山东省曹县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1721民初3291号原告：田新春，男，1966年7月27日出生，汉族，农民，住曹县。委托诉讼代理人：田昌（原告田新春之子），住曹县。委托诉讼代理人（法律援助）：崔振林，曹县法律援助中心律师。委托诉讼代理人（法律援助）：乔军英，曹县法律援助中心律师。被告：仵文昌，男，1985年1月9日出生，汉族，农民，住曹县。委托诉讼代理人：丁庆见，曹县聚宾法律服务所法律工作者。被告：田新锋，男，1972年1月14日出生，汉族，农民，住曹县。委托诉讼代理人（法律援助）：梁振明，曹县聚宾法律服务所法律工作者。原告田新春与被告仵文昌、田新锋健康权纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月1日公开开庭进行了审理。原告田新春委托诉讼代理人田昌、崔振林，被告仵文昌及其委托诉讼代理人丁庆见、被告田新锋及其委托诉讼代理人梁振明到庭参加诉讼。因当事人争议较大，案情复杂，本案裁定转为普通程序，于2017年2月10日再次公开开庭进行了审理。原告田新春委托诉讼代理人田昌、崔振林，被告仵文昌及其委托诉讼代理人丁庆见、被告田新锋及其委托诉讼代理人梁振明到庭参加诉讼。期间，因鉴定中止了审理。本案现已审理终结。原告田新春向本院提出诉讼请求：二被告赔偿医疗费166019元、误工费32643元、护理费251715元、住院伙食补助费6370元、残疾赔偿金212052元、被抚养人生活费5123元、精神损害抚慰金2630元、后续治疗费35000元、鉴定费3620元。事实和理由：被告田新锋将拆除旧门楼等工程承揽给被告仵文昌，原告给被告田新锋义务帮工。被告仵文昌操作其挖掘机吊门楼楼板时，由于被告仵文昌操作失误，挖掘机挖斗突然下降将楼板砸断，致使站在门楼上楼板两侧捆楼板的原告和刘政华摔下，原告头部撞在断裂的楼板上，当场昏迷，被送往医院抢救。被告仵文昌辩称，其给被告田新锋义务帮工，原告受伤与其没有因果关系，其对原告没有赔偿义务。被告田新锋辩称，其旧院落承揽给被告仵文昌拆除，因被告仵文昌操作挖掘机失误，致使原告摔伤。其没有过错，被告仵文昌应对原告承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原告受伤经过。原告主张被告仵文昌操作挖掘机为被告田新锋吊门楼楼板，其和刘政华站在门楼楼板两侧捆楼板时，由于被告仵文昌操作挖掘机失误，挖掘机挖斗突然下降将楼板砸断，致使其和刘政华摔落受伤，提供事发后的门楼及断裂楼板照片共6张，其证人刘某（又名刘政华）、吴某、郝某出庭作证，证人刘某、吴某、郝某均证明原告和证人刘某在门楼楼板上面干活时，挖掘机挖斗悬在第二块楼板上面，在无人发出指令的情况下，挖掘机挖斗突然下降将第二块楼板砸断，原告和刘某摔落受伤；第一块楼板已经吊起来，转移过程中因绳子断了致楼板摔断。吴某另证明原告和刘某站上门楼楼板上面试着往挖掘机挖斗上拴绳子没有拴上，挖掘机挖斗向前伸到楼板上面，原告躬着腰时，挖掘机挖斗突然下降将第二块楼板砸断。刘某另证明其和原告在楼板两端用绳子捆好第二块楼板后，两端的绳子不一般长，原告躬着腰调整绳子时，挖掘机挖斗突然下降，其看到挖掘机挖斗下降而采取自我保护措施，原告没有看到挖掘机挖斗下降；楼板之间的缝隙是被告仵文昌用挖掘机挖斗扒开的。郝某另证明第二块楼板两端的绳子不一般长，原告弯着腰整理绳子，挖掘机挖斗砸在楼板上将楼板砸断。被告仵文昌对照片的真实性没有异议，认可第一块楼板没吊下来，因绳子断了，第一块楼板落在地上也断了，主张三证人与被告田新锋有利害关系，第二块楼板断裂是原告和证人刘某用锤剔第二块和第三块楼板之间的缝隙所致，其并未操作挖掘机，并以此主张证人刘某、吴某、郝某证明的原告受伤经过与事实不符。证人刘某、吴某、郝某均出庭作证，被告仵文昌认可原告和证人刘某在门楼楼板两侧捆扎楼板，证人吴某、郝某在现场，证据形式、来源合法，与本案事实相关，证言之间及与被告仵文昌认可的事实之间能相互印证，证明的主要事实一致，证言在细节方面陈述不尽一致，是由于证人所在的位置不同所致；被告田新锋对上述证据没有异议，被告仵文昌虽提出异议，但未提供足以反驳的相反证据，未提供证据证明证人刘某与被告田新锋有经济上利害关系，也未对其事实主张提供相关证据予以佐证，故不能否定原告所举证据的证明力，原告所举上述证据能够反映案件真实情况，对其证明力予以确认。2.关于鉴定意见。被告仵文昌认为原告在提供劳务过程中受伤不应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》，后续治疗费评估过高。《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中中造成人身损害使用什么标准评定伤残的答复》规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。