山东省滨州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滨中刑一终字第71号
抗诉机关惠民县人民检察院。
原审被告人祝捷，无业。2013年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于惠民县看守所。
原审被告人吴润冬，个体工商户。2013年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于惠民县看守所。
原审被告人于飞，个体。2013年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月25日被取保候审，2014年8月14日被逮捕。现羁押于惠民县看守所。
惠民县人民法院审理惠民县人民检察院指控原审被告人祝捷、吴润冬、于飞犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年十月十三日作出（2014）惠刑初字第139号刑事判决。宣判后，惠民县人民检察院提出抗诉，山东省滨州市人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于二〇一四年十一月二十五日公开开庭审理了本案。山东省滨州市人民检察院指派检察员崔晋华、出庭履行职务。原审被告人祝捷、吴润冬、于飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人祝捷与吴润冬预谋在惠民县贩卖甲基苯丙胺（冰毒），由祝捷提供甲基苯丙胺，吴润冬销售。之前，祝捷曾给吴润冬提供过甲基苯丙胺，因吴润冬缺乏销售渠道，二人遂商议由吴润冬找被告人于飞帮助在惠民县销售甲基苯丙胺。于飞同意联系下家出售甲基苯丙胺后，祝捷于2013年10月27日，告知吴润冬其携带100余克甲基苯丙胺从广东省广元市坐大巴前往滨州市，吴润冬将祝捷携带甲基苯丙胺来滨州市的情况告诉了于飞，并相约到滨州市汽车站接祝捷。2013年10月28日傍晚，于飞驾车同吴润冬将祝捷从滨州市汽车站接到惠民县城。当晚21时许，惠民县公安局民警在惠民县城福来多餐厅内将三被告人抓获，并在祝捷放在于飞汽车后备箱的黑色旅行箱内搜出白色晶体四袋，共重107.7克。经鉴定，四袋白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人祝捷、吴润冬、于飞到案后均如实供述了参与贩卖毒品的事实；被告人于飞检举他人犯罪并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人。
认定上述事实的证据，有书证、证人证言、鉴定意见，被告人供述和辩解等予以证实。
1、书证
（1）惠民县公安局出具的立案决定书、受案登记表、发破案经过、抓获经过，证实本案的发破案情况。
（2）照片说明及吴润冬手机QQ聊天记录照片、手机短信照片，证实被告人吴润冬与祝捷联系贩卖毒品的经过及于飞同意销售毒品的情况。
（3）常住人口信息查询、户籍证明，证实被告人祝捷、吴润冬的身份情况及无违法犯罪记录情况。
（4）扣押决定书、扣押清单及冰毒、物品照片，证实抓获被告人祝捷、吴润冬、于飞时查获及扣押的冰毒与其他物品情况。
（5）车票、发票，证实被告人祝捷携带毒品乘坐车辆情况。
（6）办案说明、祝捷中国民生银行交易明细，证实被告人祝捷购买冰毒并通过民生银行（汇款账号62×××30）网上转账的形式支付冰毒货款的情况。
（7）被告人于飞户籍证明及惠民县公安局惠公行罚决字（2013）475号行政处罚决定书，证实被告人于飞的身份情况及所受行政处罚的情况。
（8）惠民县公安局刑侦大队出具的证明，证实被告人于飞向公安机关举报他人贩卖冰毒，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
（9）询问笔录，证实被告人于飞举报他人贩卖毒品的过程。
（10）立案决定书、受案登记表、拘留证，证实被告人于飞举报的贩卖毒品案已经立案，涉案犯罪嫌疑人已被刑事拘留。
2、证人证言
（1）证人韩某某（系被告人于飞妻子）证言，证实被告人于飞驾车与吴润冬将祝捷从滨州市汽车站接到惠民县城，及三被告人被公安机关抓获的情况。
（2）证人任某证言，证实他曾在吴润冬处拿过两次冰毒，并帮孟召宁在吴润冬处购买过一次冰毒。
（3）证人孟某某证言，证实他通过任栋在吴润冬处购买过一次冰毒。
（4）证人孟某证言，证实孟召宁通过任栋在吴润冬处购买过一次冰毒。
（5）证人李某证言，证实任栋让他到吴润冬处拿过一次冰毒。
3、被告人供述与辩解
（1）被告人祝捷供述，证实他与吴润冬商议在惠民贩卖冰毒的过程，并商议由吴润冬联系于飞帮忙销售冰毒，于飞同意联系下家出售冰毒后，他携带100余克冰毒前往滨州市，于飞驾车同吴润冬将他从滨州市汽车站接到惠民县城，及被公安机关抓获并当场搜出冰毒的情况。
（2）被告人吴润冬供述，证实他与祝捷商议在惠民贩卖冰毒的过程，并商议由他联系于飞帮忙在惠民销售冰毒，于飞同意联系下家出售冰毒后，祝捷携带100余克冰毒前往滨州市，他把祝捷携带冰毒来的情况告诉了于飞并和于飞一起到滨州市汽车站将祝捷接到惠民县城，及被公安机关抓获并当场搜出冰毒的情况。
（3）被告人于飞供述，证实他和祝捷、吴润冬都认识，吴润冬多次联系他让他帮忙在惠民贩卖冰毒，他答应联系下家出售冰毒后，吴润冬告诉他祝捷携带100余克冰毒来到滨州，他开车和吴润冬一起到滨州市汽车站将祝捷接到惠民县城，及被公安机关抓获并当场搜出冰毒的情况。
