重庆市武隆县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）武法民初字第02325号
原告田兴云，女，1927年出生，汉族，城镇居民。
委托代理人何智，重庆星空律师事务所律师。
委托代理人王玻，重庆星空律师事务所律师。
被告卢某，女，2006年出生，汉族，学生。
法定代理人卢正华（卢某父亲），1968年出生，汉族，城镇居民。
被告卢正华，男，身份同上。
被告向红（卢某母亲），女，1970年出生，汉族，城镇居民。
委托代理人张义，重庆万忠律师事务所律师。
被告王某某，女，2007年出生，汉族，学生。
法定代理人李雪方（王某某母亲），1984年出生，汉族，农村居民。
法定代理人王少夕（王某某父亲），1977年出生，汉族，农村居民。
被告李雪方，女，身份同上。
被告王少夕，男，身份同上。
三被告共同委托代理人陈淑军，重庆市涪陵区清溪法律服务所法律工作者。
原告田兴云与被告王某某、王少夕、李雪方、卢某、卢正华、向红健康权纠纷一案，原告田兴云于2013年12月13日向本院提起诉讼，本院于2013年12月13日立案受理后，依法由本院审判员李霞独任审判，于2014年2月13日和2014年3月4日两次公开开庭进行了审理。2014年2月13日，原告追加向红为本案被告。2014年3月6日，本案转为普通程序，由审判员李霞担任审判长，与人民陪审员葛华、张小蓉组成合议庭，于2014年6月9日第三次公开开庭进行了审理。原告委托代理人何智三次开庭均到庭参加诉讼，原告委托代理人王玻第一次开庭和第二次开庭到庭参加诉讼，第三次开庭未到庭。被告王羽洁和被告王少夕暨王某某的法定代理人三次开庭均未到庭，被告李雪方暨被告王某某的法定代理人第一次开庭和第二次开庭到庭参加诉讼，被告王某某、王少夕、李雪方的委托代理人陈淑军三次开庭均到庭参加诉讼，被告卢某三次开庭均未到庭，被告卢某法定代理人暨本案被告卢正华三次开庭均到庭参加诉讼，被告向红及其委托代理人张义第二次开庭和第三次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告田兴云诉称：被告王少夕、李雪方系被告王某某的父母，被告卢正华、向红系被告卢某的父母。2013年6月18日，原告从武隆县巷口镇三王庙广场路过，被在此玩耍的被告王某某、卢某撞倒受伤。原告受伤后被送到武隆县人民医院、重庆大坪医院治疗，用去费用10万多元，并导致原告八级伤残。请求判决几被告连带赔偿原告医疗费等各种费用194796.88元。庭审中，原告增加费用为医疗费119269.05元、住院伙食补助费630元、护理费30150元、营养费1800元、残疾赔偿金40345.60元、交通费300元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金9790元，共计202954.65元。
原告田兴云向本院提交以下证据以支持其诉讼请求：
第一组证据：原告的身份证复印件、户口簿复印件、户籍信息查询单，拟证明原、被告的身份情况；
第二组证据：卢某、王某某的询问笔录，拟证明导致原告受伤的情况；
第三组证据：武隆县人民医院和大坪医院的住院证和出院证、病历、用药清单、医疗费发票、门诊医药费用收据、交通费发票等证据，拟证明原告受伤后的治疗情况和所花费用情况；
第四组证据：领条、陪护证、陪护人员身份证复印件，拟证明原告受伤后请人护理的情况和费用；
第五组证据：司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告的伤残等级和误工、护理、营养时限和本次鉴定所花费用。
被告王某某、王少夕、李雪方、卢某、卢正华、向红对第一组证据三性均无异议；对第二组证据有异议，认为卢某、王某某系未成年人，其陈述不能作为本案定案依据；对第三组证据的真实性没有异议，但认为原告有擅自转院和扩大用药的情况，对扩大用药部分应当由原告自行负担，对交通费有异议，认为该证据不符合法律规定；对第四组证据三性均有异议，认为不能证明请了该护理人员进行护理，应当有医院的证明和护理公司的正式发票，且护理费用过高，护理天数过长；对第四组证据除鉴定费发票的真实性无异议外，对鉴定结论的三性和鉴定费发票的关性性均有异议。
被告王某某、王少夕、李雪方辩称：首先，王某某没有撞倒原告，不应当承担任何赔偿责任；其次，原告擅自转院，且有扩大用药的情况。请求法院驳回原告对王某某、王少夕、李雪方的诉求。
