江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁民终字第4103号
上诉人（原审被告）朱小丽。
委托代理人尤敏，北京盈科（南京）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王民。
被上诉人（原审原告）赵小兵。
被上诉人（原审原告）赵利利。
上列三名被上诉人共同的委托代理人李阳，江苏天茂律师事务所律师。
原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司，住所地南京市秦淮区洪武路137号11楼。
代表人沈丹吉，中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司总经理。
上诉人朱小丽与被上诉人王民、赵小兵、赵利利，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司（以下简称太平洋保险南京公司）机动车交通事故责任纠纷一案，南京市建邺区人民法院于2013年10月9日作出（2013）建民初字第235号民事判决，上诉人朱小丽对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2013年11月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年12月9日15时30分许，朱小丽驾驶苏A×××××轿车沿南京市建邺区文体路由北向南行驶至南湖菜市场附近，其车头右前侧将在该车右前方由西向东行走的赵某刮倒，致赵某受伤。经南京市公安局交通管理局第四大队认定，朱小丽负此事故全部责任，赵某在此事故中无责任。
事故发生当日，赵某被送至南京第一医院抢救，入院诊断为：1、分布性休克；2、多发伤：左肱骨外科颈骨折、两肺挫伤、右额部头皮血肿、全身多处皮肤软组织挫伤。2013年12月19日，赵某转至江苏省中医院抢救，入院诊断为：1、颈椎外伤伴四肢瘫；2、左肱骨外科颈骨折。截至2013年1月31日，赵某产生医疗费144050.7元，其中朱小丽垫付14710.8元。2013年1月31日，赵某转至江苏省第二中医院康复治疗，入院诊断为：1、脊髓损伤；2、高血压病3级；3、膀胱癌术后；肺部感染。至2013年4月8日赵某死亡，支付医疗费13872.18元。赵某住院共计119天，其中在南京第一医院、江苏省中医院共住院53天，在江苏省第二中医院住院66天。
2013年1月10日，赵某向法院起诉，请求判令朱小丽、太平洋保险南京公司共同赔偿其各项损失513454.99元，一审中，原审法院依据赵某的申请委托南京东南司法鉴定中心对赵某的伤残等级、护理期限、营养期限进行司法鉴定。在鉴定过程中，赵某于2013年4月8日死亡，其第一顺序继承人王民、赵小兵、赵利利，作为原审原告参加诉讼。2013年6月27日，赵利利将原申请鉴定事项变更为赵某的死亡与本次交通事故之间的因果关系以及参与度鉴定。2013年8月15日，南京东南司法鉴定中心作出东南司法鉴定中心［2013］法病鉴字第11号司法鉴定意见书，鉴定意见为：据现有送检资料，分析认为被鉴定人赵某死亡的直接原因是肺部感染，与2012年12月9日交通事故存在因果关系；建议本次交通事故以主要因素（参与度70%左右）为宜。王民、赵小兵、赵利利支付鉴定费3000元。
另查明，苏A×××××轿车系朱小丽所有，太平洋保险南京公司为该车承保了交强险，事故发生在保险期间内。王民与死者赵某系夫妻关系，婚后双方共生育有赵小兵、赵利利两名子女。
原审法院认为，赵某的死亡与交通事故因果关系，其第一顺序继承人王民、赵小兵、赵利利理应得到相应的赔偿。朱小丽为苏A×××××轿车在太平洋保险南京公司投保了交强险，故太平洋保险南京公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任。朱小丽虽对本起道路交通事故负全部责任，但赵某是于2013年4月8日死亡，距离交通事故发生时已119天，故对于超出交强险部分的损失，朱小丽应对丧葬费、家属在丧葬期间的误工费、住宿费、交通费以及鉴定费、拖车费、赵某的护理费以及赵某在抢救期间的医疗费、伙食补助费、营养费承担全部的民事赔偿责任；对于死亡赔偿金以及赵某康复治疗期间的医疗费、伙食补助费、营养费，根据鉴定意见（参与度70%左右），酌定朱小丽对该部分损失承担80%的赔偿责任。
原审法院认定赵小兵、赵利利、王民的损失如下：1、医疗费。赵某在南京第一医院、江苏省中医院抢救费用为144050.7元（含朱小丽支付的14710.8元），赵某在江苏省第二中医院康复治疗费用为13872.18元，本院予以确认。2、住院伙食补助费2142元（18元／天×119天），其中抢救期间954元，康复治疗期间1188元。3、营养费1785元（15元／天×119天），其中抢救期间795元，康复治疗期间990元。4、护理费11900元（100元／天×119天）。5、丧葬费22933.5元。6、死亡赔偿金148353元。7、精神损害抚慰金40000元。8、家属在丧葬期间的误工费2000元、交通费1000元，住宿费2000元，共计5000元。9、拖车费、停车费、鉴定费共计4030元。以上费用合计394066.38元。太平洋保险南京公司应在交强险限额内赔偿王民、赵小兵、赵利利120000元（含精神损害抚慰金40000元）。