广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0306刑初4604号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人赵鹏，男，1992年10月3日出生，江苏省滨海县人，汉族，初中文化，住江苏省盐城市滨海县。因涉嫌犯贩卖毒品，于2016年1月30日被羁押，次日被刑事拘留，2016年3月2日被逮捕。
辩护人吴劲锋，广东国晖律师事务所律师。
辩护人吴学祥，广东国晖律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2016〕4121号起诉书向本院指控被告人赵鹏犯贩卖毒品罪，本院于2016年7月26日立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派代理检察员林泽雄出庭支持公诉。被告人赵鹏及其辩护人吴劲锋、吴学祥到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月18日，犯罪嫌疑人李某（江苏省连云港市人，另案处理）提出让被告人赵鹏陪同到广东省广州市购买“冰毒”，在赵鹏答应后，两人来到广州市白云区，后李某带回一批毒品。2016年1月27日，孟某通过QQ与李某取得联系，孟某得知李某贩毒后向民警举报。在民警的安排下，孟某与李某磋商毒品交易并交换联系电话。磋商期间，李某告知赵鹏有人购买毒品，并提出让赵鹏帮忙携带毒品前往交易。
2016年1月30日，李某与孟某电话联系并答应出售6个毒品给孟某，同时约定好交易价格及地点，同时称其兄弟将前往交易，后其将赵鹏的联系电话告知孟某。当天14时许，李某交给赵鹏六包毒品让其携带上述毒品前往宝安石岩街道办与孟某进行交易，并告知赵鹏将其中两小包毒品交给孟某并收取毒资，剩余的毒品则让赵鹏带回江苏。
当天17时50分许，赵鹏携带上述毒品搭乘大巴来到宝安区石岩街道。后赵鹏与孟某联系后，双方在宝安区石岩街道办门口碰面，随后赵鹏将其中两小包毒品（分别重2.98克、1.8克）交给孟某，并从孟某处收取1700元人民币。交易完成后，赵鹏当场被伏击民警抓获。后民警从赵鹏处缴获四小包毒品（分别重4.57克、11.88克、10.58克、11.83克）、用于毒品交易联系的白色OPPO手机1部，毒资1700元人民币。从孟某处缴获交易得来的两小包毒品。
经鉴定，涉案缴获的六小包毒品共计43.64克，均检出甲基苯丙胺。
公诉机关就上述事实向法庭提供了相应证据，认为被告人赵鹏的行为已构成贩卖毒品罪，请求依法判处。
被告人赵鹏对指控罪名无异议，辩称李某未告知其过来广东系购买毒品，且李某是跟买方谈好交易后才告诉其交易事项，对起诉书指控的其他事实不持异议。
其辩护人的辩护意见是：一、被告人赵鹏贩卖毒品的数量应为4.78克，在其身上缴获38.86克毒品不应计入贩卖数量而应认定为非法持有；二、被告人系从犯；三、本案存在特情介入和一定程度的犯意引诱；四、被告人认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2016年1月18日，李某提出让被告人赵鹏陪同到广东省广州市，后两人来到广州市白云区，在逗留期间李某从外面带回一批毒品甲基苯丙胺。
2016年1月27日，孟某通过QQ与李某取得联系，在聊天中，孟某得知李某从事贩毒，后孟某向民警举报该毒品线索。在民警的安排下，孟某与李某磋商进行毒品交易，双方交换了联系电话。后李某告知赵鹏，有人准备向其购买毒品甲基苯丙胺，并提出让赵鹏帮忙携带毒品前往交易，同时承诺交易的部分毒资用于偿还欠款。
2016年1月30日，李某与孟某电话联系，李某答应向孟某出售6个毒品甲基苯丙胺，总价为1700元，交易地点为宝安区石岩街道办门口，同时李某称前往交易的是其兄弟，并将赵鹏的联系电话（152××××0251）告知孟某。当天14时许，李某交给赵鹏六包毒品甲基苯丙胺（分别重2.98克、1.8克、4.57克、11.88克、10.58克、11.83克），让赵鹏携带上述毒品前往宝安石岩街道办与孟某进行交易，并告知赵鹏将其中两小包毒品交给孟某，并收取毒资1700元人民币，剩余的毒品则让赵鹏带回江苏。
当天17时50分许，赵鹏携带上述毒品搭乘大巴来到宝安区石岩街道。后赵鹏与孟某联系后，双方在宝安区石岩街道办门口碰面，随后赵鹏将其中两小包毒品（分别重2.98克、1.8克）交给孟某，并从孟某处收取1700元人民币。交易完成后，赵鹏当场被伏击民警抓获。后民警从赵鹏处缴获四小包毒品（分别重4.57克、11.88克、10.58克、11.83克）、用于毒品交易联系的白色OPPO手机1部，毒资1700元人民币。从孟某处缴获交易得来的两小包毒品。
