河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终2915号
上诉人（原审原告）：孙建新，男。
被上诉人（原审被告）：辉县市永强建材厂。
经营者刘士军，厂长。
委托诉讼代理人：郎建军，员工。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ力，男。
上诉人孙建新因与被上诉人辉县市永强建材厂、ＸＸ力生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2015）辉民初字第3582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙建新、被上诉人辉县市永强建材厂的诉讼代理人郎建军、ＸＸ力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙建新上诉请求：撤销河南省辉县市人民法院（2015）辉民初字第3582号民事判决，查清事实后改判或发回重审。事实和理由：一是一审法院认定事实不清。孙建新到工地上工作，雇主没有提供任何安全措施及安全防护设备，无法佩戴安全防护设施，孙建新没有过错，自身不应承担责任；二是一审法院赔偿损失计算错误。住院天数应为19天，并非18天，误工费应按农林牧渔业标准计算，精神损害抚慰金过低，父母的扶养费应当支持。
辉县市永强建材厂辩称：一审认定事实清楚，证据确凿充分，要求驳回上诉，维持原判。
ＸＸ力辩称：请求维持原判。
孙建新向一审法院起诉请求：要求辉县市永强建材厂、ＸＸ力赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损坏抚慰金费等各项损失等共计99070.49元，并由辉县市永强建材厂、ＸＸ力承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：ＸＸ力承建辉县市永强建材厂厂房钢结构工程。孙建新受雇于ＸＸ力在该工地上工作，2015年8月6日下午，孙建新在干活时，不慎从厂房上掉下摔伤，孙建新工作期间未佩戴安全设施。孙建新受伤后住院治疗，共住院18天，花费医疗费共37926.24元。2016年3月15日，经鉴定，孙建新右肱骨骨折损伤后遗留的功能障碍属于十级伤残；右股骨骨折损伤后遗留的功能障碍属于十级伤残。花费鉴定费700元，鉴定时检查支出费用280元，支出交通费200元。孙建新父亲孙俊合，1955年11月5日生；母亲张改清，1960年4月15日生；儿子孙向阳，2014年6月14日生。孙建新姊妹5人。ＸＸ力已经支付孙建新现金22903元。另ＸＸ力未取得建筑施工资质。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，接受劳务一方应承担相应的责任。本案中孙建新受雇于ＸＸ力，给ＸＸ力提供劳务，双方形成劳务关系。孙建新在劳作过程中受伤，ＸＸ力作为接受劳务一方对于孙建新由此遭受的人身损害应当承担相应的赔偿责任。辉县市永强建材厂作为施工房屋的房主，将该房屋承包给没有相应资质的人进行施工，存在过错，所以辉县市永强建材厂也应对孙建新受到的损失承担相应的赔偿责任。孙建新在提供劳务的过程中未按照规定佩戴安全防护设施，不慎掉落摔伤，自身的安全注意意思不够，且操作不够谨慎，造成自己受伤，也存在相应过错，故其对自己的伤害也应承担相应责任。根据原、被告的过错程度，确认孙建新自身承担20％的责任，ＸＸ力承担65％的责任，辉县市永强建材厂承担15％的责任。孙建新的合理损失的范围及数额为：1、医疗费38206.24元（37926.24元＋鉴定时检查支出费用280元）；2、住院伙食补助费270元（15元／天×18天）；3、营养费270元（15元／天×18天）；4、误工费5916.27元（2015年河南省农村居民人均纯收入10853元／年÷365天×按原告要求199天）；5、护理费1503.18元（护工标准83.51元／天×1人×18天）；6、交通费200元；7、残疾赔偿金26735.06元（20715.42（按孙建新要求2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年×20年×11％）＋孙建新之子孙向阳的生活费6019.64元（2014年度河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元／年×17年×11％×1／2）］；8、鉴定费700元。孙建新在本事故中受伤而致残，其要求精神损害抚慰金，符合法律规定，予以支持，根据孙建新的伤残程度和当地的生活水平，确认精神损害抚慰金为6000元。以上合计79800.75元。ＸＸ力应赔偿孙建新的损失为28967.49元（79800.75元×65%－已支付的22903元）；辉县市永强建材厂应赔偿孙建新的损失为11970.11元（79800.75元×15％）。孙建新要求赔偿其损失99070.49元的请求不予全部支持。关于孙建新要求辉县市永强建材厂对ＸＸ力应承担的责任承担连带责任，不符合法律规定，不予支持。因孙建新受伤时，其父母均未达到60周岁，且孙建新又未提供其父母丧失劳动能力的相关证据，所以对孙建新要求赔偿其父母的生活费的请求，不予支持。关于辉县市永强建材厂辩称，其与ＸＸ力之间协议应由ＸＸ力一人对孙建新的损失进行赔偿，自己不应承担责任的意见，法院认为，辉县市永强建材厂、ＸＸ力之间的协议系其内部的协议，该协议不能约束协议双方当事人以外的第三方，所以对辉县市永强建材厂的该辩解意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、ＸＸ力于判决生效后十五日内赔偿孙建新各项经济损失28967.49元；二、辉县市永强建材厂于判决生效后十五日内赔偿孙建新各项经济损失11970.11元；三、驳回孙建新的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2276元，由孙建新承担1076元，ＸＸ力承担900元，辉县市永强建材厂承担300元。
