江西省安义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第111号
公诉机关江西省安义县人民检察院。
被告人郑天赐，男，1983年11月1日出生于江西省靖安县，汉族，初中文化，无业，户籍地靖安县，捕前租住靖安县。2005年1月6日因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元；2007年12月11日因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；2011年8月29日因犯敲诈勒索罪被浙江省建德市人民法院判处有期徒刑二年九个月。2015年6月23日因涉嫌本案非法持有枪支罪被靖安县公安局取保候审，同年9月3日因涉嫌本案盗窃罪被安义县公安局刑事拘留，同年9月16日由安义县公安局执行逮捕。
辩护人熊小辉，江西豫立律师事务所律师。
江西省安义县人民检察院以安检刑诉〔2015〕104号起诉书指控被告人郑天赐犯盗窃罪、非法持有枪支罪，于2015年12月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安义县人民检察院指派检察员郭平出庭支持公诉，被告人郑天赐及其辩护人熊小辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安义县人民检察院起诉指控：
（一）盗窃
2015年7月23日14时许，被告人郑天赐在和其女朋友欧某驾驶赣Ｃ×××××现代牌小轿车到安义县城玩耍时，窜至安义县龙津镇京庄巷5号402室曾某家中盗得人民币17000元、酷派手机一部（价值729元）、软中华香烟4条（价值2480元）、硬中华香烟2条（价值840元）、盛世典藏金圣香烟2条（价值1400元）、和天下香烟2条（价值1800元）。
为证明该项指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了以下证据：被害人曾某、王某的陈述；证人欧某、胡某等人的证言；现场勘验笔录及照片；价格鉴定结论书；安义县公安局受案登记表、立案决定书及出具的抓获经过说明、前科材料；被告人郑天赐的常住人口信息表；被告人郑天赐的供述和辩解等。
（二）非法持有枪支
2015年5月21日20时许，被告人郑天赐的女朋友欧某驾驶郑天赐的白色现代小汽车赣Ｃ×××××途经靖安县沿河中路新大桥头时，被正在设卡检查的靖安县交警在车里查获郑天赐购买的枪支1支、子弹7颗、钢珠1袋1颗（共41棵）。经鉴定，送检的疑似枪支是以火药为发射动力，能正常发射钢珠弹的自制枪支。
为证明该项指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了以下证据：公安机关现场检查照片；证据保全清单、扣押照片及发还清单；鉴定聘请书及宜春市公安司法鉴定中心枪支、弹药鉴定书及照片；证人欧某的证言；被告人郑天赐的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人郑天赐入户盗窃他人财物价值人民币24249元，数额较大；且非法持有以火药为动力的枪支，应以盗窃罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人郑天赐因涉嫌非法持有枪支罪能自动投案，如实供述非法持枪事实，对其所犯非法持有枪支罪可以从轻或者减轻处罚；其具有多次前科记录，并且是累犯，应当从重处罚；其在取保候审期间又实施盗窃犯罪行为，且不承认盗窃事实，酌情从重处罚。建议对被告人郑天赐判处有期徒刑三年至三年六个月。提请法院依法判处。
被告人郑天赐对起诉指控的非法持有枪支的事实及指控非法持有枪支罪的罪名没有异议，否认其实施了盗窃犯罪。其辩称：其于2015年7月23日与欧某到了安义县，但没有实施指控的盗窃行为；酷派手机是在靖安县汽车站附近向一个不认识的人购买的。其辩护人对起诉指控被告人郑天赐构成非法持有枪支罪没有异议，提出：公诉机关没有任何直接证据证明本案盗窃事实，仅是依据间接证据推论被告人郑天赐实施了本案的盗窃行为，但各间接证据之间未形成完整的证据链，且证据链有多处明显的瑕疵，故公诉机关指控被告人郑天赐犯盗窃罪证据不足，依法不能成立。
