广西壮族自治区上林县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）上刑初字第5号
公诉机关广西壮族自治区上林县人民检察院。
被告人蓝扬程，外号“特阳”，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年9月16日被上林县公安局刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于上林县看守所。
辩护人韦立军，广西天际律师事务所律师。
上林县人民检察院以南市上检公刑诉（2014）208号起诉书指控被告人蓝扬程犯盗窃罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上林县人民检察院指派代检察员梁周贵出庭支持公诉，被告人蓝扬程及其辩护人韦立军到庭参加诉讼。现已审理终结。
上林县人民检察院指控：2014年6-8月份，李某甲经上林县××矿业有限公司老板牛某同意在该公司所属的上林县××乡“××山”矿区开采滑石泥矿（该公司的××山滑石泥矿采矿许可证已于2014年1月20日到期），并将开采所得1300多吨滑石泥矿存放在上林县××乡××村“××××”厂房附近，由于李某甲挖矿期间误挖到蓝扬程购买的一个矿道，双之间产生纠纷，蓝扬程（无采矿许可证）自认为李某甲所挖的矿是自己的，未经任何人同意下，于2014年8月7日晚雇请司机将李某甲存放的719.64吨滑石泥矿运至贵港市新塘乡“南山货运中转码头”以每吨200的价格销售给谭某甲。次日，公安机关在该码头查获该719.64吨滑石泥矿。经鉴定：公安机关所缴获的719.64吨滑石泥矿氧化钙含量1.59%，氧化镁含量27.7%，价值人民币197900元。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证，证人证言，现场勘查、辨认笔录及相关照片，鉴定意见，被告人蓝扬程的供述等证据证�。公诉机关认为，被告人蓝扬程以非法占有为目的，使用秘密手段盗窃公私财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人蓝扬程辩称，其确实拉走了李某甲所挖的719.64吨矿，但起因是李某甲采矿时挖到其的矿道，派出所曾组织双方进行调解，应是民事纠纷，其有投案自首情节，是否构成盗窃罪由法庭裁决。
被告人蓝扬程的辩护人提出的辩护意见认为：本案的起因是李某甲非法开采了蓝扬程与罗某甲共同拥有的矿道及土地上的滑石矿后双方因赔偿问题引起，实际上是蓝扬程与李某甲等人的民事纠纷，且事发后公安机关曾组织双方进行调解并达成调解协议，实际上亦明确了蓝扬程的拉矿行为是民事行为；李某甲对被拉走的矿不享有所有权，�有权人上林县国土资源局案发后亦没有报案主张权利；蓝扬程仅拉走其认为属于自己一方的719.64吨矿。蓝扬程的行为是否构成犯罪由法庭综合予以认定。至于量刑方面，蓝扬程系案发后自动投案并构成自首；李某甲对本案的发生有一定的过错；蓝扬程主动配合公安机关追缴赃物，没有造成实际损失，本人也没有获取利益；涉案金额应按拍卖成交价每吨250元确定为179910元为依据；蓝扬程是初犯、偶犯，有悔罪表现，其行为社会危害性较小。鉴于以上情节，建议对被告人蓝扬程减轻处罚并宣告缓刑。
辩护人向法庭提交了《出生医学证明》两份，以证明被告人蓝扬程与罗某丙生育有两个女儿，一个3岁，一个7个月，家庭困难，要求量刑时给予酌情考虑。
