江西省峡江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）峡刑初字第65号
公诉机关江西省峡江县人民检察院。
被告人邹军平，男，1986年6月12日出生于江西省峡江县，汉族，家住江西省吉安市峡江县，因本案于2012年1月17日被峡江县公安局刑事拘留，于同日取保候审，2014年2月22日被峡江县公安局依法执行逮捕。
辩护人周九根，江西鸿鸣律师事务所律师。
江西省峡江县人民检察院以赣峡检刑诉（2014）65号起诉书指控被告人邹军平犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，于2014年7月14日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。江西省峡江县人民检察院指派代理检察员郭朝燕出庭支持公诉，被告人邹军平及其辩护人周九根到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、涉嫌寻衅滋事的犯罪事实
2011年，被告人邹军平打电话给金某某想参股到金某某在峡江县巴邱镇中山场一带开设的赌场，遭到金某某的拒绝。邹军平觉得没面子，就想抄掉金某某的赌场。2011年9月16日，邹军平让朋友“矮子”（身份不明）帮其租了一辆汽车，叫了三个年轻人（身份不明）来到峡江县巴邱镇图书馆附近的金某某家楼下。邹军平叫三个年轻人拿着借来的两把刀和自己的一把汽枪下车到金某某家找金某某，并吩咐“如果有人在里面赌博就抄掉他的场子”，而邹军平则在车里等。三名年轻人各自手持自制汽枪、刀进入金某某家中的厨房，将厨房的凳子踢倒。金某某见状就关上门并用手抓住一名拿刀的年轻人的手柄用手卡住其喉咙，将其顶在房门上，另一名持枪的年轻人就用枪顶着金某某。这时，李某看到这一情况也冲进了厨房，拿起厨房内的一把菜刀架在拿枪的年轻人脖子上，拿枪的年轻人也立即用枪顶住李某的肚皮，双方僵持了一段时间，三名年轻人想离开，结果被金某某拦在门口。这时，邹军平下车来到金某某家推开门叫三名年轻人离开。随后，邹军平等四人开车离开。
二、涉嫌聚众斗殴的犯罪事实
2012年9月27日，曾某某与陈某（二人均另案处理）约好当晚在峡江县水边镇石阳街十字路口附近“摆场子”解决双方之间的事情。曾某某便打电话给邹军平要其找几个人帮忙打架。于是，邹军平对一个外号叫“猴子”（身份不明）的人说晚上要“摆场子”。“猴子”又叫了三个新余的年轻人（身份不明）帮忙打架。当晚，邹军平开着一辆马自达6型小轿车（用迷彩布蒙住牌照）载着“猴子”及其叫来的三名新余人来到水边镇，并准备了四把关公刀和一把自制的长枪。邹军平电话与曾某某联系后，邹军平按照曾某某的电话指示来到水边镇石阳街的红绿灯附近与曾某某汇合并等对方来。等了一会，曾某某看到对方没来就开车去了新干。之后，邹军平也准备开车回巴邱镇。这时，邹军平等人突然看到从水边镇郭家大楼方向冲过来四、五个手拿梭镖的人。邹军平就叫车上的人拿着刀枪下车准备斗殴，但双方还没有接触到就被赶到的峡江县公安局巡逻防爆大队队员现场制止。这时，双方人员四处逃跑，邹军平也开车向巴邱方向逃离现场。之后，巡逻防爆大队队员在水边镇图书馆宿舍附近发现弃置的赣D95**号银白色宝莱轿车，在车内发现了用于斗殴的数把砍刀及梭镖。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人邹军平纠集他人持蔑刀、自制枪支等凶器在他人家中随意殴打他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十三条；邹军平纠集他人持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，应当以寻衅滋事罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。
被告人邹军平辩称，在寻衅滋事中拿枪顶住金某某和李某的肚皮不是事实，他没有看见金某某和李某两人。在聚众斗殴中他只叫了“猴子”，其他人不是他叫的。而且他只是开车，没有指使车上人员下车。
辩护人周九根提出的辩护意见是：对起诉书指控被告人邹军平犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪的定性不持异议。但被告人邹军平具有以下从轻或减轻处罚的情节。1、被告人邹军平不是寻衅滋事的发起者、也不是召集者，主观恶性较小。2、被告人邹军平在寻衅滋事过程中没有发生打斗场面，犯罪情节相对较轻。3、被告人邹军平不是聚众斗殴的发起者，也不是犯罪行为的组织、指挥者，也不是本案的首要分子和积极参与者，只是一般参与者。4、在聚众斗殴中陈某等人存在严重过错，5、被告人邹军平自愿认罪，具有悔罪表现，综上，请法庭对被告人予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
一、寻衅滋事的犯罪事实
2011年9月16日下午3时许，被告人邹军平打电话给金某某想参股到金某某在峡江县巴邱镇中山场老图书馆前排开设的赌场，遭到金某某的拒绝。邹军平觉得没面子，就想抄掉金某某的赌场。随后，邹军平让朋友“矮子”（身份不明）帮其租了一辆汽车，叫了三个年轻人（身份不明）来到峡江县巴邱镇图书馆附近的金某某家楼下。邹军平叫三个年轻人拿着借来的两把刀和自己的一把汽枪下车到金某某家找金某某，并吩咐“如果有人在里面赌博就抄掉他的场子”，而邹军平则在车里等。三名年轻人各自手持自制汽枪、刀进入金某某家中的厨房，将厨房的凳子踢倒。金某某见状就关上门一手抓住一名拿刀的年轻人的手柄同时一手卡住其喉咙，将其顶在房门上，另一名持枪的年轻人就用枪顶着金某某。这时，在金某某家的李某看到这一情况就冲到厨房，拿起厨房内的一把菜刀架在拿枪的年轻人脖子上，拿枪的年轻人则立即用枪顶住李某的肚皮。双方僵持了一段时间后，三名年轻人想离开，结果被金某某拦在门口。这时，邹军平下车来到金某某家推开门叫三名年轻人离开。随后，邹军平等四人从金某某家出来后开车离开。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人邹军平的供述，证实2011年金某某开了一个赌场，他想进去搭一股，但遭到金某某的拒绝，他就想带人去抄掉金某某的赌场。2011年9月16日下午，他开车叫上三个年轻人持刀和枪前往金某某家，他在金某某家侧门看见金某某等人把他带去的三人堵在一间房间里不让出来。
