上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普民三（知）初字第156号
原告济南和宁商贸有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人马芳彦，总经理。
委托代理人蔡萌，山东国盾律师事务所律师。
被告纪同商贸（上海）有限公司，住所地上海市静安区。
法定代表人周澄，董事长。
委托代理人周愉珉，上海市德申律师事务所律师。
原告济南和宁商贸有限公司诉被告纪同商贸（上海）有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2015年3月27日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人蔡萌、被告委托代理人周愉珉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告济南和宁商贸有限公司（以下简称和宁商贸公司）诉称，原、被告于2013年5月22日签订《TENDENCE地区代理合同》（以下简称“《代理合同》”），被告授予原告在济南市和青岛市范围内TENDENCE品牌的经营权及经营过程中使用商标的权利。合同签订后，原告按照合同约定交纳了50000元履约保证金，并于2013年5月在青岛市海信商场设立专柜，销售状况一直很好。2014年5月份被告开始停止供应新货，原告以为只是暂时缺货，所以并未在意，随后于2014年6月在济南市恒隆广场设立专柜，恒隆店开业时被告只是向原告提供了库存中的老款产品。在此之后再未向原告供货，原告多次沟通，被告一直未能恢复供货，致使原告几乎无法继续经营，只能靠之前库存勉强维持。被告的行为已经构成严重违约，为了避免损失扩大，原告于2014年12月通知被告解除合同并要求其赔偿损失，但虽经原告多次沟通，被告只同意返还50000元履约保证金，拒绝赔偿原告经济损失。为维护自身合法权益，故诉至法院，要求判令：1、解除原、被告合同关系；2、被告赔偿原告经济损失人民币435244.59元；3、被告返还原告履约保证金人民币50000元；4、由被告承担本案诉讼费用。
被告纪同商贸（上海）有限公司（以下简称纪同商贸公司）答辩，1、被告同意合同解除，但认为解除的原因是原告违约在先；2、被告之所以在2014年下半年未向原告供货是因为原告未向被告订货，并非被告违约；3、原告要求解除合同既没有事实依据也没有法律依据；4、原告涉案两家店铺仍在经营，不存在损失；5、原告主张的损失缺乏计算依据；6、关于履约保证金，由于原告违约，被告不同意退还。
经审理，本院查明以下事实：
一、原、被告的基本情况
原告和宁商贸公司于2011年10月26日注册成立，经营范围为批发兼零售：预包装食品；珠宝、饰品、服装、日用品、百货用品、五金交电等；进出口业务；企业管理咨询；投资咨询等。
被告纪同商贸公司于2009年3月17日注册成立，经营范围：服装、服饰及配件、鞋帽、饰品、箱包、手表的批发、零售、进出口、佣金代理，并提供相关配套服务，服装设计咨询。
二、被告公司的授权情况
Tendence天腾势有限公司（案外人）于2011年8月20日授权华悦国际控股有限公司（案外人）在中华人民共和国使用Tendence天势中文和英文商标于一切销售和市场活动。
华悦国际控股有限公司于2013年9月5日授权纪同商贸公司在中国大陆地区销售TENDENCE商标所代表的手表，且纪同商贸公司有权转授权第三方在中国大陆地区销售TENDENCE商标所代表的手表和开设TENDENCE品牌专卖店。该授权书自签发之日起生效，自授权人作出终止的意思表示时终止。
三、原、被告双方合同签订、履行情况
2013年5月，甲方纪同商贸公司（被告）与乙方和宁商贸公司（原告）签订《TENDENCE地区代理合同》，甲方根据本合同的条款及条件，授予乙方在山东省济南市和青岛市（指定区域）内的TENDENCE品牌的经营权以及在经营过程中使用经营商标的权利。乙方为甲方在“指定区域”内授权的唯一总经销商，特许授权期限为3年，自2013年5月31日起至2016年5月30日止。授权书日期与合同日期一致。乙方应向甲方支付在合同项下指定区域的履约保证金共计人民币五万元。合同约定：3.3.1项下的第三款，本合同有效期届满后，经甲方确认乙方不存在任何违约情形或任何未付款项，在乙方办完所有终止手续并经甲方确认后，甲方将在三十个工作日内将已收取的履约保证金无息退还乙方。6.4.3严格执行甲方的订货管理制度。乙方应在甲方向其发出订单模版后的3个工作日内向甲方发出订单。乙方首次订货应按照首盘库存量向甲方发出订单。甲方在收到乙方订单后，会给乙方书面订单确认后，在3个工作日内全额付清货款。如果甲方向国外订货，货品会在一个月内配齐。如甲方是国内出货，货品会在2周内配齐。如果甲方货品在规定时间配不齐，乙方可以申请退还未配齐部分产品的货款，但是如果乙方有补定货品的话，甲方可以把相应退款作为补定货品的购货款进行抵充。6.4.5乙方应在提货后及时对产品进行查验。对于产品数量缺少的问题，乙方应在提货后五个工作日内书面通知甲方；对于产品质量问题，乙方应在提货后七个工作日内书面通知甲方。在收到乙方书面通知后，经甲方确认该等数量短少或者质量问题确属甲方原因的，甲方将给予换货。如无相同货品可供换货的，则相应货款将从乙方的下次货款中扣除。如乙方未能在前述期限内就产品数量或质量问题书面通知甲方的，视为甲方交付的产品符合要求。8.2.2经双方协商一致可以提前终止本合同。合同一经签署，除非甲乙双方任何一方有重大违约，否则，单方在合约期内无权终止合同。合同后附六份附件，其中第三份附件约定，乙方的第一年采购量需为535只TENDENCE手表，乙方需完成“三年零售价销售计划：1-12个月：10万元每月；13-24个月：15万元每月；25-36个月：20万每月”。
