江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0281民初2314号
原告：张二毛，男，1963年7月18日出生，汉族，户籍地河南省遂平县，现住江苏省江阴市。
委托诉讼代理人：张磊（受张二毛特别授权委托），男，1986年11月11日出生，汉族，户籍地河南省遂平县，现住浙江省绍兴市柯桥区，系张二毛之子。
委托诉讼代理人：陈晓。
被告：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江苏省江阴市。
负责人：王海峰。
委托诉讼代理人：潘秋红、周玲烨。
被告：陆金明，男，1990年3月11日出生，汉族，住江苏省江阴市。
原告张二毛诉被告中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称平安保险江阴中心支公司）、陆金明机动车交通事故责�纠纷一案，本院于2017年2月22日立案受理。依法由审判员周益民适用简易程序于2017年3月20日公开开庭进行了审理，原告张二毛和委托诉讼代理人陈晓，被告平安保险江阴中心支公司的委托诉讼代理人周玲烨，被告陆金明到庭参加诉讼；依法组成合议庭于2017年10月13日公开开庭进行了审理，原告张二毛的委托诉讼代理人张磊、陈晓，被告平安保险江阴中心支公司的委托诉讼代理人周玲烨，被告陆金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张二毛诉称：2016年3月12日21时10分许，陆金明驾驶苏Ｂ×××××小型轿车沿江阴市顾山镇北国东岐村村道由东向西行驶至刘辛庄十字路口地段，车辆前部与由北向南通过路口的他驾驶的电动自行车的左侧相撞，导致他受伤及车辆损坏。事发后，经江阴市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定，陆金明负此事故的主要责任。事故发生后，他被紧急送至江阴市XX医院抢救治疗中被确诊：双膝部皮肤软组织挫伤。他住院期间，根据院方的要求2016年3月13日至同年4月14日，需一人陪护。他住院期间陆金明已支付3000元，但拒绝支付下欠的医药费属实。他住院期间有所好转，经院方建议于同年4月14日出院回家进行院外治疗。
他出院后屡次与陆金明协商未果时，于2016年9月26日已申请去苏州同济司法鉴定所进行了伤残等级鉴定及三期评定，后被鉴定：十级伤残。
他因本次交通事故造成的损失127620.7元【1、医疗费10478.8元；2、残疾赔偿金80304元（40152元/年×20年×10%）；3、精神损害抚慰金5000元；4、误工费18000元（4500元/月×4个月）；5、护理费4200元（70元/天×60天）；6、营养费900元（15元/天×60天）；7、住院伙食补助费666元（18元/天×37天）；8、被扶养人生活费5151.9元（父亲张XX的被扶养人生活费：8586.59元/年×7年×10%÷2；母亲黄XX的被扶养人生活费：8586.59元/年×5年×10%÷2）；9、鉴定费：2520元；10、交通费400元】，由平安保险江阴中心支公司、陆金明赔偿；本案诉讼费用由平安保险江阴中心支公司、陆金明承担。
为证明其主张，张二毛提供了如下证据：
1、事故责任认定书1份、陆金明的驾驶证复印件与行驶证复印件各1份、交强险保单复印件1份、商业三者险保单复印件1份。证明本次交通事故发生的事实及责任认定，肇事车辆在平安保险江阴中心支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。
2、入院记录1份、出院记录1份、门诊病历1份、医疗费发票5份、住院费用清单1份。证明他受伤治疗的情况，花去医疗费10478.8元（包含陆金明垫付的3000元），住院37天。
3、苏州同济司法鉴定所作出的司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份。证明他因交通事故造成10级伤残、误工期120天、营养期60天、护理期60天，产生鉴定费2520元。
4、2017年8月25日遂平县XX镇XX村委员会出具的证明1份。证明他受伤前已经存在被扶养人的费用。
5、江阴市华美印染有限公司出具的工资单1份。证明他受伤前在该公司工作，月收入为4500元。
被告平安保险江阴中心支公司辩称：对事故发生的事实及责任认定没有异议，陆金明驾驶的车辆在他公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内，他公司在保险责任范围内承担赔偿责任。本起交通事故中，他公司已经对另一伤者在交强险医疗费限额范围内赔偿5000元，本案中预留的医疗费为5000元。对张二毛主张各项赔偿费用，他公司认为：1、对医疗费10478.8元无异议，但是应扣除20%的非医保用药；2、对残�赔偿金80304元不予认可；3、对精神损害抚慰金5000元不予认可；4、对误工费18000元不予认可，张二毛并未提供相应的证据；5、护理费认可4500元（50元/天×90天）；6、营养费认可900元（15元/天×60天）；7、住院伙食补助费认可666元（18元/天×37天）；8、交通费认可100元；9、对被扶养人生活费不予认可；10、对鉴定费不予认可。对张二毛主张的各项赔偿费用由法院依法判决。
