舟山市定海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）舟定刑初字第298号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
被告人项某。因涉嫌开设赌场罪于2013年4月22日被决定刑事拘留，2014年3月1日被抓获，同月4日被执行刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人徐徐。
辩护人贺浩忠。
被告人任某。曾因犯非法拘禁罪于2010年3月12日被判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。缓刑考验期限自2010年3月23日至2012年3月22日止。现因涉嫌开设赌场罪于2013年4月22日被决定刑事拘留，2014年5月15日被执行刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人裘杰。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2014）1230号起诉书指控被告人项某、任某犯开设赌场罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员蒋求出庭支持公诉，被告人项某、任某及辩护人徐徐、贺浩忠、裘杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2012年5月至2013年3月，被告人项某、任某及朱某（已判决）等经商量后在舟山市定海区环城南路337号共同开设舟山市定海区七星动漫游戏城。期间，被告人项某、任某、朱某负责轮流值班，并雇佣江某（已判决）为该游戏厅主管兼机修工，利用游戏厅内的13台赌博机供赌客进行赌博。2013年3月底，被告人任某离开该七星动漫城。同年4月11日至15日期间，朱某、江某等人利用游戏厅内上述13台游戏机供赌客进行赌博，非法获利共计人民币233084元。公诉机关以被告人供述、证人证言、鉴定意见、检查、辨认笔录、书证等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究被告人项某、任某刑事责任，且属共同犯罪，其中被告人项某属情节严重。被告人项某、任某在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款之规定，系主犯。被告人项某到案后，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院予以判处。
被告人项某辩解：对其行为构成开设赌场罪无异议，但不应认定为情节严重。
被告人任某辩解：开设赌场一事由朱某、江某在操作，其未参与，只是在该游戏厅从事安全等方面工作，其于2013年3月离开游戏厅。
被告人项某辩护人辩称：指控项某犯开设赌场罪无异议，但公诉机关认定情节严重，证据不足。
被告人任某辩护人辩称：指控任某系七星动漫游戏城股东证据不足，任某仅是开设赌场共犯，不应认定为主犯；任某主动投案，应认定为自首。
经审理查明：2012年5月至2013年3月，被告人项某、任某及朱某（已判决）等经商量后在舟山市定海区环城南路337号共同开设舟山市定海区七星动漫游戏城。期间，被告人项某、任某、朱某负责轮流值班，并雇佣江某（已判决）为该游戏厅主管兼机修工，利用游戏厅内的7台“海洋之星”（每台可供6人进行独立操作）、4台“疯狂斗地主”及2台“双龙戏珠Ⅲ”等13台游戏机供赌客进行赌博。2013年3月底，被告人任某离开该七星动漫城。同年4月11日至15日期间，朱某、江某等人利用游戏厅内上述13台游戏机供赌客进行赌博，非法获利共计人民币233084元。
经舟山市公安局定海区分局认定，上述13台游戏机均具有赌博功能。
2014年5月15日，被告人任某主动向公安机关投案。
证明上述事实的证据如下：
（1）证人朱某证言证明：其系舟山市定海区七星动漫游戏城的拼股老板，其名义上占15%股份，实际还有邬某和顾某的股份，其实际占5%。法人代表是项某，游戏城白天由项某负责管理，其和任某每月各管15天晚上，店里有江某等机修工、郭某等收银员。项某还雇了看场子的湖北人，江某兼主管，负责审核营业报表等。刚开业的时候游戏机不能退分或币，过了3、4个月，项某叫机修工把捕鱼机和斗地主机都改装成可以退币或退分的，现在共有7台捕鱼机、4台斗地主机、2台麻将机可以退分、退币，能到收银台退钱。2013年4月9日开始，项某和任某有事回老家了，其一人负责管理。4月11日至15日期间，游戏城一共赚了22万元左右，营业报表里的钱都是通过捕鱼机、斗地主机赚来的。
（2）证人江某证言证明：其于2012年9、10月开始在舟山市定海区七星动漫游戏城做机修工兼主管，负责审核营业报表、安排员工工作等，其拿固定工资，无股份。游戏城老板有项某、任某、朱某，三人轮流值班，平时有湖北男子护场。2013年1月，项某请来技术人员教其等人改装捕鱼机，将游戏分数改为有倍率的，且为可刷卡的机器，其他机子拆掉吐币盖，使客人可以自行退币。游戏城主要靠7台捕鱼机、4台斗地主机、2台麻将机来赚钱，上述13台机器均可以退分、退币，可以换钱。营业报表中总上分代表卖出的游戏币兑换的游戏分数，总下分代表客人退掉的游戏分数，机赢的总上分减掉总下分就是该日盈利，案发期间，汤某负责做营业报表，其核对后交给朱某审核，期间游戏城盈利为23万余元。
