安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）亳民一终字第00576号
上诉人（原审被告）：邵伟，男，1980年7月16日出生，汉族，住蒙城县。
委托代理人：郑树路，安徽淮中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：段克甲，男，1944年7月4日出生，汉族，蒙城县。
委托代理人：孙永标，安徽高速律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李振，男，1977年11月6日出生，汉族，住蒙城县。
委托代理人：王鸽，安徽文州律师事务所律师。
原审被告：安徽天工路桥科技有限公司，住所地：蒙城县庄子花园社区逍遥中路2号楼210室，机构代码66624287-4。
法定代表人：单柏慧，该公司董事长
委托代理人：戴超杰，男，1973年1月6日出生，汉族，住蒙城县。
上诉人邵伟因与被上诉人李振、段克甲，原审被告安徽天工路桥科技有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第00027号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。段克甲的委托代理人孙永标、李振及其委托代理人王鸽、邵伟及其委托代理人郑树路、安徽天工路桥科技有限公司（以下简称天工路桥公司）的委托代理人戴超杰到庭参加诉讼，本案现己审理终结。
一审法院查明：2012年7月16日15时45分许，被告李振驾驶皖Ｓ×××××号三轮汽车在蒙城县白杨林场××段湖庄施工路段运送混凝土自西向东倒车时，将正在路边用铁锨平土和石子的原告撞倒。当日，原告被送往蒙城县第一人民医院救治，于2012年8月25日出院，花费医疗费34717元。蒙城县公安局交通管理大队道路交通事故责任认定书认定：李振负此事故的全部责任；段克甲无责任。经安徽爱民司法鉴定所鉴定，段克甲左下肢碾挫毁灭伤，行左股骨髁上截肢术，构成道路交通事故V级伤残；误工损失建议按伤后150日确定，护理期限建议按伤后90日确定，营养期限建议按伤后60日确定；属部分护理依赖。经蒙城县公安局交通管理大队委托，安徽华安假肢矫形器司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、段克甲安装国产普通型骨骼式镁铝合金单轴手动锁膝关节储能脚大腿假肢需人民币22800元；2、大腿假肢使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为假肢价格的10%;3、赔偿安装年限由人民法院确定。一般为从伤残之日起到我省人口平均预期寿命（75.08岁）止。蒙城县白杨林场（施湖至段××村级道路改建工程由县交通局统一招标，被告天工路桥公司中标承建。被告邵伟为该工程项目实际施工人，不具有相应资质。李振系邵伟雇佣人员，用自己所有的三轮汽车为邵伟运送混凝土，并负责联系其他人员为邵伟运送混凝土，负责统计运送混凝土的数量、平方数，邵伟按运送混凝土的数量、平方数支付运送混凝土人员的报酬，安排每天的吃住、加油费、生活费。李振驾驶的皖Ｓ×××××号三轮汽车未投保机动车第三者强制保险。事故发生后，邵伟给付了原告9000元，李振给付了原告11500元。
一审法院认为：公民享有生命、健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事故经蒙城县公安局交通管理大队认定，被告李振负事故全部责任，原告无责，对该责任认定，予以采信。因李振系被告邵伟的雇员，李振用其所有的机动车为邵伟从事运输混凝土等劳务，邵伟对李振的机动车应投保机动车第三者强制保险负有审查注意义务，李振在从事雇佣活动期间致原告伤害且负全部责任，对原告的损失应由被告邵伟予以赔偿；李振具有重大过失，应与邵伟承担连带赔偿责任。被告天工路桥公司将工程违法转包给不具有相应资质的邵伟，且未尽监督、管理义务，对原告的损失应承担连带赔偿责任。原告主张的损失：医疗费14217元（34717元-20050元），住院伙食补助费20元×41天=820元，残疾赔偿金6232元×12年×60%=44870.4元，精神损害抚慰金48000元，残疾辅助器具费22800元×(1+10%)×3=75240元，符合规定予以支持；营养费应为20元×60天=1200元，护理期间护理费应为78.17×90天×2人=14070.6元，定残后护理费应为28534元／年×7年×0.5=99869元，鉴定费为2500元，交通费酌定1500元，误工费、被抚养人生活费不应支持，财产保全费50元因原告未在诉前保全期间提起诉讼，不应支持。综上，原告的损失共计302287元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条之规定，判决如下：一、被告邵伟赔偿原告各项损失共计302287元，于判决生效之曰起十日内履行；被告李振、安徽天工路桥科技有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2097元，由原告负担286元，被告邵伟、李振、安徽天工路桥科技有限公司共同负担1811元。
