广西壮族自治区河池市金城江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第821、851号
原告（被告）唐爱国。
被告（原告）河池市万邦保安服务有限责任公司。法定代表人李运高，该公司总经理。
委托代理人覃吉盘，广西河城律师事务所律师。
原告唐爱国与被告河池市万邦保安服务有限责任公司（以下简称保安公司）和原告保安公司与被告唐爱国劳动争议两案，本院分别受理后，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，并案审理，并依法由审判员陈晓红独任审判，于同年5月19日公开开庭进行了审理，书记员李芸担任法庭记录。原告（被告）唐爱国、被告（原告）保安公司的委托代理人覃吉盘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）唐爱国诉称，唐爱国自2011年1月1日至2013年10月29日在保安公司工作，先后被派到河池市公安局交通警察支队、中国工商银行股份有限公司河池分行担任保安员。2011年3月1日双方签订《劳动合同书》，合同约定，唐爱国月工资600元，保安公司为唐爱国缴纳社会保险，合同签订后保安公司又拿出其事先打印好的《变更劳动合同协议书》，让唐爱国照抄，该协议对社会保险的缴纳进行了变更，该协议免除保安公司的法定责任，排除唐爱国的权利，违反劳动法第三条、第七十二条的规定，但由于唐爱国当时失业，为了生活不想丢掉这份工作，违心在协议上签名，根据合同及协议的约定，唐爱国每月工资1000元，扣除社会保险（五险一金），工资仅剩372元，未达到最低工资标准（河池市最低工资标准：2011年为710元／月、2012年为870元／月、2013年为1045元／月）。被告的做法违反了国家《最低工资标准规定》第十二条规定，因此�保安公司应当支付给唐爱国2011年1月至2013年10月最低工资标准差额9600.80元。在劳动关系存续期间，保安公司未依法为唐爱国缴纳社会保险；未安排唐爱国休年休假，也未支付给年休假工资报酬；法定节假日安排唐爱国在岗上班，未足额支付法定节假日加班费；2012年7月至2013年10月期间的休息日，安排唐爱国值班，既未安排补休，也未全额支付加班费，保安公司的行为严重违反劳动法的相关规定，请人民法院判令：1、保安公司支付唐爱国2011年1月至2013年10月的最低工资标准差额9600.80元；2、保安公司支付唐爱国2012年1月至2013年10月法定节假日加班工资差额1687.90元；3、保安公司支付唐爱国2012年7月至2013年10月休息日加班工资13864.40元；4、保安公司支付唐爱国2011年1月至今2013年10月带年薪休假工资4349.40元；5、保安公司支付唐爱国解除劳动关系经济补偿金3300元，同时为唐爱国出具解除劳动关系证明；6、保安公司支付唐爱国失业保险金损失8778元；
唐爱国对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证明本人身份情况；2、养老保险缴费发票，证明唐爱国自行2011年至2013年养老保险缴费；3、工作证，证明唐爱国是保安公司员工；4、医疗保险费缴费发票，证明唐爱国自行缴纳2011年、2013年医疗保险费；5、职工养老保险手册，证明唐爱国的工龄及养老保险缴费年限；6、邮政银行活期存折，证明保安公司工资发放记录；7、劳动合同书，证明唐爱国与保安公司存在劳动关系；8、保安服务费构成表，证明工资及社会保险费；9、要求解除劳动关系申请，证明唐爱国依法要求解除劳动关系；10、唐爱国人事档案复印件，证明唐爱国工作年限；11、执勤登记本，证明上班考勤记录；12、劳动仲裁申请书，证明唐爱国向河池市劳动仲裁委提出�请；13、劳动仲裁裁决书，证明唐爱国的诉讼请求已经过劳动仲裁程序；14、仲裁送达回证，证明唐爱国受送达的时间。
被告（原告）保安公司辩称，唐爱国的诉讼请求没有事实和法律依据，请人民法院驳回其不合理的诉讼请求。
