新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院民 事 判 决 书（2014）哈中民二终字第73号上诉人（原审被告）：尤义学，男，汉族，无固定职业。委托代理人：牛晓玲，系嘉峪关同舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：哈密重力混凝土福利有限责任公司。法定代表人：窦晓勇，董事长。委托代理人：韩文春，女，汉族。被上诉人（原审被告）：杜长惠，男，汉族，个体。被上诉人（原审被告）：陈明生，男，汉族，个体。被上诉人（原审被告）：新疆昌吉建设（集团）有限责任公司，法定代表人：魏兴荣，董事长。委托代理人：唐洪森，男，汉族。上诉人尤义学因与被上诉人哈密重力混凝土福利有限责任公司（以下简称重力公司）、杜长惠、陈明生、新疆昌吉建设（集团）有限责任公司（以下简称昌建公司）买卖合同纠纷一案，不服哈密市人民法院（201）哈市民二初字第1061号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人尤义学的委托代理人牛晓玲、被上诉人重力公司的委托代理人韩文春、被上诉人杜长惠、陈明生、被上诉人昌建公司的委托代理人唐洪森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2009年2月28日，新疆昕昊达矿业有限公司与被告昌建集团签订昕矿球施合字（2009）第008号办公楼施工合同书，合同约定发包人为新疆昕昊达矿业有限公司，承包人为被告昌建集团，工程名称为哈密200万吨球团一期工程厂区办公楼施工工程，工程地点为新疆哈密重工业园区，工程内容为办公楼土建、采暖、给排水、电气、室内装修等。2009年3月5日，被告昌建集团与被告尤义学签订建设工程项目经济目标责任书，约定被告尤义学为哈密200万吨球团一期工程厂区办公楼施工工程的项目经济责任人，工程核算实行项目独立核算，确保上缴，自负盈亏，工程项目经济责任人向项目经理负责，服从项目经理领导，工程项目经济责任人对工程项目负全部经济责任。被告尤义学向被告昌建集团交纳3％的管理费。2009年3月14日，被告尤义学委派何发强以嘉峪关市华峰市政工程有限公司综合七队项目部名义与被告杜长惠、陈明生签订施工协议书，其中约定：甲方（嘉峪关市华峰市政工程有限公司综合七队项目部）将200万吨球团一期工程厂区办公楼工程以分项承包的方式承包于乙方（被告杜长惠、陈明生）施工，成本核算按工程最终决算价与乙方结算，甲方提取工程总费用的13％管理费，剩余工程总费用均核算给乙方，工程发生的一切费用均由乙方承担；本工程具体施工时可根据情况，在乙方资金无能力正常施工时，甲方也可以帮助乙方解决部分钢材及水泥，以减轻乙方施工压力，凡甲方帮助乙方投入的所有工程费用，均从进度款中扣除。甲方帮助乙方解决的材料，价格按甲方实际的调拨价加运费即可，不再另行加价。乙方按甲方调拨价接受，乙方也随时可自购材料，甲方不得阻止。协议签订后，杜长惠、陈明生进场施工，施工过程中新疆昕昊达矿业有限公司变更增加了工程量。整体工程完工后，新疆昕昊达矿业有限公司与被告昌建集团补充签订了昕矿球施合字（2009）第008-2号哈密200万吨球团一期工程办公楼补充及车库施工合同书、昕矿球施合字（2009）008—2号哈密200万吨球团一期工程办公楼装修施工合同、昕矿球施合字（2009）第008—3号哈密200万吨球团一期工程办公楼设计变更、车库设计变更、办公楼地坪施工合同。在此期间，原告向该工地供应的商品混凝土由被告杜长惠签收。2009年9月15日，被告尤义学的工作人员何发强与被告杜长惠、陈明生核对现金付款及垫付材料情况，双方出具了酒钢哈密200万吨球团办公楼工程结算清单，清单第4项载明：“商品混泥中鑫、西部、重力三家同时所供商混总费用双方确认为530278”。2009年10月20日原告与被告杜长惠对账显示自2009年3月13日至2009年9月1日期间，该工程累计欠付原告货款300920元。后因被告尤义学与被告杜长惠、陈明生之间因工程款分配发生纠纷，诉至哈密地区中级人民法院，原告向四被告催要货款未果，引起诉讼。原审另查，根据（2011）哈中民二初字第8号案件审理过程中，被告尤义学提供其证据“付现2011现金清单”显示：其向原告支付商混货款300000元，并将该货款在被告杜长惠、陈明生的工程款中予以扣除，但在本案庭审中，被告尤义学未能提供其向原告支付货款的证据。原审认为，被告尤义学以被告昌建集团名义承建新疆昕昊达矿业有限公司一期工程，其实行经济责任独立、自负盈亏，并向被告昌建集团交纳管理费，即被告尤义学挂靠被告昌建集团施工，故被告昌建集团应对被告尤义学的经营行为承担连带清偿责任；在此过程中，被告尤义学将该工程交由被告杜长惠、陈明生进行的具体施工，并签订施工协议书，在施工期间被告尤义学从原告处赊购商品砼，并由被告杜长惠签收，后被告尤义学从被告杜长惠，陈明生的工程款中扣除该商品砼的货款，对以上事实有被告杜长惠出具的对证函、由被告尤义学委派工作人员何发强与被告杜长惠、陈明生签订的工程结算清单及其在（2011）哈中民二初字第8号案件庭审中提供的现金清单佐证。