广东省广州市萝岗区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗萝法民一初字第76、79号武汉骏云劳务有限公司［（2015）穗萝法民一初字第76号案原告，（2015）穗萝法民一初字第79号案被告］，住所地湖北省武汉市青山区临江大道805号新奥依江畔园10栋7门501号，组织机构代码证：××。法定代表人：王水云，该公司总经理。委托代理人：古少栋，广东安国律师事务所律师。委托代理人：陈慧婷，广东安国律师事务所律师。徐再平［（2015）穗萝法民一初字第76号案被告，（2015）穗萝法民一初字第79号案原告］，男，1961年2月15日出生，汉族，住江苏省金湖县宝应湖农场红东新村**幢**号，身份证号码：3208311961********。委托代理人：张亚杰，广东国晖（广州）律师事务所律师。委托代理人：吴冰冰，广东国晖（广州）律师事务所律师。武汉骏云劳务有限公司（以下简称“骏云公司”）与徐再平劳动合同纠纷两案，本院立案受理后，依法由审判员芮雪春子适用简易程序于2015年3月18日公开开庭进行了合并审理。骏云公司委托代理人古少栋、陈慧婷，徐再平委托代理人吴冰冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。骏云公司起诉称［（2015）穗萝法民一初字第76号］：一、骏云公司已经足额向某平发放工资至2014年8月份，因其工资标准是计件工资，在其受到工伤事故之后，骏云公司是按照其保底工资2000元每月的标准向其发放工资的，该标准已经高于广州市最低工资标准的1550元每月，并未改变徐某的原福利待遇，是合法合理的，无需向其支付停工留薪期的工资差额。二、徐某的停工留薪期至2014年8月26日止，双方的劳动合同延续到2014年8月26日止。合同到期后，骏云公司通知其续签劳动合同，并安排适合其身体条件的工种给其继续工作，但其不予理睬。且在仲裁庭上骏云公司也当庭表示愿意与其续签劳动合同，其也是当庭表示不同意。因此，在骏云公司提出维持劳动合同约定条件续订劳动合同，而徐某不同意续订的情况下，骏云公司无需向其支付终止劳动合同经济补偿金。其次，根据《劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。在本案中，终止劳动合同前十二个月的平均工资应当是2013年9月至2014年8月期间的月平均工资，劳动仲裁委按照2013年8月至2014年7月期间的月平均工资计算是错误的。基于以上事实，骏云公司不服仲裁裁决书结果，特向法院提起诉讼，请求法院判令：1.骏云公司不予向某平支付停工留薪期间工资差额4012元；2.骏云公司不予向某平支付终止劳动合同经济补偿8329.25元；3.由徐某承担本案的所有诉讼费用。徐某答辩称［（2015）穗萝法民一初字第76号］：1.根据广州市及广东省的工伤保险条例的规定，停工留薪期的工资按照原工资待遇发放，原工资待遇指的是员工在工伤前一年月平均工资，而徐某在事故发生前一年月平均工资3003.2元／月，根据三份工伤保险条例的有关规定，本人工资低于统筹地区上一年度月平均工资60%的，应当按照月平均工资60%来计算相关赔偿，本次事故发生在2014年，所以被告的所有赔偿标准应参照2013年度广州市在岗职工月平均工资5808元／月的60%即3484.8元／月；2.徐某的三项工伤待遇也应按照上述标准计算；3.对于经济补偿金：因骏云公司没有为徐某购买社会保险，并且在停工留薪期未足额支付劳动报酬，因而徐某在仲裁时申请要求与骏云公司解除劳动关系，并要求骏云公司依照劳动合同法的相关规定支付徐某经济补偿金；诉讼费用应由骏云公司自行承担。徐某起诉称［（2015）穗萝法民一初字第79号］：徐某自2012年经骏云公司介绍进入武汉精鼎有限公司，被分配到广州联众不锈钢一厂、二厂炼钢炉厂区工作，2014年4月27日因联众投入使用一套新型升降塔设备存在安全隐患，正在工作的徐某等四人工作时发生事故。徐某的平均工资2880元未达到2013年广州市平均工资的60%即3484.8元，故使用该标准。徐某2014年4月27日从工作平台滑落，导致腰1椎体压缩性骨折、胸12椎体骨折、腰1椎体做横突骨折、全身多处软组织挫伤，全身无法动弹。经120救护车送往广州开发区医院，住院66天，2014年7月1日广州开发区医院出院病人疾病诊断证明书医嘱需再行一次内固定取出手术。因此需预留后续治疗费10000元，此前住院产生住院伙食补助费6600元，营养费2000元，护理费14490元，交通费2000元。广州市萝岗区人力资源和社会保障局于2014年8月6日作出穗萝人社工伤认定（2014）009617号认定书，徐某的情况构成工伤，后广州市劳动能力鉴定委员会于2014年10月11日作出穗劳鉴（2014）018816号劳动能力鉴定结论，鉴定徐某的劳动功能障碍程度为九级，停工留薪期从2014年4月27日到2014年8月26日。