扬州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏1091刑初1号
公诉机关扬州经济技术开发区人民检察院。
被告人曹某甲，扬州中正房地产评估咨询有限公司法定代表人、总经理。被告人曹某甲因涉嫌贪污罪、单位行贿罪，于2015年6月20日经扬州经济技术开发区人民检察院决定，同日由扬州市公安局开发区分局刑事拘留，2015年6月27日被扬州经济技术开发区人民检察院取保候审。
辩护人戴加章，江苏鋐云辰旭律师事务所律师。
扬州经济技术开发区人民检察院以扬开检诉刑诉[2016]1号起诉书指控被告人曹某甲犯犯贪污罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。2016年4月1日扬州经济技术开发区人民检察院以需要补充侦查为由提出延期审理建议，本院于当日作出延期审理决定。同年4月29日扬州经济技术开发区人民检察院提出恢复审理建议，本院决定恢复审理并于2016年5月6日再次公开开庭进行了审理，扬州经济技术开发区人民检察院指派检察员常乐出庭支持公诉，被告人曹某甲及其辩护人戴加章到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月，被告人曹某甲利用担任扬州中正房地产评估咨询有限公司（国有公司）法定代表人、总经理的职务之便，指使下属韩某制作虚假劳务人员工资表，骗取单位公款人民币42280元，所得赃款被其用于个人消费。
中正公司自2010年下半年始被扬州市房地产测绘中心下属扬州欣荣房地产信息咨询服务有限公司（国有）出资收购，至2014年2月26日该公司持有中正公司100%股份。
案发后，被告人曹某甲如实供述自己的罪行，并主动退出赃款人民币42280元。
为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人曹某甲，并举证了被告人曹某甲在侦查期间的供述、证人韩某、李某、范某、曹某乙、潘某的证言、身份信息、人员劳务2014工资表、报销凭证、会议纪要、股权转让合同、营业执照、组织机构代码证、抓获经过、劳动合同书、工商登记资料、现金缴款单等证据。
公诉机关认为，被告人曹某甲系受国有公司委托管理、经营国有财产的人员，利用其职务上的便利，以骗取的手段非法占有公共财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(一)项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人曹某甲在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人曹某甲案发后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
被告人曹某甲对公诉机关指控的事实和罪名无异议。
被告人曹某甲的辩护人提出的辩护意见是：被告人曹某甲虽是中正公司的法定代表人，但无任何实权，更无决策权，不符合贪污罪的主体资格，被告人曹某甲报销的42280元的所有权性质属于曹某甲个人，而非公款，其行为既不侵犯公共财物的所有权，也不侵犯企业的正常活动及职务的廉洁性，其主观上不具有非法性，被告人曹某甲的行为不构成贪污罪，请求判决被告人曹某甲无罪。
经审理查明：扬州中正房地产评估咨询有限公司自2010年下半年始被扬州市房地产测绘中心下属扬州欣荣房地产信息咨询服务有限公司（国有）出资收购，至2014年2月26日扬州欣荣房地产信息咨询服务有限公司（国有）持有扬州中正房地产评估咨询有限公司100%股份。
2014年5月，被告人曹某甲利用担任扬州中正房地产评估咨询有限公司（国有公司）法定代表人、总经理的职务之便，指使下属韩某制作虚假劳务人员工资表，骗取单位公款人民币42280元，所得赃款被其用于个人消费。
案发后，被告人曹某甲如实供述自己的罪行，并主动退出赃款人民币42280元。
以上事实，有经庭审举证、质证，并经本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人供述与辩解；
被告人曹某甲的供述，证实：其是扬州中正房地产评估咨询有限公司的法定代表人、总经理，2010年底，市房管局测绘中心下属的欣荣公司收购了扬州中正房地产评估咨询有限公司，后改制为国有公司。
2014年4、5月，扬州中正房地产评估咨询有限公司接了很多评估业务，自己在外开销很大。其就让员工韩某以劳务用工的名义伪造了42280元的劳务工资表，名字是其让韩某捏造的。几天后，韩某将表造好后，其让韩某找公司的几个员工签字，造成钱已被劳务用工人员领走的假象。其签批后，再交由测绘中心副主任李某、主任范某签批，并告诉他们是公司雇佣劳务用工人员的费用。之后其让韩某将表拿到财务部门支出了42280元的现金交给了其。其将钱款均用于个人花销。
2.证人证言；
（1）证人韩某的证言，证实：其在扬州中正房地产评估咨询有限公司负责办公室发票流程报销，公司负责人是曹某甲。2015年5月，曹某甲让其制作一张假的工资表，表上的人员名单都是假的，签收栏的签名是其和公司员工代签的。制作后找曹某甲、李某、范某审批，到财务科报销后将42280元的现金交给曹某甲。
（2）证人李某的证言：证实，其从2012年9月任扬州市房地产测绘中心副主任，测绘中心下属两个企业，分别是扬州欣荣房地产信息公司、扬州中正房地产评估咨询有限公司。2010年10月，扬州市房地产测绘中心以扬州欣荣房地产信息公司的名义全资收购了扬州中正房地产评估咨询有限公司，该公司从私营企业改制成国有企业，曹某甲任法定代表人。扬州中正房地产评估咨询有限公司产生的费用发票由韩某整理后，先交由曹某甲审核，再由其和主任范某审核，即可到财务部门报销。（经查看42280元的发票）这张票可能是业务回扣，但以劳务工资表的形式套现的。
