云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）云高刑终字第450号
原公诉机关云南省昆明市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张万周，男，1994年1月18日生，汉族，四川省会东县人，文盲，无固定职业。因本案于2013年8月22日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于云南省昆明市官渡区看守所。
指定辩护人刀溧，云南万捷律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张林飞，男，1995年4月9日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，无固定职业。因本案于2013年8月22日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于云南省昆明市官渡区看守所。
云南省昆明市中级人民法院审理昆明市人民检察院指控原审被告人张万周、张林飞犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人刘昌卫、董明英、刁某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年一月九日作出（2014）昆刑一初字第42号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘昌卫、董明英、刁某某服判不上诉。原审被告人张万周、张林飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，审查上诉理由，听取辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年8月16日晚，被告人张万周指使郭某某（另案处理）、“老友”（在逃）外出“碰瓷”。次日凌晨，郭某某、“老友”同骑一辆电动车行至昆明市官渡区六甲街道办事处新一村时主动撞上刁某某所骑的电动车，“老友”打电话通知张万周，张万周纠集了同伙人员张林飞、杨某某（另处）、吴某某（另处）携带跳刀、甩棍前往现场威胁刁某某，刁某某遂打电话叫来刘大波和王某。双方发生争执，张万周、张林飞、杨某某、郭某某、吴某某、“老友”使用跳刀、甩棍、现场的拖把棒追打刘大波、刁某某。在此过程中，杨某某、郭某某、吴某某持刀刺中刘大波身体。尔后，张万周再次踢打刘大波，并捅刺刁某某腿部数刀。刘大波因心脏、肝脏被锐器刺破致急性失血性休克当场死亡。刁某某身体多处刀伤，构成轻伤（甲级）。公安民警于2013年8月21日在云南省建水县南庄镇月游网吧将张万周、张林飞抓获。
原判根据上述事实，依照刑法和民法通则的相关规定，以故意伤害罪判处被告人张万周死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；以故意伤害罪判处被告人张林飞有期徒刑八年；被告人张万周、张林飞对昆明市中级人民法院（2014）昆少刑初字第16号刑事附带民事判决第四、五项即“附带民事被告人王群英、吴兴顺、郑传芬连带赔偿附带民事诉讼原告人刘昌卫、董明英经济损失人民币26954.8元”、“附带民事被告人王群英、吴兴顺、郑传芬连带赔偿附带民事诉讼原告人刁某某经济损失人民币28352.94元”承担连带赔偿责任。
宣判后，原审被告人张万周、张林飞以原判量刑过重为由提出上诉，请求二审从轻改判。张万周的辩护人提出张万周系从犯，其未实施导致被害人刘大波死亡的行为，且刘大波存在一定过错，张万周归案后如实供述犯罪事实，原判量刑过重，建议二审从轻改判。
经审理查明，原判认定2013年8月17日凌晨，上诉人张万周、张林飞等人在云南省昆明市官渡区六甲街道办事处新一村与刁某某等人发生争执并打斗，致刘大波因心脏、肝脏被锐器刺破致急性失血性休克当场死亡，刁某某轻伤（甲级）的事实清楚。
该事实有下列证据予以证实。
1.受案登记表、抓获经过，证实2013年8月17日凌晨，王某报案称其老板刁某某骑电动车行至昆明市官渡区六甲街道办事处新一龚家村117号门口与另一辆电动车相撞，双方发生纠纷并打斗，刘大波当场死亡。公安机关对案发现场周围实地走访，得知该案系张万周等人所为，根据线索先后抓获张万周、张林飞、吴某某、郭某某、杨某某，五人对犯罪事实均供认不讳。
2.现场勘验检查笔录及照片、现场勘验检查提取痕迹物证登记表、现场指认笔录及照片，证实现场位于云南省昆明市官渡区六甲街道办事处新一龚家村117号民居东侧路面上。地上仰卧一具头东脚西男尸。公安人员对地面上的血迹、甩棍、拖把头、断裂状木棒等物证进行了提取。张万周、张林飞对案发现场进行了指认，张林飞对停放摩托车的地点进行了指认。
3.公安机关情况说明，证实各被告人均供述还有一名同伙人员参与作案，他们称呼为“老友”或“老勇”。目前在逃未到案。4.法医学尸体检验鉴定意见书及尸检照片，证实死者刘大波系被他人用锐器刺破心脏、肝脏造成心脏破裂倂急性失血性休克死亡。
5.DNA鉴定书，证实刘大波尸体下方的血迹、巷道内木板上的血迹、125号民房东侧巷道口墙角处的血迹均检见人血，为刘大波所留；刘大波尸体东侧路面血迹检见人血，为被害人刁某某所留。
