云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第248号
上诉人（原审原告）张海波，男，1979年1月6日生，汉族，云南省富源县人，农民。
上诉人（原审被告）富源县老厂镇大格煤矿。
法定代表人王能，系该煤矿的负责人。
被上诉人（原审被告）云南乔新装饰有限责任公司。
法定代表人尹六芬，总经理。
被上诉人（原审被告）刘雄，男，1979年5月11日，汉族，云南省富源县人，农民。
上诉人张海波、富源县老厂镇大格煤矿因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服富源县人民法院（2014）富民初字第1005号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理认定的法律事实，2012年4月20日，被告大格煤矿与被告乔新公司签订室内装修合同，为被告大格煤矿装修新建的办公楼。在装修过程中，被告大格煤矿的负责人沈力华让乔新公司的装修人员被告刘雄雇佣原告张海波帮助打门洞的工作，共计12道门洞，每道门洞的工时费80元。2012年9月12日，原告张海波在打第9道门洞时受伤，被及时送至曲靖市第二人民医院住院治疗60天，开支救护费1060元，住院期间开支医疗费28024元，其中个人自付12645．44元、农合减免15378．56元。2012年12月25日，张海波在曲靖市第二人民医院开支复查费160元。2013年5月22日，原告张海波的伤经富源胜境司法鉴定所鉴定为六级伤残，尚需后续治疗费7100元，开支鉴定费1340元。在张海波住院期间，被告刘雄给付了各项费用23500元，含其中医疗费7000元，乔新公司的负责人尹乔保垫付了13500元。同时查明，原告张海波开支的交通费480元。
原审法院审理认为，被告大格煤矿雇佣原告张海波从事打门洞的工作，在工作中受伤，被告大格煤矿系受益人、雇主，故应承担赔偿责任。被告刘雄出于其他原因委托聘用无安全资质的原告张海波从事打门洞的工作，具有一定的过错，应承担相应的赔偿责任。同时，原告张海波在工作中未尽安全注意义务，亦应承担相应的责任。原告张海波及其委托代理人朱云龙关于要求被告大格煤矿和被告刘雄承担赔偿责任的意见，本院予以采纳，但要求被告乔新公司承担赔偿责任的意见，因原告张海波系被告刘雄私自接受委托聘用，无证据证实系乔新公司聘用，故其意见本院不予采纳。被告大格煤矿的委托代理人陈俊宇关于打门洞的工程应包含在被告乔新公司与被告大格煤矿签订的合同范围内，原告张海波属于为被告乔新公司提供劳务的意见，在双方签订的合同中未明示打门洞工作在合同的约定范围内，且被告大格煤矿亦未提供证据证实双方签订合同时有其他补充规定，故本院不予采纳。被告乔新公司的委托代理人尹乔保、王祖义的意见，本院予以采纳。原告张海波及其委托代理人朱云龙关于借款医病需偿还利息的意见，无法律依据，本院不予采纳。经核实，原告张海波的损失为人民币98705.44元，其中医疗费13865.44元、误工费15750元（63元／天×250天）、护理费3000元（50元／天×60天）、住院期间伙食补助费1800元（30元／天×60天）、营养费1200元（20元／天×60天）、残疾赔偿金54170元、后续治疗费7100元、鉴定费1340元、交通费480元。综上所述，原告张海波应承担20％的责任，即人民币1974l元；被告刘雄应承担25％的责任，即人民币24767元；被告大格煤矿应承担55％的责任，即人民币54288元；被告乔新公司不承担赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条之规定，判决：一、由被告富源县老厂镇大格煤矿赔偿原告张海波各项损失人民币54288元，限于本判决生效后15日内一次性付清。二、由被告刘雄赔偿原告张海波各项损失人民币24767元，扣减已给付的人民币23500元，实际还应给付人民币1267元，限于本判决生效后15日内一次性付清。三、被告云南乔新装饰工程有限责任公司不承担赔偿责任。案件受理费，予以免交。
