河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑少民终字第79号
上诉人（原审被告）侯某甲，男，汉族。
法定代理人侯某乙，男，汉族，系侯某甲父亲。
法定代理人王某某，女，汉族，系侯某甲母亲。
委托代理人谢某某，系委托人侯某甲之法定代理人的亲戚。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）花某甲，女，汉族。
法定代理人花某乙，男，汉族，系花某甲父亲。
委托代理人苏振锋，河南千业律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原审被告金某甲，男，汉族，。
法定代理人金某乙，男，汉族，系金某甲父亲。
法定代理人候某丙，女，汉族系金某甲母亲。
原审被告郑州市郑东新区畅和街小学，住所地河南省郑州市郑东新区祭城路办事处畅和街与庙张街交叉口向南80米。
法定代表人金新春，校长。
委托代理人张宝玉，河南栋梁律师事务所律师。代理权限：特别授权。
上诉人侯某甲与被上诉人花某甲生命权、健康权、身体权纠纷一案，河南省郑州市高新技术产业开发区人民法院于2014年6月3日作出（2013）开少民初字第22号民事判决。侯某甲不服原判，于2014年6月25日提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月12日公开开庭审理了本案，上诉人侯某甲的其法定代理人侯某乙、王某某及其诉讼代理人谢向涛，被上诉人花某甲的法定代理人花某乙及其诉讼代理人苏振峰、原审被告金某甲的法定代理人金某乙、郑州市郑东新区畅和街小学的诉讼代理人张宝玉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年12月5日11时30分许，原审被告畅和街小学一年级一班放学时，在教室门前排队过程中，原审被告金某甲与侯某甲在打闹时无意中撞到花某甲，致花某甲左肘部着地受伤。事故发生后，花某甲被送往郑州市金水区祭城镇卫生院就诊，2012年12月5日至2012年12月28日，花某甲为手术治疗左肘关节肱骨髁闭合粉碎性骨折，住院治疗23天；出院医嘱为：1、注意加强功能锻炼；2、加强营养，休息2个月；3、定期复查，每半年复查一次，观察肱骨发育，如发生畸形，再行处理；4、2月后取出内固定，不适随诊。2013年1月29日至2013年2月9日，花某甲行内固定术住院治疗12天；出院医嘱为：1、加强营养，休息2-3月，期间需有一人陪护，避免再次受伤；2、每周复查，指导功能锻炼，观察肱骨发育，如发育畸形，再行处理；3、对症处理，不适随诊。原告花某甲两次住院共产生医疗费11833.1元。2014年1月21日，河南豫天法医临床司法鉴定所出具豫天司鉴所（2014）临鉴字第8号司法鉴定意见书，评定被上诉人花某甲为九级伤残。
原审另查明：原审被告金某甲、侯某甲已向被上诉人花某甲分别垫付费用4000元，原审被告畅和街小学已向被上诉人花某甲支付校方责任险7241元。
原审法院认为，公民的健康权利、财产权利受法律保护。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”本案中，原审被告金某甲与上诉人侯某甲打闹致被上诉人花某甲受伤，是造成该起事故的直接原因，故被上诉人遭受的人身损害应当由原审被告金某甲及上诉人侯某甲的监护人，即原审被告金某甲及上诉人侯某甲的父母予以赔偿，原审法院酌定原审被告金某甲及上诉人侯某甲的父母对被上诉人花某甲的损失分别承担35%的赔偿责任。该事故发生在畅和街小学校园内，原审被告金某甲与上诉人侯某甲均为该小学学生，且均为无民事行为能力人，原审被告畅和街小学未能举证证明其尽到教育和管理职责，故亦应承担相应的赔偿责任，原审被告畅和街小学在教育、管理职责范围内存在疏忽，故原审法院酌定其承担30%的赔偿责任。被上诉人主张医疗费12301.4元，但仅提供11833.1元的有效票据予以佐证，原审法院予以部分支持；被上诉人主张住院伙食补助费1050元，按照住院伙食补助费30元∕天计算住院期间35天的费用为1050元，原审法院予以支持；被上诉人主张营养费3080元、护理费10707.62元，根据本案案情，结合出院医嘱，原审酌定被上诉人花某甲营养期及护理期均为100天，按照营养费20元∕天、河南省2014年城镇居民服务业行业标准29041元／年计算的费用分别为2000元、7956.44元；被上诉人主张残疾赔偿金89592.12元，因被上诉人花某甲评定为九级伤残，故伤残系数为20%，根据2014年城镇居民可支配收入22398.03元／年计算20年为89592.12元，原审法院予以支持；被上诉人主张精神损害抚慰金10000元，结合本案情况，原审法院予以支持；被上诉人主张后续治疗费42178.36元，因该费用未实际发生，故原审法院不予支持；被上诉人主张鉴定费700元，并提供相应金额的票据予以佐证，原审法院予以支持；被上诉人主张交通费700元，但未提交证据予以佐证，结合本案实际，原审法院酌定300元。