贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔东民终字第692号
上诉人（原审被告）龙海英，曾用名龙安兰，女，1974年4月24日出生，汉族，住贵州省黎平县XXX。身份证号码：XXX。
被上诉人（原审原告）杨胜洲，曾用名杨胜周，男，1973年6月28日出生，汉族，住贵州省黎平县XXX。身份证号码：XXX。
上诉人龙海英因与被上诉人杨胜洲离婚纠纷一案，不服黎平县人民法院（2015）黎民初字第215号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审经审理查明：原告杨胜洲与被告龙海英于1998年9月11日登记结婚，婚后于1998年10月21日生育长子杨文豪，2000年2月16日生育次子杨文标，现均在高屯中学读书。婚后双方共同建有砖混结构厨房一间一层。2009年开始，原告外出打工，夫妻感情发生变化。2012年5月8日原告向本院提起离婚诉讼，2012年5月17日撤回起诉。2013年12月26日第二次向本院提起离婚诉讼，2014年4月21日，本院以（2014）黎民初字第44号民事判决书判决不准予原、被告离婚。2015年3月17日，原告以原、被告分居时间较长，夫妻感情确以破裂，双方无法共同生活为由再次向本案提起诉讼，坚决要求与被告离婚。案经本院调解无效。
一审认为：原、被告系合法婚姻关系，双方有一定的感情基础，并生育有两个小孩。但从2009年原告杨胜洲外出打工以来，由于其他原因，造成夫妻矛盾，夫妻感情受到影响，双方长期分居生活，互不尽夫妻义务，原告多次向法院提出离婚诉讼，第一次离婚诉讼经本案调解原告撤诉，第二次离婚诉讼经本院判决不准离婚，给原、被告出现问题的婚姻留下足够的时间去弥合，但原、被告均怠于修复夫妻感情，判不离后，夫妻感情没有得到实质性改善，双方无和好迹象，亦无和好可能。原、被告的情况符合《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）项的规定，即因感情不和分居满两年的，经调解无效，应准予离婚。同时亦符合最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》的第7种情形，即因感情不和分居满3年，确无和好可能的或者经人民法院判决不准离婚后又分居满一年，互不履行夫妻义务的，视为夫妻感情确已破裂。故对原告要求与被告离婚的诉讼请求，本院予以支持。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条规定，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。根据原、被告双方提供的子女意见说明以及本院对其子女的征求意见，长子杨文豪愿随父亲杨胜洲生活，次子杨文标愿随母亲龙海英生活。《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理，协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和妇方权益的原则判决。虽然原、被告两个小孩居住的房子系原告的父母所建，故该房屋不能作为夫妻共同财产处理，但被告龙海英毕竟在此居住多年，离婚后暂无房屋住，两个小孩尚在读书，也需要回家居住，双方所建造的厨房判归被告龙海英所有为宜。对原告提出要求分割被告在高屯信用社存款40000元以及修高速路补偿款的10000多元（被告表示已经用于家庭生活开支完毕）的请求，因没有证据证明，本院不予支持。对被告龙海英提出因原告有过错，要求原告赔偿20万元及分割其他存款的请求，被告既没有提供证据证明，亦无法律依据，故本院不予支持。对被告要求分割与原告共有的田土、山林问题，由于涉及到家庭农村土地承包以及原告父母等家庭成员，双方又都没有提供任何有效证据，故本院在本案中对此不予处理。对此，如果今后任何一方提出有效证据，可以另行起诉，或经政府机关进行处理。为此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）项、第三十六条、第三十八条、第三十九条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第7条之规定，判决：一、原告杨胜洲提出与被告龙海英离婚，准予离婚。二、子女抚养：原、被告婚生子女，长子杨文豪（1998年10月21日出生）由原告杨胜洲抚养教育并随其生活至能独立生活时止，抚养费由原告负担；次子杨文标（2000年7月16日出生）由被告龙海英抚养教育并随其生活至能独立生活时止，抚养费由被告负担。三、原告杨胜洲、被告龙海英对对方抚养的小孩享有探视权。四、原、被告共同建造的位于高屯镇古顿村16组砖混结构厨房一间，归被告龙海英所有。五、驳回原告杨胜洲的其他诉讼请求。件受理费200元，减半收取100元，由原告杨胜洲负担。
