重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝五中法刑终字第00248号
原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨贵敏，绰号“幺儿”，无业。因犯贩卖毒品罪于2013年7月1日被重庆市江北区人民法院判处拘役三个月，并处罚金10000元，2013年7月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月27日被捉获，次日被刑事拘留，2014年1月3日被依法逮捕。现押于重庆市九龙坡区看守所。
重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人杨贵敏犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月17日作出（2014）九法刑初字第00352号刑事判决。原审被告人杨贵敏不服，向本院提出上诉。本院于2014年5月16日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员陈杨李出庭履行职务，上诉人杨贵敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市九龙坡区人民法院判决认定，2013年11月27日23时许，被告人杨贵敏来到重庆市九龙坡区某小区3幢38-1购毒人员王某某家中，以1000元的价格将净重2.69克的毒品麻古30颗卖给王某某，交易完成后被民警捉获。民警当场从王某某处查获交易的毒品麻古30颗，从杨贵敏处查获毒资及净重8.12克的毒品麻古6小包、净重1.66克的毒品冰毒2小包、净重0.7克的绿色干枯植物状物品2小袋，同时还查获通讯工具黑色三星手机1部。经对上述查获的毒品分别提样送检，从毒品麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，从绿色干枯植物状物品中检出四氢大麻酚成分。
上述事实，有在一审法院庭审质证，予以确认的下列证据证实：
（1）《受案登记表》，《立案决定书》，证实公安机关对杨贵敏贩卖毒品案受、立案的情况。
（2）户籍材料，证实杨贵敏的身份信息情况。
（3）强制措施材料，证实杨贵敏被采取强制措施的情况。
（4）重庆市江北区人民法院（2013）江法刑初字第00530号刑事判决书、刑满释放证明书，证实杨贵敏因犯贩卖毒品罪于2013年7月1日被判刑的情况。
（5）捉获经过，证实杨贵敏贩卖毒品被抓获的情况。
（6）垫资情况说明、领条，证实王某某为协助公安机关办案，从公安机关领取了面额100元的人民币10张，共计现金1000元，均对编码进行了登记。
（7）人身检查笔录，证实民警对王某某身上及家中进行检查，未发现任何违禁品。
（8）《提取笔录》、《扣押清单》，证实民警从杨贵敏的挎包中提取到毒资1000元及疑似毒品麻古6小包、疑似毒品冰毒2小包、疑似毒品绿色干枯植物2小袋，从杨贵敏身上提取到三星GT-9259黑色手机1部；民警从王某某家中客厅茶几旁的地上提取到用白色餐巾纸包裹的红色疑似毒品麻古30颗。公安机关对上述提取的物品均予以扣押。
（9）《称量记录》，证实民警对查获的各类毒品分别进行称量的情况。
（10）《提取送检笔录》、《鉴定委托书》、《鉴定文书》、《鉴定意见通知书》，证实公安机关对查获的毒品分别提样送检，从毒品麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，从绿色干枯植物状物品中检出四氢大麻酚成分。
（11）《辨认笔录》及被辨认人照片列表，证实杨贵敏辨认出购买毒品的王某某以及在王某某家中与王某某一起吃饭的女子（即陈某）；王某某辨认出向其贩卖毒品的杨贵敏以及与其在家中一起吃饭的女子（即陈某）；陈某辨认出在王某某家中贩卖毒品的杨贵敏及购买毒品的王某某。
（12）通话清单，证实王某某与杨贵敏在2013年11月27日21：10：04和22：04：21进行通话的情况。
（13）证人王某某（绰号“四姐”）的证言，证实她向公安机关举报了贩卖毒品的杨贵敏（绰号“幺儿”），并愿意配合公安机关将杨贵敏捉获。2013年11月27日晚上21时许，她给杨贵敏打电话，问是否有“子子”（即“麻古”），杨贵敏说正在和朋友打牌，说话不方便，就挂了电话。过后，她又给杨贵敏打了电话，说要买30颗麻古，并说送到九龙坡区某小区3幢38-1的家中，杨贵敏答应了。大概23时左右，她和一个朋友正在家中吃饭时，杨贵敏就来了，进屋后，杨贵敏和她们一起吃了饭，接着把用餐巾纸包裹好的麻古放在客厅的茶几上，说30颗麻古1000元钱，她就从茶几下面的抽屉里拿了4000元钱给杨贵敏，说1000元是麻古的钱，另3000元是她要去医院看病的钱。之后，她又拿了两张50元的人民币给杨贵敏，说是买装饰壶（实际是吸毒用的工具）的钱。过后，杨贵敏说要走，就去开门，开门后就被民警捉获了。她和杨贵敏是半年前认识的，杨贵敏说如果要毒品就打电话给她，她们就互留了电话号码。之后，她也在杨贵敏那里买过毒品。
