湖南省平江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第783号
原告江均龙，男，汉族，农民。
委托代理人江喜庚，男，汉族，职工，系原告亲属。
被告喻积斌，男，汉族，农民。
委托代理人涂全军，女，汉族，农民，系被告喻积斌之妻，特别授权代理。
委托代理人邓海蓉，湖南湘杰律师事务所律师。
原告江均龙诉被告喻积斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月13日立案受理，依法由代理审判员曹维适用简易程序公开开庭进行审理。原告江均龙的委托代理人江喜庚、被告喻积斌的委托代理人涂全军、邓海蓉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告江均龙诉称：2013年2月18日，被告喻积斌雇请原告江均龙到被告没有依法注册登记的加义镇谢江砖厂从事机修工作，每月工资3700元，双方没有签订书面劳动合同。2013年8月18日，原告在维修机器时左眼受伤。原告受伤后，当日被送往加义镇卫生院治疗，后因伤势严重被转至中南大学湘雅医院住院治疗12天。2013年12月9日至12月14日，原告在中南大学湘雅医院进行第二次手术住院治疗5天，共计花费医药费27000元，该费用全部由被告支付。2014年3月10日，经长沙市兴湘司法鉴定所（2014）临鉴字第041b号司法鉴定意见书认定：江均龙因工伤事故致巩膜穿通伤（左）；眼内异物（左）；化隆性眼膜炎（左）；经左眼球内异物取出＋巩膜清创缝合＋眼内注药术，左眼后部玻璃体切除＋晶体摘除术等治疗后，遗留左眼视力指数／眼前10cm，构成7级伤残。后期康复费用10000元。休息治疗期限为7个月。事故发生后，原、被告多次协商调解，未能达成一致调解协议。现原告为维护其合法权益，特诉至法院，请求依法判决：1、由被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、交通费、护理费、鉴定费等各项损失共计128565.83元；2、由被告承担本案的诉讼费用。
为支持其诉讼请求，原告江均龙向本院提交了以下证据：
1、原、被告身份证复印件、湖南省平江县劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书，证明原、被告诉讼主体资格的事实；
2、证人蓝娓念、李芒辉、余伯勤、邓有晖出具的书面证人证言，证明原告受伤的时间、工资收入及原、被告系雇佣关系的事实；
3、中南大学湘雅医院的门诊病历、诊断证明、出院记录、入院记录，证明原告的受伤情况及住院治疗时间的事实；
4、司法鉴定书及发票，证明原告受伤所造成的伤残程度、误工休息时间、后续医疗费用以及花费鉴定费用的事实；
对原告提交的证据1，被告未提出异议，且符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对证据2，被告对其真实性、合法性提出异议，认为其证明的事实不真实、不客观，无法达到原告的证明目的。同时，证人未出庭作证接受质询，故该证人证言不应采信。本院认为，原告提供证人蓝娓念的证人证言与蓝娓念作为被告证人在庭审中作证证明的内容明显不一致，故对蓝娓念的书面证言不予采信。其他证人均未出庭作证，接受当事人的质询，又不符合“证人确有困难不能出庭”的情形，故本院对李芒辉、余伯勤、邓有晖的证人证言不予采信。对证据3，被告对该证据的真实性没有异议，但提出该证据未能证实平江县第二人民医院有误诊、漏诊的医疗过错行为。本院认为，被告对原告的真实性无异议，本院对该证据予以采信。对证据4，被告对该证据的待证事实有异议，保留重新鉴定的权利。本院认为，该鉴定系原告单方委托，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条》之规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”，本院已准许被告申请重新进行司法鉴定，对原告的证据不予采信。
