山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）枣民五终字第208号
上诉人（原审被告）滕州市万福龙童车有限责任公司。住所地：滕州市东沙河镇工业园区。
法定代表人程明英，经理。
委托代理人宋鹏，山东滕达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王洪兰，农民。
委托代理人宋先伟，山东真谛律师事务所律师。
上诉人滕州市万福龙童车有限责任公司与被上诉人王洪兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省滕州市人民法院（2014）滕民初字第2661号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告王洪兰自2008年起即在被告滕州市万福龙童车有限责任公司打磨车间从事餐椅板打磨工作。2012年1月5日14时30分许，原告王洪兰在搬运餐椅板时受伤，致左外踝撕脱骨折。嗣后，原告王洪兰在滕州市东沙河镇单村卫生所、滕州市东沙河镇卫生院小宫山中心卫生所、滕州市中心人民医院、滕州市红十字中医院先后接受门诊治疗。2014年4月11日，经山东金剑司法鉴定中心鉴定，原告王洪兰外伤致左外踝撕脱骨折的伤残程度，构成十级人体伤残，误工期限为12周至20周，护理期限为4周至6周。原告王洪兰为此支出鉴定费1500元。2014年6月16日，原告王洪兰诉至法院要求被告滕州市万福龙童车有限责任公司赔偿医疗费等合计48580.33元。庭审中被告滕州市万福龙童车有限责任公司对原告王洪兰伤残等级以及滕州市东沙河镇单村卫生所开具的处方笺、滕州市东沙河镇卫生院小宫山中心卫生所开具的收款收据形成时间持有异议，申请法院委托鉴定机构进行司法鉴定。案件在审理中，被告滕州市万福龙童车有限责任公司对前述处方笺、收款收据形成时间的请求事项未能补充提供证明材料，鉴定机构不能接受相关委托。2014年9月22日，山东大舜司法鉴定所作出鉴定意见，鉴定结论为原告王洪兰左踝外伤未达评残标准，不构成伤残等级，原告王洪兰伤后护理时间为8周、误工时间为120天。被告滕州市万福龙童车有限责任公司为此负担鉴定费2700元。庭审中原告王洪兰对山东大舜司法鉴定所作出的伤残等级鉴定结论以及被告滕州市万福龙童车有限责任公司对误工及护理时间鉴定结论持有异议，但经原、被告质证，原、被告均未举证证明该鉴定结论存在不能作为证据使用之情形。
另查明，原告王洪兰为本市农村居民，本次事故发生时为被告滕州市万福龙童车有限责任公司提供劳务。本次伤害事故发生前三个月每月平均工资收入为1758元，日平均收入为58.60元。本次伤害事故发生后，被告滕州市万福龙童车有限责任公司未为原告王洪兰发放工资；原告王洪兰伤后休息期间，由杨列华一人护理。杨列华同为本市农村居民。庭审中原告王洪兰述称杨列华存在务工收入，被告滕州市万福龙童车有限责任公司否认，原告王洪兰对杨列华从业性质、收入状况均未提供有效证据证明。
还查明，山东省2013年度农村居民人均纯收入为10620元。
原审法院认为：原、被告虽不存在劳动法律关系，但二者之间存在雇佣关系，原告王洪兰在从事雇佣活动中遭受人身损害，此一事实为枣庄市中级人民法院（2013）枣民五终字第426号民事判决书所确认，被告滕州市万福龙童车有限责任公司不认可原、被告存在雇佣关系，但未提供相反证据予以推翻人民法院所生效判决确认的事实，故对被告滕州市万福龙童车有限责任公司此一主张不予采信，原告王洪兰与被告滕州市万福龙童车有限责任公司存在雇佣法律关系并在从事雇佣活动中遭受人身损害这一事实应依法予以确认。