河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫13民终3267号上诉人（原审原告）曹传锋，男，汉族，1977年1月27日出生，住河南省南阳市宛城区。委托代理人马海涛，男，汉族，1979年3月9日出生，住河南省唐河县。上诉人（原审被告）南阳市鑫铖劳务分包有限公司。法定代表人常听红，任公司经理。住所地：南阳市中州东路通泰小区。组织机构代码证号59084392－0。委托代理人杨建科，河南宛龙律师事务所律师。上诉人（原审被告）南阳市三亚建筑有限公司。法定代表人郭天赋，任公司董事长。住所地：南阳市七一路**号。住所地：南阳市溧河工业园区。组织机构代码证号71677797－4。委托代理人王平，公司职工，一般代理。被上诉人（原审被告）胡玉军，男，汉族，住河南省南阳市宛城区。上诉人曹传锋、上诉人南阳市鑫铖劳务分包有限公司（以下简称鑫铖劳务公司）、上诉人南阳市三亚建筑有限公司（以下简称三亚建筑公司）因与被上诉人胡玉军为提供劳务者受害赔偿纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2015）宛民初字第1478号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人曹传锋及委托代理人马海涛、上诉人鑫铖劳务公司的委托代理人杨建科、上诉人三亚建筑公司的委托代理人王平到庭参加了诉讼，被上诉人胡玉军经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。曹传锋上诉请求：请求增判10000元。理由是，一审按2014年的赔偿标准处理有误，应按2015年的赔偿标准处理。鑫铖劳务公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判鑫铖劳务公司不承担责任或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由是，常听红虽系鑫铖劳务公司法定代表人，但其所签订合同均是个人行为，与公司无关；一审认定曹传锋系工地人员、在工地受伤的证据不足，证人证言中存在利害关系及传来证据情形；一审适用法律错误，计算错误。三亚建筑公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判三亚建筑公司不承担责任或发回重审；2、上诉讼费用由被上诉人负担。理由是，一审中胡玉军未到庭参加诉讼，一审认定曹传锋系工地人员、在工地受伤的证据不足；三亚建筑公司将工程发包给有资质的鑫铖劳务公司，一审判令上诉人承担连带责任错误。一审对赔偿项目计算偏高。鑫铖劳务公司辩称，一审对赔偿项目计算偏高，曹传锋上诉称少计算的理由不能成立；对三亚建筑公司的上诉理由无异议。三亚建筑公司辩称，常听红系鑫铖劳务公司法定代表人，其行为应为职务行为，不存在非法转包情形。一审对赔偿项目计算偏高。一审法院经审理查明，2014年10月21日，三亚建筑公司将南阳市高新技术产业集聚区C块2＃、3＃楼框剪承包给鑫铖劳务公司，双方约定：大清包，包工不包料。2014年10月26日，鑫铖劳务公司将承包工程的2＃楼施工分包给胡玉军，双方约定包工包料，包施工所用的全部机械；并约定，若因胡玉军原因违章造成的人身安全事故，全部由胡玉军负责，鑫铖劳务公司不承担任何责任。2014年11月5日，曹传锋经胡华龙介绍，跟随胡玉军到胡玉军承包的工地施工，从事木工工作，约定每日工资200元。2014年11月11日下午18时许，曹传锋与工友收工准备回家时，不慎坠入该工地地下室蓄水池内，造成曹传锋受伤的事故，曹传锋受伤后，被送往南阳市××专三附院住院治疗，2014年11月12日出院，曹传锋在南阳医专三附院支付医疗费995.69元。出院后，曹传锋继续院外治疗，因左侧胸腰部疼痛，于2014年11月16日到南阳市第二人民医院住院治疗，入院诊断为：1、脾脏挫裂伤并被膜下血肿；2、左侧多发肋骨骨折；于2014年12月7日出院，曹传锋在南阳市第二人民医院支付医疗费24796.44元；并支付外购药品3700元。胡玉军垫付医疗费25000元。曹传锋于2015年5月26日，诉至法院，请求判令：1、鑫铖劳务公司三亚建筑公司、胡玉军赔偿曹传锋医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金我、精神抚慰金、鉴定费等共计256004.32元；2、诉讼费由三被告承担。曹传锋于2015年8月11日委托南阳万和法医临床司法鉴定所对其伤残等级及护理期、营养期进行鉴定，南阳万和法医临床司法鉴定所于2015年9月1日作出鉴定意见，曹传锋的伤残等级为七级伤残；曹传锋于2015年10月26日委托南阳万和法医临床司法鉴定所对曹传锋曹传锋的护理期、营养期进行鉴定，南阳万和法医临床司法鉴定所于2015年11月10日作出鉴定意见，曹传锋的护理期为90日，营养期为90日，曹传锋支付鉴定费1400元。曹传锋兄妹二人，其父亲曹献堂于1949年7月8日出生；其母亲潘保华于1953年2月2日出生；其女儿曹晨曦于2006年8月30日出生。一审法院认为：一、曹传锋受胡玉军雇用，在施工过程中，不慎坠入蓄水池受伤，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，雇员在施工过程中身体受到伤害的，应根据双方各自的过错予以承担。在该事故中，曹传锋存在重大过失，应减轻雇主的责任，根据过错程度，双方承担责任的比例按2︰8为宜。