福建省尤溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尤刑初字第331号
公诉机关尤溪县人民检察院。
被告人许某甲，男，1980年8月30日出生于福建省尤溪县，汉族，高中文化，农民，住福建省尤溪县。因犯盗窃罪于2012年7月13日被福建省尤溪县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月17日被尤溪县公安局刑事拘留，同年1月22日被尤溪县公安局取保候审。因涉嫌危险驾驶罪于2014年4月6日被福州市公安局刑事拘留，同年4月11日被福州市公安局取保候审，同年9月23日被尤溪县人民检察院取保候审。2014年12月2日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。
辩护人余川，福建沈诚律师事务所律师。
被告人陈某甲，男，1975年2月21日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省尤溪县。因犯非法经营罪于2006年12月18日被福建省尤溪县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十一万四千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月17日被尤溪县公安局刑事拘留，同年1月22日被尤溪县公安局取保候审，同年9月23日被尤溪县人民检察院取保候审。2014年12月2日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。
被告人谢有双，男，1991年2月5日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省尤溪县。因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2011年8月12日被尤溪县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。因犯盗窃罪于2012年8月30日被尤溪县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千五百元，2013年1月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年6月30日被尤溪县公安局取保候审，同年9月23日被尤溪县人民检察院取保候审，同年12月2日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。
被告人邱某甲，男，1982年1月2日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省尤溪县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月20日被尤溪县公安局取保候审，同年9月23日被尤溪县人民检察院取保候审，同年12月2日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。
尤溪县人民检察院以尤检诉刑诉（2014）1225号起诉书指控被告人许某甲犯开设赌场罪、危险驾驶罪，被告人陈某甲、谢有双、邱某甲犯开设赌场罪，于2014年12月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，于2014年12月15日公开开庭审理了本案，因被告人许某甲对指控事实有异议，当庭依法转为普通程序，并于2014年12月19日公开开庭审理。尤溪县人民检察院指派代理检察员陈丽出庭支持公诉，被告人许某甲及其辩护人余川、被告人陈某甲、谢有双、邱某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
尤溪县人民检察院指控：一、开设赌场罪
2013年12月底，被告人许某甲、陈某甲以营利为目的在尤溪县西滨镇七里村下七里自然村山上开设赌场，聚众赌博，并雇佣被告人邱某甲、谢有双帮忙管理赌场。该赌场以“天地杆”的方式进行赌博，并抽取庄钱每一万元的7%作为赌场的利润。2014年1月16日，该赌场被尤溪县公安局查获。期间，该赌场共营利4万元人民币。
2014年1月16日、1月17日、1月20日、6月30日，被告人陈某甲、许某甲、邱某甲、谢有双分别自动到尤溪县公安局投案。
二、危险驾驶罪
2014年4月6日凌晨，被告人许某甲吃夜宵时喝了些酒。当日2时许，被告人许某甲驾驶闽A36**号小型轿车行经白马北路光禄坊路口时被福州市公安局查获。当日03时07分，福州市公安局将被告人许某甲送往福建省第七医院进行血样提取，该血样经福建南方司法鉴定中心检验：被告人许某甲的全血样检出乙醇含量为110.54mg／100ml。
尤溪县人民检察院向本院移送了指控被告人许某甲犯开设赌场罪、危险驾驶罪，被告人陈某甲、谢有双、邱某甲犯开设赌场罪的书证；证人证言；被告人的供述和辩解；鉴定意见等证据。尤溪县人民检察院认为被告人许某甲、陈某甲以营利为目的，开设赌场提供他人聚众赌博，被告人邱某甲、谢有双明知他人开设赌场，仍参与赌场管理，其行为均已构成开设赌场罪，情节严重。被告人许某甲、陈某甲是主犯；被告人邱某甲、谢有双是从犯。被告人许某甲醉酒后在道路上驾驶机动车辆，危及公共安全其行为已构成危险驾驶罪。被告人许某甲在判决宣告以前一人犯有数罪，应当数罪并罚。被告人陈某甲、邱某甲、谢有双犯开设赌场罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人许某甲、陈某甲、谢有双有前科，应酌情从重处罚。提请本院予以判处。
被告人许某甲提出赌场经营期间没有营利人民币4万元的辩解。
被告人许某甲的辩护人提出辩护意见认为：（1）公诉机关指控赌场经营期间营利人民币4万元证据不足；（2）被告人许某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚；被告人许某甲开设赌场期间未出现社会不安定情形，且当庭认罪，可以酌情从轻处罚；被告人许某甲符合缓刑适用条件，可以判处缓刑。
