安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）谯民一初字第02454号
原告：高初，男，1973年6月18日出生，汉族，农民，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人：赵心文，安徽智立律师事务所律师。执业证号：13416201010196055。
被告：亳州市永刚饮片厂有限公司。
住所地：亳州市。
法定代表人：穆永军，职务：董事长。
委托代理人：邱飞。系该公司员工。
原告高初诉被告亳州市永刚饮片厂有限公司（以下简称亳州永刚饮片公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年5月21日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序，于2015年7月6日公开开庭进行了审理。原告高初及其委托代理人赵心文、被告亳州永刚饮片公司委托代理人邱飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高初诉称，原告高初是被告招聘的工人，原、被告未签定劳动合同，被告也未为原告购买工伤保险。2009年4月21日，原告在为被告收晒药材时从楼上坠落摔伤，致胸12椎体压缩性骨折伴不全瘫及腰5椎弓峡部裂等。后在亳州市人民医院治疗近两个月，所支付医疗费用已由被告承担。2011年5月，原告再次在亳州市人民医院进一步治疗，所支付医疗费被告也已承担。时至今天，原告受伤时骨折内固定融合器仍留在体内，2014年3月26日，原告的伤情经司法鉴定机构评定为八级伤残。原告受伤时，被告与原告就赔偿事宜签定协议书，承诺承担原告出院后的正常、合理的后续治疗费用（如定期复查、去钢钉等）。后原告就赔偿事宜多次与被告沟通未果，于2014年4月28日起诉至谯城区人民法院，并于2015年3月27日以先行工伤索赔程序为由撤回一审起诉。2015年4月20日亳州市人力资源和社会保障局作出不予工伤认定受理决定书，2015年5月5日亳州市谯城区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。为此，请求判令1、被告赔偿原告复查费145元、住院伙食补助费8300元、营养费2490元、护理费8662元、伤残赔偿金149034元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费700元、交通费2490元；2、本案诉讼费用由被告全部承担。
原告针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的证据有：
1、原告的身份证及户口本，证明原告的主体资格。
2、协议书，证明原告在工作过程中受伤的事实。
3、住院病历、门诊病历，证明原告受伤事实及住院时间。
4、门诊票据，证明原告身体复查费用。
5、鉴定意见书及发票，证明原告的伤残等级，并支付鉴定费700元。
6、工伤不予受理决定书及仲裁不予受理通知书。
被告亳州永刚饮片公司辩称：一、本案已超过诉讼时效，恳请法院依法查明认定。二、其公司已对原告的工伤进行赔偿并签订协议书。按照协议约定，原告的合法权益不仅得到充分保障，而且享受到远远超过国家工伤保险规定的待遇；工伤赔偿和人身赔偿的责任主体是同一单位的，受害人只能选择一种赔偿。三、原告高初与其公司存在劳动关系，而不是劳务关系。原告系合法的劳动用工主体，与被告之间存在着劳动关系是不争的事实，在劳动过程中发生的争议，应适用劳动争议纠纷处理。四、本案即使按照“提供劳务者受害责任纠纷”处理，也应在查明以下事实的基础上进行判决：1、按照过错原则，原告受伤因自己疏忽大意造成，其应承担全部或主要责任。2、原告的伤残赔偿金只能按照农村居民标准计算。3、原告的伤残鉴定意见书系原告单方提供，是按照工伤鉴定标准鉴定的，不能作为本案赔偿依据，被告要求重新鉴定。4、被告已支付原告的医药费、工资（误工费）、护理费等费用应与原告的诉求（伤残赔偿金、精神抚慰金等）一并处理，并返还两次医药费发票或退还报销的医药费。5、原告诉求中的精神损害抚慰金不应支持。
被告亳州市永刚饮片公司对其抗辩的事实和理由交
证据材料有：
1、医药费单据两张，共99242.7万（不含第二次治疗费用），证明被告已经向原告支付的医疗费用。
2、工资表两份，证明原告自工伤发生后至正常上班（恢复待遇）休息时间为16个月（2009年5月-2010年8月），每月1300元，实际支付工资为20800元。
3、关于高建伟摔伤事故情况的调查报告，证明原告摔伤其本人应承担全部或主要责任。
