广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钦民三终字第219号
上诉人（一审被告）中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司。
代表人黄杏隆。
委托代理人黄薇薇，女。
被上诉人（一审原告）施志金。
委托代理人罗祥胜。
一审被告陈国。
一审被告陈祖恩。
一审被告郭胜伟。
中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司与施志金、陈国、陈祖恩、郭胜伟机动车交通事故责任纠纷一案，钦北区人民法院于二0一四年五月二十二日作出（2014）钦北民初字第440号民事判决。宣判后一审被告中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司不服，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员黄载文担任审判长，审判员王红艳、代理审判员赵斯婷参加的合议庭公开开审理了本案。上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司的委托代理人黄薇薇，被上诉人施志金的委托代理人罗祥胜，一审被告陈国到庭�加诉讼，上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司的代表人黄杏隆、被上诉人施志金、一审被告陈祖恩、郭胜伟经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
钦北区人民法院审理查明，2012年8月6日13时许，郭胜伟驾驶登记在灵山县顺丰运输车队名下的桂N×××××号重型自卸货车与施志金驾驶桂N×××××号普通二轮摩托车在国道325线716km＋600m路段发生碰撞，造成施志金受伤及摩托车损坏的交通事故。同年8月30日，钦州市公安局交通警察支队三大队认定郭胜伟负事故的全部责任，施志金不负事故责任。施志金当日受伤后到钦州市第一人民医院住院治疗52天，经诊断为：1.脑挫裂伤、2.多发性小灶性脑梗塞、3.颅底骨折、4.左面部皮肤挫裂伤、5.左锁骨骨折伴关节半脱位、6.全身多处皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：注意休息，定期复查，一年后回院取�内固定等。2013年9月1日，施志金再次到钦州市第一人民医院住院16天，经诊断为：左锁骨骨折及肩锁骨关节脱位内固定术后；颅脑外伤后遗症；脑梗塞。出院后建议全休一个月。本次事故发生至今，施志金共住院治疗68天，共花费医疗费55882.7元，陈祖恩已经支付了33808.8元，保险公司支付了10000元。2013年12月20日，经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，施志金因交通事故受伤引起左肩关节活动功能障碍构成IX（九）伤残。2014年1月27日，经南宁市第五人民医院司法鉴定所评定，施志金因患脑外伤后综合症，日常生活能力轻度受损，构成X（十）级精神伤残。
另查明，灵山县顺丰运输车队是经灵山县工商行政管理局登记的个体工商户，成立时间为2010年2月25日，经营者为陈国。本案肇事车辆桂N×××××号车的实际所有人为陈祖恩，与陈国经营的灵山顺丰运输车队系挂靠与被挂靠�系。该车在大地保险公司投保有机动车责任强制保险以及第三者责任保险，责任限额分别为122000元和500000元。本次事故发生在保险承保有限期内。陈祖恩对保险单中关于超载免赔条款表示认同。
施志金自2002年至今一直在西南砖厂工作，2011年5月6日，施志金以其子施德胜的名义与钦州汇海置业有限公司购买位于钦州市新华北路新一中东面的汇海·雅筑小区3单元404号商品房一套，并办理了房屋抵押贷款。
钦北区人民法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，赔偿义务人应承担赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。交警部门根据涉案交通事故经过认定被告郭胜伟负事故全部责任，合法准确，本院予以确认，施志金因交通事�造成的损失应由郭胜伟承担赔偿责任。本案的损害赔偿范围如下：1.医疗费，施志金医疗费共55882.7元（43808.8＋8952.7＋3121.2），均为因此次交通事故受伤而需治疗的费用，应予以认定；2.误工费，施志金在西南砖厂的收入系以件为计而非固定工资，其误工费不能以制造业标准计算，而应以城镇居民服务业标准计算；根据施志金的伤情及鉴定结论以及出院时医生的遗嘱，本院认定施志金的误工天数应为住院期间的68天、根据第一次住院治疗医嘱中确定的应进行第二次手术治疗的期间一年（365天）及第二次出院后全休一个月（30天）共463天，即误工费为36706.64元（79.28元／天×463天）；3.