重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第2941号
上诉人（原审被告）重庆名豪实业（集团）股份有限公司，住所地重庆市渝中区五四路39号9楼，组织机构代码20379776-9。
法定代表人周勇，董事长。
委托代理人汪羽，重庆新源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）莫紫容。
委托代理人陈冰，重庆智渝律师事务所律师。
原审被告重庆名豪实业（集团）股份有限公司永川国际酒店分公司，住所地重庆市永川区萱花路108号，组织机构代码76885110-1。
负责人李蓉，总经理。
上诉人重庆名豪实业（集团）股份有限公司（简称名豪公司）因与被上诉人莫紫容、原审被告重庆名豪实业（集团）股份有限公司永川国际酒店分公司（简称名豪公司永川分公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2014）永法民初字第00196号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明，莫紫容于2011年7月13日起在名豪公司永川分公司从事服务员工作（农民工）并被收取了押金500元，名豪公司、名豪公司永川分公司未为莫紫容购买社会保险。莫紫容于2012年5月29日下班骑自行车回家途中与陈恩友驾驶的渝CU256**号出租车发生交通事故受伤后被送往医院住院治疗133天，该事故经有关机关认定陈恩友承担全部责任，莫紫容无责任。2012年11月2日，莫紫容的受伤性质经重庆市永川区人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2013年2月19日经重庆市永川区劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，无护理依赖。2013年2月28日，莫紫容经重庆市永川区人民法院调解获得交通事故赔偿121234.57元、医疗费22584.40元，莫紫容于2013年8月21日向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会提起了要求解除与名豪公司永川分公司的劳动合同关系，并要求支付其工伤保险待遇、经济补偿、失业保险金和返还押金的仲裁请求，该委于2013年12月6日作出了解除莫紫容与名豪公司永川分公司的劳动关系，但驳回了莫紫容的其他仲裁请求的仲裁裁决。
庭审中，各方均认可莫紫容受伤前12个月的平均工资为1050元／月，莫紫容要求解除劳动关系前12个月的平均工资为1200元／月。名豪公司、名豪公司永川分公司认可莫紫容的鉴定检查费504元和交通费100元。
莫紫容诉称，其系名豪公司永川分公司的服务员，于2012年5月29日在下班回家途中发生交通事故并受伤，随后被送往医院治疗，后其受伤性质被依法认定为工伤，伤残等级被鉴定为九级伤残。于2013年8月21日向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因不服仲裁裁决，故起诉要求解除与名豪公司永川分公司的劳动关系，并由其支付一次性伤残补助金18019.80元（3337元／月×9个月×60%）、一次性工伤医疗补助金15132元（3783元／月×4个月）、一次性伤残就业补助金34047元（3783元／月×9个月）、停工留薪期工资4200元（1050元／月×4个月）、鉴定检查费504元、住院期间护理费6384元（48元／天×133天）和伙食补助费1064元（8元／天×133天）、交通费100元、经济补偿3000元（1200元／月×2.5个月）、失业保险待遇损失2646元（735元／月×6个月×120%×50%），并退还莫紫容押金500元。
名豪公司、名豪公司永川分公司一审共同答辩称，莫紫容从2011年7月13日起到名豪公司永川分公司从事服务员工作。但莫紫容针对本案诉讼请求只就名豪公司永川分公司申请了劳动争议仲裁前置程序，与名豪公司的劳动争议未经过劳动争议仲裁前置程序，剥夺了名豪公司在仲裁阶段的抗辩权，程序违法；莫紫容的工伤是因交通事故引起，应按交通事故发生时的规定，工伤保险待遇赔偿只需品迭交通事故的赔偿后补差，本案中莫紫容不应全额主张工伤保险待遇，且其主张受伤前12个月的平均工资标准过高，应为1046.3元每月，因是莫紫容提出解除劳动关系，故不应支付其失业保险待遇损失和经济补偿，二公司也未收取莫紫容的押金，故同意解除劳动关系的请求，要求驳回其他诉讼请求。
一审法院认为，名豪公司永川分公司系名豪公司的分公司，依法取得了营业执照，具有用工主体资格，但根据公司法规定其民事责任应由名豪公司承担，莫紫容在仲裁阶段只申请名豪公司永川分公司作为当事人，而在诉讼阶段同时起诉名豪公司作为当事人系合法程序，不影响名豪公司的责任承担，故对名豪公司辩称莫紫容未经过劳动争议仲裁前置程序，剥夺了其在仲裁阶段的抗辩权，程序违法的意见不予采纳。
