山西省朔州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）朔中刑终字第66号
原公诉机关山阴县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曹勇，男，1983年1月15日出生于山阴县，汉族，初中文化，个体养车户，住山阴县北周庄镇苑家辛庄村。
委托代理人张雪峰，山西仁鑫律师事务所律师。
原审被告人赵某某，男，1991年9月19日出生于山阴县，身份证号1406211991********，户籍所在地马营庄派出所，汉族，初中文化，农民，住山阴县马营庄乡南口前村X区X号。2012年7月10日因故意伤害被山阴县公安局行政拘留，7月19日转为刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于山阴县看守所。
山阴县人民法院审理山阴县人民检察院指控原审被告人赵某某犯故意伤害罪一案，于2014年5月13日作出（2013）山刑初字第56号刑事附带民事判决。在法定抗诉、上诉期内，公诉机关未抗诉，原审被告人赵某某未上诉，本案刑事部分已生效。附带民事诉讼原告人曹勇对附带民事诉讼部分不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人曹勇的上诉状及其陈述意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年4月19日早上，被告人赵某某雇佣装载机在山阴县北周庄镇苑家辛庄村西北大沙沟地挖土，受害人曹勇及该村村民将其阻止并将装载机扣押。当晚11时许，被告人赵某某带人到达案发现场索要装载机未果，双方发生争执，赵某某遂用木棍朝受害人曹勇头部打了一下，后指使司机将装载机开走并逃离了现场。2012年7月10日，被告人赵某某主动到公安机关投案。经山阴县公安局、朔州市公安局、264医院司法鉴定曹勇为轻伤。
原审在第一次庭审过程中，受害人曹勇对2012年7月18日山阴县公安司法鉴定中心作出的曹勇头部颅骨骨折，属轻伤的鉴定意见有异议，申请对其伤情、伤残等级要求重新鉴定。2013年8月23日经朔州市公安司法鉴定中心鉴定：曹勇的损伤属轻伤。2013年10月21日又经山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心伤残程度评定曹勇未达伤残标准。
原审第二次庭审过程中，受害人曹勇对朔州市公安局、第三人民医院的鉴定意见提出异议，申请对其伤情、伤残等级进行重新鉴定，并要求到省级医疗部门鉴定。原审法院于2013年11月11日委托本院司法鉴定中心指定医院鉴定。2014年4月26日经二六四医院人身伤害司法鉴定中心鉴定：曹勇所受伤害构成轻伤，其伤残程度为X级（拾级）伤残。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人赵某某的供述，2012年4月19日其雇大吴的装载机在苑家辛庄村西北河槽附近一大坑取土时，装载机被人扣了。当天晚上11时许，其和大吴、两个司机、三个朋友打了两辆出租车去要车，去了后看见他们有两辆车，其下车走到一辆车前，敲车右后门玻璃，车里有四个人在说话，他们下车什么也没说就打其，其从地上捡起一根支松树的木棍，打在一个男子头部左侧，那个男子倒在地上，其将木棍扔了，让大吴将装载机开走了。
2、受害人曹勇陈述，2012年4月19日8时左右，其听三妗说大沙沟地让人挖了，其到现场就看见大沙沟地已经被挖了两个大坑，其中一个坑里有一辆装载机，有一辆装载机已停下，其和三妗、李宽、李林山、福全女人将两个装载机扣住。后来装载机车主就打了电话，村干部李成财过来对他们说，你们不要拦，完了给你们补上一、二十亩退耕还林地，李林山问他，为啥不去你地里挖，后来李成财就走了。他我们要求装载机车主给个说法，装载机车主让我们先扣住一个装载机，让他们来这里挖土的人给个说法。他们一直等到晚上8时许，装载机司机和那十来个拉土车都陆续走了。其和石进、红红、大江四人在其车里等装载机车主。晚上12时左右，过来三辆车，下来二、三十个人，拉开驾驶室车门问他们为啥拦装载机一天，其说装载机车主给我们个说法，其中一个男子拿镐柄朝其后脑勺打了一镐柄，其就晕倒了。
3、证人李选宏（小名大江）的证言证实，2012年4月19日上午10时左右，其父亲李林山打电话说“你通知石进家长，他们大沙沟地让人挖了”。其边打电话边去大沙沟地，当时大沙沟地已经被挖了两个大坑，一个坑里有一辆装载机，其父亲李林山已经将一台装载机拦住了，村干部李成财当时也在场，李成财将其父亲叫到车上说话。后来李成财就走了。大约10分钟左右，石进的母亲、李宽、曹勇先后来到大沙沟，装载机车主说：“我们领导不给你们说法，你们就开一辆装载机”，并将一辆装载机开到他们跟前，装载机司机将车门锁住。他们一直等到晚上10时许，装载机司机和那十来个拉土车都陆续走了。其和石进、李孝军、曹勇四人在曹勇车里等装载机车主。晚上11时20分左右，过来三辆车，下来十个人，敲车门让其下车，他们几人下车后，那些男子有的拉其几个，有的拿镐柄。曹勇说“我们不和你们说，你们不要打人”，其中一个男子拿镐柄朝曹勇头上打了一镐柄，曹勇一下跌倒了，那些男子还踢曹勇。后来他们就掐曹勇人中，那些人将装载机开走了。他们就把曹勇送到县医院抢救。
