上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0118民初3745号
原告(反诉被告)：上海鳞珑府餐饮有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人：王易仁，经理。
委托诉讼代理人：卞国斌，上海市中广律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒋建亮，上海市中广律师事务所律师。
被告(反诉原告)：戴荣江，男，1963年10月20日出生，汉族，住上海市闵行区。
委托诉讼代理人：乔雨，上海市ＸＸ律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈青，上海市ＸＸ律师事务所律师。
原告上海鳞珑府餐饮有限公司(以下简称鳞珑府公司)与被告戴荣江企业承包经营合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，由代理审判员沈茵独任审判。2017年4月6日，被告戴荣江提起反诉。本案于2017年4月10日公开开庭审理，原告委托诉讼代理人卞国斌、蒋建亮，被告委托诉讼代理人陈青到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解，但未能达成一致方案。本案经双方当事人合意，延长简易程序适用期间三个月。本案现已审理终结。
原告鳞珑府公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方《承包经营协议书》；2、判令被告支付承包费人民币5万元；3、判令被告承担违约金5万元，其中3万元以押金抵扣。事实与理由：2016年1月7日，原、被告签订《承包协议书》一份，约定原告将坐落于本市青浦区徐泾镇徐乐路XXX弄XXX号的上海鳞珑府餐饮有限公司乡里乡亲饭店交由被告承包。被告承包饭店后，于2016年5月停止支付承包金，同年10月被告通知原告要求终止协议，但未获原告认可。10月15日双方洽谈此事时被告将钥匙强行还给原告，经多次协商，被告仍要求终止协议。原告遂诉至本院。
被告戴荣江辩称：同意解除承包协议，但不同意支付承包费和违约金，因双方签订合同后，被告仅经营了两个月就被告知无证经营需要进行整改，故未正常经营，直至9月底完全歇业；且因鳞珑府公司未提供有效证照导致戴荣江无法经营，故提起反诉，要求判令：1、鳞珑府公司支付违约金5万元；2、返还租金129,043元；3、返还押金3万元和承包费2万元；4、支付广告装修费用54,000元。审理中，反诉原告明确第二至四项均为因反诉被告违约给其造成的损失。
针对反诉原告的反诉请求，反诉被告鳞珑府公司辩称，不同意反诉原告全部反诉请求，鳞珑府公司不存在违约的事实，房租已经交给大房东，且戴荣江实际使用了房屋，理应支付租金；押金系为保证合同履行，承包费系被告履行承包协议所应支付费用；不存在装修的事实，故不同意支付广告装修费。
经审理查明，2016年1月7日，鳞珑府公司为甲方，戴荣江为乙方签订《承包经营协议书》一份，就戴荣江承包鳞珑府公司饭店事宜达成协议，约定：戴荣江承包经营的是鳞珑府公司所拥有的位于徐泾镇徐乐路XXX弄XXX号上海鳞珑府餐饮有限公司乡里乡亲饭店，除房产外饭店所持有的各种合法证件及现有的设备设施及其他资产(具体内容以盘点移交清单为准)。一、戴荣江按季上交房租，先交后用，每季55,310元，并另付鳞珑府公司押金3万元，押金在合同到期时全额退还；二、戴荣江第一年每月交纳承包款1万元整，按月上交，不得拖欠，以后的上交款视戴荣江经营情况协商，增长幅度底线不少于10%；三、戴荣江自由决定经营内容、经营方式、用工、辞工，戴荣江必须合法经营，按章纳税，确保卫生、环境、消防、食品安全，若发生意外，戴荣江负责处理并承担，由鳞珑府公司协助处理；……五、鳞珑府公司必须配合戴荣江处理好戴荣江与工商、税务、房主及相关部门的关系，鳞珑府公司有权监督戴荣江的经营活动，并了解经营情况；六、上述条款双方共同遵守，如有一方违约，违约方将赔偿另一方违约金5万元；七、承包期从2016年3月1日至2019年2月28日止，鳞珑府公司承诺合同期满后，如戴荣江有意续包，戴荣江在同等条件下享有优先权；八、鳞珑府公司公章由第三方周亮华保管，任何一方需使用公章，须由双方一起同意方可使用。落款处郑才花代表鳞珑府公司签名并加盖公章，戴荣江作为乙方签名确认。该合同原件由原告鳞珑府公司保管并作为证据提交。
