安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖0103民初8183号 原告（并案被告）：安徽恒新利设备租赁有限公司，住所地合肥市庐阳区庐阳产业园天河路372号1幢厂房101室。 法定代表人：黄涛，总经理。 委托诉讼代理人：何林青，安徽锦和律师事务所律师。 被告（并案原告）：张锐华，男，1966年11月24日出生，汉族，住安徽省肥西县。 委托代理人：张宇平，肥西县法律援助中心指派律师。 委托代理人：文晓恒，肥西县法律援助中心指派律师。 安徽恒新利设备租赁有限公司（以下简称安徽恒新利公司）与张锐华劳动争议一案，本院于2016年12月20日立案受理。张锐华与安徽恒新利公司劳动争议一案，本院于2016年12月22日立案受理，后案并入前案，依法由审判员秦玲适用简易程序公开开庭进行了审理。安徽恒新利公司法定代表人黄涛、委托诉讼代理人何林青，张锐华的委托诉讼代理人文晓恒均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 安徽恒新利公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需支付被告经济补偿金13353.54元，无需支付被告年休假工资3274.43元；只应支付被告工资4567.9元；2、诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2016年8月1日，安徽恒新利公司因为公司经营状况不好，计件提奖工资存在漏洞，决定对驾驶员的工资进行改革，奖勤罚懒，提升积极性，由原来统计出车趟数计件提奖改为统计运送量数计件提奖。并组织驾驶员开会做了详细解释，把6月份工资按新旧方案计算做出对比，公司实际增加了支出成本。因为改革触动了个别人的利益，就利用裙带和老乡关系，纠结了一部分人实行罢工，导致公司利益遭到重大损失。公司在2016年8月6日发出通知，并逐个电话通知，因为不接电话，就以短信的形式发到了各员工的手机上（发了两遍），告知了公司的规定。张锐华对公司的通知和规定不予理睬，仍然继续旷工。随后，公司又接连发了两份通知，张锐华仍然没有上班。一直到2016年8月16日，张锐华实际已经旷工15天以上，且无视公司的规章制度。安徽恒新利公司认为，张锐华严重违反了公司的规章制度，无视公司的利益，连续旷工达15天以上，根据《劳动合同法》和《企业职工奖惩条例》的规定，单位是可以单方解除劳动合同，而无需支付经济补偿金的。关于带薪年休假，由于公司是为了工地运输混凝土的设备租赁公司，行业限制，公司在雨雪天气，特别是每年春节前后，是不可能有活干的。因此，公司每年从农历十二月二十五（小年）前后就开始放假，农历正月以后才开工。公司每年安排公司员工集体在这个时候休年休假。张锐华实际每年带薪年休假的天数远远超过其应休的年休假天数，因此安徽恒新利公司不应该再支付张锐华年休假工资。 另外，仲裁委计算的张锐华平均工资不准确，张锐华2016年2月1日发的是两个月的工资，而仲裁委按一个月工资计算，并且个别月工资统计的也不准确。张锐华的工资组成是基本工资加绩效，张锐华8月份根本就没有上班，最多只能按基本工资标准计算，7月份工资也是按张锐华实际出车趟数计算出来的，是张锐华的实际工资，因此仲裁委核算的张锐华7、8月工资不符合事实，没有法律依据。综上所述，请求法院查明事实，事实和法律规定，保护和支持我小公司能继续生存经营下去，判决撤销仲裁裁决书第二项内容，改判安徽恒新利公司无需支付双倍工资差额和经济补偿金，无需支付年休假工资。 张锐华辩称,1、张锐华并无罢工行为，安徽恒新利公司在修改公司薪资制度时既未与职工代表亦未与工会协商，擅自修改薪资制度。对于不愿意接受的员工单方以旷工为由违法解除劳动合同。2、带薪年休假系法律规定工作满一年的职工都应享有的法定权利，且法律明确规定不能以法定节假日代替带薪年休假，本案中安徽恒新利公司既未举证法定节假日是否真实放假，更不能以法定节假日作为拒不支付带薪年休假工资的抗辩理由。3、张锐华工资标准应以其提供的工资卡银行流水所反映的标准为准。 张锐华提出诉讼请求：1、依法判令原被告解除劳动关系；2、依法判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金13924.32元；3、依法判令被告支付原告经济赔偿金27848.64元；4、依法判令被告支付原告工龄补贴200元；5、依法判令被告应支付原告工资7000元及拒不支付工资的经济补偿金1750元；6、依法判令被告支付原告双倍工资148526.08元；7、依法判令被告支付原告加班工资109088.04元、拒不支付加班工资的经济补偿金27272元、年休假工资3201元、拒不支付年休假工资的经济补偿金800元；8、依法判决被告为原告办理自2013年11月至双方劳动关系解除之日的各项社会保险（“五险”），其中个人应承担的部分有原告承担；9、依法判决被告赔偿原告失业保险金6840元；10、依法判决被告支付原告一个月代通知金4641.44元；11、本案的诉讼费由被告承担。 事实与理由：张锐华自2013年11月4日在安徽恒新利公司工作，工作岗位为驾驶员。