大连经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）开刑初字第517号
公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。
被告人张某某。因犯盗窃罪于2003年8月29日被大连经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌盗窃罪，于2015年9月13日被大连市公安局经济技术开发区分局取保候审。经本院决定，于2015年11月17日由该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
被告人王某。因涉嫌盗窃罪于2014年11月18日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年12月24日被该局取保候审。经本院决定，于2015年11月17日由该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
被告人王某某。因涉嫌盗窃罪于2014年11月18日被大连市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年12月24日被该局取保候审。经本院决定，于2015年11月17日由该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
辩护人孙桂福，辽宁晟大律师事务所律师。
大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉（2015）457号起诉书指控被告人张某某、王某、王某某犯盗窃罪，于2015年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院检察员岳淑豹、被告人张某某、王某、王某某及辩护人孙桂福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年11月7、8日19时30分许，被告人张某某、王某、王某某准备好盗窃海参的摩托艇、氧气瓶等盗窃工具，准备到大连经济技术开发区金石滩海域黄金海岸东侧大礁石附近被害人徐某某承包的海参养殖场盗窃海参，因当晚风大浪急，三被告人驾驶摩托艇离开海岸后不久返回。
2014年11月12日晚19时30分许，被告人张某某、王某、王某某准备好盗窃海参的摩托艇、氧气瓶等盗窃工具，来到大连经济技术开发区金石滩海域黄金海岸东侧大礁石附近被害人徐某某承包的海参养殖场，盗窃海参100余斤，销赃后所获赃款被三被告人分掉挥霍。
2014年11月17日19时30分许，被告人张某某、王某、王某某准备好盗窃海参的摩托艇、氧气瓶等盗窃工具，来到大连经济技术开发区金石滩海域黄金海岸东侧大礁石附近被害人徐某某承包的海参养殖场，盗窃海参160斤，盗窃过程中被海上巡查人员发现，被告人王某、王某某被当场抓获，被告人张某某潜海逃走。经估价被盗海参价值人民币16000元。案发后，被盗海参被追返。
2015年9月11日，被告人张某某到公安机关投案。
被告人张某某、王某、王某某共盗窃三起，盗窃财物共价值人民币26000元。
公诉机关认为，三被告人的行为已构成盗窃罪，应依法惩处。
被告人张某某对起诉书指控的罪名及犯罪事实不持异议。
被告人王某对起诉书指控的罪名及犯罪事实不持异议。
被告人王某某辩称没有参与第一节犯罪，对指控第二、三节犯罪不持异议。
辩护人提出的辩护意见：被告人王某某没有参与第一节犯罪；第二节犯罪因没有被害人的陈述依法不应认定；第三节犯罪系犯罪未遂；被告人王某某在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯。综上，要求对被告人王某某从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，被告人张某某、王某、王某某预谋盗窃海参，由被告人张某某提供摩托艇，三被告人自带潜水工具。2014年11月7、8日19时30分许，三被告人驾驶摩托艇离开海岸后欲到被害人徐某某承包的位于大连经济技术开发区金石滩海域黄金海岸东侧大礁石附近的海参养殖场盗窃海参，因风大浪急返回。
2014年11月12日晚19时30分许，被告人张某某、王某、王某某在被害人徐某某承包的海参养殖场盗窃海参100余斤，由被告人张某某负责销赃，赃款被三被告人分掉挥霍。
2014年11月17日19时30分许，被告人张某某、王某、王某某在被害人徐某某承包的海参养殖场盗窃海参时，被海上巡查人员发现，被告人王某、王某某被扭送至公安机关，被告人张某某潜海逃走。公安机关侦查人员从三被告人驾驶的摩托艇内查获海参160斤、氧气瓶4个、脚蹼3副、呼吸器一个、水镜一副、水桶7只，并依法予以扣押。经估价，被盗海参价值人民币16000元。案发后，被盗海参被追返。
2015年9月11日，被告人张某某经公安机关电话传唤到案，到案后如实供述犯罪事实。
综上，被告人张某某、王某、王某某盗窃三起，盗窃数额人民币26000元。
上述事实，有公诉机关提供的书证户籍证明、案件来源、抓捕经过、刑事判决书、行政处罚决定书、海域使用承包合同、赃物及作案工具照片、扣押、发还清单；证人邵某某、张某甲、施某的证言；被告人张某某、王某、王某某的供述；大连金州新区价格认证中心出具的价格鉴定意见书；搜查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某某、王某、王某某结伙多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为侵犯了他人的财产权利，构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控罪名成立。三被告人系共同犯罪，应按照各自参与的犯罪予以处罚。在共同犯罪过程中，三被告人分工不同，其中被告人张某某、王某负责下海捞海参，被告人王某某负责望风、更换氧气瓶、将捞出的海参分装入桶，根据三被告人在共同犯罪中所起的作用，不宜区分主、从犯。辩护人关于应认定被告人王某某从犯的辩护意见，不予采纳。被告人张某某系自首，可从轻处罚。被告人王某到案后如实供述公安机关尚未掌握的第一节、第二节犯罪事实；被告人王某某如实供述公安机关尚未掌握的第二节犯罪事实，均系坦白，均可从轻处罚。被告人王某某及辩护人关于被告人王某某没有参与第一节犯罪的辩解和辩护意见，经查，三被告人一起偷海参由被告人王某某居中联络，被告人张某某、王某到案后一致供述三次偷海参被告人王某某均参与。故对辩护人该项辩解和辩护意见，不予采纳。海参的生存环境决定海参丢失不易被发现、数量估算困难。被害人在公安机关对该节事实没有作出陈述符合客观现实。三被告人关于第二节犯罪事实供述一致，虽无被害人陈述，但不影响对该节犯罪事实的认定。辩护人关于无被害人陈述不应认定第二节犯罪事实的辩护意见，不予采纳。三被告人在实施第三节犯罪过程中，因被海上巡查人员发现未能得逞，属犯罪未遂，可从轻处罚。辩护人关于第三节犯罪系未遂的辩护意见，予以采纳。三被告人的违法所得应当责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年9月16日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）；
被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年7月9日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）；
被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月17日起至2016年8月9日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
二、责令被告人张某某、王某、王某某退赔被害人徐某某人民币10000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王俊华
人民陪审员 王者安
人民陪审员 宋艳丽
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 关国震
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。