龙海英不服一审判决上诉称：1、一审对被上诉人在婚姻中存在过错未作调查，上诉人的权力得不到保护。2、被上诉人欺骗上诉人说自己有病让上诉人做结扎手术，按计划生育政策上诉人的婚姻应受法律保护，一审判决不公平。3、一审对财产分割没有做调查处理，被上诉人外出打工5年，除寄三千多元回家外，二个子女的生活费、学习报名费、疾病医治费、人情送礼均由上诉人承担，上诉人请求一审法院查询被上诉人银行存款，一审法院不予理睬，不进行任何财产分割，不要求被上诉人对上诉人作任何经济补偿，简单以无证据为由，不予支持，明显漠视上诉人的合法权利。4、一审法院判决一子女给上诉人抚养，又不判决田土给其抚养的子女，一审法院既不自己核实调查证据，也不要求被上诉人提供证据，在农村没有田土拿什么抚养子女？一审法院简单把这个问题推给政府，法院不作明确处理，政府凭什么处理？一审只判一间厨房给我，我们居住的房产属于我与被上诉人共同财产，已办理我们二人的房产证，已与他家其他成员分好，理应判决一部份给我居住，但一审无视这个事实，作了不公正判决，请二审法院维护公正。
杨胜洲答辩称：1、上诉人与被上诉人因婚前缺乏了解，婚后经常吵打，2008年开始闹离婚造成夫妻感情破裂。被上诉人之后多次起诉离婚，均因上诉人无中生有等原因，致使双方感情无发和好。2009年分居至今已经5年，夫妻感情已完全破裂，一审判决是有事实和法律依据的。2、计划生育是国策，每个公民都有执行的义务。3、被上诉人因上诉人的无理取闹和经常因琐事吵闹，导致夫妻感情破裂，被上诉人无法在家中生活而外出谋生，所得钱除留生活开支外，余款不时交给家里作孩子的生活和学习费用开支，再无余款，相反家庭在信用社存款4万元和因修建高速公路国家佂补款一万多元全部由上诉人收取占有至今没有拿出来。4、农村实行土地承包责任制时上诉人的责任田和责任山是由其娘家所在集体分给其娘家，上诉人与被上诉人是1998年，被上诉人作在集体没有因其嫁到被上诉人家给其分责任田和责任山，因此，一审没有判决是符合事实的。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，上诉人龙海英与被上诉人杨胜洲系自由恋爱结婚，并生育二个儿子，由于生活中相互猜疑产生矛盾，致使被上诉人2009年外出务工，多年来双方互不尽义务，被上诉人曾于2011年向法院起诉离婚，经调解和好撤诉，之后，双方仍不能改善关系各自生活，2013年被上诉人再次起诉离婚，被判决不准离婚，男方外出务工仍不愿与女方共同生活。2015年被上诉人第三次向法院起诉离婚，双方感情确已破裂，一审判决不准离婚并无不当。上诉人上诉中提出男方有外遇的问题，因上诉人没有提供足够依据证明被上诉人生活作风问题，仅向法院提供一张照片，该照片来源何处未进行任何说明，一张照片不能反映被上诉人存在过错。至于上诉人提出财产问题，因在一审中对家庭财产双方都进行陈述，上诉人也认可房产是被上诉人父母所建，现上诉人提出居住房屋是双方的共有财产并未提供依据，如果上诉人今后能找出该房屋属于夫妻共有财产可在法律规定时效内再行起诉。另外，上诉人对被上诉人在外打工期间的收入提出要求法院调查其存款，因上诉人未能提供被上诉人存款的具体情况，法院无法查询，一审庭审中已进行说明。对于上诉人提出的田土分割，由于国家实行家庭联产承包责任制，从上世纪八十年代开始，承包是以家庭成员为单位，只有家庭成员才是承包的主体，之后均在原承包范围内进行延包，根据时间推算，上诉人在实行家庭联产承包时尚属娘家家庭成员，如上诉人有证据证明其在娘家丧失田土或在夫家已经获得田土，因承包田土涉及家庭其他成员，上诉人可另行主张权利。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人龙海英负担。
本判决为终审判决。
审判长 陆小平
审判员 龙七奇
审判员 王大梅
二〇一五年九月二十一日
书记员 郑华品