广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法民终字第1540号
上诉人（原审原告）付瑶。
委托代理人张伟，广东炜原律师事务所律师。
委托代理人潘献民，广东炜原律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）初宏东。
被上诉人（原审被告）冯玉萍。
两被上诉人共同委托代理人杨帆，广东信荣律师事务所律师。
上诉人付瑶为与被上诉人初宏东、冯玉萍合伙协议纠纷一案，不服广东省深圳市罗湖区人民法院（2014）深罗法民一初字第311号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，1、合同情况：2013年6月21日原告与被告初宏东签订《美容美发院投资合股协议书》，约定原告为乙方，被告初宏东为甲方，共同经营一家高档次的美容美发院，具体地址为深圳市罗湖区××路××大厦×座裙楼二层××，法定代表人初宏东。关于出资额、方式、期限约定如下：首期总股本投入为400万元，合股期间各合股人的出资为共有财产，不得随意请求分割；甲方出资320万元，占总股份的80%，乙方出资80万元，占总股份的20%，双方以该美容院固定资产、无形资产、和现金形式注入，该店的出资共有财产归双方共同拥有。关于盈余分配和债务承担约定如下：一切盈利按股份比例分配，每月进行一次财务核算，按比例以现金方式一季度一分配，合股债务先由公司风险基金偿还，风险基金不足清偿时，由甲方先垫资，甲方所垫亏损资金从乙方此月分红抵扣，直至抵扣完。关于合股人的权利、义务约定如下：甲方为合股负责人，其权限是：提出和制定合股实业的发生方向和实施策略；提名、任命日常经营管理的干部人选；制定和提出主要的管理整顿；制定和提出各项主要经济政策；定期或不定期召集合股人会议；对合股实业进行日常管理。乙方的权利：不参与合股实业的管理及门店的日常经营管理；听取合股负责人开展业务情况的报告；检查财务帐册，财务及知晓权和分红权及经营情况；共同决定重大投资决策。关于财务管理约定如下：股东一日对帐目一小查，一周一盘帐，一月一结算，一季度一分红；每月可供分配的利润按合作各方出资比例进行分配；为了安全及稳定的经营及发展，公司经营风险基金为30万元，按实际持有股份比例出资，从每月分红里面扣除扣满为止，投资预算款结算完后有多的余款可转为经营风险基金。关于合股的终止及终止后的事项约定如下：合股因以下事由之一得终止：合伙期限届满；合股人同意终止合股关系；合股事业完成或不能完成；合股事业违反法律被撤销；法院根据有关当事人请求判决解散；合作期内如果遇市政动迁或人力不可抗拒的自然灾害等需终止合作的情况，若获得外界补偿，赔偿的，甲乙双方按股份比例分配获得的补偿金，赔偿金等；合作期间，若在双方同意的条件下发生本店转让的情况，则转让费按出资比例分配。关于风险保证约定如下：甲方承诺乙方入股投资金80万元，美容美发院开业后36个月收回其入股投资金，如未收回的差额部分则由甲方补齐。
2、履行情况：2013年6月24日、7月2日、7月3日，原告分别委托张某某、陆某某、李某向被告初宏东账户转账共计80万元。深圳市××美容美发有限公司登记为自然人独资的有限责任公司，法定代表人及投资人为初宏东，成立日期为2013年8月7日。
2013年12月28日，原告向被告初宏东邮寄了律师函，该函有如下内容：“据付瑶女士陈述：你在收取了付瑶女士按照协议约定的出资款人民币八十万元后，并未履行该协议所约定的：每月进行一次财务核算，按比例以现金方式一季度一分配；听取合股负责人开展业务情况的报告；财务管理……一月一结算，一季度一结算，一季度一分红；在投资股股本金收回成本之前，每月卡金不留，卡金额全部分红等约定义务。近日付瑶女士接获深圳市罗湖区××路××大厦×座裙楼二层××号房东告知：你已经偷偷将协议中约定的美容美发店面撤走，尚欠付店面租金三个月未交；你利用该店面收取的美容卡金额已达四十多万元。现本律师代理付瑶女士通知你方：由于你的上述行为违背双方约定，擅自撤走约定的经营店面，导致付瑶女士的合同目的根本无法实现。按照相关法律规定，从即日起解除双方签订的《美容美发院投资合股协议书》；请收到本函后立即返还付瑶女士的出资款人民币八十万元，并就其违约行为向付瑶女士做出相应的赔偿。”
