四川省遂宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）遂中刑终字第127号
原公诉机关大英县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田密华，曾用名田明，绰号“田书记”，男，1986年11月4日出生于四川省大英县，汉族，高中文化。因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）杨某，绰号“三娃子”，男，1990年5月1日出生于四川省大英县，汉族，初中文化。因本案于2015年3月16日被大英县公安局取保候审；同年8月31日被执行逮捕。
辩护人汪敏，四川同载律师事务所律师。
大英县人民法院审理大英县人民检察院指控原审被告人田密华、杨某犯贩卖毒品罪一案，于2015年8月31日作出（2015）大英刑初字第126号刑事判决。原审被告人田密华、杨某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年10月16日、12月4日公开开庭审理了本案。四川省遂宁市人民检察院指派检察员韩苹、代理检察员苏钰程出庭履行职务。上诉人（原审被告人）田密华、杨某及其辩护人汪敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、田密华单独贩卖毒品的事实：
2014年10月份左右的一天晚上，被告人田密华通过周某（情况不明）联系，收到袁某与景某某购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）的毒资人民币750元。田密华随即联系周哥（情况不明）购买了750元（约6克）的毒品甲基苯丙胺，并从中分出1克左右供自己吸食，后在大英县象山镇桥头“欣欣网吧”，将剩下的约5克甲基苯丙胺通过周某转交给景某某与袁某。
二、杨某单独贩卖毒品的事实：
1.2015年春节前的一天，被告人杨某在田密华位于象山镇的租住屋外，以人民币80元的价格将约0.1克甲基苯丙胺贩卖给田密华；
2.2015年春节前后的一天，杨某在象山镇“欣欣网吧”以人民币100元的价格将约0.1克甲基苯丙胺贩卖给田密华；
3.2015年3月份的一天，杨某在象山镇街上，以人民币100元的价格将约0.1克甲基苯丙胺贩卖给田密华。
三、杨某、田密华共同贩卖毒品的事实：
1.2015年3月上旬的一天，杨某在大英县蓬莱镇蓬乐路“梦三国网吧”内，经田密华的介绍认识了吸毒人员袁某，并以人民币50元的价格将约0.05克甲基苯丙胺贩卖给袁某；
2.2015年3月上旬的一天，杨某通过被告人田密华联系，得知袁某要购买5克甲基苯丙胺，遂同田密华一起到大英县天保镇袁某家中，因当时袁某没有钱，杨某和田密华便携带毒品返回象山。第二天，田密华从杨某处拿到毒品后，便坐车来到天保镇袁某家中将毒品交给袁某，后将收到的毒资人民币260元交给了杨某。
2015年3月16日，公安机关在大英县象山镇欣欣网吧内将被告人田密华抓获，并从其黑色外套内侧左袋内搜出白色晶体毒品疑似物。经称量、鉴定，白色晶体净重1.02克，从中检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：
（一）起诉意见书、受案登记表、立案决定书、换押证、提解证、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、被取保候审人权利义务告知书，证实公安机关受案、立案时间以及对田密华、杨某采取强制措施的种类、时间情况。
（二）挡获经过说明，证实2015年3月16日杨某在“大英县社区戒毒康复中心”接受定期体检时被检出尿液呈阳性，为此该中心通知民警将杨某带回公安机关，在询问过程中杨某自称在田密华的介绍下将毒品冰毒贩卖给他人，民警当天在象山镇“欣欣网吧”内将涉嫌贩卖毒品的田密华抓获。
（三）取保候审说明，证实杨某因涉嫌吸食毒品被公安机关挡获，在对其进行询问时，其主动供认公安机关未掌握的贩卖毒品行为，民警在杨某的陈述中发现田密华涉嫌贩卖毒品，并将田密华抓获。
