陕西省西安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2013）西刑一终字第00003号
原公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）罗某，住陕西省兴平市，农民。
原审被告人霍某，户籍所在地贞丰县，农民。2011年12月30日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2012年2月6日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市莲湖区人民法院审理西安市莲湖区人民检察院指控被告人霍某犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2012年10月22日作出（2012）莲刑初字第00577号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人霍某未提出上诉，检察机关亦未提出抗诉，刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人罗某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了罗某的上诉意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：2009年5月27日20时许，罗某驾驶陕A×××××小轿车伙同杜某甲、刘某、杜某乙（另案处理）由咸阳市至本市莲湖区纸坊村十字，将杨某（女）及其朋友何某骗上车，欲带杨某去咸阳卖淫，遭二人反抗。被告人霍某见状即上前用刀朝在驾驶室欲发动车辆的司机罗某后颈部、肩部捅多刀，后与杨某、何某一同逃离现场。经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定：罗某伤情为重伤，属五级伤残。被告人霍某于2011年10月14日到公安机关投案自首。
又查明：被告人霍某的伤害行为给附带民事诉讼原告人罗某造成的经济损失有：医疗费77538.77元、住院伙食补助费1260元、住院护理费8400元、误工费24000元、交通费1000元、营养费840元、鉴定费1000元、伤残赔偿金60336元、抚养费24281.6元（其中：罗某之子9105.6元；罗某之母亲15176元），共计人民币198656.37元。
上述事实，有报案材料、证人证言、被害人陈述、破案经过、门诊病历、医药费票据等证据证实。
据此，原审法院认为，被告人霍某在其朋友遭到不法侵害时，持刀故意伤害不法侵害人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人霍某为制止不法侵害行为，其行为明显超过必要限度，属于防卫过当，依法应对其减轻处罚；被告人霍某具有自首情节，依法可对其减轻处罚。因被告人霍某的行为属于防卫过当，故霍某应承担赔偿金额的60%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：（一）被告人霍某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年又六个月；（二）被告人霍某在本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人罗某医疗费、住院伙食补助费、误工费、住院护理费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费共计人民币198656.37元之60%，即119193.82元；（三）驳回附带民事诉讼原告人罗某提出的其他诉讼请求。
罗某上诉提出，他没有参与杜某甲等人控制杨某，原审判决认定其承担40%的民事赔偿费用不当，请求二审予以改判。
经二审审理查明，原审判决认定霍某犯故意伤害罪及附带民事赔偿的事实是清楚、正确的，有经原审法院开庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、罗慧娟（被害人罗某之姐）报案材料证明：2009年5月27日晚22时许，其弟罗某在西安市纸坊村十字路西被人捅伤。
2、被害人罗某陈述：2009年5月27日，他开车与杜某甲、杜某乙和一个不认识的人（即刘某）从咸阳到西安纸坊村，刘某将杨某和何某骗上车，杜某甲、杜某乙将那二人夹住，杨某在车里大喊大叫，何某大声问他们要干什么。他正要将车开走时，一个男子通过开着的车窗将他捅伤，他当时就昏过去了。他和杜某甲、杜某乙和那不认识的小伙来西安是准备接杨某，杜某甲想让杨某去卖淫挣钱。
