安徽省泾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泾刑初字第00095号
公诉机关安徽省泾县人民检察院。
被告人ＸＸ（曾用名王月新，绰号“秃子六”、“大秃子”），男，汉族，小学文化，无职业，住安徽省南陵县。被告人ＸＸ因犯流氓罪于1990年9月5日被南陵县人民法院判处有期徒刑五年，剥夺政治权利一年；因犯寻衅滋事罪于2009年7月10日被南陵县人民法院判处有期徒刑二年。2011年2月20日刑满释放；因犯开设赌场罪于2012年7月30日被南陵县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币8000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年2月20日被泾县公安局刑事拘留，同年3月24日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人曹静，安徽泾川律师事务所律师。
被告人张兵兵，男，汉族，小学文化，无职业，住安徽省芜湖市弋江区。被告人张兵兵因犯贩卖毒品罪于2008年5月6日被芜湖市鸠江区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元；因犯贩卖毒品罪于2009年6月25日被芜湖市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。2012年11月20日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月23日被泾县公安局刑事拘留，同年5月20日经泾县公安局决定在其居所对其监视居住。2014年7月30经本院决定被逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人胡根葆，安徽皖陵律师事务所律师。
被告人许XX，男，汉族，初中文化，农民，住安徽省泾县。因涉嫌犯赌博罪于2013年12月26日被泾县公安局刑事拘留，2014年1月9日经泾县公安局决定被取保候审。2014年7月30日经本院决定被取保候审。
被告人刘XX，男，汉族，初中文化，农民，住安徽省泾县。因涉嫌犯赌博罪于2013年11月14日被泾县公安局刑事拘留，同年11月28日经泾县公安局决定被取保候审。2014年7月30日经本院决定被取保候审。
被告人张X，男，汉族，初中文化，农民，住安徽省泾县。被告人张X因犯聚众斗殴罪于2005年10月25日被宁国市人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯赌博罪于2013年12月23日被泾县公安局刑事拘留，2014年1月9日经泾县公安局决定被取保候审。2014年7月30日经本院决定被取保候审。
被告人王XX，男，汉族，初中文化，农民，户籍地安徽省南陵县，住安徽省泾县。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月26日被泾县公安局刑事拘留，同年10月17日经泾县公安局决定被取保候审。2014年7月30日经本院决定被取保候审。
辩护人周红，安徽皖南律师事务所律师。
被告人胡XX，男，汉族，小学文化，个体经营，住安徽省泾县。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月26日被泾县公安局刑事拘留，同年10月17日经泾县公安局决定被取保候审。2014年7月30日经本院决定被取保候审。
泾县人民检察院以泾检刑诉（2014）82号起诉书指控被告人ＸＸ、张兵兵犯聚众斗殴罪、被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X、胡XX犯开设赌场罪、被告人张兵兵、王XX犯赌博罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，于2014年9月3日公开开庭审理了本案。泾县人民检察院检察员洪寿宝出庭支持公诉。被告人ＸＸ及其辩护人曹静、被告人张兵兵及其辩护人胡根葆、被告人刘XX、许XX、张X、被告人王XX及其辩护人周红、被告人胡XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
