湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第69号
上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地娄底市娄星区乐坪大道（恒丰大酒店附楼一、四楼）。
负责人殷建设，该公司总经理。
委托代理人邓建梅，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）吴代尧，居民。
委托代理人吴新祥，居民。
被上诉人（原审被告）刘德禄，居民。
被上诉人（原审被告）李光明，农民。
被上诉人刘德禄、李光明的委托代理人阳理平，男，1975年9月24日出生，汉族，农民，住新化县桑梓镇沿河村第八村民小组**号。
上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服新化县人民法院（2014）新法民一初字第746号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年9月17日，被告刘德禄驾驶无号牌混凝土搅拌车自东往南从新化县梅苑开发区狮子山经征稽所交通信号灯路口左转弯驶往新化县委方向，10时05分许，在途经新化县征稽所交通信号灯东路口在左转车道停车等待信号灯时，原告吴代尧骑行人力三轮车自东往南由混凝土搅拌车左前右侧往左横越，刘德禄待信号灯变为绿灯重新起步时，混凝土搅拌车左前侧碰撞原告人力三轮车左后部位，致人力三轮车受损，原告受伤的道路交通事故。经新化县公安局交警大队作出的新公交认字（2013）第201300163号道路交通事故认定书认定：刘德禄承担事故的主要责任；吴代尧承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送往新化县人民医院救治，经该院入院诊断：1、右侧多发肋骨骨折；2、左侧血胸；3、右桡尺骨骨折；4、右大腿内侧大面积脱套伤。2014年4月30日出院，治疗期间，原告共花费医疗费91015元，被告李光明已垫付83000元。2014年4月29日，娄底市梅山司法鉴定所对原告的伤残作出鉴定意见：1、被鉴定人吴代尧之损伤后构成道路交通事故十级残；2、建议鉴定后继续康复治疗费用需9000元左右（包括取内固定费用）；3、建议住院期间护理1人。被告李光明系本案中混凝土搅拌车的车主，刘德禄系其聘请的驾驶司机。该车在被告天安保险娄底公司投保机动车交通事故强制保险和第三者责任险，第三者责任险的保险金额为50万元，约定不计免赔，特别约定中有：绝对免赔额1000元，从第二次事故开始每次事故增加10％的免赔率。本次交通事故发生在保险期限内，为保险期内第三次发生交通事故。原告吴代尧户籍为新化县梅苑开发区桥东街散居户。
原审法院经审理认为，本案双方争议的主要焦点：1、原告的合理经济损失如何确定；2、对原告的经济损失各方当事人如何承担。本案系机动车交通事故责任纠纷。对于本案事故的责任，交警部门认定原告吴代尧承担主要责任，被告刘德禄承担次要责任，此认定意见，经审查符合客观事实和法律规定，予以采纳。对原告受伤所造成的经济损失，原告及刘德禄应按事故责任的大小予以承担，刘德禄系被告李光明聘请的司机，属于其在为李光明提供劳务过程中对第三人所造成的损害，其赔偿责任依法应由李光明予以承担。李光明所有的混凝土搅拌车在被告天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司参加了机动车交通事故强制保险和第三者责任险，天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司应依法在保险限额范围内承担赔偿责任。原告吴代尧的经济损失有：1、残疾赔偿金，依据2013-2014年度按湖南省城镇居民人均可支配收入及原告伤残等级计算为：21319元×5年×10％=21319元；2、护理费，参照司法鉴定意见、原告住院治疗时间及护理劳务的报酬标准计算为80元／天×225天=18000元；3、精神损害抚慰金，适当考虑认定3000元；4、营养费，根据原告的伤情，适当认定2000元；5、交通费，根据原告住院治疗及鉴定的实际情况，酌情认定为1000元；6、住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为：30元／天×225天=6750元；7、医疗费，根据医疗费收据及原告伤情，对原告所用去的医疗费91015元予以认定；8、后续治疗费，根据司法鉴定意见认定9000元；9、鉴定费依鉴定费收据认定为700元。以上损失合计152784元。对原告方的经济损失，依法首先由被告天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在机动车交通事故强制保险的赔偿限额范围内赔偿如下损失：医疗费10000元，护理费18000元，交通费1000元，精神抚慰金3000元，残疾赔偿金21319元，共计53319元。原告余下损失为99465元，其中医疗费81015元，根据本案中保险合同双方的约定需核减非医保用药费用，根据本案实际情况按15％予以核减，核减的非医保用药费用为12152.25元，此费用由原告与被告李光明按责承担，即由原告承担2430.45元，由被告李光明承担9721.8元；核减非医保用药费用后原告余下的损失为87312.75元，此损失由原告与被告李光明按责承担，即由原告承担17462.55元，由李光明承担69850.2元；对李光明承担的69850.2元，由天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司按保险合同约定（保险限额、不计免赔及特别约定等）代为赔偿如下：（69850.2元-鉴定费700元）×（100％-10％）-绝对免赔额1000元=61235.18元，其中的10％系该车在保险期内第三次发生事故所计算的免赔率，因保险合同中的特别约定是从第二次事故开始每次事故增加10%的免赔率，此约定内容宜理解为第二次事故开始及以后的事故每次增加10％的免赔率，而不宜理解为从第二次事故开始每发生一次事故需按次递增10％的免赔率，故天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司以此认为应按20％的免赔率计算的意见，与上述约定的内容不合，本院不予采纳。在天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司按第三者责任险代李光明赔偿后的不足部分（8615.02元）由李光明赔偿。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、原告吴代尧的经济损失共计152784元，由被告天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在机动车交通事故强制保险赔偿范围内赔偿53319元，在第三者责任险赔偿限额内赔偿61235.18元，由被告李光明赔偿18336.82元（已付83000元，其多支付的64663.18元，由原告吴代尧在其所得赔偿款中返还给李光明）；二、驳回原告吴代尧的其他诉讼请求。上述款项限本判缺生效后15日内付清（汇款至本院账户。收款人：新化县人民法院。开户银行：中国银行新化支行。账号：59×××13）。如果来按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2100元，由原告吴代尧负担6o0元，由被告李光明负担1500元。
