昆明铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2015）昆铁刑初字第43号
公诉机关昆明铁路运输检察院。
被告人吕××，男。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月29日经云南省人民检察院昆明铁路运输分院决定，对其依法采取取保候审。
辩护人杨楠，云南云誉律师事务所律师。
昆明铁路运输检察院以昆铁检刑诉（2015）34号起诉书指控被告人吕××犯贪污罪，于2015年5月29日向本院提起公诉。本院审查后于2015年6月4日立案，并依法组成合议庭，于同年6月17日公开开庭审理了本案。昆明铁路运输检察院指派检察员欧阳红雷、代理检察员杨隋出庭支持公诉，被告人吕××及其辩护人杨楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昆明铁路运输检察院指控：2014年4月，昆明铁路局昆明工务段材料科材料员代嘉（已判决）利用负责废旧轨料管理的职务便利，与被告人吕××共谋，伙同协助代嘉管理废旧轨料的材料员高辛林（已判决），将存放在牛街庄车站12道和军专线之间的90吨废旧钢轨以170000元的价格变卖。经鉴定，被盗卖钢轨价值人民币242100元。2014年5月14日，被告人吕××将90吨废旧钢轨返还昆明铁路局昆明工务段。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了“归案经过”、“物资材料移交清单”、“身份证明材料”、“财务凭证”、“购销合同”、“证人证言”、“价格鉴定结论书”、“扣押物品、文件清单”、“刑事判决书”、“被告人吕××的供述”等相应证据予以证实。据此，公诉机关认为，被告人吕××的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二十五条、第三百八十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪系共同犯罪，追究被告人的刑事责任；同时，被告人吕××在接受纪检部门调查时即交代了伙同代嘉、高辛林盗卖昆明铁路局昆明工务段90吨废旧钢轨的事实，并于5月14日退还了被盗卖的钢轨，被告人有自首和积极退赃情节；在共同犯罪中，被告人吕××起次要作用，是从犯；建议对被告人吕××判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。昆明铁路运输检察院诉请本院依法判处。
被告人吕××对公诉机关指控的事实、证据、罪名均无异议，且未向法庭提供证据，被告人对自己的行为深表悔过，请求法庭对其从轻处罚。辩护人杨楠提出如下辩护意见：一是对公诉机关指控被告人吕××犯贪污罪的事实和罪名无异议；二是被告人吕××有自首情节，且退交了全部涉案的废旧钢轨，认罪态度好；三是被告人吕××在伙同代嘉、高辛林的共同犯罪中起次要作用，是从犯；四是被告人吕××是初犯、偶犯，没有犯罪前科。综上，辩护人建议对被告人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2014年4月，昆明铁路局昆明工务段材料科材料员代嘉利用负责废旧轨料管理的职务便利，与被告人吕××共谋，伙同协助其管理废旧轨料的材料员高辛林，将存放在牛街庄车站12道和军专线之间90吨废旧钢轨以人民币170000元的价格盗卖给吕××。经鉴定，被盗卖的90吨废旧钢轨价值人民币242100元。
2014年5月9日，昆明铁路局纪委对被告人吕××调查的过程中，被告人主动交代了伙同代嘉、高辛林共同盗卖昆明工务段废旧钢轨的事实。2014年5月14日，被告人吕××退交了全部废旧钢轨并已返还昆明铁路局昆明工务段。
上述事实，有下列证据证实：
1.云南省人民检察院昆明铁路运输分院出具的“归案经过”材料、昆明铁路局纪委（监察处）出具的“情况说明”、被告人自书“情况说明”等证据证实：2014年5月9日，昆明铁路局纪委向被告人吕××了解情况，吕××如实交代了与昆明工务段材料员代嘉共谋，伙同协助其管理废旧轨料的高辛林，共同盗卖了昆明铁路局昆明工务段90吨废旧钢轨。
2.被告人吕××在昆明铁路局纪委所作的“调查笔录”、在检察机关所作的“供述与辩解”均证实了以下事实：2014年4月，昆明铁路局昆明工务段材料科材料员代嘉利用负责废旧轨料管理的职务便利，与被告人吕××共谋，伙同协助其管理废旧轨料的高辛林，将存放在牛街庄车站12道和军专线之间90吨废旧钢轨以人民币170000元的价格盗卖给吕××；2014年5月9日，昆明铁路局纪委向吕××了解情况，其如实交代了伙同代嘉、高辛林共同盗卖废旧钢轨的事实；同年5月14日，吕××将购买的90吨废旧钢轨返还了昆明铁路局昆明工务段。
3.同案罪犯代嘉、高辛林的供述证实：2014年年初，代嘉与被告人吕××联系并商议，将昆明工务段存放在牛街庄车站12道和军专线之间90吨废旧钢轨以每吨人民币2000元的价格卖给吕××，吕××表示同意；2014年4月，代嘉通知吕××自己组织车辆，代嘉和高辛林在装运现场组织装车，后将该批废旧钢轨拉至云南通海县凤山铸锻厂内摆放，按照代嘉的安排，吕××将货款人民币170000元交给高辛林。以上供述与吕××的供述能够相互印证。
