重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第01033号
上诉人（原审被告）：重庆雪狼国际旅行社有限公司，住所地重庆市江北区洋河北路6号（力帆体育城1-7），组织机构代码56870606-5。
法定代表人：邱一波，总经理。
委托代理人：杨晓娟，北京大成（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：车卿，女。
被上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区长江一路61号（地产大厦）33层，实际经营地重庆市渝北区青枫北路12号双子座B座2楼，组织机构代码68390902-8。
负责人：徐颂，副总经理。
委托代理人：汪军，男。
上诉人重庆雪狼国际旅行社有限公司（以下简称雪狼旅行社）与被上诉人车卿、永诚财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称永诚财险重庆分公司）旅游合同纠纷一案，重庆市南岸区人民法院于2013年10月31日作出（2013）南法民初字第03839号民事判决，上诉人雪狼旅行社对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员严永鸿、徐晓瑮、代理审判员邓筱茜组成合议庭，由审判员严永鸿担任审判长，于2014年3月5日公开开庭进行了审理。上诉人雪狼旅行社的委托代理人杨晓娟、被上诉人车卿、永诚财险重庆分公司的委托代理人汪军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2011年10月28日，车卿与雪狼旅行社联系外出旅游事宜，之后达成由雪狼旅行社组织车卿参加四川南江光雾山漫山红叶自驾摄影之旅的旅游合同。雪狼旅行社提供的《深秋光雾山赏红叶快乐之旅行程计划》中载明：活动时间为2011年10月29日至2011年10月31日，行程为3天2晚；费用为成人1300元／天，由雪狼旅行社提供24座位大巴含司机、领队；费用包含5个正餐2早餐，南江县秦源雪三星酒店住宿两晚，光雾山景区大门票及观光车票，10.5万元专业旅游组团意外保险及旅行社责任险200万、24座位大巴租赁费用，油路费用及领队1名全程服务，全程医药箱、急救药品、后勤保障工具，活动每车对讲机租赁费用。协议达成后，重庆黄桷垭村镇建设开发有限公司（以下简称黄桷垭村镇公司）为车卿向雪狼旅行社代付团费1324元。
同日，雪狼旅行社为车卿等人向永诚财险重庆分公司投保《境内旅行团体人身意外伤害保险》，其保障项目为意外身故伤残及烧伤的保额为215000元／人、旅行医疗补偿90000元／人；特别约定医疗部分免赔100元后按80%的比例赔付；保险合同生效日为2011年10月29日0时0分0秒，保险合同满期日为2011年10月31日24时0分0秒。
2011年10月29日上午，雪狼旅行社组织包括车卿等32人在内的旅游团乘坐渝A371**号大型普通客车出发。当日11时41分，驾驶员邓建华驾驶渝A371**号大型普通客车从重庆市沿仪陇县向巴中市方向行驶至新马路马桑垭路段处，因邓建华驾车超速行驶，临危措施不当，车辆驶出路外，坠入5米高的坎下，致车卿等人受伤，车辆及公路边石墩受损的交通事故。仪陇县公安局交通警察大队于2011年12月6日作出仪公交认字（2011）第253号《道路交通事故认定书》，认定邓建华承担全部责任，车卿等人无责任。渝A371**号客车的所有人系重庆中铭户外运动有限公司，该客车的使用性质为非营业。
车卿受伤后，于2011年10月29日被送往重庆大坪医院治疗，诊断为：车祸伤1、头皮血肿；2、口腔贴膜挫伤。车卿在重庆大坪医院住院7天，用去医疗费7883.08元。2011年11月6日，重庆大坪医院出具病假证，建议车卿休7天。
另查明：2012年5月28日，车卿作为甲方与雪狼旅行社作为乙方签订《管辖权协议》约定：甲方参与乙方组织的“四川南江光雾山漫山红叶”摄影之旅，双方约定在旅游过程中如产生纠纷，同意由重庆市南岸区人民法院管辖。
关于车卿请求的其他费用：
1、交通费。车卿请求交通费600元，未提供相关票据，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司认可交通费10元。
2、误工费。车卿请求误工费2000元，并提供重庆市南岸区征地办公室于2013年4月18日作出的《证明》一份，该证明载明：兹有我单位员工车卿，于2011年10月29日去光雾山旅游途中遭遇车祸，因需就医，请假22天，其薪资待遇为2000元／月；已扣除工资2000元。雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司对《证明》的真实性无异议，对关联性有异议，误工费不认可。
