福建省晋江市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第1168号
公诉机关晋江市人民检察院。
附带民事诉讼原告人胡某，务农，家住重庆市梁平县。系本案被害人。
委托代理人叶磊，福建华忠盛律师事务所律师。
被告人刘某（绰号“老六”），农民，家住晋江市。曾因犯故意伤害罪于2010年11月18日被晋江市人民法院判处有期徒刑一年三个月，2011年6月19日刑满释放；因赌博于2012年10月12日被晋江市公安局罚款人民币五百元；因赌博于2013年3月18日被晋江市公安局罚款人民币五百元；因赌博于2014年1月10日被晋江市公安局行政拘留十日并处罚款人民币一千五百元；因赌博于2014年4月22日被晋江市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年12月12日被晋江市公安局刑事拘留，同月31日被执行逮捕，现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2015）717号起诉书指控被告人刘某犯故意伤害罪，于2015年3月5日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人胡某向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。晋江市人民检察院指派代理检察员林晓斯出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人胡某及委托代理人叶磊、被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、刑事部分
晋江市人民检察院指控，2014年6月22日22时许，被告人刘某因赌博与被害人胡某发生纠纷，遂纠集骆永松（已起诉）等多名男子到晋江市磁灶镇下灶村龟山工业区“贵族娱乐会所”附近加油站，并准备斧头、砍刀、棍棒等工具，预谋殴打被害人胡某。后被告人刘某与被害人胡某在谈话过程中发生争吵，双方发生斗殴。期间，被告人刘某和骆永松等人持刀、斧头等工具砍伤被害人胡某及陈仲林。经法医鉴定，被害人胡某肢体部损伤程度为轻伤一级，陈仲林的损伤程度为轻微伤。
2014年12月12日13时许，被告人刘某在晋江市磁灶镇瑶琼村家中被抓获。
公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人刘某的行为已构成故意伤害罪，应当以《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款追究其刑事责任。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名不持异议，其辩解称：参与该次斗殴的其他人员并非其纠集而来的，其在与被害人的斗殴过程中并未持械。
经审理查明，2014年6月22日22时许，被告人刘某因赌博与被害人胡某发生纠纷，被告人刘某遂通过其朋友纠集多名男子到晋江市磁灶镇下灶村龟山工业区“贵族娱乐会所”附近加油站与被害人胡某解决纠纷。后被告人刘某与被害人胡某在谈话过程中发生争吵，双方发生斗殴。期间，被告人刘某等人持砍刀等工具砍伤被害人胡某及陈仲林。经法医鉴定，被害人胡某肢体部损伤程度为轻伤一级，陈仲林的损伤程度为轻微伤。
2014年12月12日13时许，被告人刘某在晋江市磁灶镇瑶琼村家中被抓获。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.被害人胡某的陈述、辨认笔录及相关说明，证实2014年6月22日晚，其与陈仲林因与被告人刘某的赌博纠纷，而到晋江市磁灶镇下灶村“贵族娱乐会所”附近加油站找被告人刘某解决，后被被告人刘某伙同多名男子持砍刀等工具砍伤。
2.证人陈仲林的证言、辨认笔录及相关说明，证实2014年6月22日晚，其与被害人胡某因与被告人刘某的赌博纠纷，而到晋江市磁灶镇下灶村“贵族娱乐会所”附近加油站找被告人刘某解决纠纷，后被告人刘某伙同多名男子持砍刀等工具砍伤被害人胡某，其亦被砍伤。
3.证人蒙小旺的证言、辨认笔录及相关说明，证实2014年6月22日晚，其接到朋友电话，说要叫人帮忙，其遂与两名男性朋友到达晋江市磁灶镇下灶村龟山工业区“贵族娱乐会所”附近加油站，才知是为了帮助被告人刘某解决与他人的赌博纠纷，后被告人刘某与人发生纠纷，被告人刘某指挥人员持刀等工具砍伤对方一名男子。
4.证人李福键的证言，证实2014年6月份的一个晚上，在其经营的“贵族娱乐会所”附近加油站，被告人刘某与他人因赌博纠纷发生打架，一名男子被刘某一方打伤的事实。
5.证人王秋贞的证言，证实其在磁灶镇下灶村中石油成味加油站上班时，看到两名男子在被十多名男子持刀进行殴打，其中一名男子被砍伤。
6.证人万海的证言，证实2014年6月22日晚，其从“贵族娱乐会所”二楼窗户看到下灶村中石油加油站附近有人打架的事实。
