江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终3658号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司，住所地宜兴市宜城街道人民南路266号义源大厦3楼。
负责人：杨春，该公司经理。
委托诉讼代理人：华保兴、吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马琴芬，女，1957年3月15日生，户籍地无锡市锡山区，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：吴文龙，江苏锡州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王彬，男，1972年8月21日生，住宜兴市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜兴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人马琴芬、王彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2016）苏0205民初2205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。
马琴芬原审诉称：2015年2月20日20时30分，王彬驾驶苏B×××××小型轿车撞上行人马琴芬，造成其受伤。无锡市公安局交通巡逻警察支队锡山大队（以下简称交警部门）作出事故认定，王彬应负事故全部责任，马琴芬不负事故责任。马琴芬主张的损失为：医疗费81669.53元（包含王彬垫付的22000元及保险公司垫付的10000元）、住院伙食补助费880元、营养费1200元、误工费8850元、护理费4625元、交通费1049元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元。上述款项扣除已垫付的32000元后，余款145619.53元要求保险公司在交强险及商业三者险限额内赔付。
保险公司原审辩称：对交通事故发生的事实、责任认定，苏B×××××小型轿车的投保情况没有异议。医疗费认可81669.53元，但保险公司赔偿的医疗费部分应当按照20%的比例扣除非医保用药费用，该部分费用由王彬承担。对马琴芬主张的住院天数没有异议，但是住院伙食补助费标准不予认可。对司法鉴定意见结论没有异议，对残疾赔偿金、精神损害抚慰金予以认可，但是对护理费、营养费计算标准不予认可，误工费不予认可。保险公司已垫付医疗费10000元。综上，请求法院依法判决。
王彬原审辩称：对交通事故发生的事实、责任认定没有异议，对马琴芬主张各项费用的抗辩意见同保险公司，但不同意扣除20%的非医保用药费用。王彬已垫付22000元，要求在本案中一并处理。综上，请求法院依法判决。
原审法院查明：一、2015年2月20日20时30分左右，王彬驾驶苏B×××××小型轿车沿锡山区安镇街道鑫安路由南往北行驶至润富里小区门前路段时，撞上由西往东横过道路的行人马琴芬，造成马琴芬受伤，车辆损坏。2015年2月26日，交警部门作出道路交通事故认定书认定：王彬驾驶机动车未注意行人、确保安全，负事故全部责任，马琴芬不负事故责任。事故发生当天，马琴芬被送往中国人民解放军第一0一医院住院治疗，行右锁骨远端骨折切开复位内固定术，于2015年3月20日出院，住院期间有护工护理；后又于2016年1月11日入院，行右锁骨远端骨折术后内固定取出术，于2016年1月27日出院。2016年6月13日，无锡市中西医结合医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为:马琴芬肋骨骨折的伤残等级评定为十级；其误工期150日，护理期60日，营养期60日。
二、苏B×××××小型轿车在保险公司投保了交强险及限额为1000000元的商业三者险及相应不计免赔，事故发生在保险期间内。
三、事故发生时，马琴芬在无锡隆达物业管理服务有限公司位于和泽佳苑处的物业从事保洁工作，每月工资1300元，事故发生后至今未上班，该公司亦未发放工资。
四、事故发生后，王彬已垫付医疗费22000元，保险公司已垫付10000元。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证复印件、行驶证复印件、交强险保单复印件、商业三者险保单复印件、入院记录、出院记录、门诊病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、护工费凭证、误工证明、收条、法院向安炳良制作的调查笔录、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证。
原审法院认为：公民的生命权、健康权受法律保护。本案中，法院对马琴芬主张的损失作如下认定：1、医疗费81669.53元；2、营养费，营养期60天，按18元/天计算，认定为1080元；3、住院伙食补助费，住院天数44天，按18元/天计算，认定为792元；4、护理费，护理期60天，其中住院5天护理费为500元，剩余55天按60元/天计算即3300元，合计3800元；5、残疾赔偿金74346元，马琴芬计算方法并无不当，其主张在合理范围，法院予以确认；6、误工费，误工期限150日，马琴芬事发前从事保洁工作，每月工资收入1300元，综合马琴芬劳动能力丧失程度对其工作的影响程度、收入情况等，认定为6500元；7、精神损害抚慰金，法院根据受害人的生活状况、本地生活水平、双方的过错程度等因素酌定为5000元；8、交通费，法院按照马琴芬的实际救治情况酌定为500元。以上，马琴芬损失费用为173687.53元。交警部门对本次事故的事实认定清楚，责任划分正确，法院予以确认，王彬负事故的全部责任，马琴芬不负事故责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。王彬在保险公司投保了交强险、商业三者险（1000000元限额）及相应不计免赔，故保险公司应先在交强险责任限额范围内赔偿马琴芬上述损失,超出部分由保险公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。保险公司辩称，应扣除20%的非医保用药费用，但保险公司未提供相应商业条款及就该条款进行明确提示的相应证据，也未能提供相应非医保用药的可替代基本医疗范围内的医疗项目及费用，故法院对其抗辩意见不予采纳，保险公司对非医保用药费用应予赔偿。故保险公司应在交强险及商业三者险责任限额内赔偿马琴芬173687.53元（10000元+90146元+73541.53元），保险公司已支付10000元，应再支付马琴芬163687.53元。王彬已垫付22000元，在本案中直接从保险公司支付马琴芬的各项费用中予以返还。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决：一、保险公司在交强险责任限额及商业三者险责任限额内再赔偿马琴芬163687.53元，其中141687.53元支付马琴芬，其中22000元支付王彬，上述款项保险公司应于判决生效后3日内履行。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回马琴芬的其他诉讼请求。案件受理费1240元减半收取620元，鉴定费2520元，合计3140元，由保险公司负担。（上述诉讼费用已由马琴芬先行垫付，其同意垫付的诉讼费用由保险公司直接支付，法院不再退还，保险公司应在判决生效后3日内将应负担的诉讼费用给付马琴芬。）
保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：对于非医保用药的费用，应当扣除；对于误工费，马琴芬的举证不足以证明其损失。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人马琴芬答辩称：一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉请求。
被上诉人王彬均未作答辩。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：关于非医保用药的费用，保险公司并未提供非医保用药的项目及费用，也未提供基本医疗范围内可替代用药的明细，故一审对其意见不予采纳并无不当。关于误工费，马琴芬系在物业公司工作，物业公司已经出具了收入证明，且一审法院也至物业公司进行了调查，该误工损失的真实性应当予以确认。保险公司的上诉意见缺乏依据，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费832元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕杰明
审 判 员 王静静
代理审判员 景 鑫
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 陆焱琳