陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中民三终字第00897号
上诉人（原审被告）曹某。
委托代理人钟某某。
委托代理人王某某。
被上诉人（原审原告）惠某某。
上诉人曹某与被上诉人惠某某合同纠纷一案，陕西省定边县人民法院于2013年7月10日作出（2013）定民初字第00122号民事判决书，惠某某不服，上诉至本院。本院于2014年1月3日作出（2013）榆中法民三终字第00436号民事裁定书，发回重审。陕西省定边县人民法院又于2014年9月30日作出（2014）定民初重字第01156号民事判决书，曹某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曹某及其委托代理人钟某某、王某某，被上诉人惠某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年5月2日，惠某某与曹某协商达成了中通速递业务转让协议，并签订了《中通速递转让协议》书。协议约定：曹某以16万元（包括5万元押金）的价款将其经营的陕西中通速递定边网点业务转让给惠某某经营，未约定转让期限。协议同时约定转让需办理的证件等相关手续均由乙方（惠某某）办理。付款方式为：乙方（惠某某）接收公司之日给付10万元，剩余6万元以后每月5日前付2万元，于2012年8月5日前全部付清。协议签订后曹某给惠某某交付了货物。惠某某也按协议给曹某支付了转让费16万元（包括高某某给陕西中通快递有限公司的押金50000元），后惠某某在陕西中通快递公司结帐时，该公司不认可其与曹某的转让行为。惠某某于2012年9月又将受让曹某的定边快递网点转让给刘某甲，转让费为16万元（包括50000元押金），一月后刘某甲发现曹某妻与陕西中通快递公司签订的合同期限为一年，且曹某无权转让定边速递网点，刘某甲将惠某某起诉至定边县人民法院，本院受理后调解处理，随即惠某某将曹某起诉至法院，要求撤销合同并退还转让费16万元。
原审法院认为，该案应为特许经营权转让合同纠纷，曹某之妻高某某与陕西中通快递有限公司签订的加入中通速递网络协议书，该协议约定有效期为一年即从2011年10月30日至2012年10月29日，并约定双方在协议有效期内不得终止协议，而曹某作为其妻高某某的表见代理人未征得陕西中通快递有限公司的同意，擅自转让，也未告知惠某某该协议书的内容以及到期时间，隐瞒事实与惠某某签订中通速递转让协议书显属不当，双方所签的转让协议虽然是双方的真实意思表示，违背了高某某于陕西中通快递有限公司签订的合同内容中的双方不得终止该合同的约定，同时经该院于陕西中通快递有限公司核实，高某某与该公司所签合同在有效期内不能转让。违反了《合同法》的相关规定，因此双方所签的中通速递转让协议，应为无效协议。而惠某某将中通快递转受后，到陕西中通快递有限公司结帐时，该公司不予认可双方之间的转让行为，惠某某就应与曹某协商解决或通过诉讼维护自己的合法权益，而惠某某未与曹某协商解决又将中通快递定边网点转让他人，显属错误行为。因此双方均有过错，都应承担相应的过错责任。惠某某将网点转受后，又转让第三人，在此期间由于经营不善导致曹某在陕西中通快递有限公司的押金50000元无法退回，该部分损失以及加盟费等应由惠某某承担，故惠某某要求曹某退转让费部分的诉请本院应予支持。但应扣除曹某给惠某某转让时的财产经双方作价的6000元。关于曹某辩称双方所签转让协议是双方协商一致自愿达成，惠某某也未违约，但曹某违反了主合同所约定的内容，因此，曹某的抗辩与法相悖，其理由不能成立，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十七条、第五十八条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第六十八条之规定，判决：一、惠某某与曹某签订的中通速递转让协议无效。二、由曹某于判决生效后五日内退还惠某某转让费11万元。三、由惠某某于判决生效后五日内退还曹某财产折价费6000元。如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由惠某某负担1950元、曹某负担1950元。
宣判后，曹某不服一审判决向本院提出上诉，请求：1.依法撤销（2014）定民初重字第01156号民事判决书；2.依法改判上诉人与被上诉人签订的《中通速递转让协议》有效；3.改判上诉人不退还被上诉人转让费；4.一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。主要事实及理由：一、本案事实认定不清。上诉人与被上诉人签订《中通速递转让协议》系双方当事人在自愿平等的基础上签订的，为双方真实意思的表示，并不存在任何无效事由。一审法院仅以中通公司不同意转让及上诉人妻子和中通公司签订的《加入中通速递网络协议书》条款约定“合同期限内，双方不得终止协议”为由，认定上诉人和被上诉人签订的转让合同为无效合同，无事实和法律依据。事实上，上诉人将中通速递经营权转让给被上诉人的行为，并未终止合同，仅仅是经营主体发生了变更，由上诉人变为被上诉人，速递业务并没停止或中断，且一直处于正常经营状态。二、一审判决认定合同无效，违反了“不告不理”原则，且存在超裁漏判情形。被上诉人在一审中，提出的诉讼请求是撤销上诉人和被上诉人签订的《中通速递协议》，无论上诉人还是被上诉人都没有提出确认协议无效的请求，而一审法院无任何法定理由和事实依据却擅自作出《中通速递转让协议》无效的判决，明显超越了职权范围，该判决超出了请求事项，违反了“不告不理”原则。对起诉撤销合同的请求却未作认定，同时存在漏判情形。三、本案证据不足。原审法院以其调取的中通公司人员黄利军和李玉涵不同意转让的证言，否定了转让合同的效力，认为“上诉人未告知被上诉人加盟协议的内容及到期时间，上诉人存在隐瞒事实与被上诉人签订了协议显属不当”，判决合同无效。但“隐瞒事实”并不属于合同无效的法定情形。四、上诉人当初加盟中通速递公司时，不但交了30000元的加盟费和3000元的网络建设费，还交了50000元的经营风险金（即押金），且由于被上诉人经营失败，己经造成5万元押金无法退还上诉人。同时，上诉人还购买相关设备等财产约12070元，合计投入95070元。且上诉人当庭提交了全部证据均证明了上述支出，而一审法院却强行调解将上诉人的财产折价为6000元，对加盟费和网络建设费却只字不提。如合同确属无效，应当依法判决被上诉人返还上诉人交付的全部财产，承担5万元的经营风险金及其他经济损失，并归还中通速递业务的经营权。
