重庆市巫山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）山法民初字第02833号
原告巫山县黄家湾矿业有限公司，住所地重庆市巫山县两坪乡同心村二组，组织机构代码06828695-7。
法定代表人张仁斌，总经理。
委托代理人陈吉军（特别授权），重庆渝深律师事务所律师。
被告赵红廷，男，1974年4月8日生，汉族。
委托代理人肖前军（特别授权），重庆宏愿律师事务所律师。
委托代理人肖明安（一般授权），重庆宏愿律师事务所律师。
原告巫山县黄家湾矿业有限公司与被告赵红廷劳动争议纠纷一案，原告巫山县黄家湾矿业有限公司于2015年9月18日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员陈进独任审理，适用简易程序于2015年10月23日公开开庭进行了审理，原告巫山县黄家湾矿业有限公司的委托代理人陈吉军，被告赵红廷的委托代理人肖前军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告巫山县黄家湾矿业有限公司诉称，2104年7月13日，就原、被告劳动争议一案，巫山县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决书，原告认为，该裁决书审理程序错误，认定事实不清，适用法律错误，应当依法撤销，理由如下：
一、山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决审理程序错误。原、被告劳动争议一案，巫山县劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月24日开庭审理，在本案开庭时，原、被告劳动关系是否成立尚存在争议，原、被告劳动关系争议一案尚在重庆市第二中级人民法院审理过程中。原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会告知该事实，但巫山县劳动争议仲裁委员会不予理睬，径行开庭审理，并于2015年7月31日（原、被告的劳动关系争议尚在重庆市第二中级人民法院审理过程中）作出工伤保险待遇赔偿的裁决。
二、山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。1.根据巫山县人民法院（2015）山法民初字第00597号民事判决查明事实：被告从2008年2月至同年6月在巫山县黄家湾煤矿从事主采煤工作，原告巫山县黄家湾矿业有限公司于2013年6月4日经登记取得营业执照。由此来看，原告应当自2013年6月4日起才具备劳动关系的用人单位主体资格，但巫山县劳动人事争议仲裁委员会在山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决书记载：经审理查明巫山县黄家湾矿业有限公司依法登记注册成立的时间尚不清楚，没有详细审查原告的用人单位主体资格。而对于原、被告之间的劳动争议案件来说，巫山县劳动人事争议仲裁委员会应当详细审查原告是否具备主体资格，否则，不能确认原告以用人单位名义承担工伤待遇赔偿的义务。既然原告在2008年2月至2008年6月不具备用人单位主体资格，则不能承担用人单位的工伤赔偿义务。所以巫山县劳动人事争议仲裁委员会认定事实不清，适用《工商保险条例》及《重庆市工商保险实施办法》的规定错误。
2.巫山县黄家湾矿业有限公司依法为被告在巫山县社保局购买了工伤保险，被告的一次性伤残补助金55276元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性伤残就业补助金71070、诊断费670元、鉴定费400元，应当由巫山县社保局支付，巫山县黄家湾矿业有限公司就此权利已经向巫山县社保局提起主张。综上所述，原告认为，巫山县劳动人事争议仲裁委员会在山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决中审理程序错误，认定事实不清，适用法律错误。根据《山劳争议仲裁调解法》第48条规定，故原告提起诉讼请求不予支付被告的一次性伤残补助金55276元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性伤残就业补助金71070元、停工留薪期工资12756元、诊断费670元、鉴定费400元、交通食宿费140元；本案诉讼费由被告承担。
被告赵红廷辩称，1.巫山县劳动人事争议仲裁委员会是依法裁决的。被告于2008年2月在原告的黄家湾煤矿从事采煤工作，2008年6月离开，后一直在家务农。被告在工作过程中也参加了工伤保险，只是于2008年9月27日将被告退出工伤保险。被告于2014年3月14日被重庆市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期，同年7月31日被认定为工伤，2014年8月28日巫山县劳动鉴定委员会鉴定赵红廷为六级伤残，后于2015年7月8日经重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定赵红廷的伤残等级为七级伤残，无生活自理障碍。2014年10月29日，原告不服工伤认定并提起行政诉讼，2015年1月15日撤回起诉，至此工伤认定已经发生法律效力，原告丧失胜诉权。2.原、被告之间存在劳动关系已经巫山县人民法院作出的民事一审判决，二审法院维持了一审判决，也体现原、被告之间事实劳动关系的成立。3.被告的本人工资应适用2014年度的社平工资标准，其交通费要求按照2000元计算。现要求原告支付被告的停工留薪期的工资14214元（4738元／月×3个月）、一次性伤残补助金61594元（4738元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金37904元（4738元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金71070元（4738元／月×15个月）、委托性卫生防疫服务费670元（即诊断费）、初次鉴定费400元、交通费酌情支持2000元，共计187852元。
