贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔26民终945号上诉人（原审原告）贵州龙媒文化传播有限公司。住所地：贵阳市南明区新华路富中国际广场**层。法定代表人苏国琴，总经理。委托诉讼代理人(特别授权)罗飞，贵州富迪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）贵州银菲生物科技有限公司。住所地：凯里经济开发区320国道医药食品产业园区。法定代表人卢宇赤，总经理。上诉人贵州龙媒文化传播有限公司(以下简称：龙媒文化传播公司）因与被上诉人贵州银菲生物科技有限公司（以下简称：银菲生物科技公司）借款合同纠纷一案，不服凯里市人民法院（2016）黔2601民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。龙媒文化传播公司上诉请求：二审法院撤销原判，改判被上诉人偿还上诉人借款本金254万元，按照月息2%的利率支付2014年4月18日至实际还款之日的利息。事实和理由：一、一审认定被上诉人实际还款126.5万元错误。上诉人举证的《还款说明》及《借据》，已经证明上诉人与贵州苗山草药有限公司存在借款关系，同时，被上诉人向上诉人及苏国琴的汇款为归还贵州苗山草药有限公司的借款。上述汇款不是被上诉人归还350万元借款事实，被上诉人没有对上述汇款用于还款350万元的抗辩事实进行举证。因此，一审法院应当依法采信《还款说明》所确定的事实，认定被上诉人尚欠上诉人254万元本金的事实。二、一审法院适用法律错误。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条强制规定了逾期利率的上限为年利率24%，法律赋予人民法院可以根据案件情况对逾期利率在年利率24%的范围内予以自由裁量权，并不是未约定借款利率、逾期利息情况下利息只能适用年利率6%的规定。银菲生物科技公司辩称：1、一审事实与证据清楚，引用国家法规合适，判决结果公正合理，在上诉人未能提供新的证据下，应本着公平合理的原则，维持一审判决。2、被上诉人给上诉人法人代表苏国琴的户头还款，是由苏国琴提出，否则被上诉人不会有苏国琴的账户，被上诉人与苏国琴没有任何劳务关系，不存在劳务费用，被上诉人给苏国琴账户的汇款均属于还款。3、上诉人与被上诉人在借款协议上没有约定借款利息，故按法律规定最多按年利率6%计算。龙媒文化传播公司向一审法院起诉请求：依法判决被告1、偿还借款本金254万元；2、按照借款金额月2%的利率计付2014年4月18日至实际还款之日止的利息（利息暂计至2015年12月27日为101.6万元）；3、我公司对抵押物（凯里经济开发区金源大道北侧、规划摆马大道东侧地块和地块上的附着物）的抵押权合法有效；4、承担案件受理费、保全费、律师费等涉诉费用。一审法院认定事实：2014年2月16日，被告银菲生物科技公司以资金周转困难为由向原告龙媒文化传播公司借款3500000元，出具的《借据》内容为：“今借到贵州龙媒文化传播有限公司人民币叁佰伍拾万元整（3500000.00元）借期为两个月（2014年2月17日至2014年4月17日）。用于我公司摘牌凯里经济开发区金源大道北侧、规划摆马大道东侧地块。我公司承诺将摘牌得来的该地块的一切权利和该地块上面附着物（包含在建三层楼办公大楼和厂房）抵押给龙媒公司。若逾期15天未归还资金，我公司所有抵押物权属归属龙媒公司所有，并我方协助办理好相关过户手续。特立此据，借款人加盖贵州银菲生物科技有限公司公章法人卢宇赤签字,2014年2月16日”。在被告出具借据的情况下，原告分别于2014年2月17日、18日通过银行转账和现金支付的方式将350万元交付给被告。事后，因被告未能按时全额偿还借款，原告在多次催收未果的情况下，于2016年1月4日向法院提起诉讼。庭审时，因原、被告意见分歧较大，案经法院主持调解未果。另查明：被告曾于2014年2月24日、3月14日通过银行汇款的方式将96万和10万元分别汇入原告的银行账户。同时查明：2014年5月4日，贵州苗山草药有限公司通过银行汇款方式将12.5万元汇入原告的银行账户；2014年6月19日、8月13日，被告分别向苏国琴个人账户汇入8万元、12.5万元。苏国琴系原告龙媒文化公司的法定代表人。被告银菲生物科技公司与贵州苗山草药有限公司的法定代表人均为卢宇赤。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。我国民法通则所述的债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定权利义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案被告银菲生物科技公司向原告龙媒文化传播公司借款350万元是事实，被告借款后未能按约足额偿还借款，其行为有悖于民事活动中的诚实信用原则，依法应当承担偿还借款的民事责任。