吉林省磐石市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0284刑初16号
公诉机关吉林省磐石市人民检察院。
被告人梁继坤(曾用名梁继堃)，男，汉族，专科文化，无职业，住磐石市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月9日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于磐石市看守所。
辩护人赵勇，磐石市法律援助中心律师。
被告人周淑颖（别称苹果姐），女，朝鲜族，初中文化，无职业，住磐石市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月11日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于磐石市看守所。
辩护人汤世海，磐石市法律援助中心律师。
吉林省磐石市人民检察院以磐检刑检刑诉（2017）2号起诉书指控被告人梁继坤、周淑颖贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院于同日审查立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。磐石市人民检察院指派检察员张桂荣出庭支持公诉，被告人梁继坤及其辩护人赵勇、被告人周淑颖及其辩护人汤世海到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月至2016年9月间，被告人梁继坤、周淑颖（二人系夫妻）在明知是冰毒（甲基苯丙胺）的情况下，以牟利为目的，先后三次共同向吸毒人员梁某（小名阿帆，现已被强制戒毒）贩卖冰毒，共计1.1克，获利人民币1000元。具体事实：
1.2016年7月，梁某给被告人周淑颖打电话要购买冰毒吸食，周淑颖联系被告人梁继坤，梁继坤将手中的0.3克冰毒交给周淑颖，周淑颖在磐石市四海超市门口将该0.3克冰毒交给梁某，收人民币500元转交给梁继坤。
2.2016年8月，梁某给被告人周淑颖打电话要购买冰毒吸食，周淑颖联系被告人梁继坤，梁继坤将手中的0.3克冰毒交给周淑颖，周淑颖电话约梁某到磐石市大苹果酒吧，在该酒吧厨房内将该0.3克冰毒交给梁某，未收钱。
3.2016年9月7日18时许，梁某给被告人周淑颖打电话要购买冰毒吸食，周淑颖联系被告人梁继坤，梁继坤驾驶吉A9L8**号捷达车拉载周淑颖停至磐石市徒手餐厅门口，梁继坤将手中两小袋共计0.5克冰毒交给周淑颖，梁某坐上该车，周淑颖转交给梁某，收人民币500元转交给梁继坤。
另查明：2016年9月7日19时许，被告人梁继坤驾驶捷达车拉载被告人周淑颖从磐石市徒手餐厅到磐石市东宁街宏大家园小区楼下时，因涉嫌吸毒被公安机关抓获。依法搜查该车，在周淑颖（不知情）的手拎包内的卫生巾内搜出一袋疑似冰毒晶状体（编号1），总净重9.95克，被依法扣押。经吉林市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告：从送检的编号1中，检出甲基苯丙胺成分；在该车内副驾驶脚踏垫处手拎包内搜出毒品疑似物4.06克（编号1、2、3、4、5），依法被扣押。经吉林市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告：从送检的1、2、3、4号均检出甲基苯丙胺成分，从5号检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。该事实，是被告人梁继坤购买冰毒而藏匿在车内及手拎包的卫生巾内，认定被告人梁继坤贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计14.01克，犯罪未遂。
另查明：被告人梁继坤还于2014年3、4月，在磐石市宏大家园九九刷车厂附近，向吸毒人员洪某贩卖冰毒（甲基苯丙胺）2克，获利人民币900元；于2015年3、4月，在磐石市馨达二期附近，向吸毒人员洪某贩卖冰毒（甲基苯丙胺）约1克，获利人民币500元。
综上，被告人梁继坤结伙及单独贩卖冰毒（甲基苯丙胺）5次，共计18.11克，获利人民币2400元；被告人周淑颖结伙贩卖冰毒（甲基苯丙胺）3次，共计1.1克。
公诉机关认为，被告人梁继坤结伙及单独贩卖毒品甲基苯丙胺5次，共计18.11克，数量较大；被告人周淑颖结伙贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共计1.1克，情节严重。其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法追究其刑事责任。
被告人梁继坤对公诉机关的指控无异议。其辩护人辩称：公诉机关指控被告人梁继坤于2016年8月在磐石市大苹果酒吧贩卖冰毒0.3克，2016年9月7日在磐石市徒手餐厅门口第二次给付的0.2克冰毒及当日公安机关在捷达轿车内副驾驶脚垫处手拎包里查获的4.06克冰毒，2014年三四月在磐石市宏大家园九九印刷厂附近向洪某贩冰毒2克的定性不当，属于非法持有毒品，由于克数未达到立案标准不构成犯罪；被告人梁继坤具有自首情节，综上提请本院依法判处
被告人周淑颖对公诉机关的指控无异议。其辩护人辩称：被告人周淑颖归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，无前科劣迹，属偶犯、初犯，愿意交纳罚金，提请本院对其判处一年以下有期徒刑。
经审理查明：2014年1月被告人梁继坤、周淑颖结婚，2014年5月二人因琐事离婚，后和好在一起共同生活,2016年三四月二人在其居住处多次吸食毒品。2014年三四月间，梁继坤以贩卖为目的，采取名为平价交易暗中扣除少许毒品的变相加价贩毒手段，先后在磐石市宏大家园九九刷车厂和磐石市馨达花园二期住宅小区附近，向洪某贩卖冰毒（甲基苯丙胺）二次3克，得赃款1400元，扣除少许毒品被其吸食。
2016年8月某日、9月某日及9月7日18时许，周淑颖为顾客梁某（别名阿帆）经常到其与梁继坤经营的酒吧消费以及蹭吸梁继坤的毒品，告诉梁继坤，梁某让其联系购买毒品情况，梁继坤采取加价和名为平价交易暗中扣除少许毒品的变相加价贩毒手段，经周淑颖在磐石市区内的四海超市、大苹果酒吧、徒手餐厅附近，向梁某贩卖冰毒三次1.1克，得赃款800元，扣除的少许毒品被二人吸食。
