福建省柘荣县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0926民初963号
原告：吴文来，男，1968年8月25日出生，汉族，柘荣县人，农民，住柘荣县。
委托诉讼代理人：施继进，福建沃斯律师事务所律师。
被告：吴自平，男，1976年3月7日出生，汉族，柘荣县人，农民，住柘荣县。
委托诉讼代理人：谢霖峰，柘荣县法律援助中心法律工作者。
原告吴文来与被告吴自平生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年12月13日立案后，依法适用简易程序进行审理，后因案情复杂，本院于2017年6月12日裁定转为普通程序并公开开庭进行了审理。原告吴文来的委托诉讼代理人施继进，被告吴自平及其委托诉讼代理人谢霖峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴文来向本院提出诉讼请求：判令吴自平赔偿其人身伤害损失39661.38元。事实和理由：2016年9月28日21点许，在柘荣县宅中乡坑坪村吴宪椿食杂店，因强台风来临时，该村行河电站一员工差点被冲走，吴宪椿与作为电站负责人的吴自平发生争执，吴文来在旁帮腔，吴自平认为吴文来说话不好听，将吴文来腹部踢了一脚，造成吴文来摔倒时头脸触地，吴自平的行为已构成殴打他人。2016年9月30日，吴文来入住柘荣县医院治疗，至2016年11月16日出院，住院天数为32天。柘荣县医院诊断意见为“颅脑外伤后遗症，全身多发性软组织挫伤，右耳轻度耳聋等”。因病情不稳定，其后前往宁德市闽东医院继续治疗。2016年10月17日，经柘荣县公安局鉴定为轻微伤。2016年11月25日，经福建康泰司法鉴定所鉴定其误工期为60日，护理期为30日。吴文来因本起事故造成的损失共计39661.38元，其中医疗费11810.44元（柘荣县医院）+1060.48元（宁德市闽东医院）=12870.92元；误工费10520.46元；护理费4800元；交通费3000元；住院伙食补助费1600元，营养费3000元；鉴定费870元；精神损害抚慰金3000元；后续治疗费待实际发生时另行处理。
吴自平辩称，一、吴文来在诉状中自认其侵权行为系其在旁帮腔所致，该事实亦在行政处罚决定书中有所体现，故吴文来对吴自平的侵权行为亦存在过错，根据《侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因此，吴文来应承担相应的法律责任。二、吴文来的大部分诉求缺乏事实和法律依据，应予剔除。具体为：1.医疗费：根据福建鼎力司法鉴定中心出具的鉴定意见，吴文来在柘荣医院住院的合理天数为27天、不合理医疗费为1367.42元。因此，医疗费用应剔除1367.42元。2.误工天数：应以鉴定意见的合理天数27天为准。3.护理费：吴文来提供的住院票据中已经包含有护理费788元，柘荣县公安局的鉴定意见指出吴文来为轻微伤，故无需请专人护理，护理费缺乏事实依据。4.交通费：吴文来缺乏相应的正式票据为凭，无法印证是否与就医地点、时间、人数、次数相符合。5.住院伙食补助费天数应按27天计算。6.营养费：缺乏柘荣医院明确医嘱意见，应予以剔除。7.鉴定费：70元彩照费与本案缺乏关联，鉴定费800元缺乏法律依据。8.精神损害抚慰金：吴文来属轻微伤，不构成伤残，主张精神损害抚慰金缺乏事实依据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、行政处罚决定书，该证据能够证明吴自平与吴宪椿发生争执，吴文来在旁帮腔，吴自平认为吴文来言语难听而实施侵权行为、吴自平被处于治安拘留等事实，吴文来在旁帮腔的行为，可以判断其存在一定的过错。2、《福建康泰司法鉴定所司法鉴定意见书》，福建康泰司法鉴定所和司法鉴定人彭金岭、谢真珠系在福建省司法厅编制的《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册福建分册（2016年度）》中收录的司法鉴定机构和司法鉴定人，该鉴定意见书的合法性和真实性可以确认，至于鉴定意见是否应予采信，将在后文中阐述。3、门诊、治疗等费用票据，该票据能够证明吴文来住院期间的医疗费损失为12870.92元，但结合《福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书》的意见，其中的不合理医疗费用1367.42元应予剔除。4、伤情鉴定票据和伤情鉴定票据系柘荣县公安局对吴文来伤情鉴定所出具的票据，内容真实、来源合法、与本案具有关联性，依法予以确认并采信；彩照发票，无法判断彩照与伤情鉴定存在关联性，不予确认并采信。5、误工期、护理期评定票据，内容真实、来源合法，与本案是否有关联性，将在后文中阐述。6、《福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书》，该鉴定意见书系本院依吴自平申请依法委托福建鼎力司法鉴定中心作出的鉴定意见，其真实性、合法性和关联性毋庸置疑。对于吴文来质证认为其已提供了相关病案材料，无需进行鉴定的意见。本院认为，吴文来提交的住院体温记录单体现其多达十余天无相关体温记录，不能排除其存在挂床的可能，且其在住院期间被诊断出的慢性鼻窦炎、鼻中隔偏曲、双下鼻甲肥大、附睾囊肿（精液淤积）亦存在与本案侵权行为无关联的可能，故本院依法准许吴自平对吴文来住院期间的合理性天数、用药合理性以及关联性的鉴定申请，委托相关机构对该专门性问题进行鉴定，属合法合理且必要。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月28日21时许，吴宪椿与吴自平在柘荣县宅中乡坑坪村吴宪椿食杂店中发生争执，吴文来在旁帮腔，吴自平认为吴文来言语难听，故将吴文来腹部踢了一脚，造成吴文来摔倒（头脸触地）受伤。吴文来先后前往柘荣县医院、宁德市闽东医院治疗，其中在柘荣医院住院32天。吴文来的伤情经柘荣县公安局鉴定为轻微伤。2016年12月7日，吴自平被柘荣县公安局处于拘留三日的处罚。吴自平在吴文来住院期间已给付赔偿款6600元。吴文来因吴自平的侵权行为造成损失未能足额获赔而引起本案纠纷。案经本院组织调解，双方未能达成一致意见。
