福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）罗刑初字第121号
公诉机关福建省罗源县人民检察院。
被告人陈某，男，1970年5月14日出生于福建省罗源县，汉族，初中文化，个体户，住福建省罗源县。1989年9月因犯故意伤害（致死）罪被本院判处有期徒刑八年，1996年9月16日刑满释放。1997年9月29日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七年，2003年11月8日刑满释放。2013年11月15日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，同年12月4日被刑事拘留，2014年1月9日被逮捕。现羁押于罗源县看守所。
被告人李某某，男，1980年1月24日出生于福建省罗源县，汉族，中专文化，务工，住福建省罗源县。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月16日被取保候审。
罗源县人民检察院以罗检公诉刑诉（2014）90号起诉书指控被告人陈某、李某某犯开设赌场罪，于2014年4月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派检察员傅春霞、代理检察员林冰慧出庭支持公诉。被告人陈某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗源县人民检察院指控，2013年9月初，被告人陈某作为桌球店老板，聘请被告人李某某为其经营的“聚缘”桌球店（位于罗源县青禾家园7-017店面）做管理，被告人李某某负责该店的账目收支及参赌人员兑换积分、收取赌资等工作。从2013年9月25日开始，被告人陈某口头承诺将该桌球店10%股份转让给被告人李某某，并继续由李某某负责日常管理事务。2013年10月31日，该店被罗源县公安机关查获，现场查扣“老虎机”等十一台游戏机及赌资15550元。从2013年9月初至被查之日止，被告人陈某经营赌博类游戏机大约获利3、4万元，被告人李某某从中赚取工资5000元、获得奖励金5000元。经鉴定，上述十一台游戏机除两台不能正常开机外，其余九台都属于具有赌博功能的电子游戏机。2013月10月底至同年11月11日，被告人陈某雇用孟某某、郭某某等人在泉州市泉港生活区经营一家“聚缘”台球馆，利用游戏机进行赌博。2013年11月11日，当地公安机关从“聚缘”台球馆查获“飞龙传说”等游戏机共九台。经鉴定，该九台游戏机均属于具有赌博性质的电子游戏机。对上述指控的事实，公诉机关提交了相应证据予以证实，认为被告人陈某、李某某以营利为目的，组织开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人陈某对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称含台球和棋牌的收入是有获利3万多元，其中游戏机部分约2万多元，扣除费用后盈利为13000元。
被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明，2013年4月份，被告人陈某承租位于罗源县凤山镇青禾家园7号夹层、9号夹层、7-17车库经营“罗源县城关聚缘台球室”。2013年9月初，为了获取非法利益，被告人陈某购置了十一台具有押分、退币等赌博功能的电子游戏机（其中“招财进宝”、“飞龙传说”、“泰山”、“麻将机”各一台、“老虎机”和单人游戏机各两台、“斗地主”三台），供顾客前来参赌，并聘请被告人李某某负责管理店内事务和经营账目、兑换积分。2013年9月25日，经被告人陈某同意，被告人李某某口头入股“聚缘台球室”，股份占10%。2013年10月15日，被告人陈某付给被告人李某某工资5000元、奖金5000元。2013年10月31日，罗源县公安机关在“聚缘台球室”当场抓获被告人李某某，于次日对其处以行政拘留十五日、罚款五百元，并收缴现场查获的赌博游戏机十一台、赌资15550元。直至案发，被告人陈某、李某某分别从中非法获利20000元、5000元，并在本案审理期间均已退出。
2013年10月份，被告人陈某又在泉州市泉港区后龙镇承租一处民房开设“聚缘台球馆”，内置台球桌和九台具有押分、退币等赌博功能的电子游戏机（其中“双响狮王”、“南海风云”、“飞龙传说”、“麻将机”和“老虎机”各一台、“斗地主”四台），同年10月31日正式开始经营，被告人陈某雇佣他人进行管理。2013年11月11日，泉州市公安机关泉港分局在“聚缘台球馆”当场查获赌博游戏机9台。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人陈某甲、李某甲、李某乙、孟某、尤某、孟某甲的证言，证实被告人陈某经营的“罗源县城关聚缘台球室”内，有赌博性质的游戏机，其均在案发当晚参与赌博并被公安机关查获的事实。
