商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商州民初字第00777号
原告陈淑芳，女，汉族，农民。
委托代理人王涛涛，陕西恒同律师事务所律师。
原告于陈阳，男，汉族，农民。系原告陈淑芳长子。
原告于阳阳，男，汉族，农民。系原告陈淑芳次子。
法定代理人陈淑芳，身份同上。
原告陈翻身，男，汉族，农民。
四原告共同委托代理人张卫周，陕西正义剑律师事务所律师。
被告任全胜，男，汉族，农民。
被告任长青，男，汉族，农民。系被告任全胜之子。
被告王录才，男，汉族，农民。
委托代理人ＸＸ奇，男，汉族，居民。系被告王录才之子。
原告陈淑芳、于陈阳、于阳阳、陈翻身诉被告任全胜、任长青、王录才生命权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈淑芳及其委托代理人王涛涛、原告陈淑芳、于陈阳、于阳阳、陈翻身共同委托代理人张卫周、被告任全胜、被告王录才及其委托代理人ＸＸ奇到庭参加了诉讼，被告任长青经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年4月13日，被告王录才作为包工头叫原告亲属于顺正给任全胜、任长青家干活，翻修房屋。原告在给被告任全胜、任长青家翻修房屋时，因房屋年久失修，木料不结实，也无人告知，导致原告亲属于顺正从房顶摔下受伤，于当天被送往商洛市中心医院治疗，住院28天。诊断为：胸11椎体爆裂骨折、胸髓损伤、双下肢全瘫、闭合性胸部损伤等，后于2014年12月27日去世，故请求判令被告连带赔偿原告损失医疗费用46413.55元、住院伙食补助费840元、营养费840元、交通费500元、残疾辅助器具费590元、护理费2800元、误工费19200元、残疾赔偿金7932元、被扶养人生活费30023.28元、残疾护理费25800元、鉴定费1600元、精神损害抚慰30000元、丧葬费24426.5元，共计190962.33元。
被告任全胜未书面答辩，在庭审中辩称，其在五、六年前就已与其子被告任长青分家，户口本也已单列，任长青一直在外面打工租房居住。因家中房屋漏水，需翻新修缮房顶，2013年农历腊月份，其听说被告王录才经常包活，就找到王录才说将其房屋屋顶修缮的活包给王录才，被告王录才表示按任全胜的房屋状况，正房每间400元、灶房2间共700元，总计2700元的价格承包给王录才。其后过了约十余天，被告王录才又与何良到其家中，表示2700元承包费过少要求再加500元，并由被告任全胜给干活的人每天管两顿饭、发一包烟。双方当时都是口头约定的上述事项。后来说定后总共由被告王录才叫了何良、王侃狗、王官狗、任福娃、任余良、于登文、于顺正共七人给其干活。事故发生当日吃过中午饭后，正房的活剩下最后一间的时候于顺正从正房后檐跌落受伤，其支付了于顺正救护车及医疗费用5000元，要求在本案中一并进行处理。其是以3200元将活承包给王录才，当时提出将钱给王录才，并未说将钱给每个干活的人。故认为其与于顺正之间无雇佣关系，不同意赔偿。
被告任长青未答辩。
被告王录才辩称，其与于顺正之间不具有雇佣关系，其并非包工头，其本人及于顺正等其余几人与被告任全胜之间为提供劳务关系，原告在无证据证明的情况下认为王录才系包工头，与事实不符。实际情况为2014年农历2月底其本人在地里干农活时，被告任全胜找到王录才向王录才说明其欲翻修房屋让王录才帮忙找人干活，被告王录才提出让被告任全胜自己找人，找到人的话王录才只去干活，被告任全胜表示自己找不到干活的人，让被告王录才帮忙给找人干活。后被告任全胜又让被告王录才估算其房屋修缮所需工钱，经过其估算，总共需要32个工，按每个工100元计算，大概需要3200元。