福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第9982号原告厦门市建安集团有限公司，住所地厦门市思明区塔埔东路165号第6层，组织机构代码：15526241-9。法定代表人孙碧庆，副董事长。委托代理人吴晓文，福建天翼律师事务所律师。被告姜永生，男，1967年12月12日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。委托代理人张建成、卢瑞卿，福建嘉铠律师事务所律师。原告厦门市建安集团有限公司与被告姜永生劳动争议一案，本院于2014年7月9日立案受理后，依法由审判员冯军适用简易程序，于2014年8月6日公开开庭进行了审理。原告厦门市建安集团有限公司的委托代理人吴晓文、被告姜永生的委托代理人张建成、卢瑞卿到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告厦门市建安集团有限公司诉称，被告因工伤保险与原告发生劳动争议，经厦门市劳动争议仲裁委员会仲裁作出厦劳仲案（2014）0509号《裁决书》。《裁决书》主要根据福州劳动能力鉴定委员会榕劳鉴（2014）第227号《劳动能力鉴定书》关于七级伤残的鉴定结论裁决各项工伤保险待遇，其中第三至第七项裁决内容为：原告向被告支付劳动能力鉴定费人民币320元、停工留薪工资人民币45500元、一次性伤残补助金34140.60元、一次性工伤医疗补助金54274.80元、一次性伤残就业补助金54274.80元；上述金额合计188510.2元。但是榕劳鉴（2014）第227号《劳动能力鉴定书》根本不具备法律效力，原因是：1、该鉴定书于2014年5月5日才送达原告，鉴定书明确告知，不服者可在15日内向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；2、原告向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委受理并于2014年5月20日受理并收取了原告缴纳劳动能力再次（复查）鉴定费380元；3、被告一直拒不配合再次鉴定。根据工伤保险规定中第二十六条之规定：申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。因此，不能依据无法律效力的榕劳鉴（2014）第227号《劳动能力鉴定书》计算本案涉及的各项工伤保险待遇，原告也无须向被告支付这些待遇。为维护原告合法权益，特向本院提起诉讼，请求判令：原告无须按厦门市劳动争议仲裁委员会厦劳仲案（2014）0509号《裁决书》第三至七项裁决向被告支付劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资45500元、一次性伤残补助金34140.60元、一次性工伤医疗补助金54274.80元、一次性伤残就业补助金54274.80元，上述金额合计188510.2元。被告姜永生辩称，一、原告已于2014年4月17日收到被告姜永生提交的证据副本（含有劳动能力鉴定书）。原告自2014年4月17日收到劳动能力鉴定书，到2014年5月2日已满15日，这段时间原告并未向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，申请再次鉴定的期限已过，说明原告已丧失申请再次鉴定的权利，榕劳鉴（2014）第227号劳动能力鉴定书具有法律效力。二、本案劳动仲裁于2014年4月30日进行公开开庭，开庭时，原告已承认榕劳鉴（2014）第227号劳动能力鉴定书这份证据，厦门市劳动仲裁委员会也确认此份劳动能力鉴定书的效力，并依法作出裁决。开庭时原告承认了榕劳鉴（2014）第227号劳动能力鉴定书，对七级伤残等级并没异议，并依据七级伤残计算了相应的赔偿金，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述即其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认”、《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十二条“争议处理中涉及证据形式、证据提交、证据交换、证据质证、证据认定等事项，本规则未规定的，参照民事诉讼证据规则的有关规定执行”，厦门市劳动仲裁委员会确认原告已承认的榕劳鉴（2014）第227号劳动能力鉴定书这份证据的效力是完全正确的。三、原告提前诉讼是为了拖延时间，不及时予以支付赔偿金。被告在原告处工作时因工负伤，原告本应积极申请工伤、申请劳动能力鉴定，并依法进行赔偿，而本案中原告怠于申请，也不积极配合被告申请工伤认定及劳动能力鉴定，这足以说明原告对工伤事故采取不作为的怠慢的态度，更不积极予以赔偿。后被告就自己去申请，而原告更是采取不作为的态度，不积极签收文件。被告在知道鉴定结果时就及时联系原告，告知其鉴定结果并要求赔偿，然而原告不理不睬。原告明明早就知道鉴定结果，若对鉴定结论有异议，理应及时申请再次鉴定，但是原告没有申请。