甘孜藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）甘刑终字第4号
原公诉机关九龙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）的子约支子，男，1987年2月7日出生。2013年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于九龙县看守所。
九龙县人民法院审理九龙县人民检察院指控原审被告人的子约支子贩卖毒品一案，于2014年1月10日作出（2014）九刑初字第2号刑事判决。原审被告人的子约支子不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭审理了本案，甘孜藏族自治州人民检察院指派助理检察员王娟出庭履行职务，原审被告人的子约支子到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年5月15日，被告人的子约支子汇给一个叫苏秀的女人人民币4600元（以下币种均为人民币），其中4000元用于购买海洛因，600元是以前的欠款。次日，苏秀将装有海洛因疑似物的一个鞋盒托不知情的肖某（客运车售票员）从泸沽到九龙的客运班车上带给的子约支子，5月16日下午的子约支子和吸毒人员唐某某、阿七木某等人到九龙县汽车站取得海洛因疑似物后，便来到九龙县呷尔镇豪威商务酒店410房间内，正称量帮唐某某代购的3克海洛因时，被九龙县公安局民警当场抓获，并当场查获11.226克白色海洛因疑似物，经四川省公安厅物证鉴定中心鉴定白色海洛因疑似物11.226克均检出海洛因。其中2.99克海洛因是的子约支子帮忙唐某某代购的，的子约支子所贩卖的海洛因数量为8.236克。
认定上述事实的证据有经庭审质证的：书证、物证、证人证言、被告人的供述等证据。
原审认为，被告人的子约支子无视国法，购买数量较大的海洛因进行贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人的子约支子犯贩卖毒品罪的罪名成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条：具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的。本案中，被告人的子约支子以贩养吸，其被查获的毒品数量8.236克海洛因应认定为其犯罪的数量，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项、第六十四条之规定，判决原审被告人的子约支子犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金7000元；没收涉案物品电子秤1台、海洛因11.226克（海洛因由公安机关销毁）。
原审被告人的子约支子上诉称：其归案后如实供述自己的罪行，并自愿交纳罚金，有悔罪表现，原审判决只从毒品数量上考虑，没有考虑其从轻处罚情节，违背了刑法的目的，违反了罪刑相适应原则，量刑畸重。请求二审法院撤销原判，改判为三年有期徒刑。并当庭辩称，其不小心染上毒品，所购买的毒品是供其自己吸食的，请法庭给他一个改过自新的机会。
甘孜藏族自治州人民检察院认为，一审法院认定原审被告人的子约支子犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，认定罪名准确，适用法律正确，量刑符合法律规定，建议二审法院依据本案事实、证据、情节依法裁判。
经审理查明的事实与原判一致。
另查明原审被告人的子约支子多次向多人贩卖毒品，未经处理。
上述事实，有下列证据予以证实。
1.受案登记表、立案决定书、到案经过证实，2013年5月16日九龙县公安局禁毒缉毒大队获悉情报称：一个叫的子约支子的冕宁籍男子在九龙县长期贩卖海洛因；同日17时30分获取情报后侦查人员在九龙县呷尔镇豪威商务酒店410房间内抓获犯罪嫌疑人的子约支子，并当场缴获11.226克海洛因；同日的子约支子被立案侦查。
2.现场勘查笔录、现场方位照片、现场照片说明、称量检测照片说明证实，中心现场位于九龙县呷尔镇豪威商务酒店410房间内及现场的概貌，房间内西面靠窗的床缘上坐着的子约支子、阿七克某二人，东面靠墙的床缘上坐着唐某某、阿七木某二人，两床之间的床头柜上摆放一黑色塑料袋，袋内装有大小不一的疑似海洛因的块状物品和粉末（当场称量8.236克），塑料袋旁放有一微型电子秤，东面床上有一颗疑似海洛因的块状物品（当场称量2.99克），紧靠北面墙处的电视柜上有一个标有嘉诚王的鞋盒，鞋盒上留有“九龙县城1803091****”的字样，鞋盒内装有一块红色砖块和一些废纸。
