四川省沐川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沐川刑初字第20号
公诉机关沐川县人民检察院。
被告人黄义容，女，1986年8月20日出生，四川省沐川县人，汉族，高中文化。2013年9月26日因涉嫌犯诈骗罪被沐川县公安局刑事拘留，同年10月29日以职务侵占罪被依法逮捕。现羁押于沐川县看守所。
辩护人巫青霖，四川永济律师事务所律师。
被告人唐雄，男，1985年5月12日出生，四川省沐川县人，汉族，初中文化。2013年9月26日因涉嫌犯诈骗罪被沐川县公安局刑事拘留，同年10月29日以职务侵占罪被依法逮捕。现羁押于沐川县看守所。
辩护人吴建云，四川永济律师事务所律师。
沐川县人民检察院以沐检刑诉（2014）26号起诉书指控被告人黄义容、唐雄犯职务侵占罪，于2014年3月7日向本院提起公诉，本院于同月10日立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沐川县人民检察院指派代理检察员黄小兰出庭支持公诉，被告人黄义容及其辩护人巫青霖、被告人唐雄及其辩护人吴建云到庭参加诉讼。现已审理终结。
沐川县人民检察院指控：被告人唐雄在负责帮付某某运送煤炭至四川永丰纸业股份有限公司出售期间，于2013年3月与被告人黄义容共谋以虚增煤炭重量的方式骗取四川永丰纸业股份有限公司煤炭款。从2013年4月至2013年8月16日期间，被告人黄义容利用其担任四川永丰纸业股份有限公司司称员的职务之便，通过司秤系统存在无限次称重出单的漏洞，在永丰公司永福地磅房司秤时，多次为被告人唐雄的运煤车虚增重量共310吨，骗取四川永丰纸业股份有限公司煤炭款14万余元，二人从中非法获利49266元。案发后，二被告人及其他获利人员已将所获款项退赔。
沐川县人民检察院认为被告人黄义容、唐雄利用黄义容系永丰公司司称员职务之便，虚增煤炭重量侵占永丰公司财产共计14万余元，属数额巨大，应以职务侵占罪追究二被告人的刑事责任。被告人黄义容在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯；被告人唐雄起次要作用，属从犯，但其在作案过程中的作用略次于黄义容，不宜适用减轻处罚。鉴于二被告人犯罪后如实供述自己的罪行，积极退赃，可考虑对其从轻处罚。
被告人黄义容对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，且自愿认罪。但认为其所获赃款不应为30400元，应为28000元；并认为30400元里面包含了唐雄应借还的2000元，对唐雄第四次支付的3800元不予认可，认可第四次支付了3400元；在退赃时，30400元中存在多退金额；对虚增煤炭重量大概310吨无异议，请求法院对其从轻处罚。
被告人黄义容的辩护人巫青霖对公诉机关指控的罪名无异议。但认为该案的侵占数额应以被告人实际占有的金额39000元来计算，而不应以永丰公司的实际损失进行计算；并认为二被告人在本案中作用相当，不宜认定黄义容为主犯；被告人黄义容如实供述，系初犯偶犯，且积极退赃，请求法院从轻处罚。
被告人唐雄对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，且自愿认罪。其虚增310吨煤炭是通过折算出来的，对虚增310吨煤炭无异议。但认为其支付给黄义容的所有煤炭款项中并未包含借还的2000元，其第四次支付给黄义容的金额为3800元，两人已从付某某处获得赃款共计3万多元，尚有一部分款项付某某还未支付；请求法院对其从轻处罚。
被告人唐雄的辩护人吴建云对公诉机关指控的罪名无异议。但认为被告人是以180元一吨的价格进行侵占的，侵占金额应为付某某实际支付给唐雄的39000元，属数额较大，不应以永丰公司的实际损失来计算；并认为在本案中，黄义容是主犯，唐雄系从犯，且积极退赃，认罪悔罪，请求法院对唐雄在2年以下量刑，并适用缓刑。
本院认为，本案争议的焦点是二被告人侵占的金额是其已经实际获取的39000元还是因二被告人侵占行为造成永丰公司损失的14万余元。
