福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第679号
上诉人（原审被告）莆田市涵江区大帝国休闲有限公司，住所地福建省莆田市涵江区。
法定代表人陈建兴，经理。
委托代理人陈新棋、郭少洪，福建典冠律师事务所律师，特别代理。
被上诉人（原审原告）元启军，男，1990年9月5日出生，汉族，莆田市探路者服饰有限公司员工，住所地福建省光泽县，经常居住地福建省莆田市涵江区。
委托代理人吴晨宇，福建律海律师事务所律师，特别代理。
上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司因与被上诉人元启军用人单位责任纠纷一案，不服莆田市涵江区人民法院（2013）涵民初字第4105号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明，元启军系莆田市探路者服饰有限公司员工，案外人苏永、李敏系莆田市涵江区大帝国休闲有限公司员工。2013年1月19日21时许，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司经营的莆田市涵江区“大帝国V8”酒吧员工苏永与顾客元启军发生争吵。当日21时40分许，苏永趁元启军在酒吧门口打电话之机，伙同他人对元启军进行殴打，元启军从门前台阶上滚落后，苏永一伙继续对其拳打脚踢致其受伤，后元启军被送往莆田涵江医院救治，该院诊断为：外伤性脾破裂、胰腺挫裂伤、低血容量性休克、颅脑外伤等。同年1月21日，元启军向公安机关报案。同年1月29日，经莆田市公安局涵江分局鉴定，元启军的损伤程度已达重伤标准。元启军于同年2月4日出院，共住院15日，支出医疗费人民币18175.24元，出院医嘱：门诊随访，不适随诊，休息两个月，合理加强营养。同年4月3日，经福建闽中司法鉴定所鉴定，元启军的伤残程度为八级伤残，花去鉴定费人民币700元。本事故给元启军造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金及鉴定费等经济损失计人民币200534.09元。因元启军的上述经济损失未获赔偿，致诉讼。另查明，案外人苏永因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月26日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕，莆田市涵江区人民法院于2013年11月6日作出（2013）涵刑初字第472号刑事判决，苏永犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年五个月。在本起刑事案件中，受害人元启军未提起刑事附带民事诉讼。
原审法院认为，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司作为娱乐场所的经营者，对顾客的人身及财产安全负有安全保障义务，对其工作人员也有教育、管理及监督的义务。事发当晚，元启军在莆田市涵江区大帝国休闲有限公司经营的酒吧消费时，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司员工苏永在工作过程中与元启军产生纠纷，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司未能采取有效措施防止纠纷升级，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司应当对其工作人员造成元启军的损害后果承担侵权赔偿责任。根据元启军遭受的损失，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司应赔偿元启军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金及鉴定费等经济损失计人民币200534.09元，元启军其余诉讼请求，不予支持。莆田市涵江区大帝国休闲有限公司主张苏永、李敏并非其公司员工，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司无需承担赔偿责任及元启军对其自身损害存在重大过错，但并未提供相关证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、莆田市涵江区大帝国休闲有限公司应在本判决生效之日起五日内赔偿给元启军经济损失人民币二十万零五百三十四元零九分；二、驳回元启军的其他诉讼请求。本案案件受理费人民币1443元，由元启军负担人民币115元，由莆田市涵江区大帝国休闲有限公司负担人民币1328元。
宣判后，莆田市涵江区大帝国休闲有限公司对原审判决不服，向本院提起上诉称：1、原审认定被上诉人的伤残赔偿金、误工费按城镇居民标准计算存在不当；被上诉人原审仅提供单位证明和工资单，且其提供的证据相互矛盾，不能证明被上诉人的经常居住地和主要收入来源地在城镇。2、原审认定上诉人应承担用人单位责任存在不当；上诉人不需要承担用人单位责任也不需要承担安全保障义务责任。3、原审对本案各方当事人的过错责任比例认定存在不当；本案被上诉人元启军存在民事上的过错，且具体的侵权人人数尚未查明，案件各方的责任比例应按照各自的过错进行分配。
被上诉人元启军答辩称：1、元启军与探路者服饰公司存在事实劳动关系，故其相应的赔偿项目应按城镇居民标准进行认定，原审被上诉人元启军提供的工资单存在的瑕疵是因为元启军所在的公司是私人单位，为了逃避税收只能提供6个月工资单。2、本案案由是用人单位责任纠纷，不是安全保障责任纠纷，证人证明苏永在上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司所开办的酒吧当领班，被上诉人元启军向用人单位即上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司主张权利于法有据。3、刑事判决书明确指出被上诉人元启军不存在过错，虽然苏永伙同几人对被上诉人元启军进行侵害并不能确定，但因苏永等人应对共同故意伤害行为承担连带赔偿责任，故被上诉人元启军有权向其中任何一人主张权利。