鑫铖劳务公司将施工分包给没有施工资质的胡玉军，且对现场监管不到位，应承担连带赔偿责任；三亚建筑公司作为发包方，并未对分包方对外分包尽到监管职责，也应承担连带责任。二、曹传锋的各项损失如下：1、医疗费，曹传锋住院所支出医疗费25792.13元，外购药3700元，计29492.13元，属真接损失，本院予以支持；2、误工费，曹传锋自受伤之日起计算到第一次伤残鉴定作出前一天，共计290天，曹传锋打的是零工，未提供工资证明，曹传锋从事木工工作，按建筑行业年收入标准计算误工费，每天90元，计26100元；3、护理费，曹传锋未提供护理人员误工证明，应按护工一人标准支持，每天79元计算，曹传锋经鉴定，护理期为90天，计7110元；4、住院伙食补助费，曹传锋住院24天，按每天30元，计720元；5、营养费，曹传锋经鉴定，营养期为90天，每天30元，计2700元；6、残疾赔偿金，曹传锋系农业户口，伤残等级为七级伤残，伤残系数为40%，上一年度河南省农业居民纯收入为9416.10元，残疾赔偿金为9416.10元/年×20年×40%=75328.80元；曹传锋出事故时，其父亲已年满65周岁，还应抚养15年，其母亲已年满61周岁，还应抚养19年，其女儿年满8岁，还应抚养10年，被抚养人生活费为：[5627.73元/年×（15年+19年）+14821.98元/年×10年]×40%×50%=67912.52元，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，计143241.32元；7、精神抚慰金，曹传锋伤残等级为七级，根据曹传锋的过错程度，精神抚慰金应以16000元为宜；8、鉴定费，曹传锋支付鉴定费1400元，属实际损失，予以支持。以上各项除精神抚慰金后共计210763.45元。胡玉军应承担80%的责任，应承担169730.76元，加上16000元的精神抚慰金，应承担185730.76元，扣除胡玉军垫付的25000元，胡玉军还应支付曹传锋各项损失为160730.76元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决，胡玉军于本判决生效之日起十日内赔偿曹传锋医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计160730.76元。南阳市鑫铖劳务分包有限公司、南阳市三亚建筑有限公司对上述赔偿承担连带责任。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5005元，曹传锋承担1451元，胡玉军承担3554元。本院二审查明事实与一审查明的事实相一致。本院认为，（一）关于常听红签订合同行为的性质及曹传锋受伤的地点问题，常听红系上诉人鑫铖劳务公司的法定代表人，其所签订的劳务事宜符合所在公司的业务范围，鑫铖劳务公司称系个人行为、不是职务行为的理由缺乏合法、有效的证据支持；鑫铖劳务公司在一审中认可常听红与胡玉军签订有关合同，一审依据胡玉军出具的工资欠条、证明、证人证言、调查笔录，认定曹传锋在本案中所涉及工地受伤的证据充分；鑫铖劳务公司及三亚建筑公司均上诉称受伤地点不明、证据不足的理由缺乏证据支付，对此上诉理由本院不予支持；（二）关于曹传锋的年度赔偿标准及赔偿项目的处理是否正确的问题，《最高人民法院》第三十五条对于赔偿年度标准已予以明确的规定，一审对曹传锋的年度赔偿标准处理正确，曹传锋称应适用2015年度赔偿标准无事实及法律依据；一审参照曹传锋的基本情况及本案的客观事实，对曹传锋的各项赔偿计算并无不妥；（三）关于各方应承担赔偿责任的比例问题，三亚建筑有限公司将工程发包给有施工资质的鑫铖劳务公司，其已尽到相应的义务，一审判决三亚建筑公司承担连带责任缺乏法律依据；鑫铖劳务公司将木工工程量分包给无相应资质的胡玉军，其作为发包方应承担赔偿责任；胡玉军作为实际承包人，未尽到安全管理义务，应承担一定的赔偿责任；曹传锋作为完全民事行为能力人，对此事故的发生其本身亦应负担一定的责任；综合各方的过错程度，本院酌定责任承担比例为：曹传锋自担30％的责任，胡玉军承担70％的赔偿责任，即210763.45元×70％＝147534.1元，加上16000元的精神抚慰金，应承担163534.1元，扣除胡玉军垫付的25000元，胡玉军还应支付曹传锋各项损失为138534.1元；鑫铖劳务公司对此承担连带赔偿责任，三亚建筑公司不承担赔偿责任。综上，曹传锋及鑫铖劳务公司的上诉理由不能成立，本院不予支持；三亚建筑公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原判认定事实清楚，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省南阳市宛城区人民法院（2015）宛民初字第1478号民事判决；二、胡玉军于本判决生效之日起十日内赔偿曹传锋医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计138534.1元；三、南阳市鑫铖劳务分包有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；四、驳回曹传锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5005元，二审案件受理费元，共计7208元，由曹传锋承担3664元，胡玉军承担4995元，南阳市鑫铖劳务分包有限公司负担3554。本判决为终审判决。审判长  屈云华审判员  王 勇审判员  尹双珊二〇一六年十一月十八日书记员  张宵汉