江西省婺源县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣1130民初1569号
原告：江柯炎，男，2008年10月29日出生，汉族，江西省婺源县人，学生，住江西省婺源县。
法定代理人：江某（系原告江柯炎父亲），住江西省婺源县。
委托诉讼代理人：潘金华，婺源县城郊法律服务所法律工作者。
被告：董寿林，男，1979年3月1日出生，汉族，江西省德兴市人，驾驶员，住江西省德兴市。
委托诉讼代理人：曾朝阳，江西景之元律师事务所律师。
被告：乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司，住江西省乐平市人民东路童家村111号，统一社会信用代码91360281690951849E。
法定代表人：顾肖肖，该公司经理。
委托诉讼代理人：王胜峰，江西博煜律师事务所律师。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司，住所地江西省乐平市乐平大道7号，统一社会信用代码
91360281794755359Y。
法定代表人：汪光灿，该公司经理。
委托诉讼代理人：沈建，该公司员工。
原告江柯炎与被告董寿林、乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江柯炎法定代理人江某及其委托诉讼代理人潘金华、被告董寿林及其委托诉讼代理人曾朝阳、乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司委托诉讼代理人王胜峰、中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司委托诉讼代理人沈建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江柯炎向本院提出诉讼请求：一、判令被告董寿林、乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司共同赔偿原告人身损害各项损失合计494511.55元；二、判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司在保险合同范围内承担赔付责任；三、本案诉讼费由被告董寿林承担。
事实与理由：2016年9月21日16时5分许，被告董寿林驾驶赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车，由婺源县罗宾汉陶瓷厂沿304省道往婺源县许村镇方向行驶，行至304省道婺源紫阳镇高砂小学路段时，与行人江柯炎发生碰撞，造成江柯炎严重受伤的道路交通事故。该事故经婺源县公安局交通警察大队婺公交认字【2016】第139号事故认定书认定:被告董寿林承担事故主要责任。原告受伤后，被送往婺源县中医院抢救治疗，后因伤势严重转入南昌大学第二附属医院治疗。经医院诊断为：1、小腿骨筋膜综合征(左)；2、胫骨开放性骨折（左）；3、跟骨骨折（左）；4、距骨骨折(左)；5、皮肤开放性外伤（左）。原告在2017年1月2日向婺源县人民法院起诉了当时已发生的医疗费，对于原告之后发生的医疗费和其他损失，以上被告均未作出任何赔偿。原告经婺源紫阳司法鉴定中心鉴定：1、道路交通事故致残程度为：左踝关节僵硬并内翻为八级伤残，左足足弓结构完全破坏为九级伤残；2、护理期、营养期分别为壹拾贰个月；3、后续治疗费为人民币叁拾伍万元，需住院肆拾天。被告董寿林驾驶的赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车的实际车主是被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司，故被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司应对原告的损失承担赔偿责任。另，被告董寿林驾驶的赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车已在被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司投保交强险和商业第三者责任险，事故发生在该车保险期间，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司应在保险合同范围内承担赔付责任。
被告董寿林答辩称：1、被告董寿林驾驶的车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司处投保交强险和商业三者险且在保险期限内，应由中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司承担赔付责任；2、根据（2017）赣1130民初25号民事调解书，被告董寿林还多垫付原告医疗费，原告在婺源县中医院的医疗费12547.7元和3209元由被告董寿林垫付，另支付2700元和1000元给原告，请求一并处理；3、请求按照责任划分依法认定。
被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司答辩称：1、原告诉请肇事车辆的实际车主是被告董寿林，要求我公司承担赔偿责任与事实不符，我公司不应承担赔偿责任，请法院依法予以驳回；该肇事车辆属于胡新明购买，2013年7月1日胡新明与我公司签订挂靠协议，期限为一年，胡自行经营、自负盈亏，2014年7月1日到期后，胡未到我公司重新签订挂靠协议，我公司多次要求胡将肇事车辆过户，但胡一直不予理睬，事故发生后，我公司才知道胡将车辆卖给被告董寿林，实际车主为被告董寿林，董寿林作为实际车主，未与我公司签订挂靠协议且未缴纳挂靠费，该肇事车辆实际车主董寿林未过户，只是将车辆登记在我公司名下，故我公司未从肇事车辆取得任何利益，则无需承担责任，且没有存在挂靠关系，故请法院依法驳回对我公司的诉请；2、请法院依法核实原告损失，依法作出判决；3、原告也应该承担其应该承担的责任，本案的诉讼费我公司不承担。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司答辩称：1、肇事车辆未投保不计免赔且负事故主要责任，我司在商业险内扣减15%的免赔率，根据事故认定书记载，肇事车辆是超载驾驶，根据保险合同约定，在商业险内扣减10%的超载免赔率；2、原告前期诉讼中我司已支付医疗费10000元、残疾、辅助器具费150元，商业险内已经支付103659.84元；3、原告的后续治疗费及三期评定天数过高，其后续置换踝关节与其伤残等级互相矛盾，其功能丧失得以恢复且达不到本次所评定的伤残等级，我司已提交重新鉴定申请；4、我司不承担诉讼费、鉴定费、另原告的医疗费要扣除10%非医保用药。
