广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0402民初9615号原告（反诉被告）：江门市江海区逸丰模具实业有限公司。住所地：江门市江海区金溪一横路*号*幢**幢。法定代表人：景丰，经理。委托诉讼代理人：王英杰，广东诺千律师事务所律师。被告（反诉原告）：珠海市航兴科技有限公司。住所地：广东省珠海市高新区科技五路五号三楼C区。法定代表人：王登银，董事长。委托诉讼代理人：郑旭光，北京德恒（珠海）律师事务所律师。原告江门市江海区逸丰模具实业有限公司诉被告珠海市航兴科技有限公司承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，被告珠海市航兴科技有限公司在法定期限内提起反诉。经审查，被告珠海市航兴科技有限公司的反诉符合法律规定，本院予以立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭对本诉与反诉合并进行了审理。原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司（以下简称逸丰公司）委托诉讼代理人王英杰，被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司（以下简称航兴公司）法定代表人王登银及委托诉讼代理人郑旭光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）逸丰公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令航兴公司立即向逸丰公司支付模具欠款174400元及违约金120000元，共计294400元；2、判令逸丰公司承担本案全部诉讼费用。原告（反诉被告）逸丰公司的事实和理由：逸丰公司曾于2015年4月9日、2015年5月16日与航兴公司签订《合同书》两份，约定由逸丰公司为航兴公司加工定做健康机产品部件的生产模具，并约定模具总金额为444000元。合同签订后航兴公司即付合同总金额的40%，逸丰公司收到该款后即进行模具的生产。逸丰公司在模具生产完成后，航兴公司再付合同总金额的40%，余款20%待逸丰公司为航兴公司生产产品部件2万套后再支付。航兴公司没有按约定支付模具款的，按每天1%罚款赔偿，如延误时间超过十五天的，每天按模具款总价款2%罚款赔偿。其他未尽事宜双方协商解决，协商不成提交珠海市人民法院判决。逸丰公司按照合同约定完成模具并已经为航兴公司进行多批次产品加工，但航兴公司至2016年3月21日最后一次支付10万元模具款，累计支付模具款277600元之后，仍拖欠逸丰公司模具款和模具修改款共计174400元未支付。根据合同约定，航兴公司已经构成严重违约，逸丰公司除有权要求航兴公司支付余款174400元外，还有权每天按模具总价款2%要求航兴公司赔偿。综上，为维护逸丰公司的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。针对逸丰公司的诉讼请求，航兴公司答辩称：一、逸丰公司逾期交付100套健康机合格样品构成违约，航兴公司因其违约有权拒绝支付相应的40%进度款77600元及改模费用8000元。双方于2015年4月29日签订《合同书》，约定航兴公司委托逸丰公司生产模具及健康机产品，该产品型号为YAG-1，双方合同第一条约定：逸丰公司需在55天内向航兴公司交付50套健康机合格样品，从航兴公司向逸丰公司支付定金开始计算。航兴公司于2015年5月4日支付40%定金135600元，逸丰公司应在2015年6月27日履行交付义务，但其至2015年9月12日才交付相关样品，逾期达80天，已经构成严重违约，给航兴公司造成了重大损失。双方于2015年5月16日签订《合同书》，约定航兴公司委托逸丰公司生产模具及健康机产品，该产品型号为YAG-2，双方合同第一条约定：逸丰公司需在50天内向航兴公司交付50套健康机合格样品，从航兴公司向逸丰公司支付定金开始计算。航兴公司于2015年5月19日支付40%定金42000元，逸丰公司应在2015年7月7日履行交付义务，但其至2015年9月12日才交付相关样品，逾期达67天，已经构成严重违约，给航兴公司造成了重大损失。《合同书》明确约定逸丰公司须按时交付100套合格产品，且在生产2000套合格产品后，航兴公司才应当支付40%款项177600元（两份合同合计），合同履行存在先后顺序。