4、鉴定意见
（1）滨州市公安局刑事科学技术研究所出具的（滨）公（刑）鉴（理化）字（2013）218号检验鉴定报告，证实自祝捷随身携带的旅行箱内查扣的四包白色晶体净重分别为30.11克、32.58克、29.12克、15.89克，共计107.7克，四包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
（2）惠民县公安局出具的第20131028号现场检测报告书，现场检测报告制作说明，证实被告人于飞的检测样本经现场检测，结果呈阳性。
5、搜查笔录，证实在抓获被告人祝捷时，祝捷称其随身携带一个黑色旅行箱，搜查发现旅行箱内有小型电子秤一个，透明自封袋一个，内有四个小透明自封袋，四小袋内都装有白色晶体，经现场称重，白色晶体加外自封袋包装总重为113.30克。
原审法院认为，被告人祝捷、吴润冬、于飞违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺类毒品107.7克，其行为依法均构成贩卖毒品罪。被告人祝捷、吴润冬到案后均如实供述自己的罪行，是坦白；涉案毒品未流入社会，依法可从轻处罚。被告人于飞到案后检举并协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现；其如实供述自己的罪行，是坦白；其在共同犯罪中作用相对较小且涉案毒品未流入社会，依法可从轻处罚。据此，对被告人祝捷、吴润冬依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，以被告人祝捷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币七万元；被告人吴润冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币七万元。对被告人于飞依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人于飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。
宣判后，原审被告人祝捷、吴润冬、于飞服判不上诉。惠民县人民检察院以“对被告人适用法律错误，量刑不当”为由，提出抗诉。山东省滨州市人民检察院以“判决适用法律错误，主刑量刑不当，附加刑适用错误”为由支持抗诉。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同。
关于抗诉机关所提“对被告人适用法律错误，量刑不当”的抗诉意见，经查，原审被告人祝捷、吴润冬、于飞贩卖甲基苯丙胺107.7克，依法应处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。抗诉机关的抗诉意见予以采纳。
本院认为，原审被告人祝捷、吴润冬、于飞贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人祝捷、吴润冬、于飞归案后如实供述所犯罪行，可从轻处罚；原审被告人于飞有揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功表现，可减轻处罚。三原审被告人贩卖的毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚。抗诉机关的抗诉意见予以采纳。对原审被告人祝捷、吴润冬依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，第二百二十六条第二款，对原审被告人于飞依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十八条、第五十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，第二百二十六条第二款之规定，判决如下：
一、维持惠民县人民法院（2014）惠刑初字第139号刑事判决中对被告人祝捷、吴润冬、于飞的定罪部分；
二、撤销惠民县人民法院（2014）惠刑初字第139号刑事判决中对被告人祝捷、吴润冬、于飞的量刑部分，即被告人祝捷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币七万元；被告人吴润冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币七万元；被告人于飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；
三、被告人祝捷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产七万元。
被告人吴润冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产七万元。
被告人于飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产五万元。
本判决为终审判决。
审判长 孙德国
审判员 杨 军
审判员 张诗卿
二〇一四年十一月二十八日
书记员 吴南南