安徽省枞阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）枞刑初字第00271号
公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
被告人章某甲，男，汉族，1989年10月23日出生于安徽省枞阳县，高中文化，无业，住安徽省枞阳县周潭镇七井村章墩组***号。公民身份号码3408231989********。因犯寻衅滋事罪于2011年3月7日被本院判处拘役三个月，缓刑六个月；因殴打他人于2014年4月21日被安徽省枞阳县公安局行政拘留十日；因殴打他人于2015年8月12日被安徽省枞阳县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元；因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月21日被安徽省枞阳县公安局刑事拘留，同年9月25日经安徽省枞阳县人民检察院批准由安徽省枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人方可，安徽枞杨律师事务所律师。
被告人周某甲，男，汉族，1990年4月6日出生于安徽省枞阳县，初中文化，无业，住安徽省枞阳县周潭镇七井村山*组***号。公民身份号码3408231990********。因犯寻衅滋事罪于2012年3月13日被安徽省安庆市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因吸毒于2015年2月26日被安徽省枞阳县公安局行政拘留十日；因殴打他人于2015年8月12日被安徽省枞阳县公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币五百元；因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月21日被安徽省枞阳县公安局刑事拘留，同年9月25日经安徽省枞阳县人民检察院批准由安徽省枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人朱祥，安徽枞杨律师事务所律师。
安徽省枞阳县人民检察院以枞检公诉刑诉（2015）220号起诉书指控被告人章某甲、周某甲犯开设赌场罪，于2015年11月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月1日公开开庭审理了本案。安徽省枞阳县人民检察院指派代理检察员毛平平出庭支持公诉，章某甲及其辩护人方可、周某甲及其辩护人朱祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省枞阳县人民检察院指控：2015年5月，被告人章某甲、周某甲伙同周某乙将枞阳县横埠镇街道他人摆放的赌博机予以收购，又添购4台新赌博机，在枞阳县横埠镇街道的“川粤食府”、“大桶水足浴”等场所摆放18台赌博机供人赌博，从中牟利6658元。公诉机关就指控的事实向法庭出示和宣读了相关书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为：章某甲、周某甲开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人章某甲在庭审中自愿认罪，辩解其只摆放了4台赌场机，只知道伙同周某甲、周某乙共同摆放了14台赌博机。章某甲的辩护人提出的辩护意见是：一、章某甲因殴打他人被公安机关行政拘留，在被行政拘留期间交代了开设赌场的犯罪事实，应属自首，可从轻或减轻处罚；二、本案摆放的赌博机比较分散，有别于在固定场所开设赌场的犯罪行为，章某甲因法律意识淡薄，未认识到摆放赌博机的行为构成开设赌场罪，可从轻处罚。
被告人周某甲在庭审中自愿认罪，辩解其只知道伙同章某甲、周某乙共同摆放了16台赌博机。周某甲的辩护人提出的辩护意见是：一、周某甲因殴打他人被公安机关行政拘留，在行政拘留所接受公安机关的询问时如实供述开设赌场的犯罪事实，当时公安机关尚未确定其为犯罪嫌疑人，只是在一般性排查期间，周某甲的行为应属自首，可从轻或减轻处罚；二、周某甲因法律意识淡薄而摆放赌博机，犯罪的主观恶性较小，具有认罪悔罪表现，可从轻处罚。
经审理查明：2015年5月，被告人章某甲、周某甲和周某乙（在逃）得知摆放具有退币功能的赌博机供人赌博能够牟利，遂产生共同在枞阳县横埠镇街道的店铺内摆放赌博机的念头。同年6月，章某甲、周某甲和周某乙经商议，以每台3**元的价格收购任某乙、刘某乙、宋某、钱某等人摆放在枞阳县横埠镇街道店铺内的赌博机，加之章某甲添购的4台新赌博机，三人共同在枞阳县横埠镇街道的店铺内摆放18台赌博机供人赌博，并与店铺业主约定平分赌博机违法所得款。至案发时，三人摆放的赌博机牟利共计6658元，其中三人分得3329元。章某甲、周某甲和周某乙在枞阳县横埠镇街道相关店铺内摆放的赌博机具体情况如下：在“川粤食府”、“富强饭店”、“过桥米线”、“街头暗号剪烫造型理发店”、“国标农家酒楼”、“周记面馆”、“大桶水足浴”、“四川幺妹面馆”、“富根饭店”、“鸿春酒楼”、“全牛拉面馆”、“汤沟小吃”、“老保烧烤店”、“左乐烧烤店”、“千足道足浴休闲中心”店铺内分别摆放1台水果图案的赌博机；在“光飞酒楼”、“乡村美味”、“美肯基餐饮馆”店铺内分别摆放1台车标图案的赌博机。
