福建省闽侯县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）侯民初字第2220号
原告福州泰宇混凝土有限公司，住所地福建省闽侯县。
法定代表人黄唐官，董事长。
委托代理人王晖、龙宇飞，福建远东大成律师事务所律师。
被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司，住所地福建省福州市鼓楼区。
法定代表人王昆山，总经理。
委托代理人吴增鸣、林月钰，福建知力律师事务所律师。
被告福建省闽南建筑工程有限公司，住所地福建省泉州市惠安县。
法定代表人邱仅生，总经理。
委托代理人吴增鸣、林月钰，福建知力律师事务所律师。
原告福州泰宇混凝土有限公司与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司加工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月8日公开开庭进行了审理。原告福州泰宇混凝土有限公司委托代理人王晖及被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司的委托代理人林月钰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告福州泰宇混凝土有限公司诉称，2012年2月25日，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司签订了闽泰字第20120224号《商品砼销售合同》一份，约定由原告为被告建设的正祥林语墅二期项目（D地块）工程供应商品砼，合同对商品砼强度等级、加工费、付款方式、原辅材料供应、交货地点、商品砼结算进行了约定。合同第二条约定的付款方式为：每月5日前双方对上月所供的商品砼数量及款项进行对账确认，地下室部分在地下室±0.00层砼完成后十天内付全部砼款的80%；地上部分，每三层付所供商品砼款的80%；余20%的商品砼款在主体封顶二个月内全部付清。如被告工程中途停工（原告连续30天未接到被告通知对被告工程进行浇灌），被告需停工之日起30天内付清所有欠款。合同第三条对原辅材料的供应进行约定：本工程商品砼采用“万年青、炼石、海螺”P.042.5散泥，所需水泥由被告供应，合同就各种强度等级商品砼所要水泥量进行了约定。合同第十条“违约责任”约定，被告未按合约支付合同价款的（含水泥款），须在延期付款总额的基础上计提2%月息支付原告，合同还就双方其他权利义务进行了约定。2012年10月20日，原、被告就闽泰字第20120224号合同中商砼结算价进行调整并签订《商砼订购补充协议》一份。合同签订后，原告开始进行商品砼供应，至2013年4月29日完成正祥林语墅二期项目（D地块）主体封顶浇灌，期间共为被告供应各标号商品砼18416.5立方米，被告应付加工费3014208.5元。其后，原告在2013年6月至2014年4月10日（最后一次供货）间又为被告供应商品砼2013.5立方米，被告应付加工费为340892.5元。综上，原告在闽泰字第20120224号《商品砼销售合同》项下，共向被告供应各标号商品砼共20430立方米，被告就该部分商品砼应付原告加工费人民币3355101元，应供水泥量为7383041公斤。2014年6月12日，原告与被告进行结算并签署结算总单，确认被告已付加工费2800000元，尚欠原告加工费人民币555101元未支付，已提供水泥量6934942公斤，原告为被告代垫原材料“炼石牌P.042.5散泥”448099公斤（每公斤0.41元计算水泥折价款183720.59元，二项合计价款738821.59元。合同履行过程中，被告未能按合同约定的时间节点付款，对于主体封项后所供商品砼加工费及水泥折价款也未能及时支付，原告已经履行供应商品砼的义务，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司经原告催告，仍未履行付款义务已构成违约，被告应立即支付尚欠原告的商品砼加工费及原告代垫的水泥折价款，并依约应承担逾期付款的违约责任。由于被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司系被告福建省闽南建筑工程有限公司下属分支机构，不具有法人资格，根据公司法规定，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司的民事责任应由被告福建省闽南建筑工程有限公司承担。为此，原告诉求法院：1、被告立即支付原告商品砼加工费人民币555101元及逾期付款利息134628元（逾期付款利息以被告未按约定付款金额按月利率2%计算，暂计至2014年7月31日止，此后逾期付款利息按此标准计至还清之日止）。2、被告立即支付水泥折价款183720.59元（以原告代垫“炼石牌P.042.5”水泥448099公斤，按每公斤0.41元折价）及逾期付款利息3674元（逾期付款利息以被告未付款金额按月利率2%计算，自2014年7月3日起暂计至2014年8月2日止，此后逾期付款利息按此标准计至还清之日止）。3、本案全部诉讼费用由被告承担。
被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司辩称，一、被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司与原告商品混凝土和水泥未办理结算，应经双方结算后，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司才能付清余款。原告提供的《砼结算单15张》和2014年6月12日砼结算总单，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司仅授权仓管员林德福和采购员钱挺忠对“方数”核实确认，未授权其对结算款项金额确认，且林德福和钱挺忠亦未对款项金额确认。