江苏省南京市雨花台区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民初字第3042号
原告杨玉春，男，汉族，1983年7月4日生。
委托代理人陶春娟，江苏国成律师事务所律师。
被告南京路启网络技术有限公司，组织机构代码证证号09423505-3，注册地在南京市高淳区东坝镇沛桥村308号，实际营业地在南京市雨花台区软件大道180号大数据产业园6栋405室。
法定代表人LuisChang，该公司总裁。
委托代理人顾海宁。
委托代理人张靖。
原告杨玉春与被告南京路启网络技术有限公司（以下简称路启公司）劳动争议一案，本院于2015年12月23日受理后，依法由代理审判员罗贵明适用简易程序独任审判，于2016年2月15日公开开庭审理了本案。原告杨玉春及其委托代理人陶春娟，被告路启公司委托代理人顾海宁、张靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨玉春诉称，原告于2014年12月1日入职，并与被告签订了劳动合同书一份，约定合同期限自2014年12月1日至2016年12月1日，试用期为2个月，从事项目经理一职，其中试用期工资为10800元／月，试用期满后工资为12000元每月。被告于2015年3月6日向原告出具了加薪通知函：鉴于原告的工作表现突出，特将原告工资调整到14000元每月。实际上，被告每月额外给原告发放200元每月的补助金，同时被告于2015年初向原告发放1000元的年终奖金，即原告前十二个月的平均工资为13583元每月。2015年12月2日，被告通过电子邮件针对原告发出了辞退通知函一份及辞退函一份。该两份函均载明“综合原告的工作态度及工作能力考量并依据劳动法第二十五条及二十六条，公司决定对您予以辞退，并于12月3号正式解除劳动关系，希望您在12月3号之前办理完整工作交接手续及离司手续。”首先，《劳动法》第25条是针对劳动者有过错的情形，被告并未明确原告的情形是属于25条的第二款还是第三款。综合函件的内容来看，被告是以原告违反了请假制度，认定原告旷工，作出单方解除合同的意思表示，然而原告并未违反请假制度，被告是违法解除劳动合同；其次，《劳动法》第26条是劳动者符合一定的情形给予用人单位的单方解除权。被告在函件中提到原告的工作能力考量，那么即使被告是根据《劳动法》26条第（二）款“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”条款行使单方解除权，根据法律规定，也应该先进行培训或调整工作岗位，直接就辞退原告，违反了《劳动合同法》的规定，是违法解除劳动合同。退一步讲，被告作出辞退原告的决定，并没有根据相关法律法规的规定，事先将理由通知工会，因此被告应当按照法律的规定，向原告支付相应的赔偿金。原告于2015年12月9日向南京市雨花台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年12月14日出具不予受理案件通知书，原告认为被告违法解除劳动合同的行为已严重侵犯了自己的合法权益，遂诉至法院要求：1.请求判令被告向原告支付经济赔偿金40749元（13583元／月＊3个月）；2.请求判令被告向原告发放2015年12月1日至2015年12月3日的工资差额816元（14200元／月／21.75＊3天）；3.请求判令被告向原告发放2015年度5天的带薪年休假工资3264元（14200元／月／21.75＊5天）；4.请求判令被告向原告发放2015年12月份1天未休的带薪假工资653元（14200元／月／21.75＊1天）。
被告路启公司辩称，1.原告工作不满一年，按照劳动法规定，严重违反公司规定，单位不需要支付劳动赔偿金；2.原告工资不存在差额，被告没有算错，完全符合工资核算条例，原告自己算法不对；3.带薪年假，原告于2015年11月请假，不满一年，不能享受年假，年假必须要提前申请批准之后才可以休年假；4.一天带薪休假是公司福利，有规定每月员工有休假福利，在工作允许情况下要提前申请批准之后，不休视为放弃。5.针对原告旷工，劳动态度不端正，劳动能力不符合规定，原告从休假回来之后已经有了不想再做的意图和打算，作为项目经理带头不愿意承担项目的管理和研发任务，工作这块完全不开展，工作一年以来，项目这块没有研发出来，工作能力不合格，当时被告辞退原告。
