重庆市铜梁县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铜法民初字第03597号
原告杨振禄，男，1970年5月8日出生，汉族。
委托代理人杨道明，重庆衡天律师事务所律师。
被告重庆龙鸣花炮有限责任公司，住所地铜梁县围龙镇双鱼村1社，组织机构代码69658128-7。
法定代表人郭光春，该公司总经理。
委托代理人袁登胜，重庆龙都律师事务所律师。
原告杨振禄诉被告重庆龙鸣花炮有限责任公司（以下简称龙鸣花炮公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年9月4日立案受理后，决定适用简易程序审理。因案情复杂，本案依法转为普通程序并由审判员施洪伟担任审判长，与审判员蒋玉君、人民陪审员李静组成合议庭共同审理了本案。杨振禄及委托代理人杨道明，龙鸣花炮公司的委托代理人袁登胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨振禄诉称，杨振禄于2006年9月8日到龙鸣花炮公司（2009年成立龙鸣花炮公司前系重庆龙鸣花炮厂）从事火炮装药工作至今。几年来龙鸣花炮公司除为杨振禄缴纳工伤保险外，未缴纳其他社会保险。杨振禄于2013年5月15日被诊断为壹期尘肺，同年6月24日被认定为工伤，8月26日被鉴定为柒级伤残。为此，起诉要求解除杨振禄与龙鸣花炮公司的劳动关系；龙鸣花炮公司给付杨振禄一次性伤残补助金48100元（13月×3700元／月），一次性工伤医疗补助金30264元（8月×3783元／月），一次性伤残就业补助金56745元（15月×3783元／月），停工留薪期工资11100元（3月×3700元／月），检查费873元，车费600元，压（押）金500元，评残期间的津贴5180元（2月×3700元／月×70%），经济补偿金22200元（6×3700元／月），失业保险待遇（一次性生活补助金）6615元（15×735元／月×50%×120%）。
被告重庆龙鸣花炮公司辩称，龙鸣花炮公司不是连续用工，杨振禄与龙鸣花炮公司最后一次建立劳动关系的时间是2012年11月2日。杨振禄无故连续3天不上班，已于2012年12月11日被开除，杨振禄与龙鸣花炮公司的劳动关系已于2012年12月11日解除，龙鸣花炮公司不应支付杨振禄经济补偿金和一次性生活补助金。杨振禄的工资只有1920元／月，杨振禄没有停止工作进行治疗，不应计算停工留薪期工资和评残期间生活津贴。龙鸣花炮公司与原铜梁县龙鸣花炮厂无任何关系，即使要连续计算杨振禄的工作年限，杨振禄在原铜梁县龙鸣花炮厂的工作时间不能计算经济补偿金和失业保险待遇。
杨振禄为证明其主张的事实，在举证期限内向本院举示了以下证据：
1、铜梁县劳动人事争议仲裁委员会出具的《逾期未作出决定案件证明书》，拟证明本案经过了仲裁前置程序；
2、铜人社伤险认决字（2013）358号《工伤认定决定书》，拟证明杨振禄于2013年5月15日经重庆市疾病预防控制中心诊断为“其他尘肺壹期”。2013年6月24日经铜梁县人力资源和社会保障局认定杨振禄的受伤性质属于工伤；
3、铜劳鉴（初）字（2013）369号《工伤职工劳动能力鉴定结论通知书》，拟证明杨振禄于2013年7月1日申请劳动能力鉴定，2013年8月26日经铜梁县劳动鉴定委员作出系“柒级伤残，无护理程度依赖”的鉴定结论；
4、重庆市疾病预防控制中心缴款收据及CT检查费票据，拟证明杨振禄因鉴定职业病用去鉴定费及检查费共计873元；
5、门诊医药费收据，拟证明杨振禄医治职业病用去医药费及诊疗费657.52元；
6、交通费票据，拟证明杨振禄因诊断及治疗职业病用去的交通费金额；
7、重庆市龙鸣花炮厂及龙鸣花炮公司的工商档案资料，拟证明两企业有关联性。
龙鸣花炮公司对杨振禄举示的证据1-4无异议，对证据5认为无病历，不能证明是治疗职业病产生的，对证据6请法院酌情主张，对证据7的真实性无异议，但认为不能达到杨振禄的证明目的。
龙鸣花炮公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院举示了以下证据：
1、杨振禄与龙鸣花炮公司于2011年2月22日、2011年10月30日、2012年10月20日签订的《劳动合同书》，重庆市安全生产监督管理局渝安监发（2011）93号和铜梁县安全生产监督管理局铜安监（2012）110号文件，龙鸣花炮公司于2012年10月6日的复产报告，（2013）铜法民初字第00245号案庭审笔录，拟证明龙鸣花炮公司因安全生产需要每年夏季高温天停产，企业用工形式为不连续用工，龙鸣花炮公司也是间断地与杨振禄签订的劳动合同，未签订劳动合同期间双方没有劳动关系。杨振禄的工资是计件工资；
