天津市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）津高刑一终字第1号
原公诉机关天津市人民检察院第二分院。
上诉人（原审被告人）闫刚，男，汉族，1979年8月8日出生于天津市东丽区，小学肄业，农民。2002年11月25日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑四年，2005年1月27日刑满释放。2012年10月26日被刑事拘留，同年11月26日因本案被逮捕。现羁押于天津市第二看守所。
辩护人程国庆，天津天子渡律师事务所律师。
天津市第二中级人民法院审理天津市人民检察院第二分院指控原审被告人闫刚犯故意伤害罪一案，于二０一三年十月二十八日作出（2013）二中刑初字第129号刑事判决。原审被告人闫刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）闫刚、听取辩护人陈国庆的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
天津市第二中级人民法院判决认定，被告人闫刚与李志亭（已判刑）系朋友关系。2002年5月中旬，李志亭因故被徐××持菜刀砍伤。为泄愤报复，5月底至6月间，李志亭纠集闫刚等人多次至徐××家，枪击、砸毁徐家窗户玻璃及空调室外机。为此，其二人均被判处刑罚。刑满释放后，其二人意伺机报复徐××未果。2006年3月6日晚10时许，李志亭在天津市东丽区万新街变电所路与先锋路交口的吉利泡脚房偶遇徐××，其即打电话告知闫刚。闫刚闻讯后携带枪支驾车赶至吉利泡脚房与李志亭会合。后二人各持长短自制单筒火枪闯入单间内，对徐××拳打脚踢，并先后朝徐××的腿部射击两枪。徐××被击中后摔倒在地，李志亭又持枪托朝徐××的头部砸击数下，其后，二人驾车逃离现场，并将作案工具火枪等物以及红色夏利车抛弃于本市河东区二号桥福东里27号楼下。经法医鉴定，被害人徐××系被他人用霰弹枪击中右大腿根部内侧造成右股动脉离断死于失血性休克。案发后，闫刚潜逃至黑龙江省牡丹江市等地数年。2012年10�24日，闫刚给天津市公安局东丽分局万新派出所所长王××打电话，表示投案的愿望。次日，按照公安人员的要求提供了本人在当地的手机号码。公安人员通过技侦手段于2012年10月26日15时许，在黑龙江省牡丹江市军供大厦302房间将闫刚抓获归案。
原审判决列举了现场勘查笔录及相关照片、法医学尸体检验鉴定意见及相关照片、枪支杀伤力鉴定意见及相关照片、证人证言、罪犯供述、被告人供述、户籍证明材料、刑事判决及释放证明等证据证明上述事实。
原审法院认为，被告人闫刚受李志亭纠集，为报复他人伙同李志亭分别持枪故意非法伤害他人身体，且致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。且犯罪情节及其后果均属特别严重，应当依法惩处。在共同犯罪中，闫刚虽系被纠集，但其为报复泄愤，积极携带猎枪赶至现场，并率先持枪朝被害人腿部射击，伙同他人共同�被害人死亡。其犯罪地位、作用较为突出，且其主要作用，亦系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。同时结合其又系刑罚执行完毕后，五年内再犯罪，是累犯，应当依法从重处罚。鉴于闫刚于被抓获前主动与犯罪地公安人员联系，表明投案意愿，具有投案的主动性及自愿性，且其于庭审中亦能够基本如实供认自己的罪行，应当视为自动投案，具有自首情节。闫刚的亲属能够积极赔偿被害人一方的经济损失，且已经得到被害人一方的谅解，被害人家属亦书面请求法庭对闫刚从轻处罚。故依法可对闫刚予以从轻处罚。闫刚于辩解中称，自己仅持枪射击了被害人的腿部膝盖处，不会导致被害人死亡。经查，该辩解与本案事实和证据不符，本院不予采纳。