重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第02730号
上诉人（原审原告）：重庆钰康机械有限公司，住所地：重庆市璧山区河边镇盐井河村7社。
法定代表人：肖茜，该公司执行董事。
委托代理人：胡文龙，重庆竞豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈利，男，汉族，1965年4月8日出生，住重庆市璧山县璧城街道团堡村*组，公民身份号码5102321965********。
上诉人重庆钰康机械有限公司（以下简称钰康公司）与被上诉人陈利工伤保险待遇纠纷一案，重庆市璧山区人民法院于2015年1月26日作出（2014）璧法民初字第05295号民事判决，钰康公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员李盛刚、代理审判员康炜、乔艳（主审）组成合议庭进行审理。上诉人钰康公司的委托代理人胡文龙，被上诉人陈利均参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：陈利于2013年2月26日到钰康公司上班，工种为冲压工，受伤前平均工资为2600元／月，钰康公司为陈利参加了工伤保险。2013年12月25日上午10时左右，陈利在车间冲床上校平箱盖时，由于冲床发生故障，导致陈利在取产品的过程中，双手被冲床压伤。受伤后到璧山县人民医院治疗，共住院26天，诊断为双手冲压伤：右拇指离断并失活、右中指末节远端离断缺失、右示指及右掌背多处皮肤裂伤、左拇指末节远端离断缺失、右手骨筋膜室综合征。陈利受伤后未再回钰康公司上班。
钰康公司于2014年1月3日向璧山县人力资源和社会保障局提出职工陈利工伤认定申请，璧山县人力资源和社会保障局于2014年1月26日以璧人社伤险认决字（2014）32号认定工伤决定书认定陈利受伤为工伤。陈利于2014年4月11日向璧山县劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，璧山县劳动鉴定委员会于2014年5月26日作出璧劳鉴初字（2014）167号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为：伤残等级为陆级，无护理依赖。钰康公司不服该鉴定结论，向重庆市劳动能力鉴定委员会提出对工伤职工陈利的劳动能力再次鉴定申请，2014年8月14日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2014）542号再次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。
2014年9月12日，陈利作为申请人就其工伤保险待遇纠纷以钰康公司为被申请人，申诉到重庆市璧山县劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、依法裁决申请人与被申请人劳动关系解除；2、依法裁决由被申请人向申请人支付工伤保险待遇309094元，其中住院伙食补助费208元、住院护理费2080元、停工留薪期工资10400元、生活津贴8190元、一次性伤残补助金41600元、一次性伤残就业补助金204096元、一次性工伤医疗补助金42520元。钰康公司于2014年9月13日收到仲裁委的受理通知书。重庆市璧山县劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月10日作出璧劳人仲案字（2014）第866号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人重庆钰康机械有限公司支付申请人陈利如下工伤待遇：1、一次性伤残补助金41600元（2600元／月×16个月）；2、一次性工伤医疗补助金42520元（4252元／月×10个月）；3、一次性伤残就业补助金204096元（4252元／月×48个月）；4、停工留薪期工资10400元（2600元／月×4个月）；5、住院伙食补助费208元（8元／天×26天）；6、住院护理费2080元（80元／天×26天）；7、生活津贴6552元（2600元／月×3.6个月×70%）。以上款项共计人民币307456元，此款应于本裁决书生效后五日内一次性履行完毕。二、从本裁决书生效之日起，本委确认双方当事人工伤保险关系终止。钰康公司收到该裁决书后不服，遂起诉来院请求判决如诉请求事项。
一审法院另查明，陈利受伤后向钰康公司借支了8000元，双方约定最后抵扣。
钰康公司为陈利购买社会保险至2014年11月，在一审法院庭审中钰康公司提出若法院认定钰康公司、陈利双方于2014年9月份解除劳动关系，那么2014年10月份和2014年11月份钰康公司为陈利购买社会保险的个人应缴费和单位应缴费的金额合计1490.1元，应当从钰康公司应该支付的工伤保险待遇中扣除，陈利同意从工伤保险待遇中扣除该项金额合计1490.1元。
一审原告钰康公司诉称：钰康公司与陈利工伤劳动争议一案，由璧山区劳动和人事争议仲裁委员会以璧劳人仲案字（2014）第866号仲裁裁决书裁决由钰康公司给付陈利一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计307456元。钰康公司认为该裁决违反了工伤保险条例第36条之规定是错误。仲裁裁决并未解除双方的劳动关系，所裁决钰康公司支付陈利一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是错误。且即使解除劳动关系一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金也应由工伤保险基金支付，而不应由钰康公司支付。故起诉来院，请求：1、判令钰康公司不向陈利支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金；2、判令钰康公司按月发给陈利伤残津贴1560元至退休。
