湖南省临武县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1025刑初117号
公诉机关湖南省临武县人民检察院。
被告单位临武县某某畜牧发展有限公司。
诉讼代表人熊某，男。
被告人熊某，男。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年9月7日被临武县森林公安局取保候审，因涉嫌犯挪用资金罪，2016年9月7日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现被羁押于临武县看守所。
辩护人曾宪平，湖南尚友律师事务所律师。
湖南省临武县人民检察院以湘临检林刑诉［2016］6号起诉书、湘临检林补诉[2016]1号补充起诉决定书指控被告单位临武县某某畜牧发展有限公司、被告人熊某涉嫌犯非法占用农用地罪，被告人熊某涉嫌犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2017年1月17日在本院第二审判庭公开开庭审理了本案。临武县人民检察院指派检察员雷晓军出庭支持公诉，被告人熊某及其辩护人曾宪平均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
临武县人民检察院指控：
一、非法占用农用地罪
2014年3月24日被告单位临武县某某畜牧发展有限公司因公司经营生猪养殖，需要建养猪厂。该公司成立筹备阶段于2013年11月7日在湖南省林业厅办理了15亩使用林地手续，地点在“当风坳”山坡上，实际使用时偏离审批位置，在“当风坳”山顶上施工作业，改变林地用途，先后建猪场及生活区，造成林地地表植被破坏。经司法鉴定，结果为：该公司占用林地面积47.1亩，原地类为马尾松幼林，无林木蓄积量，原植被已被损毁，林地种植条件大部分遭到破坏。
二、挪用资金罪
2015年10月9日，被告人熊某以临武县某某畜牧发展有限公司的名义向临武县财政局提交了一份关于解决部分排污系统建设资金的申请报告。待补贴款30万元下拨到被告人熊某在临武县浦发村镇银行开设的公司账号内后，被告人熊某在未经公司股东同意的情况下，私自将30万元公司资金，经他人账户转入其私人账户内。用于偿还私人债务以及生活开支等，后经公司股东多次催还，被告人熊某至今仍未将挪用的30万元资金退还给公司。
公诉机关认为，被告单位临武县某某畜牧发展有限公司、被告人熊某构成非法占用农用地罪，被告人熊某的行为还构成挪用资金罪。请依法惩处。
被告单位及被告人熊某对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议。
被告人熊某的辩护人曾宪平提出的辩护意见是：1、对被告人熊某犯非法占用农用地罪、挪用资金罪的罪名及事实无异议，但其有法定或者酌定从轻处罚情节；2、在犯非法占用农用地过程中系履行职责，且占用的均是协议承包的边角林地，性质轻微；3、所占用的林地并非主现上不愿意申报审批，而是因受用地量的限制而无法审批，其没有犯罪故意，且非法占用农用地的面积应认定为32.1亩；4、被告人熊某在犯挪用资金罪中具有自首情节。
经审理查明：一、非法占用农用地罪
2014年3月24日被告单位临武县某某畜牧发展有限公司经依法注册登记成立，被告人熊某任法定代表人。因公司经营生猪养殖，需要建养猪厂，经全体股东同意由熊某负责建养猪场及办理占地手续等相关事宜。此前公司成立筹备阶段于2013年11月7日在湖南省林业厅办理了15亩使用林地手续，地点在“当风坳”山坡上，但被告单位偏离原使用审批位置，于2014年4月至2014年12月，雇佣挖机师傅在“当风坳”山顶上施工作业，改变林地用途，先后建猪场及生活区，造成林地地表植被破坏。经司法鉴定：该公司占用林地面积47.1亩，原地类为马尾松幼林，无林木蓄积量，原植被已被损毁，林地种植条件大部分遭到破坏。
2015年7月24日临武县某某畜牧发展有限公司经湖南省林业厅批准同意将原办理的15亩林地使用地点变更到现在建养猪场的范围内。
二、挪用资金罪
2014年3月24日被告单位临武县某某畜牧发展有限公司经依法注册登记成立，被告人熊某任公司法定代表人，负责管理公司全面事务。
2015年10月9日，被告人熊某以临武县某某畜牧发展有限公司的名义向临武县财政局提交了一份关于解决部分排污系统建设资金的申请报告。经批示后，2015年12月28日临武县财政局将补贴款30万元下拨到被告人熊某在临武县浦发村镇银行开设的公司账号26010154600000775内。尔后，被告人熊某在未经公司股东同意的情况下，私自将30万元公司资金转入其朋友黄志鹏在临武县浦发村镇银行开设的一个私人账户6212752610000203696内，再通过黄志鹏的账号将钱转入被告人熊某在工商银行的私人账号6222081911001355845内，用于偿还其私人债务以及生活开支等。后经公司股东多次催还，被告人熊某至今仍未将挪用的30万元资金退还给公司。
被告人熊某经传唤到案后，能如实供述自己的罪行，具有坦白情节；本案诉讼期间，被告人熊某委托其亲属退出部分犯罪所得赃款人民币5000元，并缴纳罚金人民币5000元，有悔罪表现。
