江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第1619号
上诉人（原审被告）大丰市明旺铸造机械有限公司。
法定代表人张汉明，该公司董事长。
委托代理人朱友山、朱斌，江苏朱友山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）朱志华，电焊工。
委托代理人江爱民。
上诉人大丰市明旺铸造机械有限公司（以下简称明旺公司）因与被上诉人朱志华劳动争议一案，不服大丰市人民法院（2013）大民初字第2173号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年6月5日，原告朱志华在自然人杨开存（无用工主体资格）承包的被告明旺公司厂房修理工程上做电焊工。于2010年7月16�15时许，原告朱志华在厂房上进行焊接工作时，被突然启动的行车压伤左手。当日，原告被送往大丰市白驹中心卫生院治疗。2010年7月16日，原告前往大丰市第三人民医院住院治疗，左食、环小指离断伤，左中指压砸伤等住院至2010年8月7日，共支付医疗费7524.05元。同日，大丰市第三人民医院出具了疾病证明书一份，载明：“建议休息二个月”等。2010年10月7日，大丰市第三人民医院又出具了疾病证明书一份，载明：“建议休息二个月”等。2011年3月20日，大丰市小海镇北虹村村民委员会出具了证明一份，载明：“兹有我村六组朱志华，男，身份证号为××，常年在外搞建筑安装，故此证明等”。2011年5月24日，大丰市人力资源和社会保障局作出（大人社险）工伤认字（2011）第115号《工伤认定决定书》，认定原告朱志华所受的上述伤害属于工伤。2011年7月10日，被告明旺公司不服工伤认定决定，向大丰市人民政府申请行政复议。2011年9月30日，大丰市人民政府作出大政行复（2011）第12号行政复议决定书，决定：维持被申请人所作（大人社险）工伤认字（2011）第115号《工伤认定决定书》。后被告明旺公司不服该行政复议决定，向一审法院提起诉讼。2012年10月16日，一审法院作出（2012）大行初字第0047号行政判决书，判决：驳回明旺公司要求撤销大丰市人社局作出的（大人社险）工伤认字（2011）第115号工伤认定决定书的诉讼请求。明旺公司不服，向盐城市中级人民法院上诉。2013年1月26日，盐城市中级人民法院作出（2012）盐行终字第0091号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2012年1月19日，原告伤情经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定，致残程度为十级。原告为此支付鉴定费280元。后原告不服，申请重新鉴定。2012年2月23日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号：复12200019号鉴定结论通知书，确定：原告致残程度为八级。原告又支付鉴定费280元。2012年4月12日，原告向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2012年6月28日，因已超过45日，双方均表示不同意由该委继续审理，故作出大劳人仲案字（2012）第110号仲裁裁定书，决定：终结审理，后原告于2012年7月4日向一审法院提起诉讼。审理中，针对被告提出未收到复12200019号鉴定结论通知书的问题，2013年8月22日，一审法院对邮件签收人左亚婷进行了调查，左亚婷陈述：“张汉明是我姨父，我没工作，在家带孩子，有时会到旺达米厂替我姨ＸＸ凤代班，我姨是该厂的职工，去年张汉明也在该厂上班。寄给明旺铸造机械公司的信，也会寄到旺达米厂，因为张汉明在那边上班，如果张汉明不在厂里，我在的话，我就会代签。这封信是否是我签收的，时间长了，我也不太记得了，明旺公司的邮件也时常送到旺达米厂这边，因为我姨父也在这上班。如果是我签收的话，我也不会打开看，跟往常一样放在我姨的办公桌上，张汉明没有固定办公桌子，有时也去我姨的办公室。”2013年8月26日原告撤诉后，一审法院裁定准予原告撤回起诉，后原告于2013年9月2日重新向一审法院提起诉讼，请求法院判决被告支付原告工伤保险待遇合计88779.10元；本案的诉讼费用由被告承担。
审理中，被告明旺公司申请对复12200019号鉴定结论申请重新鉴定，2013年12月20日，一审法院司法鉴定科出具结案函，载明：“本院民一庭：你庭送来大丰市明旺铸造机械有限公司申请对朱志华工伤残疾程度进行重新鉴定一案，本科按程序委托江苏省劳动能力鉴定委员会进行鉴定后，该机构电话回复，原鉴定已近两年，不予受理（没�书面函件）。故本科决定终止鉴定，结案退卷。”