综上，被上诉人花某甲因本次侵权事故产生医疗费11833.1元、住院伙食补助费1050元、营养费2000元、护理费7956.44元、残疾赔偿金89592.12元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元、交通费300元，以上共计123431.66元。本案中，原审被告金某甲及上诉人侯某甲分别承担35%的赔偿责任，即原审被告金某甲及上诉人侯某甲的父母应当分别赔偿原告损失43201.08元；因原审被告金某甲、上诉人侯某甲已向被上诉人花某甲分别垫付费用4000元，故原审被告金某甲、上诉人侯某甲的父母仅需分别另行向被上诉人支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计39201.08元。原审被告畅和街小学承担30%的赔偿责任，即应赔偿原告损失37029.5元；因原审被告畅和街小学已向被上诉人花某甲支付校方责任险7241元，故被告畅和街小学仅需另行向被上诉人支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计29788.5元。
原审被告金某甲于2014年4月21日向原审法院提出重新鉴定申请，但未向原审法院提交证据证明该司法鉴定存在不当之处，原审认为，该司法鉴定系法院依法委托鉴定部门作出的，原审被告金某甲没有足以反驳的相关证据和理由，原审认定该司法鉴定的证明力，对原审被告金某甲提出的申请，不予准许。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原审被告金某甲的监护人金某乙、候建玲于本判决生效之日起十日内向被上诉人花某甲支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计三万九千二百零一元零八分；二、上诉人侯某甲的监护人侯某乙、王某某于原审判决生效之日起十日内向被上诉人花某甲支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计三万九千二百零一元零八分；三、原审被告郑州市郑东新区畅和街小学于本判决生效之日起十日内向被上诉人花某甲支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计二万九千七百八十八元五角；四、驳回被上诉人花某甲的其他诉讼请求。
宣判后，侯某甲不服，上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院在查清事实的基础上依法撤销原判，并予以改判。
被上诉人花某甲的代理人答辩称，一审法院认定事情清楚，但法律适用存在不当之处在于，共同侵权人应该共同承担赔偿责任，学校承担补充赔偿责任，而被上诉人后续治疗费4-5万元，一审法院没有指明后续治疗费用另行主张。
原审被告郑东新区畅和街小学的代理人答辩称：学校不是侵权行为人，学校尽到了安全管理职责，不应该承担相应责任，一审判决学校酌定承担部分责任，不能作为承担责任的依据。
二审期间各方均没有提交新证据。
二审经审理查明的事实同一审相一致。
本院认为，无民事行为能力人、限制行为能力人侵权造成他人损害的，由其监护人承担相应的民事赔偿责任。本案中，原审被告金某甲与上诉人侯某甲相互推搡致被上诉人花某甲受伤，系该起事故的直接诱因，故被上诉人遭受的人身损害应当由原审被告金某甲及上诉人侯某甲的监护人，即原审被告金某甲及上诉人侯某甲的父母承担与其过错相当的民事赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条之规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”结合本案，花某甲、侯某甲及金某甲的法定代理人将他们送到畅和街小学处学习、生活，畅和街小学对三名学生负有教育、管理职责，三名学生均系无民事行为能力人，且该事故发生在畅和街小学校园内，原审被告畅和街小学未能举证证明其尽到应尽的教育和管理职责，故亦应承担与之相应的民事赔偿责任。综上，原审法院判令侯某甲、金某甲分别承担此次事故35%的赔偿责任，畅和街小学承担此次事故30%的赔偿责任的责任比例划分适当。综上所述，上诉人侯某甲的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3546元，由上诉人侯某甲承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 耿胜利
审 判 员 邓先理
代理审判员 王东黎
二〇一四年九月一日
书 记 员 徐成龙