广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江民一初字第1074号
原告黄永曾。
委托代理人马文涛，广西名虎律师事务所律师。
被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司。
代表人王挺，该公司总经理。
委托代理人廖柱东，该公司员工。
委托代理人梁祝，广西建邦律师事务所律师。
原告黄永曾与被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月16日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月10日进行了审理。原告黄永曾及其委托代理人马文涛律师，被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司委托代理人梁祝律师，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关事实及裁判意见如下：
一、原告入职时间：2013年1月25日。
二、原告与被告于2013年1月25日签订期限自2013年1月25日起至2016年1月24日止的劳动合同。
三、原告的工作岗位：维护员。
四、双方在劳动合同中约定，原告在物业服务中心部门从事秩序方面的工作，每月工资不低于1200元。
五、原告自2015年1月20日开始再无出勤。2015年2月10日，被告作出《关于责令黄永曾限期返回工作岗位上班的通知》，载明：你自2015年1月20日至今无故不按规定到我公司上班，旷工达20天，在此期间你未向公司进行任何情况说明，已经严重违反公司规章制度，鉴于此，我公司依据与你签订的劳动合同及《劳动合同法》等规定，现我公司特通知你：限你三日内返回工作岗位上班，由此造成的一切不良后果，概由你自行承担。该通知通过EMS方式邮寄到原告身份证的地址处。2015年2月16日，原告的哥哥黄安勇代为签收该邮件，原告在其后三天内已看到其中内容。被告未为原告缴纳2015年1月之前的社会保险费。
六、2015年1月5日，被告已开始为原告办理社会保险登记，登记的险种为养老、医疗、工伤、生育、失业保险。
七、原告申请劳动争议仲裁的时间：2015年1月30日。
八、原告的劳动争议仲裁请求：一、确认原告与被告自2012年12月1日至2015年1月19日存在劳动关系；二、被告支付2012年12月1日至2015年1月19日周末加班共计222天200%的加班费28579.3元及25%的经济补偿金7144.8元；三、被告支付2012年12月1日至2015年1月19日少休23天法定节假日300%的加班费4441.4元；四、被告支付2013年12月1日至2015年1月19日少休10天的带薪年休假300%的工资1931.03元；五、被告支付2015年1月1日至2015年1月19日拖欠工资1222.9元及25%的经济补偿金305.7元；六、被告支付违法解除劳动关系2倍经济补偿金共计5个月的工资7000元；七、被告支付双倍失业金损失12个月70%最低工资标准共计10080元。
九、南劳人仲裁字（2015）第415号《仲裁裁决书》的裁决结果：一、确认原告与被告自2013年1月25日至2015年5月8日存在劳动关系；二、本裁决生效之日起十日内，被告向原告支付2015年1月工资845.85元；三、本裁决生效之日起十日内，被告向原告支付法定节假日加班费1425.11元以及25%的经济补偿金356.28元；四、本裁决生效之日起十日内，被告向原告支付带薪年休假工资616.17元；五、驳回原告其他仲裁请求。
十、原告在本案中的诉讼请求：一、请求确认原告与被告自2012年12月1日至2015年1月19日存在劳动关系；二、被告支付2012年12月1日至2015年1月19日周末加班2天共计222天200%的加班费28579.3元及25%的经济补偿金7144.8元；三、被告支付2012年12月1日至2015年1月19日少休23天法定节假日300%的加班费4441.4元；四、被告支付2013年12月1日至2015年1月19日少休10天的带薪年休假300%的工资1931.03元；五、被告支付2015年1月1日至2015年1月19日拖欠工资1222.9元及25%的经济补偿金305.7元；六、被告支付违法解除劳动关系2倍经济补偿金共计5个月的工资7000元；七、被告承担本案诉讼费用。
十一、被告的答辩意见：原告于2013年1月25日入职，在被告处工作至2015年1月19日；原告在被告处工作期间，每周休息一天，因此被告不需要向原告支付周末加班费；法定节假日期间，原告已经休了一部分，未休的天数，被告已经向原告支付每天100元的加班费；原告年休假为5天，2014年向被告请假8天，年休假与原告的事假已经抵扣，被告不需要支付年休假工资；被告已向原告发出返岗通知，让原告到被告处领取一月份工资，原告未按通知来领取工资，被告并未违法解除与原告的劳动关系，因此不需要支付经济补偿金。
十二、本案当事人争议的焦点：1、原告与被告之间的劳动关系存续期间如何确定？2、原告诉请被告支付2015年1月1日至2015年1月19日所拖欠的工资1222.9元及经济补偿金305.7元是否合法有据？3、原告诉请被告支付违法解除劳动关系经济补偿金是否合法有据？4、原告诉请被告支付周末加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资及相应经济补偿金是否合法有据？
十三、本院裁判意见：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。
