山西省方山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）方刑初字第38号
公诉机关方山县人民检察院。
被告人李XX，又名李XX、李XX、李XX，男，汉族，方山县人，初中文化，农民，住方山县XX镇XX村。1995年11月29日因犯XX罪、XX罪被山西省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，2012年3月28日刑满释放。2013年2月4日因犯XX罪被方山县人民法院判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金1000元。2014年12月16日因涉嫌贩卖毒品罪被方山县公安局刑事拘留。2015年1月16日经方山县人民检察院决定被逮捕，现羁押于临县看守所。
方山县人民检察院以方检刑诉（2015）27号起诉书指控被告人李XX犯贩卖毒品罪，于2015年5月7日向本院提起公诉。我院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。方山县人民检察院指派检察员刘文平、吉莹出庭支持公诉，被告人李XX到庭参加了诉讼。本案经院审判委员会讨论决定现已审理终结。
方山县人民检察院指控：2014年3月至11月间，被告人李XX先后在本县不同地点，以零包贩卖的形式向吸毒人员韩XX、刘X、樊XX出卖毒品13次。2014年12月15日抓获被告人李XX时从其身上搜出四小包冰毒（净重1.13克）。被告人李XX构成贩卖毒品罪，系累犯，请依法判处。
公诉机关针对其指控提供了下列证据：
一、书证
1、李XX《户籍证明》。
2、李XXXXXXXXXXXXX手机号2014年11月至12月的通话详单、XXXXXXXXXXX手机号2014年12月的通话详单，其中有李XX与刘X、韩XX的通话记录。
3、山西省吕梁地区中级人民法院、山西省高级人民法院、方山县人民法院《刑事判决书》。
4、韩XX、刘X、樊XX因吸食毒品分别被行政处罚的《行政处罚决定书》及对刘X、樊XX罚款的《罚没款收据》。
5、《立案决定书》、《受案登记表》、李XX《到案经过》、《拘留证》、《逮捕证》等诉讼文书。
二、物证照片
1、李XX随身携带的冰毒疑似物和吸食冰毒用的工具照片。
2、韩XX随身携带的冰毒疑似物照片。
二、证人证言
1、韩XX的《询问笔录》.
主要内容为：我是在李XX车内被带到公安局的。我向李XX一共购买过七、八次冰毒。每次买一小袋，价格300元，都是在他的车里交易的。买冰毒时我们电话联系，我的电话号是XXXXX****XX、XXXXXXXXXXX，他的电话号是XXXXX****XX、XXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXXX。第一次：2014年3月，在李XX家门口，有0.5克左右。第二次：2014年4月，也是在李家门口，有0.5-0.6克。第三次：2014年6月，也是在李家门口，有0.5克左右。第四次：也是2014年6月，也是在李家门口，有0.5克左右。第五次：2014年6月，在XX宾馆后门，有0.5克左右。第六次：2014年8月，在李XX家门口，有0.5克左右。第七次：2014年10月，在李XX所在XX村村口，有0.5克左右。第八次：2014年10月，在李XX家门口，有0.5克左右。
2、刘X的《询问笔录》。
（1）2014年12月15日15时的《询问笔录》。
主要内容是：我向李XX索要过两次毒品。第一次是2014年6月的一天，第二次是2014年11月的一天。“XX”还给过我一次毒品。我还和李XX等人一起吸食过毒品。
（2）2014年12月15日17时的《询问笔录》。
主要内容是：我第一次的陈述不真实，我向李XX买过冰毒。2014年5月，我拉过李的沙，他向我多要了200元，我想可能算是补偿以前我与他要过两次毒品的货款。前二十来天，李归还我欠款是少还了我200元，在XX局附近路上李的车内他给了我0.2-0.3克冰毒顶了少还的那200元。还有一次，在XX学校附近，我拿400元现金向李XX购买了0.9克冰毒。我的手机号是XXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXXX，李XX的手机号前三位是180，后四位是4474，之前他还有132开头的一个手机号。
(3）2014年12月18日的《询问笔录》。
主要内容为：2014年5月，我付李XX沙款时多付给他200元是抵顶了我向他索要过两次冰毒的货款了。这两次毒品都是在XX乡XX村口拿的，共约0.3克。
3、樊XX的《询问笔录》。
主要内容为：2014年6、7月，我向李XX买过两次冰毒，每次都是0.3克到0.4克，都在李家门口李的车内交易的。第一次：在供热公司，花了300元买了一小袋。第二次：过了几天，又向他买了一小袋。
三、被告人供述与辩解
