贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）筑民一终字第1954号
上诉人（原审被告）杨锦昌，男，1937年3月8日出生，汉族。
委托代理人刘滕，贵阳市南明区兴关法律服务所法律工作者，执业证号32401091103909。
上诉人（原审被告）胡发军，男，1972年3月16日出生，汉族。
委托代理人叶昌恒，贵阳市南明区市府法律服务所法律工作者，执业证号32401031100218。
被上诉人（原审原告）胡云安，男，1981年3月1日出生，汉族。
委托代理人胡燕，贵阳市南明区沙冲法律服务所法律工作者，执业证号32401032100527。
被上诉人（原审被告）刘昌红，男，1979年10月10日出生，汉族。
上诉人杨锦昌、胡发军与被上诉人胡云安、刘昌红提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2015年7月31日作出（2015）南民初字第1175号民事判决。宣判后，杨锦昌、胡发军不服，向本院提起上诉。本院于2015年10月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，原告胡云安受胡发军雇佣为刘昌红承包的杨锦昌所建房屋打顶，胡云安于2013年6月19日在雇佣过程中受伤，贵阳市中级人民法院（2014）筑民一终字第403号生效民事判决书认定：杨锦昌、胡发军、刘昌红连带赔偿胡云安所受损失的50%。收到上述判决书后，胡云安本人向贵阳医学院法医司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，该中心比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准规定，于2014年7月3日作出鉴定意见书，鉴定意见为：胡云安因脊髓损伤至左上肢肌力下降已达七级伤残。原告遂诉至法院，请求：1、依法判令三被告连带赔偿原告经济损失212583元（包括残疾赔偿金：112741.05元，被抚养人生活补助费：66739.05元，医疗费：785.25元；鉴定费350元，误工费21437元；交通费：298元，精神损害抚慰金：10000元）；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，被告杨锦昌、胡发军、刘昌红对该鉴定不予认可，之后原审法院依法委托贵州省司法警察医院法医学司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构比照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，于2015年5月4日作出鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人胡云安因高坠伤致颈2、3椎体骨折并脊髓损伤，损伤后遗症相当于道路交通事故6级伤残。
原判认为，公民合法的民事权利受法律保护。对于胡云安所受损失：1、用于复查的医疗费1105.5元，有医疗票据为证，予以认定；2、鉴定费700元，有收费票据为证，予以认定；3、交通费票据总额597元，酌情认定300元；4、误工费，因胡云安未举证证明其收入减少情况，对其误工费可参照2014年度贵州省建筑业职工年平均工资计算，误工时间从2013年6月19日受伤之日计算至定残日前一天（2014年7月2日），共378天，因（2014）筑民一终字第403号生效民事判决书已支持原告25天的误工费，故本案误工时间计算为353天，对该项费用认定为：36560元/年÷365天×353天=35358元；5、残疾赔偿金，因胡云安已于2010年12月在本市南明区永乐乡居住，该项费用应按照2014年度贵州省城镇居民人均可支配收入计算，对该项费用认定为：20667.07元/年×20年×50%=206670.7元；被抚养人生活费，原告子女胡发美、胡发焱、胡发焕均未成年，需要原告抚养，胡发美抚养费为13702元/年×7年÷2人×50%=23978.5元，胡发焱抚养费为13702元/年×11年÷2人×50%=37680.5元，胡发焕抚养费为13702元/年×13年÷2人×50%=44531.5元，故被扶养人生活费为106190.5元，因被扶养人生活费应计算在残疾赔偿金中，故残疾赔偿金应为206670.7元+106190.5元=312861.2元；6、精神损害抚慰金20000元符合法律规定，予以支持。上述款项共计370324.7元，杨锦昌、胡发军、刘昌红应连带赔偿胡云安370324.7元×50%=185162.35元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、杨锦昌、胡发军、刘昌红于本判决生效后十日内连带赔偿胡云安各项损失共计185162.35元。二、驳回胡云安的其余诉讼请求。案件受理费3289元，由原告胡云安承担424元，杨锦昌、胡发军、刘昌红共同承担2865元。
一审宣判后，杨锦昌、胡发军不服。杨锦昌向本院提起上诉称，1、贵阳市中级人民法院（2014）筑民一终字第403号民事判决已对复查医疗费、误工费作出终审判决，本案不应审理。2、（2014）筑民一终字第403号民事判决已驳回胡云安的后续治疗诉请。3、上诉人对第二次的《鉴定意见书》已提出异议并申请鉴定人出庭，鉴定人未出庭，且伤残等级依据道交标准高于依据工伤标准不符合客观事实。4、没有证据证明误工时间为353天，也没有证据证明胡云安完全丧失劳动能力。5、残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入计算。6、没有证据证明被抚养人生活费。7、精神损害抚慰金不应支持。7、原判与胡云安诉请不符。故请求：撤销原判，改判残疾赔偿金为农村居民人均纯收入标准，驳回胡云安其余诉请，诉讼费由胡云安承担。
