湖北省远安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂远安刑初字第00058号
公诉机关远安县人民检察院。
被告人李亮
辩护人刘鹤彦，湖北普济律师事务所律师。
被告人郦小飞
被告人欧兰卫
被告人张某某
辩护人温楚峰，湖北力效律师事务所律师。
远安县人民检察院以远检刑诉（2015）56号起诉书指控被告人李亮、郦小飞、欧兰卫、张某某犯贩卖毒品罪，于2015年7月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年8月11日公开开庭进行了审理，远安县人民检察院指派检察员张芳林、习靖丽出庭支持公诉，证人郭某某出庭作证，四被告人及被告人李亮的辩护人刘鹤彦，被告人张某某的辩护人温楚峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
远安县人民检察院指控：一、2015年3月4日，被告人欧兰卫出资8000元委托被告人郦小飞帮助购买毒品用于贩卖，被告人郦小飞与被告人李亮进行交易，购买“冰毒”40克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）100颗。
二、2015年3月10日，被告人欧兰卫委托被告人郦小飞帮助购买毒品用于贩卖，被告人郦小飞与被告人李亮在电话里约定以每克90元的价格购买冰毒50克，以每颗40元的价格购买甲基苯丙胺片剂200颗。被告人欧兰卫出资3000元，被告人张某某出资11700元。当晚21时许，被告人郦小飞携带现金14700元乘坐鄂EXXX**号出租车前往荷当公路53公里处与被告人李亮进行交易，公安民警将正在交易的被告人郦小飞、李亮当场抓获。
公安民警从被告人李亮身上携带的钱包里查获疑似冰毒2袋，5.88克，疑似甲基苯丙胺片剂10.5颗，0.96克；在被告人李亮驾驶的鄂EDXX**号小轿车内查获疑似冰毒1袋，4.83克；在押解被告人李亮和被告人郦小飞的鄂EXXX**号车内查获疑似冰毒5袋，33.32克，疑似甲基苯丙胺片剂200颗，19.32克。经鉴定，从查获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成份，从查获的疑似甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。
三、被告人欧兰卫将购买的部分毒品吸食，部分毒品贩卖给他人，共计贩卖毒品9次。
四、被告人郦小飞明知被告人欧兰卫贩卖毒品，先后5次从欧兰卫处购买毒品后转卖他人。
公诉机关认为，被告人李亮贩卖毒品64.31克，另向他人贩卖毒品1次；被告人郦小飞贩卖毒品59.48克，另向他人贩卖、帮助他人贩卖毒品6次；被告人欧兰卫贩卖毒品59.48克，另向他人贩卖毒品14次；被告人张某某贩卖毒品59.48克。四被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时指出：一、被告人欧兰卫系共同犯罪的主犯，被告人郦小飞、张某某系从犯，且张某某在共同犯罪中较郦小飞所起作用小；二、被告人欧兰卫、张某某具有“坦白”情节，被告人郦小飞对部分事实具有“坦白”情节。建议以贩卖毒品罪对被告人李亮判处十五年有期徒刑；对被告人郦小飞判处八年至十年有期徒刑；对被告人欧兰卫判处十五年有期徒刑；对被告人张某某判处七年至八年有期徒刑。
被告人郦小飞、欧兰卫、张某某对起诉书指控的相关事实及罪名无异议，希望从轻处罚。被告人李亮对起诉书指控的其贩卖毒品的事实予以否认。
