福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第835号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭卫平，男，1981年5月17日出生于江西省吉安县，汉族，小学文化，农民，户籍地湖南省汉寿县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月15日被刑事拘留，2014年12月23日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
上诉人（原审被告人）赵勇，男，1983年8月22日出生于河南省内乡县，汉族，初中文化，农民，住河南省内乡县。2006年3月16日因犯抢劫罪被福清市人民法院判处有期徒刑五年，2010年1月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月15日被刑事拘留，2014年12月23日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人彭卫平、赵勇犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月7日作出（2015）融刑初字第282号刑事判决。宣判后，原审被告人彭卫平、赵勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人彭卫平、赵勇，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2014年11月9日晚，被告人彭卫平、赵勇从同案人袁日晨（另案处理）处拿到2克甲基苯丙胺（冰毒）后窜到福清市音西街道创元酒店四楼保安监控室内以人民币800元的价格贩卖给林某。交易后，林某另外付给被告人彭卫平人民币100元作为车费。被告人赵勇、彭卫平将所卖毒资人民币800元交给袁日晨后，袁日晨分给被告人赵勇、彭卫平各人民币100元的好处费。
2、2014年11月11日凌晨，被告人赵勇、彭卫平从同案人袁日晨处拿到13克甲基苯丙胺后窜到福清市音西街道创元酒店四楼朗庭国际会所的1号包厢以人民币5000元的价格贩卖给林某。被告人彭卫平、赵勇分别从中截留人民币600元、500元后，将剩余的人民币3900元交给袁日晨。袁日晨又分给被告人赵勇、彭卫平各人民币400元的好处费。
3、2014年11月14日晚，被告人彭卫平从同案人袁日晨处拿到3克甲基苯丙胺后窜到福清市音西街道创元酒店四楼保安监控室内以人民币1200元的价格贩卖给林某。在交易后，公安机关当场抓获被告人彭卫平，并从林某处扣押到甲基苯丙胺共计14.35克。
2014年11月14日晚，被告人彭卫平被抓获后，带领公安人员在福清市石竹街道高仑村抓获其他犯罪嫌疑人。
认定上述事实的证据有经原审庭审质证的证人林某的证言及辨认笔录、实物照片、扣押物品清单、电话通话清单、福州市公安局刑事科学技术研究所出具的榕公刑技化字（2014）1535号鉴定文书、福建省毒品实物缴交收据、前科刑事判决书及释放证明、抓获经过证明、户籍证明、被告人彭卫平、赵勇的供述等。上诉人彭卫平、赵勇于原审庭审期间对原公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
原判认为，被告人彭卫平三次贩卖甲基苯丙胺共计18克，被告人赵勇二次贩卖甲基苯丙胺共计15克，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人彭卫平协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，具有依法可以从轻或减轻处罚的情节。被告人赵勇因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，具有依法应当从重处罚的情节。被告人彭卫平、赵勇能如实供述自己的罪行，并能当庭自愿认罪，均又具有依法可以从轻处罚的情节；且能积极退出违法所得并预缴纳了罚金，均还具有酌情予以从轻处罚的情节。根据被告人彭卫平、赵勇犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的第一款和第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人彭卫平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人赵勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人彭卫平提出上诉理由：在本案中属于从犯，有立功表现，且认罪态度好，退掉了赃款并缴纳了罚金，原判量刑过重，应在七年以下量刑。
上诉人赵勇提出上诉理由：他是被林某引诱而犯罪，彭卫平的供述与笔录是诬陷他。
经审理查明：
1.2014年11月9日晚，上诉人彭卫平、赵勇从同案人袁日晨（另案处理）处拿到1.32克甲基苯丙胺（冰毒）后窜到福清市音西街道创元酒店四楼保安监控室内以人民币800元的价格贩卖给林某。交易后，林某另外付给上诉人彭卫平人民币100元作为车费。上诉人赵勇、彭卫平将所卖毒资人民币800元交给袁日晨后，袁日晨分给上诉人赵勇、彭卫平各人民币100元的好处费。
2、2014年11月11日凌晨，上诉人赵勇、彭卫平从同案人袁日晨处拿到11.08克甲基苯丙胺后窜到福清市音西街道创元酒店四楼朗庭国际会所的1号包厢以人民币5000元的价格贩卖给林某。上诉人彭卫平、赵勇分别从中截留人民币600元、500元后，将剩余的人民币3900元交给袁日晨。袁日晨又分给上诉人赵勇、彭卫平各人民币400元的好处费。
3、2014年11月14日晚，上诉人彭卫平从同案人袁日晨处拿到1.95克甲基苯丙胺后窜到福清市音西街道创元酒店四楼保安监控室内以人民币1200元的价格贩卖给林某。在交易后，公安机关当场抓获上诉人彭卫平，并从林某处扣押到甲基苯丙胺共计14.35克。
本院认定上述事实的证据与原判相同，原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人彭卫平违反国家对毒品的管制规定，伙同他人贩卖甲基苯丙胺三次共计14.35克，上诉人赵勇违反国家对毒品的管制规定，伙同他人贩卖甲基苯丙胺二次共计12.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人彭卫平具有立功情节，依法从轻处罚。上诉人赵勇系累犯，依法从重处罚。上诉人彭卫平、赵勇到案后均能够如实供述自己的犯罪事实，并积极退出违法所得、预缴纳罚金，可予以从轻处罚。关于上诉人彭卫平提出的在本案中属于从犯，有立功表现，且认罪态度好，退掉了赃款并缴纳了罚金，原判量刑过重的上诉理由，经查，上诉人彭卫平在本案中并非起次要或辅助作用，依法不能认定为从犯。原判在量刑时已充分考虑了上诉人彭卫平所具有相关从轻量刑情节，所作量刑并无不当。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于赵勇提出的其是被林某引诱而犯罪，彭卫平的供述与笔录是诬陷他的上诉理由，经查，上诉人赵勇两次贩卖甲基苯丙胺共计12.4克的犯罪事实不仅有证人林某的证言、上诉人彭卫平的供述及查扣的毒品实物等证据予以证明，上诉人赵勇于原审庭审期间对指控的犯罪事实亦无异议。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定上诉人彭卫平、赵勇贩卖毒品的数量有误，应予纠正。但上述问题不影响对上诉人彭卫平、赵勇的量刑。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 伟
代理审判员 李 舒
代理审判员 李 浩
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 林怡云
附本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。