四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）川凉中刑终字第103号
原公诉机关西昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某，男，汉族，1954年4月18日出生，四川省西昌市人，中专文化，住四川省西昌市北街**号红旗幼儿园。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月18日被西昌市公安局刑事拘留，经西昌市人民检察院批准逮捕，于2014年9月27日被执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
辩护人曹元荣，四川谦亨律师事务所律师。
辩护人佘成红，四川谦亨律师事务所律师。
西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人陈吉祥陈某某犯故意伤害罪一案，于2015年3月13日作出（2015）西昌刑初字第87号刑事判决。原审被告人陈吉祥陈某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议并作出决定，本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年1月31日23时许，被告人陈吉祥陈某某与被害人韩定才韩某某（西昌市红旗幼儿园保安）在西昌市红旗幼儿园内因开门问题发生争吵进而厮打。在相互厮打的过程中，被害人韩定才韩某某摔倒在地上，头部受伤出血。后被害人韩定才韩某某被家属送至凉山州第一人民医院住院治疗。经医院诊断为左侧颞叶脑挫伤，脑内血肿，左颞骨骨折。经西昌市公安局法医鉴定：韩定才韩某某头部损伤鉴定为重伤二级，经凉山定音司法鉴定中心鉴定被害人韩定才韩某某的伤残等级为八级。
原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人周荣镐周某某的证言。2、证人陈洪斌陈某某的证言。3、证人吴亚利吴某某的证言。4、证人韩建冰韩某某的证言。5、证人张祖恩张某某的证言。6、证人苏旭丽苏某某的证言。7、证人王雅娟王某某的证言。8、证人蒋金凤蒋某某的证言。9、证人王小波王某甲的证言。10、受案登记表。11、抓获经过。12、辨认笔录。13、现场指认照片。14、被害人韩定才韩某某的陈述。15、被告人陈吉祥陈某某的供述。16、西昌市公安局法医鉴定书。17、凉山州第一人民医院出院病历。18、凉山定义司法鉴定中心鉴定书。19、户籍证明。
原审法院认为，被告人陈吉祥陈某某回家因保安韩定才韩某某没有开门而与其发生口角继而相互推搡，在推搡过程中造成被害人韩定才韩某某头部损伤为重伤二级、伤残等级为八级的严重后果。被告人陈吉祥陈某某的行为已构成故意伤害罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十七条之规定，判决：被告人陈吉祥陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某上诉提出其构成故意伤害罪的事实不清，证据不足，其有自首情节，案发后，积极支付了医疗费，被害人有过错，原判量刑过重。
上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某的辩护人提出，认定上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某构成故意伤害罪的证据不足，上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某仅构成过失致人重伤罪。上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某有自首情节，且已积极支付被害人的医疗费，同时愿意积极赔偿。
本院二审审理查明的上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某致被害人韩定才韩某某左侧颞叶脑挫伤、脑内血肿、左颞骨骨折，损伤鉴定为重伤的事实与一审判决认定的事实基本一致。
二审期间，上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某的亲属与被害人韩定才韩某某在法院的主持下对赔偿问题达成了调解协议，同时被害人韩定才韩某某出具谅解书对上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某行为表示一定谅解。
认定上述事实，有经质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人周荣镐周某某的证言证实，案发当天周荣镐周某某的丈夫陈吉祥陈某某回家在小区门口叫保安韩定才韩某某开门，韩定才韩某某没有答应，周荣镐周某某就下楼来开了门，之后周荣镐周某某让陈吉祥陈某某在大门内等候，自己就去幼儿园后勤处要幼儿园园长的电话，当周荣镐周某某与幼儿园后勤人员回到大门处时看见陈吉祥陈某某与韩定才韩某某在相互撕扯，抓扯中韩定才韩某某倒在地上。
2、证人陈洪斌陈某某的证言证实，案发当天红旗幼儿园后勤人员陈洪斌陈某某与周荣镐周某某一起走到小区门口看见韩定才韩某某躺在地上，陈吉祥陈某某说自己与韩定才韩某某发生争执。
3、证人吴亚利吴某某的证言证实，案发当天红旗幼儿园园长吴亚利吴某某接到该幼儿园另外一名园长的电话后赶到幼儿园，看见韩定才韩某某坐在门卫室的值班床上，民警说韩定才韩某某与陈吉祥陈某某因开门问题发生纠纷冲突。
4、证人韩建冰韩某某的证言证实，案发后韩建冰韩某某接到幼儿园园长的电话后赶到幼儿园将父亲韩定才韩某某接到后送进医院。
5、证人张祖恩张某某的证言证实，案发当天张祖恩张某某听到有人在闹便打了报警电话。
6、证人苏旭丽苏某某的证言证实，案发当天自己与韩定才韩某某等人一起想进幼儿园，但是幼儿园大门是锁了的，后来从大门里面来了一个女的就把门打开了（后经证实来的这名女子叫周荣镐周某某）。
7、证人王雅娟王某某的证言证实，案发当天王雅娟王某某所在的医院接到报警电话后王雅娟王某某就赶到案发现场，到了现场后看见有名男子头部受伤出血，随后将受伤的男子带回医院检查。
8、证人蒋金凤蒋某某的证言证实，案发当天蒋金凤蒋某某听见红旗幼儿园内有吵闹声就跑过去看，看见保安倒在地上头部有血，这名保安在自己用手帕擦拭血，当时陈吉祥陈某某还在用脚踢这名保安，陈吉祥陈某某的妻子也在一边谩骂这名保安。
