四川省眉山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）眉刑终字第133号
抗诉机关四川省眉山市东坡区人民检察院。
原审被告人胡某，女，1977年11月1日出生，汉族，高中文化。因犯盗窃罪于2005年8月8日、2007年4月27日先后两次被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪于2015年6月17日被眉山市彭山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。2015年7月20日因其腰、椎体压缩骨折经彭山区人民法院决定暂予监外执行。因涉嫌犯盗窃罪于2015年8月31日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。
眉山市东坡区人民法院审理眉山市东坡区人民检察院指控原审被告人胡某犯盗窃罪一案，于2015年10月15日作出（2015）眉东刑初字第469号刑事判决。原公诉机关眉山市东坡区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。眉山市人民检察院指派检察员周姊沫出庭支持抗诉，原审被告人胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年5月10日21时50分许，被告人胡某陪朋友李某莲到眉山市东坡区明星南路100号“爵骋烟酒”商铺内购买香烟，胡某趁销售人员即被害人王某芳转身拿烟之机，盗走电脑桌上的人民币1300元。
另查明，被告人胡某因犯盗窃罪于2005年8月8日和2007年4月27日先后两次被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。因犯盗窃罪于2015年6月17日被眉山市彭山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。2015年7月20日因其腰、椎体压缩骨折经彭山区人民法院决定暂予监外执行。
上述事实，有被告人胡某供述，被害人王某芳的陈述，证人李某莲的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场平面图、现场照片，抓获经过，“爵骋烟酒”商铺监控视频资料，四川省眉山市彭山区人民法院（2015）彭山刑初字第105号刑事判决书、（2015）彭山刑执字第105号暂予监外执行决定书等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人胡某曾因盗窃受过刑事处罚，其再以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达到“数额较大”的法定追诉标准的百分之五十，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。
被告人胡某因犯盗窃罪于2015年6月17日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，在刑罚执行完毕以前，发现其存在漏罪未处理，应当对其漏罪作出判决，与原判刑罚数罪并罚。被告人胡某主观恶性较深、社会危害性较大，应酌情从重处罚。被告人胡某被动到案后，如实供述其罪行，属坦白，可以从轻处罚。综合被告人胡某的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，决定对其从重处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十条，第六十九条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款，第二条第（一）项之规定，作出判决：一、被告人胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；原判有期徒刑八个月、并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。二、责令被告人胡旭在本判决生效后五日内退赔被害人王某芳经济损失1300元。
抗诉机关眉山市东坡区人民检察院以原判附加刑判决错误为由提起抗诉。
眉山市人民检察院以相同理由支持抗诉。
原审被告人胡某对原判无异议。
二审经审理，对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，原审被告人胡某曾因盗窃受过刑事处罚，其再以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达到“数额较大”的法定追诉标准的百分之五十，其行为应当以盗窃罪追究刑事责任。
原审被告人胡某因犯盗窃罪于2015年6月17日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，在刑罚执行完毕以前，发现其存在漏罪未处理，应当对其漏罪作出判决，与原判刑罚数罪并罚。原判综合考虑原审被告人胡某犯罪的事实、性质、情节，对其判处有期徒刑八个月并无不当。但根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条关于“因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金”的规定，原判对原审被告人的附加刑判决超过盗窃数额的二倍错误，应予纠正。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对原审被告人的量刑不当，应予纠正。检察机关抗诉理由成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一项、第二项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十条，第六十九条，第六十七条第三款，第六十一条，第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款，第二条第（一）项、第十四条之规定，判决如下：
一、维持眉山市东坡区人民法院（2015）眉东刑初字第469号刑事判决第二项，即责令被告人胡某在本判决生效后五日内退赔被害人王某芳经济损失1300元。
二、撤销眉山市东坡区人民法院（2015）眉东刑初字第469号刑事判决第一项，即被告人胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，原判有期徒刑八个月、并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。
三、原审被告人胡某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2600元；原判有期徒刑八个月、并处罚金人民币3000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5600元。
本判决为终审判决。
审判长 乔劲松
审判员 邓胜果
审判员 梁 丹
二〇一五年十一月二十三日
书记员 余 宁
附相关法律和司法解释条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
曾因盗窃受过刑事处罚的；……
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。