被告人李亮的辩护人刘鹤彦辩称：对起诉书指控李亮的行为构成贩卖毒品罪无异议，但对指控的部分事实及贩卖毒品的数量持有异议。一、关于证据方面。（一）对李亮的人身搜查，搜查笔录上明确记录，当场在李亮身上搜查出现金及钱包内的麻果和冰毒。这组证据证实，当时从李亮身上查获的证据是现场查获，并现场进行了搜身。（二）公安机关提交的“熊猫”小车的搜查记录。搜查笔录的时间有误。搜查的地点是远安县公安局，证明公安局并未对熊猫车进行现场搜查。（三）对鄂EDXX**号车的搜查笔录的抬头名字和后面的签名不一致，应不予认定。（四）扣押鄂EXXX**号车辆扣押笔录上现场查获的毒品数量，发现的毒品位置是后座第二排，而不是第三排。发现疑似毒品的地方和扣押笔录记录有矛盾。抬头名字和后面的签字不一致。（五）李亮3月12日的供述，证实李亮身上发现的有部分毒品是供自己吸食，应从贩卖的总数量中予以扣除。（六）关于查获毒品数量的情况说明与搜查笔录和扣押笔录是相左的。查获的时间和地点不一致。（七）关于李亮所在鄂EDXX**号熊猫轿车上查获的4.83克毒品。公安机关于2015年3月10日对该车进行了搜查，但是笔录的时间却是3月11日9时21分至9时47分，同时搜查的地点不是在案发第一现场，而是位于公安机关院内，因此辩护人认为该搜查笔录有瑕疵，依法不能认定为本案的证据。鄂EXXX**号搜查情况说明的搜查毒品的地点和扣押笔录中叙述的扣押毒品的地点不一致。二、关于事实方面的辩护意见。（一）2015年3月4日的贩卖毒品行为，仅有郦小飞的供述及欧兰卫关于毒资的来源及如何将毒资交给郦小飞的供述，并无其他任何证据予以佐证。只有被告人供述没有其他证据，对本次贩卖毒品的行为不能予以认定。（二）本案认定被告人李亮贩卖毒品的重量不准确。1、关于在李亮身上搜查出来的6.84克毒品。吸毒者在购买、运输、存储的过程中被抓获的，如没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为，一般不应定罪处罚。被告人李亮自己留下吸食的部分，应该在总重量中予以扣除。2、关于在李亮的鄂EDXX**号熊猫轿车上查获的4.83克毒品，不能认定。3、关于在押解李亮的鄂FXXX**号车辆上查获的52.64克毒品。公安机关在抓获李亮和郦小飞后，就立即对李亮和郦小飞的人身进行了搜查，仅从李亮身上搜查出来的6.84克毒品，在将李亮押解至车辆上后，以及在案发现场押解至公安机关途中，也一直有公安机关工作人员在李亮身边随车进行押解。同时，根据郦小飞的供述，其并没有看见毒品，因此由于该部分毒品存疑，不具有排他性，根据疑罪从无的刑事审判原则，该部分毒品不应当计入本案的贩卖毒品数量，不应当作为认定本案犯罪事实的证据。三、李亮存在的其他从轻或减轻处罚的情节。（一）本案涉案毒品全部被查获，还未流入社会，未对社会造成现实的危害。（二）被告人李亮属于初犯、偶犯、没有违法犯罪前科。请对被告人酌情从轻处罚。
被告人张某某的辩护人温楚峰辩称：一、起诉书指控张某某贩卖毒品59.48克认定错误。（一）证据不充分。交易双方对交易数量的说法不一致。欧兰卫供述和李亮的供述不一致，交易双方并没有说清交易的数量。现场搜查的毒品没有59.48克。从现场搜查身体查获只有白色晶体2袋（重为5.88克）、圆形药片4袋（重为0.96克）均含有甲基苯丙胺。李亮不认可用于贩卖，只是说自己吸食和送给郦小飞。鄂EXXX**车上缴获的毒品，李亮在押解的过程中身体上应该没有毒品，没有证据，不能说明毒品是李亮带的，不能排除是他人放毒品于车上，不能排除合理怀疑。（二）本案可对张某某按贩卖毒品共犯处理，但不能以双方毒品交易数量对其量刑。1、张某某并未直接参与贩卖毒品，仅因与欧兰卫的关系向其借钱，欧兰卫贩卖多少毒品，与谁交易张某某从不过问。且没有参与分红。因此欧兰卫交易的毒品数量不能作为张某某贩卖毒品的数量。2、张某某主观上无贩卖毒品的故意，客观上也无具体贩卖毒品的行为。对张某某可按贩卖毒品定罪，但不能确定贩卖毒品的数量，可按最低的量刑标准进行量刑。二、张某某有以下法定从轻处罚情节。（一）本案属于犯罪未遂。欧兰卫、郦小飞和李亮正准备进行毒品交易时被公安机关抓获，毒品交易未完成，属于犯罪未遂。（二）张某某属于从犯。张某某虽未获利但属于帮助犯。（三）张某某具有“坦白”情节，具有悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人。此次犯罪，是因离婚后，交友不慎。综上，对其适用缓刑不至于危害社会，建议对其处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明：一、2015年3月4日，被告人欧兰卫出资8000元委托被告人郦小飞帮助购买毒品用于贩卖，被告人郦小飞联系被告人李亮，与其进行交易，购买了毒品“冰毒”和甲基苯丙胺片剂（“麻古”）。
