湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长中民四终字第03990号
上诉人（原审被告）湖南金麓国际大酒店有限公司，住所地长沙市岳麓区岳麓大道311号金麓商务广场5栋。
法定代表人李保生，该公司董事长。
委托代理人文蕾，女，1978年8月9日出生，汉族，湖南金麓国际大酒店有限公司员工。
委托代理人陈黎，女，1986年5月14日出生，汉族，湖南金麓国际大酒店有限公司员工。
被上诉人（原审原告）李爱中，女，1961年9月1日出生，汉族。
委托代理人吴艳，湖南金州律师事务所律师。
上诉人湖南金麓国际大酒店有限公司（以下简称金麓酒店）因与被上诉人李爱中劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称原审法院）（2013）岳民初字第02520号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：金麓酒店于2012年7月进行筹建，并对外招聘员工，李爱中于2012年8月27日起至金麓酒店处从事保洁工作。金麓酒店于2012年11月开始试营业，同年12月6日注册成立。2013年1月3日，金麓酒店（甲方）与李爱中（乙方）签订书面《劳动合同书》，约定：合同期限自2013年1月3日起至2014年1月2日止，金麓酒店根据工作需要安排李爱中在PA保洁岗位工作。同年2月22日，金麓酒店向李爱中出具处罚单，以李爱中的区域保洁工作违规为由对李爱中处以罚款160元，李爱中认可其工作失误，但认为公司罚款不合理，拒签处罚单，金麓酒店从李爱中2月份工资中扣除了罚款160元。同年3月27日，金麓酒店口头通知李爱中不要到酒店上班，次日起李爱中未再至金麓酒店处工作，双方终止了劳动合同关系。后李爱中向长沙市岳麓区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、金麓酒店为李爱中补缴2012年8月至2013年3月的社保；2、金麓酒店支付李爱中解除劳动合同的经济补偿3300元；3、金麓酒店支付李爱中2012年9月24日至2013年1月3日未签订劳动合同的双倍工资5500元；4、金麓酒店返还李爱中罚款160元；5、金麓酒店支付李爱中食物中毒医疗费100元。2013年4月23日，长沙市岳麓区劳动争议仲裁委员会作出岳劳仲案字（2013）第16号仲裁裁决书，终局裁决如下：1、金麓酒店为李爱中补缴2012年12月6日至2013年3月27日的社会养老保险单位部分，具体数额由社保经办机构核算；2、金麓酒店支付李爱中解除劳动合同的经济补偿金1650元；3、驳回李爱中的其他仲裁请求。原审法院另认定：金麓酒店没有为李爱中缴纳工作期间的社会保险。李爱中在2013年1月30日因患急性胃肠炎用去医疗费100元。金麓酒店当庭确认：李爱中每月工资为1650元，金麓酒店已支付李爱中工资至2013年2月份止，尚未支付李爱中2013年3月份工资。
原审法院认为：用人单位与劳动者之间的劳动关系自用工之日起建立。金麓酒店虽于2012年12月6日注册成立，但实际在2012年7月已开始招聘员工，进行酒店筹建及试营业，具备用人单位主体资格。李爱中自2012年8月27日起至金麓酒店处工作，金麓酒店向李爱中支付了相应工资，双方自此建立了劳动关系。李爱中、金麓酒店于2013年1月3日签订的《劳动合同书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方均应按该合同约定履行各自义务。一、关于撤销“岳劳仲案字（2013）第16号《仲裁裁决书》第2项和第3项裁决”的诉求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的第四十七条、第四十八条之规定，劳动者对终局裁决不服，经提起诉讼，仲裁裁决即不具有法律效力，无须人民法院撤销。该案李爱中不服岳劳仲案字（2013）第16号仲裁裁决书，已依法起诉，该仲裁裁决已失效，无须法院再撤销。二、关于解除劳动合同双倍经济补偿3300元的诉求。金麓酒店主张李爱中在劳动合同期满前主动离职，对此，诉讼中未能提交相应证据证明，法院不予采纳。在劳动合同履行中，金麓酒店于2013年3月27日无故解除与李爱中的劳动合同，违反了劳动合同的约定，应当向李爱中支付二倍经济补偿。根据李爱中的实际工作时间（2012年8月27日至2013年3月27日）和工资标准1650元∕月，金麓酒店应支付李爱中离职经济补偿为3300元。李爱中要求金麓酒店支付经济补偿3300元，法院予以支持。三、关于未签订书面劳动合同双倍工资1650元的诉求。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。金麓酒店于2012年8月27日起招用李爱中，但未依法与李爱中订立书面劳动合同，应当向李爱中支付2012年9月27日至2013年1月2日期间的每月二倍工资。金麓酒店已支付李爱中该期间的一倍工资5178元（1650元∕月×3月＋1650元∕月÷21.75天∕月×3天，还须支付二倍工资未支付部分5178元。李爱中诉请金麓酒店支付1650元，未超出法定范围，法院予以支持。四、关于返还罚款160元的诉求。李爱中在履行劳动合同中工作失误，金麓酒店根据酒店规章制度对李爱中罚款160元，并不违反劳动合同法的规定，李爱中要求金麓酒店返还罚款160元，无合法依据，法院不予支持。五、关于赔偿食物中毒医疗费100元的诉求。诉讼中李爱中未能提交证据证明其2013年1月30日因患急性胃肠炎用去医疗费100元属在金麓酒店处食物中毒所致，李爱中要求金麓酒店赔偿食物中毒医疗费100元，无合法依据，法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第十条、第十六条、第二十九条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十五条之规定，判决：一、金麓酒店于判决生效之日起3日内支付李爱中经济补偿3300元、双倍工资未支付部分1650元；二、驳回李爱中的其他诉讼请求。该案受理费10元，减半收取5元，由金麓酒店承担。