2013年5月24日，原告向被告交纳保证金人民币5万元。被告向原告出具收据。
2013年7月9日，原告与青岛海信东海商贸有限公司（案外人）签订《商品联销合同》，原告在青岛海信广场设立TENDENCE手表专卖店。2014年6月6日，原告与山东恒隆地产有限公司签订《济南恒隆广场租赁确认书》，在济南恒隆广场内设立TENDENCE手表专卖店。
2015年1月7日，原告向被告发送《解除合同通知书》内容如下：因被告自2014年5月其停止供货，影响了原告两家专营店的经营，故原告要求解除与被告签订的合同，并赔偿原告经济损失。被告纪同商贸公司承认收到《解除合同通知书》，但没有书面反馈。
原告为证明按照合同约定，每次订货应由被告先向原告发送订单模板，原告提供了2013年5月至2014年2月被告公司员工Ocean发给原告公司员工马晓红的邮件。这些邮件显示：2013年5月，被告向原告发送5月新品订单模板，2013年6月，被告向原告发送6月新品订单模板，2013年7月，被告向原告发送饰品订单模板，2013年8月，因手表新款加入，被告向原告发送订单模板，2013年9月、10月、11月、12月，被告向原告发送更新的订单模板，2014年1月，被告向原告发送邮件通知新款彩虹手表到货，并附清单及新闻稿，2014年2月，被告向原告发送的是赠品订购的邮件，2014年4月，被告向原告发送新款订单的邮件。原告认为按照合同6.4.3约定，应先由被告向原告发出订单模版，再由原告根据被告提供的订单模版向被告发送订单。根据邮件的往来情况，2014年5月之后，被告再未向原告发送订单模板，以此证明被告违约停止供货。被告认为被告只在2013年5月、6月向原告发过订单模版，其余邮件均是在被告推出新品时才给原告发订单模版的邮件，如果原告有订货的需求，原告完全可以依照原有的订单模版向被告发出订单，并不存在订货障碍，如按原告所称，在没有发送订单模板的情况下，原告仍于2014年7月向被告进行订货，显有相悖。
为进一步证明2014年5月以后原、被告双方仍有发货、退换货等交易，被告提供了被告与原告交易账目登记明细，该明细记载：2014年5月、6月、7月、8月、11月、12月，原告向被告购买TENDENCE手表的数量、型号、购买的金额、购买时间和出货时间。被告与原告交易往来的工商银行对账单显示：原告在2014年6月、7月、12月向被告支付货款的情况与被告提交的交易账目明细相对应。被告于2014年6月、7月、8月、12月向原告出货的快递单号和快递单据签收证明，与被告提交的交易账目登记明细相对应。原告认为有些交易只是原告不满意被告之前发送的货物而发生的退货，而非2014年5月后的交易。
为证明2014年5月之后被告仍有履约供货的能力，被告提供了2014年5月之后，被告与其他公司发生交易的证据。2014年6月至2015年4月，被告与重庆唯格商贸有限公司、盈亮贸易（深圳）有限公司、沈阳明之宝经贸有限公司、陕西佰成商贸有限公司、宁波珍时国际贸易有限公司、南京澳莱德家用饰品有限公司等公司关于TENDENCE手表账目交易登记明细显示，上述公司向被告购买的TENDENCE手表发送了货物，且上述记载的交易发生的金额与上述公司通过工商银行向被告支付的货款金额相一致。被告提供工商银行的对账单为证。
原告为证明因被告违约停止供货造成的损失，提供了《海信销售统计表》及《海信广场联销结算单》，证明海信广场2013年5月份至12月份销售额为786009.1元，因被告违约原告在2014年5月至12月份销售额减少为458005.7元，营业额减少328003.4元，乘以55%的利润率，原告在海信广场的损失为180401.87元。同时，原告提供原告在恒隆广场的销售单据存根、顾客刷卡存根及销售发票，证明恒隆广场2014年7月至12月销售额为203077.8元，对比海信广场2013年相同月份收入销售额少463350.4元，乘以55%利润率，损失额为254842.7元。两家店共计损失435244.57元。被告认为，原告不能证明因为被告的违约造成了原告营业额的减少，营业额的减少有很多原因，恒隆广场店销售额的减少不能以海信广场店的销售额作参照物，两个店所在的城市不同，地段不同，营业额不同，不存在可比性。原告计算损失的方法和依据均不正确。
