青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民一终字第178号
上诉人（原审被告）马某。
被上诉人（原审原告）李某。
委托代理人杨建鹤，正义法律服务所法律工作者。
原审被告马某某，男，系马某之父。
原审被告沈某某，女，系马某之母。
李某与马某某、沈某某、马某身体权纠纷一案，李某于2014年4月29日向湟中县人民法院提起诉讼。湟中县人民法院于2014年3月3日作出（2014）湟田民初字第29号民事判决。一审宣判后，马某不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马某、原审被告马某某，被上诉人李某及其委托代理人杨建鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，李某、马生库系同村村民，马某系马生库、沈福梅之子。2011年4月2日18时许，李某之子李生伟、李生辉放学后前往青海祁连山水泥有限公司准备乘坐在该公司拉运矿石的村民的车辆回家时与马吉才、马某发生争执，到达该水泥有限公司院内后，李某在得知情况劝解时用扳手击打了马某，后闻讯赶来的马生库与李某为此发生争执，在双方争执过程中，马某用石块击打李某面部，致李某受伤。李某受伤后到青海省人民医院住院治疗38天（2011年4月2日至2011年5月9日），花费医疗费19856.63元，诊断为：1．左侧颧骨颧弓多发性骨折；2．左侧眶周软组织挫裂伤；3．癔症发作。出院医嘱栏记载：1．建议骨折术后休息一月；2．建议出院后在我院耳鼻喉科门诊或它院继续治疗外伤性听力减退；3．定期随诊；4．必要时半年后拆除骨折内固定钛板。原告从青海省人民医院出院后，于2011年6月27日至2011年7月26日到西宁市第一人民医院住院治疗30天，花费医疗费14164.40元，诊断为：1．感音神经性耳聋（左）；2．慢性中耳炎（右）；3．双眼角膜变性；4．左眼上睑下垂。原告在上述医院期间均有一人陪护。经青海正信司法鉴定所鉴定，李某的伤残等级为九级。原告为此支付鉴定费2520元。湟中县公安局上新庄派出所于2012年7月31日、2013年5月27日分别作出对马某罚款200元、对李某治安罚款50元的处罚。
另查明，李某于2011年4月2日在青海大学附属医院检查治疗花费医疗费282元，于2011年7月27日至7月28日在西宁中古友好眼科医院检查治疗花费医疗费166.98元。
上述事实，有当事人陈述、出院证、医疗费发票、司法
鉴定意见书、陪护证明、公安行政处罚决定书、身份证复印
件、常住人口登记卡复印件等证据证实。
原判认为，李某因其子与马某等在放学途中发生争执一事在劝解过程中用扳手击打马某，马某之父马生库又为此与李某发生争执，马某用石块击打李某面部，致李某受伤，是对其身体权的侵害，应当承担相应的民事责任。由于本案发生的起因是李某用扳手击打马某，李某对于损害的发生也有过错，可以减轻马某的民事责任。结合本案案情，由马某承担主要的民事责任，李某承担次要的民事责任较为合理。本案证据不能证明马生库、沈富梅有侵害李某身体的行为，故二人不承担责任。马某虽年满十八周岁，但其系在校学生，没有经济收入，其所承担的赔偿款应由其父母垫付。李某要求马某赔偿残疾赔偿金18433.88元，医疗费34470.01元，护理费2720元，被扶养人生活费5040.91元，鉴定费2520元，交通费500元，于法有据且数额适当，予以支持。李某要求马某赔偿住院伙食补助费3400元，营养费3400元，其数额过高，应分别确定为1360元（68天×20元）、2000元。李某要求赔偿误工费51000元，根据有关规定，其数额确定为15200元（152天×100元）。经青海省人民医院医务科证明，原告李某骨折痊愈后行内固定钛板取出术，预计费用8000元至11000元，李某要求马某赔偿后续治疗费10000元，有证据证明且数额适当，马某应一并予以赔偿。李某要求马某赔偿其他费用500元，其提交了多巴和平修理厂的发票一张，该证据只能证明李某于2011年10月12日向该修理厂交修理费500元，与本案无关联，不予采信。综上，李某的损失为92244.80元。遂判决：一、李某的各项损失92244.80元，由马某承担70%的赔偿责任，即64571.36元，李某自行承担30%的责任，即127673.44元。马某承担的赔偿款64571.36元由其父母垫付，限判决生效后十日内付清。二、马生库、沈富梅不承担责任。
马某上诉称，1、一审判决认定事实不清。李某在本案中首先殴打马某，存在严重过错，因此应承担主要民事责任，而不是承担次要责任。其于2011年6月27日至2011年7月26日在西宁市第一人民医院治疗费用与本案无关联性，2011年5月9日出院后与他人发生厮打造成的。其不应承担李某在西宁市第一人民医院治疗费用。2、一审判决李某损失计算有误。营养费应由医疗机构出具的相关证明，不能简单认定为2000元。交通费只是一些出租车票并不能证明与就医时间、地点相符合。误工费每天100元的标准无相关法律依据。请求二审法院依法改判。
李某答辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉人马某的诉讼请求。
