内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民三终字第252号
上诉人（原审原告）王磊臣，男，1989年6月29日出生，汉族，农民工，现住河北省张家口市。
委托代理人王宝，男，1961年6月15日出生，汉族，农民，现住河北省张家口市。
上诉人（原审被告）乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司，住所地内蒙古巴彦淖尔市乌拉特中旗。
法定代表人余协根，总经理。
委托代理人林传贤，该公司股东。
委托代理人林品才，该公司股东。
原审第三人郑海蛟，男，1981年1月14日出生，汉族，原乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司法定代表人，现羁押于河北省张家口市监狱。
原审第三人张奎清，男，1955年6月19日出生，汉族，浙江省乐清市经贸局干部，现住浙江省乐清市。
原审第三人杨占生，男，1982年6月25日出生，汉族，原乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司职工，现无业，现住河北省张家口市。
上诉人王磊臣与上诉人乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司（简称金源公司）、原审第三人郑海蛟、原审第三人张奎清、原审第三人杨占生工伤保险待遇纠纷一案，均不服内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院（2013）乌中法民初字第1064号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年11月9日受理后，依法由审判员陈志杰担任审判长，与审判员李秀娥、审判员刘广政组成合议庭，于2015年12月22日公开开庭进行了审理。上诉人王磊臣及其委托代理人王宝、上诉人金源公司的委托代理人林传贤、林品才到庭参加了诉讼，原审第三人杨占生、原审第三人郑海蛟、原审第三人张奎清经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
乌拉特中旗人民法院经审理查明，第三人杨占生是原金源公司法定代表人郑海蛟雇佣的看管经营金源公司高家圪旦村选矿厂的人员。2011年5月份，第三人郑海蛟因涉嫌刑事犯罪被羁押。2011年9月份，第三人张奎清、杨占生在被告金源公司原法定代表人郑海蛟不知情的情况下擅自启动已停产的被告金源公司选矿厂，由第三人张奎清投入资金，由第三人杨占生具体负责选矿厂的运营。该厂启动后，第三人杨占生雇佣原告王磊臣给位于乌拉特中旗石哈河镇高家圪旦村的金源公司选矿厂进行矿石破碎作业，双方未签订书面劳动合同。2011年10月12日晚，原告王磊臣在被告金源公司选矿厂进行破碎作业时被溅起的石头打伤左眼，后到内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民医院、北京同仁福康眼科医院住院治疗，共计住院13天，被诊断为左眼眼球穿通伤、左眼球内异物，支出医疗费共计15183.33元。2011年12月19日，经巴彦淖尔市人力资源和社会保障局作出巴人社工认（2011）7—64号《工伤认定结论通知书》，认定原告王磊臣为工伤。2013年1月15日，经巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出的巴劳能鉴字（2013）004号《关于王磊臣同志因工伤残等级鉴定书》，鉴定原告王磊臣伤残等级为肆级、停工留薪期6个月。之后，原告王磊臣向乌拉特中旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2013年8月5日作出乌中劳人仲裁字（2013）2号仲裁裁决书，裁决该案应由人民法院合并审理。故原告王磊臣向该院提起诉讼。另查明，被告金源公司现股东余协根、余协益、林品才、林传贤因与被告金源公司原法定代表人郑海蛟发生债务纠纷，于2011年12月19日经河北省张家口市桥西区人民法院作出（2011）西民初字第1311号、1312号两份民事调解书，调解取得了第三人郑海蛟在被告金源公司的全部股权，并约定调解书生效之前被告金源公司的债务债权由第三人郑海蛟负责，之后的债务债权由被告金源公司现股东余协根、余协益、林品才、林传贤负责。2012年1月5日，被告金源公司股东变更为常三亮、余协根、余协益、林品才、林传贤。2012年9月14日，被告金源公司法定代表人变更为余协根，股东变更为余协根、余协益、林品才、林传贤。又查明，巴彦淖尔市2010年度在岗职工月平均工资2528元，2010年度自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为每人每天区内40元、每人每天区外50元。