2、龙鸣花炮公司的规章制度、龙鸣花炮公司开除杨振禄的文件及公示照片，考勤表，拟证明杨振禄未提供相关请假手续连续11天未上班，龙鸣花炮公司已于2012年12月11日对杨振禄予以开除并终止劳动合同及开除处罚的依据；
3、2012年11月工资表，拟证明杨振禄离职前工资为1920元／月；
4、龙鸣花炮公司章程、重庆龙源会计师事务所有限责任公司验资报告（龙源所验（2009）366号），重庆市龙鸣花炮厂工商档案资料，拟证明重庆龙鸣花炮厂与龙鸣花炮公司无合并、变更等任何关系，重庆市龙鸣花炮厂已于2009年11月11日因决议解散而注销工商登记；
5、参保证明，拟证明龙鸣花炮公司为杨振禄参加了工伤保险。
杨振禄对龙鸣花炮公司举示的证据1、4、5的真实性无异议，但证据1、4不能达成龙鸣花炮公司的证明目的，证据2、3不属实，规章制度未经职工大会讨论，开除杨振禄程序不合法，且未送达，旷工三天即开除也不符合常理，均不能达到龙鸣花炮公司的证明目的。
本院结合当事人的举证、质证、认证如下：
对杨振禄举示的证据1-5、7，对龙鸣花炮公司举示的证据1-5客观、真实、合法，并与本案相关联，本院予以采纳。对杨振禄举示的证据6的交通费票据中的部分票据与杨振禄进行职业病诊断的行程不符，其真实性无法确认，对与行程不符与无法确认真实性的票据，本院不予采纳。
本院根据当事人的举证及陈述，对本案事实确认如下：
重庆市龙鸣花炮厂于2000年1月24日经工商登记成立，2009年11月11日注销工商登记。龙鸣花炮公司于2009年11月18日成立，其住所地与重庆市龙鸣花炮厂的住所地一致。
杨振禄原系龙鸣花炮公司职工，从事火炮装药工作。杨振禄在龙鸣花炮公司工作期间，龙鸣花炮公司为杨振禄参加了工伤保险，未参加其余社会保险。2011年2月22日至2012年10月20日期间，龙鸣花炮公司与杨振禄签订了三份书面劳动合同，其中，2011年2月22日签订的《劳动合同书》约定杨振禄工作期限为2011年2月20日起至2011年7月30日止；2011年10月30日签订的《劳动合同书》约定杨振禄工作期限为2011年10月30日起至2012年1月15日止；2012年10月20日签订的《劳动合同书》约定杨振禄工作期限为2012年10月30日起至2013年2月8日。在2012年10月20日的劳动合同中还约定了，杨振禄连续旷工三天以上，龙鸣花炮公司有权开除杨振禄，并终止劳动合同，解除劳动关系。2012年10月20日双方签订劳动合同后，杨振禄工作至2012年11月30日离开龙鸣花炮公司后未再回该公司上班。2012年12月11日，龙鸣花炮公司以杨振禄从2012年12月1日起连续11天未到公司上班，未提供相关请假手续，严重影响公司正常生产为由，以重龙司文（2012）6号文件对杨振禄予以了开除，但该开除文件只在公司厂门大柱上予以了张贴，未向杨振禄送达。2012年12月17日，杨振禄以龙鸣花炮公司未依法为其缴清各种社会保险为由向铜梁县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，要求解除与龙鸣花炮公司的劳动关系；同时要求龙鸣花炮公司支付经济补偿金、一次性生活补助金共计28570元。该委2012年12月27日向杨振禄出据《逾期未作出决定案件证明书》，杨振禄2013年1月9日起诉至本院，2013年5月16日杨振禄申请撤回该案诉讼。2013年5月15日重庆市疾病预防控制中心对杨振禄诊断为“其他尘肺壹期”。2013年6月24日，铜梁县人力资源和社会保障局认定，杨振禄患“其他尘肺壹期”，性质属于工伤。2013年7月1日，杨振禄向铜梁县劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2013年8月26日作出“柒级伤残，无护理程度依赖”的鉴定结论。为此，杨振禄2013年8月28日再次向铜梁县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与龙鸣花炮公司的劳动关系；同时要求龙鸣花炮公司支付其工伤待遇赔偿款154838元，经济补偿金18353.50元，一次性生活补助金6615元。该委于2013年9月4日向杨振禄出具《逾期未作出决定案件证明书》。杨振禄遂起诉来院。
另查明，杨振禄2012年11月领取工资1920元。杨振禄到重庆市疾病预防控制中心诊断职业病时用去诊断费及CT检查费共计873元。
庭审中，龙鸣花炮公司表示其未建立职工花名册，不能向法庭举示，也不能举示除2012年11月以外的杨振禄的工资表。
本院认为，根据原、被告的陈述及举证，双方的争议焦点为：一、杨振禄与龙鸣花炮公司的劳动关系何时解除？二、杨振禄的工资标准如何确定？三、杨振禄在龙鸣花炮公司的经济补偿金和一次性生活补助金如何计算？
根据本院查明的事实，依照相关法律的规定，结合双方争议的焦点，分别评述如下：
