山西省晋城市中级人民法院
民 事 判 决 书
晋市法民终字第73号
上诉人（原审被告）郭小龙，男，生于1957年7月29日，汉族。
被上诉人（原审原告）马军战，男，生于1956年7月9日，汉族。
委托代理人袁秋平，阳城县法律援助中心法律工作者。
上诉人郭小龙因提供劳务受害责任纠纷及劳务合同纠纷一案，不服山西省阳城县（2014）阳民初字第1077号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人郭小龙、被上诉人马军战及其委托代理人袁秋平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告在本村开办了硫磺炉。2014年3月，被告雇佣原告及范全战轮班干活，约定每人每天工资150元。4月19日晚，原告在硫磺炉场所附近的宿舍休息，范全战在工作场所当班。次日早上，被告去给原告及范全战送饭，发现范全战不省人事，急忙送往医院，到医院时已死亡。当天被告亲戚陪原告准备去医院，途中原告的亲戚将原告送到阳城县人民医院住院治疗30天。医院诊断为：急性一氧化碳中毒，急性二硫化碳中毒。出院记录记载的出院医嘱为：1、继续高压氧治疗，2、不适随诊。事发后，被告与范全战亲属达成赔偿协议。另查明，原告住院期间，被告付给了原告5000元。还查明，原、被告共同确认原告在被告处干活计25.5个工。被告陈述出事前的两天工资300元未付原告。
原审认为，被告雇佣原告干活。原告主张在雇佣期间，中毒住院治疗，提供了相关病历。被告虽否认原告中毒，但其提交的录音、录像资料、照片及郭海生的证言，不足推翻原告的证据，其反驳意见不能成立。原告在雇佣期间受到伤害，被告作为雇主（接受劳务者）应承担赔偿责任。被告主张原告未及时通知被告存在过错不成立，其要求减轻被告责任的主张，不予采纳。被告已支付的5000元应予抵扣。原被告共认原告干活每天工资为150元，原告计工25.5工。原告主张25.5工计工资3825元，扣减已从被告处领取的1000元，应得工资2825元，被告未付。被告主张已支付全部工资，提供的本人记载的记工流水单，无法证明原告已领取了全部工资，又提供了刘马胜的书面证言，证人未出庭作证，接受质询，原告对该证言提出了异议。该书面证言单独作为证据，不予采信。原、被告之间形成劳务关系，被告应履行支付报酬的义务。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款之规定，判决如下：一、被告郭小龙于本判决生效后十日内赔偿原告马军战各项损失20278.3元。已支付5000元，实际再付15278.3元。二、被告郭小龙于本判决生效后十日内支付原告劳务报酬2825元。
判后，郭小龙不服，向本院提起上诉，其上诉理由是：1、一审认定被上诉人系中毒受伤认定事实不清、证据不足。2、被上诉人自身对损害结果存在过错，应承担相应的责任。3、一审认定被上诉人的误工费、营养费、交通费等损失存在错误。4、一审将追索劳务报酬与本案一并审理不妥，并且上诉人也没有拖欠被上诉人工资款。
二审查明的事实与一审基本一致。对于一审将追索劳务报酬与本案一并审理不妥的上诉理由，上诉人在庭审中予以放弃。
本案的争议焦点：（一）被上诉人是否系中毒受伤。（二）被上诉人对自身的损害结果是否存在过错。（三）原审确认的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费是否正确。（四）原审认定上诉人支付被上诉人劳务报酬2825元是否正确。
针对焦点（一）上诉人提供证据：1、冶炼炉照片。2、蟒河镇后圪坨村委证明范全战因病死亡的证明。3、蟒河镇后圪坨村委证明该村无二硫化碳生产设备，没有二硫化碳有害气体的证明（一审未提供）。以上证据证明上诉人的冶炼炉生产不出二硫化碳。被上诉人对以上证据不予认可，认为没有相关部门用仪器检测，村委不能证明上诉人生产不出二硫化碳。经审查，本院认为证据1、2不能证明被上诉人马军战的受伤原因，不予采纳。证据3一审未提供，不属于二审规定的新证据，且村委亦不是证明有无二硫化碳有毒气体的有权机构，依法不予采纳。
被上诉人提供证据：住院病历、诊断证明书、出院证，证明医院机构诊断被上诉人系急性一氧化碳、急性二硫化碳中毒。上诉人质证认为没有原始的化验单，医院诊断系被上诉人串通医生所做，不能证明被上诉人中毒的事实。本院认为，被上诉人虽不认可该证据，但是未提供反驳证据，该证据符合真实性、客观性、合法性，依法确认其证明力。
