湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂东西湖民初字第00983号
原告武汉某某汽车内饰有限公司。
法定代表人李某，公司总经理。
委托代理人明某某。
委托代理人张某，湖北某某律师事务所律师。
被告钱某某。
委托代理人张某某，湖北某某律师事务所律师。
原告武汉某某汽车内饰有限公司与被告钱某某工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年6月24日立案受理后，依法由审判员李蜀军独任审判，于2014年7月9日公开开庭进行了审理，原告武汉某某汽车内饰有限公司的委托代理人张某、被告钱某某的委托代理人张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告武汉某某汽车内饰有限公司诉称，仲裁裁决中一次性伤残补助金和停工留薪期工资按社平工资计算是错误的，应按被告所在企业工资计算，而被告所在企业工资比社平工资要低，故东劳人仲裁字（2014）第180-1号裁决书裁决的一次性伤残补助金和停工留薪期工资均过高，且不符合法律规定；裁决认定我公司与被告解除劳动关系的时间时，认为我公司所提交的标明有“解除劳动合同通知”的EMS于2013年7月3日被被告拒收的证明不属于有效送达没有法律依据。我国诉讼法、合同法等法律有关送达的规定都采用到达主义，暨文书到达了被送达人之处就算有效送达，被送达人之处包括住处、邮箱、传真、单位等，EMS的拒收与查无此人、地址不详有本质区别，后面几种情况均表明不能确定受送达人之外，而拒收则说明受送达人确实在送达之处，且主观拒绝收取邮件，受送达人拒收理由很明显即希望多计算赔偿金，故裁决认定我公司EMS送达无效所裁决的解除劳动合同经济补偿金也不符合法律规定；裁决认定我公司依据被告要求解除劳动合同无证据，属于适用法律错误，被告在仲裁申请书中已明确表示自己“多次要求解除劳动关系”，对此原告予以认可，故依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，该事实无需再举证，我公司不支付解除劳动合同经济补偿金；被告出院后所做的钢钉拆除术虚报手术费用过高，存在大量不必要的医疗项目，且做钢钉拆除术也没有住院的必要，被告办理住院是无端加重企业负担，我公司前期支付的赔偿金有5，000元被告不予认可，但该费用我公司确已支付，相关证据在被告处，该款项应用以抵扣被告的术后钢钉拆除医疗费用；被告工伤期间我公司已经安排了护理人员，故不应承担被告在申请仲裁时主张的护理费和伙食补助费。因不服仲裁裁决向法院提起诉讼，请求：1、判令原告支付被告一次性伤残补助金11，165元；2、判令原告不支付被告垫付的医疗费；3、判令原告支付被告停工留薪工资4，785元；4、判令原告不支付解除劳动合同经济补偿金；5、判令原告不支付护理费和住院伙食补助费。
被告钱某某辩称，我于2011年3月28日入职武汉某某汽车内饰有限公司从事机修工作，武汉某某汽车内饰有限公司未与我签订劳动合同，未为我缴纳社会保险，我在职期间月工资为3，332.67元。2013年3月24日下午2时许，我在公司1号车间修理注塑机时左手受伤，后被送往武汉市东西湖区人民医院和华中科技大学同济医学院附属同济医院（以下简称同济医院）住院治疗共计19天，经鉴定伤残程度为工伤十级。我在同济医院住院治疗期间垫付医疗费24，109.88元，支出工伤体检费222元，武汉某某汽车内饰有限公司未支付我停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》和《劳动合同法》的规定提出如下赔偿请求并作出说明：一、一次性伤残补助金23，328.6元（7个月×3，332.67元）；二、一次性伤残医疗补助金32，628元（8个月×4，078.5元）；三、一次性伤残就业补助金32，628元（8个月×4，078.5元）；四、垫付医疗费用24，109.88元及工伤体检费222元；五、病休工资39，992.04元；六、未签订劳动合同的双倍工资36，659.37元（11个月×3，332.67元）；七、解除劳动合同经济补偿金6，665.34元（2个月×3，332.67元）；八、交通费1，000元、护理费1，330元（19天×70元）、住院伙食补助费285元（19天×15元）、营养费1，330元（19天×70元）。原告的诉讼请求完全不能成立，请法院不予支持原告的诉讼请求。
原告武汉某某汽车内饰有限公司为支持其诉称意见，在举证期限内向本院提交了如下证据材料：
证据一、武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲裁字（2014）第180-1号仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过前置程序；
证据二、入职登记表，证明被告入职时间是2013年3月8日；
证据三、辞职申请单，证明2012年12月10日被告向公司提出辞职申请，同年12月31日双方劳动关系解除；