因此产生的停工留薪期工资14171.52元，一次性伤残补助金31363.2元（3484.8元／月×9个月）。事故发生后，徐某多次与骏云公司协商赔偿问题，一直未果。工伤后骏云公司也未及时足额支付劳动报酬，故要求解除与其的劳动关系，并支付一次性工伤医疗补助金6969.6元、一次性伤残就业补助金27878.4元、经济补偿金6969.6元（用人单位在雇工工伤期间主动与员工解除劳动合同）、经济补偿金6969.6元（用人单位在雇工期间未为员工购买社保）、高温补贴3600元、环境补贴3600元、精神抚慰金15000元、第二次手术产生的护理费3450元、误工费3484.8元、住院伙食补助费3000元，一个月双倍工资8746元。徐某因本次事故遭受的损失共计175636.08元。综上所述，徐某于2014年11月27日向广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，现不服裁决书内容向法院起诉，请求判令：1.确认骏云公司与徐某解除劳动关系；2.骏云公司赔偿徐某后续医疗费10000元、住院伙食费6600元、营养费2000元、护理费14490元、交通费2000元；3.骏云公司赔偿徐某停工留薪医疗期的工资14171.52元；4.骏云公司赔偿徐某停工留薪期至定残前一天应发工资5343.36元、高温补贴3600元、环境补贴3600元、精神抚慰金15000元；5.骏云公司赔偿徐某一次性伤残补助金31363.2元；6.骏云公司赔偿徐某一次性工伤医疗补助金6969.6元；7.骏云公司赔偿徐某一次性伤残就业补助金27878.4元；8.骏云公司赔偿徐某经济补偿金13939.2元；9.骏云公司赔偿徐某第二次手术产生的护理费3450元、误工费3484.8元、住院伙食补助费3000元；10.骏云公司赔偿徐某未签劳动合同双倍工资8746元；11.骏云公司承担本案的诉讼费用。后徐某当庭变更将第2项诉讼请求的后续医疗费变更为8000元。骏云公司辩称［（2015）穗萝法民一初字第79号］：关于劳动关系，骏云公司与徐某的劳动关系因2014年8月26日停工留薪期满后，徐某不来上班而终止，因此终止劳动合同补偿金骏云公司不应予以支付，且徐某主张未购买社保及未支付劳动报酬应当支付的补偿金没有法律依据；关于第二次治疗的后续治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费未发生，没有事实和法律依据；骏云公司已经向某平支付了第一次住院期间的护理费、住院伙食补助费、后续复查费用以及护具费用等费用；关于营养费、交通费没有相应的医嘱及票据，缺乏事实和法律依据；停工留薪医疗期的工资，我方已足额发放，因徐某都是按照计件来发放工资，所以事故发生后，骏云公司按照2000元／月的工资向某平足额发放至2014年8月；关于一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金，骏云公司认为应当按照我方起诉的标准来计算；停工留薪期至定残前一天的工资没有事实与法律依据，且骏云公司已通知徐某上班，只是徐某不愿意继续上班；关于高温补贴，根据法律规定，骏云公司已向某平支付高温补贴，且2013年以前的高温补贴不应当予以支持，已经超过仲裁时效；关于环境补贴及精神抚慰金没有法律依据，不应予以支持；对于未签劳动合同的二倍工资，双方已签订劳动合同，因此二倍工资不应予以支持。关于所谓的环境补贴，在本案中，徐某所从事的工作是在常温下的筑炉工作，在徐某工作期间，工作环境是常温下，且不存在有毒或多粉尘的情况，所以徐某的该项请求并没有事实依据；在停工留薪期满后，徐某并未到骏云公司处上班，且在仲裁开庭时，骏云公司再次向某平提出在不降低工资标准的情况下续签劳动合同，徐某均当庭拒绝续签劳动合同，所以骏云公司无须支付经济补偿金。经审理查明：徐某于2012年4月入职骏云公司处任筑泥工，劳动合同期限自2013年7月1日起至2014年7月1日止。2014年4月27日，徐某在工作时受伤，并经广州市萝岗区人力资源和社会保障局2014年8月6日作出的穗萝人社工伤认（2014）009617号《工伤认定决定书》确认为工伤。广州市劳动能力鉴定委员会2014年10月11日作出穗劳鉴（2014）018816号《广州市劳动能力鉴定结论》，认定徐某的劳动功能障碍程度为九级，生活自理障碍程度为未达级，停工留薪期从2014年4月27日至2014年8月26日。双方对该鉴定结论均未申请复查或再次鉴定。骏云公司没有为徐某参加社会保险，2013年10月份起徐某实行计件工资，在停工留薪期间骏云公司每月向某平支付工资2000元。停工留薪期满后，徐某没有回骏云公司处上班，也没有向骏云公司提交停工留薪期满后仍需停工继续治疗的相关证据。徐某以骏云公司没有为其缴纳社保及没有足额支付劳动报酬为由，于2014年11月28日申请劳动仲裁要求与骏云公司解除劳动关系，并请求确认其与骏云公司的劳动关系于2014年11月28日解除。