山东省青岛市城阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）城民初字第66号
原告纪成仕。
委托代理人袁勇，山东海乐普律师事务所律师。
被告青岛宝龙商业物业管理有限公司，
法定代表人许××。
委托代理人刘晶晶，山东康桥（青岛）律师事务所律师。
原告纪成仕与被告青岛宝龙商业物业管理有限公司（以下简称宝龙商业公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人袁勇、被告委托代理人刘晶晶到庭参加了诉讼。本案经中止审理，现已审理终结。
原告纪成仕诉称，原告于2007年4月17日到被告处工作，双方签订了劳动合同，但被告却于2013年9月27日将原告违法辞退。另原告在工作期间存在加班，但被告并未依法支付加班费及原告依法应当享有的带薪年休假待遇。故请求判令被告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金47572元；2、加班费64992元；3、带薪年休假工资21872元；4、工资1500元；5、高温费3360元。
为证明其主张，原告向本庭提交了以下证据：
1、劳动合同三份，证明双方签订了2012年8月15日至2015年8月14日的劳动合同，双方自2008年以后连续签订两次书面劳动合同，因此被告理应与原告签订无固定期限劳动合同，被告的行为违法。被告对该证据的真实性无异议。
2、解除劳动合同通知书，证明被告于2013年9月27日违法解除了与原告之间的劳动合同，被告在该通知书中所述的与事实不符。被告对该证据的真实性无异议，但认为是因为原告违反公司的制度被告才解除劳动合同。
3、2010年12月至2011年5月加班申请表复印件，证明原告在被告处工作期间，周六存在加班的事实，该证据的原件在被告处保存，申请被告提交原件。被告认为该证据是复印件不予认可。
4、2013年9月25日EMS邮件外皮，证明原告一直在被告处工作，邮件显示原告的收件地址系被告处。被告对该证据的真实性无异议，但认为该证据与本案无关，被告曾经口头通知原告工作，但原告无故拒绝，被告无奈才以邮件的方式发送通知，该形式合法。
5、原告与被告处谢尚生经理的录音，证明被告擅自变更工作地址未经过原告同意，因此被告的辞退行为违法与被告主张的不服从工作安排事实不符。被告认为无法确认录音中的人物身份且录音不能单独作为证据使用，对该证据的效力不予认可；原告收到工作通知的时间是2013年9月，但是录音中提到的时间是马上要过年，时间明显不符；即使该证据是真实的，根据原被告签订的劳动合同第二条的约定，工作地点为青岛且双方补充条款第二条也约定了原告同意被告对原告的工作地点进行调整，所以不存在变更工作地点未经原告同意的问题。经本院释明被告认为不需要核实该录音是否是原告与谢尚生的对话，也不申请鉴定。
被告宝龙商业公司辩称，原告的请求没有法律依据，2013年9月13日，被告安排原告履行司机职责，负责接送被告的工作人员，但原告无故拒绝公司的安排，在被告连续两次发送工作通知的前提下，原告仍然拒绝，并连续旷工，原告的行为严重违反公司制度，被告解除劳动合同符合劳动合同法的规定，原告的主张、请求均没有依据，要求予以驳回。
为支持其主张，被告向本庭提交了以下证据：
1、劳动合同及补充条款，证明双方存在劳动关系，原告应该服从工作安排，按时完成工作任务，原告已经收到了被告处的员工手册，应严格履行规定的内容，补充条款约定原告已经确认了邮寄地址，邮件无法送达或者被拒收均视为被告履行了送达义务。原告对该证据的真实性无异议，但认为本案的事实与被告所引用的条款不符。
2、工作通知、再次要求立即回岗工作的通知、解除劳动合同通知，证明被告连续两次要求原告回岗工作均遭拒绝，被告无奈解除劳动合同，符合法律规定。原告认为收到了再次要求回岗工作的通知、解除劳动合同通知，但未收到工作通知。
3、员工手册，证明手册规定原告拒不履行被告的安排，严重违反公司的规章制度，被告有权解除劳动合同。原告认为未收到该员工手册，该手册无法证明是经过民主程序制定、合法有效，本案的事实情况与被告引用的条款不相符。
4、准予行政许可决定书，证明被告于2013年4月10日将司机岗位调整为不定时工作制，并经青岛市城阳区劳动部门许可，被告安排原告工作时间符合不定时工作制的法律规定。原告对该证据的真实性认可，但认为该证据与本案无关，该证据准予许可的实行不定时工作制的司机岗位仅限于总经理司机，原告非该岗位，所以不应作为对被告的认定。
5、EMS特快专递回执，证明被告为原告发送了工作通知，原告已经签收。原告2013年9月17日寄出的快件并没有证据证明所寄材料的内容，所以该证据与本案无关，对于2013年9月25日的材料已经收到，被告采取邮寄的方式告知原告违反相关规定不具有法律效力。
