河北省永年县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第92号
公诉机关河北省永年县人民检察院。
被告人石鹏。2014年11月15日被他人扭送至永年县公安局名关刑警队，因涉嫌犯职务侵占罪于2014年11月16日被永年县公安局刑事拘留，2014年11月28日被永年县人民检察院批准逮捕，次日被永年县公安局执行逮捕，现羁押于永年县看守所。
辩护人赵向军，河北赵向军律师事务所律师。
河北省永年县人民检察院以永检公诉刑诉（2015）64号起诉书指控被告人石鹏犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，永年县人民检察院指派代理检察员程俊出庭支持公诉，被告人石鹏及其辩护人赵向军均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
河北省永年县人民检察院指控，被告人石鹏利用其负责邯郸市世通工程机械有限公司永年县县城威肯叉车代售点日常经营上的职务便利，于2014年10月27日，将门市部上的三台雷鸣牌CPC35型叉车抵押给永年县文源投资有限公司，以个人名义向永年县文源投资公司借款76000元（扣除利息4000元）；2014年11月6日、2014年11月9日，石鹏分别将门市部的一台蓝博旺牌FD35型叉车和一台雷鸣牌CPC35型叉车抵押给ＸＸＸ，以个人名义向其两次借款共计75000元（扣除利息5000元）。以上借款被石鹏用于偿还个人债务。经鉴定，五台叉车价值285000元。公诉机关认为，被告人石鹏的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人石鹏辩称，起诉书指控属实，自己认罪，现在自己没有钱，没有能力还款，希望对自己能从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见为，一、石鹏只是将受害人的叉车抵押他人处，用于借款，石鹏主观上是借用款到期后将借款还了，并将叉车赎回。这一过程中，受害人并没有丧失该叉车的所有权，因此石鹏主观上没有非法占有的故意；二、被告人借款期限为一个月，可在借款后十几天，就被公安机关限制人身自由，客观上造成被告人不能到期偿还借款，不能将抵押叉车赎回的局面；三、被告人用叉车抵押借款的行为是一种民事侵权行为，被告人无罪；四、如果认定被告人有罪，那么被告人具有法定和酌定从轻情节：被告人是在公安机关尚未掌握其犯罪事实和没有采取强制措施的情况下，到公安机关如实供述了自己全部犯罪经过，应认定为自首；被告人自愿认罪，认罪态度较好，系初犯，对被告人应从轻处罚。
经审理查明，被告人石鹏在邯郸市世通工程机械有限公司永年县城代销点威肯叉车门市工作，其利用负责门市日常经营的职务之便，于2014年10月27日以签订叉车产品购销合同的形式，将其中三台雷鸣牌CPC35型叉车交给永年县文源投资公司，从永年县文源投资公司得款76000元；于2014年11月6日和11月9日以借款的形式将一台蓝博旺牌FD35型叉车和一台雷鸣牌CPC35型叉车交给ＸＸＸ，从ＸＸＸ处得款75000元。上述所得款被石鹏挥霍。经鉴定，五台叉车价值285000元。2014年11月15日被告人石鹏被于定盛、于国龙、安奇等人扭送至永年县公安局名关刑警队。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据加以证实：
1、扣押物品清单及照片，内容为永年县公安局刑警大队名关刑警队扣押五台叉车情况。
2、被告人石鹏对指认涉案叉车的照片。
3、2014年11月6日借款条，内容为：今借ＸＸＸ现金40000元，并将叉车抵押，至2014年11月20日之前还清，若到期不还，每天给ＸＸＸ5000元利息，若至2014年12月1日前还未还清，则叉车的所有权归ＸＸＸ，石鹏。
4、2014年11月9日借款条，内容为：今借ＸＸＸ现金40000元，于2014年11月30日前还清，若到期还款未还清，则抵押给ＸＸＸ的叉车归ＸＸＸ所有，石鹏。
5、2014年10月27日叉车产品购销合同，合同的提供者为永年县文源投资有限公司的工作人员李川周，合同上显示三台叉车共计成交价格为80000元。
6、收据，提供者为李川周，收款事由上显示购买叉车款80000元。
7、银行交易记录，永年县公安局对石鹏的银行卡交易信息进行查询情况。
8、邯郸市世通工程机械有限公司证明，内容为石鹏系我公司业务员，是我公司设在永年县城威肯叉车代销点负责人，在我公司无任何股份，我公司与石鹏无经济纠纷。
9、永年县公安局名关刑警队证明，2014年11月15日晚上，石鹏被于定盛、于国龙、安奇等人扭送至我局名关刑警队，我局名关刑警队民警对石鹏进行讯问后，石鹏对为了还自己的赌债，私自将叉车抵押给别人换钱还债的犯罪事实供认不讳。
