江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第2021号
上诉人（原审被告）徐现有，个体户。
委托代理人朱爱华，江苏金胜来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）丁日平，瓦工。
委托代理人吴家宝。
原审被告金湖县淮胜建筑工程有限公司。
法定代表人孙国云，该公司董事长。
原审被告金安祥，个体户。
上诉人徐现有与被上诉人丁日平、原审被告金湖县淮胜建筑工程有限公司、金安祥人身损害赔偿纠纷一案，金湖县人民法院于2014年9月22日作出（2014）金民初字第0655号民事判决，上诉人徐现有对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年10月22日立案受理后，依法组成合议庭于2014年11月13日公开开庭进行了审理。上诉人徐现有的委托代理人朱爱华、被上诉人丁日平的委托代理人吴家宝到庭参加诉讼。原审被告金湖县淮胜建筑工程有限公司、金安祥经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2011年3月21日，被告金安祥以被告金湖县淮胜建筑工程有限公司的名义与金湖县塔集镇陆河村村民委员会签订合同一份，为塔集镇陆河村农村集中居住点代建及部分基础设施建设工程，涉案工程实际由被告金安祥进行施工。被告金安祥又将涉案工程的瓦工部分以包清工的形式承包给被告徐现有施工。原告受雇于被告徐现有，在涉案工程中为被告徐现有做工。2013年12月31日，原告在施工过程中从高处摔下跌伤，并被送往金湖县中医院进行治疗，住院27天，花去医疗费21110.81元，此款由被告徐现有支付。原告出院时诊断为：左侧额叶脑挫伤、额骨骨折、颅底骨折伴气颅，左眼眶骨折，头部软组织挫裂伤，右手挫伤。2014年2月13日，原告因脑外伤综合症，左侧额叶脑水肿，左侧额骨骨折，上呼吸道感染到金湖县人民医院进行治疗，住院43天，花去医疗费19766.18元。2014年8月2日淮安市第一人民医院司法鉴定所（2014）临鉴案第344号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人丁日平外伤致左侧额叶脑挫裂伤、气颅、蛛网膜下腔出血、左侧额骨折等，遗留智力障碍（边缘智力）构成十级伤残；2、误工期限：损伤日至伤残评定前一日，护理期限12-14周，营养期限10-12周。原告在鉴定时花去鉴定费用2816元。
另查明：原告丁日平居住在金湖县城新城公寓17幢2单元602室，其受伤时未戴安全帽，涉案工程也未架设安全网。被告金安祥曾经是被告金湖县淮胜建筑工程有限公司的项目经理，从2010年开始离开该公司。
再查明：2014年1月28日，金湖县人民调解委员会根据原告的申请，作出（2014）淮金民调第0005号人民调解协议书，协议内容为：一、当事人丁日平在施工过程中受伤的医疗费21100元由当事人徐现有承担（已付），另当事人徐现有再一次性赔偿当事人丁日平误工费、护理费、营养费30000元，于调解协议签订之日一次性付清。二、当事人丁日平自愿放弃伤残等级鉴定。三、该纠纷一次性了结。本协议签订后当事人丁日平不得再就此纠纷以任何理由、任何方式向当事人徐现有及其他任何单位和个人提出任何要求。被告徐现有已向原告丁日平支付了30000元。
原审原告丁日平诉称：被告金湖县淮胜建筑工程有限公司在承建金湖县陆河小区工程中，将部分工程承包给没有资质的被告徐现有施工，原告受雇于被告徐现有为工程做瓦工。2013年12月31日，原告在施工过程中从高处摔下跌伤，并到县中医院住院治疗，共花去医疗费21100余元，该费用由被告徐现有支付。事发后，被告徐现有与原告在金湖县人民调解委员会达成调解协议，被告徐现有再支付原告30000元，原告放弃伤残评定，双方纠纷一次性了结。后因原告病情复发，原告再次入金湖县人民医院治疗，并经鉴定为十级伤残。原告与被告徐现有在金湖县人民调解委员会达成调解协议显失公平并遗漏主体，现原告要求撤销（2014）淮金民调第00005号人民调解协议书，要求被告徐现有、金安祥赔偿原告各项损失92132.18元，被告金湖县淮胜建筑工程有限公司承担连带赔偿责任。
