河南省郑州市管城回族区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）管民二初字第813号
原告李宏伟，男，1971年10月11日出生。
委托代理人陈祥庆，湖北金鹤律师事务所律师。
委托代理人张向阳，湖北金鹤律师事务所律师。
被告河南省鸿泰物流有限公司。住所地：郑州市管城回族区南三环与文兴路口南800米。
法定代表人尚丽慧，该公司总经理。
委托代理人崔春峰，男，该公司法制办主任。
委托代理人刘成伟，男，该公司员工，住该公司。
原告李宏伟诉被告河南省鸿泰物流有限公司（以下简称鸿泰公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李宏伟的委托代理人陈祥庆，被告鸿泰公司法定代表人的委托代理人崔春峰、刘成伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月1日，原、被告双方协商签订了一份分公司承包经营合同书，按合同书的约定，原告向被告公司交纳了保证金和加盟费，后原告着手选分公司办公场所，并在荆州租赁了办公场所及仓库，在郑州交了仓库租赁费，购置了办公用品等，被告也按合同规定指派了相关工作人员，并于2013年12月18日荆州分公司正式挂牌开业。原告开业经营后，被告迟迟没有给原告办理分公司营业执照，致使荆州市工商局于2014年3月26日下达行政强制措施（就地查封），强制查封了原告经营的办公场所及库房物资，导致原告不能继续经营业务，原告向被告反映此情况后，被告迟迟不予解决，为此，原告于2014年3月28日向被告提出终止合同。被告的行为导致合同目的不能实现，故诉至法院，请求依法判令：1、解除原、被告双方与2013年12月1日签订的鸿泰物流分公司承包经营书；2、被告返还及赔偿原告各项损失共计356548元；3、本案诉讼费由被告承担。
被告鸿泰公司辩称，双方签订的合同可以继续履行，原告要求解除合同是违约的表现，应当依法驳回原告的诉请，原告应当继续履行合同。
经审理查明，2013年12月1日，原告李宏伟（作为合同乙方）与被告鸿泰公司（作为合同甲方）签订《鸿泰物流分公司承包经营合同书》一份，主要载明：乙方承包甲方的湖北荆州分公司，乙方自愿经营甲方湖北线路郑州至荆州货运专线，保证金8万元，加盟费2万元；合同期限为10年，自2013年12月1日至2023年12月1日，如果需要延长期限的，在期限届满前6个月办理相关手续；甲方在该合同签订之日起的前一年内不进行利润分红，但该线路应参与集体费用均摊，自该合同签订之日起一年后至第二年，甲方以每月毛利润5%抽取分红，第三年甲方以每月毛利润8%抽取分红，第四年以后甲方均以每月毛利润10%抽取分红，分红比例到此封顶；线路承包人在经公司考察通过后，交纳一定数额的保证金，在必须服从公司管理的前提下，对线路业务进行整体运营承包，并自负盈亏；分公司选址由承包人按总公司规定自选，经总部线路主经理把关核实后方可设立，分公司人员则按公司规定配置；分公司配单线负责人1名，隶属总部线路主经理管理，下设经理助理1-2名，仓库人员配置按货量核定，核算人员根据实际情况配置，直接由公司总部选派及管理，其他业务人员必须经由总部考评小组考核通过后方可上岗；各项管理费用的分担，公司总部所产生的电费、伙食费、办公室费用及其他不针对性的开支，根据各单线路货量、利润等指标，按比例分摊；总部房租、分公司房租等所有涉及该线路开支全部由该线路自行承担；该线路所有人员工资统一按照公司工资制度统一发放，不准擅自自行发放，线路纯利润不足人员工资、房租等所有开支时，则不足费用由总公司先行垫付，线路承包人必须在三日内将所有费用交付总公司，否则总部有权从乙方所交押金中予以扣除，同时乙方必须在5日内将押金补齐，否则总公司有权终止合同；承包线路所有盈亏均由承包人承担，同时，承包人必须按公司总部规定做好工作范围内的各项管理工作，否则由其承担一切后果；分公司必须服从总部统一管理，根据线路实际情况，按公司要求制定年度任务指标，未完成任务指标的线路，按公司规定处罚，业绩