福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第4685号
原告厦门中物投进出口有限公司，住所地厦门市思明区嘉禾路321号汇腾大厦写字楼1501室之二。
法定代表人罗松源，总经理。
委托代理人江立群，厦门中物投进出口有限公司员工。
被告凌丹丹，女，1991年12月1日出生，汉族，住安徽省黄山市徽州区。
委托代理人吕超，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
原告厦门中物投进出口有限公司（以下简称中物投公司）与被告凌丹丹劳动争议一案，本院于2015年3月16日立案受理后，依法由代理审判员刘亚乐适用简易程序，于2015年4月8日公开开庭进行了审理。原告中物投公司委托代理人江立群、被告凌丹丹委托代理人吕超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中物投公司诉称，一、要求被告退回7-8月超过实习工资标准的工资5155.48元。原告从2014年7月10日起先按签订劳动合同后的正式员工标准发放工资，被告签订合同后每月工资为4500元，2014年7月，原告向被告发放工资4612.46元，2014年8月底，原告向被告发放工资4724.02元。由于被告并没有跟原告签订劳动合同，原告实际应付被告7月工资1808元，应退回原告工资2804.46元；原告实际应付被告8月份工资2373元，应退回原告工资2351.02元；7-8月合计应退回原告工资5155.48元。被告于2014年4月8日开始在原告工作，2014年5月16日与原告签订三方协议，2014年7月10日到原告处报到，原告于2014年7月31日将劳动合同和任务书版本发给被告，从2014年7月至2014年9月双方一直就劳动合同条款进行修改和协商沟通，因为原告从始至终，一致本着真诚合作，希望跟对方签约，所以在对方还没跟原告签订劳动合同签约，直到2014年9月29日原告强制要求所有新进员工必须在2014年9月30日12点前确认是否跟对方签约，所以原告才回复不跟原告签约，对方一直在误导原告领导，认为对方是要跟原告签约，所以原告领导才做出决定，先按签订合同后的工资标准支付工资，现在由于对方提出辞职，放弃签约，因此不能享受签约后合同的工资标准，而应该按实习员工的标准领取工资，所以原告有理由要求对方退回7-8月份超过实习员工标准的工资5155.84元。
二、要求被告退回超过实习标准的差旅补贴427元。从2014年7月起，原告安排被告出差5次，共计22天。现要求被告退回原告超出实习员工标准的出差补贴费，即被告需退回原告427元多支出的出差补贴。原告的出差补贴分为两种，一种是实习生出差补贴，标准为31元∕天，一种是跟原告签订合同的正式员工，出差补贴标准62元∕天；因为被告从2014年7月10日报到至2014年10月15日离开原告止，都拒绝跟原告签约，因此在其出差期间的补贴只能按原告规定的实习生标准发放补贴，原告之前按实习生员工标准发放的出差补贴是考虑到其跟原告签约的基础上发放的，由于合同是她单方面放弃的，原告有理由要求被告退回出差期间超过实习生差旅补贴标准的差旅补贴。
三、要求被告退回2014年中秋过节费100元。原告于2014年9月5日给被告发放了2014年的中秋过节费100元。中秋过节费是原告对已签约的正式员工发放的一种福利，鼓励员工，让员工在中秋时能感受到原告的关怀，而被告主动放弃跟原告签订合约，不应享有正式员工的待遇，因此要求被告退回已发的过节费100元。
四、要求被告支付三方协议违约金4500元。原告于2014年5月16日与被告签订三方协议，协议第五条规定，如果有违约，违约方需要支付违约金4500元。三方协议第二条规定，乙方到甲方报到后，双方应按法律规定订立劳动合同，并办理有关招工手续，劳动合同订立后本协议自动终止。原告已按法律规定于2014年7月30日为被告办理了招工手续，于2014年7月31日将劳动合同和任务书发给被告，被告找各种理由拒签合同，于2014年9月30日单方提出辞职，10月10日递交的辞职函，对此原告还对被告进行挽留，被告属违约行为，按规定被告需赔偿原告违约金4500元。
五、要求被告赔偿原告损失20000元。被告于2014年4月8日到原告单位上班后，原告尽心尽力的培养被告，从被告入职到提出辞职时间，多次安排被告出差，到总部厦门学习，出差拜访客户，并让被告担任商务部负责人同时接手原告大客户的衔接，并给予客户成交金额的0.2%业务提成，原告单位的很多老业务员还对此颇有非议。被告掌握着原告单位的重要信息，从被告2014年10月10日提出辞职到2014年10月15日止离开原告，只有5天时间，原告根本无法找到相应的人员来接手被告手上的工作，给原告单位造成财力、物力、人力的损失。
