河南省信阳市平桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第00108号
原告信阳九安昌平置业有限公司（以下简称信阳九安公司）。
法定代表人梁远志，经理。
委托代理人柴鹏，该公司员工。
委托代理人彭秀臣，河南冠南律师事务所律师。
被告新县九龙建设工程有限责任公司（以下简称新县九龙公司）。
法定代表人陈鹏，经理。
委托代理人田庆勇，河南庆勇律师事务所律师。
被告曾昭贵，男，汉族。
原告信阳九安公司诉被告新县九龙公司、被告曾昭贵排除妨碍纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告九安公司的委托代理人柴鹏、彭秀臣，被告新县九龙公司的委托代理人田庆勇、被告曾昭贵均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告信阳九安公司诉称：被告新县九龙公司在原告项目部处施工。2012年12月14日新县九龙公司在对A5地块施工过程中，因所挖土方无处堆放，想借A4地块的土地暂时堆放土方，后回填A5地块地下室使用。经过和原告协商，为了解决被告的困难，原告便答应了被告的请求，但是双方约定，被告最长只能堆放三个月，三个月后必顺用完、运走，不能影响原告A4地块建设。为此曾昭贵给原告写了一份承诺书。承诺三个月必须用完、运走。没想到新县九龙公司在A4地块堆土后，一直不拉走，原告多次通知被告，但是被告对原告的要求置之不理。被告的行为严重的影响了原告的开工建设，给原告造成了巨大的损失。因为被告堆土占用了A4地块10000平米的土地，此土地出让金600万元，造成原告交土地出让金的利息损失，另由于被告堆土占用土地，原告不能开工建设，造成原告土地使用税损失，为了维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求法院判决1、被告排除妨碍、停止侵害、恢复原状或者赔偿损失329355元；2、被告赔偿原告8919.2平米土地出让金的利息损失1207533元；3、被告赔偿原告土地使用税1068948.03元及利息266811.22元；4、被告支付勘察费用10000元；5、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求共向法庭提供三组证据：1、原告信阳九安公司对A4地块拥有合法使用权的证据，具体包括国有建设用地使用权出让合同，以及交纳土地出让金票据和土地使用权证书，证明原告对诉称的土地有合法的使用权，另外计算损失时，土地出让金是每平方米562元交纳。2、被告侵权的事实证据。主要有曾昭贵承诺书；被告前期堆土时，原告拍摄照片7张；2015年10月23日信阳市大别山公证处对争议现场作的公证书及录像；证人郭立军的证言。3、要求被告赔偿损失的依据。依照平桥区法院的委托信阳工程地质勘察院有限公司于2015年9月16日对A4地块需挖的土方和A4地块实测面积的进行测算，经测算A4地块总面积8919.2平米，总挖方14638立方米，收取勘察费的票据10000元；原告交纳土地使用税发票6张金额1068948.57元；（从2014年4月至2015年7月，交纳信市国用（2011）第30080号土地使用证）；原告向银行贷款的票据用以证明贷款利率为千分之10.8。
被告新县九龙公司辩称：2012年12月6日被答辩人信阳九安公司将位于信阳市平桥大道与平桥中心大道交汇处东南角上的万象城九龙苑的建设工程（即A5地块的建设工程，以下简称A5地块工程）发包给我公司建设，工程开工后，由于建设A5地块挖出的土方无处堆放，我公司便找到原告公司，要求帮忙解决A5地块挖出的土方堆放问题，该公司派曾昭贵和我们商量，由于相邻所属原告的A4地块一直闲置没有取得开发的相关手续，经协商曾昭贵代表该公司同意我公司将A5地块挖出的土方无偿堆放在A4地块上，以方便日后的回填工作。2013年中旬由我公司承包建设的A5地块的地下工程已经完成，并且已将堆放在A4地块上的土方运走进行了回填，余下一小部分的土方也陆续的运走，至今未影响A4地块的项目建设。而就在2015年1月4日原告一纸诉状将我公司诉至法庭，并要求我公司排除妨碍、停止侵害、恢复原状、返还财产并赔偿其土地出让金和土地使用税至今，这让我公司感到莫名其妙，不知其所以然，就在原告提起诉讼后，我公司为了息事宁人已将堆放在A4地块上的土方全部运完并恢复了原状，而所属原告的A4地块至今没有动工建设，仍处于闲置状态，我公司并未对其项目建设造成任何影响。综上所述，我公司将土方堆放在A4地块是经原告同意的，同时也没有对A4地块的项目建设造成任何影响，原告所述与事实严重不符，其对我公司提出的赔偿请求没有任何事实和法律依据，所以请求人民法院依法驳回原告无理诉求。
