广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠中法刑一终字第3号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何运兴，男，汉族，广东省惠东县人，初中文化。因涉嫌贩卖毒品于2013年6月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，现羁押于惠东县看守所。
原审被告人邹某镇，男，汉族，广东省惠东县人，初中文化。因涉嫌容留他人吸毒于2013年6月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕，现羁押于惠东县看守所。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人何运兴犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月22日作出（2013）惠东法刑一初字第336号刑事判决。原审被告人何运兴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人何运兴，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年6月20日12时许，被告人邹某镇借用其堂哥邹某的身份证来到惠东县平山街道某宾馆开了402房后，随即通知袁某团、吴某全、朱某英到该房吸食毒品。期间，被告人何运兴提出以毒品“开心水”折抵其欠邹某镇的4000元借款，邹表示同意。当日13时30分许，何运兴乘坐邹某珠的摩托车欲将毒品交给邹某镇，当其行至平山街道义乌小商品城前时被公安机关抓获，并从何运兴随身携带的红色环保袋内缴获用棕色小玻璃瓶装的可疑液体35小瓶，用矿泉水瓶装的可疑液体2瓶。经鉴定，上述液体毒品共净重1793.6克，均检出氯胺酮及咖啡因成分。公安机关随后在402房将被告人邹某镇及吸毒人员袁某团、吴某全、朱某英抓获归案。
以上犯罪事实，有经原审庭审质证与认证的以下证据证明：现场勘查笔录、照片，扣押清单及称量笔录，鉴定意见，证人证言，被告人供述等证据
原判决认为，被告人何运兴明知是毒品氯胺酮仍贩卖给他人，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邹某镇容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十四条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人何运兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元。
二、被告人邹某镇犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一千元。
三、随案移交的作案工具HUAWEI牌、OPPO牌、金立牌手机各一部，依法予以没收，上缴国库。
上诉人何运兴提出，他是因为欠邹某镇的4000元才以毒品抵给邹某镇，他并没有贩卖毒品；原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2013年6月20日12时许，原审被告人邹某镇借用其堂哥邹某的身份证来到惠东县平山街道某宾馆开了402房后，随即通知袁某团、吴某全、朱某英到该房吸食毒品。期间，上诉人何运兴提出以毒品“开心水”折抵其欠邹某镇的4000元借款，邹表示同意。当日13时30分许，何运兴乘坐邹某珠的摩托车欲将毒品交给邹某镇，当其行至平山街道义乌小商品城前时被公安机关抓获，并从何运兴随身携带的红色环保袋内缴获用棕色小玻璃瓶装的可疑液体35小瓶，用矿泉水瓶装的可疑液体2瓶。经鉴定，上述液体毒品共净重1793.6克，均检出氯胺酮及咖啡因成分。随后公安机关根据何运兴的交代在402房将邹某镇及吸毒人员袁某团、吴某全、朱某英抓获归案。
以上事实，有经原审庭审质证与认证的下列证据证实：
现场勘验检查工作记录及现场照片，证明何运兴被查获毒品的地点位于平山惠东大道义乌小商品批发城门前路段；邹某镇被查获容留他人吸毒的地点位于平山惠莲路某宾馆402房。
扣押清单及称量笔录，证明何运兴被缴获的棕色小玻璃瓶装可疑毒品液体35小瓶，净重为620.2克、123牌大瓶矿泉水瓶瓶装可疑毒品棕色液体1瓶，净重为951.2克、小瓶矿泉水瓶瓶装可疑毒品浅黄色液体1瓶，净重为222.2克被扣押，并经何运兴签名确认。
惠州市公安司法鉴定中心刑事化验检验报告，证明抽样送检公安机关缴获何运兴的棕色液体可疑毒品，共净重为167.24克、黄色液体可疑毒品，净重为11.29克，均检出氯胺酮及咖啡因成分。
现场检测报告，证明使用“甲基安非他明”试剂对何运兴、邹某镇及吸毒人员袁某团、吴某全、朱某英进行检测，检测结果均呈阳性。
证人袁某团、吴某全、朱某英的证言，证明他们于2013年6月20日下午，在平山某宾馆402房与邹某镇在吸食毒品时被公安机关查获。袁某团、朱某英证实他俩到某宾馆402房是被告人邹某镇叫去的。
上诉人何运兴的供述，其在2013年6月20日下午接到邹某镇要其还钱的电话，其因没有钱，便对邹说有一批毒品开心水值得4000元人民币，可否抵4000元借款。邹同意，并要其将毒品开心水送到平山某宾馆。其在送毒品到某宾馆的途中惠东大道义乌小商品批发城门前路段时，被巡逻民警查获。
上诉人何运兴辨认出邹某镇就是叫其送毒品开心水到某宾馆抵债的人。
原审被告人邹某镇的供述，其在2013年6月20日12时多在某宾馆开了一间402房后，打电话叫袁某团、朱某英过来，与他们一起在房内吸食毒品。期间还打电话叫被告人何运兴还债，何说没钱可否用毒品开心水抵债。其同意后便叫何拿毒品开心水到某宾馆。
原审被告人邹某镇辨认出何运兴就是用毒品开心水抵债的人。
抓获经过，证明公安机关在抓获上诉人何运兴后，根据何运兴的交代抓获原审被告人邹某镇。
户籍资料，证实何运兴、邹某镇的出生日期及户籍身份情况。
本院认为，上诉人何运兴无视国法，贩卖数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人邹某镇容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。对何运兴所提上诉意见，经查，何运兴以毒品折抵其所欠款的行为即是以毒品换取现金，其行为构成贩卖毒品罪，因此对其提出他不是贩卖毒品的意见不予采纳。根据公安机关出具的抓获经过，公安机关抓获何运兴后，根据何运兴交代的线索抓获邹某镇，对破获邹某镇容留他人吸毒有立功表现，应认定为立功。原判决没有认定何运兴有立功情节不当，应予纠正。何运兴有立功情节，可对其减轻处罚。原判决定罪准确，对邹某镇的量刑适当，审判程序合法，唯因没有认定何运兴具有立功情节不当，应予纠正。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第六十八条、第三百四十七条第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
维持惠东县人民法院（2013）惠东法刑一初字第336号刑事判决第二项、第三项及第一项中对被告人何运兴的定罪部分；
撤销惠东县人民法院（2013）惠东法刑一初字第336号刑事判决第一项中对被告人何运兴的量刑部分；
上诉人何运兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月20日起至2027年12月19日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内向原审法院缴纳，上缴国库。）
本判决为终审判决。
审 判 长 游小勇
审 判 员 邱志勇
代理审判员 李浩浩
二〇一四年二月七日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。