浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍诸刑初字第440号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人张某甲（别名：阿江、小江），农民。因本案于2014年1月23日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人徐宇峰，浙江浣纱律师事务所律师。
被告人黄国均，农民。因犯非法经营罪于2007年1月22日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；又因犯非法经营罪于2008年12月10日被本院判处有期徒刑一年三个月，2009年8月12日刑满释放。因本案于2014年1月16日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人章某，农民。2013年11月20日因无烟草专卖品准运证运输卷烟被诸暨市烟草专卖局罚款。因本案于2014年1月16日被诸暨市公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2014）1191号起诉书指控被告人张某甲、黄国均、章某犯非法经营罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员孙孝良出庭支持公诉，被告人张某甲、黄国均、章某及其辩护人徐宇峰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控，2013年12月份和2014年1月份，被告人张某甲、章某、黄国均未经国家烟草专卖行政主管部门许可非法贩卖香烟。其中，被告人张某甲非法经营额为人民币310100元；被告人章某、黄国均非法经营额为人民币121300元。为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人张某甲、黄国均、章某违反国家规定，未取得烟草零售、批发许可证，擅自从事烟草经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，均应当以非法经营罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。被告人黄国均系累犯，依法应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定处罚。
被告人张某甲、黄国均、章某对公诉机关指控的事实和罪名均未提出异议和辩解，均请求法庭从轻处罚。
辩护人徐宇峰提出的辩护意见是，被告人张某甲在审查起诉阶段及今天的庭审中，能如实供述自已的罪行，认罪悔罪态度较好；被告人张某甲犯罪行为的社会危害性相对较小，虽然其行为扰乱了市场的经营秩序，但案发后涉案赃物已被公安机关追缴，并没有销售到消费者手中；系初犯，无前科劣迹，由于家庭经济困难，法律意识淡薄而走上犯罪道路；被告人家庭情况困难，父亲卧床不起，其在家庭中的作用至关重要。综上，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审查理明，2013年12月份和2014年1月份，被告人张某甲、章某、黄国均未经国家烟草专卖行政主管部门许可非法贩卖香烟。其中，被告人张某甲非法经营额为310100元；被告人章某、黄国均非法经营额为121300元。具体分述如下：
1.2013年12月份一天和2014年1月13日，被告人章某、黄国均从诸暨市暨阳街道大侣袁家村赵某香烟店先后二次收购利群香烟共100条用于销售，价值15200元。
2.2014年1月15日16时许，被告人张某甲在上海市板泉路894号上南雅筑小区地下车库向被告人章某、黄国均出售软红双喜香烟150条、硬中华香烟180条、软中华香烟50条，共计价值106100元。同日19时许，被告人章某、黄国均将所购香烟运回诸暨后被查获。
3.2014年1月22日，被告人张某甲在上海市上南雅筑小区地下车库向李某出售软中华100条、软苏烟500条、长嘴硬利群300条，共计价值204000元，后在运货途中被查获。
经浙江省烟草质量监督检测站鉴定，上述被查获的卷烟均系真品卷烟。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的证人张某乙、李某、赵某等人的证言，证据先行登记保存批准书，证明，手机通话记录，户籍证明，刑事判决书等，鉴别检验报告，涉案烟草专卖品价格证明，现场检查笔录及现场照片，辨认笔录及照片，监控录像，抓获经过及被告人张某甲、黄国均、章某、的供述和辩解等证据予以证明。
本院认为，被告人张某甲、章某、黄国均违反国家规定，在未取得烟草零售证、批发许可证的情况下，擅自从事烟草经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，部分系共同犯罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄国均在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于归案后被告人黄国均、章某能如实供述自已的罪行，被告人张某甲在审查起诉阶段及庭审中能如实供述并认罪，均依法予以从轻处罚；又鉴于涉案香烟均系真品，且尚未流入市场，其行为的社会危害性相对较小，可酌情从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见本院予以采纳，其余辩护意见不予采纳；各被告人请求从轻处罚本院予以照准。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年一月二十三日起至二0一六年四月二十二日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人黄国均犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年一月十六日起至二0一五年四月十五日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人章某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年一月十六日起至二0一五年一月十五日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
四、扣押在案的卷烟予以没收并由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周瞒华
审 判 员 钱 跃
人民陪审员 石 璐
二〇一四年五月十九日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。