浙江省舟山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙舟民终字第25号
上诉人（原审原告）黄齐峰。
委托代理人吴莹、吕仁平，浙江震舟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）舟山卡纳娱乐发展有限公司，住所地浙江省舟山市普陀区东港街道兴普大道338号海中洲国际广场东楼第4层。
法定代表人刘飞杰，执行董事。
委托代理人沈如军，系舟山卡纳娱乐发展有限公司员工。
上诉人黄齐峰和上诉人舟山卡纳娱乐发展有限公司（以下简称卡纳公司）因劳动争议一案，不服舟山市普陀区人民法院（2014）舟普民初字第298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月8日立案受理后依法组成合议庭，并于同年1月28日公开开庭审理了本案。上诉人黄齐峰的委托代理人吴莹、吕仁平，上诉人卡纳公司的委托代理人沈如军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2011年12月15日，黄齐峰与舟山恒震文化娱乐投资有限公司签订了聘用合同，约定聘用期限自2012年1月1日起至2018年12月30日止，岗位为董事长助理，月工资为50000元，其中约定公司未及时发放工资达二个月以上，致使黄齐峰提出解除聘用协议的，公司需支付黄齐峰违约金100000元。2012年4月25日，舟山恒震文化娱乐投资有限公司名称变更为舟山恒震文化发展有限公司（以下简称恒震公司）。至2012年底，恒震公司累计欠黄齐峰工资300000元，后转为由卡纳公司支付。2012年12月12日，恒震公司出资注册成立卡纳公司，黄齐峰于同日进入卡纳公司工作。2013年3月，黄齐峰承包经营卡纳公司的云顶spa项目，该项目实行财务独立核算制度。云顶spa经营所需物品及人员工资由云顶spa独立承担，黄齐峰应得月工资为5000元。2013年3月1日，卡纳公司向黄齐峰出具了“云顶水疗押金300000元”的收据一份，所涉及资金由恒震公司欠黄齐峰的工资额转抵。后黄齐峰不再承包云顶spa项目，卡纳公司退还了其中的150000元押金。2013年1月至5月，工资单显示黄齐峰每月工资为5000元。自2013年6月1日起黄齐峰担任卡纳公司总经理，双方约定月工资为30000元。但双方一直未签订书面劳动合同，卡纳公司也未为黄齐峰缴纳社会保险。2014年2月15日，黄齐峰因卡纳公司另聘经理而离职。同年4月4日，黄齐峰向舟山市普陀区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，该仲裁委员会作出了舟普劳仲案裁字（2014）第60号仲裁裁决书，裁决卡纳公司在裁决书生效之日起七日内向黄齐峰支付2013年1月12日至5月期间未签订劳动合同的双倍工资差额23064.52元及为黄齐峰补缴2013年1月份至2014年1月份的社会保险费用，应由个人负担部分由黄齐峰自行负担。黄齐峰要求卡纳公司支付2013年1月份至5月份工资的请求不予支持。黄齐峰要求卡纳公司返还押金的请求不予审理。黄齐峰另又提请劳动仲裁，要求恒震公司支付工资差额、经济补偿金、违约金并解除聘用合同。舟山市普陀区劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月29日作出舟普劳仲不字（2014）第10号不予受理案件通知书，以被申请人主体不适格为由不予受理。黄齐峰遂向舟山市普陀区人民法院起诉，该院于2014年9月11日作出（2014）舟普民初字第397号民事判决，该判决认定黄齐峰被恒震公司招用后，其全部工作内容即为负责筹建卡纳公司，卡纳公司成立后，即被安排至该公司担任职务，不再担任恒震公司工作。另外，恒震公司所拖欠黄齐峰的工资也约定由成立后的卡纳公司承担，对此黄齐峰予以认可。因此，黄齐峰无论从工作内容而言或是工资发放情况看，均已实际认可与恒震公司之间的权利义务由卡纳公司继受，卡纳公司也已实际享有黄齐峰与恒震公司签订的劳动合同所约定的权利，因此，也应当由卡纳公司承担相应的劳动合同责任。故判决驳回黄齐峰要求恒震公司承担劳动合同约定责任的诉讼请求。
2014年5月8日，黄齐峰再次诉至法院，请求判令：1、卡纳公司立即返还其押金150000元；2、卡纳公司应支付其2013年1月至2014年2月15日的工资差额395000元；3、双方于2014年2月15日解除劳动合同关系；4、卡纳公司为其补缴2012年12月12日至2014年2月15日期间的社会保险费用；5、卡纳公司支付其解除劳动合同经济补偿金125000元；6、卡纳公司支付其解除劳动合同违约金100000元。
原审认为，1、关于押金问题。根据双方提供的证据及庭审中陈述，黄齐峰向卡纳公司支付的300000元系其经营云顶spa项目的押金，不属于劳动争议审理范围，故对黄齐峰要求归还该150000元押金的诉请，不予支持。2、关于工资差额问题。根据卡纳公司提供的工资领取单及双方陈述，黄齐峰在卡纳公司的月工资自2012年12月12日至2013年5月31日为5000元，其中2013年1月份、2月份应得工资数为5000元，2月份实际工资为3833元，自2013年6月1日起调整为每月30000元。因黄齐峰与恒震公司在聘用合同中约定的月工资为50000元，且该聘用合同约定的权利义务实际由卡纳公司继受，因此，黄齐峰自2012年12月底至卡纳公司工作时的工资应当为50000元／月，但由于2013年3月起，黄齐峰与卡纳公司另行约定由黄齐峰对云顶spa项目进行承包，且实行财务独立核算，云顶spa经营所需物品及人员工资由云顶spa独立承担，同时根据工资单显示黄齐峰每月可领工资为5000元，系双方对黄齐峰与恒震公司签订的聘用合同内容的协商变更，因此，2013年3月起黄齐峰工资应认定为5000元／月，仅对黄齐峰诉请的2013年1月至2月的工资差额90000元予以支持。