广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深中法刑二终字第792号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）董某涛，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
辩护人张某生、谭某耀，广东××律师事务所律师。
原审被告人姜中亚，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月30日被羁押，当日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人游波，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人张维利，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月10日被羁押，8月12日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人游某银，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月10日向公安机关投案，次日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现因一审判处刑期届满而取保候审。
原审被告人谢某基，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月10日向公安机关投案，次日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现因一审判处刑期届满而取保候审。
原审被告人郑某燕，男。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月10日向公安机关投案，次日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现因一审判处刑期届满而取保候审。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人姜中亚、游波、张维利、董某涛、游某银、谢某基、郑某燕犯盗窃罪一案，于2014年8月28日作出（2014）深宝法龙刑初字第642号刑事判决。宣判后，原审被告人董某涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年7月，犯罪嫌疑人戴某、“小金”、管某兴三人开始合谋盗窃深圳市观澜××公司的苹果4代手机配件物料。
2013年7月中旬，犯罪嫌疑人戴某与××公司员工被告人姜中亚商定，由姜中亚联系人手负责实施盗窃苹果4代外配总成物料，戴某则负责安排汽车避开××大门安检、接应赃物。姜中亚随后说服××A02栋4楼仓管即被告人张维利和被告人游波一起参与盗窃。该三人于同年8月初与戴某见面，商定由姜中亚、游波、张维利三人动手盗窃，戴某承诺事成后分给三人人民币100万元。
与此同时“小金”联系到被告人游某银称其有一部货车要进入××厂区处理废料，由于没有录入资料无法进入，看其是否能找到认识厂区保安的人安排车辆进出或是帮忙录入货车资料或。尔后游某银通过被告人谢某基找到被告人郑某燕帮忙，郑某燕于同年8月7日与××保安队长刘某联系，称有个朋友要从观澜××出一批物料，愿意出10万元给刘某让其帮忙搞定门岗让车辆进出。刘某假意答应后即刻向公司报告，公司随即向公安机关报案并安排刘某继续居间观察，伺机配合抓获作案者。
