陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终635号
上诉人（原审被告）毛某，男，1987年3月9日出生，汉族，籍住甘肃省天水市秦州区，现住陕西省西安市未央区。
委托代理人徐丹，陕西王炳森律师事务所律师。
上诉人（原审被告）魏某，男，1968年5月30日出生，汉族，西安市临潼区村民，籍住西安市临潼区，现住西安市新城区。
委托代理人杨文太，男，西安市新城区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）于某，男，2011年11月18日出生，汉族，学龄前儿童，籍住黑龙江省富裕县，现住陕西省西安市未央区。
法定代理人董某，女，1985年11月26日出生，汉族，住址同上，系于某之母。
法定代理人于某，男，1983年7月23日出生，汉族，籍住黑龙江省富裕县，现住址同上，系于某之父。
上诉人毛某、魏某因与被上诉人于某身体权纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2016）陕0112民初1964号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人毛某及其委托代理人徐丹，上诉人魏某的委托代理人杨文太，被上诉人于某的法定代理人于某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人毛某上诉请求：1、要求撤销西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初1964号民事判决第二、三项，并依法改判毛某不承担赔偿责任;2、一、二审诉讼费由魏某、于某承担。事实理由：毛某对魏某的选任并不存在过失，魏某所承揽的装修工作只是室内一般装修，并不是建筑工程装修，其有相应的施工能力。毛某对事故的发生没有过错，且不是直接侵权人，故不应当承担赔偿责任。
上诉人魏某上诉请求：1、要求撤销西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初1964号民事判决第一、二、三项，并依法改判或发回重审;2、一、二审诉讼费由毛某、于某承担。事实理由：1、原审法院认定部分事实不清，魏某给毛某进行房屋装修，但不包括拆除阳台栏杆的工作，该工作系魏某义务给毛某帮工，故不应当承担赔偿责任；2、于某受伤程度不够十级伤残，二审法院应当支持上诉人重新鉴定的申请；3、毛某、魏某应互负连带责任，而并不是主次责任；4、于某的监护人应当预见到在高层下带小孩玩耍会产生意外，故应承担相应的监护责任。
被上诉人魏某辩称，上诉人毛某在本案中存在过错责任，装修合同是事后补签的，协议的内容也并非真实，且魏某是义务帮助毛某拆除阳台，而毛某把装修工程给无资质的个人，应当承担责任，故魏某不应承担责任。
被上诉人毛某辩称，1、毛某与魏某之间系承揽合同关系，合同履行期间发生的安全事故，毛某不应承担损害赔偿责任。2、毛某与魏某不应承担连带赔偿责任，且拆除阳台也非义务帮工，属于承揽合同的范围内，故毛某不应承担赔偿责任。
被上诉人于某辩称，一审中提交的证据显示毛某与魏某系雇佣关系，应负担连带赔偿责任，本案的发生与两人都有关系。一审的鉴定系三方协调同意后委托西安市中级人民法院进行的鉴定，我们认可该鉴定，不应重新鉴定；当时家长带孩子在小区内玩耍，距离孩子只有2、3米，无法预知高空坠物，没有办法避免事故的发生，故我们不存在未尽到监护责任的情况，请求二审法院维持原判、驳回上诉。
于某向一审法院起诉请求依法判令毛某、魏某支付其医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金共计85038.23元，并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年7月14日，魏某与毛某签订了装修施工协议书，约定由魏某于2015年7月15日开始对毛某所有的位于西安市未央区红旗东路XX城X号楼X单元X号房屋进行装修。2015年8月5日下午18点30分许，魏某在拆除房屋阳台栏杆时，将施工工具铁锥从25楼掉下，并将在该X号楼楼下玩耍的于某砸伤，造成于某人身损害。事发后，于某被送至西安市儿童医院住院治疗，经医院诊断为（s37.011）左肾挫裂伤、（s27.311）肺搓伤、（T14.052）软组织挫伤。2015年8月6日，魏某、毛某及于某的法定代理人于某在XX城物业保安史自力的见证下，共同书写了《事故情况说明》，该《事故情况说明》对于某受伤经过及救治情况等进行了说明，各方及见证人均签字认可。2015年8月13日于某出院，出院医嘱要求于某继续卧床休息四周，四周后复查，病情变化随诊。于某自2015年8月5日至2015年11月27日共花费医疗费用6771.48元，在此期间魏某支付医疗费8500元，而毛某并未支付任何费用。审理中于某于2016年4月10日向一审法院提出伤残鉴定申请，经西安交通大学法医学司法鉴定中心于2016年4月20日出具西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心[2016]临鉴字第382号法医临床司法鉴定意见书，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准（GB/T16180-2014）第5.10.238）条之规定，对于某的鉴定意见为构成十级伤残。