山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0602民初9774号原告：烟台华茂化工原料有限公司。住所地：山东省烟台市芝罘区幸福南路付*号。法定代表人：孙桂芝，该公司经理。委托诉讼代理人：杨瑞德，山东盛信律师事务所律师。被告：广西利达磷化工有限公司。住所地：广西省防城港市港口区公车工业园B区兴化路北侧。法定代表人：方朝金，该公司总经理。原告烟台华茂化工原料有限公司诉被告广西利达磷化工有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人孙桂芝及其委托诉讼代理人杨瑞德到庭参加了诉讼；被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告货款874053元；2、判令被告支付逾期供货违约金43790元（以874053元为基数，自2017年5月20日起至2017年11月7日止，按日万分之三计算），其后至被告实际给付之日止仍按上述利率支付违约金。事实和理由:2016年7月27日，原、被告在签订的销售合同中约定，被告供应原告磷酸106.40吨，价值406980元。2016年8月8日，原、被告再次签订的销售合同中约定，被告供应原告磷酸53.2吨，价值206150元；食品级磷酸106.4吨，价值406980元。以上两份合同总价1020280元，合同中约定，原告于2016年8月12日前付清货款，被告于同年9月20日将全部货物运送到烟台市化工路原告处。合同签订后，原告如期将货款付给了被告，但被告没有如期供货。2017年4月18日，原、被告在签订的补充协议中约定，被告承认因为自身原因没有按时供货并且拖欠原告价值874053元的货物并承诺自2017年5月20日起每月供应26.60吨至同年12月20日分期全部供完，如逾期供货，被告承担日万分之三的违约金。补充协议签订后，被告再次违约，至今未供货物。被告提交书面答辩状辩称，（一）被告曾于2016年11月17日从广西明利化工有限公司（下称明利公司）发出26.60吨的85%食品级磷酸。截至原告起诉之日止，被告尚未发出的货物数量为85%食品级磷酸26.60吨、85%磷酸159.60吨，尚需返还原告货款金额为708225元，原告应以708225元为基数主张计算违约金，且违约金计算过高；（二）被告是明利公司的全资子公司，被告与明利公司均是依法设立的独立法人，应独立承担民事责任，原告与明利公司之间的欠款纠纷应另案处理；（三）原告将3040只全新1.4kg35kg蓝色包装桶存放在被告处之主张，被告予以确认，但对包装桶的价值，不予认可。被告可退回上述包装桶。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月18日，原告与明利公司在签订的编号为MLN160712-15销售合同中约定，明利公司向原告销售牌号商标为GML的85%磷酸106.40吨，单价为3825元/吨，总金额为406980元。原告提供3040只全新塑料蓝桶（1.4kg）包装，每桶包装35kg，共106.40吨。在2016年8月20日左右，明利公司将53.2吨货物发运至山东烟台化工路南新华书店仓库东，余下53.20吨在8月30日左右送达。如遇有延期交货问题，明利公司须立即通知原告，以便原告及时调整工作计划。原告于2016年7月18日预付50%货款，余款在7月22日前付清，如果过时限未付清货款或未作出任何解释的，将取消合同价格另议。明利公司开具17%增值税专用发票，通过邮递交与原告。该合同签订后，经原告与明利公司协商一致，可以对该合同有关条款进行变更或补充，但应当以书面形式确认，签署后即与该合同具有同等法律效力。签订该合同后，原告依约分别于2016年7月19日、2016年7月22日向明利公司支付203490元各一次，共计406980元。2016年7月27日，原告与被告在签订的编号为MLN160730-27销售合同中约定，被告向原告销售牌号商标为GML的85%食品级磷酸53.20吨，单价为3875元/吨，总金额为206150元；85%磷酸106.40吨，单价为3825元/吨，总金额为406980元。合计总金额为613130元。原告提供1520只全新塑料蓝桶（1.4kg）包装，每桶包装35kg，53.20吨85%食品级磷酸。原告提供3040只全新塑料蓝桶（1.4kg）包装，每桶包装35kg，106.40吨85%磷酸。共159.60吨货物。在2016年8月30日左右，被告将53.20吨货物发运至山东烟台化工路南新华书店仓库东，余下106.40吨在9月15日左右送达。如遇有延期交货问题，明利公司须立即通知原告，以便原告及时调整工作计划。原告于2016年7月29日预付206150元货款，余款在8月15日前付清，如果过时限未付清货款或未作出任何解释的，将取消合同价格另议。明利公司开具17%增值税专用发票，通过邮递交与原告。该合同签订后，经原告与被告协商一致，可以对该合同有关条款进行变更或补充，但应当以书面形式确认，签署后即与该合同具有同等法律效力。签订该合同后，原告依约分别于2016年7月29日、2016年8月5日向被告支付206150元、406980元，共计613130元。2016年8月8日，原告与被告在签订的编号为MLN160807-08销售合同中约定，被告向原告销售牌号商标为GML的85%磷酸53.20吨，单价为3725元/吨，总金额为198170元。原告提供1520只全新塑料蓝桶（1.4kg）包装，每桶包装35kg，53.20吨85%磷酸。在2016年9月20日左右，被告将53.20吨货物发运至山东烟台化工路南新华书店仓库东。如遇有延期交货问题，明利公司须立即通知原告，以便原告及时调整工作计划。原告于2016年8月12日前以现金转账方式预付全额货款，如果过时限未付清货款或未作出任何解释的，将取消合同价格另议。明利公司开具17%增值税专用发票，通过邮递交与原告。