乌拉特中旗人民法院经审理认为，职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤，并享受相应的工伤待遇。本案中，原告王磊臣在被告金源公司的选矿厂负责矿石破碎工作，在工作过程中眼睛受伤，并经巴彦淖尔市人力资源和社会保障局、巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会确认为工伤并鉴定伤残等级为肆级伤残，故原告王磊臣应当享受相应的工伤待遇。另根据《工伤保险条例》的相关规定，如果用人单位未按规定参加工伤保险，则由用人单位为其职工支付相关费用。本案中，被告金源公司未向法庭提供为公司员工参保的相关证据，故应当由其支付原告王磊臣的工伤赔偿费用。原告王磊臣在内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民医院住院4天医疗费共计3381.51元、北京同仁福康眼科医院住院9天医疗费共计11796.82元、门诊费5元，合计15183.33元，有医疗票据为证，该院予以认可；其中在巴彦淖尔市临河区人民医院住院期间的伙食补助费为4天×40元／天＝160元，在北京同仁福眼科医院住院期间的伙食补助费为9天×50元／天＝450元，合计610元的伙食补助费，该院予以支持。对原告王磊臣请求的营养费，因没有医疗机构的鉴定意见及医嘱，该院不予支持。对原告主张的2000元交通费，因其未能提供有效票据，该院不予支持。依据《工伤保险条例》规定，被告金源公司应给付原告王磊臣停工留薪期工资和停工留薪期间的护理费及伤残补助金，参照巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会巴劳能鉴字（2013）004号《关于王磊臣同志因工伤残等级鉴定书》认定原告王磊臣伤残等级为肆级、停工留薪期为6个月。原告王磊臣要求其工资每月按3000元作为赔偿基数，但庭审时未能向法庭提供相应的证据证明，故对原告王磊臣本人工资为每月3000元的主张该院不予采信。因原、被告双方对原告王磊臣原工资、福利待遇具体数额均无法提供相关证据证明，故该院参照统筹地区上年度职工月平均工资即巴彦淖尔市2010年度在岗职工月平均工资2528元为计算基数，原告王磊臣停工留薪期工资待遇为2528元／月×6个月＝15168元、一次性伤残补助金为2528元／月×21个月＝53088元；另依据《工伤保险条例》和《关于自治区农民工参加工伤保险有关问题》的规定，农民工自愿选择一次性支付待遇的，伤残津贴和护理费合并计算，原告王磊臣生于1989年6月，事故发生时22岁，参照巴彦淖尔市2010年度在岗职工月平均工资2528元为计算基数，领取标准按照工伤发生之日的年龄和统筹地区上年度职工年平均工资以及伤残等级进行核定确定赔偿基数，16-30周岁支付赔偿基数的14倍，肆级伤残为75%。原告王磊臣伤残津贴和护理费合并计算为2528元／月×12个月×14倍×75%＝318528元。对原告王磊臣要求缴纳五项社会保险的诉讼请求，因其在庭审中明确表示要求一次性享受工伤保险长期待遇，故其与被告金源公司的工伤保险关系已经终止，无权继续要求公司缴纳保险，故对该项诉讼请求，该院不予支持。综上，该院对原告王磊臣的诉讼请求合理部分予以支持。对被告金源公司辩称原告王磊臣所要求赔偿应由张奎清、杨占生承担，与其无任何关系，因为公司没有雇佣也没有发工资，如果该赔偿由公司来承担，损害的是现公司四股东的利益，因此金源公司不应当承担赔偿责任的辩解理由，因本案原告王磊臣法定程序申请后已被社会保险行政部门认定为工伤，被告金源公司在收到工伤认定结论通知书后在法定期限内未提出复议也未向人民法院提起诉讼，该院认为其对原告王磊臣的工伤认可，工伤的赔偿主体就是用人单位。另根据《工伤保险条例》第四十三条第一款规定“用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任……”的规定，原金源公司法定代表人与现金源公司股东余协根、余协益、林品才、林传贤虽就金源公司的相关债权债务达成调解协议，但该院认为该调解协议中关于金源公司债权债务承担分配的约定只能约束协议双方，而不能对抗善意第三人。被告金源公司作为独立法人，法定代表人或公司股东的变更都不影响其作为法律意义上的独立法人的存在，故其应对自身行为承担独立责任。如果被告金源公司的现股东认为该赔偿责任应当由原股东郑海蛟承担，亦可依据张家口市桥西区人民法院出具的民事调解书中的约定，向原股东郑海蛟进行相应的追偿。如果被告金源公司的现股东认为该赔偿责任应当由其他侵权人承担，亦可根据事实和法律规定向其他侵权人追偿。但其对职工在工作过程中造成的工伤应当承担相应责任。故该院对被告金源公司的辩解理由不予认可。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十五条第一款第（一）项、第四十三条第一款、第六十二条和内蒙古自治区劳动和社会保障厅（内劳社办字（2006）236号）《关于自治区农民工参加工伤保险有关问题的通知》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议，缺席判决：一、被告乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司于本判决生效后立即支付原告王磊臣医疗费15183.33元、住院伙食费610元、停工留薪期工资待遇15168元、一次性伤残补助金53088元、伤残津贴和护理费合并计算为318528元，以上合计402577.33元；二、驳回原告王磊臣对第三人郑海蛟、张奎清、杨占生的诉讼请求；三、驳回原告王磊臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的欠款利息。案件受理费2316.92元，由被告乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司负担。
