甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘01刑终109号
原公诉机关兰州市城关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某某，男，1997年2月10日出生于甘肃省广河县，回族，小学文化，无业，住甘肃省广河县三甲集镇沙家村。因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年4月28日涉嫌抢劫罪被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
原审被告人马某甲，男，1993年11月21日出生于甘肃省广河县，回族，小学文化，无业，住甘肃省广河县三甲集镇沙家村。因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年4月28日涉嫌抢劫罪被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
原审被告人马某某某，男，1996年9月21日出生于甘肃省广河县，回族，小学文化，无业，住甘肃省广河县祁家集镇上马家村。因本案于2015年3月20日被刑事拘留，同年4月28日涉嫌抢劫罪被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人马某甲、马某某犯抢劫罪、盗窃罪，原审被告人马某某某犯抢劫罪一案，于2016年2月26日作出（2015）城少刑初字第193号刑事判决。原审被告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过调阅案卷，讯问上诉人、原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
兰州市城关区人民法院判决认定：
一、2015年3月14日4时许，被告人马某甲伙同马某（另案处理）、沙某某、沙某甲（均在逃）预谋后，在兰州市城关区盐场路天源步行街“浪之星”网吧，趁徐某某熟睡之机，由其他人放风，马某用刀片割破其裤子右口袋，盗得银白色苹果6手机一部，价值5023元。后将所盗手机变卖得款2200元，平分后挥霍。
认定的证据：
1、受案登记表及立案决定书证实，被害人徐某某于2015年3月14日报案称手机被盗。
2、被害人徐某某的陈述证实，2015年3月14日在盐场路天源步行街浪之星网吧上网，被偷走价值5600的苹果手机一部。
3、兰州市城关区价格认证中心涉案财物价格鉴定结论，证实被盗苹果6手机一部，价值5023元。
4、现场指认笔录及照片证实，经被告人马某甲指认兰州市城关区盐场路天源步行街“浪之星”网吧就是伙同马某、沙某某盗窃苹果手机的作案现场。
5、抓获经过证实，2015年4月1日抓获马某甲、马某某甲和马某某。
6、马某证实，2015年3月中旬，我和马某甲、沙某某、沙某甲在兰州市城关区草场街附近“浪之星”网吧,偷了一部苹果6手机，后将卖手机的2200元分掉。
7、被告人马某甲供述，2015年3月份，我和马某、沙某某、沙某甲商量打车至兰州市城关区草场街附近“浪之星”网吧偷东西，在网吧马某发现一个人睡着了，他用刀片割破裤兜偷了一部苹果6手机，后我们将手机卖了2200元，并将钱分掉了。
二、被告人马某甲伙同马某某、马某某某及马某、马某某甲、马某丙（均另案处理）、马某乙、沙某某、沙某甲（均在逃）于2015年3月15日6时许，预谋后在兰州市城关区五泉下广场“金手指”网吧，马某某甲趁李某熟睡之机，将手伸入李某裤子口袋盗窃时被发现并抓住胳膊，被告人马某甲、马某某、马某某某见状伙同其他人对李某拳打脚踢殴打后逃离现场。经法医鉴定，被害人李某的伤情为轻微伤。
认定的证据：
1、受案登记表及立案决定书证实，被害人李某于2015年3月19日报案称：五泉下广场“金手指”网吧被八、九个人殴打后抢走现金200元。
2、被害人李某的陈述证实，2015年3月15日从外地到兰州。22时到五泉下广场“金手指”网吧包夜，凌晨1时许睡着了，感觉有人掏我的右口袋，我抓住他的胳膊往身边一拉，踹了一脚后，围上来八、九名男子动手打我，后发现200元钱被他们抢走。