原告王洪兰在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告滕州市万福龙童车有限责任公司作为雇主应当对原告王洪兰损失承担赔偿责任，被告滕州市万福龙童车有限责任公司关于不承担民事责任的辩称于法相悖，不予采信。被告滕州市万福龙童车有限责任公司辩称原告王洪兰对本次事故存在过错，未提供证据证明，该辩称无事实及法律依据，亦不予采信。庭审中原、被告对原审法院委托鉴定机构作出的司法鉴定结论均持有异议，但未举证证明该鉴定结论存在不能作为证据使用之情形，故确认山东大舜司法鉴定所作出的司法鉴定结论为有效证据并确认其证明力，原告王洪兰伤残等级及误工、护理期限应依此予以确定。对于原告王洪兰具体损失的医疗费，其中，对于滕州市东沙河镇卫生院小宫山中心卫生所开具的收款收据以及滕州市东沙河镇单村卫生所、滕州市红十字中医院出具的处方笺，被告滕州市万福龙童车有限责任公司否认其证据形式及目的，该收款收据不系医疗机构出具的合法的收款凭据，庭审中原告王洪兰对此费用未提供其他证据佐证，对此部分的医药费数额不予支持，原告王洪兰依处方笺所载数额主张医疗费于法相悖，且有重复主张之嫌，该请求数额亦不能得到支持。对于原告王洪兰主张的在滕州市中心人民医院、滕州市红十字中医院支出的医疗费数额1148.01元，被告滕州市万福龙童车有限责任公司对此不持异议，对此数额予以确认。对于误工费，依据鉴定机构司法鉴定结论，结合原告王洪兰提供的相关证据及被告滕州市万福龙童车有限责任公司就此辩称，确定原告王洪兰持续误工时间为其伤后120天，关于误工费计算标准，按照原告王洪兰本次伤害事故发生前三个月每月平均收入即1758元予以确定。对于护理费，依据鉴定机构司法鉴定结论，结合原告王洪兰提供的相关证据，确定原告王洪兰伤后由杨列华一人护理8周，关于杨列华护理费计算标准，庭审中原告王洪兰对杨列华从业性质及收入状况未提供证据证明，在此情形下，原告王洪兰径行主张按山东省2013年度农、林、牧、渔业收入标准确定无法律依据，参照杨列华户籍性质，酌定以山东省2013年度农村居民人均纯收入确定护理费计算标准。对于残疾赔偿金，原告王洪兰所受之伤不构成伤残等级，原告王洪兰关于残疾赔偿金的请求无事实及法律依据，对此诉称不予支持。对于精神损害抚慰金，原告王洪兰因本次伤害事故遭受精神损害轻微，尚未造成严重后果，原告王洪兰要求赔偿精神损害抚慰金，不予支持。对于交通费，依据原告王洪兰就诊及鉴定的时间、人数、次数等相关情况，综合评判原告王洪兰支出的交通费与被告滕州市万福龙童车有限责任公司相关人员为司法鉴定所支出的燃油费，酌定交通费为300元。对于鉴定费，因司法鉴定结论对原告王洪兰自行委托鉴定机构作出的鉴定意见作了部分变更，酌定鉴定费由原告王洪兰负担1500元、被告滕州市万福龙童车有限责任公司负担2700元，被告滕州市万福龙童车有限责任公司在本案中无须再另行赔偿原告王洪兰主张的鉴定费。综上所述，确认原告王洪兰因本次事故造成的损失如下：医疗费1148.01元、误工费7032元（120天乘以58.60元／天）、护理费1629.60元（56天乘以29.10元／天）、交通费300元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告滕州市万福龙童车有限责任公司于判决生效后十日内赔偿原告王洪兰医疗费1148.01元、误工费7032元、护理费1629.60元、交通费300元；二、驳回原告王洪兰其他诉讼请求。如果被告滕州市万福龙童车有限责任公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费507元由原告王洪兰负担253.50元、被告滕州市万福龙童车有限责任公司负担253.50元，鉴定费2700元由被告滕州市万福龙童车有限责任公司负担。
