湖南省江永县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）江永法刑再初字第1号
原公诉机关江永县人民检察院。
原审被告人蔡某，男，瑶族，中专毕业，公务员，原江永县民政局局长。因犯挪用特定款物罪、贪污罪，于1997年1月8日被江永县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。
江永县人民检察院指控原审被告人蔡某犯挪用特定款物罪、贪污罪一案，本院于1998年1月8日作出（1997）江刑初字第53号刑事判决。该判决发生法律效力后，原审被告人蔡某以不构成犯罪为由向本院提出申诉，本院于2014年1月23日作出（2014）江永法刑监字第1号再审决定，决定对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2014年3月21日公开开庭审理了本案。江永县人民检察院检察员彭志林出庭履行职务。原审被告人蔡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审审理查明，1994年10月27日，经被告人蔡某批准，将特定款（救灾款）123469.4元用于本局修小车，基本建设及购买打字设备。1997年1月25日经被告人蔡某同意，又将特定救灾款68000元用于购买“金盾”牌小车一辆。
1992年，被告人蔡某任XXX乡党委书记期间，与企业组人员在一起，将出让土地使用权所得的11795元的利润进行私分，其中被告人蔡某分得1739元。
1995年7月2日，被告人蔡某将收取的香柚开发扶持款9491.7元不交财会入账，长期占为己有。
原审认为，被告人蔡某违法国家财政管理规定，擅自将大量的救灾款挪作他用，其行为已构成挪用特定款物罪；被告人蔡某利用职务之便，侵吞公共财物，数额较大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人蔡某犯挪用特定款物罪、贪污罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
原审判决被告人蔡某犯挪用特定款物罪，判处有期徒刑二年；犯贪污罪判处有期徒刑一年，合并决定执行有期徒刑二年，缓刑二年。
公诉机关再审指控与原审指控一致。
原审被告人蔡某再审辩称，1、挪用三万元用于XX县民政局修理小车，是民政部、财政部联合下达的（84）33号文件规定允许的，且省民政厅拨款4万元用于小车维修，同时也有县领导的批示允许用于修车。2、挪用68000元用于购买小车是经过当时主管民政的副县长何某某批示同意的，并且该开支也是经局支委会开会研究决定的。3、购买电脑以及打字机是为更好的为民政事业服务，而且资金开支经过局支委会讨论研究决定，资金来源于省里下拨的资料费用。4、县民政局的操场属于光荣院，建设该操场不应作为民政局的基本建设项目，而且用于修建操场的资金是省里争取来的资金，而且有文件规定，局领导集体研究过，又有当时主管副县长肖某某批示同意列支。5、当时任XX乡党委书记期间分得的1739元，是乡党委政府集体研究决定企业组办的征地项目，超额完成可以按比例分成奖金，是合法收入。且该征地款未动用国家资金，均是企业组人员自行集资。6、指控贪污的9491.7元，当时因为是周末无法入账，因此写了收条，且该笔钱用于公务开支，并非据为己有。
经再审审查查明，1994年10月27日，经原审被告人蔡某批准，将特定救灾款123469.4元用于本局修小车，基本建设及购买打字设备。1997年1月25日经原审被告人蔡某同意，又将特定救灾款68662元购买“金盾”牌小车一辆。以上挪用的款项均经局支委研究且向XX县政府领导进行了汇报。
1992年，原审被告人蔡某任XXX乡党委书记期间，与企业组人员在一起，将出让土地使用权所得除上交财政外的11795元利润进行分成，其中被告人蔡某分的1739元。该利润分成经乡党委开会研究决定。
1995年7月2日，原审被告人蔡某将何利滋上交的香柚开发扶持款9491.7元收取后至1997年一直未办理财会入账手续，在检察院调查期间将该笔款项退还给何利滋。后何利滋将该款上缴。
另查明，原审被告人蔡某任职XX县民政局局长期间，XX县未发生重大自然灾害，原审被告人蔡某挪用款项不影响灾民的救济发放。
