河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）承刑终字第00248号
原公诉机关河北省平泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘艳秋，女，1964年7月28日出生于河北省平泉县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：平泉县，租住：平泉县平泉镇榆苑小区*号楼*单元***室。2013年9月22日因本案被抓获，同年9月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被平泉县公安局刑事拘留，因身体有病暂不收押，同年10月21日被依法逮捕，因患有严重疾病，同日被依法监视居住。2014年4月1日被平泉县人民法院依法监视居住。
上诉人（原审被告人）王友旺，绰号北京二，男，1964年8月4日出生于北京市通州区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：北京市通州区，租住：平泉县平泉镇榆苑小区*号楼*单元***室。1983年因犯盗窃罪被北京市中级人民法院判处有期徒刑二年；1997年因犯故意伤害罪被北京市通县人民法院判处有期徒刑九年，剥夺政治权利二年；2007年因犯故意伤害罪被北京市通州区人民法院判处有期徒刑七年，剥夺政治权利二年五个月，2011年5月16日刑满释放；2013年9月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被平泉县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现押平泉县看守所。
辩护人左增信、秦国栋，北京市致宏律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某，男，1982年2月10日出生于河北省平泉县，蒙古族，小学文化，无业，住平泉县，2002年4月29日因犯窝藏、销售赃物罪被平泉县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元，2002年6月13日因丧失生活自理能力，被平泉县人民法院决定暂予监外执行；2013年9月28日因本案被抓获，9月29日因涉嫌犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪被平泉县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。同年11月6日被依法取保侯审。2014年4月1日被平泉县人民法院依法取保侯审。
原审被告人杨某某，绰号二玉，男，1969年4月18日出生于河北省平泉县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：平泉县，住平泉镇四五七处商机家属楼2号楼2单元1楼。2012年7月19日因吸毒被平泉县公安局决定行政拘留15日。2013年9月22日因本案被抓获，同年9月23日因涉嫌犯走私、制造、运输、贩卖毒品罪被平泉县公安局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现押平泉县看守所。
河北省平泉县人民法院审理河北省平泉县人民检察院指控原审被告人王友旺、刘艳秋犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，原审被告人杨某某犯贩卖毒品罪，原审被告人王某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2014年6月26日作出（2014）平刑初字第71号刑事判决。原审被告人王友旺、刘艳秋、王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人意见，现已审理终结。
原判决认定，被告人王友旺与刘艳秋系夫妻关系。2013年4月中旬以来，被告人王友旺在平泉镇环城路浴池三次向被告人王某贩卖冰毒3.6克；
2013年4月中旬以来，被告人刘艳秋三次向被告人王某贩卖冰毒1.8克。2012年9月份以来，在开心一百歌厅对面多次向周某某贩卖冰毒1.2克。2012年冬天以来，被告人刘艳秋先后三次在华晨超市门口向赵某某贩卖冰毒1.5克。
2013年3月中旬，被告人杨某某在其租住处向被告人王某贩卖冰毒1.2克；2013年9月22日晚，张某某欲购买冰毒让被告人杨某某帮忙联系，被告人杨某某与刘艳秋联系后在平泉县武装部楼下正欲出售冰毒时被侦查人员当场抓获，并从刘艳秋身上检查出冰毒5小袋，经称重以上毒品净重3.5克。
2013年9月23日，平泉县公安局侦查人员在对被告人王友旺、刘艳秋租住的平泉镇榆苑小区3号楼3单元302室搜查时，搜查出冰毒29袋以及电子秤、包装袋和吸毒用的冰壶等物，经鉴定称重计算出所搜出冰毒重19克。
2013年以来，被告人王某多次容留赵某某、马某某、周某某等人在住处或日租房中吸食毒品；2012年冬天以后，被告人王某向赵某某多次出售冰毒，计1.5克。
