新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）天刑初字第912号
公诉机关乌鲁木齐市天山区人民检察院。
被告人谢忠霖，男，1974年12月11日出生于四川省渠平县，汉族，大专文化程度，无固定职业，住乌鲁木齐市。2014年3月3日因涉嫌诈骗罪被刑事拘留，同年3月13日被依法逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
辩护人胡艳箐，新疆思睿律师事务所律师。
乌鲁木齐市天山区人民检察院以乌天检公诉刑诉（2014）827号起诉书，指控被告人谢忠霖犯诈骗罪，于2014年10月24日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员闫珍、孙可可出庭支持公诉。被告人谢忠霖及其辩护人胡艳箐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
乌鲁木齐市天山区人民检察院指控，2013年10月上旬，被告人谢忠霖隐瞒其位于天山区清水沟路东一巷62号的自建房系夫妻共同财产的事实，虚构房产为其个人所有，并向被害人阿某某提供假的离婚协议，先后三次骗取被害人阿某某购房款627000元后逃跑，赃款已挥霍。
公诉机关向本院提供的证据有：被害人的报案材料与陈述、被告人的供述与辩解、证人证言及有关书证等。公诉机关认为，被告人谢忠霖以非法占有为目的，骗取他人人民币627000元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，故提请本院依法判处。
被告人谢忠霖对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解称其行为是正常的房屋买卖，未实施诈骗，不构成诈骗罪。
被告人谢忠霖的辩护人提出，本案事实不清，证据不足，对被告人的指控不能成立。第一，谢忠霖没有虚构房屋出让的事实；第二，谢忠霖没有非法占有的目的；第三，谢忠霖与被害人之间系房屋买卖行为；第四，谢忠霖没有躲避和逃逸的行为。
经审理查明，2013年10月上旬，被告人谢忠霖向被害人阿力玛斯·玉素甫提隐瞒其位于天山区希望街清水沟路东一巷62号的自建房系夫妻共同财产的事实并虚构此房产的产权为其个人所有，并向被害人阿某某提供虚假离婚协议，先后三次骗取被害人阿某某购房款627000元后关闭手机，逃回内地，被抓获时赃款已挥霍。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
（一）被害人的报案材料及陈述
被害人阿某某提的报案材料及陈述称，2013年10月8日，谢忠霖称位于乌市天山区大湾乡八户梁的一套300㎡的自建房要卖，我要求看该房的手续，他给我提供了一份离婚协议书，取得了我的信任，然后我就去了公证处，做了房屋公证，并分三次交给谢忠霖627000元人民币，在办理房屋过户手续时，得知该房屋已被人民法院冻结了，谢忠霖明知该房屋不能买卖，但伪造假的证明骗取了我的信任，骗走了我的钱，所以我来报案。
（二）证人证言
1.证人许某某（被告人谢忠霖前妻）的证言称，其系2013年10月我去乌市天山区希望街清水沟路东一巷62号的自建房收取房租，二房东努某某说这个房子已经被我的前夫卖掉了，我问努某某房子卖给谁了，有没有联系方式，努某某说有，然后我就和买房子的维族人联系并约定见面，见面后，我问买房人房子卖给你了吗？买房子的人说房子已经卖给他了，我要求看房产证，买房人不给我看，只给我看了房子的公证书和离婚协议书。我看完后就告诉买房人，房子的公证书和离婚协议书都是假的，上面的名字根本就不是我签的，你赶紧报案去。因为我们的离婚协议曾约定此房产的产权是一人一半，个人不能买卖给他人，因为他个人无权买卖。后我也向乌鲁木齐市天山区人民法院起诉了，并对这处房产进行了保全，现在这处房产不能进行买卖过户。
3.证人赵某某（新疆维吾尔自治区公证处的公证员）的证言称，2013年10月8日，谢忠霖本人在乌市劳动街房产局新疆公证处要求办理房屋过户委托书公证，其要求办理房屋过户的房屋地址是乌市天山区希望街清水沟路东一巷62号的自建房，是谢忠霖本人向我提供了他本人的身份证原件及复印件、婚姻登记记录证明原件及复印件、土地证原件及复印件、房产档案原件及复印件。我仔细查看了谢忠霖提供的离婚协议书，内容是：谢忠霖与许某某自愿离婚，女儿谢某某由女方抚养，房屋：夫妻共同财产所有位于乌鲁木齐市天山区大湾乡八户梁一私宅归男方所有，面积约300㎡，房产证编号：2005106062、土地使用证编号：0017886，我没有发现上述证件有问题，就留下了以上证件的复印件，为他们办理了房屋过户委托书公证，当时在场的人有，谢忠霖与阿某某，其他的人在旁边站着。
