广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）惠中法刑一终字第123号原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某海，男，1989年9月27日出生，汉族，初中文化。因犯抢劫罪于2009年8月4日被大亚湾经济技术开发区人民法院判处有期徒刑四年，2012年4月12日刑满释放。因本案于2013年9月9日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事羁押，次日被刑事拘留，同年10月17日被执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人李某海犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月8日作出（2014）惠湾法刑一初字第12号刑事判决书。宣判后，原审被告人李某海不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2013年9月9日晚上21时许，被告人李某海驾驶一部三鹰本田红色女装摩托车搭乘其女友高某晴途经大亚湾区西区中海科技附近的中国银行路段时，被西区茶山村联防队队员黄某辉、黄某青截停，后公安民警赶赴至现场，当场从李某海驾驶的摩托车坐垫里搜出二十包疑似毒品物品，从李某海身上搜出其所使用的“CIKAA”牌蓝色直板手机。该手机存储一条名叫“阿维”的男子（另案处理）向李某海介绍贩卖毒品的信息。吸毒人员郭某某（系未成年人）证实此前其曾以100元人民币向李某海购买两小包毒品氯胺酮，高某晴亦证实李某海有贩卖毒品的行为。经惠州市公安司法鉴定中心鉴定：十六小包白色粉末状疑似毒品物品检出氯胺酮成分，净重为5.46克；四小包白色块状疑似毒品物品检出甲基苯丙胺成分，净重为1.73克。原审判决认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、到案经过、现场勘查笔录、提取笔录、扣押物品清单、证人证言、通话清单、被告人供述与辨解、刑事化验检验报告、户籍资料等。原审判决认为，被告人李某海无视国家法律，贩卖少量毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且向未成年人出售毒品，予以从重处罚。缴获的作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条，《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（三）项之规定，作出一审判决：1、被告人李某海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金3000元。2、缴获的香烟盒1个、药品包装盒1个、纸巾袋子1个、斧头1把、摩托车1辆、手机5部，依法予以没收。上诉人李某海上诉提出：1、高某晴、郭某某、黄某青证言均不属实，不能指认其贩卖毒品的相关相况，其没有与高某睛一起吃过烧烤，不认识郭某某，也未去过某公寓；2、毒品是高某睛朋友放在其车上的，因为要报复上诉人；3、通话清单中上诉人与133XXXX****有电话联系不能证实有毒品交易，且信息中的“K”并不代表是毒品。经审理查明，2013年9月9日晚上21时许，上诉人李某海驾驶一部三鹰本田红色女装摩托车搭乘其女友高某晴途经大亚湾区西区中海科技附近的中国银行路段时，被西区茶山村联防队队员黄某辉、黄某青截停，后公安民警赶赴至现场，当场从李某海驾驶的摩托车坐垫里搜出二十包疑似毒品物品，从李某海身上搜出其所使用的“CIKAA”牌蓝色直板手机。该手机存储一条名叫“阿维”的男子（另案处理）向李某海介绍贩卖毒品的信息。吸毒人员郭某某（系未成年人）证实此前其曾以100元人民币向李某海购买两小包毒品氯胺酮，高某晴亦证实李某海有贩卖毒品的行为。经惠州市公安司法鉴定中心鉴定：十六小包白色粉末状疑似毒品物品检出氯胺酮成分，净重为5.46克；四小包白色块状疑似毒品物品检出甲基苯丙胺成分，净重为1.73克。认定上述事实的证据有：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源于黄某青的报案。