杭州市富阳区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0111行初1号
原告何红云，女，1970年12月31日出生，汉族，住杭州市富阳区。
委托代理人李中钧、孙丹，浙江杭联律师事务所律师。
被告杭州市富阳区市场监督管理局，组织机构代码31130830-1，住所地杭州市富阳区迎宾北路166号永和大厦。
法定代表人戴爱良，该局局长。
委托代理人金献东，该局行政许可科科长。
委托代理人徐小军，浙江恩波律师事务所律师。
第三人杭州富阳奋钧机械有限公司，统一社会信用代码91330183X091922721，住所地杭州市富阳区富春街道春华村。
法定代表人郑小娟，该公司执行董事兼经理。
原告何红云不服被告杭州市富阳区市场监督管理局（以下简称富阳市场监管局）于2015年12月10日作出的同意个体工商户富阳镇富春江通讯线路设备厂（以下简称通讯设备厂）变更为杭州富阳奋钧机械有限公司（以下简称奋钧公司）的登记行为，于2016年12月22日向本院提起诉讼，经补正起诉状后，本院于2017年1月3日立案受理，于2017年1月5日向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，因奋钧公司与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼，于2017年4月6日公开开庭进行了审理，原告何红云及委托代理人李中钧，被告富阳市场监管局出庭应诉负责人阮杰及委托代理人金献东、徐小军，第三人奋钧公司法定代表人郑小娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年12月10日，富阳市场监管局根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》等相关规定，同意个体工商户通讯设备厂转型升级为奋钧公司。
原告何红云起诉称：一、被告作出的（富）准予变更（2015）第095175号行政许可行为违法，其所作的核准个体工商户转型为企业的决定，没有经过全体参加经营的家庭成员的共同签字授权，核准程序违法。原告作为参与经营的家庭共同成员，在与郑洪法婚姻存续期间，夫妻共同出资建造了厂房、办公楼、购置机器设备等，十多年的家庭个体工商户经营，当然对该“通讯设备厂”享有共有权，个转企应该经过原告同意才能变更。个转企系将原本个体工商户变更为有限责任公司，个体工商户是经营家庭成员承担无限责任的，因此，该行为涉及家庭成员重要的财产权和债权、债务关系，根据相关法律规定，必须经过全体参加经营的家庭成员同意。2015年12月9日提交的个转企《债务承诺书》特别注明“家庭经营的个体工商户由全体参加经营的家庭成员共同承诺”，但该份承诺书中只有“郑金银、郑洪法”签字，而实际上“通讯设备厂”家庭成员是原告何红云和郑洪法二人，该承诺书上没有原告的签字授权。郑金银没有参与经营，不是个体工商户的参加经营的家庭成员，其签字是无效的。在郑洪法的《个体工商户转型登记申请书》、《个体工商户转型升级为企业同意书》等申请材料中，均没有原告何红云的签字，因此，郑洪法申请个转企行政许可时，提交的材料是虚假的，没有向工商局客观真实地陈述“通讯设备厂”家庭经营成员情况，违反了《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》等相关规定，导致工商机关违法作出行政许可行为，故应予撤销。
二、《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》明确要求个转企必须全体家庭经营成员签字同意，全体家庭经营成员应当是转型后企业的股东、合伙人之一。在《个体工商户转型登记申请书》中的签名人为郑金银和郑洪法，署名时间为2015年12月9日，其程序违法，郑金银不是参加经营的家庭成员，在1995年至2015年的工商局年检材料中，没有任何证据证明非家庭成员郑金银与通讯设备厂有任何联系。而原告自2007年7月离婚后，就该厂房与家庭房屋等财产分割问题，分别在富阳区法院和杭州市中级人民法院进行诉讼，根据相关法律，政策规定，应该由郑洪法、何红云本人共同签字才可以申请个转企。《个体工商户转型升级为企业同意书》中只有郑洪法和郑金银签字，且未签署时间，违反相关规定，是无效的。《债务承诺书》中也没有参与经营的家庭成员何红云的亲笔签名。弄虚作假，欺骗市场监督管理登记机关，严重侵犯权利人的合法权益。