上诉人滕州市万福龙童车有限责任公司不服一审判决，上诉称：一、原审判决认定被上诉人系在从事雇佣活动中受到人身伤害没有充分证据证实，属认定事实错误。首先，原审判决认定被上诉人系在从事雇用活动中受伤的依据是枣庄市中级人民法院（2013）枣民五终字第426号民事判决书所载明的事实，而该判决书的根据是滕州市人民法院（2012）滕民初字第5095号民事判决书。在（2012）滕民初字第5095号案件诉讼中，被上诉人的诉讼请求是确认和上诉人之间存在劳动关系，而该判决书却认定了被上诉人在工作中受伤的事实，超出了诉讼请求范围，其所认定的事实不能作为有效证据使用。其次，原审判决对于滕州市东沙河镇卫生院小官山中心卫生所及单村卫生所出具的收款收据及处方笺既已认定不是医疗机构出具的合法收据，没有支持被上诉人主张的上述医疗费，却又认定被上诉人在以上卫生所接受门诊治疗的事实，二者存在矛盾。二、被上诉人存在过错，原审判决未予认定属于认定事实错误。被上诉人在从事雇佣活动中注意自身安全是其义务，其因疏忽大意滑倒受伤，自身过错明显，上诉人没有任何过错，上诉人不应承担责任。三、原审判决认定被上诉人平均工资为1758元属认定事实不清。原审判决根据被上诉人在事故发生前三个月的平均工资确定其收入没有法律依据，也不能客观、公正地反映出被上诉人的真实收入状况，应当按照被上诉人二年的工资计算平均收入，才能反映被上诉人的真实收入水平。四、原审判决重新鉴定的鉴定费及交通费由上诉人承担显然不当。上诉人为查清本案事实，公平、合理地确定损失，故而申请重新鉴定。重新鉴定结果发生了根本性的改变，上诉人不应承担鉴定费和交通费。
被上诉人答辩称：上诉人上诉请求没有事实与法律依据，请求二审法院维持原判。一、上诉人与被上诉人之间雇佣关系明确，枣庄中院及滕州市人民法院均对存在雇佣关系予以查明，枣庄中院对按雇佣关系在判决书中予以明确，伤害事实上诉人没有证据予以推翻，事实清楚，证据充分。二、该次事故系发生在2012年1月5日，至今已三年半，上诉人利用司法资源拖延诉讼，损害被上诉人合法权益，判决一万余元用尽所有司法程序，属于恶意诉讼，请求二审法院查明事实，依法维持并尽快判决，以维持被上诉人合法权益。
本院二审查明的事实与一审法院查明事实相同。
本院认为，被上诉人王洪兰作为滕州市万福龙童车有限责任公司的雇员，其在从事雇佣活动中受到人身伤害这一事实，有枣庄市中级人民法院（2013）枣民五终字第426号民事判决书、滕州市人民法院（2012）滕民初字第5095号民事判决书及与王洪兰同在一车间工作的证人郭某、杨某的证言等证据予以证实，一审法院予以认定并无不当。上诉人滕州市万福龙童车有限责任公司认为被上诉人王洪兰因疏忽大意滑倒受伤，自身过错明显，应当由其本人承担责任的理由，在一审中已经提出，因未能提供证据支持被一审法院驳回，二审中又未能提出新的证据予以支持，本院不予采纳。被上诉人王洪兰事故发生前在上诉人处工作，有固定工资收入，事故发生后上诉人未给被上诉人发放工资。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”规定，一审法院根据被上诉人在事故发生前三个月的工资收入，计算被上诉人每月、每日的平均收入，并以此确认被上诉人实际减少的收入，并无不当。上诉人对被上诉人伤残等级持有异议，申请重新鉴定，一审法院考虑到因鉴定结论对被上诉人自行委托鉴定机构作出的鉴定意见作了部分变更，酌定由上诉人承担部分鉴定费及交通费的做法亦无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费507元，由上诉人滕州市万福龙童车有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 建
审 判 员 朱海燕
代理审判员 刘彦彦
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 张 婕