山东省临沭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）沭刑初字第310号
公诉机关山东省临沭县人民检察院。
被告人王某甲。2013年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于临沭县看守所。
辩护人黄学，山东力维律师事务所律师。
被告人高某甲。2013年5月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
被告人高某。2013年7月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于临沭县看守所。
被告人高某乙。2013年7月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于临沭县看守所。
山东省临沭县人民检察院以沭检刑诉（2013）250号起诉书指控被告人王某甲犯贩卖毒品罪、非法制造枪支罪，被告人高某甲、高某、高某乙犯贩卖毒品罪，于2013年10月8日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省临沭县人民检察院指派检察员房兴路、崔红卫出庭支持公诉。被告人王某甲、高某甲、高某、高某乙，辩护人黄学到庭参加诉讼。现已审理终结。
临沭县人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
2012年3月至2013年5月27日，被告人王某甲、高某甲、高某和高某乙贩卖毒品给王某等人，其中高某甲7次贩卖冰毒共计0.92克，王某甲4次贩卖冰毒共计2.3克，高某2次贩卖冰毒共计1克，高某乙贩卖冰毒1.5克。分述如下：
1、2013年4月的一天晚上，被告人高某甲在临沭金景宾馆，以200元的价格卖给王某冰毒0.12克。半个月后，被告人高某甲以200元的价格卖给王某冰毒0.12克。
2、2013年2月14日下午，被告人高某甲在临沭县步行街，以200元的价格卖给崔某某冰毒0.12克。2013年3月的一天，被告人高某甲在临沭县步行街，以200元的价格卖给崔某某0.12克冰毒。2013年4月份的一天，被告人高某甲在南沟头社区，以200元的价格卖给崔某某0.12克冰毒。
3、2013年1月份的一天，被告人高某甲在临沭金盛宾馆，以300元的价格卖给王某乙0.2克冰毒。
4、2013年4月份的一天，被告人高某甲以200元的价格卖给陈某0.12克冰毒。
5、2012年3月份的一天晚上，被告人王某甲在玉山镇东官庄西的路上，以300元价格，卖给吕某0.5克冰毒。之后，被告人王某甲在玉山镇东官庄西的路上，以600元的价格卖给吕某1克冰毒。2012年9月的一天下午，被告人王某甲在莒南县相沟乡胡石河村胡某某石矿的院子里，以300元价格，卖给吕某0.5克冰毒。
6、2013年5月27日，被告人王某甲以300元的价格卖给高某甲0.3克冰毒。
7、2012年12月份的一天19时许，被告人高某在临沭县北外环以300元的价格卖给吕某0.5克冰毒。
8、2012年12月份的一天19时许，被告人高某在临沭县东外环以300元的价格卖给吕某0.5克冰毒。
9、2013年5月27日8时许，被告人高某乙在临沭县南外环以1000元钱的价格卖给王某甲约1.5克冰毒。
二、非法制造枪支罪
2010年至2013年5月，被告人王某甲非法制造枪支3支。分述如下：
1、2010年，被告人王某甲在家里利用磨光机等工具，使用AB胶等材料，将一只发令枪改成双管手枪。该枪支被临沭县公安局城北派出所查扣。
2、2013年2月，被告人王某甲在朱仓乡七岔河村西河边的一个大院里，利用磨光机、电焊机、切割机等工具，将购买的一把方向盘锁，改造成一支双管半成品土枪。该枪支被临沭县公安局朱仓派出所查扣。
3、2013年5月，被告人王某甲在其本村鱼塘屋内，利用磨光机、电焊机、切割机等工具，制造了一把仿真手枪和6发手枪子弹。该枪支被临沭县公安局巡警大队查扣。
公诉机关为证明上述事实，提供证人王某丙、胡某某等人证言、抓获经过等书证、鉴定意见、被告人王某甲、高某甲、高某、高某乙在侦查机关的供述等证据。公诉机关认为，被告人高某甲、高某、高某乙贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究高某甲、高某、高某乙的刑事责任；被告人王某甲贩卖毒品，非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条和第一百二十五条之规定，应以贩卖毒品罪和非法制造枪支罪追究王某甲的刑事责任。
被告人王某甲对指控犯贩卖毒品罪当庭辩解，起诉书指控的第5起中，以600元价格卖给吕某冰毒1克不属实；被告人王某甲对指控犯非法制造枪支罪当庭辩解，其制造的枪支没有致伤力，要求对其制造的枪支申请重新鉴定。
其辩护人提出如下辩护意见：