被告喻积斌辩称：1、原告没有证据能证明其是在工作时受伤的事实，但答辩人仍向原告垫付了所有的前期医药费用、交通费、以及住院伙食补助费1000元的事实；2、答辩人已提供了必要的劳保用品，原告称是维修机器时溅了异物使其眼睛受伤，如果原告佩戴了眼睛或防护罩，则该损伤完全可以避免。同时，原告受伤后延误治疗时间，其自身对损害发生存在重大的过错，应承担相应的责任；3、原告受伤后，在平江县第二人民医院进行治疗，医院存在误诊和漏诊的行为，导致原告的伤情扩大至左眼化脓，延误了最佳治疗时机，因此，原告应当追加平江县第二人民医院为被告，如果原告不追加，则由原告自行承担其扩大的损失。4、原告的鉴定系单方委托，答辩人有权申请重新鉴定。
为支持其抗辩意见，被告喻积斌向本院提交了以下证据：
1、被告身份证复印件，证明被告诉讼主体资格的事实；
2、被告代理人对黄俏春、李芒辉、蓝娓念所作的调查笔录，证明被告提供了劳动保护用品，并要求员工配戴，原告没有配戴防护用品致眼睛受伤，自身存在重大过错的事实；
3、证人徐初奇的证言，证明原告于2013年年底开始工作，原告眼睛恢复良好，从2013年年底开始做事，不存在误工的事实；
4、刘才会出具的证明，证明被告托刘才会带给原告住院伙食费1000元的事实；
5、平江县第二人民医院诊断证明及诊断报告复印件，证明原告受伤到后到平江县第二人民医院就医，医院在诊断过程中存在有误诊、漏诊及建议本院治疗的医嘱等过错，导致原告损失扩大应承担相应责任的事实；
6、工资表，证明原告于2013年6月、7月、8月份在被告处领取工资的事实；
7、证人蓝娓念出庭所作证人证言，证明：被告已向原告发放了安全帽、眼镜、手套，并要求厂里员工佩戴；证人对原告受伤经过不清楚，对原告提交的证人证言的内容不清楚，证人系应原告的要求签的字的事实；
8、省人医司法鉴定中心（2014）临鉴字第606号司法鉴定意见书，证明经重新鉴定，原告江均龙被铁屑刺入左眼致左眼视力障碍，评定为七级伤残；目前无晶体眼需要择期植入晶体等，其费用预计需要5000元左右，或以实际产生的有效合理性医药费票据为准，建议误工时间为210日。
对被告喻积斌提交的证据1、7，原告对该证据未提出异议，且符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。对证据2，原告对该证据的真实性和关联性提出异议。本院认为，原告在庭审中对被告发放安全面罩的事实及原告未佩戴护目镜的事实予以认可，故对本院对该事实予以采信。对证据3，原告对该证据提出异议，其认为证人介绍做工是事实，但是原告的儿子在务工。本院认为，因证人未出庭作证，接受质询，该证人证明原告损伤是否已恢复，缺乏科学性，证据的证明力存在瑕疵，原告的误工时间应以司法鉴定机构的鉴定意见为准，故本院对该证据不予采信。对证据4，原告对该证据的真实性无异议，但原告认为该费用用于支出医药费，而非住院伙食补助费。本院认为，庭审调查中，被告向原告其支付2000元住院伙食补助费，其中1000元用于支付医药费的事实，原、被告均表示认可，故本院对被告向原告支付1000元的住院伙食补助费的事实予以采信。对证据5，原告对该证据的真实性、合法性无异议，对该证明目的提出异议。本院对原告受伤后在平江县第二人民医院治疗的事实予以采信，对于被告提出平江县第二人民医院存在误诊、漏诊的证明目的，因被告既未指出平江县第二人民医院的诊断证明及诊断报告中明显存在过错的情形，又不符合《侵权法》第五十八条中推定医疗机构过错的情形，同时也未申请医疗过错鉴定，故依据“谁主张，谁举证”的证据规则，本院认为被告提交的证据不能达到该证明目的。对证据6，原告提出异议，其认为该份证据是加班工资表而非工资表。本院认为，该证据系复印件，无法核对其真实性，同时证人蓝娓念陈述该工资表中的工资与实际收入不符，而且该签名非本人所签，故本院对该证据不予采信。