（四）前科说明，证实未发现杨某、田密华有犯罪前科。
（五）田密华、杨某身份信息，证实田密华、杨某年龄等基本情况。
（六）说明，证实大英县公安局对于田密华、杨某交代的“周哥”、陈某甲、周某、陈某乙、刘二娃等涉嫌贩卖、吸食毒品的人员，由于基本信息不明，尚未抓获，正在进行进一步侦查中；关于田密华持有的另一手机号由于停用，已被注销，故无法查实机主信息及通话记录。
（七）调取证据通知书、详单、手机通话整理，证实2015年3月25日大英县公安局调取田密华、杨某的通讯信息2015.1.1-2015.3.16期间的通话详单记录。证实田密华与袁某、杨某与袁某、杨某与田密华间的通话记录。
（八）搜查笔录、抽样笔录、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、称量报告、理化鉴定书等，证实被告人田密华被抓获时，对其进行人身搜查，从其身上查获一部白色手机及白色晶体可疑物，并当场扣押，经对白色晶体可疑物称重、取样、鉴定，净重1.02g，从中检测出甲基苯丙胺成分，并称重，将鉴定结果告知了被告人田密华。
（九）检测样本提取笔录、现场检测报告书，证实经对田密华、杨某、袁某的尿样本检测，结果为阳性。
（十）证人证言
1.景某某证实，我在象山买过一次毒品，大概是在2014年10月份的样子，我在一个男子那里买了750元钱约5克左右的毒品。当时有我、周某和袁某，是周某打电话联系，我将钱交给周某，由周某交给那个男子。卖毒品那个人当时戴上一个头盔骑蓝色电瓶车，没有看清楚长相；
2.袁某证实，可能是这个月几号的一天晚上，“田明”打电话说他现在没做了，介绍一个人给我认识，让我以后就找他。后在“梦三国网吧”，“田明”就跟我介绍杨某，杨某就从他身上拿了点冰毒（大约0.3克）出来给我，我当时觉得不给钱又不好的就给了杨某50元钱。
第二天下午，“田明”又给我打电话问我要不要东西，我就说有就先弄个5点、10点。当天晚上“田明”和杨某就坐了一辆黑色轿车到天保我的家里，价格是150元1克，买5克左右的冰毒，算200元的车费，就是我们要付他们950元。我当时没钱，杨某他们没把冰毒给我就走了。第三天晚上，“田明”一个人坐了一辆轿车到的天保镇我家，将冰毒给我，我给“田明”600元钱。后我骑摩托车搭“田明”到了大英盐厂大桥那里的老地方茶馆，“田明”打电话给杨某，过了一会杨某和另一个我不认识的男子就过来了，“田明”当着我的面把那600元钱给了杨某。我没有直接与杨某联系过。
2014年10月份的时候，我和景某某在周某那里买了750元钱约5克的毒品，钱是景某某出的，我们是在象山镇大桥边交易的。“田明”给我讲过，他与景某某交易过毒品，是他卖给景某某。
袁某辨认出了田密华和杨某。
（十一）被告人的供述和辩解
1.杨某供述，向田明（田密华）卖四次毒品的事实：第一次是2015年2月十几号的一天晚上7、8点钟的时候，田明打电话问我有没有东西。我说：有一点留到自己吃的。田明就叫我给他送100块钱的给他。我就将毒品（约0.1克）送到他位于象山镇汽车站的家楼下，他就只给了80元钱给我。
第二次是2015年2月19日22时许，我在大英县象山镇汽车站的一家网吧里面上网，田明也来上网，田明就问我有没有东西。我说：有是留着自己吃的。田明就说：你分点给我，我就在汽车站的厕所里面把放在身上的冰毒分了一点出来用卫生纸包好，回到网吧后，我就给了田明（大概有0.1克），因为是过年，我没有要他的钱。
第三次是2015年2月23日13时许，我和朋友在象山镇大街转耍，就遇到田明骑着一辆电瓶车过来，他给我说：弄点东西给我吃。我就说：分点给你，但你要给钱。我就回家取了一点出来（约0.5克），给了田明，田明就拿了30块钱给我。
第四次是2015年3月8日19时许，我在象山镇十字路口看见了田明，田明就喊一起出来转耍。我吃完饭后，大概20时许，就到十字路口的一家理发店找到了田明，田明就问我：最近去买没有。我说：买了300块钱的。田明说：分点给我。我说：每次都在分，我的也是钱买的。田明说：给钱嘛，我打鱼儿机赢了200元，给我弄100块钱的。田明就在十字路口等我，我就回家去拿了冰毒（约0.1克）给了田明，田明拿了100元给我。
