山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁15民终1556号
上诉人（原审原告）：俞正文，男，汉族。
上诉人（原审被告）：山东省体育彩票管理中心，住所地：济南市。
法定代表人：张云海，主任。
委托代理人：张喆，该中心人力资源部部长。
委托代理人：陈金玲，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
上诉人俞正文因与上诉人山东省体育彩票管理中心劳动争议一案，均不服山东省阳谷县人民法院（2015）阳民初字第2185号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人俞正文上诉请求：一、判决一审判决，依法改判被上诉人支付上诉人2015年5月22日至2015年7月13日法定医疗期病假工资差额：2572.53元；违反劳动合同经济补偿金：643.1元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人在答辩和庭审中明确自认表明“绩效考核工资”属于工资构成，判决书中也清晰的予以表述，《山东省企业工资支付规定》第四十九条“工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴和加班等特殊情况下支付的工资”。上诉人在计算病假前12月工资总额时，将绩效考核奖励工资和节日补贴工资按病假工资总额所在月份进行折算均摊计算，符合法律规定和客观事实，并无不当。判决书在计算工资总额中遗漏绩效奖励工资，属认定事实不清，适用法律错误，应依法予以纠正。2、被上诉人也在招聘公告和劳动协议中将车辆补贴明确的约定为工资构成和薪酬待遇。薪酬组成为一个综合的整体，法律法规也对此做了清晰的分类和界定，明确规定了车补属于工资总额。3、依据被上诉人公告协议的约定和法律法规的规定，上诉人的节日补贴和车辆补贴属于工资总额，判决书计算工资总额时将其剔除属适用法律错误，应依法予以纠正。4、被上诉人对减少车补报酬条款未依法履行法律程序、民主程序和公示公告，一审庭审中上诉人依法请求法庭优先适用招聘公告和劳动协议约定。综上事实理由所述，一审判决病假工资计算将绩效奖金、补贴工资剔除，属认定事实不清，适用法律错误，判决给付数额不当，请求依法支持上诉请求。
上诉人山东省体育彩票管理中心针对上诉人俞正文的上诉辩称：一审法院对于俞正文病假工资的计算基数是正确的，但因为俞正文是在单位2015年4月7日确定其待岗之后××，期间不需要停止工作，接受治疗，不应当享受病假待遇。
上诉人山东省体育彩票管理中心上诉请求：撤销一审判决，判决驳回被上诉人的诉讼请求。上诉理由：一、一审法院认定事实不清。被上诉人向一审法院提交的两份病假条显示，被上诉人2015年6月12日、6月29日均申请休假半个月。以此推算，被上诉人所谓的“病假”截止时间应为2015年7月14日。但一审法院认定上诉人2015年7月应支付一个月病假工资，相当于认定被上诉人的“病假”时间截至2015年7月31日。因此，一审法院认定事实不清。二、一审法院适用法律错误。被上诉人在2015年3、4月份的分中心业务岗位竞聘活动中落聘(2015年4月7日公示竟聘结果)，于2015年5月22日被口头通知、5月23日被书面通知即日起转为待岗人员，并享受待岗待遇，至今未被安排工作。根据《企业职工××或非因工负伤医疗期规定》第二条：“医疗期是指企业职工因××或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。”之规定，即便被上诉人在待岗期间确有××情况，因其在待岗期间无工作可言，不需要停止工作治病休息。因此，一审法院把申请人当作正常上班的职工，确认其在待岗期间应享受病假工资，显属适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。
上诉人俞正文针对上诉人山东省体育彩票管理中心的上诉辩称：上诉人病假真实合法，被上诉人应依法支付我工资，上诉人在工作时间、工作场所因工作原因突发心脏病，被上诉人根据聊城市人民医院病情诊断证明批准了上诉人病假，并出具了加盖公章的病假条，劳动合同第十条明确约定医疗期待遇按相关法律、法规的规定执行，根据《企业职工××或非因公负伤规定》劳部法[1994]479号第三条规定，《关于发布企业职工××或非因公负伤医疗期规定的通知》鲁劳法[1995]67号第一条规定，上诉人享有三个月的法定医疗期，且在医疗期内停工医疗累计未超过180天，依法享有病假前12个月平均工资70%的病假工资，被上诉人应依法支付病假工资。
俞正文向一审法院起诉请求：请求判令被告山东省体育彩票管理中心支付克扣拖欠的2015年5月至7月病假工资差额4449.77元；支付违反劳动合同经济补偿金1112.44元。
一审法院认定事实：2012年2月份，原告经考试被被告录用，2012年3月17日至24日，被告对原告进行了岗前培训，2012年4月1日，原告开始在被告处工作，2014年7月24日，被告与原告补签了劳动合同，劳动合同期限为2012年4月17日至2017年6月16日。被告单位性质为事业单位，原告系被告单位的非在编聘用人员。2015年3月份被告实施分中心业务岗位竞聘方案，因阳谷县仅核定了一个业务岗，原告落聘。2015年5月22日，原告被通知到聊城市体彩分中心协商工作事宜，原告突发心脏病，入住聊城市人民医院抢救。2015年5月23日，被告在原告住院治疗期间向原告发放“待岗通知”，以竞聘落聘且不同意岗位调剂为由让原告待岗。原告得病前月工资为2100元，另外，被申请人在节日期间发放给申请人一定数额的过节费，其中春节为1200元，中秋节800元，2012年4月份至2014年8月份，被告除工资外每月另支付原告车辆补贴960元，2014年9月以后被告对车辆补贴计发方式进行了调整，每月的车辆补贴不再相同。2015年5月份，被告通知原告待岗，5月份原告的待岗工资为1835.63元（起初发放1785元．三天后又补发50.63元），6月份和7月份均为1100元。一审法院认为，原告系被告单位的非在编聘用人员，原、被告之间的争议属劳动争议。根据《企业职工××或非因工负伤医疗期规定》第三条，原告××后被告应给予原告三个月的医疗期。根据《山东省劳动厅转发（劳动部关于发布（企业职工××或非因工负伤医疗期规定）的通知）的通知》第一条，在医疗期内，原告停工医疗期不超过180天的，被告应发给原告本人工资70%的病假工资。