云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云06民终2536号
上诉人（原审被告）王定芳，男，生于1963年9月2日，汉族，云南泸西县人，住红河州泸西县。
被上诉人（原审被告）红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司，住所地：昭通市彝良县角奎镇塘房村陈湾村民小组。组织机构代码：79985233-4。
负责人李云瑞。
被上诉人（原审被告）红河州齐星房地产开发有限公司，住所地：红河州蒙自市淡水路天城花园三期铺面11-13号。组织机构代码：79985233-4。
法定代表人郑汉华，总经理。
被上诉人（原审原告）张林，男，生于1971年5月7日，汉族，云南省彝良县人，住彝良县，
上诉人王定芳、被上诉人红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司、红河州齐星房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，不服彝良县人民法院（2017）云0628民初939号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理确认的事实是：2015年9月22日，王定芳向张林借款100万元，并签订《借款协议》一份，其中载明：“借款人王定芳向出借人张林借款人民币1000000.00元（大写：壹佰万元正），借款期限3个月。自2015年9月22日至2015年12月21日。本人承诺于2015年12月21日之前还清，如到期不还，自愿承担民事、刑事及借款总额每日1%的违约金，直至借款全部偿还为止。”2015年9月23日，由徐声鹏通过银行向张林账户转账100万元。同日，张林通过银行转账向王定芳账户分别转账95万元及5万元。王定芳于2015年11月25日及2015年12月28日分别向张林转款5万元。
原审人民法院经审理认为，合法的借贷关系受法律保护，债务人应当履行清偿债务的义务。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百零六条之规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。张林主张王定芳借款并提供了借条，对张林请求偿还100万元借款本金的诉讼请求予以支持。关于利息问题，双方当事人在《借款协议》中虽未明确约定利息计算方式，但根据双方签订《借款协议》时间及约定的还款时间，在借期内王定芳于2015年11月25日及2015年12月28日分别向张林转款5万元，均在《借款协议》约定的借款期限3个月内，该款用于支付借款利息更符合民间借贷一般行为习惯，应认定双方口头约定月利率为5%及自借款之日起即计算利息的事实。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”双方当事人对利息的约定超过了法律规定的年利率36%的范围，王定芳应偿还自2015年9月23日起至还清欠款之日止按年利率24%即月利率2%计算利息。双方在《借款协议》中约定“借款总额每日1%的违约金”为违约金性质，王定芳在借款后未按约定偿还，已构成违约，王定芳应当承担违约责任。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”对张林主张的利息、违约金总计以年利率24%计算。
关于张林及王定芳主张应由彝良分公司及齐星公司承担连带责任的诉讼请求，张林未提供证据证明在借款过程中，王定芳系代表公司的职务行为，虽张林主张该借款系支付彝良“静心园”项目所欠材料款，但无证据证明在该借款转入王定芳个人账户后，该款项另进入彝良分公司及齐星公司相关账户。王定芳未提供证据证明其借款获得公司明确授权，或在张林向其提供借款后，该款用于支付昭通明大矿业有限公司所欠款项。王定芳主张的该款由其付给昭通明大矿业有限公司法人代表邓廷彪妻子徐声鹏，但无证据表明彝良分公司因“静心园”项目欠昭通明大矿业有限公司材料款100万元，亦无证据表明徐声鹏个人代昭通明大矿业有限公司收取了该欠款，故王定芳对其主张未提供证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、王定芳偿还张林借款本金100万元及利息、逾期违约金（利息以100万为基数，自2015年9月23日起至2015年12月21日止按月利率2%计算；自2015年12月22日起至还清借款之日止，借款利息及逾期违约金合计以100万为基数按月利率2%计算，逾期违约金数额计算不超过10万元。王定芳还款时，偿还利息部分应扣除王定芳已支付的利息10万元）。定于本判决生效之日起三十日内履行完毕；二、红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司、红河州齐星房地产开发有限公司不承担责任；三、驳回张林的其他诉讼请求。案件受理费17760.00元，由王定芳负担。
王定芳不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，诉争债务由齐星公司、彝良分公司共同偿还。其上诉理由是：静心园小区资金周转困难导致无法正常施工，经齐星公司研究，最终决定彝良分公司自行融资，并书面授权上诉人代表彝良分公司办理相关事宜。后上诉人辞去彝良分公司负责人职务。上诉人在代表公司借款过程中，忽视了加盖公司印章，所借资金均用于静心园小区开发建设，借款行为属于公司职务行为。上诉人代表公司向明大公司购买材料，经决算，公司应付款91.356628万元，但公司未能及时支付。上诉人代表公司向张林借款100万元。当天上诉人将91.35万元材料款转款到明大公司法定代表人邓廷彪之妻徐声鹏的个人账户上，且徐声鹏向彝良分公司出具收条，剩余款项也用于静心园小区的其他项目。一审时上诉人没有联系到从彝良分公司辞职的王国洪，一审辩论结束后，上诉人才找到王国洪拿到相关单据。
张林、齐星公司、彝良分公司未做二审答辩。
在本案二审诉讼中，上诉人对原判认定事实无异议，对双方当事人无异议的事实，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：原审判决王定芳偿还张林借款及利息、逾期违约金是否合法恰当。
针对争议焦点，评判如下：
王定芳上诉主张本案诉争借款是其代表彝良分公司向张林借贷，用于偿还静心园小区向昭通明大矿业有限公司购买材料的欠款，该笔借款应由齐星公司、彝良分公司共同偿还。本院认为，根据张林提交的《借款协议》、银行卡取款业务回单、银行卡交易明细清单，证明2015年9月23日，徐声鹏通过银行向张林账户转账100万元，同日，张林通过银行向王定芳转账95万元及5万。王定芳向徐声鹏账户转款91.35万元。王定芳于2015年11月25日及2015年12月28日分别向张林转款5万元。即王定芳以个人名义向张林借款及以个人名义向徐声鹏转款。本案中，首先，王定芳虽主张其代表彝良分公司向张林借款偿还向昭通明大矿业有限公司的欠款，但王定芳未提交彝良分公司向昭通明大矿业有限公司购买材料的收货依据和结算依据；其次，王定芳未向昭通明大矿业有限公司支付款项，王定芳虽向向徐声鹏转款，但未提交证据证明徐声鹏代表昭通明大矿业有限公司；第三，王定芳未提交证据证明彝良分公司委托其以个人名义向张林借款。故王定芳的该上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限返还借款。”之规定，原审判决王定芳偿还张林借款本金100万元合法。鉴于各方当事人对原审判决本案借款利息以100万为基数，自2015年9月23日起至2015年12月21日止按月利率2%计算；自2015年12月22日起至还清借款之日止，借款利息及逾期违约金合计以100万为基数按月利率2%计算，逾期违约金数额计算不超过10万元。还款时，偿还利息部分应扣除王定芳已支付的利息10万元未提起上诉视为服判，本院依法予以维持。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17760.00元，由王定芳承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审判长 王 碧
审判员 刘太永
审判员 王宇波
二〇一七年十二月二十日
书记员 胡晓阳