四川省绵阳市涪城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）涪民初字第3105号
原告：彭聪，男，汉族，四川省双流县人，住四川省双流县。
委托代理人：吴维成，成都高新区芳草法律服务所法律工作者。
被告：绵阳西部冷都投资有限公司，住所地：绵阳市涪城区龙门镇政府办公楼。
法定代表人：姜官权，该公司董事长。
委托代理人：钱蜀辉，该公司法务部负责人。
委托代理人：胡波，该公司行政部主任。
原告彭聪诉被告绵阳西部冷都投资有限公司（以下简称冷都公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法由审判员李明适用简易程序进行审理。因案情复杂，本案被转为普通程序审理。本案依法由审判员李明担任审判长，与审判员陈子良、人民陪审员李大贵组成合议庭公开开庭进行了审理。书记员李彦担任法庭记录。原告彭聪的委托代理人吴维成，被告冷都公司的委托代理人钱蜀辉、胡波，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭聪诉称：2013年2月18日，被告公司董事长姜官权、总经理吴园授权工程部经理杨立根招聘工作人员，组建冷都公司工程项目部。2013年3月，原告彭聪受聘担任冷都公司工程项目经理，工资12000元／月。原告在被告处工作期间的工资扣除5%风险金后，打入公司姚蕴玉为职工在兴业银行申请办理的菁资卡上。为便于工作，被告为原告配置一台电脑，用于工作上通过公司OA办公系统给工程部经理杨立根及其他人员与工作有关联的部门及人员接收、转发相关资料文件。2013年7月16日，胡波、钱蜀辉代表公司董事会宣布：即日停工，强行解散工程部，随即将工程部所有资料、办公设备、文件框等加贴封条封存。2013年7月17日，公司OA办公系统无权登陆，网络被限制隔离屏蔽。后原告通过各种途径证实，冷都公司工程项目并未停工，且一直在正常施工。2013年7月18-24日，冷都公司在工程管理网上发布招聘广告，更进一步证实工程部人员已正式解聘。2013年8月19日，原告向绵阳市涪城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委裁决后，原告不服该裁决，遂向法院提出诉讼。现请求判令：1、依法确认原、被告存在劳动关系；2、被告支付原告双倍工资54000元；3、被告支付原告经济补偿金、额外补偿金18000元；4、被告返还原告被扣风险金2700元。
冷都公司辩称：原告系注册建造师，与成都贵豪建设实业有限公司建立劳动关系，根据《注册建造师管理规定》：“建造师不得同时在两个或两个以上单位受聘执业”的规定，本公司要求其提供原单位离职证明文件，但原告未能提供，无法与本公司签订劳动合同，其责任应由原告承担；原、被告之间系劳务关系，非劳动关系，不存在支付原告未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、额外补偿金的问题；本公司所在绵阳项目停工后，曾通知原告回公司上班，但原告拒不回公司上班，属于自行离职，被告无需支付其补偿金；原告要求返还被扣风险金，无事实依据，不应支持；仲裁裁决事实清楚、合法合理，应驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年3月，彭聪受聘于冷都公司，担任公司工程项目经理，其专业技能等级为注册二级建造师、工程师。
2013年4月15日，冷都公司作出《关于签订劳动合同等相关手续的通知》：“根据《劳动合同法》等相关法律、法规规定、现通知公司全体员工于2013年4月30日前到公司行政办张小凤处签订《劳动合同》等相关手续，并提供以下资料：1、原公司离职证明文件；2、本人身份证复印件；3、专业技术人员从业资格证、验原件、收复印件；4、学历证明文件，验原件，收复印件；5、其它相关技能证明文件，验原件，收复印件。”原告彭聪称并未收到过该通知。
2013年4月26日，冷都公司在公司内网上发出《关于公司社会保险的通知》：“公司各部门：现因公司正在着手办理社会保险（以下简称社保）的相关事宜，需统计各部门人员社保的详细信息，所以请各部门人员在五一节之前将自身的详细信息以邮件的形式发到公司行政办，详细信息请见附件。若已购买了社保，但因特殊原因不能由公司为其购买者，请通过电子邮件或书面形式做出说明报公司行政办。”
2013年7月9日，彭聪向冷都公司作出《社保说明》，该说明载明：“本人是四川省双流县东升镇双桂村二组，属于失地农民，政府以把养老保险给我们买了，建造师证和工程师证在成都贵豪建设实业有限公司。”