根据当事人的陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月21日16时5分许，被告董寿林驾驶赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车，由婺源县罗宾汉陶瓷厂沿304省道往婺源县许村镇方向行驶，行至304省道婺源紫阳镇高砂小学路段时，与行人江柯炎发生碰撞，造成江柯炎受伤的道路交通事故。该事故经婺源县公安局交通警察大队婺公交认字【2016】第139号事故认定书认定:被告董寿林承担事故主要责任。原告受伤后，被送往婺源县中医院抢救治疗，后因伤势严重转入南昌大学第二附属医院治疗。经医院诊断为：1、小腿骨筋膜综合征(左)；2、胫骨开放性骨折（左）；3、跟骨骨折（左）；4、距骨骨折(左)；5、皮肤开放性外伤（左）。原告于2017年1月5日向本院起诉了当时已发生的医疗费，经本院调解，被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司在交强险限额内赔偿了原告医疗费10000元和残具费150元，在商业险限额内赔偿了原告医疗费等103659.84元，被告董寿林赔偿原告49032.12元，扣减其垫付的医疗费62100元，余款13067.88元待原告治疗终结后一并结算。原告经婺源紫阳司法鉴定中心鉴定：1、道路交通事故致残程度为：左踝关节僵硬并内翻为八级伤残，左足足弓结构完全破坏为九级伤残；2、护理期、营养期分别为壹拾贰个月；3、后续治疗费为人民币叁拾伍万元，需住院肆拾天。被告董寿林驾驶的赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车登记在被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司名下，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司投保交强险和限额为30万元的商业第三者责任险，未投保不计免赔，事故发生在该车保险期间内。该车原车主系胡新明，胡新民与被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司于2013年7月1日签订了车辆挂靠合同，约定双方挂靠期限从2013年7月2日起到2014年7月1日止。2014年12月胡新明将该车卖予被告董寿林，但仍登记在被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司名下。
本案双方争议的焦点问题一是被告董寿林驾驶的赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车与被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司挂靠关系是否成立；二是被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司提出的免赔主张是否成立。
对于焦点问题一，被告董寿林表示其从赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车原实际车主胡新明处购买该车时，该车是挂靠在被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司的，2015、2016年两年的挂靠、保险等相关费用均是由胡新明介绍通过手机微信转账的方式转给被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司姓王和姓李的两位工作人员，双方的挂靠关系成立。被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司表示该车实际车主为被告董寿林，其未与公司签订挂靠协议且未缴纳挂靠费，只是将车辆登记在公司名下，不存在挂靠关系。本院认为，挂靠关系对内表现为签订挂靠合同、交纳管理费、对车辆进行管理，对外则表现为实际车主以挂靠单位名义办理保险、年检及进行经营活动。虽然被告董寿林未能提供证据证实其向公司交纳了管理费，但事故车辆在事故发生时已购买了保险，办理了年检，挂靠公司作为名义车主，在车辆的年检、保险等手续需通过公司盖章是必经程序，作为挂靠单位对所挂靠的车辆办理相关手续后上路行驶产生的潜在事故风险也应当是明知的，所以，公司对名下车辆在办理相关手续时盖章确认实质上是认可挂靠关系的存在，其管理费的交纳与否是双方的内部合同关系，对外不产生抗辩的效力。故对双方存在挂靠关系本院予以确认。
对于焦点问题二，被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司表示双方在签订保险合同时车辆方未购买不计免赔，根据保险合同约定，车辆一方承担事故主要责任的在商业三者险内扣减15%的免赔率，同时肇事车辆发生事故时是超载行驶，根据保险合同约定，还要再扣减10%的免赔率。本院认为，双方的保险合同真实合法有效，保险公司向投保人也履行了说明义务，双方应当受合同条款的约束，履行自己的义务。对保险公司提出的扣减25%免赔率的意见本院予以确认。但保险公司提出应当在保险限额内先扣减再赔偿的意见无法律依据，本院不予支持。
原告江柯炎的具体损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及被告的质证意见予以确定如下：
1、医疗费。原告提交了医疗收费票据20张总金额为9402.35元，被告董寿林提交了其垫付的医疗费金额分别为12547.7和3209元的票据2张，根据原告提交的婺源紫阳司法鉴定中心的鉴定结论原告后续治疗费需35万元，原告医疗费共为375159.05元。对非医保用药部分被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司要求扣除10%，因被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司未提供证据否定原告治疗用药的合理性和必要性，故不予支持。