被上诉人胡云安答辩称，原判认定事实清楚，残疾赔偿金按城镇标准计算合理。
上诉人胡发军答辩称，胡发军与胡云安不存在雇佣关系，不应承担责任。
胡发军向本院提起上诉称，1、胡发军与胡云安不存在雇佣关系，不应承担责任。2、上诉人对第二次的《鉴定意见书》已提出异议并申请鉴定人出庭，鉴定人未出庭，且伤残等级依据道交标准高于依据工伤标准不符合客观事实。3、被抚养人生活费不予支持。4、残疾赔偿金应按农村居民人均纯收入计算。故请求：改判残疾赔偿金为农村居民人均纯收入标准，驳回被抚养人生活费诉请，维持原判第二项，诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人胡云安答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决公正。
上诉人杨锦昌答辩称，无证据证明胡云安丧失劳动能力，误工时间达到353天，后续治疗费之前已被驳回，原判认定事实不清。
被上诉人刘昌红经本院通知未应诉。
二审查明，杨锦昌、胡发军要求第二次司法鉴定的鉴定人出庭作证，鉴定人未出庭作证。其余事实与原判查明的事实一致。本案事实，有当事人的陈述、医疗费票据、暂住证、申请书等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，本院已生效的（2014）筑民一终字第403号民事判决对胡云安受伤的事实及杨锦昌、胡发军、刘昌红承担赔偿责任的方式作出了认定，具有既判力。胡云安本人向贵阳医学院法医司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，该中心比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准作出鉴定意见，杨锦昌、胡发军对该鉴定意见不予认可，原审法院故依法委托贵州省司法警察医院法医学司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构比照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准日作出鉴定意见，对胡云安伤残等级的认定高于第一次的鉴定意见，杨锦昌、胡发军对此书面提出异议，而鉴定人并未依申请出庭作证，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用”之规定，原判以第二次的鉴定结论作为依据不当，本院予以纠正，以第一次的鉴定结论胡云安伤残等级为7级作为依据。胡云安暂住证证明其在城镇居住，原判以2014年度贵州省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金并无不当，故按照7级伤残计算得20667.07元/年×20年×40%=165336.56元。关于被扶养人生活费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”之规定，应当得到支持，本院对此按照7级伤残等级相应调整为胡发美抚养费为13702元/年×7年÷2人×40%=19182.8元，胡发焱抚养费为13702元/年×11年÷2人×40%=30144.4元，胡发焕抚养费为13702元/年×13年÷2人×40%=35625.2元。关于误工费，胡云安未提供证据证明其持续误工，原判将其误工费计算至定残之前一日不当，但胡云安系脊髓损伤，出院记录要求其注意休息，本院参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》对脊髓损伤误工期间至少60日的规定，计算得36560元/年÷12个月×2个月=6093.33元。关于精神损害抚慰金，原判在认定胡云安自己承担50%责任的基础上，支持数额过高，本院调整为10000元。原判支持的其余费用，均属实际产生，并无不当。综上，杨锦昌、胡发军、刘昌红应当连带赔偿胡云安（1105.5元+700元+300元+6093.33元+165336.56元+19182.8元+30144.4元+35625.2元）×50%＋10000元=139243.9元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第1175号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民初字第1175号民事判决第一项为，杨锦昌、胡发军、刘昌红于本判决生效之日起十日内连带赔偿胡云安各项损失共计139243.9元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3289元，由胡云安负担424元，杨锦昌、胡发军、刘昌红共同负担2865元。二审案件受理费收取6170元，由杨锦昌负担3085元，退还204元，胡发军负担3085元，退还204元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 新
代理审判员 黄智静
代理审判员 姜彦宏
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 张 江