湖北省十堰市茅箭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂茅箭民一初字第01980号
原告王生星。
委托代理人程显勇，湖北紫霄律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告程超。
委托代理人黄焕武，男，汉族，1977年9月3日出生。代理权限：一般代理。
第三人李应敏。
委托代理人许祎。代理权限：一般代理。
原告王生星诉被告程超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月9日立案受理后。依法组成由审判员张东担任审判长并主审，代理审判员吕�、杜蔚参加的合议庭适用普通程序于2014年3月17日、2014年7月11日公开开庭进行了审理。原告王生星及委托代理人程显勇，被告程超及委托代理人黄焕武，第三人李应敏及委托代理人许祎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼中，被告程超于2013年12月20日申请追加李应敏作为被告参加诉讼，经审查，本院于2014年2月20日依法追加李应敏作为第三人参加诉讼。被告程超于2014年3月17日申请对原告所受伤情重新鉴定，2014年5月30日，湖北三真司法鉴定中心做出三真司鉴中心（2014）临鉴字第F0105号司法鉴定意见书。
原告王生星诉称，2013年4月28日6时许，因被告人程超为其母亲饶忠花办理丧事，经他人联系原告王生星等人前往十堰市茅箭区十房路路段为被告程超提供“抬杠”劳务，在抬运其母亲饶忠花灵柩上山时因脚下山石滑落而摔伤，致其当场昏迷。后被送往十堰市太和医院�救，住院17天。经诊断：颈椎骨折、伴寰枢关节半脱位等损伤。2013年8月12日由鉴定中心出具司法鉴定意见，评定原告王生星此次损伤构成8级伤残。根据上述事实，请求法院依法判令：一、依法判令被告赔偿原告的各项损失176356.03元【医疗费31689.13元、住院伙食补助费50×17＝850元、营养费30×17＝510元、误工费35179÷12÷21.75×102＝13748.2元、护理费23624÷12÷21.75×17＝1538.7元、残疾赔偿金20840×20×30％＝125040元、鉴定费700元、交通费200元、辅助器具费2080元】。并承担二次手术等费用。二、诉讼费由被告承担。
原告王生星为支持其诉讼请求，向本院提供证据如下：
一、原告身份证，证明诉讼主体身份情况；
二、证人王某、常某证人证言2份，证明原告为被告程超提供劳务过程中受伤的事实；
三、出院记录、病情证明书各1份，证明原告遭受人身伤害情况及治疗情况，医嘱需�息、护理等；
四、医疗费发票3份、辅助器具费发票4份，证明原告自行垫付31689.13元医疗费，支付辅助器具费2080元。
五、十堰天平司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，证明原告此次受伤构成8级伤残；
六、鉴定费发票1份，证明原告因评定伤残支付700元鉴定费；
七、暂住证、十堰市茅箭区二堰街办老街居委会证明各1份，证明原告长期居住地系城区。
被告程超辩称，在被告母亲丧事中，被告与李应敏口头约定，李应敏提供人员，被告支付给李应敏了1700元的费用，安全责任应当由李应敏承担，李应敏雇请了王生星等16人，被告不认识原告，也没有邀请过原告来抬杠，原告是受第三人的雇请，应当由第三人来承担责任。原告受伤是在抬杠过程中，没尽到谨慎义务，有一定的过错。被告在原告住院期间多次慰问，也支付了2500元的费用。综上所述，原告与被告是承揽关系，原告与第三人是雇佣关系，根据相关规定，雇员受到伤害，应当由雇主承担责任。被告在本案中没有过错，与原告之间没有任何的法律关系，不应承担原告受伤的赔偿责任，请求依法驳回原告对被告的所有诉请。
被告程超为支持其辩称理由，向本院提交了以下证据：
梁中新书面证言1份，证明被告与李应敏约定，李应敏提供人员，被告支付给李应敏了1700元的费用，安全责任应当由李应敏承担。
