江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣08民终1859号
上诉人（原审原告）：刘祥怒，男，1950年4月3日出生，汉族，住万安县，
上诉人（原审原告）：温芙英，女，1952年9月6日出生，汉族，住万安县，
上列两上诉人的委托诉讼代理人肖成劲，江西共创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖烈武，男，1975年8月25日出生，汉族，住泰和县，
被上诉人（原审被告）：江西省顺裕物流有限公司，住所地泰和县澄江镇经三路，统一社会信用代码91360826332899876N。
法定代表人：郑雄伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘举昌，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司，住所地泰和县澄江镇工农兵大道127号，统一社会信用代码91360826862271066E。
负责人：黄欢，该公司经理。
委托诉讼代理人：许秀强，江西智桥律师事务所律师。
上诉人刘祥怒、温芙英因与被上诉人肖烈武、江西省顺裕物流有限公司（以下简称顺裕物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司（以下简称人民财保泰和支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰和县人民法院（2017）赣0826民初507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
温芙英、刘祥怒上诉请求：撤销原审判决第一项，并改判增加赔偿款116729元。事实与理由：1.一审对温芙英、刘祥怒的护理费认定有误，参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)文件的规定，其每天的护理费标准应认定为124.54元（31010元/年÷12月÷20.75天），一审少计算护理费7907.63元；2.一审认定的精神损害抚慰金28000元偏低，温芙英构成三级伤残，应酌定精神损害抚慰金35000元为宜，此项少计算7000元；3.温芙英的伤情经鉴定需要完全护理依赖，护理依赖费用应100%计算，一审按70%计算护理依赖费用不当，此项费用一审少计算148848元。综上，上述三项损失少计算163755.63元，因温芙英、刘祥怒负次要责任，除精神损害抚慰金以外，应自行承担47026.69元，因此应在一审判决基础上增加赔偿款116728.94元。
肖烈武辩称，其同意一审判决结果，要求维持原判。
顺裕物流公司辩称，请求二审法院维持原判。
人民财保泰和支公司辩称，1.护理费单日计算标准应该按照365天平均计算，护理费每年31010元，折合每日护理费为85元，一审并未计算错误；2.确定精神损害抚慰金不仅要考虑事故责任，还要考虑受诉法院所在地的经济水平及受害人的城乡差别等因素，一审按4000元/等级来确定其精神损害抚慰金符合法律规定；3.护理依赖后果不仅要考虑护理依赖程度，还要考虑损伤参与度，一审法院综合考虑这两个因素，按照70%计算符合法律规定。
温芙英、刘祥怒向一审法院起诉请求：判令肖烈武、顺裕物流公司、人民财保泰和支公司赔偿其经济损失共958887.67元。
一审法院认定事实：刘祥怒、温芙英系夫妻关系，农村居民户口。2016年8月29日15时40分许，肖烈武驾驶赣Ｄ×××××号重型仓栅式货车由泰和县城往泰和塘洲方向行驶，途径泰和县澄江镇境内的G319线655KM＋100M路段超车时与刘祥怒驾驶的赣Ｄ×××××号摩托车（搭载温芙英）相撞，造成刘祥怒、温芙英受伤、摩托车受损的交通事故。事故发生后，刘祥怒被送至泰和县人民医院住院治疗10天，花费医疗费12090.77元。温芙英被送至泰和县人民医院住院治疗122天，花费医疗费208830.68元。温芙英出院后于2017年3月6日经泰和求真司法鉴定中心鉴定，结论为：1、脑挫伤偏瘫构成伤残三级，双胸12肋骨骨折构成伤残八级；2、后续治疗费22000元；3、伤后休息、护理、营养时间均至鉴定日止；4、需要完全护理依赖。该事故经泰和县公安局交警大队认定，肖烈武负事故主要责任，刘祥怒负事故次要责任，温芙英无责任。另外肇事车辆赣Ｄ×××××号货车登记在顺裕物流公司名下，该车在人民财保泰和支公司投保了交强险和限额为100万元不计免赔率商业第三者责任险，本次事故发生在保险期内。事故发生后，人民财保泰和支公司垫付了医疗费10000元，肖烈武支付了医疗费102090.77元，伤者自行垫付医疗费108830.68元。另查明，庭审中肖烈武已和人民财保泰和支公司达成协议，同意由肖烈武承担伤者医疗费15%中的70%。另外温芙英、刘祥怒和人民财保泰和支公司在庭审中对以下事项达成一致意见：1、残疾赔偿金按伤残四级标准计算；2、后续治疗费按19000元计算；3、完全护理依赖如何支持由法院依法判决。根据以上事实，依法对温芙英、刘祥怒的损失核定如下：一、刘祥怒损失：1、医疗费12090.77元，2、护理费850元（10天×85元／天），3、交通费300元，4、住院伙食补助费200元，5、营养费200元，共计13640.77元。二、温芙英损失：1、医疗费208830.68元，2、护理费16150元（190天×85元／天），3、交通费1000元，4、住院伙食补助费2440元（122天×20元／天），5、营养费3800元（190天×20元／天），6、残疾赔偿金135945.6元（12138元／年×16年×70%），7、继续治疗费19000元，8、精神抚慰金28000元，9、完全护理依赖费用347312元（31010元／年×16年×70%），共计762478.28元。
