河南省长葛市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民初字第02030号
原告赵海军，汉族，1969年12月14日生。
委托代理人张国锋，河南世纪通律师事务所律师。
被告长葛市东鸿钢构有限公司。
法定代表人郭晓东，该公司总经理。
委托代理人宋万钦，长葛市148法律事务所法律工作者。
原告赵海军因与被告长葛市东鸿钢构有限公司（以下简称长葛东鸿钢构公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年9月24日向本院提起诉讼，本院于2013年9月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年11月25日公开开庭审理了本案。原告赵海军及其委托代理人张国锋，被告长葛东鸿钢构公司的委托代理人宋万钦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵海军诉称：2013年6月9日，原告在被告承包的位于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐东区古牧地镇大草滩村新疆爱迪尔生物科技有限公司厂区工地上施工，从脚手架上摔下，随即被送往当地医院救治，但被告仅支付了医疗费，其他费用均未支付，原告多次和被告交涉未果。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告误工费45664.97元、护理费2100.33元、住院伙食补助费480元、营养费160元、残疾赔偿金89592.12元、精神抚慰金15000元、鉴定费700元、鉴定检测费140元。
被告长葛东鸿钢构公司辩称：1、原告所诉被告主体不符，被告没有雇佣原告从事建筑厂房施工活动。2、原告身体受到伤害是在新疆乌鲁木齐市爱迪尔（音）科技有限公司受的伤。3、原告受伤的经过与被告没有直接的利害关系。4、不同意原告变更诉请，因为是原告超过法律规定的期限。
原告赵海军为支持自己的主张，向本院提供的证据有：1、工程承包合同一份。以此证明该合同的第六条的第七款，被告依法委派原告作为施工现场代表，合同证明双方的雇佣关系；2、新疆乌鲁木齐市米东区人民医院诊断证明、出院证、病历各一份，以此证明原告在工地受伤后到医院住院16天；3、孙纪榜、郭冯军两位证人的书面证言各一份，以此证明原告在被告工地受伤的事实；4、原告及妻子在郑州办的居住证一份，以此证明原告在郑州生活十几年；5、房屋租赁合同一份，以此证明原告在郑州租房住的事实；6、鉴定结论书一份，以此证明原告受伤的程度及伤残等级。
被告长葛东鸿钢构公司为支持自己的主张，向本院提供的证据有：1、2013年5月22日郭晓东与原告签订的协议一份，以此证明郭晓东与原告都是在新疆乌鲁木齐爱迪生科技有限公司干的活，原告赵海军不能起诉我公司，协议的第二条也有约定，郭晓东和原告是承包关系，并非雇佣关系，原告的受伤在协议中有约定，即使原告受伤，也与郭晓东和我公司无任何联系；2、米东区人民医院发票一份、解放军474医院门诊票一份、米东区人民医院门诊票两份、收到条一份，以此证明原告受伤后，郭晓东借给原告15126元，包含医疗费和现金。
原告赵海军的证据，本院经审查后认为，原告赵海军提供的证据1，被告长葛东鸿钢构公司提出异议称合同中的章不属实，不是我们长葛市东鸿钢构有限公司的章，合同也不属实，合同中的第六条第七款，也不真实，被告没有委派原告，因工程承包合同有发包人新疆爱迪尔生物科技有限公司公章及签约代表签名，内容翔实，双方权利义务明确，被告长葛东鸿钢构公司承认其法定代表人承包工程，却没签合同，对承包的各项内容一概不知，明显不合常理，被告长葛东鸿钢构公司承认的承包工程实际应是被告单位承包的，其公章真伪不影响被告长葛东鸿钢构公司实际承包诉争工程；原告赵海军提供的证据2，被告长葛东鸿钢构公司提出异议称证据中的新疆乌鲁木齐市米东区人民医院的章不属实，因该证据能证明原告赵海军的主张，本院予以采信；原告赵海军提供的证据3，被告长葛东鸿钢构公司提出异议称证人证言的形式不合法，证人是原告自己找的人，不排除做伪证的可能，因证人未出庭作证，本院不予采信；原告赵海军提供的证据4，被告长葛东鸿钢构公司提出异议称原告提供的郑州市居住证是失效的居住证。不具有个人身份关系，因该证据能证明原告赵海军系城镇居民，本院予以采信；原告赵海军提供的证据5，被告长葛东鸿钢构公司提出异议称合同上不是原告的签名，不能证明原告在郑州租房的事实。租赁合同也不符合证据规则举证的形式，按照城镇管理办法应该有房屋租赁证明才有效，因签订房屋租赁合同的为海利娜、闫春霞，原告赵海军未举证二人与其关系，本院不予采信；原告赵海军提供的证据6，被告长葛东鸿钢构公司提出异议称对伤残鉴定提出两点异议：1、伤残依据新疆乌鲁木齐米东区人民医院的病历进行的鉴定，存在刻意性和不准确，2、鉴定结论上的分析说明，劳动能力鉴定的等级，依据是错误的，因鉴定机构依据新疆乌鲁木齐米东区人民医院的病历没有不妥，鉴定结论引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关规定，也是适当的，本院予以采信。