2、被害人金某某的陈述，证实2011年9月16日下午，邹军平开车到他家门口，叫三个年轻人持刀和枪来到他家，他拦住其中一个人不准出去，准备打电话报警，后邹军平上门叫其带来的人员离开。
3、证人李某的证言，证实2011年9月16日下午，有三名年轻人持刀和枪到金某某家中闹事，其中还有人拿枪顶着其腹部。
4、证人边某某的证言，证实2011年9月16日下午，有人持刀和枪到其家中找她老公金某某。
5、证人何某某的证言，证实2011年9月16下午，有人持刀和枪经过峡江县巴邱镇原图书馆附近。
6、证人杨某某的证言，证实2011年9月16日下午，有两个人拿着刀、一个人拿着枪在与金某某吵架。
上述证据，经庭审质证，内容真实，来源合法，足以采信。
二、聚众斗殴的犯罪事实
2012年9月27日，曾某某与陈某（二人均未归案）约好当晚在峡江县水边镇石阳街十字路口附近“摆场子”（指打架）解决双方之间的事情。曾某某便打电话给邹军平要其找几个人帮忙打架。于是，邹军平对一个外号叫“猴子”（身份不明）的新余人说晚上要“摆场子”。“猴子”又叫了三个新余的年轻人（身份不明）帮忙打架。当晚，邹军平开着一辆马自达6型小轿车（用迷彩布蒙住牌照）载着“猴子”及其叫来的三名新余人来到水边镇，并准备了四把关公刀和一把自制的长枪。邹军平电话与曾某某联系后，邹军平按照曾某某的电话指示来到水边镇石阳街的红绿灯附近与曾某某汇合。邹军平、曾某某等在约定的地点等了一会，曾某某见对方没来就开车去了新干。之后，邹军平也准备开车回巴邱镇。这时，邹军平等人突然看到从水边镇郭家大楼方向冲过来四、五个手拿梭镖的人，邹军平就叫车上的人拿着刀枪下车准备斗殴。但双方人员发现有警车向他们驶来，顿时开车四处逃跑。邹军平也开车向巴邱镇方向逃离现场。之后，巡逻防爆大队队员发现被追逃的赣D95**号银白色“宝莱”轿车停在水边镇图书馆宿舍附近，车内有数把砍刀及梭镖。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人邹军平的供述，证实2012年9月份的一天，曾某某说与“大脑”（陈某）约好了晚上“摆场子”，叫他带几个人去帮忙，他叫了新余的“猴子”，“猴子”又叫了三个人，他开车带着四个人一起去水边镇，在石阳街红绿灯附近，看见有四、五个人手里拿着长长的工具朝他们冲过来。他叫车上的人下车，他车上带了四把关公刀和一把砍柴刀。被公安机关发现后逃离现场。
2、同案犯毛某的供述，证实2012年9月28日凌晨，他借了一部“宝来”车携带梭镖与水边的“猴子”（陈某某）等人在峡江县水边镇街上找曾某某等人打架，被公安机关发现后，弃车逃离现场。
3、同案犯曾某某的供述，证实2012年9月28日凌晨，邹军平纠集人员准备与陈某等人在水边老街十字路口打架，但没打成。
4、证人肖某某的证言，证实2012年9月28日凌晨，邹军平等人与毛某等一伙人在水边镇石阳街附近斗殴，但并没有打成。
5、巡防队巡逻经过说明等相关书证，证实2012年9月28日凌晨1时左右，巡防队员在水边郭家大楼附近，发现有一部蓝色马自达小轿车上下来的人拿着自制长枪、刀具类器械，另一部车上下来的人员戴着头套并拿着长柄砍刀和梭镖，双方准备斗殴。巡防队员立即向巡逻民警报告，巡逻民警赶到现场后，双方驾车逃离。
6、抓获经过，证实被告人邹军平被列为网上逃犯，于2012年1月17日在新余市被公安机关抓获归案。
上述证据，经庭审质证，内容真实，来源合法，足以采信。
本院认为，被告人邹军平纠集他人持蔑刀和自制枪支等凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人邹军平伙同他人持械参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人邹军平犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人邹军平听从曾某某安排并主动纠集“猴子”等人开车从巴邱赶往水边持械参加聚众斗殴，应系聚众斗殴的积极参与者，故对辩护人提出邹军平不是聚众斗殴的积极参与者的辩护意见不予采纳。辩护人提出聚众斗殴的另一方存在过错，请求对被告人从轻处罚。本案聚众斗殴系由双方主动提起，双方都存在过错，故对该辩护意见不予采纳。被告人邹军平当庭认罪，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。被告人邹军平一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百九十二条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人邹军平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月；犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月22日起至2017年8月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 廖胜安
人民陪审员 肖祖绍
人民陪审员 廖悦成
二〇一四年九月十二日
书 记 员 陈 红
附刑法条文：
第二百九十三条第一款：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严
重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混
乱的。
第二百九十二条第一款（聚众斗殴罪）聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑。
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩
序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第六十九条（判决宣告前一人犯数罪的并罚）：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。