湖北三真司法鉴定中心司法鉴定意见书1份及发票3份，证明原告伤残等级为9级，被告支出鉴定费3000元。
第三人李应敏辩称，第三人是受人之托，找人帮忙，与原告不是雇佣关系，原告受伤与第三人没有关系，原告受伤不应当由第三人承担责任。
第三人李应敏为支持其辩称理由，向本院提交了以下证据：
一、残疾证、低保证各1份，证明第三人身份、和现在生活情况；
�、李随洪、肖道平、梁怀发书面证言及郑勇证人证言各1份，证明李应敏也参加了抬杠，支付了相关劳动报酬，第三人并非雇主。
经庭审质证，被告程超对原告王生星提交的证据一无异议。对证据二原告受伤事实没有异议，但不能证明被告是原告的雇请人，雇主应为第三人李应敏。对证据三真实性无异议。对证据四住院费用无异议，辅助器具费真实性有异议，不是正规发票，只是一个收据，发票不真实，也不合法。对证据五有异议，申请鉴定的时间不足三个月，是原告单方委托的鉴定，我们不认可原告的鉴定，申请重新鉴定。对证据六无异议。对证据七真实性有异议，暂住证是2012年，居住证明是2010年到2013年，不能证明原告长期居住在城区。
第三人李应敏对原告王生星提交的证据均无异议。
原告王生星对被告程超提交的证据一证人没有出庭，不同意质证。对证�二鉴定意见书有异议，案件摘要陈述错误，陈述的是帮佣关系，分析说明中说的2.9248条款有异议，颈部无法活动，有功能性障碍，应当属于八级伤残，发票无异议。
第三人李应敏对被告程超提交的证据证人没有出庭，不同意质证。对证据二无异议。
原告王生星对第三人李应敏提交的证据一与本案没有关联性。对证据二无异议。
被告程超对第三人李应敏提交的证据一与本案没有关联性，李应敏是残疾的话，还能抬杠我们有疑问。对证据二需要证人出庭作证，真实性有异议。
本院认为，对上述证据中原被告及第三人均无异议原告提交的证据一、三、六本院予以采信。对存在异议的证据，原告王生星提交的证据二证人证言能够证明原告受伤的地点、经过，本院予以采信；证据四医疗费发票双方无异议，本院予以采信，辅助器具费，有医疗机构的证明，原告也提交了正规发票，本院予以采信；证据五，原告的伤残等级，经重新鉴定，已被评定为九级伤残，故该鉴定意见书本院不予采信；对证据七，原告提交的居委会和暂住证，能够证明原告在城区居住满1年以上，该证据本院予以采信。被告程超提交的梁中新的证人证言，证人未到庭，原告不同意质证，该证据本院不予采信；证据二司法鉴定意见书为诉讼中人民法院委托，该鉴定结论本院予以采信。第三人李应敏提交的证据一，与本案无关联性，本院不予采信；证据二李随洪、肖道平、梁怀发书面证言，证人未到庭，被告告不同意质证，该3人证言本院不予采信，郑勇证人证言与原告提交的证人证言一致，本院予以采信。
经审理查明，被告程超为母亲办理丧事所需，经他人联系第三人李应敏，由李应敏联系原告王生星等人前往十堰市茅箭区十房路路段为其提供“抬运灵柩”劳务，2013年4月28日6时许，原告王胜星在抬运灵柩上山时不慎摔倒受伤。被被告程超送往十堰市太和医院抢救，经诊断：颈椎骨折、伴寰枢关节半脱位、头皮裂伤、全身多处软组织损伤。原告住院17天，住院期间陪护1人，出院后休息3个月。原告医疗费共计支出33789.13元（被告程超支付原告医疗费2500元，其中原告主张的住院医疗费中，被告支付了400元，其余2100元为门诊费用）。出院医嘱中注明出院后注意休息、辅以颈托外固定，避免过度活动及负重劳动。原告购买头胸矫形器，支付2000元。2013年8月12日，十堰天平司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定原告王生星此次损伤构成8级伤残。原告支付鉴定费700元。诉讼中，被告程超申请对原告伤残等级重新鉴定，2014年5月30日，湖北三真司法鉴定中心做出三真司鉴中心（2014）临鉴字第F0105号司法鉴定意见书，认定原告王王生星2013年4月28日所受伤构成九级伤残。被告程超支付鉴定费及费用3000元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中原告王生星作为被告程超雇佣的人员，在从事雇佣活动中人身受到伤害，被告程超作为雇主应承担赔偿责任。