陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕10民终50号
上诉人（原审被告）石裕津，男，生于1963年10月20日，汉族。
委托代理人石裕启，男，生于1972年1月1日，汉族。
被上诉人（原审原告）茹林军，男，生于1976年1月23日，汉族，农民。
原审被告陕西煤业化工建设（集团）有限公司路桥分公司（以下简称陕煤化建设公司路桥公司）。
负责人谢玉福，公司经理。
委托代理人雷巧莉，陕西瑞森律师事务所律师。
原审被告阳新县鑫源水利水电建筑工程有限公司（以下简称鑫源建筑公司）。
负责人柯昌斌，公司经理。
委托代理人石裕启，男，生于1972年1月1日，汉族。系该公司员工。
上诉人石裕津因与被上诉人茹林军、原审被告陕西煤业化工建设（集团）有限公司路桥分公司、阳新县鑫源水利水电建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服商州区人民法院（2013）商区法民一初字第01119号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年2月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审认定，2011年4月30日，被告陕煤化建设公司路桥公司从陕西煤业化工集团陕南投资开发有限公司处承包了商洛市环城北路建设项目工程，陕煤化建设公司路桥公司有相应的工程承包资质。2012年6月16日，陕煤化建设公司路桥公司将商洛市环城北路三标段工程西施坡隧道左洞（含双洞间人行通道）分包给鑫源建筑公司，双方签订有书面《建设工程施工分包合同》，合同中约定由西施坡隧道左洞承包方鑫源建筑公司负责分包工程所发生的人工、材料、机械及其他费用等全部分包费用，陕煤化建设公司路桥公司按时向分包方即鑫源建筑公司支付工程价款，并监督鑫源水建筑公司的合法用工和工资支付情况。鑫源建筑公司负责对进场人员的安全生产教育和特殊工种作业人员的技能培训，并保证人员培训合格，持证上岗。后鑫源建筑工程有限公司又将西施坡隧道部分施工交由被告石裕津具体组织施工，并由石裕津向其雇佣的施工人员发放工资。2013年3月初，原告茹林军与茹五代等9人受雇于石裕津负责西施坡隧道工程附属高位水池建设施工，在施工中由石加和担任工长。2013年3月26日，原告在高位水池建设施工中因架子倒塌跌落受伤，遂被送往商洛市中心医院住院治疗，诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折。2、左腓骨小头粉碎骨折。3、左腓总神经损伤。4、左膝关节损伤①左膝关节交叉韧带损伤②左膝关节半月板损伤③左膝关节内外侧副韧带损伤④左膝关节腔积液。5、多处软组织损伤。原告在商洛市中心医院住院治疗197天后于2013年10月9日出院，出院医嘱：1、继续治疗。2、定期复查复诊，每3-4周复查X片一次，根据复查情况决定下一步治疗方案。3、循序扶双拐伤肢部分负重功能锻炼。4、一年至一年半根据骨折愈合情况考虑拆除内固定。5、如后期膝关节创伤性关节炎症状严重，则需行膝关节置换可能。6、不适随诊。原告共花费医疗费56291.64元。经陕西书宝律师事务所委托，陕西公正司法鉴定中心对原告的伤残等级及后续治疗费进行了鉴定，该鉴定中心于2013年11月8日作出陕公正司鉴（2013）临鉴字第L917号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、茹林军左下肢损伤现评定为六级伤残；2、茹林军取除内固定后续医疗费预计为壹万元（￥10000.00元）人民币。原告支出鉴定费1600元。诉讼中被告鑫源建筑公司申请对原告茹林军的伤残等级进行重新鉴定。经商洛市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了重新鉴定，该鉴定中心于2014年8月6日作出陕正义司鉴（2014）临鉴字第511号司法鉴定意见书，鉴定意见为：茹林军左下肢损伤属六级伤残。原告茹林军父、母茹二保、王蛮姐分别生于1946年4月25日、1951年8月10日，二人共生育儒林善、茹林军二子，均已成年。原告茹林军与其妻宋群英于2006年1月30日生一女茹剑慧，于2011年9月6日生一女茹剑瑶。原告受伤后，被告石裕津已支付原告医疗费51100元，支付生活费4500元，另原告向被告石裕津预借工资5000元。
原审认为，公民的健康权受法律保护。提供劳务者因劳务受伤的，应根据双方的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告陕煤化建设公司路桥公司从陕西煤业化工集团陕南投资开发有限公司处承包了商洛市环城北路建设项目工程，陕煤化建设公司路桥公司有相应的工程承包资质。后陕煤化建设公司路桥公司又将商洛市环城北路三标段工程中西施坡隧道左洞分包给被告鑫源建筑公司，鑫源建筑公司虽有水利水电工程总承包二级资质，但其又将西施坡隧道左洞施工交由被告石裕津负责，被告石裕津并非鑫源公司职工，故鑫源建筑公司与被告石裕津之间应形成分包关系。原告受石裕津雇佣为石裕津提供劳务过程中因施工材料不足施工架倒塌致原告摔伤，对于原告相应损失，作为劳务接受者的石裕津应提供安全的生产条件和设施但未尽到相应义务，对原告受伤有明显过错，应对原告损失承担相应的赔偿责任。被告鑫源建筑公司明知被告石裕津没有相应的工程承包资质和安全生产的条件，故按照相关法律规定，鑫源建筑公司与石裕津对原告损失应承担连带赔偿责任。被告鑫源建筑公司与被告石裕津虽辩称其双方之间系委托代理关系，但其提供的证据不足以证明其主张，故对其该主张不予支持。被告鑫源建筑公司与石裕津均称原告实际为茹五代所雇请，无确切证据证实，对其该主张不予支持。原告损失确定为：1、医疗费，按票据确定为56291.64元，后续取除内固定费用按鉴定结论确定为10000元。