云南省昆明市官渡区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0111民初10322号
原告：昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司。
住所：云南省昆明经济技术开发区云大西路**号。
法定代表人：张坚职务：行长。
委托代理人：李婵娟、潘有武，昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司员工，特别授权代理。
被告：云南杏德投资有限公司（云南杏德医院有限公司）。
住所：昆明市盘龙区人民东路*号新华大厦第**层**座。
法定代表人：郑义职务：董事长。
委托代理人：张稳德，云南杏德投资有限公司员工，特别授权代理。
委托代理人：蔡智，云南天石智硕律师事务所律师，特别授权代理。
被告：云南金嘉利商贸有限公司。
住所：昆明市东郊凉亭云南省钢材市场4区***号。
法定代表人：朱红职务：董事长。
被告：朱红，女，汉族，1974年3月8日出生，住云南省昆明市西山区。
被告：杨锡光，男，土家族，1957年2月27日生，住云南省昆明市五华区。
被告：雷远凤，女，傣族，1980年2月22日生，住云南省丽江市华坪县。
被告：杨正雄，男，汉族，1975年10月13日生，住址：云南省丽江市。
委托代理人：刘习良、普红梅，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被告：李勤宏，女，汉族，1966年4月28日生，住址：云南省昆明市官渡区。
被告：郑义，男，白族，1988年8月18日出生，住址：贵州省六盘水市。
被告：彭永强，男，汉族，1972年12月25日出生，住址：贵州省贵阳市。
原告昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司诉被告云南杏德投资有限公司、云南金嘉利商贸有限公司、朱红、杨锡光、雷远凤、杨正雄、李勤宏、郑义、彭永强金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2017年7月17日在本院审判庭公开开庭进行了审理，原告昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司的委托代理人李婵娟、潘有武到庭参加诉讼，被告云南杏德投资有限公司的委托代理人蔡智、张稳德、杨锡光、杨正雄的委托代理人刘习良、郑义到庭参加诉讼，被告云南金嘉利商贸有限公司、朱红、李勤宏、彭永强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：第一被告因购买医疗设备及器械向原告借款，原告与第一被告于2014年9月1日签订《借款合同》，《借款合同》约定：借款金额捌佰伍拾万元整（￥8500000），借款期限自2014年9月1日起至2017年8月31日止，借款利率为中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率上浮60%，对应付未付利息按逾期贷款利息利率计收复利，逾期贷款罚息利率为合同约定借款利率上加收50%。此外合同还约定了借款按月结息，结息日为每月十二日，分期归还本金。其余被告于2014年9月1日分别签订了《保证合同》、《个人保证担保函》，对第一被告与原告之间《借款合同》项下本金、利息、罚息、复利、诉讼费等实现债权的费用承担连带保证，于合同中约定只要借款人出现违约，原告可以提前收回贷款。在《借款合同》、《保证合同》签订后，原告于2015年9月1日向第一被告的账户发放借款捌佰伍拾万元整。2016年8月31日为约定的第四次归还本金，还款金额1500000元，被告未足额归还当期本金，原该多次向对位被告催促还款，并发送律师函，被告均未履行还款义务，严重危及原告债权。原告为了维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，要求：一、请求判令第一被告偿还借款本金人民币5369322.46元，支付至还清之日止的利息、罚息、复利（借款利率、罚息利率及复利以合同约定为准），截止至起诉之日欠息暂计50606.48元，合计5419928.94元；二、判令其余被告对第一被告的借款本金、利息、罚息、复利和实现债权的费用承担连带清偿责任；三、判令被告承担本案的诉讼费、保全费、评估费、拍卖费等全部为实现债权的费用。
