贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔六中民商终字第52号
上诉人（原审原告）余庆县龙家源种养专业合作社，住所地：贵州省遵义市，组织机构代码证号：59077753-X。
法定代表人赵刚，系龙家源合作社负责人。
委托代理人李文仲，系贵州长空律师事务所律师，执业证号：15202200010192694。
被上诉人（原审被告）六盘水宗霖商贸有限责任公司，住所地：六盘水市钟山区人民西路。组织机构代码证号：05708244-9。
法定代表人李宗霖，系宗霖公司经理。
委托代理人李宇、唐仁贵，系贵州金鸟律师事务所律师，
上诉人余庆县龙家源种养专业合作社（以下简称“龙家源合作社”）诉被上诉人六盘水宗霖商贸有限责任公司（以下简称“宗霖公司”）买卖合同纠纷一案，六盘水市钟山区人民法院作出（2014）黔钟民商初字第41号民事判决，龙家源合作社不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理本案，现已审理终结。
一审法院查明：2013年11月12日，以原告龙家源合作社为乙方与被告宗霖公司为甲方签订《购苗协议》约定：乙方提供10000株（其中大苗250株）龙溪镇当地俗称的苹果桃苗木给甲方；大苗150元／株，运达果园验收合格后甲方每株首付100元，余款当年挂果收获99%以上后一次性付清；小苗8元／株，运达果园验收合格后甲方每株首付6元，余款三年挂果收获后一次性付清；乙方负责给甲方提供果苗三年跟踪技术服务支持，三年内负责培训1至5名技术人员；运输费由双方承担。此后，原告于2013年12月21日将贵州省余庆县大乌江镇所培植小树苗9800株运到双方约定的交货地点交付给被告，2014年1月8日将贵州省余庆县龙溪镇所培植的大树苗250株运到双方约定的交货地点交给被告。原告认为按合同约定被告应支付给原告首付款83800元（其中大树苗款250株×100元／株=25000元，小树苗款9800株×6元／株=58800元），扣除被告已支付的款项63000元（其中首付款51000元、树苗运费承担9000元、定金3000元），被告现下欠原告首付款29800元（其中包括9000元运输费），故原告于2014年1月16日以邮寄方式给被告送达催款通知书，要被告在收到该通知后三日内给付所欠首付款29800元，如逾期给付，终止履行双方2013年11月12日签订的《购苗协议》。2014年1月23被告以邮寄方式给原告送达催告书，要求原告在收到通知之日起三日内处理损坏的树苗后，被告方能支付尚欠原告的首付余款。2014年1月30日原告再次以邮寄方式送达催告书给被告，要求被告支付尚欠首付余款。2014年2月6日被告再次以邮寄方式给原告送达催告书，要求原告在收到通知后三日内到被告处处理运输过程中损坏的树苗。因被告未支付原告催付的款项，原告也未对被告所称的树苗是否受损进行核实处理，引起纠纷，原告故诉至本院，要求被告支付所欠原告树苗首付款29800元及余款16050元；确认2014年1月16日原告通知到达被告时2013年11月12日原告与被告签订的《购苗协议》解除；本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认为，原告龙家源合作社与被告宗霖公司签订的《购苗协议》未违反有关法律法规强制性规定，合法有效，对双方均有约束力，该协议约定：原告应负责向被告提供果苗三年跟踪技术服务；三年内负责给被告培训1至5名技术人员；大苗当年挂果收获99%一次性付清余款，小苗三年挂果收获后一次性付清余款。由此可见，被告要履行完毕付款义务是附条件的，因协议签订至今尚不足一年，原告三年的跟踪技术服务及为被告培训1至5名技术人员的义务均未履行完毕，小苗余款的给付期限应在三年挂果收获后给付，大苗被告栽种至今未到收获季节，故对原告要求被告给付货款的诉讼请求不予支持。