上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第8109号
原告刘银英。
委托代理人白薇，上海齐坦律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司。
法定代表人杨原平。
委托代理人曹永。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人计涵青，上海市中天阳律师事务所律师。
原告刘银英诉被告上海锦江汽车服务有限公司（以下至判决主文简称锦江公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，并于2015年3月11日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人白薇、被告锦江公司的委托代理人曹永、被告保险公司的委托代理人计涵青到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘银英诉称，2014年8月9日11时45分许，原告骑电动三轮车沿本市浦东新区唐镇路由东向南行驶至唐镇路138弄门口，适遇被告锦江公司的驾驶员宋丽铭驾驶牌号为沪FVXX**小型轿车沿唐镇路由西向东行驶至此，两车相撞，致原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，交警认定原告承担事故主要责任，宋丽铭承担事故次要责任。现原告起诉要求被告赔偿原告医疗费人民币（下同）31，428.15元、住院伙食补助费200元（20元／天×10天）、营养费2，400元（40元／天×60天）、护理费2，690元（440元＋45元／天×50天）、残疾赔偿金42，384元（21，192元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、交通费1，165元、衣物损失费300元、鉴定费1，800元、残疾辅助器具（轮椅）费528元、误工费7，280元（1，820元／月×4个月）、车辆修理费1，500元、律师费5，000元，要求被告保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分由被告保险公司在商业险范围内承担40%的赔偿责任，余额由被告锦江公司承担40%的赔偿责任。
被告锦江公司辩称，对事发经过及责任认定无异议。肇事车辆沪FVXX**小型轿车系被告锦江公司的车辆，驾驶员宋丽铭是被告锦江公司的员工，事故发生时其系履行职务行为，同意本案中应由宋丽铭承担的赔偿责任由被告锦江公司承担，沪FVXX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及第三者责任商业险100，000元，同意承担保险范围外的赔偿责任。事故发生后被告锦江公司垫付原告现金20，000元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称，肇事车辆沪FVXX**小型轿车确在被告保险公司处投保了交强险及第三者责任商业保险100，000元。事故发生在保险期间，故同意在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，但根据保险条款的约定，应在第三者责任商业险中扣除5%的免赔率。
经审理查明，2014年8月9日11时45分许，原告骑电动三轮车沿本市浦东新区唐镇路由东向南行驶至唐镇路138弄门口，适遇被告锦江公司的驾驶员宋丽铭驾驶牌号为沪FVXX**小型轿车沿唐镇路由西向东行驶至此，两车相撞，致原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，交警认定原告承担事故主要责任，宋丽铭承担事故次要责任。事故发生后，原告被送入中国人民解放军第四五五医院进行治疗，于2014年8月19日出院。经鉴定，原告刘银英因交通事故致左桡骨远端粉碎性骨折，累及关节面，左腕部、左小腿挤压伤经手术修复治疗后，遗留左腕关节活动受限，该损伤评定为XXX伤残，其所受损伤后的休息期120日、营养期60日、护理期60日。
另查明，肇事车辆沪FVXX**小型轿车登记在被告锦江公司名下，驾驶员宋丽铭是被告锦江公司的员工，事故发生时其系履行职务行为。被告保险公司系该车的交强险、第三者责任商业险承保人，第三者责任商业险限额为100，000元，事发时在承保期内。
审理中，原告同意残疾赔偿金按42，384元的70%计赔，并同意对被告锦江公司在事故发生后垫付原告的现金20，000元在本案中一并处理。
上述事实，有道路交通事故认定书、验伤单、机动车驾驶证、行驶证、保单、病历、出院小结、医疗费发票、病人费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、护理费发票、出租车发票、轮椅费发票、快捷赔案处理单、修理费发票及清单、律师代理费发票、证明及当事人的陈述等证据在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿，交强险理赔不足的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，按事故责任分担。本案事故责任警方认定清楚，本院予以确认。因本次事故系机动车与非机动车相撞致原告受伤，按规定被告方应承担40%的赔偿责任。肇事车辆沪FVXX**小型轿车系被告锦江公司的车辆，驾驶员宋丽铭是被告锦江公司的员工，事故发生时其系履行职务行为，故本案中的赔偿责任应由被告锦江公司承担。另，肇事车辆沪FVXX**小型轿车并未对第三者责任商业险投保不计免赔险，根据保险合同的约定，应扣除5%的免赔率，该部分费用应由被告锦江公司承担赔偿责任。原、被告对交通费500元、误工费7，280元（1，820元／月×4个月）、残疾赔偿金29，668.80元（21，192元／年×20年×10%×70%）、残疾辅助器具费528元、护理费2，690元（440元＋45元／天×50天）、精神损害抚慰金2，000元、住院伙食补助费200元（20元／天×10天）、营养费2，400元（40元／天×60天）、车辆修理费1，500元、衣物损失费300元、鉴定费1，800元均无异议，本院予以确认。对于双方当事人争议的损害赔偿项目及数额，本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、医疗费，原告主张的医疗费均系本次事故引起的合理支出，本院予以确认，故医疗费金额为31，428.15元。被告保险公司关于非医保部分医疗费不予理赔的主张，加重了投保人的义务，显失公平，本院不予采纳。2、律师代理费，根据相关规定本院酌定律师代理费为4，000元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘银英医疗费31，428.15元、住院伙食补助费200元、营养费2，400元，计34，028.15元中的10，000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘银英交通费500元、误工费7，280元、残疾赔偿金29，668.80元、残疾辅助器具费528元、护理费2，690元、精神损害抚慰金2，000元、车辆修理费1，500元、衣物损失费300元，计44，466.80元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘银英医疗费31，428.15元、住院伙食补助费200元、营养费2，400元、鉴定费1，800元，扣除本判决第一项后余款25，828.15元中的38%计9，814.70元；
四、被告上海锦江汽车服务有限公司应赔偿原告刘银英医疗费31，428.15元、住院伙食补助费200元、营养费2，400元、鉴定费1，800元，扣除本判决第一项后余款25，828.15元中的2%计516.56元及律师代理费4，000元，因被告上海锦江汽车服务有限公司已付20，000元，故原告刘银英应于本判决生效之日起十日内退还被告上海锦江汽车服务有限公司15，483.44元。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，333元，减半收取计1，166.50元，由被告上海锦江汽车服务有限公司负担466.50元，原告刘银英负担700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 龚亦慧
二〇一五年三月十九日
书 记 员 白 璐
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的、由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵害人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手法、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。