广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深南法刑初字第1351号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人覃某。因本案于2014年3月20日被抓获，次日被刑事拘留，2014年4月22日被深圳市公安局南山分局决定取保候审，2014年7月15日被深圳市南山区人民检察院决定取保候审，2014年11月7日被本院决定取保候审。
辩护人张某岸，广东某律师事务所律师。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2014）1351号起诉书指控被告人覃某犯破坏公用电信设施罪，于2014年10月30日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。深圳市南山区人民检察院指派检察员吴萏出庭支持公诉，被告人覃某及其辩护人张某岸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人覃某系深圳市某进出口有限公司业务员，该公司主要销售进口野生单细胞海藻类营养品。2014年1月，被告人覃某为提供销售业绩，在网上联系卖家，购买了一套短信群发器设备，并将该套短信群发器放置在车牌号为粤B6WX**的小车上，驾驶该小车流窜到深圳市各人群密集区域，用上述设备群发事先编辑的广告短信。2014年3月20日，被告人覃某将上述小车停放在深圳市南山区南山医院附近停车场，利用上述设备群发广告短信。当天下午，警方接举报后赶到现场，锁定上述车辆，随后抓获赶到该处的被告人覃某，并当场缴获上述设备一套。经深圳市无线电监测站鉴定，上述设备具备“伪基站”相关功能。经核实，被告人覃某利用上述设备共计发送短信7740001条，受影响的通信中断的用户数约为3483000人。
为证明上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人覃某供述和辩解、鉴定意见、视听资料等证据。
公诉机关认为被告人覃某故意破坏正在使用的公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪，提请法院依法判处。公诉机关还提交了深南检量建（2014）1497号量刑建议书，建议对被告人覃某判处三年有期徒刑。
被告人覃某当庭认罪。
被告人覃某的辩护人提出如下辩护意见：关于被告人发送短信的数量以及受影响的通信中断的用户数量的证据不足。被告人是属于初犯，偶犯，认罪态度好，有明显的悔罪表现，在取保候审期间严格遵守法律规定，且其大学刚毕业，参加工作不久，涉世不深，其仅是为了节约广告费而利用伪基站设备发送了本公司销售产品的公告，社会危害性较小。综上，请求对被告人适用缓刑更能昭显刑罚的教育功能，恳请法庭能够采纳。
经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实。
上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，足以认定：
一、物证
扣押的群发器主机、发射天线、电源线、蓄电池、笔记本电脑的照片。
二、书证
1、受案登记表。
2、证人安某设、万某、胡某波、王某明的手机短信截屏，印证其陈述。
3、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单：扣押短信群发器主机、发射天线、电源线、蓄电池、笔记本电脑及汽车一辆。
4、调取证据通知书及手机通话记录，证实没有发现覃某手机与其笔录中提到的卖家电话有通话记录。
5、抓获经过，证实2014年3月20日下午，警方在南山医院旁的停车场抓获被告人覃某，并带回派出所调查处理。
6、缴获经过。
7、被告人的户籍信息。
8、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司无线优化中心出具的情况说明、统计说明，证实本案缴获的伪基站总共发送短信7740001条，受影响的用户数约为3483000人。
9、警方出具的情况说明以及调取的财务报销凭证补，证实警方再次对涉案笔记本电脑进行检查，无证据证实该伪基站设备每天所发送的短信数量；警方调取了深圳市某进出口有限公司的财务记账凭证，未发现5万元的相关财务报销凭证
三、证人证言
1、马某健（深圳某进出口公司的股东）：深圳某进出口公司的法定代表人是马某，其在公司没有职位或工作岗位。公司主要销售进口野生单细胞海藻类营养品。粤B6WX**的车是其借给公司使用的，没有具体借给谁保管，钥匙一般放在办公室，工作人员都可以拿来用。其不清楚车上的短信机是怎么回事。其不知道价格，不了解具体功能，也不知道公司是谁使用过。这个短信机是年前开始使用，应该一直用来发公司产品广告，没有帮别人发广告。其不知道粤B6WX**小车最近是谁在使用。其不清楚覃某购买短信群发器的资金的来源，其没有出钱给覃某购买，覃某也没有从公司财物支取资金购买。其不清楚短信群发器的工作原理，覃某没有介绍过，其只知道能发短信。
2、樊某（深圳某进出口公司的员工）：其在公司负责售后和产品平面设计。其没见过短信群发器，不知道公司用这个发广告信息。马某健是公司股东，但没有具体职位和具体工作；马某是公司负责人；覃某是公司的采购员。其不清楚粤B6WX**小车的使用情况，其没有在公司见过短信群发器。
3、马某（深圳某进出口公司的股东，法定代表人）：粤B6WX**小车是马某健的，公司借马某健的车用。车子没有具体人管，车钥匙放在公司，公司里的人有事都可以用。2014年3月份其不在公司，大部分时间在香港，其不清楚短信群发器的事情。覃某出事后，其才知道是覃某买的。其不了解价钱、功能，也不知道谁使用过。覃某购买短信机没有跟其和马某健商量过，只是说通过短信的方式为公司的产品做广告，没有具体说什么方法。公司没有出钱给覃某买短信机，公司也不清楚他这个事，公司更没有从中获利。马某健也不清楚这个事，马某健不参与公司的管理。其认为，覃某买短信机是为了提高业务量。
4、安某波：证实2014年3月21日16时53分左右其在南山医院附近路段收到一条推销单细胞海澡营养品的广告信息，当时手机一下子没有任何网络信号。
5、万某：证实2014年3月20日14时53分左右其在南山医院附近路段收到一条推销单细胞海澡营养品的广告信息。
6、胡某波：证实2014年3月2O日17时24分左右其在南山医院附近路段收到一条推销单细胞海澡营养品的广告信息，收到该信息时手机信号正常。
7、王某明：证实2014年3月2O日16时54分左右其在南山医院附近路段收到一条推销单细胞海澡营养品的广告信息，收到该信息时手机信号时断时续，信号很差。
8、马某（深圳某进出口公司财务）：证实覃某是公司业务员。覃某没有从其这里借过钱，公司也没有人从公司账面支出用于购买短信机的5万元费用。覃某出事后，其才知道覃某购买短信机发送公司广告的事情。其没有听马某健、马某提过这事，不清楚他们是否知情，不清楚其他人是否知情。业务员的工资是底薪加提成。
四、被告人覃某的供述及辩解：其供述的内容与起诉书指控的内容基本一致。
五、鉴定意见
深圳市无线电监测站的复函，证实涉案设备具有“伪基站”的相关功能
六、电子数据
短信群发器上提取的已发短信记录截屏及统计表，证实涉案短信群发器总共发送短信7740001条，并经覃某确认。
本院认为，被告人覃某故意破坏正在使用的公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人实际发送短信数量以及受影响的通信中断的用户数量，审理认为，电子数据、被告人在侦查阶段的供述、中国移动通信集团广东有限公司深圳分公司无线优化中心出具的情况说明、统计说明和鉴定意见等证据相互印证，足以证明起诉书指控的犯罪事实，对辩护人的相关辩解本院不予采纳。被告人覃某归案后认罪态度较好，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，亦足以达到惩戒的目的，可依法对其适用缓刑，对公诉机关的量刑建议以及辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人覃某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、缴获的笔记本电脑一台、电源线二根、“树状”发射天线一个、“盒状”发射天线一个、主机设备一台、蓄电池一个由扣押机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔婷婷
人民陪审员 张 琦
人民陪审员 夏华强
二〇一四年十二月十日
书 记 员 邢燕芳