江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第209号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人刘某，农民，2014年11月19日因涉嫌犯故意伤害，由抚州市公安局临川分局决定刑事拘留，同年12月19日经临川区检察院批准逮捕，同日由抚州市公安局临川分局决定逮捕。2014年12月29日由抚州市公安局临川分局决定变更为取保候审，2015年5月12日由临川区检察院决定取保候审，并由抚州市公安局临川分局执行。2015年6月2日被临川区法院决定逮捕，现羁押于抚州市看守所。
辩护人邓文波江西抚仁律师事务所律师。
被告人刘某故意伤害一案，由抚州市临川区人民检察院于2015年6月2日以临检公刑诉（2014）174号起诉书，向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判。本院依法组成合议庭2015年7月6日公开开庭审理了本案。抚州市临川区人民检察院指派检察员徐宝童出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人邓文波律师到庭参加诉讼，现已审理终结。
临川区人民检察院指控，2014年11月14日下午18时许，刘某丙（另案处理）途经被害人刘某丁家门前时，看见被害人刘某丁在建院围墙占了部分道路，于是要求刘某丁将院墙退后一段距离，刘某丁不肯。刘某丙就用脚将刘某丁在建院墙墙砖踢下一块，刘某丙与刘某丁由此发生纠纷。刘某丁于是拿起一把二角锄追打刘某丙，刘某丙躲藏后，刘某丁就持二角锄到刘某丙家中，打砸刘某丙家院内水泥地。
被告人刘某回家途中，看见刘某丁打砸弟弟刘某丙家水泥地，遂上前与刘某丁理论，双方发生争执。随后，刘某丙也赶到现场，将刘某丁抱住，并告诉刘某“打他就是”。刘某于是在刘某丁腹部打了两拳，刘某丁倒地后，又在其肚子上踹了一脚。随后双方被同村群众拉开。经依法鉴定，被害人刘某丁的伤情为重伤二级。
案发当日，刘某、刘某丙留在案发现场等待湖南派出所民警到来，在公安民警的安排下，陪同被害人刘某丁刘某丁到医院。
公诉机关据以指控的证据有：1、书证；2、鉴定意见；3、证人刘某甲、刘某乙、黄某、徐某、刘某丙等人的证言；4、被害人刘某丁的证言；6、被告人刘某的供述与辩解。
据此，公诉机关认为，被告人刘某伙同他人，故意殴打他人造成被害人刘某丁重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款第五十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。同时被告人刘某具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人刘某对起诉书中指控的犯罪事实没有异议，表示认罪服法，请法院从轻处罚。
辩护人认为，本案伤害后果没有异议。但是，被告人刘某系防卫过当，且被害人在本案中具有过错，请法院本案相关情况对被告人刘某减轻处罚。
经审理查明，2014年11月14日下午18时许，刘某丙（另案处理）途经被害人刘某丁家门前时，看见被害人刘某丁在建院围墙占了部分道路，于是要求刘某丁将院墙退后一段距离，刘某丁不肯。刘某丙就用脚将刘某丁在建院墙墙砖踢下一块，刘某丙与刘某丁由此发生口角。刘某丁于是拿起一把二角锄追打刘某丙，刘某丙躲藏后，刘某丁就持二角锄到刘某丙家中，打砸刘某丙家院内水泥地。
被告人刘某在回家途中，看见刘某丁在打砸其弟弟刘某丙家水泥地，遂上前与刘某丁理论，双方发生争执。随后，刘某丙也赶到现场，将刘某丁抱住，并告诉刘某“打他就是”。刘某于是在刘某丁腹部打了两拳，刘某丁倒地后，又在其肚子上踹了一脚。随后双方被同村群众拉开。
经依法鉴定，被害人刘某丁因外伤致肠系膜破裂、腹腔积血，评定为重伤二级。
案发当日，刘某、刘某丙留在案发现场等待湖南派出所民警到来，后在公安民警的安排下，陪同被害人刘某丁刘某丁到医院。2014年11月19日被告人刘某经公安民警电话传唤至公安机关归案。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据如下：
1．书证
（1）受案登记表证实，该犯罪行为发生在抚州市公安局临川分局辖地内，该刑事案件属临川分局管辖。
（2）归案情况说明二份证实，2014年11月14日17时57分，湖南派出所接警后赶至现场，并拨打120急救，刘某丙等人陪同刘某丁到医院治疗，2014年11月19日，临川分局湖南派出所电话通知被告人刘某等人到派出所调解，后移送抚州市公安局临川分局处理。
（3）住人口信息（族谱）证实，被告人刘某，男，生于公元1958年4月20日，犯罪时达到刑事责任年龄，系具有完全辨认和控制行为能力的自然人。
（4）协议书、谅解书、证明各一份证实，被告人刘某及刘某丙赔偿刘某丁7.6万元人民币，取得被害人刘某丁的谅解。
2.鉴定意见
《江西博中司法鉴定中心人体损伤程度鉴定意见书》人体程度鉴定书赣博中司鉴中心（2014）伤鉴字第190号
