广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法商终字第463号
上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市派拉汀数码科技有限公司。住所地：深圳市宝安区西乡街道臣田社区前进二路前进酒店大楼三楼302，组织机构代码：78135174-2。
法定代表人：朱自辛。
委托代理人：刘忠伟，广东海埠律师事务所律师。
委托代理人：张岩，系该公司法务人员。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市万鑫辉电子有限责任公司。住所地：深圳市光明新区公明办事处塘尾社区银海工业园C栋四楼，组织机构代码：79799945-5。
法定代表人：陈桂珍。
委托代理人：黄军明，广东普罗米修律师事务所律师。
上诉人深圳市派拉汀数码科技有限公司（以下简称派拉汀公司）因与被上诉人深圳市万鑫辉电子有限责任公司（以下简称万鑫辉公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法民二初字第362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：1、万鑫辉公司、派拉汀公司自2010年7月起建立业务往来，派拉汀公司向万鑫辉公司采购各类型线材，双方的交易方式是派拉汀公司向万鑫辉公司发出订货合同，万鑫辉公司按合同要求将货物送至派拉汀公司处，付款方式为月结；2、经双方对账确认，2011年4月份的货款为人民币（以下均为人民币）55128.3元，5月份的货款为34037.4元，6月份的货款为3498.7元，7月份的货款为2588元，另7月份退货金额为5856.5元，派拉汀公司2011年8月已向万鑫辉公司支付货款55000元；3、派拉汀公司向万鑫辉公司发出的订货合同的订购条款第5条约定：供方未按合同规定日期、数量交货，每延迟1天，计处交货总金额1%的违约金，延迟2天计处交货总金额2%的违约金，依此类推。根据订货合同、送货单、对账单显示，万鑫辉公司存在不同程度的延期交货情况，万鑫辉公司称延期交货是由于与派拉汀公司口头协商更改了交货日期，但未提供证据予以证实。经双方核对2011年4月至7月延期交货的天数及货款金额，如按每延迟1天计处交货总金额1%的违约金计算的话，违约金为167244.75元；4、派拉汀公司提供案外人马某某出具的确认函及万鑫辉公司不合格线材退货清单，证明万鑫辉公司提供的产品不合格，派拉汀公司于2011年9月23日向万鑫辉公司退还了价值39524.6元的产品，万鑫辉公司对此予以否认，并称马某某当天在派拉汀公司处受到恐吓和殴打，后向公安机关报了案，万鑫辉公司提供了报警回执、检验委托书予以证实，马某某系万鑫辉公司的员工，但万鑫辉公司称并未授权其去派拉汀公司处领取退还的产品。
万鑫辉公司认为，派拉汀公司拖欠其货款，应当支付货款并赔偿损失，遂请求原审法院判令：1、派拉汀公司支付货款34356.3元及其利息（从合同约定应当支付货款之日起按同期银行计收逾期贷款利率计算至生效法律文书确定的自动还款之日止，计算至起诉之日金额为l700元）；2、派拉汀公司承担本案诉讼费。
派拉汀公司则认为，一方面，其已经将不合格货物退还，并不拖欠货款，另一方面，万鑫辉公司未按合同约定时间送货，应当按《订货合同》的约定支付迟延送货违约金168111.20元，遂向原审法院提出反诉，请求原审法院判令：1、万鑫辉公司支付违约金80000元；2、万鑫辉公司承担本案诉讼费。
