河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）漯民二终字第85号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司。住所地：漯河市郾城区。
负责人：王征，该公司总经理。
委托代理人：赵哲，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：宋占河，男，汉族，住漯河市临颍县繁城回族镇湾宋村***号。
委托代理人：李凤彩，河南帝豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：卜守忠，男，汉族，住漯河市临颍县。
被上诉人（原审被告）：陈自成，男，汉族，住漯河市临颍县。
以上二被上诉人共同委托代理人：毛会春，河南帝豪律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称太平洋财险漯河中心支公司）因与被上诉人宋占河，被上诉人卜守忠、陈自成机动车交通事故责任纠纷一案，不服临颍县人民法院（2013）临民一初字第229号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年7月15日公开开庭审理了本案。上诉人太平洋财险漯河中心支公司的委托代理人赵哲，被上诉人宋占河的委托代理人李凤彩，被上诉人卜守忠、陈自成共同委托代理人毛会春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年9月5日9时20分，宋占河无证驾驶无牌叉式装卸车，沿107线由南向北行驶至固厢大屈路口左转弯时，与同向卜守忠所驾直行的车牌号为豫KHZ0**的轻型厢式货车相撞，造成两车损坏、宋占河和轻型厢式货车乘车人牛小路受伤的交通事故。漯河市公安交通警察支队临颍大队事故科于2013年9月17日作出漯公交认字（2013）第1325号《道路交通事故认定书》，认定：“当事人宋占河负事故主要责任；当事人卜守忠负事故次要责任；赵松林无责任、牛小强（路）无责任”。宋占河于2013年9月5日起至2013年9月13日在临颍县人民医院住院治疗，医疗费4480.18元，并支付救护车费20元。出院证及诊断证明书中医嘱：“…2、注意休息3个月，功能锻炼；…；4骨折愈合后手术取出内固定，费用约三千元左右”。后又于2013年9月19日起至2013年10月3日在临颍县繁城回族镇中心卫生院住院治疗，医疗费2276.86元。治疗终结后由原告宋占河申请，经法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所针对宋占河伤残程度的等级进行鉴定，该所于2014年1月18日作出漯冠东司鉴所（2014）临鉴字第22号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“被鉴定人宋占河因车祸伤致左桡骨小头骨折的伤残程度为X（十）级”，鉴定费为700元。原告宋占河于2014年1月13日在漯河市中心医院检查，用去检查费200元。现原告提起诉讼，要求被告赔偿各项费用共计款97538.59元，并对其诉讼请求提供了相关证据。另查明：宋占河自2005年起在北京建邦伟业机械制造有限公司工作，工作职责是机械调试、安装和售后三包服务。宋占河驾驶的合肥合力四吨叉式装卸车系由赵孟奇在实际车主胡海军处借用，用于筹建赵孟奇所开办的公司搬迁和设备搬迁，而交由宋占河驾驶。使用过程中因轮胎气压低，宋占河即驾驶该车和赵松林（系赵孟奇堂弟）到固厢乡七里村田广正的补胎充气处充气，在返回过程中发生交通事故。李军伟是豫KHZ0**机动车的登记车主，李军伟于2011年1月21日将该车出卖给陈自成。卜守忠是陈自成雇佣的司机。2013年4月15日师雪花以其名义为肇事车（车牌号为豫KHZ0**）在太平洋财险漯河中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险一份。宋占河住院治疗期间由妻子牛跃香陪护；宋占河的女儿宋冰冰；宋占河的母亲牛清香，均系农村家庭户口。宋占河的父亲宋保田于1942年3月31日出生，系非农业家庭户口。
原审法院认为：因此次交通事故造成宋占河受伤的事实有相关证据佐证，法院予以认定。卜守忠系豫KHZ0**肇事车的驾驶人，受雇于陈自成，在事故中负次要责任。陈自成是卜守忠的雇主，且系豫KHZ0**车的实际车主，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”第五十条规定：“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。”陈自成应替代承担卜守忠所负的事故赔偿责任。太平洋财险漯河中心支公司系豫KHZ0**车的保险人，应替代承担肇事车豫KHZ0**在机动车交通事故责任强制保险责任限额内的赔偿责任。宋占河系赵孟奇所开办的公司的员工，该公司是制造业。宋占河的母亲牛清香和女儿宋冰冰，均为农业家庭户口，故二人的生活费应按农村居民的标准计算；父亲宋保田是非农业家庭户口，其生活费应按城镇居民的标准计算。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及有关标准，法院认定应赔偿宋占河各项费用为：医疗费6977.04元（临颍县人民医院4480.18元＋救护车费20元＋临颍县繁城回族镇中心卫生院2276.86元＋漯河市中心医院检查费200元）；误工费11175.41元（自受伤之日至评残前一日，误工时间为135天，30215元／年÷365天×135天）；护理费1363.20元（住院治疗24天，20732元∕年÷365天×24天）；住院伙食补助费720元（住院24天×30元／天）；营养费240元（住院24天×10元／天）；残疾赔偿金49832.74元（宋占河至定残时年龄为42岁，残疾赔偿金计算20年，所受损伤的伤残程度等级为十级伤残，残疾赔偿金20442.62元∕年×20年×10%＋13732.96／年×9年×10%÷2人＋5032.14元∕年×9年×10%÷2人＋5032.14元∕年×2年×10%÷2人）；宋占河请求精神抚慰金15000元过高，其在本次事故中所受伤为十级伤残，本院酌定为10000元；交通费按就诊等因素酌定500元；鉴定费用700元，属宋占河必然发生的费用，此项费用应予赔偿。