云南省南涧彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第50号
公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。
被告人何光学，男，1980年12月22日生，汉族，云南省南涧县人，初中文化，农民；曾因贩卖毒品被判处有期徒刑一年，于2005年8月30日刑满释放；因本案，于2015年3月23日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕，现押于南涧县看守所。
辩护人周惠，云南昂拓律师事务所律师。
南涧彝族自治县人民检察院以南检公诉刑诉（2015）32号起诉书指控被告人何光学犯合同诈骗罪，于2015年7月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月24日公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员廖茜薇出庭支持公诉，被告人何光学及其辩护人周惠到庭参加诉讼。现已审理终结。
南涧彝族自治县人民检察院指控，2013年12月26日，被告人何光学与南涧县某局签订合同，约定由被告人何光学经营的红星装饰公司为南涧县某局做40套左右的家具，于2014年3月份之前安装，南涧县某局预付了60000元定金。2014年被告人何光学与贾某某达成口头协议，由被告人何光学经营的红星装饰公司为贾某某制作51套酒店用家具，约定2015年春节前交货，贾某某支付了定金30000元。被告人何光学在收取上述两家定金之后，并未实施过任何相关的家具生产工作，将定金大部分用作其他开支，未购买履行上述合同所必须的材料。2014年11月份，被告人何光学因无经济能力履行合同，便外出至沧源躲避，更换了联系电话。该院认为，被告人何光学以非法占有为目的，在收取合同对方当事人定金90000元后逃匿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人何光学有犯罪前科，归案后能如实供述自己的罪行，建议对其判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。针对指控提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩等。
被告人何光学对指控事实无异议，辩解其订立合同期间确实经营着红星家具厂，2014年11月份其到沧源是因为资金短缺准备处理自己的一批木材，获取资金后履行合同，期间因为手机欠费成了空号就换了一张卡。某局合同约定2014年3月份交货，事实上这个时间并不确定，以他们电话通知为准。收取贾某某的定金30000元一部用于购买材料，一部分用于支付员工工资。
辩护人周惠辩对指控罪名无异议，认为指控诈骗南涧县某局定金60000元一项不能成立，理由是：1、被告人何光学在签订合同的过程中，正常经营着南涧红星装饰，完全具备合同履行能力，既没有虚构事实，也没有隐瞒真相；2、签订合后，被告人何光学有履行合同的实际行为；3、被告人何光学收取南涧县某局的预付款时间是2013年12月，而离开南涧的时间是2014年12月，如果被告人何光学确实具有非法占有该款的目，那应该在拿到预付款后马上离开，而不是在一年后才离开；4、合同载明交货的时间是2014年3月，但实际上双方已经口头变更为在敬老院建好后交货。量刑方面，被告人何光学归案后如实供述自己的犯罪事实，主动交代公安机关尚未掌握与本案有关联的事实，有明显的悔罪表现，建议判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2009年12月3日，被告人何光学登记设立了南涧红星装饰，进行室内外装饰、设�及建材零售。2014年11月10日，被告人何光学在无力履行合同的情况下与贾某某口头约定，由南涧红星装饰为贾某某制作51套酒店用家具，每套2060元，合计105060元，2015年春节前交货，贾某某支付了定金30000元。被告人何光学在收取该定金后，未组织实施家具生产，而将大部分款项用作其他开支，并于2014年12月2日外出至沧源躲避并更换了手机号码，直至2015年3月23日被民警抓获。
上述事实，有检察机关提供并经法庭质证、认证的下列有效证据证明：
1.受案登记表、报案记录、抓获经过，证明贾某某于2014年12月3日报案称，其于2014年11月10日被何光学骗取定金3万元。何某于2015年3月26日报案称，南涧县某局与何光学签订了一个家具安装合同，约定2014年3月份安装，现无法与何光学取得联系，支付何光学的材料款6万元被骗走。南涧县公安局于2014年12月9日立�侦查，并于2015年3月23日在沧源县天宇商务酒店将何光学抓获。
2.户口证明及照片、刑满释放证明，证明被告人何光学的身份情况，其曾因贩卖毒品被判处有期徒刑一年，于2005年8月30日刑满释放。