但由于逸丰公司逾期交付100套合格样品，根据合同法第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。因此，航兴公司有权行使先履行抗辩权，拒绝支付上述40%的款项余额及改模费用。二、因《合同书》约定的支付条件尚未成就，逸丰公司无权要求航兴公司支付《合同书》中的20%款项。两份合同书第二条均明确约定剩余20%款项在逸丰公司为航兴公司生产产品2万套或航兴公司使用模具自行生产一周年内，该模具没有任何质量问题，航兴公司才需要付清剩余的款项，但目前逸丰公司为航兴公司生产的产品并未达到2万套且该模具尚未交付给航兴公司，因此，逸丰公司无权要求航兴公司支付剩余20%款项。三、航兴公司不同意支付逸丰公司进度款，即使航兴公司应向逸丰公司支付进度款，除减去上述88800元，还应当减去逸丰公司承担的违约金。退一步说，即使航兴公司应向逸丰公司支付进度款，航兴公司认为逸丰公司违反合同约定逾期交付100套合格样品，应支付违约金33137元。其中2015年4月29日的《合同书》违约金26103元，2015年5月16日的《合同书》违约金7035元。四、航兴公司不同意支付逸丰公司进度款的违约金，但即使航兴公司应当支付，该违约金约定过高，请求法院予以调整至民间借贷最高利息24%。即使航兴公司需要支付违约金，《合同书》约定的违约金过高，且逸丰公司没有提供任何实际损失的证据，航兴公司认为应按照民间借贷最高利息24%计算。而且，由于航兴公司2016年3月8日才对涉案2000套产品验收合格，因此，计算违约金时应当以52463元为基数，从2016年3月9日起按照年利率24%计算。综上所述，逸丰公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院予以驳回。航兴公司向本院提出反诉请求：1、请求判令逸丰公司支付违约金26103元（339000×77×0.36÷360）；2、请求判令逸丰公司支付违约金7035元（105000×67×0.36÷360）；3、请求判令逸丰公司承担本案诉讼费用。航兴公司的事实和理由：双方于2015年4月29日签订《合同书》，约定航兴公司委托逸丰公司生产模具及健康机产品，该产品型号为YAG-1。双方合同第一条约定：逸丰公司需在55天内向航兴公司交付50套健康机合格样品，从航兴公司向逸丰公司支付定金开始计算。航兴公司于2015年5月4日支付40%定金135600元，逸丰公司应在2015年6月27日履行交付义务，但其至2015年9月12日才交付相关样品，逾期达80天，已经构成严重违约，应支付相应违约金。双方于2015年5月16日签订《合同书》，约定航兴公司委托逸丰公司生产模具及健康机产品，该产品型号为YAG-2。双方合同第一条约定：逸丰公司需在50天内向航兴公司交付50套健康机合格样品，从航兴公司向逸丰公司支付定金开始计算。航兴公司于2015年5月19日支付40%定金42000元，逸丰公司应在2015年7月7日履行交付义务，但其至2015年9月12日才交付相关样品，逾期达67天，已经构成严重违约，应支付相应违约金。综上，为维护当事人的合法权益，特提起上述诉讼，请求法院查明事实，支持航兴公司的反诉请求。针对航兴公司的反诉请求，逸丰公司答辩如下：第一、逸丰公司的模具制作完成没有延期。第二、无论是否延期，航兴公司的违约金计算标准过高，违约日期计算没有依据。即使严格按照合同约定，至航兴公司出具《模具初步验收合格认定书》给逸丰公司的时间来计算，第一份合同约定的模具完成距离该认定书的延迟时间只有38日，第二份合同也只有32日。根据现有证据可以证明，航兴公司对模具的设计版本一直都有不断的更改，直到2015年8月3日才最终确认可以由逸丰公司注塑生产，因此，逸丰公司没有延期制作完成模具，模具一直未能制作完全的原因在于航兴公司没有确定最终的设计版本，导致逸丰公司无法开始模具的制作。为支持其诉讼请求及反诉答辩，逸丰公司向本院提交以下证据：1.《合同书》两份；2.《改模报价单》两份；3.《模具初步验收合格认定书》两份；4.《采购订单》三份、《对账单》一份、《送货单》三份；5.《来帐详细信息凭证》一份；6.电子邮件。为支持其本诉答辩以及反诉请求，航兴公司向本院提交如下证据：1.逸丰模具注塑件明细表；2.付款凭证；3.送货单（2015年8月6日、8月10日、8月24日、9月12日）；4.