骏云公司则主张双方劳动合同关系于徐某停工留薪期满之日即终止。徐某确认其诉讼请求中的停工留薪期工资并未将骏云公司已经支付的部分扣减。双方确认徐某的每月工资在次月发放。徐某的提交的银行流水显示其2014年7月5日共收到工资4400元，双方确认该金额为2014年6月份工资2000元及2014年6月14日至6月30日的伙食费和护理费2400元。徐某还于2014年10月10日和11月8日各收到一笔2000元的工资，骏云公司主张该4000元是工伤补偿，因银行转账只能以工资名义支付，故为工伤补偿。徐某于2014年4月27日入院治疗，2014年7月1日出院。骏云公司按35元／天的标准向某平支付2014年5月1日至6月30日期间的住院伙食补助费，按115元／天的标准向某平支付2014年5月1日至6月30日期间的护理费。徐某庭审中确认其诉讼请求中的住院伙食补助费及护理费金额并未将骏云公司已经支付的部分扣减。徐某主张受伤前十二个月即2013年5月至2014年4月期间的月均工资为3003.2元，因该工资低于2013年度广州市在岗职工月平均工资的60%，故其所有赔偿标准应参照2013年度广州市在岗职工月平均工资5808元／月的60%即3484.8元／月计算。骏云公司则主张徐某的各项工伤待遇及离职前12个月平均工资的计算时间段为2013年9月至2014年8月。骏云公司提交的工资说明与徐某提交的银行流水可以一一对应，且经双方质证确认，显示徐某2013年5月至2014年8月期间的工资分别为：2550元、2550元、2550元、2850元、2700元、2550元、3315元、3500元、1550元（实际为0，但按照1550元计算）、2500元、4373元、3597元、2000元（现金发放）、2000元、2000元、2000元。徐某明确其第二项诉讼请求中的护理费是指住院期间的护理费以及出院后全休两个月的护理费，其没有提交经劳动能力鉴定委员会确认其需要生活护理的相关证据，也确认并未被鉴定为旧伤复发或有第二次停工留薪期。徐某尚未进行第二次手术，其第二项诉讼请求中的医疗费是指后续治疗费，第九项诉讼请求中的护理费、误工费、住院伙食补助费也是指后续治疗所可能产生的相关费用。徐某明确其第四项诉讼请求中的工资是指停工留薪期满至劳动能力鉴定结论前一天的工资；高温津贴的时间段是指2012年11月至2014年11月共计24个月，环境津贴是指高温高粉尘的特殊作业环境津贴，计算标准和时间段同高温津贴；精神抚慰金是依据人身损害赔偿司法解释的规定主张。同时徐某确认其申请仲裁之前并未就高温津贴向骏云公司主张过权利，其与骏云公司的劳动合同中并未约定环境津贴，也没有其他协议进行过约定，也没有与其同岗位工作的其他员工每月领取环境津贴的证据。骏云公司否认徐某的岗位是高温岗位，但2013年6-8月骏云公司每月向某平支付高温津贴150元。徐某明确其经济补偿金是基于骏云公司存在未缴纳社保和未足额支付劳动报酬两种违法行为而按照其工作年限计算两倍，也确认其申请仲裁之前未以上述理由申请解除与骏云公司之间的劳动合同。徐某明确其主张的二倍工资差额是指2013年11月的二倍工资差，仲裁庭审时徐某当庭撤回了该项请求，且其也确认2013年11月其与骏云公司存在劳动合同，但经本院询问其表示仍坚持该请求。另查明：广州市职工2013年平均工资为5808元／月。双方发生争议，徐某向广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.依法确认徐某与骏云公司于申请仲裁之日解除劳动关系；2.骏云公司支付徐某后续医疗费10000元、住院伙食补助费6600元、营养费2000元、护理费14490元、交通费2000元；3.骏云公司支付徐某停工留薪期（即2014年4月27日至2014年8月26日）工资14171.52元；4.骏云公司支付徐某停工留薪期届满至定残前一天应发工资5343.36元、高温补贴3600元、环境补贴3600元、精神抚慰金15000元；5.骏云公司支付徐某一次性伤残补助金31363.2元；6.骏云公司支付徐某一次性工伤医疗补助金6969.6元；7.骏云公司支付徐某一次性伤残就业补助金27878.4元；8.骏云公司支付徐某经济补偿金13939.2元；9.骏云公司支付徐某第二次手术产生护理费3450元、误工费4249.88元、住院伙食补助费3000元；10.骏云公司支付因未签订书面劳动合同所应支付的双倍工资8746元。