天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民二终字第174号
上诉人（原审被告）深圳远鹏装饰集团有限公司，住所地深圳市福田保税区红柳道1号A座。
法定代表人叶大岳，董事长。
委托代理人吴峰，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）天津南玻节能玻璃有限公司，住所地天津新技术产业园武清开发区泉丰路12号。
法定代表人吴国斌，董事长。
委托代理人杨述艳，该公司法务。
委托代理人季春彪，北京盈科（天津）律师事务所。
被上诉人（原审被告）深圳远鹏装饰设计工程有限公司济南分公司，住所地山东省济南市高新区颖秀路2766号。
负责人安柏成，经理。
上诉人深圳远鹏装饰集团有限公司（以下简称远鹏公司）因承揽合同纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2013）武民二初字第3694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人远鹏公司的委托代理人吴峰，被上诉人天津南玻节能玻璃有限公司（以下简称天津南玻公司）委托代理人杨述艳、季春彪到庭参加诉讼。被上诉人深圳远鹏装饰设计工程有限公司济南分公司（以下简称济南分公司）经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年3月1日原告与被告济南分公司签订了一份《玻璃购销合同》，原告为乙方被告济南分公司为甲方，双方约定，乙方按甲方要求向其承包的济南万豪中心3号楼工程供应各型号玻璃产品，总价款为人民币450000元；结算方式，合同签订之日预付100000元，预付款在最后一批货款中冲抵，其他款项批发批结，在每批玻璃到达交货地点7日内，付清该批货物的全部货款，即发下批货前需付清上批次货款；若合同跨年度执行，甲方同意于每年6月20日、12月20日前结清乙方所有已发货物全部货款；合同还约定了其他事项。合同签订后，被告济南分公司于2012年3月14日给付原告预付款100000元，原告依约为被告济南分公司加工生产了合同约定的玻璃产品，并于2012年3月21日、22日给被告济南分公司通过代办托运方式向其承包的济南万豪中心3号楼工地发送TJNG1202003玻璃1493.963m²，合款336141.79元，被告济南分公司已签收，但未能依约给付原告价款，原告尚有为被告济南分公司加工生产完毕的玻璃产品314.819m²，合款70834元，按合同约定原告未向被告济南分公司发货，现已存放于原告仓库。
另查明，被告济南分公司是经山东省济南市工商行政管理局注册登记的被告远鹏公司的分支机构。被告济南分公司自2007年至2012年6月每年分别向被告远鹏公司缴纳数额不等备案费、管理费等。其中，2012年5月14日被告济南分公司向济南市天桥区昊天幕墙材料供应站借款1000000元，并以该公司名义向被告远鹏公司汇款1000000元，该款亦为管理费。被告远鹏公司曾两次在被告济南分公司所在地对工商行政管理部门提起诉讼，请求撤销对济南分公司的注册登记，均被裁定驳回。
原告一审诉讼请求：1、二被告立即支付所欠原告货款236141.79元；2、二被告继续履行合同并支付剩余库存货款70834.28元；3、二被告支付违约金22500元；4、诉讼费、保全费由二被告承担。
原审法院认为，原告与被告济南分公司签订的合同，虽合同名称为购销合同，但从合同内容上分析，其性质为加工承揽。故本案应按承揽合同性质审理。此合同系原告与被告济南分公司的真实意思表示，不违反法律规定，且已实际履行，应认定有效，受法律保护。在履行中，被告济南分公司向原告支付预付款100000元后，原告依约向其承包的工程发运了其所需的玻璃产品，被告济南分公司亦已签收，但没有按合同约定结付价款，已构成违约。对此，被告济南分公司应承担本案的全部责任。因被告济南分公司没有按合同约定向原告结清已发货物款项，原告依约定在被告济南分公司未结清已发货物价款之前，对其为被告济南分公司加工生产完毕的玻璃产品不再发货符合合同约定，并无不妥。按照承揽合同的性质，被告济南分公司亦应承担给付原告为其加工生产完毕的产品的价款的民事责任。审理中，被告远鹏公司提出被告济南分公司是案外人伪造其印章等在工商机关登记、设立的假冒分公司，该分公司向其交纳的备案费、管理费等是单个项目所收的费用等的抗辩理由，不能对抗工商机关等职能部门核发的营业执照、组织机构代码证、税务登记证等证据，且有悖于公安机关调取的相关证据材料、询问／讯问笔录及被告济南分公司向其交纳管理费等的收据、付款凭证等证据，据此，在济南分公司合法存在的情况下原审法院对被告远鹏公司的上述抗辩，不予采信。综上，被告济南分公司应承担向原告支付已收货物价款及原告为其加工完毕的产品价款的责任，被告远鹏公司作为被告济南分公司的开办单位亦收取了其交纳的管理费等，被告远鹏公司应与被告济南分公司共同承担上述义务。