6.法医学活体检验鉴定意见书，证实刁某某左臀部、双大腿多处刀刺伤；全身多处皮肤软组织挫伤；外伤失血性休克（早期）。其伤情鉴定为轻伤（甲级）。
7.证人证言
（1）证人王某的证言、辨认笔录及照片，证实刁某某打电话给刘大波说他骑电动车撞到人，对方要敲诈他。其和刘大波找到刁某某，对方一男子用甩棍打刘大波，双方发生打斗，对方均手持折叠刀。五六个男子追打刘大波，其趁机逃脱并报警，折返回来时发现刘大波浑身是血睡在地上，其拨打了120，医生到现场确认刘大波已死。其找到刁某某时，看到他腿部有很多刀伤。
经混同辨认，王某辨认出张万周系案发时在场的对方男子。
（2）证人李某某的证言，证实案发当天，其驾驶三轮摩托车拉载四个小伙子到新二村，他们下车的地方有人吵架，好像打架了，其在远处等他们。大约十多分钟后，该四人抓着一名男子上了其驾驶的三轮摩托车，另有两人各骑一辆电动车跟随。被抓的男子趁机跳车逃脱，其发现车的坐垫上全是血并清洗了。
（3）证人刘某某的证言，证实2013年8月17日凌晨2时许，刁某某打电话说他和刘大波被人砍伤，其到派出所得知刘大波已死亡。
（4）证人杨某某、吴某某、郭某某的证言。杨某某、郭某某证实他们这伙人靠骑电动车碰撞逆行的电动车“碰瓷”，假装被撞伤骗取钱财。案发当晚，老大张万周指使郭某某（绰号“老七”）、“老友”外出“碰瓷”，“老友”故意撞到对方，并打电话通知张万周，张万周邀约张林飞（绰号“老四”）、吴某某（绰号“老六”）、杨某某（绰号“老三”）等人赶到现场威胁对方，对方也叫来两名男子，他们手持折叠刀、甩棍等工具殴打了对方。吴某某、郭某某、杨某某还证实，他们追打对方逃跑的两人时，吴某某、郭某某、杨某某持刀刺中对方一人（刘大波）身体，还分别用木板、拖把打刘大波，后刘大波又被张万周踢打。张万周还持甩棍殴打过另外一人（刁某某），张万周把刁某某抓上三轮摩托车，又持刀连捅其大腿数刀。杨某某还证实，张万周说要把被抓的刁某某拖到山上埋了。
8.被害人刁某某的陈述、辨认笔录及照片，证实其骑电动车行至案发现场与一辆载两名年轻男子的电动车发生擦碰，对方要求去医院，双方发生争执。对方叫来四名男子，其打电话叫来刘大波、王某。对方手里拿着刀和棍，用刀刺其左大腿，用甩棍打其背部。四名男子把刘大波打倒在地，刘大波浑身是血。王某劝架没有动手。
经混同辨认，刁某某辨认出张万周系用刀刺伤自己大腿的男子。
9.被告人供述
（1）被告人张万周供述称，案发当天，其接到“老友”电话后，邀约张林飞、吴某某、杨某某赶到现场，对方叫来两名带刀和钢管的男子，双方打斗时，其到一旁打电话。手持钢管的男子睡在地上，周围都是血。其与同伙中三四个人抓住对方撞车那男子进行殴打，其用刀捅该男子左大腿四五刀，他们将该男子拖上三轮车，打算还要殴打该男子，其在途中又捅了该男子左大腿一刀。他们这伙人平时随身携带一把跳刀，几人系结拜兄弟。
（2）被告人张林飞供述称，其随张万周等人赶到现场，双方打斗起来，张万周、杨某某、吴某某、郭某某追打跑进巷道的两人，他们手中都拿着刀。其用拳、脚及钢管打过对方一人。案发当晚，其和张万周等人随身都携带着跳刀，案发后，刀被清洗过。以上证据经原审庭审质证认证，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分。足以认定。
本院认为，上诉人张万周、张林飞故意殴打他人，致一人死亡一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。张万周纠集多人殴打被害人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张林飞受张万周邀约实施犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。张万周的辩护人所提张万周系从犯，其未实施导致被害人刘大波死亡的行为的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。张万周的辩护人所提被害人刘大波存在一定过错的辩护意见，无相应证据予以印证，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。张万周、张林飞的主观恶性深，作案手段残忍，社会危害性大，后果严重，依法应严惩，原判根据张万周、张林飞犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，以及二人在共同犯罪中的地位、作用、归案后的认罪态度等情节，已对张万周从轻、张林飞减轻处罚，故张万周及其辩护人、张林飞所提原判量刑过重，请求二审从轻改判的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、六十三条、第四十八条、第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以故意伤害罪判处被告人张万周死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身的刑事裁定。
审 判 长 赵子茂
审 判 员 邹浪萍
代理审判员 张光林
二〇一五年四月二十九日
书 记 员 李 静