经审理查明：2009年1月20日，上林县××矿业有限公司（以下简称“××公司”）经注册取得上林县某滑石泥矿区开采权�但该公司采矿许可证于2014年1月20日到期，在未取得新的采矿许可证之前，在该矿区的采矿行为属无证。2014年6月至8月，李某甲在××公司未取得新的采矿许可证的情况下，经该公司法定代表人牛某许可在该矿区范围内进行开采滑石泥矿，并将开采所得的滑石泥矿存放在××乡××村“××××房”厂房附近。由于李某甲采矿期间误挖到蓝扬程和他人共同购买的一个矿道（无采矿许可证），双之间产生纠纷，蓝扬程自认为李某甲所挖出来的矿是自己的，在未经任何人同意的情况下，于2014年8月7日晚雇请他人开车将李某甲存放于上述地点中的719.64吨滑石泥矿运至贵港市新塘乡“南山货运中转码头”，并以每吨200元的价格销售给谭某甲。同年8月9日，公安机关在该码头查获该719.64吨滑石泥矿。同年8月11日，蓝扬程主动到公安机关投案。经鉴定：公安机关所缴获的719.64吨滑石泥矿�化钙含量1.59%，氧化镁含量27.7%，价值人民币197900元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的来源系李某甲于2014年8月8日电话报案，称当日8时许，发现其放置在上林县××乡××村××附近一个叫“××××房”的地方的一堆滑石泥矿被人盗窃，要求处理。同日公安机关予以立案侦查。
2、到案经过、破案经过，证实被告人蓝扬程于2014年8月11日到公安机关投案，对盗窃李某甲、陆某堆放在上林县××乡××村“××××房”厂房附近的滑石泥矿的事实供认不讳。
3、户籍证明，证实被告人蓝扬程及相关人员的身份情况，蓝扬程作案时已达完全刑事责任年龄。
4、扣押清单、发还清单，证实公安机关于2014年8月9日扣押了涉案的719.64吨滑石泥矿，同年11月14日发还上林县财政局国有资产监督管理股。
5、上林县凤凰过磅单11张，证实2014年8月7日，蓝扬程调集的11辆卡车装运滑石泥矿过磅称重的情况，蓝扬程对此予以签字确认。
6、南山码头磅码单11张，证实2014年8月8日，南山码头的谭某甲收到11车滑石泥矿，经过磅总净重719.64吨，谭某甲对此予以签字确认。
7、上林县公安局关于请求上林县国土资源局确认李某甲滑石泥矿被盗案的滑石泥矿归属权的函和上林县国土资源局复函各一份，证实受该县公安局要求，该县国土资源局于2014年9月2日答复称，××公司××山滑石泥矿采矿许可证2014年1月20日到期，在采矿许可证到期后未取得新的采矿许可证之前的采矿行为属于非法开采，开采的矿石及违法所得应没收。
8、采矿许可证到期通知，证实上林县××××山滑石泥矿采矿许可证于2014年1月20日已到期，该县国土资源局于2014年1月27日告知××公司在未取得新的采矿许可证之前属无证，不得进行采矿生产，否则为非法采矿。
9、关于停止供应爆炸物品的函，证实上林县国土资源局于2014年5月16日建议该县公安局在该县镇圩××山滑石泥矿未取得新的采矿许可证之前停止供应爆炸物品。
10、关于要求处理扣押赃物的请示、关于上林县公安局扣押赃物处置的批复，证实该县公安局于2014年9月17日要求该县财政局及时处理被蓝扬程盗窃的滑石泥矿，该县财政局决定由该县公安局将扣押的滑石泥矿在扣押地点公开拍卖，所得收入扣除存放费和运费等相关费用后上缴国库。
11、拍卖通告及张贴的拍摄照片、上林县国有资产买卖合同，证实该县公安局发出通告定于2014年10月9日将依法扣押的719.64吨滑石泥矿进行拍卖，同年11月14日谭某甲与该县财政局签定合同以每吨250元价格购买该719.64吨滑石泥矿，扣除相关费用后实际支付128530.70元。
12、扣押滑石泥�现场相片，证实蓝扬程将滑石泥矿运至南山码头及在该码头的滑石泥矿概况；办案民警收集被盗滑石泥矿样本及李某甲对其进行指认；蓝扬程于2014年8月7日租用黄某甲的钩机作业用时3个小时；黄某甲、蓝某乙指认于2014年8月7日晚租给手机号码为182××××4691的男子用于在××乡××村“××××房”附近装滑石泥矿的钩机等。
13、转让书、收据，证实2013年11月至2014年6、7月，李某甲先后购买蓝某戊、蓝某丁、蓝某丙、蓝某戊的自留山地开采滑石泥矿。
14、举报书、荒山转让协议书，证实蓝扬程于2014年8月25日向公安机关举报，称其在××山有一处荒地（原矿井、矿道），陆某于2014年7月未经其同意，非法开采，勾到其矿道处下面；蓝扬程于2010年1月16日，经与罗某丁协议，罗将其在××山一处荒山（原矿井）转让给蓝杨程。
