宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬镇商初字第750号
原告：陈伟明。
委托代理人：吴宗建，浙江正甬律师事务所律师。
委托代理人：叶逸，浙江正甬律师事务所律师。
被告：宁波世纪亿达钢材贸易有限公司。住所地：浙江省慈溪经济开发区（杭州湾新区）九塘南路邻里中心*号楼***室（现下落不明）。
法定代表人：黄淑芳，该公司总经理。
被告：中宁废旧品回收有限公司。住所地：浙江省宁波杭州湾新区商贸街*号楼*****室。
法定代表人：徐乾金（公民身份号码：3302221965********），该公司董事长。
被告：宁波市艾奇艾火花塞有限公司。住所地：浙江省慈溪市坎墩街道沈五村（现下落不明）。
法定代表人：徐光军，该公司董事长。
被告：宁波市宝元再生资源开发有限公司。住所地：浙江省宁波市江北区庄桥街道李家村。
法定代表人：徐乾金（公民身份号码：3302221965********），该公司董事长。
委托代理人：朱慧力，浙江素豪律师事务所律师。
被告：徐乾金，现羁押于浙江省慈溪市看守所。
委托代理人：王铁波，浙江上林律师事务所律师。
被告：黄淑群，（现下落不明）。
原告陈伟明与被告宁波世纪亿达钢材贸易有限公司（以下简称世纪亿达公司）、中宁废旧品回收有限公司（以下简称中宁公司）、宁波市艾奇艾火花塞有限公司（以下简称艾奇艾公司）、宁波市宝元再生资源开发有限公司（以下简称宝元公司）、徐乾金、黄淑群追偿权纠纷一案，于2013年7月29日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年11月21日和同年12月19日公开开庭进行了审理。原告陈伟明的委托代理人吴宗建、叶逸，被告暨被告中宁公司、宝元公司的法定代表人徐乾金，被告宝元公司的委托代理人朱慧力，被告徐乾金的委托代理人王铁波到庭参加诉讼。被告世纪亿达公司、艾奇艾公司、黄淑群经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告陈伟明起诉称：被告世纪亿达公司因经营需要向银行贷款，要求原告提供担保，担保的上限为68000000元，原告要求被告世纪亿达公司提供反担保。2012年6月11日，原告和被告世纪亿达公司、中宁公司、艾奇艾公司、徐乾金、黄淑群签订《协议书》，约定：因原告同意为被告世纪亿达公司向银行贷款提供担保，由被告中宁公司、艾奇艾公司、徐乾金、黄淑群为被告世纪亿达公司提供反担保，并且每月支付原告140000元担保费用，如果不按时还贷造成原告损失赔偿不少于2000000元的违约金，担保期限为贷款到期后3年。如借款人没有及时归还银行贷款导致原告帮助归还贷款或原告的房屋被法院拍卖产生的所有损失以及违约金、诉讼费、律师费等均由几个被告共同承担。2012年8月28日原告和中国工商银行股份有限公司宁波镇海石化支行（以下简称工行石化支行）签订《最高额抵押合同》，约定以宁波市桑田路261号房地产为被告世纪亿达公司在2012年8月28日至2015年8月28日期间的贷款提供担保。同年10月，被告宝元公司向原告出具《承诺书》也同意为被告世纪亿达公司提供反担保，担保期限为还清贷款后两年。被告世纪亿达公司分别于2012年10月10日、2012年10月12日、2013年1月15日、2013年1月29日和工行石化支行签订《小企业借款合同》各一份，分别向后者借款7500000元、7500000元、7000000元、7300000元，合计29300000元。因被告世纪亿达公司没有及时归还贷款，原告通过本人开设的个体工商户“宁波市镇海区澥浦伟丰经营服务部”的账户在2013年2月21日至同年5月16日代付本金和利息共计9901327.09元。现要求被告世纪亿达公司赔偿原告损失9901327.09元，并自2013年5月16日起按照中国人民银行同期贷款利率赔偿原告利息损失至支付完毕之日止；被告中宁公司、艾奇艾公司、宝元公司、徐乾金、黄淑群对上述债务承担连带保证责任。
被告中宁公司、徐乾金共同答辩称：原告所述借款属实，没有异议。被告方已支付给原告的担保费要求从赔偿款中扣除。
