山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终421号
上诉人（原审被告）殷某甲。
委托代理人苏金妹，山东芳军律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某。
委托代理人卜凡山，山东源诚（滨州）律师事务所律师。
上诉人殷某甲因与被上诉人刘某离婚纠纷一案，不服滨州市沾化区人民法院（2015）沾河民初字第206号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人殷某甲及其委托代理人苏金妹、被上诉人刘某及其委托代理人卜凡山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年7月份，原告刘某与被告殷某甲经人介绍相识，于××××年××月××日登记结婚，婚后感情一般。××××年××月××日生一男孩，取名殷某乙，现随原告生活。原告在被告处的婚前个人财产有：皮革沙发三组（1.2.3）、玻璃茶几一个、组合衣柜三组、电视柜一个、编椅一对、电脑桌一张、挂式美的空调一台、海尔冰箱一台、雅迪两轮电动车一辆、半自动洗衣机一台、梳妆台一张、棉被6床、皮箱一个、毛毯1件。原被告婚后共同财产有：热水器一台（现价1000元）、洗手盆（现价360元）一个、电动车（现价1700元）一辆、电动三轮（现价2000元）一辆、暖气片一宗（现价180元）、房产一套、海马汽车一辆（现价48000元）、投资料厂一处。2014年11月23日，殷某甲向刘某家人借款30000元；2015年3月23日，殷某甲向刘某借款10000元；婚后购买楼房一处，首付房款114000元，贷款是260000元，已偿房贷40325元。殷某甲的月工资平均收入为4000元。
原审法院认为，原被告经人介绍相识后不久即登记结婚，婚前了解较少，婚姻基础较差。婚后被告与原告常因琐事发生争吵，夫妻感情一般。现原告请求离婚，应视为其与被告之间的夫妻感情已破裂，应准许其离婚请求。原告虽然提供其受伤的照片及诊断病例，但未提供被告对其持续实施家庭暴力的相关佐证，故不能仅凭原告提交的少量的受伤证据就贸然断定原告陈述被告实施家庭暴力的事实存在。原告提交的证据虽能证实其与被告发生争吵及被告自愿放弃财产并赔偿原告精神损失的事实。但因在诉讼之前，原被告所签的协议既未在民政部门得以协议履行，也未在法院通过调解得以实现，故被告向原告所签协议依法不具有法律效力。故此，原告请求被告支付精神损失费的请求于法无据，不应支持。原被告婚生子殷某乙现随原告生活，已形成了一定的生活习惯，若改变其生活环境恐对其健康成长不利，故由原告抚养为宜。原告请求被告支付抚养费，于法有据应予支持。原告提交的证据虽能证实被告投资设立了料场及沾化县水利工程公司欠付被告料款的事实，但原告未提交证据证实被告所设立料场的经营收入状况、现有价值以及沾化县水利工程公司所欠料款的现在状态，即所欠料款现在是否尚存、还存有多少？此属原告举证不能，对原告请求分割被告设立料场及其收入的请求不予支持。对被告向原告书写的借条，此属原被告婚内对债权债务及财产的合法约定，于法不悖，应予采信，但原告对被告欠其的10000元来源没有提供证据证实即该10000元系原告个人财产还是属原被告婚后共同存款；另外，对被告欠的该10000元债务的用途是用于家庭共同生活还是被告的个人支出，原告也未证实，故对该10000元的婚内债务不应予以采信。对被告欠原告家人的30000元应属原被告婚后共同债务，依法应由原被告共同承担。对原告婚前的个人财产依法应归其个人所有。原告婚前购买的长安奔奔轿车，被告自认该车系原告婚前个人财产，婚后原告对该车的转让，系原告对自己合法财产的自由处分，于法不悖，对被告涉及该财产的答辩意见不予采信。对原被告婚后共同财产应依法分割，但在分割时应充分照顾抚养子女一方的合法权益。故原被告婚后所购共同财产楼房一处，应归抚养子女的一方即原告方所有为宜，原告则应支付被告相应的房产折价款。综上，原审法院依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第十九条、第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十四条之规定，判决：一、准许原告刘某与被告殷某甲离婚；二、原被告婚生子殷某乙由原告刘某抚养，被告殷某甲向原告支付孩子抚养费174000元（4000×25%×12×14.5＝174000元）；三、原告在被告处的婚前个人财产：皮革沙发三组（1.2.3）、玻璃茶几一个、组合衣柜三组、电视柜一个、编椅一对、电脑桌一张、挂式美的空调一台、海尔冰箱一台、雅迪两轮电动车一辆、半自动洗衣机一台、梳妆台一张、棉被6床、皮箱一个、毛毯1件归原告刘某所有；四、原被告婚后共同财产：房产一套归原告刘某所有，按揭购房的剩余贷款219675元由原告负责偿还，原告刘某给付被告殷某甲已付房款154325元的50%即77163元；其余婚后共同财产：热水器一台（现价1000元）、洗手盆（现价360元）一个、电动车（现价1700元）一辆、电动三轮（现价2000元）一辆、暖气片一宗（现价180元）、海马汽车一辆（现价48000元）归被告殷某甲所有，被告殷某甲给付原告刘某财产折价款26620元；五、原被告婚后共同债务欠原告家人借款30000元，由原告刘某负责偿还，被告殷某甲给付原告现金15000元；以上给付事项相互折抵后，被告殷某甲实际给付原告刘某现金138457元，于本判决生效后十日内给付18457元，于2016年6月3日前给付60000元，于2018年6月3日给付60000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告刘某负担。
