浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑初941号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人容利新，于湖南省邵东县，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月21日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人苏洪维，浙江时光律师事务所律师。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉〔2016〕899号起诉书指控被告人容利新犯贩卖毒品罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员刘继根出庭支持公诉，被告人容利新及其辩护人苏洪维到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控，被告人容利新在湖南省邵东县购得200克甲基苯丙胺和150粒甲基苯丙胺片剂后于2015年10月19日运至宁波市鄞州区，后经他人介绍被告人容利新将200克甲基苯丙胺和100粒甲基苯丙胺片剂交给徐存波（另案处理），要求他贩卖并约定利润分成。同月21日晚上，徐存波与杨某经事先联系后在宁波市江东区曙光菜场交易15克甲基苯丙胺，准备交易时被民警抓获。民警从徐存波身上查获22包甲基苯丙胺（重18.8887克）和3粒甲基苯丙胺片剂（重0.3190克）。后在宁波市江东区香格里拉大酒店门口抓获被告人容利新，在其驾驶的车辆上查获2包甲基苯丙胺（重1.9105克）和6包甲基苯丙胺片剂（重2.4519克）。后民警在徐存波暂住房查获被告人容利新指使徐存波贩卖的1大包甲基苯丙胺（重152.1814克）、1小包甲基苯丙胺（重0.8499克）和1包甲基苯丙胺片剂（重7.8887克）。
为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了同案犯徐存波的供述，证人杨某、钟某、肖某、邹某的证言，对证人杨某、钟某所做的辨认笔录，对徐存波所做的辨认笔录，对徐存波所做的人身检查笔录，对被告人容利新所做的辨认笔录，对被告人容利新驾驶的汽车所做的现场检查笔录，对徐存波所做的暂住房搜查笔录，毒品的称重记录、扣押清单，宁波市公安司法鉴定中心的理化检验鉴定报告，徐存波与杨某的手机通话记录，公安行政处罚决定书，抓获经过，被告人容利新的户籍证明及供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人容利新的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款之规定予以判处。
被告人容利新辩称，其是在湖南老家付钱购买的毒品，别人送货到宁波市鄞州区横溪镇，准备自己吸食，而非贩卖。
辩护人辩称：
1.被告人容利新在2015年10月19日认识徐存波后，经徐存波劝说，将毒品交给徐存波保管，不是叫他卖掉，其主观上没有贩卖毒品的目的。容利新本人吸毒较为频繁，吸食量大，其购买的毒品是用于自己吸食的；
2.2015年10月20日，容利新提出要带毒品回老家，要求徐存波归还，而徐存波借口不还，并叫来阿龙，劝说容利新参与他们贩毒，但容利新不愿意贩卖毒品。后徐存波找下家去交易毒品，容利新仅开车送他，故起次要、辅助作用，是从犯；
3.本案属于特情引诱，徐存波是在被他人引诱下贩卖毒品的，而容利新是在等待了徐存波2个多小时后接到徐存波电话，称买家需要更多的毒品，其去接徐存波时被抓的。如果徐存波以其他理由打电话要求容利新过来，容利新也会过去的。不能由此推断容利新是去贩卖毒品的。
4.本案查获的大量毒品未流入社会，故社会危害性较轻。被告人容利新案发后能如实供述，有悔罪表现，故要求法院对被告人容利新以非法持有毒品罪定罪，予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