结算单的款项金额通常应经被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司核算后并经负责人或授权的人签字或被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司盖公章确认，而原告提供的上述结算单均未经被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司核算并经负责人或授权的人签字或被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司盖公章。2013年4月1日至4月30日的《砼结算单》，林德福和钱挺忠在客户确认栏标注“斜屋面第1车料、夹沙无浆，料点工清理费、材料费未扣除，木工拆模费部位，梁顶板吨数属实”，此单原告供应的第1车料不合格，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司请工人对其清理的费用应该从原告材料款中扣除，在总结算单中只有被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司仓管员林德福和采购员钱挺忠签字确认“方数属实”，未经被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司预算人员审核扣除无误后并经被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司负责人签字等，并不是双方的结算总单。二、原告以屋面板混凝土浇筑的时间作为封顶的时间，没有法律依据。通常封顶的时间应该是屋面或主体结构验收的时间为准。封顶是主体结构施工完成，而标志主体结构施工完成须对屋面或主体结构完工的验收。根据《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2002（2011版）的第10.1条结构实体检验、第10.2条混凝土结构子分部工程验收的规定，混凝土浇筑时取混凝土试件或采用非破损或局部破损的检测方法检测混凝土的强度。当同条件养护试件强度的检验结果符合现行国家标准《混凝土强度检验评定标准》GBJ107的有关规定时，混凝土强度应判为合格。因此必须经过验收，以验收的时间作为封顶的时间。原告以屋面板混凝土浇筑的时间就是封顶的时间是没有法律、法规、国家标注的依据，混凝土浇筑后必须经过养护，按规定养护后达到国家规定的强度，必须检测其强度，同时《商品砼销售合同》第六条现场交货及质量检验也约定商品质量应符合国家标准。如混凝土强度不符合国家标准，或倒塌等必须返工返修，则不能封顶。再者，原告认为2013年4月29日封顶的，封顶后不需要再浇筑，原告最后一次供货的时间却是2014年4月10日，原告的陈述相互矛盾。正祥林语墅二期6#-11#、20#-22#、30#-33#、35#的主体结构经施工单位、设计单位、监理单位、建设单位验收时间是2013年11月15日，因此封顶时间是2013年11月15日。三、《商品砼销售合同》及补充协议均未约定零星供应混凝土加工费的付款时间和违约责任，零星供应混凝土加工费约340892.5元的逾期付款利息应当经原告催款后起算并参照中国人民银行同期贷款利率标准计算比较适合，不能参照《商品砼销售合同》的约定。四、《商品砼销售合同》未约定原告代垫的零星水泥款约183720.59元的付款时间和逾期付款利息，应当经原告催款后起算并参照中国人民银行同期贷款利率标准计算比较适合。五、约定的违约金2%月息过高，应予以调少，参照中国人民银行同期贷款利率标准计算比较适合。原告的损失应由原告举证，但原告未提供证据证明其损失，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司认为《商品砼销售合同》第十条约定2%月息违约金过高，根据《合同法》第一百四十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第27条的规定，请求法院予以调整，参照中国人民银行同期贷款利率标准计算比较适合。请求依法裁判，诉讼费用由原告承担。
本案在审理过程中，原告提供以下证据：
证据一、闽泰字第20120224号《商品砼销售合同》，证明原告、被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司间承揽合同关系依法成立，约定由原告为被告承建正祥林语墅二期项目（D地块）工程加工商品砼；双方约定的商品砼强度等级、加工费单价、付款方式、原辅材料供应等；违约责任；合同双方的其他权利和义务。
证据二、《商砼订购补充协议》，证明原、被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司就闽泰字第20120224号合同中商砼结算价进行调整。
证据三、《砼结算单》15张，证据四、2014年6月12日《砼结算总单》，证明原告于2012年3月18日至2014年4月间在闽泰字第20120224号《商品砼销售合同》项下，共向被告供应各标号商品砼20430立方米，被告就该部分商品砼应付原告加工费人民币3355101元，应供水泥量为7383041公斤，被告已付加工费2800000元，尚欠原告加工费人民币555101未予支付，被告已提供水泥量6934942公斤，原告为被告代垫原材料水泥448099公斤（每公斤0.41元计算水泥折价款183720.59元，二项合计价款738821.59元。
证据五、正祥林语墅二期2013年各楼号屋面封顶浇灌明细表及发货单10张，证明正祥林语墅二期项目（D地块）6#、7#、8#、9#、10#、11#、20#、21#、22#主体封顶时间。
证据六、发货单1张，证明原告向被告最后一次供应商品砼的时间为2014年4月10日。
证据七、律师函、邮寄凭证及邮件查询单，证据八、Ems邮件查询单，证明原告向被告发函，催告支付加工费、水泥折价款及逾期付款利息。
