浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终3970号上诉人（原审被告）：绍兴柯桥汇亮布艺有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区柯东路南工业集聚区，统一社会信用代码91330621676170624H。法定代表人：陈文龙。委托诉讼代理人：徐梦城，浙江朋成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王仲孝，男，1967年8月6日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托诉讼代理人：杨志海，浙江丰国律师事务所律师。上诉人绍兴柯桥汇亮布艺有限公司因与被上诉人王仲孝侵权纠纷一案，不服绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民初3722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人绍兴柯桥汇亮布艺有限公司上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实有误，导致适用法律错误。1、被上诉人运输坯布到上诉人处加工，由于布匹太大，不具备吊机起吊的条件，上诉人员工已明确告知被上诉人将所运输坯布运回返工处理，因此，并不是上诉人员工要求被上诉人卸货。被上诉人不听上诉人员工的返工要求，私自找来铁杆等工具，擅自操作挂钩，才导致自己受到损害，责任在被上诉人。2、上诉人吊车司机离开吊机后，被上诉人自己挂吊钩不慎受到伤害，一审判决认定上诉人员工启动吊机作业致使被上诉人受伤与事实不符，被上诉人无任何证据证明吊机已经启动作业。一审判决在对被上诉人受到伤害事实没有查清情况下，认定上诉人承担损害赔偿责任，既是认定事实不清，又是适用法律错误。3、被上诉人将坯布送到上诉人处加工，即使上诉人员工不要求被上诉人将坯布运回返工处理，卸货挂吊钩的工作由被上诉人方运货司机负责，因为上诉人方吊机司机不可能既开吊机又对货物挂钩，被上诉人作为本次送货的司机，在履行本职工作过程中造成自身的损害，责任应由被上诉人自己承担。4、根据“谁主张、谁举证”原则，被上诉人应当举证证明上诉人吊机司机在操作吊机时致使被上诉人受到伤害，但是本案究竟是被上诉人自己在挂钩时受到伤害，还是吊机司机在操作时致使被上诉人受到伤害，一审均无明显证据证明。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，被上诉人应承担举证不能的责任，一审判决上诉人赔偿被上诉人损失，适用法律错误。5、退一步讲，上诉人司机在起吊过程中致使被上诉人受伤，被上诉人也有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，应当减轻上诉人的责任，一审判决上诉人承担全部责任，适用法律错误。被上诉人王仲孝答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案中，被上诉人将货物送达上诉人处，被上诉人工作已经结束，应由上诉人自行卸货，然上诉人员工要求被上诉人帮忙，被上诉人在配合上诉人员工工作时，由于上诉人员工操作吊机不当，致使被上诉人手指受伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条对此有明确规定。事故发生在上诉人要求被上诉人配合履行工作的过程中，故对此被上诉人不存在举证义务。被上诉人不存在过错，上诉人员工错误操作及错误指挥，导致被上诉人受到伤害。王仲孝向一审法院起诉请求：1.请求被告依法赔偿原告人身损害费用共计59614.48元；2.请求被告依法赔偿原告精神损害抚慰金5000元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年6月2日，原告受雇运输坯布到原绍兴县汇亮布艺有限公司处加工，由于绍兴县汇亮布艺有限公司员工在起吊坯布卸货过程中操作吊机不当，致原告手指被钢丝绳绞伤。后原告被送往医院住院、门诊治疗，住院14天，经诊断为右拇指平甲根部完全离断，断端碾挫破碎，神经血管抽脱缺损，指骨粉碎性骨折，拇长屈肌腱止点部分撕脱断裂，共产生医疗费27099.48元（含伙食费）。原告诉前自行委托浙江绿城医院司法鉴定所对其误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该所于2017年4月17日出具鉴定意见书，评定原告的误工期限为120日、护理期限为75日、营养期限为60日，为此原告支出鉴定费1300元。本案审理期间，被告申请对原告的误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定，该院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所和畅堂分所进行鉴定，该所于2017年8月9日出具鉴定意见书，鉴定原告的误工期限为120日、护理期限为75日、营养期限为60日，被告为此支出鉴定费840元。