陕西省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）陕民三终字第00001号
上诉人陈向阳
被上诉人西安深业房地产发展有限公司破产清算管理人
上诉人陈向阳与被上诉人西安深业房地产发展有限公司破产清算管理人（以下简称深业管理人）破产债权确认纠纷一案，陈向阳不服西安市中级人民法院作出的（2013）西民四初字第00153号民事裁定书，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈向阳，被上诉人深业管理人委托代理人段媛媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈向阳诉称：1999年6月15日，陈向阳与西安深业房地产发展有限公司（以下简称深业公司）签订了位于西安市解放路25号西安深业商城一层116号商铺《商品房购销合同》。该房属大厅式商铺，暂测建筑面积22.33平方米（房屋竣工实测办房产证建筑面积23.9平方米），陈向阳一次性付清全部购房款。1999年12月23日，深业公司把已预售给原告的116号商铺房又预售给第三人，严重违约。原告于2000年11月23日将深业公司和第三人起诉至法院，2009年4月13日，深业公司申请破产，法院指定的深业管理人全面接管该公司。2011年12月8日，西安市中级人民法院以（2011）西民二终字第02785号民事判决判令：（1）1999年6月15日陈向阳、深业公司签订的《购房合同》有效；（2）深业管理人给陈向阳赔偿自2000年5月1日至2011年7月31日迟延交房期间造成的房屋租金收入损失赔偿金450390.60元；（3）陈向阳预交的一审诉讼费9875元，由深业管理人承担8788.75元；（4）陈向阳预交鉴定费2000元由深业管理人承担；（5）深业管理人于本判决生效之日起十日内向陈向阳交付西安深业商城一层116号商铺房及房产证；（6）陈向阳于本判决生效之日起十日内付给深业管理人购房差价款13632元。2011年12月19日，深业管理人书面通知陈向阳向其申报债权。但深业管理人不能完全履行法院生效判决，一是深业管理人欠交陕西君怡物业管理有限责任公司物业服务费11万元的债务未清偿；二是深业管理人给陈向阳交付的116号商铺房屋现场整个营业大厅顶棚龙骨钙塑板吊顶、中央空调冷暖气管道、电路等建筑装饰材料全被扒掉，裸露出钢筋水泥屋顶、梁柱、墙壁、地面花岗岩瓷砖被挖开，遍地散落堆积建筑废弃物等破旧杂物，已关门停业一年多，根本不具备法定交房条件。所以深业管理人先后于2011年9月13日和2012年1月9日两次给陈向阳交房，均不符合双方合同约定和法律规定的交房条件，使其履行法院判决不能，发生新的违约、继续迟延交房，扩大了陈向阳的租金收入损失。深业管理人从2011年8月1日起至今持续交房不能，给陈向阳造成新的租金收入损失，依法应给陈向阳增加赔偿。陈向阳参照原法院判决中对于陈向阳2009年以后的租金损失每月每平方米338元计算出深业管理人自2011年8月1日至2013年12月31日给陈向阳造成新的租金收入损失120564.6元（即：338元／平方米月X12.3平方米（使用面积）X29月=120564.6元）。（实际交房之日在2013年12月31日之前或之后，应减或应加相应天数的租金损失赔偿额和债权确认额）。陈向阳于书面督促请求深业管理人应当依法对陈向阳增加申报的第二部分债权120564.6元进行审查和确认。然而，深业管理人审查认为不成立、不予确认。陈向阳向深业管理人申报的总债权531855.15元中所含有的原法院判决由深业管理人承担陈向阳预付的一审诉讼费8788.75元和鉴定费2000元属于“破产费用”，以及所含有的深业管理人自2011年8月1日至2012年13月31日履行原法院判决交房不能，发生新的违约给陈向阳造成新的租金收入损失120564.6元属于“共益债务”，而深业管理人审查确认不属于“破产费用”和“共益债务”，与法相悖，应依法纠正。《中华人民共和国企业破产法》第四十二条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均末履行完毕的合同所产生的债务；……（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；……。”《中华人民共和国企业破产法》第一百零七条第二项：……人民法院受理破产申请时债务人享有的债权称为破产债权。”破产债权与共益债务的分界线是以破产案件的受理为时间标线：受理之前成立的债权为破产债权；受理之后成立的债权为共益债务或者共益债权。《破产法》第十八条规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，……”。据此，管理人请求解除或履行的合同应当是破产程序开始之前成立的双方尚未履行或者未履行完毕的合同。管理人请求对方履行未履行完毕的合同所产生的具体债务，既包括债务人依照合同约定对债权人所负的对待给付，又包括债务人如果未按照合同约定全面、及时履行义务而产生的违约责任等，只要为履行未履行完毕的合同时成立、且应当由债务人承担的债务，即属于共益债务，应当以债务人的财产随时优先进行清偿。