四川省广安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广法刑终字第66号
抗诉机关（原公诉机关）四川省岳池县人民检察院。
原审被告人陈某，男，1982年10月9日出生，汉族，高中文化，岳池县坪滩镇政府职工，家住四川省岳池县。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2013年3月20日被抓获，次日被刑事拘留，当天经岳池县公安局决定取保候审予以释放。经岳池县人民法院决定，于2014年5月26日被执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。
四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察院指控原审被告人陈某犯容留他人吸毒罪一案，于2014年7月8日作出（2014）岳池刑初字第100号刑事判决。四川省岳池县人民检察院以适用法律错误为由提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，四川省广安市人民检察院指派检察员刘军、陈亚东出庭履行职务，原审被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年3月20日18时许，被告人陈某在岳池县九龙镇九龙大街“银都宾馆”登记2013房间后，便邀约张某、杨某、陈某甲等人到该房间来打麻将，当明某甲、张某、杨某、陈某甲来到该房间后，被告人陈某提供吸毒工具和毒品冰毒与明某甲、张某、杨某、陈某甲等人一起吸食后，被告人陈某与明某甲、杨某、陈某甲四个人开始打5元钱的广麻，在打麻将的过程中，4人谁有空继续吸食，当日22时许，被公安机关当场查获。另查明，2013年3月20日22时陈某被公安机关查获后，积极提供线索，配合公安机关抓获贩毒人员张某甲（已判刑）。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据证实：
1、接受刑事案件登记表，证明案件系岳池县公安局民警在工作中发现。
2、立案决定书，证实2013年3月21日，岳池县公安局决定对陈某涉嫌容留他人吸毒案立案侦查。
3、住宿登记簿，证实2013年3月20日，陈某在岳池县银都宾馆2013房间登记了住宿。
4、情况说明，证实陈某涉嫌容留他人吸毒一案，当时是酉溪、同兴等5个派出所联办，人员较多，分工没有明确，在将陈某等人自制的吸毒工具照相后，未及时提取保存。
5、吸毒工具照片，证实公安人员在岳池县银都宾馆2013房间发现陈某等人自制的吸毒工具拍照。
6、户籍证明，证实被告人陈某作案时已达完全刑事责任年龄。
7、抓获经过，证实2013年3月20日22时许，被告人陈某在岳池县九龙镇九龙大街“银都宾馆”2013房间内，被岳池县公安局平安派出所民警抓获。
8、被告人陈某供述，证实2013年3月20日下午的时候，我打电话给我的朋友艳子、杨某，叫他们晚上一起打麻将，然后，我就和杨某一起从岳池县坪滩镇到了岳池县城。我到了岳池县城后，我就到岳池县九龙大街银都宾馆开了一间房，下午6点多钟的时候，我又打电话给杨某叫他们来打麻将。过了一会儿，他们就来到银都宾馆，我们三个人就打了一会儿麻将，接着就去万州烤鱼吃饭，在吃鱼的时候，明某甲给杨某打电话，杨某就叫他过来一起吃鱼，大约过了10来分钟，明某甲就过来和我们一起吃饭，到了晚上9点左右，我们就一起准备回岳池县九龙大街银都宾馆2013房间里打麻将要。在回宾馆的路上，因为艳子说她不打麻将，我就打电话叫大涛娃儿过来一起打麻将，当我们走到九龙大街建行门口，我和艳子去买水喝，杨某和明某甲先到银都宾馆，在买水的时候，我还买了一个玻璃瓶，几根吸管，一张锡箔纸，买好这些东西后，我就和艳子一起回银都宾馆2013房间。我们回到银都宾馆2013房间后，我就将冰毒拿出来，放在锡箔纸上，并将吸毒工具拿出来准备好，我就先吸了两口。接着，杨某就将麻将机的程序调到广安麻将的程序，快要调好的时候，大涛娃来到了银都宾馆2013房间，随后，我就和大涛娃儿、明某甲、艳子、杨某一起吸食我拿出来的冰毒。我们吸食了几口冰毒后，就将吸毒的工具放在一旁。开始打麻将。（其中，我坐在正对门的位置，大涛娃儿坐在我的对面，杨某坐在我左边，明某甲坐在我的右边。艳子在房间里上网耍）我们商量好打广安麻将，五元一颗，在我们打麻将的过程中，我们有空的时候就去吸两口冰毒，大涛娃儿说我们吸毒用的玻璃瓶小了，自己用矿泉水瓶子做了了一个吸毒工具。就这样，我们打到晚上10点左右，就被公安机关查获了。事情的经过就是这样的。
