山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终1162号
上诉人（原审被告）滨州魏桥科技工业园有限公司，住所地滨州市经济技术开发区。
法定代表人魏家坤，该公司总经理。
委托代理人王星星，山东齐英律师事务所律师。
委托代理人闫奔，山东齐英律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）仇雪莲。
委托代理人孙国燕，山东志城律师事务所律师。
上诉人滨州魏桥科技工业园有限公司因劳动争议一案，不服滨州市滨城区人民法院（2015）滨民一初字第891号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人滨州魏桥科技工业园有限公司的委托代理人王星星、被上诉人仇雪莲及其委托代理人孙国燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告仇雪莲于2011年3月进入被告滨州魏桥科技工业园有限公司处，从事纺车工工作，2015年6月28日离职。原告在被告处工作期间，被告未依法给原告缴纳生育保险费和失业保险费。原告仇雪莲主张在离职前12个月的平均工资为3397.34元，被告滨州魏桥科技工业园有限公司主张原告离职前12个月的平均工资为3066元，原被告对此均未向本院提交证据。2015年6月份，原告因怀孕时妊娠反应强烈不适应上夜班，与被告协商调换工作岗位，未果后于2015年6月28日离职。就原告仇雪莲的离职原因，原告主张与被告协商调换工作岗位未果，被告通知原告回家等待公司决定，因一直未接到通知和被告未依法缴纳社会保险费，原告决定与被告解除劳动关系；被告主张原告系自动离职。原被告就己方主张，均未提供证据证明。2015年6月28日原告离职当日，被告通过EMS向原告发出《限期回公司通知书》，内容为：“仇雪莲职工：因你擅自离开工作岗位，现通知你3（注：此处手写涂改为壹）日内到公司上班，否则由此造成的一切后果由你个人承担”，邮寄跟踪查询结果显示原告于2015年7月1日16时收到；2015年7月2日，被告通过EMS向原告发出《解除劳动合同通知书》，内容为：“仇雪莲同志：因你自动离职已达五天，已严重影响公司的正常工作，严重违反了公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条相关规定，现通知与你解除劳动合同，请你5（注：此处手写涂改为叁）日之内到公司办理相关手续”。原告仇雪莲于2016年1月4日在滨州广兴妇产医院生育一子。原告仇雪莲以被告滨州魏桥科技工业园有限公司为被申请人，向滨州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，请求事项为：1、解除申请人与被申请人之间的劳动合同关系；2、被申请人向申请人支付经济补偿金15288.03元（3397.34元×4.5月）。滨州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月3日作出滨劳人仲案字【2015】第615号仲裁裁决书，裁决：1、双方劳动关系终止；2、驳回申请人的其他诉讼请求。仇雪莲不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
原审法院认为，被告滨州魏桥科技工业园有限公司以原告仇雪莲自动离职、严重违反公司的规章制度为由，要求解除与原告之间的劳动合同，但被告就原告系自动离职的主张未提供证据证明，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，就被告的该主张，本院不予采纳。庭审中，被告未就其公司依法制定、并已向劳动者公示的规章制度进行举证或对规章制度内容进行陈述，故本院对被告称原告严重违反公司规章制度的主张亦不予采信。根据《女职工劳动保护特别规定》第六条之规定：“女职工在孕期不能适应原劳动的，用人单位应当根据医疗机构的证明，予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。对怀孕7个月以上的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动，并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查，所需时间计入劳动时间。”原告在怀孕后，因妊娠反应与被告协商调换工作岗位事宜，系就自身合法劳动权益的主张，被告应根据原告的身体情况是否适应原工作，作出是否调换原告工作岗位之决定，而非径行解除与原告之间劳动合同。被告解除与原告劳动合同的行为违反了《女职工劳动保护特别规定》第五条“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”之规定，应为无效。从被告解除与原告劳动合同的方式上看，被告在原告离职当日即作出《限期回公司通知书》，在原告收到《限期回公司通知书》次日即作出《解除劳动合同通知书》，该行为未给原告预留必要的回应时间，解除劳动合同方式违法，亦应认定为无效。且被告提交的《限期回公司通知书》、《解除劳动合同通知书》中关键期限均有涂改，无法确认其真实性，故对被告提交的上述证据，本院不予采纳。