安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）亳民一初字第00036号
原告：安徽省第一建筑工程公司，住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路334号。
法定代表人：范毓庆，总经理。
委托代理人：李国俊，系该公司法律室主任。
委托代理人：赵武，安徽广任律师事务所律师。
被告：安徽省亳州市国家税务局，住所地亳州市谯城区魏武大道1207号。
法定代表人：冯家明，局长。
委托代理人：刘永友，该局职工。
委托代理人：李科军，该局职工。
原告安徽省第一建筑工程公司（以下简称省一建）诉被告安徽省亳州市国家税务局（以下简称亳州国税局）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安徽省第一建筑工程公司的委托代理人李国俊、赵武和被告安徽省亳州市国家税务局的委托代理人刘永友、李科军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：经过招投标，原、被告双方于2002年8月21日签订了《建设工程施工合同》一份，合同约定由原告承建被告发包的亳州市国税局综合办公楼工程。合同签订后，原告积极组织精心施工，施工过程中原告克服了发包人设计变更、分包项目多等各种困难，工程于2006年11月25日在被告分包项目也完工情况下，通过竣工验收并交付被告使用（实际上被告此前已使用该工程并进行了室内装饰）。被告使用工程后迟迟不办理工程价款的结算和支付事宜，严重违反了双方的合同约定，后经原告多次催促，被告才于2008年8月提供给原告一份《工程造价审查定案通知书》，确认工程总价款为12130438.7元人民币。至今被告共支付给原告的工程款（含甲供材料等）为10907021.5元人民币，尚欠工程款1223417.2元未予支付。原告多次催要，被告拒不支付。现原告被迫无奈，诉至贵院，要求：一、判令被告立即支付尚欠原告的工程款1223417.2元；二、判令被告支付逾期付款违约利息448330.9元（暂计算到2011年6月25日，以下顺延到付清欠款之日）；三、本案的诉讼费用由被告承担。
原告省一建为使其主张能够成立，向本院提供的证据为：
1、建设工程施工合同1份，证明合同约定由原告承建被告发包的亳州市国税局综合办公楼工程。合同对双方的权利、义务等作了明确约定。
2、建设工程质量验收监督综合表1组，证明原告施工的亳州市国税局综合办公楼（包括食堂招待所、办税服务厅、设备用房等）工程，施工过程中克服了被告设计变更、分包项目多等各种困难，于2006年11月25日通过综合竣工验收并交付被告使用（实际上此前被告已使用并进行了室内装璜）。
3、工程造价审查定案通知单1份，证明原告施工工程经各方审核于2008年7月确认工程造价为12130438.7元。
4、函件1组，证明（1）2006年12月原告明确函告被告将工程款转入原告指定账户，任何个人无权收取工程款；（2）经原告多次催要，被告至今仅支付工程款（含甲供材）10907021.5元，尚欠工程款1223417.2元未予支付。
被告辩称：1、关于原告起诉亳州国税局尚未支付工程余款的诉讼请求，抗辩如下：首先，亳州国税局与原告合同约定，工程验收合格后支付全部工程款的95%，该工程自建成后，亳州国税局多次要求原告履行验收签章手续，但原告始终不讲诚信，不履行上述义务，造成亳州国税局至今不能进行备案，是原告先违反合同约定；其次，亳州国税局已支付原告工程款11333710.33元，但原告至今未提供合法的付款凭证-
发票，造成国有投资不能按期会计结算，致使迟延结算下余工程尾款。因原告负有过错责任，亳州国税局才未结清工程余款。2、关于原告诉称尚欠1223417.2元工程款的请求，不予认可。本工程总造价为12130438.7元，其中亳州国税局于2008年10月13日前已支付原告11333710.33元，均有原告提供的收款凭证。亳州国税局未支付的工程余款为796728.37元（其中含有工程总价款5%的质保金，按合同约定5%的质保金606521.94元应当从未付工程余款中扣除，故实际未结算工程款为190206.43元）。3、关于逾期付款利息，亳州国税局未拖欠工程款项，所以不应承担。4、本案的诉讼费用由原告承担。
被告亳州国税局向本院提供证据为：
1、工程造价审查定案通知单，证明亳州国税局办公楼工程造价定案金额为12130438.7元。
2、关于亳州市国税局工程款及材料款对账情况的函，证明省一建于2008年9月5日前已收到工程款及材料款10907021.50元。
3、省一建收款收据，证明该公司于2008年10月8日又收到工程款40万元，收款人许杰签字。
4、谯城区君鹏商行证明一份及该商行收款发票5张，证明该商行收到屋面广场砖款419640.48元，而实际只能出具发票392951.65元，其中26688.83元为国税局代省一建垫付，该款应从省一建工程款中扣除，且发票应由省一建公司出具。
