安徽省凤阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1126民初82号原告：蒋永道，男，1952年12月25日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省凤阳县，委托诉讼代理人：黄峻峰，安徽国梦律师事务所律师。被告：浙江万峰建设集团有限公司（原名浙江万峰建设工程有限公司），住所地浙江省绍兴市上虞区百官街道财富广场6幢701室，统一社会信用代码91330604146152082U（1/15）。法定代表人：高峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：钟绍亮，浙江曹娥江律师事务所律师。被告：刘军勇，男，1965年1月6日出生，汉族，小学文化，自由职业，户籍地浙江省绍兴市上虞区，经常居住地安徽省固镇县，被告：刘志叶，女，1966年10月25日出生，汉族，小学文化，自由职业，户籍地浙江省绍兴市上虞区，经常居住地安徽省固镇县,系刘军勇妻子。上述二被告共同的委托诉讼代理人：詹峰，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。被告：张横昌，男，1963年2月1日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省凤阳县，被告：王树凤，女，1962年8月15日出生，汉族，小学文化，农民，住安徽省凤阳县，系张横昌妻子。原告蒋永道与被告浙江万峰建设工程有限公司凤阳分公司（以下简称浙江万峰凤阳分公司）、浙江万峰建设集团有限公司（以下简称浙江万峰公司）、刘军勇、刘志叶、张横昌、王树凤合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序。审理中，原告蒋永道于2017年1月20日向本案提出撤诉申请，请求撤回对浙江万峰凤阳分公司的起诉。本院经审查后于当日裁定准许原告蒋永道撤回对浙江万峰凤阳分公司的起诉。被告浙江万峰公司在提交答辩状期间，对本案管辖权提出异议，本院经审查后于2017年2月8日裁定驳回该公司对本案管辖权提出的异议。该公司不服上诉，安徽省滁州市中级人民法院于2017年4月14日作出（2017）皖11民辖终40号裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。2017年6月28日和2017年7月26日，本院对本案公开开庭进行了审理。原告蒋永道及其委托诉讼代理人黄峻峰、被告浙江万峰公司的委托诉讼代理人钟绍亮、被告刘军勇、刘志叶共同的委托诉讼代理人詹峰、被告张横昌到庭参加诉讼。被告王树凤经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审判。本案现已审理终结。蒋永道向本院提出诉讼请求：请求判令浙江万峰公司、刘军勇、刘志叶共同偿还蒋永道垫付的钢材款200万元及2016年5月20日前的利息61万元（此后利息按月利率2%计算至欠款清偿时止）并给付蒋永道补偿金10万元；张横昌、王树凤对上述债务承担连带清偿责任及物的担保责任。事实和理由：2013年，浙江万峰公司为承建凤阳县李二庄水晶灯饰城工程，成立了浙江万峰凤阳分公司，使用的印章为“浙江万峰建设工程有限公司蚌埠·凤阳办事处（以下简称浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处）”，分公司负责人是刘军勇。刘军勇为向蒋永道借款，于2013年5月20日将浙江万峰凤阳分公司承建的工程中的3号和19号二栋楼分包给蒋永道施工。2013年11月1日，蒋永道为该分公司垫付了200万元钢材款。后刘军勇未将约定的工程交给蒋永道施工。刘军勇因还款不能，于2014年6月1日与蒋永道签订了一份《借款协议书》，约定向蒋永道借款250万元（实际是200万元本金和50万元利息），月利率为2.5%，2016年6月偿还，逾期则支付日千分之五的违约金，借款人以凤阳县李二庄灯具城商贸一条街的门面房按每平方米1200元作为抵押担保。刘军勇在协议书上加盖了浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处的印章，刘军勇、刘志叶在借款人处签名，张横昌、王树凤在担保人处签名。当日，刘军勇、刘志叶向蒋永道出具一份260万元的借条（实际是200万元本金、50万元利息和10万元违约补偿金），载明息已支付，借期一年。2014年11月1日，浙江万峰凤阳分公司及刘军勇出具《承诺书》，承诺不能按期还款以凤阳中盛水晶灯饰城内的A区36号营业房自112号至120号作为抵押担保。浙江万峰公司辩称，请求驳回蒋永道对浙江万峰公司的诉讼请求。浙江万峰公司及其蚌埠、凤阳办事处与蒋永道未签订过借款协议，也未出具过借条，双方不存在借贷关系，浙江万峰公司及其蚌埠·凤阳办事处也没有收到过蒋永道的任何借款。