综上，被告人王友旺贩卖冰毒计3.6克，非法持有冰毒计19克；被告人刘艳秋贩卖冰毒计8克，其中3.5克属贩卖未遂，非法持有冰毒19克；被告人杨某某贩卖冰毒计1.2克，贩卖冰毒未遂计3.5克；被告人王某贩卖冰毒计1.5克。
原判决认定上述事实的证据有，
公诉机关出示的证据
一、书证
1、抓获经过证实在案四被告人均系被抓获归案。
2、搜查笔录证实2013年9月23日2时5分在陈某某的见证下对刘艳秋、王友旺所居住的位于平泉镇榆苑小区3号楼3单元302室进行搜查，经搜查，在南侧阳面卧室暖气罩内娃哈哈牌八宝粥罐内、该室暖气上窗台上达利园八宝粥罐内及橱房冰箱内共搜出白色晶体颗粒29袋，以及电子秤，包装袋和吸食冰毒用的冰壶等物品。
3、房屋租赁协议证实刘艳秋现居住的房屋系租赁。
4、1983年、1997年、2007年法院刑事判决书、前科情况证明、释放证明证实王友旺的犯罪前科情况，2011年5月16日因刑满释放。
5、行政处罚决定书证实杨某某因吸毒被行政处罚情况。
6、2002年平泉县人民法院刑事判决书证实王某犯罪前科情况。
7、办案说明：证实涉案冰毒22.5克已上缴承德市公安局销毁。
8、户籍证明证实四被告人的基本情况，四被告人年龄均属应负刑事责任年龄。
二、鉴定意见
1、称重说明证实在刘艳秋身上携带的5袋黄色晶体颗粒经称重共净重3.5克。
2、承德市公安局（承）公（刑）鉴（毒）字（2013）12号理化检验鉴定报告及鉴定意见通知书，检验意见为所送检1－34号检材净重22.5克，在1－34号检材中均检出甲基苯丙胺成分。
该鉴定意见已于2013年12月13日前向刘艳秋、王友旺通知，刘艳秋、王友旺均无异议。
三、物证
扣押物品文件清单、物证照片、说明及相关物证证实搜查出的具体物品。
四、被告人供述、辩解及辩认笔录
1、王友旺供述主要证实自己吸毒，没卖过毒品。毒品是在北京通州区梨园立交桥底下买的，以前买过3次，每次2、3克。被抓前6、7天和刘艳秋去过四川订橘子，因没钱没订成。在现住的房子里有装冰毒用的包装袋，存放的毒品是在北京带回来的，买多少装多少袋记不清了。
2、刘艳秋供述主要证实9月22日晚在进行毒品交易前以及准备交易时被现场抓获的过程。同时供述买冰毒是王友旺提议，她和王友旺在四川成都带回来的，存放在其租住的房子暖气罩内娃哈哈八宝粥罐内十多袋，暖气片窗台上一个达利园八宝粥罐内七袋，厨房冰箱五袋。平时两个人都卖，这些人她不认识，都是和王友旺联系，王友旺有时侯让她去送货，她给“二玉”、“罗锅瘸子”送过货。给杨某某送过二次，一次是被抓时的这次，身上带了五袋，还有一次是2013年9月中旬，给送到二玉家门口在四五七处附近，装了一袋大约净重6分（0.6克）。给王某送过三次，也是9月份，三次都是送到王某的楼下，每次一袋，每袋净重约6分（0.6克）。辩认笔录辩认出“二玉”是杨某某，“罗锅瘸子”是王某。
3、杨某某的供述主要证实9月22日晚，他朋友张某某打电话说让给联系点冰毒，他给“北京二”联系的，是“北京二”媳妇接的电话，同时他还要了个冰锅。后来“北京二”媳妇他俩在承德银行对面等张某某送钱时被抓了。以前在“北京二”两口子手里买过一次，是“北京二”给送到平泉汽车站那，给了他五百元钱，以前“北京二”媳妇没给他送过冰毒。辩认笔录辩认出“北京二”是王友旺、“北京二”媳妇是刘艳秋。
4、王某的供述主要证实与北京二、赵某某、杨某某、七家岱的艳子、马三等人一起吸食过冰毒，有时侯在家里吸，有时在日租房吸。吸食的冰毒大部分是在“北京二”和他媳妇手里买的，曾经帮别人联系过冰毒，有时留点车费，有时给多了就给“北京二”顶账了。2013年3月中旬在杨某某家购买了二包，每包六、七分，花了1200元。2013年4月中旬，王友旺在平泉镇环城路浴池先后共卖给过他三次共六包，每包有六、七分，后来多数都是她媳妇给他送，总共送了约有十克多，多数是送到其租住的双兴二期家里，有时送到华晨超市广场，有时也到环城路浴池去取。经辩认“北京二”是王友旺，“北京二”媳妇是刘艳秋。
四、证人证言及辩认笔录
1、周某某证言证实自己吸毒，与丛某某、杨某某等人一起吸食过，一个腰有毛病的人找她，在日租房吸食过一次。2012年9月份，在一个女的手里买过三次，前两次给了三百元钱，第三次给了三百七十元钱，后来没钱了，又赊了三次，都是在开心一百歌厅对面的空地那交易的。每次卖给她的量也就二、三分的量。经辩认辩认出卖给她毒品的女的是刘艳秋。
2、张某某（绰号张某某）的证言主要证实22号晚上那天因有人要冰毒，她给“二玉”打电话，“二玉”说让她去承德银行旁边游戏厅找他去，说冰毒价钱是六百元，她拿钱去找“二玉”的时侯就找不到他了。
3、赵某某证言主要证实其2012年冬开始吸毒，至今年八月份，共吸了六、七次，都是在王某家吸食，开始在王某手里买过三、四次，每次一小袋，每袋五、六分重，每袋六百或八百元钱不等，是“北京二”的媳妇给送到王某家，王某转手卖给他。后来通过王某认识了“北京二”，他和他媳妇卖冰毒，因在王某手里买太贵，后来就直接和“北京二”和他媳妇联系，在“北京二”媳妇手里买过三次，都是约好在华晨门口见面，每次一小袋，每袋五六分重这样，每袋六百元。经辩认“北京二”是王友旺，向他卖冰毒的人是刘艳秋。