从原告提交的小苗的《植物检疫证书》体现其给被告提供的小苗产地为贵州省余庆县大乌江镇，而双方协议约定的果苗产地应为贵州省余庆县大龙溪镇，原告在无证据说明贵州省余庆县大乌江镇所产果苗即为贵州省余庆县大龙溪镇所产果苗的情况下，暂不能认定原告的供货义务已履行完毕，被告有权不按原告2014年1月16日给被告发出的催款通告书给付原告催收的首付款29800元，且被告2014年1月23日及2014年2月6日给原告的催告书已经说明被告并非不履行付款义务，仅是要求原告将被告认为运输过程中损坏的苗木处理后才支付，现双方并不存在不可抗力的原因导致合同目的不能实现或被告无故不履行支付下欠款义务的情形，故对原告要求确认2014年1月16日原告通知到达被告时2013年11月12日原告与被告签订的《购苗协议》解除的诉讼请求本院也不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百六十一条的规定，判决：驳回原告龙家源合作社的诉讼请求。案件受理费1006元，因适用简易程序减半收取503元，由原告龙家源合作社负担。
龙家源合作社不服，向本院提出上诉认为：1、首先，一审判决被上诉人不付款是因为果苗产地不符合是错误的。根据《购苗协议》第一条“乙方提供的苗木是龙溪镇当地俗称的苹果桃苗木”的约定，这一约定是对品种的约定而不是对产地的约定，上诉人提供的余庆县大乌江镇圃场培育的苹果桃苗木，符合该条的约定；其次，被上诉人已经在2013年12月21日对9800株小苗验收，被上诉人没有提出任何产品、品种、质量等问题；第三，250株大苗没有按时供货是因为小苗验收后，被上诉人不支付小苗首付款，后来通过协商，2004年1月6日上诉人交验被上诉人大苗253株（其中二株破损不计），只算250株，通过视听资料已经证实被上诉人已经验收；第四，小苗没有带泥球和大苗破损是被上诉人混淆一审法院视线，小苗不带泥球是由被上诉人制作的，大苗有二株破损是真实的，但不代表不合格率，因为验收合格的是251株。2、一审法院把守约方认定为违约方，违约方认定为守约方。上诉人供货经被上诉人验收合格后，被上诉人不履行支付首付款已经明显违约，一审法院对被上诉人的违约只字不提，对上诉人作为守约一方强加了一条违约责任，无视上诉人与被上诉人只约定品种，没有约定产地。3、一审法院认定本案不存在不可抗力的原因，合同不能解除是错误的。上诉人按约定供货，被上诉人不按约定付款，《购苗协议》约定可以终止合同，终止就是解除合同，上诉人就可以解除合同。被上诉人不用上诉人的技术指导，拒付上诉人的款，另请技术人员就能搞定，自己有利可图，实际上田间管理是很简单的。故请求二审法院撤销原判，依法支持上诉人在一审的全部诉讼请求。
被上诉人宗霖公司辩称，1、答辩人与被答辩人约定需供应龙溪镇的苹果桃苗木，是指产地在龙溪镇的苹果桃苗木。答辩人经过实地考察，龙溪镇产出的苹果桃苗木能适应答辩人提供的培育基地的土壤、水质、气候等条件，因答辩人前期进行过试种，而大乌江镇产出的苹果桃苗木不一定能适合答辩人提供培育基地的条件，上诉人这种及其不负责的行为，违背了诚实信用原则。而且上诉人在交付苗种给答辩人时，也没有出示苗种的检验证书，更未向答辩人提供相关证书。2、上诉人提供额技术服务不仅仅是一般的田间管理，而是要给答辩人培训技术人员和技术跟踪服务，上诉人虚构给答辩人提供栽种时技术服务的事实，充分说明上诉人不讲诚信。故请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提交了一份证据：2014年5月17日余庆县种苗站证明一份，证实余庆县大乌江镇胜禹果蔬种植农民专业合作社培育的苹果桃嫁接苗，系余庆县龙溪镇的优质苹果桃苗木，接穗来源于龙溪镇花果山桃园。被上诉人对该证据的三性均有异议，认为该合作社与上诉人的法律关系不清楚，余庆县种苗站的管理职责不清楚，没有余庆县种苗站工作人员的签名，是否余庆县种苗站签章不清楚。对于上诉人二审提交的证据，因被上诉人无相反的证据推翻的其真实性、合法性和关联性，本院予以采信作为本案的证据使用。
对一审查明的事实，本院予以确认。
另查明，2013年11月12日双方签订的《购苗协议》中对于双方的违约责任还约定：1、乙方起足10000棵桃苗运到甲方处，甲方未能及时种植好桃苗造成损失，由甲方负责。乙方未按甲方规定的时间，把苗木运到甲方果园基地，乙方负责赔偿甲方一切损失。从本协议签订之日起四十日内必须起苗，如不起苗，本合同作废。2、甲方未按协议约定付款，乙方有权终止合作，甲方并赔偿乙方起苗及其它一切损失。乙方未按甲方要求的时间提供树苗，乙方负责赔偿甲方的一切损失。3、乙方提供的果苗未达到协议约定标准，果苗纯度未达95%，未按约定时间达到99%以上挂果（人为不可抗因素除外，比如：天灾人害），乙方负责退还甲方已付的果苗款，负责赔偿甲方的一切损失。乙方损失自己承担。