2013年8月9日18时许，被告人游波得知其当晚被安排从B09栋仓库运送5件苹果4代外配总成物料前往A02栋4楼仓库。即通知姜中亚，姜中亚则通知戴某，戴某通知“小金”并决定当晚盗窃。被告人管某兴得到“小金”通知后，与前××员工即被告人董某涛联系，让其着××工衣、挂厂牌假扮××员工协助盗窃，并由管某兴与董某涛一起雇请了粤BCG＊**号蓝色带篷货车。后管某兴通过戴某将该车牌号告诉姜中亚，并经“小金”、游某银、谢某基将车牌号通过郑某燕告诉刘某并让其放行。当日20时许，游波按公司安排将五件物料搬到A02栋一楼，并电话通知张维利交接收货，随后游波与姜中亚、张维利一起仅将四件物料收至A02栋4楼仓库，私自截下其中一件物料总成。当日21时许，刘某根据计划将粤BCG＊**货车及车上的董某涛等人免检放入工业园内。随后谢某基、郑某燕带钱与刘某碰头，谢某基预付刘某报酬2万元，刘某假装收下随即将赃款上缴公司。公司方安排刘某当日23时许将涉案货车引至工业园北大门方便抓获。随后张维利、游波、董某涛将盗取的一件苹果4代外配总成物料（共计24箱，每箱640台，共15330台）搬上粤BCG＊**货车。姜中亚、游波随后到工业园外与戴某会合接应。谢某基、郑某燕则在某街道房管所守候消息。23时许××保安将粤BCG＊**货车在北大门拦截，抓获随车押送的董某涛并查扣上述赃物。经被害公司出具证明证实，本案涉案物料总成价值人民币6，948，174.5元。
原判据以认定的证据有：
一、书证、物证：
1、抓获经过：2013年8月9日20时许，福民派出所民警接到观澜××安全处刘某荣报案称，当晚会有一伙盗窃嫌疑人到其公司内实施盗窃，已安排保安队长刘某跟嫌疑人接头，后安排民警跟××公司安全部门在××北门实施盘查拦截。当晚23时许，一辆蓝色货车从××内开出，行至北门海关检查点时被截获，民警当场抓获司机王某安及车上乘员董某涛，并在车厢内截获苹果四代手机返修物料24箱15330台；后根据刘某提供的情况，8月10日凌晨2时许，民警前往观澜街道某大厦A1007室抓捕郑某燕，但其不在，下午16时许，郑前往派出所投案自首，后经郑电话联系，游某银、谢某基于17时许投案自首；8月10日18时许，××公司将张维利、游波扭送至派出所；8月30日，姜中亚被苏州警方抓获。
2、各被告人身份信息材料、王某安的释放证明书、释放通知书、取保候审决定书、深圳市公安局福民派出所出具的情况说明两份。
3、提取笔录、扣押清单：扣押24箱15330台苹果四代手机组件及2万元赃款。
4、戴某（1341088****）、谢某基（1588950****、619836）、管某兴（1599475****）、郑某燕（1371393****、699891）、董某涛（1348084****）、游某银（1341025****）、“阿金”（1342133****）、王某安（1376043****）等人的通话清单：
2013年8月9日10时45分许，戴某与“阿金”开始有通话联系，8月9日18时48分许至21时56分许，戴某与姜中亚有频繁的通话联系；
2013年8月7日15时24分许至8月9日19时26分许，游某银与谢某基有频繁的通话联系，8月7日16时48分许至8月9日21时54分许，谢某基与郑某燕有频繁通话联系；
2013年8月5日22时许至8月9日21时26分许，管某兴与“阿金”有频繁通话联系，8月8日2时56分许至8月9日23时01分许，管某兴与董某涛有频繁通话联系，8月9日20时30分许，管某兴打给王某安，二人只有一次通话记录；
2013年8月7日16时48分许，谢某基致电郑某燕，8月7日16时50分许，郑某燕致电刘某（1348086****），二人在8月9日有过频繁的通话联系；
案发期间，董某涛与管某兴、“阿金”有过频繁的通话联系；
2013年8月8日9时50分许开始，游某银与“阿金”有频繁的通话联系。
5、××科技集团××工业（深圳）有限公司出具的价值证明、情况说明、损失清单等：IPhone4手机总成（良品）14542个，总价6740798.6元；IPhone4手机总成（碎屏）591个，总价116887.98元；IPhone4手机总成（少菜单按键）197个，459.33元／台，总价90488.01元。涉案物品总价值6948174.5元。被盗的IPhone4手机总成（显示屏＋中框模组）属苹果客户销退品（部分组件功能或外观不良，依照苹果公司相关品质要求属不良品），但拆解后其零部件仍可在市场上正常流通使用。
6、××科技集团××工业（深圳）有限公司出具的张维利、游波、姜中亚、游某银的职务证明及资料明细：张维利、游波是××iDPBG事业群客户服务总处CSD原物料仓副班长，姜中亚是该部门员工，三人在工作过程中均能接触iPhone手机配件；游某银是××SHZBG事业群副组长，工作过程中不能接触iPhone手机配件。
