杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭萧知初字第137号
原告浙江三碧酒店股份有限公司，组织机构代码××，住所地宁波市江北区清河路78号。
法定代表人黄景阳。
委托代理人黄瑞军、张金煜。
被告杭州胤隆会酒店管理有限公司萧山分公司。
负责人杨国田。
被告杭州胤隆会酒店管理有限公司，组织机构代码××，住所地杭州市西湖区翠园街道坤和商务楼1#四层。
法定代表人杨国田。
两被告共同委托代理人张治。
原告浙江三碧酒店股份有限公司（以下简称三碧公司）诉被告杭州胤隆会酒店管理有限公司萧山分公司（以下简称胤隆会萧山分公司）、杭州胤隆会酒店管理有限公司（以下简称胤隆会公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2014年9月18日立案受理后，依法组成合议庭于2014年12月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄瑞军和两被告共同委托代理人张治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告三碧公司诉称：2010年4月1日，商标注册人慈溪天地花苑酒店有限公司授权原告在酒店经营过程中使用“3b”商标，并可再许可他人使用，获取收益。
被告胤隆会公司为与原告合作经营酒店业务，在杭州市萧山区设立了分公司，即被告胤隆会萧山分公司，并于2014年1月26日成立。
2013年10月18日，原告（甲方）与被告胤隆会萧山分公司筹备组（乙方）、胤隆会公司订立《三碧酒店特许经营合同》一份，合同约定：乙方在杭州市萧山区通惠中路698号房地产场地内，经营三碧酒店连锁加盟店，定名：三碧酒店萧山通惠店（以下简称通惠店）。合同期限为8年，持续加盟费自加盟店营业之日起算，按加盟店营业收入的5%计算，每月结算一次。营业收入金额根据乙方加盟店提交的营业综合统计表确定，如有异议，以甲方的审计数为准。对甲方外派总经理费用根据《总经理借用协议》（合同附件四）另行约定；乙方逾期支付本合同项下的任何款项，应按每天逾期款项的3‰支付违约金，接到甲方催交通知后60天内仍未支付的，甲方有权书面通知解除合同；若乙方违反本合同，甲方有权取消乙方的特许经营资格，乙方应立即停止使用“三碧”“3b”标识的所有物品，同时结清应支付甲方的所有费用。同时，《总经理借用协议》约定乙方承担并向甲方支付借用人员的每月劳务费25000元，并于每月20日汇至甲方指定账户，若乙方未按时足额支付，则按特许经营合同约定承担违约责任。
合同订立后，通惠店如期开业经营。期间，原、被告通过电子邮件的方式就财务操作相关事宜形成备忘录，其中对会员储值款项管理作出约定，业主方（胤隆会萧山分公司）财务部按会员储值报表上的储值总额，在每个星期一汇入托管方（原告）指定账户。同样，托管方财务部也按会员报表上的储值消费（客人用会员储值卡结算）的总额，拨款至业主方指定账户。即业主方先应将会员储值款项汇付给原告指定账户，原告根据会员实际消费数额，将相应款项拨付给业主方。截止起诉日，两被告未向原告汇付会员储值款计60688.25元。
2014年1月初，原告根据公司实际，另行委派王岚接替张志辉兼任的通惠店总经理职务，并予发函告知，两被告未表示不同意见。王岚自2014年1月2日起正式履行通惠店总经理职务。自2014年1月起，两被告拖欠原告外派总经理费用。自2014年3月始，两被告不再向原告支付持续加盟费，截止2014年7月9日，通惠店累计营业额为
2005364.51元，应支付持续加盟费为100268.22元。
2014年7月10日，在原告不知情的情况下，被告单方调换前台客户登记、结算的操作系统，不再使用原告提供的管理系统，且拒绝在原告官方网站预订的客户，遭到客户投诉，给原告声誉造成严重影响。2014年7月16日，原告无奈召回了通惠店的总经理王岚，被告共拖欠外派总经理费用152100元（自2014年1月1日至7月15日，按每月25000元计算，扣除1月、2月每月支付的5200元）。原告在与两被告筹建期间产生的往来差旅费2577元，两被告未承担。2014年3至4月，因被告方要求，原告向通惠店调拨了酒店用品一批，共计价值980元，但两被告也未支付。
两被告在原告多次发函通知后，仍未纠正其违约行为，遂起诉要求：1.解除原告与两被告于2013年10月18日订立的《三碧酒店特许经营合同》；2.两被告立即停止以“三碧酒店”名义从事经营活动，并停止使用带有“三碧”、“3b”标识的所有设施和物品；3.两被告立即支付原告持续加盟费100268.22元，外派总经理费用152100元，向原告交付会员储值款60688.25元，并支付按日3‰计算的上述款项的逾期付款违约金92842元；4.两被告向原告支付物品调拨款980元；5.两被告向原告支付筹建期间的往来差旅费2577元。
