福建省柘荣县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）柘民初字第698号原告陈常寿，男，1961年9月8日出生，汉族，福鼎市人，住福鼎市。委托代理人钟谢兴，柘荣县法律援助中心律师。委托代理人王松章，柘荣县中心法律服务所法律工作者。被告柘荣县海丰机械制造有限公司。住所地柘荣县城郊乡牛栏岗自然村。法定代表人张诗明，该公司执行董事。委托代理人谢霖峰，柘荣县中心法律服务所法律工作者。原告陈常寿与被告柘荣县海丰机械制造有限公司（以下简称海丰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月12日立案受理，依法由审判员黄姚斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈常寿及其委托代理人钟谢兴，被告海丰公司法定代表人张诗明及其委托代理人谢霖峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈常寿诉称：2013年3月1日，被告招收原告为其工作人员，并安排原告从事刨丸工作。2014年1月6日晚7时40分许，原告在加班时因机器发生故障，在修好机器后启动运行过程中，造成右手被卷入而遭受伤害，右食指中节不全离断伤、右食指中节指骨开放性骨折、右中指伸肌腱断裂、右环指中节指骨开放性骨折。原告受伤后，被告工作人员将原告送往柘荣县医院抢救治疗，因伤势严重，于当晚转院到闽东医院抢救治疗至2014年3月5日出院。经宁德市人力资源和社会保障局工伤认定，原告属工伤；并经宁德市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残等级为七级。原告受伤后，被告虽支付医疗费用，但拒绝向原告支付一次性××补助金、停工留薪工资、护理费、住院伙食补助费、交通费。同时，原告在被告海丰公司工作期间，被告未与其订立劳动合同，又拒绝办理失业保险、医疗保险缴存登记，该行为�经严重损害原告合法权益。因此，原告于2014年8月28日向柘荣县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出柘劳仲案（2014）30号裁决书，原告不服该仲裁裁决而提起诉讼。因此，原告请求：一、解除与被告海丰公司的事实劳动合同关系；二、被告海丰公司向原告支付一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金78366.6元、停工留薪工资31500元、护理费8780元、住院伙食补助费2900元、交通费600元，合计180646.6元；三、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金9000元、未订立劳动合同的双倍工资49500元；四、被告向原告支付医疗保险缴存登记1020元及四个月每月为665元的失业保险金。被告海丰公司辩称：一、2014年1月6日晚，被告海丰公司未通知原告到公司加班，原告擅自到公司加班且可能存在违规操作，其应对损害结果承担相应的过错责任。�、《宁德市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》（宁人社决字（2014）705号）未送达被告海丰公司，剥夺了被告提起行政复议或行政诉讼的权利。三、宁德市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定书》（宁劳鉴2014年434号）未送达被告海丰公司，使其丧失在法定期间提出重新鉴定申请的权利，且该鉴定书的鉴定结论为七级伤残明显偏高。四、原告主张被告海丰公司拒绝为其办理失业保险、医疗保险缴存登记、每月工资与实际情况不符。依据柘劳仲案（2014）30号裁决书第九页第16行认定“原告在2013年3月至2014年2月，已在柘荣县宏星工艺品有限公司参加保险”。原告工资为计件，工资是浮动的，原告主张每月工资为4500元不合理。五、依据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，停工留薪期应由设区市劳动能力鉴定委员会作出，该委员会亦未对停工�薪的时间进行确定。请求依法驳回原告支付停工留薪工资31500元、护理费8780元、住院伙食补助费2900元、交通费600元、经济补偿款9000元、双倍工资49500元、医疗保险费1020元、失业保险金2660元的诉讼请求。在审理过程中，原告陈常寿向本院提供如下证据：证据1、原告身份证明，用于证明原告身份情况的事实。证据2、《宁德市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》，用于证明原告受伤为工伤的事实。证据3、宁德市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定书》，用于证明原告××程度为七级，鉴定日为2014年7月16日的事实。证据4、疾病证明书、住院病案首页、入院记录、手术记录单、出院记录单、检查报告单，用于证明原告受伤后在闽东医院住院治疗的事实。证据5、内资企业登记基本情况表，机构代码信息，用于证明被告公司诉讼主体资格的事实。证据6、柘劳仲案�2014）30号裁决书，用于证明柘荣县劳动争议委员会对原告于被告柘荣县海丰机械制造有限公司劳动争议一案作出裁决的情况的事实。证据7、仲裁文书送达证明，用于证明柘荣县劳动争议委员会送达给原、被告仲裁裁决书的日期的事实。被告海丰公司质证认为，对证据1、5无异议。证据2中《宁德市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》是宁德市人力资源和社会保障局工伤认定专用章，属于主体不符合要求，对其合法性有异议。