四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）宜中刑一终字第161号
原公诉机关四川省长宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴运超，男，1966年6月17日出生于四川省长宁县，汉族，专科文化。因本案于2014年4月14日被刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现押于长宁县看守所。
辩护人涂建强，四川蜀南律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人吴某甲，男。
诉讼代理人吴某乙，女，系吴某甲之女。
四川省长宁县人民法院审理四川省长宁县人民检察院指控原审被告人吴运超犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人吴某甲提起附带民事诉讼一案，于2014年9月24日作出（2014）长刑初字第144号刑事判决。原审被告人吴运超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市人民检察院指派检察员郭新、张慧出庭履行职务，上诉人（原审被告人）吴运超及其辩护人涂建强，原审附带民事诉讼原告人吴某甲及其诉讼代理人吴某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年4月11日下午6时许，被告人吴运超认为被害人吴某甲修路侵占了其地界而与被害人吴某甲发生争吵，后被害人吴某甲用路边废弃的电杆将公路拦住。2014年4月12日8时30分许，被告人吴运超外出时，发现道路被电线杆挡住不能通行，便下车在路口谩骂，被害人吴某甲听见后手持齐刀和木棒从屋内走出，被告人吴运超见状即从路边地里拔出一根木棒与被害人吴某甲发生争执，在争执过程中被告人吴运超使用木棒将吴某甲打伤，被告人吴运超亦面部挫裂伤。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，吴某甲外伤致脾破裂、胃破裂、中度失血性休克，伤情程度为重伤二级。被害人吴某甲受伤后被送往宜宾蜀南医院住院治疗，于2014年5月19日出院，共支付医药费27896.51元（其中被告人吴运超支付6000元）。2014年6月6日经四川临港司法鉴定所鉴定，1、被害人吴某甲因外伤致脾破裂，胃破裂，行脾切除，属七级伤残；胃修补术后，属九级伤残。2、吴某甲行康复治疗之续医费用，约需人民币4000元。3、吴某甲行营养支持治疗约三个月，其费用约需人民币6000元。
原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、鉴定意见、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据。
原判认为，被告人吴运超故意伤害他人身体致人重伤，其行为构成故意伤害罪。本案系亲戚邻里间因生产、生活矛盾激化而引发，被告人吴运超到案后如实交代主要犯罪事实，且被害人有一定过错，可对被告人吴运超从轻处罚；因被告人吴运超的犯罪行为而给附带民事诉讼原告人吴某甲造成的损失，应当予以赔偿。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第三十六条的规定，判决：一、被告人吴运超犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人吴运超赔偿附带民事诉讼原告人吴某甲损失35696.47元（已扣除支付了的6000元医疗费）。
吴运超及其辩护人的上诉理由和辩护意见是：本案因生产、生活纠纷引发，被害人在纠纷过程中具有重大过错，上诉人认罪、悔罪态度好，主观恶性不深，原判量刑过重，未适用缓刑不当；原判在查明被害人有过错的情况下，判决上诉人承担全部的民事赔偿责任，明显不当。
