云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第628号
上诉人（原审原告）张永新。
被上诉人（原审被告）李和明。
被上诉人（原审被告）葛云港。
上诉人张永新因与被上诉人李和明、葛云港提供劳务者受害责任纠纷一案，不服盐津县人民法院（2015）盐民初字第146号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理查明的法律事实是：2012年9月23日，李和明与葛云港签订《承揽合同》，由葛云港将其位于普洱镇新派出所隔壁房一间承揽给李和明修建主体工程，并约定在施工期间的工地安全由双方负责处理完备，同时约定葛云港支付李和明的工价中已包含工伤保险费用，由李和明负责落实。李和明在承揽工程期间，雇佣张永新在该工地上做点工，并安排张永新专门为吊车进行挂钩工作。2014年4月23日上午7时许，张永新在葛云港家修建房屋工作过程中，工地上的搅拌机因下料过多，砂石体积过大而导致停止运行。搅拌机管理人员罗德云将搅拌机电闸关闭后对搅拌机内部砂石进行整理。在整理过程中，张永新认为该搅拌机停止运行的原因是该机器外围的砂石堆积在搅拌机发动机处致使其无法正常工作，便自行将其右手伸进该搅拌机下部发动机皮带处试图清理堆积的砂石。此时，搅拌机管理人员罗德云并未发现张永新的举动，在其对内部砂石整理完毕后，便打开电闸使搅拌机继续工作。在搅拌机的发动机运行时，张永新的右手便被该发动机皮带绞伤。张永新受伤后，被立即送往宜宾市第一人民医院进行医治，经宜宾市第一人民医院诊断为：1.右手食指，中指远节离断伤；2.右手环指挫裂伤；3.右手环指中节远端粉碎性骨折。住院15天后，张永新出院。2015年5月10日，张永新在盐津县普洱渡医院继续医治，住院12天后，张永新好转出院。2014年6月25日，经云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定为：1.张永新之损伤属柒级伤残；2.假肢安装费评估为9600.00元。2014年12月22日，张永新向盐津县人民法院提起诉讼，要求李和明、葛云港赔偿其右手受伤致残的各项损失。
2015年1月9日，李和明、葛云港对张永新提交的云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心出具的鉴定意见书有异议，申请重新鉴定，经昭通市中级人民法院指定，由昆明医科大学司法鉴定中心对张永新受伤部位进行伤残等级及后续治疗费鉴定。2015年2月25日，昆明医科大学司法鉴定中心作出鉴定意见，该鉴定意见认为，张永新在此次事件中致：1.右手食指、中指远节离断伤；2.右手环指挫裂伤；3.右手环指中节远端粉碎性骨折。目前伤者遗留：右手食指、中指、无名指残端修整术后状态。右手五指缺失30%，双手十指缺失15%。根据云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》（YFB-111-2002）表三．上肢损失.九级．2条之规定，张永新伤残等级重新评定为九级伤残。现需对症、支持治疗，并安装假肢，后续治疗需人民币9000.00元。
张永新在治疗期间共用去医疗费15207.96元，其中在宜宾市第一人民医院用去医疗费11208.43元，在盐津县普洱渡医院用去救护车费1500.00元、医疗费2499.53元。上述治疗费用均由李和明、葛云港支付。李和明支付医疗费3300.00元、第二次鉴定费1400.00元，共计4700.00元；葛云港支付医疗费11907.96元、张永新住院期间的伙食费314.00元、现金1700.00元。张永新自行垫付了第一次鉴定费1300.00元，交通费165.00元，第二次鉴定时的交通费633.00元。
原审人民法院经审理认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条明确规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”李和明安排张永新从事吊车挂钩工作，未安排其对搅拌机进行管理和故障处理，张永新作为完全民事行为能力人，提供劳务时未注意自身安全，在未告知管理人员的情况下盲目冒失地将右手伸进搅拌机底部发动机处是导致该事故发生的直接原因，应当承担本次事故的主要责任。李和明雇请张永新提供劳务，张永新在此过程中受伤，李和明作为管理者，应当对被管理人员和雇佣人员进行安全警示教育和提醒，故在本次事故中应承担次要责任。葛云港将房屋建筑施工工程承揽给无建筑资质的李和明施工，应承担选人不当的过错责任。