按照双方当时的约定安徽恒新利公司应保证张锐华依法享受国家规定的各项休息休假权利。若加班将足额发放加班费；但事实上，张锐华在安徽恒新利公司周末及节假日并无休息，安徽恒新利公司未依法为张锐华办理各项社会保险。时至今日，安徽恒新利公司仍未足额发放张锐华工资并违法要求张锐华停止工作。故张锐华依法申请仲裁，现肥西县劳动人事争议仲裁委员会所作的（2016）肥劳人仲案字第330号仲裁裁决书裁决部分事项缺乏事实与法律依据。 安徽恒新利公司辩称，1、张锐华的诉请缺乏事实和法律依据，安徽恒新利公司没有拖欠劳动者工资；2、安徽恒新利公司按照规定给予加班费，没有拖欠；3、劳动者双倍工资已经过诉讼时效，其余答辩同安徽安徽恒新利公司诉状。 对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院审理查明的事实如下：张锐华于2013年11月4日入职安徽恒新利公司，工作岗位为混凝土搅拌车驾驶员。张锐华在职期间，安徽恒新利公司未与其签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险，但向其发放了社保补贴。2016年8月，安徽恒新利公司拟对混凝土搅拌车驾驶员工资进行改革，但与张锐华等驾驶员未达成一致，张锐华遂未再上班。安徽恒新利公司多次通知张锐华正常上班均未果，遂于2016年8月16日发出通知，以旷工为由解除与张锐华的劳动关系。安徽恒新利公司未向张锐华支付2016年7月、8月份工资。 张锐华向肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，请求裁决解除与被申请人的劳动关系并请求裁决被申请人支付解除劳动关系经济补偿金、工龄补贴、拖欠的工资及拒不支付工资的经济补偿金、双倍工资、加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金、年休假工资及拒不支付年休假工资的经济补偿金、失业保险金、代通知金、补缴2013年11月至劳动关系解除之日期间的社会保险。该委裁决：一、申请人张锐华与被申请人安徽恒新利公司的劳动关系于2016年8月16日解除；二、被申请人安徽恒新利公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人张锐华经济补偿金13353.54元、工资6825.14元和年休假工资3274.43元，合计23453.11元；三、被申请人安徽恒新利公司于本裁决书生效之日起一个月内为申请人张锐华办理2013年11月至2016年8月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；四、驳回申请人张锐华的其他仲裁请求。张锐华与安徽恒新利公司均不服该裁决，向本院提出诉讼。 另查明：安徽恒新利公司通过银行转账方式向张锐华发放工资报酬。自2015年7月至2016年6月，张锐华的平均工资为4150.53元｛（4184.82元+3470.42元+3443元+3478.84元+4442.84元+3576.31元+8655.14元+5402.3元+4185.79元+3873.25元+5093.6元）÷12个月｝。 本院认为，结合双方当事人诉辩意见，本案争议焦点为：入职登记表是否系安徽恒新利公司与张锐华签订的劳动合同，安徽恒新利公司应否支付张锐华未签订劳动合同双倍工资差额；劳动关系解除的原因，安徽恒新利公司应否支付张锐华经济补偿金；张锐华其他各项诉讼请求有无事实和法律依据，应否予以支持。 关于入职登记表是否系安徽恒新利公司与张锐华签订的劳动合同，安徽恒新利公司应否支付张锐华未签订劳动合同双倍工资差额。本院认为，入职登记表仅对张锐华的工作岗位做了约定，并未就双方的其他具体权利义务作出约定，入职登记表不具备劳动合同应具备的基本条款，因此入职登记表不能作为安徽恒新利公司与张锐华签订的劳动合同。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据双方陈述，张锐华在职期间，安徽恒新利公司未为其缴纳社会保险，且安徽恒新利公司未提供证明其与张锐华签订了书面劳动合同，故对安徽恒新利公司提出无需支付张锐华双倍工资的诉请，本院不予支持。张锐华于2013年11月入职，安徽恒新利公司应支付张锐华未签订劳动合同双倍工资差额45655.83元（4150.53元/月×11个月）。 案件审理过程中，虽双方当事人就劳动关系解除的原因陈述不一致，但根据双方庭审陈述及提交的证据，本院认为，安徽恒新利公司拟改革混凝土搅拌车驾驶员工资制度，且就改革方案未能与张锐华等驾驶员达成共识，该情形并不构成劳动者停工的法定依据，张锐华在安徽恒新利公司多次通知要求其正常上班的情形下未上班，行为明显不当。2016年8月16日，安徽恒新利公司通知解除与张锐华的劳动关系，现张锐华不要求安徽恒新利公司继续履行劳动合同，故双方劳动合同于2016年8月16日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项的规定，安徽恒新利公司应当支付张锐华经济补偿金12451.59元（4150.53元/月×3个月）。 