青海省大通回族土族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）大刑初字第209号
公诉机关大通回族土族自治县人民检察院。
被告人马某甲，绰号“黄毛”，男，1982年6月17日出生于青海省大通回族土族自治县，回族，小学文化。因涉嫌贩卖毒品罪，2014年8月23日被大通回族土族自治县公安局刑事拘留，同年9月25日依法逮捕，现羁押于大通回族土族自治县公安局看守所。
被告人马某乙，男，1976年6月10日出生于青海省大通回族土族自治县，回族，小学文化。2000年9月20日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年零六个月。因涉嫌贩卖毒品罪，2014年8月23日被大通回族土族自治县公安局刑事拘留，同年9月25日依法逮捕，现羁押于大通回族土族自治县公安局看守所。
大通回族土族自治县人民检察院以通检公诉刑诉（2014）214号起诉书指控被告人马某甲、马某乙犯贩卖毒品罪，于2014年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月28日公开开庭审理了本案。大通回族土族自治县人民检察院指派检察员王红玲出庭支持公诉。被告人马某甲、马某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大通回族土族自治县人民检察院指控，2014年8月21日被告人马某乙在西宁以每克900元的价格购买了4克毒品海洛因，后到本县良教乡上治泉村自己家中和被告人马某甲将4克毒品海洛因自制成64个小包，由被告人马某甲出售所得利益均分，后被告人马某甲分别向我县吸毒人员王某某、张某某、马某丙、林某某等人出售被公安机关抓获，经西宁市公安局刑事科学技术鉴定中心鉴定毒品的种类是海洛因，总重量为0.555克。
公诉机关认为，被告人马某甲、马某乙的行为均已构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处，并就认定上述事实，当庭出示了接受刑事案件登记表、立案决定书、青海省公安厅刑事科学技术鉴定意见书、证人证言、本县公安局扣押清单、辨认笔录、搜查笔录、常住人口基本信息、刑事判决书及各被告人的供述等证据。
被告人马某甲、马某乙对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及所出示的证据均不持异议，未提出辩解理由。
经审理查明，2014年8月21日被告人马某乙在西宁市以每克900元的价格购买了1克毒品海洛因，在本县良教乡上治泉村自己家中和被告人马某甲将毒品海洛因掺入其他药片粉沬自制成4克，并分装成小包，商定毒品中的三包有被告人马某甲吸食，其余毒品由马某甲出售所得利益均分。后被告人马某甲分别向我县吸毒人员王某某、张某某、马某丙、林某某等人出售被公安机关抓获，从王某、张某某、马某丙及被告人马某甲身上缴获毒品海洛因各一小包，经西宁市公安局刑事科学技术鉴定中心鉴定毒品的种类是海洛因，贩卖的海洛因三小包总重量为0.412克，马某甲持有的一包海洛因总重量为0.143克。
上述事实由公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案发时间、地点及案件来源。
2、拘留证、逮捕证，证实对二被告人采取强制措施的种类及时间。
3、证人证言：（1）张某某的证言，主要内容为“2014年8月18日14时许，我在大通县桥头镇小公园碰见了‘黄毛’（马某甲），以前我通过一个叫‘尕西木’的人从‘黄毛’手中买过海洛因，于是我问‘黄毛’手里有没有毒品......2014年8月22日早上10时许，我跟一个朋友借了100元就去了上治泉找‘黄毛’买毒品，当时从‘黄毛’手中又购买了100元的毒品海洛因，买上后我把毒品放在了我的腰包内，就往桥头镇走了，在走到小煤洞附近时被警察抓住了。”（2）马某丙的证言，主要内容为“今天（2014年8月22日）下午16时许，我在大通县桥头镇老爷山广场处，遇见以前给我提供毒品海洛因的外号叫‘枪手’的男子，我就问‘枪手’手里有没有包包（毒品），后‘枪手’告诉我‘黄毛’手上有，并告诉我‘黄毛’的电话，之后，我就用我的电话给‘黄毛’打通电话，并说明我要‘包包’的情况，‘黄毛’称他在他家的巷道口等我，并让我来取。