张永新主张按照城镇居民赔偿标准对其残疾赔偿金进行赔偿，但不能提供其在城镇生活、居住的相关证据予以佐证，且在庭审中张永新也认可其生活、居住均在农村，其户口也为农村居民，故张永新应当承担举证不能的不利后果；对其主张的被抚养人李某某生活费，现李某某虽年仅17周岁，但已在汽车修理厂做学徒，能够用自己的劳动独立生活，故其不应属于被抚养人的范畴；对按照每天200.00元计算护理费、误工费的主张，因其未提供相关证据，不予支持；根据本地实际酌定护理费和误工费均按每天100.00元予以计算，以住院天数27天计算护理费，从受伤之日2014年4月23日起计算至评残之日2014年6月25日止，即64天计算误工费；虽第一次鉴定结果与第二次鉴定结果不符，但张永新之伤确已达到伤残等级，应当获得残疾赔偿，故对第一次鉴定支付的交通费、鉴定费、第二次鉴定产生的交通费予以支持；对主张的第二次鉴定的误工费、生活费，因张永新未提供证据证明其鉴定时间为7天，且根据车票上记载的乘车时间及鉴定意见书的检验时间可以看出，张永新鉴定时间仅用2天时间即2015年2月2日至2月3日，故该主张的误工费、生活费也应按照实际鉴定时间进行计算；对后续治疗费9000.00元予以支持；对精神抚慰金10000.00元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定并结合张永新的伤残程度，予以支持。
张永新在该事故中的合理损失为：医疗费15207.96元（11208.43元＋2499.53元＋1500.00元）、住院伙食补助费2700.00元（27天×100元／天）、护理费2700.00元（27天×100元／天）、误工费6600.00元（64天×100元／天＋2天×100元／天）、交通费798.00元（165.00元＋633.00元）、第二次鉴定生活费200.00（2天×100.00元／天）、残疾赔偿金24564.00元（6141.00元／年×20年×20﹪）、后续治疗费9000.00元、两次鉴定费2700.00元（1300.00元＋1400.00元）、精神抚慰金10000.00元，以上共计74469.96元，由李和明、葛云港各承担20%，即李和明、葛云港各赔偿张永新148**.00元，张永新自行承担60%。扣除李和明已支付的4700.00元，李和明还应支付张永新101**.00元；扣除葛云港已支付的13922.00元，葛云港还应支付张永新9**.00元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由李和明赔偿张永新损失10194.00元、由葛云港赔偿张永新损失972.00元（均扣除已支付费用）；上述款项限于判决生效后10日内付清；二、驳回张永新的其他诉讼请求。案件受理费3493.00元，由张永新自行承担2095.00元，李和明、葛云港各承担699.00元。
判决书送达后，张永新不服一审判决向本院提起上诉，请求：撤销（2015）盐民初字第146号民事判决，判决二被上诉人共同承担上诉人的全部损害赔偿共计154938.56元。本案上诉费由被上诉人承担。其主要上诉理由：一、一审法院认定事实不清。在农村私人建房工作流程都是综合性的，不是哪个专门负责哪一点工作，上诉人是做点工，干一天拿一天的钱。在搅拌机发生故障停止运行时，不论是搅拌机管理员，还是被上诉人李和明、葛云港都在帮忙进行清理，没有一个人提出在场的工人都不得进行清理，这也是管理人员未履行职责造成的。二、一审法院对上诉人与被上诉人承担赔偿责任没有证据支持。一审判决认定上诉人自身未注意安全，盲目将右手伸进搅拌机底部发动处导致受伤是颠倒黑白。被上诉人应当对上诉人承担全部赔偿责任。三、上诉人的残疾赔偿金应以城镇居民标准计算。四、上诉人的被抚养人李某某的生活费应该予以支持。李某某虽现已满17岁，但刚刚开始在汽车修理厂做学徒，根本不能独立生活，因此，应计算其生活费。
二被上诉人未作答辩。
