陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕08刑初5号
公诉机关榆林市人民检察院。
被告人郭玲玲，女，汉族，2009年4月20日因犯贩卖毒品罪被榆林市榆阳区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。2014年5月28日被释放。2017年3月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被佳县公安局决定并执行刑事拘留。2017年4月7日经佳县人民检察院批准，同日被执行逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
辩护人云治国，陕西奋勇律师事务所律师。
陕西省榆林市人民检察院以榆检诉刑诉（2017）30号起诉书指控被告人郭玲玲犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。榆林市人民检察院指派检察员王巧玲、助理检察员乔娜出庭支持公诉，被告人郭玲玲及其辩护人陕西奋勇律师事务所律师云治国到庭参加诉讼。现已审理终结。
榆林市人民检察院指控：
2017年3月14日，被告人郭玲玲在榆林市榆阳区上郡路猪场洼21排租房内以500元的价格给吸毒人员张某贩卖毒品海洛因0.25克；同年3月15日在上述地点以400元的价格向张某贩卖毒品海洛因0.2克。贩卖毒品海洛因共计0.45克。
2017年03月24日15时左右，被告人郭玲玲在佳县通镇家中以5000元的价格向吸毒人员张某贩卖毒品海洛因2.15克、冰毒1.64克，交易过程中被佳县公安局民警查获。之后民警在现场从郭玲玲穿的黑色上衣口袋中查获毒品海洛因0.4克、冰毒6.13克；在其住宅内查获毒品海洛因27.66克，冰毒18.89克、大麻900克，以及用来分装毒品的大量白色塑料袋、电子秤等物品。郭玲玲贩卖毒品海洛因共计30.21克、冰毒共计26.66克、大麻900克。
综上，被告人郭玲玲贩卖毒品海洛因共计30.66克、冰毒共计26.66克、大麻900克。
为证实上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读了被告人的供述和证人张某、郭某等人的证言以及手机通话记录、微信截图、搜查、扣押、称量笔录、毒品鉴定结论等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，以贩卖毒品罪对被告人郭玲玲定罪处罚。
被告人郭玲玲在侦查阶段否认其曾使用其父郭某生前所用的白色oppo手机和卡，以及两次通过其父网名为“幸福”的微信手机登陆并收取买毒人张某所打的购买毒品红包的事实，当庭虽承认其收取过张某所发的红包，但认为该款系张某给其的感谢款，而非购买毒品款项；2017年3月24日，张某主动到佳县给其归还欠其父亲的钱，其没有向张某贩卖5000元的毒品；其家中被查获的毒品系其父亲生前为吸食和贩卖而放置其家中的，其本人不知情。故其行为不构成贩卖毒品罪。
其辩护人认为，被告人郭玲玲虽于2017年3月14、15日收取过张某所发的红包，但认定其贩卖毒品的证据不足；案发当日即2017年3月24日，郭玲玲亦仅有赠送张某吸食毒品的事实，并无贩卖毒品行为；对其家中被查获的毒品，因其本人不知情，应以非法持有毒品罪定罪处罚；即使本案认定郭玲玲构成贩卖毒品罪，因公安机关存在布控抓捕和特情引诱情节，且毒品未流入社会，故依法应对郭玲玲从轻处罚。
经审理查明：
