湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）娄中刑二终字第64号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张野骏腾，男，1990年5月16日出生于湖南省冷水江市，汉族，大专文化，因涉嫌诈骗犯罪，于2013年5月30日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押娄底市看守所。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理湖南省娄底市娄星区人民检察院起诉指控原审被告人张野骏腾诈骗一案，于二0一四年六月十日作出（2014）娄星刑初字第36号刑事判决。原审被告人张野骏腾不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月20日在湖南省娄底市中级人民法院对本案进行了公开开庭审理。湖南省娄底市人民检察院指派检察员谭慧出庭履行职务，上诉人张野骏腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人张野骏腾知道其舅舅即被害人陈某设曾因经商赚了钱，遂产生了从陈某设处诈骗钱财的念头。2011年4月至2012年11月期间，张野骏腾先后三次以帮助陈某设投资为由，骗取陈某设176万元。
原审认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、银行账户明细单、提取笔录、扣押物品清单、退还笔录、领条、价格鉴定结论书、入所体检表、户籍证明、被告人供述等。
原审法院认为，被告人张野骏腾以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人张野骏腾到案后如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法予以从轻处罚。公诉机关关于判处被告人张野骏腾十二年至十五年有期徒刑，并处罚金的量刑建议并无不当，鉴于被告人张野骏腾系诈骗近亲属的财物，且在案发后赔偿了被害人的部分经济损失，在本案审理过程中取得了被害人的谅解，还可在公诉机关量刑建议的基础上对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十五条，第五十八条，第五十二条之规定，作出判决：
被告人张野骏腾犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年二个月，剥夺政治权利一年，并处罚金六万元。
宣判后，被告人张野骏腾不服，向本院提出上诉。其上诉提出被害人是其舅舅，其家人已与其舅舅达成协议并取得谅解，其到案后又如实供述了自己的罪行，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明：上诉人张野骏腾的舅舅即被害人陈某设曾因经商赚了钱，张野骏腾遂产生了从陈某设处诈骗钱财的念头。2011年4月至2012年11月期间，张野骏腾先后三次以帮助陈某设投资为由，骗取陈某设176万元。具体事实如下：
1、2011年4月份，张野骏腾为骗取陈某设的信任，谎称到其朋友“张某某”经营的“冷水江市天达贸易有限公司”投资100万元，每年有40%的利润回报，陈某设信以为真，于2011年4月8日、5月21日通过银行转账的方式分两次共计支付了100万元给张野骏腾。期间，张野骏腾为让陈某设更相信自己，交给陈某设一份由其编造的“天达贸易有限公司委托投资证明书”。钱到账后，张野骏腾将其中30万元以2分的月息借给其朋友谢某，尔后又要回来，连同剩余的70万元全部用于其个人挥霍。
上述事实，有经一审法庭庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
（1）被害人陈某设的陈述证明，2011年4月份，张野骏腾让其到“张某某”经营的“冷水江市天达贸易有限公司”投资100万元，该公司可以给其年息40%，其通过银行转账分两次将100万元转到张野骏腾的账户上，让张野骏腾帮其进行投资。期间，张野骏腾交给其一份“天达贸易有限公司委托投资证明书”。
（2）天达贸易有限公司委托投资证明书、娄底市工商局信息中心出具的材料证明，陈某设在天达贸易有限公司处投资100万元，而经娄底市工商局信息中心核查，未查询到以“天达贸易有限公司”登记注册的企业。
（3）证人罗某波的证言证明，张野骏腾的舅舅给了张野骏腾很多钱进行投资，张野骏腾将其中部分钱拿到谢某处放息。张野骏腾平时生活奢侈，还买了两辆车，但买回来没多久就亏本卖掉了。
（4）证人谢某的证言证明，张野骏腾通过罗文波介绍于2011年4月份底转30万元，至其公司放息，约定月息2%。
（5）上诉人张野骏腾的供述证明，2011年4月份，他以到他朋友“张某某”经营的“冷水江市天达贸易有限公司”处投资，每年可回报40%的利润为由从其舅舅处骗取100万元。期间，为获得陈某设的信任，他还交给陈某设一份由其编造的“天达贸易有限公司委托投资证明书”。拿到钱后，其将30万元以2分的月息借给其朋友谢某，过了一段时间后又要回来，连同剩余的70万元都被他花掉了。
2、2011年7月，张野骏腾谎称“张某某”在甘肃经营金矿，投入资金的话一年回报率可达100%，陈某设信以为真，于2011年7月11日通过银行转账的方式支付了70万元给张野骏腾。钱到账后，张野骏腾将其中50万元以2分的月息借给谢某，尔后又要回来连同剩余的20万元全部用于其个人挥霍。
上述事实，有经一审法庭庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
