广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤19刑终81号
原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴文军（自报），男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省宁乡县。曾因犯盗窃罪于2009年4月29日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期到2011年3月19日，于2010年10月19日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月16日被羁押，同年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
广东省东莞市第三人民法院审理的广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人戴文军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年12月14日作出（2015）东某刑初字第2032号刑事判决。宣判后，原审被告人戴文军对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷后讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。经广东省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月，现已审理终结。
原审法院认定，一、贩卖毒品犯罪事实：2015年3月16日，朱某打电话给戴文军买冰毒，沈某（已判决）得知后与戴文军商量将沈某的甲基苯丙胺当作是戴文军的卖给朱某，以毒资偿还借款，约定在东莞市塘厦镇阳光大厦702房交易。沈某带甲基苯丙胺去交易的过程中被民警抓获，民警当场从沈某身上缴获1包甲基苯丙胺粉末（净重18.67克）。民警在戴文军所租住的东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋202房缴获5包甲基苯丙胺以及1瓶甲基苯丙胺（共净重11.79克）。
二、容留他人吸毒犯罪事实：被告人戴文军租住在东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋202房。2014年7月至12月期间，戴文军2次容留吸毒人员李某（另案处理）在202房吸食冰毒，3次容留李某、吸毒人员沈某（已判决）在202房吸食冰毒，6次容留吸毒人员朱某（另案处理）在202房吸食冰毒，1次容留李某、沈某、朱某以及吸毒人员袁某、简某（另案处理）在202房吸食冰毒，1次容留李某、朱某、简某以及吸毒人员唐某（另案处理）在202房吸食冰毒。
原审法院认定以上事实，有现场勘验材料，检验鉴定报告等鉴定意见，李某等证人的证言，冰毒等物证，扣押物品清单等书证，被告人戴文军的供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人戴文军明知是毒品仍予以贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人戴文军还多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法均应予惩处。对被告人戴文军依法应当以贩卖毒品罪及容留他人吸毒罪予以数罪并罚。被告人戴文军因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。
视被告人戴文军的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人戴文军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1000元；总和刑期八年九个月，并处罚金人民币6000元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币6000元