超出交强险的损失共计274066.38元，朱小丽应赔偿247219元，扣除朱小丽垫付的医疗费14710.8元，朱小丽还应赔偿王民、赵小兵、赵利利232508.2元{（赵某在ICU病房抢救的医疗费134050.7元＋伙食补助费954元＋营养费795元）＋拖车费、停车费、鉴定费共计4030元＋［（赵某康复治疗期间的医疗费13872.18元＋伙食补助费1188元＋营养费990元）＋超出交强险死亡赔偿项下的其他损失118186.5元］×80%}。朱小丽提出其侵权行为并非赵某死亡的直接原因，其相关程度应在50%以下，鉴定机构在未通知朱小丽的情况下进行鉴定，对此份鉴定不予认可的抗辩意见，因其未提供相关证据证明，故不予采信。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条、第一百五十条、第一百五十二条之规定，作出判决：一、太平洋保险南京公司于判决生效之日起10日内赔偿王民、赵小兵、赵利利各项损失，合计人民币120000元（含精神损害抚慰金40000元）；二、朱小丽于判决生效之日起10日内赔偿王民、赵小兵、赵利利各项损失，合计人民币232508.2元；三、驳回王民、赵小兵、赵利利的其他诉讼请求。
宣判后，朱小丽不服，向本院提起上诉称，1、原审法院认定赵某的医疗费中，有部分费用系治疗其自身原有疾病的费用，与本次交通事故无关，应予扣除；2、原审法院在未征得朱小丽同意的情况下，直接委托鉴定程序违法，且朱小丽一审委托的代理人黄洪根律师系南京东南司法鉴定中心的鉴定人，南京东南司法鉴定中心在接受本案鉴定中存在回避情形，应予重新鉴定。原审法院采信该鉴定意见并将责任比例上浮10%，判决由上诉人承担赔偿责任错误。请求二审法院依法查明事实，依法改判或发回重审。
被上诉人王民、赵小兵、赵利利答辩称，赵某的医疗费均因本次交通事故导致的伤害而产生，原审法院鉴定程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告太平洋保险南京公司未答辩。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
另查明，朱小丽另陈述其在拿到鉴定意见书时，才知道鉴定机构为南京东南司法鉴定中心。王民、赵小兵、赵利利在知晓黄洪根为南京东南司法鉴定中心鉴定人后，仍然认可上述鉴定意见。
以上事实，有道路交通事故认定书、死亡医学证明书、交强险保单、鉴定意见书、户籍证明、行驶证、驾驶证以及当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1、赵某的医疗费中是否存在治疗其原有疾病的费用以及应否由朱小丽赔偿；2、原审法院委托鉴定的程序是否存在违法情形，以及原审法院依据鉴定意见，判决朱小丽对赵某死亡造成的损失承担80%的赔偿责任是否适当。
关于争议焦点一即赵某的医疗费中是否存在治疗其原有疾病的费用以及应否由朱小丽赔偿的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。赵某于本次交通事故发生当日即被送往医院进行抢救治疗，始终处于连贯、持续治疗过程中，直至在治疗过程中死亡。朱小丽主张赵某的医疗费中含有治疗赵某原有疾病的费用，其对此负有举证责任，但本案一、二审审理中，朱小丽均未能提交证据证实上述主张，亦未就此问题申请鉴定，应由其承担举证不能的法律后果，故朱小丽此上诉请求，证据不足，本院不予支持。
关于争议焦点二即原审法院委托鉴定的程序是否存在违法情形的问题。经本院审查，本案一审中，赵某向法院就其伤残及三期提出司法鉴定申请后，原审法院依法向朱小丽送达传票，朱小丽无正当理由未到庭对鉴定材料进行质证并参加鉴定机构选定程序，系其对自身诉讼权利的放弃，原审法院委托鉴定的程序不违反法律规定。赵某死亡后，其继承人向法院提请变更原鉴定事项，并非重新委托鉴定，且朱小丽在变更原鉴定事项的补充质证过程中，未对鉴定机构选择提出异议。朱小丽现主张鉴定事项变更后应重新选定鉴定机构的上诉意见，无法律依据，本院亦不予采纳。
关于朱小丽一审委托代理律师同时系南京东南司法鉴定中心鉴定人，南京东南司法鉴定中心存在回避情形的问题。本院认为，鉴定人回避制度的立法本意为保证鉴定结论的客观、公正性。本案中，朱小丽及其一审委托的代理人在司法鉴定意见作出之前，并不知晓鉴定机构为南京东南司法鉴定中心，朱小丽的委托代理人亦非本次鉴定的鉴定人，故朱小丽一审委托代理人的双重身份并未影响本次司法鉴定的客观、公正性，且对方当事人王民、赵利利、赵小兵在知晓朱小丽委托代理人的双重身份后，仍然认可此次鉴定意见，故本院对朱小丽此上诉意见，亦不予采纳。原审法院依据南京东南司法鉴定中心作出的鉴定意见，及朱小丽应承担的交通事故责任，酌情判令由朱小丽对赵某死亡造成的损失承担80%的赔偿责任，并无不当。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无明显不当，依法可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人朱小丽负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 王志坚
代理审判员 叶 存
二〇一三年十二月十八日
见习书记员 徐菲菲