云南省江川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）江刑初字第158号
公诉机关江川县人民检察院。
被告人陶某某，男，汉族，初中文化，云南省江川县人。因涉嫌行贿罪于2014年6月12日被江川县人民检察院取保候审。
辩护人金友富，云南川和律师事务所律师。
辩护人杨正良，云南曲直律师事务所律师。
江川县人民检察院以江检刑诉（2014）126号起诉书指控被告人陶某某犯行贿罪，于2014年8月22日向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江川县人民检察院指派检察员王敏、龚汝出庭支持公诉。被告人陶某某及其辩护人金友富、杨正良到庭参加诉讼。现已审理终结。
江川县人民检察院指控：2004年12月14日经玉溪市和江川县相关部门同意，将江川县前卫镇前卫村委会第五、第六小组的1.8652公顷土地作为新建蔬菜冷藏批发市场项目建设用地。后原前卫镇镇长、前卫镇农产品交易市场领导小组组长冯某（另案处理）邀请江川县兄弟绿色食品有限公司法人代表陶某某参与前卫农贸市场的建设开发，并经双方共同洽谈、协商，于2005年3月25日，由陶某某委托王某某与江川县前卫村委会共同签订了《前卫镇农贸市场建设合同》。后陶某某按照规划投资建盖农贸市场，并在农贸市场四周建盖商住房销售，盈亏自负。
被告人陶某某承揽到该工程后，在既无工商部门登记注册的建筑企业法人和房地产开发企业法人营业执照，也无建设部门审批核定的建筑业企业资质证书等的情况下，即组织人员进行施工。2005年9月前卫农贸市场四周商住房主体工程基本完工后，陶某某多次找冯某想办法办理土地使用证和房产证，便于房屋销售，以减轻资金压力。
2006年1月23日，江川县工商局根据群众举报派人到前卫农贸市场建设现场，对陶某某无照经营房地产行为进行初查和核实，认为陶某某的行为涉嫌违法，并告知陶某某要进行罚款处罚。2006年春节前的一天，为感谢冯某在其承建农贸市场过程中的协调和帮助，同时也希望冯某帮助协调工商部门拟对其进行的罚款处罚事宜，陶某某将票面为百元的人民币50万元用纸袋子装好，与冯某电话联系后，到冯某在聚龙小区仁和巷28号的家中，将50万元人民币现金送给冯某。
针对以上指控，公诉人当庭出示了到案情况说明、被告人供述、证人证言、前卫镇农贸市场建设合同、关于前卫新建蔬菜冷藏批发市场的立项批复、关于江川县前卫镇前卫村委会北街大树村民小组建蔬菜冷藏批发市场建设用地的批复、土地登记审批表、房产转让协议、举报记录、现金日记账及取款凭条、户口证明等证据。
公诉机关认为，被告人陶某某在承包和履行工程合同过程中，违反国家有关规定，向国家工作人员行贿，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条的规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人陶某某在被司法机关采取强制措施之前，主动到检察机关如实交代其犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人陶某某对公诉机关指控其犯行贿罪的事实及定性无异议，只是认为其是被冯某索贿后才行贿的。
被告人陶某某的辩护人提出以下辩护意见：1.陶某某是受到冯某的索贿才送给冯某50万元现金；2.陶某某具有自首情节，并在被追诉前主动交待行贿事实，建议对陶某某免予刑事处罚。
经审理查明：2004年江川县前卫镇人民政府决定新建江川县前卫镇蔬菜冷藏批发市场，并经江川县发展计划局批复立项。2004年12月14日经玉溪市人民政府批复，同意将江川县前卫镇前卫村委会第五（北街）村民小组和第六（大树）村民小组的1.8652公顷土地转为建设用地，并作为江川县前卫镇前卫村委会北街、大树村民小组建蔬菜冷藏批发市场使用。
被告人陶某某受原前卫镇镇长、前卫镇农产品交易市场建设领导小组组长冯某（另案处理）邀请，参与前卫农贸市场的建设开发，并于2005年3月25日，由其委托王某某与江川县前卫镇前卫村委会共同签订了《前卫镇农贸市场建设合同》。合同签订后，被告人陶某某在既无工商部门登记注册的建筑企业法人和房地产开发企业法人营业执照，也无建设部门审批核定的建筑业企业资质证书等的情况下，就组织人员施工（建盖农贸市场，并在农贸市场四周建盖商住房销售）。
2005年9月，前卫农贸市场四周商住房主体工程基本完工，被告人陶某某就开始售屋，但在售房并办理土地使用证和房产证过程中，因受该宗土地性质的限制，不能将土地使用证和房产证办到陶某某名下。为此，被告人陶某某多次找冯某帮其协调相关部门办理土地使用证。后冯某经与江川县国土部门协调，并安排前卫村委会第五村民小组和第六村民小组与被告人陶某某虚签了两份《房产转让协议》，陶某某才得以将农贸市场四周商住房的土地使用证由村民小组办到其名下，并将房屋售出。
2006年1月23日，江川县工商局接到群众举报后，对陶某某无照经营房地产行为进行初查和核实，认为陶某某的行为涉嫌违法，并告知陶某某要进行罚款。被告人陶某某就找到冯某等人，要求协调处理，后又于2006年春节前的一天，与冯某电话联系后，到冯某在县城聚龙小区仁和巷28号的家中，将用纸袋子装好的票面为百元的人民币50万元送给冯某，以感谢冯某在其承建农贸市场和办理市场四周商住房土地使用证过程中的帮助，同时也希望冯某帮助协调处理工商部门拟对其进行的罚款事宜。后经冯某等人的协调，江川县工商局未对被告人陶某某进行处罚。
