湖南省溆浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）溆刑初字第228号
公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
被告人顾某某，男，汉族，大专文化。因涉嫌犯行贿罪于2015年8月9日被溆浦县人民检察院决定取保候审，2015年10月9日本院决定继续取保候审。
被告人顾某某行贿一案，经湖南省怀化市中级人民法院指定由溆浦县人民法院审判。溆浦县人民检察院以湘溆检公诉刑诉［2015］223号起诉书指控被告人顾某某犯行贿罪，于2015年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月30日公开开庭进行了审理。溆浦县人民检察院指派检察员谌洪波出庭支持公诉，被告人顾某某到庭参加诉讼。本院审理期间，溆浦县人民检察院因补充侦查需要申请延期审理1次，又经湖南省怀化市中级人民法院批准延长本案审理期限三个月。经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
溆浦县人民检察院指控：2013年上半年，被告人顾某某找到时任芷江城市建设投资有限公司（以下简称芷江城投公司）总经理的向某某，请求向某某为其介绍工程设计业务，并承诺给向某某好处费，向某某答应帮忙。
2014年上半年，芷江侗族自治县（以下简称芷江县）七里桥村、三里坪安置区项目准备动工，项目业主单位为芷江城投公司。向某某利用职务便利，在未经公开招标或邀请招标的情况下便安排公司分管安置房建设方面的副总经理卿某某就芷江县七里桥村、三里坪村安置项目统规统建及统规自建设计找被告人顾某某衔接，帮助顾某某顺利取得该项设计业务，使被告人顾某某在未经招投标程序的情况下以湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部的名义承揽了该项设计业务，并于2014年5月29日签订了建筑工程设计合同，合同标的共计193万元。合同签订后，向某某利用职务便利，在项目拨付设计费等方面继续给予被告人顾某某关照，2014年8月至2015年2月，芷江城投公司分两次给顾某某挂靠的湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部拨付了设计费174万元。为此，在2014年9月至2015年2月，被告人顾某某分两次送给向某某人民币20万元。
2014年8月，芷江城投公司将65万元设计费拨付给湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部后。2014年9月份的一天，顾某某打电话给向某某，约定在怀化市金苑宾馆附近见面。当天中午，被告人向某某驾驶湘NAA619的黑色广本轿车来到怀化市金苑宾馆附近与顾某某见面。见面后，顾某某将一个装有人民币现金5万元的文件袋送给向某某，向某某收下后于同年的9月16日将这5万元人民币现金存入自己持有的户名为周桂生的建行卡内。
2015年2月11日，芷江城投公司将第二笔109万元的设计费拨付给湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部后。顾某某便从妻子彭某某的邮政银行账户内取出10万元现金，加上已有的5万元现金，共计15万元现金，用塑料袋装好。后顾某某电话联系向某某，约定在怀化市体育中心附近见面。向某某驾驶湘NAA619黑色广本轿车来到怀化市体育中心附近的铂金汉宫歌厅门口与顾某某见面。见面后，顾某某将这个装有人民币现金15万元的塑料袋送给了向某某，向某某收下后于2015年2月14日将这15万元人民币现金存入自己持有的户名为张佑胜的建行卡内。
2015年8月6日，被告人顾某某主动到溆浦县人民检察院投案，并退回赃款25万元。
为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为被告人顾某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款之规定，应当以行贿罪追究被告人顾某某的刑事刑事责任。提请本院依法判处。
被告人顾某某对其行为构成行贿罪没有意见，但辩称给予向某某的财物是向某某向其索取的，不是他主动给予的。
经审理查明：2013年上半年，被告人顾某某经人介绍与时任芷江县芷江城投公司总经理的向某某认识，被告人顾某某请求向某某为其介绍工程设计业务，并承诺给向某某好处费，向某某答应帮忙。
2014年上半年，芷江城投公司的芷江县七里桥村、三里坪安置区项目准备动工。向某某安排其公司分管安置房建设方面的副总经理卿某某就芷江县七里桥村、三里坪村安置项目统规统建及统规自建设计与被告人顾某某衔接，然后帮助被告人顾某某在未经招投标程序的情况下以湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部的名义承揽了该项设计业务，并于2014年5月29日签订了建筑工程设计合同，合同标的共计193万元。在合同履行期间，向某某在项目拨付设计费等方面继续给予被告人顾某某关照。
2014年8月，芷江城投公司将65万元设计费拨付给湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部。2014年9月份的一天中午，被告人顾某某与向某某在怀化市金苑宾馆附近见面，见面后，被告人顾某某送给向某某人民币5万元。