4、证人李孝军（红红）证实，2012年4月19日晚上8时左右，其母亲说大沙沟地让人挖了，其去大沙沟地，看到地已经被挖了两个大坑，有一辆装载机，石进、李选宏、曹勇三人在现场，其四人吃完饭在曹勇车上坐着，李选宏坐在驾驶座，曹勇坐在副驾驶座，其和石进在后面坐，大约11时30分左右，过来三辆小车，下来七个男子，叫他们下车，其中一个男子拉着其不让动，大约1分钟后，其听见装载机响了，其到曹勇跟前，看见曹勇已经倒在地上，口吐白沫，那些人将装载机开走了。他们就把曹勇送到县医院抢救。当时其看见一个男子手中拿着个长东西。
5、证人李林山的证言证实，2012年4月19日上午，其去大沙沟地，当时大沙沟地已经被挖了两个大坑，一个坑里有一辆装载机，其将一台装载机拦住了，村干部李成财也在场，李成财将其叫到他车上说：你不要拦，完了给你补上一、二十亩退耕还林地。其不同意。后来李成财走了。大约十分钟左右，石进的母亲、李宽、曹勇先后来到大沙沟，装载机车主说：“我们领导不给你们说法，你们就开一辆装载机”并叫一辆装载机开到他们跟前，装载机司机将车门锁住。其上班就离开现场。曹勇他们就一直拦装载机。后来听说曹勇被人打了，装载机被开走。
6、证人武玉龙（大武）证实，2012年4月16日，赵某某从李丰宝手中承包了大运路填土工程，雇佣其装载机在苑家辛庄村西北一大坑内挖土，4月19日上午，装载机被苑家辛庄村村民扣留，其给赵某某打电话让他处理。到了晚上，赵某某打电话说去取车，后其叫上司机武喜龙、王友去岱岳东环路，过去后见赵某某和三个男子相跟着，然后他们七个人打了两辆出租车去了苑家辛庄村。看见有两辆车拦着，赵某某对其说，“你们开车去”，其和司机武喜龙、王友去开装载机，他们四人和村民商量，出来时，村民拦装载机，赵某某就过去和村民拉扯，其看见赵某某捡起一根木棒乱挥，后面发生的情况其不清楚。等其上了大运路，赵某某他们的车跟上了。
7、证人赵圆祖证实，2012年4月19日晚上8时左右，赵某某打电话去东环路饭店吃饭，当时还有两个男子，后来又过来三个男子，赵某某说其装载机被人扣留了。我们打了两辆出租车去苑家辛庄村一处空地，见现场有两辆小车，赵某某下了车和人拉扯，后用木棒打了那个男子一下，那个男子就跌倒在地上，装载机开出来了，他们坐车离开现场。
8、证人王泽文证实，2012年4月19日下午6点左右，其在山阴县城跑出租车，碰见赵某某，赵某某叫其去东环路吃饭，当时还有两个男子，吃完饭赵某某说“去北周庄有点事，就用你的车吧”，后四人去北周庄，路上赵某某说其装载机被人扣留，到了苑家辛庄村村口还有一辆车。后两辆车去了苑家辛庄村一处空地，赵某某和那两个男子下车去要装载机，其在车上等着，过了一会，他们上车，那两个男子说拦装载机的人骂赵某某，赵某某把人打了。他们开车离开现场。
9、证人李丰宝的证言证实，2012年4月14日，其从山阴县林业局承包山阴到怀仁大运路两侧绿化填土、种树工程。经王治艮介绍赵某某从其手中承包了填土工程，赵某某自己找土、找车施工，每天结算。装载机车主姓吴。4月19日下午，其去工地，听武增义说装载机让苑家辛庄村村民扣了。后来又听说村民被打，装载机也让开走了。赵某某以后再没有和其联系过。
10、证人李成财的证言证实，2012年4月19日，曹勇和本村七、八个男子扣住两个装载机和十来个拉土车，因为装载机将曹勇他们地里的土挖走，填到大运路路边的树壕里。晚上车主将曹勇打了一顿，将车开走。他们拉土没有和村委会联系，其不清楚。
11、证人王治艮证实，2012年4月，李丰宝承包了大运路两侧绿化工程，在大运路两侧填土，其装载机在李丰宝处干活，李丰宝让其再找车，其就将赵某某手机号码告诉李丰宝，然后他们自己商量的，其他的不清楚。
12、证人ＸＸ证实，2012年4月19日晚上，其弟弟曹勇在山阴县苑家辛庄村大沙沟地被人打伤。现在山阴县人民医院住院治疗。因为有施工队在曹勇的地里挖土，曹勇发现后众人将装载机扣住。晚上过来两车人将村民打伤，将装载机开走。
13、山西省山阴县公安局刑事科学技术室公（山阴）鉴（活检）字（2012）25号法医检验报告确认，曹勇外伤致颅骨骨折，属轻伤。
14、现场图和照片证实的情况与公诉机关指控的事实一致。
山阴县公安局北周庄派出所出具的到案经过证实，2012年7月10日下午，赵某某到北周庄派出所投案自首，后被行政拘留。
山阴县公安局北周庄派出所情况说明证实，2012年4月20日上午10时许，ＸＸ报警称：其弟曹勇在山阴县苑家辛庄村大沙沟地被人殴打，民警接警后未在现场发现作案工具。
17、人口信息资料记载被告人的基本情况。
18、山阴县公安局公安行政处罚决定书、关于撤销（2012）第000781号行政处罚的决定证实，2012年7月10日，赵某某被山阴县公安局决定行政拘留15日，罚款500元；同年7月19日被刑事拘留。
