湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)怀中民三终字第31号上诉人（原审原告）湖南巴陵建设有限公司，住所地湖南省长沙高新技术开发区雄天路2号隆平高科技园管委会六楼，机构代码证18616148-5。法人代表钟秋良，该公司董事长。委托代理人陈继军（特别授权），该公司项目部负责人。委托代理人王宇（特别授权），该公司职员。被上诉人（原审被告）朱成华，男，汉族，1962年4月4日出生，住湖南省邵阳市双清区。委托代理人唐平，湖南宏峰律师事务所律师，执业证号14312201110189351。上诉人湖南巴陵建设有限公司（以下简称巴陵公司）与被上诉人朱成华劳动关系纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2014）怀鹤民二初字第844号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员王文胜任审判长，审判员杨立平、代理审判员龙欣参加的合议庭，于2015年7月7日公开开庭进行了审理。上诉人巴陵公司的委托代理人王宇、被上诉人朱成华及其委托代理人唐平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：被告朱成华自2013年10月起在原告巴陵公司承建的怀化市长城平战结合人防工程工地应急分队做工。2014年1月2日，被告朱成华在工作时被案外人怀化智成工程机械设备租赁有限公司的泵车打伤头部，当即被送往怀化市第一人民医院急诊治疗，后住院治疗33天，住院期间由其妻护理，出院诊断为：脑震荡、右侧颞骨骨折……。住院期间的费用已由案外人怀化智成工程机械设备租赁有限公司全部支付，2014年6月，被告朱成华与案外人怀化智成工程机械设备租赁有限公司就除住院期间医药费用外的其他医药费及误工费、护理费、伤残补助金、后期医药费等达成调解协议：怀化智成工程机械设备租赁有限公司赔偿朱成华共计21000元，双方之间的本次纠纷全部了结，此后均不再向对方主张其他任何权利。2014年6月19日，被告朱成华此次受伤被认定为工伤。2014年7月16日，怀化市劳动能力鉴定委员会鉴定被告朱成华此次因工负伤伤残等级为九级。2014年8月，被告朱成华就工伤保险待遇向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告按7440元/月标准支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性工伤就业补助金合计193440元及停工留薪期间工资59520元、治疗费22394元、护理费8448元。仲裁委查明被告朱成华2013年10月、11月、12月在原告下属单位怀化市长城平站结合人防工程项目部工作时3个月的平均工资为5499元，并裁决：原告巴陵公司与被告朱成华解除劳动关系，支付被告朱成华一次性伤残补助金49491元、一次性工伤医疗补助金43992元、一次性伤残就业补助金43992元，停工留薪期工资35743元、住院期间护理费3451元。另查，原告巴陵公司参加了工伤保险，但其未能按期足额缴纳工伤保险费用。原判认为：本案属于劳动争议中工伤保险待遇纠纷。被告朱成华因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”及原劳动部《劳动部关于印发的通知》（劳部发[1994]489号）第六条第三款“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，原告巴陵公司应对被告朱成华工资具体数额及发放情况负有举证责任，其虽对被告朱成华提出的及仲裁庭查明的工资数额不予认可，但亦未提交被告工资具体数额的相关证据，故原告应承担其不利后果。被告朱成华提交的考勤表仅为三个月的工资，且包含加班工资，不能证实被告朱成华受伤前12个月的真实收入状况。故对被告朱成华的工资本院参照怀化市2013年在岗职工月平均工资3139元的标准。本案中，原告作为用人单位是依法应当参加工伤保险的主体，其庭审中自述未按期足额缴纳工伤保险费，并对仲裁庭裁决双方解除劳动关系并无异议，故本案被告朱成华应享有的工伤保险待遇项目由原告支付。被告朱成华伤情构成九级伤残，依法应享有的工伤保险待遇有：1、工伤医疗待遇，案外人已经支付全部医药费用。2、护理费3139元/月÷30天×33天=3451元，原告方虽有异议，但未能提供证据反驳，故护理费参照2013年怀化在岗职工月平均工资计算，住院天数为33天。3、停工留薪期内工资为3139元/月×2月=6278元，被告朱成华自2014年1月2日受伤至2014年2月19日出院为48天，故被告停工留薪期适用原告主张的60日计算（即2个月）。4、一次性伤残补助金，为被告9个月的工资，即3139元×9月=28251元。5、一次性工伤医疗补助金，为被告8个月的工资，即3139元×8月=25112元。6、一次性伤残就业补助金，为被告8个月的工资，即3139元×8月=25112元。以上3-6项共计84753元。因被告朱成华受伤系案外人侵权所致，且被告已与案外人达成调解获得赔偿，故被告全部医药费用及护理费已由案外人赔付，不得重复获取。原告巴陵公司需支付被告朱成华3-6项款项。据此，依照《最高人民法院》第十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《湖南省实施办法》第二十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、原告湖南巴陵建设有限公司与被告朱成华解除劳动关系；二、原告湖南巴陵建设有限公司支付被告朱成华停工留薪期工资6278元、一次性伤残补助金28251元、一次性工伤医疗补助金25112元、一次性伤残就业补助金25112元，共计84753元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告湖南巴陵建设有限公司其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告湖南巴陵建设有限公司负担。上诉人巴陵公司不服原审判决，上诉称，应当撤销原审判决第二项，按怀化市2014年建筑安装行业人工工资即每天65元的标准计算支付被上诉人朱成华的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。上诉人巴陵公司为证明自己的主张，提供了马晓峰等人的工资发放凭证，拟证明自己公司通过网银发放工资的事实。对此，被上诉人朱成华质证认为该证据与本案无关联性，经审核，本院支持朱成华观点，不予采信该证据。上诉人巴陵公司还当庭提供了一份《湖南省住房和城乡建设厅关于发布2014年湖南省建设工程人工工资单价的通知》［湘建价（2014）112号］的文件，拟证明建筑类工人的工资发放标准的事实。本院认为，该份材料系湖南省住房和城乡建设厅发布的规范性文件，不属于证据范畴，当事人无须举证证明。被上诉人朱成华辩称，自己提供的证据证实平均工资为5499元，原审参照怀化市2013年在岗职工月平均工资3139元作为自己的工资标准过低，请求二审法院重新计算。被上诉人朱成华没有提供新的证据。本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点就是被上诉人朱成华受伤前12个月的平均工资数额的问题。被上诉人朱成华提供了三个月工资数额，但其中包含加班工资无法剔除，不能准确计算出月平均工资；上诉人巴陵公司应当提供却没有提供朱成华的工资具体数额，其提交的规范性文件所确定的建设工程人工工资仅适用于合同签定、招标投标或工程结算，统筹地区职工月平均工资才是核定工伤职工工伤保险待遇的法定标准之一，因此，上诉人要求按湖南省住房和城乡建设厅确定的建设工程人工工资标准来核定朱成华的工伤保险待遇与法有悖，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南巴陵建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王文胜审 判 员  杨立平代理审判员  龙 欣二〇一五年七月二十日代理书记员  张 静附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。