云南省澄江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）澄刑初字第81号
公诉机关云南省澄江县人民检察院。
被告人张伟，绰号“红手”、“耗子”。
辩护人陈海兰、张鹰，云南浩达律师事务所律师。
澄江县人民检察院以澄检刑诉（2015）48号起诉书指控被告人张伟犯贩卖毒品罪，于2015年6月3日向本院提起公诉。经云南省玉溪市中级人民法院指定，本案由本院管辖。本院依法组成合议庭，于2015年6月18日公开开庭审理了本案。澄江县人民检察院指派检察员赵雄、代理检察员李媛出庭支持公诉，被告人张伟及其辩护人陈海兰、张鹰到庭参加诉讼。现已审理终结。
澄江县人民检察院指控：2014年2月至12月期间，被告人张伟多次在澄江县金色年华KTV、碧澄酒店、月亮船KTV、旭鑫宾馆、忠跃公寓、林海公园等地将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员李某甲、廖某甲、廖某乙、王某某、李某乙、童某某、罗某某、施某某、熊某某吸食，累计贩卖毒品甲基苯丙胺114.38克。
2015年2月4日，公安机关抓获被告人张伟时，缴获毒品甲基苯丙胺片剂0.19克。
针对指控事实，公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据予以证实。据此认为，被告人张伟违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人张伟在缓刑考验期限内再犯新罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七十七条之规定定罪处罚，诉请依法判处，并书面建议本院以贩卖毒品罪判处被告人张伟十五年有期徒刑，并处没收财产，同时依照《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定处罚。
庭审中，被告人张伟辩称：其贩卖毒品甲基苯丙胺不超过10克；2014年2月至7月期间，其在呈贡小营村做蔬菜生意，没在澄江，此期间其没有贩卖毒品；其在赌场上借过钱给廖某甲、童某某，其向他们讨要了几次都没有讨到，因而他们被抓后就诬陷其贩卖毒品给他们；其没有贩卖过毒品给李某甲，李某甲欠李某某钱，其和李某某一起找李某甲讨要过欠款；罗某某欠其钱不还，其不可能再卖毒品给罗某某；其不认识王某某、施某某，也没有贩卖过毒品给他们俩；其只是帮廖某乙、李某乙代购过毒品；公诉机关所提量刑建议过重；其的缓刑考验期已经满了。
被告人张伟的辩护人辩称：对公诉机关指控被告人张伟构成贩卖毒品罪无异议，但：1、公诉机关所举证据并不能形成有效的证据链证实被告人贩卖毒品甲基苯丙胺114.38克，尤其是廖某甲、廖某乙的证言系孤证，公诉机关所提量刑建议过重；2、公诉机关所举证据并不能形成有效的证据链证实被告人自2014年2月就在澄江贩卖毒品，而被告人的缓刑考验期2014年4月就到期了，因而不能认定被告人在缓刑考验期内再犯新罪，不应撤销缓刑；3、被告人归案后认罪态度较好，具有法定从轻处罚情节，应对其从轻处罚。
经审理查明：
1、2014年2月至12月期间，被告人张伟多次在澄江县冶钢宾馆、碧澄酒店、月亮船KTV、旭鑫宾馆、忠跃公寓、林海公园等地贩卖毒品甲基苯丙胺片剂给吸毒人员李某甲、廖某甲、廖某乙、王某某、李某乙、童某某、施某某、熊某某吸食。其中：李某甲2.85克（30颗）、廖某甲47.5克（500颗）、廖某乙2.375克（25颗）、王某某1.235克（13颗）、李某乙4.75克（50颗）、童某某42.75克（450颗）、施某某1.995克（21颗）、熊某某0.95克（10颗），累计104.4克。
2、2014年11月27日夜间，被告人张伟两次在澄江县金色年华KTV附近贩卖毒品甲基苯丙胺片剂9.873克（105颗）给吸毒人员罗某某，11月28日凌晨1时许，民警查获罗某某，当场从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺片剂100颗。经称量、鉴定，该查获的100颗疑似毒品甲基苯丙胺片剂系毒品甲基苯丙胺片剂，净重9.4028克。
3、2015年2月4日，公安机关查获涉嫌吸毒的被告人张伟，当场从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺片剂2颗（红色），经鉴定，该2颗红色片剂系毒品甲基苯丙胺片剂，净重0.19克。
另查明：被告人张伟曾于2001年4月19日因犯盗窃罪被云南省呈贡县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；2012年6月18日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金3000元（已缴纳），诉讼期间，被告人张伟于2012年2月10日被刑事拘留，2012年6月20日被取保候审，同日被释放，诉讼期间羁押4个月零10日，其缓刑考验期自2012年7月1日起至2014年6月30日止；因吸食毒品分别于2013年8月13日、2015年2月4日两次被公安机关给予行政拘留十五日的行政处罚。
证实上述事实的证据有：
1、户口证明，证实被告人的基本身份情况。
2、受案登记表、立案决定书、抓获经过，物证红色毒品甲基苯丙胺片剂2颗、VIVO手机（照片），证据保全决定书、证据保全清单、提取笔录，扣押、处理、移交清单，玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（司）检（化）字（2015）98号检验报告，鉴定意见告知书等，证实：2015年2月4日，公安机关在澄江县福聚宾馆抓获被告人张伟时，当场从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺片剂2颗（红色），经鉴定，该2颗红色片剂系毒品甲基苯丙胺片剂，净重0.19克，公安机关遂对该案立案侦查。
3、检查证、检查笔录、检查照片、证据保全清单、收缴物品清单、毒品移交清单、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（化）鉴（毒）字（2014）1271号检验报告、鉴定意见告知书，证人罗某某的证言及其辨认笔录，行政处罚决定书等，证实：2014年11月27日夜间，被告人张伟两次在澄江县金色年华KTV附近贩卖毒品甲基苯丙胺片剂105颗（9.873克）给吸毒人员罗某某，11月28日凌晨1时许，民警查获罗某某，当场从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺片剂100颗。经称量、鉴定，该查获的100颗疑似毒品甲基苯丙胺片剂系毒品甲基苯丙胺片剂，净重9.4028克。经罗某某辨认，被告人张伟即是贩卖毒品“小马”给其的绰号叫“红手”的男子。罗某某因吸毒被行政拘留15日。