2017年6月7日，经吴文来申请本院依法委托福建鼎力司法鉴定中心鉴定，吴文来在柘荣县医院住院期间的合理天数为27天，不合理医疗费为1367.42元。该次鉴定费为1600元。
对吴文来的损失本院认定如下：1、医疗费：根据吴文来提交的住院及门诊票据和福建鼎力司法鉴定中心的鉴定意见确定为11503.5元。2、住院伙食补助费：根据福建鼎力司法鉴定中心的鉴定意见并参照《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》（闽财行〔2007〕25号）的规定，住院伙食补助费确定为50元×27天=1350元。3、误工费：误工费的计算应按受害人误工时间和收入状况确定。误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。吴文来主张误工天数为60天，并提供了《福建康泰司法鉴定所司法鉴定意见书》予以证明。鉴定书依据GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.2条“闭合型颅脑损伤中型：误工90～180日”的规定作出了误工天数60天的鉴定意见。本院认为，综合吴文来的受伤情况、诊疗经过、出院情况、出院医嘱、病程记录、评定规范第4.7条和《福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书》的鉴定意见，误工天数评定为60天明显偏长且在评定规范中无依据，应参考《福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书》确定的住院合理天数按27天计算较宜。吴文来为农民，其误工收入应参照福建省统计局2016年度农、林、牧、渔业行业收入标准51121元/年计算。综上，误工费应确定为51121元/年÷354天×27天＝3899.1元。4、护理费：吴文来住院期间需要他人进行护理为合理需求。因其出院医嘱中未载明出院后仍需专人护理，故护理期应按福建鼎力司法鉴定中心鉴定的住院合理天数27天确定。因吴文来主张护理费按150元/天计算并未超出法律规定的最高幅度，降低标准计算护理费系其自主处分权利的行为，本院不予干涉。护理费应确定为150元/天×27天×1人=4050元。5、鉴定费：综合考虑本案实际，伤情鉴定费100元为必要、合理的费用，本院予以支持，误工期、护理期鉴定费700元属非必要支出，应由吴文来自行承担。彩照费70元，吴文来不能证明与伤情鉴定有关联，其依法应承担举证不能的不利后果，该费用本院不予支持。综上，鉴定费确定为100元。6、交通费：吴文来虽未提供正式票据，但考虑吴文来前往住院治疗、随员护理等交通费用必不可缺，根据就医地点、时间、人数、次数，交通费酌定为300元。7、营养费：根据吴文来提供的出院医嘱，并未载明需额外加强营养的意见，故不予支持。8、精神损害抚慰金：吴自平的侵权行为虽给吴文来造成了一定的精神损害，但未造成严重后果，且吴自平亦受到了公安机关行政拘留的处罚，故吴文来主张吴自平赔偿精神损害抚慰金3000元的诉求，本院不予支持。
综上，吴文来因吴自平的侵权行为造成的损失如下：医疗费11503.5元、住院伙食补助费1350元、误工费3899.1元、护理费4050元、鉴定费100元、交通费300元，共计21202.6元。
本院认为，公民的健康权、身体权应当受到法律保护。侵权人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，吴自平在与他人发生争执时不采用缓和的方式积极化解矛盾，反而对帮腔人吴文来采取过激行为，其对吴文来的受伤具有重大过错，应负主要责任即承担80%的赔偿责任。而吴文来的帮腔行为系导致吴自平实施过激行为的导火索，吴文来自身存在一定的过错，应承担次要责任即自行承担损失的20%。综上，吴自平应赔偿吴文来的损失为21202.6元×80%=16962，扣除其已支付的6600元，吴自平应赔偿10362元。吴自平因申请对吴文来住院期间的合理性天数、用药合理性以及关联性进行鉴定所支出的鉴定费1600元，应由吴自平自行负担80%即1280元，吴文来应负担320元，扣除320元后，吴自平最后应赔偿吴文来各项损失共10042元。
综上所述，为维护社会秩序和保障公民的健康权、身体权，对吴文来合法、合理部分的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、吴自平应在本判决生效之日起七日内赔偿吴文来医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费、交通费等损失共计10042元。
二、驳回吴文来的其他诉讼请求。
如果吴自平未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费792元，由吴文来负担585元，由吴自平负担207元（吴自平应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。上诉人应当在人民法院受案之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期交纳的，将按自动撤回上诉处理。
审 判 长 薛为民
审 判 员 詹金华
人民陪审员 吴成林
二〇一七年七月二十日
书 记 员 马巧君
附注：义务人在本判决生效后，在确定的履行期限内拒不履行义务的，权利人可向人民法院申请强制执行，申请期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证
据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实
证据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。