四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民终字第3825号
上诉人（原审被告）四川广丰钢制品有限公司。住所地：成都市新都卫星城工业东区。
法定代表人王诚亮，生产厂长。
委托代理人唐小花，四川大凡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王恒，男，1989年5月28日出生，汉族，住成都市青白江区。
委托代理人李壮，四川华神律师事务所律师。
上诉人四川广丰钢制品有限公司（以下简称广丰公司）因与被上诉人王恒劳动争议一案，不服成都市新都区人民法院（2014）新都民初字第1198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，王恒系广丰公司员工，双方签订了书面劳动合同，广丰公司为王恒购买了在职期间的工伤保险。王恒于2011年9月22日在广丰公司上班时受伤，并于2012年12月25日经成都市劳动能力鉴定委员会认定为工伤十级。王恒领取了一次性伤残补助金后，双方未解除劳动关系，王恒继续在广丰公司处工作。王恒于2013年3月6日上班时再次受伤，并于2013年3月20日经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2013年11月7日经成都市劳动能力鉴定委员会认定为伤残五级，王恒从新都区工伤保险基金领取了一次性伤残补助金34398元。王恒于2013年12月10日向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除王恒与广丰公司之间的劳动关系，要求广丰公司向其支付一次性伤残补助金78750元、一次性工伤就业补助金191100元、一次性工伤医疗补助金44590元、残疾器具费180000元（假肢费）、2011年9月22日所受十级工伤的一次性工伤医疗补助金12740元等工伤待遇共计507180元，并要求广丰公司向其支付2010年10月25日至2013年3月6日的加班工资27336元、2010年10月25日至2013年3月6日的加点工资48500元。该仲裁委员会于2014年2月14日作出新都劳人仲案字（2013）第0607号仲裁裁决：一、确认王恒与广丰公司之间的劳动关系解除；二、广丰公司向王恒支付一次性工伤就业补助金191100元；三、由工伤保险基金向王恒支付一次性工伤医疗补助金，具体金额以基金拨付为准，因广丰公司的原因造成王恒无法享受此项工伤待遇的损失，广丰公司应当承担赔偿责任；四、驳回王恒的其他请求。王恒不服该裁决，遂诉至原审法院，要求解除其与广丰公司之间的劳动关系，并要求广丰公司其向支付五级工伤的一次性伤残补助金78750元（4375元／月×18个月）、一次性伤残就业补助金191100元（3185元／月×60个月）、一次性工伤医疗补助金44590元（3185元／月×14个月）、残疾器具费104000元（6500元／次×16次）、十级工伤的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金31850元、住院伙食补助费2650元、加班工资27336元、加点工资48500元。
在一审庭审中，王恒与广丰公司均认可王恒受伤前12个月的平均工资为4183元。
原审法院认定以上事实，采信了劳动合同、住院病历、《司法鉴定意见书》、工资转账单、银行明细对账单、工资表及双方当事人陈述等证据。
原审法院认为，王恒在广丰公司工作时受伤，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，依照《工伤保险条例》第二条第二款关于“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”之规定，王恒应当享受工伤保险待遇。
王恒主张的一次性伤残就业补助金191100元，因广丰公司无异议，原审法院予以确认。
关于王恒主张的五级工伤的一次性伤残补助金。按照《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项关于“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。”之规定，因广丰公司缴纳的工伤保险费标准低于王恒的月平均工资4183元，王恒实际从工伤保险基金领取了34398元，故广丰公司应补足差额40896元（4183元／月×18个月-34398元）。
关于王恒主张的五级工伤的一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款关于“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，并结合川府发（2003）42号四川省人民政府《关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》的规定，因广丰公司为王恒购买了工伤保险，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。
关于王恒主张的残疾器具费。根据《工伤保险条例》第三十二条关于“工伤职工因日常生活或就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安全装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。”之规定，因王恒为证明其主张仅提交了四川华川假肢矫形器司法鉴定所司法鉴定意见书，但未经劳动能力鉴定委员会确认，缺乏合法有效的证据予以证明，故原审法院对此不予支持。
