湖北省嘉鱼县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂嘉鱼刑初字第00128号
公诉机关嘉鱼县人民检察院。
被告人程某某，女，1959年3月16日出生,湖北省嘉鱼县人。
辩护人冯兴发，嘉鱼县法律援助中心律师。
嘉鱼县人民检察院以嘉检刑诉（2015）96号起诉书指控被告人程某某犯非法行医罪，于2015年10月26日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月26日第一次公开开庭进行了审理。因需要补充侦查，2016年1月4日嘉鱼县人民检察院向本院提出延期审理建议，同时本院经咸宁中级人民法院批准延长审理期限三个月。2016年12月2日第二次公开开庭进行了审理。嘉鱼县人民检察院指派检察员龙婷出庭支持公诉，被告人程某某及其辩护人冯兴发到庭参加诉讼。现已审理终结。
嘉鱼县人民检察院起诉指控：2005年4月21日，被告人程某某因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动被嘉鱼县卫生局处以没收药品器械、罚款9500元、同时责令停止执业活动的行政处罚；2010年4月9日，被告人程某某因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动被嘉鱼县卫生局处以责令停止执业活动、没收药品器械、罚款6000元的行政处罚；2014年8月11日，程某某因未取得有效《医疗机构执业许可证》擅自开办医疗机构行医及非医师行医被嘉鱼县卫生和计划生育局处以取缔、罚款8000元的行政处罚；2015年1月22日，嘉鱼县卫生和计划生育局卫生监督员到本县鱼岳镇交警中队旁程某某家中进行现场检查时发现，程某某在为一名患者进行输液治疗，且无法出示《医疗机构执业许可证》、医师资格证及执业证。
指控上述事实的证据有：行政处罚决定书、户籍信息等书证，被告人程某某的供述与辩解。被告人程某某未取得医生执业资格非法行医，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款的规定，应当以非法行医罪追究其刑事责任。
被告人程某某对起诉指控的事实无异议，但辩解自己属合法行医，无证是卫生行政部门遗失自己的《医疗机构执业许可证》原件，不构成非法行医罪。其辩护人辩护意见：公诉机关补充的两份证据（2005年和2010年的行政处罚）是无效证据，应予以排除；根据《行政许可法》的相关规定，许可未注销，视同延续，程某某原有的《医疗机构执业许可证》一直未注销，程某某属有证经营；程某某于1998年5月取得医师资格，不是“未取得医生执业资格的人非法行医”，请求宣告程某某无罪。
经审理查明：被告人程某某于1976年至1979年在嘉鱼县原马安公社山湖大队任赤脚医生（嘉卫医赤字第0000069号赤脚医生证），1980年至1981年在嘉鱼卫生学校一年毕业（嘉鱼卫生学校字第5002号毕业证书），1981年至1989年在原渡普镇西湖渔场医务室行医，1982年6月29日嘉鱼县卫生局对程某某颁发了乡医证证书第070号乡村医生证书。1989年起在嘉鱼麻纺厂（后改为嘉鱼县东昇麻纺厂）医务室行医，1998年7月31日嘉鱼卫生局对该厂医务室颁发了《医疗机构执业许可证》，法定代表人吕少华，主要负责人程剑英，有效期限自1998年7月31日至2000年12月31日。1990年至1994年程某某在湖北医科大学临床医学学习毕业（证书编号900618）。嘉职改办（1998）核发程某某内科医师（初级专业技术职务），批准时间1998.05，发证日期2001.05。
《执业医师法》于1999年5月1日施行后，必须取得医师资格证并在当地卫生行政部门注册方可行医，医师资格证的取得需要经过考试，成绩合格由省级卫生行政部门颁发《执业医师资格证》。具有《执业医师资格证》在医疗、预防、保健部门执业满五年，在当地卫生行政部门方可申请个体的《医疗机构执业许可证》。
2000年初，嘉鱼县卫生局成立卫生执法队，对厂医务室、个体医疗机构及村卫生室等进行清理整顿。对嘉鱼县东昇麻纺厂等机构《医疗机构执业许可证》暂时上缴保管，因卫生局搬迁，后该证原件遗失。
被告人程某某多次找到嘉鱼县卫生局，要求办理《执业医师资格证》和个体的《医疗机构执业许可证》，嘉鱼县卫生局也多次将程某某的相关申报材料上报省卫生厅，卫生厅口头回复不能办理《执业医师资格证》，嘉鱼县卫生局书面对程某某作了回复，三条途径（以乡村医生身份、以医师职称、以个体行医）均不能认定执业医师资格，无执业医师资格办不了个体的《医疗机构执业许可证》。
