新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民一终字第109号
上诉人（原审原告）：薛兴全，男，汉族，1955年3月6日出生，四川省安县人，农民。
委托代理人：张良，新疆星河律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：库尔勒市铁克其乡海里帕尔村委会。住所地：新疆维吾尔自治区库尔勒市铁克其乡海里帕尔村。
法定代表人：艾则孜·卡斯木，该村村长。
委托代理人：杨剑，新疆天阳律师事务所律师。
上诉人薛兴全与上诉人库尔勒市铁克其乡海里帕尔村委会（以下简称海里帕尔村委会）财产损害赔偿纠纷一案，巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院于2013年10月14日作出（2013）巴民一初字第12号民事判决。薛兴全、海里帕尔村委会均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。薛兴全的委托代理人张良，海里帕尔村委会法定代表人艾则孜·卡斯木和委托代理人杨剑等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1994年10月1日，薛兴全与海里帕尔村委会签订了一份《土地承包合同》，约定“乙方承包（原告）奶牛场前面26亩耕地10年即1994年10月1日至2004年10月31日；乙方（原告）承担温室大棚生产材料的全部支出；甲方（被告）承担围墙和温室墙；每年土地的承包费384.61元，26亩年承包费共计1万元；乙方每年的10月31日前付清每年的土地承包费，如果超付一天，罚款500元整，围墙和二间房子由甲方10月15日前交付乙方使用；甲方负责乙方的土地用水，承包期间乙方因病和其他原因经甲方同意把土地可以承包给他人；在乙方承包10年期间不得损坏围墙，乙方负责10年期间的一切设施维修；乙方必须在温室种植蔬菜和把大棚架子建起来；承包期间，双方违反合同或改进合同时，除付一定的经济损失外还罚5万元的违约金，10年承包期后，乙方还可以继续包此地”。合同签订后，原告在26亩承包的土地上兴建了温室大棚、蘑菇房、库房和生活用房、水井、灭菌灶，土火墙。2004年10月31日合同到期后，原告与被告未再续签承包合同，原告继续使用该26亩土地，未交纳土地承包费。在协商未果的情况下，2011年2月11日，被告将原告正在使用温室大棚、蘑菇房、库房和生活用房、水井、灭菌灶、土火墙和种植的蘑菇及菌袋推倒拆除。原告诉至法院。2011年6月原告向本院提起申请，要求对被告拆除的温室大棚、蘑菇房、灭菌灶、土火墙、房屋、水井、上市销售的蘑菇及蘑菇菌袋进行价值鉴定，2011年10月巴州睿晟价格评估事务所作出巴睿晟价鉴定（2011）第33号鉴定报告，结论为“申请人薛兴全诉库尔勒市铁克其乡海里帕尔村财产赔偿纠纷一案中涉案标的物的市场价值为1534075元（其中：1、3000平方米蘑菇房，建造3年旧65.00元／平方米，计66875.00元；3、700平方米库房和生活用房，建造3年旧130元／平方米，计91000元；4、3眼水井，建造3年旧10000元／个，计30000元；5、4个灭菌灶5000元／个，计20000元；6、58个土火墙，200元／个，计11600元；7、14.6万个正上市销售蘑菇：（1）48700个，4.50元／公斤，计219150元。（2）48700个，3.5元／公斤，计170450.00元。（3）48600个，2.00元／公斤，计97200元，小计486800元；8、14.6万个不上市销售蘑菇生产菌袋：（1）48700个，5.50元／个，计267850元。（2）48700个，4.50元／个，计219150元。（3）48600个，3.00元／个，计145800，小计632800元）。被告对该鉴定报告提出异议，因未交纳鉴定费，已放弃了重新复核鉴定权利。
原审法院认为：根据法律规定公民的合法财产受法律保护，禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏。被告在无任何合法拆迁手续及未经原告许可的情况下，擅自对原告耕种26亩土地上的蘑菇房、温室大棚、房屋和库房、水井、土火墙、上市的蘑菇等财产，强行推倒、拆除，致使原告遭受巨大财产损失，被告的行为已构成侵权，应承担民事责任。被告辩称，其多次给原告下发搬迁通知，该土地上的附属物被拆除系政府行为，而未提供有效证据证实，该辩称理由不能成立。1994年10月1日，原告与被告签订《土地承包合同》，约定“乙方（原告）承包奶牛场前面26亩耕地10年即1994年10月1日至2004年10月31日，承包费每年1万元。”合同签订后双方均履行了各自义务，但合同期限届满后，原告没有证据证实被告有向其继续发包的意思表示，而继续长期占用被告土地进行种植，也不向被告交纳承包费，使被告利益受到损害，以致造成本案结果，原告存在主要过错责任，其损失应自行承担60%。因26亩土地上经济损失，根据巴州睿晟价格事务所巴睿晟价鉴定（2011）第33号鉴定报告，涉案物市场价值为1534075元，应予以确定。由于鉴定报告中已将蘑菇房、大棚、库房、生活用房、灭菌灶、火墙等财产包含折价为涉案物市场价值内，且原告对26亩土地已无合法占有使用权，其要求蘑菇房、大棚、库房、生活用房、灭菌灶、火墙等财产恢复原状的理由不能成立，应不予支持。遂判决：一、被告库尔勒市铁克其乡海里帕尔村委会于本判决生效后三十日赔偿原告薛兴全经济损失613630元。二、驳回原告薛兴全的其他诉讼请求。诉讼费23600元，原告薛兴全负担14160元，被告库尔勒市铁克其乡海里帕尔村委会负担9440元。鉴定评估费46022元，原告薛兴全负担27613.2元，被告库尔勒市铁克其乡海里帕尔村委会负担18408.8元。
