河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）新民三初字第47号
原告安阳益科制冷剂有限公司，住所地安阳市高新技术开发区武夷大街。
法定代表人刘艳红，该公司董事长。
委托代理人（特别授权）崔俊杰，该公司副经理。
委托代理人马怀中，河南师林律师事务所律师。
被告荷兰益科公司（ECOZONENETHERLANDS），住所地荷兰王国哈伦市（FransHalsplein8，202DLHaarlem）。
法定代表人艾伯尔·迪克斯塔（Dijkstra，EbelFokkeSjoerd），该公司总裁。
原告安阳益科制冷剂有限公司（以下简称安阳益科公司）为与被告荷兰益科公司股东出资纠纷一案，于2010年8月27日向本院提起诉讼，本院于9月10日立案受理后，依法组成合议庭，于2012年11月23日上午公开开庭进行了审理，原告安阳益科公司的委托代理人崔俊杰到庭参加诉讼，被告荷兰益科公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告安阳益科公司诉称：安阳益科公司2006年10月13日在安阳成立，依照公司章程规定，荷兰益科公司应向安阳益科公司出资16.625万美元，以法律规定上述资金至迟应在公司成立后两年内缴足，经安阳益科公司催缴，荷兰益科公司至今仍分文未交，致安阳益科公司营业执照不能如期年检，经营活动不能正常进行，使已投入的大量资金不能发挥有效作用，已造成重大损失。特诉至法院，请求判令：1.荷兰益科公司交付认缴出资款16.625万美元到安阳益科公司帐户，否则，解除荷兰益科公司对安阳益科公司的股东资格及投资关系，并协助安阳益科公司办理工商变更登记手续；2.承担本案诉讼费、律师费及与本案有关的一切费用。
被告荷兰益科公司在本院规定的答辩期内未提供答辩意见，也未到庭参加诉讼。
经审理查明：2006年8月25日，北京中荷益科环保科技有限公司（以下简称北京益科公司）、安阳绿清源制冷剂有限公司（以下简称安阳绿清源公司）与荷兰益科公司共同签订了安阳益科公司合资合同（以下简称合资合同）。合同第九条注册资本及出资期限约定：安阳益科公司的注册资本为66.5万美元，由合资的三方按出资比例缴付。北京益科公司现金出资16.9575万美元，占注册资本的25.5℅；安阳绿清源公司现金出资32.9175万美元，占注册资本的49.5℅；荷兰益科公司以现汇出资16.625万美元，占注册资本的25℅。安阳益科公司认缴注册资本在工商营业执照签发后三个月到位认缴注册资本的20℅，其余部分在工商营业执照签发后两年内全部缴清。合同第五十一条约定，本合同的订立、效力、解释、履行受中华人民共和国法律的管辖。第五十二条约定，凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，三方应通过友好协商解决，如协商不能解决，应提交北京中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁委员会根据该会的仲裁程序暂行规则进行仲裁。同日，安阳益科公司章程通过，章程规定的注册资本与出资比例与合资合同约定内容一致。
2006年10月13日，安阳益科公司取得了中华人民共和国外商投资企业批准证书，该批准证书对安阳益科公司的投资者及出资额进行了确认。同日，安阳益科公司完成工商登记取得企业法人营业执照。
2007年9月7日，河南同欣会计师事务所有限公司出具了同心验字（2007）第67号验资证明，该验资证明记载，截止2007年9月6日，安阳益科公司已收到第2期缴纳的注册资本即安阳绿清源公司的出资合计人民币110万元，折合注册资本币种美元145869.25元，其中实收资本美元145744.47元，资本公积美元124.78元，出资全部为货币资金，连同第1期出资人民币145万元，折合美元183430.53元，安阳益科公司共收到股东缴纳的实收注册资本合计美元329175元，累计实收资本占注册资本总额的比例为49.5℅，该实收资本均为安阳绿清源公司缴纳，荷兰益科公司与北京益科公司第1期与第2期实缴注册资本均为0美元。
（2008）安豫证民字第993号公证书对2008年9月24日安阳益科公司向荷兰益科公司邮寄《警示出资通知书》复印件和《关于限期到位注册资金的函》的过程进行了保全证据公证。《警示出资通知书》是2008年9月12日由安阳市工商行政管理局外商投资企业注册监督管理科向安阳益科公司发出的，该通知书载明安阳益科公司第三期出资33.5825万美元（其中荷兰益科公司欠缴16.625万美元）应于2008年10月12日前按规定出资，逾期将处罚。《关于限期到位注册资金的函》是由安阳益科公司向荷兰益科公司发出的，函告的事项为：安阳益科公司接到了安阳市工商行政管理局下发的《警示出资通知书》及其内容，并要求荷兰益科公司尽快将注册资本金16.625万美元到位。
2009年12月9日，安阳市工商行政管理局向安阳益科公司下达安工商外企告字（2009）23号行政处罚告知书，对安阳益科公司未按规定年检拟作出行政处罚，并将拟作出处罚的事实、理由、依据及处罚内容告知安阳益科公司。
2012年11月22日，安阳市工商行政管理局出具的《外资企业基本注册信息查询单》显示：安阳益科公司企业状态为“在业”，注册资本66.5万美元，实缴资本32.9174万元。
上述事实有以下证据在案佐证：合资合同、安阳益科公司章程、外商投资企业批准证书、企业法人营业执照、验资证明、（2008）安豫证民字第993号公证书、安工商外企告字（2009）23号行政处罚告知书、《外资企业基本注册信息查询单》等。