上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审判决中，对吴代尧的伤残赔偿金计算错误，应为：21319×5年×10％=10659.5元。2、本案李光明拥有的肇事车辆于2013年01月29日在上诉人公司投保了交强险和第三者责任险，当时是新车投保，该车于2013年9月17日发生交通事故时，还是没有上户，也就是说没有公安机关交通管理部门核发的行驶证或号牌。上诉人公司与被保险人订立的合同明确规定和约定了：“发生保险事故时，被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证或号牌，不论在法律上是否应由被保险人承担法律责任，保险人均不负责赔偿。”故在商业第三者责任保险上诉人不予赔偿。请求撤销原审判决，依法予以改判。
被上诉人吴代尧辩称：事故车辆买了保险，上诉人就应当予以理赔，原审判决正确。
被上诉人刘德禄、李光明辩称：1、原审对于损失的计算是正确的；2、关于车辆问题，被上诉人按约定交纳了保险费用，上诉人就应当予以理赔，原审判决正确，请求驳回上诉人的上诉。
本院二审经审查，确认原审判决所查明的事实。
本院认为：虽然上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司提交的机动车第三者保险条款第五条第（十）项有关于“除另有约定，发生保险事故时被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证或号牌，……。被保险机动车造成人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿。”的规定，但本案事故车辆即被上诉人李光明所有的混凝土搅拌车在上诉人公司投保机动车交通事故强制保险和第三者责任险时尚未取得公安机关交通管理部门核发的号牌，上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司对此是知情并同意该车辆投保，因本次交通事故发生在保险合同约定的保险期限内，上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司应依法在保险限额范围内承担赔偿责任。上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司的此一上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人吴代尧的残疾赔偿金，依据2013-2014年度按湖南省城镇居民人均可支配收入及吴代尧伤残等级计算为21319元×5年×10％=10659.5元，原审认定被上诉人吴代尧的残疾赔偿金为21319元×5年×10％=21319元错误，应予以纠正。至此，被上诉人吴代尧的经济损失有：1、残疾赔偿金10659.5元；2、护理费18000元；3、精神损害抚慰金3000元；4、营养费2000元；5、交通费1000元；6、住院伙食补助费6750元；7、医疗费91015元；8、后续治疗费9000元；9、鉴定费700元。以上损失合计142124.5元。对吴代尧的经济损失，依法首先由上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在机动车交通事故强制保险的赔偿限额范围内赔偿如下损失：医疗费10000元，护理费18000元，交通费1000元，精神抚慰金3000元，残疾赔偿金10659.5元，共计42659.5元。吴代尧余下损失为99465元，其中医疗费81015元，根据本案中保险合同双方的约定需核减非医保用药费用，根据本案实际情况按15%予以核减，核减的非医保用药费用为12152.25元，此费用由吴代尧与李光明按责承担，即由吴代尧承担2430.45元，由李光明承担9721.8元；核减非医保用药费用后吴代尧余下的损失为87312.75元，此损失由吴代尧与李光明按责承担，即由吴代尧承担17462.55元，由李光明承担69850.2元；对李光明承担的69850.2元，由天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司按保险合同约定（保险限额、不计免赔及特别约定等）代为赔偿如下：（69850.2元－鉴定费700元）×（100%-10%）－绝对免赔额1000元=61235.18元，在天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司按第三者责任险代李光明赔偿后的不足部分（8615.02元）由李光明赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第二款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销新化县人民法院（2014）新法民一初字第746号民事判决；
二、被上诉人吴代尧的经济损失共计142124.5元，由上诉人天安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在机动车交通事故强制保险赔偿范围内赔偿42659.5元，在第三者责任险赔偿限额内赔偿61235.18元，由被上诉人李光明赔偿18336.82元（已付83000元，其多支付的64663.18元，由被上诉人吴代尧在其所得赔偿款中返还给被上诉人李光明）；
三、驳回被上诉人吴代尧的其他诉讼请求。
上述款项限本判决生效后15日内付清（汇款至如下账户。收款人：新化县人民法院。开户银行：中国银行新化支行。账号：59×××13，并注明本案案号）。如果来按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费2100元，二审案件受理费100元，合计2200元，由被上诉人吴代尧负担630元，由被上诉人李光明负担1570元。
本判决为终审判决。
审判长 曾 兴
审判员 陈友红
审判员 张朝华
二〇一五年四月八日
书记员 谭 鹤
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。