上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第6472号
原告郭红。
法定代理人王复军。
委托代理人张建生，上海骏丰律师事务所律师。
被告钱波。
被告中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司。
负责人吴晓春。
委托代理人姜涛。
委托代理人邓勇军。
原告郭红诉被告钱波、中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员苏丹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭红的委托代理人张建生、被告钱波、被告保险公司的委托代理人姜涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭红诉称，2013年6月2日19时40分许，在本市宝山区川纪路、川念路西100米处，被告钱波驾驶苏CQXX**客车，与行走至此的原告发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，被告钱波负事故主要责任，原告郭红负事故次要责任。诉讼请求赔偿医疗费人民币50，887.49元（不含住院期间膳食费）、住院伙食补助费380元（20元／天×19天）、营养费1，200元（40元／天×30天）、护理费9，380元（按交通运输业56，284元／年÷12个月×2个月）、误工费28，142元（按交通运输业56，284元／年÷12个月×6个月）、残疾赔偿金175，404元（43，851元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、物损费500元（衣物）、鉴定费4，100元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内予以赔偿（其中精神损害抚慰金要求优先受偿），不足部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告钱波予以赔偿，另要求被告钱波赔偿律师费5，000元。
被告钱波辩称，发生交通事故属实，对事故发生时间、地点、责任认定及鉴定结论均无异议；苏CQXX**客车在被告保险公司处投保了交强险，并投保了金额为50万元的商业三者险，且约定了不计免赔；对原告超出保险范围的合理损失，本被告愿意承担相应的赔偿责任；医疗费，无异议，但认为应当扣除住院费中的护理费；对原告的其余诉讼请求，均由法院依法处理。
被告保险公司辩称，发生交通事故属实，对事故发生时间、地点、责任认定及鉴定结论均无异议；苏CQXX**客车在本被告处投保了交强险及商业三者险，商业三者险保额为50万元，并约定了不计免赔，对超出交强险的部分，认为应按60%的比例予以赔偿；医疗费，无异议，但认为应当扣除住院费中的护理费；住院伙食补助费，无异议；营养费，认可按35元／天计算30天；护理费，认可按50元／天计算60天；误工费，认为原告按上海市相关行业标准计算依据不足，对计算6个月无异议；残疾赔偿金，认可山东省农村居民标准以XXX伤残计算20年；精神损害抚慰金，无异议，但应按事故责任比例承担；交通费，由法院依法认定；物损费，无证据，不予认可；鉴定费、律师费，均不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年6月2日19时40分许，在本市宝山区川纪路、川念路西100米处，被告钱波驾驶苏CQXX**客车，与行走至此的原告发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，被告钱波负事故主要责任，原告郭红负事故次要责任。事发后，原告就医治疗，共住院19天，产生医疗费50，887.49元。原告的伤势经鉴定部门鉴定，结论为：原告因交通事故致患有脑外伤所致精神障碍，构成XXX伤残；伤后营养30日，护理60日，休息180日。原告支付鉴定费4，100元。原告因治疗、鉴定等，产生了交通费。原告因诉讼聘请律师花费5，000元。
又查明，被告保险公司系苏CQXX**客车的交强险、商业三者险承保人，商业三者险保额为50万元。双方约定了不计免赔。
再查明，原告与济宁鲁齐物流有限公司签有自2011年11月至2013年11月的《车辆代管合同书》，约定将原告所有的货车挂靠在该公司从事货物运输。济宁市任城区仙营街道东红庙社区居委会于2013年12月出具了证明，证明原告自2011年3月起一直居住在其辖区内。
审理中，被告钱波称事发后已支付原告现金10，000元，原告予以认可，并同意在本案中一并处理。
以上事实，有事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、鉴定意见书、出院小结、用药清单、病历、医疗费发票、救护车发票、济宁市任城区仙营街道东红庙社区居委会出具的证明、《车辆代管合同书》、道路运输许可证、行驶证、车辆购置发票、交通费发票、鉴定费发票、律师费发票及当事人的陈述等佐证，经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。根据本案中各方当事人的过错程度，本院确定原告所受合理损失由被告保险公司在交强险范围内按照实际损失赔偿，超出部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿，仍有不足的，由被告钱波赔偿。
关于商业三者险的范围。1、鉴定费：本院认为，鉴定费属于原告为主张权利、明确赔偿项目所支出的合理的、必要的费用，且被告保险公司未提供证据证明其已经将鉴定费不予赔偿的免责条款在保险合同中予以注明并向投保人作出明确说明，故本院确定，鉴定费由被告保险公司在保险范围内进行赔偿。2、律师费：本院认为，该项费用属于原告产生的合理损失，然该项属于间接损失，不应由被告保险公司承担赔偿责任，故应由被告钱波予以赔偿。
对于原告主张的医疗费50，887.49元、住院伙食补助费380元、残疾赔偿金175，404元、交通费500元、鉴定费4，100元、律师费5，000元，有相关证据佐证，且主张金额合理，本院均予以支持。原告分别按1，200元／月、4，690元／月的标准主张营养费、护理费，明显过高，本院难以支持，被告保险公司认可按35元／天、50元／天的标准计算营养费、护理费，被告钱波未表示异议，故本院予以支持，并依法确认原告30天的营养费1，050元、60天的护理费3，000元。原告提供的证据无法证明事发前的收入情况及事发后的实际误工损失情况，本院酌情支持6个月的误工费12，000元。根据原告伤残等级及事故责任比例，本院酌情支持精神损害抚慰金8，000元。原告未提供证据证明财物损失情况，然因事故产生一定的财物损失亦属难免，本院酌情支持原告物损300元。
以上原告各项损失合计260，621.49元，本院确定被告保险公司在交强险责任限额内赔付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费五项计110，000元、物损费300元，合计120，300元，并按前文所述赔偿比例，在商业三者险责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费，合计108，257.19元。被告钱波赔偿原告律师费5，000元。至于被告钱波已经支付的现金10，000元，应在其承担的赔偿款中予以抵扣处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司在交强险限额内赔偿原告郭红医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费及物损费合计120，300元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司在商业三者险限额内赔偿原告郭红医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费及鉴定费合计108，257.19元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告钱波赔偿原告郭红律师费5，000元，与其已经支付的10，000元相抵扣后，原告郭红应返还被告钱波5，000元，此款于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，551元，由原告郭红负担224元，由被告钱波负担2，327元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 苏 丹
二〇一四年十月十七日
书 记 员 王振华
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。