内蒙古科尔沁左翼后旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）后刑初字第204号
公诉机关科尔沁左翼后旗（以下简称科左后旗）人民法院。
被告人孙金和，男，汉族，初中文化，户籍所在地及住址为辽宁省法库县。曾因犯盗窃罪于2010年4月15日被辽宁省法库县人民法院判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币六千元，于2010年4月15日释放，又因犯盗伐林木罪于2011年6月27日被科左后旗人民法院判处有期徒刑一年零三个月，并撤销缓刑，决定执行有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币五千元，于2012年9月9日刑满释放，又因涉嫌犯盗窃罪于2014年3月25日被科左后旗公安局刑事拘留，同年4月25日经科左后旗人民检察院决定被逮捕，现羁押于科左后旗看守所。
辩护人葛志，内蒙古双合尔律师事务所律师。
科左后旗人民检察院以后检公诉刑诉（2014）188号起诉书指控被告人孙金和犯盗窃罪，于2014年11月24日向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。科左后旗人民检察院指派检察员郭珊珊、庞晓东出庭支持公诉，被告人孙金和及辩护人葛志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
科左后旗人民检察院指控，2014年春节前后，被告人孙金和先后组织、雇佣他人在通辽市科左后旗孟根达坝公益林地盗挖42丛五角枫树，打捆包装后将盗窃的42丛五角枫树雇佣车辆销赃至北京市“潞潮”园林绿化有限公司，得赃款人民币210000.00元。案发后经通辽市价格认证中心鉴定，涉案的42丛五角枫树总价值人民币195300.00元。为证明以上事实，公诉机关提供了以下证据：1.书证：受案登记表、上报材料、抓捕经过、证明、购入苗木流水证明；2.证人证言：证人王某、徐某、刘某某等人的证言；3.被告人供述和辩解；4.鉴定意见书；5.勘验、辨认笔录。公诉机关据此认为，被告人孙金和以非法占有为目的，采用秘密窃取的手段，盗窃财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人孙金和系累犯，应从重处罚。
被告人孙金和对起诉书指控的犯罪事实不予认可，认为自己是从籍某某处购买的42棵五角枫树，每棵800.00元，其行为不是盗窃而是盗伐林木。
辩护人的辩护意见为，对被告人孙金和盗挖林木的行为及数量的认定不持异议，但认为被告人构成盗伐林木罪。因为盗伐林木罪与盗窃罪属于特别法条和普通法条的关系，应适用特别法条优于普通法条的原则，以盗伐林木罪论处。被告人盗挖行为侵犯的客体是国家的森林资源保护制度，其行为特征更符合盗伐林木罪的犯罪构成，被告人如实供述罪行，认罪态度好，建议对其从轻处罚，判处三年以下有期徒刑。
经审理查明，2014年春节前后，被告人孙金和先后组织、
雇佣他人在通辽市科左后旗孟根达坝公益林地盗挖42丛五角枫树，打捆包装后将盗窃的42丛五角枫树雇佣车辆销赃至北京市“潞潮”园林绿化有限公司，得赃款人民币210000.00元。案发后经通辽市林科院规划设计室鉴定，42丛五角枫树立木蓄积为7.8186m3，经通辽市价格认证中心鉴定，总价值为人民币195300.00元。涉案五角枫树现栽植在北京市“潞潮”园林绿化有限公司，侦查机关对其收取扣押折价款50000.00元，已上缴国库。