经审理查明，原告巫山县黄家湾矿业有限公司于2013年6月4日经登记取得营业执照，系合法的用工主体。被告赵红廷于2008年2月至2008年6月在巫山县黄家湾煤矿从事主采煤工作，双方未签订书面劳动合同，巫山县黄家湾煤矿于2008年2月为被告赵红廷办理工伤保险，后被告赵红廷于2008年6月离开该煤矿，2008年9月27日巫山县黄家湾煤矿将被告赵红廷退出工伤保险。2014年3月17日，重庆市疾病预防控制中心作出渝疾控职诊字第201310116号职业病诊断证明书，诊断被告患有煤工尘肺壹期；2014年7月31日巫山县人力资源和社会保障局作出山人社认伤决字（2014）350号认定工伤决定书，认定被告患煤工尘肺壹期属工伤，该《认定工伤决定书》载明：“从2008年2月到2008年6月，赵红廷在该公司从事采煤工作。用人单位为巫山县黄家湾矿业有限公司。”原告不服该《工伤认定决定书》，于2014年10月29日向重庆市巫山县人民法院提起行政诉讼，2015年1月15日原告申请撤回起诉，同日重庆市巫山县人民法院作出（2014）山法行初字第00048号行政裁定书，准许原告巫山县黄家湾矿业有限公司撤回起诉。随后原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年1月15日作出山劳人仲不字（2015）第7号不予受理通知书，并于2015年2月11日原告向巫山县人民法院提起诉讼，要求确认原、被告之间不存在劳动关系，巫山县人民法院于2015年5月14日作出（2015）山法民初字第00597号民事判决书，判决驳回原告巫山县黄家湾矿业有限公司要求确认与被告赵红廷之间不存在劳动关系的诉讼请求。原告不服，向重庆市第二中级人民法院提起上诉，重庆市第二中级人民法院于2015年8月18日作出（2015）渝二中法民终字第01169号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
另查明，巫山县劳动鉴定委员会于2014年8月28日作出山劳鉴初字（2014）369号劳动能力鉴定结论通知书，认定被告的伤残等级为六级。原告不服并申请重新鉴定，2015年7月8日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2015）488号再次鉴定结论书，再次鉴定被告的伤残等级为七级，无生活自理障碍。2015年1月5日，被告申请至巫山县劳动人事争议仲裁委员会，要求原告赔偿被告的停工留薪期工资25512元、一次性伤残补助金89292元、一次性工伤医疗补助金59528元、一次性伤残津贴714336元、交通费2000元、诊断费（委托性卫生防疫服务费）670元、初次鉴定费400元，共计891738元。
再查明，2015年1月13日，原告不服被告的工伤认定并向巫山县人民法院提起行政诉讼，巫山县劳动人事争议仲裁委员会中止案件的审理，工伤认定生效后，该委于2015年4月22日开庭审理，在审理过程中，原告又对被告赵红廷伤残等级为六级的鉴定结论不服，向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，巫山县劳动人事争议仲裁委员会再次中止审理，重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论作出后，巫山县劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月24日再次开庭审理，于2015年7月31日作出山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决书，裁决：由原告支付被告停工留薪期工资12756元、一次性伤残补助金55276元、一次性工伤医疗补助金37904元、一次性伤残就业补助金71070元、委托性卫生防疫服务费670元、鉴定费400元、交通食宿费140元，共计178216元。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。
上列事实，有原告的组织机构代码证复印件、营业执照复印件、法定代表人身份证明书、被告的身份证复印件各1份，渝疾控职诊字201310116号职业病诊断证明书复印件、山人社认伤决字（2014）350号认定工伤决定书复印件、（2014）山法行初字第00048号行政裁定书复印件、山劳鉴初字（2014）369号劳动能力鉴定结论通知书复印件、渝劳再鉴字（2015）488号再次鉴定结论书复印件各1份，（2015）山法民初字第00597号民事判决书复印件、（2015）渝二中法民终字第01169号民事判决书复印件各1份，山劳人仲案字（2015）第42号仲裁裁决书1份，巫山县黄家湾煤矿参加工伤保险职工花名册复印件，委托性卫生防疫服务费复印件、初次鉴定费发票复印件、重庆市地方税务局通用定额发票（共计84元）复印件及收据复印件，原、被告的当庭陈述及庭审笔录等证据在卷佐证。上述证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，虽然原告巫山县黄家湾矿业有限公司于2013年6月4日登记取得营业执照，系合法的用工主体；但巫山县黄家湾煤矿属原告名下的主井矿，二者之间具有承接关系。根据《工伤保险条例》的规定，社会保险行政部门在工伤认定程序中，对劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系可以一并作出认定，本案被告诊断为煤工尘肺壹期后，被巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，其用人单位明确载明为巫山县黄家湾矿业有限公司，并告知了可申请行政复议或者提起行政诉讼，原告巫山县黄家湾矿业有限公司在法定期间内向本院提起行政诉讼后又撤回起诉，也未提供证据证实就该工伤认定曾向行政职能部门申请行政复议，而工伤认定又是行政机关的具体行政行为，故原告在本案中不能否定其工伤认定，且该工伤认定书已发生法律效力。