杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧民初字第737号
原告缪迪平。
委托代理人傅春萍。
被告赵兴祥。
被告陈良。
两被告共同委托代理人刘学松。
原告缪迪平诉被告赵兴祥、陈良侵权责任纠纷一案，本院于2015年1�23日立案受理后，依法由代理审判员王银燕适用简易程序于同年3月26日公开开庭进行了审理。审理期间，被告陈良申请对原告误工期限等进行鉴定，本院予以准许。鉴定后，本案于2015年6月18日第二次公开开庭进行审理。原告及其委托代理人傅春萍和两被告共同委托代理人刘学松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告缪迪平诉称：2014年4月25日，被告赵兴祥怀疑原告给其发匿名短信，纠集其女婿陈良等人到原告家，使用辣椒水并通过棍棒及利器用力击打头部、踩胸等手段对原告及原告家人进行殴打。此事故造成原告右第8肋骨挫伤、胸壁挫伤、头面部挫伤、双肩部挫伤、左肩关节韧带撕裂等多处挫伤，原告住院治疗四个半月多，后期仍需进行康复治疗。两被告的行为严重侵害了原告及原告家人的生命健康权利，两被告应对原告的人身损害承担共同赔偿责任�故原告起诉要求两被告共同赔偿原告各项损失合计121576.99元，其中医疗费32447.44元、误工费28414.35元（按2013年浙江省在岗职工年平均工资44513元÷365天×233天）、护理费16585.20元（44513元÷365天×136天）、营养费6800元（50元×136天）、住院伙食补助费4080元（30元×136天）、精神损失费30000元、交通费3250元，另外原告保留因此次事故产生的后续医疗费、残疾赔偿金等可能产生的一切损失。审理期间，原告变更误工费为37895元（按照2014年浙江省在岗职工年平均工资48372元÷365天×286天）、变更护理费为18020元（48372元÷365天×136天）。
被告赵兴祥、陈良共同辩称：事发当天，陈良与赵祖根发生冲突后，离开了现场，原告是在陈良离开后才到事发现场的，之后进化派出所的民警也到了现场，所以陈良与原告间没有发生任何的肢体冲突，这一点可以从杭州市公安局萧山区分�对陈良采取行政处罚的事实调查部分得到体现，原告的身体损害并不是陈良造成的，故陈良不应承担责任。原告的身体损害是基于与赵兴祥的相互殴打引起的，并不是纯粹的被告殴打原告，当时陈良已经离开现场，冲突已经平息。原告到达现场后，拿着拖把殴打赵兴祥，进而与赵兴祥发生了第二次的冲突，赵兴祥也受到伤害并住院治疗，因此原告对其身体损害结果的发生存在过错，应承担相应的责任。原告主张的误工期、护理期、营养期过长，医疗费用中部分可能不是因为本次身体受损害引起的，原告主张的精神损害抚慰金不应得到支持，交通费偏高，请法院酌情认定。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、行政处罚决定书两份，证明侵权事实的认定。2、萧山区第三人民医院、浙二医院、浙一病历本各一份、萧山区第三人民医院放射科诊断报告书、出入院记录、CT报告单、影像报告单、会诊单、临时医嘱单等就医资料共计十四页、住院发票及费用清单四页、门诊治疗费发票一组，证明原告受伤治疗及就诊费用支出情况。3、事发当日拍摄的照片三张，证明原告伤情。4、诊断证明三页，证明原告因伤误工情况。5、交通费发票一组，证明原告就诊花去的交通费。6、茶园个体工商户营业执照、个体工商户设立登记核准通知、商标注册证明、食品流通许可证各一份，证明原告和其妻子一起经营茶叶商行的事实，原告误工损失的计算依据。7、户口本一份、证明原告系非农家庭户，应按城镇标准计算损失。
