福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民终字第723号
上诉人（原审被告）巫茂云，男，l976年8月15日出生，汉族，个体户。
委托代理人蔡坤荣，福建九越律师事务所律师。
委托代理人程琼，福建九越律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）魏家新，男，1973年8月9日出生，汉族，农民。
委托代理人魏家旺（系魏家新之兄），男，农民。
委托代理人黄永乐，福建双剑律师事务所律师。
上诉人巫茂云因劳动争议纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2013）延民初字第1898号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，巫茂云在南平市延平区四鹤街道上洋村经营汽车修理店，未依法办理工商登记。魏道进（魏家新与张行珍之子）在巫茂云经营的汽车修理店从事汽车修理工作。2010年12月3日下午，雷建华将闽H×××××货车开到延平区上洋村巫茂云的汽车修理店由修理工魏道进更换刹车继动阀和气管。因闽H×××××货车车厢后门两处凸起，雷建华叫魏道进帮忙。于是，雷建华驾车与魏道进一起到南平市延平区四鹤街道上洋村村部对面高速桥下的桥墩处，由魏道进持木块顶在货车车厢后门与桥墩之间，雷建华便驾车往后倒车，欲将车厢后门修复。雷建华驾车往后倒车时将魏道进头部挤压受伤，经抢救无效死亡。经法医鉴定：魏道进头面部受钝物挤压造成颅脑损伤死亡。案发后，雷建华因犯过失致人死亡罪，被法院判处刑罚。2013年3月4日，魏家新向南平市人力资源和社会保障局申请对魏道进进行工伤认定。同日，南平市人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理决定书》，决定不予受理。2013年5月8日，魏家新向南平市延平区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年5月13日作出延劳仲案（2013）第008号《不予受理案件通知书》，决定不予受理。
原审判决认为，巫茂云在南平市延平区四鹤街道上洋村经营汽车修理店，未经依法登记、备案、无营业执照而雇请他人从事汽车修理业务，属于非法用工单位。人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。”本案，魏家新之子魏道进在巫茂云非法用工过程中死亡，巫茂云应承担因非法用工造成损害的赔偿责任。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第六条规定：“受到事故伤害或者患职业病造成死亡的，按照上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍支付一次性赔偿金，并按照上一年度全国城镇居民人均可支配收入的10倍一次性支付丧葬补助等其他赔偿金。”根据上述规定，巫茂云应赔偿一次性赔偿金343500元（17175元×20倍）、丧葬补助等其他赔偿金171750元（17175元×10倍）。魏家新与张行珍系死者魏道进的第一顺序继承人，根据《中华人民共和国继承法》第十条、第十三条第一款的规定，应依法均等分割。因此，魏家新应所得赔偿款项为一次性赔偿金171750元、丧葬补助等其他赔偿金85875元，合计257625元。据此，依照《中华人民共和国继承法》第十条、第十三条第一款、《工伤保险条例》第六十六条、人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第六条之规定，判决：巫茂云应于判决生效之日起十日内赔偿魏家新一次性赔偿金171750元、丧葬补助等其他赔偿金85875元，计257625元。案件受理费5元，由巫茂云负担。
宣判后，巫茂云不服，向本院提起上诉。
上诉人巫茂云上诉称，一、原审法院适用法律错误。1、雷建华私下叫魏道进帮忙指挥倒车以修复车厢后门的行为，属于义务帮工，由此产生的责任由雷建华承担。2、上诉人巫茂云与魏道进之间系雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案，侵权人雷建华已经赔偿被上诉人魏家新的损失，故原审法院判决巫茂云承担赔偿责任缺乏法律依据。3、即使巫茂云与魏道进之间形成劳动关系，根据福建省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干问题的意见》第三十五条的规定，劳动者的伤亡既是工伤又是第三人的侵权行为造成的，劳动者分别对用人单位与第三人起诉的，根据补偿与损失相当的原则，劳动者已在侵权案件中得到补偿的损失部分，在工伤赔偿案件中不再赔偿或应偿还用人单位。二、魏家新的诉讼请求超过诉讼时效。2010年12月3日发生事故，魏家新时至2013年3月4日才申请工伤认定，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效时间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。综上，请求二审法院撤销原审判决，驳回魏家新在原审的所有诉讼请求。