为证明其主张，平安保险江阴中心支公司提供了如下证据：
保险条款1份。证明医疗费中应扣除20%的非医保用药。
被告陆金明辩称：对事故的发生及责任认定没有异议，他驾驶的车辆在平安保险江阴中心支公司投保了交强险及商业险，事故发生后支付给张二毛3000元。对张二毛主张的各项赔偿费用由法院依法判决。
为证明其主张，陆金明提供了如下证据：
住院预交治疗费票据1份。证明他为张二毛预交住院费3000元。
平安保险江阴中心支公司对张二毛提供的证据，经质证认为：
1、对证据1的真实性无异议。
2、对证据2的真实性无异议，但医疗费中应扣除20%的非医保用药。
3、对证据3有异议，该鉴定意见系单方鉴定。
4、对证据4的真实性不予认可，该证据不能证明张二毛的证明目的。
5、对证据5的真实性不予认可，张二毛未提供相应的的劳动合同、银行流水记录以及相应的收入减少的证明，故对误工费不予认可。
陆金明对张二毛提供的证据，经质证认为：
他对张二毛提供的所有证据的真实性均无异议。
张二毛对平安保险江阴中心支公司提供的证据，经质证认为：
对真实性无异议，但是对平安保险江阴中心支公�要求扣除20%的非医保用药的主张不予认可。
陆金明对平安保险江阴中心支公司提供的证据，经质证认为：
对该证据的真实性无异议。
张二毛、平安保险江阴中心支公司对陆金明提供的证据均无异议。
经审理查明：2016年3月12日21时10分许，陆金明驾驶苏Ｂ×××××小型轿车沿江阴市顾山镇北国东岐村村道由东向西行驶至刘辛庄十字路口地段，车辆左前部与由北向南通过路口的张二毛驾驶的电动自行车（车上乘坐：张XX）的左侧后部相撞，造成张二毛、张XX受伤，两车损坏的道路交通事故。2016年3月22日，江阴市公安局交通警察大队作出第320281120160020397号道路交通事故认定书，认定陆金明负此事故的主要责任，张二毛负此事故的次要责任，张XX不负此事故的责任。
事故发生后，张二毛至江阴市XX医院（2016年3月13日住院-2016年4月19日出院，住院37天）、张家港XX医院治疗，期间共发生医疗费10478.8元。在张二毛治疗期间，陆金明为张二毛垫付医疗费3000元。
嗣后，双方对相关赔偿事宜未能达成一致协议。张二毛遂于2017年2月22日向本院起诉。
另查明：1、陆金明系苏Ｂ×××××轿车车主，该车在平安保险江阴中心支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为：100万元；险种：不计免赔险），本次事故发生在保险期间内。
2、渠县涌兴法律服务所于2016年9月26日单方委托苏州同济司法鉴定所对张二毛的伤残程度、误工期限、营养期限、护理期限、护理人数进行鉴定，2016年11月2日苏州同济司法鉴定所作出苏同司鉴所〔2016〕临鉴字第3540号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张二毛因车祸致右侧股骨内外侧髁、胫骨平台挫伤、右膝内侧韧带撕脱、右侧内侧半月板撕裂遗留右膝关节功能障碍构成十级伤残。2、被鉴定人张二毛的误工期为四个月；护理期为一人护理二个月；营养期为二个月。发生鉴定费2520元。
3、审理中，平安保险江阴中心支公司对张二毛单方委托鉴定所作出的司法鉴定意见书不予认可，当庭申请对张二毛的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限徐丽新进行鉴定，双方一致确认由我院指定鉴定机构进行鉴定，2017年6月29日，江阴市远望医院司法鉴定所作出远望司鉴所〔2017〕临鉴字第465号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张二毛本次交通事故损伤所致伤情及后遗症程度尚未达道路交通事故伤残等级。2、被鉴定人张二毛伤后误工期限120天、护理期限90天、营养期限60天。发生鉴定费2520元。
平安保险江阴中心支公司、陆金明对此鉴定意见均无异议。
张二毛对此鉴定意�的质证意见为：1、对被鉴定人张二毛采用GB18667－2002标准进行鉴定属于完全错误。被鉴定人的鉴定时间为2017年6月8日，因此明显违反了二院三部【公安部、司法部、国家安全部、最高人民法院、最高人民检察院】的规定。针对《人体损伤致残程度等级》的生效时间为2017年1月1日起正式施行。所以，此司法鉴定意见书不具有法律效力。2、针对诉前的司法鉴定意见具有法律效力。被鉴定人的委托鉴定时间为2016年9月26日，并不是2017年1月1日以后的鉴定。3、诉中的司法鉴定意见书中对采用《中华人民共和国公共安全行业标准》GA/T1193－2014的标准正确，但条款中有误。10.2条款规定为骨折，被鉴定人未有骨折产生。条款中标明13条错误，未有此项标准。4、检验所见中未写明采用何种工具。综上，对该司法鉴定意见书不予认可。
4、张XX在本起交通事故中受伤，张XX于2016年9月22日就其因本起交通事故中造成的损失向本院起诉，本院在审理该案【案号：（2016）苏0281民初12847号】过程中，在医疗费用赔偿限额范围内预留5000元。
