浙江省淳安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭淳刑初字第63号
公诉机关浙江省淳安县人民检察院。
被告人晏国涛。2008年11月24日，因犯故意伤害罪被浙江省台州市椒江区人民法院判处有期徒刑三年（犯罪时未满十八周岁）；2012年12月13日，因未取得驾驶证驾驶机动车被淳安县公安局行政拘留三日。因本案于2013年4月16日被淳安县公安局刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
辩护人章献彪。
被告人严某。2009年7月29日，因犯抢劫罪被浙江省杭州市下城区人民法院判处有期徒刑三年，2011年10月6日刑满释放。因本案于2013年4月18日被淳安县公安局刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
辩护人胡林娟。
被告人晏某。2013年4月10日，因吸食毒品被浙江省杭州市公安局下城区分局行政拘留三日。因本案于2013年4月16日被淳安县公安局刑事拘留，同年5月22日被依法逮捕。现羁押于淳安县看守所。
辩护人余炳成。
淳安县人民检察院以淳检刑诉（2013）443号起诉书指控被告人晏国涛、严某、晏某犯贩卖毒品罪，于2014年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察员裴红霞、代理检察员秦振华出庭支持公诉，被告人晏国涛及其辩护人章献彪、被告人严某及其辩护人胡林娟、被告人晏某及其辩护人余炳成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年10月至2013年3月期间，被告人晏国涛多次向他人购买冰毒，除用于自己吸食外，另在淳安县千岛湖镇贩卖牟利。期间，被告人晏国涛多次将27.5克左右冰毒分别贩卖给沈娟（24克）、罗某（0.6克）、吕某（0.9克）、黄某（0.5克）、付某（0.2克）、余某乙、余某甲（二人共计1.3克）等人吸食或贩卖。2012年12月，被告人晏某明知晏国涛在淳安县千岛湖镇贩卖毒品，仍多次将晏国涛存放在千岛湖镇龙苑公寓303房间的1.3克冰毒贩卖给余某乙、余某甲吸食。2012年10月至2013年3月期间，被告人严某明知晏国涛、沈娟（已判刑）分别在淳安县千岛湖镇贩卖毒品，仍多次帮助晏国涛将1.1克冰毒贩卖给罗某、黄某；另多次帮助沈娟将4克左右的冰毒贩卖给吕某等人吸食。被告人晏国涛、晏某、严某贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人晏国涛、严某、晏某刑事责任。对此指控，公诉机关当庭出举了书证、证人证言、辨认笔录、三被告人在侦查阶段的供述和辩解等证据。
被告人晏国涛对起诉指控的罪名和主要犯罪事实无异议，同时提出在其拘留期间被晏某贩买的1.3克冰毒不应计入其贩毒数额内。其辩护人同时提出：1、晏某贩买的1.3克冰毒不应计入晏国涛贩毒数额内。2、被告人具有自首或坦白情节。3、本案毒品种类、纯度未经鉴定，有可能存在掺杂、掺假，不能按照纯毒品定罪量刑。4、晏国涛的犯罪主观恶性小，犯罪情节一般。5、晏国涛如实供述，当庭认罪态度好。综上，请求对晏国涛予以从轻或减轻处罚。
被告人严某对指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人同时提出严某系从犯且认罪态度好，请求对其从轻处罚。
被告人晏某对指控罪名无异议，同时提出其仅贩毒一次，计0.3克。其辩护人提出：1、根据余某甲、余某乙的证言，结合晏某在侦查阶段的供述，可以认定晏某的贩毒次数仅2次，共0.6克。2、在共同犯罪中，晏某仅负责送货，是从犯。3、晏某系初犯、偶犯，当庭自愿认罪。请求对其从轻处罚。
经审理查明：2012年10月至2013年3月，被告人晏国涛多次向他人购买冰毒，除用于自己吸食外，另在淳安县千岛湖镇贩卖牟利，被告人严某除帮助晏国涛贩卖外还帮助沈娟贩毒，2012年11月左右，被告人晏某参与被告人晏国涛、严某贩毒。其中，被告人晏国涛将26.8克冰毒分别贩卖给沈娟（24克）、罗某（0.6克）、吕某（0.9克）、黄某（0.5克）、付某（0.2克）、余某乙、余某甲（二人共计0.6克）等人吸食或贩卖；被告人严某多次帮助晏国涛将1.1克冰毒贩卖给罗某、黄某，多次帮助沈娟将4克左右的冰毒贩卖给吕某等人吸食；2012年12月，被告人晏某向余某乙、余某甲贩卖冰毒二次，共计0.6克。2013年4月16日，被告人晏国涛、晏某被抓获归案，同年4月18日，被告人严某被抓获归案。
