上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普民一（民）初字第7378号
原告许红娣，女，1958年2月18日出生，汉族，住上海市。
委托代理人蔡欣慧，上海富勤律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司，住所地上海市浦东新区崂山东路689号7楼。
法定代表人杨原平，该公司董事长。
委托代理人黄海龙，该公司员工。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市黄浦区中山南路700号。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。
原告许红娣与被告上海锦江汽车服务有限公司（以下简称上海锦江公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称人保上海市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员吴大成独任审判，公开开庭进行了审理。原告许红娣委托代理人蔡欣慧，被告上海锦江公司委托代理人黄海龙，被告人保上海市分公司委托代理人王成晨到庭，本案现已审理终结。
原告许红娣诉称，2014年4月19日6时40分，倪某某驾驶牌照为沪EXX**的小型轿车，由西向东行至铜川路近真北路西约20米处与骑电动自行车由西向东行驶的原告发生碰撞，导致原告受伤。经交警部门认定，倪某某承担事故的全部责任。经鉴定，原告因交通事故受伤，构成十级伤残，并需要相应休息、营养及护理。由于倪某某系被告上海锦江公司的员工，本案交通事故发生时系履行职务行为，被告上海锦江公司应对原告的合理损失承担赔偿责任。现原告要求被告上海锦江公司赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）6，130.34元、住院伙食补助费480元、营养费2，400元、护理费4，860元、误工费11，500元、残疾赔偿金190，840元、精神损害抚慰金10，000元、残疾器具费120元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2，000元、律师费5，000元，共计234，330.34元。由于事故车辆在被告人保上海市分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），故其应在相应限额内根据责任比例承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）；不足部分，要求被告上海锦江公司承担赔偿责任。
被告上海锦江公司辩称，对原告陈述的事实及交警部门的责任认定均无异议，事故车辆（沪EXX**）系其所有，倪某某系其员工，事发时履行职务行为，被告上海锦江公司愿意对倪某某造成的损害后果承担赔偿责任。原告的诉请过高，医疗费中的非医保部分由保险公司承担，律师代理费过高，对其他赔偿项目的意见同被告人保上海市分公司。另，事发后，该公司为原告垫付医疗费7，728.20元，住院期间伙食费336元、现金1，250元，共9，314.20元，请求在本案中一并处理。
被告人保上海市分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。肇事车辆在本公司投保交强险和商业三者险（10万元，未购买不计免赔），事发时在保险期限内，要求商业险部分要加扣20%25，及商业险限额为80，000元。原告的诉请过高，医疗费中的非医保部分不同意赔偿，对伤残等级有异议，但不申请重新鉴定，律师代理费不属于保险赔付范围。
经审理查明，2014年4月19日6时40分许，履行职务行为的被告上海锦江公司的员工倪某某驾驶属该公司所有的牌号为沪EXX**客运出租车行驶至本市普陀区铜川路近真北路西约20米处与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，致原告受伤及两车损坏。上述事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，倪某某负事故主要责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至上海市普陀区利群医院就诊，并于2014年4月19日至5月13日期间入住该院接受治疗。复旦大学上海医学院司法鉴定中心接受委托对原告的伤残等级及休息、营养、护理等三期进行法医学评定，并于2015年2月9日出具复医（2014）残鉴字第3701号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：许红娣因交通事故所致T12椎体粉碎性骨折，已构成九级伤残。许红娣伤后可予以休息150日，营养60日，护理90日。事发后，被告上海锦江公司为原告垫付医疗费7，728.20元，住院期间伙食费336元、现金1，250元，共9，314.20元。由于原、被告就赔偿事宜无法取得一致意见，原告诉讼来院，要求判如所请。
另查明，本案事故车辆在被告人保上海市分公司投保了交强险（限额为122，000元（其中医疗费用赔偿限额10，000元，死亡伤残赔偿限额110，000元，财产损失赔偿限额2，000元）及商业三者险（限额为100，000元，无不计免赔条款），事故发生时属于保险期限内。
