内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民一终字第392号
上诉人（一审被告）赤峰建设建筑（集团）有限责任公司。住所地内蒙古自治区赤峰市红山区长青路老建委楼。
法定代表人徐箭飞，职务董事长。
委托代理人张新远，男，1987年7月24日出生，汉族，系该公司职员，现住内蒙古自治区赤峰市。
委托代理人信凤阁，内蒙古乐民律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）李刚，男，1981年7月24日出生，原籍河北省张家口市，个体，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟多伦县。
委托代理人李国慧，内蒙古理想律师事务所律师。
上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司因与被上诉人李刚因分期付款买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2013）蓝民二初字第77号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年8月26日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2014年9月29日、11月13日公开开庭审理了本案。本案在第一次开庭审理时，上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的委托代理人张新远、信凤阁，被上诉人李刚及其委托代理人李国慧到庭参加诉讼。本案在第二次开庭审理时，上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的委托代理人信凤阁，被上诉人李刚的委托代理人李国慧到庭参加诉讼。本案曾于2014年11月19日中止审理。恢复审理后，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年5月19日孔令超以赤峰建设集团的名义与发包人正蓝旗都城房地产开发有限公司签订了建设工程施工合同，承建正蓝旗上都镇都城花园小区住宅楼。合同签订后开始施工。2011年7月14日原告与孔令超签订了建筑用钢材购销合同，合同上加盖了赤峰建设集团都城花园小区项目部印章。合同约定“如货到施工现场一个月内未付清余款，则按货物余款的3‰每日加收滞纳金”。原告按照约定向赤峰建设集团都城花园小区项目部供应钢材，保管员张彦明分别于2011年7月14日、15日给原告出具三张盖有赤峰建设集团保管专用章的入库单，原告所供应钢材款合计525566元。赤峰建设集团都城花园小区项目部先后给付原告18万元，现仍欠原告钢材款345566元没有给付。又查明，另有一材料商刘永，向赤峰建设集团都城花园小区项目部供应建筑材料，因拖欠材料款刘永于2012年向锡盟中级人民法院提起诉讼。在刘永诉被告赤峰建设集团及孔令超买卖合同纠纷一案庭审笔录中，孔令超和赤峰建设集团代理人均认可孔令超是赤峰建设集团公司员工和项目部经理。锡盟中级人民法院于2012年11月23日做出（2012）锡中法民一初字第35号民事判决书确认孔令超是赤峰建设集团都城花园小区项目部负责人，该公司项目部对外没有承担民事责任的能力，故应由赤峰建设集团承担偿还欠款的义务。并判令赤峰建设集团给付刘永材料款。赤峰建设集团不服提出上诉，内蒙高院对事实认定和给付欠款的判决予以维持，只是对利息做了调整。现锡盟中院的判决已发生法律效力，并执行完毕。被告赤峰建设集团又向最高人民法院提出申诉，后又撤回申诉。最高人民法院于2013年12月23日做出（2013）民申字第2235号民事裁定书，准予撤回再审申请。现锡盟中级人民法院（2012）锡中法民一初字第35号民事判决书依然有效。
原告李刚以其向被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司供应钢材，被告拖欠其钢材款为由，于2013年8月22日诉至原审法院，请求判令被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司给付其钢材款345566元及利息。
一审法院认为，原告与赤峰建设集团都城花园小区项目部签订的建筑用钢材购销合同，合法有效，应予认可。因该项目不具备法人资格和独立承担民事责任的能力，故应有赤峰建设集团承担还款义务和逾期付款的违约责任。违约金应以补偿损失为主，兼具惩罚性。原告未提供损失的证据，原告的损失应为未付货款的利息损失。原告主张按欠款金额的3％每月给付滞纳金，不符合法律规定，应给与调整。参照中国人民银行逾期借款罚息利率，在原利率上加收30%-50%的规定，可以酌情上浮50%，即在人民银行同期贷款年利率6.15%基础上，上浮50%为9.23%。从2011年8月26日开始按照年利率9.23%支付违约金，直到全部付清时为止。又认为，被告所提供的宁城县医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明孔令超以赤峰建设集团的名义与正蓝旗都城房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同中加盖的赤峰建设集团公章与该公司所提供的公章不符，另外又提供了盖有该公司五枚公章的印鉴。