河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一终字第01152号
上诉人（原审被告）吴明军，男，汉族，生于1972年5月28日，住内乡县。
委托代理人樊红敏，内乡县马山口法律服务所工作人员。
被上诉人（原审原告）齐金平，女，汉族，生于1967年4月20日，住内乡县。
委托代理人周继超，河南大法律师事务所律师，。
被上诉人（原审被告）秦红海，男，汉族，生于1976年2月4日，住内乡县。
被上诉人（原审被告）王红岐，男，汉族，生于1978年10月7日，住内乡县。
以上二被上诉人委托代理人曹正华，内乡县夏馆镇中心法律服务所工作人员。
被上诉人（原审被告）刘合雷，男，汉族，生于1981年7月15日，住内乡县。
上诉人吴明军与被上诉人齐金平、秦红海、王红岐、刘合雷为林木折断损害责任纠纷一案，不服内乡县人民法院（2015）内民初字第00365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴明军，被上诉人齐金平的委托代理人周继超，被上诉人秦红海、王红岐、刘合雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年9月10日上午，被告刘合雷与被告吴明军达成买卖杨树的合意，刘合雷将其种植的（位于七里坪乡后坪村邢庄组公路边）零星十几棵杨树以2900的价格卖给吴明军并向其交付了这十几棵杨树。之后，同日上午，被告吴明军找到被告秦红海和被告王红岐，双方约定吴明军支付230元工钱，雇佣秦红海、王红岐砍伐其刚刚购买刘合雷的十几棵杨树。被告吴明军与被告秦红海、王红岐达成雇佣合意后，秦红海和王红岐即着手开始砍伐杨树。当王红岐在公路上用油锯将之前砍伐好的杨树裁截成段，秦红海在整理砍伐好杨树时，一棵尚未砍伐的杨树突然倾倒将路过此处的行人原告齐金平砸伤。吴明军认可砸伤齐金平的杨树是其购买刘合雷的，秦红海和王红岐也认可砸伤齐金平的杨树在将要砍伐的范围之内。事故发生不久吴明军赶到事故现场，将齐金平送到七里坪卫生院救治。当天齐金平被送往内乡县人民医院住院治疗，2013年9月22日晚8时许出院，支付医疗费5295.1元，出院诊断为：1、闭合性颅脑损伤脑震荡枕部头皮裂伤肿左侧额顶部皮下血肿；2、闭合性胸部损伤（双侧胸腔积液）；3、胸11、12椎体骨折；4、全身多处软组织损伤。2013年9月22日晚11时许，齐金平转入南阳市中心医院住院治疗，同年10月8日出院，支付医疗费29787.86元。南阳市中心医院的诊断证明上显示住院期间需2人陪护。出院诊断为：颈椎外伤、胸椎骨折、头外伤（脑震荡）。2014年5月10日经南阳万和法医临床司法所鉴定，齐金平的损伤属九级伤残，二次手术费用约需5000元，鉴定费支出1400元。事故发生时，吴明军、刘合雷均未在场。事故发生后吴明军垫付了医疗费2000元。
另查明：原告齐金平母亲吴彩连，女，1944年12月29日出生。其父亲齐生祥，男，生于1940年10月21日。吴彩连和齐生祥双方育有子女四人。2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元，农村居民人均消费支出6438.12元。
原审法院认为：公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条之规定：“因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”据此，确定树木倾倒、折断致人损害的侵权责任适用过错推定责任原则，在因果关系存在的基础上，即只要树木的所有人或者管理人不能证明自己对树木倾倒、折断致人损害不存在过错的，就应当承担损害赔偿责任。刘合雷在2013年9月10日将自己种植的杨树卖给了吴明军并履行了交付行为，吴明军即为树木的管理人。原告所受伤害系被告吴明军购买并管理的尚未砍伐的杨树倾倒所致，二者之间存在因果关系。被告吴明军在庭审中未提供证据证明其对树木倾倒致原告受伤其自身没有过错，因此吴明军应对其管理的树木倾倒致原告齐金平受伤承担赔偿责任。被告秦红海、王红岐、刘合雷对原告因树木倾倒致伤没有过错，依法不承担赔偿责任，故原告的此项诉请不予支持。综上，对被告吴明军辩称，树木是自然倒下砸伤齐金平，不应承担责任的主张依法不予支持。原告齐金平应获得赔偿的范围包括：1、医疗费用共计35082.96元；2、误工费14520元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告受伤住院的时间为2013年9月10日，其定残的时间为2014年5月10日，原告的误工期为242天，其误工费应为14520元（60元／天×242天）；3、护理费共计3360元（60元／天×28天×2人，诊断证明上显示2人护理）；4、营养费840元（30元／天×28天）；5、住院伙食补助费840元（30元／天×28天）；6、残疾赔偿金共计41527.27元。