1、2017年3月14日，被告人郭玲玲在榆林市榆阳区上郡路猪场洼21排租房内以500元的价格向张某贩卖毒品海洛因0.25克。
2、2017年3月15日，被告人郭玲玲在上述地点以400元的价格向张某贩卖毒品海洛因0.2克。
以上共计贩卖毒品海洛因0.45克。
3、2017年3月24日，被告人郭玲玲在佳县通镇家中以5000元的价格向张某贩卖毒品海洛因2.15克（分别从郭玲玲家中缝纫机上一白色塑料药瓶内查获1.71克、从张某身上查获0.44克）、冰毒1.64克（从张某身上查获），交易过程中被佳县公安局民警当场抓获。之后民警在现场从郭玲玲穿的黑色上衣口袋中查获毒品海洛因0.4克、冰毒6.13克；在其住宅内查获毒品海洛因27.66克，冰毒18.89克、大麻900克，以及用来分装毒品的大量白色塑料袋、电子秤等物品。以上，被告人郭玲玲贩卖毒品海洛因合计30.21克、冰毒合计26.66克、大麻900克。
综上，被告人郭玲玲贩卖毒品海洛因共计30.66克、冰毒共计26.66克、大麻900克。
上述事实，有经过庭审举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、被告人郭玲玲供述，她没有在2017年3月14日、15日给张某贩卖过毒品。她父亲郭某（2017年正月二十九日去世，阳历二月二十五日）的微信号网名昵称是“幸福”，父亲去世后手机她拿着了，微信谁也没有登录使用过。别人给她父亲的微信“幸福”所发的3个红包是谁领取的，为什么领取她都不知晓，因为当时手机不在她身上，在老家通镇了。
她随身携带的两部手机，一部是她的，一部是她父亲的，她的手机上插有1377233****和1870028****两张卡，另外两张卡号17136804140、17136804113的卡在她父亲的手机上，1870028****的卡是她父亲的，去世后（二0一七年正月二十九日，阳历二月二十五日）她插到了她的手机上。171开头的这两张虚拟号是怎么办理出来的，谁办理的她不清楚。她使用这两张虚拟号的手机是怕有人给她父亲还账了，具体什么帐她不清楚，但见过人家给她父亲打下的欠条。
2017年3月24日早上，她在老家时，张某打来电话说过来给她还钱来，后张某来到了她家硷畔上，她从硷畔上提着炭进了她家最东面空窑里，张某也就跟进来了。她们从过洞进了东起第二间房，张对她说其老公为给老人看病，给其放下钱了，所以其先把欠她的3000元给她还了（张某前几天在榆阳区上郡路猪场洼附近分三次借的），还有2000元让给其卖上点冰毒，顺便在缝纫机上放下了一沓面值100元的人民币。她说给老人治病的钱不要拿上胡花，冰毒她可以白给点，因为张还欠她父亲的10000多元钱，所以她当时心里想白给一点冰毒也划算着了。她在靠近窗户的床头附近找的一个不锈钢水杯子，将杯子放在锅台旁边搁置的缝纫机盖上。张某向她要冰毒，她从炕楞跟前的衣柜里找到一个装冰毒的白色塑料药瓶，并让张一起来到第三间房子。在这间房子里，她给张在小塑料袋里倒了一些，当时因小塑料袋烂着了，冰全部洒落在了茶几面上，她用纸片将洒落的冰揽起，当时由于慌乱把塑料瓶遗忘在了茶几上。她和张某返到第二间房，在缝纫机前，她先将张某放下的钱放在炕楞边，又把纸片上的冰装在了一个新小塑料袋里，正准备用电子秤称量冰时，公安局的工作人员赶到了现场。她家里这些毒品是她父亲郭某以前在通镇吸食和贩卖的毒品，今年正月因病去世后，她将她父亲剩余的毒品保存在她家。她们兄妹几个就她一人拿过毒品，其他人没有拿，她是今年古历二月初八（三月五日）拿的。
她上衣左口袋里装有冰，是因为张某说给她还钱来也，她提前给准备下的，如果张要了，她就给张，不要了她就不给了。张欠她父亲10000多元钱，并说欠她父亲的人情着了，让她给上些冰，其好哄一些男人弄些钱给她父亲还欠款。
