四川省江油市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江油民初字第5364号
原告：钟光金，男，汉族，生于1947年4月5日。
委托代理人：蒋龙会，女，汉族，生于1951年8月4日。系原告之妻。
委托代理人：黄明钢，四川天府风律师事务所律师。
被告：张顺元，男，汉族，生于1958年4月13日。
委托代理人：贺光民，四川汉震律师事务所律师。
被告：伍元斌，男，汉族，生于1967年12月6日。
被告：范国培，男，汉族，生于1960年9月18日。
委托代理人：李焕明，江油市青莲法律服务所法律工作者。
原告钟光金诉被告张顺元、伍元斌、范国培提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月11日立案受理后，2014年11月12日本案依法由审判员邹艾岑适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钟光金及其委托代理人蒋龙会、黄明钢，被告张顺元及其委托代理人贺光民，被告伍元斌，被告范国培及其委托代理人李焕明均出庭参加了诉讼。现该案已审理终结。
原告诉称：2014年5月27日，原告在江油市八一乡阳明村为被告张顺元修建房屋时从二楼处摔下致头面部、胸部等多处受伤，急被送往江油市人民医院住院治疗，诊断为颅脑损伤、多肋骨折、脊柱骨折等多处损伤。2014年7月7日原告好转出院后继续在乡卫生院和村卫生室治疗。出院医嘱：出院需每日正规换药，待伤口感染控制后行Ⅱ期缝合治疗，休息贰月，住院期间陪护贰人，出院后需陪护壹人，神经外科、胸外科、骨科长期门诊随访，加强营养，加强肢体功能锻炼，加强脑神经功能康复锻炼，若有不适及时来院就诊。被告张顺元的房屋系被告伍元斌和被告范国培承包修建。2014年9月30日，原告经四川民生法医学司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级被评定为一项七级伤残、一项八级伤残和一项九级伤残。此次事故给原告造成各项经济、精神损失共计159，190.02元。为维护自己的合法权益，原告提起诉讼，请求判令：1、三被告连带赔偿原告的各项损失159，190.02元（含医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、门诊治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费和检查费等）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告张顺元辩称：被告张顺元与被告伍元斌之间不是雇主与雇员的关系，而是承揽合同关系，在建房协议中也明确了在承揽中所发生的安全质量问题由被告伍元斌独自承担；根据《建筑法》相关规定，农村建筑低层房屋不适用《建筑法》规定，并不要求施工人具有建筑资质，将房主和包工头的关系界定为发包人与承包人承担连带赔偿责任是不适当的，应属于承揽修建；被告张顺元的两层住宅不适用《建筑法》的有关规定，被告张顺元的妻子在事发后，因被告伍元斌、范国培没有急救所需的现金，还借出2，000.00元的现金给其他两位被告；在本案中，原告自己应该对事故的发生负有责任，原告作为一个施工员，应当对在工作中注意的事项、可能出现的问题有一定的遇见的判断和复合常规的行为，在事故发生时，原告没有系安全绳，也没有采取其他安全措施，安全意识淡薄，在没有安全保障的前提下行走，原告自己更应该负有责任。被告张顺元与被告伍元斌之间系承揽合同关系，被告张顺元只有义务在接受被告伍元斌提交的修建好的房屋、支付相应的工程款，对被告伍元斌在承揽活动中所发生的安全质量等问题不承担任何责任。