关于原告与被告劳动关系存续期间的问题。原告主张其于2012年12月1日入职，其申请证人梁某出庭作证，证人陈述原告于2012年12月开始在被告处上班，与其在仲裁时陈述原告是2013年入职的证言相互矛盾，本院对证人梁某的证言不予采信。被告提交《劳动合同书》、《入职须知》均为被告出示给原告填写，原告亦认可签字是其所签，手印是其所按捺，故原告对上述两份书证均有见过且签字确认，本院对《劳动合同书》、《入职须知》的真实性予以确认。原告未有其他证据证明其于2012年12月1日已为被告提供劳动，本院对其主张不予采信，认定原告于2013年1月25日入职。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果，由《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，明文规定。原告主张系被告首先作出解除劳动关系的意思表示，但其未提交充分证据予以证明。被告未为原告缴纳2015年1月之前的社会保险费，原告就补缴社会保险一事曾与被告协商，遭到被告拒绝，但亦未有证据证明被告向原告作出解除劳动关系的意思表示。故原告未能举证证明其主张。尽管原告从2015年1月20日起不在被告处上班，但被告于2015年2月10日向原告发出《关于责令黄永曾限期返回工作岗位上班的通知》，该通知要求原告返回工作岗位上班及领取1月份上班期间的工资，并未对劳动关系的处理作出意思表示。而原告与被告签订的书面合同期限到2016年1月24日方截止。综上，未有证据证实原被告双方有解除劳动关系的意思表示，双方劳动关系并未解除。原告诉请与被告劳动合同关系的存续期间主张中，从2013年1月25日至2015年1月19日之间存在劳动关系的主张合理有据，本院予以支持。基于双方的劳动关系并未解除，原告诉请被告支付其违法解除劳动关系的赔偿金，理据不足，本院不予支持。关于原告2015年1月1日至2015年1月19日工资及经济补偿金的问题。双方对原告工资组成及数额有异议。原告主张其每月基本工资1400元，但根据其提交的中国银行流水单显示，其实际工资每月不同，有部分月份的工资高于1400元，有部分月份工资低于1400元，对此原告未能作出合理解释。由此可见，原告的每月工资并非是固定1400元，其因工资组成部分数额的变化而导致每月工资数额的不同。被告提交的工资表所反映的2014年6月至2014年11月的应发工资情况与原告提交的中国银行流水单一一对应，该工资表反映原告的岗位工资为固定的1200元，其他的工龄工资、月绩效表现、加班费情况每月均有差异，即原告工资组成是在保证每月1200元的基础上根据原告工作表现而增减变化，符合双方在《劳动合同书》中关于每月工资不低于1200元的约定，亦能合理解释原告每月工资数额变化情况。被告提交的工资表相对完整，本院将以其作为判断原告工资数额、工资支付情况的依据。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，由《中华人民共和国劳动法》第五十条，明文规定。根据被告提交的工资表反映，原告2014年的平均工资为1415.17元。原告于2015年1月1日至2015年1月19日期间，已实际为被告提供劳动，故被告应向原告支付工资780.78（1415.17元÷21.75天×12天）元。原告于2015年1月20日离开被告处，根据下月支付上月工资的一般工资支付规律，被告应当在2015年2月向原告支付2015年1月份的工资。原告于2015年1月30日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并要求被告支付2015年1月份的工资，原告当时已选择通过仲裁的方式解决此项争议，故被告并未存在无故拖欠原告2015年1月工资的情形。因此原告要求被告支付2015年1月工资25%的经济补偿金，理据不足，本院不予支持。被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司提交了原告黄永曾（及其他劳动者）的《考勤表》作为证据。
查《考勤表》样式：函头有考勤表，部门：秩序班，月份，表左列为被考勤人的名字，自左至右行为日期，日期内手工填写考勤内容，右列为“应出勤”、“加班”、“各项假期”、“旷工”栏；表下备注有“上班、病假、探亲假、婚假、事假、旷工、夜班、加班”等符号及释义，左下方为部门经理签名。被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司提交的2013年1月至2014年12月《考勤表》显示原告黄永曾每工作6天休息一天。
原告黄永曾对《考勤表》的真实性不予认可，认为是被告单方面制作，没有原告本人签字。原告为此向本院提交2013年8月26日至2013年9月24日《门岗值班日志》原件，主张被告从未安排原告休息。被告对原告提交《门岗值班日志》的真实性予以认可。
被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司提交了2013年11月23日至2013年12月22日、2014年4月9日至2014年5月9日的《门岗值班日志》原件，主张2013年11月23日至2013年12月22日期间已经安排原告休息两天，2014年4月9日至2014年5月9日已安排原告休息四天。
原告对被告提交的两份《门岗值班日志》的质证意见：认可两份值班日志的真实性，认为《门岗值班日志》可以反映原告加班事实，有部分显示原告没有在岗是因为原告有急事找人顶班，事后又帮同事顶班。《门岗值班日志》显示的原告休息时间与被告提交的《考勤表》无法对应（例如2013年11月28日、2013年12月5日、2013年12月12日、2013年12月19日、2014年4月24日、2014年5月7日，《门岗值班日志》均显示原告在上班，但《考勤表》却显示原告在休息），可见被告的《考勤表》是不真实的。
