陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西中刑二初字第00033号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人蔡涛，男，1986年9月29日出生于陕西省临潼区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地西安市临潼区小金乡欠湾村欠上组**号，住西安市灞桥区浐河东路水岸东方**座****室。2013年10月26日被抓获，同年10月29日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2013年12月4日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人樊温博樊某某、杨恒杨某，陕西新庆律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉二刑诉（2014）38号起诉书指控被告人蔡涛犯非法经营罪，于2014年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陕西省西安市人民检察院指派代检察员张艳娟出庭支持公诉，被告人蔡涛及其辩护人樊温博樊某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
陕西省西安市人民检察院起诉书指控：2012年以来，被告人蔡涛在未取得任何医药经营资质的情况下，先后从西安华协医药有限责任公司、陕西盘龙物流有限公司等处购银杏叶滴丸、硫酸氨基葡萄糖钾胶囊（商品名“留普安”）、硫酸氨基葡萄糖胶囊（商品名“伊索佳”）等药品，后通过医药销售QQ群等方式联系并销售给全国各地的客户，已销售金额达1428295元，所销售货款均由德邦物流公司代收并已全部返还给被告人蔡涛。2013年10月26日，西安市公安局经济犯罪侦查支队在被告人蔡涛的住处查获尚未销售的银杏叶滴丸5400盒、硫酸氨基葡萄糖钾胶囊800盒、硫酸氨基葡萄糖胶囊200盒，货值共计62100元。
为证实上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了下列证据：被告人蔡涛的身份证明、西安华协医药有限责任公司、陕西盘龙医药物流有限公司销货清单、陕西国泰医药采购供应站、西安利君医药公司授权委托书、西安志成德邦物流公司华清路营业部货运单、被告人蔡涛的供述与辩解、查获经过、检查（勘验）笔录、证明材料、证人刘娜刘某、张五虎张某某、张芳张某、韩国发韩某某、何建军何某某、史莉萍史某某、牟铜牟某等证人证言。据此，公诉机关陕西省西安市人民检察院认为被告人蔡涛的行为构成非法经营罪，提请本院依法惩处。
庭审中被告人蔡涛对起诉书指控的犯罪事实不持异议。被告人蔡涛及其辩护人辩称，蔡涛归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，请求从轻处罚。
经审理查明，2012年以来，被告人蔡涛在未取得任何医药经营资质的情况下，先后从西安华协医药有限责任公司、陕西盘龙物流有限公司等处购银杏叶滴丸、硫酸氨基葡萄糖钾胶囊（商品名“留普安”）、硫酸氨基葡萄糖胶囊（商品名“伊索佳”）等药品，并通过医药销售QQ群等方式联系销售给全国各地的客户，已销售金额达1428295元，所销售货款均由德邦物流公司代收并已全部返还给被告人蔡涛。2013年10月26日，西安市公安局经济犯罪侦查支队在被告人蔡涛的住处查获尚未销售的银杏叶滴丸5400盒、硫酸氨基葡萄糖钾胶囊800盒、硫酸氨基葡萄糖胶囊200盒，货值共计62100元。经鉴定查获的药品均为真药。