本院二审期间，孙建新向本院提交证据一孙建新与工友张国江的通话录音，证明工地没有安全设施，并非不戴，证据二2016年6月8日山西省汾西县对竹镇秋堰村证明一份，证明父母没有收入来源。辉县市永强建材厂对证据一要求张国江即被录音者出庭作证，若不能出庭，该证据不能作为定案依据，且该证据非新证据，安全保护设施不仅限于安全带；对证据二认为没有法律效力，是否有劳动能力应当由相关的司法鉴定来确定，根据法律规定，超过60岁或者没有劳动能力的才能要求扶养费，不能证明其证明目的。ＸＸ力同意辉县市永强建材厂的意见，且ＸＸ力与工人有点矛盾，有可能做假证，证据二不能证明其证明目的。本院认为孙建新提交的证据一与其在一审庭审中陈述相互矛盾，并且录音真实性无法认定，故不予采信。孙建新提交的证据二，村委会不是出具无劳动能力的法定机构，故不予采信。
二审庭审过程中，孙建新撤回要求按照住院天数19天计算住院伙食补助费、营养费的请求。
本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。
本院认为：关于一审法院判决孙建新承担20%责任是否正确的问题。孙建新在一审庭审中自述工地配备有安全带，在有安全措施的情况下，孙建新没有佩戴，未尽到自身安全的注意义务，一审法院判决其承担20%的责任符合法律规定，本院予以确认，孙建新该项上诉理由不成立，本院不予支持；
关于一审法院确定孙建新的误工费标准是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。依据上述规定，孙建新未举证证明其实际减少的收入和最近三年的平均收入的，参照相同或相近行业的平均工资计算，孙建新作为成年农村居民，其误工费标准应按照河南省农林牧渔业标准计算，一审法院按照农村居民人均纯收入计算其误工费不妥，本院予以纠正。孙建新的误工费应为15728.63元（2015年河南省农林牧渔业平均工资28849元／年÷365天×199天），孙建新该项上诉理由成立，本院予以支持；
关于一审法院酌定孙建新的精神损害抚慰金是否适当的问题。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”。本案事故造成孙建新两个十级伤残，一审法院根据其伤残情况、各方过错程度及当地生活水平酌定精神抚慰金6000元并无不当，本院予以确认，孙建新该项上诉理由不成立，本院不予支持；
关于一审法院未支持孙建新父母抚养费是否正确的问题。孙建新20**年3月15日被鉴定为两个十级伤残，其父亲孙俊合1955年11月5日生，至定残之日已年满六十周岁，符合支付被扶养人生活费的条件，应当予以支持。其父亲孙俊合的生活费应为2832.77元（2014年度河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元／年×20年×11％×1／5）。其母亲不符合条件不予支持，孙建新该项部分上诉理由成立，成立部分予以支持。
综上所述，孙建新的损失为1、医疗费38206.24元；2、住院伙食补助费270元；3、营养费270元；4、误工费15728.63元；5、护理费1503.18元；6、交通费200元；7、残疾赔偿金29567.83元（残疾赔偿金20715.42元＋孙向阳的生活费6019.64元＋孙俊合的生活费2832.77元）；8、鉴定费700元；9、精神损害抚慰金为6000元。以上合计92445.88元。ＸＸ力应赔偿孙建新的损失为37186.82元（92445.88元×65％－已支付的22903元）；辉县市永强建材厂应赔偿孙建新的损失为13866.88元（92445.88元×15％）。原审认定事实清楚，适用法律错误。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省辉县市人民法院（2015）辉民初字第3582号民事判决；
二、ＸＸ力于本判决生效后十五日内赔偿孙建新各项经济损失37186.82元；
三、辉县市永强建材厂于本判决生效后十五日内赔偿孙建新各项经济损失13866.88元；
四、驳回孙建新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2276元，由孙建新承担1076元，ＸＸ力承担900元，辉县市永强建材厂承担300元。二审案件受理费1253元，由孙建新负担1036元，ＸＸ力负担177元，辉县市永强建材厂负担40元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田泽华
审 判 员 刘艳利
代理审判员 高凤娜
二〇一六年十月八日
书 记 员 姜雪云