安徽省涡阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1621刑初285号
公诉机关涡阳县人民检察院。
被告人邵桐桐，男，汉族，1987年8月15日出生于安徽省涡阳县，初中文化，无业，户籍地涡阳县，现住涡阳县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年3月14日被江苏省常熟市公安局古里派出所抓获，同年3月17日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
辩护人彭线旗，安徽彭线旗律师事务所律师。
被告人刘响，男，汉族，1986年4月21日出生于安徽省涡阳县，初中文化，无业，住涡阳县。2016年7月14日因犯盗窃罪被涡阳县人民法院判处拘役二个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年1月23日被吉林省长春铁路公安处长春车站派出所抓获，同年2月8日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
辩护人马淼淼，安徽储汉华律师事务所律师。
涡阳县人民检察院以涡检刑诉(2017)272号起诉书指控被告人邵桐桐、刘响犯寻衅滋事罪，于2017年5月23日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，于2017年7月6日公开开庭审理了本案。涡阳县人民检察院指派检察员王建出庭支持公诉，被告人邵桐桐及其辩护人彭线旗，被告人刘响及其辩护人马淼淼到庭参加诉讼。现已审理终结。
涡阳县人民检察院指控：2015年9月26日晚23时许，被害人刘某和朋友张某1饭后到涡阳县建设路曼哈顿KTV蹦迪，期间被告人邵桐桐、刘响和张某4（另案处理）、张某5（另案处理）等人也在曼哈顿玩，刘响和刘某在舞池中跳舞时因有身体接触发生争执，二人被双方的朋友拉开。后张某4、刘响、张某5仍不罢休，下楼到曼哈顿门口后将叶某所驾驶的车打开搜索作案工具，但没有找到，紧接着刘某也下楼，张某4、刘响、张某5又在路口与刘某发生口角，且张某5用手推搡刘某，这时张某4向曼哈顿保安叶某借了两个甩棍，其中一个甩棍交于刘响，刘响将裤子上的皮带抽掉交给张某5，三人准备持械殴打刘某，但均被人拉开，此时邵桐桐下楼行走至苏果超市门口，刘某也已经离开曼哈顿门口向建设路路南侧行走，邵桐桐又与刘某发生口角，邵桐桐指使刘响、张某5、张某4等人持械追逐刘某，四人先是在苏果超市对面的路上追着刘某进行殴打，后刘某躲避至秀媚家居生活馆，上述四人又围着刘某进行殴打，直至将刘某打倒在地。经鉴定，刘某的伤为轻伤二级。
公诉机关针对上述指控事实，提交了书证、现场勘查、检查、辨认等笔录、鉴定意见、被害人陈述、证人证言、同案犯供述、被告人供述、视听资料等证据。认为被告人邵桐桐、刘响伙同他人持械随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
被告人邵桐桐对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出:被告人邵桐桐的行为属故意伤害，不属于寻衅滋事，被告人自愿认罪，已赔偿被害人经济损失、征得谅解，请法庭对其从轻处罚。
被告人刘响对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出:被告人刘响的行为属故意伤害，不属于寻衅滋事，被告人系从犯，且自愿认罪，已赔偿被害人经济损失、征得谅解，请法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2015年9月26日晚23时许，被害人刘某和朋友张某1饭后到涡阳县建设路曼哈顿KTV蹦迪，期间被告人邵桐桐、刘响和张某4（已判）、张某5（另案处理）等人也在曼哈顿蹦迪，刘响和刘某在蹦迪时因有身体接触发生争执，二人被双方的朋友拉开。后张某4、刘响、张某5下楼后到曼哈顿门口遇到曼哈顿保安叶某，将叶某驾驶的汽车打开寻找作案工具未果，紧接着刘某也下楼，张某4、刘响、张某5又与刘某发生口角，被人劝开，这时张某4向曼哈顿保安叶某借了两个甩棍，其中一个甩棍交于刘响，刘响将裤子上的皮带抽掉交给张某5，三人准备持械殴打刘某，均被人拉开后，刘某仍边走边骂，此时邵桐桐下楼行走至苏果超市门口，刘某也已经离开曼哈顿门口向建设路路南侧行走时，邵桐桐因故又与刘某发生口角后，邵桐桐随即伙同刘响、张某5、张某4等人持械追逐刘某，四人先是在苏果超市对面的路上追着刘某进行殴打，后刘某躲避至秀媚家居生活馆，上述四人又围着刘某进行殴打，直至将刘某打倒在地。经鉴定，刘某的伤为轻伤二级。
另查明，本案在诉讼过程中，被害人刘某向本院提起附带民事诉讼，2017年7月6日，邵桐桐、刘响与刘某家人达成和解协议，邵桐桐、刘响各赔偿刘某经济损失30200元，刘某对邵桐桐、刘响的行为表示谅解。刘某撤回对二被告人的附带民事诉讼。本院已裁定准许。
上述事实，有下列证据证实：
1、现场勘验笔录、现场图、现场照片证明：涡阳县公安局对案发现场进行勘验、检查的过程及案发的具体地点、方位。
2、辨认笔录证明：同案犯张某4辨认出被告人邵桐桐。
3、鉴定意见证明：被害人刘某伤情头部外伤其损伤程度为轻伤二级。
4、视听资料证明：案发现场发生打架的情况。
5、抓获经过证明：被告人邵桐桐、刘响分别于2017年3月14日、2017年1月23日被常熟市公安局古里派出所、长春铁路公安处长春站派出所抓获。
