山东省淄博市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）鲁03行终20号
上诉人（原审被告）淄博市淄川区社会劳动保险事业分处，组织机构代码69688782-5。住所地，淄博市淄川区般阳路***号。
法定代表人杨杰，主任。
委托代理人赵辉，淄博市淄川区社会劳动保险事业分处工作人员。
委托代理人侯学梅，山东致公律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙兆杰，男，汉族，1953年9月30日出生，住淄博市淄川区。
原审第三人淄川区龙泉镇金盆地煤井，住所地，淄博市淄川区。
法定代表人孙启峰，井长。
上诉人淄博市淄川区社会劳动保险事业分处因被上诉人孙兆杰诉其不予先行支付工伤保险待遇一案，不服淄博市淄川区人民法院（2017）鲁0302行初60号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，原告于2000年3月29日经淄博市职业病防治院诊断为I期矽肺，2004年1月5日经淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，2005年5月16日经淄川区劳动和社会保障局认定为工伤。2007年10月31日淄川区龙泉镇金盆地煤井营业执照被吊销，2016年3月9日，山东省淄博市中级人民法院作出（2016）鲁03民终275号终审判决对孙兆杰的工伤保险待遇予以确认。2016年9月27日淄博市淄川区人民法院作出（2016）鲁0302执1039号执行裁定书裁定中止山东省淄博市中级人民法院（2016）鲁03民终275号民事判决书的执行。2017年8月29日原告向被告提出申请要求先行支付工伤保险待遇，庭审中明确申请项目及数额为：1、2014年医疗费4770元、病历复印费5元、交通费300元、伙食补助费132元；2、2017年医疗费17998.19元；3、2013年10至12月伤残津贴6117元；4、2014年1至12月伤残津贴27420元；5、2015年1至12月伤残津贴29380元；6、2016年1至12月伤残津贴31845元；7、2017年1至9月伤残津贴25660元。被告接到原告的申请后，以原告工伤发生的时间、认定、鉴定、待遇得不到支付的事实均发生在2011年7月1日《中华人民共和国社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》实施前，不符合《中华人民共和国社会保险法》第41条、《社会保险基金先行支付暂行办法》第6条的规定为由，于2017年8月30日作出工伤保险待遇不予先行支付决定书，并于次日送达原告。
原审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第八条规定社会保险经办机构提供社会服务，负责社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作，具备行政执法资格，被告主体资格适格。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款第（三）项规定：职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的。《社会保险基金先行支付暂行办法》第八条规定：用人单位未按照第七条规定按时足额支付的，社会保险经办机构应当按照《社会保险法》和《工伤保险条例》的规定，先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。本案原告2000年患××，2005年认定为工伤，2016年3月9日最终由法院判决依法享受各项工伤保险待遇，2016年9月27日原告申请工伤保险待遇执行案件中止执行。原告的工伤保险待遇确认、法院中止执行均发生于2011年7月1日以后，原告于2017年8月29日向被告提出先行支付申请，符合《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款第（三）项规定的情形，原告申请先行支付的医药费、伙食补助费、交通费、伤残津贴等项目属于《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定的项目，被告应当依法履行审核、先行支付的职责。被告以原告申请先行支付的医药费、伙食补助费、交通费、伤残津贴等项目不符合上述法律法规为由拒绝先行支付，属于认定事实不清、适用法律错误，依法应当予以撤销纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（二）项之规定，判决一、撤销被告淄博市淄川区社会劳动保险事业分处作出的工伤保险待遇不予先行支付决定；二、责令被告于本判决生效后五个工作日内重新作出行政行为。案件受理费50.00元，由被告淄博市淄川区社会劳动保险事业分处负担。