另认定，原告系驾驶员，从事道路运输工作。2016年8月4日，绍兴县汇亮布艺有限公司变更名称为绍兴柯桥汇亮布艺有限公司，法定代表人由陈宇亮变更为陈文龙。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中原告运输坯布至被告工厂，后因被告员工操作吊机失误致原告手指受伤的侵权事实可以确认，被告应承担相应的赔偿责任。被告辩称，原告是在履行自己职责的过程中造成自己伤害，与被告无关。该院认为，无论被告吊机上的挂钩或钢丝绳由谁操作完成，对吊机起吊的操作均系被告员工完成，同时吊机也归被告所有，而原告对挂钩或钢丝绳的操作均非造成本案事故的原因，本案事故系被告员工操作吊机造成，而被告员工的操作行为系履职行为，应由作为用人单位的被告承担相应的侵权责任，故该院对于被告辩称不予采纳。现结合原告的诉请，该院就原告的损失分述如下：1.医疗费26826.48元，该损失根据原告提供的医疗费发票扣除伙食费后予以认定；2.住院伙食补助费280元（14天×20元/天）；3.误工费16920元，根据鉴定意见，该院确定原告的合理误工时间可为120天，原告主张按141元/天的标准计算合理，该院据此予以认定；4.护理费10575元，根据鉴定意见，原告的合理护理时间可为75天，原告主张按141元/天的标准计算合理，该院据此予以认定；5.营养费1200元（60天×20元/天），该院根据鉴定结论并按20元/天的标准认定该项损失；6.交通费，该损失由该院根据原告就医情况酌情认定为300元；7.鉴定费1300元，该损失根据鉴定费发票认定。原告主张精神损害抚慰金，因缺乏事实依据，该院依法不予支持。经该院核算，原告因本案事故产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等各项经济损失合计57401.48元。综上，该院对原告王仲孝诉讼请求中的合理部分依法予以支持，对其他不合理部分，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告绍兴柯桥汇亮布艺有限公司应赔偿原告王仲孝医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等各项经济损失合计57401.48元，款限于判决生效后十日内付清；二、驳回原告王仲孝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1415元，减半收取708元，由原告王仲孝负担90元，被告绍兴柯桥汇亮布艺有限公司负担618元，被告负担部分限于判决生效后七日内向该院交纳。鉴定费840元，由被告绍兴柯桥汇亮布艺有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院围绕上诉人的上诉请求审理认为，上诉人主张被上诉人从事卸货挂吊钩工作系履行职务行为，应自行承担责任，被上诉人对此不予认可，认为其工作范围仅是运输货物，装卸货不在其工作范围内。本院审查认为，被上诉人持有中华人民共和国道路运输证，从事有偿运输服务。根据法律规定，运输合同是承运人将货物从起运地点运输到约定地点，托运人或收货人支付运输费的合同。根据前述法律规定，被上诉人从事运输服务，其主要义务是将货物从起运点运至上诉人处，在上诉人提供的证据不足以证明被上诉人负有装卸货义务的情况下，不能认定被上诉人从事卸货挂吊钩工作系其履行职务行为，因此，本院对上诉人该上诉意见不予采信。被上诉人从事卸货挂吊钩工作系无偿帮工行为，根据法律规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。上诉人主张已明确告知被上诉人将坯布运回，系被上诉人在上诉人吊机司机离开吊机后，擅自操作吊钩时受伤，然经本院审查，本案中，上诉人工厂在二楼，需使用吊机将布匹从一楼吊至二楼，上诉人认为发生事故原因是被上诉人自己的行为所致，本院认为，根据日常生活经验法则，由于吊机的控制及操作均系上诉人员工负责，吊机也归上诉人所有，如果上诉人已明确表示拒绝进行坯布起吊，其完全可以控制吊机，被上诉人亦不可能接触到吊钩，进行挂吊钩的工作，但本案实际情况是被上诉人在上诉人员工在场的情况下，在吊机使用过程中受伤，因此，本院认为上诉人主张的系被上诉人擅自操作吊钩受伤的上诉意见，理据不足，本院不予采信。上诉人主张被上诉人自身存在过错，应减轻上诉人责任，缺乏事实依据，本院不予采信。综上，上诉人绍兴柯桥汇亮布艺有限公司提出的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1235元，由上诉人绍兴柯桥汇亮布艺有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 夏 鸿审判员 李丹丹审判员 韦 玮二〇一七年十二月二十八日书记员 余建维?*MERGEFORMAT?6??*MERGEFORMAT?7?