被告人容利新在湖南省邵东县购得200克甲基苯丙胺（俗称冰毒）和150粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），于2015年10月19日到达宁波市鄞州区，后经他人介绍，被告人容利新将200克甲基苯丙胺和100粒甲基苯丙胺片剂（重约9克）交给徐存波（另案处理），要求他贩卖并约定利润分成。
同月21日下午，徐存波与杨某电话联系欲交易15克甲基苯丙胺，徐存波将此事告诉被告人容利新。当晚20时许，被告人容利新开车将徐存波送至宁波市江东区曙光电影院门口，徐存波下车后到曙光菜场附近准备交易毒品时被民警抓获。民警从徐存波身上查获22包甲基苯丙胺（重18.8887克）和3粒甲基苯丙胺片剂（重0.3190克）。同日23时50分许，被告人容利新在宁波市江东区香格里拉大酒店被民警抓获，在其驾驶的湘E×××××号轿车内查获2包甲基苯丙胺（重1.9105克）和6包甲基苯丙胺片剂（重2.4519克）。
同月22日13时许，民警在宁波市鄞州区横溪镇河头村徐存波的暂住房内查获被告人容利新指使徐存波贩卖的1大包甲基苯丙胺（重152.1814克）、1小包甲基苯丙胺（重0.8499克）和1包甲基苯丙胺片剂（重7.8887克）。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.同案犯徐存波的供述，证实2015年10月19日傍晚，湖南人“阿兴”和他女朋友到其暂住房，“阿兴”将一大袋毒品交给其，让其帮他找下家卖掉，还约定了四六分成。同月21日下午，一个下家打电话给其，称要15克冰毒，每克250元，交易地点在江东区曙光菜场门口。当晚，“阿兴”开车将其送到曙光电影院门口，一起来的还有其朋友“阿龙”。其让“阿兴”和“阿龙”在车上等其，然后其步行去曙光菜场门口交易，后就被民警抓了。民警在其身上查获的冰毒和麻古是之前“阿兴”交给其的。交易之前，其在暂住房分装的，当时“阿兴”、“阿龙”均在场，其和“阿兴”说过去找下家交易的事情，“阿龙”是不知情的。其被抓获后，配合民警在江东香格里拉大酒店抓获了“阿兴”，并交代了“阿兴”交由其的毒品藏放于其暂住房电脑桌抽屉和窗户边桌子上的事实；
2.证人杨某的证言，证实其在2015年8月份时认识了一个叫“阿波”的宁波人，朋友告诉其此人是贩毒的，想要东西可以向他拿，但后联系了几次买卖均未成功。同年10月21日，“阿波”又打电话给其，说这次肯定有货，其说拿15个，约定250元1个，约好晚上8点在曙光菜场附近见面的事实；
3.证人钟某的证言，证实2015年10月21日下午，“阿波”叫其去他家，其乘公交车到横溪时“阿波”不在家，其就在一家网吧等他，后“阿波”和一个叫“阿兴”的湖南男子开车来找其。到了位于横溪镇政府后面的暂住房，“阿波”对其说，有一批毒品在，叫其帮忙出货，还拿出1包重约100克的冰毒和1包约50粒的麻古给其看，“阿兴”也在一旁怂恿，说这是赚钱的好机会，其当时没有答应，就跟他们说再考虑一下。后“阿波”拿出一点冰毒和吸毒工具让其和“阿兴”一起吸食。“阿波”在吸毒的时候，还在用小的塑料密封袋包装冰毒，大概1克左右1袋，包装了20多袋，放入2个红双喜的香烟盒子里。大概18时左右，三人出发了，“阿波”让“阿兴”开车将其送到江东区曙光路，“阿波”说要给下家送货，其和“阿兴”在车上等着。约23时半左右，“阿波”打电话给其说让“阿兴”去香格里拉大酒店找他，其在车上等着，“阿兴”进了酒店，过了一会其也被民警抓了的事实；
4.证人宁波市公安局江东分局民警肖某、邹某的证言，均证实2015年10月21日下午，接到他人举报称有个叫“阿波”的宁波籍男子要贩卖毒品。后根据他们部署，于当晚20时许，在江东区曙光菜场附近抓获前来交易的“阿波”，并在该人手上及裤袋内查获可疑晶体及可疑药丸的事实；
5.对证人杨某、钟某所做的辨认笔录，证实两人分别从警方提供的一组照片中辨认出“阿波”（即徐存波）的事实；
6.对徐存波所做的辨认笔录，证实其从警方提供的一组照片中辨认出7号照片上的人（即被告人容利新）就是“阿兴”的事实；
7.对徐存波所做的人身检查笔录，证实民警对徐存波人身进行了检查，发现其右手拿着1小包白色晶体；在其裤子左后口袋发现1包双喜烟盒，内有6小包白色晶体，其中1小包内有疑似红色麻古1粒；在其裤子左边口袋1包双喜烟盒内有15小包白色晶体，其中1小包内有疑似红色“麻古”2粒的事实；
