广西壮族自治区平乐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第44号
公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。
被告人李棉涛，无业，因涉嫌非法持有毒品、非法持有枪支于2015年1月31日被平乐县公安局刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。
辩护人赵法杏，广西广合律师事务律师。
被告人谢欢欢，无业，因涉嫌非法持有毒品于2015年1月31日被平乐县公安局刑事拘留，同年2月15日被逮捕。现羁押于桂林市第三看守所。
辩护人罗家喜，广西中园律师事务律师。
广西壮族自治区平乐县人民检察院以平检刑诉（2015）37号起诉书指控被告人李棉涛犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪、被告人谢欢欢犯非法持有毒品罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平乐县人民检察院指派检察员李承椿出庭支持公诉，被告人李棉涛及其辩护人赵法杏、被告人谢欢欢及其辩护人罗家喜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区平乐县人民检察院指控，2015年1月30日被告人李棉涛、谢欢欢携带毒品从平乐县二塘镇驾驶小轿车到平乐县城。当日11时许，李棉涛去鸿源宾馆找人，被公安局民警查获，从其身上搜出冰毒3袋（分别重59.76克、10.15克、3.5克），麻古1袋（0.19克）。同时在鸿源宾馆附近李棉涛所驾驶车上抓获谢欢欢，从其身上搜出冰毒3袋（分别重9.99克、10.08克、9.92克），在副驾驶座下搜出冰毒1袋（重387.47克）。经鉴定和计量，李棉涛非法持有冰毒7袋累计净重490.87克及麻古1袋重0.19克；谢欢欢非法持有冰毒6袋累计净重487.37克。经检测，7袋冰毒、1袋麻古均检出甲基苯丙胺。
2015年1月30日，在李棉涛非法持有毒品的车辆后排座位上搜出仿真手枪一支、弹夹一个、子弹十一发。经检测，李棉涛所驾驶小车搜出手枪能正常发射64式（军用）手枪弹。
为支持上述指控，公诉人当庭讯问了被告人，宣读并出示了搜查笔录、扣押物品清、辨认照片、户籍证明、检验报告、鉴定意见通知书、计量证明、上交查获毒品登记单、证人证言、被告人的供述、现场勘查笔录、绘图及照片、桂林市公安局物证检验报告、枪支检验报告等证据，认为被告人谢欢欢明知是毒品而非法持有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。被告人李棉涛明知是毒品而非法持有和违反国家对枪支的管理制度，非法持有枪支、弹药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪、非法持有枪支罪追究刑事责任，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条，数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人李棉涛对公诉机关指控非法持有毒品的事实没有异议，但认为放在其轿车后座背包内的仿真枪不是自己的，且是初犯，希望法院从轻处罚。
辩护人赵法杏提出的辩护意见是，一、被告人李棉涛构成非法持有毒品罪的犯罪性质不持异议，但被告人李棉涛具有以下从轻、减轻处罚情节：1、李棉涛的行为同时构成坦白和重大立功，依法可以减轻处罚；2、李棉涛持有的毒品系自己吸食，没有流入社会，危害小。二、被告人李棉涛构成非法持有枪支罪证据不足，理由如下：1、本案鉴定意见程序违法，不能作为本案定案依据；2、本案涉案枪支并非刑法意义上的枪支。三、即使被告人李棉涛构成非法持有枪支罪，仍有以下从轻、减轻处罚情节：1、李棉涛仅持有一把枪支，且持有时间极短，对社会公共安全的危害性小；2、李棉涛主观上是间接故意，其根本不存在对枪支事实或者法律上的现实支配，更没有利用枪支进行犯罪活动的意图，人身危险性小；3、李棉涛的行为应被认定为坦白，依法可以从轻处罚；4、李棉涛无前科劣迹，系初犯，依法可以酌情从轻处罚；5、李棉涛认罪态度好，依法可以从轻处罚。建议人民法院在8-9年之间给李棉涛量刑。
