河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终3681号
上诉人（原审原告）：赵素珍。
上诉人（原审被告）：新乡市公共交通总公司。
法定代表人：王晓昌。
诉讼委托代理人：张学伟。
诉讼委托代理人：王建国，河南天煜律师事务所律师。
上诉人赵素珍与公交公司因健康权纠纷一案，不服新乡市卫滨区人民法院（2015）卫滨民一初字第688号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，本院于2016年8月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵素珍及上诉人公交公司及诉讼代理人张学伟、河南天煜律师事务所律师王建国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
赵素珍上诉称：一、一审认定事实不清，定性错误，适用法律错误。2014年7月l0日约11点45分，赵素珍和儿媳乘坐3l路公交车(豫Ｇ×××××)从新乡市行政服务中心行至中心医院东门西，由于驾驶员对路面疏忽观察，紧急刹车，将坐在车内的赵素珍儿媳摔伤导致早产，赵素珍摔伤行动受限，经医院诊断为腰椎2、3压缩性骨折，头颅外伤，生活完全不能自理，在中心医院住院l0天，因公交公司不出手术费，万般无奈，让孩子把赵素珍抬回家，躺硬板床，吃中药，贴膏药保守治疗，四个月后，给公交公司打电话不接，找公安交警，说此事不属于交通事故认定范畴，是客运合同纠纷。本案立案后，赵素珍提交劳动能力伤残鉴定合法生效。基于以上事实，一审判决赵素珍举证不能，并承担后果是错误的。本案判决中认定赵素珍伤情未构成伤残，且无医院医嘱是错误的。赵素珍腰椎2、3、压缩性骨折并且严重影响了劳动和生活能力。在出院证明中，是有医嘱的，医嘱中加强营养，卧床1个月，一个月后在医师指导下带支具逐步下地活动，前三个月每月来院复查一次，随访2年等，可以证明的事实是出院后的前三个月是保守治疗期，赵素珍不能正常活动，生活不能自理。故判决中的护理天数等认定是不合理的不符合事实真相和法定标准。综上，一审认定案由健康权纠纷案、案由第一部第1条第I项、依据《中华人民共和国民法通则》第119条，《最高人民法院关于审理人损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条之规定，案由错误，适用法律错误。本案根据《最高人民法院民事案件案由规定》应定性为城市公交运输合同纠纷，案由第四部第101条第九项，根据《中华人民共和国合同法》第302条规定“承运人应当对运输过程中旅客伤亡承担损害赔偿”。因此，公交公司没有将乘客安全送达到目的地，违反《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的保障义务，应当承担赔偿责任。依照《中华人民共和国消费者权益保护法》等法律规定护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等按损害标准赔偿支付赔偿金。二、一审程序违反法定程序，故意偏袒公交公司。一审法院2015年7月9日立案，8月l8日质证，2015年11月18日开庭，公交公司没到庭，11月25日、11月30日公交公司无故不到庭，法院应按缺席判决。根据《民事诉讼法》第170条的规定，原判决违反程序影响了案件的正确判决，应当发回原审人民法院重审，依法查明事实主持正义、维护上诉人的合法权益。
公交公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。一审法庭多次释明要求对其伤残进行司法鉴定，赵素珍不同意，而是委托做劳动能力伤残鉴定，赵素珍是在公交车上摔伤的，鉴定所依据的标准和主体是不一样的，一审法院没有采信鉴定报告是有法律依据的。要求驳回其上诉。
公交公司上诉称：一审认定事实不清、错误、遗漏事实。一审没有认定公交公司垫付4000元，赵素珍儿子代收3000元没有相抵，应予返还。另垫付的10000元没有用完，剩余1051．05元应予返还。二、适用法律、判决错误。判决赔偿护理费830元、住院伙食补助费150元、营养费150元错误，应在垫支的款项中抵扣。望二审法院支持上诉请求。
赵素珍答辩称：公交公司垫付10000元住院费，3000元护理费。上诉理由不成立，应予驳回。
