广东省揭阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤52刑终29号原公诉机关广东省揭西县人民检察院。上诉人（原审被告人）张志刚，男，1992年9月29日出生，汉族，广东省揭西县人，小学文化，无业，住揭西县。因犯故意伤害罪于2016年4月28日被揭西县人民法院判处有期徒刑十一个月，2016年10月26日刑满释放。因本案于2017年7月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现押于广东省揭西县看守所。原审被告人张庆祥，男，1988年4月14日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，无业，住揭西县。因本案于2017年7月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现押于广东省揭西县看守所。原审被告人张添福，男，1990年5月18日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，无业，住揭西县。因本案于2017年7月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现押于广东省揭西县看守所。原审被告人张优想，男，1992年10月1日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，无业，住揭西县。因本案于2017年7月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。现押于广东省揭西县看守所。揭西县人民法院审理揭西县人民检察院指控原审被告人张庆祥、张志刚、张添福、张优想犯寻衅滋事罪一案，于2017年11月23日作出（2017）粤5222刑初172号刑事判决。原审被告人张志刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2017年7月8日凌晨1时许，被告人张庆祥、张志刚、张添福、张优想等人在喝酒聊天过程中，说起张庆祥的哥哥张某之前被被害人韩某1的弟弟打伤后还没有处理一事，后为发泄情绪，张庆祥、张志刚、张添福、张优想等人携带耙头、木棍等工具驱车来到揭西县河婆街道金凤花园楼下韩某1经营的“唯色酒吧”，并持工具闯进酒吧内，大声叫嚷要找老板。期间，张庆祥拿起一张凳子扔向吧台里面，张志刚则用耙头敲打酒吧内的玻璃桌子并砸碎，致使韩某2和在酒吧里面消费的客人因害怕而纷纷离开现场。随后，张庆祥、张志刚等人走出酒吧门口，继续用木棍和耙头砸打酒吧的玻璃门后才离开现场。经揭西县物价局价格认证中心的鉴定，被砸坏的玻璃桌子价值人民币（下同）400元。2017年7月13日，被告人张庆祥、张志刚、张添福、张优想主动到揭西县公安局河婆派出所投案，并如实供述上述犯罪事实。另查明，2017年8月2日，被告一方与被害人韩某1达成调解协调，赔偿了被害人的经济损失600元，并取得谅解。上述事实，被告人张庆祥、张志刚、张添福、张优想在开庭审理过程中亦无异议，并有现场勘验笔录，作案现场、作案工具及监控截图照片，扣押笔录及扣押清单，提取笔录，协议书及谅解书，刑事判决书及刑满释放证明书，被害人韩某1的陈述，证人韩某3等人的证言，价格认定结论书等证据予以证实。原判认为，被告人张庆祥、张志刚、张添福、张优想无视国家法律，持械闯进酒吧打砸并恐吓他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。张志刚因犯故意伤害罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑满释放后五年内再犯本罪，属累犯，依法应当从重处罚。张庆祥、张志刚、张添福、张优想案发后均主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，同时积极赔偿被害人韩某1的经济损失，并取得谅解，可依法对四被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院》第三条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人张志刚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人张庆祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人张添福犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。四、被告人张优想犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。宣判后，原审被告人张志刚上诉称其在本案中起到次要作用；有自首情节并取得被害人的谅解；一审量刑过重，请求二审从轻处罚。经审理查明,2017年7月8日凌晨1时许，上诉人张志刚与原审被告人张庆祥、张添福、张优想等人在喝酒聊天过程中，谈到张庆祥的哥哥张某之前被被害人韩某1的弟弟打伤后还没有处理一事。后张志刚、张庆祥、张添福、张优想等人为发泄情绪，携带耙头、木棍等工具驱车来到揭西县河婆街道金凤花园楼下韩某1经营的“唯色酒吧”，持工具闯进酒吧内，大声叫嚷要找老板。期间，张庆祥拿起一张凳子扔向吧台里面，张志刚则用耙头砸碎酒吧内的玻璃桌子，致使韩某2和在酒吧里面消费的客人因害怕而纷纷离开现场。随后，张志刚、张庆祥等人走出酒吧门口，继续用木棍和耙头砸打酒吧的玻璃门后才离开现场。经揭西县物价局价格认证中心认定，被砸坏的玻璃桌子价值400元。2017年7月13日，上诉人张志刚与原审被告人张庆祥、张添福、张优想主动到公安机关投案，并如实供述上述犯罪事实。2017年8月2日，上诉人张志刚及原审被告人张庆祥、张添福、张优想一方与被害人韩某1一方达成调解协调，赔偿了被害人的经济损失600元，并取得了被害人的谅解。原审认定上述事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人张志刚与原审被告人张庆祥、张添福、张优想持械闯进酒吧打砸、恐吓他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。张志刚前因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。张庆祥、张志刚、张添福、张优想在案发后均能主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首；能积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，依法均可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。张志刚上诉称其在本案中起到次要作用，经查，张志刚持械积极参与打砸、恐吓他人，作用主要，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。张志刚上诉称有其自首情节并取得被害人的谅解；一审量刑过重，请求二审从轻处罚，经查，原审对上述情节均已予以认定，并根据张志刚的犯罪事实、性质、情节等对其在法定量刑幅度内量刑，量刑并无不当，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  鲁 鸣审 判 员  林东雄代理审判员  黄桥镇二〇一八年一月三十日书 记 员  谢昭杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：（一）多次追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，造成恶劣社会影响的；（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；（三）追逐、拦截、辱骂、恐吓精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节恶劣的情形。