陈向阳据此向深业管理人增加申报债权120564.6元（一旦被依法确认成立后），依法属于共益债务，应优先随时给陈向阳清偿。陈向阳增加申报的债权120564.6元，是管理人深业管理人执行职务致陈向阳损害所产生的债务。本案诉讼费应由深业管理人承担；本案诉讼费属于破产费用，由陈向阳预付，应优先随时给陈向阳清偿。请求：1、对其向深业管理人申报的（2011）西民二终字第02785号（（民事判决书》判决由深业管理人承担诉讼费8788.75元和鉴定费2000元，依法判决确认属于破产费用；2、对因深业管理人履行（2011）西民二终字第02785号民事判决，向陈向阳实物交房不能，自2011年8月1日至2013年12月31日给陈向阳造成的租金收入损失241129.20元，向深业管理人增加申报的债权241129．20元，依法判决确认成立（深业管理人给陈向阳实际交房之日在2013年12月31日之前或之后，请求法院在陈向阳已向深业管理人增加申报债权241129.20元基础上应减或应加相应迟延交房天数租金收入损失赔偿额的债权确认额）；3、对其向深业管理人增加申报的债权241129.20元，依法判决确认属于共益债务（深业管理人给陈向阳实际交房之日在2013年12月31日之前或之后，请求法院在陈向阳已向深业管理人增加申报债叔241129.20元基础上应减或应加相应迟延交房天数租金收入损失赔偿额的债权确认额依法确认属于共益债务）；4、请求判令本案诉讼费由深业管理人承担，并请求依法判决确认本案诉讼费属于破产费用。
原审法院认为，1、《中华人民共和国企业破产法》第四十四条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。”根据该条，破产债权的申报以受理破产申请为截止日期，此后再发生的债权不是破产债权。因此陈向阳认为破产受理后发生的租房损失等不应认定为破产债权。2、本案陈向阳提起的诉讼，依据的是《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款“债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼”的规定，如果陈向阳所称的债权是破产受理后发生的，就不是破产债权。债权表不记载认可，是正确的。3、根据《中华人民共和国企业破产法》第四十一条、四十二条的规定，陈向阳所述债权也不属于破产费用和共益债务的性质，并且，陈向阳依据《中华人民共和国企业破产法》第五十八条规定可以对债权表记载有异议请求确认，而不能请求确认其债权为破产费用和共益债务。破产费用和共益债务是不上债权表记载的，并且陈向阳所谓的债权也不符合法律规定的破产费用和共益债务。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项“属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”之规定，遂裁定驳回陈向阳的起诉。
陈向阳不服原审裁定，上诉称：1、其提起的债权确认诉讼属于实体权利义务纠纷，应依法采用判决的方式审理本案，而原审法院却采用裁定的方式，属程序违法；2、原审依据《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款规定审理本案，属适用法律错误。故，原审裁定驳回其起诉无事实和法律依据，请求依法撤销一审裁定，改判支持其诉讼请求。
深业管理人答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，特请求依法驳回上诉人的的上诉请求，维持原审裁定。
本院庭审中，双方均未提交新的证据。
本院经审理认为，本案的焦点问题是陈向阳的起诉应否受理的问题。因陈向阳认为其向深业管理人申报的总债权531855.15元中含有的（2011）西民二终字第02785号判决判定的，由深业管理人承担的陈向阳预付的一审诉讼费8788.75元和鉴定费2000元属于“破产费用”，以及深业管理人自2011年8月1日至2012年13月31日，履行上述判决交房不能，发生新的违约给陈向阳造成新的租金收入损失120564.6元属于“共益债务”，而深业管理人却审查确认不属于“破产费用”和“共益债务”，且对租金收入损失120564.6元不予认定，由此双方发生争议，因此，本案属于债权确认纠纷。依据《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款“债务人、债权人对债权登记表的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼”之规定，陈向阳就其破产债权的成立、数额及性质问题的争议，有权向受理破产案件的人民法院提起诉讼。至于陈向阳所请求的债权是否成立以及债权数额、性质的认定，属实体权益问题，故，原审法院依法应当受理。
综上，依据《民事诉讼法》第一百七十一条、《中华共和国企业破产法》五十八条之规定，裁定如下：
一、撤销（2012）西民四初字第00153号民事裁定；
二、指令西安市中级人民法院依法审理本案。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋小敏
代理审判员 常宝堂
审 判 员 张润民
二〇一四年六月二十日
书 记 员 唐智勇