辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民五终字第9号
上诉人（原审原告、并案被告）：朱文纯，男，1964年5月17日出生，汉族。
委托代理人：刘景伟，沈阳市皇姑区黄河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告、并案原告）：鲁迅美术学院附属中等美术学校。
法定代表人：周见，该校校长。
委托代理人：李超，男，1984年4月1日出生，满族。
上诉人朱文纯因与被上诉人鲁迅美术学院附属中等美术学校（以下简称“鲁美附中”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2013）大东民二初字第2917号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员徐雪春担任审判长，代理审判员贺新发、刘风霞（主审）参加的合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
朱文纯向原审法院诉称：1998年11月鲁美附中招聘朱文纯为其单位司机兼食堂采购员，但双方并未签订劳动合同。2002年8月朱文纯被聘为校总务干事，但仍兼职校司机工作。每日早晚要提前和延后一小时接送校领导上下班，且每周连续工作六天，只休周日，连每年学校的寒暑假期都要出勤26天。朱文纯在2008年12月份之前的基本工资为每月1200元，在2009年1月份之后朱文纯的基本工资为每月800元和915元不等，因此鲁美附中从2009年开始克扣原告的基本工资共计12，710元。2007年鲁美附中在原朱文纯不了解《劳动合同法》之时，规避其与朱文纯未签订劳动合同的赔偿责任，以其可与朱文纯续签劳动合同至退休的虚假承诺，骗朱文纯与其分别签订了为期一年的劳动合同两份，为期三年的劳动合同一份。2010年当朱文纯知道双方已具备签订无固定期限劳动合同的条件及鲁美附中未给原告办理2007年之前的三险一金手续的情况后，向鲁美附中提出签订无固定期限劳动合同，补办三险一金和补发前述各项加班费的请求。2012年8月双方签订劳动合同期满后，鲁美附中单方提出改变双方劳动合同关系为劳务派遣，因朱文纯拒绝于2012年9月21日其单方决定与朱文纯解除劳动合同，并向朱文纯邮寄解除劳动合同通知书。在解除劳动关系时，鲁美附中克扣了原告2011年奖金1800元。因鲁美附中上级单位对朱文纯的上述请求不做答复的情况下，朱文纯申请劳动仲裁，仲裁机构部分做出了部分受理和部分不予受理两份裁决书。朱文纯因对辽宁省劳动人事争议仲裁委员会作出的辽劳人仲字（2013）第63号和第391号仲裁裁决不服起诉至法院，请法院依法判决1、判令鲁美附中向朱文纯支付失业保险金损失23，040元；2、判决鲁美附中向朱文纯支付延时加班费、周六加班及寒暑假加班费共计206，600.40元；判令鲁美附中支付克扣朱文纯的基本工资12，710元，两项共计219，310.40元；3、判令鲁美附中给付克扣朱文纯上述工资总额50%的赔偿金109，655.20元；4、判令鲁美附中向朱文纯支付违法解除劳动合同的赔偿金6万元；5、增判鲁美附中给付其不与朱文纯签订无固定期限劳动合同的另一倍工资69，823.85元及鲁美附中克扣朱文纯2011年度奖金1，800元；6、诉讼费用由鲁美附中承担。
鲁美附中辩称：1、朱文纯是1998年11月到鲁美附中工作的。朱文纯无法正常领取失业保险金的原因是由朱文纯自身造成的。鲁美附中已经履行了为朱文纯办理失业保险相关手续，按照失业保险经办机构的要求，朱文纯不在解除劳动合同证明书上签字，导致被鲁美附中无法为其办理，因鲁美附中已为朱文纯缴纳了失业保险费，鲁美附中无理由不为其办理。2、鲁美附中也已经按照法律规定向其支付了相应的加班费，而鲁美附中实际工作时间也并不每月都有26天。3、朱文纯本次诉讼增加的克扣工资和未签订无固定期限劳动合同的另一倍工资因未履行劳动仲裁前置程序，不应在本案的审理范围之内。4、朱文纯所主张的工资总额50%的赔偿金，因未向劳动行政部门履行前置程序，法院不应予以支持。5、双方劳动合同于2012年8月到期，鲁美附中在维持和提高原待遇的情况下，朱文纯不同意与鲁美附中签订劳动合同，鲁美附中只能支付其工作年限的单倍经济补偿金。不同意支付违法解除劳动合同的赔偿金。实际上鲁美附中也不存在违法解除劳动合同的情形。请求法院依法驳回朱文纯的仲裁请求，不予支持失业金及加班费；朱文纯承担本案诉讼费用。鲁美附中因不服辽劳人仲字（2013）第63号仲裁裁决书诉至原审法院，请法院不支持朱文纯主张的失业金和加班费的主张。
