江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终1930号
上诉人（原审原告）南通龙海电子科技有限公司，住所地江苏省南通市通州区西亭镇工业集中区。
法定代表人俞珩，该公司总经理。
委托代理人李小飞，江苏泰临律师事务所律师。
委托代理人周新建，江苏泰临律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王金平。
委托代理人林鹏。
上诉人南通龙海电子科技有限公司（以下简称龙海公司）因与被上诉人王金平工伤保险待遇纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
龙海公司原审诉称，王金平于2015年10月29日向南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，该委于2015年12月23日作出仲裁裁决书。仲裁裁决适用原《江苏省实施<工伤保险条例>办法》的规定，而未适用2015年6月1日起实施的《江苏省实施<工伤保险条例>办法》的规定，导致有关待遇在时间起算点上存在错误，具体计算标准严重偏差。首先，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定可看出，工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的时间点应为工伤职工提出解除或者终止劳动关系时，此为程序上的要件，工伤认定和伤残鉴定等级系实体要件，需同时满足两个要件时，才能在这个时间点上按有关规定享受工伤保险待遇。王金平2015年4月29日被认定为工伤，伤残等级鉴定于2015年10月16日作出，故王金平可以开始享受工伤保险待遇的时间点应为2015年10月16日，此时新《江苏省实施<工伤保险条例>办法》已经实施，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为14.5万元和8万元。其次，根据《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，工伤职工享受工伤保险待遇的前提是被鉴定为五级、六级伤残，然后基于伤残等级才可以与用人单位解除或终止劳动关系，进而享受工伤保险待遇，其中解除或终止劳动关系的原因应当是构成工伤并且鉴定为五级、六级伤残。根据王金平仲裁时举证，其提出解除劳动合同的原因是其公司未依法缴纳社会保险，而非因为工伤致残，并非《工伤保险条例》规定的法定事由。仲裁裁决书属于适用法律不当，裁决结果明显错误。故请求法院判决：1.确认双方之间无劳动关系，对其要求解除劳动关系的请求不予支持；2.对王金平要求其公司支付工伤保险待遇332971.68元的请求不予支持；3.本案诉讼费用由王金平承担。
王金平原审辩称，双方之间的劳动争议纠纷已经南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会仲裁并作出裁决书，该裁决书认定事实及适用法律正确，支持了其各项仲裁请求。龙海公司的诉讼请求均无事实和法律依据，请求法院驳回龙海公司的诉讼请求。除仲裁时提出的请求外，现其请求：1.龙海公司支付解除劳动合同的经济补偿金13950元（3100元/月×4.5个月）；2.护理费变更为15185.75元（4795.50元/月×住院35天÷30天+4795.50元/月×60天÷30天）。
原审查明，王金平系龙海公司职工，龙海公司未依法为王金平办理工伤保险。2014年12月7日，王金平在工作时被机器压伤右手，被送往南通大学附属医院住院治疗，行右手清创探查术、右骨间背皮瓣修复创面术，于2015年1月10日出院，诊断为右手毁损伤。2015年4月10日，王金平申请工伤认定。2015年4月29日，南通市通州区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书：王金平受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2015年5月19日，王金平通过挂号信函向龙海公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，主要内容为由于公司未能依法缴纳社会保险费，王金平工作时受伤后也没有发放工资，依照劳动合同法第三十八条的规定要求与公司解除劳动关系。该信函于2015年5月20日由龙海公司员工左雪慧签收。2015年10月16日，南通市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力复核鉴定结论书：王金平伤残程度为六级。王金平为确认劳动关系解除、工伤待遇申请仲裁，南通市通州区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月21日裁决：一、王金平与龙海公司于2015年5月20日解除劳动关系；二、龙海公司一次性支付王金平一次性伤残补助金49600元、一次性工伤医疗补助金184147.20元，一次性伤残就业补助金71932.50元、停工留薪期待遇16771元、护理费5259.59元、鉴定费400元，合计328110.29元；三、对王金平的其他仲裁请求，不予支持。
原审另查明，王金平2013年12月至2014年11月期间的平均工资为3100元/月。
原审确认本案争议焦点为：1.双方之间的劳动关系何时解除。2.王金平的工伤保险待遇应如何计算。
关于争议焦点一，龙海公司起诉时要求法院确认双方之间不存在劳动关系，原审认为，关于双方是否存在劳动关系的问题，已由生效的工伤认定决定书、劳动能力复核鉴定结论书作出认定，龙海公司称其未收到劳动能力复核鉴定结论书，但未提供证据予以佐证，王金平并非劳动能力鉴定结论通知书的送达主体，龙海公司认为应由王金平举证证明已经送达的观点不能成立。龙海公司未对认定结果申请复议或提起行政诉讼，且审理中该公司认为双方之间的劳动关系于王金平申请仲裁时解除，未再否认双方之间存在劳动关系，故原审对其要求确认双方之间不存在劳动关系的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中龙海公司未依法为王金平缴纳社会保险费，王金平以此为理由要求解除劳动关系符合法律规定。邮寄信函已于2015年5月20日被龙海公司员工左雪慧签收，龙海公司称其未收到该信函，对此原审认为，王金平向龙海公司住所地邮寄信函并被该公司员工签收，应当认定龙海公司收到了该信函，王金平解除劳动关系的通知已到达龙海公司，故原审确认双方于2015年5月20日解除劳动关系。本案原审审理中，王金平要求龙海公司支付解除劳动合同经济补偿金，对此原审认为，王金平在申请仲裁时并未提出此项请求，本案系工伤保险待遇纠纷，支付经济补偿金系独立的劳动争议，与本案讼争劳动争议不具有不可分性，本案不予合并审理，王金平可另行向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
