北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民终字第4197号
上诉人（原审原告）颜丽华，女，1964年1月8日出生。
被上诉人（原审被告）张振江，男，1969年11月30日出生。
上诉人颜丽华因与被上诉人张振江生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服北京市门头沟区人民法院（2014）门民初字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人颜丽华、被上诉人张振江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
颜丽华在原审法院诉称：张振海是我前夫，张振江是张振海的弟弟。我虽然和张振海已经离婚，但我们仍一直互相帮助，在其病重期间，我尽全力照顾。2012年12月23日，张振海因病去世，当日，张振江即因财产问题与我和我女儿发生争执。同年12月25日晚，在张振江等人与我和我女儿共同给张振海烧纸时，张振江为了财产，对我和我女儿大打出手，将我打成轻微伤，导致我住院治疗，无法正常生活和工作，故我诉至法院，要求张振江赔偿：医疗费37137.08元、�养费1640元、护理费2870元、住院伙食补助费2050元、交通费620元、误工损失6万元，共计104317.08元。
张振江在原审法院辩称：颜丽华所述与事实不符。事发当日，我与我侄女发生口角，我侄女又与我家另外的家人发生口角，颜丽华与我家的他人发生冲突，我过去把他们拉开，我没打颜丽华，她是自己摔倒在马路边的，我也并没打我侄女，不同意颜丽华的诉讼请求。
原审法院经审理查明：张振海系颜丽华前夫，张振江系张振海之弟。2012年12月23日，张振海因病去世。同年12月25日21时许，张振江在门头沟区东辛房惠泽家园桥头给张振海烧纸时，因琐事与颜丽华及颜丽华之女发生口角，后双方发生肢体接触，动手打架，随后，颜丽华之女报警。当日，颜丽华到北京市门头沟区医院（简称区医院）就诊，颜丽华及颜丽华之女支付救护车费42元，颜丽华支付急救费64元。经区医�诊断，颜丽华伤情为：”创伤性颅脑损伤（轻度）、多发软组织损伤、左肾积水”，颜丽华支付门诊医疗费585.12元。次日，颜丽华住区医院治疗，期间，其要求”出院转至当地医院治疗，请示上级医师后同意其转院要求”。2013年1月8日，颜丽华出院，出院总结：（1）入院时情况，”......左小指红肿，活动疼痛，轻度受限，右中指红肿，活动不受限......”。（2）出院诊断：”创伤性颅脑损伤（轻度）、头外伤后脑神经反应、左肺下叶挫伤、双侧胸腔积液、右侧第9肋骨头骨折、多发软组织损伤、右肾错构瘤、左肾肾盂囊肿、子宫肌瘤、左肾积水”。（3）出院医嘱：”1、合理饮食，适当运动。2、继续住院治疗，定期复查，如有不适，及时就诊。3、住院期间需陪护”。颜丽华支付住院费18587.64元。2013年1月9日，颜丽华转至北京市回民医院（简称回民医院）治疗，当日支付门诊医疗费307.49元。因该院当日无床位，颜丽华未能住院。2013年1月11日，颜丽华住该院治疗，2013年2月6日出院，出院诊断：”头部外伤（轻度）、肺挫伤（左侧）、贫血、胸腔积液（双侧）、肋骨骨折（第九）、软组织挫伤（多发）”，建议：”出院后休息2周。1、合理饮食，加强营养，适当运动。2、继续住院治疗......。3、住院时需陪护”。颜丽华支付住院费15935.57元。2013年2月18日、2月22日、3月8日、3月22日、4月8日，颜丽华分别在首都医科大学宣武医院和首都医科大学附属北京友谊医院就诊，支付门诊医疗费共计1575.26元。2013年2月21日、3月8日、3月22日，首都医科大学宣武医院分3次为颜丽华开具休假证明书，证明书中临床诊断皆为：”关节痛、外伤（左小指指间关节，右中指远指间关节）”，治疗建议皆为”休息两周”。以上医疗费总计37097.08元。
2013年2月23日、2月28日，北京市公安局门头沟分局东辛房派出所分别作出《行政处罚决定书》，给予张振江行政罚款贰佰元的处罚；给予颜丽华行政罚款壹佰元的处罚。颜丽华不服，向北京市公安局门头沟分局申请行政复议。同年4月26日，北京市公安局门头沟分局作出《行政复议决定书》，决定：”维持被申请人作出的行政处罚决定”。
颜丽华主张：1、医疗费37137.08元，包括门诊费、住院费、救护车的费用，并提交区医院住院收费收据及费用清单、回民医院住院收费收据及费用清单、医疗急救收费收据、救护车收费收据、门诊收费收据等，以证明其主张。2、营养费1640元，按照住院41天，每天40元计算，其提供了区医院出具的出院诊断证明书和回民医院出具的诊断证明，证明其住院期间需加强营养。3、护理费2870元，按照住院期间为41天，每日2人轮流护理，每天70元计算，其提供了：（1）区�院出具的出院诊断证明书和回民医院诊断证明，证明其住院期间需陪护。（2）证人谷×、马×的证言，以证明其住院期间二人进行了陪护，其向二人分别支付护理费2000元、1000元。4、住院伙食补助费2050元，按照住院期间41天，每天50元计算。5、交通费620元，提出其自区医院转院至回民医院、自回民医院到派出所做笔录、自回民医院到门头沟公安分局做伤情鉴定乘坐出租车的费用，及陪护人员在其住院期间的交通费，数额系估算，未提供相关证据证实。6、误工损失6万元，提出其系婚纱摄影个体经营者，按照休假期间4个月，月收入为15000元计算，其提供了个体工商户营业执照1份；2012年1月至4月的预约单20张，以证明其主张。
