陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕08民终2201号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司。负责人惠某某。
委托代理人徐某。
被上诉人（原审原告）杨某某。
委托代理人曹渝斯，陕西夏洲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马某某。
委托代理人高某某。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人杨某某、马某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山县人民法院（2015）横民初字第01936号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决经审理查明：2014年9月10日6时40分许，被告马某某驾驶陕KMS9**小车沿横山县职教中心巷由东向西行驶至职教大门口路段时将相向步行的行人原告杨某某碰撞，致原告杨某某受伤的道路交通事故。事故发生后，原告杨某某当即被送往横山县红十字会医院住院治疗，诊断为：1、右足第5耻中间耻骨粉碎性骨折并血管神经伤；2、右足背软组织擦挫伤；3、右足第1、2楔骨骨折。共住院45天后，花医疗费13131.1元。事发后，横山县公安局交通警察大队对此次事故作出横公交认字[2014]第422号道路交通事故认定书，认定被告马某某负此事故的全部责任，原告杨某某无责任。原告的伤情经陕西榆林高科法医司法鉴定中心于2015年5月14日作出陕榆高科[2015]临鉴字第J245号司法鉴定意见书，原告杨某某因交通事故致右足第5趾中节趾骨粉碎性骨折并血管神经伤，右足第1、2楔骨骨折，右足足弓破坏，构成十级伤残。后续治疗费3000元，护理期60天、营养期90天、误工期120天。后被告大地保险公司对原告的伤残申请重新鉴定，经陕西正义司法鉴定中心鉴定，评定原告杨某某的右足损失属十级伤残。原告提起诉讼，请求：1、被告赔偿原告杨某某医疗费、误工费、护理费、伙食费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等共计11万元；2、被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司在保险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。
另查明，被告马某某驾驶的陕KMS9**小车在被告大地保险公司购买了交强险、商业三者险及不计免赔险，其中商业三者险20万元。原告杨某某与被告马某某因本次事故通过横山县公安局交通警察大队协商，达成一致调解意见：1、被告马某某一次性付给杨某某住院期间的医疗费、误工费、护理费、护理人员误工费、营养费、住院以后的善后费等一切费用共计29000元（此款已兑现）；2、此事故一次性结案，结案后双方不得以任何理由和借口反悔，否则由反悔方承担一切法律责任。原告杨某某因本次事故造成的损失为：医疗费13131.1元、误工费32830元[134元×（200＋45）天]、护理费14070元[134元×（45＋60）天]、住院伙食补助费1350元（30元×45天）、营养费2700元[20元×（45＋90）天]、残疾赔偿金48732（24366元×20年×10%）、后续治疗费3000元、交通费84元、鉴定费2700元。
原审判决认为，公民的生命健康权利应受法律保护，侵害公民生命健康权造成损害后果的，应当依法承担侵权责任。被告马某某驾车未确保安全及遇行人避让不当是造成此事故的直接原因，应负此事故的全部责任，横山县公安局交通警察大队对本次事故作出的事故认定书认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确，可以作为认定案件事实的依据。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”因被告马某某驾驶的陕KMS9**小车在被告大地保险公司投保了交强险、商业险及不计免赔险，其中第三者责任险限额为20万元，故原告的损失应先由被告大地保险公司在交强险内赔偿，不足部分在商业险内按事故责任的划分承担赔偿责任，上述保险足以赔偿原告的所有损失，故被告马某某在本案中不承担赔偿责任。原告虽系农村户籍，但其一直在横山县城居住并以打工为生，根据《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第二十六的规定，其赔偿标准应按照城镇居民对待。被告马某某辩称其赔偿原告杨某某29000元应予返还。本院认为，原、被告双方通过横山县公安局交通警察大队达成的调解协议，系双方真实意思表示、内容真实，但本案审理的是侵权案件，被告马某某要求返还29000元应另案主张，故被告马某某赔偿原告的29000元应在原告的保险理赔中应予剔除。被告大地保险公司辩称发生本次交通事故时被告马某某行驶证、驾驶证未审验，保险公司不予赔偿。