河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）唐刑终字第112号
抗公诉机关河北省唐山市开平区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告单位）中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司，住所地唐山市路北区西山道13号。
负责人张建广，该支公司经理。
诉讼代理人马坤英，河北鸿翔律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人吴某甲，唐乐线于家店收费站职工，系本案被害人。
原审被告人杜某，农民。因涉嫌故意伤害罪，于2013年2月21日被唐山市公安局开平区分局刑事拘留，同年3月7日被唐山市公安局开平区分局执行逮捕。2013年12月10日，被唐山市开平区人民法院取保候审。
辩护人李子周，河北百人合律师事务所律师。
原审附带民事诉讼被告单位滦南县华宇商贸有限公司，住所地滦南县扒齿港镇扒齿港村。
法定代表人张凤志，该公司经理。
河北省唐山市开平区人民法院审理河北省唐山市开平区人民检察院指控原审被告人杜某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人吴某甲提起附带民事诉讼一案，于二O一三年十一月二十八日作出（2013）开刑初字第93号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关河北省唐山市开平区人民检察院提起抗诉，原审被告单位中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本院审理过程中，河北省唐山市人民检察院认为抗诉不当向本院撤回抗诉。现已审理终结。
河北省唐山市开平区人民法院认定，2011年5月12日11时许，在唐山市开平区越河镇于家店收费站，被告人杜某驾驶冀B×××××号江铃牌单排货车通过收费站时逃费，在躲避收费站工作人员吴某甲拦截时，将被害人吴某甲刮倒并被车辆右后轮碾压。经鉴定，吴某甲的损伤程度为重伤（尿道断裂），自伤后休息治疗六个月。2013年2月21日，被告人杜某主动到公安机关投案。2013年10月21日，被告人与被害人达成民事赔偿协议，被告人杜某在保险赔偿范围外赔偿被害人吴某甲14万元，被害人对被告人的行为表示了谅解。另查明，吴某甲于2011年5月12日至2011年9月30日在河北联合大学附属医院住院治疗，经诊断，尿道断裂，骨盆骨折，实际住院141天，花费医疗费82760.08元，住院期间由妻子王丽丽护理，王丽丽月工资3000元。经鉴定，吴某甲的伤残等级为九级。附带民事诉讼原告人吴某甲无子女，其父亲吴光宝，56周岁，开滦集团马家沟矿工人，其母马淑霞51周岁，无业。又查明，冀B×××××号车的所有人为滦南县华宇商贸有限公司，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保了强制保险和第三者商业保险，均在保险期限内，第三者责任险的保险金额为10万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、唐公巡移字（2011）001号唐山市巡警特警支队移送案件通知书证实，2011年6月7日唐山市巡警特警支队以杜某涉嫌过失致人重伤罪将案件移送唐山市公安局开平区分局。
2、接受刑事案件登记表证实，2011年10月13日该案以故意伤害案立案侦查。
3、被告人杜某的自首材料证实，2013年2月21日杜某主动到唐山市公安局开平区分局越河派出所投案自首。
4、被害人吴某甲的陈述证实，2011年5月12日上午，收费站西边大齐路口堵车了，其去疏通车辆，还没走到大齐路口，就听后边有人喊，其回头一看，站上的两个疏导员正追一辆单排货车，自东向西向这边驶来，其站在路中间举手示意停车。司机没停，反而加油门快跑，同时向南打方向，想从其南边跑，其往北边一蹦想躲开，结果还是被车副驾驶一侧的后视镜刮倒在地上，被他车的右后轮轧到右胯骨和右大腿了。当时司机打方向的目的是想躲开被害人，不是想故意撞人。
5、证人刘某甲、吴某乙的证言证实，二人均系于家店收费站疏导员。2011年5月12日上午十点多，一辆车号冀B×××××白色单排货车逃费，其二人拦截，司机没有减速反而加速行驶，正在前方维护交通秩序的吴某甲看到后，帮忙拦截该车，逃费车没有减速，继续加速前行，吴某甲躲了一下，没躲开，被车的右后视镜刮倒后，被右后轮碾压到身体。逃费车碰倒吴某甲又前行5、6米后停下。其二人将该车控制。
6、证人刘某乙的证言，证实其和杜某是同事，都是华宇商贸公司的司机。2011年5月12日上午在公司装车拉轮胎去丰南送货，杜某开车，其坐副驾驶，行驶到于家店收费站时，杜某驾车没交费尾随前面车过了栏杆，出站后，其看到有个半挂车打右转向想靠边。其车从半挂车左边绕过去后，看到车右侧倒车镜跟前有个人，其喊“有人”时，杜某已经向左打方向了，但是人还是刮住了，杜某说“刮人了”，一边说一边停车了。车停在黄线南边，车头向西南，就是因为躲这个人着。
7、唐山市公安局扣押物品清单，证实冀B×××××江铃牌白色单排货车一辆及车上轮胎20条被扣押。
8、随案移送清单，证实公安机关调取了于家店收费站事发现场录像并制作光盘一张。
9、公（冀唐）鉴（法检）字（2011）387号法医学人体损伤程度鉴定书，证实吴某甲的损伤为重伤，自伤后休息治疗六个月。
10、2011唐公刑技［车痕］物证鉴字第0150号唐山市公安局刑事科学技术检验报告书，证实冀B×××××单排货车右前后视镜扭转。结合现场情况及伤者照片该车右后轮轮胎碾压人体可以形成。
11、冀B×××××单排货车照片及车辆轮胎照片等，证实该车情况。
12、唐山市公安局开平区分局越河派出所于2013年5月17日做出的情况说明，证实2011年9月1日吴某甲做出的伤情鉴定，该所不能及时收到，该所收到后立即立案。2011年由于公安部开展的清网行动，开平区分局对刑拘上网要求严格，没有采取强制措施。
13、被告人的供述材料及户籍证明。
14、附带民事诉讼原告人提供的户籍证明、住院病历、住院费票据、出院证、诊断证明书、用药明细、交通费票据等。
15、附带民事诉讼原告人吴某甲的误工证明，证实吴某甲系唐乐线于家店收费站职工，月薪1634元。因2011年5月12日被车撞伤至今未上班，此期间只开基本工资1150元，停发奖金、上岗费等484元。
