辽宁省抚顺市东洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0403民初1145号
原告赵玉兰，女，汉族，1962年7月7日出生，现住抚顺市东洲区。
原告秦兆阳，男，汉族，2001年12月18日出生，现住现住抚顺市东洲区。
法定代理人赵玉兰（秦兆阳之母），汉族，1962年7月7日出生，现住抚顺市东洲区。
二原告委托代理人谢聪（赵玉兰之女），汉族，1984年4月15日出生，现住抚顺市东洲区。
被告张世华，女，汉族，1945年12月28日出生，现住抚顺市东洲区。
委托代理人王学林，辽宁必达律师事务所律师。
被告秦岩，男，汉族，1974年8月13日出生，现住抚顺市东洲区。
被告秦涛，女，汉族，1970年1月27日出生，现住抚顺市东洲区。
原告赵玉兰、秦兆阳诉被告张世华、秦岩、秦涛所有权确认纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵玉兰、秦兆阳法定代理人赵玉兰及其委托代理人谢聪，被告张世华委托代理人王学林、秦岩、秦涛到庭参加了第一次开庭。原告赵玉兰、秦兆阳法定代理人赵玉兰及其委托代理人谢聪，被告张世华及委托代理人王学林、秦涛到庭参加了第二次开庭，秦岩经本院依法合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告赵玉兰、秦兆阳诉称，二原告系母子。原告秦兆阳之父秦威（于2011年7月24日去世）系被告张世华长子。被告秦岩是张世华次子，被告秦涛是张世华长女。被告张世华与秦连壁（于2017年4月30日去世）共生育三名子女，即秦威、秦岩、秦涛。2007年5月30日，被告张世华与秦连壁立处分家庭财产分割协议，约定：将坐落于东洲区章党街8委8组的房屋两间赠与长子秦威，协议签订后即履行。因棚户区改造，秦威夫妇获赠的两间房屋于2007年7月动迁，村里另行在东洲区章党街9委20组给秦威夫妇批一地块建房屋四间。当房屋建成后，秦威夫妇办理房屋产权及相应的宅基地更名时，被告知因章党地区棚户区改造私有房屋及相应的宅基地的档案被冻结不能更名，仍为秦威之父秦连壁，关于新建房屋及宅基地不能更名的问题有村委会的证明。秦威先于其父秦连壁去世后，张世华与秦连壁再次约定将已经赠与秦威夫妇并已经重建房屋的宅基地收回，撤销赠与。2017年4月，秦威夫妇重建的四间房屋有被动迁的消息，张世华不同意秦威夫妇已经建房的宅基地补偿款归二原告。另外，2007年8月，被告秦涛将秦威夫妇受赠的两间房屋对应的宅基地补偿款14289元领走。再有，村里有规定一户一宅。秦威夫妇新建房屋的宅基地是村里批给秦威夫妇的，只是当时户籍、地籍冻结才没能办理更名手续。被告张世华已经让其女儿秦涛把原告两间房屋宅基地补偿款取走，那么秦威夫妇新建房屋宅基地就不应再归被告张世华所有。原告认为，赠与人在赠与财产转移前可以撤销赠与。秦威夫妇早在2007年就已经接受赠与，并已经在涉案的宅基地上重建房屋，只是当时章党地区属棚户区改造区域，房籍、地籍档案冻结才没办成房屋所有权及宅基地使用权更名手续，并且村里证明涉案四间房屋的宅基地是批给秦威夫妇的，故秦威父母在其去世后撤销赠与的行为无效，请求法院确认坐落于抚顺市东洲区章党街9委20组的房屋四间归原告所有，相应的宅基地归原告使用，案件受理费由被告负担。
被告张世华辩称，一、原告向法院提交的《家庭财产分割契约—代遗嘱》，因该契约未实际履行，不能作为本案判决的依据。该契约签订后，秦威就因琐事与父母发生矛盾，进而拿着斧头追打父母，存在严重的虐待被继承人的情节；同时《家庭财产分割契约—代遗嘱》，是附义务的遗嘱。由于原告没有每月给付秦连壁、张世华100元的赡养费，所以《家庭财产分割契约—代遗嘱》并未实际生效；该代遗嘱是秦连壁、张世华生前分配夫妻共有财产的书面遗嘱，因秦连壁于2012年3月27日又在抚顺市公证处立了一份公证遗嘱（[2012]抚证民字第4184号），“自愿在其过世后将诉争房产中属于我的份额遗留给我的次子秦岩一个人所有，其他人无权干涉”，张世华也于2012年3月27日又在抚顺市公证处立了一份公证遗嘱（[2012]抚证民字第4186号），“自愿在其过世后将诉争房产中属于我的份额遗留给我的次子秦岩一个人所有，其他人无权干涉”。