广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民二终字第736号
上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市XX实业有限公司。
法定代表人：何某某，总经理。
委托代理人：郭某，上海市XX（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：高某，上海市XX（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳市XX有限公司。
法定代表人：陈某某，董事长。
委托代理人：林某某，广东XX律师事务所律师。
上诉人深圳市XX实业有限公司（以下简称XX实业公司）因与被上诉人深圳市XX有限公司（以下简称XX公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2010）深南法民二初字第578号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：XX公司提交的12份送货单显示：XX公司分别于2009年10月27日供应塑料胶带200卷（单价100元／卷）、于2009年11月6日供应塑料胶带99卷（单价100元／卷）、于2009年11月16日供应塑料胶带162卷（单价100元／卷）、于2009年11月24日两次共供应塑料胶带共139卷（单价100元／卷）、于2009年12月2日供应塑料胶带92卷（单价100元／卷）以及透明胶纸2880卷（单价2.08元／卷）和美纹纸胶带540卷（单价3．3元／卷）、于2009年12月12日供应塑料胶带200卷（单价100元／卷）、于2009年12月25日供应塑料胶带207卷（单价100元／卷）、于2010年1月19日供应塑料胶带100卷（单价100元／卷）、于2010年2月2日三次共供应塑料胶带200卷（单价100元／卷）以及透明胶纸2880卷（单价2.7元／卷）和美纹纸胶带540卷（单价3.3元／卷），以上XX公司向XX实业公司供应的塑料胶带共计1399卷、透明胶纸和美纹纸胶带若干，货款共计为人民币157230．4元（以下币种均为人民币），XX公司提起诉讼主张XX实业公司拖欠货款157230元。上述12份送货单有XX实业公司业务员赵俊容签字并加盖有XX实业公司业务专用章，每份送货单上注有说明：收货时请验明产品数量货价，一星�内如发现产品有质量问题，应及时通知本公司，过期一概不退，因顾客自己的原因造成的损坏，本公司概不负责，多谢合作，收款时凭送货单收款联收款。庭审中，XX实业公司对XX公司提交的12份送货单的真实性以及XX实业公司尚欠XX公司货款157230元的事实予以确认，但表示XX公司向XX实业公司供应的塑料胶带共计1399卷存在质量问题。
2010年4月9日，XX实业公司向XX公司发出《关于全新料打包带的质量异议通知书》，内容为：XX实业公司自2004年1月以来长期向深圳市粤X实业有限公司订购全新料打包带及其他产品，自2009年1月起，全新料打包带的单价为100元／卷。2009年10月15日，XX实业公司按照交易习惯再次向深圳市粤X实业有限公司发出订货单，订购200卷全新料打包带，而深圳市粤X实业有限公司将相应订单转让给XX公司，并由XX公司直接向XX实业公司送货。之后，XX实业公司直接向XX公司下单订购全新料打包带，单价仍为100元／卷。后XX实业公司发现XX公司交付的下列批次产品没有按照约定采用全新料进行加工制作，具有严重的质量问题，分别为2009年11月16日交付的162卷全新料打包带、2009年12月2日交付的92卷全新料打包带、2009年12月25日交付的207卷全新料打包带、2010年1月19日交付的100卷全新料打包带、2010年2月2日交付的200卷全新料打包带。上述质量问题已经给XX实业公司造成严重经济损失，请XX公司在收到本异议书7日内前来XX实业公司处协商解决上述产品质量。XX公司、XX实业公司均提交了该《关于全新料打包带的质量异议通知书》，XX公司用以证明XX公司多次向XX实业公司催讨货款，XX实业公司才对货物质量问题提出异议，故XX实业公司是假借货物质量问题而故意拖延给付货款；XX实业公司用以证明其在发现XX公司供应的货物有质量问�后即向XX公司提出异议，并试图与XX公司协商解决货物质量问题。
