湖南省常德市鼎城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）常鼎民初字第1575号
原告常德建城建筑劳务有限公司，住所地常德经济技术开发区德山镇枫树岗村八组。
法定代表人诸扬名，该公司总经理。
委托代理人秦家骏，男。
委托代理人阳家道，常德市经济开发区善德法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权代理。
被告陈又喜，男。
委托代理人李换荣，湖南劲鸣律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人杨敏，湖南劲鸣律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
原告常德建城建筑劳务有限公司（以下简称建城公司）与被告陈又喜劳动争议一案，于2013年10月24日向本院起诉，本院受理后，依法组成由审判员梅勇担任审判长，审判员李春生、人民陪审员郭朝霞参加的合议庭，于2013年12月5日公开开庭进行了审理，书记员陈敏爱担任记录。原告建城公司的委托代理人秦家骏、阳家道，被告陈又喜的委托代理人李换荣、杨敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告建城公司诉称：2012年7月，原告建城公司临时雇请被告陈又喜在常岳高速公路石公桥段工地做临时工，工资按日计算。2012年8月14日被告陈又喜撬石头时砸伤了脚，撬石头非被告陈又喜的工作范围和工作内容。原、被告之间系雇用关系，且被告陈又喜受伤系自己的过错。常德市劳动能力鉴定委员会作出的常劳鉴字（2013）200号《劳动能力鉴定结论书》鉴定被告陈又喜为伤残捌级无事实和法律依据，且鉴定结论形式要件违法，不应作为认定事实的依据。故诉至人民法院，请求判令原告建城公司不应支付被告陈又喜一次性伤残补助金、伤残就业补助金和工伤医疗补助金，无需向被告陈又喜支付护理费，住院期间的伙食补助费应按每天10元×42天计算，停工就医期间的工资应42天，按月工资2569元计算。
原告建城公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、常德市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）常劳人仲字（2013）111号《仲裁裁决书》；欲证明双方的争议已经过劳动仲裁的事实；
2、常武医院入院记录、常德市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）常人社工伤字（2013）02号《认定工伤决定书》，欲证明被告陈又喜的伤残不构成伤残捌级的事实。
被告陈又喜辩称：市仲裁委的《仲裁裁决书》认定事实清楚，处理适当，原告建城公司应当按仲裁裁决支付被告陈又喜工伤保险待遇。
被告陈又喜为支持其辩解，向本院提交了下列证据：
1、市仲裁委常劳人仲字（2012）173号《仲裁裁决书》，欲证明原、被告之间存在劳动关系的事实；
2、常德市劳动能力鉴定委员会常劳鉴字（2013）200号《劳动能力鉴定结论书》，欲证明被告陈又喜经鉴定已构成伤残捌级的事实；
3、市人社局常人社工伤字（2013）02号《认定工伤决定书》，欲证明被告陈又喜所受之伤为工伤的事实；
4、常武医院医疗费收据，欲证明被告陈又喜治疗所花医药费用的事实；
5、被告陈又喜向市仲裁委申请仲裁的申请书和市仲裁委《庭审笔录》，欲证明被告陈又喜在仲裁时变更了停工留薪期期限请求的事实。
在举证期限内，经原告建城公司申请，本院依法向常德市劳动能力鉴定委员会调取了被告陈又喜的劳动能力鉴定申请表和常德市劳动能力鉴定花名册，欲查明常德市劳动能力鉴定委员会常劳鉴字（2013）200号《劳动能力鉴定结论书》是否依法送达给原告建城公司的案件事实。
原、被告双方提交的证据及本院依法调取的证据，经庭审质证，本院认证如下：
原告建城公司向本院提交的证据，被告陈又喜无异议，本院予以确认；被告陈又喜向本院提交的证据1、3、4、5原告建城公司无异议，本院予以确认；本院依法调取的证据被告陈又喜无异议，原告建城公司对真实性无异议，但认为经办人曾伟并非原告建城公司委托的员工，其签收《劳动能力鉴定结论书》的行为不能代表原告建城公司。本院认为，被告陈又喜向常德市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定的申请表中记载用人单位经办人为曾伟，并加盖了原告建城公司的印章，曾伟签收《劳动能力鉴定结论书》的行为代表原告建城公司。故本院对该证据予以确认；被告陈又喜向本院提交证据2，原告建城公司对真实性无异议，但对合法性、关联性提出异议，认为根据《职工工伤与职业病致残等级》GB／T16180-2006标准，被告陈又喜之伤不构成伤残捌级，且该鉴定结论没有鉴定人员的签名和鉴定人员的执业资格证书，该鉴定结论亦未送给原告建城公司，不能作为定案依据。本院认为，常德市劳动能力鉴定委员会是受理劳动能力鉴定的法定机构，其根据指定的专家组提出的意见作出结论程序合法，原告建城公司没有提交足以推翻该鉴定结论的有效证据，该《劳动能力鉴定结论书》根据本院调取的证据能证明已经送达原告建城公司。故本院对该证据予以确认。
本院依据确认的证据和双方当事人在庭中的陈述，确认以下案件事实：
2012年7月中旬被告陈又喜进入原告建城公司工作，被安排在常岳高速公路石公桥段做副工，双方未签订劳动合同，原告建城公司没有为被告陈又喜缴纳工伤保险。2012年8月14日被告陈又喜在工作中受伤，受伤后入住常武医院住院治疗42天，花医药费39502.05元，原告建城公司承担了15000元。2012年11月22日，被告陈又喜向市仲裁委申请仲裁，要求确认原、被告劳动关系成立。2012年12月25日市仲裁委作出常劳人仲字（2012）173号《仲裁裁决书》，裁决2012年7月至2012年8月14日期间，原、被告之间存在劳动关系。2013年1月22日被告陈又喜向市人社局申请工伤认定，2013年2月25日市人社局作出常人社工伤字（2013）02号《认定工伤决定书》，认定为工伤。2013年3月23日被告陈又喜向常德市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2013年6月9日常德市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴字（2013）200号《劳动能力鉴定结论书》，结论为被告陈又喜所受之伤构成伤残捌级，该鉴定花鉴定费200元。2013年8月26日，被告陈又喜因工伤保险待遇向市仲裁委申请仲裁，要求原告建城公司支付被告陈又喜各项工伤保险待遇146533元。2013年10月8日，市仲裁委作出常劳人仲字（2013）111号《仲裁裁决书》，裁决原告建城公司在仲裁决生效后十日内支付被告陈又喜各项工伤保险费用117428.05元，驳回被告陈又喜要求原告建城公司支付交通费、营养费的仲裁请求。原告建城公司收到仲裁裁决后不服，诉至本院。
