江西省永新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第45号
公诉机关江西省永新县人民检察院。
被告人谢某甲，农民。因涉嫌犯盗伐林木罪于2014年9月24日被江西省永新县森林公安局刑事拘留，同年9月26日被取保候审。2014年12月2日被江西省永新县森林公安局刑事拘留，2014年12月12日被逮捕。2015年1月28日被江西省永新县人民检察院取保候审。2015年5月6日被本院取保候审。现在家。
辩护人尹志明，江西明略律师事务所律师。
江西省永新县人民检察院以永检公诉刑诉[2015]28号起诉书指控被告人谢某甲犯盗伐林木罪，于2015年5月6日向本院提起公诉。本院于当日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永新县人民检察院指派代理检察员钟健出庭支持公诉，被告人谢某甲及其辩护人尹志明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
江西省永新县人民检察院指控：2014年8月中旬，被告人谢某甲未经永新县七溪岭林场和井冈山市黄洋界山场柏露分场的同意，无采伐许可证，擅自雇用民工携带油锯和柴刀到永新县七溪岭林场南安湖山场和井冈山市黄洋界山场柏露分场南安湖山场盗伐阔叶林，然后雇请民工刘某甲、段某等人，通过爬山王牌农用车将已制材的阔叶树装运至井冈山柏露乡神源村原高速公路白石搅拌站的货场，当最后一车木材运至神源村半岭组高速公路高架桥下面时被柏露林场工作人员截获。经鉴定，谢某甲雇人在永新县七溪岭林场南安湖山场盗伐阔叶树立木蓄积54.4604立方米，在井冈山市黄洋界山场柏露分场南安湖山场盗伐阔叶树立木蓄积42.584立方米，合计盗伐他人阔叶树立木蓄积97.0444立方米。除部分杂木运至吉安县绿洲公司销售，获利8000元外，其余杂木均运至白石搅拌站被公安机关扣押。2014年9月24日，被告人谢某甲在其父亲谢某乙的陪同下，向永新县森林公安局投案自首，并积极退赃。
针对上述事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据。公诉机关认为，被告人谢某甲雇请他人盗伐林木立木蓄积97.0444立方米，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条之规定，应当以盗伐林木罪追究其刑事责。同时，被告人谢某甲具有《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，属自首，应当从轻或减轻处罚，建议判处被告人谢某甲有期徒刑三年以上五年以下，是否适用缓刑由法庭酌情处理。
被告人谢某甲对起诉书指控的罪名无异议，自愿认罪，认为鉴定的活立木蓄积量存在一定的误差，误差达20立方米左右，但提不出证据，对其它事实无异议；并称由于是第一次做生意，法律意识淡薄，是主动到永新县森林公安局投案自首的，请求法院从轻处罚。
辩护人尹志明对本案的定性及主要犯罪事实无异议,但认为，一、永新和井冈山两地公安机关委托他人作出的鉴定结论提出以下质疑，（因被告人谢某甲不申请重新鉴定），以供法庭在量刑时予以考虑：1、对永新鉴定部门的结论，是由两块组成，一是根据存放在山上的原木折算活立木，共11.429立方米，二是根据砍伐的树兜折算出活立木共43.0314立方米。一棵树被砍伐后只有一个树兜，这是自然常识，既然按点树兜的方法计算了活立木蓄积，再以山上的原木换算活立木，存在重复计算。2、作为鉴定人员或鉴定机构，应当知道并对林木砍伐的时间进行鉴定。3、对井冈山的鉴定结论，认为2个月的时间跨度较大，其鉴定时间是2014年9月28日，砍伐时间是2014年9月份，应当对砍伐时间得出鉴定结论，2014年9月份所砍伐的木材才属被告人所为。4、两个鉴定机构的鉴定人员均不是司法鉴定人员，不具备鉴定资质。二、对本案的量刑提出以下量刑意见：1、被告人谢某甲具有投案自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。2、被告人的犯罪动机很单纯，主观恶性小，因为被告人谢某甲认为该山场的杂木也是肖某的，砍伐肖某的杂木问题不大，砍伐杂木的主要目的是便于修路通行，且其砍伐的是经济价值不高的杂木。3、被告人在案发后能积极退赃，并缴纳罚金，以弥补受害单位的损失。4、被告人系初犯、偶犯，系不懂法而酿成犯罪。5、被告人能当庭认罪，有悔罪表现。6、盗伐林木的数量有争议，法院可作为量刑参考。综上，建议法庭对被告人谢某甲处以三年以下并适用缓刑。
