河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终8915号
上诉人（原审被告）黄剑，男，1974年10月2日生，汉族，住郑州市。
委托代理人栗辅仁，河南大河律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）魏新立，男，1973年3月19日生，汉族，住郑州市。
委托代理人巴建辉，男，1979年7月10日生，汉族，住郑州市。
被上诉人（原审被告）孟红领，男，1968年6月28日生，汉族，住郑州市。
上诉人黄剑因与被上诉人魏新立、孟红领民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2015）惠民初字第1125号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
黄剑上诉请求：1、撤销河南省郑州市惠济区人民法院（2015）惠民初字第1125号民事判决；2、原审管辖程序错误，将本案发还重审移送至金水区人民法院审理。3、本案原审没有查清事实，且认定事实有误，应当发还重审；4、本案诉讼费、上诉费由原告承担。事实和理由：一、原审法院对本案没有管辖权，其立案不当，明知不具有管辖权，而管辖审理，属于知错办案，依法均属严重违反法定程序，二审法院应当将本案移送至金水区人民法院重新审理。从原告和被告的身份证地址可以知悉，本案原被告的住所地均在金水，因此，根据民事诉讼法第21条的规定，“原告应当就被告住所地”进行管辖立案。原告××与担保人协议约定诉讼管辖地惠济区有悖担保法司法解释法律，是无效约定，对借款人不具有约束力。根据《担保法》司法解释第129条“主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖。主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定案件管辖。”，在借款协议书中约定发生纠纷应选择在金水区人民法院诉讼，而原告××与担保人签订的协议选择惠济区人民法院，对××不具有约束力，也有悖这法律规定。由此可知，原审法院对本案没有管辖权，其立案不当，属于严重违反法定程序立案审理。根据民事诉讼法司法解释第三百三十三条规定，第二审人民法院对下列上诉案件可以不开庭书面审理，依据”（四）原判决严重违反法定程序，需要发回重审“的规定，将本案移送有管辖权的金水区人民法院重新审理。二、原审事实不清，且认定事实错误，原审将上诉人所还借款认定为是支付利息不当，依法应当发还重审上诉人实际已经向原告偿还170万元，仅因为原告的代理人（原告不出庭，故意回避上诉人，不敢当面质证）对上诉人还款的现金和由原告指定其公司会计（××所在的郑州银根投资担保有限公司）的银行账户代为收取，不认账、不认可，就认定上诉人没有还到170万元，也是原审没有查清事实而已。对此，原审仅认定上诉人还利息30万元，由担保人还本金50万元，是认定事实错误，没有查清事实。根据民事诉讼法第170条（三）的规定，应当发还重审。三、上诉人所偿还的120万元，应当给予认定是所还借款本金。上诉人本人实际上己经偿还120万元；其中，由原告指定会计王玉芳银行卡收取40万元、会计柴明明银行卡收取10万元。还原告本人银行卡内30万元，在原告办公室当面还现金40万元。这些还款当时和原告口头说好的是借款本金还款。出借双方当时口头约定每月还款十万元，每一笔还款资金中均有本金，而不是利息。这一事实可以从上诉人按照与原告的口头约定，将款汇入其会计王玉芳、柴明明的银行卡内，每月还款一笔10万元的事实佐证成立。借款合同第二条“借款合同到期时乙方应当全额还本付息”，因借期到2013年4月5日，期限60天，所以，上诉人在2013年5月根据原告的安排，原告让还款汇款到其所在的公司郑州银根投资担保有限公司会计王玉芳的银行卡内10万元，此10万元包含还款本金。余下的还款所还的110万元均是还本金。因合同第三条“在合同签订之日先支付利息”，当时，原告从借款200万元中扣除10万元作利息予以先支付了利息。所以，上诉人还款不再是利息，而均是本金还款。四、原审因事实没有查清，在认定判决上诉人还款本金和利息计算的本金及起止时间均错误不当由上述上诉人陈述的事实理由可知，上诉人实际己经偿还120万元，担保人偿还50万元，合计170万元。上诉人自2013年5月起，每月偿还10万元，本金是6万元，利息是4万元，共计偿还50万元（由原告公司会计银行卡收取），这50万元本金是30万元，利息是20万元。从银行汇入原告本人的30万元，还款本金是18万元，利息是12万元。当面还给原告的40万元现金中，本金是24万元，利息是16万元。由此，上诉人本人共计偿还本金是72万元，利息是48万元。加上担保人偿还的50万元本金，共计偿还本金122万元，利息是48万元。故，原审判决第一项错误不当。五、本案借款原告人并没有将借款交与上诉人，上诉人更没有收到和实际使用到借款，依照合同法第第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”规定，本案借款合同没有生效。原告依法向上诉人主张债权不能成立，原审据此判决不当，应当予以撤销。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求，撤销原审判决，发还移送至有合法管辖权的金水区人民法院重新审理。
魏新立答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
孟红领未答辩。
