山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一终字第88号
上诉人（原审原告、被告）：王建秀。
被上诉人（原审被告、原告）：山东省莱州市食品有限公司。
法定代表人：刘洪亮，董事长。
委托代理人：桑茂义，莱州宏义法律服务所法律工作者。
上诉人王建秀因与被上诉人山东省莱州市食品有限公司（以下简称食品公司）劳动争议一案，不服山东省莱州市人民法院（2012）莱州民初字第3438号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人王建秀与被上诉人食品公司的委托代理人桑茂义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，1982年12月，王建秀到食品公司工作。2005年9月30日，双方签订了自2005年9月1日至2010年8月31日五年固定期限的劳动合同。2006年12月9日，王建秀在工作中不慎受伤。2007年4月30日，莱州市劳动鉴定委员会作出莱劳鉴字［2007］第129号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定王建秀的劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。2011年12月28日，烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定王建秀劳动功能障碍程度为玖级，无生活自理障碍。食品公司为王建秀交纳社会保险费至2010年8月31日。
2007年4月26日，王建秀因食品公司提供的肉不新鲜，未提货，当日，食品公司现场检查发现王建秀放在放心肉店肉摊上的肉系从外人处购进。2007年5月12日，食品公司下发了莱食有字［2007］第2号文件，标题为《关于对王建秀同志违犯公司规定和处理决定》，内容为：因王建秀私自从不正当渠道进肉拿到放心肉专卖亭销售，严重违犯了公司放心肉销售制度，给公司声誉造成极坏的影响。决定对王建秀自2007年5月1日起按下岗处理，并处罚款2000元；自下岗之日起，劳动保险由王建秀自己缴纳，逾期不缴纳，属自动放弃，即停止投保。2007年7月18日，食品公司书面通知王建秀7日内回单位上班，逾期不到岗，按《劳动法》第25条第2款将与王建秀解除劳动合同。该通知书，王建秀未签字，并表示未见到该书面通知。2007年8月21日，食品公司向王建秀下发书面通知一份，载明：王建秀同志：你请假的理由，经公司调查落实不予批准。决定你明日到公司报到上班，逾期不到岗，将按《劳动法》有关规定处理。对此，王建秀表示接到该通知，即到单位去要求上班，而单位未安排。2007年8月23日，食品公司作出莱食有字［2007］第24号文，标题为《关于对王建秀同志旷工的处罚决定》，决定中载明：“王建秀，因私卖社会肉品，严重违反公司放心肉经营的厂规，公司在2007年5月12日对其作出了处罚决定。2007年7月18日，公司通知其到公司上班，其却拒绝上班，于2007年8月10日向公司提出请假，经公司研究其请假理由不实，故在2007年8月21日再次通知其到岗上班，但王建秀在2007年8月22日仍不上班。为了严肃厂纪，加强企业管理和劳动纪律，经厂委会研究决定，依照公司规章制度第二、六条之规定，决定对王建秀从2007年8月22日开始按照旷工处理，其从2007年8月22日每旷工一天罚款100元，直至其主动到岗为止。”2007年8月25日，食品公司出具了关于与王建秀解除劳动合同通知书，并送达给了王建秀。此后，王建秀再未到食品公司上班。
2007年11月1日，王建秀作为申请人向莱州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销被申请人（食品公司）作出的解除劳动合同决定，并将按规定报销回来的一次性伤残补助金、医疗费予以返还，同时支付住院伙食补助费、住院护理费、停工留薪期工资。2007年12月26日，莱州市劳动争议仲裁委员会作出莱劳仲案字［2007］第168号裁决书，裁决：撤销食品公司于2007年8月25日作出的与王建秀解除劳动合同的决定。该裁决书还同时裁决：自裁决书发生法律效力之日起十五日内，由食品公司一次性支付王建秀下列费用。1、住院伙食补助费27.30元；2、住院期间护理费379.06元；3、停工留薪期工资1220元；4、一次性伤残补助金和医疗费按规定办理报销手续，手续办结后扣除申诉人住院借款2299元，剩余部分全额支付给申诉人。2008年1月18日，食品公司不服上述裁决，诉至法院。该案在审理过程中，食品公司向法院提出撤诉申请，法院于2010年6月6日作出（2008）莱州民初字第687号民事裁定书，裁定：准予食品公司撤回起诉。后法院于2010年7月16日以国内挂号信函方式邮寄了民事裁定书，王建秀称未收到该裁定书。2011年8月22日，王建秀签收了上述撤诉裁定书。
