吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉08民终3号
上诉人（原审被告）：扈大庆，现住吉林省白城市。
委托诉讼代理人：刘冰，吉林飞达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：霍志艳，现住吉林省白城市。
上诉人扈大庆因与被上诉人霍志艳装饰装修合同纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2017）吉0802民初1540号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人扈大庆及其委托诉讼代理人刘冰，被上诉人霍志艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
扈大庆上诉请求：1.请求撤销原审判决，依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求；2.涉诉一二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审遗漏的事实。（一）《别墅装修合同》在履行义务上存在先后顺序，被上诉人违约在先。上诉人行使先履行抗辩权符合法律规定。《别墅装修合同》签订日期为2016年5月17日，签订后即生效，合同中第4.2.1项明确，“本合同签订之日起两日内，甲方向乙方支付工程款25万元”，合同中第3项明确约定开工时间为2016年5月19日。结合上述时间约定及合同内容可以看出：1.甲方有先付款义务，需在19日前支付乙方工程款25万元。这25万元用于结构拆改、复建、水电、砌筑、铺装。完工后再先付20万元用于木工工程，余下3万元甲方没有先付款义务；2.合同中没有约定上诉人有垫付工程款义务。被上诉人在19日前只给付20万元工程款，违约在先，被上诉人于7月18日给付上诉人10万元，其中5万元应是补交前期工程款，后又支付2万元，实际支付木工工程款7万元。这与双方约定20万元木工工程款相差巨大，同样违约在先，这是造成工期延误的根本原因，上诉人行使先履行抗辩权拒绝继续施工符合《合同法》相关规定；（二）上诉人拒绝继续施工。符合合同约定。《别墅装修合同》第8.3项约定，“甲方未按合同约定付款，乙方有权停工，逾期一天，甲方按工程款3%补偿乙方因停工造成的损失”。在被上诉人未按合同约定付款情况下，木工工程无力完成，上诉人停工符合约定；（三）《补充协议书》显失公平，请求人民法院予以撤销。补充协议书约定，“如乙方不能按合同期限完工，每逾期一天甲方按合同价款3%扣除乙方工程款”。1.该协议签订日期为2016年10月28日。此时已经超过《别墅装修合同》约定的竣工日期28天。上诉人只要签字就是违约；2.对“不能按合同期限完工”未说明原因，直接归咎于乙方，双方权利义务不对等；3.约定违约金数额过高，不符合合同法第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款规定内容；二、原审适用法律错误。原审本院认为部分，“……虽少于签订合同2日内支付25万元的约定，但扈大庆未提出异议，并开始履行合同进行了施工，视为扈大庆接受了这一事实”，这部分认为内容说理牵强，没有法律依据，合同法并无相关规定。实际上，上诉人就工程款未足额给付问题多次与被上诉人沟通，只是未提起诉讼，不能认定为未提出异议。上诉人行使先履行抗辩权，且超出合同义务施工，不是“接受了这一事实”。同样，原审认为部分，“……扈大庆收取工程款时均为提出异议，现将未完成工程的原因归于霍志艳于事实无据，其抗辩理由本院不予采信”，上诉人是提出异议的，是对被上诉人提出的缺少工程款无法按时完工，截至目前仍未足额给付，这正是未完成工程的根本原因。
原审依据《合同法》第一百一十四条第一款作出判决，忽视了该条第二款关于违约金过分高于造成的损失的规定，被上诉人一审未举证证明实际受到的损失，合同标的款48万元，违约金则高达28.8万元，明显高于实际造成的损失。
霍志艳答辩称，对原审判决没有异议，上诉人的上诉请求属于无理的。
霍志艳向一审法院起诉请求：1.请求依法确认霍志艳与扈大庆签订的装修工程合同合法有效；2.判令扈大庆给付违约金28.8万元（按合同约定工程款48万元x3%日x20天）。