4.证人尹某某、刘某某的证言及“工作记录”、昆明枢纽铁路建设指挥部出具的《关于昆小线杨方凹至小石坝米轨线路拆除施工方案评审会议纪要》、昆明工务段出具的“情况说明”等证据证实：2014年1月初，中铁八局昆明枢纽铁路建设指挥部第六项目经理部将拆除的137根废旧钢轨与昆明工务段材料员代嘉在牛街庄军用线12道进行了交接，但未与昆明工务段办理交接手续。
5.中国建设银行股份有限公司云南省分行纪检监察部出具的汤某某、代嘉的“银行账户交易明细”、证人汤某某、毛某某的证言等证据证实：高辛林以其亲属汤某某的名义办理了一张建设银行储蓄卡并交由代嘉使用，2014年4月，该银行卡交予高辛林使用并转账人民币50000元至代嘉的建设银行账户；在盗卖钢轨的人民币170000元中，高辛林先后分别将现金人民币60000元、50000元交予了代嘉及其妻毛某某。
6.通海县公安局河西派出所出具的“户籍证明”、玉溪市通海县工商行政管理局出具的“个体工商户营业执照”、“组织机构代码证”等证据证实：被告人吕××已达到法定完全刑事责任年龄，无犯罪前科；通海县凤山铸锻厂于2003年注册登记并由吕××个人经营。
7.昆明市公安局刘家营派出所、牛街庄派出所出具的代嘉、高辛林的“户籍证明材料”、云南省工商行政管理局出具的“内资企业登记基本信息、登记卡片”、昆明铁路局昆明工务段出具的“干部任免审批表”、“干部履历表”、“材料员岗位职责”、《昆明工务段闲置、废旧资产调剂处置管理办法》、《昆明工务段废旧轨料管理办法》、“昆明工务段材料科关于废旧物资处置工作安排的说明”、“资产处置申请表、存货报废申请表”、昆明铁路局出具的《昆明铁路局废旧轨料管理实施细则（试行）》、《昆明铁路局关于规范废旧资产处置财务核算管理的通知》、“工务处关于清理2013年以来大、维修换轨料区和材料数量核对的会议纪要”、“物资分配（调拨）通知书”等证据证实：昆明铁路局系国有企业，昆明工务段是该国有企业分支机构；代嘉、高辛林系昆明工务段材料科材料员，代嘉对全段旧钢轨收集和清理，废旧物资管理和处置等工作负责，高辛林辅助其工作，二人具有国家工作人员身份及职务便利；昆明工务段为废旧轨料保管单位，负责保管、鉴定、报废本单位在大、中维修中更换的旧轨料及配件，接管基建、设备更新改造、维修工程单位移交的旧轨料，以上材料系国有物资，任何单位和个人均不得擅自调拨、出租和出售。
8.云南省人民检察院昆明铁路运输分院出具的作案现场“指认笔录”、“现场照片”、“现场平面示意图”等证据证实：被告人吕××对盗卖废旧钢轨的堆放地点进行了指认，检察机关对追缴赃物现场等进行拍照。
9.昆明工务段出具的“物资材料移交清单”、“过磅单”、昆明铁路局物资管理处出具的“2013年至今废旧钢轨成交价格情况说明”、云南省发展和改革委员会价格认证中心出具的“价格鉴定结论书”、云南省人民检察院昆明铁路运输分院出具的“扣押财物清单”等证据证实：2014年5月14日，被告人吕××将收购的90吨废旧钢轨返还了昆明工务段，经鉴定，该批钢轨价值人民币242100元，检察机关依法扣押了代嘉、高辛林退交的赃款人民币110000元、60000元。
以上证据，均由检察机关依法收集，并经当庭举证和质证，取证程序合法，内容客观真实，与本案相关联，且证据之间能相互印证，本院予以确认并采信作为定案的根据。
本院认为，被告人吕××伙同国家工作人员，利用国家工作人员职务上的便利，盗卖价值人民币242100元国有资产并非法占有的行为已触犯刑法，构成贪污罪，依法应予刑事处罚；在共同犯罪中，被告人吕××是从犯，应当减轻处罚；被告人在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且归案后向被害单位退交了占有的全部赃物，有悔罪表现，可以减轻处罚；根据被告人吕××犯罪情节及悔罪表现，判处三年以下有期徒刑，适用缓刑没有再犯罪的危险，且无重大不良影响。公诉机关对被告人吕××犯贪污罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；提出的量刑建议，有事实和法律依据，予以采纳。关于被告人吕××的辩护人提出的辩护意见和量刑意见，有事实和法律依据，均予采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第六十三条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条的规定，判决如下：
被告人吕××犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处没收财产人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈 亮
审判员 甘律然
审判员 阳 睿
二〇一五年七月二十九日
书记员 罗国平