辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终3925号上诉人（一审原告）：王长国，男，1974年2月22日出生，汉族，住黑龙江省绥化市。委托诉讼代理人：谭满拥，系沈阳市沈河区天海法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：沈阳市祥龙鞋楦厂，住所地沈阳市。法定代表人：于成忠，系该厂厂长。委托诉讼代理人：王恒，系辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人王长国因与被上诉人沈阳市祥龙鞋楦厂劳动争议纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院(2017)辽0111民初4979号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王长国上诉请求：撤销一审民事判决,并依法改判被上诉人赔偿上诉人:一次性工伤伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金49043.9元、一次性就业补助金36000元、住院期间伙食补助费3300元、住院期间护理费3582.2元、交通费1000元，解除劳动关系经济补偿金3000元、未签订劳动合同双倍工资25000元，合计147929.1元。被上诉人承担该案的一切费用。事实与理由：1、一审法院认定上诉人月工资1300元没有证据。上诉人2013年12月20日被招聘到被上诉人处做打鞋跟工作，口头协议月工资3000元/月，在上诉人工作期间被上诉人都按月3000元给上诉人开工资，发工资时，上诉人都签字领取。2、应以辩论终结时间2016年社平工资5449.3元标准计算赔偿。被上诉人利用手中诉权故意浪费司法资源拖延近三年半时间的诉讼才承认赔偿上诉人工伤损失，致使上诉人于2017年2月25日才向苏家屯区仲裁院申请仲被上诉人赔偿上诉人工伤损失的诉求，因此，应当按照5449.3元计算赔偿上诉人的工伤损失。被上诉人沈阳市祥龙鞋楦厂辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，同意一审法院判决。王长国向一审法院起诉请求：沈阳市祥龙鞋楦厂按月工资3000元和按2016年社平月工资5449.3元计算赔偿王长国工伤损失；请法院判令沈阳市祥龙鞋楦厂赔偿王长国:一次性工伤伤残补助金27000元（3000元/月×9个月）、解除劳动关系一次性工伤医疗补助金49043.9元（5449.3元/月×9个月）、一次性就业补助金36000元（3000元/元×12个月）、住院期间伙食补助费3300元（100元/天×33天）、交通费1000元，解除劳动关系经济补偿金3000元（3000/月×1个月）、未签订劳动合同双倍工资25000元[(9个月10天-1个月)×3000元/月]，合计147929.1元；请法院判令沈阳市祥龙鞋楦厂承担该案的一切费用。一审法院认定事实：王长国于2013年12月20日到沈阳市祥龙鞋楦厂从事打鞋底工作，王长国于2014年1月8日在工作中受伤，受伤后送到苏家屯区中心医院进行诊断，诊断后转到沈阳医学院附属中心医院住院治疗12天(2014年1月8日至2014年1月20日)。2014年8月4日至2014年8月25日在沈阳医学院附属中心医院第二次住院治疗21天，沈阳市祥龙鞋楦厂未支付住院期间伙食补助费、没有派人护理，未支付护理费，沈阳市祥龙鞋楦厂也没有支付王长国停工留薪工资。2015年11月10日，经沈阳市苏家屯区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年4月2日，经沈阳市劳动鉴定康复管理办公室评定为九级伤残。沈阳市祥龙鞋楦厂未支付王长国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金。2014年9月30日，双方劳动关系终止。另查，王长国和沈阳市祥龙鞋楦厂约定工资年终一起结算，中间可以借资。双方未签订书面劳动合同，沈阳市祥龙鞋楦厂没有为王长国缴纳工伤保险。一审法院认为，根据《劳动合同法》相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。关于工资标准问题，虽然王长国主张其工资为日工资100元，但王长国并未提供证据予以证明。而沈阳市祥龙鞋楦厂辩称其与王长国约定月工资1300元，该工资数额并不低于当时的沈阳市最低工资标准，故一审法院认定王长国的工资为1300元/月。关于住院伙食补助费问题，沈阳市祥龙鞋楦厂未提供证据证明支付给王长国，故一审法院认为沈阳市祥龙鞋楦厂应全额支付王长国住院期间的伙食补助费。关于工伤待遇问题，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，王长国的工伤等级为九级，沈阳市祥龙鞋楦厂应支付王长国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费和伙食补助费，王长国工资1300元/月，2014年9月30日，双方劳动关系终止。故一审法院认为沈阳市祥龙鞋楦厂应支付王长国一次性伤残补助金1300元/月×9个月=11700元；一次性工伤医疗补助金4253.5元/月×9个月=38281.5元；一次性伤残就业补助金1300元/月×12个月=15600元；住院期间的伙食补助费1300元/月×70%÷30天×33天=1000.89元。因王长国未提供其住院期间需要护理的证明，故一审法院对王长国请求的住院期间的护理费不予支持。因本案中王长国未涉及到统筹外地区就医，故一审法院对王长国请求的交通费不予支持。因王长国是以民事判决书中认定的劳动关系截止时间作为终止劳动关系的解除时间。王长国认可的解除方式不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于支付解除劳动合同的经济补偿的规定，故一审法院对王长国提出的解除劳动关系经济补偿不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中王长国2013年12月20日入职沈阳市祥龙鞋楦厂，沈阳市祥龙鞋楦厂应当在2014年1月20日前与王长国签订书面劳动合同，如未签订，王长国可以从2014年1月20日开始享受未签订书面劳动合同的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。王长国于2017年5月17日申请劳动仲裁，已经超过了仲裁时效，故一审法院对王长国提出的未签订书面劳动合同的二倍工资不予支持。