安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铜中民一终字第00237号
上诉人（原审被告）：铜陵市富鑫钢铁有限公司，住所地安徽省铜陵市郊区。
法定代表人：刘义寿，系铜陵市富鑫钢铁有限公司董事长。
委托代理人：雷绍双，系铜陵市富鑫钢铁有限公司职工。
委托代理人：桂文涛，系安徽克群律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈友来，男，1973年10月18日出生，汉族，铜陵市富鑫钢铁有限公司职工，住安徽省安庆市枞阳县。
上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司与被上诉人陈友来劳动争议纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院于2015年5月21日作出的（2015）郊民一初字第00081号判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭审理了本案。上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司的委托代理人雷绍双和桂文涛，被上诉人陈友来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：陈友来于2009年8月被招聘到铜陵市富鑫钢铁有限公司工作。2009年9月29日，陈友来和铜陵市富鑫钢铁有限公司签订一份《劳动合同》，合同期限自2009年9月29日至2010年9月28日。合同到期后，双方又续签了1年的劳动合同。2011年9月29日，双方又再次签订了一份无固定期限的劳动合同。从2009年8月至2013年6月，陈友来在铜陵市富鑫钢铁有限公司高炉车间炉前岗位工作，平时工作接触粉尘、铅烟尘和高温，2013年6月被发现铅超标。自2013年6月7日至2014年11月26日，陈友来因治疗慢性铅中毒共三次在合肥市第三人民医院和安徽省第二人民医院住院治疗，累计住院时间为165天，其中2014年11月26日出院时医嘱建议：三个月后复查血铅、出院带药、不适门诊随诊。出院后，陈友来没有到单位上班。2014年12月5日，铜陵市富鑫钢铁有限公司通知陈友来于2014年12月11日之前回单位上班，逾期不到，单位将依据公司规章制度视为其旷工，解除与其劳动关系。陈友来认为其尚在治疗期间，没有去单位上班。铜陵市富鑫钢铁有限公司亦没有向陈友来出具解除劳动合同通知书。2014年12月29日，陈友来作为申请人向铜陵市郊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与铜陵市富鑫钢铁有限公司的劳动关系；裁决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付工伤赔偿各项费用共计155420元、支付原告解除劳动合同经济补偿金21000元和年休假工资补偿8400元。2015年1月30日，铜陵市郊区劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）铜郊劳仲案字42号仲裁裁决书，裁决由铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来一次性伤残就业补助金40880元、2014年8月至11月生活费2912元；陈友来的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙补费和交通费由工伤保险基金支付；对陈友来的其他请求不予支持。后陈友来对上述仲裁裁决不服，于2015年2月25日向法院起诉，请求：1、解除陈友来和铜陵市富鑫钢铁有限公司的劳动关系；2、判令铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来工伤赔偿各项费用共计155420元；3、判令铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来解除劳动合同经济补偿金21000元和年休假工资补偿8400元。另查：2014年3月11日，经合肥市职业病防治院诊断，陈友来系职业性慢性中度铅中毒。2014年6月9日，铜陵市人力资源和社会保障局认定陈友来为工伤，其受伤时用人单位为铜陵市富鑫钢铁有限公司。2014年8月5日，经铜陵市劳动能力鉴定委员会鉴定，陈友来劳动功能障碍为九级。陈友来工作期间，铜陵市富鑫钢铁有限公司为陈友来购买了工伤保险。陈友来住院和出院手续均由铜陵市富鑫钢铁有限公司为其办理，出院时，医疗机构没有出具护理证明，铜陵市富鑫钢铁有限公司亦没有派人护理陈友来。铜陵市富鑫钢铁有限公司为陈友来发放工资至2014年7月，陈友来工伤前的月平均工资为3817.9元。2013年统筹地区职工月平均工资为4088元。2010年，铜陵市富鑫钢铁有限公司已安排陈友来休了年休假，2011年至2013年，铜陵市富鑫钢铁有限公司已分别向陈友来支付了未休年休假工资报酬724元、759元和333元。
一审法院认为：劳动者的合法权益应当受法律保护，工伤职工应当依法享受工伤保险待遇。陈友来系铜陵市富鑫钢铁有限公司职工，其在工作期间因接触粉尘、铅烟尘和高温，导致患有××，并被鉴定为劳动功能障碍为九级，由于铜陵市富鑫钢铁有限公司已经为陈友来购买了工伤保险，所以根据《工伤保险条例》和《安徽省实施工伤保险条例办法》的规定，陈友来主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费以及交通费均应当由工伤保险基金支付，铜陵市富鑫钢铁有限公司无须承担上述费用。关于陈友来工伤待遇中的一次性伤残就业补助金、住院期间护理费以及停工留薪期工资，符合法定给付条件的，应当由用人单位铜陵市富鑫钢铁有限公司支付。关于陈友来和铜陵市富鑫钢铁有限公司之间的劳动关系，根据庭审调查，陈友来和铜陵市富鑫钢铁有限公司均认同双方的劳动关系已经解除，关于解除劳动关系的具体时间双方各执一词，由于陈友来最后一次治疗结束时间为2014年11月26日，虽然铜陵市富鑫钢铁有限公司要求陈友来应于2014年12月11日前到单位上班，否则被视为旷工并将被解除劳动关系，因陈友来尚在出院后观察和恢复期间，且在陈友来没有在规定时间到单位上班的情况下，铜陵市富鑫钢铁有限公司并没有向陈友来出具解除劳动合同通知，因此，本院认定陈友来与铜陵市富鑫钢铁有限公司之间的劳动关系解除时间应当为陈友来递交仲裁申请之日，即2014年12月29日。鉴于截至2014年11月份陈友来仍系属工伤治疗期间，故铜陵市富鑫钢铁有限公司应当向陈友来支付2014年8月至11月份停工留薪期工资15271.6元（3817.9元×4个月）。陈友来与铜陵市富鑫钢铁有限公司之间虽然签订的系无固定期间劳动合同，但根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条的规定，工伤职工本人提出解除劳动合同的，用人单位应当依据工伤等级支付一次性伤残就业补助金，故铜陵市富鑫钢铁有限公司应当向陈友来支付一次性伤残就业补助金40880元（4088元×10个月）。