山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）开民初字第198号
原告赵文刚。
委托代理人李华涛，山东通德律师事务所律师。
被告郭善华。
被告郭善芹。
二被告委托代理人任国芹，山东潍州律师事务所律师。
二被告委托代理人岳润德，山东潍州律师事务所律师。
原告赵文刚与被告郭善华、郭善芹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵文刚的委托代理人李华涛，被告郭善华、郭善芹的委托代理人任国芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告受雇于被告郭善华从事废品收购、看管工作。2013年11月25日，原告在从事雇佣工作过程中受伤，当日入住八九医院治疗。原告多次要求被告赔付医疗费等费用，被告拒不支付，故请求判令被告赔付原告医疗费、护理费、误工费等损失共计12万元。
被告郭善华辩称，郭善华不是废品收购站的业主，是受雇于郭善芹从事废品收购工作，是具体负责人，但不是所有人，且郭善华亦未雇佣原告。原告受伤不是在从事废品收购过程中受伤，其受伤与郭善华无关，应驳回原告的诉请。
被告郭善芹辩称，郭善华与郭善芹是姐妹关系，废品收购站由郭善芹经营，郭善华协助管理。原告是孤寡老人，患小儿麻痹症，与被告是同村村民，被告父亲见其可怜，自2011年起让原告在自己经营的废品收购站看管东西，供吃供住，一个月三、四百元钱，天暖的时候在被告处干，天冷的时候回家，原告受伤的时候不在被告处，不应由被告承担赔偿责任。
经审理查明，原告在潍坊市九龙山一处废品收购站看大门，该废品收购站未办理工商登记。2013年11月25日下午，原告摔倒受伤。
原告自述受伤过程为，其在被告郭善华经营的废品收购站看大门已有11年，因原告是单身，家中没有亲人，因此一年到头吃住都在废品收购站里。2013年11月25日15时左右，原告在废品收购站大门口站着，有一辆货车需要装车，一直按喇叭，因路面不平，原告左腿跪在地上受伤。受伤后，郭善华通知原告的侄子赵磊送原告就医。二被告对原告主张的受伤过程不认可，认为原告是在昌邑受伤。
原告受伤后，被其侄子赵磊送往中国人民解放军第八十九医院住院治疗，诊断为“左髌骨粉碎性骨折”，住院7天。根据病历记载，原告入院时陈述，“曾于45年前因肌肉注射不明原因损伤双侧坐骨神经，出现醉酒步态”。
根据原告申请，本院依法委托潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所对原告之伤进行司法鉴定。2014年4月18日，经潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》对原告进行了鉴定，并出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵文刚之伤构成九级伤残；误工时间自受伤之日起至鉴定日止；住院期间2人护理，出院后1人护理2个月；后续治疗费9000元；营养费500元。根据原告的诉请以及相关法律的规定，本院认为，鉴定机构适用的鉴定标准不当，为此，本院委托潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所适用《最高人民法院人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》对原告的伤残程度进行补充鉴定。2014年8月25日，潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所出具补充鉴定意见：赵文刚之伤不构成残疾。
关于原告的雇主及受伤的地点，原告提供如下证据：
1、原告侄子赵磊出庭陈述的证人证言，内容为：原告受被告郭善华雇佣已11年多。2013年11月下旬下午3点多，郭善华打电话称原告摔伤了，让赵磊送原告去医院。赵磊送原告去了一个军区医院，但该医院拍不了片子，就去了八九医院，诊断为粉碎性骨折。后来被告郭善华去办了住院手续，交了1000元押金，之后再没去过医院。被告认为赵磊系原告的亲属，存在利害关系，且赵磊对原、被告之间的雇佣关系仅是道听途说。实际情况是，原告在昌邑老家摔伤后，要求郭善华送其去医院，因离老家很远，郭善华打电话通知赵磊送原告去医院。如果是在潍坊摔伤，郭善华不可能舍近求远，要求赵磊从昌邑跑到潍坊接原告住院。
