陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕09民初79号
原告：安康市财信融资担保有限公司。住所地：安康市汉滨区。
法定代表人：周汉林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：成国利，陕西腾浩律师事务所律师。
被告：安康市艺华工贸有限公司。住所地：安康市汉滨区。
法定代表人：徐锡，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李德刚，男，该公司工作人员。
被告：徐锡，男，1969年5月18日出生，汉族，安康市艺华工贸有限公司总经理，住安康市汉滨区。
委托诉讼代理人：徐康（徐锡之兄），住安康市汉滨区。
原告安康市财信融资担保有限公司（以下简称财信公司）与被告安康市艺华工贸有限公司（以下简称艺华公司）、被告徐锡追偿权纠纷一案，本院于2016年11月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告财信公司的委托诉讼代理人成国利，被告艺华公司的委托诉讼代理人李德刚，被告徐锡的委托诉讼代理人徐康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
财信公司向本院提出诉讼请求：1.由艺华公司偿还财信公司代偿款17666376.59元及代偿资金占用费（自代偿之日起至完全偿还之日止按同期中国人民银行贷款基准利率上浮60%）；2.由艺华公司支付财信公司违约金3000000.00元；3.由徐锡对上述1、2项请求承担连带偿还责任；4.财信公司对艺华公司提供的担保抵押物优先受偿；5.由艺华公司、徐锡承担律师费103000.00元；6.诉讼费、保全费由艺华公司、徐锡承担。事实和理由：2014年11月26日，艺华公司向中国建设银行股份有限公司安康分行借款4000000.00元，至2015年11月24日贷款期限届满没有偿还。由于财信公司对该笔借款提供担保，财信公司于2016年6月3日偿还了该笔借款本息合计4246015.85元。2014年11月26日，财信公司对艺华公司的借款提供担保时，艺华公司与财信公司签订了《抵押反担保合同》，徐锡与财信公司签订了《个人无限连带责任承诺书》。根据合同约定，艺华公司和徐锡应当在其反担保的范围内承担担保责任。2015年1月29日，财信公司与艺华公司签订《最高额委托保证合同》，财信公司为艺华公司的借款提供最高额共计不超过41000000.00元的担保。同时，艺华公司与财信公司签订了《最高额抵押反担保合同》，将其位于五里镇四岭头村的国有土地使用权及地上建筑物向财信公司提供抵押担保；徐锡与财信公司签订了《最高额保证反担保合同》。根据以上合同，2015年7月1日，艺华公司向中国银行股份有限公司安康分行借款13000000.00元，至2016年2月艺华公司未能清偿贷款利息，中国银行股份有限公司安康分行主张2016年3月21日借款到期，财信公司于2016年3月30日为艺华公司代偿本息合计13420360.74元。根据我国《合同法》、《担保法》等法律规定，财信公司为艺华公司借款提供担保，艺华公司逾期未还，财信公司现已代偿。财信公司代偿后，有权依法向艺华公司追偿，并由相关反担保人承担相应的反担保责任。
艺华公司辩称，艺华公司承认财信公司起诉的全部事实，但是公司没有偿还能力。
徐锡辩称，徐锡承认财信公司起诉的全部事实，徐锡是否承担连带责任请求法院公正判决。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。艺华公司、徐锡对财信公司提交的安市信保（2014）年委托字第403号《委托保证合同》、安市信保（2014）年抵反字第403号《抵押反担保合同》、建陕安委贷2014-047《委托贷款合同》、《逾期贷款情况说明》、《履行担保责任通知书》、进账单、转账支票存根、安市信保（2015）年委托字第051号《最高额委托保证合同》、安市信保（2015）年保反字第051-1号《最高额保证反担保合同》、安市信保（2015）年反抵字第051-2号《最高额抵押反担保合同》、安高新他项（2015）第20号《土地他项权利证明书》、安市信保（2015）年委托字第238号《委托保证合同》、（2015）安汉证经字第328号《具有强制执行效力的债权文书公证书》、《贷款催收通知书》、《履行担保责任通知书》、《代偿资金划转的情况说明》、进账单、支票存根、《解除担保的函》无异议，本院予以确认并在卷佐证。对财信公司提供的艺华公司交纳4000000.00元贷款风险保证金120000.00元的收据，徐锡无异议，本院予以确认；对财信公司提供的律师费增值税发票、《聘请常年法律顾问合同书》，因受聘方陕西滕浩律师事务所委派屈涛、袁善仓为财信公司法律顾问，而屈涛、袁善仓并非本案中财信公司的委托诉讼代理人，该证据与本案无关联性，本院不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月26日，借款人（甲方）艺华公司与委托贷款人（乙方）安康市发展投资集团有限公司、代理人（丙方）中国建设银行股份有限公司安康分行签订《委托贷款合同》，约定：乙方委托丙方向甲方发放贷款人民币4000000.00元；借款期限为12个月，即从2014年11月26日起至2015年11月24日；年息6.468%，按季结息，结息日为每季末月的第20日。