湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06民终1398号
上诉人（原审被告）王栋，男，汉族。
委托代理人张学山，襄阳市樊城区长宏法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）襄阳市慧江混凝土有限公司（以下简称慧江公司）。住所地：襄阳市樊城区春园路*号。组织机构代码76743498-Ｘ。
法定代表人陈枫，该公司董事长。
委托诉讼代理人李明，该公司员工，男，汉族。
原审被告湖北海厦建设有限公司（以下简称海厦公司）。住所地：襄阳市樊城区长虹路**号民发广场*座*楼。
法定代表人林森，该公司经理。
委托诉讼代理人刘洪新，湖北海厦建设有限公司海新分公司负责人。
上诉人王栋因与被上诉人慧江公司买卖合同纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2015）鄂樊城民三初字第00781号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王栋及其委托诉讼代理人张学山，被上诉人慧江公司的委托诉讼代理人李明，原审被告海厦公司的委托诉讼代理人刘洪新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王栋向本院提起上诉称：原审判决认定上诉人与湖北海厦建设有限公司海新分公司之间存在内部关系以及上诉人属职务行为错误；2.被上诉人慧江公司的业务人员已从上诉人处领走工程款23万元应当扣减；3.原审程序违法，上诉人未收到一审法院的开庭传票，原审以上诉人缺席判决不当。请求撤销原判，发还重审或依法改判。
被上诉人慧江公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上述，维持原判。
原审被告海厦公司述称：本案诉争工程系王栋个人行为，公司不知情，不应该判决海厦公司承担责任。
原审原告慧江公司一审诉称：2013年，海厦分公司承建湖北京远襄阳市新能源汽车动力电池及纯电动井下防爆车生产地工程项目，并于12月16日与原告签订混凝土供应合同。慧江公司依合同约定向被告供应了混凝土，被告支付了部分款后，尚欠慧江公司559945元至今付。故诉至法院请求判令：1、被告支付混凝土款559945元及利息损失；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审判决认定，海厦分公司承建湖北京远襄阳市新能源汽车动力电池及纯电动井下防爆车生产地工程后于2013年12月16日由王栋代其与慧江公司签订《慧江商品混凝土销售合同》，约定海厦分公司向慧江公司购买混凝土，付款方式为“每3000方结清全部混凝土款（备注：40天混凝土不到3000方，按实际方量全部结清），主体完工三个月内全部结清所有混凝土款”，同时还混凝土标号、价款作出了约定。自2013年12月4日至2014年7月16日，慧江公司共向海厦分公司供应各种标号的混凝土共计2633.5方，海厦分公司累计欠货款679945元，海厦分公司支付慧江公司120000元，尚欠559945元未支付。双方于2014年12月24日对此欠款对帐确认。海厦分公司（领取有营业执照）系海厦公司设立的分公司，于2016年3月份被海厦公司申请注销。
一审法院认为，海厦分公司属于海厦公司的分公司，虽然没有法人资格，但其领取了营业执照，具有一定的权利能力和行为能力，海厦分公司在未注销前所为的民事法律行为产生的权利和义务应由海厦分公司概括承受。因海厦分公司与慧江公司签订《慧江商品混凝土销售合同》是当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合法有效的合同对当事人具有法律约束力，原告按约定履行了供货义务，海厦分公司在注销前未按约定履行支付货款的义务，属于违约行为，故海厦公司应承担违约责任。海厦分司虽然没有承担责任的资格，但是其领取了营业执照具有诉讼主体资格，在诉讼中海厦分司被注销，其诉讼主体资格终止，但不影响海厦公司责任的承担。海厦分公司与慧江公司约定“每3000方结清全部混凝土款（备注：40天混凝土不到3000方，按实际方量全部结清），主体完工三个月内全部结清所有混凝土款”，因慧江公司从2013年12月4日至2014年7月16日，向海厦分公司供应各种标号的混凝土共计2633.5方，不到3000方，且超过40天，所以海厦公司应于双方对账日即2014年12月24日向慧江公司支付货款。