阳江市阳东区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1704民初392号
原告：何文福，男，1979年5月4日生，汉族，住阳江市阳东区。
被告：林燕云，女，1975年9月17日生，汉族，住阳江市阳东区。
被告：林叶青，女，1957年9月20日生，汉族，住阳江市阳东区。
被告：阳江市阳东区大沟镇环境卫生管理所，住所地：阳江市阳东区大沟镇人民政府。
法定代表人：邓红广。
委托诉讼代理人：郭尤，广东德良（阳江）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李晓婷，广东德良（阳江）律师事务所律师。
原告何文福诉被告林燕云、林叶青、阳江市阳东区大沟镇环境卫生管理所（以下简称大沟环卫所）健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年3月4日立案后，依法适用普通程序，于2016年9月6日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，因被告林燕云涉刑事犯罪，本案的审理需以刑事案件的审理结果为依据，故本案裁定中止诉讼，在被告林燕云的刑事案件审结后，本院依法恢复本案审理。在诉讼过程中，本院追加林叶青为本案被告。原告何文福，被告林燕云以及被告大沟环卫所的委托诉讼代理人郭尤、李晓婷到庭参加诉讼。被告林叶青经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何文福诉称：一、诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告医疗费6224.74元，伙食费900元，护理费1170元，误工费27500元，在外住疗伙食费8100元，住宿费8100元，交通费500元，后续医疗费20000元，营养费20000元，精神损失费10000元，合计102224.71元。2、本案诉讼费由被告承担。
二、事实与理由：被告林燕云环卫工人因2015年5月26日凌晨4时许在阳江市阳东区大沟镇延中路福满堂大排档房屋旁边进行工作任务时焚烧垃圾，严重影响他人生活作息，危害他人身体健康而引发打架，致使原告身体受到伤害，损伤构成轻伤二级，失去劳动生产能力时至2016年2月18日身体伤痛未能康复，蒙受经济损失惨重。
原告在举证的期限内向本院提供的证据如下：
1、身份证，拟证明原告的身份情况。
2、阳江市阳东区人民检察院起诉书，拟证明被告林燕云打伤原告被提起公诉。
3、阳东区人民医院诊断证明书、门（急）诊通用病历、收费票据，拟证明原告受伤治疗及用去医疗费用情况。
4、营业执照，拟证明原告经营阳江市阳东区大沟镇福满堂大排档。
5、收据，拟证明被告大沟环卫所收取福满堂2015年上半年垃圾处理费。
被告林燕云对原告的诉讼请求没有意见，但其辩称没有钱赔偿。
被告林燕云在举证期限内没有向法院提供相关的证据。
被告林叶青在答辩期限内没有提出答辩意见，在举证期限内没有提供相关的证据。
被告大沟环卫所辩称：被告大沟环卫所不应承担赔偿责任，依法应驳回原告该部分的诉讼请求。1、被告林燕云在上班期间殴打他人，明显违背了答辩人的意愿，更不是为了答辩人及雇主林叶青的利益，不能认为是职务行为的自然延伸。被告林燕云与原告发生斗殴不是受到被告大沟环卫所或被告林叶青指示，也不是为了被告大沟环卫所及被告林叶青的利益，被告林燕云殴打原告，这种行为本身已构成犯罪行为，与履行职务行为没有内在的联系，系其个人行为，应由被告林燕云单独赔偿原告的全部损失。2、2015年2月10日，答辩人（发包方）与林叶青（承包方）签订《大沟镇区清洁工作承包合同》。该合同实质是承揽合同，其二者之间的关系是承揽合同关系。根据承揽合同关系的法律特征，林叶青应当对完成清洁卫生工作成果负全部责任，风险自担。