云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云03民终432号
上诉人（原审原告）：孙谷英，女，汉族，1950年6月16日生，云南省陆良县人，小学文化，农民，住陆良县。
被上诉人（原审被告）：常贵文，男，汉族，1966年7月10日生，云南省陆良县人，大学文化，教师，住陆良县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司，住所地：昆明市东风西路123号三合商利写字楼。
负责人：杨卫，该公司总经理。
委托代理人：徐宏位，北京市北斗鼎铭律师事务所昆明分所律师。（特别授权代理）
上诉人孙谷英与被上诉人常贵文、中国人民财产保险股份有限公司昆明分公司(以下简称中财保昆明分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服陆良县人民法院（2016）云0322民初字第2142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
孙谷英上诉请求：一、请求二审法院依法撤销陆良县人民法院（2016）云0322民初字第2142号民事判决第二项，依法支持上诉人请求的误工费。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）从事实上讲，我本人因交通事故造成损伤，送往陆良县人民医院住院治疗期间产生误工是事实。（二）从证据上来说，我在一审时提交的证据5，包括个体工商户营业执照、摊位证、收款收据。该组证据真实、合法与本案有联系；尽管营业执照上登记为罗树德，但我提交的户口簿能证实罗树德与我系夫妻，摊位证上登记的是我的名字，每年的摊位费也是我在缴纳。我认为我提交的这组证据应得到法院的采纳。（三）从法律上说，我国法律对误工费采取劳动能力丧失说，并不是以年龄为限制。我是农民，但居住在陆良城中心地带，在县城同乐市场经营百货近三十年。因交通事故受伤住院误工61天，我请求误工费标准参照2015年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46067.00元，每天126.00元计算是有法可依的，应该完全得到支持。
孙谷英一审诉请：请求人民法院依法判令被告中财保昆明分公司在保险范围内赔偿原告医疗费18554.43元、误工费126元/天×100天=12600元、护理费100元/天×61天=6100元、交通费500元、住院伙食补助费100元/天×61天=6100元、营养费3000元，合计45854.43元，不足部分由被告常贵文承担。
一审法院认定事实：2016年8月3日9时20分许，被告常贵文驾驶云Ｄ×××××号小型客车，行驶至陆良××××路圣邦大酒店外道路人行横道处时，与正在通过人行横道的原告孙谷英相撞，造成原告受伤的道路交通事故。事发后，原告被送往陆良县人民医院住院治疗61天，经诊断：孙谷英L1椎体压缩性骨折、L4椎体轻度滑脱、L4S1椎小关节综合症、住院期间需专人护理，开支医疗费18554.43元。该事故于2016年8月4日经陆良县公安局交通警察大队第53032200S201610466号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：常贵文负全部责任，当事人孙谷英无责任。为此，原告于2016年11月24日诉至本院，请求人民法院依法判令被告保险公司在保险范围内赔偿原告医疗费18554.43元、误工费126元/天×100天=12600元、护理费100元/天×61天=6100元、交通费500元、住院伙食补助费100元/天×61天=6100元、营养费3000元，合计45854.43元，不足部分由被告常贵文承担。另查明，1、原告孙谷英生于1950年6月16日，系农民，居住在陆良县××大道××号附8室。2、被告常贵文驾驶的云Ｄ×××××号小型客车向被告中财保昆明分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和最高限额为20万元不计免赔率机动车第三者责任保险，保险期限为2016年7月5日18时起至2017年7月5日18时止，该事故发生在保险期间。
一审法院认为，被告常贵文驾驶车辆未确保安全通行与正在通行人行横道的原告相撞，造成原告受伤的损害后果，存在过错，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，结合交警部门对该交通事故的责任划分，被告常贵文对原告的经济损失应承担全部民事赔偿责任。被告中财保昆明分公司对原告的误工费、护理费、交通费、营养费均有异议，根据原告提供的身份证复印件、病情诊断证明等证据，原告孙谷英已年满66周岁，其误工费的主张于法无据，故本院不予支持；因原告住院期间系农业人员袁竹芬进行护理，故其护理费应按93.78元/天共计赔61天；原告虽未提供相应的交通费发票，但本院据实酌情确定交通费为200元；原告未提供相应的医嘱证实其住院治疗期间需加强营养，故对其营养费的主张本院不予支持。两被告对原告主张的医疗费、住院伙食补助费均予认可，故本院予以支持。原告孙谷英的损失范围及数额为：医疗费18554.43元、护理费93.78元/天×61天=5720.58元、交通费200元、住院伙食补助费100元/天×61天=6100元，合计30575.01元。因被告常贵文所驾驶的云Ｄ×××××号小型客车向被告中财保昆明分公司投保了交强险和最高限额为20万元不计免赔率商业三者险。结合被告中财保昆明分公司的答辩意见，对原告的经济损失应先由被告中财保昆明分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超过的部分由被告中财保昆明分公司在商业第三者责任险限额范围内予以赔偿。因被告常贵文应承担的赔偿份额未超过保险公司所承保的赔偿责任限额，故被告常贵文在本案中不再承担民事赔偿责任。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告孙谷英医疗费、住院伙食补助费10000元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告孙谷英交通费、护理费5920.58元。三、由被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告孙谷英医疗费、住院伙食补助费14654.43元。四、驳回原告孙谷英的其余诉讼请求。（上述第一、二、三项合计30575.01元，被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司应于本判决生效之日起十五日内一次性履行完毕。）案件受理费458元，减半收取229元，由被告常贵文负担。
二审中，当事人没有提供新证据。经二审审理查明的本案事实，与一审认定一致。本院依法予以确认。
本院认为，上诉人孙谷英虽是农民，但其家住陆良城中心地带，其提交的个体工商户营业执照、摊位证、收款收据等证据足予证明，系在陆良城同乐市场以经营百货等为主要生活来源。故上诉人孙谷英请求以因交通事故受伤住院误工61天，误工费标准参照2015年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46067.00元，每天126.00元计算的上诉理由成立，本院予以支持。其误工费具体金额为（61天×126元/天=7686.00元）一审判决认定事实部分不清，应予部分改判。综上所述，上诉人孙谷英的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持陆良县人民法院（2016）云0322民初字第2142号民事判决（一）、（二）、（三）、（四）项。
二、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿上诉人孙谷英误工费7686.00元。
上述有给付内容的项合计38261.01元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效之日起十五日内一次性履行完毕。）
一审案件受理费229.00元，二审案件受理费458.00元，由被上诉人常贵文负担。
本判决为终审判决。
审判长 李强明
审判员 雷仙莲
审判员 赵俊栋
二〇一七年五月十六日
书记员 贾琼丽