湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂孝感中民二初字第00025号
原告湖北振中建筑工程有限公司。住所地：湖北省武汉市武昌中北路*****号。
法定代表人彭智，该公司执行董事。
委托代理人陈耀，该公司员工。代理权限为特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收文书。
委托代理人张鹏，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限为特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解，代收文书。
被告湖北好迪喜畅物流有限公司。住所地：湖北省应城市经济技术开发区长荆大道*号。
法定代表人李友华，该公司经理。
委托代理人李海军，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限为特别授权：代为应诉、和解、反诉、上诉，代收文书。
原告湖北振中建筑工程有限公司（以下简称振中公司）诉被告湖北好迪喜畅物流有限公司（以下简称好迪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年2月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。2015年4月17日，振中公司申请对涉案工程造价、新增工程及变更工程造价、因台风损坏的工程临时办公楼造价、因停工造成的机械台班费损失以及停工的人工费损失进行鉴定。2015年5月18日，好迪公司申请对涉案工程的实际建筑工程量及价值进行鉴定。2015年7月3日，孝感精诚工程造价咨询有限公司作出孝精诚造咨字（2015）16号建设工程造价咨询报告。2015年4月17日和2015年7月28日，本院两次公开开庭审理了本案。原告振中公司的委托代理人陈耀、张鹏，被告好迪公司的委托代理人李海军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告振中公司诉称，2012年12月好迪公司的发起人李五喜与振中公司的代理人陈耀协商，将位于应城市世纪大道横七路东拟建的好迪喜畅物流公司综合大楼、物流中心、钢构厂房等工程发包给振中公司承包施工，要求振中公司预付工程保证金180万元，并约定签约后振中公司进场七日内好迪公司退还保证金180万元。2012年12月23日、2013年2月5日振中公司将保证金180万预付给好迪公司并签订承包合同。2013年3月21日双方正式签订了《湖北好迪喜畅物流有限公司办公楼工程项目建筑施工承包合同》，并废止了原合同，在好迪公司发起人李五喜单方决定下，所收振中公司180万元保证金，不写入此合同条款中，口头保证很快到位。合同约定：1、振中公司承包好迪公司办公楼工程的主体结构工程、给排水、电气工程及内外部装修；2、承包方式为总承包，工程建筑面积6373㎡（以施工图为准），合同总价6294067.27元；3、工程量增减按实际增减量根据2008年定额计价，本工程价款预算依据为2008年定额，人工费按鄂建文（2012）85号文件调差；4、工程款支付：工程主体框架封顶七日内支付2000000元，工程竣工后15日内支付至合同总价75%，2014年3月底前一次性付清至合同总价95%，延期支付按月利率5%支付违约金。合同签订后，振中公司组织人员及机械设施于2013年2月16日进场开始施工。2013年6月15日，因好迪公司违反约定未返还180万元保证金，造成振中公司无力支付人工费停工25日，于2013年7月10日复工。2013年8月8日该工程封顶并举行封顶仪式。然好迪公司再次违约未按合同约定支付200万元工程款，当日仅支付40万元。因好迪公司的违约导致2013年9月9日各班组工人因欠人工费再次停工。2014年7月5日工程完工，振中公司办理竣工资料和结算资料交付好迪公司，要求组织验收。至今，好迪公司因债务无力支付，躲避不见，拒绝验收，也拒不支付工程款。截至今日止，好迪公司下欠工程款及保证金540万元左右。由于好迪公司违约未按时支付工程款，截止诉讼之日止，其下欠工程款3019298元。按《建筑施工承包合同》第3、2、1工程预付款及进度款（1）条款的约定，工程主体框架封顶时（2013年8月8日）七日内付200万元，工程竣工后十五日付至合同总价75%，余款2014年3月底前付清，延期支付按月利率5%支付违约金。由于好迪公司严重违约，则其应按约支付违约金783070元；由于好迪公司收取保证金至今未返还，其应予返还；由于好迪公司变更图纸，变更工程量，振中公司增加工程量折合增加工程价款为368000元，请求在工程总价中增加支付；由于好迪公司多次违约，造成多次停工及延期，给振中公司造成停工损失：额外支付人工费78100元，增加工程管理费442460元（停工85天的管理费，加上从2013年9月9日暂计至2014年5月9日），机械租赁费损失152952元，因好迪公司未及时支付工人工资被劳动部门罚款18000元；由于好迪公司违约于2014年3月23日将本约定由振中公司承包的装修工程发包给第三方武汉居家满堂红装饰工程有限公司承包施工，合同总价款为7885086元，振中公司损失预期利益347647元应由好迪公司赔偿；由于好迪公司违约损坏振中公司的安全网，造成损失15000元，且施工期间被台风损坏的办公室损失35000元，都应由好迪公司赔偿。