福建省福鼎市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鼎民初字第1436号
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司，住所地福鼎市南大路太姥商厦A幢二层，组织机构代码：70532213-0。
法定代表人陈振雄，该公司总经理。
委托代理人李剑锋，福建民哲律师事务所律师。
被告福建省东联房地产有限公司，住所地福鼎市桐城办事处富民城加油站后面，组织机构代码：59786905-8。
法定代表人丁思奇，该公司董事长。
委托代理人董帝銮，廖云坚，福建惠尔律师事务所律师。
被告许明建，男，1965年4月27日出生，汉族，户籍地浙江省苍南县，住福鼎市。
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司与被告福建省东联房地产有限公司、许明建拍卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李剑锋，被告福建省东联房地产有限公司委托代理人董帝銮、廖云坚到庭参加诉讼，被告许明建经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司诉称，2011年10月10日，原告受福鼎市国土资源局委托，公开拍卖座落福鼎市山前技校改造片区地块。原告依法组织实施公开拍卖。被告许明建当时以个人名义委托柯荣勇来原告处报名并参加公开拍卖。2011年11月11日下午，原告在福鼎市南大路太姥商厦A幢二层拍卖厅举行公开拍卖。被告许明建的委托代理人柯荣勇拍得该地块。双方当即签订了“福建省拍卖成交确认书”，编号F20111111-1号。按“拍卖规划”和“特别约定”及“拍卖成交确认书”约定。被告许明建及其中标后组成的被告福建省东联房地产有限公司，理应在2011年11月16日前付清拍卖佣金158.2万元，但两被告并未按时交付。原告多次致函、致电追讨。两被告均承诺说不可能会欠拍卖佣金，待资金安排好即付。原告经多次催讨无果，委托福建民哲律师事务所发律师函给被告许明建，督促尽快支付佣金。原告又与被告福建省东联房地产有限公司联系，其也答应还款但还需一段时间。现两被告在该地块开发的商品房已即将预售，但拍卖地块的佣金仍未支付。原告认为，被告许明建作为被告公司的创始人，而被告公司与被告许明建之间的内部约定，是不得对抗第三人，所以被告公司也应当承担拍卖佣金。为此，请求判令两被告立即共同支付拍卖佣金158.2万元。
被告福建省东联房地产有限公司辩称，被告许明建在竞得该地块后，因为各种原因，造成逾期缴纳出让金。之后被告许明建找到丁思奇与联信集团合作，成立了被告公司。被告许明建出资900万元。在合作协议书签订之前，被告许明建有欠股东联信集团2800多万元。这块地就相当于抵债给联信集团，土地出让金余款就由被告公司缴纳，支付了7000万元。被告许明建成立公司时，对该地块是没有书面约定。后来，被告许明建股份全部转给联信集团。现这块地由被告公司所有。
1、原告将被告公司列为被告，不符合法律规定。2011年11月10日，被告许明建以个人名义向原告公司申请参加竞买1105号国有建设用地使用权的拍卖，并于当日向福鼎市土地发展中心支付竞买保证金人民币2000万元。2011年11月11日，被告许明建竞买成功，并于当日与原告公司签订的《拍卖成交确认书》，成为买受人。被告许明建签署的原告公司《1105地块国有建设用地使用权特别规定》第八条第9点约定：“竞得人必须在2011年11月16日前将拍卖佣金汇入拍卖人指定帐户”，这里的“竞得人”只能是被告许明建，也就是说从签署的相关拍卖合同文件来看，约定缴纳拍卖佣金的义务人是竞得人被告许明建，而非被告公司。根据合同相对性原则，本案拍卖合同的当事人是被告许明建和原告公司，原告公司将被告公司列为被告诉请被告公司与被告许明建共同支付其拍卖佣金，不符合我国合同法和拍卖法的规定。
2、被告公司没有与被告许明建共同支付拍卖佣金的法定义务。被告公司成立于2012年6月13日，股东为丁思奇、福建联信集团有限公司和被告许明建，注册资金为人民币1000万元，被告许明建仅系被告公司的一小股东，认缴出资额人民币50万元，占5%股权。被告公司系公司法人，对自然人被告许明建个人产生的债务没有承继或共同承担的义务。对被告许明建因拍卖合同对原告公司所负的支付佣金的债务，不存在合同法规定的合同义务转让的法定情形。被告公司没有向原告公司承诺承担被告许明建所欠的拍卖佣金，与被告许明建之间也没有此类的约定。相反，被告公司与被告许明建却于2012年6月14日签订《协议书》，明确约定由被告许明建承担土地拍卖交易佣金。
