安康铁路运输法院
民 事 判 决 书
（2015）安铁民初字第00120号
原告陈林，男，1981年4月11日出生，汉族。
委托代理人翁明清，男，1966年3月18日出生，汉族，。
被告安康福泽汽车销售服务有限公司。
法定代表人王峰，该公司董事长。
委托代理人陈旭东，该公司经理。
委托代理人杨化旬。
原告陈林诉被告安康福泽汽车销售服务有限公司（以下简称福泽汽售公司）服务合同纠纷一案，本院于2015年4月28日立案受理，2015年6月11日依法由审判员王小芸适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈林及其委托代理人翁明清，被告福泽汽售公司的委托代理人陈旭东、杨化旬到庭参加了诉讼。审理中，被告对原告自行委托陕西安康金州司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书不服申请重新鉴定，经西安铁路运输中级法院委托，陕西正义司法鉴定中心分别于2015年7月29日和11月4日作出司法鉴定意见书。本案现已审理终结。
原告陈林诉称，2013年12月5日，原告与洪洋一起到被告所属的安康福泽福特4S店欲购买汽车，被告即安排其员工王亮驾驶号牌陕GGL5**小矫车，让原告及洪洋坐在车上进行试乘。当号牌陕GGL5**小矫车沿安康市高新区钻石北路右转弯进入创业西路时，与熊孝政驾驶的无牌小轿车相撞，发生交通事故，致原告肩胛骨等处受伤。当日原告进入安康市骨科医院住院治疗143天。该事故经安康市高新区交警大队责任认定，王亮负事故的主要责任，熊孝政负事故的次要责任，原告无责任。陕西安康金州司法鉴定中心鉴定原告伤残等级为九级，后续治疗费约需17800元。原告与被告系客运服务合同关系，被告应当保护原告的人身安全，现原告乘车途中受伤造成损失，被告应承担全部赔偿责任。特诉请法院判令被告赔偿原告医疗费3230.39元、住院伙食补助费7150元、营养费4290元、护理费16482元、误工费46632元、交通费704元、鉴定费1560元、伤残赔偿金97464元、被抚养人生活费10152.8元、后续治疗费
17800元、精神抚慰金5000元，合计210771.69元。
被告辨称：1、原告系陪同洪洋到被告所属4S店购车，原告乘坐被告为洪洋提供的试乘车辆，被告并未向其收取任何报酬，双方之间形成好意搭乘关系，非客运合同关系，原告理应提起侵权之诉；2、根据交通事故责任认定书，被告仅承担70%的赔偿责任，同时，原告无偿搭乘被告车辆，依法应酌情减轻被告的赔偿责任。3、原告所主张的各项经济损失明显偏高，主要是：（1）伙食补助费标准偏高，住院时间存在挂床现象，应予核减；（2）营养费无医嘱佐证，不予认可；（3）护理费应按每日100元和实际住院天数为据计算；（4）误工时间应按公安部有关误工损失日评定规定计算为70天；（5）交通费及住宿费应参照原告就医时间、地点、次数和乘坐的交通工具确定；（6）伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费不认可，应根据重新鉴定结果计算。（7）本案是合同之诉，精神抚慰金和被扶养人生活费不属于赔偿范围。
根据原告与被告诉辩意见，本院确定本案争议焦点为：1、被告与原告之间是否构成合同关系，如构成合同关系，应属哪一种合同关系。2、被告的行为是否构成好意搭乘，能否减轻被告的赔偿责任。3、原告住院时间、护理和误工期限如何确定。4、原告营养费、精神损害抚慰金和被扶养人生活费应否支持。5、应按何标准计算原告伤残赔偿金。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据：
身份证复印件，证明原告是适格的诉讼主体；
车辆登记信息，证明被告是适格诉讼主体；
3、洪洋身份证及其证言、事故责任认定书，证明原告乘坐被告号牌陕GGL5**小轿车途中受伤的事实及原告无责的事实。
4、住院病历，证明原告伤情及治疗经过，以及原告手术后第6、9、12个月需要功能锻炼并复查，去除内固定连续误工及需二次手术的事实；
5、住院医疗费发票9张，证明原告医疗费用共计66310.39元，其中原告垫付3230.39元；
6、交通费发票31张，证明原告出院、护理人员护理及鉴定所花交通费用共计704元；
7、住宿费发票，证明治疗所花费住宿费210元；
8、鉴定费发票及打印费票据各1张，证明伤残鉴定及后续治疗费鉴定所花费用为1560元、打印费用96.5元；
9、陕西安康金州司法鉴定中心鉴定意见书2份，证明原告伤情构成9级伤残及后续治疗费约需17800元；
10、营业执照复印件3份、村委会证明1份、租房合同1份、购房发票1张、房租收据2份，证明原告受伤前在城镇连续居住多年，以家电维修收入为主要生活来源的事实；
11、职业资格证书原件1份，证明原告的职业情况。
12、户口簿复印件1份，证明被抚养人的年龄及身份信息。
