安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖15刑终180号
原公诉机关六安市裕安区人民检察院。
上诉人(原审被告人)杨庆文，男，汉族，1968年5月1日出生，皖六安市人，初中文化程度，无固定职业，住六安市（户籍地六安市金安区）。该被告人曾因犯容留他人吸毒罪，于2013年7月3日被六安市金安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年8月27日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月27日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年9月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人韩春，安徽冠楚律师事务所律师。
上诉人(原审被告人)齐培林，男，汉族，1966年9月18日出生，皖临泉县人，初中文化程度，个体户，住临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月2日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年9月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人韩成刚，安徽皋陶律师事务所律师。
上诉人(原审被告人)胡洋，男，汉族，1989年3月9日出生，皖六安市人，初中文化程度，水电工，住六安市金安区。该被告人曾因犯敲诈勒索罪，于2006年被六安市金安区人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪，于2011年12月1日被常州市新北区人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2011年7月23日至2012年7月22日）。本次又因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年8月27日被被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年9月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人袁亮，安徽皋兴律师事务所律师。
原审被告人亓建明，曾用名齐军，男，汉族，1975年8月28日出生，皖临泉县人，小学文化程度，无固定职业，住临泉县。该被告人曾因犯贩卖毒品罪，于2007年7月13日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑十二年，2015年9月30日释放。本次又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月2日被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年9月28日经六安市裕安区人民检察院批准，次日由该分局对其执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人杨庆文犯贩卖、运输毒品罪、亓建明、齐培林犯贩卖毒品罪、胡洋犯运输毒品罪一案，于2017年7月6日作出(2017)皖1503刑初107号刑事判决。原审被告人杨庆文、齐培林、胡洋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年8月的一天，被告人亓建明在安徽省临泉县城关镇交给齐培林6000元现金，由齐培林帮其联系购买了约40克冰毒用于贩卖。8月26日晚，被告人杨庆文经电话联系后，安排被告人胡洋驾驶轿车送其至临泉县亓建明家中购买毒品，并当场支付毒资25000元。在从临泉返回六安途中，胡洋明知杨庆文随身携带有毒品，仍驾车予以运输。后在六安市金安区城北乡境内，公安机关将杨庆文、胡洋当场抓获，并从杨庆文身上查获296.96克冰毒。
又查明，被告人杨庆文曾于2016年6至8月间，多次向他人贩卖毒品。
原判根据户籍信息、离监犯综合信息表、到案经过，人身检查笔录、扣押清单及照片，毒品称重笔录，检验鉴定报告，辨认笔录，证人张某1、张某2、陈某的证言，被告人杨庆文、亓建明、齐培林、胡洋的供述等证据认定上述事实后认为：被告人杨庆文为贩卖而购买甲基苯丙胺296.96克并加以运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人亓建明、齐培林贩卖甲基苯丙胺分别达296.96克、40克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人胡洋明知系毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪；对四被告人的犯罪行为均应依法惩处。在共同犯罪过程中，被告人杨庆文、亓建明起主要作用，属主犯，应依法惩处；被告人齐培林、胡洋起次要作用，属从犯，应比照主犯从轻处罚。被告人杨庆文、亓建明、胡洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有有期徒刑以上刑罚之罪，依法构成累犯，被告人亓建明同时又构成毒品再犯，依法均应从重处罚；被告人杨庆文、亓建明、齐培林当庭自愿认罪，依法又可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定判决：一、被告人杨庆文犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；二、被告人亓建明犯贩卖毒品罪，判处判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；三、被告人齐培林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；四、被告人胡洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元；五、作案工具皖Ｎ×××××白色宝马轿车一辆予以没收。