送货单（2015年9月28日、9月30日）；5.顺丰快递单757934829946；6.顺丰收据NO.0136962；7.催款函；8.顺丰快递单757934829982；9.顺丰收据NO.0136973；10.催款函。对于逸丰公司、航兴公司提交的证据，本院依法组织当事人进行证据交换和质证。以下为当事人无争议的证据和事实：一、双方对2015年4月29日、2015年5月16日签订的两份合同书的效力均予以认可；二、2015年4月29日签订的《合同书》总价款339000元，航兴公司已经支付235600元，尚欠103400元。2015年5月16日签订的《合同书》总价款105000元，航兴公司已经支付42000元，尚欠63000元；三、航兴公司应支付逸丰公司改模费用8000元；四、《合同书》第二条约定的80%模具款的付款条件已经成就，20%模具款的付款条件尚未成就；五、2015年8月13日、2015年9月2日改模时均约定：“此次改模与模具合同完成时间无关”；六、模具样品（YAG-1）航兴公司收货与验收日期是2015年8月6日，模具样品（YAG-2）航兴公司收货与验收日期是2015年8月10日，上述样品航兴公司初期验收时间是2015年9月6日；七、2015年9月11日，航兴公司向逸丰公司下订单生产2000套健康机部件，2015年9月12日，逸丰公司向航兴公司交付货物；八、2016年3月23日，航兴公司向逸丰公司下达批量生产的订单；九、2015年4月29日签订的《合同书》航兴公司支付40%定金的时间是2015年5月4日，2015年5月16日签订的《合同书》航兴公司支付40%定金的时间是2015年5月19日，双方没有签订顺延合同书。以下为有争议的事项：一、关于2000套健康机部件验收合格时间，合同未约定，逸丰公司主张航兴公司收到货物后应及时验收，1个月的验货期已经足够。而航兴公司认为验收100套货物需1个月时间，因此，2000套货物验收合格时间应是2016年3月8日；二、航兴公司主张逸丰公司迟延交付合格模具和健康机部件，应承担违约责任，逸丰公司主张双方至2015年8月3日仍在讨论对模具设计图样的修改，视为合同履行条件的变更，不存在逾期交付货物的情况；三、逸丰公司认为航兴公司迟延支付货款，应承担违约责任，航兴公司认为逸丰公司违约在先，其享有先履行抗辩权，不应承担违约责任。四、逸丰公司主张航兴公司从未向其主张违约责任，航兴公司主张其已经向逸丰公司法定代表人提出违约金。另，本院查明以下事实：一、航兴公司为甲方、逸丰公司为乙方，双方于2015年4月29日签订《合同书》，合同书第一条约定：合同模具总金额339000元，合同签订后甲方付乙方合同总金额的40%，计135600元，乙方收到款后即进行模具的生产。甲方向乙方定金支付完成开始计算模具完成工期（以甲方向乙方汇款银行汇款单日期开始生效计时），乙方模具完成期限为55天，从甲方向乙方支付定金开始计算，完成工期指乙方向甲方交付合格模具并生产出合格的健康机整套部件的时间期限；第二条约定：乙方在模具生产完成后（合格样品不少于50套，乙方免费20套其余30套甲方付材料款），将模具生产的样品交予甲方，甲方验收确认合格后（甲方验收合格后向乙方出具盖甲方公司公章的模具初步验收合格认定书，没有认定书，证明乙方的模具没有完工或不合格），乙方为甲方生产健康机整套部件1000套合格无瑕疵缺陷后（甲方在模具初步验收合格认定书签字，乙方生产的模具初步合格后，一个星期内下单于乙方生产1000套健康机整套部件的订单）付给乙方合同总金额的40%款项，计135600元，待乙方为甲方生产产品部件2万套或甲方使用乙方生产的模具自行生产一周年内乙方生产的模具没有质量问题，甲方付清剩下未付款的合同总金额的20%余款67800元。模具产权100%归甲方所有；第三条约定：如果模具生产过程中由于甲方问题需要动作大的修改的，完成工期双方协商顺延（双方需要签订顺延合同书）；第六条约定：乙方如不能在约定的期限内完成模具生产及交付合格的健康机整套部件给甲方，延误时间每天按模具总价款的1%赔偿甲方，如延误时间超过十五天，每天按模具总价款的2%赔偿甲方。甲方验收模具及模具生产的部件合格，没有按约定付乙方模具款，亦按每天1%赔偿乙方，如延误时间超过十五天，每天按模具总价款2%赔偿乙方；第十一条约定：在模具生产工期内如甲方出现微小设计改动，乙方不追加费用也不影响完成工期。