湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）雨刑初字第00390号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人何海波，捕前系湖南中诺经贸有限公司业务经理。因本案于2014年10月16日被刑事拘留。同年11月21日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑刑诉（2015）369号起诉书指控被告人何海波犯挪用资金罪，于2015年5月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员唐展出庭支持公诉，被告人何海波到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关于2015年11月18日以长雨检刑刑追诉（2015）5号追加起诉决定书对本案追加起诉。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2013年10月至2014年8月期间，被告人何海波利用担任位于长沙市雨花区人民路9号朝阳银座815房的湖南中诺经贸有限公司（以下简称中诺公司）的业务经理的职务便利，多次挪用收取的货款及预付款共计人民币65.14万元，并将上述款项全部用于经营自己开设的轩悦摄影部（店名叫V兔儿童摄影）。案发后，被告人何海波已向公司退缴挪用款6.058万元，剩余款项仍未退回。具体事实如下：
1、被告人何海波利用职务之便收取长沙凯旋门摄影服务有限公司（以下简称凯旋门公司）及其子公司长沙美域摄影服务公司（以下简称美域公司）的相纸预收款共计24万元整，并予以挪用。
2、被告人何海波利用职务之便收取湖南省湘潭市雨湖区韶山西路25号天龙照相馆的相纸款人民币4.911万元，并予以挪用。
3、被告人何海波利用职务之便收取湖南省张家界市永定区世纪数码冲印部的经营者陈某预付款人民币8万元，在给付价值人民币4.38万元的货物后，将剩余货款人民币3.62万元予以挪用。
4、被告人何海波利用职务之便分5次收取长沙君悦数码图文制作社货款共计人民币25万元，并予以挪用。
5、被告人何海波利用职务之便收取湖南省桃源县桃师照相馆经营者刘某的相纸预付款2.303万元，后被告人何海波以发货给长沙万千照相馆为名将部分公司相纸销售给刘某，收取货款1.23万元，并将以上款项予以挪用。
6、被告人何海波利用职务之便收取长沙龙氏数码经营者彭某的货款人民币2万元，给付价值人民币1.104万元的货物后，将剩余人民币0.896万元予以挪用。
7、被告人何海波利用职务之便收取湖南省常德市武陵区大山照相馆经营者汪某的预付款3.18万元，并予以挪用。
长沙市雨花区人民检察院追加指控，2014年6月30日，被告人何海波利用职务之便收取湖南省长沙万千彩扩的经营者周某甲预付款人民币3.6万元后未上交公司，将该款予以挪用。
公诉机关就起诉指控的事实向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人何海波作为公司工作人员，挪用本单位资金进行营利活动，且数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，应当以挪用资金罪依法追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人何海波辩称，其收了长沙凯旋门公司15万元的货款，但已发了10万元的货，只有5万元未发货。发给世纪数码冲印部陈某的货，对公司收回的货款数额有异议。对公诉机关指控的其他事实没有异议。
经审理查明，被告人何海波时任中诺公司（系有限责任公司）的业务经理，其利用职务便利，在2013年10月至2014年9月间多次挪用收取的货款共计人民币48.819万元，具体为：1、向凯旋门公司及美域公司（负责人李某）发货5.006万元，货款未上交中诺公司；2、收取湘潭市天龙照相馆（负责人周某乙）货款4.611万元，发货4.911万元，货款未上交中诺公司；3、收取张家界市世纪数码冲印部（负责人陈某）货款8万元，其中已发货6.578万元且货款已交中诺公司，余下货款1.422万元未上交；4、收取长沙君悦数码图文制作社货款25万元，已发货，货款未上交中诺公司；5、收取湖南省桃源县桃师照相馆（负责人刘某）货款4万元，已发货1.667万元，4万元货款未上交中诺公司；6、收取长沙龙氏数码2万元货款，已发货1.542万元，2万元货款未上交中诺公司；7、收取常德市武陵区大山数码冲印店（负责人汪某）货款3.18万元，未上交中诺公司；8、以向长沙万千彩扩发货的名义发货3.6万元，货款未上交中诺公司。被告人何海波将上述款项主要用于经营自己开设的轩悦摄影部。案发后，被告人何海波向中诺公司退赔6.058万元。