审理期间，被告人章某甲、周某甲共同退出赌博机违法所得3329元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实：枞阳县公安局受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证，辨认笔录、检查笔录、证据保全清单、情况说明、抓获经过、户籍信息，本院（2011）枞刑初字第00047号刑事判决书，安徽省安庆市中级人民法院（2012）宜刑终字第00043号刑事判决书，枞阳县公安局枞公（横埠）行罚决字（2014）第353号行政处罚决定书、枞公（横埠）行罚决字（2015）第663号行政处罚决定书、枞公（横埠）行罚决字（2015）第664号行政处罚决定书、枞公（刑）行罚决字（2015）第187号行政处罚决定书，证人徐某、方某、洪某、章某乙、周某乙、周某丙、左某甲、汪某甲、周某丁、吴某甲、周某戊、任某甲、冯某、宋某、姜某、任某乙、左某乙、何某、刘某甲、左某丙、吴某乙、汪某乙、刘某乙、钱某的证言，被告人章某甲、周某甲的供述。
针对二被告人的辩解及二辩护人的辩护意见，综合公诉机关的指控和本案的事实、证据，本院评判意见如下：
一、针对被告人章某甲所提只知道摆放了14台赌博机、被告人周某甲所提只知道摆放了16台赌博机的辩解。经查，章某甲、周某甲与周某乙得知摆放赌博机能够牟利后，三人经商议将任某乙、刘某乙等人摆放的赌博机予以收购，并由章某甲添购4台新的赌博机，共同摆放在枞阳县横埠镇街道的18家店铺内，该事实有证人任某乙、刘某乙、徐某、方某等人的证言、公安机关的证据保全清单、检查笔录等证据证实，与章某甲、周某甲在公安机关供述摆放了十几台赌博机的内容相印证，足以认定。章某甲、周某甲的上述辩解没有事实依据，不予采纳。
二、针对二辩护人所提被告人章某甲、周某甲在被行政拘留期间供述开设赌场的犯罪事实属自首的辩护意见。经查，章某甲、周某甲因殴打他人于2015年8月12日被枞阳县公安局行政拘留，后枞阳县公安局在侦查其他案件期间发现章某甲、周某甲涉嫌开设赌场的犯罪事实，于同年8月21日对本案立案侦查，并于同日对二被告人予以刑事拘留，二被告人到案后如实供述开设赌场的犯罪事实。二被告人在公安机关掌握其开设赌场的犯罪事实并被公安机关传讯后如实供述犯罪事实，不具有到案的主动性和自愿性，不属于自动投案，故不构成自首。二辩护人的辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳，但二被告人归案后如实供述犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，属坦白，依法可以从轻处罚。
本院认为：被告人章某甲、周某甲利用具有退币等功能的赌博机组织赌博活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控二被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。二被告人之前因违法犯罪受到刑事和行政处罚，具有前科劣迹，应酌情从重处罚。二被告人归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，在庭审中自愿认罪，具有悔罪表现，且已退出违法所得款，可予从轻处罚。据此，为维护社会管理秩序，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）项、第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人章某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月21日起至2016年5月20日止。）
二、被告人周某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月21日起至2016年5月20日止。）
三、被告人章某甲、周某甲退出的违法所得款3329元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周根义
代理审判员 徐红霞
人民陪审员 疏 波
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 李金娟
附：本案相关的法律条文及司法解释
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
第一款设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；