河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一终字第128号
上诉人（原审被告）：肖某甲，农民。
被上诉人（原审原告）：肖某乙，农民。
原审被告：孟某，农民。
上诉人肖某甲因继承纠纷一案，不服河北省遵化市人民法院（2014）遵民重初字第026号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告肖某乙与被告肖某甲系兄弟关系，其父母除生有原某二子外，还生育三个女儿，即长女肖秀平、次女肖秀然、三女肖秀珍。原告肖某乙与被告肖某甲之父肖广城于1980年死亡，其母孟秀兰于2012年8月13日死亡。原某所争议之座落在遵化市堡子店镇张七各庄村张北街44号房屋，系原告肖某乙与被告肖某甲之父母肖广城、孟秀兰所建，建于1978年。房屋建成后，该房屋由被告肖某甲与其父母及其二姐、三姐共同居住。1980年被告肖某甲之父肖广城死亡后其二姐、三姐先后出嫁。1985年被告肖某甲与被告孟某结婚，二被告结婚后，被告肖某甲与其妻孟某继续在该房内居住并对该房屋进行了修缮，其中安装了西屋的门窗，打了西屋的地平、顶棚及炕，并垒了西院墙，安装了大门，打了一眼水井。1987年12月30日经原遵化县夏庄子乡人民政府及张七各庄村委会对该住房所占宅基地进行清理登记后经原遵化县土地局审批该宅基地登记在被告肖某甲名下，宅基地使用证号为02081。审理中，被继承人肖广城之女肖秀平、肖秀然、肖秀珍均表示放�继承其父母的遗产，其在原、被告所争议之房产中应有的遗产份额由法庭依法处理，不特定给某个人。另查，被告肖某甲于2008年11月7日与被告孟某协议离婚，并在遵化市民政局进行离婚登记。
原审法院认为，原、被告双方争议之房产的宅基地使用权虽登记在被告肖某甲名下，但该房产系在宅基地使用权登记前原告肖某乙及被告肖某甲的父母肖广城、孟秀兰夫妇所建，该房应认定为肖广城、孟秀兰的夫妻共同财产。被告主张该房产系被告肖某甲分家所得，属被告肖某甲的个人财产，但被告肖某甲提供的肖某丁等六人的证明材料系被告本人打印后肖某丁等六名证人在同一份证明材料上签名捺印形成，该证明内容中无分家经过及各证明人是否参与分家等事实情节，证人肖某丙、肖某丁虽出庭作证，因其二人均非分家时的在场人，对其所证明的事实也只是传来得知，故被告提供的证据不足以证实争议房产系被告肖某甲分家所得。被告虽主张肖占龙、肖秀珍、肖秀萍、肖秀然可以证明分家事实，因上述证人均未参加分家过程，且并未出庭作证，不足以证明分家的事实成立，故对被告抗辩主张诉争房产系分家时分得财产，理据不足，不予采信。被告主张原告提供的公证遗嘱缺乏两个证人和一个见证人及对年事已高的人所立遗嘱进行公证应录音，该遗嘱缺乏相关程序存在瑕疵，该遗嘱无效。依据《中华人民共和国司法部令》第57号《遗嘱公证细则》第六条规定：“遗嘱公证应当由两名公证人员共同办理，由其中一名公证员在公证书上署名。因特殊情况由一名公证员办理时，应当有一名见证人在场，见证人应当在遗嘱和笔录上签名。见证人、遗嘱代书人适用《中华人民共和国继承法》第十八条的规定”之规定，该抗辩主张缺乏法�依据，不予采信。被告肖某甲虽以原某争议之房产系被告个人财产不需评估作价，对唐山市诚信房地产评估有限公司关于该房产的评估价格不予认可，但被告未对评估报告本身的真实性及合法性提出异议，故对该房产的评估价值37651元予以确认。依据《中华人民共和国继承法》第二十六条关于“夫妻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分配遗产，应当将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余为被继承人的遗产”之规定，原、被告所争议之房产（价值37651元）作为被继承人肖广城、孟秀兰的夫妻共同财产，在孟秀兰之夫肖广城死亡后应先分出房产的一半，归肖广城之妻孟秀兰所有，其余一半应作为被继承人肖广城的遗产由肖广城之妻孟秀兰及其子肖某乙、肖某甲、其女肖秀平、肖秀然、肖秀珍共同继承，每人继承六分之一。因被继承人�秀平、肖秀然、肖秀珍放弃继承其父母的遗产，故孟秀兰、肖某乙、肖某甲每人应继承被继承人肖广城遗产的三分之一份额即房产价值6275.16元，被继承人孟秀兰应分得房产价值25100.66元。