浙江省三门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台三刑初字第501号
公诉机关浙江省三门县人民检察院。
被告人金扬波，男，1984年1月12日出生于浙江省三门县，汉族，初中文化，农民，住浙江省三门县。2010年9月30日因赌博被三门县公安局罚款人民币500元；2014年11月6日因吸毒被三门县公安局行政拘留15日。2015年3月24日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年4月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
辩护人俞笑笑，浙江同舟（宁波石化开发区）律师事务所律师。
被告人郑英雄，男，1983年8月30日出生于浙江省三门县，汉族，初中文化，农民，住浙江省三门县。2009年8月5日因吸毒被三门县公安局行政拘留14日。2015年3月28日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年4月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
浙江省三门县人民检察院以三检刑诉[2015]485号起诉书指控被告人金扬波犯贩卖毒品罪，被告人郑英雄犯容留他人吸毒罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派代理检察员周某出庭支持公诉，被告人金扬波及其辩护人俞笑笑，被告人郑英雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门县人民检察院指控，一、被告人金扬波贩卖毒品事实：
1、2014年11月份左右的一天，吴某在高枧以300块钱的价格向被告人金扬波购买了1只甲基苯丙胺（冰毒）。
2、2015年元旦后的一天，戴某1驾驶浙Ｊ×××××轿车赶至高枧信用社边上，以500元钱的价格向被告人金扬波购买了2只甲基苯丙胺。
3、2015年3月份的一天晚上，郑英雄以500块钱的价格在高枧向被告人金扬波购买了2只甲基苯丙胺。
4、2015年3月16日上午，林某让郑英雄帮忙购买10只甲基苯丙胺，并将2900块钱汇入郑英雄提供的银行账户内。后郑英雄与被告人金扬波联系好，由邱某驾驶牌号为浙Ｊ×××××车辆将郑英雄送至高枧，在珠岙镇方下洋的金帆密炼厂门口以2400元钱向被告人金扬波购买了8只甲基苯丙胺。
上述每只甲基苯丙胺至少0.7克重量。
2015年3月23日下午，三门县公安局民警在被告人金扬波居住的房间衣柜内发现42小包毒品疑似物。经对该物品进行毒品称重及定性分析，该物品净重31.69克，均检出甲基苯丙胺成分。
二、被告人郑英雄容留他人吸毒的事实：
1、2015年1月19日晚上，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室的出租房内容留吴某吸食甲基苯丙胺。
2、之后的一天，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室的出租房内又容留吴某吸食甲基苯丙胺。
3、2015年3月15日下午，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室内容留林某吸食甲基苯丙胺。
4、2015年3月15日傍晚，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室内容留杨某吸食甲基苯丙胺。
针对上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人吴某、戴某1、林某、金某1、邱某等人的证言、物证检验报告、视听资料及说明、现场检测报告书、辨认笔录及照片、书证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人金扬波违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺40.79克，其行为构成贩卖毒品罪，被告人郑英雄多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，提请依法判处。
被告人金扬波辩解其没有贩卖过毒品，查获的毒品是其准备自己吸食的。
被告人金扬波的辩护人提出以下辩护意见：1、第一笔事实中，只有证人吴某的证言，而且公诉机关提供的通话记录时间与证人吴某的证言不相符合，该笔事实不应予以认定；2、第二笔事实中，公诉机关提供的证据有戴某1的证言、通话记录、行车轨迹，证人戴某1也只有一份证人证言，行车轨迹有很多次开往高枧方向，但不能证明车辆的驾驶人就是戴某1，且车辆轨迹时间无法与金扬波、戴某1的通话记录时间相吻合，存在矛盾，证件之间无法形成锁链；3、第三笔事实中，证人郑英雄的笔录本身前后矛盾，公诉机关用通话记录与其印证，但事实上，通话记录证明了金扬波与郑英雄联系很频繁，在没有其他证据的情况下，指控该笔事实的证据显然不足；4、第四笔事实中，证人郑英雄关于购买毒品的克数与金额的证言存在前后矛盾，且与证人林某的证言也存在矛盾。根据搜查到的毒品，金扬波持有的是1包1克，而郑英雄所述是1包8克，与客观情况不符。毒品售价上，郑英雄所说是300元1克，500元2克，多买多便宜，不会是郑英雄所说的2200元8克。金扬波如在卖毒，在其持有42包毒品的情况下，已卖了8克，剩下2克不卖与客观情况不符。林某、邱某的证言都无法证明郑英雄是向金扬波购买毒品。因此，该笔指控不应认定。综上，本案四起贩卖毒品的指控，事实不清，证据不足，均不能认定。
