辽宁省阜新市新邱区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第8号
公诉机关阜新市新邱区人民检察院
被告人代某某，男。因本案于2014年8月11日被阜新市新邱区人民检察院刑事拘留，同年8月21日由阜新市公安局新邱公安分局执行逮捕，现羁押于阜新市看守所。
辩护人李某某，辽宁诚为律师事务所律师
辩护人薄某某，辽宁万策律师事务所律师
阜新市新邱区人民检察院以阜邱检公刑诉（2015）3号起诉书指控被告人代某某犯贪污罪向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜新市新邱区人民检察院指派检察员杜彦辉出庭支持公诉，被告人代某某及其辩护人李某某、薄某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
阜新市新邱区人民检察院指控，被告人代某某任阜新市新邱区大岗岗村村民委会委员期间，于2014年3月间，受村领导指派负责“张大伟矿”在大岗岗村查海老关地的征地工作。其利用职务之便，在此次征地过程中虚报土地面积，骗取4亩地的征地补偿款共计14万元。2014年8月4日，代某某将此款退还大岗岗村，现此款已由公诉机关收缴。综上，公诉机关认为被告人代某某作为农村基层组织人员，在协助人民政府从事土地征收工作中，利用职务之便，非法占有公共财物，其行为已构成贪污罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一项的规定对被告人代某某依法惩处。并向法庭提交了书证土地明细表、财务账目；被告人代某某的供述与辩解；证人齐某丙等人证言；鉴定意见；视听资料等证据。
被告人代某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有意见，辩称没有犯贪污罪，代某甲名下土地面积是按土地登记表记载长宽相乘所得。
其辩护人薄某某提出：代某某不构成贪污犯罪的主体；其没有非法占有公共、国有财物，没有侵害贪污犯罪的客体；其主观上没有贪污的故意；故本案事实不清、证据不足，代某某无罪。
其辩护人李某某提出：起诉书指控代某某犯贪污罪事实不清，证据不足；本案现场勘验不合法。并向法庭提供了证人齐某甲书写的证明；证人齐某乙等四人的当庭证言；书证现场照片；通话记录；查海村民组地污染补偿等证据。
经审理查明：被告人代某某系阜新市新邱区大岗岗村村民委员会委员，2014年3月间，代某某受村领导指派负责张大伟矿在大岗岗村查海老关地临时用地的审查报告工作。其在核实报告土地数量过程中，将登记在代某甲名下的10.4亩土地虚报为14亩，骗取土地补偿款126，000.00元。
案发后，被告人代某某将虚报冒领的土地补偿款126，000.00元退还，该款由阜新市新邱区人民检察院收缴。
另查明，阜新市新邱区长营子镇大岗岗村及部分村民与“张大伟矿”就临时使用老关地土地达成协议，约定每亩地给付补偿款3.5万元。
2015年4月8日，阜新市新邱区人民检察院委托阜新均旺测绘地理信息有限公司对代某甲名下土地面积进行实地测量。其实测土地面积为10.4亩。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、书证新邱区长营子镇人民政府办公室出具的证明，证实代某某系大岗岗村第十一届村委会委员（2013年3月至2016年3月）。
2、阜新市国土资源局办公室文件阜国土资办发（2013）34号关于转发辽宁省国土资源厅《转发国土资源部办公厅关于辽宁省露天矿开展采矿用地方式改革试点复函的的通知》的通知（附件包括辽宁省国土资源厅办公室文件辽国土资办发（2013）30号、国土资源部办公厅国土资厅函（2013）398号文件、辽宁省露天矿采矿用地方式改革试点矿区一览表）、辽宁省煤炭资源整合和整顿关闭领导小组办公室辽煤整办（2009）1号文件关于阜新市新邱区煤炭矿山资源调整开采方案的批复、阜新市人民政府阜政（2008）159号关于批准阜新市新邱区煤炭矿山资源调整开采方案的请示、新邱区人民政府新政（2008）47号关于阜新市新邱区煤炭矿山资源调整开采方案的请示、矿山合作协议书等证据均证实“张大伟矿”用地性质为临时用地。
3、书证征地协议证实阜新市新邱区长营子镇大岗岗村与“张大伟矿”签订了用地补偿协议并约定补偿款为每亩3.5万元。书证查海征地村民大会记录、大岗岗村被征地补偿方案、查海征地村民大会、大岗岗村出具的情况说明亦能证实此节。
4、书证大岗岗村村民委员会情况说明证实被告人代某某系大岗岗村村委会委员，在张大伟矿占地补偿过程中负责审查报告查海村土地数量；补偿依据为1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”；代某某上报代某甲名下土地数量为代某乙5.5亩、代某丙4亩、丛某某4.5亩，共计14亩。证人齐某丙、邓某某、齐某甲的证言、被告人代某某供述亦能证实此节。
5、证人刘某某及新邱区纪委分别提供给阜新市新邱区人民检察院的书证1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”复印件（系没有改动过）证实该登记表登记在代某甲名下土地数量为长260，宽25.7，面积10亩。
6、新邱区大岗岗村及证人刘某甲、齐某甲分别提供给阜新市新邱区人民检察院的书证1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”复印件（系被改动过）登记在代某甲名下土地数量为长260，宽35.7，面积10亩，其中宽25.7被改为35.7。
7、书证大岗岗村提供的1998年11月29日老关地明细表复印件代某甲名下土地为长260，宽25.7，证实该表系制作1999年1月10老关地土地调查明细表的依据。证人刘某乙证言亦能证实此节。
8、书证1987年大岗岗村全村调整土地明细统计记录本复印件证实1999年明细表中登记在代某甲名下土地系原登记在代某乙名下的事实。
