云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）双民初字第380号
原告（反诉被告）李改红，男。
委托代理人吴先嬴，男，云南山海律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
被告（反诉被告）中国大地财产保险股份有限公司通海支公司。
负责人黄家平，男，该公司经理。
委托代理人刀立明，男，代理权限：特别授权代理。
被告（反诉原告）葛敦鸿，男。
委托代理人刀玉良，男，双江自治县法律援助中心法律工作者，代理权限：特别授权代理。
原告（反诉被告）李改红诉被告（反诉被告）中国大地财产保险股份有限公司通海支公司，被告（反诉原告）葛敦鸿机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员武志伟适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）李改红的委托代理人吴先嬴，被告（反诉被告）中国大地财产保险股份有限公司通海支公司的委托代理人刀立明、被告（反诉原告）葛敦鸿的委托代理人刀玉良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李改红诉称，2015年2月2日，原告李改红驾驶普通二轮摩托车沿双江自治县北回归大道由东向西行驶，0时10分许，原告驾驶车辆行驶至双江自治县北回归大道与滨河大道交叉路口时，与被告葛敦鸿驾驶的云F473**号东风牌重型自卸货车发生碰撞，造成原告受伤和两车不同程度损坏的道路交通事故。经双江自治县交通警察大队双公交认字【2015】第33号道路交通事故认定书认定：原告李改红承担事故的主要责任，被告葛敦鸿承担事故的次要责任。此次事故造成原告李改红受伤于当日送往临沧市人民医院重症医学科救治，住院13天后转至骨科继续治疗，住院26天，合计39天，临沧市人民医院司法鉴定所鉴定意见为：伤残程度评定为六级，需后期医疗费约人民币8000元，休息（误工）期评定为230天，营养期评定为120日，护理期评定为90日。此事故造成原告李改红的损失如下：医疗费86990.14元（扣除被告葛敦鸿已支付的10000元为76990.14元）；残疾赔偿金74560元（7456元×20年×0.5）；误工费18175.7元（28844元÷365×230天）；护理费12000元（100元/天×120天）；营养费4500元（90天×50元/天）；住院伙食补助费3900元（39天×100元/天）；鉴定费2800元；交通费4220元；食宿费10966元；精神抚慰金30000元，合计238111.84元。另查明被告葛敦鸿驾驶的云F473**号重型自卸货车在中国大地财产保险股份有限公司通海支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，保险有效期自2014年5月20日0时起至2015年5月19日24时止，该事故发生在保险有效期内。为此，原告诉至人民法院要求1、由两被告赔偿原告各项损失155433.55元。2、请求判令被告中国大地财产股份有限公司通海支公司在交强险责任限额内赔偿原告各项损失120000元；3、判令被告中国大地财产股份有限公司通海支公司和第二被告葛敦鸿在商业险限额内按次要责任共同承担30%的比例赔偿原告35433.55元；4、本案诉讼费用由两被告承担。
被告中国大地财产保险股份有限公司通海支公司辩称，医疗费应根据实际举证的医疗费发票和对本次交通事故的关联性核定相关费用，医疗费在交强险限额内的10000元已在（2015）双民初字第244号中赔付，并履行，故李改红的医疗费应按照责任比例30%进行赔偿，并根据机动车商业保险条款（第三者责任保险条款）责任免除第九条：保险人在依据本保险合同约定计算赔偿的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%，并按照国家医保中心相关规定，扣除自费用药20%。残疾赔偿金，应根据原告人的身份情况核定，原告的伤残就该司法鉴定中心无法医精神鉴定资质，报告中采用的智力评估报告，在鉴定报告中未见，因伤残等级该鉴定中心无资质，故不予认可该等级。误工费根据伤者的身份，应根据2014年农民人均纯收入计算，其天数根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告的误工天数应计算至定残前一天。