她家住宅里搜出来的丝抹内装的白色块状可疑物不清楚她父亲什么时候放在那里的；地上搁置的缝纫机上面的不锈钢水杯里的避孕套内装的褐色块状可疑物是她父亲剩余的毒品，她收集起来保管在了水杯内；缝纫机上白色塑料药瓶是她从杯子里取出来的用来找冰毒的，里面装的是毒品；从她家中搜查出的黑色铁盒、冰壶吸嘴、电子秤、记账本、欠款条、印有“吡拉西坦片”字样的药瓶内装的透明状晶体都是她父亲去世后她保管在家的。侦查人员从张某身上查获的一小塑料袋冰毒是她给张的。
后又供，毒品是她父亲在她家住的时候放下的，以前供从她父亲那拿过来是胡说了。
2、证人张某证明，她在郭玲玲的父亲郭某去世后，还通过微信发红包和郭玲玲买了两次毒品。郭某微信网名为“幸福”，她与郭某是微信好友。郭某去世后，郭玲玲登陆使用这个微信号。
3月14日下午15点左右，她给郭玲玲打电话要买0.25克毒品海洛因，郭让她去榆阳区猪场洼租赁的住处，她到了郭租赁的地方后，通过微信给“幸福”发了200元的红包，又给了郭300元现金，买了0.25克毒品海洛因。
3月15日上午10点多，她又给郭玲玲打电话要买0.2克毒品海洛因，郭又让她去猪场洼租赁的住处，到地方后，她在微信上给“幸福”发了400元的红包，和郭玲玲买的0.2克毒品海洛因。毒品实际上是她替朋友刘雄雄买的，买了后她跟刘雄雄吸食了一部分，剩余的刘拿走了。
后又证明，她不记得与郭玲玲买毒品时是电话联系还是微信联系的，当时郭玲玲拿着一部白颜色的oppo手机，郭玲玲当时就将红包领取了。郭租赁的房屋她现在能找到，也进去过租赁的房屋，房屋不大，是一间没有大门的下房。
2017年3月24日15时许，她在榆林与郭玲玲电话联系后约好前往郭玲玲老家通镇购买毒品海洛因，郭说海洛因一个货1000元，一个冰毒也是1000元。后她就坐车从榆林来到通镇郭玲玲家，她进门时看见郭正在大门口铲煤块，看到她来，郭便提着一桶煤和她一起进了院子，把她带进最右边的那孔窑里，然后走进过洞窑。进去以后，她告诉郭要拿4000元的海洛因、1000元的冰毒，郭同意后起身从靠近门口那支床靠近窗户的床头柜里拿出一个不锈钢水杯，走到锅台前放下，从不锈钢水杯里拿出四个毒品海洛因（郭玲玲提前装好的，用一个小塑料袋装着），放在锅台上，然后又到院子里去拿的冰毒，她也跟着走到院子里，郭掀开停在墙角的一个烂摩托车棉被子，从下边取出一个白色的药瓶，然后一起相跟上走进第二孔窑洞里，郭从瓶子里取出冰毒，拿电子秤称好1克，装入小塑料袋拿在手里，又一起返回她开始进去的那孔窑洞，她把（面值均为100元，而且有两张她用笔在上面标有123，一张标有456的数字）钱交给郭，郭数好后放在炕塄上，拿出一个白色的小药瓶，把她买好的4个海洛因（郭玲玲又当着她的面称了一次）装进瓶子里，她从药瓶里取出一个海洛因拿在手上准备出去吸食，郭又将那1克冰毒交给她，让她看一下数量够不够，就在这时，公安局的人进来就把她们给抓住了。从郭玲玲处所买的海洛因是褐色块状物，冰毒是透明晶体状，都是用透明塑料包装袋包裹。郭玲玲给她的那个小药瓶在郭玲玲家的缝纫机上放着了，她还没来得及拿走，公安人员就进来了。
她不欠郭玲玲的钱，也没有在榆林市榆阳区上郡路猪场洼分三次向郭玲玲借过3000元现金，那是郭玲玲编造的。
张某现场指认笔录及指认照片证实，2017年8月23日，张某在佳县公安局侦查人员的组织下，在刘某（房屋所有人，拒绝签字）、韩某的见证下，指认出榆阳区猪场洼小康路21排5号北面第一间小房是其向郭玲玲购买毒品的现场。小房内无任何物品，贴有”小房出租”字样，该处被前所有人韩某转让出卖。