7、郑某燕与刘某电话联系的信息照片及辨认：2013年8月9日21时18分许，郑将车牌号码“粤BCG＊**”发给刘；8月9日晚二人有过五次通话记录，其中三次郑打给刘，刘没有接。
8、作案车辆、涉案赃物、纸箱的照片及辨认：可看出涉案物料为白色苹果iphone4手机，按刘某荣的说法是不良品，手机内没有主板和电池。
9、2013年8月9日22时55分许，××南门的录像截图及辨认：游波称不认识截图中的男子；张维利称截图中的黑衣男子和白衣男子就是物料仓的仓管（即姜中亚、张维利）；董某涛称截图中的男子就是将货搬上车的人。
10、发还清单：苹果4代手机组件15330个，已发还被害公司，由被害公司员工王虎领取。
二、证人证言：
1、刘某（其系观澜××安保人员）：负责观澜××C区的楼栋安防，其认识郑某燕。2013年8月7日下午4时许，郑某燕致电其称他有个朋友要从观澜××出一批货，愿意出10万元给其，让其帮忙搞定门岗让车辆出来，其称知道了。随后其立即向主管刘某荣报告此事，刘某荣随即与派出所电话联系汇报此事。之后，刘某荣让其继续跟对方联系。当晚及8月8日晚，其致电郑某燕是否出货，之后就没有音讯。至8月9日晚7时25分许，郑某燕致电其称今晚出货，车子是外面找来的，让其把车辆带进去并发了车牌号到其手机上（粤BCG＊**），告诉其车停在某休闲会所楼下。其向刘某荣汇报后赶至楼下，找到一辆蓝色厢式货车，让司机开车尾随其从公司北大门进入厂区，带至C区后返回，货车则开往A区方向。接着其按照刘某荣的指示，向郑某燕联系要钱，并在明月阁楼下见了面，郑某燕还带了一个陌生男子（经辨认为谢某基），开着一辆红色两厢日产小车前来。那名陌生男子给了其2万元现金，称事成后让其到郑某燕办公室拿剩余的8万元。之后其返回公司。不久郑某燕告诉其车装好了要出去，其便让他们等到晚上10点50分再出厂，并汇报公司。晚上10时50分许，其骑着摩托车将货车带至公司北大门处，随即被公司和派出所的人员拦住。其收到的2万元已上交公司领导刘某荣。
辨认笔录：辨认出郑某燕；辨认出谢某基即是郑某燕带来的给其2万元的陌生男子。辨认出王某安即货车司机，董某涛即坐在车上的男子。辨认出其与郑某燕的通话记录及短信。
2、刘某荣（××安全保卫处负责人）：证言与刘某的证言基本一致，2013年8月7日，刘某称综管站长郑某燕找到他帮忙在厂里找一些物料出去卖，并答应给他10万元，我就向福民派出所反映了这个情况，所长让我配合民警调查。8月9日，刘某将对方联系人告诉他的车牌号码（粤BCG＊**）报告给我，于是我们安全处的保卫人员就配合民警在11时许将正要出厂门的货车拦截了，当场发现车厢内装有24箱白色苹果iphone4不良品，手机内没有主板和电池，数量大约是15330个。
辨认笔录辨认出刘某上缴给其的2万元赃款。辨认出在××工厂北大门拦截的涉案车辆、被盗的苹果4代手机物料。
3、王某权（观澜××的保安队长）：2013年8月9日21时30分许，其接到公司刘某荣专理的电话，让其带四个人至××公司C24栋一楼办公室协助处理盗窃的事情。其带人到达后，刘某荣告诉其盗窃的车辆停在A区码头，车牌为粤BCG＊**，让其带人到北大门附近的厂区马路守候。当晚23时许其接到刘某荣电话称车辆已经出来，让其带人尾随准备抓人。10余秒后其带领四人跟在嫌疑车辆后面，乘车辆停在北大门安检站时上前将车上人员抓获，随后其带人将车和人送至派出所。到派出所后发现车上装有24箱iphone4手机面板，每箱640个，其中有一箱是610个面板，共计15330块面板。
辨认笔录辨认出董某涛和王某安是其抓获的坐在货车前排的两名男子。辨认出其抓获的货车及车上所载的iphone4面板。
4、梁某青（观澜××叉车员）：2013年8月9日18时20分许，课长刘某敏安排其将A2栋电梯门口物流车上的五板货物用叉车卸下，放在A2栋电梯门口。其便依照指示卸货至A2栋电梯门口，随后返回B09栋上班。其卸货时开物流车的司机和送货员游波在场。
辨认笔录辨认出涉案货车上的货物即其从物流车上卸到A2栋电梯门口的货物。辨认出张维利是观澜××A区的仓管员、游波是物流车上的送货员。
