江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第0736号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇，该支公司总经理。
委托代理人徐丽丽，江苏瑞慈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）成汉平。
委托代理人王伟战，南通市法律援助中心指派江苏启星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郭增华。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人成汉平、郭增华机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2013）崇山民初字第0548号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年12月28日0时30分左右，郭增华驾驶苏F×××××小型轿车在南通市工农南路世纪大道路口由南向北行驶过程中，所驾车前部与同向行驶的成汉平驾驶的南通市区934167电动自行车右侧发生碰撞，致成汉平受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经南通市公安局交通巡逻警察支队九大队认定，成汉平与郭增华负同等责任。事故发生后，成汉平即被送至南通市第三人民医院治疗，同日转至南通大学附属医院住院治疗，2013年1月10日出院，同日，被送至南通市老年康复医院住院治疗，2013年3月15日出院，2013年4月15日至南通大学附属医院住院治疗，2013年4月29日出院。2013年9月13日，法院委托南通市第一人民医院司法鉴定所对成汉平的伤残程度、休息期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗相关费用进行法医学鉴定，该所作出通一院司鉴所（2013）临鉴字第815号司法鉴定意见书，成汉平支付鉴定费3530元。为索要赔偿，成汉平诉至法院，要求郭增华、保险公司赔偿其损失321332.86元。
另查明，成汉平为南通市崇川兴环环境工程综合服务中心职工，月平均工资2498元，事故发生后休息期间，其单位每月支付生活费400元。
还查明，肇事车辆苏F×××××小型轿车在保险公司投保交强险、第三者责任商业险及不计免赔险，商业险赔偿限额为500000元，事故发生在保险期内。事故发生后，郭增华已为成汉平垫付医疗费4693.89元，支付给成汉平71148元，另支付一名护工71天的护理费12070元。保险公司已为成汉平垫付医疗费10000元。
原审认为，公民享有生命健康权，公民身体受到侵害所造成的损失应当由侵权人进行赔偿。机动车与非机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的比例分担责任。案涉事故经交警进行责任认定，成汉平与郭增华负事故同等责任，故超出责任限额的，由郭增华承担60％，成汉平承担40％。成汉平因案涉事故发生的损失为：1、医疗费凭票结算为142443.66元（其中郭增华垫付医疗费4693.89元，保险公司垫付10000元）。2、营养费1200元（4×30×10）。3、住院期间伙食补助1620元（18×90）。4、护理费8820元（（27×2＋93）×60）。5、残疾赔偿金243351.40元（29677×20×0.41）。6、精神损害抚慰金9000元。7、关于误工费，成汉平月平均工资2498元，事故发生后休息期间，其单位每月支付其生活费400元，其工资收入减少2098元／月，根据司法鉴定其休息期为八个月的鉴定意见，误工费确定为16784元（2098×8）。8、交通费402元。9、关于成汉平主张的后续治疗费3000元，根据成汉平身体现状及鉴定意见，法院予以支持。至于鉴定费3530元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。
综上，成汉平因案涉交通事故造成的各项损失合计426621.06元。以上损失由保险公司在交强险限额范围内赔偿120000元（含精神损害抚慰金），超出部分306621.06元，由郭增华赔偿183972.64元，成汉平自行承担122648.42元。肇事车辆在保险公司投保限额为500000元的第三者责任商业险（不计免赔险），依据最高法院的司法解释及商业险保险合同约定，保险公司应在商业险限额内赔偿183972.64元。郭增华垫付的医疗费4693.89元及支付成汉平的71148元，保险公司垫付的医疗费10000元，应在本案中一并处理。郭增华支付一名护工护理成汉平71天的护理费12070元，故成汉平还应退还郭增华71天1人的护理费4260元（71×60），郭增华支付给护工的超过4260元部分的护理费，应视为郭增华自愿支付的款项，不再予以返还。保险公司应支付成汉平213870.75元、支付郭增华80101.89元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条的规定，原审判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿成汉平213870.75元。二、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付郭增华80101.89元。三、驳回成汉平的其他诉讼请求。案件受理费1190元（已减半）、鉴定费3530元，合计4720元，由成汉平承担1888元，保险公司承担2832元。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称，根据成汉平的工资表，其工资收入明显低于2498元／月，且成汉平的单位证明事故后每月向成汉平支付生活费454元，与原审认定的400元／月生活费不符，原审认定事实不清；根据商业险保险条款的约定，成汉平医疗费中不属于国家基本医疗保险范围内的费用应予剔除；伤者只有在伤情稳定、治疗终结后才能评残，现成汉平已被定残，故治疗已终结，其公司不应承担后续医疗费。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人成汉平答辩称，虽然其工资表显示工资为1378元／月，但根据银行卡交易明细清单，单位平时发放其他补贴，原审关于误工费的计算无误；其受伤后在医院对症治疗，使用药物符合法律规定，保险公司要求剔除部分医疗费用无法律依据；司法鉴定意见认定其伤情确需后续治疗，并对用药范围及费用予以明确，保险公司应当承担后续治疗费。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人郭增华未予答辩。
经审理查明，除案涉交通事故后成汉平每月领取的生活费数额外，原审认定的其他事实属实，本院予以确认。
另查明，根据成汉平的银行卡交易明细清单、工资表，案涉事故后其工作单位每月向其发放生活费454元或474元不等，单位出具的证明载明事故后每月向成汉平支付的生活费为454元。二审审理中，成汉平向本院出具书面承诺，表示同意按照2044元／月（2498元-454元）标准计算误工费。
本院认为，关于成汉平误工费问题，根据成汉平的银行卡交易明细清单及成汉平工作单位出具的证明，原审认定成汉平月平均工资2498元，客观有据。对于成汉平事故后每月领取的生活费，保险公司上诉要求按照454元／月计算，成汉平表示同意，本院予以准许。根据成汉平休息期为8个月的司法鉴定意见，成汉平的误工费为16352元（（2498元-454元）×8），故成汉平因案涉事故造成的总损失为426189.06元。该损失由保险公司在交强险限额范围内赔偿120000元（含精神损害抚慰金），超出部分306189.06元，由郭增华赔偿183713.44元，该款由保险公司在商业险限额内赔偿，扣除郭增华已垫付的费用80101.89元，保险公司共应支付成汉平213611.55元。关于保险公司应否负担医保范围外医疗费问题，保险合同中关于非医保医疗项目不予赔偿的条款系免责条款，保险公司应尽到提示和明确说明义务，但保险公司未举证证明已尽到相关义务，相关条款对投保人不具有约束力，且保险公司未能举证证明成汉平医保外医疗项目、金额及医保内替代性医疗项目、金额，故对保险公司的该点上诉理由，本院不予支持。关于成汉平3000元后续治疗费问题，该项费用经司法鉴定，为成汉平治疗损伤的合理费用，保险公司应予赔偿。综上，除误工费因成汉平同意按照2044元／月标准计算，本院予以变更外，原审认定的其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持南通市崇川区人民法院（2013）崇山民初字第0548号民事判决第二项，即中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付郭增华80101.89元；
二、维持南通市崇川区人民法院（2013）崇山民初字第0548号民事判决第三项，即驳回成汉平的其他诉讼请求；
三、变更南通市崇川区人民法院（2013）崇山民初字第0548号民事判决第一项，即中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿成汉平213870.75元，为：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性赔偿成汉平213611.55元。
二审案件受理费2380元，由中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
代理审判员 王吉美
代理审判员 李少飞
二〇一四年六月十一日
书 记 员 陆媛霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定诉讼或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；