甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）陇民二终字第83号
上诉人（原审被告）白亮亮，农民。
被上诉人（原审原告）强爱琴农民。
被上诉人（原审被告）曹治国，农民。
上诉人白亮亮因与被上诉人强爱琴、曹治国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服成县人民法院（2015）成民初字第151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年7月5日原告强爱琴受雇于被告白亮亮在其承包的胡寨村韩坡社工地干活，双方约定每天工资90元。同年7月23日早上，被告曹治国以自家工地缺少小工，要求被告白亮亮给其工地增加一个小工，被告白亮亮就安排原告强爱琴到抛沙镇石咀头其承包的曹治国工地上去干活。当天早上强爱琴在清理夯机周围的废旧钢筋时被告曹治国突然误开夯机导致原告头部受伤，曹治国和干活的张尚兵赶紧一同把强爱琴送到成县人民医院抢救治疗，随后联系白亮亮，白亮亮也赶到了医院看望。经成县人民医院诊断，强爱琴的伤情为：1、脑震荡；2、头皮挫裂伤；3、颈部软组织损伤；4、右侧椎动脉狭窄。随后原告强爱琴在成县人民医院治疗，从2014年7月23日入院至2014年11月19日出院共住院119天，花费医药费14038元，其中原告强爱琴垫付3900元，其余10138元由二被告曹治国、白亮亮支付。原告住院期间，2014年8月25日，二被告向原告家属李小平支付10人误工费3000元（庭审中原告称其受伤后，白亮亮避而不见，为寻找白亮亮而叫人花费的误工费），后原告于2014年l0月15日、2014年10月27日两次前往兰大二院进行复查，第一次白亮亮随行并支付1500元费用，第二次住宿费600元、租车费2500元由原告垫付。原告住院期间，二被告雇佣李小艳对强爱琴护理了一个月，支付护理费4500元；向原告支付1300元生活费（其中白亮亮600元、曹治国700元（曹治国500元＋张尚兵200元））；住院期间，二被告多次找原告进行协商赔偿事宜均未果。现原告诉至法院，要求二被告赔偿1、垫付医疗费3900元；2、误工费从原告受伤日起计算一年，按白亮亮支付给原告工资每天90元计算365天＊90元／天=32850元；3、护理费从原告受伤日起计算100天，以曹治国雇佣李小艳每日支付工资为依据100天＊150元／天=15000元；4、孩子监护费100天＊160元／天=16000元；5、营养费3000元；6、住宿费600元，租车费2500元（兰州复查往返三天）；7、住院期间伙食补助费120天＊40元／天=4800元；8、后续治疗费20000元；以上八项共计98650元。
原审法院认为，原告强爱琴受雇于被告白亮亮，其按照雇主白亮亮安排，从事正常雇佣工作时，突然遭受人身损害，且强爱琴对自己所遭受到的损害无法预见，不存在自身过错，被告白亮亮作为雇主，应对强爱琴所遭受损害承担全额赔偿责任，故原告之诉，依法应予支持。被告曹治国误开夯机，致原告强爱琴受伤，存在过错，但其不是雇主，依法不承担责任。白亮亮承担责任后，可向曹治国追偿。原告强爱琴要求赔偿的1、原告垫付医疗费3900元，票据真实合法，依法应予支持；2、误工费365天＊90元／天=32850元，其计算天数及标准均过高，依照规定误工费应为119天＊70.5元／天=8389.5元；3、护理费100天＊150元／天=15000元，其标准过高，依照规定及二被告认可的情形护理费每天按100元计算，护理天数减去李小艳护理的30天，护理天数为89天，其护理费应为89天＊100元／天=8900元；4、孩子监护费100天＊160元／天=16000元，依法无据，不予支持；5、营养费3000元要求过高，应按119天＊10元／天=1190元；6、住宿费600元，租车费2500元（兰州复查往返三天）票据客观真实，依法予以支持；7、住院期间伙食补助费120天＊40元／天=4800元，其计算天数不当，应按119天计算，住院期间伙食补助费119天＊40元／天=4760元：8、后续治疗费20000元，依法无据，不予支持；以上要求赔偿项目依法核算金额共计30239.5元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判处：由被告白亮亮向原告强爱琴一次性赔偿医药费3900元，误工费8389.5元，护理费8900元，营养费1190元，住宿费600元，租车费2500元，住院期间伙食补助费4760元，共计30239.5元，减去二被告向原告妹夫李小平支付的3000元的误工费及1300元的生活费，实际再应支付25939.5元。