本院认为，原告和被告提交的《门岗值班日志》系原件，内容完整详细，原被告双方对《门岗值班日志》的真实性均予以认可，本院予以确认，认可三份《门岗值班日志》的真实性，并作为定案依据。用人单位采用手工填写方式进行每日考勤的，应在一定周期内对考勤内容进行汇总，由被考勤人核对并以签字等方式确认，听取被考勤人的解释和申辩，避免考勤内容错漏，以保证考勤内容的真实性、合法性。在实际操作中，被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司制作的《考勤表》没有被考勤人员的签字确认，《考勤表》记载的内容与门岗值班日志记载内容存在矛盾，无法一一对应，其真实性不能使合议庭形成稳固的内心确信，本院对此证据不予采纳。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果，由《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，明文规定。实践操作中，被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司要求员工工作时填写门岗值班日志，每月根据门岗值班日志制作考勤表，并根据考勤情况向员工发放工资，因此被告具有保管门岗值班日志的义务。现被告无法向本院提交原告工作期间完整的门岗值班日志的，应当承担不利后果。本院采信原告黄永曾的主张，认定在2013年1月25日至2014年4月30日期间被告没有安排原告休息，在2014年5月1日至2015年1月19日期间，被告每月安排原告休息两天。
国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度，由《中华人民共和国劳动法》第三十六条，明文规定。用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，由《中华人民共和国劳动法》第三十八条，明文规定。职工每日工作8小时、每周工作4０小时，由《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，明文规定。对于劳动关系中的劳动者，是由法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方规章等组成的体系规定加以保护，并非单独适用《中华人民共和国劳动法》条文的规定。在《国务院关于职工工作时间的规定》颁布施行后，行政法规已经确立了新的每日工作8小时、每周工作40小时的工作时间制度及因此相对的每周安排2个休息日的制度。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定了每周44小时工作时间的最高上限，第三十八条规定了每周的连续休息时间为1日最低保障；而《国务院关于职工工作时间的规定》确定的新的制度，工作时间制度缩短且休息日时间延长与《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条之规定，并不构成抵触的情形（反之若新规定的制度，工作时间突破44小时的最高上限或休息时间突破1日的最低下限，则可能构成抵触的情形）。可以说新的规定是在《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条的标准之上，又设定了更高的保护标准和规范。此后在中华人民共和国境内的采用标准工时制度的用人单位，对行政法规的新规定，即应严格遵照执行，至迟自1997年5月1日之日起，全国采用标准工时制度的用人单位，在安排劳动者每日工作8小时、每周工作5日、每周工作40小时届满之后，都应安排职工每周有2个休息日。采用标准工时制且每日安排劳动者工作8小时、每周安排劳动者工作5日的用人单位，再无不适用上述新制度的余地。再次，对《中华人民共和国劳动法》第三十六条关于“至少保证劳动者每周休息1日”之规定进行文意解释、目的解释，是指用人单位必须保证劳动者每周至少有一次24小时（1日）不间断的休息时间，此为劳动者每周最低的休息日（连续停止劳动时间）的保障制度，不可分割。例如用人单位不可安排劳动者每日工作5.71小时、每周工作7日。并非意指用人单位每周保证劳动者1日的休息时间之后，安排的工作时间就必定符合劳动法律体系对休息休假的规定。
最后，每日安排劳动者工作8小时、每周安排劳动者工作5日的标准工时制度和每周安排劳动者休息2日的双休日休息制度，不但由国务院颁布的行政法规、劳动行政部门颁布的规章多次明确，并在劳社部发（2000）8号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》、劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中作为计算年工作日（52周×2休息日／周即104个休息日的计算方法）、月工作日和日平均工资的重要依据。仅以保证每周休息1日计算休息日的方法，在劳动关系保护法律体系中，可能造成逻辑不洽的状况。
具体到本案，被告采用标准工时制度，安排原告每日工作8小时，在一周内安排原告工作满5日之后，每周最长工作时长40小时已经届满，即应安排原告休息2日；如被告还继续安排原告工作的，虽未直接违反《中华人民共和国劳动法》第三十六条之规定，但已经违反行政法规《国务院关于职工工作时间的规定》的每周安排休息2日的新规定，被告又不安排原告补休的，属于在休息日安排原告（劳动者）工作的情形，应适用《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项之规定，向原告支付在休息日安排劳动者工作的工资报酬。
