浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温永刑初字第718号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人胡孝亲，绰号“眼镜”，务工，住永嘉县。曾因犯寻衅滋事罪、抢劫罪，先后于1999年9月9日、2002年10月21日被本院判处有期徒刑八个月、十年六个月，2009年10月6日刑满释放。因吸毒于2014年4月15日被永嘉县公安局行政拘留10日。因本案于2014年4月25日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。
指定辩护人王婉华，浙江双塔律师事务所律师。
被告人徐某甲。曾因犯抢劫罪，于2011年8月24日被本院判处有期徒刑八个月（犯罪时未成年）。
指定辩护人麻仙理，浙江中辛律师事务所律师。
被告人金某，无业，住永嘉县。因本案于2014年3月6日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。
被告人余某，贵州省雷山县人，务工，住雷山县。曾因卖淫、吸毒，先后于2011年5月24日、2014年4月16日被永嘉县公安局行政拘留15日、12日。因本案于2014年4月28日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。
永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）1491号起诉书指控被告人胡孝亲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人徐某甲、金某犯贩卖毒品罪，被告人余某犯容留他人吸毒罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年7月9日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员陈双河出庭支持公诉，被告人胡孝亲、徐某甲、金某、余某及辩护人王婉华、麻仙理到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，1、2013年6、7月份的一天晚上，戴某均因想吸食毒品，给了李嘉俊（另案处理）200元去买毒品。后李嘉俊电话联系叶林云（另案处理）叫其帮忙购买毒品，叶林云又叫被告人金某帮忙购买毒品。随后，李嘉俊来到永嘉县东城街道县前路5号附近，交给被告人金某200元人民币，叫其购买毒品。后被告人金某将其从他人处购买的200元毒品交给李嘉俊，李嘉俊将毒品送交戴某均。
2、2014年1月13日晚，戴某均叫李嘉俊帮忙购买毒品并给其200元人民币。后李嘉俊电话联系叶林云，叶林云电话联系被告人徐某甲购买毒品，被告人徐某甲要求叶林云至少购买300元人民币的毒品。后李嘉俊来到永嘉县东城街道大田园超市附近交给叶林云人民币300元，叶林云来到东城街道县前路5号门口从被告人徐某甲购买300元人民币的毒品，并送到大田园超市附近交给李嘉俊。
3、2014年1月20日左右的一天晚上，被告人徐某甲在永嘉县东城街道县前路5号附近将一小包毒品以200元人民币的价格贩卖给谢某。
4、2014年1、2月份的一天晚上，被告人徐某甲在永嘉县东城街道县前路5号附近再次将一小包毒品以200元人民币的价格贩卖给谢某。
5、2014年2月份，被告人胡孝亲在永嘉县上塘镇桥头村家中二次各将200元的毒品贩卖给谢某。
6、2014年4月份的一天晚上，被告人胡孝亲在被告人余某位于永嘉县上塘镇县前路27号401室家中，应被告人余某的要求帮忙其购买300元的毒品，后被告人胡孝亲从他人处购得300元的毒品并将其交给被告人余某。几天后，被告人余某在其上塘镇县前路27号401室家中容留唐某、曾某等人并与其一起吸食了毒品。2014年4月14日晚，被告人胡孝亲又再次应被告人余某的要求帮其购买了300元的毒品，并帮助被告人余某制作了“冰桶”，后被告人余某在其房间内再次容留曾某、胡孝亲并与其一起吸食了毒品。
7、2014年4月11日凌晨，被告人胡孝亲在其永嘉县上塘镇下塘桥头村家中，容留唐某并与其一起吸食了毒品。2014年4月15日凌晨，被告人胡孝亲再次容留唐某在其家中并与其一起吸食了毒品。经检验，被告人胡孝亲和唐某尿检（MET）均呈阳性。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人胡孝亲、徐某甲、金某的行为均已构成贩卖毒品罪。其中胡孝亲、徐某甲属于多次贩卖，情节严重。被告人胡孝亲、余某容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。对胡孝亲应予以数罪并罚。胡孝亲系累犯，应从重处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十九条的规定，予以判处。
被告人胡孝亲辩称自己只贩卖过一次毒品给谢某，有一次只是给了毒贩的电话号码；帮余某购买毒品也只有4月14日这一次；对容留他人吸毒的事实没有异议。另外提出自己举报了余某，应认定为有立功表现。
