贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第979号
上诉人（原审原告）吴家武。
被上诉人（原审被告）贵州顺民威燃气有限公司。
法定代表人周敖，系该公司总经理。
上诉人吴家武因与被上诉人贵州顺民威燃气有限公司劳动争议一案，不服三穗县人民法院（2014）穗民初字第311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月26日立案受理，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：原告吴家武于2013年7月7日应聘于被告燃气公司，其具体工作为燃气充装工，双方未订立书面劳动合同。双方口头约定原告工资为每月人民币2000元，试用期为两个月。原告从2013年7月7日入职上班至同年8月8日下午，原告吴家武于2013年8月8日下午用手机短信告诉被告，如再不与原告订立书面劳动合同，贵公司必须从8月6日起向原告支付二倍工资。当晚20时被告燃气公司将原告吴家武开除。被告燃气公司将原告吴家武开除后未支付原告上班期间的工资，原告吴家武反映至三穗县劳动监察大队后，被告公司于2013年8月31日支付了原告吴家武工资人民币2000元，后原告吴家武申请至三穗县劳动人事仲裁委员会，要求该仲裁委员会对双方劳动关系进行仲裁，该仲裁委员会于2014年3月18日作出了穗劳人仲案字（2013）第01号仲裁裁决书，原告吴家武不服该仲裁裁决，遂于2014年4月22日诉至本院，要求人民法院依法支持原告诉讼请求。另查明，原告吴家武未取得液化气充装资格证书；原告吴家武在被告燃气公司工作期间，公司包吃包住，有充气业务就充装，没有充气业务可休息、看电视等。
本院同时查明，原告吴家武双休日、州庆日加班的具体日期为2013年7月7日、13日、14日、20日、21日、27日、28日、8月3日及黔东南州州庆日7月23日、24日，原告吴家武于2013年8月4日请假一天。原告吴家武在被告燃气公司工作期间，被告公司在其工作场所范围内安装得有视频监控录像设备，经本院咨询公安机关，监控录像保存时间长的只有半年，被告燃气公司在本案诉讼过程中已客观不能提供原告吴家武在被告燃气公司工作期间的监控录像。
原审法院认为：公民的合法民事权益受法律保护。原告吴家武自2013年7月7日应聘至被告燃气公司上班之日起，被告燃气公司即与原告吴家武建立劳动关系。后被告燃气公司于2013年8月8日在既未与原告吴家武协商一致，又未提供充分、确实证据证明原告吴家武存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，即单方解除与原告吴家武的劳动关系，属违法解除，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告吴家武支付赔偿金，故对原告要求支付其赔偿金的请求予以支持。被告燃气公司应支付原告赔偿金为人民币2000元，超过部分没有法律依据，不予支持。原告诉称其延时加班费人民币2475.4元，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，原告因未能向本院提供充分、确实的证据证实其延时加班事实的存在，且被告燃气公司在本案诉讼过程中已客观不能提供原告吴家武在被告燃气公司上班时的视频监控，故对原告主张其延时加班费的请求，本院不予支持。被告燃气公司在双休日和黔东南州州庆日安排原告上班，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定支付加班费”的规定支付加班费。原告在2013年7月7日至8月8日期间双休日为8天，州庆日为2天。因州庆日不属国家法定假日，故州庆日也只能按双休日计算加班费，故原告吴家武双休日加班费为1839元（2000元／月÷21.75天×10天×2倍）。对原告主张的双休日其余加班费部分、州庆日按法定假日计算加班费，因无法律依据，不予支持。对于原告提出的双倍工资的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告吴家武在被告公司上班后，被告燃气公司应自用工之日起一个月内与原告吴家武订立书面劳动合同。逾期不签订的，除属于原告自身原因外，被告燃气公司应向原告支付届满一个月后的双倍工资。因被告在用工一个月后仍未与原告签订书面劳动合同，且未签订劳动合同的原因不在于原告，故对原告要求支付双倍工资的请求，本院予以支持，但原告计算双倍工资有误，应予纠正。原告吴家武实际上班天数为32天，故被告燃气公司应支付原告双倍工资为368元（2000元／月÷21.75天×2天×2倍）。原告诉称要求被告燃气公司支付其加付赔偿金14758.9元的请求，本院认为，责令用人单位支付加付赔偿金的前提是用人单位没有按照劳动行政部门规定的履行期限履行其向劳动者支付相关费用的法定义务。本案中，原告到劳动行政部门反映被告燃气公司未支付其工资后，被告燃气公司已于2013年8月31日支付原告工资人民币2000元，且劳动行政部门未对被告燃气公司作出限期支付原告其他相关费用的责令，故原告要求被告支付加付赔偿金的请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的情形，不予支持。被告燃气公司辩称，原告于2013年7月13日在没有其他充装人员在场的情况下，违反操作规程，导致机器设备破裂，燃气泄露，造成公司经济损失10000多元，被告公司是在这种情况下才给予被告辞退处理的，故不属违法辞退的意见，因未向本院提供充分、确实的证据证实，本院不予采纳。据此，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一、二款、第三十条、第三十一条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条之规定，判决如下：一、由被告贵州顺民威燃气有限公司支付原告吴家武加班费人民币1839元、赔偿金人民币2000元、双倍工资人民币368元，总计为人民币4207元，限于本判决生效后十五日内履行完毕。二、驳回原告吴家武其余诉讼请求。
