福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岩民终字第861号上诉人（原审原告）钟凎富，男，汉族，农民，住武平县。委托代理人钟开明，武平县中信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）武平县青山子煤炭开发有限公司，住所地武平县。法定代表人李福灵，经理。上诉人钟凎富与被上诉人武平县青山子煤炭开发有限公司劳动争议一案，不服福建省武平县人民法院（2015）武民初字第169号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人钟凎富及其委托代理人钟开明到庭参加诉讼。被上诉人武平县青山子煤炭开发有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原审判决查明，2009年6月至2014年2月，原告钟凎富在被告武平县青山子煤炭开发有限公司从事井下采煤工作。2014年2月9日，原告钟凎富因职业病（矽肺）向龙岩市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，龙岩市劳动能力鉴定委员会作出（2014）岩市劳鉴808号鉴定结论为：因工伤残4级。武平县社会劳动保险管理中心于2014年7月11日核定，原告钟凎富的工伤保险待遇为：伤残津贴按本人工伤前12个月平均月缴费工资2059元的75%计发1544.25元／月，从2014年6月起开始发放；伤残补助金按本人工伤前12个月平均月缴费工资2059元，给予一次性伤残补助金21个月，计43239元。原告钟凎富在被告武平县青山子煤炭开发有限公司从事井下采煤工作期间，被告为原告参保了工伤保险，但未参加职工基本养老保险和职工基本医疗保险。原审判决认为，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金”。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款及国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第也作了相应的规定。根据上述规定可知，职工基本养老保险和职工基本医疗保险均为社会保险类型之一，被告欠缴原告在其公司从事井下采煤工作期间除工伤保险费外的职工基本养老、职工基本医疗两项社会保险的保险费，应由相关部门责令其限期缴纳。《中华人民共和国社会保险法》第六十四条第二款和《社会保险费征缴暂行条例》第四条第二款规定，征缴的社会保险费纳入社会保险基金，专款专用，任何组织和个人不得侵占和挪用。由此，被告未为其缴交职工基本养老保险和职工基本医疗保险两项社会保险的保险费属社会保险基金的一部分，将社会保险基金直接判决由被告支付给原告不符合社会保险法的相关规定，势必损害社会公共利益。虽然《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，但原告未提供证据证明社会保险经办机构不能补办职工基本养老保险和职工基本医疗保险；也未举证证明因用人单位未为其办理社会保险手续造成无法享受社会保险待遇或社会保险待遇的减少。原告在被告处工作期间未依法缴交职工基本养老保险和职工基本医疗保险的保险费不是被告未为其办理社会保险手续所致的社会保险待遇的损失。综上，原告要求以被告未为其缴交的基本养老保险和职工基本医疗保险的保险费作为其损失进行赔偿的诉讼请求于法无据，法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决驳回原告钟凎富的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告钟凎富负担。宣判后，原审原告钟凎富不服，向本院提起上诉。上诉人钟凎富上诉称，一、一审法院认定职工基本养老、职工基本医疗保险费不是上诉人实际损失，过于片面。按现有政策，上诉人现每月领取1544.25元伤残津贴至60周岁，一旦上诉人年满60周岁达退休年龄，与被上诉人解除劳动关系，该伤残津贴必然停发，由于被上诉人并没有为上诉人缴纳职工基本养老保险费，上诉人按月领取基本养老金就必然没有着落。被上诉人也没有为上诉人缴纳职工基本医疗保险费，上诉人也不能享受职工基本医疗保险待遇。现上诉人要求将本应由被上诉人按月缴纳的职工基本养老保险费、职工基本医疗保险费以现金形式赔偿给上诉人，由上诉人补缴，合理合法。二、一审法院要求上诉人提供不能补缴养老、医疗保险费的证明，属程序违法。被上诉人作为用人单位，应当为劳动者缴纳社会保险。劳动者要求用人单位缴纳社会保险，若用人单位在办理补缴社保手续过程中出现不能办理的情况，也应当由用人单位提供不能补缴的证明，而不应当将举证责任分配给劳动者；况且被上诉人已替上诉人缴纳了用工期间的工伤保险费，说明被上诉人系故意不缴交养老、医疗保险费。三、如用人单位依法为劳动者缴交职工基本养老保险、医疗保险费，该费用属于用人单位必然支出的费用。现用人单位违法，可以根据其获益，即节省的保险费之和计算给上诉人造成的损失。综上，原审判决在程序和事实认定方面都存在失误，请求二审法院依法改判。被上诉人武平县青山子煤炭开发有限公司未作答辩。经审理查明，上诉人对一审判决查明的事实无异议，被上诉人对一审判决查明的事实未提出异议。本院予以确认。本院另查明，上诉人已参加2011年至2014年共四年的新型农村社会养老保险。二审中，双方当事人均未向本院提供新证据。本院认为，根据《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，在劳动者因用人单位原因无法享受社会保险待遇而选择向人民法院起诉赔偿损失时，其必备的条件之一应为社会保险经办机构不能补办相关手续。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”以及第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原审法院将上诉人诉称的社会经办保险机构不能为其补办基本养老、医疗保险手续的举证责任分配给上诉人并无不当，上诉人对此未能举证证明，应承担相应法律后果。此外，社会保险待遇为不确定预期利益，在上诉人并无实际医疗支出及应享受而未能享受养老保险待遇的情况下，主张该两项损失的赔偿并无事实依据，本院不予支持。再者，根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条第二款“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇”的规定，职工基本养老保险与新型农村社会养老保险并非重合关系，上诉人要求多重保险的主张于法无据。综上，上诉人的上诉请求缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。被上诉人武平县青山子煤炭开发有限公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人钟凎富负担。一审案件受理费按照一审判决计收。本判决为终审判决。审判长吕敏审判员庄小鹏代理审判员刘亚莉二〇一五年八月三日书记员廖毓斌（代）附：主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……