天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民终字第0400号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市河东区十一经路47号蓝海大厦C座。
负责人李益民，总经理。
委托代理人曹晨光，该公司职员。
被上诉人（原审原告）史玉平，农民。
委托代理人李桂娟，北京市中银律师事务所律师。
原审被告赵连发，农民。
上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司（以下简称阳光财险天津分公司）与被上诉人史玉平，原审被告赵连发因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2014）宝民初字第4695号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2014年1月3日7时许，赵连发驾驶经检验制动性能不符合机动车国家安全技术标准的津Q×××××号夏利牌小型轿车沿宝坻区大新路自北向南行驶至6公里加500米处时，操作不当，撞到前方行人史玉平，造成车辆损坏、史玉平受伤的交通事故。此次事故经公安宝坻分局交通警察支队大口屯大队认定赵连发负事故的全部责任，史玉平不负事故责任。史玉平受伤后在宝坻区人民医院住院治疗98天，出院诊断为：1、弥漫性轴索损伤；2、左颞叶脑挫裂伤、颅内血肿；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、颅底骨折；5、右侧颞骨骨折；6、头皮血肿；7、头皮裂伤；8、肺感染；9、电解质紊乱；10、肝功能不全；11、泌尿道感染；12、右膝外伤；13、耳聋；14、白细胞减少症。出院时医生建议史玉平休息6个月。史玉平住院期间赵连发为其垫付医疗费38000元。2014年9月11日天津医科大学司法医学鉴定中心对史玉平的伤情出具鉴定意见：史玉平颅脑外伤后弥漫性轴索损伤，左颞叶脑挫裂伤、颅内血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，右上肢不全瘫符合七级伤残。2014年11月27日天津市安定精神疾病司法鉴定所对史玉平的伤情出具鉴定意见：脑疾病、损害和功能所致人格和行为障碍评定为八级伤残。另查明，津Q×××××号夏利牌小型轿车在阳光财险天津分公司投保了交强险和商业三者险（含不计免赔率险），其中交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额2000元；商业三者险的赔偿限额为300000元；此次事故发生在交强险和商业三者险的承保期间内。又查明，史玉平之母宋万秀，1936年2月5日出生，史玉平共有兄弟姐妹6人。庭审中史玉平放弃对其女王新亚是否丧失劳动能力进行鉴定。
原审法院认为，公民的合法民事权益受法律保护。史玉平因交通事故造成的人身损失，依法有权获得赔偿。公安宝坻分局交通警察支队大口屯大队认定赵连发负事故的全部责任，史玉平不负事故责任，事实清楚，程序合法，法院予以确认。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）、不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）、仍有不足的，依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，阳光财险天津分公司承保了津Q×××××号夏利牌小型轿车的交强险和商业三者险，故史玉平的损失应先由阳光财险天津分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足的部分由阳光财险天津分公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任；仍有不足的部分由赵连发承担赔偿责任。赵连发为史玉平垫付的医疗费38000元史玉平应予返还。对史玉平的各项损失评判如下：医疗费，史玉平提交的医疗费票据票面金额已经超过史玉平主张的数额111873.49元，故对史玉平主张的111873.49元予以确认。阳光财险天津分公司主张应剔除10%的非医保用药于法无据，不予支持。辅助医疗器具费，依据史玉平提交的票据确认为1620元。误工费，应依据史玉平的误工时间和收入状况确定。因史玉平精神上已经构成八级残疾，故定残前已无法参加工作，误工期限计算至精神定残前一日即2014年11月26日，共计326天；史玉平的日收入依据史玉平提交的收入证明确认为100元；误工费应为100元×326天=32600元。护理费，应依据护理人数、护理人员的收入状况、护理期限确定。史玉平的诊断证明中虽记载陪护人员为4人，但4人已经超过正常的护理人数规则，故对住院期间护理人数为4人不予确认，依据史玉平的伤情住院期间护理人数确认为2人，出院后确认为1人；护理人员王俊杰、王新顺的日收入依据史玉平提交的工资表确认为112元，对超过个人所得税起征点而未提供完税证明的工资表不予采信。护理期限为住院期间的98天，出院后依据诊断证明需要人员护理的记载酌情支持3个月，共计188天；护理费应为（112元×2人×98天）+112元×90天=32032元。住院伙食补助费，应按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准乘以住院天数予以确定，应为50元×98天=4900元。营养费，根据史玉平伤情确需加强营养，酌情支持住院期间98天，每天按30元计算，共计2940元。交通费，酌情支持800元。残疾赔偿金，依据史玉平的伤残等级，参照天津市上一年度农村居民纯收入标准确定，应为15405元×20年×44%=135564元。被扶养人生活费，事故发生时史玉平之母已满75岁，故应给付5年的被扶养人生活费，由6人扶养，被扶养人生活费为10155元×5年×44%÷6人=3723.50元。因史玉平放弃对其女儿王新亚是否丧失劳动能力进行鉴定，故应承担举证不能的不利后果，对王新亚的被扶养人生活费不予支持。伤残鉴定费，依据史玉平提交的鉴定费票据确认为4080元。精神损害抚慰金，依据史玉平的损害后果及过错程度，确认为22000元。以上损失共计352132.99元，包括史玉平的实际损失及为查明和确定保险事故标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法属于阳光财险天津分公司的赔偿范围。因赵连发负事故的全部责任，而史玉平的各项损失未超过阳光财险天津分公司交强险和商业三者险的赔偿限额，故阳光财险天津分公司的赔偿总额为352132.99元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司天津市分公司赔偿史玉平各项损失共计352132.99元；二、史玉平返还赵连发医疗费垫付款38000元；三、驳回史玉平其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4352元，已减半收取2176元，由赵连发负担。
原审法院判决后，上诉人阳光财险天津分公司不服，向本院提出上诉，其主要理由是：被上诉人并未提供相关证据证明其确需持续误工至定残前一日，原审法院迳行将误工期限判决至定残前一日，依据不足。综上，上诉人阳光财险天津分公司请求二审法院：1.依法撤销原审判决；2.改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计312132.99元；3.诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人史玉平辩称，被上诉人精神上构成八级伤残，肢体上构成七级伤残，故定残前已无法参加工作，且现在被上诉人仍需专人护理，原审法院将被上诉人误工期限计算至精神定残前一日，合理合法。故被上诉人请求二审法院：依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告赵连发未发表陈述意见。
本院经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。各方当事人在本院二审期间均未提交新的证据。
本院认为，本案双方当事人的争议焦点是被上诉人误工费计算问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款之规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。因被上诉人精神上已构成八级伤残，定残前已无法参加工作，原审法院计算误工期限至精神定残前一日即2014年11月26日，并无不妥。综上，上诉人阳光财险天津分公司的上诉请求，理据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司天津市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张炳正
代理审判员 王 晶
代理审判员 刘剑腾
二〇一五年三月十二日
书 记 员 薛东超
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……