因此，依据《继承法》第二条、第二十条规定，该代遗嘱已经被秦连壁、张世华以公证遗嘱的形式撤销，事实上继承并未发生。二、本案诉争房产实际出资人、建房人是秦连壁、张世华，而非原告赵玉兰、秦威所建。依据章党经济开发区章汉村委会2012年3月12日出具的《情况介绍》，证实秦连壁、张世华在2008年建成两处房屋（包括诉争房产），所以本案诉争房产应当是秦连壁、张世华拥有所有权。三、关于“一户一宅”问题，秦连壁和张世华并没有违反法律规定。本案诉争房产是秦连壁在同村村民郑忠仁处购买所得，并且秦连壁在2002年1月21日办理了房产证，将该房产过户到自己名下。2007年7月该房产动迁后，东洲区动迁办按照规定又给了秦连壁一处宅基地，秦连壁在该宅基地上又盖了四间房屋（128.8㎡）.依据“地随房走”的法律规定，秦连壁、张世华夫妇对该房产拥有所有权，对该处宅基地拥有使用权。因此，原告诉争房产的宅基地归其所有是没有事实和法律依据的。四、本案并非返还房屋所有权纠纷，而是继承纠纷。综上，原、被告签订的《家庭财产分割契约—代遗嘱》未履行，同时因为秦连壁、张世华以公证遗嘱的形式撤销了原来的代遗嘱，所以本案诉争房产已经与原告无关，应驳回原告的诉讼请求。
被告秦岩辩称，诉争的房子是我父母所购买，所有手续都是我父母，房子是我们一起盖的。因秦威没有赡养父母还殴打父母，我母亲的意思是用宅基地的钱养老。所以不同意原告的诉讼请求。
被告秦涛辩称，诉争的房子是我们家自己置换的，不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，秦连壁与张世华原系夫妻关系，双方育有三名子女，即秦威、秦涛、秦岩。秦威于2011年7月24日去世,秦连壁于2017年4月30日去世。秦兆阳系秦威与赵玉兰之子，2001年12月18日出生，秦威、赵玉兰于2004年4月20日登记结婚。2007年原、被告家的原房屋房屋被动迁。2007年5月31日，秦连壁、张世华为立约人与秦威、赵玉兰、秦岩、张芙蓉（秦岩之妻）、秦涛、王铁（秦涛之夫）为履约人签订《家庭财产分割契约—代遗嘱》,内容为：“…立约人秦连壁、张世华夫妇年近七旬，生长子秦威、次子秦岩、长女秦涛都已抚养成人，成家立业。此前曾对家庭财产拟进行分割，因棚户区改造、搬迁原房产亦变货币，在不违背原意基础上，对现有全部家庭财产进行分割，亦无保留，立此契约—代遗嘱。经签约后生效履行，永不反悔。一、立约人家庭财产分割1.立约人拟给长子秦威的两间房及构筑物变现金55,000元现分给其所有。秦威已取出5,000元消费，余50,000元待宅基地确定后，开始建房时一并全部付给，秦威要专款专用，自谋用度，不得再向立约人索要钱物及建房用料。立约人不再有给付之义务。2.立约人原自己居住的三间房及构筑物变现金80,000元，因居住需要仍须异地另建房屋四间，故从现有80,000元中拟先支付60,000元用于构建房屋，拟余20,000元用于日常生活之必须用度。立约人对拟建房屋享有永久居住权，待其百年之后由次子秦岩、长女秦涛各分得两间。…二、立约人养老归宿3.立约人三子女自2007年6月1日起每月支付立约人暂定100元用于日常生活。…”。2007年8月秦涛签字领取了两处宅基地补偿款后，原告赵玉兰未再支付赡养费。2008年原、被告均建新房，分别为128.8㎡和131.3㎡。庭审中，原告赵玉兰、秦兆阳称自诉争房屋建成后由赵玉兰、秦兆阳居住及出租，被告张世华、秦岩、秦涛另有房屋居住。秦连壁于2010年4月14日办理位于抚顺市东洲区章党开发区章汉村章党街9委20组，建筑面积131.3㎡房屋的（被告张世华居住使用）房屋所有权证及集体土地使用证，秦连壁又于2012年3月16日办理位于抚顺市东洲区章党开发区章汉村章党街9委20组，建筑面积128.8㎡房屋的（原告居住使用）房屋所有权证及集体土地使用证，现两处房屋均登记在秦连壁名下。2012年3月27日秦连壁、张世华在抚顺市公证处办理了遗嘱公证，将秦连壁名下的两处房屋遗留给秦岩所有，其中包括本案诉争的位于抚顺市东洲区章党开发区章汉村章党街9委20组，建筑面积128.8㎡房屋。