以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证明：
1、中诺公司营业执照、劳动合同书、该公司出具的工作证明及中诺公司为被告人何海波购买养老、医疗等保险的记录，证明中诺公司系有限责任公司，被告人何海波从2000年开始在该公司担任业务员，从2012年至被捕前担任公司业务经理，全面负责公司业务，包括与客户联系接单发货及对账收款。
2、证人田某（系长沙市君悦制作社的出纳）的证言、证人田某提供的由被告人何海波出具的分别于2014年6月30日、2014年7月29日收取君悦制作社货款各5万元的收条2张及分别于2013年10月22日、2014年4月18日、2014年5月22日向何海波转账各5万元共计15万元的银行转账凭证3张，证明君悦制作社从中诺公司购买相纸，田某负责记录购买相纸的数量和支付货款。中诺公司的业务经理何海波负责和田某对账收款。经中诺公司和田某对账发现何海波有5次共收取货款25万元未入中诺公司账。即2013年10月君悦制作社从中诺公司购买柯达相纸44卷，田某于2013年10月22日开具现金支票（存根号33216352）5万元给何海波，何海波在存根上签了名字；2014年4月君悦制作社从中诺公司购买柯达相纸44卷，田某于2014年4月18日开具现金支票（存根号33261730）5万元给何海波，何海波在存根上签了名字；2014年5月君悦制作社从中诺公司购买柯达相纸44卷，田某于2014年5月22日开具现金支票（存根号33261738）5万元给何海波，何海波在存根上签名；2014年6月君悦制作社从中诺公司购买柯达相纸44卷，田某于2014年6月30日将收到的盘子女人坊的5万元现金支票给了何海波，何海波打了收条；2014年7月君悦制作社从中诺公司购买柯达相纸44卷，田某于2014年7月29日支付5万元现金给何海波，何海波打了收条。
3、证人周某甲（系长沙市万千彩扩负责人）的证言、证人周某甲提供的中诺公司关于收取预付款款项说明书1份，何海波向周某甲出具的借条2张、中诺公司与长沙万千公司于2014年9月的对账函，中诺公司向长沙万千公司的发货单，证明周某甲是长沙万千彩扩的老板，主要经营冲洗像片，洗像片的相纸都是经过中诺公司业务经理何海波买的。2014年6月30日，周某甲和何海波签了一笔7.5万的货单，当时何海波要周某甲预付了6万元，可从公司拿7.5万元的货。到2014年10月，何海波共发给周某甲4.429万元的相纸。期间在2014年9月4日和9月12日，何海波分别向周某甲借6寸相纸6卷和4卷。中诺公司说何海波于2014年9月15日发了一批3.6万元的货给周某甲，而货款还没有进公司的账。周某甲问过何海波，何海波说会把这3.6万元的货款打给公司。何海波让周某甲跟中诺公司说把付钱的期限推后。但何海波一直没把这笔钱还上。
4、证人陈某（系张家界市世纪数码冲印部的老板）的证言、银行转账凭条、被告人何海波银行交易明细，中诺公司提交的发货单6张，证明陈某和中诺公司之间的业务往来已经有十几年。中诺公司是何海波负责。陈某需要相纸只要和何海波联系，陈某把货款打给何海波，何海波把货款转给公司，何海波再发货。2014年6月26日凌晨，陈某分2次给何海波各转了4万元钱的货款。2014年7月份，陈某收到了何海波发过来的4.38万元的货。中诺公司提供的向陈某送货的送货单载明：2014年7月25日发货共计1.14万元、2014年8月1日发货计7000元，2014年8月21日发货计2.1万元，2014年9月1日发货计1.32万元，2014年7月7日发货计9680元，2014年9月15日发货计3500元，共计6.578万元。
5、证人刘某（系湖南省桃园县桃师照相馆的老板）的证言，银行转账查询记录，中诺公司提供的发货单1张，证明刘某经营的桃师照相馆冲的相纸都是在中诺公司通过何海波购买的。刘某把货款打给何海波，何海波把货款转给公司再把货发给刘某。2014年6月18日，刘某通过其妻子王巧红的建设银行卡转账2万元给何海波。2014年6月20日，收到何海波发来的1.697万元的货。货到了后，何海波称再付2万元钱货款，可以享受公司赠送10﹪的货物。2014年6月22日，刘某又给何海波转了2万元钱的货款，但刘某未收到货。中诺公司提供的向刘某送货的送货单载明：2014年6月19日发货共计1.667万元。
