重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝三中法民终字第01138号
上诉人（原审被告）：重庆市晨峰建筑劳务有限公司，住所地重庆市涪陵区中峰乡北街5号，组织机构代码66357440-0。
法定代表人：袁福生，该公司总经理。
委托代理人：陈兴明，男，1958年12月12日出生，汉族，该公司职工，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审原告）：刘斌，男，1968年4月23日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：汪超，重庆天亿律师事务所律师。
上诉人重庆市晨峰建筑劳务有限公司（以下简称晨峰建筑劳务公司）与被上诉人刘斌工伤保险待遇纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2014年7月25日作出（2014）涪法民初字第03723号民事判决。晨峰建筑劳务公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年2月19日，刘斌到晨峰建筑劳务公司承建的涪陵区南岸浦中化重庆涪陵化工股份有限公司、博士德集团公司维修及新建技术改工程的合成胺物资仓库工地从事涂料粉刷。2013年2月23日17时左右，刘斌在从事涂料粉刷的过程中受伤，随即被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗3天。同月26日转入重庆市涪陵中心医院住院治疗59天，诊断为：1、腰3椎体爆裂骨折伴椎管狭窄、不全瘫；2、胸5和胸12椎轻度压缩骨折；3、腰1-4椎体右侧横突和腰2棘突骨折；4、右侧桡骨远端右腕三角骨钩骨粉碎性骨折；5、右肺挫伤伴双侧胸腔积液伴双肺大泡；6、腰部及右髋臀部和腕部多处软组织损伤；7、贫血；8、双侧结肠旁沟少量积液。2013年9月5日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定刘斌属因工受伤。2014年2月20日，重庆市劳动能力鉴定委员会办公室作出渝劳再鉴字（2013）1291号再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书，认定刘斌为伤残柒级，无护理依赖。由于双方未能就工伤赔偿事宜达成协议，刘斌于2014年3月12日申请仲裁，要求晨峰建筑劳务公司支付一次性伤残补助金54171元、一次性就业补助金62505元、一次性医疗补助金33336元、停工留薪期工资50004元、住院生活补助费472元、护理费3100元、医疗费1537.81元、续医费15000元、检查费1537.90元、鉴定费1850元、交通费1000元，共计227585.71元。2014年6月6日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出涪劳人仲案字（2014）第215号仲裁裁决书，裁决：1、解除刘斌与晨峰建筑劳务公司的劳动关系并终止工伤保险关系；2、由晨峰建筑劳务公司支付刘斌一次性伤残补助金49179元、一次性伤残就业补助金56745元、一次性工伤医疗补助金30264元、停工留薪期工资22698元、住院生活补助费472元、护理费3100元、医疗费1193.81元、检查费1537.90元、鉴定费1150元、交通费300元，共计166639.71元；3、驳回刘斌的其他申请请求。刘斌对该仲裁裁决不服，于2014年6月30日诉至一审法院，请求判决解除双方的劳动关系，由晨峰建筑劳务公司支付住院伙食补助费496元（62天×8元／天），护理费3100元（62天×50元／天），医疗费1537.81元，检查费1537.90元，停工留薪待遇25512元（4252元×6个月），生活津贴25512元（4252元×6个月），一次性伤残补助金55276元（4252元×13个月），一次性医疗补助金34016元（4252元×8个月），一次性伤残就业补助金63780元（4252元×15个月），交通费1000元，续医费15000元，鉴定费1850元等共计228617.71元。。
另查明：晨峰建筑劳务公司未与刘斌签订书面劳动合同，也未给刘斌办理工伤保险。刘斌住院期间的医疗费，晨峰建筑劳务公司已全部支付。刘斌出院后，自己垫支了医疗费3075.70元、劳动能力鉴定费1150元、续医费鉴定费700元。2013年10月31日，重庆市天亿律师事务所委托重庆市弘正司法鉴定所对刘斌的后期医疗费进行了鉴定，重庆市弘正司法鉴定所法医学检验鉴定书渝弘正（2013）医（监）鉴字第1006号鉴定意见为：被鉴定人刘斌的后期医疗费用约为15000元。
晨峰建筑劳务公司辩称：公司将工程承包给郑某，是郑某聘请的刘斌，我公司与刘斌没有劳动关系。我公司服从仲裁裁决，只承担工伤赔偿责任。