上诉人戴文军上诉提出：其没有贩卖毒品，是沈某将毒品贩卖给朱某，与其无关。
经审理查明：一、贩卖毒品犯罪事实：上诉人戴文军有贩卖毒品行为。2015年3月16日，朱某打电话给戴文军购买冰毒，沈某（已判决）得知后与戴文军商量将沈某的甲基苯丙胺当作是戴文军的卖给朱某，以毒资偿还借款，约定在东莞市塘厦镇阳光大厦702房交易。沈某带甲基苯丙胺去交易的过程中被民警抓获，民警当场从沈某身上缴获1包甲基苯丙胺粉末（净重18.67克）。民警在戴文军所租住的东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋202房缴获5包甲基苯丙胺以及1瓶甲基苯丙胺（共净重11.79克）。
以上事实有以下证据证实：
（一）现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋202房的情况，在卧室的梳妆台上缴获冰毒一批（净重11.79克），在客厅的茶几上缴获1个吸毒塑料瓶。
（二）鉴定意见
1.检验鉴定报告：证实从戴文军的住处缴获的可疑白色晶体检验出甲基苯丙胺成分。
2.检验鉴定报告：证实从沈某身上缴获的可疑透明晶体检验出甲基苯丙胺成分。
3.现场检测报告书：证实袁某、朱某、简某、李某、戴文军的尿液样本对甲基苯丙胺类毒品检测呈阳性。
（三）书证
1.搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片、说明：证实从戴文军处缴获5包冰毒（毛重8.11克）、1瓶冰毒（毛重19.98克）、1个吸毒塑料瓶。
2.称量笔录：证实在戴文军的住处缴获的毒品净重11.79克。
3.毒品缴交收据：证实已将戴文军的11.79克甲基苯丙胺缴交至东莞市公安局禁毒支队。
4.刑事判决书及释放证明：证实戴文军于2009年4月29日因犯盗窃罪被东莞市第三人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期到2011年3月19日。于2010年10月19日刑满释放。
5.提取笔录、称量笔录：证实经称量，沈某所携带的一包疑似毒品净重为18.67克。
6.到案经过：证实民警于2015年3月16日22时许经朱某指认，在樟木头镇花园酒店后门附近路段抓获上诉人戴文军。
（四）证人证言
1.证人沈某的证言：证实2015年3月14日15时至16时期间，沈某在东莞市长安镇正地新村大象酒店一楼大厅向梦哥买30克冰毒，给了他1100元现金，他说下次打到他卡上。3月16日，沈某在阿某甲（戴文军）的出租屋玩，听到疯子（朱某）打电话给阿某甲说要买冰毒，沈某就提醒阿某甲说疯子有骗过他们，不要被他骗了。阿某甲就说其没有冰毒，骗不到他，然后沈某就说他欠疯子钱，他现在有冰毒，可以卖给疯子，然后把钱还给阿某甲，但是阿某甲要说这些冰毒是其的，不然疯子等下拿冰毒去抵了沈某的债。阿某甲就同意了，沈某就打电话给疯子，他叫沈某去他家里找他，沈某知道他家在东莞市塘厦镇阳光大厦702房，就带着20克冰毒，让事前约好的张司机载他到东莞市塘厦镇三局医院旁边的阳光大厦找疯子。后沈某来到了阳光大厦一楼电梯的门口时，就被民警抓获了，民警当场搜出20克冰毒（公安机关称重冰毒连包装袋共20.74克）。
辨认笔录：沈某辨认出疯子是朱某，阿某甲是戴文军。
2.证人袁某的证言：证实其是戴文军的女朋友，跟戴文军在东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋202房同居。该202房是戴文军租的。
2015年3月的一天15时许，沈某拿过一些冰毒给戴文军试，那时袁某正要出门，袁某没有吸毒。2015年3月16日19时许，袁某和某军在香樟绿洲69栋202房，沈某带一些冰毒过来。戴文军拿出吸毒工具，袁某等三人一起吸食。后来沈某说把那包剩下的毒品给戴文军，一开始戴文军说不要，但沈某叫戴文军暂时放在这里，戴文军把剩下的毒品放进抽屉里面。当日20时许，朱某打电话给戴文军，戴文军和沈某离开。袁某不知道这两次戴文军试完之后有没有跟沈某买冰毒。