同日，委托人艺华公司（甲方）与受托人财信公司（乙方）签订了《委托保证合同》，约定：一、委托事项：（一）甲方作为具体用款人委托乙方对其《人民币资金借款合同》项下，具体用款金额为人民币4000000.00元，期限1年，自2014年11月26日起至2015年11月25日，按照《中国建设银行人民币资金委托贷款合同》所约定的债务以及因甲方违约而应向委托贷款人支付的违约金、损害赔偿金、委托贷款人实现其债权的费用向委托贷款人提供保证担保。（二）委托担保期间：从主合同约定的主债务履行期届满之日起六个月。二、其他约定事项：（五）甲方在《中国建设银行人民币资金委托贷款合同》中约定的借款期限到期后，未按时归还贷款，并未征得乙方同意展期及乙方代偿，即为甲方违约，乙方将依法向甲方追偿担保贷款到期日至全部归还贷款本息之日的担保费（担保费率比照本合同约定的担保费率上浮60%执行），为之代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按照同期银行贷款基准利率上浮60%计算）以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用。三、违约责任：甲、乙任何一方违约，应按上述主合同借款金额4000000.00元的10%向对方支付违约金。如果违约方给对方造成了损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应当支付赔偿金。同日，抵押权人（甲方）财信公司与抵押人（乙方）艺华公司签订了《抵押反担保合同》，约定：乙方以其所有的位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地土地使用权（土地证号：汉滨区国用（2008）第78**号）向甲方提供抵押反担保；被担保的主债权为根据主合同，甲方对借款人享有的全部债权。该抵押物未办理抵押登记。艺华公司早在2012年即交纳了4000000.00元贷款的风险保证金120000.00元，财信公司出具了收据。
2016年6月3日，安康市发展投资集团有限公司向财信公司发出《履行保证责任通知书》，载明：艺华公司委托我公司向国家开发银行陕西省分行申请借款4000000.00元，期限一年（2014年11月26日-2015年11月25日），我公司委托建行安康分行向艺华公司予以发放，你公司为该笔借款提供了保证担保。由于艺华公司至今未能归还该笔贷款本息，根据《保证合同》约定，请你公司履行担保责任，在收到本通知书后三个工作日内代偿该笔委托贷款本息。同日，中国建设银行股份有限公司安康分行向财信公司出具《艺华公司委托贷款逾期情况说明》，载明：截止2016年6月3日，该笔委托贷款逾期193天，借款人尚未偿还的款项为贷款本金4000000.00元，当期利息（含罚息）83022.57元，催收利息（含罚息）162993.28元，合计利息（含罚息）246015.85元。2016年6月3日，财信公司通过中国建设银行向艺华公司转账4246015.85元，用于代偿艺华公司向中国建设银行股份有限公司安康分行的贷款本息。
2015年1月29日，委托人艺华公司（甲方1）、安康市聚力砼业有限责任公司（甲方2）与受托人财信公司（乙方）签订《最高额委托保证合同》，约定：甲方委托乙方作为其保证人，自2013年8月16日起到2016年8月15日止三年内为借款人提供最高额共计不超过人民币41000000.00元（其中甲方1由乙方担保通过安康市发展投资集团有限公司在国家开发银行陕西省分行借款4000000.00元，该笔贷款已委托建设银行安康分行代为发放；甲方1在汉滨区农村信用合作联社贷款8000000.00元及其在其他金融机构借款不超过最高额剩余金额）的保证担保。一、委托事务：甲方1委托乙方对其与汉滨区农村信用合作联社2015年1月29日签订的《流动资金借款合同》；甲方1委托乙方对其与汉滨区农村信用合作联社2013年8月16日签订的《流动资金借款合同》；甲方1委托乙方对其与安康市发展投资集团有限公司和建设银行安康分行2014年11月26日签订的《中国建设银行人民币资金委托贷款合同》；甲方委托乙方对其向其他金融机构借款不超过最高额剩余金额（具体发放日期、金额、期限、借款利率以甲方与其他金融机构签订的借款合同为准）所约定的债务以及因甲方违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用向贷款人提供保证担保。委托保证期间从主合同约定的主债务履行期届满之日起六个月。二、其他约定事项：（一）乙方受托后，甲方应依法向乙方提供反担保，具体事项另立合同。