该合同签订后，经原告与被告协商一致，可以对该合同有关条款进行变更或补充，但应当以书面形式确认，签署后即与该合同具有同等法律效力。签订该合同后，原告依约于2016年8月12日向被告支付货款198170元。2016年11月14日，被告出具的明利化工-发货通知中载明，烟台华茂，合同号为MLN160730-27,11月17日明化工厂发1个柜共26.60吨，品名为85%食品磷酸。陶浪勇在该发货通知下方签字。被告以此主张被告已向原告发出部分货物。原告对此表示认可。2017年4月18日，原告与被告在签订的销售合同补充协议中约定，2016年双方签订磷酸销售合同，由于被告出现经营困难，现仍有85%食品级磷酸26.60吨，85%工业级磷酸186.20吨（含明利公司2016年7月18日跟原告签订磷酸销售合同MLN160712-15中已付款未发货的26.60吨85%工业级磷酸），共212.80吨磷酸未能履行发货。另原告有3040只全新1.4kg35kg蓝色包装桶存放在被告工厂。212.80吨磷酸及3040只包装桶价值金额874053元。为了能履行交货承诺，拟定补充条款：被告从2017年5月份开始到2017年12月份，每月20日前至少向原告发货85%磷酸26.60吨，总货物212.80吨最迟于2017年12月20日前完成发货；每批次发货后，被告需向原告提供相应发货证明；如果被告未能按时履行发货，将按未完成发货数量的合同货物总价格支付给原告每日万分之三的违约金。原告原诉请（一）解除原、被告双方签订的销售合同和销售合同补充协议，由被告返还原告货款874053元；（二）判令被告支付逾期供货违约金31465元（按日万分之三，自2017年5月20日起计算），后当庭变更诉请（一）判令被告返还原告货款874053元；（二）判令被告支付逾期供货违约金43790元（按日万分之三，自2017年5月20日起计算至2017年11月7日），其后违约金仍按上述利率计算。本院确认的上述事实，有销售合同、销售合同补充协议、转账凭证、发货通知、原告及被告的营业执照副本复印件等证据为证，还有原、被告的庭审陈述笔录在案为凭，这些证据材料均经开庭质证和本院审核认证，可以采信。本院认为，原告与明利公司签订的销售合同、原告与被告签订的销售合同及销售合同补充协议均系当事人的真实意思表示，权利义务约定明确，应认定为合法有效。根据上述合同及协议约定，原告已履行付款义务。截至2017年4月18日，被告仍有85%食品级磷酸26.60吨，85%工业级磷酸186.20吨（含明利公司2016年7月18日跟原告签订磷酸销售合同MLN160712-15中已付款未发货的26.60吨85%工业级磷酸），共212.80吨磷酸未能履行发货。原告有3040只全新1.4kg35kg蓝色包装桶存放在被告工厂。被告关于明利公司应独立承担民事责任及包装桶价值无法确认之辩解，因在原、被告签订的销售合同补充协议中，双方当事人均认可由被告履行发货义务并确认了包装桶价值，故对其辩解本院依法不予采纳。被告关于违约金过高之辩解，在原告无证据证实其实际损失的情况下，本院根据原、被告双方合同的履行情况、过错程度以及预期利益等情况综合考虑，按中国人民银行同期贷款基准利率的1.3倍支持违约金。故原告请求判令被告返还货款809970元[101745元（26.60吨×3825元/吨）+103075元（26.60吨×3875元/吨）+406980元（106.40吨×3825元/吨）+198170元（53.20吨×3725元/吨）]、违约金13582.11元（分段以未发货货物价格为基数，自2017年5月20日起暂计至2017年12月20日止，按中国人民银行同期贷款基准利率的1.3倍计算），同时以809970元为基数，自2017年12月21日起至实际给付之日止，仍按上述利率计算违约金之诉请，于约有据，与法相合，本院对此予以支持。本院依法予以支持。关于原告主张包装桶费用之诉请，该包装桶系原告所有，存放在被告处，被告应当将包装桶返还原告。若不返还，被告应当按销售合同补充协议中的确定的价格给付原告包装桶费用64083元（874053元-809970元）。原告超出以上部分之诉请，本院依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百三十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告广西利达磷化工有限公司于本判决生效之日起10日内经本院偿付给原告烟台华茂化工原料有限公司货款人民币809970元、违约金13582.11元（分段以未发货货物价格为基数，自2017年8月20日起暂计至2017年12月20日止，按中国人民银行同期贷款基准利率的1.3倍计算），同时以809970元为基数，自2017年12月21日起至实际给付之日止，仍按上述利率计算违约金；二、限被告广西利达磷化工有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告烟台华茂化工原料有限公司3040只全新1.4kg35kg蓝色包装桶，若被告未能返还，则赔偿给原告包装桶费用64083元；三、驳回原告烟台华茂化工原料有限公司的其他诉讼请求。如果被告广西利达磷化工有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告烟台华茂化工原料有限公司。案件受理费12978元，由原告烟台华茂化工原料有限公司负担427元，被告广西利达磷化工有限公司全负担12551元，因原告已向本院全额预交，限被告于本判决生效之日起10日内经本院支付给原告12551元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本6份，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长 顾 磊人民陪审员 赵 军人民陪审员 于书湖二〇一七年十二月二十九日书 记 员 孙佳佳