天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终2090号
上诉人（原审被告）：昆仑智业（天津）科技有限公司，注册地天津市河西区黑牛城道五一家园2-2-307-311-1，实际办公地址天津市南开区长江道众望大厦c座502号。
法定代表人：任宗亮，董事长。
委托诉讼代理人：韦利民，男，该公司法务。
被上诉人（原审原告）：宋蛟炀，男，1987年1月22日出生，汉族，无职业，住天津市东丽区。
委托诉讼代理人：石华岭，天津致信律师事务所律师。
上诉人昆仑智业（天津）科技有限公司与被上诉人宋蛟炀劳动争议纠纷一案,不服天津市南开区人民法院(2017)津0104民初11687号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
昆仑智业（天津）科技有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人不支付被上诉人赔偿金。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。被上诉人于2016年8月22日入职到黑马金服（天津）资产管理有限公司工作并签订了劳动合同，在其任职的公司从事代销上诉人公司的软件产品的工作，被上诉人与上诉人并无劳动关系，2017年1月16日因故与其任职的公司解除劳动关系。一审法院在判决书中却违法认定被上诉人与上诉人之间存在劳动关系。
宋蛟炀辩称：同意一审法院判决，请求维持原判。
宋蛟炀向一审法院诉讼请求：1.2016年10月工资差额123元、2016年8月23日至2017年1月31日未签劳动合同双倍工资差额16733元、解除劳动合同经济补偿金1925元、2017年1月拖欠工资4596元；2.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告自述于2016年8月23日入职被告处，从事票务业务员。工作地点为天津市爱琴海购物公园4楼449-452号昆仑VR直营店；最后到岗日期为2017年1月31日；2017年4月21日，原告向被告邮寄解除劳动关系通知书，以被告未为原告缴纳社会保险、未与原告签订书面劳动合同、拖欠工资为由向被告提出解除劳动关系。
庭审中，原告为证明与被告存在事实劳动关系向一审法院提交其本人银行转账记录一份、仲裁庭审笔录2份（包括证人笔录）、2016年9月至2017年2月员工工资表（仲某被告提供的证据）、案外人刘志杰、葛鑫的银行转账记录等。其中原告提交的银行转账记录中显示对方户名为张莹、任淑华，转账时间为每月15日左右；2016年9月至2017年2月员工工资表中案外人刘志杰、葛鑫的工资数额与二人银行转账记录中工资数额一致；案外人刘志杰、葛鑫银行转账记录中的对方户名及转账时间与原告的银行转账记录基本一致；案外人刘志杰、葛鑫银行转账记录显示2017年2月后仍由任淑华通过转账形式发放工资。被告对上述证据真实性无异议，同时主张任淑华虽与被告法定代表人任宗亮系姐弟关系，但其系案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司员工，被告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司签订票务销售合同，案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司负责被告爱琴海店的票务销售工作。因案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司与被告存在欠款，故双方口头约定由案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司代被告向员工发放工资。被告同时陈述案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司于2017年1月失联。
诉讼过程中，被告为证明原告与被告不存在劳动关系，向一审法院提交原告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司签订的劳动合同复印件一份、被告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司签订的《销售代理合同》一份。被告同时陈述无法提供原告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司的劳动合同原件，该复印件系其与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司签订票务销售合同时留存的票务销售人员劳动合同复印件。原告确认被告提交的劳动合同复印件中为其本人签字，但主张原告从未在案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司处工作，且该份证据不能否认原告与被告之间存在事实劳动关系；同时，原告认为被告提供的《销售代理合同》无法证明任淑华是案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司的财务人员，但恰能证明任淑华与被告存在利害关系。
另查，一审法院依法至案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司注册地天津市河西区马场道59号天津经济贸易中心1809号核实劳动合同签署真实性及劳动合同是否实际履行。经查，案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司并未在其注册地址办公，且天津经贸中心一楼大堂工作人员亦陈述案外人从未在此办公过。
再查，一审法院要求被告提供在职员工的原始工资台账，被告陈述不能提供。
又查，庭审中，原告自述被告处每月15日通过银行转账形式发放上个月一整月工资。依据原告提供其本人的银行转账记录显示，原告2016年8月至2016年12月工资分别为1173.9元、3506元、4275元、3362元、3388元，被告未发放原告2017年1月1日至同月31日期间的工资。自2016年9月23日至2016年9月30日期间，工作日为5日。2016年9月至2016年12月原告平均工资为3632.75元。
又查，2017年4月18日，原告因本案诉讼请求以被告为被申请人向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁；2017年6月20日，该仲裁委员会作出津西劳人仲裁字[2017]第0191号仲裁裁决书，裁决：“申请人的各项请求事项本委均不予支持。”原告不服上述仲裁裁决，诉至法院。