乙方受托后，与汉滨区农村信用合作联社签订与此对应的《保证担保合同》时，甲方应按照具体发放日期、金额、期限，确定担保费率向乙方缴纳担保费。担保费缴纳后不予退还。（四）甲方应在乙方与汉滨区农村信用合作联社签订《保证担保合同》之前，按本次贷款担保额的3%向乙方缴纳风险保证金，风险保证金用于清偿甲方尚欠借款本息、清偿乙方为甲方承担的代偿债务、支付违约金、赔偿金、支付实现乙方债权产生的合理费用。（五）甲方在《流动资金借款合同》及不超过最高额剩余金额与其他金融机构签订的借款合同中约定的任一笔借款到期后，未按时归还贷款，并未征得乙方同意展期及乙方代偿，即为甲方违约，乙方将依法向甲方追偿担保贷款到期日至全部归还贷款本息之日的担保费（担保费率比照本合同约定的担保费率上浮60%执行），为之代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按照同期银行贷款基准利率上浮60%计算）以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用。三、违约责任：甲、乙任何一方违约，应按上述借款人民币合计数最高额不超过41000000.00元的10%向对方支付违约金。如果违约方给对方造成了损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应当支付赔偿金。同日，甲方财信公司与乙方徐锡签订了《最高额保证反担保合同》，约定：被担保的主债权为根据《最高额委托保证合同》甲方对借款人享有的全部债权，其数额和履行期按主合同的约定确定。保证范围包括甲方履行了保证义务所代借款人偿还的款项和自付款之日起的利息及其他损失、费用等；主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等；甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等；借款人没有履行的债务及相关的利息、费用，视同甲方损失之部分。保证方式为连带责任保证。借款人没有按期履行清偿或给付义务的，乙方应以其拥有的全部财产（包括但不限于存单、有价证券、车辆、家用电器、住房及其他动产和权利等）承担无限连带责任。
2015年1月29日，抵押权人（甲方）财信公司与抵押人（乙方）艺华公司签订了《最高额抵押反担保合同》，约定：根据甲方与艺华公司、安康市聚力砼业有限责任公司签订的《最高额委托保证合同》，乙方以其所有的位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地土地使用权及地上建筑物（土地证号：汉滨区国用（2008）第78**号）向甲方提供抵押反担保；被担保的主债权为根据《最高额委托保证合同》，甲方对借款人享有的全部债权。甲乙双方商定抵押物的价值为人民币41000000.00元。最高额反担保抵押期限为全部债务履行完毕解除抵押，抵押反担保合同需进行公证。抵押反担保的范围包括甲方履行了保证义务所代借款人偿还的款项和自付款之日起的利息及其他损失、费用等；主合同中约定的借款人应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金、损失、费用以及利息等；甲方实现追偿权的费用，包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等；抵押物承担赔偿甲方损失的担保责任，借款人没有履行的债务及相关的利息、费用，视同甲方损失之部分。2015年9月25日，安康市国土资源局就上述抵押物为财信公司颁发了安高新他项（2015）第20号《土地他项权利证明书》。
2015年6月24日，委托人艺华公司（甲方）与受托人财信公司（乙方）签订了《委托保证合同》，约定：一、委托事务：（一）甲方及关联公司安康市聚力砼业有限责任公司委托乙方对其向金融机构贷款最高额不超过人民币41000000.00元提供保证担保，并于2015年1月29日签订了《最高额委托保证合同》，该合同项下最高额剩余金额为人民币13000000.00元。现甲方与中国银行股份有限公司安康分行于2015年6月24日签订了《流动资金借款合同》，属上述《最高额委托保证合同》约定的金额范围，因此委托乙方对本笔贷款所约定的债务以及因甲方违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用向贷款人提供保证担保。（二）委托保证期间：从主合同约定的主债务履行期届满之日起六个月。二、其他约定事项：（一）乙方受托后，甲方应依法向乙方提供反担保，由于本次13000000.00元贷款在《最高额委托保证合同》约定的金额范围内，因此本笔担保贷款的反担保措施适用甲乙双方于2015年1月29日签订的《最高额抵押反担保合同》、《最高额公司财产全权处置授权书》、徐锡夫妇与乙方签订的《最高额保证反担保合同》、《最高额个人财产全权处置授权书》、《无限连带责任承诺书》、安康市聚力砼业有限责任公司与乙方签订的《最高额公司财产全权处置授权书》中约定的条款。