原审法院审理认为：双方的买卖合同关系明确，应按合同约定履行各自的义务。本案争议的焦点在于：1、派拉汀公司是否拖欠万鑫辉公司货款；2、万鑫辉公司的产品是否存在质量问题；3、万鑫辉公司是否应当承担延期交货的违约责任。经双方对2011年4月至7月的货款对账确认，扣除派拉汀公司的退货及已支付的货款，派拉汀公司尚欠万鑫辉公司货款34395.9元。派拉汀公司主张向万鑫辉公司员工马某某退还了39524.6元的货物，但万鑫辉公司否认委托授权马某某处理相关的退货事宜，且马某某在确认函签字的当天曾到公安部门报案称在派拉汀公司处受到恐吓和殴打，所以不排除马某某的签字并非其真实意思表示，派拉汀公司主张马某某系表见代理，派拉汀公司属善意第三人不能成立，派拉汀公司称万鑫辉公司的产品存在质量问题，已退还了相关的产品，原审法院不予采信。关于延期交货的问题，万鑫辉公司的确存在延期交付产品的情形，万鑫辉公司未能提供证据证明延期交货是应派拉汀公司要求或得到派拉汀公司的许可，应当承担举证不能之责任，万鑫辉公司应当按照订货合同约定承担违约责任。根据订货合同中约定，延期交货违约金按交货总金额每日1%计算，显然大大超过了派拉汀公司因延期交货而遭受的实际损失，故原审法院予以调整，酌定万鑫辉公司向派拉汀公司支付延期交货违约金10000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《人民法院诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，原审法院判决：一、派拉汀公司于判决生效之日起三日内支付万鑫辉公司货款24395.9元及利息（按中国人民银行同期贷款利率，从2011年9月1日起计至判决支付之日止）；二、驳回万鑫辉公司的其他诉讼请求；三、驳回被派拉汀公司的其他诉讼请求。本案一审案件本诉受理费351元、反诉受理费450元，由万鑫辉公司承担72元，派拉汀公司承担729元。
上诉人派拉汀公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、本案事实认定错误。原审法院对于万鑫辉公司已将价值39524.6元的货物从派拉汀公司处提走，派拉汀公司不再欠万鑫辉公司货款的重要事实未能查明。原审法院认为万鑫辉公司员工马某某在确认函中的签字并非真实意思表示，无法律及事实依据，属于认定错误。二、本案法律适用错误。派拉汀公司与万鑫辉公司已明确约定了违约金的计算标准，但原审法院却认定延迟交货违约金过高没有依据。派拉汀公司请求本院依法撤销原审民事判决，并改判驳回万鑫辉公司的全部诉讼请求，支持派拉汀公司的全部诉讼请求，本案诉讼费用由万鑫辉公司承担。
被上诉人万鑫辉公司没有提交书面的答辩意见，口头答辩称：原审法院事实清楚，适用法律正确，派拉汀公司的上诉没有事实和法律依据，请求本院依法驳回上诉，维持原判。
本院对原审法院查明的事实予以确认。另查明，马某某曾经代表万鑫辉公司与派拉汀公司签订过数份订货合同。在二审调查中，万鑫辉公司表示：1、马某某虽然委托了公安机关做伤情鉴定，但后来因伤情轻微，没有去做；2、对于2011年9月23日马某某去派拉汀公司一事，万鑫辉公司陈述，2011年9月23日马某某去派拉汀公司催款，万鑫辉公司向马某某出具了催款的授权，但马某某未将该授权书向派拉汀公司出示。在二审调查中，派拉汀公司陈述，在2011年9月23日马某某到派拉汀公司时，双方商定“马某某将货拉走，双方的帐了清”，在此情形下，马某某签署了《确认函》及《万鑫辉公司不合格线材退货清单》，与其同行人员将货取走。
为查明案件事实，本院在二审中依法向深圳市公安局流塘派出所调取了马某某2011年9月23日的报案笔录。马某某在报案中陈述，其被派拉汀公司人员打一个耳光，逼迫其在《确认函》及《万鑫辉公司不合格线材退货清单》上签字按手印，派拉汀公司还强行把货物退还并拍了照片。该记录上有马某某签名并按了手印。派拉汀公司对报案笔录的真实性没有异议，认为其已经将货物返还给万鑫辉公司，并称马某某之前曾多次带人到派拉汀公司无理取闹，派拉汀公司也曾两次以拔打110的报警电话的方式向公安机关报案。万鑫辉公司虽然对报案笔录的真实性予以认可，但是认为该笔录证明了马某某受到了派拉汀公司的恐吓和殴打，并强行将货物退给了马某某。万鑫辉公司还陈述，马某某当时是受到恐吓和殴打才收货，经其向马某某了解，马某某已经将货物丢弃。
