湖南省常宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0482刑初213号
公诉机关湖南省常宁市人民检察院。
被告人王某某，男，1985年6月8日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业。因本案于2015年12月11日被常宁市公安局取保候审。
被告人刘某某，男，1979年9月2日出生于湖南省常宁市，汉族，中专文化，职工。因犯开设赌场罪于2015年3月10日被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金2000元。因本案于2016年6月8日被常宁市公安局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕，2017年1月23日被本院决定取保候审。
被告人胡某某，男，1987年9月7日出生于湖南省常宁市，汉族，高中文化，职工。因本案于2015年11月5日被常宁市公安局刑事拘留，同年11月27日被取保候审。
辩护人蹇某某，湖南兴常律师事务所律师。
被告人李某某，男，1988年1月7日出生于湖南省常宁市，汉族，大专文化，职工。因本案于2015年11月5日被常宁市公安局刑事拘留，同年11月27日被取保候审。
被告人雷某某，男，1983年4月24日出生于湖南省常宁市，汉族，中专文化，职工。因本案于2015年11月5日被常宁市公安局刑事拘留，同年11月27日被取保候审。
辩护人胡某某，湖南兴常律师事务所律师。
常宁市人民检察院以常检公诉刑诉(2016)202号起诉书指控被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某涉嫌开设赌场罪，于2016年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常宁市人民检察院检察员周亦芬出庭支持公诉，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某及其被告人胡某某的辩护人蹇某某、被告人雷某某的辩护人胡某某均到庭参加了诉讼。本案于2016年11月15日向衡阳市中级人民法院申请延期审理期限三个月。2016年11月18日，经衡阳市中级人民法院同意延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年4月至6月，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某先后多次在常宁市城区居民楼中开设“三公”赌场，由王某某负责安排联系人员参赌，被告人刘某某充当“和手”，负责发牌和抽水。赌场开设期间共计抽头渔利19万余元，除去开支外，王某某从中分得一半，胡某某、李某某、雷某某三人平分另一半，刘某某从中获利15000余元。
被告人王某某、李某某案发后主动到公安机关投案。
公诉机关为指控上述事实，向本院提举了下列证据：1、户籍资料、到案经过、刑事判决书等相关书证；2、证人刘某甲、周某某、彭某某、尹某乙、刘某乙、欧某某、尹某甲等人的证言；3、被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某的供述与辩解；4、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某无视国家法律，多次开设赌场，情节严重，其行为已触犯了刑律。被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人刘某某起次要作用，系从犯；被告人刘某某在缓刑考验期内又犯新罪，被告人王某某、李某某案发后主动到公安机关投案；提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十七条第一、二款之规定，分别对五被告人判处刑罚。
被告人王某某、李某某、刘某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，未提出辩解意见。
被告人胡某某、雷某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但均辩称其是主动到公安机关投案，不是共同犯罪中的主犯。
被告人胡某某的辩护人蹇某某辩称：1、公诉机关指控被告人胡某某犯开设赌场罪情节严重不当；2、被告人胡某某在本案案发后，主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实；3、被告人胡某某在本案中起次要作用，是从犯，依法应予以从轻减轻处罚或者免除处罚。4、被告人胡某某已经退缴了赃款，且系初犯。综上，建议合议庭对被告人胡某某免予刑事处罚。
被告人雷某某的辩护人胡某某辩称：1、公诉机关指控被告人雷某某犯开设赌场的事实及罪名没有异议；2、公诉机关指控本案系情节严重不当，根据我国《刑法》及相关司法解释，对一般开设赌场罪没有作出情节严重的规定。2010年“两高”的司法解释，关于情节严重的认定，是指利用网络赌博犯罪和利用赌博机开设赌场的犯罪案件，本案既不是网络赌博犯罪和赌博机开设赌场犯罪，故认定本案情节严重没有法律依据；3、指控被告人雷某某在本案共同犯罪中系主犯不成立，被告人雷某某在本案中起次要作用系从犯；4、被告人雷某某案发后主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实，系自首；5、被告人雷某某在公安机关退缴赃款，有悔罪表现；6、被告人雷某某系初犯。综上，根据我国宽严相济的刑事政策，建议法院依照事实和法律规定：对被告人雷某某判处免予刑事处罚。
经审理查明：被告人王某某与刘某某商量开设赌场事宜，并由刘某某先后拉拢雷某某、李某某、胡某某于2015年4月至6月，先后多次在常宁市城区居民楼中开设“三公”赌场，由王某某负责安排并提供赌资，被告人胡某某、雷某某、李某某联系人员参赌，被告人刘某某充当“和手”，负责发牌和抽水。赌场开设期间共计抽头渔利19万余元，王某某从中分得一半，胡某某、李某某、雷某某三人平分另一半，刘某某从中获利15000余元。具体事实如下：
1、2015年4月份，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某在常宁市万象阳光城小区胡某某家中开设“三公”赌场，组织刘某甲、周某某、刘某乙、彭某某、尹某甲等人参赌，被告人刘某某充当“和手”，按每把牌至少抽头渔利200元，从中抽头渔利共计2万余元。后上述人员再次以相同方式在胡某某家中开设赌场一次，从中抽头渔利4万余元。
