广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终168号
上诉人（一审被告）柳州市潇湘建筑有限责任公司，住所地柳州市红碑路4号。
组织机构代码：76309295-1。
法定代表人李小青，该公司经理。
委托代理人邓凯成，广西君行律师事务所律师�
委托代理人黄柳军，广西君行律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）潘思干，男，1963年5月25日出生，壮族，住广西柳州市柳南区。
委托代理人ＸＸ，广西华尚律师事务所律师。
委托代理人覃家锋，广西华尚律师事务所实习律师。
上诉人柳州市潇湘建筑有限责任公司（以下简称潇湘公司）因与被上诉人潘思干提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民一初字第1510号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年2月4日受理后，依法组成由审判员丘洪兵担任审判长，代理审判员侯海丽、代理审判员何慎十参加的合议庭审理了本案。代书记员宋筱曼担任记录。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，潘思干在潇湘公司承建的河西工业园三区柳州市科技型中小企业孵化园一期工程中工作。2014年6月30日，潘思干在进行浇筑办公楼六层层面女儿墙压顶混凝土时，由于支撑系统失稳坍塌，潘思干从高处坠落受伤。潘思干受伤后，被送到柳州市人民医院治疗。经诊断，潘思干左锁骨骨折，左胸锁、肩锁关节脱位，双侧多发肋骨骨折，双肺挫裂伤，颈5、6及胸7棘突骨折，胸4椎体骨折，头皮挫裂伤。2014年9月10日，潘思干出院，出院医嘱为禁烟，患肢制动6-8周，控制下功能锻炼，避免外伤及过早、过渡用力；定期复查X线，骨折愈合后取内固定（3-6个月）；全休一个月。潘思干于2015年3月10日再次入院，进行左胸锁关节、肩锁关节脱位术后内固定装置取出术。潘思干于2015年3月17日出院，出院医嘱为保持术口清洁、干燥，隔3-5日门诊换药至术口完全愈合；忌烟限酒，加强营养饮食，换周曲肘悬吊4-6周，加强患肢功能锻炼；创伤骨科门诊随诊，注意期间需陪护1名，出院后全休1个月。潘思干住院期间，潇湘公司支付潘思干的医疗费用161139.68元，支付生活护理费810元，支付潘思干护理费、生活费等其他费用33404.4元。潘思干经柳州市金鼎司法鉴定所法医学鉴定，潘思干本次损伤所受到的伤残程度为：左上肢损伤构成七级伤残，胸部损伤构成八级伤残。潘思干进行鉴定的费用为700元。另查明，潘思干父亲潘泽缓与母亲黄吞芳均为广西来宾市武宣县思灵乡山汶村村民，其父已去世，其母出生日期为1941年5月16日。潘泽缓与黄吞芳两人在婚姻期间生育了包括潘思干在内的子女共计8人，8位子女均在世。
一审法院审理认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，潘思干在为潇湘公司提供劳务过程中因支撑系统失稳坍塌，从高处坠落受伤，潇湘公司作为雇主应承担赔偿责任。虽�潇湘公司辩称是由于潘思干没有按照操作规范进行施工而导致事故发生，潘思干存在一定的过错，但潇湘公司并没有提供相应的证据证实，故潇湘公司对潘思干的损害应当承担相应的责任。对于潘思干要求潇湘公司赔偿的住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求合理、合法有据的部分，该院予以支持。对于潘思干请求赔偿的范围及参照广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算（2014）标准审核认定如下：1、住院伙食补助费。潘思干两次住院治疗，时间分别是2014年6月30日至2014年9月10日和2015年3月10日至2015年3月17日，住院共计79天，参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的第6项，每天应按100元计算，故潘思干的该项损失应为7900元（79天×100元／天）；2、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。本案中，潘思干住院共计79天，因此护理天数按79天计算。参照《2014年广西道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资36157元。因此潘思干的该项损失为7826元（36157元／年÷365天×79天）。3、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确�。