原告（被告）保安公司诉称，一、唐爱国于2011年1月1日起在保安公司工作，当时双方签订劳动合同，合同约定唐爱国月工资为600元。之后于2011年1月至2012年6月被派遣到河池市公安局这交警支队一、二大队任保安员，于2012年7月至2013年10月被派遣到中国工商银行河池分公司西环小区任保安员。由于保安工作有时需加班，因此，保安公司实际支付给唐爱国的工资高于合同约定的工资，其中已包含加班工资。2013年8月和9月，唐爱国因有违反公司纪律的行为，按规定须经过培训后才能上岗，但其拒绝培训并于2013年10月29日向保安公司提出解除劳动�系，随后向河池市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
保安公司认为，1、按合同约定唐爱国的月工资为600元，保安公司实际发给的月工资为1100元，其中包含加班工资，因此唐爱国再诉请支付加班费，没有依据；2、唐爱国主动要求解除劳动合同并离开公司，不符合《劳动合同法》第三十八条规定，不属于应当支付经济补偿金的范围；3、唐爱国主动要求解除劳动合同并离开公司，有工作不做，不符合领取失业保险金的范围，且双方在劳动合同中已约定，社会保险费发放给唐爱国自行缴纳，其无理由要求再给一份；综上所述，请求依法判决：1、保安公司不应支付唐爱国2012年1月1日至2013年10月23日期间法定节假日工资差额4400元；2、保安公司不应支付唐爱国2012年7月1日至2013年10月23日期间法定休息日加班工资4400元；3、保安公司不应支付唐爱国2013年带年薪休假工资差额506元；4、保安公司不应支付唐爱国解除劳动合同经济补偿金3300元；5、保安公司不应支付唐爱国失业保险金损失8778元；6、唐爱国承担本案受理费。
保安公司向法庭提供的证据有：1、劳动合同书，证明双方约定的劳动合同事项及社会保险费支付给唐爱国自行缴纳的特别约定；2、关于要求解除劳动关系的申请、不同意解除劳动关系的答复、关于签订劳动合同的通知，证明唐爱国主动要求解除劳动合同，保安公司不同意解除劳动合同并通知其签订劳动合同，但唐爱国拒绝签订劳动合同；3、情况通报第8期、第9期，证明唐爱国违反工作纪律被扣分，要求其培训；4、劳动仲裁裁决书，证明相关事项经过劳动仲裁。
被告（原告）唐爱国辩称，一、双方签订的劳动合同是无效的。1、2011年1月1日唐爱国进入保安公司工作，双方于2011年3月1日签订了为期一年的劳动合同，合同约�唐爱国月工资600元，低于河池市区最低工资标准，不符合国家《最低工资标准规定》；2、《变更劳动合同协议书》是保安公司事先打印好后要求唐爱国照抄，由于唐爱国当时是失业人员，不想丢掉这份工作，在违背自己真实意思的情况下签了这份协议，保安公司以此协议免除自己的法定义务，排除劳动者的权利，违反《劳动法》第三条、第七十二条的强制性规定，3、合同订立后保安公司一直未将合同文本交予唐爱国，直到唐爱国申请仲裁后，唐爱国才从保安公司提交的证据中得到这份合同；因此，双方签订的劳动合同及补充协议是无效的。
二、根据保安公司出具的保安服务费构成表，保安月工资1000元（其中含养老保险个人部分150元），社会保险费（五险）478元，但保安公司在实际操作中，没有按此执行。保安公司每月发给唐爱国工资1000元，扣除养老保险费150元及社会保险478元，工资仅剩372元，未达到河池市区最低工资标准。因此，保安公司依法应当支付唐爱国2011年1月至2013年10月最低工资标准差额9600.80元。
三、唐爱国在保安公司工作2年10个月，由于公司一直没有为唐爱国缴纳社会保险，唐爱国才提出解除劳动合同，符合劳动合同法第三十八条规定，保安公司依法应当向唐爱国支付解除劳动合同经济补偿金3300元。
三、保安公司未为唐爱国缴纳失业保险金，造成唐爱国失业后不能享受失业保险待遇，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定，保安公司应当赔偿唐爱国失业保险金损失8778元（1045元／月×70%×6个月×2）。
四、2011年1月1日至2013年10月29日期间的法定节假日为33天，唐爱国均上班，保安公司依法应当支付不低于唐爱国月工资的百分之三百的工资报酬，即3337.90元（1100元／月÷21.75天×200%×33天），但万保安公司仅按每天50元计付此期间的加班工资1650元（33天×50元），因此，保安公司还应支付法定节假日加班工资差额1687.50（3337.90元－1650元）给唐爱国。
