安徽省五河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0322刑初216号
公诉机关安徽省五河县人民检察院。
被告人谭奇义，男，1981年3月27日出生于四川省开江县，汉族，不识字，农民，住开江县。因犯盗窃罪，于2002年9月13日被江苏省吴江市人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪，于2007年5月14日被江苏省苏州市金阊区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪，于2010年12月16日被江苏省苏州市相城区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金2000元；因犯盗窃罪，于2016年3月9日被江苏省吴江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，于2016年11月11日刑满释放；因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年5月3日被五河县公安局刑事拘留，同年6月9日经五河县人民检察院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。现羁押于五河县看守所。
辩护人朱传银，安徽淮光律师事务所律师。
被告人鲍杰，男，1979年10月12日出生于安徽省五河县，汉族，不识字，农民，住五河县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年5月3日被五河县公安局刑事拘留，同年6月9日经五河县人民检察院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。现羁押于五河县看守所。
辩护人衡绍锋，安徽君智律师事务所律师。
被告人蒋盛辉，男，1972年7月10日出生于四川省开江县，汉族，不识字，农民，住开江县。因犯开设赌场罪，于2012年3月1日被江苏省苏州市相城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金20000元，于2013年11月12日刑满释放；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月8日被五河县公安局刑事拘留，同年6月9日经五河县人民检察院批准逮捕，次日由五河县公安局执行逮捕。现羁押于五河县看守所。
辩护人张瑶，安徽君智律师事务所律师。
五河县人民检察院以五检刑诉﹝2017﹞453号起诉书指控被告人谭奇义、鲍杰犯贩卖、运输毒品罪、被告人蒋盛辉犯诈骗罪，于2018年6月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。五河县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人谭奇义及五河县法律援助中心接本院通知指派的辩护人朱传银、被告人鲍杰及其辩护人衡绍锋、被告人蒋盛辉及其辩护人张瑶均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
五河县人民检察院指控：2017年5月1日，王彬（另案处理）安排被告人鲍杰、沈某（另案处理）到江苏省苏州市购买冰毒并于次日上午让二人在苏州与被告人谭奇义见面，期间往沈某银行卡汇款三万元用于购买冰毒，被告人谭奇义与被告人蒋盛辉联系购买冰毒后，沈某将此款取出交给鲍杰，由鲍杰将此款交给谭奇义。被告人蒋盛辉用冰糖冒充冰毒，安排他人与谭奇义进行交易。交易毒品完成后，被告人谭奇义与沈某驾车和鲍杰一起回五河县，行至五河县朱顶镇新庄时被民警抓获，从车内查获疑似冰毒517克。经鉴定，上述疑似冰毒物未检出甲基苯丙胺成分，系犯罪未遂。公诉机关认为，被告人谭奇义、鲍杰的行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人蒋盛辉的行为已构成诈骗罪，被告人谭奇义、蒋盛辉系累犯，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第二百六十六条、第六十五条第一款的规定处罚，同时提交了手机通话记录、取款凭证、刑事判决书、释放证明、户籍证明、前科证明、抓获经过、证人证言、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单、称重笔录及照片、鉴定文书及被告人的供述等证据。
被告人谭奇义对起诉书指控的事实供认，无辩解意见。其辩护人提出了被告人系犯罪未遂、从犯、坦白、涉案物品没有检出毒品成分、犯罪情节较轻等法定和酌定从轻处罚情节的辩护意见。
被告人鲍杰对起诉书指控的事实供认，无辩解意见。其辩护人提出了被告人系犯罪未遂、从犯、具有坦白、自愿认罪、初犯等法定、酌定从轻处罚情节的辩护意见，同时提出对被告人的量刑不应以517克冰毒为依据。
被告人蒋盛辉对起诉书指控的事实供认，辩解称其只拿到一万元钱。辩护人提出了相同的辩护意见，同时提出了被告人具有坦白法定从轻处罚情节的辩护意见。
经审理查明：2017年5月1日，王彬安排被告人鲍杰与沈某从安徽省五河县到江苏省苏州市购买冰毒，沈某驾驶皖Ｃ×××××现代轿车载被告人鲍杰于5月2日上午来到苏州市，经王彬联系二人与被告人谭奇义见面，谭奇义联系被告人蒋盛辉购买毒品，其间王彬往沈某银行卡汇款三万元用于购买冰毒，沈某将此款取出交给鲍杰，由鲍杰将此款交给谭奇义。被告人蒋盛辉用冰糖冒充冰毒安排他人在苏州市木渎镇一厕所旁与被告人谭奇义进行交易。沈某驾车将被告人谭奇义、鲍杰带至上述毒品交易地点附近，交易毒品完成后，沈某与被告人谭奇义驾车和被告人鲍杰一起回五河县，在行至五河县朱顶镇新庄时被民警抓获，从车内查获疑似冰毒物517克。经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似冰毒物未检出甲基苯丙胺成分。
案发后，民警从被告人蒋盛辉处追缴赃款一万元。
上述事实,三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有手机通话记录、取款凭证、扣押决定书、刑事判决书、释放证明、前科证明、户籍证明、抓获经过等书证、证人张某、沈某的证言及三被告人在公安机关的供述、蚌埠市公安司法鉴定中心作出的毒品检验报告、五河县公安局制作的提取笔录、扣押笔录、称重笔录、称重照片、现场方位图等；
本院认为：被告人谭奇义、鲍杰明知他人贩卖毒品而共同参与运输、贩卖毒品，其行为已构成运输、贩卖毒品罪；被告人蒋盛辉在得知他人欲购买毒品时采取隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律适当，予以支持。被告人谭奇义、蒋盛辉在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均予从重处罚；鉴于被告人谭奇义、鲍杰已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法均可减轻处罚，两被告人归案后，均能如实供认其犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法均予以从轻处罚。两辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。辩护人关于被告人系从犯的辩护意见，因被告人谭奇义、鲍杰的行为均是整个犯罪过程中的一环，不宜区分主从犯，故此辩护意见不予采纳。被告人鲍杰的辩护人提出的不应以517克冰毒作为量刑依据的意见，与查明的事实不符，也无法律依据，不予采纳。被告人蒋盛辉对诈骗的事实供认，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚，辩护人提出的辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。为打击犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谭奇义犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处没收财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月3日起至2028年11日2日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人鲍杰犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年五个月，并处没收财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月3日起至2026年10日2日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人蒋盛辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月8日起至2018年7月7日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
四、被告人蒋盛辉被缴获的赃款一万元依法予以没收，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王振辉
审 判 员 陈 曦
人民陪审员 陈 艳
二〇一八年六月二十六日
书 记 员 郑 娟
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。