案件受理费1000元由被告白亮亮承担。
宣判后，白亮亮不服成县人民法院前述判决，向本院提起上诉称，一、强爱琴的受伤是曹治国造成，在强爱琴将上诉人及曹治国均起诉到法院，法院应判决由曹治国对强爱琴承担赔偿责任，不应判处由上诉人承担责任后向曹治国追偿。上诉人给曹治国建房，水电均由曹治国提供，曹治国并非上诉人的雇员。在发生事故时，其明知有工人在工地干活，未告知工人的情况下，打开通向夯机的电源，导致强爱琴受伤，故曹治国应对强爱琴承担赔偿责任。根据《侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员因第三人造成损害的，赔偿主体为第三人而非雇主，在雇员仅起诉雇主的情况下，雇主承担责任后可向第三人追偿。但本案雇员已起诉侵权人及雇主的情况下，应当判决由侵权人直接承担责任，而不是雇主在承担责任后向侵权人追偿，以免增加诉讼成本。二、原审判决对护理费、租车费及住宿费计算不当。在强爱琴住院期间，上诉人雇佣李小燕护理，双方商定了护理费标准，在李小燕结束对强爱琴护理后，上诉人并未与强爱琴约定护理费计算标准，至于已支付李小平3000元的护理费，是李小平领着10余人胁迫曹治国的情况下，不得已而支付的。同时，法律也明确规定了住院护理费的计算标准。因此，原审按照每天100元计算强爱琴护理费无事实与法律依据。对于由上诉人承担强爱琴2500元租车费及600元住宿费的问题，该费用并非强爱琴治疗伤情的必要开支。强爱琴在县医院治疗两个多月，已痊愈，大夫要求出院，其拒不出院，并在上诉人于2014年10月15日带其到兰州复查后回来，大夫仍建议出院，其不出院的情况下，上诉人不再承担医疗费及其他费用，在其住院后期医院也未用药，其只是占着床位而已，复查已无必要。另外，即使其病情需要到兰州复查，完全可以乘坐班车，其为追求高级享受而开支的租车费不应由上诉人承担。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，判处错误，请二审法院撤销原审判决，依法改判；本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人强爱琴答辩称，一、被答辩人在上诉状中故意隐瞒事实真相。其在上诉中说“李小平胁迫曹治国，不得已而支付的3000元护理费”，实际是在被答辩人拒不支付医药费，联系不上的情况下，答辩人的妹夫李小平请人找到曹治国后，索要的找人误工费，与本案无关，原审已依法认定，并进行了扣减。对于答辩人要求的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等计算过高的，原审法院已依法纠正。二、本案事实清楚，适用法律正确。
被上诉人曹治国答辩称，一、被答辩人白亮亮要求答辩人承担本案责任的上诉理由属曲解法律，不符合法律规定。本案系因雇佣活动引起的健康权纠纷，原审依据查明的事实判决雇主白亮亮承担强爱琴所遭受损失的全部赔偿责任，认定事实清楚，判处适当。被答辩人白亮亮要求二审法院直接改判由答辩人承担责任的上诉理由不符合法律规定。原审判决认定答辩人存在过错致强爱琴受伤，无异议。但强爱琴将雇主白亮亮列为被告并要求其承担责任，原审判决白亮亮作为雇主向强爱琴承担赔偿责任符合法律规定。至于答辩人在本案中存在多少过错，承担多大责任，应在白亮亮向答辩人追偿时法院审查的事实，不属本案审理范围。二、答辩人同意白亮亮“原审判决支持被上诉人部分诉求缺乏事实理由和充分证据支持”的上诉意见。