被告人谢欢欢对公诉机关的指控没有异议，但认为在本案中是从犯，请法院从轻处罚。
辩护人罗家喜提出的辩护意见是，对指控事实和罪名无异议，但对于谢欢欢的量刑问题。谢欢欢具有以下从轻、减轻的量刑情节：1、被告人谢欢当庭自愿认罪。2、谢欢欢在本案中所起作用较小，是从犯。3、本案有侦查机关特情人员参与侦破的嫌疑，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中的规定，这就是“犯意引诱”，因“犯意引诱”而持有毒品的，应当依法从轻处罚。基于以上三项从轻、减轻量刑情节，根据我国刑法、《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的相关规定，结合本案案情，对谢欢欢应当给予从轻处罚。
经审理查明，2015年1月29日，被告人李棉涛在荔浦县城向他人购买了一袋重量约500克的冰毒，当晚被告人李棉涛将该冰毒交由被告人谢欢欢保管。应被告人李棉涛要求，被告人谢欢欢于2015年1月30日凌晨，将该冰毒带到平乐县二塘镇与被告人李棉涛汇合，当日11时许，被告人李棉涛驾驶车牌号为桂C×××××的别克牌小轿车与谢欢欢携带冰毒从平乐县二塘镇到平乐县城，在途中，被告人谢欢欢将其从荔浦带来的冰毒用自带的电子秤称出约100克分成5小袋，将其中的两袋交给李棉涛，另三袋放在自己身上，剩余的一大袋约400克放到副驾座的座位下；后被告人李棉涛将轿车停放在距平乐县平乐镇月城街鸿源宾馆50米远处的路边，携带从被告人谢欢欢分出的两袋冰毒及之前放在身上的一袋冰毒、一袋麻古和吸毒工具来到鸿源宾馆，在宾馆大厅被公安机关侦查人员抓获，从其身上搜出冰毒三袋（经计量净重分别为59.76克、10.15克、3.5克）、麻古一袋（经计量净重0.19克）；公安机关侦查人员同时在李棉涛所驾驶小轿车内将被告人谢欢欢抓获，从其身上搜出冰毒3袋（经计量净重分别9.99克、10.08克、9.92克），在车辆副驾驶座下搜出冰毒一袋（经计量净重387.47克）。经鉴定和计量，李棉涛非法持有冰毒7袋（含车辆副驾驶座下搜出的一袋、从大袋中分出来的五小袋及身上原有的一小袋3.5克）净重490.87克及麻古一袋净重0.19克，累计毒品净重491.06克；谢欢欢非法持有冰毒6袋（含车辆副驾驶座下搜出的一袋、从大袋中分出来的五小袋）累计净重487.37克。经检测，七袋冰毒、一袋麻古均检出甲基苯丙胺成分。
2015年1月30日11时30分许，公安机关侦查人员在李棉涛驾驶车牌号为桂C×××××的别克牌小轿车后排座位上搜出仿真手枪一支、弹夹一个、子弹十一发。经检测，李棉涛所驾驶小车搜出手枪能正常发射64式（军用）手枪弹。
上述事实有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：
一、物证、书证
1、搜查笔录，证实对被告人李棉涛、谢欢欢的人身及被告人李棉涛驾驶的桂C-×××××号轿车进行搜查，搜出可疑毒品、吸毒工具、电子秤、仿真手枪、子弹、手机等物品的事实；
2、扣押物品清单，证实对被告人李棉涛、谢欢欢的人身及被告人李棉涛驾驶的桂C-×××××号轿车进行搜查到的物品进行扣押的事实；
3、辨认照片，证实被告人李棉涛、谢欢欢对非法持有毒品的现场、非法持有的毒品予以辨认、计量的过程及被告人李棉涛对非法持有的枪支进行辨认的事实；
4、租车合同、陈海涛居民身份证复印件、机动车行驶证、客户信息，证实车牌号为桂C×××××的轿车为桂林市路路通汽车租赁有限公司，李棉涛于2015年1月6日在桂林路路通汽车租赁公司租走该小轿车的事实；
5、户籍证明，证实被告人李棉涛，于1988年7月18日出生，被告人谢欢欢于1991年3月18日出生，犯罪时具有完全刑事责任能力；
6、检验报告，证实在被告人李棉涛、谢欢欢人身上缴获及被告人李棉涛驾驶的轿车上搜出的可疑毒品均含有甲基苯丙胺成分、在挂有车牌为桂C×××××的车辆上扣押的自制手枪能正常发射64式（军用）手枪弹；