5、王某安（货车司机）：2013年8月9日20时20分许，其在家中接到一个陌生电话称以要240元租用其车辆到观澜大水坑拉纸箱。随即其在龙华新区某学校旁的油松路见到有两名男子正等在其车子旁边，一个穿白色衣服并戴着眼镜（董某涛），一个穿黑色衣服（管某兴）。该两名男子随后上了其车辆，与其一同前往观澜某地。到了观澜××北门附近一卖手机店附近，该两名男子都下车了，随后穿黑色衣服的男子独自离开，说是去办理车辆进出手续，让其在此等待。其与穿白衣服的男子等了约二十分钟后，另一名穿黑色衣服并骑着摩托车的男子（刘某）前来，对穿白色衣服的男子称手续都办好了，让穿白衣的男子坐上车跟着他。接着其与穿白衣男子一起驾车尾随该骑摩托车的男子从××北门进入。到了装货地点后，有另外的两个人（游波、张维利）进行装货。后其在其中一名搬货的男子的请求下，帮忙搬了几箱货上车。穿白衣的男子则一直站在其车辆对面的围墙旁。装好货后，穿白衣的男子对其称出去的手续未办好，就把车开到一旁等待。期间因等待时间很长，其向白衣男子要求增加一百元的费用，白衣男子也同意了。约四、五十分钟后，之前开摩托车的男子又骑着车过来说手续办好了，让开车尾随他。我们将车开至北门大门口时即被抓获。其系做车辆出租的，为客户拉货、搬家等。其车辆上放有一出租牌，上面有其联系电话，上述两人是看到出租牌上的联系电话联系到其的，该两人还对其说拉的这批货是观澜××说这批货不合格，退回去龙华新区那边一个工厂的，但其不清楚当时纸箱内实际装了什么，他们还未付其租车费用。
三、被害人刘某敏陈述：系观澜××公司仓库主管，根据公司生产需求，公司安排其负责将B09栋厂区1楼的苹果4代外配总成搬至A2栋厂区4楼仓库。2013年8月9日18时许，其安排其部门的3名员工（游波、李先金、梁某青）将B09栋厂区1楼打包好的5件苹果四代外配总成运到A2栋4楼仓库。由于路程较远货物较多，其和该三名员工将上述配件装上公司内部货车，运至A2栋。其于装完车后交代上述三名员工将货物送到，并与A2栋4楼的仓管员交接后离开。当晚20时许，其致电A2栋厂区4楼的仓管员有否收到配件，仓管员称收到。至2013年8月10日9时许，公司安全部门告知其前一天晚上发现一辆运有苹果4代外配的可疑货车，其便到A2栋4楼仓库检查，发现少了一件白色苹果4代外配总成（不包括后盖、电池及主板），共计24箱，每箱640个。其当即询问送货的三名员工，他们称当时电梯有人在使用，他们就把货装上电梯内，打电话与4楼仓管员交接后下班。
辨认笔录辨认出被盗的苹果4代白色外配总成的包装箱、被盗的苹果4代白色外配总成。
四、被告人的供述和辩解：
1、游波：在公安机关共有三份笔录，均承认其有实施盗窃的行为，并详细供述了作案经过，主要内容如下：其系××A02栋四楼仓管，负责A02栋四楼仓库的物料及日常管理，其在工作中认识姜中亚和张维利。2013年6、7月份，张维利问其要不要一起搞一些物料出去卖，其问张维利有无人联系，张维利称姜中亚给了一个电话号码他，是专门跟外面收物料联系的。其便答应有机会就一起做。2013年8月9日晚，课长刘某敏让其和梁某青从B09栋一楼送一批物料（共五栈板）至A2栋四楼仓库。其觉得是个好机会，便告诉姜中亚、张维利，他们称一会过来。后梁某青用叉车将物料送至A2栋一楼时，因四楼仓库当时无人，梁某青便离开了，其一人留下。不久姜中亚与张维利前来，其三人先合力将其中的四个栈板的物料推进电梯送至四楼仓库，剩余一个栈板的物料。随后姜中亚打电话联系一辆货车过来。货车来到后，姜中亚就离开了。其与张维利、货车司机及两个从货车下来的陌生男子一起将剩余的一栈板共二十四箱装着报废苹果4代手机模组的纸箱装上货车。后姜中亚打电话称他在门口等其他人，其便先行出到厂门外等货车出来。接着姜中亚带其到××南门天桥上，见到收物料的老板徐某（后又改称戴某）。收物料的老板一直在打电话，内容其未听清。至12时许，张维利也从厂里出来，与其他人在××南门天桥下见面，并一起等待货车出来。至凌晨1时许，货车还没有出来，其他人就各自回家了。8月10日下午，公司安全处人员在其上班处找到其，将其带至派出所。其与张维利、姜中亚商量好所得赃款平分，听收物料的老板称，一栈板物料可卖人民币50万元，其每人可分十几万元。后经清点盗窃的物料共计24箱，15360个，价值其不清楚。盗窃物料的方式是事先商量好的。其与张维利负责物料与装车，姜中亚负责联系外面的买家和货车运输。
