广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤52刑终39号
原公诉机关广东省惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖少东，男，1964年8月29日出生，汉族，广东省汕尾市人，小学文化，住汕尾市城区。因本案于2016年12月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
上诉人（原审被告人）陈贤庆，男，1969年9月28日出生，汉族，广东省汕尾市人，小学文化，住汕尾市城区。因本案于2016年12月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人肖少东、陈贤庆运输毒品罪一案，于2017年11月28日作出（2017）粤5224刑初301号刑事判决。原审被告人肖少东、陈贤庆均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年12月22日上午，被告人肖少东拿其妻子的银行卡到汕尾市城区农业银行取款人民币（下同）7000元后，准备到惠来县购买毒品。当天下午，肖少东招被告人陈贤庆一起从汕尾市区到惠来县溪西镇一养鸡场向一妇女以每克380元的价格购买毒品海洛因36.2克，2被告人商定将毒品带回汕尾市区后根据各人出资进行分配。购买毒品后2人带着毒品准备返回汕尾市区，在溪西镇院前村公路口候车时被惠来县公安局民警抓获归案，现场从陈贤庆身上查获海洛因36.2克，从肖少东身上查获甲基苯丙胺4克、海洛因0.2克。
经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定：从陈贤庆身上查获的36.2克毒品检出海洛因成分；从肖少东身上查获的4克毒品检出甲基苯丙胺成分，0.2克毒品检出海洛因成分。
上述事实，有抓获经过，现场勘查笔录及照片，扣押清单，称量笔录，鉴定意见，证人证言及2被告人的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人肖少东、陈贤庆无视国家法律，运输毒品海洛因，数量较大，2被告人的行为均已构成运输毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖少东犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
二、被告人陈贤庆犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
三、随案移送的手机2部予以没收，由公安机关上缴国库。
宣判后，原审被告人肖少东上诉称购买的毒品中只有18克是其的，其购买毒品是用来自己吸食的，其没有运输毒品；一审量刑过重，请求二审改判。
原审被告人陈贤庆上诉称购买的36.2克海洛因中只有15克是其的，其是用来吸食的，不是运输的，其行为只是非法持有毒品；是肖少东联系卖家，其只起次要作用，应以从犯处罚；一审量刑过重，请求二审从轻改判。
经审理查明，2016年12月22日下午，上诉人肖少东与上诉人陈贤庆一起从汕尾市坐车到惠来县溪西镇向一妇女购买毒品海洛因，并商定将毒品带回汕尾市后根据各人出资进行分配。购买毒品后，肖少东、陈贤庆携带毒品在溪西镇院前村公路口准备坐车返回汕尾市时被公安机关抓获，现场从陈贤庆身上查获海洛因36.2克，从肖少东身上查获甲基苯丙胺4克、海洛因0.2克。
经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定：从陈贤庆身上查获的36.2克毒品检出海洛因成分；从肖少东身上查获的4克毒品检出甲基苯丙胺成分，0.2克毒品检出海洛因成分。
上述事实，有经原审庭审质证，本院查证属实的下列证据予以证明：
1.抓获经过等证实材料。载明2016年12月22日16时许，惠来县公安局东港派出所民警根据线索在惠来县溪西镇院前村公路边抓获肖少东、陈贤庆，现场从陈贤庆身上查获海洛因36.2克，从肖少东身上查获甲基苯丙胺4克、海洛因0.2克。
2.现场勘验笔录及现场照片。载明现场位于惠来县溪西镇院前村路口。该路口位于交通要道，往西可到隆江高速出入口、葵潭镇，往东可到隆江镇、大南海石化工业区，往北是院前新村村道，往南是197乡道。
公安机关对上述现场拍摄照片，并经上诉人肖少东、陈贤庆辨认，确认无误。
