湖南省新宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0528刑初110号
公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
被告人李某某，女，1984年7月6日出生于湖南省新宁县，汉族，小学文化，个体经营者，户籍所在地新宁县，现住新宁县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪,于2015年5月29经新宁县公安局决定对其取保候审；经本院决定于2016年5月26日对其取保候审。现在其住所地。
湖南省新宁县人民检察院以新宁检公诉刑诉（2016）103号起诉书指控被告人李某某犯非法经营罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员兰万物出庭支持公诉。被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民检察院指控，被告人李某某负责经营的新宁批发部二店未办理烟草零售许可证。2014年11月份，蒋某某（已判刑）将贩卖假烟的新宁水庙籍老板周某某（已判刑）介绍给李某某认识，并将从周某某手里购买的部分假烟放在李某某新宁批发部二店里面销售，李某某认为卖假烟有利可图，自己也从周某某手里购进假烟进行销售，到2015年2月底，李某某共从周某某手里购进10多万元的各类假烟，并在自己的店里销售，非法获利15000余元。2015年5月29日，新宁县烟草专卖局执法大队在李某某经营的新宁批发部二店查获未售出的白沙（和天下）1条、芙蓉王（蓝）16条、芙蓉王（软蓝）2条、云烟（紫）6条、黄鹤楼（硬天下名楼）7条、娇子（硬龙凤珍品）8条、黄鹤楼（软蓝）3条、白沙（精品）11条、白沙（精品二代）6条、芙蓉王（硬）12条、双喜4条、ESSE2条，共计88条，合计价值15432.54元。经新宁县烟草专卖局抽样送检鉴定，现场查获的双喜（软）10条、白沙（精品）11条、白沙（精品二代）6条为假冒伪劣卷烟。
针对上述事实的指控，公诉机关向本院提交了相关的证据材料。公诉机关认为被告人李某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，已构成非法经营罪。提请本院依法对被告人李某某定罪处罚。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，请求从轻处罚。
经审理查明：被告人李某某负责经营的新宁批发部二店未办理烟草零售许可证。2014年11月份，蒋某某（已判刑）将贩卖假烟的新宁水庙籍老板周某某（已判刑）介绍给李某某认识，并将从周某某手里购买的部分假烟放在李某某新宁批发部二店里面销售，李某某认为卖假烟有利可图，自己也从周某某手里购进假烟进行销售，到2015年2月底，李某某共从周某某手里购进10多万元的各类假烟，并在自己的店里销售，非法获利15000余元。2015年5月29日，新宁县烟草专卖局执法大队在李某某经营的新宁批发部二店查获未售出的白沙（和天下）1条、芙蓉王（蓝）16条、芙蓉王（软蓝）2条、云烟（紫）6条、黄鹤楼（硬天下名楼）7条、娇子（硬龙凤珍品）8条、黄鹤楼（软蓝）3条、白沙（精品）11条、白沙（精品二代）6条、芙蓉王（硬）12条、双喜4条、ESSE2条，共计88条，合计价值15432.54元。经新宁县烟草专卖局抽样送检鉴定，现场查获的双喜（软）10条、白沙（精品）11条、白沙（精品二代）6条为假冒伪劣卷烟。
案发后，被告人李某某在公安机关退缴违法所得50000元。
在本案审理过程中，本院委托新宁县司法局对被告人李某某是否适用社区矫正进行调查评估，新宁县司法局经调查评估，建议对被告人李某某适用社区矫正。
庭审过程中，公诉机关当庭宣读、出示了被告人李某某的供述与辩解及另案处理的周某某、蒋某某的供述与辩解，证人夏建军、唐小军的证言，银行流水明细及转款凭证，通话记录详单，2013、2015年烟草零售、批发价格表，新宁县烟草专卖局卷宗，烟草专卖许可证管理办法，烟草专卖许可证申请办法与办理程序规定，卷烟鉴定报告，指认现场笔录，本院（2015）宁刑初字第202号刑事判决书，湖南省非税收入一般缴款书，讯问李某某的同步录音录像光盘，被告人李某某的户籍证明等证据，法庭出示了被告人李某某的社区矫正调查评估意见书。
经庭审质证，被告人李某某对上述证据及证明的效力均未提出异议。公诉机关对评估意见书没有异议，以上证据的来源及形式合法，内容客观、真实，与待证事实具有关联性。本院对上述证据及证明的事实予以确认。
本院认为，被告人李某某违反国家烟草管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。湖南省新宁县人民检察院指控被告人李某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。案发后，被告人李某某如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；积极退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人李某某经新宁县司法局社区调查评估，符合适用社区矫正的条件，故本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。据此，根据被告人李某某的犯罪性质、情节及对社会危害的程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。并处罚金人民币五万元（已缴纳三万元）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。
限被告人李某某自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到新宁县司法局社区矫正股报到，接受社区矫正。根据相关规定，社区服刑人员未在规定的时间内报到，或脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。
二、被告人李某某退缴违法所得五万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李国柱
人民陪审员 陈金昌
人民陪审员 肖才超
二〇一六年六月二十八日
代理书记员 李小香
附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。