北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第811号
原公诉机关北京市丰台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃静安，男，1983年8月24日出生。2009年6月因贩卖淫秽光盘被行政拘留十日；2010年10月25日因犯非法经营罪，被北京市大兴区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2011年6月22日刑满释放。因涉嫌犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪，于2013年12月23日被羁押，2014年1月30日被逮捕。现羁押于北京市丰台区看守所。
北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人覃静安犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪一案，于2014年5月20日作出（2014）丰刑初字第851号刑事判决。在法定期限内，原审被告人覃静安对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人覃静安，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
北京市丰台区人民法院的刑事判决认定：2013年10月至12月间，被告人覃静安伙同覃×（另案处理）从广州等地订购盗版光盘后，通过×物流公司提取购买的盗版光盘，存放在覃×承租的位于本市大兴区×××17号院8号的平房内，并向外销售。2013年12月23日10时许，被告人覃静安伙同覃×驾驶车牌号为津AG××的面包车到本市丰台区×物流公司提取订购的盗版光盘，后二人被民警抓获。民警在被告人覃静安驾驶的面包车上起获盗版光盘1961张、淫秽DVD光盘25张；在本市大兴区×××17号院8号的库房内起获盗版光盘3041张、淫秽DVD光盘112张；在本市大兴区×物流公司提取该二人尚未取走的淫秽DVD光盘4600张。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1、证人覃×的证言：我和覃静安一起合伙卖光盘。大兴区的平房是我租的，每月300元，用来存放光盘。面包车是覃静安买的。光盘都是从广东订货，我们订货用的是”肖×”的名字，去物流公司取货时拿着”肖×”的身份证复印件提货。
2、证人曹×证言及辨认笔录：我于2013年10月10日将大兴区×××17号院8号出租给一外地男子，该男子说想租间房子当库房。该房屋租金每月是300元，谈完以后，该男子就交了一个月的房租。该男子平时不住在这里，但我见到他和另外一名偏胖的男子一起来过8号房三四次。11月10日上午，租房的男子自己来交了房租，下午那个偏胖的男子也找我说要交房租，我告诉他和他一起的男子交过了。房租是每月交一次，租房男子一共交了两次房租。经辨认，其指出覃×就是租房的男子、覃静安就是经常在×××17号院8号出没的男子之一。
3、证人胡×证言及辨认笔录：我是北京×物流有限公司的业务主管。2013年12月23日9点多，有两个男子到我们公司的一个提货点提取了2个包裹。他们俩经常来提货，他们当天是开车来的，开车的人比较胖，另一个较瘦的坐在副驾驶的位置上。车是面包车，是天津的车牌号。当天中午12点30分，有几个警察到大兴区我们公司的一个二级营业网点提取了3个包裹，是从广州湖天货运市场发来的货物，提货单上写的内运物品为配件，里面物品是什么我不知道。经辨认，其指出被告人覃静安是开面包车的男子、覃×是当天坐在面包车副驾驶来提货的男子。
4、证人徐×证言及辨认笔录：2013年12月23日10时许，我给”静安”打电话说去他那里买点盗版光盘，他说好。我打车到了×西里，刚到那里就被警察抓获了。我是以前和朋友吃饭的时候认识的”静安”和”×虎”，”静安”说他那里有盗版光盘卖。我在十几天前去”静安”那里买了130张左右，今天打算再买100多张。我买盗版光盘是为了自己摆摊卖。经辨认，其指出被告人覃静安就是在大兴区向自己出售过盗版光盘的”静安”，覃×就是经常和”静安”在一起的”×虎”。
5、北京市新闻出版局出版物审查鉴定书证实：本案起获的1961张音像制品和3041张音像制品均为非法出版物。
6、北京市公安局淫秽物品审查鉴定书证实：本案起获的25张DVD光盘、112张DVD光盘和4600张DVD光盘均属于淫秽物品。
7、北京市公安局丰台分局出具的检查笔录及扣押物品清单证实：公安机关依法对覃静安驾驶的车牌号为津AG××的机动车进行检查，起获可疑光盘2775张；对大兴区×××17号院8号出租房进行检查，起获可疑光盘3153张；对北京市大兴区×物流公司内未提取的货单进行检查，起获光盘4600张。
8、涉案照片证实：公安机关在大兴区×××17号院8号出租房内查获存放的非法光盘以及在覃静安驾驶的面包车内起获的非法光盘的情况。
9、提货检验签收凭证证实：从广州发往北京×物流公司、收货人系”肖×”的货单情况。
