广东省珠海市金湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠金法三民初字第448号
原告杨某，女，汉族，住广东省珠海市金湾区。身份证号码：×××6326。
委托代理人万政宏，男，××年××月××日出生，汉族，住。身份证号码：×××9031。系原告儿子。
委托代理人王尔峰，国信信扬律师事务所律师。
被告万某，男，汉族，住。身份证号码：×××6312。
委托代理人赵琰，广东嘉骏律师事务所律师。
原告杨某诉被告万某离婚纠纷一案，本院于2013年8月13日受理后，依法适用简易程序，于2013年11月14日进行了公开开庭审理，后因案情复杂，本案依法转为普同程序，于2014年4月18日进行了第二次公开开庭审理。原告杨某及委托代理人万政宏、王尔峰，被告万某及其委托代理人赵琰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告××××年××月××日经江西省南昌市郊区塘山人民公社革命委员会发予结婚证，登记结婚。婚后生育五个儿女，现均已成年。婚后，原、被告白手起家，共同努力，共同创业，将子女抚养成人，各自在自己的事业上打开局面。正当原告想含饴弄孙、安享晚年时，却没有想到被告行为出轨，即与第三者李某发生婚外情，经常夜不归宿。经子女亲朋多方劝说无半点效果，最为不可原谅的是在××××年××月23日，被告与李某生育一儿，取名万某，现已两岁多。自他们的私生子出世后，被告与李某非法长期居住在一起，没有与合法配偶即原告共同生活。2012年11月4日，原告和子女跟踪至被告为李某购买的商品房，原告和子女批评李某的不道德行为，希望李某不要做第三者，因此发生争吵，被告动手打原告。被告对婚姻不忠诚的行为以及家庭暴力行为严重伤害了原告及原被告婚生子女，致使原告精神受到极大的创伤，整日精神恍惚。被告对家庭不负责任，对婚姻不忠诚，犯有不可饶恕的过错，原告有权请求被告对其本人行为承担责任，将双方共同全部财产归原告所有。在双方婚姻存续期间，有登记在村委会被告名下的位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号房屋860平方米，价值约为30万元、位于南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房屋，价值约为10万元，为双方共同财产，价值约为40万元。其中，被告将星光村22号房屋一楼建筑面积约320平方米的店面出租收取租金。另，被告为隐匿夫妻双方共同财产，与第三者李某弟弟恶意串通假订立租赁合同，将原、被告共有的位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号房屋第二、三层480平方米与李某弟弟合伙开办小宾馆，取名豪派商务宾馆。实际上李某弟弟根本没有投资，也没有交租金，通过合法形式掩盖非法目的，即以合同方式将双方共同财产收益输送给第三者李某及其弟弟，被告将双方共同财产恶意分给他人的行为已经严重侵犯了原告的合法权益。按照相关法律规定，可以在分割财产时，不分给被告。原告认为被告的种种恶劣行为已经严重伤害了原告感情，致使原本脆弱的夫妻感情完全破裂，没有和好的可能。为此，根据相关法律，特诉至贵院，请依法查明事实，做出公正判决。因此，原告起诉到法院，要求法院判令：1、原告与被告离婚；2、夫妻共同财产南昌市青山湖区塘山镇星光村22号房屋、南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房屋的使用权、收益权归原告。
被告辩称，一、被告与原告结婚已35年，在共同生活中建立了深厚的夫妻感情。原告在诉状中称“原告与被告××××年××月××日登记结婚，婚后生育儿女5个，原、被告白手起家，共同努力，共同创业，将子女抚养成人，各自在自己的事业上打开局面”，这些都是事实。而今儿女五个已成年，其中三个已结婚成家，二个还未结婚成家，更为重要的是在35年的奋斗中，双方也建立了深厚的感情，被告仍然爱着杨某，被告不想破碎这个家庭，一直在履行着结婚时的诺言“白头到老”，离婚对原、被告及子女都会带来伤害、痛苦，为此被告不同意离婚。二、原告称被告有第三者，与事实不符。原告在诉状中称“被告一方对家庭不负责任，对婚姻不忠诚，犯有不可饶恕的过错”，这些都与事实不符，被告只与案外人李某弟弟有业务往来，共同经营宾馆，李某只是宾馆服务员，认识而已并不是什么第三者，原告在诉状中称“我与李某生育一子”，这更是天方夜谈，是原告为了达到离婚目的而编造出来的故事，法庭不应采信。三、原被告还有二个子女未成家，需要父母共同帮助。夫妻还有一女儿，刚毕业才参加工作，未成家。儿女成家都需要有父母的大力扶助，因此为了从儿女成家立业着想，被告坚决不同意离婚的。综上所述，被告认为：双方夫妻感情一直很好，离婚对双方、对家庭、对子女都会带来伤害和痛苦，为此，被告不同意离婚，也希望原告收回离婚请求，双方共同白头到老。
经审理查明，一、原、被告是否感情破裂的问题。原、被告于××××年××月××日结婚，婚后生育5个儿女，均已成人。2012年11月4日，案外人李某在南昌市公安局青山湖分局湖坊派出所询问笔录中承认其与被告同居，并于××××年××月份生育一个男孩。
被告认为，被告与原告结婚已35年，在共同生活中建立了深厚的夫妻感情，仍然爱着原告，不同意离婚。
