河北省承德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）承刑终字第00061号
抗诉机关滦平县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王杰，男。2011年因犯敲诈勒索罪被承德市双桥区人民法院判处有期徒刑二年，2012年11月2日刑满释放。2013年8月21日因涉嫌犯故意伤害罪被滦平县公安局刑事拘留。2013年8月29日被依法逮捕。现押于滦平县看守所。
辩护人牛树政，河北德汇律师事务所律师。
滦平县人民法院审理滦平县人民检察院指控原审被告人王杰犯故意伤害罪一案，于2013年11月1日作出（2013）滦刑初字第147号刑事判决。滦平县人民检察院不服，提出抗诉。王杰不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭于2014年2月17日公开开庭进行了审理。承德市人民检察院代理检察员王晓辉出庭支持抗诉。上诉人王杰及其辩护人牛树政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判决认定，2013年4月25日20时许，被告人王杰在付营子乡付营子村焦营王某某家玩电脑，郑某夫妇到王某某家找到王杰并责问当日下午为何弄哭其儿子，王杰与郑某夫妇发生口角并互相厮打，后王杰用啤酒瓶将郑某左眼部打伤。经滦平县司法医学鉴定中心鉴定，郑某的伤情为重伤。
原判决还查明，在本案审理过程中，被害人郑某没有提起附带民事诉讼，经合议庭组织庭外调解，双方未达成赔偿协议。
上述事实，被告人王杰在开庭审理过程中无异议，并有被害人郑某的陈述，证人刘某某、刘某甲、王某某、裴某某的证言，滦平县公安局现场勘查笔录及照片，滦平县司法鉴定中心鉴定意见书，被告人的户籍证明，承德市双滦区人民法院（2011）双滦刑初字第20号刑事判决书，滦平县公安局刑事犯罪侦查大队出具的到案说明等证据证实，足以认定。
据上述事实，原判决认为，被告人王杰故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。依照我国刑法的规定，对被告人王杰应在“三年以上十年以下有期徒刑”的法定刑幅度内处以适当刑罚。被告人王杰系累犯，依法应当从重处罚；其主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条、第六十七条第一款的规定，判决被告人王杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
滦平县人民检察院的抗诉主要提出原判决对王杰量刑畸轻。
王杰上诉主要提出原判决量刑重，请求从轻处罚。
辩护人支持上诉理由，主要提出王杰有自首表现，且本案的发生被害人有明显过错。
经审理查明，2013年4月25日20时许，王杰去付营子乡付营子村焦营王某某家小卖部时，王某某说有事要出去一会儿，让王杰替他看一会儿小卖部。王杰就一边照看小卖部，一边玩电脑。期间，邻居郑某的小孩郑某某（十岁左右）几次来院里喊买东西，结果都没有买。王杰认为是孩子调皮，在郑某某又在院里喊买东西的时候，王杰把郑某某拽住，说不买东西就不要逗引，再这样就揍你。郑某某哭了，回家告诉其母亲说王杰打他。郑某夫妇就到王某某家找到王杰并责问为何弄哭其儿子。郑某媳妇刘某某先打了王杰一个嘴巴子，郑某随后用王某某小卖部的啤酒瓶子打王杰。王杰躲闪之后，用啤酒瓶子打郑某，将郑某左眼部打伤，左眼球破裂。经滦平县司法医学鉴定中心鉴定，郑某的损伤程度为重伤。2013年8月21日，王杰主动到公安机关投案，如实供述了本案发生的经过。
本院还查明，一审期间郑某没有提起附带民事诉讼。经滦平县人民法院组织庭外调解，双方未达成赔偿协议。
上述事实有下列证据证实：
1、王杰供述、郑某陈述、证人刘某某、王某某证言，证实本案发生的事实。
（1）王杰2013年8月22日接受公安机关讯问时说，我们村的王某某家开小卖部，还经常有打麻将的，因此他家挺招人的。2013年4月25日傍晚，我去王某某家呆着，王某某出去上大棚了，让我给看家、卖东西，我就在他家西屋玩电脑。我听见院里有小孩声音招呼买东西，我出去看没有人。一会儿我又听见小孩在院里喊买东西，我再出去还没人，我就寻思肯定谁家小孩来逗引我玩。我就躲院子里等着。过了不大工夫，郑某儿子郑某某（看着有十岁左右）进院了，又喊买东西，喊完就要往外跑，我跳出来拽住他，告诉他不买东西别成心逗引我，再逗引我就揍他。我这么一说，郑某某吓哭了，哭着走的。这事我也没往心里去，回屋里接着玩电脑。晚上将近八点钟，王某某回家了，他在床上躺着，我坐电脑桌跟前，我俩一起看电影。大概八点多钟，郑某媳妇领着郑某某到王某某家西屋了，进屋就问我：“你为啥要打我家孩子？”我站起身告诉她我没打，郑某媳妇上前就给了我一嘴巴子，接着还要挠我脸，我怕她再挠我就用手拥他，王某某往两边推我们。正这时我就感觉后脑勺挨了一下子，我回头见郑某已站在身后了，手里掐着一截啤酒瓶子，我用手摸后脑勺有一大包，我感觉疼就堆在地上了，地上都是郑某打我后脑勺打碎的洒瓶茬子。见我倒地后郑某用脚踹我，他媳妇还要上前挠我，我使劲爬了起来，王某某站中间劝架，用手往两边推开我们，我见郑某手还攥着个啤酒瓶子，我用手抢过他手里的酒瓶子，奔郑某砸过去了，之后我就跑到院子里，郑某媳妇跑了出来，挠了我脸上几把，被王某某和同村的裴某某给拽开了，我就跑出院子，从大道上截了个车去承钢医院看伤去了。