浙江省开化县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0824刑初51号
公诉机关浙江省开化县人民检察院。
附带民事诉讼原告人汪某甲，于浙江省开化县，农民。系本案被害人。
委托代理人郑利成，浙江嘉耀律师事务所律师（特别授权）。
被告人卢某，于浙江省开化县，农民。因本案于2015年7月20日被开化县公安局刑事拘留，同年7月27日变更为取保候审。经本院决定，于2016年8月1日被逮捕。现羁押衢州市看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人詹丽霞，浙江三同律师事务所律师（特别授权）。
浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2016〕56号起诉书指控被告人卢某犯故意伤害罪，于2016年3月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人汪某甲以要求被告人卢某赔偿经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2016年8月17日公开开庭审理了本案。期间本院准许公诉机关建议延期审理一次。浙江省开化县人民检察院指派检察员龚高华出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人汪某甲的委托代理人郑利成，被告人卢某及辩护人兼附带民事诉讼代理人詹丽霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省开化县人民检察院指控：
2015年3月15日7时许，在开化县苏庄镇富户村蕉川自然村6号被害人汪某甲家门口，廖某（被告人卢某婆婆）与傅某（被害人汪某甲妻子）发生争吵，后赶到现场的被告人卢某试图将被害人汪某甲（××）靠在自己家后墙上的木板掀掉。被害人汪某甲见状，便用长竹竿上前阻止，并用长竹竿击打被告人卢某头部，造成被告人卢某头部受伤。被告人卢某掀掉木板后，双方追赶至一砖堆旁扭打在一起，被告人卢某从身边拿起砖块敲打被害人汪某甲的头部，造成被害人汪某甲头部、面部受伤。经鉴定，因被害人汪某甲存在右颞大脑动脉畸形，其颅内出血损伤评定为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人卢某的行为构成故意伤害罪。建议判处被告人卢某有期徒刑六个月至一年。
附带民事诉讼原告人汪某甲以被告人卢某的行为给其造成了相关损失，要求被告人卢某赔偿其医疗费52528元，护理费16200元，交通费500元，住院伙食补助费840元，营养费5400元，残疾赔偿金63375元，住宿费2592元，鉴定费2520元，共计143955元。
附带民事诉讼原告人汪某甲的委托代理人郑利成提出，被告人卢某打伤附带民事原告人汪某甲，应赔偿由此给汪某甲造成的损失，恳请法院支持附带民事诉讼原告人汪某甲的诉讼请求。
被告人卢某辩称，汪某甲家没有按照村里的调解履行义务，其掀开对方靠在自家墙上的木板后，汪某甲先动手用竹竿、木条殴打其，其也被打伤。庭审中，被告人卢某对公诉机关指控其用砖块殴打被害人汪某甲，致使被害人汪某甲受伤的犯罪事实没有异议。辩称其用砖块只打了汪某甲头部一下，其愿意赔偿汪某甲的合理损失。
辩护人兼附带民事诉讼代理人詹丽霞认为，被告人卢某犯罪主观恶性较小，系初犯、偶犯，本案系邻里纠纷引发，被害人汪某甲存在过错。被害人汪某甲提出的赔偿项目金额过高，请求合议庭对赔偿金额进行审查，按过错责任进行判决。建议对被告人卢某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
