浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙03民终1765号上诉人(原审原告)：谭云华，男，1980年11月6日出生，土家族，住湖北省巴东县。委托诉讼代理人：杨焕，浙江联英律师事务所律师。委托诉讼代理人：倪铭，浙江联英律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江圣邦液压有限公司，住所地：温州经济技术开发区滨海园区B602号小区。法定代表人：姜伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄责制，男，系公司质量部经理。被上诉人（原审被告）：浙江圣邦科技有限公司，住所地：温州经济技术开发区滨海园区A502号小区。法定代表人：姜伟，该公司董事长。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：谢海林，北京德恒（温州）律师事务所律师。上诉人谭云华因与被上诉人浙江圣邦液压有限公司、浙江圣邦科技有限公司劳动争议一案，不服温州市龙湾区人民法院（2016）浙0303民初6024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因没有新的事实、证据或者理由，合议庭决定不开庭审理。经评议，本案现已审理终结。谭云华上诉请求：撤销一审判决，改判：一、解除其与浙江圣邦液压有限公司的劳动关系，并支付2012年11月1日至2016年9月30日加班工资84018元、克扣的工资奖金14487.30元、未签书面劳动合同二倍工资16480元、解除劳动合同经济补偿金29508元；二、浙江圣邦科技有限公司对上述债务承担连带责任。事实和理由：1.双方约定工作时间为标准工时制，超出法定工时的，应认定为加班。工资条记载的工资构成名目中并没有加班工资。劳动合同约定“根据工作需要劳动者应主动安排好加班加点，其加班加点工资均含月统包之内，不再另计酬”，违反了劳动合同法第三十一条规定。2.从银行工资明细看，其中几个月工资明显偏低，存在克扣工资的情况。3.原判认定2012年11月1日至2013年1月15日未订立书面劳动合同二倍工资的诉请超过仲裁时效，是错误的。4.用人单位在未与劳动者协商一致的情况下，擅自调整工作岗位，并将劳动条件、工作待遇作出不利调整，侵犯了劳动者合法权益。上诉人是按照公司规章制度的要求，经公司同意请假后离岗，并非离职，且至今未办理离职手续。正是基于被上诉人未支付加班工资，未足额缴纳社会保险的原因被迫解除劳动合同。劳动者为此提起仲裁，应视为履行了告知程序。5.两被上诉人属关联企业，根据公司法第二十条第三款规定，应承担连带责任。被上诉人浙江圣邦液压有限公司、浙江圣邦科技有限公司辩称：劳动合同系双方真实意思表示，周六加班已经包含在合同约定的月工资中，不再另行计酬，该约定合法有效。并且，上诉人明知公司规章制度对此有明确规定。谭云华没有证据证明公司存在克扣奖金和工资，应当承担不利证明后果。此外，原判关于二倍工资仲裁时效以及劳动合同解除的事实认定与法律适用均正确。谭云华向一审法院起诉请求：一、解除其与浙江圣邦液压有限公司的劳动关系；二、支付2016年9月工资5186元；三、支付2012年11月1日至2016年9月30日的加班工资84018元；四、支付克扣的工资、奖金共计14487.30元；五、支付2012年11月1日至2013年1月15日以及2015年11月1日至2015年12月28日期间未签书面劳动合同的二倍工资16480元；六、支付解除劳动合同经济补偿金29508元；七、支付竞业禁止期间的经济补偿金124464元；八、按其实发工资补缴社会保险费；九、浙江圣邦科技有限公司对上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2012年11月1日，谭云华进入浙江圣邦液压有限公司工作。2013年1月15日，双方签订《劳动合同书》，约定：合同期限自2012年11月1日起至2015年11月1日止；从事质量部主管岗位工作；实行标准工时工作制；试用期工资为1310元/月；谭云华应随时随地配合公司的生产工作需要，不得以任何借口拒绝公司的工作安排；根据工作需要谭云华应主动安排好加班加点，其加班加点工资均含月统包之内，不再另计酬。2015年12月28日，双方续签劳动合同，约定：合同期限自2015年12月28日起至2016年12月27日止；从事质量主管岗位工作；实行标准工时工作制；工资约定为1650元/月；谭云华应随时随地配合公司的生产工作需要，不得以任何借口拒绝公司的工作安排；根据工作需要谭云华应主动安排好加班加点，其加班加点工资均含月统包之内，不再另计酬。2016年9月，浙江圣邦液压有限公司将谭云华的工作岗位调整为质量检验员，其他工资待遇不变。2016年9月30日，谭云华向公司请假后离开公司，并于同日向温州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。仲裁委于2016年12月5日作出仲裁裁决：一、浙江圣邦液压有限公司向谭云华支付2016年9月1日至9月30日的工资4364元、未签订书面劳动合同二倍工资4789.20元，合计9153.20元；二、驳回谭云华的其他仲裁请求。谭云华不服该仲裁裁决诉至法院。另查明，浙江圣邦科技有限公司于2015年5月开始为谭云华参加社会保险，谭云华离职前一年的月平均工资为5498.70元，谭云华入职时与浙江圣邦液压有限公司约定星期六需上班。一审法院认为：关于谭云华主张解除与浙江圣邦液压有限公司劳动关系。2016年9月30日，谭云华离开浙江圣邦液压有限公司后没有再到该公司工作，并于同日向仲裁委提起仲裁要求解除双方劳动关系，故双方劳动关系已实际终止，无需再予以解除。故对谭云华的该项诉请，不予支持。关于谭云华请求2016年9月工资5186元。因浙江圣邦液压有限公司未提供其已足额向发放工资以及依法应扣减相关工资的依据，故对该5186元拖欠工资予以确认。劳动法第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。现谭云华要求支付工资5186元，符合法律规定，予以支持。关于谭云华请求支付2012年11月1日至2016年9月30日的加班工资共计84018元。谭云华入职时与公司约定星期六上班，且双方签订的《劳动合同书》中说明确约定“根据工作需要谭云华应主动安排好加班加点，其加班加点工资均含月统包之内，不再另计酬”。