湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终3641号
上诉人（原审被告）：彭明娜。
委托代理人：王向阳，湖南融城律师事务所律师。
委托代理人：李天赐，湖南融城律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：长沙鸿景物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区观沙岭街道银杉路德润园小区润诚苑7栋101号。
法定代表人：帅建武。
委托代理人：王戈，湖南金州律师事务所律师。
上诉人彭明娜因与被上诉人长沙鸿景物业管理有限公司（以下简称长沙鸿景公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称原审法院）（2015）岳民初字第07974号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人彭明娜及其委托代理人王向阳、李天赐与被上诉人长沙鸿景公司的委托代理人王戈到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定:彭明娜于2009年12月10日与长沙鸿景公司签订《长沙鸿景物业管理有限公司劳动合同书》，合同期限自2010年1月1日起至2011年12月31日止。合同约定由彭明娜在长沙鸿景公司负责安全岗位工作。约定工资为780元/月。2012年1月1日双方续签劳动合同，约定合同期限自2012年1月1日至2013年12月31日止，彭明娜负责保安工作，每月薪酬为1300元。2013年11月10日双方再次续签劳动合同，合同期限自2014年1月1日起至2015年6月30日止，长沙鸿景公司按综合计算工时工作制（周一至周五每日工作时间为7小时，周六工作时间为5小时，周日休息，具体作息时间按长沙鸿景公司制定的相关制度执行。彭明娜为按要求及时完成工作任务而延长工作时间的，不算加班；若长沙鸿景公司延长彭明娜工作时间的，按照长沙鸿景公司制定的有关制度给予加班补助费或补休。）长沙鸿景公司安排彭明娜的工作时间和休息、休假，彭明娜每月薪酬为1350元。另查明，彭明娜自1995年4月1日起建立个人参保账户，采用灵活就业人员方式自行参加社会保险，2014年3月彭明娜开始以灵活就业人员方式自行缴纳基本医疗保险至2015年9月。2009年12月10日，彭明娜出具声明书，声明“因本人工作不确定性，自愿要求不参加社会保险投保事宜，因此产生的一切法律后果由自己承担。”彭明娜离职前，长沙鸿景公司向其实际支付的十二个月月平均工资为1450元，超过合同约定的1350元。劳动合同到期后，长沙鸿景公司未与彭明娜签订劳动合同。因双倍工资、加班工资等事宜，长沙鸿景公司、彭明娜双方未达成一致，彭明娜遂向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，前述仲裁委于2015年10月26日作出岳劳人仲案字[2015]第73号仲裁裁决书，裁决由长沙鸿景公司支付彭明娜加班工资4841元、经济补偿金9300元、失业保险金损失13344元，并由长沙鸿景公司为彭明娜出具终止劳动合同证明书。长沙鸿景公司不服该裁决，遂诉至法院。
原审法院认为：劳动者的合法权益应当得到尊重并依法予以保护。有关本案的争议焦点，法院综合分析如下：一，关于经济补偿金。长沙鸿景公司、彭明娜双方劳动合同约定劳动关系期限自2015年6月30日止，期限届满，长沙鸿景公司未再与彭明娜签订劳动合同，属于劳动合同期满，用人单位不再续签劳动合同，本案中长沙鸿景公司未能举证证明双方未续订劳动合同系其维持劳动约定合同条件，而劳动者不同意续订的情形，对该项主张，应承担举证不能的法律后果。长沙鸿景公司应当支付彭明娜因劳动合同期满导致劳动合同终止的经济补偿金8700元（1450元/月×6个月）；二、关于加班工资。根据长沙鸿景公司、彭明娜双方的劳动合同中“如长沙鸿景公司安排彭明娜延长工作时间给予加班补助费或补休”的约定及长沙鸿景公司实际支付彭明娜工资报酬超出合同约定金额的事实，彭明娜在仲裁阶段提交的上下班打卡记录无法证实其被长沙鸿景公司安排延长工作时间且长沙鸿景公司未发放相应加班工资，仲裁裁决由长沙鸿景公司支付彭明娜加班工资4841元理据不足，应予纠正；三、长沙鸿景公司应否支付彭明娜失业保险金损失13344元。根据《失业保险条例》第十四条之规定，可以领取失业保险金的条件有三：一是按规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年，二是非因本人意愿中断就业，三是已办理失业登记，并有求职要求的。本案中，彭明娜并未相应参加失业保险亦未办理失业登记，不符合领取失业保险的条件，劳动仲裁裁决由长沙鸿景公司支付彭明娜失业保险金损失13344元欠缺法律依据；四、劳动合同期满后，由用人单位为劳动者出具终止劳动合同证明书系劳动合同的当然附属义务，用人单位应当履行，故长沙鸿景公司应当向彭明娜出具终止劳动合同证明书。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，参照《失业保险条例》第十四条之规定，判决：一、长沙鸿景公司无需支付彭明娜加班工资4841元；二、长沙鸿景公司无需支付彭明娜失业保险损失13344元；三、驳回长沙鸿景公司其他诉讼请求；四、限长沙鸿景公司于判决生效之日起三日内支付彭明娜经济补偿8700元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由长沙鸿景公司承担。