原审被告徐现有、金安祥辩称：原告在被告徐现有处做工时受伤属实，对于原告因受伤所产生的医疗费均由被告徐现有先行支付，后因原告申请金湖县人民调解委员会于2014年1月28日组织双方进行调解并达成调解协议，协议的内容为：被告徐现有除已支付的医疗费外，再一次性赔偿原告各项损失30000元，原告自愿放弃伤残等级评定，被告已经按照协议约定支付了30000元赔偿款，因此双方的纠纷已经全部了结，原告现无权再向被告徐现有提出诉讼。原告与被告徐现有在2014年1月28日签订调解协议时已经对原告可能构成的伤残予以明确的记载，双方协议的结果就是原告自愿放弃伤残等级的评定，也就是说其自愿放弃该部分损失的赔偿，对于其第二次住院，我们认为根据原告代理人在举证时的陈述是自行跌倒，即使其第二次的跌倒与之前的受伤有因果关系，由于双方在签订调解协议时明确约定纠纷是一次性了结，因此原告无权再就二次住院的费用向被告主张，双方签定的协议不存在显失公平的情况，原告要求撤销的理由不能成立，故请求法庭依法判决驳回原告诉讼请求。
原审被告金湖县淮胜建筑工程有限公司辩称：我公司将涉案工程转包给被告金安祥，与被告徐现有没有关系，被告金安祥前几年在我公司是项目经理，2010年就不在我公司了。涉案工程是被告金安祥做的，工程的资料也没有到我公司盖章。况且被告金安祥是有项目经理证，单项承包不需要有资质，包清工只要有手艺就行，被告徐现有是否有资质公司不管，我公司不应该承担连带责任。
原审认为：被告金安祥以被告金湖县淮胜建筑工程有限公司的名义承建涉案工程，被告金安祥与被告金湖县淮胜建筑工程有限公司之间形成了挂靠与被告挂靠的关系。被告金湖县淮胜建筑工程有限公司作为被挂靠单位，对挂靠人即被告金安祥的行为应承担连带责任。被告金安祥将其所承建的涉案工程瓦工部分承包给被告徐现有，原告丁日平受雇于被告徐现有并在涉案工程的工地上为其进行施工，根据本案的事实和证据分析，应认定原告丁日平与被告徐现有之间形成劳务关系。即原告丁日平为提供劳务一方，被告徐现有为接受劳务一方。根据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告徐现有作为接受劳务一方，应当提供劳务者必要的安全条件，并对其进行安全教育监管，为劳务者人身安全提供保障。原告丁日平在施工过程中安全意识不强，未戴安全帽就进行施工，其自身存在一定的过错，应减轻被告徐现有的民事责任。被告金安祥作为工程的实际施工人，明知被告徐现有没有相应资质、安全生产条件，而将工程瓦工部分分包给被告徐现有，存在过错，应与被告徐现有承担连带责任。
关于原告与被告徐现有于2014年1月28日在金湖县人民调解委员会达成（2014）淮金民调第0005号人民调解协议书，因原告是在未经评定伤残等级的情形下签订的，如构成伤残等级，则残疾赔偿金所占赔偿份额较大，签订原告自愿放弃伤残等级鉴定条款，显属不当，且实际获得的赔偿明显低于法定伤残赔偿标准，显失公平，现原告申请撤销该协议符合法律规定，予以支持。
关于被告对原告的第二次住院治疗与原告在工地受伤无关的辩解，根据原告第二次住院的入院诊断可以看出，原告第二次住院治疗系受伤后的伤情复发，且被告未在规定的期限内对原告的第二次住院治疗与受伤的因果关系申请鉴定，故对被告的辩解意见，不予采纳。
原告两次住院的医疗费分别为21110.81元和19766.18元，有原告提供的医疗费发票为证，予以认定。根据淮安市第一人民医院司法鉴定所的司法鉴定意见书，原告主张护理费13周×7天／周×60元／天＝5460元、营养费11周×7天／周×10元／天＝770元、残疾赔偿金2年×32538元／年＝65076元并无不当，予以认定。原告两次住院共70天，原告按72天主张住院伙食补助费没有依据，认定原告的住院伙食补助费为70天×18元／天＝1260元。原告主张误工费242天×89元／天＝21538元，根据司法鉴定意见，原告的误工期限应为213天，根据被告徐现有的当庭陈述，原告在其雇佣期间的工资标准为120元／天，现原告按89元／天主张误工费并不过高，故认定原告的误工费为213天×89元／天＝18957元。原告因伤构成十级伤残，根据其伤残等级，原告主张精神抚慰金5000元并不高，予以支持。根据原告住院治疗情况，原告主张交通费200元并不高，予以支持。