2010年9月1日，食品公司通过莱州市公证处向王建秀送达了《终止劳动合同通知书》和《失业登记申请表》二份，其中通知中载明：“王建秀同志，于2005年9月1日与我单位签订了为期5年劳动合同，因终止劳动合同，根据《劳动法》和《劳动合同法》第四十四条第一项规定于2010年8月31日终止劳动合同，按本人月平均工资发给12个月的经济补偿金。特此通知。2010年8月31日。”食品公司与王建秀均未在上述劳动合同到期前向对方表示过是否续订合同的意思表示，对此王建秀主张职工手中均未有劳动合同，亦对合同何时到期不知情。审理中，王建秀表示鉴于双方之间的矛盾纠纷，同意与食品公司终止劳动合同关系。
2011年8月29日，王建秀作为申请人就经济赔偿金及工伤待遇等事宜申诉至莱州市劳动争议仲裁委员会，要求依法裁决被申请人（食品公司）与申请人终止劳动合同的行为属于违法终止劳动合同，支付赔偿金104400元；支付申请人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金75395.34元；支付申请人自2007年7月1日至2007年11月1日工资生活费5580元；支付申请人自2007年11月1日至2011年8月22日在仲裁、诉讼期间的工资81900元。莱州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后认为，“申请人系1982年12月份到被申请人处参加工作至2010年8月31日，连续工作已超过10年，符合签订无固定期限劳动合同的条件。双方因2007年8月25日解除劳动合同等诉求于2007年11月1日起诉至莱州市劳动争议仲裁委员会。2007年12月26日，莱州市劳动争议仲裁委员会依法裁决后，食品公司为此起诉至莱州市人民法院。2010年6月6日，莱州市人民法院作出（2008）莱州民初字第687号民事裁定书，食品公司撤回起诉。申请人系2011年8月22日才收到该裁定书，在此之前并不知情，根据公平原则被申请人应在2010年8月31日劳动合同到期前对申请人履行告知义务。对申请人要求确认被申请人属于违法终止劳动合同并支付经济赔偿金的仲裁请求，本委予以支持；双方系2010年8月31日终止劳动合同，对申请人要求支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的仲裁请求，本委予以支持；根据莱劳仲案字（2007）第168号裁决书中认定的事实，2007年7月18日至2007年10月31日，被申请人未给申请人安排适当的工作岗位，造成申请人无法提供正常劳动，对申请人要求被申请人支付2007年7月18日至2007年10月31日生活费的仲裁请求，本委予以支持；申请人2007年11月1日到莱州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2011年8月22日收到食品公司撤诉的（2008）莱州民初字第687号民事裁定书。因申请人与被申请人签订的五年期限的劳动合同于2010年8月31日期满终止，对申请人要求被申请人支付2007年11月1日至2010年8月31日诉讼期间工资的仲裁请求，本委予以支持；对申请人要求被申请人支付2010年9月至2011年8月22日期间工资的仲裁请求，本委不予支持。申请人与被申请人均不能提供有效书面证据证实申请人的工资数额，因此对申请人所主张的每月工资1800元，本委不予采信，其本人工资应以当地最低工资标准计算。该委员会于2012年7月16日作出了莱劳仲案字（2011）第185号裁决书，裁决：一、确认被申请人与申请人终止劳动合同的行为属于违法终止劳动合同。二、自本裁决书发生法律效力之日起十五日内，由被申请人一次性支付申请人下列各项费用：1、经济赔偿金27600元（920元×15年×2倍）；2、一次性伤残就业补助金38226.3元（2548.42元×15个月）；3、一次性工伤医疗补助金30581元（2548.42元×12个月）；4、2007年7月18日至2007年10月31日生活费1494.5元（610元×70%×3.5个月）；5、2007年11月1日至2010年8月22日生活费28020元（610元×2个月＋760元×28个月＋920元×6个月）。王建秀与食品公司均不服上述裁决，先后诉至法院，法院依法合并审理。
