咸阳市渭城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）渭城刑初字第00021号
公诉机关渭城区人民检察院。
被告人黑日某某，男，农民。2014年9月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年9月28日被依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城看守所。
辩护人曹生贤，陕西法鉴律师事务所律师。
被告人杨某某，男，汉族，无业。2009年8月21日因犯贩卖毒品罪被咸阳市秦都区人民法院判处拘役五个月，并处罚金5000元。2009年9月15日刑满释放。2014年9月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被咸阳市公安局渭城分局监视居住。2015年1月4日依法逮捕。现羁押于咸阳市渭城看守所。
渭城区人民检察院以渭检公诉刑诉（2014）349号起诉书指控被告人黑日某某、杨某某犯贩卖毒品罪，于2014年12月30日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审理，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年1月27日公开开庭审理了本案，渭城区人民检察院代检察员刘宝靖出庭支持公诉，被告人黑日某某及辩护人曹生贤、被告人杨某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
渭城区人民检察院指控：1、2014年8月30日中午，被告人黑日某某在西安市后围寨地铁站出口附近的高速公路涵洞旁向杨某某贩卖海洛因3克，获款1400元。
2、2014年9月2日17时许，被告人黑日某某在西安市后围寨地铁站出口附近向杨某某贩卖海洛因3克，获款1400元。
3、2014年9月4日13时许，被告人黑日某某在西安市后围寨地铁站出口附近向杨某某贩卖海洛因时，被咸阳市公安局渭城分局民警抓获，从黑日某某身上搜缴海洛因3.4克。
4、2014年8月13日15时许，被告人杨某某在杨某乙家后窗户向杨某乙贩卖海洛因0.1克，获款100元。
5、2014年8月16日15时许，被告人杨某某在杨某乙家楼西头向杨某乙贩卖海洛因0.1克，获款100元。
6、2014年8月30日15时许，被告人杨某某在杨某乙家楼西头向杨某乙贩卖海洛因0.1克，获款100元。
7、2014年8月20日左右的一天15时许，被告人杨某某向辛某某贩卖海洛因0.2克，获款200元。
8、2014年8月22日左右的一天15时许，被告人杨某某向辛某某贩卖海洛因0.15克，获款150元。
公诉机关以被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见等证据认定，被告人黑日某某、杨某某违反国家对毒品的管制法规，贩卖海洛因，其中黑日某某贩卖海洛因3次，共计9.4克；杨某某贩卖海洛因5次，共计0.65克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。并建议判处被告人黑日某某有期徒刑五年六个月至六年六个月，并处罚金；判处被告人杨某某有期徒刑一年至二年，并处罚金。
被告人黑日某某、杨某某均在庭审中对起诉书指控的基本犯罪事实不持异议，表示认罪，请求从轻处罚。
被告人黑日某某的辩护人曹生贤在庭审中对起诉书指控被告人贩卖毒品犯罪的罪名及二次贩卖毒品的基本事实不持异议，计6克。针对起诉书指控被告人黑日某某第三次贩卖毒品犯罪事实，计3.4克辩称：1、侦查机关在侦查过程中诱使他人犯罪的特情侦查行为，属违法行为。本案中，黑日某某2014年9月4日所实施的行为，完全是在侦查机关的安排下，授意杨某某进行引诱，诱使黑日某某进行交易毒品的活动且黑日某某手上没有毒品，主观上没有贩卖毒品的意图，故本次不能计入贩卖，取得的证据材料应为非法证据，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十条、五十四条之规定，应予排除。2、黑日某某在侦查机关如实供述自己犯罪事实，当庭认罪，依法应当从轻或者减轻处罚。3、黑日某某出生少数民族，又是法盲、文盲，家庭穷困为生计走上犯罪道路。综上，建议合议庭对黑日某某从轻或者减轻刑事处罚。
经审理查明：被告人杨某某吸食毒品或注射毒品。
1、2014年8月30日中午，被告人杨某某打电话联系被告人黑日某某购买毒品。被告人黑日某某在西安市后围寨地铁站出口附近的高速公路涵洞旁向杨某某贩卖海洛因3克，获款1400元。
2、2014年9月2日17时许，被告人杨某某打电话联系被告人黑日某某购买毒品。被告人黑日某某在西安市后围寨地铁站出口附近向杨某某贩卖海洛因3克，获款1400元。
3、2014年9月4日13时许，被告人杨某某被抓获后，自愿协助公安机关抓获被告人黑日拉扯，并打电话联系被告人黑日某某购买毒品。被告人黑日某某在西安市后围寨地铁站出口附近准备向被告人杨某某贩卖海洛因时，被侦查人员抓获，当场从黑日某某裤子右口袋中缴获毒品疑似物两小塑料包，经称量净重3.4克。
4、2014年8月13日15时许，吸毒人员杨某乙毒瘾复发即向被告人打电话联系购买毒品。被告人杨某某在咸阳市渭城区联盟一路杨某乙家后窗户向杨某乙贩卖海洛因0.1克，获款100元。
