河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）焦刑三终字第00004号
原公诉机关焦作市马村区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某甲（曾用名赵曾用），男，1969年2月28日出生。因涉嫌犯挪用公款罪于2013年3月22日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于焦作市看守所。
辩护人王志立，河南路通律师事务所律师。
焦作市马村区人民法院审理焦作市马村区人民检察院指控原审被告人赵某甲犯挪用公款罪一案，于2013年12月14日作出（2013）马刑初字第00089号刑事判决。原审被告人赵某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年4月，时任焦作市马村区演马街道办事处赵屯村村委主任的被告人赵某甲因其个人的石料厂生产经营需要用钱，就安排赵屯村的报账员姜某某（另案处理）将赵屯村的征地补偿款10万元现金打入赵某甲指定的其个人的银行卡账户中，后赵某甲用该款为其个人经营的石料厂购买炸药用于生产经营。该款未追回。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、证人姜某某的证言证实，九里山矿共支付给赵屯村土地补偿款497万余元，其担任演马办事处赵屯村报账员期间，村里需要花钱，经过履行相关的手续，取款后用于村里开支，除下急用的钱，其将其余的钱存到其在信用社开户的自己的帐户上。大约是在2011年3月底或者是4月初，赵某甲给其打电话说急用钱，让给他取10万元钱，并提供了银行卡账号，其在自己的信用社帐户上取了10万元存入他的账号里，给赵某甲取的钱都是九里山矿给赵屯村的土地补偿款，赵某甲没有出手续，也没有归还这笔钱。2011年8月3日，赵某甲说村里面盖小区还欠他23万元，让其给他打了张证明条，都没有按照村里正规程序走。
2、证人范某某（系被告人赵某甲的妻子）的证言证实，赵某甲曾买了一个采石场，后改名为修武县民春采石有限责任公司。
3、证人赵某乙、屈某某、许某某的证言证实，村里已经将欠赵某甲的9万多元欠款支付给了赵某甲，之后没听说村里还欠赵某甲钱，也没听赵某甲提起向村里要求还欠款之类的事。
4、证人张某某、赵某丙、郭某某的证言证实，姜某某打的欠赵某甲23万借款条从未见过，赵某甲未持这张条向村集体要过钱。
5、证人任某某的证言证实，2011年大概是8月份开始给赵屯村小区砌围墙，墙砌好后，村里面经赵某乙和姜某某各给其一部分钱。赵某甲没有给过砌墙的工程款。
6、证人王某某的证言证实，经过马村区政府工作组的协调，2009年九里山矿征用赵屯村土地用于建设亮马新村，一共补偿了赵屯村4973600元，补偿款一般都是在协议签订后一个月左右就支付给了演马街道办事处。
7、马村区人民政府办公会议纪要、土地征用补偿协议书证实了经马村区人民政府协调，焦作煤业有限责任公司九里山矿征用赵屯村土地的情况。
8、马村区九里山乡农村财务服务中心收入报账单、记账凭证、河南省同城资金清算贷方补充报单第二联、河南省统一财务收款收据等单据证实，焦煤集团九里山矿已将征地补偿款足额支付至演马街道办事处农村三资代理服务中心。
9、马村区演马街道办事处三资代理服务中心提供的赵屯村2009年至2011年银行帐、记账凭证及出具的相关证明证实了该中心对赵屯村账目的管理情况，以及赵屯村对征地补偿款的使用情况。
10、姜某某、赵某甲信用社存取款记录、取款、存款凭条及姜某某记录的赵屯村财务支出帐本证实了姜某某从自己管理的赵屯村征地补偿款个人账户中取款10万元交与赵某甲的事实。
11、河南省永联民爆器材股份有限公司修武县分公司的证明、民爆器材产品入库台帐、民用爆炸物品销售许可证、修武县民春采石有限责任公司营业执照证实了赵某甲将公款用于个人营利的情况。
12、赵屯村村民代表会审议村级大额支出专用单、会议记录、取款条、借款证明一份证实，赵屯村于2010年8月25日归还赵某甲欠款95621.42元，姜某某于2011年8月3日以个人名义给赵某甲出具了230000元的借条。
13、户籍证明、身份证复印件证实了被告人赵某甲的身份情况。
任职证明、报账员岗位责任制度证实，赵某甲于2008年11月至2011年10月任赵屯村村委主任，姜某某于2009年9月至2011年10月任赵屯村报账员及其相关职责。
14、发破案经过、归案情况说明证实了本案的侦破揭发情况，赵某甲系被传唤到案。
15、马村区演马街道办事处出具的证明证实，九里山乡政府于2005年12月改名为演马街道办事处。
16、被告人赵某甲的供述与辩解证实，大约在2011年4月份的时候，其在修武县方庄镇平爻村开有一个石料厂，当时需要放炮炸山，急需用钱买炸药，其给姜某某打电话，让他给转10万元。随后，其用短信形式将银行卡号发送给姜某某，之后姜某某就把10万元钱转到了其发的银行卡账号上，其收到钱后就将这钱购买炸药用于生产经营了。
根据上述事实和证据，焦作市马村区人民法院认为，被告人赵某甲作为赵屯村村民委员会中协助人民政府从事土地征用补偿费用管理的人员，属于法律规定的其他依照法律从事公务的人员，被告人赵某甲利用职务上的便利，擅自决定挪用公款10万元为个人开办的企业进行营利活动，数额较大且未退还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的第一起犯罪事实成立。公诉机关指控的第二、三起犯罪事实，证据不足，不予采纳。被告人赵某甲、辩护人认为赵某甲构不成挪用公款罪的意见，不予采纳；辩护人提起的排除非法证据程序，经启动该程序调查，辩护人认为的非法言词证据的意见，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条、第六十四条的规定，判决如下：被告人赵某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；赃款10万元，予以追缴。
上诉人赵某甲上诉称，一审判决认定其挪用10万元征地补偿款不属实，该款项属于村民集资建房款，且其已先行垫资，姜某某应当将该款项归还给自己，其不属于国家工作人员，侦查机关对其存在刑讯逼供行为。
辩护人的辩护意见是，一审判决认定赵某甲挪用10万元征地补偿款事实不清，证据不足，没有查清该款项的来源，且赵某甲有垫资行为。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人赵某甲及辩护人提出的相关上诉理由及辩护意见。经查，赵屯村的银行帐，姜某某、赵某甲的信用社存取款记录以及姜某某的证言能够综合证实，焦煤集团九里山矿已将征地补偿款支付至演马街道办事处农村三资代理服务中心，姜某某作为赵屯村的报账员从三资代理服务中心支取了征地补偿款并存入其个人银行账户，后姜某某从其银行账户支取10万元交与赵某甲，该款项来源应属于征地补偿款。赵某甲作为赵屯村原村委主任，其协助演马街道办事处进行土地征用补偿费用的管理，属于刑法规定的“其他依照法律从事公务的人员”，以国家工作人员论。赵某甲是否存在垫资行为与一审判决认定的挪用公款犯罪行为没有事实及法律上的关联性。侦查机关对赵某甲的取证符合相关法律规定，并经一审法院认定，本院予以确认。上诉人赵某甲及其辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人赵某甲利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额较大且未退还，其行为已构成挪用公款罪，应依法惩处。原审判决认定的赵某甲挪用公款10万元的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原审判决认定公诉机关指控赵某甲第二、三笔挪用公款12万元的犯罪事实，证据不足，本院予以确认。上诉人赵某甲及辩护人提出的上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李艳敏
代理审判员 宋德勇
代理审判员 蒋扬眉
二〇一四年三月五日
书 记 员 毛伟平