在原告收到被告提交的证据副本（含有劳动能力鉴定书）时，也不予以申请再次鉴定，却在开完劳动仲裁庭之后申请再次鉴定，并依据《劳动能力鉴定书》不具备法律效力提起诉讼，这无疑就是为了拖延时间，不及时向被告支付相关赔偿金的表现。作为遭受工伤事故的受害者姜永生，本来身心就受到了极大的伤害，而原告这种怠慢的不履行赔偿义务的行为导致受害者这么长时间没得到赔偿，给受害者造成二次伤害。综上所述，被告因工伤致残，依法应当及时享受工伤待遇，原告的起诉理由依法不能成立。为此，请求法庭驳回原告的诉讼请求，保护作为一个劳动者、残疾人、弱势群体的被告的合法权益。经审理查明，被告姜永生于2013年4月中旬进入原告承建的工地工作，工作岗位为木工，双方没有签订劳动合同。同年6月27日，被告在原告承建的工地上班时受伤，当日至2013年7月12日期间在武警福建省总队医院住院治疗15天。同年9月8日，福州市劳动和社会保障局（平潭）作出［榕（岚）劳险伤（认）字（2013）第033号］《工伤认定决定书》，认定被告2013年6月27日的受伤为工伤，其中“受伤害经过及核实情况”一栏载明：“姜永生于2013年4月中旬起被厦门市建安集团有限公司招聘为临时工，在公司承建的宸鸿科技工程项目部的模板承包班组担任木工工作，每天有出勤工资260元，虽没有与公司订立劳动合同，但与该公司构成劳动关系，……。”2014年2月27日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2014）第227号《劳动能力鉴定书》，鉴定被告的伤残等级为柒级。被告已缴交劳动能力鉴定费320元。原告已经支付了被告医疗费。2014年4月8日，被告向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、支付一次性伤残补助金101400元（260元／天×30天×13个月）；二、支付一次性工伤医疗补助金58109元（4377元／月×0.4×（79.19-46）］；三、支付一次性伤残就业补助金58109元（4377元／月×0.4×（79.19-46）］；四、支付2013年6月27日至2013年7月12日期间的伙食补助费900元（60元／天×15天）；五、支付交通食宿费4509元（交通费2109元＋住宿费600元＋伙食费1800元）；六、支付2013年6月27日至2014年2月27日期间的护理费17150元（70元／天×245天）；七、支付劳动能力鉴定费320元；八、支付2013年6月27日至2014年2月27日期间的停工留薪期工资63700元（260元／天×245天）；九、支付精神抚慰金30000元。厦门市劳动争议仲裁委员会于2014年6月11日作出厦劳仲案（2014）0509号裁决书裁决：一、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告住院伙食补助费600元。二、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告交通费98元。三、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告劳动能力鉴定费320元。四、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告2013年6月27日至2014年2月27日期间的停工留薪期工资45500元。五、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告一次性伤残补助金34140.60元。六、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告一次性工伤医疗补助金54274.80元。七、自本裁决书生效之日起七日内，原告应一次性支付给被告一次性伤残就业补助金54274.80元。八、驳回被告的其他仲裁请求。另查明，2014年4月17日，厦门市劳动争议仲裁委员会向原告送达的仲裁文书中含有被告提交的劳动争议仲裁申请书副本。2014年5月5日，原告收到福州市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定书》，5月20日，原告向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，并支付鉴定费380元。上述事实，有原告提供的厦劳仲案（2014）0509号裁决书、《送达回证》、《劳动能力鉴定书》、《收费票据》，被告提供的《福建省省级医疗机构武警福建总队医院门诊病历》、《工伤认定决定书》《劳动能力鉴定书》、《福建省政府非税收入票据》、《交通费发票》七份、《住宿费发票》两份等证据、《送达回证》、《介绍信》、《委托书》以及当事人的当庭陈述为证，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于原告主张的福州市劳动能力鉴定委员会作出的榕劳鉴（2014）第227号《劳动能力鉴定书》是否可以作为处理被告工伤保险待遇的依据。