9、阜新市人民检察院检验鉴定文书阜检技鉴（2014）10号检验鉴定文书证实1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”代某甲名下土地宽25.7中的数字2被改为3。
10、现场勘验笔录和照片及阜新均旺测绘地理信息有限公司出具的阜新市新邱区长营子镇大岗岗村土地复核技术报告证实代某甲名下土地数量为10.4亩。
11、证人齐某甲证实被告人代某某持有的1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”复印件是从村老会计刘秀英处原件复印而来。
12、证人刘某乙证实齐某甲复印的1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”时，该表原件没有被改动过。
13、证人刘某某证实因鑫源煤气征地时自己家土地数目不对，怀疑土地台账是假的，其便在代某某办公室中抢走代某某持有的1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”复印件，该表中代某甲名下土地数量为长260，宽25.7，面积10亩。其复印后，将该复印件交给新邱区纪委，并于当日将抢走的复印件交还给齐某丙。
14、证人杨某某证实当日其随同刘某某找到代某某，刘某某从代某某手中抢走了1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”复印后，其与刘某某一同到新邱区纪委，将复印件交给区纪委。
15、书证新邱区纪委说明证实2014年3月18日收到刘某某提供的土地台账复印件。
16、证人齐某甲证实代某某领取了土地补偿款总计192，500.00元。证人代某乙证言亦能佐证。
17、证人齐某丙证实代某某上报代某甲名下土地数量为14亩，其没有将土地登记表数量差错汇报给村领导。
18、证人齐某乙、李某甲、齐某丁证言证实代某甲家土地地界情况。证人吴某某证言亦证实代某甲名下土地情况。
19、证人刘某甲证言证实代某某曾将1999年1月10日的“查海村老关地土地块调查明细表”原件及复印件交给刘某甲。
20、书证张大伟矿占地补偿表证实代某甲名下的土地共获得14亩补偿款，其中代某丙4亩14万元、丛某某4.5亩15.75万元、代某乙5.5亩192，500.00元。书证长营子信用社交易查询表、新邱区长营子镇三资代理服务中心提供的情况说明均能证实此节。
21、书证大岗岗村提供的结算票据及罚没收据证实代某某已将补偿款14万元返还并被收缴的事实。
22、书证大岗岗村村委会提供的明细分类账、记账凭证、事业单位往来结算票据等证实张大伟矿土地补偿款的资金入账和支出情况。
23、书证新邱区长营子镇三资代理服务中心提供的财物账目（包括明细分类账、记账凭证、资金计划审批表、行政事业单位往来票据）证实长营子镇三资代理服务中心对大岗岗村财物账目中征地资金的管理以及该资金发放由长营子镇镇长在资金计划审批表签字同意的事实。
24、书证案件来源证实本案案发；户籍证明证实代某某身份。
上述证据均经当庭举证、质证，证据之间能够互相印证，本院予以认定。
对代某某辩护人李某某向法庭提供的证据书证查海村民组地污染补偿表及证人齐某乙、徐某某、陈某某、代某丁当庭证言证实1982年代某乙家分得的土地是按人口数分得，每口人一亩，代某乙家应为12亩左右的证言，均与阜新均旺测绘地理信息有限公司提供的阜新市新邱区长营子镇大岗岗村土地复核技术报告数目相悖，不予认定；对大岗岗村报账员齐某甲书写的张大伟矿征地名单中齐某丁后补0.6亩、吴长生后补0.7亩，杜某和后补0.2亩的证言，与本案无关联性，不予认定；对其提供的书证现场照片、通话记录等证据亦因来源不明且不符合证据的法定形式，不予认定。
本院认为，被告人代某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取张大为矿土地补偿款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。对公诉机关指控代某某犯贪污罪一节，经查，代某某犯罪行为所侵犯的客体非国有及公共财物，故代某某行为不符合贪污罪的构成要件，公诉机关指控被告人代某某犯罪事实清楚，但罪名不当，应予纠正。对代某某辩称其不构成贪污罪以及其辩护人薄某某、李某某提出代某某不构成贪污罪的辩护意见有法律依据，予以采纳。对代某某辩称是以土地登记表记载长宽相乘所得14亩而汇报的亩数，经查，其受指派负责该村土地数量的审查报告工作，其所依据的是该村1999年1月10日查海村老关地土地块调查明细表”，其所持有的该份明细表记载代某甲名下土地为长260、宽25.7、面积10亩，系未被改动过，此节有证人刘洪武、杨井生证言及新邱区纪委提供的土地台账复印件予以证实，且其辩解与现场勘验笔录和照片及阜新均旺测绘地理信息有限公司提供的阜新市新邱区长营子镇大岗岗村土地复核技术报告中代某甲名下土地所实测面积10.4亩相悖，故对其辩解不予采纳；对其辩护人李某某提出现场勘验不合法的辩护意见，经查，阜新均旺测绘地理信息有限公司及其指派勘验人员均具有法定资质且勘验过程亦符合法律规定，故对其辩护意见亦不予采纳。鉴于被告人代某某案发后已向侦查机关全部退缴赃款并自愿认罪，积极缴纳罚金，可酌情对其从轻处罚。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第七十二条、第七十三条、第六十一条、第六十二条、第四十五条之规定，判决如下：
被告人代某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期，自判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在收到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于阜新市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 苏秀华
审 判 员 祝国成
人民陪审员 惠 杰
二〇一五年八月十日
书 记 员 周 峰