上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被告人孙金和的多份供述
去年11月份左右，我在籍某某家旅店住宿的时候认识
的籍某某，当时我感觉他人不错，我就跟他说咱俩合作卖点五角枫树，他说行，就领我去的阿木其格北坨子看的树，看好树以后，我就跟他说，我负责找人和车，他当时说出内蒙给他钱就完事了，我们谈的树价格是每棵我给他800.00元。今年过完元旦，具体时间记不清了，我就找人去山上挖树去了，一共挖了21棵，我在我家找的铲车装的车，拉到陈某那让徐某验的货，最后树通过徐某都运到北京去了，年后我又拉走21棵，也是通过徐某卖到北京去了。我跟籍某某之间没有说采伐手续的事情，籍某某说保我出内蒙。在籍某某家旅店谈的，采挖这些树，我一共给籍某某大概3万元，我给他汇的钱，是用邮政储蓄卡给他卡上打的钱。年前全都给他了。这些树我都卖给了徐某。每棵树1500.00元。我负责把树拉到陈某那，徐某负责验树。就是看看树有没有损坏。徐某一共给了我6万元。有时给我现金，有时往我的卡里打钱。徐某不知道这些树没有手续。验货时我在现场，是我和王某去的，徐某和刘某某去的，刘某某负责拉徐某去陈某。我知道徐某把这些树卖到北京了，具体卖给谁我不知道。一共卖给徐某42棵五角枫树。
（二）证人证言
1.籍某某证言：今年年前，孙金和给我打电话说想去阿木其格挖点五角枫树，“想去阿木其格挖五角枫树”意思应该是去偷五角枫树，他没有明说，但是我感觉到是想去偷。让我找一个能办这事的人，让他把树安全的运走，孙金和说每拉一棵树给我提300.00元钱，我就答应他了，当时找的是阿木其格的陈某某，跟他说了孙金和想挖五角枫树的事，只要能安全把树拉走，孙金和答应每拉走一棵五角枫树给他1000.00元钱，陈某某同意之后，孙金和给我4万元钱，让我给陈某某拿去摆事，我留了6千元，其余的3.4万元我给陈某某送去了，他花2万元去摆的事，剩下1.4万元他自己要了。他找谁摆的事我就不清楚了，过了一个多星期，陈某某给我来电话说事摆完了，可以通知孙金和去挖树，我就把这个消息告诉孙金和以后，他就开始挖树了。孙金和我俩是朋友关系，在康平的一个旅店认识的，认识有两三年了。他找我办事是因为他知道我岳父是阿木其格牧场的，我对阿木其格牧场比较熟悉。孙金和挖树是在阿木其格牧场的北坨子上。我给陈某某的钱是孙金和往我银行卡里打的，是辽宁邮政银行的卡，我媳妇郭某某的名。卡号记不清了。孙金和没有给过我现金。都是往我媳妇的卡里打的钱。正月十五孙金和拉树的时候，阿木其格的书记和村长把孙金和的车截住了，我当时去给拿的2万元钱，最后他们收了钱以后就把车放了。当时我把钱给陈某某了，在场的有陈某某、包某乙、赵某某、白某某，陈某某把钱给谁了我就不知道了，我一共给陈某某3.4万元。
2.陈某某证言：今年正月十五的时候，籍某某给我打电话说拉五角枫树的车被铁某和五某截住了，让我去求一下情把车放了，我就坐籍某某的车去的现场，我下车以后就上铁某的车里了，车里有铁某、五某还有白某某，籍某某也上铁某的车了，上车以后五某就说要十万放车，我跟他说去哪整十万块钱啊，给个三万两万得了，籍某某就掏出两万块钱给铁某他们，开始铁某他们说不要，后来五某说把钱给白某某得了，白某某收了钱以后我们就走了。铁某叫赵某某是五分场场长，五某叫包某某，是五分场书记。白某某是我们村村民，是赵某某的亲戚。在我们村东北坨子上给的钱。白某某收钱时我们几个都在现场。籍某某一分钱也没有给过我，抠树的铲车放过我家，是籍某某给我打电话，具体放没放我就不知道了，我没有在家。截车之前，籍某某没有给过我钱。