被告宝元公司答辩称：1.中宁公司是答辩人的控股股东，且两公司法定代表人均为徐乾金，为防止公司实际控制人滥用职权损害其他股东利益，答辩人的公司章程明确未经董事会决议不得对外担保。本案中，答辩人与原告签订的担保责任书是徐乾金在未经董事会决议情况下擅自为自己实际控制的公司所作的担保，该担保合同无效。2.退一步讲，即便担保成立，原告的诉请也不成立。首先，担保责任中明确约定：如因借款人即世纪亿达公司不归还贷款本金或利息导致原告的抵押物被拍卖或被处理而产生损失，该损失由被告世纪亿达公司赔偿。因此答辩人的担保责任是在原告被实现抵押权开始计算，是一般保证而不是连带保证，且担保范围是抵押权实现后产生的损失。本案中抵押物未被拍卖，没有损失；其次，本案中原抵押期限是从2012年至2015年，原告担保期限未到期，无需代偿也无权进行追偿。综上，要求法院驳回原告对答辩人的诉请。
被告世纪亿达公司、艾奇艾公司、黄淑群瓮辩00000均未到庭应诉，亦未提交答辩状。
原告为支持其诉讼主张，提供了以下证据：
1.《最高额抵押合同》1份、房地产资料证明书1份、《协议书》1份、《承诺书》1份，欲证明原告为被告世纪亿达公司的银行贷款提供抵押担保，其他被告向原告提供反担保的事实。
2.《小企业借款合同》、借款借据、贷款电子许可证各4份，欲证明被告世纪亿达公司实际向工行石化支行借款合计29300000元的事实。
3.工商银行还款凭证16份、现金存款凭证1份、转帐支票存根1份、工商银行进账单1份，欲证明原告为被告世纪亿达公司代为偿还借款本金和利息共计29901327.09元，于2013年5月16日代为清偿贷款完毕。
4.中国工商银行催收通知函1份，欲证明工行石化支行于2013年4月12日发出催款通知要求原告提前还款的事实。
被告世纪亿达公司、中宁公司、艾奇艾公司、宝元公司、徐乾金、黄淑群未在举证期限内向本院提交证据。
经质证，被告中宁公司、宝元公司、徐乾金对上述第1至3项证据的真实性没有异议。对上述第4项证据，被告中宁公司、徐乾金质证称不清楚，被告宝元公司对真实性有异议，认为该证据系后补。
本院认证认为，因被告世纪亿达公司、艾奇艾公司、黄淑群均未出庭应诉，视为放弃对原告提供的证据进行质证和对原告诉称进行辩驳的权利。对于原告提供的第4项证据，被告中宁公司、宝元公司、徐乾金虽对真实性提出异议，但均未提供反驳证据。因此，本院对原告提供的上述四项证据的真实性均予以认定。
根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院对原告诉称的事实予以认定。
本院另查明：1.被告世纪亿达公司与工行石化支行签订的《小企业借款合同》四份，均约定借款期限为一年，利率为浮动利率，在相对应档次的中国人民银行贷款基准利率基础上上浮10%，按月结息。借款人未按照合同约定偿还借款本息或借款人财务恶化等均视为违约，工行石化支行有权提前收回贷款。2013年4月12日，工行石化支行通知陈伟明宣布世纪亿达公司的上述借款提前到期，要求陈伟明履行抵押担保责任，清偿全部欠款。
2.2012年8月28日，工行石化支行与陈伟明、陈跃签订《最高额抵押合同》一份，陈伟明、陈跃以其共有的位于宁波市江东区桑田路261号房地产为被告世纪亿达公司的债务提供抵押担保，主债权为工行石化支行自2012年8月28日至2015年8月28日期间与世纪亿达公司之间形成的债权，担保的最高余额为68000000元。
3.2012年6月11日，甲方（陈伟明、陈跃）与乙方（世纪亿达公司）、丙方（徐乾金、黄淑群、中宁公司、艾奇艾公司）签订《协议书》一份，约定乙方因经营需要向银行贷款，需用甲方的房产作抵押担保，丙方作为反担保人提供担保；甲方以自己的房地产抵押担保的最高金额为30000000元，担保的期限为三年，自2012年7月30日至2015年7月30日；乙方汇入甲方账户20000000元作为风险保证金；乙方每月支付甲方140000元担保费；丙方为乙方的所有义务承担连带担保责任，担保范围包括乙方没有及时归还银行贷款导致甲方帮助归还贷款或乙方无力归还贷款致房地产被法院拍卖导致甲方产生的所有损失等。审理中，原告确认收到被告方支付的担保费140000元。