二次手术费3000元虽未实际发生，但该费用属必然发生的费用，此项费用应予赔偿。以上各项赔偿费用共计84508.39元，由太平洋财险漯河中心支公司在豫KHZ0**机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内赔偿原告宋占河82871.35元【其中死亡伤残赔偿限额内赔偿72871.35元（误工费11175.41元＋护理费1363.20元＋交通费500元＋残疾赔偿金49832.74＋精神抚慰金10000元）＋医疗费用赔偿限额内赔偿10000元［（医疗费6977.04元＋二次手术费3000元＋住院伙食补助费720元＋营养费240元）-（医疗费6977.04元＋二次手术费3000元＋住院伙食补助费720元＋营养费240元-医疗费用赔偿限额10000元）］】。鉴定费700元和超出医疗费用赔偿限额部分937.04元（医疗费6977.04元＋二次手术费3000元＋住院伙食补助费720元＋营养费240元-医疗费用赔偿限额10000元）共计1637.04元，对此部分损失应由宋占河和卜守忠在本次交通事故中所负的主次责任进行分担。陈自成赔偿宋占河654.82元（1637.04元×40%）。对宋占河其他诉讼请求法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五、六十六条的规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司在豫KHZ0**车的机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内直接赔偿原告宋占河各项费用计款82871.35元。二、被告陈自成赔偿原告宋占河654.82元。三、驳回原告宋占河的其他诉讼请求。上述一、二项赔偿款项自本判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费2238元，由原告宋占河承担208元，被告陈自成承担2030元。
上诉人太平洋财险漯河中心支公司不服原判，向本院提起上诉称：一审判决残疾赔偿金应按农村居民纯收入进行计算；精神抚慰金10000元过高；误工费应按实际工资进行计算；医疗用药中有大量非医保用药，应当扣除1395.408元。请求撤销原判，依法改判，本案上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人宋占河答辩称：关于残疾赔偿金计算标准问题，被上诉人提交有证据，按城镇标准计算并无不当；本案事故导致被上诉人多次手术，精神上伤害较大，精神损害抚慰金计算正确。误工费计算正确。非医保用药不应扣除。请求驳回上诉人上诉请求。
被上诉人卜守忠、陈自成答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。
二审查明的事实与原审查明的事实相同。
归纳本案二审争议焦点为：原审判决关于医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的认定是否正确。
本院认为：关于医疗费，被上诉人宋占河提供有正规医疗票据和病例、用药清单为证，原审认定数额并无不当。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”被上诉人宋占河在北京建邦伟业机械制造有限公司工作，该企业属于制造业，原审判决参照该行业上一年度职工平均工资计算并无不当。关于残疾赔偿金，被上诉人宋占河虽然为农村户口，但长期在城镇打工、居住，原审判决按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。关于精神损害抚慰金，被上诉人宋占河因交通事故受伤并经鉴定为十级伤残，原审判决酌定10000元过高，根据事故情况及受诉法院所在地平均生活水平，5000元较为适宜。因此，被上诉人宋占河各项损失合计为79508.39元，由太平洋财险漯河中心支公司在豫KHZ0**机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿77871.35元；鉴定费和超出医疗费用赔偿限额部分共计1637.04元，根据宋占河和卜守忠在交通事故中所负责任，被上诉人陈自成应承担40%，即654.82元。
综上，原审判决适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持临颍县人民法院（2013）临民一初字第229号民事判决第二项、第三项及诉讼费负担部分；
二、撤销临颍县人民法院（2013）临民一初字第229号民事判决第一项；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内在豫KHZ0**车机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿被上诉人宋占河77871.35元。
二审案件受理费1526元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担1400元，被上诉人宋占河负担126元。
本判决为终审判决。
审判长 ＸＸ刚
审判员 吴增光
审判员 李 刚
二〇一四年八月二十八日
书记员 楚军辉