上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初50891号
原告胡正军，男，1984年9月17日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人张丹婷，上海达尊律师事务所律师。
被告方燕，女，1976年9月21日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人钱飞，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告胡正军与被告方燕、上海燕蕾服饰绣品有限公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“平安上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告上海燕蕾服饰绣品有限公司的起诉，本院口头裁定予以准许。本案依法适用简易程序，于2017年7月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张丹婷、被告平安上海分公司的委托代理人钱飞到庭参加诉讼。被告方燕经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告胡正军诉称，2016年12月5日，被告方燕驾驶沪C2XX**小型轿车与骑电动自行车的原告相撞，致原告受伤、两车损坏。经交警部门认定，原告承担本起交通事故的同等责任、被告方燕承担同等责任。沪C2XX**小型轿车在被告平安上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称商业险)。原告伤后在上海市浦东医院进行住院和门诊治疗。其伤情经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人胡正军因交通事故致左胫腓骨中段粉碎性骨折，经医院行手术治疗，遗留左膝、左踝关节活动受限，左下肢承重受限，综合分析构成XXX伤残。2、其损伤后的休息210日、护理90日、营养90日(含后续治疗)。”现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出如下经济损失：医疗费79,200.73元(人民币，下同)、住院伙食补助费360元、误工费28,224元、护理费11,130元、营养费3,600元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆损失费1,000元、鉴定费1,900元、律师代理费5,000元。上述损失要求被告平安上海分公司在交强险内先行赔偿;超出部分由被告平安上海分公司在商业险内承担60%的赔付责任；仍有不足的由被告方燕承担60%的赔偿责任。事故发生后，被告方燕垫付原告现金8,700元，被告平安上海分公司垫付原告医疗费1万元，同意在本案中一并处理。
被告方燕未具答辩。
被告平安上海分公司辩称，对交通事故的基本事实、责任认定、投保情况均无异议。医疗费金额认可，要求扣除其中的伙食费和非医保费用；认可住院伙食补助费、残疾赔偿金；认可精神损害抚慰金，要求按责承担；对住院期间的护理费认可，其余72天的护理费认可每天40元；对鉴定费无异议，同意在商业险中按责承担；律师代理费不属于保险赔付范围；交通费认可300元、衣物损失费认可200元、车辆损失费认可200元。对其他损失均持异议。
经审查原、被告的当庭陈述及原告提供的证据，依照民事诉讼证据规则，本院确认原告诉称的事故经过、责任认定、治疗情况、鉴定意见即为本案事实。
另查明，沪C2XX**小型轿车在被告平安上海分公司处投保了交强险和商业险(保险金额100万元，含不计免赔附加险)，本起交通事故发生在保险期内。
上述事实，由道路交通事故认定书、保险单、司法鉴定意见书、病史材料、医疗费发票及原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法承担赔偿责任。故原告的合理损失，应由被告平安上海分公司在交强险内先行赔偿，超出交强险部分由被告平安上海分公司在商业险内承担60%的赔偿责任；仍有不足的，由被告方燕承担60%的赔偿责任。鉴定费由被告平安上海分公司在商业险内按责承担。律师代理费由被告方燕全额承担。
关于原告主张的损失，本院确认意见如下：根据原告胡正军的举证和被告平安上海分公司的庭审质证意见，本院首先确认住院伙食补助费360元、营养费3,600元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金3,000元、交通费300元、衣物损失费200元、鉴定费1,900元。对原告的其他主张，本院意见如下：(1)医疗费，因原告另行主张了住院伙食补助费，扣除其中的伙食费，凭票确认78,912.73元。(2)护理费，住院期间18天，凭票支持2,700元，其余72天本院酌定按每天50元，支持3,600元，合计支持6,300元。(3)误工费，根据原告提供的银行流水原告主张按每月4,000元计算，并无不当，扣除误工费期间发放的工资480.29元，结合鉴定结论，支持27,519.71元。(4)车辆损失费，事故认定书上载明车辆损坏，本院酌情支持500元。(5)律师代理费，本院综合本案的涉诉标的额以及本市律师合理收费标准，支持3,500元。综上，原告各项损失共计241,476.44元，由被告平安上海分公司在交强险内赔偿原告120,700元(在医疗费用赔偿项下承担10,000元、在死亡伤残赔偿项下承担110,000元、在财产损失赔偿项下承担700元)，超出交强险责任限额的部分由被告平安上海分公司在商业险内承担60%的赔偿责任计70,365.86元，合计191,065.86元，抵扣其已经垫付的1万元，尚需支付181,065.86元；由被告方燕承担律师代理费3,500元，抵扣其已经垫付的8,700元，原告胡正军需返还被告方燕5,200元。需要指出的是，被告方燕经本院传票传唤后无正当理由未到庭应诉，系对自身诉讼权利的漠视，同时自行放弃了对原告的诉请进行抗辩的权利，由此产生的不利后果由被告方燕自行承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡正军181,065.86元；
二、原告胡正军于本判决生效之日起十日内返还被告方燕5,200元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,161元(已减半收取，原告胡正军已预交)，由原告胡正军负担252元、被告方燕负担1,909元，被告方燕应负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一七年八月十八日
书记员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
……
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。