泾县人民检察院指控：1、2013年9月25日上午11时许，被告人ＸＸ、张兵兵、王XX等人驾车从赌场出来，路遇郑XX、商XX等人，因商XX向王XX讨要欠款，双方发生纠纷，商XX、郑XX各从包中拿出一根长矛，ＸＸ、张兵兵分别拿出砍刀、铁锹、矛、铁棒分给章X等人，持械追击商XX，与手持长矛的商XX发生殴斗，并将商XX打倒在地，后被刘XX、郑XX等人拉开。2、2013年前后，被告人许XX、张X陆续在孤峰等地聚众赌博，ＸＸ、刘XX先后加入进来，采用“摇单双”方式赌博，参赌人员多则五、六十人，王XX在赌场参与赌博，胡XX每天接送参赌人员，ＸＸ等人按赢利的2%抽头。2013年2月17日开始，被告人ＸＸ伙同袁XX等人在南陵县某村民组树林里，采用“摇单双”的方式聚众赌博，ＸＸ40%股份，赢利按股份分配，直至2014年4月22日被公安机关抓获。
公诉机关为证明上述指控，向法庭出示书证户籍证明、扣押物品清单、前科判决书；证人俞XX等人证言；辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人ＸＸ、张兵兵公然藐视国家的法纪和社会公德，为争强斗狠，纠集多人持械聚众斗殴，其中被告人ＸＸ系首要分子，被告人张兵兵系积极参加者，其二人的行为均已触犯《刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，应当以聚众斗殴罪追究其二人的刑事责任。被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X、胡XX以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其五人的行为已触犯《刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其五人的刑事责任。被告人张兵兵为参赌人员提供赌资，被告人王XX以营利为目的一贯参加赌博，其二人的行为已触犯《刑法》第三百零三条第一款，应当以赌博罪追究其二人的刑事责任。被告人ＸＸ、张兵兵一人犯有两罪，依照《刑法》第六十九条第一款之规定，应当数罪并罚。在开设赌场的共同犯罪中，被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人胡XX起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人ＸＸ、张兵兵在原判刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依照《刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人张兵兵、许XX、张X、王XX、胡XX主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。
被告人ＸＸ对起诉书指控其犯聚众斗殴罪提出异议，认为其没有携带凶器，没有参与打架，也没有指使他人参与，只是路过打架现场。
辩护人曹静的辩护意见是：1、被告人ＸＸ的行为属于临时起意、随意殴打他人的行为，不构成聚众斗殴罪，应当是寻衅滋事罪。2、被告人ＸＸ开设赌场案发后积极退赃，有悔罪表现。
被告人张兵兵对起诉书指控的犯罪事实没有意见。
辩护人胡根葆的辩护意见是：1、指控被告人张兵兵犯聚众斗殴罪，事实不清，证据不足。本案发生属偶然，没有准备、预谋，目的不是报复他人或者逞强斗狠，符合寻衅滋事罪构成要件。2、被告人张兵兵在赌博犯罪中作用小，持续时间短，犯罪情节轻微，依法可以免于刑事处罚。
被告人许XX、刘XX、张X、王XX、胡XX对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人王XX的辩护人周红的辩护意见是：1、王XX主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。2、王XX自愿认罪，积极退赃，酌情从轻处罚。
经审理查明：
一、聚众斗殴。