一审法院判决后，邵伟不服向本院提起上诉。
邵伟上诉请求：1、撤销蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第00027号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任，或将本案发回重审。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。具体理由：一、一审判决认定的事实有错，主要证据不足。认定天工路桥公司将承包的工程违法转包给邵伟，没有证据支持，现有证据表明邵伟是天工路桥公司的员工。认定邵伟与李振之间存在雇佣关系错误，邵伟与李振不存在雇佣关系，邵伟的行为时履行职务，天工路桥公司与李振之间是承包合同关系。认定邵伟对李振的肇事机动车应投保交强险负有审查义务没有依据。认定段克甲的残疾辅助器具费数额、护理费数额、鉴定费数额、交通费数额计算依据不足，段克甲提供的该部分证据不符合证据客观性、合法性、关联性。二、一审适用法律错误，本案为机动车交通事故责任纠纷，责任主体应当为机动车的保险人和所有人及肇事人，原审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法院若干问题的解释》第九条、第十一之规定不适用本案的客观事实。三、一审法院程序严重违法，一审中上诉人向法院申请对段克甲的伤残、护理和残疾辅助器具配制的鉴定结论重新鉴定，一审法院仅对三期和伤残进行重新鉴定，对辅助器具没有进行重新鉴定，二次开庭上诉人要求鉴定人出庭说明问题，法院迳行判决，此举严重违反法定程序，综上，一审认定事实错误，主要证据不足，严重违反法定程序，应予纠正，请二审法院支持上诉请求。
被上诉人段克甲辩称：一审判决认定事实清楚，适用法院正确，程序合法，应予维持。
被上诉人李振辩称：一审法院认定李振与邵伟存在雇佣关系正确，认定天工路桥公司与邵伟之间存在非法转包证据确凿，本案虽系交通事故，但李振系职务行为，理应雇主赔偿，一审法院适用法律正确，但段克甲的残疾辅助器具费、精神抚慰金、护理费、鉴定费、交通费计算依据及标准不足，不应支持，请二审法院依法裁判。
原审被告天工路桥公司辩称：答辩意见同上诉人的上诉请求一致、
本院查明的事实与原审无异。
本院认为：本案中，上诉人邵伟称天工路桥公司与其不存在违法转包关系，李振与其之间不存在雇佣关系，因邵伟于事故发生后在蒙城县公安局交通管理大队二中队所作的询问笔录中，已经自认其承包了乔小庄至段××路段的修路工程，且从一审证据中，也能认定邵伟与李振之间存在事实上的雇佣关系，故对邵伟此项上诉请求，本院不予支持。邵伟作为雇主，在选任雇员时，应当审查雇员是否具备从事安全生产的条件及有无从事相应施工的资质，雇员从事雇佣活动所用车辆有无投保交强险，自应属于审查之范围，邵伟在上诉中称其对雇员车辆有无投保交强险没有审查义务，于法无据，本院不予支持。一审法院计算段克甲残疾辅助器具费及护理费，系依据蒙城县人民法院及蒙城县公安局交通管理大队委托司法鉴定机关所作出之鉴定结论，且对各项结论，上诉人并无证据足以反驳，一审法院作为定案依据，并无不当。鉴定费数额依照段克甲提供的鉴定机构发票认定、本院予以支持。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，且应当以正式票据为凭，一审法院酌情认定交通费数额不当，依据段克甲提供票据，本院确定交通费数额为355元。另上诉人所称一审适用法律错误，程序严重违法，本院经审查，认为一审法院并无《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第（四）项所规定之情形。综上，李振驾驶其个人所有机动车造成段克甲人身伤害事实清楚，并有蒙城县公安局交通管理大队事故责任认定书对双方责任进行了划分，对该责任认定，本院予以确认。李振在事故中承担全部责任，该车未投保交强险，且李振是在从事雇佣活动期间致人损害，根据法律规定，雇主邵伟对该损害应承担赔偿责任。李振在事故中负全责，应当认定其自身对损害之发生存在重大过失，应与邵伟承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、《中华人民共和国安全生产法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第00027号民事判决书第一项为：邵伟赔偿段克甲各项损失共计301142元，于判决生效之日起十日内履行；李振、安徽天工路桥科技有限公司承担连带赔偿责任。
二、维持蒙城县人民法院（2013）蒙民一初字第00027号民事判决书第二项，即驳回段克甲的其他诉讼请求。
一审案件受理费2097元，由段克甲负担286元，邵伟、李振、安徽天工路桥科技有限公司共同负担1811元；二审案件受理费1811元，由上诉人邵伟承担。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 斌
代理审判员 范荣鑫
代理审判员 王艳东
二〇一三年年八月五日
书记员欧阳萍