陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汉中民一终字第00766号
上诉人（原审原告）肖明成，男，汉族，陕西省南郑县人。
委托代理人肖锦普，男，汉族，系肖明成胞兄。
委托代理人王志慧，南郑县法律援助中心法律工作者。
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。（以下简称“平安财保汉中支公司”）
负责人王瑞，该公司总经理。
委托代理人栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周会平，男，汉族，陕西省宝鸡市陈仓区人。
委托代理人李波，南郑县148法律服务所法律工作者。
上诉人肖明成、平安财保汉中支公司因与被上诉人周会平机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省南郑县人民法院（2015）南民初字第00004号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人肖明成的委托代理人肖锦普、王志慧，上诉人平安财保汉中支公司的委托代理人栗永喆，被上诉人周会平及其委托代理人李波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，被告周会平系车牌号为陕FZT8**号小型轿车的所有人。2014年4月1日9时30分许，被告周会平驾驶陕FZT8**号小型轿车，车内乘坐谢建华，取道南郑县大河坎镇龙岗大道，由大河坎向汉中方向行驶至南郑县龙岗大道石拱交叉路口路段时，适遇原告肖明成驾驶正三轮电动车由路左向路右横过，两车发生碰撞后致原告肖明成人伤车损、被告周会平车损。南郑县公安局交通警察大队认定，被告周会平负此交通事故的主要责任，原告肖明成负此交通事故的次要责任，谢建华无事故责任。原告肖明成伤后即被送至汉中市中心医院住院治疗，住院146天后于2014年8月25日出院。原告出院时伤情被诊断为：1、重型颅脑损伤：脑挫裂伤、脑内血肿、硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、面部皮肤擦伤；2、胸部损伤：双肺挫伤、右侧多发肋骨骨折；3、肺部感染。2014年10月16日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告肖明成的伤残等级出具鉴定意见认为：原告肖明成重型颅脑损伤致右侧上、下肢肌力四级，其伤残等级评定为七级伤残；右侧多发肋骨骨折（右侧第3-7肋骨骨折），其伤残等级评定为十级伤残。车牌号为陕FZT8**号的小型轿车在被告平安财保汉中支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。其中，机动车交通事故责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任保险的赔偿限额为200000元。本次事故发生在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险期内。
原审法院另认定，原告肖明成及其被扶养人母亲李凤云（生于1934年8月12日）、儿子肖志林（生于2009年5月8日）均为农业家庭户口。李凤云的法定扶养人现有肖锦普、肖锦蔚、肖明成和肖明霞；肖志林的法定扶养人有肖明成、孙红梅。在交通事故发生后，被告周会平垫付原告肖明成住院医疗费51241.07元、门诊医疗费1166.30元、护理费25800元、住院生活费和营养费6900元、鉴定费840元，给付原告肖明成现金10000元，合计95947.37元；被告平安财保汉中支公司垫付原告肖明成医疗费35000元。原告肖明成在汉中市中心医院治疗时，其名字被医院工作人员误写为“肖名成”。
原审法院认为，自然人的健康权和财产权益受法律保护，侵害人因过错造成他人人身财产损害，有关赔偿义务人应承担民事赔偿责任。按照道路交通事故认定书认定，原告肖明成应承担事故的次要责任，被告周会平应承担事故的主要责任。被告周会平为陕FZT8**号小轿车的所有人，其为该车同时投保了机动车交通事故责任强制保险与商业第三者责任保险，现原告肖明成同时起诉侵权人周会平和平安财保汉中支公司，应先由被告平安财保汉中支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，不足部分由其根据保险合同在承保的商业第三者责任保险的限额内予以赔偿，仍不足的部分，原告肖明成和被告周会平按照各自过错的比例予以分担。被告平安财保汉中支公司认为，其按照《机动车辆保险条款（2009版）》第12条的规定在商业第三者责任保险的限额内对原告承担70%的赔偿责任，然而，南郑县公安局交通警察大队依据相关法律法规认定被告周会平负此交通事故主要责任，且相关法律法规已确定机动车在与非机动车发生交通事故时负主要责任的机动车一方应承担90%的赔偿责任，故本案不具有适用该条款第12条的情形，对被告平安财保汉中支公司的意见不予采纳。被告平安财保汉中支公司认为其按照《机动车辆保险条款（2009版）》第17条的规定，在商业第三者责任保险的限额内不予赔偿原告肖明成医疗费用中不属于医保范围内的治疗费用2506.37元，然而，被告平安财保汉中支公司未证明原告肖明成因发生交通事故伤残后能够在医保范围内进行治疗，故对被告平安财保汉中支公司的意见不予采纳。本案原告肖明成各项损失如下：医疗费，根据医疗机构出具的费用收据、病历资料，支持87483.90元。住院伙食补助费，原告肖明成主张30元／天的标准在合理限度内，结合原告肖明成的伤残住院天数，支持4380元（30元／天146天）。误工费，原告肖明成主张120元／天的标准过高，结合原告肖明成的误工时间及其主张的误工天数，支持19500元（100元／天195天）。