贵州省贵定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）贵刑初字第78号
公诉机关贵州省贵定县人民检察院。
被告人张忠亚，男，1976年12月7日出生于贵州省松桃苗族自治县，苗族，中专文化，原贵定县佳和房地产开发有限公司拆迁部经理。因涉嫌职务侵占罪，2013年9月13日被贵定县公安局刑事拘留，同年9月26日被执行逮捕，现羁押于贵定县看守所。
辩护人袁用安，贵州正苍律师事务所律师。
贵定县人民检察院以贵检公诉刑诉（2014）70号起诉书指控被告人张忠亚犯职务侵占罪，于2014年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵定县人民检察院指派检察员李庭江出庭支持公诉，贵定县佳和房地产开发有限公司诉讼代理人袁永东、被告人张忠亚及其辩护人袁用安到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年至2012年期间，张忠亚利用其担任贵定县佳和房地产开发有限公司拆迁部经理一职之便，私自刻制“贵定县佳和房地产开发有限公司”的虚假印章与被拆迁户杨华进、邓开山、汪世军、柳忠文四户签订房屋拆迁安置补偿协议后，将应交纳给公司的超面积赔偿款26.4万元占有用于本人挥霍。2011年2月16日，被告人张忠亚利用职务之便虚构周萍为被拆迁户，使用私刻的假印章与周萍签订房屋拆迁安置补偿协议，将佳和名都的一套房屋卖给周萍，并将周萍交纳的8万元房款据为己有，被公司发现后将该房款退还周萍。公诉机关认为被告人张忠亚利用职务之便，使用虚假的公司印章与被拆迁户签订拆迁协议及虚构被拆迁户身份等手段，收取拆迁户补偿款和购房款后占为己有，侵占金额共计34.4万元，侵占数额巨大，其行为构成职务侵占罪，提请本院惩处。
贵定县佳和房地产开发有限公司诉讼代理人袁永东对起诉书指控张忠亚的犯罪事实无异议，但认为其收取杨华进、邓开山、汪世军的钱款共计10.4万元是好处费，并致使公司遭受巨大损失，构成非国家工作人员受贿罪，应与职务侵占罪数罪并罚。
被告人张忠亚自愿认罪，无辩解意见。
辩护人以被告人系初犯，能积极部分退赔，且在案发后主动投案自首，恳请法院综合考虑全案的犯罪诱因对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人张忠亚于2010年11月进入贵定县佳和房地产开发有限公司担任拆迁部经理一职。2011年至2012年期间，张忠亚使用其本人私自刻制的“贵定县佳和房地产开发有限公司”假印章与贵定县解放北路被拆迁户杨进华、邓开山、汪世军、柳忠文四户签订了《“佳和名都”房屋拆迁安置补偿协议》后，并以需向公司补款为由收取杨华进2万元、邓开山2.9万元、汪世军5.5万元及柳忠文家16万元，共计26.4万元，用于其日常打麻将等挥霍。
2011年2月16日，被告人张忠亚虚构贵定县德新镇丰收村宋家寨三组村民周萍为贵定县城关镇解放北路被拆迁户，并用私刻的“贵定县佳和房地产开发有限公司”假印章与周萍签订《“佳和名都”房屋拆迁安置补偿协议》，把“佳和名都”项目6号楼5单元501号房卖给周萍，将周萍交纳的8万元购房款占为己有，后张忠亚发现公司对其签订的协议进行审核，便将周萍所交8万元购房款退还并将“佳和名都”项目6号楼5单元501号房钥匙邮寄回公司。
经鉴定，张忠亚与周萍、杨华进、邓开山、汪世军、柳忠文签订的“佳和名都”房屋拆迁安置补偿协议上使用的佳和公司印章与公司原印章不是同一印章。
另查明，张忠亚涉嫌职务侵占一案由贵定县佳和房地产有限公司报案后，经民警联系，其主动到公安机关如实供述了犯罪事实。
上述事实有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认。
一、被告人供述与辩解。
