新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终985号
上诉人（原审原告）：董玉明，男，1964年6月10日出生，汉族，乌鲁木齐新宏大石化加油站驾驶员，住乌鲁木齐市米东区筑城小区*号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：宋楠，新疆宋楠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国石油乌鲁木齐石油化工总厂，住所地：乌鲁木齐市米东区石化大庆路***号。
法定代表人：王红晨，中国石油乌鲁木齐石油化工总厂厂长。
委托诉讼代理人：刘勇杰，男，1970年5月23日出生，汉族，中国石油乌鲁木齐石油化工总厂职工，住乌鲁木齐市石化十六区**号楼*单元***号。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司，住所地：乌鲁木齐市光明路326号。
负责人：宋保成，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：成辉，男，1985年10月27日出生，汉族，中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司职员，住乌鲁木齐市沙依巴克区南昌路42号。
上诉人董玉明因与被上诉人中国石油乌鲁木齐石油化工总厂(以下简称乌石化)、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称人民财保乌市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服米东区人民法院（2016）新0109民初4800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人董玉明的委托诉讼代理人宋楠、被上诉人中国石油乌鲁木齐石油化工总厂的委托诉讼代理人刘勇杰、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司的委托诉讼代理人成辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董玉明上诉请求：请求撤销一审判决第九项，改判被上诉人赔偿我方护理费56343.6元，并承担连带责任，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人住院期间护理人员的护理费因上诉人经济困难，由单位垫付，但并不导致对被上诉人赔偿义务的免除，上诉人董玉明的妻子马爱玲进行了陪护，虽然其为退休人员没有造成其退休金的减少，但是由于陪护增加了其负担，并付出了时间与辛劳，应该支持其护理费用。
中国石油乌鲁木齐石油化工总厂辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，马爱玲并没有因为护理上诉人而减少收入，故不应该支持上诉人上诉请求。
中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司辩称，关于护理人员的费用的问题。其中一人是上诉人单位垫付的，不是上诉人支付，所以其不是实际损失人，对此护理费上诉人不具有诉讼主体资格。另外，该笔护理费并没有免除，一审判决中已经写清另案主张。马爱玲的护理费，根据司法解释只有护理人员，因护理减少工资收入才给与赔偿，马爱玲属于退休人员不存在收入减少情况。根据财产保险补偿原则，产生损失才给与赔偿，没有损失不予赔偿，故上诉人的上诉请求不能成立。
董玉明向一审法院起诉请求：1、要求中国石油乌鲁木齐石油化工总厂、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司赔偿医疗费50558.79元、住院伙食补助费17880元（149天×120元）、残疾赔偿金105098.64元（26274.66元×20年×20%）、误工费32932.51元（247天×133.33元）、护理费56343.6元（169.2元×86天）、营养费12350元（247天×50元）、鉴定费4100元、复印费492元、交通费4070元、精神损害抚慰金20000元合计303825.54元；2、要求中国石油乌鲁木齐石油化工总厂、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年2月24日10时47分，吐尔逊江驾驶乌石化所有的新AA57**号“金龙”牌大型客车接送石化上班工作人员，当车辆沿米东区东瑞北路由北向南行驶到益民西街十字路口由北向西超速右转弯时，与董玉明驾驶沿益民西街由西向东行驶的新B348**号“程力威”牌中型罐货车发生碰撞，造成两车受损、吐尔逊江经抢救无效死亡、董玉明及其他多人受伤的交通事故。