2013年9月25日上午11时许，被告人ＸＸ驾驶黑色“尼桑”轿车与张兵兵等人、王XX驾驶蓝色“大众”轿车与程X等人、张X等人驾驶白色“本田格斯图”轿车、刘XX等人驾驶黑色“丰田凯美瑞”轿车、胡XX驾驶银白色“东风起亚”轿车与四名小青年从北贡“水同”山上的赌场出来，行至云岭镇汀潭村管岭三岔路口，遇到了郑XX（另案处理）驾驶的黑色“本田CRV”越野车及商XX（另案处理）等人。商XX下车来到王XX的车边，向王XX讨要欠款，王称晚上搞钱给他，商XX讲不行，并揪住王的衣领，与王XX发生争执。坐在副驾驶的程X下车责问商XX：“你想搞什么东西？”商XX又与程X发生争吵，ＸＸ驾驶的车辆随后到达现场，被告人ＸＸ、张兵兵下车冲到商XX身边，ＸＸ用手指着商XX责骂：“你不要老!你想搞什么东西？”随后赶到的胡XX车上冲下来章X（“小黑屌”，另案处理）、“东北”（另案处理）、“侉子”（另案处理）等人向商XX围了过来，欲殴打商XX，被刘XX等人劝阻。混乱中程X突然跳起来打了商XX一拳，程X、章X欲上去继续殴打商XX，并与郑XX发生揪扯，被刘XX、胡XX等人拉开。郑XX跑回自己驾驶的黑色“本田CRV”越野车将后备箱打开，从后备箱中拖出一只包，并将包打开，商XX、郑XX各从包中拿出一根矛向对方人群冲去，人群四处逃窜，胡XX将郑XX拦下，并拿下郑手中的矛放回后备箱。程X向北贡方向的山上跑，商XX紧追不放，在山坡的下坎处将程X追上，并用矛对程X的腿部捅刺了两下后离开。与此同时，被告人ＸＸ、张兵兵等人见商XX在追打程X，ＸＸ在刘XX车子里拿了一把砍刀，张兵兵等人先后跑到刘XX和ＸＸ的车上寻找器械无果，ＸＸ又打开其车的后备箱，从中拿了一把铁锹出来，并将手中的砍刀交给了身边的“东北”，ＸＸ、张兵兵又冲到黑色“本田CRV”越野车边，从后备箱的包中拿出刀、矛、铁棒分给章X等人，ＸＸ、张兵兵、章X、“东北”、“侉子”等人持械追击商XX。在山坡上遇到了已经刺伤程X返回的商XX，张兵兵、章X、“东北”、“侉子”等人持械与手持矛的商XX发生殴斗，并将商XX打倒在地，后被赶来的刘XX、郑XX等人拉开。双方驾车离开现场。后王XX返回现场寻找被害人程X，在路边山坡下坎处发现程X受伤倒在地上，王XX遂报警，经赶至现场的泾县医院急诊科医生诊断，被害人程X已死亡。
上述事实，有经法庭举证、质证，查证属实的下列证据予以证明：
1、昌桥卫生院门诊病历记录证明：商XX与ＸＸ、张兵兵等人斗殴受伤后到昌桥卫生院就诊情况。
2、辨认笔录证明：王XX辨认出张兵兵、章X是当天参与聚众斗殴的人。
3、视听资料一份证明：2013年9月25日在云岭管岭发生聚众斗殴案件的现场监控录像。
4、证人朱XX证言证明：2013年9月25日其坐郑XX的车辆，中午12时在云岭一个岔路口，商XX与他人发生纠纷，并拿了矛追打对方，后商XX受伤。
5、证人顾XX证言证明：2013年9月25日上午9时许商XX就到云岭去了。下午1时许，其在昌桥卫生院看到商XX全身是血，衣服、鞋子、脸上都是血。商XX打电话报案，讲他打架可能把对方打死了，要投案自首。
6、证人魏XX证言证明：2013年9月25日12点30分管岭小店旁发生打架，后有人愿出200元钱把山上那个受伤的人抬下来，然后他送受伤的人去医院，没有人愿意去。
7、证人俞XX等人的证言证明：其系当地居民，2013年9月25日12时左右，在云岭管岭路口停了五部车子，下来十几个人，两帮人打群架，并且拿了尖刀、矛和铁铲追到管岭山上去了，后下来的人当中有人被打伤，头流了许多血。
8、证人徐XX证言证明：有人带医院的人到山上去找那个受伤的人，听说那人死了。
9、证人李XX证言证明：其系泾县医院医生，9月25日中午12时许，其接到北贡管岭有人受外伤的报警，携带抢救设备前往现场，确认受伤人为临床死亡，死因为失血过多引起，向公安机关报警。
10、证人肖XX证言证明：黑色“本田CRV”75999越野车是其的，于9月上旬借给了郑XX，郑是在9月25日下午4时许在泾县金皇冠门口把车还给了其。
11、证人刘XX证言证明：2013年9月底一天中午，其搞的场子歇了，回泾县路上走到北贡到汀潭路口的路上，碰到了郑XX开的越野车，商XX从郑的车子下来向王XX要钱，后来商和程X吵了起来，ＸＸ从车上下来指着商XX责骂，车上的小青年也都下来了。其下车来拉，程X打了商XX脸上一下，商XX在越野车后备箱中拿了一把长矛下来了，拿了长矛就往程X这边冲，程X往山上跑了，商XX也追了过去。ＸＸ叫手下的那些人拿家伙去帮程X，然后四、五个小老板就拿了家伙往山上跑过去了。后来其和郑XX也到山上去了，其到山头上的时候，商XX已经把程X捅伤，商XX也已经被那四、五个小老板打倒在地了，其和郑XX把他们拉开。商XX当时身上有外伤，郑XX把商XX搀扶到车上送到昌桥卫生院去了。
