四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泸民终字第405号
上诉人（原审被告）周习文，男，1974年7月23日出生，汉族，四川省合江县人，医生。
委托代理人肖学文，女，1983年4月15日出生，汉族，四川省合江县人，居民，系周习文妻子。
被上诉人（原审原告）李小琴，女，1979年1月21日出生，汉族，四川省合江县人，农民。
上诉人周习文因身体权、健康权纠纷一案，不服四川省合江县人民法院（2013）合江民初字第1681号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审判决认定，李小琴与周习文原系夫妻关系，共同生育一子周炳安。纠纷前，双方曾为孩子抚养权发生过诉讼，存有旧怨。2012年7月23日14时许，李小琴随其父母李朝成、刘运学前往周习文开设在合江县合江镇兴教街的“习文诊所”探视周炳安时，因事前没有联系，周习文、肖学文夫妇与李小琴、刘运学为是否安排探视发生口角，继而双方发生推搡抓扯。抓扯中，李小琴头部受伤，被送往合江县中医医院住院治疗54天，出院诊断：1、轻型脑伤；2、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、休息半月，加强营养；2、门诊随访。2012年10月29日，泸州科正司法鉴定中心作出泸科正（2012）临鉴字第1907号鉴定意见书，鉴定李小琴的面部损伤需续医费12000.00元。2013年6月24日，周习文申请对李小琴的医疗时限和用药情况进行鉴定。2013年7月31日，四川金沙（泸州）司法鉴定所作出川金沙泸（2013）临鉴693号司法鉴定意见书，鉴定李小琴的合理医疗费用为6074.76元，住院时限评定为30日（2012年7月23日至8月21日）。2013年6月14日，合江县公安局作出合公（合）刑罚决字（2013）364837号行政处罚决定书，对周习文处以行政拘留5日。周习文不服，向泸州市公安局申请行政复议。2013年8月13日，泸州市公安局作出泸公复字（2013）第09号行政复议决定书，撤销合公（合）刑罚决字（2013）364837号行政处罚决定书，重新调查处理。合江镇派出所曾多次组织双方进行调解未果。2013年6月4日，李小琴提起本案诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述，李小琴举出的身份证复印件、常住人口登记卡、医疗费结算票据、接警回执复印件、受理案件回执单复印件、泸州科正司法鉴定中心鉴定报告，周习文提交的泸州市公安局行政复议决定书、四川金沙（泸州）司法鉴定所鉴定报告、鉴定发票、周习文申请法院调取的合江县公安局合江镇派出所的询问笔录、病历病程记录等证据佐证。
原审判决认为，关于李小琴各项损失的认定。1、医疗费。李小琴主张11520.60元，提交了病历、费用清单、合江县中医医院的证明等资料，周习文认为李小琴扩大损失，申请对李小琴的医疗时限和用药情况进行鉴定，经鉴定结论为李小琴的合理医疗费用为6074.76元，住院时限评定为30日。原审法院认为，该鉴定双方无争议，应予采信，故李小琴的医疗费用为6074.76元；2、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费。李小琴主张的分项金额标准不明确，周习文也异议，原审法院按规定确认为：误工费2700.00元（45天，每天60.00元）、护理费1500.00元（50元／天×30天）、住院伙食补助费300.00元（30天×10元／天）、交通费200.00元；3、整容续医费、鉴定费、精神损害抚慰金。李小琴主张续医费12000.00元，鉴定600.00元，提交了司法鉴定意见书，周习文不予认可。原审法院认为，李小琴主张续医费，虽有司法鉴定意见书，但治疗并未实际发生，应待实际发生后再行主张，故对李小琴的续医费不予确认；对于精神损害抚慰金，李小琴损伤未构成伤残，依法不予认可。综上，李小琴的损失为：医疗费6074.76元、误工费2700.00元、护理费1500.00元、住院伙食补助费300.00元、交通费200.00元，合计10774.76元。
