陕西省商洛市商州区人民法院民 事 判 决 书（2015）商州民初字第00933号原告：安徽大富装饰股份有限公司，住所地安徽省合肥市太湖路太宁花园紫云阁506室。法定代表人：孙运峰，董事长。委托诉讼代理人：薛德兵，陕西睿和律师事务所律师。委托诉讼代理人：季金凤，陕西睿和律师事务所实习律师。被告：陕西中兴伟业房地产开发有限公司，住所地陕西省商洛市商丹循环工业园区管委会一楼。法定代表人：林仕仁，董事长。委托诉讼代理人：缪鸣，男，陕西中兴伟业房地产开发有限公司商丹红树林项目现场负责人。委托诉讼代理人：阎秋峰，男，陕西中兴伟业房地产开发有限公司法律顾问。第三人：陕西华涧工程项目管理咨询有限公司，住所地西安市莲湖区西稍门十字东南角开元商住广场1幢1单元12004室。法定代表人：辛凌元，总经理。委托诉讼代理人：张亚楠，男，陕西华涧工程项目管理咨询有限公司办公室文员。委托诉讼代理人：王雪，女，陕西华涧工程项目管理咨询有限公司办公室文员。原告安徽大富装饰股份有限公司（以下简称安徽大富公司）与被告陕西中兴伟业房地产开发有限公司（以下简称陕西中兴伟业公司）、第三人陕西华涧工程项目管理咨询有限公司（以下简称陕西华涧公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安徽大富公司的委托诉讼代理人薛德兵与被告陕西中兴伟业公司的委托诉讼代理人缪鸣、阎秋峰，第三人陕西华涧公司的委托诉讼代理人张亚楠、王雪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告安徽大富公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《建设工程装修施工合同》；2.判令被告向原告支付工程款及损失共计6,524,588元；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中原告说明其要求的6,524,588元中索赔的损失分两项，其中工程损失是1,077,654.41元，利息损失是429,669.35元，其余为已完工的工程量造价。事实和理由：原、被告于2014年4月10日签订《建设工程装修施工合同》，合同约定由原告垫资承接被告开发的秦岭丹江红树林住宅项目售楼中心的装修工程，工程范围包括装饰工程、电气照明工程、给排水工程等施工图纸中全部工程，工程总价款为4,521,029元，除变更签证外，合同预算范围内的工程内容一次性总价包死，工期为90天。第三人是被告聘请的项目管理公司，代表被告负责项目的具体监督、管理工作。合同签订后，原告依约进场施工，进场后发现售楼部工程尚未完工，原告只能在可施工范围内艰难交叉施工，在此条件下，原告依约完成主要装修工程。但在此期间，因被告欠付施工方工程款项，造成售楼部工程久拖未完，外墙、电梯、入户电缆、给排水系统、室外工程等至今未完工，造成原告后续项目无法施工，给原告造成严重窝工停工损失。其后被告与总包方因付款等原因发生争议及开发项目被外地法院查封造成烂尾停工至今。被告开发的项目长期停工，原告已无力承担因此造成的损失，为维护原告权益，提起本案诉请，请法院依法公断。被告陕西中兴伟业公司辩称：第一、双方签订的《建设工程装修施工协议书》属无效合同。2013年11月，该项目因工程设计、资金等多方面的问题，项目的招投标工作进展缓慢，也未能申请办理《建设工程施工许可证》。对此，原告是知情的，但原告为及早承揽该建设的装饰施工项目，承诺自愿全额垫资4,521,029元，承揽该项目的装饰装修施工工程。基于上述事实，依据《招投标法》第三条（“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目。商品房、经济适用房的建设属于涉及公众安全的项目”）、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条（“（一）施工单项合同估算价的200万元人民币以上的；（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；（三）勘查、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的”），都对建设工程招投标作了明确的规定，依法必须招投标而没有履行该招投标程序的，施工合同自然无效。依据法律规定，合同被确认无效以后，没有履行的，不能再履行；已经履行的要停止履行。如果合同无效，自双方签订《建设工程装修施工合同》之日后，自始至终无效，对双方没有约束力。合同中约定内容，包括工期、违约金、计价方式、价款支付等均为无效。