四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）资民初字第4号
原告郦国强，男，生于1965年8月15日，汉族，身份证住址：江苏省吴江市盛泽镇五龙路*号*幢***室。
委托代理人黄静（特别授权），四川泰益律师事务所律师。
委托代理人李林（一般授权），四川泰益律师事务所律师。
被告四川冠鑫生态农业发展有限公司。
法定代表人吴晓春，总经理。
被告向方建，男，生于1963年1月23日，汉族。
被告吴晓春，女，生于1964年2月4日，汉族。
上列三被告委托代理人廖正非（一般授权），四川君益律师事务所律师。
被告都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司。
法定代表人雷强，董事长。
委托代理人孟炳银（特别授权），四川炳银律师事务所律师。
委托代理人周敏（一般授权），四川炳银律师事务所律师。
原告郦国强与被告四川冠鑫生态农业发展有限公司（以下简称冠鑫公司）、向方建、吴晓春、都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司（以下简称聚兴公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告郦国强委托代理人黄静、李林，被告冠鑫公司、向方建、吴晓春委托代理人廖正非，被告聚兴公司委托代理人孟炳银到庭参加诉讼。本院在审理本案过程中，2014年6月9日收到成都市农村产权流转融资担保股份有限公司邮寄的《第三人参加民事诉讼申请书》，经审查，该单位对本案原、被告之间争议的标的无独立的请求权，与案件的处理结果也无法律上的利害关系，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条及相关规定，故本院于2014年6月9日通知对该单位的申请本院不予准许。冠鑫公司、向方建的委托代理人（一般授权）廖正非律师在2014年6月18日开庭时提出口头申请，要求追加第三人参加诉讼，在收到其寄来的要求追加江曾曾、鄢玥丹、成都市农村产权流转融资担保股份有限公司为本案第三人的《追加第三人参加诉讼申请书》后，本院向廖正非律师发出通知，限其于2014年7月9日之前将符合形式要件的《追加第三人参加诉讼申请书》及相关证据材料提交审查，逾期则视为未提出申请。但冠鑫公司、向方建或其委托代理人廖正非律师至今未将符合形式要件的《追加第三人参加诉讼申请书》及相关证据材料提交本院。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
原告郦国强诉称，郦国强与被告冠鑫公司、向方建、吴晓春于2013年11月28日签订《担保借款及后续意向合作合同》，约定郦国强在2013年11月30日前向冠鑫公司提供借款5000万元，借款利息为每月2%，借款期限为从郦国强将借款转入冠鑫公司指定的银行账户之日开始计算六个月，向方建、吴晓春对冠鑫公司的上述还款义务承担连带保证责任。同时约定：冠鑫公司将成都市郸县三道堰镇程家船村项目土地抵押给郦国强，且应在2013年12月6日前完成以上土地不少于54.26亩面积的抵押登记。同时对出借人和借款人双方的其他权利、义务进行了约定。2013年11月29日，郦国强与冠鑫公司、聚兴公司签订《银行账户资金监管及担保协议》，约定聚兴公司以在成都银行百花潭支行设立的帐号1001300000096609内2013年11月29日的资金（金额：2734.406076万元）为限为冠鑫公司的以上借款提供连带保证责任担保。上述合同文件签订后，郦国强于2013年11月29日按照合同约定向冠鑫公司指定的账户转入借款5000万元。郦国强支付借款后发现，冠鑫公司存在如下严重违约行为：一、2013年10月冠鑫公司因债务纠纷已被债权人诉至成都市中级人民法院，成都市中级人民法院冻结了冠鑫公司在成都汀沙置业有限公司的股权，冠鑫公司向郦国强隐瞒了以上情况；二、在2013年12月6日之后至郦国强起诉之日，经郦国强多次催促冠鑫公司按照合同约定办理成都市郸县三道堰镇程家船村项目土地54.26亩的抵押担保手续，但至今冠鑫公司仍未能将54.26亩土地的抵押权办给郦国强，且郦国强已经得知，冠鑫公司己经与案外人签约，将以上土地抵押给案外人，案外人的抵押权由土地所在地国土局监管，事实证明冠鑫公司的行为己致使合同约定的原告抵押权无法实现。