安徽省泗县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泗民一初字第02098号
原告：余功良，男，1974年12月8日出生，汉族，住杭州市萧山区。
委托代理人：洪进，浙江省常山县文峰法律服务所法律工作者。
被告：中宇建设集团股份有限公司湖州分公司。
负责人：童妙金，该公司总经理。
被告：中宇建设集团股份有限公司。
法定代表人：高立存，该公司董事长。
上述两被告委托代理人：何炯。系被告中宇建设集团股份有限公司法务部门职工。
被告：张世道，男，1965年4月15日出生，汉族，住杭州市萧山区。
原告余功良与被告中宇建设集团股份有限公司湖州分公司（以下简称中宇湖州分公司）、中宇建设集团股份有限公司（以下简称中宇公司）、张世道建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年5月13日受理后，依法由审判员张均担任审判长，与审判员高艳、人民陪审员赵慧组成合议庭，于2015年9月11日公开开庭审理了本案。原告余功良的委托代理人洪进，被告中宇建设集团股份有限公司湖州分公司、中宇建设集团股份有限公司的委托代理人何炯到庭参加诉讼。被告张世道经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余功良诉称：中宇湖州分公司为中宇公司承接建筑承包业务，江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司一期工程厂房工地由中宇湖州分公司、中宇公司承包施工。中宇湖州分公司、中宇公司又将该项目工程的木工工程分包给原告，并于2014年11月14日签订《协议书》一份，约定由原告实行包工包料、按建筑面积每平方115元来计算工程款，协议中第五条约定，原告须向被告指定的账户（温州银行萧东支行，账号90×××86）上交纳保证金70万元。协议签订后原告就在温州银行萧东支行将70万元保证金汇入被告，次日，被告中宇湖州分公司向原告出具收据一份。当初原、被告口头约定，只要保证金按约缴纳，次日就可以进场开工施工。但原告带领几十名员工准备进场施工时，得知被告与案外人江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司由于施工合同约定的条款中宇公司未履行，导致该工程无法施工。后原告要求被告返还保证金，被告均以各种理由拒绝返还。原告认为，原被告之间签订的分包协议系双方真实意愿，原告依约将保证金汇入被告指定的账户，但被告承包的工程至今未能开工，导致原告也无法正常施工，所支付的保证金也无法返还，被告的行为侵犯了原告的合法权益。请求：1、判令解除原告与中宇湖州分公司的建设工程分包协议；2、判令被告返还原告保证金70万元；3、本案诉讼费由被告承担。
被告中宇湖州分公司、中宇公司辩称：一、中宇公司和江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司的合同属于待定状态，本案合同是否应予解除由法院确认。二、合同保证金是张世道收取的，原告应向张世道主张权利。三、原告与中宇湖州分公司签订合同被告中宇公司不知情。
原告余功良为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、协议书、转账凭证、收据各1份，证明原告按协议约定的时间将保证金打入被告指定的账户，被告中宇湖州分公司为原告出具了70万元收据。
2、告知函、快递单各1份，证明原告于2015年4月26日向三被告告知要求解除协议、返还保证金及三被告收到告知函的时间。
3、三被告的基本信息，证明三被告的主体资格。
被告中宇湖州分公司、中宇公司对原告余功良所举证据发表质证意见为：对证据1中协议书和转账凭证的真实性没有异议，但认为协议书与中宇公司没有关联性；对收据的真实性没有异议，但该保证金是张世道收取的，且收据上明确载明保证金由张世道负责向开发商索退，因此，本案保证金应由张世道返还给原告，被告中宇湖州分公司、中宇公司不应承担返还责任。对证据2的真实性没有异议，原告的告知函是寄出了，但由于公司地址的变动，该告知函公司实际并未收到，快递单上显示陶剑代收，但中宇公司没有叫陶剑的员工。对证据3没有异议，中宇湖州分公司名义上是中宇公司的分公司，其实中宇湖州分公司是挂靠中宇公司的，中宇湖州分公司有能力独自承担责任。
被告中宇湖州分公司、中宇公司为支持其辩解，向本院提供了如下证据：
1、建设工程施工合同1份，证明涉案工程系中宇公司和江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司签订的，该工程的承包人是中宇公司并不是中宇湖州分公司，该合同没有终止，属于待履行状态。
2、收据、汇款凭证、说明各1份，证明中宇公司向发包方江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司交付了保证金100万元。
原告余功良对被告中宇湖州分公司、中宇公司所举证据发表质证意见为：对证据1的真实性没有异议，但对被告认为该合同属于待定状态有异议。对证据2的真实性、合法性没有异议，但对其关联性有异议。
被告张世道没有答辩，也未向本院提供证据。
