浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瓯民初字第290号
原告：周祝娒。
委托代理人：李丽云。
被告：周步兴。
委托代理人：金金孟。
被告：温州市瓯海区瞿溪街道蛟垟村村民委员会。
负责人：祝国敏。
委托代理人：金卫国。
原告周祝娒为与被告周步兴、温州市瓯海区瞿溪街道蛟垟村村民委员会（以下简称蛟垟村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年1月27日向本院起诉，本院于同日受理后，分别于2015年4月17日、同年5月22日公开开庭审理了本案。原告周祝娒的委托代理人李丽云，被告周步兴及其委托代理人金金孟，被告蛟垟村委会的负责人祝国敏和委托代理人金卫国到庭参加诉讼。原、被告申请庭外和解，本院予以准许，庭外和解时间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。
原告周祝娒起诉称：原告周祝娒和被告周步兴受雇于被告蛟垟村委会，修建瓯海区瞿溪街道蛟垟山通往水库的水泥路。2013年12月30日下午，在修建水泥路的工作时间，被告周步兴驾驶未定期参加安全技术检验且不符合技术标准的浙××××号小型方向盘式拖拉机在瞿溪街道蛟垟山通往水库的山路上（新修路段、正在施工中）来回运输搅拌水泥，13时许，该车装载一车搅拌水泥，行至该山路施工地段卸完搅拌水泥后，车辆向前行驶时，将站在右侧后部拿钉耙敲打车辆上剩余水泥的行人即原告周祝娒卷入车下，车辆右后轮碾压原告，造成原告受伤。交警部门认定被告周步兴应承担事故的主要责任，原告应承担事故的次要责任。原告主张被告蛟垟村委会是其实际雇主且为涉案路段的建设单位，应承担相应的责任。原告主张其因本案造成的损失为医疗费64766.39元（含住院伙食费583.5元）、住院伙食补助费870元、营养费2100元、护理费7317.2元、误工费30000元、精神损害抚慰金15000元、残疾赔偿金242358元、交通费1500元、鉴定费1480元。原告起诉至人民法院，请求判令：一、被告周步兴赔偿原告损失330391.59元；二、被告蛟垟村委会对被告周步兴的赔偿义务承担连带责任。
被告周步兴答辩称：原告和被告周步兴同时受雇于案外人张林华，张林华的身份情况不清楚，张林华和被告蛟垟村委会的关系也不清楚。对原告受伤的过程没有异议。原告依据提供劳务者受害责任纠纷主张赔偿，被告周步兴不承担赔偿责任，已经支付的35000元请求原告另行返还。对原告主张的赔偿项目及金额有异议。
被告蛟垟村委会答辩称：对原告主张的被告蛟垟村委会系其雇主，不予认可。本案道路是被告蛟垟村委会以包清工的形式承包给张林华。本案不属于安全生产事故，被告蛟垟村委会不承担赔偿责任。对原告主张的赔偿项目及金额有异议。
原告为证明其主张的事实，向本院提供以下证据：
1.道路交通事故认定书，以证明本案交通事故发生经过及责任认定的事实；
2.温州医学院附属第一医院门诊病历、住院病历、出院记录、检查报告单，以证明原告的伤势情况和治疗情况；
3.门诊收费收据、住院收费收据、住院费用清单，以证明原告花费的医疗费用的情况；
4.交通费票据，以证明原告支出的部分交通费用的事实。
5.司法鉴定意见书，以证明原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限的评定情况；
6.鉴定费发票，以证明原告支出的鉴定费用的情况。
7.证人证言，以证明原告的收入情况。
被告周步兴质证认为：对证据1的真实性没有异议，但属于安全生产事故，因事发地段不属于道路，所以不属于道路交通事故；对证据3中的非正规票据不予认可；对证据4的关联性有异议；对证据7中反映的原告在本案工地上工作时每天200元予以认可，但不能证明本案发生前的收入情况；对原告提供的其他证据没有异议。
被告蛟垟村委会质证认为：对证据1没有异议，本案属于交通事故；对证据3中的非正规发票不予认可；对证据4的真实性没有异议，对其关联性有异议；对证据5、6的关联性有异议；对证据7的真实性有异议。对原告提供的其他证据没有异议。
被告周步兴没有向本院提供证据。
被告蛟垟村委会向本院提供了蛟垟山山塘水库水泥路路面浇筑协议书和领款凭证，以证明被告蛟垟村委会以包清工的形式将道路施工工程承包给张林华，被告蛟垟村委会不承担赔偿责任。
原告质证认为：对协议书的真实性有异议，协议书表明被告蛟垟村委会为道路建设单位，属于发包方，接受发包方没有相应资质，且被告蛟垟村委会不能提供张林华的身份情况，应承担相应的责任。对领款凭证的关联性予以认可。