一审宣判后，吴家武不服，向本院提起上诉，其上诉的理由及请求为：从上诉人提供的请假单和工资单，工资单记录有上诉人底薪2000元，出勤天数32天，而且请假单足以证明2013年8月4日当天超时加班4小时，被上诉人未能提供证据证明上诉人没有延时加班和节假日加班的证据，员工有没有加班，加班到几点，只能用事实和证据来说话，请求判定被上诉人在该案加班事实中不能提供工作场所视频监控及上诉人考勤记录所要承担的不利后果。请求采信原告工作日记的加班事实延时加班54.5小时，假日加班92.5小时，法定假日加班21小时，或以请假单为依据平均每天延时加班4小时。一审计算加班费错误，上诉人的1.5倍工时54.5小时为940元，2倍工时92.5小时为2127.5元，3倍工时21小时为724.5元，合计3792元。黔东南州州庆日2013年7月23日、24日属少数民族地区的法定假日，当地法规规定全体公民放假2天，理应以三倍工资计算加班工资。经济赔偿金为一个月的工资应是正常工作时间工资2000元加上加班工资3792元为5792元。关于经济补偿金和额外经济补偿金，上诉人一审时以劳动合同法第八十五条的规定向被上诉人追讨惩罚性的赔偿金，一审法院不予支持，现上诉人以《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第十条提出上诉，请求被上诉人支付经济补偿金948元，额外经济补偿金2896元。请求撤销一审法院的第一项判决，维持双倍工资368元，改判由被上诉人向上诉人支付超时加班费、节假日加班费共计3792元，赔偿金5792元，经济补偿金948元，额外经济补偿金2896元，双倍工资368元，合计13796元。
被上诉人贵州顺民威燃气有限公司未答辩。
经本院审理查明事实与原审判决认定事实一致，本院予以确认。
本院认为：关于上诉人吴家武是否存在延时加班，是否应支付延时加班费的问题。从双方当事人认可的工资单、请假单来看，能够反映上诉人的出勤天数，可以确认被上诉人休息日安排上诉人工作的事实，但并不能证明被上诉人安排上诉人延长工作时间的事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，上诉人既未能提供充分证据证明其存在延时加班的事实，也未能提供证据证明被上诉人掌握延时加班事实存在的证据而不予提供，故其请求被上诉人支付延时加班费，本院不予支持。
关于节假日加班的问题。从双方当事人认可的工资单、请假单来看，能够反映上诉人的出勤天数，可以确认被上诉人休息日和黔东南州州庆日（7月23日、7月24日）安排上诉人工作的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日”的规定，黔东南州州庆日并不属于法定休假节日，上诉人主张按照工资的3倍计算加班费没有法律依据，本院不予采纳。一审法院按照工资的2倍的计算休息日及黔东南州州庆日的工资报酬符合法律规定，本院予以维持。
关于违法解除劳动关系应支付的赔偿金问题。双方均认可约定工资每月2000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，一审按照双方约定的一个月的工资2000元计算赔偿金正确，上诉人主张按照正常工作时间工资加上加班工资计算赔偿金无法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人一审时请求支付加付赔偿金，提起上诉请求支付经济补偿金及额外经济补偿金的问题。一审时上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条请求被上诉人支付加付赔偿金，一审法院以其请求不符合该条规定的情形而不予支持。现上诉人以《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第十条提出上诉，请求被上诉人支付经济补偿金948元，额外经济补偿金2896元。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第一条：“为了规范违反和解除劳动合同对劳动者的经济补偿标准，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，制定本办法。”之规定，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》是劳动部为规范违反和解除劳动合同对劳动者的经济补偿标准而制定的办法，而本案已经依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，针对被上诉人违法解除劳动关系的行为，判令被上诉人向上诉人支付赔偿金，则依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。”的规定，被上诉人支付了赔偿金，则不再支付经济补偿。故上诉人主张支付经济补偿金及额外经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。
关于双倍工资问题。被上诉人在用工之日起超过一个月未与上诉人签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”之规定，一审法院判决被上诉人向上诉人支付双倍工资368元正确，上诉人亦无异议，本院予以确认。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人吴家武负担。
本判决为终审判决。
审判长 李南楠
审判员 杨德丽
审判员 王山地
二〇一五年二月二十三日
书记员 谢 芳