安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蚌山刑重初字第00006号
公诉机关蚌埠市蚌山区人民检察院。
被告人陶某，男，1993年10月15日出生，汉族，农民。被告人陶某因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年1月29日被蚌埠市公安局经济开发区分局取保候审。2014年3月10日经本院决定逮捕，同日被蚌埠市公安局蚌山分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第一看守所。
辩护人乔烈武，安徽国梦律师事务所律师。
辩护人徐庞，安徽国梦律师事务所律师。
蚌埠市蚌山区人民检察院以蚌山检公诉刑诉（2014）36号起诉书指控被告人陶某犯聚众斗殴罪，2014年3月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭进行了审理，2014年3月24日作出了（2014）蚌山刑初字第00091号刑事判决。宣判后，被告人陶某不服，向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。安徽省蚌埠市中级人民法院于2014年5月16日以原判部分事实不清为由作出（2014）蚌刑终字第00130号刑事裁定书，撤销本院（2014）蚌山刑初字第00091号刑事判决，发回本院重新审理。本院受理后，依法另行组成合议庭于2014年6月17日公开开庭审理了本案。蚌埠市蚌山区人民检察院指派代理检察员葛静出庭支持公诉，被告人陶某及其辩护人乔烈武、徐庞到庭参加诉讼。在审理过程中，蚌埠市蚌山区人民检察院因需要补充侦查，建议延期审理，本院同意延期审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年9月16日21时许，宋某甲（已判决）、宋某乙（已判决）和吴某（另案处理）等人应他人邀请到本市龙湖春天“雅豪轩”饭店与朱某（已判决）、杨某共九人一起吃饭，期间因喝酒发生不快，宋某乙遂电话邀来被告人陶某、宋某甲电话邀集欧某（已判决），欧某电话邀集王某甲（已判决）并与王某甲一起赶到“雅豪轩”饭店，宋某甲、宋某乙、吴某、陶某、欧某等人部分或全部对杨某进行三次殴打。朱某遂电话联系卢某甲（已判决），卢某甲又电话邀集王某乙（已判决），王某乙又电话邀集和召集迮盼盼（已判决）、汪某（已判决）和王某丙、张某在龙湖春天商业街“自由港”网吧附近与在此等候斗殴的宋某乙、宋某甲、欧某、王某甲、吴某、陶某等人发生斗殴。斗殴过程中，王某乙持自备木棍、汪某持王某乙提供的木棍、迮盼盼持木棍参与斗殴，宋某乙、宋某甲、吴某用从对方手中夺来的木棍殴打迮盼盼致使迮盼盼受伤。张某逃跑倒地后，被追赶上来的陶某持刀（王某甲提供）、欧某持棍（从王某甲手中夺取）、王某甲脚踢受伤，汪某也在斗殴中受伤，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定迮盼盼、张某、汪某的损伤程度均为轻伤。
2014年1月29日，被告人陶某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
案发后，被告人陶某与张某达成和解协议，并取得张某、汪某、迮盼盼的谅解。
公诉机关认为：被告人陶某伙同他人持械在公共场所聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人陶某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
辩护人的辩护意见：1、被告人陶某系初犯，主动投案如实供述犯罪事实，系自首；2、对伤者积极赔偿并获得谅解；3、对方对案件的发生有一定过错，对被告人可从轻处罚。综上，建议对陶某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2012年9月16日21时许，宋某甲（已判决）、宋某乙（已判决）和吴某（另案处理）等人应他人邀请到蚌埠市龙湖春天“雅豪轩”饭店二楼一包房与朱某（已判决）、杨某共九人一起吃饭，期间因喝酒发生不快，宋某乙遂电话邀约被告人陶某过来教训杨某，被告人陶某赶到包房后，拿起酒瓶砸杨某。宋某甲电话邀集欧某（已判决），欧某电话邀集王某甲（已判决）并与王某甲一起赶到“雅豪轩”饭店，宋某甲、宋某乙、吴某、欧某等人部分或全部又对杨某进行两次殴打。因杨某被打，朱某遂电话联系卢某甲（已判决），卢某甲又电话邀集王某乙（已判决），王某乙又电话邀集王某丙和召集迮盼盼（已判决）。王某乙带迮盼盼、王某丙到“雅豪轩”饭店门口与卢某甲、朱某汇合。宋某乙、陶某等人看到王某乙等人，陶某持铁楸、宋某乙持拖簸箕上前，责骂对方是否来打架的，王某乙回答不是后遂进入饭店。后王某乙、迮盼盼、王某丙、卢某甲、朱某、杨某等人离开饭店。离开饭店后，王某乙因被骂要找对方打架，王某乙又到龙湖春天商业街“自由港”网吧内将被告人汪某（已判决）、张某喊出。王某乙、迮盼盼、汪某、王某丙等人在龙湖春天商业街“自由港”网吧附近与在此等候斗殴的宋某乙、宋某甲、欧某、王某甲、吴某、陶某等人发生斗殴。
斗殴过程中，王某乙持自备木棍、汪某持王某乙提供的木棍、迮盼盼持木棍参与斗殴，宋某乙、宋某甲、吴某用从对方手中夺来的木棍殴打迮盼盼致使迮盼盼受伤。张某逃跑倒地后，被追赶上来的被告人陶某持刀（王某甲提供）、欧某持棍（从王某甲手中夺取）、王某甲脚踢受伤，汪某也在斗殴中受伤。
经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定：张某、汪某的损伤程度均为轻伤一级，迮盼盼的损伤程度为轻伤二级。
2014年1月29日，被告人陶某主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
案发后，被告人陶某分别赔偿张某、汪某和迮盼盼的经济损失，张某、汪某和迮盼盼出具谅解书，对陶某的行为表示谅解，请求法院对陶某从轻处罚。一审判决后，被告人陶某不服提出上诉，二审期间，被告人陶某的亲属又分别赔偿了汪某、迮盼盼、张某500元，三人再次出具谅解书，要求对被告人陶某判处缓刑。
上述事实，被告人陶某在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、报案材料、到案经过、手机通话记录、刑事判决书、和解协议书、谅解书、收条，（蚌）公（司）鉴（伤检）字（2012）218号、219号、（2013）115号法医学人体损伤程度鉴定书及附件、蚌埠市公安司法鉴定中心的补充说明，案发现场方位示意图、现场照片、指认现场照片、辨认笔录及被辨认人照片，证人宋某甲、宋某乙、欧某、王某甲、朱某、卢某甲、王某乙、迮盼盼、汪某、吴某、张某、王某丙、杨某、胡某、沈某、卢某乙、高某的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陶某应他人邀请，积极参与在公共场所持械与他人斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。公诉机关指控的事实存在，罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人陶某犯罪后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，当庭认罪，构成自首，依法对其减轻处罚；其能够赔偿他人经济损失，并取得张某、汪某、迮盼盼的谅解，对其酌情从轻处罚，辩护人的相关辩护意见予以采纳。关于辩护人提出斗殴的对方对案件的发生有一定过错，可对被告人从轻处罚的意见。经查认为，本案是典型的双方聚众斗殴案件，双方均有邀集多人参与斗殴的行为及聚众斗殴的主观故意，双方均构成聚众斗殴罪，不存在一方过错，对另一方从轻处罚的问题，辩护人的该意见不予采信。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人陶某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑四年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向蚌埠市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 煜
审 判 员 王 林
人民陪审员 张有年
二〇一四年八月十九日
书 记 员 张 政
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》条文
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。