福建省龙岩市新罗区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0802民初1648号原告：ＸＸ发，男，1963年3月15日出生，汉族，福建容和盛食品集团有限公司技术研发员，住龙岩市新罗区，委托诉讼代理人：陈丰传，福建诺佳律师事务所执业律师。被告：福建正大食品有限公司，住所地龙岩市新罗区东城登高东路688号，统一社会信用代码913500006112100231。法定代表人：于建平，董事长。委托诉讼代理人：饶宝兰，福建联合信实（龙岩）律师事务所执业律师。第三人:龙岩宝兴农牧有限公司,住所地龙岩市新罗区东城登高东路688号，统一社会信用代码91350800674017829N。法定代表人：陈尔卫，董事长兼总经理。第三人:福建容和盛食品集团有限公司,住所地龙岩市新罗区东城登高东路688号车间1幢1层，统一社会信用代码913500007729242547。法定代表人：张向阳，总经理。原告ＸＸ发与被告福建正大食品有限公司（以下简称正大食品公司）、第三人龙岩宝兴农牧有限公司（以下简称宝兴农牧公司）、福建容和盛食品集团有限公司（以下简称容和盛食品公司）劳动争议一案，本院于2017年3月6日立案受理后，依法由审判员林三凤适用简易程序公开开庭进行了审理。原告ＸＸ发及其委托诉讼代理人陈丰传与被告正大食品公司的委托诉讼代理人饶宝兰到庭参加诉讼，第三人宝兴农牧公司、容和盛食品公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。ＸＸ发向本院提出诉讼请求：判令正大食品公司支付ＸＸ发违法解除劳动合同赔偿金210245元、2014年10月10日起至2016年1月31日止的休息日加班工资36088元和应休未休带薪年假工资27066元、2016年1月的电话费报销款119.20元、2016年1月6日起至2016年1月13日的私车公用费用178.20元。事实与理由：2008年11月1日至2010年10月31日，ＸＸ发在宝兴农牧公司工作，工作岗位为技术质量部经理，由福建森宝食品集团股份有限公司代扣代缴税费。根据公司安排，ＸＸ发于2010年11月1日进入福建森华实业有限公司工作，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2010年11月1日起至2013年10月31止，工作岗位为种猪部副经理。2012年12月，福建森华实业有限公司更名为福建容和盛食品集团有限公司。2013年7月9日，ＸＸ发与容和盛食品公司签订劳动合同，劳动合同期限自2013年7月9日起至2016年7月8止，工作岗位为技术经理。根据公司安排，ＸＸ发于2014年10月10日进入正大食品公司工作，工作岗位为动物营养师，劳动合同期限自2014年10月10日起至2017年10月9止。2016年1月26日，正大食品公司以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议”为由，通知ＸＸ发于2016年1月31日解除劳动合同。ＸＸ发认为公司的客观情况并未发生重大变化，可以继续履行双方的劳动合同，正大食品公司单方面解除劳动合同，系违法解除劳动合同，应当向ＸＸ发支付赔偿金。龙岩宝兴农牧有限公司、福建容和盛食品集团有限公司、福建森华实业有限公司与福建森宝食品集团股份有限公司为关联企业。ＸＸ发非本人原因从原用人单位龙岩宝兴农牧有限公司、福建容和盛食品集团有限公司、福建森华实业有限公司被安排到关联企业福建森宝食品集团股份有限公司工作，四家关联企业轮流与ＸＸ发签订劳动合同，且原用人单位并未与ＸＸ发办理解除劳动合同手续和支付经济补偿金，ＸＸ发在原用人单位的工作年限应合并计算为新用人单位福建森宝食品集团股份有限公司的工作年限，即7年3个月。2015年，ＸＸ发每月应发工资为10622.12元，2015年年终奖为40731元，ＸＸ发解除劳动关系前12个月（2015年1月至12月）月平均工资为14016.37元，故正大食品公司应支付赔偿金数额为14016.37元×7.5个月×2倍=210245.55元。ＸＸ发每月有两个星期六加班，公司实行大小周工作制，每两周加班一天，正大食品公司既未安排ＸＸ发补休，也未支付加班工资。ＸＸ发自2014年10月10日至2016年1月31日共加班28天，正大食品公司应支付加班工资14016.37元÷21.75天×28天×200%=36088元。ＸＸ发尚有14天应休未休带薪年假，正大食品公司应支付自2014年10月10日至2016年1月31日的应休未休带薪年假工资14016.37元÷21.75天×14天×300%=27066元。另外，正大食品公司未报销ＸＸ发2016年1月的电话费119.20元（149元×80%）、2016年1月6日至2016年1月13日ＸＸ发接送正大集团虞泽鹏博士和李建生总监去饲料厂和火车站的私车公用费用178.20元（99公里×1.8元/公里）。为维护ＸＸ发的合法权益，故诉至法院，请求判如所请。