河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终6783号上诉人（原审原告、被告）：东光县重泰汽车运输有限公司。法定代表人：刘青德，该公司经理。委托代理人：宫博升，该公司职员。被上诉人（原审被告、原告）：张锐明，男，1973年12月3日出生，汉族，住吉林省松原市宁江区。委托代理人：王飞飞，河北腾讯律师事务所律师。上诉人东光县重泰汽车运输有限公司（以下简称重泰公司）因与被上诉人张锐明劳动争议纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2016）冀0923民初2527号、（2017）冀0923民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。重泰公司上诉请求：依法撤销（2016）冀0923民初2527号、（2017）冀0923民初19号民事判决；确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人损伤应按一般人身损害赔偿标准计算。事实与理由：东光县人民法院（2016）冀0923民初2527号、（2017）冀0923民初19号民事判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，而不属于劳动关系，被上诉人对其损伤有重大过错，其损失应按一般人身损害标准计算。沧州市人力资源和社会保障局对被上诉人作出的工伤决定书、评定八级伤残鉴定书均未送达上诉人，剥夺了上诉人应有的诉讼权利，程序违法，一审不应认定这些证据的效力。张锐明答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。重泰公司向一审法院起诉请求：确认重泰公司与张锐明之间没有劳动关系。张锐明向一审法院起诉请求：判令重泰公司赔偿张锐明各项损失266732.16元，本案诉讼费由重泰公司承担。一审法院根据原、被告双方的陈述和审查确认的证据，认定事实如下：自2014年6月5日起，张锐明在重泰公司工作，岗位为司机。2015年3月26日，张锐明受重泰公司调度员指派，驾驶冀Ｊ×××××号重型货车在送货途中于陕西省××市境内发生交通事故受伤。事故发生后，张锐明被送至古交市中心医院救治。2015年9月28日，张锐明诉至东光县劳动人事争议仲裁委员会，申请确认与重泰公司存在事实劳动关系。2015年11月23日，东光县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳仲案裁字【2015】第5号裁决，确认张锐明与重泰公司存在事实劳动关系。裁决作出后，依法送达给张锐明与重泰公司，双方均未向人民法院提起诉讼，该裁决书发生法律效力。2015年12月21日，张锐明向沧州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2016年1月18日，沧州市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字【2015】09015697号认定工伤决定书，对张锐明所受伤害认定为工伤。应张锐明申请，沧州市劳动能力鉴定委员会于2016年9月18日作出沧劳鉴2016年2189号初次鉴定结论书，鉴定结论为：张锐明伤残等级为八级伤残；停工留薪期8个月。2016年10月24日，张锐明诉至东光县劳动人事争议仲裁委员会，申请解除与重泰公司的劳动关系，并要求重泰公司支付工伤后的医疗费、一次性伤残补助、一次性医疗补助、一次性就业补助等共计266732.16元。同年12月14日，东光县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳仲案裁字【2016】第10号裁决：1.解除申请人张锐明与被申请人重泰公司的劳动关系；2.被申请人重泰公司支付申请人张锐明一次性伤残补助金45727元、一次性工伤医疗补助金87340元、一次性伤残就业补助金34936元、停工留薪期工资33256元、医药费8013.16元、住院伙食补助1645元、护理费3243元、交通费1363.5元、鉴定费600元等合计216123.66元。【2016】第10号裁决书作出后，重泰公司与张锐明均不服该裁决，先后于同年12月29日向本院提起诉讼。另查明，张锐明共住院治疗47天，期间花去医疗费42012.61元，重泰公司给付34000元，张锐明垫付8013.61元。张锐明住院期间花去长途交通费1387元。一审法院认为：本案争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、张锐明各项损失及法律依据。就上述争议焦点，分析如下：一、原、被告之间是否存在劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。本案中，2015年11月23日，东光县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳仲案裁字【2015】第5号裁决书，裁决原、被告存在事实劳动关系，并已告知原、被告双方的起诉期限。原、被告双方收到裁决书后，在法定期间内均未提起诉讼，该仲裁裁决已生效，即该仲裁裁决书已对原、被告双方是否存在劳动关系进行了处理。现重泰公司再次请求确认与张锐明不存在劳动关系，与东光县劳动人事争议仲裁委员会作出的【2015】第5号裁决书的当事人相同、诉讼标的相同，重泰公司起诉已经超过法定的向人民法院提起诉讼的期间，本院不应再就同一事项再次作出处理。故对重泰公司请求确认与张锐明没有劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。二、张锐明各项损失及法律依据。应参加工伤保险而未参加的，在未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。重泰公司作为依法注册成立的有限责任公司，具备合法的用工主体资格，理应为其全部职工或雇工缴纳工伤保险费。张锐明因工作遭受事故伤害，已构成八级伤残，且被沧州市人力资源和社会保障局认定属于工伤。重泰公司在没有为张锐明参加工伤保险的情况下，作为用人单位应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。就张锐明主张的各项损失认定如下：1.