3.王某证言：今年1月11号左右，孙金和给我打电话，说他在内蒙那边买点五角枫树，让我给他找货车拉树，说这事能让我兑点缝钱，我答应孙金和以后，就给开源市我朋友大威打电话，让他帮我联系车，年前我们拉了三趟，拉走20多棵，过完年也是拉了三趟，拉走21棵左右，总共拉了40多棵。运费的价格都是孙金和跟我说的，从5500元到5000元不等。我就知道司机有王某某，还有一个姓胜的，但是不知道叫什么。装完车的五角枫树是徐某还有一个姓刘的验货，我们把车开到法库至沈阳的203国道上，一个叫陈某的地方，那有个叫鲁家大桥，在那他俩看树型和树枝子，他们说行了，我们车才能继续往北京走。验货的时候我和孙金和去的，我一共挣了3500.00元，拉一车给我和大威200-300的好处，虽然一共走了40多车，但是后来北京那边给的运费少，还有一次一个车拉的树不好，北京那边不要，运费就得我赔给司机，就这么没挣那么多。我知道这树是偷的，我问孙金和抓住怎么办，他说籍某某保内蒙这边不出事。
4.王某某证言：我在内蒙拉了两趟树，第一次是在今年
1月16号左右，第二趟是在2月10号，拉到北京去了。是开源的张某找的我，他说让我找几个车给王某拉树，我跟司机说王某要往北京发树，他们就都跟我去了。我们到装树地点后给王某1000元钱，到北京以后货主给我们5000元钱，运费实际是4000元钱。装车的现场我就认识孙金和和王某，其他人不认识。孙金和我也是昨天才认识的，这事应该他是头，因为我们车开进去以后，他指挥装树。这些树都已经抠完了，树干上喷了编号，绑了个标签。标签有红、黄两种颜色，每个标签都有编号，塑料头上有窟窿，后面有一根钢丝绳，把后面的钢丝绳穿进塑料头以后就解不开了，孙金和说这个标签是林业局绑的，不让我们碰，要是标签掉了不给我们运费。拉的这两车树都是一个地方。我不知道这些树是偷的。
5.张某某、张某乙、刘某乙、刘某丙证言：张某某、张某乙、刘某乙三人均是养大车的，2月份去辽宁与内蒙边界朝阳村西坨子拉树了，是王某某找的，树卖到北京。刘某丙是开铲车的，孙金和雇其开铲车去内蒙那边的坨子里往货车上装树，是孙金和领着去的，装的是五角枫。
6.李某乙、贾某某证言：孙金和是李某乙的外甥，家住马
家店村。2014年2月份的一天，孙金和找二人去内蒙公河来村那边挖树，每天给200元工钱，之后孙金和雇了我们村上刘红伟、贾某某、李某丙、翟某某，雇了一个面包车将我们五人送到公河来村西坨子上，我们五个人开始用镐和铁锹挖树，将带坨的树根挖出用草绳捆上，23棵挖完用了两天时间，孙金和给我们每人分了400元工钱把我们送回家。之后过了两个月左右，李某乙去孙金和家串门，看见徐某在孙金和家里，我进屋听到徐某要买孙金和的五角枫树，而且徐某要卖到北京去，当时孙金和要7000.00元，徐某给6000.00元，他俩因价格问题吵吵，李某乙说徐某你放心吧，孙金和的树都有手续，你俩别因这事吵吵，孙金和你就6500.00卖给徐某吧，说完就走了，事情的经过就这样。孙金和没给我们看过挖树的手续。
7.包某某、赵某某证言：今年正月十五，看见大货车在村里，二人开车顺着大车的车印就跟过去了，在我们村东北坨子上发现了这些大车，当时有三四个车已经装上五角枫树了，我到那以后就把车横在大车前面了，不一会陈某某就给我打电话了，让我们把车放了，十多分钟后籍某某也开车来了，当时陈某某说这是我朋友整的，就从籍某某拿了2万元要给我跟包某某，我们没要，陈某某就把这钱给老海了，让老海把钱给我们，我们没要，就下车把在场的大车照相了。有村民打电话，说我们五分场西南坨子着火了，我们就着急回村组织村民打火，我们走了以后这些大车就跑了。
