安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）芜中刑终字第00162号
原公诉机关安徽省无为县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）付某乙，女，2006年9月21日出生，户籍地河南省镇平县杨营镇魏营村魏营*组。系本案被害人。
法定代理人付振国，系上诉人付某乙之父。
法定代理人陆宗莲，系上诉人付某乙之母。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）付振国，男，1977年3月3日出生。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陆宗莲，女，1978年8月7日出生。
原审被告人陆德美，男，1941年7月20日出生，汉族，小学文化，务农。因涉嫌犯强奸罪于2014年1月9日被无为县公安局刑事拘留，同年1月21日经无为县人民检察院批准逮捕，次日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
安徽省无为县人民法院审理安徽省无为县人民检察院指控原审被告人陆德美犯强奸罪、猥亵儿童罪，原审附带民事诉讼原告人付某乙、付振国、陆宗莲提起附带民事诉讼一案，于2014年5月14日作出（2014）无刑初字第00116号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人付某乙、付振国、陆宗莲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人并听取意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：一、强奸犯罪事实
被害人付某乙（2006年9月21日出生）父母常年在外务工，被害人付某乙一直在无为县陡沟镇张桥行政村大陆自然村其外公家生活。2013年春天至同年11月间，同村的被告人陆德美利用诱骗方式在自家及被害人付某某先后多次将被害人付某乙的裤子脱下，并将自己的裤子脱下对被害人付某乙实施奸淫。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证明：
（一）被害人付某乙的陈述，证实①陆德美脱其裤子趴在其身上扭动腰有六七次，其中在他家有三四次，其余的在其自己家里；②2013年六一儿童节后一个星期天的下午，其奶奶在陆德美家打麻将，其去陆德美家找奶奶，陆德美对其说他家楼上有个鸟窝，带其上去逮小鸟。其就到他家二楼去了，陆德美跟其后面一道，到了二楼一个房间，陆德美就把门锁起来，其就出不去了，陆德美就脱其裤子，脱完后他自己解开裤子的带子，后来把其抱着仰面放床上，陆德美趴到其身上，腰一拱一拱的，他尿尿的东西摩擦其尿尿的地方，几分钟之后他下来了，其爬起来穿上裤子，陆德美对其说不能告诉奶奶，告诉就不好了。就这样其没敢告诉家里人；③在陆德美家还有二三次都是去他家找奶奶，他骗其去房间里，也是关门脱其裤子，把其放床上压在身下，腰一拱一拱的，他尿尿的东西摩擦其尿尿的地方，一会他就放开了。有时其喊阿奶，他就放开了。从此以后其就不敢去陆德美家了，但他追到其家里；④2013年下半年开学后，陆德美有一天到其家里，他就脱了其裤子，把其压在身下，腰一拱一拱的，他尿尿的东西摩擦到其尿尿的地方，之后就放开了；⑤这个学期（2013年下半年）开学到现在，陆德美脱其裤子就这一次，其余的是把手伸到其裤子里，摸其尿尿的地方；⑥他脱其裤子是在二年级下半学期（2013年上半年）开始的。被他尿尿的东西摩擦其尿尿的地方之后，尿尿就疼，现在见到他就怕。
（二）被告人陆德美的供述，证实①其除了摸付某乙之外，还压在她身上干过她几次；②第一次是2013年春上，陆某乙外孙女儿付某乙去其小店买东西吃，其骗她讲带她到楼上掏小麻雀，她就跟其去了二楼房间，其把付某乙裤子脱到膝盖处，让她仰面躺床上，掏出自己的生殖器，没解裤子之后趴在她身上，其生殖器接触她的阴部生殖器，趴她身上就像性交一样腰一拱一拱的，因年纪大了生殖器硬不起来，没插进她的阴道里面，也没有射精，拱了两分钟样子从她身上下去了，她自己起来拽上裤子就走了；③第二次和第一次一样，都是这么做的，过程也一样，脱她裤子，也在其自家的床上，压她在身下，掏出生殖器碰她的生殖器，也就干了几分钟，真不记得第二次是什么时间，也不记得与第一次间隔多长时间；④第三次大概是两个多月前的一个礼拜天，其去了付某某发现她和另外一个小女孩（不晓得名字）在房间里瞧电视，其去了后另外一个小女孩就走了，进了房里和她先打着玩，之后其脱掉付某乙裤子，叫她睡床上仰面躺着，掏出生殖器就趴在她身上，其生殖器接触贴在她生殖器上，其腰一拱一拱的，没拱两分钟就下来了；⑤付某乙不是11岁就是10岁，在念小学二年级。做这事是自己头脑糊涂了，搞着玩，其实生殖器硬不起来了，回想起来也没脸回家了。陆某乙早上（2014年1月9日）去又吵又打，在家难为情，从家里跑出来之后先去了隔壁村长辈陆某丙家，陆某丙劝其找熟人去自首，于是就到无为找到表侄仲昌明讲了摸小姑娘的事，表侄带其一道去陡沟派出所自首。
二、猥亵儿童犯罪事实
