广东省广州市增城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗增法民一初字第888号
原告：韦孟，住广西壮族自治区马山县。
委托代理人：陆孔挺，广东威戈律师事务所律师。
被告：广州韶沈机械设备有限公司，地址：广东省广州市。
法定代表人：张吉绿
委托代理人：陈国仔，广东穗益律师事务所律师。
委托代理人：王飞，广东穗益律师事务所实习律师。
原告韦孟诉被告广州韶沈机械设备有限公司（以下简称韶沈公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告韦孟及其委托代理人陆孔挺、被告韶沈公司的委托代理人陈国仔、王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韦孟诉称：被告雇请原告韦孟等人扩建厂房。2014年1月11日施工过程中，因原有厂房坍塌，导致原告及另一同事被压至重伤。该另一同事经抢救无效身故。原告则当即被送至南方医科大学南方医院住院治疗，诊断为：左上肢不全离断伤;右桡骨下段骨折；右尺骨茎突骨折。2014年3月28日出院，住院76天。之后遵医嘱休养康复至今。今后取出内固定钢板还得再次住院手术。2015年1月15日，南方医科大学司法鉴定中心对原告的伤残作出鉴定意见，认定原告的伤残程度为八级和九级。原告受雇于被告，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。特诉至法院，请求法院依法判决：1、被告韶沈公司向原告赔偿医疗费1238.44元、误工费41443元、护理费7600元、交通费1000元、住院伙食补助费7600元、必要的营养费1800胶原、残疾赔偿金325987元、被扶养人生活费83435元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金10000元及其他费用包括鉴定费2480元、病历复印费33元、餐费687元，共498303.44元；2、案件受理费由被告韶沈公司承担。
被告韶沈公司答辩称：建议中止对本案审理。原、被告是否存在劳动关系，原告曾经向增城市劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，并立案进行审理，案号：穗增劳人仲案字[2015]126号，被告收到仲裁申请的时间是2015年3月27日，原告仲裁的请求是自2014年1月2日-2015年1月23日期间存在劳动关系，且仲裁结果尚未认定，仲裁的结果直接影响本案原告的诉讼请求是否属于人民法院直接审理的范围，若仲裁委员会裁定存在劳动关系，是属于劳动争议，劳动争议必需先予进行劳动仲裁，所以仲裁的结果与本案的审理有直接关系，要求对本案中止审理，待仲裁裁决生效后才恢复对本案的审理。本案应当追加张某乙文为被告，且我方已向法庭申请追加张某乙文，张某乙文与本案有直接利害关系，应当追加张某乙文为被告，更有利于查清本案事实，坚持要求申请追加张某乙文作为本案被告参加诉讼。为利于查清本案事实，对于原受伤情况及与张某乙文的雇佣关系，及张某乙文与我方的承包关系，事故发生后，安监、劳动、综治办等部门对本案事实均作过调查，我方曾向相关部门调取相应资料，但相关部门均不予调取，现申请法庭向相关部门调取相应证据，以便查清本案事实。在第一次开庭时，我方提供的赔偿协议书的签订地点就是在综治办，证明当时相应的部门是已经作出处理。
经审理查明：被告韶沈公司是依法成立的有限责任公司，主营项目为专用设备制造业。2013年8月1日，被告韶沈公司与张某乙文签订一份《立柱路轨钢梁工程安装人员承包协议书》，2014年1月11日，原告受张某乙文雇请，在被告韶沈公司50T起重机立柱路轨钢梁工程制作及安装工程施工过程中因厂房棚顶坍塌受伤，当日被送往南方医科大学南方医院（以下简称：南方医院）住院治疗至2014年3月28日共76天，经诊断为：左上肢不全离断伤、左肱骨干开放性粉碎性骨折、左肱动脉断裂、左正中神经断裂、左桡神经断裂、右桡骨下段骨折、右尺骨茎突骨折；医嘱建议：门诊随诊、伤口换药、是伤口愈合情况决定换药时间间隔、必要时再次手术治疗。2014年10月21日，原告在广西壮族自治区民族医院门诊治疗进行左上臂损伤后复查。
2015年1月14日，南方医科大学司法鉴定中心受韦孟委托，对韦孟的伤残等级进行鉴定，并于2015年1月26日作出南方医大司法鉴定中心[2015]临鉴字第104号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：韦孟左上肢不全离断伤、左肱骨中下段粉碎性骨折、左肱动脉断裂、左正中神经断裂、左桡神经断裂致双手丧失功能30%以上的伤残程度为八级，致左上肢丧失功能25%以上的伤残程度为九级。
庭审中，被告主张为原告支付了所有的住院医疗费即178000元并支付了现金2000元给原告，原告对此予以确认。另，原告述称厂房棚顶上的钢材是由原告等施工人员放上去。
以上事实有原、被告庭审中的陈述，原告提交的南方医院出院小结、诊断证明书、广西壮族自治区民族医院病历、南方医科大学司法鉴定中心《鉴定意见书》，被告提交的《立柱路轨钢梁工程安装人工承包协议书》、《赔偿协议书》等证据予以证明。
本院认为：2014年1月11日，原告在张清文承包被告韶沈公司的50T起重机立柱路轨钢梁工程制作及安装工程施工时因厂房坍塌致伤，本院予以确认。原告在从事雇佣活动中受伤致残，被告作为工程发包方，知道接受发包业务的雇主张某乙文没有相应资质、安全生产条件仍然发包，应当与雇主张某乙文承担连带赔偿责任。原告作为施工人员，应当知道在厂房棚顶上摆放钢材的危险，但由于疏忽大意，未尽到安全注意义务，对损害的发生有过错，应当减轻被告的赔偿责任，自行承担30%的责任。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定和参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，对原告因本案事故受到的损失认定如下：1、医疗费178856.44元。有原告提供的南方医院医疗费单据11张（金额：115元、7元、46元、4元、92元、29.34元、9元、135.9元、18.5元、135.9元、135.9元）、挂号凭条2张（金额：7元、4元）、广西壮族自治区民族医药门诊票据1张（金额：116.9元），结合南方医院出院小结、疾病诊断证明书、广西壮族自治区民族医药门诊病历为凭，结合原被告庭审中述称被告垫付了原告住院医疗费178000元，本院予以采信。