经审理查明，双方当事人对原审法院查明事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，李某因其子与马某等在放学途中发生争执一事在劝解过程中用扳手击打马某，马某之父马生库又为此与李某发生争执，马某用石块击打李某面部，致李某受伤，是对李某身体权的侵害，应当承担相应的民事责任。李某对损害结果的发生有过错，可以减轻马某的民事责任。现有证据不能证明马生库、沈富梅有侵害李某身体的行为，其二人不承担责任。对此，原判认定正确，应予维持。
关于上诉人马某诉称，一审判决李某损失计算有误，营养费、交通费、误工费的标准无相关法律依据之理由。本院认为，李某主张的营养费，应根据医疗机构的意见确定。李某未提交相关医疗机构的意见佐证其营养费的诉求，故原判确定营养费2000元，显属不当。上诉人马某该项上诉理由成立，应予支持。李某主张交通费，属其就医治疗中实际发生的费用，且李某提交了相关票据，因此一审判决马某支付李某500元交通费并无不当，上诉人马某的该项上诉请求不能成立，应予驳回。
关于马某诉称一审判决李某的误工费每天100元，无相关法律依据之理由。本院认为，李某因遭受人身损害住院期间，不能正常工作。根据《民法通则》第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿因误工减少的收入。因此，马某应当赔偿李某因误工减少的损失。李某未能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照2013年度农村居民人均纯收入计算，因此其误工费确定为2233元（5364.38÷365×152=2233元）。李某主张马某赔偿被扶养人生活费5040.91元一节。根据法律规定，被扶养人生活费要根据扶养人丧失劳动能力程度等标准为计算依据。本案中李某未提供相关证据证实其已丧失劳动能力及丧失劳动能力的程度，故原判判决马某赔偿李某被扶养人生活费不当，对此应予纠正。
关于马某诉称，李某于2011年6月27日至2011年7月26日在西宁市第一人民医院治疗费用与本案无关联性。其不应承担李某在西宁市第一人民医院治疗费用之上诉理由。本院认为，李某受伤后于2011年4月2日到青海省人民医院住院治疗，2011年5月9日出院证记载“建议出院后在我院耳鼻喉科门诊或它院继续治疗外伤性听力减退”，且2011年6月27日西宁市第一人民医院病历记载李某因“感音神经性耳聋（左）、慢性中耳炎、外伤性左眼上睑下垂”收治入院。据此应认定其第二次住院与被马某打伤之间具有因果关系。另外，根据法律规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，马某未提交相关证据证实李某的第二次入院治疗不具有必要性、合理性，因此马某该项上诉请求不能成立，应予驳回。马某用石块击打李某面部，应当承担相应民事赔偿责任。李某伤情经鉴定，伤残等级为九级，故应由马某赔偿其残疾赔偿金，原判对此认定正确，应予维持。李某的损失为残疾赔偿金18433.88元、医疗费34470.01元、护理费2720元、住院伙食补助费816元（68天×12元=816元）、误工费2233元、后续治疗费10000元、鉴定费2520元、交通费500元，合计71692.89元。李某在其子与马某发生矛盾时，其作为孩子的长辈不仅未能采取正当的劝解方式，却持扳手击打马某，李某对于损害结果的发生亦有过错，应承担过错责任。根据其过错责任，原判认定由李某自行承担30%的责任，马某承担70%的赔偿责任，并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第一百六十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、变更青海省湟中县人民法院（2014）湟田民初字第29号民事判决的第一项为：马某赔偿李某医疗费、残疾赔偿金、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等经济损失50185.02元，马某应承担的赔偿款50185.02元由其父母马生库、沈富梅垫付，于判决生效后十日内付清。
二、维持青海省湟中县人民法院（2014）湟田民初字第29号民事判决的第二项，即马生库、沈富梅不承担责任。
一审案件受理费2900元，减半收取1450元，马某负担800元，由其父母垫付；李某负担650元。二审案件受理费2900元，马某负担2030元，李某负担870元。
本判决为终审判决。
审判长 赵甲宁
审判员 王 鹏
审判员 付元泰
二〇一四年七月二十二日
书记员 哈春瑛
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿
医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造
成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生
活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，
可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第一百六十一条侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。
行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民
事责任；没有经济收入的，由抚养人垫付；垫付有困难的，
也可以判决或者调解延期给付。