被告人陆德美利用诱骗方式在自家和被害人家多次对被害人付某乙采取用手伸进其裤子里摸屁股、生殖器方式进行猥亵。2014年1月8日16时许，被告人陆德美在被害人家又某对被害人付某乙实施猥亵时被被害人付某乙的外公陆某乙发现报警。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据予以证明：
（一）被害人付某乙的陈述，证实①2014年1月8日其从学校放晚学是16时05分，在家看见那个老头子（陆德美）到其家门口后，就躲到屋后面草丛里，他就转到草丛面前，问我吃不吃东西，其说不吃，之后陆德美就走了。后其爷爷出去有事了，其在堂屋写作业，陆德美又来了，手里拿个香蛋说给其吃，其就站起来了，陆德美蹲在后面把手伸进其屁股后面衣服里用手摸其屁股，手碰到屁眼附近，差点就摸到尿尿的地方，摸了几分钟之后其爷爷从外面回来了，看见他蹲在其后面就问他干什么，他说这小丫头，吃东西还要我送来，之后他就走了。到晚上其爷爷带其洗屁股时其说屁股疼，是陆德美摸了其屁股。今天早上其爷爷去给了他两巴掌；②以前像这样类似的情况有很多次。
（二）被告人陆德美的供述，证实①其和陆某乙家住在附近，2014年1月8日下午三四点钟，陆某乙外孙女儿付某乙在自家堂屋写作业，其去拿香蛋给她吃，当时除了付某乙没其他人在家，其就手伸进她裤子里摸了屁股，然后围绕腰摸转过来了，手摸的时候也摸了她的生殖器等下身部位，后陆某乙回去看见了，问干什么，其讲摸摸，怎么长的这么好。后来其就走了，今天（2014年1月9日）早上陆某乙在其家门口讲妈的×，在他家小姑娘身上摸什么。并打了其两拳，其觉得干错了不能作声，后来跑到无为来了；②其摸过付某乙大概有七八头十回，不记得什么时候了，反正是在2013年里，最近一次是前天也就是1月7日下午，付某乙放学一个人在家瞧电视，其从家门口过就进去了，手伸进她裤子里摸肉的，摸了屁股，摸了她生殖器，摸了一会就走了。这么多次都是手伸进她裤子里摸屁股，摸生殖器，没有摸其他部位。地点要么在自己家要么在付某某，也没有对其他女孩作案过。
另查明，2014年1月9日，被告人陆德美在仲某陪同下到公安机关投案。
本案尚有如下公诉机关提交并经庭审质证证据：
（一）书证
1.被告人陆德美户籍证明，证实其出生于1941年7月。
2.被告人付某乙基本信息，证实其出生于2006年9月。
3.无为县人民医院2014年1月9日门诊病历一份，证实被害人付某乙外阴充血明显，处女膜基本完整，未见明显裂伤及出血点，有异味。
3.归案经过，证实被告人陆德美系自动投案。
（二）证人证言
1.证人陆某甲的证言，证实①其是付某乙舅舅，2014年1月9日12时58分，其父亲陆某乙打电话对其说，看见陆德美抱着付某乙，陆德美看见他后就把付某乙放掉了，晚上付某乙洗屁股的时候，付某乙说下身疼，他问付某乙怎么搞的，付某乙说是陆德美用手抠的；②其接过电话后就报警了。
2.证人陆某乙的证言，证实①其是付某乙外公，2014年1月8日下午4时10分左右其看到陆德美蹲在付某乙身后抱着付某乙，付某乙是站着的。陆德美看见其便说拿蛋给小丫头吃，其没多想，陆德美就走了；②晚上6点多钟的时候，付某乙叫其帮她洗屁股，洗的时候她说下身疼；③晚上8点多钟准备休息的时候，其问付某乙底下怎搞疼，个有人沾你的。付某乙说是老头子（指陆德美）扣的，老头子蹲在她后面，手从后面插进裤子里面抠的；③其一听觉得不是小事，考虑了一会后打电话给其儿子陆某甲，把事情说了，陆某甲后来报了警；④2014年1月9日早上七点多的时候，付某乙的舅奶奶孙玉凤问付某乙，老头子（指陆德美）以前个沾过她的，付某乙说老头子经常摸她底下，几年前就摸过的，还脱过她衣服，一共脱过四次，在她家两次，在老头子家两次，老头子把她衣服脱了放在床上，自己衣服也脱了爬在她身上；
⑤2014年1月9日早上其到陆德美家找他，其说你老东西，你作弄我小丫头。陆德美没说话，向其作揖，其气得打了他两个嘴巴子，陆德美没有还手也没讲话，就一直向其作揖。
3.证人仲某的证言，证实①陆德美是其表叔，2014年1月9日陪陆德美到陡沟派出所投案自首；②2014年1月9日16时左右，陆德美给其打电话讲家门口一个小姑娘长的很好玩的，他把东西给她吃，摸了她的屁股。他还讲小姑娘家里人早上去他家打了他，他向小姑娘家里人下跪了；③其打电话咨询了律师，意识到事情可能比较严重，于是带着陆德美到陡沟派出所自首。
4.证人陆某丙的证言，证实①2014年1月9日早上6点钟左右，陆德美对其说他在陆某乙孙女儿身上摸了一下子，他没脸在家呆了，让其转交2500元给他老伴，他要跑路了；②陆某乙对其说他孙女儿讲是陆德美把她的下身摸疼了。陆某乙还说2014年1月9日早上到陆德美家打了陆德美两个嘴巴子，陆德美往地上一跪，并作揖赔礼。
5.证人陆某丁的证言，证实2014年1月9日早上8点钟的左右，陆某乙在家门口讲陆德美不是人，他外孙女儿下身被陆德美抠疼了。还讲早上他打了陆德美两个嘴巴子，陆德美向他作揖下跪赔礼。
6.证人陆某戊的证言，证实陆某乙对其说陆德美摸了他孙女儿的屁股。
7.证人付某甲的证言，证实其女儿付某乙实际是2005年出生，报户口时小报了一岁，户籍上是2006年出生。付某乙一直在陡沟镇由其岳父、岳母照看，这里生活已经有六七年了。
（三）检查、辨认笔录
