长春高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长高开民初字第1072号
原告杨洪义，男，1979年12月19日生，汉族，住九台市。
委托代理人李峰，吉林申和律师事务所律师。
委托代理人齐兆林，吉林申和律师事务所律师。
被告长春建工新吉润建设有限公司，地址长春市朝阳区铁塔路1900号。
法定代表人徐达泉，董事长。
委托代理人熊凭，公司会计。
委托代理人李鑫，公司经理。
被告于秋双，男，1975年4月1日生，汉族，住长春市朝阳区。
原告杨洪义诉被告于秋双、长春建工新吉润建设有限公司健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨洪义及委托代理人李峰、齐兆林，被告长春建工新吉润建设有限公司及委托代理人熊凭、李鑫，被告于秋双到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2012年10月1日被告于秋双找原告到被告长春建工新吉润建设有限公司承包的位于长春市兴隆镇兴华村中科大街与应化南路交汇处基督教堂的施工工地做外墙勾缝抹灰工作，工资为每平方米人民币8元。2012年10月4日原告在干活期间，因吊框钢丝绳卡扣开了，导致原告从高空摔下受伤。当时被告长春建工新吉润建设有限公司的工地负责人李欣将原告送至吉林大学第一医院二部住院治疗25天，医院诊断为右侧股骨干粉碎性骨折、胸部挫伤、肺炎，尚需后续治疗。原告认为被告长春建工新吉润建设有限公司系工程的总包单位，其将外墙抹灰工程违法分包给被告于秋双，二被告应对原告的人身损害承担连带赔偿责任。现原告诉至人民法院，请求依法判令：1.二被告连带赔偿原告误工费44，178.75元、护理费15，756.48元、住院伙食补助费2，750.00元、营养费4，500.00元、残疾赔偿金40，416.08元、精神损害抚慰金5，000.00、后续治疗费10，000.00、鉴定费5，200.00元、交通费1，000.00元各项费用128，801.31元；2.诉讼费用由二被告承担。
被告长春建工新吉润建设有限公司辩称，已将外墙抹灰工程分包给了被告于秋双，自身不应承担赔偿责任。
被告于秋双辩称，外墙抹灰勾缝的活是原告自己承包的，与原告之间不存在雇佣关系，故自己亦不应承担赔偿责任。
根据原告的起诉与被告的答辩，本院归纳本案的争议焦点问题为：原告请求二被告连带赔偿误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、人工费、交通费有无事实与法律依据。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、九台市兴隆镇五家子村民委员会证明，证明原告不在户籍所在地居住。证据二、证明一份，证明孟庆杰将其位于九台市师范西路的房屋租给原告居住。证据三、证明一份，证明胡发臣将位于九台市福兴小区租赁给原告居住。证据四、九台市营城街道办事处证明一份，证明从2009年至2011年在该社区居住。以上证据证明原告虽然是农村户口，但是却在城市居住。
二被告的质证意见为对上述证据均有异议，不能证明他在城镇居住。
二被告就焦点问题未提供证据。
经本院审理查明，被告长春建工新吉润建设有限公司系长春市兴隆镇兴华村中科大街与应化南路交汇处基督教堂建设工程的总包单位，2012年9月其将外墙抹灰勾缝工程分包给了被告于秋双，被告于秋双又将部分外墙抹灰勾缝工程转包给了原告。2012年10月4日原告在干活期间，因吊框钢丝绳卡扣开了，导致原告从高空摔下受伤。后原告在吉林大学第一医院二部住院治疗25天，医院诊断为右侧股骨干粉碎性骨折、胸部挫伤、肺炎，住院期间一级护理，支出医疗费40，061.49元，尚需后续治疗。另外，原告虽为农村户籍，但一直在城镇居住并以务工为生活来源。原告于2013年5月30日申请司法鉴定，吉林公正司法鉴定中心作出吉公正（2014）法临鉴字第041号司法医学鉴定意见书，鉴定结果为：1、原告右下肢损伤情况已构成十级伤残；2、原告后续治疗期限应以30日为宜；3、原告后续医疗费约需人民币10，000.00元；4、原告的护理人数为2人护理两个月，1人护理两个月；护理时限应以四个月为宜；5、原告需要加强营养；其营养时限可评为90日。
本院认为，公民依法享有健康权，对于侵害公民健康权的行为，除法定阻却性事由外，均应承担相应的法律责任。本案中原告杨洪义在从事高空作业时，因吊框钢丝绳卡扣开了，导致其坠落受伤，被告新吉润公司作为施工设备吊框的提供者与经营者，其过错对于原告的受伤具有直接因果关系，且被告新吉润公司将工程部分分包给不具有相应资质条件的个人，即本案被告于秋双，该行为违反了《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定，一定程度上扩大了对施工设备吊框享有直接运行支配利益主体的危险性，故依据侵权责任构成理论，被告新吉润公司的侵权责任成立。关于被告于秋双是否承担责任的问题，本院认为，因被告于秋双将部分外墙抹灰勾缝工程转包给了原告杨洪义，综合庭审查明事实，原告自认带六个工人、工作时间自行安排、与被告于秋双之间按平米计算报酬的事实，故两者间并非《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第三十五条规定的个人劳务关系，且被告于秋双违反法律规定将工程转包给不具有施工资质的原告，故依据《人身损害赔偿解释》第十条之规定，被告于秋双存在选任过失，故应承担赔偿责任。
