安阳市龙安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）龙民一初字第79号
原告马福庆，男。
委托代理人马前，系原告之子。
委托代理人郝晓丽。
被告余二强，男。
被告王拴劳，男。
委托代理人杜艳丽。
被告安阳市兴业汽车运输有限责任公司。
法定代表人李卯成，经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。
代表人俞海雷，总经理。
委托代理人黄向飞。
原告马福庆诉被告余二强、王拴劳、安阳市兴业汽车运输有限责任公司（以下简称兴业运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称安阳财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马福庆的委托代理人马前、郝晓丽、被告余二强、被告王拴劳及其委托代理人杜艳丽、被告兴业运输公司的法定代表人李卯成、被告安阳财险公司的委托代理人黄向飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马福庆诉称，2012年11月7日14时20分，被告余二强驾驶豫ESXX**号牵引车-
豫EXX**半挂车，沿文昌大道由西向东行驶至玄鸟转盘由西向南转弯时，与原告驾驶电动自行车由西向东行驶时发生碰撞，造成车损两辆，一人受伤的交通事故。后经安公交认字【2013】第事故1-FH001号事故认定书认定被告余二强负事故的全部责任，原告无责任。因原告伤势严重，先后在安阳市人民医院、郑州大学第一附属医院等住院治疗。另被告余二强驾驶的豫ESXX**号牵引车-
豫EXX**半挂车实际车主为被告王拴劳，其将该车挂靠在被告兴业运输公司，且该车在安阳财险公司投有交强险和商业险。原告与四被告商量赔偿事宜未果，诉至法院，要求：各被告共同赔偿原告马福庆医疗费430527.17元、残疾赔偿金219144.88元、后续治疗费6520元、护理费38220元、精神损害抚慰金50000元、残疾辅助器具费239624元、其他辅助器具费11705元、住院伙食补助费2760元、营养费2760元、误工费36000元、交通费5408元、住宿费1290元、鉴定费2472元、被抚养人生活费73048.293元、财产损失费3572元，共计1123051.343元。
被告余二强辩称，对本次交通事故责任划分有异议，公安机关对本次事故首先出具了【2012】第事故1-664号认定书，认定原告负事故的次要责任，原告不服提出复议，公安机关又作出复核结论，认定原告无责任。原告主张的各项赔偿数额虚高，应根据客观事实予以认定。被告作为车主的司机，在雇佣过程中发生了交通事故，系行使职务行为过程中发生交通事故，不应承担赔偿责任。
被告王拴劳辩称，对本次事故责任划分有异议。原告主张的各项赔偿费用虚高，应当依法核减。车辆在被告安阳财险公司处投有交强险和商业险，应当由保险公司予以赔偿。
被告兴业运输公司辩称，本次交通事故责任划分不公，应当根据现实情况予以认定。肇事车辆的实际车主是被告王拴劳，其将该车挂靠在公司，根据挂靠合同约定，应当由实际车主自行承担对原告的各项赔偿费用。保险公司在被告投保时并未将责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险公司责任的条款给予说明解释，不应免责。
被告安阳财险公司辩称，事故认定书依据的事实不清，证据不足，原告应当承担事故的次要责任。肇事车辆在公司投有交强险两份、商业险两份，且被告兴业运输公司投保时，被告对于责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险公司责任的条款已经给其做了明确说明解释，投保人同意后，方才投保。现被告可以在两份交强险分项限额内承担赔偿责任，但在该案事故中，被告余二强驾驶机件不符合技术标准的车辆上路，违反法律的禁止性规定，属于商业险免赔范围；且车辆未按规定装载，根据相关保险条款，公司有10%的免赔率；主车和挂车作为一体使用时发生交通事故，赔偿总额以主车限额为限。原告主张的各项赔偿费用虚高，应当以实际损失为准。
经审理查明：2012年11月7日14时20分许，被告余二强驾驶豫ESXX**号牵引车-