3.现场提取笔录、现场提取痕迹、物证登记表、缴获毒品当场称量报告及照片证实，现场提取电子秤一台，疑似海洛因的块状物品和粉末分别重8.236克和2.99克。
4.四川省公安厅物证鉴定中心理化检验报告即川公物鉴【2013】30553号证实，从查获的可疑毒品提取的检材中均检出海洛因。
5.鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书证实，鉴定机构和鉴定人的资质。
6.鉴定意见通知书证实，九龙县公安局已将缴获的11.226克白色疑似物的物品鉴定结论告知的子约支子。
7.原审被告人的子约支子的户籍证明、人体尿样毒品检验报告证实，其身份信息，案发时已达刑事责任年龄，尿样毒品检验呈阳性反应，表明其曾注射或吸食吗啡类毒品，系吸毒人员。
8.原审被告人的子约支子提供的卡号为6228480962666152
310存款/汇款情况证实，2013年5月15日现存4600元。
9.辨认笔录证实，阿七克某从编号为1至12号的照片中，辨认出7号照片（的子约支子的照片）上的人是2013年5月16日到车站取海洛因到豪威酒店提供吸食的男子；唐某某从编号为1至12号的照片中，辨认出7号照片（的子约支子的照片）上的人是贩卖毒品给他的名叫的子的冕宁籍男子；的子约支子从编号为1至12号的照片中，辨认出2号照片（苏秀的照片）上的人是贩卖毒品给他的名叫苏秀的妇女。
10.证人唐某某的证言证实，今天（2013年5月16日）下午5点左右，他和的子小弟（的子约支子）以及三垭乡阿七家的人（其中一个绰号叫肉鸡）在九龙县豪威酒店410房间被公安人员抓获，当时的子小弟从冕宁县那边给他带了3克毒品海洛因，他准备从的子小弟那里取走这3克海洛因时被抓获了。具体情况是：四天前，他听阿石家的一个小伙子说的子小弟在卖海洛因，因为他平时吸食海洛因，所以他就在九龙县城找的子小弟，从同是吸毒人员阿七肉鸡那里要到的子小弟的电话号码之后，他就给的子小弟打电话，并从的子小弟那里陆续买了三次海洛因并吸食，第三次他吸食完海洛因的时候，他就叫的子小弟多给他一点海洛因，的子小弟说如果有钱可以联系外面卖海洛因的那个人给他带海洛因过来，他就叫的子小弟汇钱出去进货时给他打电话，的子小弟同意了，下午6点钟左右的子小弟给他打电话叫他给钱，说要在外面帮他带海洛因，他在九龙县农业银行存款机那里找到的子小弟，的子小弟说外面带进来的价格是360元一克，他就给了1080元，然后的子小弟就在那里汇钱；昨天晚上他又从的子小弟那里买了两包海洛因吸食；今天下午，的子小弟告诉他东西带到了，的子小弟到车站取出货时，他看见的子小弟提了一个鞋盒出来，他俩和阿七肉鸡及另一个阿七家的人到了他开的豪威酒店那里，进了410房间，的子小弟把鞋盒打开，拿出一个黑色塑料袋出来，然后拿出一块海洛因称出2.9克时，他说干脆这个拿给我算了，这时警察冲了进来，他顺手把那块2.9克的海洛因丢在床上，之后他们就被抓了；他准备把这些海洛因带到牛场上吸食，然后慢慢戒掉。
11.证人阿七克某的证言证实，今天他在街上参加联合执法时，阿七木某给他打电话说摩托被执法大队扣了，叫他帮忙取出来，他取出摩托车后，给阿七木某送到九龙县车站时，看见一个很瘦的和一个胖的男子一起也到了车站，瘦的男子就到班车里取了个塑料袋子，里面有个装鞋的纸盒子，阿七木某叫他跟着去豪威酒店，然后他们四人到了酒店的房间后，瘦的男子取出纸盒子打开，他看见里面装了一块红砖、一些包装鞋的那种白纸，瘦的男子从白纸里拿出一个黑色塑料袋，从塑料袋里取出三四块白色的块状物，胖子拿出一个像计算机样的东西，拿了一些白色物品在上面称，阿七木某拿了一小块来吸食，他们正在吸食时，警察就冲进来了。
12.证人阿七木某的证言证实，他的绰号叫阿七肉鸡，2013年5月16日12时许，他和尼日小弟（的子约支子）在九龙县城街上耍时，尼日小弟跟他说：他和唐某某一起买了些“药”（毒品海洛因），钱已经汇过去了，今天和泸沽班车一起到；后来他就和阿七克某在车站等待，过了一会儿尼日小弟和唐某某就骑摩托车来了，尼日小弟就去车上把“药”拿起，他们四人就骑摩托车到豪威酒店，唐某某和尼日小弟分“药”，他和阿七克某就在旁边吃“药”，正在吃时，警察就来了；尼日小弟从班车上取的是一个黑色的盒子，到酒店的房间后，尼日小弟从盒子里拿出一个黑色的塑料袋子，然后从该袋子里面拿出了三四块海洛因；他是今年5月份左右开始吸食毒品的，所吸食的毒品都是从尼日小弟那里买的，一共购买过5次海洛因，每次都是买一包，价格100元钱。
13.证人肖某（又名伍某某）的证言证实，她是九龙到泸沽客运班车上的售票员，她们的班车5月16日是从泸沽到九龙的，她当天帮别人从泸沽带了一个小纸盒到九龙车站交给了一个男子，纸盒有点重，托她带纸盒的人给她说是不值钱的矿石，纸盒上留有电话号码，到九龙打电话有人会来取的，她就收了40元运费，第二天即16号到达九龙车站时有三四人等着，其中一个瘦高个就来把纸盒取走了，几人随即开摩托车离开了。证人肖某看了侦查员出示的现场查获的纸盒后，确认该纸盒就是她所带的纸盒。
