山东省阳谷县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）阳刑初字第262号
公诉机关山东省阳谷县人民检察院。
被告人商成方，男，1979年4月8日出生于山东省东平县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌诈骗罪，于2013年3月19日被阳谷县公安局决定并执行刑事拘留，2013年4月10日经阳谷县人民检察院批准并由阳谷县公安局执行逮捕。现羁押于阳谷县看守所。
辩护人陈兆军，山东鲁衡律师事务所律师。
山东省阳谷县人民检察院以阳检刑诉［2013］208号起诉书指控被告人商成方犯诈骗罪，于2013年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。阳谷县人民检察院指派检察员李冒星、郭丽丽出庭支持公诉，被害人张某甲及其委托代理人李刚、被害人梁某乙、被告人商成方及其辩护人陈兆军到庭参加诉讼，现已审理终结。
山东省阳谷县人民检察院指控：2011年12月份，被告人商成方以被害人张某甲有灾，要为其驱灾祈福为名将张某甲骗至泰山，并要求张某甲以80元每年的价格购买100年的阳寿，骗取张某甲8000元占为己有。后商成方以张某甲灾气太大需要破财免灾为由，要求张某甲向其筹建寺庙中“捐助”110000元，张某甲因担心自身安危，将110000元交给商成方，该笔款项被商成方用于建庙。2012年6月24日、29日，被告人商成方以同样方式带被害人梁某乙去泰安、蓬莱，分别骗取梁某乙13800元、13000元。公诉机关认为被告人商成方之行为已构成诈骗罪，数额巨大，并当庭提供证人证言及书证等，建议判处有期徒刑三至五年。
被害人张某甲及其代理人认为：被害人被骗的11万元应当认定为诈骗数额，被害人通过转账到被告人账户的另外8万元及在受骗过程中的所有花费应作为犯罪数额。被告人庭审中翻供，其辩护人认为被告人自愿认罪，对被告人从轻处罚的理由不成立。被告人长期从事具有封建迷信性质的诈骗活动，不属于初犯、偶犯。被告人建庙行为属违法行为。被害人梁某乙认为被告人商成方前期还骗过她8万元。
被告人�指控的事实无异议，但认为11万元是被害人自愿捐赠，张某甲所说的8万元包含在指控的11万元中，梁某乙所说的8万元不属实。辩护人认为：被告人当庭自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，没有犯罪前科，已退还了部分犯罪所得赃款。指控11万元的建庙款，是被害人自愿捐赠，不应当认定为被告人的犯罪数额。建议对其从轻处罚，判处缓刑。并提供捐赠条、庙舍及碑文照片16张、光盘一张。
经审理查明：1、2011年12月份，被告人商成方以被害人张某甲有灾，为其驱灾祈福为名将张某甲带至泰山，并欺骗张某甲以80元每年的价格购买100年的阳寿，骗取张某甲8000元据为己有。后商成方以张某甲灾气太大，需要破财免灾为由，要求张某甲向其筹建的庙舍“捐助”110000元，张某甲因担心自身安危，将110000元分两次交给商成方，并书写捐款条，该笔款项被商成方用于在其宅院�建房设庙。
2、2012年6月24日，被告人商成方以被害人梁某乙有灾，要驱灾祈福为由带梁某乙去泰安，骗取梁某乙13800元。2012年6月29日商成方以同样的方式在蓬莱市骗取梁某乙13000元。
综上，被告人商成方诈骗四次，总金额144800元。案发后，被告人商成方退还张某甲30000元。
上述事实，有控方当庭出示，并经法庭当庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、房屋照片、张文远村村委会证明，证实涉案房屋归商某（系商成方之父）所有。
2、被害人张某甲书写的“捐款条”内容为：“2011年12月5日张某甲河南驻马店汝南县三桥乡沙口村张庄善款十一万元整捐给商老庄乡张文远村庙主商成方（十天内）”。
3、阳谷县公安局刑警一中队对被害人张某甲卡号为×××6728个人活期明细查询，证实张某甲于2011年12月5日给曹某转账支付5万元。
4、东平县公安局商老庄派�所出具的证明，证实被告人商成方被抓获的情况。
5、阳谷县公安局刑警一中队出具的办案说明及被害人张某甲收到条，证实被害人张某甲收到退赃款3万元。
二、证人证言
1、证人徐某证实：2011年下半年商成方租我的车到处去，后来拉着他找过几次张某甲，我就知道商成方要骗张某甲的钱。时间记不清了，在梁山县建设银行门口，在我车上，张某甲和商成方在后排座上，我看见张某甲把刚从银行取出的六万元钱交给了商成方，商成方接钱的时候对张某甲说，“你拿了这些钱就可以免灾，如果不拿钱，你就有血光之灾”。商成方就是利用封建迷信诈骗别人钱财。
