广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）江中法刑二终字第92号
原公诉机关广东省鹤山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）斯孝胜，因本案于2013年9月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现押于广东省鹤山市看守所。
广东省鹤山市人民法院审理广东省鹤山市人民检察院指控原审被告人斯孝胜犯盗窃罪一案，于2014年7月2日作出（2014）江鹤法刑初字第125号刑事判决。原审被告人斯孝胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，并提审了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人斯孝胜自2010年1月27日与被害单位鹤山市雅瑶镇某某五金实业有限公司（以下简称某某公司）签《拉丝车间租赁及承包加工合同》，订明：某某公司将公司内的拉丝车间的所有资产租赁给被告人，该公司是拉丝车间的业主，拉丝车间的工商、税务等与被告人斯孝胜无关，拉丝车间的生产管理、工人招聘及工人工资等由被告人斯孝胜自理；被告人斯孝胜只负责为某某公司加工拉丝业务，不能对外承接业务；若某某公司提供的材料不合格而造成产品不合格则由该公司负责，并约订加工费的价格及支付加工费的时间等等。同年2月1日，某某公司将该车间和车间的设备以及12.077吨拉丝原材料交给被告人斯孝胜使用、加工生产。至2012年2月8，被告人斯孝胜续签合同，并调整加工费等。被告人斯孝胜在加工生产过程中，分别于2013年7月22日、28日、29日及同年8月2日雇请他人驾车先后四次将拉丝车间内共重18.59吨拉丝成品（经鉴定，价值74360元）偷运出公司卖给中山市港口镇某某五金厂，共获利67759元。2013年8月2日，被告人斯孝胜盗卖拉丝的行为被发觉后，于当日将当天盗卖拉丝所得赃款11742元退还给某某公司。随后，某某公司对拉丝车间进行盘点，被告人斯孝胜遂逃匿。2013年9月4日，公安机关在湖南省怀化市将被告人斯孝胜抓获。
上述事实，有经原审庭审示证和质证的下列证据所证明：
（一）书证
1、身份证明材料证实，被告人斯孝胜的身份情况。
2、在逃人员登记信息表、抓获及破案经过证实，公安机关对被告人斯孝胜实施网上追逃，以及斯孝胜被抓获的经过。
3、称重单四份证实，斯孝胜于2013年7月22日、同月28日、同月29日、同年8月2日先后四次将共重18.59吨拉丝出售给中山市某某五金厂，得款共67759元。
4、《拉丝车间租赁及承包加工合同》二份证实，斯孝胜与某某公司签订合同及合同的具体内容。
5、《拉丝车间资产租赁明细》证实，某某公司将拉丝车间厂房和车间的设备交付给斯孝胜的情况。
6、交接资料证实，原拉丝车间承包者文某某在承包期满盘点结算后，将车间剩余的拉丝原材料12.077吨于2010年2月1日交回某某公司。
7、《收条》证实，某某公司于2010年2月1日将文某某交回的12.077吨拉丝原材料交给斯孝胜。
8、拉丝车间加工结算表证实，斯孝胜于2013年2月至7月间每月为某某公司加工拉丝的数量及加工费金额。
9、原料、成品数量明细、出仓单、盘点明细表等盘点材料证实，从2013年2月对拉丝车间盘点校正库存后，至同年8月盘点得出拉丝车间原材料短缺（盘亏）40.079吨。
10、证明材料证实，某某公司于2013年6至7月购入拉丝原材料单价每吨3500元，加工后成品单价每吨4000元，废品单价每吨1000元。
11、补充材料说明证实，某某公司对拉丝车间盘点的最后结论是原材料亏400079.35公斤。
（二）现场勘查笔录及照片
现场勘查笔录、作案现场照片证实，案发现场的位置及案发现场的具体情况。
（三）鉴定意见
鹤山市物价局价格认证中心鹤价认鉴（2013）312号《关于涉案磷化钢拉丝18.59吨的价格鉴定结论书》证实，重18.59吨的磷化钢拉丝（成品）的价值为74360元。
（四）视听资料
监控录像视频证实，2013年8月2日，被告人雇请货车于当日12点30分、12点52分和13点15分共进出某某公司大门三次的情况。
（五）被害单位代表人的陈述
