广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初12194号原告：朱开秀委托诉讼代理人：刘清华，广东康邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金兰被告：吴新茂委托诉讼代理人：魏日胜，广东大洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：劳丽梅被告：张德朝委托诉讼代理人：周英武，广东尚融律师事务所律师。原告朱开秀诉被告吴新茂、张德朝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱开秀及其委托诉讼代理人刘清华，被告吴新茂及其委托诉讼代理人魏日胜、被告张德朝的委托诉讼代理人周英武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告连带支付原告残疾赔偿金65197.4元；2.两被告连带支付原告被抚养人生活费6887元；3.两被告连带支付原告第一次手术后的误工费36060元；4.两被告连带支付原告后续治疗费10000元、护理费750元、住院伙食补助费1500元、误工费9015元；5.两被告连带支付原告伤残鉴定费1800元；6.两被告连带支付原告交通费902元；7.两被告连带支付原告营养费5000元；8.两被告连带支付原告精神损害抚慰金5000元；9.两被告连带支付原告律师费15000元；10.本案的诉讼费由两被告承担。事实和理由：2015年3月25日，原告在被告张德朝的东莞市塘厦镇桥陇村活动板房上拆除铁皮棚过程中不慎摔下，事发后被送至东莞三局医院抢救治疗。2015年6月5日，原告就医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费向东莞市第三人民法院起诉，案号(2015)东三法民一初字第851号。后该案判决后，被告吴新茂向东莞市中级人民法院提起了上诉。经东莞市中级人民法院审理后，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后原告向东莞市第三人民法院申请了强制执行，两被告拒不履行生效法律文书所确定的义务。2016年8月1日，原告向广东岭南法医临床司法鉴定所申请了伤残鉴定，原告被评定为十级伤残。由于两被告拒不履行生效法律文书所确定的义务导致原告无法支付东莞三局医院第一次手术的相关医疗费用，后续的第二次手术也无法顺利进行。现东莞三局医院已就医疗费用向东莞市第三人民法院起诉，可原告虽有心支付却无力支付。两被告的不诚信行为已经给原告的身心造成了巨大的损害，故原告为维护自己的合法权益特向贵院起诉，望判如所请。被告吴新茂口头辩称，1.被告吴新茂不需要资质就可以提供劳务承包，理由是该活动板房本身就是标准化的组建，实质是临时建筑；2.原告应承担主要过错责任或全部责任。被告吴新茂已指定李祥木作为现场负责人，原告作为有经验的人未叫其他人协助，私自爬上铁皮棚顶，明显是疏忽大意过于自信；3.关于原告的诉求，原告应按农村户口计算残疾赔偿金，被抚养人生活费未提供证据，误工费应按东莞市最低工资标准计算，后续治疗的相关费用未提供证据证明已发生，交通费仅449元有依据，营养费、律师费无依据，精神抚慰金原告应按过错承担。被告张德朝口头辩称，1.被告吴新茂与张德朝并不存在承揽关系，双方是买卖关系；2.拆除铁皮工作仅仅是普通的劳务行为，不需要相关的资质；3.其他意见与被告吴新茂的答辩意见一致。本院经审理认定的事实如下：2015年3月25日，原告在张德朝的东莞市塘厦镇桥陇村活动板房上拆除铁皮棚过程中不慎摔下，事发后被送到东莞三局医院抢救治疗。原告从3月25日到7月30日共住院127天，共产生医疗费35271.84元，部分未结。出院诊断为：右侧髌骨骨折。出院医嘱：1.带药出院，门诊继续观察对症治疗；2.每月复查X光片，观察骨折生长愈合情况；3.六个月内不要负重活动及意外受力致骨折移位、内固定松动或内固定断裂；4.预防皮肤炎、感冒等各种感染致骨髓炎等感染；5.加强营养，注意休息；6.全休12个月；7.如有不适我院随诊；8.二次手术费用大约壹万元；9.住院期间陪护1人。原告因与被告赔偿事宜无法达成一致，向本院提出（2015）东三法民一初字第851号，请求法院判令张德朝、吴新茂、李祥木支付：1、医疗费22228.92元；2、误工费34598.7元/年÷365天×71天＝6730.16元；3、住院伙食补助费100元/天×71天＝7100元；4、护理费每天100元共2个月6000元。以上合计42059.1元。原告变更诉讼请求如下：医疗费33963.6元，从3月25日到7月21日的误工费按每日350元计算、伙食费按每天100元计算、护工费按每天100元计算；伤残赔偿金本案不再请求。经本院（2015）东三法民一初字第851号民事判决，认定张德朝承担30%的责任，吴新茂承担50%的责任，原告自身承担20%的责任，判决：一、被告张德朝在本判决生效之日起五日内赔偿原告朱开秀19389元；二、被告吴新茂在本判决生效之日起五日内赔偿原告朱开秀32315元；三、驳回原告朱开秀对被告李祥木的诉讼请求；四、驳回原告朱开秀的其他诉讼请求。后吴新茂不服上诉，东莞市中级人民法院于2016年1月29日作出（2015）东中法民一终字第2827号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。原告提供2015年7月30日的住院疾病证明书，出院意见处有“补充：1.