原告认为厦门市劳动争议仲裁委员会裁决要求原告支付被告工伤赔偿的依据就是《劳动能力鉴定书》，但是原告认为该鉴定书不具有法律效力，一方面是程序导致的，由于劳动能力鉴定书本身明确确定了如果对鉴定结论不服，15天内可以申请再次鉴定，原告不服，已申请再次鉴定。另一方面是实体方面导致的，对于工伤劳动能力及伤残等级的鉴定，有一个最大的前提是治疗终结，但是本案非常明显，被告自己举证的门诊病历，明确规定了两项必要的手术治疗，被告都没有施行，说明对于伤情的恢复影响是显著的，被告坚持该两项手术有施行，但是没有任何证据证明，所以应认定被告没有施行该两项手术。被告治疗尚未终结，应等治疗终结，才能做工伤劳动能力及伤残等级鉴定。所以原告认为该鉴定书不具有法律效力，不能作为处理本案的依据。原告的诉讼请求有法律依据，应当依法予以支持。被告认为原告在得知鉴定结果后，不予赔偿被告，同时在仲裁时被告提交的证据材料中包含了鉴定书，原告并未提出异议，被告是在手术后三个月进行的鉴定，鉴定在实体上也是合法的。原告一直拖延，被告出于无奈才自行申请鉴定。知道鉴定结果后，被告一直要求原告赔偿，原告一直拖延。原告以被告没有施行两项手术来否定鉴定结论是不能成立的。对此，本院认为原告在劳动仲裁期间对被告提交的《劳动能力鉴定书》的效力并未否认，故本院对原告认为《劳动能力鉴定书》不具备法律效力的主张不予采纳。综上，本院认为，福州市劳动和社会保障局（平潭）认定被告2013年6月27日的受伤为工伤，福州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残柒级，被告依法享有《工伤保险条例》等规定的各项工伤待遇。本院对厦门市劳动争议仲裁委作出的厦劳仲案（2014）0509号裁决书中认定的“被申请人没有证据证明已为申请人办理参加工伤保险的手续和缴纳工伤保险费。”的事实予以确认，依据《工伤保险条例》第六十二条之规定，本应由工伤保险基金支付给被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等，依法应由原告按照本条例规定的标准支付。关于劳动能力鉴定费问题。被告已缴纳劳动能力鉴定费320元，故被告要求原告支付该鉴定费，依据充分，本院予以支持。关于停工留薪期工资问题。依据《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）第一条规定，工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。被告2013年6月27日发生工伤，2014年2月27日，经劳动能力鉴定机构鉴定伤残柒级，故被告的停工留薪期为2013年6月27日至2014年2月27日。关于被告工资标准，因被告日工资已经福州市劳动和社会保障局（平潭）在《工伤认定决定书》中核实：“每天有出勤工资260元”，故被告日工资应当以260元计算。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）文规定，我国月计薪天数为21.75天，故被告月工资标准为5655元。原告应当依照5655元／月的月工资标准支付计发给被告2013年6月27日至2014年2月27日期间停工留薪期工资45500元。关于一次性伤残补助金问题。依据《工伤保险条例》第三十七条和《关于建筑矿山及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）的通知》（厦府（2005）356号）第八条之规定，确定建筑企业职工本人工资，采取与职工职业技术资格等级挂钩的办法。职业技术资格等级分初级工（含普工、杂工）、中级工和高级工三个等级，其初级工（含普工、杂工）、中级工和高级工的月工资分别按上年度全市社会月平均工资的60%、80%、100%计算，作为职工遭受工伤事故或职业病伤害后享受工伤待遇的本人工资。被告系建筑企业的职工，未取得职业技术等级，其本人工资应按其受伤上年度全市社会月平均工资的60%计算，即2626.20元。被告的伤残等级为柒级，原告应支付被告一次性伤残补助金34140.60元。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。依据《工伤保险条例》第三十七条和《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（闽政（2011）80号）第二十七条规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。计算方法为，在用人单位与工伤职工解除或终止劳动关系时，按厦门市统计局最后一次公布的《统计公报》中的人口平均预期寿命与工伤职工解除或终止劳动关系时的年龄之差，以统筹地区全市上年度职工月平均工资为基数，每满一年分别发给柒级伤残工伤职工0.4个月的补助金，且补助金不得低于10个月的统筹地区全市上年度职工月平均工资。