湖北省咸丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂咸丰刑初字第00169号
公诉机关咸丰县人民检察院。
被告人刘某，农民。因犯诈骗罪，2012年9月28日被重庆市武隆县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金3000元，2014年1月6日刑满释放。又因涉嫌犯诈骗罪、抢劫罪，2015年9月1日被咸丰县公安局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于咸丰县看守所。
辩护人刘咸生，湖北刘咸生律师事务所律师。
被告人田某，农民。因涉嫌犯诈骗罪，2015年9月1日被咸丰县公安局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于咸丰县看守所。
咸丰县人民检察院以鄂咸检公诉刑诉（2015）152号起诉书指控被告人刘某犯诈骗罪、抢劫罪，指控被告人田某犯诈骗罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。咸丰县人民检察院指派检察员王应堂出庭支持公诉，被告人刘某、田某及被告人刘某的辩护人刘咸生到庭参加诉讼。现已审理终结。
咸丰县人民检察院指控，2015年8月31日7时许，被告人刘某、田某骑摩托车在咸丰县高乐山镇楚蜀大道朝阳电业大门外，采取丢包诈骗方式将路过此处的吴某带至咸丰县高乐山镇周家沟公路中段，骗走吴某人民币400元及邮政银行卡一张（卡内存有人民币5984元），吴某发现受骗后，立即拉住正欲骑车离开的被告人刘某的摩托车尾架阻止其逃走，刘某强行骑车逃走导致吴某身体多处受伤，经鉴定其损伤程度为轻微伤。吴某立即打电话通知其丈夫李某将该银行卡挂失，刘某和田某未能取出该银行卡内的人民币。随后，被告人刘某、田某骑车前往利川，在经过咸丰县清坪镇申里坝村路段时，又以丢包诈骗的方式将该村村民胡某带至申里坝村委会附近一偏僻路段，骗走胡某的人民币2200元及身上的邮政储蓄银行卡和密码，后被告人刘某在清坪集镇“恩施村镇银行”的ATM机上取走胡某卡内的人民币20000元，赃款被二人平分。就起诉书指控的事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘某的行为构成诈骗罪、抢劫罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十九条、第二百六十三之规定，对被告人刘某科以刑罚，建议对其在有期徒刑三至四年幅度内量刑；被告人田某的行为构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，其被告人田某科以刑罚，建议对其在有期徒刑一至二年幅度内量刑。
被告人刘某对指控其犯诈骗罪无异议，自愿认罪，请求法庭从轻处罚。但对指控其犯抢劫罪有异议，认为自己不构成抢劫罪。
辩护人的主要辩护意见：指控被告人刘某犯诈骗罪成立，但抢劫罪不成立。因刘某没有伤害吴某的主观故意，吴某受伤，是在刘某摩托车运动过程中拉住摩托车后座导致的，这是惯性作用，不以刘某的意志为转移。
被告人田某对指控无异议，自愿认罪，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2015年8月27日，被告人刘某、田某商议用“丢包诈骗”的方法诈骗被害人财物。即：选择单独的女人作为作案对象后，一个人假装在这女人面前掉一叠钱，另一个人就假装前去捡钱，后故意问那女人是否看到，并提出与她分钱，然后将她带到一个偏僻的地方，这时掉钱的人就会前来询问掉钱的事情，而且以各种理由骗出对方的现金、银行卡及密码，后又以给人作证的理由将钱及银行卡藏在自己身上后逃走，并就近找一家银行将卡内现金取出。商议后，二人准备了4800元现金作为诈骗被害人的诱饵。