湖北省谷城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂谷城民一初字第0241号
原告（被告）中国石化销售有限公司湖北襄阳谷城石油分公司（以下简称谷城石油公司）。
负责人徐刚，该公司经理。
委托代理人丰朝辉，该公司副经理。
委托代理人朱宇光，湖北谷伯律师事务所律师。
被告（原告）李广平，居民。
委托代理人李顺来。
谷城石油公司与李广平劳动争议纠纷一案，谷城石油公司、李广平对谷城县劳动争议仲裁委员会作出的谷劳仲裁字（2014）第17号仲裁裁决不服均向本院提起诉讼，本院受理后，两案合并审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，谷城石油公司的负责人徐刚及其委托代理人丰朝辉、朱宇光，李广平的委托代理人李顺来到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
谷城石油公司称：我公司与李广平因解除劳动合同纠纷已经谷城县劳动争议仲裁委员会作出谷劳仲裁字（2014）第17号仲裁裁决，我公司认为，该裁决认定事实、适用法律、实体处理错误。我公司基于（2011）谷民一初字第135号民事判决书及（2012）鄂襄阳中民一终字第00250号民事判决书，通知李广平上班，因李广平违反公司规章制度，不到公司上班，连续旷工15天的违纪事实，我公司解除与李广平的劳动合同关系并书面通知合理合法，手续完备，依法不应支付经济补偿金。李广平自2010年3月至2012年12月期间未到我公司或湖北储备物资管理局三七九处报到上班，而是另行在外务工，按照公平与对等原则，我公司不应支付其工资，且我公司在此期间并未实施违法解除劳动合同的行为，我公司也不应承担该期间的其他损失。李广平的七级工伤待遇已由谷城县人民法院执行完毕，不应再支付。综上，我公司诉请有事实和法律依据，请求法院依法判决确认我公司与李广平的劳动关系自2013年1月20日解除，依法不支付李广平解除劳动合同后的经济补偿金；不支付2010年3月至2012年12月期间的工资及损失；依法确认李广平的工伤待遇支付完毕；由李广平承担本案的诉讼费用。
李广平称：谷城石油公司单方强行解除与我的劳动关系理由不当，程序违法。我于2012年11月持（2012）鄂襄阳中民一终字第00250号民事判决书到谷城石油公司处报到时，公司负责人向我提及有何要求可书面提出并告之在家等待答复，在未得到答复时却于2012年12月11日接到谷城石油公司通知上班的通知，同日我向谷城石油公司及其上级公司分别递交了不能接受工作安排和考虑工伤后的身体状况请求安排适当工作的理由，并特别提出若请求不被接受，可就解除劳动关系进行协商的书面函。谷城石油公司虽拒收，但本人于2013年1月将该函交给公司负责人，这一行为发生在谷城石油公司认定我违章旷工起始日的2012年12月25日之前，因我既未发生在岗之实，何以存在旷工之说。我自2000年工伤伤残后，体能衰弱、疾病缠身，我要求谷城石油公司安排适当工作，属正当诉求，谷城石油公司却无视这一诉请，经企业党委决定强制解除与我之间劳动关系程序违法，企业规章制度的制定必须经全体职工或者职代会民主讨论通过确认，在仲裁期间谷城石油公司并未提供证据证实，故应依法支付我双倍经济赔偿金。由于2010年4月因自我生存协议到期要求上班时，谷城石油公司告之我已不存在劳动关系，因劳动关系事宜，引起仲裁、诉讼的维权期间导致我不能上班，谷城石油公司应支付我2010年3月至2012年12月的工资损失，并承担赔偿责任。谷城石油公司称我在外务工无事实依据。综上，请求法院驳回谷城石油公司的诉讼请求。（2014）谷劳仲裁字第17号仲裁裁决虽依法确认了谷城石油公司解除与我的劳动关系属违法，并裁定谷城石油公司承担我自2010年3月至劳动关系存续期间的工资待遇的经济责任和此次违法解除劳动关系承担双倍的经济赔偿责任，但其适用的依据及标准我不同意，我作为中石化集团职工属中央企业并非地方企业，仲裁以地方企业标准确认我工资收入显失公平，谷城石油公司拒不提供本企业职工的平均工资，就应按湖北省统筹地区行业平均工资标准计付。为此请求法院依法按中石化企业上年度职工平均工资标准或湖北省统筹地区行业平均工资标准确认谷城石油公司违法解除与我之间的劳动关系给我造成的自2010年3月至判决生效之日的工资待遇损失及应承担双倍经济赔偿金的责任。