3、护理费。车卿请求护理费1500元，并提供董娟于2011年11月26日出示的收条一张，拟证明其产生的护理费为1500元（15天×100元／天），雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司要求法院依法判决。
4、住院伙食补助费。车卿请求住院伙食补助费224元，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司无异议。
5、营养费。车卿请求营养费1000元，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司认为无医嘱，不认可。
6、财产损失。车卿提供2007年4月14日重庆正索数码科技有限公司发票一张、2011年5月18日购买太阳镜的购货单一张、2011年8月12日销售凭证一张、订票人为刘念、车卿的机票订票、退票清单一张，车卿拟证明其数码相机、太阳镜、衣服等财产损失为（2650元＋1645元＋4160元＋1136元）9591元，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司认为不能确定车卿的财产是否实际受损，故对车卿请求的财产损失均不认可。
7、团费。车卿请求被告退还团费1324元，雪狼旅行社认为团费应退还给重庆黄桷垭村镇建设开发有限公司，并扣除已实际产生的2011年10月29日的油费、过路费1080元，2011年10月29日至10月30日两晚的住宿费12160元，共计13240元；则每人实际产生的费用为427元（12160元÷31人），每人所退团费为897元（1324元-427元）。永诚财险重庆分公司认为与其无关。
一审中，双方均认可车卿受伤所产生损失，由永诚财险重庆分公司先在车卿所投保的境内旅行团体人身意外伤害保险中进行赔付，若雪狼旅行社对车卿垫付的金额超过车卿损失的部分，则由永诚财险重庆分公司直接将此款支付给雪狼旅行社；永诚财险重庆分公司在本案中赔付车卿医疗费5170.19元。
车卿一审诉称：车卿与雪狼旅行社于2011年10月达成旅游合同，并按行程表安排参与雪狼旅行社组织的2011年10月29日至2011年10月31日期间的“四川南江光雾山漫山红叶”摄影之旅。2011年10月29日，车卿乘坐雪狼旅行社提供的渝A371**号大巴从重庆沿四川省仪陇县向巴中市方向行驶的途中，发生交通事故，车辆坠入5米的高坎下，导致车卿受伤。雪狼旅行社作为旅游经营者未能保障车卿的人身、财产安全，造成车卿的人身、财产受损，同时永诚财险重庆分公司作为保险人，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司应依法对车卿承担赔偿责任。双方协商未果，车卿故起诉来院请求法院判令：一、雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司赔偿车卿医疗费7883.08元、交通费600元、护理费1500元、住院伙食补助费224元、营养费1000元、误工费2000元、财产损失9591元，共计22798.08元；二、雪狼旅行社退还车卿团费1324元。
雪狼旅行社一审辩称：雪狼旅行社组织车卿等人旅游属实，但该旅游系自驾游，由客户自行驾车前往，车辆系雪狼旅行社代车卿等人找的。对发生交通事故无异议，但交通事故的发生系车方责任，雪狼旅行社不承担赔偿责任。雪狼旅行社已为车卿购买旅游险。摄影之旅的行程是3天，雪狼旅行社已实际安排1天的行程，团费中应当扣减实际发生的费用。
永诚财险重庆分公司一审辩称：对本次旅游中发生交通事故的事实无异议。车卿已向永诚财险重庆分公司投保了旅行社团体意外保险，车卿未向永诚财险重庆分公司提供相关医疗费票据故无法理赔。永诚财险重庆分公司愿意在医疗费中承担医保范围内的赔偿，并在本案中一并处理，对车卿请求的其他费用不同意由永诚财险重庆分公司进行赔偿。
一审法院认为：《最高人民法院﹤关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定﹥》第一条规定：“本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。”第二款规定：“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。第七条第一款规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，雪狼旅行社系旅游经营者，车卿作为旅游者与雪狼旅行社之间已形成旅游合同关系，雪狼旅行社作为旅游经营者应当提供符合保证人身安全要求的旅游服务，雪狼旅行社作为旅游经营者应当保证作为旅游者的车卿在旅游过程中的人身、财产安全。虽旅行行程计划中系自驾旅游，但实际由雪狼旅行社组织并为车卿等旅游者提供车辆、驾驶员及随同导游等旅游服务。雪狼旅行社提供的车辆系非营运车辆，其安排的驾驶人员邓建华因驾车超速行驶，措施不当，导致发生交通事故，致车卿在事故中受伤。对在旅游过程中非车卿过错而导致车卿受到的伤害，雪狼旅行社作为旅游经营者依法应赔偿责任。