宣判后，原审被告淄博市淄川区社会劳动保险事业分处不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销淄博市淄川区人民法院（2017）鲁0302行初60号行政判决,并确认上诉人淄博市淄川区社会劳动保险事业分处作出的《工伤保险待遇不予先行支付决定》合法。上诉理由：一、原审法院以“工伤待遇确认、法院中止执行时间”发生在2011年7月1日后，确定《社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》的适用，无任何法律依据，是法律适用错误。本案中，被上诉人孙兆杰2000年3月29日经淄博市职业病防治院诊断为壹期矽肺，2005年5月16日经淄博市人社局认定为工伤，2004年1月5日经淄博市劳动能力鉴定委员会鉴定构成四级伤残，2007年10月31日其用人单位淄川区龙泉镇金盆地煤井营业执照被吊销。2016年3月9日淄博市中级人民法院作出终审判决，对孙兆杰的工伤保险待遇予以确认，2016年9月27日淄博市淄川区人民法院作出中止执行裁定书：裁定淄博市中级人民法院（2016）鲁03民终275号民事判决书中止执行。2017年8月29日，孙兆杰提出工伤保险待遇先行支付申请。孙兆杰的工伤发生、工伤认定、劳动能力鉴定、用人单位被吊销营业执照的时间均发生在2011年7月1日前。《立法法》九十三条规定：法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。《社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》没有关于溯及力规定的特殊条款，山东省及淄博市也没有出台社会保险基金先行支付的配套文件。因此被上诉人孙兆杰不能适用《社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》的有关规定，不属于可以申请先行支付工伤保险待遇的情形。二、以“工伤待遇确认、法院中止执行程序时间”确定《社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》的适用，是对法律理解的错误。《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款列举了用人单位不能支付工伤保险待遇的具体情形，包括了各种用人单位不能支付的情形。该规定只是强调未参保企业职工工伤保险待遇应先由用人单位支付，只有当发生了用人单位不能支付的具体情形时，才由工伤保险基金支付。其前提是工伤发生、工伤认定时间在上述法律、法规施行后，符合先行支付的适用条件时，才考虑用人单位不能支付的事实。用人单位不能支付工伤保险待遇的事实发生只是适用上述法律、法规的条件之一。法律、行政法规、地方法规及规章只调整规范其施行后行为和事实，这里的行为和事实是法律规定的行为和事实。三、以法院中止案件执行程序的时间确定上述法律、法规的适用，使得“先行支付”制度执行起来没有时间限制，尺度很难把握。再者，对工伤保险待遇不能支付的时间发生在上述法律法规施行后的，未参保企业的历史“老工伤”都适用先行支付制度，增加了工伤基金支付压力，进一步加大了工伤参保企业的负担。四、在司法审判实践中，也是以工伤发生时间、工伤认定时间确定《社会保险法》、《社会保险基金先行支付暂行办法》的适用的。综上，一审判决没有法律依据，是法律适用和理解错误，请二审法院依法查明事实，支持上诉人上诉请求。
被上诉人孙兆杰二审期间未提交答辩意见。
原审第三人淄川区龙泉镇金盆地煤井二审期间未陈述意见。
各方当事人在一审中提交的证据和依据已随卷移送本院，二审未提交新的证据。本院经阅卷、调查和询问当事人，对本案进行了书面审理。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款第（三）项规定：职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的。本案中，本院于2016年3月9日作出（2016）鲁03民终275号民事判决书，判决原审第三人淄川区龙泉镇金盆地煤井支付被上诉人孙兆杰医疗费、交通费、伤残津贴等工伤保险待遇，2016年9月27日，淄博市淄川区人民法院在执行过程中查明原审第三人淄川区龙泉镇金盆地煤井暂无履行能力且无财产可供执行，裁定中止对（2016）鲁03民终275号民事判决书的执行。据此，被上诉人孙兆杰经诉讼后仍不能获得工伤保险待遇且法院出具中止执行文书的时间系在《中华人民共和国社会保险法》和《社会保险基金先行支付暂行办法》施行后，被上诉人孙兆杰于2017年8月29日向上诉人淄博市淄川区社会劳动保险事业分处提出先行支付申请，符合上述法律法规关于先行支付条件的规定，上诉人应当依据《社会保险基金先行支付暂行办法》第八条之规定，先行支付孙兆杰工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。因此，上诉人2017年8月30日所作《工伤保险待遇不予先行支付决定书》，认定事实不清，适用法律法规规章错误。一审法院判决撤销该不予先行支付决定并责令上诉人限期重做，认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由上诉人淄博市淄川区社会劳动保险事业分处负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 敏
审 判 员 商利群
审 判 员 陈 磊
二〇一八年三月二十二日
法官助理 吴 昊
书 记 员 王衍通