河北省霸州市人民法院
民 事 判 决 书
2015年霸民初字第03617号
原告（反诉被告）廊坊市城市建筑安装工程二公司，法定代表人田军军，该公司总经理。
委托代理人黄继，河北天源通和律师事务所律师。
委托代理人郭中信，该公司职员。
被告（反诉原告）廊坊市永泰房地产开发有限公司，法定代表人刘国菊，该公司董事长。
委托代理人张君保，河北盛誉（白沟）律师事务所律师。
委托代理人张绍郁，该公司总经理。
本院受理原告（反诉被告）廊坊市城市建筑安装工程二公司（以下简称廊坊二建）与被告（反诉原告）廊坊市永泰房地产开发有限公司（以下简称永泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月7日立案受理。依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）廊坊二建委托代理人黄继、郭中信，被告（反诉原告）永泰公司委托代理人张君保、张绍郁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）廊坊二建诉称，2010年1月27日和2010年7月2日，廊坊二建与永泰公司分别签订了《建设工程施工合同书》和《河北省建设工程施工合同》各一份。合同签订后，廊坊二建依约为永泰公司建设了霸州市锦程公寓小区1、2、3、4、5号住宅楼。该五栋住宅楼于2012年4月6日和11月30日经依法验收合格并交付被告使用。双方于2015年2月13日就该五栋住宅楼工程款全部项目进行了结算，确认该五栋住宅楼工程款总计84047646.19元。永泰公司已经给付了工程款70046181元，尚欠14001465元未付。原告（反诉被告）廊坊二建诉请，判令被告（反诉原告）永泰公司给付原告（反诉被告）廊坊二建工程款14001465元，并支付延期付款的利息，按中国人民银行规定的同期贷款利率计算，自2015年2月13日起计算至实际给付之日止；诉讼费用由被告（反诉原告）永泰公司承担。
原告（反诉被告）为其诉讼主张提供如下证据：
《河北省建设工程施工合同》1份，证明双方建设工程施工合同关系和工程款、工期、付款方式、双方权利义务及违约责任等。
《建设工程施工合同书》1份，证明该合同内容有部分合法，部分不合法，应属部分无效。
竣工验收报告5份，证明霸州市锦程公寓小区1-5号住宅楼已经竣工交付使用。1号楼竣工验收报告具体内容为，开工日期为2010年7月19日，竣工日期为2012年4月6日，竣工验收结论：工程评为合格，同意交付使用。永泰公司盖章确认日期为2012年4月6日。2号楼竣工验收报告具体内容为，开工日期为2010年7月19日，竣工日期为2012年4月6日，竣工验收结论：工程评为合格，同意交付使用。永泰公司盖章确认，未写明日期。3号楼竣工验收报告具体内容为，开工日期为2010年7月19日，竣工日期为2012年4月6日，竣工验收结论：工程评为合格，同意交付使用。永泰公司盖章确认，未写明日期。4号楼竣工验收报告具体内容为，开工日期为2011年3月15日，竣工日期为2012年11月30日，竣工验收结论：工程评为合格，同意交付使用。永泰公司盖章确认，未写明日期。5号楼竣工验收报告具体内容为，开工日期为2011年3月15日，竣工日期为2012年11月30日，竣工验收结论：工程评为合格，同意交付使用。永泰公司盖章确认日期为2013年1月10日。
结算单1份，证明涉案工程的总价及欠款情况。具体内容为，《锦程公寓1~5#楼结算单》，1#、2#、3#楼建筑面积均为11424.57㎡，单价均为1246.71元／㎡，合价均为14243125.66元；4#、5#号楼建筑面积均为15149.84㎡，单价均为1330.65元／㎡，合价均为20159134.6元；小计合价83047646.19元（1-5号楼工程总价款），其它商定项目合价1000000元，结算总价为83047646.19元＋1000000元=84047646.19元。注：此总价为双方协商最终结算金额，不再有其它任何增减项目费用。
付款承诺书（复印件）1份，证明被告（反诉原告）欠款的事实。
被告（反诉原告）永泰公司辩称，永泰公司已经实际支付工程款71976181元，廊坊二建存在违约行为，因廊坊二建违约导致永泰公司向他人支付违约金2825354元。