上述事实，有下列经过庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表证实，2013年8月7日西安市公安局经侦支队接省公安厅《转发公安部经侦局关于部署打击利用互联网非法经营药品、制售假药犯罪“云端行动”的通知》，该通知所附重点线索显示蔡涛曾在网上发布销售药品银杏叶滴丸、留普安的信息。公安部要求对该线索立案查处。
2、抓获经过、搜查笔录及现场照片、扣押物品清单证实，2013年10月26日上午西安市公安局经济犯罪侦查支队经过调查摸底得到可靠线索情报，在西安市灞桥区浐河东路水岸东方14座1904室，将犯罪嫌疑人蔡涛抓获。办案民警并在其家里客厅查获浙江海正药业股份有限公司生产的硫酸氨基葡萄糖胶囊200盒、浙江万邦药业股份有限公司生产的银杏叶滴丸5400盒、山西康宝生物制品股份有限公司生产的硫酸氨基葡萄糖钾胶囊800盒。
3、西安华协医药有限责任公司及陕西盘龙医药物流有限公司情况说明证明，查获的浙江海正药业股份有限公司生产的硫酸氨基葡萄糖胶囊200盒，每盒为48元；浙江万邦药业股份有限公司生产的银杏叶滴丸5400盒，每盒7.5元；山西康宝生物制品股份有限公司生产的硫酸氨基葡萄糖钾胶囊800盒，每盒15元，共计62100元。
4、浙江省台州市、浙江省温岭市、山西省长治市食品药品监督管理局关于协查药品真伪的复函证明，所查获浙江海正药业股份有限公司生产的硫酸氨基葡萄糖胶囊、浙江万邦药业股份有限公司生产的银杏叶滴丸、山西康宝生物制品股份有限公司生产的硫酸氨基葡萄糖钾胶囊确为所标注厂家生产。
5、西安华协医药有限责任公司销货清单及情况说明证明，蔡涛从西安华协医药有限责任公司购买的部分药品，银杏叶滴丸规格为60S的12360盒，规格为100s的480盒，共计142200元。蔡涛辨认是其购买药品的部分凭证。
6、陕西盘龙医药物流有限公司随货通行单及情况说明证明，蔡涛提供陕西盘龙医药物流有限公司随货同行单三份，确为陕西盘龙医药物流有限公司开具的单据。
7、陕西国泰医药采购供应站的说明及蔡涛对陕西国泰医药采购供应站法人授权委托书辨认证明，陕西国泰医药采购供应站法人授权委托书系蔡涛本人伪造的。
8、从蔡涛处提取的西安利君医药公司授权委托书证明，2011年4月1日西安利君医药公司委托张五虎张某某代理公司相关业务，期限2011年1月1日至2011年12月31日。
9、陕西省康泰新特药械采供站出具的情况说明证明，该单位没有姓名为蔡涛的职工，也没有给蔡涛提供过该单位的法人委托书、营业执照等复印件。
10、陕西盘龙医药物流有限公司的情况说明证明，陕西省康泰新特药械采供站营业执照、药品经营许可证等资料复印件是蔡涛提供给盘龙公司的。
11、西安志成德邦物流公司华清路营业部代收货款统计表及货运单证明，德邦物流货运单据共计107张，代收货款共计1484570，经蔡涛辨认，该107张货运单所示的“代收货款”是其销售药品的货款，货款已全额到帐。
12、证人张五虎张某某的证言证明，他是西安利君医药公司销售部业务员。辨认蔡涛提供的2011年张五虎张某某与利君公司区安定的利医授购第110402号委托书，是他2011年与利君公司签订的，仅限他本人使用，有效期是2011年1月1日至12月31日。这是一份过期的委托书，已经作废了，可能是去蔡涛家玩的时候落到他家里的。他没有借给蔡涛使用过。
13、证人张芳张某、韩国发韩某某、徐喆徐某、章伟章某、赵铎赵某、张欢张某、张荣英张某某等人的证言证明，他们通过医药QQ群，从蔡涛的处购进过银杏叶滴丸等药品，蔡涛通过德邦物流给他们发的货，货款已全部支付。
14、证人何建军何某某的证言证明，他是西安华协医药公司综合办公室主任。蔡涛从他公司购买药品，第一次肯定要求他提供过药品销售许可证，后面熟了就没再要过。史莉萍史某某是他公司员工，负责友谊西路临时中转站接待客户提货。
15、证人史莉萍史某某的证言证明，因华协公司库房在建章路离城里太远，就在友谊路设了个临时中转站，她负责在中转站根据公司的通知给客户提货，蔡涛从公司买过银杏叶滴丸和硫酸氨基葡萄糖钾胶囊（留普安）。