被害人汪某甲家住房与被告人卢某家住房前后相邻。2015年3月15日7时许，在开化县苏庄镇富户村蕉川自然村6号被害人汪某甲家门口，被告人卢某婆婆廖某与被害人汪某甲妻子傅某发生争吵，后赶到现场的被告人卢某试图将被害人汪某甲（××）靠在自己家后墙上的木板掀掉。被害人汪某甲见状，便用长竹竿击打被告人卢某头部进行阻止，造成被告人卢某头部受伤。被告人卢某掀掉木板后，双方追赶至一砖堆旁扭打在一起，被告人卢某从身边拿起砖块敲打被害人汪某甲的头部，造成被害人汪某甲头部、面部受伤。经鉴定，被害人汪某甲存在右颞大脑动脉畸形，综合认为外力打击与自身脑血管畸形造成本次后果作用相当，因其颅内出血损伤评定为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人汪某甲于2015年3月15日至2015年4月5日及2015年5月4日至5月11日两次住院治疗，共住院28天。经附带民事诉讼原告人汪某甲委托衢州天恒司法鉴定所鉴定，结论为，附带民事诉讼原告人汪某甲的伤势综合评定为八级伤残，外伤参与度为50%，伤后护理期为120日，营养期限为180日，花去鉴定费用2520元。在本案审理过程中，被告人卢某申请重新鉴定，经本院委托金华正路司法鉴定所重新鉴定，附带民事诉讼原告人汪某甲伤势综合评定为九级伤残，外伤参与度为50%，护理期限为120日，营养期限为180日，2015年10月6日开化县人民医院1张门诊收费票据和华润衢州医药有限公司便民药房2张发票所载费用合理性无法审核；2015年6月16日衢州市人民医院2张门诊收费票据（NO1619627761、1619601174）所载费用认定为治疗本次外伤所需的依据不足；衢州市人民医院住院期间使用的丙戊酸钠缓释（德ＸＸ片）、丙戊酸钠（德ＸＸ针）认定为治疗本次外伤所需的依据不足；代收伙食费非治疗其本次外伤所必需；杭州市第一人民医院住院期间使用的丙戊酸钠片认定为治疗本次外伤所需的依据不足；其余医疗费的70%左右用于本次外伤所需。被告人卢某花去鉴定费用2792.45元。
据此，经本院计算，结合附带民事诉讼原告人汪某甲的诉请，确认附带民事诉讼原告人汪某甲合理的医疗费31685元、护理费28天×130元/天+92×80元/天=11000元、住院伙食补助费28天×30元/天=840元、营养费180天×30元/天=5400元、交通费500元、残疾赔偿金21125×0.2×10年×0.5=21125元、陪护人员住宿费1836元（按每日陪护一人住宿一间计算）、鉴定费2520元，合计74906元。
在本案审理过程中，被告人卢某向本院预交赔偿款75000元，并表示若预交的赔偿费用多于合理费用，多出费用作为对被害人汪某甲的补偿。
以上事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的下列证据证实：
1、被告人卢某的供述，证实其和汪某甲两家房屋前后相邻。2015年3月15日早上9时左右，其婆婆廖某和汪某甲老婆傅某因两家房子和围墙问题发生争吵，对方还把柴火、木板靠在其房屋的墙壁上。其就去把木板掀掉，汪某甲就跑过来用竹竿打其，打在其头上大概5、6下，其就马上跑，汪某甲在后面追，跑到路边的时候摸了头发现额头上流血，就站在那里没有继续跑。这时候汪某甲空手过来，双方抓扯，其抓汪某甲的衣服，汪某甲站在路边靠着墙抓其的头发，当时其头部流血火起来在边上拿了一个东西朝汪某甲头上砸了一下，大概砸在汪某甲额头中间位置，其看见汪某甲流血其就跑了。拿的那个东西不知道是什么东西，不大不小一只手拿很顺手，是粗糙的，打玩就扔掉了。当时没有人一起打，其婆婆和汪某甲老婆扭打在一起。其头上缝了三针，目前已经愈合。其和汪某甲打架的地方在其和汪某甲两家房子右侧道路，后面是一扇木门，前面是汪某甲家的门口，左侧是一堆砖，右侧是村民汪建丁的家。
