湖南省宁远县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁法民一初字第913号
原告杨必文，男，1964年9月8日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民。
委托代理人欧春生，宁远县法律援助中心律师。
被告湖南中筑建筑有限公司，法定代表人魏学连，总经理。
被告宁远县清水桥镇平田总村委会。
法定代表人欧阳维东，村总支书记。
委托代理人欧阳小松，男，1967年1月16日出生，汉族，湖南省宁远县人，居民。
原告杨必文诉被告湖南中筑建筑有限公司、宁远县清水桥镇平田总村委会提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法由审判员欧阳旦辉担任审判长，与人民陪审员杜玉梅、乐云利组成合议庭，书记员席秋冰担任庭审记录，适用普通程序于2015年9月29日在本院第二审判庭公开开庭进行了审理。原告杨必文及其委托代理人欧春生，被告宁远县清水桥镇平田总村委会委托代理人欧阳小松到庭参加诉讼，被告宁远县清水桥镇平田总村委会法定代表人欧阳维东及湖南中筑建筑有限公司法定代表人魏学连经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨必文诉称，2014年，被告湖南中筑建筑有限公司中标承建宁远县农村饮水安全项目平田村饮水工程后，又将该工程转包给被告平田总村委会，被告平田总村委招聘原告杨必文为建筑装模员工，口头约定装模单价为每平方米32元。由于赶工程进度，期间被告平田总村委又招过10多人来做了4天，最后剩余工程以16600元的价格包给原告杨必文。2014年农历12月2日上午10时许，原告在调正一块模板时滑倒，左脚受伤住院，共花费医疗费计币14859.38元，伤残等级为九级伤残。事发后，原告所遭受的经济损失与被告协商未果。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求依法判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、营养费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、赡养费等经济损失共计人民币82251.58元。
原告杨必文为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交了下列证据：
1、调查笔录（欧日东），拟证明原告跌伤经过的事实；2、住院病历资料，拟证明原告因伤住院治疗的事实；3、医药费及门诊发票，拟证明原告治伤花费医疗费14859.38元和198.1元的事实；4、永州舜源司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明原告伤残等级为九级伤残、后期医疗费评估为6000元左右的事实；5、司法鉴定费发票，拟证明原告的鉴定费用为1300元的事实；6、常住人口登记卡，拟证明雷青云需要赡养的事实。
被告湖南中筑建筑有限公司辩称，原告提出诉请，要求答辩人承担损害赔偿责任，赔偿其医疗费、残疾补偿金等损失82251元，其请求实属无理，且与法相悖。首先，答辩人与原告之间并无发生法律关系，2014年10月，答辩人通过竞标取得平田村自来水工程施工承包权，因工期紧张，答辩人将人工装模工程分包给平田总村委会，由平田总村委会负责完成相关人工装模工程，因此答辩人仅与平田总村委存在承揽合同法律关系。至于平田总村委事后将部分装模工程，转包原告杨必文完成，答辩人既无不知情，更未经答辩人的同意。事实正是平田总村委组织完成了部分工程后，将剩余工程再度转包给了原告杨必文，原告在完成自己的承揽的装模工作中导致身体受伤。以上事实可见，答辩人与原告并不存在雇佣法律关系，也不存在承揽法律关系，其产生的后果当然与答辩人无关，原告请求答辩人担责，显属无理。其次，答辩人在指示、选任均没有过失。原告不是答辩人指示、选任的装模工程的承揽人，指示、选任原告作为装模承揽人的主体是平田总村委会。平田总村委会指示、选任原告作为装模承揽人，答辩人毫不知情，更未获得答辩人的同意，平田总村委会才是指示、选任原告为装模承揽人的过失责任承担。