新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈中民一终字第200号
上诉人（原审被告）：刘冬（刘东），男，汉族。
委托代理人：王一江，新疆嘉仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄秀容，女，汉族。
委托代理人：郑茂冉，伊吾县法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）：王林斌，男，汉族。
被上诉人（原审原告）：王巧会，女，汉族。
被上诉人（原审被告）：郭建军，男，汉族。
委托代理人：李娜，新疆众托律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韩东亮，男，汉族。
上诉人刘冬因生命权纠纷一案，不服伊吾县人民法院（2014）伊民初字第59号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘冬的委托代理人王一江、被上诉人黄秀容及其委托代理郑茂冉、被上诉人郭建军的委托代理人李娜到庭参加诉讼。被上诉人王林斌、王巧会、韩东亮经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年10月17日，王世刚在经过伊吾县淖毛湖镇英买里村清真寺暖气工程施工工地时，被韩东亮驾驶的挖掘机碰伤。工地负责人刘冬将王世刚送往伊吾县淖毛湖镇医院进行检査，诊断王世刚右锁骨骨折。当天王世刚被送往哈密红星医院住院治疗187天，2013年4月22日在家属要求下，王世刚出院。医院对王世刚出院情况表述为：患者仍意识不清，浅昏迷状……。出院医嘱要求：继续抗炎、营养神经及康复治疗；病情平稳后行颅骨修补术、脑积水分流术；定期复査头颅CT。
2013年6月8日本院就王世刚诉刘冬，郭建军，韩东亮，斗山（中囯）融资租赁有限公司，中国平安财产保险股份有限公司乌鲁木齐中心支公司健康权纠纷一案作出（2013）伊民初字第3号民事判决，判决刘冬、郭建军赔偿王世刚医疗费378779.29元。王世刚及刘冬、郭建军不服一审判决，提起上诉，2013年10月30日哈密地区中级人民法院作出（2013）哈中民一终字第316号民事判决，确定王世刚对损害发生存在过错，分担20%责任；确定刘冬承担35%的责任，刘冬赔偿王世刚医疗费145967.94元；郭建军承担45%的责任，郭建军赔偿王世刚医疗费130530.21元。
2013年11月19日，王世刚因多脏器功能衰竭在送往医院途中死亡。2014年9月16日，刘冬、郭建军提出鉴定申请，就王世刚2012年3月7日因腔隙性脑梗塞入院治疗20天，腔隙性脑梗塞病因与死亡参与度，以及王世刚2013年4月22日自行出院后，没有继续救治与死亡参与度申请鉴定。经委托新疆中信司法鉴定中心，2014年10月9日该中心出具鉴定意见，1、王世刚2012年3月7日入住哈密红星医院诊断的腔隙性脑梗塞、颈推病、慢性胆囊炎、左肾结石等疾病系自身基础病，经治后病情转归，体征恢复正常，治疗有效。其以上疾病与2013年11月19曰王世刚死亡之间无因果关系，参与度为0。2、2012年10月17日王世刚被挖掘机铲子碰伤头部致其重度颅脑损伤。经抢救性治疗后被鉴定人处于意识不清，呼之不应的植物状态，呼吸系统感染、低蛋白血症、电解质紊乱、消化道出血与2013年4月22日自行出院没有继续治疗之间存在一定的因果关系，参与度为20%（供参）。3、王世刚被挖掘机铲子碰伤头部致其重度颅脑损伤多脏器衰竭而死亡是其导致死亡的主要原因，参与度为80%（供参考）。