对于原告要求被告向其支付违约金的主张，证据不足，不予支持。被告济南分公司经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼。故依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，第二百六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、被告远鹏公司与被告济南分公司共同给付原告价款306976.07元（336141.79元＋70834.28元-100000元），此款于判决生效之日起10日内付清；如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关规定，按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、被告远鹏公司与被告济南分公司于判决生效之日起10日内将存放于原告仓库内的TJNG1202003-1型玻璃314.819m²自行提走，逾期不提仓储费用由二被告承担；三、原告的其他诉讼请求不予支持。案件受理费3121元，保全费2167元，合计5288元。原告承担476元，被告远鹏公司与被告济南分公司共同承担4812元。
上诉人远鹏公司不服原审法院判决，向本院提起上诉。上诉人的上诉理由为：一、原审法院认定事实不清。1、被上诉人济南分公司不是上诉人设立的；2、天津市公安局武清区分局经侦支队出具的询问笔录不是合法民事诉讼证据，并且内容描述与客观事实严重不符；3、原审法院认为上诉人收取工程管理费用属于分公司管理费的事实错误。二、原审法院适用法律错误。请求判令：撤销天津市武清区人民法院（2013）武民二初字第3694号民事判决，驳回被上诉人一审诉讼请求。
被上诉人天津南玻公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。其理由如下：1、被上诉人济南分公司是在山东省济南市工商行政管理局注册登记的，并依法取得营业执照，并非上诉人所说非法设立，上诉人提供证据显示曾要求行政撤销济南分公司均被裁定驳回，因此济南分公司设立是合法有效的；2、被上诉人依法向原审法院申请向天津市公安局武清分局经侦支队调查取证据，该证据合法，应作为一审定案依据；3、依据原审法院所调取的相关证据以及山东省济南市工商行政管理局提供的证据证明双方存在挂靠的关系，上诉人应承担责任。
被上诉人济南分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
经本院审理查明，二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，被上诉人天津南玻公司与被上诉人济南分公司签订的加工承揽合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，且已实际履行，应认定有效。在履行中，被上诉人济南分公司向被上诉人天津南玻公司支付预付款100000元，被上诉人天津南玻公司依约向其承包的工程发运了其所需的玻璃产品，被上诉人济南分公司已签收，但未按约向被上诉人天津南玻公司付款，应属违约。被上诉人济南分公司应承担违约责任。上诉人远鹏公司上诉主张被上诉人济南分公司是案外人伪造其印章等在工商机关登记、设立的假冒分公司，该分公司向其交纳的备案费、管理费等是单个项目所收的费用等的上诉理由，不能对抗工商机关等职能部门核发的营业执照、组织机构代码证、税务登记证等证据，且有悖于公安机关调取的相关证据材料、询问笔录及被上诉人济南分公司向其交纳管理费等的收据、付款凭证等证据，据此，在被上诉人济南分公司合法存在的情况下，对上诉人远鹏公司的上诉请求，本院不予支持。综上，被上诉人济南分公司应承担向被上诉人天津南玻公司支付已收货物价款及被上诉人天津南玻公司为其加工完毕的产品价款的责任，上诉人远鹏公司作为被上诉人济南分公司的开办单位亦收取了其交纳的管理费、备案费等，上诉人远鹏公司应与被上诉人济南分公司共同承担责任。
综上，上诉人的上诉理由，因证据不足，本院不予支持。原审法院对本案认定事实清楚，程序合法，处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，缺席判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5905元，由上诉人深圳远鹏装饰集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 蕾
审 判 员 从士康
代理审判员 沈剑辉
二０一四年八月十四日
书 记 员 王淑霞
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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