车卿受伤后产生的损失：
关于医疗费。车卿请求医疗费7883.08元，系车卿实际产生的损失，该院予以确认。
关于误工费。该院认为，车卿系重庆市南岸区征地办公室员工，其月工资为2000元。车卿受伤后，于2011年10月29日前往重庆大坪医院住院治疗7天，后车卿经重庆大坪医院建议休7天，但车卿之后是否因就医误工，并未提供充分的证据予以证明。故车卿的误工时间为14天，误工费为933.33元（2000元／月÷30天×14天）。
关于交通费。车卿请求交通费600元，酌定100元为宜。
关于护理费。车卿请求护理费1500元，该院认为，车卿未提供充分的证据证明其实际产生的护理费，车卿住院天数为7天，其护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元／天计算为560元（7天×80元／天）。
关于住院伙食补助费。车卿请求住院伙食补助费224元，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司无异议，对该费用予以确认。
关于营养费。车卿请求营养费1000元，该院认为，营养费应根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见予以确定，结合车卿的实际伤情，对车卿请求的该费用，不予支持。
关于财产损失。车卿请求财产损失8455元。车卿未提供充分的证据证明其数码相机、太阳镜、衣服是否受损及与本次交通事故之间是否存在因果关系。订票人为刘念、车卿的机票订票、退票清单上，1326元为刘念、车卿两人的订票总价，车卿单张合计为663元，扣除退款金额190元，车卿实际损失473元。该机票起飞时间在大坪医院开具的病假证载明的车卿休息期内，退票与交通事故具有关联性，故对车卿请求的机票损失473元予以主张。但考虑车卿系外出旅游，途中发生交通事故致车辆坠入5米高的坎下，车卿的财产存在一定的受损，故对车卿请求的财产损失酌定1000元为宜。
以上，车卿受伤后产生的损失有医疗费7883.08元、误工费933.33元、交通费100元、护理费560元、住院伙食补助费224元、财产损失1000元，共计10700.41元。
一审中，双方均认可车卿受伤所产生损失，由永诚财险重庆分公司先在车卿所投保的境内旅行团体人身意外伤害保险中进行赔付，若雪狼旅行社对车卿垫付的金额超过车卿损失的部分，则由永诚财险重庆分公司直接将此款支付给雪狼旅行社；对双方当事人认可的由永诚财险重庆分公司赔付车卿医疗费5170.19元，予以确认。故车卿受伤后产生的损失共计10700.41元，由永诚财险重庆分公司在车卿所投保的境内旅行团体人身意外伤害保险中赔偿车卿5170.19元，由雪狼旅行社赔偿车卿5530.22元（10700.41元-5170.19元）。
关于团费是否退还。车卿请求雪狼旅行社退还团费1324元。该院认为，雪狼旅行社在履行合同中未尽到安全保障义务，致使车卿在行程第一天遭受交通事故受伤，已构成违约，致合同目的不能实现。重庆黄桷垭村镇建设开发有限公司为车卿履行代付团费行为所产生的权利义务应归属于车卿。故对车卿请求退还团费1324元，该院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二款、第三条，第七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限本判决生效之日起十日内由被告永诚财产保险股份有限公司重庆分公司赔偿原告车卿医疗费5170.19元；二、限本判决生效之日起十日内由被告重庆雪狼国际旅行社有限公司赔偿原告车卿医疗费、误工费、交通费、护理费、住院伙食补助费、财产损失等共计5530.22元；三、限本判决生效之日起十日内由被告重庆雪狼国际旅行社有限公司退还原告车卿团费1324元；四、驳回原告车卿的其他诉讼请求。一审案件受理费302元，由车卿负担102元，由重庆雪狼国际旅行社有限公司负担200元。
雪狼旅行社不服该判决，向本院提起上诉。请求：撤销原判，改判雪狼旅行社不承担车卿的误工费及财产损失，交通费应仅主张10元，判决给付护理费没有依据，只退还团费897元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其所提出的主要理由为：一、车卿并未提交其所在单位扣其工资的证明，故其并无误工工资损失，一审判决上诉人应向车卿支付误工费属判决错误；二、一审主张交通费过高，应按普通公共交通费用主张一次往返的交通费，上诉人仅同意支付10元的交通费；三、一审中，车卿并未举示其在交通事故中财产受到损失的证据，其所举示的购物发票与本案无关联性，应承担举证不力的法律后果，一审法院不应判决雪狼旅行社赔偿车卿1000元财产损失；四、车卿仅受轻微伤，虽有住院记录但无需要护理的记载，判决支付护理费560元于法无据；五、上诉人已实际产生油费、过路费、住宿费，共计13240元，参加旅游的人员每人已实际产生费用427元，故仅应退给黄桷垭村镇公司897元，不应退1324元。