经审理查明：李广平于1988年9月到谷城石油公司处工作，2001年10月1日，双方签订5年期劳动合同至2005年10月1日，合同约定：本合同期满，未办理终止本合同手续期间，应视为续订劳动合同。合同到期后，双方未办理终止劳动合同手续。2000年11月，李广平在工作期间受伤致残，此工伤赔偿已经法院处理终结。2007年7月20日谷城石油公司、李广平签订自我生存协议，期限3年，即2007年4月1日至2010年3月31日止。协议约定：1、谷城配送中心（现更名谷城石油公司）安排李广平从事粉阳路站润滑油销售业务，提供门面房一间，即粉阳路加油站西侧出口处门面；2、谷城配送中心每月发给李广平300元保底工资，为李广平缴纳单位部分各种社保金，李广平承担个人部分社保金。李广平通过此门面经营销售润滑油，实现自我生存。协议签订后，李广平在指定的门面经营销售润滑油，谷城石油公司为李广平缴纳各项社会保险至2009年3月，并缴纳由李广平个人应交部分的社保金3552元，但谷城石油公司未按双方约定每月支付李广平300元的保底工资。协议期内，即2008年11月29日因谷城石油公司单位企业改制及分立合并，人事调整，李广平系人员调整之一，2009年2月26日李广平被谷城石油公司调整到湖北储备物资管理局三七九处上班，双方为工作调整事宜产生争议。协议到期后，李广平要求回公司上班，谷城石油公司告之双方劳动关系已不存在，双方为此产生纠纷，2011年3月31日李广平向谷城县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2011年7月13日谷城县劳动争议仲裁委员会作出谷劳仲裁字（2011）第08号仲裁裁决，裁决双方劳动关系延续，谷城石油公司不服仲裁裁决向本院提起诉讼。本院2011年3月5日作出（2011）谷民一初字第135号民事判决书，判决双方劳动关系延续；谷城石油公司一次性支付李广平在双方签订协议期间的工资10800元；李广平返还谷城石油公司2007年4月至2009年3月期间应由李广平个人承担的社保金3552元。谷城石油公司不服此判决，向襄阳市中级人民法院提起上诉，2012年8月29日，襄阳市中级人民法院作出（2012）鄂襄阳中民一终字第00250号民事判决书，判决驳回上诉、维持原判。2012年11月6日李广平持（2012）鄂襄阳中民一终字第00250号民事判决书找到谷城石油公司负责人，要求协商双方劳动关系延续后的相关事宜，谷城石油公司负责人让李广平将其请求以书面形式递交，事后李广平向谷城石油公司提交书面材料，要求对其2009年3月之后社会保险统筹费用的缴纳及2007年4月至2010年3月自我生存协议期间约定每月300元生活费的问题；2009年4月至2012年10月期间的工资待遇问题；2012年11月之后的劳动关系请求作内部退养安置，并将该书面材料及其病历资料邮寄给谷城石油公司上级主管部门中石化襄阳分公司。2012年11月19日，李广平再次找到谷城石油公司负责人，谷城石油公司负责人让其在家等待答复。2012年12月7日谷城石油公司办公室工作人员电话通知李广平于12月10日到镇南加油站上班，随后，李广平电话联系谷城石油公司负责人，称其身体原因不适应安排的工作岗位。2012年12月10日谷城石油公司向李广平下达通知，载明：“根据湖北襄阳市中级人民法院（2012）鄂襄阳民一终字第00250号民事判决书，判定我公司与你劳动关系延续。结合你所诉求的身体状况，公司安排你于2012年12月11日到中石化湖北襄阳谷城石油分公司镇南加油站上班，请你按时报到”。李广平收到通知后仍未上班并当日以特快专递形式向谷城石油公司及中石化襄阳分公司分别邮寄一份函，函中表述自身已伤失基本的劳动能力，不能从事安排的加油员的岗位，若上班可安排机关门卫工作，否则可就解除劳动关系的相关事宜进行协商，但前提是对三点书面请求作出明确的书面答复，这两封特快专递均被拒收，退回原址。2012年12月24日谷城石油公司又以邮寄方式向李广平下达了上班通知书及本公司规章制度告之书，通知李广平务必于2012年12月25日上午8：30到中石化湖北襄阳谷城石油分公司所属镇南加油站上班，岗位是加油员，同时还邮寄了公司规章制度和中国石油化工股份有限公司湖北襄阳石油分公司石化股份襄人（2011）2号关于《襄阳石油分公司员工考勤及请（休）假管理暂行办法》的通知文件一份，李广平之父李顺来签收。2013年1月7日，李广平找到谷城石油公司负责人，在面交2012年12月11日的信函后，特别重申了因身体原因不能从事加油员的岗位，并提供其在上海市中医院、广东省东莞市中医院等医院的检查报告单，谷城石油公司负责人告之由专人负责处理。2013年1月18日，谷城石油公司以李广平未到岗上班，连续旷工超过15天，违反了《襄阳石油分公司员工考勤及请（休）假管理暂行办法》第2.6条规定，决定解除双方的劳动合同，告之其公司为李广平缴纳法定社会保险费至2012年12月31日，并在收到该通知后15日内办理档案和社会保险关系的转移手续。后通过专递形式向李广平送达了解除劳动合同通知书。2013年1月20日由李广平代理人李顺来签收。