安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终1353号
上诉人（原审原告）：安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司，住所地安徽省桐城市孔城镇三里街39号。
法定代表人：袁国琪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王晓龙，安徽正维律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：桐城市第九中学，住所地桐城市孔城镇二环路。
法定代表人：张新富，该校校长。
委托诉讼代理人：耿仁飞，安徽同合律师事务所律师。
上诉人安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司(以下简称桐城市第一建筑公司)因与上诉人桐城市第九中学建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2017）皖0881民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人桐城市第一建筑公司的法定代表人袁国琪及其委托诉讼代理人王晓龙、上诉人桐城市第九中学的委托诉讼代理人耿仁飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桐城市第一建筑公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判桐城市第九中学向桐城市第一建筑公司支付逾期付款违约金1026209元及承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：桐城市第一建筑公司与桐城市第九中学2003年12月1日签订的《桐城市第九中学学生公寓楼建设和使用合同》第十条第一项约定，桐城市第九中学应向桐城市第一建筑公司支付违约金总额为2900000余元，后因桐城市第九中学在答辩意见中提出违约金过高，桐城市第一建筑公司在一审第一次开庭结束后向一审法院提交了一份《关于请求变更诉讼请求的报告》，主动将诉讼请求由2984947元变更为1156503元，第二次开庭时，又提出因几笔款项的支付时间有误再次扣除130294元，扣除后的金额为1026209元，双方当事人对此都予以签字认可，桐城市第一建筑公司申请变更后的违约金计算标准仅为2%/月，比合同约定的每日千分之二减少了2/3，且符合桐城市第一建筑公司带资建设本案工程的平均融资成本，而一审判决按照向银行机构的融资利率计算逾期付款违约金，对桐城市第一建筑公司是极不公平的。
桐城市第九中学辩称：1、桐城市第一建筑公司称在一审第二次开庭笔录中双方对违约金的数额进行确定不是事实，桐城市第九中学仅仅确认了分期付款的时间；2、桐城市第一建筑公司按照月息2%的标准计算违约金没有任何事实和法律依据，且一审中桐城市第一建筑公司没有就违约造成的损失进行举证。
桐城市第九中学上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回桐城市第一建筑公司的全部诉讼请求；2、桐城市第一建筑公司承担一、二审全部诉讼费用。事实与理由:1、《桐城市第九中学学生公寓楼建设和使用合同》第八条约定与《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定相违背，一审法院认定双方签订的合同合法有效系认定事实部分错误，桐城市第一建筑公司依据无效条款要求桐城市第九中学承担违约金，于理不合，于法无据；2、桐城市第一建筑公司所建涉案工程没有于约定的时间交付，工程质量与工程结构存在问题，已构成先期违约。桐城市第一建筑公司未提供工程质量符合要求的材料，无法按照合同的要求对工程进行验收，一审法院认定桐城市第九中学已于2014年3月7日付清了全部工程款3755431元，在此前提下一审法院认定桐城市第一建筑公司已按照合同约定完成对学生公寓楼建设的全部施工义务，让桐城市第九中学承担违约责任，而对桐城市第一建筑公司的先期违约行为未予考虑，不符公平、合理的基本原则；3、退一步来说，即使桐城市第九中学需承担违约责任，一审法院在桐城市第一建筑公司违约在先，且未提供证据证明因桐城市第九中学违约造成具体损失的前提下，按月利率5.9375%计算违约金，明显偏高。桐城市第九中学作为教育机构具有社会公益性质，而就涉案工程款事项已经由当地政府进行接管，合同中相关的权利义务已经概括转移于地方政府；4、合同约定桐城市第九中学延长桐城市第一建筑公司对公寓楼的使用权一年作为奖励，是以桐城市第一建筑公司享有公寓楼的使用权和未违约作为前提条件，一审法院认定“为奖励桐城市第一建筑公司带资兴建公寓楼，桐城市第九中学自愿奖励桐城市第一建筑公司320000元，合计3520000元”系认定事实错误。
桐城市第一建筑公司辩称：1、桐城市第九中学认为双方所签订的合同第八条为无效条款的观点是不能成立的，第八条关于工程款的支付办法中第2款约定的其他经费应当包含桐城市第九中学上级主管部门下拨的基建费用，故该条款不违反法律法规的强制性规定，应认定为合法有效；2、一审判决认定桐城市第一建筑公司已经按照合同约定完成全部施工义务，有该工程已经投入使用多年及桐城市第九中学已将工程款的本金付清作为事实依据。一审判令桐城市第九中学向桐城市第一建筑公司支付违约金是正确的；3、一审判决确定的违约金计算标准错误；4、一审认定本案工程款本金3520000元是正确的。综上，请求二审法院驳回桐城市第九中学的上诉请求。
桐城市第一建筑公司向一审法院起诉请求：1、判令桐城市第九中学支付逾期付款违约金2984947元，在审理过程中，桐城市第一建筑公司变更诉讼请求，要求桐城市第九中学支付逾期付款违约金1156503元；2、诉讼费用由桐城市第九中学负担。