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中潘思干并未提供证明其收入情况，考虑到潘思干受伤前从事水泥工工作，依法可以参照相近行业上一年度职工的平均工资，即《2014年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》第4项中建筑业在岗职工年平均工资计算，潘思干主张以38437元／年计算，并未超过此标准，本院予以认可。潘思干的误工时间从住院之日计算至定残日前一天，共计319天，故潘思干的该项损失为33593元（38437元／年÷365天／年×319天）。4、残疾赔偿金。虽然潇湘公司认为潘思干户籍地为武宣县思灵乡，应按照农村居民标准计算，但并没有提出实质性的反驳证据。且根据潘思干提供的暂住证、居住证、银山派出所暂住人口管理站的证明，可以证明潘思干在柳州市工作、生活，因此潘思干主张按城镇标准赔偿，本院予以支持。潘思干在本次事故中受到的损伤为一个七级伤残，一个八级伤残，参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中城镇居民人均可支配收入23305元／年的标准计算，故残疾赔偿金为195762元（23305元／年×20年×（40%＋2%））。此外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，潘思干的父亲已过世，母亲黄吞芳74周岁，两人为广西来宾市武宣县思灵乡山汶村民委山头村村民，两人婚姻期间共�育了8个子女。潘思干主张按照农村居民人均年生活消费支出计算，应予认可，但潘思干计算年限错误，应予纠正。被扶养人生活费应为3904.5元（5206元／年×6年÷8人）。被扶养人生活费应计入残疾赔偿金项目，故潘思干该项损失为199666.5元（195762元＋3904.5元）。5、营养费。根据潘思干的伤残情况及医疗机构的意见，本院酌情确认潘思干的该项费用为3950元（50元／天×79天）。6、交通费。根据相关法律，交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用。本案中潘思干并未就其主张1000元交通费提供相应证据证实，但根据潘思干就医地点、时间、次数、人数等，本院酌情认定潘思干的交通费为200元。7、鉴定费。鉴定费是由于潇湘公司侵权所造成的潘思干实际损失，并提供了票据凭证予以证实，该费用应由潇湘公司负担。故潘思干主张鉴定费700�，本院予以支持。8、精神抚慰金。潘思干因伤致残，所受损伤为一个七级伤残，一个八级伤残，为其本人和家人带来一定的精神损害，潘思干要求的精神损害抚慰金有事实和法律依据，但考虑到潇湘公司在潘思干受伤后送潘思干到医院治疗，并支付了潘思干住院期间的相关费用，某种程度上也是对潘思干的一种抚慰。故本院认为潇湘公司向潘思干赔偿精神损害抚慰金20000元为宜。综上所述，潘思干的损失为住院伙食补助费7900元，护理费7826元，误工费33593元，残疾赔偿金199666.5元，营养费3950元，交通费200元，鉴定费700元，精神抚慰金20000元，共计273835.5元，扣除潇湘公司已支付的33404.4元，潇湘公司仍应赔偿潘思干损失240431.1元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿�件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》之规定，判决：一、潇湘公司赔偿潘思干240431.1元；二、驳回潘思干的其他诉讼请求。案件受理费6383元（潘思干已预交），由潇湘公司负担4532元，潘思干负担1851元。上诉人潇湘公司不服一审判决，上诉称，一审判决认定事实错误，导致适用法律不当，且计算赔偿费用有误，故依法提出上诉，上诉事实理由如下：一、一审判决认定：“本案中，潘思干在为潇湘公司提供劳务过程中因支撑系统失稳坍塌，从高处坠落受伤，潇湘公司作为雇主应承担赔偿责任。虽然潇湘公司辩称是由于潘思干没有按照操作规范进行施工而导致事故发生，潘思干存在一定的过错，但潇湘公司并没有提供相应的证据证实，故潇湘公司对潘思干的损害应当承担相应的责任”。上诉人认为，该认定是错误的，潘思干在为上诉人提供劳务过程中因防护墙坍塌，导致从高处坠落受伤。而在这一事故过程中，潘思干存在严重违反操作规范及施工安全要求的过错，首先，潘思干在整个施工过程中，没有戴安全帽及系安全带进行施工，明显违反操作规范和施工安全要求；其次，按照施工操作规范的要求，施工人员绝对不能站在防护墙上施工，而潘思干却是站在防护墙上进行施工，导致防护墙支撑系统无法承受而发生坍塌。以上两方面充分的证明了潘思干在事故中存在明显严重违反操作规范及施工安全要求的行为，其对损害结果有过错，故依照我国《民法通则》第一百三十一条的规�应减轻上诉人的赔偿责任。一审判决认定上诉人承担全部责任，显然是错误的。