文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘04民终1661号上诉人(原审原告)：新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司。法定代表人：范利明，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐为，湖南居安律师事务所律师。委托诉讼代理人：包红艳，湖南居安律师事务所实习律师。被诉人（原审被告）：成健。上诉人新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司（以下简称特变衡阳电气分公司）因与被上诉人成健劳动争议纠纷一案，不服湖南省衡阳市雁峰区人民法院(2016)湘0406民初290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月29日公开开庭进行了审理。上诉人特变衡阳电气分公司的委托诉讼代理人唐为、被上诉人成健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，成健于2007年7月10日进入衡阳湘阳特输变电配件有限公司从事综合部管理员岗位工作，2008年5月14日与衡阳湘阳特输变电配件有限公司签订了一份三年期限劳动合同。2009年2月，特变衡阳电气分公司成立。同年3月，衡阳湘阳特输变电配件有限公司注销。成健仍在原工作场所、工作岗位工作，但劳动合同主体由衡阳湘阳特输变电配件有限公司变更为特变衡阳电气分公司。特变衡阳电气分公司于2009年5月开始为成健交纳社保等费用。2011月5月31日，双方签订了一份六年期限的劳动合同，约定成健从事总经办副主任一职，工作地点为衡阳市，工资为每月5000元，每月25日左右发放上月工资。2013年9月18日，特变衡阳电气分公司对成健的工作进行了调整，聘任成健为工程项目部经理，负责工程项目部的团队建设及日常管理、工程项目订单获取、管理及回款等各项工作，工资待遇调整为6000元/月，成健服从了工作安排并到新岗位报到上岗。2013年12月31日，特变衡阳电气分公司与成健签订了一份工程项目部2014年目标责任书，责任书期限为2014年1月至12月，并约定成健2014年全年年薪为17万元，薪资总额的50%参与指标考核，50%每月固定发放。2014年1月开始成健每月的应发工资为14166.67元。2014年7月30日，特变衡阳电气分公司因战略发展需要，将工程项目部并入阀门装备项目部，安排成健调入阀门装备项目部从事全面配合阀门装备项目部经理工作，双方未重新签订书面劳动合同以及约定调整岗位后的工资待遇。成健到新岗位报到并参加了2014年7月30日特变衡阳电气分公司安排的电厂阀门产品知识培训。同年9月26日，成健发现其调岗后工资由原来的应发工资每月14166.67元调整为每月4000元，随即与公司领导就薪资问题协商但并未达成一致意见。成健于2014年9月29日向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，嗣后没再到特变衡阳电气分公司上班。2014年10月15日，特变衡阳电气分公司召开职工代表大会，作出了对成健以旷工除名处理的决定，并于当日下发了衡阳电气人字[2014]21号关于对成健同志旷工的除名通告。另查明，2013年8月8日，特变衡阳电气分公司下发了“关于暂时取消双休的通知”，决定取消科室及项目部人员双休制度，时间暂定为2013年8月至9月，该两月特变衡阳电气分公司支付了成健加班工资。成健离开前12个月的平均工资为10764元，2014年度衡阳市平均工资为3335元/月。另成健于2014年1月6日、18日，2月8日、22日，3月1日、8日、15日、22日、29日，4月5日、12日、19日、26日，5月1日、3日、4日下午、10日上午、24日，6月7日、21日、22日，7月6日上午、19日，8月16日、30日存在休息日、法定节假日加班的情形，合计休息日加班22.5天，法定节假日加班一天。成健未休2013年度及2014年度年休假。特变衡阳电气分公司未支付成健2014年9月工资。原审认为，成健于2007年7月10日进入衡阳湘阳特输变电配件有限公司工作，2009年2月该公司变更为特变衡阳电气分公司后，成健仍在变更后的公司工作，并与该公司签订了劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，成健的工作年限应当自2007年7月10日起连续计算（即2007年7月10日至2014年9月29日）。2014年9月29日，成健因特变衡阳电气分公司单方面下调其工资且双方协商未果的情况下向衡阳市劳动人事争议仲裁申请劳动仲裁，在此期间，特变衡阳电气分公司以成健无故旷工违反劳动纪律为由作出对成健除名的处理决定，因该决定发生在双方仲裁案件受理期间，特变衡阳电气分公司作出对成健除名处理程序不符，应属无效。但因成健在仲裁申请中亦表明了与特变衡阳电气分公司解除劳动关系的意愿，故应视为双方协商一致解除劳动关系，特变衡阳电气分公司应依法向成健支付经济补偿金。成健离职前12个月的平均工资为10764元，高于衡阳市2014年市平工资3355元的三倍，故特变衡阳电气分公司支付成健经济补偿金的标准应当按照市平均工资的三倍计算为：3355元/月×3×7.5个月=75487.5元。成健休息日加班22.5天，法定节假日加班1天，依据《劳动法》第四十四条及劳社部发[2008]3号关于职工平均工作时间和工资折算问题的通知之规定，特变衡阳电气分公司应当支付成健休息日及法定节假日加班工资，其支付标准为：休息日加班工资14166.67元÷21.75×22.5天×2=29310.4元，法定节假日加班工资14166.67元÷21.75×1天×3=1954元，以上合计为31264.4元。