安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第00247号
公诉机关宿松县人民检察院。
被告人杨某甲（绰号杨牛），男，1987年8月10日出生于安徽省宿松县，公民身份号码3408261987********，汉族，初中文化，无业。2012年5月因犯开设赌场罪被宿松县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。2014年8月12日因涉嫌犯开设赌场罪由宿松县公安局执行刑事拘留，9月17日经宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人江石焰、严品，安徽皖松律师事务所律师。
宿松县人民检察院以宿检刑诉（2014）247号起诉书指控被告人杨某甲犯开设赌场罪一案，于2014年11月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月24日公开开庭进行了审理。宿松县人民检察院指派代理检察员金先兵出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人江石焰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宿松县人民检察院指控：
1.2013年2月12日至4月1日期间，黄某（已判刑）伙同石某乙（另处）在本县孚玉镇客运北站对面石某乙家地下室设立场地以推牌九的方式赌博，二人组织、邀约被告人杨某甲和杨某乙、黄某、周某丙、罗某、石某丙、周某甲、虞某、周某乙（均已判刑）等十余人分成四方轮流坐方赌博。赌场一般从每天上午开始到次日凌晨结束，并为参赌人员发放香烟、提供饭菜、报销车费，吸引了大量人员参赌，平均每天参赌人员二三十人，多时达四五十人。赌场以“鳖打水”和“满庄飘红”的方式抽头渔利，平均每天抽头渔利四五万元，累计抽头渔利二百余万元。
2.2013年12月21日至2014年1月22日期间，被告人杨某甲伙同何某、余某甲、孙某、朱某丙、刘某甲、余某乙（均已判刑）等人在罗某乙（已判刑）位于五里乡五里村罗湾组的家中开设赌场。赌场以推牌九的方式赌博，并以“鳖打水”、“满坎飘红”的方式抽头渔利。赌场累计开设二十余天，每场参赌人员一二十人，累计抽头渔利二十余万元。
公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。据此认为，被告人杨某甲伙同他人开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以开设赌场罪追究其刑事责任。在开设赌场共同犯罪中，被告人杨某甲起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十七条的规定，系从犯，应当从轻处罚。被告人杨某甲在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法审判。
被告人杨某甲辩称其未参与起诉书指控的第一起开设赌场；对起诉书指控的第二起开设赌场无异议。其辩护人的辩护意见是：起诉书指控杨某甲参与第一起开设赌场的证据不足；杨某甲参与第二起开设赌场系从犯；杨某甲原判的缓刑考验期已过；杨某甲的社会危害性小，认罪态度好，有悔罪表现，请求对其从轻减轻处罚。
经审理查明：2013年12月21日至2014年1月22日期间，被告人杨某甲伙同何某、余某甲、孙某、朱某丙、刘某甲、余某乙（均已判刑）等人在罗某乙（已判刑）位于五里乡五里村罗湾组的家中开设赌场。赌场以推牌九的方式赌博，并以“鳖打水”、“满坎飘红”的方式抽头渔利。赌场累计开设二十余天，每场参赌人员一二十人，累计抽头渔利二十余万元。杨某甲获利约二万元。
2014年8月12日，宿松县公安局刑警大队接匿名举报，在孚玉镇浙商酒店附近将被告人杨某甲抓获。
2012年5月30日，本院以（2012）松刑初字第00081号刑事判决书判决杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金45000元。5月31日宣判，各被告人均未上诉，判决于6月11日生效。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据证实：
1、被告人杨某甲的户籍信息，证实被告人杨某甲的身份情况。