证据四、医疗费单据、网上银行电子及银联回单、借支单，证明公司支付被告的费用共计67，120元，包含公司垫付的医疗费59，271.69元，被告现金领取的5，000元；
证据五、终止劳动合同的快递单、跟单记录，证明2013年7月16日作出解除劳动关系通知书并邮寄给被告，2013年7月17日被告拒收；
证据六、被告同岗位员工的工资单、劳动合同，证明被告同岗位的员工工资待遇，基本工资为每月1，595元。
上述原告武汉某某汽车内饰有限公司提供的证据材料，经庭审质证，被告钱某某对证据一无异议；对证据二的真实性无异议，2011年3月28日至2013年1月10日期间双方存在劳动关系，武汉某某汽车内饰有限公司未与被告签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险及支付被告经济补偿；对证据三认为未收到邮寄单；证据四中59，271.69元的票据和1，000元的借支单无异议，对5，000元的转账、网上银行电子及银联回单单据的收款帐户不清楚；对证据五认为未收到终止劳动合同通知书，此期间被告仍在工伤治疗期，原告不能单方解除劳动关系；对证据六有异议，劳动合同不是被告与原告之间签订的，与被告无关。
被告钱某某为支持其辩称意见，在举证期限内向本院提交了如下证据材料：
证据一、武汉市东西湖区人力资源和社会保障局于2013年7月22日作出的东人社工伤认（2013）第244号认定工伤决定书，证明钱某某所受伤为工伤，武汉某某汽车内饰有限公司应当承担工伤保险赔偿责任，钱某某依法享受工伤保险赔偿待遇；
证据二、湖北省劳动鉴定委员会于2014年1月16日作出的鄂劳鉴字（2013）519号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，证明钱某某伤残程度为十级，原告应当赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金及其它应当赔偿的项目；
证据三、钱某某在武汉市东西湖区人民医院和同济医院治疗期间的病案资料及医疗票据24，109.88元、工伤体检费票据222元以及交通费票据，证明钱某某伤情，住院共计19天，垫付了医疗费24，109.88元，交纳工伤体检费222元，原告应予赔偿；
证据四、牡丹灵通卡帐户清单，证明原告未与钱某某签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，应当依法承担双倍赔付工资等法律责任；
证据五、通知，证明原告与钱某某的劳动关系至今未予解除，原告应依法赔付钱某某受伤后的工资及解除劳动关系经济补偿金；
证据六、武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会东劳人仲裁字（2014）第180-2号仲裁裁决书及送达回证，证明原告未为被告缴纳社会保险。
上述被告钱某某提供的证据，经庭审质证，原告武汉某某汽车内饰有限公司对证据一、二、六无异议；对证据三认为医疗费票据中除18，000元医疗票据是原件，对该票据数额无异议外，对其他复印件票据有异议，只认可工伤保险报销范围内的金额；对证据四的真实性无异议，对关联性跟证明目的有异议，认为被告是2013年3月份入职；对证据五的真实性无异议，但双方的劳动关系在2013年7月份已经解除。
本院对双方无异议的证据予以确认，对存在异议的证据经审查后认为：被告钱某某对原告武汉某某汽车内饰有限公司提供的证据三、四虽有异议，但未提供证据予以反驳，故对该证据的真实性本院予以确认；对证据五的真实性本院予以确认，但不能证明原告武汉某某汽车内饰有限公司有权解除劳动关系；对证据六因不是原告与被告签订的劳动合同与本案无关，不作为本案定案依据。原告武汉某某汽车内饰有限公司对被告钱某某提供的证据三中第二次住院手术的医疗费票据18，165.88元和工伤体检费222元的票据无异议，本院对该证据的真实性予以确认，其他票据均是复印件，无原件予以证实且与第二次手术无关，故对该证据的真实性本院不予确认，被告提供的证据三只能证明其垫付第二次住院的医疗费18，165.88元和工伤体检费222元，不能证明垫付医疗费24，109.88元。
经审理查明，钱某某于2011年3月28日进入武汉某某汽车内饰有限公司生产部工作，2012年12月10日以回家有事为由申请辞职，并于2013年1月10日离职。2013年3月8日，钱某某再次入职武汉某某汽车内饰有限公司从事机修工作，双方未签订劳动合同，武汉某某汽车内饰有限公司未为其缴纳社会保险，其在职期间的平均工资为3，161元／月。2013年3月24日，钱某某在武汉某某汽车内饰有限公司车间修理1号注塑机时，左手不慎被旋转的扳手与螺杆夹伤，之后被送往武汉市东西湖区人民医院治疗，当日被转往华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗至2013年4月8日出院，诊断为：左手小指近侧指骨骨折，掌骨头粉碎性骨折。2014年3月5日至2014年3月9日再次到同济医院住院治疗，先后共住院治疗19天，武汉某某汽车内饰有限公司安排员工王万熊护理了3天。