江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1181民初6997号原告：丹阳市阳光担保投资有限公司，住所地丹阳市西环路21号，组织机构代码71687223-4。法定代表人：陆萍，董事长。委托诉讼代理人：钱鑫，江苏金矛律师事务所律师。被告：吴ＸＸ。被告：周爱娟。被告：周金梅。委托诉讼代理人：周洁芳，丹阳市新世纪法律服务所法律工作者。被告：张志才。委托诉讼代理人：周洁芳，丹阳市新世纪法律服务所法律工作者。被告：江苏金銮油泵有限公司，住所地丹阳市导墅镇申阳路8号，组织机构代码56026869-7。法定代表人：周金梅。委托诉讼代理人：周洁芳，丹阳市新世纪法律服务所法律工作者。原告丹阳市阳光担保投资有限公司与被告吴ＸＸ、周爱娟、周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司追偿权纠纷一案，本院于2016年8月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人钱鑫、被告周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司的委托诉讼代理人周洁芳到庭参加诉讼，被告吴ＸＸ、周爱娟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丹阳市阳光担保投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告吴ＸＸ偿还担保款400847.21元、承担违约金40085元及律师代理费2500元，合计443432.21元，并按日利率万分之五承担自原告代偿之日至被告实际给付之日的利息；2.要求被告周爱娟、周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司对上述债务承担连带清偿责任；3.判令原告有权以被告吴ＸＸ抵押财产折价或变卖、拍卖后的价款优先受偿。事实和理由：2014年9月29日，被告吴ＸＸ与中国民生银行股份有限公司镇江市支行（以下简称民生银行镇江支行）签订了一份借款合同，双方约定由被告吴ＸＸ向原告贷款400万元，贷款期限至2015年9月29日，原告为该笔贷款向民生银行镇江支行提供了担保。因被告吴ＸＸ未按期履行还贷义务，原告按民生银行镇江支行的要求代为偿还贷款利息400847.21元。被告吴ＸＸ的行为构成违约，应向原告承担10%的违约金40085元、律师代理费2500元，并按日利率万分之五承担自原告代偿之日至被告实际给付之日的利息。被告周爱娟、周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司均与原告签订了反担保合同，故应对被告吴ＸＸ的债务承担连带清偿责任。原告与被告吴ＸＸ签订了最高额抵押担保合同，故原告有权对抵押财产折价或变卖、拍卖后的价款优先受偿。被告吴ＸＸ、周爱娟未应诉答辩。被告周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司辩称，对担保的事实没有异议，但本案债务存在物的担保，故原告应先对抵押物行使抵押权后，不足部分再由担保人清偿。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理后认定事实如下：2014年9月29日，被告吴ＸＸ与民生银行镇江支行签订了一份借款合同，双方约定由被告吴ＸＸ向民生银行镇江支行贷款400万元，期限自2014年9月29日起至2015年9月29日止，贷款年利率为8.52%，若被告吴ＸＸ违约则逾期利率为贷款利率上浮50%。2014年9月29日，原告与民生银行镇江支行签订了一份担保合同，双方约定由原告对被告吴ＸＸ向民生银行镇江支行的上述借款提供连带责任保证，原告并以自己在民生银行镇江支行的定期存款40万元作为质押。2014年9月25日，原告与吴ＸＸ、周爱娟、周金梅、张志才签订了反担保合同，四被告均同意对原告与民生银行镇江支行签订的上述担保合同提供反担保，保证范围为借款本金、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用等，若被告违约则应按贷款总额的10%向原告承担违约金，若原告代偿，则原告自代偿之日起有权按日利率万分之五向被告计收利息。同日，原告与江苏金銮油泵有限公司签订了一份最高额反担保保证合同，双方约定由该被告对吴ＸＸ与民生银行镇江支行一定期间内全部融资合同及担保合同的履行提供反担保，保证范围为借款本金（最高余额为400万元）、利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用等，若该被告违约则应按贷款总额的10%向原告承担违约金，若原告代偿，则原告自代偿之日起有权按日利率万分之五向该被告计收利息。另查明，2011年8月29日，原告与丹阳市导墅镇东润家纺用品厂、被告吴ＸＸ签订了两份最高额抵押担保合同，合同约定由丹阳市导墅镇东润家纺用品厂以其位于丹阳市导墅镇后庄村的房产（房屋所有权证号：10001391）及土地使用权（地号：11025101），为被告吴ＸＸ于2011年8月29日至2016年8月28日期间在最高贷款余额200万元内与原告签订的所有贷款担保合同提供反担保。