2、住院伙食补助费。原告主张按住院82天每天30元计算，共2460元，本院酌定为按每天20元计，共1640元。
3、营养费。原告主张按婺源紫阳司法鉴定中心的鉴定结论营养期12个月即365天每天30元计算，共计10950元，根据其伤情和鉴定意见，本院酌定以每天20元计共计为365×20=7300元。
4、护理费。原告主张按婺源紫阳司法鉴定中心的鉴定结论护理期12个月计算护理时间，原告要求日护理工资要求按80元计算，但未提供相关证据，其计算方法本院不予支持，其护理费本院酌定为每日60元，护理费共计365×60=21900元。
5、残疾赔偿金。原告江柯炎经婺源紫阳司法鉴定中心鉴定构成一处八级一处九级两处伤残，对原告的伤残等级本院予以确认，其残疾赔偿金为12138×20×32%=77683.2元。
6、交通费。原告江柯炎主张2468元，被告予以认可，本院予以确认。
7、住宿费。原告江柯炎主张408元，被告予以认可，本院予以确认。
8、精神抚慰金。原告江柯炎主张10000元，根据其伤情和伤残鉴定结论，本院予以确认。
9、鉴定费。鉴定费为原告江柯炎实际支出，并提交了正式发票为1940元，本院予以确认。
原告江柯炎的上述损失总计为498498.25元。
本院认为，本案中，被告董寿林驾驶赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车与原告江柯炎相撞造成原告江柯炎受伤的道路交通事故，该次事故经交警部门认定被告董寿林承担事故的主要责任，原告江柯炎承担事故次要责任，该事故认定书程序合法，认定准确，当事人亦无异议，本院依法予以确认。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，如果是机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。对于双方的责任比例，原告江柯炎主张按二八分，即原告江柯炎自行承担20%的损失，被告承担80%的赔偿责任，由于原告江柯炎在发生事故时系行人，被告董寿林驾驶的系机动车，同时考虑双方的过错程度，该要求本院予以认可。被告董寿林驾驶的赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司投保了交强险和责任限额为30万元的商业三者险，事故发生时尚在保险期内，由于被告未投保不计免赔并在事故发生时有超载的行为，应当扣减25%的免赔率。原告江柯炎的合理损失：医疗费375159.05元、住院伙食补助费1640元、营养费7300元、护理费21900元、残疾赔偿金77683.2元、交通费2468元、住宿费408元、精神抚慰金10000元共计496558.25元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司应当在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告江柯炎110000-150=109850元，在商业三者险项下赔偿（496558.25-109850）×80%×75%=232084.95元，以上两项相加，被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司应赔偿原告江柯炎各项损失共计341934.95元。由于在2017年4月14日本院作出的（2017）赣1130民初25号民事调解书中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司已在交强险限额内赔偿了原告医疗费10000元和残具费150元，在商业险限额内赔偿了原告医疗费等103659.84元，共计113809.84元，保额余额为420000-113809.84=306190.16元。由于保险公司应当赔偿的数额超过了保险限额，故其只需在保险限额内承担责任，即需赔偿原告江柯炎306190.16元，故超出保额部分341934.95-306190.16=35744.79元和保险公司免赔部分（496558.25-109850）×80%×25%=77341.65元及保险公司依照保险合同不承担的原告江柯炎的鉴定费1940元被告董寿林应承担的部分1940×80%=1552元，共计35744.79+77341.65+1552=114638.44元应由被告董寿林承担，扣减其垫付的医疗费15756.7元和上次诉讼未处理的余款13067.88元，被告董寿林还应赔偿原告江柯炎114638.44-15756.7-13067.88=85813.86元。对于被告董寿林主张的另给付原告江柯炎方现金2700和1000元因证据不足，本院不予支持。由于被告董寿林驾驶的赣Ｈ×××××号“解放”牌重型自卸货车挂靠在被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司，根据法律规定对原告的损失中被告董寿林应负担的部分承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司赔偿原告江柯炎各项损失共计306190.16元，限本判决生效后十日内履行完毕；
二、被告董寿林赔偿原告江柯炎各项损失共计85813.86元，被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司对该款承担连带赔偿责任，限本判决生效后十日内履行完毕；
三、驳回原告江柯炎的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（如需打款，执行款账号开户行：中国农业银行婺源县支行，户名：婺源县财政局，账号：06×××32）。
本案受理费8718元，减半交纳计4359元，由原告江柯炎负担872元，被告董寿林和被告乐平市兴隆达汽车贸易运输有限公司负担3487元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院，并向上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费8718元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：上饶市农业银行饶东支行，账号：36×××14，户名：江西省上饶市中级人民法院）。
审判员 胡志强
二〇一七年十二月十九日
书记员 李 畅