云南省盈江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云3123刑初80号
公诉机关盈江县人民检察院。
被告人赵书龙，男，1963年5月9日生，汉族，专科文化，户籍所在地：山西省晋城市阳城县。曾犯单位行贿罪，于2015年10月30日被山西省太原市小店区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。现因涉嫌非法制造枪支、弹药罪，于2017年1月25日被贵州省丹寨县公安局刑事拘留，同年2月22日经盈江县人民检察院批准，于同日被盈江县公安局执行逮捕。现羁押于盈江县看守所。
被告人夏兵兵，男，1985年10月29日生，汉族，大专文化，中共党员，户籍所在地：河南省洛阳市嵩县，捕前住盈江县。因涉嫌走私武器、弹药罪，于2017年1月16日被盈江县公安局刑事拘留，同年2月22日经盈江县人民检察院批准，由盈江县公安局执行逮捕。现羁押于盈江县看守所。
辩护人杨文锁，云南清诚律师事务所律师。
盈江县人民检察院以盈检公诉刑诉〔2017〕77号起诉书指控被告人赵书龙、夏兵兵犯偷越国境罪，于2017年5月17日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年6月22日在本院公开开庭进行了审理。盈江县人民检察院指派检察员线嫕、段景闰出庭支持公诉，被告人赵书龙、被告人夏兵兵及其辩护人杨文锁到庭参加了诉讼。现已审理终结。
盈江县人民检察院指控，1.2016年2月初，被告人赵书龙、夏兵兵、罗某（在逃）在未办理出入境证件的情况下，从盈江县昔马镇保边岔河公路偷越国境至缅甸莱鑫。
2.2016年11月2日，被告人夏兵兵与李某2（另案处理）、赵某2（另案处理）、蒋某2（另案处理）在未办理出入境证件的情况下，从盈江县那邦镇新海关建设的桥上偷越国境至缅甸。
3.2017年1月12日，被告人夏兵兵、赵书龙、李某2（另案处理）在未办理出入境证件的情况下，从盈江县那邦镇新海关建设的桥上偷越国境至缅甸。
4.2017年1月15日，被告人夏兵兵、李某2（另案处理）从盈江县那邦镇新海关建设的桥上偷越国境返回中国境内，后至盈江县铜壁关乡平那路约50公里处被盈江县公安局民警抓获。
2017年1月25日，被告人赵书龙从缅甸返回我国境内向盈江县公安局投案自首。
公诉机关认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解等。被告人赵书龙、夏兵兵违反国（边）境管理法规，偷越国境的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十二条之规定，应当以偷越国境罪追究其刑事责任。鉴于被告人赵书龙有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。同时，被告人赵书龙属于缓刑期间犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，决定执行的刑罚。
被告人赵书龙对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。提出如下辩护意见：一、其是在知悉同案犯被盈江县公安局刑事拘留后主动到盈江县公安局投案自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚，犯罪较轻的，可以免除处罚；二、其于2015年10月30日，因犯单位行贿罪被判有期徒刑一年，缓刑一年，2016年10月30日社区矫正期满并已宣告。起诉书指控的第一起偷越国境是受罗某邀请陪同他与夏兵兵到缅甸考察项目，乘坐的是董天华的车，一路上未遇任何检查，是在不知情的情况下越境的。2017年1月12日再次出境时缓刑考验期已满并已经宣告，不应认定为缓刑勘验期内犯新罪而撤销缓刑。其已满55周岁，这次犯罪已受到了深刻的教育，希望法庭对其从轻处罚，给其一个悔过自新的机会，让其有更多时间做好企业为社会多做贡献。
被告人夏兵兵及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人提出如下辩护意见：一、被告人夏兵兵具有自首情节。本案的抓获经过和立案决定书证实，夏兵兵是以非法制造、买卖、走私弹药罪于2017年1月15日被刑事拘留的，在之后的调查过程中，夏兵兵主动交代了非法偷越国境的事实。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题》的解释第二条的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。对于具有自首情节的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。对于犯罪较轻的，可以免除处罚。二、其他量刑情节。夏兵兵作为曾经的革命军人，之前一直为党和人民戍边卫国，没有任何犯罪记录。在戍边卫国的过程中，表现优秀，曾获优秀士兵、优秀党员等荣誉称号，曾荣立三等功，在腾冲猴桥抗洪抢险救灾过程中救出了7名受害群众。夏兵兵的家庭情况特殊，其父母早年离异，其母亲一人将其拉扯长大，现其母亲不幸患上了癌症，法律也是有感情的，希望合议庭对此情节给予认真考虑。三、本案的社会危害性不大，并未造成任何实质上的损害后果。夏兵兵的行为构成犯罪，理应承担刑罚后果。但是，其行为并未对他人造成任何实质损害，作为边境口岸地区，盈江县边境线长，偷越国境的行为时有发生，但并不是所有人都被追究刑事责任。