37664.4元（9416.10元／年×20年×20%）；被扶养人吴彩连生活费3862.87元（6438.12元／年×12年×20%÷4）；7、精神损害抚慰金，齐金平因事故致身体九级伤残，给原告身心带来痛苦，结合侵权人的过错程度及侵权行为所造成的后果酌定精神损害抚慰金10000元为宜；8、二次手术费5000元；9、交通费1000元。上述赔偿项目共计112170.23元。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第九十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告吴明军自本判决生效之日起十日内赔偿原告齐金平各项损失112170.23元（含被告吴明军已支付的2000元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。本案诉讼费2675元，鉴定费1400元，共计4075元，由被告吴明军负担。
吴明军上诉称：上诉人与被上诉人秦红海、王红岐系承揽关系，原审认定为雇佣关系错误，秦红海、王红岐在砍伐树木时未尽到安全防范义务，发生砸伤被上诉人齐金平的后果，与上诉人无关。被上诉人齐金平在通过砍树作业的路段时未尽到观察义务，对自身损害也存在过错，应承担一定的责任。被上诉人齐金平故意拖延鉴定时间，误工时间过长，应以118天为宜；精神抚慰金过高，应以6000元为宜。
齐金平答辩称：刘合雷将自己种植的十几棵杨树以2900元的价格卖给上诉人后，杨树所有权、管理权转移。上诉人所购买的杨树倾倒造成答辩人的损害，不存在雇佣和承揽关系中所造成损害的责任承担和分担。上诉人在原审中没举出任何证据加以证实上诉人在本次事故中没存在过错。答辩人在道路上正常行驶中，并没有过错行为，且上诉人也没在道路上设置不让通行的标志。原审法院认定误工天数为242天，符合最高人民法关于审理人身损害的相关司法解释，上诉人请求按118天没有事实依据和法律依据。答辩人没过错，已构成伤残九级，判决精神抚慰金10000元适当。二次手术费有司法鉴定，应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
秦红海、王红岐答辩称：原审认定事实清楚，证据确实充分，应当驳回上诉人要求答辩人承担责任的上诉请求。答辩人与上诉人之间形成雇佣关系，答辩人仅负责将树放倒、锯成段，不负责运输、装卸，只提供劳务，并非加工承揽关系。上诉人对赔偿数额的异议，答辩人认可。
刘合雷未发表答辩意见。
根据各方上诉、答辩意见，合议庭归纳本案争议焦点为：本案赔偿责任应当由谁承担，原审对赔偿责任比例的划分是否适当，对赔偿数额的认定是否准确。
二审查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为，关于赔偿责任的承担问题，上诉人吴明军购买树木后交由被上诉人秦红海、王红岐砍伐，需要砍伐的树木突然倾倒将在公共道路上正常通行的被上诉人齐金平砸伤，双方对此均无异议。上诉人吴明军作为树木的所有人并未提交有效证据证明自己对该树木的倾倒尽到了注意及安全防范义务，或者该树木的倾倒与被上诉人秦红海、王红岐的行为存在因果关系，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条之规定，上诉人吴明军应当承担侵权责任。被上诉人齐金平在公共道路上正常通行，无法预见树木的倾倒，对自己受伤并无过错。上诉人吴明军称被上诉人秦红海、王红岐、齐金平应承担责任的理由无事实及法律依据，本院不予支持。关于赔偿数额问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人齐金平因伤致残，原审将误工费计算至定残前一日正确。被上诉人齐金平因本案受伤致九级伤残，给其精神上带来极大的伤害，原审依据双方当事人的过错程度，结合内乡县的实际生活水平诸因素综合考量确定精神抚慰金以10000元计付并无不当。被上诉人齐金平的二次手术费用已经司法鉴定部门鉴定为5000元，系必然发生的费用，原审为减少当事人的诉累一并予以处理并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2545元，由上诉人吴明军负担。
本判决为终审判决。
审判长 车向平
审判员 窦丁平
审判员 张艳霞
二〇一五年十二月十二日
书记员 杜 戈