安徽省宁国市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1881刑初67号
公诉机关安徽省宁国市人民检察院。
被告人徐四寅，男，1973年7月14日出生于安徽省宣城市宣州区，汉族，小学文化，务工，住宣城市宣州区。被告人徐四寅因涉嫌犯盗窃罪，于2016年6月16日被宁国市公安局刑事拘留，同年7月4日经宁国市公安局决定被监视居住。2017年6月9日经宁国市人民法院决定解除监视居住并逮捕，同年6月20日由宁国市公安局执行逮捕。现羁押于宁国市看守所。
宁国市人民检察院以宁检刑诉[2017]67号起诉书指控被告人徐四寅犯盗窃罪，于2017年4月1日向本院提起公诉，同时建议本案适用简易程序审理。因被告人徐四寅对起诉书指控事实、罪名提出异议，本案不宜适用简易程序审理，本院于2017年4月20日决定本案适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁国市人民检察院指派检察员谢鑫明出庭支持公诉，被告人徐四寅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁国市人民检察院指控：2016年6月14日8时许，被告人徐四寅明知彭某、万某欲实施盗窃作案，仍驾驶轿车载彭某、万某来到宁国市“绩溪土菜馆”。被告人徐四寅在车内等候，彭某、万某以请客名义，趁被害人俞某离开饭店包厢之机，采用假烟掉包的方式窃得软盒“中华”牌香烟40包，后三人驾车逃离现场。经鉴定，涉案香烟价值共计人民币2800元。2016年6月16日8时许，彭某、万某乘坐被告人徐四寅驾驶的轿车来到宁国市“忠子饭店”。被告人徐四寅在车内等候，彭某、万某以请客名义，趁被害人余某1离开饭店包厢之机，采用假烟掉包的方式窃得硬盒“中华”牌香烟20包，后三人驾车逃离现场。经鉴定，涉案香烟价值共计人民币900元。公诉机关并提供了相应证据，请求以盗窃罪追究被告人徐四寅的刑事责任，并提出被告人徐四寅具有从犯、如实供述、自愿认罪、部分赃款被追回等从减轻处罚情节，建议判处被告人徐四寅一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人徐四寅对指控事实及罪名均无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明：2016年6月14日8时许，被告人徐四寅明知彭某（在逃）、万某（在逃）欲实施盗窃作案，仍驾驶轿车载彭荣继、万燕平来到宁国市南山街道办事处鸡山村被害人俞某经营的“绩溪土菜馆”。尔后，被告人徐四寅在车内等候，彭某、万某以请客名义，趁被害人俞某离开饭店包厢之机，采用假烟掉包的方式窃得被害人俞某放在包厢饭桌上的软盒“中华”牌香烟40包，后三人驾车逃离现场。案发后，经鉴定：涉案软盒“中华”牌香烟价值共计人民币2800元。
2016年6月16日8时许，被告人徐四寅驾驶轿车载彭某、万某来到宁国市霞西镇霞西街道被害人余某1经营的“忠子饭店”。尔后被告人徐四寅在车内等候，彭某、万某以请客名义，趁被害人余某1离开饭店包厢之机，采用假烟掉包的方式窃得被害人余某1放在包厢饭桌上的硬盒“中华”牌香烟20包，后彭某、万某离开饭店，万某、徐四寅欲驾车逃离时被抓获，彭某逃离后被抓获归案。案发后，经鉴定：涉案硬盒“中华”牌香烟价值共计人民币900元。
另查明：案发后，被告人徐四寅退赃款人民币1500元，公安机关在万某处扣押“软盒中华香烟”3条、现金人民币2000元，上述赃款已发还被害人程某现金人民币900元，发还被害人俞某现金人民币2600元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人徐四寅供述，证实起诉书指控的主要犯罪事实。其供述：万某请徐四寅帮其开车，每天给其300元，自2016年6月10日开始，徐四寅负责开车，车子开到指定位置后，徐四寅在车上等，“小四”与万某下车物色对象，然后用假烟掉包真香烟；第一天到芜湖，第二天到铜陵，第三天到池州；开始徐四寅不知万某、“小四”是用假烟掉包真香烟，到第三天结束时看见他们下车时拿着香烟才知道；其曾打电话告诉女儿掉包香烟的事，女儿讲这是犯法的不要干了，其就跟万某称不想干了，但万某称找不到人，其因为曾向万某借款后归还，也不好意思拒绝就接着帮忙开车了。2016年6月14日，徐四寅开车带着万燕平、“小四”到宁国市鸡山村“绩溪饭店”作案一起，掉包四条软中华香烟；2016年6月16日，徐四寅驾驶轿车到宁国市霞西镇“忠子饭店”，万某、“小四”从车上下来到“忠子饭店”拿假烟作案掉包真香烟；过了十几分钟，“小四”打电话让徐四寅去接万某，徐四寅开车将万某接上车，之后徐四寅准备驾车去接“小四”时，霞西派出所民警过来将其带回派出所。