第三人李应敏在雇佣活动中负责联系受雇佣人员，本人也参与雇佣活动，故被告辩称李应敏为雇主的理由本院不予采信，第三人李应敏不承担赔偿责任。原告王生星作为完全民事行为能力人，多次从事“抬运灵柩”劳务，明知在雇佣活动中可能存在的危险，而原告在实际工作中未能尽到安全注意义务，对事件的发生也存在过错，故可适当减轻被告程超的责任。综合全案，本院认定原告王生星承担30%的责任，被告程超承担70%的责任。第三人李应敏不承担赔偿责任。综和原被告及第三人提交的证据及庭审查明的�实，本案核定的赔偿项目及数额有：
一、医疗费33789.13元。原告请求31689.13元，原告提交了31689.13元的住院医疗费发票和300元的门诊发票，庭审中，原告方认可被告程超支付2500元（门诊医疗费2100元、住院医疗费400元），因此本院认定原告王生星的医疗费为33789.13元。
二、住院伙食补助费255元。原告请求850元，按照住院每天补助15元计算，原告住院17天，本院支持255元，超出部分，本院不予支持。
三、营养费255元，原告请求510元，本院酌情支持255元。
四、误工费7624.2元。原告请求13748.2元，原告无固定职业，其误工按照2014年度居民服务和其他服务业行业标准计算，误工时间107天（住院17天、出院后休息90天），被告应赔偿误工费为湖北省2014年服务行业平均工资26008元÷365天×107天＝7624.2元，本院支持7624.2元，超出部分，本院不予支持。
五、护理费1211.3元。原告请求1538.7元，提供未提交护理人员误工证明，故护理人员按2014年度服务行业标准计算，护理时间17天，被告应赔偿护理费损失为2014年服务行业平均工资26008元÷365天×17天＝1211.3元，本院支持1211.3元，超出部分，本院不予支持。
六、伤残赔偿金91624元。原告请求125040元，原告在城镇居住满1年以上，应当按城镇人口计算赔偿标准，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“伤残赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算”的规定，被告应赔偿的伤残赔偿金为湖北省2014年城镇居民人均可支配收入22906元／年×20年×0.2＝91624元，原告请求未超出法律规定，本院予以支持。
六、交通费200元，原告请求200元，本院予以支持。
七、辅助器具费2000元。原告请求2080元，该诉请有医嘱证实，原告提交有2000元正规发票，对有票据证明的2000元，本院予以支持。
以上共计136958.63元。原告王生星承担30%，计41087.58元，被告程超承担70%，计95871.05元。鉴定费3700元（原告王生星支付第一次鉴定费700元、被告程超支付重新鉴定费3000元），依据鉴定结论的变化本院认定原告王生星承担鉴定费1500元、被告程超承担鉴定费2200元。综上，扣除被告程超已经支付的2500元医疗费和原告王生星应承担的800元鉴定费，被告程超还应赔偿原告王生星各项损失92571.05元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告程超自本判决�效之日起十五日内赔偿原告王生星92571.05元。
二、驳回原告王生星其他诉讼请求。
三、第三人李应敏不承担赔偿责任。
案件受理费3827元（缓交2000元），原告王生星承担1531元，被告程超承担2296元。
义务人未按判决指定期间履行上述义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：十堰市财政局非税收入汇缴结算户；开户银行：中国农业银行十堰五堰支行；账号：17×××33-1。通过邮局汇款的�款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
审判长 张 东
审判员 吕 杰
审判员 杜 蔚
二〇一四年七月二十一日
书记员 陈怡然