郦国强认为，按照合同第四条、第五条的约定，冠鑫公司的行为已经违约，致使郦国强的债权己受到严重威胁。请求判决：1、冠鑫公司立即向郦国强归还借款本金5000万元及至付清之日的利息，利息从原告发放借款之日开始计算，暂计至起诉之日（2013年12月16日）为566000元；2、向方建、吴晓春对冠鑫公司的上述还款义务承担连带保证责任；3、判决聚兴公司以27，344，060.76元为限对冠鑫公司的还款义务承担连带保证责任；4、判决以上四被告承担本案全部诉讼费用。
被告冠鑫公司、向方建、吴晓春未提交答辩状，口头答辩称：1、对原告主张的借款5000万元，冠鑫公司未收到，是打给了与我方没有借款关系也无其他合同关系的第三方，案外人收到5000万元不能视为冠鑫公司收到借款。我们只向金泰公司借款1600万元，因是高利贷，金泰公司通过本案的合同将非法的高利贷转为合法的，因此与原告无借贷关系。2、因冠鑫公司未收到借款，无借款事实，所以向方建、吴晓春的担保义务不能承担。3、聚兴公司被查封的2700多万元的所有人是冠鑫公司，聚兴公司无处分权。聚兴公司向原告以该笔款作担保的行为无效。
被告聚兴公司未提交答辩状，口头答辩称：我方在成都银行百花潭支行的2700多万元是冠鑫公司所贷的款存在我公司，该款是冠鑫公司的。根据协议约定，原告应打款2000万元到聚兴公司账上而未打，原告首先违约。我们不存在违约，不应承担担保责任。
原告郦国强提交了以下证据材料：
1、郦国强身份证明文件。拟证明原告主体资格；
2、冠鑫公司、聚兴公司营业执照复印件，自然人吴晓春、向方建身份证复印件。拟证明内容各被告主体资格；
3、2013年11月28日《担保借款及后续意向合作合同》；2013年11月29日《银行账户资金监管及担保协议》；2013年11月29日《成都银行电子银行交易凭证》2份；成都银行百花潭支行2013年11月29日活期账户明细账页。证明内容：（1）原告与各被告签订相关协议，约定了权利义务；原告履行了约定义务；（2）被告吴晓春、向方建、聚兴公司应按合同约定对被告冠鑫公司的借款债务承担相应的担保责任；（3）被告聚兴公司承担担保责任的金额为：27，344，060.76元。
4、2012年6月21日《成都市农村产权流转融资担保股份有限公司抵押反担保合同》（扫描件），证据来源：借款后，成都市农村产权流转融资担保股份有限公司向原告提供（电邮）；成都市中级人民法院《民事裁定书》（（2013）成民保字第412-1号）（复印件），证据来源：借款后，被告冠鑫公司向原告提供。证明内容：（1）被告冠鑫公司隐瞒了其被诉讼的事实，违反了合同约定；（2）被告冠鑫公司隐瞒了其取得土地使用权已经向担保公司设立反担保，因此无法履行合同约定向原告提供土地使用权担保的事实。
被告冠鑫公司、向方建、吴晓春质证意见：对证据材料1、2无异议，对证据材料3的合同真实性无异议，对合法性、关联性有异议，合同本身带有欺骗性，合同中约定将钱支付给案外人，实际隐藏了另一份高利贷。金泰小额贷款担保公司借过一笔1600万元的借款，通过高利滚动到5000万元，为了隐藏违法的高利贷才以郦国强名义签合同。监管及担保协议，实际公司的账户在原、被告签订协议之前已经被监管，聚兴公司的钱是冠鑫公司的贷款，因监管合同无效，聚兴公司的担保也无效。转账凭证、明细帐页我们认为与本案无关，因钱我方未收到。对证据材料4是复印件，我方不认可。在成都中院是有号案，冠鑫公司与成都市农村产权流转融资担保股份有限公司是签订过抵押反担保合同。
被告聚兴公司质证意见：对第一、二组证据材料无异议；对第三组证据材料，合同我们不发表意见，监管协议是假的，钱是冠鑫公司的。转账凭证、明细帐页，转款与本案无关。对第四组证据材料关于反担保合同，这说明在签借款合同时就存在，反担保书原告持有并作为证据，说明冠鑫公司没有隐瞒。对裁定书无异议，根据裁定书的时间，是在合同之前，按原告所说反担保书、裁定书是冠鑫公司所给，所以就不存在隐瞒。综上，因借款不成立，担保也不成立。