3、原告公司所诉与其提供的相关证据不符。原告公司在起诉状中诉称其与被告公司联系，被告公司答应还款但还需要一段时间，这与事实严重不符。从原告公司提供的三份《催款函》和《律师函》来看，原告公司只向被告许明建催讨，并无发给被告公司此类文件。
综上所述，原告公司要求被告公司与被告许明建共同支付拍卖佣金于法于理不符，被告公司并无支付拍卖佣金的责任和义务。请求法院驳回原告公司对被告公司的起诉或驳回原告对被告公司的诉讼请求。
被告许明建未作书面答辩。
本案在审理过程中，原、被告双方的争议焦点是：被告许明建、福建省东联房地产有限公司是否应共同支付拍卖佣金158.2万元。对此本院予以查明、分析并认定。
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司认为，被告许明建作为被告福建省东联房地产有限公司的创始人，而他们之间的内部约定不得对抗第三人，所以二被告共同承担拍卖佣金。提供下列证据加以证明：1、营业执照、法定代表人身份证明、身份证复印件、私营企业登记基本情况表，证明原、被告主体资格符合法律规定。2、拍卖委托书、委托拍卖合同，证明原告受国土局委托拍卖福鼎市山前技校改造片区地块。3、拍卖出让公告，竞买申请书、申请资格确认书及保证金收据证明，证明原告受委托进行公告拍卖后，被告许明建前来原告处报名。4、汇入款证明，资金来源说明书、无犯罪记录证明、委托书，证明被告许明建向原告报名竞拍该地块提供的所有手续。5、“1105”地块国有建设用地使用权特别规定，证明2011年11月10日，被告许明建接受拍卖1105地块的有关约定。6、拍卖纪录、拍卖成交确认书、致福鼎市国土资源局函，证明该1105经拍卖由被告许明建获得，双方已签订相关文件。7、国有建设用地使用权出让合同变更协议，证明许明建拍得该地块后与其他股东组建成立福建省东联房地产有限公司。8、2011年11月24日、2011年12月22日、2012年9月5日的催款函，证明原告多次书面通知被告许明建交清拍卖佣金。9、福建民哲律师事务所律师函（2012）民律函第25号，证明原告在2012年12月25日委托福建民哲律师事务所发律师函催讨拍卖佣金。
被告福建省东联房地产有限公司质证认为：对证据1没有异议，但是根据私营企业登记表，被告公司的成立时间是2012年6月13日，也就是拍卖的时候公司是还没有成立的。对证据2-6的真实性没有异议，是与被告许明建有关联，但是与被告公司无关联。证据7变更协议，该协议关于委托被告许明建拍卖与事实不符，不能作为原告向被告公司追讨佣金的依据。对证据8-9中证明原告向被告许明建催讨款项被告公司没有意见，可以看出原告发律师函是2012年12月15日，也是向被告许明建追讨款项，也是与被告公司无关的。
被告福建省东联房地产有限公司认为，被告公司不是拍卖合同相对人，并无支付拍卖佣金的责任和义务。提供下列证据加以证明：1、私营企业登记基本情况表，证明被告公司是在拍卖之后六个月才成立的。2、协议书，证明被告公司与被告许明建约定拍卖佣金由被告许明建承担。3、《国有建设用地使用权出让合同》，证明被告受让土地之后与国土资源局签订合同的这一事实。4、《福鼎市山前技校片区项目合作协议书》，证明被告许明建竞得地块以后，由于资金原因，找到福建联信集团有限公司、丁思奇合作的事实。5、《国有建设用地使用权出让合同变更协议》，证明被告许明建、福建联信集团有限公司、丁思奇三方再成立被告公司，许明建将竞得的地块转给被告公司开发的事实。
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司质证认为：对证据1的真实性、合法性没有异议，根据该登记情况表，该公司成立的第二天即2012年6月14日，被告公司就与被告许明建签订协议书。证据2协议书明显存在躲避债务的情况，这是两被告内部约定，不能对抗第三方，不能对抗被告许明建与国土资源局所签订的变更协议。该协议书和原告公司提供的证据7中的约定是相矛盾的。因此被告公司提供的两份证据不足以免除承担该项目的债务。对证据3《国有建设用地使用权出让合同》的真实性、合法性没有异议，也可以证明该地块是由被告许明建竞拍所得的。对证据4《福鼎市山前技校片区项目合作协议书》该协议书中的前言部分也明确说明乙方被告许明建已按挂牌价约定向福鼎市国土资源局支付了履约保证金人民币2000万元整。对证据5《国有建设用地使用权出让合同变更协议》的真实性没有异议，即证明该合同内容。