二、2015年3月10日，被告人欧兰卫再次委托被告人郦小飞帮助购买毒品用于贩卖，被告人郦小飞联系被告人李亮，并与其在电话中约定以每克90元的价格购买冰毒50克，以每粒40元的价格购买甲基苯丙胺片剂200粒。谈好交易价格后，被告人欧兰卫出资3000元，其同居女友即被告人张某某出资11700元，当晚21时许，被告人郦小飞携带现金14700元乘坐鄂EXXX**号出租车前往荷当公路53公里处与被告人李亮进行交易，公安民警将正在出租车内交易的被告人郦小飞和被告人李亮当场抓获。公安民警从被告人李亮身上携带的钱包里查获疑似冰毒2袋，5.88克，疑似甲基苯丙胺片剂10.5颗，0.96克。
次日，公安民警在被告人李亮驾驶的鄂EDXX**号小轿车内查获疑似冰毒1袋，4.83克；在押解被告人李亮和被告人郦小飞的鄂EXXX**号车内查获疑似冰毒5袋，33.32克，疑似甲基苯丙胺片剂200粒，19.32克。
经鉴定，从查获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成份，从查获的疑似甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。
三、被告人欧兰卫将购买的部分毒品自己吸食，部分毒品贩卖给他人，共计贩卖毒品9次（不含贩卖给郦小飞的）。具体事实如下：
1、2014年11月的一天，被告人欧兰卫将1粒甲基苯丙胺片剂和3小袋冰毒以200元的价格贩卖给匡某某。
2、2015年1月至3月，被告人欧兰卫共计3次将3粒甲基苯丙胺片剂和9小袋冰毒以600元的价格贩卖给匡某某。
3、2015年2月18日至3月17日，被告人欧兰卫共计3次将3粒甲基苯丙胺片剂和9小袋冰毒以600元的价格贩卖给王某。
4、2015年2月至3月的一天，被告人欧兰卫将1／3粒甲基苯丙胺片剂和1小袋冰毒以50元的价格贩卖给汤某某。
5、2015年3月30日，被告人欧兰卫将1粒甲基苯丙胺片剂和1小袋冰毒以100元的价格贩卖给敬某某。
四、被告人郦小飞明知被告人欧兰卫贩卖毒品，先后5次从欧兰卫处购买毒品后转卖他人。具体事实如下：
1、2014年12月的一天，被告人郦小飞将1粒甲基苯丙胺片剂和1小袋冰毒以200元的价格贩卖给李某。
2、2015年3月，被告人郦小飞共计2次将2粒甲基苯丙胺片剂和2袋冰毒以220元的价格贩卖给汤某某。
3、2015年3月6日，被告人郦小飞将3粒甲基苯丙胺片剂和3小袋冰毒以300元的价格贩卖给韩某某。
4、2015年3月10日，被告人郦小飞将1粒甲基苯丙胺片剂和3小袋冰毒以200元的价格贩卖给周某某。
同时查明，被告人欧兰卫、郦小飞、张某某在归案后如实供述了涉案事实。
上述事实，有经法庭质证核实的下列证据证实：
1、扣押的冰毒、甲基苯丙胺片剂等物证，证实被告人贩卖的毒品的基本情况；
2、公安机关出具的“抓获经过”，证实被告人李亮和郦小飞系被现场抓获的事实，欧兰卫、张某某经传唤归案的事实；被告人郦小飞和李亮通话记录、短信记录证实被告人郦小飞和李亮为毒品交易进行多次联系的事实；收费站监控视频截图，证实被告人李亮驾车经过相关路段的事实；银行账户明细，证实3月10日张某某银行卡取款的事实；扣押清单、户籍信息等书证，证实扣押的相关物品及被告人户籍等身份信息基本情况；
3、证人秦某某的证言，证实3月10日郦小飞和李亮进行毒品交易的事实，证人韩某某、匡某某、李某、敬某某、周某某、王某、汤某某等人的证言，证实被告人郦小飞、欧兰卫贩卖毒品的事实；
4、被告人李亮、郦小飞、欧兰卫、张某某的供述与辩解，证实3月4日、3月10日李亮将毒品贩卖给郦小飞的事实以及郦小飞、欧兰卫贩卖毒品及张某某为购买毒品出资的事实，同时证实欧兰卫、郦小飞另向他人贩卖毒品的事实；
5、现场勘验检查笔录，证实现场勘验的相关情况；辨认笔录、指认笔录，证实郦小飞指认李亮的事实；搜查笔录、扣押笔录等证实涉案毒品及其他物品被搜查、扣押的情况；
6、鉴定意见，证实搜查的毒品中含甲基苯丙胺等成分及数量；
7、讯问被告人李亮、郦小飞、欧兰卫、张某某的同步录音录像资料，搜查、扣押物证录音录像等，证实相关讯问及搜查等经过；