2013年3月20日晚，我们吸食的是冰毒。因为我以前曾经吸食过，所以认识。当晚参与吸食冰毒的人有艳子、杨某、明某甲、大涛娃儿。我们吸食的冰毒是我提供的，哪些冰毒是一个叫“桃娃儿”的人在我们被查获之前几天给我的，大约有0.1克左右，具体多少，我也不知道，没有要钱。桃娃儿把冰毒给我后，我就将冰毒一直放在身上裤子包里，2013年3月20日晚，我们在银都宾馆2013房间打麻将时，我拿出来供大家吸食完了。至于桃娃的具体情况，我不知道，我只晓得他是坪滩人，真实名字和住址都不知道。
2013年3月20日晚10时许，我与明某甲，张某、杨某、陈某甲在银都宾馆打牌吸毒被公安机关抓获后，并带到了办案中心，经过办案人员的教育和做工作，希望我们能提供线索打击贩毒人员，从而得到从轻处理。我们就开始找哪些有价值的线索。开始找了二个号码没打通，后来张某用办案民警的电话给她表哥何某打电话，何某提供了一个号码，说那贩毒人员叫张某甲，张某就把号码告诉了我，我就立即将那号码告诉了公安民警中一个姓唐的人，后来民警就安排陈某甲给张某甲打电话，叫张某甲送毒品到银都宾馆，然后就将张某甲抓获了。
9、证人明某甲证言，证实2013年3月20日15时许，我从秦溪镇的家里到岳池，准备订张车票到深圳，后来时间晚了，我在找住宿时，我就给杨某打电话，他说他在万州烤鱼吃鱼，叫我过去一起吃，大约过了十几分钟，我到万州烤鱼处，有杨某、一个叫“斌哥”的人和一个女子，我们一起吃到21时许，杨某提议到宾馆里去打麻将耍，我们一起到的银都宾馆2013房间，那个女子说她不打麻将，“斌哥”打电话叫的另外一个男子过来打麻将，我们走到九龙大街建行门口，“斌哥”说他去买水，我和杨某先到银都宾馆，“斌哥”他们一起到的时候就多了一个瘦瘦的男子，后来，杨某和“斌哥”在将成麻调成广麻将，我上厕所时，听到“斌哥”说：“这个放了好久，拿出来耍一下”。我上厕所出来，在麻将桌上放着一个玻璃瓶，瓶子上有一根吸管和一个嘴子，我知道那是冰毒，我就吸了一口，“斌哥”联系的那个男子过来也吸了口，后来．我们4个男的就开始打麻将了，打的5元的广麻，在打麻将的过程中，他们有空的时候就去吸一口，我们打到22时许，就公安机关查获了。
10、证人杨某证言，证实2013年3月20日下午，我的朋友陈某打电话约我晚上打麻将，后来，我们一起从坪滩镇到岳池县城后，我就到我租住的房子里吃饭去了，18时许，陈某又打电话叫我过去打麻将，我到银都宾馆2013房间时，只有他和一个女的，他对我说我们先去吃饭，我们三个人到万州烤鱼吃的鱼，在吃鱼的时候，明某甲打电话问我在什么地方，我说在吃鱼，我就叫他过来，大约过了十几分钟，明某甲到后我们一起吃饭，一直吃21时许，我们就商量到银都宾馆2013房间打麻将，那个女子说她不打麻将，陈某打电话叫的另外一个男子过来打麻将，我们走到九龙大街建行门口，陈某说他去买水，我和明某甲先到银都宾馆，陈某他们一起到的时候就多了一个瘦瘦的男子，后来，我在将成麻调成广麻将，我没有注意到是谁将冰毒弄好放在麻将桌子上了，我不知道那是什么，他们说可以醒酒，我就吸了两口，其他的人都吸食了的，后来，我们4个男的就开始打麻将了，打的5元的广麻，在打麻将的过程中，他们有空的时候就去吸一口，我们打到22时许，就公安机关查获了。我以前没有吸食毒品。
11、证人陈某甲证言，证实2013年3月20日17时许，陈某打电话问我在什么地方，我说在苟角，他叫我到了岳池再给他打电话，当日21时许，我给陈某打电话问下午打电话什么事，宾馆在那里，陈某说：“银都宾馆2013，你一个人过来，带2根蜡烛过来”。我说好，我打的直接到的陈某开的银都宾馆2013房间，房间里有陈某、艳子、明某甲、一外号叫“吸狗”的年轻人，当时明某甲和“吸狗”在做吸毒的工具，陈某在撕锡薄纸，艳子在房间里上网，我也帮到做吸毒的工具，我们将吸毒的工具做好后，陈某将冰毒从他身上拿出来，我们5个人就轮流吸食毒品，后来，我、陈某、明某甲、“吸狗”开始打5元的广麻，我们在打麻时，有空就去吸一口，22时左右，我们就被公安机关查获了。