海厦公司辩称王栋系挂靠海厦分公司，欠款应属王栋个人债务，但未提供证据证实，且混凝土销售合同及对账单上均加盖有海厦分公司印章，即使王栋在《慧江商品混凝土销售合同》上签字，也属于职务行为，其个人在本案中不应承担责任。判决如下：一、湖北海厦建设有限公司于本判决生效后十日内支付襄阳市慧江混凝土有限公司混凝土款559945元；二、湖北海厦建设有限公司于本判决生效后十日内支付襄阳市慧江混凝土有限公司延期付款利息损失（以559945元为基数，从2014年12月24日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；三、驳回襄阳市慧江混凝土有限公司对王栋的诉讼请求；四、驳回襄阳市慧江混凝土有限公司的其他诉讼请求。上述应付款项逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法收取9399元，由湖北海厦建设有限公司负担。
二审经审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。
二审中，上诉人王栋向本院提交2014年5月22日的账本及公安机关的取保候审决定书，拟证明被上诉人慧江公司的员工尚晓红领取工程款以及王栋因涉嫌伪造公司印章被刑事立案。被上诉人慧江公司对尚晓红签名真实性不予认可，对王栋被刑事立案予以认可，但表示与本案无关。原审被告海厦公司对王栋二审提交的账本表示不知情，对取保候审决定书的真实性予以认可。经本院当庭核对，上诉人王栋认可其提交的账本上尚晓红签名与合同上的签名不一样，本院对王栋提交的账本真实性不予认可。
本院认为，本案双方当事人争议的主要焦点问题为王栋与海厦分公司之间是什么关系。上诉人王栋主张其不是履行的职务行为，并主张湖北京远襄阳市新能源汽车动力电池及纯电动井下防爆车生产地工程（以下简称京远生产地工程）系上诉人本人承建。根据本院已查明事实，本院可以认定海厦公司确实委托王栋参与京远生产地工程招投标事宜，慧江公司提供的混凝土亦是用在该工地工程上，且慧江公司履行供货单价，亦与市场价格相当。在这个工程施工期间对外亦以海厦公司海新分公司名义出现，因此王栋的行为符合表见代理的特征，一审将其认定为职务行为不当，本院予以纠正。因海厦公司在一审判决其承担责任后并未提起上诉，上诉人王栋提出的第一项上诉理由的实质是要求自己承担责任、海厦公司不承担责任，王栋的该项主张应当视为债的加入。对王栋提出的一审法院程序违法的问题，经本院当庭核实，一审法院对上诉人王栋进行了传票传唤，王栋也明确认可知道开庭时间，开庭当日王栋本人亦赶到樊城区人民法院审判区，王栋陈述其没有参加庭审的主要原因是不清楚开庭的准确地点，因此一审法院审判程序并无违法之处，上诉人王栋的该项上诉请求本院不予支持。上诉人王栋目前虽已被公安机关以涉嫌伪造公章刑事立案，但本案的买卖合同关系并不是基于这个伪造的公章而建立，本案的审理结果亦不需要以刑事案件的结论为依据，故对上诉人王栋提出的本案应当中止审理的申请本院不予支持。综上，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律不当，依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第六条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、﹤最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释﹥第三百二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销襄阳市樊城区人民法院（2015）鄂樊城民三初字第00781号民事判决；
二、湖北海厦建设有限公司和王栋于本判决生效后十日内共同支付襄阳市慧江混凝土有限公司混凝土款559945元；
三、湖北海厦建设有限公司和王栋于本判决生效后十日内共同支付襄阳市慧江混凝土有限公司延期付款利息损失（以559945元为基数，从2014年12月24日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；
四、驳回襄阳市慧江混凝土有限公司对王栋的其他诉讼请求；
五、驳回襄阳市慧江混凝土有限公司对湖北海厦建设有限公司的其他诉讼请求。
上述应付款项逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9399元，二审案件受理费4750元，共计14149元，由王栋和湖北海厦建设有限公司共同承担。
本判决为终审判决。
审判长 李志宇
审判员 彭云飞
审判员 魏 俊
二〇一六年八月二十五日
书记员 岳伟峰