综上，特诉至法院，请求判令：1、解除《建筑施工承包合同》；2、被告立即支付原告工程款3019298元；3、被告返还原告工程保证金180万元，并赔偿利息损失270810元；4、被告支付原告新增工程及变更工程所增加的工程量价款具体数额（以审计为准）；5、被告赔偿原告不按合同支付工程款造成工程延期增加的管理费及机械租赁费损失595412元；6、被告赔偿原告违约支付工程款造成的人工费损失78100元；7、被告赔偿原告因违约支付工程款造成工人工资无法支付被劳动部门处罚款18000元；8、被告承担因合同违约造成原告可得利益损失347647元；9、被告赔偿原告安全网毁损损失15000元，临时办公房因台风损坏损失35000元；10、被告承担违约责任，并按合同约定按月利率5%支付违约金783070元；11、被告承担本案诉讼中所发生的全部费用损失（包括立案费、财产保全费、审计费、律师费等）。
原告振中公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、振中公司的营业执照、组织机构代码证、资质证书。拟证明振中公司的主体资格及其具有二级资质。
证据二、好迪公司的企业信息。拟证明好迪公司的主体资格，李五喜为好迪公司实际控制人。
证据三、振中公司与好迪公司于2013年3月21日签订的《建筑施工承包合同》。拟证明振中公司承包好迪公司的工程，及合同约定了工程面积、总价、工程付款方式、违约责任等。
证据四、任命书、授权委托书。拟证明振中公司授权陈耀全权代表其签订合同，处理与合同有关的一切事项。
证据五、收据。拟证明振中公司支付好迪公司工程保证金180万元。
证据六、停工说明。拟证明因好迪公司违反约定不返还保证金、不支付工程款，造成两次停工，共计停工25天＋60天=85天，好迪公司违约给振中公司造成损失。
证据七、工程款支付申请。拟证明：1、好迪公司未按约定返还保证金；2、好迪公司未按约定支付工程款；3、好迪公司违约造成振中公司损失。
证据八、现场签订单及工程变更单总计11张。拟证明图纸变更，工程量增加，安全网损失15000元。
证据九、预算书及编制说明。拟证明工程造价6294067.27元及签订合同时还有诸多项目没有预算。
证据十、建筑工程（工程结构）验收监督通知书及质量评估报告。拟证明2013年8月7日涉案主体工程已通过验收合格。
证据十一、罚款单及收条。拟证明好迪公司导致不能支付人工工资被处罚18000元，因好迪公司违约额外支付人工费。
证据十二、证明。拟证明好迪公司违约超期脚手架费用按建筑面积0.1／㎡每天计算，共计超期天数212天及超期费用。
证据十三、证明。拟证明因不可抗力台风给振中公司造成损失。
证据十四、工资表。拟证明因好迪公司违约停工致管理人员损失。
证据十五、证人证言及借款合同。拟证明：1、振中公司为了承揽案涉工程向好迪公司交纳180万元保证金的事实；2、振中公司与好迪公司约定保证金返还的时间为进场七日内返还；3、振中公司为交纳保证金而支付的利息损失的事实。
证据十六、补充条款。拟证明案涉项目装饰工程总价为788万元，好迪公司违约与第三方签订装修合同致振中公司既得利益损失。
证据十七、律师代理费。拟证明诉讼代理费为5万元。
证据十八、振中公司的借条及利息的收条。拟证明因好迪公司违约导致振中公司的代理人陈耀在外借高利用以支付人工工资及材料费、利息，损失巨大，仅利息损失200万多。
证据十九、照片。拟证明：1、好迪公司违约将装饰工程发包给他人施工，造成振中公司预期利益损失34万余元；2、振中公司的装饰工程于2014年3月由好迪公司发包给他人也实际进场施工。
证据二十、收据。拟证明因台风造成活动房的损失35000元。
本院依法准许振中公司申请的证人朱某、郭某出庭作证并接受质询。
被告好迪公司辩称，1、好迪公司在合同履行过程中，共计支付工程款3694800元；2、同意振中公司解除合同的诉请；3、好迪公司没有任何方式收取振中公司的工程保证金180万元，对于该部分请求不予认可；4、双方的建筑施工合同经过鉴定，相关的新增工程及机械损失都在鉴定报告内，振中公司的诉请以鉴定报告为准；5、双方建筑施工合同约定月息过高，应当予以调整，可根据同期银行不超过4倍的规定执行；6、本案的鉴定费用应当双方共担，诉讼费、财产保全费应按法律规定，律师代理费不应当支持。
被告好迪公司为支持其辩论理由，向本院提交证据如下：
综合楼工程付款明细及相应单据。拟证明好迪公司付款总金额3694800元。
