浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瓯民初字第666号
原告：林云。
委托代理人：金卫国。
被告：温州市瓯海职业中专集团学校。
法定代表人：单克胜。
委托代理人：林彬剑。
委托代理人：薛进军。
原告林云为与被告温州市瓯海职业中专集团学校提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年5月13日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序于2015年7月3日公开开庭进行了审理，原告林云及委托代理人金卫国，被告的委托代理人林彬剑到庭参加诉讼，于2015年11月9日公开开庭进行了审理，原告林云及委托代理人金卫国，被告温州市瓯海职业中专集团学校的委托代理人林彬剑、薛进军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林云起诉称：2014年7月26日，被告所属瞿溪校区通过木工郑某介绍，雇佣原告为其维修校舍，双方约定原告报酬按每日260元计算。同日起，原告为被告的校舍进行粉刷维修，2014年8月6日，原告在粉刷作业时，从2米余高的楼梯凳上摔下，造成右跟骨粉碎性骨折，经治疗已支出医疗费748.68元。经鉴定，原告的伤残等级为九级，其误工期限、护理期限、营养期限分别为140日、90日、60日。原告认为，原、被告之间存在雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告应承担雇主赔偿责任，故请求法院判令：一、被告赔偿原告各项损失共计224725.68元（包括门诊医疗费748.68元、误工费36400元、护理费11025元、交通费500元、营养费3000元、残疾赔偿金161572元、鉴定费1480元、精神损害抚慰金10000元）；二、本案诉讼费由被告承担。
被告温州市瓯海职业中专集团学校答辩称：一、原告诉称的雇佣关系与事实不符，被告校舍维修工作由郑某承揽施工，各类维修师傅亦由郑某负责招雇；二、原告林云自行委托鉴定的程序违法，该鉴定结论不能作为其索赔的依据；三、原告对其伤害后果有重大过错，应减轻雇主责任。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理，本院查明：原告系泥水匠。2014年7月，被告的瞿溪校区进行暑假校舍维修，原告经由木匠郑某介绍到被告瞿溪校区从事墙体粉刷修补工作，原告按每日260元计酬。郑某、原告等人在瞿溪校区从事校舍修补工作时，被告提供楼梯凳等作业工具、安排工作人员说明需要维修内容、记录包括原告在内维修人员的各自出勤工时。2014年8月6日，原告在被告瞿溪校区校舍三楼的楼梯凳（高约2米）上粉刷作业时不慎摔下致伤，经送往医院治疗，被诊断为右跟骨粉碎性骨折，已支出医疗费286.5元。
被告所属瞿溪校舍维修结束后，其工作人员与原告等各维修人员分别确认出勤工时，并依约定报酬分别核算报酬。2014年10月16日，被告将核算总额计14640元（包括原告核算报酬）汇给郑某，郑某收款后再分别支付给各维修人员（包括原告）。
上述事实有原、被告的陈述，原告提供的居民身份证、证明、组织机构代码证、病历、医疗证明书、医疗票据、谷海东的谈话笔录及原告申请证人郑某、黄某出庭所作的陈述；被告提供的作帐凭证、银行汇款凭证等证据予以证实。上述证据均经庭审质证，本院予以确认。
原告提供的温天司鉴所（2015）临鉴字第38号临床鉴定意见，认定原告因伤造成右跟骨粉碎性骨折，经治疗后经检验（温州华侨伤骨科医院2015年1月22日X线片）目前遗有右外侧弓角度：140°（左外侧弓角度：130°），致使右足足弓塌陷，足弓结构破坏，根据《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》（浙高法（2004）264号）2.9.66“一侧足弓结构破坏”之规定，评定其残疾程度鉴定为九级；温天司鉴所（2015）临鉴字第38-1号临床鉴定意见，评定原告的误工期限、护理期限、营养期限依次为140日、90日、60日。审理中，被告对原告提供上述鉴定意见的程序及结论均有异议，申请本院重新鉴定，本院依被告的申请委托鉴定。温州东海司法鉴定所接受本院的委托，于2015年9月24日作出温东司鉴所（2015）临鉴字第995号临床鉴定意见，经检查认为原告双侧足弓角度基本对称，双足外观也未见明显变化，伤后复查影像片跟骨形态亦未见明显畸形愈合改变，缺乏足弓破坏的损伤基础，其右跟骨骨折不足以造成一足足弓结构完全破坏，由于足弓由内侧纵弓、外侧足弓、横弓构成，《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》（浙高法（2004）264号）中的2.9.66“一侧足弓结构破坏”是指一足三弓（即内侧纵弓、外侧足弓、横弓）结构均有损坏，故原告不存在“一侧足弓结构破坏”的情形，尚不构成人体损伤残疾程度之伤残等级；其作出温东司鉴所（2015）临鉴字第995-1号临床鉴定意见，认定原告的误工期限、护理期限、营养期限依次为140日、90日、60日。本院审查认为，温东司鉴所（2015）临鉴字第995号临床鉴定意见程序合法，依据充分，应予认定；温天司鉴所（2015）临鉴字第38号临床鉴定意见不予认定。关于原告的三期鉴定，两份鉴定意见结论一致，均予认定。
本院认为，雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥或安排为其提供劳务，雇主支付相应报酬的权利义务关系。原告经郑某介绍到被告校舍从事维修泥水工劳务，结束后从郑某处领取被告支付的劳务报酬，现本案双方对原告的雇主主体存在争议。本院分析如下：郑某亦在被告校舍从事木工劳务，其既没有指示原告泥水工的工作，亦未与原告约定劳务报酬或从中获得经济利益；而被告作为原告提供维修劳务的实际受益人，安排工作人员指示维修内容，记录维修人员（包括原告）的出勤工时，据此与各维修人员结算劳务报酬，因此，从人身依附关系、劳动报酬的支付等角度来看，原、被告存在雇佣关系，原告与郑某不存在雇佣关系。原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。关于原告合理损失的确认。1、医疗费，依票据确定为286.5元。2、误工费，依2014年浙江省（私营单位）建筑业年平均工资42177元计算误工期限140天，为16177元。3、护理费，依2014年浙江省（私营单位）居民服务、修理和其他服务业的年平均工资32057元计算护理期限90天，为7904元。4、交通费，酌情确定为100元。5、营养费，酌情确定为2000元。6、鉴定费，原告诉前已支出的鉴定费1480元，本院酌情支持740元。7、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因原告尚不构成人体损伤残疾程度之伤残等级，故本院对该两项损失不予认定。以上损失合计金额为27208元。被告辩称原告在本案中有重大过错的意见，依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告温州市瓯海职业中专集团学校应于本判决生效之日起十日内赔偿原告林云经济损失共计27208元；
二、驳回原告林云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4671元，减半收取2336元，由原告负担2079元，被告负担257元。鉴定费1480元（被告已支付）及鉴定相关费用87.1元（原告已支付），均由原、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 林现瑶
二〇一五年十一月十日
书记员 李美赢
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、当事人应知的相关事项
1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。
2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。
4、根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5、当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的两年内向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民法院不予受理执行。