安徽省蚌埠市淮上区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）淮刑初字第00068号
公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。
被告人郑某某，男，1964年2月14日出生于蚌埠市，蚌埠市淮上区吴小街镇滨河村村委会主任，住蚌埠市淮上区。因涉嫌犯滥用职权、贪污罪，于2014年12月18日经蚌埠市淮上区人民检察院决定取保候审。2016年7月18日经本院决定予以逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人韩增举，安徽张家和律师事务所律师。
蚌埠市淮上区人民检察院以淮检刑诉（2015）37号起诉书指控被告人郑某某犯贪污罪，于2015年4月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市淮上区人民检察院指派检察员张翠玲出庭支持公诉，被告人郑某某及其辩护人韩增举到庭参加了诉讼。现已审理终结。
蚌埠市淮上区人民检察院指控：2010年，被告人郑某某在协助吴小街镇政府进行吴中路项目征地拆迁补偿安置工作期间，其利用职务便利，用其已去世的父母未注销的户口薄办理安置手续，骗取90平方米安置房屋。经安徽永合司法鉴定所司法鉴定:多安置房屋给国家造成的损失为118912.68元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人供述，证人证言，死亡证明、情况说明、拆迁档案、淮上区征地拆迁补偿安置实施细则、收据等书证，安徽永和司法鉴定所鉴定意见书等证据。公诉机关认为被告人郑某某的行为已构成贪污罪。提请本院依法予以惩处。
被告人郑某某对起诉书指控的事实无异议，但对评估价值有异议，认为评估价值过高。其辩护人的辩护意见是：①被告人的主体不符合全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释规定，故指控被告人构成贪污罪，缺乏法律依据；②安徽永合司法鉴定所鉴定的涉案房屋数额价值人民币118912.68元，该数额不能作为被告人贪污数额的依据；③被告人郑某某有自首情节，并已积极退赃，对国家没有造成损失，请法庭予以从轻处罚。
经审理查明：2010年被告人郑某某在协助吴小街镇政府进行吴中路项目征地拆迁补偿安置工作期间，其家房屋在拆迁范围内，被告人郑某某想多获取房屋产权调换面积，就利用职务便利，用其已去世的父母未注销的户口簿办理安置手续，骗取90平万米安置房屋。经安徽永合司法鉴定所司法鉴定:1.按政策可以还原安置2人，可置换面积90平方米，应缴纳差价款为159062.16元;2.现还原安置4人，现置换面积180平方米条件下还原，应缴纳差价款为40149.48元；3.多安置房屋给国家造成的损失为118912.68元。
2013年5月29日，被告人郑某某退款44000元;2014年12月12日退款74912.68元。
上述事实，有检察机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据证实：
1、蚌埠市淮上区吴小街镇委员会组织部出具的个人简历，证实2008年4月至今，郑某某任蚌埠市淮上区吴小街镇滨河村村委会主任，同时还协助镇征迁项目组做好相关项目的征地拆迁工作。
2、蚌埠市公安局淮上分局吴小街派出所出具的死亡证明，证实吴方英于2009年9月27日死亡的事实。
3、蚌埠市公安局淮上分局出具的情况说明，证实郑永禄于2004年6月15日死亡，2004年8月31日注销的事实。
4、槐花园B区期房选房通知单及选房单、安置面积审核单、户口本、入住通知单，证实被告人郑某某安置房屋的事实。
5、淮上区征地拆迁安置实施细则，证实淮上区征地拆迁补偿安置工作的有关规定。
6、蚌埠市淮上区征地拆迁安置管理办公室出具的情况说明，证实淮上区吴中路道路排水工程建设项目的拆迁安置工作由淮上区政府负责组织实施。
7、蚌埠市淮上区人民检察院反渎职侵权局出具的归案经过，证实2014年11月24日，淮上区人民检察院根据办理张某某涉嫌滥用职权案件中发现的案件线索且在掌握相关证据后，依法对郑某某进行询问，郑某某如实供述了犯罪事实。同年11月25日，淮上区人民检察院依法对郑某某立案侦查。
8、蚌埠市淮上区征地拆迁安置管理办公室出具的拆迁安置纠偏核查表、徽商银行现金缴款书、蚌埠市淮上区人民检察院出具的收据，证实郑某某退款的情况。