经审理查明：被告人唐雄在负责帮付某某运送煤炭至四川永丰纸业股份有限公司出售期间，与被告人黄义容共谋以虚增煤炭重量的方式骗取永丰公司煤炭款。从2013年4月至2013年8月16日期间，被告人黄义容利用其担任永丰公司司称员的职务之便，通过司秤系统存在无限次称重出单的漏洞，在永丰公司地磅房司秤时，多次为被告人唐雄的运煤车虚增重量共310吨左右，造成永丰公司实际损失共计14万余元。
另查明，被告人唐雄虚增的煤炭款是以180元／吨的价格从付某某处获得，付某某分3次已支付唐雄煤炭款39000元，尚有部分款项未支付。被告人唐雄共分5次支付黄义容煤炭款，前三次是以100元／吨的价格支付，后两次是以90元／吨的价格支付。黄义容已退赃30400元，唐雄已退赃18866元，付某某已退款62744元，另付某某未退款37230元请求在永丰公司账面结算中直接扣除。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、物证和书证
1、受案登记表、立案决定书、情况说明。证明2013年8月18日，沐川县公安局永福派出所接到唐某某报案称在永丰公司102料场的地磅房发现了一个类似干扰器的电子设备。2013年9月18日，沐川县公安局决定立案侦查永丰公司被诈骗案。在侦查过程中，沐川县公安局发现黄义容、唐雄有重大作案嫌疑，遂于2013年9月25日依法对其传唤，二人供述了虚增重量的犯罪事实。
2、随案移送清单、调取证据清单及电子硬盘和登记本。证明民警于2013年9月18日依法调取了永丰公司物流部地中衡检斤原始记录登记表和视频监控录像的电子硬盘，其内容证实了唐雄驾驶的车辆所载煤炭明显低于货箱，但所称出重量与其它满载车辆相差不大。
3、金海硕电脑维修公司的情况说明、监控录像说明。证明该公司通过13天的维修，恢复了监控系统2013年7月8日到7月24日的监控数据。该地磅房监控显示唐雄驾驶车辆货物未超过车厢，顶篷明显下陷，但重量与前车车厢被顶起的车辆重量相差不大，从而印证了虚增煤炭重量的事实。
4、大唐测控技术公司的情况说明。证明永丰公司称重系统的设置情况，存在无限次称重的漏洞。
5、通话记录、调取证据清单。证实民警在移动公司调取了黄义容、兰某某和唐雄2013年1月到9月20日的通话清单，清单显示2013年3月到2013年9月期间，黄义容和唐雄通话频繁。
6、调取证据清单、付款凭证、说明。证明永丰公司2013年3月到8月期间共支付蒲某某煤炭款880万元。
7、接受证据材料清单、农行银行卡业务回单。证明蒲某某从2013年5月到8月通过农行共打款到付某某账户1025万元。
8、付某某出具的情况说明。证明付某某对7-9月购煤吨数与向永丰公司运煤吨数进行统计核实，发现2013年5月和7月两次都多出100多吨。另证明其系个体户，因是现金结账，未保存相关手续，无法提供相应票据。
9、黄义容、兰某某的银行账户明细。证明黄义容的农行尾号为7717的账户在6、7、8月均有大额存款入账，与其收入不符。
10、永丰公司出具的情况说明。证明无法核算出公司因此事损失的具体煤炭数量和金额，但有每月与蒲某某结算煤炭的吨位数和单价。
11、公安机关出具的情况说明。证明办案机关根据犯罪嫌疑人的供述和证人证言及永丰公司的价格说明，对虚增煤炭重量和赃款分别计算，核算出应分别退还公司的赃款金额。
12、永丰公司收条三份，付某某、蒲某某出具的情况说明。证明永丰公司收到黄义容、兰某某退还赃款30400元，唐雄退还18866元，付某某退还62744元；另付某某和蒲某某承诺尚有37230元赃款没有清退，已商定从永丰公司支付蒲某某的账户上直接扣除。
13、黄义容、唐雄的户籍证明、简历。证明二被告人的基本身份信息，说明其具有完全刑事责任能力。
二、被告人的供述与辩解
1、黄义容的供述与辩解。证明在2013年3月，唐雄问我能不能在地磅上想办法弄点钱，我当时没有答应，后因我装修房子需要钱我才同意。当时我们商定的是每吨我得100元。我们从2013年4、5月份就开始利用系统漏洞虚增重量。从4、5月份到8月份，大概虚增重量300吨多点。唐雄一共分5次拿了28000多元，接近3万元钱给我；每次拿的分别是3800元、9700元、10300元、3400元、2800元，9700元那次我实际只是得了7700元，当时唐雄借了我2000元。到后来，兰某某喊我不要再做了，我就给唐雄说不做了，唐雄喊我继续做，并答应先由其垫钱以每吨90元的价格支付给我煤炭款，因此4、5次我得的钱是以每吨90元来计算的。兰某某不知道我在干这个事情，在查出电子干扰器后，我才将与唐雄实施虚增重量的事情经过告诉他。到案发时，虚增重量300吨多一点，唐雄共给了我大概28000元钱。