2013年3月6日谷城石油公司再次通知李广平，通知载明：1、依照（2012）鄂襄阳中民一终字第00250号判决书和谷城县人民法院（2011）谷民一初字第135号民事判决书，我单位已将你的社保、住房公积金交至2012年12月31日，共缴纳32224.08元，其中你个人应支付8691.60元，同时你还应支付2007年4月至2009年3月期间个人社保金3552元。我单位应支付你协议期间的工资10800元，你现应退还我单位1443.60元，若对数额有疑问，可到单位核对算账。2、随本通知同时寄给谷城县人力资源和社会保障局备案的《解除劳动合同通知书》原件一份。3、自2013年1月1日起，此后的社会保险由你自行缴纳。社会保险和住房公积金转移手续请你在本月31日前处理完毕我单位给你出具相关证明。若逾期后造成的后果，我单位不承担任何责任。你的档案我们将移交谷城县劳动就业局。李广平收到该通知后，于2013年3月11日向谷城县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1、请求依法确认中石化湖北襄阳谷城石油分公司（被申请人）擅自解除与李广平（申请人）劳动关系的违法性；2、请求依法裁决被申请人因违法解除劳动关系向申请人承担其赔偿金175800元；3、请求依法裁决被申请人因违法解除劳动合同承担申请人自2010年3月至2012年12月的工资及损失（3516元／月x32月）x（1＋25%）=140640元；4、请求依法判令被申请人承担申请人七级伤残的全部工伤待遇；5、责令被申请人为其办理违法解除劳动关系后的失业待遇；6、请审查被申请人已为其缴纳社保等费用的合理性。2014年6月19日谷城县劳动仲裁委员会作出谷劳仲裁字（2014）第17号仲裁裁决书，裁决：1、双方劳动关系自2013年3月11日解除；2、由被申请人支付违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的二倍赔偿金120700元（2414元／月x25个月x2倍）；3、由被申请人支付申请人2010年3月至2012年12月的工资82076元（2414元／月x34个月）；4、由被申请人支付申请人2010年3月至2012年12月的工资损失的赔偿20519元（2414元／月x34个月x25%）；5、由被申请人在裁决书生效后十日内到谷城县失业保险经办机构办理申请人的失业备案手续。6、驳回申请人的其他仲裁请求。谷城石油公司、李广平均不服仲裁裁决以各方诉请的理由向本院提起诉讼。
另查，2010年度全襄阳市在岗从业人员年平均工资为23046元／年，2011年度全襄阳市在岗从业人员年平均工资为25830元／年，2012年度全襄阳市在岗从业人员年平均工资为28976元／年，谷城石油公司为李广平缴纳各项社会保险至2013年4月。2014年5月19日中国石油化工股份有限公司湖北襄阳谷城石油分公司更名为中国石化销售有限公司湖北襄阳谷城石油分公司。对公司薪酬分配，襄阳石油分公司依据《湖北省石油分公司完善薪酬分配制度方案》针对襄阳实际制定了完善薪酬分配制度实施细则（试行），该实施细则将在岗员工划分为经营管理岗位、专业技术岗位、技能操作岗位。加油员属技能操作岗位，加油员包含便利店营业员、充值点充值员。
本院认为：用人单位以严重违反本单位规章制度为由解除与劳动者的劳动合同是否合法，不能单纯依据规章制度对该行为是否达到严重程度的认定，而应综合考量用人单位解除与劳动者劳动合同所依据的规章制度制定程序、规定内容是否违反现行法律、法规、司法解释和双方签订的劳动合同约定。遵守劳动纪律是公民的一项基本义务。我国《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善规章制度，劳动者应当遵守劳动纪律。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。谷城石油公司上级主管部门为规范企业管理制定襄阳石油分公司员工考勤及请（休）假管理暂行办法，通过征求职工意见，讨论、修改等民主程序制定，对劳动者和用人单位均具有约束力。本案双方当事人之间基于法院生效判决确定双方劳动关系延续。李广平理应按照劳动合同的约定及法律规定履行义务，对单位制定的规章制度应予遵守。该员工考勤及请（休）假管理暂行办法李广平虽未参与讨论，但该办法是基于该单位（2009）13号《员工考勤管理暂行办法》修改制定。李广平作为该单位职工，应当知晓公司的各项规章制度和劳动纪律，谷城石油公司依据法院生效的判决通知李广平上班，并将员工考勤及请（休）假管理暂行办法一并告之李广平。李广平作为完全民事行为能力人，对公司给其送达的员工考勤及请（休）假管理暂行办法应该能够理解、知晓，对公司通知上班而不上班产生的后果也应明了，虽然双方劳动关系延续后，李广平对谷城石油公司安排的工作认为其受过工伤，不能从事谷城石油公司为其安排的加油员工作而多次找谷城石油公司阐明其观点，但李广平应遵循劳动纪律，在收到谷城石油公司上班通知后应先报到上班，然后再就工作分配事宜与单位进行磋商，而不能拒不服从单位安排拒不上班，导致长期旷工，严重违反劳动纪律及单位规章制度，违反劳动合同的约定，给单位造成不良影响，谷城石油公司以此解除双方劳动合同关系，理由正当，应予支持，故此不应支付李广平经济补偿金。