被害单位代表人陆某某的陈述及辩认笔录证实，斯孝胜是某某公司拉丝车间的租赁、承包者，斯孝胜只负责加工该公司的拉丝业务，不能对外承接业务。2013年8月2日中午，该公司员工李某甲打电话说斯孝胜从拉丝车间偷了一些铁丝出去卖。其立即打电话质问斯孝胜，当时斯承认有偷盗行为。后斯孝胜将当天变卖铁丝的11742元交给了公司，并承认将拉丝车间的3吨铁丝拉去中山市卖掉了。其询问过斯孝胜从外面请来运铁丝姓冯的货车司机，该司机说2013年7月27日或者28日来过某某公司拉丝车间帮斯孝胜运过一次约6吨的铁丝去中山市卖，斯孝胜也承认有此事。该公司对拉丝车间进行盘点，发现共损失铁丝50吨。开始盘点时斯孝胜是在现场的，但盘点结束时他就消失了。拉丝车间内所有资产包括车间内的铁丝都是该公司提供的，属于该公司所有。
（六）证人证言
1、证人马某某的证言及辨认笔录证实，其是斯孝胜聘请的工人，拉丝车间的日常管理工作由斯孝胜负责。被变卖的铁丝属于某某公司，因为该公司提供铁丝原材料给斯孝胜。其两次亲眼见到斯孝胜变卖拉丝车间内的铁丝，第一次是2013年7月28日或者是29日的一天傍晚6时许，斯孝胜从外面叫了一辆厢式的蓝色货车到拉丝车间门口，将约6吨的铁丝成品搬到货车上。同年8月2日12时许，斯孝胜又叫了一辆货车将1吨多的铁丝成品装上车，其怀疑他是将这些成品拿出去卖，并警告他这样做是违法犯罪的。斯孝胜就将车上的铁丝成品卸下来，并把空车开走了，但过了半个小时斯孝胜又把货车叫进车间搬成品铁丝。斯孝胜偷运出去的拉丝是成品。案发当天下午，某某公司发现斯孝胜变卖成品铁丝一事。后来其听该公司的人说斯孝胜卖了3吨多铁丝成品，并已将卖得的一万多元交回了该公司。其辨认出了被告人斯孝胜。
2、证人姚某某的证言及辨认笔录证实，其在某某公司斯孝胜租用的拉丝车间工作。其曾帮斯孝胜搬运过钢丝上货车，搬运的是成品钢拉丝。其辨认出了被告人斯孝胜。
3、证人冯某某的证言及辨认笔录证实，被告人斯孝胜曾雇请其到某某公司运输过三次货物，有一次没有成功。第一次，是2013年7月29日左右，其开车到某某公司拉了大概有7吨左右的铁丝，运到中山市港口镇的一间拉丝厂卖掉了。第二次，是同年8月2日左右，被告人斯孝胜让其拉了约有4吨左右的货物。后斯孝胜接了几个电话就说这批货不运了，并补了100元误工费给其。当天13时左右，斯孝胜又打电话叫其去拉货，货物的重量是3吨左右。在回来的途中，斯孝胜接到了陆某某的质问电话，并说他偷了公司的铁丝，还要求其听电话。这时其才知道斯孝胜盗卖了该公司的铁丝，两次拉的都是成品。其辨认出了被告人斯孝胜。
4、证人李某乙的证言及辨认笔录证实，2013年7月中旬的一天，被告人斯孝胜雇请其从某某公司的一个车间拉了5吨左右的成品钢丝，并运去中山市港口镇的一间五金厂卖掉，斯孝胜付了700元车费给其。其辨认出了被告人斯孝胜。
5、证人周某某的证言及辨认笔录证实，2013年7月22日至同年8月2日期间，其向斯孝胜收了4次货，共18590千克。四次都是斯孝胜亲自送货。其辨认出了被告人斯孝胜，还辨认了拉丝成品的样板，指认其向斯孝胜收购的拉丝品质与成品样板相同。
6、证人李某丙的证言证实，其是某某公司的会计。2013年7月，圆线盘点表中的结存材料的393381.19公斤是斯孝胜亲自签名确认后交给公司的。这个数字即是到2013年7月份为止斯孝胜应该结存的材料。该公司和斯孝胜约定加工产品原料耗损比为0.0185。某某公司是2010年1月27日和斯孝胜签订租赁承包合同的。2010年初，此前的承包人文某某不做了，陆某某接手了他的机器设备和原料后全部交给了斯孝胜经营。2010年2月1日，陆某某和文某某签订的拉丝车间财产转让表可以证实当时陆某某接收了文某某的机器设备和回收了原属某某公司的120770公斤的钢丝原料。2010年2月1日，斯孝胜出具的接收材料可以证实，陆某某将文某某转让给他的机器设备和120770公斤的原材料全部移交给了斯孝胜使用。李某丙的证言还证实了某某公司每个月都和斯孝胜核对库存数，进行双方确认，某某公司会根据订单不定期地购进原材料。合同里面规定的损耗率就是用来核对库存数和限制斯孝胜浪费原材料的，当公司发现原材料的库存数较少时就会进行现场盘点，如果超过了损耗率斯孝胜还要进行赔偿的。某某公司从来没有用原材料和斯孝胜交换过成品。
7、证人李某甲的证言及辨认笔录证实，某某公司将整个拉丝车间租赁、承包给斯孝胜个人，让其负责聘请工人生产。该车间里有拉丝机械设备、起重设备，全部属于公司的，斯孝胜不必增加生产设备。根据双方的合同规定斯孝胜不能对外承接业务，其挣的就是加工费用。拉丝原料也由该公司提供，生产过程中产生的少量废料可以交由他本人处理，但不能超过合同规定的比例。2013年8月2日中午，其收到拉丝车间的一个工人发给其的信息，内容为“请告诉老板门口查一下”。其就将情况告知老板，然后老板经过调查发现斯孝胜有盗卖拉丝车间的铁丝的嫌疑。于是老板就打电话质问斯孝胜，他承认私自将拉丝车间的部分铁丝拉出去变卖了，得款11742元，并不得已将11742元和一张“称重公正计量单”交回给老板。2013年8月3日，公司对拉丝车间进行盘点发现共损失铁丝50吨，价值20万元。
