湖�省鄂州市华容区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0703刑初9号
公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
被告人廖家兵，男，1956年05月31日出生于湖北省鄂州市，汉族，初中文化，系湖北省葛店经济技术开发区张铁村二组组长，住湖北省鄂州市华容区。因涉嫌挪用公款罪，于2017年05月19日被鄂州市公安局华容区分局刑事拘留，于同年05月25日被鄂州市华容区人民检察院取保候审，于2018年01月04日被本院取保候审。
辩护人朱志敏，湖北兆麟律师事务所律师。
鄂州市华容区人民检察院以华检公诉刑诉〔2017〕184号起诉书指控被告人廖家兵犯挪用公款罪，于2018年01月02日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市华容区人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人廖家兵及其辩护人朱志敏均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2011年，葛店经济技术开发区因昊成西路建设等项目征用张铁村一组、二组土地并向张铁村发放土地补偿款，张某将二组公摊面积补偿款及坟山补偿款共计人民币40.6619万元交由二组组长被告人廖家兵保管。
2013年4月份的一天，廖某3向廖家兵提出借用二组土地补偿款用于工程投标，廖家兵将此事告知时任张铁村村委会副主任廖某1并问其意见，廖某1当即承诺廖某3借用该款后可以随时随地予以偿还。同年4月12日，廖家兵从其农行账户转账33.7132万元至廖某1农行账户，又从中行账户转账25.87675万元至廖某1中行账户。为凑整数，廖某1退给廖家兵现金1.58995万元，廖家兵共计转账人民币58万元给廖某1后，廖某1将上述58万元转至廖某3银行账户。廖某3收到该款，将该款以月息2分出借给武汉立昌房地产有限公司职工刘某。2014年4月18日，廖某3通过银行转账归还廖家兵的借款人民币58万元。
2014年9月26日，廖某2向被告人廖家兵提出借款用于工程周转，廖家兵通过银行转账给其50万元，其中包含二组土地补偿款40.6619万元。2015年2月2日，廖某2通过银行转账归还廖家兵土地补偿款50万元。
2017年5月19日，廖家兵经侦查人员电话通知到案。
为证实以上事实，公诉机关提供如下的证据材料：
1、征用土地补偿安置协议书、湖北省行政事业单位资金往来结算票据、转账凭证、领款单、记账凭证、个人信息表等书证；2、证人廖某3、廖某1、周某1、吕某、刘某等人的证言；3、被告人廖家兵的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人廖家兵挪用公款81.3238万元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为应当以挪用公款罪追究刑事责任。被告人廖家�犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人廖家兵辩解，其系小组组长，不应当认定为国家工作人员。
辩护人朱志敏发表如下的辩护意见：1、本案应当定性为挪用资金罪；2、犯罪数额应扣减廖家兵自有资金；3、其系自首，可以从轻处罚；4、廖家兵年岁已高，且系初犯，请求从轻处罚。
经审理查明：2011年12月，湖北省葛店经济技术开发区征用葛店镇张铁村的土地，时任该村2组组长廖家兵负责保管2组的土地附着物补偿款及坟山补偿款。2013年4月12日，廖家兵明知张铁村村委会副主任廖某1欲将其保管的上述款项借给其妹廖某3进行营利活动，但还是通过银行转帐方式将该款人民币58万元，分二次转到廖某1的帐户，嗣后，廖某1将该人民币58万元转账给廖某3，廖某3收到该款后，以月息2分转借给武汉�昌房地产有限公司职工刘某。2014年4月18日，廖某3通过银行转账归还廖家兵的借款人民币58万元。2014年6月，廖家兵将其中的32.16万元上交给小组建设公墓，余款人民币25．84万元继续存放在其私人帐户上。
2014年9月26日，同村村民廖某2向被告人廖家兵提出借钱用于工程周转，廖家兵同意后，通过银行转账给廖某2人民币50万元，其中有25．84万元系土地附着物补偿款及坟山补偿款，余款系其私人存款。2015年2月2日，廖某2通过银行转账归还廖家兵人民币50万元。至2017年12月，廖家兵已退还全部赃款。
2017年5月4日，廖家兵接到鄂州市华容区人民检察院电话通知后到案。
在本案审理过程中，本院依法委托鄂州市社区矫正工作管理局对廖家兵进行了审前社会调查，该局认为廖家兵在社区服刑，没有重大不良影响，可以实施有效监管。