被告人陈某甲、谢有双、邱某甲对指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明：一、开设赌场罪
2013年12月底，被告人许某甲、陈某甲以营利为目的在尤溪县西滨镇七里村下七里自然村山上开设赌场，聚众赌博，并雇佣被告人邱某甲、谢有双帮忙管理赌场。该赌场用32张扑克牌以“天地杆”的方式进行赌博，并抽取庄钱每一万元的7%作为赌场的利润。2014年1月16日，该赌场被尤溪县公安局查获。
2014年1月16日，被告人陈某甲到尤溪县公安局投案；同年1月17日，被告人许某甲到尤溪县公安局投案；同年1月20日，被告人邱某甲到尤溪县公安局投案；同年6月30日，被告人谢有双到尤溪县公安局投案。
二、危险驾驶罪
2014年4月6日凌晨，被告人许某甲与谢某甲等人在福州市鼓楼区南后街达明路“阿楷烧烤店”吃夜宵时喝了些酒。当日2时许，被告人许某甲驾驶闽A036**号小型轿车由福州市鼓楼区达明路经杨桥东路往白马北路方向行驶，行经白马北路光禄坊路口时被福州市公安局查获。当日3时7分，福州市公安局将被告人许某甲送往福建省第七医院进行血样提取，该血样经福建南方司法鉴定中心检验：被告人许某甲的全血样检出乙醇含量为110.54mg／100ml。
上述事实，被告人许某甲、陈某甲、谢有双、邱某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有书证户籍证明、到案经过、抓获经过、违法犯罪经历查询情况表、本院（2012）尤刑初字第213号刑事判决书、（2006）尤刑初字第204号刑事判决书、（2011）尤刑初字第168号刑事判决书、（2012）尤刑初字第268号刑事判决书、释放证明书、审前社会调查报告、呼气酒精含量测试记录表、查获照片、呼气测试照片、现场调查记录、血样提取登记表、机动车驾驶证复印件、机动车行驶证复印件、小型汽车闽A036**车辆信息表、机动车驾驶证查询结果单等；证人罗某某、张某某、陈某乙、詹某某、郑某甲、池某某、许某乙、陈某丙、池某某、董某甲、郑某乙、董某乙、林某某、谢某乙、王某某、谢某甲等人证言；鉴定意见南方司鉴中心（2014）醇检字第804号《福建南方司法鉴定中心乙醇含量司法检验报告书》；现场勘验检查工作记录；被告人许某甲、陈某甲、谢有双、邱某甲的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人许某甲、陈某甲为他人赌博提供场所，设定赌博方式，并提供赌具，组织他人赌博；被告人谢有双、邱某甲明知他人开设赌场，仍帮助管理，其行为均已构成开设赌场罪。被告人许某甲酒后在道路上驾驶机动车，且经检验其血液乙醇含量为110.54mg／100ml，属醉酒驾驶，破坏了道路交通通行秩序和公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名均成立。公诉机关指控被告人许某甲、陈某甲、谢有双、邱某甲在赌场经营期间营利人民币4万元的事实，仅有被告人许某甲的在侦查机关的供述，无其他证据予以印证，证据不足，不予认定，被告人许某甲及其辩护人据此提出的辩解和辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人许某甲在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人许某甲、陈某甲有前科，应酌情从重处罚。被告人谢有双因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人许某甲、陈某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人谢有双、邱某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人许某甲、陈某甲、谢有双、邱某甲开设赌场后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；被告人许某甲如实供述自己醉酒驾驶的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出的被告人许某甲犯罪后自动投案，如实供述开设赌场的罪行，是自首，可以从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳；提出的被告人许某甲可以适用缓刑的辩护意见，经查，被告人许某甲在取保候审期间犯危险驾驶罪，有再犯罪的危险，不符合适用缓刑的条件，该辩护意见理由不成立，不予采纳。根据被告人陈某甲、邱某甲的犯罪情节和悔罪表现，结合审前社会调查结果，可以对其判处缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第六十五条、第七十二条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人许某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵12日，即自2014年12月2日起至2015年5月20日止；罚金应在本判决生效的第二日起三个月内缴纳。）
二、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金应在本判决生效的第二日起三个月内缴纳。）
三、被告人谢有双犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月2日起至2015年6月1日止；罚金应在本判决生效的第二日起三个月内缴纳。）
四、被告人邱某甲犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应在本判决生效的第二日起三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈其乐
代理审判员 王晓迟
人民陪审员 罗良趾
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 吴启燊
附：相关法律条文，《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。