2005年4月21日，被告人程某某因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，被嘉鱼县卫生局处以没收药品器械、罚款9500元、同时责令停止执业活动的行政处罚；2010年4月9日，被告人程某某因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，被嘉鱼县卫生局处以责令停止执业活动、没收药品器械、罚款6000元的行政处罚；2014年8月11日，程某某因未取得有效《医疗机构执业许可证》擅自开办医疗机构行医及非医师行医被嘉鱼县卫生和计划生育局处以取缔、罚款8000元的行政处罚；2015年1月22日，嘉鱼县卫生和计划生育局卫生监督员到程某某家中进行现场检查时发现，程某某在为一名患者进行输液治疗，且无法出示《医疗机构执业许可证》、医师资格证及执业证。
认定上述事实的证据如下：
1.行政处罚决定书：证明被告人程某某非法行医的时间、地点及有关事实经过；
2.被告人程某某的相关证书：证明其学习及从医的经历；
3.户籍信息：证明被告人程某某于1959年3月16日出生。
被告人的供述与上述所列证据相吻合，并经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于控辩双方争议的焦点为：一、公诉机关补充的两份证据是否有效；二、被告人程某某是否合法行医。结合本案的实际情况，评判如下：
一、公诉机关补充的两份证据是否有效：辩护人认为嘉鱼县卫生局2015年的行政处罚卷宗中，受理案件记录、立案报告、案件调查终结报告、合议记录、结案报告均为空白，2010年卷宗中结案报告为空白，并且认为程某某的签名前后非一人所签。经审查认为，补充的两份证据卷宗中均有现场检查笔录、询问笔录、行政处罚听证告知书、行政处罚决定书、送达回执等主要内容，并且程某某对行政处罚决定书未申请复议或者提起行政诉讼，故补充的两份证据应当认定为有效证据。
二、被告人程某某是否合法行医：被告人程某某的辩解及其辩护人的辩护意见属合法行医，理由之一原嘉职改办（1998）核发程某某内科医师，批准时间1998.05，发证日期2001.05，在1999年5月1日《执业医师法》实施前由职改办对专业技术人员颁发职称；理由之二《行政许可法》的相关规定，许可未注销，视同延续，1998年7月31日嘉鱼卫生局对东昇麻纺厂医务室颁发了《医疗机构执业许可证》，法定代表人吕少华，主要负责人程剑英，有效期限自1998年7月31日至2000年12月31日，要申请也只能是东昇麻纺厂，而非程剑英，东昇麻纺厂现已改制，另外《行政许可法》于2004年7月1日起施行，法不朔及既往。1999年5月1日《执业医师法》实施后，需有执业医师资格证才能行医，程某某虽然多年从事医疗工作，但1999年5月1日后未取得执业医师资格证是客观事实，其办不了执业医师资格证主要原因是，不能提供医师职称评审表原件和不在省卫生厅鄂卫医（1997）8号下达的全省个体医疗机构从业人员专业理论考试合格名单中，根据相关司法解释的规定未取得执业医师资格证行医就是非法行医，被行政处罚两次，再次行医的，认定为情节严重，故被告人程某某属非法行医，情节严重，构成非法行医罪。
本院认为，被告人程某某未取得医生执业资格非法行医，情节严重，公诉机关指控其非法行医的事实成立，其行为已构成非法行医罪。被告人程某某的辩解及其辩护人的辩护意见与查明的客观事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款第三款和最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项第二条第（四）项的规定，判决如下：
被告人程某某犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金1万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即自2016年12月28日起至2017年12月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 跃
人民陪审员 王兴潮
人民陪审员 杜金凤
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 洪 锦
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
……。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，……
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”
（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；
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