2、现场勘查笔录、搜查、提取笔录，证实案发现场位于惠州市大亚湾西区龙山七路群富电子厂路段。在李某海位于大亚湾西区茶山村某公寓605房搜查出七部手机和一部平板电脑，在李某海所驾驶的摩托车发现一只红双喜烟盒（内有4包透明晶体状物体），一包中国移动公司纸巾赠品（内有16包白色粉末状物体），一张药品盒，一把斧头、一串钥匙、一部手机。3、扣押物品清单、移送物品清单，证实扣押药品包装盒1张，16小包白色粉末状物体、4小包透明晶体状物体、香烟盒1个、纸巾袋子1个、钥匙1串、斧头1把、摩托车1辆、手机5部，并随案移送。4、刑事化验检验报告，证实16小包白色粉末状疑似毒品物品检出氯胺酮成分，净重为5.46克；4小包白色块状疑似毒品物品检出甲基苯丙胺成分，净重为1.73克。5、大亚湾区公安局西区派出所出具的《抓获经过》，证实2013年9月9日21时许，接茶山村联防队队员黄某青报案称有一男一女驾驶一部摩托车，怀疑车上有毒品，派出所接到报案后，将李某海、高某晴带回派出所调查，并在现场扣押了20包疑似毒品物品。6、证人证言（1）证人黄某青证言，2013年9月9日晚上7时50分许，我在西区茶山村治安联防队的岗亭上班，看到“小海”开着一辆红色的女装摩托车载着一个年轻女子经过，因我的同事黄某辉以前有人告诉他这名男子经常在西区茶山村的旺角酒吧和溜冰场贩卖毒品的，我就叫黄某辉开一辆巡逻的摩托车一起跟着他，“小海”就在中海科技的中国银行门口停了一下，我们就把摩托车开到他摩托车前面，就下车跟他对话，并打电话叫派出所的民警过来调查。民警过来后，首先出示相关证件让他拿出身份证来配合调查，他没有带身份证，然后便让他身上有什么物品拿出来看看，他拿出了钥匙、钱包和手机，没有发现什么东西，后来要求查他的摩托车包箱，把摩托车包箱打开了，里面有一包红双喜牌的香烟盒和一把斧头，把烟盒打开来看，里面有4小包透明的晶体，我就问“小海”烟盒里装着的四小包东西是什么来的，小海说是毒品。接着继续搜查他的摩托车，在摩托车的踏板里掀开胶贴发现有一包纸巾，打开来发现纸巾里面有16小包白色粉末的东西，民警便将他们二人还有相关物品带回公安机关调查。经黄某青辨认相片，辨认出李某海就是2013年9月9日晚在中海科技中国银行门口被抓获涉嫌贩毒的人。（2）证人黄某辉证言，2013年9月9日晚7时50分许，我在茶山村联防队岗亭值班，看到“小海”开着一辆摩托车载着一名女子经过我们岗亭，之前“小雪”于今年6、7月份左右告诉我他有卖毒品，于是我和同事黄某青开着摩托车跟着对方，来到西区中海科技的中国银行门口处停下，我们就通知民警过来。民警过来后就开始调查情况，把摩托车车包箱打开，发现有一个双喜牌烟盒里有4小包疑似毒品和一把斧头，接着在搜查那辆摩托车的踏板处有一包纸巾，打开纸巾包里有16小包白色粉末状物品（疑似K粉）。经黄某辉辨认相片，辨认出李某海就是2013年9月9日晚在中海科技中国银行门口路段，被其和队员在摩托车坐垫下当场搜出多包疑似毒品粉末的男子；辨认出郭某某就是外号叫“小雪”的人。（3）证人高某晴的证言：我是半个月之前才知道李某海贩毒的。他平时喜欢在旺角酒吧、淡水滚石等酒吧活动。有一次，我和李某海在西区茶山村吃烧烤的时候，看到李某海拿了一小包粉末给他朋友，那个人拿着那包东西，李某海给了50元，那个人将50元卷起来，从那包东西倒出一点白色粉，然后用鼻子吸，剩下的那些白色粉倒在酒里，那个人自己全喝完了，喝完后那个人很不平常，后来我才听说那个人吸的那包白色粉末是毒品。经高某晴辨认相片，辨认出李某海。并辨认了李某海驾驶的红色摩托车及在摩托车上找到的毒品、李某海当日使用的蓝色杂牌手机。（4）证人郭某某证言，6月份，我在旺角酒吧玩，“小海”当时也在酒吧，就过来搭讪我，就这样认识了“小海”。不久，“小海”就带我去他所居住的出租屋里，“小海”问我有没有兴趣玩毒品，我说没有那种兴趣，他称自己是贩卖毒品的。在六七月份大约十多号凌晨3时许，我在茶山村的某公寓开了一间房，我用电话139XX******联系“小海”，让他带点毒品过来，他问我要多少，我说要两包。十分钟后，他开着一部朱红色女装助力车来到楼下，他进去房间后，拿了两包毒品给我，我给了他100元。他拿钱后就离开了，我就在房间里吸毒，吸完后感觉晕晕的。当时我向他买了2小包晶体状颗粒物，吸食的是氯胺酮。经郭某某辨认相片，辨认出李某海就是在2013年7月份在大亚湾西区茶山村某公寓一房间卖过毒品氯胺酮给其的男子。辨认了李某海交易当日所驾驶的红色摩托车。