山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第2498号
上诉人（原审原告）青岛东方铁塔股份有限公司。
法定代表韩方如，董事长。
委托代理人张夕营。
委托代理人高宁。
被上诉人（原审被告）柳连友。
上诉人青岛东方铁塔股份有限公司（以下简称东方铁塔公司）因与被上诉人柳连友劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2014）胶民初字第1320号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
东方铁塔公司在一审中诉称：胶劳人仲案字（2013）第513号裁决书认定事实不清。根据双方签订的劳动合同，在合同期内柳连友未按照正常的手续提出书面辞职申请，也没有办理工作交接自2012年3月初擅自旷工离职，根据东方铁塔公司关于员工连续3天旷工视为自动离职的规定，柳连友与东方铁塔公司在2013年2月以后与东方铁塔公司不存在事实上的劳动关系。另外，东方铁塔公司作为我市知名的上市公司，在2013年也没有停工、停产、歇业的重大行为，不符合《山东省企业工资支付规定》第三十一条关于支付待岗工资的条件，所以，胶州市劳动人事争议仲裁委作出的支付给柳连友生活费的裁决没有事实及法律依据。柳连友无故连续旷工，严重违反东方铁塔公司的规章制度，柳连友要求东方铁塔公司支付经济补偿的请求没有依据。综上，请求法院依法不支持胶劳人仲案字（2013）第513号裁决书第3条裁决的东方铁塔公司支付柳连友生活费6382元、第4条裁决的东方铁塔公司支付柳连友经济补偿6060.25元；本案诉讼费由柳连友承担。
柳连友在一审中辩称：仲裁裁决正确，请求维持仲裁裁决。
一审法院查明和认定的基本事实是：柳连友于2010年6月1日到东方铁塔公司工作，双方于2010年6月1日签订书面劳动合同一份，合同约定的劳动期限为2010年6月1日至2013年5月31日。东方铁塔公司为柳连友缴纳社会保险费至2013年2月份。柳连友在东方铁塔公司正常工作至2013年2月28日，柳连友离开东方铁塔公司前的平均工资为3000元／月，东方铁塔公司欠发柳连友2013年2月份工资2800元。
2012年5月份，因工作需要，东方铁塔公司为柳连友调整工作岗位，柳连友在新的工作岗位工作至2013年2月28日，后柳连友再未到东方铁塔公司上班。柳连友主张因无法适应新的工作岗位多次提出口头辞职申请，东方铁塔公司不同意，遂于2013年3月1日起未到东方铁塔公司工作，但双方至仲裁时尚未办理解除劳动关系的手续，劳动关系至今没有解除。东方铁塔公司对此不认可，东方铁塔公司认为柳连友于2013年3月1日旷工离职，在东方铁塔公司电话通知后仍没有上班，一直到现在，双方没有办理解除劳动关系的手续，双方劳动关系没有解除。双方对于各自的主张均未提交证据。
柳连友于2013年11月18日向胶州市劳动人事争议仲裁委员会对东方铁塔公司提起仲裁，申请：1、解除东方铁塔公司与柳连友之间的劳动合同；2、东方铁塔公司支付柳连友2013年2月份工资2800元；3、东方铁塔公司支付柳连友2013年3月份至今基本生活费6832元（2013年3月1日至2013年10月31日）；4、东方铁塔公司支付柳连友经济补偿41800元（未交保险）、（2004年5月至2013年10月共11年，3800×11=41800元）；5、东方铁塔公司为柳连友补缴2013年3月至2013年10月的社会保险费。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出胶劳仲案字（2013）第513号裁决书，裁决：1、解除东方铁塔公司与柳连友之间的劳动关系；2、东方铁塔公司自裁决书生效之日起十日内支付柳连友2013年2月份工资2800元；3、东方铁塔公司自裁决书生效之日起十日内支付柳连友2013年3月份至今的生活费6382元；4、东方铁塔公司自裁决书生效之日起十日内支付柳连友经济补偿6060.25元；5、驳回柳连友的其他仲裁请求。东方铁塔公司对该裁决不服，向法院提起诉讼。
一审法院认为，对于柳连友于2010年6月1日到东方铁塔公司工作，双方于2010年6月1日签订书面劳动合同，合同约定的劳动期限为2010年6月1日至2013年5月31日；东方铁塔公司为柳连友缴纳社会保险费至2013年2月份；柳连友在东方铁塔公司正常工作至2013年2月28日，柳连友离开公司前的平均工资为3000元／月，东方铁塔公司欠发柳连友2013年2月份工资2800元的事实，双方均无异议，一审法院予以确认。对于胶劳人仲案字（2013）第513号裁决书中关于解除双方之间的劳动关系、东方铁塔公司支付柳连友2013年2月份工资2800元、驳回柳连友要求东方铁塔公司补缴2013年3月至2013年10月的社会保险费的仲裁请求的裁决事项，双方均无异议，一审法院依法予以确认。本案的争议焦点之一为东方铁塔公司是否应支付给柳连友2013年3月1日至2013年10月31日基本生活费。双方均认可的事实是东方铁塔公司、柳连友签订劳动合同约定的劳动期限为2010年6月1日至2013年5月31日，柳连友自2013年3月1日起未到东方铁塔公司上班。一审法院认为，在劳动合同期限内，柳连友没有按时到岗提供劳动，作为用人单位的东方铁塔公司对其负有管理义务，东方铁塔公司既无证据证明其尽到了敦促柳连友上班的义务，也没有按照法律规定解除双方之间的劳动关系，应视为对柳连友待岗的认可。