浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0302刑初1126号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人杨少林，男，1969年8月9日出生，汉族，初中文化，无业，住温州市鹿城区。曾因犯抢劫罪于1988年12月13日被本院判处有期徒刑八年。因本案于2013年1月14日被抓获，同日被刑事拘留，2013年1月21日被取保候审，2017年1月14日被抓获，同日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人洪陈鸯，浙江联英律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2017〕1094号起诉书指控被告人杨少林犯诈骗罪，于2017年8月25日向本院提起公诉。本院于同年9月1日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察黄某烃出庭支持公诉，被告人杨少林及辩护人洪陈鸯到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2011年5月，被告人杨少林虚构自己获得77省道瓯江口指挥部温州至洞头公路拓宽工程石子沙的供应合同，然后向被害仇某池谎称可以让其投资参与工程。被害仇某池答应投资后，于2011年5月至7月，通过银行转账的方式共7次转账给杨少林共计人民币190万元。杨少林收到上述190万元后，将其中大部分资金用于购买网络银子。
2012年3月，被告人杨少林向被害刘某1红虚构自己与温州星河物业管理有限公司签订了该公司管理下的天雷巷安置房装修材料的搬运合同，然后向被害刘某1红谎称可以将上述合同有偿转让刘某1红，骗取刘某1红人民币18.5万元。
2013年1月14日，公安人员在本区莲池街道百里西路麻行小区1幢2404室抓获被告人杨少林；2017年1月13日16时许，公安人员在台州市路桥区南宫大道富仕大道630室抓获被告人杨少林。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人杨少林的行为已构成诈骗罪，数额特别巨大，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以处罚。
被告人杨少林辩解，1、起诉书所指控第一节事实：（1）其有与一名项目部的潘姓经理签订77省道瓯江口指挥部温州至洞头公路拓宽工程石子沙的供应合同，且2011年期间该工程有7个标段循环在施工；（2李某3蒙娄某海和李某2思刘某1红等人是临时叫的车队，打给他们的钱是运输费用，不是购买网络银子的钱款；（3）其签订该合同后也开始具体实施施工了；2、起诉书指控的第二节事实：其没有承接到温州星河物业管理有限公司的合同，其只是从中协调，其有拿到书面合同，是蔡某林那里拿到的，但是签订合同的时候，李某1浩去签订的；综上，其均不构成诈骗罪。
辩护人洪陈鸯辩称，1、起诉书所指控第一节事实：（1）被告人杨少林和潘姓经理确实签订过77省道瓯江口指挥部温州至洞头公路拓宽工程石子沙的供应合同；（2金某1春虽然证言自己承包了上述石子沙供应合同，但是77省道延伸线龙湾至洞头疏港公路工程项目指挥部并未出具证明证明有将该合同金某1春运作；（3）证徐某伟证言有和被告人杨少林倾倒沙石、建筑垃圾等合作，可以证明被告人杨少林有实际开始进行施工；（4）收条也证明被害仇某池收到工程盈利人民币40万元，也证明被告人杨少林有在接到上述合同并开始施工盈利；综上被告人不构成犯罪，仅仅系民事纠纷；2、起诉书所指控第二节事实：本案无证据证明被告人杨少林虚构搬运合同和项目，且款项都是交李某1浩的，被告人杨少林仅仅是提供有天雷巷安置房装修材料的搬运的信息给被害刘某1红，从中协调和介绍，收取介绍费，不构成诈骗罪。
经审理查明：2011年5月，被告人杨少林虚构自己获得77省道瓯江口指挥部温州至洞头公路拓宽工程石子沙的供应合同，然后向被害仇某池谎称可以让其投资参与工程。被害仇某池答应投资后，于2011年5月至7月，通过银行转账的方式共7次转账给杨少林共计人民币190万元。杨少林收到上述190万元后，将其中大部分资金用于购买网络银子。