原告认为，被告与案外人李某发生婚外情，于××××年××月份生育一个男孩，之后被告与李某非法长期居住在一起，没有与原告共同生活，被告的种种恶劣行为已经严重伤害了原告感情，致使原本脆弱的夫妻感情完全破裂，没有和好的可能。
案件审理过程中，经本院组织调解，原告不同意和好，坚持要与被告离婚。
二、关于夫妻共同债务的问题。被告主张其于2009年借其弟弟13万元搞公司用，公司名称是德安县文化促进会，欠款一直未还。被告提供《借条》显示，被告于2009年11月1日向其弟弟万国荣借款13万元。
原告认为借据是假的，不存在借款事实，没有夫妻共同债务。
三、关于夫妻共同财产及其分割问题。
1、关于登记在案外人李某名下的位于东湖区南京东路666号庐山花园庐郡2006室（房权证东湖区字第××）的是否为夫妻共同财产的问题。原告主张该房是被告为案外人李某购买的房屋，属夫妻共同财产应予以分割。但未提供证据予以证明。被告不予认可。
2、关于位于南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房屋是否为夫妻共同财产的问题。
南昌市青山湖区塘山镇星光村居民委员会证明2010年被告万某、原告杨某因国威路拆迁在星光村分到四套农民公寓安置房，未办理产权证，其中包含上述房屋。原、被告双方确认其余三套已经卖掉，价值100多万元，均无异议。剩余的一套即上述房屋，由被告母亲及其二妹一起居住使用。被告提供一张《协议书》，该协议书显示被告于2011年11月11日将该房以423，000元卖给其妹妹万荣秀。该协议书无原告签名。
被告主张，已经与原告协商好了，上述房归被告所有，并已卖给其妹妹万荣秀，卖房款是现金支付，该房不属于夫妻共同财产。
原告认为上述房屋没有卖掉，如果卖房必须要其同意并签名，所以该房是夫妻共同财产，应进行分割。
3、关于位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号房屋（三层）是否为夫妻共同财产及分割问题。
南昌市青山湖区塘山镇星光村居民委员会证明该房属被告万某的私房，该房为农房，未办理产权证。该房在南昌市青山湖区青山湖土地分局的档案资料显示，塘山乡清查宅基地登记表记载被告万某1984年建房，该宅基地面积176.83平方米，该房位置东至江大围墙，西至万大毛，南至万根水，北至熊老头。该房屋第一次修建时间为1986年前后（二层），重建是2008年前后（三层）。该楼房一楼出租租金每月10000元左右，二、三楼经营宾馆，出租租金每月10000元左右。
本院组织双方调解时，被告曾提出：位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号三层房屋二、三楼为一份，一楼和位于南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房屋为一份，由原告选择其一；或者位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号三层房屋按四、六分，中间筑面墙，原告方分得六成，被告分得四成，第四套上述公寓归被告，被告愿意补偿原告10万元。
后来，被告认为该房是在被告家的自留地上建的，虽然在宅基地调查表显示是被告的名字，但该宅基地实际上是其母亲刘花妹所有，其母亲对该房也应分得相应份额，上述第四套公寓已卖掉不应处理。或者退一步，该楼若按面积四、六分，原告分得东面40%，被告分得西面60%，楼顶给被告的母亲使用。
原告认为该房是夫妻存续期间建造的，为夫妻共同财产，被告母亲没有份额，不应参与分配。原告认为，现在出租价值一楼及公寓大于二、三楼，以后拆迁二、三楼面积大，获利会大于一楼及公寓，因被告违背夫妻忠实义务，婚生儿子患有××，治疗需要很多钱，原告应多分财产，坚持要分得位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号三层房屋的第一、二层。原告不同意按面积四、六分割，认为这样处理解决不了矛盾，双方在实际使用楼房时还会产生矛盾。
本院于2014年4月18日开庭时已明确告知被告，如认为其母亲对该房有份额，应在15日内即2014年5月4日前到该房产所在地起诉，逾期不起诉，本院将依法处置。本院在上述期限内未收到被告母亲已立案的情况且被告书面告知本院，其母亲放弃对该房的析产之诉。
另查明，原、被告婚生的儿子跟随原告一起生活，患有××。
以上事实有原告提供的结婚证、案外人李某无婚姻记录证明、李某身份证复印件、江西省妇幼保健院出院记录、南昌市青山湖区塘山镇星光村居民委员会证明、店面租赁合同、万某与李某弟弟签订的租赁合同、租赁房屋安全合格证、个体工商户营业执照、房屋产权证、李某在公安机关的笔录、光盘、《借条》、《证明》、《协议书》及庭审记录、询问与调解笔录等在案佐证。
本院认为：一、关于应否准予原、被告离婚的问题。本院认为，经本院组织调解，原告不同意和好坚持要离婚，且被告没有提供证据足以反驳案外人李某在南昌市公安局青山湖分局湖坊派出所询问笔录中承认其与被告同居并于××××年××月份生育一个男孩的事实，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的”之规定，本院准予原告与被告解除婚姻关系。