另外，双方对纠纷的起因各执已见，李小琴主张系周习文先用独凳向刘运学砸去被挡下后，又将刘运学推倒在门口外几米，周习文之妻肖学文猛力把刘运学推翻倒地时，周习文用铁杵将李小琴头部打伤；周习文主张系李小琴先辱骂并用伞柄打周习文时自身受伤。原审法院根据双方在派出所陈述的情况以及李小琴的伤情照片、病历等，确认本案纠纷系李小琴引起并激化，并在双方发生推搡抓扯中李小琴头部受伤。李小琴主张周习文用铁杵打伤其头部的事实，无直接证据证明，原审法院不作认定。
公民的身体权、健康权受法律保护，公民、法人或其他组织由于过错侵害他人人身权利的，应当承担民事责任。本案虽李小琴主张被周习文用铁杵打击致伤的事实不能认定，但双方当天为探视小孩发生纠纷及李小琴在纠纷中受伤的事实客观存在，而周习文辩解李小琴之伤系自身所致也无确切证据证明，故原审法院确认周习文对李小琴存在侵权行为，且对李小琴的损害具有因果关系，依法应对李小琴的损失承担赔偿责任。李小琴在事前未联系的情况下，强求周习文协助探视小孩，引发纠纷并使纠纷升级，由此造成的损害，也有一定过错，依法应承担相应民事责任。原审法院根据双方过错程度及损害后果，确定由李小琴承担40%责任，周习文承担60%责任。据此，为维护公民的身体权、健康权及合法财产权益，依照，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决：一、李小琴因身体权、健康权被损害产生的损失10774.76元，由周习文赔偿李小琴6464.86元，限于本判决生效后十日内给付。其余损失由李小琴自负。二、驳回原告李小琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2165.00元，减半收取1083.00元，由李小琴负担1000.00元，周习文负担83.00元。
宣判后，上诉人周习文不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由是：原审判决认定事实不清，判决错误。上诉人从未与被上诉人李小琴发生任何肢体接触，无致害事实，不应承担赔偿责任。本案系因李小琴在事前未通知上诉人的情况下，突然闯到上诉人的门市借看孩子之名来闹事，由此引发双方纠纷并使纠纷升级。案发现场的抓扯推搡发生在李小琴、刘运学、肖学文之间，李小琴的伤是在抓扯中自己造成的。被上诉人李小琴主张其伤是上诉人造成的，向合江县公安局报案，合江县公安局经调查后认为上诉人实施了殴打被上诉人的侵权行为，但由于上诉人事实上并未实施，于是向泸州市公安局申请行政复议，后经泸州市公安局复查，认定合江县公安局调查的事实不清，上诉人殴打被上诉人的证据不足，且合江县公安局用以定案的证人证言是证人受李小琴之父李朝成的唆使作的伪证，现合江县公安局已经对违法拘留上诉人的行为给予了国家赔偿。综上，上诉人并未对被上诉人实施侵权行为，与被上诉人的损害后果无因果关系，原审判决采信合江县公安局的调查材料，判决上诉人承担赔偿责任是错误的。请求二审法院撤销原审判决；重新审理后改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人李小琴以原审判决正确为由予以答辩。
二审中，双方当事人均无新证据提交。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，依法予以确认。
本院认为，双方因探视小孩发生纠纷，被上诉人李小琴在纠纷中受伤，双方对此事实并无争议。但被上诉人李小琴之伤是如何造成的，双方各执一词。上诉人周习文主张是李小琴在抓扯中自己造成的，上诉人始终未参与抓扯，经审核，该主张无相应证据证明。被上诉人李小琴主张是上诉人周习文用捣药“铁杵”将其打伤，仅有李朝成的证词证实，由于李朝成系李小琴之父，与李小琴有直接利害关系，亦不足以认定。原审法院根据案件实际情况，结合被上诉人李小琴的伤情鉴定、病例资料等，适用高度盖然性原则，认定上诉人周习文对被上诉人李小琴的损害后果负有过错，并判令承担60%的赔偿责任，该实体处理并无不当，应当予以维持。综上，上诉人周习文要求改判驳回李小琴诉讼请求的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由周习文承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王志红
代理审判员 李 平
代理审判员 李 霞
二〇一四年三月十日
书 记 员 潘春艳