其三，原告的诉讼请求明显不符法律规定。工程承包合同是一种特殊的承揽合同，适用于承揽关系的一般法律规定，《最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十条明确规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。而且答辩人对原告没有指示、选任上的过失，当然不应由答辩人担责，原告请求有违上述法律规定。综上所述，原告要求答辩人承担损害赔偿责任的诉讼请求没有事实依据，且违背相应法律的规定，答辩人在原告造成的损害上也没有过失，因此，原告请求依法不能成立，请求人民法院予以驳回。
被告宁远县清水桥镇平田总村委会辩称：1、本案是事实上的承揽法律关系。首先是平田总村委会从湖南中筑建筑公司处承包了平田饮水工程的人工装模工程，平田总村委会组织施工绝大部分工程后，将剩余的装模扫尾工程以1.66万元的价格转包给了原告杨必文，由原告完成装模扫尾工程，原告是按照平田总村委会的要求完成最后的装模工作，交付工作成果，由平田总村委会给付报酬，符合承揽关系的法律特征。2、原告遭受的损害后果主要应由其自行承担。原告杨必文作为承揽人在完成承揽工作中致自己造成人身伤害，答辩人作为定作人不承担损害赔偿责任。但定作人对定作指示或者选任有过失的，应承担相应责任。因此，即便答辩人确有指示、选任过失，也仅仅是承担更次、更轻的责任。3、原告提出的赔偿请求与事实不符，其请求数额和标准缺乏法律依据，且部分损失额完全是原告故意所致，使损失扩大的，请求人民法院不予支持原告的诉请。
被告宁远县清水桥镇平田总村委会在举证期限内，向本院提供证据如下：永州市柳子司法鉴定所法医学鉴定意见书，拟证明原告伤残等级被重新鉴定为九级伤残，误工90日，护理60日，营养60日（30元／日）。
本院通过庭审质证并依法进行审查核实后，本院认证如下：
对原告提供的1、3号证据，被告二没有提出异议，经审查符合证据三性，本院予以采信；原告提供的证据2、5、6、7以及被告二提供的证据，本院认为原告杨必文受伤后住院治疗情况和所花费的治疗费用及鉴定费用，以及被告宁远县清水桥镇平田总村委会请求本院重新委托永州市柳子司法鉴定所司法鉴定意见，与客观事实相符，符合证据的合法性、真实性、客观性。因此，本院予以采信。对原告杨必文提供的证据4，即永州舜源司法鉴定所司法鉴定意见，即伤残等级为九级伤残，后期治疗费评估为6000元左右的事实，因其伤残等级与柳子司法鉴定所对伤残鉴定一致，被告未对后期治疗费进行重新申请评估，因此，本院对该份证据予以采信。
根据以上采信的证据及双方当事人在庭审中的陈述，本院确认如下事实：
2014年，被告湖南中筑建筑有限公司中标承建宁远县农村饮水安全项目平田村饮水工程后，又将该工程转包给被告平田总村委会，被告平田总村委会招聘原告杨必文为建筑装模员工，口头约定装模单价为每平方米32元。由于追赶工程进度，期间又招聘了10多人来工地做事。最后，平田总村委会将剩余的扫尾工程口头约定以16600元的价格包给原告杨必文，工人由其雇请，工资由其发放。2014年农历12月2日上午10时许，原告在调正一块模板时滑倒受伤，先被送往宁远县骨伤科医院，后被送往广西兴安界首中西医结合医院抢救治疗，经诊断为：左外踝骨折并踝关节半脱位，左小腿软组织损伤。原告杨必文于2015年2月8日出院，共住院17天，花费医疗费14859.38元，出院医嘱为：扶双拐下地患肢不完全负重行走，定期门诊复查，加强营养支持，如有不适及时随诊。出院当天，原告在该医院购买药品，共花费198.1元。2015年3月10日，永州舜源司法鉴定所作出了（2015）监鉴字第248号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：杨必文损伤属九级伤残，后期治疗费为评估为陆仟元左右，鉴定费1300元。此后，原、被告为赔偿事宜未达成一致意见，原告遂于2015年7月16日向本院提起诉讼，在诉讼期间，被告宁远县清水桥镇平田总村委会不服永舜鉴（2015）临鉴字第248号司法鉴定意见，要求对原告杨必文的伤残等级进行重新鉴定，本院委托永州市柳子司法鉴定所进行重新鉴定，其鉴定结论为：杨必文损伤属九级伤残，误工90日，护理60日，营养60日（30元／日）。
