四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第4031号
上诉人（原审原告）张勇，男，1982年3月10日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。
委托代理人蒋衡，四川善嘉律师事务所律师。
委托代理人赵辉，四川善嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李永惠，女，1977年5月24日出生，汉族，住四川省宜宾县。
委托代理人陈光华，资中县狮子法律服务所法律工作者。
上诉人张勇因与被上诉人李永惠劳动争议纠纷一案，不服四川省双流县人民法院（2015）双流民初字第205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明，张勇招录了李永惠的丈夫谢神刚到其开办的位于双流县九江街道幸福村的家具厂工作，从事木工一职，李永惠为谢神刚提供辅助工作。2013年5月24日，李永惠在工作时受伤，事发后被送到成都市双华医院治疗，被诊断为右手食指严重切割伤，治疗10天后出院。2014年8月19日，李永惠的伤情经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤情为：右食指近节指骨远端关节面与中节指骨近端关节处骨折，治疗后近、远指间关节功能丧失，评定为玖级伤残。2014年4月11日，李永惠向双流县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决张勇向其支付一次性赔偿金95288元和停工留薪间工资15881元。2014年11月17日，双流县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，要求张勇向李永惠支付生活费9555元和一次性赔偿金95288元。
原审法院认定以上事实，采信的证据包括：双方当事人的一致陈述及住院病历、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书、送达证明等。
原审法院认为，本案双方当事人对李永惠受伤的时间、地点、治疗情况均无异议，其争议焦点为：1、双方是否存在劳动关系；2、张勇是否为非法用工；3、李永惠的伤残等级是否正确。
对于第一个争议焦点，原审认为，根据张勇的陈述，其公司只招用技术工，对于这些技术工再自行找人帮工的行为，公司不提倡也不禁止，就相当于内部承包，工资是计件发放，只发给技术工本人，由此可见，张勇实际上是将招聘人员、确定被招聘人员的工资待遇等管理职权授权给了李永惠的丈夫谢神刚，谢神刚招聘李永惠的行为系职务行为，被其招聘的李永惠应当认定与张勇建立了劳动关系。
对于第二个争议焦点，原审认为，根据《工伤保险条例》第六十六条的规定，张勇虽然依法成立了新都区古艺家具经营部、成都左凯家具有限公司，但还需证明其是以新都区古艺家具经营部或成都左凯家具公司的名义录用了李永惠，仅根据张勇提供的上述两个单位的营业执照，并不能证明张勇是以上述两个单位的名义与李永惠建立了劳动关系，相反，李永惠及张勇提供的证人书面证言中均提到张勇在双流九江成立的家具厂名为红日家具，故对于张勇声称其是合法用工的主张不予采信。
对第三个争议焦点，根据《工伤保险条例》第二十三条的规定，劳动能力鉴定应当由设区的市级劳动能力鉴定委员会进行，故应当采信成都市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论。虽然张勇声称其在2015年1月20日才拿到鉴定结论，但其在仲裁时即已知晓该鉴定结果，其在2015年1月20日开庭时才提出重新鉴定，已超过《工伤保险条例》第二十六条规定的期限，故对其重新鉴定的申请不予支持。
综上所述，张勇属于非法用工，应依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条的规定确定张勇的赔偿责任，根据该办法第四条：“职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付”的规定，对医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费李永惠在仲裁时并未主张，收到裁决后也未起诉要求人民法院判决张勇支付上列费用，应视为放弃要求张勇支付上列医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费的权利，根据《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，李永惠应当享有3个月的停工留薪期，故确定李永惠的治疗期间为100天（3个月停工留薪期＋10天住院期间），张勇应当向李永惠支付治疗疗期间的生活费10471.50元（38221元／年÷365天×100天）。李永惠为玖级伤残，根据该办法第五条的规定，一次性赔偿金为成都市上年度职工平均工资的2倍，金额为95288元。
综上，原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条，《工伤保险条例》第二十三条、第二十六条、第六十六条的规定，判决：张勇于判决生效之日起十日内向李永惠支付生活10471.50元和一次性赔偿金95288元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由张勇负担。