五、2012年7月至2013年10月唐爱国在工行小区期间，保安公司按排3人24小时上班，每人每班8小时，全年无休息，根据《劳动法》第四十四条“休息日安排劳动者工作的，又不能补休的，应支付200%工资报酬”之规定，保安公司应当支付此期间的工资报酬13864.40元（1100元÷21.75天×200%×137天）给唐爱国。
六、根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作满20年的，年休假为15天，两年为30天。唐爱国累计工作时间为27年10个月，据此，年休假应为43天，保安公司应当依法支付年休假工资报酬4349.40元（1100元÷21.75天×200%×43天）给唐爱国。
经过开庭质证，保安公司对唐爱国提供的证据的真实性无异议，但认为证据5，�爱国在其他单位的工作年限与保安公司无关，唐爱国的工作年限应以其实际在保安公司的工作年限计算；证据7，证明合同约定唐爱国的社会保险费以工资的形式发放；证据8，证明保安公司所收取的服务费不足以保障其员工的工资达到国家规定的最低工资标准；证据11，对裁决书的裁决事项有异议。唐爱国对保安公司提供的证据的真实性无异议，但认为双方签订的劳动合同是无效的；唐爱国是基于保安公司不为其缴纳社会保险而提出解除劳动合同的。
本院结合本案当事人的举证和质证，认证如下：唐爱国、万邦保安公司对对方提交的证据无异议，本院予以认可，均作为本案定案的参考依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：唐爱国从2011年1月1日起至2013年10月23日止在保安公司工作，其中，2011年1月1日至2012年6月被派遣到河池市公安局交通警察支队担任保安员；2012年7月至2013年10月23日被派遣在中国工商银行股份有限公司河池分行西环路小区任保安员。2011年3月1日，保安公司作甲方，唐爱国作乙方签订《劳动合同书》，合同的主要内容为：合同期限从2011年3月1日起自2012年2月28日止，试用期自2011年3月1日起至2011年4月30日止，共2个月；甲方聘用乙方从事保安工作，维护客户单位治安秩序和安全保卫工作；甲方在每月17日前以货币形式支付乙方工资，月工资600元；甲方根据国家和当地有关规定为乙方缴纳社会保险费，乙方个人缴纳部分由乙方承担并由甲方在工资发放时代扣代缴等等。同日双方签订《变更劳动合同协议书》，内容为：“乙方在本公司工作期间，甲方每月将所交社会保险人民币叁佰元整以工资形式支付给乙方，由乙方自行缴纳，甲方不再另行为乙方缴纳社会保险，乙方不得以任何理由再要求甲方为其缴纳社会�险，如由此产生的劳动争议，甲方不承担任何责任”。合同期满后，双方未续签合同，唐爱国继续在保安公司工作。2013年8月至9月期间，唐爱国在工作时有违纪行为，按保安公司规定唐爱国需接受培训后才能继续上岗，10月下旬保安公司通知唐爱国参加培训，唐爱国予以拒绝。2013年10月29日，唐爱国以保安公司未依法为其缴纳社会保险费为由，向保安公司提出书面申请，要求解除劳动关系。同日，保安公司作出《关于唐爱国申请解除劳动关系的答复》，认为双方在《变更劳动合同协议书》中对社会保险费的支付形式已达成协议，唐爱国申请解除劳动关系理由不成立，不同意唐爱国解除劳动关系，并向唐爱国发出关于《签订劳动合同的通知》。2014年1月8日，唐爱国作为申请人，以保安公司为被申请人，河池市公安局交通警察支队、中国工商银行股份有限公司河池分行�第三人向河池市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、要求保安公司补偿其养老保险费和医疗保险费单位应缴部分14937.40元；2、保安公司与第三人河池市公安局交通警察支队连带赔偿其2011年1月至2012年6月法定休假日工资报酬差额1748元；3、保安公司与第三人中国工商银行股份有限公司河池分行连带赔偿其2012年7月至2013年10月双休日加班工资报酬14242.52元；4、保安公司与第三人河池市公安局交通警察支队连带赔偿其2011年1月至2012年6月带薪年休假工资报酬3508.65元；保安公司与第三人中国工商银行股份有限公司河池分行连带赔偿其2012年7月至2012年12月带薪年休假工资报酬3508.65元；5、保安公司为其出具解除劳动关系证明书，同时支付经济补偿金3300元；6、保安公司赔偿其失业保险金13176元。