甘肃省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘民终379号上诉人（原审被告）：陕西铭澜科技实业有限公司，住所地陕西省西安市未央区未央路138-1号中登大厦22层。法定代表人：宋宽，该公司总经理。委托诉讼代理人：王莉，陕西岚光律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玲玲，陕西岚光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰州东海荣发商贸有限公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津西路520号（13楼204室）。法定代表人：张进海，该公司经理。委托诉讼代理人：王东山，男，汉族，该公司法律顾问。原审被告：陕西中登投资有限公司，住所地陕西省西安市浐灞生态区浐灞大道1号浐灞商务中心1楼。法定代表人：宋玉庆，该公司经理。委托诉讼代理人：王莉，陕西岚光律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玲玲，陕西岚光律师事务所律师。原审被告：西安中登房地产开发有限公司，住所地陕西省西安市未央大道138-1号中登大厦26层。法定代表人：宋玉庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：王莉，陕西岚光律师事务所律师。委托诉讼代理人：李玲玲，陕西岚光律师事务所律师。上诉人陕西铭澜科技实业有限公司（以下简称陕西铭澜公司）因与被上诉人兰州东海荣发商贸有限公司（以下简称东海荣发公司）及原审被告陕西中登投资有限公司（以下简称陕西中登公司）、西安中登房地产开发有限公司（以下简称西安中登公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州市中级人民法院（2015）兰民二初字第414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月28日公开开庭进行了审理。上诉人陕西铭澜公司、原审被告陕西中登公司及西安中登公司的共同委托诉讼代理人王莉、李玲玲，被上诉人东海荣发公司委托诉讼代理人王东山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陕西铭澜公司上诉请求：1.撤销（2015）兰民二初字第414号民事判决主文第二项，改判陕西铭澜公司承担违约金536510元；2.依法变更本案一审诉讼费用的负担，本案二审诉讼费用由东海荣发公司全部承担。事实和理由：《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案东海荣发公司未提供证据证明其损失，应当承担举证不能的后果，其损失应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率确定，人民法院调整违约金数额，不应超出30%的范围内。本案一审法院计算陕西铭澜公司应承担的违约金时，除计算基准利率外，还在基准利率的基础上加计50%后又再加计30%，违反法律的明确规定；陕西铭澜公司与东海荣发公司签订的《购销合同》第七条第2项约定“需方自首批货物签收之日起每90天（最长不超过120天）为一个付款周期向供方付清所有款项，具体付款金额日期以送货确认单、供货确认单或对账单为准”。本案所涉货款货物签收日为2014年12月13日，即违约金应从2015年3月14日起计算至2016年4月7日为361天，按照中国人民银行的贷款年化基准利率5.1%计算东海荣发公司的实际损失为：（5.1%÷12月÷30天）×8069757.98元×361天=412700元，加收30%后为412700×130%=536510元。综上，请求二审法院予以纠正。东海荣发公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。陕西中登公司及西安中登公司均同意陕西铭澜公司的上诉意见。东海荣发公司向一审法院起诉请求：1.陕西铭澜公司向东海荣发公司支付拖欠的货款本金8069758.96元，逾期支付产生的违约金3846426.99元，以上合计11916185.95元，并支付从起诉之日至结清欠款时止的违约金。2.陕西中登公司、西安中登公司对上述的货款及违约金承担连带偿还责任。3.陕西铭澜公司、陕西中登公司、西安中登公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年7月7日，东海荣发公司(供方)与陕西铭澜公司(需方)签订《购销合同》一份，合同主要约定:一、标的物的名称、规格、数量、单价、金额:需方从2014年7月7日至2015年6月30日，建设“中登·阳光十里”项目，钢材总需求量约为20000吨，其中每月需求了约为1500吨。单价以我的钢材网西安市当日第一次网为基准价，供应晋钢、亚新、建邦、龙钢等国际合格钢材。如遇其他无网价规定，双方另协商定价;四、运输方式、标的物的交付:供方用汽车将货物运至需方指定的工地:“中登·阳光十里项目，凤城四路与渭滨路十字”，需方签收后，供方完成标的物交付;六、费用负担:供方将货物运至需方指定工地，所需的吊装费、运费、卸车费每吨50元由需方承担，由供方代为垫付;七、垫资费用与付款期限:需方自货物签收之日起按每天每吨4元向供方支付资金占用费;九、逾期付款:需方未按本合同约定期限付款的，则按欠款金额每日千分之三向供方支付资金占用费。合同签订的同时，陕西中登公司、西安中登公司作为担保方均在《购销合同》上加盖公章并签字确认。合同在履行过程中，陕西铭澜公司在收到东海荣发公司供货后，陕西铭澜公司对《供货确认单》、《对账单》中的欠款数额多次盖章、签字予以确认。陕西铭澜公司于2014年10月23日电汇形式付款150万元;2014年11月13日，陕西铭澜公司以银行承兑汇票4张，分别为:200万元、100万元、100万元、100万元，共计向东海荣发公司付款500万元，东海荣发公司出具收据，载明收款事由:钢材款(本金及资金占用费)。