1、2014年12月15日的辩解：两三个月前我花了200元向六子买了一包冰毒，他说是1克，实际只有0.6克到0.7克。大约在20多天前我又花450元向六子买回两包冰毒，为了吸食方便我又将上述两包分成四小包。我和XX、李X、XX、XX、韩XX、张X、XX一起吸食过毒品。XX拿两条软云烟和我分了0.3克冰毒，还在他家吸食过一次毒品。
2、2014年12月16日8时的辩解：我知道韩XX、刘X、樊XX吸食冰毒，但没有向他们卖过毒品。
3、2014年12月16日12时的辩解：我没有贩卖过毒品。
4、2014年12月19日辩解：我没有向任何人贩卖过毒品。
四、检验报告单及鉴定意见
1、2014年12月15日，李XX、韩XX、樊XX唾液检测报告单及刘X尿液检测报告单，四人毒品反应均呈阳性。
2、李XX、韩XX随身携带的毒品疑似物中均鉴定出甲基苯丙胺成分。
五、辩认、指认笔录
韩XX、刘X、樊XX分别通过照片辩认李XX的笔录；韩XX、刘X、樊XX分别指认毒品交易现场及所用车辆（属李XX所有）的笔录；李XX、韩XX指认随身携带毒品的照片。
被告人李XX当庭辩称：我根本不认识樊XX，当初侦查阶段讯问我时，我误听成侦查员问的是“冯XX”，讯问笔录中我的意思是说我知道“冯XX”吸食毒品。我与刘X、韩XX一起吸食过毒品，有时吸他们的冰毒，有时吸我的冰毒，但我没有和他们收过钱，他们陷害我了。XXXXXXXXXXX的号不是我的。我也根本没有出卖过沙，不存在刘X多给沙款然后抵顶毒品货款一事。要求证人出庭与我当庭对证。
本院对本案事实和证据分析认定如下：
关于贩卖事实的认定。证人韩XX、刘X、樊XX均陈述向被告人李XX零包购买过冰毒，并对购买的时间、地点、交易车辆等情节交待的很清楚，又有对交易现场及所用车辆的指认，且从被告人李XX身上也搜出了几小包冰毒，上述证据能够相互印证，足以认定其贩卖事实。
关于贩卖数量的认定。被告人李XX贩卖事实有多人、多证可相互印证，但其每次贩卖数量均仅有购买人证言，从其零包贩卖形式、所得赃款数额及查获时每包毒品的数量来分析，应当以其被查获毒品每包平均重量来确定每次零包贩卖的毒品数量。
根据本案证据及上述分析认定，查明如下事实：
1、2014年3月至11月间，被告人李XX以零包贩卖的形式先后八次在方山县XX镇XX水库XX村自家门口、方山县XX宾馆后门等地其驾驶的桑塔纳轿车内，以每包300元的价格贩卖给吸毒人员韩XX八小包冰毒。
2、2014年5月至11月间，被告人李XX以零包贩卖的形式先后三次在方山县XX乡XX村村口、方山县XX局、XX镇XX小学附近的路上等地其驾驶的桑塔纳轿车内，分别以200元、400元的价格贩卖给刘X两次冰毒，以200元的价格顶账给刘X一次冰毒。
3、2014年6月至7月间，被告人李XX先后两次在方山县XX镇XX水库XX村自家门口其驾驶的桑塔纳轿车内，以每包300元的价格贩卖给吸毒人员樊XX两小包冰毒。
2014年12月15日，有人举报被告人李XX贩卖毒品并正在吸食毒品。方山县公安局侦查人员随即出警，在XX南门外旧加油站李XX的轿车内将与韩XX正在吸食冰毒的李XX抓获。当场在李XX的身上查获四小包冰毒，共净重约1.13克。
综上，被告人李XX以零包贩卖的形式，已经贩卖或变相贩卖了13次冰毒，又随身携带四小包冰毒，其贩卖的冰毒数量为1.13/4×（13+4）=4.80（克）。获得赃款3800元。
另查明：1995年11月29日，被告人李XX因犯XX罪、XX罪被山西省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，2012年3月28日刑满释放。2013年2月4日，其又因犯XX罪被方山县人民法院判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金1000元。
本院认为：被告人李XX以零包形式向三人贩卖冰毒十三次，其累计贩卖数量达4.80克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚、证据确实充分，对其指控依法予以支持。从被告人李XX贩卖情节看，本次应判处有期徒刑以上刑罚。该李前罪被判有期徒刑执行期满不足五年又犯应当判处有期徒刑的新罪，故其构成累犯，应从重处罚。被告人李XX关于自己未向他人贩卖过毒品的辩解与在案证据明显不符，故其辩解不予采纳。为了打击犯罪，维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2014年12月16日起至2017年12月15日止。）
二、追缴被告人李XX贩卖毒品所得赃款3800元，没收作案工具桑塔纳轿车一辆、联想手机一部（黑色A370e）、三星手机一部（黑色）、车钥匙一串、车牌五块（晋J023**两块、晋J703**两块、晋J721**一块）、冰壶一个（玻璃制品）、小铁盒一个（外表有“罗汉果”三字，内装一个蓝色饰品、两个吸毒使用的玻璃管）。
三、扣押的涉案毒品由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状及副本二份。
审 判 长 刘泉葆
审 判 员 张元生
人民陪审员 王慧明
二〇一五年八月七日
书 记 员 张小勤