浙江省三门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台三刑初字第392号
公诉机关浙江省三门县人民检察院。
被告人何某甲，男，1967年10月12日出生于浙江省三门县，汉族，初中文化，农民，三门县健跳镇（原六敖镇）前潭村党支部书记，住浙江省三门县健跳镇前潭村路南111号。2014年5月9日经三门县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人方雪富。
辩护人付青云。
浙江省三门县人民检察院以三检刑诉（2014）1183号起诉书指控被告人何某甲犯挪用公款罪，于2014年8月14�向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派检察员邵海霞出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人方雪富、付青云到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门县人民检察院指控，2011年初起至今，被告人何某甲担任三门县健跳镇前潭村党支部书记。2011年前潭村根据原六敖镇人民政府安排开展“百村整治”工程建设。期间，前潭村村级道路建设归入上述整治项目中。前潭村两委协助原六敖镇人民政府做好村级道路政策处理及监督道路建设等相关工作。2011年11月28日，原六敖镇人民政府与浙江省腾宏市政建设有限公司签订了前潭村道路工程承包合同，总工程量为24万元，设计方案包括a线主路和b线横路。2012年3月22日，原六敖镇人民政府向三门县公路管理局申请补助。同年5月11日三门县公路管理局向原六敖镇人民政府拨款24万�用于前潭村道路工程建设，5月21日原六敖镇人民政府将24万元汇入浙江省腾宏市政建设有限公司，浙江省腾宏市政建设有限公司于同年5月28日将款项汇入实际承包人高某账户。2012年5月29日，因村级道路工程中b线横路工程未开工，被告人何某甲要求高某转出11万元工程款。同日得款后，被告人何某甲取款6万元用于个人经营，并于同年6月2日将其中4万元归还个人债务，其余款项用于其他个人开支。
2012年10月份，被告人何某甲牵头对b线横路进行道路畅通和填平工作，支付了4万余元。
公诉机关当庭出示了被告人的供述、证人证言、书证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人何某甲利用担任前潭村党支部书记的职务便利，挪用公款归个人使用，数额较大且超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，要求依法予以判处。
被告人何某甲对公诉机关指控的犯罪事实和定�有异议，认为是借款性质，不是挪用公款，不构成挪用公款罪。
被告人何某甲的辩护人方雪富对公诉机关指控的犯罪事实和定性提出如下意见：工程款人民币24万元原属公款，但在作为工程款支付给承包人以后，该款项所有权发生了变化，为承包人个人所有，不具备公款性质。何某甲与高某之间系民间借贷关系，不构成犯罪。
被告人何某甲的辩护人付青云对公诉机关指控的犯罪事实和定性提出如下意见：原三门县公路段下拨的24万元道路建设资金是公款，但在原六敖镇人民政府支付给浙江省腾宏市政建设有限公司工程款时起，款项性质发生了变化，已经不再是公款，而是浙江省腾宏市政建设有限公司及高某个人所有的承包款。因此，涉案款项人民币11万元应认定为何某甲向高某的个人借款，公诉机关指控被告人何某甲犯挪用公款罪事实不清、证据不足，应当宣告�告人何某甲无罪。
经审理查明：
自2011年初起至今，被告人何某甲一直担任三门县健跳镇（原六敖镇）前潭村党支部书记。
2011年，前潭村在原六敖镇政府安排下开展“百村整治”工程建设，前潭村道路建设纳入整治项目中。前潭村两委协助六敖镇政府做好村给道路政策处理扩监督道路建设等相关工作。
经村、镇决定，对前潭村村级道路实行公开招标。2011年11月2日，六敖镇政府发布招标公告，约定：工程预算造价273000元，工程量过半时支付10万元，余款在工程验收合格后一次性付清。
2011年11月28日，高某挂靠的浙江腾宏市政建设有限公司中标，并与六敖镇人民政府签订了承包合同，约定：工程承包金额24万元，如工程量增减必须征求甲方（即原六敖镇人民政府）同意，凭工程联系单结算；承包范围：六敖镇前潭村的道路硬化，具体按工程设计图纸施工（包括a线主路硬化和b线横路建设）；付款方式：由施工方带资施工，建设单位不预付款，承包款在工程验收合格后一次性付清。
2012年3月22日，六敖镇政府以前潭村财力无法解决道路建设工程款为由，向三门县公路管理局（原三门县公路段）申请道路工程款补助。
2012年5月11日，三门县公路管理局同意下拨给前潭村人民币24万元，用于村级道路建设。因六敖镇政府是该道路建设主管部门，监管下拨资金专款专用，三门公路局将24万元划入六敖镇政府账户。同年5月21日，六敖镇政府将24万元汇入浙江腾宏市政建设有限公司。同年5月28日，浙江腾宏市政建设有限公司在扣除税费人民币20400元后，将219600元汇入该工程实际承包人高某账户。
村内主路硬化工程，高某在2011年底完工。村级道路b线横路工程因村两委部分人不同意及政策处理难落实，未开始施工。2012年5月29日，被告人何�甲要求高某转出11万元工程款。同日得款后，何某甲用于归还个人债务和消费等。