再查明，原告系本市非农家庭人口。
上述事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单，鉴定意见书及鉴定费单据，病史资料、医疗费单据、费用清单及出院小结，户口簿，误工证明、银行卡交易流水，保安聘用协议，残疾辅助器具费单据，律师代理费单据，借条等证据及原、被告的陈述等为证，本院予以认定。
本院认为，侵害他人造成人身损害、财产损失的，侵权人或赔偿义务人依法应赔偿相应损失。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人根据过错予以赔偿。本案肇事车辆在被告人保上海市分公司分别投保了交强险（责任限额为122，000元，其中医疗费用赔偿限额10，000元、死亡伤残赔偿限额110，000元、财产损失赔偿限额2，000元）、商业三者险（限额为100，000元，无不计免赔条款），审理中，根据事故责任情况，被告上海锦江公司确认事发时未购买不计免赔险，同意在商业三者险范围内扣除20%25无不妥，本院予以确认，故被告人保上海市分公司应首先在上述相应限额内承担民事责任。对于超出部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据查明的事实，倪某某负事故全部责任，其系被告上海锦江公司的员工，本案交通事故发生时系履行职务行为，故被告上海锦江公司应对原告的合理损失承担赔偿责任。
至于原告提出赔偿的范围和总的数额，应根据现有的法律、法规、鉴定结论及事实证据作为赔偿依据。审理中，原、被告双方对以下赔偿项目的标准达成一致意见：1.医疗费13，858.54元（原告自付6，130.34元、被告上海锦江公司垫付7，728.20元）、2.住院伙食补助费480元、3.残疾辅助器具费120元、4.鉴定费2，000元，无不妥，本院予以确认。审理中，被告人保上海市分公司提出不予赔偿医疗费中非医保用药的意见，该项辩称并提供相关依据，对其该项意见，本院难以采纳。5.营养费、6.护理费，考虑到原告的年龄、伤情并结合鉴定结论，原告分别主张按照40元／天、1，620元／月标准计算60天、90天（3个月），分别为2，400元、4，860元，无不妥，本院予以支持。7.误工费，经审核证据，事发前原告的平均工资为2，159.90元／月，结合鉴定结论确定的休息期150日（5个月），共计10，799.50元。审理中，被告方提出原告已经退休故不同意赔偿误工费的意见，于法无据，本院难以采纳。8.残疾赔偿金190，840元，结合户籍及伤残等级，其提出该项赔偿，于法有据，本院予以支持。审理中，保险公司虽提出对伤残等级有异议，但未提供相关佐证予以证明，故其意见，本院不予采纳。9.交通费500元，结合原告就诊时间、次数等情况，原告主张属合理，本院予以支持。10.衣物损失费，考虑到事发后为治疗需要确实产生衣物损失，故本院酌定300元。11.精神损害抚慰金，鉴于原告目前已构成伤残，对其今后的工作、生活带来一定困难，身心造成一定痛苦，本院酌定为10，000元。12.律师代理费，因该费用的产生系原告因本起事故造成相应损害后果维护自身合法诉讼权益所产生，属其必要损失；至于合理性及具体金额，由于原告方并未提供该费用的发票原件，综合本案实际审理过程及诉讼的难易及专业程度并结合目前司法实践掌握的标准，原告主张5，000元，属合理范围，本院予以支持。据此，本院认为，原告方上述属保险理赔范围的第1-11项赔偿的合理损失金额确认为236，158.04元，考虑到交强险责任限额的分项限额及商业三者险限额，被告众诚保险上海分公司应在交强险责任限额内赔偿120，300元（其中包括精神损害抚慰金及衣物损失费）；余额115，858.04元由其在商业三者险限额范围内赔偿80，000元，差额35，858.04元由被告上海锦江公司承担。另，第12项律师代理费5，000元亦由被告上海锦江公司赔偿，其共计应赔偿40，858.04元，至于其已付款项可在其应承担的赔偿总额中予以抵扣。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告许红娣共计人民币120，300元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告许红娣共计人民币80，000元；
三、被告上海锦江汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告许红娣共计人民币40，858.04元（该款扣除已付人民币9，314.20元，实付人民币31，543.84元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币4，815元，减半收取计人民币2，407.50元，由被告上海锦江汽车服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴大成
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 王丽熔
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。