福建省厦门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）厦刑终字第474号
原公诉机关厦门市思明区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金某，男，1977年12月28日出生于江西省德安县，汉族，初中文化，厦门市思明区1801酒吧保安员，户籍地江西省九江市德安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月25日被取保候审。
原审被告人娄某，男，1968年12月21日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，厦门市思明区1801酒吧保安员，户籍地江西省抚州市临川区。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月25日被取保候审。
厦门市思明区人民法院适用简易程序审理厦门市思明区人民检察院指控被告人娄某、金某犯故意伤害罪一案，于2015年6月11日作出（2015）思刑初字第743号刑事判决。被告人金某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月30日公开开庭进行了审理。厦门市人民检察院指派检察员巫旭丹出庭履行职务，上诉人金某、原审被告人娄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人娄某、金某系厦门市思明区1801酒吧保安员。2013年12月16日凌晨2时许，该酒吧发生打闹事件，正在上班的娄某、金某等保安员闻讯后即冲到酒吧门口，持酒吧旁工地的铁锹追赶正往外跑的被害人林某。被害人林某被绊倒在地后，被告人金某即冲上用铁锹拍打被害人林某的后脑勺，被告人娄某则用铁锹敲打被害人林某的右腿部，其他几名保安亦对被害人林某进行殴打。经法医鉴定，被害人林某头面部、右小腿等身体多处受伤，鼻骨中段及下段骨折、右腓骨小头骨折，损伤程度系轻伤二级。
2014年4月25日，被告人娄某、金某主动到厦门市公安局筼筜派出所接受调查，如实供述了上述事实。案发后，被告人娄某赔偿被害人林某的经济损失共计人民币5万元，取得被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有被害人林某的陈述、证人吴某、邱某的证言，病历材料、厦门市公安局思明分局法医学临床检验意见书、轻伤害案件和解申请书、轻伤害案件和解协议书、收条，被告人娄某、金某的供述和辩解，公安机关出具的到案经过、情况说明、户籍证明及强制措施法律文书等。
原判认为，被告人娄某、金某共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。被告人娄某、金某犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人娄某赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。综上，结合考虑二被告人的社会危害性和认罪、悔罪态度，决定对二被告人从轻惩处并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款及第七十三条之规定，判决：一、被告人娄某犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑八个月。二、被告人金某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
上诉人金某诉称，其系作为保安员在正当履行职责，不构成故意伤害罪。庭审中，上诉人金某提交了宝格莱娱乐城出具的《证明》以证实赔偿款人民币5万元系单位宝格莱娱乐城支出，不是原审被告人娄某个人赔付。对原判认定其犯故意伤害罪表示认可，提出原判对其量刑过重，请求予以从轻改判。
检察员发表出庭意见认为，原判认定原审被告人娄某、金某故意伤害被害人林某的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。给被害人林某的赔偿款可能是单位赔付的。原判对上诉人金某量刑偏重，建议本院对金某改判不重于娄某的刑罚。
经审理查明，原判认定原审被告人娄某、金某故意伤害被害人林某致轻伤的事实清楚，有经原审庭审举证、质证并列明在案的被害人林某的陈述，证人吴某、邱某的证言，病历材料、法医学临床检验意见书，收条、轻伤害案件和解协议书，以及二原审被告人的供述与辩解等证据证实，上诉人金某和原审被告人娄某庭审中均无异议，本院予以确认。
另查明，案发后上诉人金某和原审被告人娄某工作的1801酒吧所在单位厦门市思明区宝格莱娱乐城赔偿被害人林某经济损失人民币5万元。
另查明的事实，有以下经庭审举证、质证的如下证据证实，本院一并予以确认。
1.原审被告人娄某供述，供称给被害人林某的经济赔偿费人民币5万元系厦门市思明区宝格莱娱乐城支付的，非其个人赔付。
2.厦门市思明区宝格莱娱乐城出具的《证明》，证实2014年4月25日给被害人林某经济赔偿费人民币5万元系该公司为娄某、金某二人共同赔付给林某的。
本院认为，原审被告人娄某、上诉人金某共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人娄某故意伤害直接致被害人轻伤，所起作用相对较大；上诉人金某所起作用相对较小。原审被告人娄某、金某犯罪后均能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。原审被告人娄某、上诉人金某在服务的公司帮助下赔偿被害人的经济损失，原判认定娄某个人赔偿被害人林某的事实有误，予以纠正。综合考虑二原审被告人在共同故意伤害犯罪中所起作用的大小以及他们所服务的公司能够赔偿被害人经济损失等本案具体情节、后果，可酌情对二原审被告人予以不同程度地从轻处罚。综上，原判定罪准确，审判程序合法，对原审被告人娄某的量刑适当，对上诉人金某的量刑偏重，应当依法予以改判，检察员的出庭意见可以采纳。上诉人金某请求予以从轻改判意见有理，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一、二项的规定，判决如下：
一、维持厦门市思明区人民法院（2015）思刑初字第743号刑事判决第一项对原审被告人娄某的定罪量刑判决和第二项对上诉人金某的定罪判决部分。
二、撤销厦门市思明区人民法院（2015）思刑初字第743号刑事判决第二项对上诉人金某的量刑判决部分。
三、上诉人金某犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 绮
审 判 员 刘荣秀
代理审判员 杨陆平
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 饶 珊
附：本案适用的法律及司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪行分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。