原审法院经审理查明：朱文纯于1998年11月份到鲁美附中工作，2007年9月1日，双方签订劳动合同，合同期限为2007年9月1日至2008年9月1日。2008年9月1日，双方经协商一致，将该合同的履行期间延长至2009年9月1日。2009年8月1日，双方签订劳动合同，合同期限从2009年8月1日至2012年7月31日。合同到期后，朱文纯拒绝与派遣公司签订用工合同，鲁美附中于2012年9月12日向朱文纯出具终止解除劳动合同证明书。朱文纯在双方解除劳动关系前十二个月原告的工资收入共计24，443.31元，月平均收入为2，036.94元。鲁美附中于2011年办理失业保险手续，并为朱文纯缴纳了从2011年1月至2012年8月期间的失业保险费。在庭审中，朱文纯提供了2008年至2012年期间的部分工资条，在朱文纯提供的工资条中的夜值班出车补加班补贴项目中，朱文纯均有相应的收入。另外在庭审中朱文纯提供一份在2003年至2004年度5月、6月和7月期间值班表，鲁美附中在该段时期的部分周六安排朱文纯值班。朱文纯在2003年至2012年期间，每年均被评为鲁美附中的优秀教育工作者。优秀教育工作者每年获得鲁美附中2000元的奖励，该奖励鲁美附中以优秀奖的形式每月随工资发放200元，共计发放10个月。2012年9月份，鲁美附中向朱文纯发放2011年至2012年度的优秀奖200元，其余1800元因双方解除劳动关系鲁美附中停止向朱文纯发放工资，优秀奖也停止向朱文纯发放。朱文纯于2012年9月23日收到解除终止劳动合同证明书但拒绝在该证明书上签字。朱文纯认为鲁美附中与其解除劳动关系不符合法律规定向仲裁机构申请仲裁，同时也拒绝办理失业相关手续。朱文纯向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求鲁美附中给付：1、违法解除劳动合同赔偿金6万元和失业保险金20，160元；2、支付从1998年11月至2012年9月期间克扣的延时加班、周六加班和寒暑假加班费以及克扣2011年度奖励工资合计197，112.44元以及上述工资总额的25%的经济补偿金49，278.11元。2013年5月9日，辽宁省劳动人事争议仲裁委员会分别作出辽劳人仲字（2013）第63号和第391号仲裁裁决书，朱文纯对上述两份仲裁裁决书不服以及鲁美附中对辽劳人仲字（2013）第63号仲裁裁决书不服均诉至该院，该院经审查将上述案件合并审理。
上述事实，有辽劳人仲字（2013）第63号和第391号仲裁裁决书、辽宁省事业单位聘用合同书、工资条、录音资料、2003年至2004年学年度下学期5-7月份周六机关各部门干部值班表、工资对账单、辽人社（2011）388号文件、失业缴费明细、告知书、终止解除劳动合同证明书、特快专递详情单、体检报告、证人证言、荣誉证书等证据材料在卷佐证，经庭审质证，予以确认。
原审法院认为：关于朱文纯要求鲁美附中支付2009年之后克扣工资以及未签订无固定期限劳动合同二倍工资的主张，因朱文纯的上述主张并未经过仲裁前置程序，故该院不予审理。
关于朱文纯要求鲁美附中支付违法解除劳动合同经济赔偿金6万元的主张。2009年8月1日，双方之间签订的辽宁省事业单位聘用合同书系双方真实的意思表示，内容不违反法律规定，应为有效。该聘用合同书于2012年7月31日到期后，因双方之间就是否以劳务派遣用工的形式续签劳动合同无法达成一致，鲁美附中与朱文纯解除劳动关系。因此双方之间解除劳动关系属于劳动合同期满解除，并不属于违法解除，因此无需支付经济赔偿金。但根据劳动合同法的规定，劳动合同期满的，用人单位应当支付经济补偿金。劳动合同法第九十七条规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”因劳动合同法的实施时间为2008年1月1日，而劳动合同法实施之前法律对于劳动合同终止并无支付经济补偿金的规定，因此用人单位支付经济补偿金的计算年限应当自2008年1月1日起计算，故鲁美附中应当支付朱文纯5个月工资的经济补偿金。双方终止劳动关系前12个月的平均工资为2，036.94元，因此鲁美附中应支付朱文纯经济补偿金的数额应为10，184.7元（2，036.94元＊5个月）。