一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病的，有权获得医疗救治和经济补偿。用人单位未按《工伤保险条例》的规定参加工伤保险的，在工伤事故发生后，应承担支付工伤职工工伤待遇的责任。
本案中，刘斌在晨峰建筑劳务公司承建的中化重庆涪陵化工股份有限公司、博士德集团公司维修及新建技术改工程的合成胺物资仓库工地从事涂料粉刷时受伤，后经法定机关认定为工伤。由于晨峰建筑劳务公司未按规定给刘斌办理工伤保险，致使刘斌无法从工伤保险经办机构处领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，劳动能力鉴定费，因此，这些费用应由晨峰建筑劳务公司承担。
刘斌劳动能力障碍构成工伤七级，加之刘斌已提出解除劳动关系，按《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施暂行办法》的规定，应当享受的工伤待遇有：按13个月本人工资计发的一次性伤残补助金、按全市上年度职工月平均工资计发8个月的一次性工伤医疗补助金和计发15个月的一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、护理费、鉴定费和必要的交通费。
刘斌腰3椎体爆裂骨折伴椎管狭窄、不全瘫；胸5和胸12椎轻度压缩骨折；腰1-4椎体右侧横突和腰2棘突骨折；右侧桡骨远端右腕三角骨钩骨粉碎性骨折；右肺挫伤伴双侧胸腔积液伴双肺大泡；腰部及右髋臀部和腕部多处软组织损伤；按照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）s22.0，停工留薪期为6个月。刘斌于2013年8月22日停工留薪期届满后未到晨峰建筑劳务公司处上班，因此，双方劳动关系的解除时间应是2013年8月23日。
由于刘斌在晨峰建筑劳务公司上班时间很短，其受伤前12个月的工资标准无法确定，酌定以本市上年度职工月平均工资3783元作为刘斌的平均工资。为此，一次性伤残补助金为49179元（3783元／月×13个月），一次性工伤医疗补助金为30264元（3783元／月×8个月），一次性伤残就业补助金为56745元（3783元／月×15个月）、停工留薪期待遇为22698元（3783元／月×6个月）、住院伙食补助费496元（8元／天×62天）、护理费3100元（50元／天×62天）、医疗费3075.70元、鉴定费1150元、交通费酌定500元，共计167207.70元。
因刘斌己享受了一次性工伤医疗补助金，故，对刘斌要求晨峰建筑劳务公司支付续医费及鉴定费的请求不予支持。
据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款，并参照《重庆市工伤保险实施暂行办法》第三十六条之规定，判决：一、解除刘斌与晨峰建筑劳务公司的劳动关系。二、晨峰建筑劳务公司在判决生效后十日内支付刘斌一次性伤残补助金为49179元、一次性工伤医疗补助金为30264元、一次性伤残就业补助金为56745元、停工留薪期待遇为22698元、住院伙食补助费496元、护理费3100元、医疗费3075.70元、鉴定费1150元、交通费500元，共计167207.70元。三、驳回刘斌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由晨峰建筑劳务公司负担。
晨峰建筑劳务公司对一审判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判确认晨峰建筑劳务公司与刘斌不存在劳动关系，由郑伟支付刘斌工伤保险待遇。其理由为：涉案工程是郑伟挂靠晨峰建筑劳务公司承包的，刘斌是受郑伟雇请，与晨峰建筑劳务公司无关，其受伤后的工伤待遇应由郑伟负责。
刘斌辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，不论涉案工程的劳务工作是否系郑伟挂靠晨峰建筑劳务公司承包，因郑伟系未取得建筑工程施工资质的自然人，不具备用工主体资格，故对郑伟雇请的劳动者，均应由晨峰建筑劳务公司承担用工主体责任。本案，刘斌受伤后，经重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定为工伤，但晨峰建筑劳务公司未依法为刘斌参加工伤保险，应当承担刘斌的工伤保险待遇的支付责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。晨峰建筑劳务公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市晨峰建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一四年十二月一日
书 记 员 李 泓