双方合伙的美容美发厅已于2013年11月20日停止经营，双方未进行结算，合伙期间未分红。被告主张：经营期间每天向原告发短信告知当日收支情况，根据财务系统显示双方合伙的美容美发厅是亏损的，因双方口头协商由原告接手美容美发厅，故合伙事项停止。
原告与被告初宏东合伙期间，两被告为夫妻关系。
经原审法院当庭询问，原被告双方均不申请对合伙事项进行审计。
原告付瑶向法院提出的诉讼请求为：1、确认原告付瑶与被告签署的《美容美发院投资合股协议书》已解除；2、两被告返还原告付瑶投资款人民币80万元及利息；3、被告承担本案诉讼费。
原审法院认为，本案为合伙协议纠纷。深圳市××美容美发有限公司虽然登记为自然人独资的有限责任公司，但原告付瑶与被告初宏东签订的《美容美发院投资合股协议书》是双方真实意思表示，双方据此形成为隐名合伙关系，合伙事项为深圳市××美容美发有限公司的经营。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第47条规定“全体合伙人对合伙经营期间的亏损额，对外应当负连带责任，对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担，协议未约定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担……”合伙关系具有人和性，合伙协议对合伙人之间债务承担及亏损承担必须遵循共担原则，否则就违背了民法的公平和诚实信用的原则。本案原告与被告签订的《美容美发院投资合股协议书》第十条约定，甲方承诺乙方入股投资金80万元，美容美发院开业后36个月收回其入股投资金，如未收回的差额部分则由甲方补齐。上述约定属于“保底条款”，即被告保证原告不承担亏损，该约定因违反了《民法通则》第四条的公平和诚实信用原则，属于无效约定，自始不具有法律效力。原告现根据该条要求被告返还投资款80万元，没有法律依据，被告主张合伙事项亏损，经原审法院询问原告不申请对合伙事项进行审计，根据谁主张谁举证的原则，原告要求返还投资款80万元，没有事实依据，故对原告要求返还80万元的请求，原审法院不予支持。因双方认可合伙的美容美发院已经于2013年11月20日停止经营，故合伙目的不能实现，原告要求确认双方协议书已经解除，原审法院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第47条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第五十二条第（五）项、第九十三条、第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，原审法院判决：一、确认原告付瑶与被告初宏东签订的《美容美发院投资合股协议书》已解除；二、驳回原告付瑶其他诉讼请求。一案案件受理费人民币5900元，由原告付瑶负担。
上诉人付瑶不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决第二判项，改判被上诉人初宏东、冯玉萍返还上诉人付瑶投资款人民币800000元整；二、一、二审诉讼费由被上诉人初宏东、冯玉萍承担。主要事实和理由是：一、原审法院适用法律错误，本案上诉人提起的是被上诉人短期擅自撤销店面，而导致上诉人的合同利益完全无法实现而要求退回投资款之诉并非保底退款之诉，应当主要适用合同法进行审查，而原审法院仅适用《民法通则》，属于适用法律错误。原审已查明，合同约定合伙经营期限不少于36个月，被上诉人是约定经营实体店面的老板。该店面仅仅经营4个月，就在未做任何结业清算的情况下，背着上诉人将店面撤销，而未做任何结算和交代。上诉人在诉讼中并未主张适用第十条的保底条款来退回投资款。按照合同法，被上诉人擅自撤店的行为，违背其36个月的经营承诺和双方约定，损害了上诉人出资80万元经营36个月，以期获取利益的合同目的。如果经营满36个月仍然未获盈利；或者虽未经营届满，但经双方同意提前终止；或者即使上诉人不同意提前，被上诉人按照结算程序，就撤店进行了第三方结算等等情况，上诉人并无异议。被上诉人单方撤店，构成重大违约，导致约定的经营期限未被完成，上诉人投资80万元经营36个月的合同目的不能实现，应当承担违约而向上诉人退回全部或者按照期限比例的投资款，才能彰显公平。难道被上诉人短期撤店的重大违约行为，就不需要承担任何责任？