北京市丰台区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丰民初字第11671号
原告张朝明，男，1966年12月7日出生。
委托代理人樊志强，北京市中友律师事务所律师。
委托代理人侯军奎，北京市中友律师事务所律师。
被告北京城建亚泰建设集团有限公司，住所地北京市朝阳区东土城路九号。
法定代表人曹国章，董事长。
委托代理人孙承华，男，1971年10月2日出生。
被告睢县新生建设劳务有限公司，住所地河南省睢县建设路1-8号。
法定代表人李长新，总经理。
委托代理人葛贯谋，男，1964年12月10日出生。
被告马纪利，男，1961年9月8日出生。
委托代理人沈照华，北京市中盾律师事务所律师。
被告王继岭，男，1973年9月27日出生。
原告张朝明与被告城建亚泰建设集团有限公司（以下简称城建亚泰公司）、睢县新生建设劳务有限公司（以下简称新生劳务公司）、马纪利、王继岭提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张朝明及其委托代理人樊志强、侯军奎，被告城建亚泰公司的委托代理人孙承华，新生劳务公司的委托代理人葛贯谋，被告马纪利及其委托代理人沈照华，被告王继岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张朝明诉称：被告城建亚泰公司将其承包的位于丰台区西南热电中心配套热力管线劳务工程向被告新生劳务公司分包，但实际是由被告马纪利承接，马纪利又将部分挖掘工程转包给被告王继岭，王继岭雇佣原告张朝明等人在该工地施工。2014年4月25日，原告在西南热力四号井开挖过程中，四号井上方土方坍塌将井下施工的原告砸伤。原告随即被送往北京博爱医院住院治疗，被诊断为：腰I椎体骨折脱位，腰1-3椎体横突骨折，胸12棘突骨折，圆锥综合症，神经源性膀胱，右侧第10肋骨骨折。2014年5月20日出院。出院建议：1、出院后继续佩戴胸腰骶支具防护。2、术后3个月、半年、1年脊柱外科门诊复查。3、继续口服止痛、促进骨折愈合、营养神经等药物治疗。4、泌尿系情况建议泌尿外科专科就诊。5、不适随诊。住院期间的医疗费由被告垫付。但被告未赔偿因为伤害给原告造成的误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、伤残赔偿金、后续治疗费、被抚养人生活费及精神损害抚慰金等损失。故诉至法院要求被告赔偿误工费56000元、护理费18000元、营养费4500元、住院伙食补助费1250元、交通费2550元、住宿费1157元、鉴定费5250元、伤残赔偿金73348元、被抚养人生活费13553元、后续治疗费30000元、精神损害抚慰金20000元。
被告城建亚泰公司辩称：原告所述受伤之事属实，各方的关系也认可。但原告属于违章操作，其自身应承担全部或主要责任，马纪利已经赔偿了原告住院期间的医疗费，事后又一次性赔偿原告六万元，故不应再起诉，原告的诉讼请求，我公司不同意赔偿。
被告新生劳务公司辩称：首先，原告不是我公司员工，我公司也没有雇佣原告从事任何劳务，原告也无证据证明与我公司存在劳务关系。其次，被告马纪利和王继岭也不是我公司员工。原告是被告马纪利和王继岭个人雇佣的工人，与我公司不存在任何关系，我公司对他们之间的雇佣关系也不知情，故要求驳回对我公司的起诉。
被告马纪利辩称：我与新生劳务公司是挂靠关系，我用其资质承揽工程，交纳一定的费用。王继岭是我下面挖掘班组的包工头，原告受王继岭雇佣。原告自身在操作上有重大过错，应当对其人身损害负主要或全部责任。根据人身损害司法解释，可以减轻或免除被告的赔偿责任。原告在受伤后，我为原告积极治疗，承担了全部的治疗费，又在其出院后另补偿了6万元，已经超出了被告应承担的责任范围。针对原告的各项诉讼请求，残疾赔偿金包含了被抚养人生活费，且原告并未丧失劳动能力，故不同意被抚养人生活费。精神损害抚慰金包含了残疾赔偿金，故如果赔偿残疾赔偿金，则精神损害抚慰金不同意支付。其余损失数额均过高，我不同意支付。
被告王继岭辩称：我是马纪利下面的一个班组组长，原告是我雇佣的工人。我认为原告受伤的事马纪利已经支付了医疗费，后又给了6万元，且其自身有违章操作，故不同意原告的诉讼请求。
经审理查明：2014年4月，承建亚泰公司通过招投标将西南热力中心配套热力管线工程第一标段（草桥电厂—柳村路口）的新建热力管线井室、隧道土建暗挖工程分包给新生劳务公司。马纪利挂靠于新生劳务公司，并作为新生劳务公司的委托代理人兼施工队长与承建亚泰公司签订《劳务分包合同》、《保证书》《诚信履约合同条款承诺书》。随后，马纪利将工程挖掘部分分包给无用工资质的王继岭。张朝明受雇于王继岭。
