广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0402刑初79号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人杨某甲，男，汉族，初中文化，户籍地广东省廉江市，公民身份号码×××4650。因本案于2015年5月6日被羁押并被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人孙农，广东东方泽律师事务所律师。
被告人崔某（绰号“虾公”），男，汉族，小学文化，户籍地广东省廉江市，公民身份号码×××3150。因本案于2015年5月6日被羁押并被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人韩双，广东华信达律师事务所律师。
被告人吴某（绰号“老包”），男，汉族，小学文化，户籍地江西省南昌市，公民身份号码×××6315。因本案于2015年1月14日被羁押并被刑事拘留，同年2月17日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人夏天风，广东益诺众承律师事务所律师。
被告人杨某乙（绰号“伟哥、伟仔”），男，汉族，小学文化，户籍地澳门特别行政区，港澳证件号码×××2（2）。因本案于015年1月14日被羁押并被刑事拘留，同年月17日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人张丹青，北京市中银（珠海）律师事务所律师。
被告人刘某（绰号“发仔”），男，汉族，初中文化，户籍地广东省廉江市，公民身份号码×××7519。因本案于2015年1月14日被羁押并被刑事拘留，同年2月17日被取保候审，同年6月10日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉（2015）3191号起诉书指控被告人杨某甲、崔某、吴某、杨某乙、刘某犯非法经营罪，于2016年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员李玥明出庭支持公诉。被告人杨某甲及其辩护人孙农、被告人崔某及其辩护人韩双、被告人吴某及其辩护人夏天风、被告人杨某乙及其辩护人张丹青、被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2014年2月开始，被告人杨某甲伙同被告人崔某、吴某、杨某乙利用向中国电信股份有限公司珠海分公司申请的宽带网线组成网络，并通过印制标识有中国电信标志的虚假宽带业务宣传海报、卡片等资料，以珠海市易网科技公司的名义，非法对外经营电信宽带业务，并以每月人民币40元至70元不等金额收取用户宽带业务使用费。2014年10月，被告人刘某加入经营上述电信宽带业务。期间，被告人杨某甲负责宽带申请、账户管理、密码的设置、主机的分线与主机电脑的管理等技术工作；被告人崔某负责接听报装电脑及安装布网线等工作；被告人吴某负责记账、运作资金的收入支出、安装网线等工作；被告人杨某乙、刘某负责安装布网及网络维护等工作。截止到案发，上述非法经营金额已经达到人民币110040元。
2015年1月14日，被告人吴某、杨某乙、刘某被抓获，并查获“交换机、电脑”等作案工具一批；同年5月6日，被告人杨某甲、崔某主动到公安机关投案自首。
以上事实，被告人杨某甲、崔某、吴某、杨某乙、刘某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某乙、温某、古某、伍某、廖某、李某丙的证言及辨认笔录，抓获经过，搜查笔录，扣押决定书及扣押清单，电子证物检查工作记录及补充说明，通话记录，珠海市易网科技收款收据，中国电信股份有限公司珠海分公司的报案材料、电信业务经营许可和授权经营宽带业务说明、业务登记单、数额统计表等书证材料，相关情况说明，户籍资料，现场及物证照片等证据证实，足以认定。
被告人杨某甲的辩护人辩称，被告人杨某甲虽有非法经营的行为，但法律未将该非法经营的行为规定为犯罪行为。因此，被告人杨某甲的行为不应认定为犯罪。请求法庭作出无罪判决。
被告人崔某的辩护人辩称，被告人崔某有自首情节，是从犯，且是初犯，建议法庭从轻处罚。
被告人吴某的辩护人辩称，被告人吴某是从犯，能坦白认罪，且是初犯，建议法庭从轻处罚。
被告人杨某乙的辩护人辩称，被告人杨某乙能坦白认罪，有悔罪表现，且是初犯，建议法庭从轻处罚。
关于被告人杨某甲的行为是否构成非法经营罪的问题。经查，被告人杨某甲经营电信业务未取得国家行业主管部门核发的《电信业务经营许可证》，亦未得到授权从事电信业务，且其非法经营数额达五万元以上，严重扰乱市场秩序，对被告人杨某甲的行为应以非法经营罪定罪处罚。因此，被告人杨某甲的辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人崔某、吴某是否属于从犯的问题。经查，被告人崔某、吴某积极参与犯罪活动，均分赃款，各负其责，不应认定为从犯。因此，被告人崔某、吴某的辩护人关于从犯的辩护意见，本院不予采纳；各辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人杨某甲、崔某、吴某、杨某乙、刘某违反国家规定，非法经营电信业务，严重扰乱市场秩序，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控五被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨某甲、崔某犯罪以后主动投案，如实供述自已的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人吴某、杨某乙、刘某归案后如实供述自已的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴某、杨某乙、刘某被先行羁押一个月零四日，应从刑期中扣除。根据五被告人的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月6日起至2016年5月5日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、被告人崔某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月6日起至2016年5月5日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
三、被告人吴某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除被先行羁押的一个月零四日，即自2015年6月10日起至2016年5月5日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
四、被告人杨某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除被先行羁押的一个月零四日，即自2015年6月10日起至2016年5月5日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
五、被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除被先行羁押的一个月零四日，即自2015年6月10日起至2016年5月5日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
六、扣押在案的“交换机、电脑”等作案工具（详见清单），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄香港
审 判 员 乔吉顺
人民陪审员 谢冬霖
二〇一六年四月六日
书 记 员 李昆泽
罗思玲
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。