4、证人李某甲、廖某甲、廖某乙、王某某、李某乙、童某某、施某某、熊某某的证言及其辨认笔录，证实：其等均系吸毒人员，2014年2月至12月期间，其等在澄江县冶钢宾馆、碧澄酒店、月亮船KTV、旭鑫宾馆、忠跃公寓、林海公园等地向被告人张伟购买毒品“小马”（甲基苯丙胺片剂）吸食。其中：李某甲30颗（2.85克）、廖某甲500颗（47.5克）、廖某乙25颗（2.375克）、王某某13颗（1.235克）、李某乙50颗（4.75克）、童某某450颗（42.75克）、施某某21颗（1.995克）、熊某某10颗（0.95克），累计104.4克。经李某甲等人辨认，被告人张伟即是贩卖毒品“小马”给其等人的绰号叫“红手”或“耗子”的男子。
5、证人曹某某的证言，证实：2015年2月1日，张伟拿了三颗“小马”给其吸食，张伟没有收其的钱。
6、被告人张伟的供述和辩解，证实：其2012年被从看守所释放之后，就向“跛脚”、李某某、“小弟”等人购买“小马”吸食。买毒品的钱是其家分得的钱，原来有的30多万也被其花完了，有辆汽车也被其卖了，现在其还欠债10多万元。
7、本院（2012）澄刑初字第72号刑事判决书、执行通知书存根、证明、行政处罚决定书等，证实：被告人张伟的前科劣迹情况。
上述证据经庭审质证查实，均内容真实、来源合法，且能相互印证，形成锁链，本院予以采信。
对于被告人、辩护人所提主要辩解、辩护意见，本院逐一评判如下：
一、关于被告人贩卖毒品的时间是否是自2014年2月开始的问题暨被告人是否是在缓刑考验期限内再犯新罪的问题
本案中，虽然被告人辩称其2014年2月至7月期间在呈贡小营村做蔬菜生意，没在澄江，此期间其没有贩卖毒品，但是，证人廖某甲、廖某乙、熊某某的证言均证实其等人自2014年2、3月份以来就向被告人购买毒品吸食，而被告人的缓刑考验期是自2012年7月1日起至2014年6月30日止，故本案能够认定被告人自2014年2月开始贩卖毒品，被告人属在缓刑考验期限内再犯新罪，应予撤销缓刑。
二、关于被告人贩卖毒品的数量认定问题
本案系零星贩毒案件，本案中，虽被告人否认其向廖某甲、童某某、李某甲、罗某某等人贩卖毒品，但证人李某甲、廖某甲、廖某乙、王某某、李某乙、童某某、施某某、熊某某、罗某某等人明确证实其等人向被告人购买了相应数量的毒品吸食，且经过辨认，辨认出被告人即是贩卖毒品给其等人的人；本案中，虽然就被告人向每一名涉案的吸毒人员贩卖毒品而言，仅有对应的吸毒人员的证言、辨认笔录予以证实，但就全案而言，9名涉案吸毒人员的证言均明确证实其向被告人购买过毒品。综上所述，本案证据能够认定被告人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂给吸毒人员李某甲、廖某甲、廖某乙、王某某、李某乙、童某某、施某某、熊某某、罗某某吸食。其中：李某甲30颗、廖某甲500颗、廖某乙25颗、王某某13颗、李某乙50颗、童某某450颗、施某某21颗、熊某某10颗、罗某某105颗。被告人贩卖给李某甲等8人的1099颗甲基苯丙胺片剂，应当以现场查获的2颗甲基苯丙胺片剂的平均净重0.095克予以核算，即104.4克；被告人两次贩卖给罗某某的105颗甲基苯丙胺片剂，因系同一日所卖，故该105颗甲基苯丙胺片剂的净重应当以查获的100颗的平均净重值予以认定，即9.873克（9.4028克＋9.4028克÷100颗×5颗）；现场查获的被告人持有的甲基苯丙胺片剂0.19克，亦应当认定为被告人贩卖毒品的数量。综上所述，被告人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂的数量应为114.46克。
本院认为：被告人张伟违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯我国刑律，依法构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
被告人以贩养吸，向多人多次零星贩卖毒品甲基苯丙胺片剂，数量达114.46克，依律应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人在缓刑考验期限内再犯新罪，应予撤销缓刑，数罪并罚。被告人拒不供述犯罪事实，不属认罪态度较好。公诉机关所提“判处被告人张伟十五年有期徒刑，并处没收财产，同时依照《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定处罚”的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人、辩护人所提辩解、辩护意见均与本案审理查证事实和法律规定不符，本院不予采纳。据此，为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的身心健康，打击犯罪，根据本案的事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）澄刑初字第72号刑事判决中对被告人张伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金3000元（已缴纳）的缓刑执行部分；
二、被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产5000元。合并原判有期徒刑一年零六个月，总和刑期有期徒刑十六年零六个月，并处没收财产5000元、罚金3000元（已缴纳），决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产5000元、罚金3000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期4个月零10日，即自2015年2月13日起至2030年10月2日止。）
三、缴获的毒品甲基苯丙胺片剂102颗及扣押在案的VIVO手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 包广良
人民陪审员 李耀文
人民陪审员 高 萍
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 刘 俊