后我就出租了一辆摩托车到‘黄毛’家的巷道口，我给了他包包钱，‘黄毛’将他一个包包给了我，我当时拿着包包准备离开时，被守候在附近的便衣警察抓获，我为了毁灭证据，将包包里的东西洒在地上。”（3）王某某的证言，主要内容为“2014年8月21日14时30分许，我给一个叫‘黄毛’的人打电话想从他那里买一些毒品，他告诉我他在良教乡，让我上来给他打电话，打完电话我就驾驶我的青AJ30**白色夏利轿车从家往良教乡走，走到上治泉村村口时我给‘黄毛’打了电话说我到了，他让我去他家的巷道口等，我到时又给他打了一个电话，他就从家出来了，见面了我给了‘黄毛’一百元钱，他给了我一包用橘色纸包好的毒品（海洛因），我俩也没说话，我拿上毒品就开车往回走，走到三号桥十字处时被公安局的民警查获了。”（4）林某某的证言，主要内容为“2014年8月22日我去二号桥广场的火车票代售点买去格尔木的车票。我买好票回家的时候接到‘枪手’的电话，他问我干什么，我说准备去格尔木，他告诉我他这几天没有吸毒，让我和他一起吸一次再走，我也同意了，并约在桥头镇二号桥十字见面。见面后‘枪手’说东西在良教乡上治泉村，我俩一起去拿，我俩打了一辆出租车，往良教方向走，车上由于‘枪手’没钱，我给了他100元钱，在上治泉村的一巷道内‘枪手’要求停车，他就下车拐到一个巷道，我坐在车上等他，等了大概5分钟还不见他回来，我就下车去看，正准备往‘枪手’进去的那个巷道走时，被公安民警查获了。”上述证人证言，证实被告人马某甲于2014年8月21日、22日向马某丙、王某某、张某某贩卖毒品的事实。
4、大通县公安局大公（刑）搜查字（2014）31号、32号搜查证、搜查笔录、扣押清单及青海省刑事科学技术研究管理中心（青）公（理化）鉴（刑）字（2014）755号毒品检验鉴定意见书及刑事照片，证实办案人员依法从毒品购买人马某丙、张某某、王某某身上搜出所购买疑似毒品3小包及从被告人马某甲身上搜出一包疑似毒品一小包，经鉴定为0.555克海洛因及作案工具的事实。
5、大通县公安局大公局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实张某某、林某某、马某丙、王某某因购买吸食毒品已被行政处罚，马某丙、王某因吸食毒品已被强制戒毒的事实。
6、马某丙、张某某、王某辨认笔录，证实马某丙、张某某、王某某经辨认向其贩卖毒品的人为被告人马某甲的事实。
被告人供述：（1）马某甲的供述，主要内容为“昨天（2014年8月21日）早上，马某乙从西宁买了四克海洛因，给我打电话，让我到他家装海洛因，我到他家马某乙和他媳妇用一个装点滴的瓶子将八片脑富康揉碎后与海洛因和好，马某乙的妻子取管子，我和马某乙包装，用塑料管装了64包，一共装了8克左右，装好后我拿上了20个小包包回家，准备出售，马某乙两口就把剩下的包包放起来了。马某乙负责从西宁取货，本钱马某乙出，赚上的钱我们两人平分，我负责出售。8月21日早上8时许，‘二不都’给我打电话，说要购卖毒品海洛因，我接上电话走出村口，‘二不都’开车上来了，他从车上下来，我就把五个包包以500元的价格卖给了他，我就回家了。过了一会儿，桥头上的吸毒人员胡某某给我打电话，说要购买海洛因，我就在家等，过了十分钟胡某某开着一辆红色的夏利到我家门口，我出门把一个海洛因小包包以100元的价格卖给胡某某。到下午五、六点的时候，王某某给我打电话，说要购买海洛因，我就让他到我家门口，过了一会儿，王某某开着一辆白车到我家，我就把一小包包海洛因以100元的价格卖给他。后韩某某给我打电话要海洛因，过了一会儿，韩某某乘一辆红车上来，我以100元的价格给韩某某卖给一小包海洛因。22日早上8时许，吸毒人员马某给我打电话就要一小包海洛因，过了一会，马某租一辆红色夏利到我家，我出门就把一小包海洛因以100元的价格卖给他了。11时，吸毒人员‘尕鹿糕’说要毒品，我让他到我家村口，以100元的价格卖给他一小包海洛因。后‘二不都’说要来买海洛因，我等他没上来，就回家给自己注射了两个小包包毒品海洛因。16时许，马某丙给我打电话说要海洛因，我让他到我家来取，马某丙到后给我打电话，我出门把一个小包包海洛因以90元的价格卖给他了，卖给后马某丙就走了，我就往巷道上走去抽烟时被你们抓获了，抓获后从我的身上当场查获还没出售的的毒品海洛因一个小包包，这时候吸毒人员‘枪手’给我打电话说要购买海洛因，后把‘枪手’一起的吸毒人员抓获了，‘枪手’跑掉了。”