辽宁省桓仁满族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桓刑初字第00139号
公诉机关桓仁满族自治县人民检察院。
被告人张某某，男，因涉嫌犯贪污罪于2015年2月7日被刑事拘留，2015年2月16日被逮捕。现羁押于桓仁满族自治县看守所。
辩护人宋柏航，系辽宁贞观律师事务所律师。
桓仁满族自治县人民检察院以桓检公诉刑诉（2015）95号起诉书指控被告人张某某犯贪污罪，于2015年7月13日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案（期间桓仁满族自治县人民检察院建议本院延期审理一次，本院决定延期审理一次）。桓仁满族自治县人民检察院指派检察员邓高源、助理检察员李倩云出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人宋柏航均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
桓仁满族自治县人民检察院指控，被告人张某某在担任辽宁五女山经济开发区综合办公室副主任期间，于2013年9月，在其单位承办桓仁满族自治县第三届冰酒节过程中，利用职务上的便利，让承接搭建会场的“阿杜鲜花庆典店”杜某某（另案处理），虚增费用人民币10000元，该款在单位核销后被张某某占为己有；被告人张某某还于2013年10月，在其单位承办桓仁满族自治县第三届冰酒节过程中，将辽宁五女山经济开发区管委会常务副主任孙某（另案处理）侄子孙某某向承接搭建会场的“阿杜鲜花庆典店”个人借款50000元，以虚增费用的方式，在会场工程款结算时予以核销；被告人张某某还于2013年底，在单位领导的安排下，虚开发票核销招待费用。在核销费用后，剩余现金40000元，交由本单位会计李彦利（另案处理）私自保管，后被告人张某某于2014年4月23日将其中20000元提出占为己有。案发后，被告人张某某经中共本溪市纪律检查委员会电话通知到案。公诉机关向法庭提供了案件来源、户籍证明等书证，证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人张某某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款，第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，但提出核销孙某某的50000元借款其没有占有。其辩护人认为，起诉书指控被告人张某某贪污5万元的款项被告人没有实际占有，而是帮助核销。被告人主观上没有贪污的故意，应从被告人张某某贪污的数额中扣除，对于核销后剩余现金4万元，被告人只占有3万元。故被告人贪污数额为3万元。另外被告人具备自动投案和如实供述的自首的法定条件，应当认定为自首；被告人张某某亦有重大立功表现。被告人真诚悔罪，赃款已经全部退还。被告人具有法定及酌定从轻情节，应依法减轻处罚。
经审理查明，被告人张某某在担任辽宁五女山经济开发区综合办公室副主任期间，于2013年9月，在其单位承办桓仁满族自治县第三届冰酒节过程中，利用职务上的便利，让承接搭建会场的“阿杜鲜花庆典店”杜某某（另案处理），虚增费用人民币10000元，该款在单位核销后被张某某占为己有；被告人张某某还于2013年10月，在其单位承办桓仁满族自治县第三届冰酒节过程中，将辽宁五女山经济开发区管委会常务副主任孙某（另案处理）侄子孙某某向承接搭建会场的“阿杜鲜花庆典店”个人借款50000元，以虚增费用的方式，在会场工程款结算时予以核销；被告人张某某还于2013年底，在单位领导的安排下，虚开发票核销招待费用。在核销费用后，剩余现金40000元，交由本单位会计李彦利（另案处理）私自保管，后被告人张某某于2014年4月23日将其中20000元提出占为己有。案发后，被告人张某某经中共本溪市纪律检查委员会电话通知到案。涉案赃款30000元被检察机关依法扣押。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有案件来源、户籍证明、情况说明等书证，证人证言，被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，贪污公款，数额巨大，其行为构成贪污罪，应予惩处，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张某某经中共本溪市纪律检查委员会电话通知后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人张某某在提起公诉前如实供述自己的罪行，真诚悔罪、积极退赃并履行罚金刑，亦可从轻处罚。对于被告人张某某的辩护人提出的被告人张某某贪污数额为3万元的辩解意见，因被告人张某某核销孙某某个人借款5万元及与本单位会计李某某共同占有4万元，均系被告人张某某参与的犯罪数额。不能以被告人张某某犯罪所得额计算犯罪数额，应按照参与额计算犯罪数额。故对该辩解意见本院不予采纳；对于被告人张某某的辩护人提出的被告人张某某构成重大立功的辩解意见，因被告人张某某系如实交代自己的罪行，不属于刑法上“重大立功”的情形，本院亦不予采纳。对于被告人张某某的辩护人提出的被告人构成自首的辩解意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条一款，第三百八十三条一款第（二）项、三款，第六十四条，第六十七条，第七十二条，第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（已交纳），上缴国库；
二、被告人张某某违法所得人民币三万元依法追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王思杰
审 判 员 陈晓云
人民陪审员 法立婷
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 李 冰
附：本判决适用的法律条文。
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
“（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
“（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
“（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。