12、证人张X证言证明：因为商XX在出事那天的前几天借了钱给王XX，是在郑XX场子上借的，那天商XX碰到了王XX，向他要钱，后来商XX和程X吵了起来，然后把程X捅死了。是在泾县云岭到汀潭去的岔路口。
13、证人王XX证言证明：2013年9月25日，其和朋友程X在ＸＸ搞的赌场上玩，中午11时许散场，五部车往泾县开。当车开到云岭管岭时，碰到郑XX开着一辆“本田CRV”轿车，商XX看到其后就下车问其要前几天在赌场上借的“漂”钱，其讲回去后给，但商XX不同意，在车子外面把其衣领揪着，坐在副驾驶的程X下车与商XX吵了起来，ＸＸ下车走到商XX边上，手指着商XX骂，ＸＸ车上一个“小鬼”，胡XX车上四、五个“小鬼”把商XX围了起来，程X冲上去打了商XX的头，商XX拿了铁矛后就去追程X，程X从左边一条土路往山上跑了，商XX就在后面追。ＸＸ就带了四、五个人拿了铁铲、刀等东西，还在郑XX车的后备箱拿了铁矛就去追商XX，帮程X去了。后程X被对方打倒了。其看到程X下半身都是血，打了110和120电话。
14、证人胡XX证言证明：2013年9月25日中午11时许，其接许XX电话送赌博的人到泾县，当车子开到管岭时，看到几部车停在路边，其将车停在一家超市门口，看到商XX手拉着王XX的衣服要王XX还钱，发生争吵，程X下车打了商XX一拳，商XX在郑XX的车子后备箱拿了一把矛出来追打程X，又看到ＸＸ从车子的后备箱里拿了一把折叠锹出来，现场比较混乱，一帮“小鬼”又跑到商XX车子上去拿了东西，其中有一把矛和一根铁棒，拿了东西也追过去了。
15、证人商XX证言证明：2013年9月25日上午11时许，其坐郑XX的越野车从泾县到北贡，在汀潭过去一点碰到王XX，其下车找王XX要欠款时发生争执，其拽住王XX的衣服，一个光头（ＸＸ）上来责问其摆什么谱，这时候冲上来两个小老板，对其右脸打了一拳，场面就混乱了，也有人在拉，其溜到郑XX车子边从后备箱拿了一根长矛追着那个用拳头打其脸的小青年，他往山上跑，其拿矛就往山上追，跑上一个坎子跳下去他摔倒了，其就追上去用手上的矛对小青年腿上捣了两下。捣了两下都在腿上，看到腿上出血了，其就爬上坎子往回走，走到山头那块平坦地，对方五、六个人拿着刀、矛和钢管追了上来，其就和他们打了起来，接着其手被矛捣了，背后被人用东西打了一下，其就倒地了，接着他们对其身上打，后被郑XX等人拉开了。
16、被告人ＸＸ的供述与辩解证明：2013年9月25日中午，其在北贡组织赌博结束后去泾县，车开到云岭镇管岭岔路口时，看到商XX趴在王XX车旁要钱，其下车后手指商XX问他干什么事，从赌场下来的人都下了车，程X突然从侧面打了商XX一拳，边上几个小老板开始挥拳准备打商XX，被刘XX、胡XX拉开了。商XX就在郑XX的车后备箱拿了一根矛追程X打，其看他们打了起来就跑到刘XX车子里面拿了一把砍刀，又到自己车子后备箱拿了一把军用铁锹，把砍刀交给了其旁边的一个穿黄色上衣的平头男子，然后其和张兵兵跑到郑XX越野车后备箱里把剩下的矛、铁棍都拿了下来，分给了张X、章X和另外二个小老板，四、五个人拿了东西后开始追商XX。二分钟左右，追的人回到车子边上了，其开车走了，把军用铁锹扔到稻田里去了。其快到泾县时，刘XX打电话说程X死了。之后其就回到南陵，一直没有露面直到昨晚被抓获。
17、被告人张兵兵的供述和辩解证明：2013年9月25日赌博结束吃过午饭，其坐ＸＸ的车行驶至云岭一个岔路口时，看到王XX在和一个人吵架，ＸＸ把车停下来。其和ＸＸ下了车，冲到那人面前，ＸＸ也和那人吵了起来，在吵架过程中，程X打了那人一巴掌，边上有几个人想冲上去打那人，被刘XX拉开了，后那人就从边上一辆黑色越野车后备箱里拿了矛追打程X，程X是其朋友，其不能不管，ＸＸ在刘XX车里拿了一把砍刀并把砍刀给了“东北”，ＸＸ在自己车里拿了一把铲子，其就到越野车里面拿了一把矛，然后和章X、“东北”、“侉子”几个人一道往山坡上追，其在前面，他们三人后一点，在山坡上遇到迎面来的被程X打的人，手中拿了一把矛，其就和对方打了起来，后来双方都倒在了地上，章X等三人也到了，“东北”将那人手中的矛按住，然后一起用脚跺对方，刘XX跑来让其不要打了，于是大家就走了。
