陕西省扶风县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）扶刑初字第00073号
公诉机关扶风县人民检察院。
被告人冯某某，男，汉族，高中文化，居民。2012年11月3日因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
辩护人韩宽强，陕西宽强律师事务所律师。
被告人张某某甲，男，汉族，初中文化，农民。2012年11月8日因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，同年12月25日因病被取保候审；2013年7月26日被本院依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
辩护人赵征祥，陕西扶法律师事务所律师。
被告人葛某某甲，男，汉族，小学文化，农民。2012年11月1日因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
被告人葛某某乙，男，汉族，初中文化，农民。2012年11月3因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
辩护人马海平，陕西扶法律师事务所律师。
被告人杨某某，男，汉族，小学文化，农民。2012年11月3日因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
辩护人薛永红，陕西宽强律师事务所律师。
被告人张某某乙，男，汉族，初中文化，农民。2012年11月7日因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，2013年4月17日因病被取保候审。
被告人赵某某，男，汉族，初中文化，农民。2013年3月5日因涉嫌盗掘古墓葬罪被扶风县公安局刑事拘留，同月20日被依法逮捕，现羁押于扶风县看守所。
扶风县人民检察院以扶检诉字（2013）50号起诉书指控被告人冯某某、张某某甲、葛某某甲、葛某某乙、杨某某、张某某乙、赵某某犯盗掘古墓葬罪，于2013年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于7月16日适用简易程序公开开庭进行了审理。扶风县人民检察院指派检察员程兰兰依法出庭支持公诉，被告人冯某某、张某某甲、葛某某甲、葛某某乙、杨某某、张某某乙、赵某某及其辩护人韩宽强、赵征祥、马海平、薛永红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
2011年初，被告人张某某甲、冯某某预谋在扶风县境内盗掘古墓葬。同年12月的一天，被告人张某某乙从被告人赵某某处得知扶风县城关镇万杨村附近有古墓葬，遂告知张某某甲，张某某甲联系冯某某找人盗墓，并通知张某某乙在扶风县车站接人。同月20日前后，冯某某携带“探杆”“套筒”等作案工具，先后纠集被告人葛某某乙、葛某某甲、杨某某等人前往扶风。当晚，冯某某、葛某某乙、葛某某甲、杨某某等人在张某某乙、赵某某带领下，在扶风县城关镇万杨村新庄组何某某家田地里内探得一处古墓葬并做了标记。随后冯某某将探得古墓葬的消息告诉张某某甲后商定次日盗掘。次日晚，冯某某、张某某甲、葛某某甲、葛某某乙、杨某某、张某某乙、赵某某七人再次窜至新庄组何某某家田地内（N34°22.665’；E107°46.237’），由张某某甲、张某某乙、赵某某负责望风接应，冯某某、葛某某甲、葛某某乙、杨某某采取探杆打眼，洛阳铲打洞等方式，盗掘古墓葬一处，盗得古钱币十多枚、铜镜一面。所盗古钱币张某某乙分得两枚、赵某某分得一枚，其余古钱币及所盗铜镜均被张某某甲丢失。经扶风县博物馆、宝鸡市文化旅游局鉴定被盗古墓葬时代应为汉代，对研究扶风地区汉代时期政治、经济及人口分布有一定的考古价值。经陕西省文物鉴定委员会鉴定古墓葬内出土的“五铢”铜钱一枚、“大泉五十”铜钱一枚均属汉代，“大泉五十”属新莽时代，以上三枚铜钱均为一般文物。
2011年12月29日何某某报警。扶风县公安局接到报警后，立即对案发现场进行实地勘察，发现大小盗洞达19处，并在案发现场的苹果房内发现数枚烟头。2012年1月，通过DNA比对及技术手段侦查，确定葛某某甲为犯罪嫌疑人。同年11月1日，被告人葛某某甲在陇县家中被抓获。11月2日，被告人冯某某、葛某某乙、杨某某在西安市雁塔区丈八路附近被抓获。11月6日，被告人张某某乙在法门寺收费站被抓获。11月7日，被告人张某某甲在西安市雁塔区“某某商务会所”被抓获。2013年2月17日被告人赵某某被上网追逃；3月5日在岐山县一建筑工地被抓获。
被告人张某某甲取保候审前被实际羁押1月零18天。被告人张某某乙取保候审前被实际羁押5月零11天。
上述事实，七被告人在庭审中均无异议，且有以下经当庭举证、质证的证据予以证实：
1、作案工具探杆12根、套筒6个；
2、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、被告人户籍信息表、被盗古墓GPS定位、搜查笔录及照片、扣押、发还物品清单、提取笔录及照片；
3、证人何某某、刘某某、康某某、巩某某、汪某某的证言；
4、被告人冯某某、张某某甲、葛某某甲、葛某某乙、杨某某、张某某乙、赵某某的供述；
5、扶风县博物馆鉴定结论书、宝鸡市文物旅游局、考古队勘察情况函、陕西省文物鉴定委员会文物鉴定结论、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心物证鉴定查询比对报告；
6、现场勘验检查记录、方位图、照片、辨认笔录、辨认说明及照片。
本院认为：
被告人冯某某、张某某甲、葛某某甲、葛某某乙、杨某某、张某某乙、赵某某采取探孔、打洞的手段盗掘具有考古价值的汉代古墓葬，并盗取文物，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，应根据犯罪情节依法分别予以惩处。公诉机关指控七被告人的犯罪事实及罪名成立。
在共同犯罪中，被告人冯某某、张某某甲提起犯意，准备作案，纠集他人，主持分赃，属主犯。被告人葛某某甲、葛某某乙、杨某某直接实施盗掘行为；被告人张某某乙、赵某某带路、望风，参与分赃；该五被告人亦属主犯。但其地位、作用相对被告人冯某某、张某某甲较小，依法可比照被告人冯某某、张某某甲从轻处罚。辩护人马海平、薛永红关于被告人葛某某乙、杨某某属从犯的辩护意见本院依法不予采纳。
七被告人归案后能如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法均可从轻处罚。辩护人韩宽强、赵征祥、马海平、薛永红相关辩护意见本院依法予以采纳。
被告人张某某乙、赵某某主动缴纳罚金，有悔罪表现，所居住社区对其亦制定了相应的帮教、监管措施，故对被告人张某某乙、赵某某依法可以适用缓刑。
依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月3日起至2013年10月2日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
二、被告人张某某甲犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月26日起至2014年5月7日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
三、被告人葛某某甲犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月1日起至2013年7月31日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
四、被告人葛某某乙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月3日起至2013年8月2日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
五、被告人杨某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月3日起至2013年8月2日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
六、被告人张某某乙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年三个月，并处罚金10000元（已缴纳）（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
七、被告人赵某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年三个月，并处罚金10000元（已缴纳）（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；
八、作案工具探杆12根、套筒6个依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 牟乃宁
代审 判员 张军伟
人民陪审员 吴永锋
二〇一三年七月二十九日
书 记 员 武晓伟