2、被害人汪某甲的陈述（侦查机关委托手语翻译），翻译如下：当时打架廖某和卢某过来扯住其的衣服，把其的鞋子也扯掉了，其被对方摁倒在地殴打，但头部没有受伤，后来双方又拉扯2、3次，其用毛竹竿打卢某没有打到，在砖堆旁其被卢某用砖块打头，鼻子也有被打到。因被害人汪某甲未上过聋哑学校，因此只能翻译其陈述的50%左右。
3、证人廖某的证言，证实卢某系其儿媳，汪某甲是个哑巴住在隔壁。2015年3月15日早上8时左右，其看见汪某甲用木板将其家流水的地方挡住了，为此和汪某甲吵起来，叫对方不要将木板挡在那，吵了几句回家，过了一下听见外面吵起来，出去看见汪某甲夫妻和卢某三人打起来了。其赶过去，四个人就扭打在一起，汪某甲坐在砖边一扇门下面的地上，卢某在汪某甲上面，汪某甲老婆在卢某边上，其贴到汪某甲老婆，用手抓汪某甲的耳朵、脸，汪某甲老婆用砖块打其头部一下。后来隔壁村民过来劝架，拉开后，汪某甲还在自己家门口拿扁担，被大家抢下来了。其左额头和左手手腕肿起来流血了，汪某甲脸上都是血，卢某头上也有血包。汪某甲的伤是和卢某打架造成的，卢某的伤是和汪某甲夫妻打架造成的，怎么打去的不清楚。当天早上天气好，没有下雨，下午才下雨。
4、证人傅某的证言，证实其是汪某甲的妻子，以前因为地基的事情和卢某家闹过矛盾，两家不来往十多年了。2015年3月15日早上8点左右，廖某到其家门口骂其，其应了几句就走了。过了一下，其听见外面有动静，出来看见廖某两手按住汪某甲大腿的位置，卢某左手按住汪某甲的上半身，右手用砖块打他，汪某甲当时头上很多血，其就去抢砖块，抢过来一块，卢某又从红砖堆里顺手拿了一块，其又去抢，但是砖块已经打到汪某甲头上，其总共抢了有三块砖块，后来有村民过来劝架。其扶汪某甲回家后，汪某甲昏过去，差不多半小时候后醒过来，之后就去看医生了。其没有参与打架，也没有受伤。汪某甲住院回家后，对其比划，汪某甲鼻梁上的伤是被对方婆媳两个人在家门口用木棒打的，开始其还不知道。汪某甲出院后一直在家休息，外伤好的差不多了，但左手没有知觉，没有力气，现在生活不能自理。每天都在家睡觉，而且要吃药，不然容易复发。另外还发了一次癫痫。汪某甲看病的医疗费大概7、8万元左右，全是借来的。
5、证人汪某乙的证言，证实其与卢某、汪某甲系同村村民。开始怎么打的其没有看见，其看见的时候他们脸上已经打出血了，汪某甲手上拿了一块木片，卢某手上没有拿东西。他们相互对骂，之后撕扯起来，汪某甲扯住被告人卢某的头发，卢某和廖某靠在砖块边，汪某甲靠在墙上，廖某的脸被汪某甲抓破了。然后，卢某拿了一块砖块打破了汪玉林的脑袋。廖某手上是空的，后来也没有拿过东西，廖某脸上的伤是被汪某甲抓破的。开始卢某和汪某甲脸上都没有多少血，后来汪某甲头上血那么多是被卢某用砖块打破才流出来的。
6、证人汪某丙的证言，证实其与卢某、汪某甲系同村村民。2015年3月15日早上8点多，其在自家门口看见卢某和廖某，两个人头上都有些血，卢某脸上和头上没有什么明显的伤口，廖某脸上有点伤痕，还有些血，其问卢某怎么回事，卢某说和汪某甲打架了。然后卢某和廖某又和汪某甲的老婆傅某吵了起来，没吵几句，汪某甲拿了根棍子过来，当时汪某甲满脸都是血，卢某看见汪某甲过来，就拿了块红砖准备上去打汪某甲，其就去拉，汪某甲也被旁人拉住了，后面双方就在那里对骂，没有动手了。当时汪某甲满脸是血，看不清楚伤口在哪里，廖某左脸有血，左额头有伤口，大概两三公分左右，卢某右边头发有点血迹，但是看不见什么伤，应该是之前就打过架，伤是那时造成的。打架就是卢某、廖某和汪某甲，其他人没有参与。
7、证人吴某的证言，证实其是衢州人民医院医生，系汪某甲的主治医生，汪某甲初步诊断为右侧颞叶血肿，右额部及左枕顶部头皮血肿，右侧鼻骨骨折还有部分软组织挫伤，另外，诊断怀疑左侧肩部可能骨折。汪某甲的伤应该是外部重力所致，头部有一创口，大概在头顶部，创口五厘米左右。
