湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）益法刑二终字第72号
原公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）任某，曾用名“任飞”，男，1965年11月18日出生于湖南省湘阴县，汉族，大学文化，原湖南省赤山监狱生卫科科长、第三监区监区长，住湖南省赤山监狱。因涉嫌犯玩忽职守罪、受贿罪，于2014年10月18日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年10月31日，以涉嫌犯徇私舞弊减刑罪、受贿罪被执行逮捕。现羁押于益阳市第一看守所
辩护人江云辉，湖南万维律师事务所律师。
辩护人李诗云，湖南万维律师事务所律师。
湖南省益阳市资阳区人民法院审理益阳市资阳区人民检察�起诉指控原审被告人任某犯玩忽职守罪、徇私舞弊减刑罪、贪污罪、受贿罪一案，于二0一五年八月十三日作出（2015）资刑初字第89号刑事判决。任某不服，向本院提出上诉。本院于同年十二月十五日，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，益阳市人民检察院指派代理检察员高妮出庭履行职务，上诉人（原审被告人）任某及其辩护人江云辉、李诗云均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2011年1月至2013年1月，被告人任某担任赤山监狱第三监区监区长期间，明知服刑人员顾某某私藏、使用手机而不进行查处和报告，明知顾某某与他人会见不符合规定，仍要袁某安排，致使顾某某与监外人员卢某达成贩卖毒品合意，在狱外共同贩卖、运输甲基苯丙胺5000克以上。同时，任某明知顾某某不符合减刑条件，仍主持召开赤山监狱第三监区监区长办公会议，通过了顾某某的减刑申请。2013年1月至2014年10月，任某在担任赤山监狱生卫科长期间，利用职务便利，安排下属虚列进货数量、抬高进货价格的方式，套取公款予以侵吞共计23800元。同时，任某在2011年1月至2014年10月期间，多次利用职务之便，收受服刑人员顾某某、易某某等人和供货商吴某某、李某海等人的贿赂共计23800元。案发后，任某被抓获归案，已全部退回违法所得。
上述事实有被告人的供述、证人证言、书证等多份证据予以证实。
原判认为：被告人任某身为国家机关工作人员，玩忽职守致使国家和人民利益遭受重大损失，其行为构成玩忽职守罪；身为司法机关工作人员，徇私舞弊对不符合减刑条件的罪犯提请减刑，其行为构成徇私舞弊减刑罪；身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公款和收受他人贿赂，其行为构成贪污罪和受贿罪。任某犯数�，应数罪并罚；任某到案后主动交代办案机关未掌握的贪污、受贿事实，成立自首；任某如实供述了玩忽职守和徇私舞弊减刑罪的事实，成立坦白；任某积极退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项、第二款，第四百零一条，第六十七条第二款、第三款，第六十九条，第四十七条，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第三条之规定，作出如下判决：一、被告人任某犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年六个月；犯徇私舞弊减刑罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑一年四个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年�个月。二、违法所得四万七千六百元，予以没收，上缴国库。