被告人杨庆文上诉提出：其系从犯，原判量刑过重。
上诉人杨庆文的辩护人提出：1、本案没有任何证据能够证明公安机关在抓获杨庆文等人驾驶的车辆上查获的296.96克的甲基苯丙胺是用于贩卖，故杨庆文不构成贩卖、运输毒品罪;2、本案被告人杨庆文是在回六安的途中被抓获，应当属于犯罪未遂;3、被告人杨庆文具有坦白情节，在量刑时具有从轻处罚情节。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误且量刑过重，要求依法改判。
被告人齐培林上诉提出：1、一审判决虽然认定了上诉人自愿认罪、从犯，但在对上诉人量刑时没有充分体现;2、上诉人属于初犯、偶犯，无前科、劣迹。一审判决对此情节，未认定;3、量刑过重。综上，要求二审法院依法改判。
上诉人齐培林的辩护人提出：1、上诉人齐培林系从犯;齐培林如实供述犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪，且系初犯、偶犯，无前科、劣迹;涉案毒品未流入社会，其社会危害性小;2、与同案被告人比，对齐培林量刑不当。
被告人胡洋上诉提出：对杨庆文到临泉贩卖毒品不是很清楚,原判量刑过重。
上诉人胡洋的辩护人提出：1、没有完整的证据证明被告人胡洋对运输毒品的行为是明知的，对被告人胡洋不应认定构成运输毒品罪;2、如被告人胡洋不构成运输毒品罪，其行为也应当符合犯罪未遂;且系坦白，毒品未流入社会，其社会危害性相对相对较小。综上，本案查明的事实和证据不能认定被告人胡洋对运输毒品的行为是明知的，即使认定被告人胡洋构成运输毒品罪，对胡洋量刑也偏重，要求二审法院依法改判。
经审理查明：原判认定上诉人杨庆文犯贩卖、运输毒品罪，上诉人齐培林、原审被告人亓建明犯贩卖毒品罪，上诉人胡洋犯运输毒品罪的犯罪事实，有一审判决书所列举的证据予以证实，上述证据均经原审举证、质证，并能相互印证。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
关于上诉人杨庆文所提其系从犯的上诉理由。经查，本案中，杨庆文与上诉人胡洋构成共同犯罪，杨庆文在共同犯罪中起意贩毒、为出资人、购卖毒品的所有者，应当认定为主犯。原审认定上诉人杨庆文系主犯，理由充足。上诉人杨庆文前述上诉理由显然不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人杨庆文的辩护人所提的本案没有任何证据能够证明公安机关在抓获杨庆文等人驾驶的车辆上查获的296.96克的甲基苯丙胺是用于贩卖，故杨庆文不构成贩卖、运输毒品罪的辩护意见。经查，2016年8月26日晚，六安市公安局裕安分局侦查人员在六安市金安区城北乡境内将上诉人杨庆文截获,并从其身上查获冰毒296.96克，杨庆文虽辩称不是用于贩卖，而是供自己吸食，但无任何证据证明，亦与客观情况不符。本案有充足的证据证明杨庆文系贩毒人员，依照相关规定，公安机关从其身上查扣的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，上诉人杨庆文依法构成贩卖、运输毒品罪。上诉人杨庆文的辩护人前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人杨庆文的辩护人所提的本案被告人杨庆文是在回六安的途中被抓获，应当属于犯罪未遂的辩护意见。经查，本案中，上诉人杨庆文购卖毒品的交易已实际完成，并已实际运送至六安，对杨庆文购买、运输毒品的行为应认定为既遂。上诉人杨庆文的辩护人前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人胡洋的辩护人所提的没有完整的证据证明被告人胡洋对运输毒品的行为是明知的，对被告人胡洋不应认定构成运输毒品罪;如被告人胡洋不构成运输毒品罪，其行为也应当符合犯罪未遂的辩护意见。经查，本案综合证据证明胡洋对杨庆文贩卖毒品是明知的，胡洋明知他人贩毒，仍为他人提供运输，并已实际运送至六安市金安区城北乡境内被查获，不可能以行为人运送毒品至目的地后才认定为既遂，故原审法院认定上诉人胡洋构成运输毒品罪，且系犯罪既遂正确，依法应予支持。上诉人胡洋的辩护人前述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人杨庆文贩卖、运输甲基苯丙胺296.96克，并加以运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪;原审被告人亓建明、上诉人齐培林贩卖甲基苯丙胺分别达296.96克、40克，其行为构成贩卖毒品罪;上诉人胡洋明知系毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪。上诉人杨庆文与上诉人胡洋构成共同犯罪;原审被告人亓建明与上诉人齐培林构成共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人杨庆文与原审被告人亓建明起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚;上诉人齐培林与上诉人胡洋起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。上诉人杨庆文、胡洋、原审被告人亓建明构成累犯，原审被告人亓建明同时又构成毒品再犯，依法均应从重处罚;上诉人杨庆文、齐培林、原审被告人亓建明当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。上诉人等上诉称可从轻处罚的上诉理由，原审在量刑时已作相应的考虑。原判事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张本山
审判员 左养靖
审判员 王 欣
二〇一七年九月十一日
书记员 朱小明
附：本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第(一)项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；