广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第137号
原公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某，男，汉族，初中文化，户籍地湖北省当阳市，公民身份号码×××2753。因犯故意伤害罪，于2007年9月18日被湖北省当阳市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2014年9月7日被羁押并被刑事拘留，于同年9月24日被取保候审，同年11月19日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人沈某（曾用名沈灿），男，汉族，初中文化，户籍地广东省罗定市，公民身份号码×××5757。因本案于2014年8月20日被羁押并被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，2015年2月15日被原审法院取保候审。
原审被告人王某，男，汉族，中专文化，户籍地江苏省张家港市，公民身份号码×××601X。因本案于2014年9月8日被羁押并被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，2015年2月15日被原审法院取保候审。
原审被告人兰某，男，瑶族，高中文化，户籍地广西壮族自治区田东县，公民身份号码×××2437。因本案于2014年8月20日被羁押并被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，2015年2月15日被原审法院取保候审。
原审被告人雷某，男，汉族，高中文化，户籍地广西壮族自治区博白县，公民身份号码×××5394。因本案于2014年8月20日被羁押并被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，2015年2月15日被原审法院取保候审。
原审被告人严某，男，汉族，高中文化，户籍地江西省上犹县，公民身份号码×××3531。因本案于2014年10月14日被羁押并被刑事拘留，同年11月7日被逮捕，2015年2月15日被原审法院取保候审。
珠海市金湾区人民法院审理珠海市金湾区人民检察院指控原审被告人沈某、王某、胡某、兰某、雷某、严某职务侵占罪一案，于2015年2月12日作出（2015）珠金法刑初字第45号刑事判决。原审被告人胡某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员刘雄军出庭履行职务，上诉人胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2014年6月17日8时许，原审被告人王某驾驶苏E×××××油罐车运送货物环氧树脂至某化学材料（珠海）有限公司（以下简称某公司），该公司卸料员原审被告人沈某与原审被告人王某商定，由原审被告人王某将某公司环氧树脂运出公司，并按照实际运送出公司的环氧树脂的重量以每吨人民币8500元的价格进行交易，双方四六分成。接着，原审被告人沈某电话联系公司正在值班的保安原审被告人兰某，让其在放行时予以方便，并承诺事后支付好处费人民币3500元。随后，原审被告人王某将运往某公司的环氧树脂卸完后，空车回到过磅处进行过磅，拿到过磅单后再次返回原料区，由原审被告人沈某将某公司的3.77吨环氧树脂装入原审被告人王某驾驶的苏E×××××油罐车。原审被告人王某驾驶苏E×××××油罐车在原审被告人兰某的配合下顺利离开。此后，原审被告人王某与原审被告人沈某将车开到下金龙加油站附近进行过磅，原审被告人王某按照事先约定将人民币19，500元交给原审被告人沈某。原审被告人沈某分给原审被告人兰某人民币600元。经鉴定，涉案的3.77吨环氧树脂价值人民币62，959元。
2014年7月9日13时许，原审被告人胡某驾驶粤A×××××油罐车运送货物丙烯酸到某公司，原审被告人沈某与原审被告人胡某商定由原审被告人胡某将某公司的丙烯酸运出公司并出售，双方分成。原审被告人沈某电话联系正在值班的保安即原审被告人严某、雷某，让二人在放行时予以方便。随后，原审被告人胡某将运往某公司的货物卸完后，空车回到过磅处进行过磅，原审被告人严某打印出过磅单后，原审被告人胡某又驾驶油罐车返回原料区，伙同原审被告人沈某将某公司的2.06吨丙烯酸装入罐车内。原审被告人胡某驾驶油罐车再次进行过磅点，但未再过磅。原审被告人严某、雷某将之前打印好的过磅单交给原审被告人胡某并让其驾车离开。原审被告人胡某将丙烯酸出售后，按事先约定将销赃所得的人民币17，000元交给原审被告人沈某。原审被告人沈某分给原审被告人严某、雷某各人民币3500元。经鉴定，涉案的2.06吨丙烯酸价值人民币19，296.02元。
案发后，原审被告人沈某向某公司退还赃款人民币36，300元，原审被告人兰某退还赃款人民币9000元，原审被告人雷某退还赃款人民币3500元，原审被告人严某退还赃款人民币3500元，原审被告人王某退还赃款人民币30，000元。共计退还赃款人民币82，300元。
另查明，2014年7月9日13时21分，原审被告人胡某驾驶粤A×××××号牵引车牵引粤A×××××挂号挂车来到某公司。18时45分卸完货后到门卫处由原审被告人严某过磅，过完磅形成过磅单。18时53分，原审被告人胡某将车倒回原料区，18时57分原审被告人沈某将抽料管连接到原审被告人胡某所开的车上，19时05分原审被告人沈某断开抽料管，19时14分原审被告人胡某将车开出厂区未再过磅。
又查明，2014年8月20日，公安机关接被害单位报警后在某公司将原审被告人沈某、兰某、雷某抓获归案。2014年9月7日，接群众举报，公安机关在广州市黄埔区文冲江北东约北202房将原审被告人胡某传唤回公安机关，于当天将其刑事拘留，于同年9月24日对其取保候审，又于同年11月19日将其逮捕。2014年9月8日，接缉控库预警，公安机关在杭州市江干区九堡镇杭海路904号杭海旅馆416房将原审被告人王某抓获归案。2014年10月14日，接管控系统报警，公安机关在高栏港大厦中国建设银行临港支行将原审被告人严某抓获归案。