辨认笔录辨认出姜中亚、张维利。辨认出董某涛即从货车下来一起装车的男子，王某安即货车司机。辨认出其与姜中亚、张维利一起盗窃的物料和货车。
2、张维利：在公安机关共有三份笔录，均承认其有实施盗窃的行为，并详细供述了作案经过，主要内容如下：其系××A02栋四楼仓管主管，负责仓库内的物料及日常管理，其在工作中认识姜中亚和张维利。案发前半个月，姜中亚向其与游波提议偷仓库里的物料出去卖，其与游波同意了。之后的一天，姜中亚带其与游波在××南门外的一辆银色商务车上见到一个收货的姓“坦”的老板。姓“坦”的老板称搞两板物料可以给其三人一百万元，并一再保证，他从上到下都已经打点好了，车辆及物料的进出由他负责。2013年8月9日晚，其当时下班，在家休息，游波打电话告诉其，送了一批物料来，让其过去。其于7时30分许到××，看到A2栋南二号电梯口有五板物料，不久姜中亚与游波也过来了。其便跟游波还有几个司机将其中的四板物料搬到楼上。姜中亚联系了一辆货车过来，其与游波便把剩下的一板物料搬到货车上。当时一起搬货的还有三名从车上下来的男子，一名是司机，一名穿黑色衣服的男子，一名穿白色衣服的男子（经辨认为董某涛）。搬完后其到楼上做事。至十一、二时许，姜中亚致电其，称姓“坦”的老板跑了。次日公司发现物料少了，课长刘某敏让其到派出所配合调查其因害怕一直未敢自首，后被民警抓获。其盗窃的物料是苹果4手机模组（不含电池、主板及后盖），共计24箱，每箱640个，其不清楚该批物料的价值。在实施盗窃的过程中，姜中亚负责联系货车和收货的老板，其与游波仅负责物料装车。盗窃物料的方式是其他人事先商量好的。
辨认笔录辨认出姜中亚、游波。辨认出董某涛即从货车下来搬货的白衣男子，王某安即货车司机。辨认出其他人一起盗窃的物料、货车。辨认出2013年8月9日22时55分33时许A2-4F自动化南门门禁附近的监控视频截图中的白衣男子和黑衣男子即物料仓的仓管。
3、游某银：在公安机关共有四份笔录，均否认其有参与盗窃的行为。称2013年8月9日18时许，其朋友“阿金”（134＊＊＊＊****）致电其，称他的车要进入观澜××厂区处理废料，由于没有录入资料，无法进入××厂区，其货车就停在观澜某地附近，是一辆蓝色的车，车顶有一个帆布。“阿金”让其帮忙找人录入资料或安排车辆进去。当时其与其姐夫谢某基在一起，其便让谢某基找人看看能否帮忙。谢某基称要找房管所的站长。后面的事情其便不清楚了。此事“阿金”也未许诺给其任何好处，其也未给谢某基好处。其系龙华××的总务环安副组长，知道如果车辆不是××客户的车或没有在××录资料备案的车是不可以进出的。其是基于朋友帮忙才帮“阿金”联系的，具体涉案车辆如何进入的其不清楚。2013年8月10日谢某基致电其称朋友拜托的事出事了，于是其与谢一起到了派出所。辨认笔录辨认出谢某基。
4、谢某基：观澜房管所督察员。在公安机关共有三份笔录，均否认其有参与盗窃的行为，称其在观澜流动人口和出租综合管理所工作。2013年8月9日19时许，其妹夫游某银致电其，问观澜××有无熟人，他的一个好朋友想进观澜××拉废料，但车辆没有办好手续，无法进入，能否找人帮忙把车辆弄进去。后其与游某银一起骑着摩托车前往某地，随后其致电综管站站长郑某燕，将情况告诉了郑某燕，并称车已经停在某地旁了，是一辆小货车，带雨篷的。郑某燕说他认识一个保安到时看行不行。之后的事情其便不清楚了。此事游某银没有给其好处，其也没给郑某燕好处。当晚20时许，其在郑某燕的车上与郑某燕见过面，让他帮忙找个铺面开个小店。2013年8月10日下午，郑某燕打电话给其说介绍车子进××收废品的事让其去派出所说清楚，于是其与游某银马上去了派出所。
我和郑某燕电话联系使用的是短号，我的是61＊＊＊＊。8月9日案发当晚我与郑某燕在他办公室里见过面，聊我们找铺面开店和工作检查的事，我没见过刘某，当晚也没去××北门。辨认笔录辨认出郑某燕、游某银。
