湖南省新邵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第305号
公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
被告人余某，男，1981年7月4日出生，汉族，初中文化，住湖南省冷水江市毛易镇沙塘湾办事处。因犯盗窃罪二○一五年五月四日被本院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元。因判决前还涉嫌其他盗窃罪没有判决，于2015年10月22日被新邵县公安局从监狱提回执行逮捕。现羁押于新邵县看守所。
被告人阳某某，男，1965年9月28日出生，汉族，初中文化，住湖南省冷水江市布溪开发区。二○一五年二月十九日被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万四千元，因判决前还涉嫌其他盗窃罪没有判决，于2015年10月23日被新邵县公安局从监狱提回执行逮捕。现羁押于新邵县看守所。
被告人余某某，男，1985年11月23日出生，汉族，高中文化，住湖南省冷水江市毛易镇，因犯盗窃罪二○一六年一月六日被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌盗窃犯罪于2015年6月30日被新邵县公安局取保候审。同年11月2日被本院逮捕。现羁押于新邵县看守所。
湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉（2015）295号起诉书指控被告人余某、阳某某、余某某犯盗窃罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省新邵县人民检察院指派检察员陈正彬出庭支持公诉，被告人余某、阳某某、余某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2014年8月26日，被告人阳某某伙同被告人余某、余某某、余某文（另案处理）等四人，由余某某驾驶一辆黑色比亚迪轿车，从冷水江市经新邵县坪上镇窜至新邵县潭溪镇邮政储蓄所附近。余某、阳某某、余某文陆续下车，余某看到受害人周某某在邮政储蓄所取了3万元钱，阳某某再上前与周某某搭讪，骗得周某某上了余某某的车。余某先坐到副驾驶位上并丢一个钱包于车上。阳某某带周某某上车时拾到该包，并示意周某某不要出声。随后余某文上车说自己的钱包掉在车上，要车上人把所有身上东西放到一个蛇皮袋子里，阳某某趁周某某不注意时调换了蛇皮袋子交给周某某保管，再要周某某拿着调换了的蛇皮袋子下车等候，说去找人作证，实际窃取周某某的3万元钱逃离现场。余某某分得赃款5000元，其余由余某、余某文、阳某某三人均分。
犯罪后，余某某、阳某某各退赔了周某某5000元。
上述事实，有下列经庭审质证且查证属实的证据予以证明：
被害人周某某的陈述证明，2014年8月26日上午她从潭溪镇邮电局取钱出来后，有一个男人和她搭话称是她女孩的同学，曾借了她女儿三千元钱，来还钱给她女孩，要她跟着去他亲戚家，然后带她上车，上车后那个男子从座位下捡起一个钱包，给她看了里面有钱，并示意她不要讲出来，车子刚开动一会就上来一个穿黑色短袖的男子，并讲他的钱包掉在车上，要搜身看是否在身上，她就讲她只有手提包里面的刚从邮局取出来的三万元钱，然后带他上车的男子将她的手提包放进一个蛇皮袋子中并将蛇皮袋子缠紧，并将蛇皮袋子交给她要她下车到附近那栋红砖房去等。他们要到派出所去把问题讲清楚，她下车等了二十多钟后就坐中巴车回家了，到家后将蛇皮袋子解开后，发现钱不见了才知道钱被骗走了，然后才到派出所报案。
周某某取款照片证明，周某某于2014年8月26日上午在潭溪镇邮政所取款的事实。
视频截图证明，作案用的车子是一部比亚迪轿车，周某某取款时，被告人阳某某、余某在周某某旁边，阳某某将周某某骗上车。
提取笔录证明，公安民警从周某某家提取了用于作案的蛇皮袋子一个，内装五个苹果。
证人石某某的证言证明，周某某是她母亲，2014年8月份的一天她通过支付宝转账的方式转给她爸在邮政银行的账户里三万元，用于家中建房。第二天她妈打电话给她，在邮政所取出她寄的三万元后全部被人骗走了。
证人隆某某的证言证明，她是潭溪镇邮政所的工作人员，2014年8月26日上午有一个老大娘在柜台上提取了三万元钱。
证人梁某某的证言证明，他是潭溪果蔬超市的工作人员，2010年8月26日上午有一约四十岁的男子在他店里买了几个苹果，公安人员所扣押的苹果就是那个男子2014年8月26日上午买的，苹果包装袋上还有他店里的电脑打印单。
证人阳桂某的证言证明，阳某某是他同胞弟弟，他弟阳某某打电话给他，阳某某在新邵潭溪盗窃了个老大娘的钱，要他去代替阳某某赔偿5000元，争取从轻处罚。
被告人余某某的供述证明，2014年8月26日早晨6点多钟阳某某打电话给他称租他的车去新邵县潭溪，在路上阳某某、余某文、余某跟他讲一起去潭溪搞诈骗，并安排由他负责开车，余某负责物色对象，阳某某负责搭讪受害人和调包，余某文装扮掉钱寻包的人。上午8点多钟他们到达潭溪镇，余某先下车物色对象，接着阳某某和余某文也下了车，他在车上等，过了半个小时左右，余某和阳某某打电话告诉他，已经物色了对象，他就赶紧将车开到潭溪镇邮政所前面接余某上车，接着他按照余某的要求将车开到潭溪派出所前面的路边等阳某某，过了十多分钟，阳某某带着一个老大娘假装要租他的车，然后和那个老大娘上了车，余某就丢下一个钱包，阳某某就假装捡到一个钱包，过了一会余某文就拦住他的车子讲，原来坐他车子的时候掉了一个钱包在车上，要求车上人都把身上的物品拿出来检查，阳某某将车上人员物品装进一个蛇皮袋子，并趁机将装有那个老大娘现金的蛇皮袋子调包了，阳某某将斢换的蛇皮袋子交给那老大娘后要她下车原地等，这样他们就回家了，他分了5000元。
