甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）庆中刑终字第188号
原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李斌，男，汉族，生于1978年1月12日，庆阳市西峰区后官寨乡人，初中文化程度，无业。因犯寻衅滋事罪于2014年5月29日被镇原县人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌敲诈勒索罪于2014年3月6日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年3月27日被取保候审。2015年5月6日变更强制措施为刑事拘留，同年5月27日逮捕，现羁押于庆阳市西峰区看守所。
庆阳市西峰区人民法院审理庆阳市西峰区人民检察院指控原审被告人李斌犯敲诈勒索罪一案，于2015年9月16日作出（2015）庆西刑初字第408号刑事判决，宣判后，原审被告人李斌不服，提出上诉，本院依法组成合议庭于2015年12月9日公开开庭审理了本案。庆阳市人民检察院指派检察员石广文出庭履行职务，原审被告人李斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2010年被告人李斌搬家至延安市宝塔区河庄坪镇农贸市场居住，与徐某某成为邻居。2013年6月开始，李斌之妻强某某与徐某某交往并发生性关系。2014年2月8日，被告人李斌与强某某返回西峰后官寨乡中心村家中，强某某有未接来电，引起李斌怀疑并殴打，强某某如实告知她与徐某某的关系。李斌连夜将妻子送到陕西周至其岳母家。2014年2月11日下午2时许，李斌电话联系徐某某，徐承认他和强某某谈对象，并发生了性关系，要求李斌成全。李斌要求徐某某与其同去强某某娘家把事情说清楚，徐某某同意。次日凌晨1时许，李斌开车接上徐某某将徐拉回西峰家中，让徐某某讲与其妻交往的经过，徐某某不愿讲，李斌将徐某某铐在家中楼梯栏杆上，用棒球棒打徐某某约十分钟，并问徐某某怎么解决问题，徐某某说他与强某某结婚。李斌要求徐某某给予赔偿，并打电话叫来其堂兄李某某、李某甲作见证。后李斌又在徐某某身上踢几脚，并拿出一把长约50厘米的刀子，用刀背在徐某某的后脑勺敲了几下，被其堂兄拉开时划破了徐某某的手背。其堂兄劝李斌不要再打徐，好好说事。李斌便解开铐子让徐某某书写其和强某某交往的经过，并要求徐某某赔偿10万元，徐因害怕再次被打亲笔书写一份赔偿协议及一张借条。李斌要钱时，徐某某说他卡上有钱。随后李斌叫其侄子李某乙开车，把他们送到强某某娘家说事。行至西峰区西环路王岭煤场十字路口的甘肃农村信用社自动取款机时，李斌让徐某某去取钱，其与李某乙跟随，徐某某从银行卡内取了2万元交给李斌，李斌发现徐某某卡内余额还有3.8万余元，便将徐某某的建行卡、陕西信合银行卡、身份证要去，让徐某某告知其银行卡密码。后李斌等人开车到了强某某娘家，李斌向其岳父、岳母告知强某某与徐某某交往的事后，把徐某某放在强某某娘家返回西峰。同年2月12日早上10点左右，李斌在西峰区电视台附近的甘肃农村信用社把徐某某银行卡上的38050元取走。
经庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定，徐某某伤情属轻微伤。
案发后，李斌与徐某某达成协议，李斌退赔徐某某现金58050元，赔偿医疗费等损失7000元，共计65050元，并取得徐某某谅解。
审理中，被害人徐某某提交收条及说明一份，说明其于2014年3月15日归还强某某借款35000元。
原审法院认为，被告人李斌以非法占有为目的，采用暴力或以暴力相要挟的方法，向他人敲诈财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成敲诈勒索罪。被告人李斌在判决宣告后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，应实行数罪并罚。案发后，其积极退赃，并赔偿被害人的损失，取得谅解，当庭自愿认罪，均可对李斌酌情从轻处罚。被害人徐某某因与被告人李斌妻子交往并发生不正当关系引发本案，有明显过错，可对被告人酌定从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决：被告人李斌犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1000元；与前罪所判刑罚有期徒刑八个月数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金2000元。
原审被告人李斌上诉提出其伤害徐某某是情绪失控，并无敲诈勒索意图，当庭辩称其没有用手铐铐徐某某，也没有用棒球棒打徐某某，徐某某用语言刺激其，其只是打了徐某某几拳，徐某某的伤情是强某某娘家人所致。并辩解其拿徐某某的58000元中含徐某某借强某某35000元的借款。请求二审减轻处罚。
