成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金牛少民初字第117号
原告覃某甲，男，汉族，1950年10月3日出生（身份证号码：），住成都市成华区。
委托代理人李亚，四川虹信律师事务所律师。
原告陈某某，女，汉族，1953年1月5日出生（身份证号码：），住成都市成华区。
委托代理人李亚，四川虹信律师事务所律师。
原告盛某某，男，汉族，1998年1月10日出生（身份证号码：），住成都市成华区。
法定代理人盛海悦，女，汉族，1978年10月6日出生（身份证号码：），住四川省达州市。系盛某某的母亲。
委托代理人李亚，四川虹信律师事务所律师。
被告罗某某，男，汉族，1974年10月22日出生（身份证号码：），住四川省峨眉山市。
委托代理人陈翔，四川经川律师事务所律师。
被告覃某乙，男，汉族，1975年8月28日出生（身份证号：），住成都市成华区。
被告马某某，女，汉族，1975年11月24日出生（身份证号码：），住四川省彭州市。
原告覃某甲、陈某某、盛某某与被告罗某某、覃某乙侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法追加马某某为被告，适用简易程序，由审判员裴诚独任审判，公开开庭进行了审理。原告覃某甲、陈某某、盛某某的共同委托代理人李亚，被告罗某某及其委托代理人陈翔，被告覃某乙，被告马某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告覃某甲、陈某某、盛某某共同诉称，覃方伯系覃某甲、陈某某之子，2011年5月31日覃方伯在成都市金牛区工商局注册了金牛区鑫艺不锈钢经营部（以下简称鑫艺经营部），罗某某在该经营部上班，主要负责技术，现场施工。2012年7月30日，覃方伯不幸遭遇车祸身亡。之后在未征得覃某甲、陈某某、盛某某的授权同意下，罗某某与覃某乙于2012年10月30日私自签订书面合作协议，该协议约定“由罗某某全面经营，每月发其工资1万元（本案币种均为人民币），利润由罗某某分得60％，覃某乙分得40％”。覃某甲、陈某某、盛某某直到2013年12月底才知道有该协议，并均不认可该协议。自2012年10月30日起至今一年多来，罗某某以鑫艺经营部的名义在外承接了二、三十笔业务，其应得利润约200万元左右，而罗某某仅将其项目的支出票据交回鑫艺经营部报账，从甲方收回的工程款和货款约200多万元私自装进自己的腰包。覃某甲、陈某某、盛某某从2013年12月份开始发现罗某某、覃某乙侵权后，就要求罗某某、覃某乙停止侵权，立即搬出鑫艺经营部厂房，将鑫艺经营部的公章、厂房及所有设备设施返还给覃某甲、陈某某、盛某某，并要求罗某某返还从2012年10月30日以来鑫艺经营部所产生的利润。但罗某某、覃某乙却以各种借口推诿，罗某某、覃某乙的行为严重侵害了覃某甲、陈某某、盛某某的合法权益，现特向贵院提起诉讼，请求依法判令：1、罗某某、覃某乙停止侵权，立即撤出鑫艺经营部的厂房（即成都市金牛区金丰路＊号＊），将鑫艺经营部经营权包括厂房、设备设施、公章等交还给覃某甲、陈某某、盛某某；2、罗某某从2012年8月1日开始经营鑫艺经营部的利润约300万元赔偿给覃某甲、陈某某、盛某某；3、本案的全部诉讼费由罗某某、覃某乙承担。
覃某甲、陈某某、盛某某为支持其诉讼请求，提供了如下证据：
1、诉讼参加人的身份信息，证明诉讼参加人诉讼主体资格适格。鑫艺经营部的工商登记信息，证明该经营部是2011年5月31日在成都市金牛区工商局注册登记；
2、鑫艺经营部购买机器的发票，罗某某与覃某乙签订的机器设备归属协议及设备设施清单，证明鑫艺经营部现存的机器设备状况；
3、覃方伯在2011年与2012年以个人名义签订的厂房租赁协议以及2012年签订的治安责任书，证明鑫艺经营部是覃方伯个人的，与罗某某无关；
4、鑫艺经营部签订的合同、加工单票据，证明罗某某从2012年10月31日至2014年6月底期间，以鑫艺经营部名义对外经营，产生利润300万元；