XX实业公司提交了其与深圳市粤X实业有限公司之间的对账单、发票、订货单、送货单、付款申请书，用以证明XX实业公司向深圳市粤X实业有限公司订购全新料打包带，单价为100元／卷。XX公司以上述证据与本案没有关联性为由不予确认。XX实业公司提交了一份录音资料，称系其员工与XX公司老板杨某某的谈话录音，用以证明XX实业公司向XX公司采购的为全新料打包带，XX实业公司为方便XX公司开具发票，在各单据中将”全新料打包带”的名称更改为”塑料胶带”，XX公司供应给XX实业公司的货物因未采用全新料加工制作而存在质量问题，且XX公司向XX实业公司供应的货物目前仍积压在XX实业公司仓库中。XX公司对该份录音资料不予认可，且表示不知道XX实业公司所�的杨某某是谁，XX公司认为该份录音资料与本案没有关联性。
XX实业公司提交了三张照片，称系XX公司供应给XX实业公司的货物照片，用以证明XX公司向XX实业公司供应的打包带上印有XX实业公司客户的英文名称关键字即”TOPPAN”，XX实业公司无法另行处理，由于XX公司供应给XX实业公司的货物存在质量问题，上述货物仍积压于XX实业公司仓库中。XX实业公司提交了一份订单，称系XX实业公司客户向XX实业公司发出的订单，用以证明XX实业公司将全新料打包带出售给其客户的价格大概为120元／卷，因XX公司供应给XX实业公司的货物共1399卷积压在XX实业公司仓库未能出售，给XX实业公司造成预期利润损失27980元。XX公司对照片、订单的真实性均不予确认。XX实业公司提交了其与XX公司之间的对账单、发票、订货单、送货单，用以证明XX公司承接了深圳市�X实业有限公司向XX实业公司供应货物的业务，且XX公司、深圳市粤X实业有限公司向XX实业公司供应货物的价格一致，故XX公司应当按照交易习惯向XX实业公司供应全新料打包带。XX公司对上述对账单、发票、送货单的真实性予以确认，但对订货单的真实性不予确认，XX公司称XX实业公司系以电话的方式向XX公司订货，XX公司、XX实业公司之间未签订过订货单。经查，XX实业公司提交的送货单与XX公司提交的送货单一致，XX实业公司提交的对账单、发票与送货单能相互对应，对账单、发票以及送货单上的货物名称均为塑料胶带；XX实业公司提交的订货单系复印件，订货单上注明”请供应商负责确认条款，若无异议，请签名盖章后回传”，但订货单上无XX公司、XX实业公司的签名盖章。
双方发生纠纷，XX公司诉至法院请求判令：1、XX实业公司清偿拖欠�货款人民币157230元及其利息（利息自2010年4月27日起算至实际还款日）；2、XX实业公司承担本案诉讼费用。XX实业公司同时提起反诉，请求判令：1、XX公司向XX实业公司赔偿因产品质量问题导致的预期利润损失人民币27980元；2、XX公司承担反诉费用。
原审法院审理认为：XX公司提交了12份送货单用以证明其向XX实业公司供货以及货款共计为人民币157230元，XX实业公司对此予以确认，该院依法予以采信。XX公司已履行了供货义务，XX实业公司未支付货款，依法应承担违约责任。XX公司主张XX实业公司支付拖欠的货款157230元，事实清楚，证据充分，该院予以支持。关于货款利息问题，因XX公司、XX实业公司未约定货款的给付时间，故本院酌定货款157230元的利息从XX公司提起诉讼之日即2010年5月6日起计至还款之日，按中国人民银行同期、同类逾期贷款利率计算。
