昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终160号
上诉人（原审原告）：新疆易安居房地产开发有限责任公司，住所地：昌吉州昌吉市和畅园小区12号楼1-202室。
法定代表人：李孝江，该公司董事长。
委托代理人：许忠汉，新疆金诚信律师事务所律师。
委托代理人：万其虎，男，汉族，1969年8月24日出生。
被上诉人（原审被告）：刘ＸＸ，男，汉族，1954年2月6日出生，固定职业，现住昌吉州昌吉市。
委托代理人：刘江，新疆新蓝天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：柳海清，男，汉族，1974年11月6日出生，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。
委托代理人：陈敬锡，新疆新蓝天律师事务所律师。
上诉人新疆易安居房地产开发有限责任公司因确认合同有效纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2015）昌民二初字第1263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月18日受理后依法组成合议庭，并于2016年3月17日公开开庭审理了本案，上诉人新疆易安居房地产开发有限责任公司的委托代理人许忠汉、万其虎，被上诉人刘ＸＸ的委托代理人刘江，被上诉人柳海清的委托代理人陈敬锡到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年6月1日，原告下设的新疆易安居房地产开发有限公司呼图壁分公司作为借款方与被告刘ＸＸ签订借款合同，合同约定：被告刘ＸＸ向新疆易安居房地产开发有限公司呼图壁分公司提供借款640万元。同时原告的法定代表人李孝江出具借条，并加盖新疆易安居房地产开发有限公司呼图壁分公司印章。原告提供的2015年5月5日的以物抵债协议，协议的借款方即甲方为李孝江，出借方即乙方为空白，保证方为新疆易安居房地产开发有限责任公司，协议第一款约定：甲方原本定于2015年5月30日前归还上述借款共计人民币陆佰肆拾万元整；第二条约定：现甲方无力归还上述借款，经三方协商，决定将担保人所有的位于呼图壁县二街27区29院2的房屋过户给乙方，用于冲抵甲方所欠债务；第三条约定：该房屋面积为1819平方米，三方商定单价为4650元，合计8460000元，减去甲方欠款6400000元，乙方需要向甲方丙方支付超出房款2060000元，此款在丙方将房产证及土地证过户至乙方名下并将宾馆及附属设施设备移交乙方后，乙方在15日内一次性支付给丙方；第四条约定：该房屋现用途为宾馆，甲方、丙方承诺在5月30日前将房产证办理至乙方指定人名下（刘春，系乙方女儿）…，另对其他事宜进行了约定。该协议落款处，均加盖了原告公司公章以及原告下属新疆易安居房地产开发有限责任公司呼图壁分公司公章，出借方由被告柳海清签写“柳海清代，需刘ＸＸ本人后生效”。被告刘ＸＸ之后得知该协议内容表示不认可。后原告在刘春未签订商品房买卖合同，本人未到场且无刘春委托手续的情形下，单方将房屋产权证及土地使用证均办理在刘春名下。
原审法院认为：本案争议焦点为被告柳海清签订以物抵债的协议的行为是否构成表见代理。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，结合以物抵债协议的内容以及借款合同的内容，被告柳海清是以被告刘ＸＸ的名义与原告签订以物抵债协议，被告柳海清在签订以物抵债协议时，未提供被告刘ＸＸ的授权委托书，被告刘ＸＸ也不认可其委托柳海清签订该协议，该事实表明被告柳海清在签订协议时无代理权，但根据法律关于表见代理的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同，在符合一定条件时，该代理行为才有效，该条件即为一是在订立合同行为与过程中存在表见行为，二是相对人有理由相信行为人有代理权，主观上属于善意。本案中，被告柳海清在签订以物抵债协议时，其在出借方写明“柳海清代需刘ＸＸ本人补签后生效”，且在被告刘ＸＸ得知该协议后也表示反对，被告刘ＸＸ并不存在使人误以为授予行为人以代理权的言词或行为，原告也未提供证据证实被告柳海清曾以被告刘ＸＸ的名义签订过合同，故不能认定在订立合同行为与过程中存在表见行为；另被告柳海清在2012年3月1日至2014年3月1日确系原告聘请的常年法律顾问，2014年5月也作为原告的委托代理人参加诉讼，原告对此是明知的，故不能认定原告善意且无过失地相信行为人有代理权，据此，本案中被告柳海清签订以物抵债的协议的行为不构成表见代理。被告柳海清以被告刘ＸＸ名义订立的以物抵债协议，被告刘ＸＸ并未签字，之后原告办理相关房产证、土地证手续均是其单方进行的，该协议中所涉及的抵债的房屋的买卖合同也是原告方代签的，被告刘ＸＸ及其女儿刘春并未参与，且被告刘ＸＸ及刘春在原告办理完房产证、土地证后未接收房屋及附属设施，即表明被告刘ＸＸ拒绝接受，拒绝追认，故该以物抵债协议因被告刘ＸＸ的拒绝而对被告刘ＸＸ不产生效力，原告的主张不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告新疆易安居房地产开发有限责任公司的诉讼请求。