宣判后，上诉人殷某甲不服，上诉称，1．一审判决准予上诉人与被上诉人离婚错误。上诉人与被上诉人自2010年7月认识截至离婚时已经5年多时间，孩子已经4岁了，上诉人一直不同意离婚，被上诉人所说的上诉人的缺点根本不存在，且小吵小闹也属于夫妻之间正常的生活，并没有影响家庭生活，请求法院判决双方不准离婚；2．孩子抚养及抚养费的计算和支付方式错误。上诉人要求抚养孩子，被上诉人支付抚养费。孩子自小一直是由爷爷奶奶带大，并在离家很近的幼儿园上学，被上诉人起诉时才将孩子带走的，因为孩子是男孩，随其父生活更有利于孩子的身心健康成长；上诉人只是在公司打工，收入不稳定，应按农村居民收入作为计算孩子抚养费的计算标准，且一次性支付抚养费违背立法本意；3．婚前财产和婚后财产的认定及分割方式错误，也有遗漏的财产；4．上诉人的债务，一审判决不予认定是错误，程序不对，因为上诉人不懂法律，开庭前，法庭并未释明证人不允许旁听，造成上诉人的证人无法出庭作证。综上，请求二审法院撤销一审判决将本案依法发回重审或依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人刘某答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。1．双方婚前了解较少，婚后被上诉人发现上诉人脾气暴躁，不仅有赌博的恶习，还存在对婚姻不忠的现象，而且动辄打骂被上诉人，被上诉人一忍再忍，但上诉人毫无悔改，因此双方感情确已破裂，再无和好可能，一审判决离婚正确。2．孩子由被上诉人抚养长大，现在随被上诉人生活已经形成一定的生活习惯，改变生活环境不利于孩子健康成长，且上诉人存在打人恶习不适合抚养孩子，一审判决孩子由被上诉人抚养正确。一审法院调取上诉人的工资收入流水可以确定上诉人有固定收入，依照最高人民法院司法解释的规定，判决上诉人按照月固定收入的25%支付抚养费符合法律规定。对于支付方式的问题，法律没有统一的的支付标准，另外一审并未判决上诉人一次性支付全部抚养费，而是判决分期给付。3．婚前财产和婚后财产，一审法院已充分调查清楚，上诉人和被上诉人在一审庭审中并无异议，双方没有遗漏的财产，一审判决财产分割正确。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人殷某甲与被上诉人刘某相识不久即登记结婚，婚前双方了解较少，婚姻基础较差。婚后双方常因琐事发生争吵，夫妻感情一般。一审中刘某坚决要求离婚，二审中殷某甲当庭亦表示同意离婚，因此一审判决准予双方离婚并无不当，本院予以维持。关于孩子抚养权问题，上诉人和被上诉人的婚生子殷某乙现年龄较小且跟随被上诉人生活，已形成一定的生活习惯，为保障孩子在稳定生活环境中健康成长，由刘某抚养殷某乙更为适宜，殷某甲依法应当支付抚养费，殷某甲提出孩子应由其抚养的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于抚养费标准和支付方式的问题，依照《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条有固定收入的，抚育费一般可按月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付之规定，一审判决殷某甲按照月平均工资的25%支付抚养费符合法律规定，同时一审考虑到殷某甲的实际情况判决其分期支付并无不当，因此殷某甲提出抚养费数额和支付方式判决不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于财产分割问题，二审中殷某甲对一审判决认定的婚前个人财产和婚后共同财产均无异议，其主张婚姻存续期间曾借他人50000元用于房屋装修，但殷某甲二审中认可一审提交的借条为补签，且并未提交其他相关证据予以佐证，因此一审判决对该笔债务不予认定并无不当，殷某甲提出一审判决遗漏财产的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于一审程序问题，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第一百一十七条规定，当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十八条规定，证人不得旁听法庭审理。本案中殷某甲在法定期限内未向法院提交证人出庭作证的申请，同时证人旁听了法庭审理，因此一审法院依照法律规定未予准许殷某甲主张的债权人作为证人出庭作证并无不当，殷某甲提出一审程序不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人殷某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王守亮
审 判 员 杨 慧
代理审判员 周健萍
二〇一六年四月十一日
书 记 员 赵子源