上诉人王磊臣不服乌拉特中旗人民法院上述民事判决，向本院提起上诉称，一、上诉人王磊臣与被上诉人金源公司存在事实劳动关系，上诉人王磊臣属于工伤，应享受工伤保险待遇。二、上诉人王磊臣医疗费为15178.33元，护理费为947.44元，伙食费为1220元。三、一审判决计算上诉人王磊臣工伤保险待遇数额和基数错误，停工留薪工资6个月应为18000元，一次性伤残补助金为21个月应为63000元，均应以月工资3000元为基数计算。伤残津贴和护理费应按照上年度社平工资每月2528元按14倍计算为424704元。上诉人王磊臣主张2000元交通费请求不过分，应根据实际情况予以认定。一审未判决由被上诉人金源公司支付上诉人王磊臣二次手术费和安装假眼费用20万元不合理。以上共计各项费用725049.77元，请求二审撤销一审判决，改判由被上诉人金源公司全部承担。
上诉人金源公司上诉称，一、金源公司本已停产，已不具备用工主体资格。原审第三人张奎清、杨占生擅自启动厂子的行为，不是上诉人金源公司的真实意思表示。上诉人金源公司与被上诉人王磊臣之间不存在任何劳动关系，故一审判由上诉人金源公司支付被上诉人王磊臣各项费用错误。二、由巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定意见程序不合法，系被上诉人王磊臣单方委托，缺乏公正性、合法性，不能作为判决的依据。三、一审判由上诉人支付的医疗费、伙食费数额过高，被上诉人王磊臣私自转院所产生的医疗伙食费用应由其自负。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，请求二审依法改判上诉人金源公司不承担责任。
原审第三人杨占生，原审第三人郑海蛟，原审第三人张奎清均未到庭，未当庭答辩。
二审中，上诉人王磊臣提供如下证据，证据一，杨占生证明材料一份。举证意图证明王磊臣月薪是3000元。证据二，刘金军、王军财、刘金和、雷磊证明材料一份。举证意图证明王磊臣月薪为3000元。上诉人金源公司对以上证据材料发表质证意见如下：对以上情况不清楚，这都是接手公司之前的事情。上诉人金源公司二审无新证据提供。
本院经审理查明事实与一审法院审理查明事实一致，对一审查明事实本院予以确认。
本院认为，本案上诉人王磊臣在为上诉人金源公司工作期间身体受到伤害的事实存在，其受伤是在工作期间，场所是在金源公司，系因工受伤，经巴彦淖尔市人力资源和社会保障局认定为工伤，故王磊臣与金源公司之间存在事实劳动关系。上诉人王磊臣系工伤，依法享受相应的工伤待遇。上诉人金源公司未按规定参加工伤保险，依法应由其为职工王磊臣支付工伤赔偿费用，上诉人金源公司上诉称不承担赔偿责任的理由不能成立。王磊臣医疗费一审判决认定为15183.33元，均有医疗票据为证，王磊臣上诉称医疗费为15178.33元基本与一审认定相符，护理费一项一审判决因王磊臣自愿选择一次性支付待遇的，伤残津贴与护理费依法合并计算，故王磊臣二审另行上诉主张护理费于法无据。伙食费一审认定610元并无不妥，王磊臣上诉称应为1220证据不足。王磊臣主张工资3000元，二审提供杨某某、刘某某、王某某、刘某某、雷某证明材料予以佐证，按照我国证据规则相关规定，证人无正当理由应当出庭作证，未出庭作证的证人证言不能作为认定案件事实的唯一依据。按此规定，以上证人无正当理由均未出庭作证，其证人身份、证言真伪均无法考证，其证言不能作为定案依据，故王磊臣主张月工资3000元的理由不能成立。一审判决参照巴彦淖尔市在岗职工月平均工资2528元为计算基数并无不妥，相应的一审在停工留薪工资，一次性伤残补助金的计算上均无不妥。伤残津贴和护理费的计算还要按照伤残等级确定赔偿基数，本案王磊臣四级伤残为75%，一审认定王磊臣伤残津贴和护理费合并计算为318528元并无不妥，王磊臣未考虑四级伤残75%的基数，上诉要求按照424704元认定的理由于法无据。上诉人主张2000元交通费无依据，本院不予支持。主张二次手术费和安装假眼费用20万元属未实际发生费用，一审未予支持亦无不当。综上，上诉人王磊臣上诉要求支付各项费用725049.77元的请求不合理，本院不予支持，应按一审认定的各项费用402577.33元予以赔付。上诉人金源公司上诉称由巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定意见程序不合法，对此未提供充分证据予以证实，理由不能成立。一审对上诉人王磊臣医疗费及伙食费的计算均符合事实和法律规定，上诉人金源公司认为过高的理由亦不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人王磊臣和上诉人金源公司的上诉理由依据不足，应依法予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18389.5元，由上诉人乌拉特中旗高家圪旦金源矿业有限责任公司负担7339元，由上诉人王磊臣负担11050.5元。
本判决为终审判决。
审判长 陈志杰
审判员 李秀娥
审判员 刘广政
二〇一六年一月十三日
书记员 王睿鸿
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；