广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贵民二终字第285号
上诉人（一审被告）贵港市覃塘区山北乡卫生院。住所地贵港市。
法定代表人刘秀嘉。
委托代理人韦家迎。
委托代理人邱一钊。
被上诉人（一审原告）陆金伟。
被上诉人（一审原告）韦佩凡。
被上诉人（一审原告）梁雨露。
上诉人贵港市覃塘区山北乡卫生院（以下简称山北卫生院）因与被上诉人陆金伟、韦佩凡、梁雨露工伤保险待遇纠纷一案，不服贵港市覃塘区人民法院（2015）覃民初字第122号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年8月28日受理后，依法组成由审判员刘丽担任审判长，代理审判员陈燕霞、黄缓健参加的合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，山北卫生院是依法设立的事业单位法人。陆献芳与陆金伟系父女关系，与韦佩凡系母女关系，与梁雨露系夫妻关系。2013年2月1日，山北卫生院与陆献芳签订劳动合同，合同约定山北卫生院聘用陆献芳担任护理岗位工作，期限从2013年2月1日至2014年2月1日，每月工资2805.63元。2013年7月12日10时54分，陆献芳在由贵港市往山北卫生院住所地上班途中至国道209线3113KM＋400M处，被李日强驾驶的桂R×××××号轻型厢式货车撞伤。事故发生当日，陆献芳被送到贵港市覃塘区人民医院门诊治疗，后因病情严重于当天转至贵港市人民医院ICU住院治疗，经诊断为特重型颅脑损伤等。2013年12月18日6点30分，陆献芳经抢救无效死亡。2013年7月24日，贵港市公安局交通警察支队三大队作出贵公交三认字第（2013）A30179号《道路交通事故认定书》，认定李日强负事故的全部责任，陆献芳无责任。陆金伟、韦佩凡、梁雨露于2013年8月14日和2014年3月3日对李日强及其投保的中国人民财产保险股份有限公司贵港市港北支公司提起诉讼，一审法院作出（2013）覃民初字第945号和（2014）覃民初字第309号民事判决，确认陆金伟、韦佩凡、梁雨露的经济损失为医疗费523912.26元，住院伙食补助费6360元，护理费8945.34元，交通费900元，营养费3200元，护理用品费1422元，死亡赔偿金424860元，丧葬费18810元，误工费506.32元，精神损害抚慰金30000元，共计1018116.93元，判决李日强共赔偿848776.93元，中国人民财产保险股份有限公司贵港市港北支公司赔偿170000元。该两份判决生效后，李日强共支付了陆金伟、韦佩凡、梁雨露411019元（包括陆金伟、韦佩凡、梁雨露申请执行后以物抵债所得24619元），中国人民财产保险股份有限公司贵港市港北支公司按判决支付了170000元。2013年8月7日，贵港市人力资源和社会保障局作出贵人社工伤认字（2013）147号认定工伤决定，认定陆献芳在2013年7月12日因交通事故所受的伤害为工伤。2014年8月4日，贵港市贵医司法鉴定所作出（2014）临鉴字第201号鉴定意见，被鉴定人陆献芳因车祸所致特重型颅脑损伤，原发性脑干损伤，最后因脑干功能衰竭死亡，与本次车祸有直接因果关系。2014年8月8日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字（2014）39号《陆献芳死亡因果关系鉴定结论书》，同意贵港市贵医司法鉴定所的鉴定意见：陆献芳因车祸所致特重型颅脑损伤，原发性脑干损伤，最后因脑干功能衰竭死亡，与本次车祸有直接因果关系。陆金伟、韦佩凡、梁雨露为上述两次鉴定支出鉴定费1250元。2014年1月24日，贵港市社会保险事业局作出《关于陆献芳工伤待遇审核通知书》，该局决定陆献芳于2013年7月12日发生工伤所产生的医疗费用其他工伤保险待遇由山北卫生院负责支付。山北卫生院没有按该通知向陆金伟、韦佩凡、梁雨露支付工伤保险待遇，陆金伟、韦佩凡、梁雨露于2014年7月1日向贵港市覃螗区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求山北卫生院支付医疗费503296.36元、住院伙食补助费6360元，交通费3000元，丧葬补助金18810元、一次性工亡补助金539100元、鉴定费1250元，共1968816.36元。贵港市覃塘区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月28日作出覃劳人仲字（2015）第32号仲裁裁决书，裁决驳回陆金伟、韦佩凡、梁雨露的仲裁请求。陆金伟、韦佩凡、梁雨露遂向一审法院提起诉讼。
一审法院另查明，2013年度全国城镇居民人均可支配收入为26955元，贵港市统筹地区上年度职工月平均工资为3106.41元。
一审法院审理认为，陆金伟、韦佩凡、梁雨露的亲属陆献芳与山北卫生院签订的劳动合同合法有效，贵港市人力资源和社会保障局作出贵人社工伤认字（2013）147号认定工伤决定书及贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字（2014）39号《陆献芳死亡因果关系鉴定结论书》，已发生法律效力，该院确认陆献芳与山北卫生院存在劳动关系，陆献芳在交通事故中所受伤害属工伤，陆献芳属因工死亡。在陆献芳发生交通事故时，山北卫生院作为用人单位没有为陆献芳缴纳工伤保险，违反了社会保险法和工伤保险条例的规定，山北卫生院虽然在陆献芳发生交通事故后替其补交了工伤保险，但依照广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法第三十六条的规定，用人单位拖欠工伤保险费期间职工发生工伤的，由用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故山北卫生院应承担按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付赔偿的义务。陆金伟、韦佩凡、梁雨露主张的一次性工亡补助金539100元、住院伙食补助费6360元、鉴定费1250元，上述工伤保险待遇项目适用法律正确，计算数额准确，该院予以确认。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。本案中，陆献芳是因李日强的原因造成工伤，依据上述法律规定，支付医疗费用的义务人是第三人李日强，且李日强和其投保的中国人民财产保险股份有限公司贵港市港北支公司已实际支付581019元，足以支付陆献芳的医疗费。故该院对陆金伟、韦佩凡、梁雨露的该主张不予支持。