第二、原告要求被告承担经济赔偿损失2,003,559元的诉讼请求，于法无据。合同无效只能适用缔约过错赔偿原则，而且以实际发生的损失为依据，应各自承担相应的法律责任。导致建设施工合同无效的原因很多，本案是因违反招投标法等法律法规规定而导致的合同无效的典型事例。被告建设项目属合法建设项目，但是原告作为有经验的工程装饰工程承包单位，存在以下过错责任：1、明知被告未进行建设项目的招投标程序，仍然积极与被告签订施工协议书，承揽建设施工任务，且明知被告没有经过整个建设项目的招投标程序，且无申请《建设施工许可证》的情况下开工建设。对此，原告存在明显的过错责任，应自行承担相应的损失责任。《合同法》第58条规定，无效合同损失费的处理原则，即“合同无效或者被撤销后，……有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。2、没有开工报告和《建设施工许可证》，原告仍然擅自开工建设。《建筑法》第七条明确规定“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”；3、项目设计图纸，没有设计人员的签名，没有经过专业图纸审查机构的合格报告情况下，原告不得擅自使用图纸进行施工。《建设工程质量管理条例》第11条规定“施工图设计文件未经审查批准的，不得使用”；《房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法》第三条“国家实施施工图设计文件审查制度”，并且规定“施工图未经审查合格的，不得使用。从事房屋建筑工程、市政基础设施工程施工、监理等活动，以及实施对房屋建筑和市政基础设施工程质量安全监督管理，应当以审查合格的施工图为依据”，第14条规定“任何单位或者个人不得擅自修改审查合格的施工图”。第19条规定“注册建筑师、注册机构工程师等注册执业人员应当在设计文件上签字，对设计文件负责”。《建筑法》第58条规定“建筑施工企业对工程的施工质量负责。建筑施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改工程设计”。4、没有开工通知，也无监理公司现场监督的情况下，原告开工建设。根据《建设工程质量管理条例》第12条第二款，明确规定，成片开发建设的住宅小区工程、建筑面积在5万平方米以上的住宅建设工程必须实行监理制度。但原告依然施工，明显存在违法行为。第三、无效合同的工程结算方法与有效合同有很大的差别。原告的诉讼请求，尤其经济损失的计算数额，显然没有法律依据。1、该装修项目根本没有施工完成，尤其电气照明、给排水工程后续工作量较大。原告不能按原合同约定的结算方法，计算工程造价。《民法通则》第61条规定，民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《合同法》第58条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应各自承当相应的责任。2、基于双方签订的施工合同无效，即使所完成部分工程量质量合格，则工程结算方法，应以工程“成本造价”的原则来处理工程价款。原告的诉讼请求数额显然没有法律依据。因为只有有效合同，才有权获得相应的利益的权利。合同法第113条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”。无效合同与有效合同的结算有着本质的区别，无效合同不得履行的直接结果是承包人不应依据无效合同取得利益，发包人只能按照建设工程的造价成本对承包人予以折价补偿，故而其不应取得合同约定工程款中的利润；税金是合法正当履行合同应当缴纳的，承包人也不应依据无效合同而取得发包人支付的税金。据此，即使参照无效合同约定的按照定额计价，因为按照定额计价工程款是由直接费、间接费、利润和税金组成的，因而按照定额结算工程款，利润和税金是不能包含的。第四、该项目工程质量没有验收（包含综合验收或专项验收）和备案，结算、支付不具备条件。验收是建筑工程在施工单位自行质量检查评定的基础上，参与建设活动的有关单位共同对工程进行检测，对于工程质量合格与否进行确认活动。备案是建设单位的工程验收合格后，向主管机关报告情况，主管机关登记存档备案的具体行政行为。验收工作，需要有建设单位、施工单位、设计、监理单位等共同参与，同时还需要消防、节能、市政、人防设施等专项部门专项验收或会审。该建设项目自开工建设以来，施工质量验收，包括隐蔽工程、各种专项验收等，原告没有提交任何资料。工程质量是否合格，缺乏合法有效的依据。