庆阳市人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人李斌因其妻强某某与被害人徐某某有不正当男女关系为由，采用暴力向徐某某索取钱财的犯罪事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实，有经一审法院庭审质证、认证的下列证据证实：
1、被害人徐某某的陈述，证明其与上诉人李斌家相邻居住，因与李斌之妻强某某交往，被李斌拉到其在西峰的家中殴打并强迫其写下一张10万元的欠条，还将其银行卡拿走威胁其说出密码，后将其卡内58050元钱取走的事实；还证明案发后，其与李斌达成协议，李斌退赔其现金58050元，赔偿医疗费等损失7000元，其对李斌的行为表示谅解的事实。
2、证人李某甲、李某某的证言，证明2014年2月7日下午，其堂弟李斌因妻子与他人发生不正当关系而殴打其妻，被李某甲劝开。2月11日晚，李斌给李某甲打电话称将与其妻关系不正常男子找回家了，要求叫上李某甲之兄李某某一起到他家商量事。二人赶到李斌家看到李斌将那名男子用手铐铐在他家楼梯栏杆上，用一根木棒殴打该男子后被二人劝开。李斌要求该男子赔偿他10万元损失，没有钱就给其书写了一张10万借条。后李斌开车拉几人欲到强某某娘家说事，上车后李斌问该男子银行卡上有钱吗，是哪个行的，男子称是信用社的。车行驶至西峰区西环路王岭煤场的甘肃农村信用社门前停下，李斌与其侄子李某乙和那名男子到信用社取款，取完后四人就到强某某娘家说事的事实经过；证人李某乙的证言，证明2014年12月12日晚12时许，其与李斌、李某甲、李某某及一名其不认识的男子一块去西安，途经西峰区西环路王岭煤场十字的农村信用社门前停下，其与李斌跟那名男子一块进去，那名男子取了2万元钱，李斌让查一下余额，发现余额还有3.8万元，该男子将2万元及银行卡都交给李斌，上车后该男子给李斌说了银行卡的密码；几人回到西峰后李斌拿卡取了剩下的38000元等事实；证人强某某的证言，证明其与徐某某发生性关系被李斌得知的事实。
3、受案登记表，证明被害人徐某某报案的事实；辨认笔录及照片，证明经徐某某辨认上诉人李斌系殴打并敲诈其钱财之人以及李斌对作案地点的指认情况；借条、赔偿协议一份，证明徐某某给李斌书写一份赔偿协议及出具一张10万元借据的事实；陕西省农村信用社客户卡内账户明细单，证明徐某某卡上2014年2月12日分两次从银行提取现金共58050元的事实；西延铁路公安处延安派出所抓获经过、情况说明各一份，证明上诉人李斌的到案情况；常住人口信息表，证明上诉人李斌的年龄、身份等基本情况；扣押、发还物品清单，证明从上诉人李斌处扣押被害人徐某某的银行卡、身份证等物品已发还徐某某的事实；刑事附带民事判决书，证实上诉人李斌因犯寻衅滋事罪于2014年5月29日被判处有期徒刑八个月的事实。
4、庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定意见，证实徐某某全身多处软组织损伤属轻微伤的事实。
5、被害人徐某某的诊断证明、住院病历复印件、徐某某身体损伤照片、法医学人体损伤检验笔录等书证，证明其伤情及治疗情况；赔偿协议书、收条、刑事谅解书，证明上诉人李斌赔偿被害人徐某某经济损失，并取得谅解的事实。
6、上诉人李斌的供述与辩解，与上述证据相互印证。
上述证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人李斌提出其是情绪失控，并无敲诈勒索意图，其没有用手铐铐徐某某，也没有用棒球棒打徐某某，徐某某的伤情是强某某娘家人所致的上诉理由和辩解意见。经查，上诉人李斌在公安机关的供述、被害人徐某某的陈述以及证人李某甲、李某某的证言、公安司法鉴定结论等证据相互印证，足以证实上诉人用手铐铐住徐某某，用棒球棒欧打并持刀威胁，敲诈勒索徐某某钱财并致徐某某轻微伤的事实。
关于上诉人李斌提出其拿徐某某的58000元中含徐某某借强某某35000元借款的辩解意见。经查，被害人徐某某事先是否和上诉人之妻强某某存在借贷关系，属民事法律调整的范围，和本案上诉人李斌的敲诈勒索行为并无关联性，且原审判决根据已查明的事实对此问题已进行了充分的分析论理，二审认为原判分析论理正确。
关于上诉人李斌提出原判量刑过重，请求对其减轻处罚的上诉理由。经查，上诉人李斌向他人敲诈勒索财物，数额巨大，法定刑应当在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，原判已充分考虑上诉人李斌赔偿被害人损失、当庭自愿认罪的酌情从轻处罚情节，对其最大限度的从轻处罚，二审再无减轻处罚的事实和理由。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李斌的上诉理由和辩解意见均不成立，不予支持。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范 春
审 判 员 王 微
代理审判员 陈金学
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 李星烨