（2）马某乙的供述，主要内容为“我和我们村的吸毒人员马某甲一起贩毒的。购卖毒品的本钱我出。利润我俩平分。2014年8月20日19时30分许，我的朋友‘亥某’给我打来电话说‘大烟（海洛因）贩不’我问‘利润有没有？’他说‘利润是成本的一半。’我说‘贩’，第二天早上7时我俩在桥头汽车站见面，我俩打了一辆车去了西宁市城北区的小桥那里，在去西宁的路上亥某对那个给我们贩卖毒品的人打了一个电话，在电话里对那个人说我们要下来拿毒品，让对方等电话，不要关机。大概8时30分许，我和亥某到了西宁小桥一带，亥某给那个人打了一个电话，一会儿，一个四十岁的男人过来，我给了这个男的900元钱，从他手里买了1克毒品海洛因。之后，我和亥某乘车回到大通，在路上，我问亥某这些毒品卖给谁去，亥某说你们村子里那么人都可以卖，给‘黄毛’去也可以卖。我和亥某分开后，我就乘车回到家里，到家后，我就给‘黄毛’打了一个电话，我在电话里对‘黄毛’说‘我把东西从西宁取上来了，你帮我把这些毒品卖掉，’挂了电话之后，我把家里存放的一种白色药片拿了出来，把15片药片磨成粉后，掺进了买来的1克毒品里，大约掺了3克粉末，这样就成了4克。过了一会儿，‘黄毛’来我家，我拿出我掺好的毒品，对‘黄毛’说我在西宁以每克900元钱的价格买了4克毒品，总共花了3600元。我和‘黄毛’把4克毒品分成23小包。分装好后，我对‘黄毛’说‘我知道你也吸毒，我给你也送给3个角角，剩下的20个角角你拿去帮我卖，’‘黄毛’对我说一个角角的价格是100元。就这样我把23个角角的毒品都给了‘黄毛。’具体向哪些人出售毒品我不清楚。出售毒品是马某甲的工作。”证实被告人马某乙于2014年8月21日购买1克毒品海洛因用药片粉沬掺成4克，后马某甲出售给马某丙等人的事实。
大通县公安局出具的抓获经过，证实被告人马某甲、马某乙被抓获的时间、地点及经过。
9、常住人口基本信息：被告人马某甲出生于1982年6月17日，马某乙出生于1976年6月10日，证实案发时被告人马某甲、马某乙已具有完全刑事责任能力的事实。
10、青海省西宁市大通县人民法院（2000）大刑初字第145号刑事判决书，证实被告人马某乙曾因犯盗窃罪于2000年9月20日被判处有期徒刑二年六个月，有犯罪前科的事实。
上述证据相互印证，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人马某甲、马某乙为牟取非法利益，明知是毒品海洛因而多次贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。本案中被告人马某甲非法持有毒品数量未达非法持有毒品罪定罪数额标准，本院作为量刑情节予以考虑。被告人马某乙有犯罪前科，酌情从重处罚；考虑到被告人马某甲、马某乙均能如实供述犯罪事实，被告人马某乙积极缴纳罚金，依法酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人马某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金二千元。（未缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的。羁押一日抵刑期一日，即自2014年8月23日起至2016年6月22日止）
被告人马某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的。羁押一日抵刑期一日，即自2014年8月23日起至2016年3月22日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向青海省西宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李文慧
审 判 员 沈晓燕
人民陪审员 李春兰
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 杨红萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。