山西省临猗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑初字第173号
公诉机关临猗县人民检察院。
被告人杨xx，男，1962年10月15日出生，汉族，高中文化，中共党员，临猗县猗氏镇西荆阳村人，住临猗县奥运花园**号楼*单元***室，2011年12月至今任临猗县西荆阳村村委主任。因涉嫌犯贪污罪，于2014年4月23日被临猗县人民检察院取保候审。
辩护人罗xx，山西郇都律师事务所律师。
临猗县人民检察院以临检公诉刑诉（2014）109号起诉书指控被告人杨xx犯贪污罪，于2014年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临猗县人民检察院指派检察员薛xx出庭支持公诉，被告人杨xx及其辩护人罗xx等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年8、9月份，临猗县水务局给猗氏镇西荆阳村拨付了100000元的农村饮水工程款。被告人杨xx给水务局虚开了一张管网改造工程的发票，将100000元转入临猗县首创博达安装有限公司，给该公司支付了25000元的管理费后，又以该公司须支付设备租赁费的名义将剩余的75000元转入自己的银行卡中，未将该费用入村帐内，而是支付了25000元的手续费及2184.47元的税款后，将剩余的47815.53元予以侵吞。案发后，账款已全部追回。
公诉机关当庭出示了书证、物证、证人证言等证据，提请法庭以贪污罪追究被告人杨xx的刑事责任。
被告人杨xx对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示认罪，其辩称我村给能在“上面”要下款的人都有提成，这是经过村“三全会”讨论同意的。辩护人的辩护意见是，被告人主观恶性不大，到案后如实供述自己的所犯罪行，系初犯、偶犯，加之被告人积极退赃，希望法庭能对被告人从轻处罚，并判处缓刑。
经审理查明，2012年夏天，被告人杨xx和同在恒岩建材厂上班的张xx闲聊时，得知张xx可以通过关系给村里拨下款，并承诺给张xx30%的抽成。
2013年夏天时，张xx通过其舅舅在省发改委给西荆阳村拨款100000元，并以“运城市农村饮水安全工程”的名义，将该款拨入临猗县水利局。为了将该款领走，被告人杨xx找首创博达安装有限公司给水务局开了一张管网改造工程的发票，水务局将100000元转入临猗县首创博达安装有限公司。首创博达安装有限公司在收取了25000元的管理费后，以该公司须支付设备租赁费的名义将剩余的75000元转入杨xx的银行卡中，杨振江未将该款入村帐内，而是在支付了张安胜25000元的手续费及2184.47元的税款后，将剩余的47815.53元予以侵吞。案发后，账款已全部追回。
上述犯罪事实，有公诉机关当庭提交，经过质证、认证的以下证据予以证实：
一、书证
（1）临猗县猗氏镇人民政府证明，证实杨xx于2011年至今担任西荆阳村村委主任。
（2）西荆阳村第九届村委会换届选举结果报告单，证实2011年12月5日召开换届选举大会，经选举杨xx为村委主任。
（3）杨xx的户籍证明，证实被告人杨xx，男，1962年10月15日出生，汉族，临猗县猗氏镇西荆阳村三组人。
（4）运城市水务局文件，证实2012年7月9日下发运发改农发（2012）434号的运城市发展和改革委员会、运城市水务局文件，下达运城市2012年中央预算内投资，共安排全市13个县的饮水安全问题。其中包括临猗县西荆阳村的10万元。
（5）票据汇总单、电汇凭证、发票联，证实2013年12月6日临猗县水务局付西荆阳村2012年农村饮水安全款10万元。2013年12月6日临猗县水务局支付首创博达安装公司10万元，用途为2012年西荆阳村饮水安全款（建行对工行）。发票联中付款方为西荆阳村民委员会，收款方为首创博达公司，结算项目为管网改造10万元。