关于朱文纯要求鲁美附中支付延时加班费、周六加班及寒暑假加班费的主张。因朱文纯提供的2003年至2004年学年度下学期5-7月份周六机关各部门干部值班表仅能证明朱文纯存在值班的事实，无法证明其加班的事实，并且鲁美附中在给朱文纯发放的工资条中已经详细列明支付了朱文纯夜值班出车补加班补贴等，而朱文纯并未提出过异议，故对朱文纯的该项主张不予支持。
关于朱文纯要求鲁美附中给付失业保险金的主张。根据《关于进一步做好省直事业单位失业保险工作有关问题的通知》（辽人社（2011）388号）第三条规定：“未参加失业保险的事业单位，从2011年1月1日起参保，应于2012年3月31日前携带规定要件，到辽宁省就业服务局办理参保手续，未按时办理参保手续的，视为欠费。”鲁美附中于2011年之前并未办理失业保险手续，而鲁美附中已根据该文件的规定于2011年1月开立失业保险账户并为朱文纯缴纳失业保险费，并且双方解除劳动关系后朱文纯因对鲁美附中与其解除劳动关系的行为有异议而拒绝办理失业保险手续导致朱文纯无法领取失业保险金，鲁美附中并无过错，故对于朱文纯的该项主张该院不予支持。
关于朱文纯要求鲁美附中支付2011年度奖金1，800元的主张。朱文纯已获得鲁美附中2011年至2012年度的优秀教育工作者，因此根据鲁美附中的规定可以获得2，000元的奖金，但由于双方于2012年9月份解除劳动关系导致朱文纯仅领取200元的奖金，尚有1，800元奖金未领取，故鲁美附中应当支付朱文纯2011年度奖金1，800元。
关于朱文纯要求鲁美附中支付未付工资总额50%赔偿金的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”，因朱文纯的该项主张属于劳动行政部门的职权范畴，故该院不予审理。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第八十五条、第九十七条之规定，判决：一、被告（并案原告）鲁迅美术学院附属中等美术学校于本判决发生法律效力10日内给付原告（并案被告）朱文纯经济补偿金10，184.7元；二、被告（并案原告）鲁迅美术学院附属中等美术学校于本判决发生法律效力10日内给付原告（并案被告）朱文纯2011年度奖金1，800元；三、驳回原告（并案被告）朱文纯与被告（并案原告）鲁迅美术学院附属中等美术学校其他诉讼请求。如被告（并案原告）鲁迅美术学院附属中等美术学校未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（并案原告）鲁迅美术学院附属中等美术学校负担。
宣判后，朱文纯不服，向本院提出上诉称：1、被上诉人鲁美附中应与上诉人签订无固定期限劳动合同未签订，应支付上诉人朱文纯违法解除劳动合同赔偿金6万元；2、被上诉人应支付未与上诉人签订无固定期限劳动合同的另一倍工资69，823.85元；3、上诉人在被上诉人处工作14年，被上诉人应按《辽宁省失业保险管理办法》支付上诉人失业保险金23，040元；4、1999年11月至2010年11月，上诉人每周四天延时3小时下班送晚课教师，1998年1月至2001年上诉人兼职食堂采购，每周两天提前4小时到早市批发副食，2002年至2012年上诉人兼校领导司机每天提前和延后下班各1小时，2002年1月至2012年9月，上诉人任总务处干事，周六出勤，每年寒暑假上诉人正常出勤，被上诉人未按加班发给加班费，被上诉人应支付上述5项加班费184，402.4元；5、被上诉人应支付上诉人2009年2月至2012年8月克扣的基本工资12，710元；6、被上诉人应支付上诉人前述工资总额50%的经济赔偿金109，655.20元。
被上诉人鲁美附中答辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院二审查明事实与原审法院认定事实一致。