被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司对原告提供的证据一的真实性、合法性、关联性、证明对象没有异议。对证据二的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明对象有异议，认为《补充协议》有约定水泥由被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司供应，但原告的证明对象未写明。对证据三、证据四的真实性、关联性没有异议，对证明对象有异议，认为被告仓管员林德福和采购员钱挺忠仅对砼“方数”的数量核实确认“方数属实”，结算日期2013年4月1日至4月30日的《砼结算单》中，原告供应的第1车料不合格，被告请工人对其清理的费用应从原告材料款中扣除，在总结算单中只有被告仓管员林德福和采购员钱挺忠仅签字确认“方数属实”，未对结算款项金额确认，也未对金额核实结算，同时被告负责人或授权的人未签字确认或加盖公章。对证据五的真实性没有异议，对证明对象有异议，其认为应以验收的时间作为封顶的时间。对证据六、七、八的真实性、关联性、证明对象没有异议。
在本案审理中，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司提交了以下证据：
证据一、正祥林语墅二期6#-11#、20#-22#、30#-33#、35#分部工程质量验收记录（主体结构），证明正祥林语墅二期6#-11#、20#-22#、30#-33#、35#的主体结构验收时间是2013年11月15日，因此封顶时间是2013年11月15日；原告以屋面板混凝土浇筑的时间就是封顶的时间是没有法律、法规、国家标注的依据，混凝土浇筑后必须经过养护，养护后必须进行检测其强度，且强度达到国家规定的标准。
证据二《砼结算清单》、《工程量计算书》，证明原告提供的第一车商品砼不合格，造成被告损失，必须扣除6385元。
原告对被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司提供的证据一的真实性不予确认，该证据与本案无关联性，合同约定主体封顶后两个月付清并没有约定验收合格后付款，封顶是一个行为，验收的时间与本案付款无关联。该证据是所有主体结构完成后验收后含砌体结构的验收，更能证明该验收与封顶无关联性，且验收与很多因素有关，不仅仅是商品砼一个因素。对证据二的真实性有异议，《砼结算清单》有关扣款的金额的书面内容是被告在事后添加的，在结算时并无扣除6385元的记载，即使有沙石问题，《砼结算清单》也只注明清理费和材料费，没误工补偿、模板损耗，且具体的计算金额原告也不认可。《工程量计算书》是被告单方编制的，没有事实依据。
被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司、福建省闽南建筑工程有限公司对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8的真实性均无异议，本院予以采信。原告对被告提供的证据1的真实性未予以确认，本院认为，被告提供的证据1有原件与之核对，系本案讼争工程的验收记录，本院对被告提供的证据1予以采信。被告提供的证据2中的《砼结算清单》复印件，无原件与之核对，且原告提供的该《砼结算清单》原件并未标注具体扣款金额事项，该扣款金额等内容系被告自行添加，原告未予以认可，故本院对被告提供的证据2中的《砼结算清单》不予采信。被告提供的证据2中的《工程量计算书》，是被告单方编制，且原告未予以认可，故本院对该《工程量计算书》不予采信。
经过举证、质证和认证，原、被告对以下事实无争议，本院予以确认：
被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司因建设正祥·林语墅二期项目（D地块）工程需要，向原告订购商品砼。2012年2月25日，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司签订了闽泰字第20120224号《商品砼销售合同》，双方约定：1、每月5日前双方对上月所供的商品砼数量及款项进行对账确认：（1）、地下室部分：在地下室±0.00层砼完成后十天付全部砼款的80%；（2）、地上部分：每三层付所供商品砼款的80%；（3）、余20%的商品砼款在主体封顶后两个月内全部付清。2、如被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司工程中途停工（原告连续30天未接到被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司通知对被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司工程进行浇灌），被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司需在停工之日起30天内付清所有欠款。3、生产商品砼所需水泥由原告供应，并注明各种强度等级商品砼所要水泥量。4、被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司未按合约支付合同价款的（含水泥款），须在延期付款总额的基础上计提2%月息支付原告，直到所拖欠的砼款全部还清为止。5、本合同履行过程中产生的纠纷，由双方协商处理，双方无法协商一致，任何一方均可向原告所在地人民法院提起诉讼。6、合同还就双方其他权利义务进行了约定。
2012年10月20日，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司签订《商砼订购补充协议》一份，对商砼结算价进行调整，并约定生产商品砼所需水泥由被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司供应。
2013年1月23日，正祥林语墅二期6＃楼屋面梁板浇筑；2013年3月5日，正祥林语墅二期11＃楼斜屋面浇筑；2013年3月8日，正祥林语墅二期10＃楼斜屋面浇筑；2013年3月16日，正祥林语墅二期20＃楼斜屋面板浇筑；2013年3月21日，正祥林语墅二期7＃楼斜屋面板浇筑；2013年3月28日，正祥林语墅二期9＃楼斜屋面梁板浇筑；2013年3月31日，正祥林语墅二期22＃楼斜屋面板浇筑；2013年4月3日，正祥林语墅二期8＃楼斜屋面板浇筑；2013年4月8日，正祥林语墅二期21＃楼斜屋面板浇筑；2013年4月9日，正祥林语墅二期21＃楼斜屋面板浇筑；2013年4月29日，正祥林语墅二期屋面板浇筑。