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行”之规定，柳连友要求东方铁塔公司支付自2013年3月1日至2013年5月31日待岗期间的基本生活费，合法有据，一审法院予以支持，该期间东方铁塔公司应支付给柳连友的基本生活费为2562元（1220元／月×70%×3）。对于双方劳动合同期满之后，柳连友并未到东方铁塔公司提供劳动，东方铁塔公司对柳连友也没有法定或约定的管理义务，因此双方并未形成事实劳动关系，柳连友要求东方铁塔公司支付2013年6月1日至2013年10月31日期间的基本生活费没有事实及法律依据，对此一审法院不予支持。本案的争议焦点之二为东方铁塔公司是否应支付给柳连友经济补偿。根据查明的事实，东方铁塔公司在与柳连友劳动关系存续期间，未能按时为柳连友缴纳社会保险，柳连友据此要求解除合同并要求其支付经济补偿，符合法律规定，应予支持。根据一审法院认定的事实，双方劳动合同解除前12个月平均工资为2446.83元［（3000元／月×8月＋2800元＋1220元／月×70%×3）÷12月］，结合柳连友在东方铁塔公司的工作时间，东方铁塔公司应支付柳连友的经济补偿金为7340.50元（2446.83元×3）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、解除青岛东方铁塔股份有限公司与柳连友之间的劳动关系；二、青岛东方铁塔股份有限公司自判决生效之日起十日内支付柳连友2013年2月份工资2800元；三、青岛东方铁塔股份有限公司自判决生效之日起十日内支付柳连友2013年3月1日至2013年5月31日的生活费2562元；四、青岛东方铁塔股份有限公司自判决生效之日起十日内支付柳连友经济补偿7340.50元；五、驳回青岛东方铁塔股份有限公司的诉讼请求；六、驳回柳连友的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛东方铁塔股份有限公司承担。
宣判后，东方铁塔公司不服，上诉至本院。
上诉人东方铁塔公司上诉称：一、东方铁塔公司不应支付柳连友基本生活费。柳连友在东方铁塔公司工作至2013年3月1日，之后旷工离职，并未向东方铁塔公司提交书面辞职申请，也未向东方铁塔公司进行工作交接。柳连友的行为属于单方违反劳动合同规定，其旷工离厂后与东方铁塔公司不再存在劳动关系，其旷工离厂后也不属于待岗。另外，东方铁塔公司从未出现过停工、停产、歇业的行为，一审不应适用《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，要求东方铁塔公司支付柳连友基本生活费。据此，一审认定事实不清，适用法律错误。二、东方铁塔公司不应支付柳连友经济补偿金。双方劳动关系存续期间，东方铁塔公司一直按时为柳连友缴纳社会保险费。2013年3月1日柳连友旷工离厂后，双方已不存在劳动关系，柳连友属于旷工离厂，违反了公司的规章制度。根据劳动合同法第三十九条、第四十六条之规定，劳动者违反用人单位规章制度的，用人单位有权单方解除劳动合同且无需支付经济补偿金。因此，东方铁塔公司不应向柳连友支付经济补偿金。请求：撤销一审判决第三、第四项，依法改判不支付柳连友生活费及经济补偿金；本案诉讼费由柳连友负担。
被上诉人柳连友答辩称：东方铁塔公司的上诉理由不成立。一审判决支付的工资数额正确，但认定的经济补偿金数额错误，应当自2004年5月19日开始计算我的经济补偿金。
经审理查明，本院查明的事实与一审一致。
二审中，柳连友提交青岛市社会劳动保险事业办公室出具的2009年度企业从业人员养老保险个人账户对账单，欲证明东方铁塔公司从2006年6月开始为柳连友缴纳社会保险费，因此，应从2006年6月开始计算经济补偿金。经质证，东方铁塔公司对该证据的真实性无异议，但对证明内容不予认可。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，柳连友自2013年3月1日离开东方铁塔公司，东方铁塔公司作为用人单位在职工柳连友未继续提供劳动的情况下，其既未提交证据证明已采取通知柳连友上班等相关措施，也未及时解除双方之间的劳动关系，双方之间的劳动关系继续存续，直至2013年5月31日因双方劳动合同期满而终止。东方铁塔公司应支付柳连友上述期间的生活费，以保障柳连友的基本生活。一审对此判决正确，本院予以确认。关于经济补偿金问题，根据业已查明的事实，因东方铁塔公司存在拖欠柳连友劳动报酬、欠缴社会保险费的违法行为，应当支付柳连友经济补偿金。柳连友二审中提交的2009年度企业从业人员养老保险个人账户对账单真实有效，可以证明柳连友自2006年6月起到东方铁塔公司工作，经济补偿金应自该时间起算。但，因仲裁和一审均认定自2010年6月1日起计算经济补偿金，柳连友对仲裁裁决和一审判决均未提起起诉和上诉，视为对该认定的认可，故本院对此不予变更。东方铁塔公司主张不应支付柳连友经济补偿金，依据不足，故本院对其该项主张不予采信。
综上，上诉人东方铁塔公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛东方铁塔股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董则明
代理审判员 李 蕾
代理审判员 齐 新
二〇一四年十二月八日
书 记 员 郭丹丹