贵州省兴义市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔义民初字第00713号
原告尚清碧，男。
委托代理人吴洪益，贵州天翊律师事务所律师，特别授权代理。
被告胡安，男。
第三人ＸＸ志，男。
共同委托代理人黄誉，贵州泳清律师事务所律师，一般授权代理。
原告尚清碧诉被告胡安、第三人ＸＸ志合伙协议纠纷一案，本院2015年3月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年4月1日公开开庭进行了第一次审理。审理过程中，原告尚清碧于2015年4月7日申请对合伙出资比例进行司法鉴定，本案依法中止审理，并于2015年7月31日恢复本案的审理。因本案案情较为复杂，本院于2015年7月27日依法裁定将本案转为普通程序审理，并于2015年9月1日公开开庭进行了第二次审理。原告尚清碧及其委托代理人吴洪益，被告胡安、第三人ＸＸ志及其共同委托代理人黄誉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尚清碧诉称，原、被告及第三人系朋友关系，2013年6月期间，因贵州某某体育用品有限公司在某开发区某工业园区修建综合办公楼，被告便邀约原告以及第三人共同出资承建贵州某某体育用品有限公司综合办公楼建设工程。三人达成口头协议后，便由被告胡安与贵州天寿建设工程有限公司协商，由原、被告及第三人出资，贵州天寿建设工程有限公司提供资质、参与管理并以天寿公司名义承包贵州某某公司位于某开发区某工业园区的综合办公楼项目工程，天寿公司按建筑工程实际造价的1%分取利润，余下利润由原告、被告以及第三人按出资比例分享。2013年7月5日，由被告胡安作为贵州天寿建设工程有限公司代理人与贵州某某体育用品有限公司签订《贵州某某体育用品（服饰）生产加工项目综合楼建设工程建设施工合同》，合同约定：1、开工日期为2013年7月15日，竣工日期为2015年1月15日；2、工程款待承包人主体结构完成第四层后，发包人支付进度款10万元，从第五层起每月30日前支付上月进度款的100%。2013年08月23日，原、被告及第三人按照之前的口头协议签订书面《合作协议》，协议约定：1、三人共同出资200万人民币承包贵州某某体育用品有限公司位于木陇工业园区的综合楼建设工程，其中被告出资75万元（占出资总金额37.5%）、原告出资75万元（占出资总金额37.5%）、第三人出资50万元（占出资总金额25%）；2、原、被告及第三人按出资比例分享利润与分担亏损。上述协议达成后，原、被告及第三人严格按照协议约定履行了各自出资义务，并根据合同组织施工，该工程于2015年5月完工。经结算，工程总计价款为728万元，截止至2014年6月17日某某公司陆续支付进度款4838065元（其中243800元系胡安转包给他人的工程），该款全部由被告胡安收取，余款248万元某某公司未支付（因未到付款时间）。综合上述情况，原、被告及第三人出资2000000元，某某公司支付4838065元，扣除胡安转包工程款243800元，三人合伙财产总计6594265元。经合伙人清算并签字确认，2014年6月17日以前上述工程共支出5299615元。因此，至2014年6月17日以前，合伙利润款为1294650元（6594265.00元－5299615.00元）。原告据出资比例37.5%向被告索要应得利润款485493.75元（1294650.00元×37.5%），但是被告却以已经给付为由拒绝支付。综上，原、被告与第三人之间存在合伙关系，且合伙利润款为1294650.00元是客观事实。款项被胡安收取后，其应及时按出资比例将相关款项分配支付原告，可被告胡安却以各种理由拒绝分配支付，独自占有合伙利润款和资金，被告拒绝分配利润的行为严重损害了原告合法利益，为维护自身合法权益，特诉请：1、请求人民法院确认原告与被告、第三人合伙承包贵州某某体育用品有限公司位于某开发区某工业园区综合办公楼建设工程项目中原告占有合伙份额37.5%；2、请求人民法院判令被告按原告占有的合伙份额立即一次性支付原告已产生的利润款485493.75元；3、请求人民法院判令被告支付原告利息损失（以485493.75元为基数，按年利率6％从2014年06月17日起计算至付清之日止）；4、本案诉讼费全部由被告承担。