一审法院认定的事实：2003年12月1日，桐城市第一建筑公司、桐城市第九中学签订《桐城市第九中学学生公寓建设和使用合同》一份，工程总价款3200000元，自合同签订之日起施工，2004年7月31日前竣工。约定由桐城市第一建筑公司带资修建，桐城市第九中学收取学生公寓费用，每年向桐城市第一建筑公司支付320000元工程款，分十年支付，为奖励桐城市第一建筑公司带资兴建公寓楼，桐城市第九中学自愿奖励桐城市第一建筑公司32万元，合计3520000元。因建材市场价格上涨和设计图纸变更，2014年3月8日，桐城市第一建筑公司、桐城市第九中学签订《补充协议》一份，约定增加预算191593.6元。2005年8月10日，工程经结算审核。桐城市第九中学给付桐城市第一建筑公司工程款情况：2005年4月21日、6月23日、8月25日、12月29日，分别给付10000元、50000元、20000元、100000元；2006年6月21日给付50000元；2007年8月15日给付300000元；2008年1月28日、9月25日分别给付400000元、100000元；2009年1月29日、9月25日、分别给付120000元、160000元；2010年2月4日、3月26日、9月20日分给付100000元、60000元、100000元；2010年1月26日、3月18日、9月9日分别给付200000元、150000元、200000元；2014年1月26日、3月6日分别给付630000元、1005431元；合计3755431元。2015年10月26日，桐城市第九中学就工程款支付情况说明称，该公寓楼工程款已于2014年3月7日已履行完毕，但违约金未付。2015年10月29日，桐城市第一建筑公司书面要求桐城市第九中学支付逾期付款违约金，桐城市第九中学在该报告上加注：情况属实。
一审法院认为：桐城市第一建筑公司、桐城市第九中学签订的桐城市第九中学学生公寓建设和使用合同合法有效，具有法律约束力，双方当事人应自觉履行合同确定的义务。工程结束后已交付使用，桐城市第九中学对工程款已给付完毕，双方均无异议。桐城市第一建筑公司带资依约为桐城市第九中学建设学生公寓楼，桐城市第九中学收取学生住宿费用向桐城市第一建筑公司支付工程款，约定逾期支付工程款承担违约责任，符合法律规定，故对桐城市第一建筑公司要求被告给付违约金的诉讼请求，予以支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。一审法院认为桐城市第九中学认为桐城市第一建筑公司按月利率2%计算违约金计1026209元偏高，可按中国人民银行基准利率年利率4.75加收50%即月利率5.9375%计算违约金较为适宜，且桐城市第一建筑公司未提供证据证明因桐城市第九中学违约造成具体损失，故对桐城市第九中学的辩称予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第一百一十四条之规定，判决：桐城市第九中学于判决生效后十日内给付安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司违约金304655.8元。案件受理费15208元，由安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司负担11202元，桐城市第九中学负担4006元。
二审中，当事人没有提供新证据。二审庭审中，对于桐城市第一建筑公司按月利率2%计算出的违约金数额1026209元，桐城市第九中学无异议，但认为不应该支付违约金，且违约金数额偏高。二审查明的其他事实与原审一致，应予认定。
本院认为,《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。桐城市第一建筑公司与桐城市第九中学签订《桐城市第九中学学生公寓建设和使用合同》，该合同合法有效，且实际履行。涉案工程竣工后已交付使用，桐城市第九中学对于工程款已给付完毕，双方对此均无异议。该合同第十条约定了逾期付款的违约责任，不违反法律规定，庭审查明的事实亦表明，桐城市第九中学对于逾期付款的违约责任是知晓和承认的，故一审判决对桐城市第一建筑公司要求支付逾期付款违约金的诉讼请予以支持并无不当。关于违约计算标准问题，桐城市第九中学认为桐城市第一建筑公司提出的按月利率2%准标计算的违约数额1026209元偏高，考虑桐城市第九中学为公益性单位，其逾期付款有其客观因素，同时考虑逾期付款时间跨度较长，桐城市第九中学最后付款时间及中国人民银行贷款利率调整情况，从公平原则考虑，本院酌情调整违约金计算标准为：按2014年11月22日调整的中国人民银行5年以上贷款年利率6.15%加收50%,即月利率0.76875%计算违约金，一审判决确定的违约金计算标准有误，予以纠正。综上，桐城市第九中学应支付桐城市第一建筑公司违约金394449.08元
综上所述，桐城市第一建筑公司部分上诉理由成立，对桐城市第九中学上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省桐城市人民法院（2017）皖0881民初49号民事判决；
二、桐城市第九中学于本判决生效后十日内给付安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司违约金394449.08元；
三、驳回安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15208元，由上诉人安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司负担11202元，上诉人桐城市第九中学负担4006元。二审案件受理费16886元，由上诉人安徽省桐城市第一建筑安装工程有限公司负担10000元，上诉人桐城市第九中学负担6886元
本判决为终审判决。
审判长 张文军
审判员 张秀珍
审判员 金 京
二〇一七年九月一日
书记员 朱 彤
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；