护理费，施志金之妻张玉英在施志金住院期间进行护理，由于张玉英亦在西南砖厂从事工作，属于居民服务业类，故护理费应为5391.04元（79.28元／天×68天）；4.住院伙食补助费2720元（40元／�×68天）；5.根据施志金的伤情，本院酌情支持营养费1360元（20元／天×68天）；6.残疾赔偿金，施志金自2002年至今一直以在西南砖厂务工为其主要的、合法的收入来源，虽为农业户口但一直未从事农业生产，应认定其在事故发生前在城镇连续居住和工作一年以上，故施志金的伤残赔偿金应按城镇居民标准计算为118960.8元（21243元／年×20年×（20%＋8%）］；7.交通费500元，大地保险公司对此没有异议，予以认定；8.精神损害抚慰金，施志金在无过错的情形下因事故受伤造成残疾，其主张精神损害抚慰金9000元符合法律规定，本院予以确认；9.伤残等级鉴定费3200元是确定伤情的必要支出，属于直接损失，被告应予赔偿，施志金以上损失共计233721.18元。
对于大地保险公司认为施志金的伤残等级评定系单方申请，且施志金首次入院诊断有多发性小灶性脑梗塞有可能影响伤残评定�论，要求重新鉴定的问题，由于法律并未规定对伤残鉴定必须由双方当事人一起才能予以鉴定，且钦州市正大司法鉴定中心及南宁市第五人民医院司法鉴定所及鉴定人员均具备相应的资质，程序合法，其鉴定意见有相应的证据证实，大地保险公司要求重新鉴定的理由不充分，提供证据不足以证实其该主张，因此，大地保险公司的申请不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条规定重新鉴定的情形，本院对该鉴定意见予以采信，即对大地保险公司要求重新鉴定的申请意见不予采纳。
依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以直接赔偿。施志金的诉请符合法律规定，本院予以支持。对施志金的合理损失，应由大地保险公司在交强险医疗费赔偿限额10000元内赔付医疗费、住院伙食费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金共110000元，余额未得到赔偿的113721.18元，由大地保险公司在商业第三者险范围内按照免赔率10%即102349.06元（113721.18元×（100%-10%）］直接赔付给施志金，余下未得到交强险和商业第三者险赔偿的11372.12元，赔偿义务人应予以负担，因郭胜伟系陈祖恩雇请的司机，发生事故时是履行雇佣活动，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，郭胜伟的行为后果应由陈祖恩承担，但郭胜伟在履行雇佣工作中存在严重过错，应与陈祖恩承担连带赔偿责任；桂N×××××号车挂靠陈国经营的灵山顺丰运输车队进行营运，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，请求陈国、陈祖恩、郭胜伟对超过保险限额部分的损失承担连带赔偿责任的请求，本院予以支持。因此，对余下未得到交强险和商业第三者险赔偿的11372.12元，由陈祖恩、郭胜伟、陈国负连带赔偿责任，其中陈祖恩已赔偿33808.8元，超过了其应负担的赔偿额，多付了22436.68元，因此，陈祖恩、郭胜伟、陈国在本案中不再承担赔偿责任。大地保险公司在交强险和商业第三者险赔偿限额内共赔偿原告222349.06元，扣减其已赔偿的10000元和陈祖恩多赔偿的22436.68元，还应赔偿施志金各项损失189912.38元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司在机动车第三者责任强制保险和第三者商业责任险赔偿限额内赔偿给原告施志金各项损失共计189912.38元；二、驳回原告施志金的其他诉讼请求。案件受理费4370元，减半收取2185元，由被告中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司负担2000元，原告�志金负担185元。
一审法院作出上述一审判决后，一审被告中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司不服，向本院提起上诉，上诉理由：一审判决上诉人赔偿被上诉人施志金经济损失189912.38元不合理，1）医疗费扣减上诉人已支付的10000元和陈祖恩已支付的33808.8元，而是12073.9元，一审判决没有在医疗费中直接扣除而是在总费中扣除，不当。2）误工费一审判决按463天计算不当，应是120天。3）营养费没有相关需要加强营养的医嘱证明，一审支持营养费不当。4）伤残赔偿金计算不合理，被上诉人的伤残没有达到九级的地步，且属于被上诉人自行委托的，上诉人要求重新鉴定，一审法院不采纳不当。5）精神损失费问题，上诉人不是侵权人，不应承担。6）鉴定费不属于保险公司赔偿的范围。请求撤销原判，作出公正判决。被上诉人施志金同意一审判决。