被告伍元斌辩称：作为承包人干的都是小活，跟房主签个不生效的合同才会让干。房主张顺元把二楼材料包给我，工和料共计6.2万元，我让被告范国培包木工，因为他干的好，价格也不高，被告范国培干这活的时候，只要被告伍元斌在就随时叮嘱他“要管好安全、安全第一，出了事不得了，你的木工你要负责”，被告范国培说“没有问题，你放心”。出事当天，被告伍元斌的瓦工全部在方水乡干活，也不知道他们要去，也没有给被告伍元斌打电话；木工也是由口头协议的被告范国培作为承包木工的承包人、代管安全，为什么还要请一个67岁的高龄老人来干活，何况楼房那么高，老人能上去吗？事发当天房主没有在家，被告范国培和原告在房主门前找了个木梯上二楼，房主的妻子见到原告坐在雨棚上，还提醒他注意安全，但原告说没有她的事，出了事也不会找房主。被告范国培让原告给他拿木条子，原告走墙上翻过去，被告范国培没有制止原告，原告踩到房棱边上就摔下来。房主张顺元连人工和材料一共6.2万元包给被告伍元斌，被告伍元斌喊范木匠包木工。出事当天被告伍元斌也没在那里，而是在方水干活，是房主打电话说出事了。我们是木工管木工，泥工管泥工，木工是被告范国培在请，被告伍元斌不认识。出事了被告范国培也没给被告伍元斌说过。原告要求的15万过高，原告作为67岁的老人不应该到那么高的地方干活，他们的家人也有赡养的义务，不该让老人去高处干活，他出事了，他的家人也应该承担一些责任。被告伍元斌出于人道支付了1.3万。承包活应该给被告伍元斌6.2万，房主只给了5.2万，房主也经济困难。出于人道，被告可以承担一些，但是原告的要求过高，被告没有那个能力。
被告范国培辩称：原告诉称的张顺元的房屋系伍元斌及范国培承包修建与事实不符。被告张顺元与被告伍元斌虽然签有建房合同，但签订该合同的伍元斌不具备建筑施工资质，被告范国培更没有资质承包建房，也未与张顺元签订任何合同或协议；范国培与伍元斌之间是临时用工关系，不存在承包关系，工资是伍元斌支付，其中小工的工资实为伍元斌支付给范国培后，由范国培代付给小工；范国培不是本案中的业主、不是该建筑的负责人，也不是受益人，原告与被告范国培同属提供劳务的劳动者，没有对原告承担责任的义务；原告系完全民事行为能力人，在劳动中对自身的安危和安全意识完全具备明知存在不安全因素而为之，导致事故的发生，原告对其受到的伤害应当承担相应的责任。被告范国培在本案中不具备对原告因受害造成损失的法定赔偿义务；原告所诉请的费用中部分费用较高，并且原告已经超过60岁，不应当计算误工费。被告范国培不应当承担赔偿责任，也不应当承担连带责任，请驳回原告对被告范国培的诉讼请求。
经审理查明：2014年被告张顺元需在原有的一层房屋的基础上修建第二层住房，被告张顺元与被告伍元斌于2014年4月23日达成协议，被告张顺元将其需修建的第二层住房包工包料承包给被告伍元斌负责修建，并签订了一份《建房合同书》，约定张顺元将要修建的砖结构房屋一处承包给被告伍元斌，在施工过程中，如出现安全质量问题，被告伍元斌自行负责，被告张顺元负责水、电及建筑施工材料到现场，负责基础平整和开挖，被告伍元斌负责砖、沙、水泥、二楼盖板、隔热层、瓦、门窗，负责做好，总共62，000.00元。
《建房合同书》签订后，被告伍元斌找到被告范国培，两人协商，被告伍元斌将其所承包的该项工程中的木工分包给被告范国培，费用以所作的木工活每平方的单价计价，所有的木工活由被告范国培负责，木工活需要请其他人员由被告范国培找人并安排劳务事项，被告范国培所雇请的其他人员的费用均由其在所分包的费用中支付，其所雇请的人员均由被告范国培决定，并不经过被告伍元斌和被告张顺元同意。被告范国培在包下该项木工之后一天，原告钟光金在被告范国培家中借机器抽水，便询问被告范国培是否有活需要人，被告范国培说需要并问原告是否有空，原告称有空，被告范国培便同意让原告去帮忙递东西、打下手，约定劳务费用是70.00元一天。
2014年5月27日，被告张顺元并未在家，被告伍元斌也未在场，被告范国培去被告张顺元家做活，需要拆雨棚，原告将房前摆放的木梯架设在房上，并与被告范国培等人上二楼，被告范国培等人在二楼拆房顶盒子，之后，原告在房顶的平台给被告范国培等人递椽子，在一次递椽子的过程中，原告从另一方向翻出想踩到房屋瓴上去递送，结果原告踩在房屋瓴上不慎摔到地面，导致原告受伤。
原告受伤后被送往江油市人民医院住院治疗，住院时间为2014年5月27日至2014年7月7日，共计住院41天，产生住院费用108，702.54元，门诊费用275.00元，急救费用402.61元。出院诊断：1、弥漫性轴索损伤；2、双额叶、左颞叶脑挫裂伤；3、双顶叶小血肿；4、双肺挫伤；5、双侧气胸；6、心脏挫伤；7、凝血功能障碍；8、失血性休克；9、肝功能不全；10、左锁骨骨折；11、多根多处肋骨骨折；12、颈4、5椎体骨折；13、胸4、6椎体骨折；14、腰2、3右侧横突骨折；15、右耻骨升支骨折；16、右枕部、额部软组织挫伤；17、双侧胸腔积液；18、低蛋白血症；19、肺部感染；20、伤口感染。出院医嘱：1、建议继续住院治疗；2、若要求出院则需每日正规换药，待伤口感染控制后行Ⅱ期缝合治疗；3、休息贰月；4、住院期间陪护贰人；5、出院后需陪护壹人；6、建议评残；7、神经外科、胸外科、骨科长期门诊随访，若无特殊不适，壹月后来院复查。健康指导：加强营养，加强肢体功能锻炼，加强脑神经功能康复锻炼，若有不适及时来院就诊。