另查明，被告人熊某犯罪时已达完全刑事责任年龄。
上述事实，被告人熊某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李永寿、阳彦珍、林忠祥、谢敏生、贺敏、王生成、黄守武、黄朱开、王成方、蔡荣全、王化军、黄志鹏、李方清的证言，现场勘验笔录及现场照片，被告人熊某的户籍资料，鉴定意见，土地乡枫桥村林地流转合同，内资企业登记基本情况，临武县某某畜牧发展有限公司章程，税务登记证，组织机构代码，使用林地审核同意书，变更林地管理档案的批复，临武县公安局报警案件登记表，受案登记表，立案决定书，拘留证，逮捕证，临武县公安局调取证据通知书，理财金账户历史明细清单，临武县公安局调取证据通知书，开户证据，开户许可证，临武县财政局预算内资金拨款书，银行对公账户对账单，银行进账单，银行借记卡交易明细清单，浦发银行跨行个人汇款申请书，关于解决部分排污系统建设资金的申请报告，临武县财政局预算内资金拨款书，内资企业登记基本情况表，王化军银行卡客户交易清单，律师见证书，股权确认书，户籍信息，缴款书等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告单位临武县某某畜牧发展有限公司、被告人熊某违反我国土地管理法规，非法占用林地面积47.1亩，改变了被占用土地的用途，造成农用地大量破坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告单位临武县某某畜牧发展有限公司、被告人熊某所犯罪名成立，本院予以支持。被告人熊某身为临武县某某畜牧发展有限公司法定代表人，利用职务上的便利，挪用本公司30万元归个人使用，数量巨大，超过三个月未还，其行为还构成挪用资金罪。被告人熊某到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可对其从轻处罚。本案诉讼期间，被告人熊某主动委托其亲属退出部分犯罪所得赃款，并缴纳部分罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关根据被告单位临武县某某畜牧发展有限公司、被告人熊某的犯罪事实、情节等，作出的量刑建议合法，但在本案诉讼期间被告人熊某的量刑事实发生变化，本院予以适当调整。
被告人熊某的辩护人提出熊某代表公司履行职务，因受用地量的限制而无法审批占用手续，其没有犯罪故意，且非法占用农用地的面积应认定为32.1亩的辩护意见。经查，被告人熊某身为临武县某某畜牧发展有限公司的法定代表人，明知占用农用地应依法办理用地手续，事实上该公司也按相关程序申报审批了15亩的用地手续，但在实际上使用时却另行占用农用地，其主观上是故意，且该公司未批先占的实际面积为47.1亩。尽管事后将原审批的15亩占用手续变更在实际占用地范围内，并不影响其非法占用农用地总面积的认定，但可作为从轻处罚的考量依据；其辩护人还提出被告人熊某系主动到案供述其挪用资金的犯罪事实，对指控其犯挪用资金罪应认定为自首。经查，被告人熊某系经侦查机关电话传唤到案，不符合自首的法律规定，据此，本院对其辩护人的上述辩护意见，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第三百四十六条，第二百七十二条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告单位临武县某某畜牧发展有限公司犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币二十万元。（限判决生效之日起一个月内缴纳）
二、被告人熊某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年二个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月7日起至2020年3月6日止；罚金已缴纳五千元，余款限判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人熊某退缴的犯罪所得赃款人民币五千元，返还被害人临武县某某畜牧发展有限公司；追缴其余赃款人民币二十九万五千元，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曹夏宣
人民陪审员 邝国龙
人民陪审员 罗红日
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 陈金丽
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第三百四十六条单位犯本节第三百三十八条至第三百四十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
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