5、（1）亳州市中级人民法院（2010）亳民一初字第00014号判决书一份，证明许杰代表安徽省一建公司项目部，将基础灌注桩工程发包给了曹洪生，证明许杰具有代理权和发包权；（2）证明及安装工程施工合同各一份，一是证明许杰是该工程总承包人，是包工头。二是证明许杰代表安徽省一建公司项目部，将水电安装工程发包给了董剑。上述两项工程发包合同，均证明许杰不仅是包工头、是项目部负责人，而且许杰具有代理权和发包权，许杰的行为完全代表了安徽省一建公司。
6、许杰亲自领款手续，共11张12笔，许杰亲自领款金额327.96万元（不包括经许杰审核批准，由其他人代领的还有多笔，具体不再统计）。为此再次证明，许杰的行为完全代表了省一建公司。
通过庭审举证、质证，原、被告对相互证据的质证意见为：
被告亳州国税局对原告省一建提供的证据的质证意见为：对证据1，对合同无异议，对逾期付款利息有异议，不应支付。对证据2有异议，该工程虽经亳州国税局组织初步验收，但质检部门提出诸多问题而原告并未整改，验收备案表也未签章，至今无法出示合格的验收报告，视同工程未予验收。对证据3无异议。对证据4有异议，对关于致建设单位的函，没有收到此类的函，内容虚构。对催要欠款的函（2008年12月31日）收到了，但内容和数额不实，未回复。2010年11月15日的函收到了，但下欠工程款数额和内容与事实不符，已回复，认为仅欠796728.37元，包含合同约定的质量保证金。
原告省一建对被告亳州国税局提供的证据的质证意见为：对证据1，数额没有异议。对证据2，付款金额没有异议。对证据3，真实性无异议，但对证明目的有异议，省一建没收到该款项，收款单位不是我单位，在我们出具的收据是明确加盖了我单位的帐户专用章，被告未按该账户进行转帐，从支付理由审批单中表明从欠付工程款中支付发票税金，虚构事实，造成40万元的不明流向。被告未实际履行付款义务，我们有函在先，有专用的转账账户，且转给合肥万家公司的款项也没有许杰的委托。许杰没有权委托。对证据4，证明三性有异议，与原告无关，未出示原件的发票五张不予质证。对证据5，该判决书已被高院的裁定予以撤销，不是生效的法律文书，不能作为证据作用。对董剑证明及安装工程施工合同，项目部公章是不存在的，是虚假的。单位的证明应有法人签字及加盖公章。对该证据的三性及证明目的均有异议，对合同的质证意见同董剑的意见。对证据6，对有原件的收据真实性无异议，款都进省一建公司亳州的账户里，但不能证明许杰的行为完全代表省一建。且我公司函告被告把工程款支付至指定的账户。
本院根据各方当事人的举证、质证及陈述和抗辩意见，审理查明的事实为：2002年8月21日省一建和亳州国税局订立《建设工程施工合同》，省一建承建亳州市国税局综合办公楼，发包方为亳州国税局。工程为框架结构，主体9层，建筑面积为9564平方米。省一建成立安徽省第一建筑工程公司亳州市国税局综合办公楼项目部。合同约定发包方办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地，保证水、电等接至约定地点，保证道路畅通等工作。承包方根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的范围内，完成施工图设计或工程配套设计，经工程师确认后使用，发包人承担由此发生的费用。承包人必须按照协议约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工。工程质量应当达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。合同价款约定为可调价格，可根据双方约定而调整。按照合同约定实行工程预付款及工程款（进度款）支付。
双方签订的《建设工程施工合同》附件3《工程质量保修书》中约定，质量保修期从工程实际竣工之日算起。分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期。并约定工程质量保修金为施工合同价款的5%，保修金在工程竣工并验收合格满一年后付保修金总额的60%，工程竣工满两年后，付至保修金总额的80%，余款待工程竣工五年内付清。
2006年11月工程完工，亳州国税局组织有关单位进行工程竣工验收，并制定验收方案。2008年7月30日经审核单位安徽大华工程咨询公司的审核，在双方单位盖章、法人签字认可的情况下，确认工程造价为12130438.70元。2008年9月5日省一建和亳州国税局经过对账，确认省一建收取工程款及材料款共计10907021.50元。
2008年10月8日亳州国税局支付工程款40万元，省一建公司出具收据加盖财务专用章，在领款人处有许杰的签名。
另查明许杰是省一建亳州项目部的管理人员之一。
本院认为：根据原、被告的陈述及庭审中双方的举证、质证，本案的争议焦点归纳如下：1、被告亳州国税局下欠省一建工程款的数额是多少；2、被告亳州国税局是否构成违约，是否应该支付违约金以及违约金的数额。