3、证人韩某证明，榆阳区猪场洼小康路21排5号四楼以及该处一楼靠北面一间小房以前是他的，今年6月份出卖给别人了。该小房于2017年8月租给佳县一户人家了，是一个胖胖的女的租的，也在猪场洼住着。出租后他见有个老汉上来住过一回，不常住。今年3月份，他去小房收水费时，见一个女的（出示郭玲玲本人照片）一人在房子里。
4、证人郭某（郭玲玲的三妹，住榆阳区猪场洼）证明，她父亲去世后，生前的财产物品都原封不动留给了她兄弟媳妇（她兄弟几年前过世了，兄弟媳妇和她父亲住一个院子）。不清楚是否留下毒品，就是留下毒品，她兄弟媳妇也给捡的扔了，她们姐妹几个都没有保管。她父亲郭某于3月3日下葬后，生前用的oppo手机和卡一直由郭玲玲保管着了，手机的解锁密码只有郭玲玲一人知道，当时她兄弟媳妇想将该手机给女儿使用，郭玲玲说她先拿着。她去年在榆阳区猪场洼租赁过一间小房，门牌号是小康路21排5号，房东的名字不清楚，今年房主将房子卖给了另外一个人，今年署假到期后，新房主要装修让她们腾开了。租赁小房是为了她父亲上榆林看病住的，小房共有三把钥匙，她父亲、郭玲玲和郭玲玲的儿子每人一把。平时郭玲玲上来榆林在小房住不住，她不清楚，只有她父亲上榆林看病时，她才到小房走一回，期间见过郭玲玲几次。
5、证人郭某（郭玲玲的二妹）证明，她父亲郭某生前用的是oppo手机，白色塑料外壳，号码多年一直是1832982****，后来用过一张不记得是多少了，微信号用这个手机号注册的，网名昵称“幸福”。郭某生前在郭玲玲家住着了，为郭玲玲照应方便。她父亲的东西她没有动过，郭玲玲和郭某有无拿过她不清楚。她父亲是否留下毒品不清楚，手机和卡谁使用着也不清楚。
6、证人李某（郭某儿媳）证明，郭某生前用的是oppo手机，手机和微信号都是1832982****，后来用的手机号是1870028****，网名昵称“幸福”。郭某去世后，手机一直由郭玲玲拿着，当时其姐妹三人商量好说将手机给她大女儿读书用了，后来听说郭玲玲拿走用一段时间，以后准备给她女儿了。
7、证人高某证明，他认识张某的老公马某，后来他和张某一起去通镇买毒品海洛因就认识了，在郭某家里，每次都见郭玲玲了，所以张某和郭玲玲也就认识了。他和张某一起去通镇三、四次买毒品，都是郭某在世时与郭某买的。郭某的手机号是1870028****。郭玲玲的手机号是1377233****，另外有17136804140、17136804113两张虚拟号。
8、证人张某的手机微信截图证实，张某于2017年3月14日15时28分、3月15日10时49分、10时50分别给郭某的微信号“幸福”三次共发红包600元，每次200元。红包当时已被领取。
9、郭某生前使用的17136804113、17136804140手机号码的通话记录证实，郭某死后，上述两个手机号码频繁与他人有电话联系。
其中，17136804113号码在3月12、13日、15日、16日、17日与号码为1472982****、1357267****、1840622****、1363679****的电话多次有过主叫、被叫联系。并与张某1531967****的手机号码在3月9日、13日、17日、18日、19日、20日、21日、23日多次有过主叫、被叫联系；
17136804140号码在3月13日、15日、16日、22日与号码为1502962****、1301838****、1839120****的电话多次有过主叫、被叫联系。并与张某1531967****的手机号码在3月7日有过一次主叫联系；
10、张某1531967****的手机通话记录证实，张某1531967****的手机号码与郭某生前使用的17136804113号码在3月13日、17日、18日、19日、23日多次有过主叫、被叫联系；
