新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民终2894号上诉人（原审被告）：安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司吐鲁番市分公司，住所地新疆吐鲁番地区。负责人：宣玉柱，该公司经理。委托诉讼代理人：余文龙，新疆国法律师事务所律师。委托诉讼代理人：张国威，新疆国法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆中信金桥建筑机械租赁有限责任公司，住所地新疆乌鲁木齐市。法定代表人：王清元，该公司总经理。委托诉讼代理人：任建国，该公司副经理。委托诉讼代理人：董海勇，新疆同创律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司，住所地安徽省合肥市。法定代表人：施晓峰。上诉人安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司吐鲁番市分公司（以下简称鑫峰吐鲁番分公司）因与被上诉人新疆中信金桥建筑机械租赁有限责任公司（以下简称金桥公司）及安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司（以下简称鑫峰公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民二初字第1154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，合议庭认为不需要开庭审理审理了本案。本案现已审理终结。鑫峰吐鲁番分公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回金桥公司的诉讼请求或发回重审、依法改判。事实与理由：一审法院对已经支付租赁费数额认定错误。认定已支付的38万元为金开明个人与金桥公司签订的两份合同中的费用，两份合同已全部终止，不是履行过程中。该笔费用是我公司向金桥公司支付设备租赁费。金开明当时为我公司项目负责人，负责向金桥公司支付设备租赁的费用。2010年合同签订后，我公司仅支付2万元，欠租赁费46万元，却一直在使用塔吊，金开明支付另外一台塔吊全部的费用，不合情理。塔吊实际使用天数计算有误，塔吊转租行为不存在。一审计算违约金错误。案件不应由一审法院管辖，我公司提出异议申请，未作实质审查，属程序有误。我公司不具备独立法人资格，不能独立承担民事责任，一审法院适用法律错误。金桥公司辩称，一审我方提供了相关票据证明了38万元的情况，收据写的很清楚，前期是金开明个人支付的，是金开明个人购买塔基的费用。计算的租赁费及天数是正确的。违约金的计算在实际损失上浮30%合法。本案管辖上不存在任何问题。原审事实认定清楚，请求维持原判。鑫峰公司未提交答辩意见。金桥公司向一审法院起诉请求：鑫峰公司、鑫峰吐鲁番分公司给付租赁费468400元、违约金140520元。一审法院认定事实：2010年10月15日，金桥公司与鑫峰吐鲁番分公司签订一份《建筑设备租赁合同》，约定向鑫峰吐鲁番分公司出租一台塔式起重机（塔吊），型号为QTZ-315，租金每天400元，租期自2010年10月23日起计最少不得少于120天，不足120天按120天计算，超过按实际天数结算。承租方自行拆卸的设备，租用截止日期为结清租金还回设备出租方验收完好之日止。在租用过程中，承租方不按时支付租金或抵押、转租、挪用设备均属违约行为，违约责任租赁费按双倍结算。合同“乙方”落款处加盖了鑫峰吐鲁番分公司公章。合同签订后，金桥公司依约交付了塔吊，塔吊的使用时间段及实际产生的租赁费为：2010年10月23日-2010年11月24日，租赁天数33天，每天400元，产生租赁费13200元；2011年3月10日-2011年11月30日，租赁天数266天，每天400元，产生租赁费106400元；2012年3月15日-2012年11月30日，租赁天数261天，产生租赁费104400元；2013年3月29日-2013年11月30日，租赁天数261天，产生租赁费104400元；2014年3月20日-2014年11月15日，租赁天数261天，产生租赁费104400元；2015年3月15日-2015年7月31日，租赁天数139天，产生租赁费55600元。以上产生租赁费为488400元。另查，鑫峰吐鲁番分公司申请对《建筑设备租赁合同》中加盖的公章真伪进行鉴定。经新疆恒正司法鉴定中心鉴定：“落款日期为‘2010年10月15日’《建设设备租赁合同》乙方处‘安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司吐鲁番市分公司’印文与在吐鲁番市高昌区工商行政管理局提取的‘安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司吐鲁番市分公司’印文是同一印章所盖。