江苏省丹阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民初字第3298号
原告朱迎胜。
委托代理人王雪峰。
被告江苏兴澳混凝土有限公司，住所地丹阳市司徒镇河阳工业园。
法定代表人吴正青，系该公司董事长。
委托代理人蒋燕翔，江苏金正平律师事务所律师。
本院于2014年7月16日依法立案受理了原告朱迎胜与被告江苏兴澳混凝土有限公司工伤保险待遇纠纷一案，依法由审判员孙云芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱迎胜及其委托代理人王雪峰，被告的委托代理人蒋燕翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2008年12月到被告处工作。2010年3月27日双方签订劳动合同，约定原告到被告处从事驾驶员工作，合同期间为2010年3月27日至2015年12月31日，并约定每天的工作时间不超过8个小时。2013年4月7日16时左右，原告在厂区内冲洗搅拌车时，不慎被砂浆砸伤头部。2013年7月12日，丹阳市人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。2014年1月14日，镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的损伤未达到伤残等级。2013年10月23日和2014年1月23日，被告两次通知原告到公司上班，原告去报到后，被告均以原告头部受伤可能影响工作为由，要求原告写下书面保证书后方可上岗。由于原告不能接受，被告一直未安排原告工作。2014年3月8日，被告以原告未按通知上班为由解除了其与原告的劳动关系。原告认为被告的上述做法违反法律规定，且原告在工作期间平均每天的工作时间都达到12小时，被告没有依法支付加班工资。原告不服丹阳市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，起诉要求被告支付住院伙食补助费1116元、护理费4800元、停工留薪期工资32332.90元、鉴定费400元、交通费600元，合计39248.90元；支付违法解除劳动关系赔偿金38500元；支付加班工资10500元。
被告辩称：原告工伤属实，但应根据医院出具的建休证明计算停工期工资；原告参加了工伤保险，其主张的伙食补助费、护理费、鉴定费应由工伤保险基金支付；原告违反公司的规章制度及法律规定，在被告多次书面通知原告上班后，其均未到岗工作，被告据此解除了与原告的劳动关系，合理合法，被告不应承担经济赔偿金；原告担任驾驶员，其工作的特殊性在于不定时工作，且工作一天休息一天，综合计算并不存在加班事实，故被告不应支付其加班工资。
经审理查明：原、被告于2010年3月27日签订劳动合同，约定劳动合同自2010年3月27日起至2015年12月31日止；原告从事驾驶员工作；被告实行每天8小时工作制；原告的工资报酬按照被告依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定（即搅拌车驾驶员工资分配方案，其中规定基本工资1280元／月，每月必须完成额定砼运输工作量40趟次，其基本单价为10元／趟次；加班加点工资小车为9M3，20元／趟次，大车为12M3，23元／趟次，从第41趟起及其以上，均计为加班加点工资）。被告并为原告办理了工伤保险。
2013年4月7日，原告在工作时不慎受伤，于同年5月31日至镇江市丹徒区第三人民医院住院治疗，经治疗好转于同年6月9日出院。2013年7月12日，丹阳市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书。原告的损伤经镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定，未能达到伤残等级。原告受伤后一直在家休养。被告分别于2013年10月23日、2014年1月23日书面通知原告到岗上班。2014年3月8日，被告以原告未按上述两次通知要求提供休息证明及到岗工作为由向原告发出书面通知，解除了双方的劳动关系。原告认为被告解除与原告的劳动关系违反法律规定，且被告未按规定支付原告加班工资，故向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付住院伙食补助费1116元、护理费4800元、停工留薪期工资32332.90元、鉴定费400元、交通费600元，合计39248.90元；支付违法解除劳动关系赔偿金38500元；支付加班工资10500元。该委裁决被告支付原告停工留薪期工资9178.44元，护理费1324.14元，合计10502.58元，扣除被告预付款7609.84元，实际支付2892.74元；住院伙食补助费、鉴定费、交通费由工伤保险基金支付；对原告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服上述仲裁裁决，诉至本院。
另查明：事故发生后被告通过银行卡支付原告款共计6167.10元，现金支付原告款7000元（含应由工伤保险支付的医疗费3557.26元，该医疗费被告已经社保机构报销）。
以上事实，由原告提供的劳动合同、仲裁裁决书以及双方当事人的陈述等证据所证明。
本院认为：职工因工受伤就医治疗，应享受工伤医疗待遇，由于被告已为原告办理了工伤保险，故原告主张的住院伙食补助费、交通费、鉴定费应由社会保险机构审核后由工伤保险基金支付，故本院对原告的该部分损失不作处理。关于护理费，本院酌情认定1800元（60元／天×30天）。
关于停工留薪期工资，根据原告受伤的实际情况以及医院的相关诊断，本院酌情支持停工留薪期3个月，至于工资标准，参照原告提供的工资发放明细，本院确认为3602元／月［（4889.70＋4850.80＋2083.80＋2585.72）／4］，综上原告的停工留薪期工资应为10806元。
关于违法解除劳动关系的经济赔偿金，本院认为，原告受伤后长期待岗，从原告提交的录音资料及庭审中原告的陈述，原告的伤尚未治愈，仍有不适感，继续担任搅拌车驾驶员确存在安全隐患，被告为原告安排其他岗位符合规定，但经被告两次书面通知后，原告仍未能到岗工作，被告据此解除与原告的劳动关系并无不妥，故本院对原告的该项主张不予支持。
关于加班工资，本院认为，虽然劳动合同约定每天8小时工作制，但原告是上一天休息一天，此外，结合工资分配办法以及事故发生前原告所得的工资，可以看出原告的工资实际实行的是计件工资制，即使原告存在加班情形，被告亦按照工资分配方案支付了相应的加班工资，故本院对于原告加班工资的请求不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三的规定，判决如下：
一、被告江苏兴澳混凝土有限公司于本判决生效后十日内给付原告朱迎胜护理费1800元、停工留薪期工资10806元，合计12606元，扣除被告已支付的9609.84元，被告还需支付原告2996.16元。
二、驳回原告朱迎胜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告江苏兴澳混凝土有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61）预交上诉案件受理费。
审判员 孙云芳
二〇一四年九月二十三日
书记员 徐 敬
附：本判决适用法律条款：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十三条用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。