7、鉴定聘请书、陈慧、李兴高资质证书、计量证明、计量照片、鉴定意见通知书，证实平乐县计量检定测试所计量，此次计量程序合法，计量人有资质。平乐县公安局于2015年2月10日已将对被告人李棉涛、谢欢欢所持有的可疑毒品的成分鉴定意见告知被告人李棉涛、谢欢欢，于2015年4月3日已将在挂有车牌为桂C×××××的车辆上扣押的自制手枪能否正常击发的鉴定意见告知被告人李棉涛；
8、上交查获毒品登记单，证实平乐县公安局禁毒大队已将被告人李棉涛、谢欢欢非法持有的毒品上交到桂林市公安局禁毒支队；
9、抓获经过，证实平乐县公安局禁毒大队于2015年1月30日11时30分许，在平乐县平乐镇下关居委会月城街鸿源宾馆抓获涉嫌非法持有毒品的被告人李棉涛，并当场从其身上缴获可疑毒品冰毒三袋、可疑麻古一袋，吸食毒品冰毒的工具冰壶一只；随后在鸿源宾馆往二塘方向50米远的路边车牌号为桂C×××××的小轿车上抓获被告人谢欢欢，从其身上缴获可疑毒品冰毒三小袋，在桂C×××××小轿车副驾驶室座位下缴获可疑毒品一大袋的事实；
10、李棉涛、谢欢欢指认冰毒尿检呈阳性结论照片，证实2015年1月30日，公安人员依法对被告人李棉涛、谢欢欢进行了尿检，结果呈阳性的事实。
二、证人证言
1、陈海涛证言，证实其在桂林市开了一家名为路路通的汽车租赁公司，其中一辆车牌号为桂C×××××的别克牌轿车于2015年1月6日租给李棉涛，被平乐县公安局禁毒大队扣押的事实；
2、陈乐锋证言，证实陈乐峰是李棉涛、谢欢欢的朋友，因坐李棉涛的车子回荔浦，于2015年1月30日11许在平乐县平乐镇月城街的鸿源宾馆附近被抓，公安机关在李棉涛驾驶的轿车上查获一大袋冰毒和一个黑色背包，包里有一支手枪及几发子弹的事实。
三、被告人供述
1、李棉涛供述，证实2015年1月29日13时许，被告人李棉涛在荔浦县城向一个叫“阿弄”的男子以30元每克的价格购买了一袋约500克冰毒，当晚20时左右一个朋友叫李棉涛去桂林玩耍。1月30日凌晨李棉涛打电话联系谢欢欢，让谢欢欢将该袋冰毒带至平乐县二塘镇。凌晨两点左右，有个人加李棉涛QQ，讲是李棉涛以前的朋友，让李棉涛帮他找点冰毒，李棉涛将我两个手机号码给他。1月30日凌晨4时左右李棉涛到二塘接到谢欢欢，后来就到一个游戏机室耍。1月30日早上9点左右，加李棉涛QQ的人告诉李棉涛他快到平乐县城了，等下在鸿源宾馆等李棉涛。10点半这样我开车和谢欢欢二塘到平乐县城，在路上，李棉涛让谢欢欢将其从荔浦县城带来的冰毒称了一袋60克和一袋1O克的冰毒出来。11点左右，我到月城鸿源宾馆附近30米停下车，带上谢欢欢称出来的冰毒，我就往鸿源宾馆走了，当时李棉涛身上有四袋冰毒，还有一袋麻古，到了鸿源宾馆走进大厅，一下就被公安抓了；同时在李棉涛非法持有毒品的车辆后排座位上搜出仿真手枪一支、弹夹一个、子弹十一发；谢欢欢在车上被抓获；
2、谢欢欢供述，证实2015年1月29日，被告人李棉涛在荔浦将1袋冰毒交给被告人谢欢欢，李棉涛去了桂林，后来李棉涛打电话叫谢欢欢把冰毒带到二塘。谢欢欢带上冰毒到二塘与李棉涛汇合。到1月3O日11时左右，李棉涛、谢欢欢从二塘出平乐，在路上李棉涛让谢欢欢称一袋60克和一袋10克的冰毒出来。谢欢欢就称了五小袋冰毒出来，快到平乐的一个地方，李棉涛把车停在路边，李棉涛拿了一袋60克和一袋10克的冰毒就走了，然后叫等他一下，谢欢欢将三袋10克的冰毒放在自己左手袖笼里面，在该车上谢欢欢被公安人员抓获。
四、现场勘查笔录、绘图及照片，证实平乐县公安局刑侦人员对被告人李棉涛、谢欢欢非法持有毒品、被告人李棉涛非法持有枪支的现场进行了勘查，证实位于平乐县平乐镇月城街219号居民楼的鸿源宾馆为本案其中一个现场；位于平乐县平乐镇月城街247号居民楼前月城街道北侧的路边处为本案中心现场，该处街道边停放有一辆黑色别克excelle型轿车，该轿车前后挂有桂C×××××的车牌，在桂C×××××车牌的背面还有一块桂C×××××的车牌被桂C×××××车牌用透明胶捆绑遮挡住，绘图反映现场的具体位置，照片反映了被告人李棉涛驾驶的轿车概况及从该车搜查出来的物品情况。
