山东省平阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第602号
原告宋建申，男，1987年1月30日出生，汉族，住平阴县。
委托代理人赵建华，山东鲁平律师事务所律师。
被告孙祚朋，男，1987年3月27日出生，汉族，住平阴县。
委托代理人于茂东，男，1967年8月22日出生，汉族，平阴玫城法律服务所工作人员。
被告张宜坚，男，1971年2月9日出生，汉族，户籍所在地福建省闽清县，住济南市。
委托代理人刘明，山东天宝兴律师事务所律师。
原告宋建申与被告孙祚朋、被告张宜坚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告宋建申及其委托代理人赵建华、被告孙祚朋及其委托代理人于茂东、被告张宜坚的委托代理人刘明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宋建申诉称，原告自2011年起跟随被告孙祚朋在被告张宜坚个人经营的济南市历城区鑫豪石材加工部（以下简称鑫豪石材加工部）打工。2013年7月4日，原告在工作中受伤，造成右股骨骨折，被送往济南市第三人民医院住院治疗，被告孙祚朋仅支付部分医药费便不管不问。原告无奈起诉，要求被告孙祚朋赔偿医疗费8848.45元、护理费11200元、伤残赔偿金58444元、住院伙食补助费600元、误工费53331.1元、鉴定费3000元、精神损害抚慰金2000元、二次手术费10000元。被告张宜坚将石材加工工作转包给被告孙祚朋，应当承担连带责任。另外要求被告孙祚朋支付拖欠工资11700元。
被告孙祚朋辩称，原告在工作时间和工作区域内受到伤害，应认定为工伤，其应当以工伤纠纷主张权利。原告与被告孙祚朋不存在雇用关系，二人均系被告张宜坚雇用的工人，被告孙祚朋不应承担赔偿责任。原告的医药费由被告孙祚朋垫付37000元，对此被告孙祚朋保留追偿的权利。综上，请求驳回原告对被告孙祚朋的诉讼请求。
被告张宜坚辩称，被告张宜坚将个人经营的鑫豪石材加工部的石材加工车间承包给被告孙祚朋经营管理，被告孙祚朋除完成被告张宜坚承揽的业务，还自行承接业务，故原告宋建申与被告孙祚朋之间系雇用关系，与被告张宜坚之间不存在雇用关系，同时双方也不存在劳动关系，对于导致原告受伤，被告张宜坚也没有过错，依法不应当承担赔偿责任；原告要求被告承担连带责任也没有法律和事实依据，综上，请求驳回原告对被告张宜坚的诉讼请求。
经审理本院认定，被告张宜坚于2009年3月31日向济南市工商行政管理局历城分局申请设立了鑫豪石材加工部，企业性质为个体工商户，经营者为张宜坚，经营范围为大理石加工销售（未取得专项许可的项目除外）。2012年4月19日，经被告张宜坚申请，济南市工商行政管理局历城分局核准其变更经营范围为石材的批发零售（须经审批的，未获批准前不得经营）。2014年10月13日，鑫豪石材加工部经济南市工商行政管理局历城分局核准注销。
被告张宜坚将其承接的石材加工业务交由被告孙祚朋组织人员加工，加工石材的设备、场地均由被告张宜坚提供，被告孙祚朋组织原告宋建申等人从事该工作多年，被告孙祚朋认可原告宋建申工作期间的工资标准为4000元。2013年7月4日，原告宋建申在对加工后的石材修边、打蜡过程中，因担心靠墙立着的20余块大理石板滑脱，便准备垫平，操作中大理石板滑脱，将原告宋建申的腿部致伤。
原告受伤后于当日被送往济南市第三人民医院住院治疗，于2013年7月23日出院，住院19天。出院诊断为：右股骨骨折（AO:32-C2）术后。原告在该院花费医药费38448.45元。原告宋建申认可该费用部分由其支付，剩余部分由被告孙祚朋支付，此外被告孙祚朋还支付了伙食费、营养费、租车费等共计42000元。原告宋建申因要求赔偿未果，起诉来院。
审理中原告宋建申申请鉴定，本院委托济南平阴县人民医院司法鉴定所进行了鉴定，该所于2014年7月10日出具济平医司鉴所[2014]临鉴字111号鉴定意见书，意见为：被鉴定人宋建申右股骨骨折构成十级伤残；护理期90日，其中2人护理30日，其余1人护理。原告宋建申因此支付鉴定费1500元。因被告孙祚朋对原告宋建申主张误工期限计算至定残之日提出异议，申请对原告宋建申的误工时间进行鉴定，该鉴定所于2014年11月7日作出济平医司鉴所[2014]临鉴字111-1号补充鉴定意见书，意见为：被鉴定人宋建申误工期为150日。原告宋建申对该补充鉴定意见提出异议，2014年12月26日，该鉴定所作出书面答复，认为该鉴定机构依据法院委托作出误工时间的鉴定并无不当；该补充鉴定意见并非重新鉴定，无须通知被鉴定人再行查体检查；误工时间的评定依据相关标准，结合被鉴定人的实际病情作出，而非“大约”结果。原告宋建申再次申请对其二次手术费用进行鉴定，该鉴定所于2015年5月15日作出济平医司鉴所[2014]临鉴字111-2号补充鉴定意见书，意见为：被鉴定人宋建申二次手术治疗费用约需10000元；二次手术期间误工时间30日，护理时间20日，为1人护理。原告宋建申因此支付补充鉴定费1500元。
