江苏省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）苏审二民申字第102号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：周同云，农民。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：新沂市人民医院。住所地：江苏省新沂市新安镇。
法定代表人：吴新勇，该医院院长。
委托代理人：朱晓宁，江苏苏源律师事务所律师。
再审申请人周同云因与被申请人新沂市人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，不服江苏省徐州市中级人民法院（以下简称徐州中院）（2012）徐民终字第1456号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
周同云申请再审称：（一）原审认定事实的主要依据是伪造的。新沂市人民医院伪造病历，以此为基础的医疗事故鉴定结论、伤残等级鉴定结论不能作为定案依据。（二）原判决认定的主要事实缺乏证据证明。1．原判决引用（2005）新民一初字第727号民事判决认定新沂市人民医院的诊疗行为不构成医疗事故，属断章取义，该判决未采纳新沂市人民医院的抗辩意见，应认为否定了医疗事故鉴定结论。2．原判决认定新沂市人民医院一直未能为周同云实施取出内固定手术，系因为周同云要求专家保证能够治好，没有依据。（三）原判决适用法律错误。原判决拒不认定新沂市人民医院伪造病历，违反了最高人民法院民事诉讼证据规则的规定。病历上患者的年龄、姓名、住址均有错误，议定书上的签名非周同云所签。（四）原审程序违法。1．一、二审审理期限严重超期，且无合法理由。2．一、二审多次要求周同云申请鉴定，举证责任分配错误。3．鉴定程序违法。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第三项、第六项的规定，请求再审本案。
本院经审查查明：2003年3月27日，周同云因腰疼7年，加重半年到新沂市人民医院处就诊，被诊断为：L5椎弓狭部断裂伴腰椎不稳，于2003年4月3日在新沂市人民医院外科做连续硬膜外麻醉下行L5-S1RF下内固定术＋植骨术，同年4月9日出院。后周同云的下肢一直麻木、疼痛。2003年12月13日，经徐州医学院附属医院病情证明：1、腰椎内固定术后；2、双下肢周围神经损伤。建议营养神经治疗。2004年10月13日，周同云的病情经徐州市医学会鉴定，作出鉴定报告，报告分析意见：1、诊断明确，有手术适应症，术式选择得当；2、椎弓根钉置入位置准确，椎体序列正常；3、结合两次肌电图检查报告，肢体症状考虑为周围神经病变所致。结论：综上分析，根据《医疗事故处理条例》第二条、第三十二条等本病例不属于医疗事故。
周同云曾于2004年4月8日向江苏省新沂市人民法院（以下简称新沂法院）起诉，后撤诉。2005年4月7日其再次起诉，该案在审理过程中，新沂法院委托司法鉴定科学技术研究所研究中心鉴定，经鉴定检查，华东医院放射检查报告单检查所见：第5腰椎
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第1骶椎内固定术后复查，见第1骶椎固定处两根螺钉有断裂。同时，上海曙光医院肌电图报告单诊断意见：腰骶神经根损害可能性大（L5？）。2006年9月30日，新沂法院作出（2005）新民一初字第727号民事判决：一、新沂市人民医院承担周同云损失50063.63元的90%的赔偿即45057.11元；二、其余损失由周同云负担。在该案诉讼中，周同云称手术议定书签名非其所写申请笔迹鉴定，经依法委托，江苏省高级人民法院司法鉴定处认为，根据现有材料，不宜得出手术议定书上签名是否周同云所写的鉴定结论。
2007年10月，周同云第三次向新沂法院提起诉讼，要求新沂市人民医院赔偿后续治疗费和精神抚慰金613331元。该院于2007年12月28日作出（2007）新民一初字第2612号民事判决：新沂市人民医院赔偿周同云检查费1317元、交通费2508.50元、住宿费1350元，合计人民币5175.50元。周同云不服提出上诉，经徐州中院调解，双方达成调解协议，新沂市人民医院一次性赔偿周同云各项损失及预先支付的医疗费用等20000元。