另外，双方于2013年6月协商确定月工资为30000元，上述均系对原劳动合同内容的协商变更，故黄齐峰要求卡纳公司支付2013年3月至2014年2月15日的工资差额诉请，不予支持。3、解除劳动合同关系问题。因黄齐峰在2014年春节停业恢复后未继续工作，故根据卡纳公司提供的春节停业通知确定双方解除劳动合同时间为2014年2月15日。4、社会保险缴纳问题。双方对构成劳动关系的事实无异议，卡纳公司作为用人单位，应当履行为黄齐峰缴纳社会保险的义务，但其未缴纳，故对黄齐峰诉请补缴2012年12月12日至2014年2月15日期间的社会保险费用予以支持。5、经济补偿金问题。因卡纳公司未为黄齐峰缴纳社会保险，根据劳动合同法规定，卡纳公司应当支付经济补偿金。因劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年，故根据黄齐峰工作年限确定经济补偿金为27820元。6、违约金问题。因黄齐峰与恒震公司签订的聘用合同中明确恒震公司未及时发放工资达二个月以上，致使黄齐峰提出解除聘用协议的，恒震公司需支付黄齐峰违约金100000元。本案中黄齐峰因卡纳公司另聘经理而被迫离职，不符合上述条款约定情形，因此对黄齐峰诉请的违约金不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决：一、卡纳公司于判决生效之日起七日内支付黄齐峰工资差额90000元、经济补偿金27820元，并为黄齐峰补缴2012年12月份至2014年2月15日的养老保险费用，个人缴纳部分由黄齐峰自行负担。二、驳回黄齐峰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由卡纳公司负担。
宣判后，黄齐峰和卡纳公司均不服，分别向本院提起上诉。黄齐峰上诉称：1、关于工资差额。原审认定spa备忘录是对聘用协议的变更是不正确的，应按聘用协议约定的每月5万元的工资标准计算工资差额，卡纳公司尚欠上诉人工资395000元。2、关于违约金。恒震公司拖欠的300000元工资由卡纳公司承受，可确定卡纳公司未及时发放工资已超过2个月，构成违约，应支付违约金100000元。卡纳公司以另聘总经理为由将上诉人辞退是事实，但书面劳动关系依然存在，也应支付违约金100000元。为此，请求二审法院撤销原判，依法支持上诉人的上诉请求。
卡纳公司上诉称：黄齐峰在2013年3月1日前的全部工资300000元已全部结清。为此，提供2013年2月28日黄齐峰领款230000元的领（付）款凭证复印件一份，其用途栏载明：黄奇峰之前工资需支付300000元，其中50000元在2月4日支付，20000元做消费卡，余230000元。因此，黄齐峰已领取包括2013年1月、2月份的全部工资，现其仍要求卡纳公司支付2013年1月、2月份工资差额90000元有违事实，该诉请不应得到支持。为此，请求二审法院撤销原判，依法驳回黄齐峰要求支付工资差额90000元的诉请。
二审庭审中，黄齐峰对卡纳公司提供的领（付）款凭证复印件质证认为不属新证据。对《领（付）款凭证》的黄齐峰系其本人签名无异议，但认为该笔款项是恒震公司拖欠的卡纳公司成立之前的300000万工资，不是指黄齐峰在领（付）款凭证签字时间之前所有工资已全部结清。本院认为，领（付）款凭证可证明黄齐峰领取了300000元，但并不能直接证明卡纳公司已付清了包括2013年1月、2月份的全部工资。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，一、关于工资差额。黄齐峰与卡纳公司并未签订书面劳动合同，双方对工资标准存有争议，而黄齐峰自2013年6月起任卡纳公司总经理与其在恒震公司的任职岗位也有所不同。卡纳公司仅认可恒震公司拖欠黄齐峰的工资300000元由卡纳公司负责发放。因黄齐峰在劳动仲裁和原审诉状中均主张月工资为30000元，除去其自2013年3月至5月承包云顶spa项目财务独立核算外，实际其也是按30000元的标准领取，故原审对黄齐峰自2013年3月至2014年2月15日要求按其在恒震公司的岗位工资补足差额诉请不予支持，并无不当。二、关于违约金。黄齐峰工资领取至2014年1月份，其2月15日自行离职，不符合未及时发放2个月工资应支付违约金的违约条件，且黄齐峰也系自行离职，故其要求支付违约金的上诉理由亦不能成立。三、关于卡纳公司是否已付清了包括2013年1月、2月份的全部工资。卡纳公司在原审答辩状中自认至2012年底恒震公司累计欠黄齐峰工资300000元未付，故卡纳公司支付的300000元并不包括黄齐峰在卡纳公司工作的2013年1月、2月份工资，事实上卡纳公司也另行支付给黄齐峰2013年1月份工资5000元、2月份工资3833元。故卡纳公司认为2013年1月、2月份工资已全部付清的上诉理由缺乏事实依据，本院不予采信。综上，各上诉人的上诉理由均缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院均不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，所作判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黄齐峰负担5元，上诉人舟山卡纳娱乐发展有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 褚 炅
审 判 员 徐惠忠
代理审判员 高嘉侃
二〇一五年三月九日
代书 记员 毛 赟