河南省镇平县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）镇民初字第459号
原告：李相阁，男，汉族，农民。
委托代理人：边喜峰，河南怡和律师事务所律师。一般代理。
被告：朱天定，男，汉族，经商。
委托代理人：杨弼国，河南涅阳律师事务所律师。特别受权。
第三人：张士云，男，汉族，农民。
原告李相阁与被告朱天定及第三人张士云为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月17日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月2日公开开庭进行了审理。原告李相阁及其委托代理人边喜峰，被告朱天定的委托代理人杨弼国，第三人张士云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李相阁诉称，2014年4月22日，原告在镇平县城雪枫纪念馆对面工地上给被告建房时，从五楼电梯间坠落至一层地面。后被送入镇平县人民医院抢救，因伤势严重，当天又被送入南阳市骨科医院治疗。经诊断，事故造成原告：1、L1椎体爆裂骨折并不全瘫；2、头外伤；3、脑震荡；4、左胸腔积液；5、C6椎体棘突骨折；6、C7／T1／T2、L3、L4椎体骨挫伤；7、C4︱C5、C5︱C6椎间盘膨出症。原告住院40天，支付医疗费66027.47元。经鉴定原告构成七级伤残；原告二次手术费需要9000元。该事故造成原告生活不能自理丧失劳动能力。现原告要求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失376373.63元（医疗费66027.47元，护理费7159.5元，营养费1200元，住院伙食补助费1200元，误工费32746元，伤残赔偿金195131.6元，精神抚慰金20000元，抚养费18026.74元，赡养费17168.74元，交通费1000元，鉴定费1350元，二次手术费9000元）。2、本案诉讼费由被告承担。
原告为证实其诉称事实，向本院提交以下证据：1、病历2份，用于证实原告在被告工地受伤及其伤情，被告将原告送入镇平及南阳医院治疗，原、被告之间存在提供劳务关系。2、诊断证明1份，用于证实原告伤情及其住院护理2人、出院护理1人。3、出院证1份，用于证实原告根据医嘱误工需1年。4、医疗费用发票及其有关单据共17份，用于证实原告医疗费用情况。5、司法鉴定意见书1份，用于证实原告构成七级伤残。6、司法咨询意见书1份，用于证实原告二次手术费需要9000元。7、证人证言2份，用于证实原告在被告工地受伤的事实。8、建设工程照片2张，用于证实被告非法建设5层宾馆与原告伤残有因果关系。9、公安机关户籍证明、村委证明各1份以及户口薄复印件6份、身份证2份，用于证实原告的家庭成员关系及被扶养人的基本情况。
被告朱天定辩称：1、被告认为原被告之间不存在雇佣关系，不承担赔偿责任。因为被告是将工程承包给本案的第三人，第三人找谁干活如何干活被告不干涉。第三人只要保质保量完成工程就行，因此，原告和第三人之间形成雇佣关系，原告和被告之间不直接形成雇佣关系，因此，被告对原告的损害不承担赔偿责任。2、原告对自身的损伤有重大过错，原告应承担相应的责任，原告作为成年人，在其工作时应对其周围的环境充分注意，由于原告自身的原因造成原告从楼上摔下，对其自身的损伤有重大过错，承担相应的责任。3、目前没有见到相关证据，对原告的损失在质证环节。4、被告为原告垫支了医疗费19879.53元。应当驳回原告的诉请。
被告为证明其辩称事实，向本院提交以下证据：1、镇平县遮山镇夏庄村委证明1份，用于证实原告对其本身有重大过错。2、医疗费发票和汇总单各1份以及收款收条3份，用于证实被告为原告垫支了19879.53元。3、收据1份，用于证实被告将活包给第三人，被告与第三人存在承揽关系，与原告不存在雇佣关系。4、鉴定费发票2份，用于证实被告支付鉴定费1000元。
第三人张士云述称，朱天定让陈春可找人干活，陈春可就让我找人干小工，一个工120元，不包工不包料，我找了李相阁、李光定、李金超几个人干活，都是有空去干活。没有承包的情况。李相阁出事后，陈春可把他拉到县医院，后来情况严重，拉到南阳。
第三人提供证人李金超出庭作证，用于证实张士云、李相阁均给被告做工，被告支付报酬120元／天；张士云未曾承包过工地。
经被告朱天定申请，本院委托南阳南石法医临床司法鉴定所对原告的伤情重新鉴定，2015年4月26日出具了司法鉴定意见书，结论为李相阁伤残程度符合七级伤残。
对原告提供的第1、3份证据，被告朱天定无异议，本院予以采信。第2组证据，被告朱天定认为其陪护为1人，依据证据中医嘱显示在镇平县人民医院、南阳市骨科医院均为2人陪护，本院对该组证据予以采信。对第4组证据，被告朱天定认为外购药应有医嘱证明、购药发票等证据相印证，在遮山诊所诊断应有处方、用药清单等证据相印证，本院对该组证据中在南阳骨科医院的医疗费票据予以采信。对第5组证据，与被告申请重新鉴定的结论一致，对该证据予以采信。对第6组证据，被告认为未实际发生，不应支持，对该组证据的真实性予以采信。对第7组证据被告虽有异议，但第三人认可且与第三人提供的证人能够相互印证，本院对该证据予以采信。对第8组证据，被告有异议认为与本案无关，本院对该证据予以采信。对第9组证据，被告有异议，认为证明不准确，但经原告补充后，基层组织及公安机关对原告被抚养人的身份进行了确认，本院对该组证据予以采信。
第三人对原告提交的证据均无异议。
对被告提供的证据，原告及第三人对第2、4组无异议，本院予以采信。对第1组，原告认为夏庄村民委员会不是自然人，不能作证，异议成立，本院对该证据不予采信。对第3组证据，第三人否认被告与第三人的关系，被告无其他证据予以印证，对被告的证实目的不予确认。
