昆明市东川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第982号
原告杨粉，女，1973年5月27日生，汉族，昆明市东川区人，东川区乌龙镇坪子村委会野鸭塘小组居民，住该组117号，身份证号：5301131973********。
特别授权诉讼代理人冉友文，云南太乙律师事务所律师。
被告查玉能，男，1973年8月28日生，汉族，昆明市东川区人，东川区铜都镇龙洞村委会*组居民，住该组22号，身份证号：5301271973********。
被告昆明新铜城房地产开发有限公司。
法定代表人张正聪，该公司总经理。
住所：东川区新村路中段（安达楼）。
一般授权诉讼代理人洪本忠，男，1963年7月18日生，汉族，昆明市东川区人，昆明新铜城房地产开发有限公司职工，住东川区山脚南路3号附4号，身份证号：5301131963********。
原告杨粉诉被告查玉能、昆明新铜城房地产开发有限公司（以下简称新铜城公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年7月29日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。原告及其代理人、被告查玉能、新铜城公司的代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：被告查玉能向被告新铜城公司承包了建设工程的主体工程，2013年1月12日，原告在建设工地搭钢管架时，未被其他物体碰到，不知道为什么就从五楼摔下受伤，经送东川区人民医院诊治，双大腿骨折，住院28天，用去医疗费40，000元。经东川红土地司法鉴定所鉴定，原告为八级伤残，后期治疗费为8000元。为维护原告的合法权益，现向人民法院提起诉讼，请求判令二被告连带赔偿医疗费40，000元（已由被告查玉能支付）、购买轮椅费1676元、残疾赔偿金139，416元、后期治疗费8000元、误工费35，013.15元、护理费2520元、营养费1400元、住院期间伙食补助费2800元、原告父亲杨正福被扶养人生活费22，734元、原告母亲吴顺清被扶养人生活费26，523元、原告儿子王果被扶养人生活费60，624元、鉴定费1300元、精神抚慰金10，000元，以上合计352，006.15元，扣除被告查玉能已支付的40，000元医疗费，二被告还应赔偿原告312，006.15元。
被告查玉能辩称：我向被告新铜城公司承保工程是事实，我没有建设工程施工资质。原告是怎么受伤的我不清楚，是否是在我工地受的伤也不能确定。事故当天早上，我安排原告在地面工作，原告自行上楼施工，严重违反工地规定，原告有很大的过错。事故发生后我和原告曾协商达成口头赔偿协议，按协议约定我为原告支付了40，000元的医疗费及30，500元的误工、生活和护理费，我已经按协议履行完了自己的义务。被告的起诉已超过诉讼时效，请求驳回原告的诉讼请求。
被告新铜城公司辩称：被告查玉能有没有建设工程施工的资质不清楚，我公司只是与被告查玉能签订了劳务合同，与原告没有关系，原告不是我公司的职工，也没有在我公司打过工，对原告受伤的损失，我公司不承担赔偿责任。
本案争议焦点：1、原告的起诉是否已经超过诉讼时效？2、原告与被告查玉能是否形成了劳务（雇佣）关系？原告是否因提供劳务而受到伤害？被告查玉能是否应承担赔偿责任？原告自己是否有过错，是否能减去被告的赔偿责任？3、被告新铜城公司是否应承担责任？4、原告的各项诉讼请求是否符合法律规定？是否应当得到支持？
针对争议焦点，原告向本院提供了如下证据：
一、户口簿一份、户籍证明三份。欲证实原告与丈夫王友强共生育一女王兴仙、一子王果。王果生于2004年9月19日。原告父亲杨正福生于1940年7月18日。原告母亲吴顺清生于1941年6月19日。杨粉、杨正福、吴顺清均系非农业家庭户口。经质证，二被告对该组证据无异议，本院予以采信。
二、东川区人民医院病情证明一份、出院证复印件一份、影像诊断报告单三份。欲证实原告于2013年1月12日到东川区人民医院住院治疗，诊断为双股骨骨折，行内固定术后于2013年2月8日好转出院，住院28天。住院期间需要加强营养，需要护理。出院医嘱三个月内双下肢禁止负重。经质证，二被告对出院证复印件提出异议，认为是复印件。对该组其他证据无异议。本院认为，原告提供的出院证形式虽有瑕疵，但该组证据之间能够相互印证，本院对该组证据予以采信。