一审法院认为，温芙英、刘祥怒在交通事故中受伤，依法享有请求侵权人赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、继续治疗费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等损失的权利。人民财保泰和支公司与温芙英、刘祥怒、肖烈武就相关赔偿事项达成的协议不违反法律规定，予以认可。温芙英、刘祥怒的损失先由人民财保泰和支公司在交强险限额内赔偿120000元。肖烈武承担23196.75元（220921.45元×15%×70%）。超过部分632922.3元由人民财保泰和支公司按事故责任划分承担70%即443045.61元。肖烈武主张垫付款在本案中一并处理，予以支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、肖烈武驾驶赣Ｄ×××××号重型仓栅式货车与刘祥怒驾驶的赣Ｄ×××××号摩托车发生交通事故造成实际损失776119.05元，该款由人民财保泰和支公司赔偿563045.61元，核减保险公司已垫付的10000元，尚差553045.61元。此款于判决生效后十日内付清并汇入泰和县人民法院账户（户名：泰和县人民法院，开户行：泰和县农业银行文田支行，账号：14×××17）；二、肖烈武赔偿23196.75元，核减已支付的102090.77元，尚应得回78894.02元，该款在保险公司的赔偿款中得回；三、驳回温芙英、刘祥怒的其他诉讼请求。案件受理费11389元，鉴定费2450元，共计13839元，由肖烈武负担9687元，温芙英、刘祥怒负担4152元。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1.一审按365天计算护理费费日标准是否正确？2.一审认定精神损害抚慰金28000元是否恰当？3.一审按70%核算完全护理依赖标准下的护理费是否正确？
关于一审按365天计算护理费日标准是否正确的问题。刘祥怒、温芙英上诉认为一审对护理费日标准的计算方式有误，应参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)文件按20.75天计算护理费日工资，而该文件规定每月按21.75天计算日工资，且该文件应适用于用人单位计发职工法定节假日工资的情形，本案护理费的计算不宜适用，故一审按照一年365天计算护理费并无不当。
关于一审认定精神损害抚慰金28000元是否恰当的问题。温芙英因本案事故构成三级伤残，一审结合其伤残程度并考虑当地经济生活水平，酌定其精神损害抚慰金28000元恰当合理，但一审将该28000元计入总损失再按责任比例分担不当，予以纠正。
关于一审按70%核算完全护理依赖标准下的护理费是否正确的问题。温芙英的出院后护理经鉴定结论认定需要完全护理依赖，一审按照70%计算其护理依赖费用不当，其完全护理依赖费用应为496160元（31010元/年×16年），此项费用少计算148848元。
综上所述，温芙英、刘祥怒的总损失应认定为896967.05元（13640.77元+762478.28元-28000元+148848元）。人民财保泰和支公司应赔偿温芙英、刘祥怒经济损失675639.21元〔120000元+（896967.05元-120000元-23196.75元）×70%+28000元〕，核减其垫付10000元及肖烈武应获垫付返还款78894.02元，人民财保泰和支公司尚应支付温芙英、刘祥怒经济损失586745.19元，返还肖烈武垫付款78894.02元。
综上，温芙英、刘祥怒的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销泰和县人民法院（2017）赣0826民初507号民事判决第三项；
二、变更泰和县人民法院（2017）赣0826民初507号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司赔偿刘祥怒、温芙英经济损失586745.19元，此款限本判决生效之日起十日内付清；
三、变更泰和县人民法院（2017）赣0826民初507号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司返还肖烈武垫付款78894.02元，此款限本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回刘祥怒、温芙英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11389元，鉴定费2450元，二审案件受理费2635元，共计16474元，由刘祥怒、温芙英负担4202元，肖烈武负担12272元。
本判决为终审判决。
审判长 陈 晨
审判员 彭 箭
审判员 杨思铭
二〇一八年一月十七日
书记员 陈利国