结合该院调取的盖有被告公司公章的证据，不能确定被告公司仅有五枚公章。而且赤峰市红山区公安局至今未对“孔令超涉嫌私刻公章”做出结论。本案现有证据，不能证明孔令超以赤峰建设集团的名义与正蓝旗都城房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同中加盖的赤峰建设集团公章是孔令超私刻的。也不能否定锡盟中院（2012）锡中法民一初字第35号民事判决书确认孔令超是赤峰建设集团都城花园小区项目部负责人的事实。故对被告提出孔令超不是我公司的职工，也不是项目经理及员工，他是私刻我们公司的公章，在外承揽各种事项，与我们公司无关的主张不予支持。据此判决：一、被告赤峰建设集团在本判决生效后10日内给付原告钢材款345566元，并从2011年8月26日开始按照年利率9.23%支付违约金，直到全部付清时为止。二、驳回原告其他诉讼请求。
宣判后，一审被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司不服，向本院提出上诉，其上诉的主要理由是：1、被上诉人李刚与孔令超之间的买卖合同中仅加盖都城花园小区项目部的印章属于无效行为，孔令超的行为始终未征得上诉人的认可，因此孔令超的行为不具备表见代理的特征，上诉人不应承担给付责任，原判遗漏必要参加诉讼当事人孔令超参与诉讼；2、上诉人已就孔令超涉嫌伪造企业印章，已于2013年8月23日向赤峰市公安局红山区分局治安管理大队进行报案，赤峰市公安局红山区分局于2013年9月22日出具立案告知书，以孔令超涉嫌伪造企业印章需追究刑事责任为由立案侦查，因此依照《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”第十二条：“人民法院已立案审理的经济纠纷案件，公安机关或检察机关认为有经济犯罪嫌疑，并说明理由附有关材料函告受理该案的人民法院的，有关人民法院应当认真审查。经过审查，认为确有经济犯罪嫌疑的，应当将案件移送公安机关或检察机关，并书面通知当事人，退还案件受理费；如认为确属经济纠纷案件的，应当依法继续审理，并将结果函告有关公安机关或检察机关”的规定中止审理，待刑事案件侦查终结后再予处理。3、因双方在买卖时无利息约定，故原审法院按中国人民银行同期贷款年利率判令上诉人给付利息缺乏法律依据。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应予确认。
另查明，本院在第一次开庭审理时，上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司向本院出示了赤峰市公安局红山区分局治安管理大队受案回执、赤峰市公安局红山区分局立案告知书原件，用以证实赤峰市公安局红山区分局就孔令超涉嫌伪造企业印章立案侦查，经核实该两份法律文书确系赤峰市公安局红山区分局分别于2013年8月23日、9月22日出具。本院在第二次开庭审理时（2014年11月13日），上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司又向本院出示了赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队的受案回执，用以证实其以李刚就本案涉嫌诈骗，向赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队报案。本院依照相关规定，于2014年11月18日分别函告赤峰市公安局红山区分局、赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队，但赤峰市公安局红山区分局、赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队至今也未向本院说明理由也未附有关材料的书面函告。
上述事实，有购销合同、入库单、建设工程施工合同、庭审笔录等证据在案为凭，这些证据已经一、二审开庭举证、质证和认证，具有证明效力。
本院认为，2011年上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的都城花园小区项目部在正蓝旗施工期间，该项目部经理孔令超与被上诉人李刚签订了《建筑用钢材购销合同书》一份，该合同中加盖了上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的都城花园小区项目部公章。协议签订后，被上诉人李刚向都城花园小区项目部供应钢材，后上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的都城花园小区项目部保管员张彦明分别于2011年7月14日、15日向被上诉人李刚出具了盖有赤峰建设建筑（集团）有限责任公司保管专用章的入库单三份，被上诉人李刚供应钢材款合计525566元，经被上诉人李刚催要后先后给付18万元，现尚欠被上诉人李刚345566元钢材款的事实属实，本院予以确认。