被告任全胜表示让被告王录才找人干活，并表示干完活后工钱3200元一并给干活的人。受被告任全胜委托，被告王录才为其找来王官狗、王侃狗、何良、李登文、任福娃、任余良六人与王录才总共七个人给被告王录才修缮房屋屋顶。在找人的过程中，被告王录才明确说了给任全胜干完活由任全胜支付干活的人共计3200元，找来的人根据自己的意愿和时间出工，并且自带工具，在活干完后按每个人的出工量分配工钱。农历3月初，于顺正得知王录才给任全胜找人修缮房屋，多次给王录才口头、电话方式表示让干活时叫上于顺正，后在开工的前一天王录才考虑到干活的李登文可能开工当天去不了，被告王录才告知让于顺正一起干活，结果李登文从城里回家了，被告王录才考虑到比预计多出一人干活，王录才本人就未干活，由于顺正和其他六人给被告任全胜修缮房屋。在开工当日下午王录才接到电话说于顺正从房檐上摔下受伤后便赶往任全胜家。故被告王录才认为，所有干活的人与被告任全胜之间形成提供劳务关系，被告王录才只是受房主任全胜的委托帮忙找干活的人，虽与任全胜之间约定完工后一次性由任全胜付给3200元工钱，但是房主任全胜在修缮房屋过程中存在指挥、安排和管理行为，由任全胜本人决定干活人员的选任和解雇，所有干活人员在干活中完全听从任全胜的安排，且每人按照实际的出工量分配劳务费，被告王录才也参与劳动，与其他干活的人同工同酬，并无额外报酬，且在于顺正受伤后王录才也支付了1200元的慰问金。故认为原告将其视为于顺正的雇主要求其承担赔偿责任的请求不能成立，请求判决驳回原告要求其承担赔偿责任的诉讼请求。
经审理查明，被告任全胜家中土木结构上房5间、灶房2间由于年久失修屋顶漏水，得知被告王录才经常给人维修房屋屋顶，便找到被告王录才并与王录才协商修缮其房屋屋顶，被告王录才让何良对任全胜屋顶的修缮（具体为更换腐朽栈板、拖泥房屋屋顶后重新上瓦）费用，进行了预估，经何良计算需3200元，该3200元全系工费，后被告任全胜同意以3200元价格由被告王录才自行找人为其维修房屋屋顶，维修材料均由被告王录才自己提供。之后被告王录才找到何良、王侃狗、王官狗、任福娃、任余良、李登文、于顺正共七人，共同给任全胜修缮房屋屋顶。2014年4月12日，被告王录才到被告任全胜家和泥以备次日施工使用。4月13日，何良、王侃狗、王官狗、任福娃、任余良、李登文、于顺正共七人到被告任全胜家开始为其维修房屋屋顶，被告王录才当日因家中有事未去干活。当日上述七人吃过中午饭后开始继续干活，于顺正在被告任全胜房屋正房后檐处用椽绑好支撑的竖杆，该支撑的椽一头绑于被告任全胜房屋后檐出檐连檐上，之后开始向房上吊泥。于顺正在接泥时，由于房屋出檐的连檐腐朽断裂，导致于顺正从被告任全胜的房屋后檐上跌落受伤。后被送往商洛市中心医院住院治疗，诊断为：1、胸11椎体爆裂骨折；2、胸髓损伤；3、双下肢全瘫；4、闭合性肺部损伤：1、双侧多发肋骨骨折。2、双侧创伤性肺炎。3、双侧胸腔积液；5、头皮挫裂伤；6、全身多处软组织损伤。于顺正在该院住院治疗28天后于2014年5月11日出院，嘱出院后：1、术后床上适量活动8周，术后8周后根据相关检查情况戴胸腰部支具固定可坐位适量床上功能锻炼活动。2、继续口服药物营养神经及改善患者二便失禁症状，加强饮食，促进骨折愈合。3、患者留置尿管行膀胱冲洗一日二次。4、定期复查肺部X线片，明确双侧肋骨骨折情况及有无肺部继发感染可能。5、不适立即随访。共计花费住院费66513.35元，其中由被告任全胜交纳3000元。花费门诊费共2296.20元，其中被告任全胜支付了2042元。原告另支出外购药费用1242元，购买轮椅一辆支出590元。被告王录才在事故发生后支付原告1200元。