2013年4月24日，钱某某在武汉某某汽车内饰有限公司借支1，000元，自付了第二次住院的医疗费18，165.88元。2013年6月13日，钱某某向武汉市东西湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2013年7月27日作出东人社工伤认（2013）第244号《认定工伤决定书》，认定钱某某受到的事故伤害为工伤。2014年1月16日，钱某某的伤情经湖北省劳动能力鉴定委员会审定工伤致残程度为十级。钱某某为鉴定伤情支出鉴定检查费222元。2013年7月3日，因钱某某提出要求返厂工作，武汉某某汽车内饰有限公司向其下达通知，要求其提供医院出具的康复情况说明并提交书面申请。2013年7月18日，武汉某某汽车内饰有限公司以钱某某违反公司规章制度为由向其邮寄送达了一份解除劳动关系的通知，但钱某某在庭审时称从未收到过此通知。
钱某某于2014年3月28日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决武汉某某汽车内饰有限公司：1、赔付一次性伤残补助金23，328.69元；2、一次性工伤医疗补助金32，628元；3、一次性伤残就业补助金32，628元；4、支付垫付医疗费24，109.88元；5、赔付自2013年4月至2014年4月拖欠工资39，992.04元；6、因未依法与钱某某签订劳动合同违法，应双倍赔付工资36，659.37元；7、给付解除劳动关系经济补偿金9，998.01元；8、赔付护理费1，330元、营养费1，330元、交通费1，000元、住院伙食补助费2，85元。该委于2014年5月30日作出东劳人仲裁字（2014）第180-1号仲裁裁决：一、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某一次性伤残补助金21，823.90元；二、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某一次性工伤医疗补助金24，941.60元；三、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某一次性伤残就业补助金24，941.60元；四、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某垫付的医疗费17，165.88元、劳动能力鉴定费222元；五、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某停工留薪期工资9，353.10元；六、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某经济补偿金3，117.70元；七、武汉某某汽车内饰有限公司于本裁决书生效之日起十日内支付钱某某护理费688元、住院伙食补助费285元、交通费201元；八、驳回钱某某的其它仲裁请求。武汉某某汽车内饰有限公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，要求如诉称。审理中，因双方调解意见分歧较大，无法达成协议。
另查明，武汉市东西湖区2013年度在岗职工月平均工资为3117.70元／月。
本院认为，被告钱某某在原告武汉某某汽车内饰有限公司工作过程中发生工伤事故，其工伤致残程度被鉴定为十级，依照《工伤保险条例》的规定，应当享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、工伤鉴定费等工伤保险待遇，因被告武汉某某汽车内饰有限公司未为原告办理并缴纳社会保险，故被告钱某某应当享受的各项工伤保险待遇均由原告武汉某某汽车内饰有限公司承担。被告武汉某某汽车内饰有限公司对武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲裁字（2014）第180-1号仲裁裁决中一次性伤残补助金、垫付医疗费、停工留薪期工资、经济补偿金及护理费和住院伙食补助费不服，对其他裁项未提起诉讼请求，视为对仲裁裁决确认的一次性工伤医疗补助金24，941.60元、一次性伤残就业补助金24，941.60元、劳动能力鉴定费222元和交通费201元的认可，本院对上述仲裁确认事项予以支持。被告钱某某认为仲裁裁决各项工伤保险待遇的标准过低，裁决金额过少，但未在限定的期限内向本院提起诉讼，故其所有在答辩中提到的请求事项不能作为反诉请求，本案不予审理。
关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”。被告钱某某在原告武汉某某汽车内饰有限公司重新入职后工作不到一个月就发生工伤事故，双方未签订劳动合同，对于被告钱某某的工资标准问题，双方均无法举证予以证实，因被告钱某某离职与重新入职的时间仅相差近2个月，根据被告钱某某提供的银行帐户明细，经计算其在2013年1月10日离职前的平均工资为3，161元／月，被告钱某某对仲裁裁决确认其工资按照武汉市东西湖区在岗职工2013年度月平均3，117.70元／月计算未提出异议，故本院对该工资标准予以采信。原告武汉某某汽车内饰有限公司请求按月工资1，595元计算被告钱某某的一次性伤残补助金为11，165元无事实与法律依据，本院不予支持，原告武汉某某汽车内饰有限公司应当支付被告钱某某一次性伤残补助金为21，823.90元（3，117.70元／月×7个月）。