对于上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司上诉主张的，被上诉人李刚与孔令超之间的买卖合同中仅加盖都城花园小区项目部的印章属于无效行为，孔令超的行为始终未征得上诉人的认可，因此孔令超的行为不具备表见代理的特征，上诉人不应承担给付责任，原判遗漏必要参加诉讼当事人孔令超参与诉讼的上诉理由，虽然孔令超并未参加本案诉讼，但孔令超系上诉人的项目部经理，且给被上诉人李刚出具的购销合同上加盖有上诉人都城花园小区项目部的印章，其赊购材料款的行为系代表该公司的职务行为，而鉴于该公司项目部无法人资格，对外没有独立承担民事责任的能力，故应由上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司承担偿还欠款的义务并承担逾期付款的违约责任，上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司该项上诉理由，因无法律依据，本院不予支持；对于上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司上诉主张的，上诉人已就孔令超涉嫌伪造企业印章，已于2013年8月23日向赤峰市公安局红山区分局治安管理大队进行报案，赤峰市公安局红山区分局于2013年9月22日出具立案告知书，以孔令超涉嫌伪造企业印章需追究刑事责任为由立案侦查，因此依照《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”第十二条：“人民法院已立案审理的经济纠纷案件，公安机关或检察机关认为有经济犯罪嫌疑，并说明理由附有关材料函告受理该案的人民法院的，有关人民法院应当认真审查。经过审查，认为确有经济犯罪嫌疑的，应当将案件移送公安机关或检察机关，并书面通知当事人，退还案件受理费；如认为确属经济纠纷案件的，应当依法继续审理，并将结果函告有关公安机关或检察机关”的规定中止审理，待刑事案件侦查终结后再予处理的上诉理由，虽然孔令超涉嫌伪造印章，但不能否定上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的都城花园小区项目部与被上诉人李刚之间因买卖关系而形成赊欠钢材款的事实，又因孔令超系上诉人的项目部经理，其在购买钢材款的合同上加盖了赤峰建设集团都城花园小区项目部印章，故孔令超的行为系代表该公司的职务行为，而该公司项目部无法人资格，对外没有独立承担民事责任的能力，故应由上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司承担偿还欠款的责任。另外，因本院已依照相关规定，就孔令超涉嫌伪造印章一事，于2014年11月18日分别函告赤峰市公安局红山区分局、赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队，但赤峰市公安局红山区分局、赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队至今也未依照上诉人依据的《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》的相应规定向本院说明理由且未附有关材料的书面函告，故上诉人该项上诉理由，本院不予支持；对于上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司上诉主张的，因双方在买卖时无利息约定，故原审法院按中国人民银行同期贷款年利率判令上诉人给付利息缺乏法律依据的上诉理由，因原审法院依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，判令上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司承担逾期利息并无不当，故上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司该项上诉理由，因证据不足，本院不予支持；对于上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司院在本院第二次开庭审理时，提出的其以被上诉人李刚就本案涉嫌诈骗，已向赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队报案，要求中止审理的请求，因上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司只是向本院出具了赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队针对被上诉人李刚涉嫌诈骗的受案回执，而赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队经本院函告后至今也未向本院出具立案侦查的有关法律文书，故上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司的该项理由，本院亦不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费维持，二审案件受理费7976元，由上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 朝 勒
审判员 景 超
审判员 杨红梅
二〇一五年五月二十九日
书记员 乌云噶