三、预交款收据复印件三份、住院医疗费收据复印件一份。欲证实被告查玉能为原告垫付住院医疗费40000元。原告住院医疗费合计39631.36元，统筹支付26697.40元，原告实际支付12933.96元，出院后，原告申报了城乡医疗救助3880元。经质证，被告查玉能对预交款收据复印件提出异议，认为系复印件，但认可为原告垫付住院医疗费40000元的事实。对住院医疗费收据复印件无异议。被告新铜城公司对预交款收据复印件表示不清楚，对住院医疗费收据复印件无异议。虽然该组证据形式上有瑕疵，但由于证据之间能相互印证，且与当事人陈述相吻合，本院予以采信。
四、购买轮椅收据一份、发票二份、购物小票一份。欲证实原告经医院要求，购买轮椅一辆用去1676元。经质证，二被告对该组证据提出异议，认为收据是一张，而对应的发票却是二张。由于该组证据中收据上是原告丈夫王友强的名字，发票上是原告女儿王兴仙的名字，且无医院要求购买的相关证据相印证，本院不予采信。
五、司法鉴定意见书二份、鉴定费收据一份。欲证实原告伤情于2014年7月17日经司法鉴定为八级伤残，需后期治疗费8000元，用去鉴定费1300元。经质证，二被告对该组证据无异议，本院予以采信。
六、东川区乌龙镇坪子村委会证明四份。欲证实原告与王果系母子关系，与杨正福系父女关系，与吴顺清系母女关系。杨正福和吴顺清夫妻共生育子女4人，均已成年。原告于2012年3月开始在被告新铜城公司务工。经质证，二被告对原告在被告新铜城公司务工的一份证明提出异议，认为村委会无权证明。二被告对该组其他证据无异议。本院采纳被告的质证意见，对原告在被告新铜城公司务工的证明不予采信。对其他证据予以采信。
七、被告查玉能付款记录一份。欲证实被告查玉能分别于2013年1月28日、2013年3月28日、2013年6月1日、2013年12月9日、2014年1月29日支付原告生活、护理、误工等费用合计25500元。经质证，被告查玉能认可付过这些钱，但记不清什么时间支付的，并认为其支付的不止25500元，应该是30500元。被告新铜城公司表示不清楚此事。由于该记录系原告方单方记录，不能作为本案证据使用，但被告认可支付过上述款项，本院对该事实予以确认，被告查玉能主张的30500元，因无证据予以证实，本院不予认定。
八、协商记录一份。欲证实被告查玉能与原告曾经就赔偿事宜进行过协商，但查玉能未在协议上签字。经质证，被告查玉能对该证据提出异议，认为双方确曾经协商过，但协商结果不是该证据上写的内容。被告新铜城公司表示不清楚此事。因该协商记录无被告查玉能签字，本院不予采信。
九、谈话录音（U盘）一份。欲证实原告及其家人与被告查玉能曾经于2013年2月8日协商过，查玉能表示愿意逐步对原告进行赔偿。经质证，被告查玉能认可录音系原告出院当天，被告查玉能安慰原告的谈话，对该证据的真实性无异议。被告新铜城公司表示不清楚此事。本院对谈话录音的真实性予以采信。
针对争议焦点，被告查玉能未向本院提供证据。
针对争议焦点，被告新铜城公司向本院提供了工程劳务承包合同一份。欲证实2012年2月1日，被告新铜城公司将金源康城-
书香门第小区6、7幢工程承包（包工不包料）给被告查玉能施工，承包范围：设计图纸中所包含的书香门第小区6、7幢土建和水电安装施工及辅材。合同约定，施工中发生安全生产事故，被告查玉能负全部责任，被告新铜城公司不承担任何责任。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但对免责条款提出异议。被告查玉能对该证据无异议。本院对该证据的真实性予以采信。
根据本院采信的证据及当事人陈述，本院确认本案法律事实如下：2012年2月1日，被告新铜城公司将金源康城-
书香门第小区6、7幢工程承包（包工不包料）给被告查玉能施工，承包范围：设计图纸中所包含的书香门第小区6、7幢土建和水电安装施工及辅材。合同约定，施工中发生安全生产事故，被告查玉能负全部责任，被告新铜城公司不承担任何责任。2013年1月12日，原告在建设工地搭钢管架时，从五楼摔下受伤。原告于2013年1月12日到东川区人民医院住院治疗，诊断为双股骨骨折，行内固定术后于2013年2月8日好转出院，住院28天，住院医疗费合计39631.36元，经统筹支付26697.40元，原告实际支付12933.96元，出院后，原告申报了城乡医疗救助3880元。住院期间需要加强营养，需要护理。出院医嘱三个月内双下肢禁止负重。被告查玉能为原告垫付了医疗费40000元，还陆续支付原告生活费、护理费、误工费等25500元。原告伤情于2014年7月17日经司法鉴定为八级伤残，需后期治疗费8000元，用去鉴定费1300元。原告与被告查玉能曾经协商过，查玉能表示愿意逐步对原告进行赔偿。原告与丈夫王友强共生育一女王兴仙、一子王果。王果生于2004年9月19日。原告父亲杨正福生于1940年7月18日。原告母亲吴顺清生于1941年6月19日。杨正福和吴顺清夫妻共生育子女4人，均已成年。杨粉、杨正福、吴顺清均系非农业家庭户口。