我和陈某在宾馆里吸过二、三回毒品，有默契，所以他给我打电话，我就问他在那个宾馆，后来，我就到银都宾馆去找的他。吸毒没有谁提出来，大家都曾吸过毒，到了房间就明白是准备吸毒。我以前吸食过4次毒品，这次是第一次被抓住。
2013年3月20日晚10时许，我与明某甲，张某、杨某、陈某在银都宾馆打牌吸毒被公安机关抓获后，并带到了办案中心，办案民警叫我们提供贩卖毒品的人员，争取从轻处理。等到我们被告问完话后，我们回到了同一间审讯室，陈某就对我们说：“大家想一想，找一下贩卖毒品的人员，找到了告诉大家。”后来张某打电话找人要了一个贩卖毒品的人员的电话，并拿给陈某看，陈某就将这个号码给民警，说打这个号码试下。后来通过我打这个电话，配合公安机关将贩卖毒品的张某甲抓获。
12、证人张某证言，证实2013年2月20日17时许，我在逛街时遇到陈某，他喊我打麻将，18时许，我、陈某、陈某的朋友，我们三个人在银都宾馆陈某开的2013室打麻将，20时许，我们去万州烤鱼吃饭后，陈某买了5瓶水、5根吸管，一盒锡箔纸，陈某拿黑塑料袋装的，我们回到银都宾馆2013室，看见陈某来了二个朋友，我不认识，陈某的朋友在做吸毒用的工具，我在耍电脑游戏，没有看见是谁拿的冰毒出来，他们装了后，我就去吸了两口，室内的几个人都吸了的，吸完后他们就开始打麻将，我在耍游戏，没多久，就被公安机关当场查获了。我以前吸食过毒品，这是第二次。
13、检查笔录，证实2013年3月20日，岳池县公安局唐某、陈某乙、吴某在对岳池县九龙镇九龙大街银都宾馆检查时，发现2013房间有麻将声音，叫服务员打开房门，有四名男子在打麻将，正在付钱，并发现麻将桌子旁边放着一个玻璃瓶和一个塑料瓶，于是，将这五个人传唤到岳池县公安局接受询问。
14、现场检测报告书，证实陈某、张某、陈某甲、杨某、明某甲的尿液检测甲基安非他明检测试剂检测板呈阳性。
15、陈某重大立功表现呈诉，证实2014年5月28日，被告人陈某被告关押在岳池看守所后，提出2013年3月21日，检举了贩毒人员张某甲，并协助抓获，有立功表现，请求法院从轻处罚。
16、接受刑事案件登记表，证实2013年3月21日3时许，陈某在岳池县九龙镇九龙大街银都宾馆2013号房间内，给贩卖毒品的张某甲打电话，叫其送200元的冰毒，4时许，张某甲将200元的冰毒关到房间里时，被公安机关当场查获。
17、岳公（刑）拘字（2013）56号拘留证，证实张某甲于2013年3月21日13时被公安机关拘留。
18、岳池县人民法院（2013）岳池刑初字第158号判决书，证实张某甲因犯贩卖毒品罪被告判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。
19、情况证明（2014年7月3日），证实接受刑事案件登记表中载明“2013年3月21日3时许，陈某在岳池县九龙镇九龙大街银都宾馆2013号房间内，给贩卖毒品的张某甲打电话，叫其送200元的冰毒，4时许，张某甲将200元的冰毒关到房间里时，被公安机关当场查获。”因系统录入有误，且后期无法修改，经与办案人员及当事人核实，给贩毒的张某甲打电话的人不是陈某而是陈某甲。
20、情况说明（2014年7月2日），证实2013年3月20日22时许，岳池县公安局民警唐某等人在岳池县城银都宾馆2013房间，查获正在赌博吸毒的陈某、明某甲、杨某、陈某甲、张某等人，随即将这五人带回岳池县公安局办案中心进行审查，陈某涉嫌容留他人吸毒，在审查过程中，陈某表示愿意检举立功，配合公安机关抓获贩毒人员。接着陈某就叫陈某甲、张某等人用手机联系贩毒人员。后张某通过朋友要到一个贩毒人员的电话号码，张某将贩毒人员的电话号码告诉了给陈某、接着陈某就将贩毒人员的电话号码告诉给公安局的办案人员，随后办案民警带着陈某甲到岳池县银都宾馆，叫陈某甲打电话给贩毒人员张某甲到银都宾馆送毒品，随后公安人员将贩卖毒品的嫌疑人张某甲（已判决刑）抓获。
