湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0181民初2706号原告欧阳醌，男，1975年12月28日出生，汉族。委托代理人游满勤，广东一粤律师事务所律师。被告杨丽蓉，女，1972年11月16日出生，汉族。被告湖南绿叶家居科技发展有限公司，住所地湖南省浏阳市北盛镇燕舞洲村曹家组。法定代表人欧阳醌。被告杨丽蓉、湖南绿叶家居科技发展有限公司共同委托代理人唐军，北京中银（长沙）律师事务所律师。被告钱青松，男，1977年3月18日出生，汉族。委托代理人赵端阳，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。原告欧阳醌与被告湖南绿叶家居科技发展有限公司（以下简称绿叶家居公司）、杨丽蓉、钱青松公司设立纠纷一案，本院立案受理后，被告杨丽蓉、钱青松在答辩期间内提出管辖权异议，本院作出（2016）湘0181民初2706号民事裁定书裁定驳回被告杨丽蓉、钱青松对本案管辖权提出的异议。被告杨丽蓉、钱青松不服上诉至长沙市中级人民法院，2016年9月13日长沙市中级人民法院作出（2016）湘01民辖终312号民事裁定书裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法由代理审判员宋娇适用简易程序，于2016年11月17日对本案公开开庭进行了审理。本案原告欧阳醌及其诉讼代理人游满勤，被告绿叶家居公司、杨丽蓉的共同委托代理人唐军、被告钱青松的诉讼代理人赵端阳到庭参加诉讼。庭后，双方均申请庭外和解，但至今未达成和解协议。本案现已审理终结。原告欧阳醌诉称，原告与被告钱青松、杨丽蓉签订了《有限责任公司发起人协议》，约定成立被告绿叶家居公司，并同意将设立公司所发生的全部合法、合理费用列入本公司的开办费用，由成立后的公司承担。2015年10月28日，原告从个人账户向被告钱青松账户转账200万元，由被告钱青松交纳竞买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼宿舍等建筑物的保证金，2015年10月28日，钱青松将该笔款项转存至拍卖委托人的账户内。2015年11月13日，绿叶家居公司正式成立，并登记显示注册资本2000万元，其中股东为欧阳醌、杨丽蓉和钱青松，原告的认缴出资额为1000万元，杨丽蓉认缴出资额900万元，钱青松认缴出资额为100万元，至今为止三人未出资。2015年11月20日，绿叶家居公司替钱青松参加拍卖湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等建筑物的竞拍，绿叶家居公司必须再次交纳50万元竞买保证金，杨丽蓉和钱青松均未实际出资，故该笔款项亦由欧阳醌分四次转账至湖南省联合产权交易所司法拍卖保证金专户。至此，欧阳醌共计垫付250万元的竞买保证金，因三被告至今未出资，故无资产清偿所欠原告的债务。请求法院判决绿叶家居公司偿还原告250万元的本金及利息（以250万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2015年10月29日起计算至实际清偿之日止）；判决杨丽蓉在认缴出资比例范围内连带偿还原告112.5万元；判决钱青松在认缴出资比例范围内连带偿还原告12.5万元；判决杨丽蓉和钱青松在各自认缴出资范围内连带偿还原告250万元的相应利息（以250万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2015年10月29日起计算至实际清偿之日止），判决三被告承担全部的诉讼费用。被告绿叶家居公司辩称，欧阳醌支付的250万元竞买保证金系欧阳醌缴纳的出资款，并非欧阳醌为答辩人垫付的款项。欧阳醌作为答辩人的股东，有义务履行出资义务和股东责任，其主张为答辩人垫付的开办费用不符合逻辑。另，答辩人的公章在欧阳醌手中，欧阳醌为其自身利益单方面出具的公司债务确认书不能代表答辩人的意思表示。综上，请求法院驳回欧阳醌的诉讼请求。被告杨丽蓉辩称，第一，答辩人并不是绿叶家居公司的股东，答辩人只是代表钱青松持有该公司股权，且欧阳醌对此知情。故答辩人不应承担股东责任。第二，欧阳醌支付250万元竞买保证金系出资款，并非为绿叶家居垫付的款项。1、欧阳醌系绿叶家居的股东，本就有履行出资义务和股东责任，其主张为绿叶家居公司垫付开办费用不符合逻辑。2、欧阳醌出资250万元是根据与钱青松约定而支付，并非不当得利。第三，欧阳醌主张答辩人承担连带责任无法律依据。即便欧阳醌的债权成立，根据相关司法解释，答辩人只是承担补充责任，根据绿叶家居公司和湖南城星拍卖有限公司的《竞买协议》约定，绿叶家居公司要么缴清剩余竞买款项，此时股东有责任出资缴纳。要么由法院裁定重新拍卖，按照协议约定，由法院可退还部分款项。故在拍卖协议没有结果前，欧阳醌主张答辩人承担责任没有依据。