关于是否应当支付被告钱某某垫付医疗费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。原告武汉某某汽车内饰有限公司认为被告钱某某自付的医疗费系第二次住院做钢钉拆除术，没有必要住院治疗，但原告武汉某某汽车内饰有限公司并不能举证证明被告钱某某此次住院做钢钉拆除术是过度治疗，而被告钱某某自行支出了该项费用是事实，故原告武汉某某汽车内饰有限公司的该项诉讼请求无事实与法律依据，本院不予支持。被告钱某某此次住院自付的医疗费为18，165.88元，并非其辩称的2万余元，本院支持由原告武汉某某汽车内饰有限公司支付被告钱某某医疗费18，165.88元，但被告钱某某在庭审中自认的借支医疗费1，000元应当从中扣除。原告武汉某某汽车内饰有限公司诉称前期支付的赔偿金5，000元并无证据证实，且被告钱某某未予认可，故其请求从赔偿款中扣除该5，000元的诉称意见本院不予采信。
《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S62.3条规定，掌骨骨折享受的停工留薪期为3个月，被告钱某某伤情为左手小指近侧指骨骨折、掌骨头粉碎性骨折，可享受3个月停工留薪期。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故仲裁裁决由原告武汉某某汽车内饰有限公司按照3，117.70元／月的标准支付被告钱某某3个月停工留薪期工资9，353.10元符合法律规定，本院予以支持。原告武汉某某汽车内饰有限公司认为应当按照其企业平均工资作为计算停工留薪期工资的标准无法律依据，其该项诉称意见本院不予采信。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；……”。该条规定明确了劳动者因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的，用人单位不得随意解除劳动合同，原告武汉某某汽车内饰有限公司以被告钱某某不服从公司安排，明确表示不去公司安排的岗位报到为由向被告邮寄送达“辞退通知”，但未能提供证据证明该通知已合法送达给被告钱某某，故原告武汉某某汽车内饰有限公司作出的辞退通知对被告钱某某尚未发生效力。被告钱某某于2014年3月向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出解除双方劳动合同关系并要求支付一次性工伤待遇、经济补偿金等请求，由于原告武汉某某汽车内饰有限公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的未为被告钱某某缴纳社会保险的情形，应当按照劳动合同法第四十六条、第四十七条的规定，支付被告钱某某经济补偿金。原告武汉某某汽车内饰有限公司请求不予支付解除劳动合同的经济补偿金的请求无事实与法律依据，本院不予支持。
《工伤保险条例》第三十条第三、四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。被告钱某某认可原告武汉某某汽车内饰有限公司在其住院期间安排人员护理3天，原告武汉某某汽车内饰有限公司认为其在被告钱某某住院期间安排人员全程护理15天，但未能举证证明，亦无法举证证明其已承担了住院伙食补助费，故本院采信被告钱某某自认的护理3天的意见，原告武汉某某汽车内饰有限公司应当支付被告钱某某护理费688元和住院伙食补助费285元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十二条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第二十六条、第三十四条的规定，判决如下：
一、驳回原告武汉某某汽车内饰有限公司的诉讼请求。
二、原告武汉某某汽车内饰有限公司支付被告钱某某一次性伤残补助金21，823.90元（3，117.70元／月×7个月）、一次性工伤医疗补助金24，941.60元（3，117.70元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金24，941.60元（3，117.70元／月×8个月）、停工留薪期工资9，353.10元（3，117.70元／月×3个月）、劳动能力鉴定检查费222元、医疗费17，165.88元、住院护理费688元、住院伙食补助费285元、交通费201元，共计99，622.08元，于本判决生效后十日内履行。
三、原告武汉某某汽车内饰有限公司支付被告钱某某解除劳动合同的经济补偿金3，117.70元，于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理
审判员 李蜀军
二〇一四年十月二十日
书记员 徐 俊