广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑一终字第748号
原公诉机关广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某学，男，1972年6月25日出生于安徽省阜阳市，汉族，文化程度小学，户籍地址安徽省阜阳市太和县。因犯抢劫罪于1993年被安徽省太和县人民法院判处有期徒刑十二年，2001年1月20日被假释。因犯盗窃罪于2004年1月17日被安徽省太和县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑三年零六个月，2006年9月30日刑满释放。因本案于2014年2月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人王某学犯贩卖毒品罪一案，于2014年8月12日作出（2014）穗花法刑初字第936号刑事判决。原审被告人王某学不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经查阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年1月22日20时许，被告人王某学与同案人余辉文（另案处理）经密谋后，由被告人王某学电话联系购毒人员“海豚”，同案人余辉文去到花都区新华街田美村黄山公寓f座603房，以人民币120元的价格向购毒人员“海豚”贩卖毒品2小包。2014年2月11日23时许，被告人王某学与同案人余辉文再次以相同方式去到上述地点，以人民币200元的价格向购毒人员梅某某贩卖毒品3小包。交易完成后，同案人余辉文被公安人员当场抓获，从其身上起获毒资人民币200元，从购毒人员梅某某处起获白色粉末3小包。经刑事化验检验，上述3小包白色粉末净重2.50克，均检出氯胺酮成分。2014年2月12日1时30分，公安人员在花都区新华街东莞村1队一出租屋201房抓获被告人王某学，从该出租屋内起获白色粉末1大包、15小包。经刑事化验检验，上述1大包白色粉末净重232.56克，15小包白色粉末净重15.05克，均检出氯胺酮成分。
认定上述事实，原审法院采信了经原审庭审公开质证的被告人王某学的身份、前科材料、抓获经过、通话清单、搜查笔录、毒品、毒资、化验检验报告、现场检测报告书、证人梅某某的证言、同案人余辉文及王某学的供述等证据。
原判认为，被告人王某学为牟取非法利益，伙同他人贩卖毒品氯胺酮，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人王某学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零三个月，并处罚金三千元；二、缴获的毒品氯胺酮250.11克予以没收、销毁。
宣判后，原审被告人王某学提出上诉称：其在派出所所做笔录系在刚吸过毒品神志不清，且听余辉文说他背着其给海豚送了毒品，又谎称忘带钱了而向海豚借了200元的情况下所做；其于2月7日还在老家，证人梅某某指认其于该日贩卖毒品的证言不实；余辉文指认其是老板的证言不实，其也不知道余辉文2月7日贩卖毒品一事，综上，请求改判其构成非法持有毒品罪。
经审理查明，原判认定上诉人王某学伙同他人贩卖毒品氯胺酮的事实清楚，并有经一审庭审公开质证，本院以确认的下列证据证实：
1、上诉人王某学的户籍材料，证实：王某学于本案案发时系成年人及其他的身份情况。
2、安徽省太和县人民法院（2004）太刑初字第18号刑事判决书及（2006）阜狱字第225号释放证明书，证实：上诉人王某学2004年1月17日因犯盗窃罪，被该院判处有期徒刑一年零六个月，决定执行有期徒刑三年零六个月，2006年9月30日刑满释放。
3、广州市公安局花都区分局新华派出所出具的抓获经过，证实：2014年2月12日凌晨1时30分，公安人员在同案人余辉文的协助下，在花都区新华街东莞村1队一出租屋201房搜获1大包及15小包白色粉末，并当场抓获上诉人王某学。
4、通话记录清单，证实：上诉人王某学号码为130××××7377的手机与同案人余辉文号码为158××××7344的手机于2014年2月7日和2月11日均有多次通话记录，上诉人王某学号码为130××××7377的手机与购毒人员梅某某号码为131××3＊＊＊＊6的手机号码于2014年2月11日有两次通话记录。
5、广州市公安局花都区分局穗公花搜查字（2014）00019号搜查证、搜查笔录，证实：2014年2月12日1时30分许，公安人员在花都区新华街东莞村1队201房的桌底下搜查出1大包白色粉末（k粉，约重230克）、15小包包色粉末（k粉，每小包约重1克）。
6、广州市公安局花都区分局新华派出所出具的扣押笔录、扣押清单，证实：从上诉人王某学处起获白色粉末1大包及15小包，从购毒人员梅某某处起获白色晶体3包，从同案人余辉文处起获毒资人民币200元，并依法扣押。