而工程质量是否合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2、3条规定，工程价款的结算，会存在很大的差异。如果工程质量不合格，根据该《司法解释》第3条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：“（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持”。故此，基于上述事实和理由，被告不同意向原告支付工程款和承担经济损失共计6,524,588的诉讼请求，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人陕西华涧公司述称，对原告诉称没有意见。庭审中，第三人陈述，其公司与被告签订的“秦岭•丹江红树林”建设工程项目管理合同可以说明原告的这个装修项目真实有效，其公司对这个项目联系单上的签字都是有效的，其已进行确认。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，及真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证本案相关事实。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告安徽大富公司、被告陕西中兴伟业公司对鉴定机构陕西信远工程造价咨询有限公司作出的陕信[2016]造鉴字35号建筑工程司法鉴定意见书均有异议。为此，本院通知该鉴定机构到庭接受质询，鉴定机构对原被告的异议进行了解释说明，并对原告提出的已运送到施工现场而没有计算的材料价值，在原告将现场材料码放整齐，具备鉴定条件后，再次进行了现场勘查、汇总计算，作出陕信[2016]造鉴字35号异01号书面答复。经审查，陕信[2016]造鉴字35号建筑工程司法鉴定意见书及陕信[2016]造鉴字35号异01号书面答复，系本院为查明案件事实，应当事人申请依法委托鉴定机构陕西信远工程造价咨询有限公司所作出的鉴定意见，原被告虽有异议，但并无证据推翻上述鉴定意见及书面答复，亦无证据反驳鉴定机构的解释说明，故该鉴定意见及书面答复的效力应予认定，可以作为定案依据。2、被告对原告提交的部分工作联系单、工程量确认单有异议，经审查，原告提交的上述工作联系单、工程量确认单是为证明其变更或增加的工程量，对此，本院认为原告的实际施工量，应以鉴定机构经过现场勘查、约谈双方当事人后出具的鉴定意见书为准，对被告有异议的且与司法鉴定意见书不一致的工作联系单、工程量确认单，不予采信。3、被告对原告提交的采购合同有异议，认为采购合同没有得到被告的确认，与本案无关；对劳务承包合同亦有异议，认为劳务承包合同是与个人签订，没有施工资质，无法保障质量安全。经审查，采购合同、劳务承包合同只能说明原告与他人签订过采购或劳务承包合同，无法说明系原告的直接损失，在本案中，不作为证据采信。4、被告对原告提交的决算书有异议，认为该决算书系原告单方制作，且工作联系单和认价单只认可一部分，决算书中将全部联系单和认价单都计算在内。经审查，该决算书确系原告单方制作，其决算金额除原告施工量外还有自己计算的工期索赔费用及利息等计算金额，且原告已就其实际施工部分的工程造价等申请鉴定，该决算书本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：2014年4月10日，原告安徽大富公司（承包方、乙方）与被告陕西中兴伟业公司（发包方、甲方）就被告开发建设的位于陕西省商洛市商州区的秦岭丹江红树林售楼中心装饰工程签订建设工程装修施工合同，承包范围为该工程施工图纸范围内全部工程，具体包括装饰工程、电气照明工程、给排水工程的施工，不包括消防、弱电和通风空调工程。该合同第一部分为通用条款，第二部分为协议条款。第一部分通用条款第八条甲方工作，甲方按协议条款约定的内容和时间，一次或分阶段完成以下工作：1.提供施工所需的场地，并清除施工场地内一切影响乙方施工的障碍；或承担乙方在未腾空的场地内施工采取的相应措施所发生的费用，一并计入合同价款内；2.向乙方提供施工所需水、电、热力、电讯等管道线路，从施工场地外部接至协议条款约定的地点，并保证乙方施工期间的需要；3.负责本工程涉及的市政配套部门及当地各有有关部门的联系和协调工作；4.协调施工场地内各交叉作业施工单位之间的关系，保证乙方按合同的约定顺利施工；5.办理施工所需的有关批件、证件和临时用地等的申请报批手续；6.组织有关单位进行图纸会审，向乙方进行设计交底；7.向乙方有偿提供协议条款约定的施工设备和设施。