因被继承人孟秀兰死亡前已通过公证遗嘱的方式将其应分部分财产指定由原告肖某乙继承，故被继承人孟秀兰死亡后，该部分财产作为遗产应由原告肖某乙继承。审理中原告肖某乙及被告肖某甲均主张双方所争议之房产所有权，因该房产的宅基地使用证登记在被告肖某甲名下，且被告肖某甲对该房产进行长期管理和使用，故该房产以归被告所有，由被告肖某甲给付原告肖某乙房屋折价款为宜。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国继承法》第二条、第三条第（二）项、第十条第一款、第三款、第十三条第一款、第十七条第一款、第三款、第二十六条、第二十七条第（一）项、第二十九条之规定，判决如下：一、座落在遵化市堡子店镇张七各庄村张北街44号的三间房屋归被告肖某甲所有，由被告肖某甲于判决生效后10日内给付原告肖某乙财产折价款31375.82元。二、驳回原告肖某乙其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费740元，房产评估费1500元，原告肖某乙负担1860元，被告肖某甲负担380元。
判后，肖某甲不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判。其主要上诉理由是：原判认定事实错误，诉争房屋并非遗产，是其合法财产，双方已分家，上诉人因继承取得房屋所有权，其母并非该房所有权人，所立遗嘱无效等。
肖某乙答辩称原审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审法院查明的事实与一审法院判决认定的事实相一致，有当事人陈述、书证等证据记录在卷予以证实。
本院认为，双方争议之房产虽系肖某乙与其父母肖广城、孟秀兰所建，但宅基地使用权自1987年开始即登记在上诉人肖某甲名下，且该房屋建成后由上诉人肖某甲与其父母及其二姐、三姐共同居住，1980年上诉人肖某甲之父肖广城死亡后其二姐、三姐先后出嫁。1985年上诉人肖某甲与孟某结婚后继续在该房内居住并对该房屋进行了修缮。结合该房屋的建造、登记、居住及修缮等情况，应确认该房屋系肖广城、孟秀兰与上诉人肖某甲按份共有为宜，即肖广城、孟秀兰与肖某甲各占该房的三分之一份额。原审依据诉争房产的建造情况即确认该房为肖广城、孟秀兰的夫妻共同财产不妥，应予纠正。因被继承人孟秀兰死亡前已通过公证遗嘱的方式将其应分部分财产指定由原告肖某乙继承，故被继承人孟秀兰死亡后，该部分财产作为遗产应由原告肖某乙继承。被继承人肖广城的遗产由肖广城之妻孟秀兰及其子肖某乙、肖某甲、其女肖秀平、肖秀然、肖秀珍共同继承，每人继承六分之一。因被继承人肖秀平、肖秀然、肖秀珍放弃继承其父母的遗产，故孟秀兰、肖某乙、肖某甲每人应继承被继承人肖广城遗产的三分之一份额。考虑上诉人肖某甲在房屋建好后与肖广城、孟秀兰共同生活，其在继承肖广成遗产时可以适当多分，故本案所涉及的房产上诉人肖某甲应享有65%的份额，被上诉人肖某乙享有35%的份额。综合上述情况考虑，本院确定该诉争房产以归上诉人肖某甲所有，由上诉人肖某甲给付被上诉人肖某乙房屋折价款13177.85元为宜。依据《中华人民共和国继承法》第二条、第三条第（二）项、第十�第一款、第三款、第十三条第三款、第十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条第（一）项、第二十九条之规定，判决如下：
一、撤销河北省遵化市人民法院（2014）遵民重初字第026号民事判决；
二、改判座落在遵化市堡子店镇张七各庄村张北街44号的三间房屋归上诉人肖某甲所有，由上诉人肖某甲于判决生效后10日内给付原告肖某乙财产折价款13177.85元。
三、驳回被上诉人肖某乙其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费740元，房产评估费1500元，由上诉人肖某甲负担380元，被上诉人肖某乙负担1860元；二审案件受理费740元，由上诉人肖某甲负担260元，被上�人肖某乙负担480元。
本判决为终审判决。
审判长 刘江静
审判员 冷 玉
审判员 刘群勇
二〇一五年三月三十日
书记员 刘丽莉