广东省乐昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶乐法刑初字第134号
公诉机关乐昌市人民检察院。
被告人李优龙，绰号“老李”、“黑鬼”，男，1965年11月15日出生，湖南省郴州市宜章县人，汉族，初中文化，务农。2010年8月9日因犯盗窃罪被江西省井冈山市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期至2014年8月8日止，已羁押八十七天）。因涉嫌诈骗罪于2014年5月8日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，现羁押于乐昌市看守所。
被告人廖某雄，绰号“矮子”，男，1978年1月9日出生，湖南省郴州市宜章县人，汉族，初中文化，出租车司机。因涉嫌诈骗罪于2014年5月8日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，现羁押于乐昌市看守所。
辩护人蒋晓良，广东宜林律师事务所律师。
被告人陈某莲，绰号“矮婆”、“小矮婆”、“小英”，女，1962年9月10日出生，湖南省郴州市宜章县人，汉族，初中文化，务农。因涉嫌诈骗罪于2014年5月8日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，现羁押于乐昌市看守所。
被告人朱某香，绰号“小芳”、“芳芳”、“江西婆”，女，1975年8月19日出生，湖南省郴州市宜章县人，汉族，初中文化，个体户。因涉嫌诈骗罪于2014年5月8日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，现羁押于乐昌市看守所。
辩护人余建光，广东宜林律师事务所律师。
乐昌市人民检察院以乐检公诉刑诉（2014）144号起诉书指控被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香犯盗窃罪，于2014年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。乐昌市人民检察院指派检察员邱伟京出庭支持公诉，被告人李优龙，被告人廖某雄及其辩护人蒋晓良，被告人陈某莲，被告人朱某香及其辩护人余建光到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年1月13日至同年4月20日，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香等人以非法占有为目的，采用先虚构事实欺骗他人拿出财物，后乘机调包的手段窃取该财物的方法，共同秘密窃取他人财物。具体犯罪事实如下：
2014年1月13日，被告人李优龙、廖某雄、朱某香伙同“王秀英”（另案处理）、“香香”（另案处理）在广东省乐昌市黄圃镇斗湾村委会新元组邓某国养猪场附近，由廖某雄负责开车，李优龙负责跟随望风，朱某香负责搭讪被害人、王秀英负责扮演认识神医的路人并将被害人带去找神医、“香香”负责扮演神医的孙媳妇，以消灾为由，诱骗被害人张某兰回家拿出人民币2100元、金耳环一对、银行卡一张及密码作为道具，交给被告等人“施法消灾”。“香香”将上述财物用纸包好后，在“施法”过程中，乘张某兰不备，用事先准备好的相同纸包调换装有财物的纸包，待“施法”完毕，将该假纸包交还张某兰，并嘱咐回家后再打开，随后将张某兰的上述财物带离现场。后李优龙将张某兰银行卡内的人民币12000多元钱取走。
2014年2月10日，被告人李优龙、廖某雄伙同“谭月兰”（另案处理）、“王秀英”在广东省乐昌市坪石镇老坪石新桥附近，由廖某雄负责开车，“谭月兰”、“王秀英”负责搭讪被害人，李优龙负责扮演神医的孙子，采用上述相似手段，窃取被害人钟某荣人民币2万多元。
2014年3月20日，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲伙同“王秀英”、“周秋凤”（另案处理）在广东省乐昌市坪石镇乐昌市第二人民医院河西分院对面的建筑工地，由廖某雄负责开车，陈某莲、“王秀英”、“周秋凤”负责搭讪被害人，李优龙负责扮演神医的孙子，采用上述相似手段，窃取被害人廖某容现金人民币2万元、银行存款人民币3900元、白金项链一条及黄金戒指一个。
2014年4月20日，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香伙同“王秀英”在韶关市武江区建设路武江计生局附近，由廖某雄负责开车，陈某莲、朱某香负责搭讪被害人，李优龙负责扮演神医的孙子，采用上述相似手段，窃取被害人李某英人民币4000元。
另查明，在庭审后，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香的亲属代为被告人退赔大部分款项给受害人廖某容、钟某荣、张某兰、李某英，其中：被告人李优龙、廖某雄的亲属各退出20000元，被告人陈某莲亲属退出7000元，被告人朱某香的亲属退出8000元。四被害人均出具书面谅解书，请求法院对四被告人从轻处罚。
