陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西中刑二初字第00018号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人胡兵，曾用名胡梅初，男，1966年1月16日出生于湖南省汉寿县，汉族，初中文化，农民，住湖南省汉寿县蒋家嘴镇。2013年7月28日因本案被抓获，2013年7月30日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年9月5日被依法逮捕。现羁押于西安市看守所。
指定辩护人付某、武某，陕西博硕律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉二刑诉（2014）17号起诉书指控被告人胡兵犯诈骗罪一案，于2014年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2014年5月21日、8月4日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员陈全良出庭支持公诉，被告人胡兵及其辩护人付某、武某到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控，被告人胡兵自称是原陕西省主要领导的亲戚，以能够通过找关系帮助被害人李某让其于2012年6月1日被西安市园林局责令拆除建设中的长乐公园湖面游乐项目继续建设施工为由，自2012年6月至8月共计诈骗被害人李某163万元。为证实指控的事实，公诉人当庭出示了被害人的报案材料、抓获经过、银行取款凭条、银行账户交易凭证、扣押物品清单、被告人胡兵的户籍证明、证人张某某、贺某、刘某某、胡某某、杨某等人的证言及被告人胡兵的供述等证据，据此认为被告人胡兵以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人163万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应当追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人胡兵辩解，他没有虚构自己认识省上领导，只拿了李某130万元，并将大部分款项用在跑项目上了；胡兵表示认罪伏法，请求对其从轻处罚。
辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但提出被告人胡兵的犯罪数额应为130万元；被告人胡兵有自首情节，认罪态度好，请求从轻、减轻处罚。
经审理查明，2012年2月，李某投资的游乐设施项目开始在西安市长乐公园开工建设，因该项目未经西安市园林局审批，该局于2012年6月1日下发通知责令拆除正在建设的湖面游乐项目。后李某通过朋友刘涛认识了被告人胡兵，在交谈中胡兵自称是原陕西省政府主要领导的亲戚，能帮助李某办理长乐公园游乐项目的相关审批，并以请客、送礼、跑关系、安抚上访群众为由，先后多次向李某索要现金，期间胡兵还称如办不下审批手续将退回所有资金，骗取了李某的信任，2012年6月至8月期间，被告人胡兵先后骗取李某130万元。案发后，公安机关追回现金10万元，已发还被害人。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、接受刑事案件登记表、报案材料、立案决定书证实案件来源。
2、抓获经过及情况说明证实，2013年7月28日公安民警在湖南省汉寿县蒋家嘴镇将胡兵抓获归案，同月30日送至西安市看守所时因患病被拒收，后经协调于当日被羁押。
3、被害人李某的陈述证实，胡兵自称是陕西省主要领导的亲戚，专门帮人搞批地项目，以能帮他办理在长乐公园被责令拆除的游乐设施项目手续为名诈骗其230余万元。
4、关于长乐公园湖面游乐设施拆除情况、西安市市容园林局《责令拆除长乐公园湖面游乐设施的决定》、行政复议申请书、西安市人民政府法制办公室关于徐某某行政复议案件的情况说明证实，2012年7月18日胡兵持徐某某身份证复印件以对西安市园林局作出的《责令拆除长乐公园湖面游乐设施的决定》不服向西安市人民政府提起行政复议申请，同年8月13日胡兵向该机关递交徐某某的《撤回行政复议申请》，该机关于8月16日终止了行政复议案件的审理。西安市市容园林局于11月26日如期完成拆除工作。
5、被害人李某的中国建设银行卡复印件、个人活期明细信息、取款凭条及说明证实，李某分多次取款共计145万元，李某称将其中133万元给了胡兵。
6、西安市公安局扣押物品、文件清单及收条证实，公安机关从胡兵处扣押10万元，已发还被害人李某。
7、户籍信息证实，被告人胡兵作案时已达刑事责任年龄。
8、证人张某某的证言证实，2012年6月至9月，他和贺某曾陪李某给胡兵送过钱，还曾按李某的吩咐单独给胡兵送过钱，6次共计169万元。
9、证人贺某的证言证实，2012年6月至9月，他和张某某曾陪李某给胡兵送过钱，还曾按李某的吩咐交给张某某29万元，让张某某送给了胡兵，5次共计134万元。
10、证人胡某某、刘某某的证言证实，胡某某和胡兵都是汉寿县蒋家嘴镇金架坝村人，胡兵和原陕西省主要领导没有任何亲戚关系，也没有任何的来往。
11、证人郑某的说明、公安机关电话记录、收据证实，2012年6、7月省政研室同志领胡兵到他处咨询过长乐公园游乐设施停建复议的问题，他告诉对方这属西安市法制办复议处管辖，让对方去西安市法制办。他发现胡兵送来的包内有50万元现金，他让胡兵拿走并让胡兵给其出具了拿走50万元的条子。
12、证人杨某（西安市规划局人事处工作人员）的证言证实，2008年经原陕西省主要领导远方亲戚介绍认识胡兵，胡兵自称也是该领导的亲戚。2012年大概5、6月一天，胡兵找她咨询称朋友在长乐公园游乐设施被市园林局停工如何解决的问题，她在职责范围内咨询了有关事宜，之后没再管，也没有接受过任何物品和现金，后胡兵到市园林局去了，处理结果她不清楚。
13、证人张某（西安市市容园林局副局长）的证明证实，2012年7、8月市规划局杨某带一个男同志去该局咨询长乐公园过山车拆除事宜，他接待并说明该局拆除决定不会改变。
14、被告人胡兵对以能够帮助被害人李某办理在西安长乐公园搞游乐设施项目手续为名诈骗130万元的犯罪事实供认不讳。
本院认为，被告人胡兵以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人130万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。西安市人民检察院指控的犯罪事实及罪名成立，应予支持。对被告人胡兵及辩护人提出胡兵没有虚构自己认识省上领导，将大部分款项用在跑项目，具有自首情节的辩解和辩护意见，经查，被害人李某及证人杨某能够证实，被告人胡兵确有虚构其系原陕西省主要领导亲戚的事实；证人杨某、郑某证实，他们没有收受过胡兵的财物或发现胡兵送来现金后立即退还，亦没有证据能够证明被告人胡兵称其将款项用于项目；公安机关出具的抓获经过证实，胡兵不存在自动投案的行为。故上述被告人的辩解和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。对被告人胡兵及辩护人提出本案犯罪数额为130万元，胡兵认罪态度好，请求从轻、减轻处罚的辩解和辩护意见，经查，被害人李某的陈述及证人张某某、贺某的证言中关于给胡兵送钱的时间、地点、数额虽有出入，但均能证明胡兵收到130万元的事实，且与被告人胡兵的供述相印证，根据现有证据认定被告人胡兵诈骗130万元的事实清楚，证据确实、充分，对起诉指控的犯罪数额应予纠正；被告人胡兵归案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。上述被告人的辩解和辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。为维护正常的社会秩序，保护公私财物所有权不受侵害，根据被告人的犯罪事实、情节、性质，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡兵犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月28日起执行至2025年3月27日止），并处罚金人民币二十万元（限判决书生效后，三个月内缴纳）。
二、未追回的赃款由西安市公安局继续追缴，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杜锐
审 判 员 王晶
代理审判员 裴祎
二〇一四年八月十二日
书 记 员 吴冬
穆泓伯