原审法院认为，王世刚户别为农村居民户口，但离开户籍地已经多年，在本县域内从事废品回收及建筑施工，其经常居住地和主要收入来源地均为城巿，相关损害赔偿费用根据当地城镇居民的相关标准计算。王世刚1953年2月出生，因伤住院治疗187天，出院210天后死亡，根据2013年度新疆维吾尔自治区经济和社会发展统计公报数据：城镇居民家庭人均可支配收入19874元，在岗职工平均工资（原告主张2012年度45243元）计算损失如下：死亡赔偿金19874×19年=377606元；丧葬费45243元÷12×6个月=22621.5元；住院伙食补助费25×187天=4675元；医疗费1820元；交通费酌情认定500元；营养费酌情认定3000元；护理费1人×（187天＋210天）×（45243元÷365）=49228元；精神损害抚慰金酌情认定20000元，共计479450.5元。王世刚自行出院没有继续治疗与死亡存在因果关系，参与度20%，据此，原告自行负担总额的20%。哈密地区中级人民法院（2013）哈中民一终字第316号民事判决书对刘冬、郭建军侵权的事实已做认定，并确定了责任承担比例，本案按刘冬35%、郭建军45%，原告自行承担20%划分责任。最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条规定：”雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”被告韩东亮就雇佣活动中存在重大过失，与雇主郭建军应承担连带责任。遂判决：一、被告刘东赔偿原告黄秀蓉、王林斌、王巧会各项损失134246，14元，于本判决生效之日起十五日内付清。二、被告郭建军赔偿原告黄秀蓉、王林斌、王巧会各项损失17260118元，被告韩东亮承担连带给付责任，于本判决生效之日起十五日内付清。三、驳回原告黄秀蓉、王林斌、王巧会其他诉讼请求。案件受理费8486元，其他诉讼费用710元，由原告黄秀蓉、王林斌、王巧会负担3761元，被告刘冬负担2378元，被告郭建军负担3057元。鉴定费1500元，由被告刘冬负担750元（已预交），被告郭建军负担750元（已预交）。
原审法院宣判后，刘冬不服原审判决，向本院提起上诉，要求改判刘冬不承担责任。理由：1、上诉人刘冬不是侵权人，不应承担责任。王世刚诉刘冬等人健康权纠纷，一、二审法院分别作出（2013）伊民初字第3号民事判决、（2013）哈中民一终字第316号民事判决，刘冬不服向自治区高院申请再审，在此过程中，刘冬提供证据证明其与郭建军系加工承揽合同关系，刘冬不应承担郭建军的员工韩东亮侵权行为所造成的王世刚的赔偿责任。（2013）哈中民一终字第316号民事判决对刘冬与郭建军的法律关系并未作出认定，而是以刘冬没有设置安全警示标志为由，让刘冬承担责任，上诉人刘冬认为，设置安全警示标志的责任应由承揽人郭建军承担，且刘冬的员工当时也提醒了王世刚，但王世刚未听劝阻，可见，未设置警示标志不是王世刚受伤的原因，因此刘冬不承担责任。2、一审责任划分不当。王世刚不听劝阻，执意进入施工现场，导致事故发生，其自己负有主要责任，黄秀容等人不积极治疗最终导致王世刚去世，黄秀容、王林斌、王巧会至少应承担50%的责任，剩余50%由直接侵权人及雇主承担。上诉人刘冬不应承担责任。3、死亡赔偿金、护理费、营养费认定错误。死亡赔偿金应按农村标准计算，死者家属并无证据证明死者王世刚在城镇居住生活、收入来源于城镇。护理费、营养费没有医疗机构的证明，且护理费应50元／天计算。4、精神抚慰金20000元不应支持，系重复计算。死者家属已主张的死亡赔偿金里包含精神损害抚慰金。5、一审适用（2013）哈中民一终字第316号民事判决的责任份额，确定本案的责任承担，无法律依据，应查明案情，正确划分责任。
被上诉人黄秀蓉答辩称：1、上诉人是否应承担责任，有（2013）哈中民一终字第316号民事判决书为据；2、王世刚在伊吾县购买了房屋，并在伊吾县交纳了社保，在伊吾县从工作生活，相关费用应按城市标准计算；3、一审认定我方自己出院对造成王世刚死亡存在20%的责任，我方不服，王世刚出院是因家庭条件不好，住院产生了40多万元的生活费，我方支付不起；4、一审判决2万元精神抚慰金合法，请求驳回上诉人的上诉。
被上诉人郭建军答辩称：1、关于责任比例，应按生效判决处理，上诉人作为施工现场的负责人，应对没有设置警示标志的问题负责；2、对死亡赔偿金及精神抚慰金的问题，我方同意上诉人的意见。
经二审审理查明，一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。
