山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋01民终850号
上诉人（原审被告）山西银会苑酒店管理有限公司，住所地太原市万柏林区南内环西街29号1幢。注册号：140100200361123.
法定代表人武权，职务总经理。
委托代理人卫庆红，山西行直律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邱鹏荣（又名邱云云），山西银会苑酒店管理有限公司职工。
委托代理人代秀明，北京大发装饰公司职工。
上诉人山西银会苑酒店管理有限公司（以下简称银会苑酒店）因劳动争议纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第01508号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人银会苑酒店的委托代理人卫庆红，被上诉人邱鹏荣及其委托代理人代秀明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2000年6月，原告邱鹏荣到被告前身中国农业银行山西省分行银苑大厦会议中心工作，为客房部员工。2008年3月，在中国农业银行山西省分行银苑大厦会议中心的基础上，成立了山西银会苑酒店管理有限公司，原告在此期间（2005年6月至2007年9月）除因生孩子中断了一段时间以外，一直在被告处工作。原、被告曾经在2010年6月签订1份《劳动合同》，约定工作期限自2010年6月1日至2011年5月31日，原告任被告客房部副经理。2014年4月，因中国农业银行山西省分行内部调整，被告处于停业状态，员工放假。原告在被告处工作期间，被告没有为原告缴纳社会保险费。2015年7月，原告就经济补偿金等事项向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委作出万劳仲不字（2015）第31号通知书，以超过仲裁申请的时效为由不予受理,原告遂向该院提起诉讼。
另查明，原告在被告处工作期间，2013年工资发放情况为：2013年2月3130元、2013年5月3330元、2013年10月3430元、2013年12月2570元。庭审中，法庭责令被告提供原告完整的工资发放表，被告以相关档案被农行山西省分行保管，无法取得为由拒不提供。原告在被告处工作期间交纳工服押金300元。
以上事实有证人证言、《劳动合同》、工资发放表、当事人陈述等证据在案佐证。
原审法院认为，（一）原告自2000年6月起在被告处工作，被告应当与原告订立书面劳动合同而未按规定办理，但原、被告均符合法律、法规规定的主体资格，被告制定的各项规章制度适用于原告，原告提供的劳动是被告业务的组成部分，原、被告之间形成事实劳动关系。我国《劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用工单位应当向劳动者支付经济补偿金。故原告请求解除与被告的劳动关系并支付经济补偿金的诉请符合法律规定，依法予以支持。经济补偿金按照原告的工作年限计算为原告12个月的工资。（二）原告的工资标准。根据庭审举证、质证，原告向法庭提交的部分工资发放表显示，原告在2013年4个月平均工资为3115元。因被告拒不提供原告完整的工资发放表，其应承担举证不能的法律后果，对原告提交的的工资证据依法予以采信。（三）我国《劳动法》规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费用。本案原、被告漠视法律规定，在劳动关系存续期间，不依法参加社会保险，双方对此均有过错。原、被告应当及时按照相关规定共同办理。（四）原告主张加班补助15400元，应当就加班事实的存在承担举证责任。由于原告就加班事实没有向法庭提交证据，应承担举证不能的法律后果，原告的该项诉讼请求，依法予以驳回。（五）原、被告劳动关系解除后，原告应当交还被告发放的工服，被告返还原告押金300元。（六）关于放假期间的生活费用。《工资支付暂行规定》第12条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超出一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动的，应按国家有关规定办理。据此，本案被告停业，原告没有提供正常的劳动，被告应当参照太原市最低工资标准（1450元）的80%支付原告生活费。（七）被告辩解原告提起诉讼时超过法定诉讼时效，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第1条第（2）项规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案原告以被告未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由要求解除与被告的劳动关系，原告主张权利之日为劳动争议发生之日，原告的起诉没有超过法定诉讼时效，原告的辩解理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第16条第2款、第48条、第50条，《中华人民共和国劳动法》第38条、第46条、第47条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第1条第（2）项，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条，《中华人民共和国民事诉讼法》第64条的规定，判决如下：一、解除原告邱鹏荣与被告山西银会苑酒店管理有限公司的事实劳动关系；二、被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告邱鹏荣经济补偿金37380元；三、被告山西银会苑酒店管理有限公司与原告邱鹏荣自本判决生效之日起30日内按照规定共同办理各项社会保险；四、被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内按照每月1160元标准支付原告邱鹏荣从2014年4月起至本判决生效之月止放假期间的生活费；五、原告邱鹏荣自本判决生效之日起10日内返还被告山西银会苑酒店管理有限公司工服；被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内退还原告邱鹏荣工服押金300元；六、驳回原告邱鹏荣的其他诉讼请求。
原审判决后，山西银会苑酒店管理有限公司不服，向本院提出上诉，原审判决第二项支付经济补偿金37380元，超出诉讼请求的17500元；社会保险不属于人民法院的管辖范围；2014年1月1日酒店停业，原审判令给予被上诉人最低生活费没有事实和法律依据。请求撤销太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第01508号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人邱鹏荣辩称，超出17500元的经济补偿金系用人单位必须支付的；人民法院应当对劳动保险进行干预；酒店停业，应当给原告发放停业期间的生活费。请求驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人山西银会苑酒店管理有限公司与被上诉人邱鹏荣劳动关系成立，山西银会苑酒店管理有限公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费，邱鹏荣可以要求解除劳动合同，用工单位应当向劳动者支付经济补偿金。山西银会苑酒店管理有限公司关于原审判决第二项支付经济补偿金37380元，超出诉讼请求的17500元的上诉意见，符合本案的实际情况，邱鹏荣向原审法院起诉经济补偿金确为17500元，本院依法对超出诉讼请求的部分予以调整；关于社会保险不属于人民法院的管辖范围的上诉意见，符合我国现行法律及司法解释的相关规定，本院予以采纳。综上原审认定事实清楚，但部分判决不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第01508号民事判决第一项、第四项、第五项、第六项，即“一、解除原告邱鹏荣与被告山西银会苑酒店管理有限公司的事实劳动关系；四、被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内按照每月1160元标准支付原告邱鹏荣从2014年4月起至本判决生效之月止放假期间的生活费；五、原告邱鹏荣自本判决生效之日起10日内返还被告山西银会苑酒店管理有限公司工服；被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内退还原告邱鹏荣工服押金300元；六、驳回原告邱鹏荣的其他诉讼请求。”
二、变更太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第01508号民事判决第二项“被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告邱鹏荣经济补偿金37380元”，为“被告山西银会苑酒店管理有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告邱鹏荣经济补偿金17500元；”三、撤销太原市万柏林区人民法院（2015）万民初字第01508号民事判决第三项“被告山西银会苑酒店管理有限公司与原告邱鹏荣自本判决生效之日起30日内按照规定共同办理各项社会保险；”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，上诉人山西银会苑酒店管理有限公司负担5元，被上诉人邱鹏荣负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 张玉根
审判员 米青山
审判员 张 燕
二〇一六年四月十六日
书记员 辛磊磊