陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）咸中刑终字第00056号
原公诉机关三原县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李福寿，男，汉族，1989年6月4日出生于陕西省西安市，小学文化，农民。2007年11月因犯抢劫罪被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑七年，2012年11月6日被释放。2013年7月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于三原县看守所。
上诉人（原审被告人）张辉，男，汉族，1965年10月9日出生于陕西省三原县，初中文化，农民。2008年6月5日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币15000元。2010年4月12日因贩卖毒品被咸阳市公安局劳动教养委员会劳动教养一年六个月。2013年7月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于三原县看守所。
陕西省三原县人民法院审理三原县人民检察院指控原审被告人李福寿、张辉贩卖毒品罪一案，于2014年3月13日作出（2014）三刑初字第00018号刑事判决。原审被告人李福寿、张辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，（一）2013年3月份，被告人张辉在自己家门口先后两次向吸毒人员王某某、袁某某贩卖毒品海洛因，每人每次0.1克，价格为100元。（二）2013年7月16日晚，被告人张辉向吸毒人员贾某贩卖毒品海洛因0.3克，价格为500元，因毒品数量不足，双方商议次日将所欠毒品交付贾某。同年7月17日早，被告人张辉通过妻子李某某电话联系李福寿向其购买毒品海洛因。李某某在三原县西闸口附近以每克300元的价格从被告人李福寿处购买毒品海洛因9.81克，李福寿获款3000元。李福寿与李某某交易时，三原县公安局已经实施布控，并在三原县冶金大道与咸宋路交汇处将被告人李福寿抓获，并在其家中查获冰毒一包，净重10.65克。随后李某某将从李福寿处购买的毒品交给被告人张辉，被告人张辉将毒品海洛因带至家中，将前一天欠贾某的毒品交给贾某时被三原县公安局抓获，并在被告人张辉住所查获毒品海洛因9.19克。在吸毒人员贾某处查获毒品海洛因0.32克。另查明，2007年11月被告人李福寿因犯抢劫罪被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑七年，2012年刑满释放。2008年6月5日被告人张辉因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币15000元，2010年4月12日因贩卖毒品被咸阳市公安局劳动教养委员会决定劳动教养一年六个月。
认定上述事实的证据有受案登记表、抓捕经过、现场搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、称量笔录、毒品收据、物证检验报告、现场检测报告、通话记录、辨认笔录、证人证言、被告人供述、刑事判决书、释放证明书、劳动教养决定书、户籍证明等。据此，原审法院认为，被告人李福寿、张辉明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李福寿系累犯，依法应从重处罚，被告人张辉有前科劣迹，可适当从重处罚。对于从被告人李福寿、张辉处查获的毒品应计入其贩卖数量，但考虑到其吸食毒品情节，量刑时可酌情从轻处罚。被告人李福寿、张辉当庭认罪态度尚好，可酌情从轻处罚。遂依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第六十四条、第六十五条之规定，判决被告人李福寿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币5000元；判决被告人张辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币3000元；作案工具手机一部、电子称一台、剪刀一把予以没收。
原审被告人李福寿上诉提出，从其家中查获的冰毒不应计入贩卖数量，而应以非法持有毒品罪定罪处罚；归案后如实供述其向张辉贩卖毒品海洛因的犯罪事实，并积极提供其上线的联系方式，应从轻处罚。
原审被告人张辉上诉提出，从其住所查获的毒品用于个人吸食，不应计入贩卖数量，其已吸食的毒品不应计入贩卖数量；指控其向王小刚、袁万才贩卖毒品的事实证据不足。
经审理查明，（一）2013年3月份，上诉人张辉在自己家门口先后两次分别向吸毒人员王某某、袁某某贩卖毒品海洛因0.1克，共计0.4克，每次交易价格为100元。（二）2013年7月16日晚，上诉人张辉与吸毒人员贾某商议交易共计500元的毒品海洛因，因该日张辉手头毒品数量不足，仅交付贾某部分毒品，双方商议次日将所欠毒品交付贾某。同年7月17日，民警从吸毒人员贾某处查获海洛因0.32克。双方先后共计交易毒品海洛因0.5克。（三）2013年7月17日早，上诉人张辉通过妻子李某某电话联系李福寿向其购买毒品海洛因。李某某在三原县西闸口附近以每克300元的价格从上诉人李福寿处购买毒品海洛因10克，李福寿获款3000元。李福寿与李某某交易时，三原县公安局已经实施布控，并在三原县冶金大道与咸宋路交汇处将上诉人李福寿抓获。随后李某某将从李福寿处购买的毒品转交张辉，张辉将毒品海洛因带至家中，并将毒品分装，即前往贾某处，将前一天欠贾某的毒品交付贾某，随后民警将上诉人张辉和吸毒人员贾某、袁某某一并抓获，并在上诉人张辉住所查获毒品海洛因9.19克。（四）2013年7月19日，民警在上诉人李福寿家中查获冰毒一包，净重10.65克。（五）2007年11月上诉人李福寿因犯抢劫罪被西安市阎良区人民法院判处有期徒刑七年，2012年刑满释放。2008年6月5日上诉人张辉因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币15000元，2010年4月12日因贩卖毒品被咸阳市公安局劳动教养委员会决定劳动教养一年六个月。
上述事实有经原审开庭质证、认证的受案登记表、抓捕经过、现场搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、称量笔录、毒品收据、物证检验报告、现场检测报告、通话记录、辨认笔录、证人证言、被告人供述、刑事判决书、释放证明书、劳动教养决定书、户籍证明等证据证明。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李福寿、张辉明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。其中上诉人李福寿已贩卖毒品海洛因10克，从其住所处查获的冰毒10.65克应计入其贩卖数量；上诉人张辉已贩卖海洛因0.9克，且从其处查获的海洛因9.19克应计入其贩卖数量，但考虑到其吸食毒品情节，可酌情从轻处罚。上诉人李福寿系累犯，依法应从重处罚，上诉人张辉有前科劣迹，可适当从重处罚。上诉人李福寿、张辉当庭认罪态度尚好，可酌情从轻处罚。原公诉机关指控上诉人向王某某、袁某某贩卖毒品的事实，有王某某、袁某某的证言证明，且王某某的证言与袁某某的证言可相互印证，足以认定。上诉人李福寿、张辉的上诉理由不成立，不予采纳。原审判决认定李福寿贩卖毒品海洛因10克、冰毒10.65克、张辉贩卖毒品海洛因10.09克的证据确实充分，定罪准确。审判程序合法。量刑适当。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庞 宏
审 判 员 陈波翠
代理审判员 陈德家
二〇一四年四月十一日
书 记 员 王旭红
附：本案适用的主要法律条文：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。