安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亳民一终字第01168号
上诉人（原审原告）：马素丽，女，1987年5月7日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：任亚光，安徽黄淮海律师事务所律师。
委托代理人：张涛，安徽黄淮海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈红，女，1971年4月10日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：马涛，安徽皖杰律师事务所律师。
委托代理人：尹为强（系陈红的丈夫）。
上诉人马素丽与上诉人陈红健康权、身体权纠纷一案，上诉人马素丽、陈红不服安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民一初字第00297号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人马素丽的委托代理人任亚光、张涛、上诉人陈红的委托代理人马涛、尹为强到庭参加诉讼本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年8月11日19时左右，在马素丽家门口，原、被告因琐事发生纠纷，被告陈红对原告马素丽进行殴打。原告马素丽受伤后，于2014年8月12日在涡阳县中医院住院治疗。经诊断，马素丽头部及全身多处软组织挫伤。涡阳县公安局于2014年10月10日作出涡公（城西）行罚决字（2014）第1372号行政处罚决定书，给予陈红行政拘留五日的行政处罚。在审理过程中，被告陈红对原告住院治疗48天，支付医疗费6108.5元提出异议，并向本院提出申请，要求对原告其用药合理性和住院必要性进行鉴定。经本院委托，安徽正宇司法鉴定所作出皖正宇司鉴（2015）法临鉴字第190号鉴定意见书，结合原告马素丽的损伤程度，认为其治疗终结时间一般为2-3周，马素丽于2014年8月12日至9月29日在涡阳县中医院住院治疗，超出治疗终结时间范围的不具有必要性；原告用药清单中胸腺肽、核黄素磷酸钠、门冬酸钾镁等药物计款921.57元与本次外伤无明显必然性及明显合理性，
另查明，2014年安徽省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资中，农、林、牧、渔业年平均工资为27185元（74.5元／天），居民服务和其他服务行业年平均工资为38091元（104.4元／天）。原告提起诉讼，要求：1、依法判令被告支付原告的医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计20059.86元，2、被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害他人人身的，应当承担民事责任。被告陈红为琐事与原告发生纠纷，并将原告打伤，有涡公（城西）行罚决字（2014）第1372号行政处罚决定书予以证实，被告未提出复议。对被告主张原告自身存在过错，应减轻被告赔偿责任的辩解意见，因其未提供相应的证据加以证实，本院不予采信。
结合本案事实，经核定，原告的损失应为：1、医疗费为5186.93元（已扣除用药清单不合理部分计款921.57元）；2、护理费为2192.4元（按上年度安徽省居民服务和其他服务业职工平均工资104.4元／天计算，结合鉴定意见，本院对其住院治疗时间酌定为21天）；3、误工费为1564.5元（74.5元／天×21天）；4、营养费为630元（30元／天×21天）；4、住院伙食补助费为630元（30元／天×21天）。以上合计10203.83元。
对被告因申请鉴定支付的鉴定费2000元，结合鉴定结论中不合理部分所占比例，由原、被告各承担1000元为宜。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告陈红赔偿原告马素丽医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等计款9203.83元（已扣除原告应承担的鉴定费1000元），于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告马素丽的其他诉讼请求。
一审宣判后，上诉人马素丽、陈红不服，向本院提起上诉。
上诉人马素丽上诉称：一审法院认定安徽正宇司法鉴定所作出的司法鉴定意见并以此作为判决是错误的。安徽正宇司法鉴定所的司法鉴定许可证中的鉴定业务范围为文书司法鉴定和法医临床鉴定（仅限损伤程度鉴定、伤残程度鉴定），一审法院委托的事项为“用药的合理性及住院的必要性进行鉴定”，这明显超出安徽正宇司法鉴定所的鉴定范围。根据中华人民共和国《司法鉴定程序通则》第十六条明确规定，委托事项超出本机构司法鉴定业务范围的，鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力的，司法鉴定机构不得受理。一审法院采纳该证据是错误的，请二审法院予以纠正，综上请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
