浙江省奉化市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬奉民一初字第255号
原告：陈某某，居民。
被告：江某某，农民。
原告陈某某为与被告江某某劳动争议纠纷一案，于2014年5月26日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员李水正适用简易程序独任审判，并于2014年6月13日公开开庭进行了审理。原告陈某某、被告江某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某某起诉称：原告曾为销售家电的个体工商户，后因与他人合资开办奉化市芝名电器有限公司（以下简称芝名家电）而停止正常营业。2012年期间，芝名家电将家电配送业务外包给案外人曹某某，由曹某某直接招用管理被告等人进行配送。2012年1月19日，芝名家电指示被告配送一台空调，被告在送货时不慎从梯子上摔落受伤。2013年5月8日，宁波市中级人民法院判决认定原、被告之间存在劳动关系。后原告提出工伤认定，并于2013年12月18日被奉化市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，经宁波市劳动能力鉴定委员会重新鉴定，被告伤势仍为九级伤残，无护理依赖。2012年2月17日，被告自出院后至2013年年底未到单位上班，在长达近二年的时间内亦未向原告请示病假，或提供医院的病休证明，被告无故旷工行为已严重违反劳动法相关规定，实属自动离职行为。即使被告提供了医疗证明，其在2012年7月份已经康复，应认定其于2012年8月份起主动解除双方劳动关系，原告依法不需要支付经济补偿金，且一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金亦应按2011年的标准计算。此外，被告实际参加工作不足一年，依法不满足领取一次性生活补助金的条件。被告住院期间，原告垫付了医疗费、生活费及工资等共计31900元，并派遣员工赵庆入院陪护22天，上述费用应予以扣除。被告在治疗时，未经原告同意擅自使用进口内固定材料等医疗器材超出社保基金报销目录范围，不应当由用人单位承担。被告要求支付交通费及辅助器具费用，但无法提供正规发票，其请求没有证据支持。被告出院后伤情较为稳定，原告认为护理等级应由劳动能力鉴定委员会评定，并参照《工伤保险条例》规定享受护理待遇。另外，原、被告双方就工资并未作出约定，原告认为应按其他员工的平均工资收入作为被告的工资计付标准。被告在原告处实际工作不足一个月，之后因伤进行治疗或病休，未及时向原告提供报缴社会保险所需的资料，原告无法为其办理社会保险。原、被告之间的劳动争议纠纷已经奉化市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，现原告不服仲裁裁决，起诉要求判令原、被告之间的劳动关系于2012年8月份解除，同时要求判令原告不应当支付被告经济补偿金6358元、一次性生活补助金（损失费）4192元、医药费17458元、伙食补助费555元、护理费9528元、辅助器具费258元、一次性伤残补助金28611元、停工留薪期工资22984元、鉴定费280元、交通费384元，并判令原告不应当为被告补缴2012年1月至2013年12月期间的基本养老保险和基本医疗保险。
被告江某某答辩称：1.被告于2012年1月19日受伤，2013年8月2日被认定为工伤，同年12月31日，被告以原告未缴纳社会保险为由通知原告解除劳动关系，在此期间，原告从未向被告提出解除劳动关系，故原、被告双方的劳动关系于2013年12月31日解除；2.2012年1月1日，被告到原告处从事送货及空调安装的工作，双方口头约定月工资为5000元，且被告2012年1月1日至1月19日期间的工资为3400元，故应当认定被告的月平均工资为5000元。其次，被告因农村医疗保险报销的13346元的医疗费不应当在工伤赔偿中予以扣除。第三，原告员工赵庆虽然为被告护理了7天，但护理费用是由被告自行承担的，原告没有证据证明护理费是由其支付的。故原告应支付被告经济补偿金10000元、一次性生活补助金（损失费）4192元、医疗费31404元、伙食补助费555元、护理费10258元、辅助器具费258元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金13364元、一次性伤残就业补助金13364元、停工留薪期间工资36167元、鉴定费280元、交通费384元，扣除原告已支付的28500元，尚需支付136726元；3.用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险。综上，请求法院依法判决。