宣判后，上诉人新疆易安居房地产开发有限责任公司不服上述判决，向本院提起上诉称：2015年5月5日三方签定的“以物抵债协议”合法有效，被上诉人柳海清作为执业律师，不可能在无刘ＸＸ授权的情况下实施代理行为，即使没有刘ＸＸ的授权，因柳海清签订“以物抵债协议”的行为构成表见代理而有效。2014年6月1日，当事人签订的“借款合同”及之后签订的“以物抵债协议”，均由柳海清代理实施，刘春的身份证和结婚证等材料均由柳海清提供，正因为没有刘ＸＸ的签字，本案才涉及构成表见代理。综上，请求二审撤销一审判决，改判确认三方签订的“以物抵债协议”合法有效。
被上诉人刘ＸＸ答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，被上诉人刘ＸＸ并未委托柳海清签署《以物抵债协议》，柳海清在签署该协议时明确注明需刘ＸＸ签字后生效；一审提供录音材料表明，柳海清告知了刘ＸＸ，刘ＸＸ是不同意该协议的，该协议无效，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人柳海清答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。上诉人与被上诉人刘ＸＸ存在借款合同，是被上诉人柳海清代理的，只能说明刘ＸＸ与上诉人存在借款合同。本案涉及的以物抵债协议是由被上诉人柳海清代签的，但是被上诉人柳海清在协议备注中明确写明“需刘ＸＸ本人补签才生效”，被上诉人刘ＸＸ并未在该协议上签字确认，故该协议实际并未生效。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人提交以下新证据支持其上诉请求：
第一组证据：1、柳海清书写的640万元借款计算清单；2、2014年9月15日，刘ＸＸ书写的便条；3、2013年4月11日，柳海清与上诉人签订的270万元的借款合同；4、2013年4月12日，270万元的借条一张；5、2013年7月1日，柳海清代表刘ＸＸ与上诉人签订的260万元借款合同。
第二组证据：1、兴业银行的卡流水单2张；2、柳海清写的收条4张；3，农业银行转账凭证4张、来账凭证4张；4、工行业务回单1张；5、信用社结算凭证2张.
第三组证据：办理房屋产权证票据，办证费用总计252453.45元。
二审中，被上诉人刘ＸＸ、柳海清未提交新证据。
二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：一、被上诉人柳海清签署《以物抵债协议》的行为是否构成表见代理。上诉人认为被上诉人柳海清代表被上诉人刘ＸＸ签署《以物抵债协议》的行为构成表见代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，构成表见代理需要相对人有理由相信行为人具有代理权，且以被代理人名义订立合同。二审中，上诉人提交的相关借款合同、借款及还款往来凭证等新证据，并不能证明被上诉人柳海清与上诉人签订《以物抵债协议》能够构成表见代理，上诉人二审中提交的新证据与本案无关联性。本案中，被上诉人柳海清在签订《以物抵债协议》时，并未提供被上诉人刘ＸＸ的授权委托书，且被上诉人刘ＸＸ事后亦未追认其委托被上诉人柳海清签订该协议，被上诉人刘海清在签订该协议时无代理权。被上诉人柳海清在《以物抵债协议》出借方落款处明确写明“柳海清代需刘ＸＸ本人补签后生效”，故被上诉人柳海清在与上诉人签订《以物抵债协议》时，并未误导使上诉人有理由相信被上诉人柳海清系代表被上诉人刘ＸＸ签署该协议，故上诉人认为被上诉人柳海清的行为构成表见代理的上诉理由不能成立。
二、关于《以物抵债协议》是否已实际履行的问题。上诉人认为其已经按照《以物抵债协议》约定的内容将位于呼图壁县二街27区29院2的房屋实际过户至被上诉人刘ＸＸ的女儿刘春名下，上诉人与被上诉人刘ＸＸ已实际履行了该协议。对此，上诉人一审中认可所涉及抵债房屋产权落户的相关手续中刘春的签名系上诉人的员工代签的，上诉人在一审中亦认可被上诉人刘ＸＸ及其女儿刘春并未参与房产所有权登记的事宜，被上诉人刘ＸＸ及其女儿刘春亦未授权上诉人代为办理房产所有权登记手续。在上诉人单方将房屋产权证办理至被上诉人女儿刘春名下之后，被上诉人刘ＸＸ及其女儿刘春并未领取房产证，亦未接收房屋及附属设施，被上诉人刘ＸＸ对上诉人单方变更房产所有人的行为不予认可。综上，上诉人与被上诉人刘ＸＸ并未实际履行《以物抵债协议》。
综上，上诉人新疆易安居房地产开发有限责任公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由上诉人新疆易安居房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决
审 判 长 高 俊
代理审判员 赵 瑞
代理审判员 马彦春
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 马睿昱