广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民三终字第454号
上诉人（原审原告）：曾遂山，男，汉族，住江西省遂川县。
被上诉人（原审被告）：惠东县百事盛农牧有限公司。住所地：惠东县。
法定代表人：叶小华，总经理。
委托代理人：马静涛，系广东伟伦律师事务所律师。
委托代理人：邱国文。
上诉人曾遂山因与被上诉人惠东县百事盛农牧有限公司（以下简称百事盛公司）劳动争议纠纷一案，不服惠东县人民法院（2015）惠东法民一初字第49号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人曾遂山，被上诉人百事盛公司的委托代理人马静涛、邱国文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曾遂山于2014年8月14日向广东省惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳�仲裁，该委于2014年10月20日作出惠东劳人仲案非终字（2014）第316号仲裁裁决：一、被申请人应当向申请人支付2012年12月15日至2013年8月14日期间的双倍工资差额15000元、解除劳动合同的经济补偿7924.66元。上述两项共计22924.66元。此款自裁决书生效之日起5天内一次性付清。二、驳回申请人主张支付全勤奖的仲裁请求。三、驳回申请人主张支付2013年年底双薪的仲裁请求。四、驳回申请人主张确认《惠东县劳动合同》无效的仲裁请求。五、驳回申请人主张支付2013年2月少发工资的仲裁请求。六、驳回申请人主张支付2013年11月15日至2014年7月期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额的仲裁请求。七、驳回申请人主张补缴社会保险费的仲裁请求。同日，惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出惠东劳人仲案终字（2014）第316号裁决书，裁决：被申请人应当支付申请人2013年3月至2014年1月1日期间的工资1000元和加班工资1875.86元。上述两项共计2875.86元，此款自本裁决书生效之日起5天内一次付清。
曾遂山不服仲裁裁决，向原审法院起诉，请求：1、原告和被告2014年1月2日签订的劳动合同为无效合同；2、被告为原告补缴2012年l2月至2014年9月期间的社会养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险；3、被告支付原告2012年11月至2013年11月14日期间未签订书面劳动合同，应支付11个月的双倍工资56977.2元；4、被告支付原告2012年12月至2014年9月期间满勤月份的全勤奖1300元；5、被告支付原告2013年7月至8月双休日加班4天的加班工资1332.8元；6．被告支付原告2013年2月多扣请假工资500.6元；7、被告支付原告2013年年底双薪5000元；8、被告支付原告2013年3月至2014年9月未加的工资1900元；9、被告支付原告2014年1月至9月的补差工资15954元；10、被告支付原告2013年11月15日�2014年9月未签订劳动合同应付的双倍工资54312.5元；11、被告支付原告经济补偿金10000元；12、被告支付诉讼费。原审法院经审理后，判决如下：一、被告惠东县百事盛农牧有限公司于本判决发生法律效力之日起5日内向原告曾遂山支付2013年8月15日至11月15日期间的双倍工资差额15000元、全勤奖200元、补发2013年3月1日至2014年1月1日期间的上调工资1000元、加班费542.86元、补发多扣工资17.57元、经济补偿金8112.17元，上述款项共计24872.60元。二、驳回原告曾遂山的其他诉讼请求。
上诉人曾遂山不服原审判决提起上诉，上诉要点及上诉请求为：1、确认被上诉人和上诉人2014年1月2日签订的劳动合同为无效合同。2、判决被上诉人支付上诉人2012年11月至2013年11月14日期间未签订书面劳动合同，应支付11个月的双倍工资56977.2元。3、判决被上诉人支付上诉人2012年12月至2014年9月期�满勤月份的全勤奖1300元。4、判决被上诉人支付上诉人2013年年底双薪5000元。5、判决被上诉人支付上诉人2013年3月至2014年9月未加的工资1900元。6、判决被上诉人支付上诉人2014年1至9月的不差工资15954元。7、判决被上诉人支付上诉人2013年11月15日至2014年9月未签订劳动合同应付的双倍工资54312.5元。8、判决被上诉人支付上诉人经济补偿金10200元。9、判决被上诉人支付上诉人工作期间由于没有为上诉人缴纳社保金，又不能补交而给上诉人造成经济损失22550元。10、判决被上诉人支付上诉费。