一审被告陈利辩称：钰康公司所说的事实是不成立的，劳动合同是解除了的，钰康公司应该按仲裁裁决的金额来支付我工伤保险待遇。
一审法院认为，陈利2013年12月25日受伤后被依法认定为工伤，用人单位为重庆钰康机械有限公司，伤残等级陆级，无护理依赖，陈利应当享受国家规定的工伤保险待遇。钰康公司应当根据《工伤保险条例》的相关规定支付陈利工伤陆级伤残相对应的工伤保险待遇。
钰康公司为陈利参加了工伤保险，按照《重庆市工伤保险实施办法》第十条之规定，陈利在仲裁中申请的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇应由工伤保险基金支付，钰康公司要求其不向陈利支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的理由，一审法院予以采纳。
根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定：工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。根据该办法可对应陈利的停工留薪期为4个月，由于陈利于2013年12月25日因工受伤，于2014年4月11日申请丧失劳动能力程度鉴定，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××医疗期内的病假工资。因此，陈利的停工留薪期工资应计算至2014年4月11日止，按3.5个月计算，陈利停工留薪期工资为2600元／月×3.5个月=9100元；钰康公司在陈利进行劳动能力鉴定期间应支付陈利生活津贴，因再次鉴定申请由钰康公司提出，故再次鉴定期间钰康公司应当支付陈利生活津贴，陈利的鉴定期间为2014年4月11日至2014年8月14日，其生活津贴按4.1个月确认，陈利鉴定期间生活津贴为2600元／月×4.1个月×70%=7462元。2013年12月25日至2014年1月20日，陈利因工伤住院治疗26天，其住院期间护理费按80元／天计算，其住院期间护理费为80元／天×26天=2080元。
根据《工伤保险条例》第三十六条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，工伤职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金以全市上年职工月平均工资为基数计发，陆级为48个月。陈利在向璧山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出与钰康公司解除劳动关系，璧山县劳动人事争议仲裁委员会向钰康公司邮寄送达的仲裁通知书等材料于2014年9月13日到达用人单位钰康公司，因此一审法院确认双方劳动关系解除的时间为2014年9月13日。此时陈利未满50周岁，距法定退休年龄10年以上，一次性伤残就业补助金按全额支付。陈利一次性伤残就业补助金为解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资计发48个月：4252元／月×48个月=”204”096元。钰康公司请求钰康公司不向陈利支付一次性伤残就业补助金，以及请求钰康公司按月发给陈利伤残津贴1560元至退休，不符合法律规定，一审法院不予支持。
陈利要求钰康公司一次性支付工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》、渝人社发（2011）184号《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》的规定，钰康公司应当一次性支付陈利以下工伤保险待遇：1、一次性伤残就业补助金：4252元／月×48个月=”204”096元；住院期间护理费为80元／天×26天=”2080元。停工留薪期工资为2600元／月×3.5个月=9100元；鉴定期间生活津贴为2600元／月×4.1个月×70%=7462元。以上费用合计222”738元，扣除钰康公司已经支付的8000元和解除劳动关系后为陈利购买社会保险的费用1490.1元，钰康公司还应支付陈利213247.9元。
综上所述，一审法院根据《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第六十四条、《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十二条、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条和渝人社发（2013）153号第一条之规定，判决：“一、原告重庆钰康机械有限公司与被告陈利于2014年9月13日解除劳动关系。二、原告重庆钰康机械有限公司在本判决生效之日起5日内支付被告陈利一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴等工伤保险待遇共213247.9元（已扣减原告钰康公司已经支付的8000元和解除劳动关系后为被告陈利购买社会保险的费用1490.1元）。三、驳回原告重庆钰康机械有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告陈利的其他申诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆钰康机械有限公司负担。”