对于闫刚之辩护人所持，闫刚认罪、悔罪态度较好且具有自首情节，其家属能够主动赔偿被害人一方的经济�失，且已得到被害人家属的谅解等辩护意见。本院已予酌情采纳。另其辩护人还认为，闫刚系被他人纠集参与犯罪，起次要作用，系从犯。经查，闫刚受纠集后，携带猎枪赶至现场，并率先持枪朝被害人腿部射击，伙同李志亭共同致被害人死亡。其系犯罪地位、作用较为突出的主犯，应当依法按照其所参与的全部犯罪处罚。故该辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条的规定，判决如下：被告人闫刚犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
宣判后，被告人闫刚以其持枪射击被害人部位为非致命伤，原判决量刑过重为由提出上诉。其辩护人认为，第一，被害人大腿根部内侧为致命伤，应为垂直射击所致；两声枪响时闫刚均所处位置离被害人有一段距离，不可能与被害人大腿根部内侧形成垂直角度而致该伤，在案证据可以证明被害人大腿根部的致命伤并非闫刚所为，原判决认定的主要犯罪事实不清。第二，闫刚系被他人纠集参与犯罪，本次犯罪没有预谋，其虽然实施了伤害行为，但应当属于起次要、辅助作用的次要实行犯，应当认定为从犯，依法减轻处罚；闫刚具有自首情节，同时赔偿被害方经济损失，被害人亲属要求对其从轻处罚，原判决量刑过重，望合议庭予以改判。
经审理查明，上诉人闫刚与李志亭（已判刑）是朋友。2002年5月中旬，被害人徐××因故持刀砍伤李志亭。为报复徐××，李志亭等人纠集闫刚等人多次到徐××家，枪击、砸毁其家窗户玻璃及空调室外机，并因此被判刑。刑满释放后，李志亭与闫刚预谋报复徐××。2006年3月6日22时许，李志亭在本市东丽区变电所路与先锋路交口的吉利泡脚房偶遇被害人徐××，随即打电话告知闫刚。闻讯后，闫刚携带枪支驾车赶来与李志亭会合。二人分别持自制单筒火枪闯入吉利泡脚房单间，先后射击徐××右腿一枪，后李志亭用枪托击打徐××头部数下，致徐××当场死亡。作案后，二人驾车离开现场，将作案工具火枪及红色夏利轿车弃于本市河东区二号桥福东里27号楼下后潜逃。
2012年10月24日，闫刚在牡丹江市用座机联系本市公安局东丽分局民警王××，表明投案的意愿，并于次日按照公安人员的要求提供了本人的手机号码。同月26日15时许，公安人员通过技侦手段在牡丹江市军供大厦302房间将闫刚抓获归案。
上述事实，有第一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、证明案件来源及到案经过的证据
（1）案件来源、接警记录单及到案经过证明：2006年3月6日22时40分，天津市公安机关接到“110”报警�话，报警人称：在本市东丽区津塘二线吉利泡脚房内有人开枪伤人。经立案侦查，确定李志亭、闫刚在吉利泡脚房内持枪将徐××打死。案发后，闫刚外逃。2012年10月26日，天津市公安机关在黑龙江省牡丹江市公安机关的配合下，通过技侦手段在牡丹江市军供大厦内将闫刚抓获归案。通过技侦手段确定闫刚藏匿地点的情节，另有牡丹江市公安机关出具的抓获经过予以佐证。
（2）证人田××的证言证明：2006年3月6日22时许，田××在吉利泡脚房工作期间，有两名持枪男子闯入泡脚房，田××趁机溜出。约二三分钟后，田××听到泡脚房传出两声枪响，即拨打“110”报警、“120”求救。随后，打电话将此事告知老板杨××，并让其报警。杨××打电话报警的情节，另有杨××的证言予以证明。
（3）证人刘××的证言证明：2006年4月22日14时许，刘××在河东区2号桥福东里×号楼下发现一辆牌照为津AE01**的红色夏利轿车，车内有猎枪、子弹和刀等物品。该车在此停放大约一个月，车门已经被撬坏。刘××于次日拨打“110”报警。