二、开设赌场、赌博
1、2013年前后，被告人许XX、张X陆续在孤峰、童疃、三里一带聚众赌博。2013年8月，被告人ＸＸ、刘XX先后加入进来。被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X在云岭、北贡、汀潭、南陵烟墩、三里一带的山上或竹林里，以“摇单双”的方式聚众赌博，他们负责提供赌具和赌博使用的桌子，负责坐庄，联系参赌人员，安排人员放哨，安排被告人胡XX接送参赌人员，为参赌人员提供中餐，每场参赌人数少则二、三十人，多则五、六十人，赌博10元起注，上不封顶，ＸＸ、许XX、刘XX、张X按赢钱的2%抽头，每场抽头几千元至数万元不等。被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X各分得数万元的“头子款”。赌博一直持续到2013年9月25日程X被刺公安机关介入侦查止。被告人胡XX于2013年8月经刘XX介绍认识ＸＸ，ＸＸ、刘XX称要搞一个赌场，要求胡XX为赌场开车接送参赌人员，每天工资200元。几天后，刘XX交给胡XX一辆无牌照、绿色的商务车，胡XX每天早晨6时许先到泾县泾川镇黄栗村门口接四个年轻人到北贡赌场，然后再到青阳与南陵交界处的某饭店接参赌人员到赌场赌博。赌博散场后再分别将他们送回。事后，许XX每天支付其200元，胡XX共为赌场接送人员达十几天。被告人张兵兵与ＸＸ在九城监狱服刑时相识，ＸＸ与许XX、刘XX、张X在泾县等地开设赌场后，张兵兵于2013年9月跟随ＸＸ在赌场上放“漂”（高利贷），一万元每天收取二百元的利息，张兵兵放“漂”共计十天左右。被告人王XX到ＸＸ、许XX、刘XX、张X的赌场进行“摇单双”赌博，长达一个月时间，每次携带三千元至五千元的赌资，在该赌场共输钱十余万元。此外，王XX于2013年9月18日前后，到郑XX开设的赌场进行“推牌九”赌博活动五次，100元起注，上不封顶，庄家“满板”后按10%抽头给郑XX。期间还在该赌场上向商XX借“漂”一万元。
案发后，被告人张兵兵已退赃款15000元、被告人许XX已退赃款100000元、被告人刘XX已退赃款100000元、被告人张X已退赃款100000元、被告人王XX已退赃款53000元、被告人胡XX已退赃款29000元至泾县公安局。
上述事实，有经法庭举证、质证，查证属实的下列证据予以证明：
（1）、扣押物品清单证明：被告人许XX等人所退赃款数额。
（2）、被告人ＸＸ的供述和辩解证明：2013年8月份其经刘XX介绍加入张X、许XX开设的赌场，这个场子就是其、“大牛”、许XX、张X四个人开的，四个人基本上每天都到场子上去，许XX负责赌博地点和人员召集，四个人负责坐庄，按赢利的2%抽头，除去开支平分。赌博的形式“摇单双”，赌博10元至几百不等，输赢几千元，有时一天能抽几千元，有时能抽一、二万元，其自加入后已分得几万元头子款，张兵兵跟在其后面放“漂”的。
（3）、被告人张兵兵的供述和辩解证明：其从2013年9月和ＸＸ一道到泾县来，在ＸＸ和许XX、刘XX、张X合伙开的赌场放“漂”。
（4）、被告人许XX供述和辩解证明：2013年上半年，其和ＸＸ、刘XX、张X四个人在南陵与泾县搭界的烟墩、三里、云岭等地方的山头上或毛竹林里进行“摇单双”赌博。赌博10元起注，四人谁能喊到人，就喊人去赌博，其喊青阳人，ＸＸ喊南陵人，每天抽到的头子款四人平分。每场参赌的人少的时候二、三十人，多的时候五、六十人。王XX到其赌场赌博前后大概个把月时间。张兵兵、程X是ＸＸ带去的，他们在场子上放“漂”，借一万元每天收200元的利息，张兵兵在场子上放“漂”个把月时间。
（5）、被告人刘XX供述和辩解证明：其与ＸＸ、许XX、张X在南陵与泾县搭界的烟墩、三里、云岭等地方搞赌场，赌博的形式就是“摇单双”，10元起注，上不封顶。参赌人员是许XX和ＸＸ邀集，抽头的钱除了开支其四个人平分，许XX喊了一个接送赌博人员的驾驶员胡XX，帮他们开车子。王XX到其赌场前后有个把月时间，ＸＸ后面带了几个“小鬼”，其认识张兵兵，张兵兵跟在ＸＸ后面背包，在场子上放“漂”收利息，张兵兵在场子上放“漂”大概个把二个月时间。