被告于2014年4月8日到原告单位上班后，原告单位一直在用心培养被告，让被告到深圳参加2014年6月18日到2014年6月20日CIBF展会，接触原告单位核心供应商和客户；2014年6月22日又让被告到总部学习，2014年7月30日出差杭州，2014年8月12日至2014年8月15日出差杭州、山东了解整个原告的运营流程，在这期间也多次安排原告单位的业务员带领被告拜访客户。
原告于2014年7月31日已将合同发邮件给对方，也一直不断满足被告提出的要求，原告是本着积极诚信的态度要跟被告签约，因此也没有在签订期限内主动跟被告终止合作。反而是被告抱着某种个人目的，一直以合同条款为由，欺瞒原告。直到2014年9月30日原告强制要求必须答复是否跟原告签约的情况下，被告才回复不跟原告签约。如果被告认为我公司的合同条款无法接受，可以在第一时间提出不跟原告签约，那时也还在招聘季节，原告可以及时补充人员，重新分配工作。而不是一而再的欺骗原告，在明知道不跟原告签约的情况下，还跟原告申请出差拜访客户。
被告于2014年10月10日提出书面辞职，在未办理工作交接的情况下，私自于2014年10月15日止未到原告单位上班，从她提出辞职到离开原告单位，只有半个月时间。被告在原告单位负责商务部负责人的工作，岗位比较重要，且被告离职时间，已错过了招聘季节，原告在上海的人员本来就比较有限，没有其他员工可以有多余的时间来顶替她的工作。原告只有加大招聘力度，并临时从厦门派员工长期到上海常住，维持上海工作的开展。在这期间被告已产生了大量的差旅费，对于被告的这种不道德行为，为了达到个人目的不择手段的恶劣品行，原告要求被告赔偿原告损失20000元。
六、判决原告支付被告9月工资3682.7元，可以扣除绩效工资1350元，实际支付9月工资2332.7元，但由于被告单方提出辞职，违约在先，原告只能按实习生工资标准113元∕工作日支付被告9月工资2542.5元。被告的工资是由岗位工资、绩效工资、满勤工资、岗位津贴、交通通讯补贴、提成六部分组成，原告单位代扣五险一金和个人所得税，每个月原告人力资源部门会将绩效考核表发给每位员工，由他们自评，部门领导评分，总经理进行评分，对每一位员工的工作表现给予绩效考核，考核结果达不到标准的，原告有权按相应的评分数扣除员工的绩效工资。
被告在9月工作期间的表现，根据自评、部门领导评分，人力资源部门，总经理评分，是达不到考核标准的，因此原告有权根据被告的评分结果，扣减当月绩效1350元，由于当时原告做工资表时是先按照签约员工的标准做工资表的，按工资组成部分是含绩效部分，所以原告根据被告9月的工作表现，在被告的工资里扣除9月绩效部分。但由于被告已单方提出离职，违约在先，原告只能按实习员工的标准113元∕日支付被告9月工资2542.5元。
七、判决原告不需支付被告10月工资1448.28元，而是按实习生工资标准支付被告10月工资971元，不需支付2014年国庆过节费200元。被告10月工资计算有误，由于被告单方提出辞职，拒绝跟原告签订劳动合同，所以原告只需按实习生工资的标准支付被告10月的工资971元。被告三方协议上的工资4500元是指双方签订劳动合同后的正式工资，原告于2014年就已将劳动合同和任务书模板发给被告，被告拒签合同，并单方提出辞职，责任在于被告。原告有理由按实习生的工资标准跟被告核算10月工资，计算依据为113元∕日×7天=971元，而不是被告核算的工资1448.28元。
八、要求法院判决结果出来再为被告办理离职手续开具离职证明。被告于2014年10月10日提出辞职至2014年10月15日离开公司，应属旷工行为，并不存在被告所说的解除劳动合同或终止劳动合同。直到今日都没有到公司办理交接手续，公司并不知悉被告手上的工作内容及来原告公司的真实目的。
原告从头到尾就不同意被告辞职，被告于2014年10月16日起私自离开原告单位，应属旷工行为，并不存在被告所说的解除劳动合同或终止劳动合同。原告从2014年7月31日就已将劳动合同发邮件给被告，被告对于合同条款内容是知悉的并了解的，如果被告不认可原告公司的合同条款可以第一时间不跟原告签约，而不是在原告作出强制性签约时间才告诉不跟原告签约。且被告在原告处工作期间担任商务部负责人重要岗位的工作，在辞职前还强烈要求跟原告领导出差拜访重大客户，由于市场竞争激烈，因此原告有理由认为对方是抱有其他目的，带着一种欺骗性的行为来原告单位工作的，在被告不能给原告确信理由的情况下，为了维护原告单位的利益，要求等法院判决结果出来再为被告办理离职手续开具离职证明。
综上所述，为维护原告合法权益，特依相关法律之规定，向法院起诉，请求判令：1、原告不承担支付责任，被告支付原告违约金和其他经济损失：2、被告退回7-8月超过实习工资标准的工资5155.48元；3、被告退回超过实习标准的差旅补贴427元；4、被告退回2014年中秋过节费100元；5、被告支付三方协议违约金4500元；6、被告赔偿原告损失20000元；7、原告支付被告9月工资3682.7元，可以扣除绩效工资1350元，实际支付9月工资2332.7元。但由于被告单方提出辞职，违约在先，原告只能按照实习生工资标准113元∕工作日支付被告9月工资2542.5元；8、原告不需支付被告10月工资1448.28元，而是按照实习生工资标准支付被告971元，不需支付2014年国庆过节费200元；9、法院判决结果出来再为被告办理离职手续开具离职证明；10、被告支付诉讼费用。