对原告郦国强提交的证据材料1、2各方当事人无异议，本院予以确认；对证据材料3的真实性本院予以确认，四被告对合法性和关联性提出异议，但未提交反驳证据，故对合法性和关联性本院予以确认。对证据材料4的真实性、合法性、关联性本院予以确认。
被告冠鑫公司、向方建、吴晓春未提交证据材料。
被告聚兴公司未提交证据材料。
经审理查明，2013年11月28日，原告郦国强作为出借人（甲方）与借入人（乙方）四川冠鑫生态农业发展有限公司、保证人（丙方1）向方建、保证人（丙方2）吴晓春签订《担保借款及后续意向合作合同》，载明：因乙方开发位于成都市郫县三道堰镇程家船村“汀沙生态农业产业园”及农村土地综合整理项目资金短缺，遂邀甲方参与合作。鉴于乙方项目当前尚未完全具备开发条件（例如乙方尚未实际取得土地使用权），各方同意采取乙方先期向甲方借款，待乙方项目条件达到甲方、乙方共同认可的开发条件时再后续合作……。……达成如下合同条款：……第三条前期借款及投资本合同约定的借款及投资总金额10000万元人民币（壹亿元整），是不可分割的整体。（1）前期借款。借款用途：用于处理乙方项目已到期负债及其他遗留问题。借款币种及金额：人民币不高于8000万元。借款期限：借款期限为陆个月，自本协议生效起算。本协议生效后至2013年11月30日前，甲方向乙方提供5000万元；乙方按本协议约定的时间办妥54.26亩土地使用权抵押担保登记后，甲方向乙方提供3000万元。借款支取：根据乙方要求，甲方向下列账户转账支付乙方约定的借款5000万元人民币：户名：江曾曾开户行：成都银行资阳简阳支行帐号：6221534830200008184。户名：鄢玥丹开户行：成都银行资阳简阳支行帐号：6221534830000191065。根据乙方要求，一是甲方向下列账户转账支付乙方约定的借款2000万元人民币：都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司开户行：成都银行百花潭支行帐号：1001300000096609，另1000万元借款，由乙方以书面委托方式委托甲方划入乙方指定账户。甲方用于转出的账户：户名：郦国强开户行：成都银行帐号：6221534830200010990。甲方资金转入上述账户之日，即为甲方履行合同约定的义务之日。甲方转账支付的银行凭证（包括但不限于：银行票据、银行确认的帐页），即作为甲方债权凭证，乙方对此无任何异议。借款利率及利息支付：乙方按月利率2%向甲方支付利息，自甲方转账之日开始计息，按实际使用天数计算……。第四条借款担保。（一）保证担保：1、丙方1、丙方2（以下简称丙方）自愿为乙方提供不可撤销的连带责任保证担保，如果乙方未按本合同约定向甲方偿还借款本息的，甲方可以要求乙方履行债务，也可以要求丙方在其保证范围内承担连带保证责任。2、丙方保证范围包括借款本金及利息、乙方应承担的违约金、以及甲方为实现债权而发生的包括但不限于律师费、评估费、拍卖费、诉讼费、保全费、执行费、差旅费、过户费、甲方的经济损失等。3、丙方保证期间为借款期限届满之日起两年，如甲方根据本合同之约提前收回借款的，则保证期间为自甲方向乙方通知的还款日起两年。（二）其他担保。乙方自愿以项目土地使用权向甲方担保。……4、乙方应按以下期间将项目土地使用权分次办妥向甲方借款的抵押担保登记手续，以确保甲方资金安全：（1）2013年12月6日前，完成抵押登记的土地使用权面积不少于36176.82平方米（54.26亩）；（2）2014年2月28日前，完成抵押登记的土地使用权面积不少于9990平方米（约15亩）。（三）特别约定1、丙方同意本协议约定的担保不可撤销，不受其他合同效力影响，即使其他合同无效，本担保行为仍然有效，担保人仍应按本协议约定承担全部担保责任，其中保证人为连带担保责任。2、本协议约定的“其他担保”（含抵押担保）不影响保证担保的责任范围、责任方式及责任份额，甲方有权直接选择丙方按约定承担保证责任，丙方不得就此提出抗辩。……第五条甲方、乙方权利和义务（一）甲方权利义务……2、乙方出现包括但不限于本合同约定的足以影响借款安全的不利行为或情形，或乙方涉及经济纠纷或财务状况恶化等，使甲方债权实现受到影响或威胁的，或乙方违反（或不履行）约定义务的，甲方有权提前收回已出借的借款，尚未出借的借款不再出借。……第九条其他约定为保障甲方资金安全，双方另签订《借款监管协议》为本协议的附件。
