天津市武清区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）武民一初字第8567号
原告王长明。
委托代理人单中卫，天津宗岳律师事务所律师。
被告孔华瑜。
被告王晓梅。
被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司。
代表人王然，副总经理。
委托代理人高新哲，北京盈科（天津）律师事务所律师。
原告王长明与被告孔华瑜、王晓梅、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财险天津分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员赵石独任审判，公开开庭进行了审理。原告王长明的委托代理人单中卫、被告孔华瑜、被告王晓梅、被告平安财险天津分公司的委托代理人高新哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年11月29日9时30分，被告孔华瑜驾驶津D×××××号丰田牌轿车行驶至团结路团结东里南门处，与杨振田骑行的电动自行车发生事故，造成杨振田的乘车人原告王长明受伤；要求被告赔偿各项损失医疗费79616.78元、住院伙食补助费8800元、营养费2640元、误工费60557.76元、护理费33531.52元、残疾赔偿金30810元、伤残鉴定费1000元、精神抚慰金5000元、交通费1000元，上述损失要求被告平安财险天津分公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任；诉讼费用由被告承担。
被告孔华瑜辩称：对事故事实及责任认定无异议；津D×××××号事故车辆系向母亲王晓梅借用，该车在平安财险天津分公司投保有交强险、20万元的商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内，原告的损失应由保险公司先行赔偿，不足部分，同意依法依责赔偿；事故后为原告垫付的医疗费40000元，应与赔偿款相折抵。
被告王晓梅辩称：对事故事实及责任认定无异议；被告孔华瑜所述情况属实；原告的损失应由保险公司赔偿，本被告不承担赔偿责任。
被告平安财险天津分公司辩称：孔华瑜所驾事故车辆在我公司投保有交强险及20万元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期限内，同意在交强险限额内赔偿原告的合理合法损失，在商业三者险范围内依责承担赔偿责任；医疗费应扣除10%的非医保用药费用，外购药无医疗机构出具的证明且购药票据为收据，相应的费用应予扣除；原告没有提供相应证据支持营养费用，该项费用不予赔偿；事故发生时原告年满55周岁，已达到法定退休年龄，不同意赔偿误工费；武清区中医医院医务科无权出具护理证明，对武清区中医医院医务科出具的二人护理证明不认可，原告提供的护理人员收入证据不能真实证明其收入情况及工作单位，对该护理费标准不予认可，同意按照居民服务业标准给付护理费；交通费过高，由法院依法酌定；精神抚慰金过高，由法院依法酌定；鉴定费不属于保险公司赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2012年11月29日9时30分，被告孔华瑜驾驶津D×××××号丰田牌轿车沿振华道由西向东行驶至团结路团结东里南门处，与沿团结路由北向南行驶原告之夫杨振田驾驶的电动自行车发生事故，造成杨振田的乘车人原告受伤。此事故经武清交警支队认定，孔华瑜驾车未保持安全车速，未安全驾驶，其过错是引发并造成事故的主要原因，应承担事故的主要责任；杨振田驾驶非机动车驮带超过十二周岁的成人，其过错也是造成事故的原因，应承担事故的次要责任；王长明无违法行为，不承担事故责任。原告受伤后被送至武清区中医医院住院治疗，经诊断为右胫骨远端骨折，于2012年12月6日行右胫骨骨折切开复位内固定术，2013年5月15日原告伤情好转出院，住院167天。出院医嘱：术后一年取出内固定物。原告于2014年10月8日到武清区中医医院二次住院治疗，2014年10月10日行右胫骨内固定物取出术，2014年10月17日出院，此次住院9天。共支出医疗费80357.82元，其中被告孔华瑜垫付医疗费40000元。原告外购药另支出116元，未提交正式票据，亦未提交医疗机构出具的外购药证明。原告称第一次住院期间由其夫杨振田与侄子贾怀柏护理，武清区中医医院出具证明载明原告住院期间需二人陪护。原告称两名护理人员均在在天津市武清区杨洪宝化妆品经销店工作，日平均工资97.78元，以此标准主张住院期间167天二人护理费计32658.52元。原告称第二次住院期间由丈夫杨振田一人护理，按日平均工资97元主张住院期间9天一人的护理费计873元。护理费共计33531.52元（32658.52元＋873元）。原告为证明护理人员的误工损失，提供了天津市武清区杨洪宝化妆品经销店2013年9月9日出具的杨振田的误工证明、杨振田事故前三个月的工资表、营业执照。原告治疗终结后，向本院申请进行伤残等级鉴定。本院委托天津市天平司法医学鉴定所对原告交通事故致残程度进行评定。2015年1月15日，该所出具鉴定意见：王长明肢体损伤致双下肢长度相差2cm以上，构成十级伤残。原告支出鉴定费1000元（包含复印费20元）。原告为农业户口，鉴定意见书出具时为60周岁，按照2013年度农村居民人均可支配收入15405元的标准按10%的伤残赔偿指数请求赔偿20年的残疾赔偿金计30810元。原告按天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元的标准主张774天（受伤之日起至定残前一日共计777天）的误工费60557.76元。原告另请求精神抚慰金5000元、住院伙食补助费8800元（50元／天×176天）、营养费2640元（15元／天×176天）。原告称因就医支出交通费1000元，未提供相关票据。
另查明，被告孔华瑜与被告王晓梅系母子关系，被告孔华瑜所驾津D×××××号事故车辆属被告王晓梅所有，该车在被告平安财险天津分公司投保有交强险、20万元的商业三者险及不计免赔，此事故发生在保单有效期内。
上述事实，有原、被告陈述及书证等证据证明属实。
本院认为，公民合法的民事权益受法律保护。
首先，关于本案的责任承担问题。