原告陈某某为证明上述事实，向法庭提供了下列证据：1.个体工商户核准注销登记通知书复印件一份，用以证明奉化市溪口一名家电商场于2014年4月17日注销登记的事实；2.奉化市劳动人事争议仲裁委员会奉劳仲案字（2014）第67号仲裁裁决书一份，用以证明原、被告双方的劳动争议经奉化市劳动人事争议仲裁委员会仲裁的事实；3.奉化市溪口一名家电商场工资发放清单复印件6份，用以证明奉化市溪口一名家电商场的员工工资没有5000元一月的事实；4.汇款凭证复印件一份，用以证明原告于2010年12月22日向被告汇款1500元工资的事实，存款人是周亚玲；5.奉化市芝名电器有限公司2010年11月份工资发放表复印件一份，用以证明被告2010年10月份的工资为1500元的事实。
被告江某某未向法庭提供证据。
本院为查明案件事实，向奉化市劳动人事争议仲裁委员会调取了奉劳仲案字（2014）第67号仲裁案卷，并在庭审中出示了被告向奉化市劳动人事争议仲裁委员会提供的认定工伤决定书、丧失劳动能力鉴定书、宁波市职工劳动能力鉴定表、鉴定费发票各一份、门诊病例二份、新桥骨科医院出院记录二份、医疗费发票27张、收条一份、辅助器具费发票一份、交通费发票12份、新桥骨科医院证明书三份、解除劳动关系通知书及EMS快递回执各一份，奉劳仲案字（2012）第345号裁决书一份、（2012）甬奉民一初字第753号民事判决书一份，新桥骨科医院费用汇总清单二份，用以证明本案的相关事实。
上述证据，经原、被告庭审质证，综合认证意见如下：
1.被告江某某对于原告陈某某提供的证据1、2的真实性均没有异议，本院予以确认。但被告认为奉化市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定的工资标准、医疗费以及护理费的金额是错误的。
2.被告江某某对于原告陈某某提供的证据3的真实性提出异议，其认为该份证据是原告自己制作的。本院认为原告提供的该份证据不能证明被告的工资情况，故不予采信。
3.被告江某某对于原告陈某某提供的证据4、5的真实性表示不清楚。本院认为原告提供的该二份证据均为复印件，真实性无法认定，且据原告陈述，存款凭证的存款人并非原告，工资发放表亦是由奉化市芝名电器有限公司出具的，与本案没有关联性，故不予采信。
4.原、被告双方对于本院依职权调取的案卷材料以及其自身在仲裁庭庭审时的陈述均没有异议，原告对于法庭出示的被告向仲裁庭提供的证据材料的质证意见与其仲裁庭庭审时的质证意见一致，本院将结合查明的案件事实予以综合认定。
根据以上采信的证据材料，并结合原、被告双方在庭审中的陈述，本院认定的本案事实如下：
奉化市溪口一名家电商场系个体工商户，负责人为原告陈某某，同时，原告陈某某又是奉化市芝名电器有限公司的股东及法定代表人。奉化市溪口一名家电商场与奉化市芝名电器有限公司均经营家电销售业务。2012年1月1日，原告陈某某与被告江某某口头约定由被告江某某为其运送家电，同时约定了劳动报酬。之后，被告江某某受原告陈某某的指派分别为原告陈某某经营的奉化市溪口一名家电商场、奉化市芝名电器有限公司提供送货服务。2012年1月19日，被告江某某受原告陈某某指派送一台空调到奉化市溪口镇上白村。空调安装完成后，被告江某某因梯子断裂摔落受伤。伤后，原告陈某某向被告江某某支付了2012年1月1日至1月19日期间的工资3400元。2012年9月21日，因工伤认定需要，被告江某某向奉化市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认奉化市溪口一名家电商场与被告江某某在2010年10月1日至2010年12月及2012年1月1日至2012年1月19日期间存在事实劳动关系。同年11月7日，奉化市劳动人事争议仲裁委员会裁决确认奉化市溪口一名家电商场与被告江某某在2012年1月1日至2012年1月19日期间存在劳动关系。奉化市溪口一名家电商场不服仲裁裁决，于2012年11月26日提起诉讼，要求确认奉化市溪口一名家电商场与被告江某某之间不存在劳动关系。后经判决驳回其诉讼请求，并确认奉化市溪口一名家电商场与被告江某某在2012年1月1日至2012年1月19日存在劳动关系，现该判决已发生法律效力。2013年8月2日，经奉化市人力资源和社会保障局认定，被告江某某的伤势为工伤。同年12月18日，经奉化市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告江某某的伤残等级为九级。2013年12月31日，被告江某某向奉化市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认被告江某某与奉化市溪口一名家电商场的劳动关系于2013年12月31日解除，同时要求奉化市溪口一名家电商场支付被告江某某医疗费、一次性伤残补助金等126298.42元；要求奉化市溪口一名家电商场为被告江某某补缴2012年1月1日起至2013年12月30日止的基本养老保险和基本医疗保险；要求奉化市溪口一名家电商场支付经济补偿金10000元；要求奉化市溪口一名家电商场支付一次性生活补助金4192元；要求奉化市溪口一名家电商场支付2012年12月份的双倍工资5000元。