护理费，根据护理人员的收入状况和护理天数、护理期限确定。营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，证据材料中的出院医嘱中并未提及加强营养，故不应支持营养费。对住院伙食补助费的赔偿标准无异议。鉴定费，不应由保险公司承担。精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条：精神抚慰金包括以下方式：（一）至人残疾的，为残疾赔偿金，另根据交警责任认定主要责任在原告自己，并且直接的侵权人不是保险公司，故不应支持。交强险中死亡伤残赔偿项下限额内的110000元，已在（2015）双民初字第244号中赔付51579元，并履行，超过的部分应按照责任比例（30%）赔偿，并按照商业保险条款免赔10%。
被告葛敦鸿答辩并反诉称，原告所述的事实有部分不清，原告是醉驾，且载有两人，赔偿费用也不合理；自己已经在保险公司投保了交强险及第三者责任险，对于保险公司提出的免赔问题，认为对第三者责任险，应不计免赔率。生活食宿费没有法律依据，故不应支持。住院伙食补助费认可50元/天的标准。并提出反诉1、请求人民法院判令李改红及保险公司赔偿自己财产损失6630元；2、要求人民法院判令李改红返还自己垫付李改红的10000元。3、诉讼费用由原告及保险公司承担。关于财产损失6630元，因李改红没有购买交强险，故减除2000元，剩余的4630元由保险公司承担30%，李改红承担70%。
反诉被告李改红辩称：反诉原告葛敦鸿提出的车辆维修费，因其已向保险公司购买了车辆损失险，且已经保险公司定损，故属于被告与保险公司之间的保险合同关系，与原告无关，原告方的责任也应由保险公司理赔后再向原告追偿。故该主张应在车损险范围内理赔，原告不承担责任。反诉原告葛敦鸿并没有在反诉状中提出返还10000元，且自己在诉请中已经扣减，葛敦鸿的主张不能被支持，应由葛敦鸿另行起诉或在本案中向保险公司单独主张。本案事实清楚，原告因此事故受伤，车辆投保了交强险及商业险，应在交强险责任限额内予以赔偿不足部分再按过错程度承当相应责任，本案中交强险责任限额并不能扣除先行理赔的部分，应足额理赔，其他受伤人员先行起诉后占用了全部或部分交强险的限额明显对后起诉者不公平。并且，交强险的设立目的是保护事故中受害人能够及时的获得救助，属于公益性保险，每一个受害人均应平等享有该权利。因为李改红在本案中的伤情更重，治疗康复期限较长，起诉在后是有不可抗力的因素的。李改红是成年人，以打零工为业，故误工费应按上一年度农林牧渔均收入28844元的标准计算；鉴定费是真实产生的，也确实支付了，李改红受伤后所产生的交通费是因次事故产生的，是实际存在的，且已有证人证言和收条的相互印证，应得到支持。食宿费是李改红受伤后家人及他本人食宿所产生的必要合理费用，应被支持。精神抚慰金符合李改红实际受伤的情况。对精神的鉴定，自己已经知道临沧市人民医院司法鉴定中心没有资质，并已建议我们到上级医院进行鉴定，但考虑到费用的问题，所以也没有进行这方面的鉴定，故临沧市人民医院所做的仅是认知功能障碍鉴定而非精神鉴定，如果保险公司需要可以申请重新鉴定。另关于保险公司提出免赔事由及扣减自费部分，没有法律依据，不应被支持，因为商业险条款属于部门规章，不能作为人民法院定案依据，且保险公司提出医保自费扣减理由不成立，本案与医保不同，不能相提并论。
反诉被告中国大地财产保险股份有限公司通海支公司辩称：对于反诉的这部分财产损失因超载，免10%。
综合各方的诉辩主张，本案原、被告对以下问题存在争议：事故造成原告的各项损失如何计算？如何赔偿？原告是否应该返还被告葛敦鸿先行垫付的抢救费10000元？反诉原告葛敦鸿的财产损失由谁承担？
针对诉讼主张，原告李改红向法庭提交了如下证据：
1、申请证人俸继明出庭作证。
俸继明证实事发后原告的家人包自己的车到临沧看望李改红，共去了10几趟，每趟380元。
2、身份证复印件1份，用于证明原告的诉讼主体资格；
3、道路交通事故认定书1份，用于证明此次事故造成原告李改红受伤的事实以及被告葛敦鸿在本次事故中承担次要责任的事实。
4、疾病诊断证明书、出院证各1份，用于证明原告李改红因事故致伤入院治疗，以及原告的伤情诊断、住院天数等事实；