审理中，食品公司主张王建秀于2007年期间，因其违反单位规章制度对其作出下岗处理后，又多次通知其上班，王建秀仍不到岗上班，因此作出了与其解除劳动合同关系的决定，公司于当时与王建秀解除合同是合法的。王建秀对食品公司所述情况不予认可，表示当时因身体原因已向单位请假，并在接到单位2007年8月21日的到岗上班的通知后即到单位要求上班。王建秀向法院提交了在（2008）莱州民初字第687号案卷中提交的莱州市人民医院检查证明书诊断证明书复印件一份，莱州市中医医院门诊病历原件一份。上述证据经当庭质证，食品公司对上述证据有异议，主张单位当时派人去南关市场调查过，王建秀说是身体不适，但仍在卖肉。
审理中，王建秀主张在食品公司撤诉后，莱劳仲案字（2007）第168号裁决书即发生法律效力，其于2011年8月22日才收到民事裁定书，双方劳动合同关系持续存在，食品公司应支付其自2007年下岗期间至仲裁诉讼期间的所有工资；且因其在单位工作已十年以上，单位在劳动合同到期前应征求职工意见是否继续签订劳动合同，否则单方解除合同即违法，应按其日销售生肉提成245元的标准支付违法解除劳动合同赔偿金。王建秀向本院提交了2010年9月1日单位向其送达的终止劳动合同通知书、（2008）莱州民初字第687号民事裁定书。经质证，食品公司对上述证据的真实性无异议，主张合同到期后与其终止合同是合法的，不同意给付赔偿金；关于撤诉的民事裁定书，单位早已在撤诉后收到，因王建秀在上案中不认可收到单位为其下发的通知，造成单位在仲裁委败诉，而本次开庭，王建秀又明确承认收到了上述通知，因此单位于2007年与王建秀解除合同亦是合法的，不同意给付王建秀主张的各种款项。
食品公司向法院提供了2006年5月至2007年3月份期间的工资表复印件，经当庭质证，王建秀对该工资表的真实性提出异议，表示在此期间单位效益较好，职工的工资均高于最低工资标准，但已记不清到底是多少钱。
原审法院依据2010年8月31日终止劳动合同通知书、（2008）莱州民初字第687号民事裁定书、莱州市人民医院检查证明、莱州市中医医院门诊病历、（2011）第185号裁决书、公证书、失业登记申请表、劳动合同、食品公司对王建秀下岗的处理决定及给王建秀送达的到岗安排工作的通知与照片、2007年8月21日再次通知王建秀到岗的通知书、食品公司（2007）第24号文、2007年8月25日关于对王建秀解除劳动合同决定、莱州市食品公司放心肉专卖店管理规定、2006年5月至2007年3月份期间的工资表复印件、（2007）168号仲裁裁决书、民事裁定书送达回执及双方当事人陈述笔录认定上述事实。
原审法院认为，王建秀与食品公司之间签订有书面劳动合同，双方之间劳动合同关系明确。王建秀在收到食品公司的《终止劳动合同通知》后，未作出是否续订劳动合同关系的意思表示，审理中，王建秀表示不再与食品公司续签劳动合同，法院认定双方劳动合同关系自王建秀收到食品公司出具的《终止劳动合同通知》后终止。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满10年的……；本案中，王建秀自1982年12月份即在食品公司工作，截止至2010年8月31日已连续工作满10年以上，符合签订无固定期限劳动合同的条件。根据双方所签《劳动合同》第十条约定：“本合同期满，或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。甲、乙双方应在合同期满前三十日以书面形式向对方表示终止或续订意向，经双方同意，可以续订劳动合同。食品公司在合同到期前未以任何形式向王建秀表示过终止或续订意向，即在双方所签合同到期后与王建秀解除劳动合同，违反了上述约定，亦不符合法律规定，因此，王建秀要求确认食品公司于2010年9月1日与其终止劳动合同违法，同时要求食品公司给付违法终止劳动合同关系的赔偿金，符合法律规定，法院予以支持。因王建秀一直未在岗工作，因此应按作出终止劳动合同时当地最低工资标准按照王建秀的工作年限给付违法终止劳动合同的赔偿金。王建秀主张按其日销售额标准计算月工资，没有法律依据，法院不予支持。