（4）证人王××出具的“关于闫刚要求自首的情况说明”证明：王××曾经是天津市公安局×××派出所户籍民警，与闫刚非常熟悉，现任公安××派出所所长。2012年10月24日16时许，××派出所民警给王××打电话称，闫刚向派出所索要王××的联系电话，询问是否提供。王××判断闫刚可能要投案自首，告知民警向闫刚提供。稍后，闫刚用固定电话给王××来电称，其在牡丹江市，想投案自首。王××告知闫刚，如真心自首，必须用手机联系。闫刚答复，购买手机和电话卡后再联系。次日16时许，闫刚使用号码为×的电话卡与王××联系，表示希望王××去牡丹江市接他，并约定投案时间。王××立即向局领导汇报此事，领导指使王××带领民警前往牡丹江市接闫刚回津。同时，局领导指示刑侦支队在牡丹江市抓捕闫刚的工作继续进行。2012年10月27日，王××接到指使，闫刚已在牡丹江市被抓获，取消其接闫刚回津的任务。该情节另有天津市公安局东丽分局预审支队出具的情况说明予以佐证。
2、证明现场及被害人情况的证据
（1）现场勘查笔录及相关照片、现场平面示意图证明：2006年3月6日23时15分开始对发案现场进行勘查。现场位于天津市东丽区万新街变电所路与先锋路交口的吉利泡脚房，平房坐北朝南，分里外两间。泡脚房店门朝南为推拉门，呈打开状。北墙内有一窗户，窗户的东部为外间通向里间的门，向内呈打开状。里间西墙下从南墙下至北墙下有三间东西向的单间，单间门框朝东，均无门，每个单间内有一张单人床。在里间门框处的地面上提取一只右脚的白色带血旅游鞋，在里间门框处至北数第一单间的单人床下有一趟拖拉的血痕迹，宽度约半米，在北距里间门口处1.7米，西距单间63厘米处的地面上提取一枚弹壳。在北数第一单间床头位置有一白色枕头，枕头上有一破洞，洞内提取一枚弹杯及数枚弹珠。单人床中部靠里有一被子，被子外侧床单上有一片血迹。在勘查过程中对现场进行了拍照，并提取了物证。
2006年4月23日11时许开始对抛弃作案工具现场进行勘查。现场位于天津市河东区二号桥福东里×号楼下，在×号楼1门北侧停放一辆红色夏利汽车，车头朝北，牌照为津AE01**。车门呈关闭状态，左前门和油箱盖锁孔已损坏，车门未锁，从外面可用手拉开。车内副驾驶前的储物盒敞开，发现里面有一本储户为“闫刚”的工商银行存折和一个“东方红”牌空烟盒，烟盒内有一个小塑料袋，袋内有黄色结晶物。在后排座上发现一红色大手提袋，袋内有四把�刀，其中两把带套，以及两支自制火枪，其中一把枪把开裂，一枚蓝色猎枪子弹，在后排座前发现一根木棒球棍，从副驾驶座后发现一团带血的卫生纸，正驾驶座位靠背后兜内发现一支带血迹的注射器（上述物证均已提取）。
（2）枪支杀伤力鉴定结论及相关照片证明：送检枪支为自制单筒火枪，枪全长为50厘米，枪口径为2.1厘米；送检枪支为自制单筒火枪，枪全长为22厘米，枪口径为2.1厘米。其击发机构、发射机构的零件完好无损，相互动作可靠，经实弹射击，能正常击发以火药为动力发射的枪弹。结论：送检枪支均具有杀伤力。
（3）鉴定结论及相关照片证明：送检枪支分别为自制单筒猎枪，枪全长为50厘米，枪口径为2.1厘米；自制单筒猎枪，枪全长为22厘米，枪口径为2.1厘米。现场提取的弹壳为蓝色塑料皮12﹟猎枪弹壳，其底部击针痕底有一“”状特征。经对�检的两支猎枪进行实弹射击，提取弹壳样本，其中全长为22厘米、枪口径为2.1厘米自制单筒猎枪击发的弹壳，其底部击针痕亦有一“”状特征。分析论证：经对送检的现场提取的弹壳及送检的全长为22厘米、枪口径为2.1厘米自制单筒猎枪击发的弹壳样本进行比对检验，二者底部击针痕底特征的形状、位置、大小均相吻合。结论：2006年3月6日，在东丽区先锋路吉利泡脚房发生的杀人案提取的猎枪弹壳为送检的全长为22厘米，枪口径为2.1厘米自制单筒猎枪所击发。
（4）尸体检验鉴定结论及相关照片证明：徐××尸体损伤检验：双眼睑紫色皮下出血，右上眼睑肿胀。头顶部见一6×1.5厘米条状挫裂伤，左枕部见3.3×0.8厘米不规则形挫裂伤，后枕部见一5×2.4厘米星芒状挫裂伤，右枕部见2.3×0.3厘米、1.4×0.3厘米两处挫裂创，以上挫裂创均达皮下，具有创缘不整齐、创壁不光滑、创腔内有组织间桥等特点。右大腿根部内侧见6×2.5厘米创口，伴皮肤组织缺损，扩创后在其皮下、肌肉有数个钢珠及托弹杯一个，右股动脉离断。右膝下内侧见一8.8×5.3厘米创口，深达皮下组织，伴皮肤缺损。鉴定结论：徐××系被他人用霰弹枪击中右大腿根部内侧造成右股动脉离断死于失血性休克。