突出的按规定给予奖励；由线路主经理监督整体线路运营及日常工作分配，并提出指导性建议，定期召开会议，分析线路状况及业务拓展情况，完善线路不足；业务内容为从甲方运至乙方所在物流区域内的货物交由乙方卸货、配送及中转分流，乙方应按甲方要求在货车达到后及时把货物落地，货物达到乙方分公司后，如发现车辆货物异常，乙方应第一时间对损坏的货物进行拍照，并立即通知总部，按总部指令处理，如发现收货人名字、联系方式错误，应在第一时间跟总部沟通解决，严禁搁置、拖延配送，否则，因不当处置或延误造成的损失由乙方承担赔偿责任；乙方负责郑州到货回单签收、代收运费、代收货款，在代收货款业务中，托运单上注明有提付运费、代收货款的，在将货物交付收货人时，无论任何原因未收取运费及货款的，乙方有责任在5日内按照托运单上所载明的货款数额全额赔付客户；乙方不得以任何理由拖延或挪用代收货款及运费，应当及时将相关费用汇至甲方指定账户；违约责任，如乙方违约，乙方所交保证金不予退还，如违约金不足以弥补所造成的实际损失，还应对差额损失进行赔偿，且甲方有权解除合同，本合同另有约定的从其约定，乙方经营机构若因法定事由被解散、撤销等，造成合同无法履行的，则合同自行终止，双方互不担责，本合同正常终止及乙方附随义务履行完毕后，经双方确定本合同履约无误后的第四个月的第一日一次性将保证金返还乙方；合同履行过程中发生争议的，双方协商解决，如协商不成，双方约定由甲方所在地人民法院管辖。合同签订后，原告向被告交纳保证金20000元及加盟费80000元。2014年3月10日，荆州市工商行政管理局下达荆工商责改字（2014）011号责令改正通知书，主要载明：经查，因河南省鸿泰物流有限公司（荆州分公司）在荆沙大道和燎原路交叉处，擅自使用分公司的名义从事经营活动，上述行为违反了《公司法》的规定，构成了未依法登记为有限责任公司的分公司而冒用有限责任公司的分公司名义的行为，责令该单位停止违法经营活动。2014年3月26日，荆州市工商行政管理局出具荆工商强字（2014）3号行政强制措施决定书一份，主要载明：经查，李宏伟涉嫌无照经营物流配送服务，就地封存经营场所内的设施、财物，强制措施的期限为2014年3月26日至2014年4月10日。2014年5月14日，荆州市工商行政管理局出具荆工商处字（2014）第159号行政处罚决定书，主要载明：2014年3月10日在该局检查中发现李宏伟（河南省鸿泰物流有限公司加盟商）在未办理任何手续的情况下，涉嫌冒用公司名义从事物流配送服务，至2014年3月25日仍未整改，2014年4月1日，河南省鸿泰物流有限公司书面委托张万理（公司职员）经理处理加盟商李宏伟无照经营案件，并出具公司委托书、承诺书、通知书及公司营业执照、道路运输许可证等手续，该局遂于4月2日对当事人李宏伟解除行政强制措施，认为李宏伟违反了《无照经营查处取缔办法》的规定，对李宏伟作出如下行政处罚：1、责令当事人李宏伟停止无照经营行为；2、对当事人李宏伟处罚20000元。2014年5月21日，被告鸿泰公司交纳了20000元罚款。
另查明，庭审中，原告提交李宏伟（作为合同乙方）与荆州市天圣商贸有限公司（作为合同甲方）签订的《仓库租赁合同》一份，主要约定：乙方租赁甲方位于荆州市荆沙大道与燎原路交汇处的仓库400平方米，经营期间为1年，自2013年12月5日至2015年1月4日，月租金为9元／平方米（税费乙方自理），租金按年缴纳，每年43200元，为保证正常经营，甲方收取乙方基本设施押金2000元；合同未到期，若任何一方提出终止合同，应提前半年以书面形式通知对方，该通知直接送达对方或市场内书面公告次日生效；租赁期内，乙方当方面要求终止合同时，已缴付租金甲方不予退还。庭审中，原告提交沙市区纪文机械加工厂出具的“证明”一份，主要载明：2013年12月10日该单位给河南省鸿泰物流公司荆州分公司（李宏伟）在位于天圣物流园该公司租赁的仓库内建钢结构活动板房，共四间，共计28000元，砌隔墙总价4800元，以上共计32800元。庭审中，原告提交发票6张，共计金额22880元，原告称该部分费用全部系开办荆州分公司所花费。原告提交编号为1054077295603的EMS国内标准快递单存根一份，该单上载明寄件人为李宏伟，收件人为河南省鸿泰物流有限公司尚宏强，内件物品为“解除合同通知书”，发出日期为2014年3月29日，庭审中，被告认可已收到该快件。