当日，另由ＸＸ代表鳞珑府公司与戴荣江签订与上述文本内容一致的《承包经营协议书》，签章处由ＸＸ代表鳞珑府公司签名。郑才花在戴荣江的签章下方手写标注“已收到承包押金叁万元整，郑才花代ＸＸ”。该合同原件由被告戴荣江保管并作为证据提交。
2016年2月23日，ＸＸ、郑才花代表鳞珑府公司与戴荣江签订《设备租用盘点清单》一份，确认租用设备的名称及数量。同日，案外人钱某某代周亮华出具签收单一份，确认收到营业执照正、副本、税务登记证正本、卫生许可证、餐饮服务许可证、公章、发票购领簿、办税服务卡及发票专用章。
2016年9月7日，上海市青浦区市场监督管理局出具告知书一份：经查，你(单位)在徐泾镇徐乐路XXX弄XXX号涉嫌无照从事餐饮经营行为，根据《无照经营查处取缔办法》第十四条的规定，市场监督管理部门对于无照经营行为，可以依法予以取缔，没收违法所得并处罚款。为了尽量避免或减轻你的损失，现告知如下：你(单位)应立即主动停止无照经营活动，并办理有关前置审批手续及营业执照。否则，我们将按照《无照经营查处取缔办法》的规定依法予以查处。戴荣江于当日签收该告知书。
除支付3万元押金外，戴荣江支付款项情况如下：2016年6月7日，现金取款55,000元，ＸＸ在取款回单背面手写“2016.6-2016.8付55,300元，已收，ＸＸ”；另有郑才花在戴荣江保管的合同原件第二页背面手写“收2016.3.1-2016.5.31止房租55,310元，2016年3月转让费10,000元，合计65,310元，修电脑700元，收款人：郑才花”。2016年9月12日，被告以其配偶于莉账户向ＸＸ转账支付18,433元，凭条背面标注“9月房租”。
另查明，鳞珑府公司原持有《餐饮服务许可证》，编号为沪餐证字XXXXXXXXXXXXXXXX，类别为中型饭店，备注为含熟食卤味(需取得营业执照的餐饮服务提供者，在取得营业执照后方可从事餐饮服务经营活动)，有效期限自2012年11月20日至2015年11月19日，并注明“在有效期届满三十日前向原发证部门提出延续申请”。
2016年5月9日，郑才花作为申请人，向上海市食品药品监督管理局青浦分局申请提前服务咨询，后该机关出具《餐饮服务许可提前服务指导意见》，对鳞珑府公司关于徐泾徐乐路XXX弄XXX号餐饮服务场所提出指导意见，具体包括：1、冷菜专间面积不到8平方米，要求扩大到8平方米，不包括二次更衣室；2、食品处理区天花板吊顶作防霉防潮处理；3、洗碗专间要求独立专间，内设3个水斗及消毒保洁设施设备；4、粗加工区域往厨房内移，设3个水斗(肉类、蔬菜、水产品)。并要求一个月内整改到位。
以上事实，由原告提供的承包经营协议书、设备租用盘点清单、收条、餐饮服务许可提前服务指导意见，被告提供的承包经营协议书、收条、银行转账记录告知书等证据及原、被告陈述为证，经当庭出证、质证，本院予以确认。
本院认为，原、被告签订的《承包经营协议书》是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，对当事人均有约束力。本案中，双方均确认被告戴荣江已于2016年9月撤离饭店，涉案承包经营合同已无法继续履行，且双方在庭审中均同意解除合同，故本院确认原、被告于2016年1月7日签订的《承包经营协议书》解除。合同解除后，鳞珑府公司应当将戴荣江支付的押金3万元返还给戴荣江，故戴荣江要求鳞珑府公司返还押金3万元的反诉请求，本院予以支持。关于违约金，原告主张被告未按约缴纳承包费并自行离开未再履行承包经营合同，应承担违约责任；被告则认为在缴纳了两个月的承包费后，因被查出《餐饮服务许可证》过期，无法正常经营，故未支付承包费，且原告自始未按约提供合法证照，导致被告无法继续经营，应承担违约责任。本院认为，鳞珑府公司理应对于该《餐饮服务许可证》的到期换证或申请延期承担主要责任，理由如下：首先，本案所涉《餐饮服务许可证》已于2015年11月19日到期，根据该许可证记载及上海市食品药品监督管理局青浦分局(以下简称食药监局青浦分局)相关工作人员陈述，鳞珑府公司应在有效期届满三十天前提出延续申请；其次，根据合同约定，鳞珑府公司应向戴荣江提供涉案饭店的各种合法证件、已有设备设施及资产，以实现戴荣江使用鳞珑府公司的营业执照、卫生许可证、餐饮服务许可证等相关证照及设施设备，对外以鳞珑府公司名义经营，自负盈亏，并向鳞珑府公司缴纳固定承包费用的合同目的；再次，根据查明事实，原告并未将包括系争餐饮服务许可证在内的证照交由戴荣江经营保管，且从原告提交的2016年4月30日申请的《食品经营许可换证申请书》及申报资料可见，许可证原件当时亦在原告控制之下；即便当时系争饭店已由戴荣江承包，但证照的延期申请仍需以鳞珑府公司为主体，凭证照及印章原件向发证部门提出。