云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第1215号
上诉人（原审原告）刘某甲，女，汉族，1968年9月11日出生。
一般授权诉讼代理人张全萍，云南典传律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李某甲，男，汉族，1977年10月15日出生。
一般授权诉讼代理人李金琴，女，汉族，1987年1月4日出生。
上诉人刘某甲与被上诉人李某甲离婚纠纷一案，上诉人刘某甲不服云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2014）禄民初字第724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月9日受理后依法组成合议庭，于2014年11月26日对本案公开进行了询问。上诉人刘某甲及其诉讼代理人张全萍，被上诉人李某甲及其诉讼代理人李金琴到庭参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：原告刘某甲与被告李某甲于2003年认识，2005年12月26日生育女儿刘某乙，2006年9月11日办理结婚登记手续，2008年6月16日补领昆禄补字第026号《结婚证》。原告刘某甲系再婚，与前夫生育儿子刘某丙，刘某丙由原告刘某甲前夫抚养。被告李某甲入赘原告刘某甲家生活。共同生活期间，原告刘某甲与被告李某甲因家庭生活琐事发生吵闹。2014年5月31日晚，因原告刘某甲经常打电话联系一男子，被告李某甲酒醉后向原告刘某甲追问此人电话号码，原告刘某甲不愿告诉被告李某甲，为此原告刘某甲与被告李某甲发生纠纷，被告李某甲殴打原告刘某甲。原告刘某甲到禄劝中西医医院住院治疗，经诊断原告刘某甲多处软组织挫伤。2014年6月1日原告刘某甲向屏山派出所报案。现原告诉至法院，请求：一、准予原告与被告离婚。二、婚生女儿刘某乙由原告抚养，由被告每月支付抚养费400元至女儿18周岁止。由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认为：我国法律规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。对两周岁以上的未成年的子女，父方或母方均要求随其生活，一方无其他子女，而另一方有其他子女的，可予以优先考虑。当事人对自己的主张，有责任提供证据。没有证据或者所举证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原、被告在共同生活期间，常为家庭生活琐事吵闹，影响了夫妻感情。原告与其他男子电话联系频繁，引起被告猜忌，原告未妥善处理，导致被告怀疑原告有婚外情，被告也未冷静正确地处理此事，将原告打伤，严重地伤害了夫妻感情。虽然被告向原告道歉，希望取得原告的谅解，但原告不愿意原谅被告，并坚决要求离婚，调解无效。庭审中，因原告离婚态度坚决，被告也同意离婚，故对于原告要求离婚的这一诉讼请求一审法院予以支持。父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。原告与前夫生育的儿子虽然由前夫进行抚养，但仍然是原告的儿子，原告与其儿子的关系并不因为原告离婚而消除。原告除了与被告有一个女儿外，还另外有一个儿子，而被告并无其他子女，故原、被告所生女儿由被告抚养较为适宜。离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，但被告在庭审中明确表示不需原告负担女儿的抚养费，此系被告对自己权利的处分，一审法院依法尊重被告的意愿。被告对其主张的夫妻共同财产未举证证明，应由其承担举证不能的不利后果。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条，《最高人民法院﹤关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见﹥》第3条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“一、准予原告刘某甲与被告李某甲离婚。二、原、被告所生女儿刘某乙由被告李某甲抚养。”案件受理费200元减半收取100元，由原告刘某甲与被告李某甲各负担50元。
宣判后，刘某甲不服一审判决，向本院提起上诉。