原告在从事帮工活动中受伤，原告作司法鉴定系本院委托，被告仵文昌虽对鉴定意见提出异议，但未提供足以反驳的相反证据和理由，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，对鉴定意见的证明力予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告田新锋姐姐是被告仵文昌舅母，被告田新锋欲拆除其旧门楼等，请被告仵文昌带挖掘机前去施工。被告田新锋与被告仵文昌未约定施工价格。2016年2月19日，被告仵文昌无挖掘机操作证、带挖掘机到施工现场；原告田新春与被告田新锋是亲兄弟，原告到施工现场帮工。被告田新锋要求将门楼上的旧楼板吊下，以便再用。原告和刘某上门楼捆楼板。第一块楼板吊起后因捆楼板的绳子断了，楼板落在地上也断了，被移走。原告和刘某捆第二块楼板期间，挖掘机挖斗悬在第二块楼板上面，原告弯着腰整理绳子时，挖掘机挖斗下降，砸断楼板，原告、刘某随着断裂的楼板摔下，原告头部着地，并与断裂的楼板相撞后受伤。门楼未拆除，被告田新锋未支付被告仵文昌报酬。原告当日到单县中心医院住院治疗，经诊断为急性重型开放性颅脑损伤、脑疝、创伤性右侧颞顶部硬膜外（下）血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、多发脑挫裂伤、右侧颞顶骨粉碎性凹陷性骨折、创伤性左侧枕部硬膜外血肿、创伤性脑积水、头皮多处挫裂伤、颅底骨折，于2016年4月15日出院，住院56天，支医疗费159109元。原告于2016年4月20日至2016年5月16日在曹县磐石医院作康复治疗，诊断为脑出血恢复期、肢体运动功能障碍、颅内血肿清除术及去骨瓣减压，住院27天，支医疗费6910.08元。本案诉讼期间，经本院委托，原告到菏泽德衡司法鉴定所作司法鉴定；2016年9月30日，该所作出鉴定意见：原告因故致重型颅脑损伤遗留偏瘫、左上肢肌力П级、左下肢肌力Ш级及右颞顶部部分颅骨缺损分别属三级伤残、十级伤残；误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一天；住院期间护理人员拟为2人，出院后及定残后需1人长期护理；后续治疗费用预计需人民币35000元左右。原告支付鉴定费3620元。另查明：2015年山东省国有经济同行业农、林、牧、渔业年平均工资53758元，2015年菏泽市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准市内每天80元、县内每天70元，2015年山东省农村居民人均纯收入12930元，2015年山东省农村居民人均年生活消费支出8748元。原告及其护理人员其子田松、田昌（现年分别为29周岁、27周岁）均系农村居民，无固定收入。原告母亲安克芝（现年78周岁），系农村居民，有7个子女。本院认为，本案争议焦点为：被告仵文昌与被告田新锋之间的法律关系。被告仵文昌主张与被告田新锋是帮工关系，理由如下：其舅母是被告田新锋姐姐，施工前被告田新锋之妻和其舅母带着一箱奶到其家，其不在家，其母亲通知其给被告田新锋帮忙；其与被告田新锋未约定施工价格，被告田新锋也未支付施工费。被告田新锋主张与被告仵文昌是承揽关系，理由如下：被告仵文昌舅母是其姐姐，未商议施工价格，按通常作法，参照当地施工价格，完工后其给付被告仵文昌报酬，由被告仵文昌酌情收取，因吊第二块楼板就出事了，工作未完成，未给付被告仵文昌报酬。被告仵文昌、田新锋对其主张除其陈述外均未提供其他相关证据佐证。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”仵文昌舅母是田新锋姐姐，应田新锋要求，仵文昌带挖掘机前往为田新锋拆除旧门楼，施工前未协商施工价格；在吊第二块门楼楼板时原告就出事了，门楼未拆除，田新锋未给付仵文昌报酬。仵文昌与田新锋之间虽沾亲但不是近亲。在本地，通常情况下，沾亲的人碍于情面一般不会事先协商价格，工作完成后，一方参照市场价格给付另一方报酬，另一方酌情收取。依据日常生活经验，挖掘机施工费用不低，被告仵文昌带挖掘机前往为被告田新锋拆除旧门楼，根据被告田新锋要求，被告仵文昌要用挖掘机将楼板从门楼上吊下，工作量并非一蹴而就。综上，被告田新锋的陈述较被告仵文昌陈述更与日常生活经验法则相符，应认定被告仵文昌与被告田新锋之间为加工承揽关系，被告田新锋为定作方，被告仵文昌为承揽方。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，第十四条第二款规定：“帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”被告田新锋拆除旧门楼，原告前往帮工，和刘某一起在门楼上捆楼板。被告仵文昌按照被告田新锋的要求，操作挖掘机将捆好的楼板吊下门楼；被告仵文昌无挖掘机操作证，在原告和刘某捆第二块楼板期间，挖掘机挖斗悬在第二块楼板上面，原告弯着腰整理绳子时，挖掘机挖斗下降，砸断楼板，致原告摔落受伤；被告仵文昌有明显的过错，应对原告承担侵权责任。