湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）雨刑初字第771号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人杨仁林，男，1979年9月19日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民。2005年6月10日因犯非法拘禁罪被湖南省新化县人民法院判处有期徒刑五年，2008年7月19日被释放。因本案于2013年9月27日被刑事拘留，2013年10月24日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2013）788号起诉书指控被告人杨仁林犯贩卖毒品罪，于2013年11月21日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市雨花区人民检察院指派代理检察员谭霖雨出庭支持公诉，被告人杨仁林到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2013年9月20日，被告人杨仁林在长沙市雨花区韶山南路香樟路口香颂国际大厦肯德基门口，以300元的价格将2粒“麻古”及0.5克“冰毒”（重量共约0.68克）贩卖给吸毒人员范某（另案处理）。
2013年9月25日中午，被告人杨仁林在长沙市雨花区韶山南路“上海城”小区门口，以300元的价格将2粒麻古及0.5克“冰毒”（重量共约0.68克）贩卖给范某。
2013年9月26日23时许，被告人杨仁林在长沙市雨花区韶山南路香樟路口的香颂国际大厦肯德基门口再次贩卖毒品麻古、冰毒给范某时被抓获。民警从其身上搜得疑似毒品冰毒的白色晶体1小包、疑似毒品麻古的红色颗粒2颗。经鉴定，白色晶体净重1.01克；红色颗粒净重0.18克，从中均检测出甲基苯丙胺、咖啡因。
公诉机关为证明上述事实提供了涉案麻古、冰毒等物证，线索来源及抓获经过等书证，证人范某的证言，物证鉴定、尿检报告等鉴定意见及被告人杨仁林的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人杨仁林以谋取非法利益为目的，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人杨仁林辩称第1次不知道是毒品，第3次被抓时查获的毒品是自己吸食的。
经审理查明，被告人杨仁林系吸毒人员，自2013年9月20日至2013年9月26日期间，3次将2.56克毒品“麻古”和“冰毒”贩卖给吸毒人员范某（另案处理），其中公安机关当场查获“冰毒”1.01克、“麻古”0.19克。具体事实分述如下：
1、2013年9月20日，被告人杨仁林窜至位于长沙市雨花区韶山南路香樟路口香颂国际大厦的肯德基快餐店门口，以300元的价格将2粒“麻古”（重约0.18克）和0.5克“冰毒”贩卖给范某。
2、2013年9月25日中午，被告人杨仁林窜至位于长沙市雨花区韶山南路的上海城小区门口，以300元的价格将2粒“麻古”（重约0.18克）和0.5克“冰毒”贩卖给范某。
3、2013年9月26日23时许，被告人杨仁林窜至位于长沙市雨花区韶山南路香樟路口香颂国际大厦的肯德基快餐店门口再次贩卖毒品“麻古”、“冰毒”给范某时被抓获。公安机关当场从被告人杨仁林身上查获毒品“冰毒”1小包（净重1.01克）、“麻古”2颗（净重0.19克）。经鉴定，从中均检测出甲基苯丙胺。
证明上述事实的证据有：
1、报案材料、抓获经过材料、提取笔录、扣押物品清单与照片，证明2013年9月26日20时许，公安机关在长沙市雨花区奢泊艾斯酒店抓获吸毒人员范某等人，范某交代毒品是从一年轻男子手中购得，并约该男子于当晚23时许在香颂国际大厦门口进行毒品交易，公安机关遂根据范某的交代于当晚23时许在香颂国际大厦门口将准备与范某进行毒品交易的该男子（即被告人杨仁林）抓获，当即从其身上搜得疑似冰毒的白色晶体1小包和2颗疑似麻古的红色颗粒并予以扣押。
2、证人范某的证言，证明上述向被告人杨仁林购买毒品的事实，并证明称：“9月20日中午12时左右，我给杨仁林打电话要购买毒品，他约我在香樟路口的香颂国际门口交易，我到了以后买了300元毒品（2粒“麻古”和一小包“冰毒”）”。
3、辨认笔录，证明案发后被告人杨仁林经辨认后指认多次与证人范某进行毒品交易。
4、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2013）2728号《物证鉴定书》，证明经鉴定，上述被查获的白色晶体净重1.01克，疑似麻古的红色药丸净重0.19克，从中均检测出甲基苯丙胺。
5、《尿样毒品成分检测报告》，证明案发后经检测，被告人杨仁林与证人范某的尿样毒品检测结果均为阳性，说明被告人杨仁林与证人范某均曾吸食毒品。
6、湖南省新化县人民法院（2005）新刑初字第112号《刑事判决书》与湖南省星城监狱（2008）释字第40-423号《释放证明书》，证明被告人杨仁林犯有前科的事实。
7、被告人杨仁林的身份、现实表现材料，证明被告人杨仁林的年龄、住所等基本信息。
8、被告人杨仁林的供述，与上述证据相互印证。
被告人杨仁林在被抓获后对上述事实均供认不讳。
以上证据，经当庭质证，均予核实，本院均予确认。
本院认为，被告人杨仁林多次贩卖毒品甲基苯丙胺2.56克，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，应予处罚。公诉机关指控的基本事实与罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人杨仁林系以贩养吸，可酌情从轻处罚。
对于被告人杨仁林关于第3次被抓时查获的毒品是自己吸食的辩解意见，本院认为，被告人杨仁林虽系以贩养吸，但其查获的毒品数量应计算为犯罪的数量，故该辩解意见于法无据，不予采纳。被告人杨仁林的其他辩解意见如前所述，与客观事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十七条，第六十四条与《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条（四）项之规定，判决如下：
一、被告人杨仁林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2017年3月26日止）。
二、已由公安机关查获的涉案毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阳 勇
人民陪审员 庞昌阳
人民陪审员 康代祈
二〇一四年一月二日
书 记 员 张靖凰
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》相关条文
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。