关于贩卖毒品罪。1、起诉书中指控王某甲在玉山镇东关庄西的路上以600元的价格卖给吕某1克冰毒的指控证据不足，不应予以认定。2、王某甲贩卖毒品并不是以谋利为目的，事实上也没有从中牟利。他购买毒品的目的是自己吸食，有其他朋友吸食毒品，他给以捎带，并没有从中获得经济上的利益。3、王某甲归案后如实坦白自己的犯罪行为，认罪态度较好，对于贩卖毒品罪应当从轻处罚。
关于非法制造枪支罪。起诉书指控的非法制造枪支罪属于证据不足，指控的罪名不能成立。首先，非法制造枪支罪所指的枪支，依据最高人民法院的司法解释，必须是符合下列情形之一的枪支：1、军用枪支；2、以火药为动力发射枪弹的非军用枪支；3、以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上。本案涉案的枪支，其中一只是由发令枪改装的，据王某甲供述，只是加长了枪管，原来的构造及所用的子弹都没有改变，都是用AB胶粘合在一起的，没杀伤力，就是当玩具玩的；还有一只是从朋友处得到的仿真玩具枪，该枪是铝制的，王某甲只是把一个铁钉放在里边作为撞针，又放入一个弹簧，用AB胶粘合在一起。据王某甲说：“我只是拿着玩的，感觉挺威风，但不能发射子弹，我也没有打过，如果真有子弹打的话，就会把枪爆碎。”也就是说，一只玩具枪的枪体根本无法承受以火药为动力发射枪弹的爆破力。对于用方向盘锁改造的那支枪，只是半成品，亦不符合非法制造枪支罪中所指的枪支的标准。其次，临沂市公安局枪支、弹药鉴定书（临公刑鉴痕字（2013）44号）不能作为本案的定案依据。该鉴定书认定涉案的一只发令枪改制双管手枪，一只改制仿六四手枪是以火药为动力具有致伤力的枪支。但该鉴定书中存有相互矛盾之处，在对仿六四手枪的鉴定中，“放入制式六四式手枪子弹检验，其击锤打击力量较小，其子弹不能被发射，再分别装入送栓的四发带火炮底火的子弹向激光测速仪射击检验，有两发弹丸枪口的比动能分别为6.76每平方厘米和22.21每平方厘米”。由于击打力量较小，放入任何子弹应该都会有相同的结果，而不应有如此大差异。别外，该鉴定书违反了基本的程序规定，不具有法律效力。依据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》之五“鉴定时限。一般的鉴定和复检应当在十五日内完成。疑难复杂的，应当在三十日内完成。”《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十六条规定，侦查机关应当将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申请，可以补充鉴定或者重新鉴定。而该证据在庭审之前，被告人王某甲并没有看到，也不了解该鉴定意见，因此该证据不符合基本的程序规定，应当予以排除。总之，王某甲仅仅是由于个人喜好，将玩具手枪改装把玩，而且只是自己把玩，并没有改变玩具枪原有的构造及质地，所改造枪支虽然具有枪的外形，但不具有枪的威力。不符合非法制造枪支罪中枪支的标准，因此对其不应以犯罪进行处罚。
被告人高某甲、高某、高某乙均自愿认罪，对起诉书指控的事实无异议。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪
2012年3月至2013年5月27日，被告人王某甲、高某甲、高某和高某乙贩卖毒品给王某等人，其中高某甲7次贩卖冰毒共计0.92克，王某甲5次贩卖冰毒共计2.3克，高某2次贩卖冰毒共计1克，高某乙贩卖冰毒1.5克。分述如下：
1、2013年4月的一天晚上，被告人高某甲在临沭金景宾馆，以200元的价格卖给王某冰毒0.12克。半个月后，被告人高某甲以200元的价格卖给王某冰毒0.12克。
2、2013年2月14日下午，被告人高某甲在临沭县步行街，以200元的价格卖给崔某某冰毒0.12克。2013年3月的一天，被告人高某甲在临沭县步行街，以200元的价格卖给崔某某0.12克冰毒。2013年4月份的一天，被告人高某甲在南沟头社区，以200元的价格卖给崔某某0.12克冰毒。
3、2013年1月份的一天，被告人高某甲在临沭金盛宾馆，以300元的价格卖给王某乙0.2克冰毒。
4、2013年4月份的一天，被告人高某甲以200元的价格卖给陈某0.12克冰毒。
上述1-4起事实，有业经庭审质证的下列证据予以证实：被告人高某甲的供述；证人王某、崔某某、王明鹏、王某乙、陈某的证言；搜查笔录、扣押清单、临沭县公安局禁毒大队支队收缴毒品回执；临沂市公安局临公物鉴毒字（2013）0100号物证检验报告等书证；记事本一个。
5、2012年3月份的一天晚上，被告人王某甲在玉山镇东官主城西的路上，王某甲以300元价格，卖给吕某0.5克冰毒。之后，被告人王某甲在玉山镇东官庄西的路上，两次分别以300元的价格卖给吕某各0.5克冰毒。2012年9月的一天下午，被告人王某甲在莒南县相沟乡胡石河村胡某某石矿的院子里，以300元价格，卖给吕某0.5克冰毒。
6、2013年5月27日，被告人王某甲以300元的价格卖给高某甲0.35克冰毒。