鑫峰吐鲁番分公司系鑫峰公司的分支机构。金开明已死亡。一审法院认为，金桥公司与鑫峰吐鲁番分公司均在2010年10月15日的《建筑设备租赁合同》落款处加盖了公章，确认双方存在真实的建筑租赁合同关系，且合同内容也是双方真实意思表示。该合同形式合法，内容真实，为有效合同。鑫峰吐鲁番分公司对2015年8月金桥公司从其工地拆走塔吊的事实不持异议，因此确认金桥公司履行了合同约定的出租义务。鑫峰吐鲁番分公司辩称，2010年10月23日至2012年7月25日，使用塔吊的承租人不是鑫峰吐鲁番分公司，租赁合同载明塔吊使用工地在吐鲁番廉租房工地，该工地是新疆鹏达建筑工程有限责任公司承建，此期间产生的租赁费不应由鑫峰吐鲁番分公司承担。另，2014年11月10日，鑫峰吐鲁番分公司向金桥公司对塔吊进行了报停，金桥公司不应当计算2015年塔吊的租赁费。一审法院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。本案与金桥公司签订租赁合同的相对人是鑫峰吐鲁番分公司，金桥公司依约履行了出租人的交付义务，鑫峰吐鲁番分公司就应当向出租人支付租赁费。即便实际使用人非鑫峰吐鲁番分公司，根据相关法律规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。根据合同相对性原则，不论租赁物的使用人是否是合同承租方，承租方均应当履行支付租赁费的合同义务。因此，鑫峰吐鲁番分公司应当支付塔吊自2010年10月23日至2012年7月25日期间产生的租赁费。对于2015年租赁费计算问题。租赁费的计算是根据承租方占有出租物的实际时间确定的，且根据合同约定，承租方租用截止日期为结清租金还回设备出租方验收完好之日止。鑫峰吐鲁番分公司承认，归还租赁物的时间为2015年8月，因此金桥公司主张支付自2015年3月15日至2015年7月31日的租赁费，符合合同约定。以上鑫峰吐鲁番分公司的抗辩，于法无据，不予采信。鑫峰吐鲁番分公司抗辩称，其项目负责人金开明已向金桥公司支付了租赁费，不拖欠租赁费。一审法院认为，金桥公司承认金开明向其支付过38万元的事实，但是金桥公司举证证明金开明以其个人名义与金桥公司签订过一份塔吊租赁合同和一份塔吊买卖合同，此二份合同仍在履行过程中，鑫峰吐鲁番分公司对此事也不持异议。金开明代表鑫峰吐鲁番分公司与金桥公司于2010年10月15日签订租赁合同的行为属于有权代理，鑫峰吐鲁番分公司应当承担民事责任。因此，金开明向金桥公司支付的费用，不应当视为鑫峰吐鲁番分公司向金桥公司履行支付租赁费的义务。金桥公司自愿将金开明支付款项中的2万元冲抵租赁费的行为，属于自愿处分，对鑫峰吐鲁番分公司并无不利，予以认可。金桥公司要求鑫峰吐鲁番分公司和鑫峰公司共同支付468400元的请求，予以支持。鑫峰吐鲁番分公司、鑫峰公司拖欠金桥公司塔吊租赁费至今未付，已构成违约，金桥公司要求支付违约金的主张成立，予以支持。庭审中，鑫峰吐鲁番分公司抗辩违约金计算过高，请求调减。依照《最高人民法院》第二十九条第二款的规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因本案双方合同中约定违约金按照双倍租赁费计算，该违约金计算方法显然过高，而金桥公司主张按照租赁费的30%计算违约金又缺乏合同和法律依据，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，违约金计算如下：1.2010年11月24日-2015年10月12日计1783天，13200元×5.96%/年×1783天=3843元×1.3倍=4995.9元。2.2011年11月30日-2015年10月12日计1412天，106400元×6.9%/年×1412天=28400元×1.3倍=36920元。3.2012年11月30日-2015年10月12日计1046天，104400元×6.15%/年×1046天=18399.8元×1.3倍=23919.74元。4.2013年11月30日-2015年10月12日计681天，104400元×6.15%/年×681天=11979元×1.3倍=15572.7元。5.2014年11月15日-2015年10月12日计331天，104400元×5.6%/年×331天=5301.8元×1.3倍=6892.34元。6.2015年7月31日-2015年10月12日计73天，55600元×5.35%/年×73天=594.9元×1.3倍=773.37元，以上产生违约金共计89074.05元。因鑫峰公司二次庭审均未到庭，视为其放弃抗辩。判决：一、鑫峰吐鲁番分公司、鑫峰公司支付金桥公司租赁费468400元；二、鑫峰公司吐鲁番分公司、鑫峰公司支付金桥公司违约金89074.05元。本院二审期间，鑫峰吐鲁番分公司提交了租赁费结算单、建筑施工合同、金开明出具的收款收据。金桥公司提交金桥公司与弘安公司的买卖合同及相应的收款记账凭证。