原告在起诉后，于2017年4月6日撤回对被告雷远凤的起诉。在庭审中，明确责任主体为云南杏德投资有限公司，并将诉求变更为尚欠本金4818655.8元，截止2017年7月11日的欠息合计403460.35元，利息11611.11元，罚息16153.3元，复利3373.55元，以及从2017年7月12日之后直至还清之日起所欠款项。
被告李勤宏、彭永强未到庭应诉，也未提交书面答辩意见；被告云南金嘉利商贸有限公司、被告朱红未到庭应诉，但在开庭前向我院提交了书面答辩意见，认可和原告的借款事实，也认可承担连带责任，其他的答辩意见与本案无关。被告彭永强提供了一份情况说明，对此在证据部分予以论述。
被告云南杏德投资有限公司辩称：不予认可，尚欠原告借款本金4793322.47元，我们认为原告主张利息过高，违反了规定，超过部分不应当支持，罚息和复利不知道原告怎么计算，不知道怎么产生，没有依据。
被告杨锡光辩称：1、利息过高，贷款到了今天超过了同期利息；2、云南杏德投资有限公司于2015年8月31日向原告贷款，只对850万认可，没有连带责任，同时，我是直接的受害者，第一笔贷款朱红拿走了该笔贷款的450万元，从贷款之日起没有归还股东和银行；3、云南杏德投资有限公司是母公司，其昆明杏德医院是母公司的子公司，公司是合法的，对贷款未归还部分将75%的股权以1200万元出让给云南博康医院管理有限公司，该笔钱足以归还银行借款，但资金不知去向，我本人及银行均没有拿到；4、云南杏德投资有限公司在向原告贷款850万的过程中，股东签字，如果负有相应责任，那首先与100%股权有关，而原告在本案诉讼中，未能体现100%的股权追诉，缺乏追诉的完整性。
被告杨正雄辩称：1、请求明确诉讼请求；2、不应当承担担保责任。
被告郑义辩称：认同杨锡光所说，认可阿拉沪银行贷款事项，作为法人时，每一笔到期款项都有偿还，之后股东会变更法人，决定权不在我手上，彭永强并没有签过字，也并不知道阿拉沪银行事宜，在这期间未来过昆明。
综上，本案争议焦点为：1、借款合同主体是否发生变更？2、被告之间的内部关系是否影响和原告的外部关系？
针对本案争议焦点，原告举证如下：1、营业执照、2、身份证复印件、3、《借款合同》、4、《保证合同》、5、《个人保证担保函》，证明：1、九被告的身份情况；2、2014年9月1日，原告与被告云南杏德投资有限公司签订《借款合同》，约定借款本金850万元，与被告云南金嘉利商贸有限公司签订《保证合同》，与其余被告签订《个人保证担保函》。6、《借款借据》、7、《贷款还款计划》、8《贷款回收信息查询表》、9《账户交易流水》、10、《逾期贷款情况表》，证明：原告依约向被告云南杏德投资有限公司发放货款850万元，被告未按照合同约定支付原告借款本金及其借款利息，截止2017年7月11日，尚欠借款本金余额4818655.80元，欠借款利息、罚息及其复利合计434598.31元。11、《云南省非税收收款收据》，证明：原告为实现债权产生诉讼费49740元。12、公告费发票，证明：原告为实现债权产生公告费260元。
被告云南金嘉利商贸有限公司、朱红、李勤宏、彭永强未到庭质证，其余被告的质证意见如下：
被告云南杏德投资有限公司代理人蔡智认为：证据54页的贷款情况表由原告方统计，不具有真实性，不予认可该证据，第1、2、3、4、5、6证据三性无异议，第7、8、9、10证据，最后的本金应是4793322.47元，第11、12证据诉讼费发票三性不认可，没有相应的合同，不确定是否对应本案，诉讼费是否真实发生不能证明，公告费三性无异议。
被告云南杏德投资有限公司另一代理人张稳德认为：诉讼费和公告费在保证合同和借款合同约定，没有约定具体的金额，我方不予认可，对原告提供的证据认可，还款人第一是云南杏德投资有限公司还款，第二是朱红应该履行425万的还款义务，朱红没有履行还款义务，公司亏损经营，没有能力还款，其余股东应当承担连带责任。
