云浮市云城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云城法民一初字第1号
原告：浙江东阳建工集团有限公司。住所：浙江省东阳市。
法定代表人：何颂伟。
委托代理人：古少栋、陈慧婷，广东安国律师事务所律师。
被告：李佰承，男，汉族，1966年10月30日出生，住址：广东省茂名市茂南区。
原告浙江东阳建工集团有限公司诉被告李佰承劳动合同纠纷一案，本院于2014年12月21日受理后，依法适用简易程序于2015年1月20日公开开庭进行了审理，原告浙江东阳建工集团有限公司的委托代理人古少栋、陈慧婷，被告李佰承到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江东阳建工集团有限公司诉称：因工资发放、未签订书面劳动合同的二倍工资、解除劳动关系经济补偿金等问题，被告于2014年10月13日向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动仲裁申请，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会于2014年12月2日作出云劳人仲案非终字（2014）5号仲裁裁决书。该裁决书认定事实严重错误：一、原告已向被告足额发放工资；二、关于未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。1、关于被告李佰承的工资标准。被告的任职岗位为技术员，试用期工资为6000元，转正后工资为7200元，且该工资为包月工资，该工资标准远远高于云浮市的最低工资标准，是经双方协商并合法有效的。云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会认为被告担任的职务为技术总工，因此认定工资为每月1.6万元是缺乏事实依据的。因为事实上，所谓的技术总工也就是技术员，并无差别。在本碧桂园项目中也仅有被告一人担任有关技术的工作，并非被告所称的是该项目的“第二把手”。而且被告转正后的工资是7200元每月，在该项目部中也是属于高工资的，仅次于项目经理和项目副经理的工资。因此，云浮市劳动人事争议仲裁委员会认为被告的工资标准为每月1.6万元是严重错误的，也是与事实不符的。2、关于支付未签订劳动合同的二倍工资差额的天数。云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会认为原告最迟应于2014年9月6日与被告签订劳动合同，但被告自2014年9月6日至2014年9月23日的工作天数只有15天，这有被告在劳动仲裁时提交的考勤表为证，因此，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会认为原告应当向被告支付18天因未签订劳动合同的二倍工资差额是错误的。三、关于解除劳动关系的问题。在入职时，原告与被告已口头约定试用期为两个月，且原告在劳动仲裁时已提供了足够的证据证明被告系因其劳动能力低下无法胜任技术员的岗位，在试用期内合法解除的。因此，原告无须承担向被告支付解除劳动合同经济补偿金的责任。基于以上事实，根据《劳动合同法》、《民事诉讼法》以及其它相关法规规章的规定，请求法院依法判决：1、未签订书面劳动合同的二倍工资差额；2、原告不予承担解除劳动合同经济补偿5010元；3、由被告承担本案的所有诉讼费用。
原告向本院提供了以下证据：1、工资表、转帐凭证，证明被告的工资及发放情况。2、工作联系单、不锈钢栏杆技术交底，证明被告工作能力低下，造成原告损失，名誉受损。3、仲裁裁决书，证明被告已向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁的事实。
被告李佰承辩称：一、东阳建总给李佰承发放的工资，工资表的发放和转帐日期是《仲裁裁决书》发出和收到之后的第十一天，原告的起诉状时间为2014年12月10日，而被告收到工资是在2014年12月12日，在这天之前的十天内东阳建总本应老老实实地按照《仲裁裁决书》要求向李佰承转帐47492.76元人民币。但原告却伪造一份工资表，伪造高级工程师技术总工工作能力低下的相关证据，伪造李佰承的工资待遇只有6000元人民币，骗取李佰承银行卡号码向李佰承帐户总共转帐9000元人民币，然后捏造事实，制造虚假证据，妄想对李佰承《员工入职申请表》双方达成的内容进行篡改。该举证与事实不符，动机不良。二、《工作联系单》的小错误是由于文员工作粗心、项目经理审核不认真造成，这与技术总工工作能力无关。三、该《仲裁裁决书》完整、基本正确，法院应予以维持。四、请求法院变更：1、《仲裁裁决书》未计算本人加班费，加班费属于劳动者应得的报酬，未支付的应支付。本人在劳动仲裁证据里面已经递交了《指纹考勤打卡记录》，但《仲裁裁决书》未计算，现请求法院予以变更。2、《仲裁裁决书》采用的是云浮市平均工资标准为2013年旧标准，应变更为云浮市2014年9月新标准，并重新计算经济补偿的0.5个月工资。3、《员工申请入职表》双方达成的工资计量单位是“月”而不是“天”，法定超过0.5个月的工资必须按照1个月计量，法定有试用期2个月的管理人员就不是“日工”，不能采用“日工”的工资计量方法。即本人的工资不足2个月按照2个月计算；未签订劳动合同的二倍工资差额法定按照1个月的足额工资二倍计算。五、须向人民法院交纳的诉讼费用应由不服《仲裁裁决书》的原告负担。
