陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕04民终1841号
上诉人（原审原告）：李桂梅。
委托诉讼代理人：杨秀芳。
被上诉人（原审被告）西藏民族大学。住所地陕西省咸阳市渭城区文汇东路*号。
法定代表人：扎西次仁，该校校长。
委托诉讼代理人：张林，系该校教师。
委托诉讼代理人：焦晓茹，园园长。
上诉人李桂梅因与被上诉人西藏民族大学劳动争议纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2016）陕0404民初784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李桂梅及其委托诉讼代理人杨秀芳，被上诉人西藏民族大学委托诉讼代理人张林、焦晓茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李桂梅上诉请求：1、撤销一审判决；2、支持其起诉时的全部诉讼请求并由被上诉人承担诉讼费。事实与理由：一、用人单位应当保障劳动者享有各项劳动权利，包括享受社会保险和福利的权利，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，用人单位为劳动者缴纳社会保险是义不容辞的法律责任和社会责任，也是法律的强制性规定。西藏民族大学无论从社会地位还是财政支持上，都符合陕西省“145”号文件规定的“具备条件”的单位，文件的执行也不应违背上位法的立法意图及保护弱势群体的立法初衷。二、根据《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同，用人单位应当依法支付赔偿金。上诉人在被上诉人处连续工作23年，被上诉人没有与上诉人签订劳动合同，也没有为其办理“三险一金”，违反了《劳动法》及《劳动合同法》的规定，侵害了上诉人的利益，被上诉人理应承担相应的法律责任。三、上诉人关于支付未签订书面合同的赔偿金请求，合法有据并未超过诉讼时效，理应支持。
西藏民族大学辩称：陕西省人社厅、财政厅《关于未参保城镇集体企业退休人员等参加企业职工基本养老保险有关问题的通知》（陕人社发〔2011〕145号）第三条第（四）项明确规定“一次性补缴养老保险费所需费用由个人负担，具备条件的单位也可对个人补缴费用给予适当补助。”该规定说明单位给予补助不是强制性的，单位不给予补助也是可以的。因此原审驳回上诉人要求支付社会保险费的请求是正确的。二、被上诉人于2012年已经为上诉人办理了养老保险，并且从2013年1月起上诉人已经开始领取养老保险金。按照《劳动合同法》第四十四条的规定，“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”劳动合同终止，该终止是一种合法的终止，与上诉人所说的口头解除劳动合同的情形并不相同，更不具备该法第四十八条、八十七条规定的事实基础，故一审驳回上诉人关于赔偿金的请求正确。上诉人在《申报审批表》中的签字表明其自愿按照陕人社发〔2011〕145号文件办理养老保险。三、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理，不再适用《劳动法》和《劳动合同法》的规定，故原审法院适用法律正确。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，驳回上诉人的诉讼请求。
李桂梅向一审法院起诉请求：判令西藏民族大学支付其办理社会保险的相关费用共计32945.78元，支付赔偿金67050元，支付因未与其签订书面劳动合同的赔偿金，即11个月的双倍工资，共计16390元（扣除已发放部分）。
一审法院认定事实：1995年4月起，李桂梅在西藏民族大学所属民大附中幼儿园工作，双方未签订过书面劳动合同。2012年12月7日，李桂梅填报《咸阳市未参保城镇集体企业超龄退休人员参加企业职工基本养老保险按145号文件执行审批表》，其中载明李桂梅参加工作时间为1995年4月，并申请根据陕人社发[2011]145号文件规定参加企业职工基本养老保险。李桂梅的《陕西省职工退休审批表》中记载申请人工作单位为西藏民族学院，参加革命工作时间为1995年4月，退休时间为2012年12月2日，基本养老保险金从2013年1月1日起执行。2012年12月7日至2012年12月24日，西藏民族大学对李桂梅等36人依据陕西省人社厅、财政厅《关于未参保城镇集体企业退休人员等参加企业职工基本养老保险有关问题的通知》（陕人社发[2011]145号）（以下简称145号文件）办理企业职工基本养老保险相关手续，并进行了公示，公示过程中各职工及单位各部门未表示异议。李桂梅根据145号文件缴纳了参加企业职工基本养老保险所需全部费用，合计32945.78元。2013年4月3日，咸阳市人力资源和社会保障局作出批复（咸人社集退字[2013]162号），同意西藏民族学院关于李桂梅等34名同志参加城镇集体企业职工基本养老保险申请办理退休的报告（院报字[2012]36号）中28名退休资料完备的同志正常退休，退休待遇从2013年1月1日起执行，其中包括李桂梅。从2013年1月1日起，李桂梅已实际享受基本养老保险待遇，按月领取养老保险金，基本养老保险金最初为774元，经过两次调整后，至2015年8月实际领取基本养老保险金1334元。另查明，西藏民族大学，位于咸阳市渭城区文汇东路6号，法定代表人扎西次仁。2015年4月28日，经教育部批准，由“西藏民族学院”更名为“西藏民族大学”。