郑某媳妇叫啥我不知道，姓刘，村里人背后都管她叫“小哑巴”。我脸上被郑某媳妇挠好几条子，后脑勺被郑某用酒瓶子打个大包，我到承钢医院，大夫检查后说得住院，我因手没钱，简单包扎后就走了。当时我不知道郑某两口子是否受伤，当晚我听说郑某眼睛被我打坏了，在市里医院住院呢，因为我以前犯过事，我一害怕就跑了，我在外边跑着时，听说郑某眼睛瞎了一个，他媳妇应该没啥伤。我跑到双塔山，住不登记的小旅馆，手里的一千多块钱花没之后，在建筑队打点零工，一见到警车过我就害怕，后来跑到丰宁县我一个朋友家住了两天，也不敢说打架的事，在丰宁打了两个多月零工，后来和家里联系，我妈说警察来好几趟了，劝我投案自首，我寻思着在外边跑也不是个事，8月22日我就回家了，之后就到公安机关投案来了。
（2）郑某2013年4月27日接受公安机关询问时说，2013年4月25日8时左右，我二儿子郑某某哭着回家了，说王杰打他，我妻子刘某某领着郑某某去王某某家找王杰，过会我听见他们吵骂，我也去了王某某家，当时王杰正在用拳头打我妻子刘某某，我抄起一个空啤酒瓶子打在王杰的脑后部了，随后我、刘某某和王杰撕扯在一起，后被王某某、裴某某二人给拉开了，王杰趁机拿起两个空啤酒瓶子，一瓶子打在我头部，瓶子碎了，我就被打的坐在沙发上了，王杰就跑出屋了，刘某某就追了出去，他们之间怎么打的我就不知道了。我的左眼球被摘除。
（3）刘某某2013年4月27日接受公安机关询问时说，2013年4月25日晚8时许，我的儿子郑某某从王某某家哭着回来，说被王杰打了，后来我就领着郑某某到王某某家，正好在屋里碰到王杰在屋里，我就问王杰说：“你为啥要打孩子？”王杰说他没打郑某某，后来我就和王杰吵吵起来了，我就打王杰一个嘴巴子，王杰就拽我的头发，打我的头部和身上，后来我丈夫郑某也来了，郑某就用一个啤酒瓶子打王杰头部一下，后来我就将王杰给放开。后来我就从屋里出来两只手各拿一个啤酒瓶子，又进屋里了，我上前就拽王杰，我没拽住王杰，王杰就用手中的一个啤酒瓶子打到了郑某的左眼上了，当时就将啤酒瓶子打碎了，后来我就又往外推王杰，王杰又用手中的啤酒瓶子打我的头部一下，当时将我打倒在地上，后来别人就将我给送到市中心医院来了。
（3）王某某2013年4月25日接受公安机关询问时说，2013年4月25日晚上7、8点钟，我在我家西屋床上睡觉，王杰在我家西屋玩电脑，郑某的妻子（我们叫她小兰）进到我家西屋，问王杰，为什么打她孩子，王杰就说没有打，王杰从椅子上站起来，小兰用手给了王杰一个嘴巴子，王杰用手拥小兰，郑某从屋外进来，郑某手里拿着一个啤酒瓶，我就用手一手拥王杰，一手拥郑某，小兰就上来用手挠王杰脸，王杰就跑到我家屋外，拿了啤酒瓶，王杰在屋外，我在屋门口拦着，郑某和郑某媳妇小兰在屋里，王杰要往屋里进，郑某两口子要往外冲，这会就来几个人，有人拦着王杰，有人拦着郑某两口子，我也拦着郑某，我对郑某说，你干啥进屋一声不说就打呀，郑某说，谁让王杰打我媳妇，我对郑某说王杰确实没有打你媳妇，我对郑某说你喝酒了吧，王杰往里冲，郑某两口子往外冲，这时就有人把王杰拥外面去了，小兰就冲外面去了，我就看郑某眼部出伤了，等我出屋时，发现郑某的媳妇小兰在外面躺着，我就对郑某说，不管怨谁，先去医院看病，郑某和小兰就被车拉走去医院了。王杰后脑有伤，是郑某用啤酒瓶打的。郑某的眼部有伤，是王杰怎么打的我没有看清楚，小兰具体哪有伤，我不清楚。
2、郑某的人体损伤程度鉴定，证实其因王杰的故意伤害行为造成重伤。
3、公安机关户籍证明，证实王杰系完全刑事责任能力人。
4、承德市双滦区人民法院刑事判决书，证实王杰2011年因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑，在本案中属于累犯的事实。
5、公安机关办案说明、王杰供述，证实王杰自首的事实。
上述证据均经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人王杰故意伤害他人身体，造成一人重伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。其主动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。王杰曾因犯罪被判处有期徒刑，释放后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应当从重处罚。本案的发生被害人及其他参与人有一定过错，应酌情减轻王杰的刑事责任。综合考量本案的全部情节，因王杰的故意伤害行为造成郑某左眼球破裂，后果严重，故滦平县人民检察院提出的抗诉理由本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条、第六十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销滦平县人民法院（2013）滦刑初字第147号刑事判决；
二、上诉人王杰（原审被告人）犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月21日至2019年8月20日止。）
本判决为终审判决。
审判长 李浩东
审判员 王 芳
审判员 李森林
二〇一四年二月二十八日
书记员 董丽娜