山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运盐刑初字第118号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人王涛，男，1984年10月11日出生，汉族，高中文化。2011年8月16日因犯交通肇事罪被甘肃省古浪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2013年7月30日因涉嫌犯职务侵占罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年8月6日被运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，同年8月8日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检刑诉（2013）577号起诉书指控被告人王涛犯职务侵占罪，于2014年2月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。运城市盐湖区人民检察院指派检察员尉章保依法出庭支持公诉，被告人王涛到庭参加诉讼。2014年5月8日，经运城市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控，被告人王涛自2012年5月被招聘到山西大运汽车销售公司担任销售业务员以来，在2013年6月份至今分别将客户购车首付款255000元和分期本息款89397元，共计344397元收取后一直未交给公司，据为己有。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人供述、证人证言、书证等证据材料。
运城市盐湖区人民检察院认为，被告人王涛的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定，应以职务侵占罪追究被告人刑事责任。
被告人王涛对于起诉书指控的犯罪事实没有不同意见，但其辩称，其行为不应该是职务侵占，应该是挪用资金。
经审理查明，2012年5月，被告人王涛被招聘到山西大运汽车销售公司担任销售业务员。销售工作包括卖车、售后服务和催收分期客户还款。某某汽车销售有限公司要求分期客户每月25号还款，业务员收到销售车辆的定金和分期客户的还款都不得超过次日要交回公司。从2013年3月份起，王涛就利用工作之便将收取的客户购车定金、分期客户当月本息车款用来偿还自己的个人债务，然后王涛又想办法筹钱来填补当月应交付公司的车款。2013年6月份，被告人王涛分别将客户购车首付款255000元和分期本息款89397元，共计344397元收取后，用于偿还个人所欠债务，至2013年7月22日一直未交给山西大运汽车销售公司。2013年7月29日，山西大运汽车销售公司向公安机关报案。同年7月30日，公安机关在大运汽车有限公司将被告人王涛抓获。
同时查明，2011年5月4日，被告人王涛因涉嫌犯交通肇事罪被甘肃省古浪县公安局刑事拘留，同年6月7日，被甘肃省古浪县公安局执行逮捕。2011年8月16日，被告人王涛因犯交通肇事罪被甘肃省古浪县人民法院以（2011）古刑初字第30号刑事判决书，判处有期徒刑三年，缓刑四年。2011年8月23日，被释放并交付执行。
上述事实，有公诉机关当庭举证并质证的下列有效证据予以证实：
（一）证明案件起因和案发经过的证据
1、某某汽车销售有限公司报案材料及刘某某的询问笔录，证实王涛是该公司员工。2013年6月，河津客户李某某将购车定金及首付款共9.8万元交给王涛后，一直提不到车，反映给公司领导，公司领导经落实，王涛承认在担任业务员期间，6月共收取客户应交本息款149397元，后交回公司6万元，剩余89397元一直未交回公司，同时收取意向客户购车定金及首付款合计255000元，两项费用合计344397元，截止2013年7月22日，王涛一直没能向公司交回，王涛的行为已构成职务侵占罪。
2、被告人王涛在公安机关的讯问笔录及情况说明，主要内容：2012年5月10日，王涛被招聘到某某汽车销售有限公司担任片区业务员。2012年7月至今负责河津区域的销售工作，销售工作包括卖车、售后服务及催收分期客户还款。公司对于分期客户的要求是每月25号还款，王涛收到销售车辆的定金和分期客户的还款都不得超过次日交回公司。王涛一共动用公司344397元，这些钱都是2013年6月份收取分期客户当月本息车款共149397元，交回公司60000元。2013年2月份收了一笔60000元的购车定金，同年6月到7月初收取了购车定金195000元。其中：购车定金4笔，李某某购车定金9.8万元、武某某购车定金3.7万元、陈某某购车定金6万元、李某某购车定金6万元。分期客户当月本息车款8笔：张林军1.4万元、冯国峰1.45万元、王康敏31236元、王文华2万元、张国章14720元、王永乐32600元、原军鹏1.7万元、王宝童5341元、分期客户当月本息车款共149397元，王涛只给某某汽车销售有限公司交回了6万元。这些钱都是王涛与客户电话联系约好地点收取，全部是以现金形式收取的。王涛将这些钱收取后，没有给分期客户本息款出具相关手续，四笔购车定金有的有收据，有的没有收据。王涛和某某汽车销售有限公司没有经济纠纷，在某某汽车销售有限公司上班期间，每月工资奖金直接打到王涛的工商银行卡上。王涛没有将钱交到公司，而是全部用于偿还2011年5月在甘肃开车出事故赔偿对方损失时所借的高利贷。从2013年3月份起，王涛就利用工作之便将收取客户购车定金、分期客户当月本息车款用来偿还自己的个人债务，然后王涛又想办法筹钱来填补当月应交付公司的车款。2013年3月，王涛将2月份收取李某某的6万元购车定金给了其哥王某，归还债务。2013年6、7月份，28万元是王涛自己偿还高利贷了，到了2013年6月份的时候借不到钱了，王涛便向公司交代。王涛认为自己的行为触犯了法律。