经审理查明，上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司认为：1、原审认定被上诉人元启军的伤残赔偿金、误工费按城镇居民标准计算存在不当；2、原审认定上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司应承担用人单位责任存在不当；3、原审对本案各方过错及责任比例的认定存在不当。除以上内容外，对原审查明的其他事实，各方当事人均无异议。对没有异议的事实，本院予以确认。对于各方所争议的焦点问题，本院予以分析认定如下：
1、原审认定被上诉人元启军的伤残赔偿金、误工费按城镇居民标准计算是否存在不当？本院认为，原审审理期间被上诉人元启军提供了莆田市探路者服饰有限公司出具的证明及六个月的工资单，该证明载明“证明元启军（身份证号：35072319900905××××），系本公司员工，从2010年3月2日至今一直在本公司做整烫工作，住在公司集体宿舍，元启军2010年月工资4000元整，2011年月工资4300元整，2012年月工资4600元整，特此证明。莆田市探路者服饰有限公司2013年3月25日”。该证明内容与其所提供的2010年3月、2010年11月、2011年5月、2011年9月、2012年6月、2012年11月工资单上所载明的内容能够相互证明：被上诉人元启军的住所地在福建省光泽县李坊乡后杉村后杉10号，其长期在莆田打工，居住在莆田市探路者服饰有限公司集体宿舍，莆田市探路者服饰有限公司住所地在莆田市涵江区飞蒲路码头村，经查莆田市涵江区飞蒲路码头村属城镇范畴。据此，被上诉人元启军虽是农村居民但经常居住地在城镇，故原审判决以城镇居民标准计算其伤残赔偿金、误工费从证据对事实证明的高度盖然性原则考量并无不当。
2、原审认定上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司应承担用人单位责任是否存在不当？本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第三款规定，“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。上述法律以及司法解释规定，在客观上要求即使雇员的行为超过授权范围，但只要其行为表现形式为履行职务或与履行职务有内在联系，即便雇员在执行职务中滥用其权利，雇主也应对雇员造成第三人的损害行为负责，如此界定有利于督促雇主对雇员的行为进行及时、必要的管理和监督，包括其在对雇员选任上的注意和谨慎义务。上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司作为用人单位，未尽到对其雇佣人员进行及时和必要的管理、监督的义务。据此，原审认定上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司应承担用人单位责任并无不当。
3、原审对本案各方过错及责任比例的认定是否存在不当？本院认为，（2013）涵刑初字第472号刑事判决书第1页载明：“莆田市涵江区人民检察院指控：2013年1月19日21时许，莆田市涵江区‘大帝国V8’酒吧服务员即被告人苏永因琐事与顾客即被害人元启军发生争吵。当日21时40分许，被告人苏永趁被害人元启军在酒吧门口打电话之机，伙同他人对被害人元启军进行殴打，被害人元启军从门前台阶上滚落后，被告人一伙继续对其拳打脚踢致其受伤，被害人元启军逃离现场后于同年1月21日向公安机关报案。同年1月29日，经莆田市公安局涵江分局鉴定，被害人元启军的损伤程度已达重伤标准。案发后，被告人苏永于同年6月26日被公安机关抓获归案。以上事实，被告人苏永在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人元启军的陈述、证人余球、陈荣生、张超群、李敏、彭交林等人的证言、辨认笔录、案发现场照片、法医学人体损伤程度鉴定书、抓获经过证明等证据证实，足以认定。”上述内容表明，莆田市涵江区‘大帝国V8’酒吧服务员苏永伙同他人对被上诉人元启军进行殴打，致其受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。据此共同侵权人承担的是连带责任，根据民法连带债务的性质，赔偿权利人有权就部分或者全部债权向全体或者部分赔偿义务人请求赔偿。现被上诉人元启军仅向苏永一人主张全部的侵权损害赔偿，据此原审法院判令上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司承担因其雇员苏永执行工作任务造成他人损害的用人单位责任并无不当；在上诉人无法举证证明被上诉人元启军对其自身损害存在过错的前提下，原审法院对本案各方过错及责任比例的认定亦并无不当。
综上所述，本院认为，原审认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持；上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司的上诉理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1443元，由上诉人莆田市涵江区大帝国休闲有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方珍寿
审 判 员 林仙清
代理审判员 庄莉琳
二〇一四年六月十七日
书 记 员 翁丽芬
附本案相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；