山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0681民初2526号原告：赵光录，男，汉族，居民，住址龙口市。委托诉讼代理人：邹方奎，山东龙博律师事务所律师。被告：张淳海，男，汉族，居民，住龙口市。被告：李学军，男，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：刘金兴，山东南山东海律师事务所律师。原告赵光录诉被告张淳海、李学军担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵光录及其委托诉讼代理人邹方奎，被告李学军及其委托诉讼代理人刘金兴到庭参加了诉讼，被告张淳海经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告给付原告代偿本金40000元、2010年12月3日起至2016年5月6日止代偿违约金26387元，给付原告自2016年5月6日起至全部还清日的代偿违约金（按年息12%计），律师费、诉讼费由被告承担。事实与理由：2007年6月26日，被告张淳海向姜文厚借款100000元，由原龙口市秋林担保有限公司提供了担保，李学军提供了反担保，并签订了相关合同。2011年11月龙口市秋林担保有限公司注销，所有债权债务由股东赵光录承接。因原龙口市秋林担保有限公司2010年向姜文厚代偿40000元后，张淳海未按期还本付息，该债权归原告所有。为追要该款，原告诉至法院。被告李学军辩称：该借款是被告张淳海的父亲让其给张淳海担保的，后来其问过张淳海的父亲，告诉已还清，其不知还欠款。借款合同是2008年6月25日到期，已经超过了担保期限，其担保责任已经解除。自2008年至今已接近8年，原告包括姜文厚等人及秋林担保公司并未向其主张权利，超过了法律保护的诉讼时效。被告张淳海未到庭，亦未答辩。经审理查明：2007年6月26日，被告张淳海向姜文厚借款100000元，双方签订了借款协议，约定借款期限为2007年6月26日至2008年6月25日，借款月利率为8.233‰，由龙口市秋林担保有限公司提供担保，还约定了借款人不按协议规定期限偿还本息的，债权人有权向借款人在本协议载明的利率水平上加收50%的利息及借款人应承担为实现债权的相关费用等内容。当日被告张淳海在借据上签名。同日，被告张淳海与龙口市秋林担保有限公司签订了委托保证合同，张淳海委托龙口市秋林担保有限公司为其向姜文厚的借款100000元提供担保，还约定了保证责任，逾期担保费用收取权及代位求偿权等内容。其中第三条第二款约定代偿违约金的计算方式，以两种方式同时计收，其一，按代偿金百分之十一次计收，其二，按未受清偿代清偿金以每月千分之十利率实时计收。还约定保证人代借款人垫付的有关费用和保证人为实现债权而支付的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费等），保证人有权向借款人追偿。第五条义务的连续性约定，合同的任何一方如发生合并、分立时，由变更后的当事人承担或分别承担本合同项下的义务和责任。该合同还就其他事宜作了约定。同日，龙口市秋林担保有限公司与姜文厚签订保证合同一份，约定龙口市秋林担保有限公司为张淳海向姜文厚借款及利息、罚息提供负连带责任的担保，保证期间为主合同到期之日起三年，还约定了保证责任、违约责任等内容。同日，李学军作为保证人与龙口市秋林担保有限公司及张淳海签订了反担保保证合同，同时作为保证人签名的还有迟兴本、ＸＸ，保证人愿意以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为张淳海向龙口市秋林担保有限公司提供反担保保证。该合同第二条约定，反担保保证范围为与委托保证合同相关的保证事项本金、利息、费用、罚息、违约金、损害赔偿金等全部应付款项，第三条约定了合同的保证方式为连带责任保证，第九条约定了合同的保证期间为龙口市秋林担保有限公司履行代偿责任之日起三年。该合同还就其他事宜进行了约定。另查明，因被告张淳海借款后未还本付息，2010年7月1日，经龙口市秋林担保有限公司、债权人姜文厚、担保人ＸＸ、迟兴本协商，当时本息等累计欠款数额为145185元，债权人同意由ＸＸ、迟兴本、龙口市秋林担保有限公司各承担40000元，共120000元，余款不计。2010年12月3日，龙口市秋林担保有限公司向姜文厚代偿本金40000元。2011年11月29日，龙口市秋林担保有限公司注销。龙口市秋林担保有限公司股东会决议，原龙口市秋林担保有限公司所有的债权债务由股东赵光录承接。2015年5月，原告将龙口市秋林担保有限公司的债权债务由原告承接的告知函通过顺丰快递送达给二被告。2016年4月25日，原告作为原龙口市秋林担保有限公司的股东代理人与李基浦、祝金华、吕鹏在山东法制报上发布告知函，告知由龙口市秋林担保有限公司提供担保借款业务及向龙口市秋林担保有限公司提供反担保业务的单位和个人，原龙口市秋林担保有限公司的债权债务由原告承接。还查明，2013年9月原龙口市秋林担保有限公司曾经因追偿权纠纷起诉过被告李学军，2014年3月10日撤诉。审理中，原告主张为实现债权支付律师代理费5300元，并提交收据一份证明，被告李学军提出异议，认为原告应提交发票。对原告提交的借款协议、保证合同、反担保保证合同，被告李学军认为出借人姜文厚是秋林担保公司的主要股东，秋林担保公司为姜文厚提供担保，违反了公司法的强制性规定，属于无效的。对于反担保合同来说，在主合同无效的情况下，反担保合同是无效的。另外，2013年秋林公司起诉的相关起诉手续并未送到李学军手里，不能视为诉讼时效中断的情形。上述事实有当事人的当庭陈述、原被告身份证明、借据、借款协议、委托保证合同、保证合同、反担保保证合同、股东会决议、公司注销登记情况、（2013）龙商初字第794号民事裁定书、告知函、邮寄单等在卷佐证。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。本案被告张淳海与姜文厚签订的借款协议及出具的借据系双方真实意思表示，被告张淳海借款100000元事实清楚；龙口市秋林担保有限公司为该债务提供担保，该公司与债权人姜文厚签订的保证合同、张淳海与之签订的委托保证合同，以及被告李学军与其他担保人ＸＸ、迟兴本同张淳海、龙口市秋林担保有限公司签订的反担保保证合同，该合同均系当事人真实意思的表示，依法成立有效，合同双方应按合同约定履行。龙口市秋林担保有限公司因解散将所有债权债务转让给原告赵光录，赵光录代被告张淳海向姜文厚偿还了本金、利息、罚息40000元属实，依照合同约定，原告有权向借款人张淳海追偿代偿款及代偿违约金、律师费用，被告李学军依照合同对上述款项承担连带清偿责任。其他担保人ＸＸ、迟兴本已偿还部分款项，原告在本案中起诉部分担保人符合法律规定。故原告的诉讼请求，本院依法予以支持，但原告主张被告按合同约定支付律师代理费用，因其仅提交收据，未提交正式发票，被告李学军当庭提出异议，故该主张本院不予支持。审理中，被告李学军对原告提交的证据除代理费收据外，其他有异议的部分，于法无据，本院依法不予采信。被告李学军的辩称观点与事实不符，于法无据，本院不予支持。被告张淳海未到庭，不影响本案的审理。综上，鉴于本案事实，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张淳海于判决生效后十日内给付原告赵光录代偿款40000元、代偿违约金26387元（2010年12月3日起至2016年5月6日止）以及代偿违约金（自2016年5月7日起至判决生效之日止按合同约定的利率计算）。二、被告李学军对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1460元，由被告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  梁 冬人民陪审员  郑桂珍人民陪审员  唐万成二〇一六年十二月十六日书 记 员  孙 娜