被告胡安、第三人ＸＸ志辩称，1、原告在不能证明其按约出资75万元的情况下，不能按照合作协议的约定享有37.5%的合伙份额；2、本案尚不具备合伙利润的分配条件，故原告要求分配合伙利润及其赔偿损失的主张不能成立。因为本案中的合伙项目工程尚未全部竣工，尚需继续投资整改和完善质量瑕疵工程；本案的合伙项目工程存在尚未了结的债务需继续投资而不能确定合伙利润。本案的合伙项目工程尚有248万元的合伙收益未结算，不能确定可分配的收益。综上，请求依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。
本案的争议焦点：1、原告是否按照《合作协议》履行了出资义务及出资多少；2、原告请求对合伙利润进行分配是否应当得到支持。
针对本案的争议焦点，原告尚清碧为证实自己的主张，在举证期限内向本院提供以下证据：
第一组证据，合作协议复印件一份，证明：原、被告及第三人签订书面《合作协议》，协议约定：1、三人共同出资200万人民币承包贵州某某体育用品有限公司位于木陇工业园区的综合楼建设工程，其中被告出资75万元（占出资总金额37.5%）、原告出资75万元（占出资总金额37.5%）、第三人吴出资50万元（占出资总金额25%）；2、原、被告以及第三人按出资比例分享利润与分担亏损；
第二组证据，建设工程施工合同复印件一份，证明：1、原告与被告、第三人达成合伙关系后，共同与贵州天寿建设工程有限公司合作承建工程，由被告胡安作为贵州天寿建设工程有限公司代理人出面与贵州某某体育用品有限公司签订《贵州某某体育用品（服饰）生产加工项目综合楼建设工程建设施工合同》；2、该工程承建实际出资人为原、被告及第三人，在建设工程合同中约定开工日期为2013年7月15日，竣工日期为2015年1月15日，工程款待承包人主体结构完成第四层后，发包人支付进度款10万元，从第五层起每月30日前支付上月进度款的100%；
第三组证据，原告付款票据复印件115页、现金日记账复印件35页，农业银行对账单、原告以及王兴英农业银行存折、信合存折、原告结婚证、胡安农行借记卡对账单复印件各一份，证明：证实原告通过直接向被告胡安交付资金以及通过直接支付工人工资、材料款、生活费等方式实际出资合伙资金共计人民币1700928元。1、具体出资情况为：1、银行账单证实原告支付给胡安的合伙资金138523元；2、付款票据均有胡安或者ＸＸ志以及ＸＸ志之子吴财华三人中一人签字确认，与原告现金日记账（有胡安嫂子陈艳、ＸＸ志之子吴财华签字）能相互印证，原告支付的资金票据由原告保存，证实原告直接支付工人工资、生活费、材料款1562405元；2、通过银行转账支付共计支付资金968418元，其中：材料款829895元、交付胡安入伙资金138523元；3、通过现金支付：材料款、工人工资、生活费732510元，均有收款票据且有ＸＸ志、胡安或者吴财华（ＸＸ志之子）其中一人签名确认；4、原告自己经手共支出资金1700928元用于合伙事务，扣除少部分资金是由胡安出资（均通过银行转账给原告或者原告出具收款收据收取现金）用于上述付款外，其余资金约120万均是原告实际出资，应根据原告的实际出资金额认定原告在合伙中的实际份额。
第四组证据，被告胡安与贵州某某体育用品公司的工程竣工结算书、收据复印件各一份；证明：1、原、被告和第三人合伙承建的工程已经完工，经胡安与某某公司结算，工程总工程款为7280000元；2、被告胡安实际收取了工程款4838000元；3、某某公司尚欠原告等人工程款2480000元；