向一个叫“小娃儿”（袁某）卖过一次毒品事实：2015年2月底、3月初的一天晚上，我在大英县城区“梦三国网吧”上网，田明也在，之后“小娃儿”也到网吧了，田明就和“小娃儿”说了一会儿，“小娃儿”就一个人到我这边来了，就叫我拿点东西给他尝一下，因为当时不认识他，就没有理他。之后田明带着“小娃儿”又到我这边来了，我看是田明的朋友，就从身上拿了大约0.05克冰毒给“小娃儿”，他就给了我50元钱，田明给我说，这个“小娃儿”要买东西，你帮忙找点。第二天19时许，我当时在象山家中就接到田明的电话，说“小娃儿”要买（5克）东西，150元1克，一共750元，我答应后就给陈某乙打电话说要5克东西，我和田明在象山喊了一个野的到大英县城，我以500元的价格向陈某乙买了5克冰毒，我回到车上把冰毒给田明，田明就打电话联系“小娃儿”，“小娃儿”就叫我们送到天保去，我和田明又坐起野的到了天保“小娃儿”的家中，“小娃儿”当时说没有钱，我就和田明坐野的回到象山，田明就把冰毒给我了。到第二天下午，田明给我打电话说“小娃儿”又要冰毒，我和田明一起坐了一辆野的到了大英县城，我因为到一个朋友家吃饭，就在县城里面下车，下车的时候，我就把冰毒交给田明了，就由田明一个人把冰毒送到天保去交给“小娃儿”。当天晚上21时许，我、田明还有“小娃儿”就在盐桥街聚在一起，田明给我说：东西已经交给“小娃儿”了，但钱没有收够，就只拿了270元给我，剩余的钱到现在都没有收到。
2.田密华供述，我是从2014年7月份的样子开始卖，但是我没有钱，一般都是这些吸毒的人主动联系我之后，将钱给我，我再联系其他卖毒品的人，我就在这一买一卖中吃点差价。
第一次是2014年10月中旬的一天晚上，周某娃给我打电话说他有两个朋友想要5克东西。过了一会，周某娃就带了两个年轻男子过来“欣欣网吧”，这两个娃儿一个叫“小娃儿”，还有一个姓景。在网吧背后的车站边，姓景的这个娃儿递了七百五十元钱给周某娃，周某娃又把钱拿给我。然后我就给普兴那个周哥联系买冰毒，周哥给的一个塑料袋子装好的六克多冰毒，我分出一克左右出来自己放在身上，剩下的五克多回到“欣欣网吧”后就拿给周某娃，周某娃就把这包毒品给了姓景的那个娃儿，他们三个就走了。我在周哥那里买毒品是110元钱左右一克，再卖给周某娃他们我可以卖150元钱一克，这一克我可以赚四十元钱左右。周某娃他们给了我750元钱，我全部买成毒品了，只是多买了1克多，所以我把这多出来的倒出来，留到自己吸食。
我还在杨某那里买过毒品，2015年春节前十来天的样子，我电话联系杨某，在“欣欣网吧”背后的停车场里面，我给了他100元钱，他就给了我一小包冰毒。
2015年春节前三四天的样子，我给杨某打电话说要东西，在“欣欣网吧”后面停车场的公共厕所边，在他那买了100元的东西，钱是先欠着的。
2015年3月2日，我给杨某打电话说要点东西，在我家楼下，买了100元的，我就给了他200元钱，因为第二次的时候我没有给钱给他。
袁某也在杨某那里买过毒品，2015年3月4、5日的样子，袁某给我打电话想买冰毒，我就说：“我现在没有做了。”但是袁某死缠烂打的要买，因为我和杨某在大英县蓬莱镇乐街“梦三国网吧”里面，我就说：“你过来，我旁边有个朋友，他身上有。”袁某就过来了后他就给了我50元钱，说他想买50元钱的，我让他去找杨某，我就指着坐在我旁边的杨某，然后我就打游戏，没有注意他们了。
2015年3月8日中午一点的样子，杨某到我家楼下喊我，他说：“袁某要买5克冰毒，喊我给他送过去，我和他又不熟，干脆你帮我送一下。”于是我就和杨某搭乘一辆野的往天保袁某家里面后，把毒品给了袁某，他就给了260元钱，当时钱没有给够，袁某就叫我在他家里等他，他去找钱，一直等到晚上他又找了300元钱给我，他说剩下的钱到大英去拿。于是我们就到盐厂大桥，杨某就在那里等我们，我就当着杨某和袁某的面说：“钱没有给够，有啥子你们自己说。”袁某就说：“钱不够，剩下的等哈汇给你。”他们两个说了几句就走了。于是我就和杨某一起回象山了。