2014年5月29日，江油市八一乡政府组织原告家人、被告伍元斌、范国培就此事医疗费用垫付进行了协商。2014年8月7日，原告家人到被告张顺元家中因讨要医疗费用，双方发生过纠纷。
2014年9月24日，原告到绵阳市第三人民医院检查，结论为：可疑为轻度智能障碍。2014年9月30日，原告经四川民生法医学司法鉴定所鉴定，其伤残等级为一项七级伤残、一项八级伤残和一项九级伤残，产生鉴定费700.00元。
被告张顺元在原告受伤后未垫付任何费用，被告伍元斌垫付了9，500.00元医疗费用，被告范国培垫付了37，402.61元的医疗费用。
另查明：原告钟光金系农村居民户口，事故发生时已年满六十七周岁。原告受伤后，因病情危急，其儿子钟涛、儿媳颜小琼、孙子钟浩从天津乘飞机赶回江油，产生机票费用4，060.00元、车费58.00元。被告范国培事后支付了原告工作三天的劳动报酬共计210.00元。
以上事实有：原告身份证复印件和常住人口登记卡、三被告的户籍证明、《建房合同书》、房屋照片、座谈记录、江油市人民医院出院证明书、用药清单、司法鉴定意见书、绵阳市三医院心理测试报告单、住院费用结算票据、鉴定费票据、CT检查费用票据、机票、车票、受理报警登记表，证人眭国学、王成明、龙晓风、张凯、王和成当庭作证的证人证言，预收款收据、急救费用票据以及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：被告张顺元作为房主修建第二层住房，其将所需修建房屋的工程包工包料承包给被告伍元斌，并约定施工中的安全质量问题由被告伍元斌负责，施工中被告张顺元也并未对原告的工作进行安排、分工或发放劳动报酬，也没有请原告干活、不知晓原告在该处务工的情况，因此被告张顺元与原告并未形成雇佣关系。同时，被告张顺元所需修建的是两层以下低层建筑，依法不适用《建筑法》的需要取得相关资质等规定，被告张顺元作为房主并无任何过错，因此，被告张顺元不应承担本案的赔偿责任。
被告伍元斌、被告范国培均认可双方在约定时是将该工程的木工承包给被告范国培，被告范国培让原告为其打下手、递东西，没有告知过被告伍元斌、也未经过伍元斌的同意，而是被告范国培决定用工和安排原告从事劳务的范围，并支付了三天的劳务费用，且被告范国培支付的费用是从其承包的木工费用中支付，被告伍元斌并未支付过原告劳动报酬，因此本院认为原告是与被告范国培形成雇佣关系，与被告伍元斌之间并未形成雇佣关系。被告范国培认为虽然与被告伍元斌之间约定是承包木工、但事发之后被告伍元斌将木工活又交由他人完成，对双方的分包关系进行否认的理由不成立，至于是否将木工分包他人属二人之间另外的法律关系，不能对抗其与原告之间雇佣关系的成立。
原告在从事雇佣的活动中摔下受伤，事发时没有采取任何安全防护措施，被告范国培在雇请并安排其从事劳务活动时未完全考虑到原告的年纪和能力在工作中的危险性，作为雇主应当承担主要的赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，年龄也较大，完全可以预见到在二楼劳动的危险性，同时，原告在递东西时自行从另一面翻越，增加了危险性，又未进行注意，因此原告对事故的发生有一定过错，应当承担相应的责任。故本院认为原告承担30%的责任、被告范国培承担70%的主要责任较宜。被告已垫付的费用在应当承担的范围内予以品迭。
被告伍元斌与原告并未形成雇佣关系，但在审理中，其愿意从人道主义角度出发，给原告一定补偿。对被告伍元斌这一作法，本院予以赞赏并确定补偿金额以已垫付金额9，500.00元为限从原告总的损失款中扣除，余额由原告与被告范国培按责任比例分担。
本案原告依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定的伤残等级一项七级伤残、一项八级伤残和一项九级伤残，当事人均表示对鉴定结论没有异议，本院予以认可。残疾赔偿金赔偿系数以最高等级七级40%为基数，多处伤残等级的，每一处以十级增加2%，九级3%，依次递增赔偿系数，因此本案赔偿系数为47%。原告是农村居民户口，其伤残赔偿金按照农村人口的标准计算，因原告年满六十七岁，伤残赔偿金依法应当计算十三年。