第五组证据：原、被告和第三人共同签署的工程竣工结算书复印件一份，证明：1、原、被告和第三人合伙承建的工程已经完工，经胡安与某某公司结算，工程总工程款为7280000元，原、被告和第三人均签字确认；2、被告胡安实际收取了工程款4800000元；3、某某公司尚欠原告等人工程款2480000元；4、被告应按约定向原告支付已经产生的工程利润款485493.75元。
被告胡安、第三人ＸＸ志共同质证：第一组证据真实性没有异议，证明内容不认可，该证据不能证明原告已经按照协议出资75万元。第二组证据认可，无异议。第三组证据，原告付款票据115页、现金日记账35页，真实性认可，证明内容不认可；通过银行转账交付胡安入伙资金138523元真实性认可，但是该款包含在1562405元里面；农业银行对账单、原告以及王兴英农业银行存折各一本、信合存折、原告结婚证、胡安农行借记卡对账单真实性不认可，因为无法核实打款到谁的账号上。第四组证据真实性认可，证明的内容的第2项不认可，被告胡安实际收取的工程款为480万元，原告提供的证据证明38000元是材料供应商退还的材料款，该款已经进入总账。第五组证据真实性认可，对证明内容第4项不认可。
针对本案的争议焦点，被告胡安、第三人ＸＸ志为证实自己的主张，在举证期限内向本院提交以下证据：
第一组证据，被告胡安、第三人ＸＸ志的身份证复印件各一份（共2页），证明：被告及第三人的基本身份情况；
第二组证据，合作协议复印件一份，证明：1、原、被告及第三人于2013年8月23日签署合作协议约定共同出资200万元合伙承建贵州某某体育用品有限公司的综合办公楼，其中，由原告出资75万元；占37.5％的合伙份额，被告出资75万元，占37.5％的合伙份额；第三人出资50万元，占25％的合伙份额；2、所有出资款由被告胡安保管，再由被告胡安转给原告尚清碧统一支出；3、如不按时交纳出资款，除承担所有损失外，之前的出资份额为零。
第三组证据，出资证明复印件二份、中国农业银行银行卡取款凭证复印件一张、中国信合转款凭证复印件一张，证明：1、被告胡安已出资75万元；2、第三人ＸＸ志己出资50万元；
第四组证据，贵州体育用品（服饰）生产加工1号综合楼项目工程《工程竣工结算书》复印件一份（共计3页），证明：1、原、被告及第三人合伙承建的工程于2014年12月19日与建设方结算总价款为728万元、已领取工程款480万元、尚欠248万元；2、该工程存在部分质量问题尚需整改和完善，若在2015年3月30日前未能整改完毕，则尾款支付顺延；
第五组证据，银行汇款回单及摘要复印件一份（共4页），证明：截至2014年9月，建设方贵州某某体育用品有限公司共计支付被告胡安工程款480万元；
第六组证据，工程施工合同及合作协议复印件各一份（共3页），证明：该工程的质量瑕疵部分的维修费用尚需18万元；
第七组证据，中华人民共和国共和国税收缴款书（税务收现专用）及贵州省政府性基金通用收据复印件一份（共1页），
证明：160万元的工程价款己缴纳税款102880元，余下的工程价款568万元（728万元一160万元）尚需缴纳税款365224元；
第八组证据：收据复印件一张、领条复印件一张，证明：原告向被告及第三人借了70000元，收据上是60000元，还有10000元是现金给原告。
原告质证：第一、四、五、六组证据：认可，无异议；第二组证据：真实性无异议，对证明的第2、3项不认可，被告及第三人未按约定的内容来履行义务，第3项内容违反法律规定；第三组证据，对尚清碧签字的出资证明认可，对ＸＸ志的出资证明有异议，真实不认可，对证明的内容不认可，因为金额不相同；第七组证据真实性无异议，对证明的内容不认可，因为税款里面包括了243800元的工程是原告单独承包的，应当扣除；第八组证据，真实性认可，60000元是原告私人使用，5000元是用于工程支出。