9、证人王小波王某甲的证言证实，案发当天晚上11点左右王小波王某甲听见红旗幼儿园内有吵闹声就跑过去看，看见幼儿园的保安倒在地上头部受伤出血。一名50多岁的男子在用脚踢这名保安并在骂保安为什么不给自己开门，大家都在劝他不要再打了。
10、受案登记表证实案件的来源情况。
11、抓获经过证实，2014年1月31日，公安民警接到报警电话赶到现场将被告人陈吉祥陈某某带回派出所进行询问后考虑到其在积极配合被害人韩定才韩某某进行医治故未对其采取强制措施，2014年9月18日，公安局对陈吉祥陈某某进行了拘留。
12、辨认笔录证实，被害人韩定才韩某某通过辨认指认了被告人陈吉祥陈某某就是案发当天与自己发生撕扯的人。
13、现场指认照片证实案发地点位于西昌市红旗幼儿园内。
14、被害人韩定才韩某某的陈述证实案发当天因开门的问题与被告人发生纠纷，之后连同被告人方有三个人打过自己，自己没有还过手。
15、被告人陈吉祥陈某某的供述证实，案发当晚陈吉祥陈某某回红旗幼儿园自己的家，可是幼儿园大门是关着的，陈吉祥陈某某就在大门外大声喊了10多次保安都没有人来开门，最后还是自己的妻子周荣镐周某某来开的门，之后周荣镐周某某准备去幼儿园领导处反映一下这个情况。陈吉祥陈某某看见保安韩定才韩某某从门卫室出来，韩定才韩某某出来后就开始骂陈吉祥陈某某，并且用手推陈吉祥陈某某，之后陈吉祥陈某某与韩定才韩某某推了几下，在推搡的过程中韩定才韩某某倒在地上，然后周荣镐周某某等人就来了，有人去扶韩定才韩某某，旁边有人说韩定才韩某某流血了。
16、西昌市公安局法医鉴定书证实，被害人韩定才韩某某头部损伤为重伤二级。
17、凉山州第一人民医院出院病历证实，韩定才韩某某的伤经医院诊断为左侧颞叶脑挫伤、脑内血肿、左颞骨骨折。
18、凉山定音司法鉴定中心鉴定书证实，被害人韩定才韩某某的伤残等级为八级。
19、户籍证明证实，被告人陈吉祥陈某某的基本情况。
20、（2015）西昌民初字第1304号民事调解书证实，在西昌市人民法院主持调解下，被告人陈吉祥陈某某的亲属除已支付被害人韩定才韩某某住院期间的医疗费，被告人陈吉祥陈某某的亲属与被害人韩定才韩某某又达成赔偿协议，且被害人韩定才韩某某对被告人陈吉祥陈某某表示谅解。
21、被害人韩定才韩某某出具的谅解书一份。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某为琐事与被害人韩定才韩某某发生口角、厮打，上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某将被害人韩定才韩某某伤致重伤的行为已构成故意伤害罪。
上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某及其辩护人所提上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某构成故意伤害罪事实不清、证据不足，仅构成过失致人重伤罪的理由及意见与本院审理查明的事实和证据不符，本院不予采纳。所提上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某系自首的理由及意见，因上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某的行为并不符合自首认定的法律规定，本院对该理由和意见不予采纳。上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某所提被害人韩定才韩某某有过错的理由无证据证实，本院对此不予采纳。
鉴于本院审理期间，上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某的亲属与被害人韩定才韩某某在西昌市人民法院主持下达成赔偿协议，同时，被害人韩定才韩某某对上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某表示谅解，对上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某可以适当从轻处罚。结合上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某属初犯、偶犯，根据其犯罪事实、认罪态度、悔罪诚意等具体情节，同时考虑到上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某所在地社区矫正机构所出具的社会调查评估意见，对上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某适用缓刑将不致危害社会。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但在二审中上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某积极赔偿，取得被害人谅解，悔罪表现明显，依法可以从轻处罚，对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第七十二条第一款、第二款，第七十三条第二款、第三款以及最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
一、维持四川省西昌市人民法院（2015）西昌刑初字第87号刑事判决对被告人陈吉祥陈某某犯故意伤害罪的定罪部分；
二、撤销四川省西昌市人民法院（2015）西昌刑初字第87号刑事判决对被告人陈吉祥陈某某犯故意伤害罪的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）陈吉祥陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 菊
审 判 员 潘 毅
代理审判员 郝彦兵
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 张雪田
附相关条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条?第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条??拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。