吉林省公主岭市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉0381民初74号
原告：文仲祥，男，1969年11月6日生，汉族，四川省洪雅县人，现住辽宁省铁岭市。
委托诉讼代理人：苏国山，吉林军鹏律师事务所。
被告：张文军，男，1968年11月17日生，汉族，吉林省长春市人，现住吉林省长春市。
被告：吉林省慧智房地产开发有限公司。住址：公主岭市范家屯镇东河村三屯硅谷京苑小区****号。
法定代表人：董振方，系经理。
委托诉讼代理人：曹景学，吉林景学律师事务所。
原告文仲祥与被告张文军、吉林省慧智房地产开发有限公司（以下简称慧智公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年01月04日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告文仲祥及委托诉讼代理人苏国山、被告慧智公司法定代表人董振方及委托诉讼代理人曹景学到庭参加诉讼，被告张文军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
文仲祥向本院提出诉讼请求：1、要求被告张文军给付剩余的人工费144574元，并支付延迟给付期间的利息；2、要求被告公主岭市万鑫房地产开发有限公司（以下简称万鑫房地产）、公主岭市万鑫房地产开发有限公司硅谷京苑分公司（以下简称硅谷京苑）承担连带责任；3、要求三被告支付原告因索要拖欠工资而花费的差旅费12000元；4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年7月经人介绍原告到被告张文军承包由万鑫房地产开发的硅谷京苑工地处做木工，约定按照施工量计算工钱。2016年11月16日工地停工，双方对账，被告张文军欠原告274574元。后被告在2016年11月又给付10万元，2017年5月份给了3万元，尚欠原告144574元。原告认为被告万鑫房地产、硅谷京苑将该工程非法分包给张文军，应对原告诉请承担连带责任。维护原告的权益,故诉至法院。诉讼过程中，由于被告吉林省慧智房地产开发有限公司提出公主岭市万鑫房地产开发有限公司硅谷京苑分公司解除了与公主岭市万鑫房地产开发有限公司挂靠关系，公主岭市万鑫房地产开发有限公司硅谷京苑分公司系非法人单位，由被告吉林省慧智房地产开发有限公司承接了原开发项目的债权债务关系，本案被告公主岭市万鑫房地产开发有限公司硅谷京苑分公司、公主岭市万鑫房地产开发有限公司变更为吉林省慧智房地产开发有限公司。
庭审中经询问其补充说明，原告已将被告万鑫房地产公司、硅谷京苑分公司变更为慧智公司。我是与张文军形成的劳务关系，由我负责1、2、3、4号楼的木工活，现已经完工，拆模费扣了2万元，与张文军对账后欠我27万多，2016年11月给了我10万元，2017年5月份给了我3万，其中3万元的欠条是张文军给出的，10万元的欠条是张文军拿走说找开发商要钱，7月份说钱没要来，又给我开的欠条。剩余的欠款14万多我认可要13万元。没有胀模罚款3万元这事，当时张文军说让我先干着，下栋楼要不出事就不罚了，也说干到年底就不罚了。
慧智公司辩称，张文军欠原告多少人工费我们不清楚。我公司将全部工程款及人工费已全额支付给张文军，慧智公司不应当在承担给付义务。原告请求的因索要工资而支付的餐旅费慧智公司没有承担的义务。
庭审中经询问其补充说明，这个工程是我本人董振方开发的，当时是挂在万鑫房地产名下，硅谷京苑有注册但不是法人单位，我把工程以万鑫房地产名义大清包给张文军。以前的债权债务都由我现在成立的慧智公司承担。清包过程中有的原材料是我供应，支模工具都是张文军的，全部人工费用房子抵顶，由张文军支付，后期我也给了一部分现金，抵顶的房子有3套没卖，还有3套有意向要卖。我不知道张文军没有施工的主体资格，知道张文军把工程交给原告，欠原告的人工费，当时干了4栋楼，这4栋楼都干了点木工活。整体工程没有完工，有的拆膜没给拆，2016年秋发现胀模，当时张文军知道，文仲祥也知道，并于2016年9月因为胀模下的罚单罚款3万元。张文军与文仲祥对账时扣2万块钱这个不合理，他俩是作扣管我要钱。当时提供的微信证据证明原告没有完工，张文军又雇的沈德鹏拆的膜每平方米7块，完工了。
被告张文军未到庭，亦未提交答辩意见。
原告为证明自己的主张，向本院提供了如下证据：
1、原告身份证复印件1份。经质证，被告无异议。
2、对账单1份（2016年11月16日）。用以证明原告与被告形成劳务关系，被告欠原告274574元的人工费。经质证，被告对证据的真实性有异议，认为这是原告与张文军形成的对账单，张文军没有到庭，无法确认证据的真实性，这份证据也不能证明原告与慧智公司形成劳务关系。
3、欠条2张、录音资料1份。用以证明被告张文军欠原告人工费130000元。经质证，被告对证据的真实性有异议，质证意见同上个质证意见，可用图纸检查工程量。
4、复印件欠条2张。经质证，被告有异议，认为3万块钱是因为胀模罚文仲祥的钱，10万块钱不清楚。
被告张文军未提供证据。
被告慧智公司为证明自己的主张，向本院提供了如下证据：
1、文仲祥与张文军签订的合同1份。证明文仲祥没有完工。经质证，原告对真实性没有异议，对证明的问题有异议。
2、2016年4月9日协议书1份、2017年3月25日协议书1份。用以证明被告将工程大清包给张文军，全部人工费以现房抵顶。经质证，原告对真实性没有异议，对证明的问题有异议。
3、票据5张。证明慧智公司以这种方式、现金、代付三种方式已经足额给付了张文军的工程款，其中包括原告起诉的人工费。经质证，原告对真实性没有异议，认为这与被告所举的协议相对应，说明在原告未得到人工费以前，该房屋的抵账协议无效，被告仍欠费用。
