中华人民共和国云南省
泸水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泸民二初字第193号
原告：刘建锋，男，1976年1月21日出生，汉族，个体户，江西省广丰县人，初中文化，现住云南省兰坪县。
委托代理人：和美寿，云南满易律师事务所律师，特别授权代理。
被告：张建祥，男，1976年2月4日出生，初中文化，个体户，云南省保山市隆阳区人，现住云南省泸水县。
委托代理人：马文陈，泸水县法律援助中心律师，特别授权代理。
原告刘建锋诉被告张建祥建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年6月23日受理后，依法适用简易程序于2015年7月29日和2015年9月7日在本院第二法庭公开开庭进行了审理。第一次开庭原告刘建锋及其委托代理人和美寿、被告张建祥的委托代理人马文陈到庭参加了诉讼，第二次开庭原告刘建锋及其委托代理人和美寿、被告张建祥到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告于2013年3月23日在泸水县片马镇签订了《拿莫山铁矿土石方剥离承包合同》，原告根据合同约定向被告交纳了50000元保证金，被告一直未退回原告；后原、被告双方进行了两次工程量结算，分别是在2013年12月30日和2014年5月9日，双方均在结算单上签名进行确认，被告共欠原告工程款278411.95元，原告多次催要未果，为了有效催讨，原告委托律师提起诉讼，支付律师费6000元，该律师费应当由被告承担。所以原告请求判令：1、被告退还原告保证金50000元；2、被告支付原告工程款278411.95元；3、被告承担原告的律师代理费6000元；4，诉讼费由被告承担。
被告辩称，1、被告不应退还原告50000元保证金，因为被告违约，此保证金退还的条件是，在2013年3月30日前原告的机械和车辆进场不得低于6辆，可原告从未调来一辆倒土车，而且原告没有按照约定在2013年3月30日以前将机械及倒土车辆进场。故被告不应退还原告50000元保证金；2、被告实际欠原告工程款为131411.95元。结算单上的工程款的确是278411.95元，但应当扣除的款项有2014年5月29日被告支付顾兴好帮原告拉挖机的运费21000元，2014年1月29日支付原告工程款75000元，2014年7月17日支付原告工程款20000元，2014年8月16日支付原告工程款10000元，以上共计126000应当在被告欠原告的工程款当中扣除，被告实际欠原告工程款应当是131411.95元；3、被告不应当承担原告的律师代理费6000元。原告的此项请求于法无据，被告不同意支付。
综合诉、辩主张，双方当事人争议的焦点是：1、原告支付给被告的50000元保证金是否应当退还？2、被告拖欠原告的工
程款金额是278411.95元还是131411.95元？3、被告是否应当承担原告在本案的律师代理费6000元。
原告针对其诉讼请求，向本院提交以下证据材料：
1、原、被告于2013年3月23日签订的《拿莫山铁矿土石方剥离承包合同》，欲证明原、被告于2013年3月23日签订了工程分包合同，对相关事项进行了约定。
2、2013年3月23日被告出具给原告的收条一份，欲证明被告收取了原告交纳的50000元保证金。
3、原、被告于2013年12月30日的工程款结算单，欲证明被告欠原告工程款149968.53元。
4、原、被告于2014年5月9日的工程款结算单，欲证明被告欠原告工程款128443.42元。
5、云南满易律师事务所出具的收据一份，欲证明原告因本案诉讼支付律师费6000元。
经质证，被告对原告提交的第1至4份证据的三性无异议，对原告的证明目的不予认可，对原告提交的第5份证据不予认可。
被告针对其答辩观点，向本院提交以下证据材料：
1、原、被告于2013年3月23日签订的《拿莫山铁矿土石方剥离承包合同》，欲证明原、被告于2013年3月23日签订了工程分包合同，对相关事项进行了约定，可被告违约，约定在2013年3月30日前原告的所有机械和车辆进场，可原告从未调来一辆倒土车，故被告不应退还原告50000元保证金。
2、原、被告于2013年5月10日、2013年12月30日、2014年5月9日的工程款结算单各一份，欲证明原、被告进行了3次结算，2013年5月10日的结算单中可以看出原告未提供倒土车，构成违约。
3、顾兴好于2014年5月29日出具的21000元的收据一份，欲证明被告帮原告向顾兴好支付拉原告挖机的运费21000元。
4、原告于2014年1月29日向被告出具的75000元的收条一份，欲证明被告已支付给原告拖欠的工程款75000元。
5、被告于2014年7月17日汇给原告20000元的银行回执单一份，于2014年8月16日汇给原告10000元的银行回执单一份，欲证明被告已支付给原告拖欠的工程款30000元
6、原告施工组向被告领取物资和款项的借据43张，欲证明原告在矿山施工时用的物资和款项是被告提供的。