经质证，两被告对证据1真实性无异议，陈良的行政处罚决定书表明陈良是与赵祖根发生冲突，比对两份处罚决定书，可以说明陈良与原告的身体损害没有因果关系。对证据2形�真实性无异议，被告已对医疗费的合理性申请进行鉴定，应以鉴定结论为准。3、证据3系原告单方拍摄，被告无法核实其真实性，无法核实与本案待证事实的关联性。对证据4被告已申请对误工时间的合理性进行鉴定，营业执照登记的时间是2014年12月份，是否造成了原告误工不能凭营业执照来认定。证据5中部分发票并不能表明是因交通而支出，也不能证明支出了这么多的交通费。证据6中茶园个体工商户营业执照、个体工商户设立登记核准通知可以证明原告取得个体工商户的经营资格，但不能说明实际发生的损失，商标注册证明、食品流通许可证与本案无关联。证据7的真实性无异议，但不能说明实际所发生的损失。
经审查，本院认为，原告提供的上述证据是客观、真实的，且与本案事实具有关联性，故本院予以认定，至于误工时间、用药合理性等结合鉴定�见书予以认定，至于交通费本院根据原告就医情况酌情予以认定。
被告陈良在举证期限内向本院申请对原告的误工期限、护理期限、营养期限及医疗费合理性进行鉴定。本院依法委托浙江汉博司法鉴定中心经鉴定，该所于2015年4月21日作出浙江汉博（2015）临鉴字第196号鉴定意见书。经质证，两被告对鉴定意见书无异议。原告对鉴定意见书不予认可，鉴定意见书认定的误工期、护理期、营养期与原告实际损失相差太大，应结合住院情况和诊断证明予以认定，原告实际住院天数比鉴定意见书中认定的误工时间长。
经审查，本院认为，上述鉴定意见书经双方共同委托的鉴定机构进行鉴定后出具的，本院对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性予以认定。
被告赵兴祥未向本院提供证据。
另，根据原告的申请，本院依法向杭州市公�局萧山区分局进化派出所调取涉案人员的询问笔录。经质证，原告认为，赵兴祥对事故起因的描述是认可的，但赵兴祥陈述是缪迪平先动手的说法不认可。对陈良陈述的事故起因和陈良参与殴打缪迪平的事实予以认可。对赵祖根、缪迪平、赵美玲的询问笔录无异议。对赵东云陈述的事故起因、两被告追赶缪迪平导致缪迪平逃到弄堂的事实予以认可。对陆裘钟陈述共同殴打缪迪平、双方不使用工具的说法予以认可。对王国兴陈述的案发起因予以认可，两被告共同侵权、追赶缪迪平致其逃到弄堂的事实予以认可，对殴打缪迪平、现场有一股类似辣椒水的味道的事实予以认可。对李先校陈述的事故起因部分予以认可，谁先动手、扭打的事实予以认可。对马仁富、裘凯波的陈述无异议。两被告对询问笔录三性无异议，但认为询问笔录可以证明三点事实：1、原告妻子、子女�人身损害与被告陈良行为之间没有因果关系；2、原告对其人身损害的发生负有一定程度的过错；3、被告赵兴祥的身体伤害与原告的殴打行为之间存在因果关系。
经审查，本院认为，上述询问笔录与本案事实的认定具有关联性，本院结合涉案人员的陈述以及案涉其他证据予以认定。
根据以上对证据的认证和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：赵祖根与缪迪平系夫妻关系，赵泽钦和赵美铃系赵祖根、缪迪平的子女。2014年4月25日晚上，赵兴祥收到几条辱骂其的匿名短信，认为系同村村民赵祖根所发，故纠集陈良等人到杭州市萧山区进化镇华锋东路赵祖根家门口，并喊赵祖根下楼。当时赵祖根一家四口在楼上，赵祖根听到喊声后下楼，遂即双方发生争吵。之后赵兴祥、陈良等人与赵祖根扭打在一起。缪迪平、赵美铃、赵泽钦看到赵祖根�打后也下楼，并与赵兴祥发生肢体冲突。后在派出所民警的处理下，双方平息。事件导致赵祖根、缪迪平、赵美玲、赵泽钦、赵兴祥不同程度受伤，其中经法医鉴定，赵祖根、缪迪平伤势构成轻微伤。杭州市公安局萧山分局分别对赵兴祥、陈良作出行政拘留10日和罚款500元的行政处罚。
