裁判文书拟稿纸
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浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙绍商终字第843号
上诉人（原审被告）：黄甲。
委托代理人：应某某。
被上诉人（原审原告）：范甲。
委托代理人：吴某某。
上诉人黄甲为与被上诉人范甲合伙协议纠纷一案，不服嵊州市人民法院（2012）绍嵊商初字第808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年9月4日立案受理后，依法组成由审判员黄叶青担任审判长，审判员陆卫东、代理审判员张靓参加评议的合议庭，于2013年9月27日公开开庭进行了审理，上诉人黄甲的委托代理人应某某，被上诉人范甲的委托代理人吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2011年起，双方口头约定合伙经营铸件业务（未经工商行政管理部门核准登记），并在嵊州市石璜镇工业园区1号即嵊州市纬绣制线厂内共同建成钢结构厂房构件一幢，发生相关费用50000元。双方因合伙所需购置了KGPS中频快速节能熔炼炉一套、砂处理设备（消失模流水线）一条、起重机械（行车）（合同号为：00××××737；0003805）二台、抛丸机械（合同号为：00××××962）一台。其中KGPS中频快速节能熔炼炉系向杭州恒科电炉厂购买，合同由范甲签订，设备价格为140000元，已支付126000元，尚余14000元未付。砂处理设备系向永济市圣源机械制造有限责任公司购买，合同由范甲签订，设备价格为254000元，其中范甲支付50000元，尚有31000元未付。起重机械系向河南港口起重机械有限公司购买，两台行车价格分别为44000元和58000元，合计102000元，范甲已支付设备款70000元，尚有6000元未付。抛丸机械系向大丰阳光抛丸机械设备有限公司购买，合同由范甲签订，两台抛丸机共计设备款为196000元，即每台980**元，一台安装于范甲处，另一台作为合伙设备安装于黄甲的嵊州市纬绣制线厂内，范甲已付设备款100000元，尚有96000元未付。上述设备均安装于嵊州市纬绣制线厂内。后双方因合作事宜产生纠纷，范甲起诉要求：1、黄甲返还合伙投入款909935.25元；2、诉讼费用由黄乙担。后范甲于2013年4月23日变更诉讼请求为：1、确认现安装于嵊州市纬绣制线厂内的电炉一套、消失模流水线一条、行车二台、抛丸机一台、钢构厂房构件属双方共同所有；2、诉讼费用由黄乙担。范甲于2013年6月24日再次变更诉讼请求为：1、确认双方某某合伙关系；2、确认现安装于嵊州市纬绣制线厂内的电炉一套、消失模流水线一条、行车二台、抛丸机一台、钢结构厂房构件属双方共同所有；3、诉讼费用由黄乙担。
原审法院审理认为：所谓个人合伙，是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。本案中，范甲与黄甲虽然未签署书面协议且未经工商行政管理部门登记，但有共同合作的意向表示并为外人所知晓，且共同建造了钢结构厂房，共同购置了一系列设备，证人范乙、单某某与双方关系均等，应视为与本案无利害关系，其证言客观真实，可信度较高，故该院对双方某某合伙关系依法予以确认，双方为合伙经营所需而建造的厂房及购买的设备属合伙财产，应为双方共同所有。综上所述，范甲的诉讼请求理由正当，该院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、对范甲、黄甲之间成立个人合伙关系予以确认；二、现安装于嵊州市石璜镇工业园区1号（嵊州市纬绣制线厂）的KGPS中频快速节能熔炼炉一套、砂处理设备（消失模流水线）一条、起重机械（行车）二台、抛丸机械一台、钢结构厂房构件一幢确认为属范甲、黄甲共同所有。案件受理费12899元，财产保全费5000元，共计17899元，由黄甲负担。
