贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黔毕中刑终字第343号
原公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈砚，曾用名陈世平，男，1965年12月7日出生，汉族，大专文化，中共党员。2003年7月至2010年10月任黔西县交通局副局长；2010年10月至案发任黔西县供销合作社主任。因本案于2012年1月12日被刑事拘留，同年同月19日被逮捕。现羁押于毕节市七星关区看守所。
辩护人江浪，贵州慰民律师事务所律师。
贵州省毕节市七星关区人民法院审理毕节市七星关区人民检察院指控原审被告人陈砚犯贪污罪、挪用公款罪、受贿罪一案，于2014年6月25日作出（2014）黔七刑初字第77号刑事判决，原审被告人陈砚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。毕节市人民检察院指派检察员何黎、赵志勇出庭履行职务，上诉人陈砚及其辩护人江浪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：（一）、贪污罪：2008年被告人陈砚利用担任黔西县交通局副局长兼农村公路管理所负责人的职务便利，私自将太来至荆江公路工程揽归个人修建。在修建过程中及工程结束后，陈砚安排施工管理员史某某及会计支某甲以借款及现金支票的方式，陆续从该条公路已拨付的工程款中支付砂石款112，227元。2010年10月20日，被告人陈砚在电话联系黔西县国税局有关人员帮忙后，安排史某某、支某乙、张某某等人到国税局开具一张112，227元的砂石款发票，并利用签字拨付工程款的职务便利，在签字同意列支后将发票拿到黔西县交通局找相关领导签字。2011年8月19日，被告人陈砚安排支某乙以先行垫支砂石维修款为名将发票拿到黔西县农村公路管理所养护经费上予以报销。同年8月22日，黔西县财政局直接将该款打到支某乙的个人工商银行账户上。
（二）、挪用公款罪：2011年3月，黔西县供销社根据国务院及地方政府文件精神成立自收自支的内设机构项目开发办公室（下称项目办），开发再生资源回收利用体系项目。该项目办启动资金100余万元来源于向职工借款、供销社出资、基层社门面租金等。其项目的开发及资金的使用均须供销社党组会讨论决定后报有关部门审批。2011年6月2日，时任黔西县供销社主任分管供销社财务及项目办的被告人陈砚，为谋取个人利益，利用职务便利，以办业务的名义，私下从项目办出纳支某甲处借款40万元，用于其与朋友强某某合伙购买黔西彝族风情园项目开发权的前期费用。同时，陈砚从2011年4月27日至8月25日，还分别以出差、办业务为由，从项目办借款13万元。2011年10月ll日，陈砚归还项目办借款20.75万元。同年12月28日，陈砚在被纪委调查后，其妻支某乙代还项目办借款32.25万元。
（三）、受贿罪：2003年至2010年，时任黔西县交通局副局长的被告人陈砚兼任黔西县火电厂场外公路建设指挥部成员，负责参与火电厂场外公路建设施工管理以及工程款的签字拨付等工作。2008年7月22日，该场外公路路基工程承包人汪某因无钱发放工人工资，便通过陈砚以借条的方式向场外公路油面工程承包人吴某某借款10万元。2009年春节期间，为感谢陈砚在拨付工程款过程中给予的帮助以及今后能顺利拨付剩余工程款，吴某某将汪某向其借款10万元的借条送给陈砚拜年，由陈砚直接向汪某收取。被告人陈砚收取借条后，遂将此事告知汪某，汪某在征求吴某某意见后，答应一结到工程款就将该借款给付陈砚。后因汪某未结到工程款，被告人陈砚未收到此借款。
贵州省毕节市七星关区人民法院根据上述庭审查明的事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十三条、第五十九条、第六十三条、第六十四条、第六十九条第一款、第九十一条、第九十三条，最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第三条之规定，以被告人陈砚犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币五万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年；犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币五万元。总和刑期二十一年，决定执行有期徒刑十八年，并处没收个人财产人民币十万元；被告人陈砚违法犯罪所得人民币112，227元，依法予以追缴。
宣判后，原审被告人陈砚不服，以“贪污112，227元事实不清，证据不足；向供销社借款40万元属于借贷公款，不属于挪用公款；收受10万元借条系债务往来，不属受贿”为由提出上诉。
二审庭审中，上诉人陈砚辩称其不构成贪污罪、挪用公款罪、受贿罪，国家拨付到工程部的公路工程款属于其个人的款项，其有任意支配权利，在贪污的11万余元中，有3万是公路养护经费，属于正当报销，其余的8万元属于先报账后结算的账目，其不构成贪污罪，对挪用的公款40万元，其称系向单位借款，并支付有相应利息，对受贿的10万元，其称系与吴某某因私人矛盾被吴某某诬告，且吴某某尚欠其60多万元。辩护人认为，贪污112，227元事实不清，证据不足；向供销社借款40万属于借贷公款，不属于挪用公款；收受10万元借条系债务往来，不属受贿。检察员以一审判决认定被告人陈砚贪污112，227元，挪用公款40万元用于与他人进行营利活动，受贿10万元事实清楚，证据确实充分，定罪准确，建议维持原判。