就不需要对上诉人的投资款有任何的交代？二、上诉人的诉求是违约退款，而非保底退款。法院应当围绕该焦点审查案件事实和适用法律，而非超出上诉人违约诉求去纠结于保底条款是否有效。原判对于被上诉人是否存在重大违约只字未提，偏离了原告的诉求，让人难免怀疑其判决的公正性，违反诉讼程序的相关规定。三、原审法院对被上诉人多处严重违约的事实未予认定，属于认定事实不清。本案争议中被上诉人在协议履行过程中存在多处重大违约，具体如下：第一，被上诉人方未履行实际出资的义务。根据现有情况来看，上诉人方实际出资80万元，被上诉人方已经认可，被上诉人辩称其320万元全部是现金出资，如有出资，是很容易举证的，但其未提供任何证据，由此可以推定其并未实际出资，属于严重违约，但一审法院对此事实却未查清楚。第二，被上诉人未履行协议约定的财务管理义务。协议约定店铺由被上诉人实际经营，上诉人不参与经营，仅负责财务核查，但被上诉人方未设立任何财务账册供上诉人进行核对、检查，也未与上诉人进行任何财务方面的核算，重大财务支出并未告知上诉人，出现所谓的“亏损”时更未告知上诉人，在上诉人起诉后，其才辩称亏损，由于上诉人不知道该店经营的真实情况，所谓亏损，只是被告的一面之词，并无任何清算证据可以证明，如真的亏损，其应当履行通知上诉人告的义务，经双方同意后决定如何处理。关于该义务，协议第四条、第七条及第九条均作了明确约定，但是从目前情况来看，被上诉人经营期间并未设置任何财务账册，财务管理也极其混乱，甚至对其任何一笔财务支出均未有合法单据供原告查询，使得上诉人对美容院的经营情况完全不知情，上诉人的最基本知情权都无法满足，何况被告又擅自提前关闭美容院，让原告作为合作方如何能够信服？第三，被上诉人未通知上诉人，擅自提前关闭美容院。被上诉人在未通知上诉人的情况下，擅自关闭了美容院，其抗辩称其经营亏损、已将美容院转给上诉人经营，纯属狡辩，其未提供任何有效证据予以证明，而一审法院又刻意回避了该问题，对于经营是否亏损、被上诉人是否属于擅自关闭这两个重大问题均未审查清楚，认定事实不清。四、原审判决中关于举证责任陈述矛盾、认定错误。上诉人认为，如被上诉人方主张全部投资款包括上诉人的80万均已亏损或者部分亏损，应当由其提交证据予以证明，如果不能证明，被上诉人就应该因违约而退款。双方签订的协议所涉及的是一个关于四百万人民币巨款的合作经营事项，其中涉及双方是否实际出资、是否严格履行了约定义务、盈亏情况如何等基本、重大的问题，不能仅凭被上诉人方的口头、苍白的抗辩就认定事实，但是一审法院恰恰就不审查，或者刻意回避上述被上诉人重大违约的事实，草草判决了事，实在有失公平、公正。综上所述，原审法院适用法律错误、认定事实严重不清，并未围绕上诉人违约退款的基本诉求，做出错误判决，损害了上诉人的合法权益，特依法提起上诉，恳请贵院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人初宏东、冯玉萍共同答辩称，一审法院查明事实清楚，适用法律正确，判决结果合法公正，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人付瑶与被上诉人初宏东、冯玉萍签订的《美容美发投资合股协议书》，约定双方合伙人共同出资，合伙经营美容美发院，双方当事人之间形成合伙关系，该协议合法有效，法律予以保护。根据本案证据和当事人的陈述，上诉人已履行协议义务投入资金用于涉案美容美发院的经营，合伙项目已经履行。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条、第五十一条及第八十六条规定，上诉人主张被上诉人违反合伙协议约定的义务，不论请求退伙或解散合伙，均应对合伙的财产进行结算或清算。鉴于在一审阶段在法院释明的情况下，付瑶仍不同意对合伙事项进行审计，对于双方当事人所签订的《美容美发投资合股协议书》解除后合伙体财产分配问题可另循法律途径解决。上诉人请求被上诉人直接返还合伙出资款，没有法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11800元，由上诉人付瑶负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭勇忠
审 判 员 张辉辉
代理审判员 应礼奕
二〇一四年十月十日
书 记 员 陈 嘉