被告凌丹丹辩称，1、本案的劳动仲裁裁决结果是一裁终局。原告要求对裁决书纠正的请求缺乏依据。根据法律规定，本案的仲裁裁决是终局裁决。2、被告从报道之日起已经和原告建立事实劳动关系，原告要求按照实习生标准支付报酬缺乏依据。被告从原告处上班后，因为双方协商未果，未能签订劳动合同，但是双方已经建立实际劳动关系。3、原告要求被告支付违反三方协议违约金没有依据。按照约定，本案被告2014年7月10日已经到原告处报道，不存在违约的情形。该三方协议约定了1年的违约期限，应当是违法条款，应当是无效的。被告和原告自用工之日起建立劳动关系，双方约定1年的违约期不利于保护劳动者的合法权益。该协议是民事合同，不是劳动争议的范畴。原告主张的话应当另行起诉。4、原告要求赔偿损失2万元缺乏事实依据，也不属于劳动争议的范畴。5、原告应立即为被告办理离职手续，并开具离职证明。
案件审理过程中，原告提交三方协议，拟证明该三方协议是有效的；劳动合同往来邮件、辞职函、原告挽留邮件、工资表、银行付款凭证，拟证明由于被告原因单方拒签合同，不能享有签约合同的工资标准，而应按实习员工标准领取工资，原告要求被告退回超过实习标准的工资；差报销单及付款凭证，拟证明由于被告的原因单方拒签合同，不能享有签约合同的出差标准，而应按实习员工标准领取出差补贴，原告要求被告退回超过实习标准的出差补贴；过节费及付款凭证，拟证明相关福利是原告对已签约的正式员工发放的一种福利，而被告主动放弃跟原告签合约，不应享有正式员工的待遇；用工备案，拟证明被告拒签合同；厦门员工长驻上海期间的差旅费用，拟证明被告在未办理工作交接的情况下，私自于2014年10月15日起未到原告上班，在这期间产生了大量的差旅费损失；绩效考评表，拟证明被告在9月工作期间的工作表现，原告有权根据被告的评分结果，扣减当月绩效1350元。实习协议、任命通知书、EPR工作权限，拟证明被告在原告单位担任重要岗位工作；送达回证及劳动仲裁判决书，拟证明原告起诉经过法定程序。被告对原告提交的用工备案、厦门员工长驻上海期间的差旅费用、绩效考评表的真实性不予认可，其他证明真实性均予以认可。被告未提交证据。
经审理查明，2014年4月8日，被告在原告处毕业实习（被告当时大学未毕业）。2014年5月，原告、被告与暨南大学就业指导中心三方签订了一份《普通高等学校毕业生、毕业研究生就业协议》，约定被告大学毕业后到原告处报道就业。2014年7月1日被告毕业，2014年7月10日被告到原告处报到处正式上班。双方因协商劳动合同条款未谈妥，2014年9月30日被告申请离职。2014年10月15日被告离职。被告2014年10月上班7天。2014年7月起，原告按正式员工标准发放被告2014年7月工资4612.46元，2014年8月工资4724.02元，2014年中秋节过节费100元及相应的出差补贴。原告未发放被告2014年9月、10月的工资及2014年国庆过节费200元。被告确认离职前尚有出差备用金1884元没有退还给原告，双方同意被告未退还的上述1884元出差备用金在原告2014年9月尚未支付的工资中直接予以抵扣，
被告凌丹丹作为申请人于2014年12月9日向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人厦门中物投进出口有限公司支付：一、2014年9月1日至2014年10月15日的工资7252.28元；二、支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额12477.46元；三、支付经济补偿2689.89元；四、支付加班工资、高温补贴费、过节费合计8081.26元；五、立即为申请人办理离职手续开具离职证明。被申请人厦门中物投进出口有限公司提出仲裁反请求，要求申请人：一、返还2014年7月10日至2014年8月31日超出实习工资标准支付的工资5155.48元（其中2014年7月份2804.46元，2014年8月份2351.02元）；二、返还2014年中秋过节费100元；三、返还超出实习员工出差补贴标准的出差补贴427元；四、支付三方协议违约金4500元；五、支付被申请人损失20000元。厦门市劳动争议仲裁委员会于2015年3月2日作出厦劳仲案（2015）0121号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2014年9月份的工资3682.70元、2014年10月份的工资1448.28元及2014年国庆过节费200元；二、被申请人应为申请人办理离职手续并开具证明；三、驳回申请人的其他仲裁请求；四、驳回被申请人的全部仲裁反请求。原告厦门中物投进出口有限公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。