审理期间，根据被告陈良的申请，本院依法委托浙江汉博司法鉴定中心对原告的误工期限、护理期限、营养期限及医疗费合理性进行鉴定。经鉴定，浙江汉博（2015）临鉴字第196号鉴定意见为：1、被鉴定人缪迪平于2014年4月25日受伤致头面部、胸壁、双肩部挫伤，左肩关节韧带撕裂。建议其损伤后的误工期限为90日，护理期限为60日，营养期限为60日。2、经对被鉴定人缪迪平的萧山区第三人民医院费用清单、门诊收费票据进行审查，除“床位费、陪客躺椅费”不属于评定范围外，其余费用均与本次外伤具有关联性，应视为合理。经对浙江大学医学院附属第一医院、浙江大学医学院附属第二医院、浙江萧山医院、浙江省萧山医院、浙江省萧山区中医骨伤科医院、浙江大学医学院附属医院邵逸夫医院门诊收费票据进行审查，除浙江萧山医院门诊所产生的费用与本次外伤无关联性外，其余所有费用均与本次外伤具有关联性，应视为合理。
另查明，赵兴祥于2014年4月25日晚上收到的匿名短信为案外人钟欢来所发，对此杭州市公安局萧山分局对钟欢来作出行政拘留三日的处罚。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。案涉纠纷系赵兴祥在未核实清楚匿名短信系谁所发的情况下，冒然纠集陈良等人前往赵祖根家，�赵祖根发生口角和肢体冲突所致，缪迪平在与赵兴祥冲突中受伤，赵兴祥应对缪迪平受伤的损害结果承担主要赔偿责任。缪迪平看到家人和赵兴祥产生冲突后未采取合理手段制止，而是参与了扭打，加剧了双方的冲突，故对其自身损害结果承担次要责任。结合本案查明的事实，本院酌情认定被告赵兴祥对原告的伤后损失承担85%的赔偿责任。至于陈良对缪迪平受伤损害结果是否承担责任问题，根据本院调取的萧公行罚决字（2014）第5922号行政处罚决定书和杭州市公安局萧山分局进化派出所的询问笔录，可以认定缪迪平、赵美铃、赵泽钦与赵兴祥产生肢体冲突时，陈良未参与，故陈良对缪迪平受伤的损害结果不承担赔偿责任。
缪迪平因本次纠纷产生的合理损失为：1、关于误工费，根据浙江汉博（2015）临鉴字第196号鉴定意见书，原告损伤后的误工期限为90日，本院在采信鉴定意见书的基础上，结合原告的实际治疗情况，酌情认定原告合理的误工期限为100天，误工费为13253元（2014年浙江省在岗职工年平均工资48372元÷365天×100天）。2、关于医疗费，根据浙江汉博（2015）临鉴字第198号鉴定意见书和本院酌情认定误工期限100天的基础上，在原告支出的医疗费用32447.44元中扣除萧山区第三人民医院费用清单中所涉的36天的床位费和护理费1440元，合理的医疗费用为31007.44元。3、护理费为7952元（2014年浙江省在岗职工年平均工资48372元÷365天×60天）。4、营养费为3000元（50元／天×60天）。5、住院伙食补助费为5000元（50元／天×100天）。6、交通费根据原告就医情况酌情认定500元。以上合计60712.44元。故原告诉请中的合理部分，本院予以支持。至于精神损害抚慰金的诉情，根据原告受伤的情形和损害后果，尚未达到严重的精神损害赔偿程度，且赵兴祥已受到公安部门行政处罚，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条和《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、赵兴祥在本判决生效后十日内赔偿缪迪平伤后损失60712.44元中的85%，计款51605.57元；
二、驳回缪迪平的其余诉讼请求。
如赵兴祥未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2860元，减半收取1430元，由赵兴祥负担545元，缪迪平负担885元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并按照不服一审判决部�的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（上诉费缴费开户银行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）
代理审判员 王银燕
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 陈 燕