（3）证人邬某证言证明：其原与朱某经营浴场，后项某找到朱某称要租浴场开游戏室，其也同意，就转租给项某。朱某出资入股游戏室占15%股份，后其、顾某各出资10万元持有朱某名下三分之一股份，即各占游戏室5%股份。开业后朱某就在游戏室领工资管理经营。后顾某要求退出，其就买了顾某的股份，实际占游戏室10%股份。其未参与游戏室的管理经营，对游戏厅的经营状况不知情，共分红30000至40000元。
（4）证人顾某证言及辨认笔录证明：其原与邬某、朱某经营浴场，后项某要租浴场开游戏厅，其同意转让。项某让其三人入股，后其、邬某、朱某各占5%，其和邬某的股份挂在朱某名下。游戏厅由项某、任某及朱某负责经营管理。游戏厅开业一周后，其要求退出占的5%股份，邬某就把资金退给其。
（5）证人姚某证言证明：其系七星动漫游戏城股东之一，持股15%，开设游戏厅是项某提议并操作的。其未参与经营管理，共分红150000至160000元。
（6）证人郁某和证言证明：其系七星动漫游戏场股东之一，持股20%，签订股份协议时，项某、任某、姚某、朱某均在场。该游戏城日常经营管理由项某、任某、朱某负责。其未参与实际经营管理，每次分红时系项某和任某叫其过去。
（7）证人汤某证言及辨认笔录证明：2013年3月6日开始其到七星动漫游戏城打工，负责维修游戏机，后还负责抄营业报表。游戏城老板有项某、任某、朱某，有7名机修，江某是主管。游戏城主要是捕鱼机和斗地主机供客人赌博，客人可以将游戏币或分数兑换成人民币。捕鱼机共有7台。营业报表中只统计上述13台机器，每台机器的总上分减总下分即总盈亏，13台机器的盈亏总和即当天总盈亏。2013年4月11日至15日的营业报表均是其做的。其做好报表交给江某审核，江某交给老板。其上班期间是朱某分配其工作。
（8）证人陈某证言证明：2013年3月6日，其和汤某到其表舅任某开的七星动漫城工作，做机修工抄营业报表。店里还有江某等六名机修工，其中江某是主管。店里主要有7台捕鱼机、4台斗地主机、2台麻将机，供客人赌博，客人赢了之后可以把分数兑换成现金。营业报表中每台机器的上分减下分即每天盈亏情况，各机器相加总和即每天盈亏综合。其到店里工作时捕鱼机已经能退游戏币或退分。其工作期间，项某和任某都不在店里，负责的是朱某。
（9）证人伍某证言证明：其于2012年10月经他人介绍到七星动漫游戏城做机修工，负责捕鱼机和斗地主机的维修，另有6名机修工，其中江某是主管。游戏城内共有7台捕鱼机及4台斗地主机、2台麻将机，上述机器可以凭游戏币或会员卡退现金。麻将机是10分兑换1元人民币。其知道老板有项某、任某、朱某。
（10）证人杨某证言证明：其于2012年9月，在七星动漫城做机修工，还负责抄营业报表。老板有项某、任某、朱某，平时营业报表都是通过江某交给该三人，发工资也是该三人。江某既是机修工也是主管。捕鱼机和斗地主机是赌博机，可以退币换现金。营业报表中的总上分减总下分就是一天盈利。
（11）证人王某证言证明：2013年3月任某让其到舟山七星动漫游戏城打工，4月初其开始工作，朱老板负责安排其工作，其负责维修。捕鱼机和斗地主机用于赌博，可以退币换钱，1个游戏币换0.5元。
（12）证人郭某证言证明：2013年3月10日左右，其在七星动漫城负责收银，1元兑换2个游戏币，客人可以用游戏币退钱，江某既是机修工也是主管，被抓的一星期都是朱某在上班，江某把营业报表交给朱某。
（13）证人李某证言证明：其系七星动漫城的扫地阿姨，老板有项某、任某、朱某，三人轮流管理，老板不在时，江某在管理。
（14）证人周某证言及辨认笔录证明：其系七星动漫城的扫地阿姨，店里老板有项某、朱某，有7台捕鱼机。
（15）检查证、检查笔录及照片、扣押、随案移交物品清单及照片、搜查证、搜查笔录证明：2013年4月16日晚，舟山市公安局定海区分局解放路派出所持检查证对定海区环城南路七星动漫城进行了检查，该动漫城大厅摆放有7台“海洋之星Ⅱ”捕鱼机、查获涉嫌赌博人员庄某某、袁某、袁某某等人及动漫城员工朱某、江某等人，在收银台电脑显示器下面的抽屉内查到11365元，在监控显示器电脑桌中的抽屉内查到25480元，并在该桌左柜内查到11张工资单、6张营业报表、5张长方形条子、4张被撕碎的纸条及收条、领条，在电脑桌下发现一只保险箱，保险箱内有人民币150100元，后将上述物品予以扣押。同月26日，公安机关持搜查证对七星动漫城进行搜查，查获斗地主游戏机3台、无法正常使用的游戏机1台、麻将机2台，在办公室内西南侧方向办公桌下发现保险箱1只，内有人民币160000元、黄色储币卡100张（含现金人民币500元）、紫色储币卡100张（含现金人民币500元）、会员卡1张、个体工商户营业执照、渔乐无穷操作说明1张，并对上述物品进行了扣押。
（16）扣押的营业报表证明：2013年4月11日至15日期间，七星动漫游戏城内13台赌博机的获利数额共计人民币233084元。