被告人郑英雄对起诉书指控的犯罪事实和定性没有异议。
经审理查明：
一、被告人金扬波贩卖毒品的事实
（一）2015年3月份的一天晚上，郑英雄在高枧向被告人金扬波购买了甲基苯丙胺。
（二）2015年3月16日上午，林某让郑英雄帮忙购买甲基苯丙胺，并将2900块钱汇入郑英雄提供的银行账户内。后郑英雄与被告人金扬波联系好，由邱某驾驶牌号为浙Ｊ×××××车辆将郑英雄送至高枧，在珠岙镇方下洋的金帆密炼厂门口以2400元钱向被告人金扬波购买了8只甲基苯丙胺给林某。
上述每只甲基苯丙胺至少0.7克。
2015年3月23日下午，侦查人员在三门县珠岙镇方下洋金帆密炼厂门口抓获被告人金扬波，经依法搜查，在被告人金扬波居住的房间衣柜内发现42小包毒品疑似物。经对该物品进行毒品称重及定性分析，该物品净重31.69克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、证人林某的证言，证明的内容有：3月16日早晨，其打电话给郑英雄，让他帮忙购买10只甲基苯丙胺，郑英雄说要天亮后等其朋友上班了再打电话。等到7点钟的时候，郑英雄打电话给其，说朋友那边有货，但要到高枧那边去拿货，他没有车子不方便。其就说让驾驶员送，但让他不要告诉驾驶员买毒品的事情。郑英雄发了其一个账号，账户名是一个姓“丁”的女性名字，让其将款项打进去。之后其让驾驶员杨志远开着车牌号为浙Ｊ×××××的黑色丰田锐志轿车去接送郑英雄去高枧。其本来想存3000元，但是有一张钱存不进去，所以只存了2900元到郑英雄提供的账户上。后郑英雄买了8只甲基苯丙胺并与其说好放在副驾驶室座位后面的坐垫套袋子里，每只甲基苯丙胺0.9克左右。
2、证人邱某的证言及其辨认笔录，证明其外号叫杨志远，林某是其老板。3月16日8点多钟的时候，林某让其送一个朋友到珠岙那边，其开着车牌号为浙Ｊ×××××黑色丰田锐志轿车在平安路卖火车票的地方等，郑英雄坐上来让其开到珠岙那边，其开到快到高枧的时候，郑英雄叫其下车，说他一个人开车去办点事情。其就在路边等，郑英雄开着车继续往临海方向行驶，前后五分钟左右，郑英雄就回来了，坐在副驾驶室后面的位置上。其开到平安路，郑英雄就下车了，后来其接上林某一起去上海。
3、证人金某1的证言，证明金扬波一家住在其高枧的家里二楼，3月23日下午，民警在二楼前间的衣柜内找到包装罐，里面有42小包白色晶体状物品。
4、车辆轨迹清单，证明浙Ｊ×××××车辆在3月16日9点11分出县城，9点18分往高枧方向，9点31分，高枧方向回来。
5、丁苏彩银行账户明细，证明丁苏彩的农村信用社账户在3月16日现存2900元，后现取3000元的情况。
6、被告人金扬波的通话详单，证明2015年3月份与152××××2659有多次通话记录。
7、搜查笔录、扣押决定书，证明3月23日公安民警对金扬波的住处进行搜查并扣押一个食品罐及其里面的42包白色晶体状物品的相关情况。
8、物证检验报告，证明扣押的42小包白色晶状物共计净重31.69克，检出甲基苯丙胺成分。
9、监控录像及制作说明，证明侦查人员对金扬波进行讯问的相关情况。
10、被告人郑英雄的供述，证明的内容有：3月15日前几天，其打电话给金扬波向他购买2只甲基苯丙胺，金扬波让其去高枧拿。当天晚上，其到高枧后打电话给金扬波，并约好在高枧信用社门口等他，其到后，金扬波在那里给了其2只甲基苯丙胺，其支付了500元钱。其另一次向金扬波购买毒品的时间是3月16日，那天凌晨，林某打电话给其让其帮忙购买8只甲基苯丙胺，其与金扬波联系好购买并约好在高枧交易。其打电话给林某说没车，林某派了驾驶员送其过去并约好不会告诉驾驶员购买毒品的事情，其让林某将钱打到其妈妈丁苏彩的信用社账户里。之后，林某派来的驾驶员驾驶黑色丰田锐志轿车来接其，他们往高枧方向开去，在路上的时候，林某说汇了2900元钱给其提供的账号上。驾驶员把车开到严家岙村路口，其让驾驶员下车在路边等五六分钟，其接着到高枧信用社取了3000元钱，到了金扬波厂门口，金扬波坐上车给了其8只甲基苯丙胺，其支付2400元。其回来接上驾驶员，并和林某联系好后将甲基苯丙胺放在副驾驶室后面的袋子里。每只甲基苯丙胺至少有0.7克重，其曾使用的手机号码是152××××2659。
11、被告人金扬波的供述，证明在其房间内搜查到的42小包甲基苯丙胺是其从广州购买来。
二、被告人郑英雄容留他人吸毒的事实
（一）、2015年1月19日晚上，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室的出租房内容留吴某吸食甲基苯丙胺。
（二）、2015年1月19日之后的一天，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室的出租房内又容留吴某吸食甲基苯丙胺。
（三）、2015年3月15日下午，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室的出租房内容留林某吸食甲基苯丙胺。
（四）、2015年3月15日傍晚，被告人郑英雄在三门县海游街道光明路29号303室的出租房内容留杨某吸食甲基苯丙胺。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、证人吴某、林某的证言，证明其在郑英雄住处吸食甲基苯丙胺的相关情况。