用人单位未依法缴纳工伤保险费，由于第三人原因造成工伤，工伤职工或者因工死亡职工的遗属如果选择请求第三人承担侵权损害赔偿责任，在获得侵权赔偿后请求用人单位支付工伤保险待遇的，应予支持，但工伤医疗费用除外。莫紫容有权要求用人单位承担其除工伤医疗费外的工伤保险待遇，对用人单位辩称应按交通事故发生时的规定工伤待遇赔偿只需品迭交通事故的赔偿后补差的意见不予支持，莫紫容要求用人单位支付其工伤保险待遇的请求应予以支持，虽然莫紫容已年满42周岁，但距法律规定的法定退休年龄55周岁尚有13年，故对用人单位辩称莫紫容的一次性伤残就业补助金乘以70%的意见不予采纳。莫紫容受伤前12个月的平均工资为1050元／月，低于其受伤前重庆市2011年度社会平均工资3337元／月的60%，故该院酌情按2002.20元／月（3337元／月×60%）计算其受伤前12个月的平均工资，据此，用人单位应支付莫紫容一次性伤残补助金18019.80元（2002.20元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金15132元（3783元／月×4个月）、一次性伤残就业补助金34047元（3783元／月×9个月）、停工留薪期工资4200元（1050元／月×4个月）、住院期间护理费6384元（48元／天×133天）和伙食补助费1064元（8元／天×133天）、鉴定检查费504元、交通费100元。
因用人单位未为莫紫容参加社会保险，莫紫容主张解除与名豪公司永川分公司的劳动关系，并要求其支付其经济补偿和失业保险待遇损失的理由成立，而对用人单位辩称系莫紫容主动提出解除劳动关系，不应支付经济补偿和失业保险待遇损失的意见不予采纳，莫紫容到名豪公司永川分公司的工作年限为2年零1个月，按2.5年计算其经济补偿的工作年限，故用人单位应支付经济补偿3000元（1200元／月×2.5个月）；因莫紫容系农民工，用人单位应支付其失业保险待遇损失2646元（735元／月×6个月×120%×50%）；名豪公司永川分公司无正当理由收取莫紫容押金500元应当予以退还。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，判决：一、解除莫紫容与重庆名豪实业（集团）股份有限公司永川国际酒店分公司的劳动关系；二、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容一次性伤残补助金18019.80元；三、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容一次性伤残工伤医疗补助金15132元；四、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容一次性伤残就业补助金34047元；五、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容停工留薪期工资4200元；六、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容住院期间护理费6384元和伙食补助费1064元；七、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容鉴定检查费504元、交通费100元；八、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容经济补偿3000元；九、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内支付莫紫容失业保险待遇损失2646元；十、由重庆名豪实业（集团）股份有限公司于判决生效后5日内退还押金500元。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆名豪实业（集团）股份有限公司负担。
名豪公司不服该判决，上诉称，莫紫容获得“双倍赔偿”，明显违反公平原则；莫紫容在交通事故中就其损失已获得赔偿，一审法院判决认定其在本案中可以享受工伤保险待遇，从获得“双重赔偿”时适用法律有误；根据“补充求偿”模式，用人单位不应该再支付莫紫容任何费用。请求撤销原判决第二至十项，并改判。
莫紫容答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持。
本院二审查明的事实与一审查明事实相同。
本院认为，莫紫容在工作中受伤，并经相关职能部门认定为工伤，伤残等级被鉴定为九级伤残，其依法应享受相应的工伤保险待遇。由于用人单位未为莫紫容缴纳工伤保险费，故用人单位理应赔偿莫紫容应享有的工伤保险待遇。至于莫紫容应否获得“双重赔偿的问题”，本案中，莫紫容工伤系因第三人侵权引起，工伤保险待遇与侵权赔偿责任竞合。由于工伤保险给付是单位和职工缴纳工伤保险后，作为单位职工应该享有的福利和保险赔付，实行无过错责任原则，只要发生工伤，单位和职工履行了缴纳费用的义务，工伤职工就应享有待遇，而向第三人请求损害赔偿，是基于第三人的侵权行为而发生的，其适过错责任原则，实行过错相抵。两者请求权的基础不同，归责原则和权利保护范围不一样。因此，即使受损害者获得“双重赔偿”，也并未损害赔偿者的权益。所以，莫紫容可以以侵权行为法向加害人请求损害赔偿，同时也可依工伤保险的规定请求保险给付。故名豪公司关于莫紫容不应获得“双重赔偿”，用人单位只应当补足损失或待遇的差额部分上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审法院对莫紫容工伤待遇主张的项目及金额均正确，本院予以支持。同时，一审法院对名豪公司永川分公司应支付莫紫容经济补偿金3000元和失业保险待遇2646元、以及应退还押金500元说理充分，计算正确，本院不再缀述。综上，名豪公司的上诉理由不能成立，对其关于撤销原判决二至十项并改判的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆名豪实业（集团）股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一四年七月七日
书 记 员 黄晚秋