宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）石刑终字第63号
原公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，男，1984年7月26日出生，汉族，初中文化，住宁夏平罗县。2013年12月29日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，2014年1月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被执行逮捕。同年2月27日被取保候审。石嘴山市大武口区人民法院于2014年4月24日决定对被告人杨某逮捕，石嘴山市公安局大武口区分局于同日执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
辩护人王冰，宁夏平瑞律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人赵某甲，男，1974年8月2日出生，汉族，大专文化，住石嘴山市大武口区。
原审附带民事诉讼原告人赵某乙，男，1973年12月5日出生，汉族，住石嘴山市大武口区。
原审被告人王岭，男，1985年2月23日出生，回族，初中文化，无业，住石嘴山市大武口区。2010年9月8日因犯交通肇事罪被石嘴山市大武口区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2013年12月29日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，2014年1月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院审理石嘴山市大武口区人民检察院指控原审被告人王岭、杨某犯故意伤害罪一案，于2014年6月5日作出（2014）石大刑初字第85号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杨某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月1日公开开庭进行了审理。石嘴山市人民检察院指派代理检察员张丽萍出庭履行职务，上诉人杨某及其辩护人王冰、原审被告人王岭到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，2013年12月28日23时许，被告人王岭、杨某在大武口城市阳光酒吧消费后坐电梯到一楼电梯出口处，被告人王岭与正在进入电梯上楼的被害人赵某甲发生碰撞，随即二人在一楼电梯口相互厮打，被告人杨某看见王岭与人厮打，过去帮助被告人王岭殴打被害人赵某甲。这时被害人赵某甲的朋友赵某乙走到门口后看见赵某甲与人厮打，便过去帮助被害人赵某甲，在厮打过程中，被告人王岭用随身携带的匕首将被害人赵某甲、赵某乙捅伤，被告人杨某拿起酒吧吧台的水壶向被害人赵某甲、赵某乙头部、身上乱砸。后被害人赵某甲、赵某乙跑出酒吧，被告人杨某、王岭又追到酒吧门口对被害人赵某甲进行殴打，致两被害人不同程度受伤，随后二人逃离现场。经鉴定，被害人赵某甲全身多处刀砍伤，中度失血性休克为重伤二级，肢体裂创累计长43.1cm为轻伤一级，左侧少量血气胸、第七颈椎棘突骨折为轻伤二级，综合评定被害人赵某甲身体所受损伤程度为重伤二级；被害人赵某乙因外伤致右侧少量血气胸、剖腹探查见结肠轻度挫伤、肢体裂创累计长18.9cm，其伤情为轻伤二级。
原判另查明，附带民事诉讼原告人赵某甲于2013年12月29日至2014年1月20日在银川市第一人民医院住院治疗22天，主要诊断为胸部开放性损伤，医疗费35641.84元，出院医嘱注意休息，避免剧烈活动，贰周后复查，门诊随诊；九级伤残，鉴定费978.5元；庭审前，被告人杨某与赵某甲达成和解协议，杨某赔偿赵某甲经济损失80000元，并取得赵某甲的谅解，庭审前撤回对被告人杨某的民事诉讼。
附带民事诉讼原告人赵某乙于2013年12月29日至2014年1月28日在石嘴山市第二人民医院住院治疗30天，主要诊断为腹部开放性损伤，全身多处皮肤软组织裂伤，医疗费39590.74元，出院医嘱继续对症治疗，定期复查，不适随诊；九级伤残，鉴定费856元；庭审前，被告人杨某与赵某乙达成和解协议，杨某赔偿赵某乙经济损失80000元，并取得赵某乙的谅解，庭审前撤回对被告人杨某的民事诉讼。
被告人王岭亲属自愿赔偿二附带民事诉讼原告人赔偿款共10000元。
上述事实，有石嘴山市大武口区人民检察院、附带民事诉讼原告人、被告人的辩护人当庭提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、发破案经过证实，公安机关将被告人王岭、杨某抓获，二被告人均无自首、立功情节；2、常住人口信息证实，被告人王岭、杨某实施犯罪行为时已达刑事责任年龄；3、鉴定意见及鉴定意见通知书证实，被害人赵某甲活体损伤为重伤二级，被害人赵某乙活体损伤为轻伤二级；4、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片证实，公安机关组织二被告人对作案现场进行指认的情况；被告人王岭对其打架时穿的衣服进行辨认；二被害人对被告人王岭、杨某进行辨认；5、谅解书、收条证实，被告人杨某与二被害人达成民事赔偿协议，已赔偿二被害人经济损失各80000元，二被害人对其表示谅解；6、扣押物品、文件清单、随案移交物品、文件清单证实，公安机关从被告人王岭处扣押刀一把、毛衣一件、裤子一条、皮鞋一双，均已随案移交；7、刑事判决书证实，2010年9月8日被告人王岭因犯交通肇事罪被石嘴山市大武口区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；8、被害人陈述：（1）被害人赵某甲陈述证实，2013年12月28日23时许，其与被告人王岭发生碰撞后互相厮打在一起，后其与赵某乙被二被告人殴打致伤的事实经过；（2）被害人赵某乙陈述证实，2013年12月28日23时许，其看见朋友赵某甲与被告人王岭厮打在一起，其帮助赵某甲打架并被二被告人殴打致伤的事实经过；9、证人证言：证实案发经过；10、被告人供述和辩解：（1）被告人王岭供述和辩解证实，2013年12月28日23时许，其在大武口区城市阳光酒吧消费后，在一楼电梯出口处与被害人赵某甲发生碰撞，互相厮打在一起，后杨某、赵某乙也参与打架的事实经过；（2）被告人杨某供述和辩解证实，2013年12月28日23时许，其看见王岭与被害人赵某甲厮打，其帮助王岭殴打二被害人的事实经过。11、二附带民事诉讼原告人提交病历、医疗费、门诊费票据、鉴定费票据、赔偿协议、谅解书等证实，二附带民事诉讼原告人的经济损失、被告人杨某赔偿情况，并得到谅解。庭审前二附带民事诉讼原告人撤回对杨某的民事诉讼。