休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，由《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，明文规定。根据被告提交的两份《门岗值班日志》显示原告在2013年12月3日、13日、2014年4月10日、17日、22日、5月9日不在岗，原告主张系因工友顶班或是被告把原告调到别处上班，但其未提交充分有效证据予以证明，本院不予采信，认定被告于2013年12月3日、13日、2014年4月10日、17日、22日、5月9日安排原告休息。据此计算原告2013年、2014年、2015年未享受的休息日分别为96天、84天、4天。根据被告提交的工资表反映，原告2013年和2014年的平均工资分别为1335.15元、1415.17元。经核算，被告2013年、2014年、2015年应当向原告支付在休息日安排劳动者工作的工资报酬分别为11786.15（1335.15÷21.75×96×200%）元、10930.97（1415.17÷21.75×84×200%）元、520.52（1415.17÷21.75×4×200%）元；合计23237.64元。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，由《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，明文规定，因此被告应当向原告支付在休息日安排劳动者工作的工资报酬25%的经济补偿金5809.41元。法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬，由《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，明文规定。《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定：全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。据此，原告自2013年1月25日至2015年1月19日，可享受22天法定节假日休息。根据原告与被告提交的三份《门岗值班日志》显示，在原告工作期间，被告并未安排原告在法定节假日休息，2013年、2014年、2015年原告未享受的法定节假日休息日分别为10天、11天、1天。经核算，被告2013年、2014年、2015年应当向原告支付未休法定节假日的加班工资分别为1841.59（1335.15÷21.75×10×300%）元、2147.15（1415.17÷21.75×11×300%）元、195.20（1415.17÷21.75×1×300%）元；合计4183.94元。被告提交的《工资表》显示，被告已向原告支付上述期间的法定节假日加班费1600元。故被告还应向原告支付上述期间法定节假日加班费2583.94元。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，由《职工带薪年休假条例》第三条，明文规定。单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，由《职工带薪年休假条例》第五条第一款、第三款，明文规定。由此可见，在考虑劳动者本人意愿的情况下，统筹安排职工享受带薪年休假，是用人单位的义务。具体到本案中，被告主张原告已于2014年请事假8天，年休假与原告事假相互抵扣，但被告未能举证证明其与原告就事假抵扣年休假一事达成一致意见，故本院对被告的主张不予采信。原告于2013年1月25日入职，其应自2014年1月25日至2015年1月19日期间，可享受5天的带薪年休假。被告从未安排原告带薪年休假，根据上述法律规定，被告还应当支付原告带薪年休假工资数额为650.65（1415.17÷21.75×5×200%）元。
原告于2013年1月25日入职，故其要求被告支付其2012年12月1日至2013年1月24日期间的休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假加班费，理据不足，本院不予支持。
本案因当事人各执己见而调解不成。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项、五十条规定，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定，判决如下：
一、确认原告黄永曾与被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司自2013年1月25日至2015年1月19日存在劳动关系；
二、被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司向原告黄永曾支付2015年1月1日至2015年1月19日期间工资780.78元；
三、被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司向原告黄永曾支付在休息日安排劳动者工作的工资报酬23237.64元以及25%的经济补偿金5809.41元；
四、被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司向原告黄永曾支付法定节假日加班费2583.94元；
五、被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司向原告黄永曾支付带薪年休假工资650.65元；
六、驳回原告黄永曾的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告海南珠江物业酒店管理有限公司南宁分公司负担。
上述应付款项，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级之被执行财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元，款汇：南宁市中级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处，帐号01×××17。上诉人逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨长春
人民陪审员 谢 丹
人民陪审员 刘吉兴
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 陆世任