广东省韶关市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）韶中法民一劳仲字第2号
申请人：韶关市辉源物业服务有限公司。
法定代表人：方才良，总经理。
委托代理人：丘志斌，广东中佑律师事务所律师。
被申请人：李某，男，1965年10月6日出生，汉族。
委托代理人：林官祥，韶关市曲江区附城法律服务所法律工作者。
申请人韶关市辉源物业服务有限公司（以下简称辉源公司）申请撤销韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院（简称曲江区仲裁院）韶曲劳人仲案终字（2013）63号仲裁裁决一案，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。申请人辉源公司委托代理人丘志斌，被申请人李某及其委托代理人林官祥到庭参加听证。本案现已审理终结。
本院经审理查明：辉源公司是在韶关市工商部门注册的物业管理公司，位于韶关市韶南大道三公里金沙小区内。李某2012年2月4日进入辉源公司从事保安工作。2012年7月3日李某在上夜班时被徐文杰等人殴打受伤，送曲江人民医院治疗，住院l05天，诊断为：左胫骨上段开放性粉碎性骨折，左桡骨下段骨折，左食指、右小腿皮肤挫裂伤。医嘱表明李某出院后全休半年，住院期间需陪护2人及1年后拆钢板（10000元）。2013年5月20日韶关市曲江区人力资源和社会保障局作出韶曲人社工伤认字（2012）12号认定工伤决定书，认定李某所受伤害为工伤。2013年9月9日经韶关市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。李某支付了鉴定费300元，李某受伤前韶关市统筹地区职工平均月缴费工资为2986元／月。
另查明：2012年12月12日，李某写下一份收据给徐文杰，内容为：“徐文杰伤害本人赔偿款壹拾伍万（150000）元。”2012年12月19日，广东省韶关市曲江区人民法院作出（2012）韶曲刑初字第150号刑事判决，判决被告人徐文杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓期二年。该判决查明：“在本院主持下，被告人徐文杰与被害人李某达成了赔偿协议，一次性赔偿被害人李某医疗费等经济损失150000元，并得到被害人的谅解。”该判决已生效。
再查明：在听证过程中，辉源公司称其公司支付了33000元医疗费给李某，李某本人实际只支付了20800元医疗费。李某则称其本人支付给医院的医疗费为20800元，徐文杰支付了30000元医疗费给医院，辉源公司仅支付了3000元医疗费给医院。
李某向曲江区仲裁院申请仲裁，请求辉源公司赔偿各项工伤费用共计l39484.74元，并要求解除双方劳动合同关系。费用清单如下：1、一次性伤残补助金1700元／月×9个月=15300元；2、一次性伤残就业补助金1700元／月×8个月=13600元；3、一次性工伤医疗补助金1700元／月×2个月=3400元；4、护理费l05天×（50元／天×2人）=10500元；5、因伤期间留薪工资1700元／月×l3个月=22100元；6、住院伙食补助105天×50元／天=5250元；7、拆内固定物费用l0000元；8、医药费53734.14元＋481.50元＋119.10元=54334.74元；9、营养费3000元；10、鉴定费300元；11、经济补偿金l年×l个月×1700元／月=1700元。合计：139484.74元。
曲江区仲裁院经审理后认为：该案是在用工过程中劳动者遭受他人伤害引发的劳动争议。辉源公司作为合法的用工主体，招用工人后不履行为劳动者参加缴纳社会保险的法定义务，致使李某受伤后不能从社会保险基金中享受应有的保险待遇。依据《广东省工伤保险条例》第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的……由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，李某要求辉源公司承担工伤保险责任和计发伤残补偿待遇，予以支持。
双方就李某月平均工资问题上发生争议，李某称其受伤前平均工资为l700元／月，辉源公司辩称李某工资为1400元／月，但未提交李某的工资台账，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，因李某的工资台账属于用人单位掌握管理，辉源公司未提交李某的工资台账，应当承担举证不利的后果，该院对辉源公司主张李某月工资为1400元／月，不予支持。李某主张其月平均工资为l700元／月，该院予以支持。
李某受伤前韶关市统筹地区职工平均工资为2986元／月，李某的工资低于其受伤前韶关市统筹地区职工平均工资的百分之六十，依据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，因此，计发李某的伤残待遇基数标准应按1791元／月来确定。