同时，结合陈友来在外地住院就医以及其入出院手续均由铜陵市富鑫钢铁有限公司办理的事实，现虽然没有提供医疗机构出具的护理证明，但结合本案案情，本院认定铜陵市富鑫钢铁有限公司亦应当向陈友来支付住院期间护理费17952元［165×（4088÷30）×0.8］。陈友来要求铜陵市富鑫钢铁有限公司支付解除劳动合同经济补偿金21000元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，本院不予支持。另外，陈友来主张的年休假工资补偿8400元，因铜陵市富鑫钢铁有限公司已提供证据证明安排了陈友来休假或已向陈友来发放了未休年休假工资报酬，故陈友来的该部分诉讼请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条；《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条；《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、原告陈友来与被告铜陵市富鑫钢铁有限公司之间的劳动关系于2014年12月29日解除。二、被告铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈友来一次性伤残就业补助金40880元。三、被告铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈友来2014年8月至11月停工留薪期工资15271.6元。四、被告铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈友来住院期间护理费17952元。五、原告陈友来的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费以及交通费均由工伤保险基金按规定支付，被告铜陵市富鑫钢铁有限公司不承担给付责任。六、驳回原告陈友来的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告铜陵市富鑫钢铁有限公司负担。
铜陵市富鑫钢铁有限公司上诉称：1、陈友来在诉讼请求中没有“请求支付停工留薪期工资”，而一审判决违反“不告不理”的诉讼原则，判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来停工留薪期工资15271.60元。铜陵市富鑫钢铁有限公司已发放陈友来13个月停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定停工留薪期一般不超过12个月，一审判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来停工留薪期工资无法律依据。2、陈友来未提供证据证明其在治疗期间需要护理，一审判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来住院期间护理费无法律依据。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决第三项和第四项判决，并依法判令铜陵市富鑫钢铁有限公司无需支付陈友来停工留薪期工资及住院期间护理费，本案一、二审诉讼费用由陈友来负担。
陈友来答辩称：停工留薪期待遇是在治疗期间的工资待遇，是我应得的工资。住院、出院期间的护理费都是单位给我办理的，对护理费的事我不清楚。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回铜陵市富鑫钢铁有限公司的上诉请求，维持原判。
铜陵市富鑫钢铁有限公司和陈友来所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院对一审法院查明事实予以确认。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、一审法院判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来2014年8月至11月停工留薪期工资15271.6元是否正确？2、一审法院判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来住院期间护理费17952元是否正确？
本院认为：本案中，铜陵市富鑫钢铁有限公司已发放给陈友来13个月停工留薪期工资，且陈友来没有经市级劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪期可以延长超过12个月，故一审法院判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付陈友来2014年8月至11月停工留薪期工资无法律依据，本院不予支持。因2014年8月至11月期间双方劳动关系没有解除，根据《安徽省工资支付规定》第二十七条规定，铜陵市富鑫钢铁有限公司应按照铜陵市最低工资标准1040元的70%支付陈友来生活费，共计2912元。关于住院期间护理费，因没有医院陪护证明等相关证据予以证明，本院不予支持。综上，铜陵市富鑫钢铁有限公司的上诉理由部分成立，本院依法部分予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《安徽省工资支付规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
1、维持安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民一初字第00081号民事判决第一项、第二项、第五项、第六项。
2、撤销安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民一初字第00081号民事判决第三项和第四项。
3、上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后五日内支付给被上诉人陈友来2014年8月至11月生活费2912元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 珠 容
审 判 员 陈 正 功
代理审判员 戴 瑞 亭
二〇一五年十月十二日
书 记 员 罗颖（代）
附本案所适用的法律条文：
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。
对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。
《安徽省工资支付规定》第二十七条非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70％支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（1）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（3）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。