陕西省西安市新城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0102刑初54号
公诉机关西安市新城区人民检察院。
被告人吴爱兰，女，1971年7月20日出生于河南省扶沟县，汉族，小学文化，农民。2016年12月22日因涉嫌犯非法经营罪被抓获，次日被刑事拘留，2017年1月25日被依法逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
辩护人陈根发、刘水平，陕西方新律师事务所律师。
被告人曹某某，男，1987年10月25日出生于陕西省榆林市，汉族，小学文化，农民。2016年12月22日因涉嫌犯非法经营罪被抓获，次日被刑事拘留，2017年1月25日被依法逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
辩护人封利利，陕西方新律师事务所律师。
被告人吴某某，女，1989年9月3日出生于陕西省榆林市，汉族，小学文化，农民。2016年12月22日因涉嫌犯非法经营罪被抓获，次日被刑事拘留，2017年1月25日被依法逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
辩护人刘金柱，陕西方新律师事务所律师。
西安市新城区人民检察院以新检诉刑诉（2017）685号起诉书指控被告人吴爱兰、曹某某、吴某某犯非法经营罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市新城区人民检察院指派检察员肖建堂出庭支持公诉。被告人吴爱兰及其辩护人陈根发、刘水平、被告人曹某某及其辩护人封利利、被告人吴某某及其辩护人刘金柱到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市新城区人民检察院指控：
自2013年开始，被告人吴爱兰与西安市藻露堂药业集团有限责任公司成药药品采供站口头约定，由吴爱兰挂靠在该药品采供站，以业务员的身份从事药品经营，吴爱兰先后雇佣了被告人曹某某负责为客户送药、吴某某负责管理库房。2016年，各级食药监管理部门明确要求杜绝药品流通领域中“挂靠”情形的存在，故2016年4月份，西安市藻露堂药业集团有限责任公司成药药品采供站明确通知吴爱兰终止“挂靠”经营。但被告人吴爱兰、曹某某、吴某某在未取得《药品经营许可证》的情况下，继续非法经营各类处方及非处方西药。2016年12月22日，西安市食品药品监督管理局在被告人吴爱兰位于本市新城区万年路88号院南楼2层A209室的库房内将吴爱兰、曹某某、吴某某抓获后扭送至公安机关，并在该处查获“拉米夫定片”等400余种（批次）药品、大批塑料袋小包装和麻袋包装的中药饮品和中药材及药品清单39页、封口机一台、台称一台、账本34本、票据2976张。
经西安市食品药品监督管理局药品稽查分局采集市场同类药品最低售价进行统计，查获的药品总货值为人民币1121770.63元；经对现场查获的2976张票据鉴定，其中2016年4月至2016年12月销售药品的经营额共计人民币83750.00元。
为了证实指控的犯罪，公诉机关向本院移送并当庭出示了相关证据。据此认为，被告人吴爱兰、曹某某、吴某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定的非法经营罪，提起公诉，提请依法惩处。
庭审中，被告人吴爱兰、曹某某、吴某某对起诉书指控的犯罪事实均无异议，亦均不作辩解。其辩护人均辩称：不能将未经销售的查扣药品的价值认定为非法经营数额，亦无证据证明查扣的药品系从2016年4月取消挂靠经营后购入的药品。且对该药品价值的认定证据单一，不能采纳，故起诉书认定三被告人非法经营的情节不属情节特别严重；另三被告人的辩护人分别辩称：三被告人有坦白情节，且第二、三被告仅从第一被告人处领取工资，均属从犯，故请求对三被告人分别从轻处罚。
经审理查明：
自2013年开始，被告人吴爱兰与西安市藻露堂药业集团有限责任公司成药药品采供站口头约定，由吴爱兰挂靠在该药品采供站，以业务员的身份从事药品经营，吴爱兰先后雇佣了被告人曹某某负责为客户送药、吴某某负责管理库房。2016年，各级食药监管理部门明确要求杜绝药品流通领域中“挂靠”情形的存在，故2016年4月份，西安市藻露堂药业集团有限责任公司成药药品采供站明确通知吴爱兰终止“挂靠”经营。但被告人吴爱兰、曹某某、吴某某在未取得《药品经营许可证》的情况下，继续非法经营各类处方及非处方西药。2016年12月22日，西安市食品药品监督管理局在被告人吴爱兰位于本市新城区万年路88号院南楼2层A209室的库房内将吴爱兰、曹某某、吴某某抓获后扭送至公安机关，并在该处查获“拉米夫定片”等400余种（批次）药品、大批塑料袋小包装和麻袋包装的中药饮品和中药材及药品清单39页、封口机一台、台称一台、账本34本、票据2976张。
