南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鼓刑二初字第233号
公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
被告人蒋楠，男，1983年7月7日生，汉族，大学文化，无业。2008年3月因犯诈骗罪被判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币二万元，2010年2月5日被假释，2012年3月16日假释期满。2014年3月3日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人陈政，江苏荆澜德律师事务所律师。
南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检诉刑诉（2014）651号起诉书指控被告人蒋楠犯诈骗罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派检察员相文娟出庭支持公诉。被告人蒋楠到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市鼓楼区人民检察院指控，2012年9月，被告人蒋楠以为文某的弟弟办理上军校的名义，先后骗取文某总计人民币126400元（以下均为人民币）。2014年2月，被告人蒋楠以为涉嫌盗窃被南京市公安局鼓楼分局刑事拘留的刘某的丈夫孙某办理取保候审的名义，先后骗取刘某总计44000余元。2014年3月2日被告人蒋楠被抓获。
起诉时，公诉机关随卷移送了书证存取款凭条、银行卡交易明细、通话记录等，证人证言、被害人陈述、辨认笔录等证据，以证实被告人蒋楠的行为已构成诈骗罪，诈骗的数额巨大，且系累犯，建议法院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第二款的规定予以判处。
被告人蒋楠在法庭开庭审理中先是提出没有骗文某126400元，其只拿了文某30000元并且给了任某，其他的钱都是王某和文某接触拿的钱，其是找王某借的钱，后在法庭讯问过程中表示对检察院指控其诈骗文某126400元和诈骗刘某44000余元的事实均没有意见。其辩护人辩护意见为：（1）对公诉机关指控被告人构成诈骗罪的事实辩护人没有意见，但认为第一笔诈骗事实数额应当以银行的流水记录客观显示的106400元为准，而不应该以受害人的陈述为准；（2）两起诈骗案件被害人均是想通过不正当的手段来谋取自己的非法要求，其本身也有相应的过错；（3）被告人虽然在之前的讯问中没有认罪，但是在本案庭审中经过教育已经基本认罪，至于其中的一些细节可能因为时间间隔较长有些出入，但不影响最终的认定，希望法院量刑时考虑其认罪态度；（4）对于受害人造成的损失，被告人的家属将尽自己的能力视情况给予相应的补偿。
经审理查明，2012年9月，被告人蒋楠以为文某的弟弟办理上军校的名义，先后骗取文某总计人民币126400元。
2014年2月，被告人蒋楠以为涉嫌盗窃被南京市公安局鼓楼分局刑事拘留的刘某的丈夫孙某办理取保候审的名义，先后骗取刘某总计44000余元。
2014年3月2日被告人蒋楠被抓获。
上述事实，有常住人口基本信息、案发及到案经过、受案登记表、立案决定书、扣押决定书、收条复印件、南京市玄武区人民法院（2008）玄刑初字第122号刑事判决书、假释证明书、手机短信记录、蒋楠和朱某的手机话单查询记录、文某的中国建设银行取款凭条、业务收费凭证、存款账户交易信息及银行卡存款业务回单、银行借记卡账户明细对账单、自动提款客户通知书、查询存款通知书、蒋楠卡号62×××13的银行借记卡账户明细对账单、调取证据通知书、公安网违法犯罪人员（任某）信息、河北省张家口市宣化区人民法院（2012）宣区刑初字第136号刑事判决书、嫌疑／违法人员（孙某）信息、调取证据通知书及一卡多号情况说明等，证人王某、张某甲、朱某、吴某、张某乙、徐某、陈某、马某的证言，被害人文某、刘某的陈述、被告人蒋楠的供述，辨认笔录等证据予以证实，足以认定。其中：
1、被告人蒋楠在2014年3月3日供述：“2012年文某委托我帮其弟弟文永昌上南京理工大学气象学院，文某先后给我12万8千元钱……”2014年3月7日供述：“2012年8月份的样子，在新街口金鹰附近的咖啡屋边遇到付某，付某说他手里有上南京理工大学军籍学生的名额，问我有没有人想上。我说：上军校的名额很值钱的，我来找人上。……填完表后，文某带我宁海路的农业银行取了5万元现金给我，我就将5万元钱在君临国际楼下的农行里存在我的农行卡上了……我就将存有5万元钱的我的农行卡和文某填写的表在君临国际对面的上岛咖啡交给了付某。”2014年3月11日供述：“接着文某带着我去古南都饭店的建行取了5万元钱，我拿了钱后到君临国际农行ATM机存到我自己的农行卡内了。……我就拿着文某填好的表和存有5万元钱的我的农行卡给了付某，我还告诉付某我农行卡的密码。”