5、医疗收费单据31份，用于证明原告因伤住院治疗期间产生医疗费85217.14元；
6、司法鉴定书1份，用于证明经鉴定，原告的伤残程度为6级，误工时限为230日，护理时限为120日，营养时限为90日。
7、临沧市人民医院出具的医疗费单据3张，用于证明因此事故实际支付的医疗费1773元。
8、食宿费收据，用于证明原告李改红住院期间所产生的食宿费为10966元。
9、交通费发票（发票联、俸继明出具的收条），用于证明因此事故产生的交通费为4420元。
10、鉴定费发票复印件2张（加盖公章），用于证明因此事故原告共支出鉴定费2780元。
经质证，被告中国大地财产保险股份有限公司通海支公司对证人证言不予认可，认为与本案无关联性，对原告提交的第2、3、4、7、10组证据无异议；对第5组证据进行说明，按照国家医保政策自费部分应扣除20%及超载免赔10%；对第6组证据有异议，认为临沧市人民医院司法鉴定所对智力检测无资质；对第8组证据认为与本案无关联性；对第9组证据认为与本案无关联性。
被告葛敦鸿对证人证言不予认可，认为与本案无关联性，对原告提交的第2、3、4、5、6、7、10组证据无异议；对第8组证据不认可，认为与本案无关联性；对第9组证据只认可有发票的这一部分，对俸继明出具的收条认为与本案无关联性。
被告（反诉原告）葛敦鸿为证明自己的答辩及反诉主张向本院提交了如下证据：
1、机动车辆损失情况确认书、车辆维修发票各1份，用于证明因此事故造成的财产损失6630元；
2、收条1份，用于证明事故发生后葛敦鸿垫付李改红抢救费10000元。
3、保险单复印件2张，用于证明被告葛敦鸿驾驶的车辆在中国大地财产保险股份有限公司通海支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，事故发生时在保险有效期内。
4、（2015）双民初字第244号民事判决书1份，用于证明判决书确定的事实及双方责任的认定。
经质证，原告（反诉被告）李改红对被告（反诉原告）葛敦鸿提交的证据第1组证据的真实性、合法性无异议，但与本案无关联性。对第2组证据无异议，但要说明的是在诉请中已经扣减。对第3、4组证据无异议。
被告（反诉被告）中国大地财产保险股份有限公司通海支公司对被告（反诉原告）提交的证据均无异议。
对原、被告所提交的证据，本院作如下认证：
本院认为，原告李改红提交的第2、3、4、7、10组证据客观真实、来源合法、与本案具有关联性，且两被告均无异议，本院予以采信。第5组证据，医药费是原告因此事故受伤在医院接受治疗实际支出的费用，其客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以采信。第6组证据，该鉴定机构无精神方面的鉴定资质，但两被告均未申请重新鉴定，且该鉴定意见书只是对其颅脑损伤并智能、记忆障碍伤残程度进行评定，客观真实，该鉴定意见对案件中的专门性问题所具有证明力，本院予以采信。第8组证据因不是正式发票，与本案无关联，本院不予支持。第9组证据中2015年2月4日、2月8日、2月24日、2月25日往返临沧的12张车票与原告住院治疗的时间相吻合，家人上去护理所产生的交通费用符合常理，且为正式发票，本院予以采信，对俸继明出具的收条，因不是正式发票，本院不予采信。证人俸继明的证言因无其他有效证据相互印证，故本院不予采信。
被告（反诉原告）葛敦鸿提交的第2、3、4组证据因原告（反诉被告）李改红及被告（反诉被告）中国大地财产保险股份有限公司通海支公司均无异议，且内容客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以采信。对第1组证据因事故造成被告（反诉原告）葛敦鸿的车辆受损是事实，故该组证据内容客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以采信。
根据庭审、质证及认证，本院确认本案法律事实如下：
