四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0802刑初425号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人张正彪，男，生于1972年4月2日，汉族，大学文化，四川省广元市青川县人，住址四川省广元市青川县。2009年5月26日犯诈骗罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。2009年6月27日刑满释放。2016年11月27日因犯诈骗罪网上追逃，异地抓获归案，当月28日广元市公安局经济技术开发区分局予以刑事拘留，2017年1月4日经广元市利州区人民检察院批准逮捕，次日由该公安分局执行逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人邓姝琳，四川剑州律师事务所律师。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉﹝2017﹞360号起诉书指控被告人张正彪涉嫌诈骗罪。于2017年9月7日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，按普通程序公开开庭进行了审理，广元市利州区人民检察院指派代理检察员霍二峰出庭支持公诉，被告人张正彪等人到庭参加诉讼。现已审理终结。
广元市利州区人民检察院指控：2011年，被告人张正彪通过杨某介绍认识了四川兴元医疗器械有限责任公司（原广元市元新医疗器械经营有限责任公司）副总经理杜某。2012年上半年，被告人张正彪从杜某处获知该公司有意竞标剑阁县人民医院的医疗设备采购项目，遂向杜某吹嘘自己与剑阁县县长关系很好，保证能够帮助该公司拿到项目，杜某信以为真从其公司给了被告人张正彪12万元现金作为前期工作经费。2012年9月，被告人张正彪通过杜某介绍到成都找到四川兴元医疗器械有限责任公司法人冯某，向冯某吹嘘自己通过广元市市委书记的秘书见到广元市中心医院的张院长，且张院长已经同意将该医院最近的大型设备采购项目交给他做并保证至少能拿到其中的核磁共振或者CT机采购中的一个小项目，但是广元市中心医院的设备采购项目已经开始进入招标程序要抓紧点并要求给他60万元作为前期工作经费。冯某信以为真，2012年9月17日在冯某的办公室，从公司账上给被告人张正彪拿了60万元现金，被告人张正彪收到60万元现金后给该公司出具60万元借条作为该公司记账依据。被告人张正彪前后获取到四川兴元医疗器械有限责任公司的72万元设备采购前期工作费用后，没有开展就其承诺的剑阁县人民医院的设备采购项目、广元市中心医院的设备采购项目中的核磁共振或者CT机项目的相关竞标程序等商务活动，而是将该款项用于归还个人债务和挥霍。四川兴元医疗器械有限责任公司在发现被骗后，当即找到被告人张正彪要求退款，被告人张正彪以各种理由推脱拒不归还，直至2013年4月，被告人张正彪迫于无奈归还18万元，变更了联系方式，逃匿至北京、湖北等地。
公诉机关为证明其指控当庭出示了以下证据：（一）书证有公安机关受理刑事案件登记表、立案决定、公安机关出具的有关被告人归案经过说明；被告人出具给四川兴元医疗器械有限责任公司的借条以及该公司的记账凭证；被告人部分退赔（18万）情况说明；被告人在银行取款的交易明细账，被告人的犯罪前科材料以及户籍信息资料等。（二）证人张某、严某、陈某、席某、杨某、马某、赵某、殷某、王某、杨某1、王某1、胡某等人的证言。（三）被害人冯某、杜某等人的陈述。（四）被告人的供述和辩解。（五）辨认笔录。公诉机关认为，被告人张正彪以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百六十六条规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。
被告人张正彪当庭否认公诉机关起诉书对其犯罪指控，辩称：自己没有想到诈骗，该案件属民间借贷，且履行了部分还款义务，当时也努力去竞标但无效果，故无罪。辩护人邓姝琳提出的辩护意见是：本案系民间借贷，属于经济纠纷，被告人没有诈骗故意和诈骗行为，无罪。
经审理查明，2011年，被告人张正彪通过杨某介绍认识了四川兴元医疗器械有限责任公司副总经理杜某。2012年上半年，被告人张正彪从杜某处获知该公司有意竞标剑阁县人民医院的医疗设备采购项目，遂向杜某吹嘘自己与剑阁县县长关系很好，保证能够帮助该公司拿到项目，杜某信以为真从其公司给被告人张正彪12万元现金作为前期工作经费。2012年9月，被告人张正彪通过杜某介绍到成都找到四川兴元医疗器械有限责任公司法人冯某，向冯某吹嘘自己通过广元市市委书记的秘书见到广元市中心医院的张院长，且张院长已经同意将该医院最近的大型设备采购项目交给他做并保证至少能拿到其中的核磁共振或者CT机采购中的一个小项目，但是广元市中心医院的设备采购项目已经开始进入招标程序要抓紧点并要求给他60万元作为前期工作经费。冯某信以为真，2012年9月17日在冯某的办公室，给被告人张正彪拿了60万元现金，被告人张正彪收到60万元现金后给该公司出具60万元借条作为该公司记账依据。被告人张正彪前后获取到四川兴元医疗器械有限责任公司的72万元设备采购前期工作费用后，没有开展就其承诺的剑阁县人民医院的设备采购项目、广元市中心医院的设备采购项目中的核磁共振或者CT机项目的相关竞标程序等商务活动，而是将该款项用于归还个人债务和挥霍。四川兴元医疗器械有限责任公司在发现被骗后，当即找到被告人张正彪要求退款，被告人张正彪以各种理由推脱拒不归还，直至2013年4月，被告人张正彪迫于无奈归还18万元，变更了联系方式，逃匿至北京、湖北等地。
