新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新28民终1639号上诉人(原审被告)胡宏艳，女，汉族，1968年3月13日出生，现住库尔勒市团结南路66号44号楼3单元402室。委托代理人：凌永明，系新疆西昭律师事务所律师。上诉人(原审原告)：新疆巴州纤维检验所（以下简称：巴州纤检所）。法定代表人：张雁军，系该所所长。住所地：库尔勒经济技术开发区兴民路北科创路东。委托代理人：谷蕾蕾，系新疆天雪律师事务所律师。上诉人胡宏艳、上诉人巴州纤维所因劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人胡宏艳及其委托诉讼代理人凌永明，上诉人巴州纤检所法定代表人张雁军及其委托诉讼代理人谷蕾蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人胡宏艳上诉请求：一、维持库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4949号民事判决第二项、第三项；撤销第一项、第四项，并依法改判：1.判决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金104457元；2.判决被上诉人支付上诉人拖欠的工资79510.58元及无故拖欠工资100%赔偿金79510.58元；3.判决被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资64886.71元；4.判决被上诉人为上诉人缴纳2006年8月始至2016年5月的社会保险。二、因诉讼发生的各项费用判由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不支持上诉人违约解除终止劳动合同赔偿金的主张错误；二、一审法院有关”每年5、6、7三月工资分摊到前9个月发放”，以及”该工资发放方式没有违反法律、法规强制性规定”的认定，严重违背本案事实且有悖现行法律规定；三、一审法院驳回上诉人有关未签订书面劳动合同双倍工资的主张错误；四、一审法院驳回上诉人补缴社会保险费的主张违反法律规定，系对《社会保险法》的以偏概全的曲解。巴州纤检所辩称，一、被上诉人要求支付违法解除劳动合同赔偿金没有依据。用人单位违反劳动合同法的规定解除与劳动者劳动合同的，应当支付赔偿金。本案中不存在违反规定解除合同的情形。一审法院没有支持被上诉人该项主张符合法律规定及本案客观事实，被上诉人的该项上诉缺乏依据，其主张不能成立；二、被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人按时按月发放工资及社保补贴、其他补贴，从未拖欠过工资。被上诉人要求支付拖欠的工资没有任何事实依据，属于无中生有，不应得到支持。一审法院没有支持被上诉人该项主张符合本案客观事实，被上诉人的该项上诉缺乏依据，其主张不能成立。三、2013年3月胡宏艳办理了退休手续，其于2016年5月向劳动仲裁机构提起申请，已经超过一年的时效。上诉人巴州纤检所上诉请求：一、请求撤销库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4949号民事判决书第一项、第三项；二、判决上诉人不向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资28039元。三、判决被上诉人向上诉人返还社会保险费82000元；四、判决被上诉人承担二审诉讼费用。事实及理由：一、一审法院认为上诉人应向被上诉人支付未签订劳动合同期间的双倍工资，这是不正确的。1、根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效期间为一年。劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，一审法院已查明胡宏艳于2013年3月办理了退休手续，并领取了退休待遇，根据《劳动合同法》第四十四条规定有下列情形之一的，劳动合同终止。（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。胡宏艳2013年3月退休，其于2016年5月才向劳动仲裁机构提起申请，已经超过一年的时效。2、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理，原审法院适用法律错误。二、上诉人要求被上诉人返还领取的社会保险费用应得到支持。被上诉人在上诉人处工作期间，由于上诉人系事业单位没有社保账户，所以双方在劳动合同中明确约定上诉人将单位应当承担的社保费用每月和工资一起支付给被上诉人，由被上诉人自行缴纳社保。而被上诉人领到社保补贴后，自己并未缴纳，被上诉人应向上诉人返还已领取的社保补贴。上诉人胡宏艳辩称,一、确已于2013年3月份办理了退休手续，并领取退休待遇。上诉人巴州纤检所违反了本案的基本事实，且违反现行的法律规定。二、上诉人与被上诉人之间是管理与被管理的关系，应当支付未签订劳动合同的二倍工资，未超过法定时效。三、巴州纤检所存在拖欠上诉人工资的事实；四、被上诉人在劳动合同中约定不缴社保，违反国家法律规定，被上诉人也无证据证明已发放补贴，合同有约定，但未实际履行。综合以上几点，请求依法驳回巴州纤检所的上诉请求。