云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昭中民二终字第781号
上诉人（原审原告）杨光涛，男，生于1971年11月23日，汉族，云南省盐津县人。
委托代理人帅君，云南大韬律师事务所盐津分所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告）盐津县吊山煤矿。
法定代表人刘超敏。
委托代理人唐国雄，云南亨达律师事务所律师，特别授权。
上诉人杨光涛因与被上诉人盐津县吊山煤矿工伤保险待遇纠纷一案，不服云南省盐津县人民法院（2014）盐民初字第414号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：2011年2月至2011年6月期间，杨光涛在盐津县吊山煤矿从事井下采煤工作，期间煤矿为杨光涛依法参加了工伤保险，缴纳工伤保险费。2011年6月后，杨光涛离开盐津县吊山煤矿。2012年8月30日，经云南省疾病预防控制中心诊断杨光涛患职业病（矽肺壹期），2013年1月23日，经昭通市人力资源和社会保障局以昭人社（2013）127号工伤认定书认定杨光涛患职业病是工伤，用人单位为盐津县吊山煤矿。同年4月19日，杨光涛因工患职业病经昭通市劳动鉴定委员会鉴定为：柒级伤残，未达到护理等级。2014年4月24日，盐津县劳动争议仲裁委员会裁决：盐津县吊山煤矿支付杨光涛停工留薪期待遇18408.00元，一次性伤残就业补助金52792.74元；驳回杨光涛请求盐津县吊山煤矿支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和劳动能力鉴定费的仲裁请求；驳回杨光涛请求盐津县吊山煤矿支付煤矿行业一次性赔偿金的仲裁请求。
原审法院经审理认为，杨光涛曾于2011年在盐津县吊山煤矿从事井下采煤数月，后于2012年8月30日被诊断为患职业病（矽肺壹期），并依法认定为工伤，盐津县吊山煤矿作为用人单位，应当承担支付杨光涛工伤保险待遇的责任。但因其已为杨光涛依法办理了工伤保险，按照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，杨光涛因工致残柒级涉及的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补金和劳动能力鉴定费，是工伤保险基金支付的范畴，待遇申领按照工伤保险经办程序规定办理，杨光涛主张由盐津县吊山煤矿支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和劳动能力鉴定费的诉讼请求不能成立，不予支持。杨光涛于2012年8月30日被诊断患职业病（矽肺壹期）需要暂停工作接受医疗，应实行停工留薪期，时间应计算至2013年4月19日评定伤残等级时止，即7.6个月，因盐津县吊山煤矿未提交杨光涛的工资证明，故其应按照统筹地区（昭通市）上年度（2012年）职工平均工资3145.33元／月支付杨光涛停工留薪待遇。杨光涛主张以3145.33元／月为基数计算7个月20天的停工留薪待遇24114.19元，符合法律规定，予以支持。杨光涛自2011年6月后离开用人单位盐津县吊山煤矿，双方实际已经从2011年7月1日起解除劳动关系，杨光涛主张以3145.33元／月为基数的22个月的一次性伤残就业补助金69190.00元的计算基数不符合法律规定，盐津县吊山煤矿应该按照解除劳动关系时昭通市上年度（2010）职工月平均工资2399.67元为基数，支付给杨光涛22个月的一次性伤残就业补助金52792.74元。因本案不属安全事故所致，故杨光涛主张的煤矿行业一次性伤残赔偿金不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款，《中华人民共和国社会保险法》三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十九条，人力资源和社会保障部《关于执行工伤﹤保险条例﹥若干问题的意见》第八条、第九条，《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第二条、第三条的规定，判决：一、由盐津县吊山煤矿支付杨光涛停工留薪期待遇24114.19元，一次性伤残就业补助金52792.74元，合计76906.93元，限本判决生效后10日内一次性支付。二、驳回杨光涛的其他诉讼请求。案件受理费10元，由盐津县吊山煤矿负担。