经审理查明：
（一）非法持有枪支事实
2015年5月初的一天，被告人郑天赐通过互联网联系，以500元的价格向他人购买了一支经过改装的疑似枪支、一根钢管、子弹20颗及一小袋钢珠，后又在靖安县双溪大道老菜市场附近的一家五金店购买了一袋钢珠。同年5月21日晚上20时许，被告人郑天赐的女朋友欧某驾驶郑天赐的白色现代小汽车赣Ｃ×××××途经靖安县沿河中路新大桥头时，被正在设卡检查的靖安县交警大队民警检查，民警在车里查获郑天赐放在车内的枪支1支、子弹7颗、钢珠41棵。经宜春市公安司法鉴定中心鉴定：送检的疑似枪支是以火药为发射动力，能正常发射钢珠弹的自制枪支。
2015年6月3日，被告人郑天赐到靖安县公安局投案，并如实供述了自己非法持有枪支的事实。同年6月8日靖安县公安局立案侦查，同年6月23日对被告人郑天赐取保候审。
上述事实，有以下证据证实：
1、靖安县公安局的受案登记表、立案决定书及出具的被告人郑天赐归案经过说明、常住人口信息表，证实被告人郑天赐涉嫌非法持有枪支罪的案发和随后郑天赐自动投案情况，以及被告人郑天赐在案发时已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
2、靖安县公安局现场检查照片、证据保全清单、扣押物品照片、发还物品清单和关于在赣Ｃ×××××车内发现疑似枪支的情况说明、关于郑天赐扣押物品情况说明及移交物品清单，证实公安机关在被告人郑天赐车内查获并扣押了涉案枪支一支、子弹7颗、钢珠1袋零1颗（共41颗）。
3、宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）检（痕）[2015]8027号枪支、弹药鉴定书及鉴定聘请书，证实经鉴定认定：在被告人郑天赐车内扣押的疑似枪支是以火药为发射动力，能正常发射钢珠弹的自制枪支。
4、证人欧某的证言，证实：她于2015年5月21日晚开男朋友郑天赐的白色现代牌赣Ｃ×××××号车在靖安县沿河中路新大桥头时，被公安民警在车上发现了一把枪。当时她还看到车上有7颗子弹及钢珠。枪和子弹是郑天赐的。
5、被告人郑天赐供认，2015年5月初，他在网上花500元购买了一把经过改装的射钉枪、20颗子弹、1小袋钢珠，用来打鸟。拿到枪后，他开车去香田乡黄龙村的山上打鸟，但打不中鸟，他认是钢珠的问题，后来在靖安一家五金店又买了一袋钢珠，但还是打不中，他就把枪及剩下的1袋零1颗钢珠和几颗子弹都放在了自己的白色现代牌瑞纳型小汽车上，车牌号是赣Ｃ×××××。几天后，他女朋友欧某开他的车出去时被公安民警查到车内有枪。
6、靖安县公安局取保候审决定书，证明2015年6月23日靖安县公安局以涉嫌非法持有枪支对被告人郑天赐取保候审。
上述证据经庭审质证，证据之间能相互印证，足以证实上述事实，本院予以确认。
（二）盗窃事实
2015年7月23日14时许，因涉嫌非法持有枪支被公安机关取保候审的被告人郑天赐和其女朋友欧某驾驶赣Ｃ×××××现代牌小轿车到安义县城。郑天赐将汽车停放在安义县城沿河路文峰塔旁并借故离开，窜至安义县龙津镇京庄巷5号402室被害人曾某家，撬开防盗门后入室盗窃，共盗得人民币17000元、酷派手机一部、软中华牌香烟4条、硬中华牌香烟2条、盛世典藏金圣牌香烟2条、和天下牌香烟2条。被害人曾某报案后，安义县公安局经侦查发现被盗手机被郑天赐使用。2015年9月2日，被告人郑天赐经靖安县公安局传讯到靖安县公安局办案中心接受调查，安义县公安局民警依法对郑天赐进行搜查，当场在郑天赐身上查获了曾某被盗的酷派S６手机一部。经安义县价格鉴定监测管理局鉴定：被盗酷派手机一部，价值729元；软中华香烟4条，价值2480元；硬中华香烟2条，价值840元；盛世典藏金圣香烟2条，价值1400元；和天下香烟2条，价值1800元。
