文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）赤民一终字第218号上诉人（原审原告）辽宁东煤基本建设有限责任公司，住所地，沈阳市沈北新区虎石台镇建设北一路38号，组织机构代码24088125—7。法定代表人付明实，董事长。委托代理人马博克，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被上诉人（原审被告）李晓刚，33岁，住赤峰市。委托代理人李春民，内蒙古松洲律师事务所律师。上诉人辽宁东煤基本建设有限责任公司（以下简称东煤公司）因劳动争议纠纷一案，不服赤峰市元宝山区人民法院（2014）元民初字第2649号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人的委托代理人马博克，被上诉人的委托代理人李春民到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定事实，李晓刚于2010年到东煤公司处从事井下掘进工作，2013年6月4日，李晓刚在工作时被镏子挤伤小腿，被送往赤峰市医院，经诊疗为右胫腓骨粉碎性骨折，内置固定术，住院治疗30天，好转出院。出院医嘱为：“1.在床上做免负重功能练习；2.三个月不能下地活动，骨折愈合后负重行走；3.定期门诊复查，拍X片，骨折愈合后手术取出内固定物；4病情有变化随诊”。东煤公司支付了李晓刚住院治疗期间的医疗费。2014年2月28日，经赤峰市人力资源和社会保障局认定东煤公司此次受伤为因工负伤。2014年5月7日，经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2014年7月4日，李晓刚向元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求：1.解除双方的劳动关系；2.支付经济补偿金30000元、医疗费136元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金66798元、停工留薪期工资66000元、生活津贴32400元、住院伙食补助费1200元、陪护费45682元、鉴定费200元、交通费600元、进一步取出固定物钢板医疗费用20000元，总计315681元；3.东煤公司自2010年开始至2014年按60%的标准为李晓刚补缴养老保险、医疗保险费。2014年7月21日元宝山区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决：一、双方于2014年6月9日解除劳动关系；二、东煤公司支付李晓刚一次性伤残补助金54000元（6000元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金39792.5元（3979.25元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金39792.5元（3979.25元×10个月）、停工留薪期待遇66000元（6000元/月×11个月）、住院伙食补助费1200元（40元/天×30天）、医疗费136元、劳动能力鉴定费200元，以上合计201121元。此款于本裁决书生效之日起5日内由东煤公司支付给李晓刚；三、东煤公司支付李晓刚解除劳动合同经济补偿金13750元（5500元/月×2.5个月）。此款于本裁决书生效之日起5日内由东煤公司支付给李晓刚；四、李晓刚后续治疗取出内置固定物所需发生的医疗费用，待实际发生后由被申请人全额承担；五、自本裁决书生效之日起5日内，东煤公司、李晓刚以60%的标准按照各自承担的比例共同到元宝山区社会保险经办机构，办理李晓刚自2012年2月1日至2014年6月9日期间基本养老保险费、基本医疗保险费的缴纳事宜；六、驳回李晓刚其他仲裁请求。裁决后，东煤公司不服，诉至本院，提出上述诉讼请求。庭审中,东煤公司认可李晓刚自2010年到东煤公司处工作。东煤公司没有为李晓刚交纳工伤保险。另查，对于李晓刚受伤前的月平均工资，东煤公司主张为3000元/月，李晓刚主张为每月6000元/月。对于赤峰市社会职工月平均工资，2012年度为3711元/月，2013年度为3979.25元/月。2013年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，区内为40元/天。原审认为，一、李晓刚请求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。李晓刚主张解除劳动合同，本院予以支持。二、李晓刚请求支付解除劳动合同经济补偿金13750元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”李晓刚因工伤解除劳动合同，李晓刚应当按照第一项的规定支付经济补偿金。李晓刚主张仲裁裁决书第三项是终局裁决，不属于基层法院调整的内容，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定：“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”李晓刚主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”。李晓刚自2010年到东煤公司处工作，对于李晓刚受伤前十二个月平均工资情况，东煤公司主张为每月3000元，李晓刚主张为每月6000元，东煤公司作为用人单位，应掌握职工工资情况，东煤公司对此未提交有效证据证明，故以李晓刚主张每月6000元为准。6000元×5个月=30000元，李晓刚主张东煤公司支付经济补偿金13750元，符合法律规定,予以支持。三、李晓刚请求支付一次性伤残补助金54000元，根据《工伤保险条例》第三十七条规定:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”，东煤公司没有为李晓刚交纳工伤保险，李晓刚请求东煤公司支付一次性伤残补助金54000元（6000元×9个月），符合法律规定，本院予以支持。