5、郑某燕：观澜流动人口和出租屋综合管理所。在公安机关共有三份笔录，在第一、二份笔录中，其承认有参与盗窃的行为，并详细供述了作案经过，主要内容如下：其在观澜流动人口和出租综合管理所工作，与谢某基是同事关系。2013年8月7日左右，谢某基找其，问其与××的保安队长是否熟悉，他称有一个亲戚在××上班，该亲戚和一个做废品生意的老板很熟，有一批废品要从××里运出来，让其与保安队长联系，到时关照一下，并承诺给予保安队长10万元的好处费。由于其与××的保安队长刘某熟悉，便联系刘某，称有个朋友要从××出一批货，其朋友愿意出10万元作为他的好处费。刘某答应给予关照。8月9日18时许，谢某基致电其，让其问刘某当晚可不可以拉一批废料出去。其便致电转告刘某，刘某称可以，可能要晚一点。其随后转告谢某基。谢某基便把要进厂拉货的车牌号码用短信发给其，并让其在某休闲会所楼下等刘某。其再把短信内容转发给刘某。21时许，其驾车（粤BB7＊**）至某休闲会所，谢某基随后到，接着刘某也来了。他们两人便坐上其车，谈钱的事情，经过一番讨论，谢某基给了刘某2万元，之后刘某拿着钱先返回××。其与谢某基则回到其办公室。22时50分许，谢某基接了一个电话，后告诉其可能出事了。其随即致电刘某，但无人接听，其便回家了。2013年8月10日中午，其接到民警电话后自行到派出所配合调查。谢某基发给其的短信已被其删除。谢某基的电话是15****＊9836，刘某的电话是13****＊8190。
第三次笔录中翻供，否认之前的供述，称其只是帮谢某基联系刘某，让刘某关照一下，在进出时不要挑谢某基亲戚的朋友的车的毛病，在正常的工作职责范围内关照。关于其之前供述的跟刘某说10万元的好处费及其看到谢某基给刘某2万元的内容均不属实，因为之前我以为没什么事，民警问我时我没多想，就那样说了。8月9日晚上，我和刘某、谢某基三人见面时还听到谢说这批废品是正常手续的才可以放出来，我也附和了一句一定要是正常手续。
我和谢某基电话联系使用的是短号，我的是69＊＊＊＊。当晚我和谢某基在办公室里见过面。辨认笔录辨认出谢某基；辨认出其与刘某电话联系的信息。
6、董某涛：在公安机关共有三份笔录，均否认参与实施盗窃的行为，称只是去拉货。主要内容如下：2013年8月9日晚上8时许，一名其认识的外号“小龙”（管某兴：159＊＊＊＊****）的男子致电其，称其公司下班了没人，其公司要到观澜××公司去运物料，让其帮忙跟着一起去押车，其同意。十几分钟后，“小龙”找到其，称老板已经过去××那边了，让其一起去找货车运物料。后其与“小龙”在龙华某地后面找到一个货车司机（“小龙”事先在路上时已经与货车司机谈好）。后其与“小龙”上了货车，一起到观澜××公司北门附近。“小龙”称他去开放行单，让其跟着货车司机进去拉货，会有人带其进入，有人会接其他人，直接将物料运上车就行，随后“小龙”下车了。后其与货车司机到××公司北大门门外，一名年约30岁的男子（穿蓝色短袖衫、身高约1.72米，身材较瘦）过来，让其两人等一下（经辨认称该男子为谢某基）。5分钟后，一个骑着摩托车的保安过来，年约30岁的男子跟保安说了几句话，并让其跟着骑摩托车的保安进去，“小龙”也致电让跟着骑摩托车的保安进去。随后货车司机开着货车载着其，尾随骑摩托车的保安进入公司。进入后该保安走了，“小龙”致电其，让司机将货车开到园区内一食堂对面。后有三人见到我们就招手示意停下。其中两名男子穿着白色××工衣，一人背对着其。他们身旁放着一个栈板，栈板上堆放了十几个纸皮箱子。后该三人将箱子搬上货车车厢，其与货车司机就坐在车上等。搬完后该两名男子上了旁边的一栋楼。其致电“小龙”，“小龙”称在开单，让其在原地等。约一小时后，“小龙”致电其，称让之前的保安带其与车出去。到了××公司北大门，尚未出去就被抓获。是“小龙”让其穿工衣、戴××的厂牌去的，说进去后就不会有人来查我，他说帮完忙后请我吃饭。他让我把物料送到龙华某工业园那里。后其交代“小龙”的真实姓名是管某兴，江西上饶人，系其读上饶市某技术学院的同学。其仅是帮管某兴拉××的退料，是帮一个叫“小代”的人拉的，其与货车司机对盗窃的一事均不知情。
辨认笔录辨认出游波是当时往货车搬货的男子、管某兴即“小龙”、王某安即货车司机。辨认出2013年8月9日22时55分33时许南门门禁附近的监控视频截图中的两名男子即将货搬上车的人。辨认出其他运物料的货车、从××运的物料。谢某基就是管某兴去办理车辆入厂手续时，找了一个××保安带我们进去的男子。
