安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第01165号
上诉人（原审被告）：贺华清。
委托代理人：贺华伟。
被上诉人（原审原告）：王洪明。
委托代理人：任红。
上诉人贺华清因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍东区人民法院（2014）东民一初字第00307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月1日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人�华清及其委托代理人贺华伟，被上诉人王洪明及其委托代理人任红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明事实：贺华清雇佣王洪明为其砍树。2013年11月6日，王洪明吃过午饭后，在乘坐贺华清的雇员高兰军驾驶的机动三轮车回工地途中，该机动三轮车行驶至阜阳市颍东区枣庄镇童庄村大桥时翻车，致使王洪明受伤。当日，王洪明被送往阜阳创伤医院治疗，次日转入中铁四局集团第二医院住院治疗，同年12月27日出院。王洪明在中铁四局第二医院支付医疗费1104元，贺华清预付王洪明在阜阳创伤医院的医疗费。安徽公平司法鉴定所于2014年2月10日对王洪明损伤致残程度及休息、护理、营养期限和后续治疗费用出具鉴定意见评定：1、被鉴定人王洪明因交通事故致左手撕脱伤伴血管、神经、肌腱断裂及关节囊破裂、左第3、4、5、6、7肋骨骨折伴胸腔积液、左锁骨远段粉碎性骨折伴移位等，其中左第3、4、5、6、7肋骨骨折构成十级伤残，经治疗后遗留左拇指屈曲畸形、左拇指中重度功能障碍和左食中环指活动受限构成九级伤残、左肩关节活动受限构成十级伤残。2、王洪明后期进行手术取出左锁骨钢板内固定物约需7000元人民币（或待实际费用发生后据实计算）。3、王洪明本次外伤后休息期限160日、营养期限90日、护理期限90日（以上三期包括2次住院期间的休息期、营养期、护理期，不包括二次手术取内固定物期间的三期）。4、建议王洪明手术取出锁骨内固定物及康复期间休息期限40日、营养期限15日、护理期限15日。王洪明为此支付鉴定费用1500元。王洪明系农业家庭户口。
一审法院认为：尹维波、王永言的证言能够证明王洪明受雇于贺华清并在雇佣活动中受伤的事实，王洪明与贺华清之间形成事实上的雇佣关系，王洪明在雇�活动中遭受人身伤害，依法应当由雇主贺华清承担赔偿责任。王洪明系农业家庭户口，故其各项赔偿标准应以农村居民标准计算。王洪明的营养费、护理费、手术取出锁骨内固定物休息期的期间以及后续治疗费应结合司法鉴定意见确定。王洪明伤后的休息期应从其受伤之日起计算至定残日前一天止。王洪明主张的护理费9993.9元、住院伙食补助费1530元、营养费3150元、残疾赔偿金8593元、鉴定费1500元、后续治疗费7000元，符合相关规定，予以支持；王洪明的医疗费按医疗费票据计算为1104元，对超出的部分，不予支持。王洪明主张误工费每天68元计算过高，应按上一年度安徽省农、林、牧、渔业工资标准为宜，故其误工费应为8513.6元（136天×62.6元／天）；王洪明主张交通费255元，因其未提供交通费发票，按每人每天3元计算，即153元（3元×51天）。综上，王洪明的各项损失合计41537.5元。王洪明系成年人，有相应的认知能力，其应知道乘坐的机动三轮车系非载人工具，具有一定的危险性而仍然乘坐，其自身存在一定过错，依法应当减轻贺华清的责任。根据双方过错程度，由贺华清承担80%的责任，王洪明自行承担20%的责任。对于王洪明主张的精神损害抚慰金，结合其伤残、过错程度、当地平均生活水平等综合考虑，其要求精神损害抚慰金16000元，予以支持。故上述合计49230元［（41537.5×80％）＋16000元］，应由贺华清予以赔偿。贺华清经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相关权利，应承担相应的法律后果。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、�二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、贺华清于本判决生效之日起十日内赔偿王洪明医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计49230元。二、驳回王洪明的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1400元，由贺华清承担1077元，王洪明承担336元。
宣判后，贺华清�服。以一审法院认定其与王洪明之间系雇佣关系显属错误，且王洪明受伤系自身过错造成，一审判决贺华清承担赔偿责任缺乏依据；一审法院依据安徽公平司法鉴定所出具的鉴定意见认定王洪明的伤残等级错误，判决支持王洪明的后续治疗费、误工费及后续治疗期间的误工费、护理费、营养费显系不当；一审判决贺华清承担精神损害抚慰金赔偿责任错误；一审判决漏列当事人，且未向其送达诉讼文书违反法定程序为由向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判，予以改判。
二审诉讼期间，贺华清向本院提交如下证据：1、木竹经营加工批准书（副本）复印件。证明贺华清系依法登记的个体工商户，王洪明受伤属于工伤。2、医疗费发票5份。证明王洪明住院治疗支出的医疗费37865.79元均由贺华清支付的事实；3、高兰军与高怀臣的证人证言。证明贺华清与王洪明之间系承�关系及事故发生的经过。
