湖北省孝感市孝南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂孝南刑初字第00005号
公诉机关孝感市孝南区人民检察院。
被告人李飞，无业。2014年9月17日，因涉嫌非法拘禁罪、开设赌场罪经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕。2014年10月27日由孝感市公安局开发区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。
辩护人王靖，湖北自强律师事务所律师。
被告人唐某，无业。2014年8月12日，因涉嫌赌博罪被孝感市公安局开发区分局刑事拘留，2014年9月17日经孝感市孝南区人民检察院以开设赌场罪批准逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
辩护人余国庆，湖北自强律师事务所律师。
孝感市孝南区人民检察院以孝南检刑诉（2014）366号起诉书指控被告人李飞、唐某犯开设赌场罪、抢劫罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。孝感市孝南区人民检察院指派检察员饶伟出庭支持公诉，被告人李飞及其辩护人王靖，被告人唐某及其辩护人余国庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2014年7月至8月初，被告人唐某、李飞共同在孝感市开发区全洲步行街一门店二楼开设赌场，设置电子游戏设施“打鱼机”组织赌博活动，其中“渔乐无穷”打鱼机一台可同时供八人使用、“摇钱树”打鱼机一台可同时供十人使用、“三色鳄鱼”打鱼机一台可同时供八人使用。经孝感市公安局开发区分局治安大队鉴定，“渔乐无穷”打鱼机、“摇钱树”打鱼机、“三色鳄鱼”打鱼机具有赌博功能。
2014年8月5日晚16时左右，被告人唐某、李飞将被害人郑某骗至孝感市开发区全洲步行街其开设的赌博机店中，被告人李飞以其店中赌博机输了钱，系郑某搞鬼为由对其实施殴打，后被告人李飞伙同“小飞”、“肉球”等人（另案处理）将郑某带至孝感市万豪大酒店、合一湖酒店等地非法拘禁至第二日15时左右。期间被告人李飞及“小飞”、“肉球”等人通过言语威胁等暴力手段获取了被害人的中信银行信用卡及密码，并通过在孝感城区POS机上刷卡消费的手段取走被害人郑某卡中现金108750元。经孝感市公安司法鉴定中心鉴定，被害人郑某的损伤程度为轻微伤。
为了证实上述指控，公诉机关提供了如下证据：1、物证、书证（公安机关扣押物品清单及扣押物品照片、抓获经过、办案说明等）；2、辨认、指认、搜查笔录；3、被害人郑某的陈述；4、鉴定意见；5、视听资料；6、被告人李飞、唐某的供述和辩解。
经审理查明：
开设赌场罪
2014年7月至8月初，被告人唐某、李飞共同在孝感市开发区全洲步行街一门店二楼开设赌场，设置三台电子游戏设施“打鱼机”组织赌博活动。经孝感市公安局开发区分局治安巡逻警察大队鉴定，涉案三台打鱼机均具备赌博功能，其中“鱼乐无穷”打鱼机可供六人独立操作，“摇钱树”打鱼机可供十人独立操作，“三色鳄鱼”打鱼机可供七人独立操作。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人李飞、唐某的身份信息，证明被告人李飞、唐某分别出生于1983年12月3日、1971年1月18日，案发时为完全刑事责任能力人；
2、孝感市公安局开发区分局出具的办案说明，证明被害人郑某于2014年8月6日到该局辖区航空路派出所报案称被他人抢劫，公安机关于次日立案侦查的事实；
3、孝感市公安局开发区分局出具的抓获经过，证明被告人唐某于2014年8月12日10时到航空路派出所了解李飞涉案情况时被公安机关抓获的事实；
4、孝感市公安局开发区分局出具的办案说明及抓获经过，证明被告人李飞于2014年10月27日到航空路派出所投案，但未供述同案犯身份信息的事实；
5、孝感市公安局开发区分局出具的扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片，证明公安机关于2014年8月12日将涉案电子游戏机及主板扣押的事实；
6、被告人唐某使用的号码为188××××0733手机短信照片，证明被告人唐某分别于2014年7月28日12时6分、2014年8月5日凌晨1时1分，接到署名为“唐婉”所发的内容为“2831384”、“十二点二十五分报警”的短信；