李某主张辉源公司支付李某治疗工伤医疗费共计54334.74元（2013年10月10日的住院清单53734.14元＋2013年7月31日的广东省医疗机构门（急）诊、住院收费收据481.5元＋2013年6月25日的广东省医疗机构门（急）诊、住院收费收据119.10元=54334.74元）。辉源公司称其已支付了33000元给李某；并且（2012）韶曲刑初字第l50号判决书，已判决徐文杰支付了李某的医药费，150000元赔偿款包括医药费。辉源公司提交了曲江人民医院住院预交款临时收据33000元。李某则称徐文杰没有支付完其医疗费用，徐文杰支付l50000元只是人身损害赔偿款，150000元赔偿款中不包含医疗费用。后经该院调查，李某治疗工伤共花费了54334.74元，其中在住院期间医疗费已由徐文杰支付了33000元，后徐文杰于2012年12月12日再次赔偿了李某15000元赔偿款，收条中没有注明包含有医疗费用。辉源公司主张其已支付了李某的医药费，但未能向仲裁庭提供医院正式医疗收费票据。辉源公司认为许文杰赔偿的l50000元中已包括医药费的主张，不予支持。李某主张徐文杰没有支付完其医疗费用，其支付l50000元只是人身损害赔偿款，l50000元赔偿款中不包含医疗费用，应予以支持。李某的工伤是由第三人侵权所致，第三人已承担了部分侵权赔偿责任，李某又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费，因此，李某要求辉源公司支付医疗费54334.74元，应扣除徐文杰已支付了李某33000元的医疗费用。辉源公司还应支付李某剩余医疗费用21334.74元（即：治疗工伤的医疗费54334.74元-徐文杰已支付的医疗费33000元=21334.74元）。
李某主张辉源公司支付拆内固定物费用l0000元。曲江人民医院出院证注明李某需1年后拆钢板，治疗费用需10000元，因拆内固定物所需费用也属于治疗工伤所需费用，该院对李某的主张，予以支持。
李某主张辉源公司支付3000元的营养费，因《工伤保险条例》没有对营养费作出相关规定，李某主张没有依据，对其请求不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿金方面，解除劳动关系是由李某主动提出的，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条并无将主动要求解除劳动关系列入应当支付经济补偿金的情形，用人单位没有支付补偿义务。原劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》（劳办发（1996）33号）的复函第二条规定，由劳动者本人提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。李某要求支付1个月工资的经济补偿金，不予支持。
劳动能力鉴定是计发伤残补偿待遇的判断依据，辉源公司应当返还300元鉴定费给李某。
依据《广东省工伤保险条例》（下称《条例》）第四章的规定，辉源公司对李某遭受事故伤害计发的工伤补偿待遇如下：
1、治疗工伤所需费用。依据《条例》第二十五条第一款“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行”的规定，辉源公司还应支付李某治疗工伤所需费用（剩余未支付医疗费、拆内固定物费用）”共计31334.74元给李某（即：李某剩余医疗费用21334.74＋拆内固定物费用10000元=31334.74元）。
2、住院期间的伙食补助。依据《条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食费工伤基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准百分之七十支付……”的规定。李某住院治疗共l05天。韶关地区因公出差伙食补助标准为30元／天。辉源公司应支付李某受伤住院期间的伙食补助费共计2205元（即：l05天×30元／天×70％=2205元）。
3、停工留薪期工资。依据《条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定。李某受伤前工资福利待遇为l700元／月，从李某2012年7月23日受伤，2012年11月8日出院，出院医嘱注明需休息半年，休息至2013年5月8日，近9.5个月期间为停工留薪期，故辉源公司应支付李某停工留薪期工资16150元给李某（即：9.5个月×1700元／月=16150元）。
4、住院期间的护理费用。依据《条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定。李某住院治疗共l05天。韶关地区护工从事同等级别护理标准为50元／天。医院建议李某住院期间每天需两人陪护，辉源公司还应支付李某受伤住院期间的护理费共计10500元（即：105天×50元／天×2=10500元）。
5、一次性伤残补助金。依据《条例》第三十四条第一款“九级伤残为九个月的本人工资”；第六十六条第（一）项“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资”的规定，计发李某的伤残待遇基数标准应按1791元／月来确定，辉源公司应支付一次性伤残补助金l6119元给李某（即：九级9个月×1791元／月=16119元）。
