广西壮族自治区防城港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂06民终1178号
上诉人（原审被告）：梁某1，男，2008年1月21日出生，京族，住广西东兴市。
上诉人（原审被告）：梁某2，女，2010年11月24日出生，京族，住广西东兴市。
以上两上诉人的法定代理人：梁裕康（梁某1、梁某2之父），男，1982年9月19日出生，京族，住广西东兴市。
上诉人（原审被告）：梁裕康，男，1982年9月19日出生，京族，住广西东兴市。
以上三上诉人共同委托诉讼代理人：王成武，广西北仑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴某1，女，2012年9月21日出生，京族，住广西东兴市。
法定代理人：吴兵（吴某1之父），男，1987年12月22日出生，京族，住广西东兴市。
原审被告：吴某2，男，2007年1月27日出生，京族，住广西东兴市。
原审被告：吴某3，女，2009年12月22日出生，京族，住广西东兴市。
以上两原审被告法定代理人：吴华（吴某2、吴某3之父），男，1984年7月28日出生，京族，住广西东兴市。
原审被告：吴华，男，1984年7月28日出生，京族，住广西东兴市。
以上三原审被告的共同委托诉讼代理人：叶静，广西北仑律师事务所律师。
原审被告：吴某4，男，2007年3月6日出生，京族，住广西东兴市。
法定代理人：吴斌（吴某4之父），男，1984年11月9日出生，京族，住广西东兴市。
原审被告：吴斌（吴某4父亲），男，1984年11月9日出生，京族，住广西东兴市。
上诉人梁某1、梁某2、梁裕康因与被上诉人吴某1、原审被告吴某2、吴某3、吴华、吴某4、吴斌健康权纠纷一案，不服东兴市人民法院（2017）桂0681民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人梁某1、梁某2、梁裕康上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回吴某1对上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由吴某1承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。首先，根据江平镇万尾村人民调解委员会所做的《工作（会议）记录》可以证实，吴某1明确说是“天宝”即吴某2刺伤其眼睛。该情况是案发第一时间吴某1亲口陈述的，虽然吴某1系未成年人，但该事实与其年龄及智力状况相适应，具有客观真实性，应予以认定。其次，吴某1在《民事起诉状》中亦认为是吴某2刺伤吴某1的眼睛，而且，民事起诉状中事实与理由方面无任何上诉人侵权的陈述。再者，在本案中无任何证据体现梁某1、梁某2在吴某1被刺伤时在现场或附近。因此，一审判决上诉人承担侵权责任没有任何没有事实依据。二、一审判决适用法律错误。一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第四条及参照《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条的规定判决上诉人对吴某1承担责任，上诉人认为存在明显的适用法律错误。首先，适用法律应当建立在查明事实的基础之上，一审法院既然明确“本案中是谁捅伤吴某1眼睛，无法查明”，便无适用上述法律作出判决的基础。其次，《中华人民共和国民法通则》第四条系原则性规定，主要适用于民事交易行为，明显不符合本案。而且恰好相反，适用该规定对本案进行判决，对上诉人而言十分不公平，因为本案的侵权人并非上诉人，亦无任何证据体现上诉人在现场或附近。而《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条系基于“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害”的情形，本案不属于该情形，且无任何法律规定其它侵权行为可以参照适用该条款，因此不能亦不应适用该条款对本案进行判决。再次，本案属于一般的民事侵权案件，不应适用举证责任倒置的规定，因此应由被上诉人举证证实本案的侵权责任人是谁，应由其承担举证不能的不利后果，而不是以损害上诉人以及原审被告的合法权益来平衡本案的利益关系，由上诉人以及原审被告来承担事实不清的法律后果，这样明显有失公平。人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院对本案在查清事实的基础上改判，支持上诉人的请求。
被上诉人吴某1辩称，一审判决合法，证据充分，适用法律正确，上诉人的证据不足，请求驳回上诉人的上诉请求。
原审被告吴春锋、吴斌述称，吴春锋没有实施伤害吴某1的行为。
原审被告吴某2、吴某3、吴华未作陈述意见。
吴某1向一审法院起诉请求：1.吴华吴某2浩吴某3蕾、梁裕康梁某1烽梁某2晨、吴春锋、吴斌连带赔吴某1莹医药费7566.99元、误工费130元、陪护费362元、住院伙食费500元、住宿费296元、交通费876.7元、误餐费92元及伤残赔偿金75736元；2.本案诉讼费由吴华、吴某2、吴某3、梁裕康、梁某1、梁某2、吴春锋、吴斌共同承担。