钰康公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，判决钰康公司不向陈利支付一次性伤残就业补助金；2、一、二审诉讼费由陈利承担。主要事实与理由：1、仲裁裁决书未裁决钰康公司与陈利解除劳动关系，陈利对此未向法院提起诉讼，一审判决钰康公司与陈利解除劳动关系是错误的。根据工伤保险条例第36条之规定：“保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴。”根据陈利的伤残情况，陈利可以从事一定的工作，因此不应判决钰康公司给付陈利一次性伤残就业补助金。2、一审判决钰康公司给付陈利鉴定期间生活津贴为2600元／月×4.1个月×70%=7462元是错误的。陈利申请仲裁时请求钰康公司给付的鉴定期间的生活津贴为2600元／月×3.6个月×70%=6552元，且一审中陈利对此也未提起异议，一审判决比陈利请求的还多，是错误的。
陈利答辩称：仲裁裁决书中认为陈利要求解除劳动关系并对工伤待遇实行一次性赔偿予以主张，一审法院判决钰康公司与陈利2014年9月13日解除劳动关系，是符合法律规定的，是正确的。钰康公司提出保留劳动关系，不支付一次性伤残就业保证金是违法的。一审法院对鉴定期间生活津贴的判决是正确的。
本院二审审理查明：重庆市璧山县劳动人事争议仲裁委员会璧劳人仲案字（2014）第866号仲裁裁决书第4页写到：“本委认为：…申请人要求解除双方劳动关系并对工伤待遇实行一次性赔偿的请求符合法律规定，本委予以主张；…”
二审中，陈利向本院书面陈述，对鉴定期间生活津贴认可按仲裁裁决计算为6552元。
在二审审理中，双方均表示对原判查明的事实没有异议，未举示新的证据。本院二审审理查明的其他事实与一审相同。
本院认为，陈利2013年12月25日受伤后被依法认定为工伤，用人单位为钰康公司，伤残等级陆级，无护理依赖，陈利有权享受法定的工伤保险待遇。
钰康公司为陈利参加了工伤保险，按照《重庆市工伤保险实施办法》第十条之规定，陈利在仲裁中申请的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，一审法院支持了钰康公司不向陈利支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的诉讼请求是正确的，陈利对原判未提出上诉，本院予以维持。
停工留薪期工资仲裁裁决10400元（2600元／月×4个月），钰康公司和陈利均未向法院提出起诉，一审法院判决陈利停工留薪期工资为9100元（2600元／月×3.5个月），双方均未对该项金额提出上诉，本院维持一审判决主张的金额。
劳动能力鉴定期间的生活津贴，仲裁裁决6552元（2600元／月×3.6个月×70%），钰康公司和陈利均未对法院提出起诉，一审判决钰康公司支付陈利生活津贴7462元（2600元／月×4.1个月×70%）不当。陈利在二审中自愿按仲裁裁决的金额6552元计算，是对自己民事权利的处分，本院予以准许。
住院期间护理费仲裁裁决2080元（80元／天×26天），钰康公司和陈利均未对法院提出起诉，本院对一审判决的2080元予以维持。
《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据该条规定，陈利作为工伤职工有权与用人单位钰康公司解除劳动关系，并由钰康公司向陈利支付一次性伤残就业补助金。钰康公司对该条提出的上诉理由不成立，要求按月发放伤残津贴的上诉请求不能得到支持。仲裁裁决书在仲裁委认为部分明确说明了支持陈利解除与钰康公司劳动关系的请求，只是在裁决主文中未写明该项，有所不当，但不影响陈利作出的解除劳动关系的意思表示到达钰康公司的事实。原判对双方劳动关系解除时间及陈利应得一次性伤残就业补助金金额的认定正确，本院不再赘述。
钰康公司应当一次性支付陈利以下工伤保险待遇：一次性伤残就业补助金204096元、住院期间护理费2080元。停工留薪期工资9100元、鉴定期间生活津贴为6552元。以上费用合计221828元，扣除钰康公司已经支付的8000元和解除劳动关系后为陈利购买社会保险的费用1490.1元，钰康公司还应支付陈利212337.9元。
综上，钰康公司的上诉理由部分成立，陈利在二审中作出了新的陈述，钰康公司的上诉请求部分应予支持。原判认定事实清楚，适用法律有误，应予纠正。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市璧山区人民法院（2014）璧法民初字第05295号民事判决第一项。
二、撤销重庆市璧山区人民法院（2014）璧法民初字第05295号民事判决第二、三、四项。
三、重庆钰康机械有限公司在本判决生效之日起5日内支付陈利一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、生活津贴共计212337.9元（已扣减重庆钰康机械有限公司已经支付的8000元和解除劳动关系后为陈利购买社会保险的费用1490.1元）。
四、驳回重庆钰康机械有限公司的其他诉讼请求。
五、驳回陈利的其他申请请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆钰康机械有限公司负担；二审案件受理费10元，由重庆钰康机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
代理审判员 康 炜
代理审判员 乔 艳
二〇一五年七月一日
书 记 员 李 娜