四川省自贡市贡井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）贡井刑初字第86号
公诉机关自贡市贡井区人民检察院。
被告人向某甲，男，汉族，四川省富顺县人，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月10日被自贡市公安局贡井分局刑事拘留，同年10月23日被取保候审；因涉嫌犯开设赌场罪于2014年11月22日被自贡市公安局贡井分局刑事拘留，同年12月25日被依法执行逮捕。现羁押于富顺县看守所。
辩护人李岚，四川双溪律师事务所律师。
被告人向某乙，男，汉族，四川省富顺县人，小学文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年11月22日被自贡市公安局贡井分局刑事拘留，同年12月25日被依法执行逮捕。现羁押于自贡市看守所。
辩护人刘文庆，四川宏宗律师事务所律师。
被告人吴某某，男，汉族，四川省威远县人，小学文化，无业。2015年5月26日因涉嫌犯开设赌场罪被自贡市公安局贡井区分局取保候审。
自贡市贡井区人民检察院以贡检公诉刑诉（2015）76号起诉书指控被告人向某甲、被告人向某乙、被告人吴某某犯开设赌场罪，于2015年7月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月21日在本院公开开庭进行了审理。在审理过程中，自贡市贡井区人民检察院以需要补充侦查为由，建议对本案延期审理，本院依法予以准许。2015年11月9日自贡市贡井区人民检察院提请我院恢复法庭审理。本院再次于2015年11月25日在本院公开开庭进行了审理。自贡市贡井区人民检察院指派检察员杨宁出庭支持公诉，被告人向某甲及辩护人李岚、被告人向某乙及辩护人刘文庆、被告人吴某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年底，被告人吴某某与被告人向某乙商议利用被告人吴某某租用的位于自贡市市场开发服务中心贡井筱溪市场157号店面的鑫盛茶馆经营游戏机，二被告人各占50%的股份。后来被告人向某乙又将自己的股份分了50%给被告人向某甲。随后三被告人就在该茶馆一雅间内放置1台“大金鲨”游戏机、6台“疯狂赛车”连线机，并雇佣林某某、范某某、郑某某等人到赌场工作，组织赌博活动。经营期间，该赌场违法所得约人民币9万元，除去运营赌场日常开支后盈利约人民币6万元。三被告人按照所占股份分配盈利。该赌场于2014年2月25日被查获。经鉴定：上述“大金鲨”游戏机、“疯狂赛车”连线机为国家禁止设置的赌博机。
2012年12月，被告人向某甲、被告人向某乙伙同一起租用自贡市贡井区彩虹大厦吉美商行理发店，并在该店内放置1台8座“神龙宝藏”游戏机、6台“博尊乐园”游戏机、6台“皇冠小丑”游戏机，并雇佣陈某某、王某某等人到赌场负责上分、下分，组织赌博活动。该赌场于2013年10月9日被查获。经鉴定：上述1台8座“神龙宝藏”游戏机、6台“博尊乐园”游戏机、6台“皇冠小丑”游戏机共计20台为国家禁止设置的赌博机。
另查明，被告人向某甲、被告人向某乙被抓获归案后，向公安机关如实供述了伙同一起开设赌场的犯罪事实。公安机关于2014年12月5日对被告人吴某某上网追逃。被告人吴某某于2015年5月26日主动到自贡市公安局贡井分局投案，并如实供述了伙同被告人向某甲、被告人向某乙一起开设赌场的犯罪事实，但并未向公安机关如实供述其开设赌场的违法所得金额等影响量刑的重大事实。
再查明，三被告人在案发后主动上交违法所得人民币9万元。
还查明，三被告人于2011年10月27日协助公安机关抓捕了涉嫌抢夺罪的犯罪嫌疑人刘某，2012年3月13日自贡市贡井区人民法院以刘某犯抢夺罪判处有期徒刑九个月。
上述事实，三被告人在法庭审理过程中亦无异议。被告人向某甲的辩护人和被告人向某乙的辩护人均提出，应当扣除购买赌博机的成本和赌场日常运营的开支，以个人实际盈利分别计算各被告人的违法所得金额，因此各被告人违法所得金额不足人民币3万元；三被告人在被抓获前一个月自动终止赌场营业并销毁赌博机，系犯罪中止，应当减轻处罚；三被告人协助抓获犯罪嫌疑人刘某的行为属于重大立功，应当减轻处罚；被告人向某甲、被告人向某乙自愿认罪，有坦白情节，主动退赃，系初犯，请求对其从轻处罚。公诉机关认为被告人向某甲、被告人向某乙、被告人吴某某设置赌博机组织赌博活动的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；三被告人系一般共同犯罪，违法所得约人民币9万元，系情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金的刑罚；三被告人有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；被告人向某甲、被告人向某乙有坦白情节，可以从轻处罚；被告人吴某某有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。上述事实且有自贡市公安局贡井分局受案登记表、立案决定书、换押证、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、辨认笔录、现场勘验检查工作记录、扣押清单、搜查证、搜查笔录、检查证、认定意见书、鉴定意见通知书、行政处罚决定书、抓获说明、证明，游戏机主板、账本等物证，自贡市贡井区工商行政管理局证明，证人郑某甲、兰某、范某某、李某、陈某某、赖某、王某某、林某某、黄某甲、郑某乙、吴某甲、邓某甲、李某某、胡某某、叶某某、丁某某、吴某乙、刘某甲、刘某某、熊某某、邓某乙、钟某某、净某某、朱某某、江某某、伍某某、黄某乙、刘某乙等的证言，被告人向某甲、被告人向某乙、被告人吴某某的供述与辩解及户籍证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人向某甲、被告人向某乙、被告人吴某某伙同一起，以营利为目的，雇佣工作人员，设置国家禁止的赌博机与社会上不特定的公众进行赌博活动，从中牟利，严重危害社会秩序、败坏社会风尚，情节严重的行为确已构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。本案中三被告人共同犯罪违法所得约人民币9万元，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人向某甲、被告人向某乙在被抓获后向公安机关如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。三被告人在案发后能主动退赃，可以酌情从轻处罚。根据三被告人的犯罪性质、犯罪情节和悔罪表现，可以对其适用非监禁刑。公诉机关提出被告人吴某某具有自首情节的意见，本院认为，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，被告人吴某某虽自动投案，但并未向公安机关如实供述其开设赌场的违法所得金额等影响量刑的重大事实，不能认定为自首，故对该公诉意见，本院不予采纳。公诉机关及辩护人提出三被告人具有立功表现的意见，本院认为，三被告人协助公安机关抓捕涉嫌抢夺罪的犯罪嫌疑人刘某的行为发生在本案犯罪事实发生之前，不能认定为立功表现，故对该公诉意见及辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出应当扣除购买赌博机的成本和用于赌场日常运营的开支，以个人实际盈利分别计算各被告人的违法所得金额的意见，本院认为，购买赌博机的成本属于购置犯罪工具的投入，赌场开设期间的部分违法所得被用于赌场日常运营的开支，属于事后对违法所得的处置行为，且本案中三被告人系一般共同犯罪，部分行为承担全部责任，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人提出三被告人系犯罪中止的意见，与本院审理查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关及辩护人提出的其余量刑意见，符合法律规定，本院予以采纳。据此，本院为维护社会管理秩序，倡导和促进良好的社会风尚，对被告人向某甲、被告人向某乙、被告人吴某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第七十二条、第七十三条，对被告人向某甲、被告人向某乙依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人向某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人向某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、三被告人违法所得人民币9万元予以追缴，查获的赌博机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 茹
人民陪审员 万 红
人民陪审员 钟 俊
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 林柳英