关于争议焦点二，原审认为，王金平因工受伤被认定为工伤并被鉴定为六级伤残，龙海公司应按《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定支付相关工伤保险待遇。本案审理中，王金平主张其工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴定费均按照仲裁裁决主张，分别为49600元、184147.20元、71932.50元、16771元、400元，伙食补助费已支付；护理费在仲裁时仅主张了住院期间，但根据王金平的实际伤情，住院期间需1人护理，出院后需1人护理60天，由其丈夫护理，收入标准为4795.50元/月，计算为15185.75元。龙海公司对一次性伤残补助金49600元、鉴定费400元不持异议，伙食补助费已经实际支付；停工留薪期待遇的计算期限应当根据医疗机构出具的休息证明确定，但王金平并未提供；护理费标准应按照1438.70元计算，出院后的护理需要证据佐证，且王金平系手部受伤，只需部分护理依赖；一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照2015年6月1日起实施的新《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》，计算为145000元、8万元。
原审对王金平的工伤保险待遇认定如下：双方对一次性伤残补助金49600元、鉴定费400元不持异议，经审查符合法律规定，予以确认。关于停工留薪期待遇，工伤职工的停工留薪期，应当凭医疗机构出具的休假证明确定，王金平未能提交休假证明，原审结合实际伤情，酌情认定王金平的停工留薪期计算至解除劳动关系时即2015年5月20日，原审对王金平主张的停工留薪期待遇16771元（3100元/月×5.41月）予以支持。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由用人单位负责。本案中，龙海公司作为用人单位未提供护理，王金平主张由其丈夫护理属于合理范围，且其主张的护理费标准4795.50元/月并未超过本地上一年度职工平均工资，予以支持。关于护理期限，王金平主张出院后仍需1人护理60天，但未能就此提供医疗机构的证明，难以支持。为此，原审确定护理费5259.58元（4795.50元/月÷31天×34天）。
关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助的计算方法应当适用的法律依据，原审认为，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。从立法本意可知，确定工伤职工享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的时间点原则上应为劳动关系解除或终止时。本案双方劳动关系于2015年5月20日解除，此时新《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》尚未实施，应当适用原《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（江苏省人民政府令第29号）计算王金平的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于一次性工伤医疗补助金，王金平构成六级伤残，应当按照南通市人口平均预期寿命与解除劳动关系时的年龄之差，每满一年发给1.2个月的解除劳动关系时上一年度南通市职工月平均工资，不满一年的按一年计算，王金平根据仲裁裁决主张为184147.20元（4795.50元/月×1.2个月×32年），未超出法律规定，予以支持。关于一次性伤残就业补助金，根据王金平的伤残等级和解除劳动关系时的年龄，以15个月的解除劳动关系时上一年度南通市职工月平均工资计算，王金平根据仲裁裁决主张为71932.50元（4795.50元/月×15个月），未超出法律规定，予以支持。
为此，原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（江苏省人民政府令第29号）第二十条、第二十二条、第二十四条、第三十二条的规定，判决：一、龙海公司与王金平于2015年5月20日解除劳动关系。二、龙海公司于判决发生法律效力后十日内支付王金平工伤保险待遇：护理费5259.58元、停工留薪期待遇16771元、一次性伤残补助金49600元、一次性伤残就业补助金71932.50元、一次性医疗补助金184147.20元、鉴定费400元，合计328110.28元。三、驳回龙海公司的诉讼请求。
宣判后，龙海公司不服，向本院提起上诉称:1.王金平工伤认定时间为2015年4月29日，劳动能力伤残鉴定时间为2015年10月16日，在双方2015年5月20日解除劳动关系时，确定工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件尚未成就，在此情况下计算相关工伤待遇应以劳动能力鉴定结论作出之日为时间点，因此应当以2015年6月1日开始施行的《江苏省实施<工伤保险条例>办法》和南通市《工伤保险暂行办法》计算王金平的工伤保险待遇，原审以此前的标准计算，适用法律不当。2.对于停工留薪期，王金平未能提供医疗机构的休假证明予以佐证，原审计算至解除合同之日亦不当。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人王金平答辩称，相关工伤待遇应按照解除劳动合同时间计算，当时仍适用旧的计算标准。停工留薪期待遇问题，应从受伤之日计算至2015年5月20日。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审中的主要争议焦点为：原审关于王金平一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金适用标准以及停工留薪期的认定是否正确。工伤职工与工伤发生时的单位解除或终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金按照解除或终止劳动关系时的有关规定执行。本案中，双方劳动关系于2015年5月20日解除，龙海公司应按照当时正在执行的有关规定及时支付王金平的工伤保险待遇，龙海公司主张适用2015年6月起的标准于法无据，对其该项上诉请求，本院不予支持。医疗机构出具的证明是确认停工留薪期的重要依据，但如果医疗机构未能出具相关证明，不碍人民法院根据工伤职工的实际伤情作出确认。王金平因工伤构成六级伤残，原审酌情认定其停工留薪期计算至解除劳动关系时即5.41个月，与王金平的伤情相吻合，并无不当。
综上，龙海公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 王吉美
代理审判员 吕 敏
二〇一六年七月十二日
书 记 员 王邵君