2013年6月8日，冷都公司工作人员姚蕴玉向员工发送《关于交通补贴报销的通知》：“从6月起，油费实行见票报销。每月10前，将交通的相关票据（包括工作区域覆盖内发生的或者出差公干等发生的加油费、过路费、停车费）贴好，交至财务，由财务统一收齐、登记后，交至领导处审批签字。财务交领导签字时，除提供审核无误的真实票据外，还需提供本月交通补贴报销明细计表。每月15日前，结算支付报销金额。”
2013年7月16日，在绵阳工程部会议室，冷都公司法务部负责人钱蜀辉宣布公司董事会的《授权委托书》，公司行政人事部主任胡波向彭聪等人宣布公司决定：“（1）、公司项目即日起停工，所有人员停职，具体复工时间等侯公司通知，如未接到公司通知复工者，今天既视为公司正式通知解除劳动关系之日；（2）、在场的驻项目工作人员会议结束后，立刻移交公司所有资料和物品，如未移交完全者，给公司造成的损失将由该人员承担其责任；（3）、公司主管及以上，如未接到公司通知，可不参加公司任何会议……”
2013年8月5日，冷都公司行政人事部主任胡波向彭聪发出短信通知：“公司绵阳项目土地指标现已基本落实，经公司决定现通知您回公司上班，请您于收到本通知3日内回公司万象城报到，工作再行安排。3日后公司将进行人员考勤。特此通知！绵阳西部冷都有限公司。”
彭聪在接到上述短信通知后，未再回冷都公司上班。
2013年8月26日，彭聪向绵阳市涪城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、确认彭聪与冷都公司的劳动关系；2、冷都公司支付彭聪双倍工资54000元；3、冷都公司支付彭聪经济补偿、额外经济补偿金18000元；4、冷都公司补交社会保险金17280元；5、冷都公司返还被扣风险金2700元。该委以绵涪区劳人仲（2013）266-268号裁决：驳回彭聪的全部仲裁请求。后彭聪不服该裁决，向本院提出前诉请求。
另查明：彭聪向成都市城乡建设委员会提交二级注册建造师（临时建造师）、建造员延续注册申请表，该表“企业意见”一栏载明：“我单位聘用的彭聪同志，聘用合同期自2013年1月1日至2013年12月31日，其申报材料真实，同意该同志申报延续注册。”企业处加盖“成都贵豪建设实业有限公司”的印章。
在审理中，原告彭聪提出申请，要求本院调取其在绵阳兴业银行卡上2013年3月至7月的工资收入金额和代扣的个人所得税金额，经核实2013年3月至7月，彭聪每月工资为7655元，但无代扣彭聪个人所得税金额的记录。
在审理中，冷都公司称员工的个人所得税是按单位账户资金的多少进行预扣预缴，到年终进行会算，之后再进行足额缴纳；公司提供绵阳市涪城区地方税务局第十一税务所出具的彭聪个人所得税报表只是部分缴纳的个人所得税（2013年3月至7月缴纳个人所得税1725元，每月缴纳345元），由于彭聪中途离职，年终无法会算。
上述事实，有当事人的陈述、身份证复印件、企业法人营业执照、关于公司中层管理人员的聘任决定、员工应聘登记表、关于社保说明、关于交通补贴报销的通知、仲裁裁决书、会议纪要、个人所得税证明、短信通知等证据经庭审质证核实，载卷佐证。
本院认为：根据双方当事人的诉辩理由，本案争议焦点为：一、原、被告之间是事实上的劳动关系还是劳务关系；二、原、被告未签订劳动合同的原因以及责任归属问题；三、被告是否解除与原告的劳动关系，是否应支付原告经济补偿金；四、被告是否每月扣除原告风险金。本院结合双方的证据、事实及相关法律规定分析认定如下：
关于焦点一，原告彭聪诉称其受聘于冷都公司，公司每月为其发放工资并进行考勤管理，双方之间存在劳动关系。冷都公司辩称彭聪违反《注册建造师管理规定》第二十六条第三款注册建造师的禁止行为，即禁止“同时在两个或者两个以上单位受聘或者执业”的规定，在未与成都贵豪建设实业有限公司解除劳动合同的情况下，其担任被告公司项目经理一职是违法行为，原、被告之间建立的是劳务关系而不是劳动关系。本院认为，彭聪向成都市城乡建设委员会提交的二级注册建造师（临时建造师）、建造员延续注册申请表，其表载明：成都贵豪建设实业有限公司聘用彭聪的合同期限为2013年1月1日至2013年12月31日。结合彭聪向冷都公司作出的《关于社保说明》，彭聪与成都贵豪建设实业有限公司之间存在劳动合同关系，应当予以认定。根据《中华人民共和国劳动法》第十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同；《中华人民劳动合同法》第三十九条第四款，关于劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同的规定。