内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡商终字第19号
上诉人（一审被告）乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司，住所地内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗乌拉盖管理区。
法定代表人赵登云，董事长。
上诉人（一审第三人）赵登云，男，汉族，1971年1月2日出生，内蒙古太仆寺旗人，乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司董事长，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗乌拉盖管理区。
委托代理人姚素清，内蒙古合志律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）王殿军，男，汉族，1969年9月21日出生，辽宁省新金县人，乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司经理，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗乌拉盖管理区。
委托代理人张合军，北京市兰台律师事务所律师。
上诉人乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司（以下简称鑫鑫公司）、赵登云因与被上诉人王殿军股东资格确认纠纷一案，不服东乌珠穆沁旗人民法院（2014）东民初字第14号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员孙志刚担任审判长，审判员娜日苏、代理审判员程鹏皎参加的合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鑫鑫公司、赵登云的共同委托代理人姚素清、被上诉人王殿军及其委托代理人张合军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年1月10日，王殿军与鑫鑫公司签订了合作协议书，协议约定：甲乙双方在平等自愿协商一致的基础上，经过反复协商达成此合作协议书，具体内容如下：“一、甲方与乙方在乌拉盖管理区合作投资建设搅拌站。具体搅拌站的名称详见营业执照名称。二、甲方与乙方分别出资400万元共同作为合作搅拌站的资金，共同建立搅拌站的财务专门账户，如果后期经营资金短缺，双方应当针对实际情况均等注资。三、双方在合作过程中均等投资，双方共同经营，盈亏按照均等比例来进行分配和负担。四、合作期限双方针对经营的实际情况共同协商来确定，如果一方实在难以合作经营，经双方协商可以解散合作关系或者转让股份，双方互有优先购股权。五、双方共同投资的搅拌站的所有资产均归双方共同所有，任何一方不得擅自占用、出借、转让、抵押。所有处置权归双方共同所有，共同来决定。六、双方合作期间对于重要事项双方必须共同来决定。共同建立规范完善的财务管理制度，对于在合作期间发生的各项费用双方必须共同签字以确认后方可走账，作为年终盈亏决算的依据。双方一致决定在每个合作年度进行结算，对于红利应当保留下一年度正常的资金外双方均等分配。2013年4月30日，鑫鑫公司的全体股东一致同意王殿军正式加入该公司，并且约定王殿军的股份比例为47%，并加盖了公司的印章。直至2013年5月19日，王殿军替鑫鑫公司垫付资金3603675.90元，后于2013年7月30日，由鑫鑫公司法定代表人赵登云主持召开了股东会决议，决议内容如下：全体股东一致同意：在2013年1月10日赵登云与王殿军签署的《合作协议书》等文件的基础上，确认王殿军为自2013年1月10日以来通过向公司增资400万元成为新股东，确认王殿军为持有乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司47%股权的股东。特别说明：全体股东一致同意王殿军拿以前对公司的水泥款等债权全部抵顶出资入股金，全体股东一致同意2013年5月19日由赵登云、罗志兵对王殿军对公司出资的认可（见截至2013年5月19日王殿军垫付及公司挂账明细认可王殿军出资3603675.90元）王殿军实际出资（含王殿军对公司债权折抵入股金等）400万元要到位，待审计确认王殿军出资到位后公司向王殿军签发400万元证明书。对于非因王殿军个人原因，造成不能审计的，王殿军后续已出资部分款项的确认，由赵登云、王殿军、罗志兵、马洪锁四人于8月30日之前签字确认；如果逾期，赵登云经同意由王殿军、罗志兵、马洪锁三人对账签字即为完成公司对王殿军出资到位的认可，王殿军实际出资400万元到位后，公司向王殿军签发出资400万元证明书。全体股东同意于2013年8月20日前对公司在2013年7月30日之前的财务状况做一次全面的审计：对赵登云、王殿军对公司各自出资进行审计（说明：赵登云对公司出资包括初始出资和增资）”。并且公司股东赵登云、罗志兵、马洪锁以及王殿军都在股东会决议上签了字。另查明，王殿军截止2013年7月30日前向鑫鑫公司投入资金4844925.50元。还查明第三人赵登云系鑫鑫公司法定代表人，且该公司原始股东是三人，分别是赵登云占70%、罗志兵和马洪锁各占15%，2013年1月14日，第三人赵登云进行了增资，第三人赵登云占94%，马洪锁和罗志兵各占3%。再查明，王殿军在申请鉴定过程中，由鑫鑫公司支付鉴定费27000元。
