连云港市连云区人民法院民 事 裁 定 书（2016）苏0703民初1829号原告金玲，女，1964年12月15日生，汉族，住连云港市连云区。委托代理人程岩，江苏顺策律师事务所律师。被告上海东康建筑工程有限公司，住所地上海市浦东新区北洋泾路288号。法定代表人周德元，董事长。委托代理人王建芳，上海融宁律师事务所律师。委托代理人洪爱国，上海同盛达律师事务所律师。被告江顺才，男，1968年4月28日生，汉族，住江苏省沭阳县。委托代理人王清立（系江顺才舅舅），男，1968年7月13日生，汉族，住江苏省沭阳县。原告金玲诉被告上海东康建筑工程有限公司（以下简称东康公司）、江顺才申请执行人执行异议之诉一案，本院于2016年6月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金玲及委托代理人程岩、被告东康公司委托代理人王建芳、洪爱国到庭参加诉讼。被告江顺才委托代理人王清立于2016年6月27日庭审时到庭参加诉讼，2016年7月29日庭审未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告金玲向本院提出的诉讼请求为：1、对连云区法院（2013）港商初字第0780号协助执行通知书、（2016）苏0703执行裁定书裁定冻结并扣划被告东康公司的款项继续执行；2、撤销连云区法院（2016）苏0703执异11号执行裁定书。诉讼过程中原告撤回第2项撤销连云区法院（2016）苏0703执异11号执行裁定书的诉讼请求。事实及理由为：原告诉被告江顺才建筑设备租赁合同纠纷一案，贵院在审理过程中依据原告申请于2013年7月1日作出（2013）港商初字第0780号民事裁定书，裁定对江顺才在东康公司的工程款100万元予以冻结。2013年7月3日贵院至被告东康公司所施工的南京医科大学康达学院项目现场送达了（2013）港商初字第0780号民事裁定书及协助执行通知书，并与收件人龚雷忠做了谈话笔录。贵院于2013年9月15日对该案作出民事判决书，判决生效后原告于2013年11月20日至贵院申请执行。在贵院执行过程中，于2016年1月18日作出（2016）苏0703执恢56号执行裁定书，裁定将东康公司在平安银行上海五角场支行账户上100万元扣划至贵院账户。后被告东康公司向贵院提出异议，贵院组织听证后，于2016年5月26日作出（2016）苏0703执异11号执行裁定书，裁定撤销（2013）港商初字第0780号协助执行通知书及（2016）苏0703执恢56号执行裁定书。原告认为（2016）苏0703执异11号执行裁定书程序违法，认定事实错误，适用法律错误，理由为：一、参照《执行异议之诉案件审理指南》的规定，债务人对第三人享有到期债权，人民法院在诉讼阶段已采取保全措施，第三人当时对到期债务没有异议，但在执行程序中又提出异议的，人民法院不予支持，应当裁定驳回异议。二、执行裁定书认定的龚雷忠的证明、听证期间与龚雷忠的谈话笔录，未经质证，不能作为定案的证据使用。三、东康公司负有举证义务，其不能提供充分有效的证据证明其观点，东康公司应当承担举证不能的不利后果。四、原告在听证过程中提供的证据能够证实江顺才对东康公司享有到期债权，东康公司提供的结算文件系伪造的，贵院执行裁定书对龚雷忠的身份认定是错误的。五、东康公司在听证过程中已经自认应当支付民工工资和建筑设备费用，仅是认为已付100万元，只欠6500元，没有多余的款项协助执行。因此，可以认定江顺才对东康公司享有到期债权。六、东康公司与江顺才恶意串通、伪造证据、抗拒执行，其行为不仅违反了民事诉讼法，也触犯了刑法。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。被告东康公司辩称：我司不认可原告的诉讼请求，理由是：一、连云港市连云区人民法院（2013）港商初字第0780号协助执行通知书没有合法有效地送达，根据最高院关于人民法院执行工作若干问题的规定第六十一条，人民法院依申请人的申请向第三人发出履行到期债务的通知，协助履行通知书必须直接送达第三人。