宣判后，原告张海波及被告富源县老厂镇大格煤矿不服提出上诉。原告张海波上诉认为，其因治病而借高利息贷款，对借款利息应予以支持。原判未支持上诉人的精神损害抚慰金于情不通，于理不合。原判在没有事实根据的情况下认为上诉人工作中没有尽到安全注意义务，判决上诉人承担20%的责任，原审法院对定性及引用实体法有不当之处，请求二审法院明查秋毫，给予变更原审判决。
被告富源县老厂镇大格煤矿上诉认为，一审法院认定事实错误，上诉人与乔新公司在工程承包合同中约定整幢办公楼的装修工程都包含于乔新公司的工作范围之人。被上诉人刘雄作为乔新公司的工作人员及项目负责人，代表乔新公司驻扎工程施工现场处理相关工程实施及工程进度，刘雄雇佣张海波对门洞进行改造，刘雄作为乔新公司的员工，其的行为代表乔新公司的行为。原判仅凭刘雄的口述认定上诉人雇佣张海波进行门洞改造，无事实依据证实。请求撤销原判，由乔新公司和刘雄承担张海波的各项损失。
被告方服判但未作答辩。
二审中双方当事人均未向本院提供证据。
经二审审理查明，2012年4月20日，上诉人大格煤矿与被告乔新公司签订室内装修合同，为被告大格煤矿装修新建的办公楼。在装修过程中，被上诉人刘雄作为云南乔新装饰工程有限责任公司的工程负责人，其叫上诉人张海波帮助打门洞的工作，共计12道门洞，每道门洞的工时费80元。2012年9月12日，上诉人张海波在打第9道门洞时受伤，被及时送至曲靖市第二人民医院住院治疗60天，开支救护费1060元，住院期间开支医疗费28024元，其中个人自付12645．44元、农合减免15378．56元。2012年12月25日，张海波在曲靖市第二人民医院开支复查费160元。2013年5月22日，张海波的伤经富源胜境司法鉴定所鉴定为六级伤残，尚需后续治疗费7100元，开支鉴定费1340元。在张海波住院期间，被上诉人刘雄给付了各项费用23500元，含其中医疗费7000元，云南乔新装饰工程有限责任公司的负责人尹乔保垫付了13500元。同时查明，张海波开支的交通费480元。
本院认为，富源县老厂镇大格煤矿与被上诉人乔新装饰有限责任公司所签订的《云南省室内装饰工程承包合同》第六条“工程项目或施工方式如有变理，双方应协商一致，签定书面变更，同时调整相关工程费用及工期，甲方不得私自与施工人员达成成意向，随意进行工程变更”。第十七条约定“工作范围：整幢房子的装修工程都在乙方的工作之内，直到验收合格为止，若工作量增加，甲方不另外算费用给乙方，工作量减少，甲方不在扣乙方的工时费”。打门洞的工程虽不在双方合同约定的工程量范围之内，但根据双方的合同约定，此工程应属装修工程的工作范围。被上诉人刘雄作为乔新装饰有限责任公司工作人员及项目负责人，其聘用张海波的行为应属职务行为。故本案中，无充分的证据证实上诉人张海波受雇于富源县老厂镇大格煤矿。故原判判决被上诉人刘雄及富源县老厂镇大格煤矿承担赔偿责任无事实和法律依据，本院予以纠正。上诉人张海波主张的借款高利息，因无法律依据，本院不予支持。上诉人张海波的损失为，医疗费13865.44元、误工费15750元（63元／天×250天）、护理费3000元（50元／天×60天）、住院期间伙食补助费1800元（30元／天×60天）、营养费1200元（20元／天×60天）、残疾赔偿金54170元、后续治疗费7100元、鉴定费1340元、交通费480元，合计人民币98705.44元。上诉人张海波在工作中不注意安全，应承担20%的责任。被上诉人云南乔新装饰工程有限公司作为雇主，依法应承担80%的责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销富源县人民法院（2013）富民初字第1005号民事判决；
二、由被上诉人云南乔新装饰工程有限公司赔偿上诉人张海波各项损失人民币78964.35元，扣减被上诉人刘雄给付了费用23500元及云南乔新装饰工程有限责任公司的负责人尹乔保垫付了13500元，实际应付41964.35元，限于判决生效内十五日内一次性付清；
三、被上诉人富源县老厂镇大格煤矿、被上诉人刘雄不承担赔偿责任。
一、二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。
审判长 邬汉洪
审判员 刘爱萍
审判员 张玲玲
二〇一四年五月二十三日
书记员 朱 丹