上诉人陈红辩称，鉴定合法有效，并非单方鉴定，是双方约定的鉴定，马素丽实际住院天数为3天。
上诉人陈红上诉称，一审认定事实错误。马素丽仅仅药物治疗三天，输液四次，之后再无治疗。虽经医生多次动员，仍然不出院。一审法院参照依据鉴定给出的参考治疗终结时间内，裁量为3周不当。马素丽向法庭提供的病历有删节，并没有马素丽的病程记录，所以鉴定机构无法依据实事求是的原则来核定马素丽的住院病程实录是否合理，只能根据伤情给了一个参考。陈红认为应当根据马素丽的实际住院天数来计算各项费用。
上诉人马素丽辩称，安徽正宇司法鉴定所不能作为定案的依据，一审法院没有采纳陈红提供的证据是正确的。请二审法院查清案件事实，维护马素丽的合法权利。
上诉人马素丽二审中所提供的证据除同一审，陈红的质证意见同一审，上诉人陈红二审中所提供的证据除同一审外，另提供1、涡公（城西）行罚决字（2014）第1373号行政处罚决定书，证明双方均有违法行为，均受到行政处罚。2、涡阳中医院情况说明及病案各一份，证明马素丽一审提交的病理不完整，不需要住院48天。马素丽对一审证据的质证意见同一审，对二审陈红提供的证据质证意见为1、一审未出示不予质证.2，更说明中医院违规，证据不真实，与一审不一致。
一审法院对一审证据认定正确，本院予以确认，针对陈红二审中提供的证据。本院认为具有证据的三性，能够证明案件的事实，本院予以采纳。
本院根据有效的证据查明的事实同一审外。另查明，马素丽与陈红发生纠纷后，马素丽对陈红进行了殴打，涡阳县公安局于2014年10月10日作出涡公（城西）行罚决字（2014）第1373号行政处罚决定书，给予马素丽行政拘留三日的行政处罚，马素丽在住院的第14天（即2014年8月26日）时医生建议其出院。
本院认为：综合上诉人的上诉请求及相对方的答辩意见，本案的争认焦点为：1、一审法院依据安徽正宇律师司法鉴定所出具的鉴定意见进行判决是否正确？2、一审认定马素丽的治疗时间为3周是否正确？3、上诉人马素丽在此次殴打中有无过错，应不应当承担相应的责任？
一审中，法院委托安徽正宇司法鉴定所作出皖正宇司鉴（2015）法临鉴字第190号鉴定意见书，安徽正宇司法鉴定的鉴定业务范围为法医临床鉴定（仅限损伤程度鉴定、伤残程度评定），治疗周期及用药合理性的鉴定应当包含在上述鉴定的范围内，上诉人马素丽认为安徽正宇司法鉴定所不具备鉴定用药合理性及住院必要性的鉴定资质，由于其没有提供证据予以证明，对于该上诉意见，本院不予采纳。
安徽正宇司法鉴定所认定马素丽治疗终结时间为2-3周，用药清单中有价格计921.57因的药品与本次外伤无关。结合马素丽在涡阳县中医院的病程记录，马素丽在住院第14天时医生已经马素丽出院。因此应当认定马素丽实际需要治疗的时间应为14天。
由于马素丽在此次事故中对陈红亦进行了殴打，公安机关亦对马素丽进行了行政拘留三天的行政处罚，因此在此次事故中马素丽亦存在过错，应当承担40%的责任。
综上，马素丽的损失应为医疗费5186.93元（扣除用药清单不合理部分计款921.57元）；护理费1461.6元（104.4元／天×14天）；误工费1043元（74.5元／天×14天）；营养费420元（30元／天×14天）；住院伙食补助费为420元（30元／天×14天），上述损失合计8531.53元。由于马素丽在此次事故中以存在过错，应当承担40%的责任，因此对于上述损失，陈红应当赔偿其损失为5118.9元（8531.52元×60%）。本案一审鉴定费用2000元，马素丽、陈红各应承担1000元。
综合上述分析，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民一初字第00297号民事判决第（二）项即“驳回原告马素丽的其他诉讼请求。”
二、撤销安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民一初字第00297号民事判决第（一）项即“被告陈红赔偿原告马素丽医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等计款9203.83元（已扣除原告应承担的鉴定费1000元），于本判决生效后十日内履行完毕；”改判为：上诉人陈红于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人马素丽理疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计4118.9元（已扣除马素丽应承担的鉴定费1000元）。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由马素丽负担50元，陈红负担100元，二审案件受理费300元，减半收取300元，由上诉人马素丽负担100元，由陈红负担200元。
本判决为终审判决
审判长 许 林
审判员 万学林
审判员 刘秋菊
二〇一五年十月二十二日
书记员 刘哓曼