豫EXX**半挂车沿文昌大道由西向东行驶至玄鸟转盘由西向南转弯时，与原告马福庆驾驶电动自行车由西向东行驶时发生碰撞，造成车损两辆，原告马福庆受伤的交通事故。2012年11月21日安阳市交通警察支队事故处理一大队作出安公交认字【2012】第事故1-664号认定书，认定书载明：一、被告余二强驾驶机件不符合技术标准、未按规定装载的机动车，未确保安全，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条：“……不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车。”第四十八条第一款：“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；……”第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，其违法行为是形成该事故的主要成因，负事故的主要责任。二、马福庆驾驶非机动车未确保安全，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条：“驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。……”其违法行为是形成该事故的次要成因，负事故的次要责任。事故责任认定书送达后，原告对该认定书不服提出复核申请，2013年2月21日安阳市交通警察支队事故处理一大队作出安公交认字【2013】第事故1-HF001号认定书，认定余二强负事故的全部责任，马福庆无责任。
原告因车祸受伤后，当日即2012年11月07日被送往安阳市人民医院住院治疗，入院诊断为：1、失血性休克；2、右股骨转子下粉碎骨折；3、右下肢广泛软组织挫伤并皮下脱套，足、肘皮肤撕脱伤；4、右腘动脉损伤；5、右内外踝开放骨折；6、右侧肋骨多发骨折（2-10）；7、右肺挫伤并胸腔积液；8、右肩胛骨粉碎骨折；9、右胫腓骨上段、右腕舟骨、第5掌骨骨折；10、糖尿病。原告住院治疗期间，被告王拴劳垫付医疗费30000元，原告的家属给被告出具了收据。原告经住院治疗15日后，因病情严重，转院至郑州大学第一附属医院继续住院治疗。2013年2月6日原告出院，出院诊断为1、右下肢外伤术后并感染；2、多发伤（1.右肩胛骨骨折，2.右尺骨骨折，3.右股骨骨折）3、阻塞性睡眠呼吸暂停综合症。后经安阳威校法医临床司法鉴定所鉴定并出具安威校司鉴所【2013】临鉴字第277号鉴定意见书认为：马福庆因交通事故致残，伤残等级：一、右下肢损伤构成五级伤残；二、右上肢损伤构成八级伤残；三、右胸部损伤构成九级伤残。同时出具的安威校司鉴所【2013】临评字第152号评估意见认为：一、被评估人马福庆后续治疗费：1、内固定物取出术所需要费用需人民币6520元（供参考）；2、普通适用型硅胶大腿假肢价格为：46800元，其中硅胶套价格为12000元，该假肢使用寿命为四年，每年维修费用为假肢的2%，硅胶套使用为二年，安装假肢每次需往返郑州二次，住宿10天，陪护1人。二、被评估人马福庆护理期限为住院期间及出院后5-6个月，住院期间属于大部分护理依赖，所需护理人数2人。出院后属于部分护理依赖，所需护理人数1人（供参考）。出院后，原告及其家属多次与四被告协商赔偿事宜未果，故诉至法院，要求：四被告共同赔偿原告马福庆医疗费430527.17元、残疾赔偿金219144.88元、后续治疗费6520元、护理费38220元、精神损害抚慰金50000元、残疾辅助器具费239624元、其他辅助器具费11705元、住院伙食补助费2760元、营养费2760元、误工费36000元、交通费5408元、住宿费1290元、鉴定费2472元、被抚养人生活费73048.293元、财产损失费3572元，共计1123051.343元。
另查明，豫ESXX**号牵引车-
豫EXX**半挂车的法定车主为被告兴业运输公司，实际车主为被告王拴劳，被告余二强系被告王拴劳雇佣的司机。被告兴业运输公司作为被保险人在被告安阳财险公司处为豫ESXX**号牵引车及豫EXX**半挂车分别投保交强险一份，保单约定：保险期间为2012年1月28日至2013年1月27日，死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。为豫ESXX**号牵引车投保商业险一份，保单约定：保险期间为2012年1月29日至2013年1月28日；第三者责任保险金额500000元；不计免赔率。为豫EXX**半挂车投保商业险一份，保单约定：保险期间为2012年1月29日至2013年1月28日；第三者责任保险金额50000元；不计免赔率。被告王拴劳与被告兴业运输公司签订挂靠合同一份，协议约定：豫ESXX**号牵引车-
