平凉市崆峒区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）崆民初字第2231号
原告张胜玺，男，汉族，生于1967年3月6日，甘肃省静宁县农民。
委托代理人关永昌，甘肃晨东律师事务所律师。
被告刘克峰，男，汉族，生于1973年7月30日，平凉市崆峒区居民。
原告张胜玺与被告刘克峰建筑工程分包合同纠纷一案，本案于2014年9月28日立案受理后，依法由代理审判员白莉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张胜玺及其委托代理人关永昌、被告刘克峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张胜玺诉称：2014年5月4日，原告张胜玺与被告刘克峰签订分包合同1份。约定：被告将其承包的新世纪家私城（现为新世纪B座）地下室至23层弱电桥架安装工程分包于原告，工程安装人工费按延长米每米15元计算，每月15日前付款，并以工程量的70%被告给予原告安装费，全部安装费待所包桥架工程结束后十五日内付清，被告不按时付款追加工程总价50%违约金和滞纳金，被告应及时供料并负责工地的安全责任。合同履行中被告刘克峰多次违约未及时供料和给付人工费，致安装工程窝工和原告受伤，原告加班于2014年7月26日完工。后被告以不给钱为由，增加地下车库安装工程，导致原告与静建集团810分公司约定的装载机驾驶员工作失约，造成逾期利益损失3万元（7500元／月）。原告于2014年8月6日完工并交付后，被告支付工程款22377元，剩余工程款经原告多次催要，被告至今未付。现原告起诉要求被告刘克峰给付人工费39970元，并承担违约金31173.50元；要求被告支付原告因索款造成伙食费、交通费、住宿费2344.50元；要求被告支付窝工造成的损失4500元；要求被告承担原告的逾期利益损失30000元；诉讼费由被告承担。
被告刘克峰辩称：答辩人与原告是包工合同关系，工程至今未干完，不能全额结算。弱电桥架的工程分两部分承包给原告张胜玺，按延长米每米15元计算费用，完成成品验收后，由管理人员以现场完成成品的实际数量进行收量，每月15日按70%的额度进行付款。但原告张胜玺未按承包的工程量、图纸和标准完成成品，还有部分工程不合格，未盖盖子、未收边收口、吊杆松动，地下车库未完成的答辩人已组织工人完成。原告张胜玺要求答辩人支付的39970元是原告完成所有弱电桥架安装工程之后应付的人工费，但原告张胜玺未完成工程量，而且也没有质检人员的现场实际收量认定；我同意违约方按合同约定承担工程总价款50%的违约金。原告张胜玺要求答辩人承担的伙食费、交通费、住宿费2344.50元，但该工程未结算和约定付款之日，因此该项诉请不成立，原告应赔偿答辩人应诉误工损失1000元。窝工损失是原告张胜玺8月5日回家参加妹妹的婚礼造成的。原告未按技术员及图纸规定安装9-23层的弱电桥架，每层多装6米，共计浪费84米桥架材料，答辩人要求原告拆除，其拒不执行，致使车库材料漏缺。原告要求答辩人承担30000元预期利益损失的行为已构成合同欺诈，7月20日至8月20日，属于原告张胜玺与答辩人约定的合同期间，因此答辩人要求原告承担违约造成的损失和违约金，并退还借其生活费5000元。答辩人8月20日上午向原告出具了结算单，让其找技术员收量，并于9月15日付款。原告称答辩人不接电话的事实不属实。
原告张胜玺为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1、身份证复印件1份，证明原告主体资格；
2、分包合同复印件1份，证明合同约定的工程内容、违约责任及地下车库不在合同约定范围内；
3、结账明细1份，证明被告刘克峰违约不让原告干活；
4、结算单1份，证明总工程款58327元，已付22377元，下欠35950元，漏算4020元；
