安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）六刑终字第00202号
原公诉机关霍邱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某，男，汉族，1978年8月16日出生，安徽省霍邱县人，初中文化程度，个体户，住霍邱县。因犯故意伤害罪于2011年9月29日被霍邱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2013年12月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被霍邱县公安局决定刑事拘留，2014年4月14日到霍邱县公安局投案，同日被监视居住，同年7月1日经霍邱县人民法院决定监视店住。
辩护人李才宇，安徽皋陶律师事务所律师。
原审被告人秦某甲，男，汉族，1977年12月30日出生，安徽省霍邱县人，高中文化程度，个体户，住霍邱县。2014年4月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪到霍邱县公安局投案，同日被取保候审，同年7月1日经霍邱县人民法院决定取保候审。
原审被告人张某某，男，汉族，1977年8月16日出生，安徽省霍邱县人，初中文化程度，个体运输户，住霍邱县。因犯交通肇事罪于2012年4月12日被霍邱县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。2013年12月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被霍邱县公安局决定刑事拘留，2014年4月14日到霍邱县公安局投案，同日被该局取保候审，同年7月1日经霍邱县人民法院决定取保候审。
原审被告人秦某乙，男，汉族，1977年2月1日出生，安徽省霍邱县人，初中文化程度，个体运输户，住霍邱县。2013年12月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被霍邱县公安局决定刑事拘留，2014年4月14日到霍邱县公安局投案，同日被取保候审，同年7月1日经霍邱县人民法院决定取保候审。
霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院指控原审被告人王某某、秦某甲、张某某、秦某乙犯寻衅滋事罪一案，于2014年7月31日作出（2014）霍刑初字第00217号刑事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月23日凌晨，田甲、田乙等人到霍邱县周集兴贸路排挡吃夜宵，被告人秦某甲、王某某、张某某、秦某乙四人路过，因秦某甲认识田甲，田甲邀请秦某甲等人同桌共餐，双方都喝多了，田乙讲脏话，王某某不愿意，双方都站了起来，为此王某某、秦某甲、张某某、秦某乙一起上来打田乙，田乙被打跑后，秦某甲等人又把田甲按在路边轿车上殴打，并用玻璃杯将拉架的刘某某头部砸伤。约十分钟后，田乙再次返回现场，秦某甲、王某某、张某某、秦某乙又追打田乙，田乙从其轿车内拿了两把刀在身前摆动，当秦某甲踢田乙时被田乙用刀砍伤，田乙持刀离开现场。经六安市公安局司法鉴定中心鉴定：秦某甲损伤程度为轻伤，霍邱县公安局刑事科学技术室法医鉴定：田甲、田乙损伤构成轻微伤。另查明：2014年3月25日，秦某甲与田乙就民事赔偿调解达成协议，田乙一次性赔偿秦某甲各项经济损失50000元，双方互为谅解。2014年4月14日，被告人秦某甲、王某某、张某某、秦某乙到霍邱县公安局投案。
原判依据鉴定意见，现场勘验、检查笔录，相关书证，被害人陈述，证人证言，被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人王某某、秦某甲、张某某、秦某乙无视法律，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。系共同犯罪，在共同犯罪过程中所起作用相当，不分主从，均为主犯。王某某在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。张某某犯有交通肇事罪前科，应增加刑罚量。鉴于被告人秦某甲、张某某、王某某、秦某乙犯罪后能主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚，庭审时能自认其罪，可酌定从轻处罚。故对王某某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、第七十七条、笫六十九条、笫二十五条第一款、笫二十六条之规定，对秦某甲、张某某、秦某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项、笫二十五条笫一款、第二十六条、第七十二条第一款、笫七十三条笫二款、第三款之规定，判决撤销本院（2011）霍刑初字笫00259号刑事附带民事判决中关于王某某犯故意伤害罪判处“宣告缓刑二年”的部分，被告人王某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月，与原犯故意伤害罪判处有期徒刑一年零六个月并罚，决定执行有期徒刑二年；被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年；被告人秦某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月，缓刑二年；被告人秦某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零一个月，绶刑二年。
王某某上诉称：自己和田乙等人发生冲突，是因为田乙骂人而造成的，不存在随意殴打他人的情节，田乙具有严重过错，故原判定性错误；自己系自首，认罪悔罪。综上，请求二审法院对其改判故意伤害罪，并免除处罚。
其辩护人提出：王某某的行为不构成寻衅滋事罪，仅应对王某某进行治安处罚。
二审审理查明的事实和一审审理查明的事实一致，并有经一审庭审举证、质证的证据证实，且上诉人亦未提出异议，本院予以确认。
本院认为：上诉人王某某伙同原审被告人秦某甲、张某某、秦某乙因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，随意殴打他人，致两人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，应依法惩处。上诉人王某某及其辩护人称不构成寻衅滋事罪的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。在寻衅滋事共同犯罪中，上诉人及各原审被告人行为均积极主动，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。上诉人王某某因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内再犯新罪，依法应撤销缓刑，对两罪刑罚进行并罚。原审被告人张某某有前科，依法酌情从重处罚。上诉人王某某及原审被告人秦某甲、张某某、秦某乙主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。原判对上诉人王某某所具有的从轻处罚情节已作认定并已予以从轻处罚，故上诉人王某某要求对其免除处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。但原判漏引刑法相关条款，应予纠正。故对王某某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第七十七条第一款，笫二十五条第一款，笫二十六条第一款、第四款，笫六十九条，对秦某甲、张某某、秦某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，笫二十五条笫一款，第二十六条第一款、第四款，第七十二条第一款，笫七十三条笫二款、第三款，并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张本山
审 判 员 张笑琳
代理审判员 王 欣
二〇一四年十月三十日
书 记 员 武学谦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；