张忠亚供述：我是2010年8月左右进入贵定县佳和房地产开发有限公司工作的，进入公司后担任拆迁部经理一职。大概在2011年年初，我和几个朋友在贵定打牌时认识了一名叫周萍的女子，她是贵定人，在红旗路租房子，她问我公司是否有房子出售，我跟她讲可以以回迁户名义签订房屋拆迁安置补偿协议的方式将房屋卖给她，房屋的总价16万元，不按平方计价。周萍称她没有这么多现金，只能先付8万元，在房产证办理下来之前再付4万元，房产证办好交给她之后再补清最后的4万元。2011年1月左右，和周萍谈好后我在公司制作了一份“佳和名都”房屋拆迁安置补偿协议，协议中将周萍虚构为原贵定县解放北路63号的拆迁户，并虚构了其原房屋面积为112.9平方米，以“佳和名都”项目6号楼5单元501号121.4平方米的房屋补偿给周萍。协议制作好之后，我拿到周萍租住的房屋内给她签字盖手印。协议签订后的第二天，周萍在红旗路信用社取了6万元现金给我，隔了大概10天左右，在周萍租住房屋门口，她又将2万元现金交给我，当天我就把房屋的钥匙以及一张8万元的收条拿给了周萍。2013年2月份，公司发现我虚构回迁户的情况，我向蔡总和李总把我私自卖房侵占公司财产的情况讲了。2013年6月左右，我将收取的周萍8万元的购房款退给了周萍，周萍将收条、房屋钥匙以及房屋拆迁协议还给我，我将钥匙及协议寄给了佳和公司的蔡文浩经理。2012年8月初，我在拆迁工作中遇到一名叫柳忠文的拆迁户，他的房子不到40平米，想要一套回迁安置房，我们的回迁房都是121.4平米的大户型，后来是柳文忠的妹妹柳忠珍来和我详谈的，我告诉柳忠珍，柳忠文要回迁房就补80平米的钱，每平米2000元。谈好后，我带柳忠文和柳忠珍去看房，最后他们选定了“佳和名都”6号楼5单元502号房。2013年8月5日，我和柳忠文在佳和公司办公室签订了“佳和名都”房屋拆迁安置补偿协议，该协议中，我将柳忠文原房屋的面积虚增为116.6平方米，以“佳和名都”6号楼5单元502号121.4平方米的房屋进行安置补偿。协议签订后，当天下午，柳忠文就将16万元通过银行转账的方式打到我的账户上。邓开山找我按他的要求重新签订拆迁安置补偿协议，我以佳和公司需要其补交超面积款为由向其收取29000元人民币，这笔钱好像是分3次给我的，都是现金。在与被拆迁户汪世军签订拆迁安置补偿协议过程中，我以需要补交给佳和公司超面积款为由向其收取55000元人民币。在与被拆迁户杨华进签订拆迁安置补偿协议过程中，我也是以需要补交给公司超面积款为由收取杨华进20000元人民币。跟他们签协议使用的印章是我之前到贵阳花钱刻制的假印章，刻假章就是想找点钱。
二、被害人陈述。
1、周萍陈述：我一直在贵定县城关镇庆云路17号租房住，我也不是拆迁安置户。在2011年1月左右，我打牌时认识了张忠亚，并得知他是贵定县佳和房地产有限公司的经理。我问张忠亚他们公司是否有房子卖。张忠亚说，他们那里有一套房子，有100多平米，总价是17万元，如果要，必须先交8万元，尾款等房产证办下来后再交。张忠亚带我去看了佳和公司6号楼5单元501号房，面积121.4平方米。我考虑后决定购买这套房子。2011年2月16日，我和张忠亚签订了一份“佳和名都房屋拆迁安置补偿协议”，交了8万元给张忠亚后，他就把房子的钥匙给了我。2013年6月初张忠亚叫我把房屋的钥匙和签订的协议还给了他，他也将收取我的8万元购房款退给了我。
2、柳忠文陈述：我的老房子在贵定县城关镇解放北路73-10号，房子是砖木结构，大约有30多平方米。拆迁安置补偿的事情，都是我妹柳忠珍去和佳和房公司的张忠亚谈的，我妹谈好后和我说，老房子有30多平方米，按1赔1.25的比例赔偿，可以得到40多平米。拆迁安置房的面积有120多平方米，如果要拆迁安置房就必须补80个平方的钱，每平方2000元，总共要补16万元。大概在2012年8月左右，佳和房地产公司的张忠亚拿着佳和名都房屋拆迁安置补偿协议来我家，我妹和他谈好后，就签了协议。之后，我和我妹，我弟媳熊静到贵定县城关镇小十字的农行将16万元打到张忠亚账户上。2012年9月左右，我将房子装修好后就进去住了。
证人柳忠珍证实内容与柳忠文陈述一致，并证实打款后张忠亚亲自写了一张收条给她和柳忠文，收条的日期是2011年2月13日，同时张忠亚把“佳和名都”6号楼5单元502号房屋的钥匙也拿给了他们。
3、邓开山陈述：大约在2011年年初时，贵定县佳和房地产开发有限公司拆迁部的工作人员到我家协商拆迁安置事宜，协商达成协议后，2011年3月5日，我与佳和公司拆迁部的经理张忠亚签订了拆迁协议。协议签订完大约一个月左右，我得知我家周围其他拆迁户的赔偿比例比我高，我去佳和公司要求按照其他被拆迁户的比例赔偿，并要求将通往我家的过道8平方米按照商铺面积赔偿给我。2012年初，张忠亚到我家说佳和公司同意按照我的要求重新签订拆迁协议，但必须缴纳30000元给公司，我同意后，张忠亚就拿出一份已经写好并盖有公章的协议给我看，我觉得符合要求就签字了，协议有3份，1份我留存，2份张忠亚带回公司存档。钱我是分3次拿给张忠亚的，都是现金，差1000元没给，张忠亚也没有打收条给我。
