甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘11刑终84号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）张某某4，男，1946年9月1日生，汉族，农民。
原审被告人张刚强，男，汉族，1987年7月14日生，农民。
通渭县人民法院审理原审自诉人张某某4控诉原审被告人张刚强犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2017年4月18日作出（2016）甘1121刑初117号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人张某某4不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，自诉人张某某4与被告人张刚强两家相邻，因邻里纠纷双方素有矛盾。2014年9月26日8时许，被告人张刚强在自家玉米地里用铁锨挖了个坑，在张刚强回家担粪时，自诉人张某某4便用铁锨将所挖的坑填平了，双方因此发生争吵，进而互相撕扯在一起，致双方倒地。2014年10月10日，自诉人张某某4到通渭县平襄镇卫生院拍片发现左腓骨骨折，2014年10月11日到通渭县人民医院住院治疗，于2014年11月3日好转出院，花去医疗费4237.58元。出院诊断为左腓骨粉碎性骨折、右膝、大腿软组织挫伤、创伤性牙齿脱落。通渭县公安局司法鉴定中心对张某某4的损伤程度鉴定为轻伤二级。
原审认定上述事实的证据如下：
1.通渭县公安局城关派出所受案登记表、受案回执、立案决定书证实，2014年9月26日8时20分许，张某某1报警称因邻里纠纷，张刚强与张某某4、张某某1父子发生争执引起撕打，致张某某4受伤住院，该所对该案立案侦查。
2.被害人张某某4陈述，（1）2014年9月26日第一次陈述，2014年9月26日早上8点多，张刚强在他家的玉米地边上挑了一道渠，自己就过去将渠填平了，张刚强看见后就把自己推倒在地里，把粪水倒在自己身上，这时候自己的儿子张某某1出来将自己扶起后拨打110报警。后张刚强的哥哥也到现场，他们兄弟二人将自己的儿子压在身上，自己就撕住张刚强的衣领让张刚强打自己，张刚强就将自己腿部一脚，踏倒在地，又提起一桶粪倒在自己身上。后又在自己脸部打了两拳，在肚子上踏了一脚，谁把自己腿上一铁锨他自己没看见。（2）2016年6月7日第二次补充侦查中陈述，2014年9月26日8时许，自己看见张刚强往自家玉米地里倒粪，倒粪的地方刚好是自己大儿子的家门口，而且用铁锨挖自己家地埂的土埋粪，自己就趁张刚强再次去家里担粪的时候把埋粪渠往平铲，张刚强事后朝自己脸上捣了一拳，在自己小肚子上踏了一脚，将自己踏倒在玉米地里，用铁锨在他身上乱打后就回家去了。
3.被告人张刚强供述，2014年9月26日早上8点多他拿着铁锨在张某某2门前他家的一块玉米地里先挖了个坑，挖好后他把铁锨插在地里回家担粪去了，当他将粪担到地里时张某某4用他之前挖坑的铁锨埋之前他挖的坑，他质问了一句张某某4为何要将坑埋掉，张某某4便过来把他的扁担用手拨了一下，他在倒地的时候张某某4也跌倒在了地上，倒地后张某某4把他的前衣领一把撕住，这时张某某4的儿子张某某1从家里出来后就在他脸上打了一拳，他往起来翻身的时候张某某1又朝他背部捣了几拳后张某甲就回家了，他把张某某4的手掰开后就担着粪桶回家了。
4.证人张某某1证言，2014年9月26日早上8点多，他听见外边声音很大，他出去后看见他父亲在他家地边的路上睡着呢，旁边是张刚强和张刚强母亲两个人，他害怕张刚强打他就到家里打电话报警了，打完电话后他到他家大门口，看见张刚强和张刚强母亲、哥哥三人在他家门口，张刚强手里拿的铁锨，看见他出去后就在他脸上捣了几拳，他和张刚强撕扯倒地后发现张某某4也在张刚强身边睡着了，手撕的张刚强衣服，张刚强用手在张某某4身上捣了几拳头，他跑到院子里再次拨打完110后到外边时，看见张刚强把一桶粪倒在了张某某4身上。
5.证人许某某证言，2014年9月26日早上8点左右，她让她儿子把粪坑里的水担着倒掉，她儿子就把粪坑里的水担着倒到他们家的闲地里去了，她在后面拿着铁锨跟着，她到地里后，看见张某某4用铁锨把她儿子倒在地里的一桶粪水向地边上的水渠里扔着了，她过去后和张某某4吵了几句就回家了，回家喝完水后到地里看见张某某4在她家地里躺着，身上被倒在地里的粪水缠满着。
