重庆市云阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云法民初字第01251号
原告张茂前，男，1972年11月15日出生，汉族，户籍地江苏省射阳县陈洋镇，经常居住地重庆市云阳县养鹿乡。
委托代理人向国旗，重庆宁静律师事务所律师。特别授权。
被告毕孝林，男，1953年6月27日出生，汉族，住重庆市云阳县养鹿乡。
委托代理人陈良平，重庆龙脊律师事务所律师。特别授权。
第三人程才玖，男，1972年9月19日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人程浩，重庆龙脊律师事务所律师。特别授权。
原告张茂前诉被告毕孝林、第三人程才玖提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月10日立案受理后，依法由代理审判员刘晓娅独任审理，适用简易程序分别于2014年5月16日、9月17日公开开庭进行了审理。原告张茂前及其委托代理人向国旗，被告毕孝林的委托代理人陈良平，第三人程才玖的委托代理人程浩均到庭参加诉讼。2014年6月18日被告毕孝林申请对原告张茂前的伤残等级进行重新鉴定。本案现已审理终结。
原告张茂前诉称，2012年12月，原告受雇于被告为其承包的小农水利维修整治工程带班，约定底薪2000.00元／月，另外按实际带班天数支付100.00元／天。2013年6月11日15时许，原告受被告指派为第三人程才玖承包的云阳县养鹿镇新禾村四组六号堰塘维修时与该组村民林某某就整治方案发生争执，林某某趁原告不备，在原告右手臂处用力一拔，原告因失去重心摔进堰塘，致原告枢椎齿状突骨折并颈髓损伤。原告受伤后，经重庆三峡中心医院住院治疗48天，产生医疗费81478.94元。重庆市渝东司法鉴定中心就原告枢椎齿状突骨折伴颈髓操作遗留左侧肢体偏瘫的伤残程度鉴定为四级、枢椎齿状突骨折导致颈部活动度受限的伤残程度为七级。本案处理结果与第三人程才玖有法律上的利害关系，现原告起诉要求：1.被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费等共计502920.73元；2.诉讼费由被告负担。庭审中原告变更诉讼请求为：1.被告赔偿原告损失331060.66元（医疗费5000.00元、误工费8234.96元、护理费3840.00元、交通费500.00元、住院伙食补助费1440.00元、必要的营养费6900.00元、残疾赔偿金272179.7元、因康复护理费20256.00元、精神损害抚慰金10000.00元、鉴定费2100.00元、住宿费610.00元）；2.诉讼费由被告负担。
被告毕孝林辩称，原、被告之间没有雇佣关系，被告在本案中不承担赔偿责任。
第三人程才玖陈述称，1.程才玖与原告之间有雇佣关系。2.原告的受伤第三人不承担赔偿责任，原告本次受伤是因为其与案外人林某某发生纠纷，由案外人的犯罪行为所致。3.原告请求的赔偿费用计算标准和赔偿数额由人民法院确定，营养费有出院医嘱确认，不需要鉴定；住院伙食补助费30元一天标准过高，请求依法判决；护理费计算过高；残疾赔偿金适用江苏省标准不合符规定，应该按重庆标准计算；康复费依照医嘱确认；精神抚慰金过高，不应该支持；交通费、鉴定费、住宿费请法院核准；医疗费、后续治疗费以人民法院确认金额为准。4.请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年云阳县养鹿镇人民政府与第三人程才玖签订《云阳县养鹿镇小型农田水利建设项目第一段建设施工合同》及《云阳县养鹿镇新禾村小农水重点县工程第一段增加工程补充合同》，由第三人程才玖承建云阳县养鹿镇新禾村堰塘整治工程。2013年6月11日15时许，原告在整修云阳县养鹿乡新禾村22组大堰塘时与案外人林某某就公路涵管安装与堰塘出水口问题发生争执，继而发生打架，致原告受伤。同日，原告入院治疗，2013年7月29日原告出院，诊断为：颈髓损伤并不全瘫，枢椎齿状突骨折。出院医嘱：1.院外继续治疗，加强左上肢活动锻炼；2.加强营养，加强护理；3.定期复查颈椎X片或CT；4.门诊随诊。共花掉医药费81478.94元。2013年9月16日原告委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、护理依赖、营养时限进行了鉴定。鉴定意见如下：1.被鉴定人张茂前因枢椎齿状突骨折伴颈髓损伤遗留左侧肢体偏瘫（左上肢肌力3级，左下肢肌力4级）的伤残程度系四级伤残；枢椎齿状突骨折导致颈部活动受限的伤残程度系七级伤残。2.被鉴定人张茂前因枢椎齿头突骨折伴颈髓损伤等损伤出院后的续医费用预估约伍仟元人民币，或以实际发生为准。3.被鉴定人张茂前因枢椎齿状突骨折伴颈髓损伤遗留左侧肢体偏瘫及颈部活动受限等后遗症，其大部分日常生活不能处理，尚需大部分护理依赖，其护理时限评定为六个月为宜。4.被鉴定人张茂前因枢椎齿状突骨折伴颈髓损伤出院后的营养时限评定为三个月为宜。原告支付鉴定费2100.00元。2013年9月29日原告与案外人林某某就林某某故意伤害一案达成《刑事附带民事赔偿》协议。协议约定：1.林某某自愿就其涉嫌故意伤害犯罪一案向原告支付医疗费人民币八万元（￥80000.00元），于本协议签订后一次性付清。林某某付清以上款项后，原告剩余应赔偿款项，另行向其他义务人追偿。2.原告在收取林某某上述赔偿金的同时，自愿向云阳县人民法院递交书面谅解书，对林某某的伤害行为表示谅解，并不再追究林某某的刑事责任。2013年10月14日本院（2013）云法刑初字第00323号刑事判决书判决林某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。2014年6月18日被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，重庆法正司法鉴定所出具鉴定意见为：原告颈部损伤目前的后遗症属IV（四）级伤残。被告支付鉴定费1200.00元。
另查明，原告户籍地系江苏省射阳县陈洋镇，2000年开始一直居住重庆市云阳县养鹿镇。
上述事实，有原告的陈述，原告提供身份证、户口页复印件、户口证明、云阳县法院刑事判决书、出院诊断证明书、住院病历、医药费专用收据、鉴定费发票、司法鉴定意见书、差旅费发票，被告提供的建设施工合同及补充合同、证明、刑事附事民事赔偿协议、鉴定费发票、医药费收据原件，第三人提供的情况说明一份在卷予以佐证，上述证据来源合法，能证明本案事实，本院予以确认。
原、被告各自提供的调查陈某某、于某某的笔录，被调查人作出了相互矛盾的说法，对此本院不予以认可。原告提交的调查于某甲的笔录，无其他证据予以佐证，本院不予认可。原告提交的调查王某某的笔录，达不到原告的证明目的，本院不予认可。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人中以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。第三人承建了重庆市云阳县养鹿乡新禾村4组六号堰塘工程，通过被告雇请了原告为其做工，原告与第三人之间形成了雇佣劳务关系。经本院释明后，原告在本案中仍未要求由第三人承担赔偿责任，第三人应当对原告承担赔偿责任本院在本案中不予调整。原告举证不足以证明原、被告之间形成了雇佣劳务关系，因此，对原告要求被告承担其损失的诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告张茂前的诉讼请求。
案件受理费2055.00元，减半收取1027.00元，由原告张茂前负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。
代理审判员 刘晓娅
二〇一四年十月八日
书 记 员 黄 进