上诉人彭明娜不服原审判决，上诉称：一、彭明娜除每月1450的工资之外，每年均有1200元的年终奖在年末统一发放，因此，彭明娜离职前月平均工资应为1550元。二、原审法院认定长沙鸿景公司无需支付加班工资，事实认定不清，证据不足，且对举证责任分配错误。三、彭明娜自2009年11月至2015年7月在长沙鸿景公司处工作，时间长达5年多，长沙鸿景公司从未给彭明娜购买失业保险，而在劳动关系终止并拒绝续签劳动合同后，又不为彭明娜出具劳动关系终止的证明，正是由于长沙鸿景公司上述违法行为，这才导致目前彭明娜无法享受失业保险金待遇。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判：长沙鸿景公司支付彭明娜加班工资4841元，失业保险损失13344元，经济补偿金9300元，并向彭明娜出具终止劳动关系证明。
被上诉人长沙鸿景公司答辩称：一、彭明娜请求的事实及理由没有法律依据，不应当支持。二、原审判决认定事实错误，双方劳动关系是在合同期满后终止的，未能续签的原因是彭明娜不接受长沙鸿景公司不低于原合同的条件，并且不接受长沙鸿景公司的工作制度，导致双方没有续约，在本案仲裁和一审阶段长沙鸿景公司已经提供了相关证据证明。
本院二审审理查明：一、长沙鸿锦公司向原审法院提起诉讼，其诉讼请求为：长沙鸿锦公司无须支付彭明娜加班工资4841元、经济补偿金9300元、失业保险损失13344元，无须为彭明娜出具终止劳动合同证明。二、长沙鸿锦公司除发放工资外，还发放给彭明娜2014年度补贴1200元。彭明娜工作期间每周休息4天。长沙鸿锦公司实际支付给彭明娜的工资报酬超过双方约定的工资数额。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、彭明娜在其与长沙鸿锦公司的劳动合同终止前12个月的平均工资标准；二、长沙鸿锦公司应否支付彭明娜休息日及法定假日加班的加班工资；三、长沙鸿锦公司应否赔偿彭明娜失业保险损失；四、长沙鸿锦公司应否为彭明娜出具终止劳动合同证明。现将双方焦点问题分析如下：
关于焦点一。经审查，根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条的规定，津贴和补贴属于工资总额范围。本案中，长沙鸿锦公司发放给彭明娜2014年的补贴1200元亦属于彭明娜工资总额范围。故彭明娜在其与长沙鸿锦公司的劳动合同终止前12个的平均工资应为1550元/月，长沙鸿锦公司应向彭明娜支付的经济补偿金为9300元（1550元/月×6月）。彭明娜提出的此项上诉理由成立，本院予以采信。
关于焦点二。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。彭明娜主张加班费但并未提供合法有效的证据证明存在具体加班事实。此外，双方约定彭明娜每周工作6天，如长沙鸿锦公司安排彭明娜加班给予加班补助或者补休。实际上，彭明娜工作期间每周休息4天，而长沙鸿锦公司支付的工资报酬也超出合同约定的金额。彭明娜要求长沙鸿锦公司支付周末加班及法定假日加班的加班费缺乏事实及法律依据，原审法院对此不予支持并无不当，本院予以维持。
关于焦点三。经审查，根据《失业保险条例》第十四条之规定，失业人员需办理失业登记，并有求职要求的，才可以领取失业保险金。本案中，彭明娜未办理失业登记，不符合申领失业保险金的条件。彭明娜上诉要求长沙鸿锦公司赔偿其失业保险损失无事实和法律依据，原审法院对此不予支持并无不当，本院予以维持。
关于焦点四。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，长沙鸿锦公司在其与彭明娜的劳动合同到期后，未再与彭明娜续签劳动合同，双方的劳动合同终止。根据以上法律规定，长沙鸿锦公司应当向彭明娜出具终止劳动合同的证明。彭明娜提出的此项上诉请求成立，本院予以支持。
综上所述，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，判处不当，本案应予改判。据此，依照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳民初字第07974号民事判决第一、二项，即：一、长沙鸿景物业管理有限公司无需支付彭明娜加班工资4841元；二、长沙鸿景物业管理有限公司无需支付彭明娜失业保险损失13344元。
二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳民初字第07974号民事判决第三项，即驳回长沙鸿景物业管理有限公司的其他诉讼请求。
三、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2015）岳民初字第07974号民事判决第四项为：长沙鸿景物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内支付彭明娜经济补偿9300元。
四、长沙鸿景物业管理有限公司于本判决生效之日起三日内向彭明娜出具终止劳动合同的证明。
五、驳回长沙鸿景物业管理有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元，二审受理费10元，以上共计15元，由长沙鸿景物业管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄红萍
审 判 员 王红兰
代理审判员 戴 静
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 李一帆
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
《国家统计局关于工资总额组成的规定》
第四条工资总额由下列六个部分组成：
（一）计时工资；
（二）计件工资；
（三）奖金；
（四）津贴和补贴；
（五）加班加点工资；
（六）特殊情况下支付的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。