6、证人汪某（系常德市大山数码冲印店的老板）的证言、银行转账明细、中诺公司提供的发货单1张，证明汪某经营的大山数码冲印店冲洗像片的相纸都是在中诺公司何海波手上购买。汪某分别于2014年6月16日、6月18日、6月21日向何海波转账预付了3万元、存入9900元、9900元共计4.99万元货款，何海波在2014年6、7月份给汪某发了1.9万元的货，后来因质量问题退回了900元的货，共计发了1.81万元的货，还有3.18万元未发货。中诺公司提供的向常德大山汪鸿卫（汪某）的发货单载明：2014年7月25日发货计7900元。
7、证人周某乙（系湘潭市雨湖区天龙照相馆负责人）及银行交易凭证、中诺公司提供的发货单3张，证明周某乙经营的湘潭市雨湖区天龙照相馆在中诺公司进相纸。中诺公司的何海波具体负责业务。2014年9月，中诺公司总经理徐美辉打电话问她，何海波有没有向她收了货款没发货给她。因她一直是先收货才付款，不存在这方面问题。2014年8月，她向何海波订购3.5万元的相纸。她收到货后，于2014年8月28日向何海波转款3.5万元。2014年9月向何海波订购了11110元的相纸。2014年9月6日向何海波转款1.111万元。中诺公司向湘潭天龙的送货单载明：2014年8月27日发货3.8万元，2014年9月5日发货1.111万元。
8、证人彭某（系长沙市龙氏数码的工作人员）的证言、中诺公司的发货单2张及何海波出具的收条、借条，证明长沙龙氏数码与中诺公司有业务往来，主要是与该公司业务员何海波洽谈。2014年6月，何海波说预付2万元货款，可得到2.3万元的相纸。她就付了2万元给何海波。何海波开了一张收据，落款时间是2014年6月30日。在2014年8月15日，何海波发了8220元的相纸。后来又发了一次4400元的相纸。何海波在2014年8月30日向长沙龙氏借了1580元的相纸。中诺公司向龙氏数码的送货单载明：2014年7月1日发货7200元，2014年8月15日发货8220元。
9、证人李某的证言、由李某提交的何海波出具的收到凯旋门货款的收条3条、收到美域货款的收条5条，借条2张，由李某提供的凯旋门收货单据9张，被告人何海波提供的由凯旋门和美域出具的收货单据9张，证明美域公司是凯旋门公司出资成立。李某是凯旋门的员工，也是美域公司的经理。凯旋门公司和中诺公司在业务上有8年的往来了，公司从2006年就一直与中诺公司的何海波洽谈业务。2012年美域公司成立，也是与中诺公司的何海波洽谈业务。自2012年起，凯旋门公司先付款给中诺公司，然后中诺公司再发相纸，预付款基本上是给何海波的。何海波收取该公司16.1万元的现金货款没有发货。何海波收取预付货款打了收条。2014年5月份开始何海波还收取美域公司8.276万元的预付款没有发货，其中有两笔是何海波在美域借了货，分别是2014年7月09日，借1240元货物；2014年8月9日，借2520元货物。从2014年1月至5月，凯旋门和美域公司共计收取何海波所发货物共计价款20.376万元（分别是2014年1月8日收到2.97万元的货，2014年1月26日收取3.78万元的货，2014年3月31日收取1.836万元的货，2014年4月2日收取1.494万元的货，2014年4月8日收取1.008万元的货，2014年4月15日收取1.62万元的货，2014年4月30日收取3.924万元的货，2014年5月14日收取1.674万元的货，2014年5月30日收取2.07万元的货）。2014年09月19日中诺公司给长沙凯旋门付了1万元的相纸。李某提供的相关收条、借条载明：何海波分别于2014年5月10日、2014年7月30日、2014年8月11日收取凯旋门货款1.5万元、7万元、7.6万元共计16.1万元；分别于2014年4月30日、5月19日、7月25日、8月2日、8月5日分别收到美域的货款5千元、2万元、2千元、3万元、2.2万元共计79000元。共计收取货款24万元。何海波向美域借8寸相纸4卷，6寸相纸6卷。
10、被害单位工作人员徐美辉（系中诺公司总经理）的陈述，证明中诺公司主要经营影像器材和相关产品。何海波是中诺公司的业务经理。何海波直接同客户打交道，送货过去并且对账收款。中诺公司原则上不允许业务经理直接在客户手上收取现金货款，特殊情况收了必须当日交公司财务入库，当天不能交得要求将情况上报公司财务并及时交还款项。2014年8月底，中诺公司财务对账时发现何海波有货款欠款。中诺公司同何海波经常往来的客户联系，发现何海波自2013年10月以来，多次向长沙君悦数码图文制作社、长沙凯旋门影楼等收取了现金货款，其中：1、长沙君悦数码图文制作社每次5万元共计25万元的货款，公司已经发了货，长沙君悦也付款给何海波；2、长沙凯旋门影楼收现金货款15元，公司发了价值五万元的货物，后来发现账目不对就停止发货；3、湘潭天龙收现金货款4.91万元，公司已经发货；4、万千彩扩收现金货款30万元，公司已经发货；5、常德桃源刘老板收现金货款2.7万元；6、常德大山收现金货款3万元；7、长沙龙氏收现金货款9800元。最后这3笔加上凯旋门剩下的10万元在公司发现账目有问题后没有发货。何海波写下1份“挪用客户货款说明”的自述材料，上面写明了其利用工作职务便利将7家客户单位用来支付给中诺公司的共52.866万元货款占为己有。
