浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬民一终字第568号
上诉人（原审原告、原审被告）：宁波市江北慈城金鸽五金表带厂。
代表人：陈福良。
委托代理人：王蕾。
被上诉人（原审被告、原审原告）：桂伟鸣。
委托代理人：茆古英。
上诉人宁波市江北慈城金鸽五金表带厂（以下简称金鸽五金表带厂）因劳动争议一案，不服宁波市江北区人民法院于2015年5月14日作出的（2015）甬北民初字第440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月24日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：桂伟鸣于2008年9月1日进入金鸽五金表带厂工作，岗位是轧机工，工作期间居住在金鸽五金表带厂厂内。双方工资计时计算，多做多得，一月一结，现金支付。双方未签订劳动合同，但金鸽五金表带厂已为桂伟鸣缴纳社会保险至2014年11月。桂伟鸣在金鸽五金表带厂工作至2014年12月5日。2015年1月5日，金鸽五金表带厂对桂伟鸣2014年11月和12月3天的工资进行了结算，并在结算出的工资总额中扣减了桂伟鸣全年分摊到的水电费后予以给付。桂伟鸣认为金鸽五金表带厂辞退行为违法，向劳动部门反映，并请求调解处理，无果。桂伟鸣遂向宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求同上。宁波市江北区劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月20日作出甬北劳仲案字[2015]第91号仲裁裁决书，支持了桂伟鸣支付经济补偿金和补缴社保的申诉请求，驳回其他请求。
原审法院另查明：金鸽五金表带厂于2015年1月16日向桂伟鸣出具证明一份，其中载明：“今我厂（慈城金鸽五金表带厂）生意不好，辞退工人桂伟鸣。”，于2015年1月27日向桂伟鸣出具证明一份，其中载明：“桂伟鸣在金鸽五金表带厂月工资8000元。”
金鸽五金表带厂、桂伟鸣均不服仲裁裁决，分别向原审法院提起诉讼。
金鸽五金表带厂起诉称：桂伟鸣自2008年9月进入金鸽五金表带厂工作，金鸽五金表带厂为其缴纳社保，双方未签订劳动合同。2015年11月，桂伟鸣提出其缴纳社保已逾15年，要求金鸽五金表带厂不必为其续缴，而以现金形式补发给桂伟鸣，金鸽五金表带厂才终止了桂伟鸣2014年11月之后的社保。2014年12月5日开始，桂伟鸣一直未到单位上班，金鸽五金表带厂多次电话催促，均不被理睬。2015年1月5日，桂伟鸣到金鸽五金表带厂结算全部未付的2014年11月和12月3天的工资共7458元。2015年1月16日，桂伟鸣以领取失业金为由要求金鸽五金表带厂出具辞退证明，并要求负责人盖章签字，同月27日又以村里造房子需要贷款为由，要求金鸽五金表带厂开具工资证明一份。金鸽五金表带厂负责人因法律意识淡薄，出具该两份证明。但此时桂伟鸣已经主动辞职离开了金鸽五金表带厂，根本不存在金鸽五金表带厂解除与桂伟鸣劳动关系的事实。桂伟鸣凭以上两份证明要求高额经济补偿金，侵害了金鸽五金表带厂的权利。请求判令：一、金鸽五金表带厂无须支付桂伟鸣经济补偿金52000元；二、金鸽五金表带厂无须为桂伟鸣补缴2014年12月至2015年1月期间的社会保险。
桂伟鸣在原审中答辩并起诉称：桂伟鸣于2008年9月1日进入金鸽五金表带厂工作，岗位是轧机工，约定工资8000元。双方未签订劳动合同，但金鸽五金表带厂已为桂伟鸣缴纳社会保险。2015年1月16日，金鸽五金表带厂以生意不好为由辞退桂伟鸣。桂伟鸣认为金鸽五金表带厂该辞退行为违法，多次向劳动部门反映，也曾经请求调解处理，但是金鸽五金表带厂态度蛮横，不予理睬。桂伟鸣在向江北劳动监察大队投诉时咨询得知受理案件需要相应的辞退证明，无奈于2015年1月16日找到金鸽五金表带厂负责人，要求出具辞退证明。但是负责人表示不懂书写格式，要桂伟鸣自己书写然后他来核对盖章，于是桂伟鸣在负责人办公室书写了辞退证明，负责人经核实后签字盖章。上述事实说明金鸽五金表带厂是确认辞退事实的，金鸽五金表带厂应该支付解除劳动合同经济赔偿金，金鸽五金表带厂无故解除与桂伟鸣的劳动合同，还应支付违法解除双倍经济补偿金，即赔偿金。请求判令：一、金鸽五金表带厂支付桂伟鸣违法解除劳动关系赔偿金104000元及经济补偿金52000元；二、金鸽五金表带厂为桂伟鸣补缴2014年11月、12月、2015年1月的社会保险。后桂伟鸣变更诉讼请求为：一、金鸽五金表带厂支付桂伟鸣违法解除劳动关系赔偿金55000元及经济补偿金52000元；二、金鸽五金表带厂为桂伟鸣补缴2014年12月、2015年1月的社会保险。
金鸽五金表带厂针对桂伟鸣的诉请答辩称：桂伟鸣请求中违法解除劳动关系赔偿金与经济补偿金应该是选择的关系。金鸽五金表带厂自始至终都没有解除与桂伟鸣的劳动关系，也没有违法解除，是桂伟鸣本人来金鸽五金表带厂结算了工资之后就没有来上班，所以金鸽五金表带厂无需支付任何经济补偿金和赔偿金。