庭审中，原告称其有关2014年5月之后被告停止供货事宜与被告多次沟通无果，但原告无法提供书面证据予以证实。原告解释之所以在2014年6月又开恒隆店，是因为合同约定必须开两家店，而且恒隆店的货物是原告在2014年6月向被告订货后被告供货的，原告相信被告仍有供货的能力。现在海信店已经转让，恒隆店在继续经营，货源来自被告离职员工提供的渠道。
审理中，原告提出因被告未能证明自己拥有天势手表在大陆地区合法的经营权和许可其他公司经营天势手表的权利，原告主张原、被告双方签订的涉案合同无效。法庭当庭向原告释明，原告当庭撤回了合同无效的主张，但在庭后提供的代理词中仍提出合同无效的主张。
审理中，关于履约保证金的退还，被告认为原告未按照合同附件中的约定完成第一年的采购量和“三年零售销售计划”，原告存在违约，故不同意向原告退还保证金；原告认为关于合同提前解除的情况下，履约保证金的退还双方没有约定，但被告未就主张原告违约提起反诉，也未提供证据证明原告违约，故被告以原告违约的理由不同意返还保证金也不能成立。
2015年3月26日，原告诉至本院，于2015年7月22日庭审中被告表示鉴于原、被告双方均无继续履行合同的意愿，同意解除合同。
上述事实，《TENDENCE地区代理合同》、收据、授权书、《商品联销合同》、《济南恒隆广场租赁确认书》、账目登记明细、工商银行对账单、邮件、《解除合同通知书》等佐证。
本院认为，原、被告签订的《TENDENCE地区代理合同》系双方真实意思表示，合法有效。本案被告提供的《授权书》已经证明其有充分的权利授权本案原告销售TENDENCE手表及设立专卖店，且授权的有效期未作限定，故原告提出的被告无权授权加盟或者即使有权授权，授权过期而导致本案合同无效的主张，本院不予支持。
原、被告双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。根据合同约定，原告向被告支付了履约保证金，被告也按照合同的约定，按照原告提交的订单向原告发货。原告起诉被告在2014年5月之后未向原告发出订单模板并停止向被告发货，被告存在严重违约的诉讼事实，本院认为，尽管双方合同中就订货管理制度有明确约定，即“原告应在甲方向其发出订单模板后的3个工作日内向被告发出订单”，按文本理解，确有被告发出订单模板在先，原告订货在后的履约顺序，但该约定并未涉及订单模板须每月固定完整发送的内容，原告所提证据中仅涉及“解除合同通知书”的笼统表述，即“被告2014年5月停止供货”，但原告未能提供其向被告催要订单模板、被告拒绝，导致原告无法下订单的证据。其次，结合一般商业惯例，手表并非季节性商品，供货方采取模板加更新商品模板的方式具有合理性。最后，从之后双方仍存在发货、收货的情形看，在原告所谓被告未发送订单模板的情形下，双方仍有供货往来，原告虽主张该些供货主要因退换货造成，但从时间跨度、原告再开第二家门店的情况看，并不合理。被告提供了2014年5月之后与原告及其他公司之间关于TENDENCE手表继续有交易往来的证据，证明被告仍有履约能力，并未停止供货，相反，原告起诉被告违约的事实缺乏相应充分证据的印证，故本院对原告提出的被告违反合同约定的主张不予支持。按照双方合同的约定，合同一方只有在任意一方有重大违约的情况下，单方才有权在合约期内终止合同。现合同尚在有效期内，原告未就被告存在重大违约行为提供证据予以证明，原告无权要求解除合同，但鉴于双方已没有继续履行合同的意愿，被告同意与原告解除合同，故本院对原告提出解除合同的诉讼请求予以支持。关于赔偿损失，现原告未能就其营业额减少因被告原因造成提供证据，本院对原告要求赔偿损失的诉讼请求不予支持。关于履约保证金，原、被告双方对提前解除合同情况下履约保证金的处理未作出约定，按照合同的约定，经被告确认原告不存在任何违约情形或任何未付款项，在原告办完所有终止手续并经被告确认后，被告将履约保证金无息退还原告，现被告主张原告未按照合同约定完成第一年的采购量和“三年零售销售计划”，但未提交相关证据予以证明，故本院对原告要求被告返还履约保证金的诉请，予以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下：
一、原告济南和宁商贸有限公司与被告纪同商贸（上海）有限公司签订的《TENDENCE地区代理合同》解除；
二、被告纪同商贸（上海）有限公司返还原告济南和宁商贸有限公司履约保证金人民币50000元；
三、对原告济南和宁商贸有限公司其余诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费人民币8578元，保全费人民币2946元（原告已预付），由原告济南和宁商贸有限公司负担人民币10337元，被告纪同商贸（上海）有限公司负担人民币1187元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。
审 判 长 张佳璐
代理审判员 竺盈琼
人民陪审员 沈荣生
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 吕松洁
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。