（14）证人陈某的证言，证实2013年11月27日晚上21时许，王某某给杨贵敏打电话，说要买“子子”。大约23时左右，杨贵敏就来到王某某家中，吃了饭之后就从包包里拿出一包红色的药丸，当着她和王某某的面数了30颗给王某某，并说是才进的货，要敞开来散味道。王某某把这30颗红色的药丸放在了茶几下面，就从茶几下面找出了一叠钱拿给杨贵敏，并说其中有1000元是买“子子”的钱。交易过后，她准备去开门，杨贵敏说她身上还有东西，要先走，杨贵敏就去开门，开门后，民警就进来把杨贵敏捉获了。
（15）被告人杨贵敏供述，证实2013年11月27日晚上21时左右，她在菜园坝和朋友打牌时，接到四姐（即王某某）的电话，说要买点“子子”（即“麻古”），她当时说话不方便，就说好就把电话挂了。过后，王某某又给她打电话说买30颗“子子”，她就说等过去再说。当时她的身上带着“子子”，就坐车去了杨家坪王某某的家。进屋后，她看到王某某和一个女的在吃饭，她就把用餐巾纸包裹的30颗麻古放在客厅茶几上面，王某某拿过麻古检查了一下就放在茶几下面，说要给1000元，接着，王某某就在茶几下面的抽屉里拿了4000元给她，她放在了自己的钱包里，这些钱中另外的3000元是王某某要她带其去看病的钱，王某某还给了两张50元买工艺品的钱。之后，她说要走了，就去开门，开门的时候就被民警捉了。民警从她的身上搜出了王某某给的4100元钱、1部黑色的三星手机，还搜出了6包麻古、2包冰毒及2包水烟。她和王某某是半年前在菜园坝一个朋友家里打牌认识的，她就告诉王某某说自己有麻古，如果要买可以找她。
重庆市九龙坡区人民法院认为，被告人杨贵敏非法贩卖毒品甲基苯丙胺12.47克、四氢大麻酚0.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨贵敏因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决认定被告人杨贵敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；公安机关扣押在案的毒品甲基苯丙胺12.47克、四氢大麻酚0.7克及作案工具手机1部均予以没收。
上诉人杨贵敏提出拿给王某某的30颗麻古是送给王某某吃的，没有收钱的上诉意见。
出庭履行职务的检察员认为，杨贵敏向王某某贩卖毒品麻古30颗的事实有杨贵敏的供述及王某某、陈某的证言证实，同时从杨贵敏处还查获了公安机关垫支的毒资1000元，杨贵敏的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的上诉人杨贵敏于2013年11月27日23时许在重庆市九龙坡区某小区3幢38-1购毒人员王某某家中，以1000元的价格将净重2.69克的毒品麻古30颗卖给王某某以及从杨贵敏处查获1000元毒资和净重8.12克的毒品麻古、净重1.66克的毒品冰毒、净重0.7克的四氢大麻酚的事实及证据与一审相同，本院对一审法院确认的事实及证据予以确认。
本院认为，上诉人杨贵敏贩卖含甲基苯丙胺的毒品冰毒1.66克、含甲基苯丙胺和咖啡因的毒品麻古及0.7克的四氢大麻酚，其行为已构成贩卖毒品罪。杨贵敏曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。上诉人杨贵敏提出拿给王某某的30颗麻古是送给王某某吃的，没有收钱的上诉意见。经查，杨贵敏在侦查阶段就向王某某贩卖30颗麻古有两种不同供述，先供述了贩卖毒品麻古30颗给王某某，王某某给了她现金4100元，其中的4000元中有毒资1000元，另3000元是王某某要去看病的钱，100元是买工艺壶的钱，该供述与证人王某某、陈某的证言相互印证，且从杨贵敏处查获了公安机关垫支的毒资1000元，足以认定杨贵敏向王某某贩卖30颗麻古的事实；后又供述这4000元均是王某某要让她带其去看病的钱，先放在她这里，买毒品麻古的1000元先欠起，该供述也承认了毒品是卖给王某某的，其是否当场收取钱，不影响其向王某某贩卖30颗麻古的事实认定，故该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 洪 涛
代理审判员 赵 甫
代理审判员 郑雪梅
二〇一四年七月十六日
书 记 员 史大贤