本案双方当事人在二审期间，对一审判决书确认的交通事故的发生、责任的分担及造成的施志金伤害的医院诊断、治疗过程等事实均无异议，二审依法予以确认。
本院认为。本案争议焦点是一审判决书认定被上诉人施志金的损失数额是否准确问题。一、关于医疗费用损失。一审判决书认定被上诉人施志金医疗费共55882.7元（43808.8＋8952.7＋3121.2）。针对上述事实。一审判决书认定依据有医院收费收据证明。在施志金医疗期间上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司预支了10000元，一审被告陈祖恩预支33808.8元。对于被上诉人施志金的医疗费支出，一审判决书认定事实清楚，证据充分。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条：“同时投保机动车第三责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司上诉认为陈祖恩已支付的33808.8元，应在医疗费中直接扣除而不应在总费中扣除依据不足，一审判决书对于被上诉人施志金的医疗费支出，认定事实清楚，证据充分，应予维持。对上诉人施志金在本次交通事故中并没有责任，其所受到的医疗费的损失，应得到全额赔偿。陈祖恩已预付的医疗费应由陈祖恩与保险公司另行协商处理。二、关于误工费计算天数。一审判决书认定施志金误工天数为463天，根据第一次住院52天（2012年8月6日至2012年9月27日）。医嘱一年后取出内固物，第二次住院16天（2013年9月1日至2013年9月17日），再加上钦州市第一人民医院二0一三年九月十七日出具的建议全休一个月（30天），合计463天。被上诉人是2013年12月20日定残的，故一审判决书确认463天，误工费36706.64元合理，上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司主张误工时间为120天没有事实依据，本院不予支持。三、关于营养费。被上诉人施志金受伤较重，经医院第一次诊断为：1.脑挫裂伤、2.多发性小灶性脑梗塞、3.颅底骨折、4.左面部皮肤挫裂伤、5.左锁骨骨折伴关节半脱位、6.全身多处皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱：注意休息，定期复查，一年后回院取出内固定等。2013年9月1日，原告再次到钦州市第一人民医院住院16天，再次诊断为：左锁骨骨折及肩锁骨关节脱位内固定术后；颅脑外伤后遗症；�梗塞。并经钦州市正大司法鉴定中心鉴定，施志金因交通事故受伤引起左肩关节活动功能障碍构成IX（九）伤残。2014年1月27日，经南宁市第五人民医院司法鉴定所评定，施志金因患脑外伤后综合症，日常生活能力轻度受损，构成X（十）级精神伤残。一审判决按每天20元的标准支付68天，共1360元不高，本院依法维持。四、关于伤残赔偿金。一审判决按城镇居民标准计算，共118960.8元（21243元／年×20年×（20%＋8%）］。本案被上诉人施志金自2002年至今一直在西南砖厂工作，并在钦州市新华北路新一中东面的汇海·雅筑小区3单元404号买有商品房，在事故发生前在城镇连续居住和工作一年以上，故一审判决书按城镇居民标准计算伤残补偿金合理，应维持。关于上诉人申请重新鉴定问题，依照最高人民法院<；；关于民事诉讼证据若干规定>；；的相关规定，在民事诉讼中，�事人可自行委托鉴定部门进行司法鉴定。第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”本案中被上诉人施志金委托的鉴定机构具备相应的鉴定资格，用以进行鉴定的材料来源客观、合法，鉴定程序符合法律规定，上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司亦未能举出足够证据对鉴定部门的鉴定结论进行反驳，因此，其它申请重新鉴定，依据不足，本院不予支持。五、关于精神损失费和鉴定费问题。上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司以上诉人不是侵权人和鉴定费不属于保险公司赔偿的范围，不应承担为由提出上诉，没有法律和事实依据，本院不予采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，对损失计算准确，责任分担合理，上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司上诉无理，上诉请求不能支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币4000元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司钦州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄载文
审 判 员 王红艳
代理审判员 赵斯婷
二〇一四年八月十九日
书 记 员 香泳玲