安徽省天长市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天刑初字第00224号
公诉机关天长市人民检察院。
被告人黄某，个体。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月9日被天长市公安局取保候审。2015年5月11日被天长市人民检察院取保候审。同年6月19日被本院取保候审。
被告人季某，个体。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年6月17日被天长市公安局取保候审。2015年5月11日被天长市人民检察院取保候审。同年6月19日被本院取保候审。
天长市人民检察院以天检刑诉（2015）184号起诉书指控被告人黄某、季某犯开设赌场罪，于2015年6月17日向本院提起公诉。本院适用简易程序，实行独任审判，于2015年7月1日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员朱旭强出庭支持公诉，被告人黄某、季某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天长市人民检察院指控：一、2012年2月至2013年12月间，被告人黄某以营利为目的，在天长市建设东路后成友（另案处理）经营的彩票店内，摆放具有赌博功能的“海洋之星”小鱼机1台（6个操作单元），由后成友负责该赌博游戏机的日常运行管理，并约定双方按50%的比例对营利所得进行分成，通过用货币退分、上分的形式，供他人赌博，共非法牟利4000元。
二、2013年12月至2014年3月10日间，被告人黄某以营利为目的，在天长市建设路被告人季某及其丈夫于开贵（已病故）共同经营的开贵超市内，摆放具有赌博功能的“海洋之星”小鱼机1台（6个操作单元），由季某、于开贵负责该赌博游戏机的日常运行管理，并约定双方按50%的比例对营利所得进行分成，通过用货币退分、上分的形式，供他人赌博，共从中非法牟利10500元。
指控认为：被告人黄某、季某共同提供具有赌博功能的游戏机供他人赌博，并从中非法牟利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人黄某、季某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明：一、2012年2月至2013年12月间，被告人黄某以营利为目的，在天长市建设东路后成友经营的彩票店内，摆放具有赌博功能的“海洋之星”小鱼机1台（6个操作单元），由后成友负责该赌博游戏机的日常运行管理，并约定双方按50%的比例对营利所得进行分成，通过用货币退分、上分的形式，供他人赌博，共非法牟利4000元。
二、2013年12月至2014年3月10日间，被告人黄某以营利为目的，在天长市建设路被告人季某及其丈夫于开贵共同经营的开贵超市内，摆放具有赌博功能的“海洋之星”小鱼机1台（6个操作单元），由季某、于开贵负责该赌博游戏机的日常运行管理，并约定双方按50%的比例对营利所得进行分成，通过用货币退分、上分的形式，供他人赌博，共从中非法牟利10500元。
2014年5月6日，被告人黄某主动到公安机关投案。同年3月10日，被告人季某接公安机关电话通知后，主动到案接受调查。
案发后，被告人黄某、季某分别退出违法所得款9250元、5250元。
上述事实，被告人黄某、季某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人于开贵、陈某、后成友的证言、辨认笔录、现场检查笔录、现场图、现场照片、证据保全决定书、扣押清单、涉案财物销毁清单、天长市公安局千秋派出所情况说明、受案登记表、天长市公安局千秋派出所关于被告人黄某、季某到案情况说明、天长市公安局扣押清单、缴款单、收款收据、被告人黄某、季某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人黄某、季某提供具有赌博功能的游戏机供他人赌博，并从中获利，其行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人黄某主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，对其可以从轻处罚。被告人季某经公安机关电话通知后主动到案接受调查，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，对其可以从轻处罚。被告人黄某、季某退出违法所得，均可以酌情从轻处罚。鉴于被告人黄某、季某确有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对所居住的社区无重大不良影响，对其可以适用缓刑。据此，案经本院审判委员会讨论决定，对被告人黄某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定；对被告人季某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人季某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑八个月，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、被告人黄某违法所得九千二百五十元、被告人季某违法所得五千二百五十元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 徐美琴
二〇一五年七月三日
书记员 刘梦莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。