上诉人刘某甲上诉称：一、女孩跟母亲更利于健康成长；二、上诉人刘某甲家所居住处是在禄劝县城，且离家不远就是女儿刘某乙一直（现在）就读县城规范的秀河小学，况且女儿刘某乙上初中、高中也很方便；三、被上诉人李某甲患有结核病。综上，请求二审人民法院依法改判婚生女儿刘某乙由上诉人刘某甲抚养。
被上诉人李某甲答辩称：一、根据最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条规定，上诉人刘某甲与前夫离婚时生育有一儿一女，儿子判由父亲抚养，女儿由母亲抚养，结果女儿在由母亲刘某甲抚养过程中服毒身亡，可见上诉人刘某甲曾有一女儿。此外，上诉人刘某甲与前夫生育的儿子虽然由前夫进行抚养，但仍然是上诉人的儿子，上诉人与其儿子的关系不因上诉人与前夫离婚而消除，而被上诉人李某甲并无其他子女，故上诉人与被上诉人所生女儿刘某乙由被上诉人抚养符合相关法律规定。二、被上诉人李某甲现在昆明打工，有固定经济收入，有时间照管女儿，无不良嗜好，所居环境有利于女儿身体、心理健康成长；上诉人刘某甲平时常与陌生男子通电话，对女儿疏于照管，其所居环境不利于女儿的健康成长。另外，上诉人刘某甲与前夫离婚时判得一女儿的抚养权，后因上诉人刘某甲照管不周，致使女儿服毒身亡。由此可见，女孩和母亲生活更利于健康成长的理由不符合现实。三、被上诉人李某甲现将女儿刘某乙转学在昆明上学，学校距离居住地路程较近，加之昆明教学质量与秀河小学相比较好，自己有时间接送女儿上学，故女儿刘某乙和被上诉人李某甲在一起更有利于女儿的学习生活。四、根据2014年8月27日禄劝县第一人民医院诊断医生冯怀龙的放射科DR诊断报告单所示，被上诉人李某甲无结核病，与上诉人刘某甲所言不符。五、被上诉人的小孩写了信给上诉人，信中明确表明父亲对她很好，希望和父亲一起生活，希望上诉人一个人好好生活。综上，请求二审法院维持原判。
上诉人刘某甲针对其上诉请求向本院提交以下证据：一禄劝彝族苗族自治县屏山镇六江村民委员会证明，欲证明女儿刘某乙一直和上诉人生活在禄劝，从出生之日起至今没有改变过生活环境。
被上诉人李某甲经质证后对证据一的真实性无异议，但认为被上诉人在县城打工，所以女儿才和上诉人生活，被上诉人打工的县城离村委会不足5公里，而且上诉人存在教育不当的情况。
被上诉人李某甲针对其答辩意见向本院提交以下证据：一、禄劝县第一人民医院放射科DR诊断报告单，欲证明被上诉人没有患肺结核；二、刘某乙给妈妈的一封信，欲证明女儿愿意与被上诉人一起生活；三、中国联通电话通话清单，欲证明上诉人经常与一陌生男子通话。
上诉人刘某甲经质证后对证据一真实性无异议，但认为报告上没有明确被上诉人是否患有肺结核；对证据二真实性不予认可，并认为不知是否系孩子亲自书写，是否系孩子的真实意思表示；对证据三真实性无异议，但认为法律没有明文规定结婚后不能与异性通话，只是朋友间的正常来往，不能证明双方有其他关系。
针对上诉人刘某甲与被上诉人李某甲在二审中提交的证据，本院对真实性予以确认，但对关联性将结合本案其他证据综合评判。
经审理，二审查明事实与一审确认事实一致，本院予以确认。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人刘某甲与被上诉人李某甲的婚生女刘某乙应由谁抚养？
本院认为，婚姻的基础是夫妻感情。双方对于原审判决准予双方离婚并无异议，二审中双方也无调解和好的意愿，故本院对原审判决准予双方离婚，予以维持。对于婚生女刘某乙的抚养问题，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”因此，从有利于照顾孩子及孩子健康成长的角度确定由被上诉人直接抚养孩子，对于婚生女刘某乙身心健康成长更为有利，且上诉人除了与被上诉人有一个女儿外，还另外有一个儿子，而被上诉人并无其他子女，并且现孩子也随被上诉人生活，故婚生女刘某乙由被上诉人抚养较为适宜。一审处理正确，本院予以维持。虽然上诉人主张被上诉人患有不宜抚养婚生女的疾病，但其并未提交相应证据对该主张予以证明，且也未能提交证明对其已不能再行生育予以证明，故本院对上诉人的该主张不采信。对于抚养费的问题，因被上诉人在庭审中明确表示不需上诉人负担女儿的抚养费，此系被上诉人对自己权利的处分，一审处理正确，本院予以维持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人刘某甲的上诉请求不成立，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人刘某甲承担。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。
审判长 杨 茜
审判员 杨 艳
审判员 徐 斌
二〇一五年一月七日
书记员 黄秋茼