正大食品公司辩称：ＸＸ发的主张没有事实和法律依据。正大食品公司与ＸＸ发系协商一致解除劳动合同，不存在违法解除情形。因正大食品公司于2015年底发生重大变革，公司与员工协商，解除与部分员工之间的劳动关系，ＸＸ发为其中之一。正大食品公司与ＸＸ发协商一致于2016年1月31日解除双方的劳动合同关系，正大食品公司支付相应的经济补偿金，ＸＸ发应按照《离职人员移交手续清单》完成交接手续。ＸＸ发收到《解除劳动合同通知书》后便离开公司，拒绝回公司办理离职交接手续，因此，正大食品公司暂停支付相应的经济补偿金，不存在违法解除劳动合同的情形，经济补偿金应当在ＸＸ发办结工作交接时支付。因此，ＸＸ发主张违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。ＸＸ发主张加班工资，但没有提供任何证据材料证明存在加班的事实，应由ＸＸ发承担举证不能的不利后果。ＸＸ发是管理部门人员，公司对ＸＸ发上下班时间没有限制，工作时间由ＸＸ发自行安排。不管ＸＸ发是否加班，公司已于每月支付800元作为加班补贴，而且ＸＸ发的主张超过时效。对于ＸＸ发主张的电话费、私车公用费，没有异议。ＸＸ发主张的加班工资、休假日工资，没有事实和法律依据，请求依法驳回ＸＸ发的诉讼请求。第三人宝兴农牧公司、容和盛食品公司未作答辩，亦未提供相关证据。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，本院认定事实如下：2008年11月1日，ＸＸ发进入宝兴农牧公司工作，工作岗位为技术质量部经理。ＸＸ发自2010年11月1日起进入福建森华实业有限公司工作，双方签订劳动合同书，约定工作岗位为种猪部副经理，合同期限自2010年11月1日起至2013年10月31日止，每月工资8200元。2012年12月，福建森华实业有限公司名称变更为福建容和盛食品集团有限公司。2013年7月9日，ＸＸ发与容和盛食品公司签订劳动合同书，约定工作岗位为技术经理，合同期限自2013年7月9日起至2016年7月8日止，每月工资为：600元+5000元+伙食补助费100元+考核2400元。2014年10月10日，ＸＸ发进入福建森宝食品集团股份有限公司工作，双方签订劳动合同书，约定工作岗位为动物营养师，合同期限自2014年10月10日起至2017年10月9日止，每月工资6600元。因福建森宝食品集团股份有限公司经营情况发生重大变化，公司70%的股份于2016年10月21日改由正大（中国）投资有限公司持有，经双方协商，未能就ＸＸ发调整工作岗位达成一致意见，福建森宝食品集团股份有限公司于2016年1月26日以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”为由，通知ＸＸ发于2016年1月31日解除双方签订的劳动合同。2016年12月12日，ＸＸ发向龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁,仲裁申请事项为：正大食品公司支付ＸＸ发违法解除劳动合同赔偿金169650元、2014年10月10日起至2016年1月31日止的休息日加班工资15931.03元、应休未休带薪年假工资21840元、2016年1月电话费报销款119.20元、2016年1月6日起至2016年1月13日的私车公用费178.20元。2016年12月30日，龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会作出龙新劳仲案[2016]477号仲裁裁决，裁决：1、正大食品公司支付ＸＸ发经济补偿金10583.38元；2、对ＸＸ发的其他请求不予支持。2017年3月6日，ＸＸ发不服仲裁结果，向本院提起诉讼，请求判如所请。诉讼中，正大食品公司对ＸＸ发主张的2016年1月电话费报销款119.20元、2016年1月6日起至2016年1月13日的私车公用费178.20元予以认可。另查明，森宝（龙岩）实业有限公司于1998年9月7日成立，于2007年2月6日公司名称变更为福建森宝食品集团有限公司，并于2007年11月29日公司名称变更为福建森宝食品集团股份有限公司，再于2016年11月22日公司名称变更为福建正大食品有限公司。龙岩宝兴农牧有限公司的法定代表人为陈尔卫，董事为：曹长叶、李德贞、陈尔卫；福建容和盛食品集团有限公司的法定代表人为张向阳，董事为：林耿华、陈尔卫、李德贞、张向阳等人，曹长叶为该公司监事，林庆麟曾任该公司法定代表人、董事；福建正大食品有限公司的法定代表人为于建平，林庆麟、林耿华、张向阳、陈尔卫等人曾任或现任该公司董事。ＸＸ发自2011年10月起至2017年3月止的社会保险缴费单位分别为：福建容和盛食品集团有限公司、福建森辉农牧发展有限公司、福建正大食品有限公司。ＸＸ发从2015年2月起至2016年1月止的月平均工资为11840元（详见附表）。