豫EXX**半挂车为被告王拴劳所有，其将该车挂靠在被告兴业运输公司经营，挂靠期限为2010年1月28日至2015年1月28日；挂靠经营期间发生的刑事、行政、民事责任以及各种纠纷所产生的费用由被告王拴劳自行负担。
再查明，原告马福庆户籍地为河南省汤阴县菜园镇官司村70号，其于2010年8月搬至安阳市开发区华豫锦绣园小区3号楼1单元2层中户居住，并在安阳万利通汽车销售服务有限公司工作。薛天珍系原告配偶，1948年4月25日出生。马前、马绣系原告之子，两人均在安阳万利通汽车销售服务有限公司工作。
上述事实，有原告马福庆提供的证据：1、安阳市人民医院收费票据1张；2、郑州大学第一附属医院收费票据1张；3、河南省康丰医药零售有限公司郑州新康达尔大药房收费票据5张；4、安阳千年健医药连锁有限公司收费票据6张；5、郑州市棉纺东路河医大药房收费票据1张；6、安阳杏林医药连锁有限公司收费票据2张；7、郑州市太和堂药房收费票据1张；8、安阳市文峰区芝兰阁大药房收费票据2张；9、华康大药房收费票据2张；10、安阳华仁祥医药零售有限公司5张；11、郑州市崇德堂大药房收费票据1张；12、郑州大学第一附属医院门诊收费票据3张；13、河南中医学院第三附属医院门诊收费票据4张；14、安阳151医院西药费收费票据1张；15、安阳市人民医院收费票据19张；16、安阳市第二人民医院收费票据2张；17、中国人民解放军第153中心医院门诊收费票据1张；18、安阳市嘉利医疗器械有限公司结算凭证1张；19、安阳市久安医疗器械有限公司销货清单1张；20、安阳市乐大药房有限责任公司同乐分公司收费票据54张；21、安阳市人和大药房票据197张；22、安威校司鉴所【2013】临鉴字第277号鉴定意见书1份；23、马福庆身份证、户口本复印件各一份；24、安阳市高新开发区派出所和物业公司共同出具的证明1份；25、2008年6元1日至2009年6月10日马福庆所在单位投保的团体保险单1份；26、2008年2月27日至2012年11月期间马福庆所在单位销售凭证和购买凭单10张；27、2009年6月至11日至2010年6月10日马福庆所在单位投保的团体保险单；28、安威校司鉴所【2013】临评字第152号评估意见1份；29、马绣的工资表、工资证明及扣资证明各1份；30、安阳市ＸＸ通汽车销售服务有限公司的营业执照及法人代表（马前）证明各1份；31、交通费票据186张；32、鉴定费票据22张；33、郑州市管城区浩瀚服装店票据2张、34、住宿费票据2张；35、安阳市康麦斯商贸有限责任公司收费票据1张；36、郑州中亚医疗器械有限公司1张计900元；37、郑州仁和新兴医疗器械有限公司1张；安阳市北关区山水百货店票据23张；38、马福庆的工资表、工资证明计扣资证明各1份；39、赔偿清单1份、证据清单1份，被告兴业运输公司提供的证据挂靠合同1份，被告安阳财险公司提供的证据：1、安公交认字【2012】第事故1-664号认定书1份；2、交强险保单2份、商业险保单2份、商业险保险条款1份及当事人的陈述予以证实。所有证据经质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，本案的主要争议焦点为：1、本案交通事故的责任应当如何划分；2、原、被告之间及各被告之间应当如何承担赔偿责任；3、原告要求的各项赔偿数额事实及法律依据是否充分。
关于第1个争议焦点，本院认为，公安机关出具的安公交认字【2013】第事故1-HF001号认定书，事实清楚，证据充分，依法应当予以认定。各被告辩称的对事故责任划分有异议，认为原告应当承担次要责任，但各被告均未提出相应的证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果，故对其辩称理由，本院依法不予支持。