上述事实，有原告宋建申陈述、被告孙祚朋、张宜坚答辩，原告宋建申提交与被告孙祚朋、张宜坚的电话录音资料、住院病历、诊断证明、医药费票据复印件、鉴定费票据2张，被告孙祚朋提交与原告宋建申的电话录音资料，被告张宜坚提交的企业登记基本情况，本院委托济南平阴县人民医院司法鉴定所作出的济平医司鉴所[2014]临鉴字111号、111-1号、111-2号鉴定意见书、本院调取的个体户注销情况等予以证实。
本院认为，被告张宜坚作为鑫豪石材加工部的个体经营者，将其经营范围内的石材加工工序交给被告孙祚朋，并由被告孙祚朋组织原告宋建申等人实施完成，原告宋建申在完成石材加工工作过程中自身遭受伤害，事实清楚，证据确实充分。各方当事人均认可原告宋建申未参加工伤保险，且被告孙祚朋作为个人，并非适格的用工主体，故被告张宜坚、被告孙祚朋与原告宋建申之间并非劳动关系，而是劳务关系，现原告依据劳务关系主张权利系对其自身权利的处分，且不违背法律规定，予以支持，对被告孙祚朋辩称原告应当以工伤纠纷主张权利的意见不予支持。被告孙祚朋主张其与原告宋建申均为被告张宜坚的雇工，否认其与原告宋建申之间存在雇用关系，但未提交证据证实其主张，且与其向原告宋建申出具工资欠条的事实相悖，故本院认定原告宋建申由被告孙祚朋雇用，并接受其管理，被告孙祚朋作为接受劳务者，应当承担赔偿责任。原告宋建申在提供劳务中未注意安全义务，对导致自身受伤害亦有过错，可减轻被告孙祚朋的责任，本院酌定原告宋建申、被告孙祚朋对原告宋建申的损失分别承担20%、80%的责任。被告孙祚朋先期支付的医药费、伙食费、营养费、交通费等共计42000元，自其应当承担的赔偿数额中扣除。被告张宜坚作为鑫豪石材加工部的经营者，将其经营范围内的石材加工业务交由被告孙祚朋完成，不违背法律的禁止性规定，依法不承担赔偿责任。
原告宋建申要求赔偿医药费，符合法律规定，结合病历资料及诊疗过程审查，医疗费支出并无不当，本院予以确认。
根据鉴定意见，原告需要后续治疗，故其要求赔偿后续治疗费符合法律规定，该费用以鉴定意见确定的数额为准。
原告宋建申要求按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日30元赔偿住院伙食补助费，符合法律规定，经审查其提交的住院病历等证据，本院确认其住院期间为19日，住院伙食补助费应为570元。
原告要求赔偿误工费，符合法律规定。因鉴定机构根据原告的伤情确定其误工时间为150日，且已包含内固定物日后取出的实际误工情况，故对原告要求误工时间计算至定残前一日的请求不予支持。原告要求按每月4000元的标准计算误工费，被告孙祚朋予以认可，本院予以确认。
原告宋建申要求赔偿护理费，符合法律规定，其护理期限及人员以鉴定意见及补充鉴定意见确定的为准，原告要求护理费标准按照当地护工工资标准每日80元计算并无不当，予以支持。
原告宋建申要求赔偿残疾赔偿金，符合法律规定。原告宋建申的户籍所在地虽为农村，但其受伤前长期在鑫豪石材加工部为被告孙祚朋提供劳务，以非农业收入为主要生活来源，故其残疾赔偿金可按照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入标准29222元计算，应为58444元。（29222元*20年*10%）
原告宋建申要求赔偿因发生事故导致其产生的交通费损失，符合法律规定，结合其诊疗过程及被告孙祚朋实际已支付租车费1000元的事实，本院酌定交通费为1200元。
原告宋建申因本次事故身体遭受伤害，精神确实遭受严重侵害，故对其要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求予以支持，但原告的此项主张数额过高，结合原告的伤残程度、原告在此次事故中的过错程度等因素综合分析，本院酌定原告的精神损害抚慰金为800元。
原告宋建申要求赔偿因诉讼支付的鉴定费3000元，因该项损失系因事故产生的必要支出，本院予以确认。
原告宋建申要求被告孙祚朋给付拖欠的工资，与本案不属同一法律关系，本案不予一并处理，原告宋建申可另行主张权利。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告孙祚朋应赔偿原告宋建申医药费30758.76元（38448.45元×80%）、后续治疗费8000元（10000元×80%）、精神损害抚慰金800元、误工费16000元[（4000元/30日×150日）×80%]、护理费8960元[（30日×2+60日+20日）×80元×80%]、残疾赔偿金46755.2元（29222元×20年×10%×80%）、交通费960元（1200元×80%）、住院伙食补助费456元（570元×80%）、鉴定费2400元（3000元×80%），合计115089.96元，扣减被告孙祚朋已支付的42000元，余款73089.96元，限被告孙祚朋于本判决生效后十日内支付原告宋建申。
二、驳回原告宋建申的其他诉讼请求。
如被告孙祚朋不依本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3482元，由原告宋建申承担1600元，被告孙祚朋承担1882元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 王童峰
人民陪审员 陈淑玉
人民陪审员 杨本杰
二〇一五年九月十五日
书 记 员 王秋红