本案发生在承包合同的承包区域、承包期限内，且被告林燕云系由林叶青直接聘请的工人，被告林燕云与被告大沟环卫所不存在劳动关系或雇佣关系，依据合同约定，该区域的安全生产等相关责任由林叶青负责，与答辩人无关。3、⑴原告在本案中存在严重的过错，应该承担主要责任。本次原告与被告林燕云发生斗殴行为的主要原因是原告多次对被告林燕云进行辱骂，并动手在先，图谋不轨。被告林燕云出于自卫才与原告发生拉扯，原告自己跌倒在地上而受伤。同时被告林燕云本人也受到了严重的伤害，这是不能忽略的事实。即使被告林燕云存在违规行为，原告完全可以通过其他合法途径来解决问题，而非采取对被告林燕云进行辱骂、殴打等非法手段。但原告没有选择合法途径来解决问题，而是利用自己作为男人的强势来挑拨、挑衅被告林燕云，从而引发打架。⑵被告大沟环卫所并不存在任何过错。首先，对清洁卫生工作的承揽并不需要资质，被告大沟环卫所选任被告林叶青承包该项工作是完全没有问题的。其次，被告大沟环卫所并没有指示林叶青或被告何燕云对原告进行殴打，被告何燕云对原告的侵害行为及造成的侵害后果与被告大沟环卫所不存在因果关系。4、原告诉请的赔偿项目没有依据。⑴误工费。原告提供的诊断证明前后不一致，是伪造的证据，不应予以采纳，误工费仅能计算住院期间的9天，且原告认为其月收入为9000元不符合事实。⑵护理费和营养费因诊断证明没有写明需要护理和加强营养，不应予以认可。⑶在外治疗伙食费、住宿费与护理费没有法律依据，不应予以认可。⑷交通费，原告没有提供相关票据凭证，不应予以认可。⑸精神损失费因原告没有伤残等级，不应予以支持。
被告大沟环卫所向法院提供的证据如下：
1、《大沟镇区清洁工作承包合同》及进账单，拟证明被告大沟环卫所与林叶青存在承揽关系。
2、大沟环卫所缴交社保人员清单，拟证明被告林燕云并非被告大沟环卫所的员工，被告林燕云的侵权行为与被告大沟环卫所无关。
对本院（2016）粤1704刑初54号刑事判决书和广东省阳江市中级人民法院（2016）粤17刑终135号刑事裁定书认定的事实原告、被告林燕云没有意见，被告大沟环卫所认为被告林燕云是该所外包合同林叶青所聘请的工人，不是环卫工人。
经审理查明，被告林燕云是大沟镇的环卫工人，由被告林叶青雇请从事大沟镇区清洁工作。2015年5月26日凌晨4时许，被告林燕云在阳江市阳东区大沟镇福满堂大排档附近从事清洁工作的过程中焚烧垃圾。原告（福满堂大排档的经营者）认为被告林燕云焚烧垃圾影响到其生活，遂与被告林燕云发生口角争吵，争吵过程中两人相互推打，被告林燕云用手抓住原告的睾丸，致使原告痛得全身无力，随后，被告林燕云拿起铁铲打向原告的头部和右边脚板处，致使原告头部、会阴、右足多处受伤。2016年4月15日，本院作出（2016）粤1704刑初54号刑事判决，判决被告林燕云犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，后被告林燕云不服，提出上诉，2016年6月24日，广东省阳江市中级人民法院作出（2016）粤17刑终135号刑事裁定，裁定驳回上诉，维持原判。
原告受伤后即到大沟中心卫生院门诊治疗，用去医疗费183.10元，后又到阳东区人民医院住院治疗至同年6月3日，经诊断为：1、右足第5跖骨骨折；2、轻型闭合性颅脑损伤；3、前额头皮挫裂伤；4、全身多处软组织挫伤；5、右眼钝挫伤。处理意见：住院治疗，建议继续治疗，建议继续检查明确右眼视力下降原因并治疗，住院期间留陪护1人，建议休息叁个月。用去医疗费5825.61元。在住院期间，原告还到阳江光明眼科医院门诊治疗，用去医疗费216元。
