河北省廊坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀10刑终43号
原公诉机关河北省大城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张彦生，男，1979年12月23日出生于河南省内黄县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省安阳市内黄县，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年4月10日被大城县公安局拘留，2015年5月6日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审。2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。2016年12月29日经大城县人民法院决定被逮捕。
辩护人李伟香，河北省大城县法律援助中心律师。
原审被告人李汉亭，男，1951年4月11日出生于河北省大城县，汉族，初中文化，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月5日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
原审被告人蔡文岩，男，1951年12月20日出生于河北省大城县，汉族，初中文化，中共党员，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月5日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
原审被告人贾洪霞，女，1949年5月6日出生于河北省大城县，汉族，初中文化，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月4日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
原审被告人秦峰松，男，1981年7月2日出生于河北省大城县，汉族，中专文化，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月4日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
原审被告人陈文彬，男，1984年6月26日出生于河北省大城县，汉族，大学专科文化，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月5日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
原审被告人刘红臣（曾用名刘洪臣），男，1982年2月26日出生于河北省大城县，汉族，中专文化，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月5日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
原审被告人魏福禄，男，1956年7月24日出生于河北省大城县，汉族，高中文化，乡村医生，住大城县。因涉嫌犯销售假药罪于2015年5月4日被大城县公安局取保候审，2016年5月10日被大城县人民检察院取保候审，2016年10月21日经大城县人民法院决定被取保候审。
河北省大城县人民法院审理大城县人民检察院指控原审被告人张彦生、李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄犯销售假药罪一案，于2016年12月29日作出（2016）冀1025刑初224号刑事判决。原审被告人张彦生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年5月份以来，被告人张彦生以每盒1015元不等的价格销售给大城县部分卫生室“痛除根胶囊”100盒，得款1050元。其中销售给高李庄村李汉亭卫生室10盒，得款100元；销售给骆贾村蔡文岩卫生室10盒，得款100元；销售给东汪村贾洪霞卫生室10盒，得款100元；销售给东杜各庄村秦峰松卫生室10盒，得款100元；销售给郭交河村陈文彬卫生室10盒，得款100元；销售给大次花村刘红臣卫生室10盒，得款150元；销售给张荆河村王某3卫生室10盒，得款100元；销售给焦远庄村焦某卫生室20盒，得款200元；销售给大尚屯镇西街村徐某卫生室10盒，得款100元。经鉴定，“痛除根胶囊”是必须经批准而未经批准生产的药品，应按假药论处。案发后，经公安机关讯问，被告人张彦生如实供述了其销售假药的事实。
被告人李汉亭在大城县高李庄村开办李汉亭卫生室。2014年9月份，被告人李汉亭以其卫生室的名义以每盒10元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，后以每盒15或20元的价格部分销售，其中销售给李某11盒，得款20元。案发后，经公安机关讯问，被告人李汉亭如实供述了其销售假药的事实。
被告人蔡文岩在大城县骆贾村开办蔡文岩卫生室。2014年秋天，被告人蔡文岩以其卫生室的名义以每盒10元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，后以每盒20元的价格部分销售，其中销售给骆某1盒，得款20元。2015年5月4日，公安机关在其卫生室内查获“痛除根胶囊”1盒，并予以扣押。案发后，经公安机关讯问，被告人蔡文岩如实供述了其销售假药的事实。
被告人贾洪霞在大城县东汪村开办贾洪霞卫生室。2014年秋天，被告人贾洪霞以其卫生室的名义以每盒10元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，后以每盒20元的价格部分销售，其中销售给王某13盒，得款60元。案发后，经公安机关讯问，被告人贾洪霞如实供述了其销售假药的事实。
被告人秦峰松在大城县东杜各庄村开办秦峰松卫生室。2014年冬天，被告人秦峰松以其卫生室的名义以每盒10元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，全部销售给李某2，得款125元。
被告人陈文彬在大城县郭交河村开办陈文彬卫生室。2014年6、7月份，被告人陈文彬以其卫生室的名义以每盒10元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，后以每盒15元的价格部分销售，其中销售给王某22盒、郭某2盒，得款60元。案发后，经公安机关讯问，被告人陈文彬如实供述了其销售假药的事实。