依振中公司、好迪公司的申请，本院委托孝感精诚工程造价咨询公司对涉案工程造价、新增工程及变更工程造价、因台风损坏的工程临时办公楼造价、因停工造成的机械台班费损失以及停工的人工费损失进行鉴定。孝感精诚工程造价咨询公司作出孝精诚造咨字（2015）16号建设工程造价咨询报告，其咨询结论为：湖北好迪喜畅物流有限公司综合楼工程结算造价为6354072.04元。
经庭审质证，好迪公司对振中公司的证据一、二、三、四、六、十、十二、十三的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据八、九无异议，以鉴定为准；对证据五有异议，认为与好迪公司无关，系振中公司与李五喜之间的借款关系，不是保证金；对证据七的真实性无异议，但不能证明是保证金；对证据十一认为与好迪公司无关；对证据十四认为是振中公司自己承担，与好迪公司无关；对证据十五认为与好迪公司无关，不能证明系付工程保证金；对证据十六认为与好迪公司无关，不能证明系付工程保证金；对证据十七认为不应作为损失承担；对证据十八认为只是一个说明事项，与本案无关；对证据十九认为好迪公司有权发包装饰工程，并未约定应发包给振中公司，不应承担该部分的损失；对证据二十真实性无异议，但认为该损失不应由好迪公司承担，应由振中公司自行承担。振中公司对好迪公司的证据的所有收条认可，对计算金额不认可，认为实际收款为3224769元。
振中公司、好迪公司对孝感精诚工程造价咨询公司作出孝精诚造咨字（2015）16号建设工程造价咨询报告均无异议。
本院对以上当事人无异议的证据，即振中公司的证据一、二、三、四、六、十、十二、十三及孝感精诚工程造价咨询公司作出孝精诚造咨字（2015）16号建设工程造价咨询报告予以采信。好迪公司对振中公司的证据八、九、二十的真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。振中公司的证据五，经核对原件，本院对其真实性予以确认。振中公司的证据七，仅能证明好迪公司收到了振中公司的工程款支付申请，不能证明振中公司的证明目的，本院对该证据不予采信；振中公司的证据十一，仅能证明振中公司被应城市劳动监察大队罚款18000元，不能证明是由于好迪公司的原因所导致，与本案没有关联性，本院对该证据不予采信；振中公司的证据十四是其工人的工资表，不能证明因好迪公司违约停工致其管理人员损失，与本案没有关联性，本院对该证据不予采信；振中公司证据十五中的两份借款合同，分别为陈耀向案外人朱某、张应军借款而签订的合同，与本案没有关联性，本院对该两份合同不予采信；振中公司的证据十六和证据十九，与本案没有关联性，本院对该两份证据不予采信；振中公司的证据十七律师代理费收据，本院对其真实性予以确认；振中公司的证据十八为陈耀向案外人借款的借条及收条，与本案没有关联性，本院对该证据不予采信。关于朱某、郭某二人的证人证言，结合证据五中李五喜向陈耀出具的收条，能够证明李五喜收取陈耀180万元现金的事实，本院对二人所说的该事实予以采信。
对于好迪公司所提交的证据，因好迪公司在庭审中自认其账面记账金额与凭证金额不一致，故本院仅对好迪公司所提交的付款凭证予以采信。
经审理查明，2013年3月21日，好迪公司与振中公司签订《建筑施工承包合同》，合同约定：1、振中公司承包好迪公司的湖北好迪喜畅物流有限公司办公楼工程，主要建设施工内容有：（1）湖北好迪喜畅物流有限公司办公楼工程的主体结构工程；（2）湖北好迪喜畅物流有限公司办公楼工程的给排水、电气工程及内外部装修。2、工程承包方式为总承包，工期为150天，雨天及极端天气顺延。3、合同价款是以甲方（好迪公司）提供的正式图纸出来以前的工程预算编制书为基准，本工程建筑面积为6373㎡（以施工图为准），合同总价（含税价）6294067元，乙方（振中公司）按此编制书上所列项目施工，施工中凡不在此预算范围内发生的工程量差异，工程套项差异以及应按工程造价管理机构计算费用而未计算的项目均按此编制书上的预算标准计算工程造价变更合并至合同价款中，决算以审计为准。本合同价款预算依据为2008年定额，人工费按鄂建文（2012）85号文件调差。4、付款方式：工程主体框架封顶时七日内支付200万元给乙方，不含甲方供应的材料款，待工程竣工后十五日内支付至合同总价的75%，余款于2014年3月底前一次性付清至合同总价的95%，延期支付按月利率5%支付违约金。合同签订后，2013年4月16日，振中公司成立孝感分公司，授权陈耀担任分公司经理，代表公司办理、处置工程业务相关的各项事宜。振中公司于2013年2月16日进场施工，期间，2013年6月15日至2013年7月10日，停工25天，2013年9月9日至2013年11月9日停工60天，共计停工85天。2013年8月7日，涉案建筑工程的主体结构工程通过验收合格。好迪公司共计向振中公司支付工程款3224769元（其中，2013年8月8日付款50万元；2013年8月10日付款30万元；2013年12月17日付款10万元；2013年12月25日付款5万元；2014年1月27日，付款20万元；2014年4月12日付款4万元；2014年4月29日付款4万元；2014年5月1日付款920000元；2014年5月5日付款974769元；2014年6月17日付款10万元）。后振中公司以好迪公司躲避不见，拒绝验收，拒不支付工程款为由，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。涉案工程未交付，工程价款也未进行结算。