以上事实有原告提交的三方协议、劳动合同往来邮件、辞职函、工资表、银行付款凭证、送达回证、劳动仲裁裁决书以及双方当事人的庭审陈述等为证。
本院认为，2014年7月10日被告到原告处报道上班后，双方因协商劳动合同条款未谈妥，最终未能签订书面劳动合同，但双方已履行劳动关系的相关权利、义务，因此本院认定原告与被告自2014年7月10日起建立劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，员工入职后同一岗位仅存在试用期与试用期满后的工资和福利待遇的差别，依据《普通高等学校毕业生、毕业研究生就业协议》的约定，双方并未约定试用期，故原告以被告未签订书面劳动合同前属于实习员工非正式签约员工，只能享受实习员工相应的工资及福利待遇为由，要求被告返还工资差额5155.48元、2014年中秋过节费100元和超过实习员工出差补贴标准的出差补贴427元，没有依据，本院不予支持。
原告主张根据被告9月份的绩效考评，原告在被告2014年9月份的工资中扣除了绩效1350元，但是原告提交的月度绩效考核表中本人签署栏没有被告的签字，被告对该考评表的真实性亦不予认可，因此，对原告提交的月度绩效考核表真实性本院不予认可。双方当事人对被告2014年9月份的工资中的其他扣除项目无异议，故本院认定被告2014年9月份的实发工资应为3682.70元。原告主张2014年10月份被告的工资应按实习员工标准每天113元支付，没有依据，本院不予采纳。故原告应按4500元每月的工资标准支付被告2014年10月份的工资合计1448.28元。原告以被告未签订书面劳动合同前属于实习员工而非正式签约员工为由拒绝发放被告2014年国庆过节费200元，没有依据，故被告要求原告支付2014年国庆过节费200元，本院予以支持。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在五十日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。双方确认被告于2014年10月15日离职，故被告要求原告为被告办理离职手续开具离职证明，符合法律规定，本院予以支持。
原告与被告及暨南大学就业指导中心所签订的《普通高等学校毕业生、毕业研究生就业协议》系平等民事主体之间达成的民事协议，不属于《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》所规定的劳动争议的调整范围，故本院依法驳回原告根据该协议书要求被告支付违约金的诉讼请求。原告要求被告赔偿损失20000元，但所提供的证据并不足以证明其所主张的损失及相关损失与被告存在关联性，因此原告要求被告赔偿损失，证据不足，本院不予支持。
原、被告对仲裁裁决的涉及被告提出的未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿及加班工资、高温补贴费均无异议，本院予以确认。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第五十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告厦门中物投进出口有限公司应于本判决生效之日起七日内支付给被告凌丹丹2014年9月份的工资3682.70元、2014年10月份的工资1448.28元及2014年国庆过节费200元；
二、原告厦门中物投进出口有限公司应于本判决生效之日起七日为被告凌丹丹办理离职手续开具离职证明；
三、驳回原告厦门中物投进出口有限公司的诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由原告厦门中物投进出口有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 刘亚乐
二〇一五年六月八日
书 记 员 吕 宁
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
第六十二条用工单位应当履行下列义务：
（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；
（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬
（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；
（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训
（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。
用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。