医疗费共计66291.64元。2、误工费，原告要求从受伤之日起计算至自行委托鉴定的定残日前一日止共计为227天，结合原告伤情治疗情况及出院医嘱，予以支持，对其每天的误工费参照当地一般雇工收入水平确定为100元，原告误工费计22700元。3、护理费，原告住院共计197天，每天护理费参照当地一般护理人员收入水平确定为80元，护理费计15760元。4、住院伙食补助费，原告主张住院197天每天30元，符合当地国家机关工作人员出差伙食补助标准，予以支持，住院伙食补助费计5910元。5、营养费，原告已构成伤残，其主张营养费，应予支持，按其住院197天每天10元确定为1970元。6、残疾赔偿金，原告主张按照陕西省2013年度农村居民人均可支配收入6503元计算20年，符合法律规定，予以准许，按照原告伤残等级计算为65030元。被扶养人生活费，原告被扶养人共有茹二保、王蛮姐、茹剑瑶、茹剑慧四人，四人的被扶养人生活费各为：茹二保20034元、王蛮姐27189元、茹剑瑶24327元、茹剑慧15741元，以上原告被扶养人生活费共计为87291元。按法律规定被扶养人生活费计入残疾赔偿金，原告残疾赔偿金总计为152321元。7、精神损害抚慰金：原告已构成六级伤残，其主张精神损害抚慰金，应予支持。综合损害后果、过错程度以及当地生活水平等因素确定为10000元。8、交通费，原告因治疗及鉴定支出有交通费，酌定为1000元。9、住宿费，按实际情况酌定为300元。10、鉴定费，按票据确定为1600元。原告主张换关节面预计费用50000元，因尚无确切诊断意见确定原告需换关节面，原告可待实际发生后另行主张。原告其余主张过高及不合理部分不予支持。原告以上损失合计为277852.64元，应由被告石裕津与被告鑫源建筑公司连带赔偿。被告石裕津已付原告的医疗费、生活费合计为55600元，应予扣减。原告茹林军向被告预借的5000元工资，被告要求一并处理，因与本案不属同一法律关系，本案不予处理。据此，商州区人民法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，一审判决：1、原告茹林军损失医疗费66291.64元、误工费22700元、护理费15760元、住院伙食补助费5910元、营养费1970元、残疾赔偿金152321元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、住宿费300元、鉴定费1600元，共计277852.64元，由被告石裕津和被告阳新县鑫源水利水电建筑工程有限公司连带赔偿（石裕津已付55600元）。限判决生效之日起10日内付清2、驳回原告茹林军要求被告陕西煤业化工建设（集团）有限公司路桥分公司赔偿损失的诉讼请求。3、驳回原告茹林军的其他诉讼请求。案件受理费7676元，由原告茹林军负担1656元，被告石裕津和被告阳新县鑫源水利水电建筑工程有限公司负担6020元。
宣判后，石裕津不服一审判决提起上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判。理由：1、原审认定事实错误，没有将应承担雇主责任的茹五代追加为责任主体，上诉人不是承包人，在工程施工中分段将具体施工分包给茹五代，所有员工都是茹五代直接找来的。2、茹林军2013年10月9日出院，2013年11月8日陕西省公正司法鉴定中心作出鉴定意见书，因此，被上诉人误工期限应计算至定残前一天，即28天。3、原审核定被抚养人生活费超出2012年农村居民人均消费性支出额度。
被上诉人茹林军答辩称：茹五代也是打工的，不是雇主，他只是联系我们一起干活，石裕津是我们的老板。原判对误工费、被抚养人生活费的认定是合理的。
原审原告陕煤化建设公司路桥公司答辩称：答辩人在工程分包中不存在过错，不承担任何责任。
鑫源建筑公司答辩称：陕煤化建设公司路桥公司应承担一部分责任。
本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案二审中涉及的争议焦点为本案是否遗漏应当承担责任的茹五代以及原审认定误工天数、被抚养人生活费是否正确。首先，本案中，石裕津负责具体施工，且承认茹林军等人的工资是由其发放，故应承担相应赔偿责任。其上诉称茹五代为发生事故工程的承包人，并且是茹林军的雇主，但其却无法提供相关证据证明其以上主张，因此上诉要求追加茹五代承担相关责任的上诉请求无事实依据，也无法律依据，不予支持，一审对相关责任主体的认定是正确的。其次，原审判决认定茹林军误工天数从受伤之日起至定产前一天共227天符合法律规定，是合理的，上诉人上诉称茹林军的误工天数应为28天无法律依据，不予支持。再次，本案事故发生于2013年3月26日，一审开庭时间为2014年3月5日，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款之规定，上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。因此原审判决按照2013年农村居民人均年生活消费支出标准计算是正确的，且年赔偿总额累计未超过2013年农村居民人均年生活消费支出额。上诉人关于被抚养人生活费的上诉理由不予支持。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，予以驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1980元由上诉人石裕津负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶 军
代理审判员 闫莉霞
代理审判员 李 楠
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 张 丹