原告在被告处工作期间，被告没有依法为其缴纳社会保险费，原告以此为由提出要求解除与被告之间劳动合同的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，本院予以支持。原告2011年3月入被告处工作，2015年6月28日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，被告应支付原告经济补偿金的年限应自2011年3月至2015年6月28日。被告主张原告在离职前12个月的月平均工资为3066元，但被告未提供证据予以证明，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，本院对被告的该陈述不予采纳，对原告主张在离职前12个月的平均工资为3397.34元的情况予以采纳，被告应支付原告经济补偿金的数额为15288.03元（3397.34元×4.5个月）。原告的档案在被告处管理，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的被告，被告应当在本判决生效之日起十五日内，为原告办理档案和社会保险关系转移手续。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告仇雪莲与被告滨州魏桥科技工业园有限公司之间的劳动关系；二、被告滨州魏桥科技工业园有限公司于本判决生效后十日内支付原告仇雪莲经济补偿金15288.03元；三、被告滨州魏桥科技工业园有限公司于本判决生效后十五日内为原告仇雪莲办理档案和社会保险关系转移手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告滨州魏桥科技工业园有限公司负担。
宣判后，滨州魏桥科技工业园有限公司不服上诉称，被上诉人严重违反公司劳动纪律及劳动合同的相关约定，怀孕并不是可以不来上班的正当理由，在未履行任何请假手续的前提下，擅自不到岗上班。上诉人为了严肃公司纪律，规范用工，严格按照劳动合同中约定的送达地址，先后向被上诉人邮寄送达了《限期回公司通知书》《解除劳动合同通知书》，收到两份通知书后，被上诉人未做任何意思表示。一审判决第3页“2015年6月份，原告因怀孕……”被上诉人未提供任何证据证实，不知一审法院是如何查明的。综上，一审法院查明事实不清，适用法律错误，请二审法院依法改判上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人仇雪莲答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉。第一，上诉人作为用人单位应当对因解除劳动合同发生的劳动争议承担举证责任，如果不能举证则应承担举证不能的后果。第二、被上诉人并非是自动离职，而是因怀孕在上诉人准许的情况下请假回家休息。第三，因被上诉人怀孕期间，上诉人无权与被上诉人解除劳动合同。第四，被上诉人并未收到上诉人主张邮寄的所谓解除劳动合同通知书和限期回公司通知书。第五，假使被上诉人收到了这两份通知书，该通知书一方面会因为违反了法律的强制性规定而无效，另一方面也不能改变上诉人与被上诉人无权解除劳动合同的事实。上诉人违反了劳动合同法第38条第1款第3项的规定，就应当向被上诉人支付经济补偿，而不应有任何的例外。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人滨州魏桥科技工业园有限公司主张被上诉人仇雪莲自动离职、严重违反公司的规章制度没有提供证据证明，且上诉人也未就其公司依法制定、并已向劳动者公示的规章制度进行举证或对规章制度内容进行陈述。《女职工劳动保护特别规定》第六条规定“女职工在孕期不能适应原劳动的，用人单位应当根据医疗机构的证明，予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。对怀孕7个月以上的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动，并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查，所需时间计入劳动时间。”被上诉人怀孕后，因妊娠反应向上诉人请求调换工作岗位，也是就自身合法劳动权益的正当要求，上诉人应根据被上诉人的身体情况是否适应原工作，作出是否调换工作岗位的决定，而不能径行解除双方的劳动合同。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”。从上诉人主张给被上诉人邮发《限期回公司通知书》、《解除劳动合同通知书》的方式看，上诉人在被上诉人离职当日即发出《限期回公司通知书》，在收到《限期回公司通知书》次日即作出《解除劳动合同通知书》，未给劳动者预留必要的回应时间，解除劳动合同方式违法，应为无效。且上诉人提交的《限期回公司通知书》、《解除劳动合同通知书》中关键期限均有涂改，无法确认其真实性，原审法院对上述证据不予采纳，并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人滨州魏桥科技工业园有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 景晨光
审判员 王 琳
审判员 孙兴春
二〇一六年七月二十一日
书记员 纪菲菲