2015年8月31日7时许，刘某、田某各自骑摩托车在咸丰县高乐山镇楚蜀大道朝阳电业大门外，看见吴某一人正在该路段行走时，由田某扮演掉钱的人在前面将钱掉在路边，刘某扮演捡钱的人将钱捡起后问吴某是否看见并提出与她分钱，待吴某同意后，刘某载着吴某行驶至高乐山镇周家沟公路中断处，并与田某相互配合，骗走吴某人民币400元及邮政银行卡一张（卡内存有人民币5984元）。二人得手后正准备骑车逃走时，吴某发现被骗，便要二人别跑将钱和银行卡退还，随后上前抓住了在后欲逃走的刘某所骑摩托车的后架，为了摆脱吴某，刘某便加大油门骑车逃离，致使吴某倒地受伤。随后，吴某便打电话通知其丈夫李某将该银行卡挂失。因该卡被挂失，刘某和田某未能从该银行卡取出人民币，后将该卡丢弃，所骗得的400元被二人平分。
当日8时许，被告人刘某、田某便骑车前往利川，在途经咸丰县清坪镇申里坝村路段时，发现该村村民胡某独自一人在此等车上街，便由刘某扮演掉钱人，田某扮演捡钱人以同样的方法骗走胡某人民币2200元及一张邮政储蓄银行卡及其密码，后二人来到清坪集镇由刘某持该卡从“恩施村镇银行”的ATM机上取走卡内人民币20000元，随后，二人将骗得的22200平分。
另查明，经鉴定，吴某此次损伤程度为轻微伤。案发后，咸丰县公安局已从刘某、田某处扣押赃款共计人民币22600元，并分别发还被害人吴某400元、胡某22200元；刘某赔偿了被害人吴某医药费100元；二人用于作案的4800元已被咸丰县公安局依法扣押。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
接处警工作登记表、受案登记表。证实本案的来源。
抓获经过说明。证实被告人刘某、田某于2015年8月31日被民警抓获的事实。
被害人陈述
（1）被害人吴某的陈述。证实2015年8月31日7时30分，我途径咸丰县高乐山镇楚蜀大道朝阳电业门口时，见一名骑着黑色踏板车的男子掉了一叠钱在路上，接着另一名男子骑着白色踏板车将钱捡起后说要给我分钱，我就答应了。接着我就坐上捡钱男子的摩托车，当行至高乐山隧洞口皮防所时，掉钱的男子追过来问我们是否捡到钱，身上有多少钱，是什么银行卡？我都如实给他讲了。随后捡钱的男子骑车将我带至高乐山周家沟一上坡处，说要将钱藏起，此时，掉钱的男子又追上来了，说要求证我们往卡上存钱没有？并要我们告诉银行卡号和密码，以便查询，捡钱的男子就将银行卡号和密码告诉了他，同时，我也将邮政银行卡和密码告诉了他，他就假装打电话查询。打完电话，掉钱的男子要我们去一个给他的老总证明钱是掉了，我就叫捡钱的男子去证明，掉钱的男子就叫我将身上的钱和银行卡给捡钱的男子先放在周家沟，我就将有5984元的一张银行卡及现金400元交给了捡钱的男子。当他拿着我的钱和卡假装放在路边的土里时，我发现不对劲，就叫他将钱和卡还给我，我就准备上去拉那个捡钱男子的衣服，因没有站稳就没拉到他，然后他就上了摩托车准备要走，我就去拉他的摩托车，并拉住了摩托车的货架，他就加大油门往前走，我就被拉倒在地受伤了。掉钱的男子也骑着摩托车跑了。我就给丈夫李某打电话叫他去银行挂失。
（2）被害人胡某的陈述。证实2015年8月31日9时许，我在248省道上等车上街，看见一前一后两个中年男子各骑一辆摩托车过来，前面那人在离我不远处掉了一包钱后就走了，后面那人将钱捡起后走到我面前说要给我分一半，并说要带我上街。没走多远，掉钱的男子追过来问我们是否捡到钱，我们说没有，他就走了。接着没走多远，他又上来问我们身上有多少钱，我说有两千多，捡钱的男子说他身上有几千块，掉钱的男子说他还掉了一张银行卡，要我们将自己的银行卡给他看下，我就将自己的邮政银行卡给他看了，他说不是他的卡就走了。随后，捡钱的男子将我带到申里坝村村委会不远的小路上，说要找个苞谷林将钱藏起来，随后掉钱的人又追上来说我们可能将他卡里的钱转走了，要我们说出自己卡上有多少钱和密码，我们就给他说了，他打电话核实后，说要一个人去给他作证，证明钱不是他拿了，捡钱的男子说他去作证，掉钱的男子就说把我们的钱和银行卡、手机都藏起来，要我在原地守着，他们过一会就回来。我就把身上的2500元、银行卡、手机都给了掉钱的男子，他就去把钱藏起来，随后他们就走了。过了一会，他们没回来，我发现自己被骗，就去银行挂失银行卡，但卡里已经被取走了20000元钱。
