徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0312民初2323号原告：李健，男，1963年1月30日出生，汉族，徐州市人，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：张莉、倪磊，江苏它石律师事务所律师。被告：徐州正菱徐挖工程机械有限公司，住所地徐州市铜山新区楚河南、嵩山路东。法定代表人：郭遂希，该公司总经理。委托诉讼代理人：张建超，广西华尚律师事务所律师。原告李健诉被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司（以下简称正菱公司）劳动争议一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告李健委托代理人倪磊、被告正菱公司的委托代理人张建超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李健诉称，请求法院判令：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金121470元；2、被告支付欠发工资、生活费42276元；3、被告支付失业金损失38400元；4、被告补办补缴社会保险费；5、被告出具解除劳动合同证明，并在判决生效之日起十五日内日办理档案和社会保险关系转移手续。事实和理由：原告系被告职工，2014年4月被告停产，安排原告回家待岗，在待岗期间被告未依法支付生活费，被告在2016年2月，在原告毫不知情的情况下，在报纸上公告与原告解除劳动关系，将原告违法解除。被告也未为原告办理社会保险转移手续、失业金申请手续。为维护原告的合法权益，原告特提出劳动仲裁，劳动争议仲裁委员会出具不予受理决定，现依法提起诉讼，请求法院支持原告的各项请求。被告正菱公司辩称：1、关于原告的第一项诉讼请求，原告与被告之间于2016年2月28日解除劳动合同关系，因公司多次遭到外来人为破坏，致使生产经营于2014年4月8日停产，又因公司停产已经一年多，且员工档案资料已被人为严重毁损，无法与员工联系，公司通过提前一个月公告的方式向原告进行了送达。公告到期后公司及时到劳动部门办理了停工退保手续，并进行了备案登记。劳动部门审查了我公司提供的徐州市劳动合同制职工退工退保花名册和相关通知送达的证据材料后认可并盖章确认了解除劳动合同的程序合法有效。因我公司解除程序合法有效，并经政府部门盖章确认，被告不存在违法解除劳动合同的情形。因此原告的第一项诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求；2、关于原告的第二项诉讼请求，被告欠原告工资是2012年11月和12月的工资，该工资由被告的前身徐州徐挖约翰迪尔机械制造有限公司拖欠原告的工资，2013年1月31日因现股东收购了约翰迪尔公司，公司变更为现名称。从约翰迪尔公司拖欠原告工资时起至公司名称变更为被告至今，原告未向被告主张过2012年11月和12月工资，原告在明知自己的权利受到伤害后未及时通过法律途径主张权利，该诉求已经超过仲裁时效，请求法院依法驳回原告的该项诉讼请求；3、被告将工资支付至2014年3月份，2014年4月份之后工资因原告于2014年4月份离职，也没有提供任何劳动，2014年4月份之后的工资原告的主张也没有任何的事实和法律依据。4、关于原告的第三项、第四项、第五项诉讼请求，被告认为不属于人民法院受理范围。原告要求支付失业金损失也没有事实和法律依据，因此被告不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：铜劳人仲不字（2016）第74号不予受理案件通知书、社保缴费记录、工资明细表、徐州徐挖机械制造有限公司的工商登记查询表、正菱公司的工商登记查询表，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述以及经本院审查确认的证据，本院认定如下事实：原告李健于2002年4月进入被告正菱徐挖公司工作,被告自2002年4月起为原告缴纳社会保险，自2012年8月起欠缴社会保险费用。徐州市社会保险处出具的缴费明细表明，自2015年7月起，原告社会保险费征缴基数为3288元。2014年4月，被告公司停产，员工放假待岗，原告亦因此一直待岗在家。2016年1月28日，被告在《都市晨报》B14/分类信息版处登载解除劳动合同公告，载明本公司因多次遭到外来人为破坏致使生产经营于2014年4月8日被迫停止至今，已经无法继续履行劳动合同。依据《劳动合同法》的规定，本公司决定于2016年2月28日解除下列员工劳动关系，解除劳动合同决定于同日生效。因公司停产已一年多，且员工档案资料已被外来人为严重损毁，无法与员工联系，现以公告方式送达公司解除劳动合同的决定，自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。并附有公司决定解除劳动关系的人员名单，原告名列其中。2016年3月13日，原告以诉请理由向徐州市铜山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2016年3月14日，该委员会作出不予受理通知书，原告以诉请理由起诉至本院。另查明，原告银行工资交易明细表明，被告存在工资发放周期不固定和补发工资的现象，其中2011年11月15日发工资2619元，2011年12月15日发工资2679元，2012年1月16日发工资2679元，2012年2月14日发工资2679元，2012年3月14日发工资2619元，2012年6月11日发工资2619元。2013年4月至2014年3月期间的实发工资平均为3057.41元。2014年4月，被告公司因无法正常运营，遂决定公司全体职工放假待岗。后因被告无人管理，原告多次至被告处主张权利未果。再查明，徐州徐挖挖掘机械有限公司于2008年1月8日开业；2008年5月29日名称变更为徐州徐挖约翰迪尔机械制造有限公司；2013年1月31日名称变更为徐州正菱徐挖工程机械有限公司。经双方当事人确认，本案的争议焦点为：1、被告正菱公司公告解除与原告的劳动合同是否合法，如解除劳动合同不合法，原告所主张的违法解除劳动合同的赔偿金如何确定。