安徽省铜陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0706刑初35号
公诉机关安徽省铜陵县人民检察院。
被告人徐某甲，男，1976年9月10日出生于安徽省铜陵县，汉族，初中文化，农民，务工，住铜陵县。户籍地：安徽省铜陵市狮子山区。2015年11月6日因本案被刑事拘留，同年12月2日被逮捕，同年12月23日被取保候审。
辩护人王良椿，安徽克群律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1989年2月4日出生于安徽省铜陵市狮子山区，汉族，初中文化，农民，无业，住安徽省铜陵市狮子山区。2010年11月17日因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪被铜陵县人民法院判处有期徒刑3年6个月，2013年6月12日刑满释放。2015年10月28日因本案被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于安徽省铜陵市看守所。
辩护人高成军，安徽智全律师事务所律师。
被告人胡某甲，男，1991年9月15日出生于安徽省铜陵市狮子山区，汉族，初中文化，农民，无业，住安徽省铜陵市狮子山区。2010年11月17日因犯聚众斗殴罪被铜陵县人民法院判处有期徒刑1年6个月，2012年3月10日刑满释放。2015年10月28日因本案被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于安徽省铜陵市看守所。
安徽省铜陵县人民检察院以铜陵检刑诉（2016）30号起诉书，指控被告人徐某甲、张某甲、胡某甲犯开设赌场罪，于2016年3月28日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜陵县人民检察院指派代理检察员吴炳红出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
铜陵县人民检察院指控，被告人徐某甲伙同被告人张某甲、胡某甲于2015年7月中旬至10月27日，在铜陵市狮子山区西湖镇横塘村租用闲置民房并邀集他人以“押宝”形式进行赌博，非法抽头渔利累计3万余元。2015年10月27日，公安机关抓获被告人张某甲、胡某甲，现场缴获赌资75102元，扣押“押宝”工具等。同年11月6日，被告人徐某甲主动到公安机关投案并退出3万元赃款。应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任，且系情节严重；在共同犯罪中，被告人徐某甲系主犯，被告人张某甲、胡某甲系从犯；被告人张某甲、胡某甲系累犯。请求适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十五条之规定判处。
被告人徐某甲、张某甲、胡某甲对公诉机关指控的事实和罪名均没有异议，并当庭自愿认罪。
辩护人王良椿主要辩护意见：一、2015年10月27日公安机关扣押的75102元不能全部算作赌资，赌资应为38534元。二、徐某甲、张某甲、胡某甲三人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。三、徐某甲的行为虽涉嫌犯罪，但其具有如下法定、酌情从轻、减轻处罚的量刑情节：1、徐某甲到公安机关投案并如实供述自己的全部犯罪行为，系自首；2、徐某甲虽抽头获利3万元，支付给张某甲、胡某甲每天200元左右后，获得相对较少，且徐某甲已经积极退出3万元赃款；3、徐某甲此前无任何前科劣迹，此次犯罪系初次犯罪，且有明确的悔罪态度和表现。综上，被告人徐某甲的行为虽触犯刑法，构成开设赌场罪，但其犯罪情节相对较轻，不是情节严重，建议法庭对其适用缓刑，给其改过的机会。
辩护人高成军主要辩护意见：一、起诉书指控本案为情节严重，辩护人认为没有事实和法律依据。二、控方提出张某甲是从犯，依法应当从轻、减轻处罚，辩护人表示同意。三、本案总体情节轻微。涉案人员较少（三名被告人）、赌场规模较小，查获的赌资没有75102元（同辩护人王良椿意见）、三被告人平均获利较小、从赌场的地点、参赌人员的情况，到赌博的形式、下注的金额等，均能反映其社会危害性、社会影响力不大。四、被告人张某甲归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度很好；有一定的悔罪表现（徐某甲代表全案退出赃款3万元）。综上，请求法庭对被告人张某甲从轻判处，具体量刑为有期徒刑六个月到一年。
经审理查明，2015年7月中旬至10月27日，被告人徐某甲伙同被告人张某甲、胡某甲在铜陵市狮子山区西湖镇横塘村租用闲置民房并邀集他人以“押宝”形式进行赌博，非法抽头获利累计3万余元。张某甲、胡某甲为徐某甲寻找租用赌博场地、购置板凳等物品，并在赌场外围望风。徐某甲每日给张某甲、胡某甲100至200元报酬。2015年10月27日，公安机关抓获被告人张某甲、胡某甲，现场缴获赌资75102元，扣押“押宝”工具等。同年11月6日，被告人徐某甲主动到公安机关投案并退出3万元赃款。
上述事实，被告人徐某甲、张某甲、胡某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有物证：“押宝”工具一副，书证：指定管辖决定书、受案登记表、接处警情况登记表、人口信息查询结果单、归案经过、刑事判决书、释放证明、证据保全清单、行政处罚决定书、非税收一般缴款书、工行汇款凭证等，证人阮某甲、陈某、王某、邹某、查某、汪某、胡某乙、方某、孙某、崔某甲、姚某甲、徐某乙、吕某、胡某丙、蒋某、胡某丁、崔某乙、胡某戊、姚某乙、姚某丙、姚某丁、文某、阮某乙、姚某戊、周某、胡某己、朱某、阮某丙、姚某己、吴某、张某乙、胡某庚、余某等人的证言，以及检查笔录及现场照片，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐某甲、张某甲、胡某甲共同开设赌场，非法获得三万余元，情节严重，其行为已触犯刑法，构成开设赌场罪，应予追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。三被告人共同开设赌场，非法抽头获利三万余元，参照相关司法解释规定，应当认定为情节严重。辩护人王良椿、高成军提出本案犯罪情节相对较轻或总体情节轻微，不属于情节严重的辩护意见，理由不足，不予采纳。现场查获赌资75102元，有证据证明，且参赌人员亦被行政处罚。辩护人王良椿、高成军就此提出的相关辩护意见，理由不足，不予采纳。在共同犯罪中，被告人徐某甲提出犯意，起主要作用，认定主犯；被告人张某甲、胡某甲积极参与，起次要作用，认定从犯，依法减轻处罚。辩护人王良椿提出三被告人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯的辩护意见，理由不足，不予采纳。被告人徐某甲无前科、系初犯；案发后，能主动投案，如实供述犯罪事实，认定自首；积极退赃，当庭自愿认罪，并积极预交罚金，有一定的悔罪表现；依法减轻处罚并可适用缓刑。辩护人王良椿就此提出的相关辩护意见有理，予以采纳。被告人张某甲、胡某甲在刑满释放后五年内又重新犯罪，认定累犯，均依法从重处罚。被告人张某甲归案后，能如实供述犯罪事实；当庭自愿认罪；积极预交罚金，有一定的悔罪表现，鉴于其在共同犯罪中属从犯，依法减轻处罚。辩护人高成军就此提出的相关辩护意见有理，予以采纳。被告人胡某甲归案后，能如实供述犯罪事实；当庭自愿认罪；鉴于其在共同犯罪中属从犯，依法减轻处罚。赌博用“押宝”工具一副，依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、第四款、第二十七条、第六十五条、第六十四条、第六十七条第一、第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预交）。
二、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2016年10月27日止。罚金已预交）。
三、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2017年1月27日止。罚金于判决生效后十日内交纳至本院）。
四、赌博用“押宝”工具一副，予以没收；被告人徐某甲违法所得三万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 刘前进
审判员 周 裴
审判员 陈 伟
二〇一六年四月十一日
书记员 魏菲菲
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……