甲方不按协议条款约定的内容和时间完成以上工作，造成工期延误，承担由此造成的追加合同价款，并赔偿乙方有关损失，工期相应顺延。第九条乙方工作。乙方按协议条款约定的时间和要求做好以下工作：1.在其设计资格证书允许的范围内，按协议条款的约定完成施工图设计或与工程配套的设计，经甲方代表批准后使用；2.向甲方代表提供年、季、月度工程进度计划及相应统计报表和工程事故报告；3.在腾空后单独由乙方施工的施工场地内，按工程和安全需要提供和维修非夜间施工使用的照明、看守、围栏和警卫。乙方未履行上述义务造成工程、财产和人身伤害，由乙方承担责任及所发生的费用；在新建工程或未腾空的建筑物内施工时，上述设施和人员由建筑工程乙方或建筑物使用单位负责，乙方不承担任何责任和费用。4.遵守地方政府和有关部门对施工场地交通和施工噪音等管理规定，经甲方代表同意，需办理有关手续的，由甲方承担由此发生的费用。因乙方责任造成的罚款除外；5.遵守政府和有关部门对施工现场的一切规定和要求，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款；6.按协议条款的约定保护好建筑物结构和相应管线、设备；7.已竣工工程未交付甲方验收之前，负责成品保护，保护期间发生损坏，乙方自费予以修复。第三方原因造成损坏，通过甲方协调，由责任方负责修复；或乙方修复，由甲方承担追加合同价款。要求乙方采取特殊措施保护的分段或分部工程，其费用由甲方承担，并在协议条款内约定。甲方在竣工验收前使用，发生损坏的修理费用，由甲方承担。由于乙方不履行上述义务，造成工期延误和经济损失，责任由乙方承担。第二十四条材料样品或样本。不论甲乙任何一方供应都应事先提供材料样品或样本。经双方验收后封存，作为材料供应和竣工验收的实物标准。甲方或设计单位指定的材料品种，由指定者提供指定样式、色调和规格的样品或样本。第二十六乙方供应材料。乙方根据协议条款约定，按照设计、规范和样品的要求采购工程需要的材料，并提供产品合格证明。在材料设备到货24小时前通知甲方代表验收。对与设计、规范和样品要求不符的产品，甲方代表应禁止使用，由乙方按甲方代表要求的时间运出现场，重新采购符合要求的产品，承担由此发生的费用，工期不予顺延。甲方未能按时到场验收，以后发现材料不符合规范、设计和样品要求，乙方仍应拆除、修复及重新采购，并承担发生费用。由此延误的工期相应顺延。第三十五条争议。发生争议后，除出现以下情况的，双方都应继续履行合同，保持施工连续，保护好已完工程：1.合同确已无法履行；2.双方协议停止施工；3.调解要求停止施工，且为双方所接受；4.仲裁委员会要求停止施工；5.法院要求停止施工。第四十二条工程停建或缓建。由于不可抗力及其它甲乙双方之外原因导致工程停建或缓建，使合同不能继续履行，乙方应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现场。甲方应为乙方撤出提供必要条件，支付以上的费用，并按合同规定支付已完工程价款和赔偿乙方有关损失。已经订货的材料、设备由订货方负责退货，不能退还的货款和退货发生的费用，由甲方承担。但未及时退货造成的损失由责任方承担。第二部分协议条款中约定1.1工程名称：秦岭丹江红树林售楼中心装饰工程；工程地点：陕西省商洛市；承包范围：秦岭丹江红树林售楼中心装饰工程施工图范围内全部工程，具体包括装饰工程、电气照明工程、给排水工程的施工，不包括消防、弱电和通风空调工程；承包方式：包工包料。1.2开工日期：2014年4月8日；竣工日期：2014年7月8日；总日历工期天数：90天。1.3.1合同价款：4,521,029元，具体内容详见本合同所附的工程预算书。1.3.2变更签证价款计算依据：施工过程发生的设计变更和甲方签证依据现行的《陕西省建设工程工程量清单计价规则》、《陕西省建设工程消耗量定额》及建设行政主管部门颁布的相关计价文件计算相应价款。5.1甲方驻工地代表为缪鸣。第6条乙方驻工地代表为万文明、李博成。第7条甲方工作：7.1提供具备开工条件施工场地的时间和要求：2014年4月8日施工现场水通、电通；7.3甲方负责与总承包方的协调；第8条乙方工作：8.1乙方于2014年4月8日完成所有施工蓝图的设计；8.2开工一周内提供施工组织设计、施工进度计划各一份；8.3施工保护工作的要求：按工程需要提供和维修非夜间施工的使用的照明、看守、围栏和警卫等。如乙方未履行上述义务造成工程、财产和人身伤害，由乙方承担责任及所发生的费用。8.5保证施工现场清洁符合有关规定，交工前清理现场达到合同文件的要求。第10条延期开工：乙方按协议条款约定的开工日期开始施工。