（6）、被告人张X的供述和辩解证明：2013年7、8月份，其和ＸＸ、刘XX、许XX四人合伙在云岭、汀潭、北贡、三里、烟墩开赌场，组织人员进行赌博，输赢万把二万元左右，是用骰子“摇单双”，头子款除了开支，剩余的四人平分。地点的选择和赌博人员的联系基本是许XX和ＸＸ负责，一般有二、三十人赌博。
（7）、被告人王XX的供述和辩解证明：其喜欢赌钱，共到郑XX的赌场上玩了五次，四门推牌九，100元起注，上不封顶，一般一板子能满几千至几万不等，参赌人员输赢在几千至几万不等，庄家输赢大些，运气好也能赢头十万元。每天有一、二十人的样子。刘XX、许XX他们也搞场子，如果他们歇的早就到郑XX的场子上再玩几把。9月25日上午，其开车和程X到ＸＸ、刘XX等人搞的赌场，其也去这个场子赌，是“摇单双”，这个场子是今年六、七月份开的，前后搞了三、四个月时间，其到这个场子上面一共去了个把月时间，场子上有一个叫胡XX的驾驶员专门接送他们，其每次带三至五千元去赌博，其一共输了十几万元的样子。
（8）、被告人胡XX供述和辩解证明：其通过刘XX认识了ＸＸ，他们搞个赌场，叫其开车接送赌博佬，200元一天。后给其一辆没牌照的绿色商务车，其天天开车接送赌博佬，中秋节歇了三、四天，后又到场子上开了三、四天车直到25日出事的那天。
2、从2013年2月17日（农历正月初八）开始，袁XX（已判刑）、张XX（另案处理）在南陵县某村民组树林里聚众赌博。2013年3月初，被告人ＸＸ与赵XX（已判刑）加入进来，由ＸＸ、袁XX、张XX、赵XX四人按股份出资坐庄，以“摇单双”的方式聚众赌博，ＸＸ占40%股份，袁XX、张XX、赵XX各占20%股份，赢利也按股份分配。赌场雇请詹XX为参赌人员做午饭，还为参赌人员提供香烟，每天参赌人数少则十几人，多则二十多人。赌博一直持续到2013年4月22日被公安机关查获为止，ＸＸ等人共获利8万余元。案发后，ＸＸ已退非法所得57000元至南陵县公安局。
被告人ＸＸ于2014年2月19日被南陵县公安局抓获归案，被告人刘XX于2013年11月14日被泾县公安局抓获归案，被告人张兵兵、许XX、张X、王XX、胡XX分别于2014年4月23日、2013年12月26日、2013年12月23日、2013年9月25日、2013年9月25日到公安机关投案。上述被告人到案后如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有经法庭举证、质证，查证属实的下列证据予以证明：
（1）、安徽省南陵县（2013）南刑初字第00301号刑事判决书证明：同案人袁XX被判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年六个月；赵XX被判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；黄X被判处拘役六个月，缓刑一年；ＸＸ已退非法所得及赌资127000元。
（2）、扣押清单及行政处罚决定书证明：对参赌人员吴小斌、蒋四玉进行了行政处罚，扣押了非法所得。
（3）、罚没收据证明：ＸＸ及赌博其他参与人分别已退赃款至南陵县公安局，ＸＸ退出了57000元。
（4）、证人袁XX的证言证明：其与赵XX、ＸＸ、张XX在某村“小矮子”家屋后的树林里组织人员“摇单双”赌博，5元起注，时间是从2013年正月初八开始，一直到2013年4月22日被抓。到被抓获的那天，赢利8万元，放在赵XX处保管，还没有分到手，最后十多天，ＸＸ每天支500元说是给小青年看场子的钱，赌具是其提供的，参赌的人员有蒋XX、陈XX等，每天有十几个到二十人参赌。
（5）、证人赵XX证言证明：其和袁XX、张XX、ＸＸ从2013年3月初开始合伙在某村民组以“摇单双”的方式赌博，一直到4月22日被抓获。到被抓获的那天，除了开支，赢利8万元钱，放在其处保管。最后十多天，ＸＸ每天支500元说是给小青年看场子的钱，每天有十几到二十人赌博。
（6）、证人张XX证言证明：其与袁XX、赵XX、ＸＸ四个人从2013年正月初八开始在某村“小矮子”家屋后的树林里组织人员“摇单双”赌博，5元起注。黄X是其妻舅，其叫他到场子上去照应。给个300元或500元给他花费。