被告长葛东鸿钢构公司的证据，本院经审查后认为，被告长葛东鸿钢构公司提供的证据1，原告赵海军提出异议称首先协议是无效的协议，郭晓东作为个人是没有资质发包工程的，其次中乙方受伤甲方不承担责任，属于免责条款，应属无效，甲方应当承担责任，因原告赵海军的异议符合法律规定，本院予以采纳，对被告长葛东鸿钢构公司的该证据，本院不予采信；被告长葛东鸿钢构公司提供的证据2，原告赵海军提出异议称该组证据属实，但医疗费和现金是重合的，实际金额应该是收到条中的11350元。该证据也进一步证明了原告是在被告处受的伤，因原告赵海军未举证收到条的金额包含医疗费的金额，对原告赵海军的异议，本院不予采纳，该证据可以证明郭晓东共支付原告赵海军14614.58元，本院予以采信。
综合上述证据本院确认以下案件事实：2013年4月29日，新疆爱迪尔生物科技有限公司和被告长葛东鸿钢构公司签订工程承包合同一份，约定被告长葛东鸿钢构公司承包生产车间工程，合同工期起止时间2013年5月5日至2013年6月4日，总工程量900平方，合同价款约331200元人民币，被告长葛东鸿钢构公司委派原告赵海军为施工现场代表。2013年5月25日，郭晓东和孙榜、原告赵海军签定施工协议，协议主要内容有“甲方：郭晓东乙方：孙榜赵海军…1、甲方有柒佰贰拾平方车间需乙方制作安装，费是叁万元整（30000元整），乙方保证从5.25至2013年6月10号完工…2、在制作安装过程中，如有安全事故及其他方面事情，甲方不承担任何连带责任。甲方无任何责任。乙方承担全部责任…”。2013年6月9日，原告赵海军在施工过程中从高处摔伤，被送往乌鲁木齐市米东区人民医院治疗，于2013年6月22日出院，共住院13天，花费医疗费3264.58元。被告长葛东鸿钢构公司的法定代表人郭晓东支付了医疗费，并于2013年8月6日给付原告赵海军11350元。2014年10月23日，许昌重信法医临床司法鉴定所作出许重司鉴（2014）临鉴字第449号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人赵海军之损伤评定为九级伤残。2013年9月24日，原告赵海军诉至本院。
本院认为：公民的身体健康权，受法律保护。被告长葛东鸿钢构公司认可其法定代表人郭晓东从新疆爱迪尔生物科技有限公司承包工程，郭晓东担任法定代表人的被告长葛东鸿钢构公司有资质从事相关工程，郭晓东应方便以公司名义承包工程，却以个人名义到外省承包工程，且不签订书面合同，明显不合常理，而原告赵海军所举工程承包合同能与郭晓东与孙榜、原告赵海军签订的施工协议相印证，证明工程承包合同的客观真实性，郭晓东签订的施工协议、支付的医疗费等相关费用，应是职务行为，法律后果由被告长葛东鸿钢构公司承受，被告长葛东鸿钢构公司辩称未承包工程的辩解，与事实不符，本院不予采纳。被告长葛东鸿钢构公司把工程包给无资质的个人施工，违反法律规定，且约定对安全事故无任何责任，更违反了法律的强制性规定，系无效约定，对原告赵海军受到身体伤害而造成的损失，应依过错程度，承担相应的赔偿责任。原告赵海军的赔偿项目和数额本院核定为：关于医疗费，原告赵海军的治疗措施系保守治疗，未采取手术治疗，住院医疗费仅2487.68元，原告赵海军诉称医疗费为11350元，显著超过住院医疗费，明显与事实不符，医疗费为3264.58元；关于误工费，因原告赵海军未手术治疗，误工期不会过长，乌鲁木齐米东区人民医院出院证记载“卧床休息3个月”，可作为误工期参考，误工期可为103天（已加住院13天），误工标准可参考河南省建筑业平均工资计算，误工费为9240.65元（32746元／365天X103天）；关于护理费，乌鲁木齐米东区人民医院出院证记载“全休一月生活护理”，护理期可为43天，护理标准可按河南省居民服务业和其他服务业平均工资计算，护理费为3421.27元（29041元／365天X43天）；住院伙食补助费为260元（20元／天X13天）；营养费为130元（10元／天X13天）；残疾赔偿金为89592.12元（22398.03元／年X20年X20%）；精神损害抚慰金可为8000元；原告赵海军主张的交通费，因未提供证据相佐证，本院不予支持。综上，原告赵海军因受伤造成的合理损失为113908.62元，考虑到孙榜、原告赵海军承接工程，与雇佣相比，其独立性更大，其对造成的人身损害，应承担相应较大的责任，被告长葛东鸿钢构公司承担责任的比例可为50%，被告长葛东鸿钢构公司应赔偿原告赵海军56954.31元（113908.62元X50%），因被告长葛东鸿钢构公司的法定代表人郭晓东已支付原告赵海军14614.58元，被告长葛东鸿钢构公司实际赔偿的数额应为42339.73元。原告赵海军的其他诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国合同法》第五十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告长葛市东鸿钢构有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵海军医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金42339.73元。
二、驳回原告赵海军的其他诉讼请求。
本案诉讼费3378元，由原告赵海军承担2448元，由被告长葛市东鸿钢构有限公司承担930元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 张宪民
人民陪审员 王五周
人民陪审员 孟清坡
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 关 景