四川省南充市高坪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1303刑初169号
公诉机关南充市高坪区人民检察院。
被告人兰某，男，生于1974年6月29日，汉族，四川省南充市高坪区人，住四川省南充市高坪区清莲镇一碗水村*组**号附*号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月17日被南充市公安局高坪区分局传唤，4月18日被刑事拘留，同年5月18日被执行逮捕。现押于南充市看守所。
辩护人廖小花，四川辽原律师事务所律师。
被告人陈某某，男，生于1993年5月4日，汉族，四川省南充市高坪区人，住四川省南充市高坪区江陵镇*房沟村*组**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月17日被南充市公安局高坪区分局传唤，4月18日被刑事拘留，同年5月18日被执行逮捕。现押于南充市看守所。
被告人王某，男，生于1987年5月20日，汉族，四川省南充市高坪区人，户籍地四川省南充市高坪区白塔街道办事处小龙门村*组**号，现住四川省南充市高坪区白塔街道办事处八阁嘉城**栋*单元***号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月17日被南充市公安局高坪区分局传唤，4月18日被刑事拘留，同年5月18日被执行监视居住。
被告人赵某淞（曾用名赵某松），男，生于1996年1月29日，汉族，四川省广元市剑阁县人，住四川省广元市利州区人民路北段**号。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月25日被南充市公安局高坪区分局传唤，4月26日被刑事拘留，同年5月18日被执行逮捕。现押于南充市看守所。
南充市高坪区人民检察院以南高检公诉刑诉[2017]173号起诉书指控被告人兰某、陈某某、王某、赵某淞犯聚众斗殴罪，于2017年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南充市高坪区人民检察院指派检察员宋智勇出庭支持公诉，被告人兰某及辩护人廖小花、被告人陈某某、王某、赵某淞到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南充市高坪区人民检察院指控：被告人赵某淞在潘某（另案处理）的赌场里上了十多天班，未得到工资。2017年4月17日下午14时许，被告人兰某在得知潘某仍未给赵某淞工资后，让赵某淞继续给潘某打电话索要工资，当了解到潘某在高坪华诺国际后，一方面让赵某淞、贾某先到华诺国际找潘某，一方面邀约被告人王某前来，并叫王某带几个兄弟过来，王某遂邀约李某川一起与兰某碰面，三人碰面后前往华诺国际与赵某淞汇合。兰某让王某给潘某打电话，结果是潘某的朋友于某渊（另案处理）接的电话，双方在电话中发生争吵，兰某接过电话后又与对方发生争吵，兰某就向对方提出约起打架。遂后兰某就邀约被告人陈某某参与斗殴，陈某某就邀约耗子等人携带砍刀等工具前往华诺国际与兰某等人汇合，兰某又叫张某（另案处理）送来一支火药枪为斗殴作准备。见对方的人出现后，兰某持火药枪，陈某某持砍刀，二人冲在前面，耗子等人持砍刀，王某、赵某淞也持匕首跟在后面，对方的人就跑。见对方的人跑了，陈某某就从兰某手中换来火药枪继续追撵对方未果。后兰某等人被巡逻民警当场抓获。
公诉机关以物证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据支持上述指控，据此认为，被告人兰某、陈某某、王某、赵某淞持械械斗的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，兰某、陈某某起主要作用，系主犯，王某、赵某淞系从犯，应当从轻或者减轻处罚。请依法判处。
被告人兰某对公诉机关指控的基本事实不持异议，只是辩称是对方邀约他打架，不是他邀约对方；被告人陈某某、王某、赵某淞对公诉机关指控的事实、罪名及出示的证据均无异议。
辩护人对公诉机关指控的基本事实、罪名及对出示的证据均不持异议，只是提出以下量刑意见：1、本案应当按照未遂犯处理。本案中，被告人邀约人员在约定地点等待斗殴，属于已经着手犯罪，但不代表已经达到既遂状态，双方并未实施斗殴行为，应认定为未遂；2、本案并未造成实际危害后果，且系为讨要工资引发的矛盾，应区别与出于报复或称霸一方的犯罪主观意图，主观恶性和社会危害性较小；3、被告人兰某只是积极参与了聚众斗殴，不应认定为主犯，或者说本案不宜区分主从犯；4、被告人兰某家庭情况特殊，已经离异，独自抚养两个年幼的子女，还要赡养年迈的父母，请求法庭对兰某宣告缓刑。
