新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终598号
上诉人（原审原告）：中兴建设有限公司新疆分公司。住所地：乌鲁木齐市头屯河工业区银河大道*号。
负责人：顾军政，该分公司总经理。
委托代理人：朱志强，新疆赛天律师事务所律师。
委托代理人：刘振北，新疆赛天律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：谭显玉，女，1970年9月30日出生，现住昌吉。
委托代理人：马丽娜，新疆新勤律师事务所律师。
上诉人中兴建设有限公司新疆分公司因工伤待遇赔偿纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2015）昌民一初字第2994号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人中兴建设有限公司新疆分公司的委托代理人朱志强、刘振北、被上诉人谭显玉及其委托代理人马丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告在原告承建的位于昌吉市世纪大道南路3号中盈广场建设工程从事木工工作。2014年10月5日14时许，被告在4楼预留洞口处作业时，不慎坠入3楼受伤。原、被告未签订书面劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险。被告受伤后，在新疆医科大学第一附属医院治疗，经诊断结果为：多发伤，腹部损伤（闭合性）、创伤性脾破裂，肝挫裂伤、创伤性肾周血肿（左侧）、急性弥漫性腹膜炎、胸部损伤（闭合性）、肋骨骨折（多发性）、肩胛骨骨折（右侧）、胸椎骨折、头部外伤。被告于2014年10月5日至2014年11月2日期间在新疆医科大学第一附属医院住院治疗。被告在治疗期间，急诊花费2843.49元、门诊花费3682.67元、住院花费79326.33元、复诊花费550.50元、购买医嘱自备人血白蛋白花费3100元，共计89502.99元。被告在庭审中自认原告已给付68000元。医嘱要求被告出院后全休两个月，住院及全休期间陪护壹人。
2015年1月8日，昌吉市劳动人事争议仲裁委员会作出的昌市劳人仲字（2015）第23号仲裁裁决书，裁决原、被告之间存在劳动关系。2015年2月6日，被告向昌吉市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年3月26日，昌吉市人力资源和社会保障局作出昌市人社工伤认（2015）18号认定工伤决定书，认定被告受到的事故伤害为工伤，该认定工伤决定书中载明用人单位为原告单位。2015年6月18日，昌吉州劳动能力鉴定委员会作出的昌州劳鉴2015年164号工伤劳动能力鉴定结论书，鉴定被告伤残级别为柒级。后原告对该鉴定结论书提起复查鉴定，经新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会再次鉴定被告伤残等级为柒级。2015年7月21日，被告向昌吉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，请求原告支付被告下列费用：医疗费用20388.52元、一次性伤残补助金117000元、一次性工伤医疗补助金40805.2元、一次性伤残就业补助金95212元、伙食补助费700元、误工费27000元、护理费25200元、营养费1000元、交通费2000元、伤残鉴定费376元、公证费1200元、未签订劳动合同的双倍工资36000元、经济补偿金4500元。该委于2015年10月27日作出的昌市劳人仲字（2015）第113号仲裁裁决书，裁决：1、被告与原告于2015年7月21日起解除劳动关系和工伤保险关系；2、原告支付被告一次性伤残补助金64701元、一次性工伤医疗补助金44793元、一次性伤残就业补助金104517元；3、原告支付被告停工留薪期工资29862元；4、原告支付被告伙食补助费700元；5、原告支付被告护理费14931元；6、原告支付被告医疗费用20388.52元；7、原告支付被告鉴定费370元；8、原告支付被告交通费486元；9、驳回被告其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
查，被告支付劳动能力鉴定费375.7元，支付治疗期间交通费486元。被告在庭审中自认原告已赔付10000元。
另查，2013年昌吉州在岗职工平均工资为4251元／月，2014年昌吉州在岗职工平均工资为4977元/月。
原审法院认为，被告在工作过程中受到事故伤害已构成工伤，并经鉴定伤残等级为七级，被告有权依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。因原告在本次工伤事故发生前未为被告办理工伤保险，原告有义务依照《工伤保险条例》的规定支付被告各项工伤保险待遇。现原告以其已将承包工程中的劳务分包于乌鲁木齐众诺圣达劳务有限公司为由主张原、被告之间不存在劳动关系，并认为工伤认定决定书送达程序存在瑕疵，故不应支付被告工伤保险待遇。因昌市劳人仲字（2015）第23号仲裁裁决书裁决确认双方之间存在劳动关系，原告虽认为双方不存在劳动关系，但未在法定期限内提起诉讼，该仲裁裁决书已具有法律效力。而进行工伤认定则属于社会保险行政主管部门的行政职权,该行政行为作出后即具有公定力。本案系民事案件，行政机关作出的工伤认定决定书是否正确及送达程序是否合法并不属于民事案件审理范围。故对原告的该项理由，不予采信。
一、关于劳动关系的解除。虽然被告在仲裁时未明确提出解除原、被告之间劳动关系，但其提出要求原告支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的请求。经本院核实，被告表示其要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求中包含了要求解除劳动关系之意。且用人单位向劳动者支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的前提条件为工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，故本院认为被告于2015年7月21日提出的仲裁请求中包含了解除原、被告之间劳动关系的请求。综上，原、被告之间的劳动关系于2015年7月21日解除。
二、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为13个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。原告对被告所主张的月工资9000元的标准不予认可，且被告提供的证据不足以证实其工资标准。故原告应按2013年昌吉州在岗职工平均工资的标准支付被告一次性伤残补助金55263元（4251元/月×13个月）。
