新民市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新民刑初字第00107号
公诉机关新民市人民检察院。
被告人杨某某，男，因涉嫌非法采矿犯罪于2014年5月12日被新民市公安局胡台派出所经电话传唤到案，同年5月14日被沈阳市公安局大东分局刑事拘留，同年6月19日经沈阳市大东区人民检察院批准逮捕，并于次日交由公安机关执行逮捕。现羁押于新民市看守所。
辩护人张立刚，辽宁百联律师事务所律师。
辩护人周福旭，辽宁名熙律师事务所律师。
被告人董某某，别名：董某，女，因涉嫌非法采矿犯罪于2014年5月14日被沈阳市公安局大东分局刑事拘留，同年6月19日沈阳市大东区人民检察院以犯罪情节轻微，无逮捕必要为由不予批准逮捕，并于当日交由公安机关取保候审。
新民市人民检察院以新检刑诉（2015）第22号起诉书指控被告人杨某某犯非法采矿罪，于2015年1月19向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，两次公开开庭审理了本案。新民市人民检察院指派检察员陈洪岩出庭支持公诉。被告人杨某某及其两名辩护人、被告人董某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人杨某某伙同其妻子董某某在新民市胡台镇昂邦牛村经营昂邦牛砂场，二被告人利用便利条件，非法越界采集河沙，经中国建筑材料工业地质勘查中心辽宁总队矿产地质勘察院对该采砂场进行了越界采出量实测，该报告结论为：2013年6月29日至2014年4月16日，矿山越界采出量为73270立方米，经大东区价格认证中心鉴定：价值人民币366.35万元。
公诉机关为指控上述犯罪向法庭提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人杨某某、董某某违反矿产资源法的规定，非法越界采矿，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，均构成非法采矿罪。提请本院依法惩处。
被告人杨某某、董某某均对公诉机关指控的罪�无异议，但均提出，因2012年后砂场采出的所有砂子均用于偿还欠款，所以主观上不愿意多采，因此认定其越界采砂7万多立数目较大的辩解。
被告人杨某某的辩护人提出如下罪轻辩护意见：1、检方作为核心证据的辽宁矿产地质勘察院出具的鉴定结论并不客观，没有真实得反映出2011年新民市国土局书面同意杨某某挖通一条连接一采区和二采区的通道的客观事实并向法庭提交了缴纳十万元复耕保证金的两份书证，且自然界水力冲刷也能造成水域边界的变化，实践中砂层和土层在结构是交替存在的，采砂量不能单纯的等同于采坑体积的变化；2、起诉书指控的期间内，被告人杨某某的砂场处于被新民法院强制执行的查封状态，并有债权人唐轩房地产有限公司派员监控，杨某某砂场的实际出砂量应当以公证处证实的量和剩余的沙量来确定；3、因被告人采矿均在水面以下确定开采区域较难，且杨某某经营的昂邦牛砂场本身取得了采矿许可，主观恶性较小；4、被告人杨某某一直热心于社会公益事业，不具有社会危害性，建议适用缓刑。
公诉机关针对上述辩解及辩护意见答辩称，关于鉴定报告存在的问题，相关部门已经补充做出系人为开采的说明，公诉人将杨某某砂场实地勘测结果和对新民法院执行局执行数量的汇总，得出的数量为五万多立；认可辩方提出的辽宁省新民市胡台镇昂邦牛砂场建筑用砂矿开采现场图，将连接一、二采区的通道（黄色小岛部分）标示为越界开采面积的事实存在。