2015年1月12日，该仲裁委员会作出穗开萝劳某案字（2014）903号《裁决书》，裁决：一、确认双方劳动合同于2014年8月26日终止；二、骏云公司自本裁决生效之日起五日内一次性向某平支付停工留薪期间工资差额4012元；三、骏云公司自本裁决生效之日起五日内一次性向某平支付终止劳动合同经济补偿金8329.25元；四、骏云公司自本裁决生效之日起五日内一次性向某平支付一次性伤残补助金24690.20元、一次性工伤医疗补助金6375.60元、一次性伤残就业补助金25502.40元；五、骏云公司自本裁决生效之日起五日内一次性向某平支付住院伙食补助费差额175元；六、驳回徐某的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，先后于某定期限内向本院起诉。上述事实，有《劳动合同》、《收据》、《工资情况说明》、《工伤认定决定书》、《广州市劳动能力鉴定结论》、银行流水明细、穗开萝劳人仲案字（2014）903号《裁决书》、庭审笔录及双方当事人庭审陈述等证据证实，上述证据经过庭审质证，符合证据规则的规定，本院予以采信。本院认为：徐某与骏云公司建立劳动关系并签订劳动合同，双方均应合法、诚信履行合同义务，双方合法权益均受法律保护。徐某因工伤被评定为九级伤残，依法可享受工伤待遇。骏云公司没有给徐某购买社保，应依法承担徐某的工伤待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款和《广东省工伤保险条例》第二十六条均规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。同时，《广东省工伤保险条例》第六十六条规定：原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。徐某于2014年4月27日受伤，应以2013年5月至2014年4月期间的工资计算其受伤前12个月平均工资，根据双方确认的上述期间的工资状况计算得知徐某受伤前12个月平均工资数额为2882.08元［（2550元＋2550元＋2550元＋2850元＋2700元＋2550元＋3315元＋3500元＋1550元＋2500元＋4373元＋3597元）÷12个月］。徐某停工留薪期从2014年4月27日至2014年8月26日，骏云公司只按2000元／月的标准向某平支付停工留薪期工资不符合法定标准，故骏云公司应按2882.08元的标准向某平支付停工留薪期工资差额3528.32元［（2882.08元-2000元）×4个月］。骏云公司主张不予支付徐某停工留薪期工资差额没有事实依据，本院不予支持。徐某主张停工留薪期工资差额有事实和法律依据，但其未将骏云公司已经支付的工资扣减，其主张金额有误，以本院核算的为准。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“《劳动合同法》”）第四十五条规定：“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。……”。双方签订的劳动合同于2014年7月1日期满，但徐某停工留薪期至2014年8月26日止，根据上述规定，双方的劳动合同应当续延至2014年8月26日。劳动合同期满后没有证据显示骏云公司曾通知徐某续签劳动合同，徐某直至仲裁申请之日也没有回骏云公司处工作，可视为双方劳动合同期满骏云公司不与徐某续订劳动合同，骏云公司应按照《劳动合同法》第四十六条和第四十七条规定向某平支付经济补偿金。如前所述，骏云公司应按2882.08元的标准向某平支付停工留薪期工资，故徐某劳动合同终止前12个月的平均工资为2965.10元［（2850元＋2700元＋2550元＋3315元＋3500元＋1550元＋2500元＋4373元＋3597元＋2882.08元＋2882.08元＋2882.08元）÷12个月］，骏云公司应向某平支付终止劳动合同经济补偿金7412.75元（2965.10元／月×2.5个月）。骏云公司主张不予支付徐某经济补偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。徐某主张的经济补偿金数额有误，以本院核算的为准。因徐某受伤前12个月平均工资低于广州市职工2013年平均工资5808的60%即3484.8元，应以3484.8元作为本人工资计算各项工伤待遇。双方劳动合同于2014年8月26日终止，故本院对于骏云公司提出的在徐某停工留薪期满后向某平转账支付的4000元实为工伤补偿的主张予以采信。徐某被鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条及《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，结合双方劳动合同于2014年8月26日终止的事实，骏云公司应向某平支付一次性伤残补助金27363.2元（3484.8元×9个月-4000元）、一次性工伤医疗补助金6969.6元（3484.8元×2个月）、一次性伤残就业补助金27878.4元（3484.8×8个月）。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。