被告（反诉原告）永泰公司反诉称，2010年1月27日和2010年7月2日，双方分别签订了《建设工程施工合同书》和《河北省建设工程施工合同》各一份，合同约定，廊坊二建承建永泰公司位于霸州市牛业庄锦程公寓小区1-5号住宅楼施工建设，施工工期为480天，自2010年7月19日起开始计算，廊坊二建于2010年7月19日开工，于2013年1月10日完成合同约定施工建设内容，延期427天。根据双方《建设工程施工合同书》第九条违约责任1的规定，廊坊二建应向永泰公司支付违约金3545808元。因廊坊二建违约行为造成永泰公司延期交房并向购房人支付违约金2825354元。被告（反诉原告）永泰公司请求判令原告（反诉被告）廊坊二建支付违约金3545808元，赔偿直接损失2825354元，诉讼费用由原告（反诉被告）廊坊二建承担。
被告（反诉原告）就其反诉主张提供证据如下：
《建筑工程施工许可证》1份，编号：131081S100110101，证明该工程开工日期为2010年7月15日。
《建设工程施工合同书》1份（复印件），证明双方的约定工期为480天，备案合同与协议不一致的以本协议为准。按照廊坊二建工程施工总天数907天，约定工期480天，延期427天，应按照约定支付违约金3545808元。该合同第三条约定工期为480日历天，自本协议生效后，甲方开工令发出的次日起开始计算。第二十一条约定本协议是备案合同组成部分，与备案合同有同等的法律效力，自双方签字之日起生效。本协议与备案合同冲突部分，甲乙双方均同意以本协议为准。第九条第1项乙方必须按期保质量竣工并通过验收，由于乙方原因造成工程延期完工，每延期一天处罚工程总价的万分之一。
商品房买卖合同482份，证明永泰公司向房屋买受人交房时间为2011年12月31日，如逾期交房应向买受人支付已交付房款的万分之1.4的违约金。
延期交房协议书74份，证明永泰公司与部分房屋买受人签订了延期交房协议书，约定2012年4月28日前交房，并按约定支付违约金。
1-5号楼房款违约金明细表，证明永泰公司支付违约金实际损失为2825354元，其中，1号楼104户，延期交房179天，总房款36480787元，违约金支出为914208元；2号楼96户，延期交房179天，总房款32585382元，违约金支出816573元；3号楼101户，延期交房179天，总房款34465548元，违约金支出863706元；4、5号楼170户，延期交房25天，总房款65962130元，违约金支出230867元。
发票、收据、银行回单（复印件），证明永泰公司已经支付工程款71976181元。
商品房预售许可证2份，证明永泰公司预售房屋符合法律规定。1、2、3号楼批准日期是2010年9月29日，4、5号楼批准日期是2011年7月8日，后均延期至2013年8月13日。
原告（反诉被告）廊坊二建对被告（反诉原告）反诉主张辩称，廊坊二建不存在违约，双方履行合同应按照《河北省建设工程施工合同》履行，是由永泰公司的违约行为造成整个工程延期，其反诉违约金、直接损失与廊坊二建无关。
原告（反诉被告）为其辩称主张提供如下证据：
1、1-5号楼竣工验收资料（扫描后刻录光盘一张）。证明永泰公司在没有取得施工许可证的情况下，要求廊坊二建提前四个多月进场，造成误工，结算书中100万元违约金就是误工损失。
进场通知书1张（复印件）。证明进场时间为2010年3月30日，与竣工验收报告、施工许可证均不一致，永泰公司违约，给廊坊二建造成重大经济损失。
中标通知书1张（复印件）。证明廊坊二建按照合同约定时间、期限按质按量完成涉案工程。
施工许可证1张（复印件）。证明开工时间是2010年7月19日，4、5号楼没有按照施工许可证的要求同时开工，给廊坊二建造成损失。
收据1张（复印件）。证明永泰公司第一次付款时间是2010年10月29日付款200万元，没有按照合同约定时间付款。
1-5号楼图纸会审记录15张（复印件）。该图纸是开工的前提，证明因永泰公司违约，没有按照约定时间开工。
工程款申请报告和支付申请表23张（复印件）。证明永泰公司拖延给付工程进度款。
工作联系函6张（复印件）、甲方分包项目清单1张（复印件）、照片117张（复印件）。因永泰公司直接分包了部分工程，且工程延误，从而延误廊坊二建的施工进度，应属永泰公司违约。