二、航兴公司为甲方、逸丰公司为乙方，双方于2015年5月16日签订《合同书》，合同书第一条约定：合同模具总金额105000元，合同签订后甲方付乙方合同总金额的40%，计42000元，乙方收到款后即进行模具的生产。甲方向乙方定金支付完成开始计算模具完成工期（以甲方向乙方汇款银行汇款单日期开始生效计时），乙方模具完成期限为50天，从甲方向乙方支付定金开始计算，完成工期指乙方向甲方交付合格模具并生产出合格的健康机整套部件的时间期限；第二条约定：乙方在模具生产完成后（合格样品不少于50套，乙方免费20套其余30套甲方付材料款），将模具生产的样品交予甲方，甲方验收确认合格后（甲方验收合格后向乙方出具盖甲方公司公章的模具初步验收合格认定书，没有认定书，证明乙方的模具没有完工或不合格），乙方为甲方生产健康机部件1000套合格无瑕疵缺陷后（甲方在模具初步验收合格认定书签字，乙方生产的模具初步合格后，一个星期内下单于乙方生产1000套健康机部件的订单）付给乙方合同总金额的40%款项，计42000元，待乙方为甲方生产产品部件2万套或甲方使用乙方生产的模具自行生产一周年内乙方生产的模具没有质量问题，甲方付清剩下未付款的合同总金额的20%余款21000元。模具产权100%归甲方所有；第三条约定：如果模具生产过程中由于甲方问题需要动作大的修改的，完成工期双方协商顺延（双方需要签订顺延合同书）；第六条约定：乙方如不能在约定的期限内完成模具生产及交付合格的健康机部件给甲方，延误时间每天按模具总价款的1%赔偿甲方，如延误时间超过十五天，每天按模具总价款的2%赔偿甲方。甲方验收模具及模具生产的部件合格，没有按约定付乙方模具款，亦按每天1%赔偿乙方，如延误时间超过十五天，每天按模具总价款2%赔偿乙方；第十一条约定：在模具生产工期内如甲方出现微小设计改动，乙方不追加费用也不影响完成工期；三、逸丰公司、航兴公司均认为对方主张的违约金计算方式过高，请求本院酌情调整。本院认为，本案为承揽合同纠纷。各方当事人于2015年4月29日、2015年5月16日签订的合同系其真实意思表示，且不违反国家的法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应按照约定全面履行各自义务。根据当事人的诉讼请求、证据以及本院认定的事实，本院认为，本案的争议焦点是：一、逸丰公司是否有权要求航兴公司支付所有的模具款项；二、航兴公司是否构成违约，如构成违约，违约责任如何承担；三、逸丰公司是否构成违约，如构成违约，违约责任如何承担。对以上争议焦点，本院予以分析评判如下：争议焦点一：本院认为，双方当事人均确认，涉案合同的80%模具款项的付款条件已经成就，因此，航兴公司应向逸丰公司支付涉案合同80%的合同款项即355200元，扣除航兴公司已经支付的277600元，航兴公司还应支付77600元。另，航兴公司应向逸丰公司支付改模费用8000元。对于涉案合同的20%模具款项，本院认为，虽然剩余的20%模具款项付款条件尚未成就，但鉴于航兴公司已不按期支付涉案合同的80%模具款项，航兴公司以自己的行为表明不履行给付模具款义务，因此，逸丰公司请求判令航兴公司全部支付模具款项，有理有据，本院予以支持。至于航兴公司能否行使先履行抗辩权，本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”据此，行使先履行抗辩权的前提是当事人互负债务，且有先后履行顺序。本案中，即使逸丰公司迟延交付模具的行为构成违约，但涉案合同未约定违约金与模具款有先后履行顺序，因此，航兴公司不能据此行使先履行抗辩权，航兴公司的上述抗辩没有法律和合同依据，本院不予采纳。争议焦点二：本院认为，如前所述，航兴公司未如期向逸丰公司支付涉案合同的80%模具款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”逸丰公司诉请航兴公司承担违约责任，有理有据，本院予以支持。对于涉案合同的20%模具款，因该款项未存在逾期支付的情形，因此，逸丰公司诉请航兴公司支付该款项的违约金，缺乏依据，本院不予支持。对于改模费用，双方未约定款项支付时间，亦未约定不按期支付应当承担的违约责任，因此，逸丰公司诉请航兴公司支付改模费用8000元的违约金，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，航兴公司应承担未按期支付涉案合同80%模具款77600元的违约责任。