陕西省柞水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）柞刑初字第00051号
公诉机关柞水县人民检察院。
被告人谈某甲，男，1975年11月4日出生于陕西省柞水县，汉族，初中文化，个体工商户，系柞水县光暖亿家能店经营者。2014年8月5日因涉嫌贪污罪被柞水县人民检察院决定取保候审。
柞水县人民检察院以柞检刑诉刑诉（2014）38号起诉书，指控被告人谈某甲犯贪污罪，于2014年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柞水县人民检察院指派代理检察员张婷出庭支持公诉，被告人谈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
柞水县人民检察院指控，2009年10月15日，柞水县光暖亿家能店法人代表谈某甲与柞水县财政局、经贸局签订了家电下乡销售网点协议书，获得了审核购买家电农户资料及垫付家电下乡补贴资金授权。从2010年1月1日起至2011年年底，谈某甲利用其审核购买人信息、垫付家电下乡补贴资金、代垫补贴资金结算的职务便利，将部分卖给非农户的家电下乡产品太阳雨太阳能热水器标识卡未予注销，利用借来的24户农户户口薄和身份证虚开购买太阳能的发票，填写家电下乡资金申领表，伪造农户签名和指印，虚报冒领家电下乡补贴资金18664.36元。被告人谈某甲又在王某戊等13名购买家电农户名下虚报购买家电下乡产品13件，冒领家电下乡补贴5673.07元。2014年5月29日，被告人谈某甲自动投案，并主动退缴了全部赃款共计24337.43元。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言等证据，认为被告人谈某甲系受国家机关委托管理国家财产的人员，利用本人职务上的便利，采取虚报冒领的手段，骗取国家家电下乡补贴资金达24337.43元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人谈某甲对起诉书指控的犯罪事实不持异议，但认为其不是国家公务员，是平民百姓，其行为不构成贪污罪。
经审理查明，被告人谈某甲系柞水县光暖亿家能店的经营者，该店经营范围为太阳能及地暖、供暖等产品零售。2009年10月15日，柞水县财政局、柞水县经贸局作为甲方与乙方柞水县光暖亿家能店签订《柞水县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，约定柞水县财政局、经贸局授权谈某甲所经营的光暖亿家能店销售家电下乡中标产品，由其录入相关销售信息，为柞水县财政局、经贸局代理审核并现场垫付补贴资金，定期向指定部门提交代理审核材料并进行代垫补贴资金结算。自2010年1月1日起至2011年年底，被告人谈某甲利用其受委托审核购买人信息、垫付家电补贴资金的业务便利，采用将部分卖给非农户应注销而未注销的“太阳雨”牌太阳能热水器家电下乡产品专用标识卡粘贴在自己填写的家电下乡补贴资金申领表上，冒用将某甲等24名农户的户口簿和身份证复印件，伪造24人的签名和指印，虚开销售发票，骗取国家家电下乡补贴资金18664.36元；采用在王某戊等13名农户名下虚报购买家电下乡产品数量的手段，骗取家电下乡补贴资金5673.07元，以上共计骗取国家家电下乡补贴资金24337.43元。2014年5月19日，被告人谈某甲向柞水县人民检察院自首，并主动退缴了全部赃款。
以上事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以采信：
1、受理案件登记表证明，本案来源于柞水县人民检察院侦查时自行发现。
2、常住人口信息表证明被告人谈某甲的身份信息情况。
3、柞水县光暖亿家能店的工商营业执照复印件证明，柞水县光暖亿家能店系谈某甲个人经营的个体工商户，经营范围包括太阳能产品销售。
4、柞水县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书及柞水县经贸局的说明证明，柞水县财政局、经贸局授权柞水县光暖亿家能店经营家电下乡产品，录入相关销售信息，代理审核并现场垫付补贴资金，定期向指定的工作部门提交代理审核材料并进行代垫付补贴资金结算。以及该协议书的有效期由原定的2009年12月31日延续至2011年底。
5、证人徐某、张某甲、宋某甲、王某甲、陈某甲、朱某甲、蔡某甲、郝某甲、张某乙、王某乙、罗某甲、苏某甲、李某甲、李某乙、张某丙、程某甲、李某丙、何某甲、谭某甲、王某丙、殷某甲、芦某甲等人的证言证明，将某甲、张某甲、宋某乙、王某甲、陈某甲、朱某甲、蔡某甲、郝某乙、姜某甲、王某丁、罗某甲、苏某甲、李某甲、陈某乙、张某丙、程某甲、李某丙、何某甲、谭某乙、王某丙、殷某甲、芦某甲等22户农户没有购买家电下乡补贴产品“太阳雨”牌太阳能热水器，未将户口薄资料外借给他人购买相关产品，亦未在家电下乡补贴资金申领表上签字捺印。
6、证人李某丁的证言证明，他自己于2011年在柞水县城西新街“太阳雨”太阳能专卖店购买了一台“太阳雨”牌太阳能热水器，购买时优惠了300余元，并向商家提供了自己的身份证、户口簿等复印件。2012年，他哥李某戊在购买“太阳雨”牌太阳能办理补贴时，被告知李某戊名下已经办理了两台太阳能的家电补贴，不能再享受补贴了，所以就用他的身份证资料在县城购买了一台“太阳雨”牌太阳能。他父亲李某寅未购买下乡补贴产品“太阳雨”牌太阳能，李某寅、李某戊二人均未将户籍资料外借他人购买相关产品。
