广东省龙川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）河龙法刑初字第152号
公诉机关龙川县人民检察院。
被告人黄贤文，男，汉族。因本案于2014年3月4日被羁押，同年3月5日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于龙川县看守所。
辩护人张绥东，广东唐龙律师事务所律师。
龙川县人民检察院以龙检诉刑诉（2014）141号起诉书指控被告人黄贤文犯传播淫秽物品牟利罪，于2014年7月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙川县人民检察院指派代理检察员黄勇强出庭支持公诉，被告人黄贤文及辩护人张绥东到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙川县人民检察院指控，2013年11月份，被告人黄贤文花费800元在淘宝网上购买了一套色情网站域名、源码程序及空间，自行开设了域名为“www.0762sn.com”的“河源夜网”色情网站。被告人黄贤文在该网站上提供平台给会员发帖，交流分享淫秽色情信息，以达到招揽客户做淫秽色情、网络赌博等广告并从中赚取广告费的目的。经龙川县公安局网络警察大队认定，至2014年3月4日“河源夜网”共吸收注册会员119329名（后公诉机关在第二次开庭时根据龙川县公安局补充查证的结果，指控“河源夜网”实际注册会员人数为46784人）；共上传1023452个涉及淫秽色情内容的帖子，含有色情图片2229个，色情文字描述信息552条；部分帖子点击数最高达27710，回复数5568；共招租各类色情、赌博广告30条，从中获利1600元广告费用。被告人黄贤文于2014年3月4日在龙川县老隆镇水贝开发区行发酒楼侧一居民楼六楼被公安机关抓获。公诉机关认为，被告人黄贤文目无国法，以牟利为目的传播淫秽物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。并提供有相应的证据佐证，提请本院依法判处。
被告人黄贤文辩称，在购买网站之时，卖家已经事先注册了一部分会员，该网站的注册会员人数没有所指控的那么多，其没有在该网站发布色情淫秽内容。
辩护人辩护称，被告人所开设的网站是免费注册网站，存在会员重复注册的客观事实，其实施犯罪行为时间不长，获利不大，且没有证据证实网站的淫秽色情内容全部系被告人上传，还存在会员主动上传的情况。故被告人黄贤文的犯罪情节应认定情节一般，请求法院在三年以下有期徒刑予以量刑。
经审理查明，2013年11月份，被告人黄贤文花费800元在淘宝网上购买了一套色情网站域名、源码程序及空间，自行开设了域名为“www.0762sn.com”的“河源夜网”色情网站。被告人黄贤文在该网站上提供平台给会员发帖，交流分享淫秽色情信息，以达到招揽客户发布淫秽色情、网络赌博等广告并从中赚取广告费的目的。经龙川县公安局网络警察大队认定，至2014年3月4日“河源夜网”共上传1023452篇帖子，其中含有色情图片2229个，色情文字描述信息552条；部分帖子点击数最高达27710，回复数5568；共招租各类色情、赌博广告30条，从中获利1600元广告费用。2014年3月4日被告人黄贤文于龙川县老隆镇水贝开发区行发酒楼侧一居民楼六楼被公安机关抓获。
以上事实有以下证据证实：
1、证人杨某某的证言。证实其现住的居民楼中有五台电脑，其中有两台笔记本、两台台式计算机、一台监控录像，主要是其老公黄贤文使用。他在家进行网络赌博的网站是“欢乐国际”，他有时也用手机登陆“欢乐国际”网站，从2013年6月开始他就让其用他的腾讯QQ账号帮他接收和发送赌博网站投注信息。其家中的电脑没有其他人使用电脑，登陆“http：／／www.0762sn.com”的记录估计是黄贤文留下的，其公公黄某某没有帮忙登陆使用淫秽色情网站和网络赌博网站。
2、证人黄某某的证言。证实其家中有五台电脑，其没有用过电脑，也不知道其儿媳有没有用过电脑，其不清楚儿子黄贤文使用电脑用来干什么。
3、受案登记表。证实案发的事实。
4、证据保全清单。证实公安机关将被告人黄贤文电脑、手机等物品作为证据保全的事实。
5、电子证据清单。证实公安机关查获相关电子数据的事实。
6、远程勘验固定电子证据清单。证实淫秽色情网站“http：／／www.0762sn.com”的数据。
7、关于“河源夜网”涉淫秽色情信息远程取证情况报告。证实“河源夜网”共计帖子1023452篇、会员139329个、淫秽色情图片2229个，部分帖子点击数最高达27710，回复数5568的事实。
8、“河源夜网”截图信息。证实“河源夜网”发布淫秽色情图片及广告的事实。
9、淘宝网截图信息。证实被告人黄贤文在淘宝网购买“河源夜网”域名和网站源码程序详情。