2016年11月27日公安机关在湖北省恩施州恩施市区将被告人张正彪抓获归案，被告人归案后，如实交代了自己的罪行。
上述事实,经上述事实，经控、辩双方举证、质证，并有以下证据证实：
（一）书证。
1.书证有公安机关受理刑事案件登记表、立案决定书、强制措施相关法律文书、公安机关出具的有关被告人归案经过说明，该组证据主要证明：（1）案件诉讼程序合法，取证程序合法。（2）被告人系公安机关抓获归案。
2.被告人出具给四川兴元医疗器械有限责任公司的借条以及该公司的记账凭证；被告人部分退赔（18万）情况说明；被告人在银行取款的交易明细账等。该组证据证实被告人骗取72万元的款来源、去向以及被告人部分退赔事实。
3.被告人犯罪前科材料以及户籍信息等，该证据证实被告人具备完全刑事责任年龄和刑事责任能力以及具有累犯情节的事实。
（二）证人张某、严某、陈某、席某、杨某、马某、赵某、殷某、王某、杨某1、王某1、胡某等人的证言。上列证人系被告人所称的关联人或者有债权债务关系人，证明以下主要事实：（1）被告人联系竞标不属实。（2）被告人将获取的赃款用作归还个人此前的债务即赃款去向。
（三）被害人冯某、杜某的陈述。二被害人证实被骗财物经过与审理查明事实一致。
（四）被告人的供述和辩解。被告人当庭否认其有犯罪动机、目的，但在侦查阶段却渐次地作了有罪供述，当庭没有提出正当翻供理由。
（五）辨认笔录。该证据进一步确认被告人身份。
上列证据来源合法，证据客观、有效，能够整体地证明案件事实，具有可采性。
针对控、辩双方对被告人是否具有非法占有目的的争执，被告人及其辩护人认为被告人获取款项的行为性质是借贷关系，属于经济纠纷，被告人无非法占有目的。控方认为被告人借竞标为幌子，实则骗取他人财物，非法占有目的明确。经法庭审理查明：从被告人在侦查阶段所作的整体内容看实际上是渐次地作了有罪供述，结合证人张某、严某、陈某、赵某、杨某1、王某1等人证言，以及被害人冯某、杜某等人的陈述能够印证证实被告人在被害人面前故意宣称自己有较好人员关系，能够通过私下活动帮被害人拿下广元市中心医院、剑阁县人民医院设备的招标竞标，在取得被害人信任后从被害人冯某、杜某及其所在的四川兴元医疗器械有限责任公司处以借条方式获取所谓活动费72万元。之后，被告人并没有参与所称招标、竞标活动，而是在此前的债权人索债无奈之下将大部分赃款用作归还个人债务，并事后失联。从被告人获取款项方式、手段、款项去向，以及事后变换联系方式、逃匿外地等行为，足以表明被告人并没有发生民事法律关系的真实意思表示，其行为并非民事法律调整范围，相反，因其行为在客观上已排除了财物所有人对物的占有，主观上具有非法利用该物的意思，完全具备了刑法上的“非法占有目的”之要素，故相关辩解、辩护意见与案件事实、证据不符，不予采纳。
本院认为，被告人张正彪以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，欲意通过假借能够帮助被害人私下活动竞标、中标，客观上被害人也被所设计的圈套陷入错误认识，并基于错误认识和被被告人骗取的信任，向被告人交付人民币72万元，该行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪且属于数额特别巨大情形，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
本院认定被告人张正彪有以下法定、酌定量刑情节：1.被告人被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。2.被告人于案发后，部分退赔（累计已归还被害人18万元），可以酌情从轻处罚。
另查明，本案公安机关在侦查阶段扣押被告人随身物品手机三部（THURAYA牌黑色卫生电话一部、三星牌黑色一部、8848深蓝色手机一部）、银行卡6张等。
综合上述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条，以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人张正彪犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月27日起至2027年11月26日止。罚金限于本判决生效后次日起一个月内，向本院一次性缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
二、令被告人张正彪退赔被害人杜某、冯某及其四川兴元医疗器械有限责任公司人民币540000元。
三、扣押物品由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王洪德
人民陪审员 覃登蓉
人民陪审员 钟红霞
二〇一七年十一月九日
书 记 员 王慧东