综上，请求法院驳回欧阳醌对答辩人的全部诉讼请求。被告钱青松辩称，答辩意见与杨丽蓉的答辩意见一致。另，涉案款项250万元系欧阳醌与答辩人约定的出资款，根据公司法的相关规定，欧阳醌要求答辩人承担连带责任不符合法律规定，请求法院驳回欧阳醌的诉讼请求。经审理查明，2015年10月26日，欧阳醌、杨丽蓉和钱青松三人为设立湖南绿叶家居科技发展有限公司签订了《有限责任公司发起人协议》，该协议约定：公司注册资本为人民币2000万元整，其中欧阳醌出资额为1000万元，占注册资本的50%；杨丽蓉出资额为900万元，占注册资本的45%；钱青松出资额为100万元，占注册资本的5%……该协议第三条约定：因需要购买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等建筑物作为公司成立后办公场所和厂房使用，发起人需参与对前述建筑物的竞买，为明确三方因此竞买产生的权利与义务，经三方协商一致达成如下共识：1、在本公司设立成功后，同意将为设立公司所发生的全部合法、合理的费用列入本公司的开办费用，由成立后的公司承担；2、公司的筹备工作列入本公司的开办费用，在筹备期间各出资人应根据情况合理分工，以保证筹备工作的顺利进行；3、鉴于钱青松对湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、宿舍的债权债务关系以及其他性质的现状比较清楚，经协商一致，由钱青松负责和委托人及拍卖人联系、协商、办理竞买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等建筑物作为公司成立后办公场所和厂房使用的相关事宜。欧阳醌负责筹备工作期间的财务工作。杨丽蓉负责筹备期间的监理工作。筹备期间三方既分工又合作，相互给予协助与配合；4、筹备期间筹备人员不计报酬……2015年11月13日，绿叶家居公司在浏阳市工商行政管理局登记注册成立，其注册资本为2000万元（其中，欧阳醌认缴出资额1000万元，杨丽蓉认缴出资额900万元，钱青松认缴出资额100万元，以上认缴出资期限均为2065年1月1日，出资方式均为货币），营业期限为2015年11月13日至2065年11月12日，经营范围为木质家具制造，家具生产、加工、批发，家具涉及服务，房屋装饰，灯具、装饰物品批发，五金、家具及室内装饰材料零售，新型装饰材料的研发，连锁企业管理，企业管理服务，企业管理咨询服务，软件开发，建材、装饰材料和建材销售，互联网信息服务，金融信息咨询。公司设立后，欧阳醌要求绿叶家居公司和杨丽蓉、钱青松为公司设立期间支付的费用承担偿付责任而发生争议。另查明，1、在绿叶家居公司设立期间，本院作为委托人委托湖南城星拍卖有限公司对湖南万胜发针织制衣有限公司所有的位于浏阳市北盛镇的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物进行拍卖。在发起人协议签订后绿叶家居公司设立前，欧阳醌于2015年10月28日向钱青松的账户中转账支付200万元，钱青松将该笔款项在当日全额汇入委托人浏阳市人民法院案款专户中，用于竞买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物。2015年11月19日至2015年11月20日期间，为了绿叶家居公司能参与湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物的竞买，欧阳醌先后四次向拍卖的第三方交易平台即湖南省联合产权交易所交纳司法拍卖保证金共计50万元。2015年11月20日，绿叶家居公司与湖南城星拍卖有限公司签订了《竞买协议》，正式由绿叶家居公司参与湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物的竞买。绿叶家居公司以790万元的标的物成交价（不包含佣金277万元）竞拍成功。2、绿叶家居公司竞拍湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物成功后，除欧阳醌交纳的250万元拍卖保证金之外，绿叶家居公司并未支付剩余款项，其余股东（杨丽蓉、钱青松）亦未支付该款项。以上事实，由当事人陈述、工商登记信息、发起人协议、取款凭证、存款凭证、手机银行转账记录、湖南联合产权交易所网络竞价账号信息通知单、房权证、竞买协议、竞买须知、拍卖成交确认书、承诺书等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，设立中的公司在法律性质上属于发起人之间的合伙。若公司顺利成立，则设立过程中所产生的债权债务由设立后的公司承继；若公司未成立，则相关的法律责任由发起人对外承担连带责任。