上述5-6事实，有业经庭审质证的下列证据予以证实：
（1）被告人王某甲的供述。被告人王某甲于2013年6月24日9时38分至11时的供述：“2012年，具体时间想不清了，有一天，吕某打电话问我在哪里，我说在石河的，他问我有没有货，我说有。当天下午他开他白色丰田，车牌号码7447，到胡某某的白石矿上，我在他车上卖给他半克冰毒，他给我300元。2012年春天的一天，一天晚上吕某打电话给我，问我在哪里的，我说在家了的，他问我有货不，我说有。他说要买点，我说行。他就开他家银白色轿车，车牌号码我记不着了，到俺村找我，我在俺庄西的路上，卖给他半克冰毒，卖了300元。钱当时就给我了。过了6、7天，他又给我电话联系，在一天快天黑的时候，他还是开他家的银白色轿车，还是在俺村西的路上，我卖给他半克冰毒。他给我300元。又过了一个月左右，吕某又打电话给我联系。我说有货，在一天快天黑的时候，他还是开他家的银白色轿车，还是在俺村西的路上，我卖给他半克冰毒。他给我300元。我在被你们逮的那天（2013年5月28日），我卖给高某甲一次，卖给她一小包，是0.35克，她给我300元。”
（2）证人吕某于2013年6月24日在侦查机关的证言：①2012年3月份左右的一天晚上八、九点钟，我在县城打电话给王强，问他有货么？他说有货，我知道当时他在家里住的，于是我就开着我父亲的银色朗逸到了朱仓乡大官庄村（东官庄）大路边上，一般王强都在村里的路上等着我，我下车之后向其买了半克冰毒，我给他300元钱。②2012年3月份左右的一天晚上八、九点钟（大约七天后），我在县城家里打电话给王强问他有货么？他说有货，我给他说一会过去拿货，他说他在家里的。于是我就开着我父亲的银色朗逸到了朱仓乡大官庄村（东官庄）大路边上，王强一般都在村里的土路上等着我，我下车之后向其买了半克冰毒，我给他300元钱。③2012年3月份左右的一天晚上八、九点钟（大约七天后），我在县城家里打电话给王强问他有货么？他说有货，我知道他这段时间一直住在家里，于是我就开着我父亲的银色朗逸到了朱仓乡大官庄村（东官庄）大路边上，王强都在村里的土路上等着我，我下车之后花了300元钱向其购买了半克冰毒。④2012年9月份左右的一天下午五、六点钟，王强正好打电话给我的，我问他在哪里的？他说在石河那边的，我就问他手里还有货么？他说有货，我就说开车过去找他，于是我就开着我的白色的丰田汉兰达（鲁Q74**）到了朱仓乡石河胡某某的白石矿上，我当时到了胡某某的矿上的院子里见到王强之后给他说了几句话，接着他就跟着我上了我的车，在车上我花了300元钱向其购买了半克冰毒，接着我就开车回县城家里了。
7、2012年12月份的一天19时许，被告人高某在临沭县北外环以300元的价格卖给吕某0.5克冰毒。
8、2012年12月份的一天19时许，被告人高某在临沭县东外环以300元的价格卖给吕某0.5克冰毒。
上述7-8起事实，有业经庭审质证的下列证据予以证实：被告人高某的供述；证人吕某的证言。
9、2013年5月27日8时许，被告人高某乙在临沭县南外环以1000元钱的价格卖给王某甲约1.5克冰毒。
上述事实，有业经庭审质证的下列证据予以证实：被告人高某乙及被告人王某甲的供述。
二、非法制造枪支罪
2010年，被告人王某甲在家里利用磨光机等工具，使用AB胶等材料，将一只发令枪改成双管手枪。该枪支被临沭县公安局城北派出所查扣。2013年5月，被告人王某甲在其本村鱼塘屋内，利用磨光机、电焊机、切割机等工具，制造了一把仿真手枪和2发手枪子弹。该枪支被临沭县公安局巡警大队查扣。
另查明，本案于2013年10月23日开庭审理时，被告人王某甲认为其非法制造的枪支不具有致伤力并当庭要求对其非法制造的枪支是否具有致伤力进行重新鉴定。山东省公安厅物证鉴定研究中心于2013年12月23日作出鲁公物鉴（痕）字（2013）010号物证复核鉴定书，复核结论为：送检的嫌疑仿“64”式手枪1支及其自制双管手枪1支均是枪支。同意送检的（临）公（刑）鉴（痕）字（2013）136号枪支鉴定书中“送检一支发令枪改制双管手枪、一支改制仿六四手枪和两发子弹是以火药为动力具有致伤力的枪支和子弹，其余机件及弹药现不具有致伤力”结论中认定嫌疑仿“64”式手枪1支与其自制双管手枪1支是枪支的结论。
上述事实，有业经庭审质证的下列证据予以证实：
（1）被告人王某甲于2013年6月18日在侦查机关的供述：我从小就喜欢枪……我干过技术活，装修用的手电钻、磨光机、钢锯等工具我都有。大约2010年时，在家没有事，我就开始试着自己造枪，第一支我是由发令枪改装的，我把发令枪的上面用磨光机打了个斜坡，然后用约20公分无缝钢管并在一起，我用AB胶把钢管胶好，改装就可以用了，这支枪我放在胡某某的车上，被城北派出所给收了……2013年5月凌晨我被抓时，在我身上携带的手枪是今年5月初在我们村鱼塘那里做的。当时枪管是在县城城东旧货市场买的钢管，枪体是以前一个朋友给我的玩具枪体做成的。弹匣就是原来玩具枪上的。子弹是用工艺品上拆下弹壳，里面装了礼花弹上的推动药，引火药是儿童玩的红药炮子做成的。被你们抓获时我把枪装在裤子的口袋里的，里面还有6发子弹。
