贵州省平坝县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第147号
公诉机关贵州省平坝县人民检察院。
被告人蔡方培，绰号小培培，无业。2014年4月23日因涉嫌非法持有枪支罪被平坝县公安局刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。现羁押于平坝县看守所。
辩护人潘贵运，贵州锐荣律师事务所律师。
贵州省平坝县人民检察院以平坝检公诉刑诉（2014）121号起诉书指控被告人蔡方培犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月23日公开开庭审理了本案。平坝县人民检察院指派检察员田颖出庭支持公诉。被告人蔡方培及其辩护人潘贵运到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省平坝县人民检察院指控：2014年3月，被告人蔡方培将1万元钱放在陈某丙处，陈某丙未经蔡方培允许使用了这笔钱，以致蔡方培找陈某丙拿钱时，陈某丙未能及时归还。同年4月10日9时许，被告人蔡方培手持杀猪刀在平坝县天龙镇高院村找到陈某丙后，将陈某丙头部砍伤，要求当日必须归还1万元。之后，蔡方培将陈某丙带上一辆面包车，来到平坝县天龙镇双硐村陈某丙工作的货场内，让陈某丙筹钱。中午12时许，因陈某丙未筹到1万元，蔡方培又将陈某丙拉上面包车，来到平坝县城关镇“九月天”洗脚城一包房内，直至下午14时许，张某来到现场，将1万元归还蔡方培后，陈某丙才得以离开。
2014年4月20日凌晨，被告人蔡方培来到陈某丙工作的货场，以陈某丙未及时归还1万元对其造成损害为由，向陈某丙索要得2500元。4月23日凌晨，蔡方培又来到货场内，以同样理由向陈某丙索要钱财时，被公安机关当场抓获。
2014年4月23日，平坝县公安局在平坝县城关镇柳清路平坝酒厂宿舍三楼蔡方培租住房屋内，查获仿64式自制手枪一把、弹夹一个、64式手枪子弹三发。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，该枪具备枪支条件，认定为自制枪支。
公诉机关认为，被告人蔡方培非法拘禁他人；强拿硬要他人财物，情节严重；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第二百九十三条、第一百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当非法拘禁罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特对被告人蔡方培提起公诉。请依法判处。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了如下证据予以证实：证人证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录等。
被告人蔡方培对公诉机关指控其构成非法持有枪支罪无异议。辩称其行为不构成非法拘禁罪和寻衅滋事罪。
辩护人对于公诉机关指控被告人构成非法持有枪支罪无异议。同时辩护人提出如下几点辩护意见：
（一）被告人蔡方培的行为不构成非法拘禁罪。理由如下：1、从主观上看，蔡方培找到陈某丙的动机是索要合法债务，而没有其他非法目的；从常理分析，陈某丙在本案整个过程中的行为主观上体现为愧疚与无奈的统一；2、从客观上分析，首先，蔡方培殴打陈某丙的行为并非是一种试图通过暴力手段实现其非法目的，而是一种对自己合法财产被侵害之后的情绪宣泄；其次，从陈某丙与蔡方培二人来到“九月天”洗脚城之后的情况来看，对陈某丙的人身自由是否具备明显的控制性、威胁性等非法拘禁的犯罪特征，本案证据显然严重缺失；3、从时间上分析，本案从发生到结束约5个小时。本质上，该5个小时系解决债务纠纷的过程，而并非实施非法拘禁的犯罪过程，在此过程中，从法律角度来说，蔡方培的殴打辱骂等行为违法，但尚不构成犯罪。
（二）被告人蔡方培的行为不构成寻衅滋事罪。理由如下：根据《刑法》以及2013年7月22日施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》规定，结合本案证据，辩护人分析后认为：对于蔡方培2014年4月20日的行为，由于出现长时间待在一起的行为，加上本案相对中立人员“常佳华”、“梅高牛”的证言缺失，同时，蔡方培否认其具有威胁行为，且系借而非索要，而本案其他证人均系陈某丙的亲属或者好朋友，故很难做到客观。对于蔡方培2014年4月23日的行为，没有造成任何后果，且是否有暴力性、强迫性行为证据显然不足。