2、证人杨某的证言，证明其曾在海游街道光明路29号303室房间吸食甲基苯丙胺的相关情况。
3、证人裘某的证言及其辨认笔录，证明海游街道光明路29号303室曾租给郑英雄暂住的相关情况。
4、现场检测报告书，证明经检测，被告人郑英雄尿检呈阳性的相关情况。
5、被告人郑英雄对上述事实供认不讳。
证明全案的证据有：
1、三门县看守所入所检查登记表，证明二被告人经入所检查，无伤情的相关情况。
2、情况说明，证明侦查人员对视频监控录像显示的时间与书面笔录上的时间不一致的原因作出说明的情况。
3、行政处罚决定书，证明被告人金扬波、郑英雄的劣迹情况。
4、归案经过，证明二被告人的抓获情况。
5、户籍证明，证明二被告人的身份情况。
关于公诉机关指控被告人金扬波向吴某贩卖毒品的事实，经查，公诉机关出示了证人吴某的证言，证明其在11月份曾向金扬波购买过甲基苯丙胺，通话详单证明被告人金扬波在11月27日与28日与159××××1829有三次通话记录，二份证据关于交易时间无法准确印证，且没有证据证明该手机号码系证人吴某所使用，证据之间无法相互印证。因此，对该笔事实，本院不予认定。被告人金扬波辩护人提出该笔事实证据不足，不能认定的辩护意见，本院予以采纳。
关于公诉机关指控被告人金扬波向戴某1贩卖毒品的事实，经查，公诉机关当庭出示了证人戴某1的证言，证明公历元旦过后，其用自己的手机号码139××××5551与金扬波电话139××××6836联系好购买两只甲基苯丙胺500元后，其开着戴增辉所有车牌号为浙Ｊ×××××轿车前去高枧交易。通话详单证明1月21日、23日与139××××5551有通话记录，车辆轨迹详单证明浙Ｊ×××××轿车在1月13日和17日及2、3月份多次从天台往返高枧方向。三份证据之间关于交易的时间存在严重矛盾，无法相互印证，浙Ｊ×××××轿车非证人戴某1所有，且公安机关无法就相关问题再找到证人戴某1进行核实，被告人金扬波也未供认相关犯罪事实。在此情况下，现有的证据无法证明被告人金扬波向证人戴某1贩卖过毒品的事实，本院对公诉机关指控的该笔事实不予认定。被告人金扬波辩护人提出该笔事实证据不足的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人金扬波提出其未贩卖过毒品及其辩护人提出被告人金扬波向郑英雄等人贩卖毒品的事实均证据不足，不能认定的意见。经查，被告人郑英雄的供述证明了其本人在3月份经事先电话联系，后向被告人金扬波购买过2只甲基苯丙胺，另有通话详单证明二人的通话情况，二份证据能相互印证。因此，本院对该笔事实予以认定。被告人郑英雄的供述同时也证明了2015年3月16日上午，林某让其帮忙购买甲基苯丙胺，并派驾驶员邱某接送其前去购买，其最后向金扬波购买8只甲基苯丙胺给林某，交易的款项由林某汇入其母亲丁苏彩的账户。证人林某的证言一致证明其让郑英雄帮忙购买甲基苯丙胺的事实，证人邱某的证言与车辆轨迹详单证明邱某曾受林某的委托，接送郑英雄到高枧方向的情况。另外，丁苏彩银行账户明细证明丁苏彩的农村信用社账户确实在3月16日现存2900元后现取的情况。证据之间能形成锁链，相互印证，足以证明被告人郑英雄受林某的委托，向被告人金扬波购买8只甲基苯丙胺的事实。因此，被告人及其辩护人提出未向郑英雄等人贩卖过甲基苯丙胺的意见，本院不予采纳。根据毒品犯罪的相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，查获的毒品数量均应认定为其贩毒数量，因此，案件中查获的甲基苯丙胺31.69克应计算在被告人金扬波贩卖的毒品数量中。被告人金扬波提出的相关辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人金扬波违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人郑英雄多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控二被告人的罪名成立。被告人郑英雄如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人金扬波、郑英雄有劣迹，酌情从重处罚。被告人金扬波的违法所得依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金扬波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月24日起至2022年11月23日止。）
二、被告人郑英雄犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月28日起至2016年1月27日止。）
三、被告人金扬波的违法所得人民币二千四百元依法予以追缴。
上述款项限本判决生效后一个月内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林菁优
人民陪审员 陈 伟
人民陪审员 叶枝茂
二〇一六年一月二十六日
代书 记员 杨帅帅
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附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。