连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港民初字第0497号
原告孙和德，无业。
委托代理人尹继良，江苏明智达律师事务所律师。
被告张裕文，无固定职业。
委托代理人张华，江苏同科律师事务所律师。
委托代理人汪能洋，江苏同科律师事务所律师。
被告张义扣，无固定职业。
委托代理人胡维芝，连云港市连云区朝阳法律服务所法律工作者。
原告孙和德诉被告张裕文、张义扣提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，本院于2015年3月13日立案受理后，依法由代理审判员周鹤适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人尹继良、被告张裕文的委托代理人张华、汪能洋、被告张义扣的委托代理人胡维芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙和德诉称，被告张裕文承包张庄村土地，进行大安生态园开发，将工程承包给被告张义扣。被告张义扣雇佣原告干工程。2014年8月28日，由于被告提供的工具断裂，原告从高处摔下受伤。原告受伤后，到第一四九医院治疗。原告的伤情经过连云港市正达司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残，需补给后续治疗费9000元，误工期限180天、护理期限90天、营养期限90天，再次手术的误工期限40天、护理、营养期间20天。被告支付医疗费外，拒绝支付其他费用。故诉至法院，请求判令被告赔偿原告损失115078元，并由被告承担本案的诉讼费用。原告主张的赔偿费用为：误工费20701元、住院伙食补助费57天＊30天为1710元、营养费110＊30天为3300元、护理费34346元／年＊72天为6775元、交通费2000元、司法鉴定费1900元、后续治疗费9000元、精神损害赔偿5000元、伤残赔偿金68692元，扣除被告已先行给付的4000元，剩余115078元。
被告张裕文辩称，1、原告在诉状中所述的受伤地点是事实，但是原告与被告之间并非是雇佣关系，其受伤不应当主张被告赔偿。2、原告受伤后，被告考虑原告的伤情和人道主义救助，已经先后给付其相关费用9900元，希望法庭能够从本案中予以扣除，或者返还给被告。3、原告所主张的诉讼请求金额过高。
被告张义扣辩称，1、原告受伤的地点没有异议，但是原告在诉状中所称受伤的工具是被告提供与事实不符，工具是原告自带的，由于原告自带的工具有安全隐患，所以原告受伤自身有很大的过错。2、原告与被告之间没有任何雇佣关系，原告在本案中受伤所涉及的工程系被告张裕文向案外人朝阳街道张庄村承包的工程，被告与该工程没有任何承包关系。被告没有任何资质对其工程进行承包，因此原告与被告之间没有雇佣关系。3、原告与被告是邻居，住在同一个村。事情发生后，被告为其垫付了医疗费21341.3元，急救费600元，护理费3750元，伙补费800元，共计26491.3元，要求在本案中一并处理。4、原告的诉求过高，不符合法律规定，综上被告要求法庭驳回原告的诉求。
经审理查明，2011年8月28日，被告张裕文与连云港经济技术开发区朝阳镇张庄村村民委员会签订土地使用权租赁合同，租赁朝阳镇张庄村45亩土地，土地用途为农业生态园开发、休闲、服务及农业种植和养殖。2012年5月13日，被告张裕文代表连云港腾阳建设工程有限公司与张义扣、王华敏签订工程承包合同书，约定张义扣、王华敏承包的工程名称为生态园围墙工程，承包方式：包工包料。在修建生态园平台时，被告张裕文将该工程包给被告张义扣完成。孙和德等人从事平台地面平整工作。2014年8月28日，孙和德在工地上用耙子将地面水泥找平时，从平台上跌落摔伤。原告受伤后，被送至中国人民解放军第一四九医院住院治疗58天。产生抢救费400元，医疗费39341.39元。其中，被告张裕文支付医疗费18000元，剩余医疗费及抢救费由被告张义扣支付。
上述事实，有原告提供的诊断证明、出院记录、费用清单、医疗费票据、被告张裕文提供的土地使用权租赁合同、合同书、收条，被告张义扣提供的医疗费票据、用药清单、抢救费发票及当事人陈述等在案佐证，本院依法予以确认。