杨光涛不服一审判决，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销一审判决，改判解除上诉人与被上诉人间的劳动关系，由被上诉人支付上诉人煤炭行业一次性伤残赔偿金37744元×4=150976元、鉴定费300元、一次性伤残补助金3406元／月×13月=44278元、一次性伤残就业补助金3406元／月×22月=74932元、一次性工伤医疗补助金3406元／月×8月＋8174.40元×30%=35422.40元、停工留薪待遇3406元／月×7月20天=26112元，以上共计332020.40元。其上诉理由是：上诉人于2011年2月起在被上诉人处从事井下采煤工作，后经诊断为职业病（矽肺壹期），并认定为工伤，经劳动能力鉴定为七级伤残，未达到护理等级。上诉人向盐津县劳动争议仲裁委员会申请仲裁后，该委于2014年4月24日作出盐劳仲（2014）裁字第25号、25号附1号裁决书，载明被上诉人于2011年2月23日为上诉人缴纳了工伤保险费，2011年8月1日退保，未裁决由被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及劳动能力鉴定费，认为上述费用应由工伤保险基金支付，后上诉人向盐津县人民法院起诉，该院亦未支持上诉人主张的上述费用。上诉人认为，根据昭通市人力资源和社会保障局昭人社通（2012）312号文件《昭通市人力资源和社会保障局关于规范职工工伤保险申报程序和相关材料的通知》第六项的规定，参保单位职工的相关工伤保险待遇，用人单位应当自工伤认定和劳动能力鉴定结论作出后一年以内向参保地人力资源和社会保障局工伤经办机构申报工伤待遇，逾期未申报的视为用人单位自愿承担工伤职工工伤保险待遇，工伤保险资金不再支付。上诉人于2013年1月23日，经昭通市人力资源和社会保障局以昭人社（2013）127号工伤认定书认定为工伤，同年4月19日，经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为：柒级伤残，未达到护理等级。但被上诉人至今未为上诉人申报工伤保险待遇，已过了上述一年期间的规定，应视为被上诉人自愿承担上诉人的各项工伤保险待遇，且因被上诉人未在期间内申报，工伤保险资金已不再支付，一审未判决由被上诉人支付上诉人各项工伤保险待遇错误。另外，一审未判决解除上诉人与被上诉人的劳动关系，上诉人至今仍与被上诉人存在劳动关系。综上，请求二审法院改判解除上诉人与被上诉人的劳动关系，由被上诉人支付上诉人的各项工保险待遇。
被上诉人盐津县吊山煤矿未作书面答辩。
在二审诉讼中，双方当事人对一审判决认定的法律事实未提出异议，本院予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案争议的焦点是：是否应在解除上诉人杨光涛与被上诉人盐津县吊山煤矿的劳动关系后，由盐津县吊山煤矿向杨光涛支付各项工伤保险待遇。
针对本案争议焦点，本院评判如下：
本院经审理认为，根据一审判决认定的法律事实，上诉人杨光涛因患职业病经昭通市人力资源和社会保障局以昭人社（2013）127号工伤认定书认定为工伤，并认定用人单位为盐津县吊山煤矿，其损伤经昭通市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，上诉人杨光涛有权主张解除与用人单位的劳动关系，享受相关工伤保险待遇。对于杨光涛主张的各项工伤保险待遇，虽被上诉人盐津县吊山煤矿在杨光涛工作期间为杨光涛缴纳了工伤保险费，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，但在杨光涛被认定为工伤及劳动能力鉴定作出后盐津县吊山煤矿并未及时向社保机构申报办理相关工伤保险待遇，直到二审诉讼中盐津县吊山煤矿才申请办理，经县、市两级社保部门审核，认为：“盐津县吊山煤矿未按工伤保险待遇申报相关规定为杨光涛申报待遇，根据昭人社通（2012）312号文件规定，该职工工伤保险相关待遇工伤保险基金不予支付。”本院认为，因《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》均未确定应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇应由劳动者还是用人单位向社保机构申报办理，根据《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第五条第二款：“统筹地区应当统一参保缴费办法、统一认定鉴定标准、统一待遇给付水平、统一业务经办程序、统一系统网络应用。”的规定，职工工伤后应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇的经办程序由统筹地区统一制定。本案中被上诉人盐津县吊山煤矿所在的统筹地区为昭通市，根据昭通市人力资源和社会保障局文件，昭人社通（2012）312号《昭通市人力资源和社会保障局关于规范职工工伤保险申报程序和相关材料的通知》“六、（一）1.参保单位工伤职工或患职业病的职工按规定享受工伤保险待遇。工伤（亡）保险待遇应由用人单位申报办理，用人单位应将工伤（亡）职工工伤待遇代为支付给工伤职工或供养亲属，不得克扣、截留。用人单位应当自工伤认定和劳动能力鉴定结论作出后，一年内向参保地人力资源和社会保障局工伤保险经办机构申报工伤（亡）待遇。逾期未申报职工工伤（亡）待遇的，视为用人单位自愿承担工伤职工工伤（亡）保险待遇，工伤保险基金不再支付。”