经审理查明，江西省永新县七溪岭林场南安湖山场与江西省井冈山黄洋界林场柏露分场南安湖山场相邻，只相隔一条小溪。2014年9月上旬，被告人谢某甲未经江西省永新县七溪岭林场同意，在没有办理采伐许可证的情况下，擅自雇请民工携带油锯和柴刀到永新县七溪岭林场南安湖山场盗伐阔叶树。经鉴定，被告人谢某甲在七溪岭林场南安湖山场盗伐的是阔叶树,已加工制材的原木54根折活立木蓄积11.622立方米，未制材阔叶树原条木4根，折活立木蓄积1.807立方米；对已运走阔叶树的伐蔸地径进行检量计93株，活立木蓄积量为43.0314立方米，盗伐阔叶树共计56.4604立方米（公诉机关指控54.4604立方米，系鉴定人员对数字的笔误）。江西省永新县森林公安局七溪岭派出所调查南安湖山场的林木被人砍伐时，被告人谢某甲于2014年9月24日到该局投案，如实交代其雇请民工砍伐南安湖山场林木的事实。2014年9月26日，被告人谢某甲在江西省永新县森林公安局退赃35000元。
2014年9月上旬，被告人谢某甲未经江西省井冈山市黄洋界山场柏露分场的同意，在无采伐许可证的情况下，擅自雇用民工携带油锯和柴刀到江西省井冈山市黄洋界山场柏露分场南安湖山场砍伐阔叶林，然后雇请民工刘某甲、段某等人，驾驶爬山王农用车牌将已制材的阔叶树装运至江西省井冈山鹅岭乡神源村原高速公路白石搅拌站的货场，当最后一车木材运至神源村半岭组高速公路高架桥下面时被柏露分场工作人员截获，并扣押杂木48.16立方米（其中白石搅拌站16.43立方米，遗留在南安湖山场上31.73立方米）。经鉴定，一、采伐树种为枫树、荷树等一般阔叶树，无珍稀保护树种；二、最近阶段（两个月内）采伐的阔叶树（杂树）为113株，立木材积42.584立方米。被扣押的48.16立方米,已发还给井冈山市黄洋界林场，黄洋界林场以500元/立方米的价格出售给谢某乙。
被告人谢某甲在江西省永新县七溪岭林场南安湖山场砍伐阔叶林活立木蓄积量56.4604立方米和江西省井冈山黄洋界山场柏露分场南安湖山场盗伐阔叶树折活立木蓄积量42.584立方米合计99.0444立方米。被告人谢某甲将部分杂木运至吉安县绿洲公司销售，获利8000元。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、被告人谢某甲供述，证实因为砍伐七溪岭林场南安湖林场木材到永新县森林公安局投案自首。2014年8月中旬，肖某老板让他帮助砍伐毛竹，价格是每吨200元报酬支付给他，他就委托黄某甲帮他找挖机，并且让黄某甲找人砍伐毛竹，他按每吨170元支付给黄某甲。他告诉黄某甲影响修路的杂树就砍掉，没有影响的就不要砍，黄某甲经过他的同意后就在修路过程中让雇请的民工使用油锯进行砍伐，在毛竹林里有许多杂树影响砍伐毛竹，他就让黄某甲也把这些杂树砍倒并制材，然后找井冈山市新城镇的刘某甲和其他一个司机把杂木装运到白石搅拌站货场，准备销售到南康。是他父亲谢某乙雇请的民工。在七溪岭林场南安湖山场砍伐了二十多棵杂树，估计有四五立方米，在七溪岭林场南安湖山场隔壁，属于柏露林场的山场上还砍伐十六七立方米的杂木。是他带民工到南安湖山场指定界址，砍伐毛竹、杂树以及修路共用了30天，其中砍伐杂树共用了3天。在南安湖山场砍伐杂树没有经过七溪岭林场和柏露林场同意，也没有办理采伐许可证。装了20多吨杂柴到吉安县绿洲公司，获利有8000多元，有当时绿洲公司开具的过磅单。
2、证人龙某报案笔录，证实2014年9月12日上午，他与绥远山分场刘某丙书记及副场长左某等人9点到永新县七溪岭自然保护区南安湖山场巡山发现，该山场的阔叶树被砍伐制成1-2米规格的木材放在砍伐现场，根据目测约有100立方米左右。当时看到在宁冈山场地段有一台挖机在上车，有三部车子装运。