2、唐雄的供述与辩解。证明唐雄听说可以在地磅上做手脚挣钱。4月份之前的一天，我就和黄义容商量好利用虚增重量找钱。我就给老板付某某打电话谎称我自己那里有煤炭，喊他帮我处理一下，付某某就答应了，以180元／吨收购我的煤炭。每销售一吨，我得80元，黄义容得100元。从4月份开始，我们就开始虚增重量。付某某总共付给我39000元，份3次拿的，第一次是4月份预支给我5000元；第二次是5月20几号，结算煤炭款16000元。4月份我和黄义容虚增了135吨。拿到钱后我就拿了3800元、9700元给黄义容。第三次是7月初，结算了100吨的18000元，我给黄义容拿了10300元。后来付某某6月份结账后就说不要我的煤炭了，我不愿放弃这个挣钱的机会，就想先斩后奏，我就给黄义容说每车我现金结算给你，每吨90元，她就同意了。之后我付款2次给黄义容，一次是3800元，一次是2800元。拿给黄义容的现金我是记得很清楚的，虚增吨位数我是利用每吨多少钱和总拿了多少钱折算出来的。
三、证人证言
1、兰某某的证言。证明2013年3月，唐雄曾因虚增煤炭重量的事情打电话找过我，但我回绝了他。黄义容第一次拿钱回来的时候，我估计黄义容可能与唐雄在做虚增重量的事情，我劝过黄义容，喊她不要做这个事情了。黄义容把钱拿回来都放在家里，我6、7月份各存过1万多元，8月份还存过一次2万多，都存在黄义容的农行卡里面。直到查到电子干扰器后，黄义容怕被发现虚增重量的事情，才把事情经过和分钱过程告诉了我。我在2013年8月18日，利用系统管理员的身份把相关视频删除了，删的是7月24日的视频监控。
2、唐某某的证言。证明永丰公司102料场地磅被雷击坏了，检修时发现有可疑电子设备，疑似电子干扰器。后来我们在永福地磅也发现了该种装置，我请示公司领导后就报案了。公司司秤系统管理权限只有兰某某和欧某某才有。
3、欧某某的证言。证明称重系统存在无限次打印的缺陷。
4、周某某的证言。证明之前我听黄义容说过可以在地磅房上找钱。唐雄喊我拿过一次钱给黄义容，时间我不清楚了，为什么要拿钱给黄义容我也不清楚。
5、付某某的证言。证明我供煤给永丰公司，唐雄是我的驾驶员，帮我管理车队。2013年2、3月份，唐雄说有煤炭卖给我，我就答应了。5月份，我结算盘点发现多了100多吨煤炭出来，唐雄说多的煤炭是他卖给我的煤炭量，我就相信了并按180元／吨的价格把多余的煤炭款支付给唐雄。7月初，唐雄找我说又卖了100多吨煤炭，我又以180元／吨支付给他钱。4月份，唐雄曾在我这里预支5000元，5、7月份我又分别支付过他16000元、18000元。
6、蒲某某的证言。证明我和付某某是合作伙伴，他负责收购煤炭，我负责结账，永丰公司的款项是以我的名义结算的。我只收付某某每吨10元的费用，剩下的都是他的。
7、佟某某的证言。证明我和唐雄都是拉煤的，唐雄还负责安排车辆装煤炭。他安排过我少装煤炭的次数有6、7次，每次都少装10多吨。我不清楚为什么少装，但我少装后过磅出来的吨位数都是50多吨。我问过唐雄原因，唐雄叫我不要管。
8、石某某、杨某某、高某某的证言。证明我们都是和唐雄帮付某某拉煤的驾驶员。石某某说2013年7月有一次唐雄叫我少装点煤炭，他装了半车，可能30多吨，但过磅后重量是50多吨，唐雄叫我不要问原因。杨某某说在永丰公司倒货会遇见唐雄，但没有注意到他是否少装煤炭。高某某说唐雄开过他车过磅有2次，为什么要开我车过磅，我不清楚。
9、罗某某、龚某某、吴某某的证言。证明三人均是与黄义容在一起工作的司称人员。2013年8月的一天，公司查出地磅房安装了电子干扰器，煤炭称重是在永福地磅称的。罗某某说唐雄在2013年上半年电话问过我能不能在地磅上找点钱，我当时回绝了他。后面发现唐雄负责的车队到永福后不会马上过磅，要等到晚上9、10点钟才过磅。吴某某说知道称重系统存在漏洞，可以无限次称重。