经审理查明
一、2014年3月，被告人蔡方培将1万元钱放在陈某丙处，陈某丙未经蔡方培允许使用了这笔钱，致被告人蔡方培找陈某丙拿钱时，陈某丙未能及时归还。同年4月10日9时许，被告人蔡方培在平坝县天龙镇高院村何某家中找到陈某丙，随即用随身携带的杀猪刀刀背将陈某丙头部砍伤，并要求当日必须归还10000元。两个小时后，由于陈某丙没有归还10000元给被告人蔡方培，被告人蔡方培将陈某丙带上一辆面包车，到平坝县天龙镇双硐村陈某丙工作的货场内，继续让陈某丙筹钱。中午12时许，因陈某丙未筹到10000元，被告人蔡方培又将陈某丙拉上面包车，到平坝县城关镇“九月天”洗脚城一包房内。直至下午14时许，张某赶到现场将10000元归还蔡方培后，陈某丙才得以离开。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据予以证实：
1、户籍证明。证实被告人蔡方培，1991年5月15日出生于贵州省平坝县，布依族，公民身份号码××。
2、证人唐某证言。证实2014年4月10日上午9时许，被告人蔡方培提着钢管焊接的杀猪刀到天龙镇黄家庄煤矿找到陈某丙，并用杀猪刀将陈某丙头部打伤。被告人蔡方培要求陈某丙还钱，10时许因为陈某丙未筹到钱，蔡方培便用携带的杀猪刀将陈某丙逼上开来的车上后离开。第二天其听到陈某丙称是蔡方培的二哥张二平替陈某丙还了10000元。
3、证人张某证言。证实证人张某，小名张二平。2014年4月初的一天，其在平坝县新农贸市场“九月天”洗脚城给了蔡方培10000元，就叫蔡方培旁边的一个胖子走了。
4、证人何某证言。证实2014年4月26日上午8时许，“小培培”在天龙镇高院村五组35号何某家中用一把杀猪刀刺伤了陈某丙，要求陈某丙在两个小时内将钱还给“小排排”，因陈某丙没有钱，“小排排”和梅高牛便将陈小将和唐某强制性带走。
5、证人陈某甲证言。证实2014年4月初的一天，其在张小红的货场看见“小陪陪”和一个年轻人开了一辆商务车带着陈某丙来到货场。其看见陈小将头上有血，“小陪陪”手里一直拿着一把三十公分长的杀猪刀，并让陈某丙抓紧时间还钱，但陈某丙没有找到钱，“小陪陪”就将陈某丙拉上车带走。
6、证人陈某乙证言。证实2014年4月初的一天，陈某丙打电话给陈某乙，让其帮助找钱还给蔡方培。其来到天龙的一个货场，看见陈某丙在货场的房间里，蔡方培在外面的车上，其看到车上有几把砍刀和杀猪刀。听陈某丙说蔡方培要求他还钱，并被蔡方培打了。
7、被害人陈某丙陈述。证实因陈某丙将被告人蔡方培存放在陈某丙处的10000元现金用掉，蔡方培通过短信的形式恐吓陈某丙。到2014年4月初的一天上午7时许，被告人蔡方培在平坝县天龙镇黄家庄一朋友家找到陈某丙，并用随身携带的刀将陈某丙的头砍伤。随后蔡方培和另外一个人将陈某丙带到平坝县城“九月天”洗脚城的一个包房内，在包房内被蔡方培打了几耳光，还用手枪对陈某丙进行威胁。当天14时许，张二平来到“九月天”给了蔡方培10000元后，蔡方培才放陈某丙离开。
8、被告人蔡方培供述及辩解。证实陈某丙将为被告人蔡方培代为保管的10000元现金使用后，蔡方培要求陈某丙还钱，但陈某丙无钱给蔡方培。2014年4月初，被告人蔡方培在黄家庄煤矿找到陈某丙，并用携带的刀背砍了陈某丙头部一刀。陈某丙称要到平坝找钱给蔡方培。二人到平坝县“九月天”洗脚城后，陈某丙联系到张二平，张二平来到“九月天”洗脚城给了蔡方培10000元钱后将陈某丙带走的事实。
二、2014年4月20日左右的一天晚上，被告人蔡方培来到被害人陈某丙工作的货场，以陈某丙未及时归还10000元对其造成损害为由，向陈某丙索要得2500元。同年4月23日凌晨，被告人蔡方培又到该货场内，以同样理由向陈某丙索要钱财时，被公安机关当场抓获。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据予以证实：
1、接处警登记表、受案登记表。证实2014年4月23日1时许，唐某报警称平坝县天龙镇双硐村张小红的货场内有人被威胁的事实。
2、抓获经过。证实2014年4月23日凌晨1时许，将被告人蔡方培抓获，并在被告人蔡方培处扣押了长约20公分的管制刀具一把。
