黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终670号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区。
负责人祝有君，总经理。
委托代理人潘国栋，住哈尔滨市南岗区。
被上诉人（原审原告）仲丛祥，住黑龙江省宾县。
委托代理人刘松。
被上诉人（原审被告）凌志丹，住黑龙江省宾县。
上诉人安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称安邦保险黑龙江分公司）因与被上诉人仲丛祥、凌志丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省宾县人民法院（2015）宾民初字第1327民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安邦保险黑龙江分公司的委托代理人潘国栋，被上诉人仲丛祥及其委托代理人刘松，被上诉人凌志丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年3月29日，凌志丹驾驶×××号小型轿车，沿宾县宾州镇迎宾路自东向西行驶，行至宾县宾州镇华夏医院对面时，将由北向南横过马路的仲丛祥撞伤，造成道路交通事故。经哈尔滨市公安局交警支队宾县大队道路交通事故认定书认定，凌志丹负事故的主要责任，仲丛祥负事故的次要责任。仲丛祥受伤后到哈尔滨医科大学附属第一医院治疗，诊断为：“左膝外伤、左膝内侧副韧带损伤”，住院10天。仲丛祥支付医疗费33748.72元。本案在审理过程中，依仲丛祥申请，委托黑龙江省医院司法鉴定中心对仲丛祥的伤残等级、医疗终结时间、护理情况、继续治疗费进行司法鉴定。（2015）省医临鉴字第321号《鉴定意见书》的鉴定意见为：仲丛祥的左膝关节损伤再需2个月后复查评定伤残等。（2015）省医临鉴字第570号《鉴定意见书》的鉴定意见为：仲丛祥的左膝关节内侧副韧带损伤术后无残。伤后5个月行医疗终结，住院期间2人护理，之后1人护理2个月。不支持继续治疗。
另认定，×××号小型轿车在安邦财险黑龙江分公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，保险限额200000元，事故发生在保险合同期限内。
仲丛祥诉称：凌志丹驾驶小型轿车将仲丛祥撞伤，经交警部门认定，凌志丹负事故的主要责任，仲丛祥负事故的次要责任。事故车辆在安邦财险黑龙江分公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险。请求判令安邦财险黑龙江分公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由凌志丹按80%的责任比例进行赔偿。
安邦财险黑龙江分公司辩称：凌志丹所驾驶车辆在安邦财险黑龙江分公司投保交强险，事故发生在保险期间内，诉讼费用由责任人承担，安邦财险黑龙江分公司承担城镇基本医疗保险费用。
凌志丹辩称：事故车辆在安邦财险黑龙江分公司投保交强险、商业三者险，附加不计免赔险，限额20万元，要求安邦财险黑龙江分公司给予赔偿，不足部分凌志丹承担70%的责任。
原审判决认为：公民的生命健康权受法律保护。仲丛祥的伤是仲丛祥与凌志丹违规所致。有宾县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书为证，仲丛祥负事故的次要责任，凌志丹负事故的主要责任。《黑龙江省道路交通安全条例》第一百一十一条第三款第（一）项规定，“（一）机动车负事故主要责任的，由机动车所有人或者管理人承担百分之八十的赔偿责任”仲丛祥要求凌志丹承担百分之八十赔偿责任的主张，符合法规规定，本院予以支持。因凌志丹驾驶的×××小型轿车在安邦财险黑龙江分公司投有交强险与第三者责任商业保险，保险限额为200000元，事故发生在保险合同期限内。首先由安邦财险黑龙江分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿，不足部分由安邦财险黑龙江分公司在第三者责任保险限额内，按80%责任比例进行赔偿，再不足部分由凌志丹按80%责任比例进行赔偿。其余20%由仲丛祥自己负担。
关于医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费如何给付的问题。仲丛祥主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费符合法律规定，应予支持；仲丛祥主张的误工费，经法院核实，能够证明仲丛祥虽为农业户口，但在城镇居住超过一年以上，仲丛祥主张误工费每天143元证据不足。仲丛祥在本次交通事故中误工减少的收入损失，本院按2014年全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资44036元予以支持。交通费是客观发生的、合理的必要费用，予以支持，其他不予支持；仲丛祥为明确诉讼请求进行司法鉴定所支付2110元费用，系因本次交通事故所遭受损失。但鉴定机构未支持其伤残等级、继续治疗的鉴定申请，仲丛祥为此两项鉴定支出的鉴定费910元，应由其自行负担，其余费用予以支持。综上，仲丛祥的合法请求，予以支持。据此判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告仲丛祥医疗费、住院伙食补助费10，000元，于本判决生效之日起3日内给付；二、被告安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿仲丛祥误工费、护理费、交通费合计30688.33元［误工费18348.33元（44036元÷12个月×5个月）、护理费11440元（143元×10天×2人＋143元×2个月×1人）、交通费900元］，于本判决生效之日起3日内给付。三、被告安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司在第三者责任商业保险限额内赔偿仲丛祥医疗费、住院伙食补助费损失合计19798.98元（33748.72元＋1000元－10000元）×80%，于本判决生效之日起3日内给付。四、原告仲丛祥的其他诉讼请求，不予支持。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1581元，原告仲丛祥负担269元，被告安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担1312元。鉴定费2110元，原告仲丛祥负担1150元{910元＋（2110元-910元）×20%}，被告安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担960元（2110元-910元）×80%，均于判决生效之日起3日内给付。