关于违约金起算时间，本院认为，涉案合同约定逸丰公司在模具生产完成后，将模具生产的样品交予航兴公司，航兴公司验收确认合格后，逸丰公司再为航兴公司生产合格无瑕疵缺陷的健康机部件1000套后（航兴公司在“模具初步验收合格认定书”签字，逸丰公司生产的模具初步验收合格后，航兴公司一个星期内下订单于逸丰公司生产1000套健康机部件），航兴公司付给逸丰公司合同总金额的80%款项，因此，违约金起算时间应是逸丰公司交付“合格无瑕疵缺陷的健康机部件1000套”的次日。因双方未约定1000套健康机部件的验收时间，逸丰公司主张一个月的验收时间已经足够，航兴公司主张至2016年3月8日才验收合格。对此，本院认为，逸丰公司于2015年9月12日交付货物后，航兴公司应及时验收，即使考虑到货物数量相对较大，模具首次生产的健康机部件需谨慎验收等因素，航兴公司对逸丰公司交付的货物三个月的验收时间已经足够。因此，本院确定航兴公司支付违约金的起算时间是2015年12月13日。关于违约金计算标准。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”根据前述规定，本院认为，违约金兼具补偿性和惩罚性双重性质，以补偿性为主，以填补守约方的损失为主要功能。因此，在逸丰公司未能举证证明其所受损失的情况下，本院综合考虑双方合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，酌定航兴公司以年利率24%的标准向逸丰公司支付违约金。航兴公司认为逸丰公司主张的违约金过高，请求予以调整，有理有据，本院予以采纳。争议焦点三：本院认为，双方于合同中约定“如果模具生产过程中由于航兴公司问题需要动作大的修改的，完成工期双方协商顺延（双方需要签订顺延合同书）”，现逸丰公司交付合格健康机部件的时间是2015年9月6日，因此，对于2015年4月29日签订的合同，逸丰公司应交付的时间是2015年6月27日，逸丰公司延期71天；对于2015年5月16日签订的合同，逸丰公司应交付的时间是2015年7月7日，逸丰公司延期61天。现有证据未显示双方就工期延长达成一致意见并签订顺延合同书，且逸丰公司未能提交证据证明航兴公司放弃对其违约金的诉求，因此，航兴公司诉请逸丰公司承担违约责任，有理有据，本院予以支持。关于违约金计算方式，本院认为，如前所述，违约金兼具补偿性和惩罚性双重性质，以补偿性为主，以填补守约方的损失为主要功能。在航兴公司未能举证证明其损失的情况下，本院综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及公平、对等原则，确定逸丰公司按照年利率24%的标准向航兴公司计付违约金。经核算，逸丰公司应向航兴公司支付的违约金是20037.69元【339000×0.24×71÷365+105000×0.24×61÷365】。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司支付模具款及改模费用合计174400元；二、被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司支付以模具款77600元为计算基数，按照年利率24%进行计算，自2015年12月13日起至清偿之日止的违约金；三、原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司支付违约金20037.69元；四、驳回原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费5716元，保全费2020元，合计7736元，由原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司负担1736元，被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司负担6000元。本案反诉案件受理费314元，由原告（反诉被告）江门市江海区逸丰模具实业有限公司负担250元，被告（反诉原告）珠海市航兴科技有限公司负担64元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  莫应裕人民陪审员  张 锦人民陪审员  单 晖二〇一八年四月四日书 记 员  余祥佳