平凉市崆峒区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崆民初字第1286号
原告平凉市民泰铭建材有限责任公司，住所地：平凉市崆峒区玄鹤北路战备桥南。
法定代表人朱春霞，该公司总经理。
被告王建宏，男，汉族，生于1978年4月30日，陕西省宝鸡市陈仓区农民。
委托代理人李同升，宝鸡市渭滨区148法律服务所法律工作者（特别代理）。
原告平凉市民泰铭建材有限责任公司（以下简称平凉市民泰铭建材公司）与被告王建宏买卖合同纠纷一案，本案于2014年6月4日立案受理后，依法由审判员张军海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告平凉市民泰铭建材公司的委托代理人吴银学、严国庆，被告王建宏的委托代理人李同升均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告平凉市民泰铭建材公司诉称：2011年8月10日，原告与被告王建宏签订水泥制品供货合同。后因供货数量增加，双方又签订了一份水泥制品供货合同，但签订时间仍按2011年8月10日填写。第一份合同中的供货数量为500米，由原告向被告出具税务发票。第二份合同中的供货数量为1250米，未注明由原告向被告出具税务发票。之后原告向被告供给水泥栏杆约1250米并负责安装。截至2012年7月28日，供给被告王建宏栏杆材料款及安装费共计260094元，其中包括给被告栏杆维修费用1030元。被告先后六次共支付100000元，下欠160094元，经多次催要，被告推托不还。现起诉要求被告支付下欠的栏杆材料款及安装费160094元，要求被告承担迟延付款的违约金39606元，共计199700元；诉讼费由被告承担。
原告平凉市民泰铭建材公司为证实其主张提供的证据有：
1、2011年8月10日双方签订的水泥制品买卖合同复印件2份2页，证明双方买卖关系成立；
西长凤高速公路服务区栏杆工程结算书原件1份8页，证明双方工程结算情况；
栏杆修理费票据原件1份1页，证明原告维修时所花支的维修费。
被告王建宏辩称：原、被告之间的合同关系应为承揽关系中的定作合同关系，而不是买卖合同关系。2011年8月10日双方签订水泥制品合同后，因被告王建宏将合同丢失，后双方又补签了一份合同，补签合同除未记载“出具税务发票”的内容外，其余内容与原合同一致。因原告供给的栏杆花纹改变，而且漆皮大量脱落等工程质量问题，西长凤高速公路项目经理部向被告发出了整改意见书，责令限期整改，导致被告无法向该单位交付工程，西长凤高速公路项目经理部应付的工程款也无法结算，也不能向原告付款。依据原、被双方签订的合同约定，“安装完工经验收后付清”。但原告提供的结算单中没有任何工程验收合格的内容，该工程也未经过验收。因此，违约责任应由原告承担，原告主张由被告承担违约责任的请求不能成立。被告先后向原告支付工程款112830元，并不是原告所述的100000元。
被告王建宏为证实其主张提供的证据有：
1、买卖合同原件2份2页，证明双方买卖关系成立；
2、西长凤高速公路项目经理整改通知书原件1份页，证明西长凤高速公路项目经理因工程质量问题向被告发出过整改通知书；
3、收据2张、借条2张、领条1张、欠条1张、转账回单1张、客户回单1张。
经庭审质证，被告认为原告提供的证据1买卖合同为复印件，不能作为定案证据。认为证据2上的签字是被告的工作人员张有生的签字，对张有生签字的事实予以认可，但认为该证据未写明工程经验收合格的内容，所以被告不能向原告结算，对该证据有异议。对证据3无异议。
经本院审查，原告提供的证据1买卖合同为虽为复印件，但与被告提供的2份买卖合同原件内容一致，应予采信。证据2上的签字是被告的工作人员张有生的签字，被告对张有生签字的事实予以认可，对签字内容也从未提出异议，对该证据应予采信。对证据3被告无异议，应予采信。
原告对被告提供的证据1中的第2份合同认可，对第1份证据不予认可。认为被告提供的栏杆照片不能证明栏杆质量问题；认为证据2与原告无关。证据3中收款人为杨福泰的收据，邮政储蓄银行的收款人为王君宝的转账凭单与本案无关。
经本院审查，原、被告在2011年8月10日签订的第二份合同水泥制品合同，对第一份合同中的数量进行了变更，视为双方对合同约定进行了变更，应以第二份变更后的合同内容确定双方的权利义务关系。故对第二份合同予以采信。对被告提供的照片，因无时间、地点，无法实现被告的证明目的，对该证据不予采信。对被告提供的证据3收款人为杨福泰的收据，邮政储蓄银行的收款人为王君宝转账凭单，被告不能证明与本案存在关联性，对该证据不予采信。
根据原、被告的陈述、答辩及双方当事人的举证、质证及本院认证，查明以下案件事实：