本院认为，关于上诉人提出的被上诉人鲁美附中应与其签订无固定期限劳动合同未签订，应支付违法解除劳动合同赔偿金6万元的主张，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人未提供充分证据证明双方2009年8月签订劳动合同时其曾向被上诉人提出签订无固定期限劳动合同的事实，且双方已经签订了固定期限劳动合同，故上诉人应当承担举证不能的不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；第四十六条第一款第（三）项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。双方当事人劳动合同到期后，经过一个多月的协商，仍未能就订立新劳动合同达成一致意见，被上诉人向上诉人出具解除终止劳动合同证明书，双方劳动关系终止，故原审判决被上诉人向上诉人支付终止劳动合同补偿金并无不当，上诉人要求支付赔偿金的主张本院不予支持。
关于上诉人提出的被上诉人应支付未与上诉人签订无固定期限劳动合同的另一倍工资的主张，该项主张未经劳动仲裁前置程序，且与其他诉讼请求无必然联系，故原审法院不予审理并无不当。
关于上诉人主张的失业保险金，被上诉人在2011年1月1日之前并未开立失业保险账户，双方终止劳动关系前被上诉人已按照辽宁省人力资源和社会保障厅《关于进一步做好省直事业单位失业保险工作有关问题的通知》的规定开立失业保险账户并为上诉人缴纳20个月失业保险费，并且双方解除劳动关系后上诉人因对被上诉人与其终止劳动关系有异议拒绝办理失业保险手续，上诉人未能领取失业金是因其自身过错造成，故对于上诉人要求失业保险金损失的主张本院不予支持。
关于上诉人主张的延时加班费，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人虽然提供了证人证言，但该证据不足以充分证明1999年11月至2010年11月上诉人每周四天延时3小时下班送晚课教师，1998年1月至2001年上诉人每周两天提前4小时到早市批发副食，2002年至2012年上诉人每天提前和延后下班各1小时的事实，上诉人亦未提供其他证据予以佐证，且上诉人的工资中包含“夜值班、出车补”补助费，故对上诉人主张的延时加班费本院不予支持。
关于上诉人主张的每年寒暑假加班费，上诉人作为学校工人编制员工，被上诉人安排上诉人上班是上诉人应尽的劳动义务，且被上诉人已经向上诉人支付工资，上诉人主张被上诉人支付其加班费没有法律依据，本院不予支持。
关于上诉人主张的其任总务处干事期间周六出勤的加班费，上诉人自述其工作期间学校实行每月26天工作制，依据上诉人提供的2008年4月、12月及2009年3月、6月至8月工资条，被上诉人提供的上诉人2009年1月至2012年9月工资明细的记载，上诉人共有37个月出勤26天，但工资明细中载明上诉人“出勤工资”940元至1915元不等，且被上诉人向上诉人发放了工资条，在长达10年期间上诉人并未对此提出异议，可见上诉人认可被上诉人的26天工作制及被上诉人因此支付的报酬，故对上诉人要求支付周六加班费的主张本院不予支持。
关于上诉人主张的2009年2月至2012年8月被上诉人克扣的工资，上诉人虽在申请劳动仲裁的计算明细中列出，但未在仲裁申请事项中明确，且从仲裁裁决书内容看，仲裁委员会未对此进行实体性审查，故原审法院对该项诉求不予审理并无不当。
关于上诉人主张的50%的经济赔偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。责令用人单位向劳动者加付赔偿金是劳动行政部门的职权，上诉人自认其未曾向劳动行政部门主张权利，故对上诉人的该项主张本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人朱文纯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 雪 春
代理审判员 贺新发代理审判员刘风霞
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 李 天 英
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