湖北省武汉市江汉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂江汉刑初字第00879号
公诉机关武汉市江汉区人民检察院。
被告人袁新鲜，男，1985年12月25日出生于江西省奉新县，汉族，初中文化，无职业。2012年8月31日因犯非法出售发票罪被判处有期徒刑六个月，罚金人民币一万元，2012年12月4日刑满释放。因本案于2014年12月2日被抓获，同月3日被刑事拘留，2015年1月8日被逮捕。现羁押于武汉市江汉区看守所。
辩护人王浩、彭凤晴，湖北兆信律师事务所律师。
武汉市江汉区人民检察院以武江检公诉刑诉（2015）771号起诉书指控被告人袁新鲜犯诈骗罪，于2015年6月17日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院审查后，认为本案不适用简易程序，决定转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市江汉区人民检察院指派检察员姚妍出庭支持公诉，被告人袁新鲜及其辩护人王浩、彭凤晴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月、11月期间，被告人袁新鲜伙同张瑞廷（另案处理）等人，通过事先在河南省周口市商水县谭庄镇冯庄村四组（A）地和本市汉阳区水仙里90号（B地）搭建鸽棚同时驯养信鸽，以及在比赛中待信鸽放飞抵达A地后再用汽车运送信鸽到达B地的方式，参加湖北金沙信鸽有限公司举办的2014年秋220元专环第一关新乡站比赛和1000元专环第二站河南鹤壁站信鸽比赛，均获得比赛第一名，欲骗取两个比赛奖金共计人民币56.6万元。因湖北金沙信鸽有限公司及时发现，被告人袁新鲜等人未能在本市江汉区新华路体育场领取到上述奖金。被告人袁新鲜后于2014年12月2日被抓获归案。针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了抓获及破案经过、身份材料、证人证言、被害单位的报案材料、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人袁新鲜的行为均已构成诈骗罪，数额特别巨大，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定对被告人袁新鲜予以处罚。
被告人袁新鲜对公诉机关指控的事实和罪名不持异议。其辩护人辩称：1、信鸽比赛是赌博行为，被告人袁新鲜构成赌博罪而非诈骗罪；2、被告人袁新鲜系从犯。
经审理查明，2014年被告人袁新鲜伙同张瑞廷（在逃）等人，采取事先在河南省周口市商水县谭庄镇冯庄村四组（A地）和本市汉阳区水仙里90号（B地）搭建鸽棚，将信鸽在上述两处鸽棚驯养，在比赛开始待信鸽飞抵达A地后，用汽车将参赛信鸽送达B地的方式，参加湖北金沙信鸽有限公司组织的2014年秋220元专环第一关新乡站比赛和1000元专环第二站河南鹤壁站信鸽比赛，均获得比赛第一名，欲骗取两场比赛的奖金共计人民币56.6万元。因湖北金沙信鸽有限公司及时发现，公安人员于2014年12月2日在被告人袁新鲜准备领取奖金时被抓获。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）常住人口信息及刑事判决书证明，被告人袁新鲜的身份和前科情况。
（2）公安机关的抓获及破案经过证明，被告人袁新鲜于2014年12月2日到位于新华路体育场14门的湖北金沙信鸽有限公司索要奖金时被公安人员抓获。
（3）竞赛报名单、湖北金沙俱乐部宣传册、2014年秋季信鸽竞赛规程、新乡站10月24日专环信鸽指定鸽数据统计及奖金表、收据、千元第二关鹤壁东集鸽公告、湖北金沙赛鸽俱乐部及湖北翔祥赛鸽俱乐部的关于奖金来源的情况说明证明，被告人袁新鲜竞赛报名情况及按成绩应获奖金的数量。
（4）信鸽竞赛规则、湖北省信鸽协会的证明材料及情况说明证明，湖北金沙信鸽有限公司组织的信鸽比赛符合法律规定。
（5）同伙张瑞廷的出入境记录证明，同伙张瑞廷的行踪情况。
（6）现场照片证明，被告人袁新鲜用于驯养信鸽的水仙里90号楼顶、商水县谭庄镇的鸽棚的现场状况。