广州市因公出差伙食补助费为每人每天100元，骏云公司已按每天35元的标准向某平支付2014年5月1日至6月30日期间的伙食补助费，2014年4月27日至30日未支付，现应向某平支付住院伙食补助费差额2415元［（100元×70%-35元）×61天＋100元×70%×4天］。徐某计算有误，以本院核算的金额为准。徐某确认的《收据》显示，骏云公司已按每天115元的标准向某平支付了2014年5月1日至6月30日期间的护理费，该护理费总额已经完全可以涵盖徐某停工留薪期间聘请护工的费用，且徐某未举证证明其经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，其主张的全部护理费于某无据，本院不予支持。关于徐某主张后续治疗费8000元及第二次手术产生的护理费、误工费和住院伙食补助费的请求，对此本院认为，劳动能力鉴定结论明确了徐某的医疗终结期间，且未经劳动能力鉴定委员会认定其伤情属于旧伤复发。现因双方劳动关系终止，骏云公司需按照法律规定向某平支付各项工伤待遇，而一次性工伤医疗补助金的设立本身就已经考虑了劳动者在工伤医疗期终结后后续治疗所需的治疗费用等因素，故本院认为一次性工伤医疗补助金与后续治疗费亦具有同质性，故徐某主张的后续治疗费以及由此引起的护理费、误工费及住院伙食补助费的请求于某无据，本院不予支持。徐某主张营养费的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。徐某主张住院期间交通费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。双方劳动合同于2014年8月26日终止，故徐某要求骏云公司支付停工留薪期满之日起至定残日期间的工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于高温津贴。根据《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局等关于高温津贴发放的管理办法》第二条的规定，用人单位在每年6月至10月期间安排劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。徐某在2014年11月28日申请劳动仲裁之前未就高温津贴向骏云公司主张过权利，应视为其对自身合法权益疏于关注，徐某应承担因此造成的不利后果。故徐某要求2013年11月28日前高温津贴的请求，已超过了劳动仲裁的申请时效，本院对徐某要求该期间高温津贴的请求予以驳回。徐某2014年6、7、8月份处于停工留薪期间，没有实际提供劳动，徐某要求骏云公司支付2013年11月29日之后的高温津贴缺乏事实依据，本院不予支持。双方劳动合同未约定要支付环境补贴，徐某也无证据证明骏云公司有向与其同岗位员工发放环境补贴，故对徐某要求骏云公司支付环境补贴的请求不予支持。徐某主张精神抚慰金的仲裁请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于2013年11月未签劳动合同的二倍工资差额，徐某仲裁庭审时当庭撤回了该请求，故该请求并未经过劳动仲裁前置程序，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十四条、第三十七条、第六十四条，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第六十六条，《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局等关于高温津贴发放的管理办法》第二条之规定，判决如下：一、确认武汉骏云劳务有限公司与徐再平的劳动合同于2014年8月26日终止；二、武汉骏云劳务有限公司自本判决生效之日起十日内一次性向徐再平支付停工留薪期间工资差额3528.32元；三、武汉骏云劳务有限公司自本判决生效之日起十日内一次性向徐再平支付终止劳动合同经济补偿金7412.75元；四、武汉骏云劳务有限公司自本判决生效之日起十日内一次性向徐再平支付一次性伤残补助金27363.2元、一次性工伤医疗补助金6969.6元、一次性伤残就业补助金27878.4元；五、武汉骏云劳务有限公司自本判决生效之日起十日内一次性向徐再平支付住院伙食补助费差额2415元；六、驳回武汉骏云劳务有限公司的其他诉讼请求；七、驳回徐再平的其他诉讼请求。武汉骏云劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，从本判决确定的履行期限届满次日起，加倍支付延迟履行期间的债务利息。两案受理费合计20元，由武汉骏云劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 芮雪春子二〇一五年四月二十七日书记员 刘  波余若莲