一审法院另查明，2012年3月12日，原告向被告寄出《辞职报告》一份，载明：“大丰市明旺铸造机械有限公司：本人于2010年6月5日在杨开存的组织下到公司车间内安装行车，7月16日15时许，本人在厂房上进行焊接工作时，左手被突然启动的行车压伤，先后经大丰市白驹卫生院、大丰市第三人民医院诊治，住院治疗至8月7日。该事故经大丰市人力资源和社会保障局于2011年5月24日作出工伤认定决定书，该局认定本起事故为工伤。本人因此事故左手致残，2012年2月23日盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定我为八级工伤残疾程度。根据劳动合同法和工伤保险条例的规定，本人特具报告，请求辞职，望公司按规定给与办理解除或终止劳动关系的相应手续为感等”。
一审法院认为，本案系个人承包引起的工伤保险赔偿纠纷。�据相关规定，用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，由具备用工主体资格的发包方对该组织或自然人招用的劳动者承担工伤保险责任。用人单位未参加工伤保险的，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准予以赔偿，承包经营者承担连带赔偿责任。本案中，明旺公司系具备用工主体资格的用人单位，杨开存系不具备用工主体资格的承包人，故原告朱志华对其因事故产生的损失仅主张被告明旺公司承担赔偿责任，依法应予支持。原告主张前往药店购药花费合计84.50元，因被告对此提出异议，且原告未能提供相关医嘱或就用药的必要性与关联性提供证据证实，故对该部分不予支持。原告主张因伤口化脓复发等原因其在居住地的大丰市小海镇北虹村社区卫生服务站曾支付医疗费合计878.20元，被告对此提出异议，经一审法院审核，该部分费用分别发生在2010年8月15日至8月31日、2010年9月23日至9月26日期间，具有一定的连贯性，且在大丰市第三人民医院的门诊病历中记载了要求原告抗炎药治疗的相关医嘱，故该部分费用予以支持。原告主张住院伙食补助费18元／天偏高，被告认可15元／天，不违反法律法规的禁止性规定，依法予以确认。原告主张住院23天，被告对此提出异议，经核算，实为22天，故对原告主张的超出部分不予支持。原告主张因治疗期间没有钱，自己叫车到被告单位要钱发生交通费160元，被告对此提出异议，依照《工伤保险条例》相关规定，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通费由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销，故对原告的该项主张不予支持。原告主张住院23天期间按59.41元／天计算护理费，但原告未申请鉴定，被告认可22天按46.42元／天计算护理费，依法对�告认可的部分予以确认。被告抗辩原告的停工留薪期工资待遇应由杨开存发放的依据不足，不予采纳。原告主张按100元／天计算其停工留薪期工资待遇，因被告对此提出异议，且原告未能就其从事的职业及所持资质提供充分证据证实，故酌定按2010年大丰市职工平均工资2566.50元／月计算。被告抗辩平均寿命为74.6周岁的依据不足，不予采纳。被告抗辩因原告系由杨开存雇佣，故其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应由杨开存支付的依据不足，不予采纳。原告主张按60%计算其一次性伤残补助金，系其对自身权利的处分，依法予以确认。原告主张支付两次鉴定费合计560元，被告对此提出异议，一审法院认为，发生两次鉴定，并非因原告自身原因形成，且该费用系原告形成的实际损失，被告单位应予承担，故对被告抗辩仅应支付一次鉴定�的意见不予采纳。原告主张2011年大丰市职工月平均工资为2946.40元，根据统计结果应为2934.58元／月，且被告对此提出异议，故对超出部分不予支持。综上，一审法院认定原告朱志华因工伤应当享受的工伤保险待遇为：医疗费8402.25元、住院伙食补助费330元（15元／天×22天）、护理费1021.24元（22天×46.42元／天）、停工留薪期工资12148.10元（2566.50元／月×4个月＋2566.50元／月÷30天×22天）、一次性伤残补助金16938.90元（2566.50元／月×11个月×60%）、一次性伤残就业补助金8803.74元（2934.58元／月×3个月）、一次性工伤医疗补助金37562.62元{（75－59）×0.8×2934.58元／月}、鉴定费560元，被告合计应向原告支付85766.85元，扣减被告已向原告支付的4200元，被告尚需向原告支付81566.85元。一审法院判决：被告明旺公司向原告朱志华支付81566.85元。于�决生效后10日内履行完毕。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告明旺公司负担。