再查明，原审被告人胡某因故意伤害罪于2007年9月18日被当阳市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实：1.被害单位员工吴书育的报案陈述；2.原审被告人沈某、王某、胡某、兰某、雷某、严某的供述；3.证人黄某的证言；4.辨认笔录及照片；5.示意图及过磅单；6.某公司出具的侵占事件经过；7.发票；8.考勤记录；9.车辆出入管制登记表；10.工作职掌叙述表；11.劳动合同书、劳动合同补充协议；12.手机开户资料及通话记录清单；13.现场指认照片；14.道路运输证、行驶证；15.行政处罚决定书；16.到案情况说明、抓获经过；17.户籍证明；18.（2007）当刑初字第205号《刑事判决书》；19.上网追逃人员登记、撤销／删除表；20.收据、谅解书；21.手机短信截图；22.广州市广石物流有限公司证明；23.鉴定意见：珠价鉴（2014）840号《涉案财产价格鉴定结论书》；24.视听资料：光盘二张及视频截图。
根据上述事实和证据，原审法院认定，原审被告人沈某作为公司的仓库管理人员，负责原料的出入库，原审被告人兰某、雷某、严某作为门卫管理员，负责车辆过磅和放行，上述人员与外单位人员互谋达成犯罪合意，相互配合，利用职务之便将被害单位化学原料占为己有，数额较大，该行为已构成职务侵占罪；原审被告人王某、胡某利用原审被告人沈某等人的职务便利，共同将被害单位财物占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪共犯论处。各原审被告人相互配合，积极参与犯罪，均为主犯。但原审被告人兰某、雷某、严某在共同犯罪中所起的作用较小，在量刑时可与原审被告人沈某、王某、胡某有所区别。原审被告人沈某、王某、兰某、雷某、严某归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。原审被告人沈某、王某、兰某、雷某、严某均退还赃款，且原审被告人沈某还取得被害单位的谅解，可对该五名原审被告人酌情从轻处罚。结合本案犯罪情节、悔罪表现，可对原审被告人沈某、王某、兰某、雷某、严某适用缓刑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，作出以下判决：一、原审被告人沈某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年十个月；二、原审被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；三、原审被告人兰某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；四、原审被告人胡某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；五、原审被告人雷某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年；六、原审被告人严某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
原审被告人胡某不服原审判决上诉称，本案是某公司的原审被告人沈某等员工职务侵占公司原料遭人举报，迫于自保才交代一些，沈某也要求他认一些，他没有同意，所以卸料员与保安员故意刁难物流公司，人为操作打印机电源，造成司机以为槽罐内料没有卸干净而将车退回卸料区重新卸料。本案对他的定罪没有直接证据，数量2.06吨是人为编造的，槽罐无人查看，没有具体的交易价格与分成比例，赃款17，000元不符合市场交易习惯，原审被告人沈某关于7月9日犯罪的供述漏洞百出。请求二审法院改判。
珠海市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，请求本院维持原判。
经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人胡某的上诉意见，综合全案证据，对于上诉人认为某公司的员工原审被告人沈某等人职务侵占公司原料，公司的卸料员（沈某）与保安员（兰某、雷某、严某）故意刁难物流公司，人为操作打印机电源，造成司机以为槽罐内料没有卸干净而将车退回卸料区重新卸料的问题，除上诉人胡某外，其余各原审被告人并非侦查机关一介入就认罪，而是避重就轻，也出现相互间推卸责任的情形，并不是共同诬陷上诉人胡某，只是侦查机关收集足够证据后才开始认罪，原审被告人沈某关于7月9日犯罪的供述也是出现反复。二审法院反复观看公司的监控录像以及某公司的远程在线液位监控系统，也仔细核对上诉人胡某与原审被告人沈某的通话记录，从客观的证据结合各原审被告人的供述，可以认定本案不存在上诉人胡某因槽罐内料没有卸干净而将车退回卸料区重新卸料的情形，相反存在上诉人胡某卸料后，又驾驶槽罐车返回原料区，伙同原审被告人沈某将某公司的2.06吨丙烯酸装入罐车内，并将丙烯酸运离某公司的情形。侵占的丙烯酸数量是根据远程在线液位监控系统液位的差异推算出来，具有科学性，涉案的丙烯酸价格经珠海市价格认证中心采用公开的市场价值标准鉴定作出，具有合法性，该价格也高于案发后上诉人胡某支付其余三原审被告人的报酬。故上诉人胡某的上诉理由均不充分，均不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 麦永明
审 判 员 曾若凡
代理审判员 贺 心
二〇一五年七月一日
书 记 员 蔡 卿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，原审被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。