加之重庆市巫山县人民法院（2015）山法民初字第00597号民事判决、重庆市第二中级人民法院（2015）渝二中法民终字第01169号民事判决驳回了原告要求确认与被告之间不存在事实劳动关系的主张，故原告起诉主张与被告之间不存在劳动关系，原告不应承担相应的赔偿责任的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。对于原告主张巫山县劳动人事争议仲裁委员会的审理程序及适用法律错误的主张，本院认为，当事人申请仲裁是解决处理劳动争议纠纷后，向人民法院提起诉讼的前置程序，但该委的裁决并不影响双方当事人对权益的主张。
审理中，原告没有向本院提供相关证据予以证明被告从2008年6月离开巫山县黄家湾煤矿后又在其他单位再从事职业病危害工作。现被告提供证据予以证明自己在巫山县黄家湾煤矿从事采煤工作，后被诊断为煤工尘肺壹期，并经巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，再由重庆市劳动能力鉴定委员会最终鉴定为七级伤残，因此，被告依法应当享受相应的工伤保险待遇。因被告于2008年2月参加了工伤保险，虽然已于2008年9月退保，但工伤保险基金的经办机构并未对被告应享有的相应工伤保险待遇按照《工伤保险条例》作出是否由工伤保险基金支付被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、初次鉴定费的结论前，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、初次鉴定费能否由工伤保险基金支付尚处于不确定状态，因此本院对被告应享有的相应工伤保险待遇是否应当由社会保险基金支付的范围和数额无法界定，但当事人可先行向工伤保险基金的经办机构申报支付，由工伤保险基金的经办机构审核并作出结论。故原告要求不支付被告的一次性伤残补助金71070元、一次性工伤医疗补助金37904元、初次鉴定费400元，在本案中不予处理。
对于原、被告之间的劳动关系，因被告自2008年6月离开工作单位，但被告在2014年3月17日才被诊断为职业病，被告从2008年6月到被诊断为职业病，中间间隔五年零9个月时间，期间原告一直没有为被告提供劳动，用人单位也没有依法解除劳动合同，更没有支付被告任何费用，双方形成了“长期两不相找”的情形，原、被告双方自2008年6月后的劳动关系已实际终止，因此本案不需再对双方解除劳动关系进行评判。
被告在被诊断为煤工尘肺壹期前即双方的劳动关系已实际终止，根据《人力资源社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第八条的规定，本人提出而解除劳动合同后，未再接触职业病危害作业的人员，被鉴定为一级至十级伤残，按《工伤保险条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动关系前12个月平均月缴费工资计发。现原、被告双方均未向本院提供证据证明被告的工资水平，故本院按照双方实际终止劳动关系的上年度即2007年度重庆市职工社平工资1925元／月作为被告本人工资计算相关待遇。
对于被告主张停工留薪期工资14214元，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定，工伤职工停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。被告在2014年3月17日被诊断为职业病，但双方于2008年6月已实际终止了劳动关系，被告不存在患职业病后停止工作接受治疗的情形，不应享有停工留薪期，故原告要求不支付被告的停工留薪期工资12756元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，反之被告要求原告支付停工留薪期工资14214元的理由不能成立，本院不予采纳。
对于被告的一次性伤残就业补助金，因被告的伤残等级的最终鉴定结论为七级伤残，故其一次性伤残就业补助金应为1925元／月×15个月=28875元。
对于原告主张不支付被告的委托性卫生防疫服务费670元和交通费84元，因被告提供了相应票据予以证实，故该项请求不能成立，本院不予支持；但被告要求原告支付委托性卫生防疫服务费670元和交通费84元的理由成立，本院予以采纳，对于被告其余的交通费1916元因无证据证实以及被告主张的餐费50元的理由均不能成立，本院不予支持。
综上所述，为保护劳动者合法权益，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、《人力资源社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第八条、第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由原告巫山县黄家湾矿业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告赵红廷的委托性卫生防疫服务费670元、一次性伤残就业补助金28875、交通费84元，共计29629元。
二、原告巫山县黄家湾矿业有限公司不支付被告的停工留薪期工资。
三、驳回原告巫山县黄家湾矿业有限公司无须支付被告赵红廷的一次性伤残补助金55276元、一次性工伤医疗补助金37904元、鉴定费400元的诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告巫山县黄家湾矿业有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 陈 进
二〇一五年十月二十三日
书记员 周家兵