11、郭玲玲1377233****的手机通话记录证实，2017年3月14日、15日，郭玲玲该手机通话的基站号是0000032418，在榆阳区永济路，离猪场洼不远处，能证明郭玲玲在榆阳区的事实。且郭玲玲1377233****的手机号码与张某1531967****的手机号码在3月17日、19日三次联系。
12、扣押清单及扣押物品、扣押物品照片、手机微信截图证实，2017年3月24日，佳县公安局侦查人员在曹小红的见证下，从郭玲玲处提取oppo手机两部。其中一部为黄色软塑料外壳，内置17136804140、17136804113两张卡；一部为棕黑色相交硬塑料外壳，内置1377233****、1870028****两张卡；郭玲玲手机上截取其使用的微信“laoda”图片，郭某手机上截取其使用的微信“幸福”的图片。
13、搜查证、搜查笔录、搜查录像光盘、扣押物品清单、称量笔录、现场照片、（榆）公（司法）鉴字【2017】253号毒品检验报告、陕美法司（2017)毒鉴字第432号司法鉴定意见书证实，公安机关从郭玲玲的上衣羽绒服内左右口袋内搜查出毒品海洛因一塑料袋，净重0.40克，白色颗粒状冰毒五小塑料袋，净重合计6.13克；从缝纫机上不锈钢水杯里的安全套内查获海洛因26.79克，从铁盒内查获海洛因0.87克；从炕塄边上查获50张面额100元的人民币，总计5000元；从炕上一塑料袋查获各色吸管，从黑色铁盒查获一片刀片、吸纸三张、银行卡四张、身份证两张；从紫色手提包内查获3个记账本；从房内西侧一平面柜上的黑色手包内查获航空机票、一张尾号5376的农行卡、欠条6张；从柜中镜台上查获冰壶吸嘴3个；柜中间镜下面的柜子内纸盒中查获一塑料袋土色粉末状大麻，净重900克；从第三间房内地面茶几上查获印有“吡拉西坦片”字样的药瓶，药瓶装有四小袋白色透明晶体冰毒，净重18.89克；从张某身上查获一小塑料袋海洛因，净重0.44克，以及一塑料袋透明晶体颗粒状冰毒，净重1.64克；以上物品侦查机关均予以扣押，并分别作了称量。经鉴定，从上述查获的送检材中分别检出海洛因、甲基笨丙胺成份。从土色粉末状物品中检出四氢大麻酚、大麻二酚和大麻酚成分，其中四氢大麻酚含量为1.83%。
卷中另有综合证据：
14、户籍证明证实，郭玲玲，女，汉族，1971年1月15日生，身份证号：612729197101152141，小学文化，户籍地陕西省佳县通镇通镇村690号。
15、榆林市榆阳区人民法院（2009)榆刑初字第148号刑事判决书、释放证明书证实，被告人郭玲玲2009年4月20日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年（自2008年11月5日至2015年11月4日止），并处罚金人民币一万元。2014年5月28日减刑后释放。
16、现场检测报告书证实，2017年3月24日，佳县公安局对张某进行了吗啡检侧，结果呈阳性。吸食毒品种类为海洛因。
本院认为，被告人郭玲玲违反国家毒品管理法规，明知毒品而予以贩卖，其行为己构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。其在前罪贩卖毒品罪刑罚执行完毕五年内再犯毒品犯罪，系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。关于被告人郭玲玲及其辩护人所持其未向张某贩卖过毒品和家中被查获的毒品系其父亲生前所有以及本案存在特情引诱情节，请求对郭玲玲从轻处罚之理由。