乙方不能按时开工，应在协议条款约定的开工日期7天前，向甲方代表提出延期开工的理由和要求。甲方代表在7天内答复乙方。甲方代表7天内不予答复，视为已同意乙方要求，工期相应顺延。甲方代表不同意延期要求或乙方未在规定时间内提出延期开工要求，竣工工期不予顺延。甲方征得乙方同意并以书面形式通知乙方后，可要求推迟开工日期，承担乙方因此造成的追加合同价款，相应顺延工期。第11条暂停施工：甲方代表在确有必要时，可要求乙方暂停施工，并在提出要求后48小时内提出处理意见。乙方应按甲方要求停止施工，并妥善保护已完工工程。乙方实施甲方代表处理意见后，可提出复工要求，甲方代表应在48小时内给予答复。甲方代表未能在规定时间内提出处理意见，或收到乙方复工要求后48小时内未予答复，乙方可自行复工。停工责任在甲方，由甲方承担追加合同价款，相应顺延工期；停工责任在乙方，由乙方承担发生的费用。因甲方代表不及时作出答复，施工无法进行，乙方可认为甲方已部分或全部取消合同，由甲方承担违约责任。第12条工期延误：由于以下原因造成工期延误，经甲方代表确认，工期相应顺延。1、甲方不能按协议条款的约定提供开工条件；2、工程量变化和设计变更；3、一周内，非乙方原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；4、工程款未按时支付；5、不可抗力；6、其它非乙方原因的停工。乙方在以上情况发生后7天内，就延误的内容和因此发生的追加合同价款向甲方代表提出报告，甲方代表在收到报告后7天内予以确认、答复，逾期不予答复，乙方可视为延期及要求已被确认。非上述原因，工程不能按合同工期竣工，乙方按协议条款约定承担违约责任。第13条工期提前不奖励，工期每拖后一天乙方按300元∕天向甲方支付违约金。16.1工程质量等级：达到国家强制性验收规范合格标准，空气质量经专业机构检测达到合格标准。16.3质量评定部门名称：发包方、监理公司等相关部门。第17条隐蔽工程和中间验收：17.1中间验收部位和时间：严格按施工及验收规范的相关规定执行。第18条验收和重新检验：甲方代表不能按时参加验收或试车，须在开始验收或试车24小时之前向乙方提出延期要求，延期不能超过两天。甲方代表未能按以上时间提出延期要求，不参加验收或试车，乙方可自行组织验收或试车，甲方应承认验收或试车记录。无论甲方代表是否参加验收，当其提出对已经隐蔽工程重新检验的要求时，乙方应按要求进行剥露，并在检验后重新进行复盖或修复。检验合格，甲方承担由此发生的经济支出，赔偿乙方损失相应顺延工期。检验不合格，乙方承担发生的费用，工期也予顺延。第19条合同价款及调整：19.1合同价款形式（固定价格加风险系数合同、可调价格合同等）：除变更签证外施工图范围内的工程内容一次性总价包死，价格不再调整。19.2调整的方式：合同价±工程变更签证价款。19.3变更签证按陕西省现行的计价规则结算；若发包人支付工程款之前营业税税率上调，其与现行税率之间的差额在付款时做相应调整。19.4本工程主要材料严格按评审报告约定的标准采纳，主要材料采购前应征得甲方代表及监理工程师的同意。第20条工程预付款：无预付款。第21条工程量的核实确认：21.1乙方提交工程量报告的时间和要求：按形象进度节点报送现场监理公司。第22条工程款支付：22.1双方约定的工程进度款支付的方式、时间和比例是：本工程由承包人全额垫资施工，发包人在施工过程中不支付工程进度款，本工程通过相关部门验收合格后10日内承包人报送结算书，发包人在30日内审核完毕，当施工过程中无任何变更签证时，合同价即为结算总价。承包人在2015年1月20日前支付工程款至审定结算价的97%；剩余结算价的3%留做本工程保修金；22.3甲方不按时付款的利息率：发包方应确保在2015年1月20日前支付合同价款97%的工程款，若发包方不能按期支付，拖延期间按日利率万分之五向承包人支付利息。经乙方同意并签订协议，甲方可延期支付工程价款。协议须明确约定付款日期和从甲方计量签字后第8天计算应付工程价款的利息率。第24条乙方采购材料设备：24.1所有用于本工程的材料设备，均为绿色、环保材料；必须符合图纸设计要求及国家有关规定，并有出厂合格证。第26条甲方变更设计，应在该项工程施工前7天通知乙方。乙方已经施工的工程，甲方变更设计应及时通知乙方，乙方在接到通知后立即停止施工。由于设计变更造成乙方材料积压，应由甲方负责处理，并承担全部处理费用。由于设计变更，造成乙方返工需要的全部追加合同价款和相应损失均由甲方承担，相应顺延工期。第27条乙方变更设计：乙方提出合理化建议涉及到变更设计和对原定材料的换用，必须经甲方代表及有关部门批准。