湖北省利川市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂利川民初字第01297号
原告杨桂香，农民。
委托代理人李长树，农民。系原告杨桂香之夫。特别授权代理。
被告利川市忠路镇龙渠鞭炮厂（以下简称龙渠鞭炮厂）。地址：利川市忠路镇主坝村**组。组织机构代码：78093281-X。
负责人谭祥兵，系龙渠鞭炮厂厂长。
委托代理人邹建军，湖北震邦华广律师事务所律师。一般授权代理。
原告杨桂香诉被告龙渠鞭炮厂劳动争议纠纷一案，本院于2012年11月13日立案受理，2013年9月4日，本院作出（2012）鄂利川民初字第03160号民事判决。原告杨桂香不服，提出上诉。恩施州中级人民法院于2013年12月18日作出（2013）鄂恩施中民终字第00786号民事裁定，将本案发回本院重新审理。本院于2014年5月26日立案重审，依法另行组成合议庭，于2014年7月8日公开开庭进行了审理。原告杨桂香的委托代理人李长树、被告龙渠鞭炮厂的负责人谭祥兵及其委托代理人邹建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨桂香诉称：我于2004年至2008年3月8日在龙渠鞭炮厂上班，在插引车间从事鞭炮插引工作。龙渠鞭炮厂在非法使用国家明令禁止使用的氯酸钾与砷化合物违禁配伍进行鞭炮生产过程中，指挥工人张某违规在插引车间门前固引时，于2008年3月8日17时10分发生爆炸事故，从而导致插引车间正在进行插引作业的我与十几名工人一起被烧伤，当时，厂方将我送往忠路镇中心卫生院住院抢救治疗107天。（诊断为“重度烧伤”）。2009年1月8日，经利川市劳动和社保局认定，我系因工受伤。2009年3月10日经恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定为：“杨桂香同志劳动能力伤残四级”。2010年6月30日经湖北省劳动能力鉴定委员会审定为：“被鉴定人杨桂香工伤（职业病）的致残程度为五级”。2010年8月27日，向利川市劳动和社会保障局劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2012年9月18日下达《利劳人仲裁字（2012）26号仲裁裁决书》。由于利川市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，应用法律不当，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》依法提起诉讼，请求人民法院支持原告以下诉讼请求：①判决被告赔偿原告伤残五级赔偿金、工伤误工费、住院伙食补助费、财产损失、护理人员务工工资、车费、鉴定检查费、出差伙食补助费、住宿补助费等共计387698.06元。②判决被告为原告办理相关的社会保险手续和职业健康检查。③支付原告2倍工资29379.13元，加班工资64193.70元。④诉讼费用由被告承担。审理中，原告增加诉讼请求，增加交通费738.50元；增加支付原告2倍工资由原来的29379.13元变更为58758.26元；保留原告与被告劳动关系，并签定合同。
原告杨桂香为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一：利劳社（2009）7号《工伤认定决定》1份。证明原告在被告处因工受伤已通过工伤认定。
证据二：《工伤职工劳动能力鉴定结论》（鄂劳鉴字（2010）0181号）通知书1份。证明原告的工伤致残程度为五级。
证据三：伤残鉴定费发票1份、恩施州中心医院门诊医疗收费收据1份、恩施州中心医院门诊挂号费票据1份。证明原告支付鉴定费150.00元，支付治疗费150.00元，支付门诊挂号费4.50元。
证据四：《出院小结》、《诊断证明》各一份。证明原告受伤后在忠路镇卫生院治疗情况及住院时间为107天。
证据五：岳阳市建新空心砖厂《证明》1份。证明护理人员原工资每月3500元的事实。
证据六：证人蒋某、何某的《证明》各1份。证明本地同行业从事鞭炮生产工作的工资标准以及上班时间和休假情况。
证据七：利劳人仲裁字（2012）26号《仲裁裁决书》1份。证明原告杨桂香已通过了劳动仲裁。
证据八：《邮递详情单》3份。证明原告对利劳人仲裁字（2012）26号仲裁裁决不服，向有关机关主张权利的记载情况。
证据九：交通费收据19份。证明原告受伤后，为处理受伤事宜支付交通费1328.50元。