2009年1月15日，周同云第四次向新沂法院起诉，要求新沂市人民医院赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等合计55701元。该院于2009年8月17日作出（2009）新民一初字第699号民事判决，新沂市人民医院赔偿周同云医疗费12346元、误工费18600元、护理费16470元、交通费5000元、住宿费680元、住院伙食补助费720元、营养费240元，合计人民币54056元，扣除已支付的继续治疗费14000元，剩余40056元于判决生效起十日内付清。周同云不服，向徐州中院提出上诉，徐州中院经审理，驳回上诉、维持原判。
其后周同云自行到常州市第一人民医院、无锡市第二人民医院等地检查治疗花医疗费1027.20元，交通费3945.2元。
2011年4月7日，周同云向新沂法院提起本案诉讼，请求法院判令新沂市人民医院：1、对周同云造成的医疗损害严重后果负完全责任；2、认定提供的病历是仿造的假病历；3、为周同云取出内固定物并继续进行治疗，并承担一切风险和责任；4、赔偿周同云医疗费1027.20元，固定断钉遗留体内费20万元，神经根被损坏和腰椎退行性改变费20万元，误工及护理费21.60万元，被扶养人生活费16928元，精神损失费5万元，辅助器具费1万元，交通费3945.20元，住宿费130元，计款698032.40元。
在本案庭审中，经周同云申请，新沂市人民医院同意依法委托南京东南司法鉴定中心对周同云目前的病情构成的残疾等级、后续治疗费（含取内固定费用）以及护理依赖程度进行鉴定。经鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人周同云截瘫（肌力4级）相当于人体损伤八级残疾；腰部活动度丧失40%以上相当于人体损伤九级残疾；2、被鉴定人周同云取内固定费用以6000-7000元为宜，余可能发生费用建议以实际发生额为准；3、被鉴定人周同云目前状况不构成护理依赖。周同云虽然对该鉴定结论中的伤残等级、取内固定费用以及其目前的身体状况不构成护理依赖均提出异议，但不申请重新鉴定，只要求医疗事故鉴定。在鉴定中周同云支付了交通费1200元、住宿费390元。
另查明：周同云于2003年3月27日至2003年4月9日在新沂市人民医院处就诊及手术期间，由于新沂市人民医院医务人员的工作马虎，在病案中将周同云家庭住址错写为新沂市草桥镇周咀队，而麻醉记录中周同云写成张同云。
周同云母亲刘青兰，1928年11月23日生，大姐周同婷1944年生，二姐周同香1951年生。
一审法院认为：周同云因腰部疾病就诊于新沂市人民医院并进行连续硬膜外麻醉下行L5-S1RF内固定＋植骨术是事实，周同云的病情经手术并没有治愈，反而越加严重，现双下肢不能行走，只能依靠轮椅帮助其移动也是事实。由于新沂市人民医院在给周同云治疗过程中存在过错，故新沂市人民医院依法应承担赔偿责任。因周同云在2004年4月8日第一次向法院起诉后的审理中，曾向徐州医学会申请医疗事故鉴定，该鉴定作出后，周同云并未申请重新鉴定，现在周同云又再次申请医疗事故鉴定，于法无据。庭审中，对周同云伤残等级、后续治疗（含取内固定）以及护理依赖程度经双方当事人同意，法院依法委托鉴定机构进行鉴定，所作出的结论性意见，周同云虽然有异议，但经多次释明，周同云仍不提出重新鉴定，根据法律规定，该鉴定结论可以作为定案依据。经鉴定，周同云截瘫（肌力4级），结合其平时自我移动困难、行走依靠轮椅，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，周同云平时需要部分护理依赖较为适宜。根据相关规定，护理费按照完全护理依赖金额50%的比例计算。根据法律规定，周同云于2003年4月3日在新沂市人民医院处住院治疗，护理期限应自2003年4月3日至2023年4月2日止为20年，如果周同云在该护理期限届满后仍然需要护理的可再行起诉。周同云取内固定费用虽鉴定为6000-7000元，但结合有关医院的医嘱及周同云目前的病情，酌定为12000元。周同云为其治病以及进行伤残等级鉴定所花的交通费酌定为4200元。