2、被告是否应该支付拖欠工资、生活费以及相应的标准。3、被告是否应该支付失业金损失及数额。4、原告要求被告补缴社会保险费以及出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续是否属于人民法院受理范围。本院认为，关于争议焦点1，第一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，被告正菱公司公告解除与李健的劳动关系，此前并无双方协商的过程，也未向李健支付经济补偿金，故双方解除劳动关系的原因应认定为正菱公司存在单方解除劳动合同的事实，属于违法解除劳动关系，应当支付李健赔偿金。关于赔偿金的数额，李健在被告停产前12个月的平均实发工资为3057.41元，参照本地社会保险费及住房公积金征缴政策，原告个人应承担各10%的缴费比例，并由被告代扣代缴，故被告代扣代缴的费用为611.48元。应计入原告的工资，因此原告的应发工资为3668.89元。至于原告的工作年限问题，通过保险缴费明细可以确认原告自2002年4月到被告处工作，至2016年2月被告公司解除与原告的劳动关系，共计13年10个月，故被告正菱公司应支付原告李健的赔偿金为3668.89*14*2=102728.9元。对于争议焦点2，被告承认拖欠原告2012年11月份和12月份的两个月工资，但认为已经超过诉讼时效。对此，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。本案中，自2014年4月被告公司停产，无人管理，原告多次至正菱徐挖公司处主张权利未果，产生诉讼时效中断的法律效力，故被告应支付拖欠的工资5472.6元。原告主张被告另欠付2个月工资，证据不足，本院不予支持。关于原告主张的生活费，依据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。故被告应按照徐州市铜山区最低工资标准1100元的80%支付自2014年4月至2016年2月期间的生活费，即自2014年4月至2014年10月，按照不低于当地最低工资标准1100的百分之八十支付原告生活费，自2014年11月至2015年12月份按1270元的百分之八十支付，自2016年2月份按照1400元的百分之八十支付，合计22624元。综上，徐州正菱徐挖工程机械有限公司应支付给原告工资和生活费合计28096.6元。关于争议焦点3，本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”根据《实施若干规定》第十三条第（一）项规定“依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的”符合非本人自愿中断就业的情形。正常情况下，原告符合领取失业保险金，但因被告欠缴社会保险费，导致原告不能享受失业待遇，该损失应当由被告正菱公司承担。对于失业保险金的损失数额，根据《江苏省失业保险规定》第二十二条规定，失业人员失业前用人单位和本人累计缴费10年以上的，领取失业金的期限最长为24个月。第二十三条规定，失业保险金的标准，缴费不满10年的，按照失业前12个月月平均缴费基数的40%确定，缴费满10年不满20年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的45%确定，失业保险金最高不得超过当地最低工资标准。参照2010年《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》的规定，劳动者要求用人单位赔偿失业待遇损失，不以劳动者失业状态存续为前提，应裁决用人单位应缴未缴失业保险费期间导致劳动者所能够享受的最长失业保险金期间。原告在2002年已经在徐州正菱徐挖工程机械有限公司处工作，故其最长可领取失业金为24个月。原告李健提供的证据证明其缴费满十年不满二十年，故每个月失业金的数额应参照失业前12个月平均缴费基数的45%确定。原告李健失业前12个月平均缴费基数为4017.5元，每月应领取失业保险金的标准为1807.88元，铜山区最低工资标准为1400元，故本院支持按1400元/月计算24个月，故原告的失业保险金损失33600元。关于争议焦点4，原告要求被告补缴社会保险费，本院认为，社会保险费的征缴属于行政机关的职权范围，并不属于人民法院的民事案件受理范围，本院对此不予理涉。关于原告要求被告出具解除劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应该在解除或终止劳动合同同时出具解除或终止劳动合同证明书，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。因双方劳动合同关系已经终止，被告应当出具终止劳动合同证明书，并为劳动者办理档案和社会保险转移手续。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《江苏省失业保险规定》第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李健赔偿金102728.9元。二、被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李健工资及生活费合计28096.6元。三、被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李健失业金损失33600元。四、被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司于本判决生效之日起十五日内为原告李健出具终止劳动合同证明并办理档案和社会保险关系转移手续。五、驳回原告李健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州正菱徐挖工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  张小舟人民陪审员  孙 健人民陪审员  谢昌利二〇一七年一月十二日书 记 员  厉婉君