被告人供述。
（1）被告人刘某的供述。证实我和田某是同乡，二人商议用丢包诈骗的方法诈骗别人的钱，其方法是选择好目标后，一个人就假装在这个人面前掉一叠钱，另一个人就假装前去捡钱，然后问路边的那个人是否看到，并且要求与她平分，将她带到一个偏僻的地方，这时掉钱的那人就会前来询问掉钱的事情，而且以各种理由骗出对方的现金数量、银行卡及密码，后又以给人作证的理由将钱藏在自己身上后逃走，并就近找一家银行将卡内现金取出。商量后我俩就从贵州老家出发。2015年8月13日7时许，我骑一辆白色踏板摩托车，田某骑一辆蓝色踏板摩托车从重庆黔江来到咸丰县城寻找作案目标，当行驶至很宽的一条公路（楚蜀大道朝阳电业门前路段）时，见路旁有一中年妇女后，由田某扮演掉钱的人在前面将钱掉在路边，我就扮演捡钱的人将钱捡起后问那妇女是否看见并要求与她分钱，待那妇女同意后，我就与田某相互配合，在一个公路的里边（周家沟），将那妇女的400元及一张银行卡骗走。正准备骑车走时，那妇女走到我假装藏钱的地方，我知道事情露陷了就和田某骑车往县城方向跑，那妇女就叫我们站住别跑，我的车经过她身边的时候，当时车速不快，我感觉她拉住了我的摩托车尾部货架，我想马上摆脱她，怕被她抓住，我就猛加了一下油门，这时摩托车晃动了一下，我就感觉她放手了，我一直没有往后看直接骑车往县城方向跑了。之后，我们在县城找了一家工商银行ATM机取钱，因为那妇女已将卡挂失，我们没能取到钱，我俩就将骗来的400元现金平分，并将银行卡随手扔在路边。
同日8时许，我和田某往利川方向去，经过第一个集镇时，见路边站有一个妇女，然后由我扮演掉钱的人将一叠钱掉在那妇女的面前，田某就扮演捡钱的人将钱捡起后，我就和田某用同样的方法骗走了她的现金2200元和一张银行卡，后在集镇上的一家农村信用社从该卡里取出现金20000元，在出集镇没多远的路上，我俩将22200元钱平分，并将银行卡扔掉，直到在利川一集镇被抓获。
（2）被告人田某的供述。证实2015年8月27日，我和刘某商量用丢包诈骗的方式诈骗别人的钱。其方法是：一般选择人少的地方且单独的女人为对象，然后一个人就假装在这个人面前掉一叠钱，另一个人就假装前去捡钱，然后问路边的那个人是否看到，并且要求与她平分，将她带到一个偏僻的地方，这时掉钱的那人就会前来询问掉钱的事情，而且以各种理由骗出对方的现金数量、银行卡及密码，后又以给人作证的理由将钱藏在自己身上后逃走，并就近找一家银行将卡内现金取出。随后，我俩就从贵州思南出发。2015年8月31日7时许，我和刘某各自骑着一辆踏板摩托车来到咸丰，途径较宽的一段公路（咸丰朝阳电业）时，见一个妇女走在人行道上，然后由我扮演掉钱的人在前面将事先准备的4800元钱掉在路边，刘某扮演捡钱的人将钱捡起后问那妇女是否看见并要求与她分钱，后我与刘某相互配合，想法将那妇女的钱和银行卡骗出，在一个公路的里边（周家沟），刘某将那妇女交给他的400元及一张银行卡假装去藏时，我就骑着摩托车往路口去等刘某，以便观察周围情况，帮其望风，后我们一起骑着摩托车进城找了一家工商银行取钱，刘某出来后说取不出来，卡被锁了，我们就往利川方向去了，并在出城时将卡扔了。
在去利川的路上经过一个集镇，我们看见一个妇女后，由刘某假装掉钱，我去捡钱，二人用同意的方法，骗走了那个妇女的钱、银行卡和手机，然后到集镇上的农村信用社，刘某从卡里取了20000元钱出来，共骗现金22200元钱由我俩平分，刘某将那妇女的银行卡和手机扔了。后我们骑着摩托车往利川去，被公安机关抓获。
证人李某的证言。证实我和吴某是夫妻关系。2015年8月31日8时许，我接到吴某电话说有两个骑摩托车的人将她的钱骗走了，要我到银行挂失她的银行卡，我就打95580挂失了银行卡，被挂失的银行卡里有5984元。
