广西壮族自治区东兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第39号
公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。
被告人林某甲，淘宝注册名“越南烟标专卖”，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年6月29日被刑事拘留，同年8月6日被取保候审，2015年3月17日被逮捕，现羁押于防城港市第一看守所。
东兴市人民检察院以东检刑诉（2015）19号起诉书指控被告人林某甲犯非法经营罪，于2015年1月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月2日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派代检察员苏哲出庭支持公诉，被告林某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
东兴市人民检察院指控：2012年7月份开始，被告人林某甲在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在淘宝网开设网店，非法销售各种越南品牌香烟。2013年6月28日，防城港市公安局民警联合防城港市烟草专卖局的执法人员对林某甲位于东兴市东兴镇兴宁路二巷3号的房间进行搜查，当场搜出“黄箭”、“黑咖啡”等越南品牌香烟705条、快递单1269张、登记本（账单）3本、银行卡4张、台式电脑2台等物品。经查，林某甲在淘宝网上非法销售的香烟价款共计人民币365663.83元，被查扣香烟价值人民币31718元。
公诉机关对上述指控的事实向法庭提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人林某甲违反国家烟草专卖管理法规，未获许可非法经营烟草制品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人林某甲辩称，其非法销售的金额有部分是刷信誉的，实际非法销售金额没有那么多。
经审理查明，2012年7月份开始，被告人林某甲在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在淘宝网上开设“东盟特色商品店”、“东盟特色商品万众店”（寻香阁168网店），非法销售“JO”、“双马”、“黑咖啡”等各种越南品牌香烟。林某甲将各种香烟盒的图片发布到其开设的网店，通过QQ软件或阿里旺旺软件与买家商谈香烟的品牌、价格、数量、支付方式等交易细节。林某甲从一越南女子处购得用于贩卖的香烟，最后通过快递等方式将香烟发给买家。2013年6月28日，防城港市公安局民警联合防城港市烟草专卖局的执法人员对林某甲居住的位于东兴市东兴镇兴宁路二巷3号的房间进行搜查，当场搜出“黄箭”、“黑咖啡”等越南品牌香烟705条、快递单1269张、登记本（账单）3本、银行卡4张、台式电脑2台等物品。经查，林某甲在淘宝网上非法销售的香烟价款共计人民币365663.83元，被查扣香烟价值人民币31718元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人曹某的证言：证实林某甲在淘宝网开设“东盟特色商品店”、“寻香阁”两家网店贩卖越南商品，其从2013年2月份开始到东兴帮林某甲接单，销售香烟的具体数量其不清楚。
2、证人林某乙的证言：证实2013年3月份，林某甲用其身份证在淘宝网开设网店销售越南香烟。
3、证人张某的证言：证实林某甲在网上开设一家网店，专门经营越南烟，通过快递的方式销售到全国各地。
4、证人潘某的证言：证实2013年1月至5月，其在“东盟特色商品万众店”、“寻香阁168网店”购买5次香烟，价格683.2元，店主QQ号码是72×××51。
5、被告人林某甲供述：2012年7月份开始，其在淘宝网通过“东盟特色商品店”（支付宝账号43×××97@qq.com）和“东盟特色商品万众店”（支付宝账号183××××1728）销售越南香烟，通过快递的方式销售到全国各地。其使用的两个支付宝交易记录显示销售金额是380063.83元，其中刷信誉约360次14400元，实际销售金额是365663.83元。
6、搜查笔录、扣押清单：证实2013年6月28日，防城港市公安局民警联合防城港市烟草专卖局的执法人员对林某甲居住的位于东兴市东兴镇兴宁路二巷3号的房间进行搜查，当场搜出“黄箭”、“黑咖啡”等越南品牌香烟705条、快递单1269张、登记本（账单）3本、银行卡4张、台式电脑2台等物品，对上述涉案物品，依法予以扣押。
7、检查笔录：证实2013年6月28日，防城港市公安局民警依法对位于广西东兴市东兴镇兴宁路二巷3号进行检查，对现场放置的2台台式电脑的相关数据进行保存并制作电脑屏幕截屏图。
8、广西壮族自治区防城港市烟草专卖局案件移送函及相关移送材料：证实2013年6月28日查获的林某甲非法经营烟草专卖品一案，涉嫌构成犯罪，防城港市烟草专卖局将检查（勘验）笔录等案件材料移交防城港市公安局。
9、电子物证勘验检查：证实防城港市公安局网络警察支队民警对从林某甲处扣押的电脑硬盘进行检查，有登陆淘宝网的历史记录；对虚拟身份账号进行检查，提取QQ账号72×××51、43×××97的历史聊天记录，有涉及非法经营的聊天内容；对支付宝账号43×××97@qq.com、183××××1728进行检查，有大量涉及越南香烟的交易记录。
10、快递单：证实林某甲以不同的姓名及手机号码邮寄快递。
11、淘宝网交易记录证明：证实林某甲以林燕身份证开设的支付宝账号183××××1728的交易金额是43327.47元；以林某甲身份证开设的支付宝账号43×××97@qq.com的交易金额是336736.36元。
12、淘宝店铺截图：证实林某甲开设的“东盟特色商品万众店”网页有大量越南香烟的图片和广告。
13、抓获经过：证实被告人林某甲的到案情况。
14、情况说明：证实经防城港市烟草专卖局查询，被告人林某甲未办理烟草专卖许可证，没有经营烟草专卖品的资格。
15、户籍证明：证实被告人林某甲的身份情况。
上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于被告人林某甲提出公诉机关指控的销售金额过高的意见。经查，被告人林某甲在淘宝网开设两个支付宝账号显示交易金额共计380063.83元，按照有利于被告人的原则，减去其在侦查阶段供述的刷信誉14400元，实际销售金额是365663.83元。上述事实有淘宝网交易记录、电子物证勘验检查、快递单、证人证言等证据证实，且其在侦查阶段也予以供认，足以认定。故被告人林某甲的此项辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。但鉴于其有刷信誉金额的实际情况，在量刑时酌情予以考虑。
本院认为，被告人林某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未取得烟草专卖许可便在互联网上非法经营烟草制品，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林某甲归案后如实供述自己的罪行，在庭审中认罪态度好，本院决定对其从轻处罚。扣押在案的台式电脑两台，属于犯罪工具，依法予以没收。根据被告人林某甲犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人林某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2015年3月17日起至2017年2月7日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）；
二、扣押在案的台式电脑两台，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应
当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 骆巧瑜
人民陪审员 陆彦宗
人民陪审员 何耀能
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 蒙伟琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。