另查明：1、原告系农业户口；2、事故发生后，被告平田总村委会给了原告2000元医药费，支付了原告2000元承包金。此外，原告母亲雷青云出生于1929年10月10日，平田总村委会和原告杨必文均没有相应施工资质。
本院认为，承揽人在完成工作过程中对自身或第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告湖南中筑建筑有限公司将平田饮水工程承包给没有相关施工资质的被告宁远县清水桥镇平田总村委会，而被告平田总村委会又将平田饮水工程扫尾工程以16600元的价格承包给了原告杨必文。因此，双方就形成了工程承揽关系。虽然此前原告杨必文与被告平田总村委会是形成劳务关系，但是随着扫尾工程的承包，双方性质就改变了，也就是形成了工程承揽的关系。而原告杨必文的受伤，是在其承包扫尾工程之后所受的伤，作为承揽人的原告杨必文，在装模过程，忽视自身的安全措施，在没有保障安全生产的条件下，冒险进行施工作业，以致造成自己受伤的结果发生，自身应承担本案的主要过错责任。被告湖南中筑建筑有限公司明知被告平田村总村委会和原告杨必文没有建筑上的相应资质，而将平田饮水工程承包给被告平田总村委会，并且听任被告平田总村委会将扫尾工程承包给了没有相应建筑资质的原告杨必文，存在着审查不严，选应不当的过失，依法应承担本案的次要过错责任。被告平田总村委会明知原告杨必文没有相应的建筑资质，还将扫尾工程承包给他，因此，也存在着选应不当的过错，依法应承担本案的次要过错责任。本院综合考虑事故的来源，及双方的过错程度，确定以被告湖南中筑建筑有限公司承担15%责任，被告宁远县清水桥镇平田总村委会承担15%责任，原告杨必文自行承担70%责任为宜。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2014-2015年）》，原告受伤产生的经济损失项目及其数额分别是：1、医药费14859.38元；2、误工费64.2元／天×90天=5778元；3、护理费64.2元／天×60天=3852元；4、营养费30元／天×60天=1800元；5、鉴定费1300元；6、住院伙食补助费17天×100元／天=1700元；7、残疾赔偿金8372元／年×20年×20%=33488元；8、后期治疗费6000元；9、交通费，本院考虑到原告治疗的实际情况，酌定为500元；10、精神抚慰金，根据此次事故的形成，过错程度，受诉法院所在地平均生活水平及侵权行为所致后果等综合考虑，本院酌定为3000元；11、赡养费6609元／年×5年×20%÷1人=6609元。以上十一项共计人民币78886.38元。根据上述责任划分，被告湖南中筑建筑有限公司承担11832.96元，被告宁远县清水桥镇平田总村委会承担11832.96元。事故发生后，被告宁远县清水桥镇平田总村委会支付了2000元，应在赔偿总额中予以核减，即被告宁远县清水桥镇平田总村委会还应承担9832.96元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告湖南中筑建筑有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告杨必文各项经济损失共计人民币11832.96元；
二、由被告宁远县清水桥镇平田总村委会赔偿原告杨必文各项经济损失共计人民币9832.96元；
三、驳回原告杨必文的其它诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1830元，由原告杨必文负担1300元，由被告湖南中筑建筑有限公司负担265元，由被告宁远县清水桥镇平田总村委会265元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人应当书面向本院申请执行。申请执行的期限为两年，该期限自法律文书指定的履行期间届满的最后一日起计算。逾期不申请执行的，视为放弃权利。
审 判 长 欧阳旦辉
人民陪审员 杜 玉 梅
人民陪审员 乐 云 利
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 席 秋 冰
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。