山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第2395号
上诉人（原审被告）肖玉同。
委托代理人尹里青，山东新和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邹美真。
委托代理人张振海，系青岛市市南区新市民之家农民工维权部工作人员。
上诉人肖玉同因与被上诉人邹美真生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院(2015)崂民三初字第204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月20日受理。本案受理后，由代理审判员王燕担任审判长并担任本案主审，与审判员高中日、代理审判员岳峰婷共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原告邹美真在一审中诉称，2013年3月25日，原告承租被告位于辽阳东路东亿热电对面平房一处，承租时原告发现被告房屋院墙有安全隐患，多次要求被告拆除，被告置之不理。2014年7月25日，原告在院墙旁边收拾物品时，院墙突然倒塌，造成原告受伤。原告认为被告没有尽到安全保障义务，特诉至法院，请求判令被告赔偿原告各项损失114059.28元，并承担诉讼费。
被告肖玉同在一审中辩称，被告不应该承担原告所请，被告与原告所签订租赁房屋时间为2013年3月25日到2014年3月24日期限1年，租金为15000元，该款项应签订合同时交付。原告当时答应只在板房内存放纸箱类东西，但原告还将生产用的机器设备搬进来。原告入住后迟迟不交房租，被告曾多次催要，原告丈夫多则1000元少则200元、100元零零碎碎付房租直到10月份才付了近5000元，构成违约。原告受伤时已超过租赁期限，因此原告诉请与被告无关。
原审查明和认定的基本事实是：2013年3月25日原告丈夫李木森与被告签订协议书，租赁被告在辽阳东路房产一处，房租费每年15000元，每年上幅（浮）10%，付款方式为一年一付，如有政府拆迁及不可抗力等因素，本协议自动终止，由肖玉同按不到期天数退还房租费。协议于2013年3月25日生效到2014年3月24日止。2014年7月25日，原告在该出租平房内因屋内砖墙倒塌受伤。被告称多次找李木森要求解除合同，因为2013年6、7月份有许多债主找到涉案房屋找李木森要钱，被告认为继续租给李木森房租可能交不上。被告提交李木森与被告妻子签字的便条，载明“停止租房一个月内11月底搬走2013.10.16”。原告称被告只是来要房租没提解除合同的事，也从来没有听李木森说过写过该便条。经查，被告并未通过法律途径要求原告腾房或解除合同。原告称房子有安全隐患并告知被告，被告予以否认。涉案板房里面偏西有一面墙，将板房分割成2部分，原告用的是墙东边部分，西边另外租给别人，墙是青砖垛起来，大概有2米多不多3米。原告称没有水泥，被告称砖与地面接触地方有水泥，上面砖与砖之间没有水泥。该墙系被告肖玉同所垛。原告称2014年3月份之前的房屋费用已经付清，但被告予以否认，称还欠1万元房租。原告并未提交已经付清房款的证明。
原审另查明，李木森2014年9月去世。原告称合同到期后继续租用房屋是李木森生前办的，原告不清楚,好像给了被告一部分租金。原告提交与被告及被告弟弟的录音，主张2015年4月10日录音中被告承认原告一直租用该房屋，在该房屋内受伤。被告称当时被告说了几句话就出去了，不在现场，后面都是被告弟弟在说，被告不清楚，被告认为此事与他无关。被告提交照片，主张系墙西侧的租户放置物品太重导致墙倒塌，因此应该追加西侧租户作为被告，但未能提其他证据。原告对此不予认可，认为是因为墙没有水泥固定导致坍塌，不能证明系西侧租户的原因导致墙坍塌。原告受伤后到齐鲁医院门诊及住院治疗，住院24天，花费医疗费6587.18元。原告住院期间需要1人陪护。住院伙食补助费按照每天20元计算共480元。护理费按照2014社平工资计算共3186元。被告称已经给付原告7000元，伙食补助费，护理费与被告无关。原告认可收到被告给付的5000元，该5000元是给李木森的医疗费，不在本案中。被告并无证据证明给付原告其余的2000元。经查，李木森受伤花费医疗费360.61元。