另查明，2013年2月5日，李五喜收取陈耀现金180万元。好迪公司于2013年3月13日在应城市工商行政管理局注册成立。李五喜为好迪公司的控股股东。
本案在审理过程中，依双方当事人申请，本院委托孝感精诚工程造价咨询公司作出孝精诚造咨字（2015）16号建设工程造价咨询报告，经鉴定，涉案工程总造价6354072.04元，其中，变更工程造价185700元，施工机械停滞费98225.42元，施工期间停工损失人工费及管理费因签证不明确，未予以计算。
本院认为，涉案《建筑施工承包合同》是振中公司承包好迪公司的建筑工程而签订的合同，因该合同引起的纠纷，应当定性为建筑工程施工合同纠纷。该合同是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，未损害国家、集体及第三人的合法利益，合法有效，合同当事人均应依照合同的约定全面、正确的履行合同义务。
本案双方当事人的争议焦点为：1、好迪公司在履行涉案建筑工程合同过程中是否存在违约行为，如有，违约责任的范围如何确定。2、李五喜收取陈耀的180万元现金是否为涉案工程的保证金，是否应当由好迪公司归还。
关于焦点问题一，本院认为，1、涉案《建筑施工承包合同》约定的付款方式为：“工程主体框架封顶时七日内好迪公司支付200万元给振中公司，不含好迪公司供应的材料款，待工程竣工后十五日内支付至合同总价的75%，余款于2014年3月底前一次性付清至合同总价的95%，延期支付按月利率5%支付违约金。按工程结算价的5%预留保修金，竣工验收合格满一年后第一个月内返还振中公司。”涉案工程主体框架封顶时间为2013年8月7日，截止2013年8月14日，好迪公司支付了80万元给振中公司，好迪公司未按进度付款，构成违约。因涉案工程未交付，工程价款也未结算，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（三）项的规定，好迪公司应付实际完成工程总款的时间应为振中公司起诉之日，即2015年2月27日。涉案工程签订的是包干价合同，但工程有增加和变更，经鉴定该工程总造价为6354072.04元，因该鉴定计算依据为双方所签订合同、施工图纸及现场签证等，未突破合同约定的包干价，且双方当事人对鉴定结果均无异议，故好迪公司应当按照鉴定的工程总造价向振中公司支付工程款，截至起诉之日，好迪公司已付工程款3224769元，尚欠工程款3129303.04元，好迪公司在履约过程中存在付款违约行为。2、涉案合同约定了延期支付工程款的违约金为月利率5%，好迪公司抗辩约定的违约金过高，应按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算利息。经审查，月利率5%超过了中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍，本院依法予以调整，违约金按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算。好迪公司应当承担的逾期支付工程款的违约金为：（1）2000000元（2013年8月14日前的应付款金额）－800000元（2013年8月14日前的实际付款金额）=1200000元（其中，1200000元从2013年8月15日至2013年12月17日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；1100000元从2013年12月18日至2013年12月25日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；1050000元从2013年12月26日至2014年1月27日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；850000元从2014年1月28日至2014年4月12日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计收违约金；810000元从2014年4月13日至2014年4月29日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算；770000元从2014年4月30日至2014年5月1日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；（2）6354072.04元（2015年2月27日前的应付款金额）－3224769元（2015年2月27日前的实际付款金额）=3129303.04元（从2015年2月27日至本判决确定的给付之日，违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）。