3、证人王某报案笔录，证实他代表柏露林场报案。2014年9月21日下午，公司林政股和柏露林场林政队人员到南安湖山场巡逻时发现有人盗伐该山场杂木正在装车运走，巡逻人员当场扣押了两车杂木。经询问装运人员，车上木材是从南安湖山场砍伐的，当时拿不出任何合法手续，巡护人员怀疑木材是盗伐的。现场有一个叫谢某乙，他承认了货是他的。请求查处。
4、永新县七溪岭林场关于绥远山分场南安湖林木被盗的报告，证实深远山分场南安湖3林班00014（1）小班地处宁冈山场交界，此面积为七溪岭林场省级自然保护区（核心区），发现有严重盗伐阔叶树，并制材归堆，恳请森林公安局尽快侦破此案，保护自然保护区不再破坏。
5、证人谢某乙的证言，证实2014年8月中旬，他听儿子谢某甲说起承包了肖某老板位于井冈山市境内的南安湖山场的毛竹砍伐。他就看到儿子雇请了挖机、农用车司机，还有砍伐民工进入南安湖附近进行生产。2014年9月15日运输司机吴小林告诉他，永新县七溪岭林场派出所到南安湖山场调查。他就于9月18日到现场看了看，发现他儿子所雇的民工确实砍伐了七溪岭自然保护区南安湖山场的杂木。一问才知道他儿子砍伐了南安湖山场的杂木，所以劝说儿子投案，于2014年9月24日他带儿子谢某甲到永新县森林公安局投案。谢某甲雇请民工砍伐南安湖山场的杂木已经从南安湖山场装运下来了，运至白石搅拌站货场上，这些杂木是井冈山市森林公安局鹅岭派出所扣押的杂木，总共有21立方米。谢某甲砍伐南安湖山场的杂木没有经过七溪岭林场的同意，也没有办理采伐许可证。
6、证人黄某乙的证言，证实他和湖南桂东的四个民工帮助谢老板砍伐的林木树种是阔叶树。2014年9月份，有一个姓罗的老板问他们是不是找事做，姓罗的就介绍一个姓谢的年轻老板（谢某甲）给他们认识。当天把他们带到七溪岭林场附近的山场上（当时他不知道叫七溪岭，后来听谢老板说起才知道的），让他们砍伐山场上的毛竹，他们认为砍伐工资太低就不想干，谢老板又跟他们商量做点工，以每天200元价格砍伐阔叶树，五人住在山场上的棚子里，用油锯砍伐了5天，锯成原木有30立方米，每人得到1000元的工资，是年轻的谢老板支付工资的。
7、证人江某的证言，证实2014年9月份，谢某甲给他的老板彭某打电话说需要修路装木头，老板就叫他过去沿着山路一直驾驶挖机到山里面整修路。在南安湖山场砍伐毛竹和杂木时，他在那里驾驶挖机修路。在修路时看到有两辆爬山王农用车在那里装运杂木，有4个民工往两辆爬山王农用车上装运杂木。南安湖山场的杂木是谢某甲雇请民工在那里砍伐的。被砍伐的杂木是被谢某甲雇请的农用车装运出去的。修路是按每小时150元，总共是44小时，报酬6600元，还没有支付。
8、证人彭某的证言，证实他买了一台挖机，雇请了一名司机帮他驾驶。2014年8月底，谢某乙的儿子谢某甲打电话说需要他的挖机修路，说好每小时150元。他雇请司机江某驾驶他的挖机在南安湖山场附近整路4天，不到50个小时，工资还没有付。
9、证人刘某甲的证言，证实2014年9月中旬，他驾驶爬山王农用车帮助谢某甲在南安湖山场装运杂木，总共装了四车，每车2立方，其中三车装到了白石搅拌站的货场上，还有一车被发现后倒在荒田里。南安湖山场被砍伐的杂木装到搅拌站货场上是300元一车。是鹅岭乡神源村的段某打电话叫他去装运木材，都是枫树和一般的杂木。两个人装运了七、八车。
10、证人段某的证言，证实是谢某甲叫他去装运木材。当时有两辆车帮谢某甲装运木材，还有一个司机叫刘某甲是他叫的。装运的是杂木，规格是1至2米，是四个外地民工装上车的，装到神源村高速公路搅拌站的货场上，每人装了四车，前三车倒地搅拌站货场上，第四车下山时被柏露林场人员拦获，责令他们倒在高架桥下面的田里。每车300元，工资已结算，是谢某甲结算的。
11、证人肖某的证言，证实南安湖山场的毛竹所有权是他的，山场上的杂木是井冈山黄洋界林场的。去年至今年没有在南安湖山场搞过毛竹抚育，前年搞过毛竹抚育。南安湖山场上的杂木被砍伐的事不知道，永新县七溪岭森林派出所找到他才知道的，不知道是谁砍伐的。和谢某甲见过面，但没打过交道，今年没有安排谢某甲在南安湖山场搞过抚育。