此事故经武清交警支队根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度认定，孔华瑜承担事故的主要责任，杨振田承担事故次要责任，王长明无责任，事实清楚，证据充分，本院对此予以采信。根据公安交警部门对本案所涉交通事故的责任认定，以被告孔华瑜承担80%的民事赔偿责任为宜，以杨振田承担20%赔偿责任为宜。本案中原告与杨振田系夫妻关系，原告书面声明自愿放弃对杨振田的赔偿请求，本院予以尊重。被告平安财险天津分公司系孔华瑜所驾事故车投保交强险及商业三者险的保险公司，原告的合理损失，由被告平安财险天津分公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由被告平安财险天津分公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任。被告孔华瑜为原告垫付的医疗费40000元，原告应予返还。
其次，关于赔偿项目和相应数额问题。
原告主张的赔偿项目应当有法律依据，损失范围应当合理确定。本院对原告主张的各项损失分析如下。
1、医疗费：依据原告提供的医疗费单据，就医记录，扣除无正式发票的外购药费用116元，本院核实原告共支出医疗费80357.82元，被告平安财险天津分公司仅同意在医保范围内承担责任，本院认为，交通事故受害人一方及投保人无法要求医院必须在医保的范围内用药，而且被告平安财险天津分公司也未提供证据证明受害人使用非医保用药存在不合理情形，如将非医保用药费用的承担风险由受害人承担，显然违背了立法的初衷，故平安财险天津分公司仅在医保范围内承担责任于法无据，本院不予支持。综上，本院凭据确认医疗费为80357.82元，原告主张79616.78元，本院予以尊重。
2、住院伙食补助费：按原告实际的住院天数，每天按50元支持住院伙食补助费8800元（50元／天×176天）。
3、营养费：根据相关规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告提交的住院病历确诊为右胫骨远端骨折等伤情，确需营养，原告提交的住院病历能够证明住院共计176天，原告请求营养费2640元未超出合理范围，本院予以支持。
4、误工费：本院认为，误工费是指受害人如未遭受人身侵害本应获得却因侵权人的侵权行为而丧失的利益，误工费的赔偿以受害人具有劳动能力为前提，被告平安财险天津分公司以原告达到法定退休年龄为由拒绝赔偿误工费的抗辩于法无据，本院不予支持。关于误工费标准的问题，原告按照天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元主张误工费，符合相关规定，本院予以支持。关于原告误工时间的问题，原告未提供持续误工的相关证据，结合原告住院病历及本案的实际情况，误工时间以维护390天为宜。综上，本院酌情支持误工费30513.60元（78.24元／天×390天）。
5、护理费：关于护理期限和护理人数的问题。武清区中医医院医务科为原告出具了原告第一次住院期间需贰人陪护的证明，被告平安财险天津分公司对该证明书虽提出了异议，但本院根据原告的受伤部位、受伤程度考虑，认为武清区中医医院医务科为原告所出具的护理证明符合实际情况，故本院对该证据予以采信。护理期限结合住院病历为176天。关于护理费的赔偿标准问题。原告为证明护理人员的误工标准及误工损失向本院提交了护理人员杨振田（原告之夫）月工资发放明细表、误工证明等证据，被告平安财险天津分公司虽有异议，但未提交更有证明力的反驳证据，本院对原告按护理人员杨振田日平均工资97.78元主张第一次住院期间的护理费予以支持；关于原告称第一次住院期间的护理人员贾怀柏与护理人员杨振田在同一单位上班，日平均工资亦为97.78元，护理原告期间单位扣发工资，未提交相应证据，本院不予支持，本院参照天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元标准计算。原告未提交第二次住院期间护理人员的误工证明，护理费本院参照天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元标准计算。综上，本院依法支持护理费30099.50元（97.78元／天×167天×1人＋78.24元／天×167天×1人＋78.24元／天×9天×1人）。
6、残疾赔偿金：原告请求残疾赔偿金30810元（15405元×20年×10%），被告无异议，本院依法予以支持。
7、交通费：原告请求交通费1000元，本院视情维护600元。
8、精神抚慰金：原告请求的精神抚慰金5000元的问题，本院视情维护4000元，该损失在交强险限额内优先受偿。
9、伤残鉴定费：原告因确定损失范围进行司法鉴定，支出鉴定费1000元，本院凭据予以支持。
综上，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、原告的各项损失医疗费79616.78元、住院伙食补助费8800元、营养费2640元，合计91056.78元，由被告平安财险天津分公司在交强险医疗费责任限额内赔偿10000元；余款81056.78元，由被告平安财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿64845.43元（81056.78元×80%）；
二、原告的各项损失误工费30513.60元、护理费30099.50元、交通费600元、残疾赔偿金30810元、精神抚慰金4000元，合计96023.10元，由被告平安财险天津分公司在交强险伤残责任限额内赔偿；
三、原告支付的伤残鉴定费1000元，由被告平安财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿800元（1000元×80%）。
四、原告返还被告孔华瑜垫付款40000元；
上述一至四项合计，被告平安财险天津分公司赔偿原告171668.53元；原告返还被告孔华瑜垫付款40000元。
上述应履行款于判决生效后5日内付清。（直接汇入本院账户，汇款时要注明案号及承办人姓名；开户行：天津农商银行武清支行）
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费708元，由原告担负142元，由被告孔华瑜担负566元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 赵石
二〇一五年四月十日
书 记 员 张伟
附引用法条
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。