8、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书等证实被告人欧兰卫因吸毒被决定戒毒的事实；
9、公安民警出具的相关“情况说明”及证人郭某某（公安民警）出庭作证，对涉案相关情况进行了说明。
上述证据能相互印证，足以证明本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为：一、根据本案现有证据可以认定，被告人李亮于2015年3月10日贩卖毒品11.67克，另于3月4日贩卖毒品1次；被告人郦小飞贩卖毒品6.84克，另帮助或向他人贩卖毒品6次；被告人欧兰卫贩卖毒品6.84克，另向他人贩卖毒品15次；被告人张某某参与贩卖毒品1次，贩卖毒品6.84克。四被告人均已构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。二、被告人欧兰卫、郦小飞向多人、多次贩卖毒品，属情节严重；被告人欧兰卫、郦小飞、张某某构成共同犯罪，被告人欧兰卫系主犯，被告人郦小飞、张某某系从犯，对从犯依法应当从轻、减轻处罚。被告人郦小飞、欧兰卫、张某某具有“坦白”情节，依法可对其从轻处罚。三、对辩护人辩称在押解被告人李亮、郦小飞的鄂EXXX**号车内查获的52.64克毒品证据存疑，应不予认定的辩护意见，因该毒品在抓捕现场未当场查获，公安机关系次日在被告人不在场的情况下进行搜查，且未收集、提取毒品包装物上的指纹等证据予以证实该毒品确由被告人李亮所持有，又未确认毒品来源。同时，公安机关提交的“情况说明”与证人当庭陈述的证言、搜查视频对发现毒品位置的描述不一致，且搜查笔录存在瑕疵、无法排除合理怀疑，故依法不能予以认定。对该辩护意见本院应予以采纳。关于辩护人辩称3月10日毒品交易系犯罪未遂的辩护意见，在司法实践中，贩卖毒品只要进入交易环节，到达具体交易场所（地点），无论是否卖出毒品获利，也无论毒品是否交付，即认定为既遂，故对该辩护意见本院不予采纳。关于李亮的辩护人辩称对鄂EDXX**号车的搜查笔录中搜查人员前后署名不一致，在该车上查获的4.83克毒品应不予认定的辩护意见，搜查笔录虽有瑕疵，但该毒品确系在被告人所驾车中查获，故对该辩护意见本院不予采纳。关于李亮的辩护人辩称在李亮钱夹中发现的冰毒有部分系供自己吸食，应从贩卖的总数量中予以扣除的辩护意见，根据相关规定，查获贩卖毒品犯罪的对自己吸食的毒品，均应计入贩卖毒品数量，故对该辩护意见本院不予采纳。四、鉴于被告人张某某在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，犯罪情节又相对较轻，具有一定悔罪表现，符合缓刑条件，依法可对其宣告缓刑。对辩护人其他之有理辩护意见，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款。第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金三万元；
二、被告人郦小飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金三万元；
三、被告人欧兰卫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金四万元；
四、被告人张某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李亮的刑期自2015年3月11日起至2024年1月10日止；被告人郦小飞的刑期自2015年3月11日起至2018年10月10日止；被告人欧兰卫的刑期自判决生效被送交执行之日起计算；被告人张某某的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。所判罚金于判决生效即缴纳）
对涉案毒资和违法所得予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 胡 勤
审判员 张 炜
审判员 肖奉劼
二〇一五年十月十二日
书记员 郑小清