东营市东营区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东少民初字第40号
原告赵威，东营市东营区黄河路街道耿井小学学生。
法定代理人赵东泽，万达集团化工制造厂职工。
委托代理人马翠苹，山东汇研律师事务所律师。
委托代理人王丁丁，山东汇研律师事务所律师
被告李劲虎。
法定代理人李新军（系李劲虎之父），男，1972年7月1日出生，汉族，农民，住址同上，公民身份号码3705021972********。
法定代理人李英（系李劲虎之母），女，1972年3月9日出生，汉族，农民，住址同上，公民身份号码3705021972********。
被告李新军，基本情况同上。
被告李英，基本情况同上。
被告东营市东营区黄河路街道耿井小学（以下简称耿井小学），住所地：东营市东营区西城黄河路街道办事处耿井村。
法定代表人丁东梅，校长。
委托代理人赵长春，东营市东营区黄河路街道耿井小学教师。
原告赵威与被告李劲虎、李新军、李英、东营市东营区黄河路街道耿井小学生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告赵威法定代理人赵东泽、委托代理人马翠苹、王丁丁与被告李劲虎法定代理人李新军、李英、被告李新军、李英及被告耿井小学的委托代理人赵长春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵威诉称，原告赵威系耿井小学学生，2014年9月30日上午课间操期间，被告李劲虎无故冲撞原告，导致原告左腿疼痛，无法正常活动。原告当日入住东营鸿港医院治疗，诊断为左侧腓骨骨折。2014年10月22日到中国人民解放军第八十九医院手术治疗。已经构成十级伤残。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费30181.31元、住院伙食补助费630元、护理费8959.04元、残疾赔偿金58444元、交通费1607.2元、精神损害抚慰金5000元、营养费1000元、鉴定费939.67元，共计106761.52元。另赔偿律师费4000元。
被告李劲虎、李新军、李英辩称，事件发生系因原告赵威等三人殴打被告李劲虎，被告李劲虎系出于防卫，原告亦有过错，被告李劲虎不应承担全部责任。被告李劲虎方已经为原告垫付医疗费4000元及租车费用。
被告耿井小学辩称，2014年9月30日上午大课间期间，赵威和李劲虎打闹，赵威先踹了李劲虎一脚，后李劲虎将赵威撞倒后压在赵威身上致赵威受伤，学校作为第三方责任人，已通过校方责任险赔付21372.33元，原告的班主任垫付医疗费3000元、慰问金500元，学校已足额承担医疗费，且原告父亲已和校方责任险支付方太平洋保险公司签订协议，认可与学校无关，不应再承担赔付责任和义务。
原告为证明自己的主张提供如下证据：
1、2014年10月1日原告父亲赵东泽与被告李英通话记录二份、2014年10月2日原告父亲赵东泽与被告耿井小学2012级02班班主任赵老师通话记录一份，拟证明2014年9月30日课间操期间，被告李劲虎无故冲撞原告，致使原告受伤住院的事实。
被告李劲虎、李新军、李英质证认为，该份录音不属实。
被告耿井小学质证认为，在没有征得对方同意的情况下就进行录音，该份录音内容未完全反映全部事实情况。
2、东营鸿港医院出具的山东省医疗住院收费票据1份；中国人民解放军第八十九医院出具的中国人民解放军医疗住院收费票据1份；现河采油厂卫生院出具的山东省医院门诊收费专用票据1份；莒南县人民医院出具的山东省医疗门诊收费专用票据2份；临沂市人民医院出具的《山东省医疗住院收费票据一张、山东省医疗门诊收费专用票据4份。拟证明原告赵威受伤在东营鸿港医院、中国人民解放军第八十九医院、现河采油厂卫生院、莒南县人民医院、临沂市人民医院治疗共计花费30181.31元。其中在鸿港医院、中国人民解放军第八十九医院产生的费用已通过保险公司予以赔偿，在临沂市人民医院产生的部分费用已通过合作医疗进行报销，因此上述两家医院的收费单据系复印件。
被告李劲虎、李新军、李英对在鸿港医院产生的治疗费用予以认可，对从鸿港医院转院之后产生的费用不予认可。
被告耿井小学对在鸿港医院产生的治疗费用予以认可，提出中国人民解放军第八十九医院的费用单据系复印件。