特变衡阳电气分公司未安排成健休2013年及2014年的年休假，依据《职工带薪年休假条例》第三条、第四条之规定，特变衡阳电气分公司应当支付成健未休年休假工资6000元÷21.75×5天×2+14166.67元÷21.75×4天×2（2013年5天，2014年4天）=7969.34元。2014年9月，成健仍在职在岗，特变衡阳电气分公司应补发成健该月工资，其支付标准应当按照调整岗位后的工资4000元作为发放标准。失业保险的发放系行政部门的行政职责，成健应向相关行政部门主张其权利，故法院对特变衡阳电气分公司、成健之间的失业保险争议不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，国务院《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第六条之规定，判决：一、解除原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司与被告成健之间的劳动关系；二、原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司在本判决书生效后10日内一次性支付被告成健经济补偿金75487.5元；三、原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司在本判决书生效后10日内一次性支付被告成健休息日及法定节假日加班工资31264.4元；四、原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司在本判决书生效后10日内一次性支付被告成健未休带薪年休假工资7969.34元；五、原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司在本判决书生效后10日内一次性支付被告成健2014年9月份工资4000元；六、驳回原新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司的其他诉讼请求。如原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司负担。宣判后，原审原告特变衡阳电气分公司不服，向本院提起上诉称，被上诉人成健连续十几天无故旷工，故上诉人解除与被上诉人之间的劳动关系合法，不应支付被上诉人经济补偿金。即使应支付经济补偿金，一审依据2014年度衡阳市在岗职工月平均工资标准计算不符合法律规定。另一审法院计算被上诉人的工作年限错误，导致计算经济补偿金的数额错误，请求二审法院在查清事实后改判。被上诉人成健答辩称，一审判决认定事实清楚，且适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。在本院指定的证据交换期间，上诉人特变衡阳电气分公司、被上诉人成健均未向法院提交新的证据。经审理查明，原审除按2014年度衡阳市在岗职工月平均工资标准3355元计算经济补偿金不当外，原审查明及认定的其他事实基本清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，被上诉人成健于2007年7月10日进入衡阳湘阳特输变电配件有限公司工作，2009年2月，该公司变更为特变衡阳电气分公司后，成健仍在变更后的公司工作，其工作年限应自2007年7月10日起连续计算。上诉人特变衡阳电气分公司主张其与被上诉人之间的工作年限不应连续计算，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，应由上诉人负举证责任，上诉人未能举证，其提出的原审法院计算被上诉人工作年限错误的上诉请求，本院不予支持。2014年9月29日，被上诉人成健因上诉人特变衡阳电气分公司单方面下调其工资且双方协商无果的情况下向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，特变衡阳电气分公司在此期间以成健无故旷工违反劳动纪律为由作出对成健除名的处理决定，因该决定发生在双方仲裁案件受理期间，特变衡阳电气分公司作出对成健除名处理不符合法定程序，应属无效。由于成健在仲裁请求中亦要求与特变衡阳电气分公司解除劳动关系，可视为双方协商一致解除劳动关系，特变衡阳电气分公司仍需支付成健经济补偿金，故上诉人提出其不应支付经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。成健于2014年9月29日离职，离职前12个月的平均工资为10764元，高于衡阳市2013年度衡阳市职工月平均工资3030元的三倍，原审法院依据2014年度衡阳市在岗职工月平均工资标准计算经济补偿金错误，故特变衡阳电气分公司主张应当按照2013年度衡阳市职工月平均工资三倍（即3030元/月×3×7.5个月=68175元）计算经济补偿金的上诉请求，本院予以支持。综上，原审判决认定事实部分不清，应予纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）、（三）项、第一百七十四条之规定，判决如下：一、维持湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2016）湘0406民初290号民事判决第一、三、四、五项；二、撤销湖南省衡阳市雁峰区人民法院（2016）湘0406民初290号民事判决第二项；三、上诉人新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司在本判决书生效后十日内一次性支付被上诉人成健经济补偿金68175元；四、驳回上诉人新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由上诉人新疆特变电工集团有限公司衡阳电气分公司负担。本案二审受理费免收。本判决为终审判决。审判长  李芳仪审判员  龙 娟审判员  肖琳芳二〇一七年一月二十六日书记员  唐简单校对责任人 肖琳芳                     打印责任人  唐简单