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：鑫峰公司吐鲁番分公司提交结算单、建筑施工合同、收款收据用以证明租赁费计算有误，以及塔吊在鹏达公司的工地使用，租赁费应由金开明及鹏达公司支付。本院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。金桥公司与鑫峰吐鲁番分公司签订租赁合同，金桥公司交付了租赁物，鑫峰吐鲁番分公司就应当向出租人支付租赁费，按约归还租赁物。至于租赁物实际使用情况，并不影响承租人履行付租金、归还租赁物的合同义务。对一审法院查明的事实除租赁期间外，本院予以确认。本院认为，金桥公司与鑫峰吐鲁番分公司签订的租赁合同有效，双方应当按约履行合同义务。出租人金桥公司提供租赁物，承租人鑫峰吐鲁番分公司应当按约支付自2010年10月23日至2015年7月31日期间的租金。关于租金（租赁期间）的认定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。金桥公司主张租赁费，其仅提供了单方的结算单，未能提交承租人确认租赁物启用、停用期间的证据，故据金桥公司单方结算单记载的日期确认租赁期间，证据不足。鑫峰吐鲁番分公司二审中提供的结算单虽然是用来证明金桥公司计算租赁期间有误的证据，但可以依此确认鑫峰吐鲁番分公司自认的租赁期间，对此本院予以确认。依据该结算单记载租赁期间为1191天，租赁费计476400元（1191天×400元/天）。鑫峰吐鲁番分公司未能提供证据证明金开明支付的款项系代表其公司支付的租赁费，加之金开明与金桥公司此期间又有其他同时履行的租赁合同，无充分证据区分金开明每笔付款所指向的合同。鑫峰吐鲁番分公司主张金开明支付的款项均代表其履行付款义务的上诉理由，证据不足，本院不予支持。金桥公司自认金开明共支付38万元，减去金桥公司记账在其与金开明个人两个合同项下的付款数额计35万元，尚差3万元。该3万元则计入金桥公司的租赁合同项下。综上，金桥公司尚欠租赁费应为446400元（476400-30000）。因在租赁合同第三条付款方式中未约定数额及期限。一审法院分段计算违约金无合同依据。合同履行完后，租赁方应当及时付款，未及时付款应当承担违约责任。合同约定按租赁费双倍结算明显过高，鑫峰吐鲁番分公司一审中也抗辩过高。依照《最高人民法院》第二十九条第二款的规定处理，按照不超过欠款利息损失的30%，按2015年同期贷款利率5%，自应付款之日2015年8月至起诉之日2015年10月，计算应为7254元（446400元×5%年利率÷12个月×3月×1.3）。鑫峰吐鲁番分公司在一审中提出管辖权异议的抗辩，已由生效的民事裁定作出处理，其上诉中再提出一审未作实质审查的上诉理由，本院不予采纳。鑫峰吐鲁番分公司虽不具备独立法人资格，但其具有相应的民事行为能力，其作为诉讼主体应诉并承担民事责任并不违反民诉法及公司法规定，一审法院判令鑫峰吐鲁番分公司承担民事责任，并无不妥。故对鑫峰吐鲁番分公司不能承担独立民事责任的上诉理由，本院不予采纳。另，一审案件因作鉴定产生鉴定费，一审法院未予处理欠妥，本院予以纠正。因鉴定结论与鑫峰吐鲁番分公司的主张观点相悖，故鑫峰吐鲁番分公司应承担该鉴定费用。综上所述，鑫峰吐鲁番分公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实及适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民二初字第1154号民事判决第一项为安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司吐鲁番市分公司、安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司支付新疆中信金桥建筑机械租赁有限责任公司租赁费446400元；二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2015）新民二初字第1154号民事判决第二项为安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司吐鲁番市分公司、安徽省鑫峰建筑安装工程有限公司支付新疆中信金桥建筑机械租赁有限责任公司违约金7254元。以上被上诉人应当支付款项，于本判决生效后十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9889.2元（金桥公司预交），减半收取4944.6元，由鑫峰公司、鑫峰吐鲁番分公司负担75%即3708.45元，金桥公司25%负担即1236.15元，一审法院退还金桥公司4944.6元；二审案件受理费9374.74元（鑫峰吐鲁番分公司预交），由鑫峰公司、鑫峰吐鲁番分公司负担75%即7031.06元，金桥公司负担25%即2343.68元。本判决为终审判决。审 判 长  王建国审 判 员  韩春梅代理审判员  田 姝二〇一六年十月三十一日书 记 员  武一飞