被告王某某、王少夕、李雪方向本院提交以下证据以支持其诉讼主张：
第一组证据：熊世平和郑建荣的调查笔录，拟证明王某某没有撞伤原告；
第二组证据：现场草图一份，拟证明原告受伤时的位置，同时证明原告受伤时与王某某的距离和原告自身的过错。
原告对被告提供的第一组证据中关于两个小孩在玩游戏中撞伤原告的事实没有异议，对第二组证据的三性有异议；被告卢正华对上述证据未发表意见，被告向红对上述据证的三性均有异议。
被告卢某、卢正华辩称：原告是否是卢某撞伤还不清楚，且原告擅自转院，且有扩大用药的情况，对原告请求的金额有异议，被告卢正华还垫付了两千多元的医疗费用，应当减除。
被告卢某、卢正华未提供证据。
被告向红辩称：首先，被告向红与被告卢正华已经离婚，卢某由被告卢正华抚养，原告不应当在本案中承担任何责任；其次，原告自身有过错，应当自行承担一定的责任；第三，同意被告王某某代理人发表的意见。
被告向红向本院提交以下证据以支持其诉讼主张：离婚协议书一份。原、被告双方对该协议书的真实性无异议，但原告对该证据的关联性有异议，认为被告向红以离婚为由不承担责任的主张不成立。
经审理查明：被告王少夕、李雪方系被告王某某的父母，被告卢正华、向红系被告卢某的父母（卢正华、向红已离婚，协议约定卢某由卢正华抚养）。
2013年6月18日傍晚，被告王某某和外婆陈淑兰在武隆县巷口镇山王庙广场玩耍，被告卢某也和被告卢正华在该处玩耍。约20时左右，被告卢某与被告王某某共同在一起玩'石头、剪子、布'的游戏，赢家摸输家的脸。游戏中，卢某输了，就说不玩了并转身就跑，在跑的过程中将原告撞倒在地并摔伤。
原告受伤后，通过其他人叫来了自己的女儿毛忠琼，毛忠琼到现场后与被告卢正华一同将原告送到武隆县人民医院住院治疗，诊断为：“1.右侧股骨转子间粉碎性骨折；2.右侧桡骨远端粉碎性骨折。”武隆县人民医院对原告的诊疗经过为：“入院后在局麻下行右侧桡骨远端骨折手法复位石膏外固定制动，抬高患肢，促进肿胀消退，完善相关辅助检查，评估手术风险。患者右侧髋关节部疼痛无明显缓解。”2013年6月20日，原告家人向武隆县人民医院提出转上级医院治疗的要求。当日下午，原告办理出院手续后被送到解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，诊断为：“1.右侧股骨粗隆间骨折；2.右侧桡骨远端骨折；3.右下肢深静脉血栓形成。”2013年6月23日，原告行下腔静脉造影＋滤器植入术，2013年6月24日，原告行右侧人工股骨头置换术。2013年7月8日原告出院，出院医嘱为：“1.活血化瘀、增强抵抗力、抗血栓治疗；2.避免长期卧床；3.加强患肢功能锻炼，术后6周内避免患肢内收、内旋，不下蹲、不侧卧、不盘腿；4.定期来院复查（术后6周、2月、3月、6月、9月、12月）；5.增强营养；6.院外右前臂继以石膏外固定制动，视复查情况决定取出外固定时间；7.如有不适，门诊随访。”至此，原告共计住院21天（武隆县人民医院住院3天，解放军第三军医大学大坪医院住院18天），用去医疗费用118269.05元（其中武隆县人民医院医疗费4146.88元，解放军第三军医大学大坪医院医疗费114122.17元）。
2013年10月30日，原告委托重庆市涪陵司法鉴定所对其伤残程度、护理、营养进行鉴定，同时，该所作出渝涪司鉴（2013）涪司鉴字第526号司法鉴定意见书，该意见书载明：“……五、鉴定意见。田兴云右下肢部份丧失功能评定Ⅷ级伤残（捌级）；右上肢部份丧失功能评定Ⅹ级伤残（拾级）；两次住院治疗期间需大部份护理依赖；出院后壹佰捌拾天左右需部份护理依赖；需营养补助玖拾天左右。”本次鉴定共用去鉴定费1300元，包车费300元。庭审中，被告卢正华、李雪方等人对该鉴定意见不服，申请重新鉴定，双方共同协商到重庆法正司法鉴定所对原告的伤残等级、护理、营养进行重新鉴定。本院委托后，多次通知被告卢正华、李雪方交费，但被告未按时缴纳。2014年5月12日，重庆法正司法鉴定所将委托的相关资料退回本院，并作出退案说明。
2013年12月13日，原告向本院提起诉讼，请求判决所有被告赔偿原告医疗费119269.05元、住院伙食补助费630元、护理费30150元、营养费1800元、残疾赔偿金40345.60元、交通费300元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金9790元，共计202954.65元。