一、杨振禄与龙鸣花炮公司的劳动关系何时解除？龙鸣花炮公司主张双方的劳动关系于2012年12月11日解除。杨振禄主张双方的劳动关系2012年12月17日解除。本院认为，龙鸣花炮公司作出的开除杨振禄的文件没有向杨振禄送达，其作出的开除决定对杨振禄不发生约束力，且杨振禄从事的是有职业病危害的作业，根据《职业病防治法》第三十二条的规定，对从事接触职业病危害作业的劳动者，用人单位对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。因此，龙鸣花炮公司以开除方式终止与杨振禄的劳动关系的理由不成立，本院不予支持。杨振禄于2012年12月17日以龙鸣花炮公司未依法为其缴清各种社会保险为由向铜梁县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，要求解除与龙鸣花炮公司的劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的关于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同的情形。因此，本院确认杨振禄与龙鸣花炮公司的劳动关系于2012年12月17日解除。
二、杨振禄的工资标准如何确定？
杨振禄于2012年10月30日与龙鸣花炮公司最后一次建立劳动关系工作至2012年11月30日离开，工作1月余，2012年11月工资1920元，其解除劳动合同前十二个月平均工资可按1920元确定。杨振禄主张按3700元／月，缺乏事实依据，本院不予支持。
三、杨振禄在龙鸣花炮公司的经济补偿金和一次性生活补助金如何计算？要计算杨振禄的经济补偿金，首先要确定杨振禄在龙鸣花炮公司的工作年限（连续工作年限）。本单位工作年限，又称“同一用人单位连续工作时间”，是劳动者不间断地与同一用人单位连续保持劳动关系的时间。劳动者在中途与用人单位解除劳动合同，将导致其工作时间不再连续。根据本案查明的事实，杨振禄与龙鸣花炮公司每年上年和下年各签一次劳动合同，每年上年的劳动合同期满后与当年下年重新签订劳动合同的期间，杨振禄没有在龙鸣花炮公司上班，杨振禄庭审中也陈述每年热天有两个月左右不上班，因此，可以确认杨振禄与龙鸣花炮公司的劳动关系在每一劳动合同期满后终止。从双方2011年2月22日至2012年10月20日签订的三份书面劳动合同来看，第一份劳动合同2011年7月30日期满至2011年10月30日签订第二份劳动合同及第二份劳动合同2012年1月15日期满至2012年10月20日签订第三份劳动合同期间，因杨振禄没有在龙鸣花炮公司上班，双方的劳动合同分别于2011年7月30日、2012年1月15日劳动合同期满终止，该期间的工作年限不能连续计算。2011年7月30日之前的经济补偿金，以及2011年10月30日至2012年1月15日期间的经济补偿金，杨振禄可以以劳动合同期满终止劳动合同为由请求龙鸣花炮公司支付，但杨振禄却以龙鸣花炮公司未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系支付经济补偿金无法律依据，本院不予支持。2012年10月20日双方签订的劳动合同约定2013年2月8日到期，杨振禄于2012年12月17日以龙鸣花炮公司未依法为其缴清社会保险费为由提起劳动争议仲裁，要求解除劳动关系并给付经济补偿金，符合《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，本院予以支持。《劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”因杨振禄2012年10月20日与龙鸣花炮公司签订劳动合同于2012年10月30日起重新建立劳动关系至2012年12月17日解除劳动合同，杨振禄的工作年限为1个月不足2个月，龙鸣花炮公司应支付杨振禄经济补偿金960元（1920元／月×0.5月）。根据《失业保险条例》第十四条关于“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的……”和第二十一条关于“单位招用的农民合同制工人连续工作满1年，本单位并已缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由社会保险经办机构根据其工作时间长短，对其支付一次性生活补助”的规定，劳动者领取失业保险金（一次性生活补助金）的条件之一为连续工作已满1年。如前所述，杨振禄在龙鸣花炮公司工作期间，每年上年和下年各签订一次劳动合同，每年上年的劳动合同期满后与当年下年重新签订劳动合同期间，杨振禄没有在龙鸣花炮公司上班，杨振禄每一次在龙鸣花炮公司连续工作的时间均不满一年，不符合享受失业保险待遇的条件。因此，杨振禄要求龙鸣花炮公司给付一次性生活补助金的诉讼请求本院不予支持。