（7）、证人黄X证言证明：2013年2月，其姐夫张XX在某村和别人合伙搞了一个赌场，没有时间去，叫其去照应一下，后其每天和袁XX、赵XX在场子上，ＸＸ有时也到场子上去，其在场子上搞了一多月，除了开支赢利8万元。张XX先后给了其4000多元钱。
（8）、证人蒋四玉证言证明：袁XX、张XX、赵XX、ＸＸ合伙在某村民组以“摇单双”的方式搞赌场，这个赌场是正月初十左右开始的，搞了大概两个月，他们四人每天赢利大约2000元左右，每天有一、二十人参加。
（9）、证人詹XX证言证明：从2013年正月开始，在离其家不远的地方有人赌单双，赌博的人多了没地方吃饭，他们就要求其为他们烧饭，一般给200元钱，多的时候给300元，也给过100元，钱是赵XX和袁XX给，前后烧了20天左右。
（10）、证人吴XX证言证明：2013年4月22日上午，其在某村一户人家的门口赌场上看别人赌单双，是木板搭的台面，5元起注，赌场是赵XX和袁XX搞的，开了至少一个月了，大约有二十人赌博。
（11）、被告人ＸＸ的供述和辩解证明：其和袁XX、张XX、赵XX从2013年3月初开始合伙在某村民组以“摇单双”的方式赌博，到被抓的那天，共赢利8万元，由赵XX保管。每天给烧饭的詹XX300元，最后十天左右，以望风的名义给了其5000元钱。平时每天有十几个到二十人参赌，5元起注，最大不超过千元。其是3月份加入的，前后搞了个把月时间。
本案有经法庭举证、质证，查证属实的下列综合证据予以证明：
（1）、抓获经过证明：被告人ＸＸ伙同他人在南陵县某村民组聚众赌博，被南陵县弋江派出所上网追逃，2013年6月6日ＸＸ主动到南陵县弋江派出所投案，被南陵县弋江派出所决定在其居所对其监视居住。2014年2月19日南陵县公安局城东派出所将正在打麻将的涉嫌聚众斗殴被泾县公安局上网追逃的逃犯ＸＸ抓获。2013年11月14日泾县公安局将上网追逃的刘XX抓获归案。王XX于2013年9月25日、胡XX于2013年9月26日、张X于2013年12月23日、许XX于2013年12月26日到泾县公安局投案。张兵兵于2014年4月23日到芜湖市弋江刑警大队投案。
（2）、户籍证明证明：七被告人的身份情况。
（3）、前科材料、释放证明书证明：被告人ＸＸ于1990年9月5日被南陵县人民法院以流氓罪判处有期徒刑五年，剥夺政治权利一年。2009年7月10日因犯寻衅滋事罪被南陵县人民法院判处有期徒刑二年。2011年2月20日刑满释放。2012年7月30日因犯开设赌场罪被南陵县人民法院判处拘役六个月，并处罚金8000元。被告人张兵兵于2008年5月6日因犯贩卖毒品罪被芜湖市鸠江区法院判处拘役四个月，并处罚金2000元。于2009年6月25日因犯贩卖毒品罪被芜湖市中级法院判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。2012年11月20日刑满释放。被告人张X于2005年10月25日被宁国市法院以聚众斗殴罪判处有期徒刑三年。
（3）、社区影响评估意见书证明：被告人许XX、刘XX、张X、王XX、胡XX平时表现较好，家庭及邻里关系融洽，愿意接受其到社区服刑并对其进行监管。
本院认为：被告人ＸＸ、张兵兵公然藐视法纪和社会公德，为逞强斗狠，纠集多人持械进行殴斗，破坏公共秩序。被告人ＸＸ系聚众斗殴的首要分子，被告人张兵兵系积极参加者，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪，依法应当追究ＸＸ、张兵兵聚众斗殴罪的刑事责任。被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X、胡XX以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，依法应当追究ＸＸ、许XX、刘XX、张X、胡XX开设赌场罪的刑事责任。被告人张兵兵、王XX以营利为目的，张兵兵为参赌人员提供资金，王XX一贯赌博，其行为已触犯刑律，构成赌博罪，依法应当追究张兵兵、王XX赌博罪的刑事责任。被告人ＸＸ、张兵兵一人犯二罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控上述七名被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人ＸＸ、张兵兵在原判有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张X具有犯罪前科，酌情从重处罚。