浙江省遂昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙1123民初75号
原告邓法喜，农民。
委托代理人（特别授权）邓亚萍，农民。
委托代理人（特别授权）蓝大鹏，浙江开弘律师事务所律师。
被告周建强，农民。
被告钟永能，农民。
委托代理人（特别授权）周燮，浙江君豪律师事务所律师。
被告张永仁，农民。
委托代理人（特别授权）赖晓法，遂昌县妙高法律服务所法律工作者。
原告邓法喜诉被告周建强、钟永能、张永仁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理后，依法由审判员钟芳筱适用简易程序在本院公开开庭进行了审理。原告邓法喜及其委托代理人邓亚萍、兰大鹏、被告周建强、被告钟永能及其委托代理人周燮、被告张永仁及其委托代理人赖晓法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓法喜诉称：被告钟永能因建厨房需要，将该工程承包给被告张永仁。因雇工人员不足，被告周建强于2014年11月26日多次请求原告帮其岳父（被告钟永能）建厨房钉壳子板；原告在钉壳子板时，从四米处掉摔伤。原告受伤后先后被送往遂昌县人民医院、丽水市中心医院、遂昌广济骨伤科医院住院治疗，先后共花去医疗费15532.82元，交通费210元。2015年11月4日丽水天平司法鉴定所（丽天司鉴所（2015）临鉴字第1653、1654号法医临床鉴定意见书）对原告的损伤情况进行了鉴定，经评定：1、原告胸11、腰2椎体压缩性粉碎性骨折与2014年11月26日外伤之间存在直接因果关系；2、原告构成九级伤残；3、误工期限为180日（从受伤之日起计算），护理期限为90日，营养期限为60日。2015年6月26日遂昌县新路湾官溪村民委员会组织原告与被告周建强双方进行调解，经调解无果。原告受伤后，被告周建强、张永仁各支付原告5000元，余款经原告多次催讨无果。为此，请求：一、判令三被告连带赔偿原告各项损失合计128379.82元（已减去周建强、张永仁两人已支付的10000元）。2、判令三被告承担本案的全部诉讼费用。
被告周建强辩称：答辩人并非业主，厨房是答辩人岳父即被告钟永能的。且被告钟永能已经将厨房钉模板工程发包给被告张永仁，张永仁说人手不够，让答辩人联系原告，答辩人才会去叫原告来做工。
被告钟永能辩称：答辩人将工程发包给被告张永仁完成是按工程成果来支付劳动报酬。原告的行为是受张永仁安排完成。答辩人与张永仁是定做与承揽关系，答辩人不应承担赔偿责任。原告的合理损失应由张永仁与原告按责任分担。
被告张永仁辩称：原告诉称事实不清，原告没有任何证据证明答辩人与被告钟永能之间是承揽关系，答辩人系被告钟永能雇佣，工资按包工包料500元/天。且雇请原告做工的不是答辩人而是周建强，答辩人并非雇主。另原告诉称受伤后答辩人支付5000元赔偿款不属实，该5000元系因原告经济困难，要求答辩人借款给他的。故请求法院依法驳回原告对答辩人的诉请。
案经审理查明：被告钟永能因建厨房需要与被告张永仁联系钉模板的相关事宜，因被告张永仁称人手不够，被告钟永能的女婿即被告周建强联系原告邓法喜，要求邓法喜到该工地上钉模板，但并未向原告说明系谁雇佣原告做工及工资支付方式。之后，被告张永仁将模板运送到该工地上，原告开始做工，前三天由被告张永仁的妻子在工地上给原告打下手，递送模板。第四天，被告张永仁雇佣另一人在工地上给原告打下手。当日（即2014年11月26日）上午10时许，原告在做工过程中，从约四米高处跌落，导致受伤。后原告被送往遂昌县人民医院、丽水市中心医院、遂昌广济骨伤医院住院及多次门诊治疗，共住院12天，共花医疗费15532.82元。2015年11月4日，原告委托丽水天平司法鉴定所对因果关系、伤残等级（以《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》为标准）、误工期限、护理期限、营养期限进行评定。后该所作出丽天司鉴所（2015）临鉴字第1653号鉴定意见书，评定：（一）、被鉴定人邓法喜胸11、腰2椎体压缩性粉碎性骨折与2014年11月26日外伤之间存在直接因果关系；（二）、被鉴定人邓法喜2014年11月26日外伤致胸11椎体、腰2椎体粉碎性骨折，综合评定为《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》构成九级残疾。另该所作出丽天司鉴所（2015）临鉴字第1654号鉴定意见书，评定邓法喜误工期限为180日（从受伤之日起计算），护理期限为90日，营养期限为60日。原告为此支付鉴定费2520元。事故发生后，被告钟永能、张永仁各向原告垫付了5000元。
另查明，原告至今未收到在该工地做工的工资。事件发生后，被告张永仁另雇佣他人在该工地上钉模板，该做工人员及事件发生时在该工地上做工的人员的工资，均已由被告张永仁予以支付完毕。工程完成后，被告张永仁的妻子向被告钟永能出具了一份结算单，结算单按照该厨房的面积计算工程款为3610元，并在3610元下面注明“收3000元”。现虽被告钟永能与张永仁对被告钟永能支付的具体数额有分歧，但均确认该工地上钉模板的款项已经支付完毕。另事故发生时，原告及被告钟永能、张永仁均未提供安全防护措施。