3、扣押物品文件清单。证实2014年4月23日，平坝县公安局民警从被告人蔡方培处扣押了折叠刀一把。
4、刀具照片。证实被告人蔡方培使用的刀具外观。
5、现场辨认笔录及照片。证实经被告人蔡方培指认，2014年4月份的一天其在天龙镇贵州顺达贸易公司货场内拿了陈某丙现金2450元。
6、证人陈某甲证言。证实2014年4月23日凌晨1时许，“小陪陪”和常ＸＸ来到天龙村张小红货场找到陈某丙，“小陪陪”掏出一把折叠刀威胁陈某丙，要陈某丙给他钱，具体多少钱不清楚，后来陈某丙就让陈某甲通知陈某丙兄弟报警。
7、证人唐某证言。证实2014年4月21日0时许，被告人蔡方培和常佳华来到天龙镇张小红的货场，找到陈某丙后就骂了几句。随后，陈某丙让其到陈某丙家三舅妈处拿了500元现金给陈某丙。其听陈某丙讲当天共计给了蔡方培2500元现金。4月22日下午，蔡方培发了几条威胁的短信给陈某丙，陈某丙告诉唐某蔡方培可能还要来找，便与唐某约好：如果蔡方培再次来就发短信报警。2014年4月23日凌晨1时许，其接到陈某丙的短信后便立即报警的事实。
8、被害人陈某丙陈述。证实被告人蔡方培在“九月天”洗脚城拿到张二平替陈某丙还的10000元现金后，蔡方培认为是因为陈某丙用了他的钱导致耽搁了他的事情，第二天开始便通过打电话或发短信的形式威胁陈某丙，2014年4月20日20时许，蔡方培和常ＸＸ一起来到张小红的货场，蔡方培掏出一把仿真枪威胁陈某丙，陈某丙因害怕便拿了2500元给蔡方培。2014年4月23日凌晨1时，被告人蔡方培和常ＸＸ再次来到张小红的货场找到陈某丙，用一把折叠刀威胁陈某丙，并要陈某丙给钱。报警后其和蔡方培被带到天龙派出所的事实。
9、被告人蔡方培供述及辩解。证实2014年4月19日晚上，被告人蔡方培在天龙镇张小红的货场找到陈某丙，并辱骂陈某丙，以陈某丙用他的钱导致其一无所有，并向陈某丙借钱。当天陈某丙拿了500元给蔡方培，次日上午8点左右，陈某丙拿了1950元给蔡方培。拿到钱后蔡方培离开，并在天龙煤场陈某丙的桌子上拿走一把折叠匕首。2014年4月23日上午8时许，被告人蔡方培以陈某丙答应给其借钱没有办到再次来到天龙煤场找到陈某丙。
10、辨认笔录、照片及说明。证实经陈某丙、唐某、陈某甲辨认，辨认出蔡方培即是在天龙镇张小红货场对陈某丙实施威胁，并索要钱财的行为人。
三、2014年4月23日，平坝县公安局在平坝县城关镇柳清路平坝酒厂宿舍三楼蔡方培租住房屋内，查获仿六四式自制手枪一支、弹夹一个、六四式手枪子弹3发。经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，该枪具备枪支条件，认定为自制枪支。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据予以证实：
1、搜查笔录、提取笔录。证实经平坝县公安局民警2014年4月23日对被告人蔡方培租住的平坝县安平办事处塔南社区酒厂宿舍内进行搜查，发现一把仿六四式自制手枪、一个弹夹、子弹三颗，并与当日提取封存。
2、扣押物品文件清单。证实2014年4月23日，平坝县公安局民警从被告人蔡方培处扣押了仿六四式手枪一把，弹夹一个，子弹三发。
3、照片。证实被告人蔡方培对其持有的枪支、弹夹、子弹进行了指认，以及所持有枪支、弹夹、子弹的外观。
4、现场勘验检查工作记录及照片。证实本案涉案枪支搜查出的地点位于平坝县柳清路平坝酒厂宿舍蔡方培租住的住房内，同时证实藏匿枪支的现场以及枪支概貌。
5、鉴定文书。证实经安顺市公安局司法鉴定中心鉴定，涉案短枪具备枪支条件，认定为自制枪支。
6、证人唐某证言。证实2014年3月初的一天，其与陈某丙在蔡方培租住的房间内看见一只六四式仿制手枪的事实。
7、证人陈某丙陈述。证实被告人蔡方培用一只仿制手枪威胁陈某丙的事实。
8、被告人蔡方培供述及辩解。证实被告人蔡方培在2013年11月份左右，以抵账的方式从一个叫“昌黎”的人手中购得一把手枪，包含子弹、弹夹。后被告人蔡方培将手枪及子弹藏于其租住的房屋内。庭审中辩解称其非法持有的枪支不能够发射。
9、辨认笔录、照片及说明。证实经陈某丙、唐某辨认，被告人蔡方培即为非法持有枪支的行为人。
公诉机关提供的本院（2008）平刑初字第135号刑事判决，证实被告人蔡方培有前科劣迹的问题，经查，该案系蔡方培未成年时期形成，根据《中华人民共和国刑法》规定，应予封存。故被告人蔡方培的前科劣迹记录不能作为对其从重处罚的情节。因此，对该证据依法不作为本案量刑的依据。