住院医疗费用、急救费用有正式的票据，是在事发当时产生，双方也无异议，与本案具有关联性，予以认可；CT检查费用在住院期间产生，双方对真实性无异议，并且住院时也会产生门诊检查费用，予以认可，被告认为与本案无关的辩解理由不成立；原告提交的购买营养品的收据、发票，虽然医院的医嘱用药上有该两种营养品，但是没有其他证据证明原告治疗需要的数量，因此本院无法确认具体应当产生的金额，对此本院不予认可；原告提交的村委会关于治疗费用的清单和江油市八一乡东山村委会的票据用于证明其后续治疗费用，本院认为原告没有其他相关证据证明该费用与原告的伤情有关，且村委会不能出具治疗费用的证明，故对此不予认可。原告主张的各项费用中，住院伙食补助费、营养费按照处理同类费用的标准和实际住院天数计算；护理费应当参照平均工资中居民服务和其他服务业标准计算应当为77.00元／天，按照住院天数和出院证明上注明的护理人数计算；误工费原告已经超过60周岁，属于丧失劳动能力年龄的人，且原告没有提交其仍在从事劳动并有收入来源的证据，对该项费用不予支持；精神损害抚慰金按照伤残等级确定为10，000.00元较为合理，本院予以支持；交通费有票据，且显示的时间为事发当日，因原告伤势较重，在外地的家人乘坐飞机赶回江油符合情理，本院予以支持。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……”、第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”、第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……”、第二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算……”、第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……”、第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……”，《中华人民共和国建筑法》第十四条“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。”、第八十三条“省、自治区、直辖市人民政府确定的小型房屋建筑工程的建筑活动，参照本法执行。依法核定作为文物保护的纪念建筑物和古建筑等的修缮，依照文物保护的有关法律规定执行。抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”之规定，判决如下：
一、原告钟光金因受伤造成的损失：残疾赔偿金48，238.45元（7，895.00元×13年×47%）、医疗费109，380.15元（含住院费用108，702.54元，门诊费用275.00元，急救费用402.61元）、护理费10，934.00元［6，314.00元（77.00元／天×住院41天×2人）＋4，620.00元（77.00元／天×出院休息60天×1人）］、住院伙食补助费615.00元（15.00元／天×住院41天）、营养费615.00元（15.00元／天×住院41天）、精神损害抚慰金10，000.00元、交通费4，118.00元、鉴定费700.00元，以上合计184，600.60元；
二、上述第（一）项费用扣除被告伍元斌的9，500.00元补偿款，余175，100.60元，由被告范国培承担70%计122，570.42元，扣除其已垫付的37，402.61元，被告范国培还应承担85，167.81元，此款由被告范国培在本判决生效后十日内向原告付清；
三、驳回原告对被告张顺元、伍元斌的诉讼请求；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
本案案件受理费3，480.00元，减半收取1，740.00元，由原告钟光金承担810.00元，被告范国培承担930.00元。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 邹艾岑
二〇一四年十一月十八日
书记员 刘 蓉