二、一审判决中对潘思干的残疾赔偿金的赔偿数额，由于认定事实错误，从而导致赔偿金额计算错误，理由如下：首先，潘思干的户籍地是广西武宣县思灵乡山汶村民委山头村山兴二巷43-1号，从住所地来看，潘思干是农村居民，潘思干虽然在一审中提供“居住证”的证据，但该居住证的签发时间为2013年8月26日，而潘思干受伤时间2014年6月30日，潘思干在受伤时，既没有在城镇连续工作、居住、生活时间满一年的证据，也没有在城镇有相对固定的工作和收入的证据。所以，潘思干的经常居住地并不是城镇，不应当按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金。其次，潘思干提供了一份银山派出所暂住人口管理站的证明，虽然盖有柳州市居住证受理专用章，但是并没有制作证明材料的人员签名或者�章。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。在一审中，上诉人已经对该证据的真实性提出质疑，要求一审法院对该证据进行核查。但是一审法院对此未作出回应。基于此，潘思干的残疾赔偿金应当按农村居民的标准计算。6791元／年（农村居民标准）×20年×（40％＋2％）=57044元。三、一审判决中对于潘思干的被扶养人生活费未乘以残疾的�例（40％＋2％），也是错误的。一审判决认定被上诉人的被扶养人生活费为5206元×6÷8=3904.5元。但是一审判决的这一认定中赔付数额未乘以残疾的比例42％，潘思干的被扶养人生活费应为：（5206元×6÷8）×（40％＋2％）=1640元。四、一审判决认定的误工费计算错误。一审判决认定潘思干的误工时间从住院之日计算至定残前一天，共计319天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。从被上诉人出具医疗机构的证明来看，被上诉人第一次住院72天，出院后全休30天（即第一次住院合计误工102天），第二次住院7天，出院后全休30天（即第二次住院合计误工37天），在此之后的时间里，被上诉人并没有因此损害而到医院继续就诊的相关证明材料，也就是说被上诉人不存在持续误工的情形，因此潘思干的人身损害导致的误工时间为139日，不应按照319天计算误工费的赔付。五、一审判决认定精神抚慰金赔偿标准畸高。潘思干在本次事故中，身体有1个七级伤残、1个八级伤残。在事故发生后，上诉人立即将被上诉人送往柳州市最好的医院进行救治，并主动支付医疗费181687元，并且在住院期间支付33467元的现金给潘思干，上诉人已经尽最大的努力对潘思干进行救治，而潘思干在上诉人处工作时间累计不足一个月。按照目前柳州市的人身损害精神抚慰金赔偿标准，一审判决上诉人赔付潘思干精神抚慰金20000元显然畸高。综上所述，一审判决认定事实错误，导致适用法律不当。故上诉人依法提起上诉，并请求二审法院：撤销（2015）北民一初字第1510号民事判决书，依法予以改判。被上诉人潘思干辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请驳�上诉人的上诉请求，维持一审判决。
上诉人潇湘公司与被上诉人潘思干对一审查明的事实无异议。
二审期间，上诉人潇湘公司提交新的证据有：
1、施工高处作业安全技术规范复印件2页，与原件核对一致。
2、建筑施工安全检查标准复印件4页，与原件核对一致。
证据1-2拟证明被上诉人作为建筑工人没有尽到安全防范注意义务，违反施工操作规范的要求，站在防护墙上施工，破坏了支撑系统的机构，导致防护墙支撑系统机构无法支撑坍塌，被上诉人在进行高空作业时没有带安全帽和安全带，违章站在支撑件上操作，这是导致事故发生的主要原因。
被上诉人对证据的质证意见：对证据的真实性没有异议，但是不同意上诉人的证明目的，因为上诉人并没有向被上诉人提供安全帽、安全带等安全设备，过错是在�诉人。这两个证据不属于新证据，在二审中不应当采纳。
二审期间被上诉人潘思干没有新的证据提交。
本院对上诉人提交的证据分析与认定：对于上诉人提交的证据1-2，被上诉人对真实性均无异议，本院予以采纳。对于证明目的本院将结合查明的事实在本院认为部分予以阐述。
二审经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本案争议焦点：被上诉人潘思干各项经济损失应该由谁承担赔偿责任？承担比例是多少？各项经济损失实际应是多少？
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案一审判决潇湘公司对潘思干的受伤承担全部责任，潇湘公司对此不服上诉至本院，并在二审期间提交证据施工高处作业安全技术规范和建筑施工安全检查标准，用以证明潘思干在工作中�在过错，应当承担一定的责任。从潇湘公司提供的证据来看，施工高处作业安全技术规范和建筑施工安全检查标准只是建筑行业施工的安全技术标准，该安全技术标准在工作中是否得到执行和遵守，应由潇湘公司提供证据予以证明，但潇湘公司提供的证据中对此无法体现，潇湘公司既未提交对雇员进行过上岗安全培训的证据，亦未提交潘思干在工作中存在过错的证据，因此潇湘公司主张潘思干对事故的发生存在一定过错缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定由潇湘公司承担全部赔偿责任符合法律规定，并无不当，本院予以维持。