原审附带民事诉讼原告人吴某甲及其诉讼代理人提出：原判赔偿过低，请求二审法院依法改判，支持附带民事诉讼原告人的一审诉求。
经审理查明，2014年4月11日18时许，上诉人（原审被告人）吴运超与原审附带民事诉讼原告人吴某甲因修路问题发生争吵，后吴某甲用路边废弃的电杆将通往吴运超家的公路拦断。2014年4月12日8时30分许，吴运超驾驶摩托车外出时因通行受阻，便下车到吴某甲屋外叫骂，吴某甲听见后持木棍和齐刀出门与其理论，双方发生争执后分别持械互殴。在打斗过程中吴运超使用木棒将吴某甲打伤，吴运超亦被吴某甲持棍击打致面部挫裂伤。在他人劝解下，双方停止殴斗，吴运超即向公安机关电话报案。
吴某甲受伤后先后被送往长宁县人民医院和宜宾蜀南医院治疗，于2014年5月19日出院，共住院治疗38天，产生医疗费27896.51元，护理费3040元（80元／天×38天），住院伙食补助费760元（20元／天×38天），交通费2000元（酌定）。2014年6月6日，经四川临港司法鉴定所鉴定：1、吴某甲因外伤致脾破裂，胃破裂，行脾切除，属七级伤残；胃修补术后，属九级伤残；2、吴某甲行康复治疗之续医费用，约需人民币4000元；3、吴某甲行营养支持治疗约三个月，其费用约需人民币6000元。被害人吴某甲由此支付鉴定费1900元。吴某甲因伤产生的经济损失共45596.51元，吴运超已支付6000元。
2014年4月14日，在吴某甲伤情确定后，吴运超经电话通知主动到公安机关接受调查。经法医鉴定，吴某甲外伤致脾破裂、胃破裂、中度失血性休克，伤情程度为重伤二级。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、宜宾市公安局蜀南竹海风景名胜区分局受案登记表、立案决定书证实，2014年4月12日9时许，吴运超向公安机关电话报警称：其被龙庆村大山组居民吴某甲打伤。同年4月14日，公安机关对本案立案侦查。
2、宜宾市公安局蜀南竹海风景名胜区分局归案情况说明证实，2014年4月14日15时40分，吴运超经电话通知后主动到公安机关接受调查。
3、宜宾市公安局蜀南竹海风景名胜区分局扣押物品文件清单、照片及暂扣涉案工具的情况说明，证实公安机关依法对吴运超、吴某甲打斗时所用的木棒2根、齐刀1把予以扣押。
4、宜宾市公安局蜀南竹海风景名胜区分局宜公竹分（刑）勘字（2014）001号现场勘验检查笔录、现场图及照片，证实案发现场位于长宁县竹海镇龙庆村大山组通往吴运超、吴某甲家水泥公路交汇处至吴某甲家门前坝子的公路上。
5、被害人吴某甲的陈述，证实他与邻居吴运超系亲戚关系，两家因修建村村通公路产生矛盾。2014年4月11日下午，他在平整自家挑粪的道路时，吴运超看见认为他在找麻烦，二人发生了争吵，事后他越想越气就将路边废弃的电杆撬到公路上把路拦断。次日早上8时许，吴运超出行受阻后在他家门外叫骂，他拿着1根木棍和1把齐刀出门与吴运超理论，双方言语不和进而发生了打斗，他把吴运超的右脸打出了血，吴运超使用1根搭瓜棚的木棒将他左腰部打伤。
6、证人证言：
（1）邵某某证实，2014年4月11日下午，其夫吴某甲因在家门口修整一条小路，与路过的吴运超发生口角纠纷。事后吴某甲越想越气，当晚就用一根废弃电杆将公路拦断。次日早上，吴运超出行受阻后拿了1根瓜棚的木棒在家门外叫骂，吴某甲在她的提醒下拿了1把弯刀和1根木棍出门与吴运超理论。后她听见吴某甲在呼救，出门看到吴某甲一手扶着腰部，一手持木棍在应付吴运超的追打。她上前制止住双方，吴某甲称自己腰部被打伤了。
（2）吴某乙证实，2014年4月12日11时许，其母邵某某打电话告诉她吴某甲被吴运超打伤了，她立即赶到长宁县医院将吴某甲转院至宜宾蜀南医院救治，经诊断为脾脏破裂、胃穿孔等。
（3）陈某某证实，2014年4月12日晚，吴运超打电话告诉她当天早上因出行问题与吴某甲发生了争吵，吴运超将吴某甲腰部打伤。4月14日午后，吴运超接到竹海公安分局的电话，就让朋友开车送他去处理和吴某甲打架的事情。
