福建省南平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）南刑终字第56号
原公诉机关光泽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张凯，男，1988年1月25日出生于福建省邵武市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月24日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕，现羁押于光泽县看守所。
光泽县人民法院审理光泽县人民检察院指控原审被告人张凯犯贩卖、运输毒品罪一案，于2015年1月20日作出（2015）光刑初字第6号刑事判决书。宣判后，被告人张凯不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南平市人民检察院指派检察员吴素珍出庭履行职务，上诉人张凯到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，（一）运输毒品罪。2014年7月23日23时许，被告人张凯在邵武市租赁了一辆出租车到光泽县向他人购买了2袋疑似毒品的白色粉末，在返回邵武市途中，在光泽县月山巷与316国道交界处，被侦查机关当场查获。侦查人员在出租车副驾驶一侧门槽内搜出两袋共计22.67克的疑似毒品的白色粉末。经鉴定，白色粉末检出氯胺酮（俗称“K粉”，下同）。
（二）贩卖毒品罪。1.2013年10月的一天晚上，被告人张凯在邵武市“新世纪KTV”包间内贩卖约2克毒品氯胺酮给官某等吸毒人员，张凯得赃款人民币200元。2.2014年4、5月的一天晚上，被告人张凯在邵武市第四中学对面的巷子内贩卖毒品氯胺酮约1.2克给陈某，得赃款人民币150元。3.2014年7月21日21时许，被告人张凯在邵武市“天润”小区内贩卖毒品氯胺酮约1.2克给谢某，得赃款人民币150元。
认定上述事实的证据有立案登记表、立案决定书、到案经过、搜查证、搜查笔录及照片、称重笔录、照片、扣押物品清单、户籍证明、辨认笔录、证人王某、官某、谢某、吴某、陈某的证言、被告人的供述、鉴定文书及鉴定意见通知书等。
原判认为，被告人张凯违反国家对毒品的管制规定，为牟取非法利益，贩卖毒品氯胺酮4.4克，且运输毒品氯胺酮22.67克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。张凯多次贩卖毒品，属情节严重。被告人张凯被查获的毒品被收缴，没有流入社会造成进一步的危害，且自愿认罪。据此，以贩卖、运输毒品罪，判处被告人张凯有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
上诉人张凯上诉理由：一审判决认定其于2013年10月的一天晚上贩卖毒品给官某等吸毒人员证据不足，且量刑畸重，请求撤销一审判决，依法予以从轻处罚。
南平市人民检察院出庭检察员意见：上诉人的犯罪事实清楚，证据确实充分，一审法院定性准确，量刑适当，建议维持一审法院判决。
经审理查明，上诉人张凯于2013年10月的一天晚上，在邵武市“新世纪KTV”包间内将约2克毒品氯胺酮以人民币200元的价格贩卖给官某等吸毒人员；于2014年4、5月份的一天晚上，在邵武市第四中学对面的巷子内将约1.2克毒品氯胺酮以人民币150元的价格贩卖给陈某；于2014年7月21日晚上，在邵武市“天润”小区内将约1.2克毒品氯胺酮以人民币150元的价格贩卖给谢某。
2014年7月23日23时许，上诉人张凯在邵武市租赁了一辆出租车到光泽县向他人购买了2袋疑似毒品的白色粉末，在返回邵武市途中，被公安民警当场查获，并在出租车副驾驶一侧门槽内搜出两袋共计22.67克的疑似毒品的白色粉末。经鉴定，两袋白色粉末均检出氯胺酮。
上述事实，上诉人在二审开庭审理过程中亦无异议，且经第一、二审庭审举证质证的下列证据证实：
1.证人王某的证言，证实2014年7月23日晚上，其接到张凯的电话，要其送张凯到光泽，其便开车载着张凯，张凯一直坐在副驾驶位置上，到了光泽县宝龙酒店的上坡处，张凯叫其停车，其停车后拿着水壶喝水，期间，其看到一男子走到副驾驶位置旁，后张凯让其开车回邵武，开了一段路后被公安拦下，公安机关在其车副驾驶的门槽内搜查出“K粉”，这些“K粉”可能是张凯将放在身上的“K粉”放在门槽内。
2.证人谢某的证言，证实其有吸食过毒品“K粉”，2013年10月份左右晚上，其与吴某、官某、熊某等人在邵武新世纪KTV唱歌，期间其打电话给张凯买“K粉”，张凯不同意，因为其前段时某被派出所拘留了十天，其家人叫张凯以后不要再卖“K粉”给其，后官某打电话给张凯买“K粉”，张凯一个人到KTV时，其交了200元给官某，官某向张凯购买了二小袋“K粉”，这二袋“K粉”被他们几个人吸食完。2014年3、4月份一天晚上，其和陈某在邵武四中对面的巷子里，共同出资150元向张凯购买了四小袋毒品“K粉”，每袋差不多3、4分。2014年7月21日晚上，在邵武天润小区边上的草坪上，花了150元向张凯购买了三小袋毒品“K粉”。