陆金伟、韦佩凡、梁雨露主张的丧葬补助金，依法应为6个月统筹地区上年度职工月平均工资，贵港市统筹地区上年度职工月平均工资为3106.41元，6个工资为18638.46元，现陆金伟、韦佩凡、梁雨露主张该项的数额为18810元，对超出的部分不予支持。陆金伟、韦佩凡、梁雨露主张交通费3000元，并未提供相应的证据证实，结合陆献芳住院的天数及其亲属住所离医院的距离远近等因素，酌情支持900元，对请求过高部分不予支持。综上，山北卫生院应向陆金伟、韦佩凡、梁雨露支付工伤保险待遇赔偿金566248.46元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条、第四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十九条，《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十六条的规定，判决：一、被告贵港市覃塘区山北乡卫生院向原告陆金伟、韦佩凡、梁雨露支付工伤保险待遇赔偿金566248.46元；二、驳回原告陆金伟、韦佩凡、梁雨露的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告贵港市覃塘区山北乡卫生院负担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。
上诉人山北卫生院不服上述判决，上诉称，一、一审判决适用《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十六条的规定是错误的。新修订的《工伤保险条例》第六十二条第三款规定，用人单位参加工伤保险并补缴工伤保险费后，由工伤保险基金和用人单位依照条例的规定支付新发生的费用。人力资源和社会保障部于2013年4月25日的人社部发（2013）34号《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十二条规定，《工伤保险条例》第六十二条第三款规定的新发生的费用是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的，在参加工伤保险后新发生的费用。本案中，上诉人已为陆献芳补缴工伤前的保险费，也为其缴纳工伤后的保险费，应由工伤保险基金经办机构向被上诉人支付工伤保险待遇。如果适用《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》，则根据该《办法》的第二十五条规定，一次性工亡补助金应为54个月的统筹地区上年度城镇单位在岗职工月平均工资。二、根据《工伤保险条例》第三十条第四款及《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉修订有关问题的通知》第二点第（一）、（二）项的规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元，且需经医疗机构证明，并报所在统筹地区社会保险经办机构同意。被上诉人主张陆献芳住院治疗工作的伙食补助费，没有医疗机构的证明，亦未报经办机构同意，一审判决认定按40元每天计算并判决上诉人赔偿是错误的。陆献芳没有到贵港市以外的地区住院治疗，一审判决上诉人支付交通费错误。一审判决上诉人支付鉴定费没有法律依据。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人陆金伟、韦佩凡、梁雨露辩称，一审判决正确，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
一审查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，上诉人山北卫生院于2013年7月24日为职工办理并缴纳工伤保险费。
本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第三款规定：“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”本案中，山北卫生院与陆献芳于2013年2月1日签订的劳动合同约定陆献芳的工作期限是2013年2月1日至2014年2月1日，陆献芳于2013年7月12日发生交通事故，而山北卫生院于2013年7月24日才为职工办理并缴纳工伤保险费，亦并未补缴在此之前应当缴纳的工伤保险费、滞纳金，不适用上述《工伤保险条例》第六十二条第三款的规定。因此，上诉人依据《工伤保险条例》第六十二条第三款规定主张应由工伤保险基金支付工伤保险待遇，理由不成立，本院不予支持。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，陆献芳在发生交通事故时，山北卫生院作为用人单位没有为其办理工伤保险，因此，一审判决山北卫生院赔偿丧葬补助金、一次性工亡补助金、住院伙食补助费、鉴定费给被上诉人陆金伟、韦佩凡、梁雨露并无不当。由于被上诉人陆金伟、韦佩凡、梁雨露未能提供证据证实陆献芳曾到统筹地区以外就医，因此，住院伙食补助费标准应为15元／天，即本案的住院伙食补助费为2385元（15元／天×159天），对被上诉人陆金伟、韦佩凡、梁雨露主张的交通费不予支持。一审判决对上述两项费用的认定有误，本院予以纠正；对丧葬补助金18638.46元、一次性工亡补助金539100元、鉴定费1250元认定正确，本院亦予以确认。综上，上诉人山北卫生院应向被上诉人陆金伟、韦佩凡、梁雨露支付的工伤保险待遇赔偿金为561373.46元。一审判决认定事实清楚，但对工伤保险待遇赔偿金的数额计算有误，本院依法予以变更。上诉人上诉理由成立的部分，本院予以支持；理由不成立的部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵港市覃塘区人民法院（2015）覃民初字第122号民事判决第二项；
二、变更贵港市覃塘区人民法院（2015）覃民初字第122号民事判决第一项为：贵港市覃塘区山北乡卫生院向陆金伟、韦佩凡、梁雨露支付工伤保险赔偿金561373.46元。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人贵港市覃塘区山北乡卫生院负担。
上述义务，债务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本生效判决确定的履行期限最后一日起二年内向贵港市覃塘区人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 丽
代理审判员 陈燕霞
代理审判员 黄缓健
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 梁明燕