5、张二毛系江阴XX印染有限公司职工，从事装卸工作，事故发生后其所在公司未向其发放工资。根据江阴XX印染有限公司提供的《2015年装卸工资》显示，张二毛的月工资为7961.5元。
6、遂平县XX镇XX村民委员会于2017年2月22日出具证明1份，载明：“兹：有我村九组村民张XX，男，身份证号码为；妻子黄XX，XXXXX；儿子张二毛，；次子，张三毛XXXXX”。
上述事实，由事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、入院记录、出院记录、门诊病历、医疗费发票、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证明及双方当事人在法庭上的陈述等证据在卷佐证。
本院认�：道路交通安全法第一百一十九条第（五）项规定：“交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”。本案系机动车与非机动车之间发生交通事故及损害而产生的纠纷，应为机动车交通事故责任纠纷，应适用道路交通安全法及《机动车交通事故责任强制保险条例》等法律法规的相关规定予以调整。
（一）关于江阴市远望医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书的效力问题。本案中，张二毛提供的苏州同济司法鉴定所作出的司法鉴定意见书系张二毛在诉前单方委托进行的鉴定，平安保险江阴中心支公司不予认可，并当庭提出重新进行鉴定的申请。审理中，张二毛、平安保险江阴中心支公司、陆金明一致选择由江阴市远望医院司法鉴定所进行鉴定，并由江阴市远望医院司法鉴定所作出司法鉴定意见，该司法鉴定意见书并无�当，张二毛对该鉴定结论的抗辩主张不能成立，本院不予采信。
（二）关于原告损失的确定问题。
1、对医疗费的认定。平安保险江阴中心支公司、陆金明对张二毛主张的医疗费10478.8元均无异议，本院予以确认。
平安保险江阴中心支公司称对张二毛主张的医疗费应扣除20%的非医保用药。《机动车第三者责任保险条款》规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额。因此，商业三者险也应该按照保险合同的约定扣除非医保用药费用。用药是医院的专业行为，受害人、肇事者及被保险人均非专业人员，无法判断医保用药及非医保用药，只有专业人员才能根据伤情掌握用�的范围。保险公司未证明已向投保人明确解释国家基本医疗保险的含义以及如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。根据《中华人民共和国合同法》规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。故本院对其抗辩意见不予采信。本院认为，对于“国家基本医疗保险的标准”条款存在不同理解，应作出不利于保险公司的理解；即使可以明确理解为“非医保用药不赔”，保险公司不能证明其尽到了明确告知和解释的义务，也应承担保险理赔的责任。更为重要的是，国家基本医疗保险是具有福利性的社会保障制度，对用药的范围有一定限制；而保险合同是纯商业性质，收取的商业性保费金额远高于国家基本医疗保险，如果保险公司按照商业性保险收取保费，却只按国家医疗保险的标准理赔，有违诚信。故平安保险江阴�心支公司要求扣除20%非医保用药的主张，本院不予支持。
2、对住院伙食补助费的认定。平安保险江阴中心支公司、陆金明对张二毛主张的住院伙食补助费666元（18元/天×37天）均无异议，本院予以确认。
3、对营养费的认定。平安保险江阴中心支公司、陆金明对张二毛主张的营养费900元（15元/天×60天）均无异议，本院予以确认。
4、对误工费的认定。张二毛系江阴市华美印染有限公司职工，从事装卸业务，根据该公司出具的《2015年装卸工工资》显示，张二毛的月平均工资为7961.5元。张二毛主张的误工费的计算标准4500元/月既未超过其实际收入水平，也未超过上一年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表中“装卸搬运和运输代理业”的标准，本院予以确认。江阴市远望医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见确认张二毛的误工期为120天，故误工费按18000元（4500元/月×4个月）计算。
5、对护理费的认定。张二毛主张的护理费的计算标准70元/天并未超过相关标准，本院予以确认。江阴市远望医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确认张二毛的护理期限为60天，故护理费按4200元（70元/天×60天）计算。
6、对残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费的认定。本案中，江阴市远望医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，认定“被鉴定人张二毛本次交通事故损伤所致情形及后遗症尚未达道路交通事故伤残等级”，故对张二毛主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费不予支持。