证据3的形式要件无异议，但根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB-T16180-2006）七级第18条的规定，鉴定结论为七级明显偏高。对证据4中（1）闽东医院疾病证明书形式要件无异议，但对于医生的字迹太潦草无法辨认其诊断内容，同时医生的签名也无法辨认。该疾病证明书对原告的职业填写的是无，与实际情况不符。（2）闽东医�病案复印专用章，显示复印的时间是2014年8月20日，而作出工伤决定书、劳动能力鉴定书的时间分别是2014年4月17日、2014年7月16日。可以证实做出工伤决定书和劳动能力鉴定书的时候，原告未将与工伤认定和劳动能力鉴定病案材料提交给宁德市人力资源和社会保障局和宁德市劳动能力鉴定委员会。（3）入院记录无异议。（4）手术记录单无异议。（5）出院记录无异议。（6）CR\\\DR报告时间是2014年1月6日、2014年1月25日、2014年2月27日，每一次的报告医生都不一样且没有签名；且在CR\\\DR报告单的最下面有一行字“本报告单仅供临床医师参考，影像科医师签名有效”，对该三份CR\\\DR报告真实性有异议。对证据6仲裁裁决书中认定的原告的月平均工资认定为4500元有异议，因公司工作人员的保管失误，导致工人工资发放记录有一部分丢失。停工留薪期确定为4个月有异议，柘荣县劳动仲裁委无权确认停工留薪期。证据7仲裁文书送达证明形式要件不符合要求，仲裁委以证明书的形式代替送达回证没有证明力。在审理过程中，被告海丰公司向本院提供如下证据：柘荣县海丰机械制造有限公司工资清单4份，用于证明海丰公司分别于2012年3月、4月、5月、11月份原告工资数额的事实。原告陈常寿质证认为，证据的真实性、合法性、关联性无异议，按照证据规则规定用人单位在劳动争议案件中应对工资负举证责任，被告海丰公司未能完整提供原告工资数额流水。因此，原告主张的月平均工资按4500元计算应得到支持。本院认为，原告陈常寿提供的证据1、5形式规范、来源合法，可证实原、被告的身份情况，可以作为适格的当事人参加诉讼，本院予以确认。证据2系有权机关出具，在形式要件上应予以确认。被告海丰公司认为对证据3《劳动能力鉴定书》的鉴定结论偏高，但未在合理的期间提出重新鉴定，因此，对《劳动能力鉴定书》予以采信。证据4中闽东医院病案复印专用章，系专门复印病案材料，复印的时间在2014年8月20日实属正常，本院予以采信。被告海丰公司对三份CR\\\DR报告有异议，但未提供证据予以反驳，对该三份报告予以采信。被告海丰公司对证据6的柘荣县仲裁委员会认定的月平均工资和停工留薪期有异议。因被告海丰公司作为用人单位对工资应尽妥善管理的义务，未能完整提供原告陈常寿工资收入状况，应承担举证不能的法律后果。停工留薪期属于法律适用的范围，在此不作认证。仲裁裁决书在客观性上予以确认。证据7的仲裁文书送达证明系柘荣县劳动争议委员会作出，有其相应的盖章确认，应予以采信。被告海丰公司提供的证据在客观、真实性上应予以确认。但被告未能提供完整的原告工资收入证明，对原告主张的月平均工资按4500元计算，应当予以采信。经庭审质证和认证，本院对本案主要事实作如下认定：原告陈常寿于2013年3月1日到被告海丰公司从事刨丸工作，月平均工资为4500元，原、被告双方至今未订立书面劳动合同。原告陈常寿于2014年1月6日晚在加班过程中因右手被机器卷入而受伤而住院治疗58天，被告业已支付原告的医疗费用。经宁德市人力资源和社会保障局认定原告属工伤，并经宁德市劳动能力鉴定委员鉴定为七级伤残。原告于2014年8月28日向柘荣县仲裁委员会提出劳动仲裁，柘荣县仲裁委员会于2014年9月3日立案，并于2014年11月3日作出裁决。原告因不服该裁决而引起本案纠纷。另查明，原告在2013年3月至2014年2月间，柘荣县宏星工艺品有限公司为其投保养老保险。原告于2014年1月6日受伤后便未到被告海丰公司上班，被告未为原告办理任何社会保险。案经本院调解，原、被告双方未能达成一致意见。原、被告双方的争议焦点是：一、原被告之间的劳动关系；二、原告各项赔偿数额的确定。一、原被告之间的劳动关系的问题本院认为，被告应当就其主张原告可能存在违规操作所承当相应的过错责任进行举证，但其未能提供证据予以证明，应承当举证不能的法律后果。被告在劳动仲裁过程中业已收到《宁德市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定书》，而未提出重新鉴定，现又以未送达为由否定上述证据的效力，对被告这一主张应不支持。原、被告虽未订立书面劳动合同，但从原、被告在庭审中的陈述及《宁德市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定书》、4个月的工资单，能够证实原、被告存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。2014年1月6日起原告不再到被告海丰公司上班时起，已经已实际行动解除了劳动关系。因此，对原告解除劳动关系的请求，应予以支持。二、原告各项赔偿数额的确定问题。1、一次性伤残补助金。原告的伤残等级为七级，依据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，一次性伤残补助金为（4500元／月×13个月）=58500元。2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业金。按宁德市2013年度在岗职工月平均工资3918.33元计算，原告解除劳动关系时年龄为53岁，宁德市最新公布的男性平均预期寿命为71.54岁。