福建省沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙民初字第2262号
原告福建省三明市福盛房地产开发有限公司，住所地三明市三元区新市南路。
法定代表人陈义财，总经理。
委托代理人曾朝福，福建名闻律师事务所律师。
委托代理人林璧，福建名闻律师事务所实习律师。
被告三明市宏图贸易有限公司，住所地三明市三元区新市中路。
法定代表人龙红梅，总经理。
原告福建省三明市福盛房地产开发有限公司与被告三明市宏图贸易有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月13日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人曾朝福到庭参加诉讼，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年10月23日原告与三明市镇东房地产开发有限公司签订余房委托销售合同，委托三明市镇东房地产开发有限公司将沙县富口镇客运站边“富源楼”项目剩余住宅以包干价方式销售。2011年4月9日三明市镇东房地产开发有限公司以原告名义与被告签订编号为MF-2007-01-N90225146的“商品房买卖合同”（涉案房源407、505、506、508、605）和MF-2007-01-N90225147商品房买卖合同”各一份（涉案房源206、207、305、405、406室），合同主要内容均为：1、商品房总价款113万元；2、买受人签约后30日支付出卖人10万元，作为首付款，余款以欠条方式由买受人交给出卖人，买受人自收到房屋权属证明后30日内一次支付全部欠款并归还欠条；3、买受人如未按本合同约定的时间付款，按逾期时间，分别处理：（1）逾期不超过90日自本合同规定的应付款期限之第二天起到实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款的万分之五的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日，买受人在出卖人书面催告30日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同，出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的1%向出卖人支付违约金。合同签订后三明市镇东房地产开发有限公司却对原告隐瞒了上述商品房的销售及签订合同事实，直至2013年初因他人联系购买上述房产，才发现上述房产已被出售。由于上述价款明显低于市场价格且不符合正常交易习惯损害原告利益。且被告股东与三明市镇东房地产开发有限公司股东部份重合，为此原告于2013年3月18日向沙县法院起诉，要求确认上述两份商品房买卖合同无效。但一、二审法院均认定上述商品房买卖合同有效。为督促被告履行义务，原告于2014年9月3日向被告发函，催告被告履行义务，同时电话通知被告的法定代表人龙红梅，但被告拒收催告函，未付首付款，也不出具欠务。为此根据合同法第94条的规定再次向本院起诉。请求：1、解除原、被于2011年4月9日签订的编号为MF-2007-01-N90225146、MF-2007-01-N90225147的商品房买卖合同；2、被告支付违约金22300元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告为证实其主张，提供以下证据欲证实所列事实：
1、余房委托销售合同，证明原告于2010年10月23日与三明市镇东房地产开发有限公司约定，将富源楼以包干价方式委托销售。
2、商品房买卖合同（编号：MF-2007-01-N90225146、MF-2007-01-N90225147）各一份，证明2011年4月9日三明市镇东房地产开发有限公司以原告名义与被告签订编号为MF-2007-01-N90225146的商品房买卖合同（涉案房源407、505、506、508、605）和MF-2007-01-N90225147商品房买卖合同”（涉案房源206、207、305、405、406室），约定将上述10套房以总价226万元出售给被告。
3、本院民事判决书、三明市中级人民法院民事判决书，证明编号为MF-2007-01-N90225146、MF-2007-01-N90225147的两份商品房买卖合同经人民法院审理判决，属于有效合同。双方应当按照合同约定履行义务。
4、催告函，证明原告于2014年9月3日发函催告被告，要求被告及时履行首付款支付义务并出具欠条。
5、EMS面单，证明被告拒收原告催告函。
通话录音，证明被告拒收原告催告函，原告催告函内容已经到达被告。
被告应诉，未作书面答辩，亦未提供证据。
本院对原告的证据分析如下：原告提供了上述6组证据的原件，原告未提供反驳证据，真实性予以认定。对该证据能否证实原告的主张将在下面说理时一并阐述。
经审理查明：
1、2010年10月23日原告将自行开发的沙县富口镇富源楼剩余房源（住宅23套、杂物间26间、车库3间、屋顶闷顶层面积约520平方米）全部委托三明市镇东房地产开发有限公司包销，并与三明市镇东房地产开发有限公司签订余房委托销售合同。