关于潘思干各项经济损失实际应是多少的问题。潇湘公司对一审认定的住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费未提起上诉，本院予以确认。潇湘公司对一审认定的残疾赔偿金、被扶养人生活费、误工费、精神抚慰金有异议故提起上诉，本院审查如下：
关于残疾赔偿金，潇湘公司主张应当按照农村居民标准计算，认为潘思干未在城镇连续工作、居住、生活满一年。一审中潘思干提供了暂住证、居住证、柳州市银山派出所暂住人口管理站的证明，证明其在柳州市工作、生活，二审期间，经本院向柳州市银山派出所核实，柳州市银山派出所暂住人口管理站出具的证明合法有效，因此一审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以维持。关于被扶养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人尚失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。潘思干因本次事故所受伤害为一个七级伤残，一个八级伤残，因此被扶养人生活费的计算应当将伤残等级计入在内，一审法院在计算该项费用时未�伤残等级计入在内，导致计算有误，本院予以纠正。参照《关于审理交通事故损害赔偿案件执行﹤道路交通事故受伤人员伤残评定﹥标准有关问题的通知》桂高法（2003）32号的规定中多处伤残者的伤残赔偿指数计算方法，即伤残赔偿指数=伤残等级最高处的伤残赔偿指数＋伤残赔偿附加指数之和，伤残者有两处伤残的，另一处次伤残，6级以下的伤残赔偿附加指数值为8%，五级以上的伤残赔偿附加指数值为10%，则潘思干所受伤害的伤残赔偿指数应当为48%（40%＋8%），那么潇湘公司应当支付的被扶养人生活费为（5206元×6年÷8人）×48%=1874.16元。
关于误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。潘思干于2014年6月30日受伤住院，于2015年5月16日经鉴定确定伤残等级，因此从2014年6月30日至2015年5月15日共计319天应当为潘思干的误工时间，一审法院按照误工319天计算误工费并无不当，本院予以维持。根据《2014年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中关于“建筑业在岗职工年平均工资”标准，潘思干的误工费应当为33593元（38437元／年÷365天×319天），一审中潘思干仅主张33592元，但一审认定33593元，已经超出潘思干主张数额，本院予以纠正。
关于精神抚慰金，潘思干因本次事故所受伤害为一个七级伤残，一个八级伤残，对其本人和家人带来一定的精神损害，一审法院根据案件事实以及潘思干受伤情况，综合各项因素行使自由裁量权确定精神抚慰金的数额合理并无不当，本院予以维持。
综合以上各项，潘思干各项经济损失实际应是7900元（住院�食补助费）＋7826元（护理费）＋33592元（误工费）＋195762元（残疾赔偿金）＋1874.16元（被扶养人生活费）＋3950元（营养费）＋200元（交通费）＋700元（鉴定费）＋20000元（精神抚慰金）－33404.4元（潇湘公司已支付）=238399.76元。
综上所述，上诉人上诉理由部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。但对被上诉人潘思干的各项经济损失计算略有不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民一初字第1510号民事判决第二项。
二、变更广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2015）北民一初字第1510号民事判决第一项为：柳州市潇湘建筑有限责任公司赔偿潘思干238399.76元。
一审案件受理费人民币6383元（被上诉人潘思干已预交），由上诉人柳州市潇湘建筑有限责任公司负担4532元，被上诉人潘思干负担1851元。二审案件受理费人民币4532元（上诉人柳州市潇湘建筑有限责任公司已预交），由上诉人柳州市潇湘建筑有限责任公司负担。
上述有给付内容之判决，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按时履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 丘洪兵
代理审判员 侯海丽
代理审判员 何慎十
二○一六年四月二十二日代书记员宋筱曼