SHAPE*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2015）云刑初字第56号公诉机关云霄县人民检察院。被告人张幼丽（曾用名张丽华），女，1976年6月23日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年10月27日被刑拘上网，同年11月10日变更为取保候审。现在家。被告人王瑞华，女，1988年8月15日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人谢春叶，女，1977年6月2日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人谢学芬，女，1965年9月21日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被取保候审。现在家。被告人王素文，女，1976年12月14日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人张添才（曾用名张添财），男，1975年12月17日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人张幼香（曾用名张幼珠），女，1979年3月14日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人张月桃，女，1967年5月15日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人张艺蓉，女，1978年3月23日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被取保候审。现在家。被告人张小阳，女，1984年4月4日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被取保候审。现在家。被告人蔡阿卿，女，1967年1月7日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人张春枝，女，1978年5月23日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被刑事拘留，同年8月11日被取保候审。现在家。被告人张伟强，男，1990年4月15日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年7月30日被取保候审。现在家。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2015］18号起诉书指控被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强犯非法经营罪，于2015年2月4日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员汤启慧出庭支持公诉，被告人张幼丽、王瑞华等十三人到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2014年7月29日，张某某（另案处理）在云霄县莆东村自家山地一简易搭盖的地下室中开设假烟包工场，并让其妻子被告人张幼丽纠集了被告人张艺蓉、蔡阿卿等人到该假烟包工场包制假烟。当天下午17时左右，该制假包工场被查获，现场抓获了负责包制假烟的被告人张艺蓉、张小阳、张伟强、谢学芬、王瑞华、谢春叶、王素文、张添才、张幼香、张月桃、蔡阿卿、张春枝等人，查获了南京半成品烟包7箱（200包/箱），南京半成品烟支3箱（10公斤/箱），云烟成品烟2箱（50条/箱），南京成品烟4箱（36条/箱），南京成品烟3箱（25条/箱）等。经鉴定，上述查获的涉假物品价值人民币74183元。案发后，被告人张幼丽自动到云霄县公安局接受调查。另经本院审理查明，在本案审理过程中，被告人张幼丽向本院预交罚金人民币30000元，被告人王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强分别向本院各预交罚金人民币5000元。以上事实，被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强在开庭审理过程中亦无异议；并有证人张某、方某、的证言；福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；云霄县价格认证中心出具的鉴定结论意见书；现场勘验、检查笔录及照片；被告人张幼丽、谢春叶、张艺蓉、蔡阿卿、张添才、张月桃、谢学芬辨认笔录；县整顿办涉假物品验收入库清单、云霄县公安局扣押清单；云霄县公安局出具的案经过；云霄县公安出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；户籍证明；云霄县莆美镇莆东村村民委员会出具的证明；莆美镇综治办出具莆东村山上涉假窝点查获经过；被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强的供述；本院收据等证据为证，足以认定。本院认为，被告人张幼丽伙同他人纠集被告人王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强明知是假冒伪劣的烟草制品，仍予以生产，货值金额人民币74183元，被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强的行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应追究被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强的刑事责任。在共同犯罪中，被告人张幼丽起主要作用，是主犯；被告人王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，被告人张幼丽自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首；归案后，被告人王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强能如实供认自己的犯罪事实，上述十三名被告人依法均可从轻处罚。被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强在法庭上能自愿认罪，且能积极预交罚金，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。根据被告人张幼丽、王瑞华、谢春叶、谢学芬、王素文、张添才、张幼香、张月桃、张艺蓉、张小阳、蔡阿卿、张春枝、张伟强的犯罪情节和悔罪表现，对其居住的社区没有重大不良影响，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。上述十三名被告人必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条、第六条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人张幼丽犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人王瑞华犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人谢春叶犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人谢学芬犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人王素文犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人张添才犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人张幼香犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）八、被告人张月桃犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）九、被告人张艺蓉犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十、被告人张小阳犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十一、被告人蔡阿卿犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十二、被告人张春枝犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十三、被告人张伟强犯非法经营罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效之日缴清（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）十四、扣押在案的假冒南京、云烟等品牌香烟共计十九箱，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  王东宇二〇一五年二月二十五日书记员  朱丽敏附与本案相关的法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第二款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。