上诉人黄甲不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审判令涉案机器设备及钢结构厂房属于某某共同所有，既不符合事实，也不符合法律规定。1、双方并未建立涉案机器设备的共有关系。2、个人合伙关系的合伙人，并不当然对合伙财产产生共有的关系。3、原审判决混淆了按份共有和共同共有的概念。4、按照按份共有考虑，原审判决未确定份额，系认定事实不清，不符合案结事了的司法原则。二、原审对诉讼费数额的确定不符合诉讼费收费办法的规定。三、原审程序违法，剥夺了上诉人的基本诉讼权利。1、不应允许被上诉人随意变更诉讼请求。2、重要证据未交上诉人质证。请求撤销原判第二项及诉讼费部分，改判驳回被上诉人的第二项诉讼请求，并判令被上诉人承担一、二审诉讼费。
被上诉人范甲答辩称：一、一审认定事实正确。1、上诉人并未对一审判决第一项上诉，可见其对双方之间的合伙关系并无异议。2、本案双方共同出资建造厂房和购买设备，显然是共有财产。至于是合伙份额还是合伙共有，两者只是概念不同。3、一审判决表述合法明确，不存在含糊不清。4、被上诉人对份额大小没有请求，法院也不需要判决。二、关于诉讼费的收取由法院裁定。三、一审程序合法，本案诉讼传票等通过邮政快递送达，被上诉人拒收，后通过留置送达。被上诉人变更诉讼请求是因为上诉人未出庭，致使部分事实无法查清。每次变更法院均按照规定，给对方答辩期并进行送达。关于证人的到庭，被上诉人在举证期限内提出申请，法院准许，并未违反程序。补强证据是法院需要核实一些事实，要求补强。综上，请求驳回上诉，维持原判。
上诉人和被上诉人在二审中均未提交新的证据。
二审经审理查明：2011年起，范甲与黄甲口头约定合伙经营铸件业务（未经工商行政管理部门核准登记），并在嵊州市石璜镇工业园区1号即嵊州市纬绣制线厂内共同建成钢结构厂房构件一幢。双方因合伙所需购置了KGPS中频快速节能熔炼炉一套、砂处理设备（消失模流水线）一条、起重机械（行车）（合同号为：00××××737；0003805）二台、抛丸机械（合同号为：00××××962）一台。上述设备均安装于嵊州市纬绣制线厂内。后双方因合作事宜产生纠纷，遂成讼。
本院认为，被上诉人起诉要求确认双方存在合伙关系，诉讼中双方对合伙是解散还是存续未予明确，故一审在事实认定部分对合伙财产的出资份额进行认定，超出了本案审理的范围，在二审中依法予以纠正。二审中，双方对存在合伙关系的事实均无异议，合伙具有团体性，合伙人在出资后，对其出资部分的财产权利受到限制，出资财产作为合伙财产由全体合伙人共同管理和使用。因此，合伙体的财产属于全体合伙人共有。某一合伙人未经其他合伙人同意，无权为其个人目的占有或使用其出资财产。本案中被上诉人在一审中提供合同、付款凭证等证据证明讼争设备、厂房系双方共同出资，应属于合伙财产。上诉人虽在二审中提出抗辩认为并非合伙财产，但未提供证据证明，故对其抗辩不予采信。
关于被上诉人在一审中变更诉讼请求，一审法院予以准许是否违反法定程序的问题。虽被上诉人在一审中变更诉讼请求已经超过举证期限，但其原先的诉讼请求即要求返还合伙投入款909935.25元，包含了要求确认双方之间存在合伙关系以及合伙财产的范围等内容，因其变更后诉讼请求缩小了原请求的范围，未损害上诉人的权利。且一审法院重新安排了开庭审理，指定了举证期限，并未影响上诉人在一审中提供反驳证据和答辩的权利。上诉人虽对证人证言有异议，但证人证言主要证明双方之间存在合伙关系，上诉人对该事实予以认可，故上诉人的该项上诉理由本院不予支持。
关于诉讼费用的缴纳，根据《中华人民共和国诉讼费用交纳办法》第十三条第（二）款第三项规定，非财产案件应按件收取诉讼费用，一审在被上诉人变更诉讼请求之后未对诉讼费用进行调整，存在不当，本院依法作出调整。
综上，上诉人关于诉讼费收取的上诉理由成立，本院予以支持，其余的上诉理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件审理费80元，财产保全费用5000元，由上诉人黄甲负担；二审案件受理费80元，由上诉人黄甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄叶青
审 判 员 陆卫东
代理审判员 张 靓
二〇一三年十一月十三日
书 记 员 金佳惠