2、证人孟某某、王某某、郭某某、陈某乙、吉某某的证言以及郭某某、陈某乙、吉某某的辩认笔录，证实泉州市泉港区后龙镇的“聚缘台球馆”的经营者是被告人陈某，证人等人均受雇于被告人陈某，孟某某、王某某、郭某某在店内负责为利用游戏机赌博的客人收银和兑换积分等，陈某乙、吉某某负责台球区部分的收银。
3、现场照片，第一组照片证明2013年10月31日晚，罗源县公安局城关派出所在罗源县凤山镇青禾家园7-017店查到利用电子游戏机进行赌博的赌点，现场查获赌博嫌疑人陈某甲、李某甲、李某乙、孟某等人，并查扣游戏机钥匙四把、赌资15550元、游戏机十一台、账单三张。第二组照片证明泉州市公安局泉港分局治安大队在“聚缘台球馆”现场查获游戏机九台。
4、罗源县公安局罗公鉴字（2013）0013号的《具有赌博功能游戏机审查鉴定书》，泉港公安分局泉公港（治）公机认定字（2013）012号《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书》，证实被公安民警查获的游戏机均属于具有赌博性质的赌博机。
5、行政处罚决定书，证实公安机关在“罗源县城关聚缘台球室”现场查获并收缴游戏机钥匙四把、赌资15550元、游戏机十一台、账单三张，被告人李某某被处以行政拘留十五天并处罚款五百元。
6、被告人陈某的供述，证实其在罗源、泉港两地开设的聚缘台球室，均置有赌博性质的游戏机，供他人进行赌博；2013年9月初，被告人陈某雇被告人李某某管理罗源“聚缘台球室”内事务和经营账目、兑换积分，并于2013年9月25日分给李某某股份10%；被告人陈某付给被告人李某某工资5000元、奖金5000元；至案发，被告人陈某经营罗源“聚缘台球室”获利20000元。2013年10月底，被告人陈某雇孟某某等人分工负责泉州店的事务，由于开业不久就被查获，该店无获利。
7、被告人李某某的供述及辩认笔录，证实2013年9月初受雇于被告人陈某经营的“罗源县城关聚缘台球室”，该店设有供人赌博用的游戏机，被告人李某某主要负责管理店内事务和经营账目，有时也帮忙兑换积分。2013年9月25日与被告人陈某口头说好以32000元入股10%。管理两个月期间，店内营业额每天约二、三千元，有时也亏本，纯盈利三万元左右，但十月份基本没有营利。2013年10月15日，被告人陈某发给其工资5000元，奖金5000元。2013年10月31日22时30分左右，公安民警到店内抓赌，被告人李某某被抓获，现场还查获参赌人员和游戏机等。经相片辨认，指认合股经营“罗源县城关聚缘台球室”的是被告人陈某。
8、抓获经过说明，证明2013年10月31日，被告人李某某在“聚缘台球室”被公安机关当场抓获。2013年11月15日，被告人陈某主动到公安机关投案但只供述在罗源开设赌场的事实；后泉港公安分局网上通缉，被告人陈某于2013年12月3日被抓获，供述了在泉州开设赌场的事实。
9、户籍证明、违法人员记录查询结果、释放证明书，证实两被告人的基本情况，被告人陈某有前科，被告人李某某无违法记录。
本院认为，被告人陈某以营利为目的，提供场所、设定赌博方式并提供赌具吸引他人赌博，妨害了社会管理秩序和社会风尚，被告人李某某为被告人陈某在罗源开设的赌博场所进行管理，俩被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。公诉机关认定被告人陈某违法获利三、四万元，但根据被告人陈某在庭审中供述，扣除其合法经营的棋牌收入，游戏机赌博的收入约二万多元，在公诉机关无其他证据印证的情况下，从有利于被告人的原则考虑，应认定违法获利为二万元。被告人陈某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚，且有前科劣迹，酌情予以从重处罚。被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈某、李某某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且均能主动退赃，预缴罚金，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。被告人李某某经罗源县司法局社区矫正部门调查评估，符合社区矫正条件，本院依法决定对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月4日起至2015年6月3日止。）
二、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。）
三、被告人陈某、李某某退出的违法所得人民币二万元、五千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李孝逸
代理审判员 邱瑞镧
人民陪审员 陈文茂
二〇一四年七月二日
书 记 员 辛惠芳