4.2012年10月，被告宝元公司向陈伟明、陈跃出具《承诺书》一份，载明世纪亿达公司向工行石化支行贷款30000000元，以陈伟明、陈跃名下的宁波市江东区桑田路261号房地产作抵押担保，为此，宝元公司为世纪亿达公司作担保，如因世纪亿达公司借款合同履行过程中不归还本金或利息导致陈伟明、陈跃的抵押物被拍卖或被处理而产生损失的，该损失由世纪亿达公司全额赔偿，赔偿范围包括贷款本金、利息及律师费等，担保期限为世纪亿达公司所借银行贷款还清后再延续两年；如陈伟明、陈跃房地产被处理的，从损失产生之日起两年。
本院认为：原告与工行石化支行签订的《最高额抵押合同》、与被告世纪亿达公司、徐乾金、黄淑群、中宁公司、艾奇艾公司之间的《协议书》及被告宝元公司出具的《承诺书》均合法有效，各方应全面履行合同之义务。原告为避免其抵押的房地产被拍卖、变卖或折价处理，依据工行石化支行的要求，为被告世纪亿达公司向工行石化支行还款29901327.09元（其中20000000元为世纪亿达公司交存在原告处的风险保证金，原告实际代偿9901327.09元），原告主观上具有承担抵押担保责任的意思表示，客观上世纪亿达公司与工行石化支行之间的债务也因此得到实际清偿，故本院认定原告已向债权人履行了抵押担保义务。原告依约向工行石化支行承担抵押担保责任后，依法可向主债务人世纪亿达公司追偿，并可按照其与被告中宁公司、艾奇艾公司、宝元公司、徐乾金、黄淑群之间反担保的约定，要求该五被告承担连带保证责任。被告宝元公司辩称其公司章程明确规定未经董事会决议不得对外担保，其为世纪亿达公司提供担保未经过公司董事会决议，故担保无效。本院认为，被告宝元公司的章程不具有对世效力，其仅作为公司内部决议的书面载体，强加给原告对公司章程的审查义务，不具有可操作性和合理性。故在被告宝元公司未举证证明原告存在恶意的情形下，被告宝元公司以担保违反公司章程的规定为由主张担保关系无效，本院不予采纳。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。宝元公司出具的《承诺书》中并未约定保证的方式，故应按照连带责任保证承担保证责任，被告宝元公司辩称其为一般保证担保，与事实不符，本院亦不予采纳。被告中宁公司、徐乾金关于已支付给原告的担保费用应从赔偿款中扣除的辩称意见，于法无据，本院不予采纳。原告诉请，理由正当，本院依法予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第十九条、第二十一条、第三十一条、第三十三条第一款、第五十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告宁波世纪亿达钢材贸易有限公司赔偿原告陈伟明损失9901327.09元及自2013年5月16日起至本判决确定的履行期限内实际支付之日止以9901327.09元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息损失，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告中宁废旧品回收有限公司、宁波市艾奇艾火花塞有限公司、宁波市宝元再生资源开发有限公司、徐乾金、黄淑群对上述第一条被告宁波世纪亿达钢材贸易有限公司应履行之义务承担连带保证责任；被告中宁废旧品回收有限公司、宁波市艾奇艾火花塞有限公司、宁波市宝元再生资源开发有限公司、徐乾金、黄淑群承担保证责任后，有权向被告宁波世纪亿达钢材贸易有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费81109元，由被告宁波世纪亿达钢材贸易有限公司、中宁废旧品回收有限公司、宁波市艾奇艾火花塞有限公司、宁波市宝元再生资源开发有限公司、徐乾金、黄淑群共同负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳；本案公告费650元，由被告宁波世纪亿达钢材贸易有限公司、宁波市艾奇艾火花塞有限公司、黄淑珍共同负担，于本判决生效之日起七日内直接支付给原告陈伟明。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。）
本法律文书生效后，有执行内容的部分，权利人应自法律文书确定的履行期间最后一日起二年内向本院申请执行；逾期未申请，将丧失向法院申请执行的权利。
审 判 长 吴绍海
人民陪审员 孙霓蕉
人民陪审员 乐一平
二〇一四年三月二十日
代书 记员 胡 芳