对第三人提供的证据，原告无异议，被告认为与事实不符，但能够与原告及第三人陈述一致，本院对该组证据予以采信。
对司法鉴定意见书当事人均无异议，本院予以确认。
经庭审调查，依据法庭采信的证据及当事人的合理陈述，本院确认以下案件事实：
原告及第三人经人介绍，为被告在镇平县雪枫纪念馆对面建房的工地上干活，被告按120元／天支付工资。2014年4月22日上午，原告正在干活时从五楼电梯间坠落至一层地面，后被送入镇平县人民医院抢救，因伤势严重，当天又被送入南阳市骨科医院治疗。经诊断，事故造成原告：1、L1椎体爆裂骨折并不全瘫；2、头外伤；3、脑震荡；4、左胸腔积液；5、C6椎体棘突骨折；6、C7／T1／T2、L3、L4椎体骨挫伤；7、C4︱C5、C5︱C6椎间盘膨出症。原告共住院34天，期间为两人护理，在镇平县人民医院支付医疗费1879.53元，在南阳市骨科医院支付医疗费63660.64元。2015年4月26日经南阳南石法医临床司法鉴定所鉴定原告构成七级伤残。被告已支付原告19879.53元。被告支付鉴定费1000元。
另查明，原告兄妹6人，父亲李玉奎生于1947年2月17日、母亲赵国芳生于1949年11月16日，原告之子李某甲生于2002年11月23日、之女李乙生于2008年3月3日。
2014年度河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年，农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年，农、林、牧、渔业职工平均工资为25402元／年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为28472元／年。
本院认为：被告朱天定建房，原告为其提供劳务，被告支付报酬，双方形成了劳务合同关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告在为被告提供劳务时受伤，被告应对原告造成的损害承担责任，故原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持。被告未能提供证据证实原告在施工过程中存在过错，因此其辩称原告也应当对自身伤害承担责任理由不能成立，本院不予采纳。第三人也系为被告建房提供劳务的施工人员，与原告和被告在本案中的法律关系一样，而被告也未能提供证据证实原告受雇于第三人或第三人对原告的受伤存在过错，因此其对原告的受伤不应承担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
原告住院34天，其损失有：1、医疗费65540.17元。2、误工费，按照河南省2014年度农、林、牧、渔业职工平均工资25402元／年，从住院之日（2014年4月22日）计算至定残前一天（2014年4月25日），即25402元／年÷365天×／368天=25610.78元。3、护理费，按照河南省2014年度居民服务业和其他服务业28472元／年计算34天，并按2人护理，即28472元／年÷365天／年×34天×2=5304.37元。4、营养费，按每天20元的标准计算34天为680元。5、住院伙食补助费，按每天20元的标准计算34天为680元。6、原告生于1966年10月15日，伤残赔偿金按2014年度河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年计算20年，结合原告伤残七级，9416.10元／年×20年×40%=75328.8元；原告长子李某甲生于2002年11月23日、女儿李乙生于2008年3月3日，分别需抚养6年、11年，按2014年度河南省农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年计算，结合原告伤残七级，抚养费为6438.12元／年×（6＋11）年×40%÷2=21889.61元，原告仅要求18026.74元，应予支持；原告父亲李玉奎生于1947年2月17日、母亲赵国芳生于1949年11月16日，按2014年度河南省农村居民人均年生活消费支出6438.12元／年分别计算12年、15年，结合原告伤残七级且兄妹6人，抚养费为6438.12元／年×（12＋15）年×40%÷6=11588.62元；合计104944.16元。7、原告伤情构成七级伤残，给其精神上造成一定的伤害，应当给予一定的物质补偿，原告要求精神抚慰金20000元并无不当，本院予以支持。以上原告损失共计222759.48元。被告已支付原告19879.53元，故被告还应赔偿原告222759.48-19879.53元=202879.95元。原告未能提供其支付交通费、鉴定费的相关证据，故该两项请求本院不予支持。原告请求的二次手术费因未实际发生，该项费用待实际产生后另行处理。被告因不认可原告自行委托做出的鉴定意见，而申请重新鉴定的意见与原意见一致，故其支付的鉴定费应自行负担。因原告的诉讼请求部分成立，故案件受理费由原、被告合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、限被告朱天定于判决生效后二十日内赔偿原告李相阁损失202879.95元。
二、驳回原告李相阁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6900元，原告李相阁负担1900元，被告朱天定负担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 张 都
人民陪审员 任晓升
人民陪审员 马云峰
二〇一五年六月二十日
书 记 员 李 教