本案在二审诉讼中，除上诉人对原审认定其被安排为专门为吊车进行挂钩工作有异议外，亦对原判按农村居民标准计算残疾赔偿金、未支持其主张的被抚养人生活费并对原判责任划分有异议，对其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。
归纳双方诉辩主张，本案争议焦点：一、原判按农村居民标准计算残疾赔偿金是否恰当；二、原判未支持张永新主张的被抚养人生活费是否恰当；三、原判责任划分是否恰当。
针对本案争议焦点，本院评判如下：
（一）关于原判按农村居民标准计算残疾赔偿金是否恰当的问题。
上诉人张永新认为其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，原判按农村居民标准计算不当。本院经审查认为，残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定应适用的标准。本案中从张永新的户口性质来看，张永新属于农村户口，且结合一审庭审中张永新的陈述来看，其居住地为盐津县普洱镇小洞，没有固定的工作场所。张永新所提交的证据不能证明其居住地、主要收入来源地、生活消费于城镇，故原审法院按农村居民标准计算张永新的残疾赔偿金并无不当。
（二）关于原判未支持张永新主张的被抚养人生活费是否恰当的问题。
经审查，本案中从张永新在上诉状中的陈述来看，其儿子李某某已满17岁，现在汽车修理厂做学徒，李某某在汽车修理厂做学徒期间是包吃住的，由此可见，李某某已以自己的劳动独立生活，故原审法院未支持张永新主张的被抚养人生活费并无不当。
（三）关于原判责任划分是否恰当的问题。
上诉人张永新认为对因其所受之伤产生的损失，应由二被上诉人承担全部赔偿责任，原审判决责任划分不当。本案中葛云港将其房屋的修建工程包给李和明后，李和明又雇请张永新为其做点工，该事实各方当事人均无异议，对该事实予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”而张永新作为雇员在为李和明和葛云港的利益，在清理搅拌机时被李和明雇佣的搅拌机管理人员罗德云打开电砸，搅拌机运行造成张永新的右手损伤，其责任应当由李和明承担。而葛云港在与李和明约定修建该房屋主体工程中，明确约定安全由双方负责。因此，葛云港应与李和明共同承担责任。张永新在清理搅拌机时搅拌机电砸处于关闭状态，在进行清理时致手受伤其不能预料搅拌机会转动发生事故，而李和明的雇佣工人罗德云在合上电砸时未对搅拌机周围的安全进行有效的防范存在重大过失，且罗德云系李和明雇佣的工人，其责任应由李和明承担。因此，原判责任划分不当，应由李和明、葛云港各承担30%的赔偿责任，张永新自行承担40%的责任较符合本案实际。
综上所述，原判认定事实清楚，但责任划分不当，上诉人张永新的上诉理由部分成立，对成立部分本院予以支持。因张永新受伤产生的损失为：医疗费15207.96元、住院伙食补助费2700.00元、护理费2700.00元、误工费6600.00元、交通费798.00元、第二次鉴定生活费200.00、残疾赔偿金24564.00元、后续治疗费9000.00元、两次鉴定费2700.00元、精神抚慰金10000.00元，以上共计74469.96元，由李和明、葛云港各承担30%，即李和明、葛云港各赔偿张永新223**.99元，张永新自行承担40%。扣除李和明已支付的4700.00元，李和明还应支付张永新176**.99元；扣除葛云港已支付的13922.00元，葛云港还应支付张永新84**.99元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、撤销盐津县人民法院（2015）盐民初字第146号民事判决；
二、由李和明赔偿张永新损失17640.99元、由葛云港赔偿张永新损失8418.99元（均扣除已支付费用），限于判决生效后10日内付清；
三、驳回张永新的其他诉讼请求。
一审案件受理费3493.00元，由张永新自行承担1397.20元，李和明、葛云港各承担1047.90元。二审案件受理费3493.00元，由张永新自行承担1397.20元，李和明、葛云港各承担1047.90元。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 王荣祥
审 判 员 宋明涛
代理审判员 王 媛
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 罗 杨