5、2014年8月16日15时许，吸毒人员杨某乙毒瘾复发即又向被告人打电话联系购买毒品。被告人杨某某在杨某乙家楼西头向杨某乙贩卖海洛因0.1克，获款100元。
6、2014年8月30日15时许，吸毒人员杨某乙毒瘾复发再次向被告人打电话联系购买毒品。被告人杨某某在杨某乙家楼西头向杨某乙贩卖海洛因0.1克，获款100元。
7、2014年8月20日左右的一天15时许，吸毒人员辛某某毒瘾复发向被告人杨某某打电话联系购买毒品。被告人杨某某在咸阳市渭城区金旭璐廉租房大门口附近向辛某某贩卖海洛因0.2克，获款200元。
8、2014年8月22日左右的一天15时许，吸毒人员辛某某毒瘾复又向被告人杨某某打电话联系购买毒品。被告人杨某某在咸阳市渭城区金旭璐廉租房门口向辛某某贩卖海洛因0.15克，获款150元。
还查明，被告人杨某某2009年8月21日因犯贩卖毒品罪被咸阳市秦都区人民法院判处拘役五个月，并处罚金5000元。2009年9月15日刑满释放。
上述事实，有经当庭质证的下列证据证实：
1、被告人黑日某某的供述。与审理查明的事实一致。同案被告人的供述相互印证。
2、被告人杨某某的供述。与审理查明的事实一致。同案被告人的供述相互印证。
3、证人杨某乙、辛某某的证言。与审理查明的事实一致，与被告人的供述相互印证。
4、公安机关《受案登记表》、侦破报告、抓获经过及证明，提取笔录，毒品收据。
5、被告人黑日某某、杨某某指认物证照片。
6、陕西省咸阳市公安司法鉴定中心（咸）公（司法）鉴（理化）字（2014）281、282号《物证检验报告》。
7、咸阳市秦都区人民法院（2009）咸秦刑初字第00246号《刑事判决书》及咸阳市秦都区看守所秦看字（2009）136号《刑满释放证明书》复印件。
10、户籍证明。证明被告人黑日某某出生于1986年5月20日，证明被告人杨某某出生于1967年12月30日。二被告人均已达到刑事责任年龄。
上述证据来源合法，客观真实，且相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，被告人黑日某某、杨某某以非法牟利为目的，明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其中被告人黑日某某贩卖毒品三次，累计9.4克；被告人杨某某贩卖毒品五次，累计0.65克，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的人身健康权利，均已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黑日某某、杨某某贩卖毒品犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人黑日某某在接到被告人杨某某电话联系购买毒品的要求后，携带毒品与杨某某见面，黑日某某主观上具有出售毒品的故意，客观上携带毒品到达交易地点，其主观意愿和客观行为均符合贩卖毒品罪的构成要件，但其因公安人员的介入交易未能完成，本次贩卖毒品的行为属犯罪未遂，可依照既遂犯从轻处罚。侦查机关抓获被告人杨某某后诱使被告人黑日某某贩卖毒品，属“犯意引诱”，侦查程序并未违反法律规定，故对黑日某某的辩护人之相关辩护意见不予支持。被告人杨某某曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，刑满释放后又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人杨某某被抓获后，配合公安机关抓获了被告人黑日某某，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》（五）之规定，属于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”，根据《最高人民法院关于处理自首和立功应用法律若干问题的解释》第五条之规定，应当认定为有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人黑日某某、杨某某归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚故对黑日某某的辩护人之相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第二十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定之规定，判决如下：
一、被告人黑日某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月5日起至2020年3月4日止），并处罚金（人民币）5000元（限判决生效后三十日内缴清）。
二、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月4日起至2016年7月3日止），并处罚金（人民币）2000元（限判决生效后三十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈海峰
代审 判员 王 敏
人民陪审员 谷明远
二〇一五年二月二日
书 记 员 康文科
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克，海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。