被告人刘红臣在大城县大次花村开办刘红臣卫生室。2015年春天，被告人刘红臣以其卫生室的名义以每盒15元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，后以每盒20元的价格部分销售，其中销售给张某11盒，得款20元。2015年5月5日，公安机关在其卫生室内查获“痛除根胶囊”7盒，并予以扣押。
被告人魏福禄在大城县张荆河村开办王某3卫生室。2014年7月份，被告人魏福禄以其卫生室的名义以每盒10元的价格自张彦生处购得“痛除根胶囊”10盒，后以每盒25元的价格部分销售，其中销售给张某22盒，得款50元。案发后，经公安机关讯问，被告人魏福禄如实供述了其销售假药的事实。
上述事实，被告人张彦生、李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄在开庭审理过程中亦无异议，并有经一审庭审举证、质证的被告人的供述、辨认笔录，证人李某1、骆某、王某1、李某2、王某2、郭某、张某1、张某2、焦某、徐某、王某3的证言，鉴定意见、现场检查笔录及照片、扣押清单、到案经过，医疗机构执业许可证等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人张彦生、李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄明知是假药而出售、为出售而购买、有偿提供给他人使用，其行为均已构成销售假药罪。被告人李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄作为医疗机构主要负责人销售假药，予以从重处罚；被告人张彦生、李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、陈文彬、魏福禄能够如实供述犯罪事实，系坦白，被告人秦峰松、刘红臣能够自愿认罪，予以从轻处罚。根据被告人李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄的犯罪情节和悔罪表现，及村委会的证明情况，对其均可适用缓刑。对被告人张彦生依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定；对被告人李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、陈文彬、魏福禄依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第一、三款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（四）项、第六条第二款、第十一条第一款、第十二条之规定；对被告人秦峰松、刘红臣依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第一、三款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（四）项、第六条第二款、第十一条第一款、第十二条之规定，判决被告人张彦生犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；被告人李汉亭犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人蔡文岩犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人贾洪霞犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人秦峰松犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人陈文彬犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人刘红臣犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人魏福禄犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元；禁止被告人李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄在缓刑考验期内从事药品销售及相关活动；继续追缴被告人张彦生违法所得一千零五十元；追缴被告人李汉亭违法所得二十元、被告人蔡文岩违法所得二十元、被告人贾洪霞违法所得六十元、被告人秦峰松违法所得一百二十五元、被告人陈文彬违法所得六十元、被告人刘红臣违法所得二十元、被告人魏福禄违法所得五十元（均已缴纳），上缴国库；没收扣押在案的假药“痛除根胶囊”八盒。
上诉人张彦生及其辩护人提出，其主观上不知痛除根胶囊为假药，认罪悔罪，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决相同，上述事实及证据均经一审开庭质证、核实，本院依法予以确认。
对上诉人张彦生及其辩护人提出的其主观上不知痛除根胶囊为假药，认罪悔罪，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚的意见，经查，上诉人张彦生的供述、同案被告人的供述、鉴定意见证实，其在没有药品经营许可证和授权的情况下，通过网上搜索到痛除根胶囊，其以营利为目的，从网上购买后销售给大城县李汉亭等卫生室，其作为药品销售，理应保证其销售的药品为国家批准生产、销售的药品，其置药品的真伪而不顾销售营利，其所诉其主观上不明知痛除根胶囊为假药的理据不足。原审判决依据其犯罪的性质、情节、悔罪表现，判处其有期徒刑九个月，并无不当。
本院认为，上诉人张彦生、原审被告人李汉亭、蔡文岩、贾洪霞、秦峰松、陈文彬、刘红臣、魏福禄明知是假药而出售、为出售而购买、有偿提供给他人使用，其行为均已构成销售假药罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对张彦生及其辩护人的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈克祥
审 判 员 张建华
代理审判员 刘国民
二Ο二Ο一七年二月十五日
书 记 员 张晓林