浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第1390号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人王冬平，无业。曾因犯抢劫罪，于2005年1月26日被江西省宜春市袁州区人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪、诈骗罪，于2009年7月30日被江西省宜春市袁州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年10月26日刑满释放。因本案于2015年9月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人解冬梅，浙江诚鼎律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心指派。
被告人谌某，无业。因本案于2015年9月5日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人周莉丹，浙江瓯江律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心指派。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）1281号起诉书指控被告人王冬平、谌某犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，于2015年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员虞珺婧出庭支持公诉，被告人王冬平、谌某及辩护人解冬梅、周莉丹到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、寻衅滋事的事实
2015年9月4日晚上，被告人王冬平因怀疑被害人唐某、龙某在背后说自己坏话，伙同被告人谌某携带枪支与被害人龙某来到温州市瓯海区郭溪街道塘下村隔岸路81-1号对面被害人唐某的仓库内，先后持枪支、菜刀对被害人唐某、龙某进行威胁强行要求二人对质，并用枪柄殴打被害人唐某头部。后被害人唐某、龙某为避免继续受伤害而主动提出每人赔偿给被告人王冬平精神损失费3000元以了结此事。之后被告人谌某与被害人唐某的表弟罗某前往温州市瓯海区郭溪街道景德路96号的瓯海农商银行，从被害人唐某的银行卡内取现1800元，再由被害人唐某、龙某分别写了一张1200元、3000元的欠条给被告人王冬平。被告人王冬平、谌先亮离开仓库后，在回程路上进行分赃。经鉴定，被害人唐某被他人殴打致左顶枕部一1.0cm长疮疤，损伤程度为轻微伤。案发后，公安机关从被告人谌某处追回赃款761元，被害人唐某对被告人谌某表示谅解。
二、非法持有枪支的事实
2015年4月，被告人王冬平从他人处获得枪支一支，同5月至7月期间，被告人王冬平将上述枪支交由被告人谌某保管。被告人谌某将该枪支保存在温州市鹿城区黄龙街道新泽住宅区41栋住处，后又归还被告人王冬平。经鉴定，上述枪支系以火药为动力，适用金属散弹，认定为枪支。
上述事实，被告人王冬平、谌某在开庭审理过程中均无异议，且有被害人唐某、龙某的陈述，证人罗某、林某、殷某的证言，辨认笔录及照片，检查笔录及照片，证据保全清单及照片，扣押清单及发还清单，枪支、弹药鉴定书，法医学人体损伤程度鉴定书，谅解书，抓获经过，人口信息，刑事裁定书及证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王冬平、谌某结伙随意殴打他人，情节恶劣，强拿硬要他人财物，情节严重；又违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已分别构成寻衅滋事罪、非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人谌某的辩护人提出指控的寻衅滋事罪应认定为敲诈勒索行为、被告人谌某在非法持有枪支共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查认为，二被告人无事生非、逞强耍横，随意殴打他人又强拿硬要他人财物，严重扰乱社会秩序，行为应构成寻衅滋事罪；被告人谌某在非法持有枪支共同犯罪中虽然作用相对被告人王冬平较小，但并非起辅助作用，行为不符合从犯的法律特征，不宜认定为从犯，故辩护人的上述辩护意见不予采纳。被告人王冬平、谌某犯数罪，应予以并罚。被告人王冬平系累犯，予以从重处罚。被告人王冬平、谌某归案后如实供述罪行，被告人谌某在共同犯罪中作用相对较小，予以不同程度的从轻处罚。各辩护人的相应辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项和第（三）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王冬平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑二年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月5日起至2018年6月4日止。）
二、被告人谌某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑一年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月5日起至2017年6月4日止。）
三、责令被告人王冬平、谌某共同退出赃款1039元，返还被害人唐某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈正产
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 王爱华
二〇一六年一月二十六日
代书 记员 金莉珊
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第一百二十八条：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。