2、同案人万某的供述，证实2016年6月10日开始，徐四寅驾驶租来的汽车，载万某、“小四”从芜湖市出发，先后到铜陵、巢湖等地，徐四寅在车内等候，万某、“小四”以请客吃饭为由，在饭店里用假中华香烟调换真中华香烟。2016年6月14日，万燕平、“小四”、徐四寅在宁国市鸡山村“绩溪土菜馆”偷换了四条软中华香烟；同年6月16日，万某、“小四”、徐四寅在宁国市霞西镇“忠子饭店”偷换了二条硬中华香烟，在离开饭店后被民警抓获。掉包来的香烟出卖款，去掉成本由万某、“小四”平分，徐四寅只负责开车，每天给徐四寅300元现金；请徐四寅开车时没有说干什么事，但做了几天后，徐四寅也知道了。
3、同案人彭某的供述，证实2016年6月14日，由徐四寅开车，载彭某、万某来到宁国市郊“绩溪土菜馆”，徐四寅在车内等候，万某、彭某下车，以请客吃饭为由，要求购买四条软中华香烟，然后趁老板不备，用事先准备好的四条假的软中华香烟与饭店老板准备的四条软中华香烟予以调换，之后偷偷离开饭店，由徐四寅开车离开现场。2016年6月16日，由徐四寅开车，载彭某、万某来到宁国市霞西镇“忠子饭店”，徐四寅在车内等候，万某、彭某下车，以上述同样手段，在“忠子饭店”以事先准备的假的硬中华香烟调换二条真的硬中华香烟，后趁人不备离开饭店，万某上车后与徐四寅被民警抓获，彭某在逃离现场几日后被抓获。彭某小名叫“小四”，万某有点跛腿。
4、被害人俞某的陈述，证实2016年6月14日上午，有一名中年跛腿男子以及一名胖胖的中年男子来到其经营的“绩溪土菜馆”，以请客吃饭为名，要求购买四条软中华香烟，其将香烟拿进饭店包厢后就去厨房忙去了，之后二名中年男子偷偷离开，其发现包厢桌上的香烟成了假烟。
5、被害人余某1、程某的陈述，证实2016年6月16日上午，一名中年跛腿男子以及另一名中年男子来到余某1经营的“忠子饭店”，以请客吃饭为名，要求购买二条硬中华香烟；余某1在程某经营的超市拿了二条硬中华香烟，并将香烟拿进包厢后，即离开包厢到外面配菜，之后其发现二名男子不知何时离开包厢，并发现包厢内的香烟被二名男子偷走，留下的是假烟。
6、证人徐某的证言，证实2016年，徐某的父亲徐四寅曾打电话称其朋友喊其帮忙开车，每天300元，其开了二、三天车后发现他们是做假香烟的，就害怕不想开车了，徐某让其父亲回家，徐四寅又称因为找不到开车的人，其答应再帮朋友开二天车就回家，之后就听说父亲出事了。
7、辨认笔录、辨认照片、指认照片、方位图，证实经万某辨认，“小四”即彭某，宁国市“绩溪土菜馆”、“忠子饭店”即其与彭某、徐四寅调包香烟的饭店；经徐四寅辨认，彭某即与其一同作案的“四哥”；经俞某、程某辨认，在“绩溪土菜馆”、“忠子饭店”调包香烟的二名男子即万某、彭某。
8、书证
（1）受案登记表，证实被害人俞某于2016年6月14日报案，被害人余某1于2016年6月16日报案。
（2）抓获经过，证实2016年6月16日，公安机关在宁国市霞西镇抓获万某、徐四寅。
（3）扣押决定书，证实2016年6月16日，公安机关在万某处扣押“软盒中华香烟”3条、现金人民币2000元。
（4）收条，证实2016年7月4日，被告人徐四寅退赃款人民币1500元。
（5）接受证据清单，证实2016年6月14日，公安机关在俞某处扣押“软盒中华香烟”40包；2016年6月16日，公安机关在余某1处扣押“硬盒中华香烟”20包。
（6）发还清单，证实案发后，公安机关发还被害人程某现金人民币900元，发还被害人俞某现金人民币2600元。
（7）户籍证明，证实被告人徐四寅的基本情况。
（8）社区影响评估意见书，证实被告人徐四寅的社区表现情况。
9、鉴定意见，证实涉案的4条软盒中华香烟价值人民币2800元，涉案的2条硬盒中华香烟价值人民币900元；公安机关扣押并送检的涉案“软盒中华香烟”、“硬盒中华香烟”均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
本院认为：被告人徐四寅以非法占有为目的，采取秘密手段，伙同他人盗窃他人财物，共计价值人民币3700元，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪过程中，被告人徐四寅起次要、帮助作用，系从犯，依法应当从轻处罚；被告人徐四寅归案后如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚；另其当庭自愿认罪，案发后积极退赃，可酌情对其予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐四寅犯盗窃罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月20日起至2017年7月31日止。罚金已交纳。）
二、责令被告人徐四寅继续退赔被害人俞芳损失人民币200元。对查扣的假冒伪劣“软盒中华香烟”3条另40包、“硬盒中华香烟”20包予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 赵鸿荃
人民陪审员 沈宣宁
人民陪审员 许娇艳
二〇一七年七月十八日
书 记 员 饶 铭
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。