湖南省桑植县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）桑行初字第25号
原告伍爱平，男，1973年4月26日出生，土家族，住桑植县。
委托代理人刘江战，湖南风云律师事务所律师。
被告桑植县国土资源局。住所地湖南省张家界市桑植县澧源镇南门峪**号。
法定代表人杜锋，局长。
委托代理人赵恒，男，1974年8月25日出生，白族，桑植县国土资源局工作人员。
委托代理人ＸＸ，湖南源阳律师事务所律师。
原告伍爱平不服被告桑植县国土资源局行政强制腾地决定一案，向本院提起行政诉讼，本院于2015年4月9日受理后，依法由审判员王晓燕担任审判长与审判员吴其干、人民陪审员王志爽组成合议庭，书记员石巍担任记录。于2015年9月25日公开开庭进行了审理。原告伍爱平及其委托代理人刘江战、被告的委托代理人赵恒、ＸＸ到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
被告桑植县国土资源局于2015年1月22日向原告下达了桑国土资腾决［2015］5号限期腾地决定书。张桑高速公路建设项目用地已经湖南省人民政府批准并报国务院批复征收。原告的宅基地及房屋位于该项目用地征收范围之内。
被告向本院提交了下列作出行政行为的证据：
第一组证据：
1、桑植县国土资源局拟征收土地告知书。
2、听证通知书。
3、送达回证。
4、关于发布《关于张桑高速公路建设工程征收土地的公告》的通知。
5、湖南省人民政府农用地转用、土地征收审批单。
6、国土资源部关于桑植至张家界高速公路工程建设用地的批复。
7、桑植县人民政府关于湖南省桑植至张家界高速公路项目（桑植段）征收土地的公告。
8、送达回证及现场照片。
9、桑植县人民政府关于湖南省桑植至张家界高速公路项目（桑植段）征地补偿安置方案的公告。
10、安置方案公示意见反馈表及公示现场图片。
11、桑植县国土资源局关于请求审批湖南省桑植县至张家界高速公路项目（桑植段）征地补偿方案的请示。
12、湖南省桑植县至张家界高速公路项目（桑植段）征地补偿安置方案。
13、桑植县人民政府批复。
以上证据拟证明湖南省桑植至张家界高速公路建设项目（桑植段）征收土地已启动相关程序。
第二组证据：
14、征收土地分户测量及附着物公示（某地村）的送达回证及送达现场照片。
15、征地房屋补偿概算公示、送达回证及现场照片。
16、征收土地及附着物复核公示、送达回证及现场照片。
17、附着物复查公示、送达回证及现场照片。
18、建设项目房屋拆迁复查结果公示、送达回证及宅基地分户图（伍爱平）。
19、桑植县房屋面积测量报告（伍爱平）。
此组证据拟证明某地村农户土地、房屋调查及补偿概算的情况已进行三榜公示。
第三组证据：
20、桑植县国土资源局限期腾地告知书、送达回证及送达现场照片。
21、关于张桑高速房屋拆迁补偿异议。
22、关于桑植县澧源镇某地村被拆迁户伍爱平提出异议的答复。
23、桑植县国土资源局限期腾地决定书、送达回证及现场照片。
24、桑植县国土资源局工作人员行政执法证三份。
此组证据拟证明被告已向原告下达了腾地告知书和腾地决定书，要求原告限期腾地。
第四组证据：
1、安置花名册；2、照片（2张）；3、张家界市人民政府办公室的文件；4、桑植县规划局的证明一份，拟证明对原告安置时，其自愿不进安置点，原告不具备适用货币补偿安置的条件。
原告诉称：原告系桑植县澧源镇某地集体经济组织成员、家庭承包经营户。其宅基地及土地上建筑物属张桑高速公路建设被征收拆迁对象。因未达成补偿安置协议，被告向原告下达了限期腾地决定，责令原告在规定期限内到征地拆迁部门办理征地拆迁手续并腾让土地。该腾地决定行为违反法律规定，侵害了原告的合法权益，请求依法判决被告作出的限期腾地决定违法并予以撤销。
原告向本院提交了以下证据：
1、原告的身份证及家庭成员户口薄复印件。拟证明原告的诉讼主体资格，原告及其家庭成员均系城镇居民，其房屋及宅基地被征收后，不符合自拆重建条件。
2、澧源镇某地村委会的证明。拟证明原告所在村、组范围内土地是以组集体经济组织单位所有，桑植县人民政府制定的安置方案违法。
3、桑植县城市规划区图及批复。拟证明原告的房屋位于桑植县城市规划区范围内，对原告的安置补偿应当参照国有土地上房屋征收补偿。
4、张家界市集体土地上房屋征收及补偿安置办法。拟证明原告对安置方式有选择权，被告剥夺了原告的选择权。
被告辩称：张桑高速公路建设项目是国家重点工程建设项目，其征收土地已获得湖南省人民政府的批准。此次征地行为实体和程序上均能体现公平、公正。对原告作出的限期腾地决定同样履行了系列程序，其实体和程序均合法。请求驳回原告的诉讼请求。
经庭审质证，原告对被告提交的第一组证据有异议，认为拟征地公告没有事先告知，征地安置补偿方案程序违法；对第二组证据的真实性、合法性无异议，但认为与本案无关，原告的房屋结构一、二层和三层靠水池边是框架结构，装修补偿标准过低，对整个征收补偿要求按国有土地上房屋征收补偿，房屋价值要进行评估；对第三组证据，原告认为该组证据是被告当庭提交的，原告不同意质证，同时认为张家界人民政府办公室无权对张家界市人民政府作出的规范性文件进行解释。对原告提交的证据，被告认为，征收土地时，原告夫妻是蓝印户口，桑植县政府有文件规定，蓝印户口居民没有招录工作的，按农村户口对待，其征收补偿按农村户口享受补偿待遇。村委会无权出具土地权属证明。桑植的城区中心地带只有15平方公里，原告的房屋不在这一规划区内，不应按国有土地上房屋征收补偿，被告的行为没有侵害其合法权益。经审查，本院对证据作如下确认：原告所提交的证据符合客观事实，本院予以确认。对被告提交的证据，原告的异议成立，被告证明其作出的强制腾地决定没有侵害原告的合法权益的证明目的本院不予确认。