对被告尤义学辩称其未使用原告的商品砼，该货款应由被告杜长惠、陈明生承担的主张，根据本院查明的事实，且其未能提供其已向原告支付货款的相关证据，故本院对其主张不予采信。综上，被告尤义学应按照约定向原告支付货款，末按时支付属违约，应承当违约的民事法律责任，除支付欠付的货款外，还应承担迟延履行的利息损失，故本院对原告的该项主张予以支持。被告杜长惠、被告陈明生受被告尤义学指派接收原告的供货，系履行职务行为，在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，遂判决如下：一、被告尤义学于本判决生效之日起时十日内支付原告哈密重力混凝土福利有限责任公司货款291230元。二、被告尤义学于本判决生效之日起十日内支付原告哈密重力混凝土福利有限责任公司货款291230元的利息（自2011年8月10日起至本判决确定给付之日以日万分之二点一计算）。三、被告新疆昌吉建设（集团）有限责任公司对上述一、二项承担连带清偿责任。四、被告杜长惠、陈明生不承担本案民事责任。案件受理费5668元，邮寄费30元均由被告尤义学、被告新疆昌吉建设（集团）有限责任公司共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告尤义学不服一审判决向本院提起上诉的主要理由是，一、上诉人与被上诉人重力公司2009年8月12日签订的《预拌商品混泥土销售合同》未实际履行，被上诉人总重力公司并未给上诉人供应过符合双方约定规格的货，上诉人亦未接受过被上诉人重力公司供应的货。二、基于上诉人与被上诉人杜长惠、陈明生签订的施工协议可以看出双方之间是承包关系，故被上诉人杜长惠陈明生有自行采购材料的权利，且上诉人并未给被上诉人杜长惠、陈明生出具过委托手续，故被上诉人杜长惠在对证函上的签字行为与上诉人没有关系，故原审认定杜长惠、陈明生履行职务行为不当。三、上诉人与被上诉人重力公司的合同时间是2009年8月12日，但被上诉人杜长惠签字的第一笔对证函的时间却在2009年4月20日，由此可见被上诉人杜长惠、陈明生与被上诉人重力公司之间是买卖关系。故原审认定上诉人欠付货款不是事实，该货款应由被上诉人杜长惠及陈明生负担，综上请求二审撤销原审判决，依法改判。被上诉人重力公司答辩认为，上诉人与被上诉人签订的《预拌商品混泥土销售合同》可以证明双方之间是买卖合同关系，上诉人应支付相应的货款。上诉人与被上诉人杜长惠、陈明生之间的承包关系，以及被上诉人杜长惠、陈明生是否履行职务行为应属其三人之间的内部关系，与被上诉人重力公司无关。上诉人认为货款应由杜长惠、陈明生承担，但其未在一审中提供证据加以证明。综上请求二审法院维持原判。被上诉人杜长惠答辩认为：上诉人与被上诉人重力公司签订的《预拌商品混泥土销售合同》，重力公司将混泥土送到工地后，我只负责签收，上诉人从发包人处结算工程款后，直接把混泥土款扣除了，故该笔货款应由上诉人负担，与本人无关。被上诉人陈明生答辩认为：本案争议的291230元已在（2011）哈中民二初字第8号民事判决中生效，我们应支付的168万元已经从材料款中扣除，故上诉人的上诉请求无事实依据，请求二审维持原判。被上诉人昌建公司答辩认为：本案涉及的工程是昌建公司承包给上诉人尤义学的，至于上诉人与被上诉人重力公司、杜长惠、陈明生之间的关系我方不清楚，一审之后昌建公司亦未提出上诉。经二审审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审双方争议的焦点问题是：一、上诉人尤义学与被上诉人重力公司签订的《预拌商品混泥土销售合同》是否已实际履行；二、本案中被上诉人杜长惠、陈明生在对账单中的签字行为是否是在履行职务行为；三、原审认定上诉人尤义学支付被上诉人重力公司货款291230元是否正确。上诉人尤义学与被上诉人重力签订的《预拌商品混泥土销售合同》真实有效，本院予以确认，上诉人应按照合同约定支付相应的货款。上诉人尤义学上诉称其未使用被上诉人重力公司提供的商品砼，依据被上诉人昌建公司在庭审中的陈述该工程系昌建公司承包给上诉人尤义学施工，结合被上诉人杜长惠在原审提供的上诉人委派工作人员何发强与被上诉人杜长惠、陈明生签订的工程结算清单以及（2011）哈中民二初字第8号案件中提供的现金清单，以及本案在（2011）哈中民二初字第8号案件中查明的事实，证明该笔工程款上诉人尤义学已从应该支付给被上诉人杜长惠、陈明生的工程款中扣除，故应由上诉人尤义学承担付款责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费5668元，邮寄送达费60元，公告费260元，均由上诉人尤义学负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱             滢代理审判员 张      晓      丽代理审判员 阿仙古丽·买买提二〇一四年五月十二日书 记 员 肖      存      军