辽宁省大连市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）大民一终字293号
上诉人（原审被告）：马某，男，无职业。
委托代理人：王福旭，系辽宁盛力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈某，女，无职业。
委托代理人：李同庆，系辽宁律昇律师事务所律师。
原审原告陈某与原审被告马某离婚纠纷一案，大连市金州区人民法院于2014年1月6日作出（2013）金民初字第2121号民事判决。马某不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2014年3月20日公开开庭审理了本案，上诉人马某及其委托代理人王福旭，被上诉人陈某及其委托代理人李同庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告陈某一审诉称：原、被告于××××年××月××日经人介绍登记结婚，2004年3月，被告以出国研修为由去日本打工，后滞留（非法）不归，一直到2013年3月被遣返。期间，被告开始还寄回一部分生活费，后不再支付，9年中，被告没有承担丈夫责任，可以说抛妻弃子，双方现已毫无感情可言。2013年5月，被告曾诉至法院要求离婚，后撤诉。可见，被告认可双方感情破裂，无和好可能。婚生子（1993年1月28日生）已经成年，共同财产住房两套，一套由被告居住，一套由原告居住，原告要求分得现居住房屋（友谊街某小区55#1-3-2号）。现请求：1、解除原、被告间婚姻关系；2、分割共同财产（价值20万）；3、诉讼费依法分担。
原审被告马某一审辩称：被告虽常年在外打工，但是直至2013年3月前被告仍然从境外向原告处汇款，以用来支持原告家庭消费，且被告出国打工9年期间，共向原告汇款人民币200余万元，用于原告生活消费及购置家庭用品。基于原告对离婚的诉求如此坚持，被告同意原告的第一项诉讼请求，但是不同意原告的第二、三项诉讼请求。我要求判令原告支付被告损害赔偿金20万元人民币，因原告与有配偶者他人同居。原告与他人同居应当支付给被告损害赔偿，同时原告与他人同居时没有规避原、被告的婚生子，使被告本人及被告儿子身心受到极大伤害。原告转移财产被告申请法院调取的中国银行66864中国银行卡显示在原告第一次虚假诉讼时间是2012年6月14日，而该银行交易明细显示6月12日该卡存款余额为13589.06元，而自2012年6月12日至2013年3月21日原告共存入该卡中款项413802.92元，在2012年10月19日该卡余额为123115元，次日2012年10月20日转至帐户为29×××71帐户内12万元，原告存在转移财产的故意，在分割共同财产时应当少分，同时该卡中存入的40余万元应当认定为除合理日常支出外应当有余额，而其款项应当为夫妻共同财产。原告伪造家庭债务，分别以婚生子名义由原告本人向大连海岸建设工程有限公司和大连世贸新纪元有限公司在2012年11月26日出具金额为1604550元的两份欠条，原告有伪造债务之故意。
一审法院认为：和睦的家庭需要夫妻双方共同维系。原告提出离婚，被告同意，本院予以准许。对于被告提出的原告在婚姻存续期间与他人同居，应当由其承担损害赔偿责任，本院根据原告的过错程度、被告受精神损害的程度、共同财产情况、参照本地区处理相关民事案件酌定精神损害赔偿的数额等综合因素，由原告给付被告精神损害赔偿款100000元。对于双方共同财产，应当按法律规定予以平均分割，现经双方商定共同财产价值如下：1、坐落于金州区某小区55号1-3-2号，房屋产权证号为大房权证金私字第××号，面积为110.77平方米，登记所有权人为陈某，价值为941545元。2、坐落于金州区某街道380号1-6-3号，面积为55平方米，房屋产权证号为大房权证金私字第××号，登记房屋所有人为被告马某，价值为44万元。3、辽B×××××小型轿车一辆，登记所有人为陈某，型号为本田思域，购买日期是2009年12月，上牌照日期是2010年1月19日，价值为10万元。上述财产总价值为1481545元，平均每人740772.50元，根据房屋的登记情况及原告已经向本院交纳了40万元的履行保证金等情况，上述三项财产中坐落于金州区某小区55号1-3-2号分给原告陈某所有，其他二项财产分给被告马某所有，原告应当返给被告差价款200772.50元。对于被告在第二次庭中发现的原告尚有12万经营款的共同财产，原告对该笔财产构成隐匿夫妻共同财产，依法应当少分，以原告分得3万元，被告分得9万元为宜。