本院依职权向福鼎市国土资源局调取下列证据：1、原告公司致福鼎市国土资源局的函，2、土地出让金催缴通知书，3、福鼎市国土资源局发给被告许明建的函，4、福建建都地产集团公司致福鼎市国土资源局关于申请延迟缴纳土地出让价款的报告，5、出让金票据三张。
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司质证认为，对法院依职权调查证据的真实性、合法性没有异议。证据1的三性没有异议，证明该地块由被告许明建买受。证据2的三性没有异议，证明被告许明建没有按约定缴纳资金。证据3的三性没有异议，证明被告许明建在拍卖成交确认书签订之后没有按约定签订合同、没有按约定支付60%的土地出让价款以及没有按约定支付拍卖佣金。证据4的真实性、合法性没有异议，被告许明建名下已经缴纳了2000万元的土地出让金给国土资源局。证据5的三性没有异议，被告许明建分别于2012年8月22日、23日，9月3日缴纳的，这个时间与2011年10月30日提供的报告有出入，并且原告公司也不知道钱款的缴纳情况。
被告福建省东联房地产有限公司质证认为：对法院依职权调查证据的真实性、合法性没有异议。证据1的三性没有异议，证明被告许明建竞得该的款的事实。证据2、3的三性没有异议，证明国土资源局均是出函向被告许明建催讨钱款。证据4申请人是被告许明建，但是盖的是建都地产集团公司的章，可以看出虽然是被告许明建竞拍土地，但是实际上是建都地产作为发起人之一。如果要承担拍卖拥金的话，也应该由建都集团或者被告徐明建承担拍卖佣金。证据5的三性没有异议，2012年8月22日、23日，9月3日是开票日期，并不是交款的日期。
对当事人提供的证据和法院调取的证据，本院分析认证如下：
原告公司提供的证据1证实当事人主体资格。证据2证实拍卖委托事实。证据3证实原告公司受委托进行公告拍卖，被告许明建前来报名。证据4证实被告许明建向原告公司报名竞拍该地块提供的材料。证据5证实地块国有建设用地使用权的特别规定内容。证据6证实被告许明建拍得该地块。证据7证实地块受让人名称变化情况。证据8、9证实原告公司向被告许明建催讨拍卖佣金的事实。
被告公司提供的证据1证实公司登记情况。证据2证实二被告间对拍卖佣金承担的约定。证据3证实国土资源局与被告许明建间受让土地的合同事实。证据4证实被告许明建与福建联信集团有限公司、丁思奇合作成立项目公司开发地块的事实。证据5证实地块受让人名称变化情况。
本院依职权向福鼎市国土资源局调取的证据1证实被告许明建拍得该地块。证据2、3证实国土资源局向被告许明建催缴土地出让金。证据4福建建都地产集团公司致福鼎市国土资源局申请延迟缴纳土地出让价款的事实。证据5被告公司缴交土地出让金事实。
本院认为，被告许明建作为买受人，是拍卖合同的当事人，应该履行拍卖合同的义务，支付拍卖佣金。被告公司是为了合作开发地块而成立的公司，虽然是最终的地块受让人，但不是拍卖合同的当事人，没有合同的义务承担拍卖佣金。
经庭审质证并认证，对本案主要事实可作如下认定：
2011年10月10日，原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司受福鼎市国土资源局委托，公开拍卖座落福鼎市山前技校改造片区地块。被告许明建报名参加公开拍卖，2011年11月10日签字确认“1105地块国有建设用地使用权特别规定”（约定个人竞得地块后，应注册成立相应资质的公司来办理用地审批手续，竞得人必须在2011年11月16日按约定的阶梯式累进比例交纳拍卖佣金），交纳竞买保证金2千万元（拍卖成交后转作土地出让金），2011年11月11日以9.42千万元成交价拍得该地块，佣金为158.2万元。因被告许明建未按时缴交拍卖佣金，原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司分别于2011年11月24日、2011年12月22日、2012年9月5日致函向被告许明建催款拍卖佣金。
