广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛城法刑初字第11号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人黄某，住广东省电白县。
辩护人聂先平，广东法岸律师事务所律师。
被告人何某，住重庆市开县。
被告人徐某，住河南省西平县。
辩护人刘晏，广东豪益律师事务所律师。
辩护人范春雷，广东领路律师事务所律师。
上述三被告人均因本案于2014年7月3日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现均押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2014）1159号起诉书指控被告人黄某、被告人何某、被告人徐某犯诈骗罪，于2014年11月23日向本院提起公诉。本院适用简易程序，并依法组成合议庭，于2015年1月5日公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员李艳平出庭支持公诉，被告人黄某及辩护人聂先平、被告人何某、被告人徐某及其辩护人刘晏到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年5月初至2014年7月3日，在佛山市禅城区工农新村25座704房和佛山市顺德区乐从镇旭景豪庭小区3栋1号701房，被告人黄某、何某、徐某以“猜猜我是谁”的方法，拨打电话编造“嫖娼被抓”、“撞车”等理由骗取事主汇钱到其指定的银行账号，再通过一名王姓男子负责从银行账号中提取赃款。期间，被告人黄某、何某、徐某所使用的手机共拨打诈骗电话3443次。同年7月3日，民警在顺德区乐从镇旭景豪庭小区3栋1号701房抓获被告人黄某、何某、徐某，并当场扣押了被告人黄某持有的诺基亚1280型手机2台、诺基亚3100型手机1台、三星牌手机1台、诺基亚1200型手机5台、手机卡12张、中国邮政储蓄银行卡1张、个人信息资料35张；扣押了被告人何某持有的现金人民币3000元、手机卡7张、诺基亚1200型手机3台、手机充值卡3张、个人信息资料53张、笔记本1本；扣押了被告人徐某持有的诺基亚3100型手机2台、三星牌手机1台、KEBAO牌手机1台、手机卡4张、个人信息资料8张。
上述事实，被告人黄某、何某、徐某在开庭审理过程中无异议，并有抓获经过，搜查笔录，扣押笔录、扣押清单，物证照片，个人信息资料，手机通话清单，银行卡交易记录，银行账号资料，情况说明，户籍证明，被告人黄某、何某、徐某在侦查阶段的供述及辨认材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某、何某、徐某以非法占有为目的，共同虚构事实骗取他人财物，共拨打诈骗电话3443次，属其他严重情节，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄某、何某、徐某通过拨打电话等方式发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，依法应酌定从严惩处。被告人黄某、何某、徐某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人黄某、何某、徐某归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人据此请求对被告人黄某、徐某从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人黄某的辩护人认为公诉机关指控三被告人拨打诈骗电话次数不准确，未扣减无诈骗内容通话次数的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关建议判处被告人黄某、何某、徐某一年六个月以下有期徒刑并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项，第五条第一款、第二款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人黄某犯诈骗罪（未遂），判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月3日起至2015年9月2日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人何某犯诈骗罪（未遂），判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期的计算方法同上，即自2014年7月3日起至2015年8月2日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、被告人徐某犯诈骗罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期的计算方法同上，即自2014年7月3日起至2015年7月2日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
四、对扣押被告人黄某持有的诺基亚1280型手机2台、诺基亚3100型手机1台、三星牌手机1台、诺基亚1200型手机5台、手机卡12张、中国邮政储蓄银行卡1张、人员信息表35份；扣押被告人何某持有的现金人民币3000元、手机卡7张、诺基亚1200型手机3台、手机充值卡3张、个人信息资料53张、笔记本1本；扣押被告人徐某持有的诺基亚3100型手机2台、三星牌手机1台、KEBAO牌手机1台、手机卡4张、个人信息资料8张等予以没收，由扣押机关佛山市公安局禅城分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭宜现
代理审判员 高春柱
人民陪审员 肖 芳
二〇一五年一月六日
书 记 员 梁洁娴
附：一、《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。
诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。