原审被告人任某上诉提出，玩忽职守罪与徇私舞弊减刑罪之间存在竞合，应从一重罪处罚；其贪污犯罪数额应为5000元请求免予刑事处罚；其受贿数额应认定为13800元，应从轻处罚；其系主动投案，有自首情节，请求数罪并罚后，判处缓刑。
经审理查明，2011年1月至2014年10月，上诉人任某在担任湖南省赤山监狱第三监区监区长、生卫科科长期间，明知服刑人员顾某某私藏、使用手机而不进行查处和报告，明知顾某某与他人会见不符合规定，仍要袁某（已判刑）安排，致使顾某某与监外人员卢某达成贩卖毒品合意，在狱外共同贩卖、运输甲基苯丙胺5000克以上；明知顾某某不符合减刑条件，仍主持召开赤山监狱第三监区监区长办公会议，通过了顾某某的减刑申请。同时，任某利用职务之便�吞公款23800元，收受他人贿赂23800元。具体犯罪事实如下：
1、玩忽职守。2011年1月至2013年1月，上诉人任某在担任湖南省赤山监狱第三监区监区长期间，明知监区服刑人员顾某某私藏、使用手机既不依法、依规查处，也不向监狱领导、相关监管职能部门报告。2012年6月，顾某某与任某在服刑人员调度室喝茶时请任帮忙安排朋友卢某（另案处理）见面。任某明知顾某某与卢某见面不符合监狱会见规定，仍要顾某某找当时进入调度室的生产部民警袁某（已判刑）帮忙。袁某答应帮顾某某安排，以安排外来人员洽谈业务的名义为卢某办理了进监审批手续，并顺利安排了顾某某与卢某见面。通过此次会面，顾某某与卢某达成了共同贩卖毒品的合意。之后，顾某某调入第四监区服刑，并在服刑期间使用手机指挥监外人员卢某、王某某（另案处理）贩卖、运输毒品甲基�丙胺5000克以上。
认定上述事实的证据有：
（1）证人顾某某的证言，证明他在第三监区服刑时，监区长任某明知他私藏、使用手机，但没有对他进行处罚。2012年6月，他与任某在犯人调度室喝茶时，请求任某帮忙安排朋友卢某进监狱与他会面。任某没有反对，恰好袁某进来了，任某便要他找袁某帮忙，袁某答应帮忙。他将任某、袁某的电话号码告诉了卢某。之后，袁某将卢某带入监狱与他见面，通过这次见面，他与卢某达成了共同贩卖毒品的合意。
（2）证人卢某的证言，证明2012年6月，顾某某用手机联系他，要他和任某、袁某联系，并将任某、袁某的手机号码告诉他。到达南嘴镇后，他打电话给任某，称来赤山监狱看顾某某。任某答应安排。他与袁某取得了联系，袁某要了他的身份信息办理入监手续。他在袁某的安排下与顾某某见了�，聊了半个小时，通过这次会面，他与顾某某达成了共同贩卖毒品的合意，之后，顾某某就用手机遥控指挥他贩卖毒品。
（3）证人袁某的证言，证明2012年上半年的一天，他在第三监区犯人调度室找到第三监区长任某协调生产事务，看见任某和犯人顾某某在喝茶。顾某某对任某讲卢某想进来看顾某某。任某指着他说这个事情由他负责，要顾某某跟他说。他答应了顾某某的请求，称没有问题。大约过了一个星期，他接到一个浙江台州的电话，一自称姓卢的男子说已经和任某说好了，明天是否可以安排进入监狱。他答应了，并要对方将人数、姓名、身份证号码发到他手机上。第二天上午9时，他办理好了相关手续，就将卢某带到第三监区与顾某某见了面。大概过了1个小时，他就把卢某带出监狱。
（4）台州市公安局关于要求将罪犯顾某某押回重审的报告、物证检验报告、逮捕书、逮捕证、起诉意见书，证明顾某某涉嫌用手机指挥卢某、王某某等人贩卖、运输甲基苯丙胺达5000克以上。
（5）上诉人任某的供述，证明他在担任第三监区监区长期间，明知顾某某有私藏、使用手机、违规会见、使用现金等违反监规的现象而没有进行查处，也没有向领导和有关部门报告。2012年下半年的一天，顾某某请他帮忙安排朋友卢某进监狱与顾见面，他要顾找刚好进来的袁某帮忙。袁某同意了顾某某的请求。之后，卢某打电话给他称来看顾某某，他答应安排好。之后，顾某某与卢某在第三监区见了面。