7、孝感市公安局开发区分局下载于警务信息平台的接处警信息，证明2014年8月5日0时25分孝感市公安局“110”指挥中心接警人为唐婉蓉；
8、孝感市公安局开发区分局（2014）第05号电子游戏设施设备认定意见书，证明涉案的“鱼乐无穷”打鱼机具备赌博功能，可供六人独立操作，“摇钱树”打鱼机具备赌博功能，可供十人独立操作，“三色鳄鱼”打鱼机具备赌博功能，可供七人独立操作；
9、证人郑某的证言，证明被告人唐某系涉案电子游戏设施店的老板；
10、证人郑某的辨认笔录，证明被告人唐某系开设电子游戏设施店的唐老板；
11、被告人唐某的辨认笔录，证明被告人李飞系在孝感市全洲国际商城开设电子游戏设施店的人；
12、孝感市公安局开发区分局制作的搜查笔录，证明公安机关在孝感市全洲国际商城一家店的二楼搜查出三台“打鱼机”的事实；
13、被告人李飞的供述，证明其于2014年7月在孝感市全洲国际商城开设了一家电子游戏设施店，该店内设置了三台“打鱼机”可以供人赌博，被告人唐某有部分出资；
14、被告人唐某的供述，证明其和被告人李飞合伙在孝感市全洲国际商城开设了一家电子游戏设施店，购买“打鱼机”等设备供他人赌博的事实。
（二）抢劫罪
2014年8月5日晚16时左右，被告人李飞以自己经营的赌场输钱10万元系被害人郑某在“打鱼机”系统内安装遥控装置所致，遂将被害人强行带到孝感市“万豪”大酒店、“合一湖”酒店等地采取殴打、言语威胁的手段逼迫被害人郑某交出银行卡及密码。次日，被告人李飞等人带着被害人郑某在孝感城区POS机上以刷卡消费的手段取走被害人郑某银行卡账户中现金108750元。
另查明，经孝感市公安司法鉴定中心鉴定，被害人郑某的损伤程度为轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人郑某的陈述，证明2014年8月5日16时许，其在孝感市全洲国际商城一店中修完赌博机准备离开时，被告人李飞以其在赌博机上作假输钱为由，伙同他人将郑某带到孝感市“万豪”大酒店、“合一湖”酒店等地限制人身自由至第二天，并强行使用郑某银行卡在POS机上刷卡套现人民币108750元的事实；
2、被害人郑某所使用手机短信照片，证明其所持有的尾号为9990的中信银行卡分别于2014年8月6日13时26分、13时40分支出人民币30000元、78750元的事实；
3、被害人郑某书写的借条一张，证明2014年8月5日，其在孝感市“万豪”大酒店一房间内，被几名男子采取言语威胁的手段，写下一张“今借到李飞现金大写壹拾万元整”借条的事实；
4、孝感市“万豪”大酒店视频截图及说明，证明2014年8月5日，有五名男子从“万豪”大酒店大门进入，中间被挽住脖子的是被害人郑某，挽住郑某脖子的是被告人李飞的事实；
5、孝感市公安司法鉴定中心孝公法鉴字（2014）第587号法医鉴定书，证明被害人郑某的伤情经鉴定为轻微伤的事实；
6、被告人李飞的供述，证明其伙同他人在孝感市全洲国际商城将被害人郑某带到孝感市“万豪”大酒店、“合一湖”酒店等地限制人身自由至第二天，并用被害人郑某的银行卡在POS机上刷卡套现人民币108750元后分给“小飞”人民币20000元的事实。
本院认为，被告人唐某和被告人李飞合伙开设涉案“打鱼机”店的事实，有被告人唐某在公安机关的供述、被害人郑某的陈述、以及被告人唐某女儿唐婉容给其发送的短信、公安机关从孝感市公安局“110”指挥中心警务信息平台下载的相关信息等证据证实，对被告人唐某“只是借了部分资金给李飞开店”的当庭辩解及被告人李飞“涉案‘打鱼机’店”是自己一人所开设，与其他人无关的辩解，不予采纳。另根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准第一款规定“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机十台以上的。”
第三款规定“可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。”
综上，被告人李飞、唐某设置的三台具有赌博功能的电子游戏设施能够同时供二十三人独立操作，二被告人的行为符合开设赌场罪的犯罪构成，公诉机关指控二被告人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，其要求对二被告人以开设赌场罪定罪处罚的意见，予以采纳。