对于最终未能完成许可证延期的原因，原告认为系因被告聘请的员工未通过相关资质培训而无法办理该许可证的延续。但根据食药监局青浦分局出具的《餐饮服务许可提前服务指导意见》以及本院向该机关相关工作人员所作调查，针对鳞珑府公司的申请，食药监局指导意见中仅就场所布局提出四项整改要求，未标注其余材料不符合要求或材料缺失的情况。而涉案饭店在2012年已获颁该许可证，此后因存在擅自变更原核准的生产经营场所、布局流程、卫生设施的情况，导致2016年5月申请换证时存在指导意见所列四项场所布局不符合条件。原告就其主张的戴荣江承包涉案饭店后即对饭店内部结构进行变动未提供任何证据予以佐证，且根据合同约定戴荣江从3月开始承包经营，而其在2016年2月23日才签收租用设备清单，故本院采信被告陈述，认定该布局、设施的变更系发生在原告自行经营期间，故因改变经营场所结构导致无法办理续证手续的主要责任亦在于鳞珑府公司。但另一方面，戴荣江作为承包方，在签订承包协议之前，理应就拟承包饭店的经营许可进行充分调查，在开业前，审查相关证照，故戴荣江对于无照不能经营亦负有过错。鉴于合同双方在履行过程中均有过错，合同最终不能继续履行并非单方原因造成，故原告(反诉被告)鳞珑府公司，被告(反诉原告)戴荣江要求相对方支付违约金的诉讼请求，本院均不予支持。关于2016年5月至9月的承包费，戴荣江主张系争饭店在其承包后未能正常经营，但其未提供相应证据予以证明，也未提供证据证明其就因许可证过期引起经营不正常曾向原告方提出过任何书面异议，而是按约缴纳了3月至9月的房租，故对戴荣江该项抗辩不予采纳。根据现有证据显示，戴荣江直至2016年9月7日收到上海市青浦区市场监督管理局徐泾市场监督管理所的《告知书》之前未因《餐饮服务许可证》的失效而受到任何部门的行政处罚，并不存在其辩称的经营阻却事由，故在承包经营合同终止履行前，被告仍应按约向原告支付承包费，本院对原告主张被告支付2016年5月至9月的承包费的诉讼请求予以支持。关于反诉原告主张的损失赔偿，根据双方承包协议约定，戴荣江除应支付承包款外，还需承担房租费用，且戴荣江确认实际使用相关场地并经营至2016年9月底，故其主张已付承包费和房屋租赁费系损失要求返还的反诉请求，没有事实依据，本院不予支持；就其主张的广告装修费损失，双方同样按过错承担赔偿责任，如前所述，鳞珑府公司因其瑕疵履行应对戴荣江的相关损失负赔偿责任，但反诉原告戴荣江所提交的照片及收据等证据并不足以充分证明其所主张的装修损失，对此亦要承担举证不利的责任，故本院综合考量双方过错，酌定由反诉被告赔偿反诉原告损失1万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第(二)项、第(四)项、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告上海鳞珑府餐饮有限公司与被告戴荣江于2016年1月7日签订的《承包经营协议书》解除；
二、被告戴荣江应于本判决生效之日起十日内支付原告上海鳞珑府餐饮有限公司承包费50,000元；
三、驳回原告上海鳞珑府餐饮有限公司其余诉讼请求；
四、反诉被告上海鳞珑府餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内返还反诉原告戴荣江押金30,000元；
五、反诉被告上海鳞珑府餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付反诉原告戴荣江经济损失10,000元；
六、驳回反诉原告戴荣江的其余反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1,550元，减半收取计775元，由原告负担222元，被告负担553元；反诉费2,772.80元，由反诉原告负担2,381元，反诉被告负担391.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 沈茵
二〇一八年二月二十二日
书 记 员 汪绮
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
……
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
……
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
……
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。