2、徇私舞弊减刑。司法部、湖南省监狱管理局、赤山监狱明确规定服刑人员私藏、使用手机的，两年内不得减刑。2012年9月3日，任某主持召开第三监区监区长办公会议，任某明知顾某某私藏、使用手机，违规会见�使用现金，不符合减刑条件，仍通过任某的减刑申请，并向监狱、上级机关呈报。经湖南省高级人员法院裁定，顾某某的刑期从无期徒刑减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利终身减为剥夺政治权利九年。
认定上述事实的证据有：
（1）证人顾某某的证言，证明任某明知他有私藏、使用手机的行为，但没有对他进行处罚。2012年下半年，他向第三监区申请减刑，并获得通过。
（2）2012年9月3日赤山监狱第三监区长办公会议记录、研究减刑、假释记录，证明在第三监区长办公会议上通过了顾某某的减刑申请。任某在减刑记录表上签字同意。
（3）湖南省高级人民法院（2013）湘高法刑执字第284号刑事裁定书，证明顾某某于2013年2月7日被裁定减刑，其刑期从无期徒刑减为有期徒刑十九年六个月，剥夺政治权利终身减为剥夺政治权�九年。
（4）《赤山监狱关于办理减刑、假释案件的若干规定》等文件规定，凡因私自使用或私藏手机受处罚的，两年内不予减刑、假释。
（5）上诉人任某对上述事实供认不讳。
3、贪污。2013年1月至2014年10月，上诉人任某在担任赤山监狱生卫科科长期间，利用职务便利，安排生卫科干警夏某雄、舒某、许某虚列小炒部、小卖部、超市和食堂的进货数量或抬高进货价格，套取单位资金设立小金库。任某先后3次将其中23800元占为己有。
认定上述事实的证据有：
（1）证人夏某雄的证言，证明他受任某安排，通过供货商袁某华的帮助，虚列开支套取了小卖部20余万资金由其保管。任某拿走28000元，用于何处不清楚。
（2）证人舒某的证言，证明他根据任某的安排，抬高小卖部进货的价格套取赤山监狱资金。赤山监�将货款给了袁某华后，他再从袁处拿钱。通过此种方式共套取资金183465.4元。任某将其中8800元占为己有。
（3）证人许某的证言，证明他按照任某的安排，虚开猪肉发票套取监狱资金，之后再从供货商处拿钱。任某从小金库拿走3万元，其中2013年春节拿了1万元；2014年春节拿了1万元，任说是去送红包，当年顾某某出事后，任某又拿走1万元。
（4）证人袁某华的证言，证明夏某雄每月采取虚列冻鸡数量套取赤山监狱资金。赤山监狱将货款付给他后，他再将钱给夏某雄。小卖部的舒某通过抬高价格套取了赤山监狱资金。
（5）证人朱某玲的证言，证明许某称从其他地方购进猪肉，赤山监狱会将货款打到她账上。一共有两笔共计10万余元。她收到钱后给了许某。
（6）证人罗某山的证言，证明他按照许某的要求，共多开了近5万元的货�收据，赤山监狱付钱后，他把钱给了许某。
（7）生卫科小炒部帐外资金明细表、收款收据、货款结算凭证、入库单、记账凭证、小金库资金收支记录、付款明细表、银行交易明细等书证，证明生卫科套取资金和任某拿钱的情况。
（8）上诉人任某的供述，证明生卫科下属的小炒部每个月虚列冻鸡数量套取单位资金，具体由夏某雄操作，他将其中5000元占为己有；舒某负责的小卖部通过抬高进货价格套取资金，他将其中8800元用于私人开支；许某负责的犯人食堂和超市，通过虚开猪肉发票套取监狱资金，他将其中1万元据为己有。
4、受贿。2011年1月至2014年10月，上诉人任某在担任第三监区监区长、生卫科科长期间，利用职务便利，收受他人贿赂共计23800元。其中，2011年年底，服刑人员顾某某为感谢任某的照顾，在任的办公室送给任5000元；2012年春节，服刑人员易某某为感谢任某的关照，在办公室送给任8800元；2013年底、2014年春节，赤山监狱供货商李某海为感谢任某在业务上的关照，两次到赤山监狱送给任某共计3000元；2013年底，赤山监狱供货商吴某某为感谢任某在业务上的关照，在南嘴宾馆送给任某5000元；2013年底，赤山监狱供货商王章锦为感谢任某的关照，到赤山监狱送给任某2000元。
认定上述事实的证据有：
（1）证人顾某某、易某某、李某海、吴某某、王章锦的证言，证明了各自的行贿事实。
