湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第34号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）舒某甲，绰号“三屠户”，男，1975年10月17日出生于湖南省溆浦县，汉族，小学文化，农民。曾因犯故意伤害罪于2012年8月15日被湖南省溆浦县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因涉嫌犯赌博罪于2013年9月29日经湖南省溆浦县公安局决定被监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被逮捕。现押于溆浦县看守所。
原审被告人刘某甲，男，1972年1月24日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年7月17日被湖南省溆浦县公安局刑事拘留，同年8月5日变更为监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被监视居住。
原审被告人周某，男，1979年8月26日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年5月20日经湖南省溆浦县公安局决定被取保候审，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被取保候审。
原审被告人严某，男，1975年1月3日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年7月5日经湖南省溆浦县公安局决定被取保候审，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被取保候审。
原审被告人张某甲，男，1990年2月5日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月18日经湖南省溆浦县公安局决定被监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被监视居住。
原审被告人龚某，男，1957年8月8日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月18日经湖南省溆浦县公安局决定被监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被监视居住。
原审被告人张某乙，男，1973年1月18日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月18日经湖南省溆浦县公安局决定被监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被监视居住。
原审被告人刘某乙，男，1992年7月5日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月18日经湖南省溆浦县公安局决定被监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被监视居住。
原审被告人孙某，男，1978年1月13日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年9月26日经湖南省溆浦县公安局决定被监视居住，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被监视居住。
原审被告人李某，男，1984年11月25日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年6月25日经湖南省溆浦县公安局决定被取保候审，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被取保候审。
原审被告人刘某丙，男，1972年12月22日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民。因赌博于2013年5月14日被湖南省溆浦县公安局行政拘留，因涉嫌犯赌博罪于2013年5月18日被湖南省溆浦县公安局刑事拘留，同年5月21日变更为取保候审，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被取保候审。
原审被告人舒某乙，男，1979年9月19日出生于湖南省溆浦县，土家族，高中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年6月24日经湖南省溆浦县公安局决定被取保候审，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被取保候审。
原审被告人舒某丙，男，1974年1月6日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯赌博罪于2013年7月1日经湖南省溆浦县公安局决定被取保候审，2013年11月6日经湖南省溆浦县人民法院决定被取保候审。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人舒某甲、刘某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙、舒某乙、舒某丙犯赌博罪一案，于二0一三年十二月三十日作出（2013）溆刑初字第217号刑事判决。原审被告人舒某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：2013年2月中旬的一天，被告人舒某甲与被告人刘某甲共同商量，决定在溆浦县油洋乡长冲村村民舒发华家地下室开设“鱼儿、虾米”赌场，赌场分为两大股，以被告人舒某甲为主的本地人为一股，以被告人刘某甲为主的溆浦县低庄镇人为一股。被告人舒某甲邀集被告人孙某和舒志安、孙壁春每人入股2000元人民币，被告人刘某甲邀集被告人张某乙、张某甲、刘某乙、龚某每人入股2000元人民币，由被告人舒某甲负责管理。该赌场每天有数十人参赌，持续经营到2013年5月初。
2013年5月初的一天，被告人舒某甲、周某、李某、严某等人共同商量，决定在溆浦县油洋乡乔里村舒会球家开设“鱼儿、虾米”赌场。该赌场参股人员均为溆浦县人，因参股人员居住地不同而分为三股即大址坊股、小址坊股、油洋股，每股入股金10000元人民币，由周某总负责管理。大址坊股由被告人舒某甲负责，参股的人有被告人孙某和孙宗学、舒秀环、舒玲等人。小址坊股由被告人周某负责，参股的人有被告人李某、舒某乙、舒某丙、刘某丙等人。油洋股由被告人严某负责，参股的人有舒忠等人。被告人李某、舒某乙、舒某丙等人参股2天后退股。赌场每天有数十人参赌，直到2013年5月14日该赌场被公安机关查获，当场抓获参赌人员8人，缴获赌资3700元。
2013年5月19日，被告人周某到溆浦县公安局投案。2013年6月24日，被告人舒某乙到溆浦县公安局投案。2013年6月25日，被告人李某到溆浦县公安局投案。2013年7月1日，被告人舒某丙到溆浦县公安局投案。2013年7月5日，被告人严某到溆浦县公安局投案。2013年9月17日，被告人龚某、刘某乙、张某甲、张某乙到溆浦县公安局投案。2013年9月26日，被告人孙某到溆浦县公安局投案。2013年9月28日，被告人舒某甲到溆浦县公安局投案。上述投案被告人均向公安机关如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，2012年8月15日，被告人舒某甲因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，缓刑考验期限自2012年8月27日至2013年8月26日止；被告人刘某丙于2013年11月14日向溆浦县公安局揭发他人的犯罪事实，已查证属实。
