江西省修水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0424刑初279号
公诉机关江西省修水县人民检察院。
被告人徐世军，男，1985年2月21日出生，修水县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地修水县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月18日被修水县公安局刑事拘留，2016年1月21日被逮捕。
辩护人周来斌，江西问章律师事务所律师。
江西省修水县人民检察院以修检公诉刑诉（2016）283号起诉书指控被告人徐世军犯合同诈骗罪，于2016年8月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月28日公开开庭审理了本案。修水县人民检察院指派检察员黄贺出庭支持公诉。被告人徐世军及其辩护人周来斌均已到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2011年9月28日，被告人徐�军将位于修水县义宁镇南门村一组锡当埚D栋2单元401室房屋以275000元的价格卖给徐某、孙某夫妇（未办理房屋过户手续），该房屋房产证由徐某、孙某夫妇放于家中保管。
2014年6月4日，被告人徐世军使用假房产证抵押从姜某、饶某2所经营的“信得过公司”借款130000元，并签订协议声称如到期未还款，房产证上位于修水县义宁镇南门村一组锡当埚D栋2单元401室的房子归“信得过公司”所有。
2014年7月23日，被告人徐世军将锡当埚D栋2单元401室的房产证挂失注销，并补办了新房产证。同年7月28日，徐世军用新补办的房产证作抵押从修水县正丰小额贷款公司贷款20万元。徐某、孙某夫妇事后得知自己从徐世军处购得的房屋被徐世军抵押给了正丰公司后，于2015年1月28日还清了徐世军在正丰公司的贷款本息共计224500元，取回了该房屋的新产权证。
2014年8月2日，被告人徐世军将本人位于良瑞佳园的房屋抵押给王某借款5万元。同年10月26日，徐世军又将该房屋以11万元的价格转让给姜某。
针对上述指控，公诉机关提供了书证、物证、鉴定意见、证人证言及被告人的供述与辩解等相关证据，认为被告人徐世军以虚假产权证明做担保，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定判处。公诉人在庭审中发表公诉意见称，公诉机关指控被告人徐世军的诈骗金额为13万元，即仅认定以虚假产权证明作担保从姜某、饶某2处所借的13万元为诈骗金额。
被告人徐世军对起诉书指控的事实经过无异议，但辩称其没有将房屋过户给徐某，房子还是其的，其有权将该房屋抵押借款，其的行为只是民间借贷，不构成犯罪。
辩护人周来斌提出辩�意见称本案被告人徐世军的行为不构成犯罪，依法应当认定为无罪。理由是：1、被告人主观上没有骗取他人财物的故意。被告人虽然用了假的房产证抵押从姜某、饶某2处借款13万元（实际为123000元，已扣除7000元利息），到期不能归还后，被告人又用良瑞佳园的一套移民房用于抵债，而且用于抵押的房产确实是被告人所有。这表明被告人没有诈骗的故意。2、被告人与姜某、饶某2签订的协议书中抵押担保及流质条款无效，该房产证无论真假都起不到担保作用，故不能认定被告人以虚假的产权证明作担保。
经审理查明：
2011年9月28日，被告人徐世军为偿还债务将自己位于修水县义宁镇南门村一组锡当埚D栋2单元401室房屋以27.5万元的价格卖给其姐姐徐某、孙某夫妇，并签订了住房买卖合同。合同第五条约定，从2011年9月28日起，该房产概由徐某方管理�用，徐世军方概无异议。三年内房产证归徐某方保管，三年后如取不回房屋，房产证必过户给徐某方。签订合同付清钱款后，该房屋房产证由徐某、孙某夫妇放于家中保管。
2014年6月4日，被告人徐世军使用伪造的锡当埚D栋2单元401室房产证作抵押从姜某、饶某2经营的“信得过公司”借款13万元，并与姜某、饶某2签订协议书。协议书约定：徐世军在三个月之内必须将借款一次性还清，将房产权证取回，否则此房产归姜某、饶某2所有。后姜某、饶某2得知徐世军抵押在其处的房产其实早已出卖，二人便找到徐世军讨要说法。2014年10月26日，徐世军又以修水县城良瑞佳园小区一套移民房作价11万元抵偿给姜某、饶某2。良瑞佳园的该套移民房徐世军于2014年8月2日即已抵押给王某借款5万元。后姜某、王某相互得知实情后，便联系徐世军要求还钱，未果。二人于是共�将良瑞佳园的该套移民房出售，其中王某分得4.5万元，姜某分得3.75万元。另，2015年11月23日，徐世军向饶某2还款1000元。