3、赵某某的证言证实，我是金手指网吧网管，2015年3月15日凌晨我上夜班，早上6点30分左右有八、九个小伙子在网吧乱转，也不上网，后听见29号机的位置有打骂的声音，我正要走出吧台，一个小伙很凶的对我说“坐下”，然后他们就走了。后我就问那个小伙，他说有个小伙偷他的东西被他抓住，对方八九个小伙子围过来对他一顿拳打脚踢，拿着他的200元钱走了。
4、病历及兰州市城关区公安司法鉴定中心法医鉴定意见证实，经法医鉴定，根据兰州市第二人民医院门诊病历记载伤者李某面部左颊部青紫，左侧全身受伤。诊断外伤淤血肿块。鉴定意见：李某损伤程度为轻微伤。
5、辨认笔录及现场照片证实，被告人马某甲辨认出2015年3月15日殴打被害人的犯罪嫌疑人马某某甲、马某某某、马某丙、马某、马某某、沙某某、马某乙。被告人马某某辨认出沙某某、马某丙、马某某某、马某、马某某甲、马某甲、马某乙是2015年3月15日在金手指殴打被害人的嫌疑人。马某某某辨认出马某丙、沙某某、马某、马某甲是2015年3月15日殴打被害人的犯罪嫌疑人。马某辨认出马某丙、沙某某、马某丁、马某甲是2015年3月15日参与抢劫的嫌疑人。马某某甲辨认出沙某某、马某丙、马某某某、马某、马某甲、马某某、马某乙是殴打失主的人。马某丙辨认出马某甲、马某、沙某某、马某某某、马某某、马某乙、马某某甲。被害人李某辨认出马某丙、马某某某、沙某某、马某甲就是殴打他的嫌疑人。赵某某辨认出李某、马某某某、马某甲、沙某某就是当晚到网吧殴打被害人的嫌疑人。被告人马某甲、马某某、马某某某、马某、马某某甲（尕人）、马某丙对作案地点兰州市城关区五泉下广场附近“金手指”网吧进行了指认。
6、马某某某证实，2015年3月中旬，我和马某、马某丙、马某甲、马某某、沙某某、沙某甲、马某乙、马某某某电话相约至五泉下广场“金手指”网吧偷手机，马某某甲偷一个小伙子的手机时被发现，具体是否偷上钱或手机没看见，我们九个人上去将那个小伙子拳打脚踢后跑出网吧。
7、马某证实，2015年3月15日我们在客栈睡觉，马某甲先将马某某甲叫醒，说去五泉山的网吧偷东西，马某甲带领人先去了二楼的网吧，网吧有二十几个人，我们在找寻睡着的人，看到一个人将马某某甲的衣服抓住，马某某甲说“没偷到你的东西，喊什么喊”，那个人不放手，我们围过去看见马某甲、马某某甲在拳打脚踢那个人，打完后就从网吧出来了。我们以前商量好的，出去偷的对象是睡着的人，如果被事主发现，就将东西还给，若事主找事骂人，就过去威胁。
8、马某丙证实，2015年3月15日，我们九个人搭乘两辆出租车到“金手指”网吧，马某某甲看见一个男子在睡觉就过去摸东西，是否摸到东西没有看清，后这名男子醒了，我们八个人就围过去，打了这名男子。
9、马某某甲证实，2015年3月中旬，我和马某、马某丙、马某甲、马某某、沙某某、沙某甲、马某乙、马某某某商量去网吧偷东西，我看见一个上网男子睡着了，我过去偷的时候被他发现，其他八个人就过去对他拳打脚踢，打完就跑了。我们商量的如果被事主发现就殴打一顿将东西拿走。这次没有偷上东西。
10、被告人马某甲供述，2015年3月15日6时左右，我和马某某甲、马某丙、马某、马某某、马某某某、马某乙、沙某某、沙某甲（沙某甲）商量到五泉下广场“金手指”网吧偷东西，马某某甲在偷一上网睡觉男子财物时，被发现，我们几个人冲上去将那个男子拳打脚踢后就跑了。
11、马某某供述，2015年3月我和马某甲、马某某甲、马某丙、马某、黄眉、马某某某、马某乙、沙某某从招待所出来到五泉下广场“金手指”网吧偷东西，马某某甲偷了一小伙子的东西被发现，我们八个人围过去将那个小伙子打了一顿，当时我看见一个小伙子站起来，就对他说坐下，后都走了。这次偷东西我们在招待所商量，一般碰上睡着的上网人员就下手偷，其他人帮忙打掩护或放哨，如果对方发现，我们人少就跑掉，人多的话就把对方打骂吓唬。
三、被告人马某甲伙同马某某及马某某甲（另案处理）、沙某甲、马某乙、马龙（均在逃）预谋后，于2015年3月26日在兰州市城关区旧大路路口“新感觉”网吧内，由其他人望风，马某某甲趁鞠某熟睡之机，盗得其裤子口袋内现金40元，钱包一个（内装身份证一张，银行卡三张），马某甲趁刘某某熟睡之机，盗窃其0PPOR7007手机一部，价值人民币1959元，所盗手机变卖得100元，赃款全部挥霍。