根据上述已采信的证据，结合当事人庭审陈述，本院查明本案事实如下：被告喻积斌在平江县加义镇开办了一家砖厂，该厂未进行工商登记。2013年2月18日，被告雇请原告江均龙到该砖厂从事机修工作，双方未签订书面劳动合同。2013年8月18日，砖厂砖机的轴承损坏，原告对该砖机进行修理。原告在用铁锤上轴承时，因未使用安全面罩，也未佩戴护目镜，铁屑飞溅其左眼中，导致原告眼睛受伤。
原告受伤后，在平江县加义镇卫生站进行了消炎处理。2013年8月20日，原告被送往平江县第二人民医院门诊治疗。2013年8月23日，原告眼部发炎，进入中南大学湘雅医院住院治疗，并于当日在局麻下行左眼球内异物取出＋巩膜清创缝合＋眼内注药术，2013年8月28日，原告在局麻监护下行左眼后部玻璃体切除＋晶体摘除术，9月4日，原告出院。2013年12月9日，原告再次入住中南大学湘雅医院住院治疗，并于12月1日在局麻下行左眼硅油取出术。12月14日，原告出院。两次住院时间共计17天。2014年3月10日，经长沙市兴湘司法鉴定所（2014）临鉴字第041b号司法鉴定意见书鉴定：原告江均龙因工伤事故致巩膜穿通伤（左）；眼内异物（左）；化隆性眼膜炎（左）；经左眼球内异物取出＋巩膜清创缝合＋眼内注药术，左眼后部玻璃体切除＋晶体摘除术等治疗后，遗留左眼视力指数／眼前10cm，构成7级伤残。后期康复费用10000元。休息治疗期限为7个月。2014年6月9日，被告向本院提出重新鉴定的申请。2014年7月8日，经省人医司法鉴定中心（2014）临鉴字第606号司法鉴定意见书鉴定：原告江均龙被铁屑刺入左眼致左眼视力障碍，评定为七级伤残；目前无晶体眼需要择期植入晶体等，其费用预计需要5000元左右，或以实际产生的有效合理性医药费票据为准，建议误工时间为210日。
2014年2月28日，原告以被告为申请人，提出确认劳动关系的仲裁请求。平江县劳动争议仲裁委员会以被申请人为自然人，不能作为用人单位为由，作出了平劳仲不字（2014）第01号不予受理案件通知书。此后，双方多次协商调解，因被告仅向原告垫付了前期医疗费用（不包含后段医疗费）、交通费、以及1000元的住院伙食补助费，原告向本院提起诉讼。在庭审中，被告以前段医疗费未保留为由，提出放弃按责任分担前期医药费的请求，表示自愿承担原告所有前段医药费用。
另查明，原告系农村居民。根据湖南省公布的统计年报，2013年度农村居民人均可支配收入标准为8372元／年；居民服务、修理和其他服务业的平均收入为35623元／年。
原告江均龙因事故造成的损失经庭审核实为：1、后续医疗费5000元；2、住院伙食补助费510元（30元／天×17天）；3、残疾赔偿金66976元（8372元／年×20年×40%）；4、护理费1659.15元（35623元／年÷365天×17天）；5、误工费19812.24元（35623元／年÷365天×203天（事故发生之日至定残前一天）】；6、交通费800元（被告垫付）；7、法鉴费1000元；8、精神损害抚慰金8000元。
本院认为：原告受被告雇佣从事维修工作造成自己损害，双方形成劳务关系，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：一、本案的民事责任如何分担；二、原告的损失如何审核计算。
关于焦点一，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，原告在为被告提供劳务时致使自己受到损害，应适用过错责任原则，即根据原、被告的各自的过错承担相应的责任。本案受伤事故的发生是被告雇佣原告从事维修设备，原告在维修砖机时铁屑飞溅入眼中而受伤，原告符合“因劳务自己受到损害”的情形，被告作为接受劳务方，缺少对原告在从事劳务中的安全教育、指导、管理，应当对原告的损失承担赔偿责任。同时，原告作为维修专业人员，未尽到安全注意义务，未佩戴安全防护面罩、护目镜等安全设备，，导致铁屑飞溅入眼中而受伤，对损害的发生具有较大的过错。鉴于此，本院认为，原告应当承担此次事故40%的民事责任，被告应当承担此次事故60%的民事责任，对于被告提出的平江县第二人民医院存在误诊、漏诊行为，造成了原告损失的扩大，也应承担赔偿责任的抗辩意见。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，被告就该项抗辩主张仅提供了平江县第二人民医院的门诊病历及诊断报告复印件，不足以证实医院存在医疗过错的情形，同时，在本院释明后，被告也不申请进行医疗事故鉴定或医疗过错鉴定，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。