医药费：经核对重泰公司出具的证明，张锐明花去医药费42013.61元，其中重泰公司已给付34000元，剩余8013.61元由张锐明垫付，对此予以确认。2.伙食补助费和交通费、食宿费：张锐明发生工伤伤害地点位于陕西省××市，为救治需要就地在古交市就医有其必要性和现实性。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费……具体标准由统筹地区人民政府规定。《河北省工伤保险实施办法》第二十八条第二款规定：前款规定的伙食补助费和交通、食宿费的支付标准，由省社会保险行政部门会同省财政部门制定，报省人民政府批准后执行。经参照河北省人力资源和社会保障厅《关于贯彻落实新修订有关问题的通知》（冀人社字〔2011〕4号文）第四条规定的标准，职工到统筹地区以外住院治疗工伤的伙食补助费应按35元/天/人计算……长途公共汽车及火车实报实销……。综上，经核对张锐明住院病历档案，张锐明共住院47天。其伙食补助费应为35*47=1645元、长途交通费应为1387元，依法予以支持。关于张锐明诉称住院伙食补助费应当按照70元/天标准计算，于法无据，不予支持。关于张锐明诉称食宿费、市内交通费的主张，依照《工伤保险条例》第二十八条的规定：工伤职工经医疗机构出具证明并报经办机构同意到本设区的市以外的地区就医途中所需的交通、食宿费，由工伤保险基金支付。张锐明未提交证据证明该两笔费用产生于就医途中，而是按照住院天数计算，有重复保护的嫌疑，对此不予支持。3.停工留薪期工资：关于张锐明的工资标准，张锐明在举证期限内未举证证明其有固定收入，也未能举证证明遭受事故伤害前12个月的平均工资，其主张月工资为6000元不予支持。其工资计算标准酌情参照河北省人力和社会保障厅《关于发布全省2015年度部分工种（职业）工资指导价位的通知》，公（道）路运输机械设备操作及有关人员的工资指导价中价位是46739元/年。张锐明经沧州市劳动能力鉴定委员会鉴定停工留薪期为8个月，其停工留薪期工资应为46739/12*8=31159.33元。4.一次性伤残补助金：张锐明经沧州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，其一次性伤残补助金应为11个月的本人工资，即46739/12*11=42844.08元。5.一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：2016年10月24日，张锐明申请解除劳动关系，重泰公司亦未表示反对。按照张锐明申请解除劳动关系时本省上一年度（即2015年）城镇单位就业人员平均工资50921元/年计算，一次性工伤医疗补助金应为50921/12*20=84868.33元，一次性伤残就业补助金应为50921/12*8=33947.33元。6.住院期间护理费：参照公（道）路运输机械设备操作及有关人员的工资指导价中价位是46739元/年，住院期间护理费应为46739/365*47=6018.45元。7.鉴定费：张锐明为工伤认定支出因公鉴定费600元，系实际发生，依法予以确认。综上，张锐明在工伤事故中的各项损失合计210483.13元，由用人单位重泰公司支付于法有据，依法予以支持。张锐明超出上述范围的其他诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十七条、第二十八条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、驳回东光县重泰汽车运输有限公司的诉讼请求；二、东光县重泰汽车运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付张锐明如下工伤待遇：医药费、伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、住院期间护理费、鉴定费等共计210483.13元；三、驳回张锐明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由东光县重泰汽车运输有限公司负担。二审经审理查明事实与一审认定事实一致。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院认为，本案为劳动争议纠纷案件，根据法律规定劳动争议纠纷案件必须经过仲裁前置程序，即主张权利的当事人应当先向劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定：当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。本案被上诉人张锐明分别于2015年9月28日诉至东光县劳动人事争议调解仲裁委员会，请求确认与重泰公司之间存在劳动关系，于2016年10月24日诉至东光县劳动人事争议调解仲裁委员会，请求解除与重泰公司之间的劳动关系并由重泰公司支付其工伤后的各项费用共计266732.16元。东光县劳动人事争议调解仲裁委员会分别于2015年11月23日作出东劳仲案裁字[2015]第5号仲裁裁决书，裁决确认张锐明与重泰公司之间存在事实劳动关系，于2016年12月14日作出东劳仲案裁字[2015]第10号仲裁裁决书，裁决解除张锐明与重泰公司之间的劳动关系，由重泰公司支付张锐明各项费用共计216123.66元。两份仲裁裁决书均送达重泰公司，但重泰公司对东劳仲案裁字[2015]第5号仲裁裁决书，即确认张锐明与重泰公司之间存在事实劳动关系的裁决书在法律规定的期限内没有向人民法院提起诉讼，该裁决书已经发生法律效力。重泰公司在东劳仲案裁字[2015]第5号仲裁裁决书已经发生法律效力的情况下，请求确认双方之间不存在劳动关系并主张按一般人身损害标准计算张锐明的损失，依法不予支持。对重泰公司关于沧州市人力资源和社会保障局对张锐明作出的工伤决定书、评定八级伤残鉴定书均未送达重泰公司的主张，因认定工伤决定书是在重泰公司与张锐明存在事实劳动关系的基础上作出的认定，重泰公司也未提供该工伤认定程序违法的相关证据；对张锐明的伤残鉴定结论，重泰公司不也能提供足以反驳该鉴定结论的相关证据，因此对上诉人的该上诉主张依法不予采信。综上，上诉人重泰公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东光县众泰汽车运输有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 珍审判员 张 梅审判员 陈素培二〇一七年十二月十五日书记员 丁 娜