四川省资阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川20刑终15号
原公诉机关四川省简阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢联，男，1971年9月27日出生于四川省简阳市，住四川省简阳市。曾因犯敲诈勒索罪于2008年3月31日被简阳市人民法院判处有期徒刑六个月，2008年5月15日刑满释放。因吸食毒品于2010年6月1日被简阳市公安局行政拘留三日。因盗窃于2011年5月17日被简阳市公安局行政拘留十日。因犯盗窃罪、容留卖淫罪于2014年10月15日被简阳市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元。因本案于2015年9月16日被简阳市公安局决定行政拘留十日，并处罚款五百元，因涉嫌犯故意伤害罪于同年9月23日被简阳市公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于简阳市看守所。
四川省简阳市人民法院审理简阳市人民检察院指控原审被告人谢联犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人张某某要求赔偿一案，于2016年1月8日作出（2015）简阳刑初字第435号刑事附带民事判决，原审被告人谢联不服，提出上诉。本院于2016年1月29日受理后，依法组成合议庭，先后于2016年4月12日、20日公开开庭进行了审理，四川省资阳市人民检察院指派检察员尹鹤鸣、赵纯东出庭履行职务，原审被告人谢联等到庭参加诉讼。期间于2016年2月1日通知资阳市人民检察院阅卷。经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，2015年9月15日下午，被告人谢联在简阳市禾丰镇田荣华“田三娃”开设的茶馆内吃饭、饮酒。当日傍晚，“田三娃”的妻子王某甲与被告人谢联的前女友邓某某到简阳市禾丰镇堡山街中心广场跳舞。后邓某某坐在旁边的花台上休息，被害人张某某亦坐在该花台上看他人跳舞。当日19时许，被告人谢联闲逛至该广场时，看见邓某某与被害人均坐在花台上，认为二人有不正当男女关系，便上前对被害人张某某头部、胸部等处拳打脚踢。将张某某打倒在地后，被告人谢联随即离开现场。2015年9月16日10时许，简阳市公安局禾丰派出所民警在“田三娃”的茶馆内将被告人谢联抓获，其到案后如实供述了上述事实。经鉴定，被害人张某某腹部损伤属于重伤二级；头部损伤致小脑出血，属于轻伤一级；枕骨骨折，属于轻伤二级。被害人张中华颅脑损伤后，属十级伤残；肠系膜挫裂伤修补后，属十级伤残。另查明，被害人张某某受伤后当日被送往简阳市人民医院治疗，2015年10月3日转至简阳市第四人民医院继续治疗，2015年10月9日出院。简阳市第四人民医院出院医嘱载明：继续正规治疗；加强康复锻炼，营养支持。期间共花费医疗费45301.93元。原判认定上述事实的证据有现场勘验笔录、辨认笔录、法医学损伤程度鉴定书、证人证言、医疗票据以及被告人供述等。
原判认为，被告人谢联故意伤害他人身体并致人重伤的行为，已构成故意伤害罪。具有累犯情节，依法予以从重处罚。谢联到案后如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人谢联的犯罪行为造成了附带民事诉讼原告人张某某的物质损失，依法应当承担赔偿责任。结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求以及本案事实和证据，认定赔偿金额为：医疗费45301.93元、护理费1500元、住院伙食补助费500元、营养费625元，交通费酌情考虑500元。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，以被告人谢联犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。被告人谢联在本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某某48426.93元。
原审被告人谢联上诉称：1.主观上无伤害的故意，只是一般殴打行为。2.没有打到受害人，是受害人自己摔倒而受伤。认定他殴打的证据不足。3.他是2015年9月15日晚8点左右被抓，而非9月16日10时许。4.量刑过重。5.无任何财产赔付，请求终止对张某某的赔偿。6.被害人有过错。7.公安机关有骗供、诱供行为等。并当庭申请排除非法证据。
检察人员答辩意见，1.上诉人谢联作为正常人应当认知殴打他人会造成什么后果，而用拳头打、用脚踢、踩，其伤害的主观意图明显；2.两名证人证言与谢联的供述印证证实谢联殴打了被害人，且谢联在一审庭审中也承认了殴打行为；3.谢联案发后无悔罪表现、没有赔偿，一审量刑偏轻，根据上诉不加刑原则，建议维持原判。
经审理查明，2015年9月15日19时许，上诉人谢联在简阳市禾丰镇堡山街中心广场殴打张某某，致张某某重伤一处、轻伤二处的事实与原判一致。
另查明，上诉人谢联作案后于2015年9月15日20时许被抓获。同年9月16日，谢联因殴打张某某一事被简阳市公安局决定行政拘留十日，至同年9月23日因涉嫌犯故意伤害罪被简阳市公安局刑事拘留。