对上述证据1-11，被告人谢某甲及辩护人尹志明没有提出异议，本院予以确认。
12、证人杨某的证言，证实2014年农历3月份，神源村的谢某乙与他联系，让副业工住在他家，住了3个多月，有五、六个人。这些民工住在他家时，是帮肖某在护林棚的山场上造林，后来这些副业工搬到南安湖山场住了，具体做什么不清楚。
13、证人吴某的证言，证实2014农历五月十三日开始，在杨某家帮副业工做饭，做了48天，这些民工回家了。10天后又回来了，就住进了南安湖山场里面了。是姓黄的包工头叫她做饭的。有六、七人，在屋背后护林棚的山场上做事，帮肖老板在山场上清山造林。听姓黄的包工头说在南安湖山场帮人家砍伐毛竹林里的杂木。是帮神源村的谢某乙做，竹山是肖某的，林区路也是肖某修的，是谢某乙请来的。
对上述证据11-13，被告人谢某甲认为，证人杨某、吴某的证言与本案没关系。辩护人尹志明对两证人的证言没有异议。经查，证人杨某的证言只证实民工搬到南安湖山场住，没有证实在南安湖山场干什么。证人吴某只听说民工在帮谢某乙做事，没有证实民工是帮谢某甲做事。故证人杨某、吴某的证言与本案的事实没有关联性，本院不予采纳。
14、证人刘某乙的证言，证实2014年9月20日上午11时许，他到柏露林场南岳湖山场，巡山时发现山场上有杂原木。回来了解后是谢某乙家砍伐的，他也向市林业公司董经理和柏露林场肖场长汇报了。9月21日上午，他又与柏露林场王某等人巡山发现两辆爬山王车正在装运杂木，是谢某乙家在装运。被砍伐的山场叫“南岳湖”山场，是柏露林场和神源联营山场。
15、现场勘验笔录及照片，证实被砍伐山场的位置、山场上的木材、树蔸等情况。
对上述证据14-15，被告人谢某甲及辩护人尹志明没有异议，本院予以确认。
16、永新县七溪岭林场被砍伐的鉴定意见书及检量野账、山场示意图，证实在江西省永新县七溪岭林场南安湖山场砍伐的是阔叶树,已加工制材的原木54根折活立木蓄积11.622立方米，未制材阔叶树原条木4根，折活立木蓄积1.807立方米；对已运走阔叶树的伐蔸地径进行检量计93株，活立木蓄积43.0314立方米，砍伐阔叶树共计56.4604立方米。
17、黄洋界林场南安湖山场鉴定意见书及杂木检尺记录表，证实一、采伐树种为枫树、荷树等一般阔叶树；二、（1）最近阶段（两个月内）采伐的阔叶树（杂树）为113株立木材积42.584立方米；（2）以前采伐（两个月以上）阔叶树（杂树）为102株，立木材积37.683立方米。总计采伐阔叶树（杂木）215株，立木蓄积80.267立方米；阔叶树按60%出材率计算原木材积为48.16立方米。
对上述证据16-17，被告人谢某甲没有异议。而辩护人尹志明认为：永新县七溪岭林场的鉴定意见书存在活立木蓄积量重复计算的可能，且未对林木砍伐的时间进行鉴定，井冈山的鉴定时间跨度大（2个月），2014年9月份砍伐的林木才属被告人谢某甲所为；鉴定人员均不是司法鉴定人员，不具备鉴定资质。
经查，江西省永新县七溪岭林场林木蓄积量的鉴定意见经原鉴定人员补充说明，证实没有重复计算。黄洋界林场南安湖山场林木蓄积量的鉴定意见中对砍伐2个月以上的林木起诉书未指控。按照江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅《关于办理破坏森林资源刑事案件若干问题的规定》的通知第十四条“有中级以上林业技术职称或者持有省林业行政主管部门颁发的林业技术鉴定资格证书的人员，具有森林案件的技术鉴定资格。”永新县和井冈山的鉴定人员具有中级以上林业技术职称，符合规定，都有鉴定资格。被告人尹志明没有提供充分的证据推翻这两份鉴定意见，故本院对该两份鉴定意见予以采纳。
18、江西省政府非税收入票据，证实谢某甲退赃35000元。
19、江西省井冈山市森林公安局移送案件通知书及江西省吉安市森林公安局关于同意江西省井冈山市森林公安局将《南安湖山场盗伐林木》一案移交江西省永新县森林公安局并案侦查的通知且指定管辖报告书，证实江西省井冈山市森林公安局将南安湖山场盗伐林木一案经请求江西省吉安市森林公安局同意移交江西省永新县森林公安局管辖，并证实2014年10月15日，经传唤谢某甲，谢某甲如实供述了砍伐南安湖山场林木的事实。