3、东营鸿港医院病例1份、中国人民解放军第八十九医院病例一份、临沂市人民医院住院病例1份。拟证明原告于2014年9月30日至2014年10月10日在东营鸿港医院住院治疗10天；2014年10月22日至2014年10月29日在中国人民解放军第八十九医院治疗7天；2015年7月6日至2015年7月10日在临沂市人民医院住院4天。住院天数共计21天，东营鸿港医院出院记录医嘱为：持续石膏外固定一个月、加强营养、留陪护一人、需定期复查；中国人民解放军第八十九医院出院记录医嘱为：持续石膏托外固定、定期换药、定期复查。临沂市人民医院医嘱为：定期换药、适当功能锻炼等。被告应承担营养费1000元及护理费用。
被告李劲虎、李新军、李英对上述证据不予认可。
被告耿井小学对证据的真实性无异议。
4、山东胜洁物业管理有限公司出具的孟丽娜2014年9月、10月、11月工资表共3份；孟丽娜2014年3月27日至2015年3月24日银行卡交易明细查询1份；中国石化股份胜利油田分公司现河采油厂出具的证明2份、赵东泽2014年8月至12月工资发放明细表5份、赵东泽2014年6月6日至2014年12月29日借记卡账户历史明细清单1份。拟证明住院期间由原告父母赵东泽、孟丽娜二人护理，出院后由孟丽娜一人护理。原告父亲赵东泽2014年7-9月份月平均工资为4371.81元，10月份因护理减少收入1168.37元。11月份因护理减少收入2194.37元，共计3362.74元。原告母亲孟丽娜月工资1600元，2014年10月、11月因护理减少收入3200元。在临沂市人民医院住院4天，2人护理，院外孟丽娜1人护理，计算一个月，赵东泽护理费用为（4371.81元／30天×4天）582.9元，孟丽娜护理费用为（1600元／30天×4天＋1600元）1813.3元。综上，护理费合计为（3362.74＋3200＋582.9＋1713.3）8959.04元。
被告李劲虎、李新军、李英对上述证据不予认可。
被告耿井小学对证据的真实性无异议。
5、山东省汽车客票3张；鲁E×××××车辆行驶证、赵东泽驾驶证各1份；山东省地方税务局高速公路通行费专用发票3张、山东高速公路通行费专用票据6张、山东省收费公路（桥）通行费专用票据六张；加油加气发票7张；出租车发票1张。拟证明原告因到潍坊市中国人民解放军第八十九医院、临沂市人民医院就医治疗及复查，花费交通费1607.2元。
被告李劲虎、李新军、李英对上述证据不予认可。
被告耿井小学对证据的真实性无异议，认为不应让学校承担全部的交通费用。
6、鉴定费发票1张，材料费、检查费发票1张，拟证明花费鉴定费800元、材料费21.67元、检查费118元。
被告李劲虎、李新军、李英及耿井小学学校均无异议。
7、东营公安局黄河路派出所2011年9月13日出具的暂住证1份、山东省居住证1份；东营市东营区黄河路街道办事处耿井村民委员会出具的证明1份、房屋租赁合同3份；东营市东营区黄河路街道办事处耿井村民委员会出具的2012年5月22日《房屋租赁计划生育责任书》、东营市东营区黄河路街道流动人口计划生育管理站出具《流入育龄妇女计划生育合同书》1份、户口本1组，拟证明赵东泽、孟丽娜系赵威的父母，两人在城镇居住满1年以上，残疾赔偿金应当按照上年度城镇居民人均可支配收入计算。
被告李劲虎、李新军、李英及耿井小学学校均无异议。
8、原告与山东汇研律师事务所签订的委托代理合同1份、代理费发票1份。拟证明原告为维护自身权益，委托律师支付费用4000元。
被告李劲虎、李新军、李英及耿井小学均无异议，但不同意承担。
原告主张住院伙食补助费630元，按省内住院21天，每天30元计算。被告李劲虎、李新军、李英不予认可。被告耿井小学无异议。
原告主张残疾赔偿金按城镇居民可支配收入年29222元计算为：（29222×20×10%）58444元。被告李劲虎、李新军、李英及耿井小学学校均无异议。
被告耿井小学为证明自己的主张提供耿井小学出具的陈述1份、赔款确认书1份、收条1份、校（园）方责任保险单1份，拟证明本案发生因赵威和李劲虎打闹，赵威踹李劲虎，后李劲虎将赵威撞倒后压在赵威身上致赵威骨折，事故发生后学校联系双方家长并同家长一同将孩子送往学校，本案的发生原告及被告均有责任，学校方赵长春已为原告垫付医疗费3000元、慰问金500元。学校已投保校方责任险，且学校方已和原告赵威、太平洋财产保险股份达成赔偿协议，在支付原告赵威医药费21372.33元后原告不再提出任何追加索赔，学校无赔付责任和义务。