本院认为，因半数以上的高级管理人员（包括董事会成员和经理）同时在龙岩宝兴农牧有限公司、福建容和盛食品集团有限公司、福建正大食品有限公司担任高级管理人员（包括董事会成员和经理），故三家公司之间存在关联关系。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。龙岩宝兴农牧有限公司于2008年11月1日招聘ＸＸ发入职，并安排ＸＸ发的工作地点和工作内容，且用人单位及其关联企业轮流与ＸＸ发订立劳动合同，因此应认定ＸＸ发从2008年11月起与龙岩宝兴农牧有限公司建立劳动关系，并在提供劳动过程中非因本人原因从龙岩宝兴农牧有限公司被安排到福建森华实业有限公司工作，再被安排到福建森宝食品集团股份有限公司（现为正大食品公司）工作。正大食品公司辩称其系非过失性解除劳动合同，并提供股份转让协议予以证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，结合福建森宝食品集团股份有限公司于2016年11月22日名称变更为福建正大食品有限公司的事实，对于正大食品公司的抗辩理由予以采信，但福建森宝食品集团股份有限公司未能就调整工作岗位事宜与ＸＸ发协商一致遂提出解除劳动合同，其应向ＸＸ发支付支付经济补偿金。因福建森宝食品集团股份有限公司于2016年11月22日名称变更为福建正大食品有限公司，正大食品公司应向ＸＸ发支付经济补偿金：11840元×7.5个月=88800元。ＸＸ发要求正大食品公司支付2014年10月10日起至2016年1月31日止的休息日加班工资36088元和应休未休带薪年假工资27066元，但未提供证据证明其休息日加班和申请休年假而正大食品公司拒绝其休假的事实，故对该诉讼请求不予支持。ＸＸ发要求正大食品公司支付2016年1月电话费报销款119.20元、2016年1月6日起至2016年1月13日的私车公用费178.20元，正大食品公司对此无异议，予以支持。第三人宝兴农牧公司、容和盛食品公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、福建正大食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付ＸＸ发经济补偿金88800元；二、福建正大食品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付ＸＸ发2016年1月的电话费报销款119.20元、私车公用费用178.20元，合计297.40元；三、驳回ＸＸ发的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由福建正大食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。审判员 林  三  凤二〇一七年六月八日书记员 黄珺滢（代）附：一、引用的主要法律条文1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。三、判决书履行提示：（一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。履行款存入以下账户开户单位：龙岩市新罗区人民法院开户行：兴业银行龙岩新兴支行账号：17×××01支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。（二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。（三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。四、月平均工资附表ＸＸ发2015年2月至2016年1月工资表项目2015年2月3月4月5月6月7月8月9月10月11月12月2016年1月年终奖合计1应发工资75157515750574957515750575157515751575151131510515451401420802社保315315297.5297.5297.5297.5297.5297.5297.5297.5297.5297.53医保44.7844.7844.7844.7844.7849.5449.5449.5449.5449.5449.5449.544住房公积金2882882882882882883243243243243243245所得税231.72231.72232.47231.47233.47232229.4229.4229.4229.4873.79711.7944096工会费8888888888887爱心基金2222222222228水电房租46.231.237.825.222.2339实发工资6579.36594.36594.456598.056619.056594.966551.766570.366583.566578.169720.579082.5740731125704.57