甘肃省宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第14号
原告郭新芬，女，汉族，1964年11月3日出生。
委托代理人ＸＸ强，男，汉族，人民银行宁县支行职工。
被告勾向阳，女，汉族，1971年5月17日出生。系权选亮之妻。
委托代理人杜小平，男，生于1964年11月25日，汉族。
委托代理人周自晓，男，生于1960年1月2日，汉族。
被告权佳辉，男，汉族，1991年5月10日出生。系勾向阳长子。
被告权佳乐，男，汉族，1998年3月25日出生。系勾向阳次子。
法定代理人勾向阳，女，汉族，1971年5月17日出生。
被告权智杰，男，汉族，1944年10月19日出生。系权选亮之父。
被告付晓燕，女，汉族，1969年5月21日出生。
委托代理人连焕宁，男，生于1964年5月21日，宁县文化局干部。系付晓燕之夫。
被告华池县建筑安装有限责任公司。住所地：华池县柔远镇中街**号。
法定代表人贺天祥，公司经理。
委托代理人贺昆仁，男，华池县建筑安装工程有限责任公司职工。
原告郭新芬与被告勾向阳、权佳辉、权佳乐、权智杰、华池县建筑安装有限责任公司被继承人债务清偿纠纷、债权人代位权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告郭新芬的委托代理人、被告勾向阳及其委托代理人、华池县建筑安装有限责任公司的法定代表人及其委托代理人到庭参加诉讼，被告权佳辉、权佳乐、权智杰未到庭。本案现已审理终结。
原告郭新芬诉称：权选亮生前在修建庆阳市国营湘乐林业总场危旧房改造工程时，因支付农民工工资，资金周转困难，两次向我借款40万元，其中2014年3月31日向我借款30万元，约定按月利率20‰计算利息，借款期限6个月按季清息，并由付晓燕信用担保；2014年8月10日向我借款10万元，约定按月利率20‰计算利息，借款期限12个月，按季清息，并由付晓燕口头提供担保。权选亮生前口头承诺，待湘乐林业总场拨付工程款后立即归还。后权选亮向我支付了2014年10月31日前的借款利息，40万元借款本金及以后利息没有给付。2014年10月17日权选亮意外死亡，向权选亮的妻子多次索要无果。我认为权选亮死亡，权选亮的法定继承人勾向阳、权佳辉、权佳乐、权智杰取得继承遗产的权利。在其未明确表示放弃其继承权的情况下，应当依据《继承法》第三十三条之规定，依法清偿我的债务。
付晓燕作为权选亮向我借款的担保人，应当承担连带清偿责任。
权选亮生前系庆阳市湘乐林业总场危旧房改造工程的实际施工承包人，挂靠于华池县建筑安装有限责任公司，华池县建筑安装有限责任公司只是该工程的名义承包人。该工程已基本竣工，湘乐林业总场尚欠1422万元工程款未付，根据双方按工程进度付款的约定，湘乐林业总场应付而未付权选亮的工程款至少在1000万元以上。权选亮生前怠于向湘乐林业总场索要到期的工程款，导致借我支付农民工程款的40万元的借款迟迟不能归还，根据合同法第73条之规定，华池县建筑安装有限责任公司应当依法承担代权选亮向原告支付借款的法定义务。现起诉要求：1、依法判令五被告勾连带向我偿还40万元借款及利息；2、本案诉讼费及其它费用由五被告承担。
原告提供的证据有：
1、郭秀芬身份证复印件。用以证明原告的身份情况。
2借据两张。用以证明权选亮于2014年3月31日借款30万元，借款期限六个月；2014年8月10日借款10万元，借款期限十二个月，按季清息的事实。
3、工商银行汇款凭证两张。用以证明于2014年4月1日、4月5日由付晓燕、郭新芬账户分别向权选亮账户汇款30万元和20万元的事实。
4、庆阳市国营湘乐林业总场工程承包协议书。用以证明华池县建筑安装有限责任公司承包建筑庆阳市湘乐林业总场危旧房改造（3、5、6号楼）工程的事实。