该委审理后于2013年3月21日作出河劳人仲字（2014）第6号仲裁裁决书，裁决：�保安公司支付唐爱国2012年1月1日至2013年10月23日期间法定休假日工资报酬差额1125元；二、由保安公司支付唐爱国2012年7月1日至2013年10月23日期间休息日加班工资报酬4400元；三、由保安公司支付唐爱国2013年带薪年休假工资报酬差额506元；四、由保安公司支付给唐爱国解除劳动合同经济补偿金3300元；五、由保安公司赔偿给唐爱国失业保险金损失8778元；同时向唐爱国出具解除劳动合同的证明；六、对唐爱国的其他仲裁请求不予支持。唐爱国与保安公司均不服该仲裁裁决，分别于2014年4月10日和2014年4月11日诉至本院，提出了前述诉讼请求。
同时查明，唐爱国1979年12月参加工作，1996年7月经原河池地区商业局批准辞职。2005年6月，唐爱国经河池市就业服务中心介绍在河池市公安局交通警察支队金城江大队（现河池市公安局交通警察支队一、二大队）从事保安工作。2011年1月1日唐爱国进入保安公司工作至2013年10月23日，期间自行缴纳养老保险费和医疗保险费。唐爱国在法定节假日期间上班保安公司已按每天50元支付。唐爱国2011年1月至2013年1月的月工资为1000元，2013年2月至2013年10月的月工资为1100元，解除合同前12个月平均工资为1083元。
本院认为，1、关于唐爱国请求保安公司支付2011年1月至2013年10月的最低工资标准差额9600.80元的问题。因唐爱国的该项请求未经过仲裁前置程序，故本院对该项请求不予审理及判决。
2、关于唐爱国请求保安公司支付2012年1月至2013年10月法定节假日加班工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”的规定，对于被告的该项�求，本院予以支持。2012年1月1日至2013年10月23日期间法定节假日共有22天，扣除唐爱国已领取此期间的工资及法定节假日工资，保安公司还应向唐爱国支付2011年1月至2013年10月23日期间法定节假日加班工资差额1092元（1083元／月÷21.75天×300%×22天－49.79元／天×22天）－50元×22天）。
3、关于唐爱国请求保安公司支付2012年7月至2013年10月23日期间双休日加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”。从唐爱国提供的值班记录看，该期间唐爱国在工行小区工作，保安公司按排3人24小时上班，每人每班8小时，全年无休息，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”和第四十四条第二项“休假日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬”的规定，对唐爱国的该项请求，本院部分予以支持。2012年7月1日至2013年10月23日期间星期天共有69天，加班费为3435.72元（1083元／月÷21.75天×69天×200%－49.79元／天×69天）。
4、关于唐爱国请求保安公司支付2011年1月至今2013年10月带年薪休假工资的问题。按《职工带薪年休假条例》的规定，唐爱国在保安公司工作期间，从2012年1月1日起便可享受每年休年休假待遇。唐爱国累计工作年限25年，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年，年休假5天；已满10年不满20年的年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，唐爱国年休假应为15天。保安公司在诉讼中并未举证证明唐爱国已休过年休假，因此，保安公司应当支付唐爱国未休年休假的工资报酬。唐爱国2012年1月至2013年1月期间的平均工资扣�加班工资后为1000元／月，原告至2013年1月期间应获得的未休年休假的工资报酬为1379.31元（1000元／月÷21.75天／月×300%×15天－49.79元／天×15天）；原告2013年1月至2013年10月期间的平均工资扣除加班工资后为1100元／月，由于原告在2013年10月与被告解除劳动合同，其可休年休假天数为12天（293天÷365天／年×15天，折算后不足一整天的部分不享受年休假），应获得的未休年休假的工资报酬为1213.79元（1100元／月÷21.75天／月×300%×12天－49.79元／天×12天）。保安公司应支付唐爱国未休年休假的工资报酬总额为2593.10元。