6、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金。依据《条例》第三十四条第二款第（一）、（二）项“九级计发二个月的本人工资、九级计发八个月的本人工资”之规定。李某提出解除劳动关系。辉源公司应支付二项伤残待遇总额为17910元给李某［即：（一次性医疗补助金九级2个月×1791元／月：3582元）＋（一次性伤残就业补助金九级8个月×1791元／月=14328元）=17910元］。
该案调解无效，该院依据劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》（劳办发（1996）33号）的复函第二条；《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第二十五条第二款、第二十六条第一款、第二十六条第四款、第三十四条第一款、第二款第（一）、（二）项、第五十七条、第六十六条第（一）项；根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条（二）项、第四十九条的规定，于2013年11月25日作出韶曲劳人仲案终字（2013）63号仲裁裁决如下：一、辉源公司在收到裁决书之日起十五日内，一次性支付治疗工伤所需费用共计人民币叁万壹仟叁佰叁拾肆元柒角肆分（￥31334.74）给李某。二、辉源公司在收到裁决书之日起十五日内，一次性支付住院期间的伙食补助费共计人民币贰仟贰佰零伍元（￥2205.00）给李某。三、辉源公司在收到裁决书之日起十五日内，一次性支付停工留薪期工资共计人民币壹万陆仟壹佰伍拾元（￥16150.00）给李某。四、辉源公司在收到裁决书之日起十五日内，一次性支付住院期间护理费共计人民币壹万零伍佰元（￥10500.00）给李某。五、辉源公司在收到裁决书之日起十五日内，一次性支付三项工伤补偿金共计人民币叁万肆仟零贰拾玖元（￥34029.00）给李某，双方终止劳动关系和终结工伤保险关系。六、辉源公司在收到裁决书之日起十五日内，返还劳动能力鉴定费300元给李某。七、驳回李某其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决，自作出之日起发生法律效力。李某不服上述裁决，可自收到仲裁裁决书之日起十五日内向韶关市曲江区人民法院提起诉讼；辉源公司有证据证明上述裁决有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定情形之一的，可自收到仲裁裁决书之日起三十日内向韶关市中级人民法院申请撤销。一方当事人拒不履行生效仲裁裁决书的，另一方当事人可向人民法院申请强制执行。
辉源公司不服该仲裁裁决向本院提出申请称：一、曲江区仲裁院做出的仲裁裁决适用法律错误。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第九条规定：《劳动争议调解仲裁法》第四十七条应作如下理解：（一）劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金，其仲裁请求涉及数项，分项计算数额不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决；又根据韶关市人民政府关于调整我市企业职工最低工资标准的通知［韶府（2013）11号］（一）企业职工月最低工资标准由原来的850元／月调整为l010元／月。李某的仲裁申请涉及数项分项计算已超过当地最低工资标准十二个月金额，依法不属于终局裁决。二、曲江区仲裁院做出的护理费裁决所根据的证据是伪造的。李某提交的曲江区人民医院出院证明显涂改，该出院证与李某提交的住院病案不相符，出院证是伪造的材料，曲江区仲裁院未对该证据审查就予以认定不符合法律程序。三、曲江区仲裁院做出的医药费裁决是程序违法，认定事实不清。辉源公司向曲江区人民医院预交了李某的医疗费33000元并提交了相关证据，而李某没有提交相关证据证明其有交医疗费用，且刑事判决书确定徐文杰已支付医药费等l50000元给辉源公司。该150000元明确指明是医药费等，那么也就包括医药费、护理费、误工费等直接费用和赔偿金，依法对同一标的不能作出两次审理和判决。曲江区仲裁院无视辉源公司已支付33000元医疗费和生效判决确定的事实、以及法律规定，也没有出示调查证据，曲江区仲裁院的审理明显程序违法，裁决由辉源公司支付李某没有实际支出的医疗费，是不符合法律规定的。综上，请求法院依法裁定撤销该仲裁裁决，申请费由李某负担。听证时，辉源公司补充申请理由认为，李某申请仲裁时是按照1700元／月计算工伤待遇的，曲江区仲裁院不应变更其请求按照1791元／月计算其工伤待遇。