蒋永道也没有为浙江万峰公司及其蚌埠·凤阳办事处垫付过200万元钢材款。刘军勇、刘志叶辩称，请求驳回蒋永道的诉讼请求。刘军勇、刘志叶与蒋永道不存在借贷关系，双方系代付钢材款产生的债权、债务关系。无论是代付钢材款还是所谓的借款，均未约定利息。刘军勇、刘志叶自2013年11月起已合计还款432.85万元。刘军勇、刘志叶保留就多还款项向蒋永道追偿的权利。张横昌辩称，张横昌和王树凤不愿承担担保责任。之后，张横昌又同意承担保证责任。王树凤未提出答辩。蒋永道为证明其主张，提交的证据有1、蒋永道的身份证，证明其诉讼主体资格。2、浙江万峰公司的营业执照、浙江省绍兴市上虞区市场监督管理局出具的企业变更登记表、企业信用信息公示报告、刘军勇和刘志叶的户籍证明及结婚登记材料、张横昌和王树凤夫妻的身份证、结婚证，证明四被告的基本情况及浙江万峰公司名称变更过程。3、项目合作协议书、凤阳中盛置业有限公司（以下简称中盛公司）证明、浙江万峰公司浙万峰建字[2013]52号文件、外地进滁建筑业企业资质备案证书、外地进凤建筑企业资质备案证书、建设工程施工合同各一份，证明浙江万峰公司与中盛公司签订中盛水晶灯饰城A区3#、19#，36#、37#、38#、39#楼建设工程施工合同后，任命刘军勇为施工项目负责人、进凤企业行政负责人、分公司经理、工程师，刘志叶为分公司日常联系人，刘军勇、刘志叶签订合同等行为属职务行为。4、浙江省绍兴市公安局上虞区分局治安警察大队出具的印章备案证明、金联安印章治安管理系统中“浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处”公章印模，证明浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处印章为浙江万峰公司申请刻制。5、建设工程施工合同、工业品买卖合同、凤阳县农村信用合作联社营业部的200万元汇款凭证各一份及浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处承诺书二份，证明浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处与蒋永道在2013年5月20日签订了一份建设工程施工合同，约定将该办事处承包工程中的3号楼、19号楼分包给蒋永道施工；蒋永道为该办事处垫付200万元钢材款；该办事处保证按约还款，否则以其所建的12套A区36#楼商住楼作为抵押。6、《借款协议书》、借条各一份，证明浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处在2014年6月1日与蒋永道签订了一份《借款协议书》，并出具一份借条，将其所欠200万元垫付钢材款转变为借款。7、张恒昌、王树凤出具的承诺书一份，证明张恒昌、王树凤自愿以东环路雁巢快捷宾馆为浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处、刘军勇、刘志叶借款作抵押担保。8、张恒昌的调查笔录一份，证明借款是公司行为,由于蒋永道未能如愿承包工程，浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处愿将200万元垫付钢材款转变为借款，月利率2.5%，另赔偿蒋永道10万元违约金，由张横昌、王树凤担保。9、借条三份，证明刘军勇、刘志叶另外还向蒋永道借款三笔，金额分别是200万元、71.4万元、50万元。刘军勇、刘志叶为证明其抗辩主张，提交的证据有银行汇款凭证64份、蒋永道出具的10万元还款收条1份，证明刘军勇、刘志叶自2013年11月份起累计偿还蒋永道432.85万元，其中14万元是利息（自2013年11月份至2014年6月1日），其余都是本金。浙江万峰公司、张横昌、王树凤均未提交证据。本院认证如下：对当事人均无异议的证据，本院确认其证明力，对当事人有异议的证据，本院将结合案情予以综合认证。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处印章系浙江万峰公司申请刻制。2012年11月23日，浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处作为乙方与甲方中盛公司签订了一份《项目合作协议书》。约定：甲方提供建设用地及相关建设手续，并负责场地三通一平，乙方负责项目全部建设至工程完工；工程是位于凤阳县××水晶灯饰城内××区××＃、××＃，36#、37#、38#、39#楼。协议甲方由法定代表人郭行航签名并加盖公司印章，乙方刘军勇签名并加盖浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处印章。外地进凤建筑企业资质备案证书显示，浙江万峰公司任命刘军勇为上述工程项目负责人、进凤企业行政负责人、分公司经理、工程师，刘志叶为分公司日常联系人。