关于双方争议的食品公司于2007年与王建秀解除合同是否合法的问题，因莱州市劳动人事争议仲裁委员会对上述争议作出裁决，且裁决书已发生法律效力。对于双方的该争议本院不再审查。双方对于劳动仲裁关于王建秀工伤待遇的裁决均无争议，法院亦不再审查。
王建秀自2007年5月1日被单位通知下岗，因此单位应支付王建秀下岗待岗期间的生活费。2007年7月18日，单位通知王建秀到岗上班后，王建秀一直未能上班，截止单位于2007年8月25日期间作出与其解除劳动合同关系的通知之日止，系王建秀个人原因，对此，王建秀要求单位支付其相关费用，无法律依据，法院不予支持。食品公司2007年8月25日作出的解除劳动合同关系的通知被撤销后，未通知王建秀到岗上班，王建秀在此期间未提供正常工作的过错在食品公司，故应视为王建秀在此期间提供了正常工作，食品公司应支付其相应劳动报酬，其计算标准应当按照食品公司2007年8月25日违法解除劳动合同前提供正常劳动应得工资计算，且工资的发放数额不应低于当地最低工资标准。食品公司向法院提供的2006-2007年期间的工资表，该工资表显示王建秀的劳动报酬低于最低工资数额，经质证，王建秀不予认可，但亦不能说明当时实际已发放的工资数额，亦未提交其他证据证实。因此，上述期间的劳动报酬按最低工资标准计付。原审法院于2013年11月15日判决：一、食品公司于本判决生效后十日内给付王建秀下列待遇：1、违法终止劳动合同的经济赔偿金51520元（28个月×920元×2倍）；2、一次性伤残就业补助金38226.3元（2548.42元×15个月）；3、一次性工伤医疗补助金30581元（2548.42元×12个月）；4、2007年5月2日至2007年7月18日生活费1110.20元（610元×2.6个月×70%）；4、2007年8月26日至2010年8月31日生活费26322元（610元×4.2个月＋760元×24个月＋920元×8个月）。二、驳回王建秀的其他诉讼请求。如果给付义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由食品公司负担，此款王建秀、食品公司各已交纳10元，由食品公司于本判决生效后七日内直接给付王建秀10元。
宣判后，上诉人王建秀不服，向本院提起上诉称：上诉人2006年至2007年在被上诉人处工作期间从事生肉销售工作，工资收入由销售差价决定，上诉人在工作中起早贪黑，每天可以销售大量生肉，月工资收入可达到7350元，被上诉人支付的违法终止劳动合同经济赔偿金和2007年8月26日至2011年8月22日的工资均应按照每月7350元的标准计算。一审判决认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法改判被上诉人支付上诉人违法终止劳动合同经济赔偿金411600元、2007年8月26日至2011年8月22日的工资352800元、2007年4月2007年8月下岗工资1953元，并为上诉人补缴劳动保险至劳动合同解除之日。
被上诉人食品公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人与被上诉人原系劳动关系的事实清楚，上诉人虽主张其在被上诉人处工作时月工资收入可达到7350元，但不能提供相应证据佐证，上诉人要求按照每月7350元的标准计算2007年8月26日至2011年8月22日间的工资及违法终止劳动合同经济赔偿金的主张，证据不足，本院不予支持。上诉人要求被上诉人支付2007年4月至2007年8月下岗工资1953元的主张未经劳动仲裁审理，本案不予合并审理。上诉人要求被上诉人为其补缴劳动保险费至劳动合同解除之日的主张，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院依法不予审理。综上所述，原审判决正确，依法应予维持。上诉人的上诉不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王建秀负担。
本判决为终审判决。
审判长 王云龙
审判员 樊 勇
审判员 慈勤哲
二〇一四年二月二十日
书记员 辛婷婷