7、姜中亚：在公安机关共有二份笔录，在第一份笔录中，其否认有违法犯罪行为。在第二份笔录中承认其有实施盗窃的行为，并详细供述了作案经过，主要内容如下：其系××B08栋四楼的仓库线长。案发前一个多月，其以前就认识的一个叫戴某的男子问其能否偷到××苹果手机物料，其称要看一下。随后其找到张维利说了这个事情，张维利表示可以，但要找好机会。后两人商量好准备趁××从其他物料仓转移物料至A02栋张维利管理的仓库的机会从中偷一板物料。之后张维利跟游波说了这件事，其三人一起干。案发前的一个多礼拜，戴某主动约其三人在观澜××南门外的一辆小汽车内见面，约定其三人偷一板货戴某就给120万元，并要求其三人偷两板出来，其三人只要负责偷货，安排车辆运货出厂的事情戴某负责找人搞定。案发当天（周五）晚上6时许，游波致电其称有五板货当天晚上要转移到他们仓库，没有警卫跟着，可以下手。其立即致电通知戴某。随后其（134＊＊＊＊****）与戴某（134＊＊＊＊****）频繁联系车辆，最后戴某告诉其找了一辆尾号有47的货车进厂去，加上货车司机共两人进去拉货，其告诉戴某装货的地点在A2栋。其与张维利、游波三人将其中的四板货转进A02栋四楼的仓库，截留了剩余的一板（24箱苹果四代手机的组件）在A02栋码头上。当晚10时许，一辆货车开至A02栋楼下，其确认车辆后离开前往观澜××南门天桥等戴某，剩下游波和张维利及货车上的人装货。当晚11时许，戴某带了两个人到南门天桥上与其见面，不久后，戴某打了个电话称去看货出来没有就离开了。随后其联系戴某，他就已经关机了，张维利与游波随后出来与其见面，三人还以为戴某一人把货搞跑了。然后其便逃离深圳，前往苏州。
辨认笔录辨认出游波、张维利。辨认出货车和物料。
五、现场勘验检查笔录：深圳市公安局宝安分局对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片。
六、鉴定意见：深圳市宝安区价格认证中心出具情况说明，因涉案物品为返修手机部件，具体损害程度及新旧程度不详，而且正规市场上也无销售，无法出具价格鉴证结论。
七、视听资料：监控视频光盘。
原判认为，被告人董某涛、姜中亚、游波、张维利无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取公司财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人谢某基、游某银、郑某燕为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大，其行为均已构成对非国家工作人员行贿罪。在盗窃共同犯罪中，被告人姜中亚、游波、张维利是直接实行犯，应认定为主犯；被告人董某涛起次要作用，是从犯，依法可以减轻处罚。被告人姜中亚、游波、张维利、董某涛已着手实施犯罪，由于一致以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。根据被告人的犯罪情节和悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款之规定，判决：
一、被告人姜中亚盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
二、被告人游波犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
三、被告人张维利犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
四、被告人董某涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
五、被告人游某银犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑一年二个月。
六、被告人谢某基犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑一年二个月。