经查，卷中有下列证据：（1）买毒人张某证明，她在郭玲玲的父亲郭某去世十余天后，即2017年3月14日、15日两次分别通过现金或发微信红包的方式在郭租住处向郭购买过毒品；（2）郭玲玲本人虽不承认曾贩卖毒品，但卷中有姐妹及弟媳证明，其父郭某微信网名为“幸福”，去世并于3月3日下葬后，生前所用的白色oppo手机和卡一直由郭保管并使用，手机的解锁密码亦只有其一人知晓；（3）张某亦证实郭玲玲在向其贩卖毒品之际确实使用该手机并当场登陆“幸福”微信收取红包，该事实有微信转帐截图相互印证，张并能准确指认出她两次购买毒品的地点；（4）公安机关调取的郭玲玲使用的1377233****的手机通话记录证实，2017年3月14日、15日，其手机通话的基站在榆阳区永济路，离猪场洼不远处，证实其确实在榆阳区的事实；（5）证人高某证明郭玲玲的手机号除1377233****外，另外还有17136804140、17136804113两张虚拟号，其本人亦曾供称为防止其他人给其父亲归还欠款而由其保管使用，案发后，公安机关确从其身上扣押提取了该部存有号码为17136804140、17136804113的oppo手机，而该两张虚拟手机号码及张某的通话记录证实，郭某死后，由其保管的上述两个虚拟手机号码与包括张某在内的其他人员有频繁电话联系。上述诸多证人证言及书证足以证明其使用其父郭某生前所用的白色oppo手机及卡，并通过网名为“幸福”的微信手机登陆收取贩卖毒品的红包的事实。故其在侦查阶段关于否认其曾使用其父郭某生前所用的白色oppo手机和卡，以及两次通过其父网名为“幸福”的微信手机登陆并收取买毒人张某所打的购买毒品红包的供述和当庭虽承认其收取过张某所发的红包，但认为该款系张某给其的感谢款，而非购买毒品款项的辩解理由，纯系狡辩。卷中买毒人张某的证言和公安机关的搜查笔录、扣押物品清单、称量笔录、现场照片、毒品检验报告书等书证证实，被告人郭玲玲在2017年3月24日交易毒品时被公安机关当场抓获，并从其家中缝纫机上一白色塑料药瓶内查获毒品海洛因1.71克、从张某身上查获毒品海洛因0.44克、冰毒1.64克，提取到50张面额100元的人民币，总计5000元，能够证实郭玲玲于2017年3月24日贩卖5000元合计2.15克毒品海洛因和1.64克冰毒克的事实。其及辩护人所持郭玲玲没有贩卖毒品事实的辩解理由，不予采纳。至于被告人郭玲玲当场被查获的毒品，因其曾供认家中所放毒品系其父亲去世后由其从父亲家中取回，其在交易毒品过程中熟知毒品存放地点，显系毒品保管者，其本身不吸食毒品，又具有贩卖史，故从身上及住宅内查获的毒品依法均应认定其贩卖毒品的数量。其及辩护人所持从其家中被查获的毒品，应以非法持有毒品罪定罪处罚之辩解理由和辩护意见，不予采纳。其多次贩卖毒品，且拒不认罪，又系毒品再犯、累犯，故本案虽存在特情引诱之情节，亦不能对其从轻处罚。其辩护人请求对郭玲玲从轻处罚之理由，不予采纳。为了维护社会治安秩序，打击严重刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人郭玲玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月25日起至2032年3月24日止）。
二、被告人郭玲玲违法所得人民币5000元和扣押在案的作案工具oppo手机两部（其中一部为黄色软塑料外壳，一部为棕黑色相交硬塑料外壳），依法予以没收，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘建标
审 判 员 白 娇
代理审判员 张 浩
二〇一八年三月十九日
书 记 员 刘宝霞