周同云的误工及护理费，新沂市人民医院已赔偿周同云自2003年4月3日至2009年8月10日，即2318天，期间已赔付的应予扣除。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照江苏省2011年《国民经济和社会发展统计公报》公布的数据标准，周同云的损失确定为：医疗费1027.20元、取内固定费12000元、残疾赔偿金69152元（10805元／年×20年×（30%＋2%）］、误工费31908.80［29.60元／天×1078天（2009年1月7日至2011年12月25日）］、护理费73733.60元［29.60元／天×（7300天-2318天）×50%］、精神抚慰金16000元（5000元×（30%＋2%）］、被扶养人生活费13271.67元（7963元／年×5年÷3人）、交通费4200元、住宿费390元，合计224939.27元。根据过错责任，新沂市人民医院应赔偿周同云各项损失计款202445.34元（224939.27元×90%）。如今后周同云做取内固定手术后，对伤残等级重新鉴定所造成的各种损失大于现在的损失，超出部分可再行主张。据此判决：一、新沂市人民医院赔偿周同云医疗费、取内固定费用、残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、住宿费等合计202445.34元，于判决生效后十日内一次性赔偿给周同云；二、驳回周同云的其他诉讼请求。
周同云、新沂市人民医院均不服一审民事判决，向徐州中院提起上诉。因新沂市人民医院无正当理由未依法缴纳二审案件受理费，二审法院按照自动撤回上诉处理。
二审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。
本院认为：当事人对自己的主张或者反驳对方的主张应当提供证据证明，举证不能的，应当承担不利后果。本案中，周同云主张新沂市人民医院对周同云治疗的病历系伪造的，但其仅提出病例中存在患者姓名、年龄、住址的错误，即使上述问题确实存在，亦不足以支持周同云该项主张，只能证明新沂市人民医院病历书写不规范、不准确。周同云又称手术议定书签名非其所写，经查，周同云曾在2004年5月申请笔迹鉴定，鉴定机构认为，根据现有材料，不宜得出鉴定结论，该举证不能的后果应由周同云承担。再者，在（2005）新民一初字第727号民事诉讼过程中，法院依法委托徐州市医学会进行了医疗事故鉴定后，在本案诉讼中，法院依法委托司法鉴定科学技术研究所研究中心对周同云伤残等级等进行鉴定后，周同云未申请重新鉴定，应视为其放弃了该项诉讼权利。故徐州市医学会、司法鉴定科学技术研究所研究中心的鉴定结论可以作为定案依据。因为周同云对鉴定结论不服，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，应由周同云举证，一审法院已经多次对周同云释明是否申请重新鉴定，故举证责任分配并无不当。
经查，（2005）新民一初字第727号民事判决本院认为部分，法院不采纳新沂市人民医院关于自身不存在医疗过错的抗辩，并不意味着否定医疗事故鉴定结论的证明效力，周同云称原审判决引用另案判决理由断章取义，无事实依据。原一、二审判决中并无周同云“要求专家写保证，取出后保证就好”的表述，周同云称原判决该节事实认定无依据，理由不能成立。
医疗损害赔偿纠纷案件中，医方是否存在伪造、篡改、毁损病历的行为，是认定医方是否存在过错的依据，医方是否存在过错是医方应否承担赔偿责任的基础。故周同云坚持要求人民法院在判决主文中认定医疗机构的病历系伪造的，原判决不予支持，并无不当。周同云要求新沂市人民医院为其继续治疗，并承担一切风险和责任，根据民事责任主体侵权责任承担方式的法律规定，周同云该项诉讼请求无法律依据，原判决不予支持，亦无不当。关于原一、二审审理期限超期问题，本院认为，首先，审理期限问题不属于民事诉讼法规定的可以申请再审的事由，其次鉴定、调解属于依法可以扣除审限的情形，故周同云以原一、二审审理期限超期为由申请再审，本院不予支持。
综上，周同云的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回周同云的再审申请。
审 判 长 张继军
代理审判员 薛山中
代理审判员 成荣海
二〇一四年三月十一日
书 记 员 蒋磊君