为支持其辩护意见成立，当庭出示了村民委员会证明一份、离婚证一份。证实兰某于2016年2月3日离婚，现家中有两个未成年的子女，其父母年迈多病需兰某赡养。
审理查明：被告人赵某淞曾在潘某（另案处理）的赌场里上班，但潘某未给赵某淞结算工资。2017年4月17日下午14时许，被告人兰某在得知潘某仍未给赵某淞工资后，便叫赵某淞继续给潘某打电话索要工资，当其了解到潘某在高坪华诺国际后，一方面让赵某淞、贾某先到华诺国际找潘某，一方面邀约被告人王某前来，并叫王某带几个兄弟过来，王某遂邀约李某川一起与兰某碰面，三人碰面后前往华诺国际与赵某淞汇合。兰某让王某给潘某打电话，结果是潘某的朋友于某渊（另案处理）接的电话，双方在电话中发生争吵，兰某接过电话后又与对方发生争吵，后双方约定在华诺国际小区附近打架。后兰某邀约被告人陈某某并叫他喊点人带上东西参与斗殴，陈某某邀约“耗子”等人携带砍刀等工具前往华诺国际与兰某等人汇合，兰某又叫张某（另案处理）送来一支火药枪为斗殴作准备。见对方的人出现后，兰某持火药枪，陈某某持砍刀冲在前面追撵对方人员，王某、赵某淞持匕首跟在后面，对方人员见事不妙拔腿就跑，陈某某从兰某手中换来火药枪继续追撵对方，斗殴未果。后兰某、陈某某、王某等人驾车离开时被巡逻民警当场抓获。
2016年4月25日，被告人赵某淞被抓获归案。
上述事实，被告人兰某、陈某某、王某、赵某淞在开庭审理中亦无异议，并有潘某、于某渊的供述，证人贾某、李某川的证言，书证有立案决定书、强制措施证据、逮捕证、监视居住决定书、户籍信息，鉴定文书等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人陈某某、王某、赵某淞在被告人兰某的纠集下积极参与持械聚众斗殴，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，构成聚众斗殴罪，应予惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。斗殴双方虽已纠集人员，准备到约定地点进行斗殴，但因对方见兰某一方人数较多且持有砍刀、枪支，见事不妙四散逃离，致斗殴未能实现，应认定为聚众斗殴未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人兰某、陈某某起主要作用，系主犯。被告人王某、赵某淞起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。辩护人关于“本案应当按照未遂犯处理”的辩护意见与于法有据，予以采纳。辩护人关于“本案不宜区分主从犯”的观点与查明的事实不符，不予采纳。经查，被告人兰某积极组织陈某某、王某等人携带砍刀、枪支到华诺国际门口准备与潘某等人斗殴，并下车持枪追撵对方人员，在共同犯罪中起主要作用。根据被告人兰某、陈某某、王某、赵某淞犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人兰某犯聚众斗殴（未遂）罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月17日至2019年2月16日止）
二、被告人陈某某犯聚众斗殴（未遂）罪，判处有期徒刑一年八个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月17日至2018年12月16日止）
三、被告人王某犯聚众斗殴（未遂）罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月11日至2018年7月9日止）
四、被告人赵某淞犯聚众斗殴（未遂）罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月25日至2018年2月24日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 翟 超
人民陪审员 刘显兵
人民陪审员 任全民
二〇一七年十月十七日
书 记 员 唐 燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多、规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。