被上诉人魏家新答辩称，首先，魏道进作为修理厂的员工应客户的要求增加维修项目，属于修理厂利益最大化原则，死者魏道进替客户修理汽车后门凸起是职务行为。而且该修理方式是从巫茂云处学习而知的。其次，工伤赔偿与过失致人死亡的刑事附带民事赔偿的二回事，刑事附带民事赔偿不能当然免除巫茂云的非法用工的责任。最后，被上诉人的诉讼请求没有超过诉讼时效，在事故发生后一年内死者家属就向劳动部门申请工伤认定，况且劳动部门并没有以超过一年期限作出不予受理的裁决，而是认为巫茂云没有营业执照，主体不适格而作出不予受理的决定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，双方当事人除上诉人巫茂云认为魏道进并非在巫茂云的汽车修理店从事汽车修理工作，而是到修理店学习；以及被上诉人魏家新认为雷建华叫魏道进帮忙不是事实，而是魏道进使用修理店的木块实施职务行为外，对原审查明的其它事实没有异议。本院对双方当事人无异议之事实予以确认。
在二审审理过程中，被上诉人魏家新向本院提交南平市延平区人力资源和社会保障局出具的《证明》一份，以证明本案的提起未超过诉讼时效。上诉人巫茂云质证认为，该证据超过举证期限，不属于新证据，对该证据的真实性和关联性没有异议，不过该证明没有单位负责人签名，不符合形式要件。本院分析认为，上诉人对该证明的真实性没有异议，本院予以确认。
本院认为，南平市延平区人力资源和社会保障局所出具的证明，与魏家新关于其在事故发生之日起一年内即申请工伤认定的陈述一致，本案并没有超过诉讼时效。上诉人巫茂云经营的“延平区四鹤上洋汽车修理店”未办理工商注册登记即开展车辆维修业务，其聘用受害人魏道进在该汽修厂内做工，依照中华人民共和国劳动和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条的规定，属非法用工。非法用工单位伤亡人员，应由非法用工单位给予一次性赔偿。因该汽车修理店系巫茂云个体经营，相应的赔偿责任应由巫茂云予以承担。魏道进于2010年12月3日发生事故，此时应适用未修改前的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（2003年发布，施行时间自2004年1月1日-2010年12月31日）。根据该办法第六条“受到事故伤害或患职业病造成死亡的，按赔偿基数的10倍支付一次性赔偿金”以及第七条“本办法所称赔偿基数，是指单位所在地工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。”的相关规定，根据福建省统计局2010年度统计数据资料显示，2009年度南平市在岗职工年平均工资为25274元，故，巫茂云应支付一次性赔偿金252740元（25274元×10倍），魏道进作为直系亲属，要求获取一半的赔偿金，即126370元，本院予以确认。原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。据此，参照《工伤保险条例》（2003年发布）第六十三条，人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（2003年发布）第二条、第六条、第七条，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销南平市延平区人民法院（2013）延民初字第1898号民事判决；
二、巫茂云应于本判决生效之日起十日内支付魏家新一次赔偿金126370元；
三、驳回魏家新的其他诉讼请求。
如果巫茂云未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，由巫茂云负担。二审案件受理费10元，由巫茂云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱文如
代理审判员 夏 雯
代理审判员 黄清曙
二〇一四年十二月五日
书 记 员 林卓丽
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《工伤保险条例》（2003年发布）
第六十三条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的直系亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院劳动保障行政部门规定。
前款规定的伤残职工或者死亡职工的直系亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。
劳动和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（2003年发布）
第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指在无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。
前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。
第六条受到事故伤害或者患职业病造成死亡的，按赔偿基数的10倍支付一次性赔偿金。
第七条本办法所称赔偿基数，是指单位所在地工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。
申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。