湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）怀中刑二终字第90号
原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）游某甲，男，1984年6月21日出生，土家族，贵州省岑巩县人，初中文化，农民。2013年8月26日，因本案被新晃侗族自治县公安局行政拘留；同年9月5日，因涉嫌犯盗窃罪被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。
原审被告人游某乙，男，1991年3月15日出生，土家族，贵州省岑巩县人，初中文化，农民。2013年8月26日，因本案被新晃侗族自治县公安局行政拘留；同年9月5日，因涉嫌犯盗窃罪被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。
湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人游某乙、游某甲犯盗窃罪一案，于二0一三年十二月十二日作出（2013）晃刑初字第157号刑事判决。原审被告人游某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法合议庭公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员郭露出庭履行职务。上诉人游某甲、原审被告人游某乙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认定：2013年8月26日凌晨4时许，被告人游某乙、游某甲驾驶一辆从贵州省岑巩县“现代租车行”租来的车牌为贵H×××××的面包车，来到新晃侗族自治县天堂乡地习村村部，游某乙用起子将村部大门上的锁撬开后，与游某甲合力将摆放在村部一楼楼道处的一口“清嘉庆二年圆直筒型铁钟”盗走。游某乙、游某甲准备开车离开时，被当地村民发现后抓获。经湖南省文物鉴定中心鉴定，被盗铁钟市场估价3万-5万元人民币。
另查明：2013年10月29日，被盗铁钟已返还给新晃侗族自治县天堂乡地习村村民委员会；同年12月10日，被告人游某乙、游某甲取得新晃侗族自治县天堂乡地习村村委会的谅解。
该院认定上述事实的证据有：证人吴某甲、杨某、吴某乙、吴某丙、吴某丁、滕某的证言，提取笔录，物证照片，扣押物品文件清单及证据保全清单、发还物品文件清单，租赁合同及收款收据，辨认笔录及照片，现场勘查笔录、现场复核笔录及现场图、照片，湖南省文物鉴定中心司法鉴定证书，办案说明，户籍证明，被告人游某乙、游某甲的供述及辩解。
该院认为，被告人游某乙、游某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，游某乙、游某甲均起主要作用，均系主犯。游某乙、游某甲犯罪后认罪态度好，依法可以从轻处罚。游某乙、游某甲能退赃并取得了新晃侗族自治县天堂乡地习村村委会的谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人游某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人游某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。
上诉人游某甲上诉提出：一审判决认定的犯罪性质不当；在共同犯罪中，自己起次要作用，系从犯；一审判决量刑过重。
经审理查明，2013年8月25日，原审被告人游某乙邀约上诉人游某甲到新晃侗族自治县天堂乡地习村盗窃古钟，游某甲表示同意。次日4时许，游某乙携带起子，乘坐游某甲驾驶的、其二人以游某甲的名义从贵州省岑巩县“现代租车行”租赁的、车牌号为贵H×××××的面包车，窜至新晃侗族自治县天堂乡地习村村部。接着，游某乙用起子撬开村部一楼楼道口大门锁，并要游某甲与其一起将一楼楼梯下的一口“清嘉庆二年圆直筒型铁钟”抬至面包车上。附近村民发现二人盗窃后，游某甲不顾村民拦阻，驾驶面包车载着游某乙及所盗得的古钟逃至附近的新晃侗族自治县天堂乡桂根村路段。后二人因不熟悉逃跑路线，便将所盗得的古钟抬下车丢弃在路边坎下，尔后驾车从原路折返至地习村，被该村村民当场拦截抓获。案发后，公安机关在游某乙、游某甲的带领下，从新晃侗族自治县天堂乡桂根村公路边坎下提取了被二人盗窃后丢弃的古钟，并返还给地习村村民委员会。经湖南省文物鉴定中心鉴定，该被盗古钟为一般文物，市场估价3万-5万元人民币。同年12月10日，游某乙、游某甲取得新晃侗族自治县天堂乡地习村村委会的谅解。