2015年6月1日，青岛青大司法鉴定所作出[2015]医鉴字第1176号司法鉴定意见书，认定原告构成十级伤残，误工期间120-150天。原告花费鉴定费1400元。原告主张残疾赔偿金按照2013年城镇标准计算，误工费按照2014年社平计算114天，精神损害抚慰金主张3000元，交通费按照每天10元计算共240元。原告系青岛市居民被告提交案外人书写的说明一份，主张原告使用被告板房期间，李木森的债主来找过李木森，因此被告不再租房给原告。被告另提交与案外人2013年12月16日签订的租房合同，主张被告已经解除与原告的租赁合同将该房屋租给案外人，由于原告在板房内放置机器设备，被告无法安置，腾不出板房，因此使合同没有履行。
原审法院认为，本案争议焦点在于原告是否是在与被告房屋租赁期内因屋内墙倒塌而受伤。根据庭审调查的事实及双方提交的证据，可以认定原告丈夫李木森与被告2013年3月25日签订协议书，租赁涉案房屋，协议书中约定了房租数额及付款方式和浮动标准。对于被告提出期间因原告未能付清房款及李木森存在外债导致债主多次要债，被告已经与案外人在2013年12月签订了租赁合同，因此双方租赁协议已经解除的主张，原告称已经付清房款但未能提交证据证明，对原告的该主张本院不予采纳，原告仍应支付未给付的房租。但被告无论是在双方签订第一年合同有效期内还是合同到期后，均未通过合法途径与原告或其丈夫李木森解除合同，并且在第一年合同到期后原告及李木森仍然使用涉案房屋的情况下，仍没有通过合法途径解除合同要求原告腾房，故对被告提出合同已经解除的主张法院不予采纳。在2014年3月24日到期后，原告继续使用该房屋，应视为双方租赁合同继续履行，期限为不定期租赁。因原告在租赁房屋内因屋内墙倒塌受伤，且该墙系被告肖玉同所垛，因此被告应该承担赔偿责任。但是根据原告在诉状中的陈述及庭审调查可见，原告系明知道肇事墙存在安全隐患，原告作为完全民事行为能力人，对行为后果具备认知能力，因此其在日常使用过程中应该谨慎注意，对于本次损害的发生，原告自身也有一定过错。综合上述情况，法院认为以原告自担30%，被告承担70%责任为宜。被告主张追加西侧租户，但并未提交证据证明系该租户的原因导致墙坍塌，因此对被告的该主张法院不予采纳。现对原告的费用分析如下：1、医疗费6587.18元，有病历及医疗费单据佐证，法院予以确认。2、住院伙食补助费，原告住院24天，主张按照20元/天计算不违反法律规定，法院予以支持，计算住院伙食补助费为480元(20元/天×24天)。3、护理费，根据原告伤情，法院确认原告住院24天期间需要一人护理。因原告未能提交证据证明护理人员工资收入，故可按照2014年青岛市社平工资计算护理费为3186元(48453元/年÷365天×24天)。4、残疾赔偿金，[2015]医鉴字第1176号司法鉴定意见书认定原告构成十级伤残，原告系青岛市居民，故可按照2014年青岛市城镇标准计算残疾赔偿金为76588元（38294元/年×20年×10%）。5、误工费，[2015]医鉴字第1176号司法鉴定意见书认定误工期间120-150天，原告主张114天，法院予以确认。因原告未能提交证据证明工资收入，故可按照2014年青岛市社平工资计算误工费为15133元(48453元/年÷365天×114天)。6、交通费，原告主张240元，不违反法律规定，法院予以确认。上述共计102214.18元，应由被告赔偿原告71549.93元（102214.18元×70％）。7、精神损害抚慰金。因原告在本次事件中受伤，必然对原告的精神造成损害，原告的请求符合法律规定，但原告要求赔偿的数额过高，法院酌情确定精神损害抚慰金以1000元为宜。综上，被告应赔偿原告经济损失72549.93元。因被告主张已给付原告7000元，原告认可收到5000元并主张该5000元系李木森的医疗费，而被告没有其他证据证明给付了原告剩余的2000元，因此对被告已给付原告5000元法院予以确认。因李木森医疗费为360.61元，故剩余4639.39元（5000元-360.61元）应视为给付原告邹美真。故本案被告需再行支付原告67910.54元（72549.93元-4639.39元）。综上，原审根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国合同法》第二百三十四条、第二百三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告肖玉同于判决生效之日起十日内给付原告邹美真赔偿款人民币67910.54元。二、驳回原告邹美真的其他诉讼请求。案件受理费2581元，鉴定费1400元，共计3981元，由原告邹美真负担1611元，被告肖玉同负担2370元（此款原告已预交，由被告于判决生效之日起10日内直接付给原告）。宣判后，原审被告肖玉同不服，上诉至本院。