依被告胡安申请，本院庭后依法调取的证据：
中国农业银行交易记录复印件两份（共12页）、工商银行交易记录复印件一份（共1页）、普安县农村信用社雪浦信用社交易记录复印件一份（包含交易回单复印件，共9页），被告胡安拟证明的内容为：被告胡安向原告尚清碧打款563068元。
原告质证：真实性无异议，收到563068元属实，同时也证明了原告尚清碧向被告胡安转款153663元。
被告胡安质证：真实性无异议。
第三人ＸＸ志质证：认可，无异议。
综合各方当事人的举证、质证意见，本院认证如下：
对原告所举五组证据，第一、二组证据，经被告及第三人质证对真实性认可，证据来源合法、客观，与本案具有关联性，予以认定，作为本案定案依据；第三组证据，因原告提供原件及存折核对，真实性予以认定，对原告要证明已经支出1562405元予认可，其余证明内容予以认定，作为本案定案依据；第四组证据，真实性认可，对证明内容的第1、3项，因经被告及第三人质证无异议，予以认定，对第2项证明内容与结算的金额不符，不予认定；第五组证据，经被告及第三人质证对证据的真实性及证明内容的第1、2、3项认可，证明内容第4项不认可，该证据的真实性及证明内容第1、2、3项认可，第4项证明内容，因合伙盈利情况未结算，不予认定。
对被告和第三人所举八组证据，第一、二、四、五、六组证据，来源合法、客观、与本案具有关联性，予以认定，作为本案定案依据；第三组证据，有尚清碧签名的出资证明，因合伙人均签字确认，予以认定，作为本案定案依据，无尚清碧签名的出资证明不予认定，对中国农业银行取款凭证及中国信合的转款凭证予以认定，证明的内容与客观事实不符，不予认定；第七组证据，经原告及第三人质证对证据真实性无异议，证据来源合法、客观、与本案具有关联性，予以认定，作为本案定案依据；对第八组证据，真实性予以认定，证明内容与客观事实不符，不予认定。
对本案依法调取的一组证据，是依被告胡安的申请调取，调查程序合法，证据客观、与本案具有关联性，予以认定，作为本案定案依据。
经审理查明，2013年7月，被告胡安以贵州天寿建设工程有限公司代理人的名义与贵州某某体育用品有限公司签订《贵州某某体育用品（服饰）生产加工项目综合楼建设工程建设工程施工合同》，合同约定贵州某某体育用品有限公司将位于顶效镇木陇工业园区的贵州某某体育用品（服饰）生产加工项目1#综合楼建设工程发包给贵州天寿建设工程有限公司施工。该工程的实际施工人为原、被告及第三人，贵州天寿建设工程有限公司提供资质和对工程进行管理。2013年8月23日，原、被告及第三人签订《合作协议》，约定：三人共同出资200万元承建贵州某某体育用品（服饰）生产加工1#项目综合楼；原告出资750000元（占出资比例的37.5%）、被告出资750000元（占出资比例的37.5%）、第三人出资500000元（占出资比例的25%），合作期间利润的分享、亏损的承担均按出资比例承担；所有出资款由被告胡安保管，需支付时由被告胡安转给原告尚清碧支付；承建项目过程中，资金不足的，按照出资比例缴纳。协议签订后，第三人ＸＸ志于2013年8月26日向被告胡安的账户转款200000元、2013年10月9日向胡安的信合账户存款200000元；2013年11月15日原、被告及第三人共同出具《证明》一张，证明被告胡安根据协议已经出资700000元，尚欠50000元。2014年4月15日，原告尚清碧向被告及第三人借款60000元。2014年8月28日，贵州某某体育用品有限公司与贵州天寿建设工程有限公司对涉案工程进行结算，并签订《贵州某某体育用品（服饰）生产加工综合楼项目工程竣工结算书》，载明：施工单位已基本实施施工完毕，但上存在部分质量问题需要整改和完善设施；工程总价款为7280000元，已支付480000元，尚欠工程尾款2480000元；约定于2015年5月31日前付清尾款，但施工方须于2015年3月30日前将结算书中的工程质量全部处理完善，否则付款时间顺延。工程施工过程中，由原告尚清碧经手支出的费用总计为1562405元，被告胡安向原告的账户打款总计563068元。