被告杨锡光：同意云南杏德投资有限公司代理人的意见。
被告杨正雄：在合同的10页10条，实际是变更合同主体，主体应当是昆明杏德医院有限公司，条件成立，本案的主体已经发生变化。真实性无异议，证明目的有异议，保证合同真实性无法确认，杨正雄没有签字，《个人担保函》真实性无异议，按照约定应免除担保责任，主体变更没有担保人书面签字，还款表等我方没有参与还款，还款人不能确认。
被告郑义：同意杨正雄代理人意见。
针对争议焦点，被告云南杏德投资有限公司代理人张稳德举证如下：1、《借款合同》、《个人保证担保函》，证明：云南杏德投资有限公司向原告借款，股东用自己的股权财产担保借款，原告没有进行司法程序备案，造成担保失效。2、《云南杏德投资有限公司章程》，证明：借款合同中的担保人都是连带责任人。3、《内资企业登记基本情况表》，证明：股东持股比例。4、《杨正雄与徐少昆股权转让协议》，证明：杨正雄用股份担保借款，不该转让的股份。5、《徐少昆代持杨正雄股份七股东承诺书》，证明：杨正雄股份转让给7股东。6、《朱红与徐少昆股权转让协议》，证明：朱红用股份担保借款，不该转让的股份。7、《朱红与云南杏德投资有限公司借款协议》，证明：原告监督不力，发现朱红转让股份给徐少昆，原告没有制止，原告应当承担朱红不归还借款而造成公司还债压力，承担赔偿责任。朱红应当承担425万的还款。
被告云南杏德投资有限公司另一代理人蔡智补充证据如下：一、借款协议书、借条，证明：徐少昆进入被告公司后，发现存在借款事实，无奈之下只有借进400万元给被告公司用于周转和偿还借款。二、审计查询函、还款凭证，证明：徐少昆进入被告公司至今，累计代被告归还了原告借款本金2545852.68元，现被告尚欠原告借款本金4793322.47元。三、工商登记卡片，证明：朱红系第二被告云南金嘉利商贸有限公司的法定代表人，也是实际控制人。四、民事判决书，证明：1、第一被告收到原告借款850万元后，当天即转了425万元到朱红指定的第二被告账户；2、朱红应当偿还第一被告借款本金425万元及利息。
原告对被告云南杏德投资公司提供的证据质证称：借款合同、保证担保函与我方提供一致，不能证明证明目的，朱红借款协议与银行借款没有直接关系，证据1－3页与借款没有关系，不能说明，编号4－8号查询函，真实性无异议，从被告证明了还款金额无误，还款凭证上面25333.33元是2016年，以后至今只归还了50万，第4、5证据与本案无关。
被告杨锡光对被告云南杏德投资有限公司提供的证据认为不用承担连带责任，其代理人对该证据真实性无异议，但认为与本案无关，在借款时出借人与借款人已经达成协议，由云南杏德投资有限公司变更为昆明杏德医院有限公司，主体已经变更，无其他意见。
被告杨锡光对被告云南杏德投资有限公司提供的补充证据认为无法确认真实性。被告杨正雄对被告云南杏德投资有限公司提供的证据认为无法确认真实性。被告郑义也认为无法确认真实性，其没有签字。
其余被告对云南杏德投资有限公司提供的证据未发表质证意见。
被告郑义针对其辩解意见，提供了情况说明一份，署名彭永强邮寄的材料。
原告针对该证据认为，真实性有异议，彭永强提供，上面所述内容不认可。
其余被告对该证据未发表质证意见。
被告杨锡光针对其辩解意见，提供了：1、并购协议；2、合作协议；证明：借款合同的主体已经变更为昆明杏德医院有限公司，股本金卖完了，可以偿还银行的贷款。
原告对被告杨锡光提供证据认为：借款主体还是云南杏德投资有限公司。
被告杨正雄对被告杨锡光提供证据认为真实性无意见，昆明杏德医院有限公司早已成立符合变更条件。
被告郑义对被告杨锡光提供的证据无异议。
其余被告未发表意见。
被告郑义补充公司法人已经变更证据。
原告认为与借款没有关系，不予认可。
对于原告提供的证据，被告不认可其三性，但无相反的证据予以证明，我院认为原告提供的证据，来源、形式、内容合法，本院依法予以确认。