其次，关于责任的承担问题。依据《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案原告杨洪义作为不具有施工资质的主体，违反法律规定与被告于秋双达成外墙抹灰勾缝工程的转包协议，并参与施工行为，其自身对于本次受伤亦存在过错。综合本案侵害结果发生的直接原因及危险源控制等因素，本院认为以两被告承担主要责任、原告承担次要责任为宜。
再者，关于被告新吉润公司与被告于秋双之间如何承担赔偿责任，因无法确定两被告对于侵害结果的责任大小，故依据《侵权责任法》第十二条之规定，两被告平均承担赔偿责任。
故原告杨洪义诉请的各项费用原告承担30%，二被告各承担35%。误工费保护的是因误工实际减少的收入，故以原告所从事的建筑行业的工资2，598.75元／月、119.48元／天作为计算依据，鉴于吉林公正司法鉴定中心出具的吉公正（2014）法临鉴字第041号司法医学鉴定意见书，故应保护的误工费为43，252.72元（2，598.75元／月X16月＋119.48元／天X14天），其中原告杨洪义承担12，975.82元（43，252.72元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担15，138.45元（43，252.72元X35%）；护理费结合护理人员为非医护人员的事实，参照鉴定机构出具的司法鉴定意见，可确定护理费共计15，756.48元（2，626.08元／月X2人X2月＋2，626.08／月X1人X2月），其中原告杨洪义承担4，726.94元（15，756.48元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担5，514.77元（15，756.48元X35%）；对于残疾赔偿金的主张，虽然原告为农业家庭户口，但据其提供的九台市九台街道办事处福星社区居民委员会街道办事处证明，足以佐证原告经常居住地为城镇的事实，故以受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入20，208.04元计算，结合原告的年龄及此次伤残等级的事实，残疾赔偿金以40，416.08元（20，208.04元／年×20年×十级伤残10%）计算，其中原告杨洪义承担12，124.82元（40，416.08元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担14，145.63元（40，416.08元X35%）；住院伙食补助费1，250.00元（50元／天X25天），其中原告杨洪义承担375.00元（1，250.00元X30%），被告于秋双、新吉润公司承担437.50元（1，250.00元X35%）；营养费4，500.00元（50.00元／天X90天），其中原告杨洪义承担1，350.00元（4，500.00元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担1，575.00元（4，500.00元X35%）；精神损害抚慰金酌情保护5，000.00元，其中原告杨洪义承担1，500.00元（5，000.00元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担1，750.00元（5，000.00元X35%）；后续治疗费10，000.00元，其中原告杨洪义承担3，000.00元（10，000.00元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担3，500.00元（10，000.00元X35%）；鉴定费5，200.00元，其中原告杨洪义承担1，560.00元（5，200.00元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担1，820.00元（5，200元X35%）；交通费酌情保护500元，其中原告杨洪义承担150.00元（500.00元X30%），被告于秋双、新吉润公司各承担175.00元（500.00元X35%），
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告长春建工新吉润建设有限公司于本判决生效后十日内向原告杨洪义赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费44，056.35元；
二、被告于秋双于本判决生效后十日内向原告杨洪义赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费44，056.35元。
案件受理费2，936.03元，原告杨洪义承担880.81元，被告长春建工新吉润建设有限公司与被告于秋双各承担1，027.61元。
如被告长春建工新吉润建设有限公司与被告于秋双未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 徐雅文
人民陪审员 赵晓丽
人民陪审员 尹 娜
二〇一四年三月十六日
书 记 员 孙 贺