2、2011年4月9日三明市镇东房地产开发有限公司以原告名义与被告签订编号为MF-2007-01-N90225146的“商品房买卖合同”（涉案房源407、505、506、508、605）和MF-2007-01-N90225147“商品房买卖合同”各一份（涉案房源206、207、305、405、406室），合同主要内容均为：1、商品房总价款113万元；2、买受人签约后30日支付出卖人10万元，作为首付款，余款以欠条方式由买受人交给出卖人，买受人自收到房屋权属证明后30日内一次支付全部欠款并归还欠条；3、买受人逾期付款的违约责任为：（1）逾期不超过90日自本合同规定的应付款期限之第二天起到实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款的万分之五的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日，买受人在出卖人书面催告30日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的1%向出卖人支付违约金。
3、2013年3月18日原告向本院起诉，要求确认上述两份商品房买卖合同无效。本院认定原告未证实两份商品房买卖合同存在无效情形，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服向三明市中级人民法院提出上诉，该院判决维持原判决。
4、2014年9月3日原告制作了“催告函”一份，交由EMS快递邮寄，但EMS快递未妥投后退回原告。“催告函”主要内容是重申商品房买卖合同买受人的付款时间以及逾期付款的处理方式及违约责任，并在最后一段载明“由于此次商品房销售价格远低于市场价格，请贵司在受函5日内付清首付款20万元及逾期付款违约金并出具欠条，以便我司根据包销合同及时向三明市镇东房地产开发有限公司追究包销款支付及逾期付款违约责任”。
5、原告提供录音主要内容是要求被叫方（手机号码为1385081****）支付购房首付款20万元并写欠条，同时说明已发出“催告函”。
上述事实有余房委托销售合同、商品房买卖合同、本院民事判决书、三明市中级人民法院民事判决书、催告函，EMS面单、通话录音以及到庭当事人的庭审陈述证实。
本院认为，原、被告签订两份商品房买卖合同，经生效判决确认两份商品房买卖合同不存在无效情形。原、被告签订的商品房买卖合同约定“（买受人）逾期（付款）超过90日后，买受人在出卖人书面催告30日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同”。原告为此制作了催告函并向被告发送，但催告函交邮后未送达被告即退回原告，尚不符合解除合同的条件，理由如下：1、原告虽制作了书面的催告函，但未证实催告函已由被告签收或以其他方式送达被告；2、催告函未体现原告有解除商品房买卖合同的明确意思，催告函的内容重申了“商品房买卖合同”买受人的付款时间以及逾期付款的处理方式及违约责任，并在最后一段载明“由于此次商品房销售价格远低于市场价格，请贵司在受函5日内付清首付款20万元及逾期付款违约金并出具欠条，以便我司根据包销合同及时向三明市镇东房地产开发有限公司追究包销款支付及逾期付款违约责任”。该催告函未体现如被告逾期付款原告将依约定解除商品房买卖合同。3、合同约定应以书面形式催告，原告虽提供了录音，证实3次挂通了1385081****电话，不符合以书面形式催告的要求。合同法约定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告虽未按约定支付房款，但被告行使解除权，应按合同约定的要求行使。原告未证明已书面催告被告支付房款、否则将依约解除商品房买卖合同。原告现要求解除商品房买卖合同，证据不足，不予支持。原告要求被告支付违约金22300元，系以解除合同为前提，故原告要求被告因解除合同而产生的违约金不予支持。但被告未按约定支付房款，可依其他诉求另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条及相关法律的规定，判决如下：
驳回原告福建省三明市福盛房地产开发有限公司的诉讼请求。
本案受理费25058元，公告费600元，由原告福建省三明市福盛房地产开发有限公司负担
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于三明市中级人民法院。
审 判 长 刘礼友
审 判 员 张爱林
人民陪审员 饶 圆
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 黄 馨
一、本判决所依据的法律条文：
中华人民共和国合同法：
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
中华人民共和国民事诉讼法：
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释：
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
二、执行申请提示
中华人民共和国民事诉讼法：
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。