北京市东城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民初字第10130号
原告吴江涛，男，1977年11月28日出生。
委托代理人程小邦，北京市众贺律师事务所律师。
被告金熙，男，1979年1月20日出生。
被告北京丰庆鼓巷商贸有限公司，住所地北京市东城区南锣鼓巷26号。
法定代表人李显庆，职务经理。
原告吴江涛与被告金熙、北京丰庆鼓巷商贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陶悦迪独任审判，公开开庭进行了审理。原告吴江涛及其委托代理人程小邦到庭参加诉讼，被告金熙、北京丰庆鼓巷商贸有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴江涛诉称：2013年5月19日上午10时左右，原告吴江涛在被告金熙承包的位于北京市东城区前圆恩寺胡同东5号工地干活，从事墙体拆除工作，因没站稳从墙上摔下致伤。被拆除的墙体高约4米，事发前原告吴江涛通过梯子爬到墙上往下砸墙。事发后，被告金熙将原告吴江涛送至东高地航空医院诊治，经拍片显示为左跟骨骨折，当时医院建议住院手术治疗，但被告金熙拒不缴纳费用，后将原告吴江涛送回家。次日，因原告吴江涛感觉疼痛，被告金熙将原告吴江涛送至北京市大兴区红星医院住院治疗，住院期间自2013年5月20日至2013年6月20日。原告吴江涛伤情经司法鉴定为×级伤残。此次原告吴江涛受伤所花费的相关费用，被告金熙支付了住院期间的医药费16000元及事发当日的检查费，但其并未支付其他费用。原告吴江涛认为，被告金熙以每天200元的薪酬雇佣原告吴江涛干活，被告金熙并未对原告吴江涛进行规范操作的培训及指导，也未提供任何安全保障措施，且在事发后被告金熙无故拖延，拒不送原告吴江涛及时就医，应对原告吴江涛的各项损失进行赔偿。被告北京丰庆鼓巷商贸有限公司系该工地的发包方，该发包行为违反法律规定，故应对原告吴江涛的损失承担连带的赔偿责任。因此，原告吴江涛诉至法院，要求二被告连带赔偿原告吴江涛伤残赔偿金72938元，依据北京地区城镇居民人均可支配收入计算；被抚养人原告吴江涛之子吴帅的生活费6772.5元、之女吴潇的生活费3010元；医疗费2793.09元；误工费48000元，按每天200元计算共计240天；护理费6000元，每月3000元共计2个月；营养费3000元；交通费1000元；住院伙食补助费1550元，按每天50元计算共计31天；后续治疗费8000元；精神抚慰金10000元，共计163063.59元。
二被告经本院合法传唤未出庭应诉。在本院向二被告送达起诉书时，被告金熙向本院表示，不认可原告吴江涛在起诉书中所述的事实。原告吴江涛确系在被告金熙所承包的前圆恩寺的工地上施工。因被告金熙所从事的是粉刷业务，故被告金熙将该工地墙体拆除和清扫建筑垃圾的业务分包给了原告吴江涛等共三人，原告吴江涛报价为3800元，因此被告金熙与原告吴江涛并非雇佣关系。原告吴江涛既然承包了墙体拆除和清扫建筑垃圾的业务，且长期从事该项工作，则其本身就应带有安全措施，且负有相应的注意义务。而原告吴江涛自己站到四米高的墙头上，没有任何安全措施就拿着电镐作业，应是其自己的过错导致摔伤。另外，被告金熙给原告吴江涛的任务只是在墙底下拆迁，被告金熙也没有预备脚手架，原告吴江涛出事之前被告金熙方工作人员对其尽心劝阻，但原告吴江涛没有听从，应是原告吴江涛为了尽快完工自己主动爬上墙头导致摔伤。原告吴江涛摔倒的过程被告金熙方工作人员并未看见，发现时原告吴江涛已经坐在地上。事发之后，被告金熙将原告送至东高地航空医院，诊断为跟骨骨折，医生说需要手术，但因原告吴江涛的脚肿了，所以不具备手术条件，所以才给原告吴江涛开药让其回家消肿，被告金熙方全程陪同并将原告吴江涛送回家，被告金熙支付了当天的诊疗费用并给了其500元。次日，原告吴江涛的朋友将其送至工地，原告吴江涛说要住院，于是被告金熙将其送至北京市大兴区红星医院，因为该院离原告吴江涛住处较近且离被告金熙方给原告吴江涛出的照顾人员的家较近。被告金熙交纳了在该院住院的费用15000元。后该院说原告吴江涛已经达到出院标准了，但原告吴江涛拒不出院。被告金熙在2013年6月18日所签的字系在原告吴江涛胁迫下签的。被告金熙所承包的工程并非被告北京丰庆鼓巷商贸有限公司所发包，而是一个叫李晓峰（音）的口头发包给被告金熙的。
被告北京丰庆鼓巷商贸有限公司在本院向其送达起诉书时表示，本案与其无任何关系，其不认识原告吴江涛。