2、受害人文某的陈述：2012年8月份，其表弟王某的同学蒋楠对王某说：自己爸爸有一个南京理工大学气象学院的内部名额，可以让人上军校。正好其弟弟文某甲在部队里当兵，没有考上军校，其和王某商量，王某说蒋楠的爸爸是南京理工大学的领导，应该有内部名额的。其就和蒋楠联系了，蒋楠说只要给80000元钱，就可以把这个内部名额给文某甲。2012年8月底，其到了南京，和蒋楠在君临国际见了面，填了文某甲的信息表，之后蒋楠带其找银行取了50000元现金给了蒋楠。到了9月份蒋楠就联系其说要把之前谈好的30000元给他，还要增加50000元到北京去办理学籍，于是在2012年9月12日，其又向蒋楠的农业银行账户62×××13汇款大约80000元。汇完钱后，联系蒋楠，蒋楠说会把录取通知书直接寄到文某甲部队的，后来就一直没有消息，到了2013年6月份就联系不上了。
3、受害人文某的中国建设银行取款凭条、业务收费凭证、存款账户交易信息及银行卡存款业务回单、银行借记卡账户明细对账单、自动提款客户通知书、查询存款通知书、蒋楠卡号62×××13的银行借记卡账户明细对账单，证实文某于2012年9月9日在南京的建设银行取款50000元，2012年9月12日、9月19日先后八次通过异地存款至蒋楠农业银行卡共计76400元。
4、证人王某证言：2000年至2003年其和蒋楠在济南某学院二大队九中队五班是同学。2012年8月，蒋楠打电话联系其说蒋楠父亲手里有一个军校内部招生的指标，可以免试入学问其有没有兴趣，正好其有个弟弟文某甲在部队服役，参加军校考试两次都没有通过，其跟蒋楠沟通了一下后蒋楠说可以，蒋楠电话里说要80000元钱用于办事的活动经费。后文某共给蒋楠130000元钱，之后其一直在军区干部网上查文某甲的入学信息，但一直没有，期间其一直跟蒋楠联系，蒋楠就让其等，2013年就一直没有联系上蒋楠，文某甲的上学问题也一直没有解决。
5、证人张某甲证言、公安网违法犯罪人员（任某）信息、河北省张家口市宣化区人民法院（2012）宣区刑初字第136号刑事判决书，证实蒋楠所说南京炮兵学院同事“付某”即任某，于2011年11月31日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，于2012年11月被判处有期徒刑十年六个月。
上证据经当庭质证，证据的取得合法有效，证据间相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人蒋楠虚构事实骗取他人财物170000余元，诈骗数额巨大，其行为已构成诈骗罪。南京市鼓楼区人民检察院起诉指控被告人蒋楠犯诈骗罪，事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以采纳。被告人蒋楠在侦查阶段，两次供述文某在南京的银行取了现金50000元给被告人，该供述与文某的陈述、文某的取款记录相印证，对该事实本院予以确认。被告人在侦查阶段供述2012年9月其将收到的第一笔50000元钱交给了“付某”，而庭审中公诉机关出示的证据证实，被告人所称的“付某”即任某，已于2011年10月被刑事拘留，后被判刑，被告人不可能在2012年与任某见面，被告人的供述明显为不实供述。因此，对于被告人第一次只拿到文某30000元的辩解意见及辩护人提出的被告人诈骗文某金额为106400元的辩护意见，本院不予采纳。本案被告人诈骗意图明显，虽然被害人是为谋取不正当利益，但不影响被告人犯罪行为构成，对于被告人的辩护人提出的被害人本身有过错的意见不予采纳。辩护人提出被告人家属将尽力补偿被害人，但至本案宣判前，被害人的损失尚未得到挽回，对于辩护人提出的该条从轻处罚的理由，本院不予采纳。对于辩护人提出的其他意见，本院已作考虑。被告人蒋楠曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人蒋楠在侦查阶段未如实供述自己的犯罪事实，在法庭开庭审理时表示认罪，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。据此，为保护他人合法财产不受侵犯，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋楠犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月3日起至2020年3月2日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、责令被告人蒋楠退出赃款人民币十七万元发还各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 彭 静
人民陪审员 丁文泽
人民陪审员 吕琳华
二〇一四年九月二十二日
见习书记员 陈 程