车卿答辩称，一、关于误工费，被上诉人提交了病假证据以及单位出具的误工证明，一审认定正确；二、关于交通费，车卿在一审中提交了实际发生的票据，已超过一审主张的金额，并经过上诉人确认；三、车卿因车祸受到的实际财产损失比一审判决高很多，并在一审中提供了损失依据；四、护理费是实际产生的；五、旅游合同在履行的第一天就发生了交通事故，团费应全额退还。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
永诚财险重庆分公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，永诚财险重庆分公司举示《旅行社责任保险保险单》复印件1份，拟证明关于旅行社责任险，雪狼旅行社已向重庆市渝北区人民法院起诉。
雪狼旅行社质证后认为，对真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。
本院对永诚财险重庆分公司举示证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。
本院二审查明，雪狼旅行社于2011年1月26日向永诚财险重庆分公司投保旅行社责任险，雪狼旅行社与永诚财险重庆分公司均确认关于旅行社责任险的保险责任，雪狼旅行社已向重庆市渝北区人民法院起诉另案解决。
二审中，车卿与雪狼旅行社均确认黄桷垭村镇公司与雪狼旅行社签订了关于车卿参加四川南江光雾山满山红叶自驾摄影之旅的旅游合同。
二审查明的其他案件事实与一审查明的事实相同。
本院认为，黄桷垭村镇公司与雪狼旅行社订立了旅游合同，约定车卿参加由雪狼旅行社组织的四川南江光雾山满山红叶自驾摄影之旅活动，雪狼旅行社作为旅游经营者应提供保证人身、财产安全的旅游服务。但因雪狼旅行社未尽到安全保障义务，其安排的驾驶人员因驾驶措施不当导致发生交通事故，车卿受伤。雪狼旅行社作为旅游经营者应承担赔偿责任。本案二审的争议焦点为：一、雪狼旅行社是否应承担车卿的误工费；二、交通费的金额是否不当；三、车卿的财产损失是否应主张；四、是否应支付车卿护理费；五、团费应如何退还。现分述如下：
一、雪狼旅行社是否应承担车卿的误工费的问题。上诉人雪狼旅行社认为车卿仅提交了单位证明，并未提交扣工资的证据，不能证明误工费真实产生。本院认为，车卿受伤后住院治疗7天及第三军医大学大坪医院医嘱建议休7天，一审法院认定车卿误工14天并无不当，本院予以尊重。对上诉人的该上诉主张，本院不予支持。
二、交通费的金额是否不当的问题。上诉人雪狼旅行社认为交通费100元过高，仅认可10元。本院认为，一审中车卿主张交通费为600元，一审根据本案实际情况酌定100元并无不当，本院予以尊重。故对上诉人的该上诉理由，本院不予主张。
三、车卿的财产损失是否应主张的问题。上诉人雪狼旅行社认为车卿并未举示证据证明其有财产损失。本院认为，虽然车卿举示的发票等证据不能直接证明其所主张的财产系其随身携带而在车祸中受损，财产损失为9591元的事实，但一审法院鉴于车卿外出旅游发生车辆坠入5米高的坎下的交通事故，客观上会造成财产损失的情形，结合车卿的机票订退票损失，酌定1000元财产损失而予以主张，并无不当。故对上诉人的该上诉理由，本院不予支持。
四、关于护理费。一审判决根据车卿住院治疗天数确定护理天数为7天，并按现今护工市场标准80元／天计算护理费合情合理。
五、关于团费应如何退还的问题。黄桷垭村镇公司出具《关于“四川南江光雾山漫山红叶”摄影之旅的说明》载明，团费虽系该公司为车卿缴纳，但车卿系旅游合同当事人，因此，如因该合同所发生的一切纠纷及权利义务的承担、享有（含诉讼、团费退还等）均归车卿所有。本院认为，虽然本案旅游合同由黄桷垭村镇公司与雪狼旅行社签订，但旅游合同的实际履行主体为车卿与雪狼旅行社。一审判决确认黄桷垭村镇公司为车卿履行代付团费行为所产生的权利义务应归属于车卿，故团费应退还给车卿，雪狼旅行社对此并未提出异议。因此，本院认为团费应退还给车卿。上诉人雪狼旅行社认为应将已实际产生的油费、过路费、住宿费等费用从团费中予以扣除。本院认为，车卿参加由雪狼旅行社组织的旅游行程，在第一天尚未到达目的地时便发生交通事故受伤，雪狼旅行社未尽到旅游经营者的安全保障义务，已构成违约，致使合同目的不能实现，团费应予全额退回。故对上诉人的该上诉主张，本院不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人雪狼旅行社的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费50元，由重庆雪狼国际旅行社有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 严永鸿
审 判 员 徐晓瑮
代理审判员 邓筱茜
二〇一四年四月十六日
书 记 员 程 婷