关于原告的工资总额，原告提出车辆补贴计入工资总额，被告称车补系其每月贴票报销的费用，并非劳动报酬，且自2014年9月起执行新的车补规定，每月报销数额不等。本院认为根据《关于企业工资总额管理有关口径问题的函》（人社厅函[2010]51号），由于2014年8月份以后，被告在发放车辆补贴时并没有按月按标准发放，而是根据原告的出车情况发放，所以不应计入原告工资总额。另外，节日补贴只是在节日期间才发放，如果再计入原告的月工资，会造成节日补贴重复计算，所以不应再计入原告的月工资，即原告病休前的月工资应为2100元，日工资为2100/21.75=96.55元。2015年5月份原告病休期间被告应发放原告的工资为96.55×70%×6=405.50元，而在此期间被告实发原告的病休期间工资为1835.63-96.55×15=387.40元，因此被告应补发原告2015年5月的工资为18.10元。另外，被告应补发原告2015年6、7月份工资均为2100×70%-1100=370元，以上，被告应补发原告2015年5、6、7月份工资为：758.10元。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，被告除在规定的时间内金额支付原告工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金，其数额为：758.10×25%=189.50元。综上，依照劳动部《企业职工××或非因工负伤医疗期规定》第三条，《山东省劳动厅转发（劳动部关于发布（企业职工××或非因工负伤医疗期规定>的通知）的通知》第一条，山东省人社厅《关于企业工资总额管理有关口径问题的函》（人社厅函[2010]51号），劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决：一、被告山东省体育彩票管理中心补发原告俞正文2015年5、6、7月份工资共计758.10元，于判决生效后十日内付清。二、被告山东省体育彩票管理中心支付原告俞正文经济补偿金189.50元，于判决生效后十日内付清。案件受理费5元，由被告负担。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审查明：上诉人俞正文在××住院前，其工资由三部分组成，基本工资、绩效工资、车辆补贴。基本工资为每月2100元；绩效工资为按季度考核业绩后计算，2015年1月至三月绩效工资为3435.12元；车辆补贴原为固定的每月960元，2014年9月后改为基本补贴450元，加考核网点补贴，每月不等。关于一审认定的俞正文与山东省体育彩票管理中心形成劳动关系的时间，双方当事人有争议，且已经另案诉讼，本院不予认定。
本院认为，本案的争议焦点问题为：1、上诉人俞正文病假期间的工资标准、计算基数是否应包括绩效考核工资、节假日补贴、车辆补贴；2、上诉人俞正文病假的时间是否应截止到2015年7月14日，原审判决截止到2015年7月底是否正确；3、原审判决支付25%的经济补偿金是否正确。
关于焦点一，根据《山东省企业工资支付规定》第第十九条规定：“工资，是指企业依据国家有关规定和劳动合同、工资集体协议的约定，以货币形式支付给劳动者的劳动报酬。包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴和加班等特殊情况下支付的工资。”上诉人俞正文在××前的工资，是由基本工资、绩效工资、车辆补贴三部分组成，一审判决仅计算基本工资不符合法律规定。上诉人俞正文的此项上诉理由，本院予以采纳。关于绩效工资，可以参考俞正文2015年1月至3月绩效考核工资3435.12元，每月绩效工资应为1145.04元。车辆补贴基本补贴为每月450元，其余为巡查网点的实际补贴。因俞正文××期间未实际巡查网点，也没有实际出车支出相关费用，本院按照基本补贴每月450元计算。综上，俞正文月工资应为2100+1145.04+450=3695.04元。日工资为123.17元。2015年5月22日至2015年7月14日病假期间应发工资为123.17×53×70%=4569.61元。山东省体育彩票管理中心实际为俞正文发放的病假工资5月份为592元，6月份为1100元，七月份为497元，共计2189元，尚欠2380.61元，应予补发。关于节假日补贴，是针对节假日发放的福利，不应计入月工资，上诉人的此项上诉理由，本院不予支持。关于焦点二，双方当事人认可俞正文病假期间为2015年5月22日至2015年7月14日，原审计算病假至2015年7月底欠妥，本院予以纠正。关于焦点三，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，上诉人山东省体育彩票管理中心应当加付25%的经济补偿金。上诉人山东省体育彩票管理中心主张应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，该条规定的赔偿金为加付50%到100%的赔偿金，明显高于一审法院判决的25%的数额。适用该条无异是加重了上诉人山东省体育彩票管理中心的责任，本院对于上诉人山东省体育彩票管理中心的此项上诉理由不予支持。山东省体育彩票管理中心应支付的经济补偿金为2380.61×25%=595.15元，原审判决认定经济补偿金为189.50元，基数计算错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更山东省阳谷县人民法院（2015）阳民初字第2185号民事判决第一项为：上诉人山东省体育彩票管理中心补发上诉人俞正文2015年5月22日至2015年7月14日病假期间的工资差额共计2380.61元，于本判决生效后十日内付清；
二、变更山东省阳谷县人民法院（2015）阳民初字第2185号民事判决第二项为：上诉人山东省体育彩票管理中心支付上诉人俞正文经济补偿金595.15元，于本判决生效后十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人山东省体育彩票管理中心负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 进
审判员 石 鑫
审判员 孔繁奎
二〇一六年八月二十五日
书记员 郭 静