巴州纤检所向一审法院起诉请求：1、原告不向被告支付经济补偿金44465元；2、被告返还社会保险费用82000元；3、依法判决原告不向被告支付工资35928元；4、依法判决原告不安排被告进行职业病检查；5、判令被告承担本案的全部诉讼费用。胡宏艳向一审法院起诉请求：1、由被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金104457元；2、由被告支付原告拖欠的工资79510.58元及无故拖欠工资100%赔偿金79510.58元；3、由被告支付原告未签订劳动合同的两倍工资64886.71元。（以上三项合计279820.92元）4、判决被告由被告安排原告进行职业病健康检查。一审法院认定事实：被告胡宏艳于2006年开始在原告新疆巴州纤维检验所工作，2007年12月30日原告与被告签订《事业单位聘用合同》，工作岗位为棉花检验。2012年7月31日至2013年4月30日、2013年7月31日年至2014年7月30日、2014年7月30日至2015年4月30日双方签订了《劳动合同》。劳动合同中对被告的工资及工资构成进行了约定。其中，劳动合同约定，原告将社会保险费以每月700元至1000元的标准发放至被告每月的工资中。2013年8月，原告召集长期聘用人员开会，参加会议的有原告单位领导及各部门领导，会议决定所有聘用人员每年5、6、7三个月的工资以绩效工资形式平摊到前9个月发放。2016年4月30日原、被告签订的劳动合同到期。2010年至2014年，原、被告签订了两次以上的书面劳动合同。自治区人民政府文件及巴州财政局下发的”关于规范州直机关事业单位编外用工管理的通知”的意见。该意见规定：事业用工单位外聘用人员委托由符合资质的劳务派遣公司统一管理，统一派遣，今后各单位不得再与编制外聘用人员签订《劳动合同》，由劳务派遣公司根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》和劳务派遣的相关要求，与聘用人员签订《劳动合同》。2016年4月5日原告向包括被告胡宏艳在内的所有聘用人员发送了不再续签劳动合同的”公示”。2016年5月10日，被告与原告因工资支付等发生劳动争议，双方分别向巴州劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、由原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金88720元；2、由原告支付被告拖欠的工资69176元及无故拖欠工资100%赔偿金138352元；3、由原告支付被告2009年2月1日至2009年12月31日、2013年6月至2013年7月31日；2014年6月1日至2014年7月31日；2015年6月1日至2015年7月31日未签订劳动合同的两倍工资52748.92元；4、由原告为被告缴纳2006年8月至2016年5月的社会保险费；5、由原告为被告安排进行职业病健康检查。巴州劳动争议仲裁委员会巴劳人仲字（2016）第143号仲裁裁决书裁决：1、由被申请人（原告）支付申请人（被告）解除劳动合同经济补偿金44465元（4446.5元×10个月）；2、由被申请人（原告）支付申请人（被告）2013年5至7月、2014年5至7月，2015年5至7月份拖欠的工资35928元；3、由被申请人（原告）安排给申请人（被告）进行职业病检查；4、驳回申请人（被告）的其他请求；3、驳回被申请人（原告）的申请请求。原告、被告均不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：1、被告胡宏艳于2013年3月办理了退休手续，并领取了退休待遇。2、新疆维吾尔自治区质量技术监督局新质技监政函【2010】20号《关于进一步加强系统编制外劳动合同工管理工作的通知》中要求，编制外劳动合同工的聘用，应坚持公开、平等、竞争、择优的原则，主要以聘用计时工、计件工和季节工为主，特殊技术工种，可根据实际情况，可聘用短期合同工。庭审中，被告变更诉讼请求，1、将”由被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金88720元”的数额变更为104457.元；2、将”由被告支付原告拖欠的工资69176元及无故拖欠工资100%赔偿金69176元”变更为”将”由被告支付原告拖欠的工资79510.58元及无故拖欠工资100%赔偿金79510.58元；3；将”原告支付被告未签订书面合同的双倍工资52748.92元”的数额变更为64886.71元。认定以上事实的证据有：劳动合同书、工资表、打款回单、设备管理科聘用人员绩效考核表、会议纪要、文件等及双方当事人的陈述在卷佐证，足以认定。一审法院认为，2006年，被告胡宏艳到原告新疆巴州纤维检验所工作，双方之间建立劳动关系。被告胡宏艳已于2013年3月办理了退休手续，并领取了退休待遇。故自2013年3月之后，原告与被告之间不存在劳动关系，双方系劳务关系。被告要求原告支付解除劳动合同的经济补偿金、赔偿金及2013年3月之后未签订劳动合同的双倍工资不符合法律规定，本院不予支持。2013年8月，原告召集长期聘用人员开会，参加会议的有原告单位领导及各部门领导，会议决定所有聘用人员每年5、6、7三个月的工资以绩效工资形式平摊到前9个月发放。以此证实原告没有拖欠被告胡宏艳的工资，被告胡宏艳对此虽持有异议，但其认可其参加了该次会议，而且对会议的内容是知晓的。此后每年5、6、7三个月的工资也是按照会议决定的方式发放的。原告并未拖欠被告的工资。