青海省果洛藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）青26刑终6号
原公诉机关青海省久治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）次召巴登，男，藏族，牧民，文盲，无前科。因涉嫌盗窃罪于2016年5月31日被久治县公安局刑事拘留，同年7月5日被久治县人民检察院批准逮捕，现羁押于久治县公安局看守所。
原审被告人青措，曾用名索南桑吾，男，藏族，牧民，文盲，无前科。因涉嫌盗窃罪于2016年5月31日被久治县公安局依法刑事拘留，同年7月5日被久治县人民检察院依法批准逮捕，现羁押于久治县公安局看守所。
久治县人民法院审理久治县人民检察院指控原审被告人次召巴登、青措犯盗窃罪一案，于2016年11月18日作出（2016）青2625刑初9号刑事判决。原审被告人次召巴登不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并提审原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2016年5月28日12时，被告人青措在久治县智青松多镇黄河路出租屋C013号年保玉则藏药材店购买银耳环时发现该商店里有冬虫夏草，并且数量也很多，于是便萌生盗窃的想法，出门后立刻给被告人次召巴登打电话告知有虫草可以偷并让其赶快过来，被告人次召巴登和洛某某某（已作不逮捕决定）便开车赶到了该商店门口，被告人青措对被告人次召巴登说“你在门口放风，我进去偷，洛某某某在车里等我俩”，被告人次召巴登就答应了。按照分工被告人青措从车里拿了一把手钳子和塑料编织袋，绕道进入后门用手钳子将门撬开，盗得冬虫夏草混草1025.4克、肉节虫草56.6克后，三人便驾驶车牌号为川V379**五菱牌小汽车，向久治县白玉乡方向驶去，在行至久治县白玉乡时发现公安民警临时设的检查站，二被告人和洛某某某停车后将虫草原有的包装扔到河里，装进了被告人次召巴登的洗漱工具盒。被告人次召巴登说“你俩开车下去，我沿着河边躲开检查站，把虫草运送到白玉乡白玉寺附近后我们会合”，于是被告人青措和洛某某某开车来到检查站后被久治县公安局白玉派出所民警抓获，被告人次召巴登在白玉乡白玉寺附近被白玉派出所民警抓获，赃物被追回。经果洛州价格认证中心鉴定，该案盗窃的虫草价格为90385元。
上述事实有经法庭当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、久治县公安局刑警大队出具的受案登记表记载，2016年5月28日13时15分，接到久治县智青松多镇居民肉德报称，其放在久治县智青松多镇黄河路出租屋C013号年保玉则藏药材店内的虫草等财务被盗，请求出警查看。经民警现场勘查，据被害人报称丢失物品为，虫草5400根、一串珊瑚项链、一串仿珊瑚项链、一串凤眼菩提佛珠、两颗天珠项链、两串红玛瑙佛珠等财物被盗，价值达十万元左右；
2、久治县公安局出具的抓获经过记载，被告人青措、次召巴登被久治县白玉乡派出所抓捕的过程；
3、色达县公安局出具的户籍证明一份和色达县公安局城关派出所出具的证明一份及色达县公安局刑事侦查大队出具的证明一份证实，被告人青措出生于1985年4月16日，在“一标三实”采录时相片登记错误，造成其户籍登记照片信息与本人不一致，案发前无前科；
4、炉霍县公安局出具的户籍证明一份炉霍县公安局刑事侦查大队出具的证明一份证实，被告人次召巴登出生于1984年7月20日，案发前无前科；
5、物证冬虫夏草、机动车一辆（车牌号：川V379**）、编织袋一个、手钳子一把经被告人青措、次召巴登当庭辨认，上述物品系作案工具；
6、久治县公安局白玉乡派出所出具的到案经过记载，被告人青措、次召巴登于2016年5月28日在久治县白玉乡境内抓获，并缴获赃物；
7、被告人青措、次召巴登提交的藏文申请书两份证实，二被告人认为所盗窃冬虫夏草估价过高，请求重新估价鉴；
8、久治县公安机出具的情况说明一份证实，本案中涉及的犯罪嫌疑人青措、索某某某系同一人，以青措为准；闹某某某与洛某某某系同一人，以洛某某某为准；
9、被害人肉某的询问笔录证实，2016年05月28日位于久治县智青松多镇黄河路出租屋C013号年保玉则藏药材店内的虫草等财务被盗，丢失物品为，虫草5400根、一串珊瑚项链、一串仿珊瑚项链、一串凤眼菩提佛珠、两颗天珠项链、两串红玛瑙佛珠等财物被盗，价值达十万元左右；
10、被害人肉某的谅解书一份，说明2016年10月16日被告人青措、次召巴登的家属与被害人肉某达成了赔偿协议，并取得了被害人的谅解；