16、王丽丽的误工证明，证实王丽丽系唐山厦工机械销售有限公司职工，月薪3000元。因丈夫吴某甲被车撞伤住院期间未上班，期间扣发工资。
17、保险公司提交的保险单传真件证实冀B×××××车投保了强制保险和第三者商业险，且均在保险期限内以及保险金额的情况。
河北省唐山市开平区人民法院认为，综合庭审质证的被害人吴某甲的陈述、证人刘某乙的证言、于家店收费站的监控录像及被告人杜某的供述，能够证实被告人杜某为逃避缴费驾驶车辆闯杆，在被害人拦截时，将被害人撞伤的事实，被告人对被害人的受伤不具有希望或放任伤害结果发生的直接或间接故意。被告人杜某的行为不符合故意伤害罪的犯罪构成。公诉机关指控的罪名不能成立。被告人杜某对自己行为引起被害人重伤结果的发生没有预见，且被告人采取了打方向躲闪的救济措施，仍然没有避免被害人的伤害，主观方面应为过失，故被告人的行为应构成过失致人重伤罪。辩护人提出的被告人杜某构成过失致人重伤罪的辩护意见，予以采纳。被告人杜某在公安机关立案后主动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，依法可从轻处罚。被告人杜某积极赔偿了被害人的部分经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人提出的对被告人可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。结合被告人杜某的社会考察结果，被告人的悔罪表现，决定对被告人适用缓刑。由于被告人的犯罪行为而使被害人遭受的经济损失，被告人应承担全部赔偿责任。被告人杜某系职务行为，因被告人的行为造成的被害人的损失，附带民事诉讼被告滦南县华宇商贸有限公司应承担赔偿责任。冀B×××××号车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司投保了交通强制险和第三者责任险，故该保险公司应在保险范围内承担相应的赔偿责任。对保险公司提出的附带民事诉讼原告人的诉请超过诉讼时效的抗辩理由，不予支持。对附带民事诉讼原告人合理的诉讼请求予以支持。附带民事诉讼原告人提出的被扶养人生活费的诉讼请求缺乏依据，不予支持。对于附带民事诉讼原告人的精神损失抚慰金的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十五条、第六十七条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，认定被告人杜某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月；附带民事诉讼被告单位中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司于判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人吴某甲医疗费82760.08元、护理费14100元（100元×141天）、误工费2904元（484元×6个月）、交通费1860元、伤残补助金82172元（20543元×20年×20%）、住院伙食补助费2820元（20元×141天），共计人民币186616.08元；驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼被告单位中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉主要提出：原审附带民事诉讼原告人的诉请超过诉讼时效；依据商业保险合同责任免除条款的规定，无驾驶证、驾驶与准驾车型不符的机动车、被保险人或其允许的驾驶人的犯罪行为，其公司不负赔偿责任，原判未能核实驾驶人（原审被告人）资格且原审被告人的行为已经构成犯罪，故其公司不应承担赔偿责任；原判交通费赔偿不合理。
经二审审理查明的事实和证据与一审法院查明的事实和证据一致。且证据已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市开平区人民法院认定原审被告人杜某犯过失致人重伤罪及造成原审附带民事诉讼原告人吴某甲各项经济损失的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律均无不当。民事赔偿合理。审判程序合法。河北省唐山市人民检察院撤回抗诉，符合法律规定。关于上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉所提原审附带民事诉讼原告人的诉请超过诉讼时效的上诉理由，经查，按照刑事诉讼法规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼，原审附带民事诉讼原告人在一审庭审前提起附带民事诉讼并未超过诉讼时效，故该上诉理由，理据不足，本院不予支持；关于上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉所提依据商业保险合同责任免除条款的规定，无驾驶证、驾驶与准驾车型不符的机动车、被保险人或其允许的驾驶人的犯罪行为，其公司不负赔偿责任，原判未能核实驾驶人（原审被告人）资格且原审被告人的行为已经构成犯罪，故其公司不应承担赔偿责任的上诉理由，经查，按照保险法规定，投保时保险人应就免责条款向投保人明确说明，现上诉人不能足以证明其已经就上述条款尽到了明确说明义务，故该上诉理由理据不足，本院不予支持；关于上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司上诉所提原判交通费赔偿不合理的上诉理由，经查，原审附带民事诉讼原告人吴某甲的交通费支出有相关的交通票据予以支持，原判依法认定并无不当，故该上诉理由亦理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零七条、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许河北省唐山市人民检察院撤回抗诉。
二、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司唐山中心支公司的上诉，维持原判的附带民事部分。
河北省唐山市开平区人民法院（2013）开刑初字第93号刑事附带民事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈宝聚
审 判 员 李 维
代理审判员 曹留柱
二〇一四年三月十八日
书 记 员 马 颖