本案的争议焦点为：1、原告与两被告之间是否存在劳务关系。2、原告因提供劳务受伤，原告与两被告有无过错及过错大小。3、原告因本次受伤所产生的损失。
关于第一个争议焦点即原告与两被告之间是否存在劳务关系。被告张裕文租赁案外人连云港经济开发区朝阳镇张庄村村民委员会的土地用于农业生态园开发、休闲、服务及农业种植和养殖。该《土地使用权租赁合同》约定，张裕文可在承租的土地上做好规划，建设相关的生产、生活设施。张裕文与被告张义扣、案外人王华敏签订了《合同书》，约定将生态园围墙工程承包给张义扣、王华敏。承包方式：包工包料。具体施工要求：1、＋0以下为毛石基础（前期已完工）。2、＋0以上为200＊300圈梁C300混凝土4跟12螺纹钢筋围筋钢筋。3、五米设一个砖垛，墙两面采用75号砂浆砌筑。2面用1：4泥沙浆抹灰，外墙贴40＊20外墙砖。4、基础上墙体高为700，砖垛为2.2米。被告张裕文认为原告受伤时正在打的地坪是该合同中约定的围墙工程，地坪是围墙的附属工程。被告张义扣认为，围墙工程已经完工，原告受伤时所做的工作并不包含在该合同中。本院认为，被告张裕文提供的《合同书》中对工程名称和施工要求作出约定，约定了围墙的用料、外貌、结构、高度，但并未约定打地坪。被告张裕文未提供证据证明打地坪系该围墙工程的附属工程。在原告及被告张裕文、被告张义扣的妻子王才英均在场的情况下，本院对原告受伤时所工作的地点进行现场勘查，并拍摄现场视频。原、被告对该视频均无异议。该视频显示，原告受伤时正在工作的地点为与围墙几乎等高的一块平台，该平台与被告张裕文的办公房屋处于同一水平面。由此可见，该水泥平台并不是围墙的一部分，系独立于围墙之外，围墙工程已经完工。被告张义扣称其受被告张裕文的雇佣，是张裕文让其找其他的人来干活，但未提供证明其主张。被告张裕文将打水泥地的工作交给被告张义扣，打水泥地的工作较为简单，并不需要施工人员具有相应的建筑施工资质。本院与被告张义扣的妻子王才英进行谈话，从谈话视频可以看出：被告张义扣让原告来张裕文的地点进行施工，工钱也是被告张义扣与原告商谈，该谈话内容与原告、被告张裕文的陈述相印证。由此得出，被告张裕文与张义扣之间并不存在控制、支配和从属，张义扣自行组织人员进行施工，张义扣需要向张裕文交付的是符合条件的劳动成果，而并非是劳务，因此，就打水泥地这一工作来讲，被告张裕文与张义扣之间系承揽关系。原告为被告张义扣提供劳务，原告与被告张义扣之间形成劳务关系。
关于第二个争议焦点即原告因提供劳务受伤，原告与两被告有无过错及过错大小的问题。原告认为两被告应当按照《人民调解协议书》的内容履行协议，并提交《人民调解协议书》复印件一份。该协议书的日期为2014年10月22日，人民调解员为：程祖康。该调解协议就原告与两被告就原告受伤所涉及的赔偿问题达成了一致。协议书下部有调解员、原告亲属、被告张义扣妻子王才英等人签字，但没有被告张裕文、张义扣的签名。被告张裕文称其并没有在该协议上签字。被告张义扣亦认为该调解书上没有其本人的签字，本人也没有到场，该调解协议违背被告的意思，该协议书不合法。本院认为，人民调解委员会是依法设立的调解民间纠纷的群众组织，其达成的协议或者制作的调解书，是一种群众自治组织调解群众纠纷结果的记录和一般文书，不是法律文书。经人民调解委员会调解达成调解协议后，当事人就调解协议的履行或者协议的内容发生争议的，可以向人民法院提起诉讼。纠纷的调解必须出于双方当事人的自愿，得到双方当事人的同意，而该份《人民调解协议书》均没有两被告的签名，且两被告在庭审中对此予以否认，由此可见，原、被告双方就原告受伤而赔偿一事并未达成合意，故而该民事调解协议不成立，对原告要求两被告按照该调解协议赔偿其损失的主张本院依法不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害时，适用过错责任。原告作为提供劳务一方，对自身人身安全负有全面注意义务。原告在进行地面找平时，背对着围墙，接近围墙边缘时，未尽到安全注意义务，自身应当承担一定的过错责任，本院酌定原告承担30%的责任。原告称因被告提供的工具断裂才导致其从高台上跌落受伤。被告张义扣辩称，该工具系原告自带，并非其提供，但未提供证据予以证明。