另查明，被告人郑天赐于2005年1月6日因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元；2007年12月11日因犯盗窃罪被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；2011年8月29日因犯敲诈勒索罪被浙江省建德市人民法院判处有期徒刑二年九个月。
上述事实，有以下证据证实：
1、安义县公安局受案登记表、立案决定书及出具的郑天赐到案经过说明、靖安县公安局取保候审决定书，证实被告人郑天赐因涉嫌非法持有枪支取保候审期间，又涉嫌本案盗窃的案发情况及归案情况。
2、被害人曾某的陈述，证实：2015年7月23日下午，他妈妈回家发现防盗门被撬，他赶回家后发现家里被盗了共17000元现金，于是他就报了案。
3、被害人王某的陈述，证实：2015年7月23日下午15时许，她离开家外出办事，约16时回家发现家里被盗了现金约17000元，她就打电话给丈夫和儿子，她儿子曾某就报警了。第二天她发现还有一部酷派S６手机、4条软中华香烟、2条硬中华香烟、2条花边金圣香烟、2条和天下香烟不见了。
4、证人欧某的证言，证实：2015年7月23日下午，郑天赐开着赣Ｃ×××××白色现代车带着她，先在靖安摘了葡萄，约14时许又开车带她到安义玩。到了安义县文峰塔旁，郑天赐将车停在那里，让她在车上等，说自己到安义街上去逛一下。约一小时后，她看见郑天赐回来了，手里拿了一个有小手提箱大小的白色纸袋放在车后排座位上，她问是什么，郑天赐说是买的东西，之后就回了靖安。过了二、三天，她去郑天赐住的地方，看见7月23日下午郑天赐提的那个白色袋子里面全是香烟，好像是中华香烟。又过了二、三天，她在帮郑天赐洗衣服时发现衣服里有几千元钱，她问郑天赐哪来的钱，郑天赐说他还了一万元的债，并说自己弄了一万五千元。7月30日晚上，郑天赐拿出1条硬中华香烟、4条软中华烟要她拿到超市卖掉，于是她在华林超市把5条烟卖掉了，共卖了2000多元。
5、证人胡某2015年9月3日的证言，证实：前一个月左右的一天晚上10时多，有一个常到他的华林超市买东西的女子拿了几条中华香烟要卖给他，那女的说是以前做车模时朋友送的，他要那女的在香烟上做标记，那女的便在每条烟条码旁边写了自己的姓“欧”字。香烟有硬中华和软中华，具体几条记不清了，他当时拆开了一条，烟条码是外地的，不是靖安的。他收烟硬中华是400元左右，软中华是500元至550元。那条拆开的软中华香烟还在他这里。
6、证人郑某的证言，证实：赣Ｃ×××××车是他小儿子郑天佑的，因郑天佑生了儿子违反计划生育政策，不敢把车的户头上到自己名下，就将车上在哥哥郑天赐的名下。郑天赐没有固定工作，也没有固定的经济收入，有时郑天赐的母亲会拿点钱给其过生活。
7、安义县公安局现场勘验笔录、现场照片，证实了位于安义县龙津镇京庄巷5号402室的案发现场情况。
8、安义县公安局搜查证、搜查笔录、扣押物品清单、照片及安义县公安局出具的郑天赐到案经过说明，证实公安机关发现被盗手机被郑天赐使用，并在郑天赐身上查获被盗的酷派S６手机的情况。
9、安义县公安局从郑天赐手机中调取的郑天赐与欧某的微信聊天记录，证实郑天赐要欧某拿烟到华林超市销赃的情况。
10、安义县公安局扣押物品清单、照片及出具的说明、安义县烟草专卖局出具的说明，证实公安机关从华林超市扣押的欧某销赃给华林超市的一条软中华香烟，依据香烟上的条码为安义县区域销售的卷烟。
11、安义县价格鉴定监测管理局安价鉴字（2015）77号价格鉴定结论书，证实了被盗物品的价格。
12、浙江省杭州市下城区人民法院（2005）下刑初字第6号、（2007）下刑初字第412号刑事判决书、浙江省建德市人民法院（2011）杭建刑初字第239号刑事判决书，证实被告人郑天赐曾因犯罪分别受刑事处罚情况。
13、被告人郑天赐在公安机关的供述，供认，2015年7月22日他和女朋友欧某吵了架，之后的第一天或第二天的下午2时许，他和欧某开车到了安义县城，车停在进县城右侧河边亭子边上，之后他从汽车站旁边的一条巷子一直往里面走，到了一条卖衣服的街上转了一段时间，然后同欧某开车回了靖安。