第28条设计变更对工程的影响：所有设计变更，双方均应办理变更洽商签证。发生设计变更后，乙方按甲方代表的要求，进行下列对工程影响的变更：1、增减合同中约定的工程数量；2、更改有关工程的性质、质量、规格；3、更改有关部分的标高、基线、位置和尺寸；4、增加工程需要的附加工作；5、改变有关工程施工时间和顺序。第29条确定变更价款：29.1现场签证、设计变更及其他所引起的工程量增减或产生新的工程量清单项目时，其价款按以下原则确定：①合同预算书中已有适用于变更签证工程的价格，按清单已有的综合单价计算；②预算书中只有类似于变更签证工程的价格，参照类似价格结算；③预算书中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人提出综合单价，经发包人审定后执行。29.2本工程措施费原则上包干，因设计变更和签证产生的工程量变化引起措施项目费增加时予以增加，减少时予以减少。30.2乙方提交竣工报告的时间和份数：工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供符合本工程实际情况的竣工资料及竣工验收报告。第31条竣工结算：31.1承包人应在工程通过竣工验收后，在7天内向发包人递交竣工结算报告及相关结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。31.2竣工结算发包方在承包方报送结算资料之日起委托评审机构30天内审查结束。第34条违约：34.1违约的处理：甲方代表不能及时给出必要指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务，支付款项及发生其它使合同无法履行的行为，应承担违约责任（包括支付因其违约导致乙方增加的经济支出和从应支付之日起计算的应支付款项的利息等），相应顺延工期；按协议条款约定支付违约金和赔偿因其违约给乙方造成的窝工等损失。乙方不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其它使合同无法履行的行为，甲方代表可通知乙方：按协议条款约定支付违约金，赔偿因其违约给甲方造成的损失。34.2工期违约金的数额：工期提前不奖，承包方工期每推迟一天按300元∕天处罚。34.3质量违约金的数额：工程质量达不到设计和规范的要求，承包方除应无条件返工达到质量要求外，工期不顺延，并承担按合同价的1%质量违约金。第35天索赔：除非双方协议将合同终止，或因一方违约使合同无法履行，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同。因一方违约使合同不能履行，另一方欲中止或解除全部合同，应提前10天通知违约方，方可中止或解除合同，由违约方承担违约责任。甲方未能按合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失，乙方可按以下规定向甲方索赔：1、有正当索赔理由、且有索赔事件发生时的有关证据；2、索赔事件发生14天内，向甲方发出索赔通知；3、甲方在接到索赔通知后14天内给予批准、或要求乙方进一步补充索赔理由和证据，甲方在7天内未予答复，应视为该项索赔已经批准。第40条工程停建或缓建：由于不可抗力及其它甲乙双方之外的原因导致工程停建或缓建，使合同不能继续履行，乙方应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现场。甲方应为乙方撤出提供必要条件，支付以上的费用，并按合同规定支付已完工程价款和赔偿乙方有关损失。已经定货的材料、设备由订货方负责退货，不能退还的货款和退货发生的费用，由甲方承担。但未及时退货造成的损失由责任方承担。44.6施工中甲方应协助乙方协调好与总包方的关系，保证施工顺利进行。合同签订后，原告进场施工。在施工过程中，原告先后以工作联系单、工程量确认单、认质认价单的形式与被告、第三人就施工过程中实际发生的工程量变更、材料购置等情况进行确认。其中2014年7月29日，原告向被告发出工作联系单，说明“由于售楼中心外幕墙及层顶至今未施工完（我方已多次催促），给我方施工造成延误工期及质量安全隐患，在2014年7月29日晚9时暴雨，给我方造成大量经济损失（我项目部人员当即对施工区浸水进行排除已将损失降到最低），部分成平吊顶被泡，半成平材料浸水，石材板材被泡无法干挂。具体损失如下：1、抢险工时费8个工日；2、石膏板浸水10张、奥松板8张、木工板5张、水泥20袋；3、造型吊顶及造型墙面20平方米；4、瓦工窝工10个工日。外幕墙未施工完我方是否继续施工？