王洪明质证认为：1、对于贺华清所举木竹经营加工批准书（副本）复印件真实性有异议，且该证书已超过有效期限，不能实现其证明目的；2、对与贺华清所举医疗费发票无异议。3、高兰军与高怀臣的证言不能证明贺华清与王洪明之间系承揽关系。
本院认证意见如下：1、贺华清所举木竹经营加工批准书（副本）系复印件，且该复印件所载有效期限为2005年至2007年，与本案不具有关联性，故对于该证据的证明效力，本院不予认定；2、王洪明对于贺华清所举医疗费发票无异议，本院予以确认，该证据能够证明王洪明住院期间医疗费37865.79元已由贺华清支付的事实，故本院对于贺华清所举5份医疗费发票的证明效力予以认定；3、高怀臣、高兰军出庭作证时明确述称贺华清系王洪明的雇主，王洪明在乘坐贺华清的另一雇员高兰军驾驶的机动三轮�返回工作场所途中，因高兰军驾驶车辆翻车造成王洪明受伤。故对于贺华清申请高怀臣、高兰军出庭作证证明其与王洪明之间系承揽关系的证明目的，本院不予认定。
王洪明向本院提交阜阳市颍东区正午镇横山村委会出具的《证明》一份。证明王洪明目前仍有土地需要耕种的事实。
贺华清认为：该证据不属于二审新证据。
本院认证意见如下：王洪明所举阜阳市颍东区正午镇横山村委会出具的《证明》明确载明王洪明系阜阳市颍东区正午镇横山村委会高王庄村村民及现有耕地状况，故本院对于该《证明》的证明效力予以认定。
当事人对于其他证据的举证、质证与一审相同，本院认证意见与一审一致。
本院查明的事实与一审一致。
本院另查明：王洪明因本案事故所花费的医疗费37865.79元已由贺华清支付。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实�者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王洪明一审时申请的证人尹维波、王永言出庭出具的证言与贺华清二审中申请的证人高怀臣、高兰军出庭出具的证言相互印证，能够证明王洪明受雇于贺华清及其在乘坐贺华清的另一雇员高兰军驾驶的机动三轮车返回工作场所途中，因高兰军驾驶车辆翻车造成王洪明受伤的事实。贺华清虽称一审法院认定其与王洪明之间系雇佣关系显属错误，王洪明所受伤害系自身过错造成，但对于该项上诉理由，其并未举出充分证据予以证明，故一审法院基于前述事实，判决贺华清对于其雇员王洪明受伤的损害后果承担相应的赔偿责任并无不当，根据双方过错程度及王洪明伤残状况，结合当的平均生活水平，酌定贺华清赔偿精神损害抚慰金16000元亦属一审法院自由裁量权范围，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院不宜变更。贺华清称一审法院认定其与王洪明之间系雇佣关系显属错误，且王洪明受伤系自身过错造成，一审判决贺华清承担包含精神损害抚慰金在内的赔偿责任缺乏依据及一审判决漏列当事人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。同时，王洪明所举鉴定意见书能够证明其因本案事故所受伤害中，左第3、4、5、6、7肋骨骨折构成十级伤残，经治疗后遗留左拇指屈曲畸形、左拇指中重度功能障碍和左食中环指活动受限构成九级伤残、左肩关节活动受限构成十级伤残，后续治疗费约需7000元，护理期限90日、营养期限90日、后续治疗及康复期间休息期限40日、护理期限15日、营养期限15日的事实。贺华清对此虽有异议，但其并未举出充分证据证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉�证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故一审法院据此认定王洪明的伤残等级、误工期限、护理费、营养费及确定必然发生的后续治疗费正确。而一审法院根据鉴定意见评定，结合王洪明所举阜阳市颍东区正午镇横山村委会出具的《证明》及王洪明因本案事故受伤前受雇于贺华清的事实，判决支持王洪明的误工费损失亦无不妥。又鉴于一审法院在向贺华清送达一审诉讼文书时，因贺华清同住家属拒绝接收，一审法院予以留置送达符合法律规定，贺华清上诉称一审法院未向其送达诉讼文书违反法定程序理由不当，本院不予采信。因一审判决根据双方过错程度认定贺华清对于王洪明所受损失承担80%的赔偿责任，故贺华清已支付的37865.79元医疗费应由王洪明自行承担20%，即7573.2元（37865.79×20%≈7573.2元），该部分数额从贺华清应承担的赔偿数额中扣除，即贺华清还应赔偿王洪明41656.8元（49230元－7573.2＝41656.8元）。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省阜阳市颍东区人民法院（2014）东民一初字第00307号民事判决第二项，即：驳回王洪明的其他诉讼请求。
二、变更安徽省阜阳市颍东区人民法院（2014）东民一初字第00307号民事判决第一项，即：贺华清于本判决生效之日起十日内赔偿王洪明医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计49230元为：贺华清与判决生效之日起十日内赔偿王洪明医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金合计41656.8元。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 荣
代理审判员 刘 媛
代理审判员 马 杰
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 李婉璐
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；