广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂07刑终160号
原公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞祖聪，绰号：“功夫佬”，男，1963年2月13日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化程度，农民，住广西壮族自治区浦北县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月19日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。
辩护人庞信祥，广西桂风律师事务所律师。
广西壮族自治区浦北县人民法院审理浦北县人民检察院指控原审被告人庞祖聪犯聚众斗殴罪一案，于二○一六年九月十八日作出（2016）桂0722刑初192号刑事判决。原审被告人庞祖聪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派代理检察员钟景出庭履行职务，上诉人庞祖聪及其辩护人庞信祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，因彭承茂被打，2015年2月23日20时许，浦北县官垌镇龙地村的彭承松、彭先海、彭森、彭承银、彭先育、彭民华、彭家葵、彭某2等彭姓村民来到位于浦北县官垌镇文峰村委会文峰街的庞祖平家中，并殴打庞祖平、庞某、陈某等人，并打砸庞祖平家的物品。见状，被告人庞祖聪立即过去阻拦，也被彭姓村民殴打。随后彭姓村民和庞姓村民陆续赶到并聚集在浦北县官垌镇文峰村委会文峰街相互对峙，进而持砖头、棍子和刀等相互斗殴。在斗殴的过程中，被告人庞祖聪在庞祖平家一楼的神坛下拿了两把大刀追打对方，并用其手中的一把大刀拍打被追打倒在地上的彭振。此次斗殴造成庞泽波、宾钊良受伤，经鉴定，庞泽波、宾钊良的人体损伤程度为轻伤二级。
被告人庞祖聪于2016年5月13日21时许，被广东省中山市公安局东凤分局同安派出所民警在广东省中山市东凤镇同安村105国道公安检查站途径的一台大巴上抓获，于2016年5月14日至2016年5月19日被羁押于广东省中山市看守所，同年5月19日被刑事拘留。被告人庞祖聪归案后，对上述事实供认不讳。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、物证
提取笔录及照片，证实2016年6月20日，陈某得知庞祖聪被抓后，主动将庞祖聪在案发当晚使用的两把刀交公安机关。
2、书证
（1）受案登记表，证实案件的来源，是由陈某于2015年2月23日20时52分报警的。
（2）户籍证明，证实庞祖聪于1963年2月13日出生，符合本罪的主体要件。
（3）抓获经过，证实庞祖聪于2016年5月13日21时许，被中山市公安局东凤分局同安派出所民警在广东省中山市东凤镇同安村105国道公安检查站途径的一台大巴上抓获。
（4）在逃人员登记信息表，证实庞祖聪因涉嫌聚众斗殴案作案后外逃，系网上在逃人员。
（5）临时寄押证明，证实庞祖聪于2016年5月14日至2016年5月19日被羁押于广东省中山市看守所。
（6）官垌派出所民警视频及截图辨认情况说明，证实庞祖聪案发当时正持刀殴打倒在地上的彭振。
（7）本案的出警经过，证实案发的大致过程及相关情况。
（8）浦北县人民医院出院记录，证实被害人庞泽波左小指不全离断伤、小指屈、伸肌腱断裂、颅脑开放性损伤。
3、证人证言
（1）证人陈某的证言，证实2015年2月23日，因其与彭承茂发生争执，导致在当晚8时许发生了龙地和水发坡的彭姓村民与文峰村委庞姓村民打架，造成庞泽波、庞贵受伤。庞祖聪被抓后，其把案发当晚庞祖聪从其家拿出去的那两把刀交给了公安机关。案发当晚，其看到庞祖聪拿着两把刀去到文峰街上，但是没看到庞祖聪是否拿那两把刀参与打架。后来外面打架散后，庞祖聪拿那两把刀放回其家一楼神坛位置下面，那两把刀都是一样的，每把长约50厘米，尖头，刀柄黑色，刀身银白色。
（2）证人彭某1的证言，证实2015年2月23日20时许，其在官垌街买烟时听说文峰村委会街上彭姓人和庞姓人在打架，便骑车过去看，在现场其看到民警正在维护秩序，见到双方有人持刀、棍在打架。大概20分钟后，其看到双方都有人受伤。后打架的人都散了，其才回家了。其没有组织人去打架也没有参与过打架，只是在旁边观看。
（3）证人彭某2的证言，证实在2015年2月23日晚八时许，在浦北县官垌镇文峰村委文峰街上发生彭姓村民与庞姓村民持刀棍相互斗殴时，其在现场并拦住过对方庞性村民不让他们进村，但是没有动手打过人，也没有组织过他人参与斗殴。双方打起来后其就离开了现场。
（5）证人庞某、杨某、黎某的证言基本一致，都一致证实在2015年2月23日20时许，在浦北县官垌镇文峰街，龙地和水发坡的彭姓村民以彭承茂被打为由，对文峰村委的庞姓村民进行殴打，进而引发双发的打斗。
4、被告人的供述
被告人庞祖聪的供述，供认2015年2月23日（农历正月初五）20时许，其和几个庞姓兄弟在浦北县官垌镇文峰村委会文峰街庞祖容家小卖部打麻将时，见到有30多个彭姓的人持砖头、铁棍打砸庞祖平家的小卖部，并把庞祖平的父母推翻在地。见状，其和打麻将的人就过去拦，但也被彭姓的人打。其就进入庞祖平家拿了2把大刀（是农村平时舞狮时用来表演的刀，长约50公分，宽约四五公分，刀尾是尖的，彭姓的人见其拿刀就退到10多米远的地方，其见到彭姓的人打电话叫人。后公安民警来到并阻拦双方打架，但由于彭姓的人陆续来到，在场的公安民警无法控制，彭姓的人就冲过来打庞姓的人，并把庞姓的人砍伤了，双方就打了起来。期间，其持刀和几个庞姓的人追打对方一个20多岁的后生仔（经查，是彭振），并将他打倒在地。而后，其继续追打其他彭姓的人。在往回跑的时候，其见到之前被打倒的彭振躺在地上，其就用手中的刀拍了一下彭振的腿部。其跑回到庞祖平家的小卖部，并把刀放回庞祖平家一楼，同时见到彭姓的人还在追打庞姓的人，庞泽波被打伤了。双方打架完了以后其听别人说是他们龙地村的一个姓彭的人开摩托车撞到庞祖平的妻子，后来文峰村的人将开摩托车的那个姓彭的人打了。
