浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台临刑初字第19号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人黄小林，农民。2014年8月22日因吸毒被临海市公安局决定行政拘留十五日，2014年11月11日因吸毒被临海市公安局决定强制隔离戒毒二年。2014年8月15日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年9月17日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
指定辩护人林峰，浙江普安律师事务所律师。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉（2014）2060号起诉书指控被告人黄小林犯贩卖毒品罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员严灵光出庭支持公诉，被告人黄小林及其指定辩护人林峰到庭参加诉讼。期间，公诉机关需补充侦查，于2015年3月11日建议本院延期审理，2015年4月10日提请本院恢复审理。现已审理终结。
临海市人民检察院指控：
1、2014年6月底的一天，被告人黄小林在临海市杜桥镇好又多超市对面中国银行自动取款机附近的小巷子里将约0.6克甲基苯丙胺（冰毒）以400元人民币价格贩卖给谢某。
2、2014年8月7日晚上，被告人黄小林在临海市杜桥镇汽车站对面8号公寓附近的路口将约0.5克甲基苯丙胺以400元人民币价格贩卖给谢某。
3、2014年8月9日早上，被告人黄小林在临海市杜桥镇美华酒店附近的一座庙门口将4、5克左右的甲基苯丙胺以2200元人民币价格贩卖给谢某。
4、2014年8月15日下午，被告人黄小林在临海市杜桥镇大光明理发店对面的小巷子里准备将一包约5克甲基苯丙胺以1100元人民币价格贩卖给谢某，两人在交易过程中被公安民警当场抓获。公安民警在被告人黄小林身上扣押2中包、12小包白色晶体状物以及5颗红色药丸状物。经鉴定，涉案的3中包、12小包白色晶体状物检测出甲基苯丙胺成分，净重26.80克；5颗红色药丸状物检测出甲基苯丙胺成分，净重0.50克。
针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的供述和辩解、证人证言、辨认笔录、书证、现场检测报告书、物证检验报告等证据以支持其控诉。
公诉机关认为，被告人黄小林违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺给他人，数量达十克以上，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人黄小林对起诉书指控的第三笔事实提出异议，对其他事实没有异议，辩解其没有卖给谢某。
被告人黄小林的辩护人提出的辩护意见是：一、被告人贩卖毒品的数量应认定为6.1克，其中5克为犯罪未遂。1、关于第一二节犯罪事实，可认定被告人贩卖毒品1.1克，其毒品来源为向安某和李小星购买。2、关于第三节犯罪事实，被告人从安某处免费拿来0.8克左右，被告人分成二小包后交给谢某一小包，没有向谢某收钱，可视为赠送给谢某，不应作为贩卖毒品的认定数额。3、本案第四节犯罪事实存在“公安特情”情形，其犯罪形态应属于犯罪未遂。二、被告人购买毒品用于自己吸食，应认定为非法持有毒品罪，数量为22.3克。三、被告人从广东番禺购买的毒品，除了自己已经吸食的数量外，剩余毒品27.3克已全部收缴，尚未流入社会，在量刑时予以酌情考虑。四、被告人为初犯、没有前科。综上，请求对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1、2014年6月底的一天，被告人黄小林在临海市杜桥镇好又多超市对面中国银行自动取款机附近的小巷子里将约0.6克甲基苯丙胺（冰毒）以400元人民币价格贩卖给谢某。
2、2014年8月7日晚上，被告人黄小林在临海市杜桥镇汽车站对面8号公寓附近的路口将约0.5克甲基苯丙胺以400元人民币价格贩卖给谢某。
3、2014年8月9日早上，被告人黄小林在临海市杜桥镇美华酒店附近的一座庙门口将4、5克左右的甲基苯丙胺以2200元人民币价格贩卖给谢某。
4、2014年8月15日下午，被告人黄小林在临海市杜桥镇大光明理发店对面的小巷子里准备将一包约5克甲基苯丙胺以1100元人民币价格贩卖给谢某，两人在交易过程中被公安民警当场抓获。公安民警在被告人黄小林身上扣押2中包、12小包白色晶体状物以及5颗红色药丸状物。经鉴定，涉案的3中包、12小包白色晶体状物检测出甲基苯丙胺成分，净重26.80克；5颗红色药丸状物检测出甲基苯丙胺成分，净重0.50克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以认定，本院予以确认。
一、证人证言
1、证人谢某的证言，其向黄小林购买冰毒三次。第一次是2014年6月26日前一二天下午五六点钟，其在杜桥街上好又多超市对面中国银行自动取款机傍边的弄堂里向黄小林购买了800元的冰毒，量差不多1克左右，其和男朋友陈某甲吸毒了一次。后来，有一段时间，其打电话给黄小林，他说自己没在杜桥，过了好久，黄小林用137××××6536主动打给其，他之前的号码是159××××4690。第二次是8月初的一天晚上11-12点左右，其在杜桥车站对面弄堂8号公寓路口向黄小林购买了一小包冰毒，价格400元，量差不多0.5克左右，其和男朋友陈某甲吸毒了一次。第三次跟第二次相隔一二天左右，其又打电话给黄小林，在杜桥镇美华宾馆附近的马路上，其向他又购买了一大包冰毒，价格2200元，大约四五克，其和男朋友陈某甲一起分好多次吸的，大约一共五六次。2014年8月15日下午其打电话给黄小林，约好在杜桥街上好又多超市附近交易，对方塞给其一大包冰毒，其塞给他700元，其对他说钱不够等下去取钱，这时警察过来将他当场抓住，后其将他卖给其的一大包冰毒交给警察。每次在约定的地点碰面后，都是一手交钱一手拿货的。其的电话号码是153××××3183。