2015年2月2日，李改红醉酒后驾驶云SX79**号“三雅牌SY150-28”型普通二轮摩托车（另载二人：陈小土、陈土林）沿双江自治县北回归大道由东向西行驶，0时10分许，当摩托车行驶至双江自治县北回归大道与滨河大道交岔路口时，与葛敦鸿驾驶的云F473**号东风牌DF15241CCQAX33”重型自卸货车(载有42800千克铅矿)发生碰撞，造成李告红、陈土林受伤和两车不同程度损坏的道路交通事故。经双江自治县交通警察大队双公交认字【2015】第33号道路交通事故认定书认定：李改红承担事故的主要责任，葛敦鸿承担事故的次要责任。此次事故造成李改红受伤于当日送往临沧市人民医院重症医学科救治，住院13天后转至骨科继续治疗，住院26天，合计39天，临沧市人民医院司法鉴定所鉴定意见为：伤残程度评定为六级，需后期医疗费约人民币8000元，休息（误工）期评定为230天，营养期评定为120日，护理期评定为90日。另查明葛敦鸿驾驶的云F473**号重型自卸货车在中国大地财产保险股份有限公司通海支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，保险有效期自2014年5月20日起0时起至2015年5月19日24时止，该事故发生在保险有效期内。事故发生后，葛敦鸿已支付李改红抢救费10000元。就本起事故，中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在（2015）双民初字第244号案件中对交强险责任限额内的医疗费项下10000元已赔付，并履行；对死亡伤残赔偿项下限额内的110000元，已赔付51579元，并履行。
本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案系机动车之间发生的道路交通伤人事故。事故发生后，经交警部门认定，李改红负事故的主要责任，葛敦鸿负事故的次要责任。李改红因此事故受伤，其合理的损失依法应获得赔偿。对于原告的各项请求，具体分析如下：
1、医疗费原告的主张为76990.14元，李改红提交的证据总额为87090.14元，扣除葛敦鸿已支付的10000元为77090.14元，但原告诉请为76990.14元，两被告均无异议，其来源合法、内容真实，系自主处分其权利，不违反法律规定，本院予以支持。
2、残疾赔偿金原告的主张为74560元（7456元×20年×0.5），原告系农村居民，因本次交通事故造成的损伤伤残程度评定为六级，按照云南省上一年度农村居民人均可支配收入计算二十年，此项费用为74560元（7456元×20年×0.5），原告的该项主张，本院予以支持。
3、误工费18175.7元（28844元÷365×230天），依鉴定意见误工期评定为230日，因原告为成年人，以打零工为业，参照《2015年云南省交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》中农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28844元的标准计算较为合理，本院予以支持；
4、护理费原告的主张为12000元（100元/天×120天），因原告未能提交证据证实护理人员的收入状况和护理人数，考虑到原告因交通事故受伤确需护理，参照司法鉴定意见确定的护理期120天，按农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准确定护理费，基本符合当地的实际生活水平，故本院按农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算护理费9482.4（79.02元/天×120天），超出部分本院不予以支持；
5、营养费4500元（90天×50元/天），依鉴定意见，营养期评定为90日，对于计算标准，本院认为50元/天的标准较为合理，本院予以支持；
6、住院伙食补助费3900元（39天×100元/天），原告的住院天数为39天，计算标准与《2015年云南省交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》中参照国家机关一般工作人员的出差补助标准每天100元相一致，本院对此项主张予以支持；
7、鉴定费2800元，原告因本次交通事故造成伤残并对伤残等级作了鉴定，支出的费用有正式凭据，但该主张与票据有出入，应以票据数据为准，故对原告的此项主张，本院支持2780元；
8、交通费4220元，本院支持有正式发票的12张票据，合计320元，超出部分本院不予以支持；
9、食宿费10966元，本院不予支持；
10、精神抚慰金原告主张30000元，原告因本次交通事故造成伤残，遭受精神损害，原告主张精神抚慰金的请求应予以支持，但主张30000元的数额过高，结合原告的伤残，本院认为给其5000元较妥，超出部分，本院不予以支持。