三、根据《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》第十五条的规定，利害关系人对申请材料的真实性提出异议的，或者登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，依法启动实质审查。原告何红云在发现郑洪法提交工商机关个转企申请材料中，故意弄虚作假、隐瞒事实，严重损害原告的合法权益，被告知晓该情况后，应当依法进行实质审查，撤销违法行政许可行为。
四、被告遗漏在个转企过程中以非货币出资的验资报告和财产权转移手续等证明文件，违反相关法律、政策，应当撤销。根据《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》第十二条之规定“个体工商户申请转型为有限责任公司的，应当向有限责任公司登记机关依法申请登记，并提交以下材料：（4）依法设立的验资机构出具的验资证明；（5）原个体工商户和其他股东以非货币财产出资的，提交已办理财产权转移手续的证明文件；原个体工商户以净资产出资的，需要提交净资产评估报告；”，通讯设备厂（注册号330183600111903）转型升级为奋钧公司（统一社会信用代码91330183X091922721），其原属于通讯设备厂的厂房、土地、机器等固定资产作为出资，应当经过依法设立的验资机构的验资，取得验资报告，办理财产权权属转移手续证明文件，并向市场监督管理部门提交上述材料，留存备查，但是在被告登记备案的奋钧公司章程中仅记录了货币出资方式，对于其非货币出资没有进行任何记载，严重违反程序，损害了原告的合法权益。故原告提起诉讼，请求：1、判令被告撤销该个体工商户转型为企业的行政许可行为，并依法将“奋钧公司”恢复为“通讯设备厂”；2、本案诉讼费用由被告承担。
为证明上述事实，原告向本院提供了以下证据：
1、富阳市场监管局企业内档信息（包含企业基本信息、企业变更信息、个转企审批材料、个体工商户开业登记表、个体工商户验照登记表等）；证明通讯设备厂成立于1995年10月26日，系个体工商户家庭经营，2015年12月10日富阳区工商局作出行政许可行为，同意个转企转型升级。原告作为该个体工商户家庭经营成员，但并未在相关申请材料中签字授权，对申请个转企行为不知情，被告作出行政许可行为的程序违法，侵害了原告的权利，应予撤销。
2、《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》1份，证明个转企必须全体家庭经营成员签字同意，全体家庭经营成员应当是转型后企业的股东、合伙人之一；利害关系人对申请材料的真实性提出异议的，或者登记机关认为需要对申请材料的实质内容进行核实的，应依法启动实质审查。
3、个体工商户登记情况1份，证明通讯设备厂系夫妻共同财产。
4、户口本、（2012）杭富民初字第1375号民事判决书各1份，证明原告与郑洪法于1995年10月10日在富阳市民政局登记结婚，1996年6月26日生育一女郑希扬，2003年11月1日生育一子郑希成。2012年7月10日判决原告与郑洪法离婚，对财产、债务债权等另行处理。
5、通讯设备厂耕地占用税缴款证明、往来款票据各1份，证明2006年11月14日，由原告向国土机关缴纳相关税费。
6、通讯设备厂的厂房、办公楼建造费用明细1份，证明2005年至2006年期间，原告与郑洪法在夫妻关系存续期间，共同出资建造了“通讯设备厂”的钢架房及办公楼，建造费用明细同时证明原告投入的建房资金情况。
7、建设用地审批书1份，证明厂房土地审批手续。
8、办公楼建造承包合同1份，证明“通讯设备厂”的钢架房及办公楼系原告和郑洪法夫妻关系存续期间建造，系夫妻共同财产。
9、富阳市人民法院（2012）杭富民初第1834号民事判决书、杭州市中级人民法院（2013）浙杭民终字第2420号民事判决书各1份，证明“通讯设备厂”的钢架房及办公楼系夫妻共同财产，原告系“通讯设备厂”的家庭经营成员，被告违法行政许可行为侵害了原告的合法权益。
10、（补充提交）（2016）浙0111民初3332号民事判决书1份，证明富阳法院驳回了原告的诉讼请求，认为应当以奋钧公司为被告提起诉讼。
