安徽省天长市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1181民初2065号
原告：后文继，男，汉族，1969年12月4日生，小学文化，工人，住天长市。
委托诉讼代理人：张萍，安徽扬天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张文明，安徽扬天律师事务所律师。
被告：郯城县顺行集装箱货运有限责任公司，住所地郯城县郯北外环路，统一社会信用代码：913713227591843199；
主要负责人：沈壮壮，该公司总经理。
被告：中国人民财产保险股份有限公司郯城支公司，住所地郯城县郯东路中段133号，统一社会信用代码91371322868411162G。
主要负责人：毛青，该公司经理。
委托代理人：刘国庆，安徽知秋（天长）律师事务所律师。
原告后文继诉被告郯城县顺行集装箱货运有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司郯城支公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月9日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告后文继的委托诉讼代理人张萍，被告人民保险公司的委托诉讼代理人刘国庆到庭参加诉讼，被告郯城县顺行集装箱货运有限责任公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
后文继诉称：2016年3月23日3时，后文继驾驶的皖Ｍ×××××重型普通货车，沿S205线由南向北行驶至19KM+600M路段处，与前方同向停靠在路东侧的李夫君驾驶的鲁Ｑ×××××(鲁Ｑ×××××)重型半挂货车的尾部相撞，造成两车受损、后文继受伤的交通事故。本起事故经天长市公安局交通管理大队勘查认定，后文继负此起事故的主要责任，李夫君负此起事故的次要责任。后文继诉请法院判令由郯城县顺行集装箱货运有限责任公司、人民保险公司赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费等合计人民币122081.6元。
郯城县顺行集装箱货运有限责任公司未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。
人民保险公司辩称：对事故发生的事实及事故责任认定无异议。肇事车辆在其公司投保了交强险和责任限额为50万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内，其公司在保险责任范围内承担赔偿责任。对于后文继主张的诉讼请求，肇事车辆在事故发生时属于违反载货规定导致事故的发生，在商业险限额内要扣除免赔率10%，其次，后文继此次遗漏驾驶员为本案诉讼主体，根据侵权法规定，后文继以机动车交通事故责任纠纷起诉应把驾驶员李夫君作为被告起诉，其公司不承担本案的诉讼费、鉴定费。
后文继为证明自已的主张，向法庭提供如下证据：
证据一、身份证复印件一份。证明其后文继的主体资格适格。
证据二、天长市公安局交通警察大队出具的天公交认字（2016）第161044号道路交通事故认定书一份。证明后文继负此起事故的主要责任，李夫君负此起事故的次要责任。
证据三、行驶证、驾驶证各一份。证明后文继的驾驶资格。
证据四、交强险保单和商业险保单各一份。证明鲁Ｑ×××××(鲁Ｑ×××××)重型半挂货车在人民保险公司投保了交强险和限额为100万元不计免赔的商业三者险，双方存在保险合同法律关系。
证据五、天长市人民医院出具的出院证、出院记录、医疗费收据各一份。证明后文继住院治疗经过及支付医疗费的事实。
证据六、司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份。证明后文继因事故受伤构成一处十级伤残等级；评定后文继的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。鉴定费2000元。证据七、从业资格证书、挂靠协议各一份。证明后文继所有的皖Ｍ×××××重型普通货车挂靠于天长市中运汽车运输有限公司，具有营运资格，从事道运输行业。
证据八、天长市铜城镇乔田社区居委会的证明一份。证明后文继在天长市××××有住房一套，后文继及家人至2008年在该房屋居住至今的事实。
人民保险公司的质证意见：对证据一、证据三、证据四、证据五的真实性均无异议；但对证据二认为需核对郯城县顺行集装箱货运有限责任公司的行使证、驾驶证的原件；对证据六认可其误工期4个月，护理期、营养期各认可60天，其公司不承担鉴定费；对证据七的真实性无异议，但认为挂靠协议中挂靠期限有更改的痕迹；对证据八的真实性、合法性、关联性有异议，后文继仅仅提供了证明，从身份证户籍信息看，后文继的户籍在天长市铜城镇，未提交证据证明其居住在该房屋内，还应提供相应购房协议、水电费发票来佐证。
