甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民三终字第194号
上诉人（原审被告）甘肃鑫中天工贸集团有限公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人张利，该公司董事长。
委托代理人左鹏，男，汉族，1992年7月5日出生，甘肃鑫中天工贸集团有限公司员工，住甘肃省兰州市城关区。
上诉人（原审被告）王潇，女，汉族，1979年7月18日出生，兰州阳光大酒店员工，住兰州市城关区。
委托代理人郑伟，男，汉族，1983年4月23日出生，甘肃鑫中天工贸集团有限公司员工，住兰州市城关区。
被上诉人（原审原告）赵伟，男，汉族，1973年7月18日出生，兰州圣创装饰工程有限公司职工，住兰州市城关区。
委托代理人张佳云，甘肃中天律师事务所律师。
原审被告陈向栋，男，汉族，1987年7月30日出生，无固定职业，住兰州市西固区。
上诉人甘肃鑫中天工贸集团有限公司、上诉人王潇因机动车交通事故责任纠纷一案，均不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2013）城民白初字第292号民事判决，分别向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人甘肃鑫中天工贸集团有限公司委托代理人左鹏，上诉人王潇委托代理人郑伟，被上诉人赵伟委托代理人张佳云，原审被告陈向栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年6月22日18时40分，陈向栋驾驶王潇所有的临时移动证编号为0352187，发动机号为S4PHNV6629，车辆识别代号WPIAA29P14LA23013的客车，在省政府西南角停车场倒车时，与行人赵伟相撞致伤。当日，赵伟被送往兰州大学第一医院检查，并做了影像报告单、超声报告单。同年6月23日15时，赵伟到武警甘肃省总队医院住院治疗，住院诊断为耻骨骨折、慢性肾功能不全尿毒症，住院103天后，于同年10月31日出院，出院诊断为左侧耻骨上、下支骨折、慢性肾功能不全尿毒症、血液透析维持状态。住院医疗费用共计6600.30元，由赵伟支付。期间，陈向栋曾向赵伟支付过3000元费用。2012年3月20日，兰州市公安局交警支队城关大队作出第6201020201101780号道路交通事故认定书，认定陈向栋负此次交通事故的全部责任，赵伟无责任。赵伟住院期间，由赵伟雇用兰州好妈家政服务有限公司人员进行护理，护理费每日70元，共计10220元由赵伟支付。出院后又雇用兰州佳欣保洁服务有限公司人员进行护理。2012年赵伟曾提起诉讼并申请鉴定，同年12月13日原审法院委托甘肃政法学院司法鉴定中心对赵伟本身骨质疏松、慢性肾功能衰竭与交通事故致其骨盆畸形愈合的关联程度鉴定，鉴定意见为：交通事故致耻骨上、下支骨折是导致其骨盆畸形愈合的主要原因，其参与程度为70%，自身骨质疏松为次要原因，其参与程度为30%。2013年5月14日又申请撤诉。2013年6月26日，赵伟自行委托甘肃天平司法医学鉴定所对伤残等级进行鉴定，鉴定意见为八级伤残。2014年1月20日，王潇向原审法院申请重新鉴定，原审法院委托甘肃集天司法鉴定所后，该所于同年6月30日作出（2014）甘集天司鉴字第A036号
鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵伟损伤等级为VIII（八）
级伤残；鉴定费由王潇预付。该意见书送达各方当事人后，甘肃鑫中天工贸集团有限公司提出异议，并要求对自身病情与事故参与程度重新鉴定。经委托甘肃法医学会司法医学鉴定中心重新鉴定，该中心于同年10月20日作出甘法医司鉴中心（2014）临鉴字第668号鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人赵伟的损伤等级为八级伤残；2．被鉴定人赵伟因交通事故致左耻骨上、下支骨折在本次交通事故中为主要作用，参与度为75%；自身疾病慢性肾功能衰竭致骨质疏松、骨盆畸形愈合在本次交通事故中为次要作用，参与程度为25%。鉴定费4500元由甘肃鑫中天工贸有限公司预付。另查，陈向栋系甘肃鑫中天工贸集团有限公司的员工。甘肃鑫中天工贸集团有限公司的法人代表张利与王潇系夫妻关系。另外，赵伟婚后于1998年12月3日生育一子赵景煜。事故发生前在兰州圣创装饰工程有限公司工作，月工资2000元，事故发生后再未上班，工资停发。