关于焦点问题二，本院认为，涉案的180万元现金收条是由李五喜个人出具，未注明“工程保证金”字样，且该收条在签订涉案《建筑施工承包合同》前出具，该合同中亦没有约定保证金，振中公司主张该180万元为涉案工程保证金的证据不充分，其主张180万元为好迪公司债务，要求好迪公司偿还无事实及法律依据，故对振中公司要求好迪公司返还工程保证金180万元并赔偿利息损失的诉讼请求，本院不予支持。
关于振中公司请求解除其与好迪公司签订的《建筑施工承包合同》，因好迪公司亦同意解除合同，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，对其该项诉讼请求本院予以支持。
关于振中公司请求判令好迪公司支付新增工程及变更工程所增加的工程量价款、工程延期增加的机械租赁费损失、安全网毁损损失，因在鉴定中上述费用已一并计算至工程总造价，本院不作重复处理；关于振中公司请求判令好迪公司赔偿违约支付工程款所造成的人工费及管理费损失，因双方签证不明确，证据不充分，本院不予支持；关于振中公司请求判令好迪公司赔偿因违约支付工程款造成工人工资无法支付被劳动部门罚款18000元，因其未提供有效证据证明其被劳动部门罚款是由于好迪公司违约所导致，对其该项诉讼请求本院不予支持；关于振中公司请求判令好迪公司承担因合同违约造成的其可得利益损失347647元，即好迪公司将本约定由振中公司承包的装修工程发包给第三方承包施工使振中公司遭受的损失，因该装修合同实际未履行，且振中公司已要求解除其与好迪公司签订的《建筑施工承包合同》，振中公司已不可能再承包该装修工程，故对其该项诉讼请求本院不予支持；关于振中公司请求判令好迪公司赔偿其临时办公房因台风损坏损失35000元，因该项损失属于不可抗力因素导致，与好迪公司无关，亦没有合同依据，对其该项诉讼请求本院不予支持；关于振中公司请求判令好迪公司承担其律师费，因双方没有约定，且振中公司未提供律师费发票，对其该项诉讼请求本院不予支持。
综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
解除原告湖北振中建筑工程有限公司与被告湖北好迪喜畅物流有限公司于2013年3月21日签订的《建筑施工承包合同》。
被告湖北好迪喜畅物流有限公司向原告湖北振中建筑工程有限公司支付下欠的工程款3129303.04元及违约金（其中，1200000元从2013年8月15日至2013年12月17日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算；1100000元从2013年12月18日至2013年12月25日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算；1050000元从2013年12月26日至2014年1月27日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算；850000元从2014年1月28日至2014年4月12日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算；810000元从2014年4月13日至2014年4月29日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算；770000元从2014年4月30日至2014年5月1日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算；3129303.04元从2015年2月27日至本判决确定的给付之日，违约金按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算），于本判决生效后五日内付清。
驳回原告湖北振中建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费60536元，由原告湖北振中建筑工程有限公司负担27047元，被告湖北好迪喜畅物流有限公司负担33489元；鉴定费35000元，由原告湖北振中建筑工程有限公司负担4421元，被告湖北好迪喜畅物流有限公司负担30579元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交按其上诉请求计算的上诉案件受理费。款汇湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：17×××69（预交诉讼费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判长 刘 铮
审判员 汪书力
审判员 代绍娟
二〇一五年十二月七日
书记员 潘 洁
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。