认定上述事实的证据有：1、原审当庭质证的证据：证人何某某、肖某某、赵某某、刘XX、蔡XX、刘XX、李XX、何XX、杨XX、何XX、朱XX、金XX、蒋XX、贺XX等证人证言、用于购买救灾车辆及修理车辆、维修县光荣院操场、购买电脑、打字机等设备的票据复印件、关于购买救灾车辆的请示报告、关于维修县光荣院操场的报告、1992年XXX乡党委会议纪要摘录、集资人员集资清单、企业组收入分成表及原审被告人蔡某的供述等证据。2、原审人蔡某提交的XX县民政局证明证实，在蔡某担任XX县民政局局长期间，XX县未发生重大自然灾害，争取来的各项救灾款项未影响灾民的救济发放等情况；XXX乡党委会议记录证明，其担任XXX乡党委书记期间，党委集体研究企业组工作任务以及完成工作任务后的利润分成情况。3、原XX县民政局救灾股副股长金XX出具的证明证实，1996年春节前一天，被告人蔡某曾拿出一信封百元钞到省民政厅拜年，在回XX县的路上，蔡某说这次拜年很顺利，厅领导答应重点照顾下XX县的情况；时任XX县县委宣传部副部长卢XX及XX县经管局主任科员高XX出具的说明证实，蔡某任XX乡党委书记期间，曾组织开会研究讨论企业组工作任务分配以及企业组人员利润分成情况；XX县正处级干部李XX出具的证明证实，原审被告人蔡某任XX县民政局局长期间，曾多次带领财会人员找原某某乡民政助理何XX打移交，由于当时工作环境及通讯不尽人意，一直未移交成功的情况。
公诉机关对原审被告人蔡某提交的证据未提出异议。
原审被告人蔡某对原审当庭质证的证据无异议。
本院认为，原审被告人蔡某利用职务之便，侵吞公款，数额较大，其行为构成贪污罪。原审判决认定被告人蔡某贪污香柚开发扶持款9491.7元的事实及罪名正确。
原审判决认定被告人蔡某犯挪用特定款物罪，经查，原审被告人蔡某在使用特定款物时均向县政府领导进行了汇报，且使用特定款物用于维修光荣院、购买救灾车辆及电脑打字机等救灾设备，并有XX县民政局出具的证明证实，原审被告人蔡某任XX县民政局局长期间，XX县未发生重大灾害，其挪用款项不影响灾民救济发放，挪用特定款物罪的客观构成要件表现为挪用特定款物，情节严重，致国家和人民群众利益遭受重大损害的行为，原审被告人蔡某虽有挪用特定款物的行为，但情节轻微，且未致国家和人民群众利益遭受重大损失，故原审被告人蔡某的行为不符合挪用特定款行罪构成要件，因此，原审判决认定被告人蔡某挪用特定款物罪不当，应予撤销。
原审判决认定被告人蔡某任职XX乡党委书记期间贪污出让土地使用权所得利润1739元，经查，有XX乡党委会议记录以及集资人员集资清单证实，该利润分成是经乡党委讨论研究决定，且征地款项系集资而来，未动用国家资金，该事实不符合贪污罪构成要件，故原审判决对该项事实认定不当。原审被告人蔡某辩解称，收取何XX上交的香柚开发扶持款9491.7元，当时因为是周末无法入账，因此写了收条，且该笔钱用于公务开支，并非据为己有。经查，有收据、证人何XX的证言以及原审被告人蔡某的供述证实，原审被告人蔡某收取了何XX上交的香柚开发扶持款9491.7元，且一直未上交财政，原审被告人蔡某未提供证据证实该笔款项的去向，因此对被告人蔡某的辩解，本院不予采信。原审被告人蔡某在侦查期间已经退还其贪污的9491.7元公款，可酌情从轻处罚。综上，被告人蔡某犯罪情节轻微，可以不对其判处刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三十七条、《中华人民共和刑事诉讼法》第二百四十五条、第十五条第一项及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第二款之规定，判决如下：
一、撤销本院（1997）江刑初字第53号刑事判决。
二、原审被告人蔡某犯贪污罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋劲松
审 判 员 龚 建
人民陪审员 曾庆仁
二〇一四年五月九日
代理书记员 胡 倩
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
2、《中华人民共和刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
第十五条第一项有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：
（一）情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；
3、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第三百八十九条第二款原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。