被告富阳市场监管局答辩称：一、被告准予通讯设备厂个体工商户转型为企业依据充分、程序合法、适用法律正确。根据《公司登记管理条例》第二条，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。本案通讯设备厂向被告递交的个体工商户转型为企业所需的申请文件、材料齐全，符合法定形式，被告予以核准变更登记合法有据。原告诉称个转企时应当提交“依法设立的验资机构出具的验资证明”以及财产转移手续的证明文件或净资产评估报告”。根据国务院《注册资本登记制度改革方案》，实行注册资本认缴登记制，公司股东（发起人）应当对其认缴出资额、出资方式、出资期限等自主约定，并记载于公司章程。即实收资本也不再作为工商登记事项。公司登记时，无需提交验资报告。原告据此主张奋钧公司的登记违反法律规定，没有依据。被告收到通讯设备厂所提交的个转企申请文件、材料后，根据《公司登记管理条例》第五十一条、五十三条、五十四条之规定，予以受理并核准通讯设备厂变更为奋钧公司程序合法、适用法律正确。
二、原告以其系家庭经营成员，未在相关申请文件、材料上签字为由，认为材料虚假，核准程序违法不能成立。经查，郑洪法于1995年8月向富阳镇工商所提出开办个体工商户的申请，当时郑洪法尚未与原告办理结婚登记。即使婚后原告成为家庭成员之一，参与家庭经营活动，但家庭成员身份基于客观事实或法律事实会发生变化，自2012年7月原告与郑洪法离婚后，原告不再具有郑洪法家庭成员的身份。根据（2012）杭富民初字第1834号民事判决书显示，自2007年10月起，原告与郑洪法开始分居生活，经济上互不往来，也表明原告何红云并未参与家庭经营活动。因此，原告以其系参加经营的家庭成员未在相关申请文件上签字为由，主张申请材料虚假、核准程序违法不能成立。至于原告何红云因婚姻关系是否对通讯设备厂的财产权益享有相应的共有权，原告可另行主张，不属于被告的登记审查范围。综上，被诉变更登记行政行为合法有据，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。
被告在法定期限内向本院提供了以下证据和依据：
1、个体工商户转型登记申请书、指定代表或共同委托代理人授权委托书及代理人身份证复印件、公司章程、股东出资情况、股东会决议、董事监事经理信息、法定代表人信息、债务承诺书、企业名称审核表、名称预先（变更）核准情况表、企业名称预先核准通知书、个体工商户转型升级为企业同意书、郑小娟、郑洪法身份证复印件、指定代表或共同委托代理人授权委托书及委托代理人的身份证复印件、个体工商户营业执照复印件、个体户营业执照正副本、税务登记证、组织机构代码证、声明各1份，证明通讯设备厂申请个体工商户转型为企业所提交的材料齐全、符合法律规定。
2、受理通知书、准予变更登记通知书、变更登记核准表各1份，证明被告准予个转企程序合法。
3、企业登记颁证及归档记录表各1份，证明奋钧公司于2015年12月10日领取执照的事实。
4、申请、个体工商户申请开业登记表各1份，证明郑洪法申请个体工商户的事实。
法律依据：《公司登记管理条例》第二、四、八条；《杭州市工商行政管理局个体户转型为企业注册登记办法》第一、二、三、四、十一、十二条；《企业程序登记规定》第八、九、十条；《国务院注册资本登记制度改革方案》第二条。
第三人奋钧公司陈述称：其是按照法定程序依法提交材料办理个转企登记手续。
第三人奋钧公司未向本院提交证据。
对原告提交的证据，被告经质证认为：证据1，真实性、合法性无异议，但无法证明变更登记程序违法；证据2，无异议；证据3，真实性无异议，对证明目的有异议，财产权属问题应当根据当事人的约定或协议予以认定，不属于本案审查范围；证据4-5，真实性无异议，但与本案无关；证据6，真实性无法确定，与本案不具有关联性；证据7-8，与本案不具有关联性；证据9-10，真实性合法性无异议，但无关联性。
第三人奋钧公司对原告提交的证据无异议。对被告提供的证据，原告经质证认为：证据1，真实性无异议，合法性有异议，郑洪法隐瞒了事实虚假向被告申请行政许可，郑洪法办理行政许可是其在重症死亡之前几天，对其签名真实性有异议；个体工商户转型升级为企业同意书上没有签落款时间，程序不合法且真实性有异议，奋钧公司章程没有依法将企业厂房变更为资产，违反章程规定。证据2-5，真实性无异议，程序不合法，原告没有在全体家庭经营成员上签字，家庭经营成员为3人，签字只有2人，被告没有进行审查，程序不合法。
第三人奋钧公司对被告提交的证据无异议。