另查明，被告大沟环卫所是负责大沟镇辖区内城市清洁卫生，环境卫生管理的事业单位，为了搞好圩镇环境卫生，营造良好的生活环境，甲方（被告大沟环卫所）辖区内清洁卫生工作同意由乙方（被告林叶青）承包（打扫及清运垃圾）。该所于2015年2月10日与被告林叶青签订《大沟镇区清洁工作承包合同》，约定：一、服务范围区域：1、大沟圩黑石头（主街道和省道S365交汇处）至徐赤入三丫路口段（含卫生院内、金城酒店、工商所三处垃圾清运）；2、虎山小区、旧圩、住户；3、金山小区。每天要按甲方要求打扫干净，确保垃圾日产日清。旧江台路每天8：30前打扫清理完毕，垃圾要按甲方要求拉到镇指定垃圾场进行处理，不能乱倒垃圾，否则所产生的一切后果由乙方承担。二、承包方式，乙方可使用环卫所的车辆（农用车一辆、手推车四台），车辆使用的相关费用由乙方负责，特大维修由甲方另行处理。承包期内工作人员的安全生产等相关责任由乙方负责。三、承包金额及付款方式，承包金额为每月人民币壹万贰仟元整，乙方按甲方的要求完成上述范围的清洁工作后，甲方在每月10日前把上个月的承包款支付给乙方。参加清洁卫生的工作人员每天不得少于5人。四、甲方责任，甲方负责对乙方不定期进行检查监督，若乙方清洁工作达不到合同要求，甲方可视完成情况进行经济处罚，罚款从工资中扣除。五、乙方责任，要确保清洁工作正常运作，乙方要按照双方所共同制订的各项工作标准提供优质的清洁服务，保持镇区良好工作环境和秩序，要爱护甲方的财产，维护甲方良好的形象。等等。被告林叶青与被告大沟环卫所签订《大沟镇区清洁工作承包合同》后，每月收取壹万贰仟元清洁经费，并雇请包括被告林燕云在内共6个人按约定进行垃圾打扫及清运工作。被告大沟环卫所收取原告的垃圾处理费。为了加强环卫工人的管理，提高清扫保洁质量，夯实工作责任，完成清扫保洁任务，被告大沟环卫所制订了《大沟镇环卫工人管理制度》，内容如下：一、清扫保洁人员必须有高度的工作责任心，爱岗敬业、勤勤恳恳，按时完成清扫保洁任务。二、清扫保洁人员要语言文明，以理服人，不准辱骂过往行人和个体摊点、食堂、门市经营者。发现有乱倒垃圾、乱泼污水、乱扔杂物等现象，要文明规劝，主动清扫；有蛮不讲理者，应及时报告管理人员以取得妥善解决，不可擅自处理，以免发生意外情况。三、道路清扫坚持一把扫帚扫到底的原则，实行6小时作业制（早2：00至上午8：00）。四、路面必须达到“四无、六净、二不”标准。五、上岗时，必须着标志服，服从管理，作业期间要时刻注意来往行人和车辆，确保自身安全，杜绝不安全事故发生。六、垃圾及时入桶，不得随意堆放，乱丢；责任区内设置的果皮箱、垃圾桶要及时进行清掏、擦洗，工人每天要清运垃圾，确保垃圾日产日清，严禁抛洒、焚烧垃圾，保证周围干净整洁。七、爱护公物，对统一配发的工具要妥善保管，不得随意损坏，时刻保持工具完好无损；着标志服时必须保证干净整洁，严禁穿着陈旧脏烂的服装上岗。八、要严格遵守作业时间和工作纪律，按时上下班，不迟到早退，工作时间不得擅自离开岗位、确保上班时间要在岗，在岗期间有作为。
上述事实有原、被告提供的相关证据以及当事人在法庭审理过程中的陈述和相关的诉讼文书等证据证实，足以认定。
本院认为，本案系健康权、身体权纠纷。本案争议的焦点是：（一）原告何文福、被告林燕云的过错认定；（二）原告何文福的损失认定；（三）被告林叶青、大沟环卫所的责任认定。
关于原告何文福、被告林燕云的过错认定问题。原告与被告林燕云打架致其受伤是由被告林燕云焚烧垃圾的行为引发，但原告对被告林燕云这一行为在原告认为足以影响到其生活时并没有克制住自己的情绪，采取适当的措施，最终致使双方互相推打而受伤，原告与被告林燕云双方都有过错，根据过错程度，被告林燕云应承担50%的过错责任，原告亦承担50%的过错责任。