2013年5月20日，浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处作为发包人与承包人蒋永道、孙红照签订了一份《协议书》，约定该办事处将水晶灯饰城内的A区3#、19#，36#、37#、38#、39#楼工程中土建、水电、装饰工程发包给蒋永道、孙红照施工。2013年9月18日，浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处作为买受人与出卖人蚌埠市钢锋金属材料有限公司签订了一份《工业品买卖合同》，约定买受人向出卖人购买螺纹钢等钢材，交货地点是凤阳县李二庄水晶灯饰城，合同价款是249万元。2013年11月1日，蒋永道向蚌埠市钢锋金属材料有限公司汇款200万元，用途是交付钢材款。2014年6月1日，蒋永道作为甲方（出借人）、刘军勇和刘志叶作为乙方（借款人）、张横昌和王树凤作为丙方（担保人）签订了一份《借款协议书》，约定，乙方向甲方借款200万元用于购钢材，借款期限自2014年6月至2016年6月，利息和本金到期一并归还，逾期还款，乙方应当支付借款本金总额的日千分之五违约金，并自愿用凤阳县板桥镇李二庄灯具城商贸一条街门面房按每平方米1200元的价格折抵借款本息及违约金；丙方以其所有的房屋为该借款作抵押担保。浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处在合同签订日期处盖章。《借款协议书》下方手写一补充条款“自借款开始，每月25日支付银行利息贰万元整”。当日，刘军勇和刘志叶出具一份借条，载明“今借到凤阳现金人民币贰佰陆拾万元整，借期壹年，息已支付。”张横昌和王树凤在担保人处签名。2013年6月8日，浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处出具一份《承诺书》，承诺书载明“今有浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处，承诺蒋永道在2014年9月份工程完工前，必须支付完毕所有的工程款。否则有A区的36号商住楼12套由蒋永道任意处理，按1200元/平方米进行处置。”2014年11月1日，该办事处在承诺书下方注明“该承诺书经公司研究决定，以上承诺事项续壹年，继续有效”。2015年6月1日，该办事处在承诺书左下方注明“该承诺书经公司研究决定，以上承诺事项续壹年，继续有效。”2013年9月30日，张横昌和王树凤出具一份《承诺书》。载明“张横昌、王树凤夫妇自愿用东环路雁巢快捷宾馆作为浙江万峰蚌埠分公司刘军勇、刘志叶夫妇在凤阳中盛公司承建A区3#、19#，36#、37#、38#、39#楼借款抵押担保，这是我们夫妇真实意思表示。”2014年11月1日，张横昌、王树凤在承诺书右下方注明“承诺延续壹年继续有效，时间壹年”。2015年6月4日，张横昌、王树凤在承诺书左下方注明“承诺继续有效”。2016年6月5日，张横昌、王树凤在承诺书左下方注明“继续延续担保壹年。”张横昌、王树凤虽然与蒋永道约定以其房产为上述借款抵押担保，但双方一直未办理房产抵押登记手续。2014年11月1日，刘军勇出具一份《承诺书》，并加盖浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处印章。承诺书载明“本人若不能按借款合同归还蒋永道借款，就承诺在凤阳中盛水晶灯饰城内的A区36号营业房从112号至120号作为抵押物。”2015年6月1日，刘军勇在承诺书右下方注明“以上承诺延续壹年继续有效”。2016年9月29日，刘军勇在承诺书左下方注明“经公司研究决定，以上承诺延续壹年继续有效。”2014年11月1日，刘军勇向蒋永道出具出具一份借条，载明“今借凤阳现金伍万元整（50000.00元），借期按蒋永道要求，每月到30日支付息15000元。”张横昌和王树凤在担保人处签名。2016年8月8日，刘军勇、刘志叶向蒋永道出具了二份借条，借款金额分别是200万元和71.4万元，借款月利率均为30‰。2014年11月4日至2015年6月4日，蒋永道向刘军勇、刘志叶多次汇款，合计金额261.9万元。刘军勇、刘志叶自2013年11月23日至2016年12月19日，共向蒋永道汇款422.85万元，另于2016年8月16日偿还现金10万元。其中，2016年9月29日以后向蒋永道汇款9次，合计19万元。蒋永道与浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处及刘军勇、刘志叶一直未就双方债权债务进行结算。本院认为：浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处是浙江万峰公司内设机构，对外代表浙江万峰公司进行经营活动，其经营行为所产生的后果应当由浙江万峰公司承担。浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处在购买钢材时，由蒋永道为其垫付200万元钢材款，后双方协议200万元垫付款按借款处理，并签订了《借款协议书》，该借款协议不违背法律规定，为有效合同。