被告人胡孝亲的辩护人提出：一、被告人胡孝亲不具有贩卖毒品的主观故意，行为上只是帮忙购买，是一种代购行为，没有从中获利，不构成贩卖毒品罪。二、对起诉书指控“多次贩卖毒品，情节严重”有异议：1、起诉书指控2014年4月份的一天晚上胡孝亲帮余某购买毒品仅有余某的供述，且余某在胡孝亲关于制作冰桶的次数、胡孝亲在其处吸食冰毒的次数、胡孝亲第一次帮其买冰毒的时间等处的供述均存在矛盾；2、胡孝亲也只帮谢某买过一次冰毒。三、胡孝亲被抓后积极配合民警查案，要求法庭对其立功表现予以核实。综上，要求对被告人胡孝亲予以最大幅度的从轻量刑。
被告人徐某甲辩称自己有帮人拿过毒品，但不知道这属于犯罪。
被告人徐某甲的辩护人对公诉机关指控的事实没有异议，但提出对徐某甲的行为不应当以贩卖毒品罪定罪量刑，应宣告徐某甲无罪。1、起诉书没有说明徐某甲的毒品来源，根据证人戴某均的证言、叶林云和徐某甲的供述，他们购买毒品后都是自己吸食的，徐某甲帮忙购买毒品是一种代购行为；2、徐某甲的代购行为没有以牟利为目的，本应以非法持有毒品罪定罪，但本案的数量又没有达到该罪的数量标准，不构成该罪。
被告人金某、余某对公诉机关指控的事实与罪名均无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明，1、2013年6、7月份的一天晚上，戴某均因想吸食毒品，给了李嘉俊（另案处理）200元去买毒品。后李嘉俊电话联系叶林云（另案处理）叫其帮忙购买毒品，叶林云又叫被告人金某帮忙购买毒品。随后，李嘉俊来到永嘉县东城街道县前路5号附近，交给被告人金某200元人民币，叫其购买毒品。后被告人金某将其从他人处购买的200元毒品交给李嘉俊，李嘉俊将毒品送交戴某均。
2、2014年1月13日晚，戴某均叫李嘉俊帮忙购买毒品并给其200元人民币。后李嘉俊电话联系叶林云，叶林云电话联系被告人徐某甲购买毒品，被告人徐某甲要求叶林云至少购买300元人民币的毒品。后李嘉俊来到永嘉县东城街道大田园超市附近交给叶林云人民币300元，叶林云来到东城街道县前路5号门口从被告人徐某甲购买300元人民币的毒品，并送到大田园超市附近交给李嘉俊。
3、2014年1月20日左右的一天晚上，被告人徐某甲在永嘉县东城街道县前路5号附近将一小包毒品以200元人民币的价格贩卖给谢某。
4、2014年1、2月份的一天晚上，被告人徐某甲在永嘉县东城街道县前路5号附近再次将一小包毒品以200元人民币的价格贩卖给谢某。
5、2014年2月份，被告人胡孝亲在永嘉县上塘镇桥头村家中二次各将200元的毒品贩卖给谢某。
6、2014年4月份的一天晚上，被告人余某在其上塘镇县前路27号401室家中容留唐某、曾某等人并与其一起吸食了毒品。同年4月14日晚，被告人胡孝亲应被告人余某的要求帮其购买了300元的毒品，并帮助被告人余某制作了“冰桶”，后被告人余某在其房间内再次容留曾某、胡孝亲并与其一起吸食了毒品。
7、2014年4月11日凌晨，被告人胡孝亲在其永嘉县上塘镇下塘桥头村家中，容留唐某并与其一起吸食了毒品。2014年4月15日凌晨，被告人胡孝亲再次容留唐某在其家中并与其一起吸食了毒品。经检验，被告人胡孝亲和唐某尿检（MET）均呈阳性。
以上事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、同案人李嘉俊、叶林云的供述，证明2013年6、7月份的一天，由于戴某均想吸食毒品，就通过李嘉俊联系叶林云，叶林云又问被告人金某能否买到，金某说能买到，后从他人处购买了200元的毒品；2014年1月13日，戴某均又叫李嘉俊帮忙购买毒品，李嘉俊通过叶林云向被告人徐某甲购买了300元毒品的事实。
2、证人戴某均的证言，证明自己于2014年1月13日让李嘉俊帮其购买毒品后，在李嘉俊朋友徐某乙租来的一个套房里吸食的事实。
3、证人刘某、季某的证言，证明2014年1月13日晚李嘉俊和一个黄头发男子到他们的室友徐某乙的房间的事实。证人徐某乙的证言，证明李嘉俊和一个黄头发男子到自己房间玩，那男子还带着矿泉水瓶的事实。
4、证人谢某的证言，证明自己在2014年1、2月份向徐某甲购买过五六次毒品，每次都是200元的冰毒；2月份的时候，自己还到一个叫孝亲的男子那里买过三四次毒品，每次都是到他上塘镇桥头村的家中购买200元的冰毒的事实。
5、证人唐某的证言，证明其于2014年4月中旬先后两次在胡孝亲家中吸食毒品，4月初在余某家吸食毒品一次的事实。
6、证人曾某的证言，证明2014年4月14日晚自己到余某房间，之后两人出300元叫“眼镜”买了300元的毒品，后在余某房间三人一起吸食了毒品；4月初的一天与“阿花”一起也在余某房间吸食了毒品的事实。
7、搜查笔录、检查笔录，证明公安机关对被告人徐某甲的住处上塘镇县前路7号302室搜查时未发现毒品疑似物；对被告人胡孝亲的住处上塘镇桥头村43弄1号进行检查时发现电脑桌上有冰桶，锡纸。
8、尿液提取笔录及现场检测报告书，证明经对金某、唐某、胡孝亲、余某尿液检测，金某尿检呈阴性。唐某、胡孝亲、余某尿检呈阳性。