另查明，被告人陶某某在侦查机关对本案立案之前，向侦查机关主动供述了上述犯罪事实。
认定上述事实的证据有：1.到案情况说明，证实被告人陶某某在检察机关对其行贿行为刑事立案前，主动交待行贿冯某的犯罪事实。2.被告人陶某某的供述，证实冯某与被告人陶某某联系后，陶某某经与冯某等镇领导洽谈，由王某某代其与前卫村委会签订建设合同，承建农贸市场和四周商住房，后为感谢冯某在办理土地使用证等事情上的帮助，以及希望冯某帮助协调工商部门的处罚事宜，送给冯某现金50万元人民币的事实。3.证人冯某的证言，证实冯某联系陶某某洽谈建设农贸市场事宜，后由王某某与前卫村委会签订了建设合同；主体工程完工后，因不能办理土地使用证，陶某某就找冯某想办法解决，冯某经与土地管理部门协调，并安排相关村民小组与陶某某签订房产转让协议，使陶某某办理了土地使用证和房产证；陶某某得知工商部门要对其进行罚款后，要求冯某帮助协调处理，并为感谢冯某的帮助，送给冯某50万元人民币。4.证人梅某某的证言，证实陶某某在农贸市场四周建商住房已改变了土地用途，并违反规定出售商住房，后冯某和陶某某多次到土管部门反映，经向县领导汇报后，扩大了土地使用证的办理范围，将土地使用证办到了村小组和陶某某名下。5.证人周某某的证言，证实陶某某因改变土地用途建盖房屋，不能办理土地使用证，后经会议决定并安排将土地使用证办理到陶某某名下。6.证人闵某某的证言，证实陶某某违反规定在市场四周建商住房，后在冯某的安排下协助将土地使用证办理到陶某某名下。7.证人侯某某、陈某某、李某甲的证言，证实为了给陶某某办理土地使用证，冯某安排村小组与陶某某虚签了房产转让协议。8.证人唐某某的证言，证实冯某安排村小组与陶某某签订了房产转让协议，陶某某让其补签了一份施工协议。9.证人李某乙的证言，证实在冯某等领导的过问下，工商部门对陶某某违法建盖农贸市场及商住房的行为未作处罚。10.证人杨某甲、杨某乙的证言，证实工商部门接群众举报后，对陶某某无照建设农贸市场和商住房的行为进行了立案调查，后告知陶某某已涉嫌违法，要对其进行处罚，但在讨论时局领导说县领导给压力，相关领导也来协调，就未对陶某某进行处罚。11.证人平某的证言，证实陶某某让平某帮他管理农贸市场的建筑工地，但在施工过程中，工商部门经调查后认为陶某某证照不全，要处罚陶某某，经陶某某找镇、县领导协调后，工商部门未处罚陶某某，但要求把相关证件补办全。12.证人王某某的证言，证实王某某受陶某某安排签订了农贸市场建设合同。13.证人陶某甲的证言，证实陶某甲受陶某某的安排，分五次共取出55万元交给陶某某的事实。14.土地租赁协议书，证实村委会为建设蔬菜冷藏批发市场，与村小组签订土地租赁协议的情况。15.关于前卫新建蔬菜冷藏批发市场的立项批复，证实蔬菜冷藏批发市场经江川县发展计划局立项的情况。16.建蔬菜冷藏批发市场建设用地的批复，证实市政府同意将相关土地转为蔬菜冷藏批发市场的建设用地。17.建设合同、施工协议，证实王某某、陶某某与前卫村委会签订农贸市场建设合同和施工协议，由陶某某承建相关工程的情况。18.房产转让协议，证实村小组与陶某某签订房产转让协议，将相关商住房转让给陶某某的情况。19.土地登记申请书及审批表，证实相关部门将商住房的土地使用证登记在陶某某名下的情况。20.举报记录、立案审批表、现场勘查笔录及行政处罚决定审批表，证实工商部门接群众举报并进行立案调查后，依据陶某某的违法行为，拟对陶某某进行行政处罚的情况。21.现金日记账、取款凭条等，证实陶某甲取款及交付给陶某某的情况。22.选举结果通报、市场建设领导小组文件，证实冯某的任职情况。23.户口证明，证实被告人陶某某的年龄、住址等身份情况。
上述证据经当庭质证、辩论，能相互印证，证明了查明的事实，且证据收集程序合法，应认定为本案有效证据。
本院认为，被告人陶某某为谋取不正当利益，送给国家工作人员人民币50万元，其行为已构成行贿罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人陶某某犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。被告人陶某某在被司法机关采取强制措施之前，主动到检察机关如实交待犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陶某某在被追诉前主动交待行贿行为，依法可以减轻处罚或者免除处罚。被告人陶某某及其辩护人提出陶某某是被冯某索贿的辩护意见，因现有证据已能充分证实陶某某行贿冯某是为谋取不正当利益，该辩护意见却只有陶某某的供述，无其他证据加以印证，故本院不予采纳。辩护人提出陶某某具有自首情节，并在被追诉前主动交待行贿事实的辩护意见成立，本院予以采纳；但建议对陶某某免予刑事处罚的辩护意见，因陶某某行贿的数额达50万元，属情节严重，依法应处五年以上十年以下有期徒刑，故该辩护意见本院不予采纳。
综上所述，鉴于被告人陶某某的犯罪事实、情节和社会危害性，以及犯罪后的认罪悔罪表现，本院对陶某某减轻处罚，并适用缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人陶某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 龚彦龙
审 判 员 唐炳丽
代理审判员 高 鹏
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 龚 俊