故应认定公司支付的实际工资中已经包含星期六加班工资，现谭云华请求支付加班费84018元，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于谭云华请求支付克扣的工资、奖金共计14487.30元。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，谭云华未提供公司克扣其工资、奖金的相关证据，故该项诉请不予支持。关于谭云华请求支付竞业禁止期间经济补偿金124464元及根据实发工资补缴社会保险费。劳动法第七十九条规定，劳动争议案件经劳动争议仲裁委员会仲裁是提起诉讼的必经程序，而谭云华在本案审理中增加的该两项诉请属独立的劳动争议，因未经劳动仲裁，故本案中不予处理，可另行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。关于谭云华请求支付2012年11月1日至2013年1月15日以及2015年11月1日至2015年12月28日期间未签书面劳动合同的二倍工资16480元。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。2012年11月1日至2013年1月15日的二倍工资诉请，已超过仲裁时效，不予支持；2015年11月1日至2015年12月28日期间未签书面劳动合同的二倍工资，仲裁裁决的数额为4789.20元，不低于法律规定的应支付数额，且用人单位未对该项仲裁裁决提起诉讼，故对该数额4789.20元予以确认。关于谭云华请求支付解除劳动合同经济补偿金29508元。用人单位可依法行使用工自主权，本案中虽然谭云华的工作岗位从质量主管被调整为质量检验员，但调整后其工资待遇并未降低，对于其他劳动条件也未作出不利变更，且双方签订的《劳动合同书》中说明确约定“谭云华应随时随地配合公司的生产工作需要，不得以任何借口拒绝公司的工作安排”；另外，谭云华离开时也没有以《劳动合同法》第三十八条第一款规定为由通知用人单位解除劳动合同，而是直接提起劳动仲裁，属未履行告知程序。现谭云华请求支付解除劳动合同经济补偿金29508元，缺乏事实和法律依据，不予支持。此外，被告浙江圣邦液压有限公司与浙江圣邦科技有限公司虽属关联企业，但谭云华请求浙江圣邦科技有限公司承担连带清偿责任，缺乏法律依据，不予支持。一审法院判决：依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告浙江圣邦液压有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谭云华工资5186元、未订立书面劳动合同的二倍工资4789.20元，共计9975.20元；二、驳回原告谭云华其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。二审中，双方当事人均没有提供新的证据，本院经审核双方当事人一审提供的证据后，对原判认定的事实予以认定。本院认为，谭云华与浙江圣邦液压有限公司于2013年1月14日和2015年12月28日订立的两份劳动合同均属双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，均属有效合同，双方均应恪守履行。上述合同明确约定“加班加点工资均含月统包之内，不再另计酬”，同时，谭云华入职时亦明知公司每周休息一天的工作制度，并且谭云华签署的《新员工入厂须知》亦明确记载有关加班时间的安排，并表示愿意遵守公司相关规章制度。因此，上述合同约定及履行薪酬待遇的实际情况，对双方具有约束力；并且，在双方履行劳动合同的四年里，谭云华从未就加班工资提出过异议，更何况绝大部分的加班工资已经超过一年仲裁时效期间。故原判驳回谭云华要求支付加班费的诉讼请求，符合本案实际用工情况和法律规定，并无不当，谭云华主张支付加班费的上诉理由，本院不予采纳。在劳动争议案件中，劳动者主张用人单位克扣工资奖金的，应当根据民事诉讼“谁主张谁举证”的原则确定举证责任分担。一审中，谭云华仅以银行工资明细中个别月份工资明显偏低为由主张用人单位克扣工资奖金，并未提供其实际应得工资奖金的相应证据，因此，一审法院根据举证规则判决谭云华承担不利证明后果，于法有据。谭云华请求支付克扣工资奖金的上诉请求，本院不予支持。劳动争议申请仲裁的时效为一年，仲裁时效从知道或者应当知道之日起计算。用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依法支付二倍工资。本案中，双方2012年11月1日至2013年1月15日未签订书面劳动合同二倍工资的请求，明显超过一年仲裁时效期间，原判不予支持，于法有据。用人单位有权结合自身经营需要和用工实际，适时调整劳动者用工岗位，这是用人单位经营自主权的重要体现。劳动合同第三十四条亦约定“谭云华应随时随地配合公司的生产工作需要，不得以任何借口拒绝公司的工作安排”。公司将谭云华从质量主管调整为质量检验员，但其工资待遇和劳动条件并未降低。谭云华在公司未作出任何解除劳动合同的意思表示和行为的情况下，请假后再不回公司上班，应视为其自动离职。并且，离职时其未向用人单位说明原因或理由，事后以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条第一款规定情形为由，要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿的，不予支持。鉴于本案中，谭云华辞职后，双方已实际终止劳动关系，一审判决理由部分已经予以了确认，故对谭云华要求确认解除劳动关系的上诉请求，不予支持。此外，劳动关系以用人单位和劳动者之间存在人身隶属性和经济隶属性为前提，从本案双方劳动合同订立、工作内容和报酬支付上看，浙江圣邦液压有限公司应为本案劳动关系的用人单位，浙江圣邦科技有限公司虽与其属关联企业，但谭云华请求其承担连带责任，缺乏法律依据。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。谭云华的上诉理由与请求不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人谭云华负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨宗波代理审判员  郭阳平代理审判员  张元华二〇一七年四月十九日书 记 员  戚彬滨