经审理查明，被告人杨某某于2001成立新民市胡台镇昂邦牛砂场并取得采砂许可资质，年度许可采砂量为50000立方米。被告人杨某某负责砂场的日常生产、经营事务，其妻子被告人董某某负责发放工资。2010年因与沈阳唐轩�地产开发有限公司的委托合同纠纷，被新民市人民法院判令偿还沈阳唐轩房地产开发有限公司人民币5620000及延期履行利息，并于2011年7月22日交由新民市人民法院执行局强制执行。2011年11月22日，新民市人民法院以（2011）新执字第1047号民事裁定书裁定：查封被告人杨某某位于新民市胡台镇采沙场的商品砂，并不得随意处分。因采砂行业在冬季封冻以后便不能施工的特性，新民市人民法院在2012、2013年年底对被告人杨某某经营的昂邦牛砂场进行两次集中执行，集中执行的方式为：新民市人民法院执行局、沈阳唐轩房地产开发有限公司、昂邦牛砂场三方监督，由新民市公证处现场计数并出具公证书。2012年年底集中执行后，因地形因素限制，现场剩余一堆商品砂，2013年年底集中执行的对象为被告人杨某某经营的昂邦牛砂场在2013年全年的采出量，公证执行总量为35169.64立�米。因季节限制以及被告人杨某某于2014年5月被刑事拘留等原因，2014年昂邦牛砂场没有采砂作业。经现场实地勘测，第二次集中执行后被告人杨某某砂场共有四堆剩余商品砂，经沈阳市勘察测绘研究院测绘，分别为13866.8立方米、2778.8立方米、1415.5立方米、936.6立方米，其中2778.8立方米的砂堆为地形限制自2012年以来一直无法集中执行的。经沈阳市大东区价格认证中心鉴定：涉案河砂单价为每立方米50元。
另查明，2011年2月16日，因吊车无法将采砂船从一采区吊到二采区，新民市胡台镇昂邦牛砂场遂向新民市国土局提交书面说明，申请在一采区和二采区之间挖开一条通道，因该链接区域不是其矿区，自愿缴纳土地恢复保证金，并于次日得到许可。2011年3月4日新民市昂邦牛砂场交纳了100000万元保证金。因采砂船需要在一、二采区来回作业，故截止于案发，该通�尚未恢复。辽宁省新民市胡台镇昂邦牛砂场建筑用砂矿开采现场图，将连接一、二采区的通道标示为越界开采面积。
2014年5月12日，被告人杨某某被新民市公安局胡台派出所电话传唤到案。
上述事实有公诉机关以及辩护人提交的下列证据证实：
沈阳市公安局指定管辖决定书，接受刑事案件登记表，立案决定书，案件来源，抓捕经过，新民市公安局胡台派出所出具的被告人杨某某到案情况说明，证人龚某、李某某、杨某某、姜某某、王某某、关某某、吴某某、王某的证言，被告人杨某某、董某某前科劣迹电话查询记录，价格鉴定材料，沈阳市勘察测绘院出具的测绘成果报告书，中华人民共和国辽宁省新民市公证处出具的公证书，沈阳市公安局扣押物品决定书及清单，新民市规划国土资源局出具的，“关于杨某某案件查处有关情况的说明�，沈阳市公安局大东分局提取的吴忠胜、王某指认开采现场的照片，新民市矿产资源办公室出具的“2011年6月至2013年6月没有发现新民市胡台镇昂邦牛砂场有越界开采行为”的补充说明，新民市国土规划资源局出具的越界情况报告和情况说明，沈阳市公安局大东分局出具的情况说明，2005年胡台镇昂邦牛公司、杨某某土地行政案件卷宗材料，2007年度沈规国土执字第4号案件卷宗材料，2008年度新规国土矿监字第09号国土资源行政案件卷宗材料，2009年度新规国土矿监字第10号国土资源行政案件卷宗材料，2010年度新规国土法监字第25号国土资源行政案件卷宗材料，2011年度新规国土罚字第91号矿产资源行政案件卷宗材料，2013年度新规国土罚字第226号土地违法案件卷宗材料，被告人杨某某指认砂场的照片，昂邦牛砂场采矿许可证，新民市胡台镇昂邦牛砂场组织机构代码证、税务�记证以及个体工商户营业执照，水域滩涂养殖使用证，承包土地协议书，2001新民市计划经济委员会“关于胡台镇昂邦牛村成立砂场”的批复，2001新民市计划经济委员会“关于胡台镇昂邦牛村养鱼池扩建项目”的批复，胡台镇人民政府关于成立昂邦牛砂场的请示，胡台镇人民政府关于昂邦牛村改造养鱼池挖砂土的请示，个体工商户申请开业登记表，2005、2007、2008、2009、2011年罚没款收据，承诺书，新民市国土规划和资源局于2014年4月29日下发的禁止新民市胡台镇昂邦牛砂场禁止采砂和回填的通知，责令停止违法行为通知书，2005、2008年度新民市胡台镇昂邦牛砂场矿产资源储量年度报告，2007年度固体矿产资源统计基础表，2008、2009年度新民市胡台镇昂邦牛砂场储量动态监管年度报告，沈阳市大东区公安分局出具的关于涉案价格鉴定的情况说明，户口信息，新民市胡台镇�邦牛砂场申请开辟通道的说明及行政收费收款收据，被告人杨某某、董某某的供述等证据。