在本案中，欧阳醌在绿叶家居公司成立之前为竞拍湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物，而由钱青松经手代为支付的保证金200万元以及在绿叶家居公司依法成立后，由欧阳醌代绿叶家居公司为竞拍湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物而支付的拍卖保证金50万元，这两笔款项的性质该如何认定系本案的争议焦点。在绿叶家居公司设立前，欧阳醌与另外两名股东杨丽蓉、钱青松为设立绿叶家居公司而签订了发起人协议，该协议系发起人的真实意思表示，合法、有效。发起人协议中明确约定了针对购买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等建筑物的事宜以及发起人之间的权利和义务，并且约定对于设立公司所发生的全部合法、合理的费用列入公司的开办费用，由成立后的公司承担。在本案中，欧阳醌为设立公司而支付竞买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物保证金200万元，该费用属于公司设立过程中用于购买经营场所的费用，应当属于公司开办费用。现绿叶家居公司已合法登记成立，依法享有独立的法律人格，故该费用应当由绿叶家居公司承继。绿叶家居公司依法成立后，因公司注册时的出资方式是认缴出资，三位股东并没有实缴出资，在绿叶家居公司与湖南城星拍卖有限公司签订《竞买协议》后，绿叶家居公司本应支付拍卖保证金50万元，现该费用由欧阳醌代为支付，且竞买湖南万胜发针织制衣有限公司的厂房、办公楼、宿舍楼等房屋建（构）筑物的用途是作为绿叶家居公司的办公场所，该费用系在绿叶家居公司成立后必要花费，故绿叶家居公司应偿还欧阳醌代为支付的50万元拍卖保证金。欧阳醌要求绿叶家居公司按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准支付利息，该请求不违反法律规定，本院予以支持。该利息计算起始日期以欧阳醌起诉之日起即2016年5月16日为宜。另，涉案公司的出资方式系认缴出资，现未到认缴出资期限，且欧阳醌未提交任何证据证明杨丽蓉、钱青松因滥用股东权利给公司或其他股东造成损失，或者滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的行为。故对欧阳醌要求杨丽蓉、钱青松承担连带责任的诉讼请求不予支持。绿叶家居公司、杨丽蓉、钱青松均抗辩称欧阳醌支付的250万元系出资款。对于股东以货币出资的，应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户，且货币实缴出资必须以出资款汇入公司设立的账户的时间为准。在本案中，绿叶家居公司设立时的三位股东的出资方式均为货币出资，均系认缴出资，且缴付出资期限均为2065年1月1日。欧阳醌、杨丽蓉和钱青松亦均承认各自并未履行出资义务，故欧阳醌代为支付的250万元并非出资款。本院对绿叶家居公司、杨丽蓉、钱青松的该项抗辩理由不予采信。杨丽蓉抗辩称其持有的股份系代钱青松持有股份，但未提交任何证据予以证实，且绿叶家居公司在登记注册时载明杨丽蓉持有绿叶家居公司股份比例为45%，故对杨丽蓉的该项抗辩理由不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（三）第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、湖南绿叶家居科技发展有限公司于本判决生效之日起五日内偿还欧阳醌拍卖保证金250万元及利息（从2016年5月16日起以250万元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算至本判决确定的履行之日止）。二、驳回欧阳醌的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费26800元，因适用简易程序减半收取13400元，由湖南绿叶家居科技发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。代理审判员 宋 娇二〇一七年一月九日书 记 员 彭利国附相关法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。2、《中华人民共和国公司法》第二十六条：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第二十八条：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。3、《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（三）第二条：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。