4、崔某某的证言主要证实看见王某、开心百分百的马三等人在王某家吸食过毒品。听二玉、王某说过他们是在一个叫北京二的人手里买的冰毒。
5、马某某的证言主要证实曾在王某家与王某及他人共同吸食过两次冰毒。
辩护人出示的证据
1、王友旺的《通州区新型农村合作医疗证》证实王友旺2013年1月份回户籍所在地办理该证。
2、北京市通州区潞河医院诊断证明书及住院费收据证实王友旺2013年5月29日因患脑梗住院治疗。
3、北京市通州区漷县镇马堤村村委会证明证实王友旺自2013年1月份至2013年6月上旬一直在其父母处居住。
原判决认为，被告人王友旺、刘艳秋、杨某某、王某向他人贩卖冰毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”之规定，构成贩卖毒品罪；被告人王友旺、刘艳秋将购买的毒品藏匿其住处，且数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条“……非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”之规定，构成非法持有毒品罪；被告人王某为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条“容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”之规定，构成容留他人吸毒罪；公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。但指控刘艳秋贩卖毒品及王友旺、刘艳秋非法持有毒品数量有误，应予改正。被告人王友旺、刘艳秋、王某一人犯数罪，对其依法数罪并罚。杨某某明知刘艳秋实施毒品犯罪而为其居间介绍，属共同犯罪，被告人刘艳秋与杨某某欲向他人贩卖冰毒时被当场抓获，属犯罪未遂，对此可比照既遂犯从轻处罚；被告人刘艳秋向多人多次贩卖毒品，属第三百四十七条四款规定的“情节严重”情形；被告人王友旺曾多次故意犯罪，主观恶性较深，此次系刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，对其应当从重处罚，此次被抓获前，前罪并处剥夺政治权利二年五个月尚有22天未执行完毕，应按《中华人民共和国刑法》第七十一条数罪并罚；被告人王友旺的辩护人庭审中出示的村委会证明未有出证人签名，证据形式不符合法律规定，综合其余证据亦不能证实关于王友旺贩卖毒品没有作案时间的辩护观点。对于各被告人庭审中自愿认罪部分本院量刑时做为量刑情节予以考虑。据此判决：一、被告人刘艳秋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。二、被告人王友旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利刑期并罚，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币二万元，剥夺政治权利22天。三、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。四、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
刘艳秋上诉主要提出，其未向周某某、赵某某贩卖过毒品。
王友旺上诉主要提出，其家里没有那么多毒品；未向王某贩卖过毒品并没有作案时间。辩护人支持其上诉理由。
王某上诉主要提出，其未向赵某某贩卖过毒品。
经审理查明，原判决认定上诉人王友旺贩卖冰毒3.6克，非法持有冰毒19克；上诉人刘艳秋贩卖冰毒8克，其中3.5克未遂，非法持有冰毒19克；上诉人王某贩卖冰毒1.5克并容留他人吸食毒品；原审被告人杨某某贩卖冰毒4.7克，其中3.5克未遂的全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
上诉、辨护理由经查，购买毒品的人且均吸毒分别指证各上诉人贩卖毒品的事实经过；公安人员在王友旺、刘艳秋的住处搜查出毒品经检验鉴定，检出甲基苯丙胺成分及重量，故上诉理由、辨护意见不能成立。
本院认为，上诉人王友旺、刘艳秋、王某、原审被告人杨某某向他人贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪，刘艳秋向多人多次贩卖毒品，属情节严重。上诉人王友旺、刘艳秋将购买的毒品藏匿其住处，且数量较大的行为，已构成非法持有毒品罪。上诉人王某为他人吸食毒品提供场所的行为，已构成容留他人吸毒罪。王友旺、刘艳秋、王某一人犯数罪，依法数罪并罚，王友旺前罪并处剥夺政治权利二年五个月尚有22天未执行完毕应数罪并罚。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，并考虑了刘艳秋、杨某某贩卖冰毒3.5克系未遂，王友旺系累犯，及各上诉人自愿认罪部分的量刑情节，量刑并无不当。王友旺、刘艳秋、王某上诉理由及辨护人辨护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 王志华
审判员 李森林
二〇一四年九月五日
书记员 董丽娜