原审法院审理认为：当事人对自己提出的主张应提供相应的证据予以证明，举证不能的，应承担相应责任。金鸽五金表带厂已为桂伟鸣建立社保账户并缴纳社会保险，对桂伟鸣要求金鸽五金表带厂补缴社会保险的诉讼请求，不属于法院受案范围，桂伟鸣应向劳动部门申请解决。桂伟鸣系被无故辞退，桂伟鸣要求按月薪8000元标准支付经济赔偿金，有事实和法律依据，原审法院予以支持。桂伟鸣请求金额55000元低于按法律规定计算可得104000元，是对自己权利的自由处分，不违反法律规定，原审法院予以准许。桂伟鸣已经请求违法解除劳动合同的经济赔偿金，不得再请求解除劳动合同的经济补偿金。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、宁波市江北慈城金鸽五金表带厂（普通合伙）于判决生效之日起5日内支付桂伟鸣经济赔偿金55000元；二、驳回桂伟鸣其他诉讼请求；三、驳回宁波市江北慈城金鸽五金表带厂（普通合伙）的诉讼请求。
宣判后，原审原告（原审被告）金鸽五金表带厂不服，向本院提起上诉称：一、一审判决认定上诉人违法解除被上诉人的事实错误。被上诉人自2008年进入上诉人单位工作，2014年12月5日开始，被上诉人一直未到单位上班。2015年1月5日被上诉人主动提出不来上班，到单位结算全部未支付的工资（2014年11月整及12月共3天）。表明被上诉人确实已经表示离开上诉人单位。而之后的2张证明，确属于因其他事由，上诉人好意帮助才出具，不能证明辞退的事实。上诉人完全没有主动解除与被上诉人的劳动关系，是被上诉人主动不来上班，上诉人无须支付任何经济补偿金及赔偿金。二、一审判决认定被上诉人工资为8000元的事实错误。上诉人出具的8000元工资的证明是因为其他目的，不能证明实际每月的工资。上诉人提交的工资结算单上也表明，被上诉人11月份的工资为6317元，而9月份3天的工资为976.50元。工资计算中虽然提到8000元，但这是工作时间达到一定标准的工资，也就是说这差距属于加班的工资，而不是实际发放的工资。所以一审判决认定8000元的工资是错误的。请求二审法院撤销原判，改判上诉人无须支付被上诉人赔偿金55000元。
被上诉人桂伟鸣答辩称：原审法院认定事实清楚，判决正确，请求二审法院维持原判。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
二审经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：本案的争议焦点为：一、上诉人金鸽五金表带厂是否违法与被上诉人桂伟鸣解除劳动关系。二、被上诉人桂伟鸣的月工资问题。
2015年1月16日，上诉人向被上诉人出具证明一份，内容载明:“今我厂（慈城金鸽五金表带厂）生意不好，辞退工人桂伟鸣。”现上诉人上诉称：是被上诉人主动离职，上诉人出具证明是因被上诉人为领失业金所需而开具的。本院经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人认为其开具的辞退被上诉人的证明是为被上诉人领取失业金所用，但其在证明上未载明双方开具上述证明的真实意思表示，被上诉人对此又不予认可。且关于双方的劳动关系解除问题，被上诉人还向江北劳动监察大队及慈城中队进行投诉，说明当时双方已存纷争。据此，上诉人以单位生意不好为由与被上诉人解除劳动关系，不符法律规定，系违法解除，应向被上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金。
2015年1月27日，上诉人向被上诉人出具证明一份，其中载明：“桂伟鸣在金鸽五金表带厂月工资8000元。”上诉人称：上诉人开具的证明是因被上诉人以村里造房子需要贷款为由要求上诉人出具的，被上诉人平时的月工资并非8000元。本院经审理认为，上诉人出具的证明已明确载明被上诉人的月工资金额，上诉人现对此又不予认可，但其在一、二审期间均未能提交证据证明其主张的开具上述证明的原因，本院对其上诉理由不予采纳。另，审理劳动争议案件，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被上诉人于2008年9月进被上诉人单位工作，至上诉人于2015年1月辞退被上诉人，该期间的被上诉人的工资情况应由上诉人掌握，其应提交证据予以证明被上诉人的月工资情况，上诉人未能提交，应承担不利的法律后果。原审法院以上诉人出具的证明认定被上诉人月工资为8000元，并无不当。
综上，原审法院认定事实清楚，审判程序合法，实体判决得当。上诉人的上诉请求，无事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 陈士涛
审 判 员 梅亚琴
二〇一五年七月二十八日
代书记员 许玲儿