11、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，被害人肉某辨认被缴获的冬虫夏草辨认现场取证客观，程序合法；
12、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，证人洛某某某辨认的作案工具和被缴获的冬虫夏草辨认现场取证客观，程序合法；
13、久治县公安局出具的刑事照像照片说明证实，案发现场方位和概貌；
14、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，被告人青措、次召巴登被盗物品及作案工具辨认现场取证客观，程序合法；
15、久治县公安局出具的指认笔录及指认照片证实，被告人青措、次召巴登通过指认进一步明确了盗窃冬虫夏草的详细地点和被丢弃作案工具手钳子的详细地点；
16、久治县公安局刑警大队提供的扣押清单一份记载，被告人青措、次召巴登实施盗窃时的作案工具（五菱汽车一辆，车牌号：川V379**）、被盗冬虫夏草（混草1025.4克、肉节虫草56.6克）、塑料编织袋一个被久治县公安局刑警大队扣押；
17、由久治县公安局刑警大队提供的发还清单一份记载，已将被盗冬虫夏草（混草1025.4克、肉节虫草56.6克）返还给被害人肉某；
18、久治县人民检察院出具的情况说明一份证实，涉案人员洛某某某因不符合逮捕条件，决定不批准逮捕；
19、久治县公安局刑警大队出具的《现场勘验检查笔录》和《现场示意图》证实，案发现场的勘验检查工作，取证客观、程序合法；
20、久治县公安局出具的《价格鉴证委托书》和果洛州价格认证中心的《价格鉴定结论书》证实，涉案冬虫夏草混草1025.4克、肉节虫草56.6克经果洛州价格认证中心鉴定价格为人民币玖万零叁佰捌拾伍元整90385元；
21、久治县公安局出具的《鉴定聘请书》和青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心的《鉴定意见书》证实，经DNA鉴定案发现场提取的红色可疑斑迹与嫌疑人青措（血迹）基因座的基因型相同；
22、被告人青措供称，2016年5月28日12时，我在久治县黄河路年宝玉则藏药材店购买银耳环时发现该商店里有冬虫夏草，并且数量也很多，于是便萌生盗窃的想法，出门后立刻给次召巴登打电话告知有虫草可以偷赶快过来，次召巴登和洛某某某便开车赶到了该商店门口，我给次召巴登说，我进入商店行窃，你在门口放风，次召巴登就答应了。然后我让洛某某某在车里等候，顺手从车里拿了一把手钳子和塑料编织袋，绕道进入后门用手钳子将门撬开，盗得冬虫夏草（混草1025.4克、肉节虫草56.6克）后，我们三人便驾车（五菱牌小汽车，车牌号：川V379**）向久治县白玉乡方向驶去，在行至久治县白玉乡时发现公安民警临时设的检查站，我们三个人停车后将虫草原有的包装扔到河里，装进了次召巴登的洗漱工具盒。这时次召巴登说“你俩开车下去，我沿着河边躲开检查站，把虫草运送到白玉乡白玉寺附近后我们回合”，于是我和洛吾桑召开车来到检查站后被久治县公安局白玉派出所民警抓获；
23、被告人次召巴登供称，2016年5月28日12时，我在久治县广场附近的一个宾馆里睡觉的时候，青措打电话说有虫草可以偷赶快过来，我就和洛某某某开车赶到了青措在的地方，青措对我说，我进入商店行窃，你在门口放风，我就答应了，然后我就去了对面的一个铺子门口，没过一会儿青措就打电话让我赶快上车，上车后发现编织袋里有好多虫草，于是三人便驾车（五菱牌小汽车，车牌号：川V379**）向久治县白玉乡方向驶去，在行至久治县白玉乡时发现公安民警临时设的检查站，我们三人停车后将虫草原有的包装扔到河里，装进了我的洗漱工具盒。我就给他俩说“你俩开车下去，我沿着河边躲开检查站，把虫草运送到白玉乡白玉寺附近后我们回合”，于是青措和洛某某某开车走了，我就沿着河边来到白玉寺院附近等他俩的时候被白玉乡派出所民警抓获，赃物被追回。
原判认为，被告人青措、次召巴登以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。综观被告人青措的犯罪事实，分别具有以下量刑情节：（1）当庭自愿认罪；（2）积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。对以上二项量刑情节酌情从轻处罚。综观被告人次召巴登的犯罪事实，分别具有以下量刑情节：（1）当庭自愿认罪；（2）积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。对以上二项量刑情节酌情从轻处罚。本院为严肃国法，依法保护公民财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条、第五十二条、第四十七条之规定，判决被告人青措犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金5000元；被告人次召巴登犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金5000元；作案工具机动车一辆（车牌号：川V379**）、编织袋一个、手钳子一把依法予以没收。