本案开设赌场共同犯罪中，被告人ＸＸ、许XX、刘XX、张X起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人胡XX起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人张兵兵、许XX、张X、王XX、胡XX主动向公安机关投案，到案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人ＸＸ、刘XX到案后能够如实供述犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。七被告人退出赃款，被告人张兵兵、许XX、张X、王XX、胡XX庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。
被告人ＸＸ在看到商XX与王XX因欠款发生争执后，下车冲到商XX身边，手指商XX进行责问，程X打了商XX一拳后，商XX持矛追赶程X，被告人ＸＸ、张兵兵主观上为帮助程X，逞强斗狠，侵犯对象特定，即殴打商XX，ＸＸ在刘XX的车辆中拿了一把砍刀并交给“东北”，自己在车中拿了一把铁锹，并又冲到郑XX的黑色“本田CRV”越野车边，从后备箱中拿出刀、矛、铁棍交给章X等人，被告人ＸＸ的上述行为就是临时性纠集他人的过程，后被告人ＸＸ、张兵兵与章X、“东北”等人手持刀、矛、铁锹、铁棍追击商XX，张兵兵、章X、“东北”等人在山坡上与商XX发生殴斗，被告人ＸＸ、张兵兵等人的行为符合聚众斗殴犯罪的构成要件。被告人ＸＸ、张兵兵的辩护人关于本案构成聚众斗殴罪事实不清、证据不足，事先没有预谋和聚众，属于随意殴打他人，构成寻衅滋事罪的辩护意见不予采纳。被告人张兵兵以营利为目的，在赌场上放“漂”，一万元日利息为200元或300元，持续放“漂”一个多月。赌博不仅危害社会秩序，影响生产、生活和工作，且易诱发其他犯罪。被告人张兵兵明知他人赌博，而为他人提供资金，其社会危害性大，应当以赌博罪的共犯处罚。其辩护人关于被告人张兵兵赌博犯罪情节轻微，不应当追究刑事责任，要求免于刑事处罚的辩护意见不予采纳。被告人ＸＸ的辩护人关于ＸＸ到案后能够如实供述犯罪事实，开设赌场犯罪中退出赃款及被告人张兵兵、王XX的辩护人关于张兵兵、王XX具有自首、退出赃款等情节，要求对被告人ＸＸ、张兵兵、王XX从轻处罚的辩护意见符合事实和法律规定，予以采纳。被告人许XX、张X、王XX、胡XX具有自首、退赃、自愿认罪等情节及被告人刘XX具有坦白、退赃、自愿认罪等情节，对许XX、刘XX、张X、王XX、胡XX宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故对被告人许XX、刘XX、张X、王XX、胡XX宣告缓刑。案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第三百零三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第四条、《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条，第三条的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万五千元。
（被告人ＸＸ的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月20日起至2019年2月19日止。所判处的罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳。）
二、被告人张兵兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月。犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一万元。
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