青岛市崂山区人民法院民 事 判 决 书（2014）崂民二商初字第771号原告青岛华源国际物流有限公司。法定代表人路超，职务总经理。委托代理人卢文杰，系山东海利丰律师事务所律师。被告凌宏，男。委托代理人苏杭，男。被告青岛硕涛商贸有限公司。法定代表人邵承涛，总经理。原告青岛华源国际物流有限公司（以下简称“华源物流公司”）诉被告凌宏、青岛硕涛商贸有限公司（以下简称“硕涛商贸公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张志升担任审判长，与人民陪审员王帅、辛海霞共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华源物流公司之委托代理人卢文杰、被告凌宏之委托代理人苏杭到庭参加了诉讼。被告硕涛商贸公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告华源物流公司诉称，原告与被告凌宏、硕涛商贸公司于2013年10月12日签订镍矿买卖合同，约定被告凌宏将50000公吨红土镍矿出售给原告，共计人民币2000000元，由被告硕涛商贸公司承担连带保证责任，合同履行最迟装货期为2013年11月30日，自卖方收到买方银行水单货款到账后，合同即视为执行。并且双方还约定“买方负责货物在中国境内的销售并享有收益权，卖方给买方保底人民币15元每吨共计75万元的收益”。合同签订后，原告依约支付给被告凌宏2000000元，但被告凌宏迟迟未发货，原告多次催要，被告以种种理由拖延至今，故诉请判令：1、被告凌宏向原告归还货款利息人民币99833元（自合同签订之日2013年10月12日起，至2014年7月24日归还100万元，2014年8月29日起归还100万元，按照银行同期贷款利率计算）；2、被告凌宏向原告赔偿损失750000元；3、被告硕涛商贸公司对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。被告凌宏辩称，原告所述与事实不符，虽然双方签订合同，合同签订后因为不可抗力导致合同无法履行，这一点原告也是知晓的。合同签订后，虽然原告在诉状中称已经支付给凌宏2000000元，但因为合同无法履行，我方已经将2000000元退还给原告，因此不存在被告违约的情况，被告不应承担原告诉求中的第一项请求。针对原告的第二项诉讼请求，被告认为因合同无法履行，故不存在向原告赔偿损失的问题，请求法庭依法查明事实，驳回原告的诉讼请求。被告硕涛商贸公司未答辩。经审理查明，2013年10月12日，原告华源物流公司作为买方，被告凌宏作为卖方，被告硕涛商贸公司作为担保方，签订镍矿买卖合同一份，约定由被告凌宏向原告华源物流公司销售红土镍矿，内容为：“3.RICING价格及付款条款买方支付卖方货物货款共计人民币200万元整，卖方收到卖方银行水单货款到帐，合同即为执行；4.2装运数量：50000公吨（＋／-10%）／船由买方选择；5.5Thelatestshipmentdate：30thNOV.2013最迟装船期2013年11月30日……9.SALES&BENIFICIARY货物销售及收益买方负责货物在中国境内的销售并享有收益权，卖方给买方保底人民币15元每吨共计75万的收益……11.FORCEMAJEURE不可抗力国际商会标准关于不可抗力的条款适用于本合同如：战争，对抗，军事行为，国内暴动，怠工，检疫期间，政府法令，火灾，洪水，爆炸，瘟疫，封锁，起义，罢工等人力不可抗力事件发生之时起计15天内，卖方应通过传真，电邮等方式通知买方，并出具当地政府或商会发布的事故证明。在不可抗力事件持续及拖延超过四周的情况下，买方有权撤销合同；13.ARBITRATION仲裁及争议所有争议各方通过友好协商解决，如协商不成，可诉诸买方所在地人民法院，担保方为卖方担保并保证卖方履行合同，如卖方违约担保方承担连带责任”。合同由被告凌宏签字，原告华源物流公司、被告硕涛商贸公司盖章确认。同月10日左右，原告华源物流公司分四笔向被告凌宏付款人民币2000000元。原告与被告凌宏对上述事实均无异议。合同签订后，被告凌宏未向原告供货。被告凌宏于2014年7月24日、8月29日各归还原告华源物流公司1000000元，共计人民币2000000元。庭审中，被告凌宏提交照片及菲律宾政府文件复印件一份，欲证明镍矿真实存在，因矿厂附近动乱，导致无法挖矿，菲律宾政府规定不允许挖矿。原告对上述证据不予认可，认为照片无法显示形成地点，对证据复印件不予质证，根据相关法律规定，当事人向法院提供的证据系在中华人民共和国领域外形成的，该证据应该经所在国公证机关予以证明并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证或者履行中华人民共和国与该所在国签订的有关条约中的规定的有关程序，被告提供的证据并未履行上述程序，不应该作为证据使用。