针对焦点（二）双方当事人均无证据提供。
针对焦点（三）被上诉人提供证据：1、住院病历材料。2、交通费单据。被上诉人对交通费单据不认可，认为住院病历材料存在挂床情况，但未提供反驳证据，故本院依法确认该证据的真实性。上诉人无证据提供。
针对焦点（四）上诉人提供证据：1、刘马胜的书面证言。2、记工流水单。被上诉人对该两份证据均不认可。被上诉人无证据提供。
本院认为，（一）关于被上诉人是否系中毒受伤的问题。被上诉人向上诉人提供劳务，上诉人支付相应报酬，双方形成劳务合同法律关系。被上诉人在为上诉人提供劳务期间中毒受伤有医院住院病历为证，事实清楚，上诉人作为接受劳务一方依法应承担赔偿责任。上诉人虽否定该事实，认为其开办的硫磺炉生产不出二硫化碳，但是未提供足以反驳的相反证据，故该上诉理由不成立。
（二）关于被上诉人对自身的损害结果是否存在过错的问题。上诉人主张事发当晚，范全战打电话告知被上诉人后，被上诉人未及时通知上诉人，存在过错。被上诉人主张其接到范全战电话后及时到达工作现场，发现范全战浑身抽搐，不一会自身也不省人事，不存在任何过错。本院认为，被上诉人系急性一氧化碳、急性二硫化碳中毒，中毒后意识模糊属客观病情，且上诉人未提供任何证据证明被上诉人存在过错，故上诉人该上诉理由不成立。
（三）关于原审确认的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费是否正确的问题。关于误工费，上诉人主张一审认定过高，然其认可支付被上诉人每天工资为150元，其虽辩称每天工资150元不仅包括基本工资还包括奖励，但是依照法律规定误工费应按照受害人实际减少的收入计算，故一审确定被上诉人误工费标准为每天150元符合事实和法律规定。一审根据医疗机构的出院医嘱，确认误工时间为住院时间＋出院后高压氧治疗时间计36天，符合客观实际。故对误工费5400元本院予以确认。关于护理费，上诉人主张一审认定过高。根据法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定；护理人员没有收入的，参照当地护工的劳务报酬标准计算，故护理费按照2013年居民服务业工资标准为每天75.28元，计算30天共2258.4元。一审参照2013年农、林、牧、渔业工资标准不当，应予纠正。关于住院伙食补助费，上诉人主张一审认定过高，根据法律规定，该费用可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，一审确定每天50元的标准计算住院30天共1500元，符合该规定，予以确认。关于营养费，上诉人在二审中认可一审确认的300元，本院对该损失予以确认。关于交通费，被上诉人在二审中自愿放弃该主张，本院予以准许。医疗费10453.51元，上诉人并未提出异议。综上，被上诉人的损失共计19911.91元。
（四）关于原审认定上诉人支付被上诉人劳务报酬2825元是否正确的问题。本院认为，上诉人作为劳务接受方，负有支付劳务报酬的义务，应就其支付劳务酬承担举证责任。上诉人主张被上诉人干活计25.5个工，每天150元，应付工资3825元已全部支付完毕，然提供的刘马胜的书面证言系间接证据，记工流水单又系单方记录，无被上诉人的签字，故上诉人提供的证据不能证明其主张，依法应承担举证不能的不利后果。上诉人的该上诉理由不成立。
综上，原判认定事实清楚，但对护理费、交通费的认定上存在错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持山西省阳城县人民法院（2014）阳民初字第1077号民事判决的第二项。
撤销山西省阳城县人民法院（2014）阳民初在第1077号民事判决的第一项。
上诉人郭小龙于本判决生效后十日内赔偿被上诉人马军战各项损失19911.91元（已支付5000元）。
一审案件受理费500元，由上诉人郭小龙负担492元，被上诉人马军战负担8元。二审案件受理费500元，由上诉人郭小龙负担492元，被上诉人马军战负担8元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王迎芳
审 判 员 程 浩
代理审判员 韦 薇
二〇一五年三月九日
书 记 员 王 静