经质证，张振江提出：1、关于医疗费，对颜丽华提供的门诊、住院收费收据等证据的真实性无异议。2、关于营养费，对颜丽华提供的诊断证明书�提出异议。3、关于护理费，对诊断证明书的真实性未提出异议；对谷×、马×的证言不予认可。4、关于误工费，对颜丽华提供的个体营业执照无异议；对预约单不予认可。张振江对颜丽华的诉讼主张均不同意赔偿。
原审法院认定上述事实的证据有：颜丽华、张振江的陈述，门急诊病历手册，住院病案、住院收费收据及费用清单，出院记录，医疗急救收费收据，救护车收费收据，门诊收费收据，营业执照，《行政处罚决定书》及《行政复议决定书》等。
原审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据查明的事实，张振江与颜丽华因琐事发生身体接触，动手打架，造成颜丽华受伤，张振江应对因此给颜丽华造成的�理经济损失承担赔偿责任，因颜丽华对损害的发生也有过错，可以减轻张振江的责任，法院确认张振江承担60%的责任。
关于颜丽华的诉讼请求：1、医疗费，包括门诊费、住院费、救护车的费用，经核算为37097.08元，法院予以确认。2、营养费1640元，颜丽华的主张符合法律规定，法院予以支持。3、护理费2870元，颜丽华的主张符合法律规定，法院予以支持。4、住院伙食补助费2050元，根据区医院和回民医院的出院诊断证明书，证明颜丽华住院期间为39天，其主张的计算标准符合法律规定，法院确认住院伙食补助费数额为1950元。5、交通费620元，颜丽华未能提供证据证实，但考虑其就医过程中必会发生一定交通费，法院根据其就医次数、人数、地点等，酌情确定为200元。6、误工损失6万元，（1）关于误工期限，颜丽华住院期间为39天，2013年1月9日、10日两天，颜丽华本应�院，但因回民医院病床紧张未能入院，上述2天应为其休假期间，加之其出院后休假2周，颜丽华休假期间应为55天。首都医科大学宣武医院以”关节痛、外伤（左、右手指关节）”为颜丽华开具的3张休假证明，皆发生于2013年2月21日以后，根据《北京市人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的相关标准”擦挫伤的误工期限为15日”，上述3张休假证明的休假期间远超过该标准，法院不予确认。（2）关于误工费标准，颜丽华系摄影、婚庆服务的个人经营者，提出每月收入约15000元，但其提供的2012年1月至4月的20张预约单，不能证明其实际的误工损失，法院不予确认。根据北京市统计局公布的《2012年北京市城镇私营单位就业人员平均工资42882元》，法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算，认定其月收入为3574元。综上，法院按照休假期间为55天，每天119元计算，确认颜丽华的误工费数额为6545元。上述确认数额总计为50302元（小数点后四舍五入）。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条的规定，判决：一、张振江于判决生效之日起七日内赔偿颜丽华医疗费二万二千二百五十八元、营养费九百八十四元、护理费一千七百二十二元、住院伙食补助费一千一百七十元、交通费一百二十元、误工费三千九百二十七元，总计三万零一百八十一元；二、驳回颜丽华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
颜丽华不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求是撤销原审法院判决，依法改判张振江承担全部赔偿责任。上诉理由是：我对本次纠纷的发生并没有过错，我也没有对张振江殴打，张振江对我损害的发生负有全部责任。
张振江答辩称：不同意颜丽华的上诉请求与理由，希望法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审判决认定的事实无误，本院予以确认。
以上事实还有双方当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：因本案在事发时并没有即时的影像资料客观记录事发时的状况，故本院只能依据现有证据判断事发时的具体状况，根据公安机关的行政处罚决定书和行政复议决定书，可以确认张振江与颜丽华因琐事发生身体接触，动手打架，造成颜丽华受伤，而颜丽华对损害的发生亦存在过错。故原审法院在确认该事实基础上，依法行使自由裁量权，认定颜丽华对自己的损害承担一定的责任，在适用法律上并无不当。故对颜丽华的上诉请求与理由，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费一千一百九十三元，由颜丽华负担九百一十六元（已交纳）；由张振江负担二百七十七元（于本判决生效之日起七日内交纳）。
二审案件受理费二千三百八十六元，由颜丽华负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 温志军
审 判 员 汤 平
代理审判员 唐兴华
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 何 悦