浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金义民初字第1496号
原告张某。
原告余某甲。
两原告共同委托代理人沈晨、李小平。
被告赵某甲。
被告赵某乙。
法定代理人赵某甲。
被告赵某甲的委托代理人赵受者。
被告赵某甲的委托代理人楼守诚。
原告张某、余某甲诉被告赵某甲、赵某乙继承纠纷一案，本院于2014年07月11日立案受理。依法适用简易程序，由审判员陈锦忠独任审判，于2014年8月27日、2014年9月26日以及2014年11月26日分三次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告张某、余某甲及两原告共同委托代理人沈晨；被告赵某甲的委托代理人楼守诚、赵受者到庭参加诉讼；第二次庭审，原告张某、余某甲及两原告共同委托代理人李小平；被告赵某甲的委托代理人楼守诚、赵受者到庭参加诉讼；第三次庭审，原告张某、余某甲的共同委托代理人沈晨；被告赵某甲的委托代理人楼守诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某、余某甲诉称，原告张某与原告余某甲于××××年××月结婚，婚后育有长子余某乙。2002年，余某乙与被告赵某甲结婚，并育有一女。2014年1月5日，余某乙因病去世。在被继承人与被告共同生活期间，于2004年建有稠城街道xx小区xx幢xx号房屋一幢，该房屋占地面积近150平方米，共五层，总建筑面积近800平方米。现该房除二楼一间及五楼一层自行居住外，其余已全部出租，年租金每年近百万元。另被继承人与被告共同享有的到期债权一份，债权金额为12万元。据两原告从义乌市城建档案馆所调取的义村土改字（2003）第xxx号《农村私人建房用地审批呈报表》及（2004）义规证字xxxx号《建设工程规划许可证》反映，户主余xx一户内，被告赵某甲享有建筑占地xx幢54平方米。赵某甲与余xx离婚，2002年与被继承人余某乙结婚，在赵某甲与被继承人余某乙所建的义乌市稠城街道xx小区xx幢xx号房屋内含赵某甲建筑占地54平方米，余某乙建筑占地36平方米，此建筑占地面积范围内的房屋建筑面积应予以分割。另，赵某甲出售国际商贸城一期市场xxxx商位所得转让款1050000元，应予以分割。综上，在被继承人在生前未对遗产进行任何处分的情况下，原告作为被继承人的父母，系第一顺序继承人，享有继承权，但被告在被继承人去世后企图占有全部遗产，经原、被告双方多次协商，被告仍不予分配被继承人的遗产。现请求判令：1、分割位于浙江省义乌市稠城街道xx小区xx幢xx号房屋中属于被继承人余某乙的份额，确认占地面积90平方米范围内房屋建筑面积归两原告所有，折价人民币约144万元（房屋面积暂定，以实际勘测数据为准）；2、分割被告转让店铺所得，确认商铺转让款262500元归两原告所有；3、分割被继承人余某乙所有的到期债权，确认人民币12万元归两原告所有。
被告赵某甲、赵某乙辩称，对第一个诉讼请求，xx小区xx幢xx号房屋，原告说有占地90个平方米，这个与事实不符。该房屋占144平方米的构成，其中被告赵某甲父母54个平方米，赵某甲与前夫所生的儿子36平方米（独生子女），赵某甲18个平方米，赵某甲与余某乙共有36平方米，原告所称的余某乙享有90平方米没有事实根据，折价144万元没有法律依据，因为该房屋的占地的土地性质是村集体所有。房屋成本折合起来，90平方米折合为144万元不知道原告是怎样计算的。原先未变更前的诉请中，确认是36个平方米折价是144万元，可是变更诉请以后变更为90平方米折价仍然是144万元，不知道原告怎么计算的。商铺是被告赵某甲的婚前财产，而且转让已经多年，不属于遗产的范围。退一步是遗产，也是在经营过程中被债务已经填平。针对变更后事实理由部分的答辩，xx小区没有xx幢房屋，被告赵某甲不享有xx小区xx幢的54个平方。2002年赵某甲、余某乙结婚这个与事实不符，什么时间结婚是本案的关键，因为结婚时间的对错，导致本案遗产份额和数额的错误，也导致遗产分割以及份额存在差错。