以上事实，有双方当事人在一审提交的证据、本院依职权调取的证据、一、二审庭审及调查笔录中双方当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案是买卖合同纠纷，双方合同关系明确，应按合同约定履行各自的义务，本案争议的焦点在于派拉汀公司是否拖欠万鑫辉公司货款、万鑫辉公司是否应当支付违约金。
关于派拉汀公司是否拖欠万鑫辉公司货款的问题。本院认为，根据双方2011年4月至7月的货款对账的结果，派拉汀公司尚欠万鑫辉公司货款34395.9元，派拉汀公司抗辩称向万鑫辉公司员工马某某退还了39524.6元的货物，主张不再欠货款。对此，本院认为，首先，派拉汀公司提供了有马某某签字的《确认函》及《万鑫辉公司不合格线材退货清单》，结合马某某在公安机关报案时的陈述，本院认为可以认定马某某收到了39524.6元的货物。其次，马某某是万鑫辉公司管理人员，从双方以往交易的情况看，马某某还代表万鑫辉公司与派拉汀公司签署过采购合同。在没有证据证明双方就收货、收款等事项由特定人员负责的情况下，派拉汀公司有理由相信马某某有权代表万鑫辉公司收取货物。最后，虽然万鑫辉公司称马某某签署《确认函》、《万鑫辉公司不合格线材退货清单》以及收取货物的行为系受到协迫，不是其真实意思表示，但一方面公安机关对此并未作出认定、万鑫辉公司也没有其他证据可以佐证，另一方面，即使马某某当时确实受到胁迫，万鑫辉公司也应当依法在法定期限内主张撤销，而不能在诉讼中否认收到货物，甚至在一审庭审中否认知晓马某某2011年9月23日到派拉汀公司一事、在二审中又承认向马某某出具了关于催款的授权，在两审诉讼中作出矛盾陈述，有违民事诉讼应当遵循的诚实信用原则，故本院对其该项抗辩不予采信。综上，本院认为马某某已经收取了货物，且该行为构成表见代理，其法律后果应当由万鑫辉公司承担。
关于违约金的问题。虽然双方在一审庭审中对违约金的数额进行了核算，原审法院也基于万鑫辉公司的请求对违约金数额进行了调整。但是，派拉汀公司在二审中陈述，在2011年9月23日马某某到派拉汀公司时，双方商定“马某某将货拉走，双方的帐了清”，马某某在此基础上签署《确认函》及《万鑫辉公司不合格线材退货清单》，并接收退货。本院据此认为，双方当时已经就退货、违约金等作出了一揽子解决的意思表示，依双方约定，在万鑫辉公司收取退货后，双方之间的权利义务关系即归于消灭。故派拉汀公司反诉主张违约金没有法律依据，本院予以驳回。
综上，上诉人派拉汀公司的上诉理由部分成立，对其上诉有事实和法律依据的部分，本院予以支持。原审法院在万鑫辉公司是否收取了退货等事实上认定错误，本院在查明事实的基础上予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法民二初字第362号民事判决；
二、驳回深圳市万鑫辉电子有限责任公司的全部诉讼请求；
三、驳回深圳市派拉汀数码科技有限公司的全部诉讼请求。
本案一审本诉案件受理费351元，由万鑫辉公司负担，反诉案件受理费450元，由派拉汀公司负担；二审案件受理费2387元由万鑫辉公司负担717.13元，由派拉汀公司负担1669.87元。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦 拓
审 判 员 陈 国 华
代理审判员 张 盈
二〇一三年四月二十五日
书 记 员 邱凌龙（兼）
附：相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。