4、证人谭某某（房屋中介员）的证言称，2013年9月中旬，我弟媳妇侯某某把我的手机号码留给了谢忠霖，让谢忠霖给我打电话咨询房产买卖的有关问题，谢忠霖给我打电话说他有一处房产要卖，并已找到买主了，让我们帮他办理过户手续，我说可以，他问我代办费要多少钱，我说自建房代办费500元、商品房代办费300元。在此之后的一星期里他给我打了4次电话，询问我房产过户都需要什么手续和材料，我说需要结婚证、户口本、买卖双方的身份证、房产证、买卖双方本人均到场。又过了几天，谢忠霖找我并拿来了离婚证、离婚协议书、户口本，我看到离婚协议上有这套房子拆迁补偿后的一半归女方所有，他问我能不能过户，我说可以代办费5000元，后经我们协商代办费3000元。第二天，他和三个维族男的过来找我，让我给他代办房屋产权买卖委托，因我老公知道谢的手续不全，不让我代办公证，我就没去，我也没给谢忠霖办房屋过户手续。当天下午，侯某某就带谢忠霖等人去公证处办理房屋买卖公证委托，后来侯某某给我说了她收了谢忠霖的代办费3000元的事。
5、证人侯某某（房屋中介员）的证言称，2013年10月，在华凌房产局，有一个男的问我是不是代办的，我说是，他问我代办费是多少，我说是3000元，他就说让我帮他办，我说可以，后他就拿出一份离婚协议书，他叫我帮他签个字再按个手印，我说为什么要我签字按手印呢？他说没事，有什么事我承担，后我就帮他签上他老婆的名字并按上手印。然后我就带上他们到公证处做公证去了。他和买房子的人在公证处做委托公证，我就在楼下等他们，他们做完公证就给了我3000元的代办费。我们就分开了。
（三）被告人供述及辩解
被告人谢忠霖的供述及辩解称，2013年9月，我决定卖掉我在位于乌鲁木齐市天山区希望街清水沟路东一巷62号的一套自建房，2013年9月底在乌鲁木齐市房产局门口看有没有买卖房产的中介，后经中介的介绍认识了阿某某，2013年10月初我将自己位于乌鲁木齐市天山区希望街清水沟路东一巷62号的一套自建房，以627000元人民币卖给了阿某某，房子因手续存在问题未能过户给阿某某，我收取了房子的全款627000元人民币，后因家中有事钱我用了，就没将钱退还给阿某某。
（四）书证
（1）谢忠霖出具给阿某某的收款收条及银行回单，落款日期为2013年10月8日，收款人为谢忠霖的收条一份，主要内容为：谢忠霖收到阿某某的购房款627000元的事实。
（2）落款日期为2012年6月25日的离婚协议书，证实其主要内容为：位于乌鲁木齐市天山区大湾乡八户梁一私宅，面积约300㎡，房产证号：20051060**，土地使用证编号：0017886，经政府征收后所有经费由男方、女方各得一半。
（3）落款日期为2013年6月25日的离婚协议书（系伪造的），证实其主要内容为：位于乌鲁木齐市天山区大湾乡八户梁一私宅，面积约300㎡，房产证号：20051060**，土地使用证编号：0017886，归男方所有。
（4）房产证编号：2005106062证实房屋坐落在天山区大湾八户梁无一栋一层，面积为127.50㎡，房屋产权人为谢忠霖。
（5）新疆公证处谈话记录证实、记录人赵某某、袁某某与谢忠霖关于委托肉某某代为办理个人所有房屋转让协议，在谈及该房屋所有权时，谢忠霖向公证员称，该房屋在离婚时归我个人所有，没有共有人。如有虚假愿承担法律责任。
新疆公证处的公函证实申请人谢忠霖在办理公证书时提供了虚假的离婚协议书，将其与许某某的共有房产虚构为其个人所有，办理了委托书公证。
新疆公证处关于撤销（2013）新证民字第28093号公证书的复查处理证实，我处在办理该公证书时，已在《谈话记录》、《公证当事人权利、义务告知书》中明确告知谢忠霖应如实说明申请公证事项的情况，提交真实、合法、充分的证据材料，提供虚假证明材料骗取公证书且情节严重的，可追究其刑事责任。因谢忠霖向公证处提供了虚假的材料骗取公证书，为维护徐一凡的合法权益，决定撤销（2013）新证民字第28093号公证书。
（6）（2014）公国乌文检字第221号刑事科学技术鉴定书文检检验鉴定书证实送检的检材“离婚协议书”一份在协议人处签有字迹“许某某”，样本由谭红燕本人书写，经比对鉴定结论为，该送检的检材“离婚协议书”一张，在协议人处前有的字迹“许某某”不是谭某某本人所书写。