请监理、管理公司、甲方予以确认。”监理单位、管理单位、建设单位处分别签署意见，其中管理单位孙鸣杰签署意见为“情况属实，三建尽快落实门窗事宜”，建设单位缪鸣签署意见为“尽快联系三建落实门窗事宜，造成损失由三建承担”。2014年8月6日，原告向被告发出工作联系单，说明，由于售楼中心外幕墙及层顶至今未施工完，给我方施工造成延误工期及质量安全隐患，2014年8月5日晚降雨给其造成经济损失，并注明损失项目。被告、第三人及监理单位分别在该工作联系单上注明“同意”、“情况属实”。此后，原告分别于2014年10月18日、2014年12月19日向被告发出两份工作联系单，主要说明其负责的装饰工程由于被告承包给其他施工单位的分部分项工程未完工，影响其施工，造成工期延误，要求被告赔偿其在延误期间（从2014年7月9日起至影响其施工的土建、安装工程全部施工到位）的费用，要求被告对影响其施工的土建、安装工程问题尽快协调解决，第三人于2014年12月24日签名确认上述两份工作联系单。另查明，2013年7月5日，被告陕西中兴伟业公司就其秦岭丹江红树林项目与第三人陕西华涧公司签订建设工程项目管理合同，将整体工程的项目管理工作一次性委托第三人进行。合同要求第三人按约定成立专业的项目管理组，配合项目报批、招标代理、设计管理、采购管理、施工管理、设备及系统试运行管理、组织竣工验收等服务，代表被告对工程项目进行质量、安全、进度、费用、合同、信息等管理控制，承担相应的管理责任。审理中，应原告安徽大富公司与被告陕西中兴伟业公司的鉴定申请，本院委托鉴定机构分别对原告申请的工程造价与停、窝工损失，及被告申请的工程质量进行鉴定。原告向鉴定机构交纳鉴定费70,000元。陕西信远工程造价咨询有限公司接受委托后，就原告负责施工的工程造价及停、窝工损失作出的陕信[2016]造鉴字35号建筑工程司法鉴定意见书，及陕信[2016]造鉴字35号异01号书面答复。陕信[2016]造鉴字35号建筑工程司法鉴定意见书载明：原告完成的“秦岭丹江红树林售楼中心装饰工程”工程量价款为3,550,996.57元，其中合同内已完工程量价款为3,114,718.96元，变更签证工程量价款为280,475.47元，合同外新增工程量价款为155,802.14元；涉案工程停、窝工损失费用为297,478.43元；对于2016年10月17日鉴定机构勘察现场时，原告现场指认的已购材料，因摆放零乱，鉴定机构无法核实，因此本次暂未计算。陕信[2016]造鉴字35号异01号书面答复载明：经鉴定机构2017年4月27日现场实际清点、统计数量，汇总计算，涉案工程现场摆放的材料价款为414,482.05元。另，被告申请的工程质量鉴定，因被告未按鉴定机构要求预交鉴定费用，被退回鉴定申请；在被告再次申请鉴定期间，仍因其未预交鉴定费用被鉴定机构退回鉴定申请。另外，在审理中，本院组织各方当事人进行了调解，原告安徽大富公司提出，目前陕西建工第三建设集团有限公司主体工程已经停工，原告负责的装修工程无法继续，如果被告能够将原告的施工量和损失赔偿金额确定下来，付款期限可以商量。被告陕西中兴伟业公司提出，原告负责装修的售楼部是被告整个项目的面子工程，若该项目未按期完成，对后续二、三期的售楼有较大影响，售楼部的整体框架已完成，陕西建工第三建设集团有限公司的停工对原告没有影响，原告可以继续履行合同的；若原告能恢复装修，被告愿在各方面进行配合，在资金上优先保障；希望原告撤诉，恢复施工，被告愿就原告提出的包括损失等各种问题，进行协商，在最大程度上给予一定补偿。原告不同意被告提出的先撤诉、再协商的调解意见，调解未果。本院认为，《中华人民共和国招标投标法》和原国家发展计划委员会发布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，对在我国境内必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准有明确规定，其中《中华人民共和国招标投标法》第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。《工程建设项目招标范围和规模标准规定》对上述三大类项目进一步明确其范围和标准。本案诉及的工程项目系原告安徽大富公司为被告陕西中兴伟业公司开发的秦岭丹江红树林住宅项目的售楼中心进行装修，没有证据显示，该售楼中心的装修工程属于上述必须进行招标的工程建设项目范围，故被告以双方于2014年4月10日签订的《建设工程装修施工合同》没有进行招标属无效合同的观点，本院不予采纳，该装修施工合同真实、合法、有效。