二次手术住院约十五天；2.术后休息三月”字样，并有医生的签名，由此原告主张二次手术的住院及全休时间。2016年8月1日，原告向广东岭南法医临床司法鉴定所申请伤残等级鉴定，被评定为十级伤残，原告支出鉴定费1800元。被告吴新茂对鉴定意见有异议，认为原告单方申请，且治疗后的拍片并没有应用在鉴定意见里，故申请重新鉴定。经本院组织，双方重新选定广东康怡司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定。2017年8月2日，该鉴定中心作出康怡司鉴中心【2017】鉴意字第1498号司法鉴定意见书，鉴定为十级伤残，被告吴新茂支付鉴定费2445元。被告张德朝认为原告受伤至鉴定已两年多，复查显示伤情已愈合，极可能是原告未遵医嘱进行必要的康复治疗导致右膝关节功能障碍，与原来的受伤没有关系。被告吴新茂认为原告的伤达不到十级伤残。但两被告均未提供证据予以证明。原告提供《法律服务委托合同》，主张因本案支出律师费15000元，被告认为该项诉请无依据。原告提供交通费票据，主张交通费损失902元，是住院期间复诊、诉讼往返、去兴宁治疗及去深圳朋友处休息产生的费用，被告认为仅449元有依据。原告主张收入，被告认为原告为散工，应按东莞市最低工资标准计算误工费；对于原告请求的后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费，被告认为未实际发生。原告事发时49周岁，为农业户口居民，父亲朱明才与母亲谢九妹均为68周岁，由包括原告在内的七个子女抚养。本院认为，本案的争议焦点：一、两被告是否需对原告承担责任以及责任大小；二、原告的损失是多少。关于第一个争议焦点。原告受伤后因赔偿问题不能与两被告达成一致，诉至本院。经本院及东莞市中级人民法院审理，作出的生效判决认定了如下事实：张德朝将工程发包给没有施工资质的吴新茂，吴新茂没有提交证据证明其为原告等作业人员提供了安全保障措施。现两被告未针对上述事实提供反证，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条的规定，对上述事实本院予以确认。生效判决判定对原告的损失，由张德朝承担30%的责任，吴新茂承担50%的责任，原告自身承担20%的责任，该判定合法合理，本院予以采纳。对于两被告的抗辩，没有事实和法律依据，本院不予采纳。关于第二个争议焦点。原告的损失应当参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，原告诉赔项目应按法定标准计算如下：1.后续治疗费：原告的伤情确需二次手术，其住院疾病证明书有医嘱二次手术费用约10000元，本院予以支持；2.残疾赔偿金：原告为农村户口居民，并未提供证据证明其在东莞居住满一年以上且有固定收入，故残疾赔偿金应按照农村居民人均纯收入计算为：13360.4元/年×20年×10%＝26721元。被抚养人生活费，原告的父亲朱明才与母亲谢九妹均为68周岁，由包括原告在内的七个子女抚养，被抚养人生活费计算为：11103元/年×12年÷7人×2人×10%=3807元；3.误工费：原告第一次住院后全休十二个月，原告未提供其收入证明，按2016年度东莞职工月平均工资46242元/年计算误工费为：46242元/年÷12个月×12个月=46242元；4.原告请求的二次手术期间的护理费、误工费、住院伙食补助费：该部分费用并非必然发生的费用，具有不确定性，本院不予支持，原告可以待实际发生后另行主张；5.交通费：根据治疗和处理事故的实际需要，交通费酌情支持500元。6.营养费：原告请求营养费，结合原告的伤情及出院意见，本院酌情支持2000元；7.律师费：本案为提供劳务者受害责任纠纷，原告请求律师费无法律依据，本院不予支持；8.鉴定费：原告自行申请鉴定支出的鉴定费1800元，因鉴定意见并未采纳，故原告诉请该鉴定费，本院不予支持；9.精神损害抚慰金：本次事故造成原告十级伤残，原告为此遭受较大精神痛苦，被告应给予赔偿，结合损害结果，两被告的赔偿能力及过错，由吴新茂负担2500元、张德朝负担1500元。以上1-7项费用合计89270元，根据责任比例，被告吴新茂应承担50%为：44635元，跟第9项合计为47135元，被告张德朝应承担30%为：26781元，跟第9项合计为28281元，对于原告诉讼请求超出部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告张德朝在本判决生效之日起五日内赔偿原告朱开秀误工费等28281元；二、被告吴新茂在本判决生效之日起五日内赔偿原告朱开秀误工费等47135元；三、驳回原告朱开秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3342.22元、鉴定费2445元，由原告朱开秀负担受理费1672.22元、鉴定费489元，被告吴新茂负担受理费1049元、鉴定费1222.5元，被告张德朝负担受理费621元、鉴定费733.5元。原告申请缓交受理费获本院批准，双方应负担之数待本判决发生法律效力之后径付本院。被告吴新茂已预付鉴定费。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  陈 芹人民陪审员  林海文人民陪审员  刘丽璋二〇一七年九月五日书 记 员  冯小明刘梦楠附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。