河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终9935号
上诉人（原审被告）：候秋旺，男，1971年3月1日生，汉族，住郑州市惠济区。
委托代理人：王丽娟，郑州惠济区花园口法律服务所法律工作者。
委托代理人：弓晓恒，女，汉族，1973年4月17日出生，住郑州市惠济区，系上诉人候秋旺妻子。
被上诉人（原审原告）：孙顺正，男，1968年6月2日生，汉族，住河南省原阳县。
委托代理人：王伟锋，北京大成（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王帅，男，1984年2月18日生，汉族，住河南省开封县。
委托代理人：孙镠瑾、赵亚龙（实习），上海市协力（郑州）律师事务所律师。
上诉人侯秋旺因与被上诉人孙顺正、王帅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服郑州市惠济区人民法院（2016）豫0108民初198号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人候秋旺的委托代理人弓晓恒、王丽娟，被上诉人孙顺正及其委托代理人王伟锋，被上诉人王帅的委托代理人赵亚龙、孙镠瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉请求：一、撤销郑州市惠济区人民法院（2016）豫0108民初l98号民事判决书第二项，发回重审或依法驳回被上诉人对上诉人的诉求。二、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实错误，继而作出错误判决。一、一审认定被上诉人孙顺正存在一定过错是错误的，庭审中可以证明，原告所用的安全带绑定存在错误（没有按照正确的方式将安全带绑在墙洞内的架子上），而是绑在吊机上，存在重大过错。同时，支壳子时外墙应该搭架子，孙顺正负责架子的搭建，搭建时应该对墙状体的承重进行查验，以保证施工时的安全。由于孙顺正是第一天到工地，完全没有施工经验，没有对墙体进行查看，便在松动的墙体上搭架子，并踩踏在架子上施工，导致墙体被翘塌。是该次事件发生的主要原因，应承担主要责任。二、被上诉人王帅承建上诉人家的房屋之初，明确告诉过上诉人，师家河村小学就是其所建，他还建过很多房屋，挂靠有资质的建筑公司。我也到学校看过觉得施工不错，学校的房屋建造单位应该是有资质的，因此，上诉人才放心将房屋大包给王帅建造，并不知道王帅实际没有资质，欺骗了上诉人。王帅为上诉人所使用的建筑材料存在严重质量问题，并且施工质量也存在问题。同时现场的负责人ＸＸ战也没有尽到监管的义务，及时发现问题。作为房屋的承建人，被上诉人王帅存在重大过错。三、同时该倒塌的墙体是由于其他工人碰松动造成隐患，却又置之不理，致使没有一点建筑经验的孙顺正就在该墙体搭建架子用于踩踏施工，发生事故，该工人也存在重大过错，（庭审中多名证人已证明该事实）也是导致本次事件发生的又一原因，也应该承担相应的过错责任。四、根据上诉人与被上诉人王帅签订的建房协议约定，安全施工由被上诉人王帅负责并承担全部责任，上诉人在本次事故中不存在过错，因此上诉人不应当承担侵权责任，应有被上诉人王帅与孙顺正以及碰松墙体的工人各自承担相应责任。
孙顺正辩称：一、一审判决上诉人候秋旺承担20％的赔偿责任，适用法律错误。候秋旺明知王帅仅是个人，不是建筑公司，不具有相关资质，而仍然将工程承包给王帅。对雇员的伤害，应由候秋旺与雇主王帅承担连带赔偿责任。二、一审判决被上诉人孙顺正承担10％的责任，没有任何事实与法律依据。本案应由王帅、候秋旺承担连带赔偿责任。本案事故是由于其他工人将墙壁碰松造成隐患，在孙顺正作业时墙壁倒塌，原告孙顺正的安全绳质量不合格，并且断裂而造成，事实清楚。从现场照片中可以看到现场有碎砖块和已经断裂的安全绳。结合我方证人孙某1、孙某2、孙某3及被告王帅提供的证人耿某、杨某的证言，可以确认，事故的发生是由于三层往上的墙壁倒塌，而安全绳质量不过关，发生断裂，致使在户外作业的原告孙顺正从四楼摔下。其他详见一审代理词。孙顺正没有任何过错，生产事故损失应由雇主王帅和候秋旺承担连带赔偿责任。三、一审判决按农村标准计算各项费用，认定事实错误。孙顺正的户口本显示为居民家庭户。郑州及新乡已经取消了农村户口，统一为居民家庭户口，现在已经不存在农村户口。并且，孙顺正长年在外打工，本次事故就是发生在其打工期间，作为雇佣纠纷，我们认为，无需另行供证据，其各项费用也应按城镇标准计算。一审判决明显认定事实错误。
孙顺正向一审法院起诉请求：一、二被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计50万元；二、诉讼费用由二被告承担。后原告将第1项诉讼请求变更为：二被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等636440.79元。
