广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑一终字第201号
原公诉机关广东省龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁剑斌（绰号“金清”），男，身份证号码×××0613，汉族，广东省龙门县人，小学文化，无业，经常居住地广东省龙门县。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年9月17日被龙门县公安局刑事拘留，10月24日被逮捕，现羁押于龙门县看守所。
辩护人陶绪宏，广东香江律师事务所律师。
广东省龙门县人民法院审理龙门县人民检察院指控原审被告人梁剑斌犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月3日作出（2015）惠龙法刑一初字第34号刑事判决。宣判后，原审被告人梁剑斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。
原判认定：被告人梁剑斌从2014年3月开始伙同邱某（已判刑）在龙门县城附近以每克50元至100元不等的价格贩卖毒品氯胺酮（俗称：K粉）给董某、徐某、廖某等人吸食，从中牟利。被告人梁剑斌除独自贩卖毒品氯胺酮外，还将毒品氯胺酮和联系电话132××××＊＊＊＊交给邱某，当吸毒人员购买毒品时，一般先与被告人梁剑斌电话联系或与被告人梁剑斌提供给邱某的电话进行联系，然后由被告人梁剑斌亲自送货或者让邱某送货。被告人梁剑斌在贩卖完毒品的次日与邱某结算，并支付50元至100元不等的报酬给邱某。2014年5月27日，公安机关抓获邱某时，当场从其身上搜获可疑毒品4小包，共净重3.07克。2014年9月17日凌晨，公安民警将被告人梁剑斌抓获归案。
经惠州市公安司法鉴定中心鉴定，公安机关从邱某身上搜获的可疑毒品4小包均检出氯胺酮成分。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定意见、证人证言、辨认笔录、被告人供述等。
原判认为，被告人梁剑斌为牟取非法利益，明知是毒品氯胺酮仍予以贩卖或伙同他人贩卖，且有向多人多次贩卖毒品的严重情节，侵犯国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁剑斌犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，作出如下判决：
被告人梁剑斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元。
上诉人梁剑斌上诉提出：1、原审判决只凭董某权等四人的证言认定上诉人贩卖毒品是错误的；2、上诉人应以非法持有毒品罪量刑，而不应以贩卖毒品罪量刑。综上，原审判决认定事实不清，对上诉人作出的量刑明显过重，请求二审法院依法改判。
经通知，辩护人没有提交辩护意见。
经审理查明：上诉人梁剑斌从2014年3月开始伙同邱某（已判刑）在龙门县城附近以每克50元至100元不等的价格贩卖毒品氯胺酮（俗称：K粉）给董某、徐某、廖某等人吸食，从中牟利。上诉人梁剑斌除独自贩卖毒品氯胺酮外，还将毒品氯胺酮和联系电话132××××4168交给邱某，当吸毒人员购买毒品时，一般先与上诉人梁剑斌电话联系或与上诉人梁剑斌提供给邱某的电话进行联系，然后由上诉人梁剑斌亲自送货或者让邱某送货。上诉人梁剑斌在贩卖完毒品的次日与邱某结算，并支付50元至100元不等的报酬给邱某。2014年5月27日，公安机关抓获邱某时，当场从其身上搜获可疑毒品4小包，共净重3.07克。2014年9月17日凌晨，公安民警将上诉人梁剑斌抓获归案。
经惠州市公安司法鉴定中心鉴定，公安机关从邱某身上搜获的可疑毒品4小包均检出氯胺酮成分。