2015年3月16日我被抓获时，我身上1.8克的冰毒是我叫陈某甲帮我买的。
田密华辨认出了杨某、袁某、周某。
原审法院认为，被告人田密华、杨某违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。田密华明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，累计贩卖甲基苯丙胺的数量在十克以上不满五十克。杨某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，属情节严重。田密华、杨某在贩卖毒品甲基苯丙胺给袁某的过程中，田密华系居间介绍，是共同犯罪。杨某在接受公安机关调查时，如实供述公安机关尚未掌握的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款。第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人田密华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币六千元，限本判决生效后10日内缴纳；二、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，限本判决生效后10日内缴纳；三、对扣押在案的毒品净重1.02克及手机1部，予以没收。
原审被告人田密华提出上诉称，原判认定其贩卖毒品甲基苯丙胺5克给景某某、袁某不是事实，证据不足；在与杨某的共同贩卖毒品中，其起介绍作用，应属从犯。原判量刑过重，请求依法改判。
原审被告人杨某提出上诉称，其有自首情节，认罪态度好等情节，原判对其量刑时未考虑上述情节，量刑过重。其辩护人同意杨某的上诉意见。
四川省遂宁市人民检察院检察意见是，原判认定田密华、杨某贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明上诉人（原审被告人）田密华、杨某贩卖毒品的事实、证据与原审一致。原判认定该事实的证据均经庭审举证、质证，二审予以确认，亦作为定案之依据。
本院认为，上诉人（原审被告人）田密华、杨某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。田密华贩卖毒品甲基苯丙胺的数量在10克以上，不满50克；杨某贩卖甲基苯丙胺的数量不足10克，但贩卖次数在3次以上，系多次贩卖，属情节严重。田密华提出原判认定其贩卖甲基苯丙胺5克给景某某、袁某的证据不充分，在与杨某的共同贩卖毒品中只是居间介绍，作用小，应为从犯的意见。经查，认定田密华经周某联系贩卖甲基苯丙胺5克给景某某、袁某的事实，虽周某现未到案，但有景某某、袁某的证言在案与田密华对该次贩卖毒品的时间、地点、种类及数量的供述相互印证，足以认定；在田密华与杨某的共同贩卖毒品中，虽然贩卖的毒品来源属于杨某，但其在贩卖毒品过程中，不仅负责联系买卖双方，另还帮忙送毒品、收取毒资等，积极促成买卖双方交易的完成，与杨某作用相当，不宜划分主、从犯。该上诉意见不能成立，本院不予采纳。杨某及其辩护人提出原判在对杨某量刑时未予考虑其自首、认罪等情节，量刑过重的意见。经查，原判在对杨某量刑时已对其具有的自首及认罪等情节予以认定，对其予以从轻判处，本院不再予以评价。该上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。四川省遂宁市人民检察院提出的驳回上诉，维持原判的检察意见，本院予以支持。据此，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第六十七条第一款、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑继兵
审判员 王 静
审判员 邓海霞
二〇一五年十二月四日
书记员 唐 雯