江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏08民终3666号
上诉人(原审被告):盱眙普利菲科技发展有限公司,住所地江苏省盱眙县经济开发区玉兰大道。
法定代表人：刘川，该公司董事长。
委托诉讼代理人:李明军，江苏衡胜律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):江苏高科无纺布有限公司，住所地江苏省盱眙县经济开发区玉兰大道。
法定代表人：江贤娒，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李英勇，江苏李英勇律师事务所律师。
原审被告:叶梦祯，男，1964年5月18日出生，汉族，住上海市清浦区。
原审被告:张秀林，男，1962年10月10日出生，汉族，住上海市松江区。
原审被告：刘川，男，1967年9月16日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区泽普县。
原审被告：吴铜祥，男，1969年1月17日出生，汉族，住盱眙县。
上诉人盱眙普利菲科技发展有限公司（以下除判决主文外简称普利菲公司）因与被上诉人江苏高科无纺布有限公司（以下除判决主文外简称高科公司）、原审被告叶梦祯、张秀林、刘川、吴铜祥追偿权纠纷一案，不服盱眙县人民法院（2016）苏0830民初856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
普利菲公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、被上诉人向上诉人行使追偿权没有法律依据。上诉人欠缴2008年至2013年期间的税款272142.3元（对应票号：03796103、03796104、03796105、03796106、03796107、03796108、03796109、03796110、03796111、03796112、03800926），被上诉人于2014年1月9日代缴是事实，但上诉人既未委托被上诉人代缴，也未对被上诉人的代缴行为进行事后追认，被上诉人代为缴纳上述税款无法律依据，上诉人不具有追偿权。2、一审将被上诉人自行承担的税费与被上诉人代为缴纳的税费混为一谈，严重损害了上诉人的合法权益。票号为03806673、03806674的两张税收缴款书，开具时间2014年4月11日，其中票号03806673缴纳的是房地产过户所发生的营业税、土地增值税、印花税合计1210020元，票号03806674缴纳的是房地产过户所发生的教育附加费、地方教育附加费、城市建设维护税合计60200元。这部分税费系法院变卖上诉人房地产、被上诉人取得房地产并进行过户所缴纳的税费，依据淮安市中级人民法院（2013）淮中执字第0093号执行裁定书，该费用应当由被上诉人承担，该费用不属于被上诉人垫付的费用，被上诉人无权追偿。3、票号03796102的税收缴款书已明确为罚款，属于行政处罚款项。上诉人即未收到税务部门行政处罚预先告知书，也未收到税务部门的行政处罚决定书，更不知道处罚的法律依据，无法证实存在该行政处罚行为。即使存在该行政处罚行为，也是违反法定程序的行政处罚，上诉人没有支付的义务，被上诉人无追偿权。4、关于03800926号税收缴款书上记载缴纳的税款所属时间是2014年1月1日至2014年3月31日，自2013年12月27起，案涉的房产及土地已经归属于被上诉人所有。在协助执行通知书下发之后，所产生的税款就应当由被上诉人自行承担，而不是上诉人承担，虽然被上诉人于2014年4月10日办理相关的房屋和土地过户手续，但这仅仅是被上诉人怠于履行过户手续导致，所以该笔13721.15元税款也应当由被上诉人承担，故请求将涉案房产过户前的欠缴税款数额变更为258421.15元（272142.3元减去13721.15元）。
高科公司辩称：上诉人上诉理由不能成立。1、上诉人欠税的事实客观存在，税法对当事人的依法纳税做了明确规定，被上诉人在办理过户过程中垫付了应当由上诉人支付的税款，依法进行追偿符合法律规定；2、淮安市中级人民法院的裁定是申请人和被上诉人在变卖房屋时解决问题的一个方案，考虑到申请人的利益，且上诉人是一个僵尸企业不应当参加法定程序，在这种情况下由被上诉人垫付相关费用，但并不影响被上诉人对上诉人应当承担税款进行追偿的权利；3、对于上诉人提出的13721.15元税款确实形成于执行裁定之后，是属于房屋过户时所需缴纳的税款，被上诉人愿意承担。
叶梦祯、张秀林、刘川、吴铜祥未予答辩。
高科公司向一审法院起诉请求：1、判令普利菲公司给付高科公司代垫税款等1543362.3元；2、叶梦祯、张秀林、刘川、吴铜祥对普利菲公司的给付责任承担连带清偿责任；3、诉讼费用由普利菲公司、叶梦祯、张秀林、刘川、吴铜祥承担。
一审法院认定事实：普利菲公司系塑料制品企业，注册资金为1200万元，公司于2008年2月25日成立。叶梦祯、张秀林、刘川、吴铜祥均系普利菲公司股东，分别已实际出资400万元、200万元、400万元、200万元。该企业于2010年停业。2013年10月23日，淮安市中级人民法院因执行案件需要公告变卖普利菲公司所有的主要资产即位于盱眙县经济开发区玉兰大道西侧的房地产【房产证号为盱房权证盱城镇字第××号、土地使用权证号为盱国用（2010）第347号】，高科公司以1204万元应买成交。2013年12月27日，淮安市中级人民法院作出（2013）淮中执字第0093号执行裁定书裁定上述财产归高科公司所有，高科公司可持该裁定到房地产管理机构办理相关产权过户手续，过户所需费用由高科公司承担。高科公司在办理该房地产权属变更登记过程中，因普利菲公司欠缴税费等费用1543362.3元，房地产管理机构不予办理相关产权过户手续，在此情况下，高科公司为普利菲公司代垫税费等款项计1543362.3元，高科公司另自行缴纳过户所需的印花税和契税计367220元。普利菲公司工商登记没有被注销。