8.白某乙证言：今年正月十五那天我去赵某某家拜年的时候，看见好几个大车从我们村东边往西边开过去了，后来在我们村北边的公益林里发现了这些大车，有的车已经装上树了，我们就去截住了。赵某某他俩就给现场照相了，照完相陈某某来了，不一会籍某某也来了。他俩讲情，让把车放了。陈某某给拿了2万元，他俩没要，最后籍某某把钱给我扔下了。我第二天就给赵某某和包某某送去了，他俩没要，我想把钱给籍某某送回去，但一直联系不上他，所以钱一直在我手里。
9.孟某某、孙某乙证言：孟某某是孙金和的妻子。孙金和去后旗挖五角枫树的事情我知道。他是今年年后去的，他说这树是从籍某某手里买的。具体怎么买的我不知道，但是我知道孙金和给籍某某汇过钱，开始汇了2.4万元定金，后来又给他汇了两次，每次一万元。第一次是孙金和自己给他汇的，后来那两次孙金和不在家，他让孙某乙（孙金和堂哥）给籍某某汇的，每次1万元。共汇了4.4万元，其余给的是现金，孙金和跟我说的。孙金和告诉我一共在籍某某手里买了22棵五角枫树，每棵树3000.00元钱，一共花了6.6万元，除了给他汇的4.4万元，剩下的2.2万元给的是现金。我手里就有孙金和他哥给籍某某汇款的存根（出示），孙金和自己给籍某某汇款的存根我弄丢了。给籍某某汇款的账号是籍某某媳妇郭某某的名，孙金和的卡是邮政储蓄卡。
10.徐某证言：2013年11月份的一天，我们村的孙金和
给我打电话，说是内蒙有好五角枫能批下来，问我能不能找到买主，我说能。过了一个多月，孙金和又给我打电话，跟我说手续得2014年能办下来，让我把北京的买主叫来看看树，我就跟北京苗圃的业务员小马说了，小马来了以后，我们跟孙金和进坨子里看的树，小马看完后说这树他们苗圃收，第二天就回去了。今年1月初，孙金和又找我，说是手续办下来了，让我赶紧找小马来标号，1月17日，小马从北京过来以后我们一起去给树打的标号，18、19、20号拉了三天，小马嫌拉的慢就回去了，过完年我们又往北京发去两趟，我跟孙金和定的价格是，粗树6500元一棵，细树5500元一棵，没有书面协议，就口头定的。孙金和负责找车把树拉到铁岭市陈某村，我跟小马在那验货，验完货再继续往北京拉，我们是货到付款。北京那边给我42棵树的钱，所以应该是42棵，但往北京拉的时候，有损坏了3棵，北京那边不收，所以我们应该是拉了45棵。
11.刘某某、马某丙证言：刘某某系北京潞潮园林绿化有限公司经理，马某丙系业务员，二人证实从内蒙运来的有42棵，都有我公司黄色的铅封。是单位业务员马福永去内蒙采购的。卖树的人是徐某，他领马某丙去看树，给符合公司标准的树打标签、验收。从内蒙拉了42棵五角枫树，就栽植在我们公司的苗圃地里。
（三）鉴定意见
1.通辽市林科院规划设计室2014年6月6日鉴定报告
书，对42株五角枫树立木蓄积鉴定为7.8186m3，已于当日通知孙金和及赵某某
2.通价认鉴字（2014）71号关于被盗42丛五角枫树价格鉴定结论书：价值195300.00元。被盗树木在北京潞潮园林绿化有限公司
（四）勘验、检查、辨认笔录
1.辨认笔录包括在侦查机关组织下，2014年3月21
日由让王某指认盗窃林木的作案地点、2014年3月24日让王某辨认徐某、2014年5月28日让刘某乙辨认拉树时开羚羊车领道的人为王某。
2.现场勘验笔录，系侦查机关对案发现场孟根达坝牧
场五分厂公益林地进行勘察，包括笔录、现场勘验平面图、现场照片10张。
3.提起痕迹、物证登记表，由侦查机关在案发现场提取红色卡头带钢绳3个，提取于五角枫树干处。
4.现场指认笔录，于2014年5月15日在北京市潞潮园林绿化有限公司，由通辽市价格认证中心工作人员、通辽市通辽市通森森林资源资产评估有限责任公司人员、通辽市科左后旗森林公安局人员在北京市潞潮园林绿化有限公司人员刘某某、马福永的指认下，辨认42棵从后旗运走的五角枫树，并进行测量。
5.扣押决定书、罚没款专业收据，载明对在北京潞潮公司的42棵五角枫扣押，对涉案物品五角枫树扣押折价收款5万元。