根据借款协议的补充条款可以认定，每月借款利息是2万元。蒋永道诉称借款月利率是25‰，证据不足，本院不予认定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”蒋永道将借款协议约定的逾期付款违约金由日千分之五变更为按月利率20‰计算，不违背法律规定，本院予以支持。蒋永道诉称，借款协议书载明借款250万元，实际借款本金是200万元，另有50万元利息；借条载明借款260万元，实际借款本金是200万元，另有50万元利息和10万元违约金。上述内容与事实不符。自2013年11月1日汇款200万元至2014年6月1日签订借款协议，7个月利息即使按月利率25‰计算，也只有35万元，而不是50万元。协议双方在此期间既有新的借贷行为，又有多笔资金相互往来，往来账目不清，无法认定往来资金的性质和用途。但蒋永道主张借款协议和借条载明的借款本金只有200万元可以认定。根据蒋永道提交的证据可以计算出其出借款共为521.4万元，汇款合计是261.9万元，而刘军勇、刘志叶共向蒋永道汇款422.85万元，加上偿还的偿还现金10万元现金，合计是432.85万元。浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处最后一次确认未还借款的时间是2016年9月29日，由此可以认定，至此日，该办事处仍欠蒋永道借款本金200万元。刘军勇、刘志叶主张其汇给蒋永道的422.85万元均是还款，蒋永道主张截止2016年5月20日浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处仍欠其61万元利息，双方均不能提交充分证据证明，本院均不予认定。由此推定，2016年9月29日前的借款利息已经付清，2016年7月至2016年12月的19万元汇款为支付利息，即浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处已将利息支付至2016年11月22日。本案借款是从浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处欠蒋永道钢材款转变而来，刘军勇、刘志叶在借款协议书上签名及出具借条是为了该办事处的经营需要，属职务行为，浙江万峰公司应当承担还款责任。刘军勇、刘志叶作为借款合同一方当事人，依法应当履行合同义务。故蒋永道要求浙江万峰公司蚌埠·凤阳办事处、刘军勇、刘志叶共同偿还借款的主张，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。因蒋永道未与张横昌、王树凤办理房产抵押登记，双方的抵押合同未生效，故对其要求张横昌、王树凤承担物的担保责任的主张，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”因蒋永道与张横昌、王树凤未约定保证方式，故张横昌、王树凤应当对本案借款承担连带保证责任。张横昌愿意承担保证责任，王树凤在2016年6月5日还承诺继续担保一年，故对蒋永道要求张横昌、王树凤对本案借款承担连带保证责任的主张，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告浙江万峰建设集团有限公司、刘军勇、刘志叶于判决生效后十日内共同偿还原告蒋永道借款本金200万元，并赔偿原告蒋永道逾期还款利息损失，利息自2016年11月23日起按月利率20‰计算至本息付清之日止；二、被告张横昌、王树凤对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告蒋永道的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28480元，减半收取14240元，由原告蒋永道负担3731元，由被告浙江万峰建设集团有限公司、刘军勇、刘志叶负担10509元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 员  丁 伟二〇一七年八月二十九日代理书记员  倪晨晨附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第四十三条：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国担保法》第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第四十一条：当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条：办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。