被告胤隆会萧山分公司、胤隆会公司共同辩称：本纠纷系原告擅自更换通惠店总经理而导致酒店管理混乱所致，原告违约在先，其仍按原合同约定标准收取外派总经理费用不合理。持续加盟费也不应当全额支付。原告主张的逾期付款违约金不应支持。储值卡问题应在考虑会员的基础上合理解决。原告主张的调拨款和差旅费，未经被告签字确认，被告不予认可。同时，合同约定的逾期付款违约金过高。
原告三碧公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1、全国企业信用信息公示系统查询单2份，欲证明被告胤隆会萧山分公司是被告胤隆会公司设立的分公司，于2014年1月26日成立；
2、《三碧酒店特许经营合同》（含附件四《总经理借用协议》）1份，欲证明原告与两被告之间存在特许经营合同关系及约定的相关权利义务；
3、总经理委派变更通知函1份，欲证明原告发函通知被告委派王岚接替张志辉兼任的通惠店总经理职务；
4、关于财务操作的备忘录及电子邮件往来记录各1份，欲证明双方约定被告胤隆会萧山分公司应先将会员储值款项汇付至原告指定账户，原告根据会员实际消费数额，将相应的款项拨付给被告胤隆会萧山分公司；
5、2014年3月4日的催款函1份，欲证明原告发函要求被告胤隆会萧山分公司支付外派总经理费用及交付会员储值款的事实；
6、律师函及邮政快递单各1份，欲证明原告委托律师向被告胤隆会萧山分公司发函，要求被告切实履行合同，支付持续加盟费、外派总经理费用、会员储值款的事实；
7、营业日报表5份，欲证明被告胤隆会萧山分公司自2014年3月1日至7月9日期间的酒店营业收入为
2005364.51元；
8、会员储值明细表1份，欲证明被告处的三碧会员储值余额为60688.25元；
9、通惠路物品调拨单1份，欲证明2014年3-4月期间，原告向被告调拨价值980元的物品；
10、录音记录2份，欲证明被告拒绝接受从原告官网预订客户，客户向客服中心投诉，原告予以处理的情况；
11、商标使用授权书1份，欲证明“3b”注册人慈禧天地花苑酒店有限公司授权原告在酒店特许经营过程中使用“3b”商标，并可再许可他人使用，获得收益。
经质证，两被告对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，但关联性有异议：特许经营合同1.31条约定乙方加盟店的总经理为向甲方借用并聘任的总经理；《总经理借用协议》2.4条约定本协议履行期间，甲方提前30天书面通知乙方调整借用事项的，乙方应予以支持。可以看出总经理不能突然调整，双方应进行协商；对证据3的真实性无异议，证明原告没有按程序更换外派总经理；对证据4，备忘录是原告单方的意思表示，被告收到但不认可原告的操作模式，双方没有对储值款的交接达成一致意见，在加盟合同中也未约定关于储值款的交接时间；对证据5、6的真实性无异议，但内容不认可；证据7属原告单方制作，真实性不确定，按照合同约定应当以营业综合统计表为准，原告单方制作的营业日报表不能作为计算依据；对证据8的真实性无异议；对证据9的真实性无法确认，因为系原告单方制作，被告并未签收；对证据10的真实性、关联性均有异议，顾客的身份无法确认；对证据11无异议。
经审查，本院认为，证据1、2予以认定。证据3的真实性予以认定。因储值款宜另行处理，故本院对证据4、8不作评述。对证据5、6的真实性予以认定。证据7虽系原告单方提供，但被告无正当理由拒不提供，故对该证据的真实性予以认定。证据9、10，因被告有异议，故不予认定。证据11予以认定。
被告胤隆会萧山分公司、胤隆会公司均未向本院提供证据。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：
2010年4月1日，商标注册人慈溪天地花苑酒店有限公司授权原告在酒店经营过程中使用“3b”商标（第6128357号），原告可授权加盟店许可使用上述商标，并获取相应收益。
2013年10月18日，原告三碧公司（甲方）与被告胤隆会萧山分公司筹备组（乙方）、胤隆会公司订立《三碧酒店特许经营合同》一份，合同约定：乙方在杭州市萧山区通惠中路698号房地产场地内，经营三碧酒店连锁加盟店，定名：三碧酒店萧山通惠店。合同期限为8年（2013年10月18日至2021年10月17日），持续加盟费自加盟店营业之日起算，按加盟店营业收入的5%计算，每月结算一次，乙方应于结算月次月15日前将结算月的持续加盟费汇入甲方指定账户。营业收入金额根据乙方加盟店提交的营业综合统计表确定，如有异议，以甲方的审计数为准；甲方规定且乙方要求，在乙方加盟店开业前三个月至开业后一年内，乙方加盟店的总经理为向甲方借用并聘任的总经理；对甲方外派总经理费用根据《总经理借用协议》（合同附件四）另行约定；乙方逾期支付本合同项下的任何款项，应按每天逾期款项的3‰支付违约金，接到甲方催交通知后60天内仍未支付的，甲方有权书面通知解除合同；若乙方违反本合同，甲方有权取消乙方的特许经营资格，乙方应立即停止使用“三碧”“3b”标识的所有物品，同时结清应支付甲方的所有费用。同时，《总经理借用协议》约定乙方承担并向甲方支付外派总经理费用（包括工资、社保、补贴、福利）25000元，并于每月20日汇至甲方指定账户，若乙方未按时足额支付，则按特许经营合同约定承担违约责任；本协议履行期间，甲方提前30天书面通知乙方调整借用事项的，乙方应予以支持。