10、陈某某、宋某某、王某某的证言。证实三人是永福地磅房料场装载机驾驶员，都分别收过唐雄给的2次钱，每次1000元不等，不知道唐雄为什么给钱，估计给钱的原因是因为方便喊他们铲煤快一点。王某某说唐雄7月份有次拉煤明显低于货箱。
11、张某某的证言。证实永丰公司以过磅电子单据和检验单据进行结账的流程。
四、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、提取笔录。证明沐川县公安局于2013年8月18日对永福地磅房和102料场进行了现场勘验检查，并对发现的金属设备进行了提取。
五、视听资料光盘两张及其制作说明。证明对被告人讯问及现场指认进行了录像，程序合法。
被告人黄义容当庭向法庭提交了悔过书1份，用以证明其已认识到错误，具有认罪悔罪表现，请求法庭从轻处罚。
被告人唐雄未向法庭提交证据。
上述证据，经庭审质证，查明其来源合法，内容客观真实，能够作为认定本案事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人黄义容、唐雄共同利用黄义容系永丰公司司称员的职务之便，虚增煤炭重量侵占永丰公司财产14万余元，属数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。沐川县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，应以职务侵占罪追究二被告人的刑事责任。二被告人系共同犯罪，被告人黄义容在本次犯罪之中起主要作用，系主犯；唐雄起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。二被告人如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。二被告人在犯罪之后，积极退赃，系初犯、偶犯，且认罪悔罪，可酌情予以从轻处罚。二被告人的辩护人均提出二被告人侵占的金额应为实际已取得的金额39000元的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。二被告人的辩护人均认为二被告人在本案中如实供述，认罪悔罪，积极退赃，系初犯、偶犯，要求对二被告人从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。被告人黄义容的辩护人认为二被告人在本案中的作用相当，不宜区分主、从犯的辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。对唐雄的辩护人认为黄义容系主犯，唐雄系从犯的辩护意见本院予以采纳；对其认为应对被告人唐雄判处2年以下有期徒刑且适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占罪如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、被告人黄义容犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月26日起至2019年3月25日止。）
二、被告人唐雄犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月26日起至2018年9月25日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周正荣
代理审判员 毛 盾
人民陪审员 彭明江
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 贺黎黎
附本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占罪如何认定共同犯罪几个问题的解释》
第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为已有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。