20、井冈山市森林公安局扣押、发还物品清单，证实被扣押的木材已发还给被害人。
21、林权证及山场示意图，证实被砍伐的山场的森林或林木系江西省永新县七溪岭林场和江西省井冈山黄洋界林场所有。
22、江西省井冈山市柏露林场与江西省永新县三湾乡石口村肖某签订的“南安湖联营山场毛竹林租赁合同”，证实江西省井冈山市柏露林场与江西省井冈山市鹅岭乡神源村联营的南安湖山场的毛竹林承包给肖某经营管理35年。
23、江西省井冈山市黄洋界林场证明，证实2014年11月3日，江西省井冈山市森林公安局扣押被告人谢某甲盗伐“南安湖”山场的杂木48.16立方米（其中白石搅拌站16.43立方米、遗留在南安湖山场上31.73立方米）已返还。经场部会议研究决定，按均价500元/立方米的价格出售给谢某乙，由其经营，公司协助办理放行手续。
24、过磅单，证实谢某甲的杂木卖给吉安绿洲公司的重量。
25、江西省永新县森林公安局归案情况说明，证实被告人谢某甲于2014年9月24日在其父谢某乙的陪同下，主动到永新县森林公安局投案自首。
26、被告人的常住人口信息表证实谢某甲出生于1990年6月25日，系完全刑事责任人。
对上述证据18-26，经庭审质证，被告人谢某甲及辩护人尹志明没有意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人谢某甲以非法占有为目的，擅自砍伐国家、集体所有的林木，折活立木蓄积量99.0444立方米，数量巨大，其行为已构成盗伐林木罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控被告人谢某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人谢某甲能自动投案，并能如实交代自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；案发后，又能退赔经济损失，可以酌情从轻处罚。公诉机关对被告人谢某甲的量刑意见符合本案事实和法律规定，本院可以采纳。鉴于被告人谢某甲自愿认罪，有悔罪表现，又退赔了赃款，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人谢某甲要求从轻处罚及辩护人尹志明提出的量刑辩护意见与本案事实基本相符，建议对被告人谢某甲适用缓刑的辩护意见可以采纳。被告人谢某甲的辩护人尹志明认为，鉴定人员不是司法鉴定人员，且鉴定结果存在重复计算。经查，按照江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅《的通知》第十四条“有中级以上林业技术职称或者持有省林业行政主管部门颁发的林业技术鉴定资格证书的人员，具有森林案件的技术鉴定资格。”的规定，本案涉及林木的鉴定人员具有中级以上林业技术职称，符合该规定的要求，鉴定人员具有森林案件的技术鉴定资格；对盗伐的林木数量的鉴定结果是否重复计算，已由原鉴定人员作了补充说明，证实没有重复计算。辩护人对其辩护意见未提出新的证据加以认证，且被告人谢某甲在庭审后申请重新鉴定，又自愿撤回了重新鉴定的申请。故对辩护人的该辩护意见，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二、第五十三条之规定，判决如下：
被告人谢某甲犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十五万元。
（缓刑考验期间，从判决确定之日起计算）。（罚金于判决生效后十日内缴纳本院）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘利风
审 判 员 贺秦桂
人民陪审员 康慧萍
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 贺 婧