上诉人肖玉同上诉称：一审法院认定事实错误，适用法律不当。首先，一审法院靠主观推断“视双方租赁合同继续履行，期限为不定期租赁”。因而屋内墙倒塌致伤，应由上诉人承担责任这一事实错误。2013年3月25日，双方签订了租赁协议，约定租期为2013年3月25日到2014年3月24日止，期限一年，年租金为一万五千元，租房时应交付租金，若遇拆迁按不到天数，退还房租费。然而签协议时，被上诉人只交了500元定金就将机器设备搬进了板房。之后，被上诉人迟迟不交房租直到2013年10月份租期过了半年，被上诉人才零零碎碎交了5000元，连半年的租金都不够，已构成违约。另外，好多人来找被上诉人讨债，考虑到所欠的房租一拖再拖肯定要不回来，为此，2013年10月16日双方签订了终止租赁协议，所以给了半个月的腾房安置时间。至此，双方的租赁协议不再履行。到此为止，被上诉人还欠2500元房租。上诉人想说的是，既然合同终止，那么被上诉人不是在租赁期内致伤，而是在非法占用期间，且明知该房隔墙有隐患，却去故意翻腾触碰而导致自身伤害，责任应由其自担。但对于这一至关重要的事实证据，且决定上诉人是否应承担责任，一审法院并未提及，因此，上诉人认为此属于一审法院事实认定错误。其次，本案适用法律是错误的。综上，上诉人请求二审法院撤销原判，依法改判支持其上诉请求，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人邹美真二审时答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
二审过程中，上诉人肖玉同提交了（2015）崂民一初字第964号民事判决书一份，目前该判决书已经生效，该判决书中认定被上诉人邹美真丈夫李木森与上诉人肖玉同就涉案房屋租赁事宜所签订的协议属无效合同，但因被上诉人邹美真实际占有使用了该房屋，所以应按协议书约定的租金标准、实际占用期限支付房屋占有使用费，并认定被上诉人邹美真支付房屋占有使用费的期限应自2013年3月25日起至2015年8月20日止。
本案经调解，双方未能达成协议。
本院认为，本案二审争议的焦点主要为：一、被上诉人邹美真在涉案房屋内受伤，上诉人肖玉同应否承担赔偿责任；二、若承担责任，双方的责任比例应如何划分。
关于焦点一，如前所述，已生效（2015）崂民一初字第964号民事判决书已经认定被上诉人邹美真支付房屋占有使用费的期限应自2013年3月25日起至2015年8月20日止，因此，被上诉人邹美真于2014年7月25日在涉案房屋内受伤，根据权利义务对等的原则，上诉人应承担相应的赔偿责任。
关于焦点二，上诉人肖玉同称是被上诉人邹美真明知该房隔墙有隐患，却故意翻腾触碰而导致自身伤害，责任应由其自担。对此，本院认为，上诉人肖玉同将存在安全隐患的房屋出租给被上诉人邹美真夫妇，导致被上诉人邹美真在该房屋内受伤，其主观过错较大，应承担主要赔偿责任；被上诉人邹美真明知该房屋墙体存在安全隐患，仍在此居住使用，其主观上也具有一定的过错，应承担次要责任。原审酌定上诉人肖玉同承担70%赔偿责任、被上诉人邹美真自担30%责任适当，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不当，本院予以驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理1498元，由上诉人肖玉同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 燕
审 判 员 高中日
代理审判员 岳峰婷
二〇一六年五月二十日
书 记 员 刘云龙
书 记 员 于 雪