重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第06554号
上诉人（原审被告）：重庆市双全建筑安装有限公司，住所地重庆市铜梁区东城街道办事处龙福四路58号（财福苑A-1-1）。
法定代表人：彭俊鸿，该公司总经理。
委托代理人：张宏，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：任分。
委托代理人：姜美，重庆市铜梁区巴川法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市双全建筑安装有限公司（以下简称双全建筑公司）与被上诉人任分劳动争议一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年8月31日作出（2015）铜法民初字第03875号民事判决，双全建筑公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员陈瑜担任审判长并主审，与审判员赖生友、代理审判员闫信良组成合议庭，于2015年12月9日、11日对本案进行了审理，双全建设公司的委托代理人张宏，任分的委托代理人姜美到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，双全建筑公司承建了位于重庆市铜梁区（原铜梁县）巴川街道办事处平安路60#的“顺合·罗曼山”项目1#、2#楼的建设工程。2013年5月21日，双全建筑公司与官开明签订《建筑工程劳务分包合同》，约定双全建筑公司将该项目1#、2#楼的劳务工程分包给官开明，由官开明组织施工人员对该工程进行施工。任分与其丈夫一起于2014年8月到该项目工地从事抹灰工作。双全建筑公司未给任分缴纳工伤保险费。2014年9月12日上午9时左右，任分在该项目工地2号楼8楼梯间抹灰时，不慎从高凳上摔下受伤。受伤后到铜梁中医院住院治疗15天出院，诊断为：左桡骨头粉碎性骨折。2014年12月5日，重庆市铜梁区（原铜梁县）人力资源和社会保障局作出铜人社伤险认决字（2014）966号工伤认定决定书，认定任分受伤性质属工伤。2015年3月12日，任分向重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于同年4月14日作出铜劳鉴初字（2015）150号鉴定结论通知书，鉴定结论为：拾级伤残，无护理程度依赖。任芬为此支付鉴定费用400元。2015年6月26日，任分向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与双全建筑公司的劳动关系，并由其支付经济补偿金及各项工伤保险待遇等。该委于2015年7月1日作出渝铜劳人仲逾字（2015）675号逾期未作出决定案件证明书。任分遂起诉至一审法院。该院于2015年7月24日将起诉状副本送达双全建筑公司。
庭审中，任分陈述其到“顺合·罗曼山”项目工地工作是受老板邓仁强（音）之邀，工资也由邓仁强结算，上班由自己管理，自己决定上下班时间，也没有到双全建筑公司应聘过；受伤后至今没有再到该工地或其他单位工作。
任分一审诉称，任分于2014年8月份至2015年6月一直在双全建筑公司工作，工资5000多元。2014年9月12日任分在工作中受伤，伤后到铜梁县中医院住院治疗。2014年12月5日，铜梁县人力资源和社会保障局认定任分的伤属于工伤。2015年4月14日，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会鉴定任分的伤残等级为十级伤残。在上班期间，双全建筑公司未给任分缴纳社会保险，带薪年休假工资均未发放。经协商未果，特起诉要求解除与双全建筑公司的劳动关系；双全建筑公司支付任分一次性伤残补助金35000元（5000元／月×7月）、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金37904元（4738元／月×8月）、停工留薪期工资30000元（5000元／月×6个月）、生活津贴3500元（5000元／月×70%×1月）、护理费1200元（80元／天×15天）、住院伙食补助费120元（8元／天×15天）、交通费300元，鉴定费400元；双全建筑公司支付经济补偿5000元、双倍工资35000元（5000元／月×7月）。
双全建筑公司一审辩称，双全建筑公司认可任分2014年8月至2015年6月在双全建筑公司承接的铜梁区顺合·罗曼山项目工地上班、2014年9月12日在工作中受伤及受伤住院治疗15天的事实。双全建筑公司将该项目的劳务承包给了自然人官开明，任分属于官开明组织的施工人员，任分与双全建筑公司不存在劳动关系，对任分工伤认定和伤残鉴定、对任分解除劳动关系的请求、对任分受伤前的平均工资为5000元／月、对停工留薪期六个月不认可，因交通费无依据，也不予认可。因任分与双全建筑公司不存在劳动关系，对任分要求支付经济补偿和双倍工资的请求不认可。
一审法院认为，经过本案的审理，本案的争议焦点：一是双方是否存在劳动关系？二是双全建筑公司是否应当支付任分的工伤保险待遇。对此，该院分别评析如下：
一、任分与双全建筑公司是否存在劳动关系？本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，双全建筑公司将其承包的位于重庆市铜梁区（原铜梁县）巴川街道办事处平安路60#的“顺合·罗曼山”项目1#、2#楼劳务工程分包给官开明，官开明再组织人员从事木工、抹灰等相关工作。任分在该工地工作期间不受双全建筑公司的管理、指挥、监督，不接受双全建筑公司劳动纪律和规章制度的约束，也不在双全建筑公司领取劳动报酬。同时，任分到该工地工作之前，没有填写过双全建筑公司发放的招工招聘“登记表”、“报名表”等招聘用记录，任分也未举示双全建筑公司发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件。任分与双全建筑公司不具有劳动关系的法律特征，双方不具有劳动关系。因此，任分要求解除与双全建筑公司劳动关系并支付经济补偿金、双倍工资的诉讼请求，该院不予支持。
二、双全建筑公司是否应当支付任分的工伤保险待遇？本院认为，重庆市铜梁区（原铜梁县）人力资源和社会保障局2014年12月5日以双全建筑公司作为用人单位作出铜人社伤险认决字（2014）966号工伤认定决定书，认定任分受伤性质属工伤，该决定书已经生效，双全建筑公司应当承担任分的工伤保险待遇责任，因双全建筑公司没有为任分缴纳工伤保险费，对任分要求双全建筑公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等工伤保险待遇，该院予以支持。对任分的工资标准及支付工伤待遇请求，分别评判如下：
关于任分本人工资标准（受伤前十二个月平均工资）。劳动者的工资标准应由用人单位承担举证责任。本案中，任分与双全建筑公司不具有劳动关系，任分不在双全建筑公司领取劳动报酬，双全建筑公司不持有任分的工资表，不属于用人单位持有证据而不举示的情形，任分也未举示其工资标准的相关证据。因此，本院根据本案的实际情况，任分的本人工资标准按其受伤时的上一年度即2013年度重庆市职工月平均工资4252元／月确定。