（17）电子游戏设施设备认定意见书证明：公安机关送检的二台“海洋之星Ⅱ”具有选定赔率、以小博大、押分退分的功能，且装有非法退币口，具有赌博功能；五台“海洋之星Ⅱ”游戏机具有选定赔率、以小博大、押分退分，安装有非法读卡器，具有赌博功能；一台屏幕损坏的电子游戏机具有选定赔率、以小博大、押分退分的功能，具有赌博功能；三台“疯狂斗地主”游戏机具有选定赔率、以小博大、押分退分功能，具有赌博功能；二台“双龙戏珠Ⅲ”游戏机具有选定赔率、以小博大、押分退分的功能，具有赌博功能。
（18）刑事判决书、刑事裁定书证明：朱某、江某因开设赌场罪已受刑事判决。
（19）七星店面设备清单、平面图、合伙经营动漫城协议书复印件证明：舟山市定海区七星动漫游戏城经营者为项某，工商登记时间为2012年7月3日；出资比例为项某50%、郁某和20%、朱某15%、姚某15%，协议于2012年6月29日签订。
（20）被告人项某供述及辨认笔录证明：其系舟山市定海区七星动漫游戏城的老板，该游戏城于2012年5月26日开业，有其和任某、朱某共同管理经营，开游戏城是任某提议的，总共出资220万左右，其股份25%，任某20%，朱某15%、林峰5%、郁某和20%，姚某15%。游戏厅内有7台捕鱼机和6台斗地主机。顾客可以通过投币的方式，将游戏币兑换成游戏分数，通过押注的方式，在“斗地主”游戏中赚取分数，游戏分数可兑换游戏币，游戏币可兑换现金，游戏城营业期间，赢利20万左右。
（21）被告人任某供述及辨认笔录证明：定海七星动漫游戏城系项某开的，拼股老板有项某、朱某、郁某和、姚某，其帮项某打工，平时负责管理店内工作，主要是店内消防方面的工作，游戏厅内有60台左右游戏机，7台捕鱼机、4台斗地主机和2台麻将机。2013年3月底，其辞职回老家。
（22）户籍证明及抓获经过证明：二被告人身份情况及到案经过。项某系被动到案；任某系主动投案。
（23）刑事判决书证明：任某有前科劣迹。
以上证据经当庭质证，被告人项某无异议，被告人项某辩护人辩称指控该游戏城内游戏机具有赌博功能，证据不足。本院经审查上述证据后认为，被告人供述、证人证言均证明起诉指控的该13台游戏机均可以使顾客在赢得游戏币或分数后进行现金兑换，且电子游戏设施设备认定意见书证明上述游戏机均具有赌博功能，故对被告人项某辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。被告人任某辩解其未参与开设赌场；被告人任某辩护人辩称指控任某在该赌场内有股份证据不足。本院经审查上述证据后认为，被告人项某供述、证人江某、汤某、杨某、伍某证言均提到任某系该赌场老板之一，并参与日常经营管理，证人郁某和证言证明该游戏城系由项某、任某、朱某操作；前期协商入股时，任某在场；分红时也是由项某和任某联系其。任某在开庭审理阶段对其是否参与开设赌场的供述前后反复，时供述其在该赌场有股份但未分红，时又予以否认。本院对其辩解不予采纳。上述证据足以证明任某和项某等人共同开设赌场的事实。故对任某辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以认定本案事实，本院予以确认。
本院认为：被告人项某、任某以营利为目的，伙同他人共同开设赌场，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪，其中被告人项某的行为，属情节严重。对项某及其辩护人提出的项某的行为不属于情节严重的辩解及辩护意见，因项某系该赌场的股东之一，该赌场在2013年4月11日至15日期间，非法获利共计人民币233084元，项某在这段期间虽不在赌场，但其仍持有股份，故项某仍应对赌场该段期间的经营行为承担刑事责任，对其应认定情节严重。被告人项某、任某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。对任某辩护人提出的任某不能认定主犯的辩护意见，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。任某虽主动投案，但其未如实供述自己的罪行，不应认定为自首，对其辩护人提出的任某有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。被告人项某到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人项某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三月一日起至二0一七年八月三十一日止。）
二、被告人任某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年五月十五日起至二0一六年十一月十四日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 顾凌晓
代理审判员 张 杨
人民陪审员 龚晓音
二〇一四年九月四日
书 记 员 徐明青
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。