一审法院认为，根据国家工商总局发布的《公司债权转股权登记管理办法》第一条、第二条规定：为规范公司债权转股权登记管理，根据《公司法》、《公司登记管理条例》等法律行政法规的规定制定本办法。本办法所称债权转股权，是指债权人以其依法享有的对在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的债权，转为公司股权，增加注册资本的行为。从以上规定可以确定债权可以转为股权。根据第三人赵登云于2013年7月30日召开的股东会决议，全体股东一致同意王殿军对公司的水泥款等债权全部折抵入股金，且该股东会的会议的召开并不违反法律规定，是各方股东的真实意思表示，同时根据鉴定结果王殿军在公司召开股东会决议前已经实际投入公司的资金超过400万元，王殿军也以股东身份参加了公司的股东会决议，根据意思主义的公司自治原则，应当认定王殿军的实际股东资格。虽然公司没有为王殿军签发出资证明书以及记载股东名册、办理工商变更登记等，该院认为，王殿军作为债转股的增资人，已经按照约定实际履行了出资义务，作为鑫鑫公司并未对其签发出资证明书、进行股东名册登记等事项，属于鑫鑫公司过错，其应当承担相应责任。因此对于王殿军主张的要求确认其47%股权的股东的诉讼请求予以支持，鑫鑫公司应当积极协助王殿军办理相关手续。鉴定费票据4张共计30000元，其中27000元加盖了开票单位公章，另有3000元没有加盖公章，且票据上明确未盖章无效，因此对于3000元的鉴定费该院不予认可。对于鑫鑫公司在庭审中要求重新鉴定，没有事实和法律依据，该院不予支持。综上，根据〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)>第二十二条、第二十三第一款、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定判决如下：一、确认原告王殿军为持有乌拉盖鑫鑫砼结构制造有限公司47%股份的股东。二、被告乌拉盖鑫鑫砼结构制造有限公司于本判决生效后立即向原告签发出资证明书，将其记载于乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司股东名册并办理工商登记。三、鉴定费27000元，由被告乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司承担。案件受理费50元，由被告乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司承担。
上诉人鑫鑫公司、赵登云不服一审判决上诉称，1、一审判决确认王殿军的股份没有法律依据。2013年1月，赵登云的增资行为早已完成，没有王殿军的任何股份，其诉称的2013年4月、7月的“增资协议、股东约定”与赵登云的增资行为没有任何法律关系。一审认定股东会议召开并不违反法律规定，其实严重违法，首先股东会必须是股东身份的主体参加的会议，而王殿军不具备任何股东身份。《公司法》当时明确要求股东出资必须履行验资义务，而本案中王殿军却根本没有验资程序；2、本案中，一审法院凭空认定王殿军投入资金4844925.5元，无事实和法律依据。其中有大量的虚假证据，不是资金投入，也不是真正的债权转股权；3、应重新进行鉴定，首先，截止2013年5月19日王殿军垫付及挂帐明细中有605142.40元水泥款，由鑫鑫公司给付。其次，审计鉴定报告仅是对王殿军出资数额的反映，没有对王殿军收取的商砼款进行鉴定。再次，审计报告对于水泥款，仅有入库单，没有给付水泥款的凭证以及水泥厂出售水泥的凭证，无法证明水泥款的真实性。鑫鑫公司、赵登云多次要求重新鉴定，然而一审法院没有做出任何答复或处理，严重违法，侵害鑫鑫公司、赵登云的合法权利；4、涉案股权所有人是赵登云，而非鑫鑫公司，《合作协议书》是王殿军与鑫鑫公司合作，不论王殿军是否有投资，仅是给鑫鑫公司的投资，赵登云个人没有收取王殿军股权转让款；5、本案应当中止审理。在本案一审后，鑫鑫公司向乌拉盖法庭提起诉讼，分别向乌拉盖管理区希望房地产公司、呼和浩特市工程建筑有限公司、江苏九鼎环球建设科技集团有限公司提起诉讼，要求给付商砼款。乌拉盖管理区希望房地产公司、呼和浩特市工程建筑有限公司答辩称商砼款债权转让给王殿军，并且提供了转让协议，说明王殿军收取我公司商砼款行为。同时我公司了解到其他工地也有上述情况，我公司将逐一提起诉讼。江苏九鼎环球建设科技集团有限公司提供的收据两份，金额15万元，没有入帐。针对上述情况，我公司已经依法向乌拉盖公安局报案；而且，本案中赵登云自2013年1月增资后拥有的94%的股权，是国家工商部门依法核准通过，一审法院未作出认定。综上请求撤销一审判决，改判驳回王殿军的全部上诉请求。诉讼费、鉴定费由王殿军承担。