关于张锐华的各项诉讼请求，1、关于加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双方庭审陈述认可张锐华每月发放工资包括基本工资和绩效工资，绩效工资根据张锐华出车的工作量予以确定。张锐华岗位为搅拌车司机，安徽恒新利公司实行“两人一车隔日轮流上岗”的工作时间，张锐华仅以其提供的案外人在岗时的部分发货单及部分工资表的复印件不能证明加班事实，且也未提交其他证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故张锐华主张加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。2、关于带薪年休假工资及拒不支付年休假工资的经济补偿金，《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。张锐华于2013年11月4日入职安徽恒新利公司，自2014年11月4日依法享有带薪年休假，因张锐华主张的关于2014年未休年休假工资报酬的请求已超过仲裁时效，故张锐华在职期间依法享有的带薪年休假天数为5天（2015年5天、2016年3天），而安徽恒新利公司在本案中未能提供张锐华已休年休假及已向张锐华支付未休年休假工资报酬的证据，张锐华离职前12个月平均工资为4150.53元，故安徽恒新利公司应支付张锐华带薪年休假工资报酬为3053.26元（4150.53元/月÷21.75天×8天×200%）。至于张锐华主张的拒不支付年休假工资的经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。3、关于经济赔偿金，鉴于张锐华未提供安徽恒新利公司违法解除劳动关系的证据，且该请求未经仲裁前置程序，故对张锐华的该项诉讼请求，本院不予支持。4、关于张锐华要求安徽恒新利公司支付工龄补贴200元的请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。5、关于张锐华要求安徽恒新利公司支付其工资7000元及拒不足额支付工资的经济补偿金1750的诉讼请求，本院认为，双方的劳动关系于2016年8月16日解除，安徽恒新利公司未向张锐华支付2016年7、8月份工资，故其应向张锐华支付2016年7月份及2016年8月1日至2016年8月16日期间的工资6363.33元（4150.53元/月÷30天×46天）。6、关于张锐华要求安徽恒新利公司为其办理自2013年11月至双方劳动关系解除之日期间的各项社会保险的诉讼请求，本院认为，虽张锐华与安徽恒新利公司签订职工自愿放弃社会保险协议，并按年从安徽恒新利公司领取社保补贴，但缴纳社会保险系用人单位和职工的法定义务，该协议违反法律的强制性规定，且安徽恒新利公司在双方劳动关系存续期间未为张锐华缴纳了社会保险费，故安徽恒新利公司应依法为张锐华补办2013年11月至2016年8月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担。8、关于张锐华要求安徽恒新利公司赔偿其失业保险金、支付一个月代通知金的请求，因无法律依据，本院不予支持。 由于本案业已对张锐华诉请的争议事项在安徽恒新利公司的诉请中进行了处理，故对张锐华的诉讼请求不予重复审查。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、安徽恒新利设备租赁有限公司与张锐华的劳动关系于2016年8月16日解除； 二、安徽恒新利设备租赁有限公司于本判决生效之日起十日内支付张锐华经济补偿金12451.59元、未签订劳动合同的双倍工资差额45655.83元、2016年7、8月份工资6363.33元、带薪年休假工资3053.26元； 三、安徽恒新利设备租赁有限公司于本判决生效之日起三十日内依法为张锐华补办2013年11月至2016年8月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担； 四、驳回张锐华的其他诉讼请求； 五、驳回安徽恒新利设备租赁有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半合计收取为10元，安徽恒新利设备租赁有限公司负担5元，张锐华负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 秦 玲 二〇一七年五月四日 书记员 黄泽珊 附本案适用的法律条文： 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 二、《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 三、《企业职工带薪年休假实施办法》 第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 五、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。