被告李佰承向本院提供了以下证据：1、《员工入职申请表》一份，证明被告在原告单位工作试用期为2个月，工资为每月16000元。2、《考勤表》一份，证明被告出勤天数。3、《高级工程师证书》，证明被告拥有一级企业的技术总监资格。4、一级总承包企业A证，证明被告拥有技术总监资质及技术能力。5、《云浮碧桂园项目部通讯表》，证明被告是技术总工。6、《证人证言》，证明被告是技术总工，月工资为16000元。7、《中国光大银行电子回单》一份，证明被告收到原告的工资9000元是在仲裁裁决后原告才转帐给被告。8、《退场通知单》，证明原告辞退被告，通知被告离场。
经庭审辩证、质证，被告对原告提供的证据1的真实性有异议，认为该表是原告自制的，原告没有依据证实被告的月基本工资为6000元。对转帐凭证的真实性没有异议，确认收到原告的9000元工资。对证据2有异议，认为该证据无法证实被告工作能力低下。对证据3没有异议，认为仲裁裁决是正确的，应予以维持；原告对被告提供的证据1、2，认为没有原件，对其真实性不予认可。对证据3的三性不确认。对证据4认为不是在原告公司取得，对其三性不予确认。对证据5，认为没有原告的工作人员签名或盖章，对其三性不予认可。对证据6，证人没有出庭，且没有证人的签名，对其三性不予认可。对证据7没有异议。对证据8，认为没有原件，对其三性不予认可。
经庭审后，本院对证据作如下确认：对原告提供的证据1中的工资表，同意被告的质证意见，对该证据应不予采信。对证据1中的转帐凭证被告没有异议，本院予以采信。对证据2的证明内容同意被告的质证意见，对该证据应不予采信。对证据3的真实性、合法性、关联性，本院予以采信；被告提供的证据1、2、5、8的原件应属原告掌握管理，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，由于原告不提供原件，原告对此应承担不利后果，对该证据本院予以采信。对证据3、4、7的证明内容本院予以采信。证据6同意原告的质证意见，对该证据本院不予采信。
经审理查明，被告李佰承于2014年8月6日入职原告承接的云浮碧桂园三期林云高层一标段项目部工作，2014年9月23日离开原告单位。对被告的劳动关系起止时间双方没有异议。被告签名的《员工入职申请表》载明的岗位为技术总工，试用期时间为2个月，试用期工资为每月16000元，月工资为包干制（包括：基本工资、加班工资、电话费、基本保险等）。双方没有签订书面劳动合同。被告在职期间未向原告领取过工资。被告离开原告单位后，于2014年10月13日向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：一、依法裁决原告支付拖欠的工资32000元；二、依法裁决原告向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额16000元；三、依法裁决原告向被告支付解除劳动关系经济补偿金8000元。2014年12月2日，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会以云劳人仲案非终字（2014）5号《仲裁裁决书》裁决：一、被告与原告的劳动关系起止时间自2014年8月6日起至2014年9月23日止；二、原告在10日内支付被告工资29241.38元，原告在10日内补发给被告未签订劳动合同的二倍工资差额13241.38元，原告在10日内支付被告解除劳动合同经济补偿5010元，三项合计47492.76元；三、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的云劳人仲案非终字（2014）5号《仲裁裁决书》裁决，于2014年12月21日向本院提起诉讼，请求判决：1、未签订书面劳动合同的二倍工资差额；2、原告不予承担解除劳动合同经济补偿5010元；3、由被告承担本案的所有诉讼费用。
另查，2014年12月12日，原告通过中国光大银行以转帐方式支付工资9000元给被告。
又查，企业职工月计薪天数为21.75天；云浮市2013年城镇非私营单位在岗职工月平均工资为3340元。
在庭审中，原告明确诉讼请求为：1、原告不予承担未签订书面劳动合同的二倍工资差额；2、原告不予承担解除劳动合同经济补偿5010元；3、由被告承担本案的所有诉讼费用；被告请求维持云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的云劳人仲案非终字（2014）5号《仲裁裁决书》确定的裁决事项。
本院认为，原、被告之间的劳动关系事实清楚，双方权益均应依法保护。关于劳动关系问题，双方对原告与被告之间的劳动关系从2014年8月6日起至2014年9月23止没有异议，本院予以认可。本案争议的焦点是被告的职称是技术员还是技术总工、月工资数额实为多少，原告应否支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额及经济补偿给被告。