原判认为，被告人王岭、杨某故意损害他人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。二被告人当庭认罪，被告人王岭赔偿部分经济损失，可酌情从轻处罚；被告人杨某自愿赔偿二附带民事诉讼原告人经济损失各80000元，并得到被害人谅解，可从轻处罚。二被告人持械殴打他人，可酌情从重处罚。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人王岭起主要作用，系主犯；被告人杨某起次要作用，系从犯，对被告人杨某应减轻处罚；被告人杨某不适宜进行社区矫正，其辩护人建议适用缓刑的意见不予采纳。由于被告人王岭、杨某的犯罪行为致附带民事诉讼原告人赵某甲、赵某乙受伤，被告人王岭与附带民事诉讼原告人就民事赔偿达不成一致，故可根据附带民事诉讼原告人物质损失进行判决。医疗费、住院伙食补助费、鉴定费符合法律规定，予以支持；残疾赔偿金不属物质损失，不予支持。被告人杨某赔偿二附带民事诉讼原告人的经济损失已超过实际物质损失，二附带民事诉讼原告人再请求被告人王岭赔偿过高的经济损失，不符合法律规定；被告人王岭亲属自愿赔偿二附带民事诉讼原告人10000元，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条之规定，判决：一、被告人王岭犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。三、被告人王岭赔偿附带民事诉讼原告人赵某甲经济损失5000元；赔偿附带民事诉讼原告人赵某乙经济损失5000元，于判决生效后三日内付清；四、作案工具刀一把予以没收；被害人皮鞋一双、毛衣一件、裤子一条发还被害人。
一审宣判后，原审被告人杨某不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。理由是：被害人赵某甲、赵某乙存在一定过错，事端并非上诉人挑起；上诉人犯罪情节较轻，案发后，上诉人如实供述犯罪事实，有明显的悔罪表现，能积极赔偿并已获得二被害人的谅解，主观恶性和社会危害性较小，应对上诉人适用缓刑。
出庭检察人员的意见是：原判认定上诉人杨某的行为构成故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由一致，同时提交了以下证据：证据一：户口簿复印件、平罗县公安局城关派出所证明、平罗县城关镇某居委会证明、重庆中百仓储超市有限公司上品十六店证明各一份，证实杨某的父亲去世后，杨某与其母亲同住并照顾其母亲，杨某的姐姐一直在重庆工作，不能照顾其母亲；证据二：门诊病历、疾病诊断证明各一份，证实杨某的母亲患有多种疾病，需要有专人照顾；证据三：经上诉人杨某近亲属的申请，平罗县司法局出具的社区矫正适用前社会调查评估表一份，证实上诉人杨某符合社区矫正条件，可以适用缓刑。
经质证，出庭检察人员对证据一、二的关联性有异议，认为与本案无关；对证据三的真实性和合法性有异议，认为证据来源不合法。
本院认为，证据一、二与本案无关联性，不予认定；证据三来源不合法，不予认定。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某、原审被告人王岭因琐事故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人称附带民事诉讼原告人赵某甲、赵某乙存在一定过错，事端并非上诉人挑起的上诉理由，经查，证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据能够证实原审被告人王岭与附带民事诉讼原告人赵某甲出入电梯时发生碰撞，后二人相互厮打，上诉人杨某上前帮助原审被告人王岭殴打附带民事诉讼原告人赵某甲、赵某乙，致二附带民事诉讼原告人受伤，没有证据证实二附带民事诉讼原告人存在过错，故上诉人的该项上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人杨某认为其犯罪情节较轻，案发后，如实供述犯罪事实，能积极赔偿并取得附带民事诉讼原告人谅解，应对上诉人适用缓刑的上诉理由，经查，上诉人杨某与原审被告人王岭持械殴打二附带民事诉讼原告人，致一人重伤，一人轻伤，系共同犯罪，依法应共同承担刑事责任。原审判决已综合考虑上诉人的犯罪情节、犯罪中的地位和作用、当庭认罪、积极赔偿附带民事诉讼原告人损失并取得谅解等因素，依法对其减轻处罚。因原审法院委托平罗县司法局进行社区矫正适用前社会调查，该局出具的评估调查表证实上诉人杨某不符合适用社区矫正的条件，对其不应适用缓刑；二审期间，上诉人杨某提交了平罗县司法局重新出具的评估调查表，该证据来源不合法，上诉人杨某认为对其改判适用缓刑的理由不能成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王丽娟
审判员 张 红
审判员 王 华
二〇一四年九月三日
书记员 张 峰
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉，第二审人民法院应当依法作出判决。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。