关于第2个争议焦点,关于被告余二强辩称不应承担赔偿责任，本院认为，被告余二强作为被雇佣的司机，在本次交通事故中，驾驶机件不符合技术标准的车辆，超载行驶，未确保安全，应属重大过失，依照相关法律规定，应当与雇主被告王拴劳承担连带赔偿责任，故其辩称理由，本院依法不予支持。关于被告兴业运输公司辩称的不应承担赔偿责任，本院认为，虽然被告兴业运输公司与被告王拴劳签订挂靠合同约定被告王拴劳自负各项赔偿责任，但依据合同的相对性原则，该合同效力只能及于订约合同双方，对外无法律约束力，且依照相关法律规定，挂靠过程中发生交通事故造成损害，属于机动车一方责任，挂靠人应当与被挂靠人承担连带责任，故被告兴业运输公司与被告王拴劳对于原告的损失应当承担连带赔偿责任,故其辩称理由于法无据，本院依法不予支持。关于被告安阳财险公司辩称的可以在两份交强险分项责任限额内予以赔偿，符合相关法律规定，本院依法予以支持；关于其辩称的公司对责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险公司责任的条款已经尽到说明解释义务，且肇事车辆机件不符合技术标准，违反了法律的禁止性规范，属于商业险的免赔范围，超载所增加的免赔率应当相应免除公司赔偿责任。本院认为，保单及相应条款均由保险公司制定，依照相关法律规定，其理应对合同中约定的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险公司责任的条款进行说明与解释，并对相关条款中涉及的概念、内容及其法律后果作出常人能够理解的说明与解释，现其提供的证据保单及保险条款中部分内容并未用足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，也未提供充足证据证明其对相应条款中涉及的概念、内容及其法律后果以常人能够理解的方式给予投保人说明与解释，并经投保人充分理解与同意，更未采取如视频、语音、文字等足以证明并保存的方式予以记录，而仅仅提供相应合同文本，明显证据不足，且被告兴业运输公司也否认投保时被告安阳财险公司履行了相应的说明与解释义务，故对被告安阳财险公司的辩称理由，本院依法不予支持；被告王拴劳、兴业运输公司辩称的应当首先由保险公司在保险范围内予以赔偿，本院依法予以支持。综上，对于原告的损失，赔偿责任与顺序应为：被告安阳财险公司在两份交强险和两份商业险范围内予以赔偿，超出部分由被告余二强、王拴劳、兴业运输公司共同连带赔偿。
关于第3个争议焦点，原告主张医疗费390507.17元，外购药品10020元，后期医药费30000元，共计430527.17元，本院认为，后期医药费应当待实际发生后另行主张较妥，对于医疗费390507.17元，外购药品10020元，事实清楚，且有相关票据为证，也系病情客观需要，相应药品的使用也与本次事故有关，本院依法予以支持；关于各被告辩称的对非医保范围内用药及高价医药不予赔偿，本院认为，原告受伤严重，医生依据病情予以用药，合情合理，各被告应当予以赔偿，故对其辩称理由，本院依法不予支持。原告主张的残疾赔偿金2012年城镇居民人均可支配收入20442.62元×伤残系数67%（五级60%＋八级4%＋九级3%）×16年（80岁-64岁）＝219144.88元，事实清楚，计算合理，本院依法予以支持。关于各被告辩称的应当按照农村居民的标准予以计算，本院认为，原告自2010年8月进入安阳市工作，收入来源于市区，并在市区居住、生活、消费，且有公安机关、所住小区物业公司及工作单位出具的各项证明及原告经手的多年公司财务票据、公司缴纳的团体保险等证据予以证明，足以认定，各被告辩称理由无事实依据，本院依法不予支持。原告主张的后续治疗费6520元，系必须发生的费用，亦有评估意见为证，本院依法予以支持。原告主张的护理费住院期间92天×2人护理×交通运输行业标准105元/天＋出院后180天×1人护理×105元/天＝38220元，本院认为，原告实际住院天数按照病历记载应为15天＋76天＝91天，鉴于护理人员马前、马绣的工作属于交通运输行业，并由工作单位出具的证明及相关营业执照等证据予以证实，其按照行业标准计算并无不当，评估意见明确载明了原告应当护理的期限，事实清楚，证据充分，故原告主张的护理费应按2012年度交通运输行业标准37817元/年÷365天×91天×2人＋37817元÷365天×180天×1人=37505元计算。