安邦保险黑龙江分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、依据保险合同的约定，安邦保险黑龙江分公司在国家城镇职工基本医保范围内，应扣除10%非医保费用，原审没有考虑保险合同的约定和医保相关法律规定，全部支持了医疗费用不当；2、仲丛祥是个体司机，属灵活就业人员无固定收入，原审法院在没有查清仲丛祥的实际收入及收入是否实际减少的情况下，按照2014年全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资44036元予以支持其误工费，适用法律不当。多支持1065元，显失公正；3、原审法院没有参照误工费标准，却按照143元／天的标准计算护理费，没有事实和法律依据；4、根据相关法律法规规定，交通费支持每人3元／天，且需提供有关票据，原审法院支持900元没有法律依据，应当按照住院天数计算，仲丛祥共住院10天，安邦保险黑龙江分公司同意承担2人的交通费，共计60元，原审判决安邦保险黑龙江分公司多承担840元；5、交通事故产生的仲裁费或诉讼费以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项规定，不在保险责任理赔范围，安邦保险黑龙江分公司不承担诉讼费和鉴定费，应由侵权人承担。
仲丛祥辩称：《侵权责任法》、《最高院关于审理人身损害赔偿的解释》没有扣除10%医药费的规定。原审中，安邦保险黑龙江分公司未提供相关证据，保险合中如果存在此约定也属于霸王条款，人民法院不应支持；原审中，仲丛祥提供了在城镇居住的相应的证据，原审按2014年全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资标准计算误工费、护理费正确；仲丛祥在原审已提供从宾县到哈市就医的交通费票据，产生的交通费用都属合理支出；关于诉讼费、鉴定费的承担是法院决定，无不当之处。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回安邦保险黑龙江分公司的上诉请求。
凌志丹辩称：凌志丹已经在保险额度范围内对道路交通事故人身损害进行了投保，签订保险合同时，保险公司没有对免责条款向凌志丹明确讲解和说明，根据《中华人民共和国保险法第17条》规定，如果实行保险人绝对不承担诉讼费、鉴定费，在交通事故之后保险人完全可以拖欠理赔，因为诉讼费及鉴定费相关费用承担，对投保人也是一种伤害，不利于道路交通事故保险费用的节约，也是对司法资源的浪费。
二审中，双方当事人均未举示新的证据。
本院经审查确认原审认定的事实。
本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。安邦保险黑龙江分公司虽主张保险合同约定“其在国家城镇职工基本医保范围内，应扣除10%非医保费用”，但在一、二审诉讼中，安邦保险黑龙江分公司均未举示双方在订立保险合同时已向投保人作出明确说明的证据及双方签订的保险合同，其该上诉理由不成立；关于安邦保险黑龙江分公司主张原审多支持仲丛祥误工费、护理费的问题。仲丛祥在原审起诉状中书写的职业系出租车司机与二审中仲丛祥自认其系出租车司机的职业相吻合。根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条第二款、第二十一条第二款的规定，应以仲丛祥从事的相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即按黑龙江省2014年交通运输业年平均工资41480元计算其误工费、护理费。原审在其主张的误工费、护理费每天143元证据不足，且又举示不出最近三年的平均收入的情况下，按2014年全省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资计算其误工费、护理费的依据有误，本院予以纠正。关于安邦保险黑龙江分公司主张原审多支持仲丛祥840元交通费的问题。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十二条对交通费的处理原则是受害人及其必要陪护人员因就医、转院实际发生的费用，应以普通公共交通工具为主，特殊情况可以乘坐出租汽车。原审中，仲丛祥虽然举示了宾县隆鑫出租车有限责任公司的《增值税发票》证明其五次（两次复查、医疗终结、进行鉴定、出院）租用该公司车辆往返宾县与哈市支出1500元，但原审结合仲丛祥“左膝内侧副韧带损伤、左膝外伤”伤情的实际情况支持其三次往返宾县与哈市间的出租车费900元，并无不当；关于安邦保险黑龙江分公司主张的诉讼费和鉴定费问题。因凌志丹与仲丛祥对本起机动车交通事故的发生均负有过错，故根据中华人民共和国国务院公布实施的《诉讼费用交纳办法》第二十九条关于“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，原审判令安邦保险黑龙江分公司承担仲丛祥因本起交通事故而发生的鉴定费、诉讼费欠妥，本院予以纠正，本案的诉讼费、鉴定费由仲丛祥与凌志丹按过错程度分别承担。安邦保险黑龙江分公司该项上诉主张成立，本院予以支持。综上，原审认定的基本事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持黑龙江省宾县人民法院（2015）宾民初字第1327民事判决第一项、第三项、第四项；
二、撤销黑龙江省宾县人民法院（2015）宾民初字第1327民事判决第二项；
三、本判决发生法律效力后，上诉人安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿仲丛祥误工费、护理费、交通费合计27274.55元［即：误工费17283.35元（41480元÷12个月×5个月）、护理费9091.20（41480元÷365天×10天×2人＋41480元÷365天×60天×1人），交通费900元）］。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1581元、二审案件受理50元、鉴定费1683元（鉴定费1200元＋会诊费400元＋拍片费83元），合计3314元，由被上诉人仲丛祥负担663元，由被上诉人凌志丹负担2651元（此款于本案执行时，由被上诉人凌志丹给付上诉人安邦财产保险股份有限公司黑龙江分公司50元，给付被上诉人仲丛祥2601元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑兴华
审 判 员 王爱军
代理审判员 刘 春
二〇一六年三月十五日
书 记 员 王春贺