综上，上诉人认为一审判决事实不清，证据不足，法律适用错误，判决有失公平、公正，且存在超裁漏判情形，恳请二审法院，查明事实后，依法改判。
被上诉人惠某某辩称，原审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。
二审经审理查明的事实与一审相同，故本院对其予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是双方当事人签订的《中通速递转让协议》的效力及其法律后果如何的问题。庭审查明，上诉人曹某之妻高某某（乙方）与陕西中通快递有限公司（甲方）签订的《加入中通速递网络协议书》约定：“甲方同意乙方在指定的区域内开展中通速递国内快递业务，使用‘中通速递’品牌和业务网络，双方于2011年10月30日至2012年10月29日进行业务合作。期满后如需续签需双方协商而定”。同时约定：“……签订协议之日乙方需交纳50000元经营风险金，如何使用经营风险金，按甲方颁发的‘有关管理条例’处理，该费用如乙方由于各种原因关闭终止协议，在甲方确定乙方已处理好一切债权、债务和其他经济问题后予以退还。加盟费30000元，网络建设费3000元，该费用一次性交纳不予退还……”。即上诉人曹某之妻高某某向陕西中通快递有限公司交纳了30000元加盟费、3000元网络建设费以及50000元经营风险金（可退还）后，获得了一年期的“中通速递”品牌和业务网络使用权。2012年5月2日，上诉人曹某与被上诉人惠某某签订了《中通速递转让协议》，将上述品牌和业务网络使用权以160000元（含50000元经营风险金）的价格转让给后者，该协议中未约定品牌及业务网络的使用期限。因曹某与高某某系夫妻关系，且高某某明知该转让协议的存在而未反对，故该转让协议的主体并不存在权利瑕疵。该转让协议中并未明确约定品牌及业务网络的使用期限，被上诉人惠某某以为该使用期限并没有限制，因此支付16万元转让费，受让本案速递业务。但因高某某与陕西中通快递有限公司只约定了一年的使用期限，客观上决定了被上诉人惠某某在受让该速递业务经营权后，品牌及业务网络的实际使用期限不足6个月。考虑到上诉人曹某之妻高某某签订《加入中通速递网络协议书》时所支出的加盟费及网络建设费33000元，以及该速递业务的利润情况。本院认为，被上诉人惠某某对转让协议的期限构成了重大误解。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第五十四条第一款第（一）项之规定，被上诉人惠某某在原审中请求撤销该转让协议的诉请，应予支持。一审判决认定该转让协议无效，系适用法律不当，且与当事人的诉请并不对应，判非所请，应予纠正。上诉人曹某认为该转让协议系双方在平等自愿的基础上签订的，意思表示真实，应为有效合同的上诉理由本院不予支持。被上诉人惠某某在原审中请求曹某承担违约金20000元，因违约金的赔偿应以有效合同的存在为前提，故对该项请求本院不予支持。又合同撤销具有溯及力，即被撤销的合同自始没有法律效力，根据《合同法》第五十八条之规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故上诉人曹某应返还被上诉人惠某某转让费16万元；惠某某应返还曹某财产折价价格6000元。被上诉人惠某某在受让定边中通速递业务后，仍继续经营一段期间，后因其经营及管理不善致使陕西中通快递有限公司事实上不予退还本案中50000元经营风险金，故被上诉人惠某某应就该50000元的损失向上诉人曹某承担赔偿责任。上诉人曹某之妻高某某与陕西中通快递有限公司签订《加入中通速递网络协议书》时所支出的加盟费及网路建设费33000元，因上诉人曹某并未提供证据证明其对《加入中通速递网络协议书》所约定的经营期限向被上诉人惠某某进行提示，其对造成本案转让协议的法律后果亦有过错，故对加盟费及网路建设费33000元应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、五十六条、五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：
一、撤销陕西省定边县人民法院（2014）定民初重字第01156号民事判决。
二、撤销上诉人曹某与被上诉人惠某某签订的《中通速递转让协议》。
三、由上诉人曹某返还被上诉人惠某某转让费16万元。由被上诉人惠某某返还上诉人曹某财产折价款6000元。
四、由被上诉人惠某某赔偿上诉人曹某经营风险金50000元。
五、驳回被上诉人惠某某的其他诉讼请求。
一审案件受理费3900元，由上诉人曹某、被上诉人惠某某各负担1950元；二审案件受理费2500元，由上诉人曹某负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 王燕
代理审判员 魏霞
代理审判员 张瑜
二０一五年二月三日
书 记 员 冯卓
（实习）