四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川13民终1101号
上诉人（原审被告）方小义，男，生于1968年8月16日，汉族，住四川省南部县。
委托代理人张永华，四川英特信联合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗奎，男，生于1979年6月18日，汉族，住四川省南部县。
委托代理人程本根，四川果城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王兴泽，男，生于1963年9月5日，汉族，住四川省南部县。
委托代理人程本根，四川果城律师事务所律师。
原审被告董明，男，汉族，住四川省南部县。
原审被告刘福鸿，男，汉族，生于1968年9月1号，住四川省新津县。
原审第三人王国勇，男，汉族，生于1970年1月4日，住四川省南部县。
委托代理人涂恒，四川义立律师事务所律师。
上诉人方小义因建设工程施工合同纠纷一案，不服南充市嘉陵区人民法院（2014）嘉民初字第1226号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人方小义的委托代理人张永华、被上诉人罗奎、王兴泽及其委托代理人程本根、原审第三人王国勇的委托代理人涂恒到庭参加诉讼，原审被告董明、刘福鸿经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2005年9月18日，发包人南充市嘉陵区经营城市管理局与承包人四川南部县恒星建设工程有限公司（以下简称南部恒星建设公司）签订《建设工程施工合同》，嘉陵区经营城市管理局将拆迁还房（塘殿堰）四标段的B-5、B-7、B-8、B-9幢工程发包给南部恒星建设公司，承包范围为：施工图所含全部内容（土建及安装），合同价款8,239,676元，南部恒星建设公司项目经理为刘福鸿。
2005年9月21日，甲方南部恒星建设公司与乙方项目负责人刘福鸿签订《工程承包合同》，承包范围为：房屋建筑，时间为2005年8月19日至2006年6月18日。约定乙方认真按照施工图的规定和甲方同建设方签订的工程承包合同中规定内容组织现场的施工管理。乙方负责组建项目经理部，项目负责人全面主持施工管理工作。管理及作业人员由乙方提名组成。乙方自筹资金，自主经营、自负盈亏。并承担工程质量人身伤亡事故的经济赔偿和法律责任。
合同约定“建设单位支付的工程款，都必须由公司出具正式收据收款或转账，否则，甲方视为未支付工程款，资金的支付与调配均由乙方确定，但必须保证税金、工资、各项材料费和其他费用的支付，否则，甲方有权直接向建设单位收取工程款用于支付上述款项。由乙方向甲方交纳按结算总金额0.6%的承包费用。
2005年12月21日，甲方南部恒星建设公司嘉陵区还房工程项目部与乙方罗奎签订《合伙修建工程合同》。约定合作方式：乙方自主修建，实行包工、包料、包质量、包进度、质量保证，按合同约定比例向甲方缴纳管理费；合同工期300天，开工时间2005年10月1日，竣工时间2006年7月31日，合同价款实行包干制，B-8幢6554平方米，价格2,729,209.27元；工程管理办法：乙方必须向甲方缴纳管理费121,600元，在签订合同之前一次性付清此款；工程款拨付：按甲方与业主单位签订的工程合同为准。该合同甲方代表刘福鸿签名，并加盖了南部恒星建设公司南充市嘉陵区还房工程项目部公章，乙方由罗奎、乙方代表由王兴泽签名。
2005年12月27日，甲方罗奎以南部恒星建设公司项目部的名义与乙方王国勇签订《土建工程人工费和建辅材料承包合同》，合同约定甲方将“塘殿堰B-8幢房屋建设项目和建筑工程人工费发包给乙方，工期200天”，其承包范围：“承包人工费范围为，以施工图为准的所有土建工程的人工费用，施工图在内的一切项目。”上述范围，以建筑面积106元/㎡发包，包工、包质量、包安全、包进度、包模板及架管租金和安全设施的土建工程所有的施工用电设施和建辅材料及施工工具和所有的安全设施（不含搅拌机、龙门吊）。承包方式及内容中约定：“甲方只负责钢材、水泥、砂石、砖、预制板、外墙瓷砖、室内水电材料的购买，其他一切建辅材料和架管钢模及安全设施均由乙方负责。”“房屋交付甲方后，两个月内办理结算，除应扣除的保修金外，一次性付清。”付款结算方法：“工程款按进度拨付70%”，并约定了工程质量、双方的责任、权利和义务等。甲方由罗奎签字、乙方王国勇签字。