10、北京市公安局丰台分局大红门派出所出具的工作记录证实：公安机关将在犯罪嫌疑人车内和库房起获的5791张光盘送至北京市新闻出版局进行鉴定。经鉴定出版局答复5002张属于非法出版物，789张属于正版光盘。但嫌疑人无经营资质，对以上5791张光盘予以没收。
11、北京市公安局丰台分局×派出所出具的工作记录证实：2013年12月23日，派出所民警在侦办该案中，覃静安供述称还有4600张光盘在大兴区某物流公司内未提取。后民警带领覃静安外出查找辨认，经覃静安辨认其称系北京市大兴区×物流公司。后民警带覃静安一同向物流公司工作人员出示覃静安提供的提货手续，遂在该物流公司内起获光盘4600张。
12、北京市公安局丰台分局×派出所出具的到案经过、破案报告证实：2013年12月23日，公安机关接情报提供有人在丰台区×物流公司附近运输盗版光盘。民警到现场后发现嫌疑车辆津AG××，后民警跟踪该车在丰台区东高地抓获嫌疑人覃×，在大兴区×××17号院8号出租房附近将嫌疑人覃静安抓获，在覃静安驾驶的津AG××面包车上起获可疑光盘2775张。后民警根据覃静安的供述，分别在大兴区×××17号院8号内起获可疑光盘3153张，在北京市大兴区×物流公司内起获可疑光盘4600张。后民警将覃×、覃静安传唤至大红门派出所。
13、刑事判决书及释放证明书证实：被告人覃静安曾因犯非法经营罪被判处刑罚以及刑满释放的时间。
14、常住人口基本信息证实被告人覃静安的身份情况。
15、被告人覃静安供述：我与覃×于2013年10月份开始卖盗版光盘，我负责开车运输盗版光盘。我们联系河北或广州那边的供货方发货，货物都是通过物流运到北京×物流公司，之后我和覃×再到这个物流公司去提货，将货物运到大兴区覃×租的一间平房里。这些光盘我们有时在路边摆地摊出售，有时有人打电话要买盗版光盘，我们就让他过来拿。2013年12月23日9时许，我和覃×一起到丰台区×物流公司取货，我们收到盗版光盘后，覃×就先下车了，之后我开车将光盘运到大兴区的平房里，我刚将车停在门口准备卸货，警察就把我抓获了。警察从我车上起获了2000余张盗版光盘，从我们存放光盘的房子里起获了3000余张，之后又从大兴区的×物流公司起获了4000余张淫秽光盘，这些淫秽光盘我们还没有去取货。我们收货用的是一个叫”肖×”的人的名字，取货的时候用”肖×”的身份证复印件去取就能取到。
根据以上事实及证据，北京市丰台区人民法院认为，被告人覃静安无视国家法律，结伙以营利为目的，未经著作权人许可，批发零售其音乐、电影、电视作品，数量为5002张，其行为已构成侵犯著作权罪，属于情节特别严重；被告人覃静安结伙以牟利为目的，贩卖淫秽影碟，数量为4737张，其行为亦构成贩卖淫秽物品牟利罪，属于情节特别严重；对其所犯侵犯著作权罪与贩卖淫秽物品牟利罪依法数罪并罚。鉴于侵权产品和淫秽影碟尚未销售即被查获，属于犯罪未遂，故对其所犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪均减轻处罚；被告人覃静安曾因犯罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又重新犯罪，系累犯，对其从重处罚。故判决：被告人覃静安犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元。
覃静安的上诉理由为：原判认定其贩卖淫秽物品牟利的事实不清，对其侵犯著作权行为的量刑过重。
经二审审理查明，原审法院认定覃静安犯侵犯著作权罪、贩卖淫秽物品牟利罪的事实是正确的。证明上述事实的证据已经原审法院当庭举证、质证，本院审核属实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）覃静安以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其音乐、电影、电视作品，且情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪；覃静安还以牟利为目的，贩卖淫秽影碟，且情节特别严重，其行为又构成贩卖淫秽物品牟利罪，依法应与其侵犯著作权罪并罚。覃静安系累犯，依法应从重处罚。关于覃静安所提原判认定其贩卖淫秽物品牟利罪事实不清的上诉理由，经查，结合证人覃×、曹×、胡×、徐×等人的证言及其辨认笔录以及扣押物品清单等证据足以证实覃静安实施了贩卖淫秽物品牟利的行为，且达到情节特别严重的数量标准，故对该上诉理由本院不予采纳。对于覃静安所提关于对其侵犯著作权罪量刑过重的上诉理由，经查，一审判决根据案件具体情况已经对覃静安的侵犯著作权行为以及贩卖淫秽物品牟利行为认定为犯罪未遂，并依法减轻处罚，故该上诉理由本院亦不予采纳。北京市丰台区人民法院根据覃静安犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人覃静安的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王志东
代理审判员 刘明研
代理审判员 董 杰
二〇一四年八月七日
书 记 员 张 樟