（3）证人范某的证言，证实：扬州中正房地产评估咨询有限公司是扬州市房地产测绘中心下属的扬州欣荣房地产信息咨询服务公司于2010年底全资收购的公司，性质为国有公司，曹某甲任法定代表人、总经理。每笔报销的费用都是先由曹某甲审批，再依次由李某和其审批，财务上才能报销。
（4）证人曹某乙的证言，证实：2014年12月开始，其任扬州市房地产测绘中心副主任，并主持工作。扬州市房地产测绘中心是扬州中正房地产评估咨询有限公司的上级部门，扬州中正房地产评估咨询有限公司的法定代表人是曹某甲，该公司没有自己的财务部门，由测绘中心代管，报销流程是经曹某甲审批签字后，提交给扬州市房地产测绘中心副主任李某审核，再交由其审核交给财务部门报销。
（5）证人潘某的证言，证实：扬州中正房地产评估咨询有限公司是测绘队下属的扬州欣荣房地产信息公司在2010年底全资收购的子公司，是国有公司。
3.书证；
（1）常住人口基本信息，证实：被告人曹某甲的户籍情况。
（2）抓获经过，证实，2015年6月19日下午，侦查人员至扬州中正房地产评估咨询有限公司将曹某甲带至扬州市侦查指挥中心接受审查，同年6月20日立案侦查，曹某甲在初查接受讯问时均未如实供述，直至立案后接受讯问时才如实供述了其涉嫌贪污的犯罪事实。
（3）扬州市房地产测绘中心出具的情况说明、全日制劳动合同书，证实：被告人曹某甲是是扬州市房地产测绘中心的工作人员，2010年底扬州市房地产测绘中心收购扬州中正房地产评估咨询有限公司以来，曹某甲任该公司的法定代表人。
（4）人员劳务2014工资表、报销凭证，证实：被告人曹某甲要会计韩某制作假工资表获得42280元的事实。
（5）扬州市住房保障和房产管理局局长办公会议纪要、关于测绘队下属欣荣公司收购中正评估公司的会商意见、股权转让合同、股权转让补充合同、营业执照、组织机构代码证，证实：扬州市房地产测绘队下属的扬州欣荣房地产信息咨询服务公司收购扬州中正房地产评估咨询有限公司，出资98万元，成立扬州中正房地产评估咨询有限公司，曹某甲为法定代表人，组织机构代码：××，该公司系国有公司。
（6）从扬州市工商局调取的扬州中正房地产评估咨询有限公司的企业登记资料，证实：扬州中正房地产评估咨询有限公司自2010年下半年始被扬州市房地产测绘中心下属欣荣公司（国有）出资收购，至2014年2月26日该公司持有中正公司100%股份。
（7）扬州欣荣房地产信息咨询服务有限公司的营业执照、组织机构代码证及该公司在工商局的企业登记资料，证实：扬州欣荣房地产信息咨询服务有限公司的性质是国有公司。
（8）现金缴款单，证实：被告人曹某甲退出赃款人民币42280元。
本院认为，被告人曹某甲系受国有公司委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，以骗取的手段非法占有公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。被告人曹某甲在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，依法可以从轻处罚。被告人曹某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曹某甲犯罪情节显著轻微，可免予刑事处罚。公诉机关指控被告人曹某甲犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，提请对被告人曹某甲从轻处罚的理由恰当，本院依法予以支持。对于被告人曹某甲的辩护人提出“被告人曹某甲虽是中正公司的法定代表人，但无任何实权，更无决策权，不符合贪污罪的主体资格，被告人曹某甲报销的42280元的所有权性质属于曹某甲个人，而非公款，其行为既不侵犯公共财物的所有权，也不侵犯企业的正常活动及职务的廉洁性，其主观上不具有非法性，被告人曹某甲的行为不构成贪污罪，请求判决被告人曹某甲无罪。”的辩护意见，经查，根据公诉机关提供的“全日制劳动合同书”、扬州市房产测绘中心出具的“情况说明”、股权转让合同、工商登记资料、营业执照等证据看，被告人曹某甲是扬州市房产测绘中心的员工，也是扬州中正房地产评估咨询有限公司的法定代表人，而扬州中正房地产评估咨询有限公司实际是国有公司，故被告人曹某甲属于“系受国有公司委托管理、经营国有财产的人员”，其符合贪污罪的主体身份；公诉机关指控被告人曹某甲用制作虚假劳务人员工资表的方法，骗取单位公款42280元归个人使用的事实，不仅有被告人曹某甲的供述，且得到证人证言及相关书证的证实，辩护人认为该42280元是被告人曹某甲先前为公司垫付的，但无证据予以佐证，且被告人曹某甲制作虚假劳务人员工资表的方法是其个人行为，应认定其具有贪污的故意；综上，被告人曹某甲的行为符合贪污罪的构成要件，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第三款、第三十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
被告人曹某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐东庆
审 判 员 袁 伟
审 判 员 祝 英
二〇一六年八月十二日
见习书记员 嵇 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，……
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。