2015年3月17日零时许，袁某在香樟绿洲69栋202房休息时，民警带戴文军回来，并对202房检查，在卧室的化妆台的一个上锁的抽屉里查获冰毒，在大厅的茶几上查获吸毒用的工具。被缴获的毒品有1大包塑料袋装着的及4小包塑料袋装着的冰毒共重约8克，还有一个塑料瓶子里面也装有冰毒约重10克。其中1大包塑料袋装着少量冰毒是沈某带过来给戴文军试的，其他应该都是戴文军的。放冰毒的抽屉是上锁的，只有戴文军有钥匙，袁某看过戴文军从那抽屉拿毒品出来提供给沈某、朱某吸，有时候袁某叫戴文军拿毒品出来吸，他就用钥匙打开抽屉拿一小包冰毒出来吸。戴文军一般把该抽屉的钥匙带在身上。
辨认笔录：袁某辨认出戴文军、沈某。
3.证人李某的证言：证实其和某军、沈某、朱某、经常一起吸毒，其向某乙军购买冰毒共约十几次，每次购买0.5-1克冰毒（价值100-200元）。
李某通过打电话联系阿某甲（戴文军）购买冰毒，李某以“文武双全”为名字保存在手机通讯录里。第一次是2014年2月份上旬某天的凌晨1时许，其打电话给阿某甲问他那里是否还有东西（冰毒），叫他拿100元给其，他自己坐黑的到樟木头镇新达街1号宏信住宿楼下，然后他就打电话给其，其就下楼去找他，他当时坐在一辆黑色的小汽车里面把一小包透明塑料袋包装的冰毒给其，其就把100元人民币现金给了他，这些冰毒的净重量应该是0.3克左右，然后在接下来的几天里，每天晚上喝酒后其就把这些冰毒吸食了。之后其和阿某甲有半年时间没联系过。第二次是2014年国庆期间，有一天晚上其下班后就打电话给阿某甲，问他是否有冰毒，他说有，然后他就叫其去他的出租房，这次其也是买了一百元的冰毒，他就把一小包用透明塑料袋包装的冰毒给其，其拿回去以后也是自己吸食。第三次是2014年10月份下旬的某天，其打电话给阿某甲，告诉他，其暂时没地方住，要和其女朋友两个搬去那里住，阿某甲当时就同意了，阿文当时已经搬去了东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋2单元202房住了，其当时和女月友简某就搬到了那里和阿某甲住在一起，他们当时就住在客厅的窗台里面，他们当时在寻里住了一个多月，当时其给了阿某甲200元，算是补贴。住的期间又认识了沈某和朱某。住的期间向某甲买了七八次毒品，大概每四天买一次，每次一两百，重量大概0.5至1克之间。到了2014年12月份的中旬的时候就搬回来了，搬回来了又买了两次冰毒，每次一克，每次两百元人民币。最后一次是2015年农历正月初八中午，阿某甲到李某的出租房，李某向他买200元冰毒，约重1克。李某向某甲购买冰毒，有时候阿文送过来樟木头镇新达街1号宏信住宿503房给李某，有时候李某去樟木头镇香樟绿洲69栋2单元202房找他买，或者直接在他那里吸食完给他钱。
辨认笔录：李某辨认出戴文军、沈某、朱某。
4.证人朱某的证言：证实其向某乙军购买过约4次毒品。其在戴文军处吸食毒品大约十几次。
第一次向某乙军购买毒品是2014年10月6日或7日23时许，在戴文军的家里东莞市樟木头镇香樟绿洲花园69栋2单元202房将500元给戴文军，戴文军将三包冰毒交给其，三包共重约2.2克。第二次是2014年10月份中旬一天傍晚，在戴文军的家里因为其在戴文军的家里帮戴某电脑，戴就给了其约一小包冰毒，重约0.4克，戴没有收其钱，因为修好了电脑。第三次是2014年11月上旬的一天19时许，其打电话给戴文军说要买一克的冰毒，戴就叫其过去，其就开车过去戴家地下停车场，到后，就打电话给戴，戴下来给了其1克冰毒，然后其给了戴200元，然后开车走了。第四次是2014年11月底的一天下午，其过去戴的家里，跟戴要买2克冰毒，戴就拿了1小包约1.8克，要了400元，其当时给200元，欠200元。
辨认笔录：朱某辨认出戴文军。