一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。任分系拾级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，其一次性伤残补助金为7个月本人工资。因任分本人工资标准为4252元／月，因此，任分的一次性伤残补助金为29764元（4252元／月×7月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均以解除劳动关系之日的我市上年度职工月平均工资为计发基数。拾级伤残的一次性工伤医疗补助金为2个月，一次性伤残就业补助金为6个月。任分要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的意思表示于2015年7月24日到达双全建筑公司，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按我市2014年度职工月平均工资4738元／月计算。因此，双全建筑公司应支付任分一次性工伤医疗补助金9476元（4738元／月×2月），一次性伤残就业补助金28428元（4738元／月×6月）。
停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，用人单位应当支付工伤职工停工留薪期工资，原工资待遇不变。任分系左桡骨头粉碎性骨折，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（S52.1、S52.5）》规定，任分的停工留薪期为6个月。任分受工伤前12个月平均工资为4252元／月，双全建筑公司在任分停工留薪期间仍应按4252元／月支付其工资。因此，双全建筑公司应支付任分停工留薪期工资25512元（4252元／月×6月）。
评残期间生活津贴。根据《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发（2012）22号）第三十二条的规定，双全建筑公司应当按不低于病假待遇的标准向任分支付评残期间的生活津贴。因任分于2015年3月12日申请劳动能力鉴定至2015年4月14日鉴定结论作出时，其劳动能力鉴定的期间为1个月零3天，任分请求按1个月支付，本院予以尊重。根据渝府发（2000）47号《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，双全建筑公司应支付任分评残期间生活津贴2976.40元（4252元／月×70%×1月）。
鉴定费。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条规定，按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。任分申请劳动能力鉴定时支付鉴定费400元属实，该费用应由双全建筑公司支付。因此，双全建筑公司应支付任分鉴定费400元。
住院期间伙食补助费、护理费、交通费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。双全建筑公司认可任分住院治疗15天的事实，根据2014年度重庆市护工工资80元／天计算，其护理费为1200元（80元／天×15天）。根据重庆市工伤赔偿标准工伤职工住院伙食补助费8元／天计算，任分住院伙食补助费为120元（8元／天×15天）。任分要求支付交通费300元，虽未向法庭举示支付交通费的票据，但本院根据任分受工伤应产生交通费的实际，结合任分的家庭住址与受伤住院治疗医院之间的距离，对任分要求双全建筑公司支付交通费300元的诉讼请求，本院予以支持。
综上，双全建筑公司应支付任分各项工伤保险待遇即一次性伤残补助金29764元，一次性工伤医疗补助金9476元，一次性伤残就业补助金28428元，停工留薪期工资25512元，评残期间生活津贴2976.40元，住院期间护理费1200元、伙食补助费120元，交通费300元，鉴定费400元，共计98176.40元。一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第四款，第三十三条第一款、第三款，第三十七条，第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发（2012）22号）第二十四条、第三十二条、第三十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》（渝府发（2000）47号）第四条的规定，判决如下：“一、被告重庆市双全建筑安装有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告任分一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、评残期间生活津贴、住院期间护理费及伙食补助费、交通费、鉴定费共计98176.4元。二、驳回原告任分的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆市双全建筑安装有限公司负担。”
双全建筑公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法驳回任分的诉讼请求。事实及理由：其对一审查明的事实无异议，但对双方系劳动关系并认定工伤不服。任分的工作具有临时性、阶段性，双方的法律关系是雇佣关系，应适用人身损害赔偿的法律规定。
任分答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，由于一审判决并未认定双全建筑公司与任分具有劳动关系，故本案争议焦点是双全建筑公司是否应对任分的工伤承担责任。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”从本案查明的事实看，双全建筑公司将其施工的工程项目劳务工程分包给官开明，由官开明组织施工人员对该工程进行施工。任分在该项目工地抹灰时受伤，铜人社伤险认决字（2014）966号工伤认定决定书认定任分受伤性质属工伤。依照前述规定，应由双全建筑公司对任分的工伤承担用工主体责任，故一审判决双全建筑公司支付任分各项工伤保险待遇正确，应予维持。
双全建筑公司对工伤认定不服，不属本案审查范围，本院不作审查。
综上，双全建筑公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆市双全建筑安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 陈 瑜
审 判 员 赖生友
代理审判员 闫信良
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 吉昌福