在履行上述装修施工合同过程中，因被告交由原告装修的售楼中心主体工程至今未完工，导致原告后续的装修工程已无法继续履行，原被告签订的建设工程装修施工合同的合同目的无法实现，原告要求解除合同，于法有据，应予支持。《中华人民共和国合同法》九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告在履行合同过程中已实际施工了部分装修工程，若将原告已投入的劳动和已用于装修的装饰、装修、建筑材料恢复原状不符合合同性质和履行情况，故被告应赔付原告已实际完成的工程量价款；在被告的售楼部主体工程未完工的情况下，原告后续的装修工程不能正常进行施工，合同无法继续履行，给原告造成一定时期的停、窝工，原告据此要求被告赔偿其停、窝工期间的损失，符合双方约定。因原被告双方对原告实际完成的装修工程造价未能形成一致的结算意见，已施工的工程未进行验收，故在审理过程中，应原告申请，本院依法委托鉴定机构就涉案的工程造价及原告的停、窝工损失进行了鉴定。根据鉴定意见，已完工程的工程造价为3,550,996.57元，工程停、窝工损失为297,478.43元。原告要求的利息损失，原被告虽在合同第22条中对原告垫资的工程款如何支付及逾期付款的利率有约定，但售楼部的装修工程因被告原因，原告无法继续完成合同义务，无法满足付款条件，又因该装修工程至今未交付，双方在起诉前也未结算，故原告要求的利息损失从其起诉之日即2015年6月29日起算，较为妥当；利率因双方约定的日万分之5的计算标准高于规定利率，其利息计算标准应以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。原告主张的其他损失等，因原告的证据无法证明其与他人所签合同约定的事项已实际发生损失，故该部分损失以实际发生的、已运送到施工现场的材料损失为限，即鉴定机构给出的鉴定意见：现场摆放材料价值414,482.05元。被告提出自该项目开工建设以来，原告没有提交任何关于施工质量验收的相关资料，对原告的工程质量是否合格存疑。为此，被告在本案审理过程中，申请对原告施工的工程质量进行鉴定，但因其未向鉴定机构预交鉴定费用，致使该工程质量鉴定未能进行。对于原告施工的工程质量问题，第三人陕西华涧公司认为其对项目的质量、联系单上的签字都是有效的，其对原告的施工是确认的。第三人系被告为其秦岭丹江红树林住宅项目委托的项目管理公司，第三人和被告之间系项目委托管理关系，相对原告来说，第三人对原告施工的工程质量和联系单上的签字确认行为即代表被告的意见，故被告在本次诉讼中，以原告没有提交任何资料等为由，对原告工程质量存疑的观点，因无相关证据证明，本院不予采纳。被告以没有开工通知和监理公司现场监督，没有开工报告和《建设施工许可证》，项目设计图纸没有设计人员的签名等为由，认为原告有过错。对此，本院认为被告提及的上述理由，在原被告没有特别约定的情况下，按照建筑领域的相关规定和惯例，系被告建设方应尽之责任，本案证据无法证明原告对此有何过错，且这些事实并不影响原被告之间装修施工合同的效力，故对被告的上述抗辩理由，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条（四）项、第九十七条、第二百六十九条、第二百八十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告安徽大富装饰股份有限公司与被告陕西中兴伟业房地产开发有限公司于2014年4月10日签订的《建设工程装修施工合同》；二、被告陕西中兴伟业房地产开发有限公司支付原告安徽大富装饰股份有限公司工程款3,550,996.57元，并从2015年6月29日起，以所欠工程款为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息至工程款付清之日止；三、被告陕西中兴伟业房地产开发有限公司赔偿原告安徽大富装饰股份有限公司停、窝工损失297,478.43元，材料损失414,482.05元，鉴定费70,000元，共计781,960.48元。上述二、三项，限被告陕西中兴伟业房地产开发有限公司于判决生效之日起15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57,472元，由原告安徽大富装饰股份有限公司负担16,950元，被告陕西中兴伟业房地产开发有限公司负担40,522元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审判长  金三喜审判员  何 明审判员  胡志惠二〇一七年八月十五日书记员  李 倩