重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第08095号
上诉人（原审被告）：重庆百家兴建材有限公司，住所地重庆市沙坪坝区覃家岗街道梨树湾村石堰组。
法定代表人：包勇，总经理。
委托代理人：叶刚，重庆博爱兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：覃天凤，住四川省南充市嘉陵区。
委托代理人：李帅，重庆竞豪律师事务所律师。
上诉人重庆百家兴建材有限公司（以下简称百家兴公司）与被上诉人覃天凤劳动合同纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2014年11月3日作出（2014）沙法民初字第06956号民事判决，百家兴公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，审判员邓山主审，与代理审判员张薇共同组成合议庭，于2015年1月12日对本案进行了审理。百家兴公司的委托代理人叶刚，覃天凤的委托代理人李帅均到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明：百家兴公司于2012年12月4日设立。2014年1月9日，百家兴公司为覃天凤出具误工证明，内容为：“兹证明，覃天凤，女，汉族，身份证××，系我单位正式员工，自2012年12月入职以来，一直在我厂工作，月工资3400元，因2013年12月9日发生交通事故受伤，导致无法到我厂上班，根据本厂规定，扣发其受伤期间工资，直到能恢复正常上班为止。特此证明！以上内容真实无误，我单位对此承担相应法律责任。”2014年8月15日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定覃天凤于2013年12月9日在上班途中发生交通事故受伤为工伤，其用人单位为本案百家兴公司。2014年5月27日，覃天凤向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委超时未审结，覃天凤遂向一审法院提起诉讼。审理中，覃天凤提交了2013年9月至11月的工资单两套，其中一套载明的工资数额分别为8551元、9600元、7400元，另一套载明的工资数额分别为3350元、3450元、3400元。覃天凤陈述，其入职时间为2012年9月20日，至2013年12月9日发生交通事故后未再上班，实际月工资低的时候有5000多元，高的时候有8000到9000多元，两套工资单均是发生交通事故后为了向保险公司索赔而找百家兴公司出具的，因为怕保险公司不认，就出具了两套不同的工资证明，现要求按每月3400元的标准主张其双倍工资差额，总金额自愿按36000元主张。百家兴公司表示，覃天凤曾于2010年初在百家兴公司处工作过两个月，因其与老板熟悉，百家兴公司为帮助其索赔而出具了误工证明和工资单，并非是基于双方当时存在劳动关系出具的，且两套工资单相互矛盾，不能据以认定劳动关系。百家兴公司还提出，覃天凤的诉讼请求已超过仲裁时效。
覃天凤一审诉称：覃天凤于2012年12月在百家兴公司处上班，月工资3400元。工作期间，百家兴公司未给覃天凤购买社会保险，未签订书面劳动合同。现起诉请求百家兴公司支付2013年1月9日至12月9日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额37400元。
百家兴公司一审辩称：覃天凤与百家兴公司之间不存在劳动关系，覃天凤的诉讼请求没有事实依据，请求予以驳回。
一审法院认为：根据百家兴公司自己出具的误工证明、工资单和社会保险行政部门作出的认定工伤决定书，足以认定覃天凤与百家兴公司具有劳动关系。百家兴公司辩解误工证明和工资单不是基于双方存在劳动关系而出具，却未提供反证证明其主张，一审法院不予采纳。虽然覃天凤举示的两套工资单的数额不一致，但双方均认可该工资单是为覃天凤交通事故索赔而出具，该事实并不妨碍劳动关系成立的认定，且覃天凤也自愿主张3400元的月工资标准，一审法院予以确认。
针对覃天凤的入职时间，覃天凤在庭审中主张为2012年9月20日，因百家兴公司于2012年12月4日才设立，在此之前并不具备合法的用工主体资格，再结合误工证明中关于覃天凤入职时间的叙述和覃天凤在诉状中的陈述，一审法院认定双方建立劳动关系的时间为2012年12月4日。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，向劳动者每月支付二倍的工资。覃天凤于2012年12月4日入职，直至2013年12月9日百家兴公司仍未与其签订书面劳动合同，故百家兴公司应当支付覃天凤从2013年1月4日至12月2日的二倍工资差额。至于百家兴公司提出仲裁时效的问题，应当以二倍工资差额的总额确定之日即2013年12月2日起计算一年。覃天凤已于2014年5月27日申请仲裁，显然没有超过仲裁时效，故一审法院对百家兴公司的这一抗辩不予支持。覃天凤自愿按36000元主张二倍工资差额，符合法律规定的范围，一审法院予以支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：限被告重庆百家兴建材有限公司于本判决发生法律效力后立即支付原告覃天凤未订立书面劳动合同的二倍工资差额36000元。
百家兴公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判驳回覃天凤的一审诉讼请求，本案一、二审诉讼费由覃天凤承担。主要事实和理由：1、一审事实不清，证据不足。覃天凤的工资单与误工证明记载的工资数额自相矛盾，不能证明与百家兴公司存在劳动关系，工伤认定及一审判决支付覃天凤请求是错误的。2、一审判决适用法律错误。双倍工资应按月、分期支付，故双倍工资仲裁时效也应按月、分期计算，而不应将未签订劳动合同的期限作为一个整体，以最后一期时间点作为整个仲裁时效的起算点。2013年1-4月双倍工资也已超过时效。3、一审判决程序违法。一审在认定工伤认定书尚未生效，且百家兴公司已就该工伤认定书提起行政诉讼尚未审结的情形下，应中止诉讼。
覃天凤答辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，百家兴公司向覃天凤出具的误工证明，其内容已明确载明了双方间劳动关系。百家兴公司反驳却未提供证据证明，本院不予支持。虽然百家兴公司已就该工伤认定书提起行政诉讼，工伤认定尚未生效，但百家兴公司出具的误工证明已证明了覃天凤与百家兴公司之间存在劳动关系，且与工伤认定并不矛盾，不影响本案对劳动关系的评判，故一审未中止诉讼，等待工伤认定生效结果，并无不当，不构成程序违法。
依据《工资支付暂行规定》第六条的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案，百家兴公司作为覃天凤的用人单位，应对覃天凤的工资标准承担举证责任，其未举证证明，应举证不能的法律后果。覃天凤举示的两套工资单，覃天凤与百家兴公司均认可该工资单是为覃天凤交通事故索赔而出具，且内容自相矛盾，故本院不予采信。现覃天凤主张3400元的月工资标准，低于同时期重庆市社会平均工资标准，具有合理性，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，向劳动者每月支付二倍的工资。覃天凤于2012年12月4日入职，直至2013年12月9日百家兴公司仍未与其签订书面劳动合同，故百家兴公司应当支付覃天凤从2013年1月4日至12月2日的二倍工资差额3400元／月×10月＋3400元／月÷21.75天／月×21天=37282.75元。现覃天凤自愿按36000元主张二倍工资差额，低于前述二倍工资差额，是其处分自己权利的行为，符合法律规定，予以支持。
依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年；仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算。本案，二倍工资差额的仲裁时效起算，应当以总额确定之日即2013年12月2日起计算一年。覃天凤已于2014年5月27日申请仲裁，显然没有超过仲裁时效。百家兴公司认为，双倍工资差额应按月、分期支付，故双倍工资差额仲裁时效也应按月、分期计算，而不应将未签订劳动合同的期限作为一个整体，以最后一期时间点作为整个仲裁时效的起算点，2013年1-4月双倍工资差额也已超过时效，与法律规定不符，不能成立，本院不予支持。
因此，百家兴公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆百家兴建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
审 判 员 邓 山
代理审判员 张 薇
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 江 波