6.证人张某某2证言，2014年9月26日8点半左右，他在家里睡觉，他母亲从外面跑进来后对他说，他弟弟倒粪着又和张某某4闹起来了，他出去后就看见张某某4和张某某1两个把他弟弟张刚强压在地里，张刚强让他回家取手机摄像，他回家取手机时还遇上村里的张某丙了，他取电话返回后，张某某4、张某某2和他弟弟已经分开了。
7.证人张某某3证言，9月26日早晨他给张晓红家帮忙建房子，大约八点过些，他看见张刚强担着两桶粪水到地里倒去了，张刚强母亲在后面跟着，张刚强到地里没有几分钟时间，他就听见争吵的声音很大，张刚强母亲喊着“拉一下”，他听见后从张晓红家往张刚强家玉米地里走，还没到现场干活的人就把他叫回去了。
8.甘肃省通渭县公安司法鉴定中心（通）公（法医）鉴（临床）字[2015]12号法医学人体损伤程度鉴定书，证实张某某4左侧腓骨粉碎性骨折,损伤程度为轻伤二级。
9.现场勘验笔录及照片，证实2014年9月26日，通渭县公安局组织人员进行现场勘验的情况。
10.通渭县平襄卫生院诊断疾病证明书一份、透视X线诊察单两份，证实张某某4受伤后在通渭县平襄卫生院治疗的情况。
11.通渭县人民医院病人出院证明书、住院病历、收费票据，证实张某某4在通渭县人民医院住院治疗24天，花去医疗费4237.58元的事实。
12.鉴定费发票一份，证实张某某4为鉴定伤情花去鉴定费150元的事实。
原审法院认为，自诉人张某某4控诉被告人张刚强犯故意伤害罪，并向法庭提交的证据不足以证实张某某4轻伤的后果是被告人张刚强所致，且自诉人在与被告人发生纠纷后半月才住院治疗，被诊断为左腓骨粉碎性骨折，并且自诉人对与被告人撕扯的过程前后两次陈述不一，多名证人对自诉人的具体受伤经过证实不一致，证据之间不能相互印证，故自诉人张某某4控诉被告人张刚强犯故意伤害罪的证据不足，指控的罪名不能成立。关于民事赔偿部分，鉴于被告人与自诉人有撕扯倒地的事实，结合证人证言，住院病历等证据，应认为自诉人的损伤与被告人发生纠纷撕扯倒地有关联，故被告人张刚强应当承担主要赔偿责任，自诉人对损害的发生也有一定的过错，可减轻被告人的赔偿责任。对自诉人的直接经济损失，酌定由被告人承担70%的赔偿责任，自诉人自行承担30%的责任。具体损失有医疗费4237.68元、鉴定费150元、护理费2532元、住院伙食补助960元，共计7879.68元。对自诉人诉请的误工费，因自诉人在发生纠纷时已年过68周岁，认为无劳动能力，故对其误工请求不予支持，交通费和营养费因未提交证据证实，其请求不予支持，残疾赔偿金、精神损害抚慰金因不属刑事附带民事案件赔偿范围，且无证据证实，其请求亦不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款（四）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告人张刚强无罪。二、自诉人张某某4的医疗费4237.68元、鉴定费150元、护理费2532元、住院伙食补助费960元，共计7879.68元，由被告人张刚强赔偿70%，即5515.78元，限判决生效后10日内履行。
上诉人张某某4的上诉理由，原审认定事实错误，要求撤销原审判决。张刚张殴打上诉人致上诉人轻伤的事实清楚，证据确实充分，应当依法追究张刚强的刑事责任；要求张刚强赔偿上诉人医疗费39438元。
经审理查明的事实与原审认定的事实一致。原审法院对认定本案事实的证据，已经当庭宣读、出示、并质证，本院审查属实，予以确认。
关于上诉人张某某4的上诉理由，经查，上诉人张某某4指控被告人张刚强殴打致其轻伤，但现有证据不能够相互印证，不足以证明被告人与上诉人的相互撕扯行为与上诉人的轻伤后果之间存在因果关系，不能认定被告人有罪。由于被告人张刚强与上诉人之间存在撕扯行为，故对上诉人的损伤应承担相应的民事赔偿责任。
本院认为，原审根据查明的事实及证据判决原审被告人无罪并承担民事赔偿责任，事实清楚、证据充分，判处适当，上诉人的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何世全
审判员 李 瑛
审判员 邢建新
二〇一七年七月三十一日
书记员 王旭龙