湖南省永州市零陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1102民初1296号
原告吴学俊，男。
委托代理人杨建清，零陵区法律援助中心工作者。
被告成才茂，男。
委托代理人王建国，湖南瑞盈律师事务所律师。
原告吴学俊与被告成才茂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月20日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员崔琳独任审理，于2016年7月8日在本院审判庭公开开庭进行了审理，书记员王紫娴担任记录。原告吴学俊及其委托代理人杨建清，被告成才茂及其委托代理人王建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴学俊诉称：原告自2015年3月7日起被被告雇佣做事，任营销经理，负责被告的市场营销工作，月薪为2200元/月。2015年3月16日下午，原告和同事唐文、义某、桑某等五人一起为被告进行市场调查，原告搭乘同事唐文的电动摩托车，行至零陵区阳光小区一下坡路段时，唐文的摩托车摔倒，造成原告受伤。事故发生后，原告由被告开车送至零陵区中医院治疗，并于2015年5月25日出院，伤势至今未痊愈。经法医鉴定，原告所受伤势为十级伤残，被告支付了原告的前期医疗费用14763.45元后不再赔偿原告的其他损失。原告是被告的雇员，且是在从事雇佣活动中受伤的，雇主即被告理应赔偿原告的经济损失。据此，原告请求法院判令被告赔偿原告各项经济损失96487.3元，含伤残赔偿金53140元、后期治疗费8000元、护理费5773.3元、误工费13200元、住院伙食补助费7000元、营养费2700元、鉴定费1374元、精神损失费5000元、交通费300元。
被告成才茂辩称：原、被告之间不存在雇佣关系，原告的受伤与被告没有关系，原告的诉请没有法律和事实依据；被告出于人道主义借钱给原告治伤，请求原告依法偿还。
原告吴学俊为证实其诉讼主张，向本院提供以下证据：
1、永州市柳子司法鉴定所湘永柳（2016）司鉴字第287号司法鉴定意见书1份，用以证实原告伤势构成十级伤残，及后期治疗费、误工费、护理费、营养费等情况；
2、永州市零陵区中医医院病历记录1份，用以证实原告受伤住院治疗70天；
3、永州市零陵区中医医院诊断证明1份，用以证实原告受伤后左胫骨平台及左腓骨小头粉碎性骨折；
4、鉴定费发票4张，用以证实原告花费鉴定费1200元，鉴定时的检查费用174元，共计1374元；
5、医疗费发票1张，用以证实被告为原告支付14763.45元医疗费，原、被告系雇佣关系；
6、唐文的证明1份，用以证实原告是在从事被告安排的雇佣活动中摔伤；
7、被告去医院探望原告的视频资料1份，用以证实原、被告系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受伤，原告月工资为2200元/月。
上述证据，被告成才茂质证认为：对证据1、2、3、4、5的真实性、合法性无异议，但与本案无关；证据6真实性、关联性有异议，只能证实原告受伤；证据7有异议，没有经过当事人的同意录音录像是不道德的。
被告成才茂未提交证据。
根据原、被告的举证、质证，结合庭审查明情况，本院对本案证据作如下认证：证据1、2、3被告对真实性、合法性无异议，能够证明原告伤情，本院依法予以采信；证据4被告对真实性、合法性无异议，经审查符合证据“三性”原则，本院予以采信；证据5系医院出具的正规发票，其上有成才茂的签名，能证明原告的医疗花费情况，本院予以采信证据；证据6中唐文确认了原告于2015年3月16日下午摔伤的事实；证据7系原告自行录制的视听资料，该视听资料经被告质证确认系被告去医院探望原告时原告录制，视听资料中对话的两人为原告与被告；该视听资料的内容涉及原告受伤后当月的工资给付、治疗医院的选择及赔偿项目、原告外出是否经被告批准以及搭乘唐文摩托车受伤系属交通工具选择不善导致等问题；对于被告提出该证据未经其许可录制是不道德的质证意见，因该证据未侵害被告合法权益亦未以违反法律禁止性规定的方法取得，且能证明待证事实，本院予以采信。证据5、6、7相结合，形成一个证据链条，足以证实原告与被告存在劳务关系，且原告是在外出执行工作任务时受伤，本院予以采信。
经审理查明：原告系被告的营销经理，负责市场营销工作。2015年3月16日下午，原告和同事唐文、义小艳、令狐华、桑菊（爱）香一行五人去做市场调查，原告搭乘同事唐文骑的电动摩托车，行至零陵区阳光小区一下坡路段时，唐文的摩托车摔倒，造成原告受伤。事故发生后，原告由被告开车送至零陵区中医院治疗，并于2015年5月25日出院。经法医鉴定，原告所受伤势为十级伤残，并建议：内固定物手术治疗费8000元；误工180日；护理90日；营养90日（30元/日）。原告伤后住院花费14763.45元，由被告全额垫付。另，原告系居民户口。
本院认为，原、被告在医院的谈话内容显示被告受聘于原告，任营销经理一职，双方对月薪有固定约定，因此，原、被告之间形成雇佣关系。发生事故当天，原告与被告的其他四名职员一同外出做市场调查，是履行其销售经理的工作职责，故应认定为在工作中受伤。原告系被告雇员，在雇佣活动中因第三人的原因受伤，原告可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，故原告请求被告成才茂承担赔偿责任，本院予以支持。原告出行未尽到谨慎注意义务且交通工具选择不善，其本人对于损害的发生负有一定的责任，本院酌情认定原告自行承担其损失的40%，被告承担60%。经本院确认，原告的实际损失如下：1、残疾赔偿金53140元（28838元/年×20年×10%=57567元，原告自愿主张53140元，本院予以认可）；2、内固定物手术治疗费8000元；3、护理费5773.3元（85元/天×90天=7650元，原告自愿主张5773.3元，本院予以认可）；4、误工费：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告主张误工费按2200元/月计算未超过相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，本院予以认可，故认定误工费13200元（2200元/月÷30天×180天）；5、营养费2700元（30元/天×90天）；6、住院期间伙食补助3500元（50元/天×70天）；7、精神抚慰金酌情支持3000元；8、鉴定费1374元；9、交通费酌情支持100元。以上九项损失共计90787.3元，其中原告自行承担36314.92元，被告承担54472.38元。被告为原告垫付的医药费14763.45亦应按责任比例承担，即原告自行承担5905.38元，被告承担8858.07元。被告提出其与原告不存在雇佣关系，是出于好意才为原告垫付医疗费的抗辩意见，因被告在去探望住院的原告时双方就工资给付、出院后补偿、就医地点、赔偿项目、赔偿内容等问题都进行过讨论，且被告未提供相应证据证实其主张，本院依法不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、限被告成才茂在本判决生效后十日内赔偿原告吴学俊各项损失48567元；
二、驳回原告吴学俊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费764元，由原告吴学俊负担380元，被告成才茂负担384元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人应向本院书面申请执行。申请执行的期限为二年。该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算。逾期不申请执行的，视为放弃权利。
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代理审判员 崔 琳
二〇一六年七月二十日
书 记 员 王紫娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。