（2）上诉人任某对上述事实供认不讳。
案发后，上诉人任某被侦查机关抓获归案，任某已退回全部违法所得。
认定本案的其他证据还有：
（1）户籍证明、干部履历表、公务员登记表、赤山监狱岗位职责，证明上诉人任某的身份、职务、职责情况。
（2）到案经过、资阳区人民检察院反渎局情况说明，证明上诉人任某系被抓获归案，任某到案后主动交代了侦查部门尚未掌握的贪污、受贿事实。
（3）查封、扣押财物清单、非税收入缴款书，证明任某退缴违法所得的情况。
以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人任某提出，玩忽职守罪与徇私舞弊减刑罪之间存在竞合，应从一重罪处罚的意见，经查，任某明知顾某某私藏、使用手机不处罚、不上报，玩忽职守，致使顾某某利用手机联系，遥控狱外人员贩卖毒品，致使国家和人民利益遭受重大损失，该行为已符合玩忽职守罪的犯罪构成；同时，任某明知顾某某不符合减刑条件，仍徇私舞弊为顾某某通过减刑申请并呈报上级部门，其行为构成徇私舞弊减刑罪，两罪之间不存在竞合关系，依法应数罪并罚。关于�某上诉提出贪污犯罪数额应为5000元、受贿数额应认定为13800元的意见，经查，任某的贪污、受贿事实有多名证人证言、书证证实，其本人亦供述在卷，足以认定；关于任某上诉提出其系主动投案，有自首情节，请求数罪并罚后，判处缓刑的意见，本院认为，任某一人犯四罪，且均系职务犯罪，综合其犯罪事实和量刑情节，不符合判处缓刑的条件，但任某到案后能主动交代侦查机关尚未掌握的贪污、受贿犯罪事实，对该两罪成立自首，且在二审期间新的刑法修正案施行，量刑标准发生变化，任某在案件提起公诉前积极退赃，真诚悔罪，根据刑法适用从旧兼从轻的原则，可对贪污、受贿两罪在原判基础上予以从轻处罚。
本院认为，上诉人任某身为国家机关工作人员，玩忽职守致使国家和人民利益遭受重大损失，其行为构成玩忽职守罪；身为司法工作人员，徇私舞弊对不符合减刑条件的罪犯提请减刑，其行为构成徇私舞弊减刑罪；身为国家工作人员，利用职务便利侵吞公款，数额较大，同时还利用职务便利收受他人贿赂，为他人谋取利益，其行为分别构成贪污罪和受贿罪。任某一人犯四罪，应数罪并罚；归案后主动交代侦查机关尚未掌握的贪污、受贿事实，对此两罪成立自首，可从轻处罚；到案后如实供述了玩忽职守、徇私舞弊减刑的事实，成立坦白，可从轻处罚；任某积极退赃，可酌情从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第四百零一条，第六十七条第二款、第三款，第六十九条，第四十七条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第�款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省益阳市资阳区人民法院（2015）资刑初字第89号刑事判决中对上诉人任某犯玩忽职守罪罪、徇私舞弊减刑罪的定罪量刑和贪污罪、受贿罪的定罪，以及没收违法所得部分；撤销对上诉人犯贪污罪、受贿罪的量刑部分。
二、上诉人任某犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年六个月；犯徇私舞弊减刑罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑八个月；犯受贿罪，判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。上诉人任某的刑期自2014年10月18日起至2017年10月17日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李杨亚
代理审判员 雷 蕾
代理审判员 夏 勇
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 田 蜜