根据当事人举证、质证意见，本院对当事人提供的证据作如下归纳、认定：（一）、原告余功良所举证据1、2、3，能够证明原告观点，本院予以认定。（二）、被告中宇湖州分公司、中宇公司所举证据1、2，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以认定。
本案经举证、质证、认证。本院查明以下事实：江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司将位于泗县经济开发区办公楼、厂房、综合楼等工程设计施工图纸范围内的土建、钢结构工程发包给中宇公司，双方签订了建设工程施工合同。2014年10月10日，江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司出具收到中宇公司支付的合同履约金100万元收据1张。2014年11月14日，被告中宇湖州分公司将上述工程的木工主体工程分包给原告余功良，原告余功良与被告中宇湖州分公司签订协议书，甲方为中宇湖州分公司，乙方为余功良。双方约定该工程质量、安全保证金为70万元，经甲乙双方签字认可，乙方将保证金汇入甲方账户之后本合同即视为生效（指定账户：温州银行萧东支行，账号90×××86）等内容，张世道在甲方处签字。原告余功良在协议签订当日向协议指定的账户汇入保证金70万元，2014年11月15日被告中宇湖州分公司给原告出具70万元收据1张。由于涉案工程一直没有交付施工，2015年4月26日，原告向三被告发函要求解除原告与被告中宇湖州分公司签订的建设工程分包协议及返还保证金70万元。因被告未继续履行合同，也未将保证金返还，原告余功良于2015年5月13日诉讼来院。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案一审争议的焦点是：1、原告余功良与中宇湖州分公司签订的协议书是否应予解除；2、原告余功良交纳的70万元保证金是否应予返还，应由谁返还。
（一）原告余功良与中宇湖州分公司签订的协议书是否应予解除。
中宇公司与江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司签订的《建设工程施工合同》中约定工程开工日期暂定为2014年10月10日，后中宇湖州分公司又将该工程的木工主体工程分包给原告余功良施工，由于中宇湖州分公司一直没有将涉案工程交付给原告施工，原告于2015年4月向三被告发函，要求解除原告与被告中宇湖州分公司签订的建设工程分包协议及返还保证金70万元。三被告收到函件后，仍未将涉案工程交付原告施工，也未返还保证金。由于被告迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，原告余功良要求解除与被告中宇湖州分公司签订的《协议书》符合法律规定，本院予以支持。
（二）原告余功良交纳的70万元保证金是否应予返还，应由谁返还。
原告余功良与被告中宇湖州分公司签订的协议已解除，被告继续占有原告给付的保证金已无合法依据，该保证金应当返还给原告。原告余功良与中宇湖州分公司签订的协议及70万元收据上均盖有中宇湖州分公司的印章，被告在庭审中亦认可张世道系涉案工程前期项目部经理，张世道在工程分包协议上签字、收取保证金70万元均不是个人行为，是代表中宇湖州分公司的行为，且总工程保证金100万元也是以中宇公司的名义向发包方江苏顺都浩诚电子科技有限公司泗县分公司支付。因此，被告中宇湖州分公司、中宇公司认为本案保证金70万元应由张世道个人返还的意见不能成立。由于中宇湖州分公司系中宇公司的分公司，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”据此，原告支付的70万元保证金应由中宇公司承担返还责任。被告辩解中宇湖州分公司与中宇公司系挂靠关系，没有证据证明，本院不予支持。
综上，原告余功良与被告中宇湖州分公司2014年11月14日签订的《协议书》应予以解除，被告中宇公司应返还原告余功良保证金70万元。原告余功良要求被告中宇湖州分公司、张世道返还保证金没有依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（三）项、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除原告余功良与被告中宇建设集团股份有限公司湖州分公司2014年11月14日签订的《协议书》；
二、被告中宇建设集团股份有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告余功良保证金70万元；
三、驳回原告余功良要求被告中宇建设集团股份有限公司湖州分公司、张世道返还保证金的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10800元，由被告中宇建设集团股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 张均
审 判 员 高艳
人民陪审员 赵慧
二〇一五年九月十六日
书 记 员 殷毅
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十四条第一款（三）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。