3.接受证据清单、会议记录、协议、家具设计方案、发票，证明2013年12月26日，南涧县某局与红星装饰签订协议，约定由红星装饰为南涧县某局生产安装40至50套整体家具，每套3260元，用于南涧县敬老院，约定2014年3月份之前安装，南涧县某局预付了材料款60000元。
4.接受证据清单、借条，证明被告人何光学于2014年11月10日收到贾某某的家具定金30000元。
5.申请、审核表、证明、申请书、出租协议、统计表、身份证复印件，证明何光学经营的南涧红星装饰于2009年12月3日核准登记，经营范围为“室内外装饰、设计及建材零售”。
6.辨认笔录及照片，证明南涧红星装饰厂位于南涧镇安定村委会右所村，2015年4月15日工人张某某辨认时厂内车间已落满灰尘，除几张层板外无其他加工材料。
7.证人高某某（何光学之妻）证言，证明何光学曾接过两个项目，客户分别为南涧县某局和一个“下关老板”。何光学收到“下关老板”3万元后，购买过一些材料但没有加工，某局的家具自始至终没有做过。何光学于2014年12月3、4日离开南涧，他原来的手机无法打通，后来知道是换卡了。
8.证人张某甲证言，证明其在红星装饰工作两年了，2014年11月份何光学突然失踪，工人一直等他，杳无音信至月底就全散了。何光学说他接到过南涧县敬老院、下关一家酒店的活计，但材料没有发来，都没进行过加工生产。
9.证人何某甲证言，证明其从2006年开始在何光学加工厂打工，2014年11月后何光�突然不露面了，且一直关机，后来成了空号。在红星装饰即将关闭的那个月，厂里没有收到过任何材料，工人一直闲着。
10.证人张某某证言，证明其在红星装饰工作两年了，2014年11月份何光学突然失踪，无法取得联系，半个多月后工人就各自散了。
11.证人张某证言，证明其经营着辉煌托运部，2014年9月何光学托运过五六千块钱的家具材料，后来何光学不见了，货一直存放在“乔德”那里。
12.证人何某（南涧县某局职工）证言，证明南涧县某局准备给敬老院一些家具，2013年12月26日与南涧红星装饰老板何光学签订合同，定制了40至50套整体家具，每套家具3320元，预付何光学6万元货款。之后，何光学没有做家具，多次联系未果，只好选择报警。
13.被害人贾某某陈述，证明其准备在下关开一家快捷酒店，需要购买一批家具。2014年11月10日，其与何光学口头约定由何光学负责加工，每个房间的家具价格为2060元，51个房间，总款是105060元，2014年12月初交货，当天支付定金3万元，何光学出具了收条。后其几次打电话给何光学都无法接通，到加工厂也没找到，且厂里没有任何生产迹象，意识到被骗了于是到公安机关报案。
14.被告人何光学供述，证明2011年7月其与南涧镇右所村余某某承租得一块空地，开了一个家具厂，一直从事家具的制作与销售。2014年初其与南涧县某局签订过一份书面合同，约定由其加工40套左右的家具用于南涧县敬老院，每套3260元，某局预付了家具款60000元。合同上没有写明交货时间，2014年11月某局通知其准备好家具，到时尽快去安装。2014年11月10日，其与贾某某口头约定，由其负责为贾某某制作酒店家具51套，每套2060元，合计105060元，春节前10至15天交货。贾某某支付了定金30000元，其收取贾某某定金后购买过70多张防潮板及8400元左右的封边带存放在张某托运部，但没有进行家具加工。其收取某局的款项后也没有进行过加工，只是到昆明普吉同一姓席的老板说过准备跟他定做家具，因没钱所以就无法定做了。2014年12月2日，其更换手机卡离开南涧到达沧源，目的是交不了货躲避一下，然后处理掉其存放在缅甸价值20多万元的一批酸质木，用所得款履行合同，后来因缅甸政府不准木材出境，故这批木材一直还在缅甸境内。
本院认为，被告人何光学以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取合同当事人人民币30000元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人何光学诈骗某局定金60000元，指控证据不充分�不予支持，对辩护人该方面的辩护意见予以采纳。被告人何光学有犯罪前科，予以从重处罚。被告人何光学归案后能如实供述自己的罪行，积极退回所骗取的财物，予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议不当，不予采纳。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何光学犯合同诈骗罪，判处罚金人民币15000元，限判决生效后一个月内缴纳。
二、被告人何光学退回的违法所得人民币30000元，发还被害人贾某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交�诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘 伟
审 判 员 罗朝清
人民陪审员 陈天芬
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 陈雁军