根据2000年7月13日《最高人民法院》“行为人为索取高利贷、赌债等法律不予保护的债务，非法扣押、拘禁他人的，依照刑法第二百三十八条的规定定罪处罚。”上述解释规定的非法债务是指双方均认可存在真实的债权债务关系，因债权债务关系违反相关法律规定而不受法律保护。本案中，被告人李飞在没有证据证实与被害人之间存在真实的债权债务关系的情况下，以殴打、言语威胁及限制被害人人身自由等手段强迫被害人交出银行卡及密码，其目的是向被害人索要其假设的债务，且被告人李飞供述其取得财物以后，并不是由其一人所得，而是将部分赃款分给他人，证明被告人李飞具有非法占有他人财物的主观故意，故其伙同他人在非法限制被害人人身自由期间采取暴力、威胁手段逼迫被害人交出银行卡及密码并在“POS机”上刷卡套现的行为符合抢劫罪的犯罪构成，公诉机关指控被告人李飞犯抢劫罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。其要求对被告人李飞以抢劫罪定罪处罚的意见，予以采纳。对辩护人提出被告人李飞的行为属“索债”型非法拘禁罪的辩护意见，不予采纳。
公诉机关仅提供被害人郑某的陈述称“被告人唐某指使他人对其实施殴打、威胁、限制人身自由等手段抢走其银行卡中现金”，没有提供同案其他被告人、嫌疑人的供述及案发当日被告人李飞、唐某的手机通话记录佐证被害人的陈述，对辩护人提出公诉机关指控被告人唐某犯抢劫罪的证据不足的辩护意见，予以采纳。
根据《最高人民法院》第四条“刑法第二百六十三条第（四）项中的‘抢劫数额巨大’的认定标准，参照各地确定的盗窃罪数额巨大的认定标准执行。”另根据2013年6月26日起施行的《湖北省高级人民法院、湖北省人民检察院》第一条“盗窃公私财物价值五万元以上的，应当认定为刑法第二百四十六条规定的‘数额巨大’。”故被告人李飞的犯罪行为属抢劫数额巨大，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项规定对被告人李飞在有期徒刑十年以上量刑处罚。
根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。”另根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定“如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。”
被告人李飞虽主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实，但并未供述与其共同作案的同案犯的犯罪事实；被告人唐某虽主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪事实，但当庭对其与被告人李飞合伙开设赌场的犯罪事实予以否认。根据上述解释的规定，二被告人的行为均不能认定为自首。对二被告人的辩护人提出二被告人有自首情节的辩护意见，不予采纳。
被告人李飞、唐某在开设赌场共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯，对被告人唐某辩护人提出被告人唐某系从犯的辩护意见，不予采纳；《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的开设赌场罪是严重扰乱治安秩序的行为，社会危害性较大，对辩护人提出二被告人犯罪行为社会危害性较小的辩护意见，不予采纳。庭审中，被告人李飞自愿认罪，依法予以从轻处罚；被告人李飞犯有二罪，应数罪并罚。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第三百零三条、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人李飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元；合并刑期十一年六个月，罚金人民币30000元，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月27日起至2025年10月26日止，罚金于本判决生效后30日内缴纳）；
二、被告人唐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月12日起至2016年2月11日止，罚金于本判决生效后30日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏克林
审 判 员 池卫安
人民陪审员 刘玉兰
二〇一五年一月十五日
书 记 员 晏 飞
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。