人民保险公司为证明自已的主张，向法庭提供如下证据：
商业险条款一份。证明肇事车辆违反安全装载的规定，其公司在商业三者险中扣除10%的免赔率。
后文继的质证意见：对证据的真实性无异议，但该条款属于内部条款，人民保险公司应当举证是否对被保险人履行了明确说明义务。
经审理查明：2016年3月23日3时，后文继驾驶的皖Ｍ×××××重型普通货车，沿S205线由南向北行驶至19KM+600M路段处，与前方同向停靠在路东侧的李夫君驾驶的鲁Ｑ×××××(鲁Ｑ×××××)重型半挂货车的尾部相撞，造成两车受损、后文继受伤的交通事故。本起事故经天长市公安局交通管理大队勘查认定，后文继负此起事故的主要责任，李夫君负此起事故的次要责任。事故发生后，后文继在天长市人民医院住院治疗31天（2016年3月23日至2016年4月23日），天长市人民医院的出院记录载明：入院诊断右胫腓骨多段开放性粉碎性骨折。出院医嘱：1、休息5个月，暂禁忌下地负重行走，加强关节功能锻炼，加强营养、护理；2、每月门诊复查摄片；3、不适我科随访；4、注意小腿创面，不适及时我院复诊；5、骨折愈合后入院取内固定物。后文继支付医疗费27802.34元。
诉讼期间，后文继向法院书面申请其伤残程度及误工期、营养期、护理期的法医学鉴定。2017年4月14日，安徽天正司法鉴定中心出具的（2017）法临鉴字第550号司法鉴定意见书载明：1、被鉴定人后文继右胫腓骨上段、中段粉碎性骨折经手术相关对症治疗后，现遗留有右膝关节活动功能障碍，评定为道路交通事故十级伤残；2、被鉴定人后文继的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。鉴定费2000元。
另查明：天长市铜城镇乔田社区居委会于2017年2月20日出具的证明：兹证明后文继在天长市××××有住房一套，全家至2008年居住至今，情况属实，特此证明。
2017年6月22日，法院依职权对天长市铜城镇乔田社区居委会社区主任张士忠进行调查的谈话笔录并拍摄了后文继居住的照片。张士忠称：后文继于2008年居住在天长市铜城镇××路商品房××室（小产权房），属于其社区人员。
后文继提交的从业资格证载明：姓名后文继，从业资格类别道路货物运驾驶员，初次发证时间2012年8月3日。2014年4月20日，后文继（乙方）与天长市中运汽车运输有限公司（甲方）订立一份挂靠协议，该协议载明：“１、车辆产权：甲方每月准时按月为乙方提供购买车辆所需的各项费用，乙方在领用时及时按费用的票面数额如数缴纳给甲方，乙方自愿将所购江淮牌大货车一辆，车号皖Ｍ×××××重型普通货车挂靠甲方，以甲方名称（如行驶证、保险证、营运证等与车辆相关的证件上的名称）登记上户，车辆产权仍归乙方所有；２、挂靠期限：乙方车辆挂靠经营期限自2012年４月20日至2015年4月20日。3、挂靠费用：乙方车辆挂靠期限每年应向甲方缴纳挂靠管理费1000元……”。对该协议内容，人民保险公司称：挂靠经营期限原为2011年12月20日至2014年12月20日，后更改为自2012年４月20日至2015年4月20日。后文继称：挂靠协议到期后，挂靠单位直接在挂靠协议上更改挂靠经营期限，其个人并没有更改协议内容。
再查明：鲁Ｑ×××××(鲁Ｑ×××××)重型半挂货车的行车证登记所有人、被保险人郯城县顺行集装箱货运有限责任公司，该车在人民保险公司投保了交强险和限额为50万元不计免赔的商业险。保险期间自2015年10月25日至2016年10月24日止。该事故发生在保险期限内。
上述事实，有交通事故认定书、户籍资料、出院小结、医疗费单据、行车证、驾驶证、保险合同、司法鉴定意见书以及当事人的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，可以作为定案依据。
本院认为：本案争议焦点：一、人民保险公司在商业三者险范围内承担的赔偿责任应否扣除的10%的免赔率；二、后文继的医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费是否应予支持。
关于焦点一：人民保险公司认为肇事车辆在发生交通事故时违反安全装载规定的，根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条》第九条第一款第（二）项的规定应扣除10%的免除率为抗辩意见。本案商业三者险条款约定违反安全装载规定的，增加免赔率10%，但本案肇事车辆在投保商业三者险时，同时投保有不计免赔率条款，按照通常理解，在投保不计免率条款的情况下，商业三者险条款约定的违反安全装载规定增加的免赔率10%排除在不计免赔范围，该约定免除保险人承担的义务和加重了被保险人的责任，属于《中华人民共和国保险法》第十九条规定的条款无效情形，故该约定的条款应属无效。故对人民保险公司的抗辩理由，本院不予支持。