另查，（2013）哈中民一终字第316号民事判决载明：“关于王世刚责任承担问题，王世刚路过施工现场时明知挖掘机在工地施工，未尽安全注意义务，其对损害的发生存在过错，可以减轻侵权人的责任，本院酌情确定王世刚分担20%的责任。关于刘冬的责任承担问题，挖掘机在开放的环境下施工，马某某受刘冬指派指挥施工，其对过往人员的人身安全也应尽合理限度内的安全保障义务。刘冬对损害结果的发生应承担相应责任，本院酌情确定其承担35%的责任。关于郭建军的责任承担问题，郭建军雇佣的驾驶员韩东亮在操作挖掘机时未尽合理注意义务，直接造成本次事故，郭建军作为雇主应承担主要赔偿责任，本院酌情确定其承担45%的责任。”
上诉人刘冬对（2013）哈中民一终字第316号民事判决不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2014年6月13日做出（2014）新民申字第634号民事裁定书，驳回刘冬的再审申请。
本院认为，本案二审争议的焦点问题：1、刘冬是否应承担责任，一审责任比例划分是否合理的问题；2、死亡赔偿金的计算标准问题，即对死者王世刚的死亡赔偿金应按城市还是农村标准计算；3、护理费的计算标准问题；4、营养费是否应予支持；5、精神抚慰金20000元是否应予支持。关于刘冬是否应承担责任，一审责任比例划分是否合理的问题。2012年10月17日，王世刚在经过伊吾县淖毛湖镇英买里村清真寺暖气工程施工工地时，被韩东亮驾驶的挖掘机碰伤后，于2013年6月8日对医疗费的赔偿问题向法院提起民事诉讼，哈密地区中级人民法院2013年10月30日作出的（2013）哈中民一终字第316号终审判决，认定刘冬对损害结果的发生承担35%的责任，郭建军承担45%的责任，王世刚分担20%的责任，故刘冬及其他各方当事人的责任承担及责任比例问题已由生效判决所确定，一审法院予以确认并在本案中作为参考符合法律规定。对于本案损失的承担问题，一审法院参考本案鉴定机构关于王世刚的死亡与2013年4月22日自行出院没有继续治疗存在20%因果关系的鉴定结论，从本案损失总额中扣除20%的数额之后，对剩余80%的损失，按照已生效的（2013）哈中民一终字第316号民事判决确定的责任比例，由刘冬承担35%、郭建军承担45%、王世刚承担20%的责任，符合法律规定及证据证明的内容，本院予以确认。刘冬关于其不应承担责任及责任划分不公的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于死亡赔偿金的计算标准问题，即对死者王世刚的死亡赔偿金应按城市还是农村标准计算的问题。死者王世刚生前虽系农村户籍，但一审中死者亲属即黄秀容、王林斌、王巧会提供了伊吾县供销社出具的证明、王世刚社保基金划缴凭证及保险证、商品房买卖合同及房产证、土地证等证据，能够证明死者王世刚生前在城镇居住生活的事实，故一审对其死亡赔偿金参照城镇居民人均可支配收入的标准予以计算，符合法律规定，本院予以确认。关于护理费的计算标准问题。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算的规定，根据2013年4月22日王世刚住病历中载明的王世刚的病情即“创伤性昏迷并意识未恢复”等，及本案鉴定报告中载明的“经抢救治疗后被鉴定人处于意识不清，呼之不应的植物状态”等病情状况，一审对其护理人员的护理费参照受诉法院所在地上一年度职工平均工资的标准计算，符合本案王世刚受伤后病情较重的客观实际，本院予以确认。关于营养费是否应予支持的问题。根据王世刚受伤后的病情，一审法院酌情认定3000元并无不当，本院予以确认。关于精神抚慰金是否应予支持的问题。根据王世刚的病情，及后来病情恶化而死亡的客观情况，一审对其亲属主张的精神抚慰金酌情支持20000元适当，本院亦予以确认。综上，上诉人刘冬关于责任承担、责任划分及损失计算不合理的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2985元，由上诉人刘冬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱 洪
审 判 员 邹爱东
代理审判员 王 豫
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 陶 金