广东省韶关市曲江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）韶曲法民一初字第893号
原告：王仙养，男，1980年3月14日出生，汉族，住广东省韶关市曲江区。
委托代理人：刘森华，韶关市曲江区公职律师事务所律师。
被告：徐伟汉，男，1962年1月22日出生，汉族，住广东省韶关市曲江区。
被告：韶关市曲江区鸿发铁渣综合回收加工厂，住所地：广东省韶关市曲江区。
投资人：徐伟汉，厂长。
上述两被告的委托代理人：游北灵、黄静茹，广东众同信律师事务所律师。
原告王仙养诉被告徐伟汉、韶关市曲江区鸿发铁渣综合回收加工厂（以下简称鸿发加工厂）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王仙养及其委托代理人刘森华、两被告的委托代理人黄静茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年1月13日，被告雇佣原告为其搭建厂房雨棚，约定日工资250元。2014年1月16日，原告在做工时，因为被告雇请的吊车司机操作失误，致使原告从高处摔下来。原告被送到曲江区人民医院，后转至粤北人民医院治疗，经诊断为急性特重开型开放性颅脑外伤、开放性颅底骨骨折等。后原告于2014年4月1日和6月29日先后在粤北人民医院作取除左关节内固定物和颅骨钛网修补术、左尺神经松懈转移前位术。原告共支付了医疗费135335.63元，被告只支付了60000元，为维护原告合法权益，特提起诉讼，要求被告赔偿伤残赔偿金352065元、医疗费73335.63元、误工费34618元、伙食补助费9800元、护理费25200元、营养费6000元、精神抚慰金30000元、被扶养人生活费149695元、鉴定费2474元、工资750元，合计686409.63元，并负担本案诉讼费。
两被告共同辩称：一、本案中，原告并不受答辩人的控制、指挥及监督，其是独立于答辩人自己完成双方所约定的工程；原告也雇佣了几个工人为其提供劳务，同样不受答辩人控制、指挥，答辩人与原告并不成立劳务关系，是承揽关系，原告应对其发生的人身损害自行承担责任。二、即使成立雇佣关系，原告诉请数额过高。1、伤残赔偿金不应按城镇标准计算；2、医疗费，原告自行转院发生的费用由其本人负担；3、误工费计算无事实依据，原告未能提供其误工事实，也未提供未受伤前工资收入标准；4、住院护理费计算过高，原告在无医疗机构明确意见需要两人陪护的情况下，按两人计算是不合理的，也无证据证明原告出院后需要陪护；5、伙食补助费标准过高，应按50元／天计算；6、营养费必须严格按照有关法律法规的规定执行；7、精神损害赔偿金没有依据；8、被扶养人生活费无提供证据证明。三、即使答辩人要承担责任，因原告在施工过程中存在重大过错，应严格依照法律规定的数额计算并按责任分担，原告应自行承担80%的责任。
经审理查明：被告鸿发加工厂是个人独资企业，经营范围是加工铁渣、销售铁渣、矿产品，投资人是被告徐伟汉。2014年1月初，被告将厂里的钢结构雨棚交由他人承揽，后因其他原因，双方终止了承揽关系。1月12日，被告联系原告，经协商双方达成口头协议，原告为被告在厂里安装钢结构雨棚，高度约五、六米，材料、吊车和工具由被告担供，工作人员由原告找，至于劳动报酬双方说法不一，原告说按每日250元计，被告则说按每平方30元计。1月13日，原告带了3个人到被告厂里安装雨棚，14日原告又找多一个人一起工作，因工具不够，原告就提供了二台焊机和一台切割机。1月16日，被告租用的吊车吊起弧拱给原告焊接，原告当时站在竹梯上，未系安全带，因弧拱晃动，原告从竹梯上五、六米高处掉落地上。当天原告被送到韶关市曲江区人民医院住院治疗，医疗费5380.01元。1月17日，原告转到粤北人民医院住院治疗至3月20日出院，共住院62天，经诊断：原告急性特重开型开放性颅脑外伤、开放性颅底骨骨折、左肘关节脱位、右尺骨骨折、双额骨骨折、双眼视神经萎缩等，医疗费84964.97元，出院医嘱：全休2周，住院期间陪护1人，出院后加强营养，3个月后返院行颅骨修补术。2014年4月1日至4日，原告返院取除左肘关节内固定物，共住院3天，出院医嘱：休息1个月，住院期间陪护1人，医疗费3072.59元。2014年6月29日，原告到粤北人民医院住院治疗至7月28日出院，共住院29天，经诊断：原告脑外伤开颅术后额骨缺损、脑外伤后综合症、左尺神经损伤，医疗费41918.06元，出院医嘱：全休2周，住院期间陪护1人，出院后加强营养。四次住院天数合计95天，医疗费合计135335.63元。原告于2014年1月16日、18日和24日分别向被告借支12000元、20000元、30000元，合计62000元用于支付医疗费。
2014年8月27日，原告委托广东北江法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，支付鉴定费用2474元。该所于2014年9月2日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：一、王仙养的损伤与本次意外事故存在直接因果关系；二、王仙养的伤残等级评定为六级伤残。之后，原、被告就此次事故的损失赔偿问题协商未果，原告向本院提起诉讼，要求解决其诉请。
另查明，原告是农业户口，生育了二个子女，女儿王懿，2005年5月22日出生；儿子王富正，2008年8月29日出生；父亲王镜标，1935年1月14日出生；母亲何雨丽，1936年10月14日出生；其父母共生育了9个子女，现尚有8个子女健在。原告向本院提交了《房屋租赁合同》、曲江区马坝镇马坝村委会证明、上海圣康设备检修有限公司的证明、职工考勤表、工资表、特种作业操作证（焊接与热切割作业）、驾驶证（准驾车型A2E）、道路运输从业资格证，证明事故发生时其已在城镇范围内居住一年以上且主要收入来源于城镇。
