福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民初字第1757号
原告曾和东，男，1989年9月21日出生，汉族，雕刻工，住福建省惠安县。
委托代理人ＸＸ波，福建兴惠律师事务所律师。
被告福建泉州市鼎固建材有限公司，住所地南安市水头镇朴三工业区，组织机构代码：57704102-6。
法定代表人王谋春，该公司总经理。
委托代理人吴限英，福建顺济律师事务所律师。
委托代理人黄素春，福建顺济律师事务所律师。
被告敖万伦，男，1976年4月5日出生，汉族，驾驶员，住重庆市梁平县。
被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司，住所地晋江市青阳街道和平路华泰大厦2楼B、C座，组织机构代码76855937-0。
负责人?黄荣森，该公司经理。
委托代理人林定龙，男，1985年9月11日出生，汉族，住福建省晋江市，该公司员工。
原告曾和东与被告福建泉州市鼎固建材有限公司、敖万伦、中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年3月2日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员薛金御独任审判，公开开庭进行了审理。原告曾和东的委托代理人ＸＸ波、被告福建泉州市鼎固建材有限公司的委托代理人黄素春、被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司的委托代理人林定龙到庭参加诉讼，被告敖万伦经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月8日11时30分许，被告敖万伦驾驶闽C299**号重型自卸货车在南安市石井镇苏内村路段未能确保安全碰撞到正常行驶的陈志平驾驶的无牌二轮摩托车（乘坐人为原告），导致两车损坏、原告受伤的道路道路交通事故，经交警部门认定，被告敖万伦承担本交通事故全部责任，原告及陈志平在本交通事故无责任。原告受伤后先被送到南安市海都医院抢救，住院3天，医生诊断为：特重型颅脑损伤。后转院至泉州180医院治疗，住院66天，出院医生诊断为：1、重型颅脑损伤：⑴双额叶、左颞顶叶脑挫裂伤，⑵左额颞顶部硬膜下血肿术后，⑶左枕部硬膜外血肿术后，⑷创伤性蛛网膜下腔出血；2、双肺挫伤；3、右侧胸腔积；4、颅内感染。出院医生嘱咐：1、院外继续康复锻炼治疗，择期行颅骨修补术，2、门诊随访。2015年1月31日福建明鉴司法鉴定所鉴定原告伤残程度为三级伤残，误工损失日为自受伤之日起至本次评定伤残前一日止，护理期限建议为终身护理，护理依赖程度为完全护理依赖，后续治疗费45000元，劳动能力为完全丧失。由于本案的交通事故造成原告重大经济损失和肉体及精神上的伤害，被告福建泉州市鼎固建材有限公司系闽C299**号重型自卸货车的所有人，且是敖万伦的雇主，故应当承担赔偿责任。被告敖万伦对事故发生负有全部责任，是本案直接侵权人，亦应当承担赔偿责任。同时本案闽C299**号重型自卸货车向被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司投保了机动车交通事故强制责任险和商业第三者险，因此被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司应当先行在交强险责任限额内赔偿原告经济损失，不足部分由被告福建泉州市鼎固建材有限公司、敖万伦承担赔偿责任，并由中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司在商业第三者责任限额内直接赔偿支付给原告。原告的经济损失计算如下：医疗费160380.33元，住院伙食补助费90天（住院时间）×30元／日＝2700元，营养费（按已发生的医疗费及后续治疗费的10℅估算）19000元，误工费314天（自受伤之日计至伤残重新鉴定之日）×88.74元／日（按福建省2013年农业行业人员平均日工资计算）＝27864.36元，护理费663793.2元［其中住院护理费90天×88.74元／日（按福建省2013年农业行业人员平均日工资计算）×2人＝15973.2元，出院后护理费20年（司法鉴定护理期限）×32391元／年（按福建省2013年农业行业人员年平均工资计算）＝647820元］，交通费3000元，精神损害赔偿金64000元，后续颅骨修补术治疗费45000元（司法鉴定评估），司法鉴定费3760元，残疾赔偿金12650.2元／年（福建省2014年农民人均居民纯收入）×20年×80%（伤残三级）=202403.2元，被抚养人生活费11055.9元／年（福建省2014年农民人均生活消费支出）×（18年＋17年）÷2人=193478.25元，共计1385649.3元。原告治疗期间，被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司已先行支付的10000元，被告福建泉州市鼎固建材有限公司已先行赔偿的43000元。