8、证人汪某丁的证言，证实其与卢某、汪某甲系同村村民。2015年3月15日早上8点左右，其听到外面有人喊打架了，其就出去看了。看到汪某甲还有卢某被村民拉开，分开后，他们还想打对方，又被大家拖住了，之后其就回家了。当时汪某甲头上、脸上都是血，卢某脸上也有血。其看到的时候他们都是空手的。
9、证人丁某的证言，证实其与卢某、汪某甲系同村村民。2015年3月15日早上8点左右，其听到声音，以为是婆媳吵架，没有过去看，后面在自家门口看到汪某甲满脸是血的经过，才知道刚才是打架了。打架双方共同买了一块地基，从分了地基造房子以后就有矛盾了，是因为两家之间的水沟引起的。两家之前经常吵架的，但是没有打过架。
10、证人姜某的证言，证实其与卢某、汪某甲系同村村民。2015年3月15日早上7点多，听见隔壁汪某甲和卢某吵起来了。其过去的时候汪某甲和老婆、卢某和婆婆四人在村里的一条路上拉扯在一起，其看见汪某甲脸上已经都是血了，还看见卢某用手里的砖块打在汪某甲的头顶上。卢某打了汪某甲后，被村里的村民拖开了，后面他们就没有打了。卢某是用整块的砖打汪某甲，打到头上还是整块，后来别人捡起来放回砖块堆的时候裂成两块。汪某甲脸上手上都是血，鼻梁那里血也很多，衣服也是血，具体伤不清楚。前面打架的情况不清楚，其去的时候就看见卢某用砖块在汪某甲头顶上打了一下。
11、廖某病历及收费清单，证实廖某的受伤情况及医疗费用。
12、被告人卢某病历及收费清单，证实卢某的受伤情况及医疗费用。
13、被害人汪某甲病历及收费清单，证实汪某甲的受伤情况及医疗费用。
14、人口信息单，证实被害人汪某甲、被告人卢某等人的身份信息。
15、治安调解笔录，证实通过调解双方达成协议：被害人汪某甲拿长竹竿打被告人卢某的违法行为及双方的医疗费，通过诉讼途径解决。被告人卢某不要求追究被害人汪某甲的违法行为的责任，被害人汪某甲不要求追究廖某的违法行为的责任，双方医药费通过诉讼途径解决。
16、扣押决定书，证实合法扣押长竹竿一根，木片一片。
17、到案经过，证实被告人卢某系被传唤到案。
18、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人汪某甲头部、鼻部损伤系钝性作用力所致，被害人汪某甲存在右颞大脑动脉畸形，综合认为外力打击与自身脑血管畸形在造成本次后果中作用相当，颅内出血损伤评定为轻伤二级。
19、现场勘验笔录、现场图及现场照，证实案发现场情况。
20、视听资料，证实被告人卢某第二次讯问过程。
21、缴款单，证实被告人卢某在本案审理过程中向本院预交赔偿款75000元。
22、审前社会调查，证实被告人卢某平时表现较好，社会危害性不大。
23、被告人卢某讯问笔录，证实被告人卢某向本院预交赔偿款75000元，并表示若预交的赔偿费用多于合理费用，多出费用作为对被害人汪某甲的补偿。
24、被害人汪某甲讯问笔录，经本院委托手语翻译雷军与汪某甲交流，将其意见翻译如下：证实被害人汪某甲及家属不同意调解，要求最低赔偿120000元，要求法院对被告人卢某判处实刑。并证实其委托郑利成律师为其特别授权的代理人。
25、衢州天恒司法鉴定所司法鉴定意见书及发票，证实附带民事诉讼原告人汪某甲伤势综合评定为八级伤残，外伤参与度为50%，护理期限为120日，营养期限为180日，鉴定费用2520元。
26、金华正路司法鉴定所司法鉴定意见书及发票，证实附带民事诉讼原告人汪某甲伤势综合评定为九级伤残，外伤参与度为50%，护理期限为120日，营养期限为180日。2015年10月6日开化县人民医院1张门诊收费票据和华润衢州医药有限公司便民药房2张发票所载费用合理性无法审核；2015年6月16日衢州市人民医院2张门诊收费票据（NO1619627761、1619601174）所载费用认定为治疗本次外伤所需的依据不足；衢州市人民医院住院期间使用的丙戊酸钠缓释（德ＸＸ片）、丙戊酸钠（德ＸＸ针）认定为治疗本次外伤所需的依据不足；代收伙食费非治疗其本次外伤所必需；杭州市第一人民医院住院期间使用的丙戊酸钠片认定为治疗本次外伤所需的依据不足；其余医疗费的70%左右用于本次外伤所需，鉴定费用2792.45元。