认定的证据：
1、受案登记表及立案决定书证实，被害人鞠某于2015年3月30日报案称被盗钱包一个，内装现金40元，身份证一张，银行卡三张；被害人刘某某于同日报案称被盗OPPO手机一部，价值2100元。
2、被害人鞠某的陈述证实，2015年3月26日在旧大路新感觉网吧上网，夜里睡着了被盗40元现金及身份证、银行卡等物。
3、被害人刘某某的陈述证实，2015年3月26日在旧大路新感觉网吧上网，被盗黑色智能OPPO手机一部，价值2100元。
4、现场指认笔录及照片证实，马某甲、马某某对城关区旧大路口“新感觉”网吧进行了指认及马某某甲的指认现场照片。
5、兰州市城关区价格认证中心涉案财物价格鉴定结论书证实，被盗OPPO手机一部，价值1959元。
6、抓获经过证实，2015年3月19日公安机关在兰州市城关区西关十字抓获马某某某、马某丙、马某。
7、被告人马某甲、马某某对犯罪事实供认不讳。
原审法院认为，被告人马某甲、马某某、马某某某伙同他人在盗窃过程中被发现后，为抗拒抓捕当场使用暴力致被害人轻微伤，其行为均已构成抢劫罪。被告人马某甲、马某某还伙同他人盗窃公民财物，其行为均又构成盗窃罪。被告人马某甲、马某某所犯数罪，应数罪并罚。被告人马某甲、马某某能如实供述自己的盗窃事实，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二百六十九条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人马某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，罚金1000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，罚金2000元，决定执行有期徒刑三年六个月，罚金3000元。被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，罚金1000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，罚金2000元，决定执行有期徒刑三年四个月，罚金3000元。被告人马某某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，罚金2000元。
上诉人马某某上诉称其出生日期应为1997年10月19日，犯罪时系未成年人，申请骨龄鉴定，且认罪态度好，请求查明事实，依法判决。
经审理查明，原判认定上诉人马某某伙同原审被告人马某甲、马某某某等人于2015年3月15日、3月26日在兰州市城关区五泉下广场“金手指”网吧、旧大路路口“新感觉”网吧内，抢劫、盗窃被害人财物，以及原审被告人马某甲于2015年3月16日在兰州市城关区盐场路天源步行街“浪之星”网吧盗窃被害人手机的事实清楚。
认定上述事实的证据已在一审判决书中进行了列举，并在一审庭审时宣读、出示并质证，来源合法，内容客观、真实，经审查属实，本院予以确认。
二审审理中，经提审上诉人马某某及原审被告人马某甲、马某某某对一审判决认定的事实和证据均无异议。
关于上诉人马某某所提其犯罪时系未成年人，申请骨龄鉴定的上诉理由。经查，上诉人马某某在侦查及审判阶段均对其出生于1997年2月10日无异议，且卷内有公安机关的户籍证明佐证，在本院审理期间上诉人马某某也提供不出其所谓1997年10月19日出生的相关证明及证人证言等证据或线索，故所提其1997年10月19日出生、系未成年人的理由无证据证明，其上诉理由不予采纳。
本院认为，原审判决认定上诉人马某某及原审被告人马某甲犯抢劫、盗窃罪，原审被告人马某某某犯抢劫罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董清梅
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二〇一六年五月三十日
书记员 曾 琪