本案上诉人杨光涛于2013年1月23日经昭通市人力资源和社会保障局以昭人社（2013）127号工伤认定书认定为工伤，用人单位为盐津县吊山煤矿。同年4月19日，经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为：柒级伤残，未达到护理等级。而盐津县吊山煤矿直到2014年12月3日才向社保机构申报办理相关工伤保险待遇，根据上述规定，确已过了一年的申报时限。综上，虽被上诉人盐津县吊山煤矿在上诉人杨光涛工作期间为杨光涛缴纳了社会保险，但在杨光涛被认定为工伤和作出劳动能力鉴定后，未在一年内向参保地人力资源和社会保障局工伤保险经办机构申报工伤保险待遇，根据上述规定，由工伤保险基金支付的相关待遇应视为盐津县吊山煤矿煤矿自愿承担。
上诉人杨光涛与被上诉人盐津县吊山煤矿未签订劳动合同，其于2011年6月离开用人单位盐津县吊山煤矿后便未再回单位上班，其亦未提交证据证明其离开单位是否与本次工伤存在关系，根据本案实际，杨光涛的相关工伤保险待遇计算标准以其离开单位的上年度（2010）统筹地区月平均工资为依据较为公平。诉讼中，杨光涛主张解除与用人单位盐津县吊山煤矿间的劳动关系，应予支持。据此，杨光涛于2012年8月30日被诊断为职业病（矽肺壹期），但此时其己未为盐津县吊山煤矿提供劳动，其也未提交证据证明在其他单位上班，故不存在停工，其主张的停工留薪待遇26112元不符合《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，不应支持，但一审判决由被上诉人盐津县吊山煤矿向杨光涛支付停工留薪待遇24114.19元，煤矿未提出异议，属其对自己权利的处分，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十九条：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或终止劳动关系时，统筹地区上年度月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月，十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性医疗补助金。标准为：七级8个月、八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。”的规定，因无证据证实上诉人杨光涛的实际工资情况，根据上述规定，应以昭通市2010年职工月平均工资2399.67元为基数计算杨光涛的一次性伤残补助金，为2399.67元／月×13个月=31195.71元，杨光涛主张一次性伤残补助金44278元予以部分支持；杨光涛主张的一次性伤残就业补助金计算为2399.67元／月×22个月=52792.74元，因上诉人杨光涛系患职业病为工伤，一次性工伤医疗补助金计算为2399.67元／月×（8个月＋8个月×30%）=24956.57元，杨光涛主张一次性伤残就业补助金74932元、一次性工伤医疗补助金35422.40元予以部分支持。上诉人杨光涛主张劳动能力鉴定费300元，虽未提交证据予以证明，但属确已发生的费用，予以支持。对上诉人主张的煤矿行业一次性伤残赔偿金150976元，因上诉人杨光涛系患职业病被认定为工伤，不属于煤矿的安全生产责任事故，不予支持。综上，一审未判决由被上诉盐津县吊山煤矿向上诉人杨光涛支付应由工伤保险资金支付的部分工伤保险待遇不当，本院予以改判。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律错误，上诉人杨光涛的上诉理由部分成立，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省盐津县人民法院（2014）盐民初字第414号民事判决书第一项，即由被上诉人盐津县吊山煤矿支付上诉人杨光涛停工留薪期待遇24114.19元，一次性伤残就业补助金52792.74元，合计76906.93元，限本判决生效后10日内一次性支付。
二、撤销云南省盐津县人民法院（2014）盐民初字第414号民事判决书第二项，即驳回上诉人杨光涛的其他诉讼请求；
三、解除上诉人杨光涛与被上诉人盐津县吊山煤矿间的劳动关系；
四、由被上诉人盐津县吊山煤矿支付上诉人杨光涛一次性伤残补助金31195.71元、一次性工伤医疗补助金24956.57元、劳动能力鉴定费300元，合计56452.29元，限本判决生效后10日内一次性支付；
五、驳回上诉人杨光涛的其余诉讼请求。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人盐津县吊山煤矿负担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 王 碧
审 判 员 李 宏
代理审判员 岳绘达
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 罗 杨