一审法院认定：2014年7月10日11点45分，赵素珍和儿媳乘坐31路公交车豫Ｇ×××××，从妇产院至中心医院东门西，由于驾驶员对路面动态疏于观察遇紧急情况时采取措施不当，将乘坐在车内的赵素珍摔伤，经医院诊断为腰椎压缩性骨折，头颅外伤。事发后，公交公司支付赵素珍住院期间的医疗费用，赵素珍于2014年7月10日入院，后于2014年7月19日出院。诉讼过程中，赵素珍申请河南宇华大众律师事务所委托新乡市劳动能力鉴定委员会对其劳动能力进行鉴定，其鉴定结论为劳动功能障碍程度为拾级。原审法院曾向赵素珍释法要求对其伤情进行伤残等级鉴定，但赵素珍拒绝鉴定。
一审法院认为：生命健康权应当受法律保护，赵素珍乘坐新乡市公共交通总公司的公交车，双方形成客运合同关系，赵素珍在乘坐公交车的过程中，由于公交公司的司机工作失误，在履行职务过程中造成赵素珍身体伤害，公交公司应对赵素珍身体受到伤害承担民事赔偿责任。河南宇华大众律师事务所委托新乡市劳动能力鉴定委员会赵素珍伤残等级鉴定结果不能作为民事赔偿的赔偿依据，在诉讼过程中，法院向赵素珍释法，要求对其伤残等级进行司法鉴定，但赵素珍拒绝申请，故赵素珍应当承担举证不能的法律后果。公交公司应当赔偿赵素珍如下3项：因赵素珍的伤情未构成伤残，且无医院医嘱，故赵素珍的护理人数应定为1人，护理天数为10天，护理费为每天83元(居民服务业和其他服务业为30482元/年)，共计830元。住院伙食补助费为每天15元，10天共计150元。营养费为每天15元，10天共计150元。因赵素珍的伤情未构成伤残等级，其要求公交公司赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求不予支持。后续治疗费因未实际发生，且无鉴定结论，对该请求不予审理。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条之规定，一审法院判决：一、新乡市公共交通总公司于判决生效后十日内赔偿赵素珍护理费830元、住院伙食补助费150元、营养费150元；二、驳回赵素珍其他诉讼请求。案件受理费1259元，由赵素珍承担1209元，新乡市公共交通总公司承担50元。
二审中，当事人没有提交新的证据。赵素珍受伤住院，经新乡市中心医院诊断：1、腰椎2、3压缩性骨折，头颅外伤。赵素珍认可事故发生后收到公交公司13000元。其他事实与原审认定一致。
本院经审理认定如下：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。赵素珍在乘坐公交公司车辆的过程中，因驾驶司机的失误，导致赵素珍摔伤住院治疗，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。赵素珍住院期间的医疗费用已由公交公司垫付。针对赵素珍住院期间的护理费、住院伙食补助费、营养费原审法院应按规定支持。因赵素珍腰椎骨折，需卧床治疗，但原审法院按照赵素珍住院10天计算护理费欠当，按照90天计算较妥，因赵素珍的伤情未作伤残等级鉴定，其要求的赔偿数额部分无法计算。后续治疗费问题，赵素珍可待实际发生后另行解决。另关于赵素珍的误工时间问题，《中华人民共和国公安部》ＧＢ／T5212004人身损害受伤人员误工损失日评定准则规定：脊柱骨折,120日。赵素珍乘车受伤，符合生命权、健康权、身体权纠纷的认定。赵素珍应当得到赔偿的项目：误工费按照120天计算，计8130.48元、护理费按照90天计算，计4800元、住院伙食补助费150元、营养费150元，以上合计13230.48元。关于公交公司上诉为赵素珍垫付4000元没有证据支持，另垫付的13000元赵素珍已认可，其要求护理费、住院伙食补助费、营养费在垫支款中扣除并无不当，应予支持。综上，原审认定事实部分不清，适用法律有误，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销新乡市卫滨区人民法院（2015）卫滨民一初字第688号民事判决；
二、新乡市公共交通总公司于本判决送达后10内，赔偿赵素珍误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费，共计230.48元（13230.48元—13000元=230.48元）；
三、驳回赵素珍的其他诉讼请求。
二审案件受理费496元，由赵素珍负担248元；新乡市公共交通总公司负担248元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 王玉梅
审判员 浮代飞
二〇一七年一月四日
书记员 王静艳