三、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发。本案中，被告于2015年7月21日请求解除与被告之间的劳动关系，原告应按2014年昌吉州职工平均工资标准支付被告一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。故原告应支付被告一次性伤残就业补助金104517元（4977元／月×21个月）。对于一次性工伤医疗补助金数额，被告在仲裁时请求原告支付一次性工伤医疗补助金40805.2元，该数额低于44793元（4977元／月×9个月），系被告对自有权利的合法处置，本院予以支持，故原告支付被告一次性伤残医疗补助金40805.2元。
四、关于停工留薪期工资。被告陈述其在仲裁时所主张的误工费实为停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本院参照《新疆维吾尔自治区停工留薪期分类目录（试行）》S92.0的规定及被告的受伤部位，确定其停工留薪期为6个月。故原告应按2013年昌吉州职工平均工资标准4251元/月标准支付被告停工留薪期工资25506元（4251元/月×6个月）。
五、关于护理费。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。被告受伤后住院治疗，原告未派员护理，原告应向被告支付护理费。对于计算护理费的工资标准，原告未提供证据证实其单位上年度在岗职工月平均工资，故本院按照2013年昌吉州在岗职工平均工资4251元／月标准确定。对于护理费期限，被告主张其出院后医嘱全休两个月，故要求支付3个月的护理费。本院认为，从上述规定可以看出，护理费期限应按被告在停工留薪期内实际住院治疗期确定，而非根据医嘱确定，被告住院治疗28天，不满一个月，故原告应支付护理费4251元。
六、关于伙食补助费。被告住院28天，被告主张原告按25元/天的标准支付被告住院期间伙食补助费700元（25元/天×28天）的诉讼请求，本院予以支持。
七、关于医疗费。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害的，享受工伤医疗待遇。被告在急诊、门诊、复诊、住院期间所花费的医疗费用及购买医嘱自备药品共计89502.99元，均系本次治疗的直接、必须花费。核减被告自认原告已给付的68000元，原告应支付被告医疗费21502.99元。因被告在仲裁时主张原告支付医疗费用20388.52元，系对自己合法权利的处置，本院予以支持，故原告支付被告医疗费用20388.52元。
八、关于鉴定费。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条规定“劳动能力鉴定的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付”。被告为鉴定工伤伤残等级支付的鉴定费375.7元，应由原告承担。
九、关于交通费。结合被告受伤后到异地住院治疗的事实及被告提供的证据，原告应支付被告交通费486元。
十、关于被告主张原告支付营养费、公证费、经济补偿金及双倍工资的诉讼请求。因仲裁委对被告上述请求均予以驳回，且原、被告对此均未提起诉讼，视为双方予以认可，故原告无须支付被告营养费、公证费、未签订劳动合同的双倍工资及解除合同的经济补偿金。遂判决如下：一、原告中兴建设有限公司新疆分公司与被告谭显玉之间的劳动关系于2015年7月21日依法解除；二、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉一次性伤残补助金55263元、一次性伤残就业补助金104517元、一次性工伤医疗补助金40805.2元；三、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉停工留薪期工资25506元；四、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉护理费4251元；五、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉住院期间伙食补助费700元；六、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉支付医疗费用20388.52元；七、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉鉴定费375.5元；八、原告中兴建设有限公司新疆分公司支付被告谭显玉交通费486元；九、原告中兴建设有限公司新疆分公司无需支付被告谭显玉营养费、公证费、经济补偿金及双倍工资；十、驳回原告中兴建设有限公司新疆分公司其他诉讼请求。以上二至八项合计252292.22，原告中兴建设有限公司新疆分公司于本判决生效后十日内一次性付清。
上诉人中兴建设有限公司新疆分公司上诉称：上诉人与被上诉人不存在劳动关系和工伤保险关系。上诉人将所涉及的工地的劳务承包给了劳务公司，上诉人对被上诉人伤情不知情，被上诉人的各项费用计算没有相应的证据，故请求二审法院依法撤销（2015）昌民一初字第2994号民事判决，改判上诉人不应向被上诉人支付工伤保险赔偿费用共计252292.22元。
被上诉人谭显玉答辩称：上诉人与被上诉人存在劳动关系。被上诉人所受的伤系工伤，上诉人应当按照法律规定赔偿上诉人工伤保险待遇费用。上诉人的上诉人请求没有事实根据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予确认。
本院认为，上诉人中兴建设有限公司新疆分公司与被上诉人谭显玉存在劳动关系及被上诉人谭显玉系工伤均被生效的法律文书所确认。被上诉人谭显玉作为工伤职工，有权按照工伤保险条例的规定享受工伤保险待遇。一审法院计算被上诉人谭显玉的各项工伤保险待遇均是按照《工伤保险条例》及《新疆维吾尔自治区实施<工伤保险条例>办法》中规定的标准计算，故其计算标准并无不当。上诉人中兴建设有限公司新疆分公司上诉称，其与被上诉人谭显玉不存在劳动关系及工伤保险关系、一审法院计算被上诉人谭显玉工伤保险待遇各项费用没有依据的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中兴建设有限公司新疆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 岳清文
代理审判员 马雪静
代理审判员 李建萍
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 玛依拉