被告为支持其诉请向法庭提供的证据有：1、九龙苑南侧土方量的清单，土方开挖的结算单，包括支付条和银行转账的小票；2015年元月拍摄照片9张。照片证明目的是现场的情况，此组证据证明土方的量和运走的情况，运走的和原来堆放的土方的量的情况，基本是一致的；2、工程的结算单，2015年3月30号经法院技术室组织调解达成和解之后，我方负责人承诺说是不是我们的土都给清完，其中至2015年7月14日运土9105立方米，结算款194240元。2015年10月15日又运土1455立方米，结算款31040元，每立方米合清运费21.33元。该组证据证明按照和解协议是不是我们堆的土我们都给运走了，所以我们运走的土方比堆的多。3、证人余军证言，证明堆土已被全部外运。
被告曾昭贵辩称：2012年4月12日受原告信阳九安公司法人的授权，委托我代表原告公司全权办理A5地块开发经营建设中的所有事宜.2012年12月6日，原告将万象城九龙苑工程（即A5地块工程，以下简称A5地块工程）发包给新县九龙公司施工建设，就在A5地块工程开始施工后不久，新县九龙公司多次找到我，要求解决土方的堆放问题，考虑与其相邻的A4地块未开工建设属于空闲地块，同时也为了方便其日后地下室的回填工作，便同意了新县九龙公司将土方无偿堆放在A4地块上。2012年12月14日，我确实给原告写了一份承诺书，由于日常工作比较繁忙，一直没有将承诺书中的内容告知新县九龙公司，所以其对此并不知情。A4地块的项目至今未开工建设，所以原告的诉求是不合理且没有事实依据的。综上所述，原告所述的与事实严重不符，我所作的承诺是原告授权的行为，是代表原告作出的，我不是本案的被告。原告所提出的诉讼请求没有事实和法律依据，所以请求人民法院依法驳回原告的无理诉求。曾昭贵没有向法庭提供书面证据。
对于原、被告双方提供的证据经过庭审质证，被告新县九龙公司对原告提供的第一组证据中建设用地使用权出让合同本身没有异议，认为合同就是用于土地开发建设，是用于商品房的开发的合同，另外原告提供合同证明562元／平方米是原告正常购买土地应该缴纳的费用，这不存在损失，将此作为损失有异议，认为原告取得土地应该正常缴纳土地出让金，而且土地出让金票据日期有涂改。原告提供的第二组证据被告新县九龙公司认为，承诺书加盖的是信阳九安公司合同专用章，曾昭贵代表的是九安昌平公司，我们认为曾昭贵写这个并不矛盾。现在A4项目建设应该是房地产开发，并未影响其项目建设。对于原告提供的照片，拍摄时间是原告自己写的，被告认为不能作为侵权的证据，因为曾昭贵写的日期是2012年12月14日，这个照片是2012年12月，这个时间是允许九龙公司堆土的，提供这个照片没有意义，不构成侵权。对于2015年10月23日的公证书本身无异议，但是对公证书证明方向有异议，首先没有看到光碟，其次在这个期间是不是土都运完了，这个证据不能证明侵权，我们这方也不知道这个情况，是原告单方的行为。和解笔录说明达成和解协议以后，九龙公司本着让步的原则，把本不属于九龙公司运来的也都运走了，等于给清场了。对于原告提供的第三组证据，被告新县九龙公司对于土方技术说明有异议，首先2015年9月16日，测量当天我方没有参加，也没有被通知，而且这个期间仍然在往外运土，这个鉴定是不完整的。另外鉴定中是周福林（音）指定的位置，周福林是原告的一个经理，他单方指定的位置我们不知道。这个鉴定虽然盖有河南省工程技术勘察院技术中心的章，但是没有附该中心有资质勘察及技术人员的资质证明。所以我方不认可这份技术说明，是没有实际意义的。关于完税证明，被告新县九龙公司认为跟其无关，首先原告是纳税义务人，理应纳税，跟别人无关，如果纳税有错误，原告应该找税务机关而不是被告。关于贷款利率原告所提供是复印件，该利率与本案没有任何因果关系，与被告无关，因为原告贷款是原告自己的事情，与被告没有任何直接因果关系。关于测量的费用10000元，因为测量结果我们不认可，因此原告缴纳的费用应该自己承担。对于被告新县九龙公司提供的证据，原告认为被告提供的不真实，被告的证据不能证明他没有侵权的事实，也不能证明转运的是占用土地的土方。即使按照被告所说有转运的事实，但是并没有将用过后的A4地块交付原告，实际上A4地块还完全由被告进行掌控和使用，侵权的事实一直存在和持续。另外，被告所提供的所有土方测算及向承包人支付的款项是他们的单方行为，具体挖了多少、运出多少、支付多少都与原告无关，原告只讲被告占用了A4地块，应该在用完后交付原告，否则就构成侵权。另按被告提供的土方外运为每立方米22.5元，证明了原告要求按此标准计算是有依据的，也就是按被告提供的标准进行计算。