1.人身检查记录一份，证实检查人员于2014年1月9日对被害人付某乙人身检查情况。
2.无为县公安局辩认笔录，证实辨认人付某乙辨认出7号照片上的人就是近二年来在不同地方骗她到房间脱裤子，压到身下，用他的生殖器摩擦其生殖器的家门口的那个老头子。该7号照片系陆德美。
上述证据均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，应予以确认。
三附带民事诉讼原告人未向法院提供医药费、误工费等相关证据。
原判认为：被告人陆德美多次奸淫不满十四周岁的幼女，情节恶劣，其行为已构成强奸罪；被告人陆德美明知他人系不满十四周岁的幼女，多次对其实施猥亵，其行为已构成猥亵儿童罪，且应予从重处罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人陆德美犯罪后自动投案，如实供述自己的猥亵儿童犯罪事实，其猥亵儿童犯罪系自首，对被告人陆德美犯猥亵儿童罪依法予以从轻处罚。被告人陆德美判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。三附带民事诉讼原告人提出赔偿精神抚慰金12万元的诉讼请求与法相悖，不予支持。三附带民事诉讼原告人提出赔偿检查费、医疗费、护理费、营养费、误工费共计9.5万的诉讼请求，因无证据证实，不予支持。对三附带民事诉讼原告人诉求合法合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（一）项，第二百三十七条第一、三款，第六十七条第一款，第六十九条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第三十六条第一款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人陆德美犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年；犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑三年；决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；二、被告人陆德美赔偿三附带民事诉讼原告人交通费人民币2000元，于判决生效之日起一个月内一次性付清；三、驳回三附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人付某乙、付某甲、陆宗莲的上诉理由：1、一审法院判决不公，仅判决支付受害人交通费赔偿款2000元，严重损害了受害人及其家人的合法权益，请求改判赔偿三上诉人各项损失220000元；2、依法加重对刑事附带民事被告人陆德美的刑事处罚。
经审理查明：原审法院在判决书中列明的经庭审质证的认定本案事实的证据，证据确实充分，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为：原审被告人陆德美多次奸淫不满十四周岁的幼女，情节恶劣，其行为已构成强奸罪；被告人陆德美明知他人系不满十四周岁的幼女，多次对其实施猥亵，其行为已构成猥亵儿童罪，且应予从重处罚。原判定罪正确。因陆德美的犯罪行为给被害人造成的经济损失，合理部分依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人付某乙、付某甲、陆宗莲上诉提出要求改判赔偿各项损失220000元，并在二审中提交了陆宗莲的月工资为15000元的证明，本院酌定原审被告人陆德美应赔偿检查费、医疗费、护理费、营养费、误工费、交通费等各项经济损失共计20000元。故原审法院判决赔偿交通费2000元不妥，本院应予以纠正。至于附带民事诉讼原告人付某乙、付某甲、陆宗莲上诉提出要求加重对原审被告人陆德美的刑罚，于法相悖，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项以及《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条、第三百一十四条之规定，判决如下：
一、维持安徽省无为县人民法院（2014）无刑初字第00116号刑事附带民事判决书第一、三项；
二、撤销安徽省无为县人民法院（2014）无刑初字第00116号刑事附带民事判决书第二项；
三、原审被告人陆德美赔偿上诉人付某某、付振国、陆宗莲各项经济损失20000元。
本判决为终审判决。
审判长 吴建平
审判员 吴金华
审判员 梁 莹
二〇一四年八月二十二日
书记员 江 群
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民事部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。
第三百一十四条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。
应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼案件审结前，可以暂缓送监执行。