经西安市食品药品监督管理局药品稽查分局采集市场同类药品最低售价进行统计，查获的药品总货值为人民币1121770.63元；经对现场查获的2976张票据鉴定，其中2016年4月至2016年12月销售药品的经营额共计人民币83750.00元。
上述事实有西安市食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书、公安机关受案登记表、立案决定书、公安机关抓获经过在卷为证；西安市食品药品监督管理局现场检查笔录、查扣决定书及扣押清单在卷可证；西安市食品药品监督管理局案件移交函、涉案药品总货值相关情况说明、调查报告、情况说明在卷可查；西安市食品药品监督管理局关于吴爱兰无证经营药品案涉案产品市场价格采集的说明、涉案药品核算金额、陕西医药控股集团派昂医药有限责任公司、西安市大新医药有限责任公司、陕西怡康医药有限责任公司的报价书在卷佐证；陕西蓝图司法鉴定中心司法鉴定书在卷可查；证人刘某某、白某某、孟某某的证言在卷可证；公安机关提取笔录、扣押清单在卷佐证；西安藻露堂药业集团有限责任公司培训记录统计表、成品药品采供站文件及其票据、藻露堂出具的证明在卷为证；药品鉴定及认定回函在卷可查；被告人曹某某、吴某某的辨认笔录及照片在卷佐证；被告人吴爱兰、曹某某、吴某某的供述和辩解在卷可证。上述证据均经庭审查证属实，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人吴爱兰、曹某某、吴某某违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款规定的非法经营罪。西安市新城区人民检察院指控被告人吴爱兰、曹某某、吴某某非法经营的事实和罪名均成立，依法均应予惩处。庭审中，三被告人的辩护人辩称之理由，经查，三被告人虽从2013年至2016年4月挂靠他人《药品经营许可证》经营药品，但根据《中华人民共和国药品管理法》规定，无《药品经营许可证》，不得经营药品，三被告人经营药品的行为实质上属无证经营，故三被告人从2013年至案发经营药品的行为，属非法经营；另查，非法经营的数额不仅包括已销售药品的数额，亦包括查扣的未销售药品的数额，故应将查扣药品的数额计入非法经营数额；再查，西安市食品药品监督管理局药品稽查分局采集市场药品最低售价对查扣药品进行统计，该价格认定客观、真实，应作为证据予以采信。综上，三被告人非法经营的行为均属情节特别严重，故三被告人的辩护人上述辩称理由均不能成立，对其请求本院均不予采纳。唯三被告人归案后能如实供述其犯罪事实，均属坦白；且被告人吴爱兰在本案中作用较大，起主要作用，属主犯；被告人曹某某、吴某某为被告人吴爱兰所雇用从事非法经营，二被告人在本案中作用较轻，起次要作用，均属从犯。综上，故可依法对被告人吴爱兰从轻处罚；对被告人曹某某、吴某某应依法分别减轻处罚。根据被告人吴爱兰、曹某某、吴某某的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十九条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》第七条之规定，判决如下：
一、被告人吴爱兰犯非法经营罪，判处有有期徒刑五年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年12月22日起至2022年6月21日止)，并处没收财产人民币四十万元（在本判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人曹某某犯非法经营罪，判处有有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年12月22日起至2018年6月21日止)，并处没收财产人民币五万元（在本判决生效后三个月内缴纳）。
三、被告人吴某某犯非法经营罪，判处有有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年12月22日起至2018年6月21日止)，并处没收财产人民币五万元（在本判决生效后三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘康奇
人民陪审员 雷杰婧
人民陪审员 白 洁
二〇一八年二月九日
书 记 员 徐凌君