上述事实有公诉机关当庭出举的下列证据予以证实：
1、抓获经过，证实各被告人系抓获归案的事实
2、户籍证明，证实各被告人的自然人身份情况。
3、公安行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、补充材料，证实被告人晏国涛、严某前科劣迹情况。
4、证人罗艳某的证言，证实2012年年底，其向“轻松”购买过两次冰毒，每次300元钱，共计0.6克，两次都是由国宁送货的，国宁是淳安本地人，又叫“阿某”。
5、证人黄某所作的证言，证实2012年11月30日其向严某联系，以200元的价格从严某处购买了0.5克冰毒用于吸食。
6、证人余某乙所作的证言，证实其从“轻松”处购买冰毒，“轻松”与他哥哥“司某”一起贩卖冰毒，严某开始是帮“轻松”他们送冰毒的；2012年12月份左右，严某帮“东东”送冰毒。2012年10月份，其在宏山村樟树下从“轻松”处买了250元钱0.3克冰毒；过了二、三天，其在宏山樟树下通过严某向“轻松”买了300元钱0.3克冰毒；2012年11月25日左右，其与余某甲在雷恩酒店，其向“轻松”买了200元钱0.3克冰毒，同来的还有“司某”；过了几天，其联系“轻松”，是“司某”接电话，其在雷恩酒店楼下向“司某”买了200元钱0.3克冰毒；2012年12月底、1月初，同方乐、余某甲一起在雷恩酒店，余某甲联系“司某”，余某乙付了“司某”300元钱买了0.3克冰毒；2013年1月份，其通过严某认识“东东”，通过严某向“东东”买了300元钱0.3克冰毒。
7、证人余某甲所作的证言，证实2012年9、10月份，其得知“轻松”贩卖冰毒，严某是帮“轻松”送冰毒的，2012年11月份左右“司某”到千岛湖，过了一段时间知道“司某”和“轻松”一起贩毒的。2012年11月的一天，其在雷恩酒店向“轻松”买了300元钱0.3克冰毒；过后几天其与方乐在雷恩酒店向“司某”买了200元钱0.3克冰毒；2012年12月底，其与余某甲、方乐在雷恩酒店向“司某”买了300元钱0.3克冰毒。
8、证人吕某证言，证实“轻松”和“司某”是亲兄弟，二人一起在千岛湖贩卖冰毒，“阿某”是给“轻松”和“司某”送冰毒的。2012年12月底，那段时间其与“胡利华”等人一起吸食毒品，前后从“轻松”处买了4、5克左右的冰毒，基本上每次是500元或者300元钱，也就是0.3克和0.5克左右。2013年3月份，“轻松”因欠“徐立”钱，被“徐立”从杭州带到淳安绿园新村千聚投资公司，“轻松”当时带着20克冰毒，因没有钱，就打电话给“东东”让其买下。
9、证人付某证言，证实2012年12月份与吕某两个人在曙光新村附近向“轻松”买了300元钱0.3克冰毒。
10、证人方某证言，证实2012年11月份，共从“轻松”处买了三次冰毒，每次300元钱，价格是1000元每克，两次是“轻松”一个人送到松城饭店楼下的，还有一次是“轻松”和他哥哥“司某”送到千岛龙庭酒店大厅的。吸毒圈子里的人都知道“司某”、“轻松”、严某三个人一起贩毒的。
11、证人洪某证言，证实2012年10月后，其共向“轻松”买过二次冰毒，第一次买了500元的量、第二次是600元的量，价格是1000元每克。“轻松”和他哥哥“司某”、“阿某”一起贩毒的。
12、同案犯沈娟所作的供述：2012年12月，其从“青松”处以2700元的价格购买8克左右的冰毒；2013年3月，“青松”因欠钱被“徐立”抓起来，“徐立”从“青松”那里扣下来16克冰毒，“青松”、“徐立”均打电话让其购买，后其以6000元的价格买下；2012年12月份左右的时候，严某帮助其贩卖冰毒4克。
13、辨认笔录、照片，证实证人罗某、付某、黄某、余某甲经辨认“轻松”照片，“轻松”即晏国涛；证人周某经辨认“阿某”照片，“阿某”即为严某；经证人余某甲辨认“司某”照片，“司某”为晏某。
14、光盘（通话记录）一张，证实严某、沈娟、黄某、吕某、周某等人与被告人的通话记录。
15、被告人晏国涛在侦查阶段对贩毒事实均供认不讳，同时供认：和晏某、严某一起贩卖冰毒，我负责联系买家和卖家，2012年10月份，我到“阿文”那边拿冰毒贩卖，后来我自己能到杭州那边拿货了，我哥哥晏某也来了千岛湖，之后我们三人一起贩毒，严某负责送货，晏某帮我保管冰毒，我不在的时候，晏某帮我照看。