七、被告人郑某燕犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑一年二个月。
董某涛提出上诉称其不知道同伙是要盗窃，原判仅凭在现场抓获其推测其对盗窃是明知的不当，且量刑过重。请求二审法院改判。
董某涛的辩护人提出：董某涛不具有非法占有的目的，其认为是拉废料而跟着管某兴去拉货，且其他同案犯均没有指证董某涛有参与盗窃的犯意表示，原判仅根据董某涛曾经是被害单位的员工而认定其对物料管理应该知晓系有罪推定，请求二审法院改判董某涛无罪。
本院经审理查明的事实与原判认定一致，原判据以认定的证据经一审质证，经查属实，本院予以确认。
关于原审被告人姜中亚、游波、张维利、董某涛的行为性质问题，本院认为，本案系内外勾结非法占有本单位财物的行为，最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条规定“行为人与公司、企业或者其他单位的人勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处”。本案中，原审被告人游波、张维利作为货物运至地××A02栋四楼仓库的主管和仓管员，对于涉案货物负有管理职责，其二人利用职务之便意图非法处分涉案货物，构成职务侵占罪；原审被告人姜中亚、董某涛系共犯，亦应以职务侵占罪定罪处罚。原判认为游波、张维利没有对涉案物料占有和处分权利故而应以盗窃罪定罪的意见不当，本院依法予以纠正。
关于上诉人董某涛及其辩护人所提辩护意见，本院认为，根据主客观相一致原则，主观必定见之于客观，董某涛虽不承认具有非法占有的主观故意，但其作为××公司前员工，对××公司的相关管理规定必定知晓，其对于换衣、搬运等异常行为不能作出合理解释。其无罪上诉意见本院不予采纳。
本院认为，原审被告人游波、张维利作为公司人员，为谋取非法利益，伙同他人利用其职务上的便利将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。上诉人董某涛及原审被告人姜中亚系共犯，亦应以职务侵占罪定罪处罚。原审被告人游某银、谢某基、郑某燕为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，数额较大，其行为均已构成对非国家工作人员行贿罪。在共同职务侵占犯罪中，原审被告人姜中亚、游波、张维利系直接实行犯，是主犯，上诉人董某涛起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。姜中亚、游波、张维利、董某涛已着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。游某银、谢某基、郑某燕自动投案并基本如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但对姜中亚、游波、张维利、董某涛定罪有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款的规定，判决如下：
一、维持（2014）深宝法龙刑初字第642号刑事判决对被告人游某银、谢某基、郑某燕的定罪量刑；
二、撤销（2014）深宝法龙刑初字第642号刑事判决对上诉人董某涛及原审被告人姜中亚、游波、张维利的定罪量刑；
三、上诉人（原审被告人）董某涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；
四、原审被告人姜中亚犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；
五、原审被告人游波犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月；
六、原审被告人张维利犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月。
本判决为终审判决。
审 判 长 白鉴波
审 判 员 姜君伟
代理审判员 黎 峰
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 黄恩南