被告张义扣作为接受劳务一方，应当向提供劳务者提供安全的劳动场所及生产工具等为完成劳务所必须的条件，但其没有检查工作场所及设施，排除安全隐患，对原告的受伤也有一定的责任，本院酌定被告张义扣承担50%的责任。被告张义扣与张裕文之间形成承揽关系，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人即被告张裕文不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告张裕文在没有保证原告工作场所安全的情况下，指示承揽人在该平台上工作，该平台距离围墙外小路的地平面2米多高，造成原告跌落受伤。被告张裕文对原告的损害亦应当承担相应的赔偿责任。本院酌定被告张裕文承担20%的责任。
关于第三个争议焦点即原告因本次受伤所产生的损失的问题。对原告的各项损失，本院依据相关规定认定如下：
1、医疗费。本院依据原告提供的出院记录、诊断证明、出院记录及被告张义扣提供的原告医疗费票据、用药清单、急救中心发票，依法认定原告的医疗费为39741.39元。被告张义扣提供的一张姓名为张玉龙，金额为200元的急救费发票，张玉龙与本案无关，故对该张发票上的金额不予认定。
2、住院伙食补助费，原告住院58天，本院按30元／天以58天计算伙食补助费，金额为1740元。
3、关于原告主张的××赔偿金、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、精神损害赔偿金，2015年3月2日，原告伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人孙和德摔伤致胸11椎体压缩性骨折，创伤性颅脑损伤等。目前检查见其腰部活动受限，腰部活动度丧失达20%以上（未达40%），构成人体损伤十级××。2、被鉴定人孙和德需补给后续必然发生的二次手术费用及康复医疗费玖仟元（或以实际发生为准）。3、被鉴定人孙和德的误工时间为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日。再次手术取出内固定的误工时间时间为40日，护理、营养期限为20日。被告张裕文称原告腰部原本就有××，对该鉴定意见中的伤残等级不予认可，其他无异议。被告张义扣对该鉴定意见的真实性无异议，但认为与其无关。本院认为，该鉴定意见第四项分析说明第2条载明：被鉴定人孙和德摔伤致胸11椎体压缩性骨折，行内固定术治疗，存在引起腰部活动受限病理基础，目前腰部活动明显受限，腰部活动度丧失29.6%。该损伤构成人体损伤十级××。该项分析意见表明，原告十级××的评定与其入院检查时被诊断出的腰2-3椎间平面椎管狭窄无因果关系。被告张裕文并无证据显示该份鉴证意见存在明显不合理之处，且未提供证据足以反驳该鉴定，故对被告张裕文的该项主张不予支持。本院对该司法鉴定意见书予以确认。经鉴定，原告的伤情构成十级伤残，按照江苏省2014年度城镇居民人均可支配收入34346元计算××赔偿金为68692元。原告的营养期限为自受伤之日起110日（含二次手术），本院按照每天20元的标准以2200元予以支持。后续治疗费9000元，根据鉴定意见，原告孙和德必然发生二次手术费用及康复医疗费用，应在本案中一并予以处理，本院依法予以支持。
误工费，原告未举证证明其收入的情况，本院参照2014年江苏省城镇居民人均可支配收入34346元计算其误工损失。经鉴定，原告的误工（休息）时间为自受伤之日起220日（含二次手术），误工费为34346元／年＊220天为20701元。关于原告主张的精神损害赔偿金5000元，原告伤情已构成十级伤残，其主张的精神损害抚慰金5000元符合法律规定，本院依法予以支持。关于原告主张的护理费，原告的护理期限为自受伤之日起110日（含二次手术）。原告主张其受伤后到2014年10月18日之前的护工是被告张义扣请的，护工费是被告张裕文所支付。自2014年10月18日至2014年10月25日，是由原告请的护工，护工姓名是孟凡流，护理标准是150元／天。被告张裕文称，因被告张义扣有部分工程款在他处，故用该工程款垫付给原告。孟凡流的身份证不能证明他就是原告的护工，也不能证明护理费是150元／天。被告张义扣对原告提供的护工的意见同被告张裕文。被告张裕文提供原告出具的金额为4000元的收条一张，证明原告受伤后，其给付原告费用9900元，包括该收条，及3600元护理费，2000多元的医疗费。