（2）证人胡某某于2012年7月11日在侦查机关的证言：我今天早晨从我家里拉着我的朋友王强，两人开车准备到莒南县相公镇胡石河村老家的我的石塘里去看看的，我当时开着我的黑色江淮越野车（鲁Q1M8**），走到临沭镇山里南村附近的一条水泥路上，被你们城北派出所的工作人员拦住，你们当场出示工作证对我的车辆进行现场检查时，坐在我车右后排座位上的王强趁机跑掉了，你们在他坐的位置座位上发现了他的一个电脑包，打开包发现里面有一把白色的自制手枪……这把枪是王强自制的以前见他玩过，他平时喜欢摆弄枪支，自己也会造枪……问：在你车的后备箱右侧一个白色的塑料袋内有一把仿“五、四”军用手枪分解开的，这把枪是谁的。答：这把军绿色的仿军用手枪也应该是王强的……
（3）现场勘验笔录、照片。
（4）书证：①扣押清单。2013年2月21日，临沭县公安局朱仓乡派出所侦查人员扣押电焊机、切割机一台、半成品双管散弹枪一支、无缝钢管4根、枪管1根、自制手雷一枚。②从被告人王某甲处查获枪支图片。
（5）鉴定意见：①临沂市公安局（临）公（刑）鉴（痕）字（2013）44号鉴定文书：送检一支发令枪改制双管手枪、一
支改制仿六四手枪和两发子弹是以火药为动力具有致伤力的枪支和子弹，其余机件及弹药现不具有致伤力；②山东省公安厅鲁公物鉴（痕）字（2013）010号物证复核鉴定书。
本院认为，被告人王某甲、高某甲、高某、高某乙贩卖毒品，其行为侵犯了国家对毒品的管制和人民群众的生命健康，触犯刑律，构成贩卖毒品罪；被告人王某甲违反国家枪支管理规定，非法制造枪支，触犯刑律，构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的贩卖毒品罪及非法制造枪支罪的主要犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。起诉书关于被告人王某甲第5起贩卖毒品事实中“以600元的价格卖与吕某冰毒1克”的指控，因证据不足，依法不成立，本院对该指控不予确认；起诉书指控非法制造枪支罪的第2起，因无有效证据证实，依法不能成立，本院对该起指控不予确认。被告人王某甲及其辩护人关于上述指控不能成立的意见及被告人认罪态度较好的意见与审理查明的事实一致，本院予以采纳；被告人王某甲及其辩护人关于贩卖毒品罪、非法制造枪支罪的其他辩解、辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人王某甲、高某甲贩卖毒品总量虽然分别为2.3克和0.92克，达不到刑法规定的10克和司法解释规定的7克，但其向多人多次贩卖毒品，可以依据《最高人民法院关于审理毒品案件定性量刑标准有关问题的解释》第三条第四项的规定，认定为情节严重。被告人王某甲、高某甲、高某、高某乙均自愿认罪，到案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。综合被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节及社会危害程度，本院决定对被告人王某甲、高某甲、高某、高某乙从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十九条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年。决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月28日起至2019年5月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人高某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月28日起至2016年5月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人高某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月十五天，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月6日起至2014年1月20日止。罚金已上缴国库。）
被告人高某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月十五天，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月6日起至2014年1月20日止。罚金已上缴国库。）
二、涉案枪支予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王 健
人民陪审员 刘玉峰
人民陪审员 杜金香
二〇一四年一月十四日
书 记 员 李首名