5、2014年7月28日覃某甲、陈某某、盛某某向罗某某发出的通知，要求其返还鑫艺经营部的经营权；
6、雷晓刚的调查笔录，证明雷晓刚是施工现场负责人，部分工程合同由雷晓刚代签；
7、覃某甲、陈某某、盛某某在起诉时提交了2012年10月31日覃某乙与罗某某签订的合作协议、2013年9月8日马某某与覃某乙签订的鑫艺经营部股权转让协议，证明覃某乙无权代表覃某甲、陈某某、盛某某与罗某某、马某某签订该两份协议。
被告罗某某辩称，2007年10月10日，罗某某与覃方伯签定书面合作协议，成立了成华区光明世纪不锈钢装饰工程部。在经营过程中，罗某某与覃方伯共同劳动、共同经营、共负盈亏。2011年5月31日，因经营场所搬迁至成都市金牛区金丰路＊号，需重新注册经营部。因罗某某懂技术，善于揽业务，贡献较大，罗某某与覃方伯决定以罗某某的名义去申请注册金牛区融新不锈钢经营部，但在审批过程中被金牛区工商局告知因罗某某的身份信息已经被他人盗用而不能颁发营业执照。罗某某与覃方伯遂以覃方伯个人名义，重新注册登记了鑫艺经营部，经营模式仍是罗某某与覃方伯共同劳动、共同经营、共担风险、共负盈亏。鑫艺经营部仍沿用成华区光明世纪不锈钢装饰工程部原有的机器设备。对于鑫艺经营部产生的利润，罗某某与覃方伯即时分配完毕，双方多年合作融洽，未产生任何争议。期间，覃方伯的妻子马某某及罗某某的妻子张开珍也参与了经营。覃方伯去世后，罗某某与马某某签定鑫艺经营部债权债务协议、鑫艺经营部机器设备清单，确认该经营部由罗某某独自劳动、经营，债权债务由罗某某一人承担。鑫艺经营部除了营业执照和公章外，实际的财产仅有使用多年的机器设备，厂房是租用的，经营部的劳动、经营和盈亏均由罗某某自负，与覃家不再有任何关系。罗某某考虑到与覃方伯多年合作的情分，又因覃方伯的弟弟覃某乙自称可以代表覃某甲、陈某某、盛某某、马某某等四人，罗某某便于2012年10月31日与覃某乙达成合作协议，为覃某甲、陈某某、盛某某、马某某考虑了50％的股权。2013年4月24日罗某某向覃某甲、陈某某、盛某某、马某某分配了15万元利润，并将款项支付给了覃某乙。2013年9月8日，覃某乙代表盛某某以26万元价格向马某某购入12.5％“股份”，其中13万元系罗某某垫付。现覃某甲、陈某某、盛某某起诉罗某某侵权，无事实依据和法律依据，恳请法院依法驳回覃某甲、陈某某、盛某某的全部诉讼请求。
被告罗某某为支持其答辩意见，提供了如下证据：
1、2007年10月10日罗某某与覃方伯签订的合作协议，双方共同成立成华区光明世纪不锈钢装饰工程部，表明罗某某与覃方伯自2007年起就开始合作；
2、2013年6月26日罗某某、覃某乙、马某某共同签订的鑫艺经营部模具归属协议，证明罗某某独立开发的具有专利权的模具，归属罗某某个人所有，不属于鑫艺经营部；
3、2012年10月22日罗某某与马某某签订的鑫艺经营部债权债务协议、机器设备清单，证明在覃方伯去世后，覃方伯的妻子马某某与罗某某共同确认了当时归属于经营部的机器设备；
4、罗某某的专利权证书两份，与2013年6月26日罗某某、覃某乙、马某某共同签订的鑫艺经营部模具归属协议相互印证，证明模具属于罗某某个人所有，不属于鑫艺经营部；
5、罗某某于2013年4月24日向覃某乙转款15万元的银行转款凭证，结合覃某甲、陈某某、盛某某提交的覃某乙与罗某某签订的合作协议，表明罗某某向覃某乙支付了15万元的鑫艺经营部利润，该15万元实际是支付给覃某甲、陈某某、盛某某、马某某四人；
6、2013年9月8日，罗某某代盛某某支付给马某某的股份转让款13万元的银行转账凭证，证明罗某某替盛某某垫付了13万元转让款；
7、鑫艺经营部的工商登记资料，结合上述证据，证明鑫艺经营部虽然以覃方伯个人名义登记，实际是覃方伯与罗某某共同经营；
8、2013年6月至2014年3月31日，罗某某与覃某乙双方认可的代表任福莉、罗晓琴签字的鑫艺经营部结算单5张。该证据证明截止2014年3月31日，罗某某和覃某乙终止合作时，鑫艺经营部亏损13.2406万元。