27、银行现金缴款单，证实被告人卢某预交赔偿款75000元。
28、银行业务凭证，证实被告人卢某家属为筹措赔偿款向银行贷款20000元。
29、开化县苏庄镇富户中心村民委员会调解书，证实被告人卢某与被害人汪某甲两家及相关村民于2014年2月11日已就被害人汪某甲家房屋拆旧建新后公共道路的修建情况达成一致意见。
30、衢州市人民医院、杭州市第一人民医院出院记录，证实被害人汪某甲受伤情况、二次住院治疗情况。
31、衢州市人民医院住院费用清单、杭州市第一人民医院住院费用清单，证实被害人汪某甲二次住院费用组成及用药情况。
32、医疗费发票，证实被害人汪某甲受伤后花费医疗费52528.17元。
33、住宿费发票，证实被害人汪某甲在衢州市人民医院住院期间，2015年3月15日至2015年3月22日陪护人住宿2间客房，支出1512元；2015年3月22日至2015年4月1日陪护人住宿1间客房，支出1080元，共支出住宿费用2592元。
以上证据，符合证据的合法性、客观性、关联性的要求，本院予以采信。上述证据，能够相互印证，证实被告人卢某与被害人汪某甲系同村村民，因双方相邻关系问题发生口角继而发生打架，打架过程中，被告人卢某持砖块击打被害人汪某甲头部，造成被害人汪某甲受伤的事实。附带民事赔偿的证据能证实附带民事诉讼原告人汪某甲受伤治疗的情况及相关费用支付情况，本院均予以采纳。
本院认为，被告人卢某故意非法伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人卢某归案后如实供述犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，被告人卢某向本院预交了赔偿被害人汪某甲经济损失的费用，本案系邻里纠纷引起，被害人汪某甲对造成伤害的结果亦有过错，均有从轻处罚情节。公诉机关及辩护人相关从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳。被告人卢某应赔偿因故意伤害行为给被害人汪某甲造成的合理的经济损失，本院根据金华正路司法鉴定所司法鉴定意见书及实际支出情况，酌情认定被害人汪某甲自身脑血管畸形的疾病对后果的产生与外伤作用相当，可以减轻被告人卢某的赔偿责任。附带民事诉讼原告人汪某甲及其委托代理人、被告人卢某及其辩护人合理的赔偿诉请、辩护意见，本院均予以采纳。综合被告人卢某的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，本院对被告人卢某予以从轻处罚并适用缓刑。公诉机关的相关量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
一、被告人卢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人卢某赔偿附带民事诉讼原告人汪某甲各项经济损失共计75000元，限本判决生效之日起十日内兑现。
三、驳回附带民事诉讼原告人汪某甲的其他诉讼请求。
四、扣押在案的长竹竿一根、木片一片返还给当事人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邵 波
人民陪审员 丁柏惠
人民陪审员 方伟红
二〇一六年八月十七日
书 记 员 胡 欢
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害、诈骗他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
三、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》