天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民终字第0389号
上诉人（原审被告）李军业。
委托代理人李××（李军业之兄），长葛市文化局干部。
被上诉人（原审原告）杨洪山。
委托代理人白××，天津市宝坻区城区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）河北天昕建设集团有限公司，住所地河北省沧州市新华区津德路北段。
法定代表人张冬雪，董事长。
委托代理人王立江，河北福鑫律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张建国。
上诉人李军业因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市宝坻区人民法院（2013）宝民初字第6401号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，杨洪山于2013年6月起受雇于张建国，在张建国承包的京津新城军事交通学院信息化车库建设工地施工，日工资200元。同年7月24日8时30分许，杨洪山在施工过程中因所登的脚手架开焊，导致杨洪山由脚手架上坠落摔伤，后被送往宝坻区中医医院住院治疗29天。出院诊断为：1、右跟骨骨折；2、左侧耻骨支骨折；3、左侧坐骨支骨折。出院医嘱：1、绝对卧床休息6-8周，床上功能锻炼；2、患肢石膏托外固定4周，注意观察末梢血运；3、每周复查，病情变化随诊。出院诊断证明记载：休息1个月后复查，出院后继续加强营养。杨洪山住院期间张建国已经垫付了全部医疗费用21102.11元，杨洪山出院后张建国已支付赔偿款10000元。另查明，京津新城军事交通学院信息化车库建设工程的总承包方是河北天昕建设集团有限公司，后李军业将京津新城军事交通学院信息化车库建设工程中的部分工程转包给张建国。庭审中李军业主张与河北天昕建设集团有限公司系合伙关系，河北天昕建设集团有限公司主张与李军业之间系工程转包关系，但双方均未提供证据证实其主张。
原审法院认为，个人之间形成劳动关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的各自过错承担相应的责任。本案中张建国为接受劳务的雇主，杨洪山为提供劳务的雇员事实清楚，作为雇主的张建国有义务为杨洪山提供安全的登高作业工具，以避免事故的发生，而张建国提供的脚手架开焊正是杨洪山摔伤的直接原因，故张建国对损害后果的发生存在重大过错，对杨洪山的损失应承担全部赔偿责任。杨洪山对损害后果的发生没有过错，故不承担责任。张建国已付的赔偿款10000元应在赔偿总额中扣除。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中无论李军业与河北天昕建设集团有限公司之间是合伙关系还是转包关系，均存在将建设工程转包给无建筑资质的个人问题，对杨洪山在从事雇佣活动中造成的损害后果均应与雇主张建国承担连带赔偿责任。杨洪山保留后续治疗的诉权符合法律规定，原审法院准予。对杨洪山的各项损失原审法院评判如下：1、误工费，应依据杨洪山的误工时间和收入状况确定。杨洪山主张本次诉讼的误工时间为92天符合法律规定，原审法院予以确认。杨洪山的日收入依据证人证言确认为200元。误工费应为200元×92天=18400元。2、护理费，应依据护理期限、护理人数、护理人员的收入状况确定。护理期间为住院期间29天加出院后8周，共计85天。杨洪山未提供2人护理的证明，故护理人员确认为1人。住院期间的护理人员为杨洪山之子，日收入为166.67元，出院后的护理人员收入参照上一年度服务行业人员收入标准确定。护理费应为166.67元×29天＋68.90元×56天=8691.83元。3、住院伙食补助费，应参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天50元计算，住院29天，合计为1450元。4、营养费，依据医疗机构加强营养的证明，原审法院酌情支持2000元。上述损失共计30541.83元，扣除已付的赔偿款10000元，张建国再赔偿杨洪山20541.83元，李军业、河北天昕建设集团有限公司对张建国的赔偿义务承担连带责任。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、张建国赔偿杨洪山各项经济损失共计20541.83元。二、李军业、河北天昕建设集团有限公司对张建国的赔偿义务承担连带责任。（以上一、二项于判决生效后十五日内执行）三、驳回杨洪山其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费544元，由张建国负担，李军业、河北天昕建设集团有限公司负连带责任；此款杨洪山已缴纳，被告给付杨洪山时间同上。
原审判决后，上诉人李军业不服，向本院提出上诉认为，杨洪山主张日工资200元证据不足，其月薪超过纳税起征点，应提供纳税证明；营养费酌情判决数额过高；李军业是河北天昕建设集团有限公司的工作人员，不应由个人承担连带责任；张建国的分包工程款已经全部结清，其员工受伤应由张建国承担。综上请求二审法院改判上诉人不承担任何责任，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨洪山则同意原审法院判决，认为杨洪山作为建筑工人，按日结算工资，并且一审提供了证据证实其日薪200元，对此上诉人也是认可的；杨洪山提供了诊断证明书证实需要加强营养，伤情较重，一审判决合理；上诉人在一审中自认与河北天昕建设集团有限公司为合伙关系，河北天昕建设集团有限公司自认将工程包给李军业，无论合伙关系和分包关系，李军业均应承担连带赔偿责任。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人河北天昕建设集团有限公司认为杨洪山与张建国形成劳务关系，应由张建国承担责任，本公司作为承建方不存在过错，不应承担责任。其他方面的意见同上诉人。
被上诉人张建国认为杨洪山日工资150元，但表示同意原审判决。
在本院二审期间当事人均没有提供新的证据。
本院经审理查明，原审法院认定事实正确。案经本院调解，当事人未能达成一致意见。
本院认为，上诉人李军业在一审中自认将涉案工程转包给张建国，并主张与河北天昕建设集团有限公司系合伙关系，但并未提供证据予以证实，现上诉人李军业又主张其系被上诉人河北天昕建设集团有限公司员工，亦未提交证据予以证实，且与其在一审庭审中的主张不同，本院不予采信。原审法院判决李军业对杨洪山的因事故造成的损失承担连带责任并无不妥应予维持。李军业主张已经与张建国结清工程款，故仅由张建国个人承担责任的请求，没有法律依据，本院不予支持。关于被上诉人杨洪山的日工资标准一节，有证人证言予以佐证，结合其工作性质及行业惯例，足以证实其日工资为200元。关于被上诉人杨洪山营养费一节，有加强营养的医嘱，且结合其伤情状况，原审法院酌情支持营养费2000元妥当，本院应予维持。综上，上诉人的上诉请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。原审法院判决结果正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费314元，由上诉人李军业负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉明
审 判 员 齐万久
代理审判员 王 晶
二〇一四年四月十日
书 记 员 沙跃瑞
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……