（二）证明案件侦破的其他证据
1、抓获经过，2013年7月30日，盐湖公安分局侦查人员在王涛工作的某某汽车销售有限公司分公司将其抓获。
2、企业法人营业执照、委托书、法定代表人身份证明书及远某某身份证，证实某某汽车销售有限公司的性质。
3、劳动合同，证实2012年5月10日，某某汽车销售有限公司和王涛签订的劳动合同，存在劳动关系。
4、某某汽车销售有限公司的证明，证实某某汽车销售有限公司给王涛发放工资及绩效奖励等一直都很按时，从不拖欠，与王涛没有任何经济纠纷。
5、李某某的证明、收据及收条，证实2013年6月18日、7月8日李某某在金凯大酒店分别将定金3万元、首付款68000元交付某某汽车销售有限公司河津片区业务员王涛手中，有收条为证。
6、李某某的证明及收条，证实2013年2月27日，李某某将订车款6万元交给王涛，有手写收据为证。
7、武某某的证明，证实2013年6月20日，武某某在马家庄将定金2万元，7月4日又将定金17000元交给王涛，未开收据。
8、陈某某的证明，证实2013年6月26日汇3万元，6月30日再次汇3万元作为购买两台车的定金，有汇款票据为证。
9、某某汽车销售有限公司财务部的证明，证实王涛利用职务之便让客户陈某某将两台车定金6万元分6次汇入王涛本人的工行账号6222080511000461445中。
10、收款收据，证实某某汽车销售有限公司收取陈某某（客户编码KH2013000884）的首付款项、上户费、运管费、附加费、商业险、GPS初装费、风险互助金、证件押金及记录仪的事实。
11、收款收据，证实某某汽车销售有限公司收取陈某某（客户编号KH2013000885）的首付款项、附加费及商业险的事实。
12、首付通知单，证实某某汽车销售有限公司向李某某、陈某某开具的通知单。
13、工行凭证，证实王涛在工商银行的交易情况。
14、全国违法犯罪人员信息资源库王涛信息。
15、2013年8月23日，甘肃省古浪县人民法院（2011）古刑初字第30号执行通知书。
16、王某的询问笔录，主要内容：王某是王涛的哥哥。王涛跟他说动用某某汽车销售有限公司的这些钱是给别人还账了，当时王涛让王某借钱时，就说因为之前在甘肃的车祸一事欠的债，他用公司的车款还了欠债，王某从同事间一共给王涛借了18万元，要给公司填这个窟窿。在3年前，王涛在甘肃武威县开车发生交通事故，一共赔偿了死者50多万元，家里给王涛借了不到30万元，其余的钱都是王涛自己想办法借的。王涛从王某这借的钱还了6万元，但具体什么时间给的记不太清楚了，王某把这些钱都还给以前同事了。王某不知道王涛还从谁那里借过钱或还过钱，这些事王涛也不跟他说。处理甘肃一事时，家里人给他借的那些钱，王涛没有还过。
17、李某某的询问笔录，证实李某某是王涛的母亲。关于王涛动用某某汽车销售有限公司的钱王涛是还账了，问他都还给谁了，王涛不跟李某某说，只是说是一些高利贷。李某某知道王涛在处理甘肃车祸一事上他有欠的债，但欠谁的，家里人也不知道。当时处理甘肃车祸赔偿50多万元，家里的亲戚朋友一共凑了不到30万元，其余的钱是王涛自己从外面借的，王涛从哪借的钱，家里人不知道，王涛在某某汽车销售有限公司上班后只给家里拿过1万元用来还债。
（三）证明被告人身份的证据
常住人口详细信息，证实被告人王涛的姓名、性别、年龄等个人基本情况。
本院认为，被告人王涛身为某某汽车销售有限公司的业务员，利用职务上的便利，未经单位领导同意，擅自动用本单位资金344397元用于偿还自己的高利贷，数额巨大，其行为符合挪用资金罪的构成要件，应认定被告人王涛构成挪用资金罪，依法应负法律责任。公诉机关指控被告人王涛犯罪事实基本清楚，证据基本确实、充分，本院予以确认。被告人王涛在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，依法应数罪并罚。被告人王涛辩称其行为属于挪用资金的辩护意见，本院予以采信。被告人王涛当庭认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十九条、第七十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王涛犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年；撤销甘肃省古浪县人民法院（2011）古刑初字第30号刑事判决书，被告人王涛犯交通肇事罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分，数罪并罚，总和刑期八年。决定执行有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人王涛的刑期即自2013年7月30日起至2020年4月9日止。）
二、责令被告人王涛退赔挪用的344397元，返还给被害单位某某汽车销售有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵 萍
代理审判员 师志远
人民陪审员 王引弟
二〇一四年八月五日
书 记 员 续莎莎
附：1、送达信息
法律文书（2014）运盐刑初字第118号刑事判决书公诉机关盐湖区人民检察院收件人当事人王涛受送达人送达人上诉状递交地址运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室2、本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。