（五）上诉人戴文军供述与辩解：供述2015年3月16日下午的时候，戴文军就接到沈某的电话说在朱某那里找到一块表好像是戴文军丢的，拿过来给戴文军看。大概18时左右，沈某又打电话给戴文军，问戴文军在不在樟木头镇香樟绿洲69栋202房，戴文军就说在家里面，把表给戴文军看，戴文军就说那个表不是其的，戴文军就让沈某进了家里看电视，没一会儿，沈某就拿出了一个用纸巾包着的塑料袋，塑料袋里面就有一些冰毒，之后就跟戴文军说这些东西还可以，戴文军女朋友就说“沈某你随身带这么多东西到处跑啊”，沈某就说“这是冰糖，可以吃的”。因为沈某之前欠了戴文军1100元，沈某就跟戴文军说戴文军再给沈100元，这些东西就抵债给戴文军。两人在看电视的时候，朱某打电话给戴文军，戴文军就接了电话，还把免提打开了，戴文军就问朱某有什么事，朱某就对戴文军说家里边还有老乡要过来拿肉，问戴文军找不找的到，沈某就在旁边叫戴文军回答朱某说有，戴文军就回答有，朱某问戴文军有多少个，戴文军就随便说有一二十个，朱某还说朱某的老乡要的多。因为朱某以前骗过戴文军，戴文军准备去找到朱某算账的，戴文军就说可以给朱某（实际上戴文军只有五六个）。挂了朱某电话以后，戴文军就打给朋友阿某乙、土匪、阿某丙他们三个，要三人跟戴文军去一趟塘厦。没多久三人就过来找戴文军，沈某看到戴文军准备去找朱某，但是没有随身带东西，就问戴文军是不是不给朱某带东西，戴文军就说朱某是个骗子，戴文军就是去找他还钱的。沈某就对戴文军说如果戴文军不带冰毒给朱某的话，沈某就自己带冰毒去卖给朱某，还要戴文军跟朱某说一声那些东西是戴文军的，只是叫沈某送过去而已，还说朱某如果知道东西是沈某的话，朱某就不会给钱，沈某就说卖了回来分点钱给戴文军，戴文军就对沈某说你要去就去，自己注意点就行了。这时朱某来电话，戴文军告诉朱叫沈某带冰毒给他。之后沈某就说回去拿毒品，在沈某离开的时候戴文军还给了他100元。戴文军就把沈某送到了樟木头镇菜市场附近，之后沈某就自己离开了，戴文军几个就去了阿某乙家里玩。大概过了1个多小时，戴文军无意间打通了沈某的电话，沈某说他就回来了，问戴文军在哪里，戴文军就跟他说在樟木头南城，之后戴文军和朋友在等沈某的时候就被公安机关抓了。
公安机关在卧室的梳妆台左边的抽屉里找到1个用半透明的塑料瓶装着的冰毒、4小包用透明塑料袋装着的冰毒、1大包用透明塑料袋装着的冰毒，全部加起来应该有8克。这些冰毒有一部分是戴文军自己买的，5克多是沈某给戴文军的。公安机关还在大厅茶几上查获用于吸食冰毒的吸毒工具。
二、容留他人吸毒犯罪事实：上诉人戴文军租住在东莞市樟木头镇香樟绿洲69栋202房。2014年7月至12月期间，戴文军2次容留吸毒人员李某（另案处理）在202房吸食冰毒，3次容留李某、吸毒人员沈某（已判决）在202房吸食冰毒，6次容留吸毒人员朱某（另案处理）在202房吸食冰毒，1次容留李某、沈某、朱某以及吸毒人员袁某、简某（另案处理）在202房吸食冰毒，1次容留李某、朱某、简某以及吸毒人员唐某（另案处理）在202房吸食冰毒。
上述事实，有现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验鉴定报告、现场检验报告书，证人沈某、袁某、李某、朱某、简某、伍某乙、谢某、曾某的证言及辨认笔录，上诉人戴文军的供述与辩解等证据予以证实。
关于上诉人戴文军所提的上诉意见，经查：沈某的证言、戴文军的供述证实了朱某打电话给戴文军购买冰毒，戴文军答应给朱某冰毒，并约定由沈某交付。戴文军与沈某商量说冰毒是戴文军的，事后分钱。二人的言词证据互相印证，足以证实戴文军在贩卖毒品过程中起居间介绍作用，应以贩卖毒品共犯论处。戴文军的上诉意见与本院查明的事实不符，本院不予以采纳。
本院认为，上诉人戴文军无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，上诉人戴文军还多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法均应予惩处。对上诉人戴文军依法应当以贩卖毒品罪及容留他人吸毒罪予以数罪并罚。上诉人戴文军因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人戴文军的上诉理由，经查不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎梓材
代理审判员 张 纯
代理审判员 胡炳辉
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 袁诗韵