原审法院认定的事实：2015年7月22日被告候秋旺与被告王帅签订建房协议，约定被告候秋旺将房屋建筑工程承包给被告王帅，承包方式为包工包料。被告王帅雇佣原告从事木工工作。2015年10月30日上午12时许，原告在施工过程中，因墙壁倒塌，原告所系安全绳断裂，原告从四楼墙外的脚手架摔下受伤。后原告被送往郑州大学第四附属医院急救，支出医疗费5000元，由被告王帅垫付。后原告转入郑州大学第一附属医院住院治疗26天，诊断为：1、坠落多发伤，失血性休克，颅脑损伤，多发肋骨骨折，左侧血气胸闭式引流术后，多发骨盆骨折，尿道损伤，多处软组织损伤，脊柱损伤，腹部闭合性损伤；2、××。原告住院花费医疗费384118.35元，被告王帅为原告垫付住院医疗费75000元。出院医嘱：1、院外继续治疗；2、常规换药，避免伤口感染；3、加强护理，预防压疮；4、活动双下肢，预防血栓；5、定期复查，不适随诊。该院依据原告申请，委托河南唯实司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期限、护理人数进行鉴定，该所于2016年5月19日作出豫唯实司鉴中心（2016）临鉴字第229号鉴定意见书，意见为：1、伤残等级为七级；2、护理期为90日，护理人数2人为宜。原告支出鉴定费1300元，鉴定检查费640元。原审法院另查明，2015年河南省农村居民人均纯收入为10853元／年，河南省农村人均消费性支出7887元／年，河南省居民服务业和其他服务业平均工资为30482元／年（83.5元／天），河南省建筑业平均工资为38425元／年。原告兄弟二人，有其母亲王秀荣（1927年12月12日出生）需赡养。原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告王帅雇佣原告等人施工，因安全监督不到位导致原告摔伤，应对原告的损失承担赔偿责任；被告候秋旺将工程发包给不具有施工资质的个人，存在选任过失，对原告的损失应承担相应的赔偿责任；原告系完全民事行为能力人，未注意自身安全，存在一定过错，亦应承担相应责任。依据双方过错程度，原告承担10%的责任，被告王帅承担70%责任，被告候秋旺承担20%的责任为宜。原告因本次事故造成损失如下：1、住院医疗费384118.35元；2、住院伙食补助费，原告住院26天，每天50元，计1300元；3、营养费，原告住院26天，每天20元，计520元；4、护理费，住院26天，护理1人，根据鉴定意见，出院后护理期限为90天，护理人数为2人，按照2015年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为30482元／年（83.5元／天）计算，共计17201元；5、误工费，根据原告的伤情，原告的误工期限至定残前一天，共计203天，按2015年河南省建筑业平均工资38425元／年（105元／天）计算，为21315元。6、残疾赔偿金，原告未提供证据证明其经常居住地为城镇，故应按2015年河南省农村居民人均纯收入10853元／年计算，为86824元（10853元×20年×40%）；被抚养人生活费为7887元（7887元×5年×40%÷2）；7、交通费，本院酌定1000元；8、鉴定费1300元，鉴定检查费640元。以上共计522105元。原告要求的精神损害抚慰金，该院酌定20000元。被告王帅应承担原告损失522105元的70%即365474元及精神损害抚慰金15000元，共计380474元，扣除被告王帅垫付的住院医疗费75000元，被告王帅应再赔偿原告孙顺正305474元。被告候秋旺应承担原告损失522105元的20%即104421元及精神损害抚慰金5000元，共计109421元。被告王帅辩称其并非工程承揽人，原告起诉被告王帅主体不适格的主张，未提供证据证明，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。……”第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下：一、被告王帅赔偿原告孙顺正医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、鉴定检查费等共计305474元，于该判决生效后十日内支付；二、被告候秋旺赔偿原告孙顺正医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、鉴定检查费等共计109421元，于该判决生效后十日内支付；三、驳回原告孙顺正的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10165元，由原告孙顺正负担3558元，被告王帅负担4880元，由被告候秋旺负担1715元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定的事实，与原审法院认定的事实一致。
本院认为，诉讼当事人应当就其诉讼主张提供证据予以证明，没有提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应当承担不得后果。侯秋旺上诉称，被上诉人孙顺正施工时，将安全带绑在简易的升降机上。且没有对承载脚手架的墙体承重能力进行检查，便在松动的墙体上搭建脚手架，并踩踏该脚手架上从事高空作业，导致墙体坍塌，其本人坠地受伤。孙顺正在施工中存在重大过错，应当承担主要责任。其他施工人员碰撞墙体，造成墙体松动，也是事故发生的原因之一，这些施工人员也应当承担相应的过错责任。原审中各证人对墙体是否松动、安全带固定的位置陈述并不一致，也没有其他证据证明上述两项事实。侯秋旺的该项主张，证据不足，本院不予支持。侯秋旺又称，其与王帅签订的建房协议约定，施工安全方面责任由王帅承担，侯秋旺对事故的发生没有过错，不应当承担侵权责任。本院认为，涉案房屋属于多层建筑，施工单位必须具备相应的施工资质。建房合同显示的施工方就是王帅个人，侯秋旺应当知道王帅个人没有从事建筑施工的资质，主观上存在选任过错。孙顺正与王帅之间形成雇佣关系，侯秋旺本应对王帅赔偿份额承担连带责任。孙顺正没有上诉，属于民事主体对其诉讼程序权利及实体权利的自主处分，故应当维持原审认定的各方责任比例。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1715元，由上诉人侯秋旺负担。
本判决为终审判决。
审判长 石红振
审判员 邢彦堂
审判员 杜麒麟
二〇一六年十月二十一日
书记员 胡保亚