黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鸡民终字第42号
上诉人（原审被告）铁红艳，女，29岁。
被上诉人（原审原告）周海梅，女，51岁。
委托代理人周清彬（系被上诉人弟弟），男，鸡西市麻山区人民政府干部。
原审被告张强，男，36岁。
上诉人铁红艳与被上诉人周海梅、原审被告张强健康权纠纷一案，原审原告周海梅不服鸡冠区人民法院（2013）鸡冠民初字第56号民事判决，原告周海梅不服，向本院提起上诉，本院受理后，作出（2014）鸡民终字第22号作出黑龙江省鸡西市中级人民法院民事裁定，发回重审。鸡冠区人民法院重审后，作出（2014）鸡冠民初字第667号民事判决。宣判后，被告铁红艳不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人铁红艳、被上诉人周海梅及委托代理人周清彬、原审被告张强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，二被告系夫妻关系，2012年5月19日原告受雇到被告家照看二被告不满一周岁的女儿。2012年6月25日，二被告回到家中，查看监控录像，发现原告在看孩子的过程中，有谩骂二被告的言语，并且原告有拍打孩子后背的情形。二被告认为原告虐待孩子，故于2012年6月26日早上8点40分许，给原告打电话把原告叫到家中，被告铁红艳让原告看录像，并质问原告为什么打骂孩子。原告解释骂人的原因是不满二被告拖欠工资和让原告加班，但并没有打骂孩子，拍孩子后背的动作只是在哄孩子。被告铁红艳与原告发生争吵，并致原告受伤。原告受伤后，120急救车将其送到鸡西矿业集团总医院进行了头部CT检查，CT报告单显示：颅骨结构正常，脑质密度均匀，灰白质分界清晰，脑室系统不大，松果体可见钙化，脑池脑沟未见明显异常，中线结构居中。当日原告到城子河区中心医院住院治疗20天，诊断为脑震荡、头皮下血肿、颈背部擦皮伤、多发挫伤、颅底骨折（中颅窝）。原告出院后在医疗终结期内到鸡西中医医院、鸡西矿业集团总医院、鸡西市人民医院检查、治疗。住院期间和出院后共支付医药费、检查费7804.88元。原、被告纠纷发生后经鸡西市公安局永昌派出所处理，被告铁红艳被处以行政拘留七日并罚款二百元，因铁红艳哺乳自己不满一周岁婴儿不执行拘留。原告的伤情经鸡西市公安局刑事技术支队鉴定，鉴定意见为：周海梅损伤属轻微伤、无残。在原审期间，经原告申请，原、被告协商，本院委托鸡东县人民医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人周海梅伤残评定为十级。2、住院期间一人护理。3、医疗终结时间为4个月。4、用药基本合理。重审时，2014年8月18日鸡东县人民医院司法鉴定所出具答复函，内容为根据被鉴定人周海梅的伤情及治疗情况，参照2005年3月1日实施的《中华人民共和国公共安全行业标准GA／T521-2004人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，被鉴定人周海梅的医疗终结期为90天。经查，2013年5月16日，本院受理的周海梅诉铁红艳劳务合同纠纷一案中，周海梅要求铁红艳给付原告2012年5月19日至6月19日的工资1500元，审理过程中，铁红艳将此款给付给原告周海梅，周海梅撤诉。
原审法院认为，二被告雇佣原告到家中照看不满一周岁的女儿。2012年6月25日，二被告回到家中查看监控录像，发现原告在看孩子的过程中，有谩骂二被告的言语和拍孩子后背的情形。遂于次日将原告叫到家中，让原告与其共同看监控录像，并质问原告为什么虐待孩子，导致纠纷发生。后被告铁红艳与原告发生争执，并将原告打伤，故应负主要责任。原告在铁红艳质问她时，没有控制好情绪进行解释，而是与对方争执，对双方发生纠纷有一定过错，应负次要责任。原告提出被告张强也打了原告，张强否认，原告没有证据证实，该主张本院不予采信。根据鸡东县人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见及答复函，确定周海梅的伤残等级、住院期间护理情况和误工时间。因原告没有提供护理人员的工资证明，故可按一般护理人员的标准给付原告护理费。原告受伤时受雇于被告从事保姆工作，月工资是1500元，故被告应按此标准给付原告误工工资，每天按50元计算。综上，原告的损失为医药费7804.88元、误工费4500元（50元／天×90天）、护理费600元（30元×20天）、住院伙食补助费300元（15元×20天）、公安机关鉴定费1000元、残疾赔偿金31392元、精神损害抚慰金2000元，往返鉴定机构的交通费20元（5元／人•单程×2人×2次），合计47616.88元。对原告要求二被告支付原告女儿回鸡西的交通费和衣服赔偿款的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告铁红艳于本判决生效后十五日内赔偿原告医药费7804.88元、误工费4500元、护理费600元、住院伙食补助费300元、公安机关鉴定费1000元、残疾赔偿金31392元、精神损害抚慰金2000元、交通费20元，合计47616.88元的80%，即38093.50元，原告周海梅自负20%，即9523.38元；二、驳回原告周海梅的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告铁红艳不服，向本院提出上诉，主要上诉理由是：一、一审认定事实部分错误，一审法院认定上诉人发现被上诉人有谩骂上诉人的言语及拍孩子后背的情形，于次日将被上诉人叫到家中，并质问被上诉人为什么虐待孩子，导致纠纷的发生，被上诉人在本案中应承担主要责任而非次要责任。二、一审法院依据鸡东县人民医院司法鉴定所的鉴定意见作为依据，认定被上诉人伤为十级伤残及认定被上诉人以城镇居民标准确认赔偿数额证据效力低。
被上诉人周海梅以原审判决正确进行答辩。
原审被告张强同上诉人意见一致。
本案二审争议的焦点是：一、原审法院划分责任是否合理；二、原审依据鉴定意见确认被上诉人构成十级伤残证据是否充分；三、按照城镇居民标准对被上诉人进行赔偿证据是否充分。
上诉人与被上诉人均未提交新证据。
二审查明认定事实与一审查明认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人提出的原审法院划分责任不合理的问题。上诉人称被上诉人有谩骂上诉人的言语及拍打孩子后背情形，于次日将被上诉人叫到家中质问导致纠纷发生，但无论被上诉人在案发的前一天的行为是否存在过错，上诉人均应采取投诉，报警，诉讼等正当途径维护自身合法权益，其不应用违法行为对抗被上诉人的行为。因此原审认定上诉人承担主要责任，并无不当。故对于上诉人提出此项上诉理由，本院不予支持。
关于上诉人提出的鉴定意见证据不足以及按城镇居民标准确认赔偿数额证据效力低的问题。原审庭审时鉴定人出庭陈述了作出鉴定意见的理由及依据，上诉人二审开庭提出的重新鉴定申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款准许重新鉴定的情形，本院不予准许。上诉人二审开庭时提出病例不真实，但依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人并未提供病例是不真实的证据，因此本院对此主张不予支持。查阅原审卷宗有社区证明及租房合同相互佐证，能够证实被上诉人周海梅在城镇居住满一年，符合按照城镇居民赔偿的标准，原审赔偿标准并无不当。故对于上诉人提出此上诉理由，本院不予支持。
综上，原审法院事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1251元（上诉人已交纳），由上诉人铁红艳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘伟国
代理审判员 徐立群
代理审判员 张 晶
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 苏 爽
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许；（一）鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。