本院认为：本案的争执焦点为：1原、被告之间劳动关系是否成立；2、常德市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴字（2013）200号《劳动能力鉴定结论书》是否合法有效；3、原告建城公司是否需要向被告陈又喜支付工伤保险费用及工伤保费用的计算。焦点1，根据2012年12月25日市仲裁委作出的常劳人仲字（2012）173号《仲裁裁决书》，2012年7月至2012年8月14日期间，原、被告之间存在劳动关系。该《仲裁裁决书》是已发生法律效力的法律文书，故原、被告之间劳动关系成；焦点2，常德市劳动能力鉴定委员会是受理劳动能力鉴定的法定机构，其根据指定的专家组提出的意见作出结论程序合法，原告建城公司没有提交足以推翻该鉴定结论的有效证据，该《劳动能力鉴定结论书》根据本院调取的证据能证明已经送达原、被告，原、被告均未在法定期限内提出再次鉴定申请，该鉴定结论书可作为本案处理的依据；焦点3，原、被告之间存在劳动关系，被告陈又喜在从事原告建城公司安排的工作时受伤，且被认定为工伤，并构成伤残捌级。根据《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称《工伤保险条例》）第二条第二款的规定，被告陈又喜有享受工伤保险待遇的权利。关于被告陈又喜在本案中应享受的工伤保险待遇问题：1、被告陈又喜因工致残被鉴定为捌级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条可享受从工伤保险基金按伤残等级支付11个月本人工资的一次性伤残补助金；2、劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定各为10个月本人工资。被告陈又喜的本人工资标准根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，应按2011年常德市职工平均工资2569元计算。故被告陈又喜应享受的一次性伤残补助金为28259元（2569元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金为25690元（2569元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金为25690元（2569元／月×10个月）；3、根据《工伤保险条例》第三十条第三款的规定，被告陈又喜治疗工伤的医药费39502.05元应从工伤保险基金支付，劳动能力鉴定费200元由原告建城公司支付。4、根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，被告陈又喜2012年8月14日受伤至2013年6月9日常德市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》止，酌情给予被告陈又喜3个月停工留薪期待遇，原告建城公司应向被告陈又喜支付停工留薪期工资7707元（2569元／月×3个月）；5、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，被告陈又喜住院期间原告建城公司应当支付被告陈又喜护理费，护理费的标准按2011年常德市职工平均工资2569元，护理费为4960元（2569元／月÷21.75日×42日）；6、根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”的规定及《湖南省工伤职工住院伙食补助费和外地就医途中交通费支付的通知》（湘政办（2011）42号）的规定，工伤职工住院伙食补助费按每人每天10元发放，原告建城公司应当支付被告陈又喜住院伙食补助费420元（10元×42日）。上述应支付给被告陈又喜的工伤保险待遇中应由工伤保险基金支付的费用由于原告建城公司应当按照《工伤保险条例》第二条第一款的规定为被告陈又喜购买工伤保险而未购买，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，由原告建城公司按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告陈又喜支付费用。综上，原告建城公司应向被告陈又喜支付各项工伤保险待遇费用132428.05元，减去原告建城公司已支付的医药费15000元，还应向被告陈又喜支付各项费用117428.05元。被告陈又喜在向市仲裁委申请仲裁时要求原告建城公司支付交通费、营养费，但在仲裁和本案诉讼中均未提交证据予以证明，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第二条，第三十条第三款、第四款，第三十三条第一款、第三款，第三十七条，第六十二条第二款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告常德建城建筑劳务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内支付被告陈又喜一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、伙食补助费、医疗费、劳动能力鉴定费共计117428.05元；
二、驳回被告陈又喜要求原告常德建城建筑劳务有限公司支付交通费、营养费的请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告常德建城建筑劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。
审 判 长 梅 勇
审 判 员 李春生
人民陪审员 郭朝霞
二〇一四年一月十四日
书 记 员 陈敏爱
附判决法律条文：
《中华人民共和国工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。
双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。
双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。