3.证人陈某的证言，证实2014年3、4月份的一天晚上，其与谢某共同出资150元，在邵武四中对面的巷子里向张凯购买了四小袋“K粉”，每袋差不多3、4分。
4.证人吴某的证言，证实2013年10月份的一天晚上，其和谢某在邵武新世纪KTV唱歌，当时还有多人，在KTV给了谢某50元，谢某从张凯那购买了一小袋“K粉”。
5.证人官某的证言，证实2013年10月份的一天晚上，其和谢某、吴某、熊某在邵武新世纪KTV唱歌，谢某打电话给张凯叫张凯送“K粉”到邵武新世纪KTV，张凯不同意，因为谢某吸“K粉”的时候刚被公安抓过，谢某的家人有给张凯讲以后不要再卖“K粉”给谢某，后其打电话联系张凯送200元“K粉”到邵武新世纪KTV，张凯到了KTV包间，谢某给了其200元，其向张凯购买了约2克的毒品，张凯拿完钱后就走了，他们几个人就在KTV包间把向张凯买的“K粉”玩掉。
6.证人熊某的证言，证实2013年10月份的一天晚上，谢某、吴某、官某与其在邵武新世纪KTV唱歌，玩得高兴时，他们几个人想吸食毒品，便以AA制形式将钱交给谢某，其没有出钱，谢某把钱给官某，由官某联系张凯，叫张凯把“K粉”送到包厢内，过了十几分钟，张凯一个人到了包厢，官某看到后和张凯进了包厢的卫生间，从卫生间出来后，张凯就先走了，然后谢某、官某、吴某就在包间内吸食“K粉”，其没有吸食。
7.检验鉴定书及鉴定意见通知书，证实上诉人张凯雇佣王某驾驶的闽H×××××车上查获的二袋透明塑料袋扎好的白色疑似毒品粉末22.67克中均检出氯胺酮。
8.搜查笔录、照片、称重笔录、照片、扣押清单，证实2014年7月23日23时，在闽H×××××雪铁龙轿车副驾驶室边门贮物槽扣押到二袋白色粉末及内装有98个小塑料袋的白色塑料袋，二袋白色粉末净重22.67克。
9.五份辨认笔录，证实谢某、吴某、熊某、陈某、王某辨认出上诉人张凯。
10.受案登记表、立案决定书，证实2014年7月23日23时许，光泽县公安局在张凯雇佣王某驾驶的雪铁龙（闽H×××××）副驾驶室门槽搜出二袋透明塑料袋扎好的白色疑似毒品粉末22.67克，后将此案作为刑事案件立案侦查。
11.到案经过，证实2014年7月23日23时许，光泽县公安局在张凯雇佣王某驾驶的雪铁龙（闽H×××××）副驾驶室门槽搜出二袋透明塑料袋扎好的白色疑似毒品粉末22.67克，后将张凯及王某带至光泽县公安局办案中心。
12.上诉人张凯供述，证实其于2014年7月23日晚上9点多从邵武乘坐“小王”的出租车到光泽县宝龙君宾馆附近，向叫“阿斌”的人购买毒品“K粉”两袋，约20克，支付了1400元，并把二袋“K粉”放在副驾驶室门槽里，开车离开返回邵武，还未出巷子的时被公安机关抓获。其一共向“阿斌”购买6次毒品。其于2014年4、5月份的一天晚上，在邵武四中对面的巷子里，向陈某贩卖4、5包毒品“K粉”，收了陈某支付的150元钱；2014年6、7月份晚上七、八点，在邵武天润小区谢某家楼下的车库边上，向谢某贩卖2、3包毒品“K粉”，谢某有给钱，但给了多少，其不记得了。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
关于上诉人张凯提出一审法院认定其于2013年10月份的一天晚上贩卖毒品的事实不存在的上诉理由，经查，该起贩卖毒品事实有证人谢某、官某、熊某的证言证实，三位证人证言在毒品交易的种类、时某、地点以及出资人等具体情节能相互吻合，证人吴某的证言也证实上诉人于案发当天有贩卖毒品的事实。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张凯明知氯胺酮是毒品而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人张凯向多人贩卖，并贩卖多次，属情节严重。关于上诉人提出量刑畸重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，原审判决综合考虑上诉人犯罪情节，并酌情予以从轻处罚，量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，不予采纳。检察机关提出的检察意见有理，予以采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶仲铭
审 判 员 黄建英
代理审判员 陈福华
二〇一五年四月十五日
书 记 员 张乐涛
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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