上述事实，有检察机关在二审庭审中出示的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书以及简阳市公安局禾丰派出所出具的抓获经过、工作说明和行政处罚决定书、拘留证、逮捕证等，证明（1）案件来源以及侦查机关于2015年9月15日20时许将谢联抓获，次日对谢联决定行政拘留十日，并处罚款五百元。后在被害人伤情鉴定作出的情况下，对谢联采取强制措施的情况。（2）谢联在被传唤至派出所后，民警在其神志清醒后于次日才对其进行了询问。第二次在简阳市拘留所将谢联提出来转为刑事拘留，谢联称办案人员将已打印好的材料叫其签字，所签材料为鉴定结论通知书和刑拘证。第三次在简阳市看守所对谢联进行提讯是宣布逮捕证。
2.户籍证明，证明被害人张某某和原审被告人谢联的身份情况。
3.简阳市人民法院（2014）简阳刑初字第256号刑事判决书复印件，证明谢联的前科、劣迹以及累犯情节。
4.现场勘验笔录、现场平面示意图及影证和工作说明等，证明案发中心现场位于简阳市禾丰镇广场的西侧花坛和西北侧黄桷树间。现场指认笔录证明谢联指认的现场与现勘一致。
5.病情证明书和出院证明书、住院病案首页、手术记录、出院记录等，证明被害人张某某被打伤后住院治疗情况。
6.简阳市公安局物证鉴定室简公物鉴（法医）字（2015）117号、156号法医学损伤程度鉴定书和简阳市公安局陈某、陈某某先后于2016年3月28日、4月12日出具的说明和情况说明，证明被鉴定人张某某腹部损伤属于重伤二级。头部损伤致小脑出血属于轻伤一级，致枕骨骨折属于轻伤二级。
7.被害人张某某陈述，他因为头部受伤，现在好多事都记不太清。事发当天傍晚，他坐在禾丰镇堡山街中心广场旁的石梯上看别人跳舞，谢联走过来，二话不说就把他打倒在地，后面的事就记不到了。他头部好像是最先被打。除谢联外没有其他人打他。他和谢认识十多年了，与谢没有矛盾和过节，不知谢为什么要打他。
8.证人刘某、王某乙证言及辨认笔录等，证明2015年9月15日晚7时30分许，二人在禾丰中心广场看见一个人躺在地上，另一个人用脚踢、踩其头、胸、腰部等部位。经辨认，刘某、王某乙均指认谢联就是打架的那个人。证人庄某某、肖某某证言，均证明事发当晚，在禾丰广场看见一个人躺在地上，说不出话。
9.证人王某甲、邓某某证言，证明2015年9月15日晚，二人去禾丰镇中心广场跳舞，后邓某某觉得热就坐在花台边，张某某也坐在那个花台上，两人隔了两三个人的距离，过了一会儿邓就走了。王某甲在跳舞过程中听到有人说谢联在打张某某，就跑去喊邓某某，转去看见张某某躺在地上。邓某某和谢联以前耍过男女朋友，后因谢吸毒被抓而分开。邓某某还证明，事发后她在街上碰到谢联，谢说一切事情都是因她而起。谢打张的原因是怀疑她和张有不正当男女关系，她和张没有男女关系，就是租住张的房子。王某甲并对谢联进行了辨认。
10.原审被告人谢联在侦查阶段供述，事发当晚他因看见张某某和他前女友坐在一起，以为他们有不正当男女关系就殴打张某某的经过与上述证据基本一致。谢联在一审庭审中也供认其殴打了张某某。
上述证据，经当庭举证、质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认并采信。
本院认为，上诉人谢联故意伤害他人身体致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。谢联在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后在五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人谢联到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。经查，虽然侦查机关的提讯证记录存在漏记第三次提讯的瑕疵，但谢联的供述也证实侦查机关确有该次提讯，而侦查机关出具的工作说明证实侦查机关第二、三次提讯时曾将鉴定结论通知书、刑拘证、逮捕证交给谢联签字，能与讯问笔录反映的内容印证，故对谢联相应的“公安机关有骗供、诱供行为”的上诉意见不予采纳。因谢联未提供相应的线索，故对其申请非法证据排除不予支持。证人证言和法医学损伤程度鉴定与谢联在侦查阶段及一审的供述相互印证，证实谢联对被害人实施了伤害行为，客观上也造成了被害人重伤的后果，其行为符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪，故对谢联相应的“主观上无伤害的故意，只是一般殴打行为。没有打到受害人，是受害人自己摔倒而受伤，认定他殴打的证据不足”的上诉意见不予采纳。现无证据证实被害人存在过错，故对谢联相应的“被害人存在过错”的上诉意见不予采纳。谢联在二审的当庭供述与侦查机关在二审期间出具的工作说明相互印证，证实谢联被抓获的时间是2015年9月15日晚8时许，故对谢联相应的上诉意见予以采纳，对原判错误认定谢联的抓获时间这一事实予以纠正。关于谢联辩称“无任何财产赔付，请求终止对张中华的赔偿”的意见，是执行范畴，不属本案审查范围。原判基于被告人谢联的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，在法定量刑幅度内处刑并无不当，故对谢联相应的“量刑过重”的上诉意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭 敏
审判员 张 斌
审判员 谢国强
二〇一六年四月二十日
书记员 苏 琦
李建