河南省郑州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郑刑一终字第489号
原公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王瑞（曾用名吴雪梅、多拉），女，1976年2月24日出生，汉族。2004年12月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，2008年3月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪于2015年3月19日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
辩护人刘自林，河南文中律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民法院审理河南省郑州市金水区人民检察院指控被告人王瑞犯盗窃罪、抢劫罪一案，于二O一五年十一月十一日作出（2015）金刑初字第588号刑事判决。宣判后，被告人王瑞不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，郑州市人民检察院检察员罗利出席法庭履行职务，上诉人王瑞及其辩护人刘自林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2014年11月的一天，被告人王瑞用事先偷偷配好的钥匙进入被害人程某、高某夫妇位于郑州市金水区南阳路亚新美好时光小区10号楼2单元3楼西户的家中，将被害人放在电脑桌抽屉里的人民币10500元盗走。
二、2015年3月18日19时许，被告人王瑞采用同样的方法再次进入该房屋行窃时，被看护房屋的被害人张某发现，王瑞为抗拒抓捕，当场使用暴力将张某打伤，后从该房屋窗户跳下，被当场抓获。
上述事实，有一审法庭查证属实的下列证据证明：
1.被害人高某陈述，2014年11月初的一天16时许，其和妻子程某从焦作回到郑州市金水区南阳路与东风路向北的亚新美好时光小区10号楼2单元3楼西户的家里，第二天下午发现书房电脑桌的抽屉里放着的一万多元钱被盗，并没有发现其他东西被盗，其当时没有报警。后来，就让住在其家对面的嫂子张某在其不在家时留意一下。2015年3月18日19时59分，其在焦作接到张某的电话称家里来了个叫吴雪梅的女人，自称是程某给的钥匙，其给张某说不可能，并让张某先跟她聊天稳住她，其给小区的朋友打电话让叫保安去看看。过了五分钟，其给朋友打电话问到了没有，朋友说到了，但按了门铃没人开门。其就给朋友说让到楼后窗户看看。过了一会朋友给其打电话说人从家里客厅阳台的窗户跳了出来，已经被抓住了。后来知道那名女子叫多拉，是程某的一个驴友。
2.被害人程某陈述，其和王瑞是在驴友论坛的QQ群里认识的，后来一起组织过出行旅游。因为爱人高某在焦作做生意，所以其夫妇俩平时都在焦作居住，郑州市金水区南阳路206号10号楼18号的房子就交给了其嫂子张某代为管理。后其到美国去接女儿，听家里人说家中被王瑞偷了。
3.被害人张某陈述，2015年3月18日20时许，其发现高某家中灯亮了一下又灭了，其就拿着钥匙来到高某家，打开房门后喊了几声，从书房走出来一名女子自称是程某的朋友。其问钥匙哪里来的，她说是程某给的。其一直问她的名字，王瑞支支吾吾的不说，后来说叫吴雪梅。其给高某打了个电话，高某称不认识这个人，并让其先稳住她，高某会叫朋友过来帮忙。之后，其就跟王瑞聊天，在聊天过程中其拿手机拍了照，王瑞发现后，就来夺其的手机，王瑞抓着其头发，其也抓着王瑞的头发，并摔在了地上继续撕扯。王瑞将手机夺走后就准备删照片。这时，有人按门铃其要去开门，王瑞就阻止其去开门，在撕扯的过程中房门的门把手被拽断了，后王瑞打开窗户往外跳，在楼下的保安和群众将王瑞控制住，警察过来后将王瑞带走了。其右手中指擦伤，左脚踝擦伤，后背和胯部疼，头晕。
4.被告人王瑞供述，2014年10月底，其和程某等人一起去旅游时和程某在一个房间，其便偷配了程某的三把钥匙。同年11月份的一天，其知道程某家人都在焦作，就拿着事先配好的钥匙，来到郑州市金水区南阳路与东风路向北亚新美好时光小区10号楼2单元3楼西户程某家中，从一个房间内的电脑桌抽屉里盗走现金10500元，还随手将柜子里的眼镜装在了挎包内，之后就离开了。2015年3月18日19时许，其又来到程某家中，想将上次从程某家中偷的眼镜送还回去。其将房门打开，因室外下雨，怕室内会留有鞋印，就换上程某家中的一双拖鞋进到房间内，走到走廊处打开走廊的灯，进到上次其偷东西的房间将眼镜放在了柜子里面，之后其就在房间内四处看了一下，并在一进门左手边靠门的柜子里翻了一下，接着其听到有人开房间的门，并问是谁，其从房间里出来后看到一名女子（指张某），其称是程某的朋友，叫吴雪梅，要在这里住一晚，明天去看孩子。张某还问其钥匙从哪里来的，其称是程某给的。接着张某就给程某老公打电话问认不认识其，挂了电话后就开始和其聊天，在聊天过程中张某拿手机拍了照，其发现后就让张某将手机给其，其想将照片删除，张某不给，其就去夺手机，两人就撕扯起来，后其将手机抢了过来，但因为手机设有密码打不开。这时门铃响了，张某就走到门口准备开门，其上前阻止，在撕扯过程中房门的门把手被拽断了，之后其就跑到大厅打开窗户往外跳，跳到草地上时被群众和保安抓住了。
5.现场勘验检查工作记录对案发现场的情况予以证实。
6.郑州市公安局文化路分局出具的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及作案工具照片证实，案发后，民警依法扣押作案工具钥匙三把。
7.辨认笔录及照片证实，经张某辨认确认，王瑞即是在郑州市金水区南阳路亚新美好时光小区10号楼2单元3楼西户盗窃并在被其发现后打其的女子；经王瑞辨认确认了作案地点。
8.河南省中医院河南中医学院二附院出具的诊断书对张某受伤的情况予以证实。
9.户籍证明对被告人王瑞的身份情况予以证实。
10.刑事判决书对被告人王瑞的前科情况予以证实。
11.到案经过证实，2015年3月18日23时30分许，民警在郑州市金水区南阳路亚新美好时光小区10号楼将王瑞抓获。
根据上述事实和证据，郑州市金水区人民法院认定被告人王瑞犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。责令被告人王瑞退赔涉案赃款人民币一万零五百元依法发还被害人。
上诉人王瑞上诉及其辩护人辩护称，王瑞第二次进入被害人家中的目的是归还眼镜，没有实施盗窃行为，不构成抢劫罪；其辩护人另辩护称，被告人王瑞系以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果，根据最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第二款规定，不应以抢劫罪论处。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相一致，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。
关于上诉人王瑞第二次进入被害人家中实施的行为不应以抢劫罪论处的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人王瑞供述、证人张某证言及张某伤情诊断书等证据证明，王瑞利用偷配的钥匙再次进入被害人程某、高某家中距第一次入室盗窃时已四个月之久，此次入户后其打开房间内的柜子翻找物品，其盗窃的主观故意明显。其在户内被张某发现并被拍照后，为抢夺张某手机删除被拍摄的照片，以达到毁灭罪证的目的而当场殴打张某，其行为不符合最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第二款对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可以不认定为“使用暴力”，不以抢劫罪论处的规定。上诉人王瑞在入户盗窃过程中，为毁灭罪证而当场使用暴力的行为，符合我国刑法第二百六十九条关于转化型抢劫犯罪的规定，构成抢劫罪，故该上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人王瑞以非法占有为目的，入户盗窃，且数额较大，其行为已构成盗窃罪；其在入户盗窃过程中，为毁灭罪证而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。上诉人王瑞一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 竹庆平
审判员 薛春锋
审判员 宁 伟
二〇一六年七月十八日
书记员 张源洋