2006年11月23日，王兴泽、罗奎与王国勇之间进行了账目结算。书写了“还房B-8栋结帐清单”，王国勇总应收入683,572.00元，总应支付649,600.00元，品迭后，合计下剩：33,972元。由结算人王兴泽、罗奎、王国勇签字认可。
2006年3月6日，南充市建筑勘测设计室出具《设计变更》，对塘殿堰还房B-8幢基础及基础室外地坪设计进行了变更，工程量有所增加。
2。可0，7803.72()()设计变更》。工程项目部公章，乙方为2010年8月20日，审计部门送签的《嘉陵区基建工程项目造价审计认定书》，对嘉陵区经营局送审的塘殿堰还房小区四标段B-8幢的工程，审定金额为2,807,803.72元，该送审签文书只有施工单位王兴泽签字同意。审理中双方对审计认定金额予以认可。
另查明，2007年11月9日，南部恒星建设公司办理注销登记，经清产核资，该公司净资产总额为6,090,000元，股东方小义取得公司剩余资产的5,990,000元，股东董明取得剩余资产100,000元。
2009年4月28日，方小义、董明以原南部恒星建设公司产权人名义，公证委托四川云成建设有限公司代表原恒星公司办理经营局还房工程审计结算。2010年11月11日，方小义、董明又公证取消云成公司的授权，委托四川锐菱建设工程有限公司代表原恒星公司办理经营局还房工程审计结算。
经双方对账，罗奎、王兴泽对南部恒星建设公司支付的2,101,443.72元认可，对下列款项有异议，争议金额为706,360.00元：
1、王国勇出具领条领取的330,000元（包括：2007年2月16日80,000元；2007年8月1日130,000元；2007年9月5日50,000元；2007年11月26日70,000元）。
2、2006年2月26日出租人吴家洪与承租人王国勇签订的材料租赁合同，原经嘉陵区人民法院（2010）第107号民事调解书确认，方小义代付吴家洪B-8幢租赁款275,000元。
3、2006年8月17日王国勇借水泥3吨、9月2日借31吨，315元/吨。项目部代付给田井福和田小东水泥款10,710元；
4、2006年3月27日至4月27日，王国勇在张鉴中处购买木材，累计欠款90,650元，2007年2月14日王国勇给张鉴中书立欠条。嘉陵区人民法院（2009）第107号民事判决书判决，由方小义代付。
在重审本案中罗奎、王兴泽放弃上述3、4项要求方小义、董明支付的请求。争议的焦点变为上述1、2项，即：王国勇在南部恒星建设公司领取的330,000元；王国勇2006年2月26日与万福租赁站吴家洪租赁材料租金275,000元，为南部恒星建设公司代支。上述两项争议金额合计605,000元。南部恒星建设公司该不该在罗奎、王兴泽承包的B-8幢工程款中扣减，双方存在意见分歧。
一审法院经审理认为，南部恒星建设公司于2015年9月18日与南充市嘉陵区经营城市管理局签订塘殿堰小区还房修建工程，南部恒星建设公司成立的嘉陵区还房工程项目部又于2005年12月21日将其中的还房修建工程B-8幢转包给罗奎并签订合同，该项转包合同南部恒星建设公司是明知并授权项目部的，项目部非法人组织，对外的经济活动应由南部恒星建设公司承担责任义务，南部恒星建设公司下欠还房修建工程B-8幢工程欠款605,000元双方无争议，予以确认，因此该B-8幢下欠工程款应由南部恒星建设公司支付。但南部恒星建设公司已于2010年8月注销登记，剩余资产由股东方小义、董明取得，因此，原南部恒星建设公司的对外债务，应由方小义、董明个人承担。