可以得出法律并不当然禁止一个劳动者与一个以上的用人单位建立劳动关系的结论，只要原用人单位未据此提出解除劳动关系，两个劳动关系可以同时存在。这在该法第六十九条允许从事非全日制用工的劳动者与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同的规定可以得到印证。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第三款规定，违反强制性规定导致合同无效或者部分无效的仅包括法律、行政法规，而不包括部门规章，因此，违反《注册建造师管理规定》相关条文，并不当然构成原、被告建立劳动关系的效力障碍。原告彭聪受聘于被告冷都公司，担任公司工程项目经理，虽然双方未签订劳动合同，但结合员工应聘登记表、关于公司社会保险的通知、关于交通补贴报销的通知、以及公司每月按时向原告发放工资、进行考勤管理等事实，双方所形成的是事实上的劳动关系，而非劳务关系。故本院确认原、被告之间存在事实上的劳动关系。
关于焦点二，原告彭聪诉称被告冷都公司未与其签订劳动合同，要求被告冷都公司支付未签订劳动合同的双倍工资54000元。被告冷都公司辩称彭聪系注册建造师，与成都贵豪建设实业有限公司建立劳动关系，在冷都公司应聘时，冷都公司要求其提供原单位离职证明文件，但原告未能提供，致使双方未签订劳动合同，未签订劳动合同的责任应由原告自行承担。本院认为，虽然普通劳动者与一个以上的用人单位同时存在劳动关系不影响劳动合同的效力，但根据《注册建造师管理规定》第十三条的特别规定，在注册有效期内，注册建造师变更执业单位，应当与原聘用单位解除劳动关系，并按照第七条、第八条的规定办理变更注册手续。本案原告彭聪享有注册建造师的执业资格，其本应严格遵守执业规定，其进入被告冷都公司工作系变更执业单位的行为，却未与成都贵豪建设实业有限公司解除劳动关系，不符合部门规章的严格规范要求，被告冷都公司基此理由未与其签订书面劳动合同并无不妥，原因系彭聪自身未事先与成都贵豪建设实业有限公司解除劳动关系所导致。因此，原、被告未签订劳动合同的责任在原告彭聪一方，被告冷都公司没有责任。本案不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条关于“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定。故对于原告彭聪要求被告冷都公司支付其未签订劳动合同的双倍工资54000元的主张，本院不予支持。
关于焦点三，被告冷都公司于2013年7月16日宣布公司项目即日起停工，所有人员停职的决定，但该决定同时明确复工时间等侯公司的通知。公司行政人事部主任胡波于2013年8月5日向彭聪发出短信通知，要求彭聪回公司上班，其工作再行安排。该通知并非解除与彭聪的劳动关系。彭聪接到回公司上班的短信通知后，并未回冷都公司继续上班，应视为其自行离职。故本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告冷都公司无需向原告彭聪支付经济补偿金。故对原告要求被告支付经济补偿金、额外补偿金18000元的主张，本院不予支持。
关于焦点四，本院调取了彭聪在绵阳兴业银行卡上的工资收入，但核实该行无代扣其个人所得税金额的记录。冷都公司对员工的个人所得税进行预扣预缴，由于彭聪中途离职，无法进行年终会算缴纳，亦就无法根据其缴纳的个人所得税来确定是否扣除风险金的问题。原告彭聪要求冷都公司返还扣除5%的风险金2700元的主张，无相关的证据佐证，本院不予支持。
综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、第八十七条之规定，判决如下：
一、原告彭聪与被告绵阳西部冷都投资有限公司存在事实上的劳动关系；
二、驳回原告彭聪的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，由原告彭聪承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审 判 长 李 明
审 判 员 陈子良
人民陪审员 李大贵
二〇一四年八月二十日
书 记 员 李 彦
附：法律相关条文
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。