天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民三终字第302号
上诉人（原审被告）安盛天平财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河西区解放南路中段西侧富裕大厦2-2201。
代表人王跃明，总经理。
委托代理人薛皓匀，男，该公司职员。
委托代理人耿雅茜，女，该公司职员。
被上诉人（原审原告）张闽。
法定代理人张美兰（张闽之妻）。
委托代理人张娟娥（张闽之姐）。
被上诉人（原审被告）张志超。
上诉人安盛天平财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称“安盛财险天津分公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市河东区人民法院（2014）东民初字第103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月4日公开开庭审理了本案。上诉人安盛财险天津分公司的委托代理人薛皓匀、耿雅茜，被上诉人张闽的法定代理人张美兰、委托代理人张娟娥到庭参加诉讼。原审被告张志超经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年1月27日5时51分，李＊＊驾驶制动性能不合格、前照灯不合格的津DKR9**号绿色东风牌小型汽车沿津滨大道主路由西向南右转至东兴立交桥上桥口处时，遇张闽驾驶26型飞鸽牌自行车沿津滨大道南侧主路机动车道由东向西逆向行驶至此，李＊＊车辆前部与张闽车辆右侧接触，造成张闽受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。事故发生后，天津市公安交通管理局河东支队卫国道大队出具道路交通事故认定书，认定李＊＊负事故同等责任，张闽负事故同等责任。津DKR9**号车辆系张志超购买，由张志超的雇员李＊＊驾驶，事故发生在李＊＊驾车上班途中。上述车辆在安盛财险天津分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及商业第三者责任险（以下简称“商业三者险”）。商业三者险限额为100000元。
另查，张闽于事故发生后到交管部门指定的武警后勤学院附属医院进行住院及门诊治疗，诊断结果为右胫骨近端粉碎骨折、右腓骨近端粉碎骨折、右膝关节退行性改变、全身多处软组织挫伤、腹腔积液、肝囊肿、前列腺钙化、胸腰椎骨质增生等。安盛财险天津分公司为张闽垫付了医疗费10000元。
张闽诉至原审法院，请求判令：张志超、安盛财险天津分公司赔偿张闽医药费56913.12元、误工费20400元、护理费23300元、营养费5400元、住院伙食补助费1150元、交通费1365.8元、残疾赔偿金96000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1820元。
一审审理期间，张闽申请对伤残等级、误工期、营养期、护理期进行司法鉴定。原审法院依法委托天津市河西医院法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张闽右下肢损伤符合X（十）级伤残。被鉴定人张闽误工期给予180日，护理期给予75日，营养期给予90日。
关于张闽主张的合法损失范围及数额，具体分析如下：医疗费，张闽主张56913.12元，并提供了相关证据，经对张闽提供的医疗费证据进行计算，其医疗费数额为66913.12元。其中安盛财险天津分公司垫付了医疗费10000元。张闽提供的证据，真实、有效，予以确认。住院伙食补助费，张闽主张住院伙食补助费1150元，张闽住院23天，其主张符合法律规定，予以支持。营养费，张闽主张共计216日的营养费5400元，此次事故造成张闽多处受伤，虽司法鉴定意见书给予张闽营养期90日，但考虑张闽的伤情及本案客观情况，酌情考虑营养费为每日25元，给付张闽1**日，故张闽的营养费为2500元。交通费，张闽主张1365.8元，根据相关司法解释，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。考虑张闽伤情部位、就医次数及本案实际情况，酌情认定张闽的交通费为1000元。误工费，张闽主张20400元，虽然司法鉴定意见书给予张闽误工期180日，但根据张闽提供的其于2013年10月22日在武警医院的诊断证明书，结合门诊病历，认定张闽的误工期自2013年1月27日至2013年10月29日。对于误工费标准问题，安盛财险天津分公司主张按其提供的车险人伤查勘信息表中调查的收入标准计算，但由于张闽为精神残疾人，该信息表除张闽本人签字外，并无其监护人签字，其监护人对该证据当庭亦不认可，故对该证据不予采信，结合张闽所提其误工证明，认定张闽的误工费为15148.38元。护理费，张闽主张23300元，虽然司法鉴定意见书给予张闽护理期75日，但根据张闽提供的其于2013年10月22日在武警医院的门诊病历，张闽仍需加强护理，故张闽所主张的护理时间，予以确认。对于护理费标准问题，安盛财险天津分公司主张按其提供的车险人伤查勘信息表中调查的收入标准计算，但由于张闽为精神残疾人，该信息表除张闽本人签字外，并无其监护人签字，其监护人对该证据当庭亦不认可，故对该证据不予采信。关于护理人次问题，张闽未能举证需两人次护理，结合张闽所提其护理误工证明，认定张闽的护理费为21000元。残疾赔偿金，张闽主张96000元，根据鉴定结论意见，张闽的伤残等级为十级，张闽主张按照上一年度人均可支配收入标准计算32658元／年×20年×10%，因妨碍张闽今后就业，根据相关司法解释，所以上浮至96000元，该主张没有事实及法律依据，不予采信，故张闽的残疾赔偿金为65316元。精神损害抚慰金，张闽主张10000元，根据张闽的伤残等级，认定张闽的精神损害抚慰金为5000元。鉴定费，张闽主张法医鉴定费1820元，并提供了证据予以证明，张闽主张的鉴定费分为伤残等级鉴定费980元与误工、护理、营养期限鉴定费840元。张闽当庭提出该三期鉴定时间与其就诊的医嘱冲突，认为应以医嘱为准，且其诉讼请求亦根据医嘱主张。故误工、护理、营养期限鉴定费应由张闽自行负担。伤残等级鉴定费980元，张闽该主张符合法律规定，予以支持。