被告龙渠鞭炮厂辩称：1、原告因工受伤属实，给付一次性伤残补助金应按原告每月工资标准16个月计算；2、误工工资没有法律依据，应举证证明应获得停工留薪期内的工资福利；3、财产损失应举证证明；4、护理人员应按1人计算，且标准有误；5、交通费应按实际支出的正式票据为依据；6、鉴定检查费同意承担；7、住院伙食补助费按80元／天标准过高；8、住宿补助费已由被告方支出；9、同意对原告进行职业病健康检查，但是，原告受伤治愈后未到被告厂里工作，双方已实际结束了劳动关系，被告方没有为原告办理社会保险的义务，原告要求为其办理社保手续已超过了时效，依法不应得到支持；10、对于原告请求的相关名目没有法律依据；11、原告在被告处上班是属于计件工资，月工资难以确定，开始上班时间为2007年7月，并不是2004年；12、要求解除与原告的劳动关系。
被告龙渠鞭炮厂为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据一：《工商营业执照》和组织机构代码复印件各1份。证明被告系合法用工单位。
证据二：2007年8月31日至2007年11月30日止的《职工工资表》1份。证明原告的出勤及工资记录情况。
证据三：《领条》4张。证明原告在住院期间，原告在被告处分4次共领取生活费2000元。
证据四：证人廖某、瞿某的《证明》各1份。证明从2008年3月8日后杨桂香未到厂上班，杨桂香与鞭炮厂的劳动关系实际上已解除。
经庭审质证，被告对原告提交的证据一至四、证据九无异议；被告对原告提交的证据五至八均提出异议。认为证据五缺乏客观真实性，无工资表和劳动合同印证，不能达到原告的证明目的；对证据六，认为两名证人的证言不客观真实，缺乏证据的形式要件；对证据七，认为真实性无异议，但认为裁决金额过高，对裁决结果不服；对证据八，认为该证据与本案没有关联性。原告对被告提交的证据一、三的真实性无异议；对证据二有异议，认为该证据是被告单方面作出的，无原告的签字；对证据四有异议，认为原告受伤之后是没有上班，但不能证明原告不是龙渠鞭炮厂的职工，是被告不履行义务。
对原、被告提交的证据，作如下采信意见：
对原告提交的证据一至四、证据九，因被告对证据无异议，且证据来源合法，客观真实，与本案有关联性，本院予以采信。对原告提交的证据五，本院认为原告受伤的护理费标准应按相关规定标准进行计算，该证据不是法定计算标准，本院不予采信。对原告提交的证据六，证人证明的内容不具体，且又未出庭接受质询，也没有其他证据佐证，系孤证，本院不予采信。对原告提交的证据七、八，本院认为，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，对证据的真实性予以采信。对被告提交的证据一与三，原告无异议，本院予以采信；对证据二，本院认为，该证据是被告对职工的出勤、工作量的一个原始记录，客观真实，本院予以采信；对证据四，本院认为，证人应当出庭作证，并接受当人事的质询，但证人未出庭，因此，本院不予采信。
经审理查明：原告杨桂香在被告龙渠鞭炮厂从事鞭炮引线插引工作。2008年3月8日，原告正在作业时，鞭炮厂突然发生爆炸事故，致使原告烧伤，被告方立即将原告送往利川市忠路卫生院进行住院治疗。2008年6月21日出院，住院治疗107天。其医疗费用已全部由被告支付，在住院期间，原告在被告处领取了2000元生活费。2009年1月8日，利川市劳动和社会保障局以利劳社（2009）7号文件认定原告杨桂香为因工受伤。2009年3月30日，原告经恩施土家族苗族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残。被告不服，提出异议，2010年6月30日，经湖北省劳动能力鉴定委员会对杨桂香进行重新鉴定，鉴定结论为：“被鉴定人杨桂香工伤（职业病）的致残程度为五级”。原告在被告龙渠鞭炮厂工作期间，其工资报酬为按件计算，是根据原告的工作量结算工资，其管理模式属松散型管理，工资时多时少，月工资难以固定。
另查明：原告受伤治愈后至今未到被告龙渠鞭炮厂上班，被告也未通知原告上班和安排相关工作，原告未申请解除劳动关系，被告亦未终止其劳动关系。