15、企业法人营业执照、组织机构代码证、采矿许可证、税务登记证、居民身份证、安全生产管理资格证，证实××公司的法定代表人是牛某，该公司对上林县××山滑石泥矿的采矿有效期自2009年1月20日至2014年1月20日。
16、黄某甲提供的合同书（融资租赁），证实本案用于装滑石泥矿的挖掘机的来源。
17、治安调解协议书，证实公安机关曾于2014年8月12日主持李某甲、陆某乙和蓝扬程就堆放在上林县××乡××村“××××房”旁的滑石泥矿一事进行调解，当时达成协议的情况。
18、电信客户详单一份，证实手机号码为189××××2829于2014年8月7日15时51分和16时15分与号码为134××××5578通话的事实。
19、移动通话记录一份，证实手机号码为182××××4691于2014年8月7日15时47分、19时18分和19时28分别主叫号码为159××××1448的事实。
20、上林县××矿产有限责任公司于2014年8月28日出具的证明一份，证实涉案滑石泥矿产品当时实际市场价�为275元／吨。
（二）证人证言
1、证人李某甲的证言，证实其和陆某乙（陆某甲的的儿子）合伙与牛某达成口头协议，挂靠牛某的××公司采矿许可证，在向牛某支付5000元后开采上林县××乡××村“××山”矿区购买的矿地，后又向蓝某丁、蓝某戊、蓝某戊和蓝某丙签订土地使用协议。2014年7月中旬，其开采××村岜尖庄矿道旁边的空地，罗某甲认为其挖出的滑石泥矿是他的，双方产生纠纷，其便于当晚向罗某甲支付10000元赔偿费，约两个小时后，绰号为“特阳”的男子将那10000元还给其并威胁说：“我们不要钱，我们要矿。”其对该男子说：“你有本事你就去要。”2014年6-8月期间，其和陆某丙开采出来的矿都存放在××乡××村公路边的“××××房”，同年8月8日早上8时许，其发现存放于“××××房”旁边约1000吨的滑石泥矿被人盗走，于是报案。
2、证人陆某（曾用名�×）的证言，证实堆放在××村“××××房”附近的滑石泥矿是李某甲从“××山”矿区上开采出来。2014年农历七月初，罗某甲认为李某甲挖到其矿道，双方便到“××山”上商量解决，经查看，李某甲确实挖到罗某甲的矿道，之后蓝扬程到矿区声称要叫车装走滑石泥矿。其说：“你有本事你就装。”当晚李某甲支付给罗某甲10000元作为矿道受破坏的赔偿费，但蓝扬程又将那10000元还给李某甲，并曾对李某甲说要叫车装走滑石泥矿。同年8月8日早上8时许，其发现滑石泥矿被盗。
3、证人罗某甲的证言，证实其与蓝扬程合伙投资上林县××乡“××山”的一条矿道被陆×挖空，经协商陆丰赔偿10000元现金并由李某甲交给其，蓝扬程不同意其处理结果并将10000元退还。
4、证人蒙某的证言，证实其自留地在牛某的矿区内，其叔叔与罗某甲合伙挖矿道开采滑石泥矿，后其叔叔将此“矿道”转让给罗某甲。后蓝某丙将“××山”上的自留地转让给李某甲，李某甲挖滑石泥矿时因挖到罗某甲的矿道，双方产生纠纷。
5、证人牛某的证言，证实其公司所属矿区位于上林县××乡××村“××山”，“××山”采矿许可证已于2014年1月20日到期，上林县国土资源局告知其公司在未取得新的采矿许可证之前不能进行采矿生产。但认为其对该矿区仍有管理权，于是2014年7月，在李某甲购买了蓝某丙“××山”矿区内的自留地后找到其协商，以支付5000元的价格要求开采蓝某丙自留地的滑石泥矿，其口头予以同意。蓝某丙等人对自留地有使用权，但该自留地在其矿区内，地下矿石的开采权属于××公司。后来其听说李某甲在蓝某丙的自留地上与人发生矛盾纠纷。
6、证人黄某甲（手机号码为159××××1448）的证言，证实2014年8月7日19时27分，其接到一名男子的电话（号码182�×××4691）称要租用其钩机，后其叫蓝某乙送钥匙过去给该男子，次日早上，其发现该男子租用钩机用时共3小时。
7、证人蓝某甲的证言，证实2014年8月8日10时许，黄某甲跟其说前一天晚上有人开他的钩机去偷矿。
8、证人蓝某乙的证言，证实2014年8月7日19时40分，黄某甲叫其拿钩机钥匙到××山“上营”的地方给一个电话号码为182××××4691的男子。