（四）甲方应在乙方与贷款人签订《保证担保合同》前，按贷款额的3%向乙方缴纳风险保证金，风险保证金用于清偿甲方尚欠借款本息、清偿乙方为甲方承担的代偿债务、支付违约金、赔偿金、支付实现乙方债权产生的合理费用。（五）甲方在主合同约定的借款期限到期后，未按时归还贷款，并未征得乙方同意展期及乙方代偿，即为甲方违约，乙方将依法向甲方追偿担保贷款到期日至全部归还贷款本息之日的担保费（担保费率比照本合同约定的担保费率上浮60%执行），为之代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费（代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按照同期银行贷款基准利率上浮60%计算）以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用。三、违约责任：甲、乙任何一方违约，应按上述主合同借款人民币13000000.00元的20%向对方支付违约金。如果违约方给对方造成了损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应当支付赔偿金。四、委托人、受托人均同意对本合同办理公证并赋予强制执行效力。2015年6月29日，安康市汉滨区公证处作出（2015）安汉证经字第328号具有强制执行效力的债权文书公证书，赋予《流动资金借款合同》、《保证金质押合同》及《保证合同》强制执行效力。
2016年2月29日、2016年3月30日，中国银行股份有限公司安康分行向艺华公司发出《贷款催收通知书》。2016年3月30日，中国银行股份有限公司安康分行向财信公司发出《履行担保责任通知书》和《关于艺华公司代偿资金划转的情况说明》，载明：截止2016年3月30日，艺华公司尚欠贷款本金13000000.00元，利息420360.74元，本息合计13420360.74元。2016年3月30日，财信公司通过中国银行向艺华公司转账13420360.74元，用于代偿艺华公司向中国银行股份有限公司安康分行的贷款本息。2016年3月31日，中国银行股份有限公司安康分行向财信公司出具《解除担保的函》，解除财信公司对艺华公司13000000.00元贷款的担保责任。
本院认为，本案争议的焦点为：一、艺华公司是否应当偿还财信公司代偿款17666376.59元及代偿资金占用费；二、艺华公司是否有违约行为，是否应当支付财信公司违约金3000000.00元；三、徐锡对代偿款、代偿资金占用费、违约金是否承担连带偿还责任；四、财信公司对艺华公司提供的抵押物能否优先受偿；五、财信公司要求艺华公司、徐锡承担律师费103000.00元有何事实和法律依据。
一、艺华公司是否应当偿还财信公司代偿款17666376.59元及代偿资金占用费。艺华公司与财信公司于2014年11月26日签订的《委托保证合同》、2015年1月29日签订的《最高额委托保证合同》及2015年6月24日签订的《委托保证合同》均是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。
按照2014年11月26日《委托保证合同》的约定，财信公司为艺华公司在中国建设银行股份有限公司安康分行的贷款4000000.00元提供担保，后艺华公司未按期还款。2016年6月3日，财信公司向艺华公司转账4246015.85元，代偿了该笔借款的本金及利息。财信公司作为保证人，其在为债务人艺华公司偿还贷款本金及利息后，有权向艺华公司追偿。艺华公司已向财信公司支付了4000000.00元贷款的风险保证金120000.00元，按照《委托保证合同》的约定，风险保证金用于清偿艺华公司尚欠的欠款本息，财信公司也同意在代偿款中扣除风险保证金，故财信公司实际代偿金额为4126015.85元。《委托保证合同》约定，若发生财信公司代偿的情形，则艺华公司应当支付代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费，故财信公司要求艺华公司偿还该笔代偿款4126015.85元，并从代偿后次日（即2016年6月4日）起按照中国人民银行同期银行贷款基准利率上浮60%的标准支付代偿资金占用费，符合双方合同约定和法律规定，本院予以支持。
按照2015年6月24日的《委托保证合同》约定，财信公司为艺华公司在中国银行股份有限公司安康分行的贷款13000000.00元提供担保，后艺华公司未能按期偿还贷款。2016年3月30日，财信公司向艺华公司转账13420360.74元，代偿了该笔借款的本金和利息。财信公司作为保证人，其在为债务人艺华公司偿还贷款本金及利息后，有权向艺华公司追偿。按照《委托保证合同》约定，若发生财信公司代偿的情形，则艺华公司应当支付代偿的全部款项和自代偿次日起的代偿资金占用费，故财信公司要求艺华公司偿还该笔代偿款13420360.74元，并从代偿后次日（即2016年3月31日）起按照中国人民银行同期银行贷款基准利率上浮60%的标准支付代偿资金占用费，符合双方合同约定和法律规定，本院予以支持。