四、李晓刚请求支付一次性伤残就业补助金39792.5元，根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《内蒙古自治区实施办法》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）……以工伤职工终止或者职工提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。……由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月”。东煤公司伤残等级为九级，一次性伤残就业补助金为3979.25元×10个月=39792.5元。五、李晓刚请求支付一次性工伤医疗补助金39792.5元，依据《工伤保险条例》第三十七条及《内蒙古自治区实施办法》第三十七条的规定，工伤职工的一次性工伤医疗补助金为3979.25元×10个月=39792.5元，东煤公司没有为李晓刚交纳工伤保险，李晓刚请求东煤公司支付一次性工伤医疗补助金39792.5元，符合法律规定，本院予以支持。六、李晓刚请求支付停工留薪期待遇66000元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”李晓刚2013年6月4日受伤，2014年5月7日作出劳动能力鉴定结论书，李晓刚按11月主张停工留薪期待遇66000元，符合法律规定，予以支持。七、李晓刚请求支付住院伙食补助费1200元、出院后复查医疗费136元，李晓刚对住院伙食补助费、医疗费数额均无异议，根据《工伤保险待遇》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，东煤公司没有为李晓刚缴纳工伤保险，李晓刚请求东煤公司支付住院伙食补助费1200元（40元/天×30天）、医疗费136元，符合法律规定，予以支持。八、李晓刚请求支付劳动能力鉴定费200元，李晓刚对鉴定费数额不持异议，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十六条规定：“参加工伤保险的工伤职工，劳动能力鉴定费从工伤保险基金中列支；未参加工伤保险或者未给工伤职工缴纳工伤保险费的，由用人单位支付”，李晓刚请求符合法律规定，予以支持。九、李晓刚请求支付陪护费45682元，东煤公司住院治疗30天，住院期间由东煤公司妻子陪护，出院医嘱为三个月不能下地活动，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动、聘用合同或劳动关系。”2012年度赤峰市社会职工平均工资为3711元/月，东煤公司应支付李晓刚陪护费3711元×4个月×70%=10390.8元。十、李晓刚请求支付交通费600元，东煤公司有异议，李晓刚未提交证据证明交通费情况，本院不予支持。十一、李晓刚请求支付后续治疗取出固定物医疗费20000元，因该费用尚未实际发生，李晓刚可待实际发生后另行主张。十二、李晓刚请求自2010年开始至2014年按60%的标准为其补缴养老保险、医疗保险费，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户，并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保、签订延期缴纳协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费”等规定，征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，在本案中不予处理。十三、东煤公司请求因工伤事故发生各项费用的50%应由李晓刚自行负担，理由是李晓刚在操作过程中没有尽到合理的安全注意义务，但未提交证据证明，东煤公司主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十六条、第三十条、第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、解除原告辽宁东煤基本建设有限责任公司与被告李晓刚之间的劳动关系。二、原告辽宁东煤基本建设有限责任公司给付被告李晓刚经济补偿金13750元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金39792.5元、一次性伤残就业补助金39792.5元、停工留薪期待遇66000元、医疗费136元、住院伙食补助费1200元、陪护费10390.8元、劳动能力鉴定费200元，以上合计225261.8元,于本判决生效后立即给付。宣判后，辽宁东煤基本建设有限责任公司不服上诉称，李晓刚在东煤公司每月的工资为3000元，其主张的每月6000元过高与事实不符，原审按每月6000元过高，与事实不符，所以原审按每月6000元计算各项赔偿数额是错误的。被上诉人答辩服判。经审理查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，双方争议焦点为李晓刚月工资应如何确定，参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，劳动者的工资支付书面记录由用人单位记录并保存二年。东煤公司主张李晓刚月工资为3000元，各项补偿金额应以此为基数计算，应由东煤公司负举证责任。但东煤公司未提供相应证据予以证实，故本院对其上诉理由不予采信。原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人承担，邮寄费40元，由上诉人、被上诉人各承担20元。本判决为终审判决。审判长  董燕洪审判员  武学良审判员  牟玉莲二〇一五年三月二十一日书记员  张蕴琪