6、申请本院到城阳区人社局调取了被告申请不定时工作制的档案材料，证明被告已经为原告申请了不定时工作制，劳动部门并没有把工作时间作为不定时工作制审批的要素，仅要求对休息休假和岗位进行审批，被告的申请附件中也写了休息休假的具体安排，不定时工作制本身不可能有固定的上下班时间的限制，被告填写的工作时间仅是一种形式上的要求，并无实质意义，也不需要得到劳动部门的审批，因此被告给原告发出的工作通知符合法律规定，不存在违法解除劳动合同的情况。原告对该证据不认可，认为该证据与本案无关，原告并不属于被告所申报的工种范围之内，并且时间与原告所主张的时间不对应，被告申报不定时工作制未经过原告的同意，原告在花名册中的签字，并不能代表原告已经同意实行不定时工作制，且劳动合同约定实行标准工作制。
经审理查明，一、原告于2007年4月19日到被告处从事司机工作，原、被告双方签订了劳动合同，最后一期劳动合同时间为2012年8月15日至2015年8月14日止，并约定原告执行标准工时工作制，被告给原告缴纳了社会保险费。2013年3月29日被告向城阳区人力资源和社会保障局对总经理司机等申请不定时工作制，2013年4月10日该局作出青城人社准决字[2013]第027号准予行政许可决定书：同意被告单位司机（总经理）、高管（总经理、副总经理）人员4人实行不定时工作制。在被告提交的申请材料职工代表大会决议书中载明：……鉴于对以下岗位的员工实行综合工作制：1、司机人员（1人）……，提交的司机班次排班说明中载明工作时间9:00-21:00/8:30-21:00。2013年9月13日被告作出工作通知：纪成仕：根据公司工作安排，即日起您的工作内容为早7：00城阳宝龙出发至即墨宝龙城市广场接工作人员至李沧宝龙城市广场办公；晚18:00下班将工作人员由李沧宝龙城市广场送回即墨宝龙城市广场，后返回城阳公司，车辆晚上停靠城阳宝龙；7:00-18:00期间无工作安排为休息时间。即日起执行！特此通知！原告于2013年9月18日签收。2013年9月25日被告作出再次要求立即回岗工作的通知，要求原告接到本通知书一日内按照工作通知的要求履行工作义务，否则公司将按照法律规定和合同约定，依法解除劳动关系。该邮件被退回。2013年9月27日被告向原告发出解除劳动合同通知书：纪成仕，根据公司工作安排，通知起您的工作内容为早7:00城阳宝龙出发至即墨宝龙城市广场接工作人员至李沧宝龙城市广场办公；晚18:00下班将工作人员由李沧宝龙城市广场送回即墨宝龙城市广场，后返回城阳公司，车辆晚上停靠城阳宝龙。7:00-18:00期间无工作安排为休息时间，由于你的工作时间为不定时工作制，公司的上述通知符合法律规定和合同约定。公司已经在2013年9月13日通过特快专递的形式向你发送《工作通知》，并于2013年9月25日向你发送《再次要求回岗工作的通知》，但你接到通知后仍拒绝工作。为此，公司特向你通知如下：即日起解除与你之间的劳动合同关系，请你接到本通知书三日内到公司办理工作交接手续，并于接到本通知书十五日内到公司办理劳动合同解除相关手续，逾期不办理后果由你自行承担。
二、原告称离职前月平均工资为3398元（仲裁庭审中主张月平均工资3000元），每周六或周日加班一天。被告称原告离职前月平均工资为2896.58元，且原告在仲裁庭审中对被告提交的工资明细表也予以认可，原告不存在加班。
三、原告为索要赔偿金、加班费、带薪年休假工资、13个月工资，于2013年10月10日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定被申请人支付：1、解除劳动合同赔偿金37700元；2、2007年4月17日至2011年4月19日的加班费29866.66元；3、2007年至2013年两年的带薪年休假工资9333.33元；4、2007年的13个月工资1500元。该仲裁委员会认为：一、申请人提供通知复印件，未提供原件，被申请人对该复印件不认可，对该复印件，本委不予采信。二、申请人未提供证据证明被申请人处有13个月工资的规定，故申请人要求被申请人支付2007年第13个月工资，证据不足，本委不予支持。三、申请人未提供证据证明存在加班事实，故申请人要求被申请人支付加班费，证据不足，本委不予支持。四、被申请人提交员工手册，申请人认可，对被申请人提供的员工手册，本委予以采信。该规章制度规定：“员工有包括但不限于下列行为之一，可予以即时解雇：无正当理由拒不服从工作调动或工作任务安排”。申请人与被申请人约定工作岗位为司机，工作地点为青岛，2013年9月13日被申请人作出工作通知：“纪成仕：根据公司工作安排，即日起您的工作内容为：早7:00城阳宝龙出发至即墨宝龙城市广场接工作人员至李沧宝龙城市广场办公；晚18:00下班将工作人员由李沧宝龙城市广场送回即墨宝龙城市广场，后返回城阳公司，车辆晚上停靠城阳宝龙。7:00-18:00期间无工作安排为休息时间。即日起执行！特此通知！”，申请人于2013年9月18日签收该通知。该通知不违反双方劳动合同约定，应属于合理工作安排。