关于原告何文福的损失认定问题。结合原告的诉讼请求，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定以及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，认定原告的合理损失如下：1、医疗费（凭票）：6224.71元；2、住院伙食补助费：900元（100元／天×9天）；3、护理费：1170元（130元／天×9天）；4、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。本案中，原告提供的医疗机构诊断证明书中并没有出具需加强营养的意见，故对原告的该项请求，不予支持。5、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告提供的阳东区人民医院诊断证明书确定建议原告休息三个月，但原告只提供其在镇区经营福满堂大排档，并没有提供证据证明其实际收入减少情况以及最近三年的平均收入情况，故原告的误工费应按一般地区的2015全省城镇居民人均可支配收入34757.2元／年的标准计算为：9427.3元（34757.2元／年÷365天×99天）。6、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽没有提供相关的交通票据，但原告确进行了转院治疗，必然实际发生交通费用，故交通费应予认定为200元。7、在外住疗伙食费和住宿费，因该赔偿项目无法律依据，不予支持。8、后续治疗费，虽然原告出具的诊断证明书中医疗机构建议继续治疗，但原告并没有提供相关的证据证明其实际发生的后续治疗费用，且也没有提供医疗证明或者鉴定结论确定必然发生后续治疗费用，故对原告的该项请求，不予支持。9、精神损失费，因原告的伤并未达到法律规定的可以支持该项费用的程度，且被告林燕云因该故意伤害行为已受刑事处罚，故对原告的该项请求，不予支持。原告的合理损失共17922.01元。被告林燕云按过错责任承担的赔偿款为8961元（17922.01元×50%）。
关于被告林叶青、大沟环卫所的责任认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”的规定，本案中，被告林燕云受被告林叶青的雇请从事镇区垃圾清理工作，其与原告打架是被告林燕云在履行垃圾清理工作过程中因焚烧垃圾引起，其表现形式是履行职务，应当认定为从事雇佣活动。被告林叶青作为雇主应与被告林燕云对原告受伤所产生的合理损失承担连带赔偿责任。
被告大沟环卫所是只将打扫及清运垃圾劳务承包给被告林叶青，但被告大沟环卫所的承包只是打扫及清运垃圾劳务的让渡，而不是其对本辖区的城市清洁卫生，环境卫生管理职责的主体改变，该所仍履行对本辖区的环境卫生管理职责，同时辖区内的清洁、环境卫生是服务于辖区内不特定人的群众性经营活动，对该群众性经营活动履行管理职责应包括防范在清洁环境卫生的活动中与服务对象发生冲突或致服务对象的利益受损等的安全保障义务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”的规定，本案中，被告大沟环卫所并没有严格落实其对环卫工人管理制度，对环卫工人在打扫清运垃圾过程中可能出现的引发冲突的危险因素或意外，疏于进行必要的提示教育，未加强管理，未尽到安全保障义务，应承担相应的补充责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、被告林燕云在本判决生效之日起十日内赔偿8961元给原告何文福。
二、被告林叶青对第一判项所确定的赔偿款承担连带赔偿责任。
三、被告阳江市阳东区大沟镇环境卫生管理所对第一判项所确定的赔偿款承担补充赔偿责任。
四、驳回原告何文福的其他诉讼请求。
本案受理费2344元，由原告何文福负担2139元，被告林燕云、林叶青共同负担205元。
如不服本判决，可以在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。
审 判 长 李宜伟
审 判 员 林树春
人民陪审员 李宏进
二〇一六年九月三十日
书 记 员 魏丛丛