后经乌鲁木齐市公安局交警支队米东区大队认定，吐尔逊江负事故的全部责任、董玉明无责任。董玉明受伤当天被送到乌石化职工医院救治，诊断为左股骨髁开放性粉碎性骨折、左跟骨开放性骨折、左足第4跖骨骨折、左股骨大转子骨折、高血压病3级，董玉明住院86天于2016年5月20日好转出院，乌石化支付了此次住院治疗的费用。出院时医嘱：住院期间陪护2人、出院全休期间护理1人，必要时前往上级医院康复科行康复治疗，骨折愈合后1－2年拆除骨折内固定装置，如骨折不能愈合或伴有严重创伤性关节炎则需行人工关节置换术，出院后全休1个月。2016年6月3日，董玉明因复印病历支付复印费392元。2016年6月16日，董玉明到新疆医科大学第一附属医院检查，支付检查费用665.5元。2016年6月20日，乌石化职工医院出具病假证明全休30天。2016年6月28日，董玉明到新疆维吾尔自治区人民医院进行康复治疗，诊断为左膝关节痛（左侧股骨髁骨折内固定术后、左膝功能障碍）、左足骨质疏松、高血压病（II期），同年8月31日出院、住院63天。出院时医嘱加强营养、继续加强康复训练、住院期间和出院后全休期间陪护1人、出院后全休1个月，董玉明为此支付医疗费49783.29元。2016年9月19日，董玉明委托新疆衡诚司法鉴定中心，对其伤残等级、后续医疗费、误工期、营养期、护理期进行鉴定和评定。该中心于2016年9月27日出具（2016）法医临鉴字第763号司法鉴定意见书，鉴定意见为董玉明左下肢损伤程度达到九级伤残、后续医疗费为12000元、误工期为300日、护理期为150日、营养期为120日，董玉明为此支付鉴定费4100元。2016年10月8日，乌石化职工医院为董玉明出具病假证明书，医嘱2016年10月1日至10月31日全休31天。
经董玉明方申请，法院通知新疆衡诚司法鉴定中心鉴定人员出庭作证。该鉴定中心鉴定人员赵延玲出庭作证称：董玉明是在2016年2月24日受伤住院，从此时起至鉴定申请时已经超过了6个月，董玉明的损伤是粉碎性和开放性的，由于受伤十分严重已经明显影响到了他膝关节的功能，虽然董玉明没有安装可以不用取出的钛合金钢板，但他的情况不影响鉴定结果，由于董玉明不需要作更为系统的治疗说明治疗已经终结，因此董玉明的申请符合鉴定时机，至于患者取出钢板后能否还构成九级伤残目前无法判断。
董玉明系乌鲁木齐新宏大石化加油站职工，月工资4000元，其在为单位驾驶新B348**号“程力威”牌中型罐货车送油途中发生本案交通事故，事故发生后加油站停发了董玉明的工资。董玉明第一次住院期间曾由一名护工及其妻子马爱玲护理，出院后主要由马爱玲护理，马爱玲系米东区建设局退休职工，董玉明的委托代理人马爱玲当庭认可另一护工工资由加油站负责人先行支付。乌石化作为新AA57**号“金龙”牌大型客车的所有权人，为该车在人民财保乌市分公司处投保了交强险和限额为500000元商业第三者险，事故发生在保险责任期内。事故发生后，人民财保乌市分公司针对本案董玉明的损害赔偿，向乌石化支付了交强险部分120000元、商业第三者险20万元。乌石化为董玉明在石化职工医院住院支付医疗费168834.44元，另因给董玉明作手术支出其他费用1000元。另乌石化为董玉明进行微量物证鉴定支付鉴定费400元、为董玉明驾驶的新B348**号车进行交通事故鉴定支付鉴定费4000元。一审法院认为，董玉明于2016年2月24日第一次住院，并于同年5月20日出院，出院时董玉明作为患者是好转出院而并非治愈。在同年6月28日因康复治疗的需要在新疆维吾尔自治区人民医院住院，同年8月31日出院，出院时医嘱继续加强康复训练。董玉明申请通知出庭的鉴定人员虽然当庭认为董玉明属于开放性粉碎性严重骨折、从2016年2月24日入院治疗开始起算董玉明的鉴定申请符合鉴定时机。但通过乌石化职工医院的出院诊断及对取出内固定的时间和后期可能发生状况的分析，结合董玉明在自治区人民医院康复治疗的情况，以及鉴定人员对如果董玉明取出内固定后最终伤残等级不确定性的陈述，法院认为董玉明目前尚未治疗终结，目前不能确定董玉明最终的伤残等级。故董玉明目前不符合申请进行伤残等级鉴定的时机，待治疗终结最终伤残等级确定后，再另案主张残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等权利，法院在本案中不予支持。
关于人民财保乌市分公司已经支付的赔偿款计算问题，法院认为：吐尔逊江驾驶乌石化车辆在履行职务过程中造成本次事故并被认定负事故的全部责任，故乌石化应当承担机动车交通事故侵权责任。该车在人民财保乌市分公司处投保了交强险和限额为500000元的第三者商业保险，该公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任。现该公司就董玉明的损害赔偿部分已经向乌石化支付了交强险120000元和商业第三者险中的200000元，首先应当由乌石化在取得上述金额范围内赔偿，不足部分由保险公司在剩余限额内依照保险合同承担责任，仍有不足或不属实保险赔偿范围的，由乌石化继续赔偿。现乌石化已经为董玉明第一次住院支付了医疗费用合计169834.44元，其中10000元属于交强险医疗赔偿限额赔偿，剩余159834.44元属于商业第三者险赔偿范围。目前人民财保乌市分公司已经向乌石化支付针对董玉明的先行赔偿的上述费用中，在交强险死亡伤残赔偿限额还有110000元、在商业第三者险中还有40165.56元未使用。