13、原告女儿的户口簿，证明被扶养人的年龄和身份信息及需要抚养的事实。
对原告上列证据，被告福泽汽售公司质证意见为：1、对住院病历的真实性无异议，但对其证明目的不认可。临时医嘱单和护理记录表明2013年12月5日至2014年1月30日原告住院治疗，但自2014年1月31日至2014年4月27日期间内，除2月份的3天外，其他时间均无护理记录和用药记录，存在挂床现象，属原告恶意导致，该期间不应算为住院时间，实际住院期间应认定为55天。医嘱上没有“加强营养”的记载，营养费无依据。出院医嘱中载明的定期复查X线片（术后6、9、12月）不能证明原告出院后持续误工至定残前一天的事实。2、对医疗票据真实性无异议，但原告住院期间的医疗费全部由被告垫付，共计69319.93元。3、对原告伤残等级、后续治疗费鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。对其他证据无异议。4、对交通费发票有异议，原告已主张护理费即护理人员工资，不应再主张护理人员的交通费，原告住院、出院、鉴定产生的交通费应由法院酌情认定。5、对营业执照的真实性有异议，2013年的个体工商户营业执照无原件，不能作为定案依据。2013年11月12日换发的营业执照时间与当庭陈述的时间矛盾，真实性存疑。2009年办理的营业执照有效期自2009年5月2日至2013年5月20日，有效期已过，亦不能作为定案依据。6、对村委会证明的真实性有异议，证明中未注明原告居住的地址，且经办人职务不明。7、对租房合同、租金的真实性有异议，理由是缺少其他证据来证明，且房主也没有出庭作证。8、对商品房预售定金发票的真实性无异议，但未提供购房合同佐证，对其证明目的不认可。8、对户口簿的真实性无异议，但对其证明目的不认可，本案原告选择合同之诉，违约责任中不予赔偿被扶养人生活费。9、对职业资格证书真实性有异议，证书上的身份证号码与原告身份证不符。对其他证据无异议。
被告福泽汽售公司除在庭审中申请重新鉴定外，未向法庭提交证据。经西安铁路运输中级法院委托，陕西正义司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为陈林左上肢损伤属九级伤残。后续治疗费用约需17200元。原、被告对该鉴定意见均无异议。
针对当事人的质证意见，本院认为，住院病历系安康市中心医院所制作，被告对其真实性亦无异议，本院予以采信。住院病历的长期医嘱显示从“2014年1月28日至2014年4月27日按骨科疾病常规护理、普食”。故对于被告提出住院病历中反映出原告存在挂床现象的质证意见，理由不当，本院不予采信。关于出院医嘱中提示术后2014年6月、9月、12月复查X线片，仅能证明此3次复查造成原告3天的误工时间，不能证明其出院后持续误工至定残前一天的事实，被告的质证意见予以采信。医嘱中无加强营养的意见，被告关于不应支持营养费的意见，本院予以采信。医疗费发票计66311.39元，合法有效，本院予以采信。被告提出其垫付69319.93元，却未提供证据证明，其意见本院不予采信，应以原告认可的63080元为被告垫付医疗费用。陕西安康金州司法鉴定中心关于原告伤残等级的鉴定意见与陕西正义司法鉴定中心所作一致，本院予以采信。对于后续治疗的费用，应以陕西正义司法鉴定中心重新鉴定意见为准。交通费发票未显示乘车人、时间、地点，无法证明系用于原告治病所支出的花费，该费用本院予以酌情确定。关于营业执照、租金、租房合同、村委会证明、职业资格证书、购房合同等证据形式要件完备，且能形成完整的证据链条，足以证明原告在事故发生前居住城镇一年以上，并一直从事家电维修的事实。户口簿真实有效，本院予以采信。关于被告提出被扶养人生活费不属于合同违约责任的赔偿范围的质证意见，于法无据，本院不予采信。关于病历资料和鉴定打印费收据2张，非正式发票，不予采信。洪洋在调查笔录中关于事故发生经过的陈述与原、被告在法庭上的陈述及事故认定书一致，本院予以采信。原、被告提交的其他证据，均真实、合法，本院予以确认。
本院根据当事人的陈述、诉辩意见及质证后确认的证据，对本案事实确认如下：2013年12月5日16时许，原告陈林与洪洋等人相约一起到被告福泽汽售公司所属的安康福泽福特4S店欲购买汽车。为让客户体验其车辆性能和舒适度，被告让洪洋乘坐号牌陕GGL5**小矫车进行体验，并安排其员工王亮驾驶车辆。洪洋同意试乘并上车，陈林一同上车进行试乘。当王亮驾驶号牌陕GGL5**小矫车沿安康市高新区钻石北路右转弯进入创业西路时，与熊孝政驾驶的沿创业西路由北向南行驶的无牌小轿车相撞，发生交通事故，致陈林及车上其他人员不同程度受伤。当日陈林入安康市中心医院骨科医院住院治疗，2014年4月27日出院，住院143天，诊断为左肱骨近端粉碎性骨折、下颌部皮肤挫裂伤，右侧切牙断裂。产生住院治疗费、门诊药费及相关复查费66311.39元，其中，福泽汽售公司垫付63080元。该事故经安康市高新区交警大队责任认定，王亮负事故的主要责任，熊孝政负事故的次要责任，陈林无责任。2014年10月24日陕西安康金州司法鉴定中心鉴定陈林伤残等级为九级，陕西正义司法鉴定中心鉴定后续治疗费约需17200元。