11、被害单位工作人员张静的陈述（系中诺公司会计）、被害单位出具的向客户发货的明细及声明，证明张静经与客户对账，发现由何海波卖出的货物，有39.517万元的货款未收回。一是湘潭天龙照相馆，有2014年8月27日售出的3.8万元货物和2014年9月5日售出的1.111万元货物的货款没有收回。二是长沙万千彩扩，2014年8月31日（发货单上是2014年9月2日）售出3.6万元的货物，长沙万千称已付了货款。三是长沙君悦数码图文制作社，有25万元的货款未收回。长沙君悦称已经将货款付给了何海波。四是长沙凯旋门摄影有限公司，公司发现在2014年8月1日发了5.006万元货物，但未收到回款。长沙凯旋门公司不愿与公司对账。案发后，公司给长沙凯旋门发了1万元的货，后又发了1027.6元的货。张家界世纪数码冲印部发货显示有65780元，公司已收到货款6.578万元。后来，何海波分6次向公司退赔6.058万元。
12、被告人何海波的供述，证明他在湖南中诺经贸公司任业务经理，负责跟客户洽谈销售、开具出货单据，从客户处收取货款。2012年他在长沙市岳麓区枫林路145-5号开了一家轩悦摄影部，主要从事儿童摄影，由于经营不善，从开业起便亏损，为了弥补亏损，他自2013年2月起陆续将从客户处收来的公司货款采取不入公司账的方式占为己有，用以维持轩悦摄影部的经营活动。公司经过核查截止2014年9月11号，他从8家公司收取52.826万元尚未交给公司入账。他收了长沙凯旋门摄影服务有限公司15万元的货款，但已发了10万元的货，只有5万元未发货。发给“世纪数码”冲印部陈某的货，对公司收回的货款数额有异议。对公诉机关指控的其他事实没有异议。收取货款一般情况下写收据签他的名字。他还私自刻了一个中诺公司的公章，如果对方要以公司的名义出具单据，就用假的公章。公司查出他侵占货款的事情后责令他于2014年10月20日之前将货款还清。至2014年9月20日他分4次向公司归还货款6.6万余元。
13、公安机关出具的抓获经过材料，证明2014年10月15日，公安机关接到中诺公司的徐美辉报警称该公司业务经理何海波侵吞公司资金，公安民警将何海波带回派出所调查。
14、被告人何海波的身份及前科材料，证明被告人何海波系完全刑事责任能力人，无前科。
本院认为，被告人何海波身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，应予处罚。公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。对被告人何海波的辩解意见，本院认为，被告人何海波挪用资金的数额应按其收取客户货款后未上交中诺公司的部分计算。被告人何海波收取长沙凯旋门及美域公司货款共计有24万元，但被告人何海波提交了长沙凯旋门及美域公司已收货的凭据，两公司对此予以认可，故认定被告人何海波挪用24万元货款的证据不足。对中诺公司向凯旋门公司已发货50060元的货款，被告人何海波予以挪用，应计入其犯罪金额。对中诺公司发给张家界市世纪数码冲印部的货物，中诺公司已收到货款65780元，该笔款项应从其挪用数额中剔除。对被告人何海波的相关辩解意见本院予以采纳。被告人何海波能如实供述自己的犯罪事实，且部分退赔，依法可从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何海波犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月16日起至2019年4月15日止）。
二、责令被告人何海波退赔湖南中诺经贸有限公司经济损失款人民币42.761万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付 冰
人民陪审员 章海如
人民陪审员 王梅婷
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 刘 漫
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。