一审法院认为，本案争议焦点为原、被告是否存在劳动关系。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；第十条第三款规定，用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。本案中，被告虽提供原告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司订立的书面劳动合同复印件，但一方面经一审法院依法核实案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司未在注册地实际办公，被告亦不能提供案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司的联系方式；另一方面原告否认与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司建立实际用工关系，被告亦未能提供证据证明原告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司建立过实际用工关系，故无法认定被告提供的原告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司签订的书面劳动合同复印件曾实际履行。因此，对被告抗辩原告与案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司存在劳动关系的主张，不予采信。其次，参照《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照以下凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等；其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告提供了其本人的银行转账记录显示每月15日左右由张莹或任淑华向其转账支付工资，同时提供了被告仲某提交的2016年9月至2017年2月员工工资表、案外人刘志杰和葛鑫的银行转账记录等证明原、被告之间存在事实劳动关系，其中被告仲某提交的2016年9月至2017年2月员工工资表中记载的案外人刘志杰、葛鑫的工资数额与原告提交的上述二人的银行转账记录中的工资数额一致，而案外人刘志杰、葛鑫的银行转账记录对方户名及转账时间与原告本人的银行转账记录基本一致。被告虽主张因案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司欠付其款项，故被告与案外人口头约定由案外人代为支付被告处员工工资，任淑华系案外人财务人员，但被告未对此提供证据予以佐证，且被告曾在庭审中主张案外人黑马金服（天津）资产管理有限公司于2017年1月左右失联，但案外人刘志杰、葛鑫银行转账记录显示，2017年2月后上述二人工资仍由任淑华通过银行转账形式发放；加之，被告未能提供原始工资台账对其陈述予以佐证，基于上述分析及双方庭审陈述、提交证据情况，一审法院认定原、被告之间存在事实劳动关系。另，关于原告的入职、离职时间一节，被告自始否认与原告间存在劳动关系，因此并未提交证据证明原告入、离职时间，其应承担举证不能的法律责任，故对原告主张的入职时间及最后一天到岗工作时间，予以采信。
关于原告主张的2017年1月工资问题。因原告自述2017年1月31日最后一天到岗工作，被告亦未能提供证据证明已向原告发放2017年1月1日至1月31日工资，故被告应支付原告该期间工资，结合原告提交工资发放情况，其主张数额3488元符合法律规定，一审法院照准。
关于原告主张的2016年8月23日至2017年1月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告自2016年8月23日入职，被告至迟应于2016年9月23日前与原告签订书面劳动合同，现被告未与原告签订书面劳动合同，故被告应支付2016年9月23日至2017年1月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额15318.97元，原告主张超出部分，缺乏事实及法律依据，不予支持。
关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金问题。在职期间，被告确未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险，故原告以此为由与被告解除劳动关系并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定。现原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金1925元符合法律规定，一审法院予以照准。
综上所述，被告昆仑智业（天津）科技有限公司应给付原告宋蛟炀2017年1月1日至2017年1月31日期间工资3488元、2016年9月23日至2017年1月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额15318.97元、解除劳动关系经济补偿金1925元。
一审法院判决：“一、本判决生效后三十日内，被告昆仑智业（天津）科技有限公司给付原告宋蛟炀2017年1月1日至2017年1月31日期间工资3488元；二、本判决生效后三十日内，被告昆仑智业（天津）科技有限公司给付原告宋蛟炀2016年9月23日至2017年1月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额15318.97元；三、本判决生效后三十日内，被告昆仑智业（天津）科技有限公司给付原告宋蛟炀解除劳动关系经济补偿金1925元；四、驳回原告宋蛟炀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告昆仑智业（天津）科技有限公司负担。”
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明认定的事实无误，本院予以确认。
本院认为，根据被上诉人提交的证据，能够认定上诉人与被上诉人之间为劳动关系，上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，亦未缴纳社会保险，故被上诉人以此为由与上诉人解除劳动关系并要求支付解除劳动关系经济补偿金符合法律规定。上诉人主张被上诉人与他人存在劳动关系，但不能提供证据予以证实，其上诉请求，本院不予支持。综上，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人昆仑智业（天津）科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉明
代理审判员 邵 丹
代理审判员 王 晶
二〇一八年五月十四日
书 记 员 姜腾飞
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……