内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）乌勃刑初字第173号
公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。
附带民事诉讼原告人鲁某某，男，1950年2月26日出生，汉族，初中文化，司机。
被告人黄业富，绰号“老虎皮”，男，1962年6月9日出生，汉族，出生地乌海市海勃湾区，小学文化，无业。1980年因犯盗窃罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑二年；1982年因犯抢劫罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑七年；1993年因犯抢劫罪被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑八年，2001年11月7日释放；2003年因犯盗窃罪被宁夏石嘴山区法院判处有期徒刑五年，2007年9月17日释放。2012年8月3日因涉嫌故意伤害罪被乌海市公安局海勃湾区分局刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
被告人黄业富未委托辩护人。
被告人何某某，曾用名何柳，男，1986年1月10日出生，汉族，出生地巴彦淖尔市杭锦后旗，小学文化，无业。2012年7月25日因涉嫌故意伤害罪被乌海市公安局海勃湾区分局刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于乌海市看守所。
辩护人王某某，女，汉族，1966年7月9日出生，初中文化，无业。
乌海市海勃湾区人民检察院以海检刑诉（2012）352号起诉书指控被告人黄业富、何某某犯故意伤害罪，于2012年11月26日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，并于2013年2月25日作出（2012）乌勃刑初字第402号刑事判决。宣判后，被告人何某某不服，上诉至乌海市中级人民法院，乌海市中级人民法院审理后于2013年6月13日作出（2013）乌中刑终字第21号刑事裁定，以原判事实不清为由裁定撤销原判，发回重审。2013年6月21日本院立案重审，依法另行组成合议庭公开开庭进行了合并审理，乌海市海勃湾区人民检察院指派检察员何某某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人鲁某某、被告人黄业富、被告人何某某及辩护人王某某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
乌海市海勃湾区人民检察院指控，2012年7月22日21时许，被告人何某某伙同黄业富在乌海市海勃湾区钻石广场隆兴园烧烤店门口将被害人鲁某某打伤，经乌海市中衡司法鉴定所鉴定，鲁某某的伤情程度属于重伤。
控方认为，被告人何某某、黄业富的行为构成故意伤害罪，黄业富为累犯，要求依法惩处。
被告人黄业富、被告人何某某对指控的罪名与事实均有异议，均辩解当日没有打被害人鲁某某，何某某辩护人辩称其子何某某没有打被害人，烧烤店老板看见何某某殴打被害人的证言不是事实。
附带民事诉讼原告人鲁某某要求二被告人赔偿因二被告人的伤害行为造成的医疗费10150.99元、伙食费1000元、护理费2495.2元、误工费23330元、营养费1000元、交通费5262元、住宿费2900元、残疾赔偿金122448元、后续治疗费88000元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费1650元、共计267236.19元。并为此提供了病历、诊断、伤情及伤残等级鉴定意见及各种民事相关赔偿票据相佐证。
二被告人就附带民事原告人提出的诉求均辩称没有动手打被害人，也没有能力赔偿。