2011年8月10日，原告平凉市民泰铭建材公司与被告王建宏签订水泥制品供货合同。后因供货数量增加，双方又签订了一份水泥制品供货合同，但签订时间仍按2011年8月10日填写。第一份合同中的供货数量为500米，由原告向被告出具税务发票。第二份合同中的供货数量为1250米，未注明由原告向被告出具税务发票。2011年12月20日，经双方结算，原告向被告供给水泥围栏并负责安装1213.6米，每米212元，计257283.20元。2012年7月28日，原告给被告维修栏杆费用1030元，以上共计258313.20元。在该结算书上有被告的工作人员张有生的签字。被告对张有生的签字表示认可，对结算书的内容也未提出过异议。之后被告先后共向原告支付栏杆材料费100000元，下欠158313.20元。
另查明，2011年8月10日，双方签订的第二份水泥制品买卖合同载明：“安装完毕经验收后付总价款的95%，余5%质保金于2012年6月份付清”。同时该合同第六条约定违约金的计算方法为货款金额×迟延时间×同期银行贷款利率。
本院认为，关于本案法律关系的认定问题，被告提出原、被之间系定作合同关系，而不是买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”的规定，结合本案，原、被告之间既有买卖水泥栏杆的买卖合同关系，又有按照被告要求进行定作和安装的法律关系，不完全是单纯的定作法律关系，根据合同法规定属于无名合同，因此，对该案处理应依据买卖合同、承揽合同等相类似的规定处理。原、被告签订水泥制品供货合同系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，应予确认。原、被告因供货数量增加，双方又补签订了一份合同，视为双方对合同内容进行了变更，应以补签的第二份合同内容确定双方的权利义务关系。因原、被告对该合同已实际履行，且进行了结算，被告应按结算书的金额履行付款义务，扣除已支付的货款100000元后，被告下欠原告货款及维修费158313.20元，故对原告的诉讼请求应予支持；对被告提出根据双方签订的第二份水泥制品买卖合同载明：“安装完毕经验收后付总价款的95%，余5%质保金于2012年6月份付清”的约定，认为该原告所供货物存在质量问题，且工程未经验收，被告不能支付货款的抗辩理由，被告提供了一份由西长凤高速公路项目经理向被告发出的整改通知书，该证据是向被告王建宏作出的，而不是针对原告作出，根据合同相对性原理，对原告供货的质量问题，应由被告向原告提出，而被告并未提供原告所供货物存在质量问题相关证据，故不足以证实其抗辩理由。其次，原、被告双方于2011年12月20日进行了结算，被告对该结算书上有被告的工作人员张有生的签字、结算书的内容并无异议，且已向原告履行了100000元的货款义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验”。第一百五十八条“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定”的规定，被告并未在合理期限内对原告供货质量问题提出过异议，截至2011年12月20日结算时间，被告也已超过规定的异议期，故被告的该项辩解理由不能成立；对被告提供的收款人为杨福泰的收据，邮政储蓄银行的收款人为王君宝的转账凭单，证明其已支付原告货款112830元，但无法证实与本案的关联性，对以上两笔金额不能作为为被告清偿货款的依据，不予扣减；对原告主张的违约金问题，因被告迟延履行付款义务事实成立，根据合同约定，被告王建宏应承担延迟履行下欠货款157283.20元的违约金，对下欠维修费1030元不应承担违约责任。被告的付款时间为2012年6月，截止2014年6月4日，违约付款时间为24个月，逾期704天（2012年6月30日至2014年6月4日），根据商业银行中长期同期货款月利率8.5333‰的标准，每日利息为44.12元（157283.20元×8.5333‰×12月÷365天），利息为31060.48元。违约金应参照该利息金额确定。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十八条、第一百五十九条、第二百五十一条、第一百五十九条之规定判决如下：
被告王建宏应清偿所欠原告平凉市民泰铭建材有限责任公司水泥栏杆材料货款及安装费、栏杆维修费158313.20元，承担违约金31060.48元，共计189373.68元。
（以上执行内容限判决生效后十日内履行完毕）
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。
案件受理费4290元，减半收取2145元，由被告王建宏承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审判员 张军海
二〇一四年七月十七日
书记员 白 莉