2015年2月11日，芷江城投公司将第二笔109万元的设计费拨付给湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部。顾某某便从其妻子彭某某的邮政银行账户内取出10万元现金，加上已有的5万元现金，共计15万元现金，用塑料袋装好，然后被告人顾某某在怀化市体育中心附近将15万元人民币送给了向某某。
2015年8月6日，被告人顾某某主动到溆浦县人民检察院投案，并如实供述了自己的犯罪事实。案发后，被告人顾某某退缴非法所得15万元，湖南城市学院规划建筑设计院长沙分部以被告人顾某某名义退缴非法所得10万元。在本院审理期间，被告人顾某某又退缴非法所得64969元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证且查证属实的证据予以证明：
1、芷江侗族自治县人民政府芷政人[2013]3号“关于向某某等人职务任免的通知”、芷江侗族自治县人民政府芷政函[2014]51号“关于委派向某某任芷江侗族自治县城市建设投资开发有限责任公司董事长的函”，证明向某某系国家工作人员；
2、芷江城投公司出具的《关于请求城建投安置区项目设计免于招投标的请示》，证明芷江城投公司违规请示芷江县人民政府就安置区设计免于招投标；
3、湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部系列资质证书，证明该院分部具有承建安置项目的能力；
4、芷江县七里桥村、三里坪村统规统建及统规自建合同复印件2份，证明被告人顾某某以湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部的名义承揽了芷江县七里桥村、三里坪村安置项目（统规统建及统规自建）的设计业务；
5、芷江城投公司提供的芷江七里桥村、三里坪村安置项目统规统建及统规自建的财务资料，证明芷江城投公司就芷江县七里桥村、三里坪村安置项目统规统建及统规自建的设计业务共拨付给湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部设计费174万元；
6、证人向某某的证言证明：顾某某在他的照顾下以湖南城市学院规划建筑设计研究院长沙分部的名义承揽了芷江县七里桥村、三里坪村统规统建及统规自建设计业务，合同标的共计193万元。后芷江城投公司陆续共拨付了174万元设计费给顾某某，顾某某分2次共送给他现金人民币20万元；
7、证人向某乙的证言证明：向某某与顾某某经其介绍相互认识，且他跟向某某讲过帮顾某某搞点项目做；
8、证人卿某某的证言证明：芷江七里桥安置区项目，由向某某负总责，他分管。2014年三月份左右，向某某安排他就芷江县七里桥村、三里坪村安置项目设计业务同顾某某联系，后就确定由顾某某挂靠湖南城市学院规划建筑设计研究院做该项目，项目未经招投标程序；
9、证人莫某某的证言证明：他系湖南省城市学院规划建筑设计研究院长沙分院经理，顾某某挂靠其单位作了芷江七里桥村、三里坪村安置项目的设计业务；
10、溆浦县人民检察院出具的到案经过1份、情况说明1份，湖南省非税收入一般缴款书1份，证明被告人顾某某主动到溆浦县人民检察院投案，并在侦查阶段退缴非法所得25万元；在本院审理阶段，被告人顾某某退缴非法所得64969元；
11、被告人顾某某对其所犯行贿的犯罪事实供认不讳。
本院认为：被告人顾某某为谋取不正当利益，在经济往来中违反国家规定给予国家工作人员人民币20万元，数额较大，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控被告人顾某某所犯罪名成立，本院以确认。
关于被告人顾某某提出的“是因向某某的索要才行贿”的辩护意见，经查，在被告人顾某某承揽芷江县七里桥村、三里坪村安置项目设计项目前，被告人顾某某就承诺给予向某某财物，双方达成了事成后由被告人顾某某给予向某某财物的默契，故被告人顾某某的辩护意见与事实不符，理由不能成立，本院不予采纳。
被告人顾某某主动向检察机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，且犯罪较轻，可以免除处罚；被告人顾某某能主动退缴非法所得，可酌情从轻处罚。被告人顾某某的犯罪行为发生于《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行之前，应当适用1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条予以处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十九条第二款、第六十七条第一款、第三十七条、第六十四条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人顾某某犯行贿罪，免予刑事处罚；
二、被告人顾某某违法法所得314969元予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 向刚华
人民陪审员 谢 群
人民陪审员 肖时文
二〇一六年七月十二日
代理书记员 何红玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
1997年《中华人民共和国刑法》
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。