（4）唐某某证实，吴某甲与吴运超两家因修公路的问题产生矛盾，村组多次调解未果。案发前一天，吴某甲打来电话称，因平整小路的问题又和吴运超发生了争吵，要把公路拦断。次日早上8时许，吴某甲给他打电话称被吴运超打伤了腰部。他赶到现场看见吴运超趴在摩托车上，脸上和颈部有血迹，吴某甲倒在自家门口。后民警到达现场后通知“120”将二人送医。
（5）程某某证实，她家与吴某甲家有亲戚关系，两家因修公路而闹了矛盾，经村组多次调解未果。2014年4月11日18时许，其夫吴运超回家的途中看见吴某甲在公路旁的土路上挖地，二人发生了争吵。次日早上8时许，她叫吴运超出去买洗衣粉，吴运超骑车出去不久后，她就听到吴运超在喊被吴某甲打死了。她赶到现场看见1根电杆将公路拦断，吴运超右脸流着血趴在摩托车上，吴某甲躺在自家门口的场坝上。她连忙向村组干部报告此事，后民警来到现场进行处置。
7、上诉人（原审被告人）吴运超的供述，证实他与邻居吴某甲系叔侄关系，两家因修公路占地等问题积攒了矛盾。2014年4月11日下午，他回家时与吴某甲因占地的问题发生争吵。次日早上8时许，他骑车外出看到公路被1根电杆阻断，就在吴某甲屋外叫骂。吴某甲听到后右手持刀，左手拿1根木棍从屋里出来，他也在路边瓜棚中抄了1根木棒与吴某甲对峙。他们争吵几句过后打了起来，吴某甲将他右脸部打伤，他向吴某甲击打了3下，将吴某甲的左腰部打伤。后他的妻子程某某来到现场劝解，于是他向公安机关电话报案。
8、宜宾市公安局物证鉴定所川公（宜）鉴（法临）（2014）14号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实吴某甲因外伤致脾破裂、胃破裂、中度失血性休克，损伤程度为重伤二级。
9、四川临港司法鉴定所川临司鉴所（2014）临鉴字第585号法医学鉴定意见书，证实⑴吴某甲因外伤致脾破裂，胃破裂。行脾切除，属七级伤残，胃修补术后，属九级伤残；⑵吴某甲行康复治疗之续医费用，约需人民币4000元；⑶吴某甲行营养支持治疗约三个月，约需人民币6000元。
10、病历、住院费发票、鉴定费发票，证实吴某甲受伤后住院治疗以及所开支医药费、鉴定费的情况。
11、户籍材料，证实吴运超出生于1966年6月17日，犯罪时已达应负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴运超因邻里纠纷故意伤害他人身体致人重伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人吴运超及其辩护人提出本案因生产、生活纠纷引发，上诉人认罪的上诉意见，原判已予考虑并对吴运超从轻处罚，但上诉人吴运超未赔偿被害人经济损失，并无悔罪的实际表现，原判未对其适用缓刑并无不当，对上诉人希望对其适用缓刑的上诉意见，本院不予采纳。吴运超在案发后拨打报案电话，在家等候处置期间，经公安机关电话通知后主动到案接受调查，如实供述了犯罪事实，可视为自首，原判未认定自首系适用法律不当。原判计算被害人吴某甲的医疗费用有错误，且未计入鉴定费，本院依法予以纠正。原判已查明被害人吴某甲在本案中存在过错，未按过错责任划分民事赔偿责任不当，故吴运超提出“原判在查明被害人有过错的情况下，判决上诉人承担全部的民事赔偿责任不当”的上诉理由，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、撤销四川省长宁县人民法院（2014）长刑初字第144号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）吴运超犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；
三、上诉人（原审被告人）吴运超赔偿原审附带民事诉讼原告人吴某甲的经济损失45596.51元的90%，即41036.86元，扣除已支付的6000元，余款35036.86元限本判决生效后一个月内支付。
本判决为终审判决。
审 判 长 何劲松
代理审判员 郭美宏
代理审判员 姚 刚
二〇一四年十二月五日
书 记 员 陈 翔