4、汪世军陈述：我家位于贵定县城关镇解放北路73-16号，原住房面积是60平方米，张忠亚代表佳和公司来我家谈拆迁的事，没有按原面积，是按照113.6平方米的面积来签合同赔偿的，由公司补给我们“佳和名都”六号楼五单元402号这套121.4平方米的住房，张忠亚要求我家补给佳和公司5.5万元超面积款，但这笔款没有写进协议，张忠亚说是为了公司办证时少上税。2012年1月20日我通过农业银行打了1万元钱到张忠亚的卡上，剩下四万五千元是现金给付的，是在农行打款后不久，张忠亚来店铺中找到我丈夫唐子华，唐子华用报纸包好现金给张忠亚的，他没有出具收条。
5、杨华进陈述：我的位于贵定县城关镇解放北路5号的住房实际占地面积是56平方米，房产证面积是122.31平方米，前面的木房面积按三层计算有72.78平方米，后面的砖混结构二层有49.53平方米。我和佳和房地产开发有限公司签订过两次协议。第一次是按照房产证的面积来赔偿的，时间是2011年2月18日。第二份协议我的商铺面积按照24.2平方米计算，住房面积按照138.7平方米计算，我在公司领到8647元的现金。第二次签协议时，张忠亚对我讲重新签协议就要补20000元，协议签好后我在我的住房内拿了20000元现金给张忠亚，他没有出具收据。我不知道第二份协议上的印章是假的。
三、书证。
1、企业法人营业执照、机构代码证、法定代表人身份情况、任职情况说明，证实佳和房地产公司的性质以及张忠亚任职时间、担任的职务。
2、拆迁安置协议、拆迁协议使用公司公章登记本、银行打款凭条、收条、银行流水交易明细等证实张忠亚以虚构回迁户、使用虚假印章等方式收取了被拆迁户钱款34.4万元。
四、鉴定意见。
鉴定文书，证实被告人张忠亚与周萍、柳忠文、杨华进、邓开山、汪世军签订的房屋拆迁安置补偿协议上使用的“贵定县佳和房地产开发有限公司”印章与公司印章不是同一印章。
另有现场指认笔录及照片、物证指认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，《刑法》第二百七十一条规定的职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本罪在客观方面表现为行为人利用了职务上所具有的管理、经手本单位财物的便利，实施了非法占有本单位财物的行为，侵犯的对象是本单位的财物。本案中，被告人张忠亚是以非法占有为目的，伪造公司印章，利用其担任贵定县佳和房地产开发有限公司拆迁经理的身份，采用虚假印章与拆迁安置户或伪造拆迁户签订《“佳和名都”房屋拆迁安置补偿协议》，再以依协议应（补）交购房款为由取得拆迁户的钱款共计34.4万元。该行为客观表现是：张忠亚以非法占有为目的，利用其拆迁经理的真实身份取得拆迁户的信任，满足拆迁户的要求，使用了假印章签订协议，使拆迁户产生该协议是真实有效的错误认识，从而自愿交付购房款。从行为与结果的关系来看，张忠亚取得财物是基于虚假事实，不是职务上所管理、经手的便利；从侵犯的财产对象看，因张忠亚与拆迁户签订的《安置补偿协议》使用的是私刻的虚假印章，协议不具有法律效力，佳和公司不能依据这些虚假协议取得购房款，所以拆迁户交付给张忠亚的“购房款”不属于公司的合法财产，而是拆迁户的私有财产。因此，被告人张忠亚的行为构成诈骗罪。公诉机关指控其职务侵占罪的罪名有误，本院予以变更。佳和公司诉讼代理人袁永东以张忠亚收取邓开山、杨华进、汪世军三家的钱款是好处费，其行为构成非国家工作人员受贿罪的意见亦不能成立，不予支持。
被告人张忠亚骗取公民人民币共计34.4万元，数额巨大，依法处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。张忠亚犯罪后，主动到案，如实供述罪行，是自首，依法可以从轻处罚。辩护人袁用安以被告人具有初犯、自首、部分退赃，可从轻处罚的量刑辩护理由成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人张忠亚犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月13日起至2019年9月12日止。罚金限判决生效后立即缴纳）。
二、被告人张忠亚退赔被害人违法所得人民币26.4万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈康谊
审判员 杨国祥
审判员 刘琴琴
二〇一四年八月十九日
书记员 李另飞