一审法院认定事实：2016年5月17日，霍志艳与扈大庆签订房屋装修合同，霍志艳将御墅红山别墅庭院、室内装修承包给扈大庆。约定开工日期2016年6月2日，竣工日期2016年9月29日。工程实际执行价48万元，签订合同之日起2日内霍志艳向扈大庆支付工程款25万元；结构拆改，复建、水电、砌筑、铺装施工完成，木工进场前霍志艳向扈大庆支付工程款20万元；工程竣工后，霍志艳向扈大庆支付工程款3万元扈大庆包工包料，霍志艳提供电器材料。合同签订后，霍志艳给付扈大庆工程款共计32万元。截至约定的竣工日期即，2016年9月29日，扈大庆只完成了部分工程。2016年10月28日、双方又签了补充协议，约定：扈大庆不能按合同期限完工，每逾期一天、霍志艳按合同价3%扣除扈大庆工程款。2017年5月，扈大庆未完成装修工程，退出了该工程。霍志艳将未完成的工程另行承包给他人完成。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。扈大庆承认其未完成全部工程，但认为霍志艳未及时支付工程款是其违约的原因，所以不同意霍志艳的诉讼请求。本院认为，扈大庆承认其与霍志艳签订的装饰装修合同及补充协议。该合同及补充协议是双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以确认。霍志艳分别于2016年5月18号、19号向扈大庆支付工程款共计20万元，虽少于签订合同2日内支付25万元的约定，但扈大庆未提出异议，并开始履行合同进行了施工，视为扈大庆接受了这一事实。霍志艳又于2016年7月18日支付工程款10万元，后又支付20000元，扈大庆收取工程款时均未提出异议，现将未完成工程的原因归于霍志艳无事实依据，其抗辩理由本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百一十四条第一款规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”扈大庆未按约定期限完成装饰装修工程、构成违约，应承担违约责任。扈大庆逾期完成工程的时间远超过20天，霍志艳按逾期20天结算，要求赔偿违约金是对自己权利的处分，霍志艳的处分行为，不违反法律规定，应准予。判决如下：一、霍志艳与扈大庆签订的装修工程合同合法有效；二、扈大庆于本判决生效后十日内赔偿霍志艳违约金28.8万元。案件受理费2810元，由扈大庆负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
二审查明的案件事实与一审查明的双方当事人无争议的事实一致，本院予以确认。
本院认为，首先，2017年5月17日霍志艳与扈大庆签订的装修工程合同一份，系双方当事人真实意思表示，双方亦对该份合同的真实有效性无异议，虽上诉人主张其手中所持合同与霍志艳提交法庭的在开工时间和竣工时间的约定上有不同，但其并未向本院提交其手中的合同，故其主张的差别本院不予采信，本院对霍志艳提交法院的该份合同的有效性予以确认；其次，关于霍志艳一审起诉要求扈大庆承担违约金28.8万元是否应予支持的问题。经二审确认，霍志艳明确其系从合同约定的交工日期即2016年9月29日开始计算并向人民法院请求保护其20天的违约金28.8万元（按合同约定工程款48万元x3%日x20天）。双方当事人应依照《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定履行各自的合同义务。现扈大庆抗辩按照双方2016年5月17日签订的合同约定，系因霍志艳未按照约定向其支付工程款，霍志艳违约在先，扈大庆停工系行使先履行抗辩权，其该抗辩符合《中华人民共和国合同法》第六十七条：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”之规定，本院予以采信。且根据双方签订的装修合同第8.3项“甲方未按合同约定付款，乙方有权停工……”之约定，霍志艳确系未按合同约定足额给付各阶段工程款，其虽抗辩工程款的给付数额系根据扈大庆的要求，但扈大庆对此不予认可，霍志艳亦未向本院提交证据证实该主张，本院不予采信，故扈大庆在双方约定的施工期间的停工并未违反双方的合同约定，亦无须承担合同约定竣工日期之日起20日的违约金。
综上所述，扈大庆的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
一、维持吉林省白城市洮北区人民法院（2017）吉0802民初1540号民事判决第一项；
二、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2017）吉0802民初1540号民事判决第二项；
三、驳回霍志艳的其他诉讼请求。
一审案件受理费2810元，二审案件受理费5620元，以上共计8430元由霍志艳负担8230元，扈大庆负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔庆江
代理审判员 倪继迎
代理审判员 曹宝明
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 商海艳