2、后续治疗费。原告主张后续治疗费15000元，实际没有发生，且没有医疗机构鉴定后续治疗的必要性及医疗费数额，故本院不予支持。3、营养费1000元。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据原告伤残情况，加强营养是有必要的，本院酌情支持营养费1000元。原告主张营养费1800元过高，超出部分不予支持。4、护理费6080元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未能提供护理人员的收入状况，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，即每天80元。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告的护理人员在住院期间应定1名。原告住院76天。故原告的护理费应为80元/天×76天×1人=6080元。5、住院伙食补助费7600元。根据《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》伙食补助标准予以确定，即100元/天计算，原告住院76天，故原告的住院伙食补助费应为100元/天×76天=7600元。6、误工费6639.9元。原告住院至2014年3月28日共住院76天，定残之日为2015年1月26日，未持续误工至定残前一日，故误工时间为住院时间共76天，按照2014年国有专用设备行业在岗职工年凭据工资31889元/年计算，误工费应为31889元/年÷365天×76天=6639.9元。7、残疾赔偿金215151.42元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告于1989年9月10日出生，定残之日(2015年1月26日)为25周岁，按二十年计算，原告在增城工作居住，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准32598.7元/年计算残疾赔偿金，原告伤残等级为一处八级和一处九级伤残，伤残赔偿系数按33%计算，因此残疾赔偿金为32598.7元/年×20年×33%=215151.42元。7、被扶养人生活费。原告主张其父亲韦某（1964年7月15日出生）、母亲陆某（1964年8月7日出生）的生活费损失，因韦某、陆某均未达退休年龄，原告亦未提供任何证据证明韦某、陆某丧失劳动能力且无其他生活来源，故本院不予支持。8、精神损害抚慰金10000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认，结合本次事故原、被告所负责任，原告伤残等级为一处八级和一处九级，原告主张精神损害抚慰金10000元符合法律规定，本院予以支持。9、鉴定费1640元。原告主张伤残鉴定费1640元，提供了南方医科大学司法鉴定中心出具的鉴定费票据1张（金额为：1640元）为凭，本院予以确认。原告主张工伤伤残鉴定费840元，因工伤伤残鉴定费并非必要的、合理的费用，故本院不予支持。10、交通费1000元。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张交通费，虽未提供交通费发票，但考虑到住院复查必然导致原告该项损失，本院予以支持。根据原告的治疗时间、地点、次数等，原告主张交通费1000元，金额合理，本院予以支持。11、病历复印费。原告主张病历复印费33元，没有法律依据，本院不予支持。12、餐费。原告主张餐费，应根据受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的餐费，其合理部分应予赔偿。原告一直在南方医院住院治疗，原告主张餐费687元与上述规定不符，本院不予支持。上述损失合计427967.76元。由被告承担70%的赔偿责任即299577.43元，扣除被告已经垫付的医疗费178000元、现金2000元，被告仍应赔偿原告119577.43元。关于被告申请追加张某乙文作为本案被告参加诉讼，本院认为张某乙文并非本案必须共同进行诉讼的当事人，故本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条、第十七条、第十八条、第二十八条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第八条第二款、第十条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第七十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告广州韶沈机械设备有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告韦孟119577.43元。
二、驳回原告韦孟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8775元，由原告韦孟负担6669元，由被告广州韶沈机械设备有限公司负担2106元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本判决部分向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张小文
人民陪审员 张丽莹
人民陪审员 林雪丽
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 汤建成
本判决所引用的法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费、以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3、《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第七十三条必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。
5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。