广东省佛山市禅城区人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）佛城法民一执变字第2号
申请人佛山市元聚元投资有限公司，住所：。注册号：440682000421132。
法定代表人何权。
委托代理人李小平。
被申请人温绍文，男，1960年9月21日出生，住址：广东省佛山市顺德区。
被申请人温绍权。
上述被申请人共同委托代理人陈嘉敏。
被执行人顺德市龙江镇万利包装装潢纸类厂，住所：。注册号：279977205。（已注销）
法定代表人温绍权。
被执行人顺德区龙江镇万利企业集团公司，住所：。注册号：280117026。（已注销）
法定代表人温绍权。
本院在执行（2001）佛城法执字第625号案过程中，申请人向本院书面申请变更温绍权、温绍文为上述执行案件的被执行人。本案由本院审判员陈超担任审判长，与人民陪审员陈俊海、邵静敏组成合议庭，于2014年11月6日公开听证审查。申请人委托代理人李小平，两被申请人共同委托代理人陈嘉敏到庭参加听证。本案现已审查终结。
申请人称：原佛山市城区人民法院1996年7月31日作出的（1996）佛城法经初字第278号民事调解书，确认广东发展银行佛山分行（下称广发行佛山分行）与顺德市龙江镇苏溪万利包装装璜纸类厂（下称顺德市万利厂）、顺德市龙江镇万利集团企业公司（下称万利集团企业公司）的调解协议。广发行佛山分行已向禅城区法院申请强制执行，后因无财产可供执行，法院以（2001）佛城法执字第625号裁定书裁定中止执行。因广发行佛山分行债权几经转让，由申请人取得，并为（2014）佛城法执变申字第46号执行裁定书所确认。经申请人调查，万利集团企业公司在1996年变更为顺德市龙江镇万利企业集团公司（下称万利企业集团公司），也为温绍权个人投资、个人经营的私营企业。1999年万利企业集团公司转制为顺德市龙江镇万利发展有限公司（下称万利发展公司），股东为温绍权与温绍文，原万利企业集团公司的债务由转制后的万利发展公司承担。2001年3月，万利发展公司在未清理债务的情况下，温绍权与温绍文作出债权债务清理完毕的虚假陈述，骗取了公司登记部门注销企业，依据相关规定，清算义务人应当向债权人承担赔偿责任。故请求变更温绍权、温绍文为（2001）佛城法执字第625号执行案的被执行人。
各被申请人辩称，申请人的申请缺乏事实、法律依据：被执行人实为万利发展公司，温绍权、温绍文仅是公司股东，不应承担责任；即使被申请人未履行清算义务，依据相关规定，只有在开办单位无偿接收财产情况下才可以裁定变更被执行人，而且相应责任限于接收财产范围内。本案被申请人未接收相关财产，在万利发展公司早已资不抵债情况下，根本无任何财产接收。综上，请法院驳回申请人的申请。
本院查明：广东发展银行佛山分行诉顺德市龙江镇苏溪万利包装装璜纸类厂、顺德市龙江镇万利集团企业公司借款合同纠纷一案，原佛山市城区法院查明如下案件事实：1995年1月14日，广发行佛山分行与顺德市万利厂签订流动资金借款合同一份，约定由广发行佛山分行贷款40万元给顺德市万利厂，期限三个月，月利率为千分之十八，由万利集团企业公司为借款作担保。后法院于1996年7月31日作出（1996）佛城法经初字第278号民事调解书，确认当事人之间关于顺德市万利厂欠广发行佛山分行533817.87元及利息及万利集团企业公司对上述欠款承担连带清偿责任等内容的调解协议。因债务人不履行还款义务，本院以（2001）佛城法执字第625号案立案执行。广发行佛山分行上述债权，几经转让，由申请人佛山市元聚元投资有限公司取得，并为本院出具的（2014）佛城法执变申字第46号执行裁定书所确认。
另查明，1996年5月20日，万利集团企业公司向工商行政部门递交《企业申请变更登记注册书》，将原企业名称变更为“顺德市龙江镇万利企业集团公司”。1999年7月21日万利企业集团公司向工商行政部门递交《企业申请注销登记注册书》，载明：注销理由为集体企业转制；企业的人员、设备、设施物质、债权债务等一切均由转制后的顺德市龙江镇万利发展有限公司法定代表人：温绍权调用与承担。并附《申请书》与《顺德市龙江镇村办企业转制协议》各一份。《申请书》载明“现将属顺德市龙江镇万利企业集团公司转制为顺德市龙江镇万利发展有限公司，由温绍权和温绍文两者经营，现申请将原万利企业集团公司的营业执照注销。原企业的人员、物质、设备、债权债务等均由转制后的企业承担调用，希龙江工商分局给予批准”，落款加盖万利企业集团公司及顺德市龙江镇苏溪村民委员会公章。《顺德市龙江镇村办企业转制协议》系顺德市龙江镇苏溪村民委员会（甲方）与温绍权、温绍文（合称乙方）共同签订，上载：万利企业集团公司是乙方以该企业名义挂靠集体牌照经营，该企业的证照属集体，但实为个人投资、个人经营；现经双方同意，在本合同生效之日起，解除挂靠关系；即日起，对该企业实行转制处理，注销手续由甲方代办，费用由乙方负责；乙方在挂靠承包期间发生的一切债权债务，全部由乙方负责（在终止挂靠承包合同后仍有效）；乙方现以顺德市龙江镇万利发展有限公司名义，依法及有关规定办理该企业注册登记，甲方可协助乙方办理新企业的有关手续。1999年8月17日，顺德市龙江镇万利发展有限公司登记设立，注册资本为50万元。2001年3月25日，万利发展公司向工商行政部门递交《公司注销登记申请书》，“公司申请注销登记原因”栏目载明“由于经营不善、意见不一、解散、注销”，“公司债权债务清理情况”栏目载明“本公司已成立清算小组，由股东温绍权、温绍文为清算组成员，已按公司法的所有关规定把所有债权债务清理完毕，并告知所有债权人”。在确认栏中加盖有万利发展公司公章并签署了温绍权、温绍文姓名。2001年4月27日，万利发展公司被核准登记注销。