营养费，原告肖明成主张30元／天的标准过高，结合其伤残住院情况，支持2920元（20元／天146天）。护理费，原告肖明成主张按100元／天的标准给其母李凤云计算75天的护理费计7500元，因护理费应根据护理人员的收入状况确定，而原告肖明成以其母李凤云已丧失劳动能力又无其他生活来源为由主张李凤云的被扶养人生活费，故原告肖明成要求被告支付李凤云护理费7500元的请求，不予支持；被告周会平垫付原告护理费25800元，结合原告肖明成的伤情、自身特征、住院天数及护理人员王建新、郭勇出具的收条，予以支持。残疾赔偿金，原告肖明成为农村户籍，受伤时未满60周岁，结合司法鉴定机构对其伤残等级的鉴定意见，原告肖明成按陕西省2013年度农村居民人均可支配收入标准计算20年请求53324.60元（6503元／年20年41%），在合理范围内，予以支持；李凤云、肖志林为农村户籍，原告肖明成请求被告赔偿被扶养人李凤云生活费11734.20元（5724元／年5年41%）、肖志林生活费30508.92元（5724元／年13年41%），不在合理范围内，结合被扶养人的年龄、扶养人人数和扶养人肖明成的伤残情况，支持李凤云坐活费2933.55元（5724元／年5年41%÷4）、肖志林生活费15254.46元（5724元／年13年41%÷2）；原告肖明成要求被告赔偿其妻孙红梅的生活费46936.80元，未证明孙红梅应为原告肖明成的法定被扶养人，故不予支持。鉴定费，正式票据金额840元，在合理范围内，予以支持。交通费，原告肖明成无正式票据证实，参照原告就医时间、地点及次数等情况，酌情支持200元。残疾辅助器具费，原告肖明成主张100元，被告周会平自愿赔偿，予以支持。精神损害抚慰金，由于被告周会平的过错行为造成原告七级伤残的后果，使原告肖明成在精神上遭受痛苦，原告肖明成的主张于法有据，综合本案双方的过错程度及侵害后果，酌情支持5000元。财产损失，原告肖明成主张1800元，被告平安财保汉中支公司自愿赔偿，予以支持。上述各项损失合计219536.51元。原审判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在有责交强险责任限额内赔偿原告肖明成损失121800元和第三者责任保险限额内赔偿原告肖明成损失87116.86元，扣除已垫付医疗费35000元，实际赔偿173916.86元；二、被告周会平赔偿原告损失846元，被告周会平已垫付原告医疗费52407.37元、护理费25800元、住院生活费和营养费6900元、鉴定费840元和给付原告肖明成现金10000元（合计95947.37元），原告肖明成应返还被告周会平现金95101.37元；被告周会平自愿给付原告肖明成现金5000元，原告肖明成实际给付被告周会平现金90101.37元；三、原告肖明成自行承担损失9773.65元；四、驳回原告肖明成的其他诉讼请求。案件受理费2710元，由原告肖明成负担271元，被告周会平负担2439元。
上诉人肖明成不服原审判决，上诉并答辩称，一、事故造成其颅脑和身体多处受伤，且伤势严重，现经常出现突然昏迷和抽搐，需二审法院预判付30000元作为判决后再治疗费用；二、李凤云虽有四个子女，但实际是肖明成一人负责养老送终，故其生活费应该全部支持，而不应该支持四分之一；三、孙红梅是聋哑人，无劳动能力，应作为肖明成的被抚养人计算被抚养人生活费；四、李凤云在医院护理肖明成75天，应当支持7500元护理费；五、平安财保汉中支公司的上诉请求不能成立，应当予以驳回。请求二审法院依法改判，支持上诉中增加的合法请求。
上诉人平安财保汉中支公司不服原审判决，上诉并答辩称，一、基于保险合同的约定和汉辉司法鉴定所的鉴定意见书，上诉人肖明成不属于医保范围内的治疗费2506.37元应予以扣减；二、原审法院认定被上诉人肖明成误工费100元／天的标准过高，应按照70.45元／天计算；三、原审判决认定的护理费用过高，应以一人护理，80元／天为宜；四、原审划分的事故责任赔偿比例有误，根据保险条款其只应承担不超过70%的责任；五、上诉人肖明成的上诉请求均无事实和法律依据，应当予以驳回。请求二审人民法院撤销原审判决第一项，重新确认上诉人的赔付费用并由被上诉人承担二审诉讼费。
被上诉人周会平针对上诉人肖明成及上诉人平安财保汉中支公司的上诉请求，答辩称，原审判决认定事实清楚，判决正确，应予以维持。
二审庭审中，上诉人肖明成当庭增加诉讼请求，要求以2015年公布的2014年农村居民的相关标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费。上诉人平安财保汉中支公司和被上诉人周会平均称，上诉人肖明成在二审当庭增加诉讼请求不符合法律规定，二审法院不应支持。
二审庭审中，上诉人肖明成向法院提交了如下证据：一、张万春的证明一份，证明上诉人肖明成每天的收入在150元到160元之间；二、南郑县梁山镇肖营村村民委员会盖章的证明一份，证明孙红梅无劳动能力及李凤云应由上诉人肖明成一人抚养。经质证，上诉人平安财保汉中支公司、被上诉人周会平均不认可该两份证据的真实性，并认为不属于新证据，且达不到证明目的。经审核，张万春的证明系证人证言，证人张万春本人未出庭作证，对该份证据的真实性无法确认，且该份证据无其他证据予以印证，故不予采纳；村委会证明无法定代表人、制作人员签名，不符合法定形式要件，且村民委员会不具有对待证事实进行证明的主体资格，故对该证据不予采纳。
本案二审审理期间，法院组织各方进行调解，因分歧较大，调解未果。