2、证人朱某证实：因为商成方说张某甲命中有灾，活不了几天，去泰山给她求命去了。张某甲让我跟她作伴去的。在泰山下面，商成方说，得拿钱买阳寿，80元一年。张某甲就相信了，张某甲给了商成方8000元，买了100年。
三、被害人陈述
1、被害人张某甲的陈述：2011年12月份的一天，在阳谷县寿张镇的一个庙里认识的商成方。当天下午他给我打电话，说我有血光之灾，性命攸关，需要拿钱买阳寿。第二天，我们一行六人去泰山，给了商成方8000元。过了两、三天商成方给我打电话，说我命里不担财，得向外拿钱。我说向慈善机构捐点钱吧，商成方说“不用了，我村里正建庙呢，你把钱给我就可以了，捐13万”。当天我就在建行转了5万元。过了几天，在梁山取了6万交给了商成方。我一开始信了我有灾，后来感觉不对，他说你不继续拿钱就断胳膊断腿，我还是害怕，就给他钱了。
2、被害人梁某乙的陈述：2012年6月份，我接到一个电话，说我有灾，命里不担财，我当时没理他，后来他总是给我打电话，说我有灾，有生命危险，有可能出车祸，后来我慢慢信了，很害怕。2012年6月24日我们在泰山，商成方对我说“得拿钱给你办这事去，给你消灾保命”。我在建行卡里取了16800元，给了商成方13800元。6月25日到梁山住了三四天后我们又去蓬莱，在一个广场上，我给了商成方一万多元，在蓬莱我一共取了15000元都花完了。
四、被告人供述
我利用封建迷信诈骗别人钱财了。2011年11月份在阳谷县寿张西街的庙上认识的张某甲。当天下午，我就给张某甲打电话，说“你有灾，活不了几天了，血光之灾。”反正是怎么吓人怎么说。张某甲害怕了，问我怎么办？我说：“去泰山求一下命或许能把灾镇住。”在泰山，我对张某甲说：“80元买一年，你买多少年？”张某甲说：“买100年，买8000元钱的吧！”张某甲就给了8000余元，我就把钱装起来了。回来后，过了几天，我又给张某甲打电话说：“你的灾太大，上次没镇住，还需要花钱再镇。”我们去了梁山，我说以后哪里有建庙的你多捐点善款，我让张某甲捐了11万元，还让他打了一个自愿捐款的条。2011年12月份张某甲把5万元通过建行转账，因为我没有建行卡，转到我助手曹某的账户上了，曹某随即就把钱给我了。后来我又给张某甲要了6万元，这11万元用在建庙上了。
2012年夏天，梁某乙给我打电话，让我帮她看一下风水，她跟我去泰山上香祈福，在泰山及后来在蓬莱她分别给了我13800元、13000元。
本案经本院审委会讨论认为：被告人商成方以非法占有为目的，采用封建迷信的方式骗取他人财物，数额巨大，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人虚构被害人命里有灾，需要破财免灾的事实，骗取被害人的信任，被害人自愿交付钱财，其行为符合诈骗罪的构成要件。被告人及辩护人认为11万元系被害人自愿捐赠，不属诈骗的意见不予支持。被�人在庭审中对基本犯罪事实予以供认，只是对指控诈骗11万元的法律性质认识错误，可以认定被告人如实供述，依法可从轻处罚。案发后，被告人商成方已退还部分赃款，可酌定从轻处罚。被害人张某甲及代理人认为通过转账到被告人账户的8万元、在受骗过程中的所有花费应认定犯罪数额，以及被害人梁某乙控诉另外被骗8万元，因未提供确实、充分的证据予以证实，不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百条第三款、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人商成方犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金100000元。（罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年3月19日起至2017年3月18日止。）
二、被告人商成方违法所得财物，责令退赔被害人张某甲88000元、退赔被害人梁某甲26800元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向聊城市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李志勇
审 判 员 朱保宪
人民陪审员 侯典科
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 高珊珊