经鉴定，涉案缴获的六小包毒品共计43.64克，均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）、被告人赵鹏的供述与辩解及辨认笔录，其承认控罪，称2016年1月18日左右，自己找李某要债让对方还钱，李某称没钱并让自己跟去广州拿东西，称拿到东西就有钱。后自己与李某一起从上海坐飞机到广州。过了几天李某拿了一包大概四五十克左右的冰毒回旅馆，并用透明的小塑料袋将毒品分装成四包，留了一点给自己与李某吸食。后自己催李某还钱时，李某说没钱并说有朋友要买冰毒，让自己帮忙送毒品，同时称如果自己帮忙送毒品，则将此次卖毒品的钱给自己。自己当时着急回家，就答应帮他送。李某又说让自己这两天回老家的话帮他把剩下的冰毒也带回去，自己也答应了。李某便从那四包毒品中分了6个冰毒出来，用两个塑料袋装着，告诉自己送到宝安区石岩，并将另外4包毒品给自己帮忙带回家。2016年1月30日下午14时许，自己将全部冰毒从广州带到宝安石岩。到石岩车站后，李某说已经将自己的电话号码给了来拿货的人。过几分钟便有人跟自己联系，对方说已经到了石岩街道办，让自己过去，自己到了约定地点把冰毒给对方过目后，对方给了自己1700元，自己确认完金额后把冰毒交给了对方，随即就被民警抓了。同时称李某陆续跟自己借了7000-8000元，自己帮李某卖毒品，对方会把毒资作为债款还给自己。
辨认出涉案冰毒、毒资、李某及李某的电话号码，辨认出其跟李某通话记录、聊天记录。
（二）、证人证言及辨认笔录：
1、孟某的证言及辨认笔录，孟某称自己通过网络认识一个网友，知道对方有毒品出售后自己便向民警举报。民警让自己与对方求购毒品，对方称300元一个，自己让对方送毒品到石岩街道办交易毒品。后对方在2016年1月30日通过138××××1362的电话号码跟自己确定交易，接着自己按照民警的指示向对方提出要4个冰毒，对方说没有货，让他的兄弟卖给自己，还说他的兄弟多了2个货，说便宜100元，共计1700元卖给自己。同时提供了他兄弟152××××0251的电话号码，说让自己跟对方联系，说对方很快过来，自己到了约定地点跟一个黑衣男子碰面后，让对方把毒品拿出来看一下，对方从口袋拿出透明塑料袋一包给自己看了一下后，又放进了口袋，自己将1700元给对方，后对方数钱后把毒品给了自己，民警随即将对方抓获。
辨认出被告人就是与自己见面交易的黑衣男子，辨认出其跟李某的QQ聊天记录。
2、刘某安的证言及辨认笔录，证实协助民警抓获被告人的经过，与起诉书指控内容一致。辨认出被告人就是贩卖毒品给线人的人。
（三）、物证：毒品、毒资、作案工具手机1部；
（四）、书证：提取笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、手机机主信息及通话清单（证实李某的手机号码曾经跟赵鹏和举报人有电话联系）、微信语音聊天记录、现场检测报告书、毒品尿检报告单（被告人尿液呈甲基苯丙胺阳性）、抓获经过、违法犯罪经历查询情况说明、情况说明、被告人的身份信息、民航进港旅客信息（证实当时赵鹏跟李某搭乘同一航班飞到广州）、李某的身份信息。
（五）、鉴定意见：毒品鉴定经鉴定，涉案缴获的六小包毒品共计43.64克，均检出甲基苯丙胺。
（六）、勘验、检查侦查实验等笔录：现场勘验检查工作笔录。
（七）、视听资料、电子数据：光盘一张。
上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据形式合法，来源可靠，相互印证，均予认可。
本院认为，被告人赵鹏无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。
辩护人辩称赵鹏身上携带的38.86克冰毒不应认定为贩卖毒品的数量。对此，本院认为，赵鹏身上的38.86克毒品已超出正常吸食的数量，现有证据亦不能证明该毒品系用来吸食，故该数量应计入赵鹏贩卖毒品的数量，辩护人关于38.86克毒品不应认定为赵鹏贩卖毒品的数量的辩护意见于法无据，不予采纳。辩护人辩称本案存在一定程度的犯意引诱，经查，犯罪嫌疑人李某在购买毒品用来出售前其即告知被告人赵鹏拟将毒品卖出还钱，其后其购买毒品用来出售，举报人孟某采取特情贴靠、接洽后与其达成交易意向，不是犯意引诱。辩护人相关辩护意见，不予采纳。
本案中，被告人的供述、证人孟某的证言、李某与被告人赵鹏的乘机记录及李某与赵鹏的聊天记录形成完整的证据链，足以证实被告人赵鹏在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人认罪态度较好，有坦白情节，本案存在特情介入，涉案毒品未流入社会，可从轻处罚。辩护人相关辩护意见，予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人赵鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月30日起至2024年1月29日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、缴获的毒品43.64克、作案工具手机一部(详见扣押清单)，均依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 任 芊 妍
人民陪审员 梁 吐 媚
人民陪审员 李 苏 敏
二〇一六年十月十二日
书 记 员 黄 永 国
书 记 员 梁惠红（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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