再查明，庭审中，被告鸿泰公司提交2013年12月16日“任命书”、“决定书”、“授权委托书”各一份，其中“任命书”主要载明：经鸿泰公司研究决定，任命李宏伟同志（身份证号420683197110110555）担任鸿泰公司荆州分公司负责人，授权期间负责该分公司业务运营事宜。“决定书”主要载明：因业务发展需要，鸿泰公司经研究决定在湖北省荆州市设立河南省鸿泰物流有限公司荆州分公司。“授权委托书”主要载明：委托人鸿泰公司因办理河南省鸿泰物流有限公司荆州分公司工商登记事宜，现授权李宏伟同志（身份证号：420683197110110555）代为办理，授权权限为与办理分公司工商登记相关的事项。庭审中，被告鸿泰公司提交2014年3月29日写给李宏伟的“通知书”一份，主要载明：“你”同鸿泰公司于2013年12月1日签订的《鸿泰物流分公司承包经营合同书》约定“你”自愿经营郑州至荆州货运专线，自负盈亏，但至今数月，“你”一直未依法办理工商登记等相关手续，为避免违规无照经营，现通知“你”应于本日起三日内办理工商登记等相关手续，否则，自动解除合同，由“你”承担未办理工商登记等相关手续的全部法律责任，“你”因无照经营产生的全部责任和合同违约责任由“你”一并承担。庭审中，被告鸿泰公司认可自2014年4月2日起被告鸿泰公司人员开始在荆州分公司落货运营。
以上事实，有原、被告举证及庭审笔录等在案佐证。
本院认为，2013年12月原、被告签订的《鸿泰物流分公司承包经营合同书》系双方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效，双方均应遵守。在该协议中并未对分公司工商执照由谁办理进行约定，依据市场习惯，在承包分公司时分公司应已办理工商执照，故由此推断办理分公司营业执照的责任应在总公司，就本案而言，应有被告承担办理分公司营业执照的责任，因被告未能提供分公司营业执照，致使分公司不能正常经营，以至原、被告双方签订的《鸿泰物流分公司承包经营合同书》目的不能实现，故原告要求解除与被告签订的该经营合同书，理由正当，本院予以支持，合同解除后，被告应退还已收取的原告的保证金及加盟费共计10万元。被告庭审中虽提交委托原告李宏伟办理分公司工商执照的“授权委托书”，但该授权委托书系被告单方制作，且被告未提交证据证明原告已接受委托，故被告应承担未办理分公司工商执照的违约责任，应对原告的损失承担赔偿责任。又因，签订承包合同时，原告没有审查分公司是否已经办理工商执照，存在过失，理应对自己的损失承担责任，综合原、被告的过错，本院酌定被告对原告的损失承担60%的赔偿责任。有关原告的损失，原告为经营分公司需租赁仓库、购买办公用品等，结合原告庭审中提交的租赁合同及部分发票，本院酌定原告的损失为70000元，由被告承担60%的责任，即由被告赔偿原告损失42000元。原告要求过高部分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条及有关法律之规定，判决如下：
一、解除原告李宏伟与被告河南省鸿泰物流有限公司于2013年12月1日签订的《鸿泰物流分公司承包经营合同书》；
二、被告河南省鸿泰物流有限公司于本判决生效后十日内退还原告李宏伟保证金及加盟费人民币100000元；被告河南省鸿泰物流有限公司于本判决生效后十日赔偿原告李宏伟经济损失人民币42000元；以上共计人民币142000元；
三、驳回原告李宏伟的其他诉讼请求。
案件受理费6648元，由原告李宏伟负担3988元，由被告河南省鸿泰物流有限公司负担2660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 刘 奇
人民陪审员 闫青玲
人民陪审员 顾志爽
二〇一五年一月十日
书 记 员 要忻辰