（6）网上银行电子回单、记账联、记账凭证，证实2013年12月6日临猗县水务局付给首创博达公司10万元，用途为2012年西荆阳村饮水安全款（建行对工行）。记账联中付款方为西荆阳村民委员会，收款方为首创博达公司，结算项目为管网改造10万元。（复制于首创博达安装公司）2013年12月31日记账网管工程收入10万元。
（7）记账凭证、网上银行电子回单、费用报销申请单、发票联等证据材料，证实2013年12月31日，首创博达公司支付西荆阳设备租赁费75000元，并于2013年12月30日转账，付款人为首创博达公司，收款人为杨xx，收款帐号为6228483040580832411。摘要为租赁费（工行对农行）。2013年12月27日的费用报销申请单的付款明细为支付设备租赁费75000元（上标西荆阳工程收款10万元）。发票联中付款方为首创博达公司，收款方为杨振江收款金额为75000元，税款为2184.47元。附杨xx身份证、农行卡复印件各一份。
（8）农行账户历史明细查询单，证实杨xx的农行卡于2013年12月30日收到75000元。
（9）收条、收款收据，证实2014年元月，张xx领到西荆阳村到省发改委争取引水工程款项10万元，所花费用25000元。
（10）山西省2014年行政事业单位收款收据，证实2013年4月23日，临猗县人民检察院暂收杨振江案款72900元。
二、证人证言
（1）证人曹xx的证言，证实我担任村里的会计，2014年3月将工作交由曹xx。2013年水利局给我村拨付了10万元，我已全部入账，前几年供水公司给我村拨过一万多元，用于工钱和青苗补偿等开支。2013年县供水公司没有给我村拨过款。我也没有到供水公司办过手续。我村长杨xx也没有给我说过供水公司拨款一事。截止到现在，我手里没有因公开支的手续，上级所有的拨款全部入账。书记在看病和购车期间没有从村委会借过款。
我村的“三全会”是全村干部、全体党员、全体群众代表参加的会议，我记得2005、2006年以前开会的时候说过谁给村里争取下拨款或上级补助资金给谁抽30%，但是我是从1970年开始在我村任会计，一直干到2014年3月底，我村截止现在没有人在我手里抽过这类费用。杨xx没有在“三全会”上说过给张xx抽取费用。
（2）证人卫x的证言，证实一般省、市水利局的拨款文件只到县水利局，水利局相关科室通知我们水利站，我们再通过有关村的负责人过来办手续。2013年夏天，水利局农水科通知我，让西荆阳村办理拨款手续，然后我通知村长杨xx，让他尽快办理。杨xx提出让我帮他办拨款手续，我到水利局农水科和财务科咨询需要什么手续，财务科说需要正式手续，我给杨xx说后，他说把这笔款拨到供水公司，因供水公司给他村干过活。我和杨xx到供水公司找到经理张xx，我给他说西荆阳有一笔拨款想从他公司走一下账，张xx不同意，后经过协商，给供水公司留2.5万元管理费，需要的正式手续和发票供水公司给水利局提供。供水公司把所需的手续提供全，我和杨xx把手续给了财务科，至于这笔款什么时候拨到供水公司的，我就不知道了。
（3）证人曹xx的证言，证实我是2014年3月19日担任村会计，我和前任会计有制作交接表，村长杨xx没有给我说过他手上有一笔水利拨款未入账的事。
（4）证人曹xx的证言，证实我任村支部委员。2013年县水利局有没有给我村拨过款我不知道，杨xx也没给我说过拨款一事。
（5）证人曹xx的证言，证实我担任村委委员，我村开会是我担任记录的任务，我不清楚2013年临猗水利局有没有给我村拨过款，杨xx也没给我说过拨款一事。我村的“三全会”是全村干部、全体党员、全体群众代表参加的会议，我记得2003年杨xx当村长的时候说过，谁给村里争取下拨款或上级补助资金给谁抽30%，以后也提过，但什么时候提的我忘了，我不知道是否有人抽过这类费用。杨xx没有在“三全会”上说过给张xx抽取费用。
（6）证人曹xx的证言，证实我任副村长。我不清楚2013年临猗水利局有没有给我村拨过款，杨xx也没给我说过拨款一事。以前开会说过谁给村里争取下拨款或上级补助资金给谁抽30%。杨xx没有在“三全会”上说过给张xx抽取费用。
（7）证人曹xx的证言，证实我1999年左右至今是我村的群众代表，我村的“三全会”是全村干部、全体党员、全体群众代表参加的会议，开会的大概有三十人左右。以前广播里说过谁给村里争取下拨款或上级补助资金给谁抽20%，说这话有七、八年了。我在开会的时候没有听说过张xx这个名字和抽钱的事。