3.扣押清单、称量笔录及照片。载明公安机关于2016年12月22日从上诉人肖少东身上查获、扣押外用黑色塑料袋内用白色薄膜袋装的白色块状物1小包，净重0.2克；外用黑色塑料袋内用白色薄膜袋装的白色晶状物4小包，净重4克；白色魅族魅蓝2手机1部。从上诉人陈贤庆身上查获、扣押外用黑色塑料袋内用白色薄膜袋装的白色块状物1小包，净重36.2克；白色华为TAG-
AL00手机1部。
公安机关对上述扣押物品及称量过程拍摄照片，并经上诉人肖少东、陈贤庆当庭辨认，确认无误。
4.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的（揭）公（司）鉴（化）字[2016]12098、12106号《理化检验检验报告》。检验意见：从陈贤庆身上查获的36.2克毒品检出海洛因成分；从肖少东身上查获的4克毒品检出甲基苯丙胺成分，0.2克毒品检出海洛因成分。
5.现场检测报告书。载明上诉人肖少东的检测样本经毒品检测试剂板检测，检测结果为阳性，含甲基苯丙胺（冰毒MET）和海洛因成分；上诉人陈贤庆的检测样本经毒品检测试剂板检测，检测结果为阳性，含甲基苯丙胺（冰毒MET）和海洛因成分。
6.银行账号流水账。证实卢某的农业银行卡（卡号：62×××74）于2016年12月22日在中国农业银行汕尾大马路支行被支取7000元。
7上诉人肖少东、陈贤庆的身份证实材料。
8.证人卢某的证言。卢系上诉人肖少东的妻子，证实：2016年12月22日，我丈夫肖少东外出，不久就接到公安机关的通知，说肖少东因吸毒被公安机关抓获。后我到银行取钱，发现我的农业银行卡里只剩下700元左右，才得知卡里的钱被肖少东取走7000元。
9.上诉人肖少东的供述。肖供述：2016年12月22日上午，我拿了我老婆的银行卡到汕尾市大马路农业银行营业厅取了7000元。当天下午，我与“阿某”一起坐公共汽车到惠来县溪西镇向一妇女购买毒品海洛因，后我们在惠来县溪西镇公路口准备坐车回汕尾市时被民警抓获，现场从“阿某”身上查获的36.2克海洛因中有18克是我的，是我出资3800元购买的，其余的是“阿某”的，因为没有称量，所以放在一起，等到汕尾市再分。
肖从多张不同照片中辨认出上诉人陈贤庆就是“阿某”。
10.上诉人陈贤庆的供述。陈供述：2016年12月22日13时许，我朋友“阿育”打电话说他在惠来县溪西镇已联系好卖家，叫我和他一起去惠来县购买毒品，因我也有吸食毒品，便答应了，我和“阿育”会合后，“阿育”拿了7900元给我，说钱放在我身上，我说好。当天14时许，我们2人从汕尾市坐公共汽车来到惠来县溪西镇，快到的时候，“阿育”给对方打了一个电话说要到了，让对方出来路口等。我们刚下车，就看到一名女子在路口等我们，“阿育”上前打招呼后，就跟着那名女子进到村子里，走到一养鸡场时，我们走进旁边的木棚里，“阿育”让我把钱拿给那名女子，我就把“阿育”给我的7900元和我身上的5400元拿给那名女子，那名女子数完钱后，不一会就看到木棚一处的窗口伸进来一只手，手里提着一黑色塑料袋包装好的东西，那名女子就走到窗口接过那黑色塑料袋包装的东西，并将黑色塑料袋交给“阿育”，“阿育”看完后又拿给我看，我看好之后，“阿育”重新把毒品包装好，拿给我说放在我身上，我答应了。我们交易好之后就离开养鸡场，我们走到村子的路口，准备等车回汕尾时，就被公安机关抓获了。现场从我身上查获的36.2克海洛因中有15克是我的，其余的是“阿育”的，因为没有称量，才放在一起，“阿育”说每克海洛因380元。
陈从多张不同照片中辨认出上诉人肖少东就是“阿育”。
本院认为，上诉人肖少东、陈贤庆无视国家法律，明知是毒品而非法运输，数量较大，其行为均已构成运输毒品罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。肖少东上诉称购买的毒品中只有18克是其的，其购买毒品是用来自己吸食的，其没有运输毒品及陈贤庆上诉称购买的36.2克海洛因中只有15克是其的，其是用来吸食的，不是运输的，其行为只是非法持有毒品，经查，肖少东、陈贤庆明知是毒品而非法运输，且数量较大，其行为均已构成运输毒品罪，故该上诉意见均理由不成立，不予采纳。陈贤庆上诉称是肖少东联系卖家，其只起次要作用，应以从犯处罚的意见经查理由不成立，不予采纳。肖少东、陈贤庆上诉称一审量刑过重，请求二审从轻改判，经查，一审根据2上诉人的犯罪事实、性质、情节等对其在法定量刑幅度内量刑，量刑并无不当，故该上诉意见均理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁 鸣
审 判 员 林东雄
代理审判员 黄桥镇
二〇一八年三月十二日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。