听证中，被申请人当庭陈述，《公司注销登记申请书》，“公司申请注销登记原因”栏目所载系应工商行政部门要求所写；万利发展公司注销时没有通知本案的债权人或向法院告知相关注销情况。
上述事实，有到庭听证人员陈述及人口信息查询表、（1996）佛城法经初字第278号民事调解书、（2001）佛城法执字第625号民事裁定书、《企业申请变更登记注册书》、《企业名称变更登记申请书》、《注销登记注册书》、《申请书》、《企业转制协议》、《公司注销登记申请书》《企业机读档案登记资料》等证据在案证实，本院予以确认。
本院认为，虽万利集团企业公司（后变更登记为万利企业集团公司）登记为集体企业，但据万利集团企业公司与被挂靠单位签署的《顺德市龙江镇村办企业转制协议》及交予工商行政部门备案的《企业申请注销登记注册书》、《申请书》等资料显示，该企业实质上为挂靠集体牌照，实有由温绍权与温绍文私营的企业。
而在万利企业集团公司注销后，企业的资产与债权债务均由新设成立的万利发展公司承担。据本案证据显示，虽万利发展公司提交的《公司注销登记申请书》中载有“本公司已成立清算小组，由股东温绍权、温绍文为清算组成员，已按公司法的所有关规定把所有债权债务清理完毕，并告知所有债权人”，但此仅为清算组成员单方陈述，并无证据证实清算组成员实际上进行了清算，且被申请人温绍权、温绍文亦当庭陈述上述注销登记申请书所载系应工商部门要求所注，注销时并未通知债权人等，故本院确认万利发展公司未行清算即已注销。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第二十条“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”之规定，清算组成员温绍权、温绍文依法应变更为被执行人，对原被执行人万利集团企业公司于（1996）佛城法经初字第278号民事调解书所确定的债务承担清偿责任。
综上，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第二十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第271条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，裁定如下：
一、变更被申请人温绍权、温绍文为（2001）佛城法执字第625号执行案的被执行人；
二、被执行人顺德市龙江镇万利集团企业公司于（1996）佛城法经初字第278号民事调解书所确定的金钱给付义务由被申请人温绍权、温绍文承担。
本案受理费100元，由被申请人温绍权、温绍文负担。
如不服本裁定，当事人可在裁定书送达之日起十日内，向本院书面提出异议，并按对方当事人的人数提交副本。
（本页无正文）
审 判 长 陈 超
人民陪审员 陈俊海
人民陪审员 邵静敏
二〇一四年十一月六日
书 记 员 林 立
附法律法规条文：
最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）
第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。
公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见
271、依照民事诉讼法第二百一十三条的规定，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受；被撤销的，如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十四条裁定适用于下列范围
（一）不予受理；
（二）对管辖权有异议的；
（三）驳回起诉；
（四）保全和先予执行；
（五）准许或者不准许撤诉；
（六）中止或者终结诉讼；
（七）补正判决书中的笔误；
（八）中止或者终结执行；
（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；
（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；
（十一）其他需要裁定解决的事项。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。