（8）证人张xx的证言，证实2012年夏天，我和杨xx闲聊中，他说能否给村要下钱，按百分之三十抽费用。我说我舅在山西大学当教授，看是否能要下钱。我给我舅说后，他说问问。过了一段时间，我舅给我打电话说有关系可以。我给杨xx和曹xx说后，他俩说按百分之三十给我抽费用。到2013年夏天，我舅给我发短信说从水利口给西荆阳村拨了10万元，我给杨xx说后，他查了几次没有。到2013年9、10月份，我又找杨xx，他说钱到了，我给他要费用，他说这笔款提不出来，我不信就给他要了5、6次。到2013年腊月十几，我又找杨xx，他给了我2万元，我给我舅打电话，他说这钱都不够他花的费用，过了几天我找杨xx说百分之三十应为3万，他说没钱，后给了我5000元。我把这25000元通过建行打到我舅卡上，他说这还不够他的费用。我给杨xx打了一25000元的领条。（看了署名为张安胜的一张25000元领条）这张领条是我打的。
（9）证人陈xx的证言，证实我是临猗首创水务有限公司经理。2013年11月左右，西荆阳村书记杨xx和猗氏镇水管站站长卫x来我单位，因西荆阳村2013年饮水工程有10万元国拨资金，按照国拨资金管理规定，需正式施工单位出具工程发票才能报账付款。因此请我单位代其开具发票，起初总经理张xx并不同意，但杨xx和卫x多次协商，最终达成协议。临猗首创博达安装有限公司代西荆阳村开具工程发票，但税金等其他费用由西荆阳村承担，在其拨款中扣除25000元，余下的75000元根据财务制度要求，杨xx出具正式发票，方可付款。后杨xx以个人名义开具75000元的机械租赁费发票后，我单位把75000元付给杨xx个人。
三、被告人的供述与辩解
被告人杨xx的供述，证实2013年8、9月份，水管站卫x打电话说省水利厅给村拨款10万元，让我去办手续。我通知会计到乡政府，会计说办不成，必须是有资格的工程队才给办。薛镇长让我到水利系统找有手续的办。我给卫x打电话，让他找有资质的工程队，卫x找了几家都不合适，只有首创供水公司有资质，首创公司在2011年在我村干过工程，我让卫x到供水公司和领导说，过了一个多月，卫涛说能办，但要2.5万元的管理费。我就先放下了。到11月份，卫x给我说钱再不领就充国库了。我和卫x到供水公司见了副经理，把所需的资料办全，交到县水利局财务股，又到供水公司，副经理让我提供一个账号，我把我的农行卡号给了他，剩余的7.5万元于2013年12月30日打到我的卡上。这款是水利饮水拨款，我以设备租赁费名义从首创公司领出来，这件事情村里没有人知道。因这钱是我朋友张xx通过他舅找关系要的拨款，我和村书记曹xx说按村的规定给张安胜抽百分之三十。2014年元月中旬，我给了2万元，后张xx找我，我又给了他5000元。我村新农村试点宣传，我私人垫付了6800元给了运城文化传媒公司的董xx。
本院认为，被告人杨xx利用其担任村委主任的职务便利，捏造事实骗取国家款项，并将部分款项非法据为己有，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。被告人杨xx到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可对其从轻处罚。杨xx系初犯，主观恶性不大，并将其所贪污款项上缴检察机关，依法可对其酌情从轻处罚。对被告人判处缓刑后，对其所在社区无不良影响，故决定对其适用缓刑。经审委会讨论研究，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨xx犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期自本判决执行之日起计算）
二、被告人杨xx违法所得人民币47815.53元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯晓荣
审 判 员 王露萍
代理审判员 李 奇
二〇一四年九月十九日
书 记 员 贾振基