以上两项合计共付款650万元。其中，《供货确认单》及《对账单》显示，东海荣发公司扣除货款本金6453026.63元，扣除资金占用费46973.37元。庭审中，东海荣发公司与陕西铭澜公司对供货数量4457.172吨，对陕西铭澜公司已支付650万元款项的事实，均予以认可。一审法院认为，本案中东海荣发公司与陕西铭澜公司、陕西中登公司、西安中登公司之间的《购销合同》不违反法律禁止性规定，为有效协议，该协议对当事人双方均具有约束力。东海荣发公司依约履行了向陕西铭澜公司承建的“中登·阳光十里”项目供货义务，陕西铭澜公司理应及时支付相应货款。东海荣发公司提供的送、供货确认单上记载的单价及合计的金额能否作为认定货款总额的依据，是当事人双方存争议的焦点之一。《购销合同》第五条货物验收:3、需方收货后，应在供方的送货单上签字确认;4、每批供货完后，双方签订对账单、送货单或供货确认单，确认该批货物的实收数量、结算单价、金额、付款期限、逾期付款等内容，对账单、送货单或供货确认单为本合同的一部分。陕西铭澜公司明知《对账单》、《供货确认单》中的货款数额包含加价款，仍签收并盖章行为，属于当事人之间意思自治，是对东海荣发公司供货价款的一种补偿行为，对其产生的法律后果，应由陕西铭澜公司承担，故东海荣发公司依据送、供货确认单主张供货价款符合合同约定，应予以支持。陕西铭澜公司认为东海荣发公司诉请支付800万元不实的抗辩不成立。据此，东海荣发公司向陕西铭澜公司供货总价款为14522784.61元(含加价款)，减去东海荣发公司已扣减的货款6453026.63元，陕西铭澜公司尚欠东海荣发公司货款8069757.98元。关于东海荣发公司要求陕西铭澜公司支付违约金的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。该条第二款规定，约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案是买卖合同纠纷，当事人在合同中约定逾期付款:需方未按本合同约定期限付款的，则按欠款金额每日千分之三向供方支付资金占用费。东海荣发公司没有提供证据证明因逾期付款违约行为而给其造成的实际损失。因此，东海荣发公司依照该约定计算陕西铭澜公司逾期支付违约金明显过高，有悖于法律规定的公平原则和诚实信用原则。本案违约金应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知第三条、关于罚息利率问题，逾期贷款罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失百分三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案考虑涉案拖欠货款的周期、守约方的损失、违约方的过错程度，陕西铭澜公司承担逾期付款的违约金应当在人民银行同期贷款基准利率水平上加收50%，并在计算的利息总额基础上再加收30%计算。因东海荣发公司诉请要求陕西铭澜公司承担截止到判决生效之日的违约金，故截止到本案判决之日2016年4月7日，陕西铭澜公司应当承担延期付款违约金1337562元。关于东海荣发公司要求陕西中登公司、西安中登公司承担连带保证责任的诉讼请求，因陕西中登公司、西安中登公司作为担保方均在《购销合同》上加盖公章并签字确认，故陕西中登公司、西安中登公司作为保证人应当承担连带清偿责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决:一、陕西铭澜公司于判决生效后十日内支付东海荣发公司货款8069757.98元;二、陕西铭澜公司于判决生效后十日内支付东海荣发公司违约金1337562元(截止到2016年4月7日);三、陕西中登公司、西安中登公司对上述债务承担连带清偿责任;四、驳回东海荣发公司的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未向法庭提交新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定的违约金标准是否符合法律规定及违约金的计算是否准确。首先，双方当事人在《购销合同》中已明确约定了逾期付款条款：“需方未按本合同约定期限付款的，则按欠款金额每日千分之三向供方支付资金占用费。”该条款的目的在于督促陕西铭澜公司按约支付货款，若存在逾期付款，则应承担相应的责任。陕西铭澜公司作为独立的商事主体，在签订合同时具有自身的商业及自身承担风险能力的判断，在约定资金占用费及逾期违约金时是依据当时的市场交易环境确定计算标准的。陕西铭澜公司认为其违约责任约定过高，一审法院依其申请，综合考虑合同实际履行情况及陕西铭澜公司履行合同过程中的过错情况，根据公平原则及诚实信用原则，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，在中国人民银行同期贷款利率水平上加收50%，同时，为体现补偿性和惩罚性原则，一审法院在此基础上再增加30%，并无不当，本院予以维持。其次，双方当事人在《购销合同》第七条第二款已明确约定“需方自首批货物签收之日起每90天（最长不超过120天）为一个付款周期向供方付清所有款项，具体付款金额日期以送货确认单、供货确认单或对账单为准”。一审法院在审查东海荣发公司向法庭提交的供货确认单的基础上，严格按照确定的违约金计算标准确认陕西铭澜公司违约金数额，本院亦予以支持。综上所述，陕西铭澜公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11811元，由上诉人陕西铭澜科技实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王军瑞代理审判员  唐志明代理审判员  王红娟二〇一六年十一月十五日书 记 员  王茜茹