被告自2014年4月8日起解除与原告的劳动关系，被告出生于1967年12月12日，至解除劳动关系之日2014年4月8日的年龄为46.32岁，依据厦门市统计局2014年3月20日发布的《2013年厦门市国民经济和社会发展统计公报》，厦门市男性平均期望寿命76.89岁，被告工伤被鉴定为伤残七级，依据《关于公布二〇一二年度厦门市城镇单位职工平均工资的通知》（厦人社（2013）137号），厦门市上年度职工月平均工资为4377元，故被告一次性工伤医疗补助金为54274.80元、一次性伤残就业补助金为54274.80元。据此，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十五条、第三十七条、第六十二条、《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（闽政（2011）80号）第二十七条，《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十七条、第二十八条，《关于建筑矿山及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）的通知》（厦府（2005）356号）第八条，《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）第一条、第三条、依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告厦门市建安集团有限公司的全部诉讼请求；二、原告厦门市建安集团有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付给被告姜永生劳动能力鉴定费320元；三、原告厦门市建安集团有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付给被告姜永生停工留薪期工资45500元；四、原告厦门市建安集团有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付给被告姜永生一次性伤残补助金34140.60元；五、原告厦门市建安集团有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付给被告姜永生一次次性工伤医疗补助金54274.80元；六、原告厦门市建安集团有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付给被告姜永生一次性伤残就业补助金54274.80元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审判员冯军二〇一四年八月十八日书记员王丽娟附件：本案所适用的法律法规、司法解释《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。《关于建筑矿山及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）的通知》（厦府（2005）356号）八、确定建筑企业职工本人工资，采取与职工职业技术资格等级挂钩的办法。职业技术资格等级分初级工（含普工、杂工）、中级工和高级工三个等级，其初级工（含普工、杂工）、中级工和高级工的月工资分别按上年度全市社会月平均工资的60%、80%、100%计算，作为职工遭受工伤事故或职业病伤害后享受工伤待遇的本人工资。社会保险经办机构在审核工伤保险待遇时应当严格核对工伤职工的职业技术资格等级证书原件，按其持有的职业技术资格等级计算其本人工资，计发工伤保险待遇。对未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市社会月平均工资的60%计算。《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）一、关于停工留薪期的期限问题停工留薪期包括工伤医疗、康复治疗和恢复期的期限。为进一步明确停工留薪期的期限，规定如下：（1）工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。（2）工伤职工的停工留薪期至鉴定结论作出之日止超过12个月的，有办理延长停工留薪期确认的，其停工留薪期至延长停工留薪期期满之日止；未办理延长停工留薪期的，其停工留薪期至12个月期满之日止。（3）用人单位、工伤职工双方对停工留薪期的具体期限存在争议的，由市劳动能力鉴定委员会鉴定确认停工留薪期期限。争议双方任何一方当事人应当在工伤职工经治疗伤情基本稳定后、申请伤残鉴定前，或申请伤残鉴定同时，向市劳动能力鉴定委员会提出申请确认。（4）任何一方当事人对市劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论持有异议而向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请的，其停工留薪期期限以市级劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论作出之日为截止日。再次鉴定期间不计入工伤职工的停工留薪期。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。