原告提交与案外人青岛硕垣瑞达国际贸易有限公司签订的合同一份，证明原告在与被告签订买卖合同之后，又与青岛硕垣瑞达国际贸易有限公司签订买卖协议，预期利润为5000000元。被告凌宏称该合同与本案无关。被告凌宏在庭审中称对合同第11条的理解是如果合同成立及正常履行的情况下，被告保证750000元的收益权，如果原告得不到750000元的收益，被告就给原告补足750000元的收益。上述事实，有原告提交的镍矿买卖合同一份、付款凭证打印件四份、合同一份、被告提交的照片五张、菲律宾政府文件复印件一份等证据、当事人陈述及庭审笔录等在案为凭，上述证据业经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，被告硕涛商贸公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为对答辩、质证权利的放弃。原告华源物流公司与被告凌宏签订的镍矿买卖合同系当事人的真实意思表示，双方当事人均应全面履行，否则应承担相应的法律责任。合同双方已签名盖章，该合同合法有效，原告依约给付被告凌宏货款2000000元，被告应于2013年11月30日前交付货物，逾期未发货应承担违约责任。庭审中，被告凌宏主张因不可抗力导致合同无法履行，其不应承担违约责任，但被告提交的照片证据及菲律宾政府文件复印件原告不予认可，且上述证据未经有关程序证明、认证。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条规定：“当事人向人民法院提供的证据系在中华人民共和国领域外形成的，该证据应当经所在国公证机关予以证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的有证明手续。”另，根据双方合同约定，被告应在不可抗力时间发生之时起15天内，卖方应通过传真、电邮等方式通知买方，并出具当地政府或商会发布的事故证明。虽被告称其通知过原告，但并未提交证据证加以证明。综上，在原告不予认可的情况下，被告未提交其他证据证明其主张，本院对被告凌宏的该项抗辩意见不予采纳。关于原告主张要求被告凌宏归还货款利息人民币99833元、赔偿损失人民币750000元的问题，根据原、被告签订的镍矿买卖合同，双方约定被告给原告保底人民币15元每吨共计750000元的收益。被告凌宏在庭审中称对该条款的理解是如果合同成立及正常履行的情况下，被告保证750000元的收益权，如果原告得不到750000元的收益，被告就给原告补足750000元的收益。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”在被告未依约向原告供货的情况下，被告应承担赔偿责任，因被告凌宏已将货款2000000元归还原告，在合同签订时，被告可预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失应为约定的750000元收益，故被告凌宏应向原告赔偿损失750000元。因双方已约定了损失条款，在被告赔偿原告750000元损失的情况下，原告主张的贷款利息不应予以支持。关于原告要求被告硕涛商贸公司对被告凌宏的债务承担连带责任的问题，被告硕涛商贸公司作为合同担保方，应履行合同的相应担保条款，在合同并未对担保期间进行约定的情况下，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”按照合同约定，被告凌宏应于2013年11月30日前交付货物，被告违约后，原告于2014年9月19日向本院提起诉讼，原告未提交证据证明其在主债务履行期届满后六个月内向被告硕涛商贸公司主张保证责任，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十一条之规定，判决如下：一、被告凌宏于本判决生效之日起十日内赔偿原告青岛华源国际物流有限公司损失人民币750000元。二、驳回原告青岛华源国际物流有限公司对被告青岛硕涛商贸有限公司的诉讼请求。三、驳回原告青岛华源国际物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12298元及保全费4920元，共计17218元，由原告承担2066元，被告凌宏承担15152元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  张志升人民陪审员  王 帅人民陪审员  辛海霞二〇一五年三月十八日书 记 员  隋 越备注：根据《诉讼费用交纳办法》第22条规定，上诉人应于上诉期内到青岛市中级人民法院预交案件受理费，最迟可以在上诉期届满后七日内预交案件受理费，在上诉期届满后七日内仍未预交的，按未提起上诉处理。（案件受理费汇款账户：青岛市中级人民法院，汇款账号：38020401040001816，开户行：农业银行青岛东海西路支行，请注明上诉案件的案号及上诉人的名称。