以上事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
1.抓获经过，证实上诉人梁剑斌没有投案自首情节。
2.户籍证明，证实上诉人梁剑斌已达刑事责任年龄。
3.电话通信清单，证实上诉人梁剑斌与邱某、廖某等人的通话记录；
4.现场检测报告书，证实上诉人邱某尿液检测结果呈氯胺酮阳性；廖某尿液检测结果呈甲基安非他明、氯胺酮阳性；黄某尿液检测结果呈氯胺酮阳性；黄某敏尿液检测结果呈甲基安非他明阳性；黄某聪尿液检测结果呈甲基安非他明、氯胺酮阳性；王某怡尿液检测结果呈甲基安非他明、氯胺酮阴性。
5.说明，证实因上诉人梁剑斌拒不供认犯罪，因此未能查实上诉人梁剑斌的毒品来源。
6.情况说明，证实证人廖某因工作原因未能回来龙门接受询问；“死坑”“猫文”的真实身份未能查实。
（二）证人证言
1、证人邱某（梁剑斌贩卖毒品的同案人）证言，证实其帮“金清”（约27岁，龙门县旧梁人，联系电话152××××9185）贩卖毒品，那些购买毒品的人先打电话给“金清”，“金清”再打电话给其，然后其拿氯胺酮给那些人，钱是由其先收的，结算时，“金清”会付给其50-100元的报酬。
其帮“金清”贩卖毒品给“阿威”、“死坑”、“猫文”等人。其卖过两次氯胺酮给“阿威”，当时“阿威”是先拨打“金清”给其的电话号码132××××4168说购买毒品，随后“金清”也拨打其电话号码135××××2350说有人需要购买毒品。一次是2014年5月27日下午14时左右，当时其在新世界网吧，其接到“金清”的电话说“阿威”在网吧楼下要买氯胺酮。其下到一楼门口，看见“阿威”和一名男子在等其，“阿威”和其上到二楼网吧厕所，其从香烟盒内拿出一包氯胺酮给他，他给了其50元，之后“阿威”离开。另一次是2014年5月中旬一天中午14时左右，其在龙朝酒店宿舍楼附近的大众饭店门口卖给他50元氯胺酮，当时他是同另外一名男子过来购买的。
其于2014年5月27日下午16时左右在梨园路口第一条巷子内贩卖了50元氯胺酮给“死坑”。
其于2014年5月23日左右在龙朝酒店宿舍楼附近贩卖了50元氯胺酮给“猫文”。还有一次是2014年5月27日下午17时30分许在龙朝大酒店员工宿舍围墙铁门附近，贩卖了50元氯胺酮给“猫文”。
2、证人廖某证言，证实其向“阿华”（即邱某）购买过两次氯胺酮。一次是2014年5月20日左右，其通过朋友“阿街”得知邱某有毒品卖并拿到邱某的电话。他们约定在大众饭店门前见面，当时是黄某去向邱某购买毒品的，其跟在后面，黄某向邱某购买了50元氯胺酮。另一次是2014年5月27日14时许，其和黄某聪、王某怡一起到新世界网吧门口，其打电话给邱某说其在新世纪网吧门口。一会，其见到邱某下楼梯了，其就上去新世纪网吧，他带其进入二楼厕所，其给了100元他，他从一个烟盒中拿出一小包氯胺酮给其，并找回50元。随后，其和邱某在厕所里吸食了氯胺酮。然后，其和黄某聪、王某怡回到农贸市场，和黄某、黄某敏会合一起去天堂山水库游泳，期间吸食了氯胺酮。
3、证人黄某证言，证实2014年5月27日14时许，其和廖某、黄某聪、黄某敏、王某怡相约去天堂山水库游泳，廖某提议去购买氯胺酮吸食，大家同意。黄某聪驾驶摩托车搭载廖某和王某怡去购买氯胺酮，大概十分钟后回来，他们就去天堂山水库游泳，期间廖某拿出一小包氯胺酮，大家一起吸食。
其不知道向廖某贩卖毒品那个人的名字，只知道他住在龙朝大酒店员工宿舍附近。其和廖某曾经一起向他购买过氯胺酮，其可以通过照片辨认出他。
2014年5月20日左右，其和廖某开摩托车到龙朝大酒店员工宿舍附近，其打电话给那名贩卖毒品的男子。过了一会，那名男子走过来，拿了一小包氯胺酮给其，其将廖某事先给其的50元交给那名男子。