经审理查明，2012年7月22日21时许，被告人黄业富、何某某和朋友王某、白某某、朱某某五人酒后到位于海勃湾区钻石广场西侧的隆兴园烧烤屋准备继续喝酒并唱歌娱乐。被害人鲁某某和朋友高某某、陈某某三人在隆兴园烧烤店外摆的桌子旁喝酒聊天。被告人黄业富等人进入烧烤店听到烧烤店老板说因为整条街都停电不能唱歌后准备离开烧烤店，在烧烤店外，被告人何某某与受害人鲁某某发生争执，且何某某动手推搡被害人鲁某某，被告人黄业富拿起桌上的玻璃酒杯砸向鲁某某面部，玻璃杯击中鲁某某左眼部，鲁某某随即倒地，被告人何某某拿起椅子殴打鲁某某，随后被王某夺下椅子。同时，烧烤店女店主报警，二被告人逃离现场。被害人鲁某某受伤后，到宁夏回族自治区人民医院住院治疗14天，出院后到北京同仁医院进行进一步诊疗。经宁夏眼科医院诊断鲁某某的伤情为“左眼球破裂伤、左眼玻璃体积血、左眼暴发性脉络膜出血、左眼睑皮肤裂伤。”后经乌海市中衡司法鉴定所鉴定为重伤，伤残程度评定为Ⅷ级。由于二被告人的伤害行为给被害人鲁某某造成医疗费、误工费等各项经济损失共计22136.11元。
认定上述事实的证据如下：
一、被害人陈述
被害人鲁某某的报案材料及陈述，证实了案发当日被人用玻璃器皿打倒在地，致其左眼及胸部受伤的事实。
二、被告人供述
1、被告人何某某供述证实2012年7月22日晚上21时左右在钻石广场隆兴园烧烤店外，其与一男子发生争执，并推搡该名男子，同时看到黄业富用啤酒杯将这名男子打倒在地，之后其用椅子砸那名男子被王某夺下。
2、被告人黄业富证何某某与隆兴园酒吧门口坐的几名男子中的一人发生了争吵，接着何某某就推了那名与他争吵的男子一下，之后何某某举起凳子要砸那名与他争吵的男子，王某看见后上来把何某某抱住，把凳子抢了下来，当晚他穿红白相间的半袖衫。
三、证人证言
1、王某证实听到身后有争吵声，回头看到地上躺着一名男子，黄业富也在旁边站着，旁边还站着两名男子，何某某要拿凳子砸那名躺在地上的男子，其上前将何某某抱住，把凳子抢了下来；7月25日中午在尹某亮家吃饭时，听到黄业富说那天酒喝多了，把人给打了；7月22日案发当晚打完架离开隆兴园烧烤去老兰砂锅饭馆上车时，听到何某某和黄业富争着说是自己打人了。
2、安某某证言证实“老虎皮”穿大花裤衩，白花花半袖；案发当晚当其送何某某回家时，听何某某说“我们今天把人打了”。
3、证人高某某的证言证实看见三名男子当中的一名什么话也没说，拿起他们面前桌上的啤酒砸向鲁某某的脸部，当时就把鲁某某砸倒在地，一名男子拿起一把凳子要砸鲁某某，对方跑过来一名男子把凳子抢下，鲁某某除左眼受伤，胸部还有血。
4、证人陈某某的证言证实当其与鲁某某、高某某正在烧烤店外喝酒时，从北面过来3、4个男的，其中一名身高1米7左右，中等身材，穿白色半袖，乌海本地口音的男子对鲁某某说，看我一瓶子咂死你了，说完那名男子从前走了三四步便拿着一个啤酒杯从鲁某某面部砸了上去，当时就把鲁某某砸倒在地下。
5、朱某某的证言证实听到有人说怎么了，看见何某某举起椅子准备砸躺在地上的男子，被王某拦下，看见地上躺着一个人，在车上的时候听到黄业富要卫生纸，好象是在擦血，并且证实只看到何某某一人动手，其他人动没动手没看见。
6、尹某某（隆兴园烧烤店女店主）的证言证实先听到“咣”的一声响，然后看见一名30多岁、身高1.75米左右的男子用凳子打在被害人鲁某某的上身。
7、白某某的证言证实白宏伟和朱子强往北走，走了大约二十多米的时候听到后面一个女人说别打了，往回走到隆兴园门口看到一个男子在地上躺着，何某某和他那两个朋友、烧烤店老板在场，其和何某某说别惹事了。
8、尹某亮的证言证实2012年7月25日中午听黄业富说：“我拿一个啤酒杯把人给打了，我打完小何还拿凳子把那个人砸了几下”。
9、王某生的证言证实，其听到“咚”的声音，看到一名男子用椅子砸了几下地上的老汉，边砸边吼打死你，其将这名男子拉开，椅子腿被打弯了，上面还有血。
四、书证
1、常住人口信息表证实二被告人的基本身份情况。
2、宁夏人民医院病情证明书证实被害人鲁某某入院时的伤情。
3、辨认笔录证实被告人何某某指认钻石广场隆兴园烧烤店门口是其与鲁某某发生打架的地点。
4、判决书及释放证明证实被告人黄业富有前科劣迹，系累犯。
5、鉴定结论证实被害人鲁某某的伤情程度符合《人体重伤标准》第十条“（一）一侧眼球缺失或者萎缩”的规定，属于重伤。
以上刑事部分的证据在法庭上与二被告人、辩护人分别进行了质证，控辩双方结合事实对证据进行了辩论，本院认为上述证据来源合法，证据之间具有关联性，可作为定案依据，予以采信。
民事部分的证据有附带民事诉讼原告人鲁某某当庭出示的以下证据予以证实：
一、医疗费10154.22元（凭医院住院病历及门诊票证核算）；
二、护理费1374元（按2012年内蒙古交通事故赔偿标准居民服务业年收入33434元，住院及急诊共15天，2012年7月22日至8月6日，按1人计算）；
三、伙食补助费700元（区外50元×住院14天）；
四、误工费2207.89元（按2012年标准的交通运输业年收入53723元，从受伤之日2012年7月22日至8月6日）；