二、关于夫妻共同债务的认定问题。
本院认为，对借款事实，被告仅提供借条一张，数额较大又无转账凭证，而原告不予认可，且自2009年至今，被告在经营房屋出租，每年有租金收入二十万元左右，出卖三套公寓价值100多万元，一直未还借款，不符合常理。退一步讲，即使被告向其弟借款事实确实存在，但被告未提供证据证明该笔借款用于家庭开支，属夫妻共同债务。对被告主张该笔借款为夫妻共同债务，本院不予支持。
三、关于夫妻共同财产的认定问题。
1、关于登记在案外人李某名下的位于东湖区南京东路666号庐山花园庐郡2006室（房权证东湖区字第××）的是否为夫妻共同财产的问题。本院认为，该房登记在案外人李某名下，原告主张该房是被告出钱为案外人李某购买的，但未提供证据予以证明，而被告不予认可，对原告主张，本院不予采信。本院不能却确认该房属夫妻共同财产，不予处置。
2、关于位于南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房屋是否为夫妻共同财产的问题。
本院认为，原、被告离婚之前，该房产系夫妻共同财产，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权”的规定，被告处置该房产需要与原告平等协商并取得一致意见；该房未办理产权证，按照交易习惯亦需经过夫妻双方签名确认，但卖房《协议书》无原告签名；山镇星光村居民委员会于2012年11月5日出具的证明显示该楼房属于被告万某的安置房并无买卖的记录。被告的妹妹万荣秀对上述情况应当知道，且卖房款423，000元数额较大，以现金方式支付不符合常理。被告仅凭一张卖房《协议书》而未提供其他证据予以佐证，且原告不予认可，本院对被告主张将该房已卖给其妹妹万荣秀的事实不予采信。本院确认该房产是夫妻共同财产。
3、关于位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号房屋（三层）是否为夫妻共同财产的问题。
本院认为：第一，宅基地调查表显示该房宅基地的使用人是被告的名字，农村宅基地属该村集体所有并非个人所有，被告主张该宅基地是其母亲刘花妹所有，没有法律依据；第二、原、被告于××××年××月××日结婚，该房屋第一次修建时间为1986年前后，重建是2008年前后，显然该房是原、被告夫妻存续期间建造的；第三，南昌市青山湖区塘山镇星光村居民委员会证明该房屋属被告万某的私房；第四、被告未提供证据证明该房是其母亲出资建造的，且其母亲已放弃对该房的析产之诉。综上，本院认为该房是夫妻共同财产，本院应依法分割。
四、关于夫妻共同财产的分割问题。
本院认为，被告违背夫妻忠实义务，原告主张作为无过错方请求多分财产的请求，符合《中华人民共和国婚姻法》第四十六条“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的（二）有配偶者与他人同居的…”规定，本院予以支持。原告主张婚生儿子身患××且与原告一起生活，该病治疗尚需较多费用，原告应多分财产，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决”的规定，本院予以支持。
综上，本院认为，对位于南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房屋，因该房实际由被告母亲居住，该房应判决给被告使用为宜，同时被告应支付原告补偿款253，800元（该房产属农房无产权证，较难评估处置，被告主张卖房的出售价格为423，000元，对该价格原告并未提出异议，本院酌定采纳该价格为该房的分配价值，即423，000元×60%=253，800元）。对位于南昌市青山湖区塘山镇星光村22号房屋，每层均由西向东对建筑面积以4：6的比例分割，位于东边的占总建筑面积60%份额的房屋归原告杨某使用，位于西边的占总建筑面积40%份额的房屋归被告万某占有使用，楼梯共用不占面积；
综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第四条、第十七条、第三十二条、第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、准许原告杨某与被告万某解除婚姻关系；
二、位于江西省南昌市青山湖区塘山镇星光村22号的三层房屋，每层由西向东对建筑面积以4：6的比例分割，位于东边的占总建筑面积60%份额的房屋归原告杨某使用，位于西边的占总建筑面积40%份额的房屋归被告万某占有使用，楼梯共用不占面积；
三、位于江西省南昌市青山湖区塘山镇星光村农民公寓10栋西小户9楼房归被告万某使用，被告万某于本判决生效之日起七日内向原告杨某支付补偿款人民币253，800元；
四、驳回原告杨某的其他诉讼请求。
如果未按本判决在指定的期间履行上述判决的给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案受理费1300元，由原告杨某承担520元，被告万某承担780元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
审 判 长 袁朔霖
代理审判员 于金果
人民陪审员 唐玉红
二〇一四年六月二十日
书 记 员 钟得科