原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、死亡证明一份，证明被继承人余某乙已死亡的事实。
被告质证无异议。
二、杭州市中级人民法院民事判决书一份，证明原告系被继承人父母的事实。
被告质证无异议。
三、义乌市农村建房用地审批表一份、规划许可证一份，证明义乌市xx小区xx幢xx号房屋含被继承人余某乙的面积36个平方米。
被告质证对规划许可证真实性无异议，但是关联性有异议，应以农村建房审批表为前提来确定，规划许可证上写着余某乙是户主，应以户为单位。对农村建房用地审批表，客观性是真实的，合法性也是真实的，但是对证明目的有异议，这里所审批下来的是36平方，所享有的是余某乙与赵某甲共同共有，也就是说余某乙生前拥有18平方米，赵某甲享有18个平方米，不能全部列为遗产。第二，这里审批下来的是宅基地使用权，属于集体所有，不是国有土地，宅基地不应列入遗产范畴，充其量是宅基地使用权可以列入遗产范畴。
四、借条一份，证明被继承人享有到期债权12万元。
被告质证已经经过法院判决了，在申请执行当中。被告是原告的另一个儿子，叫张国军。
五、义村土改字第（2003）第xxx号《农村私人建房用地审批表呈报表》一份，证明义乌市稠城街道xx小区xx幢xx号房屋内含赵某甲建筑占地54平方米，余某乙建筑占地36平方米。
六、（2004）义规证字xxxx号《建设工程规划许可证》，证明目的同上。
被告质证对建设工程规划许可证，真实性无异议，合法性无异议，关联性有异议。规划许可证主要是在建房审批表确定以后再来确定建设工程的规划，规划许可证不能当然证明原告的证明目的，有他人的份额。农村建房用地审批表，余xx是赵某甲的前夫，这个财产是赵某甲的婚前财产，从时间来分析，也是婚前财产，审批时间是2002年3月份，这份证据与本案没有关联。
七、国际商贸城一期市场xxxx转让协议一份，证明赵某甲转让商铺所得1050000元的事实。
被告质证，这个转让协议从时间上来看，看不出是婚前财产还是婚后，什么时候转让都没有明确，无法证明是婚前还是婚后。
八、个体工商户情况五份，证明余某乙生前与被告赵某甲有经营，有若干店铺情况。
九、商铺转让协议一份，证明被继承人余某乙生前财产情况。商铺转让写的转让价格是105万元，但是据我们了解，商铺实际转让价格为150万元。
被告质证，对证据八，注册号为3307823083093的个体工商情况与本案没有关联，工商登记营业存续时间是从1991年10月15日到2001年10月15日，被告与余某乙婚姻存续期间从××××年××月××日开始的，这份与本案无关。不予质证。注册号xxxxx的质证意见与之前也相同，在婚前已经注销。注册号xxxxx，这个是半个摊位。对于余某乙登记所有的公司，这个早已注销，既然是公司，按照公司法章程来处理，已经注销的公司不能当遗产来继承。
对证据九，这个商位是被告赵某甲与她前夫余xx共同所有的财产，与本案当中的余某乙没有关联。再一点，这个商位是赵某甲与余xx在离婚的时候约定给赵某甲与前夫余xx所生子女的教育抚养费用。第三点，这个商位的转让时间在余某乙健在的时候处理掉的，不能证明现在还剩余多少财产价值的体现。再一点，有关商位使用权转让协议的原始取得依据我方有另外的材料提交法庭。
被告为证明自己主张，向本院提交了以下证据：
一、义乌市法院判决书（2009）义民初字第3号，证明余某乙生前债务85万元。
原告质证真实性、合法性无异议，关联性有异议，这份证据85万元债务系夫妻共同债务。
