河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终4134号
上诉人（原审原告）：田学军，男，1965年7月14日，汉族，住河南省新蔡县。
被上诉人（原审被告）：朱树正，男，1971年2月10日，汉族，住河南省新蔡县。
上诉人田学军因与被上诉人朱树正买卖合同纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2016）豫1729民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月26日立案后，依法组成合议庭，公开开题进行了审理。上诉人田学军到庭参加诉讼，被上诉人朱树正经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
田学军上诉请求：一、撤销新蔡县人民法院（2016）豫1729民初1019号民事判决第三项，依法维持第一、二项判决。二、二审法院支持田学军的原审起诉的83000元自2014年9月9日起至朱树正返还该款之日止的银行贷款利息。事实与理由：一、一审认定买卖树木损失40棵没有事实依据，判决让田学军赔偿朱树正的杨树损失9910.45元没有法律依据。田学军与朱树正并未约定标的物有多少棵杨树，采伐证显示为306棵树，一审在审理后现场勘查为295棵，只损失11棵，故一审认定损失40棵是错误的。本案所涉杨树的所有权存在争议，朱树正无权处分，应当承担不利后果及违约责任。一审对涉案杨树的损失价值认定9910.45元，没有合法的依据。二、田学军要求朱树正自2014年9月9日收到83000元起至返还该款之日止的银行贷款利息应依法支持。
朱树正未答辩。
田学军向一审法院起诉请求：一、解除田学军、朱树正签订的《树木买卖协议书》；二、依法判令朱树正偿还合同价款83000元及该款自2014年9月9日起至判决生效之日止的利息；三、判令朱树正赔偿田学军损失30000元。
一审法院认定事实：田学军经营树木生意，2014年9月9日，田学军与朱树正到朱树正所有的位于陈店镇展庄村委朱庄东西路北侧的杨树进行现场清点，清点结果为335棵。双方清点后到陈店镇农业服务中心，由凡金玉执笔以朱树正为甲方、田学军为乙方签订树木买卖协议，协议约定：甲方负责给乙方提供办理采伐证用的林权证手续；乙方职责，现金交易，一次性付完买树款，办理砍证后方可砍伐，办理手续所有费用有乙方负责，砍伐证办好必须把林权证交给甲方，必须按审批时间按时采完，超期甲方不负任何责任，乙方负全责。采伐期间安全第一，如有不安全事故，乙方负全责，甲方不负任何责任，乙方负全责。本协议签字之日起生效，树木伐完终止。但树木价款83000元虽未写进协议内，但协议签订后，田学军便将该款交给朱树正，朱树正同时将其林权证及驻马店市中级人民法院（2014）驻行终字第48号行政判决书交给了田学军。田学军持朱树正的林权证及判决书到新蔡县林业局办理砍伐证，新蔡县林业局相关人员告知其买的朱树正的杨树有纠纷暂不能给其办理砍伐证，田学军并未听劝阻并强烈要求为其办理砍伐证，新蔡县林业局于2015年11月3日以朱树正的名义给田学军办理了砍伐证。田学军持有砍伐证后准备砍伐杨树，因附近村民阻挠采伐,致使其不能按期砍伐。田学军又到林业部门请求退还育林基金7800元并交回砍伐证。于是田学军找朱树正协商解除合同，退还买树款未果。田学军认为签订的协议因朱树正的原因而不能履行，致使合同目的不能实现。已经构成根本性违约，田学军为维护其合法权益，特起诉请求，解除双方签订的树木买卖协议书，朱树正偿还合同价款83000元及其利息，并赔偿田学军损失30000元。另查明，朱树正卖给田学军的树木中其中一部分让陈店镇展庄村委卖给案外人朱海潮、杨怀义，现已另案处理。2016年11月2日，对田学军购买朱树正的杨树进行勘验，田学军购买朱树正的杨树现存295棵。
一审法院认为，当事人的一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任，当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的，可以解除合同。本案中，田学军办理砍伐证后，朱树正有义务协助田学军砍伐，但因种植杨树的附近村民阻止，朱树正也未能协助田学军将树木砍伐，致使原、朱树正签订的砍伐杨树的目的不能实现，朱树正应当向田学军承担违约责任，故田学军请求解除合同，理由正当，予以支持。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复采取其他补救措施，并有权要求赔偿。故田学军请求朱树正赔偿购买杨树款83000元，理由正当，予以支持。朱树正清点杨树后签订合同，田学军付清买树款，朱树正将树木的相应证件交给田学军，其树木的所有权此时发生转移，应由田学军进行管理，在管理期间，该树木的损失应由田学军承担，田学军购买时335棵杨树，现在杨树295棵，损失40棵，田学军按购买时每颗杨树平均额对朱树正进行赔偿为宜，即83000元÷335棵×40棵=9910.45元。田学军请求朱树正支付83000元的利息及赔偿30000元，未提供证据加以证明，朱树正又不认可，对此不予支持。依照《中华人民共和国合同法》的九十四条第（四）项、第九十七条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、解除田学军、朱树正于2014年9月9日签订的树木买卖协议书；二、朱树正赔偿田学军的购买杨树款83000元；三、田学军赔偿朱树正的杨树损失9910.45元；四、驳回田学军的其他诉讼请求。上述二、三项冲抵后，朱树正赔偿田学军的购买杨树款73089.55元；案件受理费2560元，田学军负担872元，朱树正负担1688元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，关于田学军与朱树正买卖合同中约定的标的物林木是否已经交付并发生所有权转移的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十三条的规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案的标的物属于买卖附着于土地上的活林木，根据《中华人民共和国森林法》和《中华人民共和国森林法实施条例》的相关规定，我国实行林木、林地所有权和使用权登记制度，改变林木所有权的，应当依法办理变更登记手续。即将种植于土地上的林木出售给他人，应当依法办理变更登记手续，林木所有权方可发生转移。本案中，朱树正并未办理林木权属变更登记，即合同标的物尚未交付，林木所有权并没有发生转移。朱树正在田学军交付货款后，尚未交付买卖林木，其应当承担标的物毁损、灭失的风险，因此原审法院判决田学军赔偿朱树正损失9910.45元处理不当，应予纠正，田学军的该项上诉请求成立，本院予以支持。田学军在支付货款后办理砍伐证时，在新蔡县林业局工作人员明确告知其购买杨树存在纠纷暂不能给其办理，合同可能无法履行的情况下，仍强烈要求为其办理砍伐证，没有采取措施防止损失过大，其对自身损失存在一定过错，因此其要求朱树正从2014年9月9日起支付已付货款利息的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，田学军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国森林法》第三条，《中华人民共和国森林法实施条例》第六条，《中华人民共和国合同法》第一百四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持河南省新蔡县人民法院（2016）豫1729民初1019号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、撤销河南省新蔡县人民法院（2016）豫1729民初1019号民事判决第三项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2560元，由田学军负担550元，朱树正负担2010元，二审案件受理费50元，由朱树正负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于俊义
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一七年三月十五日
书 记 员 刘 柯