一审法院依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定判决：一、沈阳市祥龙鞋楦厂在本判决生效之日起十五日内支付王长国一次性伤残补助金11700元。二、沈阳市祥龙鞋楦厂在本判决生效之日起十五日内支付王长国一次性工伤医疗补助金38281.5元。三、沈阳市祥龙鞋楦厂在本判决生效之日起十五日内支付王长国一次性伤残就业补助金15600元。四、沈阳市祥龙鞋楦厂在本判决生效之日起十五日内支付王长国住院期间的伙食补助费1000.89元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回王长国的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳市祥龙鞋楦厂承担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张月工资3000元问题，上诉人与被上诉人在一、二审均确认：双方约定工资在年终一起结算，此前可以借资。上诉人未能向本院明确其累计领取的工资数额，被上诉人称上诉人工资1300元，上诉人借支工资总额高于应领工资数额，现金支付，没有结算凭证。根据《最高人民法院关于适用的解释》（法释[2015]5号）第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，因上诉人未能举证证明其工资标准，本院无法支持其诉讼主张。关于一次性伤残补助金，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为九级伤残为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，因上诉人未能提供证据证明其所主张的月工资标准，而被上诉人所称的工资标准1300元/月低于上诉人受伤前12个月即2013年沈阳市社会平均工资的60%，故根据上述规定，应按照2013年沈阳市社会平均工资4253.5元/月的60%即2552.1元/月计算一次性伤残补助金，被上诉人应向上诉人支付一次性伤残补助金22968.9元（2552.1元/月×9个月）。本院对一审法院计算数额予以纠正。关于一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定：一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中九级为9个月。本案中，上诉人于2016年4月经评定为九级伤残，应按沈阳市2015年社会平均工资4959.58元/月计算，一次性工伤医疗补助金为44636.22元（4959.58元/月×9个月）。本院对一审法院计算数额予以纠正。关于一次性伤残就业补助金，辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定：“一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。即：九级为12个月。”因上诉人未能提供证据证明其所主张的月工资标准，而被上诉人所称的工资标准1300元/月，不低于双方终止劳动关系前即2014年沈阳市最低工资标准，故一审法院按照该标准计算一次性伤残就业补助金为15600元并无不当，对于上诉人提出要求支付一次性伤残就业补助金36000元的上诉主张，本院不予支持。关于住院伙食补助费，辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定：职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算。一审法院认定住院伙食补助费为1000.89元（1300元/月×70%÷30天×33天），并无不当。对于上诉人提出住院期间伙食补助费3300元的上诉主张，本院不予支持。关于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，上诉人未能提供到统筹地区以外就医的交通费票据，对于上诉人提出支付交通费1000元的上诉主张，本院无法支持。关于住院护理费，因上诉人未提供住院期间需要护理的证明，故本院无法支持上诉人该项上诉主张。关于解除劳动关系经济补偿金，上诉人于2014年10月13日提出劳动仲裁申请，申请确认其与被上诉人在2013年12月20日至2014年9月30日期间存在事实劳动关系，经劳动仲裁委及本院生效判决确认双方当事人在上述期间存在劳动关系。上诉人未能提供证据证明系由被上诉人提出解除劳动关系或双方协商一致解除，也未能提供证据证明上诉人曾以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形提出解除劳动合同，故上诉人主张被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案上诉人2013年12月20日入职被上诉人处，被上诉人未在2014年1月20日之前与上诉人签订书面劳动合同，上诉人可主张2014年1月21日至2014年9月30日双方劳动关系终止期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额。上诉人于2017年5月17日申请仲裁，要求上诉人支付2013年12月20日至2014年9月30日期间的二倍工资差额，已超过一年仲裁时效。对于上诉人该项上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，参照辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，判决如下：一、维持沈阳市苏家屯区人民法院(2017)辽0111民初4979号民事判决第三、四项；二、撤销沈阳市苏家屯区人民法院(2017)辽0111民初4979号民事判决第五项；三、变更沈阳市苏家屯区人民法院(2017)辽0111民初4979号民事判决第一项为：沈阳市祥龙鞋楦厂在本判决生效之日起十五日内支付王长国一次性伤残补助金22968.9元；四、变更沈阳市苏家屯区人民法院(2017)辽0111民初4979号民事判决第二项为：沈阳市祥龙鞋楦厂在本判决生效之日起十五日内支付王长国一次性工伤医疗补助金44636.22元；五、驳回上诉人其他诉讼请求。如果沈阳市祥龙鞋楦厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳市祥龙鞋楦厂负担；二审案件受理费10元，由上诉人王长国、被上诉人沈阳市祥龙鞋楦厂各负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智审 判 员  谢 宏审 判 员  孙晓芳二〇一八年四月二十六日法官助理  王 斌书 记 员  唐 娜