事实和理由为：1、上诉人和被上诉人公司于2012年11月至2013年12月没有签订书面劳动合同，2014年被上诉人以欺诈手段骗取上诉人签订书面劳动合同。被上诉人公司事后并未按约定支付工资数额。且该份劳动合同存在以下瑕疵：其一，上诉人已经在被上诉人处工作一年多，合同中�规定一个月的试用期；其二，违背公序良俗；其三，没有遵循上诉人平等自愿、协商一致的原则；其四，上诉人是在工作性质、岗位、职务、没有一点变更的情况下降低工资数额；其五，违背劳动法17、18条第二款、劳动合同法第26、28条。因此，上诉人要求判决此劳动合同为无效合同。2、根据劳动法第3条、第72条、劳动合同法第l7条，被上诉人应为上诉人补缴社会养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险。3、上诉人在2013年7、8月曾被被上诉人财务总监朱惠平和厂长温克强指派在双休日加班4天，不是本职工作加班。上诉人从2013年10月开始多次向被上诉人人事部经理熊建源和总经理陈仕芳反映，但一直未得到解决。根据劳动法第44、91条和劳动合同法第31、85条的规定，被上诉人应支付上诉人2013年7月至8月双休日加班4天的加班工资1332.8元。上诉人2013年春节请假11天，�中有3天法定假，两个星期的4天双休日，实际只有4天假但被告却扣了上诉人7天，多扣了3天工资。4、2013年初被上诉人给上诉人发了2012年年底双薪和年终奖700多元，而2013年年底双薪却没发，并且多位已辞工的人员和没做满一年的人员都有，唯独上诉人没有，这明显是不公平的。5、根据被上诉人2013年2月28日下发的通知，被上诉人应支付上诉人2013年3月至2014年9月未加的工资1900元。根据劳动合同书判决无效后，工资重新按原工资计算，被上诉人应支付上诉人2014年1月至9月的补差工资15954元。根据劳动法17、97、98条，劳动合同法第10、14、26、35、82条，劳动合同法实施条例第6、7、18、19条之规定，被上诉人应支付上诉人2013年11月15日至2014年9月未签订劳动合同应付的双倍工资54312.5元。6、根据劳动合同法38、46、47条和劳动合同实施条例18、34条之规定，被上诉人应支付上诉人经济补偿金20000元。
被上诉人百事盛公司答辩要点为：一、双方于2014年1月2日签订的《惠东县劳动合同》是有效的。（一）原审法院对《惠东县劳动合同》是否有效的事实认定与法律适用正确，应予维持。（二）上诉人多次承认在正式签订《惠东县劳动合同》前对该合同的所有条款及内容均知悉并表示接受。该签名是其本人自愿情况下所签的，不存在伪造及胁迫。（三）关于上诉人的工资从原来的5000元／月变更为3600元／月左右是双方对工作方式、工作时间等进行协商后共同变更的结果，不存在欺诈的事实。工作时间减少、工作方式变更造成报酬相应增减是合理、合法的。（四）上诉人实际履行《惠东县劳动合同》相关约定的行为，表明其认可双方工作方式的变更。曾遂山每月都在百事盛公司提供的工资表上签字确认并实际领取了当月工资，至其向劳动部�投诉前，均未对该工资的金额及发放的方式提出任何异议。二、百事盛公司不应该支付上诉人经济补偿金，一审判决其支付解除劳动合同经济补偿金属于事实认定及适用法律错误。公司与曾遂山约定，公司应依法为曾遂山缴纳的社会保险费由百事盛公司每月以“社补”的方式直接支付给曾遂山，实际上也在每月应付工资中支付了该笔费用，曾遂山本人也在工资表上签字确认。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第25条规定，在曾遂山起诉百事盛公司之前并未要求公司为其缴纳社会保险费且其本人每月也实际收取了相关社会保险补助费用，因此本案不应适用《劳动合同法》第三十八条及第四十六条的规定，且原审法院也已查明认定曾遂山向百事盛公司提出辞职。三、被上诉人无需再向曾遂山支付超过1332.8元加班费的部分。曾遂山提交的《起诉状》中主张的加班工资为1332.8元，且二审庭审过程中其也当庭承认未在一审过程中要求增加该部分的诉讼请求，因此在百事盛公司已经支付其1333元加班费的情况下，一审法院却超出曾遂山诉讼请求错误认定百事盛公司应支付其的加班费1875.86元，属明显错误。
二审期间上诉人提交《会计移交表》一份，欲证明上诉人是负责几个单位的会计工作，每增加一个公司就增加1000元工资，上诉人工资数额应为5000多元；提交《投诉登记表》一份，欲证明在合同履行开始，上诉人在1月份就存在有争议投诉的事实，故应从1月份开始计算双倍工资。
被上诉人质证意见：对《投诉登记表》：1、它的时间是2014年7月21日，本案仲裁时间是2014年8月14日，所以这份证据不是新证据，是在仲裁前就已经存在的证据，所以不应采纳；2、该登记表也不能证明双方在1月份就已经产生争议。相反，上诉人在一月份到其离开公司前一直在公司而且领取工资，没有任何异议。3、上诉人向劳动所的投诉，我们并没有收到劳动所的任何资料。对《会计移交表》：1、对于其真实性要与公司方确认。2、上诉人在2014年8月提出仲裁，在第九页查明的事实里面，他9月提出辞职，他的工作时间应该算到9月份，但这个移交表里面没有一个是到9月份，这个恰恰证明他在后半段时间里并没有在这些单位做，这些基本是2013年的账本，所以我们认为他的账本是不能证明他要证明的内容。《会计移交表》里面涉及的公司跟本案没有关联性。