嘉陵区还房工程B-8幢实际承建人罗奎、王兴泽为合伙关系，罗奎、王兴泽已自认，对方亦认可，予以确认。从罗奎、王兴泽与第三人王国勇之间所签订的《土建工程人工费和建辅材料承包合同》看，王国勇实际为B-8幢工程中的土建人工、建辅材料承包人，罗奎、王兴泽、王国勇对工程款进行了结算，罗奎、王兴泽与王国勇不是合伙关系，且王国勇在嘉陵区还房工程并非只有B-8幢一处工程。王国勇在恒星公司领取争议的33万元工程款属实，但其是在罗奎、王兴泽、王国勇对之前的工程款进行了结算之后，从结算看罗奎、王兴泽并不欠王国勇如此大额款项，王国勇在恒星公司领款没有罗奎、王兴泽授权，王国勇的身份也不能构成罗奎、王兴泽的表见代理人，因此，王国勇在恒星公司领取争议的33万元工程款不能在B-8幢工程款中扣除。
关于争议的2006年2月26日出租人吴家洪与承租人王国勇签订的材料租赁合同，南部恒星建设公司已代支吴家洪租金275,000元的问题，南部恒星建设公司已申诉称不应支付，嘉陵区人民法院（2010）第107号民事调解书已被南充市中级人民法院撤销，该争议现尚在另案中未了结，该项支付款在本案中亦不能扣除。据此依据《中华人民共和国合同法》第十条、第七十六条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经南充市嘉陵区人民法院审判委员会讨论决定，判决：一、方小义、董明在本判决生效后十五日内向罗奎、王兴泽支付工程欠款605,000元及利息（利息自2010年8月21日起按人民银行规定的一年期贷款基准利率计算，至判决指定的履行期间届满之日或届满前实际履行之日止）；二、驳回罗奎、王兴泽的其他诉求请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,800元、公告费1,160元，合计12,960元，由罗奎、王兴泽承担4,260元，方小义、董明承担8,700元。
宣判后，上诉人方小义不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销（2014）嘉民初字第1226号民事判决，发回重审或依法驳回被上诉人罗奎、王兴泽的诉讼请求。理由是：一审认定事实不清，遗漏证据。首先，王国勇参与购买了砂卵石和水泥等材料，在签订购买合同、出具欠条时均与王兴泽、罗奎共同进行了署名；其次，王国勇以公司项目部名义购买的水电材料，罗奎、王兴泽也予以认可；第三，王兴泽、王国勇共同向南部恒星建设公司缴纳承包管理费并出具欠条，第四，对于房屋的质量问题也是王国勇在进行维修并支付工人款项，以上行为均可表明王国勇是B8幢项目工程的实际承包人或者构成二被上诉人的表见代理人，郭太保等人的证词也证实了这一事实，嘉陵区法院判决因王国勇购买水泥、木材、墙砖、砂石、水电所产生的债务均由南部恒星建设公司承担，也认可王国勇作为B8幢项目工程的实际承包人。因此，王国勇收取的工程款以及代王国勇支付的租赁款应当作为已支付的工程款予以扣减。一审判决错误，应当纠正。
被上诉人罗奎、王兴泽答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。一审中已提供了充分证据证明罗奎、王兴泽与王国勇系承包关系，并且双方的债务已于2006年11月23日进行了结算，且恒星公司的项目经理也于2007年元月作出说明，证明王国勇的欠款与B8栋工程无关，这些证据都证明了王国勇只是搞土建的，并不是B8栋的合伙人，方小义提出的王国勇领取的33万和支付吴家洪的租赁费27万与B8栋无关，方小义应当向承包人罗奎、王兴泽支付下欠的两笔工程款。同时一审还漏判了28万多元。
原审第三人王国勇答辩意见与被上诉人的意见一致，称罗奎、王兴泽与王国勇只是土建承包关系，出具管理费欠条和在B8幢工地上卖材料均是出于帮忙性质，并非合伙关系。
二审过程中，上诉人提供了南充市嘉陵区经营城市管理局出具的函，证实B8幢的承包人系王国勇。被上诉人与原第三人王国勇均质证称函的内容不是事实。
本院二审中查明，郭太保在原审中出庭作证，证明王国勇是B8幢的承包人之一，主要负责材料和人工。