原审法院认为，张闽与案外人李＊＊因违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，造成交通事故，公安交管机关认定张闽与李＊＊均负事故同等责任，准确无误。张闽对认定其负事故同等责任提出异议，认为其应负事故次要责任。张闽提出李＊＊超速并未在事故认定书中被认定，在事故认定书中，《交通事故痕迹鉴定》作为交通事故证据，认定案发时车辆速度为48公里／小时，且该鉴定已作为道路交通事故认定责任的证据之一。张闽的主张没有事实和法律依据，故依法认定张闽及李＊＊均负事故同等责任。安盛财险天津分公司作为肇事车辆投保交强险及商业三者险的保险公司，应在保险限额内对张闽承担赔偿责任。超出保险限额部分，应由张闽、张志超按照责任比例承担赔偿责任。李＊＊为张志超雇工，事故发生时为职务行为，故应由张志超承担赔偿责任。张闽的具体损失为：医药费56913.12元、住院伙食补助费1150元、营养费2500元、交通费1000元、误工费15148.38元、护理费21000元、残疾赔偿金65316元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费980元，共计169007.5元。根据事故双方在事故中所负责任，依法确认张闽、张志超应负比例为40%和60%。由于安盛财险天津分公司已经垫付医疗费10000元，故应由安盛财险天津分公司在交强险限额内赔偿张闽交通费1000元、误工费15148.38元、护理费21000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金65316元，共计107464.38元。超出交强险部分的医疗费56913.12元、住院伙食补助费1150元、营养费2500元、鉴定费980元，共计61543.12元的60%计36925.87元，应由安盛财险天津分公司在商业三者险限额内予以赔偿。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决：“一、本判决生效之日起十日内，被告安盛天平财产保险股份有限公司天津分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告张闽交通费1000元、误工费15148.38元、护理费21000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金65316元，共计107464.38元；二、本判决生效之日起十日内，被告安盛天平财产保险股份有限公司天津分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告张闽医疗费56913.12元、住院伙食补助费1150元、营养费2500元、鉴定费980元，共计61543.12元的60%计36925.87元；三、驳回原告张闽的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3881元，由原告张闽负担1750元，被告张志超负担2131元。”
原审法院判决后，安盛财险天津分公司不服，向本院提起上诉，上诉请求：依法改判安盛财险天津分公司减少赔偿张闽误工费5548.38元、护理费17250元、精神损害抚慰金2500元、鉴定费588元；上诉费用由张闽承担。主要理由是：张闽未经法律特别程序被确定为限制行为能力人，其签字确认的查勘报告应作为有效证据被采纳。原审法院以缺乏监护人签字为由不予采信查勘报告不妥。根据查勘报告，张闽的误工费应按1600元／月的标准计算，护理费应按1500元／月的标准计算；张闽的误工期、护理期已经由有鉴定资质的鉴定机构出具鉴定意见，客观真实，原审法院未按照鉴定意见确定误工期和护理期，而是仅凭诊断证明予以确定不妥；关于精神损害抚慰金，事故双方为同等责任，安盛财险天津分公司应当按照过错比例承担2500元。鉴定费属于间接损失，根据商业三者险保险合同条款，保险公司不赔偿间接损失。
被上诉人张闽辩称，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张志超未提交书面答辩意见。
本院二审期间查明，中国残疾人联合会、天津市残疾人联合会于2009年10月批准签发张闽残疾人证，该证载明：张闽为智力残疾人，残疾等级为4级，监护人为张美兰。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，张闽因交通事故受伤，其提供工作单位出具的收入证明和医疗机构的诊断证明以证明其收入情况和误工期限，原审法院据此支持张闽的误工费，并无不妥。安盛财险天津分公司上诉主张应按车险人伤查勘信息表中调查的张闽收入情况及司法鉴定意见书确定的误工期限计算误工费，本院考虑，张闽系四级智力残疾，其签字的查勘信息表未经张闽监护人的签字确认，查勘信息表的内容不足以采信。原审法院未采纳鉴定意见，而是结合张闽的实际情况，根据医疗机构的诊断意见确定张闽的误工期限，并未违反法律规定，故对安盛财险天津分公司的该项上诉主张不予支持。
关于护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。张闽受伤后，由其妻子张美兰进行护理，张闽提供张美兰的工作单位出具的误工证明、工资表及医疗机构建议加强护理的门诊病历等以证明护理人员收入情况和护理期限，原审法院据此支持张闽的护理费，并无不妥。安盛财险天津分公司上诉主张按车险人伤查勘信息表中调查的张美兰的收入情况及司法鉴定意见书确定的护理期限计算护理费，本院考虑，查勘信息表的内容不足以采信。原审法院未采纳鉴定意见，而是结合张闽的实际情况，根据医疗机构的诊断意见确定张闽的护理期限，并未违反法律规定，故对安盛财险天津分公司的该项上诉主张不予支持。
关于精神损害抚慰金，张闽因本案交通事故构成十级伤残，原审法院酌情支持张闽精神损害抚慰金5000元，并无不妥。安盛财险天津分公司上诉主张按事故责任比例赔偿2500元，依据不足，本院不予支持。
关于鉴定费，属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的，“为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”，依法应当由保险人承担，原审法院判令安盛财险天津分公司在商业三者险的责任限额范围内赔偿该项费用，并无不妥。安盛财险天津分公司以鉴定费是间接损失为由，上诉主张不赔偿该项费用，因安盛财险天津分公司未就鉴定费是间接损失提供证据予以证明，对其该项上诉主张本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司天津分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 静
代理审判员 刘爱民
代理审判员 赵丽芳
二〇一四年十二月二日
书 记 员 张 振
速 录 员 尹长卿