2、录音两份，一份是2013年11月27日，原告侄子赵磊由证人李开鹏、李祥陪同到被告处，与二被告的谈话录音，虽然二被告均在场，但主要是郭善华与赵磊进行交谈，主要内容为：赵磊称原告在给被告看大门时受伤，要求被告给予治疗；郭善华称不是不给治，但应该先找偏方治，治不好再动手术。并称原告的腿不好，实际是养着他，原告说不出郭善华“一句糙话来”。录音中还提到两个人陪同赵磊。另一份是2013年12月7日，原告侄子赵磊由证人李祥、赵金武陪同到被告处，与被告及其会计的谈话录音，主要内容为：赵磊要原告的工资，郭善华出示了考勤，并称以前每月400元，现在每个月600元，8个多月共计5200元，扣除原告支取的1000元，并让会计多给2000元，共计支付6200元，赵磊出具了收条。录音中也体现出一名证人去过两次。
被告对录音的真实性无异议，但认为是赵磊及其朋友向郭善芹要原告的工资，因赵磊说话不好听，双方发生了争吵。该录音证据不能证明原告系在郭善芹雇佣期间受伤，因为2013年春天气暖和后原告到郭善芹处看门至当年中秋节，尚欠原告部分工资，录音仅能证明结算工资的情况。原告受伤后，赵磊到郭善芹处寻求帮助，希望被告帮忙找熟人看病，被告看在与原告同乡的情况下帮助安排治疗，并建议可以出院后找偏方治疗。
3、证人李开鹏出庭陈述的证人证言，证实：2013年11月27日，其陪同赵磊到被告处要原告的手术费，被告承认在此干活受伤，但说了些推卸责任的话，并要求先找偏方治疗。
4、证人赵金武出庭陈述的证人证言，证实：2013年12月7日，其陪同赵磊到被告处取原告的工资。
5、证人李祥出庭陈述的证人证言，证实：其分别于2013年11月27日、2013年12月7日陪同赵磊到被告处要原告的手术费及工资。被告承认在此干活受伤，但说了些推卸责任的话，并要求先找偏方治疗。
被告对以上证人证言不予认可，认为不能证明郭善华雇佣原告，也不能证明在雇佣活动中受伤。
被告主张郭善芹是废品收购站的业主，并提供如下证据：二被告于2014年3月2日签订的租赁协议，约定：因双方签订的2013年3月2日至2014年3月1日的转租合同已到期，现郭善华将位于潍坊九龙山房屋场地一宗继续租赁给郭善芹，租期一年，自2014年3月2日至2015年3月1日，年租金20000元，签订合同当日交清。被告以此主张郭善华已于2011年将废品收购站转让给郭善芹，郭善华代发工资是职务行为，实际业主为郭善芹。原告对该证据真实性不予认可，认为实际经营者为被告郭善华。
原告主张因伤造成以下损失，并坚持以构成伤残的鉴定意见为计算依据，具体损失如下：
1、医疗费12242.25元；对75元的门诊票据，被告认为无相应的病历证实，不予认可，对其他医疗费单据及病历无异议。
2、护理费5533.93元，由赵磊、赵金文护理，赵磊按农村居民标准计算（49.35元×7天），赵金文按城镇居民标准计算（77.44元×60天）；被告认为护理时间过长，户籍卡记载赵金文工作单位为山东新昌肉食集团公司，应提供扣发工资证明，并且赵金文与原告没有亲戚关系，对其护理的真实性有异议。
3、按工伤标准主张：伤残补助金12420元（1380元×9个月）、一次性工伤医疗补助金27058.5（46386元÷12×7）、一次性伤残就业补助金46386元（46386元÷12×12）；被告认为上述赔偿项目属于工伤赔偿标准，不属于本案人身损害赔偿的范围。原告主张上述赔偿项目，应先进行工伤认定。
4、后续治疗费9000元；被告认为应在实际发生后再主张。
5、营养费500元；被告认为无需加强营养。
6、住院伙食补助费210元，每天30元；被告认为应按每天6元计算；
7、住宿费560元，每天80元；被告认为没有证据，不予认可。
8、鉴定费1900元；被告不予认可。
9、交通费1000元；被告认为没有证据，不予认可。
10、精神损害抚慰金3187.32元；被告不予认可。
上述事实，有住院病历、司法鉴定意见书、护理人员身份证明、证人证言、租赁协议及双方当事人的陈述在案为证，经本院审查，足以认定。