上述事实，有经庭审质证认证的下列证据证明，足以认定：
1、证人杨某、吴某丁、吴某甲、吴某乙、吴某丙的证言，分别证明：2013年8月26日4时许，住在新晃侗族自治县天堂乡地习村村部对面的村民杨某发现村部楼道口大门被人打开，两名人员从村部里面抬了一样东西出来后，即告诉其丈夫吴某丁有人到村部盗窃；吴某丁便打电话告诉村支书吴某甲、村民吴某丙。见两名盗窃人员驾驶一辆车牌号为贵H×××××面包车逃跑，吴某丁又到村部旁村长吴某乙家将吴某乙叫醒。吴某甲闻讯赶至离村部约300余米拦截，两名盗窃人员见状驾驶面包车调头往回逃跑。吴某丁、吴某乙等人接到吴某甲的电话拦截未果后，便打电话报警并要沿途群众拦截。不久，有村民打电话告知两名盗窃人员又驾驶面包车调头往回逃跑，吴某丁等人即设置路障拦截，当场将两名盗窃人员抓获。两名盗窃人员被抓获后交代其二人盗窃古钟后在逃跑途中将古钟丢弃到新晃侗族自治县天堂乡桂根村公路边坎下的事实。
2、证人滕某的证言，证明了2013年8月24日，游某甲持驾驶证，伙同另一名男子到贵州岑巩县他经营的“现代租车行”租赁了一辆车牌号为贵H×××××、发动机号为D69T025610、车辆识别号为LS4AAB3D3DA443482的面包车。
3、公安机关的现场勘验检查笔录、现场复核笔录、现场现场勘验检查提取痕迹物品登记表及现场方位图、现场图、照片，分别证明：（1）案发现场的方位、环境、概貌等。（2）案发后，原审被告人游某乙向公安机关指认了其与游某甲盗窃作案的现场及作案后其二人丢弃盗窃赃物的现场。（3）公安机关对游某乙所指认的上述盗窃作案的现场、丢弃盗窃赃物的现场进行复核勘查的情况。
4、提取笔录、扣押物品文件清单、证据保全清单、发还物品文件清单及物证照片，分别证明：（1）案发后，公安机关在原审被告人游某乙、上诉人游某甲的带领下，从新晃侗族自治县天堂乡桂根村公路边坎下提取了被二人盗窃后丢弃的“清嘉庆二年圆直筒型铁钟”，并返还给该乡地习村村民委员会。（2）2013年8月26日，公安机关对原审被告人游某乙、上诉人游某甲所租赁的其二人用于盗窃作案的车牌号为贵H×××××、发动机号为D69T025610、车辆识别号为LS4AAB3D3DA443482的面包车进行了证据保全，后于同年9月16日发还给贵州岑巩县“现代租车行”店主滕某。
5、湖南省文物鉴定中心湘文物鉴2013-08-29司法鉴定书，证明新晃侗族自治县天堂乡地习村被盗的“清嘉庆二年圆直筒型铁钟”属一般文物，市场估价为3万元至5万元。
6、提取的汽车租赁合同、机动车驾驶证复印件，证明了上诉人游某甲于2013年8月24日租赁贵州岑巩县“现代租车行”车牌号为贵H×××××面包车的事实。
7、辨认笔录及照片，证明案发后在公安人员主持及见证人见证下，证人滕某经对照片进行混合辨认，指认游某甲系持驾驶证到贵州岑巩县“现代租车行”租车的人员，游某乙系与游某甲一起到贵州岑巩县“现代租车行”租车的人员。
8、户籍证明及人口信息查询单，分别证明了原审被告人游某乙、上诉人游某甲出生年龄、住址等身份情况。
9、原审被告人游某乙、上诉人游某甲的供述和辩解，二人分别所供的其二人盗窃作案的时间、地点、情节、具体经过等能相互印证，且与证人证言、现场勘查笔录等证据吻合。
10、新晃侗族自治县天堂乡地习村村民委员会出具的谅解书，证明案发后，原审被告人游某乙、上诉人游某甲取得了新晃侗族自治县天堂乡地习村村委会的谅解。
11、新晃侗族自治县公安局晃公（刑）决字（2013）第0302号、第0303号公安行政处罚决定书及有关的行政拘留执行回执、行政转刑事审批表等，证明2013年8月26日至9月5日10时，原审被告人游某乙、上诉人游某甲因本案被公安机关行政拘留，后被刑事拘留。
本院认为，原审被告人游某乙、上诉人游某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，游某乙提出犯意并邀约游某甲盗窃，积极实施撬门、盗取财物的行为，起主要作用，系主犯；游某甲参与事前共谋，驾驶所租赁的面包车参与盗窃，积极实施盗取财物的行为，亦起主要作用，系主犯。游某甲上诉提出一审判决认定的犯罪性质不当、其系从犯的理由不能成立，本院不予采纳。游某乙、游某甲被抓获后能如实供述其二人盗窃犯罪事实，认罪态度较好，且能配合公安机关追回被盗赃物，取得了新晃侗族自治县天堂乡地习村村委会的谅解，依法可以从轻处罚。原判根据游某甲犯罪的事实、性质、具体量刑情节和对社会的危害程度等所判处的刑罚恰当，游某甲上诉提出一审判决量刑过重的理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵洪超
审 判 员 胡石海
代理审判员 杨斌刚
二０一四年三月三日
书 记 员 蒋艳群