本院经审理查明的事实：上诉人曾遂山于2012年11月15日入职被上诉人百事盛公司处，任会计一职。双方在2013年12月31日前未签订书面劳动合同，口头约定每月固定工资5000元�上诉人在2013年2月向被上诉人请假共5天，被上诉人扣了其7天工资。上诉人在2013年2月份的工资为3833元。2013年2月28日被上诉人向全体员工出通知，该通知称从2013年3月起公司全体员工每人每月上调工资100元。上诉人称其根据上述通知，其从2013年3月起工资应按月上调100元，但被上诉人从未发放。被上诉人辩称上诉人在2014年1月1日以前的工资是固定每月5000元，2014年4月2日以后的基本工资1600元包括上调的100元，所以该通知不适用，没有给他上调工资。被上诉人在2013年7月1日至8月31日期间安排上诉人在双休日加班共4天后没有安排补休，被上诉人支付了加班费1333元给上诉人。2013年年底，被上诉人向陈仕芳、温克强等21人发放年终双薪补助，上诉人称被上诉人应该按入职时的口头约定向其发放年终双薪补助，但没有提交证据证明。2014年1月2日双方当事人签订了《惠东县劳动�同》，期限是自2014年1月2日起至2016年12月31日止，约定正常工作时间工资额为1600元／月。上诉人称被上诉人利用欺诈手段与其签订劳动合同，所以上诉人主张上述劳动合同应为无效合同，被上诉人应向其支付从入职之日起未签订劳动合同的双倍工资及自2014年1月2日起以原来口头约定的每月5000元的工资标准补回每月少发的工资。
一审阶段，被上诉人提供上诉人曾遂山2013年9月至2014年6月期间的工资条，上述期间的工资分别是5138元、5000元、5000元、5000元、2360元、3550元、3737元、3725元、3550元、3650元、3850元、3713元。另上诉人曾遂山于2014年9月向被上诉人提出辞职。
2014年8月14日，曾遂山向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，惠东县劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月20日作出惠东劳人仲案非终字（2014）第316号裁决书，同日，惠东县劳动人�争议仲裁委员会作出惠东劳人仲案终字（2014）第316号裁决书。曾遂山于同年12月4日收到上述仲裁裁决书，对裁决不服，于2014年12月8日向惠东县人民法院提起诉讼，该院于2015年5月12日作出（2015）惠东法民一初字第49号民事判决书。曾遂山不服原审判决，上诉至本院。
另查明，被上诉人提交《情况说明》显示上诉人2014年1月2日之后工资发生变化系因双方重新签订劳动合同，对工作时间和工作方式进行相应变更所致。
本院经审理认为，本案系劳动合同纠纷；对于上诉人请求的事项，本院综合分析如下：
关于上诉人曾遂山和被上诉人百事盛公司在2014年1月2日签订的《惠东县劳动合同》是否有效问题。上诉人称其是在工作性质、任务、岗位、职务无差别的情况下每月工资从5000元降到2000多元，用人单位在签订劳动合同时存在欺诈，且合同中存�许多瑕疵，主张该劳动合同无效。被上诉人提交的《情况说明》对上诉人工资变动情况予以说明。本院认为，双方提供的《惠东县劳动合同》具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定劳动合同应具备的条款内容，且经双方当事人签名或盖章，是双方的真实意思表示，上诉人虽主张其是受公司欺骗，但上诉人并未提供有效证据予以证实，且其庭审中强调其在签订劳动合同前是经过再三考虑，即对劳动合同的条款是审慎清楚的，对合同约定正常工作时间工资为1600元也是予以确认的，且在申请仲裁前均未对工资计算方式及数额提出异议，并按时领取工资达半年之久，表明合同双方当事人已经实际履行了该合同。故对于上诉人以合同存在欺诈、违反相关法律为由主张劳动合同无效缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
关于支付未签订书面劳动合同的双�工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被上诉人百事盛公司应当自2012年12月15日起至2013年11月l4日期间向上诉人曾遂山每月支付双倍工资。但是根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，而上诉人在2014年8月14日才主张该项权利，所以对于2013年8月14日之前超过法定仲裁时效的双倍工资差额，不予支持。被上诉人应向上诉人支付2013年8月15日至11月15日期间共3个月的双倍工资差额为5000元／月×3个月=15000元。上诉人称其在2013年11月就开始向公司主张权利，且于2014年7月21日投诉到惠东县白花镇人力资源和社会保障所，但并未提交有效证据予以佐证。故上诉人主张被上诉人支付其2012年11月15日至2013年8月14日二倍工资的诉求无�律依据，本院不予支持。另上诉人主张被上诉人支付其2013年11月15日至2014年9月未签订劳动合同二倍工资54312.5元。经查，被上诉人虽未与上诉人签订无固定期限劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故对于2013年11月14日之后则视为已订立无固定期限劳动合同，因此，上诉人该项主张无法律依据，本院不予支持。