被告勾向阳、权佳辉、权佳乐、权智杰辩称：权选亮生前向郭新芬借款40万元，由付晓燕担保确属事实。权选亮因病突然死亡，答辨人虽是继承人，但在权选亮生前债权债务数额不确定的情况下，财产没有分割，各继承人没有实际继承任何遗产。继承法第三十三条规定继承人应当清偿的被继承人应当缴纳的税款和债务以他的遗产实际价值为限。同时权选亮生前借贷了公民、法人借款3000余万元，还欠大量的工程款、材料款、人工费等费用，资不抵债，至今尚未理清。我们虽是继承人，但在债权债务不确定的情况下，财产没有分割，各继承人没有实际继承任何财产，因此原告诉请我们承担还款责任没有法律依据，应当依法驳回原告请求。为了保证各债权人公平受偿，应当等债权清算结束后，就权选亮的遗产按公平原则平等清偿债务。目前清产核资工作正在进行，如果对原告的个案进行清偿，必然造成不公平清偿，侵害其他债权人的合法权益。因此原告诉请被答辩人承担还款责任没有法律依据，应当依法驳回。
被告勾向阳提供的证据有：
1、权选亮债权债务登记表一份。用以证明权选亮生前向他人借款形成数额约3000多万元债务的事实。
2、庆阳市湘乐林业总场危旧房改造工程3、5、6号楼施工建设工程劳务费结算汇总表。证明拖欠劳务费的情况。
3、民事起诉状一份。用以证明权选亮生前借王静生等28名人员借款，28名人员向庆阳市中级人民法院起诉的事实。
4、庆阳市中级人民法院传票一张。用以证明权选亮生前向农村合作银行宁县支行借款300万元，农村合作银行宁县支行以勾向阳等法定继承人为被告已向庆阳市中级人民法院提起诉讼受理的事实。
被告付晓燕辩称：郭新芬系我的嫂子，和权选亮系亲戚关系。权选亮生前向郭新芬借款30万元，我在借据签名进行担保是事实。2014年8月10日所借的10万元我没有口头担保。权选亮已死亡，借款合同主体消亡，借款合同已经终止。主合同终止，担保合同也自然终止，我的担保责任已经解除。权选亮死亡后，我积极向原告提供权选亮的资产信息，配合原告向权选亮的财产继承人勾向阳索要其借款，要求其进行财产保全，但其未采取，丧失借款清偿的机会。综上请求依法驳回原告要求我承担连带清偿责任的诉讼请求。
被告华池县建筑安装工程有限责任公司（以下简称华池建司）辩称：权选亮并没有修建湘乐林业总厂的危房改造工程，而是由华池建司承建，权选亮只是该工程的负责人。工程施工中是按施工进度拨付款项，不存在拖欠工程款和民工工资。权选亮所借40万元用于这项工程，是不符合事实的，具体用在哪里我们不清楚。借款利息在没有约定的情况下，不应该支持。
被告华池建司提供的证据有：
1、华池县建司营业执照和机构代码证、法人证明书。证明华池县建司的营业范围、法人身份等基本信息。
2、中标通知书和湘乐林业总场危旧房改造工程协议书。证明该工程系华池县建司中标承建的事实。
审理查明：付晓燕与权选亮系亲属关系，郭新芬系付晓燕的嫂子。2014年权选亮生前在庆阳市国营湘乐林业总场危旧房改造工程进行负责施工。同年3月权选亮自称因工程资金周转困难，两次通过付晓燕介绍，向郭新芬借款40万元，其中2014年3月31日借款30万元，口头约定按月利率20‰计息，按季清息，借款期限6个月，并由付晓燕在借据签名担保；2014年8月10日权选亮又向郭新芬借款10万元，口头约定按月利率20‰计算利息，借款期限12个月，按季清息。借款合同履行期间，权选亮按照约定向郭新芬已经支付了利息。30万元借款约定的借款期间的利息已经付清；10万元的借款利息付至2014年10月31日。2014年10月17日权选亮因病死亡，原告向权选亮的妻子多次索要无果。向本院提起诉讼。
上述事实，有原告郭新芬、被告勾向阳、付晓燕的陈述、原告提供的权选亮生前出具的借据、给权选亮汇款凭证等证据经当庭质证予以证实，本院予以确认。
同时查明：权选亮生前系华池建司股东。曾在湘乐镇欠湾村、庞川村修建新农村住宅工程，至今工程款尚未结算。湘乐林业总场危旧房改造工程是华池县建司中标承建的工程，权选亮作为华池建司的工作人员在该工程中负责第3、5、6号楼的施工。该项工程在权选亮死亡后，由华池建司组织承建，工程尚未竣工。勾向阳与权选亮家庭共同财产有住宅楼三套，尚未办理房产证。权选亮生前的债权债务由勾向阳负责正在清理之中，具体数额尚未确定。
上述事实有勾向阳的陈述、被告提供的账务清单、中标工程通知书、工程施工协议书等证据经当庭质证予以证实，本院予以确认。
另查明：权选亮法定继承人有妻子勾向阳，父亲权智杰、儿子权佳辉、权佳乐。
上述事实双方当事人确认一致，本院予以确认。
