江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连民终字第01940号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地连云港市朝阳东路凯旋广场。
负责人王岗，总经理。
委托代理人谭宝兵，江苏苍梧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈立祥，居民。
委托代理人张万松，灌南县田楼法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王小佳，居民。
被上诉人（原审被告）杜友宽，居民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称：平安保险公司）因与被上诉人陈立祥、王小佳、杜友宽机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2015）南长民初字第007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月7日受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托代理人谭宝兵、被上诉人陈立祥及其委托代理人张万松到庭参加诉讼，被上诉人王小佳、杜友宽经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年4月8日9时30分左右，王小佳驾驶杜友宽所有的苏G×××××号小型轿车在灌南县沂河南堆117K处超车过程中刮擦同方向行驶由陈立祥驾驶的苏G×××××号正三轮载货摩托车，造成陈立祥身体受伤、两车损坏之交通事故。事故发生后，陈立祥被送入响水县人民医院治疗，响水县人民医院诊断为：右桡骨近段骨折；右肱骨内侧髁撕裂性骨折；右胸部、右侧上下肢多处软组织挫伤，2014年4月19日出院，出院情况为转院治疗。2014年4月20日转入苏州大学附属第一医院治疗，入院诊断为右盖氏骨折，2014年4月26日出院，出院医嘱为：伤口2-3天换药一次，术后两周拆线；石膏托固定，避免负重；骨科门诊，一月后复诊，不适随诊等。后门诊治疗，为此，陈立祥先后花费医疗费41029.2元。2014年4月28日，灌南县公安局交通巡逻警察大队作出灌公交认字（2014）第079号道路交通事故认定书，认定王小佳承担此次事故全部责任，陈立祥不承担责任。连云港市灌南县中医院司法鉴定所对陈立祥的伤残等级、营养期限、护理期限、误工期限及后续治疗费进行鉴定，该所于2014年11月14日作出灌中医司鉴所（2014）临鉴字第243号司法鉴定意见书，鉴定意见为：陈立祥因车祸遗留肘关节活动功能轻度受限，不构成伤残；后续治疗费需7000元，休息期限为伤后180日，营养期限及护理期限均为伤后60日；二次手术取内固定器的休息、营养及护理期限均为30日。为此，陈立祥花费鉴定费2350元。杜友宽所有的苏G×××××号小型轿车在平安保险公司处保交强险和商业险，事故发生在保险期间，三者险50万元不计免赔。在陈立祥治疗期间，杜友宽垫付了15000元，王小佳系其雇员，该事故发生在王小佳履行职务期间。
另查明，陈立祥从事水产品零售；2012年江苏省零售业平均工资为36650元／年。
庭审中，平安保险公司认为医疗费中有××，但没有提供证据予以证实。
以上事实，有当事人陈述、交通事故认定书、出院证明、医疗费发票、司法鉴定意见书、用药清单等证据予以证实，并经庭审质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保交强险和商业险的，先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，再按责任比例承担相应责任。王小佳违反道路交通安全法的规定，造成交通事故而致陈立祥受伤，该事故经交警部门认定王小佳承担全部责任，故王小佳作为全部责任一方，对陈立祥的损失承担100%的赔偿责任。因为王小佳驾驶的肇事车辆在保险公司处参加交强险和商业险，故陈立祥因交通事故产生的损失应由保险公司在交强险和商业险保险限额内承担赔偿责任，对超过交强险责任限额的部分，因为王小佳负本次事故的全部责任，故对超出交强险和商业险部分由王小佳承担，但王小佳系杜友宽的雇员，发生交通事故时正在履行职务，故其赔偿责任应由雇主杜友宽承担。
关于陈立祥医疗费41029.2元，该费用是治疗病情所需要，应予以赔偿；对于保险公司辩解要求扣除15-20%的非医保用药费用，但没有提供相关事实和法律依据，该院不予采信；关于该费用中有部分陈立祥用于与交通事故无关疾病治疗，但没有提供证据予以证实，故该院不予采信。对于护理费赔偿标准问题，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准65元／天计算，护理天数经鉴定60天，即护理费为3900元（65元／天×60天）。陈立祥的营养期限经鉴定为伤后60天，根据本地营养费标准15元／天计算，营养费应为900元（15元／天×60天）；关于住院伙食补助费问题，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准25元／天予以确定，陈立祥两次住院天数为17天，即住院伙食补助费为425元（25元／天×17天）；关于后续治疗相关赔偿费用，因没有实际发生，待发生后另行主张。关于陈立祥交通费，该院根据陈立祥治疗情况、路途的远近，酌定交通费为600元；关于鉴定费2350元，该费用不是保险公司交强险赔偿范围，根据相关规定该费用应保险公司在商业险范围内予以赔偿。对于误工费，陈立祥系人体个商户，从事水产品零售，但没提供其收入多少，其赔偿标准参照2012年江苏省零售业平均工资为36650元／年计算，经鉴定陈立祥的休息期限为受伤后180天，即陈立祥误工损失为18073.97元（36650元／年÷365天／年×180天）。关于财产损失，陈立祥没有提供证据予以证实，原审被告也没有认可，故该院不予支持。综上，陈立祥各项损失为：医疗费41029.2元、护理费3900元、营养费900元、住院伙食补助费425元、交通费600元、鉴定费2350元、误工费18073.97元，合计67278.17元。保险公司在交险赔偿限额内赔偿原告32573.97元，在商业三者险范围内赔偿34704.2元，保险公司在保险责任限额内共赔偿67278.17元。杜友宽垫付了15000元，因此陈立祥在取得保险公司赔偿款时返还其垫付款项。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审法院遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告陈立祥因道路交通事故造成的损失合计67278.17元；原告在获得上述款项时返还被告杜权宽垫付款15000元。二、驳回原告陈立祥的其他诉讼请求。案件受理费1764元，原告陈立祥承担164元（原告已预交），由被告杜友宽承担1600元，被告杜友宽承担部分于兑现上述款项时一并给付原告。
上诉人平安保险公司不服原审判决上诉称，一审法院未支持非医保扣减不合理；鉴定费属间接损失，根据保险合同条款约定保险公司不承担赔偿责任，应由直接侵权人赔付，请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判。
被上诉人陈立祥答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
被上诉人王小佳、杜友宽未到庭应诉答辩。
二审期间各方当事人未有的新的证据提供。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，原审法院认定被上诉人陈立祥医药费用有出院证明、医疗费发票、司法鉴定意见书、用药清单等证据予以证实，上诉人平安保险公司认为其中包含部分非医保范围内用药并主张予以扣减，但其未能提供非医保用药明细、有无替代药品及其必要性、合理性等相关证据予以证实，故该上诉主张本院依法不予支持。其上诉认为其不应承担鉴定费用的请求，因相关法律明确规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故该上诉主张亦不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费用1764元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈怀友
代理审判员 刘亚洲
代理审判员 任李艳
二〇一五年十一月十日
书 记 员 马腾跃
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。