五、交通费4000元（酌情支持乌海、棋盘井至银川、北京的就医交通费）；
六、住宿费2100元（按2012年标准每日150元×住院14天）；
七、鉴定费1600元（凭票核算）。
以上一至七项共计22136.11元。
八、伤残鉴定意见书证实鲁某某的伤残程度为Ⅷ级。
以上民事部分的证据与双方当事人进行了质证，证据能够印证二被告人的犯罪行为给受害人鲁某某造成损失的依据是客观的、真实的，将作为民事部分判决的依据予以采信。
本院认为，被告人黄业富、何某某故意伤害他人身体，致人重伤，二人的行为均已构成故意伤害罪且系共同犯罪。虽然被告人黄业富否认其动手击打被害人，但同案犯何某某可证实当日亲眼看到黄业富拿杯子打对面桌上的人，与本案无任何利害关系的证人尹某亮证实黄业富亲口对其说用酒杯砸了人，证人王某在尹某亮家听到黄业富说其酒喝多了，把人打了，在打完架乘车去往老兰砂锅的路上，王某听到黄业富说打人了，多人的证言可证实案发时黄业富就在现场，陈某某、高某某、鲁某某证实鲁某某眼部系被他人用玻璃器皿砸伤，以上证据可以形成完整的证据链条，足以证实鲁某某左眼伤是黄业富用玻璃杯砸伤的。故黄业富辩解其没有动手打鲁某某的意见不是事实，其辩解没有证据支持，本院不予采信。被告人何某某虽然后来翻供辩称其没有推打被害人，没有与被害人发生争吵和撕打，但是其自己在公安机关的第一次讯问笔录的口供及证人黄业富的证言均证实其首先与鲁某某发生了争吵及推搡，而王某先行离开烧烤店往北走时听到身后有争吵声，与被告人何某某与黄业富的证言能吻合印证，可以证实本案的起因是由何某某引起的，何某某先与被害人鲁某某发生争执，继而发生推打。证人尹某某、王某生证实看到何某某用烧烤店的椅子砸在倒地的鲁某某身上，证人安建华的证言证实听到何某某说他们把人打了，证人尹某亮证实黄业富在案发后说在其砸完鲁某某后，何某某又拿凳子打了鲁某某几下，王某的证言证实其在案发后听何某某说他打人了。以上证据可以证实何某某在鲁某某被黄业富砸倒后，又用烧烤店的椅子击打倒在地上的鲁某某这一事实，故何某某及其辩护人辩解没有动手打被害人的意见不符合客观事实，不予采信。综上，二被告人的一系列行为属于临时起意的共同故意犯罪，应以共同犯罪认定。因被告人黄业富持玻璃杯将鲁某某左眼砸伤，而鲁某某构成重伤的依据是左眼伤，造成犯罪结果的最主要原因是黄业富的伤害行为，可以认定被告人黄业富在共同犯罪中起到较积极作用，在量刑时与何某某有所区别。被告人何某某的亲属与被害人自行达成民事赔偿协议，并已实际履行，可视为何某某有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人黄业富在2003曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯罪，系累犯，依法应从重处罚。由于二被告人故意伤害行为给鲁某某造成的经济损失合理部分依法予以支持，今后继续治疗费无证据证实，本院不予支持。精神抚慰金及残疾赔偿金于法无据，本院不予采纳。根据本案证据认定被告人黄业富承担被害人总损失的60%，即13281.67元，被告人何某某承担被害人总损失的40%，即8854.44元，因被告人何某某与被害人达成民事赔偿协议并已实际履行，应当承担的份额予以免除。综合全案情节，根据被告人的犯罪起因，地位、作用、认罪态度、悔罪表现及赔偿情况分别情节予以处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条、第一百六十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人黄业富犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月3日起至2017年2月2日止）。
二、被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算。）
三、被告人黄业富赔偿附带民事诉讼原告人鲁某某各项经济损失22136.11元的60%，即13281.67元，此款于本判决生效后十日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内通过本院或直接向乌海市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵鲜梅
审 判 员 闫巧梅
人民陪审员 张 文
二〇一四年一月二十三日
书 记 员 朱晓微
监督电话：204****（纪检监察室）