湖南省宜章县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）宜刑初字第218号
公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
被告人胡晶，男，1988年9月9日出生。因犯盗窃罪于2008年1月13日被判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金五千元，2009年1月5日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月16日被宜章县公安局刑事拘留，同年3月28日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
被告人李凯，男，1993年11月9日出生。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月26日被宜章县公安局刑事拘留，同年4月8日被该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。
湖南省宜章县人民检察院以湘宜检刑诉（2013）209号起诉书指控被告人胡晶、李凯犯贩卖毒品罪，于2013年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜章县人民检察院指派检察员唐英明出庭支持公诉，被告人胡晶、李凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年2月底或3月初的一天，被告人胡晶、李凯与邓康（另案处理）商量合伙贩卖毒品，由邓康垫资，胡晶进货与贩卖，李凯监督胡晶的贩卖情况。后由邓康出资4000元，由胡晶联系购得一些毒品冰毒和麻古，并在2013年2月至3月期间多次将毒品贩卖给吸毒人员。1、2月底或3月初的一天晚上，一个外号“海海”的吸毒人员与胡晶联系后，由李凯将冰毒送到宜章县南京洞开发区红楼宾馆5楼给“海海”，得赃款100元；2、3月初的一天，吸毒人员彭某某与胡晶联系后，由李凯将冰毒送到兆皇夜宵店门口给彭某某，得赃款100元；3、3月12日晚20时许，胡晶以价值50元的冰毒从彭某某处换得价值50元的游戏分50万分，胡晶在红楼宾馆的楼梯间将冰毒交给彭某某；4、3月13日23时许，吸毒人员赵某与胡晶联系后，胡晶送冰毒到金凤凰宾馆的501房给赵某，得赃款100元；5、3月14日20时许，吸毒人员刘小宾与胡晶联系后，胡晶在广发路顶头尚司门口贩卖冰毒给刘小宾，得赃款50元；6、3月15日7时许，吸毒人员高某与胡晶联系后，胡晶送冰毒到新华大酒店608房给高某，得赃款150元；7、3月15日晚上8时许和9时许，吸毒人员肖某某两次与胡晶联系后，由李凯分两次将冰毒送到新华大酒店停车场，分两次得赃款共计200元。23时许，公安人员在新华大酒店521房抓获胡晶，缴获白色晶体1包，净重0.7628克，红色粉末1包，净重0.0558克，经鉴定，均含甲基苯丙胺成分。为认定上述事实，公诉机关提供了被告人的户籍证明、抓获经过、新华大酒店住宿登记及消费账单、通话清单、被告人胡晶的前科劣迹资料等书证；扣押的毒品及吸毒工具等物证；现场勘查笔录、现场指认笔录；毒品交易情况视听资料；毒品成分鉴定意见；证人胡某某、高某、肖某某、赵某、彭某某、刘小宾等人的证言；被告人胡晶、李凯的供述与辩解等证据，认为被告人胡晶、李凯的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任，请求依法判处。
被告人胡晶辩称，公诉机关指控的第3次、第5次、第7次贩卖毒品的事实不能成立；被告人李凯对公诉机关指控的事实及罪名无异议。
经审理查明，2013年2月底的一天，被告人胡晶、李凯与邓康（另案处理）商量共同贩卖毒品，由邓康出资、胡晶进货与贩卖、李凯监督贩卖情况。后由邓康出资4000元，胡晶购得毒品后，于2013年2月底至3月期间在宜章县县城内多次向多名吸毒人员贩卖毒品，具体事实如下：
一、3月初的一天，被告人胡晶接到吸毒人员彭某某的电话后，让被告人李凯将一小包冰毒送给彭某某，李凯至兆皇夜宵店门口交易后，得赃款100元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人彭某某的证言及辨认笔录，证明：2013年2月底或3月初的一天，他电话联系胡晶让其送100元冰毒给他，胡晶说叫人送过去，之后，李凯在兆皇夜宵店门口将毒品给了他，他给了李凯100元钱。
2、通话清单，证明：胡晶与彭某某的联系情况。
3、被告人胡晶、李凯的供述。两被告人对此次犯罪事实供认不讳，并与其他证据相互印证，足以认定。
二、3月13日23时许，被告人胡晶接到吸毒人员赵某的电话后，将一小包冰毒送到金凤凰宾馆501房间交易给赵某后，得赃款100元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人赵某的证言及通话清单，证明：2013年3月13日23时许，他电话联系胡晶让其送100元的冰毒到金凤凰宾馆501房间，15分钟后胡晶房间给了他一小包冰毒，他给了胡晶100元钱。
2、现场勘验检查笔录及照片，证明：现场地址及概况。
3、被告人胡晶的供述。被告人胡晶对此次犯罪事实供认不讳，并与其他证据相互印证，足以认定。
三、3月15日7时许，被告人胡晶接到吸毒人员高某的电话后，将一小包冰毒送到新华大酒店608房间交易给高某后，得赃款150元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人高某的证言及通话清单，证明：3月15日7时许，他用手机打胡晶的手机，让胡晶把150元毒品送到新华大酒店608房，胡晶将一小包毒品给了他后他给了胡晶150元。
2、高某的现场指认笔录及照片，证明：现场概况及地址。
3、被告人胡晶的供述。被告人胡晶对此次犯罪事实供认不讳，并与其他证据相互印证，足以认定。