2015年4月21日，徐某发现其从被告人徐世军处购得的锡当埚D栋2单元401室房屋被人换锁后入住，后得知是姜某换了锁，双方因此发生纠纷并报案至公安机关。2015年12月18日，公安民警在处置另一起纠纷过程中，发现当事人徐世军系本案被列网追逃的犯罪嫌疑人，遂将徐世军移交至办案机关修水县公安局宁州派出所。
另查明，2014年7月23日，被告人徐世军将锡当埚D栋2单元401室的房产证挂失注销，并补办了新房产证。同年7月28日，徐世军用新补办的房产证作抵押从修水县正丰小额贷款公司贷款20万元。徐某、孙某夫妇事后得知自己从徐世军处购得的房屋被徐世军抵押给了正丰公司后，于2015年1月28日还清了徐世军在正丰公司的贷款本息�计22.45万元，取回了该房屋的新产权证。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人徐某、孙某陈述了上述从徐世军处购房，后为徐世军偿还正丰公司贷款本息以及与姜某因上述房产的归属发生纠纷后报警的经过。
2、被害人姜某、饶某2以及证人饶某1陈述了上述徐世军以锡当埚D栋2单元401室房产证作抵押从姜某、饶某2经营的“信得过公司”借款13万元的事实经过。姜某、饶某2还陈述：二人得知徐世军抵押在其处的房产早已出卖后，徐世军又以良瑞佳园的一套移民房作价11万元抵偿给姜、饶二人，二人后又得知该套移民房也在之前就被徐世军以抵押借款的形式抵押给了王某，在联系徐世军要求还钱未果后，姜某、王某将该套移民房出售，后王某分得4.5万元，姜某分得3.75万元。
3、证人王某陈述了上述徐世军以良瑞佳园的一套移民房作抵押从其处借款5万元，后又擅自将该移民房作价抵偿给姜某，以及其与姜某后将该套移民房出售，其分得4.5万元，姜某分得3.75万元的事实经过。
4、证人朱某陈述了上述徐世军将锡当埚D栋2单元401室房产证33××87号挂失注销，后补办了20××91号新房产证的事实经过。
5、证人刘某陈述了上述徐世军以锡当埚D栋2单元401室房产证20××91号作抵押从正丰公司贷款20万元，后徐某为徐世军偿还22.45万元贷款本息的事实经过。
6、被告人徐世军供述了上述其将锡当埚D栋2单元401室房产出售给徐某、孙某夫妇，后又以伪造的该套房产的房产证作抵押从姜某、饶某2处借款13万元，以及将该套房产的房产证挂失注销，并以补办的新房产证作抵押从正丰公司贷款20万元的事实经过。
7、徐世军与徐某签订的住房买�合同、徐世军与姜某、饶某2签订的协议书及借款凭据、徐世军向王某出具的借款凭据、徐世军与姜某签订的良瑞佳园移民房的转让协议书、徐世军向饶某2偿还1000元的银行存款凭条、房产证挂失补办资料以及徐世军向正丰公司贷款、还款资料等书证证明了上述相关事实。
8、徐世军抵押在姜某、饶某2处的33××87号房产证及物证鉴定书证明该房产证系伪造的。
9、到案经过证明被告人徐世军的到案情况。
10、户籍信息证明被告人徐世军的出生日期等基本身份信息。
本院认为，被告人徐世军在将自己的房产出售给徐某、孙某，并把房产证交由徐某、孙某保管后，仍以伪造的该房屋房产证作担保从他人处借款13万元，事情败露后，又敷衍、逃避履行债务，其行为符合合同诈骗罪的犯罪构成，依法应以合同诈骗罪追究其刑事责任，且系�骗数额巨大。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人及其辩护人的相关辩解辩护意见与相关法律规定相悖，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐世军犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币5000元。（罚金限本判决生效后一个月内缴纳）
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月18日起至2019年10月17日止。）
二、责令被告人徐世军继续向本案被害人退赔违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 郑由平
人民陪审员 徐哲平
人民陪审员 陈沾雄
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 吴艳莉