（7）证人周某的证言证明，被告人袁新鲜2013年在公司买了赛鸽专环后开始参加比赛，前后参加了十几场，成绩不是很明显，但2014年10月25日的220元专环第一关新乡站和11月11日的千元专环第二关鹤壁站两场比赛都取得了第一，应发放共计566020元的奖金，但公司怀疑他成绩有问题就一直扣着未发，后公司的陈总说有人反映袁新鲜采取AB棚的方式作弊，其也发现袁新鲜的赛鸽有归巢异常、成绩奇异等疑点，遂报警。比赛的奖金来源于售环。
（8）证人陈某的证言证明，其系湖北金沙信鸽有限公司的董事长，信鸽圈子的一个朋友告诉其袁新鲜采取AB棚的方式作弊赢得冠军，即在河南周口市商水县谭庄镇租了一个房子养信鸽让信鸽熟悉环境，带比赛时信鸽飞到这个鸽棚后，他开车带信鸽回到武汉，通过网上直播表明信鸽已经到达。
（9）证人聂某的证言及辨认笔录证明，2014年2月将水仙里7楼房子平台上的鸽棚以一年15000元的租金租给了袁新鲜。
（10）证人崔某的证言及辨认笔录证明，2014年2月将商水县谭庄镇冯庄村四组一栋三层私房的三楼租给了袁新鲜，租金6000元，他在楼顶搭了个棚子喂鸽子，后一直是个叫小唐的男子住；8月份的时候来了一个50多岁的男子和小唐住了一个月，期间袁新鲜来过两次；经辨认中年男子为张瑞廷。
（11）被告人袁新鲜在公安机关对诈骗的事实予以供认，其供述，2014年1月份老板张瑞廷让其帮忙到武汉喂养信鸽，并通过AB棚的方式作弊赢取比赛奖金，其表示同意；张瑞廷带其到新华路体育场的金沙信鸽俱乐部报名参加会员，后给租金让其在汉阳水仙里以及河南周口租了鸽棚；2014年3月张瑞廷还买了辆二手面包给其放鸽子用。2014年4月份开始，张瑞廷和唐聪隔个十来天就把鸽子带到河南周口养个十来天再送回武汉。10月底张瑞廷带其到金沙俱乐部报名参赛，其按他的指令投注了3800元。比赛前一天其将信鸽送至俱乐部，晚上就和张瑞廷开车到了周口的鸽棚，第二天俱乐部把所有参赛的鸽子带到新乡放飞，自己参赛的鸽子飞到周口的鸽棚后，其和张瑞廷开车走高速回到武汉的鸽棚，掐好时间让鸽子进笼确定到达时间。第二次也是这样作弊。张瑞廷给其每月3000元工资。两次领奖金张瑞廷也跟着去了，但没有进俱乐部。
本院认为，被告人袁新鲜伙同他人，以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人袁新鲜诈骗的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人袁新鲜已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人袁新鲜刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人袁新鲜归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对于被告人袁新鲜的辩护人提出的被告人袁新鲜系从犯的辩护意见，经查，虽然被告人袁新鲜供述其系受张瑞廷的指派实施诈骗，但其赛前出面租赁鸽棚、驯养信鸽、将信鸽送去参赛、在比赛途中运输信鸽，在比赛后出面试图领取奖金，其全程积极参与诈骗，不能认定为从犯，辩护人的辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。对于辩护人还提出的赛鸽比赛具有赌博性质、被告人袁新鲜应定性为赌博罪的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。综上所述，在查明犯罪事实的基础上，被告人袁新鲜具有归案后如实供述罪行、犯罪未遂、累犯等量刑情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人袁新鲜犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元（自判决发生法律效力的次日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月2日起至2020年12月1日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢 春
人民陪审员 熊 昌 全
人民陪审员 梅 香 兰
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 王郭亦然