被申请人以申请人违反公司员工手册为由，解除与申请人的劳动合同，符合劳动合同法规定，故申请人要求被申请人支付经济赔偿金，于法无据，本委不予支持。五、被申请人未提供证据证明已安排申请人休带薪年休假或已支付申请人带薪年休假工资，故申请人要求被申请人支付2007年至2013年两年的带薪年休假工资9333.33元，理由正当，本委予以部分支持。遂裁决：一、被申请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人2012年至2013年带薪年休假工资2663.5元（2896.58元/21.75天*2倍*10天）；二、驳回申请人的其他请求。申请人不服该仲裁裁决，依法诉至本院。
以上事实，有仲裁裁决书、原被告提供的证据、本院调取的被告处不定时工作制申报材料、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，原告系被告职工，双方合法权益均应受法律保护。一、本案争议的焦点问题是被告解除与原告的劳动合同是否违法。对此本院认为，双方签订的劳动合同明确约定原告执行标准工时工作制，被告虽然为原告等申报了不定时工作制并得到了劳动保障部门的批准，但被告没有提交证据证明原告同意实行不定时工作制，被告申请不定时工作制时向劳动保障部门提交的职工代表大会决议书中载明对司机人员（1人）实行综合工作制，且申请不定时工作制提交的司机班次排班说明中载明工作时间为9:00-21:00/8:30-21:00，故被告不能据此要求原告按照其“工作通知”的规定履行劳动合同、并进而以原告拒绝履行通知义务作出解除劳动合同通知，被告2013年9月27日解除与原告的劳动合同违法，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。
二、关于原告的月平均工资。原告在庭审过程中虽主张月平均工资3398元，但原告在仲裁庭审中主张工资为3000元，且根据被告在仲裁时提交的工资明细表原告实发平均工资为2896.58元，故本院对原告主张月平均工资3000元，予以采信。被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金为39000元（3000元×6.5个月×2倍），原告仲裁申请主张赔偿金37700元，低于该数额，系对其权利的处分，本院予以支持。
三、根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，2008年至2013年9月26日原告享有33天的年休假，被告也未提供证据证明已支付原告年休假工资，故被告应支付原告带薪年休假工资。因原告在仲裁庭审中主张30天的年休假，并以月平均工资2900元主张，均低于实际数额，对此本院予以支持。被告应支付带薪年休假工资数额为8000元（2900元÷21.75天×30天×2倍）。原告仲裁申请主张带薪年休假工资9333.33元，对过高部分，本院不予支持。
四、关于加班费。原告为主张加班费提交了2010年12月30日至2011年5月20日的加班申请表复印件，证明存在周六、周日加班的事实，被告虽不认可，但没有提交相关证据证明该期间原告周六、周日没有加班，也没有提交证据证明已经支付原告该期间的加班费，根据证据规则，应承担对其不利的后果，故原告要求被告支付加班费，本院予以部分支持。被告应支付原告加班费2400元（2900元÷21.75天÷8×72小时×2倍）。
五、原告要求被告支付2007年第13个月的工资1500元，但没有提交证据证明被告处有13个月工资，对原告的该主张，本院不予支持。原告要求被告支付高温费3360元，因原告在仲裁程序中没有提出该请求，故本院对此不予处理。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告青岛宝龙商业物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告纪成仕违法解除劳动合同赔偿金37700元；
二、被告青岛宝龙商业物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告纪成仕加班费2400元；
三、被告青岛宝龙商业物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告纪成仕带薪年休假工资8000元；
四、驳回原告纪成仕要求支付工资1500元的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 秦忠基
审 判 员 赵丕杰
代理审判员 景艳丽
二〇一四年七月十八日
书 记 员 孙志双
书 记 员 帅玉杰
附本案依据的法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。