3、证人杜某甲证明：案发当晚下午5时许，他和杜某乙、罗某及与杜某乙关系好的一男子开车到西安，罗某说到西安接妻子，那男子说到西安找卖淫女杨某，并在车上联系在纸坊村十字见面。到后，杨某和一个光头上了车，罗某坐在驾驶位上。他们准备走时，从马路对面来了一个人，见车窗没关，不知道拿了什么东西在罗某胳膊、脖子上乱捅，捅完后就逃跑了，杜某乙和同车来的那男子也跑了，杨某和光头也跑了，他见罗某全身是血，将罗某拉回咸阳。
4、证人杜某乙证明：案发当日下午17时许，他和罗某、杜某甲、刘某四人到西安接杨某，当时是罗某开车。在车上，杜某甲给罗某说去西安接杨某到咸阳坐台，刘某给杨某打电话。到后杨某和一个光头上了车，他和杜某甲在车下站着，他和杜某甲刚上车后，看到一个人从马路对面过来，用刀朝坐在驾驶位的罗某捅了几刀，他很害怕就跑了。等他回到现场后，发现车和罗某、杜某甲都不见了。他们到西安的目的是接杨某到咸阳卖淫。
5、证人刘某证明：案发当晚他和杜某乙租了一辆车，在桑镇街道碰见了杜某甲，三人商量到西安将杨某接到咸阳卖淫。后杜某甲开车回家，返回时还将罗某接来了，罗某说要到西安接妻子。他们四人开车向西安走，路上几人商量怎样把杨某弄到咸阳卖淫，罗某也一直在听，知道他们要干什么。他们按照分工，由他骗杨某出来，杜某乙、杜某甲在车下藏着，等杨某上车后二人左右上车将杨某控制住，罗某负责开车。当时还想到杨某如带人来可能会打起来，罗某表示如果动手自己也动手。他给杨某打电话后，杨某和男朋友来了，他将杨某和男友带上车，并向二人介绍了罗某，杜某乙和杜某甲从两边上来，将二人控制住，二人使劲挣扎，他打了杨某男友几下，让罗某赶快开车，这时车外有一男子用刀将罗某捅了几刀，他一害怕就跑了。
6、证人杨某证明：2009年5月27日20时许，刘某给她打电话，让她到纸坊村十字见面，她和何某及一个叫熊猫的男子到纸坊村十字，看到刘某站在9路车西边的地方，她和何某过去后，刘某让她们上车，她们就上了一辆现代汽车。上车后，她看到刘某坐在副驾驶位，一个男子在驾驶位坐着发动车，这时有二个男子上来将她和何某摁住，她们二人就开始反抗，这时熊猫过来了，让驾驶员开门，并用刀捅了开车的驾驶员，随后她们就跑下车。
7、证人何某证明：刘某给杨某打电话，约杨某见面，他和杨某一同前往，二人在途中遇到霍某。他们到后，杨某和他上了刘某车，杜某乙和杜某甲把他们夹在中间，用手按住他们的头。杜某乙让开车，他便使劲挣扎，用脚蹬方向盘，杨某大声呼救，这时霍某赶来。他见车门突然打开杜某乙跑下车，他和杨某也随即下车，见到司机背上有血，霍某手里拿着刀。他随后和杨某、霍某逃走，霍某说自己用刀将司机捅伤。
8、辨认笔录及照片证明：罗某辨认刘某是案发当晚同他一起去西安纸坊村的人，还用电话将杨某约出；杨某、何某辨认出霍某是用刀将罗某捅伤的人。
9、伤情及伤残等级鉴定书证明：证实罗某伤情已达重伤，属五级伤残。
10、抓获经过证明：霍某于2011年10月14日到公安机关投案自首。
11、住院及门诊病历、医药费票据、罗某及护理人员误工证明、鉴定费票据、交通费票据、户籍证明等证明罗某受伤住院及支出的各项费用。
12、原审被告人霍某供述：他外号熊猫，2009年5月的一天，他和何某及其女友在纸坊村十字西北角，有五六个不认识的人从车上下来，将何某和女友拉上车，他过去后，有人上去打他，其中一人拿着刀，将他肚子和手划伤，他从那人手里夺下刀，驾车的司机从车窗伸手拉他，他用刀在那人身上捅了几刀就跑了。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人霍某持刀故意伤害他人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。对罗某上诉他未参与控制杨某，原审判决霍某承担60%的赔偿费用不当的上诉理由，经查，刘某等人以带杨某到咸阳卖淫为目的，将杨某、何某骗到上诉人罗某所驾车上，在何某、杨某极力反抗时，霍某赶到现场，持刀将驾驶车辆的罗某捅伤，此节，不但有证人刘某等人的证言证明，上诉人罗某在侦查阶段对此亦有陈述，霍某的行为符合防卫过当的构成要件，原审判决据此减轻霍某的民事赔偿责任是适当的，故该上诉理由不能成立。原审判决定罪准确，判处适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王全谋
审 判 员 尤德民
代理审判员 屈红英
二〇一三年一月十五日
书 记 员 何 燕