2014年4月25日，张朝明在西南热力四号井开挖过程中，因违章操作导致井上方土方坍塌，将其砸伤。经北京博爱医院住院治疗（2014年4月25日至5月20日），诊断为：腰1椎体骨折脱位（AO分型C2），腰1－3椎体横突骨折，胸12棘突骨折，马尾综合症，神经源性膀胱，右第10肋骨骨折。出院医嘱1.出院后继续佩戴胸腰骶支具防护。2.术后3个月、半年、1年脊柱外科门诊复查。3.继续口服止痛、促进骨折愈合、营养神经等药物治疗。4.泌尿系情况建议泌尿外科专科就诊。5.不适随诊。2014年6月21日，张朝明（乙方）、马纪利（甲方）签署《协议书》，记载：“关于西南热力四号井——六号井隧道在开挖过程之前，开工之前所有施工人员都经过三级安全员教育，考试合格后方可进行施工上岗，由于张朝明本人操作不当，以及对安全意识的不强，导致在施工过程中发生自身伤害事故，事故发生后有现场施工管理人员和现场的施工人员及时送往医院抢救治疗……经双方商定一次性给张朝明：疗养费，护理费，生活费，误工费等等合计人民币60000元。自甲乙双方签订协议之日起本协议立即生效，不得反悔，自签订协议之日起甲方不负任何责任。”协议下方左侧“本人承诺”处，写道：“自赔付数拿到后，本人无任何诉求，永不反悔。张朝明2014.6.21”。协议下方右侧有马纪利、张朝明及证明人签字。张朝明表示，签字确系本人所签，但“自赔付数拿到后，本人无任何诉求，永不反悔”并非其所写。且其并不认识几个字，当时只是为了拿钱生活。除此之外，马纪利已为张朝明提供护理服务10日，以及截止6月28日之前的房租。
庭审中，张朝明提交一份广元利州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，记载：委托人李三花。委托事项：要求对其丈夫张朝明的损伤按照职工工伤标准评定伤残等级。鉴定意见：张朝明的伤残等级为八级。张朝阳支付鉴定费700元。四被告对此均不予认可。
2014年11月13日，本院委托北京中衡司法鉴定所对张朝明伤情进行伤残鉴定及三期鉴定，认定张朝明的伤残等级为九级（赔偿指数20％），误工期为150－180日，营养期为90日，护理期为60－90日，护理人数为1人。张朝明支付鉴定费4550元。
另查，张朝明系农业家庭户口。1991年4月29日生育长子张正均，1998年4月7日生育次子张正伟。
庭审中，承建亚泰公司提交《作业班组（第三级）安全教育记录》以及《北京市建筑施工作业人员安全生产知识教育培训考核试卷》，以证明其为施工人员进行了岗前培训及考试。张朝明对此不予认可，表示安全教育记录以及考试试卷中“张朝明”三个字系其本人书写，但均是在其出院后被告拿来让其签字的。试卷的答题内容不是其书写。马纪利提交证人证言，但证人证言有前后矛盾之情形。
上述事实，有双方当事人陈述、诊断报告单、诊断证明书、住院病历、交通费票据、户口本、中标通知书、《劳务分包合同》、《保证书》、《诚信履约合同条款承诺书》、《协议书》、鉴定意见书、鉴定费发票等证据在案佐证。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，马纪利以新生劳务公司名义承包承建亚泰公司的工程，又将该工程分包给无用工资质的王继岭，张朝明受雇于王继岭，在从事雇佣活动中受伤，作为雇主，王继岭应当承担赔偿责任，马纪利、新生劳务公司应与之连带承担赔偿责任。承建亚泰公司通过招投标将工程分包给新生劳务公司，并审查了新生劳务公司的资质，并无过错，不应承担赔偿责任。张朝明在施工操作中未尽到谨慎注意义务，亦应承担相应损失。本院根据具体情况，认定张朝明承担20%的责任，王继岭、马纪利及新生劳务公司承担80%的责任。鉴于应赔偿的数额远大于赔偿协议中约定的数额，对原告显失公平，且协议中缺少相关赔偿主体，故应予撤销。
关于赔偿范围，误工费以每日150元计算180日，确定为27000元；护理费，因马纪利已为张朝明提供了10日的护理服务，故护理费按照每日120元计算剩余的80日，确定为9600元；营养费，按照每日50元计算90日，确定为4500元；住院伙食补助费，按照每日50元计算25日，确定为1250元。伤残赔偿金，根据伤残等级按2013年农村居民人均纯收入计算20年为73348元；鉴定费，根据票据确定为4550元。张朝明前期支付的鉴定费700元，系其自行鉴定，且鉴定标准错误，故不予支持。被抚养人生活费按2013年农村居民人均生活消费支出，计算次子2年，确定为2710.60元。以上款项，均属合理损失，应按责任比例给予赔付。交通费及精神损害抚慰金，本院分别酌定为800元及8000元。马纪利已赔付的医疗费76506.16元，应按照责任比例予以扣减，另赔偿的60000元，应从赔偿款中予以抵扣。原告主张的住宿费，被告已支付，故不应重复主张。原告主张的后续治疗费，可待实际发生后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告睢县新生建设劳务有限公司、马纪利、王继岭于本判决生效后十日内连带赔偿原告张朝明误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计三万一千八百六十五元六角五分。
二、驳回原告张朝明其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费四千六百八十一元，由原告张朝明负担三千五百六十八元（于本判决生效后七日内交纳），被告睢县新生建设劳务有限公司、马纪利、王继岭负担一千一百一十三元（于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 冯 媛
人民陪审员 曹静波
人民陪审员 王建民
二〇一五年二月三日
书 记 员 张 萍