请求判令：一、被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告下列各项经济损失的110000元；二、被告福建泉州市鼎固建材有限公司、敖万伦共同赔偿原告的经济损失1222649.3元（原告的经济损失为1385649.3元，扣减被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司对上述各项损失在交强险责任限额内赔偿120000元，及被告福建泉州市鼎固建材有限公司已先行赔偿的43000元），并由被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司在商业第三者责任限额内直接赔偿支付给原告（精神损害赔偿金请求在交强险内优先赔偿）。
被告敖万伦没有书面答辩。
被告福建泉州市鼎固建材有限公司辩称，一、答辩人已经投保了交强险和第三者责任险，应该由保险公司承担责任；二、非医保和精神损害抚慰金部分应该在交强险内优先赔付；三、原告请求的部分赔偿项目、数额标准过高，应予调整：住院伙食补助费每日30过高；误工费应该计算至第一次鉴定前一天；住院期间的护理费原告主张2人护理没有依据，出院后的护理费应该3年或者4年计算一次；交通费标准过高；精神损害抚慰金每级不超过5000元；后续治疗费应该等实际发生后主张；其子在事故发生时候尚未出生，不属于被扶养人范围，而其女的计算被抚养年限应该为16年8个月；营养费也过高。四、答辩人已经先行赔偿了43000元，该部分款项应予以抵扣。
被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司辩称，一、若原告以及被告能提供驾驶员合格的驾驶证、上岗证及营业证、我司同意在保险限额内根据法律法规予以赔付；二、我司不是本次交通事故的直接侵权人，只根据保险合同的约定承担补偿性赔偿责任，非医保、鉴定费、诉讼费应该由被保险人方自行承担；三、原告请求的部分项目偏高，应予重新酌定：医疗费应以正式票据为准，具体数额待质证时确定，且非医保应由被保险人承担；营养日鉴定为120天，所以计算为30元每天乘以120天比较合理；住院伙食补助费按20元每天比较合理；后续治疗费未实际发生，不应支持；误工费只应该计算至第一次定残前一天；精损结合原告伤残，酌定为30000元比较合理；护理费住院期间1人护理为限；出院后的护理时间结合原告伤情，先行按3年赔付比较合理；交通费按实际情况酌定为1000元比较合理；被抚养人生活费同被告福建泉州市鼎固建材有限公司意见相同。四、先行垫付10000元应该在赔偿的限额内予以扣除。
经审理查明，2014年7月8日11时30分许，被告敖万伦驾驶闽C299**号重型自卸货车在南安市石井镇苏内村路段未能确保安全碰撞到正常行驶的陈志平驾驶的无牌二轮摩托车（乘坐人为原告），导致两车损坏、原告受伤的道路道路交通事故，经交警部门认定，被告敖万伦承担本交通事故全部责任，原告及陈志平在本交通事故无责任。原告受伤后先被送到南安市海都医院抢救，住院3天，医生诊断为：特重型颅脑损伤。后转院至泉州180医院治疗，住院66天，出院医生诊断为：1、重型颅脑损伤：⑴双额叶、左颞顶叶脑挫裂伤，⑵左额颞顶部硬膜下血肿术后，⑶左枕部硬膜外血肿术后，⑷创伤性蛛网膜下腔出血；2、双肺挫伤；3、右侧胸腔积；4、颅内感染。出院医生嘱咐：1、院外继续康复锻炼治疗，择期行颅骨修补术，2、门诊随访。2015年1月31日福建明鉴司法鉴定所鉴定原告伤残程度为三级伤残，误工损失日为自受伤之日起至本次评定伤残前一日止，护理期限建议为终身护理，护理依赖程度为完全护理依赖，后续治疗费45000元，劳动能力为完全丧失劳动能力。保险公司对伤残程度、护理期限、非医保用药、营养日申请重新鉴定，本院依法委托安泰司法鉴定所重新鉴定后结论：原告伤残程度为三级伤残，护理期限为终身护理，非医保用药49006.21元，营养期限120天。被告福建泉州市鼎固建材有限公司系闽C299**号重型自卸货车的所有人，敖万伦是其雇佣的驾驶员，发生事故时系执行职务行为，敖万伦拥有驾驶重型自卸货车资质。闽C299**号重型自卸货车向被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司投保了机动车交通事故强制责任险和1000000元不计免赔率商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。原告治疗期间，被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司已先行支付10000元医疗费，被告福建泉州市鼎固建材有限公司已先行赔偿的43000元。
双方争议的焦点：1、保险公司是否应予赔偿？2、原告诉请赔偿的项目及数额是否合理合法？