三、答辩人对原判中认定强爱琴医疗费、住院天数、租车费、住宿费及强行从答辩人处拿走的3000认定有误。原审时，强爱琴未提交合法有效的医疗机构出具的费用凭证，故对数额认定有误。其实际住院30天，不办出院手续，故意扩大损失。在2014年10月15日白亮亮带强爱琴到兰州复查，复查结果是治疗、恢复良好，复查费用已由答辩人全部支付。在2014年10月27日，其又自行租车到兰大二院复查，产生租车费及住宿费等费用。该费用应当由强爱琴自行承担。在双方调解不成时，强爱琴指使他人从答辩人处强行要去3000元，被答辩人应当将该款返还。四、在双方调解不成时，强爱琴指使他人将答辩人和妻子打伤，花费医疗费14000元，另外其还应赔偿误工费6000元、护理费4000元、伙食补助费1600元、医药费1600元、交通费400元。综上，原审判决认定事实清楚，判处适当，请二审法院驳回上诉，并对原审不合理部分依法改判，将强爱琴应当承担的赔偿责任与本案合并审理，依法裁判。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被上诉人曹治国在修理闸刀时，未尽到谨慎的注意义务，启动夯机将正在干活的强爱琴打伤。对于强爱琴因受伤而遭受的损失，侵权人曹治国应当承担损害赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担损害赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”该条为保障雇员权利，在确定赔偿责任人时，赋予雇员选择权，其既可向侵权人主张权利，也可以向雇主主张权利。本案中，上诉人白亮亮作为雇主，雇佣被上诉人强爱琴到曹治国家进行劳务活动，白亮亮应当对强爱琴的人身安全负责，故白亮亮应当对强爱琴的损失承担连带赔偿责任。白亮亮在承担赔偿责任后，可向侵权人曹治国追偿。原审法院直接判决由白亮亮承担责任，并在承担责任后追偿的理由不当，上诉人白亮亮的该项上诉理由成立，对其该项上诉请求应予支持。关于上诉人白亮亮提出强爱琴找人胁迫曹治国3000元护理费，并按此标准计算其住院期间护理费按100元计算没有依据的问题。原审庭审中，白亮亮与曹治国两人均当庭认可强爱琴的护理费按100元／天计算，原审依据当事人自认的护理费标准进行计算并无不当，故上诉人该项上诉理由不能成立。关于上诉人白亮亮提出强爱琴第二次复查产生的租车费2500元及住宿费600元的问题。强爱琴在成县人民医院治疗期间，第一次由白亮亮带强爱琴到兰州大学第二医院进行了复查，复查检验报告单均显示未见明显异常。后强爱琴又自行租车去兰州复查，在第一次复查未见明显异常病灶的情况下，其第二次自行到兰州复查产生的各项费用，应当由其自行承担。原审法院判处强爱琴第二次复查产生的相关费用由上诉人白亮亮承担，判处不当，应予纠正。强爱琴因受伤产生的医疗费3900元、误工费8389.5元、护理费8900元、营养费1190元、住院期间伙食补助费4760元，共计22839.5元应予认定，减去白亮亮、曹治国向强爱琴妹夫李小平支付的3000元误工费及1300元生活费，曹治国还应向强爱琴支付22839.5元。综上所述，原审认定事实清楚，证据确实充分，但认定理由及判处结果部分不当，应予纠正。上诉人的上诉理由部分成立，对其部分上诉请求，应予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销成县人民法院（2015）成民初字第151号民事判决；
二、限本判决生效后十五日内由曹治国向强爱琴赔偿22839.5元；白亮亮对上述款项承担连带责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1000元，由白亮亮、曹治国各负担500元；二审案件受理费1000元，白亮亮、曹治国各负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞红霞
审 判 员 李彦军
代理审判员 李 萍
二〇一五年十一月五日
书 记 员 苟文科