湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民三终字第05049号
上诉人（原审被告）湖南鹏鑫投资置业有限公司，住所地湖南省长沙市天心区书院路2号。
法定代表人刘红波，总经理。
委托代理人陈伟博，湖南星邦律师事务所律师。
委托代理人贾晴，湖南星邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谢意。
委托代理人刘娟娟。
上诉人湖南鹏鑫投资置业有限公司（以下简称鹏鑫公司）因与被上诉人谢意商品房销售合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院作出（2014）天民初字第3585号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年11月29日，谢意（买受人）与鹏鑫公司（出卖人）签订《长沙市商品房买卖合同》，约定谢意购买位于长沙市天心区南湖路458号鹏鑫大厦C栋620号房，单价为每平方米11505.56元，总金额为553648元，约定合同签订之日由谢意付清全部购房款。合同第十条（交付期限及条件）约定出卖人应当在2013年12月30日前依照国家和地方政府的有关规定，将具备经验收合格并符合附件三约定的装饰、设备标准，并符合约定的商品房交付买受人使用，并约定如遇下列特殊原因，除双方同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在事实发生之日起30日内告知买受人的；2、市政配套的批准与施工延误的：为配合政府新规、政策、规范的实施而引起延误的；项目竣工验收有关部门验收滞后的；区级以上规划、文物、环保、土管、林业水利等主管部门根据法规及政策之规定采取行政措施的；因上述原因导致项目开发建设期延长的，出卖人可据实予以延期。合同第十一条（房屋交接及违约责任）第一款约定，商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。买受人应在书面通知送达之日起3天内对该房屋进行验收并与出卖人办理交接手续，双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第十条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担；第十一条第二款约定，由于出卖人的原因逾期交付商品房超过30日，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第十条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金。另外，《﹤商品房买卖合同﹥的补充协议》（附件四）第六条第8项约定买卖合同第十条约定的“该商品房经验收合格”是指出卖人组织勘察、设计、施工、监理等单位完成的竣工验收合格，出卖人不承诺在买卖合同第十条约定的期间内该房屋已完成消防验收或验收备案手续。谢意于合同签订当天支付了100000元，余款于2012年12月26日付清。2013年5月28日，鹏鑫公司与长沙新奥燃气有限公司签订《管道燃气设施配套工程协议》，约定鹏鑫公司付款并具备施工条件后进场施工，工期为90天。2013年12月，长沙新奥燃气有限公司向谢意出具《情况说明》，说明因南湖路隧道市政工程将延期三个月完成。鹏鑫公司于2014年4月29日在潇湘晨报上登报公告通知涉案房屋业主“C栋公寓已达到交房条件，于2014年4月30日起办理收房手续”。
另查明，2014年9月28日，长沙市住房和城乡建设委员会向涉案房屋业主出具《关于鹏鑫公寓信访问题的答复》，答复查明工程未经组织竣工验收即交付使用，为此，长沙市建设工程质量监督站于2014年8月1日向开发商下发了《关于要求停止违法交房，尽快办理竣工验收》的函，要求其及时组织竣工验收。
关于由鹏鑫公司开发的该商品房的建设工程的竣工验收时间，鹏鑫公司提供了2013年9月12日经勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位竣工验收的验收表与2014年9月17日的竣工验收备案表，竣工验收备案表上勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位载明竣工验收日期为2014年9月17日，并于2014年9月30日进行了竣工验收备案登记。原审法院结合谢意提供的长沙市住房和城乡建设委员会于2014年9月28日出具的答复“工程未经组织竣工验收即交付使用”，原审法院认定涉案工程竣工验收的时间为2014年9月30日。谢意于2014年7月28日收房。
谢意一审请求判令：1、鹏鑫公司赔偿逾期交房违约金23142元（按双方签订商品房买卖合同约定的标准计算，即以房款553648元为基数，按日万分之二自2013年12月31日起算至2014年7月28日计算违约209天）；2、本案诉讼费用由鹏鑫公司承担。
