湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘07民终139号
上诉人（原审被告）：辽宁盛世钢构彩板有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁西区。
法定代表人:韩靖波，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李志平，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：张辉，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：湖南中汉高分子材料科技有限公司，住所地湖南省汉寿高新技术产业园区。
法定代表人:吴锐，该公司董事长。
委托诉讼代理人:王少峰，湖南银联律师事务所律师。
上诉人辽宁盛世钢构彩板有限公司（以下简称辽宁盛世公司）因与被上诉人湖南中汉高分子材料科技有限公司（以下简称中汉高科）买卖合同纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2016）湘0722民初986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辽宁盛世公司的委托诉讼代理人李志平、张辉，被上诉人中汉高科的委托诉讼代理人王少峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中汉高科向一审法院起诉请求：1、辽宁盛世公司给付货款498808.20元；2、辽宁盛世公司支付逾期付款损失89729元。
一审法院认定事实：中汉高科向辽宁盛世公司多次销售油漆等货物，双方于2015年11月11日对账确认，辽宁盛世公司尚欠中汉高科货款498808.20元。经中汉高科多次催收，辽宁盛世公司未予给付。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。本案中，中汉高科与辽宁盛世公司虽未签订书面的买卖合同，但中汉高科向辽宁盛世公司转移了油漆等货物的所有权，辽宁盛世公司未予否认，且支付了部分价款，并对未付款的金额以《对账函》的形式进行了确认，双方已实际存在买卖合同关系，该买卖合同不违反法律法规的强制性规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定:买受人应当按照约定的数额支付价款。中汉高科履行了交付货物的义务，辽宁盛世公司对未付货款金额进行确认后未履行支付义务，属于违约。故对中汉高科要求辽宁盛世公司支付价款的诉讼请求予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、第四款规定：买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。虽然中汉高科与辽宁盛世公司的《对账函》没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，但中汉高科以辽宁盛世公司违约为由主张赔偿逾期付款损失，部分予以支持，确定该逾期付款损失从2015年11月11日双方对账之日起至货款付清之日止，以确认的金额498808.20元为基数，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。关于辽宁盛世公司辩称的中汉高科销售的油漆等货物存在质量问题给辽宁盛世公司造成损失要求赔偿意见，因该项主张产生吞并、抵消本诉原告中汉高科诉讼请求的效力，构成一项独立的反请求，符合诉的构成要素，在性质上属于反诉。但辽宁盛世公司未在本案法庭辩论结束前提起反诉，对该项辩称意见不予采纳，其可另行主张权利。关于辽宁盛世公司辩称的中汉高科少货、漏货、退货的意见，因辽宁盛世公司未提交确实、充分的证据加以证实，不予采纳。关于辽宁盛世公司辩称的双方已达成抹账协议的意见，因辽宁盛世公司未提交确实、充分的证据加以证实，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第三款、第四款规定，判决：一、辽宁盛世钢构彩板有限公司于判决生效之日起10日内给付湖南中汉高分子材料科技有限公司货款498808.20元；二、辽宁盛世钢构彩板有限公司于判决生效之日起10日内向湖南中汉高分子材料科技有限公司支付从2015年11月11日起至货款付清之日止，以498808.20元为基数，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的逾期付款损失；三、驳回湖南中汉高分子材料科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9685元，财产保全费3520元，共计13385元，由辽宁盛世钢构彩板有限公司负担12046元，湖南中汉高分子材料科技有限公司负担1339元。
辽宁盛世公司上诉请求：撤销一审判决，改判从欠款数额中扣减167401.3元，并不支付利息和罚息。事实和理由：1.辽宁盛世公司要求从货款中扣减因质量问题导致重新施工的人工费和油漆费用150981.3元，是对质量问题的抗辩，不存在反诉问题。2.中汉高科送货时的数量短少和多发的3桶稀释剂共16420元应当从货款中扣除。3.中汉高科未开具发票的119217元应当减少价款。4.欠款中有33万元已通过湖南中联重科混凝土杨械站类设备有限公司（以下简称中联重科公司）抹账，不应再计算利息和罚息。一审判决如不按期履行义务就依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，存在重复计息。