4、证人董某证言，证实其吸食的氯胺酮是向“金清”购买的，因为“金清”一直引诱其吸食毒品所以其一直戒毒不成功，而“金清”本人是不吸食毒品的。“金清”年龄大约25岁，身高165厘米左右，龙门县旧梁人。其2013年7、8月从深圳回到龙门，以50元／克的价格向“金清”购买2、3次氯胺酮，都是他亲自送到龙城一中附近。2013年11月，其在龙门待业。其开始经常向“金清”购买毒品，几乎每天晚上都买，直到2014年3月，其家人报警让其社区戒毒。期间，其还向“金清”购买了3、4次毒品。“金清”的电话是1522开头的，有一次其打电话向他购买毒品，他让其到龙朝大酒店楼下等，后来他的小弟“阿俊”卖了50元毒品给其。还有几次是“金清”让其到新世纪网吧门口等他，他将毒品给其。
5、证人徐某证言，证实其从2014年4月开始吸食的毒品是向一名叫“金星”的龙门人购买，他电话是152××××9185，身高约165厘米，偏胖，短发，真名不清楚，价格大概100元0.9克左右。“金星”和“阿俊”（即邱某）应该是合伙贩卖氯胺酮，因为其打电话向“金星”购买毒品时都是“阿俊”送货，其出于好奇问“金星”，“金星”说“阿俊”帮他放货。其中“金星”亲自卖毒品的有3次，都是2014年5月份，具体日期记不清楚，交易地点一般是龙门县城塔新路口红绿灯处。其打电话给“阿俊”购买毒品的有20次左右，而打电话给“金星”购买毒品由“阿俊”送货的有5、6次左右，与“阿俊”交易一般在龙珠广场附近。
（三）上诉人梁剑斌供述及辩解，证实其只认识邱某，不认识其他证人。其没有贩卖毒品，也没有伙同邱某贩卖毒品。
（四）鉴定意见
广东省惠州市公安司法鉴定中心刑事化验检验报告，证实从邱某身上缴获的毒品疑似物四小包，共净重3.07克，均检出氯胺酮成分。
（五）辨认笔录
经辨认照片，上诉人梁剑斌辨认出邱某，指认邱某就是其在笔录中提到的2014年2月份在龙潮大酒店KTV认识的“阿俊”；
经辨认照片，证人邱某辨认出上诉人梁剑斌，指认梁剑斌就是其在笔录中提到的提供“K粉”给其贩卖的男子“金清”；
经辨认照片，证人徐某辨认出上诉人梁剑斌，指认梁剑斌就是其在笔录中提到的，2014年新历新年开始，贩卖毒品给其的男子“金星”；
经辨认照片，证人董某辨认出上诉人梁剑斌，指认梁剑斌就是其在笔录中提到的，2014年3月29日贩卖毒品给其的男子“金清”；
经辨认照片，证人徐某辨认出邱某，指认邱某就是其在笔录中提到的，2014年新历新年开始，贩卖毒品给其的男子；
经辨认照片，证人邱某辨认出廖威权，指认廖威权就是其在笔录中提到的两次向其购买毒品“K粉”的男子“阿威”。
关于上诉人梁剑斌上诉所提意见，经查：本案认定上诉人梁剑斌多次贩卖毒品的事实，有同案人邱某的供述、有吸毒人员董某、徐某等多人证言及辨认笔录所证实，上述证人的证言与通话记录等能相互印证，证实上诉人梁剑斌独自或伙同邱某向多人多次贩卖毒品氯胺酮的事实。虽然公安人员在抓获上诉人梁剑斌时，没有缴获毒品，但公安人员在抓获同案人邱某时，在其身上缴获毒品。根据邱某的供述可证实缴获的毒品就是其帮梁剑斌贩卖毒品的一部分。因此，上诉人上诉认为原判只凭同案人邱某的供述及证人董某、徐某等人的证言，而没有其他证据佐证，并不能认定上诉人有贩卖毒品的行为的意见，不能成立。
本院认为，上诉人梁剑斌为牟取非法利益，明知是毒品氯胺酮仍予以贩卖或伙同他人贩卖，且有向多人多次贩卖毒品的严重情节，其行为已构成贩卖毒品罪。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人梁剑斌上诉认为一审认定其多次贩卖毒品，证据不足，量刑过重，请求二审改判的意见，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一五年十月十二日
书 记 员 姚茂敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。