上述证据由公诉机关和辩护人提交，并经庭审举证、质证，可相互印证，经查证属实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人杨某某、董某某违反矿产资源法的规定，超出采矿许可范围采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人杨某某、董某某犯非法采矿罪罪名均成立。被告人杨某某与董某某系共同犯罪，被告人杨某某系新民市昂邦牛砂场的主要负责人和决策者为被告人杨某某，在非法采矿犯罪中起主要作用，为主犯；被告人董某某系杨某某的妻子，主要负责发放工资，不负责具体生产活动，在共同犯罪中作用较小，可认定为从犯，依法从轻处罚。关于被告人杨某某的辩护人提出勘测报告认定越界超采数量过大，没有考虑两个采�间的连接通道、水流作用和砂土层的分布状况，应当以公证处计数为准的辩护意见，经查，辩护人提交的情况说明和收款收据证实，2011年2月16日新民市昂邦牛砂场因采砂船无法从一采区吊入二采区，申请在两个采区之间开通通道并缴纳土地恢复保证金用于恢复原貌，得到新民市土地资源开发利用站许可，故“新民市胡台镇昂邦牛砂场建筑用砂矿开采现场图”将该区域标注为超采区域与上述事实向矛盾；新民市人民法院执行局工作人员龚建、李亚涛系的证言均证实，依据唐轩房地产公司的申请新民法院于2011年开始查封被告人杨某某位于新民市胡台镇采砂场的商品砂，用于偿还唐轩公司的欠款，2012年年底集中执行后仅有一堆砂子因地形因素没有执行，2013年年底到2014年年初新民法院执行局集中执行了3.5万多立商品砂，因砂堆底部上冻，现场留存了四堆砂子，且在查封期间唐轩公司的人员一直在砂场监督的事实，上述证据与被告人杨某某、董某某的供述能够相互印证，且有新民市人民法院（2011）新执字第1047号民事裁定书、公证书、沈阳市勘察测绘研究院出具的测绘成果报告书以及证人杨瑞盈的证言予以佐证，故本案中强制执行公证书和测绘成果报告书中所反映的起诉书指控期间新民市昂邦牛砂场的出砂量更为客观；中国建筑材料工业地质勘查中心辽宁总队虽然做出了补充说明，但没有对“辽宁省新民市胡台镇昂邦牛砂场建筑用砂矿开采现场图”所载的“本次工作界外估算范围是由于水利冲刷还是业主开采，无法确定，望有关部门核实”的注释做出合理解释，故对公诉机关指控的新民市昂邦牛砂场越界采出量为73270立方米的事实无法认定。被告人杨某某自2001年开始经营砂场，并负责砂场的日常生产管理，在卷的几年行政处罚卷�材料显示，被告人杨某某曾多次因越界采矿被处以行政处罚、缴纳罚款、勒令回填，因此从从业经验和专业知识结构的角度进行评价，被告人杨某某本应尽到注意义务，防止越界超采的情况发生，但本案已查明的事实显示，被告人杨某某在向国土资源部门做出不越界采矿的书面保证后，仍违反矿产资源法的规定，超出采矿许可范围采矿，应依法严惩。被告人杨某某经公安机关电话传唤到案，在侦查、审判阶段均能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人董某某为从犯，依法从轻处罚，结合社区矫正机关出具的建议对其适用非监禁刑的社会调查报告，可以对其适用缓刑。鉴于二被告人均主动缴纳罚金，均可酌情从轻处罚。综合本案可以认定的客观事实，结合现有证据，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人杨某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月12日起至2016年2月11日止）；
被告人董某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 边 锋
审判员 王 盟
审判员 林述静
二〇一五年十�月四日
书记员 郭 芳