被告周步兴质证认为：协议书的真实性无法确认，但认可被告蛟垟村委会属于发包方，但其没有尽到发包给有资质的施工方的义务，且承包方身份不明确，故存在一定的责任。认可承包者已领了这笔款项的事实。
上述证据均经庭审出示质证，本院审查后，作以下认定：对原告提供的证据3中的非正规票据不予认定，医疗费由法院根据原告提供的有效票据予以核定；对原告提供的证据4的真实性予以认定，对其关联性不予认定，交通费由法院酌情确定；对原告提供的证据7，因证人没有出庭作证，其真实性无法确定，本院不予认定；对被告蛟垟村委会提供的协议书及领款凭证的形式真实性予以认定，可以证明被告蛟垟村委会将涉案道路施工工程以包清工的形式承包给案外人的事实。对原告提供的其他证据，其来源合法、内容客观真实，能够证明本案相关事实，本院均予以认定。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2013年12月30日下午，被告周步兴驾驶自有的未定期参加安全技术检验且不符合技术标准的浙××××号小型方向盘式拖拉机在瞿溪街道蛟垟山通往水库的山路上（新修路段、正在施工中）来回运输搅拌水泥，13时许，该车装载一车搅拌水泥，行至该山路施工地段卸完搅拌水泥后，车辆向前行驶时，将站在右侧后部拿钉耙敲打车辆上剩余水泥的行人即原告周祝娒卷入车下，车辆右后轮碾压原告，造成原告受伤。原告受伤后被送往温州医科大学附属第一医院治疗，被诊断为胸部外伤、肋骨骨折、右侧液气胸、呼吸衰竭、骨盆骨折。肺部感染，住院治疗29天后出院。治疗期间，原告共花费医疗费62259.39元（含住院期间伙食费583元）。被告周步兴已支付原告35000元。因原告申请，温州医科大学司法鉴定中心于2014年8月18日作出温医大司鉴中心[2014]临鉴字第898号、第898-1号司法鉴定意见书，评定原告因交通事故致左侧2-7肋骨、右侧1-8肋骨（共14根）骨折，评定为交通事故八级伤残，误工期限、护理期限、营养期限分别为150日、60日、60日。原告为此支出鉴定费1480元。2014年2月19日，温州市公安局交通警察支队四大队作出温公交四认字〔2014〕第B1-005号道路交通事故认定书，认定被告周步兴应承担事故的主要责任，原告应承担事故的次要责任。
庭审中，被告蛟垟村委会主张本案涉案路段由其组织建设，并以包清工的形式将工程承包给案外人张林华。被告周步兴在庭审中确认是张林华叫他去工地上工作，并已实际收到张林华支付的报酬。原、被告均无法提供张林华的身份信息。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案原告在从事雇佣活动中因第三人即被告周步兴的侵权行为遭受人身损害。原告可以请求侵权人即被告周步兴承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。原告在本案中明确表示以“提供劳务者受害责任纠纷”为由主张权利，并主张被告蛟垟村委会系其雇主，故原告主张被告周步兴承担赔偿责任，与原告请求权的基础相矛盾，本院不予支持。原告没有提供有效证据证明被告蛟垟村委会系其雇主，结合被告蛟垟村委会提供的协议书及领款凭证和被告周步兴陈述的其已经从张林华处领取了报酬，应当认定被告蛟垟村委会非原告的雇主，而是将道路施工工程以包清工的形式承包给他人。虽然发包人的身份无法明确，但被告蛟垟村委会主张接受发包人为名叫“张林华”的个人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案发生在道路施工作业过程中，属于安全生产事故。本案中，依被告蛟垟村委会的主张，被告蛟垟村委会将工程承包给不具备相应资质的个人，应当与接收发包或者分包业务的雇主承担连带赔偿责任。被告蛟垟村委会作为发包人，不能提供接收发包人的身份情况，应由其承担不利的法律后果，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条的规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，接收发包人的身份不明确，不得因此免除被告蛟垟村委会作为发包人的责任，其应当承担相应的赔偿责任。原告在道路施工过程中未确保安全，对自身的伤害存在一定的过错，本院酌情确定原告对其自身损失承担30%责任。原告请求的赔偿项目与赔偿金额的合理性，经审查，本院确认如下：1.医疗费，剔除住院期间伙食费583元，计61676.39元；2.住院伙食补助费，参照浙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元计算，住院时间29天，确定为870元；3.