云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）双刑初字第063号
公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。
被告人张某甲，男，1974年12月6日出生，居民身份证号码xxx，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省临沧市双江自治县，住双江自治县。因犯故意伤害罪于2002年1月17日被双江自治县人民法院判处有期徒刑四年，2004年4月刑满释放。因犯开设赌场罪于2012年11月19日被双江自治县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万五千元人民币，缓刑考验期自2012年12月3日起至2014年12月2日止。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年3月29日被双江自治县公安局刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于双江自治县看守所。
被告人张某乙，男，1988年10月6日出生，居民身份证号码xxx，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省临沧市双江自治县，住双江自治县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年3月29日被双江自治县公安局刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于双江自治县看守所。
辩护人李敏，云南盛天（临沧）律师事务所律师。
双江自治县人民检察院以双检公诉刑诉（2014）62号起诉书指控被告人张某甲、张某乙犯贩卖毒品罪，于2014年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双江自治县人民检察院指派代理检察员温燕出庭支持公诉，被告人张某甲、被告人张某乙及其辩护人李敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月28日晚上，吸毒人员王某某、石某某打电话向被告人张某甲购买毒品冰毒，吸毒人员张某丙、罗某某到张某甲家向其购买毒品冰毒，被告人张某甲遂打电话向被告人张某乙联系购买毒品。当日23时26分，被告人张某乙带着毒品冰毒片剂到达张某甲家欲出售毒品时被公安机关当场抓获。并从张某乙当场丢弃的一个蓝色塑料袋内查获毒品冰毒可疑物一包，净重12.23克，同日23时38分，从张某乙停放在双江自治县沙河乡南布村公路边的一辆无牌黑色宝利格越野车内的烟灰缸内查获毒品冰毒片剂可疑物一包，净重4.49克。从张某甲的卧室内的一张麻将机桌桌面上查获毒品冰毒片剂可疑物净重0.07克。经鉴定，查获的毒品冰毒片剂可疑物均检测出甲基苯丙胺成分。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读出示了：受案登记表、案件来源、抓获经过、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、户口证明、刑事判决书；证人王某某、李会召某某、张某丙、罗某某、石某某的证言；被告人张某甲、张某乙的供述与辩解；物证检验报告、现场检测报告书、吸毒人员成瘾认定报告；检查笔录及照片、称量记录、称量照片、搜查笔录、辨认笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单等证据。公诉机关据此认为被告人张某甲、张某乙的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定对被告人张某甲、张某乙定罪处罚。
被告人张某甲对公诉机关指控的事实没有异议，但辩称自己只是替别人介绍并找毒品来一起吸食，没有贩卖。
被告人张某乙对公诉机关指控的事实没有异议，但辩称自己只是非法持有毒品，要求从轻处罚；辩护人李敏辩称：公诉机关指控被告人张某乙贩卖毒品的事实不清、证据不足，无法排除合理怀疑，其带着毒品是要与被告人张某甲等人一起吸食，应认定为非法持有毒品罪；本案在来源上具有一定犯罪引诱的性质，被告人张某乙系吸毒人员犯罪，是初犯、偶犯，毒品未流入社会，应对其从轻、减轻处罚。
在量刑审理过程中，公诉机关提供了书面量刑建议，建议以贩卖毒品罪判处被告人张某甲有期徒刑四年至五年，建议以贩卖毒品罪判处被告人张某乙有期徒刑四年至五年。被告人张某甲、张某乙均认为量刑过重，要求从轻处罚。被告人张某乙的辩护人认为张某乙的行为系非法持有毒品，公诉机关量刑过重。
经审理查明，2014年3月28日晚上，吸毒人员王某某、石某某打电话向被告人张某甲购买毒品甲基苯丙胺，吸毒人员张某丙、罗某某到张某甲家向其购买毒品甲基苯丙胺，被告人张某甲遂打电话向被告人张某乙联系购买毒品。当日23时26分，被告人张某乙带着毒品冰毒片剂（甲基苯丙胺）到达张某甲家欲出售，被公安机关当场抓获，并从张某乙当场丢弃的一个蓝色塑料袋内查获毒品甲基苯丙胺一包，净重12.23克。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、案件来源、接处警登记表、立案决定书等，证实有贩卖毒品行为发生；
2、抓获经过，证实被告人张某甲、张某乙被抓获和查获毒品的经过及情况；
3、检查笔录、图及照片、搜查笔录，证实公安机关对被告人的人身及车辆进行检查的情况；
4、辨认笔录及照片，证实被告人相互辨认及辨认涉案毒品的情况；
5、称量记录、称量照片，证实涉案毒品甲基苯丙胺净重共计16.79克；