2013年11月29日，甲方郦国强，乙方四川冠鑫生态农业发展有限公司，丙方都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司签订《银行账户资金监管及担保协议》，载明：鉴于甲乙两方于2013年11月29日签订了《担保借款及后续意向合作合同》，约定甲方向乙方先期出借人民币5000万元，为保障甲方债权的实现，甲乙丙三方根据合同法等法律法规的规定，达成如下协议：第一条三方一致同意甲方对以下银行账户进行监管（1）户名：都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司帐号：1001300000096609……监管账户资金余额，以2013年11月29日查询银行余额为准。……第三条担保：（一）丙方接受甲方对监管账户（1）实施监管外，同时自愿以账户（1）即帐号1001300000096609的账户内2013年11月29日的资金为限，为乙方向甲方的借款提供连带责任保证担保。……（三）丙方的担保责任不受甲方乙方《担保借款及后续意向合作合同》效力影响，即使主合同无效，本协议约定的担保仍然有效，丙方仍应按本协议约定的担保方式及担保范围承担担保责任。……（五）如因乙方未按时清偿借款本金或支付利息，甲方依法要求乙方清偿债务时，丙方不得以任何理由就监管账户（1）的资金所有权提出任何主张（或者抗辩）。……
2013年11月29日，郦国强按照《担保借款及后续意向合作合同》约定，从其6221534830200010990账号向江曾曾6221534830200008184账号、鄢玥丹6221534830000191065账号各转款25，000，000元。
另查明，2012年6月21日甲方（抵押权人）成都市农村产权流转融资担保股份有限公司、乙方（抵押人）四川冠鑫生态农业发展有限公司、丙方（借款人）四川冠鑫生态农业发展有限公司签订《成都市农村产权流转融资担保股份有限公司抵押反担保合同》（成农产权担抵字（2012）010005-2号），第二条约定：乙方通过实施成都市郫县三道堰镇程家船村汀沙生态农业示范园建设土地综合整理项目预计节约的469.4亩集体建设用地指标使用权（最终面积以市国土资源局验收认定面积为准）向甲方提供抵押反担保（详见抵押物清单）。甲乙双方一致同意本合同项下抵押物按100%设定全额抵押。2013年10月24日，成都市中级人民法院以（2013）成民保字第412-1号民事裁定书裁定对四川冠鑫生态农业发展有限公司持有的成都汀沙置业有限公司99%的股权予以限额冻结100万元。原告郦国强于2013年12月16日提起本案诉讼。
本案争议焦点：一、被告冠鑫公司与原告郦国强之间的借贷关系是否成立，冠鑫公司是否应当偿还郦国强借款本金50，000，000元及利息？二、被告向方建、吴晓春是否应当承担连带保证责任？三、被告聚兴公司的担保是否有效，是否应当承担连带保证责任？
本院认为：原告郦国强与被告冠鑫公司、向方建、吴晓春签订的《担保借款及后续意向合作合同》以及被告聚兴公司与原告郦国强、被告冠鑫公司签订的《银行账户资金监管及担保协议》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律和行政法规的禁止性规定，均为有效合同，各方当事人均应按照合同的约定全面履行自己的义务。一、关于冠鑫公司与郦国强之间的借贷关系是否成立，冠鑫公司是否应当偿还郦国强借款本金50，000，000元及利息的问题。