2014年2月12日，奉化市溪口一名家电商场不服鉴定结论，向宁波市劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。同年3月12日，经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告江某某因工致残程度为九级。2014年5月5日，奉化市劳动人事争议仲裁委员会裁决确认奉化市溪口一名家电商场与被告江某某的劳动关系于2013年12月31日解除；同时裁决奉化市溪口一名家电商场支付被告江某某经济补偿金6358元、一次性生活补助金（损失费）4192元、医药费17458元、伙食补助费555元、护理费9528元、辅助器具费258元、一次性伤残补助金28611元、一次性工伤医疗补助金13364元、一次性伤残就业补助金13364元、停工留薪期工资22984元、鉴定费280元、交通费384元，合计117336元，扣除被告江某某已经领取28500元，尚应支付88836元；裁决奉化市溪口一名家电商场为被告江某某补缴2012年1月至2013年12月期间的基本养老保险和基本医疗保险；驳回被告江某某的其他请求。2014年4月17日，奉化市溪口一名家电商场注销，原告陈某某作为原奉化市溪口一名家电商场的负责人，不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。期间，原告陈某某已向被告江某某支付了28500元。另查明，2012年度浙江省在岗职工的月平均工资为3341元。2013年1月1日起，奉化市失业保险金标准为1103元／月。
本院认为：被告江某某对于奉化市劳动人事争议仲裁委员会作出的奉劳仲案字（2014）第67号仲裁裁决书认定的工资标准、医疗费及护理费的金额有异议，但其未向本院提起诉讼。原告陈某某提供的证据材料不足以证明被告江某某的工资收入情况，亦不足以反驳仲裁裁决认定医疗费及护理费。故本院对于奉化市劳动人事争议仲裁委员会参照被告江某某受伤前宁波市在岗职工月平均工资确定被告江某某的月平均工资为3179元、医疗费17458元以及护理费9528元予以确认。现被告江某某在为原告陈某某经营的奉化市溪口一名家电商场工作时受伤，因工造成九级伤残，事实清楚，证据确凿，依法应当享受工伤保险待遇。现奉化市溪口一名家电商场已经注销，原告陈某某作为个体工商户的负责人，应当承担相应的责任。故原告陈某某应当向被告江某某支付一次性伤残补助金28611元（本人工资3179元／月×9个月），一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均为13364元（3341元／月×4个月）。被告江某某向仲裁庭提供的辅助器具费发票应当是客观、真实的，本院确认辅助器具费258元。被告江某某提出的交通费384元、住院伙食补助费555元亦应当是合理的，本院予以确认。关于停工留薪期工资，根据被告江某某的住院时间及病休证明，确认为仲裁裁决认定的22984元。被告江某某垫付的鉴定费280元应由原告陈某某支付。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，并且用人单位应向劳动者支付经济补偿金。被告江某某与奉化市溪口一名家电商场自2012年1月1日起存在事实劳动关系已经生效判决确认，奉化市溪口一名家电商场一直未向被告江某某提出解除劳动关系。2013年12月31日，被告江某某以奉化市溪口一名家电商场未缴纳社会保险为由要求解除劳动关系，故本院确认双方劳动关系于2013年12月31日解除，原告陈某某应当向被告江某某支付经济补偿金，经济补偿金的金额为6358元（3179元／月×2个月）。同时，原告陈某某理应为被告江某某补缴2012年1月至2013年12月期间的基本养老保险和基本医疗保险。因用人单位不按照规定参加失业保险、不按照规定缴纳失业保险费等原因，造成失业人员不能按照规定享受失业保险待遇、农民合同制职工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照其一次性生活补助损失或者一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。现奉化市溪口一名家电商场未按照规定为被告江某某缴纳失业保险费，原告陈某某应当向被告江某某支付一次性生活补助损失4412元（1103元／月÷2（农民）×4个月×2倍］，因被告江某某向仲裁庭申请的为4192元，故本院予以确认。被告江某某已经收取的28500元应在赔偿款中扣除。原、被告双方对于仲裁裁决认定的其他事实没有异议，本院予以确认。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第二十六条、第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条，《浙江省人民政府关于贯彻执行﹤工伤保险条例﹥有关事项通知》第二条第（五）项，《浙江省失业保险条例》第二条、第二十三条、第四十七条之规定，判决如下：
一、驳回原告陈某某的诉讼请求；