XX实业公司称其向XX公司购买的塑料胶带1399卷应当为全新料打包带，XX公司向XX实业公司供应的塑料胶带1399卷因不是采用全新料加工制作而存在质量问题。关于货物质量问题，首先由于XX实业公司提交的其与深圳市粤X实业有限公司之间的对账单、发票、订货单、送货单、付款申请书不能证明XX公司系承接了深圳市粤X实业有限公司向XX实业公司供应货物的业务；其次，XX实业公司提交的其与XX公司之间的对账单、发票、送货单上显示XX公司向XX实业公司供应的货物为塑料胶带，且XX实业公司提交的其与XX公司之间的订货单系复印件且没有XX公司的签名盖章；再次，XX实业公司提交的照片系XX实业公司自行拍摄，XX实业公司提交的录音资料系XX实业公司自行录制且XX实业公司不能证明通话的对象与XX公司的关系，XX公司对XX实业公司提交的照片、录音资料亦不予确认；最后，XX公司�XX实业公司供货的12份送货单均注明”如发现产品质量问题应于一星期内通知XX公司”，XX公司向XX实业公司供货的最后日期为2010年2月2日，但XX实业公司于2010年4月9日才向XX公司发出《关于全新料打包带的质量异议通知书》对货物的质量问题提出异议，亦不符合XX公司、XX实业公司之间的约定，且XX实业公司在《关于全新料打包带的质量异议通知书》中提出有质量问题的货物数量与XX实业公司在本案中提出有质量问题的货物数量亦不相符；综上，XX实业公司称塑料胶带应为全新料打包带，并据此认为XX公司向XX实业公司供应的货物即塑料胶带1399卷存在质量问题，证据不足，该院不予采信。XX实业公司主张XX公司赔偿因货物质量问题导致的预期利润损失27980元，于法无据，该院不予支持。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《�华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条之规定，判决：一、XX实业公司应于判决生效之日起十日内向XX公司支付货款157230元及其利息（利息按中国人民银行同期、同类贷款利率标准从2010年5月6日起计至还款之日）；二、驳回XX实业公司的全部反诉请求。如果XX实业公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案本诉受理费人民币3444元，保全费人民币1306元，共计人民币4750元，由XX实业公司负担；该案反诉受理费人民币249．5元，由XX实业公司负担。
XX实业公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实有误，适用法律错误。一、一审法院认为XX公司提交了12份送货单用以证明其向XX实业公司供货以及货款共计为157230元，即认定XX公司�行了供货义务，进而支持了XX公司要求XX实业公司支付货款的诉讼请求。而事实上，XX实业公司在一审中提供了XX实业公司于2009年8月份、9月份向粤X公司订货的对账单、发票、订货单、送货单、付款申请书，XX实业公司于2009年10月份至2010年2月份向XX公司订货的对账单、发票、订货单、送货单，XX实业公司业务员、文员于2010年2月24日与粤X公司及XX公司的老板杨某某谈话的录音光盘，XX实业公司于2010年4月9日向XX公司发出的《关于全新料打包带的质量异议通知书》以及相应快递单，XX实业公司向XX公司订购现积压于仓库中的打包带的照片，以及XX实业公司客户向XX实业公司发出的订单等证据，足以证明：虽然XX公司向XX实业公司送达了塑料胶带等货物，但所送货物并不符合XX实业公司的订货要求，不符合交易习惯，亦不符合货物的通常质量要求，反而积压于XX实业公司仓库中无�售出。XX公司称XX实业公司系以电话的方式向XX公司订货，XX公司与XX实业公司之间未签订过订货单，但XX公司的送货单上却明确注明了其所对应的订单编号，并且该订单编号与XX实业公司提供的订货单能一一对应。XX公司在一审中不认可XX实业公司提供的订货单，则XX公司应当提供其据以在送货单上填写对应订单编号的订货单，否则，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款之规定，XX实业公司提出的证据，XX公司提出的相反证据不足以反驳的，人民法院应确认XX实业公司所提出证据的证明力，亦即确认，XX实业公司系以订货单的形式向XX公司订货，并在订货单中明确要求了所订货物为全新料打包带。此外，即使XX实业公司未明确要求XX公司供应由全新料加工制作的塑料胶带，XX公司亦应按照交易习惯及通常标准，采用全新料来加工制作。因此�XX公司送给XX实业公司的塑料胶带未采用全新料来加工制作，存在严重的质量问题，而在XX公司与XX实业公司就货物质量问题处理完毕之前，XX实业公司有权利不予支付货款。