关于董玉明具体的诉讼请求，法院认为：董玉明第二次住院支付医疗费49783.29元、加上之前在医科大一附院的检查费665.5元合计50448.79元，由乌石化赔偿40165.56元，由人民财保乌市分公司在商业第三者险剩余限额内赔偿10283.23元。虽然人民财保乌市分公司当庭提出了用药中存在治疗高血压和骨质疏松方面的费用，但未在法院限定的期限内提出书面申请对相关费用发生与事故的关联性和专业性区分进行鉴定，故对该公司此辩解意见不予采信。董玉明两次住院合计149天，自2016年2月24日到10月31日一直处于住院或医嘱全休期间共247天，其关于住院伙食补助费17880元和营养费的12350元的诉讼请求符合法律的规定，法院予以支持，因交强险医疗赔偿限额已经使用完毕，故此二项赔偿应当由人民财保乌市分公司在商业三者险剩余限额内赔偿。董玉明关于误工费董玉明按照每月4000元计算有证据证明也没有超过相关规定的标准，按照247天计算为32932.51元，由乌石化在先行取得的交强险死亡伤残限额110000元内赔偿。人民财保乌市分公司对此提出不应将单位应交社保计算在内，但本案是民事侵权纠纷而非劳动争议纠纷，故法院对该公司此辩解意见不予采信。关于复印费，董玉明所提供的证据能够证明实际发生的数额是392元，对此法院予以确认，因不属于保险赔偿范围，由乌石化予以赔偿。根据董玉明两次住院的时间、住院地点与其住所之间的距离等因素，法院对董玉明主张的交通费4070元予以支持，由乌石化在先行取得的交强险死亡伤残限额110000元内赔偿。关于护理费，董玉明第一次住院期间2人陪护，其中1人是其妻子马爱玲，其为米东区建设局退休人员。按照法律的规定，护理费根据护理人员的收入状况等因素确定，护理人员有收入的，参照误工费即实际减少的收入计算。庭审中董玉明没有提供证据其证明妻子因护理其而减少了收入，而另一护理人员也并非是董玉明支付的护理费，故法院对董玉明主张护理费的诉讼请求不予支持。如果此后董玉明承担了另一护理人员的护理费用，可另案主张权利。原审判决：一、中国石油乌鲁木齐石油化工总厂在先行取得的交强险死亡伤残赔偿限额110000元内向董玉明赔偿误工费32932.51元（4000元÷30天×247天）；二、中国石油乌鲁木齐石油化工总厂在先行取得的交强险死亡伤残赔偿限额110000元内向董玉明赔偿交通费4070元；三、中国石油乌鲁木齐石油化工总厂在先行取得的商业三者险赔偿限额内向董玉明赔偿医疗费40165.56元；四、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿董玉明医疗费10283.23元；五、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿董玉明住院伙食补助费17880元；六、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐分公司在商业三者险赔偿限额内赔偿董玉明营养费12350元；七、中国石油乌鲁木齐石油化工总厂赔偿董玉明复印费392元；八、驳回董玉明要求在本案中赔偿残疾赔偿金的诉讼请求；九、驳回董玉明要求在本案中赔偿护理费的诉讼请求；十、驳回董玉明要求在本案中赔偿鉴定费的诉讼请求。十一、驳回董玉明要求在本案中赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十、二十一条之规定，护理费根据护理人员的收入状况等因素确定，护理人员有收入的，参照误工费即实际减少的收入计算。关于上诉人董玉明主张其妻子马爱玲作为护理人员的护理费用问题，本院认为其妻子马爱玲为退休人员，上诉人董玉明没有提供证据其证明妻子马爱玲因护理其而减少收入的证据，故其上诉称应当支付其妻子马爱玲护理费用的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。上诉人董玉明在庭审中承认另一护理人员费用是由上诉人单位进行垫付，原审认为应由垫付单位主张的理由并无不当。故上诉人该项上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。
综上所述，董玉明的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1208.59元，由董玉明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程慧玲
审 判 员 仝淑莉
代理审判员 潘 涛
二〇一七年五月九日
书 记 员 姜中晟