原告对该收条予以认可。对于被告所说的3600元护理费，原告在计算护理天数时已经将被告请的护工护理天数予以扣除，剩余2000多元，原告不知情，不予认可。被告张义扣对该收条无异议。被告张义扣为证明其支付原告住院期间护工的护理费，提供护工徐明亮于2014年9月17日出具的收条及连云区爱心陪护中心收据各一张，用于证明其支付了原告从2014年8月29日至2014年9月22日的护理费3750元。提供2014年10月18日徐明亮的收条一张，金额为3800元，证明从2014年9月22日至2014年10月18日，被告张裕文让其支付给护工的护理费。提供2014年10月18日徐明亮的证明及收条各一份，证明其支付原告住院期间的营养费和及伙食补助费。原告对被告所主张的护理期限无异议，但表示并不清楚护理费的标准。原告对徐明亮的关于收取原告住院伙食费和营养费的证言的真实性有异议。被告张裕文对被告张义扣提供的证据的真实性均无异议，但认为其给原告的费用并非替被告张义扣垫付。本院认为，被告张义扣提供的连云港市连云区爱心陪护中心的收据，有该陪护中心的公章，可以认定该护理费的真实性。原、被告对徐明亮护理期限均无异议。徐明亮自2014年8月29日起护理原告，自2014年10月18日止，护理费共计7550元。原告未提供证据证明由其主张的护工孟凡流护理原告及护理费用，因原告腰部活动受限，确实需要护理，本院酌定护理人员为一人，按照2014年江苏省城镇居民人均可支配收入34346元／年计算。根据法医鉴定，原告的护理期限自受伤之日共起110日，扣除2014年8月29日至2014年10月18日共50天，剩余60天，护理费为34346元／年＊60天为5645.92元。护理费共计13195.92元。
4、交通费，原告提供汽油费票据予以证明。两被告对此不予认可。参照原告的诊疗需要，本院依法酌定原告的交通费为300元。
5、鉴定费，依据鉴定费发票，认定为1900元。
综上，因此次事故给原告造成的损失共计162170.31元，由被告张裕文承担20%，金额为32434.06元。被告张义扣承担50%，金额为81085.16元。由原告自行承担30%，金额为48651.09元。根据两被告提供的证据及当事人陈述，被告张裕文已先行支付原告4000元（有收条）、医疗费18000元、3800元护理费，共计25800元，还应当支付原告6634.06元。被告张义扣已先行支付原告3750元护理费、400元抢救费、部分医疗费21341.39元（3张医疗费票据金额共计39341.39元，扣除被告张裕文支付的18000元）、800元（庭审时原告予以认可），共计26291.39元，被告张义扣还应当支付原告54793.77元。关于被告张裕文辩称用被告张义扣的工程款垫付给原告的主张，两被告内部之间工程款是否结清与本案无关，对被告张裕文的该项辩解依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告张裕文于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙和德6634.06元。
二、被告张义扣于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙和德54793.77元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2602元，由原告承担1000元，由被告张裕文承担600元、被告张义扣承担1002元（原告已预交，两被告承担部分于给付上述赔偿款时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2602元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
代理审判员 周 鹤
二〇一四年五月十三日
书 记 员 厉嘉雯
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害时，适用过错责任。
《中华人民共和国合同法》
第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。