经质证，原告对被告提交的第1至6份证据的真实性无异议，对其证明目的不予认可，原告认为倒土车是自己请来的，机械没有按照约定时间进场是因为被告没有及时协调、运输进场造成的，原告没有违约。支付顾兴好运费21000元可以从工程款中扣除；因为按照合同约定是按20%的土方80%的石方计算，但后来是实际按照40%的土方60%的石方计算的，这样原告少算了工程款，故原告领取的75000元工程款当时原、被告双方说好不从工程款中扣除的。被告汇给原告的30000元钱不是支付工程款，是被告用原告的工人、机械和炸药而应支付给原告的。
通过双方当事人对上述证据的质证，本院对原告提交的第1至4份证据的真实性、合法性、与本案的关联性予以确认，对原告提交的第5份证据的真实性予以确认；对被告提交的第1至5份证据的真实性、合法性、与本案的关联性予以确认，对被告提交的第6份证据与本案无关联性，本院不予确认。
经庭审和质证、认证，本院确认如下法律事实，被告向怒ＸＸ浩矿业有限公司承包了缅甸国拿莫山铁矿的土石方剥离工程，被告将承包到的部分土石方剥离工程分包给原告，2013年3月23日原、被告在泸水县片马镇签订了《拿莫山铁矿土石方剥离承包合同》，其中合同约定，原告进场机械为，225挖机2台，215挖机2台，倒土车12台，于2013年3月30日前进场机械不得低于6辆，签订合同之日，原告缴纳保证金50000元。但原告没有在双方约定的时间内将机械和倒土车辆进场，到2013年4月份才将机械和倒土车辆逐步组织进场，进场后原告的施工队从2013年4月份到2013年11月份在缅甸国拿莫山给被告剥离土石方。原、被告双方分别于2013年5月10日、2013年12月30日、2014年5月9日进行了三次工程款结算，被告拖欠原告2013年12月30日的结算单上的工程款149968.53元，2014年5月9日的结算单上的工程款128443.42元，两项共计278411.95元。被告于2014年5月29日代原告支付给顾兴好拉原告挖机的运费21000元，于2014年1月29日支付给原告拖欠的工程款75000元，于2014年7月17日支付给原告拖欠的工程款20000元，于2014年8月16日支付给原告拖欠的工程款10000元，共计126000元，以上款项均未在被告欠原告的278411.95元工程款当中扣除。后双方因返还保证金及支付工程款问题发生纠纷，原告起诉至法院，要求判决支持其诉讼请求。
本院认为，原、被告的合同履行地在缅甸国拿莫山，本案系涉外建设工程分包合同纠纷，原、被告双方均同意适用中华人民共和国法律，被告经常居住地在本院辖区，符合我国关于地域管辖的一般管辖原则，本院对本案享有管辖权。
原、被告于2013年3月23日自愿签订的《拿莫山铁矿土石方剥离承包合同》合法有效，应受法律保护。原告支付给被告的保证金50000元是用于保证原告按约定时间到齐所有机械及车辆，原告没有按照双方合同约定，在2013年3月30日以前将6辆以上机械及倒土车辆进场，违反了合同约定，虽然原告主张机械没有按照约定时间进场是因为被告没有及时协调、运输进场造成的，但未能提供相关证据证明，故对原告要求被告返还50000元保证金的主张不予支持；被告支付的126000元款项当中，原告只认可被告帮原告向顾兴好支付拉原告挖机的运费21000元，可以从被告欠原告的工程款当中扣除。原告主张自己2014年1月29日领取的75000元工程款，是因为按照合同约定是按20%的土方80%的石方计算，但后来实际按40%的土方60%的石方计算的，这样原告少算了工程款，故被告不应从欠原告的工程款中扣除；被告汇给原告的30000元钱不是支付工程款，是被告用原告的工人、机械和炸药而应支付给原告的，也不能从欠原告的工程款中扣除。原告对自己的上述主张并未提供相关证据证明，对原告的主张被告也不认可，故本院认为，被告支付给原告的126000元工程款应当从被告欠原告的278411.95元工程款当中扣除，现被告还欠原告的工程款数额为152411.95元。原告要求被告承担因本案诉讼而支付的律师代理费6000元的主张，本院认为，通过诉讼维权是每个公民应有的权利，而诉讼维权是否委托律师、支付多少代理费是当事人自己的选择，不应由对方当事人承担律师代理费，故对原告要求被告承担因本案诉讼而支付的律师代理费6000元的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告支付给尚欠原告的工程款152411.95元，于本判决生效之日起30日内付清。
二、驳回原告的其它诉讼请求。
如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6400元，减半收取3200元，原告负担1600元，被告负担1600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为两年。
审判员 尹瀚德
二〇一五年十月八日
书记员 和秋凤