宣判后，原审原告张勇不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审撤销原审判决，改判张勇不承担李永惠的生活费及一次性赔偿金。事实及理由如下：1、原审程序违法。本案仲裁裁决的金额为生活费9555元、一次性赔偿金95288元，但原审却判决张勇支付生活费10471.5元及一次性赔偿金95288元，超出了当事人主张；本案中李永惠的委托代理人跨地区代理案件，违反《乡镇法律服务业工作细则》的相关规定；本案原审中双方的证人所作证言相互矛盾，原审在没有当庭询问当事人的情况下，直接以证人的书面证词作为认定案件事实依据，违反法律规定。2、原审认定张勇与李永惠之间存在劳动用工关系错误。李永惠应其丈夫谢神钢要求来帮忙，在帮忙过程中受伤，其行为仅应认定为受丈夫谢神钢临时聘用，张勇并未对李永惠实施过管理，也未向其发放工资，双方未建立劳动用工关系。3、张勇不存在非法用工的事实。张勇依法成立了新都区古艺家具经营部，并以该经营部的名义从事经营活动，后于2012年8月搬至双流县彭镇兴福社区经营。张勇后又于2014年8月领取了左凯家具厂营业执照，一直经营至今，其员工一直跟随张勇工作至今，不能认定张勇系非法用工。4、原审认定李永惠的伤残等级有误。双方不存在劳动用工关系，即使法院认定张勇应当承担赔偿责任，也应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》的国家标准对李永惠评残；原审中张勇在收到劳动能力鉴定结论之日起15日内提出重新鉴定的申请，原审以张勇超过《工伤保险条例》第二十六条规定的期限为由未予支持，适用法律错误。综上，原审认定事实、适用法律均存在错误。
被上诉人李永惠答辩称，原审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原审判决。
二审中双方均未提交新的证据。
二审查明事实与原审认定事实一致。
本院认为，本案争议的焦点为，张勇与李永惠之间是否形成劳动用工关系。张勇认为其聘用了李永惠的丈夫谢神刚，仅向谢神刚发放工资，李永惠为谢神刚帮忙，张勇对李永惠无管理的责任，因而主张双方无劳动用工关系。本院认为，张勇该主张不成立。李永惠到张勇开办的家具厂工作的事实张勇是明知并允许的，李永惠工作的场所、使用的工具均由张勇提供，张勇对其允许进入家具厂工作的人员负有管理的责任和义务。虽然最终工资以记件的形式体现并仅向李永惠丈夫谢神刚支付，但李永惠的工作系家具厂整体工作完成的环节之一，李永惠的劳动成果最终归属于张勇所有，而其劳动报酬也包含在张勇向谢神刚发放的工资之内。因此，李永惠与张勇之间符合劳动用工关系的法律特征，本院对张勇关于双方不存在劳动关系的主张不予采纳。
关于本案是否适用非法用工相关法律法规的问题。原审中张勇陈述李永惠受伤时系以张勇在成都市新都区开办的古艺家具厂名义经营。根据《个体工商户条例》第八条“申请登记为个体工商户，应当向经营场所所在地登记机关申请注册登记。申请人应当提交登记申请书、身份证明和经营场所证明。”的规定，张勇开办的家具厂在四川省双流县经营，应当依法向双流县的登记机关申请注册登记，张勇主张以其在成都市新都区注册的古艺家具经营部名义经营，不符合以上条例的规定。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定，“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”本案张勇在双流开办的家具厂未经当地登记机关依法注册登记，应当认定为以上《办法》规定的“非法用工单位”。李永惠在工作中受伤，相关的赔偿费用应当适用该《办法》的规定进行计算。
关于李永惠的伤残等级，本案系在劳动用工关系中产生的工伤赔偿纠纷，根据《工伤保险条例》第二十三条、第二十六条的规定，劳动能力鉴定由设区的市级劳动能力鉴定委员会作出；申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请；省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。李永惠所受伤情已经由成都市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，张勇不服该结论应向四川省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定。其在本案中要求本院启动司法鉴定程序重新对李永惠伤情进行鉴定无法律依据；同时，其主张按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定与本案案情不符，本院对其主张不予采纳。
关于张勇上诉主张原审程序违法的问题，经审查，原审法院判决张勇应支付生活费10471.5元，该金额超过仲裁认定的金额（9555元），因仲裁作出后李永惠并未提起诉讼，应视为对仲裁结果的接受，因而李永惠的生活费应确认为仲裁裁决的金额即9555元，一审认定有误，本院予以纠正。关于张勇上诉主张原审存在的其他程序问题，因未影响到本案公正审理，本院不予采纳。
综上，原审认定事实清楚，但认定金额有误。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条，《工伤保险条例》第二十三条、第二十六条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省双流县人民法院（2015）双流民初字第205号民事判决；
二、张勇于本判决生效之日起二十日内向李永惠支付生活费9555元和一次性赔偿金95288元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费，按照原审判决确认的方式负担；二审案件受理费10元，由张勇承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 文
代理审判员 徐苑效代理审判员史洁
二〇一五年七月七日
书 记 员 杜 平