呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼商终字第00069号
上诉人（原审被告）四川省泸县建筑安装工程总公司内蒙古分公司，住所地内蒙古呼和浩特市金川开发区雅阁花园3号楼14层。
负责人李恭贵，该公司总经理。
委托代理人ＸＸＸ，该公司副总经理。
委托代理人秦继清，内蒙古城安律师事务所律师。
上诉人（原审被告）四川省泸县建筑安装工程总公司，住所地四川省泸县建设大楼。
法定代表人廖涛，该公司总经理。
委托代理人陈某，该公司职员。
被上诉人（原审原告）内蒙古第二建设股份有限公司金山分公司，住所地内蒙古呼和浩特市金山开发区春光路1号。
法定代表人徐中枢，该公司总经理。
委托代理人福某，该公司职工。
委托代理人程永明，内蒙古若辉律师事务所律师。
原审被告内蒙古廷玫建筑劳务有限公司，住所地呼和浩特市金川开发区雅阁花园3号楼14层。
法定代表人苗裕，该公司总经理。
委托代理人高二栋，该公司项目经理。
上诉人四川省泸县建筑安装工程总公司内蒙古分公司（以下简称四川建安总公司内蒙分公司）、上诉人四川省泸县建筑安装工程总公司（以下简称四川建安总公司）因与被上诉人内蒙古第二建设股份有限公司金山分公司（以下简称内蒙二建金山分公司）及原审被告内蒙古廷玫建筑劳务有限公司（以下简称廷玫公司）买卖合同纠纷一案不服呼和浩特市土左旗人民法院（2015）土左商初字第00002号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人四川建安总公司内蒙分公司委托代理人ＸＸＸ、秦继清，上诉人四川建安总公司委托代理人陈某，被上诉人内蒙二建金山分公司委托代理人福某、程永明，原审被告廷玫公司法定代表人苗裕及其委托代理人高二栋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月1日，内蒙二建金山分公司与四川建安总公司内蒙分公司签订了《商品混凝土供应合同》（内二建金山2013第（1）合同）。2013年4月3日，内蒙二建金山分公司与廷玫公司签订了《商品混凝土供货协议》，协议约定由内蒙二建金山分公司向廷玫公司供应商砼1300方。另约定该商砼价款并入前述合同进行结算，协议没有约定的内容按照合同约定执行。协议签订后内蒙二建金山分公司按约定履行了相关的供货义务。协议约定廷玫公司承担的货款支付义务并入合同，由四川建安总公司内蒙分公司进行结算，四川建安总公司内蒙分公司于2013年10月24日出具的《还款计划》和2014年9月10日内蒙二建金山分公司与四川建安总公司内蒙分公司达成的欠款偿还《协议》对此予以确认。所确认的货款，四川建安总公司内蒙分公司未按约定按时给付内蒙二建金山分公司，经内蒙二建金山分公司几次催要，四川建安总公司内蒙分公司除在2014年10月14日交付内蒙二建金山分公司一套价款为1367005元的房屋和之前支付内蒙二建金山分公司的25100000元现款外，仍欠内蒙二建金山分公司1842326元商砼款未给付。
另查明，四川建安总公司内蒙分公司系四川建安总公司在内蒙古设立的分支机构。廷玫公司为《商品混凝土供应合同》的担保人。
原审法院经审理认为：内蒙二建金山分公司与四川建安总公司内蒙分公司签订的《商品混凝土供应合同》约定了供应商砼的技术标准、规格、数量、双方责任、验收计算方式、付款方式、违约责任等。合同签订后，内蒙二建金山分公司按照合同约定履行了商砼供应义务，四川建安总公司内蒙分公司应当按照合同约定履行付款义务，未履行应当承担相应的违约责任，但合同约定的违约金及内蒙二建金山分公司请求的违约金超过造成损失的30%，不予支持，应适当减少。廷玫公司承担《商品混凝土供应合同》的连带保证责任，未约定保证期的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。根据内蒙二建金山分公司提供的证据，合同履行届满期为2013年11月。从2013年12月1日起算保证期间已超过六个月，故廷玫公司不承担保证责任。内蒙二建金山分公司与廷玫公司签订的《商品混凝土供货协议》系当事人真实意思表示，协议合法有效，受法律保护。内蒙二建金山分公司作为债权人同意将该协议还款义务并入“凯泰、熙华”商住小区施工（三段标）D、E、F座一起结算。2013年10月24日四川建安总公司内蒙分公司出具的《还款计划》和2014年9月10日内蒙二建金山分公司与四川建安总公司内蒙分公司达成的欠款偿还《协议》，均对此予以确认。庭审中内蒙二建金山分公司对该笔债务转让认可，该笔债务转让有效。四川建安总公司内蒙分公司应按照《协议》约定偿还尚欠内蒙二建金山分公司货款1842326元，庭审中四川建安总公司内蒙分公司对欠款事实及数额均无异议。四川建安总公司内蒙分公司系四川建安总公司在内蒙古设立的分支机构，不具有法人资格。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故四川建安总公司承担给付责任，四川建安总公司内蒙分公司应承担连带给付责任。