另查明，抚顺市东洲区章党汉族村村民委员会证实，原告在本村无其它住房。
本院所确认的上述事实有原、被告向本院提供的抚顺市东洲区章党汉族村村民委员会证实、情况说明、租房协议、证明、领款凭证、《家庭财产分割契约—代遗嘱》、抚顺市公证处公证书、
房契、集体土地使用证、房屋所有权证、证人证言等相关证据及双方当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，根据已查明的事实，原、被告双方于2007年5月31日签订的《家庭财产分割契约—代遗嘱》一份，双方约定已动迁的两间房屋及构筑物变现金55,000元分给原告赵玉兰和秦威所有，秦连壁和张世华自己居住的三间房屋及构筑物变现金80,000元，用此款另建房屋四间，待其百年后归秦岩、秦涛所有。三名子女每月给付秦连壁、张世华赡养费100元。系对家庭财产分配及赡养问题进行的约定，符合农村分家之风俗习惯及特征。从现有法律规定看，分家也通常涉及赠与问题。该《家庭财产分割契约—代遗嘱》内容应为双方真实意思表示，且不违背强制性法律规定，属合法有效协议，双方应当按照约定履行。现原告依据该《家庭财产分割契约—代遗嘱》，要求确认抚顺市东洲区章党开发区章汉村章党街9委20组，建筑面积128.8㎡房屋的所有权，对该房屋对应的宅基地有使用权的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。对于被告辩称该《家庭财产分割契约—代遗嘱》未履行，并以公证遗嘱的形式予以撤销的辩解意见，根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条之规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。本案中，赠与的房屋在2007年已被动迁，2008年原告及秦威用动迁款已建新房。以合法建造的事实行为设立物权，属于物权的原始取得，即非依据他人的权利及意思表示直接依据法律规定取得物权。鉴于登记的不动产物权权利人只是法律上的推定，并非绝对不可推翻。而原告提供的证据足以证明房屋产权证上权利人记载为秦连
壁与真实状态不符，不动产登记的推定力不能对抗真实物权权利人，另外，张世华现居住使用的131.3㎡房屋有其对应的宅基地，原告赵玉兰、被告张世华两家房屋及用地均符合村里“一户一宅”的规定，故原告赵玉兰主张确认争议房屋享有所有权成立。同时根据《中华人民共和国合同法》第一百九十二条之规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重损害赠与人或者赠与人的近亲属;（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。本案中，双方签订《家庭财产分割契约—代遗嘱》后，被告无证据证明有撤销赠与的情形，且亦未在法定期间行使撤销权，故对被告的辩解意见本院不予采信。被告对于争议房屋有出资的主张，因未提出有效证据予以证明，本院不予采信。对于原告秦兆阳的诉讼请求，因2007年5月31日，秦连壁、张世华与三名子女及他们的配偶签订的《家庭财产分割契约—代遗嘱》时既是将家庭财产的一部分赠与了秦威、赵玉兰，因此，秦兆阳无权主张对其房屋享有所有权。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
确认原告赵玉兰和秦威享有对抚顺市东洲区章党开发区章汉村章党街9委20组，建筑面积128.8㎡房屋的所有权，对该房屋对应的宅基地有使用权；
驳回原告秦兆阳的诉讼请求。
案件受理费1050元，由被告张世华、秦岩、秦涛负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级
人民法院。
审 判 长 代 秋 杰
人民陪审员 卢春田人民陪审员卜政华
二〇一七年十月二十七日
书 记 员 任 中 杰