河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终1634号
上诉人（原审被告）：曹国庆，男，1954年9月23日出生，汉族，住洛阳市老城区。
委托诉讼代理人：曹亚峰、原习瑞，河南鑫苑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏建安，男，1959年5月13日出生，汉族，住洛阳市老城区。
委托诉讼代理人：曹南、张福春，河南惠人律师事务所律师。
原审第三人：焦会芳（曹国庆之妻），1954年2月16日出生，汉族，住洛阳市老城区。
原审第三人：郭改香（魏建安之妻），1959年12月15日出生，汉族，住洛阳市老城区。
委托诉讼代理人：曹南、张福春，河南惠人律师事务所律师。
上诉人曹国庆因与被上诉人魏建安、原审第三人焦会芳、郭改香合同纠纷一案，不服洛阳市老城区人民法院(2016)豫0302民初970号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹国庆及其委托诉讼代理人曹亚峰、原习瑞，被上诉人魏建安、郭改香的委托诉讼代理人曹南均到庭参加了诉讼。原审第三人焦会芳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明:2002年9月，魏建安、曹国庆作为股东各自出资25万元成立洛阳国花园花卉有限公司（以下简称国花园），曹国庆任国花园法定代表人。该国花园租用老城区邙山镇望朝岭村土地约92亩（北至新奥液化气站、南至国花路、东至望朝岭村四组地、西至高建路口引线），经营范围为园艺牡丹、催花种植和房屋租赁。国花园成立后由魏建安、曹国庆共同经营管理。2010年4月1日，双方对国花园除花卉外的主要资产进行盘点并制作盘点清单，并签订《公司经营协议书》，约定从2010年4月1日起，国花园由曹国庆独自经营至2013年5月31日。2014年3月14日，双方就国花园的下一步经营问题签订《国花园、电杆厂经营相关事宜协商备忘录》（简称备忘录），该备忘录对国花园《2010年经营协议》（即2010年4月1日《公司经营协议书》）遗留问题、国花园2013年6月1日及以后经营、经营权确定等内容达成协议。其中国花园《2010年经营协议》遗留问题协商的具体内容为：1、2012年和2013年甲方（曹国庆）应补偿乙方（魏建安）27万元未兑现；2、2009年6月1日-2013年5月31日甲方“1、购置观赏牡丹品种；2、新增或扩建不动产；3、购置大型机器设备”，甲、乙双方共同确认和核算；确认后按持股比例承担；3、2010年4月1日至2014年3月14日，新增用于其他用途的建筑物按“谁投资谁受益原则执行”，新增其他用途的建筑物占用土地及原建筑和附属物另议；4、2014年3月15日后，再新增用于其它用途的建筑物必须征得对方书面同意。其中国花园2013年6月1日及以后经营的具体内容为：1、轮流经营；2、经营周期：三年2013年6月1日起2016年5月31日；3、分红原则：定额分红每年贰拾万元；4、分红支付时间：每年5月31日前支付次年定额分红款，否则按违约办理；5、违约后果由责任方全部承担（违约责任以经营协议约定为准）。其中经营权确定的具体内容为：经抓阄，2013年6月1日至2016年5月31日，国花园归魏建安经营。考虑到兄弟情分和曹国庆近期无其他经营项目，2013年6月1日至2016年5月31日由曹国庆经营。下一轮由魏建安经营国花园。经营协议以原协议为基础，另行签订。该备忘录签订后，曹国庆经营国花园，期限届满后未向魏建安移交国花园的经营权，为此，魏建安诉至本院。庭审中，双方认可现国花园内各类牡丹等花卉约6万株。
原审法院认为：原、被告就本案争议的国花园经营问题签订的备忘录，是双方当事人对国花园下步经营问题达成的合意，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，该院予以确认，双方当事人均应按约履行各自义务。该备忘录对国花园的经营方法及经营期限作出明确约定，即轮流经营，三年为一周期，2013年6月1日至2016年5月31日由被告曹国庆经营，下一轮由原告魏建安经营。被告曹国庆在约定的经营期限届满后理应向原告魏建安移交该国花园的经营权，即将国花园相关资产、证照及经营中需要的相关材料整体交给原告魏建安经营管理三年。相关的资产应为国花园的地上附属物，包括建筑物及牡丹等花卉；相关经营证照应为营业执照、税务登记证、组织机构代码证、开户许可证，行政印章、财务印章、合同印章、发票专用章。关于原告魏建安提出的要求被告曹国庆提交财务账本、票据、国花园经营性项目收费权、国花园的人事管理权的诉求，因上述权利是经营方行使的对国花园的管理权及其他相关权利，并无可执行内容，故该院对该主张不予支持。关于被告曹国庆提出的本案诉求之外的双方合作经营的其他财产应一并处理的意见，因不属本案受理范围，该案不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条第一款、第六十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、原告魏建安与被告曹国庆于2014年3月14日签订的《国花园、电杆厂经营相关事宜协商备忘录》有效；二、被告曹国庆于本判决生效后五日内将洛阳市国花园花卉有限公司交于原告魏建安经营三年（自实际移交之日起计算三年）；三、被告曹国庆于本判决生效后五日内将洛阳市国花园花卉有限公司经营场所（北至新奥液化气站、南至国花路、东至望朝岭村四组地、西至高建路口引线）内全部资产（包括地上建筑物、牡丹等花卉及办公设施）交于原告魏建安；四、被告曹国庆于本判决生效后五日内将洛阳市国花园花卉有限公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码证、开户许可证及行政印章、财务印章、合同印章、发票专用章交于原告魏建安；五、驳回原告魏建安的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告曹国庆负担。