审理本案的焦点在于：1、上诉人龙家源合作社与被上诉人宗霖公司所签订的《购苗协议》是否应当解除；2、上诉人龙家源合作社供应余庆县大乌江镇种植的桃苗木是否合格；3、被上诉人宗霖公司是否应支付未支付的首付款和余款。
本院认为，上诉人龙家源合作社与被上诉人宗霖公司签订的《购苗协议》系双方真实意思表示，其内容未违反有关法律法规强制性规定，该协议未有效协议，对双方均有法律约束力，双方均应依照协议的约定内容各自履行相应的义务。首先，从双方履行协议约定的内容来看，上诉人龙家源合作社按照协议的约定按期提供的被上诉人宗霖公司所需的桃苗木数量，并将该桃苗木种植于被上诉人宗霖公司的基地，被上诉人宗霖公司就应当找协议的约定支付首付款给上诉人龙家源合作社，但被上诉人在上诉人第一次供应桃苗木时未支付首付款，第二次上诉人供应桃苗木时才支付了63000元的首付款，尚欠29800元首付款未付。其次，被上诉人没有举证证明其在收到上诉人的树苗时，上诉人提供的树苗因不合格而拒付上诉人的首付款，而是在事后上诉人书面通知其支付首付款时，其才提出大树苗有损坏和小树苗的根没有带泥球，因而不支付首付款，致使本院不能查明被上诉人接收上诉人供应的桃苗木时桃苗木不符合协议约定的要求，被上诉人对此应承担举证不能的法律后果。第三，被上诉人已经支付了63000元的首付款，仅尚欠29800元首付款未付，至于余下的16050元又尚未达到付款的期限。
第四，上诉人提供的桃苗木已经种植在被上诉人基地内，上诉人在请求解除协议的基础上，又请求被上诉人按照协议的约定履行支付首付款和余款的义务，而未考虑其应履行的后续义务，这对被上诉人而言是不公平的。故上诉人要求解除《购买协议》的上诉请求，本院不予支持。
根据《购苗协议》第一条“乙方（龙家源合作社）提供10000株（其中大苗250株）龙溪镇当地俗称的苹果桃苗木给甲方（宗霖公司）”的约定，上诉人供应了余庆县大乌江镇种植的并经检疫合格的桃苗木给被上诉人，并未违反双方对该条约定，因为该条并未约定上诉人必须提供由龙溪镇种植的桃苗木，而是约定“龙溪镇当地俗称的苹果桃苗木”给被上诉人，被上诉人通过该条的约定得出上诉人应提供龙溪镇生产的桃苗木的辩解意见，其证据不充分，本院不予支持。上诉人认为其提供的桃苗木符合合同约定条件的上诉理由成立，本院予以支持。
由于本院驳回上诉人请求解除《购苗协议》的诉讼请求，该协议双方继续履行。被上诉人所欠上诉人29800元的首付款，被上诉人应当及时支付给上诉人，上诉人请求被上诉人支付首付款29800元的上诉请求，本院予以支持。至于余款16050元，由于尚未达到协议所约定付款期限和付款条件，上诉人请求被上诉人支付余款16050元的上诉请求，本院不予支持。
同时，本院注意到，根据《购苗协议》的约定，本着诚实信用的原则，上诉人亦有跟踪服务和培训被上诉人技术人员等义务，被上诉人在支付上诉人的首付款后，上诉人应及时履行合同所约定的义务，尽力减少在此期间可能给被上诉人造成的损失。
综上所述，原判适用法律错误，认定事实不清，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）、（三）项的规定，判决如下：
一、撤销六盘水市钟山区人民法院作出的（2014）黔钟民商初字第41号民事判决，即驳回原告余庆县龙家源种养专业合作社的诉讼请求；
二、由被上诉人六盘水市宗霖商贸有限责任公司在本判决生效后10内日支付上诉人余庆县龙家源种养专业合作社货款29800元；
三、驳回上诉人余庆县龙家源种养专业合作社的其它上诉请求。
一审案件受理费503元，二审案件受理费1006元，共计1509元，由上诉人余庆县龙家源种养专业合作社承担700元，被上诉人六盘水市宗霖商贸有限责任公司承担853元。
如被上诉人六盘水市宗霖商贸有限责任公司在本判决生效后确定的履行期限内不履行，上诉人余庆县龙家源种养专业合作社可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 付振义
代理审判员 罗先勇
代理审判员 敖 江
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 程世敏