山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
晋市法刑终字第273号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王XX，男，l978年4月24日生，汉族，初中文化，工人，山西省沁水县人。2013年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被高平市公安局刑事拘留，2013年8月15日变更为取保候审，2014年7月30日经高平市人民检察院决定取保候审。2014年9月29日经高平市人民法院决定逮捕，2014年10月9日高平市公安局依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
原审被告人常XX，女，1981年12月11日生，汉族，初中文化，无业，高平市人。2013年8月1日因涉嫌犯开设赌场罪被高平市公安局取保候审，2014年7月30日经高平市人民检察院决定取保候审。现居高平市丹峰小区1单元201室。
原审被告人吴XX，男，1975年6月20日生，汉族，初中文化，工人，山西省高平市人。2013年7月12日因涉嫌开设赌场罪被高平市公安局刑事拘留，2013年8月15日变更为取保候审，2014年7月30日经高平市人民检察院决定取保候审。现居原籍。
高平市人民法院审理的高平市人民检察院指控原审被告人王XX、常XX、吴XX犯开设赌场罪一案，于2014年9月24日作出（2014）高刑初字第237号刑事判决。宣判后，被告人王XX不服，提出上诉。本院受理本案后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：
2012年夏天至2013年6月份，被告人王XX、常XX夫妇成为“蓝盾在线”（后改为“诚信娱乐在线”）赌博网站的下级代理，其将赌博筹码提供给李XX、姬XX、王XA、赵XX、冯XX、郭X等人进行网络赌博，通过抽取洗码费和“打水钱”进行营利。期间2012年冬天至2013年1月份，被告人王XX雇佣被告人吴XX为赌客接送赌资、提供服务等。
2013年3月份至2013年6月份，被告人吴XX成为“诚信娱乐在线”赌博网站的下级代理，其将赌博筹码提供给姬XX、王XA、赵XX等人进行网络赌博，通过抽取洗码费和“打水钱”进行营利。
认定上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证，认证的以下证据以及被告人的供述等予以证明：
（一）证人证言
1、询问姬XX的笔录及举报材料证实：从2012年11月到2013年6月，我在王XX、吴XX等人开设的蓝盾在线网络赌博线上赌过，我第一次去王XX家是李XX带我去的，王XX的老婆给我出的赌博筹码，后来在他家玩的次数很多，我还见李XX、王XA、赵XX、鹏鹏等人在王XX家参与网络赌博，王XX和常XX从中抽取戏码费和抽水钱。王XX、常XX、吴XX都为赌客们操作过电脑下注、结算赌资，王XX和常XX多一些，吴XX是王XX雇佣的，主要是为赌客买水、买饭，有时候接送赌资。2013年春节之后，吴XX和我说他能出码，让我去他那玩，我和王XA、赵XX、“大伟”都在那玩过，吴XX从中挣洗码费和抽水钱。
2、询问赵XX、王XA的笔录证实：我们先在王XX处进行网络赌博，王XX和他老婆常XX都给我们出过码，当时吴XX在给王XX打工，就是帮赌客买买饭，有时给王XX接送一下赌资。后来吴XX自己开了赌博网线，我们和姬XX等人都在他那玩过。他们从中挣洗码费和抽水钱。
3、询问冯XX、张XX的笔录证实：我们在王XX、吴XX处进行过网络赌博。
4、询问李XX、李XA、郭X的笔录证实：我们在王XX出进行过网络赌博。
5、询问韩XX的笔录证实：吴XX曾和我借过3000元钱，有一天晚上，吴XX让我到东方洗浴，说是还我钱，我到了以后见好多人在那进行网络赌博，具体的我也不是很懂，我没有参与。
（二）书证
1、高平市公安局的接受刑事案件登记表、立案决定书。
2、高平市公安局的辨认笔录证实：辨认人姬XX、李XX辨认出开设蓝盾在线赌博网线的被告人王XX、常XX；辨认人赵XX从辨认出在被告人王XX处进行网络赌博的冯XX。
3、高平市公安局的搜查笔录、扣押清单及晋城市公安局网络警察支队的电子证物检查工作记录证实：高平市公安局经对被告人王XX住处进行搜查，发现黑色电脑主机一台，经对该主机检查，在主机的硬盘内发现诚信在线娱乐公司的游戏客户端，高平市公安局将该主机予以扣押。
4、高平市公安局出具的三被告人的归案情况说明。
5、被告人王XX、常XX、吴XX的户籍证明。
（三）被告人王XX在公安机关的供述：我经营网络赌博网线是从2012年10月份到2013年5月份左右，从中挣千分之八的洗码费，这期间挣了多少洗码费我没有算过。我给赌客郭XA、李XA、姬XX、冯XX、前进等人提供过赌博筹码。我不清楚我妻子是否为这些赌客出过码，也不清楚是否组织赌客在自家电脑上打现金进行网络赌博。2012年冬天，吴XX在我家住了有两个月的时间，我有时让他帮忙接送过赌资。
被告人常XX在公安机关的供述：2012年夏天，我丈夫王XX王XX所在的申家庄煤矿上有好多人在玩网络赌博，就代理了蓝盾在线网络赌博线，从中挣千分之八的洗码费，还有抽水钱。在这期间，我操作过网络赌博网线的后台，也给赌客们出过赌博筹码。我问王XX从谁手里代理的，他没有告诉我，我们为赌客文X、李X、姬XX、前X等人出过码，我给别人出码，都是我先给王XX打电话，然后他告诉我账号密码，我再分给赌客，我自己也赌博。2012年10月份，我因赌博输了钱，我到晋城躲了一段时间，直到2013年春节前才回家，回家见申家庄煤矿的“川川”、郭XA、张XX、吴XX、郭X、前X、姬XX等人经常在我家，但是我不再参与王XX网络赌博的事情了。
被告人吴XX在公安机关的供述：我见过姬XX、王XA在王XX家玩过网络赌博，王XX给他们出过码。2012年冬天，王XX老婆因为赌博输了钱跑了，王XX就叫我去他那里住，让我给他帮帮忙，就是给赌客端茶倒水、跑跑腿等，王XX说等他挣了钱给我个生活费，后来他老婆回来了，我就不在他那里住了。住的那段时间我还见大伟、张XX等人去王XX家里玩过。有一回我拿我的身份证在一旅馆开了房间，让姬XX在房间的电脑上进行网络赌博。
原判认为，被告人王XX、常XX、吴XX代理赌博网站，供他人进行网络赌博，并从中营利，其行为均构成开设赌场罪，应当追究刑事责任，对涉案的电脑主机应当予以没收。高平市人民检察院起诉指控被告人王XX、常XX、吴XX的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人王XX、常XX、吴XX在共同开设赌场犯罪中，被告人王XX、常XX系赌博网站的下级代理，为他人提供赌博筹码，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，其中被告人常XX通过王XX给他人出码，其作用较被告人王XX较小；被告人吴XX受王XX雇佣，负责接送赌资、提供服务，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。被告人王XX在庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚；被告人常XX、吴XX在庭审中自愿认罪，确有悔罪表现，犯罪情节较轻，可依法从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决：
一、被告人王XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月9日至2015年9月4日止。）
二、被告人常XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金10000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
三、被告人吴XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。并处罚金10000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
四、对涉案的电脑主机予以没收。
原审被告人王XX上诉理由：其不是主犯，应适用缓刑。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人王XX所提上诉理由于法无据，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年十一月十八日
书记员 郭红霞