上诉人明旺公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、上诉人与杨开存之间是加工承揽合同法律关系，作为定作人的上诉人不应对被上诉人承担赔偿责任；2、被上诉人是受杨开存的雇佣，应当由雇主杨开存对被上诉人承担赔偿责任；3、被上诉人的受伤，其自身有一定的过错，应当减轻赔偿义务人的责任；4、被上诉人停工留薪期的工资、一次性医疗补助金、一次性就业补助金应当由其雇主杨开存承担，不应由上诉人承担；5、被上诉人的伤残等级应适用第一次的鉴定结论，即被上诉人伤残等级应为十级，第二次鉴定结论通知书上诉人至今没�收到，上诉人在一审中曾对第二次鉴定结论申请重新鉴定，一审法院未予理睬，一审判决适用第二次鉴定结论作为赔偿依据错误。请求撤销一审判决，依法改判。
被上诉人朱志华答辩称：1、上诉人将工程发包给杨开存，杨开存召集被上诉人等进行施工，杨开存并无用工资质，被上诉人在施工中受伤，根据工伤保险条例的规定，上诉人应当承担被上诉人的工伤保险待遇赔偿责任，被上诉人与上诉人之间是工伤保险法律关系，而不是加工承揽合同法律关系，因此上诉人不承担被上诉人工伤保险待遇赔偿责任没有法律依据；2、被上诉人依据工伤认定决定书请求上诉人给付工伤保险待遇赔偿款得到一审判决支持，事实和法律依据充分，本案中上诉人认为杨开存应对被上诉人承担赔偿责任的理由不成立；3、在工伤保险赔偿法律中没有受害人承担过错责任的相关规定；4、�案中上诉人承担用工主体责任，有法有据，上诉人未对被上诉人办理工伤保险，上诉人依据工伤保险条例规定应当承担被上诉人停工留薪期的工资、一次性医疗补助金、一次性就业补助金；5、一审判决认定被上诉人第二次工伤残疾等级鉴定合法有效，第二次鉴定结论依法送达，上诉人没有在规定期限内提出再次鉴定。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为：
（一）关于上诉人与案外人杨开存之间的法律关系问题。2011年5月24日，被上诉人经大丰市人力资源和社会保障局认定为工伤。工伤认定决定书是作为行政主体的工伤认定机关依职权对受伤害职工作出的予以认定或不予认定工伤的具体行政行为。工伤认定决定书一经作出，并送达给行政相对人，就具有行政行为所包括的公定�、确定力和执行力。加上本案中的工伤认定决定书已经过行政诉讼程序确认，行政诉讼判决及其确认的工伤认定决定书中关于工伤、工伤责任主体、认定工伤及其责任主体所依据的基本事实、基本法律关系的认定，均具有既定效力，故上诉人认为其与杨开存之间系加工承揽合同关系、杨开存系“雇主”，被上诉人不构成工伤的上诉理由均不成立。
（二）关于本案的赔偿责任主体问题。2010年6月5日，被上诉人朱志华在自然人杨开存承包的上诉人明旺公司厂房做工时受伤，明旺公司系具备用工主体资格的用人单位，杨开存系不具备用工主体资格的承包人。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（于2014年9月1日生效实施）第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位”及第二款规定：“前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿”，故本案中上诉人应对被上诉人承担工伤保险责任，并有权依法向相关责任主体追偿。
（三）关于劳动能力鉴定结论的效力问题。2012年2月23日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出复12200019号鉴定结论通知书，确定被上诉人致残程度为八级，上诉人认为未收到该份鉴定结论通知书，对此一审法院已对邮件签收情况进行了调查，上诉人的该上诉理由与事实不符。《工伤保险条例》第二十六条规定：“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”根据该规定，劳动能力鉴定是劳动能力鉴定机构的法定职能，对其作出的鉴定结论不服，只有依该条规定向有关劳动能力鉴定机构提出复议，而不得在诉讼程序中作为诉讼事项主张；法院只能依据生效的劳动能力鉴定结论作出判决，而不得否决该有效的鉴定结论，也不能启动司法鉴定程序。上诉人未在法定期限内向省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，且经审查上诉人已收到该份鉴定结论通知书，故该鉴定结论已发生法律效力，上诉人的有关上诉理由无事实及法律依据，一审法院采信复12200019号鉴定结论并无不当。被上诉人因工致残被鉴定为八级，依照《工伤保险赔偿条例》的�关规定，被上诉人应当享受的工伤保险待遇包括停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，且根据《工伤保险赔偿条例》适用无过错责任原则，故上诉人主张因被上诉人存在过错应当减轻赔偿义务人的责任，被上诉人停工留薪期的工资、一次性医疗补助金、一次性就业补助金应当由杨开存承担等等，均没有法律依据。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人大丰市明旺铸造机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 东
代理审判员 秦广林
代理审判员 �荣
二〇一四年九月十五日
书 记 员 刘 湘