福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初1771号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人彭某，男，1982年9月7日出生，汉族，大专文化，务工人员，住江西省赣州市。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年1月12日被抓获并于同日被刑事拘留，同年2月18日被执行逮捕。
辩护人曾新明，江西实创律师事务所律师。
被告人王某甲，男，1980年8月15日出生，汉族，初中文化，经商，住陕西省扶风县。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年3月9日投案，3月10日被刑事拘留，同日被变更强制措施为取保候审。现在家。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2016）1612号起诉书指控被告人彭某、王某甲犯职务侵占罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人彭某、王某甲及辩护人曾新明到庭参加诉讼。案经合议庭评议并经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
2014年11月，被告人彭某担任福建好彩头食品股份有限公司（以下简称好彩头公司）饮料事业部西安办事处销售经理，负责管理日常销售业务工作、管理区域主管、协助区域主管维护和管理经销商及配送商等。
2015年9月2日，被告人彭某利用职务上的便利，将经销商上交到西安办事处的15000枚“小样”小乳酸饮料“再来一瓶”中奖瓶标私下交给好彩头公司经销商陕西省富平县欣杰福临商行的被告人王某甲，让被告人王某甲将该15000枚“再来一瓶”中奖瓶标重新上交给西安办事处，由其审核通过后报好彩头公司饮料事业部西北大区工作人员审核，并向被告人王某甲索取人民币（币种下同）43800元作为报酬。被告人王某甲将该15000枚中奖瓶标和其商行消费者真实兑换的4500枚中奖瓶标一起上交西安办事处核销。该办事处工作人员在审核时发现被告人王某甲上交的19500枚中奖瓶标不符合公司规定的报送比例，遂扣减了487枚瓶标，实际将19013枚瓶标上报公司总部，公司总部核销后将每个瓶标折算成4.38元入账到被告人王某甲在公司的账户，并发送等价值的“小样”小乳酸饮料给被告人王某甲销售。经统计，被告人彭某、王某甲至少向好彩头公司虚假核销14513枚中奖瓶标，从公司获取价值63566.94元的“小样”小乳酸饮料。期间，被告人王某甲先后支付给被告人彭某41900元。
2016年1月12日，被告人彭某在好彩头公司办公室被抓获。2016年3月9日，被告人王某甲主动向公安机关投案。案发后，被告人王某甲退出赃款21900元，被告人彭某退出赃款43800元。
晋江市人民检察院提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等证据以支持其指控，并认为被告人彭某、王某甲的行为均已构成职务侵占罪。被告人王某甲有自首情节，依法可以从轻处罚。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款之规定予以惩处。
被告人彭某对公诉机关的指控不持异议。
被告人彭某的辩护人提出如下辩护意见：被告人彭某自愿认罪，已退赃并取得被害单位的谅解，建议对其从宽处罚。
被告人王某甲对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明：
2014年11月，被告人彭某担任好彩头公司饮料事业部西安办事处销售经理，负责管理日常销售业务工作、管理区域主管、协助区域主管维护和管理经销商及配送商等。
2015年9月2日，被告人彭某利用职务上的便利，将经销商上交到西安办事处的15000枚“小样”小乳酸饮料“再来一瓶”中奖瓶标私下交给好彩头公司经销商陕西省富平县欣杰福临商行的被告人王某甲，让被告人王某甲将该15000枚“再来一瓶”中奖瓶标重新上交给西安办事处，由其审核通过后报好彩头公司饮料事业部西北大区工作人员审核，并向被告人王某甲索取人民币（币种下同）43800元作为报酬。被告人王某甲将该15000枚中奖瓶标和其商行消费者真实兑换的4500枚中奖瓶标一起上交西安办事处核销。后西北大区工作人员在审核时发现被告人王某甲上交的19500枚中奖瓶标不符合公司规定的报送比例，遂扣减了487枚瓶标，实际将19013枚瓶标上报公司总部，公司总部核销后将每个瓶标折算成4.38元入账到被告人王某甲在公司的账户，并发送等价值的“小样”小乳酸饮料给被告人王某甲销售。经统计，被告人彭某、王某甲至少向好彩头公司虚假核销14513枚中奖瓶标，从公司获取价值63566.94元的“小样”小乳酸饮料。期间，被告人王某甲先后支付给被告人彭某41900元。
2015年12月，被告人王某甲在好彩头公司尚未发现其及被告人彭某虚假核销瓶标的情况下主动向公司交代该事，后于2016年3月9日向公安机关投案。2016年1月12日，被告人彭某在好彩头公司办公室被抓获。案发后，被告人彭某、王某甲分别退赃43800元、21900元，好彩头公司对其二人表示谅解。
上述事实，有公诉机关、被告人提供的下列证据予以证实：
1.证人汪某、王某、赵某、刘某的证言，证明被告人彭某的任职情况及被告人彭某、王某甲虚假核销中奖瓶标的情况。
2.证人侯某的证言，证明被告人彭某将15000枚中奖瓶标交给被告人王某甲用于向好彩头公司虚假核销的经过。
3.辨认笔录及照片，证明经公安机关组织辨认，相关证人分别指认被告人彭某、王某甲；被告人彭某、王某甲互相指认。
4.录音资料，证明被告人彭某、王某甲等人关于虚假核销中奖瓶标的谈话内容。
5.接受证据材料清单、营业执照、报案书、委托书，证明好彩头公司的基本情况。
6.劳动合同书、入职承诺书、岗位说明书、工资表，证明被告人彭某的任职情况。
7.欣杰商行（王某甲）往来明细账、转账凭证、有奖瓶标处理文件、中奖凭证汇总表、审核信息表、促销活动变更申请表、饮料价格表、核销差异表、情况说明、欣杰商行上交瓶标情况表、有奖瓶标销毁流程说明，证明被告人王某甲所经营商行核销中奖瓶标的相关情况。
8.银行账户交易明细清单，证明被告人王某甲取款情况。
9.现金收入凭证、谅解书，证明被告人彭某、王某甲退赃并取得好彩头公司的谅解。
10.户籍证明材料，证明被告人彭某、王某甲的身份情况。
11.投案证明、抓获及破案经过报告，证明被告人彭某、王某甲的归案经过及本案的侦破情况。
12.被告人彭某的供述，其在庭审中对指控的事实供认不讳。
13.被告人王某甲的供述，其对指控的事实供述在案。
以上证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，且可相互印证，能够证实查明的上述事实，本院均予以确认。
本院认为，被告人彭某身为公司人员，与被告人王某甲勾结，利用被告人彭某职务上的便利，共同将单位财物非法占为己有，数额较大，二被告人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人彭某在庭审中自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人彭某、王某甲已退赃并取得被害单位的谅解，酌情予以从轻处罚。综合考虑被告人王某甲的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，依法予以适用缓刑。辩护人关于被告人彭某自愿认罪、已退赃并取得谅解，建议对其从宽处罚的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人彭某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月12日起至2016年8月11日止。）
二、被告人王某甲犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑八个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴晓燕
审 判 员 苏荣喻
人民陪审员 赖君龙
二〇一六年七月二十二日
书 记 员 苏雄彪
速 录 员 丁鸿鑫
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。