被告人阳某某的供述证明，他们参与盗窃是事实，但他们不是主犯，请求从轻处罚。
被告人余某的供述证明，2014年8月26日他到过新邵县潭溪镇是事实，但没有参与盗窃。
辨认笔录证明，经余某某辨认余某、余某文、阳某某是参与盗窃的人。经隆某某辨认余某于2014年8月26日周某某在取款时在潭溪邮政所营业大厅出现的男子。经梁某某辨认，阳某某是2014年8月26日购买苹果的人。经周某某辨认，阳某某是骗她上车的人，余某是坐副驾驶室的人。
领据、谅解书证明，余某某、阳某某各赔偿了被害人经济损失5000元，被害人收到赔偿款对余某某、阳某某的行为表示谅解，请求从轻处罚。
刑事判决书证明，被告人余某被本院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元，刑期从2014年9月17起至2016年6月16日。被告人阳某某被株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万四千元，刑期自2014年10月24日起至2016年4月23日至。被告人余某某被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元。
到案经过证明，被告人余某某在取保候审期间，根据坪上派出所的通知到潭溪派出所接受讯问而归案，被告人余某、阳某某在服刑期间，被潭溪派出所押回而归案。
被告人余某某、余某、阳某某的户籍资料证明，三被告人犯罪时己年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
本院认为，被告人余某、阳某某、余某某相互纠集，采取调包的形式，盗窃他人财物数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控余某、阳某某、余某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同盗窃犯罪中，三被告人均起主要作用，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，阳某某、余某某主动赔偿了被害人部分经济损失，取得了被害人的谅解，且庭审自愿认罪，可酌情从轻处罚。余某、阳某某、余某某因犯盗窃罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现以前还有其他罪没有判决，依法应当实行数罪并罚。据此，为打击犯罪，确保公民财产不受非法侵害，对余某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十六条第一款、第四款，第三十六条第一款，第六十四条，第六十九条，第七十条，第五十二条，第五十三条之规定；对阳某某、余某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十六条第一款、第四款，第三十六条第一款，第六十四条，第六十九条，第七十条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元，合并原判有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币四万五千元；
被告人阳某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元，合并原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万四千元（己缴纳）。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万六千元；
被告人余某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，合并原判拘役三个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
责令被告人余某、阳某某、余某某退赔被害人周某某人民币三万元（阳某某、余某某己分别退赔5000元）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人余某的刑期自2015年10月22日起至2018年2月16日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳；被告人阳某某的刑期自2015年10月23日起至2017年4月23日止。欠缴的罚金一万二千限判决生效后三十日内缴纳；被告人余某某的刑期自2015年11月2日起至2016年11月1日止。欠缴的罚金八千元限判决生效后三十日内缴纳；）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 颜树升
审 判 员 李超成
人民陪审员 孙志军
二〇一六年一月二十六日
代理书记员 曾丹丹
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十六条第一款、第四款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第三十六条第一款【赔偿经济损失与民事优先原则】由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。