以上事实有原告提供的人民调解协议书、遂昌县人民医院门诊病历、丽水市中心医院门诊病历、遂昌广济骨伤医院门诊病历、丽水市中心医院出院记录、检查报告单、丽天司鉴所（2015）临鉴字第1653号、第1654号鉴定意见书、门诊收费收据、住院收费收据、住院病人当日费用、药品清单、交通费发票、鉴定费发票，被告钟永能提供的结算单、本院对雷云花作的询问笔录及双方当事人庭审陈述笔录、质证笔录在卷佐证，证据经庭审质证和本院审查，予以采信。
本院认为：判断雇佣关系与承揽关系的区别之一在于当事人之间是否是以提供劳务为目的，是否存在控制、支配和从属关系，是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，如果是则属于雇佣关系，反之则属于承揽关系。本案被告钟永能因建厨房需要，让被告张永仁做钉模板的工程，钉模板所需的工具及材料均由被告张永仁提供，被告张永仁在施工过程中自行安排人员和工作，并不需要听从被告钟永能的支配，具有独立性，对于被告钟永能其所需要的并不是被告张永仁的劳务行为，而是通过被告张永仁的技术、材料、工具完成其厨房模板搭建工程的结果。被告钟永能主张被告张永仁系承揽其厨房模板搭建工程，双方约定按厨房面积计算工程款，并提供了一份由被告张永仁妻子书写的按厨房面积计算工程款的结算单。被告钟永能的该主张可与被告张永仁妻子书写的结算单相互印证。被告张永仁主张其系受雇于被告钟永能，被告钟永能系按照500元/天的标准向其支付模板租金及人工工资，但未提供证据予以证明，该抗辩主张本院不予采纳。故应认定被告钟永能与被告张永仁之间系承揽关系。虽被告张永仁未直接联系原告邓法喜，但该钉模板的工程已由被告张永仁承揽，原告在该工地上做的是钉模板的工作，使用的均系被告张永仁提供的工具与材料。且事件发生后，被告张永仁又主动安排工作，重新雇佣其他人员在该工地上钉模板，并由其支付了工资。故可确认原告系向被告张永仁提供劳务，原告与被告张永仁之间形成雇佣关系。而被告周建强联系原告要求原告在该工地上钉模板的行为，应视为因被告张永仁承揽该工程后缺乏人手，被告周建强替被告张永仁联系做工人员。故被告张永仁应对原告在从事雇佣活动中造成的合理损失承担相应的赔偿责任。但原告作为成年人，在从事雇佣活动时对自身安全具有特别注意义务，现造成损失，其自身亦存在重大过错，应对其损失承担相应的责任。另被告钟永能作为定做人未提供相应的安全保障措施，未尽合理限度范围内的安全保障责任，亦应承担相应的责任。原告要求被告周建强承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告的损失：1、原告的医疗费，根据医疗机构出具的门诊收费收据、住院收费收据等凭证，结合病历等相关证据，本院确定为15532.82元。2、原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限，本院参照丽天司鉴所（2015）临鉴字第1653号、第1654号鉴定意见书予以确定。被告对原告的残疾赔偿金、误工费、营养费未提出异议，经本院审核，其计算方法和标准符合法律规定，本院予以确认。故原告残疾赔偿金为77492元、误工费为19080元、营养费为1800元。原告的护理费在住院期间按130元/天计算，本院予以支持。出院之后，护理费应按106元/天计算。故原告护理费为9828元。3、交通费，根据原告就医治疗实际需要及其提供的交通费票据，确定为210元。4、精神损害抚慰金，考虑到侵权人的过错程度及受损后果的严重程度等因素，本院酌定为5600元。5、原告诉前单方委托鉴定产生的鉴定费用应由原告自行承担。综上，原告诉请的各项损失中的合理部分，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告邓法喜因本次人身损害造成的损失：医疗费15532.82元、残疾赔偿金77492元、误工费19080元、护理费9828元、营养费1800元、交通费210元、精神损害抚慰金5600元，共计129542.82元，由被告钟永能赔偿26389元（含已支付的5000元），由被告张永仁赔偿65971元（含已支付的5000元），上述款项均限本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告邓法喜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案减半收取案件受理费1434元，由原告邓法喜负担434元，被告钟永能负担300元，被告张永仁负担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审判员 钟芳筱
二〇一六年五月二十日
书记员 吴淑雯