（2014）公国乌文检字第08号刑事科学技术鉴定书文检检验鉴定书证实，送检的检材：“离婚协议书”一张，上盖印的“此件与存档件一致，涂改无效2013年6月25日天山区民政局婚姻登记处”公章印文一枚。印文编号：6501050098335。样本：“此件与存档一致，涂改无效X年X月X日X日天山区民政局婚姻登记处”样章印文二枚。印文编号：6501050098335。鉴定结论为：该送检的检材日期为2013年6月25日的“离婚协议书”一张上盖印的编号6501050098335“此件与存档件一致，涂改无效2013年6月25日天山区民政局婚姻登记处”的公章印文与编号为：650105008335“此件与存档一致，涂改无效X年X月X日X日天山区民政局婚姻登记处”样章印文不是同一枚印章所盖印。
（五）抓获经过，证实2014年03月03日凌晨1时许，乌鲁木齐市公安局天山区分局明华街派出所民警前往乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路荣青三巷通惠网吧内将谢忠霖抓获。
5.身份信息，证实被告人谢忠霖出生于1974年12月11日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人谢忠霖以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的办法，骗取他人人民币共计627000元人民币，属数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人谢忠霖所持“其主观上未实施诈骗行为，是中介所为”的意见，与本院查明事实和在案证据不相符。经查，被害人阿某某在报案材料及陈述中称，谢忠霖是先后三次从其处拿走627000元人民币款项，并给其出示了假的离婚协议，以证实该房屋属被告人个人所有。被告人谢忠霖在侦查阶段则清楚地供述称，其先后三次以卖房为名，从被害人处拿走购房款627000元人民币，此627000元自己全部花费无能力偿还。其在庭审中提出的该辩解意见缺乏证据予以证实，且有悖于常理。第一，综合全案证据，谢忠霖明知道位于乌鲁木齐市天山区大湾乡八户梁一私宅是属于夫妻共同财产。为独占房产，故意隐瞒事实。第二，即使阿某某的627000元人民币购房款，亦应是阿某某认为谢忠霖所卖的房产不会有问题而自愿交付的款项，而这种错误认识正是源自于谢忠霖对自己所出卖的房产事实的虚构，如果阿某某了解真相，就不会将627000元人民币交给谢忠霖，这也说明谢忠霖的行为属于诈骗犯罪。故本院对被告人所持上述意见不予采纳。
辩护人所持“谢忠霖没有虚构房产出让的事实”的意见，本院认为不能成为否定谢忠霖实施诈骗犯罪的理由。第一，房产虽然可以进行出让，但在案证据证实，所出让的房产系夫妻共同财产，而非简单地由个人决定，谢忠霖让被害人陷入了一种错误认识后，才得以骗取款项，这正符合诈骗罪的犯罪构成要件。第二，诈骗罪所要求的虚构事实并不排斥可能发生的真实交易，在交易过程中虚构事实、隐瞒真相的，不影响诈骗罪的成立。本案中，被告人谢忠霖虚构的并非是涉案房产的能够由其个人转让的情况，而是其个人能力所不能而为的，致使被害人在误信后给付款项，但事实和证据均证明，谢忠霖并无权力私自办理涉案房产的转让之事。故对辩护人所持上述意见本院不予采纳。
综上，本院认为，在案证据能够相互印证，形成了完整的证据锁链，认定被告人谢忠霖犯诈骗罪的证据确实、充分，谢忠霖的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，故对被告人及辩护人所持意见本院均不予采纳。
我国刑法规定，诈骗公私财物，数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上十年以下有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人谢忠霖归案后，无悔罪表现，拒不认罪，涉案款项均已挥霍，无法追回。故根据量刑规范化相关意见，对被告人谢忠霖予以处罚。为维护公民私人财物所有权不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢忠霖犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币300000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月3日起至2025年3月2日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人谢忠霖的犯罪所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陆 军
代理审判员 迪丽达尔
人民陪审员 阴 小 丽
二〇一五年一月二十日
书 记 员 周 莹