原告赵威质证认为学校出具的陈述材料不属实，系学校单方提供，且系在原告起诉后，被告耿井小学为减轻责任而做出。对赔款确认书复印件真实性予以认可，但其记载的事故发生的原因与事实不符。该证明载明保险合同的险种是校方责任险，该险种系校方需要承担责任时保险公司才理赔的一类保险，因此校方应承担未尽到管理义务的赔偿责任。太平洋财产保险股份支付21372.33元包括拆钢板、进行二次手术的费用。对收到赵长春老师垫付的3500元予以认可。
被告李劲虎、李新军、李英无异议。
对经原告申请，本院依法委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心出具的胜中医法医司法鉴定中心（2015）临鉴字第262号司法鉴定意见书，原告赵威不持异议；被告李劲虎、李新军、李英质证认为原告的伤残不能确定是否是本次伤害造成。
经庭审举证质证，本院确定以下事实：
原告赵威与被告李劲虎均系耿井小学2012级学生，2014年9月30日上午大课间自由活动期间，原告赵威与被告李劲虎等人一起玩耍，李劲虎追逐赵威等人，撞倒赵威致赵威受伤。事情发生后，原告班主任赵长春联系原告赵威父母及被告李劲虎父母，并一同送赵威到东营鸿港医院就诊，经诊断：胫腓骨骨折（左侧）。2014年9月30日住院，同年10月10日出院，住院11天，花费4357.3元。出院医嘱：1、持续石膏外固定一月，2、加强营养，适当左足功能锻炼，3、留陪护一人，避免再次摔倒，4、半月后小儿外科门诊复诊。2014年10月3日到现河采油厂治疗花费37元。2014年10月22日到中国人民解放军第八十九医院治疗，经诊断：1、左胫骨下段骨折，2、左胫骨远端salter型骨折，3、左胫骨近端骨折。2014年10月22日住院，同年10月29日出院，住院8天，花费19432.11元。2015年1月12日到莒南县人民医院治疗花费117.5元、同年7月13日到该医院再次治疗花费68.1元；原告到临沂市人民医院治疗，同年7月6日入住该院治疗，经诊断：左胫骨骨折术后内固定物存留，在全麻醉下行内固定物取出术。2015年7月6日住院，同年7月10日出院，住院5天，花费住院费7641.09元，医保支付1714.79元，个人支付6026.3元；门诊花费检查及治疗费143元。出院医嘱：1、定期换药，术后两周拆线；2、继续药物治疗；3、适当功能锻炼；4、避免早期负重及剧烈活动，1月后复查拍片；5、随诊。原告在以上医院共计花费30181.31元。原告在住院期间均系原告父亲赵东泽、母亲孟丽娜护理，院外均系其母亲孟丽娜护理。
经原告赵威委托，胜利油田中心医院法医司法鉴定中心对原告赵威的伤残程度出具鉴定意见，被鉴定人赵威因摔伤致左胫腓骨骨折，内固定术，该损伤后遗症相当于道路交通事故十级伤残。
另查明，原告治疗过程中，被告李劲虎的监护人李新军及李英为其垫付费用4000元，被告耿井小学为其垫付医疗费用3000元、支付抚慰金500元。被告耿井小学、原告赵威父亲赵东泽同中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司达成赔偿协议，中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司在学校方投保的校方责任险范围内一次性赔付原告赵威21372.33元。
本院认为，原告赵威与被告李劲虎同为耿井小学2012级学生，事故系在课间休息时同学之间玩耍嬉戏所致，双方均无恶意。但嬉戏、玩耍均应注意分寸，因嬉戏过度被告李劲虎造成原告受伤，被告李劲虎应承担赔偿责任。但原告参与嬉闹，对产生的后果自身亦有过错，应减轻被告的民事责任。事故发生在课间，被告耿井小学在意外发生后虽及时联系双方家长，陪同家长送受伤学生到医院救治，但事件发生在学生在校期间，学校提供的现有证据并不能证明学校完全尽到了管理与教育职责，被告耿井小学亦应承担相应责任。综合原告赵威与被告李劲虎作为无民事行为能力人，对下课时嬉戏有可能产生后果的认知程度，以及被告耿井小学所尽管理责任的程度，本院酌情确定被告耿井小学承担40%的责任，被告李劲虎承担35%的责任。因被告李劲虎系未成年人，无独立的经济来源，故赔偿责任应由其监护人即本案被告李英、李新军承担。被告耿井小学主张原告已同中国太平洋财产保险股份有限公司山东分公司达成赔偿协议，不再承担赔偿责任。该协议系耿井小学作为被保险人与被保险人的在校学生和保险人太平洋财产保险股份有限公司山东分公司就校园责任合同赔偿事宜进行协商后达成的协议，不影响原告就该保险合同以外的赔偿责任主体主张权利。