5、鉴定意见
(1)钦州市正大司法鉴定中心[2015]临鉴字第178号法医学损伤程度鉴定意见书，证实庞泽波的人体损伤程度为轻伤二级。
（2）(浦)公（物）鉴（伤鉴）字[2015]005号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实宾钊良的人体损伤程度为轻伤二级。
6、勘验、检查、辨认笔录
(1)辨认笔录，证实编号为3、4的两把刀具是庞祖聪于2015年2月23日用于参与打架时的刀具。
(2)勘验、检查笔录，证实案发现场方位、状况和打砸后的现场损毁状况的等基本情况。
7、视听资料
光盘，证实庞祖聪于2015年2月23日参与浦北县官垌镇龙地村委、水发坡村委彭姓村民与文峰村委庞姓村民在文峰街上相互斗殴的情况。
原判认为，被告人庞祖聪持刀积极参与聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二项、第四项之规定，构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。在该共同犯罪过程中，被告人持刀积极参与聚众斗殴，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。但被告人归案后，如实供述了自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。本案属民间纠纷引起，且被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。综上情节，对被告人庞祖聪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二项、第四项、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条的规定，判决：被告人庞祖聪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
宣判后，原审被告人庞祖聪不服，向本院提出上诉。庞祖聪上诉称一审量刑过重，希望法院对其从轻处罚。其辩护人提出庞祖聪是正当防卫，不属于聚众斗殴，对方有严重过错，一审量刑过重，请求法院对庞祖聪从轻处罚。
钦州市人民检察院出庭检察员认为：原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，证据确实、充分，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立。建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审开庭审理查明的事实和证据与原判一致，且原判证据均经庭审举证、质证、证据来源合法，客观真实，与本案有关联，证据之间相互印证，本院予以确认。
关于上诉人庞祖聪及其辩护人提出庞祖聪是正当防卫，不属于聚众斗殴，对方有严重过错，一审量刑过重的辩解和辩护意见。经查，庞祖聪劝阻打架未果，双方对峙一段时间后发生打斗，均有伤害对方的故意，庞祖聪持双刀积极参加，符合聚众斗殴罪的构成要件，不属于正当防卫。彭姓一方主动上门先动手打人并打砸庞物品，对引发本案负有责任，过错明显。
本院认为，庞祖聪持刀积极参加聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二项、第四项之规定，构成聚众斗殴罪。我国刑法规定：“聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”，除了首要分子，其他积极参加聚众斗殴的才追究刑事责任，积极参加是入罪标准，并非积极参加者都是主犯。在共同犯罪中，庞祖聪不是组织、指挥或策划者，不是首要分子，虽持刀积极参加聚众斗殴，但只是拿刀拍了下彭振的腿部，彭振没有受伤，庞祖聪也没有打伤其他人，其起到次要作用，应认定为从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。彭姓一方主动上门先动手打人并打砸庞祖平家中物品，对引发本案负有责任，过错明显。庞祖聪归案后如实供述其犯罪行为，依法可以从轻处罚。本案属民间纠纷引起，对庞祖聪可酌情从轻处罚。综上，原判认定庞祖聪是主犯不当，且没有考虑对方具有明显过错的情节，导致量刑畸重，应予纠正。庞祖聪上诉理由成立，本院予以支持。根据庞祖聪的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，本院决定对庞祖聪减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第二项、第四项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浦北县人民法院（2016）桂0722刑初192号刑事判决第一项中对上诉人庞祖聪的定罪部分。
二、撤销灵山县人民法院（2016）桂0722刑初192号刑事判决第一项中对上诉人庞祖聪的量刑部分。
三、上诉人庞祖聪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月14日起至2017年11月13日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯 波
审 判 员 梁明晔
代理审判员 黄 雷
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 胡宝文