因此，根据福建省人民政府关于印发《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的通知第二十七条规定，原告享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业金的月份数各为7.6个月〈（71.54－53）年×0.4个月／年，预期寿命与年龄之差不满一年的按一年计算〉，且七级伤残一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业金低于10个月的，按10个月计算。因此，原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业金为78366.6元（3918.33元／月×10个月×2）。3、停工留薪工资。结合原告提供的病案材料及受伤的程度，根据《福建省工伤职业病停工留薪管理暂行办法》的规定，原告的停工留薪工资应按4个月计算，为18000元（4500元／月×4个月）。4、护理费。原告住院治疗58天，按2013年居民服务业的年平均工资39512元计算，其护理费为8780元（39512元÷12个月÷21.75天×58天）。5、住院伙食补助费。按照闽财行（2007）25号《福建省省直行政机关和事业单位差旅费管理办法》的规定，原告的住院伙食补助费为2900元（58天×50元／天）。6、交通费。原告的交通费损失虽未提供相关证据予以佐证，但交通费为本案�害人住院治疗需要且客观存在，应酌定为100元。7、解除劳动合同的经济补偿金。原告获得一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金是用于伤残后的医疗、营养费用和对因工伤导致的就业能力缺失的补偿。而解除劳动合同的经济补偿金是用人单位解除劳动合同时，对符合法律规定情形，按照法律规定标准或约定标准向劳动者支付的经济补偿。因此，无论劳动者是否为工伤，都有权按照法律规定获取经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，被告应当支付原告经济补偿金。原告的经济补偿金应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，按月工资4500元，从2013年3月1日起计算至2014年1月，经济补偿金为4500元（4500元／月×1个月）。8、未订立劳动合同的双倍工资。原告于2013年3月1日到被告海丰公司上班至2014年1月6日受伤�间，被告未与其签订劳动合同，虽然原告在柘荣县宏星工艺品有限公司参加养老保险的事实，但不影响原、被告之间劳动关系的效力。因此，被告应支付原告未订立劳动合同的双倍工资为45000元（4500元／月×10个月）。9、医疗保险和失业保险不属于本院受案范围，对原告该方面的主张应予以驳回。综上所述，本院认为，合法的劳动关系和劳动者合法的合法权益应当受到法律保护。原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但本案证据足以认定原、被告之间存在事实劳动关系。原、被告之劳动关系于2014年1月7日原被告双方互不履行劳动权利义务时已经解除。被告应当支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费、住院伙食补助费、交通费、解除合同经济补偿金及未订立劳动合同双倍工资。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除原告陈常寿与被告柘荣县海丰机械制造有限公司的劳动关系。二、被告柘荣县海丰机械制造有限公司于判决生效之日起十日内向原告陈常寿支付一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金78366.6元、停工留薪工资18000元、护理费8780元、住院伙食补助费2900元、交通费100元、解除合同经济补偿金4500元及未订立劳动合同双倍工资45000元共计216146.6元。三、驳回原告陈常寿的其他诉讼请求。如果被告柘荣县海丰机械制造有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应按银行同类银行贷款利率计算，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10元，减半收取为5元，由被告柘荣县海丰机械制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。上诉人应当在人民法院受案之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期交纳的，将按自动撤回上诉处理。审判员黄姚斌二〇一四年十二月十八日书记员张黎附注：义务人在本判决生效后，在确定的履行期限内拒不履行义务的，权利人可就本案案件受理费一并向人民法院申请强制执行，申请期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算�法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自�的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《工伤保险条例》第三十三�职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满�止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。