2、2015年5月份，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某在常宁市政府广场公共厕所附近“娇子”家中开设“三公”赌场，组织刘某甲、周某某、刘某乙、尹某甲等人参赌，被告人刘某某充当“和手”，按每把牌至少抽头渔利200元，从中抽头渔利共计2万余元。之后，上述人员在“娇子”家以相同方式再次开设赌场二次，共计抽头渔利4万余元。
3、2015年5月份，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某在常宁市家馨花园小区李某某家中开设“三公”赌场，组织刘某甲、周某某、刘某乙、彭某某、尹某甲等人参赌，被告人刘某某充当“和手”，按每把牌至少抽头渔利200元，从中抽头渔利共计4万余元。之后，上述人员再次在李某某家中以相同方式开设赌场一次，从中抽头渔利3万余元。
案发后，被告人王某某、李某某先后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
另查明，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某分别向公安机关退缴了违法所得。
上述事实，五被告在开庭审理过程中无异议，并表示自愿认罪，且有经庭审质证的下列证据予以证明，本院予以确认：1、户籍资料、到案经过、刑事判决书等相关书证；2、证人刘某甲、周某某、彭某某、尹某乙、刘某乙、欧某某、尹某甲等人的证言；3、被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某的供述与辩解；4、辨认笔录。
本院认为，被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某无视国家法律，以营利为目的开设赌场，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。常宁市人民检察院指控被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某、刘某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人王某某为首组织他人赌博，为参赌人员放数，且分赃最多，系主犯。但案发后能主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法对被告人王某某从轻处罚。被告人胡某某、李某某、雷某某、刘某某在共同犯罪中，积极协助被告人王某某开设赌场，并从中营利系从犯，应依法分别对其从轻减轻或免予刑事处罚。被告人李某某案发后能主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。被告人胡某某的辩护人辩护的“公诉机关指控被告人胡某某犯开设赌场罪情节严重不当；被告人胡某某在本案中起次要作用，是从犯，依法应予从轻减轻处罚或者免除处罚；被告人胡某某已经退缴了赃款，且系初犯”的意见与事实相符，本院予以采信。但辩称“被告人胡某某有自首的事实”与本案事实不符，本院不予支持。被告人雷某某的辩护人胡某某辩称：指控本案属情节严重，尚无法律依据；被告人雷某某起辅助作用，是从犯，被告人雷某某积极退缴了违法所得；建议本院依法对被告人雷某某减轻或免除处罚的意见，经本院审查，符合客观事实，本院予以采纳。但辩称被告人雷某某有自首的事实，经查：被告人雷某某2015年11月5日到案，在公安机关三次问话中只字未供述参于赌博的事实，其辩护的理由不符合刑法第67条的规定，本院不予支持。在法庭上，五被告人对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，并表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王某某、胡某某、李某某、雷某某在公安机关退缴了违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人刘某某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，把前罪和本罪实行数罪并罚。根据五被告人的犯罪事实、情节、作用、认罪态度、悔罪表现和常宁市司法局出具对被告人王某某的社会调查评估意见，可对王某某适用缓刑。据此，对被告人王某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条；对被告人刘某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条、第六十九条；对被告人胡某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条；对被告人李某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款；对被告人雷某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、撤销常宁市人民法院于2015年3月10日作出的（2014）常刑一初字352号刑事判决书对被告人刘某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金2000元的缓刑部分；被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月十日，并处罚金15000元，与前罪判处拘役四个月并罚，决定执行有期徒刑七个月十日，并处罚金17000元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月8日起减去前罪羁押期24日至2016年12月23日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）
二、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金25000元。(缓刑考验期限，从判决确认之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳)
三、被告人胡某某犯开设赌场罪，免于刑事处罚。
四、被告人李某某犯开设赌场罪，免于刑事处罚。
五、被告人雷某某犯开设赌场罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 郭长文
审 判 员 黎丽娟
人民陪审员 吴红艳
二〇一七年二月十七日
书 记 员 彭 利
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款【自首和坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的幷罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。