二、借条六份，证明为了治疗余某乙的病情，向他人借款89.8万元。
原告质证系复印件三性均有异议。
三、医疗费用的部分清单共41页，证明为了给被继承人余某乙治病，花费的部分医疗费金额为207877.38元。
原告质证对医药费发票的金额是认可的，对费用清单的金额不认可，医药费发票的金额中自理部分为5943元，也就是说医药费一共花费5943元。
四、医药费用清单一份，证明赵某甲给余某甲支付过医药费用。
原告质证三性均有异议，不能证明是赵某甲支付的。
五、丧葬费用记录本一份，证明赵某甲为余某乙丧葬费用支付十三余万元。
原告质证三性均存在异议。
六、结婚证一份，证明被告赵某甲与余某乙结婚时间。
原告质证三性均无异议。
七、福田市场行业申报表一份，证明该商位是赵某甲婚前财产，与余某乙无关。
八、福田市场招商初审通知书一份，证明目的同上。
九、福田市场ⅱ型商位投标书一份，证明目的同上。
原告质证三份证据真实性，合法性无异议。但是证明目的有异议。实际价格为150万元，这组证据无法证明该商位财产与本案无关。注意到，也没有显示最初投标价格。最初投标价格为1万多，商位转让价格书面为105万元，实际为150万元。商位在2008年转让的，在婚姻存续期间，根据婚姻法规定，增值部分应视为夫妻共同财产。
十、证人黄某的庭审证言，证明余某乙尚有债务。
原告质证认为不足采信。第一点，证人与赵某甲有亲属关系，内容也是虚假的，借款总额说不清楚，现在还说不清楚还欠多少钱。证人应该准确说出来还欠多少钱。她所证明的内容没有实际价值，没有证明力。
本案在审理过程中，根据原告的申请，本院依法启动司法评估程序，委托江苏博文房地产土地造价质询评估有限公司对涉案的位于义乌市xx小区xx幢xx号房屋进行司法市场价值评估，该公司出具了苏博房估字（2014）第xxxx号评估报告，鉴定结论：估价对象在价值时点2014年10月15日的市场价值为346.69万元，房地产单价：3941元／㎡。鉴定费13000元，由原告预交。
原告质证如下：三性无异议。第一点，房屋所有权人余某丙不应该包含在列。土地使用权中，赵某甲54平方米，余某乙36平方米，这一点没有在评估报告中明确。
被告质证意见：鉴定费发票无异议，针对评估报告：一、我方认为评估价格过高，理由有这么几点：1.这个房屋首先土地性质是农村集体土地，不能够以市场的形式进行评估；2.如果说房屋的价值进行评估，当时房屋造价是700元一平方，结合当前义乌市场上在出售的房屋，绿城等是高层，价格1万多，结合我们当地的市场情况，该评估价格是过高的，但是已经评估下来了，我们也尊重评估报告。二、原告所说的房屋所有权余某丙不应包含在列，这个说法是错误的，因为余某丙是独身子女，144平方中余某丙因为是独身子女享有18个平方米。再说无论余某丙是否在内，都不影响本案余某乙的遗产份额。
本院认为，原告所提供证据一、二、三、五、六以及被告提供证据一、六均系有关职能部门或司法部门出具的法律文件或法律文书，本院对证据的三性予以确认。被继承人所享有的土地平方应以合法审批为准。原告所提供的证据四该债权已进入执行程序，本院予以认定。原告所提供的证据七、九以及被告提供的证据七、八、九应进行综合认定，可得出该商位在余某乙与赵某甲结婚前赵某甲已取得使用权的结论。原告提供的证据八只能证明余某乙与赵某甲有经营行为，但不能证明经营后一定有利润。被告提供的证据二系复印件，本院对真实性无法确认。被告提供的证据三、四、五能证明余某乙生病及由被告承担丧葬费的事实。被告提供的证据十，本院无法确认真实性。
经审理查明，原告张某、余某甲于××××年××月结婚，1983年经法院判决离婚，婚内生育了二子余某乙、余某丙。××××年××月××日余某乙与被告赵某甲登记结婚，××××年××月××日生育女儿赵某乙。2014年1月5日，余某乙因病死亡。