邮政银行交易明细表。证实被害人吴某被诈骗的邮政储蓄银行卡中内存人民币5984元；被害人胡某的邮政储蓄银行卡于2015年8月31日在恩施州分行的ATM机上被取走20000元。
扣押及发还清单。证实咸丰县公安局已从被告人刘某处追缴赃款人民币11600元，从被告人田某处追缴赃款人民币15900元；并发还被害人吴某人民币400元，胡某人民币22200元。
收条。证实被告人刘某赔偿了被害人吴某医药费100元。
咸丰县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人吴某此次损伤属轻微伤。
提取笔录。证实民警对被告人刘某所藏匿的赃物的提取情况。
现场勘验、指认笔录、现场图及照片。证实案发的现场情况。
重庆市武隆县人民法院刑事判决书复印件、释放证明复印件。证实被告人刘某因犯诈骗罪，于2012年9月28日被重庆市武隆县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元，2014年1月6日刑满释放。
人员基本信息。证实被告人的身份信息情况。
声像资料说明及光盘四张。证实被告人乘载被害人前往案发地、案发后逃离及银行取钱情况的视频监控情况。
本院认为，被告人刘某、田某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实及罪名成立。
其指控被告人刘某犯抢劫罪的证据不足。经查，刘某与田某在周家沟骗得吴某的400元及银行卡后准备逃离时，被吴某发现，吴某便要刘某将钱及银行卡退还，此时，田某已骑车逃走并在前面等候，刘某正骑车逃离时，吴某上前将刘某摩托车的后部货架抓住，阻止其逃走，刘某为了摆脱吴某，便加大油门驱车逃离现场，致使吴春燕倒地受伤。因此，刘某虽有抗拒抓捕的行为，但该行为仅仅是为了摆脱而逃脱抓捕，其暴力程度较小，未达到轻伤以上的后果，应不认定为使用暴力，不以抢劫罪论处。对该指控，本院不予支持。
在共同犯罪中，刘某、田某均起主要作用，系主犯；归案后，二被告人如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚；同时，二被告人已全部退赃，刘某还赔偿了吴某的医药费损失，可酌情对其从轻处罚。刘某前次犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应当对其从重处罚。公诉机关提出对田某在有期徒刑一至二年幅度内量刑的建议恰当，本院予以采纳。刘某及其辩护人提出刘某的行为不构成抢劫罪的辩解及辩护意见成立，本院予以采纳。
综合上述量刑情节，结合“宽严相济”的刑事司法政策，本院依法对刘某从重处罚，对田某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第六十五条，第六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月1日起至2017年8月31日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人田某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月1日起至2017年2月28日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、扣押在案的赃款人民币4800元，依法予以没收，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尹寿远
审 判 员 谭 锋
人民陪审员 祈 斌
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 肖起红
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。