辉源公司向本院提交了以下证据：一、曲江区人民医院住院预交款临时收据四张，共33000元，拟证实辉源公司已经支付了李某的医药费共33000元。李某认为辉源公司仅支付了医药费3000元，徐文杰支付了医药费30000元。二、（2012）韶曲刑初字第150号刑事判决书，拟证实李某已经取得徐文杰支付的医疗费等经济损失赔偿150000元。李某认为其开给徐文杰的收据写明只是赔偿款，没有注明医疗费，所以说明不存在重复赔偿的问题。三、韶关市人民政府关于调整我市企业职工最低工资标准的通知，拟证实2013年韶关市的最低工资标准，并认为该裁决的数额已经超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的标准，不属于终局裁决。李某认为其主张的只是工伤待遇，不受最低工资标准12个月金额的限制。四、李某的出院证、住院病案和出院记录，拟证实出院证的陪护人员原本应为一人，出院证有改动痕迹，而且是先有公章再由内容。李某称出院证并不存在涂改，而且在仲裁时也出具了出院证的原件给仲裁庭核对。五、李某2012年4月、5月的工资表，拟证实李某的工资是1400元，基础工资1000元，考核工资300元，伙食补贴100元。李某认为工资应按实发工资计算，而李某的实发工资还不止1700元。
李某答辩称：一、曲江区仲裁院作出的终局裁决是符合法律规定的。因为本案仲裁的仅仅是李某的工伤待遇，不受最低工资标准12个月金额的限制。二、辉源公司在仲裁时并没有提供李某的工资台账，应承担举证不能的不利后果。李某主张的平均工资低于韶关市统筹地区职工平均工资的百分之六十，曲江区仲裁院按照韶关市统筹地区职工平均工资的百分之六十计算工伤待遇是符合法律规定的，而且这也不属于撤销仲裁裁决审查的范围。三、李某的出院证并没有涂改，辉源公司仅仅支付了3000元医药费。四、在徐文杰的刑事案件审理过程中，法院组织调解，当时李某提出的请求数额是25万多，但是因为徐文杰没有那么多钱，所以才给了150000元。而且在李某写给徐文杰的收据中并没有写是医药费，就只是赔偿款。
李某向本院提交了以下证据：一、曲江区人民医院住院预交款临时收据20800元，拟证实李某自己支付了20800元医药费。辉源公司认为这份证据恰好证明辉源公司已经出了33000元，李某仅支付了20800元。二、李某写给徐文杰的收据，拟证实徐文杰支付的150000元仅仅是赔偿款，并不包括医疗费。辉源公司认为对于赔偿款的问题应以生效判决认定的事实为准。
经本院向曲江区人民医院骨科杨朝冰医生（原李某的主治医生）调查，其称由于时间较长，无法记起当时的出院证写的护理人数是一人还是二人，医院所存资料也没有这一记录，并称李某的伤情一人或二人护理都属合理。
本院认为：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”的规定，本案应审查仲裁裁决是否符合上述法律规定的可以撤销的情形。
一、辉源公司主张韶曲劳人仲案终字（2013）63号仲裁裁决不属于终局裁决，因此曲江区仲裁委适用法律错误。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第三十八条第二款：“劳动人事仲裁机构作出的裁决书已载明该裁决是否属于终局裁决，当事人在诉讼中又对有关终局裁决、非终局裁决的认定提出异议的，人民法院不予审查。”的规定，该仲裁裁决已载明是终局裁决，辉源公司对该问题提出异议，本院不予审查。
二、辉源公司主张仲裁裁决作出的护理费裁决所依据的出院证是伪造的。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”辉源公司主张李某的出院证是伪造的，但是其提供的证据无法证实该出院证是否是李某所伪造，因此，本院对其主张不予采纳。
三、辉源公司主张曲江区仲裁院作出的医药费的裁决是程序违法。在仲裁期间，双方都向曲江区仲裁院提供了证据，曲江区仲裁院根据双方提交的证据作出事实认定是否正确并不属于本案审查的范围，辉源公司也没有充分的证据证实仲裁违反法定程序。因此，本院对此主张亦不予采纳。
四、辉源公司主张曲江区仲裁院未按李某主张的1700元／月的平均工资计算各项赔偿不当。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款第一项：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，由于李某主张的平均工资低于韶关市统筹地区职工平均工资的百分之六十，曲江区仲裁院主动按照韶关市统筹地区职工平均工资的百分之六十计算工伤待遇并未违反法律规定。
综上所述，辉源公司申请撤销韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院作出的韶曲劳人仲案终字（2013）63号仲裁裁决的理由不成立，本院予以驳回。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回韶关市辉源物业服务有限公司的申请。
案件受理费400元。由韶关市辉源物业服务有限公司负担。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 锐
代理审判员 刘 茜
代理审判员 李 罡
二〇一四年五月三十一日
书 记 员 何海祥
第1页共15页