安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滁刑终字第00050号
原公诉机关定远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1975年8月24日出生于安徽省定远县，汉族，农民，不识字。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年5月6日被定远县公安局取保候审，同年8月12日被定远县人民法院取保候审，同年12月26日经定远县人民法院院决定被定远县公安局执行逮捕。现羁押于定远县看守所。
辩护人陈松，安徽会峰律师事务所律师。
安徽省定远县人民法院审理定远县人民检察院指控原审被告人刘某甲犯故意伤害罪一案，于2014年1月6日作出（2013）定刑初字第00259号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘某甲对判决的刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月12日公开开庭进行了审理。安徽省滁州市人民检察院指派检察员张明出庭履行职务。上诉人刘某甲及其辩护人陈松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年4月12日7时许，刘某甲、陈某某夫妇与邻居夏某某、刘某乙夫妇之间，因屋后空闲地发生争吵。刘某乙与陈某某撕扯在一起。被告人刘某甲和夏某某扭打在一起，致夏某某受伤。经鉴定：夏某某伤情为轻伤。夏某某受伤后在定远县协和医院住院治疗至2013年4月21日，花医疗费2185.31元。经安徽爱民司法鉴定所鉴定，夏某某误工期限为90日，护理期限15日，营养期限30日。
原判依据被害人陈述、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据认定上述事实，并认为被告人刘某甲不能正确对待民事矛盾，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；附带民事诉讼原告人夏某某对伤害行为的发生有过错，依法可以酌情对被告人刘某甲从轻处罚，并相应减轻其民事赔偿责任，对附带民事诉讼原告人夏某某损失应当由被告人刘某甲按照其过错承担80%的赔偿责任，即9800.25元。后依照《中华人民共和国刑法》笫二百三十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，认定被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；并判处被告人刘某甲于判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人夏某某9800.25元；驳回附带民事诉讼原告人夏某某其他诉讼请求。
刘某甲上诉提出：原判量刑畸重，对夏某某的伤是否是在打架过程中形成事实未查清，且夏某某对其行为已谅解，请求二审法院改判。其辩护人提出：本案是民事纠纷引起，双方已和解，建议二审法院对上诉人适用缓刑。
安徽省滁州市人民检察院出庭意见为：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间被害人与被告人达成和解协议，并表示谅解，建议二审法院依法判处。
经审理查明：2013年4月12日7时许，刘某甲、陈某某夫妇与邻居夏某某、刘某乙夫妇因屋后空闲地权属问题发生争吵，刘某乙与陈某某撕扯在一起，刘某甲和夏某某扭打在一起，致刘某甲、夏某某受伤。经鉴定：刘某甲左下肢损伤程度属轻伤，夏某某胸部损伤程度属轻伤。
另查明：2014年2月20日，刘某甲、夏某某达成和解协议，刘某甲取得被害人夏某某谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、现场勘验检查等笔录、现场图、现场照片证实：案发现场位于刘某甲和夏某某家屋后空闲地。
2、被害人夏某某陈述：2013年4月12日早晨，刘某乙在院墙外挖地种南瓜，他和刘某乙因该土地和刘某甲、陈某发生争吵，他和刘某甲扭打在一起，刘某甲用拳打在其腰部、脸上，他把刘某甲摔倒在地上时，听刘某甲说腿断掉了。他拿了一块砖砸拍刘某甲后背一下。
3、证人陈某某证言证实：2013年4月12日，她和刘某乙因屋后的地发生争吵、厮打。刘某甲和夏某某相互拳打脚踢、扭打在一起。
4、证人刘某乙证言证实：因屋后荒地，她和刘某甲、陈某某发生争吵，并和陈某某相互厮打。她没有看清刘某甲和夏某某具体怎么打。后夏某某讲自己腿有伤、胸口痛。
5、证人刘某丙证言证实：2013年4月12日7时左右，因土地问题陈某某和刘某乙相互争吵、厮打，刘某甲和夏某某扭打在一起。
6、证人杨某某证言证实：刘某甲、夏某某打架，刘某甲被绊倒在地。
7、被告人刘某甲供述：因家后面土地问题，刘某乙和陈某某发生争吵、撕扯。他和夏某某扭打在一起的，相互用拳头朝对方身上打，他听到自己腿一响，就倒在地上。夏某某拣起一块砖头打其后背的。
8、鉴定意见证实：夏某某胸部、刘某甲左下肢损伤属轻伤。
9、和解协议、谅解书证实：刘某甲与夏某某达成和解协议，并取得夏某某的谅解。
本院认为：上诉人刘某甲不能正确处理与被害人夏某某之间的邻里纠纷，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审判决根据上诉人刘某甲的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及被害人过错等量刑情节，依法作出的判决并无不当。上诉人刘某甲提出事实不清、量刑畸重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。鉴于本院二审期间上诉人与被害人达成和解协议，并取得被害人谅解，本院依法从轻处罚。且综合考虑上诉人刘某甲的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条第一款的规定，判决如下：
一、撤销安徽省定远县人民法院（2013）定刑初字第00259号刑事附带民事判决第一项。
二、上诉人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 樊朝勇
审 判 员 宋珺梅
代理审判员 闫 真
二〇一四年三月十二日
书 记 员 王 丽
附本案适用的法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。