10、永年县价格认证中心关于四辆CPC35和一辆FD35内燃平衡重式叉车的价格鉴定结论书，五台叉车鉴定价格285000元。
11、于定盛（邯郸市世通工程机械有限公司经理）证言，2014年11月15日下午16时许，我来到公司设在永年县建材市场对面的叉车代销点拿东西时，发现公司代销点的门锁着，打开门市后发现公司放在代销点的五辆叉车不见了，就给业务员石鹏打电话，石鹏电话打不通。后来我们找到石鹏，石鹏承认将公司的叉车私自抵押给永年县的投资公司了，然后我们就带着石鹏一起来刑警队。
12、于国龙证言，2014年11月15日下午，我父亲于定盛通知我去公司业务员石鹏家，问问公司放在永年代销点的叉车怎么不见了。我和安奇赶紧来到石鹏家，石鹏考虑一会后就给我们说他把公司的叉车私自抵押给永年的投资公司了，抵押了16万元。石鹏就跟着我们一起来到永年，见到我父亲后，我将情况告诉给我父亲，我们就带着石鹏来到警队。
13、安奇证言，2014年11月15日下午，于国龙让我一起到他父亲公司业务员石鹏家，石鹏给我们说他把公司的叉车私自抵押给永年的投资公司了，抵押了16万元。随后，我们就带着石鹏来刑警队了。
14、李川周证言，2014年10月27日，石鹏来到我们文源投资公司借钱，当时我在公司接待他，我给石鹏说从我们公司借钱必须抵押东西，石鹏就说把他门市的叉车抵押给我们，然后我们就来到威肯叉车门市，石鹏说要从我们公司借七八万元，我对石鹏说需要抵押三辆叉车。石鹏同意后，我打电话叫来一个朋友刘明创，我们开着三辆叉车来到位于永年县众腾汽车城西面的邯郸市精工紧固件厂，之后我给石鹏办理了叉车购销合同和销货收据，石鹏给了我叉车的手续，我给石鹏的银行卡上转了76000元。
15、ＸＸＸ证言，2014年11月6日，我朋友陈乾飞介绍石鹏向我借钱，石鹏向我借4万元，我就让石鹏用东西抵押。石鹏就将他公司的一辆叉车抵押给我，并给我写了一个抵押协议，我通过银行转给石鹏37500元。2014年11月9日，石鹏再次找我借钱，石鹏又开来一辆叉车抵押给我，并写了一个抵押协议，我再次通过银行转给石鹏37500元。
16、张龙证言，我和石鹏的关系不错，石鹏好赌博，他经常去赌博。他当时借过我几百元钱，后来我在石鹏的公司也借给过石鹏钱，石鹏当时借我6万元，之后石鹏还了27000元。
17、被告人石鹏供述，在2013年我在赌局上借张龙钱，张龙天天去我的代销点找我要账，我没钱还账，就先后两次把公司叉车抵押出去借钱。2014年10月27日下午，我来到永年县飞宇花园南区楼下面的文源投资公司，想借钱还张龙的账，我当时想借七八万元，文源公司的人说还需要往文源公司抵押三辆叉车，我和文源公司的工作人员来到代销点看车，之后我们开着三辆叉车来到永年县众腾汽车城西面精工紧固件厂，把车停那儿以后，我们来到文源投资公司签订了一份抵押合同，随后文源公司给我的工商银行卡转账76000元，我将这些钱全部还给了张龙。由于没有还清张龙的钱，张龙一直来门市找我要钱，我又给客户陈乾飞打电话借钱，陈乾飞说他现在没钱，他帮我联系一个人借钱，需要把叉车抵押给人家，我同意了。后来我来到永年县河北铺ＸＸＸ的标准件厂，将两辆叉车停放到他的厂子后，我给ＸＸＸ写了一个条，算是抵押协议，ＸＸＸ通过银行卡分两次给我的工商银行卡转了75000元，这些钱有一部分我还给张龙了，还有一部分我用于门市开销。
另有叉车型号文书、户籍证明等证据，足以认定。
本院认为，被告人石鹏利用职务上的便利，将代售的邯郸市世通工程机械有限公司的五辆叉车非法处置，并将所得款项挥霍，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定，对被告人应在“五年以上有期徒刑，可以并处没收财产”量刑幅度内处以刑罚。辩护人提出被告人石鹏主观上是想将借款到期归还后将叉车赎回，没有非法占有故意的辩护意见，根据查明事实，被告人非法侵占处置五辆叉车，并将所得款项挥霍，且无能力还款，综合被告人客观行为，应当认定被告人主观上具有侵吞单位财物的故意，辩护人的该辩解意见本院不予采纳。辩护人提出被告人构成自首的辩护意见，因被告人并非自动投案，而是被他人扭送至刑警队，故不构成自首，对该辩护意见本院不予采纳。归案后，被告人能如实供述其犯罪事实，表示认罪，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人石鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即刑期自2014年11月15日起至2020年11月14日止。）
二、涉案财物予以追缴发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丽萍
代理审判员 李子平
人民陪审员 李 鹏
二〇一五年五月七日
书 记 员 曹 莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。