（1）被害人陈某设的陈述证明，2011年7月份，张野骏腾打电话告知他“张某某”在甘肃经营金矿，投入资金的话一年回报率可达100%。于是，他又于2011年7月11日将70万元转账至张野骏腾的账户上。
（2）证人谢某的证言证明，2011年7月底张野骏腾又转了50万元至其公司放息，约定月息也是2%。2012年7月份他将张野骏腾放在他公司的所有款项连本带息都还给了张野骏腾。
（3）上诉人张野骏腾的供述证明，2011年7月份，他骗他舅舅到“张某某”在甘肃的金矿上投资，年回报率可达100%，其舅舅汇给其70万元，他将他中的50万元以2%的月息在谢某处放息，后他又陆续将钱从谢某处取回来，将70万都花掉了。
3、2012年11月份，上诉人张野骏腾谎称“张某某”经营的金矿有一批黄金要处理，价格为每克220元，可以买回娄底进行投资，陈某设信以为真，之后分三次通过银行转账的方式支付了20万元给张野骏腾。钱到账后，张野骏腾将20万元全部用于个人挥霍。
上述事实，有经一审法庭庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
（1）被害人陈某设的陈述证明，2012年11月份，张野骏腾打电话给他，说可以买到便宜的黄金，让他汇20万元给他。他分多次转账15万元到张野骏腾的账户上，他还从朋友李响平处借了5万元钱，由李响平转账给了张野骏腾。
（2）证人李某某的证言证明，陈某设从他处借款5万元，他将该笔钱转账至张野骏腾账户上。
（3）上诉人张野骏腾的供述证明，2012年11月份，他舅舅陈某设多次来他家讨账，因之前的170万元钱已经挥霍的差不多了，他无力偿还，就又编造谎言想再从陈某设处搞点钱。他谎称“张某某”经营的金矿有一批黄金要处理，价格为每克220元，从陈某设处骗了20万元，这笔钱也被他花掉了。
另查明，上诉人张野骏腾在案发前偿还给被害人陈某设14万元。本案在一审审理过程中，张野骏腾的父母偿还被害人陈某设32万元，并将湘KE80**丰田牌轿车按评估价157000元抵偿给被害人陈某设，取得了被害人的谅解。
全案事实，还有经一审法庭庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
（1）抓获经过证明，张野骏腾系被动到案。
（2）被害人陈某设的陈述证明，他被张野骏腾分三次骗走190万元，期间，张野骏腾共还给其14万元，张野骏腾的母亲陈某娥还给他的6万元钱，是陈某娥以前从他处所借。
（3）证人陈某娥的证言证明，她还给哥哥陈某设的6万元钱是其以前从陈某设处所借。
（4）银行账户明细单证明，陈某设汇款给张野骏腾的具体时间、金额。
（5）提取笔录、扣押物品清单、退还笔录、领条证明，公安机关依法从张野骏腾处扣押卡号为6217003030100285236的建设银行卡一张、提取并扣押张野骏腾用赃款购买的丰田锐志（车牌为湘KE80**）轿车一辆并依法发还给了被害人陈某设。
（6）娄底市价格认证中心娄价认鉴（2013）141号价格鉴定结论书证明，张野骏腾被扣押的为湘KE80**丰田锐志牌小车价值157000元。
（7）入所体检表证明，张野骏腾在关押入看守所时，经检查体表健康，符合羁押条件。
（8）户籍资料证明，张野骏腾犯罪时已年满十八周岁。
（9）协议书、领条、谅解书证明，张野骏腾的父母偿还被害人陈某设32万元，并将湘KE80**丰田牌轿车按评估价157000元抵偿给被害人陈某设，陈某设对张野骏腾的行为表示谅解，恳请法院对张野骏腾减轻或免除处罚。
（10）上诉人张野骏腾的供述证明，他分三次从舅舅陈某设处骗得190万元，期间还了14万元给舅舅，其供述与上述证据均能相互印证。
全案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人张野骏腾以非法占有为目的，采取虚构事实的手段骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大。上诉人张野骏腾到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。鉴于上诉人张野骏腾在案发后赔偿了被害人的部分经济损失，在本案审理过程中取得了被害人的谅解，还可对其酌情从轻处罚。上诉人张野骏腾上诉提出被害人是其舅舅，其家人已与其舅舅达成协议并取得谅解，其到案后又如实供述了自己的罪行，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。经查，原审法院对上诉人张野骏腾的上述量刑情节已全部予以考虑，且其量刑是按照量刑指导意见实施细则依法作出的，故原审判决对其量刑并无不当。但是鉴于张野骏腾诈骗的对象是其亲舅舅，现其舅舅对其表示谅解并请求对其从轻处罚，且张野骏腾能如实供述其全部犯罪事实，主动退赔犯罪所得，并在亲属的帮助下积极挽回被害人的经济损失，真诚悔罪，可在原判基础上再酌情从轻处罚。综上，上诉人张野骏腾的上诉理由成立，本院予以采纳。
原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、维持湖南省娄底市娄星区人民法院（2014）娄星刑初字第36号刑事判决中对上诉人张野骏腾的定罪部分，即“被告人张野骏腾犯诈骗罪”。
二、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2014）娄星刑初字第36号刑事判决中对上诉人张野骏腾的定罪部分，即“判处有期徒刑十一年二个月，剥夺政治权利一年，并处罚金六万元。”
三、上诉人张野骏腾犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月30日起至2023年5月29日止。）
本判决为终审判决。
审判长 肖旭宁
审判员 赵永安
审判员 周 薇
二〇一四年八月二十日
书记员 张 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。