山西省沁水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沁民初字第357号
原告史天锁，男，1961年1月10日生，汉族，阳城县董封乡人。
委托代理人郑志斌，阳城县凤城镇法律服务所法律工作者。
被告达小红，男，1965年7月26日生，汉族，阳城县董封乡人。
被告柴生平，男，1954年7月13日生，汉族，晋城市城区人。
被告沁水县公路工程公司，住所地沁水县龙港镇北和社区花园路818号。
法定代表人田建东，沁水县公路工程公司经理。
委托代理人吕炳坤，山西碧峰律师事务所律师。
原告史天锁与被告达小红、柴生平、沁水县公路工程公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告史天锁及其委托代理人郑志斌，被告柴生平，被告沁水县公路工程公司的委托代理人吕炳坤到庭参加了诉讼，被告达小红经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告诉称：2014年春季，被告沁水县公路工程公司承揽了沁水县中村镇东川村的路面铺设工程，并将所用劳务全部清包给被告达小红等人。同年4月底，被告达小红等人雇佣了原告史天锁等十多人到下川工地干活，提供劳务，到达工地后，被告达小红安排原告史天锁负责工程质量指导监督确保工程圆满完成。同年7月18日，原告在使用磨光机打磨已经干了的路面时不慎摔伤，原告的住院医疗费已由被告达小红支付，另外住院期间的护理费、营养费、伙食补助费及后续治疗费等共计12412元，被告达小红只愿意支付10000元，对原告从受伤到定残的误工费以及残疾赔偿金、精神抚慰金等损失，三被告互相推脱，不予支付。
原告不仅受被告达小红雇佣，且受被告柴生平指挥和安排，工资标准由被告达小红、柴生平协商确定，劳动报酬在被告柴生平处领取。被告沁水县公路工程公司为该工程的发包方，应承担用工主体责任。现请求判令：三被告赔偿原告护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计12412元（被告已付10000元）以及误工费、残疾残疾赔偿金、精神抚慰金。
原告伤残等级鉴定结果出来后，原告当庭确定损失为64870.47元，后原告因总数计算错误，确定损失为82036元（不包括医疗费25187.25元以及被告支付的10000元）。
被告达小红未答辩。
被告柴生平辩称：1、原告受伤住院以及出院后从未找过其协商赔偿一事，不存在三被告相互推脱；2、其是受被告达小红全权委托，负责与工程方结算工人的劳务费，且其并未指挥、安排原告从事雇佣活动，其与原告没有雇佣关系。
被告沁水县公路工程公司辩称：其与原告没有形成任何法律关系，其不应承担赔偿责任。
综合原告的诉称和被告的辩称，本案的争议焦点是三被告是否应赔偿原告的损失。
经审理查明：2013年7月10日，被告沁水县公路工程公司（承包单位，乙方）与沁水县交通运输局（发包单位，甲方）签订施工合同书，约定甲方将沁水县下川—东川—阳城界公路改建工程发包给乙方施工，采用包工、包料承包方式。
2014年4月，经姚红社介绍，被告沁水县公路工程公司将上述合同中的部分工程分包给被告达小红，双方未签订书面合同。后被告达小红经与被告柴生平协商，两人共同施工。同月被告达小红雇佣原告为水泥工领队，约定日工资150元，双方未签订书面合同。
2014年4月被告达小红、柴生平带领工人进驻工地开始施工。施工过程中被告沁水县公路工程公司负责拉水、送料以及监督铺路质量，被告达小红、柴生平带领工人负责铺路。
2014年7月18日晚，原告在工地使用磨光机时受伤，次日被告达小红将原告送到阳城县中医院进行救治，同年8月4日出院，共住院16天，被诊断为右股骨粗隆骨折。
2014年8、9月份，被告达小红、柴生平完成施工。同年12月被告沁水县公路工程公司与被告达小红、柴生平在结算时双方补签《东川工地劳务承包合同》。结算后被告柴生平给原告打电话让原告领工资，由被告沁水县公路工程公司副经理监督，被告柴生平按工资表为原告等人发放了工资。
后原告向沁水县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告沁水县公路工程公司之间存在劳动关系，同年12月18日该委员会作出裁决：确认双方之间存在劳动关系。被告沁水县公路工程公司不服向本院起诉，本院于2015年4月13日作出（2015）沁民初字第76号民事判决书，判决被告沁水县公路工程公司与原告史天锁不存在劳动关系。判后双方均未上诉。
