上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第13460号
原告张启军。
委托代理人唐乐，上海上华律师事务所律师。
被告祝达。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人王罗杰，上海市中天阳律师事务所律师。
委托代理人计涵青，上海市中天阳律师事务所律师。
原告张启军与被告祝达、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年5月5日公开开庭进行了审理，原告张启军的委托代理人唐乐、被告祝达到庭参加了诉讼，被告太保上海分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。后本案于2014年6月10日再次公开开庭进行了审理，原告张启军的委托代理人唐乐、被告祝达、被告太保上海分公司的委托代理人计涵青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张启军诉称，2013年6月24日19时15分许，其驾驶电动车在上海市浦东新区萧山路近川汇路路口由南向西转弯时，适遇被告祝达驾驶沪CFXX**轿车由南向北通行，两车发生碰撞，致其车损人伤。事故经交警部门认定，被告祝达负事故的次要责任，其驾驶的肇事轿车在被告太保上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及30万元（人民币，下同）的第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费5，415.50元、住院伙食补助费80元、营养费2，400元、残疾赔偿金263，106元、误工费14，000元、护理费2，400元、精神损害抚慰金15，000元、交通费281元、车辆损失费500元、衣物损失费500元、鉴定费2，000元、律师代理费6，000元，上述损失要求由被告太保上海分公司先行在交强险范围内承担全部的赔偿责任，在商业险范围内承担40%的赔偿责任，其中精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔偿，超出部分要求由被告祝达承担40%的赔偿责任，律师代理费要求由被告祝达全额赔偿。
被告祝达辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，对原告提出的鉴定费、律师代理费不同意承担，其余各项损失的意见均同意被告太保上海分公司的意见。
被告太保上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在交强险范围内承担全部的赔偿责任，在商业险范围内承担40%的赔偿责任。原告提出的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、车辆损失费、衣物损失费无异议，认可残疾赔偿金189，177元、误工费8，800元、精神损害抚慰金6，000元，鉴定费、律师代理费均不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
经审理查明，2013年6月24日19时15分许，原告驾驶电动车在上海市浦东新区萧山路近川汇路路口由南向西转弯时，适遇被告祝达驾驶沪CFXX**轿车由南向北通行，两车发生碰撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，原告负事故主要责任，被告祝达负事故的次要责任。原告受伤后，分别在上海市浦东新区人民医院进行门诊和住院治疗。2013年11月28日，原告的伤情经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人张启军之第三、四腰椎骨折，构成XXX伤残；酌情给予休息期4个月、营养期2个月、护理期2个月”。
另查明，沪CFXX**轿车在被告太保上海分公司处投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为30万元，同时购买了不计免赔特约险。商业险保险条款第九条内容为“下列原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿”，其中第六项为“律师代理费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”。
审理中，原告同意被告太保上海分公司提出的残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金的金额。另对于被告祝达提出的车辆修理费2，310元、停车费及拖车费510元，原告与被告祝达达成一致的协议，由原告赔偿被告祝达1，692元。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、保险条款、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所的鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车一方存在过错的，根据其过错程度，适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告负事故主要责任，机动车一方的被告祝达负事故次要责任。故原告的合理损失，由被告太保上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿，超出交强险限额部分，由被告太保上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告祝达承担的事故责任承担40%的赔偿责任，仍有不足的，由被告祝达承担40%的赔偿责任。
原告与被告太保上海分公司一致确认医疗费5，415.50元、住院伙食补助费80元、营养费2，400元、护理费2，400元、交通费281元、车辆损失费500元、衣物损失费500元、残疾赔偿金189，177元、误工费8，800元、精神损害抚慰金6，000元，本院均予以照准。原告提出的其余损失（1）鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票，确认为2，000元，根据商业险保险条款第九条第六项约定不属于商业险赔偿范围，由被告祝达承担40%计800元。（2）律师代理费，原告主张6，000元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，酌情支持3，000元。根据商业险保险条款第九条第六项约定不属于保险赔偿范围，由被告祝达全额赔偿。以上损失除鉴定费、律师代理费以外，共计为215，553.50元，由被告太保上海分公司在交强险范围内赔付原告118，895.50元（含精神损害抚慰金6，000元）、在商业险范围内赔付原告38，663.20元。另，原告与被告祝达关于由原告赔付被告祝达车辆修理费、停车费及拖车费共计1，692元的一致意见，本院予以照准。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告张启军118，895.50元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在第三者商业责任险范围内赔付原告张启军38，663.20元；
三、以上一、二项，被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司共计应赔付原告张启军157，558.70元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告祝达应赔付原告张启军律师代理费3，000元、鉴定费800元，共计3，800元；
五、原告张启军赔付被告祝达车辆修理费、停车费及拖车费共计1，692元；
六、以上四、五项相抵，被告祝达应支付原告张启军2，108元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，172元（原告张启军已预交），减半收取计2，086元，由原告张启军负担361元，被告祝达负担1，725元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年七月十六日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。