因此被告耿井小学以此作为承担赔偿责任的理由不成立。对胜中医法医司法鉴定中心（2015）临鉴字第262号司法鉴定意见书，被告李劲虎、李新军、李英虽不认可，但该鉴定意见系本院依法委托，程序合法，结论客观明确，被告没有提出有效的证据或依据足以推翻该鉴定结论，因此，该鉴定意见可以作为有效证据使用。原告赵威主张医疗费30181.31元，证据确实充分，本院予以确认，其因鉴定花费的材料费、检查费139.67元应计入医疗费数额，共计30320.98元；原告主张住院伙食补助费630元，按住院21天，每天30元计算，符合法律规定，本院予以采信。原告主张护理费8959.04元，考虑原告的伤情及年龄，按住院期间2人护理、院外1人护理计算较为合理。原告主张2014年9月30日至10月29日住院18天，院外1人护理1个月，因2014年11月系院外护理，由原告母亲孟丽娜进行护理，本院认定原告父亲赵东泽2014年10月因护理减少收入1168.37元；根据原告提供的原告母亲孟丽娜的银行卡交易明细、工资表，计算事发前三个月原告母亲孟丽娜月平均工资1454.23元，原告母亲孟丽娜2014年10月、11月因护理减少收入共计2908.46元。原告主张2015年7月6日至7月10日住院4天2人护理，院外1人护理1个月，因原告未提交2015年7月、8月因护理减少收入的相关证据，但其主张2015年7月、8月因护理减少收入2396.2元未超出法律规定数额，本院予以采信。综上护理费共计（1168.37＋2908.46＋2396.2）6473.03元，超出部分，本院不予支持。原告主张交通费1607.2元，提供购油票据、出租车票、公路通行费票据，被告李新军、李英、李劲虎及被告耿井小学均不予认可，综合原告治疗情况，本院酌情确定为1000元，超出部分，本院不予支持。被告李劲虎、李英、李新军提出为原告垫付租车费用原告不予认可且无相关证据印证，本院不予采信。原告主张鉴定费800元，证据确实充分，本院予以确认。原告主张残疾赔偿金按城镇居民可支配收入（29222×20×10%）58444元，符合法律规定，本院依法予以确认；原告主张精神损害抚慰金5000元，本院认为，精神损害的赔偿数额，根据侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的能力等因素综合确定，本院酌情确定为1000元，超出部分，本院不予支持。原告主张营养费1000元，原告根据医嘱需加强营养，酌情认定500元，超出部分，本院不予支持。原告主张律师费4000元，因无法律依据，本院不予支持。被告李劲虎、李英、李新军在原告治疗期间为其垫付费用4000元，耿井小学在原告治疗期间为其垫付的费用3000元，中国太平洋财产保险股份有限公司在耿井小学投保的校方责任保险范围内赔偿的21372.33元，在分清责任后从被告各自应赔付款数中予以扣除。被告耿井小学提出因原告受伤支付原告500元慰问金，原告无异议，本院予以确认，但该慰问金系被告耿井小学的自愿行为，也是学校对学生爱护的体现，不宜计入已支付赔偿数额，不从赔偿数额中扣减。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告赵威医疗费30320.98元、住院伙食补助费630元、护理费6473.03元、交通费1000元、鉴定费800元、残疾赔偿金58444元、营养费500元，共计98168.01元，由李劲虎的监护人即本案被告李新军、李英按35%的责任赔偿34358.8元，扣除已经支付的4000元，余款30358.8元由被告李新军、李英于本判决生效后十日内付清；被告耿井小学按40%的责任赔偿39267.2元，扣除已经支付的24372.33元，余款14894.87元，于本判决生效后十日内付清。
二、原告赵威精神损害抚慰金1000元，被告李劲虎承担500元，由李劲虎的监护人即本案被告李新军、李英负责赔偿；被告耿井小学承担500元。以上款项于本判决生效后十日内支付。
三、驳回原告赵威的其他诉讼请求。
案件受理费2515元，由原告赵威负担825元、被告耿井小学负担901元、被告李劲虎、李新军、李英负担789元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审 判 长 尹爱荣
代理审判员 张 婷
人民陪审员 巩永和
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 刘绍琰