经审理查明：2014年12月1日原告入职被告公司做项目经理工作，双方签订了劳动合同，被告公司为原告缴纳了社会保险。原告离职前平均工资是13583元。2015年10月28日、11月8日、11月15日、11月22日原告分别向被告请病假。被告对原告11月8日、11月22日的请假未予批准。2015年12月2日被告向原告送达辞退函，以原告“旷工3天，不履行岗位职责”为由解除劳动合同。原告于2015年12月3日离职。2015年12月9日原告申请仲裁，要求被告：1.支付经济赔偿金40749元（13583元／月＊3个月）；2.向原告发放2015年12月1日至2015年12月3日的工资差额816元（14200元／月／21.75＊3天）；3.向原告发放2015年度5天的带薪年休假工资3264元（14200元／月／21.75＊5天）；4.向原告发放2015年12月份1天未休的带薪假工资653元（14200元／月／21.75＊1天）。2015年12月14日，雨花仲裁委决定不予受理，原告不服，遂诉至本院。
上述事实，有当事人的当庭陈述、不予受理案件通知书、劳动合同、辞退通知函及辞退函、年终奖邮件、加薪通知函、升职邮件、工资表及银行发放记录、员工手册及企业通知邮件、员工手册征求意见的通知、年终奖邮件、加薪通知函、升职邮件、请假邮件、考勤记录、解除劳动合同证明、原告请假单和请假表、工资表、QQ邮件记录等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为：原、被告双方劳动关系建立后签订了劳动合同，原、被告均应按照劳动合同的约定履行各自的义务。在劳动争议案件中，因用人单位作出开除、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、对于原告要求判决被告支付违法解除劳动关系赔偿金的诉求，用人单位仅在符合法律规定的情况下方得单方解除劳动合同。被告向原告发出辞退函，以原告在职期间旷工3天，不履行岗位职责，严重违反公司规章制度为由，通知与其解除劳动合同，并提供考勤表、证人证言为证。经质证，原告对考勤表真实性予以认可，对证人证言不予以认可。本院认为，被告仅凭证人证言不足以证明原告不履行岗位职责。至于被告声称原告旷工3天故解除劳动合同，经查，原告因为其父办理后事向被告请假3天，被告虽未批准，但以此为由解除劳动合同，其结果对原告而言，显得不公平及过于严重。同时，被告依据员工手册解除劳动合同，并提供员工手册征求意见的通知为证。经质证，原告对该证据不予以认可。上述证据无法证明员工手册已经过职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定的过程，故被告公司员工手册对原告无约束力。被告在与原告解除劳动合同时未通知工会，被告与原告解除劳动合同的程序亦违法，故被告系属违法解除劳动合同。依据劳动合同法的规定，用人单位违法解除劳动合同的应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，原告在被告处工作年限为一年又一个月不足，故经济补偿的计算年限应按照1.5个月标准。原告主张违法解除劳动合同经济赔偿金的诉求于法无悖，本院予以支持。二、关于原告要求被告补发2015年12月1日至2015年12月3日的工资差额816元的诉求，被告辩称，公司已经足额支付原告工资，并提供工资表为证。经质证，原告对以上证据真实性予以认可。被告应当支付原告2015年12月1日至2015年12月3日工资1958.62元（14200÷21.75×3），扣除被告已支付567.53元，被告还应当支付原告工资1391.1元。原告诉求于法无悖，本院予以支持。三、关于原告要求被告支付2015年度5天的带薪年休假工资和2015年12月份1天未休的带薪假工资的诉求，因以上诉求不属于法院的受理范围，本院不予受理。
综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十二条的规定，判决如下：
一、被告南京路启网络技术有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告杨玉春违法解除劳动合同赔偿金40749元、工资816元，合计41565元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告南京路启网络技术有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
代理审判员 罗贵明
二〇一六年三月二十一日
见习书记员 杨逸姿