2015年11月24日，经本院委托，山西金诚司法鉴定中心作出（2015）临（司）鉴字第164号鉴定意见书，鉴定结论为原告史天锁因故致右股骨粗隆间骨折，行内固定术后，构成九级伤残。
原告的损失为：
1、医疗费25267.25元（阳城县中医院住院医药费25187.25元+门诊医药费80元，有住院、门诊医药费统一收据2支在案证明）。
2、误工费40500元（150元×270天）。
原告日工资为150元，主张误工时间根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》计算270天。被告沁水县公路工程公司、柴生平辩称误工费应按2014年农、林、牧、渔业从业人员平均收入计算7个月，本院认为原告的该主张符合法律规定，应予以支持。
3、护理费1335.54元（30467元÷365天×16天）
原告主张护理人员为其女儿，系城镇居民，无固定收入，按山西省2014年农、林、牧、渔业从业人员平均收入计算，计算住院期间。被告沁水县公路工程公司、柴生平认为应按照山西省2014年居民服务、修理和其他服务业平均收入计算。本院认为二被告的该辩称符合法律规定，应予以支持。
4、住院伙食补助费720元（45元×住院天数16天）。
参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天45元进行计算，计算住院期间。
5、营养费320元（20元×住院天数16天）。
根据原告伤残情况，酌情住院期间按照每天20元计算。
6、拐杖费100元。
原告主张拐杖费200元，未提供证据，本院根据实际情况酌情认定100元。
7、交通费300元。
原告主张交通费500元，提供交通费票据18支、证人燕丰社书面证言一份，欲证明护理人员往返费用、原告到沁水县人民法院以及去做鉴定发生的费用。被告沁水县公路工程公司、柴生平不予认可，称原告在阳城县城居住，是在阳城中医院住的院，交通费由法院酌定，本院根据实际情况酌情认定300元。
8、鉴定、检查费1620元（鉴定费1500元＋检查费120元，有鉴定费、晋城市人民医院门诊收费票据在案证明）。
9、残疾赔偿金35236元（8809元×20%×20年）。
原告主张其为农村居民，九级伤残，按山西省2014年农村居民人均可支配收入标准计算，被告沁水县公路工程公司、柴生平无异议，因原告的主张在法律规定范围内，故本院对原告的该主张予以支持。
10、精神抚慰金6000元。
根据原告的伤残程度，本院酌定精神抚慰金6000元。
以上十项共计111398.79元。
另查明：原告在阳城县中医院的住院医药费25187.25元由被告达小红全部支付，原告出院后，被告达小红另支付原告10000元（被告柴生平称该35187.25元是被告达小红从其处拿的）。
上述事实，有原、被告庭审陈述，阳城县中医院住院病历相关手续，（2015）沁民初字第76号民事判决书，鉴定意见书，施工合同书，东川工地劳务承包合同予以证明。上述证据经当庭举证、质证，对其证明效力本院予以确认。
本院认为：被告沁水县公路工程公司将其承包的沁水县下川—东川—阳城界公路改建工程部分工程分包给被告达小红，原告史天锁受被告达小红雇佣在该工程施工现场从事水泥工领队工作，而被告达小红、柴生平是共同承包，故应认定原告史天锁与被告达小红、柴生平形成雇佣关系，原告在提供劳务过程中受伤，且被告达小红、柴生平未提供证据证明原告有过错，故应对原告的损失承担赔偿责任。被告沁水县公路公司明知被告达小红、柴生平无相应资质，却将部分工程分包给被告达小红、柴生平，应当与雇主被告达小红、柴生平对原告的损失承担连带赔偿责任。
关于被告柴生平、沁水县公路工程公司主张其二被告与被告达小红已就原告史天锁一事达成协议，且已经履行，本院认为该协议仅是三被告之间的内部约定，对原告并不具有约束力。对被告方已支付原告的35187.25元，应从原告的损失中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告达小红、柴生平赔偿原告史天锁76211.54元，于本判决生效后立即付清。
二、被告沁水县公路工程公司对原告以上损失承担连带赔偿责任。
三、驳回原告史天锁的其他诉讼请求。
本案受理费1851元，由被告达小红、柴生平、沁水县公路工程公司负担1705元，由原告史天锁负担146元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。
审 判 长 翟晋晋
代理审判员 潘丽帆
人民陪审员 崔登龙
二〇一六年一月十九日
书 记 员 李沁军
附本判决书所适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。