本院认为，被告对录音真实性无异议，并且录音与证人证言相互印证，本院对上述证据的证明效力予以认定。
关于原告雇主的认定，本院认为原告的雇主为被告郭善芹，理由如下：首先，原告并无充分证据证明其受雇与被告郭善华，郭善华对雇佣关系也予以否认。其次，被告郭善华与郭善芹均认可废品收购站系郭善芹经营，并雇佣郭善华负责管理，郭善芹也认可雇佣了原告，因此，原告的雇主应当为郭善芹，而非郭善华。原告关于郭善华为雇主的主张，证据不足，不予支持。
关于原告的受伤地点，被告虽辩称不是在废品收购站受伤，但是在与郭善华谈话中，赵磊称“他腿不好也是在你这里磕着的”，郭善华称“磕着给不给他看，你看这些人给不给他看”，即被告认可原告的受伤地点为废品收购站，而其非主张的昌邑市。因为，从原告的住院地点来看，原告受伤后情况紧急，急需住院治疗，如果在昌邑受伤应就近住院，但原告却在八九医院住院治疗，也与被告的主张相矛盾。因此，原告的受伤地点应为废品收购站，即原告是在从事雇佣活动中受伤。
关于责任的承担，从原告自身来讲，其曾“损伤双侧坐骨神经，出现醉酒步态”，即原告自身行动不便。从原告自述的受伤过程来看，并非他人直接致其受伤，而是原告在行走过程中自己不慎跌倒，其自身应承担一定的责任，并减轻雇主的赔偿责任。根据双方的过错大小，同时考虑到对风险的承担能力，本院认为原、被告各承担50%的责任为宜。
关于赔偿标准的适用及原告损失的认定问题。
根据原告的诉请，其主张的是雇佣关系，因此，应适用《侵权责任法》及相关司法解释中关于雇佣关系的法律规定，而不适用劳动法及《工伤保险条例》，即原告的评残标准及赔偿项目均应适用一般人身伤害的标准，而非工伤的标准。因此，原告评残标准应依据《最高人民法院人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》，而不应参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》。
关于原告的损失认定如下：原告的住院医疗费12169.25元，被告无异议，本院予以认定。另有75元的门诊票据，没有相应的病历证实，不予认定。关于护理费，因原告未提供证据证明与护理人员赵金文的关系，本院不予认定，其护理费均应按农村居民标准计算，计款3651.9（49.35元／天×74天）；对于原告主张的伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金，均系工伤保险的赔偿项目，并不适用于本案，并且根据鉴定机构出具的补偿鉴定意见，原告不构成伤残，因此，本院不予支持。但原告因伤必然造成误工损失，原告上述请求中也有类似主张，应根据原告月工资600元，按143天计算误工费，计款2860元。后续治疗费9000元、营养费500元、住院伙食补助费210元、鉴定费1900元，证据充分，予以支持。关于精神抚慰金，因原告未构成伤残，不予支持；关于交通费，结合本案案情，酌情支持500元。关于住宿费，原告未提供证据，本院不予支持。上述损失共计30791.15元，应由被告郭善芹承担50%，计款15395.58元，扣除原告自认被告支付的1000元医疗费，尚有14395.58元需要郭善芹赔付。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条之规定，判决如下：
一、被告郭善芹赔付原告赵文刚因伤造成的各项损失共计15395.58元（已付1000元应扣除），于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，由原告赵文刚负担1350元，由被告郭善芹负担1350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费2700元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 孙希佳
人民陪审员 相 梅
人民陪审员 马永平
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 宋春燕