经庭审举证，被告亳州永刚饮片公司对原告所举证据发表质证意见为：对证据1、2、3、4、5、6无异议。原告对被告亳州永刚饮片公司所举证据发表质证意见为：对证据1无异议，但该费用被告已经在议协书中表示愿意承担。对证据2有异议，原告没有在本案中主张误工费，故该证据与本案无关。对证据3有异议，这是被告单方出具的调查报告，不能作为被告逃避责任的依据，另外该证据恰恰证明，原告在工作时间、工作场所、因工作原因受伤；另外调查报告中对原告受伤是因为争抢升降机的描叙与客观事实不符。
经庭审举证、质证，合议庭对原告所举证据认证如下：原告所举证据1、2、3、4、5、6具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。被告亳州永刚饮片公司所举证据1、2具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；证据3系其本单位内生产部出具，无法核实其真实性，对其证据效力不予认定。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：原告高初是被告招聘的工人。2009年4月21日，原告在为被告收晒药材时从楼上坠落摔伤，致胸12椎体压缩性骨折伴不全瘫及腰5椎弓峡部裂等。原告受伤后在亳州市人民医院住院治疗两次，所支付医疗费被告均已承担。2009年6月26日，被告与原告就赔偿事宜签定协议书，协议约定：一、原告出院后，甲方承担一人次护理费用，护理时间自原告出院之日起三个月，护理费每月1000元；二、被告承担自原告出院至原告可以正常上班期间的工资费用，标准为每月1300元，并随其他员工一样正常晋升工资；三、原、被告双方若因休养时间长短发生争议时，由双方自行协商，协商不成可以劳动仲裁，如双方不服，可以进行行政复议或向人民法院提请行政诉讼；四、原告可以到被告公司正常上班后，由被告负责恢复工作岗位，并享受公司员工的各种正常待遇；五、被告承担原告出院后的正常、合理的后续治疗费用（如定期复查、去钢钉等）；六、原告出院后，其在住院期间所有治疗费用单据，先交被告审核后，由原告进行新农合医疗费报销，报销所得归原告所有。协议签订后，被告除为原告支付医疗费，其他协议内容被告没有履行。经原告委托，安徽公平司法鉴定所于2014年3月26日出具皖公平司（2014）临鉴字第437号司法鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人高初人身损伤致胸12椎体压缩性骨折（压缩二分之一以上），腰5椎体滑脱伴椎弓峡部裂。胸12椎体压缩二分之一以上骨折，属八级伤残；腰5椎体滑脱伴椎弓峡部裂手术内固定术治疗。骨折内固定术后，无功能障碍者，属九级伤残；综合评定为八级伤残。原告于2014年4月28日起诉至谯城区人民法院，并于2015年3月27日以先行工伤索赔程序为由撤回一审起诉。2015年4月20日亳州市人力资源和社会保障局作出不予工伤认定受理决定书，2015年5月5日亳州市谯城区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中原告高初受雇于被告亳州永刚饮片公司，原告在工作过程中，从楼上坠落造成原告受伤的损害后果。原告的具体损失为：护理费8662元（104.36元／天×83天）、住院伙食补助费2490元（30元×83天）、交通费2490元（30元×83天）、残疾赔偿金149034（24839元／年×20年×30%）、鉴定费700元、复查费145元合计163521元。根据原告高初的伤残程度，其精神损害抚慰金酌定为15000万元，共计178521元。原告所诉的营养费，因其未提交医疗机构的证明，本院不予支持。高初在从事劳动过程中，对存在的安全隐患注意不够，对损害的发生也有过错，对其伤害应负40%的责任即71408.4元。被告亳州永刚饮片公司辩称原、被告不存在劳务关系及原告诉求已超过诉讼时效，与审理查明的事实不符，对其抗辩本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告亳州市永刚饮片厂有限公司于本判决生效之日起五日内，赔偿原告高初护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、复查费等合计107112.6元。
二、驳回原告高初的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3700元，减半收取1850元，由原告高初负担684元；由被告亳州市永刚饮片厂有限公司负担1166元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审判员 邢丽侠
二〇一五年七月九日
书记员 李亚洲
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