本院认为，事故发生时，被告马某某的驾驶证虽然已届期没有及时更换，但并不意味着驾驶证就此失效或作废；虽然在事故发生时行驶证逾期，但事发后，该车经送检，制动系、转向系等安全指标均合格,且未审验并未增加保险标的的危险系数，而且被告大地保险公司在被告马某某购买保险时未尽到明确告知义务，因此被告大地保险公司的辩称观点本院不予采纳。本次事故致原告十级伤残，给其身体和心理造成极大痛苦，故原告请求精神抚慰金2000元，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在保险限额内赔偿原告杨某某88897.1元（其中包括精神抚慰金2000元、医疗费13131.1元、误工费32830元、护理费14070元、住院伙食补助费1350元、营养费2700、后续治疗费3000元、交通费84元、残疾赔偿金48732元，合计117897.1元，剔除被告马某某赔偿原告杨某某的29000元即88897.1元）；二、被告马某某不承担赔偿责任。案件受理费1250元、鉴定费3900元（被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司已付1200元），由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司不服原判决，上诉认为：一、陕KMS9**小车行驶证审验至2014年8月，马某某的驾驶证有效期至2014年8月27日，事故发生于2014年9月10日，行驶证、驾驶证均已失效，依据保险条款，予以免责。二、原审判决认定杨某某的误工天数无法律依据，误工费计算标准错误。三、杨某某为农村户籍，以城镇标准计算赔偿依据不足。请求：1、撤销陕西省横山县人民法院（2015）横民初01936号民事判决，改判所有诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人杨某某、马某某答辩认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
本院经审理查明：陕KMS9**小车的所有人为马某某，该车在大地保险公司投保了交强险和20万元的商业三者险各一份。其余事实与原审判决查明的事实相同。
本院认为，马某某驾驶其所有的陕KMS9**小车将相向步行的杨某某撞伤，经横山县公安局交通警察大队认定，马某某负此事故的全部责任，杨某某无责任。故马某某应承担杨某某合理损失的赔偿责任。陕KMS9**小车大地保险公司投保了交强险和20万元的商业三者险，故杨某某的合理损失，应首先由大地保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；然后由大地保险公司在商业三者险限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由马某某赔偿。因保险理赔款足以支付杨某某的合理损失，故马某某不再承担赔偿责任。马某某垫付杨某某的29000元，在保险理赔款中扣除，返还给马某某。
大地保险公司提出陕KMS9**小车行驶证、马某某的驾驶证均已失效，依据保险条款，予以免责。但其未提交提示或者明确说明的证据，故该免责条款未生效，该上诉理由不能成立，依法不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原审判决以事故发生之日起至定残前一日止计算误工时间，以2014年陕西省职工平均工资计算误工费，正确，二审依法予以支持。上诉人大地保险公司认为误工时间、误工费计算标准错误之上诉理由不能成立，依法不予支持。由杨某某提交的横山县公安局南街派出所和横山县横山镇迎宾路社区管理中心职教社区出具的居住证明、高海梅出具的租赁房屋证明以及横山县荣盛建筑工程有限责任公司出具的工作证明可知，杨某某长期居住在城镇，并以城镇的收入为其主要生活来源，故其赔偿标准应按城镇居民标准计算。上诉人大地保险公司认为杨某某以城镇标准计算赔偿金额依据不足之上诉理由不能成立，依法不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持。原审判决认定事实清楚，但其剔除马某某支付杨某某的赔偿款29000元不妥。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省横山县人民法院（2015）横民初01936号民事判决第二项。
二、变更陕西省横山县人民法院（2015）横民初01936号民事判决第一项为：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿杨某某医疗费13131.1元、误工费32830元、护理费14070元、住院伙食补助费1350元、营养费2700、后续治疗费3000元、交通费84元、残疾赔偿金48732元、精神抚慰金2000元，共计117897.1元（马某某垫付杨某某的29000元，在保险理赔款中扣除，返还给马某某）。
一审案件受理费1250元、鉴定费3900元，二审案件受理费2020元，共计7170元，由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担（已付1200元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 雒娜娜