原审法院认为，陈向栋在驾驶车辆倒车时未注意避让义务，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十条之规定，造成该交通事故的发生，致使赵伟人身受到损害，陈向栋应对本案交通事故承担全部过错责任。因陈向栋驾驶车辆系甘肃鑫中天工贸集团有限公司指派，甘肃鑫中天工贸集团有限公司应对员工的职务行为承担连带清偿责任，并享有追偿权。王潇作为肇事车辆的所有人，虽对其本案侵权损害的发生没有直接的过错责任，但对车辆使用未尽到安全行使的保障义务，应对陈向栋的赔偿责任承担连带清偿责任。根据司法鉴定意见，陈向栋应承担赔偿认定数额的75%，赵伟因自身疾病应承担认定数额的25%。关于赵伟主张医疗费6600.30元的诉请，应扣除陈向栋预交的3000元。关于住院伙食补助费、营养费、误工费、抚养费、鉴定费、残疾赔偿金的请求，依据明确，计算合理，应予以支持。关于护理费的诉请，赵伟受伤住院期间由赵伟雇人进行护理，应予以支持，但出院后的护理费请求，因无医嘱证据证明，应不予支持。关于交通费的诉请，因无票据证明其支出，但根据赵伟的伤情，对其诉请应酌情予以支持100元，对超出不合理部分应不予支持。关于精神抚慰金的诉请，应以造成严重后果为前提，从赵伟的伤情及证据看，该请求的证据及理由不充分，故不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、甘肃鑫中天工贸集团有限公司、陈向栋在本判决书生效后十日内赔偿赵伟各项损失138222.77元（医疗费3600.30元、住院伙食补助费5200元、营养费2600元、误工费48000元、护理费10220元、交通费100元、残疾赔偿金102941.40元、抚养费9635.33元、鉴定费2000元，共计184297.03元的75%）；二、王潇对以上赔偿数额承担连带清偿责任；三、驳回赵伟的其他诉讼请求。案件受理费1592元，陈向栋负担1191元，赵伟负担401元。
宣判后，甘肃鑫中天工贸有限公司与王潇均不服判，分别向本院提出上诉。
甘肃鑫中天工贸集团有限公司上诉称，陈向栋虽系其单位驾驶人员，但陈向栋是在下班时间给王潇挪移车辆时发生的事故，陈向栋是受王潇请求帮助挪移车辆，并非是其单位指令，不具有职务性质，不属于职务行为。赵伟因交通事故仅导致软组织挫伤，赵伟能自行行走，并没有造成骨折，有事发后当时医院检查结果佐证，赵伟的骨折伤属其他原因造成，与交通事故没有因果关系。且甘肃鑫中天工贸集团有限公司不是车辆所有人，在本案中不是责任主体。原审法院在认定医疗费等费用中计算不当，属适用法律错误。综上，原审判决认定事实错误，且适用法律错误，故请求二审法院依法撤销原审判决，驳回赵伟的诉讼请求，本案诉讼费用和鉴定费由赵伟承担。
王潇上诉称，本次交通事故系陈向栋的过错行为发生，王潇并不存在过错行为，涉案车辆是在未来得及投保交强险的情况下发生的事故，王潇也仅仅依法在交强险范围内与陈向栋承担连带责任。而赵伟的骨折并非本次交通事故造成，交通事故与赵伟的骨折没有因果关系，赵伟的骨折系其他原因导致。赵伟的伤情历经兰大一院和武警医院两个医院诊疗，两个医院的结果截然相反，不符合常理，原审法院仅依据武警医院的病历资料，对兰大一院的病历资料未予引用，显然缺乏证据支持。在仅有武警医院病历资料的基础上作出的鉴定结论因存在缺陷而被误导采信，且该伤残鉴定结论对赵伟原有疾病的因素并未予排除，不符合鉴定规则，对肢体功能丧失的计算方式亦不明确。原审判决在赔偿标准和数额计算方面均存在适用法律错误情形。故请求二审法院依法撤销原判，驳回赵伟的诉讼请求，本案诉讼费用和鉴定费由赵伟承担。
