上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浦刑初字第780号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人杨根娣。
辩护人刘宗华，上海韩明志律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉（2014）353号起诉书指控被告人杨根娣犯诈骗罪，于2014年2月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派代理检察员季某某出庭支持公诉，被告人杨根娣及由上海市浦东新区法律援助中心指派的刘宗华律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控：2010年1月至2011年5月期间，被告人杨根娣在上海市浦东新区栖山路XXX号等处，先后多次虚构帮助购买商铺等事实，骗取被害人陈某某共计人民币38万余元。
2012年3月至2013年1月，被告人杨根娣在上海市浦东新区博山东路XXX弄XXX号XXX室等处，以开“百家乐”网址、房产证转户费等理由，先后骗取被害人孙某某共计人民币70余万元及金项链一根、金手镯一只、金戒指一枚。
针对上述指控，公诉机关提供了被害人陈某某、孙某某的陈述笔录、相关借条、转让协议、证人石某某、赵某某、张某某、朱某、林某某的证言笔录、银行交易查询单、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书、公安机关出具的案发经过、被告人杨根娣的身份资料及劣迹材料等证据。据此认为，被告人杨根娣以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取公民财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人杨根娣判处十年以上有期徒刑，并处罚金。
被告人杨根娣当庭对起诉书指控的犯罪事实及罪名均提出异议，其辩称自己没有骗过他人钱款，其从陈某某处共拿了人民币12余万元，但这都是借款，借条是陈某某逼迫自己写的；其没有从孙某某处得到任何钱款，黄金首饰是孙某某让其去当掉的，借条也是孙某某逼迫其写的。
被告人杨根娣的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但对于公诉机关认定的诈骗数额有异议，其中陈某某一节事实中，有部分是属于借款，不能算在诈骗数额中；孙某某一节事实中，在百家乐网址上赌博输掉的钱不能计入被告人杨根娣的诈骗数额，因为没有证据证实赌博网站可以盈利，孙某某将资金注入网站时这部分钱款已经回不来了。希望法庭依据法律作出公正判决。
经审理查明，2010年1月至2011年5月期间，被告人杨根娣在上海市浦东新区栖山路XXX号等处，先后多次虚构帮助购买商铺等事实，骗取被害人陈某某共计人民币38万余元。
2012年3月至2013年1月，被告人杨根娣在上海市浦东新区博山东路XXX弄XXX号XXX室等处，以房产证转户需要费用、办事需通路子等各种理由，先后骗取被害人孙某某共计人民币45余万元及金项链一根、金手镯一只、金戒指一枚。
2013年6月17日，被告人杨根娣被公安人员抓获到案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人陈某某的陈述笔录及借条，证实自2010年1月至2011年5月，杨根娣以各种名义和理由向其借款，但一直没有还款，其后来从他人处得知杨的很多说辞都是假的，在此期间，杨还以帮其购买商铺为由从其处骗取钱款，金额共计人民币43万余元。杨于2011年12月写了借条。
2、被害人孙某某的陈述笔录及借条，证实自2012年3月至2013年1月，杨根娣以自己及亲戚欠高利贷、办事需要通路子、开“百家乐网址”、房产过户需要转户费等各种理由从其处骗取钱款共计人民币70余万元及金项链一根、金戒指一枚、金手镯一只，其中有部分钱款是其向邻居赵某某（人民币1.5万元）、同事张某某（人民币10万元）借的，其也问女儿要了钱，是转账过来的。杨于2013年2月写了借条，后其从杨的家人处得知杨对其说的很多事情都是虚构的。
3、被告人杨根娣在公安阶段的供述笔录及亲笔供词，证实其于2010年1月至2011年5月、2012年3月至2013年初，以多种理由向陈某某、孙某某骗钱，骗来的钱都赌博输掉了，其在亲笔供词中亦承认了相关诈骗数额，并表示愿意归还钱款。
4、证人石某某的证言笔录及转让协议，证实2010年11月20日，杨根娣让其用诸家宝、卜胜娟的名义书写转让协议一份，当时杨说是让其打草稿，杨再复印一下，没什么事的，其就帮忙写了，但布店当时根本就不存在要转让的情况。
5、证人赵某某的证言笔录，证实2012年4月底某日下午，孙某某打电话给其要问其借款人民币1.5万元，其同意了并让孙来拿，孙说让“大妹”杨根娣来拿，因其知道杨这个人不可靠，其不同意让杨来拿这笔钱，孙表示自己身体不舒服不便来拿钱，其就让丈夫将钱送去给孙某某了，当时写过借条，后来其知道这笔钱给杨根娣骗去了，孙某某的丈夫将钱还给了其，其就把借条撕掉了。