5、交通费票据50张，金额842元，住宿费票据23张，金额1100元，证明原告花支的交通费和住宿费；
6、证明2份，证明证人张彦龙不能出庭作证和原告的预期利益损失；
7、收量单1份，证明工程已收量；
8、证人刘小宝证言：1至6层的弱电桥架工程是由证人带一个工人完成的，从2014年5月7日至5月20日，共计干了13天，后因部分工程不合适，2层也未盖盖子，又施工两天，6层以上没有图纸未安装，工程款共计9000元，按合同约定的70%为6300元，原告实际付工程款4000元。
经庭审质证，被告刘克峰对原告张胜玺提交的证据2分包合同中的第六条有异议，认为不属实，原合同第六条是工期要求，因此不予认可；证据3证明被告是按合同计划付款的；证据4结算单要按实际收量计算，该结算单没有实际收量，不能作为结算依据；证据5、6交通费、住宿费、证明与本案无关，不予认可；对其余证据均无异议。
经本院审查，原告张胜玺提交的证据2分包合同是复印件，无法与原件核对，故对第六条不予确认；证据3、4客观、真实，本院予以确认；证据5交通费、住宿费票据不能证明与本案的关联性，本院不予认可；证据6证明原告应予2014年7月10日到甘肃省静宁县第二建筑工程有限公司上班，但经庭审调查，原告是8月6日完成涉案工程的，时间相互冲突，因此本院不予确认；对原告提供的其余证据和证人证言本院予以确认。
被告刘克峰为证明其主张，向本院提交了以下证据：
1、借款记录1份，金额22377元，证明被告向原告支付的工程款；
2、工程质量问题通知单1份，证明电照工程质量存在问题；
3、工程质量问题整改通知单1份，证明地下车库电照工程质量存在的问题；
4、暂停支付弱电桥架人工费通知单1份，证明未支付原告人工费的原因；
5、通话记录1份，证明原告称被告不接听其电话的事情不属实；
6、罚款单4张，金额7000元，证明由于质量问题被告所交的罚款；
7、工程质量问题整改通知1份，证明工程质量问题。
经庭审质证，原告张胜玺对被告刘克峰提交的证据1真实性无异议，但认为不能达到被告的证明目的；证据2中盖子未盖是由被告造成的，车库不在分包合同范围内；证据3未提出是弱电桥架工程质量问题，与本案无关，不予认可；证据4形式不合法，不予认可；证据5不能达到被告的证明目的；证据6是由于电照安装造成的，与本案无关，不予认可；证据7是电缆桥架质量问题与本案无关，不予认可。
经本院审查，被告刘克峰提供的证据1、2客观、真实，本院予以确认；证据3地下车库电照不在合同约定范围内，本院不予确认；证据4因原告有异议，且没有其他证据相佐证，本院不予确认；证据5客观、真实，本院予以确认；证据6中B座桥架拆除滞后半天，处罚1000元的处罚通知单与证据2相互佐证，本院予以确认，其余罚款通知单是因电照、灯具安装造成的，与本案无关，本院不予确认；证据7与本案无关联性，本院不予确认。
依据当事人的陈述和答辩及对当事人所举证据的分析与认定，本院查明本案事实如下：
2014年5月4日，原告张胜玺与被告刘克峰签订分包合同，约定：被告刘克峰将新世纪家私城所有的弱电桥架安装人工费按每延长米15元承包给原告张胜玺进行施工，打墙洞每个按20元计价；工程范围，地下室至23层所有弱电桥架；工艺要求，胀管臌胀牢固，桥架横平竖直，转弯尺寸规范，观感顺畅；责任要求，施工尺寸由被告方人员李福指定，施工中由于变故工程量造成的损失，被告给予原告赔偿，原告无故停工或不符合安装要求完不成任务的，承担工价50%的违约金；付款方式，每月15日前付款，以工程量的70%被告给予原告安装费，全部安装费需按所包桥架工程结束后十五日内付清，被告不按时付款追加工程总价50%的违约金和滞纳金；变更责任，施工中途原被告双方有权将不尽事宜协商解决，原告有权因对被告提出的变更不服解除合同，被告无条件按合同付清原告施工费用后本合同终止。