营养费，鉴定结论评定营养期限为60天，本院酌情确定营养费为1800元；4.护理费，鉴定结论评定护理期限为60天，住院期间29天的护理费参照2013年浙江省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为44727元标准计算，为3553.65元，其余31天的护理费参照2013年浙江省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为27718元标准计算，为2354.13元，护理费合计5907.78元；5.误工费，鉴定意见评定误工期限为150天，原告主张每天200元过高，参照2013年浙江省城镇私营单位农林牧渔业年平均工资为27932元标准计算，为11478.90元；6.残疾赔偿金，鉴定意见以原告共计14根肋骨骨折为由评定为交通事故八级伤残，但原告在本案中不是依据机动车交通事故责任纠纷主张权利，参照人体损伤残疾程度鉴定标准，5根以上肋骨骨折为九级伤残，故原告的残疾系数应按照九级伤残计算，为20%。原告没有提供有效证据证明其在本案交通事故发生前一年在温州市城镇区域内持续务工的事实，故参照2013年浙江省农村居民人均纯收入16106元标准计算，原告已年满62周岁，计算18年，乘以残疾系数20%，为57981.6元；7.精神损害抚慰金，原告因本案事故致残，对其精神造成严重伤害，本院酌情确定为8000元；8.交通费，根据原告的伤势及治疗情况，本院酌情确定原告的交通费为800元；9.鉴定费，虽然原告提供的司法鉴定意见书依照交通事故的标准评定伤残，但该鉴定书明确了原告的伤势诊断为14根肋骨骨折，且原告的伤势与本案事故系直接因果关系，故原告主张1480元，本院予以支持。综上，原告的合理损失为149994.67元，由被告蛟垟村委会承担70%，为104996.27元。关于被告周步兴已经支付的35000元是否需要扣除的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被告蛟垟村委会在本案中对雇主的赔偿义务承担连带责任，雇主承担赔偿责任后可以向第三人即被告周步兴追偿，若被告周步兴已经支付的35000元不在本案中扣除，有违公正，且与上述规定的内涵不符，被告周步兴主张其支付的35000元由原告另行返还，本院不予采纳。故被告蛟垟村委会应赔偿原告周步兴损失104996.27元，扣除周步兴已支付的35000元，还应赔偿69996.27元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、被告温州市瓯海区瞿溪街道蛟垟村村民委员会于本判决生效之日起十日内赔偿原告周祝娒69996.27元。
二、驳回原告周祝娒的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
本案受理费6256元，减半收取3128元，由原告周祝娒负担2465元，被告温州市瓯海区瞿溪街道蛟垟村村民委员会负担663元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 员 黄海健
二〇一五年六月二十四日
代书记员 陈 雪
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
二、当事人应知的相关事项
1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至温州市财政局非税收入结算户，帐号：192999010400031950013。
2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3.当事人负担的诉讼费应在裁判文书生效后10日内来院交纳，或通过汇款交纳（开户行：浙江温州瓯海农村商业银行区府支行，户名：温州市瓯海区人民法院诉讼费罚没款专户，账号：201000121021279000002）；当事人需要退还诉讼费用的，应在裁判文书生效后10日内来院办理诉讼费用退费手续。
4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内向第一审人民法院申请执行。申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。
6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。