10、账号62270031930300＊＊＊＊＊交易明细。证实被告人黄贤文银行账号在2014年1月19日收取广告费用1600元的事实。
11、抓获经过。证实公安机关于2014年3月4日在龙川县老隆镇水贝开发区行发酒楼侧一居民楼六楼抓获被告人黄贤文的事实。
12、情况说明。证实公安机关无法查找两淘宝网卖家的事实。
13、户籍资料。证实被告人黄贤文的身份户籍情况。
14、随案移送清单。证实作案工具随案移送的事实。
15、河公网监鉴字（2014）第04号电子数据鉴定报告。证实经鉴定，1号主机用户有登陆淫秽色情网站“河源夜网”http：／／www.0762sn.com的事实；2号主机用户在淫秽色情网站“河源夜网”http：／／www.0762sn.com拥有管理员权限账号并通过该电脑对色情网站进行管理操作、修改、会员管理等网络特征的事实。
16、龙公刑勘（2014）14044号现场勘验检查工作记录及现场照片。证实被告人黄贤文实施犯罪行为现场的概况。
17、网站截图刻录光盘两张。证实“河源夜网”发布淫秽色情图片的事实。
18、被告人黄贤文的供述与辩解。证实2013年11月份其在淘宝网花费800元购买域名和网站源码程序，开始开设并经营“河源夜网”，网站域名地址是“www.0762sn.com”，该网站提供一个平台供会员交流淫秽色情内容、发帖、上传、下载色情图片，以及给商户发布色情、赌博广告。其在该网站充当管理员角色，共注册了七个管理员账号，以招揽商户发布淫秽色情和招嫖广告信息来赚取广告费为目的；到目前为止广告实际收入是1600元。“河源夜网”直观统计有139329名会员，但是其在后台使用插件自行添加生成了约20000名会员，还有部分会员是其购买网站初期时卖家先行帮其设置好的，但记不清这部分的会员数量。购买网站初期卖家已经把淫秽色情内容和赌博内容发布到网站上。“河源夜网”共有1023000多余条帖子，含有色情图片2200多个，其在“河源夜网”上发布了3000多条相关淫秽色情的帖子。
以上证据经控辩双方当庭举证、质证、辩证，查证属实，且能相互印证，属有效证据，可以作为本案的定案依据，应予确认。
本院认为，被告人黄贤文目无国法，以牟利为目的，利用互联网传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人黄贤文犯传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控“河源夜网”网站注册会员有119329名，后根据龙川县公安局补充查证的结果，指控“河源夜网”实际注册会员人数为46784人，被告人黄贤文属情节特别严重。经查，涉案网站是免费注册网站，存在会员多次和重复注册的情况，公诉机关指控的46784名会员数是会员注册次数，该注册次数不能直接认定为网站的真实注册会员数。故公诉机关指控的注册次数不能直接作为认定本案犯罪行为情节特别严重的依据；另查明，在本案证据《关于“河源夜网”涉淫秽色情信息远程取证情况报告》以及《补充侦查报告书》中，均证实“河源夜网”所有版块栏目共计帖子1023452篇（包括广告信息、站务信息、交友信息等非淫秽色情内容帖子），而涉及淫秽色情内容的帖子共424条，色情图片2229张，故对公诉机关指控被告人黄贤文上传1023452个涉及淫秽色情内容的帖子这一犯罪事实，本院不予采纳。被告人黄贤文经营该涉案网站时间比较短，获利不大，综合衡量本案的犯罪事实和情节，被告人黄贤文犯罪行为的社会危害性尚未达到情节特别严重的程度，但可以认定达到情节严重的程度。故对公诉机关指控被告人黄贤文犯罪行为情节特别严重，本院不予采纳。对被告人黄贤文及其辩护人提出的该网站存在会员重复注册、被告人实施犯罪行为时间不长、获利不大、网站的淫秽色情内容并非全部系被告人上传的辩解意见，本院予以采纳。对辩护人提出被告人黄贤文的犯罪情节应认定情节一般，请求在三年以下有期徒刑予以量刑的意见，本院不予采纳。鉴于被告人黄贤文归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，可以依法对其从轻处罚。
综上，为维护文化市场的正常秩序和社会风尚，根据被告人黄贤文犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）》第一条第（三）项、第二条的规定，判决如下：
一、被告人黄贤文犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2019年3月3日止。罚金已缴纳。）
二、随案移送的作案工具电脑四台、手机两部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈道雄
代理审理员赖志贞
人民陪审员 魏勇菊
二〇一四年十月十七日
书 记 员 陈俊霖