四、3月15日晚上8时许和9时许，吸毒人员肖某某电话联系被告人胡晶购买毒品，胡晶让被告人李凯将一小包毒品送至新华大酒店五楼电梯口与肖某某交易后，得赃款100元。之后，被告人李凯再次接到肖某某购买毒品的电话，李凯将冰毒送到新华大酒店停车场，得赃款100元。当晚23时许，公安机关接群众举报，在新华大酒店521房间抓获被告人胡晶，并当场缴获电子称一个、吸毒工具一个、红色颗粒一包、白色晶体一包等物品；3月26日，公安机关将正在宜章县拘留所因吸食毒品被执行拘留的被告人李凯抓获归案。经鉴定，缴获的白色晶体净重0.7628克，红色粉末净重0.0558克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人肖某某的证言及通话清单，证明：他知道胡晶贩卖毒品并保存了胡晶的号码。3月15日20时许，他打电话给胡晶向其购买100元冰毒，胡晶让他去新华大酒店五楼电梯口交易毒品，之后胡晶打电话给他叫他到新华大酒店停车场拿冰毒，他到了后一个他不认识的青年男子（李凯）从酒店客房出来，确认后，他付了100元钱，男子给了他一小袋冰毒，之后双方离开。他和朋友吸食完这100元钱冰毒后，就又打电话给胡晶买100元钱冰毒，后来先前那名男子再次在新华大酒店停车场与他交易了100元钱冰毒。
2、肖某某的现场指认笔录及照片，证明：现场概况及地址。
3、被告人李凯的供述，证明：3月15日晚上，他和胡晶等人在新华大酒店521房，胡晶接到“万杰”的电话要买100元钱冰毒，胡晶叫“万杰”到新华大酒店五楼来，他在电话中说到五楼电梯口，之后胡晶给了他一小包冰毒，他到了电梯口确认“万杰”后收了100元钱，将毒品给了万杰，后各自离开。过了大约一小时，他和胡某某、邓康准备去吃夜宵时，万杰又打电话来说要100元钱毒品，他在电话中约好到新华大酒店停车场交易，之后他收了万杰100元钱。离开后，他和邓康等人拿着这100元钱到供销街的夜宵店吃夜宵，因胡晶欠邓康100元钱，他把钱给了邓康，邓康付了夜宵钱，吃完后他们带了个蛋炒饭回酒店给胡晶。
4、抓获经过，证明：两被告人抓获情况。
5、户籍证明，证明：两被告人作案时已具有完全刑事责任能力。
6、尿液检查笔录，证明：彭某某、高某、赵某、肖某某及两被告人均系吸毒人员。
7、扣押物品、文件清单，证明：缴获涉案物品情况。
8、郴州市公安局物证鉴定所毒品鉴定书郴公物鉴（理化）字（2013）518号，证明：缴获两包物品重量及成分情况。
9、被告人胡晶、李凯的供述与辩解，证明：2013年2月底的一天，他们与邓康商量共同贩卖毒品，由邓康出资、胡晶进货与贩卖、李凯监督贩卖情况。后由邓康出资4000元，胡晶购得毒品后，他们二人多次向多人出售，所获赃款三人共同消费。
另查明，2008年1月13日，被告人胡晶因犯盗窃罪，被宜章县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金五千元，2009年1月5日刑满释放。
在审理过程中，被告人李晶通过其亲属退出犯罪所得赃款人民币350元，并预缴纳罚金人民币20000元。
上述事实有湖南省宜章县人民法院（2008）宜刑初字第9号刑事判决书、释放证明、湖南省非税收入一般缴款书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人胡晶、李凯伙同他人明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。对于公诉机关指控的第二次，即在兆皇夜宵店门口向彭某某贩卖毒品的事实；第四次，即向赵某贩卖毒品的事实；第六次，即向高某贩卖毒品的事实；第七次，即向肖某某贩卖毒品的事实，事实与罪名成立，本院予以支持。对于公诉机关指控的其他犯罪事实，因证据不足，本院不予认定。对于被告人胡晶辩称公诉机关指控的第三次、第五次贩卖毒品的事实不能成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人胡晶、李凯积极协商，并按照各自的分工积极实施，其行为积极主动，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人胡晶因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于被告人李凯如实供述自己的罪行，部分退赃并预缴纳罚金，具有悔罪表现，本院酌情对其予以从轻处罚。对于被告人胡晶辩称公诉机关指控的第7次贩卖毒品事实，即被告人李凯于3月15日在新华大酒店向肖某某贩卖毒品的事实，不能成立，经查，该起犯罪事实有李凯的供述和证人肖某某的证言相印证，亦有现场指认笔录等佐证，事实清楚，被告人胡晶与李凯共同犯罪，理应按照其所参与的全部犯罪处罚，故对该辩解，本院不予采纳。对于公诉机关提出建议判处被告人胡晶四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人李凯三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人胡晶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二万元。罚金限判决生效后十日内缴纳清。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月16日起至2017年6月15日止）。
二、被告人李凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。罚金已预缴纳清
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月26日起至2016年3月25日止）。
三、被告人李凯所退赃款人民币三百五十元，上缴国库；缴获的毒品和吸毒工具，交有权机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘 玲
代理审判员 朱 玉 香
人民陪审员 欧阳文红
二〇一三年十一月五日
代理书记员 王 小 雅
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条第（一）项在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；