本院认为，原告郭新芬与权选亮生前形成40万元的民间借贷合法有效，应受法律保护，借款事实证据确实，应当予以确认。双方在履行数额分别为30万元和10万元借款时，口头约定的借款月利率为20‰和2.5‰，根据《合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”和《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷纠纷案件的若干意见﹥》第6条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”的规定，双方约定的利率超过了银行基准贷款利率（4.67‰）的四倍，超出部分不受法律保护。借款期间的利息应该按照基准利率的四倍（18.68‰）计算利息。逾期后的利息和合同终止后的利息应当按照人民银行基准利率计算利息。权选亮生向郭新芬借款主要用于工程施工过程中的资金周转，作为勾向阳没有参与工程施工，对工程款的资金支付和借款的使用情况并不知情，因此该笔借款应认定属权选亮的个人借款，属个人债务。对于个人债务，根据《继承法》第三十三条“继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。”之规定，应当用权选亮的遗产进行偿还。权选亮生前在湘乐镇政府的债权勾向阳已经主张，权选亮的其他债权债务（遗产）勾向阳负责尚在清理之中，其他各继承人并未明确表示放弃继承，表明其对该笔遗产已将行使继承权。在遗产尚未确定的情况下，各继承人有义务清理权选亮的遗产并对债务予以清偿。因此对于权选亮与郭新芬之间因借款所形成的债务可予以确认，待后将按照继承法的规定予以清偿。付晓燕对权选亮生前的30万元借款提供保证，由于双方对保证的形式没有约定，应认定为连带责任保证。权选亮的虽已死亡，但并不影响借款合同和保证合同的效力，付晓燕辩称其的保证责任因权选亮的死亡而予以免除的意见没有法律依据，不予采纳。对于郭新芬在诉讼中向华池县建司主张行使债权人代位权。所谓债权人代位权是指在债务人怠于行使自己权利的情况下，债权人为实现债权，基于合同关系直接以自己的名义代替债务人向第三人行使债权而实现其债权一种权利。根据合同法第七十三规定，债权人代位权诉讼必须符合四个条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已经到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。根据本案现有证据证实，湘乐林业总场的3、5、6号楼的危旧房改造工程施工主体属华池建司，至于该工程是否承包给权选亮承建或者由权选亮以华池县建司名义实际施工承建，原告没有提供相应的证据予以证实；同时该工程目前还在施工建设之中，尚未竣工。该工程项目工程款是否结算、下欠工程款是否为到期债权、华池建司是否怠于结算和权选亮与华池建司之间是否存在承包关系等方面的事实均无证据证实，无法认定。因此原告以债权人代位权纠起诉华池县建司承担连带责任没有事实依据，不予支持，待其有足够证据时可另行主张。故依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国继承法》第三十三条之规定，判决如下：
1、由勾向阳、权佳乐、权佳辉、权智杰在继承权选亮遗产价值的范围内清偿郭新芬借款本金400000元及利息，其中：10万元的借款利息从2014年11月1日起按照人民银行基准利率四倍的利率计算利息、30万元的借款利息从2014年11月1日起按照人民银行同期贷款利率计算，均算至本判决生效之日止；付晓燕对其中的30万元借款及利息承担连带清偿责任；
2、驳回郭新芬对华池县建筑安装工程有限责任公司的代位权的诉讼请求。
上述款项限本判决生效后30日内一次性履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7300元，由勾向阳、权佳乐、权佳辉、权智杰在继承权选亮遗产的范围内予以承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
审 判 长 王新华
审 判 员 李长江
人民陪审员 魏功有
二〇一五年六月三日
书 记 员 王 娜