新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）塔民二终字第111号
上诉人（原审被告）汤华文，男，汉族，现住沙湾县。
委托代理人（特别授权）：祁军业，新疆双信律师事务所沙湾分所律师。
被上诉人（原审原告）：张银德，男，汉族，现住乌鲁木齐市。
委托代理人（特别授权）：宋春霞，系上诉人张银德之妻。
委托代理人：孙伟，新疆天正律师事务所律师。
上诉人汤华文因土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2013）沙民二初字第513号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年3月31日立案受理后，依法组成合议庭于2014年4月22日公开开庭进行了审理，，2014年11月12日组织双方对测绘结论进行质证，上诉人汤华文及其代理人祈军业，被上诉人张银德的代理人宋春霞、孙伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，2010年4月16日，原告张银德与被告汤华文签订土地承包合同，约定由原告将其名下700亩土地承包给被告种植，地上附属物有机井2眼，房屋3间，各种滴灌设施齐全，承包期限4年，自2010年4月16日至2013年11月30日，承包费2010年10万元，2011年每亩280元，2012年每亩320元，2013年按市场价格计算，承包费一年一交，每年的12月20日前交下一年的承包费，价格双方协商，按面积实付土地承包费；如一方�约，罚违约金4万元。合同签订后，原告将土地及附属设施交给被告，被告实际种植面积达到860亩。被告以原告未交付土地为由，一直未向原告交纳承包费。经沙湾县公安局、沙湾县国土资源局执法大队调查，及沙湾县国土资源局进行现场勘查所确定，原、被告所发生争议的860亩土地，即被告种植的860亩土地在原告办理的国有土地使用证范围内，2013年该土地仍由被告继续耕种。被告汤华文在耕种期间，用原告张银德所有的机井进行灌溉，所产生的电费被告汤华文自行缴纳。另，原告张银德在办理取水许可证时将所有土地上的机井办理在其儿子张帆名下。现原、被告签订的土地承包合同期限已到，故原告张银德当庭放弃解除双方合同的诉讼请求，原告张银德请求法院判令被告汤华文支付2010年承包费10万元，2011年承包费238000元（280元×850亩），2012年承包费272000元（320元×850亩），合计三年承包费610000元，逾期利息140459.85元，支付违约金40000元，合计790459.85元。原审认为，根据沙湾县公安局对被告的询问笔录可以证实被告已经取得涉案土地，实际种植土地的面积为860亩；被告辩称其实际种植的860亩土地是其自己开垦的国有荒地，并不是原告的土地，没有证据证实。原告按照850亩计算承包费不违反法律规定，被告实际拖欠原告2010年承包费10万元，2011年承包费238000元，2012年承包费272000元，合计为610000元，原告要求被告支付610000承包费的诉讼请求应予以支持；被告违约，应承担相应的违约责任，违约责任以让被告承利息的方式计算较妥，经分段计算，利息为76282.26元，违约金40000元不再支持。遂判决：一、被告汤华文于本判决生效之日起十日内给付原告张银德土地承包费61万元。二、被告汤华文于本判决生效之日起十日内给付原告张银德�其拖欠土地承包费造成的违约损失76282.26元。三、驳回原告张银德的其他诉讼请求。
上诉人汤华文上诉称，被上诉人没有向上诉人交付土地，故上诉人不应支付承包费；沙湾县公安局的笔录系非法证据，不能证明上诉人耕种的土地与涉案争议的土地是同一块土地；沙湾县国土资源局现场勘查时未通知上诉人，该证据系非法证据；原审认定上诉人使用被上诉人机井，就认为上诉人的土地在被上诉人的土地范围内，没有依据。请求二审撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，判决正确，请求二审维持原判。