次召巴登上诉称，具体实施盗窃的人是青措，拿虫草过检查站的人是我，但不是我主动实施的,我不是主犯；果洛州价格鉴定机构鉴定的虫草价格过高。
经审理查明，2016年5月28日12时许，原审被告人青措在久治县智青松多镇黄河路年保玉则藏药材店（出租屋C013号）购买银耳环时发现该商店里有数量较多的冬虫夏草，遂萌生盗窃之念。乘失主外出吃饭之际，立即给原审被告人次召巴登打电话告知有虫草可以偷并让其赶快过来，次召巴登和洛某某某（另案处理）便开车赶到了该商店门口，青措对次召巴登说“你在外放风，由我进去偷，洛某某某在车里等候”。次召巴登同意后，按照分工次召巴登在该商店外放风，青措从车里拿了一把手钳子和塑料编织袋，绕道进入后门用手钳子将门撬开，盗得冬虫夏草混草1025.4克、肉节虫草56.6克后，三人便驾驶车牌号为川V379**五菱牌小汽车，向久治县白玉乡方向逃窜，在行至白玉乡时发现公安民警设有临时检查站，二被告人和洛某某某停车后将虫草原有的包装扔到河里，装进了次召巴登的洗漱工具盒。次召巴登说“你俩开车下去，我沿着河边躲开检查站，把虫草运送到白玉乡白玉寺附近后我们会合”。青措和洛某某某开车来到检查站后被久治县公安局白玉派出所民警抓获，被告人次召巴登拿着虫草步行绕过检查站后，在白玉乡白玉寺附近被白玉派出所民警抓获，赃物被追回。经果洛州价格认证中心鉴定，该案盗窃的虫草价格为90385元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的物证、证人证言、书证、现场勘查笔录等证据证实，证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认。
关于次召巴登上诉称，具体实施盗窃的人是青措，拿虫草过检查站的人是我，但不是我主动实施的,我不是主犯；果洛州价格鉴定机构鉴定的虫草价格过高。经查，2016年5月28日12时许，原审被告人青措给上诉人次召巴登打电话告知有虫草可以偷并让其赶快过来后，次召巴登和洛吾桑召便立即开车赶到了现场，经分工由次召巴登在商店外放风，青措撬门进入商店实施了盗窃虫草的具体行为。此后，在三人乘车牌号为川V379**五菱牌小汽车，逃窜至久治县白玉乡附近时，因发现公安民警设有临时检查站，二被告人为逃避检查，经次召巴登提议，将所盗虫草的包装盒扔到河里，装进洗漱工具盒中，由次召巴登拿着虫草步行绕过了检查站。青措和洛某某某开车来到检查站后被久治县公安局白玉派出所民警抓获，次召巴登在白玉乡白玉寺附近被白玉派出所民警抓获，赃物被追回。上述事实证实，本案提出盗窃虫草的是青措，在具体实施盗窃时，次召巴登在外放风，起辅助作用。但在盗得虫草后，二被告人为逃避公安临时检查站检查，次召巴登提议将虫草原包装盒扔到河里，装进自己的洗漱工具盒中，并由其拿着虫草步行绕过了检查站，到白玉乡白玉寺附近后被公安民警抓获，赃物被追回。此行为证实上诉人在整个犯罪过程中作用突出，与原审被告人青措相互配合，所起的作用相当，故其不是主犯的上诉理由不能成立；果洛州价格认证中心以及鉴定人均依法具备价格认证资质，鉴定程序符合法律规定和相关专业技术要求，鉴定人依照地区相关物价，虫草价格鉴定为：每斤混草市场价格为42500元，1025.4克，虫草为87159元；每斤肉结虫草市场价格为28500元，56.6克，虫草为3226元，以上二项价格鉴定合计为90385元。此鉴定依据确实、充分，鉴定结果真实、可信，应依法予以确认。故上诉人称价格鉴定机构虫草鉴定价格过高的理由不成立。
本院认为，上诉人次召巴登及原审被告人青措以非法占有为目的，共同盗窃他人财物，且数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，予以确认。上诉人次召巴登的上诉理由与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 昝永明
审判员 解同刚
审判员 沙 德
二〇一七年一月九日
书记员 公巴吉