8.对被告人容利新所做的辨认笔录，证实被告人容利新从警方提供的一组照片中辨认出其中3号照片上的人（即徐存波）就是“阿波”的事实；
9.对被告人容利新驾驶的汽车所做的现场检查笔录，证实在被告人容利新驾驶的湘E×××××号轿车的副驾驶室前面的抽屉内查获1个烟盒，内有2小包白色可疑晶体和26粒疑似麻古的事实；
10.对徐存波所做的暂住房搜查笔录，证实在徐存波位于宁波市鄞州区横溪镇河头村的暂住房的电脑桌抽屉内查获1包红色可疑药丸，在窗户边的桌子上发现1大袋可疑晶体，内又有1小包可疑晶体的事实；
11.毒品的称重记录、扣押清单、宁波市公安司法鉴定中心的理化检验鉴定报告，证实查获并扣押的毒品的重量及经检验，均检出甲基苯丙胺成分的事实；
12.徐存波与杨某的手机通话记录，证实案发当天双方多次电话联系的事实；
13.作案工具手机苹果5手机1部，证实被告人容利新在实施贩卖毒品犯罪中所使用的手机的事实；
14.抓获经过，证实被告人容利新在宁波市江东区香格里拉大酒店被民警抓获的事实；
15.被告人容利新的户籍证明，证实其身份情况；
16.被告人容利新原在侦查阶段一贯供述称：2015年10月16日左右，其从老家湖南邵东购买了200克冰毒和150粒麻古。10月19日凌晨，其开车到了宁波。经其女朋友“轩轩”介绍认识了宁波人“阿波”，“轩轩”说“阿波”可以帮忙卖毒品，后其将200克冰毒、100粒麻古交给了“阿波”，对他说让他随便处理，“阿波”说会找下家卖掉的，卖后四六分成。同月21日傍晚，其在“阿波”家中听“阿波”说有个下家要买东西，让其开车送他，后“阿波”的小弟“小龙”也来了，于是三人开车到了宁波市区。约20时左右，“阿波”在宁波市江东区曙光电影院门口下了车，其和“小龙”在车上等。21时许，其打电话给“阿波”，“阿波”叫其再等会，23时左右，“阿波”打电话说老板想要更多的东西，大概要300克冰毒、200粒麻古，叫其到江东香格里拉大酒店和老板谈价格，其就开车赶到了酒店，后在该酒店的洗手间被民警抓住了；
被告人容利新在庭审中辩称，200克冰毒和150粒麻古其是在湖南老家付钱购买的，卖家将毒品送至宁波和其交易。其将毒品放在徐存波家是为了一起吸食，而非贩卖。
针对被告人容利新及其辩护人提出的本案被告人容利新无贩卖毒品的主观故意，购买的毒品是用于吸食，而非贩卖，应认定为非法持有毒品罪的辩解辩护意见。本院认为，被告人容利新原在侦查阶段一贯供述从湖南老家购买了大量毒品到宁波寻找下家贩卖，通过朋友介绍认识了贩毒人员徐存波，将毒品交由徐存波保管并叫其代卖，双方还就贩卖后的获利分配约定了比例，其所述的上述细节与徐存波的供述一致。现在庭审中推翻原来的供述，非但不能说出合理的翻供理由，且其辩解的大量毒品均用于自己吸食或免费提供给他人吸食也不符常理。综上分析，对被告人及辩护人提出的上述辩解辩护意见不予采纳。从前述所见，被告人容利新为贩卖而购入大量毒品，寻找他人代为贩卖，约定非法获利分成，其在贩卖毒品共同犯罪中显然不属于从犯地位，辩护人提出的要求认定为从犯的辩护意见也不予采纳。
本院认为，被告人容利新违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍与他人合伙贩卖，数量超过50克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人容利新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十五万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月21日起至2030年10月20日止)；
二、作案工具手机苹果5手机1部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈亚飞
人民陪审员 严云飞
人民陪审员 陈华春
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 杨春洪