综上，确认原告的损失为：医疗费40876.99元、住院伙食补助费1260元、营养费770元、护理费5460元、误工费18957元、残疾赔偿金65076元、精神抚慰金5000元、交通费200元，合计137599.99元。被告徐现有应赔偿原告各项损失费用计96319.99（137599.99×70％）元，扣除已付51110.81元，应再赔偿45209.18元，其余损失原告自行负担。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十四条的规定，判决：一、撤销金湖县人民调解委员会（2014）淮金民调第0005号人民调解协议书；二、被告徐现有于本判决生效后十日内赔偿原告丁日平各项损失计45209.18元；三、被告金安祥对被告徐现有的赔偿责任承担连带赔偿责任，被告金湖县淮胜建筑工程有限公司与被告金安祥承担连带赔偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费512元，鉴定费2816元，合计3328元，原告丁日平负担1257元，被告徐现有负担2071元。
宣判后，徐现有不服，向本院提起上诉称：1、原审认定事实错误。原审认定被上诉人第二次住院系受伤后的伤情复发，与事实不符。2、原审举证责任分配不当。对于被上诉人第二次入院治疗与第一次受伤的因果关系，虽然其提供了相关证据，但由于被上诉人代理人及其妻子陈述是摔倒受伤，因此应由被上诉人就其受伤的因果关系申请鉴定，原审要求上诉人申请鉴定，举证责任分配显然不当。3、原审适用法律错误。双方在金湖县人民调解委员会主持调解下，达成了调解协议，被上诉人作为完全民事行为能力人，有权放弃自己的部分权利，现被上诉人再以协议显失公平为由申请撤销不能成立。请求二审撤销原判，依法作出公正判决。
被上诉人丁日平辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
原审被告金湖县淮胜建筑工程有限公司、金安祥未作书面答辩。
二审经审理确认一审查明事实。
本院认为，关于原审认定事实是否有误，经查，被上诉人在上诉人工地摔伤，其第一次出院诊断为左侧额叶脑挫伤、额骨骨折、颅底骨折伴气颅，左眼眶骨折，头部软组织挫裂伤，右手挫伤；第二次入院诊断为左侧额叶脑水肿，左侧额骨骨折，上呼吸道感染。从上述医院相关诊断的内容看，被上诉人第二次入院应是因脑外伤引起的，故原审认定被上诉人第二次住院系受伤后的伤情复发，并无不当。上诉人对该认定有异议，应当提供证据予以证明。原审将被上诉人第二次入院治疗与第一次受伤因果关系的举证责任分配给上诉人，由上诉人申请鉴定并不违反法律规定。上诉人在一审中既未提供被上诉人因其他原因受伤的证据，也未就二者之间不存在因果关系申请鉴定，故对其这一主张，本院不予支持。关于双方签订的协议应否予以撤销的问题，《中华人民共和国合同法》第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。”第五十五条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应该知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”本案中，双方于2014年1月28日在人民调解委员会达成调解协议书，该协议是在被上诉人未进行伤残鉴定情况下签订的。2014年2月13日，被上诉人又因外伤复发住院治疗，花去医疗费19766.18元，上诉人给付的3万元赔偿款，应所剩无几。故原审依据查明的案件事实，认定协议约定被上诉人自愿放弃伤残等级鉴定条款，显属不当；被上诉人实际获得的赔偿明显低于法定伤残赔偿标准，显失公平，对被上诉人申请撤销该协议予以支持，并无不当，也充分体现了对提供劳务者人身权的保护。
综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人徐现有负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐冬然
审 判 员 李前兵
代理审判员 王政霞
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 李 蕙