2、证人陈某甲的证言，2014年6月14日，其和女朋友谢某来到杜桥，在其女朋友谢某生日前后的一天，谢某买了冰毒回来，那次量不多，只有几百元，其和谢某吸食了冰毒，是分好几次吸完的。之后，谢某又购买过冰毒回来，记得有一次买了有2000元左右的冰毒回来，其和谢某分多次吸完了。
3、证人安某的证言，2014年7月份，其和黄小林一起吸冰毒和海洛因两种毒品，他还说自己的毒品是从广东那边购买来的。其知道他也是卖毒品的。
二、书证
1、户籍证明，证明被告人黄小林出生于1977年4月29日。
2、到案经过，证明被告人黄小林于2014年8月15日被临海市公安局民警抓获。
3、通话详单、情况说明，证明被告人黄小林的手机（号码为137××××6536）与谢某的手机（号码为153××××3183）的通话情况，号码为137××××6536的手机与号码为153××××3183的手机在7月份期间无通话记录，8月3日下午、8月7日晚上以及8月9日上午三次的通话时间段，只有黄小林移动号码137××××6536和谢某移动号码153××××3183两个号码，中间无参插其他通话号码。
4、扣押笔录及照片，扣押决定书，证明公安机关在被告人黄小林的毒品交易现场扣押了3中包、12小包白色晶体状物以及5颗红色药丸状物。
5、毒品上交清单，证明已扣押的毒品27.30克已上交台州市公安局禁毒支队。
6、吸毒成瘾认定书，证明被告人黄小林吸毒成瘾严重。
7、行政处罚决定书，证明2014年8月22日被告人黄小林因吸毒被临海市公安局决定行政拘留十五日。
8、强制隔离戒毒决定书，证明2014年11月11日被告人黄小林因吸毒被临海市公安局决定强制隔离戒毒二年。
三、辨认笔录，证明被告人黄小林辨认谢某、安某、李小星的情况以及谢某、安某辨认被告人黄小林的情况。
四、现场检测报告书，证明被告人黄小林尿检结果呈阳性。
五、物证检验报告，证明扣押的毒品净重27.30克，检出甲基苯丙胺成分。
六、被告人黄小林供述，2014年6月底的一天傍晚5-6点钟，谢某（“小严”）打电话给其，号码是153××××3183，对方问其有没有东西（指冰毒），在临海市杜桥镇好又多超市对面的中国银行自动取款机边的小巷里，其给对方一小包冰毒，重量在0.6克许，其收了对方400元人民币。2014年7月底、8月初的一天晚上，谢某打其137××××6536电话，约好在临海市杜桥镇8号公寓往车站方向的路边交易，其收了谢某400元钱，其给了她一小包大概0.6克的冰毒。2014年8月上旬，谢某又打其137××××6536电话，她说要10个冰毒，其在美华酒店对面的庙边上的小巷里收了谢某2200元人民币，其给了她一中包9.5克许的冰毒。2014年8月15日15时许，谢某又打其137××××6536电话，其在杜桥镇大光明理发店对面的小巷里，其准备了一中包的冰毒，谢某在电话里说要5个冰毒，其打算收她1100元钱，当时谢某把一叠钱给其，其数了数，是700元，谢某说去对面的银行取，其跟着她，结果被警察抓住了。
其没有钱，其自己又吸毒，想通过贩卖毒品非法获利，同时为了达到自己吸食毒品的目的。
2014年7月中旬去广州番禺县，其给了摩的驾驶员6000元，对方给其10克海洛因，50个冰毒，一小袋10颗红色麻古，其把买的所有毒品放在身上到了杜桥，其每天要吃海洛因，10克海洛因吃完了，50克冰毒除了卖给谢某，其他的自己吃掉一点，剩下的都被扣押了。其第一次卖毒品给谢某时用159××××4690联系的。
关于被告人黄小林及其辩护人对本案第三笔事实的辩解及辩护意见。经查，被告人黄小林的供述、证人谢某、陈某乙、安某的证言、通话详单等证据能够证明被告人黄小林于2014年8月9日将四五克左右的冰毒以2200元人民币贩卖给谢某（本案就低认定），故被告人黄小林及其辩护人的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于本案第一至三笔事实中，被告人黄小林毒品的来源问题，从现有证据无法证明本案第一至三笔的毒品系被告人黄小林向安某、李小星所购，故其辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄小林违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺达10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。考虑被告人黄小林大部分毒品已被查获，尚未流入社会，且被告人黄小林有吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚。被告人黄小林购买了毒品后，虽部分已被其吸食，但对其已贩卖的数量及被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故被告人黄小林的辩护人关于被告人黄小林的行为构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人黄小林在毒品交易过程中被公安机关抓获，并被查扣了冰毒，系犯罪既遂，故其辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。辩护人与上述相符的辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人黄小林犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，判决如下：
被告人黄小林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月15日起至2023年8月14日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 廖志敏
人民陪审员 陈友坤
人民陪审员 许宏瑛
二〇一五年四月十七日
代理书记员 陈 昕