9、证人谭某甲的证言，证实2014年8月8日3时许，周某的车队从上林县××乡用11辆大卡车运11车滑石泥矿到其的“南山货运中转码头”。之前，蓝扬程（手机号码为182××××4691）曾联系其将该批滑石泥矿运至码头卖给其，但该批滑石泥矿还没处理就被公安扣押了。
10、证人周某（手机号码为134××××5578）的证言，证实2014年8月7日12时，一名姓罗的男子（手机号码为189××××2829）叫其联系卡车到上林县××乡帮蓝扬程运矿，之后�联系了11辆卡车到××帮蓝扬程运滑石泥矿至贵港南山码头存放，有过磅登记、存根、票据等。
11、证人黄某乙的证言，证实2014年8月7日13时许，其听说前一天晚上，上林县××乡××村“××××房”旁边的滑石泥矿被人偷。
12、证人蓝某丙的证言，证实罗某甲开采滑石泥矿曾挖到其自留地而产生过矛盾。2014年7月10日，其以1万元价格将“××山”矿区上的自留地转让给李某甲，李某甲经矿区老板牛某同意在自留地上开采滑石泥矿，后罗某甲认为李某甲、陆某挖矿超界挖到他的矿道，之后陆某赔偿1万元给罗某甲，不久罗某甲又叫人退还给陆某。同年8月8日，陆某说李某甲存放在“××××”房的滑石泥矿被人偷走。
13、证人韦某的证言，证实2014年8月7日晚上，其帮蓝扬程开钩机将“××××”附近的一堆滑石泥矿装上11辆卡车，每车约装65吨，蓝扬程在现场指挥并催促其快点装�，完工后又叫其用泥土把钩机装车的痕迹盖起来，再把钩机开回。
14、证人罗某乙的证言，证实2014年8月7日晚上，其联系韦某帮外号叫“特阳”的男子开钩机。
15、证人蓝某丁的证言，证实2014年6月，其以5000元价格将××山矿区的自留地转让给李某甲使用，后其听说李某甲在挖矿的过程中挖到罗某甲的矿地，为此双方发生矛盾。
16、证人蓝某戊的证言，证实2013年，其将××山矿区滑石泥矿废料转让给李某甲，并向李某甲出具收据。
17、证人潘某的证言，证实2014年8月7日的11张过磅单是其上林县凤凰过磅场出具并由其签名，当时是过磅11辆运输滑石泥矿的车辆，经过磅共净重710.5吨。
18、证人谭某乙的证言，证实其曾于2014年8月8日凌晨2时许在贵港市南山码头过磅11辆运输滑石泥矿的大货车，共净重719.64吨。
19、证人李某乙、林某的证言，证实其二人是××车队老板周�的司机，其等人于2014年8月7日开11辆卡车到上林县××乡运输11车的滑石泥矿到贵港市南山码头。
（三）勘验、辨认笔录
1、现场勘查笔录及附照片、现场方位图，证实李某甲非法开采滑石泥矿的现场位于林县××乡××村“××山”，蓝扬程盗窃的地点位于该乡××村“××××”厂房附近；李某甲在“××山”蓝某丙的自留山地上挖矿已超越界限，挖至蒙某的自留山地上的范围呈三角形状。
2、辨认笔录及照片，证实李某甲辨认其存放和被盗的滑石矿的地点位于上林县××乡“××山”矿区“××××”旁边；李某甲辨认出其向蓝某丙等人购买的矿地也位于“××山”矿区内；蓝杨程辨认出其盗窃作案的现场位于上林县××乡××村“××××”旁边的空地，其盗运滑石矿的11辆货车过磅的地点在上林县凤凰过磅场。
（四）鉴定意见
1、上林县产品质量检验所出具的《检验报告》，证实经对蓝扬程盗窃的滑石泥矿矿样进行检验，检验意见为送检的滑石泥矿氧化钙含量1.59%、氧化镁含量27.7%。
2、上林县价格认证中心上价鉴字（2014）218号价格鉴定意见书，鉴定意见为被盗的719.64吨滑石泥矿在价格鉴定基准日（2014年8月28日滑石矿市场交货价）的鉴定价格为人民币壹拾玖万柒仟玖佰圆整（￥197900.00）。
上述两份鉴定意见，均已告知被告人蓝扬程。
（五）被告人的供述
被告人蓝扬程的供述，称其在上林县××乡××村“××山”矿区向他人购买一条约20米长矿道来开采滑石泥矿，但未取得开采合法手续，也没有能力开采。该矿道以上的滑石泥矿是陆某的，矿道以下的滑石泥矿石是其的，其认为陆某开采滑石泥矿时挖到其矿道下的滑石泥矿，便找到陆某商量解决的方法，陆某说：“谁先卖矿就是谁的。”双方没有商量出结果。2014年8月5日，其通过电话�系贵港市南区新塘乡南山码头老板谭某甲商谈卖矿事宜并先将矿样寄给谭某甲。谭某甲认可后，同月7日晚，其在未与李某甲、陆某商量的情况下，雇请11辆卡车将李某甲、陆某存放于××村“××××房”的滑石泥矿装满11车后，运至贵港市港南区新塘乡南山码头私自卖给谭某甲，但其还没有收到谭某甲给付的卖矿款。