诉讼中经于顺正申请，商洛市中级人民法院委托陕西商洛精诚法医司法鉴定所对于顺正的伤残等级和护理依赖程度进行了鉴定，该鉴定中心于2014年10月22日作出【2014】临鉴字第253号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人于顺正从高处坠落致胸11椎体爆裂骨折、脊髓损伤，其双下肢肌力0级（双下肢全瘫），其伤残等级为二级；双侧多发肋骨骨折，其伤残等级为九级。2、被鉴定人于顺正双下肢肌力0级（双下肢全瘫），其护理依赖为大部分护理。原告支出鉴定费1600元。本案在审理中，于顺正于2014年12月27日去世，本院告知其家属不进行死因鉴定可能导致的后果，其家属决定不进行死因鉴定。后于顺正之妻陈淑芳、其子于陈阳、于阳阳、其父陈翻身向本院申请参加诉讼。死者于顺正生于1967年1月14日，其生前与其妻陈淑芳于1994年3月15日生育长子于陈阳，2000年6月5日生育一子于阳阳。因居住偏远，生活条件艰苦，于顺正生前与其妻陈淑芳搬迁到现住址沙河子镇任家后村十组陈洛南、陈翻身二位老人家负责二人生养病死，陈洛南于2003年去世，陈翻身生于1929年2月23日，于顺正生前与其妻陈淑芳对其以伯父相称并与其组成家庭共同生活对其实际扶养。诉讼中四原告坚持认为其亲属于顺正与被告任全胜、任长青、王录才之间构成劳务关系，主张损失应由接受劳务方任全胜、任长青、王录才赔偿，后其认为被告王录才与于顺正及其余干活人员之间构成合伙关系，合伙承揽了被告任全胜的房屋屋顶维修工作，主张由被告任全胜承担发包人赔偿责任，并主张只要求被告王录才按合伙关系承担其应承担的赔偿份额，不要求承担对其余合伙人的连带责任，放弃对其余各合伙人的赔偿请求。
上述事实，有原告提交的身份证、户口本复印件、证人任余良出具的书面证明及其身份证复印件、证人何军良出具的书面证明、原告委托代理人对李登文调查笔录、商洛市中心医院住院病案、医疗费用结算收据复印件、门诊医疗费收据、外购药收据、购买轮椅收据、商洛精诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费收据、商州区沙河子镇任家后村村民委员会出具的证明、被告任全胜提交的医疗费票据、证人何良当庭证言及原被告陈述在卷为证。以上证据已经庭审质证和本院审查，合法、真实，予以采信。
本院认为，被告任全胜以3200元的价款将其房屋屋顶修缮工作交予被告王录才等人完成，由被告王录才自行寻找施工人员，并自带工具共同为被告任全胜修缮房屋，分工及工作时间由王录才及其所找来的工作人员各人自行安排，任全胜对各施工人员不进行管理，亦不干预各施工人员的报酬分配，王录才等八人按被告任全胜要求完成房顶修缮工作，向任全胜交付工作成果，任全胜一次性支付价款，该行为符合承揽合同的特征，故被告任全胜与被告王录才及干活人员之间形构成承揽关系。证人证实被告王录才没有从中获得额外报酬，原告及被告任全胜亦无证据证明被告王录才收取额外报酬，王录才与其叫来的各施工人员共同劳动按出工分配所得3200元，被告王录才与其选定的各施工人之间形成合伙关系。原告主张任全胜与王录才、于顺正等人之间形成劳务关系依据不足，不予采纳。被告任全胜作为发包方，对承揽人从事高空作业的危险性应有充分认识，且其也在施工现场，对施工人没有采取足以保证安全的作业行为完全了解，但其未尽到相应的提示、告知义务，对定做、指示有过失，故应承担与其过错相应的赔偿责任。于顺正在从事合伙经营活动中死亡，依照《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应否承担民事责任问题的批复》的规定，其他合伙人作为经营活动的受益人，应给予受害人亲属适当的经济补偿，补偿数额根据实际情况酌定。