2、抓获经过，证实被告人杨某甲被抓获的情况。
3、被告人杨某甲的供述，证实其承认以非法营利为目的，伙同何某等人开设赌场的情况。
4、同案人何某、余某甲、朱某丙、余某乙、刘某甲、罗某乙的供述，证实杨某甲伙同何某等人开设赌场的情况。
5、证人邓某、曹某、朱某甲、齐某、王某的证言，证实其在何某等人开的赌场上赌博的情况。
6、证人王某的辨认笔录，证实王某辨认出孙某、何某、余某甲、余某乙、刘某甲系开设赌场的股东。
7、照片，证实公安人员在罗某乙家抓赌的情况。
8、扣押物品、文件清单，证实公安机关扣押赌资及非法所得款的情况。
9、安徽省宿松县人民法院（2014）松刑初字第00175号刑事判决书、（2012）松刑初字第00081号刑事判决书，证实被告人杨某甲曾因犯开设赌场罪及其同案人犯开设赌场被判刑情况。
以上证据，经庭审举证、质证，能证明本案事实，被告人无异议，本院作为本案定案证据予以采信。
为证明被告人杨某甲参与了起诉书指控的第一起开设赌场，公诉机关向本院提交了以下证据：
1、被告人杨某甲的供述，证实杨某甲未供述其参与起诉书指控的第一起犯罪事实。
2、证人余某丙的证言，证实在石某乙家中地下室的赌场是石某乙、黄某和十二个股东开设的，共六大股，石某乙、黄某占两股，十二个坐方的占四大股，十二个股东有罗某、刘某乙、黄某、杨某甲等人。
3、证人朱某的证言，证实其在黄某的赌场看见杨某甲坐方。
4、黄某、罗某、刘某乙、石某丙、吴某、周某甲、周某乙的供述，证实赌场设在石某乙家地下室里，股东按六股分成，负责上方的十二个股东得四股，其中每三个上方的人得一股，石某乙和黄某占两大股。十二个股东有罗某、刘某乙、黄某、杨某乙、杨某甲等人。
5、周某丙的供述，证实在宿松北站石某乙家中地下室的赌场是石某乙和黄某开的，其一起合伙经营。赌场共分六大股份，石某乙和黄某占两大股，坐庄分成的十二个股东占四股，每三个人顶一方。坐股占方的一直保持十二个人，有罗某、刘某乙、杨某乙、黄某、石某甲、石某丙、绰号叫杨牛的等人。杨牛很少到赌场去，去了也只是赌博，不知道是不是股东，但别人都讲他是股东。
6、虞某的供述，证实其在黄某所开赌场接石某丙的手负责上方赌博。其没有看见杨某甲在该赌场上方过。
7、杨某乙的供述，证实其是黄某、石某乙所开赌场的股东，为了在赌场里多分钱，就叫杨某甲跟其一起合占一大股。杨某甲只是名义上占了一股，实际上不占股，其也没有分钱给杨某甲。这个事只有其和杨某甲知道，没有对别人说。
上述证据，经庭审举证、质证，本院予以采纳。
本院认为：被告人杨某甲以非法营利为目的，伙同何某等人开设赌场从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人杨某甲犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人杨某甲起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。到案后，被告人杨某甲如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人杨某甲有犯罪前科，可从重处罚。
对于公诉机关指控被告人杨某甲的第一起开设赌场共同犯罪，因被告人杨某甲未供述其参与了该起犯罪，公诉机关提交的证人证言既有被告人杨某甲参与了该起开设赌场，也有杨某甲未参与该起开设赌场，这些证据不能排除杨某乙为多分钱而以杨某甲的名义占股，从而使其他开设赌场的股东误认为杨某甲参与了该起开设赌场的可能，公诉机关提供的证据不足以证明被告人杨某甲参与了该起犯罪，故本院对公诉机关指控被告人杨某甲的该起犯罪事实不予认定。被告人杨某甲犯起诉书指控的第二起开设赌场共同犯罪时，其前犯开设赌场判处的缓刑考验期限已过，故不应撤销被告人杨某甲原所判的缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月12日起至2015年3月11日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、追缴被告人杨某甲的非法所得20000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁勇奇
审 判 员 张小敏
人民陪审员 夏 荷
二〇一四年十二月四日
书 记 员 王松梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。