原判认为，被告人陈某在岳池县九龙镇银都宾馆开房提供场所，容留他人吸食毒品，妨碍了社会治安管理秩序，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人陈某到案后积极配合公安机关，提供线索抓获贩毒人员张某甲，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十八条、第四十二条、第四十四条之规定，判决，被告人陈某犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元。
判后，岳池县人民检察院认为，最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第四关于立功线索来源的具体认定规定，犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索，协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定犯罪分子有立功表现。且张某提供的线索不是已经发生的犯罪事实，是通过引诱抓获的，不能认定陈某有立功表现。遂以原判适用法律错误为由，提出抗诉。
四川省广安市人民检察院支持岳池县人民检察院的抗诉意见，即不能认定原审被告人陈某有立功表现。
原审被告人陈某提出，1、毒品不是自己准备的，是明某甲带来的。2、抓获贩毒人员张某甲，自己起到了关键作用。
二审审理查明除2013年3月20日22时陈某被公安机关查获后，积极提供线索，配合公安机关抓获贩毒人员张某甲外，其他事实和证据与一审一致，本院予以确认。
同时查明，2013年3月20日22时陈某等人被公安机关查获后，陈某表示愿意检举立功，配合公安机关抓获贩毒人员。接着陈某就叫陈某甲、张某等人用手机联系贩毒人员。后张某通过朋友要到一个贩毒人员的电话号码，张某将贩毒人员的电话号码告诉了给陈某、接着陈某就将贩毒人员的电话号码告诉给公安局的办案人员，随后办案民警带着陈某甲到岳池县银都宾馆，叫陈某甲打电话给贩毒人员张某甲到银都宾馆送毒品，随后公安人员将贩卖毒品的嫌疑人张某甲（已判决刑）抓获。
本院认为，原审被告人陈某在岳池县九龙镇银都宾馆开房吸食毒品，同时容留他人吸食毒品，其行为妨碍了社会管理秩序，构成容留他人吸毒罪，应依法惩处。检察机关抗诉认为陈某不构成立功的意见。经查，原审被告人陈某因容留他人吸食毒品被查获后，与其一起吸毒的张某通过她朋友获得张某甲贩卖毒品的线索（张某甲的电话号码）交给陈某，由陈某转交给侦查人员。后根据该线索抓获贩毒人员张某甲。根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第四关于立功线索来源的具体认定规定，犯罪分子亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索，协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定犯罪分子有立功表现。因此，原审被告人陈某的行为不构成立功，检察机关的抗诉意见本院予以支持。鉴于陈某的积极行为对查处犯罪有一定作用，可酌情从轻处罚。原审被告人陈某辩称没有提供毒品，但没有提供证据证实。而其在侦查阶段供述系他提供的毒品，且有证人明某甲和陈某甲的证言印证，足以认定。其辩解理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销四川省岳池县人民法院（2014）岳池刑初字第100号刑事判决，即被告人陈某犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元；
二、原审被告人陈某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月26日起至2014年11月23日止。）
本判决为终审判决。
审判长 杨 波
审判员 吴义奎
审判员 万 军
二〇一四年九月二十二日
书记员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。
《中华人民共和国刑法》
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为6个月以上15年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。