本院认为，本案交通事故事实清楚、证据充分，南安市交警大队经调查作出第20140708002号事故认定书，认定敖万伦承担全部责任，陈志平、曾和东无责任的认定准确，可以作为处理本案赔偿的依据。原、被告提供证据经庭审质证双方没有异议的部分本院依法采信。安全法第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”的规定，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……”、第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”的规定，被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司应在交强险的范围内承担赔偿责任；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》精神损害抚慰金依原告请求应在交强险的范围内优先支付；保险公司申请重新鉴定后的伤残等级没有改变，被告福建泉州市鼎固建材有限公司认为误工费应该计算至第一次鉴定前一天理由成立，本院依法采纳；原告住院期间医院没有特别要求，原则上应为一人护理，原告虽伤情较重，但医疗费中包含部分护理费，福建泉州市鼎固建材有限公司和保险公司认为，住院期间的护理人数应按一人计算的理由成立，本院依法采纳；事故发生时，原告之子曾钧垚尚未出生，原告要求抚养费理由不充分，本院不予支持；经鉴定原告伤残程度为三级伤残，护理期限为终身护理，原告曾和东1989年出生，要求20年护理期限理由充分，应予支持；非医保用药49006.21元，原告请求非医保用药及精神损害抚慰金在交强险先予赔偿的理由成立，本院给予支持；经鉴定后续治疗费45000元应予赔偿，保险公司认为应待实际发生后支付的理由不能成立，本院不予支持；原告的诉请部分不合理，本院根据有关法律规定及原告的诉讼请求依法确定原告因本案交通事故产生的损失数额为：（1）伤残赔偿金294535.7元（12650.2元／年×20年×80%（伤残三级）=202403.2元，被抚养人生活费11055.9元／年（曾若琳，需抚养200个月）÷12月×200月÷2人=92132.5元））；（2）医疗费160380.33元（医疗费发票15张，合计160380.33元，非医保用药49006.21元）；（3）精神损害抚慰金40000元（原告在该起交通事中受伤，伤残程度为三级，对其精神造成伤害，其主张精神损害赔偿，理由正当，但其请求的数额偏高，根据原、被告在本事故中的过错程度及本院所在地的平均生活水平，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，酌情确定精神损害抚慰金40000元，原告请求64000元）；（4）护理费647820元［护理费20年×32391元／年（按福建省2013年农业行业人员年平均工资计算）＝647820元］；（5）住院伙食补助费2700元（90天×30元／日＝2700元）；（6）交通费1500元；（7）营养费10000元（原告请求19000元）；（8）后续治疗费45000元；（9）误工费18280.44元（2014年7月8日发生事故，2015年1月31日第一次鉴定，致鉴定前一天共206天×88.74元／日=18280.44元）；上述各项费用合计1220216.47元。（10）鉴定费3760元；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司应在交强险限额内赔偿原告曾和东120000元，扣除已先行支付的10000元，应再支付110000元；在商业险责任限额内赔偿原告曾和东1000000元，被告福建泉州市鼎固建材有限公司赔偿原告曾和东（1220216.47＋3760-1120000=103976.47元）103976.47元，扣除已先行支付的43000元，应再支付60976.47元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司应在交强险责任限额内赔偿原告曾和东110000元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司应在商业险责任限额内赔偿原告曾和东1000000元；
三、被告福建泉州市鼎固建材有限公司应赔偿原告曾和东60976.47元；
四、上述款项应于判决生效后十日内支付；
五、驳回原告曾和东的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费16794元，减半收取为8397元，由被告中国大地财产保险股份有限公司晋江支公司负担7395元，福建泉州市鼎固建材有限公司负担495元，原告曾和东负担507元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审判员 薛金御
二〇一五年六月二十六日
书记员 陈澍杭
附本案引用的主要法律条文及执行的申请提示：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。