一审审理中，因毛某、魏某对鉴定意见参照的标准有异议，申请鉴定人员出庭询问，2016年7月22日鉴定人员顾珊智出庭回答一审被告及一审法庭的询问，魏某仍坚持对鉴定意见的异议，因双方各持己见，该案无法调解。一审法院认为，公民享有健康权。毛某与魏某签订装修施工协议书，约定由魏某承包毛某所有的位于陕西省西安市未央区红旗东路XX城X号楼X单元X号房屋的装修工程，魏某在对阳台装修施工过程中，未做好防护措施，未尽到合理的安全注意义务，将施工工具铁锥坠落砸伤在XX城X号楼楼下玩耍的于某，造成于某人身损害，魏某作为直接侵权人，应当承担侵权责任。毛某将装修工程交于魏某，但对施工人员有无相应施工能力及相应资质未尽核实责任，存在过失，亦应承担相应赔偿责任。于某在事故发生时在小区开放的公共场所内玩耍，对高空坠物并不能预见，其监护人亦无监护不到责任，一审被告亦未能提供于某系故意或该事故发生系不可抗力造成的证据，故一审被告要求于某监护人承担责任不予支持。魏某对鉴定结论提出异议，经鉴定人员出庭接受询问、质证，且该鉴定程序合法并无不当，对魏某要求重新鉴定一节不予支持。于某住院期间花费医疗费6771.48元，要求毛某、魏某赔偿，依法有据，应予支持。于某住院期间由其父母共同陪护，要求护理费两人计24399.75元无依据，不予支持，可按一人陪护计13029.75元为妥。于某构成十级伤残，伤残赔偿金为52840元，交通费要求287元本院依法认可。住院伙食补助费240元依法认可。于某要求营养费可按560元计较为妥。于某要求精神损害抚慰金5000元过高，可酌情赔偿2000元。以上于某各项损失共计75728.23元。结合本案实际情况，魏某承担70%责任，毛某承担30%责任为妥，故魏某应赔偿于某各项损失53009.76元，毛某应赔偿于某各项损失22718.47元。因魏某已支付于某医疗费8500元，而毛某应承担30%责任，故应给付魏某费用为2550元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、十七条、十八条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条之规定，判决：一、被告魏某于本判决生效之日起十日内赔偿原告于某医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金共计53009.76元。二、被告毛某于本判决生效之日起十日内赔偿原告于某医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金共计22718.47元。三、被告毛某于本判决生效之日起十日内给付被告魏某2550元。四、驳回原告的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1925元，鉴定费800元，合计2725元，原告已预交，由被告魏某承担1907.5元，被告毛某承担817.5元，并于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。经本院审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另本院查明魏某、毛某所签装修施工协议书是本案事故发生后所签。
本院认为，根据于某、魏某、毛某各方陈述，本案争议的焦点是一、如何划分各方的民事赔偿责任？二、是否应当重新启动鉴定？首先，毛某将其所有的位于陕西省西安市未央区红旗东路XX城X号楼X单元X号房屋的装修工程承包给魏某负责，从本案各方提交证据以及一、二审庭审可以看出，案发时，魏某正在装修上述房屋的阳台，而该房屋属于高层建筑，对高层房屋的装修应当采取必要的防护措施避免高空坠物致伤他人，但魏某没有采取任何防护措施致施工工具铁锥坠落砸伤于某，故应当承担直接侵权的责任；其次，毛某、魏某虽然在装修施工协议书中明确双方为雇佣关系，但该协议经二审庭审查明，系本案事故发生后所签，而毛某、魏某双方实际为承揽关系，故毛某将装修工程交于没有任何资质的魏某存在选任过失，其应当承担相应的赔偿责任；再次，于某与其监护人正常在小区生活区域内玩耍，无法预知高空坠物，故于某的监护人不存在监护不力的责任；最后，关于本案是否应当启动重新鉴定程序，一审法院鉴定程序合法，魏某也未提出新的证据，不符合启动重新鉴定程序的法律规定。另一审法院计算的各项赔偿金额正确，本院依法确认。综上，上诉人魏某、上诉人毛某的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1925元（魏某已预交），由魏某承担；二审案件受理费432元（毛某已预交），由毛某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 雷雯
审 判 员 刘溪
代理审判员 马玺
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 吴窕