江西省上栗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）栗刑初字第82号
公诉机关江西省上栗县人民检察院。
被告人吴某生，绰号“生古子”，男，1982年7月22日出生，汉族，初中文化，务农，无业。因犯开设赌场罪，于2008年11月被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年11月5日被上栗县公安局刑事拘留，同年12月11日被逮捕，现羁押于上栗县看守所。
辩护人姚丽群，江西广予律师事务所律师。
上栗县人民检察院以栗检公诉刑诉（2015）39号起诉书指控被告人吴某生犯盗窃罪，于2015年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上栗县人民检察院指派代检察员周笑海出庭支持公诉，被告人吴某生到庭参加诉讼。现已审理终结。
上栗县人民检察院指控，2013年10月29日20时许，被告人吴某生和朱某、戴某（以上二人已起诉）在吃完晚饭后，驾驶现代索塔纳八代轿车来到上栗京都主题商务酒店准备住宿，当朱某驾车到京都主题商务酒店的停车场时，发现被害人朱某甲的大众途观汽车副驾驶室的玻璃没有关上，朱某称去车上看看有没有东西，被告人吴某生在旁边望风，朱某爬进车内后，在副驾驶的储物柜中盗得人民币20080元，后朱某从途观车的副驾驶室爬出，回到索纳塔轿车上，将偷到的钱拿给戴某、吴某生看，之后，与被告人吴某生和戴某一起驾驶现代索纳塔八代轿车逃离现场。在行驶一段距离之后，被告人吴某生提议返回被盗的途观车处再次盗窃，朱某、戴某均表示同意，朱某又驾车来的京都商务酒店的停车场，被告人吴某生下车从途观车的副驾驶室爬进车内，在车子后排座椅中间打开后备箱，从里面盗得一个紫色挎包，包内有人民币90700元，后被告人吴某生回到现代索纳塔八代轿车，与朱某、戴某一起驾车逃至分宜县，之后三人将盗得的现金进行分赃，在每人分得34000元后，剩余的钱交给被告人朱某作为共同开支。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示并宣读了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据，公诉机关认为被告人吴某生的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人吴某生及其辩护人在法庭上对起诉书指控的事实均提出在本案犯罪过程中被告人吴某生不构成主犯，在第一次盗窃中，吴某生无望风行为。
经审理查明：2013年10月29日20时许，被告人吴某生和同案人朱某、戴某（以上二人已起诉）在吃完晚饭后，驾驶现代索塔纳八代轿车来到上栗县京都主题商务宾馆准备住宿，当同案人朱某驾车到京都主题商务酒店的停车场时，发现被害人朱某甲的大众途观汽车副驾驶室玻璃未关，于是朱某便爬进车内，在副驾驶室的储物柜中盗得人民币约20000元。朱某回到索塔纳轿车上后，将偷到的钱拿给戴某、吴某生看，并与戴某、吴某生一起驾驶索塔纳轿车逃离现场。行驶一段距离后，被告人吴某生提议返回被盗的途观车再次盗窃，朱某、戴某均表示同意。朱某驾车又来到京都商务酒店的停车场，吴某生下车从途观车的副驾驶室爬进车内，在后备箱内盗得一个紫色挎包，包内有人民币90700元，之后三人驾车一起逃至分宜县，并将所盗得的现金进行分赃，每人分得34000元后，剩余的钱交给朱某作为共同开支。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
1、同案人朱某的供述，证实在2013年10月底，他和“生公子”从朋友简佳俊处借了一辆现代索塔纳八代轿车来到戴某家里玩，晚上8时许，戴某带他们去上栗县京都大酒店开房，他们开车来到京都大酒店停车场时，发现旁边一辆大众牌途观小汽车的副驾驶窗户未关。通过停车场的照明灯他看见车内挂档处有几十元零钱，他便把钱拿出，并在副驾驶室前的储物柜内发现两扎百元钞（共2万元）和两包芙蓉王香烟，于是他将钱和烟都拿到了自己车上并驾车离开。刚走没有多久，“生公子”提议说看下该车上是否还有值钱的东西，他和戴某表示同意。于是他们又返回京都大酒店停车场，“生公子”一人下车，他和戴某在车上接应，“生公子”爬进该大众途观车后拿了一个皮包出来，包内有现金9万余元。之前他盗得有20080元。于是他们每人分了34000元，其余用于共同开支。