关于王恒主张的十级工伤的一次性医疗补助和一次性就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项关于“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”之规定，因王恒第一次受伤后并未与广丰公司解除劳动关系，故王恒要求广丰公司向其支付十级工伤的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的主张，没有法律依据，不予支持。
关于王恒主张的住院伙食补助费。成府函（2011）112号《成都市人民政府《转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定通知的通知》第三条第二款规定：“工伤职工住院期间的伙食补助费按每天16元计发。”根据王恒、广丰公司均无异议的王恒2013年3月至9月的工资表，王恒受伤住院后广丰公司给付的月平均工资为6213.86元。原审法院经审查认为，该费用已包含王恒住院伙食补助费、护理费、停工留薪期待遇，故对王恒的该项主张不予支持。
关于王恒主张的加班、加点费。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，因本案中王恒未就加班、加点事实举出证据，证人证言也不能证明王恒有加班、加点的事实，故对王恒的该项主张不予支持。
综上，原审法院认定广丰公司应该赔偿王恒五级工伤的一次性工伤就业补助金191100元、一次性伤残补助金差额40896元，共计231996元。至于应当由工伤保险基金负担的费用，因广丰公司已为王恒购买了工伤保险，故根据《工伤保险条例》第五十五条第五项关于“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：（五）工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。”之规定，以上费用的支付争议不属于劳动争议案件受案范围，在本案中不予处理。
据此，原审法院依照《工伤保险条》第二条、第三十条、第三十二条、第三十六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决：一、解除王恒与广丰公司之间的劳动关系；二、广丰公司于判决发生法律效力之日起十五日内给付王恒231996元；三、驳回王恒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由广丰公司负担。
一审宣判后，原审被告广丰公司不服，向本院上诉称，其不应当承担一次性伤残补助金差额，请求撤销原判，依法改判或发回重审。其上诉理由主要为：广丰公司已为王恒办理了工伤保险，新都区社保局也向王恒支付了一次性伤残补助金，享受了相应待遇。因王恒的工资系按实际工作量计件计算，故广丰公司在办理工伤保险时只能按照预估的平均工资标准办理，广丰公司对此并无过错。
被上诉人王恒答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
本院经审理查明的事实及采信的证据与原判基本一致。
本院认为，王恒与广丰公司在本案二审中争议的主要问题为：广丰公司是否应当向王恒支付五级工伤的一次性伤残补助金的差额？《工伤保险条列》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……”，第五十五条规定：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：……（五）工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的”。据此，一次性伤残补助金是从工伤保险基金支付，涉及工伤保险主管部门的行政管理权限，故因该费用发生的争议不属于人民法院民事案件受案范围，本案对此不予处理。
原判关于王恒主张的一次性伤残就业补助金、五级工伤的一次性工伤医疗补助金、残疾器具费、十级工伤的一次性医疗补助和一次性就业补助金、住院伙食补助费、加班费、加点费的认定和处理，因王恒与广丰公司均未表示异议，故本院予以确认。据此，广丰公司应该向王恒支付五级工伤的一次性工伤就业补助金191100元。
综上，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工伤保险条列》第二条、第三十条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2014）新都民初字第1198号民事判决第一项、第三项，即：“解除原告王恒与被告四川广丰钢制品有限公司之间的劳动关系；”和“驳回原告王恒的其他诉讼请求。”
二、变更（2014）新都民初字第1198号民事判决第二项，即“被告四川广丰钢制品有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内给付原告王恒231996元；”为：四川广丰钢制品有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向王恒支付191100元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由四川广丰钢制品有限公司负担。二审案件受理费10元，由王恒负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 靳玉馨
审 判 员 滕 洁
代理审判员 王 乐
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 杨春容