7、对交通费的认定。张二毛虽未提供相应的交通费票据，考虑到张二毛因治疗、鉴定的需要必然会发生相应的交通费，交通费可酌情按200元计算。
8、对鉴定费的认定。张二毛、�安保险江阴市中心支公司因鉴定所需均支付鉴定费2520元，由相应的鉴定费票据予以佐证，本院予以确认。
（二）关于本案赔偿责任的具体分配问题。
道路交通安全法第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，陆金明驾驶的苏Ｂ×××××轿车在平安保险江阴中心支公司承保了交强险，本案事故发生在保险期间内，张二毛因本起交通事故所造成的损失应首先由平安保险江阴中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出交强险责任限额的部分按照相应的责任比例进行赔偿，由陆金明赔偿80%、其余损失由张二毛自负。
张二毛因本起交通事故造成的损失34444.8元【1、医疗费10478.8元；2、住院伙食补助费666元（18元/天×37天）；3、营养费900元�15元/天×60天）；4、误工费18000元（4500元/月×4个月）；5、护理费4200元（70元/天×60天）；6、交通费200元】，由平安保险江阴中心支公司在交强险限额范围内赔偿27400元；超出交强险限额的部分7044.8元由陆金明赔偿80%即5635.84元；其余损失由张二毛自负。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，陆金明与平安保险江阴中心支公司之间的保险合同关系合法有效，平安保险江阴中心支公司应当对在保险合同�效期内发生的交通事故承担保险责任，且陆金明投保了商业三者险不计免赔率特约险种，故平安保险江阴中心支公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿张二毛5635.84元。陆金明在事故发生后支付给张二毛的3000元，应视为陆金明代平安保险江阴中心支公司垫付给张二毛的款项，由平安保险江阴中心支公司直接返还给陆金明。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�第十六条、第二十一条第一款之规定，判决如下：
一、张二毛因本起交通事故造成的损失34444.8元，由中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司在机动车交强险限额范围内赔偿27400元，在商业第三者责任险限额范围内赔偿5635.84元，合计赔偿33035.84元（款汇江阴市人民法院，开户行：江阴市农村商业银行营业部；账号：01×××80），于本判决发生法律效力之日起10日内付清。因陆金明已垫付3000元，故张二毛尚须返还陆金明3000元，该款从中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司支付给张二毛的赔偿款中予以返还。
二、驳回张二毛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1080元、鉴定费5040元，合计6120元（张二毛已预交3600元、中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司预交2520元），由张二毛负担4324元，扣除张二毛已预交的3600元，张二毛应支付给中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司724元，该款从中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司支付给张二毛的赔偿款中予以扣除；由中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司负担1796元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 周 益 民
审 判 员 高 勇
人民陪审员 承 雅 平
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 �阅懿
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减�机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款、第二款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应或赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没能收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
最高人民法院�关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。