福建省长乐市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0182刑初170号公诉机关长乐市人民检察院。被告人蒋登官，男，1963年6月20日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度小学，经商，住长乐市。因涉嫌信用卡诈骗于2015年12月11日被福州市公安局取保候审，又因涉嫌故意伤害于2016年11月29日被长乐市公安局刑事拘留，同年12月30日经长乐市人民检察院批准逮捕，同日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。辩护人ＸＸ光，福建义雄律师事务所律师。长乐市人民检察院以长检公诉刑诉[2017]132号起诉书指控被告人蒋登官犯信用卡诈骗罪、故意伤害罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派检察员王国清出庭支持公诉，被告人蒋登官及其辩护人ＸＸ光到庭参加诉讼。期间，根据公诉机关的申请决定延期审理二次，期限届满恢复审理。现已审理终结。长乐市人民检察院指控：（一）信用卡诈骗部分被告人蒋登官于2012年7月12日、2012年9月7日先后在福州市中信银行信用卡中心申领两张信用卡，卡号分别为40×××16、51×××76，后激活开始透支使用。被告人蒋登官自2015年5月23日起开始拖欠40×××16信用卡账款，经多次催收、仍无有效还款，截止至2015年11月20日，该信用卡共计拖欠账款人民币36240.54元。另被告人蒋登官自2015年6月2日起开始拖欠51×××76信用卡账款，经多次催收、仍无有效还款，截止至2015年11月20日，该信用卡共计拖欠账款人民币89987.77元。2015年12月11日，被告人蒋登官被抓获归案，同日其家属将上述两张信用卡欠款全额还清。（二）故意伤害部分2016年3月15日15时许，陈某1等人因向被告人蒋登官讨债未果，遂到被告人蒋登官经营的位于长乐市某镇某村某冷冻食品有限公司门口，用喷漆在该公司铁门及外墙上喷字。被告人蒋登官通过监控发现陈某1等人后，遂持镀锌管冲到门外朝正在喷字的陈某1砸去，陈某1用左手抵挡，结果左手小臂被被告人蒋登官所持镀锌管打中，致左尺骨骨折，经长乐市公安局法医鉴定，陈某1伤势为轻伤二级。被打后陈某1等人逃跑，被告人蒋登官又持镀锌管打砸陈某1停放在附近的闽Ａ×××××小车，经长乐市价格认证中心鉴定，被毁坏的车辆损失价格为人民币9707元。针对指控的上述事实，公诉机关提供了被告人蒋登官的供述，被害人陈某1的陈述，证人林某1、吴某1、李某、程某、陈某2、林某2、高某的证言，辨认笔录，指认现场笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定书及病历材料，价格鉴定结论意见书，监控截图，中信银行报案书及情况说明，信用卡申领材料，指认银行卡照片，信用卡消费记录，委托催收合同，福州捷信资产管理有限公司的情况说明，中信银行信用卡（个人卡）领用合约，对账单，银行催款记录，还款情况说明，违法犯罪经历查询记录，抓获经过及户籍证明等证据材料。公诉机关认为，被告人蒋登官恶意透支信用卡，数额巨大，又故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条、第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以信用卡诈骗罪、故意伤害罪数罪并罚追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人蒋登官对起诉指控的故意伤害犯罪事实及罪名均无异议，对信用卡诈骗的犯罪事实过程没有意见，但对罪名有意见，第一次庭审中辩称银行曾于2015年10月份左右与他签订了还款协议，同意他分期还款，后来第一期他没有按协议金额还款，只还了一部分，被抓时第二期时间还没有到，现在他两张信用卡欠款都还清了，他不构成信用卡诈骗罪，第二次庭审中又辩称他已按协议履行，并按约定时间还款1000元、2000元不等。其辩护人ＸＸ光的辩护意见是：1、被告人蒋登官主观上不具有非法占有的目的，也不存在经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的情形，被告人蒋登官与中信银行曾于2015年10月15日达成还款协议即最后还款日为2015年10月23日，在此之前的催收效力因银行的允诺而终止，催收时间应重新计算，综上，被告人蒋登官的行为不构成信用卡诈骗罪；2、对于故意伤害部分，被害人陈某1存在严重过错，被告人蒋登官归案后如实供述，认罪态度好，犯罪行为主观恶性不深，社会危害性较小，请求法院对被告人蒋登官从轻或者减轻处罚。经审理查明：（一）信用卡犯罪部分2012年7月12日，被告人蒋登官向中信银行信用卡中心申领了卡号为40×××16的信用卡，信用额度4万元，还款日为每月1日，后持该卡透支消费，至2015年4月13日共欠款40523.23元。次月14日中信银行开始多次电话催收，同月22日被告人蒋登官还款4500元，被告人蒋登官还分别于2015年8月27日、10月23日、11月18日还款2000元、2000元、1000元，均未按约还款。截止2015年11月20日，该信用卡共欠本金36240.54元。2012年9月7日，被告人蒋登官向中信银行信用卡中心申领了卡号为51×××76的信用卡，信用额度9万元，还款日为每月1日，后持该卡透支消费、取现，至2015年4月11日共欠款90761.27元。次月14日开始中信银行多次电话催收，2015年5月31日该卡最低还款额9296.18元，当日被告人蒋登官未还款，次日被告人蒋登官还款10000元，被告人蒋登官还分别于2015年10月23日、11月18日还款2000元、1000元，均未按约还款。