2011年11月16日，被告许明建与福鼎市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》。福鼎市国土资源局分别于2011年6月18日、2011年11月24日向被告许明建催缴土地出让金。2011年12月30日，“福建建都地产集团公司（许明建）”向福鼎市国土资源局申请延迟缴纳。
2012年5月30日，被告许明建为合作开发该地块，与福建联信集团有限公司、丁思奇成立被告福建省东联房地产有限公司（成立时间2012年6月13日，注册资本1千万元，被告许明建出资50万元占5%的股权，福建联信集团有限公司出资800万元占80%，丁思奇出资150万元占15%）。被告福建省东联房地产有限公司于2012年6月14日与被告许明建签订《协议书》，约定地块拍卖佣金由被告许明建承担，于2012年6月15日与福鼎市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同变更协议》，约定被告许明建同意将竞得地块的受让人名称变更为被告福建省东联房地产有限公司。其后分别于2012年8月23日交纳土地出让金8.42千万元（其中2千万元由竞买保证金转交），2012年9月3日交纳土地出让金1千万。2012年9月23日，被告许明建、丁思奇将被告福建省东联房地产有限公司的股权转让给福建联信集团有限公司、福州思奇嘉贸易有限公司。
原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司于2013年7月10日诉至本院。
综上所述，本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告许明建与原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司间的拍卖合同依法成立、生效。被告许明建应当履行自己的义务，支付拍卖佣金。原告主张被告许明建是被告福建省东联房地产有限公司债务应当清偿。的创始人，同时被告福建省东联房地产有限公司是为了合作开发拍卖竞得的地块而成立，因此被告福建省东联房地产有限公司也应当承担支付拍卖佣金的义务。对此，本院认为，被告许明建的拍卖行为不是为设立公司以自己名义对外签订合同的行为，同时被告福建省东联房地产有限公司不是竞买人，也不是拍卖合同的相对当事人，因此被告福建省东联房地产有限公司无需承担支付拍卖佣金的义务。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国拍卖法》第三十二条、第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告许明建应于本判决生效之日起七日内支付原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司拍卖佣金158.2万元。
二、驳回原告福建省宁德市丰源拍卖有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费19038元，由被告许明建负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 周友泉
人民陪审员 黄尔孝
人民陪审员 丁振光
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 郭益芳
附注
本判决的申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
主要法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国拍卖法》
第三十二条竞买人是指参加竞购拍卖标的的公民、法人或者其他组织。
第五十六条委托人、买受人可以与拍卖人约定佣金的比例。
委托人、买受人与拍卖人对佣金比例未作约定，拍卖成交的，拍卖人可以向委托人、买受人各收取不超过拍卖成交价百分之五的佣金。收取佣金的比例按照同拍卖成交价成反比的原则确定。
拍卖未成交的，拍卖人可以向委托人收取约定的费用；未作约定的，可以向委托人收取为拍卖支出的合理费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。
地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。
各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。