广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民一终字第305号
上诉人（原审原告）：姚桂珍，女，汉族，住广东省四会市，身份证号码：×××1846。
委托代理人：谢家乐，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省四会市东城区。
被上诉人（原审被告）：四会市华侨大厦，经营场所：四会市城中区新风路8号，组织机构代码：L0064367-4。
被上诉人（原审被告）：四会市华侨大厦经营者程俊文，男，汉族，住广东省四会市城中区，身份证号码：×××3117。
委托代理人：冯松斌，广东圣禾律师事务所律师。
委托代理人：许世芳，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省，该公司员工。
上诉人姚桂珍与被上诉人四会市华侨大厦、程俊文因劳动争议纠纷一案，不服广东省四会市人民法院（2015）肇四法民一初字第489号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：姚桂珍于1955年5月18日出生，于2014年7月7日至2015年1月17日在四会市华侨大厦打工当传菜员，双方无订立书面的劳务合同，双方口头约定工资待遇，姚桂珍领取工作服、工作牌并缴纳押金300元。姚桂珍2015年1月休假3天，请假半天，旷工1天，打卡出勤12天。《华侨大厦酒店员工工资表》的项目有月工资、社保、全勤奖、加班、降温费等项目，其中姚桂珍2014年7月份工资表项目有：月工资1168元，社保167元、降温费100元，合计1435元；8月份工资表项目有：月工资1400元、社保250元、全勤奖金100元，加班1×46.7=47元，降温费100元，合计1897元；9月份工资表项目：月工资1400元、社保250元、全勤奖100元，加班2×47=94元，降温费100元，中秋节补贴100元，合计2044元。10月份工资表项目：1400元、社保250元，全勤奖金100元，加班2×46.7=93元，合计1843元；11月份工资表项目：月工资1400元，社保250元、全勤奖金100元，合计1750元；12月份工资表项目：月工资1400元、社保250元、全勤奖金100元，合计1750元。姚桂珍于2015年1月27日向城中街道综治信访维稳中心反映，要求：1、追回半个月的工资；2、追回法定节假日的加班工资；3、追回工作服的押金300元；4、按法律规定补回一个月工资等四个问题。四会市华侨大厦解释及答复如下：《入职简章及有关事项》中明确规定每年9月1日至春节期间员工一律不得办理辞职，自动离职者不计发工资，由于姚桂珍于1月17日未经四会市华侨大厦批准，自动离职，对此，四会市华侨大厦按规定不计发工资，所以姚桂珍方提出的1、2、4条要求，四会市华侨大厦经理表示不接受调解，至于工作服押金问题，在姚桂珍将工作服退回酒店后返还押金。该中心于2015年2月12日作出调处意见书。
另查明：四会市华侨大厦为个体工商户，经营者为程俊文。
以上事实有姚桂珍提交的民事起诉状、四会市华侨大厦提交的民事答辩状、经庭审核对、质证的笔录及庭审笔录、询问笔录为证证实。
姚桂珍认为其权益受损，遂于2015年4月15日诉至原审法院，请求四会市华侨大厦：1、支付半个月的工资900元、5个法定节假日的加班工资1200元及工作服押金300元；2、支付一个月的工龄工资1800元；3、本案诉讼费由四会市华侨大厦负责。
原审法院认为，本案为劳务合同纠纷。关于本案四会市华侨大厦的主体资格，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条规定：在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号�营者的基本信息。因四会市华侨大厦为个体户，故本案的被告应为四会市华侨大厦。
关于姚桂珍增加诉讼请求的问题。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第二百三十二条的规定：在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。根据该规定，姚桂珍增加诉讼请求应在法庭辩论结束前，姚桂珍于2015年6月15日法庭调查时请求增加诉讼请求，符合法律规定，应合并审理。而姚桂珍于2015年9月18日制作询问笔录时请求增加诉讼请求已经过了法律规定的增加诉讼请求的期限，且四会市华侨大厦也不同意姚桂珍该次增加诉讼请求，故姚桂珍该次增加诉讼请求，不应合并审理。
根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，及《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法（2012）284号）第11点“用人单位招用已达到法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”的规定，姚桂珍于1955年5月18日出生，其50周岁达到法定退休年龄，姚桂珍入职四会市华侨大厦处时已经超过法定退休年龄，按照上述条例和座谈会纪要的规定，姚桂珍与四会市华侨大厦之间只存在劳务合同关系，双方在劳务关系期间，四会市华侨大厦只要支付了劳务费用，就履行了法律义务。故姚桂珍关于一个月的工龄工资的诉求，缺乏法律依据，该院不予支持。姚桂珍关于半个月工资900元的主张，经测算，姚桂珍在四会市华侨大厦处的月均收�为1786.5元，故姚桂珍1月份打卡出勤12天、请假半天加上休假3天，故四会市华侨大厦应计付半个月的劳务费用1786.5元÷2=893.3元给姚桂珍。