关于杨振禄请求龙鸣花炮公司返还押金500元的诉讼请求。因杨振禄没有举示龙鸣花炮公司收取了押金500元的证据，本院对杨振禄的该诉讼请求不予支持。
杨振禄在龙鸣花炮公司工作中患职业病，并被认定为工伤、柒级伤残，其有获得相应工伤保险待遇的权利。龙鸣花炮公司为杨振禄参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》规定，杨振禄的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费应由工伤基金支付，杨振禄要求龙鸣花炮公司支付，本院不予支持。但杨振禄要求龙鸣花炮公司支付职业病诊断费用、停工留薪期工资、评残期间的生活津贴、一次性伤残就业补助金、交通费，本院予以支持。
关于杨振禄停工留薪期待遇和评残期间生活津贴。《工伤保险条例》第三十三条规定，用人单位应当支付工伤职工停工留薪期待遇。杨振禄系“其他尘肺壹期”职业病，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》规定，杨振禄的停工留薪期为3个月。杨振禄于2012年10月30日与龙鸣花炮公司最后一次建立劳动关系，工作至2012年11月30日离开，其2012年11月领取工资1920元，其停工留薪期工资可按1920元／月计算。因此，杨振禄的停工留薪期待遇为5760元（1920元／月×3月）。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条（渝府发（2012）22号）的规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。杨振禄于2013年6月21日作出工伤认定，2013年7月1日申请劳动能力鉴定，2013年8月26日作出鉴定结论，其劳动能力鉴定期间在停工留薪期内。本院已主张了龙鸣花炮公司给付杨振禄停工留薪期待遇，对杨振禄再要求给付评残期间生活津贴的请求本院不予支持。龙鸣花炮公司关于不应支付停工停薪期待遇的抗辩意见无法律依据，本院不予支持。
关于杨振禄的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，在劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，由用人单位以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数，向工伤职工计发一次性伤残就业补助金，其中，七级按15个月计发。杨振禄虽然于2013年6月21日因患职业病认定为工伤，但其与龙鸣花炮公司的劳动关系已于2012年12月17日解除，一次性伤残就业补助金应按2012年的上年度即2011年度我市职工月平均工资3337元／月计算。因此，杨振禄的一次性伤残就业补助金为50055元（3337元／月×15月）。
关于杨振禄的职业病诊断、检查费用。杨振禄在庭审中举示了其支付职业病诊断及检查费874元有效票据予以证实，对其要求龙鸣花炮公司支付其职业病诊断及检查费873元诉讼请求，本院予以支持。
关于杨振禄的交通费。杨振禄向法庭举示支付交通费的相关票据，但部分票据载明的时间与客观事实不符，本院根据杨振禄进行职业病诊断、工伤认定及治疗职业病应产生交通费的实际，酌情主张400元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款第（三）项，第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款，第三十三条第一款，第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决如下：
一、解除原告杨振禄与被告重庆龙鸣花炮有限公司的劳动关系。
二、被告重庆龙鸣花炮有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告杨振禄经济补偿金960元。
三、被告重庆龙鸣花炮有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告杨振禄停工留薪期待遇5760元、一次性伤残就业补助金50055元、职业病诊断检查费873元、交通费400元，共计57088元。
四、驳回原告杨振禄的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告重庆龙鸣花炮有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费10元。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 施洪伟
审 判 员 蒋玉君
人民陪审员 李 静
二〇一四年一月十三日
书 记 员 蓝 燕