（5）证人宋××的证言证明：2006年3月6日22时45分，急救中心值班医生宋××赶到天津市津塘二线和变电所路交口处的洗头房，一个受伤的男子躺在洗头房里面门口的台阶上，伤者头上有血，右腿有两处伤。给伤者做了心电图检查，发现伤者已经死亡。在伤者朋友的要求下，将伤者送到武警医院抢救。该情节另有天津市120接警派车出车单、武警医学院附属医院特别护理记录单予以佐证。
（6）证人李××的证言证明：李××将受伤的徐××从单间拽到过道与大厅之间的台阶处，�十分钟后警察和救护车赶到，李××随救护车将徐××送至武警医院，经抢救无效，徐××死亡。徐××因外伤由“120”送到武警医学院附属医院，现徐××意识丧失，呼吸、心跳停止，瞳孔散大、固定，经抢救未恢复。
（7）证人沈××的证言及徐××户籍地派出所出具的户籍证明材料证明：2006年3月6日晚，公安人员将沈××接到武警医院，沈××看到丈夫徐××身上有血，已经死亡。徐××，男，汉族，1960年4月21日出生。
3、证明案件发生经过的证据
（1）证人李××的证言及对李志亭、邓××的辨认笔录证明：李××与徐××是朋友，徐××绰号“小老头”。2006年3月6日22时许，李××与徐××一起到津塘二线与中板路交口的洗头房做保健。当时店里有邓××和两名服务员，李××与一名服务员出去做保健。回来后看到徐××还坐在大厅里，约十分钟后，李志亭从单间方向出来，徐××看�李志亭就低头用手捂脸，邓××与李志亭一起走出店门。徐××对李××说刚出去的人是“志军”，随后即进入单间。大约十分钟后，李志亭与一名男子来到店内，二人手里都拿着枪。李志亭问“小老头”呢，并向单间的方向走，李××跟在李志亭身后劝解，李志亭的同伴跟在李××后面。这时李志亭回身用枪顶着李××的头部，李志亭的同伴用枪顶着李××的腰部，威胁李××别参合。随后二人持枪进入第三个单间，李志亭的同伴站在靠近门口处，半个肩膀露在单间门外。约半分钟后，单间里传出一声枪响。李××冲到该单间门口，看到李志亭和他的同伴手里都拿着枪，徐××头朝单间门口，上半身趴在床上，脚在地上。李志亭让徐××喊其爷爷，徐××说：“你是爷，你是爷。”在李××对李志亭及其同伴劝解过程中，不知道二人中谁又开了一枪，随即徐××的上半身也趴到地上。之后，二人持枪骂着徐××走出单间。在此过程中，二人的枪均未离手，李志亭所持的是短枪，李志亭的同伴所持的是长枪。二人走后，李××将徐××拽到单间过道与大厅的台阶处。李××听村里人说，以前徐××用刀将李志亭砍伤，李志亭等人到徐××家开枪，徐××因此被判刑。李志亭等人纠集闫刚等人于2002年报复徐××，并因此被判刑的情节，另有天津市东丽区人民法院（2002）丽刑初字第341号刑事判决予以证明。
（2）证人田××的证言证明：田××是吉利泡脚房服务人员。2006年3月6日22时许，田××在店内第一个单间内呆着，听到店内一名服务员（小路）与一名男子说着话进入第二个单间。田××出单间后看到“小老头”与一名男子在第三个单间门口，之后“小老头”的同伴与一名服务员（小叶）进入第三个单间，“小老头”与田××一起回到店内大厅，这时大厅里还�着另一名男子。稍后，与“小老头”的同伴和服务员一起从单间出来，也坐在大厅。几分钟后，第二个单间的那名男子出来往店门外走，最先坐在大厅里的那名男子也跟着出去了。期间，“小老头”看到从第二个单间出来的那名男子后，就用手捂着脸，该男子出门后“小老头”说不好受，要躺一会儿，随后就进入第三个单间。一会儿，从第二个单间出去的那名男子和另一名男子进入店内，两人手里都拿枪。这时“小老头”的同伴就劝拿着枪的两名男子，第二个单间的男子用枪指着“小老头”的同伴，并问“小老头”在哪，另一名男子端着枪往单间过道的方向闯。田××趁乱跑出泡脚房，看到最先坐在大厅的那名男子站在店门口。