证人谢某出庭证言，证明案件事实及结算单和承诺书的形成过程等。证言内容为：我是廊坊二建委托对永泰公司发包的霸州市锦程公寓工程的管理人员，2009年年底双方签订协议，2010年3月20日进场，后来不知道为什么停工，7月19日才开工，先开1、2、3号楼，4、5号楼于2011年年初才开工，给我们公司造成很大的损失。永泰公司直接发包的门窗没有及时到位，也给我们造成了停工损失。永泰公司付款不及时，进度款也没有及时付，总是拖欠，工程封顶后，还是没有及时付款。2015年2月13日和永泰公司签了结算单，当中的100万元是违约金，并注明双方没有任何增减项目。工程款支付承诺书也是永泰公司出具，但因永泰公司已经给过我们一部分工程款，并用房子抵顶一部分工程款后，我要求将数目改一下，在2015年4月份我将该承诺书原件给了永泰公司的经理张绍郁，目的是让他把数目调换一下，但后来一直没有将原件给我。
经庭审质证，永泰公司对廊坊二建提供的本诉证据1-5的真实性无异议，同时认为证据5中100万元是其他商定项目，不是违约金；对证据6的真实性不予认可。
廊坊二建对永泰公司反诉提供的证据1、2、7的真实性予以认可；对证据3、4、5、6的真实性不予认可。认为永泰公司证据不能证实其证明目的。
永泰公司对廊坊二建反诉提供证据的质证意见为：认为证据1、3记载工期与实际不一致，应以双方2010年1月27日签订的《建设工程施工合同书》为准，约定工期为480天；对证据4、5的真实性认可，对其证明目的不予认可；对证据2、6、8的真实性不予认可；对证据7中有永泰公司盖章的予以认可，没有永泰公司盖章的部分不予认可。对证人谢某出庭证言，认为证人谢某是实际施工人，与本案处理结果有直接利害关系，不能作为证人出庭作证；双方2010年1月27日签订《建设工程施工合同书》约定本协议与备案合同冲突部分，以本协议为准，证人当庭也认可双方是按该合同实际履行的，应当以该协议为准，廊坊二建应当承担违约责任。
经审理查明，原告（反诉被告）廊坊二建与被告（反诉原告）永泰公司于2010年1月27日签订《建设工程施工合同书》，合同约定，廊坊二建（乙方）承建永泰公司（甲方）发包的位于霸州市牛业庄村的锦程公寓小区1-5号住宅楼，乙方为施工总承包方（包工包料），部分甲方供材除外，1-3号楼为18层，4、5号楼为21层，建筑面积约6.2万平米（具体以施工图为准），工期480日历天，自本协议生效后，甲方开工令发出的次日起开始计算。合同暂估算单价1160元／平方米（未含桩基工程），最后依图纸按实际工程量决算。甲方图纸提供日期：2010年2月3日，提供图纸6套（包括竣工图纸二套）。还约定本协议是备案合同组成部分，与备案合同具有同等的法律效力，自甲乙双方签字之日起生效。本协议与备案合同冲突部分，甲乙双方均同意以本协议为准。该合同第九条约定违约责任，1、乙方必须按期保质量竣工并通过验收，由于乙方原因造成工程延期完工，每延期一天处罚工程总价的万分之一。2、若工程质量验收达不到一次性验收合格的要求，乙方必须返工整改至合格为止，返工的费用和工期责任均由乙方承担。3、若甲方不能按约定支付工程款，乙方有权停工，工期顺延，同时甲方应承担违约责任，停工造成的误工费及设备租赁费，每天按实际损失由甲方支付给乙方。
原告（反诉被告）廊坊二建与被告（反诉原告）永泰公司于2010年7月2日又签订《河北省建设工程施工合同》，此合同已备案，合同内容为：永泰公司为发包人，廊坊二建为承包人；工程名称：锦程公寓1#楼2#楼3#楼4#楼5#楼；工程地点：霸州牛业庄东，益津南路西；工程内容：64582.39平方米，1#2#3#十八层框剪，4#5#二十一层框剪；承包范围：土建、门窗、消防、防水、粗装修、水电安装；工程合同工期总日历天数947天，从2010年7月15日开始施工，至2013年2月20日竣工完成，其中1#2#3#楼单项工程的工期444天，从2010年7月15日开始施工，至2011年10月18日竣工完成，4#5#楼单项工程的工期947天，从2010年7月15日开始施工，至2013年2月20日竣工完成；合同总价暂列金额79469400元。该合同第三部分第56.1和56.2条约定不设提前竣工奖和误期赔偿费。
合同签订后，廊坊二建于2010年7月19日开工建设1、2、3号楼，于2012年4月6日竣工；于2011年3月15日开工建设4、5号楼，于2012年11月30日竣工。