附照片四张证实，被鉴定人刘某丁因外伤致肠系膜破裂、腹腔积血并行手术治疗。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部》2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》第5.7.2k条“腹腔积血或者腹膜后血肿，须手术治疗”之规定，评定为重伤二级。
3.证人证言
（1）刘某甲的证言证实，2014年11月14日下午，刘某丁与刘某甲在在家砌墙时与刘某丙发生争执，后刘某丁、刘某甲与刘某丙、刘某发生厮打，其中刘某丙抱着刘某丁的腰用拳头打了刘某丁肚子，刘某用拳头打了刘某丁的肚子，刘某甲朝刘某脸部打了一拳。其中刘某丙在打架的过程中对刘某讲“打他就是，你要是坐牢，我就去送饭给你吃。”
（2）刘某乙的证言证实，2014年11月14日下午18时许，先是刘某丁和刘某丙两人因为砌墙的事发生矛盾，刘某丙用手抱住刘某丁，看到刘某后，刘某丙对他说：“打他就是”。后该三人就扭打在一起。后刘某丁被打伤。
（3）黄某的证言证实，2014年11月14日下午17时许，刘某丙和刘福龙两人吵架，先是刘某丙抱住刘福龙，后刘某在刘某丁腹部打了几拳。
（4）徐某的证言证实，2014年11月14曰18时左右，刘某丁家和刘某丙家里因砌墙的事发生矛盾；刘某丙抱着刘某丁，而后刘某丙和刘某都用拳头打了刘某丁腹部，而且刘某还用脚踩了刘某丁的腹部，后刘某甲用拳头打了刘某的脸部。
（5）（同案犯）刘某丙的证言证实，2014年11月14日下午17时许，他一个人骑电动车从抚州做事回到位于湖南鹏溪的家，看见刘某丁和他儿子一起在他自己屋前砌墙，把马路占了一大半，他就对刘某丁说这是大家的路，你不能这样砌。刘某丁就说就要这样砌，当时就吵了起来，他就用脚把他刚刚砌的第二层砖给踢了一块下来，刘某丁就拿起旁边的“两角锄”想打他，于是他就跑到旁边的围墙躲了起来，这时刘某丁就拿着“两角锄”跑到他家院子里，用“两角锄”砸院子的水泥地，他就马上跑过去想阻止他，这时他大兄刘某就过来，先到刘某丁旁边想阻止他，刘某丁就拿起“两角销”想打刘某。双方马上就要打起来，于是他立即过去，到了刘某丁旁边后，就伸手去抢他手上的“两角锄”，刘某丁的儿子刘某甲也过来帮他的父亲，刘某就用拳头朝刘某丁的肚子打了一、二拳，刘某丁就被打倒在地上，人是仰躺在地上的，刘某用一只脚朝刘某丁的肚子踩了一脚，然后就被刘某乙等人给劝开了。刘某丁就在地上按着肚子说好痛。
4.被害人刘某丁的陈述证实，2014年11月14日18时30分左右，他和儿子刘某甲在房子后面的地基上砌院墙，刘某丙这时骑着摩托车回来时路过砌墙的地方，将他砌好的一块空心砖踢下来了，他就拿着一把两角锄到刘某丙的家里挖他家里的水泥地，这时刘某、刘某丙同时上前抓住他手中的两角锄，刘某丙用右拳在他腹部打了两拳，他被打之后抓两角锄的右手就松开了，刘某接着又在他腹部打了一拳，被打之后他因疼痛立马往后倒在地上，倒地之后刘某紧接着在他腹部踢了两脚，然后就彻底起不来了。
5．被告人刘某的供述和辩解证实，因2014年11月14日晚上18时30分左右，因同村村民刘某丁房子前围院墙，影响了过遒出路，他弟刘某丙与刘某丁在湖南乡鹏溪村刘家组村民刘某丁家房子前面的禾场上发生争吵，他从外面捡垃圾回家，看见他们在争吵，过去看看，后来与刘某丁及刘某丁的儿子发生打架，他将刘某丁打伤。自己也被他们打了。
当时刘某丁过来用拳头往他胸口打，他便回手用拳头往刘某丁的腹部打了一拳，后用脚往他腹部踢了一脚，之后便抱团打在一起了并倒在地上。
本院认为，被告人刘某伙同其弟弟刘某丙共同故意殴打他人，造成被害人刘某丁重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人刘某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。辩护人认为，被告人刘某系防卫过当，经查，在被害人刘某丁的二角锄被抢夺下来以后，被告人刘某不顾后果积极对被害人实施伤害行为，不符合防卫过当的构成要件，对辩护人此意见不予采纳。案发后，其在案发现场等待公安人员到来，在将被害人刘某丁送往医院治疗后，根据公安机关的电话通知到案接受调查，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可对其减轻处罚；另被告人刘某积极救治、赔偿被害人刘某丁，且取得了被害人的谅解，鉴于本案系由邻里纠纷引发，本案被害人刘某丁对纠纷的引起存在一定的过错，可对其酌情从轻处罚；本案系共同犯罪，被告人刘某系在同案犯刘某丙的唆使下参与犯罪，在犯罪过程中直接动手致被害人重伤，两人作用相当，不宜区分主从犯。经审前社会调查，被告人刘某在其所在社区反映较好，且系初犯、偶犯，对其适用非监禁刑对其居住社区无重大不良社会影响，故可对其宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定判决如下：
被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许卿卿
审 判 员 李永恒
人民陪审员 龚 敏
二〇一五年七月八日
书 记 员 汤 莹