被告覃某乙辩称，马某某转给盛某某的12.5％的股份，是由覃某乙全额支付了26万元给马某某。罗某某所说的15万元是归还覃某乙的欠款，借条已经由马某某交给了罗某某的妻子。覃方伯去世后马某某参与了鑫艺经营部的经营，但覃某乙不知道马某某在鑫艺经营部继续参与经营了多长时间。既然马某某与罗某某在2012年10月22日签订了债权债务协议，马某某就不该再与覃某乙签订股份转让协议，覃某乙保留向马某某追偿26万元股份转让费的权利。鑫艺经营部是覃方伯的，覃某乙作为覃方伯的弟弟以为有资格代表覃某甲、陈某某、盛某某与罗某某签订合作协议，但实际覃某乙没有资格代表覃某甲、陈某某、盛某某与罗某某签订合作协议。由于覃某乙不懂鑫艺经营部经营事务，故没有实际参与经营，但覃某乙让妻子任福莉在鑫艺经营部记账。现鑫艺经营部的营业执照在覃某乙处。
被告覃某乙未提供证据。
被告马某某辩称，马某某与覃方伯于2005年相识恋爱至2011年11月8日登记结婚。以前覃方伯曾对马某某说过，覃方伯和罗某某在2003年起就开始合作经营不锈钢制品。2007年覃方伯与罗某某合作开办了成华区光明世纪不锈钢装饰经营部，马某某从2008年开始在该经营部负责记账和后勤工作。2011年该经营部搬到成都市金牛区金丰路，仍是覃方伯与罗某某一起合作，所得利润即时分配完毕。覃方伯过世时，经营部除机器设备外无其他财产。覃方伯的遗产包括房产、车位、存款、车祸身亡赔偿金等均未分配，处于继承人共同共有的状态。覃方伯去世后，马某某经济拮据，自购房产有25万元的按揭贷款尚未归还，所以马某某把其能够继承到的鑫艺经营部的份额转让给盛某某，盛某某参照马某某的房屋按揭贷款金额认可以26万元购入。盛某某通过覃某乙转款13万元给马某某，剩余13万元是罗某某替盛某某支付给马某某。之后马某某再没参与经营。因此马某某不应承担任何责任，请求法院公正处理。
被告马某某为支持其答辩意见，提供了如下证据：
1、结婚证。证明2011年11月8日，马某某与覃方伯结婚；
2、25万元银行按揭还款凭证。证明马某某自购房产有25万元的按揭贷款。
经本院审理查明，覃某甲与陈某某育有二子覃方伯、覃某乙。1998年1月10日，覃方伯与盛海悦生育一子盛某某，后覃方伯与盛海悦离婚。2007年10月10日，罗某某与覃方伯签订合作协议共同成立成华区光明世纪不锈钢装饰工程部，约定“双方各占50%的股份；双方共同经营，共担风险、共负盈亏”。2011年，成华区光明世纪不锈钢装饰工程部从成都市成华区搬迁至金牛区金丰路，经营场所租用金丰路＊号5－10号商铺，并于2011年5月31日重新以覃方伯的名义注册了鑫艺经营部，实际仍由覃方伯与罗某某共同合伙经营，并沿用原有机器设备和办公用品。对于鑫艺经营部产生的利润，覃方伯与罗某某即时分配完毕，对于鑫艺经营部产生的亏损，覃方伯与罗某某共同承担。2012年7月30日覃方伯遇车祸身亡。覃方伯去世后，经营部的财产仅剩机器设备和办公用品。覃方伯生前和去世后，覃某甲、陈某某、盛某某均没有参与经营。马某某与覃方伯于2005年相识恋爱至2011年11月8日登记结婚，二人在婚姻关系存续期间未生育子女。2008年起马某某开始参与覃方伯与罗某某的合伙经营事务，直至覃方伯去世以后。2012年10月22日马某某与罗某某签订鑫艺经营部债权债务协议、机器设备清单，约定由罗某某独自劳动经营，债权债务由罗某某一人承担，机器设备由罗某某无偿使用。2012年10月31日，覃方伯之弟覃某乙未经覃某甲、陈某某、盛某某授权，代表覃某甲、陈某某、盛某某与罗某某签订合作协议，约定鑫艺经营部股权分配仍保持不变，风险共担，即罗某某、覃某乙各占50%股份。事后覃某甲、陈某某、盛某某对该协议均不予认可。2013年，罗某某委托罗晓琴、覃某乙委托任福莉参与经营，二人分别代表罗某某和覃某乙负责鑫艺经营部的记账和对账。2013年4月24日，罗某某向覃某乙分配了15万元利润。2013年9月8日，覃某乙与马某某签订鑫艺经营部股权转让协议，以26万元价格向马某某购入12.5%鑫艺经营部股份，其中13万元由覃某乙支付，13万元由罗某某垫付。2013年6月26日，罗某某、覃某乙、马某某共同签订鑫艺经营部模具归属协议，确认鑫艺经营部使用的模具为罗某某开发制作，系罗某某的个人财产。截止2014年3月31日，罗某某、覃某乙双方确认鑫艺经营部亏损13.2406万元。后覃某甲、陈某某、盛某某认为鑫艺经营部系覃方伯生前的个人财产，罗某某与覃某乙的行为侵害了覃某甲、陈某某、盛某某的合法权益，遂酿成纠纷诉至本院。