6、刑事判决书证明：被告人刘响因犯盗窃罪被本院判处刑罚的情况。
7、书证户籍信息载明被告人邵桐桐、刘响的身份信息。
8、协议书证明：被告人邵桐桐、刘响与被害人刘某家人达成和解协议，二被告人各赔偿刘某经济损失30200元，刘某对二被告人的行为表示谅解、撤回附带民事诉讼。
9、证人李某1、贾某的证言：其和朋友喝茶期间，刘某（李某3）给李某1打电话让其过去，李某1、贾某等人到了曼哈顿后，见到刘某与人发生争执并发生打架、刘某被打伤，后李某1报警。
10、证人张某1的证言：其朋友刘某（李某3）请其吃过饭后到曼哈顿蹦迪，刘某与人发生争执被劝开，下楼后刘某仍不愿走又骂对方，其上前又进行劝解，李某1和另一个朋友把刘某拉走，其一直在后面巷内跟对方赔礼道歉，说得差不多时，刘某又回来骂对方，这时对方也不听其劝了，有五、六个人冲出巷子去追刘某，其与李某1和另一个朋友也要过去，有个男子说没有你们的事，我们就是针对他的，其三人也就没过去；当时看到有一个人拿甩棍打刘某，后其三人看到李某3倒在地上满脸是血，其就安排李某1打了“120”和“110”。
11、证人张某2的证言：其朋友叶某在曼哈顿借其的车，当时其车里没有任何工具。其通过视频辨认出张某4、邵桐桐、叶某等人，叶某从车里拿出一个黑色甩棍递给张某4，拿砖头打人的是邵桐桐，手里拿棍的是“钢炮”。
12、证人叶某的证言：其借张某2的车回家，碰到张某4、刘响等三人，张某4等人在其车后备厢内没找到东西，其看到张某4、刘响等人与一穿白衬衣男子在争吵推搡，后张某4向其借甩棍，其就从胸前包里拿出两个甩棍递给张某4后开车离开，其回来看见一男子一身血躺在地上。其通过视频辨认出张某4、刘响、邵桐桐等人。
13、证人潘某的证言及情况说明：案发当天，其发现有客人在争吵，其中一人叫张某4，其就把他们劝开，张某4等人走时，一个子不高的男子不停地骂，其把张某4劝拉到楼下，那名男子也跟着下楼，还是不停地骂，跟他一起的人上来劝，还向张某4赔礼道歉，劝的差不多时，该男子又继续骂人，他的朋友也劝不住，后来双方就在马路南边打起来。
14、被害人刘某的陈述：其和张某1去曼哈顿蹦迪时与人发生争执被人拉开，后被邵桐桐、张某4、刘响等人打伤；其当时还给朋友李某1打电话让他过去。
15、同案犯张某4的供述：2015年9月26日晚，其与刘响、邵桐桐等人在曼哈顿蹦迪时与刘某发生争执被人拉开，后其从保安叶某手里借了甩棍，与邵桐桐、刘响等人对刘某进行殴打。
16、被告人邵桐桐的供述：2015年9月份的一天晚上，其和刘响等人在曼哈顿玩，离开曼哈顿时与刘某发生争执，后其与刘响、张某4等人对刘某进行殴打。
17、被告人刘响供述：2015年农历8月14日晚上，其和张某4、邵桐桐等人到曼哈顿玩，蹦迪时与刘某发生争执被人拉开，后其和张某4、邵桐桐等人对刘某进行殴打。
上列证据，均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人邵桐桐、刘响与他人发生争执后持械故意伤害他人身体，造成一人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。本案事出有因，侵犯对象特定、明确，且被害人刘某在本案中对矛盾激化负有主要责任，二被告人的行为与法律规定的寻衅滋事罪特征不相符合，故本案应定性为故意伤害，公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；指控二被告人犯寻衅滋事罪罪名不当，应予变更，对二被告人应当以故意伤害罪追究其刑事责任。对邵桐桐、刘响的辩护人所提二被告人的行为构成故意伤害罪的辩护意见，予以采纳；在共同犯罪中，被告人邵桐桐、刘响所起作用相当，不宜区分主从，故对刘响的辩护人所提刘响系从犯的辩护意见，不予采纳。鉴于邵桐桐、刘响已赔偿被害人经济损失并征得谅解，且被害人在本案中具有一定过错，可酌情对二被告人从轻处罚。被告人刘响在本案中实施故意伤害行为的时间为2015年9月26日，后其又犯盗窃罪于2016年7月14日被本院判处刑罚，故对其不适用缓刑。综上，根据邵桐桐、刘响的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第四十七条,第七十二条第一款，第七十三条第二、三款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（二）项、第二款的规定，判决如下：
一、被告人邵桐桐犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)
二、被告人刘响犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月23日起至2017年7月22日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蒋召朗
审 判 员 王 群
人民陪审员 魏 东
二〇一七年七月十八日
书 记 员 李晨宇
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第二百四十一条第一款第（二）项、第二款
对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（二）起诉书指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。