李广平要求谷城石油公司支付自2010年3月至判决生效之日的工资待遇损失，对于2010年3月至2012年12月31日的工资及损失，因双方自我生存协议截止日为2010年3月31日，从2010年4月至2012年12月31日期间双方为劳动关系事宜产生纠纷，李广平为维护其合法权利，通过仲裁、诉讼寻求正常救济，导致上班不能，虽然该期间李广平未提供正常的劳动，但并非李广平主观故意造成，其责任在谷城石油公司，故谷城石油公司应支付李广平此期间工资并按有关法律规定加付应得工资收入25%的赔偿费用。对于造成劳动者工资收入损失的标准应按照劳动合同规定的标准计付，该标准指劳动合同规定的劳动者本人所在岗位相对应的工资标准，由于李广平未提供劳动，双方均无法提供其应得的工资收入情况。庭审后谷城石油公司虽提供该公司2012年度及2013年度全公司在岗加油员平均工资，但未提供全体在岗人员的工资明细，不能全面客观反映该单位在岗职工的收入状况，故此可比照所在地襄阳地区在岗从业人员平均工资计付。李广平认为中石化集团属中央企业而非地方企业，仲裁以地方企业标准确认其工资收入显失公平，要求按2013年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中电力、燃气及水的生产和供应业在岗职工人均年平均收入计算不符合实际，缺乏法律依据，因该标准是根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定制定的，为保障《中华人民共和国道路交通安全法》的实施，是保障因侵权行为给受害人人身和财产遭受损害适用的赔偿标准。而劳动争议纠纷应适用统筹地区的劳动法律法规规定的标准解决劳资问题，故李广平该诉请本院不予支持。对于李广平要求谷城石油公司支付2013年元月至判决生效之日止的工资及损失理由不当，本院不予支持。谷城石油公司称李广平常年在外务工，不应支付其工资，该诉请无证据证实，本院不予支持。李广平要求解决工伤待遇问题，此主张事项已经法院处理并执行完毕，李广平此诉请属重复主张，本院不予支持。对于失业待遇问题，李广平可持谷城石油公司出具的终止或解除劳动关系证明到指定的公共就业服务机构办理失业登记，到社会保险经办机构领取失业保险金的手续。李广平要求审查为其缴纳社会保险等费用的合理性，属行政管理的范畴，带有社会管理性质，不属人民法院民事案件受案范围，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条第二项，劳动部关于违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法第二条、第三条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条、第六十一条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：
一、中国石化销售有限公司湖北襄阳谷城石油分公司与李广平间劳动关系自2013年3月11日解除。
二、中国石化销售有限公司湖北襄阳谷城石油分公司于本判决生效之日起10日内支付李广平2010年4月至2012年12月的工资72090.5元（23046元／年÷12月x9个月＋25830元／年÷12月x12个月＋28976元／年÷12月x12个月），并赔偿该期间的工资损失18022.63元（72090.5元x25%）。以上合计90113.13元。
三、中国石化销售有限公司湖北襄阳谷城石油分公司在本判决生效之日起15日内到谷城县事业保险经办机构办理李广平的失业备案手续。
四、驳回中国石化销售有限公司湖北襄阳谷城石油分公司的其他诉讼请求及李广平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，由谷城石油公司、李广平均担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件受理费400元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄樊万山支行，账号17×××38。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 王新雯
审 判 员 袁大平
助理审判员 詹忠君
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 冯毓坤