二、确认原告陈某某与被告江某某之间的劳动关系于2013年12月31日解除；
三、原告陈某某向被告江某某支付经济补偿金6358元、一次性生活补助损失4192元、医药费17458元、伙食补助费555元、护理费9528元、辅助器具费258元、一次性伤残补助金28611元、一次性工伤医疗补助金13364元、一次性伤残就业补助金13364元、停工留薪期工资22984元、鉴定费280元、交通费384元，合计117336元，扣除原告陈某某已经支付的28500元，原告陈某某尚应支付88836元，款于本判决生效之日起十日内付清；
四、原告陈某某为被告江某某补缴2012年1月至2013年12月期间的基本养老保险和基本医疗保险，具体缴费金额由经办机构按规定核定；被告江某某应当支付应由其个人承担的社会保险费。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告陈某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审判员 李水正
二〇一四年六月二十日
书记员 汪 洁
附：一、本判决依据的法律条文
1.《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
2.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
3.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条第一款：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
4.国《工伤保险条例》第二十六条：申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。
第三十条第一款：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条第一款：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
5.《浙江省人民政府关于贯彻执行﹤工伤保险条例﹥有关事项通知》第二条第（五）项：五级、六级工伤职工，经本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金，五级支付30个月，六级支付25个月。伤残就业补助金，五级支付30个月，六级支付25个月。
七级至十级工伤职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金，七级支付10个月，八级支付7个月，九级支付4个月，十级支付2个月。伤残就业补助金，七级支付10个月，八级支付7个月，九级支付4个月，十级支付2个月。
一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按单位所在工伤保险统筹地上年度职工月平均工资计发。
6.《浙江省失业保险条例》第二条：在本省行政区域内的所有企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、由雇工的城镇个体工商户及与其形成劳动关系的职工、雇工，应当依照本条例规定参加失业保险。
国家机关及与其形成劳动关系的合同制职工依照本条例规定参加失业保险。
第二十三条：失业人员享受失业保险待遇的期限（以下称享受待遇期限），根据本人及其失业前所在单位累计缴纳失业保险费的时间（以下称缴费时间）确定：
（一）缴费时间不满一年的，不领取失业保险金；
（二）缴费时间满一年的，领取二个月失业保险金；
（三）缴费时间一年以上的，一年以上的部分，每满八个月增发一个月失业保险金，余数超过四个月不满八个月的，按照八个月计算，但享受待遇期限最长不超过二十四个月。
第四十七条：因用人单位不按照规定参加失业保险、不按照规定缴纳失业保险费等原因，造成失业人员不能按照规定享受失业保险待遇、农民合同制职工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照其一次性生活补助损失或者一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。
二、申请执行的规定
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：
第二十九条：人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。
申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。
第三十条：查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。
查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。