再查明，《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》规定2013年全省城镇居民人均可支配收入32598.7元，城镇居民人均消费性支出24105.6元，伙食补助费每天100元，国有同行业在岗职工年平均工资建筑业41217元。
以上事实，有住院病历、医疗费发票、户口本、房屋租赁合同、村委证明、搭棚施工合同、上海圣康设备检修有限公司的证明、职工考勤表、工资表、特种作业操作证（焊接与热切割作业）、驾驶证（准驾车型A2E）、道路运输从业资格证、司法鉴定意见书、开庭笔录等证据证明，并经审理在案。
本院认为，原、被告达成口头协议，由原告找人并提供部分设备，按被告的要求为其在厂里安装钢结构雨棚并交付被告，被告支付报酬，符合《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”、第二百五十三条第一款“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。”、第二百五十四条“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”规定的承揽合同的特征，原、被告之间形成的是雨棚定作的承揽关系，并不是雇佣关系。被告是否需要对原告的损害承担赔偿责任，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，视被告对定作、指示或者选任是否有过失。被告定作的是钢结构雨棚，根据《钢结构工程施工质量验收规范》3.0.1规定：“钢结构工程施工单位应具备相应的钢结构工程施工资质，施工现场质量管理应有相应的施工技术标准、质量管理体系、质量控制及检验制度，施工现场应有经项目技术负责人审批的施工组织设计、施工方案等技术文件。”钢结构雨棚安装工程属专业承包资质序列，应当具有相应的作业资质，个人不具有专业承包资质，被告选择原告作业，存在选人不当的过错；被告租赁的吊车亦参与到作业过程中，吊车所吊的弧拱晃动，对原告掉落亦有影响，故被告应对原告的损害承担40%的责任。原告不具有专业承包资质就承揽工程，在作业过程中又不按照规定操作，其对自身的损害应承担60%的责任。关于原告的各项损失数额，应据实计算。1、医疗费，原告四次住院花费医疗费135335.63元，有住院病历、医疗费发票为凭，本院予以确认。2、伙食补助费，原告住院95天，伙食补助费应为95天×100元／天=9500元。3、护理费，原告住院95天，医嘱住院期间需陪护1人，护理费应为95天×100元／天＝9500元。4、营养费，此次事故造成原告六级伤残，先后四次住院，医嘱亦要求加强营养，原告要求营养费6000元合理，本院予以支持。5、误工费，原告的误工时间，原告从2014年1月16日至7月28日先后四次住院，2014年9月2日定残，误工天数是230天；原告主要是从事焊接作业，属建筑业，收入应按41217元／年计算，故原告的误工费为41217元／年÷365天×230天=25972.36元。6、鉴定费，原告主张鉴定费用2474元，有票据证明，本院予以支持。7、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告虽为农业人口，但事故发生时其已在城镇范围内居住一年以上且主要收入来源于城镇，原告要求残疾赔偿金按城镇居民标准计赔，本院予以支持。原告为六级伤残，故其残疾赔偿金应为32598.7元／年×20年×50%=325987元。8、被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年；但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告的父母亲已七十五周岁以上，抚养年限均为5年，两人的扶养费为24105.6元／年×5年×50%÷8人×2人=15066元；女儿王懿的抚养年限为9年，扶养费为24105.6元／年×9年×50%÷2人=54237.6元；儿子王富正的抚养年限12年，扶养费为24105.6元／年×12年×50%÷2人=72316.8元。被扶养人生活费合计141620.4元。9、精神损害抚慰金，本次事故造成原告六级伤残，该伤害确实给原告带来比较大的精神损害，原告要求精神损害抚慰金30000元过高，本院支持15000元。10、工资，原、被告是承揽关系，双方尚未结算，原告诉请工资750元，证据不足，不予支持。以上1-8项合计656389.39元，被告承担40%即262555.76元，加上精神损害抚慰金15000元，共计277555.76元，减去被告已支付的62000元，被告还应支付原告215555.76元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款、第二百五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《钢结构工程施工质量验收规范》3.0.1，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告徐伟汉、韶关市曲江区鸿发铁渣综合回收加工厂于本判决生效后五日内赔偿原告王仙养215555.76元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5333元，原告负担3200元，被告2133元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
审判员 颜少珠
二〇一四年十二月二日
书记员 刘 婕