2012年3月，被告人杨少林向被害刘某1红虚构自己与温州星河物业管理有限公司签订了该公司管理下的天雷巷安置房装修材料的搬运合同，然后向被害刘某1红谎称可以将上述合同有偿转让刘某1红，骗取刘某1红人民币18.5万元。
2013年1月14日，公安人员在本区莲池街道百里西路麻行小区1幢2404室抓获被告人杨少林；2017年1月14日16时许，公安人员在台州市路桥区南宫大道富仕大道630室抓获被告人杨少林。
上述事实，有公诉机关提供的经法庭质证、认证的被害仇某池刘某1红的陈述、证金某1春李某1浩蔡某林李某2思娄某海和刘某2勇林某军姚某云叶某忠李某3蒙陈某毅王某棋张某锋徐某伟的证言、函、刑事判决书、民事判决书、抓获经过、归案经过说明、情况说明、调取证据清单、协议书、河砂供货合同、合同转让书、收条、收款收据、转账凭证、银行交易清单、营业执照、证明印某本、温州星河物业管理有限公司文件、归案经过、人口信息、人员辨认笔录、被告人杨少林在侦查机关的供述等证据予以证明，本院予以确认。
关于被告人杨少林是否构成第一节诈骗罪的问题。经查，77省道延伸线龙湾至洞头疏港公路工程项目指挥部于2012年6月12日出具情况说明证明该工程目前在建为一、三标段，均没有与被告人杨少林签订石子、沙子等供应合同；证金某1春证言其承接该工程一、三标段的石子及沙等供应合同；河砂供应合同证明证金某1春承接灵昆大桥河砂供应合同；证李某2思的证言其系买卖网络游戏装备和银子，2011年期间其有和被告人杨少林交易过上述装备和银子；证娄某海和证言其买卖网络游戏装备和点卡，2011年期间其卖给被告人杨少林价值人民币几十万元游戏点卡和装备；证李某3蒙的证言证明2011年7月份期间，被告人杨少林向其购买价值人民币20余万元的网络银子；上述证据足以证实被告人杨少林并未接到其所说的77省道瓯江口指挥部温州至洞头公路拓宽工程石子沙的供应合同，且证李某2思等人均能够证明被告人杨少林将该人民币190万元中部分赃款用于购买网络银子与银行交易明细所证明汇款时间、方式相符，上述证言宜予以采纳，其证明部分赃款未用于工程投资宜能够佐证被告人没有接到上述合同的事实，故被告人杨少林以该借口虚构事实向被害人诈骗钱款，构成诈骗罪，被告人杨少林辩解其与潘姓经理签订该项石子沙供应合同，但是在供认与该潘经理认识2、3年前提下无法提供该经理全名、住址等身份情况，且其称亦开始施工，但是对石子、沙等来源、承接车队、与项目部款项来往记录均无法提供，与常理不符，辩护人的(1)、(4)点辩护意见无证据相支持，第（2）、（3）点辩护意见无法推翻被告人杨少林并未接到上述供应合同的事实，因此，上述辩解，辩护意见，不予采纳。
关于被告人杨少林是否构成第二节诈骗罪的问题。经查，证李某1浩蔡某林等人的证言、被害刘某1红的陈述、温州星河物业管理有限公司出具证明足以证明被告人杨少林并未接到温州星河物业管理有限公司管理下的天雷巷安置房装修材料搬运合同，被告人杨少林以上述借口虚构事实诈骗被害刘某1红钱款，构成诈骗罪，被告人杨少林对是否接到上述搬运合同等关键情节当庭供述反复，本院对其辩解合理性予以怀疑，辩护人的辩护意见与查明的事实不符，因此上述辩解，辩护意见，不予采纳。
本院认为：被告人杨少林以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人杨少林有犯罪前科、认罪态度较差及将部分赃款用于挥霍，均应酌情从重处罚。公诉人在法庭上发表判处被告人杨少林有期徒刑十一年至十三年的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨少林犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币23000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期8日。即自2017年1月14日起至2029年7月5日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人杨少林退赔违法所得人民币190万元，返还被害仇某池；退赔违法所得人民币18.5万元，返还给被害刘某1红。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 林德悦
人民陪审员 郑 翌
人民陪审员 徐怀枫
二〇一七年十一月二十一日
书 记 员 薛卓睿
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。