为此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《合同法司法解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国合同法》第八十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，一、四川省泸县建筑安装工程总公司于本判决生效后十日内给付内蒙古第二建设股份有限公司金山分公司商砼款1842326元。二、四川省泸县建筑安装工程总公司于本判决生效后十日内给付内蒙古第二建设股份有限公司金山分公司违约金，该违约金从2013年12月1日开始以本金1842326元，按照中国人民银行同期、同类、同档次人民币贷款基准利率的的四倍计算，直至付清为止。三、四川省泸县建筑安装工程总公司内蒙古分公司对商砼款1842326元及违约金承担连带偿还责任。四、驳回内蒙古第二建设股份有限公司金山分公司对内蒙古廷玫建筑劳务有限公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21380元，保全费5000元，由四川省泸县建筑安装工程总公司和四川省泸县建筑安装工程总公司内蒙古分公司负担。
上诉人四川建安总公司内蒙分公司、四川建安总公司不服原审判决，向本院上诉称：请求撤销（2015）土左商初字第00002号民事判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求。其理由为：一、一审法院对上诉人与被上诉人内蒙二建金山分公司签订的合同认定事实不清，适用法律错误。被上诉人与上诉人四川建安总公司内蒙分公司签订了《商品混凝土供应合同》【内二建金山2013第（1）合同】，2013年4月3日，被上诉人内蒙二建金山分公司与上诉人签订了《商品混凝土供货协议》，协议约定由被上诉人内蒙二建金山分公司向上诉人供应商砼1300方。但协议没有约定内容按照合同约定执行。上诉人四川建安总公司内蒙分公司于2013年10月24日出具的《还款计划》和2014年9月10日被上诉人与四川建安总公司内蒙分公司达成的欠款偿还《协议》，对此双方认可。上诉人四川建安总公司内蒙分公司未按约定按时给付被上诉人款项，是因工程至今没有完工。经被上诉人催要，上诉人未回款，无力给付被上诉人的款项。上诉人四川建安总公司内蒙分公司提出用房抵款，被上诉人内蒙二建金山分公司不同意，上诉人只得提起上诉。
被上诉人内蒙二建金山分公司答辩称，上诉人四川建安总公司内蒙分公司、四川建安总公司对所欠货款数额认可，其以房抵顶货款的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，四川建安总公司内蒙分公司、四川建安总公司是以其并未违约，应当以房屋抵顶所欠货款为由向本院提起的上诉。内蒙二建金山分公司与四川建安总公司内蒙分公司双方于2014年签订的《协议》约定，乙方（四川建安总公司内蒙分公司）所欠商砼款3309332元，用凯泰熙华商业底层两套抵顶甲方（内蒙二建金山分公司）的商砼款。所抵的商业底店必须五证齐全；商业底店单套建筑面积在120平方米以内，单价按开发商抵顶给乙方的价格计算。因开发商抵顶给乙方的商业底店手续还没有全部办理完毕，所以该协议无法确定房号、单价、以及两套商业底店的总价，乙方承诺在2014年10月15日左右前将所抵顶商业底店的手续办理完毕，乙方欠甲方的商砼款抵顶两套商业底店后的差额部分，在办理抵顶房过户手续时一次性给付甲方。如乙方不能按期交付给甲方所抵顶商业底店的手续，则乙方所欠商砼款必须全部以现款支付给甲方。该协议签订后，四川建安总公司内蒙分公司未按约定履行义务，已构成违约。四川建安总公司内蒙分公司除在2014年10月14日交付内蒙二建金山分公司一套价款为1367005元的房屋和之前支付内蒙二建金山分公司100000元现款外，仍欠内蒙二建金山分公司1842326元货款至今未付。四川建安总公司内蒙分公司及四川建安总公司对欠款数额认可，但提出应以房抵顶货款，为支持其主张四川建安总公司内蒙分公司和四川建安总公司举出一份2014年7月内蒙二建金山分公司与四川建安总公司内蒙分公司双方所签的《协议》，但该《协议》为复印件，四川建安总公司内蒙分公司及四川建安总公司在法庭规定的期限内未能提供出原件，且内蒙二建金山分公司不认可，故本院对该份证据材料不予采信。
综上所述，上诉人四川建安总公司内蒙分公司、四川建安总公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21380元（四川建安总公司已预交），由四川省泸县建筑安装工程总公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 ：段 惠智
审 判 员 ：邢 连珠
代理审判员 ：额日德尼
二〇一五年八月三日
书 记 员 ： 雅 茹