二、一审法院认为，XX公司向XX实业公司供货的12份送货单均注明”如发现产品质量问题应于一星期内通知XX公司”，XX公司向XX实业公司供货的最后日期为2010年2月2日，但XX实业公司于2010年4月9日才向XX公司发出《关于全新料打包带的质量异议通知书》对货物的质量问题提出异议，不符合双方之间的约定。而事实上，XX公司在其送货单上仅加注”一星期内如发现产品有质量问题，应及时通知本公司，过期一概不退”，要求”及时通知”，而非”于一星期内通知”。并且，该要求仅是XX公司的单方意愿，而并未征得XX实业�司的同意，因而并非双方对货物检验期的约定。XX实业公司在XX公司的送货单上加盖的是”收货专用章”，仅表明XX实业公司人收到了相关产品，最多只能证明收到的相关产品在外包装方面不存在外在的、直观的破损。
三、一审法院认为，XX实业公司在《关于全新料打包带的质量异议通知书》中提出有质量问题的货物数量与XX实业公司在一审中提出有质量问题的货物数量不相符。而事实上，对于全新料打包带的隐蔽质量问题，需要一段较长的时间才能发现。2010年4月9日，XX公司发现部分货物的严重质量问题后即及时向XX公司发出了《关于全新料打包带的质量异议通知书》，对已发现的部分全新料打包带的质量问题提出了异议，但这并不表示当时未提出质量异议的部分即没有质量问题。
四、一审法院XX实业公司在一审中已经提供了相�证据证明自己的抗辩理由及反诉请求，而一审法院却根据我国《民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决支持XX公司的诉讼请求、驳回XX实业公司的反诉请求，适用法律是错误的。
XX实业公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回XX公司一审的诉讼请求，并支持XX实业公司一审的反诉请求；2、判令XX公司承担一、二审诉讼费用。
XX公司答辩称：一、XX公司提交了12份送货单用以证明其向XX实业公司供货以及XX实业公司拖欠货款人民币157230元的事实，庭审中XX实业公司对XX公司提交的12份送货单的真实性以及尚欠XX公司货款157230元的事实予以确认，可见，XX公司与XX实业公司对本案欠款金额157230元均无异议。
二、XX实业公司提供的所谓订货单并没有购销双方签字或盖章确认，其真实性无法确认。退一步说，若XX实业公司真的下过订货单，其提供的订货单中有部分约定全新料打包带，也有部分没有约定全新料打包带，其中2010年1月22日、1月27日、2月1日的订货单对产品质量的约定为”请控制好质量并准时送货！谢谢！”，XX实业公司提出按交易习惯应全部为全新打包带显然不符合双方的约定。那么，关于产品质量先后约定不一致的原因是：我国近几年来通货膨胀非常严重，本月居民消费价格指数即CPI为5.4％，全年预计超过4.5％，XX公司与XX实业公司购销期间CPI每月都超过4％，原材料在不断上涨，在产品成本不断增加而出售给XX实业公司的打包带每卷价格都是100元没有任何变化情况下，双方对产品质量作出不同约定也就顺理成章了。XX公司一直按约定供货，约定全新料的就按全新料供货，约定控制质量的就在确保质量前提下供货，XX公司所供货物完全符合双方关于产品质量的约定。
�、XX公司提供给XX实业公司货物全部都是合格产品，根本不存在有产品质量问题。XX实业公司签收并确认的12份送货单特别提示：”收货时请验明产品数量货价，一星期内如发现产品有质量问题，应及时通知本公司，过期一概不退。因顾客自己造成的损坏，本公司概不负责，多谢合作，收款时凭送货单收款联收款”。XX实业公司并没有提供任何证据证明其不同意上述约定，而是默认并认同该约定，故该项约定对XX实业公司有约束力。本案购销产品打包带本来就是一种非常普通的商品，根本就不存在多少技术含量，对其产品质量完全可以通过肉眼判断。若XX公司提供的产品有质量问题的话，XX实业公司接货后一个星期内完全有充足时间提出异议并退货。事实上，XX实业公司从来没有提出过任何退货要求，充分证明XX公司提供的产品根本不存在产品质量问题。