同时，罗奎、王兴泽在原审中提供了一份情况说明，证明已向南充市嘉陵区经营局说明王国勇与塘殿堰B8幢工程无关，王国勇无权代表B8幢领取工程款。方小义质证称情况说明不能证明其主张，反而证明王国勇与罗奎、王兴泽系合伙关系。
庭审结束后，祝波文到法院证实王国勇系B8幢的承包人之一，同时证实王国勇还承包了B7幢的部分人工，但实际没有做任何工程，收了部分工程款就跑了。
王国勇在二审庭审后到法院称领取的33万元系从南部恒星建设公司承包的零星工程的费用，因当时是公司让做的没有签订合同。从吴家洪手中租赁钢管是用于B7、B8两幢房屋的修建，且南部恒星建设公司承诺由公司直接支付租金，不应当由王国勇个人支付。但均未提供任何证据。同时王国勇称祝波文所说均不属实。
本院二审法院查明的其他事实与一审法院查明的一致。
本院认为，2005年12月27日，罗奎作为承包方与南部恒星建设公司嘉陵区还房工程项目部签订了《合伙修建工程合同》，承建了南充市嘉陵区经营城市管理局拆迁还房（塘殿堰）工程四标段B8幢工程，王兴泽作为罗奎方的代表在合同上签字，虽然王国勇没有参与该合同的签订，但是在向南部恒星建设公司交纳管理费时王国勇是作为欠款人之一与王兴泽共同出具了欠条，且在实际履行该合同过程中，也是由王国勇单独或者与罗奎、王兴泽共同向李英、刘树成、任爱军等人购买材料并出具欠条，罗奎、王兴泽对王国勇的上述行为也予以了认可，可见并非如王国勇所称的仅仅是承包B8幢的做工和辅料，其还参与了材料的购买，加之工程完工后对于工程出现质量问题的维修也是王国勇在全权负责，王国勇的以上种种行为表明王国勇有权代表罗奎、王兴泽处理B8幢项目事务，郭太保作为塘殿堰工程四标段的现场管理人在庭审中的证词也映证了这一事实，故罗奎、王兴泽辩称王国勇的行为仅是帮忙性质与事实不符，其提供的情况说明也不能证明已提交给南充市嘉陵区经营城市管理局，不能以此要求仅能向罗奎、王兴泽支付B8幢的工程款。王国勇自称其领取33万是从南部恒星建设公司另行承包的零星工程的费用，没有提供任何有效的证据佐证，且王国勇在2007年11月26日的收条中明确注明是收取B8幢的工程款，也直接证明王国勇并非如其所称仅是与罗奎、王兴泽直接发生关系，在其与罗奎、王兴泽已经进行结算的情况下仍直接从南部恒星公司领取B8幢工程款，更加表明其能够代表罗奎、王兴泽处理B8幢的事务，因此，对于王国勇已领取的33万元工程款应当从B8幢总应付款中予以扣除，不应重复支付。
至于下欠吴家洪的租赁费用275,000元因该案已进入再审，现尚未作出判决，应当视为该笔费用没有支付，对该部分下欠款项应当支付。
至于罗奎、王兴泽主张的另外28万工程款，因其在一审中明确争议的款项仅为王国勇领取的33万和支付吴家洪的租赁费275000两笔，放弃另外的款项，且未提出上诉，对此本院不作处理。
综上，方小义的上诉请求和理由部分成立。原判认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项关于“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、撤销南充市嘉陵区人民法院（2014）嘉民初字第1226号民事判决；
二、上诉人方小义、董明在本判决生效后十五日内向被上诉人罗奎、王兴泽支付下欠工程款275,000元及利息（利息自2010年8月21日起按人民银行规定的一年期贷款基准利率计算至款项付清之日止）；
三、驳回被上诉人罗奎、王兴泽的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11,800元，公告费1,160元，合计12,960元，由上诉人方小义、董明负担6,000元，被上诉人罗奎、王兴泽负担6,960元；二审案件受理费9,850元，由上诉人方小义、董明负担4,800元，被上诉人罗奎、王兴泽负担5,050元。
本判决为终审判决。
审判长 黄 东
审判员 石 炜
审判员 蒙秀梅
二〇一六年八月二十五日
书记员 王娟娟