当日19时许，二人因涉嫌吸食毒品被带至公安机关接受调查，并在梁继坤驾驶的机动车内查获其藏匿的冰毒14.01克及涉毒用品吸壶、密封袋、电子称。次日，二人主动交代公安机关尚未掌握的贩卖毒品犯罪事实。案发后，被查获冰毒14.01克中有1.3901克作为鉴定样品，余12.62克被公安机关复称入库。
以上事实，被告人梁继坤、周淑颖在开庭审理过程中亦无异议，且有物证吸壶、密封塑料袋、电子秤，书证案件提起、抓捕经过、户籍信息证明、民政部门证明及结婚离婚证复印件、公安机关工作说明、搜查笔录、扣押笔录及清单、磐石市公安局毒品疑似物当场称重说明、吉林市公安局毒品复称入库回执单、指认冰毒照片，证人梁某、洪某证言等证据证明，足以认定。
针对二被告人的辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
1.关于被告人梁继坤的辩护人提出的公诉机关指控被告人梁继坤于2016年8月在磐石市大苹果酒吧贩卖冰毒0.3克，2016年9月7日在磐石市徒手餐厅门口第二次给付的0.2克冰毒及当日公安机关在捷达轿车内副驾驶脚垫处手拎包里查获的4.06克冰毒，2014年三四月在磐石市宏大家园九九印刷厂附近向洪某贩卖冰毒2克的定性不当，属于非法持有毒品，由于克数未达到立案标准不构成犯罪；被告人梁继坤具有自首情节，综上提请本院依法判处的辩护意见。
经查，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（简称武汉会议纪要）中关于罪名认定问题的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚；行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”、“劳务费”，或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应当视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。被告人梁继坤于2016年9月7日19时许贩毒后，在其居住处因涉嫌吸食毒品被带至公安机关接受调查时，在其驾驶的轿车内查获冰毒14.01克，其中副驾驶脚踏垫处的手拎包内4.06克冰毒，只有被告人周淑颖证实是其与梁继坤吸食剩下的，该证言不能证明此毒品是用于吸食而非贩卖，且无其他证据相印证，定性为非法持有毒品于法无据；磐石市与辉南县相邻，相距40余公里。2014年三四月间梁继坤以到长白山地区购买毒品为由，收取梁某代购冰毒款1200元，后在辉南县以每克500元价格购买4克冰毒，加价600元卖给梁某冰毒2克，因交付时间较长梁某不高兴，方返还300元，该事实梁继坤供认，梁某证言予以佐证，可以证明梁继坤主客观上具有“以贩卖为目的”、从中牟利的故意和行为，对其应以贩卖毒品罪定罪处罚。综上，辩护人提出的此项辩护意见不予采纳，辩护人提出的被告人梁继坤具有自首情节的辩护意见成立，予以采纳。
2.关于辩护人提出的被告人周淑颖归案后能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，无前科劣迹，属偶犯、初犯，愿意交纳罚金，提请本院对其判处一年以下有期徒刑的辩护意见。
经查，被告人周淑颖因涉嫌吸食毒品在接受调查时，如实交代公安机关尚未掌握的结伙贩毒事实，以自首论，可对其从轻处罚。辩护人在其未提出具有法定减轻处罚情节的情况下，建议判处被告人周淑颖一年以下有期徒刑，属于适用法律错误，不予采纳。
本院认为：被告人梁继坤作为有吸毒情节的贩毒人员以贩卖为目的，采取加价和名为平价交易暗中扣除少许毒品的变相加价手段，单独或结伙五次贩卖毒品甲基苯丙胺计十克以上，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，已构成贩卖毒品罪；被告人周淑颖为了顾客经常到其与梁继坤共同经营的酒吧消费，以及蹭吸梁继坤的毒品，三次居间介绍买卖毒品，情节严重，与贩毒人梁继坤构成贩卖毒品罪的共同犯罪。公诉机关对二被告人的指控成立。公诉机关指控被告人梁继坤贩卖毒品甲基苯丙胺18.11克属“数量较大”，适用法律错误，应予纠正。被告人梁继坤在接受涉嫌吸食毒品违法行为调查时，如实供述公安机关尚未掌握的全部贩卖毒品犯罪事实，以自首论，对其可从轻处罚；其藏匿在机动车内的冰毒14.01克，因被公安机关查获而贩毒未遂，对其可比照既遂犯从轻处罚；其在共同犯罪中起重要作用是主犯，应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人周淑颖与梁继坤离婚后继续同居，作为特殊关系人并吸毒人其以居间介绍者的身份介入毒品交易，在交易中超出了居间介绍者的地位，对交易的发起和达成起着重要作用是主犯，亦应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第二十三条第一款、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第二款，第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人梁继坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2023年9月8日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳。）
二、被告人周淑颖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月11日起至2019年9月10日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳。）
三、被公安机关复称入库的冰毒12.62克，依法予以销毁；在案扣押的涉毒用品吸壶、密封袋、电子称依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内向本院或直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 孙国君
人民陪审员 张 龙
人民陪审员 褚世威
二〇一七年四月二十日
书 记 员 于 淼