安徽省枞阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）枞刑初字第00242号
公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
被告人张志明，绰号“小土匪”，男，汉族，1990年6月2日出生于安徽省枞阳县，驾驶员，户籍地安徽省枞阳县，住安徽省枞阳县。2007年2月5日因寻衅滋事被枞阳县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元，2007年12月11日因寻衅滋事被枞阳县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元，2008年1月22日因寻衅滋事被枞阳县公安局行政拘留十五日并处罚款1000元。2009年11月24日因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪被�院判处有期徒刑一年六个月，2010年8月20日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年9月15日被枞阳县公安局刑事拘留，2014年10月12日经枞阳县公安局决定监视居住，2015年4月10日经枞阳县公安局决定取保候审，2015年10月27日经本院决定由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人方可，安徽枞杨律师事务所律师。
枞阳县人民检察院以枞检公诉刑诉（2015）187号起诉书指控被告人张志明犯故意伤害罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人柏某向本院提起附带民事诉讼。庭前，经本院主持调解，被告人张志明与被害人柏某就附带民事诉讼自愿达成协议并履行完毕。本院依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理了本案。枞阳县人民检察院指派代理检察员罗芳出庭支持公诉，被告人张志明及其辩护人方可到庭参加诉讼�本案现已审理终结。
枞阳县人民检察院指控：2014年9月4日22时许，汪某、柏某、章某甲、章某乙四人酒后在枞阳县枞阳镇千百度边的小陆烧烤店吃夜宵，被告人张志明哥哥张某甲与其妻子正在旁边打羽毛球，汪某、柏某等人阻止其打球，双方发生争吵。被人劝开后，张某甲将此事告知张志明，张志明即纠集曹某、张某乙二人与张某甲一起赶至现场。发现柏某、章某甲等人后，张志明、张某甲四人即冲向柏某等人，张志明使用棒球棍对章某甲进行殴打，并用棒球棍猛击柏某头部，致使章某甲手臂受伤、柏某头部受伤。经鉴定，柏某的人体损伤程度属重伤二级。针对前述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人供述、证人证言、鉴定意见等证据。公诉机关认为：张志明故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二�之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任；张志明在判处有期徒刑刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；张志明主动至公安机关投案并如实供述犯罪事实，属自首。提请本院依法判处。
被告人张志明对起诉指控的事实、罪名和当庭列举的证据均无异议，并自愿认罪，请求法庭从轻处罚。
辩护人对起诉指控的犯罪事实、罪名及当庭出示的证据亦无异议，其辩护意见是：一、本案中被害人有明显过错，可以减轻被告人张志明的罪责；二、张志明具有自首情节，可以得到从轻或减轻处罚；三、张志明积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人谅解；四、公安机关对张志明采取的监视居住措施属指定居所监视居住，依法应予折抵刑期。
经审理查明：2014年9月4日晚，汪某与柏某在枞阳县枞阳镇千百度KTV吃饭饮酒后，柏某打电话叫来朋友章某甲，章某甲接到电话后又叫上章某乙，四人在枞阳县枞阳镇千百度边的小陆烧烤店继续吃夜宵。此时，被告人张志明哥哥张某甲与其妻子正在旁边打羽毛球，汪某、柏某便以打羽毛球影响自己吃饭为由阻止张某甲打球，双方为此发生争吵。被人劝开后，张某甲骑电瓶车带其妻儿准备离开，柏某、汪某在后追赶让张某甲不要打电话叫人，追了一会后，二人便又回到小陆烧烤店。张某甲离开现场后，将此事告知张志明，张志明遂叫上正在和自己一起吃夜宵的曹某、张某乙二人驾驶两辆轿车接上张某甲，一起赶至小陆烧烤店。到现场后，张志明、张某甲四人即冲向柏某等人，张志明先使用棒球棍打了章某甲左前臂一下，后又使用棒球棍猛击柏某头部，致使章某甲左前臂受伤、柏某头部受伤。经枞阳县公安局刑事科学技术室�定，柏某的人体损伤程度属重伤二级。后张志明提出重新鉴定申请，经安庆市公安局刑事科学技术研究所再次鉴定，柏某的人体损伤程度属重伤二级。案发后，张志明于2015年9月15日主动投案，并如实供述了犯罪事实。
本案在审理过程中，被害人柏某向本院提起附带民事诉讼，经本院主持调解，张志明与柏某、章某甲分别达成调解协议，由张志明赔偿柏某各项损失计232726元、赔偿章某甲各项损失计1000元。柏某、章某甲收到赔偿款后均出具谅解书给张志明，对张志明的行为予以谅解。
证明上述事实的证据有：被告人张志明的供述，被害人柏某的陈述，证人张某甲、张某乙、曹某、章某甲、杨某、章某乙、汪某、江某的证言，辨认笔录，提取笔录，扣押清单及扣押物品照片，现场勘验检查工作记录，枞阳县人民医院门诊病历，章某甲提供的案发现�照片，枞阳县公安局刑事科学技术室鉴定意见书、安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定文书及鉴定意见通知书，到案经过，安徽省枞阳县人民法院（2009）枞刑初字第67号刑事判决书、刑事案件执行通知、刑满释放证明书，户籍证明，枞阳县公安局城区责任区刑警队出具的情况说明，调解协议、收条、谅解书，立案决定书、拘留证、监视居住决定书等证明公安机关办案程序合法的文件。所列证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。
针对辩护人提出公安机关对被告人张志明采取的监视居住措施属指定居所监视居住，依法应予折抵刑期的辩护意见，经查，公安机关因张志明在枞阳县内有固定住所，不符合指定居所监视居住条件，故决定对张志明监视居住，监视居住决定书虽未载明对张志明适用的是监视居住或是指定�所监视居住，但公安机关已就此情况出具了说明，且公安机关作出的解除监视居住决定书也载明解除原因系“监视居住法定期限届满”，因此，公安机关对张志明采取的强制措施是监视居住，而非指定居所监视居住。辩护人提出监视居住地点不是张志明本人所有的住房或租赁房，据此认为对张志明采取的是指定居所监视居住的意见没有事实和法律依据，不应采纳，即对张志明监视居住的期间不应折抵刑期。
本院认为：被告人张志明故意伤害他人身体致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。张志明曾因犯聚众斗殴罪、故意伤害罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。张志明案发后主动归案并如实供述犯罪事实，属自首，庭审中自愿认罪，且积极赔偿被害人损失并取得谅解，依法可以减轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张志明犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已羁押的28日，即自2015年10月27日起至2017年9月28日止。）
二、扣押在公安机关的作案工具棒球棍一根予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱程玲
代理 审 判员 徐红霞
人民 陪 审员 周官生
二〇一五年十二月十一日
书记员（代） 李 晔
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。