浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初430号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人严达权，务工。曾因犯盗窃罪于2013年7月31日被本院判处有期徒刑七个月，同年10月7日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年10月9日被本院判处有期徒刑七个月（脱管未执行）。因本案于2015年12月12日被抓获，次日被监视居住，2016年1月13日被抓获，因提供毒品供他人吸食于同日被行政拘留十二日，同年1月14日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2016）423号起诉书指控被告人严达权犯盗窃罪，于2016年3月16日向本院提起公诉。本院于同年3月21日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉，被告人严达权到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：
1、2015年12月12日17时30分许，被告人严达权窜至本区滨江街道思芳路菜场，趁被害人金某乙不备，使用镊子夹取的方式从被害人金某乙的左上衣口袋内窃取现金人民币37元，后被群众当场抓获，上述现金已被公安人员当场追回并发还给被害人金某乙。
2、2016年1月9日8时30分许，被告人严达权伙同李某（另案处理）预谋行窃，窜至本区思芳路34-17号斜对面路中间，趁被害人谷某不备，由被告人严达权伸手从被害人谷某上衣口袋内窃取苹果6PLUS（金色，16G，行货）手机1只，后该手机被以人民币2000元的价格予以销赃，被告人严达权分得人民币1000元，李某分得人民币700元，剩余人民币300元被二人共同购买毒品吸食。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人严达权的行为已构成盗窃罪，鉴于被告人严达权系累犯，同时在判决宣告以后，刑罚执行完毕前又犯新罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条之规定，予以处罚。
被告人严达权对第二节盗窃事实无异议，但是辩解其没有实施第一节盗窃。
经审理查明：
1、2015年12月12日17时30分许，被告人严达权窜至本区滨江街道思芳路菜场，趁被害人金某乙不备，使用镊子夹取的方式从被害人金某乙的左上衣口袋内窃取现金人民币37元，后被群众当场抓获，上述现金已被公安人员当场追回并发还给被害人金某乙。次日，被告人严达权被监视居住。
2、2016年1月9日8时30分许，被告人严达权伙同李某（另案处理）预谋行窃，窜至本区思芳路34-17号斜对面路中间，趁被害人谷某不备，由被告人严达权伸手从被害人谷某上衣口袋内窃取苹果6PLUS（金色，16G，行货）手机（价值人民币3872元）1只，后该手机被以人民币2000元的价格予以销赃，被告人严达权分得人民币1000元，李某分得人民币700元，剩余人民币300元被二人共同购买毒品吸食。
2016年1月13日11时许，公安人员在本区巨江东路69号抓获被告人严达权。
上述事实，有公诉机关提供的经法庭质证、认证的被害人金某乙、谷某的陈述、证人胡某、金某甲、李某的证言、现金、镊子、扣押清单、调取证据清单、发还清单、情况说明、现场照片、行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、价格认定结论书、搜查笔录、辨认笔录、归案经过、户籍证明、光盘、被告人严达权在侦查机关的供述等证据予以证明，本院予以确认。
关于被告人严达权提出其未实施第一节盗窃的辩解意见。经查，被害人金某乙的陈述及辨认笔录，证明2015年12月12日17时30分许，其到本区滨江街道思芳菜场买菜，经过一家熟食店铺时，发现上衣左侧口袋边的腰部肌肉被一个铁质物品夹一下，其转身发现严达权站在其身后，右手拿着镊子，镊子头部还在其上衣口袋左侧口袋里，于是其抓住严达权并让严达权将钱还给其，严达权马上将身上的钱都掏出来还给其，后来几名群众帮忙制服严达权，以及其被窃走十元2张、五元3张、一元2张等若干人民币；证人胡某、金某甲的证言及辨认笔录，证明2015年12月12日17时30分许，严达权在本区滨江街道思芳菜场内尾随一名女子，后该女子用手抓住严达权并称钱被偷了，严达权右手还拿着镊子，后立马将钱掏出还给该女子，其和几名群众见状就将严达权制服；扣押、调取证据及发还清单，证明公安人员扣押作案工具镊子，以及将赃款十元2张、五元3张、一元2张共计人民币37元发还给被害人金某乙；监控录像，证明2015年12月12日17时33分07秒许，被告人严达权尾随被害人金某乙，同日17时33分15秒，被告人严达权将手伸向被害人金某乙，后被被害人金某乙抓获，综上，上述证据互相印证，足可证实被告人严达权扒窃被害人金某乙人民币37元的事实。因此，上述辩解意见，不予采纳。
本院认为：被告人严达权以非法占有为目的，单独或结伙秘密扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚。公诉机关的指控的成立。鉴于被告人严达权曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚；但考虑到部分赃款已追回，可酌情从轻处罚。公诉人建议判处被告人严达权有期徒刑一年六个月至二年六个月的量刑意见，予以采纳。被告人严达权曾因犯罪被判刑，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应将前罪未执行的刑罚与新罪所判处的刑罚予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人严达权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，与原犯盗窃罪尚未执行完毕的余刑七个月，并处罚金人民币1000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期2日。即自2016年1月13日起至2018年1月10日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人严达权退赔违法所得人民币3872元，返还给被害人谷某。
三、扣押于公安机关的作案工具镊子1把，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林德悦
人民陪审员 陈春生
人民陪审员 钱文增
二〇一六年五月六日
代书 记员 金霞瑞
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。