余某乙死亡后遗留的个人合法财产及债务为：
一、位于义乌市xx小区xx幢xx号部分房屋。该房屋建成于2005年，建筑面积879.35平方米，土地使用权面积144平方米。该房屋的土地使用权面积中，其中以余某乙与赵某甲为家庭户的名义，于2004年11月10日经有关部门审批，获得36平方米农村村民建房用地，其余土地使用权系赵受者、黄和娟、余康伟、赵某甲审批获得。因土地混同，无法明确余某乙与赵某甲共同审批的36平方米土地及房屋的具体位置，庭审中原、被告确认，以该房屋的笼统价计算市场价值。经原告申请，本院委托江苏博文房地产土地造价质询评估有限公司评估。该公司出具报告：认为估价对象于价值时点2014年10月15日的市场价值为346.69万元，房地产单价3941元每平方米。
二、债权。2010年11月30日，张国军向被告赵某甲借款人民币12万元。该张国军即系原告的另一个儿子余国军。赵某甲已向本院对余国军主张权利（现已进入执行阶段，截止2014年12月11日，应执行标的123990元，已执行金额为零）。
三、债务。2009年1月13日，本院作出（2009）义民初字第3号民事判决，判令余某乙于判决生效后十日内返还原告黄奇标转让款人民币75万元并支付利息（现已进入执行阶段，截止2014年12月11日，应执行标的787150元，已执行金额为零）。
另原告诉请主张的赵某甲原所有的国际商贸城一期市场xxxx商位的转让款。该商位系赵某甲于2002年5月份经投标所得，2008年11月5日，赵某甲以105万元的价格出卖给黄某。
本院认为，余某乙于2014年1月5日死亡时，继承开始，遗产为其死亡时遗留的个人合法财产。因余某乙未有遗嘱等其他情形，应按法定继承处理遗产，本案原、被告均系第一顺序继承人。位于义乌市xx小区xx幢xx号房屋中的36平方米农村建房用地及建好的房屋为余某乙及赵某甲的夫妻共同财产，其中的一半分出为赵某甲所有，其余的为被继承人的遗产。按司法评估的市场价值，遗产金额为人民币433189.79元。赵某甲对余国军享有的债权分出一半夫妻共同财产后，也是被继承人的遗产，原告享有其中的6万元。赵某甲原所有的国际商贸城一期市场xxxx商位，系赵某甲婚前投标所得，应系其婚前财产。而且该商位系2008年出卖，2009年余某乙对黄奇标负债75万元，故即使该商位系夫妻共同财产，原告也无法证明该款项已过去六年的时间现还存在。故余某乙遗产价值为资产433189.79元及6万余元债权。余某乙生前对黄奇标所负债务75万余元已进入执行程序多年，但未有分文履行。故被继承人余某乙的遗产不足以清偿债务，原告的诉请应予以驳回。即使余某乙所负的债务为夫妻共同债务，在债务未清偿以前，原告来分割遗产在时间上显不适合，即使两被告现能支付款项，也应由司法机关扣押，待被继承人债务执行完毕后遗产有剩余时，原告才能主张权利。依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十条、第二十六条、第三十三条的规定，判决如下：
驳回原告张某、余某甲的诉讼请求。
案件受理费9420元，鉴定费13000元，由两原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币18840元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入账户：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19×××03，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审判员 陈锦忠
二〇一四年十二月十二日
书记员 龚 雪