16、证人杨策杨某的证言证明，他是陕西盘龙医药物流有限公司招商经理。蔡涛从盘龙公司购进过硫酸氨基酸葡萄糖胶囊（伊索佳）两次，有随货清单但没有开正式发票。
17、证人牟铜牟某的证言证明，他是德邦物流公司华清路营业部经理。蔡涛在他营业部发送的全是药品，主要发往河南、河北、安徽、黑龙江、山东等地，货款都是德邦物流总部打到蔡涛指定的银行账户，一个是蔡涛的工商银行账户6212263700002561704，另一个是刘娜刘某的工商银行账户6222023700028699892.。所出示的107张货运单显示共计1484570元货款已全部支付给蔡涛，146522461、115822873两张货运单显示代收货款为0，是客户把药退了，就没有代收款。每次都是蔡涛自己来承办货运。
18、被告人蔡涛的供述证实，他从2012年开始销售药品，没有办理药品经营许可证及相关手续，他所使用的西安利君制药是他向张伍虎张某乙借的，陕西国泰医药有限公司的销售委托协议是他用别人的委托书伪造的，自己复印了一份然后贴上自己的身份证复印件，签上名字，公司法定代表人“赵保国”的名字是他找别人换个笔迹签的。他主要销售浙江万邦的银杏叶滴丸、山西康宝生物制品有限公司的留普安和浙江海正药业股份有限公司生产的伊索佳。银杏叶滴丸是从浙江万邦公司的销售代理商栗步青那儿进的，他挂靠华协公司进行陕西区域销售；留普安是从西安华协医药公司进货，他跟姓史的中年女子联系；伊索佳是从浙江海正公司西安办事处（盘龙）进货。所出示的粉红色陕西盘龙医药公司随货通行单两张、西安华协医药公司销售清单六份只是他购进药品的部分凭证。他通过QQ群对外销售。因为厂家不允许栗步青卖往外地，他会把整箱包装上的生产批号用刀刮掉或者拿笔涂掉，就是“动号”。他发货都是用他女朋友刘娜刘某的名字，因为他卖的是栗步青陕西地区的货，不能让行内的人知道他在串货。他听说执法部门查处保健品的力度小，查处药品的力度大，所以他发货时就写成保健品。他通过西安志成德邦物流公司华清路营业部将上述药品发给外省的客户，德邦物流公司的107份货运单是他发药的货单，货款共计1484570元，德邦物流公司已经将上述货款给他了，全部是通过银行转账，大部分转到他女朋友刘娜刘某的工商银行账户，也有个别转到他的工商银行账户。
本院认为，被告人蔡涛在未取得药品经营许可证的情况下，非法销售药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。西安市人民检察院指控被告人蔡涛所犯非法经营罪的事实清楚、适用法律准确，应予支持。对辩护人提出，蔡涛具有坦白情节，认罪态度好，建议对蔡涛从轻处罚并判处五年有期徒刑的辩护意见，经查，被告人蔡涛在没有取得药品经营许可证的情况下，私自销售药品，经营数额达148万余元，属情节特别严重，依法应在五年以上处刑，且被告人蔡涛非法经营数额超出情节特别严重标准的五倍以上，故辩护人关于被告人蔡涛判处五年有期徒刑的量刑意见不能成立，本院不予支持；惟唯被告人蔡涛归案后能如实供述自己的所犯罪行，属坦白，可依法从轻处罚，故其辩护人建议请求对蔡涛从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。为了维护国家市场管理制度，保障稳定、有序的市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡涛犯非法经营罪，判处有期徒刑七年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月26日起执行至2021年4月25日止），并处罚金人民币十四万八千元（已缴纳五万元，未缴纳部分自本判决生效后三个月内缴纳）。
二、扣押在案的药品由扣押机关西安市公安局依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 董 琳
代理审判员 杨海明
人民陪审员 任绥萍
二〇一四年八月六日
书 记 员 王 瑞