本院认为：原告提交的证据1，被告对其真实性无异议，本院予以确认，对其证明目的将综合其他证据予以评判。证据2，系规范性文件，本院予以采信。证据3，仅能证明通讯设备厂的工商登记情况，经营者为郑洪法，组成形式是家庭经营。证据4，对其真实性与证明目的予以确认。证据5-8，与本案无关联，本院不予评判。证据9-10，本院对其真实性予以确认，对其证明目的将结合其他证据予以评判。
被告提交的证据1-4，系通讯设备厂申请个体工商户转型为奋钧公司时所提交的材料及被告作出准予变更登记的材料，原告及第三人对其真实性均无异议，本院予以确认。
经审理，本院查明如下事实：
通讯设备厂成立于1995年10月26日，成立时雇佣家庭成员为3人，负责人为郑洪法。原告何红云与郑洪法于同年登记结婚。2004年，通讯设备厂的从业人数登记为2人。2007年10月起，原告何红云与郑洪法开始分居生活，经济上互不往来。2012年3月，通讯设备厂在申请换发新版营业执照时，向工商登记部门提交了郑洪法、郑金银的户口本及郑金银的身份证复印件。2012年7月10日，本院判决原告何红云和郑洪法离婚。
2015年12月10日，被告根据通讯设备厂的申请，将通讯设备厂名称变更为奋钧公司，负责人由郑洪法变更为郑小娟，注册资本由50000元变更为100000元；企业类型由个体工商户变更为私营有限责任公司；经营范围由电缆挂钩、电缆分线盒、电缆接线子、接线模块制造变更为小型机械及配件制造。奋钧公司章程载明股东郑洪法以货币方式认缴出资90000元，股东郑小娟以货币方式认缴出资10000元。2016年1月6日，奋钧公司的企业类型变更为一人有限责任公司，股东郑小娟以货币方式出资100000元。2016年1月18日，奋钧公司由一人有限责任公司变更为私营有限责任公司，股东郑金银以货币方式出资40000元，郑小娟以货币方式出资60000元。
本院认为：根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第四条、第八条之规定，工商行政管理机关负责本行政区域内公司的设立、变更登记工作，据此，被告具有作出被诉变更登记的法定职责，本案的争议焦点为第三人申请办理个体工商户转为企业时提交的材料是否齐全，是否符合法定形式，被告据此作出变更登记行为是否符合规定。本案中，第三人向被告申请由个体工商户转为有限责任公司时提交的资料符合《杭州市工商行政管理局个体工商户转型为企业注册登记办法》第十二条规定的情形，被告经审查后准予第三人由个体工商户变更为有限责任公司的登记行为，事实清楚，证据充分，程序合法。
原告主张个转企时未按照规定提交“依法设立的验资机构出具的验资证明”和“财产权转移手续的证明文件或净资产评估报告”，根据国务院《注册资本登记制度改革方案》的规定，对公司实行注册资本认缴登记制，公司股东（发起人）应当对其认缴出资额、出资方式、出资期限等自主约定，并记载于公司章程。公司实收资本不再作为工商登记事项。公司登记时，无需提交验资报告。奋钧公司是以货币出资，公司章程记载了股东认缴出资的情况，公司进行登记时，无需提交验资报告，故原告的该项主张缺乏依据，本院不予支持。关于原告主张其是参与经营通讯设备厂的家庭成员，对通讯设备厂享有共有权，未作为共同经营成员在申请材料上签字，案涉变更登记提交的材料为虚假材料的诉请，本院认为，原告与郑洪法已于2012年离婚，现有证据无法证明案涉变更登记前原告仍然是通讯设备厂参与经营的家庭成员，故原告的主张缺乏依据。原告主张被告应对申请材料的实质内容进行审查，本院认为，根据《企业登记程序》第八条、第九条之规定，申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。登记机关对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。本案中，在办理变更登记时，申请人提交的材料符合形式要件，亦未有利害关系人对申请材料的真实性提出异议，故被告作出准予变更登记并无不当。至于原告基于婚姻关系对通讯设备厂的财产权益是否享有共有权系民事争议，不属于本案的审查范围，原告可通过其他途径予以解决。
综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下：
驳回原告何红云的诉讼请求。
案件受理费人民币50元，由原告何红云负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 长 张国其
审 判 员 刘珍玲
人民陪审员 朱琳莲
二〇一七年四月二十八日
代书 记员 干也特