对于被告云南杏德投资有限公司提供的证据1，本院依法予以确认，但认为不能证明其证明目的，对于证据2、3、4、5、6、7，只能证明该公司各个股东之间的内部关系，与本案无关。对于云南杏德投资有限公司代理人补充提供的证据《借款协议书》、《借条》、系被告云南杏德投资有限公司各个股东与案外人徐少昆之间的借款关系，与本案无关；证据《审计查询函》、《还款凭证》，采信原告的质证意见，审计查询函可以证明截止到2016年12月13日止，被告云南杏德投资有限公司尚欠原告借款余额5318655.80元，被告云南杏德投资有限公司分别于2016年12月16日还款25333.33元，于2017年2月16日还款50万元，被告云南杏德投资有限公司据此认为剩余借款余额为4793322.47元，是因为未计算在还这两笔款项期间以及之后的利息，原告在庭审中表明的诉求计算截止日期为2017年7月11日，已经扣除该两笔款项。证据工商登记卡片，本院认可其真实性，但认为与本案无关，证据《民事判决书》，本院认可其真实性，但认为与本案无关。
被告郑义提供的证据署名彭永强的《情况说明》，原告对其真实性有异议，但无相反证据证明，本院予以确认。对于其提供的公司法人已经变更证据，原告认为与本案无关，本院认可原告的质证意见。
被告杨锡光提供的证据《并购协议书》，只能证明被告云南杏德投资有限公司与案外人云南博康医院管理有限公司、昆明杏德医院有限公司、昆明安鑫机动车驾驶培训有限公司之间的关系，与原告无关，《合作协议书》亦是被告云南杏德投资有限公司与其他案外人之间的关系，同样与本案无关，综上，不能证明被告杨锡光的证明观点。
综上，通过对本案证据的质证、认证，本院确定以下法律事实：2015年9月1日，原告与被告云南杏德投资有限公司签订了编号为87112114010050的《借款合同》，合同约定：原告向被告发放贷款850万元用于购买医疗设备及器械，贷款期限从2014年8月31日到2017年8月31日止，贷款利率在中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率基础上浮60%，对应付未付利息按逾期贷款利息利率计收复利，逾期贷款罚息利率为合同约定借款利率基础上加收50%，若被告违约，原告有权要求被告承担原告实现债权而支出的所有费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。双方在特别条款十约定：“杏德医院取得正常经营使用权合同意无条件变更主体为医院。”2014年9月1日，原告与被告云南金嘉利商贸有限公司签订了《保证合同》，并约定了保证范围、保证期限等。被告云南金嘉利商贸有限公司在2016年12月5日以前的法定代表人是彭永强，之后的法定代表人是朱红。2014年9月1日，被告杨锡光、杨正雄、朱红、雷远凤、彭永强、郑义、李勤宏向原告出具《个人保证担保函》，约定：保证人自愿为原告与被告云南杏德投资有限公司于2014年9月1日签订的本金为人民币捌佰伍拾万正、编号为87112114010050的借款合同提供担保，保证范围为被担保人在主合同项下的主债务及其由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和原告实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等）。保证期间为主合同项下的主债务履行届满之日起二年，同日，原告出具《回执函》，同意上述被告对上述借款承担连带保证责任。经过对两份合同的对比，原告与被告云南杏德投资有限公司签订的《借款合同》签订日期笔误，应为2014年9月1日。被告彭永强提出抗辩证明上述《保证合同》、《个人保证担保函》上的签字并非其所为，且有被告郑义提供的证据予以证明。2014年9月1日，原告按照合同约定向被告云南杏德投资有限公司发放了850万元的借款义务，但被告未按合同约定支付原告借款本息，截止2017年7月11日，被告尚欠原告借款本金4818655.8元，欠借款利息、罚息及其复利合计434598.31元。原告为实现债权产生公告费260元。
