山东省高级人民法院
行 政 裁 定 书
（2015）鲁行申字第142号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）姜云燕。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）烟台市公安局福山分局。
法定代表人李伟，局长。
原审第三人李信燕。
再审申请人姜云燕因诉被申请人烟台市公安局福山分局治安行政复议一案，不服烟台市中级人民法院（2014）烟行终字第46号行政判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
姜云燕申请再审称：
一、符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（三）项。具体理由如下：一审、二审判决认定事实证据不足。烟公福复字第1号行政复议决定书认定“2008年7月21日10时30分许，双方在北环宇小区四号楼西三单元六楼与五楼楼梯处发生争吵并厮打”，该事实无证据证明。二审庭审中，申请人要求被申请人出示认定事实的证据，但没有证据，一审、二审法院认为被申请人作出的复议决定事实清楚，无证据支持。二审判决以“责令重新作出，复议目的达到”来否认申请人的请求，复议请求实现不等于复议行为合法。一审判决作出的“本案中，被告作为复议机关，在审查中发现案件事实不清，作出撤销该具体行为，符合法律规定”是错误的，“北环宇、六楼五楼楼梯处、相互、厮打”这些事实，被申请人未提供证据证明，故符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（三）项“原判决、裁定认定事实的主要证据不足、未经质证或者伪造”的再审规定。
二、符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（四）项。理由如下：（1）被申请人作出的复议决定书适用法律错误，行政复议决定是根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第（三）项之规定，撤销行政处罚决定。该项共有五目，一审、二审判决认为“复议决定适用法律正确”是错误的，是要再审申请人自己对号选法律。（2）一审适用法律错误。一审判决“依照《中国人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第一款第（四）项之规定”，适用法律错误，申请人在上诉状中提出过，一审法院在二审法院的指导下，以（2010）福行初字第15号行政裁定书把其中的“中国”更正为“最高”，但更正后仍错误，没有这个法条，是适用法律错误。（3）二审法院把这个错误法律直接引用到二审判决中，在二审判决书第3页第19行“依法不予支持，遂依法判决驳回原告的诉讼请求”，二审适用法律错上加错。
三、符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（五）项。具体理由如下：一审法院没有对申请人的诉讼请求进行释明，严重违法。送达是法律规定的重要的诉讼程序，送达复议文书是复议机关的法定职责，《中华人民共和国行政复议法》第四十条规定，行政复议的送达依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十九条的规定进行。被申请人违反诉讼程序主要表现在三个方面：（1）是严重违反行政复议送达程序规定。没有按法定程序送达复议参加通知书、行政复议申请书副本、行政复议决定书。申请人的复议申请书没有列行政复议第三人，但被申请人要追加，就应当严格按照行政复议的程序来通知一审第三人参加，但二审庭审笔录第62页证明，被申请人并没有依法把有关复议文书依据法定程序送达给第三人，因没有收到有关复议文书，第三人根本就不知道其受过治安处罚和行政复议一事，没有送达就直接审理，复议程序严重违法。（2）超期复议。再审被申请人作出的行政复议决定书，经延长复议后仍超过法定复议期限20多天，有送达回证为据；（3）延期复议没有送达延期复议通知书。一、二审法院没有对被申请人的违法送达程序进行审理，是严重违反诉讼程序，目的是防止原审第三人揭露事实及办假案，侵害申请人的合法权益。其次，一审、二审法院违反法定诉讼程序，滥用公告送达，导致案件久拖不决，给申请人心身造成严重伤害。一审法院特快专递单说明一审法院采用了邮寄送达，一审第三人是一审法院依法追加参加诉讼的，一审、二审法院都应当依法确认原审第三人的有效送达地址，否则，不是有效送达；同时一审法院特快专递的回执注明原因是“逾期未领”，未证实住所地不明确，也未证实无法送达，法院未查清特快专递退回的原因。申请人提供了原审第三人的移动电话，可办案法官没有在法院专递上写明。二审依然违法公告，二审判决认定“一审第三人未向法院确认送达地址，在不能联系到其本人，采用其他方式不能送达的情况下，一审法院采用公告送达符合法律规定”，没有法律依据。行政诉讼送达可适用民事诉讼法第九十二条第一款规定：公告送达应当在案卷中记载原因和经过，并符合三个法定要件，反之就是违反法定诉讼程序。而一审、二审法院卷宗内查不到公告送达的原因和经过及法定适用要件，所以公告送达是违反诉讼程序的，原审第三人在根本没有收到开庭传票不知道发生了复议和诉讼行为的情况下，一审法院直接审判，并严重超期办案，行政诉讼历时36个月结案，超过《中华人民共和国行政诉讼法》关于审限的规定，二审法院同样违反了法律规定的诉讼程序。