薛兴全不服，向本院提起上诉称：一、一审法院认定村委会强拆行为已构成侵权情况下，却用双方之间的合同纠纷来划分责任进行裁判不合理，是对村委会违法行为的纵容。二、一审判决适用法律错误。村委会的侵权行为发生在2011年2月11日，根据【最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的解释】之规定，本案的审理和裁判应当适用《侵权责任法》的有关规定。通过一审判决查明的事实和证据可知，被上诉人故意造成上诉人财产的损害，其行为不存在《侵权责任法》规定的免责或减轻责任的事由。上诉人没有过错，一审判决径行适用《民法通则》的规定，而未适用《侵权责任法》的规定，实为法律适用不当。综上，请求二审法院查明事实，正确适用法律，判决撤销新疆巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2013）巴民一初字第12号民事判决，依法判令村委会赔偿我经济损失1534075元。
海里帕尔村委会答辩称：村委会只是与薛兴全签订了土地承包合同。薛兴全在履行承包合同时无过错的辩称无事实依据。村委会是选举成立的集体组织，不具有强行拆迁的权利，也未实际实行拆迁的行为。故请求依法驳回薛兴全的上诉请求，维护村委会的合法权益。
海里帕尔村委会上诉称：一、上诉人在一审庭审过程中出示的2010年7月12日库尔勒市拆迁办下发的拆迁通知、上诉人给薛兴全的通知及库尔勒市铁克其乡的文件证明了拆迁行为是政府为了统一规划、建设实施的行为，与上诉人没有任何关联性。同时，上诉人单位的性质决定其只是集团财产的管理者，其只是依据相关法律规定与被上诉人签订了合同，截止目前，上诉人没有收到任何拆迁补偿款项，如判决上诉人承担赔偿责任，只能激化广大村民与被上诉人的矛盾。二、薛兴全在合同到期的前提下，拒绝缴纳承包费，并一直非法占用土地，其目的就是为了通过恶意诉讼得到拆迁补偿。三、一审法院依据巴州睿晟价格评估事务所的鉴定结论作出判决，有悖事实，违反法律规定。一审法院委托鉴定后，组织双方当事人及睿晟事务所的工作人员到现场进行勘验，但原、被告双方对勘验的标的物的面积、数字及建造年限都并未进行签字确认，该鉴定报告所确定的标的物并未经被告认可。该鉴定报告没有将被告享有所有权的围墙、温室墙和房屋的价值从鉴定结论的价值中扣除。薛兴全建设蘑菇房、库房和生活用房等设施时，没有办理任何手续，系违章建筑，不属于依法赔偿的项目。综上，请求依法撤销（2013）巴民一初字第12号民事判决书，驳回薛兴全的上诉请求。
薛兴全答辩称：村委会称拆迁行为系政府行为的理由不客观，村委会均未提供拆迁办下令的有关文件及政府行为的相关证据加以证实。村委会成为本案被告的主体合法成立。村委会称薛兴全未缴纳承包费，非法占有承包地的理由无事实依据，根据承包合同约定承包到期后薛兴全还可以继续承包此地。本案鉴定报告是经巴州中院委托而做出的，客观反映了薛兴全的损失，即合法有效。故村委会的上诉请求及理由均不成立，请求依法驳回。
本院另查明，本案审理中，薛兴全提交库尔勒市副食品基地建设办公室2003年10月14日下发的市副食办发（2003）16号文件及外地来库菜农落户花名册，以此证明内地菜农来库尔勒居住，从事蔬菜种植。薛兴全也是按照该文件精神，来库尔勒进行蔬菜种植。再提交中国中央电视台在官网发布的调查意见及一张光盘，以此证明薛兴全和当地老百姓房子被强拆后到北京上访，央视记者经采访出具该调查意见。
海里帕尔村委会质证称：市副食品基地建设办公室（2003）16号文件因无原件，不予认可真实性。其次该文件与本案无关联性，均不予认可。关于中国中央电视台在官网发布的调查意见不是原件，即不予认可真实性。光盘不能证明拆迁行为实施者是海里帕尔村委会。
本院认为，薛兴全以海里帕尔村委会侵权为由要求其承担损害赔偿责任。但是海里帕尔村委会提供的相关证据，不能证明实施强拆行为的行为人为海里帕尔村委会。在侵权行为实施主体并不确定的情况下，薛兴全要求海里帕尔村委会赔偿其损失的请求没有事实和法律依据，故本院不予支持。综上，一审判决认定事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院（2013）巴民一初字第12号民事判决；
二、驳回薛兴全的诉讼请求。
一审案件受理费按一审判决执行；鉴定评估费46022元由薛兴全自行承担。二审案件受理费22600元（薛兴全交纳12663.70元，海里帕尔村委会交纳9936.30元），由薛兴全承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴 昀 杞
代审判员 热 依 拉
代审判员 古丽菲亚
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 美 丽 班