2、同案人戴某的供述，证实在2013年10月底的一天，朱某和“生古子”开着一辆现代索塔纳八代来上栗找他玩，他们来到上栗县京都大酒店开房时，在停车场朱某发现旁边一辆途观车副驾驶的车窗未关，便把身子探进去翻找东西，回到车上后，朱某说其在途观车上偷了2万元钱还有烟。他们驾车行驶一段距离后，不知是朱某还是“生古子”提议返回途观车看车上是否还有钱，他表示同意。回到京都大酒店停车场后，“生古子”从窗户爬进那辆途观车，并提了一个提包出来，在驾车逃离的途中，“生古子”数了一下两次偷来的钱共有11万余元，他们每人分得34000元，余下的钱朱某说用来加油和修车。
3、被告人吴某生的供述，证实2013年10月29日晚上，朱某开着一辆现代索纳塔轿车带着他和戴某一起来到上栗县京都主题商务酒店，在停车坪朱某发现旁边一辆大众越野车副驾驶室的车窗未关，然后朱某对他和戴某说想去看看里面有没有东西（指偷），之后朱某便下车探进那辆大众越野车里面翻找，他也下车并在旁边帮忙望风。过了没多久他便和朱某两个人迅速上了他们的车，接着朱某开车带他们往汽车站上面桐木方向行驶，期间朱某把刚偷的东西拿出来，他们看了下有2万元钱还有两包芙蓉王香烟。他们行驶没多久吴某生说要不再倒回去看下可能车上还有钱，当时他们都同意了，之后朱某便又开车带他们返回京都宾馆，将车停在之前停的地方，停了之后朱某和戴某便坐在车上望风，而吴某生便一个人下车从那辆车副驾驶室位子窗子上爬进去，将后排座椅连接后备箱的盖子打开，从车的后备箱里找到了个挎包，然后吴某生下车后迅速上了他们自己开来的车一起离开了现场。得手后，吴某生将偷来的挎包打开看见里面有9万余元现金，除了现金里面还有些文件资料等物品。他们三人一共盗得11万余元和两包香烟，每人分得34000元，剩下的钱用作加油等用掉了。
4、辨认笔录二份，证实经同案人朱某辨认，其指认戴某、吴某生系与其共同实施盗窃的人；经同案人戴某辨认，其指认朱某、吴某生系与其共同实施盗窃的人。
5、被害人朱某甲的陈述，证实在2013年10月29日19时许，他和同事将大众途观轿车锁好车门后停放在上栗县京都大酒店停车场内，但忘记关副驾驶室的车窗便去唱歌了。22时30分许，他们准备回家时，发现车里的钱不见了。经查看酒店的监控，发现当晚19时58分，从一辆小轿车下来三个人把他车内副驾驶室前储物箱内2万余元现金盗走，之后便离开了。几分钟后，这几个人又返回并从车窗爬进车内，将车尾箱内一个紫色挎包盗走，包内有现金90700元。
6、京都主题商务酒店的住店记录一份，证实同案人戴某于2013年10月29日用其身份证在该酒店开了房间。
7、办案说明一份，证实京都主题商务酒店案发时视频因时间过长，监控系统已自动覆盖删除，无法调取。
8、抓获经过一份，证实被告人吴某生系被抓获归案。
9、常住人口信息表一份，证实被告人吴某生犯罪时已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
10、刑事判决书二份，证实被告人吴某生因犯开设赌场罪，于2008年10月8日被本院判处有期徒刑一年，2008年11月28日被萍乡市中级人民法院终审判处有期徒刑六个月。
11、谅解书一份，证实被告人吴某生家属已向受害人朱某甲退赔34000元并取得其谅解。
综上，被告人吴某生伙同朱某、戴某共盗得财物价值人民币约110700元。
本院认为，被告人吴某生伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了公私财产的所有权，构成盗窃罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人吴某生起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，对被告人吴某生及其辩护人关于被告人吴某生不是主犯的意见不予采纳。被告人吴某生被判处有期徒刑以上刑罚后且在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，应当从重处罚；被告人吴某生如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚；被告人吴某生向受害人部分退赔并取得谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，判决如下：
被告人吴某生犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月5日起至2018年11月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱新兵
审 判 员 何雪云
审 判 员 李海龙
二〇一五年四月二十七日
代书记员 文桂琴
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