9、证人郑某某的证言，证实其是蚌埠市淮上区吴小街镇滨河村村委会副主任。2010年淮上区滨河村拆迁安置工作分两个组进行的。吴中路项目组组长是王某，成员有其和郑某某，负责郑家渡村拆迁安置工作。郑某某主要代表项目组和郑家渡被拆迁户谈，做被拆迁户的工作，并在涉及拆迁村民的一些证明上签字和盖村委会的章，郑某某的父母在2010年之前就都去世了。
10、证人王某的证言，证实2010年2月其任吴小街镇镇长助理，当时其代表吴小街镇政府负责吴中路项目的征地拆迁。组员有镇农办主任郑培、滨河村村干部郑某某、郑某某。主要工作是做征地拆迁涉及农户的工作。郑某某是村主任，对村里情况比较熟悉，主要负责做村民的工作。郑某某本人也是拆迁安置户。郑当时用了四个户口，郑某某是一个户口。郑的姐姐和父母是一个户口，是两户。按规定必须村里证明他们是长期生活在一起。由工作组组长在证明上签字。结算组才会给安置。在写证明时，其问郑某某几人是什么关系，郑说是父母、姐姐，并且郑拿出的户口簿上面也没有证明他父母已经死亡的信息，其写好证明后，郑某某盖上村委会的章交给结算组，2013年4月份，在搞拆迁安置纠偏时，其才知道郑某某用其已死亡父母的户口骗取安置房的事情。
11、证人陆某的证言，证实2008年12月至2011年11月其任蚌埠市淮上区吴小街镇副镇长、淮上区拆迁办副主任，当时也是双墩路东拆迁安置的现场负责人、结算组负责人。郑某某家的房子在拆迁范围内，郑某某把家里四个人的户籍资料，即他父亲、母亲、姐姐和他本人的提供给结算组，因为当时提供的户籍不在一个户口本上。所以必须由村镇两级证明是直系亲属方可放在一个户上结算。因此，王某在郑某某提供的户口本复印件上签字，证明四人生活在一起。并由郑某某加盖的村里公章。当时就按照4个人的户口安置的。其当时不知道郑某某的父母已经去世。
12、证人陶某的证言，证实2010年2月至今其在蚌埠市淮上区拆迁组任结算员，其参与2010年淮上区吴中路拆迁项目，当时项目组成员有王某、郑某某等人，郑某某家的《安置面积审核单》是其填的，当时其不知道郑某某父母的情况，所以填了四口人。
13、证人张某的证言，证实2006年至2011年间其被抽调至淮上区拆迁办。从事淮上区小蚌埠镇、吴小街镇征地拆迁内业组工作。2010年时郑某某是滨河村村委会主任。在拆迁安置时就是他带拆迁户来结算组办手续的。郑某某本人也是安置户。他当时拿两个户口簿到结算组办理结算手续。一个户口是郑某某，另一个户口是郑永禄。其看两个户主不符合规定就不给安置。郑某某说，郑永禄、吴方英是他父母，而且住在一起。其就让郑到村里和镇里两级给他出说明两户关系的证明。郑就找到工作组组长王某，郑就让王某在户籍证明复印件上写个内容为：“郑永禄、吴方英系郑某某父母，郑宝兰系郑某某姐姐，其共同生活在一起”的证明，其就在面积核算单上填写了四口人。其当时不知道郑某某父母在吴中路项目开始之前就已经去世的事实。
14、安徽永合司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证实因虚报户口，多安置房屋造成的损失是人民币118912.68元。
15、被告人郑某某的供述，证实起诉书指控的事实。
本院认为，被告人郑某某身为村基层组织人员，在协助镇政府征迁项目组做征地拆迁工作期间，利用职务上的便利，骗取安置房，侵吞公共财产价值人民币118912.68元，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。被告人郑某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人郑某某主动退赃，可酌情予以从轻处罚。其辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护意见，无证据证实，故本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第九十三条第二款及《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月18日起至2017年10月17日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳）
二、被告人郑某某的违法所得十一万八千九百一十二元六角八分予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严启璋
代理审判员 陈小会
人民陪审员 崔荫巍
二〇一六年七月十四日
书 记 员 胡 琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。