上述事实有经一审庭审质证、认证且查证属实的下列证据予以证明：
1、溆浦县公安局制作的现场勘查笔录及照片，证明被告人舒某甲等人开设赌场的现场概貌情况。
2、溆浦县公安局制作的扣押物品清单，证明公安机关在溆浦县油洋乡乔里村舒会球家开设的赌场当场扣押赌资3700元。
3、证人舒某丁、舒某戊、朱某、刘某丁、向某、舒某己、禹某等人的证言，均证明他们在溆浦县油洋乡乔里村舒会球家“鱼儿、虾米”赌场参赌的事实。
4、公安机关出具的《抓获经过》、《查获经过》、询问笔录、拘留证，证明被告人刘某甲、刘某丙被公安机关抓获归案；刘某丙归案后向公安机关举报舒某涉嫌盗窃犯罪的事实并提供了舒某的藏匿地点，舒某被公安机关抓获后被刑事拘留；被告人舒某甲等11人主动到公安机关投案。
5、溆浦县公安局行政处罚决定书，证明被告人刘某丙及舒某丁、舒某戊、朱某、刘某丁、向某、舒某己、禹某等8人因本案于2013年5月14日被溆浦县公安局行政拘留。
6、湖南省溆浦县人民法院（2013）溆刑初字第83号刑事附带民事判决书及执行通知书证明，被告人舒某甲因犯故意伤害罪于2012年8月15日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，缓刑考验期限自2012年8月27日至2013年8月26日止。
7、户籍资料，证明被告人舒某甲等13人在案发时已达到刑事责任年龄。
8、被告人舒某甲、周某、刘某甲、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、刘某丙、舒某乙、舒某丙、李某等人对开设赌场的犯罪事实供认不讳。
该院认为，被告人舒某甲、刘某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙、舒某乙、舒某丙以营利为目的，开设赌场，招引他人赌博，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，但指控被告人犯赌博罪罪名不妥，应以开设赌场罪定罪处罚。在共同犯罪中，被告人舒某甲、刘某甲、周某、严某起主要作用，均系主犯；被告人张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙、舒某乙、舒某丙起次要作用，均系从犯，应当从轻处罚。被告人舒某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、舒某乙、舒某丙、李某犯罪后能主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可依法从轻处罚。被告人刘某丙向公安机关揭发他人犯罪，且已查证属实，有立功表现，可依法从轻处罚。被告人舒某甲在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，前后两罪数罪并罚。被告人刘某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙有悔罪表现，符合缓刑条件，可依法适用缓刑。据此判决，一、被告人舒某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；撤销因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑执行部分；决定执行有期徒刑九个月，并处罚金五千元；二、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；三、被告人周某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；四、被告人严某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人龚某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；八、被告人刘某乙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人孙某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；十、被告人李某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；十一、被告人刘某丙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑五个月，并处罚金人民币五千元；十二、被告人舒某乙犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币五千元；十三、被告人舒某丙犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人舒某甲上诉提出原审量刑过重，请求改判缓刑或管制。
经审理查明：二审查明的事实与一审查明的事实一致，一审
判决中采信的经庭审质证认定本案事实的证据，本院均予以确认。
本院认为，上诉人舒某甲与原审被告人刘某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙、舒某乙、舒某丙以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，舒某甲、刘某甲、周某、严某起主要作用，均系主犯；张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙、舒某乙、舒某丙起次要作用，均系从犯，应当从轻处罚。舒某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、舒某乙、舒某丙、李某犯罪后能主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可依法从轻处罚。刘某丙向公安机关揭发他人的犯罪事实，已查证属实，有立功表现，可依法从轻处罚。舒某甲在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，前后两罪数罪并罚。刘某甲、周某、严某、张某甲、龚某、张某乙、刘某乙、孙某、李某、刘某丙有悔罪表现，符合缓刑条件，可依法适用缓刑。原审被告人舒某甲上诉提出原审量刑过重，请求改判缓刑或管制的意见，经查，舒某甲曾因犯故意伤害罪被溆浦县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，舒某甲在缓刑考验期限内又犯新罪，根据法律规定应当撤销其前罪缓刑并与后罪并罚，原审法院对其犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，撤销因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑执行部分，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金五千元符合法律规定，并无不当，对该上诉意见，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十七条、第六十九条，第七十二条第一、三款、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）
项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 姚 健
代理审判员 肖光申
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 禹 治