宣判后，曹国庆不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决将《国花园、电杆厂经营相关事宜协商备忘录》（以下简称备忘录）认定为合法有效，属于明显的认定事实错误。依据我国《合同法》第2条对“合同”所作的定义，合同就是具有特定内容的协议，用来约定当事人相互之间的权利义务关系。只有具备前述特征的协议才是合同。而“备忘录”是双方当事人通过初步洽商而签订的书面文件，是双方进行实质性谈判的依据，是签订合同的前奏，对双方当事人并没有强制性的法律约束力。在本案中，上诉人与被上诉人于2014年3月14日所签订的《备忘录》只是上诉双方在对国花园、电杆厂相关经营问题协商时达成的一个初步意向性的文件，而并非是双方的最终意见，且在该《备忘录》的第十条也写明：“经营协议由双方另行签订”，因此，该《备忘录》并不属于法律意义上的合同，对双方并无法律约束力。二、原审判决的判决内容有失公允，明显偏袒被上诉人。按《备忘录》中的约定，国花园的“经营形式”由双方轮流经营。而对如何进行轮流经营，是以一方为主另一方为辅进行经营？还是一方完全做主、不受另一方任何约束的排他性独家经营？在轮流经营中，是否应当对公司的营业执照、税务登记证、开户许可证和印章等全部进行移交？等等这些，上诉人与被上诉人在《备忘录》中并没有做出任何的书面约定。一审法院进行如此裁决，没有事实、法律依据。三、原审判决适用法律不当。原审判决在未查清事实的情形下，错误的将备忘录等同于合同，进而错误的适用合同法，明显的属于适用法律不当。综上，上诉请求：1、请求法院依法撤销洛阳市老城区法院(2016)豫0302初970号《民事判决书》中第一、二、三、四项的判决内容，并依法改判，驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。
魏建安及郭改香共同答辩：第一，原审认定事实清楚，适用法律正确。原审依据备忘录作为合同进行审理不仅仅关注到其合同的名称，而且对于合同的内容进行了形式审查，并对其中的约定内容进行了实质审查。因此，对该份备忘录认定合法有效正确。第二，原审法庭对经营形式以及经营内容均调查核实清楚，对经营权如何进行移交进行了实地调研，并且在涉案的国花园办公室对国花园现有的资产进行了核对盘点。因此，判决内容公正公平。第三，原审判决适用法律正确，备忘录是一份正规的合同，不违反法律规定，合同成立。综上，原审法院事实认定清楚，适用法律正确，应予以维持。
原审第三人焦会芳未提交陈述意见。
本院经审理查明的事实除了与原审法院查明的事实一致外，另查明：1，在二审庭审期间经法院核实并查阅一审卷宗第108页勘验笔录，此勘验笔录是双方当事人及法院工作人员在洛阳国花园的现场勘验，双方对洛阳市国花园花卉有限公司经营场所（北至新奥液化气站、南至国花路、东至望朝岭村四组地、西至高速路口引线）均无异议。曹国庆在二审庭审中认可一审时的勘验笔录属实。2，一审判决书第9页第3行笔误，将“……西至高速路口引线”写成“……西至高建路口引线”。
本院认为:根据一、二审查明的事实，本案争议的焦点是洛阳国花园的经营问题，从双方所签订的《备忘录》上看，不论从形式上，还是内容上，该《备忘录》是在双方平等自愿的基础上签订的，且内容不违反我国的有关法律规定，应为合法有效。双方当事人均应按照《备忘录》上约定的条款履行各自的义务。双方在《备忘录》上对国花园的经营方法及经营期限作出明确约定，即轮流经营，三年为一周期，2013年6月1日至2016年5月31日由曹国庆经营，下一轮由魏建安经营。现曹国庆约定的经营期限已届满，其理应向魏建安移交该国花园的经营权。故曹国庆的上诉理由，证据不足，本院不予支持。另，因一审判决书第9页第3行笔误，将“……西至高速路口引线”写成“……西至高建路口引线”，二审查明后予以纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下:
一、维持洛阳市老城区人民法院(2016)豫0302民初970号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项及一审案件受理费负担部分；
二、变更洛阳市老城区人民法院(2016)豫0302民初970号民事判决第三项为：“被告曹国庆于本判决生效后五日内将洛阳市国花园花卉有限公司经营场所（北至新奥液化气站、南至国花路、东至望朝岭村四组地、西至高速路口引线）内全部资产（包括地上建筑物、牡丹等花卉及办公设施）交于原告魏建安”；
二审案件受理费100元，由曹国庆负担。
本判决为终审判决。
审判长 高 玲
审判员 蔡美丽
审判员 陈加胜
二〇一七年五月十一日
书记员 刘 丰