合同签订后，郦国强将50，000，000元按照合同约定转入冠鑫公司指定的收款人江曾曾、鄢玥丹的账户，履行了合同的前期义务，有郦国强提交的成都银行电子银行交易凭证予以证实，故冠鑫公司与郦国强之间的借贷关系成立生效并部分履行。虽然借款未到期，但由于冠鑫公司未在2013年12月6日前办妥不少于54.26亩土地使用权的抵押担保登记，且冠鑫公司已经将该土地向成都市农村产权流转融资担保股份有限公司提供抵押反担保，成都市中级人民法院已对四川冠鑫生态农业发展有限公司持有的成都汀沙置业有限公司99%的股权予以限额冻结1，000，000元。根据双方签订的《担保借款及后续意向合作合同》第五条约定，原告有权提前收回借款，故郦国强要求冠鑫公司偿还借款本金50，000，000元及利息的请求本院予以支持。冠鑫公司辩称50，000，000元是转入的与冠鑫公司没有借款关系或其他合同关系的第三方的账户，案外人收到50，000，000元不能视为冠鑫公司收到借款，因合同约定的就是向第三方履行，郦国强的借款行为符合双方合同约定，故冠鑫公司的辩称理由不能成立。二、关于被告向方建、吴晓春是否应当承担连带保证责任的问题。《担保借款及后续意向合作合同》载明了向方建、吴晓春自愿为冠鑫公司向郦国强的借款提供连带责任保证担保，故郦国强要求冠鑫公司偿还借款，并要求向方建、吴晓春承担连带保证责任的诉讼请求本院予以支持。向方建、吴晓春辩称因冠鑫公司未收到钱，无借款事实因而不承担保证责任的理由，如前所述，无事实和法律依据，其辩称理由不能成立。三、关于被告聚兴公司的担保是否有效，聚兴公司是否应当承担连带保证责任的问题。聚兴公司与郦国强、冠鑫公司签订的《银行账户资金监管及担保协议》载明了聚兴公司接受郦国强对监管账户1001300000096609实施监管外，同时自愿以该账户内2013年11月29日的资金为限，为冠鑫公司向郦国强的借款提供连带责任保证担保，故郦国强要求冠鑫公司偿还借款，并要求聚兴公司以上述账户内2013年11月29日的资金27，344，060.76元为限承担连带保证责任的诉讼请求本院予以支持。冠鑫公司、聚兴公司称该账户上的27，344，060.76元为冠鑫公司所有，聚兴公司无权处分，聚兴公司向原告以该笔款作担保的行为无效，但未提交充分证据予以证实。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一条、第四条、第五条、第六条之规定，聚兴公司的担保行为既不违背其真实意思表示，也不属于《担保法》规定的无效情形，应为有效。另外，冠鑫公司辩称其只向金泰公司借款16，000，000万元，是高利贷，金泰公司是通过本案的合同将非法的高利贷转为合法的，但未提交证据予以证实。聚兴公司辩称郦国强未按《担保借款及后续意向合作合同》的约定转款20，000，000万元到聚兴公司账上存在违约，该辩称理由不符合合同的约定，故不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第四十二条之规定，判决如下：
一、由被告四川冠鑫生态农业发展有限公司在本判决生效后15日内偿还原告郦国强借款50，000，000元及利息（利息按月利率2%计算，从2013年11月29日起计算至本判决确定的给付之日止）；
二、由被告向方建、吴晓春对上述第一项所确定的债务承担连带保证责任，并在承担了责任后，有权向被告四川冠鑫生态农业发展有限公司追偿；
三、由都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司对上述第一项所确定的债务在27，344，060.76元的限额内承担连带保证责任，并在承担了责任后，有权向被告四川冠鑫生态农业发展有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费294630元，诉讼保全费5000元，由被告四川冠鑫生态农业发展有限公司、向方建、吴晓春、都江堰市聚兴建筑安装工程有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 周 群
审 判 员 严霁云
人民陪审员 邱国辉
二〇一四年八月十八日
书 记 员 卓浩军