（3）证人邓××的证言证明：邓××与李志亭是朋友，李志亭经常雇邓××为其开车。2006年3月的一个晚上，邓××开车送李志亭到吉利泡脚房�保健，李志亭与服务员进入单间，邓××坐在大厅等候。在等候期间看到进来二名男子。后来听庄里人说其中矮个的人叫“小老头”，即当晚被打死的人。之后，李志亭从单间出来喊邓××走。出来后邓××上了汽车，李志亭站在泡脚房门口没上车，不久闫刚开着红色夏利到来，李志亭上了闫刚的车，几分钟后李志亭和闫刚下车走入吉利泡脚房。稍后，邓××也进入泡脚房，看到李志亭用枪顶着“小老头”同伴的头部，正威胁其别管这事。后李志亭将手包交给邓××，让其放到汽车内。邓××回到汽车上几分钟后，听到屋里传出两声枪响。之后李志亭从屋里出来，向邓××要走手包，上了闫刚的夏利轿车，由闫刚开车离开。
（4）罪犯李志亭的供述：我与闫刚是朋友。2002年4月的一天，我朋友孙××与“小老头”打架，让我帮忙。第二天在一个饭馆，我刚见到孙××和“小老头�，“小老头”就用刀把我砍伤了。后来我与闫刚、孙××商量报复“小老头”，用枪将“小老头”家的玻璃、空调打坏，并因此被判刑。出狱后闫刚对我说，这事不能完，看见“小老头”得打他一顿出气。闫刚说他朋友有枪，遇见“小老头”就开枪打他。我也想打“小老头”就同意了。所以我们一直找机会报复他。2006年3月初的一个晚上，我到津塘二线与板厂路交口的一个泡脚房做按摩，邓××开车拉我去的，他在外面坐着等我，我和服务员在单间做按摩。这时我听到又有人来了，说话的声音听着耳熟，我从单间出来看到来的人是“小老头”和一个我不认识的人。我就回到单间用手机给闫刚打电话，告诉他我在“津塘二线”的一个泡脚房里看到了“小老头”，让他过来。闫刚让我等着他。过了几分钟，闫刚打电话让我出去。我出来后看到闫刚开着红色夏利也到了，我�来时邓××也跟着出来了。闫刚从车的后座上拿出一长一短两支猎枪，递给我一支短枪，他拿着长枪，说枪里有子弹。进泡脚房之前，从门口往里看到“小老头”顺着过道往里走。我俩进屋后朝着过道追进去，这时有一个人拦着我们说行了行了，别这样。我和闫刚没理他，直接冲进了单间过道。在最靠里的单间找到了“小老头”。“小老头”站在按摩床上，脸朝西墙，我先进的单间，闫刚随后进来，我俩站在按摩床的东侧，闫刚在我前面，我在闫刚右后方，闫刚朝“小老头”屁股下面的大腿开了一枪，“小老头”就转过身面对着我俩，闫刚让我开枪，我说别打死了，闫刚拿过我手里的短枪又朝“小老头”开了一枪。这时“小老头”从床上掉下来趴在地上，朝门口爬。我从闫刚手里拿过短枪，手持枪管，用枪托朝着“小老头”的脑袋上砸了四五下，并问他服吗？“小老头”说服了爷爷。我没看清第二枪打在什么部位，后来听闫刚说打在“小老头”肚子了。之后我与闫刚拿着枪离开了泡脚房。闫刚开着他的夏利轿车，我坐在副驾驶，逃至本市河东区二号桥福东里，将车停在一幢楼下，分头逃跑。“小老头”姓徐，40多岁，住东丽区×庄子村。
（5）上诉人闫刚的供述：我与李志亭是朋友。2002年李志亭被“小老头”将手砍伤，后来李志亭约我报复“小老头”，我同意了。我们拿着枪去了“小老头”家两次，并因此被判刑。出狱后李志亭和我提过找“小老头”报仇的事，我答应给他帮忙。2006年3月的一个晚上大约9、10点钟，我在家接到李志亭的电话，他说在“二线”杜庄子村的洗脚房看见了“小老头”，让我赶紧过去。我开车沿着中板路到津塘二线交口，看见李志亭在“二线”北侧一个洗头房门口站着，我直接把车开到他跟前，下车后李志亭对我说“小老头”在洗脚房里。李志亭从他黑色手包里拿出短猎枪，我从车后排座拿出长猎枪，我俩拿着枪进了洗脚房。我借来枪后，枪一直放在我轿车的后排座上。这时一个高个男子在大厅拦住我们，劝李志亭别闹事，李志亭用枪顶他的脑袋说你再参合连你一起打。高个男子不说话了。