一审法院认定事实：吴斌与吴兵系亲兄弟关系，吴兵与吴华系堂兄弟关系，吴兵与梁裕康系表兄弟关系。2016年6月2日下午，吴某1、吴某2、吴某3、梁某1、梁某2、吴春锋在村民梁喜仁家门口玩耍时，吴某1左眼被人用棍子捅伤。吴斌得知后即报警。次日，吴兵带吴某1至广西医科大学第一附属医院治疗，住院治疗，共住院5日，从2016年6月3日至2016年6月8日，诊断：左眼眼球破裂伤、左眼创伤性晶体状体脱位、左眼创伤性前房积血、左眼虹膜离断、左眼睑裂伤，共花费住院费7107.98元，另外花费门诊费208元。在南宁的住宿费296元，从江平至南宁来回花费路费若干。吴某1在起诉的同时申请对其左眼进行伤残鉴定。双方共同选定公仆鉴定中心作鉴定，吴某1在广西壮族自治区人民医院为鉴定进行了辅助检查，花费251元医药费。公仆鉴定中心于2017年8月14日作出（2017）临鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见：吴某1的左眼眼球破裂伤、左眼创伤性晶体状体脱位、左眼创伤性前房积血、左眼虹膜离断、左眼睑裂伤经治疗后，评为七级伤残。吴某1支付了鉴定费用940元。
本案中是谁捅伤吴某1眼睛，无法查明。
一审法院认为，吴某2、吴某3、梁某1、梁某2、吴春锋在与吴某1玩耍过程中，不知是谁捅伤了吴某1左眼。根据《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”的规定，并参照《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿”的规定，该院确定由吴某2、吴某3、梁某1、梁某2、吴春锋的按份补偿吴某1损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，吴某1的相关损失计算如下：1、医药费：7566.99元；2、陪护费：吴某1住院期间由其父吴兵陪护，按农、林、牧、渔业标准计算5天得362元；3、住院伙食费：按100元/天计算住院期间得500元；4、住宿费：296元；5、交通费：吴兵、吴某1从东兴至南宁往返一次及室内交通费用，该院酌情确定为500元；6、伤残赔偿金：按农村居民人均纯收入9467元/年标准计算20年再乘以40%得75736元；7、鉴定费：940元。以上1-7项合计85901元。吴某1系未成年人，无工作，住院伙食补助费已包含有餐费，其诉请误工费、餐费不符合法律规定，该院不予支持。吴某2、吴某3、梁某1、梁某2、吴春锋系未成年人，也无个人财产，吴某1诉请吴某2补偿不符合法律规定，该院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第十六条、第十八条的规定，未成年人的父母是未成年人的监护人，监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任。本案中吴某2、吴某3、梁某1、梁某2、吴春锋的补偿义务分别由其父母代替承担，吴某1父亲未尽到监护义务，也应自担责任。故84961元均分成六等份，每份为14317元，吴华和梁裕康各承担28634元，吴斌承担14317元。综上，判决：一、吴华补偿吴某128634元；二、梁裕康补偿吴某128634元；三、吴斌补偿吴某114317元。案件受理费1948元（吴某1已预交50元），由吴华负担650元，梁裕康负担650元，吴斌负担326元，吴某1负担326元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十条规定，二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案中，《江平镇万尾村人民调解委员会工作（会议）记录》内容显示，该记录吴某1称其是被吴某2刺伤眼睛系传来证据，并非吴某1本人在监护人的监护下向主持调解委员会的人员陈述，且吴某2也不承认是其刺伤吴某1的眼睛，所以从现有证据无法查明是谁捅伤吴某1的眼睛，不能确定具体侵权人，但吴某1的眼睛又确实是被吴某3、吴某2、梁某1、梁某2、吴春锋的其中一人所捅伤，故应由有加害可能性的人即吴某3、吴某2、梁某1、梁某2、吴春锋承担连带赔偿责任。一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条判决六人按份承担补偿责任确属适用法律不当，但是，由于吴某1并未就此提出上诉，并在庭审中表示其认可一审判决，法院亦予以尊重，因此，本院不再予以调整赔偿方式。各方当事人对一审判决确认的各项赔偿标准均无异议，本院予以确认。综上所述，梁某1、梁某2、梁裕康的上诉请求不能成立，应以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，但吴某1认可一审判决，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1948元（上诉人梁某1、梁某2、梁裕康已预交），由上诉人梁某1、梁某2、梁裕康负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒙志相
审 判 员 黄大亮
审 判 员 李启宁
二〇一七年十二月十九日
法官助理 栾彩云
书 记 员 梁 晴