7、现场检测报告书，证实：上诉人王某学的尿液检测结果呈阳性，王某学亦对检测结果予以指认。
8、穗公（司）鉴（化验）字（2014）349、350号化验检验报告，证实：经鉴定，公安人员抓获同案人余辉文时缴获白色粉末3包，净重2.5克，检出氯胺酮成分；从王某学处起获白色粉末1大包净重232.56克、15小包净重15.05克，均检出氯胺酮成分。
9、证人梅某某的证言、辨认笔录及签认的物证照片：2014年2月7日19时许，朋友阿梅来到我所住的广州市花都区新华街田美村黄山公寓f座603房，用我的电话打了一个电话，要一名陌生男子送三包k粉过来。过了约15分钟，一名年约20岁、1.7米高、身材较瘦、讲普通话的短发陌生男子来到我住处，阿梅将200元给了他，他给了阿梅3小包毒品k粉就离开了。2014年2月11日21时30分许，我到新华派出所反映有一名男子贩卖毒品，并表示可以协助警察将他抓获。23时许，我带警察来到广州市花都区新华街田美村黄山公寓f座603房，几名警察在门前隐蔽好，我就按约定拨打了该名贩毒男子的电话，向其表示购买200元的毒品，并叫送货到我的住处，该男子答应很快就送过来。23时40分许，一男子来到我的出租屋，直接递给我三包白色k粉，我给了他200元现金，他收到钱后就离开了，警察就在出租屋门前走廊将他抓获。这次贩卖毒品给我的男子和2月7日贩卖毒品给阿梅的男子是同一人。贩毒男子的电话是130××××7377，我所使用的电话号码是131××3＊＊＊＊6。
证人梅某某经照片辨认，指认同案人余辉文就是向其贩卖毒品的人；梅某某对所购买的毒品、毒资分别进行了指认。
10、同案人余辉文的供述、辨认笔录及签认的现场、物证照片：2014年2月11日23时20分许，我接到“王董”叫我拿约200元人民币的三小袋k粉送到黄山公寓f座603房给一个客人的电话后，就送了过去。23时30分许，我去到黄山公寓603房拍门叫客人出来，一女子开门之后，我把三小袋k粉给了她，她就给了我200元人民币。我拿钱离开时被派出所民警抓获。另外2014年1月22日，王董还打电话叫我送过2包k粉给上述房间里面的两名女子，当时收了120元。我卖的都是透明塑料袋包装的毒品k粉，是朋友王董拿回来给我贩卖的，他是我的老板，我替他打工。每次都是王董联系我，叫我去哪里把毒品送到购毒人员手上，收钱之后我就离开，购毒人员的联系方式我不清楚。我没有获利，平时生活用品和饮食都是王董给的。我吸食k粉，我的尿液经氯胺酮胶体金检测结果呈阳性。我的电话号码是158××××7344，王董的电话号码是130××××7377
同案人余辉文经照片辨认，指认上诉人王某学就是叫其送毒品的“王董”；同案人余辉文对贩卖毒品地点、贩卖的毒品、毒资进行了指认。
11、上诉人王某学的供述、辨认笔录及签认的抓获地点、毒品照片：我的别名叫“王董”，2014年2月12日凌晨1时30分许，我在东莞村1队所租住的出租屋内被警察抓获，并在我房间查获1大包及15小包k粉。2014年1月22日左右一天晚上20时许，我接到之前所认识的一个叫“海豚”女子的电话，她说要两包“k粉”，我就叫手下“阿文”将两包毒品送到大润发后面的黄山公寓附近交给“海豚”，并收了她120元。2014年2月11日20时许，我接到一名外省女子要三包k粉的电话，并讲好为200元，就叫“阿文”将三包毒品送到黄山公寓附近交给该外省女子，并收她200元。“阿文”帮我送货，平时我免费提供k粉给他吸毒。我每隔10天左右吸食一次毒品，每次约0.5克，最近一次吸食毒品是2014年2月11日20时许。我的联系方式是130××××7377。
上诉人王某学经照片辨认，指认同案人余辉文就是“阿文”；上诉人王某学分别对被抓获地点、起获的毒品进行了指认。
本院认为，上诉人王某学伙同他人贩卖毒品氯胺酮，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人王某学所提的上诉意见，本院综合评析如下：原判并未认定王某学于2014年2月7日贩卖毒品，其所提证人梅某某、同案人余辉文指认其于上述日期贩卖毒品的证言与原判认定事实无关；上诉人王某学在侦查阶段多次供述贩卖毒品的事实，且上述供述与依法调取的证人梅某某的证言、同案人余辉文的供述及通话记录相互印证，证实王某学于2014年1月22日及2月11日向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，而非非法持有毒品罪，王某学实施贩卖毒品的行为，在其出租屋查获的毒品依法应计入其贩卖毒品的数量，综上，上诉人王某学所提的上诉意见与事实不符，于法无据，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 易建明
审 判 员 张卫勇
代理审判员 吴庆锋
二〇一四年十二月四日
书 记 员 何 晶