本院认为：原告昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司与被告云南杏德投资有限公司签订的《借款合同》，其他被告出具的《个人保证担保函》依法成立，应受法律保护，当事人应当按照约定严格履行合同义务。被告根据《借款合同》特别约定第十条，认为借款主体已经由云南杏德投资有限公司变更为昆明杏德医院有限公司，但是该条模糊约定了变更主体为昆明杏德医院有限公司，并未明确变更的主体是债权人、债务人还是保证人，所以对于该条款的约定，不予认可，本院认为借款主体还是云南杏德投资有限公司。被告彭永强有证据证明其未在《保证合同》以及《个人保证担保函》上签字，所以对于原告要求被告彭永强承担保证责任的诉求依法不能支持，但被告云南金嘉利商贸有限公司在《保证合同》上盖章且其法定代表人认可其承担连带责任，故被告云南金嘉利商贸有限公司应承担相应的保证责任。其他被告以他们之间内部的股权转移等关系对承担保证责任提出抗辩，本院认为，借款人与保证人之间的内部关系，不能以此抗辩原告要求他们承担连带保证责任的诉求。被告云南杏德投资有限公司认为原告约定的利息过高，违反了规定；被告杨锡光提出抗辩认为超过了同期利息，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条明确了金融借款合同纠纷不适用该规定。本案处理应当适用我国合同法、担保法及金融法律、法规、规章等。《中华人民共和国合同法》第二百零四条、《中华人民共和国商业银行法》第三十八条、中国人民银行发布的《贷款通则》第十三条均规定，”办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定”，目前，中国人民银行没有规定金融机构贷款利率的上限，利率市场化确定。《人民币利率管理规定》第二十五条规定，“逾期贷款或挤占挪用贷款，从逾期或挤占挪用之日起，按罚息利率计收罚息，直到清偿本息为止，罚息利率调整分段计息”。中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》(银发[2003]251号)对贷款罚息利率作出了明确规定：“逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”，据此对于被告提出抗辩依法不能成立。综上，原告已履行了发放贷款的义务，被告未按合同约定清偿借款本息，已构成违约，应承担民事责任。原告要求被告云南杏德投资有限公司偿还借款本息的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持；被告朱红、杨锡光、杨正雄、李勤宏、郑义等，依法与原告成立保证担保，应当承担相应的担保责任；原告主张实现债权的费用，除诉讼费、公告费有依据外，其余的律师费等费用无证据证明已发生，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条和《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告云南杏德投资有限公司于判决生效后十日内，归还尚欠原告昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司借款本金4818655.80元及截止2017年7月11日止的欠息434598.31元，以及自2017年7月12日起至上述款项实际还清之日止的利息、罚息、复利（按双方合同约定计算）；
二、公告费260元由被告云南杏德投资有限公司承担；
三、被告朱红、杨锡光、杨正雄、李勤宏、郑义、云南金嘉利商贸有限公司对上述全部债务承担连带保证责任。
四、驳回原告昆明阿拉沪农商村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费49740元由被告云南杏德投资有限公司、朱红、杨锡光、杨正雄、李勤宏、郑义、云南金嘉利商贸有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
本案的申请执行期限为判决生效后二年内。
审 判 长 吴云益
人民陪审员 丁启洪
人民陪审员 吕 玉 瑞
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 温 梦 亭