经审理查明：2013年11月30日，经湖南省人民政府批准并报国务院批复，桑植县国土资源局征收桑植县洪家关乡、利福塔镇、澧源镇、刘家坪乡、瑞塔铺镇共五个乡镇的145.5370公顷集体土地，用作湖南省桑植至张家界高速公路建设用地。被告桑植县国土资源局于2014年9月9日发布了征地补偿安置公告（〔桑政通（2014）28号〕），公告中载明了选择性安置补偿的条件，并将该公告进行了公示，公示期：2014年9月9日至9月23日，2014年9月17日，被告向桑植县人民政府提出关于请求审批湖南省桑植至张家界高速公路项目（桑植段）征地补偿安置方案的请示，2014年9月23日，桑植县人民政府批复原则同意该方案，并要求被告认真组织实施。原告的房屋在该批次征收土地范围内。征地实施中，被告会同桑植县房管局对原告的房屋进行了实际测量，并按自拆重建安置方式，对原告进行安置补偿。原告对该测量中认定的房屋结构、面积、补偿标准、补偿方式均提出了异议，认为自己的房屋部分是框架结构，房屋面积有误，装修标准300元每平方米过低，其房屋在桑植县城市规划区范围内，征收补偿标准应按国有土地上房屋征收与补偿，因此据签协议，拒绝腾地。2014年12月30日被告向原告发出了限期腾地告知书，2015年1月22日作出桑国土资腾决（2015）5号限期腾地决定书，依据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条的规定，作出决定：责令原告在接到本决定书之日起10日内到被告处办理有关手续，腾让被征收土地。原告不服，向本院提起诉讼。
另查明：2010年12月28日，张家界市人民政府张政函〔2010〕137号文件批复，原则同意《桑植县城市总体规划（2009-2030）》,并附有规划图，原告的房屋在该规划图中的城市总体规划红线范围内。2013年10月10日，张家界市人民政府办公室张证办函〔2013〕88号文件，对桑植城市规划区的范围进一步明确为《桑植县城市总体规划（2009-2030）》规定的桑植县中心城区为15平方公里，但未说明四至界限的起止区间。原告及其妻子尚金梅均系城镇非农业家庭户口居民。
本院认为，被告为了社会公共利益的需要，依照《中华人民共和国土地管理法》、《张家界市集体土地征收及其房屋拆迁补偿安置办法》等相关法律、法规、政策的规定，作出了关于湖南省桑植至张家界高速公路项目（桑植段）征地补偿安置方案，该方案虽是经桑植县人民政府批准实施的安置方案，但其形成程序违法，被告在提请桑植县人民政府批准前就已将该方案进行了公示，且公示意见反馈期限尚未界满，便向桑植县人民政府提起批准实施请示。被告依据上述公布的方案对原告进行补偿安置时，没有尊重原告所享有安置方案中规定的安置补偿方式的选择权，将原告确定为自拆重建对象进行安置，损害了原告的权益。原告以其房屋位于桑植县城市规划区内，且其全家均系非农业家庭户口居民，应参照国有土地上房屋征收补偿标准进行补偿，其抗辩理由，符合法律规定，本院应予支持。被告作出的行政强制腾地决定依法应予撤销，但撤销会给社会公共利益造成重大损害，因此，依照《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十二条、第十四条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（一）项的规定，判决如下：
确认被告桑植县国土资源局于2015年1月22日作出的桑国土资腾决［2015］5号限期腾地决定书违法。
案件受理费50元，由被告桑植县国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。
审 判 长 王晓燕
审 判 员 吴其干
人民陪审员 王志爽
二〇一六年一月八日
书 记 员 石 巍
附相关法律条文：
《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》
第十二条征收农村集体土地时涉及被征收土地上的房屋及其他不动产，土地权利人可以请求依照物权法第四十二条第二款的规定给予补偿的。
征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿，补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区，土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的，人民法院一般应予支持，但应当扣除已经取得的土地补偿费。
第十四条县级以上人民政府土地管理部门根据土地管理法实施条例第四十五条的规定，申请人民法院执行其作出的责令交出土地决定的，应当符合下列条件：
（一）征收土地方案已经有权机关依法批准；
（二）市、县人民政府和土地管理部门已经依照土地管理法和土地管理法实施条例规定的程序实施征地行为；
（三）被征收土地所有权人、使用人已经依法得到安置补偿或者无正当理由拒绝接受安置补偿，且拒不交出土地，已经影响到征收工作的正常进行；
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
(一)主要证据不足的;
(二)适用法律、法规错误的;
(三)违反法定程序的;
(四)超越职权的;
(五)滥用职权的;
(六)明显不当的。
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：
(一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的;
(二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
(一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的;
(二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的;
(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。