（五）书证
1.孙金和前科情况证据：
（1）法库县人民法院（2010）法刑初字第99号刑事判决书、释放证明书证明被告人孙金和因盗窃油松被以盗窃罪于2010年4月15日判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金六千元，2010年4月15日释放。
（2）科左后旗人民法院（2011）后刑初字第82号刑事判决书、释放证明书，证明被告人孙金和于2011年因盗伐林木罪判处有期徒刑一年零三个月，撤销缓刑，执行有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币五千元。2012年9月9日释放。
2、中国邮政储蓄银行汇款凭证证明孙某乙曾于2014年2月25日给籍某某妻子郭某某汇款2万元。被告人对此证据亦进行出示。
此外，公诉机关还出示了受案登记表、报案材料、来访登记证明案件来源为群众举报。在逃人员登记撤销表、抓捕经过证明被告人系被动归案及归案时间。孟根达坝牧场五分场证明证实所盗五角枫为孟根达坝牧场五分场所有，北京潞潮园林绿化有限公司购入苗木流水证明证实从徐某购买五角枫42棵。
以上证据互相吻合，互相印证，能够证明被告人孙金和盗挖五角枫的时间、地点、方式、销赃过程，予以采信。被告人及辩护人除对籍某某证言存在异议外，对其他证据均不持异议。对籍某某证言，经综合认证后认为，虽然孙金和就挖五角枫树的事情曾经给籍某某汇款，对汇款的用途是买树还是疏通关系，双方各执一词，但籍某某的证言与其他证据互相吻合，可以证明孙金和盗挖五角枫树的过程，因此对其证言予以采信。
本院认为，公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实充分，但罪名认定不当。被告人所盗挖五角枫树，属于孟根达坝牧场五分场，其盗挖行为，既侵犯了国家林业管理制度，又侵犯了财产所有权，而主要侵犯客体应是林业管理制度，故其行为更符合盗伐林木罪的构成要件。公诉机关认为被告人在同时构成盗伐林木罪和盗窃罪时，应按照重罪（盗窃罪）进行判处的理由没有法律依据，不予支持。对42丛五角枫树总折价款人民币195300.00元，本院作为酌定量刑情节予以考虑。被告人辩称是向籍某某买树，没有证据予以证明，且被告人孙金和采挖前没有取得关于所盗五角枫树的所有权证及林木采伐许可，在不能确定林木所有权、没有获得得林木采伐许可的情况下即进行采伐，被告人孙金和曾经两次因盗挖林木被判处刑罚，其明知采伐林木必须依法进行，却故意为之，故应确认其主观上具有盗挖的故意，对其辩解理由不予支持。其辩护律师所称构成盗伐林木罪的辩解理由予以支持，但其辩称被告人自愿认罪，要求从轻触犯的辩解理由不予支持，因被告人并未认罪。被告人因盗伐林木被判处有期徒刑后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十五条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人孙金和犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元（已缴纳二万元，其余六万元于判决生效后一个月内缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月25日起至2017年3月24日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 赵玉华
审判员 朱丽丽
审判员 陈红霞
二〇一五年一月二十六日
书记员 秀 珍