同日，原告与丹阳市导墅镇东润家纺用品厂分别到丹阳市房产管理处、丹阳市国土资源局对上述抵押物予以登记并办理了他项权证，其中房屋所有权登记的债权数额为80万元、土地使用权登记的债权数额为5万元。丹阳市导墅镇东润家纺用品厂的经营者为吴ＸＸ，经济性质为个体工商户，该厂已于2013年12月16日被工商登记注销。2014年9月29日，民生银行镇江支行向被告吴ＸＸ发放了400万元的贷款。借款到期后，因被告吴ＸＸ未偿清贷款本息，原告代该被告向民生银行镇江支行偿还，其中于2014年11月28日偿还了29217.67元，于2014年12月23日偿还了28419.86元，于2015年6月9日偿还了147028.67元，于2015年6月24日偿还了29377.92元，于2015年8月31日偿还了58265.32元，于2015年9月24日偿还了29377.92元，于2015年12月16日偿还了79159.85元，合计偿还了400847.21元的利息。本院认为，原告为被告吴ＸＸ向民生银行镇江支行贷款400万元提供连带责任保证并代偿利息400847.21元的事实清楚，证据充分，本院依法予以确认。原告承担保证责任后，有权向债务人即被告吴ＸＸ追偿。原告要求被告吴ＸＸ按双方的约定承担代偿款10%的违约金及自代偿之日起日万分之五的利息，但双方约定的标准过高，因此本院将原告主张的违约金及利息合并调整为自代偿之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的150%计算。原告要求被告吴ＸＸ承担律师代理费2500元，但该律师代理费并非其为债务人向债权人的代偿款项，原告也并未与债务人约定行使追偿权导致的律师代理费由债务人承担，故对原告要求被告吴ＸＸ承担律师代理费2500元的请求，本院不予支持。丹阳市导墅镇东润家纺用品厂自愿将其位于丹阳市导墅镇后庄村的房产（房屋所有权证号：丹房权证导士字第××）及土地使用权[国有土地使用权证号：丹国用（2010）第08243号]为反担保抵押，本案债务形成于抵押期间内，故原告对上述抵押房产及土地使用权分别在债权最高余额不超80万元和5万元的范围内，对上述财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。原告在实现抵押权后仍不能得到清偿的债权，因原告与被告周爱娟、周金梅、张志才签订了反担保保证合同、与被告江苏金銮油泵有限公司签订了最高额反担保保证合同，故由被告周爱娟、周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司向原告承担连带清偿责任。被告吴ＸＸ、周爱娟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，并不影响本院依据查明的事实依法作出判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十五条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴ＸＸ于本判决生效之日起十日内给付原告丹阳市阳光担保投资有限公司代偿款400847.21元及利息（其中29217.67元自2014年11月28日起、28419.86元自2014年12月23日起，147028.67元自2015年6月9日起，29377.92元自2015年6月24日起、58265.32元自2015年8月31日起、29377.92元自2015年9月24日起、79159.85元自2015年12月16日起，均至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的150%计算）；二、原告丹阳市阳光担保投资有限公司对上述第一项判决确定的债权以登记在丹阳市导墅镇东润家纺用品厂名下的位于丹阳市导墅镇后庄村的房产（房屋所有权证号：丹房权证导士字第××）及国有土地使用权[国有土地使用权证号：丹国用（2010）第08243号]折价或拍卖、变卖所得价款，分别在80万元和5万元的范围内享有优先受偿权；三、上述第一项判决确定的原告丹阳市阳光担保投资有限公司的债权在实现抵押权后仍不能得到清偿的部分，继续由被告周爱娟、周金梅、张志才、江苏金銮油泵有限公司承担连带清偿责任；四、驳回原告丹阳市阳光担保投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7952元，由五被告负担（此款原告已预交，原告同意此款由五被告直接向其支付，本院不再退还，由五被告自本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，同时预交相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院(镇江市中级人民法院开户行：中国工商银行永安路分理处，账号：11×××61)。审 判 长  林 俊人民陪审员  陈国防人民陪审员  尹卫东二〇一七年一月六日书 记 员  潘 珠附法律条文：《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。