我司在上海有合法的经营地址，但是从未收到该协助执行通知书，因此该协助执行通知书没有送达至我司，对我司不发生法律效力。二、针对连云区人民法院作出的（2016）苏0703执恢56号执行裁定书裁定冻结我司的100万元款项的行为是不当的。本案原告在未提供合法有效的证据证明被执行人江顺才对我司享有到期债权的情况下，法院也未经核实的情况，扣划我司的100万元，造成我司极大的经济损失。对于损失，我司将另行诉讼。三、经我司提出执行异议后，连云区人民法院举行了听证，并作出了（2016）苏0703号执异11号执行裁定书，裁定书也认为法院在执行过程中向我司所谓送达的协助执行通知书，冻结我司的100万元以及之后的扣划均为不当，依法应予以纠正，并裁定撤销（2013）港商初字第0780号协助执行通知书及（2016）苏0703执恢56号执行裁定书，因此被告认为执行异议听证时连云区法院查明的事实清楚，适用法律正确，原告至今未提供合法有效的证据证明江顺才对我司享有到期债权，因此我们请求法院在查明事实的基础上依法驳回原告的诉求。被告江顺才辩称：1、江顺才与东康公司之间没有发生业务关系。2、江顺才与东康公司之间也不存在到期债权。3、江顺才与案外人茅伟平之间存在的债务已经结清，并出具了相关收条予以证明。4、在连云港市连云区人民法院的（2016）苏0703执异11号案件中已经查明江顺才与茅伟平之间存在联系，江顺才与被告东康公司之间不存在债务关系。经审理查明，原告金玲以被告江顺才未按约定给付租金为由诉至本院，请求法院判令1、解除原、被告之间的五份《租赁合同》；2、要求被告江顺才给付截至2013年7月31日的租金445872.01元、逾期利息及律师费19200元；3、返还厚度3.0的钢管11727.3米、扣件36371个、20公分的套管172个，如不能返还，按照合同约定（钢管每米20元、扣件每个10元、套管每个10元，合计599974元）予以赔偿。诉讼期间，根据原告金玲的财产保全申请，本院于2013年7月1日作出（2013）港商初字第0780号民事裁定书，裁定对被告江顺才在上海东康建筑工程有限公司的工程款100万元予以冻结。2013年7月3日，本院至东康公司所施工的南京医科大学康达学院迁建项目施工现场送达了本院（2013）港商初字第0780号民事裁定书及（2013）商字第0780号协助执行通知书，并与收件人龚雷忠做了谈话笔录。本院未将上述民事裁定书和协助执行通知书送达东康公司办公所在地。该案经本院审理后于2013年9月15日作出（2013）港商初字第0780号民事判决书，判决内容为：一、解除原、被告之间于2008年10月31日、2011年4月1日、2011年11月23日、2012年1月1日及2012年5月22日签订的《金旺模板站租赁合同》。二、被告江顺才于本判决生效之日起十日内给付原告金玲截至2013年7月31日的租金445872.01元、违约金60000元及律师费19200元。三、被告江顺才于本判决生效之日起十日内返还租赁原告金玲厚度3.0的钢管11727.3米、扣件36371个、20公分的套管172个，如不能返还，按照合同约定（钢管每米20元、扣件每个10元、套管每个10元，合计599974元）予以赔偿。四、驳回原告金玲其它诉讼请求。案件受理费8020元、保全费5000元，由被告江顺才承担（因原告已预交，被告江顺才于给付上述款项时一并给付原告）。该判决书生效后，因江顺才未能履行生效法律文书确定的义务，金玲于2013年11月20日向本院申请执行。本案在执行过程中，本院于2016年1月18日作出（2016）苏703执恢56号执行裁定书，裁定将东康公司在平安银行上海五角场支行账户上100万元扣划至本院账户。后东康公司向本院提出执行异议。