李桂梅工作的原西藏民族学院附属幼儿园隶属于西藏民族大学，无独立法人资格。一审法院认为：原告参加工作时间为1995年4月，于2013年1月1日开始享受养老保险待遇，并实际领取养老保险金。根据《劳动合同法》第四十四条第二项“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止”，双方存在劳动关系的时间应为1995年4月至2012年12月。虽然其后双方仍存在劳动的事实，但已不是法律意义上的劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，双方当事人在2013年1月至2015年1月期间建立的工作关系应当认定为劳务关系，不再适用《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定。关于原告要求被告支付其办理社会保险相关费用补助32945.78元的主张。根据“145号文件”第三部分“参保费用”第（四）项的规定“一次性补缴养老保险费所需费用由个人负担，具备条件的单位也可对个人补缴费用给予适当补助”，即该费用由个人全部承担，单位“可以”适当补助，而非“应当”或者“必须”予以补助，而且单位缴纳的性质为“补助”，而非替代个人进行负担。故原告的主张无法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告根据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定支付其赔偿67050元的主张。本案当事人属于根据《劳动合同法》第四十四条第二项规定的情形，即劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。因此双方解除劳动关系未违反《劳动合同法》的规定，原告的主张不属于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的任何一种情形，本院不予支持。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的赔偿总计16390元的主张。双方的劳动关系终止于2012年12月31日，原告已于2013年1月1日起享受养老保险金待遇。第一、原告请求1995年4月至2012年12月劳动关系存续期间的未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告应当在2013年12月31日前申请劳动仲裁而未申请。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。第二，原告请求2013年1月至2015年1月双方未签订书面劳动合同的赔偿，因双方在此期间建立的是劳务关系，并非劳动关系，因此不适用《劳动合同法》关于双倍工资之规定。因此原告要求被告支付双倍工资赔偿的请求，不符合法律规定，本院不予支持。判决：驳回原告李桂梅的诉讼请求。
本院二审对一审认定的事实予以确认。
本院认为，李桂梅从1995年4月起至2013年1月退休前，一直在西藏民族大学工作，西藏民族大学虽然为李桂梅办理了养老保险，但保险费用由李桂梅个人全部承担。《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十二条以及《陕西省城镇企业职工基本养老保险条例》第九条规定，职工的养老保险应当由劳动者和用人单位共同负担，李桂梅要求西藏民族大学承担其补办社会保险的费用，符合法律规定，本院予以支持。被上诉人西藏民族大学辩称其不承担该费用的理由不能成立。参照现行企业在职职工养老统筹职工和个人的缴费比例，以西藏民族大学承担上诉人李桂梅补缴养老保险费用32945.78元的80％，李桂梅承担20％为宜。关于上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同赔偿金的主张，上诉人李桂梅于2013年1月1日开始享受养老保险待遇，并实际领取养老保险金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项的规定，其与西藏民族大学的劳动合同于此时终止，双方2013年1月至2015年1月期间的关系为劳务关系，不适用《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。上诉人李桂梅要求西藏民族大学向其支付赔偿金67050元没有事实依据和法律依据，其该项请求本院不予支持。关于1999年4月至2012年12月劳动关系存续期间未签订书面劳动合同的双倍工资赔偿，因上诉人未在仲裁时效期间申请仲裁，原审根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，驳回其诉讼请求符合法律规定。因双方2013年1月至2015年1月期间为劳务关系，故不适用《中华人民共和国劳动合同法》关于双倍工资的规定。因此，上诉人主张被上诉人支付未签订书面劳动合同的赔偿金的上诉理由不能成立，对其主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、撤销咸阳市渭城区人民法院（2016）陕0404民初784号民事判决；
二、西藏民族大学在本判决生效后十日内支付李桂梅补缴养老保险费用26356.6元；
三、驳回李桂梅其他诉讼请求。
一审案件受理费人民币10元由李桂梅承担，二审案件受理费10元由西藏民族大学承担。
本判决为终审判决。
审判长 周昌柱
审判员 张 娟
审判员 倪治国
二〇一六年十一月一日
书记员 杜快快