关于焦点二，原告所造成的损失是按照现行法律规定进行审核计算。本案涉及应当赔偿的项目有：后续医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、法鉴费、精神损害抚慰金。其中，被告对原告主张的住院伙食补助费无异议，且符合法律的规定，本院予支持。1、原告主张的后续医疗费，应以省人医司法鉴定中心（2014）临鉴字第606号司法鉴定意见书中建议的5000元为准。2、原告主张的残疾赔偿金，应参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中农村居民人均可支配收入计算20年。同时原告因此次事故造成7级伤残，应乘以40%的残疾赔偿系数。3、原告主张的误工费，应以误工时间乘以收入状况计算。误工时间以事故发生之日至定残前一天203天计算。同时，因原告未提供固定收入证明，故参照居民服务、修理和其他服务业的平均收入为35623元／年计算。4、原告主张的护理费，原告未提供护理人员的收入状况，本院认为应参照居民服务、修理和其他服务业的平均收入为35623元／年的标准乘以原告住院时间。5、原告主张的交通费，因原告受伤后，被告曾三次开自己的车送被告到中南大学湘雅医院，原告对该事实也予以支持，本院对被告垫付的交通费酌情认定为800元。6、原告主张的鉴定费有开支该费用的票据证明，本院予以支持。7、原告主张的精神损害抚慰金，原告因此次交通事故致7级伤残，其请求精神损害抚慰金符合法律的规定，应予认定。本院根据当事人的过错程度、原告的伤情及当地的生活水平，本院认定为8000元。8、原告主张的营养费，因未提供医院的医嘱予以证明，本院不予支持。
综合焦点一、二，除精神损害抚慰金外，原告的损失共计95757.39元（后续医疗费5000元＋住院伙食补助费510元＋残疾赔偿金66976元＋护理费1659.15元＋误工费19812.24元＋交通费800元＋法鉴费1000元）。如前所述，原告自担40%的民事责任，被告还应向原告赔偿57454.43元（95757.39元×（1-40%）】。同时，原告确因损害造成一定的精神损失，故本院综合原告的伤残等级、被告的过错及当地的生活水平，认定被告应向原告赔偿的精神损害抚慰金为8000元。因此，被告应向原告赔偿的总额为65454.43元（57454.43元＋8000元）。因被告已向原告垫付了前期医疗费用（不包含后段医疗费）、交通费800元、以及1000元的住院伙食补助费。在庭审中，被告提出放弃按责任分担前期医药费的请求，表示自愿承担原告所有前段医药费用。本院认为，当事人有权合法处分自己的实体权利，故对被告提出承担全部前段医药费的请求予以支持。故在抵减被告向原告垫付的费用后，被告还须向原告赔偿63654.43元（65454.43元-800元-1000元）
据此，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、由被告喻积斌赔偿原告江均龙损失63654.43元（被告向原告垫付的费用已从中抵减）
二、驳回原告江均龙的其它诉讼请求。
本案受理费2871元，减半收取1435.5元，由原告负担574.2元，被告负担861.3元。重新鉴定费用2624元，由原告负担1574.4元，被告负担1049.6元。
以上给付内容，限赔偿义务人在本判决发生法律效力之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
代理审判员 曹 维
二〇一四年八月十八日
书 记 员 毛湘平