对于被告人蓝扬程的辩护人向法庭提交的《出生医学证明》，经查，该证据证明蓝扬程生育有两个年幼小孩虽属实，但其据此以家庭经济困难为由，要求从轻处罚的理由无法律依据，故本院对该证据不予采信。
本院认为，被告人蓝扬程以非法占有为目的，秘密窃取公私财物价值197900元，数额巨大，事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人蓝扬程主动向公安机关投案，归案后虽对其行为的性质有所辩解，但尚能如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。根据法律规定矿藏属于国家所有，××公司经相关行政部门许后才能对上林县××乡“××山”滑石泥矿区享有采矿权；李某甲所挖矿的地点以及误挖到被告人蓝扬程和他人共同购买的矿道均位于××公司的矿区范围内，在其采矿期间，××公司的采矿许可证已到期且未取得新的采矿许可证，其行为属于非法采矿，所采出的矿应予没收归国家所有，蓝扬程认为李某甲所挖的矿是其本人所有没有法律依据。李某甲、蓝扬程均非涉案矿产的所有人，不是适格民事纠纷的主体，二人在公安机关主持下所达成的治安调解协议，亦因损害国家的利益而无效，故本案不属于民事纠纷的范畴；李某甲的行为与蓝扬程实施盗窃行为之间不存在刑法上�因果关系，不应予认定李某甲对本案的发生具有过错；公安机关在接到李某甲的报案后，依职权依法根据犯罪线索进行调查取证，并有追究相关责任人的权利，即使辩护人所提的本案实际所有权人于案发后没有报案主张权利，亦不影响本案事实的认定；根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定；无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价。”本案涉案滑石泥矿无有效价格证明，且涉案滑石矿因非法开采被没收归国家所有后的拍卖成交价仅是赃物被追缴后的处置价格，因此，本案的犯罪数额应以委托估价机构的估价，即以涉案滑石泥矿在价格鉴定基准日（2014年8月28日滑石矿市场交货价）的鉴定�格为依据；蓝扬程在投案之前，公安机关根据李某甲的报案及掌握相关的线索后已将涉案的滑石矿查获，其投案之后才提交盗走的滑石矿的过磅单的行为不能认为其主动配合公安机关追缴赃物。故综上理由，被告人蓝扬程及其辩护人提出本案是民事纠纷、李某甲对引发本案有一定的过错、涉案金额应按拍卖成交价为依据及蓝扬程主动配合公安机关追缴赃物的辩解及辩护意见，本院不予采纳。至于被告人蓝扬程及辩护人提出的本案没有造成损失，其本人没有获取利益，其投案构成自首，有悔罪表现，且是初犯、偶犯等其他辩解及辩护意见，经查属实，本院予以采纳并在量刑时予以综合考虑，决定给予从轻处罚。但辩护人据上理由建议对蓝扬程减轻处罚并宣告缓刑的意见，因其犯罪数额巨大，不符合判处三年以下有期徒刑的条件，故本院对其该意见不予支持。根据被告人蓝扬程犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人蓝扬程犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月16日起至2017年12月15日止；罚金限于本判决生效后一个月内向本院缴纳，逾期不交，将强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 韦宏东
人民陪审员 陆温球
人民陪审员 李高武
二〇一五年三月十六日
书 记 员 梁承朗
本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》
�二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。