4、营业执照、公告一份。证明原告的主体地位。经质证，原告没有异议。
5、2017年10月15日张文军出具的对账单（微信）。证明原告没有完工，张文军又雇的沈德鹏拆的膜。经质证，原告对真实性有异议，无法推测该对账单的出处和来源，与原告所提交的与张文军提交的对账单不符。
宣读并出示本院询问张文军笔录。主要内容：我从公主岭市万鑫房地产开发有限公司硅谷京苑分公司大清包硅谷京苑工程，把木工活包给了原告，与硅谷京苑有合同，与原告没有书面合同，硅谷京苑知道我把木工活转包给原告。我与原告2016年11月16日对过一次账，但尾工没干，拆模没拆，另外发包方还罚款3万元，原告没交，让他维修也不维修。原告干的活还得经过发包方验收，按实际施工计算。经质证，原、被告均有异议。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
2016年4月9日被告法定代表人董振方挂靠公主岭市万鑫房地产开发公司开发硅谷京苑小区，以公主岭市万鑫房地产开发公司硅谷京苑分公司名义与被告张文军签订承包协议书，将开发小区1栋、2栋建筑工程大清包给被告张文军，人工费全部以5栋、9栋、11栋现房抵顶。2016年9月4日被告张文军与原告文仲祥签订协议书，被告张文军将承包的该小区3栋、4栋工程沾灰面每平方米26元承包给原告，约定原告必须按照国家规定的规范施工，保证质量，保证安全，出现胀模质量问题，监理罚款一切由原告承担，自愿放弃无条件撤出，工资一分不要；原告完成3栋、4栋工程量结50%，封顶后结80%，现场清理完后（方子、模板归垛）结算余款。2016年11月16日原告与被告张文军对1、2、3、4栋工程量进行了结算，工程量共计345474元，扣除原告借支50900元及扣除拆模费2万元，共计欠人工费274574元。后被告张文军于2016年11月20日支付了10万元，2017年5月份支付了3万，共计了13万，余款没有给付。2017年3月25日被告慧智公司与被告张文军对3栋、4栋工程补签了协议书。原告虽有部分工程没有完工，但与张文军结算工程量时已扣除，且被告也承认未完工部分，被告张文军已雇佣他人完工。2017年5月11日被告张文军再次给原告出具欠人工费3万元欠据，约定2017年7月11日前一次结清；2017年7月25日被告张文军出具欠人工费10万元欠据，约定2017年7月25日前一次结清。
本院认为，慧智公司与张文军签订协议，将工程大清包给张文军施工，且张文军不具有承包建设工程的主体资格，该协议违反了最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，故该协议，应认定无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，结合该工程慧智公司与张文军就已完工部分进行了结算，已完工中的部分工程是张文军分包给原告文仲祥施工，原告施工部分已实际使用，合同无效后，当事人因该合同所取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。本案中，由于原告文仲祥承包的工程已作为张文军向慧智公司履行的施工义务的一部分交付给慧智公司使用，原告文仲祥所投入的已物化在该工程上的劳务不能也没有必要再予返还，张文军应当折价补偿，张文军给原告文仲祥出具244574元欠条，并对欠款数额没有异议，扣除张文军支付的13万元，下欠144574万元，后原告与被告张文军自愿协商，被告张文军给原告重新出具13万元欠据，对该欠款被告张文军应当给付13万元。对于原告主张被告慧智公司承担连带责任的主张，慧智公司认为工程款已给付完毕，不再欠张文军工程款，但只提供了用楼房抵顶工程款的相关证据，没有提供双方已经结算完毕的证据。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，慧智公司没有提供已支付工程款的充分证据，应承担举证不能的法律后果，故在所欠付工程价款范围内承担连带给付责任。对于慧智公司主张原告提供的3万元欠据系工程不合格监理罚款，被告慧智公司没有提供充分证据，原告否认，且该欠条上注明张文军欠文仲祥工人工资3万元，故对被告慧智公司辩解，本院不予采信，如被告有充分证据证明此款为罚款，可另行主张权利。对于原告文仲祥主张的逾期还款利息，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定,被告张文军可按中国人民中国人民银行发布的同期贷款年利率计算给付利息，即从2017年7月25日开始至给付之日。原告主张差旅费1.2万元，没有提供相应证据，本院不予支持。对于综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、十七条、第二十六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告张文军于本判决生效后立即给付原告文仲祥工程款13万元，并按中国人民中国人民银行发布的同期贷款利率支付相应利息，利息从2017年7月25日开始至给付之日止。
二、被告吉林省慧智房地产开发有限公司对上述给付之项在欠付工程价款范围内承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3430元，减半收取计1715元，由被告张文军负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审判员 李洪涛
二〇一八年三月三十一日
书记员 周熙策