赵伟针对甘肃鑫中天工贸集团有限公司和王潇的上诉共同答辩称，其在原审中提供的相关证据以及陈向栋的庭审陈述，可以证明原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
陈向栋针对甘肃鑫中天工贸集团有限公司和王潇的上诉共同答辩称，当时是办公室给的车钥匙，让其去办事，公司说不是工作范围内与事实不符。车钥匙由办公室管理，去哪里都是办公室给钥匙才开车。
王潇针对甘肃鑫中天工贸集团有限公司的上诉答辩称，陈向栋是在下班后被其私下请求办理事务的，应该由其和陈向栋来承担责任。因为王潇和公司法定代表人是夫妻关系，其仅是将钥匙存放在公司，此事故与公司无关，公司不应该负责任。
甘肃鑫中天工贸集团有限公司针对王潇的上诉答辩称，当时该车辆是登记在王潇名下，由于王潇与其公司法定代表人系夫妻关系，才暂时存放钥匙。
二审庭审中各方当事人均未向法庭提供新证据，经审理查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应承担侵权责任。本案中，甘肃鑫中天工贸集团有限公司员工陈向栋在倒车时没有查明车后情况，致使赵伟受伤，依据兰州市公安局交警支队城关大队作出第6201020201101780号道路交通事故认定书认定陈向栋负此次交通事故的全部责任。但陈向栋驾驶的本案中肇事车辆系甘肃鑫中天工贸集团有限公司实际管理控制的车辆，陈向栋陈述其驾车行为系受甘肃鑫中天工贸集团有限公司指派其从事的工作任务，甘肃鑫中天工贸集团有限公司在上诉状中已陈述基于其公司法定代表人与王潇的身份关系，车钥匙才存放在其公司，车辆所有人王潇在庭审中亦认可系其将车辆钥匙存放在甘肃鑫中天工贸集团有限公司，故结合车辆的风险控制及实际使用人情况，能佐证陈向栋受公司办公室指派取得肇事车辆钥匙才出车的事实，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担责任。”故甘肃鑫中天工贸集团有限公司应对赵伟的损失承担赔偿责任。原审法院虽判决陈向栋承担赔偿责任，但陈向栋未提出上诉，本院即对原审判决由甘肃鑫中天工贸集团有限公司与陈向栋承担赔偿责任不再变更。甘肃鑫中天工贸集团有限公司虽上诉主张下班时间陈向栋不是受公司指派驾驶肇事车辆，但其并未提供有确切证明力的证据加以佐证其主张，且肇事车辆的钥匙由其管理，其对公司员工取得车钥匙出车又不能作出合理说明，故对其认为不该由其承担责任的上诉主张不予支持。本案肇事车辆所有人王潇作为负有投保义务的投保义务人，没有及时履行为肇事车辆投保法定交强险的义务，依据相关法律规定，王潇应在交强险责任限额范围内与侵权人甘肃鑫中天工贸集团有限公司承担连带责任，故王潇认为其应在交强险范围内承担责任的上诉理由成立，其主张由其与陈向栋承担连带责任的请求于法无据。关于甘肃鑫中天工贸集团有限公司与王潇认为赵伟耻骨骨折不是本次交通事故造成以及原审判决在认定赔偿数额方面有误的上诉理由，结合审理情况及查明的案件事实，本院认为原审法院依据道路交通事故认定书、鉴定意见书等证据认定事实清楚，判处并无不妥，故该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，甘肃鑫中天工贸集团有限公司的上诉理由不能成立，王潇的部分上诉理由成立，本院予以支持，原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2013）城民白初字第292号民事判决第一项、第三项及案件受理费承担部分；
二、变更甘肃省兰州市城关区人民法院（2013）城民白初字第292号民事判决第二项为：王潇对赵伟的各项损失138222.77元在交强险责任限额范围内（死亡伤残赔偿限额110000元和医疗费用赔偿限额10000元，共计120000元内）承担连带赔偿责任。
甘肃鑫中天工贸集团有限公司交纳的二审案件受理费1592元由其自行负担，王潇交纳的二审案件受理费1592元由其自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海军
代理审判员 邵云和
代理审判员 刘宝成
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 吕品月