被上诉人王殿军答辩称，1、一审证据已经证明赵登云没有完成增资。王殿军一审提交的第二组证据，赤大信会专审字[2014]084号审计鉴定报告及上诉人提交的第一组证据中的公司股东出资信息表证明，赵登云占公司94%股份，初始出资和增资共计1210万元，实际共向公司出资增资不足118万元，属严重虚假出资，赵登云没有完成出资增资。当事人之间对股权归属发生争议，依据最高院《民事案件案由规定》的通知，股东资格确认纠纷可以通过民事诉讼确认股东资格；2、在2013年1月10日公司就邀请王殿军增资，与王殿军签订《合作协议书》，2013年1月14日赵登云在工商机关办理了登记，单独对公司虚假增资1000万元，名义占公司股份94%。后经公司两份文件：《合伙补充协议书》、《股东会决议》均同意确认王殿军增资入股成为新股东，赵登云与王殿军股份比例各为47%。股东会决议可以修改之前的股东会决议，是合法行为。两上诉人签字盖章认可的“截止2013年5月19日王殿军垫付及公司挂帐明细”证明，2013年1月14日赵登云增资之前，王殿军2012年就已经实际向公司出资，时间上远早于赵登云，而且法律规定可以分期缴纳出资；3、《合伙补充协议书》、《股东会决议》系各股东的真实意思表示，也无规避法律之行为，应属合法有效，各方均应按约履行。根据《中华人民共和国公司法》第三十八条的规定，股东会有权作出增资决定和行使修改公司章程中股份比例的职权；也就是股东会有权改变在先制定的公司章程。《合伙补充协议书》、《股东会决议》对《合作协议书》进行了部分承认和修正，以书面形式对王殿军的股东资格进行了正式确认。该补充协议及股东会议虽未经工商登记，不产生对抗第三人的效力，但不影响对股东投资比例的确认。鑫鑫公司及其赵登云均数次在《合伙补充协议》、《股东会决议》等文件上签字盖章确认其真实性和效力，一审庭审中赵登云仅承认其真实性但否认其效力，但没有提出有效的证据证明；4、王殿军依约实际履行了对公司增资400万元的义务，并通过赤大信会审鉴字（2014)103号审计鉴定报告形式完成了验资。该审计鉴定报告证明，截至2013年7月30日，王殿军完成向公司出资4844925.5元，7月30日之后垫付资金1756962.93元，即王殿军已经完成向公司出资400万元，并已经完成验资。对于该组证据，鑫鑫公司、赵登云对审计鉴定报告中“截止2013年5月19日王殿军垫付及公司挂帐明细”王殿军债权出资3603675.9元予以认可。对该360余万元以外的部分不予认可，理由是其对公司财务失去控制，要求重新审计，但未能提供证据证明；5、上诉人没有提出任何证据证明(2014)103号审计鉴定报告违法虚假之处，其要求重新鉴定的理由不符合《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形，法院应当驳回其重新鉴定的申请。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为能否确认王殿军为鑫鑫公司股东。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条规定：“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”。
首先，根据已查明的事实，2013年7月30日的《乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司股东会决议》记载表明：“全体股东一致同意：在2013年1月10日赵登云与王殿军签署的《合作协议书》等文件的基础上，确认王殿军为自2013年1月10日以来通过向公司增资400万元成为新股东，确认王殿军为持有乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司47%股权的股东。”，从该决议来看，双方当事人对于王殿军向鑫鑫公司出资400万元并成为鑫鑫公司的股东是意思明确的。同时依据《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款规定：“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求意见，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”该条第四款规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”鑫鑫公司2012年公司章程修正案对于股东向股东以外的人转让股权的规定与该法律规定一致。鑫鑫公司当时的股东系第三人赵登云、案外人马红锁、罗志斌，上述股东已形成股东会决议，同意王殿军与赵登云签订《合作协议书》、《合伙补充协议》约定的股份比例及股权安排。由此来看，王殿军通过继受形式成为鑫鑫公司股东。
其次，根据鉴定结果王殿军在公司召开股东会决议前已经实际投入公司的资金超过400万元，王殿军也以股东身份参加了公司的股东会决议，根据意思主义的公司自治原则，应当认定王殿军的实际股东资格。故一审判决对此认定正确，本院予以确认。
上诉人鑫鑫公司、赵登云认为鉴定程序违法，但未能提供有效证据证明，故对其申请重新鉴定的上诉请求，不予支持。另外鑫鑫公司、赵登云上诉理由中涉及到对王殿军涉嫌经济犯罪的行为的认定，但目前并无相关的司法程序予以佐证，鉴于上述事实的认定不属于民事案件审查范围，而对于鑫鑫公司、赵登云与王殿军之间的债权债务关系的审查与认定，对王殿军的股东资格不产生影响，不能以此否定王殿军的股东资格。故上诉人鑫鑫公司、赵登云的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人乌拉盖管理区鑫鑫砼结构制造有限公司、赵登云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙志刚
审 判 员 娜日苏
代理审判员 程鹏皎
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 陈墨颖