16、被告人严某在侦查阶段对贩毒事实供认不讳，同时供认：2012年10月底11月初，晏某和我、晏国涛一起贩毒，我负责帮晏某送货、晏某负责保管冰毒、晏国涛负责联系买家和卖家，有时候晏某也负责卖毒品，晏国涛不在的时候，由晏某负责。晏国涛有一次因为被拘留就将手机交给晏某，如果有人打电话购买冰毒，晏某接电话后就自己送过去。
17、被告人晏某在侦查阶段供认：2012年10月，我到千岛湖后住到龙苑公寓，晏国涛和严某住在那边。晏国涛是我弟弟，和严某一起在千岛湖贩毒，严某负责送货，我去之后负责保管冰毒，直至我弟弟回老家结婚，就未再贩毒。平时交易，买家需要冰毒就打我们电话，让严某将货送到讲好的地方。记得在我弟弟拘留期间，在房间里存放着1.3克冰毒，余某甲和余某乙向我买过冰毒，其中余某甲买了二次，共0.6克左右，余某乙买了二次，共0.6克左右。
上述证据均经庭审质证无疑，证据间能互相印证，本院予以确认。
关于晏国涛及其辩护人辩称晏某向余某乙、余某甲贩卖的毒品数量不应计入晏国涛的贩毒数量之意见。经审理认为，被告人晏国涛、晏某结伙贩毒，由晏国涛出资购毒，其所购毒品，部分用于自己吸食，部分用于贩卖，吸食部分可不计入犯罪数量，晏某在晏国涛拘留期间，将晏国涛所购毒品贩卖给余某甲、余某乙，未超出晏国涛的犯意，该部分应计入晏国涛贩毒数量。本院对上述辩护意见不予采纳。
关于晏国涛辩护人提出涉案毒品纯度、种类未经鉴定不应按甲基苯丙胺对被告人定罪量刑的辩护意见。经审理认为，根据罗某、黄某、余某乙、吕某、余某甲等证人的证言以及同案犯沈娟的供述，各自向本案被告人所购的毒品系冰毒，各被告人庭审亦供认所贩卖的是冰毒，只对纯度提出异议，而纯度不影响对毒品成分的认定。本院对该辩护意见不予采纳。
关于晏某贩毒数量的认定。经审理认为，根据证人余某甲、余某乙的证言，结合被告人晏某的供述，被告人晏某于2013年12月左右贩卖冰毒二次总计0.6克的事实清楚，证据充分。被告人晏某的辩解不能成立。
本院认为：被告人晏国涛、严某、晏某明知是冰毒，仍单独或结伙向他人贩卖，其中晏国涛多次贩卖总计26.8克，严某多次贩卖总计5.1克，晏某贩卖二次总计0.6克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人晏国涛出资购毒，指使严某送毒或在提供毒品及买家联系方式后，由严某、晏某贩卖，系主犯，应按其所参与的犯罪予以处罚；其在归案后能如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，可依法酌情从轻处罚。被告人严某在共同犯罪中负责送毒，起次要作用，系从犯，应予减轻处罚；其因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应予从重处罚；鉴于其到案后如实供述主要犯罪事实，认罪态度好，酌予从轻处罚。被告人晏某在共同犯罪中起辅助、次要作用，系从犯，根据其在共同犯罪中所起作用，予以从轻处罚；其有因吸毒被行政拘留之劣迹，酌予从重处罚；其在庭审中能承认部分犯罪事实，对其自愿认罪部分酌予从轻处罚。本院对各辩护人所提相关辩护意见予以采纳。综上，根据本案各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）、（四）项之规定，判决如下：
一、被告人晏国涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月16日起至2022年10月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人严某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月18日起至2015年10月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人晏某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月16日起至2014年10月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余爱华
代理审判员 苏园园
人民陪审员 徐邦金
二〇一四年三月十七日
书 记 员 任璀霞