6、证人张某某的证言笔录及借条，证实2012年8月20日上午其在医院上班，孙某某问其借款人民币10万元，这天正好其他同事还了其一笔钱，其就把人民币10万元现金借给了孙，孙写了张借条。当时其看到孙家的保姆杨根娣也来了，后来孙某某告诉其问其借的钱被杨根娣骗去了。
7、证人林某某的证言笔录，证实杨根娣在其家里做保姆，和孙某某关系很好，2012年9月某日，其发现家中橱里放着的人民币10万元只剩下人民币0.9万元了，妻子孙某某告诉其钱借给了杨根娣，其为此还和妻子吵了架，后来其在女儿打电话时听到孙某某为了借给杨根娣钱，先后共问女儿要了人民币4万元，是通过银行转账的。有一次杨根娣借钱时孙某某没钱了就把首饰拿出来给杨去典当，后其花了人民币2.3万元将这些首饰赎回。还有一次孙某某从同事张某某处借了人民币10万元也给了杨根娣。
8、证人朱某的证言笔录、银行交易查询单，证实2012年8月至12月，杨根娣在其母亲孙某某家做保姆，以办买房贷款、办房产证、帮人家办事通路子等各种理由问其母亲借钱，其通过网上银行划款七次给了母亲，共计人民币13万余元，有一次其将钱款直接打到了杨根娣报的银行卡上（人民币1至2万元左右）。
9、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书，证实由被害人孙某某提供的录音资料中被称为“大妹”的女声系被告人杨根娣所说的事实。
10、上海市公安局浦东分局出具的案发经过，证实被告人杨根娣被抓获的经过。
11、行政处罚决定书，证实被告人杨根娣于2012年6月、12月均因赌博行为被上海市公安局浦东分局分别处行政拘留五日、十日的事实。
12、被告人杨根娣的常住人口登记表，证实被告人杨根娣的身份情况。
关于被告人杨根娣所提其没有骗过他人钱款，其从陈某某处共拿了人民币12余万元，且都是借款；其没有从孙某某处得到过任何钱款，黄金首饰是孙某某让其去当掉的；相关借条是陈某某、孙某某逼迫其写的等辩解，经查，根据被害人陈某某、孙某某的陈述笔录及相关借条，可以证实被告人杨根娣多次以各种理由从两名被害人处骗取钱款，被告人杨根娣在公安机关所作的多次供述、其亲笔书写的供词亦能与被害人陈述及借条等书证相印证，且被告人杨根娣未提出其在公安机关的供述是在刑讯逼供之下作出的，可见其当时的供述符合自愿、合法性要求。被告人杨根娣称借条是其在被害人的逼迫下书写，但对于为何逼迫、以何种方式逼迫等均无法作出合乎常理的陈述，且其未提供相应的证据予以证明，故对于本案中借条的证明效力，应予以认可。另外，被害人对所骗款项的来源及支付情况的解释亦能得到有关证人证言、书证等证据佐证，合乎情理。被告人杨根娣称其没有骗被害人，但又供称“借款”后将钱都用于赌博挥霍，且未提供证据证明自己具有还款能力，综合上述情况，可以推定被告人杨根娣对所谓的“借款”具有非法占有之目的，故对于被告人杨根娣的辩解及辩护人所提公诉机关所指控的第一节犯罪事实中有部分系“借款”而不应计入犯罪数额的意见，本院不予采纳。
关于被告人杨根娣的辩护人所提百家乐网址上赌输的钱不能计入被告人杨根娣诈骗数额的辩护意见，经查，被告人杨根娣谎称让其他有经济能力的人参与赌博来骗取被害人的信任，结账时又虚构他人一时无法拿出钱款等理由让被害人垫付了相应钱款，因该笔款项本身具有违法性，且无其他证据证实钱款交付对象及相关数额，故不应计入被告人杨根娣的犯罪数额，辩护人所提相关意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人杨根娣以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨根娣犯诈骗罪的罪名成立，应予支持。本院为保护公民的财产权利不受侵犯，根据被告人杨根娣犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度和劣迹等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨根娣犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，罚金人民币一万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月17日起至2024年6月16日止；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、责令被告人杨根娣退赔违法所得，发还相关被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 波
代理审判员 陆光怡
人民陪审员 余继钟
二〇一四年四月八日
书 记 员 陈 玮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。