本院认为：一、本案案由与适用法律。
本案中原告安阳益科公司系在中国境内注册的有限公司，为中外合资经营企业，被告荷兰益科公司系在荷兰注册的公司，本案纠纷系中外合资经营企业股东出资纠纷，为涉外股东出资纠纷。安阳益科公司合资合同第五十一条明确约定，该合同的订立、效力、解释、履行受中华人民共和国法律的管辖。安阳益科的股东出资义务（包括注册资本、出资数额、出资比例及出资期限）是由该合资合同约定的，故本案应适用中华人民共和国的实体法。
二、本案法院的管辖与仲裁条款的排除。
《最高人民法院〈关于合营企业起诉股东承担不履行出资义务的违约责任是否得当及合资经营合同仲裁条款是否约束合营企业的请示的答复〉》（2004）民四他字第41号，在合营企业成立之后，合资一方未按合资经营合同履行出资义务的行为，既损害了合资他方的权益，也损害了合资经营企业的权益。在合资他方未依约对违约方提请仲裁或者诉讼的情况下，合营企业有权以自己的名义提起诉讼，要求未履行出资义务的一方股东承担民事责任。因合营企业不是合资经营合同的签约主体，未参与订立仲裁条款，因此，合资经营合同中的仲裁条款不能约束合营企业。关于本案纠纷，合营企业安阳益科公司有权以自己的名义提起诉讼，而不受合资合同中关于仲裁条款的约束。
三、荷兰益科公司未履行出资义务的法律性质与法律后果。
安阳益科公司合资合同约定，安阳益科公司的注册资本为66.5万美元，由合资的三方按出资比例缴付。北京益科公司现金出资16.9575万美元，占注册资本的25.5℅；安阳绿清源公司现金出资32.9175万美元，占注册资本的49.5℅；荷兰益科公司以现汇出资16.625万美元，占注册资本的25℅。安阳益科公司认缴注册资本在工商营业执照签发后三个月到位认缴注册资本的20℅，其余部分在工商营业执照签发后两年内全部缴清。荷兰益科公司以现汇出资16.625万美元，占注册资本的25℅。2006年10月13日，安阳益科公司获得外商投资企业批准证书，同日取得企业法人营业执照，公司成立。在安阳益科公司的外商投资企业批准证书中对上述投资者及出资额进行了确认。根据同心验字（2007）第67号验资证明，截止2007年9月6日，荷兰益科公司第1期与第2期实缴注册资本均为0美元，安阳绿清源公司的出资折合美元183430.53元，安阳益科公司共收到股东缴纳的实收注册资本折合美元32.9174万元，累计实收资本占注册资本总额的比例为49.5℅，该实收资本均为安阳绿清源公司缴纳。根据2008年9月12日安阳市工商行政管理局《警示出资通知书》的记载，在该时间点之前荷兰益科公司仍欠缴出资16.625万美元；根据2012年11月22日，安阳市工商行政管理局出具的《外资企业基本注册信息查询单》，安阳益科公司截止到当日其注册资本为66.5万美元，实缴资本为32.9174万元。因此，可以确定，荷兰益科公司在2012年11月22日之前没有向安阳益科公司缴纳任何出资。
《中华人民共和国公司法》第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第七条第一款规定，合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资造成的经济损失。本案中荷兰益科公司没有按合资合同的约定缴付其出资额，在安阳益科公司向其发函催告后仍未缴付，其行为违反了上述法律、法规关于缴付出资的相关规定，构成对合资合同的违约，应视同其放弃在合资合同中的一切权力，自动退出合营企业。对于已经自动退出合营企业的荷兰益科公司，判令其缴付出资款，或判令解除其投资关系已无实际意义，故应当驳回安阳益科公司关于“判令荷兰益科公司交付认缴出资款16.625万美元到安阳益科公司帐户，否则，解除荷兰益科公司对安阳益科公司的股东资格及投资关系，并协助安阳益科公司办理工商变更登记手续”的诉讼请求。安阳益科公司可径行向外商投资企业审批机关申请办理相关手续。本案中，安阳益科公司主张荷兰益科公司承担其律师费及与本案有关的一切费用，但并未确定其“律师费”和“与本案有关的一切费用”的具体数额，也未提供相应证据，故本院无法支持。
综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条、《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二百一十八条、《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第七条第一款之规定，判决如下：
驳回原告安阳益科制冷剂有限公司的诉讼请求。
案件受理费14795元，由原告安阳益科制冷剂有限公司负担。
如不服本判决，原告安阳益科制冷剂有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告荷兰益科公司可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于河南省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按不服一审判决部分的上诉请求数额预交上诉案件受理费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判长 冯卓群
审判员 黄天文
审判员 王 娜
二〇一三年一月二十四日
书记员 杨翠翠