二审查明的事实与原审一致。另，因上诉人提出对其实际耕种的涉案土地是否在张银德的土地使用证范围之内进行测绘申请，本院准许其申请，并委托塔城地区经纬兴远不动产测绘评估咨询有限公司进行测绘，经测绘公司测绘，结论为：汤华文2010年至2013年耕种的土地面积为713亩，在张银德的耕地范围内。被上诉人对此测绘结论无异议；上诉人对此结论提出三项异议：1、该测绘报告中未附测绘人员的资质；2、测绘人员第二次测绘时，未通知上诉人，测绘程序违法；3、测绘报告确定的张银德的土地四至没有法定及当事人约定的依据。测绘机构对此答复称：1、按照国家规程测绘结果无需附测绘人员个人资质；2、测绘机构第二次测绘时，委托单位即塔城地区中级法院告知我方已经给上诉人通知测绘事宜；3、报告中对张银德土地四至的确定是实测结合国土局档案图件资料采用当前通用的80坐标确定界址，实测埋桩四方共同签字生效，程序合法，结果准确。另，本院在测绘部门进行第二次测绘前，已经按照上诉人向本院提供的送达地址确认书送达了测绘时间通知，上诉人拒收，视为本院已向上诉人送达了测绘时间通知书。
本案的争议焦点为，双方是否履行了2010年4月16日的土地承包合同，即被上诉人是否向上诉人交付了涉案土地，上诉人所耕种的土地是否在被上诉人土地使用证的范围之内，上诉人是否应当向被上诉人支付土地承包费及违约损失。
本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，上诉人与被上诉人于2010年4月16日签订的土地承包合同合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。经测绘部门测绘，汤华文2010年至2013年耕种的土地面积为713亩，在张银德的耕地范围内。对该测绘结论，被上诉人张银德无异议，上诉人汤华文提出的三项异议，经测绘部门答复及本院审查，其异议均不成立，该测绘结论应当作为本案的定案依据。测绘结论足以证实上诉人实际耕种的土地在被上诉人张银德的土地使用证范围之内，从而可以确�被上诉人在签订土地承包合同后，将其耕地中的713亩交付给上诉人耕种，被上诉人履行了交付土地的义务，上诉人就应当按照合同约定及时履行给付承包费的义务。上诉人未履行支付承包费的义务，被上诉人诉至法院请求法院判令上诉人支付承包费的理由成立，上诉人应当按照合同约定支付2010年承包费10万元，同时按照每亩280元承包费的约定支付2011年713亩土地的承包费199640元（280元×713亩），按照每亩320元承包费的约定支付2012年713亩土地的承包费228160元（320元×713亩），三年承包费合计527800元。原审在未确定上诉人实际耕种亩数的情形下，确定上诉人实际种植的土地亩数为850亩，并据此计算2011年、2012年土地承包费属于认定事实错误，二审对此予以纠正，应以测绘部门确定的713亩来计算上诉人2011年、2012年应当支付的承包费数额。上诉人未支付承包费为违约行为，应当按照双方合同约定承担违约金40000元，被上诉人在请求违约金后又请求上诉人支付利息属于对其损失的重复计算，本院不予支持。综上，上诉人称其实际耕种的土地不在被上诉人的土地使用证范围内，双方的合同未实际履行的上诉理由不成立，本院不予支持；原审对上诉人实际耕种的亩数确定有误，从而导致承包费的确定及违约金的确定有误，二审对此予以纠正。根据《诉讼费用交纳办法》第十二条因鉴定、公告等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收之规定，二审期间产生的鉴定费用由上诉人汤华文自行负担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决�下：
一、撤销沙湾县人民法院（2013）沙民二初字第513号民事判决；
二、上诉人汤华文于本判决生效之日起十日内支付被上诉人张银德土地承包费527800元。
三、上诉人汤华文于本判决生效之日起十日内支付被上诉人张银德土地承包费违约金40000元。
四、驳回被上诉人张银德的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费11705元，二审案件受理费10663元，合计22368元，由上诉人汤华文负担17894元，被上诉人张银德负担4474元。
本判决为终审判决。
审 判 长 努斯拉提
审 判 员 刘 琳
代理审判员 张 艳 梅
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 张 玲