19、朔州市公安司法鉴定中心（朔）公（法）鉴（伤检）字（2013）第38号法医学人体损伤程度鉴定书证实，曹勇的损伤属轻伤。
20、山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心朔三医院司鉴（2013）临鉴字第224号伤残程度评定，曹勇未达伤残标准。
21、二六四医院人身伤害司法鉴定中心鉴定：曹勇所受伤害构成轻伤，其伤残程度为X级（拾级）伤残。
22、北周庄镇苑家辛庄村村民委员会证实曹勇2012年4月19日被他人打伤的地点为大沙沟地。
受害人当庭提供以下证据：
1、证人石进证言：人们发现大沙沟地被人挖了两个大坑，每个坑大约10亩，涉及五、六家的退耕还林地，遂扣住装载机，晚上其和李选宏、李孝军、曹勇四人在曹勇车里看守装载机。11时20分左右，过来两辆车，下来十来个人，将其四人拉下车殴打，其被他们拿镐柄捅了一下。
2、证人李选宏当庭陈述和其在侦查阶段的陈述基本一致。
3、受害人曹勇的车辆行驶证复印件证实，晋B442**号重型半挂牵引车的所有人是曹勇。
综上所述，被告人的犯罪事实有被告人的供述、受害人的陈述、证人证言、法医人体损伤鉴定书、人口信息资料等予以证实，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
原审法院认为，被告人赵某某因施工取土被扣留装载机，索要时与受害人发生争执，将受害人打成轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。山阴县人民检察院指控被告人赵某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。被告人因故意伤害行为给受害人造成的物质损失，应承担相应的民事赔偿责任。山阴县公安局、朔州市公安局、264医院作出的轻伤鉴定原审法院予以采信。朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的伤残程度评定，系适用道路交通事故伤残评定标准，根据《山西省公安法医临床检验鉴定办法》第九条之规定“对侵害公民身体致残，需要鉴定伤残等级的，参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准进行鉴定”，故朔州市第三人民医院作出的伤残程度评定原审法院不予采信。264医院作出的伤残鉴定原审法院予以采信。被告人赵某某自动投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首，量刑时予以从轻处罚。被告人用木棒打击受害人头部，并构成伤残拾级，量刑时酌情予以从重处罚。受害人曹勇要求追究被告人赵某某非法占用农用地的刑事责任并赔偿损失的意见，因为非法占用农用地不属于法院直接受理的刑事案件的范围，应向公安机关提出控告。受害人曹勇要求赔偿因受伤造成的各项损失共计49万元，但受害人未向法院提供确定赔偿标准和数额的相应证据材料，无法确定赔偿数额，故其赔偿请求无法支持。辩护人认为案发后被告人悔改态度明显，且系初犯、偶犯，有自首情节，依法应当从轻处罚的意见原审法院予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，认定被告人赵某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年一个月。驳回附带民事诉讼原告人曹勇的诉讼请求。
附带民事诉讼原告人曹勇上诉称：1、原判将被告人赵某某非法取土认定为工程施工取土不当；2、原判认定被告人赵某某构成自首不当；3、原判未判决赔偿经济损失欠妥。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，原审被告人赵某某因索要被扣留的装载机与受害人发生争执，将受害人打成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人提出的原判将原审被告人赵某某非法取土认定为工程施工取土不当的上诉意见，经查，原判表述的是“因施工取土”而导致双方发生争执，这是符合客观事实的，故该意见本院不予支持。至于所提原判未判决赔偿经济损失的上诉意见，因受害人未向法院提供相应证据材料，无法确定赔偿数额。故该项上诉意见亦无法支持。上诉人所提原判认定原审被告人赵某某构成自首不当的意见，经查，案卷中的材料显示，判赵某某自动投案，现有证据仍不能证明赵某某存在隐瞒犯罪事实的情形，故对该项上诉意见不予支持。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 霍秀锦
审 判 员 张向阳
代理审判员 郑 鑫
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 王 芸