四、符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（六）项。理由如下：申请人复议时提出两个请求，即申请对2008年7月21日的违法行政、7月18日的行政不作为进行复议。被申请人的复议决定没有对7月18日的行政不作为进行复议，侵犯申请人的诉权，一审、二审法院没有对这一请求进行审理，属于遗漏诉讼请求。被申请人在一审答辩、审理及二审庭审中都承认这个复议请求应当复议，一审判决认定“原告要求被告在复议过程查明案件事实，把不同的职责混淆，其主张不当”是错误的。二审法院认为“被上诉人在复议决定中对上诉人的该项请求不予复议并无不当”，是错误的司法认定。二审法院在判决书中又认定“被上诉人在本院审理中已明确，其撤销处罚决定时已考虑”，前肯定后否定，违背常理。被申请人对复议请求不复议，是遗漏了复议请求，一审二审法院对此没有审理，偏离了申请人的复议请求，把复议请求和诉讼请求割裂。其次，二审法院遗漏了一审公告费800元、二审公告费350元由谁负担，一审法院遗漏了一审公告费800元的负担；二审法院遗漏了一审二审案件受理费各50元的负担。法院依法追加一审第三人而发生了公告费，从本案一审二审来看，一审第三人与本案没有利害关系，被申请人、一审、二审法院随意公告，并让申请人承担公告费，请求认真查处公告费的去向。
依据《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（三）、（四）、（五）、（六）项之规定，请求：（一）撤销烟台市中级人民法院（2014）烟行终字第46号行政判决、福山区人民法院（2010）福行初字第15号行政判决以及烟公福复字（2010）第1号行政复议决定书；责令再审被申请人重新作出复议决定。（二）驳回再审被申请人的诉讼请求。（三）判决再审被申请人负担一、二审及再审诉讼费用和公告费用1250元。
本院认为，被申请人在行政复议决定书中，已撤销烟公福（河）决字（2010）第1号行政处罚决定，并责令河滨路派出所查清事实后重新作出处罚决定，支持了申请人的复议请求。对于申请人提出行政复议决定认定“双方在北环宇小区四号楼西三单元六楼与五楼楼梯处发生争吵并厮打”事实不清问题，二审法院判决认为“被诉的复议决定中认定事实不清，但结果正确，且一审的判决书也未维持该决定，河滨路派出所在重新调查案件事实时不受其羁束。考虑到减少当事人的诉累，该复议决定并无撤销的必要。”复议决定认定事实不清问题，已经得到处理，申请人依此为由申请再审，其主张不成立，依法不予支持。
申请人主张行政复议决定遗漏了其提出的对2008年7月18日的违法行为进行处理的复议请求，一审、二审法院遗漏了诉讼请求，因被申请人在行政复议决定书中，已决定撤销烟公福（河）决字（2010）第1号行政处罚决定，并责令河滨路派出所查清事实后重新作出处罚决定，被申请人在二审中明确作出复议决定时已考虑到一审第三人等在2008年7月18日对申请人的违法行为问题，被申请人作出的行政复议决定实际实现了申请人的复议目的，申请人以此为由申请再审，缺乏法律依据，本院不予支持。
对于申请人提出的一审判决中第5页第19行载明：“依照《中国人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第一款第（四）项之规定”，适用法律是错误的主张，因为一审法院已经下达补正裁定，将“中国”更正为“最高”，申请人的主张不成立，依法不予支持。
对于申请人提出的本案无需追加李信燕为第三人及公告送达违法的主张，《中华人民共和国行政诉讼法》（1989）第二十七条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。本案被诉行政复议决定与李信燕有法律上的利害关系，原审法院通知其作为第三人参加诉讼，符合法律规定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，受送达人下落不明时，公告送达，本案中，因采用其他送达方式不能将法律文书送达原审第三人，在不能联系到其本人的情况下，一、二审法院采用公告送达符合法律规定，对于申请人的该项主张，依法不予支持。
对于申请人提出的诉讼费用承担问题，对于案件受理费的承担，一审、二审法院均在判决书中予以明确。一、二审判决中未列明公告费的承担，申请人对此有异议，应按照《诉讼费用交纳办法》的规定处理，申请人以此为由申请再审，无法律依据，本院不予支持。
综上，姜云燕的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第（三）、（四）、（五）、（六）项规定的情形。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第七十四条的规定，裁定如下：
驳回姜云燕的再审申请。
审 判 长 马新光
代理审判员 崔兆在
代理审判员 王 鲲
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 杨艳艳