二审查明的案件事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，针对上诉人肖明成的上诉请求。一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条第二款规定，“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，上诉人肖明成上诉认为应当预判付30000元作为后续治疗费，却未提供任何证据证明后续治疗的合理性和必要性，且该请求系二审中新增加的诉讼请求，故本院不予支持。二、赡养老人是子女的法定义务，并不能因为分家协议而拒绝履行赡养义务，原审根据查明的案件事实确定抚养人人数正确，本院予以确认。三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定，“被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”本案中，上诉人肖明成未提供有效证据证明孙红梅丧失劳动能力又无其他生活来源，故对要求赔偿孙红梅被抚养人生活费的上诉请求，本院不予支持。四、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”上诉人肖明成未提供证据证明李凤云对其进行护理的事实及李凤云的收入状况，且其已经以其母李凤云已丧失劳动能力又无其他生活来源为由主张了李凤云的被抚养人生活费，故原审不予支持李凤云护理费正确。五、按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“'上一年度'是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案一审法庭辩论终结是在2015年7月30日，所以应按照陕西省2014年度的相关标准计算上诉人肖明成的残疾赔偿金和被抚养人生活费。上诉人肖明成的该项上诉请求符合法律规定，本院予以支持。
针对上诉人平安财保汉中支公司的上诉请求。一、上诉人平安财保汉中支公司未提交证据证明上诉人肖明成的治疗费用不属于治疗损伤的合理费用，原审法院根据医疗机构出具的费用收据确定的医疗费正确，本院予以确认。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。上诉人肖明成发生事故时正值壮年，系家庭主要经济支柱，故原审法院根据本案实际情况结合当地生活消费水平确定其误工费标准为100元／天并无不当。三、上诉人平安财保汉中支公司认为原审确定的护理费过高却未提供有效证据支持其主张，原审法院结合上诉人肖明成的伤情、身体状况及护理人员王建新、郭勇出具的收条确定护理费为25800元并无不当，本院予以确认。四、经审查，上诉人主张承担不超过70%责任的依据是其和被上诉人周会平订立的保险合同中的保险条款第十二条，但该条明确约定了适用的前提为：“被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的。”本案中南郑县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》确定了事故责任比例，故原审法院根据本案实际情况，确定被上诉人周会平承担90%的责任正确，本院予以维持。
经核算，上诉人肖明成因交通事故受伤的赔偿范围为：医疗费87483.90元，误工费19500元（100元／天195天），护理费25800元，交通费200元，住院伙食补助费4380元（30元／天146天），营养费2920元（20元／天146天），残疾赔偿金65042.4元（7932元／年20年41%），李凤云生活费3716.65元（7252元／年5年41%÷4），肖志林生活费19326.58元（7252元／年13年41%÷2），精神损害抚慰金5000元，财产损失1800元，鉴定费840元，残疾辅助器具费100元，上述各项损失合计236109.53元。由上诉人平安财保汉中支公司在陕FZT8**号车机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿121800元，剩余的114309.53元，由上诉人肖明成自行承担11430.95元，余下的102878.58元除去被上诉人周会平承担的846元，其余的102032.58元由平安财保在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。
综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，对上诉人肖明成的残疾赔偿金、被抚养人生活费本院依法予以调整，其他上诉请求及理由不能成立，依法不予支持。上诉人平安财保汉中支公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持汉中市南郑县人民法院（2015）南民初字第00004号民事判决主文第二项、第四项。
二、撤销汉中市南郑县人民法院（2015）南民初字第00004号民事判决主文第一项、第三项。
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在
陕FZT8**号车机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿121800元，在商业第三者责任保险限额内予以赔偿102032.58元，扣除已垫付医疗费35000元，实际赔偿188832.58元；上诉人肖明成自行承担11430.95元。
以上给付事宜限本判决生效后三十日内履行清结。
如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变；二审案件受理费360元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担，上诉人肖明成应当负担的二审案件受理费予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 陈耀斌
代理审判员 张 莹
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 伍艳妮