四、XX实业公司从未在约定期限内提出产品质量异议。XX公司先后12批次提供给XX实业公司的产品早已交付使用，XX实业公司并没有在约定期限内提出过任何异议，且在对帐单上打勾对欠款事实进行确认。XX实业公司在XX公司多次催讨货款后于2010年4月9日才提出产品质量问题，显然是XX实业公司赖债的借口而已。XX实业公司上诉称XX公司提供的打包带全部有产品质量问题，换言之，XX公司提供的产品从第一次开始就存在有产品质量问题，显然与事实不符；既然XX实业公司第一次购买产品就上当受骗，就不会先后12批次向XX公司购买相同的产品。XX实业公司没有在约定期限内向XX公司提出产品质量问题，XX实业公司又没有退还XX公司有产品质量问题的产品。事实胜于雄辩，XX公司提供给XX实业公司的产品全部都是合格的产品，根本不存在产品质量问题。
五、XX实业公司既没有提供任何合法有效的证据证明XX公司产品有质量问题，也没有提供任何合法有效的证据证明其因此受到损失、且二者之间存在必然的因果关系，故XX实业公司上诉请求二审法院判决支持其反诉请求的事实不存在、理由不成立。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序合法，XX实业公司提出上诉只是无理缠讼，其上诉请求及事实理由缺乏事实依据和法律根据，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院另查明，XX实业公司提交的2010年1月22日、1月27日、2月1日的订货单显示货物名称为”塑料胶带”、”美纹胶纸”，备注为”请控制好质量并准时送货！”。
本院认为：本案二审的争议焦点是XX公司向XX实业公司供�的塑料胶带是否存在质量问题。XX实业公司上诉主张其向XX公司购买的塑料胶带1399卷应当为全新料打包带，XX公司向XX实业公司供应的塑料胶带1399卷因不是采用全新料加工制作而存在质量问题。本院认为，首先，XX实业公司提交的其与深圳市粤X实业有限公司之间的订货单、送货单、对账单、付款申请书、发票不能证明XX公司系承接了深圳市粤X实业有限公司向XX实业公司供应货物的业务；其次，XX实业公司提交的其与XX公司之间的对账单、送货单、发票上显示XX公司向XX实业公司供应的货物为塑料胶带，且XX实业公司提交的其与XX公司之间的订货单系复印件且没有XX公司的签名盖章；再次，XX实业公司提交的照片系XX实业公司自行拍摄，XX实业公司提交的录音资料系XX实业公司自行录制且XX实业公司不能证明通话的对象与XX公司的关系，XX公司对XX实业公司提交的照片、录音资料亦不予确认；最后，即使XX实业公司提供的订货单是真实的，也不都是约定全新料，塑料胶带或打包带的质量问题经过简单检验即可直观发现，并非必须经过鉴定或使用才能发现，XX公司向XX实业公司供货的12份送货单均注明”一星期内如发现产品有质量问题应及时通知XX公司”，XX公司向XX实业公司供货的最后日期为2010年2月2日，但XX实业公司于2010年4月9日才向XX公司发出《关于全新料打包带的质量异议通知书》对货物的质量问题提出异议，亦不符合双方之间的约定，且XX实业公司在《关于全新料打包带的质量异议通知书》中提出有质量问题的货物数量与XX实业公司在本案中提出有质量问题的货物数量亦不相符；此外，若XX公司供应的货物一开始就存在质量问题，XX实业公司一直予以接收而未提异议，也不合常情。综上，XX实业公司称塑料胶带应为全新料打包带，并据此认为XX公司向XX实业公司供应的货物即塑料胶带1399卷存在质量问题，证据不足，本院不予采信。XX实业公司主张XX公司应赔偿因货物质量问题导致的预期利润损失27980元，缺乏依据，本院亦不予支持。
综上，XX实业公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币3693.50元，由上诉人XX实业公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁 洪 涛
代理审判员 吴 心 斌
代理审判员 曹 圆 媛
二〇一一年六月九日
书 记 员 何锦怡（兼）