7、书证将某甲、张某甲、宋某乙、王某甲、陈某甲、朱某甲、蔡某甲、郝某乙、姜某甲、王某丁、李某寅、罗某甲、苏某甲、李某甲、陈某乙、李某戊、张某丙、程某甲、李某丙、何某甲、谭某乙、王某丙、殷某甲、芦某甲等24户农户的身份证及户口簿复印件、销售发票、家电下乡补贴资金申领表等证据证明，被告人谈某甲冒用上述24名农户的户籍资料填写家电下乡补贴资金申领表、虚开销售发票，骗取国家补贴资金18664.36元。
8、证人王某戊、张某丙、袁某甲、邹某甲、王某寅、蔡某乙、黄某甲、蔡某甲、邹某乙、李某子、李某未等证言证明，王某戊、李某X、袁某甲、曹某甲、王某寅、蔡某乙、黄某乙、蔡某丙、黄某丙、汤某甲、李某未等11名农户均在被告人谈某甲的光暖亿家能店购买过一台“太阳雨”牌太阳能热水器，享受了家电下乡补贴，并将户籍资料复印件提供给商家，但未将其外借他人购买相关产品。
9、书证王某戊、李某X、袁某甲、曹某甲、王某寅、蔡某乙、黄某乙、蔡某寅、黄某丙、汤某甲、李某未等11名农户的身份证及户口薄复印件、销售发票、家电下乡资金补贴申领表等证据证明，被告人谈某甲在王某戊等11名农户名下虚增销售数量共11台，骗取国家补贴资金4147.65元。
10、证人蔡某未的证言证明，她家在柞水县柴庄镇街道谈某乙处购买了一台太阳能热水器，价格为2780元，没有补贴。购买时提供了身份证和户口薄复印件，但未将户籍资料外借他人购买家电下乡产品。
11、书证蔡某未身份证及户口薄复印件、销售发票、家电下乡补贴申领表等证据证明，被告人谈某甲利用农户蔡某未的身份资料虚报骗取国家家电下乡补贴资金676.00元。
12、证人李某X的证言证明，舒某乙是他的妻子。他家于2011年在柞水县光暖亿家能店购买过一台太阳能热水器，价款在补贴过后是3276元左右，购买时提供了户口薄和身份证复印件，没有其他手续。他们没有外借过户口薄和身份证。
13、书证舒某乙的身份证、户口薄复印件、销售发票、家电下乡补贴资金申领表证明，舒某乙购买的“太阳雨”牌太阳能热水器的销售单价为3267元，应享受补贴资金424.71元，但实际并未享受。被告人谈某甲还利用舒某乙的身份资料虚报销售数量一台，并骗取了两台家电下乡产品补贴资金共计849.42元。
14、证人谈某乙的证言证明，自己在柴庄镇所办的“光达日用品”商店于2010年开始销售“太阳雨”牌太阳能热水器，属于光暖亿家能热水器店的分销点。黄某乙、蔡某寅、黄某丙均在自己的店内购买了一台能够享受家电下乡补贴的“太阳雨”太阳能，自己先行垫付了家电下乡补贴，后自己将黄某乙等人的身份材料交由谈某甲申报家电下乡补贴，申报后谈某甲将自己垫付的补贴返还。
15、证人王某某的证言证明，自己于2010年开始销售“太阳雨”牌太阳能，属于光暖亿家能热水器店的分销店。汤某甲在自己的店内购买了一台能够享受国家家电下乡补贴产品的“太阳雨”牌太阳能，自己先垫付了家电下乡补贴资金，后将汤的身份材料交由谈某甲申报家电下乡补贴，自己垫付的补贴资金从给谈某甲的货款中扣除。
16、柞水县光暖亿家能店家电下乡补贴调查统计表证明，将某甲等38名农户名下登记购买家电下乡补贴产品及领取补贴情况。
17、非税收入一般缴款书证明，被告人谈某甲在案发后退赔了骗取的家电下乡补贴资金24337.43元。
18、被告人谈某甲的供述及自书材料与上述证据相互印证，并证明其有自首情节。
本院认为，被告人谈某甲在销售家电下乡产品过程中，采用将卖给非农户的应注销的家电下乡产品标识卡不予注销，并冒用农户身份资料，虚开销售发票，填写虚假家电下乡产品补贴资金申领表，虚构家电下乡产品销售的事实，骗得财政部门审核通过，骗取国家家电下乡补贴资金24337.43元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处，柞水县人民检察院指控被告人谈某甲犯罪事实成立。被告人谈某甲并非国家工作人员，也未受委托从事管理、经营国有财产工作，其在向购买人先行垫付补贴资金时使用的是个人财产，而非国家财产。谈某甲的代理审核及先行垫付的行为，必须经财政部门审核通过后才能得以确认，其对补贴资金的拨付并无决定的权力，其虚构事实骗取补贴款利用的便利是从事销售家电的业务便利，而非职务便利，故被告人谈某甲不符合贪污罪的构成要件，公诉机关指控的罪名不当，应予改正。被告人谈某甲犯罪后主动投案，并如实供述自己罪行，是自首，依法应从轻处罚；其能积极退赃，可酌定从轻处罚。根据被告人谈某甲犯罪的性质、情节和柞水县司法局的社会调查报告，其没有再犯罪的危险，故可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年又三个月，宣告缓刑二年，并处罚金一万五千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、赃款24337.43元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省商洛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘惠春
代理审判员 张 纲
人民陪审员 李小平
二〇一四年十二月四日
书 记 员 贾 伟