李志亭带着我到洗脚房内左手最后一个单间门口，李志亭撩帘先进去，我跟在后面，“小老头”躺在单人床上，头朝里，脚冲着门口，看见我俩进来就要从床上起来，我俩过去打“小老头”。他冲李志亭说干嘛志军（李志亭），咱都这么多年了。我问“小老头”认识我吗？他说认识。我骂“小老头”。我俩对“小老头”拳打脚踢，“小老头”跪在床上想起来，我端着枪退到门口朝他膝盖部位开了一枪，“小老头”就斜着歪在床上，李志亭用枪顶着“小老头”大腿开了一枪。�问“小老头”服吗，不服下次还打你。我和李志亭从单间出来，李志亭和高个男子说话，这时“小老头”从过道爬出来说心脏不舒服，让送他去医院。李志亭过去用枪把砸了“小老头”脑袋几下。我过去拉李志亭出来，把两支枪放在我车的后排座上，我开车拉着李志亭到他家楼下，锁好车我俩就走了。转天下午，李志亭给他哥哥打电话得知“小老头”死了，我与李志亭逃至河北省分手，我逃至黑龙江省牡丹江市。2012年10月24日下午，我在牡丹江市一个超市用公用电话通过114查询到天津市公安局刑警×队值班的电话，我打过去要王××的手机号。因为我从小就认识王××，他原来是×××派出所民警，我出事时他是刑警×队队长。稍后对方给我一个手机号码，我打通这个号码与王××通话。我说：“我是闫刚，在牡丹江市，想投案。”王××说如果真心投案就用手机给他打电�。我说明天买了手机再和他联系。转天上午我买了手机和卡，下午4时许我给王××打电话，我说真心投案，给我三天时间了结牡丹江的事。王××说到牡丹江后给我打电话。之后，我入住牡丹江市军供大厦302房间。同月26日下午，我在302房间被警察抓获。
4、证明上诉人闫刚身份及前科等情况的证据
（1）户籍证明材料证明了上诉人闫刚的身份情况。
（2）相关刑事判决及释放证明证明了上诉人闫刚被判处刑罚及刑满释放的情况。
关于闫刚及其辩护人所提，被害人大腿根部致命伤不是闫刚所为，原判决认定的主要犯罪事实不清的辩解及辩护意见。经查，本案的客观证据不足以证明被害人大腿部枪伤非闫刚所致，结合证人李××的证言及李志亭、闫刚的供述，认定被害人的致命伤非闫刚所为的证据不足。该辩解及辩护意见与缺乏事实依据，依法不予采纳。关于其辩护人所提，闫刚系被他人纠集参与犯罪，本次犯罪没有预谋，其虽然实施了伤害行为，但应当属于起次要、辅助作用的次要实行犯，应当认定为从犯，依法减轻处罚的辩护意见。经审理认为，闫刚与李志亭于案发前已商定报复被害人，案发时闫刚主动携带枪支并与李志亭先后射击被害人致其死亡，二人在共同犯罪中的地位、作用相当，不分主从。该辩护意见与事实不符、与法律相悖，依法不予采纳。关于上诉人闫刚所提原判决量刑过重的上诉理由，其辩护人所提闫刚具有自首情节，同时赔偿被害方经济损失，被害人亲属要求对其从轻处罚，原判决量刑过重，望合议庭予以改判的辩护意见。经审理认为，闫刚的行为已构成故意伤害罪，且犯罪后果严重，又系累犯，依法应当从重处罚；原审法院结合其具有自首，悔罪态度较好，配合亲属对被害方进行赔偿并取得谅解的情节�已依法对其从轻处罚。对该上诉理由及辩护意见，依法不予以采纳。
本院认为，上诉人闫刚故意非法损害他人身体健康，其行为已构成故意伤害罪。闫刚与李志亭共同预谋报复被害人徐××，闻讯后主动携带火枪赶至发案现场，与李志亭先后持枪射击被害人腿部致其死亡，犯罪情节恶劣，后果严重。在共同犯罪中，二人的地位、作用相当，不分主从，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。闫刚在刑罚执行完毕五年以内再犯罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于闫刚具有自首情节，悔罪态度较好，配合亲属赔偿被害方的经济损失并取得谅解的情节，可以从轻处罚。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 �赵英
审 判 员 刘 毅
代理审判员 王 力 欣
二〇一四年四月十六日
书 记 员 钱 岩