原告主张的精神抚慰金50000元，本院认为，原告因本次事故受伤严重，并且截肢，造成伤残五级、八级、九级三项，给其造成了严重的精神伤害，但其主张50000元，数额偏高，本院依法酌定为35000元；原告主张的残疾辅助器具费239624元，其参照河南省人口统计部门公布的平均寿命72.8岁，具体计算为假肢费用46800元×（72.8岁－64岁=8.8岁）÷4年（更换周期）=140400元（按更换3次计算），硅胶套费用12000元×（72.8岁－64岁=8.8岁）÷2年（更换周期）=60000元（按更换5次计算），假肢维修费用46800元×2%×(72.8岁－64岁=8.8岁,按9年计算）=8424元，及更换假肢、硅胶套所必须发生的交通费8次，两人每次400元，计3200元；住宿费8次，每次10天，2人标间240元，计19200元；陪护人员马前误工费1人×10天×交通运输行业标准105元/天×8次=8400元，共计239624元，本院认为，原告按照河南省平均寿命计算年限符合客观实际，应予准许，其计算方法合情合理，且有相应的评估意见为证，本院依法予以支持，但其要求的更换假肢所需发生的交通费、住宿费、陪护人员误工费数额较高，本院依法酌定为交通费8次×2人每次200元=1600元、住宿费8次×10天×2人标间180元=14400元、陪护人员误工费1人×10天×交通运输行业标准37871元÷365天×8次=8288元，故残疾辅助器具费应计算为140400元＋60000元＋8424元＋1600元＋14400元＋8288元=233112元。原告主张的其他辅助器具费11705元，系原告在治疗期间实际发生，符合病情需要，且有相关票据予以佐证，本院依法予以支持。原告主张的住院伙食补助费92天×30元/天=2760元，营养费92天×30元/天=2760元，本院认为，原告受伤严重住院，要求住院伙食补助费及营养费，合情合理，于法有据，但营养费标准较高，且实际住院天数应当按91天计算，分别为住院伙食补助费2730元、营养费91天×20元/天=1820元。原告主张的误工费3000元/月×12个月=36000元，鉴于原告受伤时仍在安阳万利通汽车销售服务有限公司工作，且有公司相关经手票据、证明、工资表、扣资证明予以证明，现其因伤截肢无法工作，其误工费应当从2012年11月7日（事故发生当日）计算至2013年6月9日（定残前一日），共计217天，故其误工费应当计算为3000元（事发前三月平均工资）÷30天×217天=21700元。原告主张的交通费5408元、住宿费1290元、财产损失3572元，数额偏高，本院依法酌定为交通费2500元、住宿费1000元、财产损失1000元。原告主张的鉴定费2472元，系实际发生，且有相关票据为证，本院依法予以支持。原告主张的被抚养人生活费73048.29元，本院认为，原告并未提供证据证明其妻薛天珍无劳动能力且又无其他生活来源，故其要求的被抚养人生活费证据不足，本院依法不予支持。综上，原告的各项损失为：医疗费390507.17元＋外购药品10020元＋残疾赔偿金219144.88元＋后续治疗费6520元＋护理费37505元＋精神损害抚慰金35000元＋残疾辅助器具费233112元＋其他辅助器具费11705元＋住院伙食补助费2730元＋营养费1820元＋交通费2500元＋住宿费1000元＋财产损失1000元＋鉴定费2472元=955036.05元。被告安阳财险公司应当先在两份交强险分项限额内赔偿原告医疗费20000元，伤残赔偿损失220000元，财产损失1000元；在两份商业险范围内赔偿原告550000元，共计791000元；超出部分164036.05元，扣减被告王拴劳垫付的医疗费30000元，剩余134036.05元，由被告余二强、王拴劳、兴业运输公司共同连带赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告马福庆损失共计人民币791000元；
二、被告余二强、王拴劳、安阳市兴业汽车运输有限责任公司于本判决生效后十日内一次性连带赔偿原告马福庆损失共计人民币134036.05元；
三、驳回原告马福庆的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币14907元，财产保全申请费人民币1020元，共计人民币15927元，由原告马福庆负担人民币2867元，由被告余二强、王拴劳、安阳市兴业汽车运输有限责任公司共同负担人民币13060元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。??????
???????????????审判长郝兴军
???????????????审判员贾长桥
???????????????人民陪审员陈艳琦
?????????????????二○一三年九月五日
书记员 任建民