1、省一建与亳州国税局签订《建设工程施工合同》是双方真实合意，未违反法律规定，应确定为合法有效。双方对合同的总价款12130438.7元均无异议，省一建认为亳州国税局已支付10907021.50元，下欠1223417.2元未支付。而亳州国税局认为尚欠796728.37元未付，其中差价部分包括，2008年10月8日由许杰签收的40万元及2005年12月份亳州国税局为省一建垫付的26688.83元。其一，许杰作为省一建亳州项目部的管理人员之一，多次从亳州国税局处领取工程款，省一建对此均认可，能够认定许杰作为省一建亳州项目部管理人员之一，具有领取工程款的权利，2008年10月8日许杰从亳州国税局签字领取40万元工程款，且盖有省一建的财务专用章，应当认定该笔工程款亳州国税局已支付给省一建。省一建主张已向亳州国税局发函，并要求将工程款转入其指定账户，亳州国税局提出未收到该函，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。省一建没有证据证明双方对余下工程款转入其指定账户已达成合意，属于举证不能不予支持。其二，亳州国税局提供证明称其为省一建垫付26688.83元屋面广场砖，并提供谯城区君鹏商行证明一份，谯城区君鹏商行证明省一建施工单位负责人陈守珠在其处购买屋面广场砖，经协商国税局同意为其垫付，但该笔垫付款未得到省一建的确认，又没有其他证据印证，对亳州国税局的主张不予采信。综上，亳州国税局下欠省一建工程款为823417.2元（含质量保修金606521.94元）。2、省一建诉称亳州国税局迟迟不办理工程价款的结算和支付事宜，主张逾期付款违约利息448330.9元（暂计算到2011年6月25日，以下顺延到付清欠款之日）。根据双方签订的《建设工程施工合同》第二部分通用条款约定，工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14日内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。工程竣工验收报告经发包人认可后28日内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程结算。发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。工程于2006年11月25日完工，省一建提出竣工报告，亳州国税局2006年11月25日以通知的形式组织有关单位进行工程竣工验收，并制定验收方案，28天内没有提出修改意见，可视为竣工验收报告已被认可。双方于2008年7月29日经结算确认合同总价款及双方确认的亳州国税局支付工程款及材料款的对账函，经结算亳州国税局尚欠省一建工程款1223417.2元未付，亳州国税局于2008年10月8日支付省一建工程款40万元，下余823417.2元，该款包括双方在合同中约定的工程总价款的5%的质量保修金即606521.94元，该质量保修金已到期，应予归还。亳州国税局未付工程款216895.26元（823417.2元-606521.94元）应予支付，而亳州国税局未支付，构成违约，应当按照合同的约定支付违约金，违约金的计算为下余款按月利率1%自2008年10月8日起计算，省一建要求支付违约金的诉讼请求合理部分予以支持。亳州国税局关于省一建未履行验收签章手续，使其不能进行备案的抗辩理由不能成立，不予采信。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告安徽省亳州市国家税务局于本判决生效之日起三十日内支付原告安徽省第一建筑工程公司工程款823417.2元（其中包含质量保修金606521.94元），并支付下余工程款违约金（违约金为下余工程款216895.26元按月利率1%计算，自2008年10月8日起至判决确定付清之日）。
二、原告安徽省第一建筑工程公司收到安徽省亳州市国家税务局付款的同时，应当向被告提供合法的支付凭证。
三、驳回原告安徽省第一建筑工程公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19846元，由原告安徽省第一建筑工程公司承担7939元，由被告安徽省亳州市国家税务局承担11907元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 杜亚丽
代理审判员 李 明
代理审判员 罗 胜
二〇一一年十二月十二日
书 记 员 孟艳杰
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条第一款：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
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