对于被告提出的“6月12日余额为13589.06元，在34页6月27日至8月10日共存入5笔款项，在35页存入了5笔款项，几乎每页当中都是存入了几千至一万四千多之间，该存入款项采取方式全部是ATM机存、取款，至2013年3月21日累计存入413802.92元，”为夫妻共同财产的主张，因该413802.92元为被告累计计算的每次存款，而不是存款余额，被告的计算方法只计算存入未计算取出，故该存款数额实际上是不存在的，故对被告的主张不予支持。对于被告提出的伪造家庭债务的主张，因本院另案正在处理各方当事人之间的纠纷，本案不宜对另案的客观事实和法律事实做出判断，故对被告的该主张不予支持。据此判决：一、准予原告陈某与被告马某离婚；二、原告陈某于本判决生效后十日内给付被告马某精神损害赔偿款人民币100000元；三、共有房屋：坐落于金州区某小区55号1-3-2号，房屋产权证号为大房权证金私字第××号，面积为110.77平方米，登记所有权人为陈某的房屋归原告陈某所有；共有房屋：坐落于金州区某街道380号1-6-3号，面积为55平方米，房屋产权证号为大房权证金私字第××号，登记房屋所有人为被告马某归被告马某所有；共同财产：辽B×××××小型轿车一辆，登记所有人为陈某，型号为本田思域，归被告马某所有。上述财产由原告陈某于本判决生效后十日内返给被告马某折价款人民币200772.50元；四、共同财产：120000元经营款由原告陈某于本判决生效后十日内返给被告马某人民币90000元；本案案件受理费7160元（原告已预交），由原告陈某负担3580元，被告马某负担3580元。
马某的上诉理由及请求是：一审法院程序违法，没有给当事人15天的答辩期限，被上诉人陈某涉嫌伪造债务160万元，正在法院审理中，本案应终止审理；一审法院认定事实不清，他人假冒上诉人与被上诉人离婚，应查清冒充上诉人参加离婚诉讼的人，陈某交纳的40万元保证金应属于双方的共同财产，对于银行储蓄中的款项扣除12万元及合理的生活费6万元，剩余233802.92元应认定为夫妻共同财产。一审法院适用法律错误，一审法院已经查清被上诉人陈某隐匿过12万元，因此对夫妻共同财产应当不分或者少分，但一审法院只对隐匿的12万元适用少分原则是错误的；给付上诉人的精神损害抚慰金10万元过低，应当给付20万元。请求撤销原判，发回重审。
陈某二审答辩意见认为：不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判。一审法院适用简易程序审理本案，不存在程序违法。债务问题另案处理也不存在违法问题。冒充离婚是应上诉人找人代替自己办理离婚的；40万元的保证金是借的款项，不存在隐匿财产问题。精神抚慰金一审法院判决的10万元过高，应以5万元为宜。
本院认为：《中华人民共和国婚姻法》第四十七条第一款规定：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或者伪造债务的一方，可以少分或者不分。本案一审法院认定被上诉人陈某隐匿财产120000元，被上诉人陈某未提起上诉，应视为其对一审法院对该事实认定的认可。但一审法院却将上述法律规定只适用于上述隐匿的120000元的财产分劈上，是否符合婚姻法的规定。上诉人马某与被上诉人陈某婚姻关系存续期间，上诉人马某在日本时，被上诉人陈某与假冒马某之人到法院起诉离婚，并经法院调解离婚，尽管该调解协议被法院撤销，被上诉人陈某也被行政机关作出处罚，说明被上诉人陈某在处理双方关系上有违反法律规定的行为。根据被上诉人陈某于2012年11月26日代上诉人与被上诉人的儿子马晨博出具的两份欠条，从形式要件看上诉人与被上诉人存在债务，上诉人称该债务是被上诉人陈某伪造的，如果是伪造债务，一份出具给大连海岸建设工程有限公司，一份出具给大连世贸新纪元置业有限公司，案涉标的高达1604500元，其中一件案件正在法院审理当中，上诉人认为系被上诉人陈某伪造债务，如果是伪造债务，按照上述婚姻法规定，作为伪造债务一方对财产的分配也是不分或者少分。为查清本案事实，更好的保护当事人的合法权益，对上诉人与被上诉人双方共同财产的处理应待债务案件审结后，再处理上诉人与被上诉人的婚涉财产问题。一审法院将本案的债务问题未予考虑不妥。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销大连市金州区人民法院（2013）金民初字第2121号民事判决；
二、发回大连市金州区人民法院重审。
二审案件受理费7160元，退还上诉人马某。
审 判 长 汪 潇
审 判 员 孙 皓
代理审判员 苏 娓
二〇一四年四月十日
书 记 员 徐蕴清