关于支付2012年12月至2014年9月期间全勤奖1300元和年底双薪5000元的问题。上诉人认为其已遵守被上诉人的考勤制度，应当享有全勤奖和年底双薪的权利。本院认为，首先依据《中华人民共和国劳动法》第四十七的规定，全勤奖和年底双薪不是一项法定义务。对于全勤奖问题，按照双方的约定，2014年1月1日前上�人曾遂山的固定工资是5000元，不再有全勤奖。根据被上诉人百事盛公司提交的请假条，上诉人曾遂山全勤的月份有2014年3月、2014年4月、2014年6月。被上诉人一审阶段表示愿意支付三个月的全勤奖给上诉人，扣除其已支付的2014年6月的全勤奖100元给上诉人，仍需支付上诉人全勤奖200元。对于年底双薪问题，上诉人没有提供有关需要向其发放年底双薪的证据，应承担举证不能的法律后果。故该主张因缺乏事实依据，本院不予支持。
关于支付2013年3月至2014年9月未加的工资1900元及2014年1月至9月的补差工资15954元问题。对于未加工资，根据被上诉人百事盛公司提交的《通知》可知，从2013年3月起，被上诉人的全体员工每人每月上调工资100元，故上诉人曾遂山作为被上诉人的员工，其工资也应在5000元的基础上每月上调100元，所以上诉人的该项主张有理有据，本院予以支持。但根据双方在2014年1月2日签订的《惠东县劳动合同》的约定，上诉人的基本工资调为1600元／月，故被上诉人只需向上诉人补发2013年3月1日至2014年1月1日期间的工资为100元×10个月=1000元。对于补差工资，上诉人曾遂山称2014年1月2日所签劳动合同无效，应参照2013年口头约定的每月固定工资5000元的标准计发2014年1月至9月期间的工资。但根据双方在2014年1月2日签订的合法有效的劳动合同，其正常工作时间的工资应为1600元／月，被上诉人百事盛公司在实际用工过程中，给予上诉人计发的每月工资总额也是在其基本工资1600元的基础上。双方签订的《惠东县劳动合同》合法有效，上诉人诉请按5000元／月的工资标准补发工资差额15954元，无事实依据，本院不予支持。
关于支付经济补偿金10200元的问题。在劳动关系存续期间，被上诉人百事盛公司未依法为上诉人�遂山缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条的规定，上诉人有权单方解除劳动合同。因上诉人的工资在2013年1日至2014年1月1日期间的工资每月上调100元，故上诉人曾遂山2013年9月至2014年6月期间的工资应分别是5238元、5100元、5100元、5100元、2360元、3550元、3737元、3725元、3550元、3650元、3850元、3713元。据此可知，上诉人在2014年9月18日前12个月的平均工资为4056.08元。被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金为4056.08元／月×2个月=8112.17元。上诉人主张被上诉人支付其经济补偿金10200元，对于多出的数额无事实依据，本院不予支持。
关于支付没有为上诉人缴纳社保导致的经济损失22550元问题。经查，上诉人于一审期间诉请被上诉人为其补缴2012年12月至2014年9月期间的社会养老保险、失业保险、医疗保险�工伤保险。一审法院参照广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法发（2012）284号）第一条第二款规定：劳动者请求用人单位为其建立社会保险关系或缴纳社会保险费的，不作为劳动争议处理，劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。”对此不受理也不作审理，仅告知其向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决并无不当，上诉人于二审期间以被上诉人在其工作期间没有为其缴纳社会保险费，现又不能补交为由，主张被上诉人向其支付因此造成的经济损失22550元，属于与一审诉求不同的新诉讼请求，该请求未经过仲裁及一审程序审理，本院依法不予审理。
综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律无误�本院予以维持。上诉人曾遂山的上诉无理，其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，免收二审案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈向科
审 判 员 朱莉娜
代理审判员 邱炜炜
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 林晓玲
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。