挖掘机并非吊车，被告田新锋在选任、指示上有过失，亦应对原告承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，没有尽到注意自身安全的义务，没有采取自我保护措施，自身存在过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。综合当事人的过错程度，本院酌定原告自负20%的责任，被告仵文昌承担50%的赔偿责任，被告田新锋承担30%的赔偿责任。关于原告的损失，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据原告提供的病历、费用清单、住院收费票据，原告的医疗费为166019.08元。原告为农村居民，无固定收入，误工222天（从事故发生之日起至定残日前一天），根据2015年山东省国有经济同行业年平均工资（农、林、牧、渔业53758元）及原告请求，原告的误工费为32634元（53758元÷365天≈147元/天，147元×222天＝32634元）。原告护理人员为农村居民，无固定收入，根据2015年山东省国有经济同行业年平均工资、住院病历、鉴定意见及原告请求，住院期间需两人护理，住院83天（56天＋27天），住院期间（两人护理）护理费为24402元（147元×83天×2人），出院后至定残前护理费用为20433元（147元×139天×1人），定残后护理费用为206880元（12930元×20年×80%），原告的护理费计251715元。原告在单县中心医院住院56天，在曹县磐石医院住院27天，根据2015年菏泽市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准市内每天80元、县内每天70元，原告住院伙食补助费为6370元（56天×80元＋27天×70元）。原告为农村居民，现年50周岁，三级伤残、十级伤残，根据2015年山东省农村居民人均纯收入12930元，原告残疾赔偿金应为212052元（12930元×20年×82%）。依据鉴定意见，原后续治疗费为35000元。原告母亲现年78周岁，农村居民，应按照农村居民计算被扶养人生活费，依据2015年山东省农村居民人均年生活消费支出8748元，原告伤残等级3级、10级，扶养义务人7人，被扶养人生活费5123.8元（8748元×5年×82%×1/7）元。最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”。故残疾赔偿金的总数为217175.8元（212052元+5123.8元）。鉴定费是为查明原告伤残程度等而发生，亦为原告的损失，根据相应票据，鉴定费3620元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。原告因伤造成三级伤残，精神受到严重伤害，原告请求精神损害抚慰金，本院予以支持；根据原告的伤残程度及当地的生活水平，原告请求精神赔偿金2630元，本院予以支持。综上，原告的费用及损失为：医疗费166019.08元、误工费32634元、护理费251715元、住院伙食补助费6370元、残疾赔偿金217175.8元、鉴定费3620元、精神损害抚慰金2630元，后续治疗费35000元，合计715163.88元，原告请求赔偿715163元。被告仵文昌应承担的赔偿责任为357581.5元（715163元×50%），被告田新锋应承担的赔偿责任为元214548.9元（715163元×30%）。综上，原告的诉讼请求部分不当，不当部分本院不予支持。综上所述，依据上述法律及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告仵文昌于本判决生效后3日内赔偿原告田新春医疗费83009.5元、误工费16317元、护理费125857.5元、住院伙食补助费3185元、残疾赔偿金108587.5元、后续治疗费17500元、鉴定费1810元、精神损害抚慰金1315元，合计357581.5元；二、被告田新锋于本判决生效后3日内赔偿原告田新春医疗费49805.7元、误工费9790.2元、护理费75514.5元、住院伙食补助费1911元、残疾赔偿金65152.5元、后续治疗费10500元、鉴定费1086元、精神损害抚慰金789元，合计214548.9元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10951元，由原告负担2190元，被告仵文昌负担5476元，被告田新锋负担3285元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  刘奕增人民陪审员  张春菊人民陪审员  安呈冉二〇一七年三月十六日书 记 员  魏春喜附：权利人应自生效法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。