经审理查明：2013年5月19日上午10时许，原告吴江涛在位于北京市东城区前圆恩寺胡同东5号工地从事墙体拆除工作时，不慎从墙上摔下致伤。事发当日，原告吴江涛被送至北京航天总医院治疗，经诊断为左侧跟骨骨折。2013年5月20日，原告吴江涛入北京市大兴区红星医院住院治疗，2013年5月24日，原告吴江涛于该院行跟骨骨折切开复位内固定术，2013年6月20日，原告吴江涛出院，实际住院31天，出院诊断为左跟骨骨折，出院时医嘱：1、注意休息，患足暂避免负重；2、定期门诊随诊；3、出院带药。2013年6月20日，北京市大兴区红星医院出具诊断证明书，诊断及建议：“患者因‘左跟骨骨折’于2013-5-20至2013-6-20住院手术治疗，住院期间需护理1人。出院后休息壹月。如患者要求行内固定取出术，依目前医疗情况，需6000-8000元。”原告吴江涛事发当日于北京航天总医院检查及后续于北京市大兴区红星医院住院期间费用已由被告金熙支付。2013年7月19日，大兴区红星医院出具诊断证明，诊断：1、左跟骨骨折术后；医学建议：1、低盐低纳饮食，2、禁烟，3、禁酒，4、禁辛辣，5、休息贰周。2013年8月7日，大兴区红星医院出具诊断证明，诊断：1、左跟骨骨折；医学建议：建议休息两周。2013年8月19日，大兴区红星医院出具诊断证明，诊断：1、左跟骨骨折；医学建议：建议休息两周。2013年8月28日，大兴区红星医院出具诊断证明，诊断：1、左跟骨骨折，2、左踝软组织损伤；医学建议：休息2周，不适随诊。原告吴江涛出院后支付相关医疗费用共计2112.3元。
2013年6月18日，被告金熙在内容为“吴江涛与其同乡于2013年5月19日在我工地承包拆除墙体及吊顶，吴江涛于5月19日上午10时左右，在所拆3米高墙体上坠下摔伤，金熙为工地负责人”的文字说明上签字并捺印。
2013年8月21日，本院委托北京法源司法科学证据鉴定中心对原告吴江涛的伤残等级、误工期、护理期进行鉴定，该鉴定中心于2013年8月27日向本院出具鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人吴江涛左跟骨粉碎性骨折内固定术后目前状态评定为×级伤残。2、被鉴定人吴江涛本次外伤的误工期为90-240日，护理期为60-90日。”本次鉴定费用为3150元，由原告吴江涛支付。
另查，原告吴江涛育有一女一子，女吴潇于1994年4月2日出生，子吴帅于2004年3月2日出生。
上述事实，有原、被告陈述，住院病案，诊断证明书，医药费发票，司法鉴定文书，鉴定费发票，被告金熙签字的说明，户口本复印件等证据在案佐证。
本院认为：雇佣关系，是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。现有证据足以证实被告金熙与原告吴江涛的关系符合雇佣关系的法律特征，双方形成雇佣法律关系，被告金熙为雇主，原告吴江涛为雇员。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原告吴江涛主张被告北京丰庆鼓巷商贸有限公司系该工地的发包方，应承担连带责任，但未提供相应的证据证明其上述主张，本院对原告吴江涛此主张不予采信，被告北京丰庆鼓巷商贸有限公司不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告吴江涛在从事墙体拆除工作时未做好人身安全工作便在高处作业，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻被告金熙相应的责任。本院根据双方当事人过错责任大小确定被告金熙对原告吴江涛的损失承担80%的赔偿责任。原告吴江涛现主张医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费于法有据，数额由法院核定。原告吴江涛主张的被抚养人生活费按照法律规定列入伤残赔偿金一起计算。原告吴江涛主张护理费，提供医嘱、鉴定书等证据佐证，虽未提供护理费发票等证据或护理人员有效力的误工证明，但医疗单位明确意见证明原告吴江涛需要陪护，故就此项主张本院予以支持，具体数额本院核定。原告吴江涛主张交通费于法有据，本院将根据原告的伤情实际，结合其就医时间、地点、人数、次数等酌定赔偿数额。原告吴江涛主张误工费，虽其没有固定收入，但原告具有劳动能力，考虑原告受伤后确会对其正常就业及收入造成影响，故原告吴江涛主张误工费，本院予以支持，具体数额本院将参考医院诊断证明和鉴定机关确定的误工期及相关标准酌定。原告吴江涛主张营养费虽无医院证明及相关证据，但考虑其伤情较重，增加营养亦系合理，故本院酌情考虑赔偿数额。原告吴江涛主张精神抚慰金符合法律规定，但主张数额过高，本院予以酌定。原告吴江涛主张二被告赔偿后续治疗费，可待实际发生后另案主张。被告金熙按确定的赔偿比例赔偿原告吴江涛的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、营养费的损失。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、本判决生效之日起七日内，被告金熙赔偿原告吴江涛医疗费一千六百八十九元八角、伤残赔偿金六万六千一百七十六元四角、住院伙食补助费一千二百四十元、护理费四千八百元、交通费四百元、误工费二万六千四百元、营养费八百元、精神损害抚慰金五千元；
二、驳回原告吴江涛其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五百九十八元、鉴定费三千一百五十元由金熙负担（本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陶悦迪
二〇一三年十二月九日
书记员 张绪纯