上列证据经庭审质证，被告人郑天赐及其辩护人提出对上列证据的关联性提出异议，并对被害人的陈述、证人欧某等人的证言的真实性及安义县烟草专卖局出具的说明、郑天赐与欧某之间的微信聊天记录的合法性提出异议，认为指控被告人郑天赐实施盗窃证据不足，不能成立。经查，其一，公诉人当庭宣读和出示的上述证据均系公安机关依法取得，来源、形式合法。其二，公安机关先是根据被害人陈述的被盗手机的相关信息，通过技术侦查手段，确定了被盗酷派S６手机正在被郑天赐使用，后在对郑天赐进行检查时当场从其身上查获并扣押了被害人曾某被盗的酷派S６手机一部；证人欧某证实了案发当日郑天赐开车带她到了安义县城、后郑天赐拿了一个小手提箱大小的纸袋回到了车上，再后她在郑天赐住的地方看见纸袋里面全是香烟，并且帮郑天赐拿了一条硬中华香烟和4条软中华香烟到超市去卖等事实，且欧某的证言有证人胡某的证言、欧某与郑天赐的微信聊天记录、从胡某处扣押的欧某出售给胡某的香烟等证据予以佐证，真实可信。其三，被害人陈述的被盗酷派S６手机、中华牌香烟等内容，与前述缴获的手机、证人证明的销赃香烟等相互吻合、相互印证，真实可信。其四，被害人所证实的被盗时间与欧某证实、郑天赐陈述的在安义县城逗留的时间在同一时间段，被告人郑天赐具有作案时间。以上在案证据之间能够相互印证，形成了完整的证据链，证据具有真实性、合法性、关联性，足以证实2015年7月23日被告人郑天赐撬门进入被害人曾某家中窃取酷派S６手机、中华牌香烟等财物的事实，本院予以确认。被告人郑天赐及辩护人的辩解、辩护意见与经质证并确认的证据及经庭审查明的事实不符，本院不予支持。
本院认为，被告人郑天赐以非法占有为目的，采取撬门入室手段秘密窃取他人财物价值共计人民币24249元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；其还违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立。被告人郑天赐入户盗窃，酌情从重处罚；其于2011年8月29日因犯敲诈勒索罪被浙江省建德市人民法院判处有期徒刑二年九个月，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的本案盗窃罪和非法持有枪支罪，属累犯，对其所犯盗窃罪和非法持有枪支罪应依法从重处罚；其还有二次因犯盗窃罪被判处刑罚的前科，酌情从重处罚。被告人郑天赐因涉嫌非法持有枪支能自动投案，如实供述其非法持有枪支的事实，是自首，对其所犯非法持有枪支罪可从轻处罚。其一人犯盗窃罪和非法持有枪支罪，依法实行并罚。其非法持有的枪支、子弹等，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百六十四条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人郑天赐犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。两罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月3日起至2019年3月2日止），并处罚金人民币一万元（于判决生效后十日内缴纳）。
二、已扣押在案的枪支一支、子弹七颗、钢珠四十一颗，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 熊三恩
人民陪审员 付新联
人民陪审员 喻前进
二〇一六年二月三日
书 记 员 赵 玉
附一、《中华人民共和国刑法》相关条款
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有枪支、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
二、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释（2009修正）》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。