上述�实，有以下经庭审质证、核实的证据证实：
1、指定管辖决定书、立案登记表，证实：该案立案侦查的相关情况。
2、关于到案经过的说明，证实：廖家兵自首的相关情况。
3、户籍证明，证实：廖家兵已达到刑事责任年龄。
4、张铁村村委会出具的证明（1），证实：廖家兵系2组组长的相关情况。
5、张铁村村委会出具的证明（2），证实：廖家兵保管二组的坟山搬迁款58万元及归还的相关情况。
6、征地补偿协议书、结算票据，证实：鄂州市国土局葛店分局征用张铁村土地的相关情况。
7、征地附着物补偿协议书、存单，证实：廖家兵保管二组征地附着物及坟山补偿款的相关情况。
8、农行交易流水清单、取款凭条，证实：廖家兵通过廖某1借款给廖某3的相关情况。
9、记帐凭证，证实：昊城西路项目补偿款包括坟山搬迁款的相关情况。
10、昊城西路坟山款清单，证实：廖家兵保管坟山搬迁款的相关情况。
11、中国银行个人业务交易单，证实廖家兵通过廖某1借款给廖某3的相关情况。
12、葛店开发区工行流水、凭证，证实：廖某3还款廖家兵人民币58万元的相关情况。
13、银行个人业务交易凭证，证实：廖家兵借款给廖某250万元，后廖某2还款50万元的相关情况。
14、证人廖某1的证言，证实：其姐廖某3找廖家兵借款58万元的相关情况。
15、证人廖某3的证言，证实：其找廖家兵借58万元，后其还款的相关情况。
16、证人廖某4的证言，证实：2014年6月，廖家兵上交二组的坟山搬迁款32．16万元的相关情况。
17、证人廖某2的证言，证实：其向廖家兵借款50万元，后归还该借款�相关情况。
18、证人周某2的证言，证实：鄂州市国土局葛店分局征用张铁村土地并补偿的相关情况。
19、证人吕某的证言，证实：葛店开发区拨款包括二组的集体面积的征地费和附作物补偿费，该费用应该用于小组的公益事业的相关情况。
20、证人胡某的证言，证实：葛店财政所拨款给张某的相关情况。
21、证人孙某的证言，证实：葛店开发区建设投资公司拨款给葛店镇农村会计服务中心的相关情况。
22、证人刘某的证言，证实：廖某3以月息2分借钱给武汉立昌房地产有限公司的相关情况。
23、证人陈某的证言，证实：廖某3借款为承接工程招投标周转，后未中标未使用该借款。
24、被告人廖家兵的供述，证实：其将葛店开发区拨付给二组的坟山土地款借给廖某3、廖某2，其二人均已归还的相关情�。
25、调查评估意见书，证实：适用非监禁刑，对廖家兵居住社区没有重大不良影响，可以实施有效监管。
关于挪用的数额问题，廖家兵挪用2组的土地附着物补偿款及坟山补偿款人民币58万元给廖某3；借给廖某2的人民币50万元中，减去其自有资金，实际挪用2组的土地附着物补偿款及坟山补偿款人民币25.84万元，总计挪用数额为人民币83.84万元。该事实有张铁村村委会出具的证明（2）、农行交易流水清单、取款凭条、中国银行个人业务交易单、银行个人业务交易凭证、证人廖某1、廖某3、廖某2、廖某4的证言等证据相互印证，故其辩护人发表的关于犯罪数额应扣减廖家兵自有资金的辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人廖家兵在担任村小组组长期间，利用其保管该组的土地附作物和坟山补偿款的职务便利，挪用集体资金人民币83.84万�，借给他人进行营利活动，数额较大，其行为构成挪用资金罪。因该资金系存放在小组组长个人账户代管，由村民小组集体决定该资金的用途，属于村民自治范围，因此，该资金系集体资金，不属于国家财产；小组组长在管理村组集体事务过程中挪用集体资金，不属于协助人民政府从事特定公务，其行为不构成挪用公款罪，故公诉机关指控其构成挪用公款罪罪名不准确，廖家兵及其辩护人发表的本案应当定性为挪用资金罪的辩护意见，本院予以采纳。案发后，廖家兵接到检察机关的电话通知到案，应视为主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；其系初犯，有酌定从轻处罚情节，故辩护人发表的其系自首；且系初犯，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。鉴于社区矫正机关认为廖家兵在社区服刑，没有重大不良影响，可以实施有效监管，本院结合廖家兵的犯罪情节、认罪、悔罪表现，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（二）款、第六条之规定，判决如下：
被告人廖家兵犯挪用资金罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 斌
审 判 员 熊 芳
人民陪审员 刘国号
二〇一八年三月七日
书 记 员 秦小虎