双方于2015年2月13日签订《锦程公寓1~5#楼结算单》，具体内容为，1#、2#、3#楼建筑面积均为11424.57㎡，单价均为1246.71元／㎡，合价均为14243125.66元；4#、5#号楼建筑面积均为15149.84㎡，单价均为1330.65元／㎡，合价均为20159134.6元；小计合价83047646.19元（1-5号楼工程总价款），其它商定项目合价1000000元，结算总价为83047646.19元＋1000000元=84047646.19元。注：此总价为双方协商最终结算金额，不再有其它任何增减项目费用。
合同履行过程中，永泰公司共支付工程款共计70046181元。
上述事实，有双方当事人提供的证据及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，原告（反诉被告）廊坊二建与被告（反诉原告）永泰公司就霸州市锦程公寓小区1-5号楼建设工程签订的两份合同，即2010年1月27日签订的《建设工程施工合同书》和2010年7月2日签订的《河北省建设工程施工合同》（备案合同），均系双方真实意思表示，本院对其双方建设工程施工合同关系予以确认。双方已经结算工程款造价为84047646.19元，永泰公司辩称已经支付工程款71976181元，比廊坊二建自认已支付工程款70046181元多1930000元，永泰公司提供的证据不能证实其已经实际支付该笔款项，故本院对永泰公司该辩称意见不予采信，对廊坊二建主张永泰公司应当支付工程款14001465元的诉讼请求予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，廊坊二建主张按中国人民银行规定的同期贷款利率计算利息，自2015年2月13日起至实际给付之日止的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于永泰公司反诉请求廊坊二建应当承担违约责任的主张，双方签订的两份合同约定的工期及违约责任不一致，2010年1月27日《建设工程施工合同书》约定了该合同系备案合同的组成部分，与备案合同具有同等的法律效力，与备案合同冲突部分，双方均同意以该合同为准。双方在实际履行过程中，亦按该合同约定履行，故关于双方履行过程中是否违约及违约责任的承担应以该合同约定为准。1、2、3号楼开工时间为2010年7月19日，约定工期为480日历天，实际竣工时间为2012年4月6日竣工，延期147天。4、5号楼开工时间为2011年3月15日，约定工期480日历天，实际竣工时间为2012年11月30日，延期146天。双方约定每延期一天处罚工程总价的万分之一，即工程总造价为84047646.19元，延期竣工每天违约金为8404.76元，延期天数共计293天，违约金为2462594.68元。廊坊二建主张永泰公司延期支付进度款造成工程延期，亦构成违约，根据双方提供证据，永泰公司虽存在延期支付工程进度款的情况，但并非工程延期竣工主要原因，故对造成工程延期竣工，双方均有责任。综合考虑本案实际情况，本院酌情认定，廊坊二建向永泰公司支付违约金1800000元。永泰公司不能证明其主张实际损失2825354元已实际支付业主，应待实际支付证据充分后另行主张，故本院对其反诉主张的要求廊坊二建支付实际损失的请求不予支持。综上，永泰公司应当向廊坊二建支付工程款14001465元，扣减廊坊二建应向永泰公司支付的违约金1800000元后，实际应支付工程款为12201465元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十一条之规定，判决如下：
被告（反诉原告）廊坊市永泰房地产开发有限公司向原告（反诉被告）廊坊市城市建筑安装工程二公司支付工程款12201465元，并按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算利息，自2015年2月13日起至付清之日止。限本判决生效后十日内一次性履行。
驳回被告（反诉原告）廊坊市永泰房地产开发有限公司其他反诉请求。
案件受理费105809元及反诉案件受理费56398元，由被告（反诉原告）廊坊市永泰房地产开发有限公司负担132670元，原告（反诉被告）廊坊市城市建筑安装工程二公司负担29537元。
被告如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费162207元，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 宋广楷
审 判 员 徐卫明
人民陪审员 刘 帅
二〇一六年二月三日
书 记 员 董晓彤