其是某某公司的业务员，负责原材料的采购和成品的销售。斯孝胜接手拉丝车间的时候没有向公司购买过用于加工的原料，拉丝车间的原材料都是由其根据公司的接单情况去采购的。合同中确认的损耗率是用来核实公司交给斯孝胜的原材料有无进行正常使用和成品有无不正常缺失的。其辨认出了被告人斯孝胜。
8、证人杨某某的证言证实，其是某某公司铁线仓库的仓管员。2013年8月2日，其没有开过一张出仓单给斯孝胜，不过斯孝胜卖完拉丝交钱给公司后，老板就叫其开了张出仓单填补这个数。
（七）被告人的供述
被告人斯孝胜的供述及辨认笔录证实，斯孝胜在归案后曾供认其雇车多次盗卖某某公司的拉丝，后因被公司发现而逃跑，并供述其已将最后一次盗卖拉丝所得款退还给某某公司，还曾供认拉丝车间的拉丝原材料是某某公司所有。
原审判决认为，被告人斯孝胜无视国家法律，以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人多次盗窃，可酌情从重处罚；其在案发当日主动退还部分赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人斯孝胜犯盗窃罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币50000元。
上诉人斯孝胜上诉称，原审法院认定上诉人犯盗窃罪是混淆本质，选择性使用证人证言、掩饰隐瞒篡改书面庭审事实，违反了《刑事诉讼法》的相关规定。上诉人与某某公司是两个独立的个体，双方资产往来是以票据为准，不能凭空而说，一审办案机关隐瞒重要事实、证据和数据，制造冤假错案。综上，请求一审期间的相关证人出庭作证，并请求二审法院撤销原审判决，改判上诉人无罪；请求二审法院裁定某某公司退还非法抢劫上诉人的所有资产及拖欠的资产，并请求鹤山市人民法院回避。
经审理查明，原审判决认定上诉人斯孝胜犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，且经庭审示证和质证，足以认定，本院予以确认。
对上诉人斯孝胜的上诉意见，经查：1.上诉人斯孝胜虽在侦查阶段后期、一审及二审期间否认其行为构成盗窃罪，并辩称所卖出的拉丝属于其所有，但其在侦查阶段初期曾多次供述其盗卖被害单位的拉丝，并从中获利。上诉人斯孝胜与被害单位所签订的合同可以证实双方系加工承揽关系，加工产品所需原材料系由被害单位所提供，该事实有相关书证、证人证言等证据加以证实，与上诉人在侦查阶段初期的供述能相互印证，足以认定。上诉人斯孝胜未经被害单位同意，私自将被害单位所有的产品雇车拉出外卖，并从中牟利，其行为符合盗窃罪的构成要件，应认定为构成盗窃罪。2.上诉人斯孝胜称原审法院认定其犯盗窃罪是混淆本质，选择性使用证人证言、掩饰隐瞒篡改书面庭审事实的意见，无相应证据加以证实。3.原审法院根据法律规定，依法受理和按照法定程序审理本案，并且告知了上诉人在诉讼过程中的权利和义务，其并未提出回避的申请，其在二审期间提出要求一审法院回避的申请，没有事实和法律依据。4.上诉人斯孝胜称被害单位是抢劫上诉人和拖欠上诉人的资产，但未提供相关证据证实。5.上诉人斯孝胜要求出庭的相关证人的证言，均已在原审期间经过庭审示证和质证，且能相互印证。经审查上述相关证人证言的提取并无违法情况，且上诉人也未能提供相应的证据，对其请求不予准许。综上，上诉人斯孝胜所提上诉意见均理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人斯孝胜无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人斯孝胜的上诉意见，均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔进文
代理审判员 叶筱萍
代理审判员 陈志敏
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 赵丽燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当依照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。