通过对证据的质证分析，本院查明下列事实：2012年12月，原告信阳九安公司将位于信阳市平桥大道与平桥中心大道交汇处东南角上的万象城九龙苑的建设工程（即A5地块的建设工程）发包给被告新县九龙公司建设，工程开工后，由于建设A5地块挖出的土方无处堆放，被告新县九龙公司即和原告协商要求在原告所有的暂时闲置的A4地块上堆土。2014年12月14日被告曾昭贵为原告出具承诺书一份，承诺书载明“万象城九龙苑A5地块因建设挖土需请求堆放在A4地块，以作为A5地下室回填之用，经协商，A5项目部承诺，1、A3地块原A5堆放之土十日内由A5运走，2、A4地块A5堆放之土作回填地下室使用，在三个月内用完，运走，不能影响A4项目建设，若影响愿意承担损失责任。”承诺书落款承诺人万象城九龙苑项目部曾昭贵，加盖信阳九安昌平置业有限公司合同专用章。出具该承诺书后，被告新县九龙公司即对A5地块施工，将A5地块所挖土方堆放在原告所属A4地块。2015年1月，原告以被告新县九龙公司、被告曾昭贵占用其A4地块堆土，以排除妨碍、赔偿损失为由起诉来院。本院受理后根据原告申请于2015年3月9日委托技术部门对A4地块上所堆放土方量作出鉴定。2015年3月30本院技术科组织原、被告双方前往现场作测量时，双方达成和解协议，协议约定“自2015年3月31日开始由被告新县九龙公司把争议土方往外清运（九龙公司新堆土方，原有土方除外）费用由新县九龙公司承担。清运结果当事人共同确认认可。达成该协议后被告九龙公司雇请余军对争议土方清运截止至2015年7月14日，余军共清运607车共计9105立方米土方，从被告新县九龙公司获得194240元的清运费。此次清运后原告仍认为原堆放土方没有运完，被告认为在其堆放新土时，A4地块有部分陈土即原磷肥厂废弃的杂土及部分砖石。2015年9月16日，受本院委托河南省信阳工程地质勘察院有限公司对原告九安公司万象城香园土方量作出测量计算，经计算，该地块面积8919.2平米，总挖方量为14638立方米。原告支付勘察费10000元。勘察后被告新县九龙公司于2015年10月15日又雇请胡文炳对A4地块土方外运，共运97车，合计1455立方米，支付运费31040元。此后被告新县九龙公司没有再对该土方进行处理。
另查明：原告信阳九安公司于2010年3月12日和信阳市国地资源局签订国有建设用地使用权出让合同以每平米562元的价格向国土局交纳土地出让金，获得该块地的土地使用权。从2014年4月7日至2014年11月原告信阳九安公司交纳土地使用税1068948.57元；元。至开庭时原告未能向法庭提供其A4地块开工项目的相关审批手续。
本院认为：本案的争议焦点共有三个下面分别予以论述。
一、A4地块所堆放土方的具体数量和举证责任的承担问题。从庭审查明的事实看，被告新县九龙公司确实借用原告原闲置的A4地块堆放其施工土方。但是双方并没有对被告堆放土方前A4地块的具体地貌进行测量和勘察。至起诉及庭审过程中，被告新县九龙公司对该地块所堆土方进行了部分外运，但原告认为没有运完，双方为此发生争议，从举证责任的分配来看，被告新县九龙公司应当对原告A4地块原地貌及是否有土方承担举证责任。由于被告新县九龙公司对此项举证不能，现应当以本院委托鉴定为准，即总挖方量14638立方米，扣除2015年10月又清运的1455立方米，下余的13183立方米被告新县九龙公司承担清运责任。限被告新县九龙公司于本判决生效后20日内排除妨碍将此土方清运走，逾期则应支付同等清运费13183立方米×21.3元／立方米（按被告结算工程款计算）=280797.9元。勘察费10000元，也应当由被告新县九龙公司承担。
二、原告交纳土地出让金的利息损失及土地使用税是否应当作为损失进行赔偿的问题。原告为了获得土地使用权应当交纳土地出让金，需要使用土地也应当交纳土地使用税，这是原告应当履行的义务，但是至庭审结束，原告没有向法庭提交A4地块的具体开工审批手续，由此不能认定被告新县九龙公司的堆土行为给其造成了直接损失。其次原告不主动开工放任了损失的扩大，自己也有责任。因此对原告此项诉请，本院不予支持。
三、被告曾昭贵个人是否承担责任问题。曾昭贵虽然为原告出具了承诺，但该承诺书加盖原告公司合同专用章，庭审中曾昭贵陈述其行为是受委托代表原告公司来协商处理此事，因此曾昭贵的行为是履行职务的公司行为，其个人不应当承担责任。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第（一）、（二）、（七）项《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，本案经本院审判决委员会讨论并决定判决如下：
一、被告新县九龙建设工程有限责任公司于判决生效后二十日内，将堆放在原告信阳九安昌平置业有限公司A4地块土方13183立方米全部外运，逾期支付外运费280797.9元。
二、被告新县九龙建设工程有限责任公司于判决生效后二十日内，支付原告信阳九安昌平置业有限公司勘察费10000元。
三、驳回原告信阳九安昌平置业有限公司其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费26520元，原告信阳九安昌平置业有限公司承担23868元，被告新县九龙建设工程有限责任公司承担2652元。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院
审判长 关可欣
审判员 孔凡伟
审判员 王 政
二〇一五年十二月七日
书记员 吴慧君