中汉高科辩称：辽宁盛世公司欠款498808.2元已经对账确认，所谓三方抹账未经中汉高科签字确认，债务转让未成立；辽宁盛世公司主张质量问题造成损失的证据不足，且应当另行起诉。一审判决从对账后计算逾期付款损失，并没有多算。
在二审期间，辽宁盛世公司提交了收条4份，拟证明因中汉高科油漆质量问题，辽宁盛世公司另行返工支付人工费的情况。因该证据均系复印件，且出具收条的人员身份不详，也不能证明是因中汉高科油漆质量问题发生的修复费用，不具备证据的真实性、合法性、关联性要求，本院不予采信
根据双方当事人的陈述及采信的证据，本院查明如下案件事实：
辽宁盛世公司是中联重科公司搅拌站筒仓油漆施工单位，中汉高科是中联重科公司指定的筒仓油漆供应商，因此，辽宁盛世公司多年购买使用中汉高科生产的油漆类产品。根据双方形成的交易习惯，一般先由中汉高科向辽宁盛世公司发送产品价格表，辽宁盛世公司根据生产需要向中汉公司电话订货后，中汉高科通过第三方物流公司将货物发运到辽宁盛世公司仓库，辽宁盛世公司签收货物。
中汉高科根据其往来账记载，于2015年11月向辽宁盛世公司发出《对账函》，要求辽宁盛世公司支付截至2015年11月11日的到期货款498808.20元。辽宁盛世公司经对账后，对运输损失8620.5元、少发货2737元和需退货5062.5元，共计16420元提出异议。一审审理期间，辽宁盛世公司提交了有关上述16420元货物的《产品销售单》、《托运单》等凭证。
2015年11月6日，中联重科公司向辽宁盛世公司等外协供应商发出了提示尽快办理抹账事宜的函件。辽宁盛世公司于2015年12月分两次向中联重科公司提出，将其对该公司的部分债权33万元转让给中汉高科，实行三方抹账。但中汉高科未作出同意受让该债权的意思表示。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点在于以下四个方面：
一、辽宁盛世公司要求扣减因质量问题导致重新施工的损失，是否应提出反诉或另行起诉？
抗辩是针对请求权提出的一种防御方法，是当事人通过主张与对方的主张事实不同的事实或法律关系，以排斥对方所主张事实的行为。而反诉是一个独立的诉，提起反诉的目的不仅在于对抗原告的诉讼请求，而进一步提出了自已的诉讼请求。本案中，辽宁盛世公司对中汉高科提出了油漆质量问题的主张，以否定和对抗中汉高科支付货款的诉讼请求，同时还主张因油漆质量问题，使其产生了重新施工的人工费和油漆费损失，要求从货款中扣减。如果其主张的事实成立，将对中汉高科的诉讼请求发生抵消、吞并的效果，使中汉高科主张的权利部分或全部失控，甚至超出其主张的权利范围。因此，辽宁盛世公司提出费用损失的主张，已经具备诉的要素，构成独立的诉讼请求。辽宁盛世公司应当就其主张向一审法院提出反诉或另行起诉。辽宁盛世公司上诉认为其要求从货款中扣减损失只是进行抗辩的理由不能成立。
二、对辽宁盛世公司关于数量短少和毁损的主张能否认定并扣减货款？
双方当事人没有就货物交付地作出明确约定。根据双方多次交易形成的标的物交付方式，本案属《中华人民共和国合同法》第一百四十一条第二款第一项和最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定的“标的物需要运输的”情形，标的物风险转移应适用《中华人民共和国合同法》第一百四十五条的规定确定，即中汉高科将货物交付给承运人后，风险即转移给买受人辽宁盛世公司负担。因此，辽宁盛世公司以所收到的货物存在数量短少和毁损为由，要求从中汉高科公司主张的货款中扣减，缺乏法律依据。此外，对于辽宁盛世公司要求退回中汉高科多发的3桶稀释剂问题，因其不能证明在签收货物后及时提出了异议，应认定其已经接受该3桶稀释剂。
三、辽宁盛世公司与中汉高科、中联重科公司是否存在抹账的事实？
债权转让是指债权人通过协议将其债权的全部或部分转让给第三人的法律行为。债权转让需要债权人与第三人（债权受让人）达成协议，并通知债务人。辽宁盛世公司在收到中联重科公司提示其办理抹账事宜的函件后，虽然有将对中联重科公司的债权转让给中汉高科，以冲抵其尚欠中汉高科货款的意思，但其并未向中汉高科发出债权转让的要约，无相应的表示行为，应认定债权转让协议尚未成立。辽宁盛世公司仅将转让债权的单方意思通知中联重科公司，并不能达到通过转让债权实现抹账的效果。
四、辽宁盛世公司是否应支付欠款利息和逾期罚息？
辽宁盛世公司在中汉高科向其发出对账函后，不能提供充分的理由否定欠款事实，也没有按照中汉高科的要求支付到期货款，构成迟延履行，依法应当承担违约责任。一审法院依据银行同期贷款利率和逾期罚息标准，认定中汉高科因辽宁盛世公司迟延履行付款义务所受损失合理合法。一审判决在判决主文后明确辽宁盛世公司“如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”，系人民法院关于金钱给付判决的责任告知事项，并非一审判决内容。故辽宁盛世公司上诉主张一审判决其支付利息和罚息过高的理由不能成立。
综上所述，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。辽宁盛世公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9685元，由辽宁盛世钢构彩板有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钟 科 见
审 判 员 童 海 燕
审 判 员 于 琇
二〇一七年四月十一日
本件与原本核对无异
代书记员 陈佳琳子
附相关法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。