综上，被告人夏兵兵是由于法律意识薄弱而触犯了法律，其行为是值得同情的。请法庭慎重结合被告人夏兵兵的犯罪事实、情节、社会危害性及其一贯的表现，对夏兵兵给予减轻处罚，公平合理的判处夏兵兵应负责任。
被告人夏兵兵及其辩护人向本院提交嵩县中医院出具的诊断证明复印件一份，欲证实夏兵兵的母亲被诊断患有癌症，请法庭在量刑时予以考虑。
经审理查明，1.2016年2月初，被告人赵书龙、夏兵兵伙同他人在未办理出入境证件的情况下，从盈江县昔马镇保边岔河公路偷越国境至缅甸莱鑫。
2.2016年11月2日，被告人夏兵兵伙同他人在未办理出入境证件的情况下，从盈江县那邦镇新海关建设的桥上偷越国境至缅甸。
3.2017年1月12日，被告人夏兵兵、赵书龙伙同他人在未办理出入境证件的情况下，从盈江县那邦镇新海关建设的桥上偷越国境至缅甸。
4.2017年1月15日，被告人夏兵兵伙同他人从盈江县那邦镇新海关建设的桥上偷越国境返回中国境内，后至盈江县铜壁关乡平那路约50公里处被盈江县公安局民警抓获。
2017年1月25日，被告人赵书龙从缅甸返回我国境内盈江县公安局投案。
上述事实公诉机关当庭出示和宣读了以下几组证据材料：1.移送案件通知书、受案登记表、立案决定书；2.被告人赵书龙、夏兵兵的正侧面照片、户口证明；3.中共官渡区非公有制经济组织和社会组织工作委员会出具的关于云南展翼融资担保有限公司党支部书记夏兵兵党员身份的说明及党员卡片；4.被告人赵书龙的前科材料〔山西省太原市小店区人民法院（2015）小店刑初字第00181号刑事判决书〕；5.到案经过、抓获经过；6.证人李某1、赵某1、蒋某1、董某、万某、陈某证言；7.辨认笔录及照片；8.被告人赵书龙、夏兵兵的供述与辩解；10.盈江县公安局出入境管理大队关于对涉案人员有无办理出入境证件的核查报告、盈江县平原镇边防派出所出具的情况说明及盈江县公安局出具的情况说明等。
经质证，被告人赵书龙、夏兵兵及其辩护人除对证人证言部分有异议外，对其余证据均无异议。公诉机关对被告人夏兵兵及其辩护人提交证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性。本院认为，公诉机关出示的证据来源客观真实，取证符合法律程序，对证人证言本院综合评判予以认定，其余证据本院予以确认。对被告人夏兵兵及其辩护人提交的证据的真实性予以采信，但与本案无关。
本院对被告人及辩护人提出的辩护意见评判如下：关于被告人赵书龙提出其具有自首情节的辩护意见与本院查明事实相符，本院予以采纳；对其辩称不应认定其系在缓刑考验期内犯新罪的辩护意见与本院查明事实不符，被告人赵书龙第一次偷越国境的时间为2017年2月初，其在公安机关所作的供述及同案被告人的供述等证据均能证实其一行出境的目的地为缅甸，其主观上具有偷越国境的故意，故对该项辩解本院不予采纳。关于被告人夏兵兵及其辩护人提出其具有自首情节的辩护意见。经查，盈江县公安局于2017年1月13日对2017.1.13非法制造、买卖、走私弹药案立案侦查，同年1月15日被告人夏兵兵被抓获到案，其在公安机关共作了八次供述，其中2017年2月22日前作了六次供述，在供述中虽提到其偷越国境的情况，但与本院审理查明的案件事实不符。而本案的立案时间为2017年2月23日，被告人夏兵兵系在本案立案后第七、八次供述中才如实供述其犯罪事实，故其与辩护人的该项辩护意见本院不予采纳，其余辩护意见本院已予注意。
本院认为，被告人赵书龙、夏兵兵违反国境管理法规，偷越国境情节严重的行为，已触犯刑律，构成偷越国境罪，依法应予以处罚。公诉机关指控被告人赵书龙、夏兵兵的罪名成立，本院予以支持。二被告人系共同犯罪，在犯罪过程中作用相当，不宜区分主从犯。被告人赵书龙主动到案并如实供述其犯罪事实，其行为构成自首；被告人夏兵兵在公安机关立案后如实供述其偷越国境的基本犯罪事实，本院依法决定对其二人从轻处罚。被告人赵书龙系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。结合被告人赵书龙、夏兵兵的具体犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十二条、第二十五条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、撤销山西省太原市小店区人民法院（2015）小店刑初字第00181号刑事判决书对被告人赵书龙判处有期徒刑一年，缓刑一年的缓刑部分；被告人赵书龙犯偷越国境罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币30000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月25日起至2018年4月24日止，罚金在本判决生效之日起五日内向本院缴纳。）
二、被告人夏兵兵犯偷越国境罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月16日起至2017年8月15日止。罚金于本判决生效后五日内向本院缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 李 玫
审判员 范正婷
审判员 瞿 易
二〇一七年八月二日
书记员 岳希辉