另查明，在东康公司提供的2012年3月9日的中标通知书中载明南京医科大学康达学院迁建项目土建安装施工总承包II标段中标人为该公司，项目经理为张峻，施工员为杨德福，造价员为唐毅。2012年3月25日，东康公司与杨志江签订《工程施工内部承包协议》，将涉案的《南京医科大学康达学院迁建项目II标段》工程发包给杨志江承建。后阳升建设集团有限公司连云港分公司茅伟平从杨志江手中分包涉案工程的总清包，龚雷忠系茅伟平雇佣在涉案工程总清包施工现场负责人。后茅伟平由龚雷忠将涉案工程中的部分工程即架子工（脚手架）搭设工程分包给江顺才。在本案的诉讼过程中，本院于2016年6月27日与龚雷忠进行了谈话，龚雷忠称：茅伟平是我妻子茅春英的亲叔叔，我一直在他手下帮忙，做点协调工作。茅伟平与杨志江是朋友，杨志军会将手中包的活分包一部分给茅伟平，茅伟平在连云港做了康达学院及嘉瑞宝的清工。我不是东康公司的职工，我就是初中毕业，怎么可能是东康公司的员工。2013年法官到项目部保全时，我记得法官说江顺才欠别人钱，而江顺才的工程又是从茅伟平处分包的，项目部的人都在开会，法官跟我说签字也不承担什么责任，我当时也不懂，我就问了茅伟平能不能签收，他也不懂，他说签了也没有什么关系，我就签了。我当时说还有四五十万未结算是我没听懂法官问话的意思，我以为法官是问茅伟平与杨志江之间还有多少工程款未结算的，茅伟平与江顺才之间的工程款因为2012年过年时工人到市政府闹事，政府出面协调下，江顺才的工程款在当时基本上已经结清了，只剩下大概五六千元。再查明，在执行异议一案中，本院审查认为：被告江顺才对东康公司不享有到期债权，不是本案具有协助义务的主体，故本院对东康公司的银行存款进行冻结扣划均不当，应予纠正。本院作出（2016）苏0703执异11号执行裁定书，裁定撤销本院（2013）港商初字第0780号协助执行通知书及（2016）苏0703执恢56号执行裁定书。另外，（2016）苏0703执异11号执行裁定书也告知当事人“如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向江苏省连云港市中级人民法院申请复议”。上述事实有（2013）港民初字第0780号民事判决、协助执行通知书及裁定书、龚雷忠的谈话笔录、执行听证笔录及本次庭审笔录等予以证实。本院认为，人民法院在审理执行异议之诉案件过程中，发现案外人系针对执行行为提出异议，而执行部门在执行异议裁定中告知案外人、申请执行人提起执行异议之诉的，应当裁定驳回起诉，并向案外人、申请执行人释明通过执行复议或执行监督程序解决。本案被告东康公司认为江顺才对其不享有到期债权，也认为法院在诉讼保全时送达民事裁定书及协助执行通知书程序不合法，法院无权冻结并扣划其银行存款。被告东康公司提出的异议并非对执行标的物的权属提出异议，而是认为不应该对其财产进行执行，即东康公司是对执行行为提出异议，对执行行为提出异议的不属于人民法院受理执行异议之诉案件的范围，原告金玲应当通过执行复议程序解决问题，另外，（2016）苏0703执异11号执行裁定书也告知当事人如不服该裁定，应向连云港市中级人民法院申请复议。综上，原告金玲应该向连云港市中级人民法院申请复议，其提起执行异议之诉没有法律依据，对其起诉应裁定予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十五条之规定，裁定如下：驳回原告金玲的起诉。案件受理费100元退还原告金玲。如不服本裁定，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费100元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94。审 判 长 徐 威审 判 员 周 颜人民陪审员 杨 欣二〇一六年十一月十六日书 记 员 谭正婕法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。