新疆生产建设兵团第三师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兵三刑终字第11号
原公诉机关新疆生产建设兵团喀什垦区人民检察�。
上诉人（原审被告人）李金（曾用名李静），女，1967年2月5日出生于四川省云阳县，汉族，小学文化程度，新疆生产建设兵团第三师四十一团园林连职工，捕前住新疆疏勒县草湖镇。2014年2月3日因涉嫌故意伤害罪被新疆喀什垦区公安局刑事拘留，同年2月17日被新疆生产建设兵团喀什垦区人民检察院批准逮捕。现羁押于新疆喀什垦区公安局看守所。
辩护人长春，新疆卓慧律师事务所律师。
新疆生产建设兵团（以下简称兵团）喀什垦区人民法院审理兵团喀什垦区人民检察院指控原审被告人李金犯故意伤害罪一案，于2014年6月26日作出（2014）喀垦刑初字第21号刑事判决。原审被告人李金不服，提出上诉。本院于2014年7月15日受理后，依法组合议庭，于2014年8月25日公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第三师分院指派检察员努尔斯曼姑丽·阿不都瓦依提、�璐飞出庭履行职务。上诉人李金及辩护人长春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年12月15日上午10时许，被害人夏云录发现自家饲草堆旁被人堆放垃圾，便在自家院门外叫骂。邻居李天奇（系被害人夏云录之夫朱全中的舅舅）随后与之发生争吵，连队职工窦振龙将李天奇劝回家。此时，被告人李金听见其夫李天奇与被害人争吵，便持一把铁叉（总长2米，1.5米长的木质把子，带四根铁质叉头）前往被害人家院门口，被告人与被害人发生争吵，双方在争吵中，被害人持一根杨木棍打中被告人的头部，被告人持铁叉向被害人挥去，扎中被害人左眼部。当日被害人被送至喀什地区第一人民医院救治，被害人经该医院诊断的伤情为：前颅窝底骨折（脑脊液鼻漏）、左眼钝挫伤、左眼视神经损伤、左眼睑裂伤、左眼眶内壁骨折。2014年2月3日，被害人夏云�（殁年48岁）因救治无效死亡，公安机关于当日将被告人抓获。2014年2月14日，喀什垦区公安局刑事科学技术室对被害人的尸体进行了解剖，鉴定意见为：被害人生前人体损伤程度为重伤二级，死因为外伤造成逆行性颅内感染致中枢性呼吸循环衰竭死亡。
2014年2月21日，被告人李金的亲属与被害人夏云录的亲属达成人身损害赔偿协议，被告人赔偿被害人的亲属各项经济损失共计20万元，被告人的亲属已向被害人的亲属赔偿18万元。本案在原审法院审理过程中，附带民事诉讼部分经原审法院主持调解，双方当事人达成了调解协议，被害人夏云录的亲属于2014年6月23日向原审法院出具了谅解书。
原审法院认定上述事实的证据有：公诉机关提交并经质证的被害人夏云录的陈述，证人窦振龙、范龙新、郑刚、颜云峰的证言，喀什地区第一人民医院出具的病案、病危通知、居民�亡医学证明书，喀什垦区公安局刑事侦查大队出具的说明，新疆喀什垦区公安局草湖派出所出具的户籍证明两份，喀什垦区公安局刑事科学技术室喀垦公刑技（尸）鉴（法）字（2014）001号《法医学尸体检验鉴定书》的鉴定意见及尸体检验照片，物证铁叉一把、提取物证铁叉笔录及被告人李金对物证的辨认笔录及视听资料光碟三张，喀什垦区公安局草湖派出所制作的现场勘验笔录、平面图及现场照片，被告人李金的供述。经被告人李金及其辩护人申请，原审法院委托新疆新医司法鉴定所进行司法鉴定，该所出具的（2014）新医法鉴字第0282号鉴定意见书一份。
原审法院认为，被告人李金因邻里纠纷不能冷静处理，手持铁叉致被害人夏云录的左眼部受重伤，并造成被害人经救治无效死亡的严重后果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对于被告人提出的“被告人不是故意用铁叉伤被害人的，是过失伤了被害人”的辩解意见，辩护人提出被告人是过失伤害，且由防卫过当的从轻或减轻处罚情节的意见，公诉机关提交了大量有效证据能够证明被告人持铁叉致被害人的左眼部受重伤，并造成被害人死亡的严重后果；同时，公诉机关提供的证据证明了本案虽被害人用杨木棍先动手打了被告人，但从被告人用铁叉反击致伤被害人的部位、力度及后果进行综合分析，被告人并非防卫过当或者过失误伤被害人，被告人的行为应属故意犯罪，被告人的辩解意见及辩护人的辩护理由与查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人与被害人的亲属已达成民事赔偿协议，且已赔偿了18万元，取得了被害人亲属的谅解，故酌情予以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四�的规定，判决：一、被告人李金犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月3日起至2024年2月2日止。）二、被告人李金犯罪所用的铁叉一把予以没收。
原审被告人李金不服一审判决上诉称，原审判决事实不清，证据不足。案发时，上诉人李金与被害人夏云录吵架后，李金朝自家门口走，夏云录在李金后面用木棒打了李金头部，李金扭头侧身时见夏云录又举起木棒，李金朝侧后方举起铁叉去挡夏云录的木棒，夏云录是在拖拽扎在或卡在李金手持铁叉上的木棒过程中无意受伤，李金没有伤害夏云录的故意，也没有实施故意伤害的行为，李金的行为是典型的防卫行为。夏云录事先辱骂并故意伤害李金直接引发本案，夏云录过错明显。李金的行为构成过失伤害罪，存在防卫过当的减轻�罚情节，李金具有重大过错。上诉人要求二审撤销原判，依法改判。