经审理查明：（一）、贪污罪：上诉人陈砚利用担任黔西县交通局副局长兼农村公路管理所负责人的职务便利，将已经在其承建的荆江公路工程款中支付过的砂石款人民币112，227元，采取支付3268.75元税款的手段，在国税局虚开砂石款人民币112，227元的发票，经上诉人陈砚签字同意在养护经费中列支，并将该虚假发票拿给黔西县交通局不明真相的相关领导签字同意列支后，指使其妻支某乙将该发票拿到黔西县财政局从农村公路管理所养护经费上予以报销，并将骗取的112，227元人民币转移到其妻支某乙账户据为己有；
（二）、挪用公款罪：2011年6月2日，上诉人陈砚利用具体分管黔西县供销社项目办的职务便利，违反项目办资金须经供销社党组会讨论决定并报有关部门审批同意后方可使用的规定，在未经党组讨论决定和相关部门审批的情况下，私下从项目办出纳支某甲处借款40万元，分四次作为个人投资款支付给强某某33万元，作为与强某某合伙开发黔西彝族风情园项目的前期费用。剩余7万元，上诉人陈砚用于支付彝族风情园及其个人开办的砂厂两个项目的评估费。
（三）、受贿罪：2003年至2010年，上诉人陈砚任黔西县交通局副局长并兼任黔西县火电厂场外公路建设指挥部成员，负责火电厂场外公路建设工程款的签字拨付等工作期间，吴某某为感谢陈砚在拨付工程款过程中给予的帮助以及今后能顺利拨付剩余工程款，于2009年春节将汪某向其借款10万元的借条送给陈砚拜年。上诉人陈砚收取借条后，将此事告知汪某，汪某在与吴某某确认该债务关系由其直接向陈砚履行属实后，同意在结算到工程款后将该10万元给付陈砚。
上述事实有经一审庭审举证、质证，查证属实的证据予以证实。二审中，上诉人及辩护人未提出新的证据。本院对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
对上诉人陈砚及其辩护人所提“陈砚贪污112，227元事实不清，证据不足”的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人陈砚利用职务便利，将已经在其承建的荆江公路工程款中支付过的砂石款人民币112，227元，采取支付3268.75元税款的手段，在国税局虚开砂石款人民币112，227元的发票，经其利用职权签字同意在养护经费中列支，并将发票拿给黔西县交通局不明真相的相关领导签字同意列支后，指使其妻支某乙将该发票拿到黔西县财政局从农村公路管理所养护经费上予以报销，并将骗取报销所得的112，227元人民币转移到其妻支某乙账户据为己有的事实，有上诉人陈砚的供述、证人张某某、袁某某、史某某、支某甲、支某乙等人证言及贵州省国家税务局代开统一发票、付款单、现金支票、代开发票申请表、证明、付款说明等证据相互印证，足以认定其行为构成贪污罪，对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
对上诉人陈砚及辩护人所提“向供销社借款40万元属于借贷公款，不属于挪用公款”的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人陈砚在担任黔西县供销社主任期间，利用具体分管项目办的职务便利，挪用项目办资金40万元，以个人名义用于与他人合伙进行营利活动的事实，有上诉人陈砚的供述，证人强某某、申某某、支某甲、齐某等人证言及记账凭证、借款单、还款单等证据相互印证，足以认定其行为构成挪用公款罪，对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
对上诉人陈砚及辩护人所提“收受10万元借条系债务往来，不属受贿”的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人陈砚非法收受他人以给付10万元为内容的借条，且陈砚收受10万元借条后告知汪某应向其支付这10万元的事实，有上诉人陈砚的供述，证人吴某某、汪某等人的证言及黔西县交通局情况说明等证据相互印证，足以认定其行为构成受贿罪，对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
本院认为：上诉人陈砚身为国家工作人员，在担任黔西县交通局副局长、农村公路管理所负责人期间，利用职务便利，虚构事实，骗取公路养护资金人民币112，227元，其行为构成贪污罪；在担任黔西县交通局副局长并兼任黔西县火电厂场外公路建设指挥部成员期间，非法收受他人贿赂10万元，其行为构成受贿罪；在担任黔西县供销社主任期间，利用职务便利，挪用公款40万元，用于与他人进行营利活动，其行为构成挪用公款罪，对其应依法实行数罪并罚。一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李安洪
审 判 员 吴廷杰
代理审判员 陈 恒
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 周 益