7.病历材料、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人胡某的伤情。
8.身份信息、公安机关工作说明、前科说明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人刘某的身份情况。
9.公安机关抓获及破案经过，证实被告人刘某到案情况及案件破获情况。
10.被告人刘某的供述和辩解，证实2014年6月22日22时许，为解决与胡某的赌博纠纷，其邀约两名朋友一同前往晋江市磁灶镇下灶村龟山工业区“贵族娱乐会所”附近加油站解决纠纷。期间，其召集的一名朋友在其知悉的情况下，又通过电话纠集了多名男子到上述加油站。后其与被害人胡某发生争吵，双方发生斗殴，被告人刘某一方持砍刀等工具砍伤被害人胡某及陈仲林，期间其有从地上捡起一把砍刀。
上述证据均经当庭质证，能够相互印证，本院予以确认。
被告人刘某作为本案共同犯罪的犯意提起者和召集人，其有持械在现场实施殴打伤害行为，应对其召集人员所实施的犯罪行为承担责任。故对于被告人刘某关于参与斗殴人员并非受其召集而来，其在斗殴期间未持械伤人的辩解不予采信。
二、附带民事部分
附带民事诉讼原告人胡某诉称，被告人刘某因赌博纠纷将其砍伤，请求判令被告人刘某赔偿其医疗费15061元、营养费2000元、残疾赔偿金44737元、误工费11125元、住院伙食补助费300元、护理费2670元、精神抚慰金12000元、交通费2000元、鉴定费用660元，合计人民币90553元。附带民事诉讼原告人胡某并提交了身份证复印件、晋江市中医院入院及出院记录、疾病证明书、手术记录单、晋江市中医院住院收费票据及收费汇总清单、福建天行司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费用票据等证据。
被告人刘某辩称，对附带民事诉讼原告人胡某提交的证据无异议，其愿意赔偿但无经济能力，赔偿数额请法院依法判决。
经审理查明，附带民事诉讼原告人胡某为农民，其受伤后即被送往晋江市中医院住院治疗10天，为此支付医疗费15061元。经附带民事诉讼原告人胡某委托，福建天行司法鉴定所于2014年10月28日评定，胡某的伤残程度为九级伤残。
上述事实，有附带民事诉讼原告人胡某提交的相关证据及福建天行司法鉴定所司法鉴定意见书予以证实。
本院认为，被告人刘某故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的故意犯罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘某有劣迹且系因赌博纠纷而持械伤人，酌情从重处罚。被告人刘某的犯罪行为给被害人造成的经济损失应予赔偿。其中，1.医疗费。附带民事诉讼原告人胡某关于医药费的诉讼请求，只能提供费用为15061元的有效票据，故本院依法确定为15061元；2.住院伙食补助费，参照机关出差补贴，每天30元，以10日计，可确定为300元；3.交通费，附带民事诉讼原告人胡某不能提供相关证据证明其实际费用，本院酌情确定为300元。4.误工费。参照本地区上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准32391元／年，计算至定残前一天，共125天，可确定为11092.8元；5.护理费。参照本地区上一年度农、林、牧、渔业平均工资标准32391元／年，以10日计，为人民币887.4元；5.残疾赔偿金。参照农村居民人均纯收入11184.2元／年标准，九级伤残按4年计算，可确定为44736.8元；6.营养费。可确定为1560.1元；7.鉴定费用，原告人胡某能够提供费用为660元的有效票据，本院予以支持；8.精神抚慰金12000元，不属于本案受理范围，不予支持。以上各项合计人民币74598.1元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十一月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月12日起至2016年11月11日止。）
二、被告人刘某应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人胡某经济损失人民币74598.1元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 许逢其
审 判 员 丁钊珑
人民陪审员 施维科
二〇一五年六月二日
书 记 员 许玉娇
附件一：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起招按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
附件二：执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。