2014年6月12日，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司进行结算，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司应付原告加工费3355101元，已支付原告加工费2800000元，尚欠原告加工费555101元及448099立方米的水泥欠款183720.59元。被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司仓管员林德福和采购员钱挺忠在结算单上签字确认。
2014年6月25日，原告以发送律师函的形式要求被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司在收到该函七日内支付商品砼加工费555101元、代垫水泥款183720.59元及逾期付款利息。2014年6月26日，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司签收该律师函。
原、被告对以下事实有争议：
一、关于封顶时间的认定问题。
原告主张以屋面顶板混凝土浇筑的时间作为封顶。被告主张以屋面或主体结构验收的时间作为封顶时间。本院认为，封顶是指建筑物主体完工，与屋面或主体结构验收无关，故被告主张以屋面或主体结构验收的时间作为封顶时间没有事实和法律依据，本院不予支持，应以屋面顶板混凝土浇筑的时间作为封顶时间。
二、关于逾期付款利息的计算问题。
原告主张以月利率2%计算逾期付款利息，两被告认为逾期付款利息过高应予以调整。本院认为，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司约定被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司未按合约支付合同价款的（含水泥款），须在延期付款总额的基础上计提2%月息支付原告，直到所拖欠的砼款全部还清为止，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司应按约定履行义务，对被告调整逾期付款利息的主张本院不予支持。原告自愿以正祥林语墅二期最后一期建筑物的封顶时间作为支付商品砼加工费逾期付款利息起算的依据，系其自行处分民事权利的行为，且有利于被告，本院予以支持。原告根据被告付款情况，分段计算自2013年6月30日至2014年7月31日止的商品砼加工费逾期付款利息134628元，符合双方约定，本院予以确认。
原告主张按月利率2%计算2014年7月3日起至实际还款之日止的水泥折价款逾期付款利息，被告认为应当经原告催款后起算并参照中国人民银行同期贷款利率标准计算。本院认为，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司亦约定未按合同支付水泥款，按月利率2%计算逾期付款利息，故本院对被告的抗辩意见不予采纳，因被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司于2014年6月26日收到原告的律师函，原告要求其在7日内支付代垫水泥款，故被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司应按月利率2%计算支付原告2014年7月4日起至实际还款之日止水泥折价款的逾期付款利息。
本院认为，原告与被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司签订的《商品砼销售合同》、《商砼订购补充协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。合同签订后，原告依约向被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司提供商品砼并为其代垫水泥，被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司未能按合同约定支付加工费及水泥折价款，构成违约，应承担违约责任。原告主张要求被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司支付商品砼加工费及逾期付款利息、水泥折价款及逾期付款利息，依法有据，本院予以支持。因被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司不具有法人资格，故其民事责任应由被告福建省闽南建筑工程有限公司承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：
一、被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司应在本判决生效之日起十日内偿还原告福州泰宇混凝土有限公司商品砼加工费555101元及利息（截止至2014年7月31日的利息134628元，此后利息以实际欠款为计算依据，从2014年8月1日起至欠款还清之日止，按月利率2%计算支付）的民事责任，由被告福建省闽南建筑工程有限公司承担。
二、被告福建省闽南建筑工程有限公司福州分公司应在本判决生效之日起十日内偿还原告福州泰宇混凝土有限公司水泥折价款183720.59元及利息（以实际欠款为计算依据，从2014年7月4日起至欠款还清之日止，按月利率2%计算支付）的民事责任，由被告福建省闽南建筑工程有限公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费12572元，由被告福建省闽南建筑工程有限公司负担，该费已由原告代缴，被告应在还款时一并付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 陈 凯
人民陪审员 程敏绥
人民陪审员 林敏君
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 陆毓微
附：
本案适用法律条文和申请执行提示
《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁定，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。