本院认为：职工因工遭受事故伤害的，有获得医疗救治、经济补偿等劳动保护的权利。针对双方的争议，本院评述如下：（一）关于原告因工受伤赔偿问题。原告杨桂香在被告龙渠鞭炮厂上班作业时受伤，有利劳社（2009）7号文件和鄂劳鉴字（2010）0181号鉴定结论通知书为依据，应认定为因工受伤，其伤残等级为五级，本院对该事实予以确认。原告杨桂香应当依法享有工伤事故应获得的赔偿。原告杨桂香在岗时实行的是计件工资，月工资难以固定，其月工资标准参照受伤时所在统筹地区上年度社会平均工资标准计算较为恰当，即每月1322.66元。原告要求被告支付五级伤残一次性伤残补助金256400.00元，请求数额过高，超额部分本院不予支持，应当按照统筹地区上年度社会平均工资标准，按18个月计算，应为23807.88（1322.66元／月×18月）元。原告要求被告支付工伤误工工资74691.29元，于法无据，按照《工伤保险条例》的相关规定，停工留薪期一般不超过12个月，原告因工受伤，应当享受的是停工留薪期内的工资福利，而不是享受工伤误工工资，因此，按照《工伤保险条例》的规定，按照统筹地区上年度社会评价工资12个月的标准计算，应为15871.92元（1322.66元／月×12月）。原告的伤残等级为五级，因原告不要求与被告解除劳动关系，依据《工伤保险条例》的规定，原告不享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，但可由原单位安排适当工作。对于原告要求给付8560.00元的住院伙食补助费的请求，因标准过高，超出标准部分，本院不予支持，按每天50元的标准，应为5350.00元（50元／天×107天）。对于原告要求被告给付财产损失2000元，出差伙食补助费4640.00元、住宿补助费8700.00元的诉讼请求，因原告提供的证据不足，应承担举证不能的法律后果，其请求本院不予支持。对于原告要求被告给付2人的护理人员工资，因原告对于护理人员工资计算过高，超出标准部分本院不予支持；原告杨桂香系五级伤残，在住院期间，其护理人员按2人计算比较合理，其标准应按2008年度居民服务业和其他服务业标准计算，应为7445.06元（34.79元／天×2×107天）。对原告要求被告给付交通费2318.50元，因被告提供的正式票据为1328.50元，对超出正式票据之外的交通费，本院不予支持。对于原告要求被告给付鉴定费及检查费304.50元的请求，客观真实，本院予以支持。对于原告要求被告支付2倍加班工资58758.26元的请求，因被告对原告实行的是计件工资，原告未提供证据证实在计件工资之外还有加班工资未结算的相关证据，其请求本院不予支持。对于原告在被告处借支的2000.00元生活费，应予扣减。（二）对于原告是否保留劳动关系的问题。由于原告的伤残等级为五级伤残，原告又要求保留劳动关系，被告龙渠鞭炮厂现在系合法有效的合伙企业，保留其劳动关系更有利保护劳动者的合法权益，因此，本院支持原告保留劳动关系的请求。（三）对于劳动保障问题。对于原告要求被告为其办理相关社会保险手续和职业健康检查，符合法律规定，本院予以支持。对于被告辩称超过时效的理由，于法不符，本院不予采纳。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款
第（三）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十六条第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告龙渠鞭炮厂给付原告杨桂香一次性伤残补助金23807.88元、停工留薪期待遇15871.92元、住院伙食补助费5350.00元、住院期间护理费7445.06元、交通费1328.50元、鉴定及检查费304.50元，上述共计人民币54107.86元，扣除原告借支2000.00元，实际为52107.86元。此款于本判决生效之日起十日内一次性付清。
二、保留原告杨桂香与被告龙渠鞭炮厂之间的劳动关系，原告杨桂香由被告龙渠鞭炮厂安排适当工作。
三、被告龙渠鞭炮厂于本判决生效后，按照相关规定，为原告杨桂香办理相关社会保险手续和职业健康检查。
四、驳回原告杨桂香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告龙渠鞭炮厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服本判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，款汇至湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院立案一庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李卫华
审 判 员 何 松
人民陪审员 刘远和
二〇一四年八月五日
书 记 员 刘 炀