7、上诉人李某海的供述：在摩托车底下找到纸巾袋和一包金典双喜牌香烟是我的，摩托车也是我自己买的。在我住处搜出八部手机，其中4部是我的。在我身上找出的是一部蓝色杂牌手机，品牌是CIKAA，电话号码是134XX******。我手机里确实有一条“阿维”发的信息，但我不认识这个人，也不知道为什么会有这条信息。在我处找到的纸条是我向朋友的借款。经李某海辨认相片，辨认出高某晴就是2013年9月9日晚，坐在其摩托车上的女朋友。辨认了在其处搜查出的五部手机，且指认了其当日使用的蓝色杂牌手机，辨认了其当日驾驶的红色摩托车。8、移动通话清单：证实2013年8月16日0时27分，1341478****（李某海）主叫1581647****（阿维），2013年9月3日22时23分，1341478****（李某海）主叫1581647****（阿维），2013年9月3日22时26分，1341478****（李某海）主叫1331677****，2013年9月4日14时03分，1331677****主叫1341478****（李某海）。9、手机信息内容：小海哥是吧，我是阿维，我现在在深圳，现在比亚迪那边有个朋友要K你给他打电话他确定要133XXXX****。10、纸片记录：小凡：525兵子：285强子：2500小胖：100啊辉：100啊全：300胖哥：200153XXXX881111、惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院刑事判决书、释放证明，证实上诉人李某海因犯抢劫罪于2009年8月4日被大亚湾经济技术开发区人民法院判处有期徒刑四年，2012年4月12日刑满释放。12、户籍证明，证实上诉人李某海的身份基本情况，其已达刑事责任年龄。常住人口信息卡，证实郭某某出生时间为1996年10月，系未成年人。上述所列证据，已经一审开庭出示、质证及认证，应予以采信。本院认为，上诉人李某海无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是氯胺酮而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且向未成年人出售毒品，原判据此对其予以从重处罚符合法律规定，本院予以支持。对于上诉人李某海的上诉意见，经查，1、吸毒人员郭某某指认李某海向其贩卖毒品2小包共100元的事实，与证人高某睛指认李某海贩卖毒品1小包50元给吸毒人员的事实，在交易价钱、李某海经常活动的酒吧、所用电话号码、驾驶的交通工具等细节上可两两印证，证实两人证言有较大真实性，且郭某某将其曾向李某海购买毒品这一情况告知茶山村联防队员黄某辉，与茶山村联防队员黄某青、黄某辉说法一致，进一步证实郭某某证言的真实性。本案证人证言系侦查机关经合法程序取得，符合法律规定，且可相互印证，应当予以采信，上诉人李某海提出证言不属实的意见，不予采纳；2、李某海贩卖毒品的事实，有吸毒人员郭某某证实曾向李某海购买过毒品的指认，且郭某某将这一情况告知茶山村联防队员，茶山村联防队员据此拦截李某海并报警，警察当场在李某海摩托车较为隐蔽的地方查获毒品氯胺酮和甲基苯丙胺，并且有其女朋友高某晴证实其曾经有贩毒行为，在李某海的手机上发现他人曾介绍其贩卖毒品的信息，并且通话清单证实他与介绍人、交易对象还曾有两次联系，查获的纸片上还有记账数额，上述证据，形成证据链，足以认定被告人李某海构成贩卖毒品罪。故对于上诉人李某海提出通话清单中上诉人与133XXXX****有电话联系不能证实有毒品交易，且信息中的“K”并不代表是毒品的辩解，不予采纳；3、上诉人是在驾驶摩托车时被公安机关查获，在其驾驶的摩托车上当场查获毒品，经证实该摩托车属上诉人所有，且其平日经常驾驶，从毒品藏匿的位置来看，较为隐蔽，应当对该摩托车有实际控制权的人方能够进行藏匿行为，可证实上诉人对上述毒品是明知的，本案已证实上诉人有贩毒行为，在其处缴获的毒品数量依法应当认定为其贩卖毒品数量，故对于被告人所称毒品系高有睛朋友放在其车上，为了报复上诉人的意见，与查明的事实不符，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱志勇代理审判员  李汉加代理审判员  邱玉薇二〇一四年五月二十七日书 记 员  薛志峰附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。