上诉人金麓酒店不服原审判决，向本院提起上诉称：一、金麓酒店于2012年12月6日注册成立，此前不具备劳动法上所指的“用人单位”资格，故此前双方系雇佣关系，并非劳动关系，李爱中不能主张12月6日前的双倍工资及经济补偿等权利；二、李爱中严重违反金麓酒店的规章制度，金麓酒店可以解除与其的劳动合同且无需支付经济补偿。综上，请求二审法院撤销原审判决第一项，改判驳回李爱中的全部诉讼请求。
被上诉人李爱中答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。理由：虽然金麓酒店2012年12月6日才取得营业执照，但酒店在2012年7月就开始招聘员工，员工要遵守酒店的规章制度，酒店与李爱中之间形成的是一种管理与被管理的人身隶属关系。金麓酒店认为双方系雇佣关系，但雇佣关系双方的权利义务，如劳动报酬、劳动内容是通过双方的自由协商确立的，而此案中，双方的工资、制度都是按照酒店统一的规章制度执行的。金麓酒店2012年12月6日才取得营业执照，该责任只能由金麓酒店自行承担，而不能因此剥夺李爱中合法权益，故金麓酒店仍应支付李爱中双倍工资差额及违法解除劳动关系的经济补偿金。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、金麓酒店单方解除与李爱中的劳动合同的行为合法还是违法；二、如金麓酒店应支付李爱中赔偿金，李爱中在金麓酒店的工作年限从何时起算；三、金麓酒店应从何时起支付李爱中未签劳动合同的双倍工资。现将以上焦点分析如下：
关于焦点一。经审查，金麓酒店2013年3月27日口头通知李爱中不要再来酒店上班，是单方解除双方劳动合同。金麓酒店上诉称李爱中严重违反公司的规章制度，但未提供证据证明，本院不予采信。金麓酒店无法定事由单方解除与李爱中的劳动合同违反了劳动合同法的相关规定，构成违法解除，依法应当承担支付李爱中违法解除劳动合同赔偿金的责任。
关于焦点二。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条规定，对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，金麓酒店违法解除其与李爱中的劳动合同，该酒店虽于2012年12月6日注册成立，但李爱中在该酒店筹备期间即已付出劳动，根据以上规定，金麓酒店支付李爱中赔偿金的工作年限应从李爱中入职之日即2012年8月27日起算。金麓酒店关于李爱中工作年限应从2012年12月6日起算的上诉理由不成立，本院不予采信。
关于焦点三。经审查，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行”的规定，与劳动者签订劳动合同的主体应当是企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。金麓酒店作为企业性质，应是具有经营主体资格的独立法人，而依法成立才具备法人资格，独立法人才具有民事权利和民事行为能力。《中华人民共和国民法通则》第58条规定，没有民事行为能力的人（法人）实施的法律行为无效。用人单位与劳动者之间签订劳动合同本身就是一种法律行为，因为企业没有注册成立，也就不是具有民事行为能力的民事主体，其所签订的劳动合同也因此无效。据此，公司在筹建期间，没有能力也没有权利与劳动者签订劳动合同，也不受到劳动合同法有关订立劳动合同的条款的限制，企业在筹建期间无需支付双倍工资差额。金麓酒店于2012年12月6日注册成立，金麓酒店从成立之日起满一个月前即2013年1月3及时与李爱中签订了劳动合同，金麓酒店无需承担向李爱中支付未签订劳动合同双倍工资差额的义务。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，上诉人金麓酒店的部分上诉理由成立，本案应予部分改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2013）岳民初字第02520号民事判决第一项“湖南金麓国际大酒店有限公司于本判决生效之日起3日内支付李爱中经济补偿3300元、双倍工资未支付部分1650元”为“湖南金麓国际大酒店有限公司于本判决生效之日起3日内支付李爱中经济补偿3300元”；
二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2013）岳民初字第02520号民事判决第二项；
三、驳回李爱中的其他诉讼请求。
本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，以上共计15元，由湖南金麓国际大酒店有限公司承担10元，李爱中承担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 祖 湖
代理审判员 黄 红 萍
代理审判员 戴莉二○一四年一月二十日
书 记 员 戴 静 附 相 关 法 条 ：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。