2012年10月份，被告人何某甲牵头对b线横路进行道路畅通和填平，并支付了工程款4万余元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人何某甲的供述，主要内容有：
2011年，县公路段在其村的沥青搅拌站要扩大，村里就借机要求县公路段下拨资金用于村内主路和主路到村大队部的横路建设项目。这条村内道路建设项目承包给高某挂靠的腾宏市公司做，工程量是24万元。2012年5月，公路段将24万元工程款拨到原六敖镇人民政府，镇里又将这笔钱汇给腾宏市政公司，腾宏市政公司又把钱汇给高某。其知道高某收到这笔拨款后，就打电话问高某公路段的24万元是不是到了，雄志说已经到了。其跟雄志讲这条横路还没有造，24万元工程款没有用完，叫他将其中11�元转给其用。雄志叫其把银行账号发给他，其就将自己个人的信用社账号通过短信发给雄志，高某就将11万元转到其个人信用社账户。11万元到账后，其就取出来用了。其中6万元用于养殖场或塘渣厂的开支，其中4万元用于归还同村人陈某甲的借款，还有1万元用于个人日常开支。
主路硬化高某在2011年底就做好了，但造主路到大队部的横路时，由于当时村两委有部分人不同意以及政策处理问题，横路高某当时就没有做。2012年10月份后，其和村长何某乙牵头造这条横路，目前这条路已经造通，路面硬化还没有做。工程大概花费4万余元，是其个人垫付的。
2、证人高某的证言，主要内容有：
2011年11月，前潭村要求公路段为村里的主路加厚并造一条通向大队部的横路。该工程由六敖镇政府出面招标，其挂靠的腾宏市政公司以24万元的价格中标。
2012年5月，公路段的24万�通过镇里、腾宏公司再转到其信用社账户。何某甲知道这笔钱拨下来后就打电话给其，叫其先打给他11万元。其就叫他把信用社账号发过来，何某甲发过来后，其就把11万元钱汇给他。
3、证人何某乙的证言，主要证明：涉案工程系高某挂靠的浙江省腾宏市政建设有限公司承包，工程量为人民币24万元，该款系县公路段下拨；何某甲从高某处拿走11万元，当时村里不知情；2012年下半年，横路工程由其和何某甲牵头在做，工程款由何某甲支付了大概四、五万元。
4、证人李某的证言，主要证明工程款未经过村账户，何某甲没有为造路向其报过账。
5、证人李灼金的证言，主要证明何某甲在造路过程中没有向其报过账。
6、证人何某丙省的证言，主要证明何某甲没有跟其提过为村里垫付但未报账的费用，以及未向村里报过村里造路的账。
7、证人陈某甲的证言，主要证明何某甲在2012年向其借款5万元，在同年5、6月份还款4万元。
8、证人官云才、章某、何某丙足、何某丙玉、叶某、何某丁、何某丙相、陈某乙的证言，主要证明何某甲支付了横路建设工程款4万余元。
9、工程建设项目招标审批表、开标会议签到表、开标会议记录表、六敖镇前潭村村级道路招标公告、六敖镇前潭村道路工程承包合同，主要证明：涉案建设项目发包人为六敖镇政府、承包人为浙江省腾宏市政建设有限公司；工程承包金额为人民币24万元，以及承包范围、工程期限、付款方式等事实。
10、六敖镇前潭村道路工程施工设计、六敖镇前潭村道路工程平面实测，证明涉案工程范围及施工预算事实。
11、关于要求解决道路工程款补助的申请，行政事业单位（社会团体）资金往来结算票据及存根，浙江省农村信用社入账通知书、建筑业统一发票、进账单、明细对账单、转账凭证，三门县健跳镇人民政府说明、三门县公路管理局说明，主要证明：原六敖镇政府向三门县公路段申请道路建设资金补助，三门县公路段下拨人民币24万元给六敖镇政府，六敖镇政府将24万元汇给腾宏公司，腾宏公司将其中219600元汇入高某个人账户，高某于2012年5月29日将其中11万元汇入何某甲账户。
12、取款凭证、存款凭条及回单、工商登记复印件，证明何某甲于2012年5月29日至同年6月3日共取款105000元，并归还陈某甲4万元的事实。
13、三门县明龙砂石厂账册、平板车记录、领（付）款凭证，证明何某甲支付横路工程款项的事实。
14、中共三门县健跳镇委员会证明，证明何某甲自2011年至今担任前潭村党支部书记。
15、归案经过，证明何某甲到案情况。
16、户籍证明，证明何某甲身份情况。
被告人何某甲的辩护人方雪富提供了下列证据：
17、证人高�的调查笔录，证明高某挂靠浙江省腾宏市政建设有限公司承包了前潭村道路工程，并将下拨的工程款中11万元汇给何某甲的事实。
被告人何某甲的辩护人付青云提供了下列证据：
18、前潭村道路工程承包合同、施工图设计、工程结算单，证明涉案工程相关情况。
本院认为，被告人何某甲利用担任三门县健跳镇前潭村党支部书记的职务便利，挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人何某甲的辩解以及二辩护人的辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。被告人何某甲犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人何某甲犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院�者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙良挺
人民陪审员 周昌熙
人民陪审员 叶继勇
二〇一四年十月二十一日
代书 记员 章彩亚