在诉讼过程中，罗某某申请对机器设备的现有价值进行评估，经本院委托，四川廉政资产评估事务所出具评估报告，鑫艺经营部所有的机器设备评估净值为18万元。
另查明，鑫艺经营部的经营场所系租赁的房屋，租赁期限已经届满。
以上事实有覃某甲、陈某某、盛某某、罗某某、覃某乙、马某某的陈述，诉讼参加人身份信息，马某某与覃方伯的结婚证，鑫艺经营部工商登记资料，2011年和2012年厂房租赁协议及治安责任书，2007年10月10日覃方伯与罗某某签订的合作协议，2012年10月22日马某某与罗某某签订的鑫艺经营部债权债务协议、机器设备清单，2012年10月31日覃某乙与罗某某签订的合作协议，2013年9月8日马某某与覃某乙签订的鑫艺经营部股权转让协议，2013年6月26日罗某某与覃某乙签订的鑫艺经营部模具归属权协议、设备设施清单，罗某某取得的两份专利权证书，2013年4月24日罗某某向覃某乙转款15万元的银行转账凭证，2013年9月8日罗某某向马某某转款13万元的银行转账凭证，2013年6月至2014年3月31日任福莉、罗晓琴共同签字确认的5份经营部结算单，四川廉政资产评估事务所评估报告等证据予以佐证，足以认定。
本院认为，鑫艺经营部虽以覃方伯名义进行工商登记，实际为覃方伯与罗某某共同经营的合伙企业。马某某系覃方伯的妻子，且参与了鑫艺经营部的经营，而覃某甲、陈某某、盛某某和覃某乙均未实际参与鑫艺经营部的经营。在覃方伯去世后，从马某某与罗某某签订的鑫艺经营部债权债务协议、机器设备清单，覃某乙与罗某某签订的合作协议，以及马某某的陈述等这一系列证据来看，若罗某某仅为鑫艺经营部的聘用人员，则马某某和覃某乙在覃方伯去世后，不可能在与罗某某签订的协议中均承认罗某某系鑫艺经营部的合伙人且享有利润分成，因此覃某甲、陈某某、盛某某称罗某某只是鑫艺经营部的聘用人员与事实和常理不符，罗某某为鑫艺经营部的合伙人能够得到确信。故对覃某甲、陈某某、盛某某主张鑫艺经营部系覃方伯个人财产不予支持。
依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十八条第一款关于“合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡”的规定，覃方伯死亡导致其合伙关系终止。之后罗某某的经营属于其个人劳动，其利润和亏损均与覃某甲、陈某某、盛某某无关。覃某甲、陈某某、盛某某向罗某某主张利润赔偿于法无据，本院不予支持。
对于覃某乙代表覃某甲、陈某某、盛某某与罗某某签订的合作协议，覃某甲、陈某某、盛某某均不予认可。覃某乙也表明他没有资格代表覃某甲、陈某某、盛某某与罗某某签订合作协议。因此该合作协议无效。覃某甲、陈某某、盛某某作为覃方伯的继承人以其诉讼行为及庭审过程中明确的意思表示，表明覃某甲、陈某某、盛某某不愿意成为合伙人。依照《中华人民共和国合伙企业法》第五十条第二款关于“有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人”的规定，对于覃方伯死亡后经营部尚存的机器设备，罗某某应向覃某甲、陈某某、盛某某退还相应份额。因覃某甲、陈某某、盛某某坚持不予变更原有诉讼请求，故覃某甲、陈某某、盛某某继承覃方伯的财产份额应另案处理。
综上，对覃某甲、陈某某、盛某某的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回覃某甲、陈某某、盛某某的诉讼请求。
案件受理费5900元，由覃某甲、陈某某、盛某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 裴 诚
二〇一五年二月二十六日
书记员 李雪溪