关于焦点二：
1、对后文继主张的住院伙食补助费930元（31天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费10440元（90天×116元/天），人民保险公司无异议，本院予以确认。
2、对后文继主张的医疗费27802.34元，人民保险公司认为医疗费中应核减10%的非医保用药为抗辩意见。因人民保险公司未举证证明非医保用药不属于治疗过程中必须使用的药物，或对该非医保用药的使用与治疗没有明显联系，故对其抗辩意见，本院不予支持。
3、对后文继主张的误工费27900元（180天×155元/天）、残疾赔偿金58312元（29156元×10%×20年），人民保险公司以不认可误工费的赔偿标准及残疾赔偿金按农村标准计算为抗辩意见。关于误工费的问题。根据后文继提供的挂靠协议书、从业资格证等证据证实：后文继于2012年8月3日领取了道路货物运驾驶员的从业资格证，具有从事货物运输驾驶工作的资格。其所有的皖Ｍ×××××重型普通货车于2012年挂靠于天长市中运汽车运输有限公司名下，2016年3月23日，后文继驾驶的皖Ｍ×××××重型普通货车发生交通事故，应认定后文继从事交通运输工作，故后文继的误工费可以参照安徽省交通事故赔偿标准规定的从事“交通运输、仓储和邮政业”的职工平均工资进行计算，即：每日按167元（61038元/年÷365天）的标准进行计算。现后文继主张的误工费每天按155元的标准进行计算，本院予以支持。关于残疾赔偿金适用赔偿标准的问题。后文继系农业家庭户，其提交的天长市铜城镇乔田社区居委会的证明并结合法院调查、核实的材料及拍摄后文继居住处的照片证实：后文继于2008年在天长市铜城镇××路商品房××室居住，至事故发生时，连续居住、生活满一年以上，且后文继于事故发生前从事货物运输驾驶工作，有相对固定的工作和收入。后文继的残疾赔偿金可按城镇居民标准进行计算。故对人民保险公司的抗辩意见，本院予以采信。
4、对后文继主张的精神损害抚慰金7000元，人民保险公司认可其精神损害抚慰金5000元为抗辩意见。根据后文继的过错程度、侵权行为造成的后果等因素，酌情确定其精神损害抚慰金5000元。
5、对后文继主张的鉴定费2000元，人民保险公司以其公司不承担该费用为抗辩意见。该费用是为了鉴定后文继劳动能力丧失程度以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，故对人民保险公司的抗辩意见，本院不予支持。
综上所述，确认后文继因事故造成的损失有：1、医疗费27802.34元；2、住院伙食补助费930元（31天×30元/天）；3、营养费2700元（90天×30元/天）；4、护理费10440元（90天×116元/天）；5、误工费27900元（180天×155元/天）；6、残疾赔偿金为58312元（29156元×10%×20年）；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费2000元,上述费用合计135084.34元。
后文继损失总额为135084.34元，由人民保险公司在交强险责任限额内赔偿113652元[135084.34元－（17802.34元＋930元＋2700元）]，超出交强险责任限额内部分21432.34元的30%，即：6429.7元在商业三者险责任限额范围内赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司郯城支公司在交强险责任限额内和商业三者险责任限额内共赔偿原告后文继各项损失费用合计人民币120081.7元。上述赔偿款项于本判决生效后五日内支付，直接汇入天长法院执行专户。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司天长市支行。开户账号：93×××37。
二、驳回原告后文继的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2742元、减半收取1371元，由原告后文继负担23元；被告中国人民财产保险股份有限公司郯城支公司负担1348元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 丘泉
二〇一七年七月十六日
书记员 耿欣
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。