6、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实涉案毒品甲基苯丙胺16.79克已被公安机关扣押；
7、现场检测报告书、吸毒人员成瘾认定报告，证实被告人张某甲、张某乙是吸毒成瘾人员；
8、物证检验报告书，证实查获的毒品冰毒片剂可疑物系甲基苯丙胺；
9、证人王某某的证言，证实自己多次向张某甲购买毒品麻黄素（甲基苯丙胺）；证人张某丙、罗某某、石某某的证言，证实在张某甲家见到张某乙在警察面前拿出一包毒品麻黄素（甲基苯丙胺）；
10、（2012）双刑初字第121号刑事判决书、（2012）双刑执字第126号执行通知书，证实被告人张某甲因犯故意伤害罪于2002年1月17日被双江自治县人民法院判处有期徒刑四年，2004年4月释放；因犯开设赌场罪于2012年2012年11月19日被双江自治县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万五千元人民币，缓刑考验期自2012年12月3日起至2014年12月2日止（期间共羁押152日）；
11、被告人张某甲的供述和辩解，证实被告人张某甲多次供述自己介绍、贩卖毒品给王某某、张某丙、罗某某、石某某，并于本案案发当天与被告人张某乙联系购买毒品等；被告人张某乙的供述和辩解，证实被告人张某乙认可指控事实。
上述公诉机关提供的证据取证程序合法，内容客观真实，能证明被告人张某甲、张某乙贩卖毒品的事实，本院予以确认。
关于公安机关在被告人张某乙宝利格越野车的烟灰缸内查获净重4.49克的甲基苯丙胺，在被告人张某甲的卧室内麻将机桌桌面上查获净重0.07克的甲基苯丙胺，公诉机关据此指控该查获的毒品系用于贩卖，因被告人张某甲、张某乙系吸毒成瘾人员，该查获的毒品是否用于贩卖证据不足，本院不予认定。
本院认为，被告人张某甲无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张某甲的行为系贩卖毒品未遂，与庭审查明的事实及证据不符，本院不予采纳。被告人张某甲在准备贩卖毒品的过程中与被告人张某乙联系，并相约到自己家里进行交易，为贩卖毒品犯罪行为制造条件，在未进入毒品买入或者卖出的实质性交易环节时，张某乙被公安机关查获，被告人张某甲尚未能持有毒品，其行为在着手实施贩卖前已经终止，属尚未着手实施犯罪，系犯罪预备，对被告人张某甲可减轻处罚。公诉机关针对量刑，建议以贩卖毒品罪判处被告人张某甲有期徒刑四年至五年的意见，与本院量刑不一致，本院不予采纳。被告人张某甲关于自己只是替别人介绍并找毒品来一起吸食，没有贩卖的辩解与庭审查明的事实及证据不符，本院不予采纳。被告人张某甲有犯罪前科，在缓刑考验期内犯罪，酌情从重处罚，其缓刑判决应予撤销，与所犯新罪实行数罪并罚。
被告人张某乙无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人张某乙带着毒品到被告人张某甲家准备进行交易，已着手实施为贩卖而将毒品带到约定场所进行交易的行为，因其被公安机关当场查获未能进行交易，属由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对被告人张某乙可减轻处罚。被告人张某乙及其辩护人关于被告人张某乙的行为只是非法持有毒品，不构成贩卖毒品的辩解及辩护意见，与本院查明的事实和证据不符，本院不予采纳。辩护人关于被告人张某乙系吸毒人员犯罪，是初犯、偶犯，毒品未流入社会的辩护意见与本院查明的事实和证据相符，本院予以采纳。被告人张某乙在被公安机关抓获时，自己从口袋内将毒品拿出，后又带公安人员到自己的车上查获自己私藏的毒品，系如实供述，可酌情从轻处罚。被告人张某乙犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯的危险，对其可适用缓刑。
综上，根据两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十二条、第二十三条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销双江自治县人民法院（2012）双刑初字第121号刑事判决书中对被告人张某甲宣告缓刑二年的执行部分。
二、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元人民币；合并原判有期徒刑一年，并处罚金一万五千元人民币；决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金二万五千元人民币。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月29日起至2015年4月26日止。未缴纳的罚金一万元人民币定于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人张某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金十万元人民币。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金定于判决生效后十日内缴纳。）
四、对缴获的涉案毒品甲基苯丙胺依法予以没收。（由双江自治县公安局销毁）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，还应递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄学良
人民陪审员 唐国华
人民陪审员 王学宝
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 李学美