关于被告银菲生物科技公司实际还款多少的问题，作以下论述：2014年2月24日还款96万元双方均无异议，予以认可。2014年3月14日还款10万元，虽然还款说明上注明用于偿还苗山草药公司向原告的其他借款，但说明上并没有被告的盖章认可，还款说明对被告没有约束力，故本院认定10万元系偿还原告350万元的借款。2014年5月4日，从贵州苗山草药有限公司的银行账户汇12.5万元至原告的银行账户是事实，虽然贵州苗山草药有限公司与被告系同一法定代表人，但两家公司系不同的诉讼主体，从原告提交的证据来看，不排除贵州苗山草药有限公司与原告之间另外存在借贷关系的可能，故该笔汇款不能直接视为被告向原告的还款。2014年6月19日、8月13日，被告汇入苏国琴个人账户上的8万元和12.5万元，苏国琴在收到本院送达的《通知书》之后，以原告的名义向本院提供《还款说明》及借据等，称上述两笔还款均是贵州苗山草药有限公司偿还原告的借款，基于《还款说明》对被告没有约束力，且原告未能提供其他证据予以证明上述两笔还款系被告代贵州苗山草药有限公司予以偿还，故被告偿还至原告法人苏国琴账户上的20.5万元应视为被告的还款。综上所述，对被告已实际还款126.5万元予以认定。《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“……未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持……”，依据上述法律，被告在未能按约足额偿还原告借款时应当支付逾期利息。本案中，原、被告在既未约定借款期间利率，也未约定有逾期还款利率，故原告主张逾期利率只能按照年利率6%（月利率为5‰）标准计算，原告主张被告支付逾期还款利息事实清楚、证据充分，于法有据、予以支持，但原告主张的利息过高，且金额计算错误，予以纠正。因被告借款之后分次向原告进行还款，故利息应当分段进行计算，具体计算方式如下：2014年4月17日之前，被告累计向原告还款1060000元，故2014年4月18日至2014年6月19日的利息为：24400元[（3500000元1060000）×5‰×2]；2014年6月19日至2014年8月13日的利息为21240元[（3500000元1060000元80000元）×5‰×2个月][（3500000元1060000元80000元）×5‰÷30×6天]；2014年8月14日至实际还款之日的利息应以本金2235000元（3500000元1060000元80000元125000元），月利率5‰计算。《中华人民共和国物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”本案涉及的抵押物即凯里经济开发区金源大道北侧、规划摆马大道东侧地块及地上附着物至今未办理抵押登记，抵押权尚未设立，原告诉请确认抵押权合法有效没有事实与法律依据，不予支持。原告主张律师费及诉讼保全责任保险费用于法于约无据，不予支持。据此依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第121条之规定，判决：一、被告贵州银菲生物科技有限公司在本判决生效之日起三十日内偿还原告贵州龙媒文化传播有限公司借款2235000元以及2014年4月18日至2014年8月13日的利息45640元，2014年8月14日至本判决生效之日止的利息按照本金2235000元、月息5‰计付。二、驳回原告贵州龙媒文化传播有限公司的其余诉讼请求。若义务人未按照判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35250元，减半收取17625元，由原告贵州龙媒文化传播有限公司负担4000元，由被告贵州银菲生物科技有限公司负担13625元。诉讼保全费5000元，由被告贵州银菲生物科技有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审的一致。本院认为：因上诉人没有充分证据证实其与贵州苗山草药公司存在借款关系，虽然被上诉人在还款的汇款单上标明“劳务费”，但苏国琴没有举证证明双方存在劳务关系，故对被上诉人答辩陈述：“被上诉人给苏国琴户头的还款，是由苏国琴提出，否则被上诉人不会有苏国琴的账户，被上诉人与苏国琴没有任何劳务关系，不存在劳务费用，被上诉人给苏国琴账户的汇款均属于还款”的理由较为真实可信，本院予以采纳。关于利息问题，双方的借款协议没有约定借款利息，一审法院对于按年利率6%即月息5‰支付利息的法律依据已进行了充分阐述，本院不再赘述。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5875元，由上诉人贵州龙媒文化传播有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  龙七奇审判员  王大梅审判员  欧 毅二〇一六年八月八日书记员  王晓宇