5、关于保安公司是否应当向唐爱国支付解除劳动关系经济补偿金的问题。保安公司在与唐爱国签订的劳动合同中约定，将其应当缴纳的社会保险费300元以工资的形式支付给唐爱国自行缴纳，而根据相关法律规定，为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，因此，该约定是无效的，可认定保安公司未为唐爱国缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下情形之一的劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条“有下情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第四十条规定解除劳动合同的”的规定。对于唐爱国关于请求保安公司支付经济补偿金的诉请，本院予以支持。解除劳动关系前12个月唐爱国的月平均工资为1083元／月，唐爱国按其在保安公司的工作年限请求支付经济补偿金，不违反法律规定，本院予以支持，即保安公司应当支付给唐爱国经济补偿金3249元（1083元／月×3个月）。
6、关于唐爱国请求保安公司出具解除劳动合同书证明的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定，保�公司应当为唐爱国办理出具解除劳动合同的证明。
7、关于唐爱国请求保安公司支付失业保险金损失8778元的问题。根据相关规定，劳动者与用人单位因基本养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险所引发的纠纷，包括劳动者起诉要求用人单位依法缴纳社会保险费，或起诉社会保险经办机构要求发放保险金，或要求享受其他社会保险待遇等纠纷，人民法院目前暂不受理。为此，唐爱国要求保安公司支付其失业保险金损失8778元的诉讼请求，本院不予审理和判决。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施�法》第三条、第四条、第十一条、第十二条的规定，判决如下：
一、河池市万邦保安服务有限责任公司应支付给唐爱国2011年1月至2013年10月23日期间法定节假日加班工资差额1092元；
二、河池市万邦保安服务有限责任公司应支付给唐爱国2012年7月1日至2013年10月23日期间星期天加班费3435.72元；
三、河池市万邦保安服务有限责任公司应支付给唐爱国2013年度年休假工资报酬2593.10元；
四、河池市万邦保安服务有限责任公司应支付给唐爱国经济补偿金3249元；
五、河池市万邦保安服务有限责任公司应在本案判决生效之日起十日内，按《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条的规定出具解除劳动合同证明给唐爱国；
六、驳回唐爱国的其他诉讼请求；
七、驳回河池市万邦保安服务有限责任公司的诉讼请求。
案件受理费20元，减半收取10元，由河池市万邦保安服�有限责任公司负担。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起起二年内，向本院或者向与本院同级的义务人财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状及副本，上诉于河池市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费20元，户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院；开户银行：农行河池分行城东分理处；账号：20×××98。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陈晓红
二〇一四年七月十五日
书记员 李 芸