另查明，本案审理过程中，被告胡安、第三人ＸＸ志同意按照签订的《合作协议》约定的出资比例对合伙亏损进行承担、对合伙收益进行分配，即原告尚清碧的合伙份额为37.5%、被告胡安的合伙份额为37.5%、第三人ＸＸ志合伙份额为25%。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护，合同当事人应当按照合同约定全面履行义务。本案原、被告及第三人协商一致后，签订了《合作协议》，该协议的签订是合同当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，依法成立并生效，应当受到法律保护。从本案原、被告及第三人签订的合同内容来看，合同当事人按照协议，各自出资、合伙经营，并约定按照出资比例承担风险、分享收益，本案当事人间形成的是个人合伙法律关系。
关于本案争议的“原告是否按照《合作协议》履行了出资义务及出资多少”的问题。首先，虽然《合作协议》对各方当事人的出资比例进行了约定，但是从合同的履行情况来看，本案当事人均未完全按照合同约定的方式进行出资；其次，根据本案合同的履行情况来看，协议中虽然明确了各自的出资额及出资比例，同时也约定在出资额不足时，应当按照协议约定的比例继续出资，但当事人间的出资没有按照合同约定的方式执行，而合伙期间的资金来往情况也较为混乱，无法核实已经出资的具体情况；再次，本案当事人在合伙承建涉案工程的过程中均对外进行支付工人工资、材料款等活动，根据协议的约定，合同当事人在合伙期间因合伙事务投入的资金亦应当作为其对合伙的出资，在合伙期间的债权债务、财产状况等未进行清算前，无法确认当事人真正的出资额及出资比例；最后，合伙出资比例的确认必然涉及所有合伙人出资情况的确认，原、被告及第三人提供的证据均不能证实各自的实际出资额及出资比例，且本案被告及第三人均未举证证实各自在合伙期间的支出情况，导致本案事实无法查清。综合本案原告请求按照三方签订的《合作协议》约定的出资比例的确认其合伙份额为37.5%，且被告及第三人均同意按照协议约定的比例对亏损进行承担、对收益进行分配，是当事人对自己实体权利的自由处分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条：“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”的规定，原、被告及第三人对于合伙盈亏占比约定明确，且纠纷发生后三方均同意按协议约定的比例承担亏损和分配收益，故本院对原告请求确认原告尚清碧在本案中的合伙份额为37.5%、被告胡安的合伙份额为37.5%、第三人ＸＸ志合伙份额为25%，本院予以支持。
对于原告要求对合伙利润进行分配的问题，因本案当事人合伙的工程款尚未结算完毕，且合伙资金的支出情况、税费的缴纳情况、后期对工程的维修支出情况等当事人未进行结算，无法查清本案合伙亏损、盈利情况，故对原告要求分配合伙利润的请求，本院不予支持。当事人可在上述事宜处理完毕后，进行对账、协商或依法提起诉讼。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告尚清碧与被告胡安、第三人ＸＸ志合伙承包贵州某某体育用品有限公司某开发区某工业园区1#综合办公楼建设工程项目中原告尚清碧占有37.5%的合伙份额；
二、原告尚清碧的其余诉讼请求不予支持。
案件受理费15919元，由原告尚清碧承担10000元，被告胡安承担5919元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力。
审 判 长 陈二龙
审 判 员 杨 飞
人民陪审员 李忠华
二〇一五年十二月七日
书 记 员 何 府