关于如何赔偿，因葛敦鸿驾驶的云F473**号重型自卸货车在中国大地财产保险股份有限公司通海支公司投保了交强险及商业第三者责任保险，该事故发生在保险有效期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”就本起事故，中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在（2015）双民初字第244号案件中对交强险责任限额内的医疗费项下10000元已赔付，并履行；对死亡伤残赔偿项下限额内的110000元，已赔付51579元，并履行，故在本案中应由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在交强险限额内的赔偿应进行扣减。原告的各项损失，在交强险责任限额内的医疗费项下：医药费76990.14元、住院伙食补助费3900元、营养费4500元，合计85390.14元，已超过交强险医疗费赔偿限额，应按责任比例进行分担，即由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在第三者责任商业保险限额内按30%的比例进行赔偿25617.042元（计算方式：85390.14元×30%）；死亡伤残费项下：交通费320元、残疾赔偿金74560元、护理费9482.4元、误工费18175.7元、精神损害抚慰金5000元，合计107538.1元，由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在交强险限额内赔偿58421元，剩余的49117.1元，由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在第三者责任商业保险限额内按30%的比例进行赔偿14735.13元（计算方式：49117.1元×30%）；鉴定费2780元由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司在第三者责任商业保险限额内按30%的比例进行赔偿834元（计算方式：2780元×30%）。
关于李改红是否应该返还葛敦鸿先行垫付的抢救费10000元？因葛敦鸿向法庭提交了1份收条，用于证明该事故发生后葛敦鸿垫付李改红抢救费10000元，且李改红予以认可，对此份证据本院予以采信，故葛敦鸿要求李改红返还10000元的主张，本院予以支持。
关于葛敦鸿的财产损失由谁承担？本院认为葛敦鸿已在中国大地财产保险股份有限公司通海支公司投保了车损险，且该损失经中国大地财产保险股份有限公司通海支公司确认损失为6630元，且有相关票据相互印证，但因李改红应按照法律规定投保交强险，而其没有购买交强险，故减除交强险赔偿限额内的财产损失赔偿项下限额2000元，剩余的4630元由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司承担30%即1389元，李改红承担70%即3241元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、中国大地财产保险股份有限公司通海支公司应于本判决生效之日起三十日内赔偿李改红99607.2元（款交法院转）；
二、驳回李改红的其他诉讼请求；
三、李改红在收到被告中国大地财产保险股份有限公司通海支公司的赔款后，赔偿葛敦鸿财产损失5241元，并退还葛敦鸿的垫付款10000元，共计15241（由法院直接扣转）；
四、中国大地财产保险股份有限公司通海支公司应于本判决生效之日起三十日内赔偿葛敦鸿1389元（款交法院转）。
如果未按本判决指定的履行期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费3310元，按《诉讼费用交纳办法》第十六条规定减半收取1655元，由李改红负担1158元，葛敦鸿负担497元，反诉案件受理费25元由中国大地财产保险股份有限公司通海支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定交付履行的期限届满时二年内向双江自治县人民法院申请强制执行。
审判员 武志伟
二〇一六年一月二十七日
书记员 李雯静