二、艺华公司是否有违约行为，是否应当支付财信公司违约金3000000.00元。两份《委托保证合同》及《最高额委托保证合同》均约定若艺华公司未按时归还贷款，由财信公司代偿，即为艺华公司违约。现已查明，艺华公司并未按时归还4000000.00元及13000000.00元贷款，财信公司代偿了上述贷款本金及利息，艺华公司构成违约，应当承担相应的违约责任。2015年1月29日的《最高额委托保证合同》约定，若一方违约，应按照最高额不超过41000000.00元的10%向对方支付违约金。本案涉及的4000000.00元及13000000.00元贷款，均包含在《最高额委托保证合同》约定的保证范围内；而且2014年11月26日的《委托保证合同》中也约定按照4000000.00元的10%支付违约金。2015年6月24日的《委托保证合同》虽然约定按照13000000.00元的20%支付违约金，但是艺华公司、徐锡均认为该约定的违约金过高，要求按照贷款本金的10%支付违约金。本院认为，2015年6月24日的《委托保证合同》约定按照13000000.00元的20%支付违约金明显过高，本院调整为按照贷款本金13000000.00元的10%计算违约金。综上，艺华公司应当按照两笔贷款本金总额17000000.00元的10%即1700000.00元向财信公司支付违约金。
三、徐锡对代偿款、代偿资金占用费、违约金是否承担连带偿还责任。2015年1月29日，财信公司与徐锡签订了《最高额保证反担保合同》，该合同是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。《最高额保证反担保合同》约定徐锡担保的主债权为根据《最高额委托保证合同》财信公司对借款人享有的全部债权，保证范围包括代偿的款项、违约金、其他费用等。故财信公司要求徐锡对代偿款、代偿资金占用费、违约金承担连带偿还责任符合双方合同约定和法律规定，本院予以支持。徐锡承担保证责任后，可以按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，向债务人艺华公司追偿。
四、财信公司对艺华公司提供的抵押物能否优先受偿。2015年1月29日，财信公司与艺华公司签订了《最高额抵押反担保合同》，该合同是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。按照合同约定，艺华公司以其所有的位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地土地使用权及地上建筑物（土地证号：汉滨区国用（2008）第78**号）向财信公司提供抵押反担保，并办理了抵押登记。现财信公司作为抵押权人，要求对抵押物优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。
五、财信公司要求艺华公司、徐锡承担律师费103000.00元有何事实和法律依据。《最高额保证反担保合同》和《最高额抵押反担保合同》虽然约定了担保范围有财信公司实现追偿权的费用，其中包含了律师费用。但财信公司提供的律师费发票和《聘请常年法律顾问合同书》中载明的律师均为袁善仓，而袁善仓并非本案中财信公司的委托诉讼代理人。故财信公司要求艺华公司、徐锡承担律师费103000.00元没有证据证实，本院不予支持。
综上，财信公司的部分诉讼请求依法成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零三条规定，判决如下：
一、由安康市艺华工贸有限公司在本判决生效后30日内偿还安康市财信融资担保有限公司代偿款4126015.85元，并从2016年6月4日起按照中国人民银行同期银行贷款基准利率上浮60%的标准支付代偿资金占用费；由安康市艺华工贸有限公司在本判决生效后30日内偿还安康市财信融资担保有限公司代偿款13420360.74元，并从2016年3月31日起按照中国人民银行同期银行贷款基准利率上浮60%的标准支付代偿资金占用费；徐锡承担连带偿还责任；
二、由安康市艺华工贸有限公司在本判决生效后30日内支付安康市财信融资担保有限公司违约金1700000.00元；徐锡承担连带偿还责任；
三、安康市财信融资担保有限公司对安康市艺华工贸有限公司位于五里镇四岭头村41280.62平方米的国有土地土地使用权及地上建筑物（土地证号：汉滨区国用（2008）第78**号）享有优先受偿权；
四、驳回安康市财信融资担保有限公司其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
财产保全费5000.00元由安康市艺华工贸有限公司负担。
案件受理费144000.00元，由安康市财信融资担保有限公司负担14000.00元，由安康市艺华工贸有限公司负担130000.00元.
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长 周红梅
审判员 张 燕
审判员 帅文婷
二〇一七年三月九日
书记员 杨锦龙