浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙丽刑终字第259号
原公诉机关浙江省云和县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某。因本案于2014年9月13日被刑事拘留，同年9月19日被取保候审，同年11月21日被逮捕。现羁押于云和县看守所。
上诉人（原审被告人）叶某甲。因本案于2014年9月12日被刑事拘留，同年9月17日被取保候审，同年11月21日被逮捕。现羁押于云和县看守所。
上诉人（原审被告人）彭某。因本案于2014年9月17日被取保候审，同年11月21日被逮捕。现羁押于云和县看守所。
云和县人民法院审理云和县人民检察院指控原审被告人刘某、彭某、叶某甲犯贪污罪一案，于年11月21日作出（2014）丽云刑初字第148号刑事判决。原审被告人刘某、彭某、叶某甲不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：云和县石塘镇叶村坪村以本村的“蔬菜基地”项目，通过石塘镇政府向云和县农业局申请2011年“特扶资金”28万元，于2011年9月获得批准立项。时任石塘镇农技站站长的彭某和农技站普通干部刘某负责该项目的技术指导、监督管理工作，时任叶村坪村党支部书记的叶某甲代表叶村坪村组织人员实施项目建设。该项目以实际造价10余万元建设完工，经相关部门验收通过后，石塘镇叶村坪村先后于2012年2月、2013年1月分两笔获得浙江省财政厅下拨的“特扶资金”共计人民币28万元。
2012年2月，第一笔“特扶资金”20万元下拨到位之后，刘某、彭某、叶某甲三人协商，先将“特扶资金”全部转入叶某甲的个人账户，在实际支付完蔬菜基地的建设费用后，对剩余款项以各立名目、虚开票据等手段进行套取。2012年2月17日，叶某甲以支付工程款的名义，将20万元“特扶资金”从叶村坪村的账户直接转入自己的个人账户；2013年1月，剩余8万元“特扶资金”下拨到位后，叶某甲以同样的名义，利用村里支付其他项目款的便利，将8万元“特扶资金”取出并存入自己的个人账户。此后，三被告人依照约定对“特扶资金”进行套取。其中：
一、刘某先后三次分别以支付潘锦汉拔草工资4000元、领取“蔬菜指导培训讲课费”3000元、领取“蔬菜基地2011年至2012年油费补贴”7000元的名义，向叶某甲领取“补贴”款，共计套取“特扶资金”1.4万元。
二、叶某甲在支付叶某乙3万余元工程款时，指使叶某乙填写4万余元的领款单，从中套取1万元现金，以领取“餐费、油费补助款”3000元的名义拿“补贴”，共计套取“特扶资金”1.3万元。
三、彭某先后两次分别以领取“2012年技术指导培训补贴、活动经费”5000元、领取其儿子彭伟“基地外销蔬菜一年补贴”6500元的名义，向叶某甲领取“补贴”款，共计套取特扶资金1.15万元。
四、2012年12月，三被告人为谋取自身利益，共同商定用剩余的“特扶资金”建造一个冰库。2013年4月8日，由刘某出面以年租金5000元的价格协议租用村民徐道忠的房子，之后，将冰库以3.1万元的造价承包给刘金友承建，为此套取“特扶资金”3.6万元。
原判另查明，案发后，刘某、叶某甲于2014年9月12日、彭某于9月16日分别向办案机关自动投案，并如实供述自己的犯罪事实。现刘某、叶某甲、彭某已分别向石塘镇政府退赃4.9899万元、1.3万元、1.1601万元。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人刘某、叶某甲、彭某的供述；证人蓝某甲、叶某乙、王某、蓝某乙清、邱向明的证言；拨付28万元“特扶资金”的凭证、领款凭证；工程承包合同；蔬菜基地滴灌协议；云和县群众增收致富奔小康特别扶持项目2011年实施方案、浙江省扶贫办、财政厅文件、石塘镇叶村坪村蔬菜示范基地基础设施建设项目验收材料；石塘镇政府的职务任命文件、证明、事业单位工作人员登记表、基层农技推广人员岗位职责；冰库协议。另有户籍证明、归案经过和退赃凭证证实被告人刘某、叶某甲、彭某的的身份情况、归案情况和退赃情况。