上述证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人李棉涛、谢欢欢非法持有毒品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人李棉涛、谢欢欢犯非法持有毒品罪的罪名成立。被告人李棉涛非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。被告人李棉涛在判决宣告前一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。在非法持有毒品的共同犯罪中，被告人李棉涛起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人谢欢欢起辅助、次要作用，是从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人李棉涛、谢欢欢归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人李棉涛辩护人赵法杏的辩护意见认为被告人李棉涛无前科劣迹，系初犯，被抓获后，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，该辩护意见符合本案事实，本院予以采纳；但认为李棉涛持有的毒品系自己吸食，同时供述了毒品的提供者，有重大立功表现；李棉涛构成非法持有枪支罪证据不足，即使被告人李棉涛构成非法持有枪支罪，但仅持有一把枪支，且持有时间极短，对社会公共安全的危害性小，主观上是间接故意，其根本不存在对枪支事实或者法律上的现实支配，更没有利用枪支进行犯罪活动的意图，人身危险性小，故可从轻、减轻处罚。经查，被告人李棉涛明知是毒品冰毒而非法持有，且数量大，被抓获后供述向其提供毒品的人，但未经侦查机关查实，不构成立功；被告人李棉涛明知是枪支而非法持有，虽未使用和造成严重后果，只是没有构成非法持有枪支罪的从重情节，但也不是非法持有枪支罪的从轻情节，因此，辩护人赵法杏的上述辩护意见与本案查明事实不符，本院不予采纳。被告人谢欢欢辩护人的辩护意见认为被告人谢欢欢当庭自愿认罪、在本案中所起作用较小，是从犯，该辩护意见符合本案事实，本院予以采纳；认为本案有侦查机关特情人员参与侦破，根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中的规定，这是“犯意引诱”，因“犯意引诱”而持有毒品的，应当依法从轻处罚。经查，本案的侦查机关和被告人均没有提供本案有侦查机关特情人员参与侦破的证据材料，故对辩护人罗家喜的上述辩护意见，本院不予采纳。根据本案的具体事实、情节及对社会危害程度，为打击毒品等犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人李棉涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币四万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月。总和刑期有期徒刑十四年九个月，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年零六个月，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月31日起至2029年7月30日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人谢欢欢犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月31日起至2025年1月30日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李民基
审 判 员 陈 梅
人民陪审员 莫晓雪
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 韦婷华