上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第3293号
原告单茂平。
法定代理人黄某某。
委托代理人吴梓敬，上海国定律师事务所律师。
委托代理人谢梦茜，上海国定律师事务所律师。
被告谢长兵。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人王艳，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告单茂平与被告谢长兵、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月9日立案受理后，依法由代理审判员吴姗姗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告单茂平及其法定代理人黄某某、委托代理人吴梓敬，被告谢长兵，被告保险公司的委托代理人王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告单茂平诉称，2014年2月18日18时40分许，被告谢长兵驾驶牌照号为皖A5XX**的客车，行驶至本市宝山区绥化路江杨北路路口处时，与骑驶电动自行车的原告碰撞造成交通事故。后经宝山交警支队认定，被告谢长兵负事故全部责任。现原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费人民币34，372.45元（原告自行支付18，371.71元，被告谢长兵支付16，000.74元）、住院伙食补助费400元（20元／天×20天）、营养费600元（40元／天×15天）、交通费500元、误工费11，400元（3，800元／月×3个月）、护理费900元（1，800元／月×15天）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费4，550元、物损费1，300元（衣物损500元、车辆修理费800元）、律师费3，000元，以上损失要求由被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先受偿，超出部分由被告谢长兵承担。
被告谢长兵辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险（限额100万元，含不计免赔）。关于具体赔偿项目和金额：医疗费非医保部分、律师费均不同意承担，其余项目及金额的意见同被告保险公司意见一致。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议。肇事车辆在本被告处投保了交强险及商业三者险（限额100万元，含不计免赔）。事发在保险期间内。关于具体赔偿项目和金额：医疗费金额据实结算，仅在医保范围内承担；住院伙食补助费认可20元／天计算19天；营养费认可30元／天计算15天；护理费认可40元／天计算15天；误工费认可2，020元／月计算3个月；残疾赔偿金、精神损害抚慰金以最终有效的鉴定结论为准，并按农村标准计算；鉴定费在商业三者险内承担；车辆损失费无异议，衣物损不予认可；交通费认可300元；律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明：
一、2014年2月18日18时40分许，被告谢长兵驾驶牌照号为皖A5XX**的小型普通客车，行驶至本市宝山区绥化路进江杨北路西约50米处非机动车道时，与骑驶电动自行车的原告碰撞发生交通事故，造成原告及电动车乘坐人黄某某受伤、电动车损坏。后经宝山交警支队认定，由被告谢长兵负事故全部责任，原告及案外人黄某某无责任。
二、被告谢长兵为涉事车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险。其中商业三者险赔偿限额为100万元，附有不计免赔特别条款。本次事故发生在保险期内。
三、事发后原告至医院诊治，于2014年2月19日至2014年2月26日、2014年3月7日至2014年3月19日住院治疗，并多次门诊复诊，期间发生的医疗费扣除伙食费后，共计34，267.45元，其中16，000.74元由被告谢长兵垫付。另，被告谢长兵又垫付电动车修理费800元，上述垫付要求在本案中一并处理。原告表示收到上述16，800.74元，且包含在本案诉请中，同意作为被告谢长兵的预付款在其赔偿责任中予以抵扣，如有剩余愿意返还。
审理中，经原告与案外人黄某某协商一致，交强险限额由原告优先使用，案外人黄某某的赔偿费用使用商业三者险。
四、2014年12月30日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，经评定，原告因交通事故所致脑震荡后综合征，构成XXX伤残，酌情给予休息期90日，营养期15日，护理期15日。原告为此支付鉴定费4，550元，并为就诊、处理事故支出一定数额的交通费。
庭审中，被告保险公司虽对鉴定意见表达了异议，但在庭后合理期限内并未向本院提交正式的、阐明理由的重新鉴定申请。
五、原告提供上海市宝山区某某百货商店个体工商户营业执照、劳动合同书及该商店出具的《误工费证明》，证明原告事发前在该单位从事仓库管理，自2014年2月18日交通事故休息并停发相应工资。
六、原告提供上海市宝山区杨行镇泗塘村民委员会出具的《居住证明》，证明原告自2011年5月起一直居住在该村牌楼宅XXX号XXX室，原告另提供上海市公安局宝山分局宝杨派出所出具的有关证明对上述居住情况予以印证。另经宝杨派出所查询，杨行镇泗塘村非农业家庭户口人口占该村总户籍人口的90.68%。
上述事实，有事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、医疗费收据、出院小结、住院清单、交通费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、营业执照、证明、律师费发票及当事人陈述等证据予以证明，并经庭审质证，本院予以认定。
本院认为，依照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。故本案中原告所受之合理损失，首先应由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出交强险理赔范围的部分，由被告保险公司根据保险合同的约定在商业三者险范围内承担赔偿责任。仍有不足的，由被告谢长兵承担。
关于医疗费中的非医保和自费部分是否在商业三者险的理赔的问题，保险公司依据《机动车第三者责任保险条款》约定的保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额主张免赔。本院认为该条款属实质上的责任免除条款，保险人应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，被告保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。因此，本院对被告保险公司对医疗费中非医保部分免赔的答辩意见不予采纳。至于鉴定意见的合理性，其系由具有相关资质的鉴定人作出，现被告保险公司对此虽表示异议，但并未阐明理由或提供相反证据，因此本院对被告保险公司的辩称意见不予采纳。
对于原告的各项损失：1、医疗费，原告提交的票据能与相关病史记载相互印证，扣除伙食费后共计34，267.45元；2、住院伙食补助费，结合住院天数酌情支持380元；3、考虑原告实际伤情结合鉴定意见书，酌情支持营养费450元、护理费600元；4、残疾赔偿金95，420元，原告现有证据能够证明其事发前居住、收入来源于城镇地区，现其主张按城镇标准计算，本院予以支持；5、误工费，原告主张的月工资标准过高，现酌情支持8，609元；6、精神损害抚慰金5，000元，结合鉴定意见书确定的伤残等级，其主张并无不当，本院予以支持；7、交通费，结合就医、鉴定等实际需要，酌情支持400元；8、物损费，其中车辆维修费800元，证据充分，本院予以支持，衣物损费酌情支持200元；9、鉴定费4，550元，属于为查明和确定被侵权人损失情况而支付的必要的、合理的费用，本院予以支持；10、律师费，酌情支持3，000元。
以上费用由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费10，000元、护理费600元、误工费8，609元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费371元、物损费1，000元；在商业三者险范围内赔偿原告医疗费24，267.45元、住院伙食补助费380元、营养费450元、交通费29元、鉴定费4，550元；超出保险理赔范围的律师费3，000元由被告谢长兵承担，与其预付款16，800.74元相抵扣后，原告应返还被告谢长兵13，800.74元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告单茂平医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、物损费，合计121，000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告单茂平医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费，合计29，676.45元；
三、原告单茂平于本判决生效之日起十日内返还被告谢长兵13，800.74元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，687元，由被告谢长兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴姗姗
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。