合同订立后，通惠店如期开业经营。期间，原、被告通过电子邮件的方式就财务操作相关事宜形成备忘录，其中对于会员储值款项管理作出约定，业主方（被告胤隆会萧山分公司）财务部按会员储值报表上的储值总额，在每个星期一汇入托管方（原告）指定账户。同样，托管方财务部也按会员报表上的储值消费（客人用会员储值卡结算）的总额，拨款至业主方指定账户。即业主方先应将会员储值款项汇付给原告指定账户，原告根据会员实际消费数额，将相应款项拨付给业主方。
2014年1月初，原告在未提前30天书面通知两被告的情况下，另行委派王岚（原通惠店总经理助理）接替原品牌部总监张志辉兼任的通惠店总经理职务，并发函告知两被告。王岚自2014年1月2日起正式履行通惠店总经理职务。两被告已向原告支付张志辉担任总经理期间的外派总经理费用（25000元／月）和王岚担任总经理期间的外派总经理费用10400元（1月和2月各5200元）。两被告已向原告支付2014年2月前的持续加盟费。根据原告提供的营业日报表，截止2014年7月9日，通惠店累计营业额为2005364.51元。
另查明：被告胤隆会萧山分公司系被告胤隆会公司设立，于2014年1月26日成立。涉案会员储值卡业务均系被告承接，涉及会员17人。原告主张的物品调拨款980元和差旅费2577元，未能提供相关证据。张志辉于2013年10-12月领取的月工资分别为9965.72元、11940.05元、12619.55元。王岚于2014年1-6月领取的月工资分别为6988.04元、6808.04元、6808.04元、6808.04元、6824.06元、6936.06元。原、被告均同意于2014年7月15日解除涉案特许经营合同。
本院认为：原告与两被告签订的《三碧酒店特许经营合同》和《总经理借用协议》系各方当事人的真实意思表示，应认定为合法有效。在特许经营期间，原告在通惠店开业不久、且未按合同约定提前30天书面通知两被告的情况下，将通惠店总经理由张志辉更换为王岚，构成违约。原告主张解除涉案特许经营合同，两被告表示同意，故本院予以准许。原告要求两被告停止以“三碧酒店”名义从事经营活动，并停止使用带有“3b”标识的所有设施和物品的请求，本院予以支持。原告主张的持续加盟费，符合法律规定，本院予以支持。原告违约更换通惠店总经理，考虑张志辉和王岚的月薪待遇差别，根据公平原则，原告主张的外派总经理费用，酌情下调至每月15000元，原告主张储值款60688.25元，因储值卡在特许经营合同解除后如何消费，涉及会员的利益，故不应在本案中处理，宜另行处理。原告主张物品调拨款980元和差旅费2577元，依据不足，本院不予支持。因原告违约在先，故其主张逾期付款的违约金，本院不予支持。被告胤隆会萧山分公司不具备法人资格，其付款的民事责任由被告胤隆会公司承担。据此，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条及《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：
一、原告浙江三碧酒店股份有限公司与被告杭州胤隆会酒店管理有限公司萧山分公司筹备组、杭州胤隆会酒店管理有限公司于2013年10月18日签订的《三碧酒店特许经营合同》（含相关附件）已于2014年7月15日解除；
二、被告杭州胤隆会酒店管理有限公司萧山分公司、杭州胤隆会酒店管理有限公司立即停止以“三碧酒店”名义从事经营活动，并停止使用带有“3b”标识的所有设施和物品；
三、被告杭州胤隆会酒店管理有限公司在本判决生效后十日内支付原告浙江三碧酒店股份有限公司持续加盟费
100268.22元；
四、被告杭州胤隆会酒店管理有限公司在本判决生效后十日内支付原告浙江三碧酒店股份有限公司外派总经理费用87100元（自2014年1月1日至7月15日，按每月15000元计算，扣除期间已付的10400元）；
五、驳回原告浙江三碧酒店股份有限公司的其余诉讼请求。
如被告杭州胤隆会酒店管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6532元，原告浙江三碧酒店股份有限公司和被告杭州胤隆会酒店管理有限公司各负担3266元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）
审 判 长 杜智慧
人民陪审员 徐校琪
人民陪审员 邱忠良
二〇一五年三月十六日
书 记 员 徐 丹