关于被告的职称及工资问题。被告签名的《员工入职申请表》岗位栏已载明被告为技术总工，试用期工资为每月16000元。因此，对被告在原告承接的云浮碧桂园三期林云高层一标段项目部工作期间的职称应认定为技术总工、月工资为16000元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，原告应当及时支付工资报酬给被告。《广东省工资支付条例》第四十四条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。”原告称被告试用期月工资为6000元，转正后为7200元的说法未能提供证据予以证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告对此应承担举证不能的不利后果。被告在原告单位工作的起止时间为2014年8月6日至2014年9月23日，共1个月18天。原告应支付被告工资共计29241.38元（16000元×1个月＋（16000元÷21.75天／月×18天）】，扣除原告在被告申请仲裁后通过银行转帐方式支付给被告的工资9000元，还应支付20241.38元给被告。被告签名的《员工入职申请表》已明确月工资已包括加班工资，且被告未能提供其加班证据，故被告请求的加班工资应不予支持。
关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”该法第二十八条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据上述规定，本案原告应当最迟在2014年9月6日与被告签订书面劳动合同，但原告未与被告签订书面劳动合同，因此，原告应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额给被告。亦即原告应当向被告支付2014年9月6日至23日共18天的二倍差额13241.38元（16000元÷21.75天／月×18天）。原告认为工作时间应计15天的计法欠妥，因法定节假日是劳动法赋与劳动者的，对原告的计算方法，本院不予支持。被告认为应按1个月的足额工资二倍计算，缺乏理据，本院不予支持。
关于原告应否支付给被告经济补偿问题。根据《中华人民共和国劳动法》第二十一条：“劳动合同可以约定试用期。”《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限，”的规定，试用期是劳动合同的一项有条件约定，由于原、被告双方没有签订劳动合同，双方在2014年8月6日起形成没有试用期的劳动关系。因此，原告认为被告在试用期内无法胜任工作，对劳动关系享有单方解除权的主张，理由不成立，本院不予支持。广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条规定：“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿。”本案原、被告均无法证明被告的离职原因，应视为原告提出经双方协商一致解除劳动合同，原告应向被告支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资的三倍的，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告月薪16000元，超过云浮市2013年城镇非私营单位在岗职工月平均工资3倍即10020元／月（3340元×3倍）。因此，被告的经济补偿标准应按10020元／月计发，工作年限按0.5个月计发。原告应当支付被告经济补偿5010元（10020元／月×0.5个月）。被告要求变更为云浮市2014年9月新标准，并重新计算经济补偿的0.5个月工资的请求缺乏理据，本院不予支持。
综上，原告浙江东阳建工集团有限公司的诉讼理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二十一条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第二十八条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限原告浙江东阳建工集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付所欠的工资人民币20241.38元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额13241.38元、解除劳动合同经济补偿5010元，合计共38492.76元给被告李佰承。
二、驳回原告浙江东阳建工集团有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费10元，减半收费5元，由原告浙江东阳建工集团有限公司负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审判员 黄秀萍
二〇一五年一月三十日
书记员 陈美静