原审法院认为，当事人依法订立的合同受法律保护。谢意与鹏鑫公司签订的《长沙市商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。谢意已支付了全部购房款，鹏鑫公司应按照合同约定的交付期限与交付条件将涉案商品房交付给谢意。鹏鑫公司辩称因市政工程南湖路过江隧道工程施工导致鹏鑫大厦庭院管网及入户工程延期三个月，属于合同约定可以延期的情形，故交房亦应顺应延长三个月，对此原审法院认为，南湖路过江隧道工程施工不符合法定的不可抗力情形，鹏鑫公司亦未举证该工程的施工必然会造成鹏鑫大厦庭院管网及入户工程的延期，故对鹏鑫公司的该抗辩理由，原审法院不予采纳。鹏鑫公司辩称涉案商品房已于2013年9月竣工验收，并已于2014年4月29日公告通知谢意收房，对此原审法院认为，根据鹏鑫公司提供的竣工验收备案表以及长沙市住房和城乡建设委员会的答复，涉案房屋所在的楼房竣工验收的时间应认定为2014年9月30日，而鹏鑫公司在竣工验收之前即发布交房公告，此时尚未达到交房条件，谢意故而有权拒绝收房，鹏鑫公司延期交房构成违约，应承担相应的违约责任。谢意在涉案商品房达到交付条件前（2014年7月28日）即与鹏鑫公司办理了收房手续，故谢意要求鹏鑫公司承担逾期交房之日即2013年12月31日至2014年7月28日共计209天的违约责任，原审法院予以支持。双方合同关于违约金标准（日万分之二）的约定并未过高，谢意要求按此标准计算予以支持，故鹏鑫公司应承担违约金23142元（553648元×0.2‰×209天）。
关于鹏鑫公司辩称谢意逾期付款应承担违约责任、按约向鹏鑫公司支付违约金的问题，原审法院认为，因鹏鑫公司并未对该主张提起反诉，故原审法院在本案中对谢意是否构成违约及违约责任大小的问题不予认定和处理。
关于鹏鑫公司辩称延期交房系谢意主动要求对房屋装修进行改造所致，因其未举证证明装修改造致使延期的具体时间是多少，故原审法院对该辩称意见不予采纳。鹏鑫公司要求谢意承担改造所额外支出的费用，因其未提起反诉，原审法院对此不予审查。
综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十八条，参照建设部《商品房销售管理办法》第三十条之规定，判决：限鹏鑫公司于本判决生效后10日内向谢意支付自2013年12月31日至2014年7月28日期间共计209天的逾期交房违约金23142元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费375元，由鹏鑫公司承担（此款已由谢意预交，由鹏鑫公司在履行判决内容确定的义务时一并给付谢意）。
上诉人鹏鑫公司不服原审判决，上诉称，一、南湖路隧道工程是市政工程，属于不可抗力，交房时间应按南湖路隧道施工所延误的时间相应延期三个月。二、2013年9月12日鹏鑫大厦已完成竣工验收，上诉人登报交房时已具备交房条件，违约期间应计算至登报交房时止。故请求撤销原审判决，依法发回重审或改判，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人谢意辩称，一、南湖路过江隧道工程2010年动工，2014初年正式开通，期间并没封路，且既没有政府部门的正式文件，也不属于合同法中“不可抗力”中任何一种。煤气公司的书面证明，只是企业与企业的行为。二、2014年8月1日“长沙市住房和城乡建设委员会”明确对鹏鑫公司的鹏鑫大厦工程下达了《关于要求停止违法交房，尽快办理竣工验收》，上诉人也提供了竣工验收备案文件，证明涉案工程于2014年9月17日竣工验收，2014年9月30日才进行备案。综上，上诉人的上诉请求毫无理由，请求依法驳回。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百五十三条的规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。鹏鑫公司作为商品房出卖人应当尽到高度的注意和谨慎义务，其与长沙新奥燃气有限公司签订《管道燃气配套工程协议》时，南湖路过江隧道正在施工，涉案商品房邻近南湖路过江隧道，鹏鑫公司应当可以预见南湖路过江隧道施工可能影响工程进度。原判未支持鹏鑫公司主张的南湖路过江隧道施工属于不可抗力的法定情形，并无不当。该情形亦不符合《商品房买卖合同》约定的“市政配套的批准与施工延误”，上诉人的此项上诉理由不能成立，本院不予支持。
鹏鑫公司提供的2013年9月12日、2014年9月17日的《建设工程竣工验收表》上标明的竣工验收时间互相矛盾，且鹏鑫公司在二审中亦承认2013年9月12日的竣工验收只是对毛坯房的验收，并未达到合同约定的交房条件，故原审法院综合本案证据，认定鹏鑫公司逾期交房时间，并判决该公司承担相应违约责任并无不当。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费375元，由上诉人湖南鹏鑫投资置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 凯
审 判 员 王 勇
代理审判员 金新贵
二〇一五年九月九日
书 记 员 周 翔
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。