本院认为，被告人蔡方培限制他人人身自由，其行为已构成非法拘禁罪；被告人蔡方培强拿硬要他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人蔡方培违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应数罪并罚。公诉机关指控被告人蔡方培的行为构成非法拘禁罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪事实和罪名成立，予以确认。
被告人蔡方培因自己的钱财被被害人陈某丙使用，在找到陈某丙后用随身携带的刀背砍伤被害人陈某丙头部，并用刀威胁陈某丙，强制将被害人陈某丙从平坝县天龙镇高院村带到天龙镇陈某丙工作的货场内，后又转至平坝县“九月天”洗脚城。过程中由于被告人蔡方培用刀殴打并威胁被害人陈某丙的行为致使被害人陈某丙产生强烈的心理畏惧，实现了被告人蔡方培通过限制被害人陈某丙人身自由而要回财物的目的。因此，被告人蔡方培的行为符合非法拘禁罪的犯罪构成要件，其行为构成非法拘禁罪。公诉机关的指控成立，被告人的辩解意见以及辩护人的辩护意见不能成立，不予采信；关于辩护人认为因被害人未经允许使用被告人钱财导致被告人蔡方培在实施行为的过程中带有情绪宣泄的表现，本院认为，本案被告人蔡方培非法拘禁行为的发生，被害人确有一定过错，因此，该情节可在量刑过程中酌定考虑。
被告人蔡方培因被害人陈某丙未经本人同意而使用了自己的现金，并于2014年4月10日上午在平坝县天龙镇高院村用刀殴打了陈某丙，使被害人陈某丙对被告人蔡方培产生了心理畏惧。此后陈某丙在朋友的帮助下将现金还给了被告人蔡方培，但被告人蔡方培以陈某丙使用自己的现金给自己造成了损失为名，分两次找到陈某丙，并以此为由向陈某丙索要钱财，并使用刀具对被害人陈某丙实施威胁。被害人陈某丙内心迫于恐惧便于2014年4月20日给了蔡方培2500元现金，2014年4月23日凌晨，被告人蔡方培再次找到陈某丙以同样的理由索要钱财时，被害人陈某丙出于无耐而选择了让他人报警。被告人蔡方培以蛮不讲理的手段强拿硬要他人财物，且数额超过《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理寻衅滋事罪刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第四条第（一）项规定的一千元，应认定为情节严重。被告人蔡方培与被害人陈某丙共同消费其中的500元，并拿钱给陈某丙作为电话费不影响本案的定性。综上所述，被告人蔡方培的行为构成寻衅滋事罪，被告人的辩解意见以及辩护人的辩护意见不能成立，不予采信。
关于本案的量刑，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十三条第一款第（三）项、第一百二十八条第一款的规定，非法拘禁罪，情节一般，应在三年以下有期徒刑、拘役、管制或剥夺政治权利的范围内判处刑罚，被告人蔡方培有殴打被害人的行为应从重处罚。寻衅滋事罪，应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。非法持有枪支罪，情节一般，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人蔡方培归案后如实供述了本案的犯罪事实，系坦白，依法应当从轻处罚。
综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第二百九十三条第一款第（三）项、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定，并经本院审判委员会讨论，判决如下：
被告人蔡方培犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。数罪并罚，总和刑期为有期徒刑四年零五个月，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月23日至2018年4月22日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 杨 奎
人民陪审员 张兴成
人民陪审员 何 萍
二〇一五年一月六日
书 记 员 吴安元