本院认为：本案原告受伤，被告查玉能认可在原告受伤当天早上安排原告在建筑工地一层地面工作，在原告受伤后为原告垫付医药费并支付其他相关费用，且承诺愿意逐步对原告进行赔偿，故本院认定原告系在被告查玉能承包的建设工程施工工地进行劳务活动时受的伤，原告与被告查玉能形成个人劳务关系。我国侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告查玉能作为建设施工工程的承包人、接受劳务者，没有安全生产资质，没有尽到施工安全保障义务，对原告的受伤存在重要过错，应承担主要责任。原告在劳务过程中，在没有受到任何外力作用的情况下从五楼摔下，没有完全尽到安全注意义务，对自己的受伤也有过错，应承担次要责任。本院确定被告查玉能应承担原告损失的80%，原告自己承担20%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身伤害发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告新铜城公司将金源康城-
书香门第小区6、7幢工程承包（包工不包料）给被告查玉能施工，被告查玉能无相应资质，致使安全生产不能得到保障，对原告的受伤，被告新铜城公司依法应承担连带赔偿责任。二被告承包合同中的免责条款违反相关法律规定，系无效条款，不能免除被告新铜城公司的责任。《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第168条规定：人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算，伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由伤害引起的，从伤势确诊之日起算。本案原告受伤后住院治疗，好转出院，直到2014年7月17日经司法鉴定后才确定其构成八级伤残，故原告的伤势通过鉴定才最终确诊，其诉讼时效应从2014年7月17日起算，原告的起诉并未超过诉讼时效期间。本院对原告的各项诉讼请求评判如下：原告要求的医疗费40000元与事实不符。原告住院医疗费合计39631.36元，经统筹支付26697.40元，原告实际支付12933.96元。本院确认原告在医院实际支付的12933.96元为原告住院医疗费。原告出院后从其他途径获得救助与本案赔偿无关，本院不予扣减；购买轮椅费1676元无有效证据证实，本院不予支持；残疾赔偿金139416元计算无误，符合法律规定，本院予以支持；后期治疗费8000元有证据证实，本院予以支持；原告的误工期应按出院医嘱禁止负重的三个月加上住院28天，合计118天来计算，原告按每天63.66元计算误工费不违反法律规定，本院予以确定，原告误工费应为7511.88元。护理费2520元、营养费1400元、住院期间伙食补助费2800元符合法律规定，本院予以支持；原告要求的被扶养人生活费均未计入伤残等级系数，计算有误。计入伤残等级系数后，原告父亲杨正福被扶养人生活费应为15156元×6÷4×30%=6820.20元，原告母亲吴顺清被扶养人生活费应为15156元×7÷4×30%=7956.90元，原告儿子王果被扶养人生活费应为15156元×8÷2×30%=18187.20元；原告要求的鉴定费1300元有证据证实，本院予以支持；原告要求的精神抚慰金10000元标准过高，本院酌情支持3000元。以上合计211846.14元，应由被告查玉能赔偿80%即169476.91元，扣除被告查玉能已支付的医疗费40000元以及生活费、护理费、误工费25500元，被告查玉能还应赔偿原告103976.91元。被告新铜城公司应与被告查玉能承担连带赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十三条第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
由被告查玉能于判决生效后十五日内，赔偿原告杨粉各项经济损失103976.91元。由被告昆明新铜城房地产开发有限公司承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费6600元，由原告杨粉负担3300元，由被告查玉能、昆明新铜城房地产开发有限公司共同负担3300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 林 海
代理审判员 潘金龙
人民陪审员 杨 津
二〇一四年十一月三日
书 记 员 吕永忆