魏新立向一审法院起诉请求：2013年2月5日，原告和被告黄剑、孟红领签定借款合同，合同约定原告向被告黄剑提供借款2000000元，被告孟红领为连带责任保证人，合同对借款期限及利息都作出了明确的约定。合同签订后原告依约履行了义务。借款到期后经原告多次催要，保证人孟红领偿还500000元，并签署协议书，承诺于2015年6月30日前向原告偿还剩余本息。现协议书到期，保证人未予偿还。原告诉至法院，请求：1、判令被告黄剑归还原告借款本金1400000元和自2013年2月5日至2015年7月14日的利息按照月利率2%共计750000元，2015年7月15日之后的利息要求按照本金1400000元月利率2%计算至被告实际偿还之日；2、被告孟红领对上述借款本息承担连带保证责任；3、本案诉讼费、保全费、公告费等费用由被告承担。
一审法院认定事实：2013年2月5日，原告（××）、被告黄剑（借款人）和被告孟红领（保证人）签订借款合同一份，约定原告向被告黄剑提供借款2000000元，借款期限自2013年2月5日起至2013年4月5日，合计60天；借款合同到期时，被告黄剑应当全额还本付息，支付合同约定的相关费用；借款利率为每月3%，被告黄剑借款用于流动资金；被告孟红领作为被告黄剑借款的连带责任保证人，在被告黄剑没有按本合同约定期限足额还款付息时，向原告承担连带保证责任，保证责任到借款本息还清之日止。2013年2月5日，原告按照原、被告约定的收款账户向被告孟红领转款1900000元。2013年12月31日被告黄剑支付原告借款利息300000元。2014年7月30日原告、被告黄剑和被告孟红领签订协议一份，主要内容为：被告黄剑于2013年2月5日借原告2000000元，至今未还，经双方友好协商2014年8月10日偿还1000000元，2014年9月偿还1000000元及下欠的利息，被告黄剑自愿以其房权证号12××03号的房子作为抵押担保等内容。2014年10月30日被告孟红领向原告偿还借款本金500000元。2015年4月1日原告与被告孟红领签订协议书一份，主要内容为：2013年2月5日原告借给被告黄剑2000000元，被告孟红领为该笔借款提供连带责任担保，由于借款人黄剑未按约归还借款，经原告多次催要，保证人孟红领已向原告支付500000元，尚欠1500000元没有支付，被告孟红领承诺于2015年6月30日前向原告支付完毕剩余借款等内容。被告至今未还原告借款本金1400000元和部分利息，原告诉至法院。以上事实，有原、被告提供的证据、调查笔录和庭审笔录等为证，足以认定。
一审法院认为：被告黄剑向原告借款1900000元，事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。被告黄剑辩称被告黄剑和被告孟红领已共同向原告还款1700000元，根据本案证据，一审法院认定2013年12月31日被告黄剑支付原告借款利息300000元，2014年10月30日被告孟红领向原告偿还借款本金500000元，其余还款金额因被告黄剑未提供充分的证据证明其主张，一审法院不予支持。被告黄剑未按照原、被告约定的期限偿还原告借款本金和利息，因被告孟红领已偿还原告借款本金500000元，关于原告要求被告黄剑归还原告借款本金1400000元并支付利息（自2013年2月5日至2015年7月14日的利息按照月利率2%共计750000元，2015年7月15日之后的利息要求按照本金1400000元月利率2%计算至被告实际偿还之日）的诉讼请求，根据本案证据，一审法院支持被告黄剑向原告偿还借款本金1400000元；关于利息，一审法院支持被告黄剑以1900000元为基数按照月利率2%支付原告2013年2月5日至2014年10月30日的利息791666.67元，并自2014年10月31日起按照月利率2%（以1400000元为基数）支付原告利息至判决付款之日止，扣除被告黄剑已支付原告的利息300000元，被告黄剑还需支付原告2013年2月5日至2014年10月30日的利息491666.67元，并自2014年10月31日起按照月利率2%（以1400000元为基数）支付原告利息至判决付款之日止，原告主张的利息的过高部分，一审法院不予支持。关于担保责任，被告孟红领自愿为被告黄剑的上述债务承担连带担保责任，故原告主张被告孟红领对被告黄剑的上述债务承担连带保证责任，于法有据，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，判决如下：一、被告黄剑于本判决生效后十五日内支付原告魏新立借款本金1400000元和2013年2月5日至2014年10月30日的利息491666.67元，并自2014年10月31日起按照月利率2%支付利息（以1400000元为基数）至判决付款之日止；二、被告孟红领对本判决第一项承担连带责任；三、驳回原告魏新立的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26287元，由原告承担3315元，被告黄剑、孟红领承担22972元。保全费5000元，公告费560元，共计5560元，由被告黄剑、孟红领承担。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人黄剑上诉称原审法院对本案没有管辖权，但上诉人黄剑在一审审理过程中并未对管辖权提出异议，故本院对其该项上诉请求不予支持。上诉人黄剑上诉称上诉人黄剑按照与魏新立的口头约定将款项汇入其会计王玉芳、柴明明的银行卡内，每月还款一笔10万元，并有存款凭条为证，但上诉人并未提供证据证明汇入王玉芳、柴明明账户中的款项是经过被上诉人魏新立授权的，被上诉人魏新立对此也不予认可，故本院对上诉人该项上诉请求不予支持。综上所述,上诉人黄剑的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费26287元和公告费260元，由上诉人黄剑负担。
本判决为终审判决。
审判长 于岸峰
审判员 成 锴
审判员 陈启辉
二〇一七年一月五日
书记员 钱梦阳