14.原审被告人的子约支子的供述证实，2013年5月13日，他所持有的毒品买完了，就没有卖的和吃的了，昨天(5月15日)他和唐某某一起商量后，唐某某出1080元人民币，他出2920元，一共4000元，由他电话联系冕宁县泸沽镇的一个叫苏秀的女子购买海洛因，他和苏秀电话里商量好4000元购买海洛因11克，她再免费送一点给他，然后苏秀将海洛因从泸沽到九龙的客运班车上带至九龙，他和唐某某就在九龙客车站接货；到了4点20分左右，他和唐某某就骑摩托车到车站去接货，到车站时阿七木某和阿七克某就在车站等起了(因为他叫阿七木某和阿七克某到交警队帮他取摩托车到车站等他，而且也给他俩说了他要到车站取毒品的事情)，他就去找泸沽班车的司机，司机就把一个小纸箱盒子交给他，然后他们就骑摩托车直接到豪威酒店410房间内，他打开盒子，盒子里面有一些废纸和一块砖块，还有一个装有海洛因的黑色塑料袋，他取出海洛因后，一边取出一点放在锡箔纸上用打火机烤来大家吸食，一边取了一部分海洛因放在唐某某带来的秤上称量给唐某某，这时警察冲进房间把他们抓住了，正放在秤上称量的一块海洛因被唐某某丢在床上，警察把他们搜查完后把床头柜上的海洛因和唐某某丢在床上的海洛因一并扣押走了，到呷尔镇派出所进行称量为11.226克；他认识唐某某很长一段时间了，几天前，他在九龙县后街菜市场口子向唐某某卖过好几次海洛因，后来他的海洛因卖完了，唐某某找到他叫帮买一点海洛因，用于吸食，他就给唐某某说每克360元，唐某某就给了他1080元现金，帮买3克海洛因，他也拿出2920元，加上他以前买海洛因时欠苏秀的600元，一共4600元，打电话联系好苏秀后和唐某某当场在农行的取款机上汇到苏秀的账号上；10天前他在苏秀处以每克360元的价格购买了6克海洛因，到九龙街上贩卖和吸食，主要是卖给了绰号叫肉鸡（又叫阿七木某）、乌尼老某等人，部分被他吸食了；他在九龙把每克海洛因分成20包左右，每包分别以100元的价格卖给吸毒人员。他向乌尼老某买过三四次海洛因，具体时间记不清了，今年5月，他向李某某卖过3次海洛因，向阿七木某（绰号肉鸡）卖过5次海洛因，向尼苦打某卖过3次海洛因。
以上证据，经一、二审举证、质证，原审被告人的子约支子对本案证据均无异议。本院依法对以上证据予以采信，作为本案定罪量刑的依据。
原审被告人的子约支子提出其归案后如实供述自己的罪行，并自愿交纳罚金，有悔罪表现，原审判决只从毒品数量上考虑，没有考虑其从轻处罚情节，违背了刑法的目的，违反了罪刑相适应原则，量刑畸重的上诉意见。经二审审理查明，原审被告人的子约支子系被当场抓获，其当场被查获的毒品数量为8.236克海洛因，本案的证人证言及其供述，能证实其多次向多人贩卖毒品，未经处理，其主观恶性较大，情节严重，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定：“情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”原审被告人的子约支子提出“如实供述自己的罪行”、“自愿交纳罚金”的行为，原判综合全案，依照四川省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则，判处六年有期徒刑，并处罚金人民币7000元，属依法科刑，且判处的刑罚符合法律规定。原审法院适用法律正确、量刑适当，故其上诉理由不成立。原审被告人的子约支子当庭辩称其不小心染上毒品，所购买的毒品是供其自己吸食的辩护意见。与经二审理查明的原审被告人的子约支子前后供述一致，且与证人证言相互印证，证实其向多人多次贩卖过毒品，并有相关物证（毒品海洛因和电子秤）在案佐证的事实不符，故其当庭辩护意见不成立。
本院认为，原审被告人的子约支子以贩养吸，多次向多人贩卖毒品，未经处理，其被查获购买海洛因8.236克用于贩卖和吸食的行为，已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名成立，予以支持。原审被告人的子约支子提出的上诉理由和当庭辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起即发生法律效力。
审判长 邵 苓
审判员 泽仁邓珠
审判员 唐 建
二〇一四年四月二日
书记员 余 崇 清
附本案涉及的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
（二）中家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。