根据本案实际情况，被告任全胜应承担30%的赔偿责任，被告王录才与其所选定的各合伙人对被告任全胜赔偿之外原告剩余部分损失均担，原告放弃对王录才之外各合伙人的赔偿请求并表示只要求被告王录才承担其个人应负担的部分损失，予以认可，按8名合伙人计算被告王录才应承担的份额。原告损失确定为：1、医疗费：总计70051.55元。2、住院伙食补助费：于顺正共计住院28天，每天伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准20元计算，住院伙食补助费共计560元。3、营养费：结合于顺正伤情及医嘱，原告主张营养费予以支持，以住院每天10元计营养费共计280元。4、交通费，于顺正住院及治疗应支出有交通费，酌定为500元。5、购买轮椅费用，按票据确定为590元。6、护理费，按于顺正住院时间及伤情情况，原告主张住院每天100元护理费共计2800元，予以支持。7、误工费，原告主张自于顺正受伤之日起至定残日前一日止共计192天每天误工费100元，符合法律规定及当地雇工一般收入水平，予以支持，误工费共计19200元。8、残疾赔偿金：原告主张按照陕西省2014年度农村居民人均纯收入7932元计算1年为7932元，予以采纳。被扶养人生活费：于顺正生前因本次损害受伤，经司法鉴定构成伤残，原告主张被扶养人生活费应予支持。原告于阳阳系于顺正之子，原告陈翻身受于顺正、陈淑芳实际扶养，均属于被扶养人范围。参照陕西省2014年度农村居民人均年生活消费支出标准结合于阳阳、陈翻身的年龄和于顺正的伤残等级，于阳阳为13198.64元，陈翻身为16498.30元，按法律规定被扶养人生活费计入残疾赔偿金，共计为37628.94元。9、出院后护理费：于顺正于2014年5月11日出院，至去世共计231天，期间护理费结合其护理依赖程度参照当地一般护理人员收入水平确定为12936元。10、鉴定费，按票据确定为1600元。11、精神损害抚慰金，综合损害后果、当地生活水平等因素确定为18000元。原告主张丧葬费，但于顺正出院后半年余去世，原告亦不要求对于顺正的死因进行鉴定，无证据证明于顺正摔伤与其死亡之间存在直接因果关系，故对原告该主张，不予支持。原告其余主张过高及不合理部分，不予支持。原告主张由被告任长青承担赔偿责任，依据不足，不予支持。原告上述损失共计164146.49元，由被告任全胜按责任比例赔偿30%为49243.95元，由被告王录才补偿14362.82元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第一百五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：
一、原告陈淑芳、于陈阳、于阳阳、陈翻身损失于顺正医疗费70051.55元、住院伙食补助费560元、营养费280元、交通费500元、购买轮椅费用590元、护理费2800元、误工费19200元、残疾赔偿金37628.94元、出院后护理费12936元、鉴定费1600元、精神损害抚慰金18000元，共计164641.49元，由被告任全胜赔偿49243.95元（已付5040元），由被告王录才赔偿14362.82元（已付1200元）。限判决生效之日起10日内付清。
二、驳回原告陈淑芳、于陈阳、于阳阳、陈翻身要求被告任长青赔偿损失的诉讼请求。
三、驳回原告陈淑芳、于陈阳、于阳阳、陈翻身的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4119元，由原告陈淑芳、于陈阳、于阳阳、陈翻身负担2747元，被告任全胜负担1062元，被告王录才负担310元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 王 凯
人民陪审员 田万民
人民陪审员 周 杏
二〇一五年九月一日
书 记 员 于胜男