一审法院认为，高科公司从淮安市中级人民法院执行变卖程序中购得普利菲公司的房地产，在办理房地产过户过程中，因普利菲公司欠缴相关税费等费用，不缴清所欠费用，房地产管理部门不予办理过户手续，在此情况下，高科公司不得已替普利菲公司垫缴费用1543362.3元，因承担民事责任的主体普利菲公司仍然存在，高科公司向普利菲公司进行追偿有事实和法律依据，一审法院予以准许；但高科公司未能举证证实普利菲公司具有《中华人民共和国公司法》第一百八十一条法定解散的情形，即使普利菲公司符合公司解散的条件，并在解散事由出现之日起十五日内成立由股东组成的清算组开始清算，逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。而本案普利菲公司至今仍然存在没有解散，没有成立清算组进行清算。而公司股东承担连带责任的前提是怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算。本案普利菲公司是否因股东的怠于履行义务导致无法清算的结果，高科公司未能提供证据加以证明，故高科公司要求普利菲公司的股东即叶梦祯、张秀林、刘川、吴铜祥对普利菲公司的责任承担连带责任的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。普利菲公司的相关辩称，均没有事实和法律依据，一审法院不予采信；吴桐祥辩称其只是挂名股东不应承担责任，无证据证实也无法律依据，一审法院不予认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十一条、第一百八十三条、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，一审法院判决：一、盱眙普利菲科技发展有限公司于判决生效后三十日内给付江苏高科无纺布有限公司垫付款1543362.3元；二、驳回江苏高科无纺布有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18690元，由盱眙普利菲科技发展有限公司负担。
二审中，本院依职权从本院涉案房屋委托拍卖卷宗材料中调取了扬子晚报变卖公告一份及变卖须知一份。
上诉人发表质证意见为：对真实性、合法性没有异议，从变卖须知可以证明当时进行涉案财产进行变卖时，法院已经向被上诉人作出了明确的说明，被上诉人可以选择接受变卖，也可以选择不接受，既然被上诉人法定代表人在变卖须知中已经签字确认，说明被上诉人已经接受了法院变卖的条件，愿意接受案涉房产以及土地变卖过程中的所有税费。既然已经愿意承担就不存在所谓的追偿权，该变卖须知第八条第三项所载明的内容与淮安市中级人民法院0093号裁定是一致的，可以相互印证，所以被上诉人行使追偿权没有法律依据。
被上诉人发表质证意见为：对扬子晚报公告的三性没有异议，对变卖须知被上诉人需要回去核实，庭后三日内提供书面质证意见，如未按时提供视为被上诉人认可。对变卖须知变卖财产部分第八条第三项以及全部内容是法院作为执行过程中的免责内容，不影响上诉人在承担这些风险后依法向被上诉人追偿的权利，追偿权利并未因此而丧失。被上诉人未在上述期限内对扬子晚报公告提供质证意见。
因双方对上述证据的真实性均无异议，本院予以采信。
除对一审查明的“因普利菲公司欠缴税费等费用1543362.3元，房地产管理机构不予办理相关产权过户手续，在此情况下，高科公司为普利菲公司代垫税费等款项计1543362.3元”不予确认外，对一审查明的其余事实，本院予以确认。
另查明，变卖须知第八条第3项约定，盱眙县经济开发区玉兰大道西侧的房地产过户所涉的税费金由买受人全部承担。上诉人法定代表人江贤娒在变卖须知上签字确认。
关于票号为03806673、03806674的两张税收缴款书，被上诉人缴纳税费金额分别为1210020元、60200元，上诉人对根据现有税收法律法规及相关政策应当由出让方即上诉人承担无异议。被上诉人二审中自愿承担票号为03796102的税收缴款书1000元罚款。
本院认为，关于上诉人欠缴2008年至2013年期间的税款258421.15元（对应票号：03796103、03796104、03796105、03796106、03796107、03796108、03796109、03796110、03796111、03796112），由被上诉人缴纳双方均无异议。该欠税为上诉人之前营业所发生，纳税义务人为上诉人，被上诉人因办理涉案房屋过户手续代上诉人缴纳了上述欠税，被上诉人有权要求上诉人承担该笔垫付的税款。
关于票号为03806673、03806674的两张税收缴款书，被上诉人缴纳税费金额分别为1210020元、60200元，双方均无异议。该部分税费系被上诉人拍卖获得涉案房地产、办理过户所缴纳的税费，因涉案房屋拍卖前法院拍卖须知明确约定房地产过户所涉的税费金由买受人全部承担，被上诉人法定代表人江贤娒在拍卖须知上签字表明同意接受该约定。淮安市中级人民法院（2013）淮中执字第0093号执行裁定书亦裁定过户所需费用由被上诉人承担，因此被上诉人按照拍卖须知及法院裁定书自愿承担办理涉案房地产过户所缴纳的税费，不属于被上诉人代为垫付的费用，该两笔税费被上诉人无权追偿。
关于票号为03800926号13721.15元税款及票号为03796102的1000元罚款，被上诉人自愿承担，本院照准。
综上所述，上诉人上诉请求部分成立。本案因二审出现新证据，致一审判决认定事实有误，判决结果不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销盱眙县人民法院（2016）苏0830民初856号民事判决；
二、盱眙普利菲科技发展有限公司于本判决生效后十日内给付江苏高科无纺布有限公司垫付款258421.15元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费18960元，由江苏高科无纺布有限公司负担15785元，盱眙普利菲科技发展有限公司负担3175元；二审案件受理费18690元，公告费500元，合计19190元，由江苏高科无纺布有限公司负担15781元，盱眙普利菲科技发展有限公司负担3409元负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱月娥
审 判 员 王 纯
代理审判员 朱 佩
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 张成秋
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
……