还查明：原告在大坪医院住院治疗时请了一名名叫况学会的护工，该护工除在大坪医院对其进行护理外，在原告出院后还到原告家里对其进行护理，共计护理120天，收取护理费18000元。原告从大坪医院出院时，雇请了武隆县妇幼保健院的120救护车将原告从重庆送回武隆，用去车费1000元。
另查明，被告卢某的亲生父母卢正华、向红在本次事故发生前已经离婚，离婚时约定卢某由卢正华抚养。现卢某随卢正华居住生活。原告在武隆县人民医院住院期间，被告卢正华垫付医疗费2060元。
上述事实，被告王某某、卢某、毛辉、毛忠琼在武隆县公安局的询问笔录，熊世平、郑建蓉的调查笔录，原告田兴云在武隆县人民医院的住、出院病历、用药清单、照片报告、医疗费发票和解放军第三军医大学大坪医院的住、出院病历、住院病历、照片报告单、用药清单和医疗费发票，武隆县妇幼保健院的出诊费发票，况学会的收条和陪护证、身份证，渝涪司鉴（2013）涪司鉴字第526号司法鉴定意见书等证据在案为凭，上述证据经本院庭审质证确认，具有真实性、关联性、合法性，本院予以确认。
本院认为本案的争议焦点如下：
第一个争议焦点是被告王某某和卢某在本案中是否有侵权行为，如有侵权行为应当承担多大的责任，原告田兴云自身有无过错？2013年6月18日20时左右，被告卢某与被告王某某共同在武隆县巷口镇山王庙广场一起玩'石头、剪子、布'的游戏，赢家摸输家的脸。游戏中，卢某输了，就说不玩了并转身就跑，在跑的过程中将在该广场散步的原告田兴云撞倒在地致其受伤。从上述事实可以看到被告王某某和卢某玩耍的游戏并不是追逐嬉打的游戏，而是卢某转身跑动的过程中将原告撞倒摔伤，因此，卢某的行为侵害了原告的健康权，应当承担侵权责任。而王某某在原告受伤的过程中并无侵害行为，因此，被告王某某在本案中不承担责任。从事故发生的整个过程中看，原告自身并没有过错行为，被告辩称原告已年满80岁，其外出应当有人照看，在没有人照看的情况下发生事故其自身应承担一定责任的理由不符合法律规定，其主张本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”本案被告卢某系无民事行为能力人，其造成的损害由其监护人承担责任。本案事故发生前，卢某的亲生父母即本案的被告卢正华和向红已经离婚，离婚时卢某归被告卢正华抚养，也随卢正华居住生活，但《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第二十一条规定“夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。”因此，被告卢某的母亲向红对卢倩具有监护权。同时，该《意见》第一百五十八条规定“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”因本案赔偿金额较大，以常理判断，被告卢正华独自承担赔偿责任势必存在一定的困难。因此，被告卢某的监护人卢正华、向红应当共同承担民事责任，现原告请求被告向红基于监护权承担侵权责任符合法律规定，本院予以支持。
第二个争议焦点是原告田兴云请求赔偿的项目和金额是否符合法律规定？
原告田兴云受伤后，被告卢正华和田兴云的女儿毛忠琼将原告送到武隆县人民医院住院治疗，诊断为右侧股骨转子间粉碎性骨折和右侧桡骨远端粉碎性骨折，住院两天后，原告家人要求转上级医院治疗，遂于2013年6月20日下午转到重庆解放军第三军医大学大坪医院住院治疗，两次住院共计21天，用去医疗费用118269.05元。被告辩称原告系擅自转院，其不符合就近治疗的原则，其转院后的医疗费用应当原告自行负担。对该辩称本院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”原告虽然自行要求转到上级医院住院治疗，但不能因此就说明原告的用药属扩大用药，不符合治疗原则。且被告也没有提供相应的证据证明原告的两次治疗所用医疗费用不符合法疗原则，因此，对被告的上述主张本院不予支持。被告辩称原告在治疗中置换了进口材料，费用超过法律规定，但该辩称与事实不符，也无证据证明，其主张本院也不予支持。因此，原告田兴云符合法律规定的医疗费用为118269.05元。