上述事实，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关受案登记表和立案决定书，抓获经过，户籍证明，无犯罪记录证明，江西省井冈山市人民法院（2010）井刑初字第35号刑事判决书，扣押作案工具轿车一辆、车钥匙及机动车行驶证的清单，调取的被害人廖某容、李某英存取款流水清单，调取的四被告人在银行的存取款记录，被害人廖某容、钟某荣、李某英、张某兰的报案陈述，证人廖某军、罗某勤的证言，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香在侦查机关的供述，退赃收据，谅解书，四被害人辨认被告人李优龙、陈某莲、朱某香的笔录和相片，被告人李优龙、廖某雄辨认各同案犯的笔录和相片，现场勘验检查笔录、示意图和照片、以及被告人李优龙指认部分犯罪现场的照片，被告人李优龙、廖某雄取走被害人张某兰、廖某容款项的银行监控视频等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香无视国家法律，结伙秘密窃取他人财物，其中被告人李优龙、廖某雄盗窃数额属巨大，被告人陈某莲、朱某香盗窃数额属较大，四被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控四被告人所犯罪名成立，予以支持。但公诉机关指控2014年4月20日，被告人李优龙、廖某雄、陈某莲、朱某香伙同“王秀英”窃取被害人李某英人民币7000元不当，应予纠正。经查，虽然被害人李某英陈述其被盗7000元现金，但被告人李优龙、朱某香在公诉机关的供述是4000元，被告人廖某雄、陈某莲在公诉机关的供述称记不清楚，庭审时四被告人一致供述是4000元，故公诉机关指控四被告人盗窃李某英7000元证据不足，不予支持。在共同盗窃犯罪中，被告人李优龙负责扮演神医和神医的孙子，并诱骗被害人拿出钱财，表现积极，在犯罪过程中起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人廖某雄负责开车，被告人陈某莲、朱某香负责搭讪被害人或带路，被告人廖某雄、陈某莲、朱某香在犯罪过程中起次要和辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。鉴于四被告人归案后均能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，且四被告人的亲属代为被告人退赔大部分款项，并得到了各被害人的谅解，可从轻处罚。四被告人请求法庭从轻处罚的意见属实，予以采纳。被告人李优龙在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，将前罪所判处的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。
关于被告人廖某雄的辩护人蒋晓良提出的辩护意见：1、被告人廖某雄是从犯，每次犯罪都是经过他人邀约，并且犯意提起也是他人，起次要辅助作用，应对其从轻、减轻处罚；2、被告人廖某雄分得的赃款与涉案金额只有一万七千多元，未达到“数额巨大”的标准；3、被告人廖某雄自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚；4、被告人廖某雄患有疾病，主观恶性较小，情节轻微、社会危害不大。经查，1、本案是共同犯罪，被告人应对其参与的全部犯罪数额承担责任，而不是以其所得赃款承担责任，被告人廖某雄参与的犯罪涉案数额已经超过六万元，达到数额巨大的标准，故辩护人提出被告人廖某雄盗窃未达到数额巨大的辩护意见，本庭不予采纳；2、被告人廖某雄参与共同犯罪多次且数额巨大，辩护人提出被告人廖某雄情节轻微、社会危害不大的意见与本院查明的事实不符，本庭不予采纳；3、辩护人提出被告人廖某雄是从犯，且认罪、悔罪态度较好，请求从轻处罚的意见属实，予以采纳。
关于被告人朱某香的辩护人余建光提出的辩护意见：1、2014年4月20日在韶关对被害人李某英的盗窃数额为现金4000元，而非7000元；2、被告人认罪、悔罪态度较好，是初犯、偶犯，无前科，有改造自新的可能性，被告人及其家属愿意将犯罪所得退还被害人，可以酌情从轻处罚，3、被告人是在同案犯王秀英的鼓动下实行犯罪，在犯罪中也是负责搭讪，起次要作用，被告人是从犯，应从轻或者减轻处罚。经查，1、对于被害人李某英的被盗数额，前面已作论述，不再重复；2、辩护人提出被告人朱某香是从犯，且认罪、悔罪态度较好，是初犯、偶犯，被告人家属愿意将犯罪所得退还被害人，请求从轻处罚的意见属实，予以采纳。
为维护社会治安秩序，确保公私财产不受非法侵害，根据四被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销江西省井冈山市人民法院（2010）井刑初字第35号刑事判决中对被告人李优龙的宣告缓刑四年的执行部分。
二、被告人李优龙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；前罪有期徒刑三年，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年五月八日起至二0一八年八月十日止）。
三、被告人廖某雄犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年五月八日起至二0一六年十一月七日止）。
四、被告人陈某莲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年五月八日起至二0一五年三月七日止）。
五、被告人朱某香犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
六、对四被告人盗窃所得财物，除退赔部分外，剩余部分予以继续追缴。
上述罚金限本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丘辉华
审 判 员 曾伟洪
代理审判员 彭淑贞
二〇一四年十一月三日
书 记 员 何莉平