姚桂珍关于法定节假日及法定节假日可调休日加班工资的诉讼请求，因姚桂珍与四会市华侨大厦只存在劳务合同关系，不受劳动法调整，而四会市华侨大厦辩称姚桂珍所称的多个法定节假日加班均有向其支付加班工资，姚桂珍要求按照劳动合同法及劳动法的相关规定计算报酬无事实及法律依据。姚桂珍并未能举证证明双方之间关于加班工资的约定，且根据四会市华侨大厦提交的工资表，四会市华侨大厦已经支付了相应的加班劳务费用，故姚桂珍关于加班工资的请求依据不足，该院不予支持。
姚桂珍关于工作服押金的主张，四会市华侨大厦表示姚桂珍退回工作服后同意支付押金300元给姚桂珍，该院予以支持。
综上，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条、第二百三十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，判决：一、四会市华侨大厦应于该判决生效之日起十日内支付半个月劳务费用893.3元给姚桂珍；二、姚桂珍应于该判决生效之日起五日内将工作服退回给四会市华侨大厦，四会市华侨大厦应于姚桂珍退回工作服后五日内退回押金300元给姚桂珍；三、驳回姚桂珍其他诉讼请求。本案受理费10元，由姚桂珍负担。
上诉人姚桂珍不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实及适用法律错误，偏袒四会市华侨大厦，剥夺姚桂珍的权益。一、姚桂珍在四会市华侨大厦工作了6个半月共171天，实际休息共24天，无缺勤、补休、调休过1天，无收到任何加班费，仅收到农历7月14日、中秋、国庆三个�日的加菜费及月饼费共334元，该事实有四会市华侨大厦提供的职工考勤表和全勤工资表为证；二、由于一审法院违反规定，以至该案开了三次庭，仅有第三次庭审是依法和依程序进行的；三、姚桂珍在第三次庭审时增加诉讼请求是支付超时加班工资，姚桂珍每天工作11个小时，超出法律规定3个小时，按每小时10元即每天30元，工作171天合计5130元，另加罚25%即1282元，合计共6412元。上述事实有双方提供的书面证据为证，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第十七条“用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理”，故双方已形成劳动关系，请求：撤销原审法院（2015）肇四法民一初字第489号民事判决或发回�审，追回姚桂珍应得报酬。
被上诉人四会市华侨大厦、程俊文答辩称：一、一审判决正确；二、姚桂珍已达到法定退休年龄，双方形成的是劳务关系，而姚桂珍的上诉理由是基于劳动法调整的劳动关系，两者是不同法律关系，而劳务合同关系不应受劳动法律调整，故一审判决正确；三、对姚桂珍在庭审时坚持领取的334元不是加班费问题，有姚桂珍亲笔签名确认，故该钱是加班费不是加菜钱。
本院经审理查明，原审法院查明的事实基本正确，本院予以确认。
本院认为：本案争议的焦点为姚桂珍与四会市华侨大厦之间的用工关系是劳动关系或劳务关系的问题。
《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法（2012）284号）第11条“用人单位招用已达到法定退休年龄但未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”，第44条“本纪要下发前的有关指导意见与本纪要规定不一致的，以本纪要为准”，姚桂珍属50周岁达到法定退休年龄，其入职四会市华侨大厦处时已经超过该法定退休年龄，按照上述座谈会纪要的规定，姚桂珍与四会市华侨大厦之间的用工关系为劳务合同关系，故姚桂珍上诉主张应适用《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》（粤高法发（2008）13号）第十七条认定为劳动关系的理据不足。其上诉主张加班工资，因未能举证双方存在对加班工资的约定，故对其加班工资的主张，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理正确，本院予�维持。姚桂珍的上诉请求，理据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人姚桂珍承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李小冬
审 判 员 蔡红茂
代理审判员 吕翠华
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 梁 燕
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