2013年10月30日，原告委托重庆市涪陵司法鉴定所对其伤残程度、护理、营养进行鉴定，同时，该所作出渝涪司鉴（2013）涪司鉴字第526号司法鉴定意见书，该意见书载明：“……五、鉴定意见。田兴云右下肢部份丧失功能评定Ⅷ级伤残（捌级）；右上肢部份丧失功能评定Ⅹ级伤残（拾级）；两次住院治疗期间需大部份护理依赖；出院后壹佰捌拾天左右需部份护理依赖；需营养补助玖拾天左右。”本次鉴定共用去鉴定费1300元。对上述鉴定意见，被告虽然不予认可，提出重新鉴定，但在多次催告其缴纳鉴定费时没有缴纳，视为其放弃重新鉴定，对上述鉴定结果本院予以采纳。
根据上述鉴定结论，原告伤后两次住院治疗期间需大部分护理依赖，出院后壹佰捌拾天左右需部分护理依赖；需营养补助玖拾天左右。原告在重庆住院治疗18天，每天150元；在武隆住院治疗3天，每天80元。因鉴定其在住院期间需大部分护理依赖，酌定为70%，其住院期间的护理费为2058元（18天×150元×70%＋3天×80元×70%）。虽然原告用去的护理费属实，但出院后的护理费标准应按武隆县城的标准80元／天计算，由于鉴定意见是出院后需部分护理依赖，酌定为40%，出院后的护理费为5760元（180天×80元×40%）。原告的护理费为7818元。
住院伙食补助费为765元（3天×15元＋18天×40元），但原告自愿只请求赔偿630元，本院予以支持；
营养费1350元（90天×15元），对原告请求超过部分，本院不予支持；
残疾赔偿金的残疾系数为31%，原告主张的32%不符合法律规定，本院不予支持。即符合法律规定的残疾赔偿金为39084.80元（25216元×5×31%）；
精神神害抚慰金为9000元，原告请求赔偿超过部分本院不予支持；
原告于2013年7月8日从大坪医院出院时，雇请了武隆县妇幼保健院的120救护车将原告从重庆送回武隆，用去车费1000元，本院认为，由于原告住院时间短，仅住院21天，手术后并没有恢复，原告出院租用了120救护车回家，符合原告的伤情，其费用1000元本院予以支持。被告辩称不能租车只能坐客车的理由与事实不符，其主张本院不予支持。但原告到涪陵区作残疾鉴定时离事故已经有四个多月，应当基本恢复，其包车到涪陵不符合法律规定，被告辩称其包车不符合法律规定的理由成立，本院予以采纳，原告请求赔偿包车费300元，本院不予支持。可酌定客车费用两人往返，即为88元（22元×2人×2次），即原告符合法律规定的交通费用为1088元；
原告到涪陵区委托重庆市涪陵司法鉴定所对其伤残程度、护理、营养进行鉴定，用去鉴定费1300元属实，属于赔偿范围，本院予以支持。
因此，原告田兴云伤后符合法律规定的损失如下：医疗费118269.05元、护理费7818元、住院期间伙食补助费630元、残疾赔偿金39084.80元、营养费1350元、交通费1088元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费1300元，共计178539.85元。
综上，被告卢某由于其侵权行为使原告受伤，应当承担侵权责任，但被告卢某系完全无民事行为能力人，其造成的损失应当由其监护人卢正华、向红共同赔偿。被告王某某在本案中无侵权行为，不应当承担任何赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条之规定，判决如下：
一、原告田兴云伤后损失医疗费118269.05元、护理费7818元、住院期间伙食补助费630元、残疾赔偿金39084.80元、营养费1350元、交通费1088元、精神损害抚慰金9000元、鉴定费1300元，共计178539.85元，由被告卢正华、向红在本判决生效后十日内共同赔偿给原告田兴云，减去卢正华已支付的2060元，被告卢正华、向红还应支付原告176479.85元；
二、驳回原告田兴云要求被告王某某、王少夕、李雪方承担赔偿责任的请求；
三、驳回原告田兴云的其余诉讼请求。
如果被告向红、卢正华未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4196元（缓交），由被告卢正华、向红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 李 霞
人民陪审员 葛 华
人民陪审员 张小蓉
二〇一四年七月七日
书 记 员 刘 倩