2010年11月1日至2011年10月31日，原告未与被告签订劳动合同。故原告新疆巴州纤维检验所工作应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，向被告胡宏艳支付未签订劳动合同期间（超过一个月，不满一年）的双倍工资。故原告应当支付被告2010年11月1日至2011年10月31日的工资28039元（2549元×11个月）。2013年3月之前即被告胡宏艳在原告处工作期间，原告作为用人单位，应当为劳动者建立社保账户缴纳社会保险费。原告新疆巴州纤维检验所没有为被告胡宏艳建立社保账户并缴纳社会保险费，而是约定按月发放由其自行缴纳，该约定本身是不符合法律规定的（法定义务不能约定解除）。因此现在原告要求被告胡宏艳返还社会保险费的请求，是没有法律依据的。至于原告要求被告返还2013年3月之后的保险费，也不属于本案的处理范围。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告新疆巴州纤维检验所于本判决生效后十日内支付被告胡宏艳未签订书面劳动合同的二倍工资差额28039元。二、原告新疆巴州纤维检验所安排被告胡宏艳进行职业病检查。三、驳回原告的其他诉讼请求。四、驳回被告的其他诉讼请求。本案受理费10.00元，由原告自行负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，二审庭审当中，上诉人胡宏艳于2013年3月办理退休手续，并领取了退休待遇的事实，双方当事人均认可，本院予以认定。本案中，上诉人胡宏艳上诉请求为：一、要求巴州纤维检验所支付违法解除终止劳动合同赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。依照此规定，胡宏艳2013年3月退休以后，双方当事人形成的是劳务关系，而不是劳动关系，不属于《中华人民共和国劳动合同法》的调整范围，因此，本院依法不予支持上诉人此项上诉请求。二、关于巴州纤维检验所拖欠工资的上诉请求。巴州纤检所提交的会议记录证实，其于2013年8月5日召集全体聘用人员开会，以会议形式决定所有聘用人员每年5、6、7三个月的工资以绩效工资形式平摊到前9个月发放。以此证实没有拖欠胡宏艳工资的事实。在一审庭审中胡宏艳承认参加了该次会议。说明胡宏艳对会议决定的内容是知情并同意的。胡宏艳每年5、6、7三个月的工资也是按照会议决定的方式发放的。因此，胡宏艳要求支付拖欠的工资及无故拖欠工资赔偿金的诉讼请求，是不能成立的。三、关于未签订书面劳动合同应支付二倍工资原审人民法院计算基数错误的上诉请求。2010年11月1日至2011年10月31日，双方当事人未签订劳动合同，胡宏艳就此请求未在劳动仲裁时提出，而是在一审变更诉讼请求当中提出，依照《中华人民共和国劳动合同法》七十九条的规定，胡宏艳对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。胡宏艳未进行劳动争议仲裁前置程序，故此项上诉请求不符合法律规定。另上诉人巴州纤维检验所辩称，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2012年7月31日，双方签订了劳动合同，由此可以证明胡宏艳知道了其权利受侵害的事实，2016年其向劳动仲裁委员会申请，已经超过仲裁时效期间为一年的诉讼时效，四、关于要求巴州纤维检验所缴纳社会保险的上诉人请求。二审庭审当中，胡宏艳称社会保险费是以零活就业的方式自行缴纳，并在2013年3月退休并享受退休待遇。因胡宏艳退休以后是不需要缴纳社会保险费的，现要求巴州纤维检验缴纳社会保险费没有法律依据。另用人单位是否按时进行社会保险缴费申报和缴纳行为，属于劳动行政部门依法监督检查和处理的事项，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。因此胡宏艳要求补缴2013年3月以前的社保费用的上诉请求不能成立。综上，胡宏艳以上上诉请求均没有事实和法律依据，依法驳回其全部上诉请求。上诉人巴州纤维检验所上诉请求为：一、双方为劳务关系且胡宏艳申请劳动仲裁的时间已经超过法定时限，其不向胡宏艳支付2010年11月1日至2011年10月31日未签订书面劳动的二倍工资差额28039元上诉请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持。二、关于巴州纤维检验所要求胡宏艳返还领取的社会保险费用的上诉请求。因巴州纤检所没有为胡宏艳建立社保账户并缴纳社会保险金，因此现在要求胡宏艳返还社会保险费82000元，是没有法律依据的。故此上诉请求本院依法不予支持。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予以纠正。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4949号民事判决；二、上诉人巴州纤检所不向上诉人胡宏艳支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额28039元；三、上诉人巴州纤检所不安排上诉人胡宏艳进行职业病检查；四、驳回上诉人胡宏艳的诉讼请求。五、驳回上诉人巴州纤检所的其他诉讼请求；本案一、二审诉讼费合计30元，由胡宏艳负担15元，由巴州纤检所负担15元。本判决为终审判决。审 判 长  席玉萍审 判 员  孟梅君代理审判员  周德斌二〇一七年十二月八日书 记 员  王德琨