截止2015年11月20日，该信用卡共欠本金89987.77元。2015年12月11日，被告人蒋登官被抓获归案，同日其家属还清上述两张信用卡欠款。（二）故意伤害部分2016年3月15日15时许，被告人蒋登官见陈某1等人在其经营的位于长乐市某镇某村某冷冻食品有限公司门口，用油漆喷涂写字讨债，遂持镀锌管追打陈某1，致其左尺骨骨折。随后被告人蒋登官又持镀锌管砸了陈某1停放在附近的闽Ａ×××××小车。经长乐市公安局法医鉴定，被害人陈某1伤势为轻伤二级。上述事实，被告人蒋登官在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关提供经庭审查证属实的被害人陈某1的陈述，证人林某1、吴某1、李某、程某、陈某2、林某2、高某的证言，辨认笔录，指认现场笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定书及病历材料，价格鉴定结论意见书，监控截图，中信银行报案书及情况说明，信用卡申领材料，指认银行卡照片，信用卡消费记录，委托催收合同，福州捷信资产管理有限公司的情况说明，中信银行信用卡（个人卡）领用合约，对账单，银行催款记录，还款情况说明，违法犯罪经历查询记录，抓获经过及户籍证明等证据证实，被告人蒋登官在侦讯阶段亦供认不讳，足以认定。被告人蒋登官辩解已与中信银行达成还款承诺并按约履行，经查，被告人蒋登官所作辩解与催收记录载明不相符，每次还款显低于最低还款额，且其两次辩解前后不一，不予采信。本院认为，被告人蒋登官以非法占有为目的，超过规定期限透支信用卡，并且经发卡银行多次催收后超过3个月仍不归还，金额计人民币126228.31元，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪；被告人蒋登官还故意非法伤害他人身体，致1人轻伤，其行为又已构成故意伤害罪。长乐市人民检察院指控的罪名成立，应依法追究被告人蒋登官的刑事责任。辩护人ＸＸ光提出被告人蒋登官不具有非法占有为目的等辩护意见，经查证，在案证据体现被告人蒋登官明知其公司经营不善、资金周转困难，缺乏有效偿还能力的情况下，仍超过规定期限透支使用信用卡，后经发卡行多次催收仅有少额还款行为，不能按时按最低额还款，超过三个月未归还大额欠款，直到公安机关立案其被抓获到案后才由家属代为还清欠款，显见主观上无主动还款的意愿，且其不能提供证据证明存在无法还款的正当理由，故应认定其具有非法占有目的，其行为符合信用卡诈骗罪的构成要件。辩护人ＸＸ光的相关辩护意见不予采纳。被告人蒋登官在判决宣告前一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人蒋登官归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。鉴于被告人蒋登官透支信用卡用于公司经营，且在公安机关立案后法院判决宣告前已偿还全部本金及利息、滞纳金，没有给银行造成经济损失，情节轻微，对信用卡诈骗部分免予刑事处罚。综合考虑上述情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第六十九条、第三十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条及《全国人民代表大会常务委员会关于有关信用卡规定的解释》之规定，判决如下：被告人蒋登官犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月，决定执行有期徒刑一年七个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年十一月二十九日起至二○一八年六月二十八日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 陈 剑人民陪审员 陈 勇人民陪审员 陈颂锋二〇一七年十二月十九日书 记 员 李月容主要法律条文《中华人民共和国刑法》第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。第七条违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的，应当依据刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。实施前款行为，数额在100万元以上的，或者造成金融机构资金20万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失10万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；数额在500万元以上的，或者造成金融机构资金100万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失50万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。持卡人以非法占有为目的，采用上述方式恶意透支，应当追究刑事责任的，依照刑法第一百九十六条的规定，以信用卡诈骗罪定罪处罚。《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》全国人民代表大会常务委员会根据司法实践中遇到的情况，讨论了刑法规定的“信用卡”的含义问题，解释如下：刑法规定的“信用卡”，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。