另查明，陈林系农村户籍，2010年3月1日育有一女，亦系农村户籍。事故发生当天，原、被告未签订书面试乘服务合同。2014年度陕西省城镇居民人均可支配收入为24366元。2014年度陕西省非私营单位居民服务和其他服务业年平均工资确定为32890元。陕西省2014年农村居民人均年生活消费性支出7252元。
本院认为：福泽汽售公司在汽车销售经营中为客户提供车辆试乘服务，陈林乘坐试乘车辆，福泽汽售公司同意并让其搭乘车辆试乘，应当认定双方业已形成试乘服务合同法律关系。福泽汽售公司作为汽车试乘服务的提供者，从诚实信用原则出发，应当选择安全的试乘路线和相对安全的试乘场地，遵守《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》，安全驾驶，确保车上乘员人身和财产安全。但在本次提供试乘服务中，其指派的驾驶员王亮违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》规定，导致试乘车辆与其他车辆相碰撞，致试乘车辆内陈林受伤，其违反了试乘服务提供者依法应当保证乘员人身安全的义务，对陈林受伤产生的医疗费、交通费等合理的经济损失应依法承担赔偿的违约责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条至第二十五条的规定，对原告的损失确定如下：1、关于医疗费66311.39元，其中，福泽汽售公司垫付63080元，原告自付3231.39元，而原告请求主张3230.39元，系有权处分自己民事权力的行为，并无不当；2、关于住院伙食补助费，原告主张143天的住院伙食补助费7150元符合相关规定，本院予以支持；3、关于护理费，原告住院143天，其主张123天护理费，按照2014年陕西省非私营单位居民服务和其他服务业年平均工资标准计算123天为15499.9元（32890元÷12÷21.75天×123天）；4、关于误工费，原告从事家电维修，其未提供证据证明其近三年收入平均状况，参照2014年度陕西省非私营单位居民服务和其他服务业年平均工资计算104天（143＋3天-42天）（扣除双休日）为13106元（32890元÷12÷21.75天×104天）。5、关于残疾赔偿金，原告虽为农村居民，但在城区居住一年以上，从事个体家电维修，并以此为生活来源，依据相关规定可按城镇居民标准计算。按2014年度城镇居民人均可支配收入及九级伤残20%的赔偿系数计算20年残疾赔偿金为97464元（24366元×20年×20%）；6、关于被扶养人生活费，原告女儿系未成年人，需要父母抚养，依法确定为10152.8元（7252元×14年×20%÷2人）；7、关于后续治疗费，根据司法鉴定意见确定为17200元；8、关于交通费，本院酌情确定为600元；9、关于鉴定费，原告支出的鉴定费为1560元，因重新鉴定后所作出的鉴定意见仅对原后续治疗费鉴定作了较少调整，故原告诉请的该部分费用本院予以支持。因原告住院病历中无加强营养医嘱，故对其请求的营养费不予支持；原告对住宿费不能说明其具体花费情况，本院不予支持。因原告提起的是合同之诉，应依违约作为责任承担方式，故原告请求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。以上原告各项经济损失共计165963元（3230.39元＋7150元＋15499.9元＋13106元＋97464元＋10152.8元＋17200元＋600元＋1560元），依法由被告福泽汽售公司全部赔偿。关于被告提出其对原告构成好意搭乘，应减轻其赔偿责任及按事故责任划分进行赔偿的抗辩意见，因本案系合同之诉非侵权之诉，在无法定免责事由的情况下，违约方依法应当承担违约的全部责任，故该抗辩意见于法无据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
被告安康福泽汽车销售服务有限公司赔偿原告陈林
165963元。限于本判决生效之日起十日内给付。
二、驳回原告陈林其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4462元，减半收取2231元，由原告陈林负担431元，被告安康福泽汽车销售服务有限公司负担1800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审判员 王小芸
二〇一五年十一月三十日
书记员 唐甲玮
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。