合同签订后，原告按照合同约定进行施工，安装了地下室和1至10层的所有弱电桥架及11至23层除竖井外的其余弱电桥架，并且1至8层的弱电桥架已验收使用。2014年8月20日，被告刘克峰向原告张胜玺出具结算单（不包含竖井工程）1份，结算单显示，弱电桥架工程价为3731.8米×15元＝55977元，洞口工程价为65个×20元＝1300元，零工工程价为7个×150元＝1050元，合计总工程价58327元，已付22377元，下欠35950元，漏算4020元，8月20日结算，9月15日上报拨付，结算人刘克峰。下欠款项至今未支付。2014年9月10日，平凉新世纪建筑工程有限责任公司土建第一项目部向被告刘克峰出具工程质量问题通知单1份，主楼弱电桥架部分盖子未盖，未按卡口；主楼9-23层弱电桥架未按图纸确定位置安装，每层拆除6米并统计工料损失上报项目部。2014年9月29日，平凉新世纪建筑工程有限责任公司向被告刘克峰出具处罚通知单1份，B座桥架拆除滞后半天，给予1000元处罚。
本院认为，本案原、被告签订的是分包合同，根据双方当事人在合同中约定的内容，本案是分包合同关系，因此，本案的案由应为建筑工程分包合同纠纷。原告张胜玺和被告刘克峰签订的分包合同是双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。原告已按照合同约定进行施工，安装了地下室和1至10层的所有弱电桥架及11至23层除竖井外的其余弱电桥架，并且1至8层的弱电桥架已验收使用，被告刘克峰应向原告支付工程款。对原告要求被告支付工程款的诉讼请求，根据原、被告的结算，工程的总价款为62347元，已支付22377元，下欠39970元，故对原告张胜玺的该项诉讼请求本院予以支持；对原告要求被告承担违约金的诉讼请求，结算单显示被告刘克峰于2014年9月15日上报拨付原告张胜玺的工程款，被告未按时向原告支付工程款，因此应承担违约责任，但双方签订的分包合同约定的违约金过高，本院根据同期银行贷款的月利率千分之六点一五计算至起诉之日2014年9月28日，为106.52元，本院予以支持；对原告主张的因索要工程款造成的伙食费、住宿费、交通费2344.5元，因原告无法证实该票据的用途，且部分票据时间相同，不能确定为原告索要工程款实际花支的费用，本院不予支持；原告要求被告支付因供料不及时造成窝工损失4500元的诉讼请求，经庭审调查，原告施工过程中被告供料及时，不存在造成原告窝工的情况，因此本院不予支持；对原告要求被告承担预期利益损失30000的诉讼请求，因原告提供的证明与原告施工时间重复，因此本院不予支持。对被告刘克峰要求原告支付因工程质量问题造成罚款损失的答辩意见，根据被告提供的工程质量问题通知单和罚款单，本院确认1000元，由于原告所做工程质量问题造成的罚款，应由原告承担，所以在应付工程款内予以扣除；对被告刘克峰要求原告退还借其生活费5000元的答辩意见，因5000元计入已支付的工程款额内，因此本院不予采纳；对被告刘克峰要求原告张胜玺赔偿其应诉误工损失1000元的答辩意见，因被告刘克峰没有按照合同约定向原告支付工程款，因此对其答辩意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、一百零九条之规定，判决如下：
一、被告刘克峰于本判决书生效后10日内向原告张胜玺支付工程款38970元、违约损失106.52元，合计39076.52元。
二、驳回原告张胜玺的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2460元，减半收取1230元，由原告张胜玺承担842，被告刘克峰承担388元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
代理审判员 白 莉
二〇一四年十一月六日
书 记 员 谢雨欣