出庭履行职务的检察员认为，上诉人李金及辩护人关于其不存在犯罪故意的意见，无事实依据。本案证人证言、被害人陈述、上诉人李金的供述均相互印证了李金存在伤害夏云录的故意。李金关于误伤夏云录的供述，仅有其本人的陈述，无相关证据证明，李金在侦查阶段的供述前后不一致，又不能作出合理解释，其供述中与相关证据不能印证部分，不能作为认定案件事实的依据。在案证据证明，李金事前持铁叉在手，以言语挑拨并激怒被害人夏云录，进而借口防卫对夏云录实施故意伤害，李金无防卫意图，属防卫挑拨，不属于正当防卫。原判认定事实清楚，审判程序合法，定性及适用法律正确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
上诉人李金及辩护人对原审认定的部分证据有异议，李金提出�被害人夏云录死亡主要是医院治疗不当造成的；辩护人提出，李金的供述中有过失伤害、防卫过当及夏云录有重大过错的内容，而原审未予以认定，属采信证据及认定事实错误。检察员提出，李金伤害夏云录的事实，不仅有夏云录的陈述和二位在场的证人证言能够证明，且李金也曾经交代了其故意伤害夏云录的事实，能够与上述证据相互印证，足以认定李金故意伤害夏云录的事实，原审采信证据及认定事实正确。对上述证据认证评析如下：本案在案的证人证言、被害人夏云录陈述、司法鉴定意见、上诉人李金的部分供述中能够相互印证李金存在伤害夏云录的故意及医院治疗行为不存在过错。李金关于误伤夏云录的供述，仅有其本人的陈述，无相关证据证明，李金在侦查阶段的供述前后不一致，又不能作出合理解释，其供述中无相关证据印证部分，不能作为认定案�事实的依据，上诉人李金及辩护人的质证意见，不予采纳；检察员的意见，予以采纳。
二审采信证据及认定事实与原审一致。
另查明，上诉人李金的辩护人于2014年5月4日向原审法院提出申请进行司法鉴定，原审法院依法委托新疆新医司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2014年6月2日出具了（2014）新医法鉴字第0282号鉴定意见书，主要鉴定意见是：喀什地区第一人民医院对夏云录的整个治疗过程中，诊断正确，技术规范；医疗行为无过错；夏云录损伤的严重性、伤后病情的复杂性和治疗的困难性及病情发展和转归是其死亡的根本原因。
本院认为，上诉人李金与被害人夏云录有积怨，本案由邻里纠纷引发，在夏云录被他人劝阻后，李金备铁叉在手，主动走近夏云录并与夏云录相互辱骂，在夏云录随手捡拾木棒对李金实施攻击后，李金随即持铁叉对夏云录实施侵害，致使�云录前颅窝底骨折（脑脊液鼻漏）、左眼钝挫伤、左眼视神经损伤、左眼睑裂伤、左眼眶内壁骨折，重伤二级，经救治无效死亡的结果，李金的行为已构成故意伤害罪，应当依法追究刑事责任。上诉人李金关于其误伤了夏云录事实的辩解，仅有李金本人的陈述，无相关证据证实，不予确认。关于上诉人李金提出“上诉人的行为不构成故意伤害罪，应以定罪量刑”的上诉理由和辩护意见。《中华人民共和国刑法》第十五条规定“应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。”根据李金所具有的知识水平和本案的具体情节，本案发生被害人夏云录因受伤害救治无效死亡的危害结果，既不在李金的意料之中，也不是李金事先应当预见的，因此本案不属过失致人死亡犯罪。但�金在持铁叉挥向夏云录之前，对其行为会发生伤害夏云录的后果，应当是明知的，然而李金对伤害后果的发生采取了放任的态度。李金在主观上具有伤害夏云录的故意，客观上实施了故意伤害夏云录的行为，造成夏云录因伤治疗无效死亡的后果。原审法院判决认定李金犯故意伤害罪正确。
关于上诉人李金提出“被害人夏云录有过错，李金的行为属防卫过当，应对其减轻处罚”的上诉理由和辩护意见。经查，李金与夏云录在案发前有积怨，本案事出有因，在夏云录被劝阻后，李金备铁叉在手，主动走近夏云录并以语言激怒夏云录，夏云录随手捡拾木棒对李金实施攻击后，李金对夏云录实施侵害，李金系主动攻击夏云录。虽然夏云录存在动手持木棒打中李金头部的一定不法侵害，但由于该不法侵害是李金主动行为引发，李金主观上具有伤害的犯罪意图而没有防卫意图�客观上实施了伤害行为，依法应承担刑事责任。纵观本案，李金与夏云录均不能克制各自的情绪引发本案，双方发生了相互打斗，互有损伤，均有伤害意图，系互殴，不存在防卫意图，不属防卫过当，李金的行为应当依法追究其刑事责任。原审已充分考虑本案为亲属之间因邻里纠纷引发，上诉人的家人积极赔偿被害人因伤所致的经济损失，并获得谅解等因素，已对李金予以从轻处罚，上诉人李金关于原审判决对其量刑过重的意见不成立。综上所述，上诉人李金的上诉请求，无事实及法律依据，不予支持。检察员关于李金的行为构成故意伤害罪的意见符合法律规定，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，依法应当予以维持。据此，依据《》第第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 新 巍
审判员 艾斯凯尔·库尔班
审判员 褚 彩 霞
二〇一四年八月二十七日
书记员 张 恒 勤