9、手机通话记录，证明李嘉俊（189××××8785）、叶林云（181××××0207）、徐某甲的通话情况，以及胡孝亲、谢某的通话情况。
10、扣押清单、证据保全清单，证明从被告人胡孝亲处查获的冰桶、锡纸被扣押的情况，以及徐某甲、胡孝亲的手机被扣押的情况。
11、手机短信截图，证明谢某买毒品时存款的情况。银行交易记录，证明用户名为闫丽的银行卡交易情况。
12、辨认笔录，徐某甲辨认出叶林云、谢某、柯忠平；叶林云辨认出徐某甲、金某、戴某均、李嘉俊；金某辨认出叶林云、叶林云的朋友李嘉俊；李嘉俊辨认出叶林云、金某及交接毒品的地点；谢某辨认出胡孝亲、徐某甲；胡孝亲辨认出谢某；曾某辨认出“眼镜”就是胡孝亲。
13、情况说明，证明被告人胡孝亲向公安民警举报余某容留他人吸毒，但该线索民警已事先掌握，不属于立功。
14、刑事判决书、行政处罚决定书，证明被告人胡孝亲、徐某甲、余某的前科情况。
15、抓获经过，证明本案四被告人的归案情况。
16、户籍信息，证明本案四被告人的身份情况。
17、被告人胡孝亲在侦查阶段的供述，对自己一次帮余某买毒品、两次贩毒给谢某的事实供认不讳。被告人徐某甲、金某、余某的供述，与上述证据相互印证。
被告人胡孝亲及其辩护人均提出胡孝亲只帮谢某、余某各买过一次毒品，胡孝亲有立功表现的意见。经查，被告人胡孝亲在侦查阶段供认自己帮谢某买过两次毒品，该供述与证人谢某的证言能够相互印证，足以认定。关于帮余某购买毒品的次数，现有证据只有余某的供述，该供述没有其他证据相印证，系孤证，不足以认定胡孝亲帮忙两次的事实，故本院认定胡孝亲帮余某购买毒品的次数为一次，对胡孝亲以及辩护人的相应辩解意见予以采纳。关于胡孝亲是否有立功表现的问题。经查，被告人余某容留他人吸毒的事实早已被公安机关掌握，余某被抓捕并非胡孝亲的举报所致，故不能认定其有立功表现。
被告人胡孝亲、徐某甲的辩护人均提出二被告人没有以牟利为目的，他们的代购行为不构成贩卖毒品罪的意见。经查认为，是否获利并非贩卖毒品罪的必要条件。此外，被告人胡孝亲、徐某甲为没有毒品来源的吸毒者购买毒品，实质上就是一种居间介绍贩卖的行为，该种贩卖行为符合贩卖毒品罪的构罪特征，应认定为贩卖毒品罪。相应辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人胡孝亲、徐某甲、金某违反国家对毒品的管制法规，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中胡孝亲、徐某甲属于多次贩卖，情节严重。被告人胡孝亲、余某又提供场所容留他人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对被告人胡孝亲应予以数罪并罚。被告人胡孝亲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人胡孝亲、徐某甲、金某在贩卖毒品的共同犯罪中起辅助作用，系从犯，分别予以减轻、从轻处罚。被告人徐某甲、金某、余某对自己的犯罪事实供认不讳，予以酌情从轻处罚。据此，对被告人胡孝亲、徐某甲、金某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条，对被告人余某依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，对被告人胡孝亲还依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十四条，对被告人徐某甲还依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡孝亲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币6000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币8000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月25日起至2017年6月24日止。）
二、被告人徐某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月12日起至2016年9月11日止。）
三、被告人金某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2014年10月5日止。）
四、被告人余某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月28日起至2014年10月27日止。）
五、随案移送的作案工具手机二只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新清
人民陪审员 徐同显
人民陪审员 徐玉龙
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 李佳儒
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