原审根据上述事实及相关法律规定，判决如下：一、被告人刘某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月；二、被告人叶某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年；三、被告人彭某犯贪污罪，判处有期徒刑二年；四、三被告人的违法所得予以追缴，上缴国库。
被告人刘某的上诉理由为：被告人叶某甲曾与叶村坪村签订工程承包合同，系蔬菜基地工程建设实际承包人，其处分28万元“特扶资金”的行为系正常获取工程款的行为，被告人刘某等三人处分其中部分款项的行为属于普通民事行为，并不构成犯罪，请求二审改判无罪。
被告人彭某的上诉理由为：被告人叶某甲曾与叶村坪村签订工程承包合同，系蔬菜基地工程建设实际承包人，其处分28万元“特扶资金”的行为系正常获取工程款的行为，被告人彭某等三人处分其中部分款项的行为属于普通民事行为，并不构成犯罪，请求二审改判无罪。
被告人叶某甲的上诉理由为：被告人叶某甲等三人建造冰库并非为自身利益，且未将3.6万元据为己有，故应将该3.6万元从犯罪数额中予以扣除；原判认定的第二笔贪污中有0.6万元系被告人叶某甲的劳务费，应从犯罪数额中予以扣除；被告人叶某甲在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯；被告人叶某甲主观恶性小，退赃积极，认罪态度好，请求二审改判缓刑。
经审理，二审查明的事实与原审认定一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案的依据予以确认。二审期间，被告人刘某、叶某甲、彭某均未提供新的证据。
关于三被告人的上诉理由，经查，1、被告人刘某、叶某甲、彭某的供述，工程承包合同，蔬菜基地滴灌协议，拨付28万元“特扶资金”的凭证，领款凭证等证据证实被告人叶某甲作为叶村坪村“蔬菜基地”项目施工方的代表，负责为该项目召集人员现场施工，其并非工程承包人。三被告人事前共同商议，签订虚假工程承包合同，目的是便于申报及日后套取该“特扶资金”。后三被告人以虚开票据等手段对该笔“特扶资金”进行套取，故三被告人的行为均已构成贪污罪。被告人刘某、彭某对本案定性提出的异议不成立，不予采纳。2、被告人刘某、叶某甲、彭某的供述，证人蓝某甲、叶某乙、王某、蓝某乙清、邱向明的证言、领款凭证等证据证实被告人叶某甲为谋取自身利益，套取“特扶资金”1.3万元，被告人叶某甲提出应扣除0.6万元劳务费的异议并无证据支持，故不予采信；被告人刘某、叶某甲、彭某为谋取自身利益共同商定用“特扶资金”建造一个冰库，该冰库并不包含在蔬菜基地的建设项目中，且未经叶村坪村村委会及村民大会的讨论，故为此套取的3.6万元“特扶资金”应计入犯罪所得中，被告人叶某甲就此提出的异议与查明的事实不符，不予采纳。3、三被告人在共同犯罪中，分工合作，作用相当，原判未区分主、从犯正确。故被告人叶某甲就此提出的异议不成立，不予采纳。
本院认为，被告人刘某、彭某身为国家工作人员，被告人叶某甲身为协助人民政府从事扶贫资金行政管理工作的村基层组织人员，利用职务之便，共同骗取、侵吞特扶资金共计人民币7.45万元，其行为已构成贪污罪。被告人刘某、叶某甲、彭某均自动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，均系自首，可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人刘某、叶某甲、彭某已退缴全部赃款，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。被告人刘某、彭某提出改判无罪，被告人叶某甲提出改判缓刑的上诉理由均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟平
代理审判员 陈 杨
代理审判员 戴松佐
二〇一四年十二月十九日
代书 记员 王姗姗