黑龙江省林区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黑林民终字第108号
上诉人李小宇（原审被告）。
法定代理人李宪刚（系李小宇父亲）。
法定代理人梁玉杰（系李小宇母亲）。
委托代理人肖玉臣。
被上诉人郝庆东（原审原告）。
法定代理人郝春辉（系郝庆东父亲）。
委托代理人孟令波，黑龙江天钟律师事务所律师。
被上诉人肖厚彬（原审被告）。
委托代理人朱春伟，黑龙江轩言律师事务所律师。
上诉人李小宇因与被上诉人郝庆东、肖厚彬生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山河屯林区基层法院（2013）山林民初字第35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月1日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月4日公开开庭审理了本案。上诉人法定代理人李宪刚、梁玉杰、委托代理人肖玉臣，被上诉人郝庆东及其法定代理人郝春辉、委托代理人孟令波，被上诉人肖厚彬及其委托代理人朱春伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，郝庆东与李小宇均居住在肖厚彬开办的学生宿舍，2012年9月5日晚7点多，郝庆东在二层铺李小宇的床上吃干粮，被李小宇推到地下，致使郝庆东头部受伤，经诊断头部硬膜外血肿、中度闭合性颅脑损伤，法医鉴定郝庆东为九级伤残，发生费用为81218.57元，其中伤残赔偿金62784元（15696元／年×20%×20年）、医疗费15344.57元、护理费1000元、伙食补助费450元、法医鉴定费1000元、交通费640元。李小宇的父母在郝庆东住院期间为郝庆东垫付3000元，肖厚彬在郝庆东住院期间为郝庆东垫付10790元。
原审判决认为，郝庆东系被李小宇用手推下床受伤，李小宇系本案的直接侵权行为人。因李小宇系未成年人，在肖厚彬家居住是李小宇父母与肖厚彬的一种委托监护关系，李小宇的法定监护人对郝庆东仍承担主要监护责任；郝庆东及李小宇均系未成年人，不具有完全民事行为能力，且侵害事实发生在他们共同居住的学生宿舍内，宿舍的经营管理者即肖厚彬对郝庆东、李小宇均具有监护责任，郝庆东与李小宇年龄过小，肖厚彬作为宿舍的经营管理者，有义务照顾其安全，而肖厚彬因未尽到相应的照顾责任，故应对郝庆东受到的伤害承担相应责任。因李小宇为实际侵权人，故其法定监护人对于郝庆东的伤害应承担主要责任，即赔偿总额的70%即56853元（81218.57元×70%），肖厚彬为委托监护人，未尽到注意义务应承担次要责任，即赔偿总额的30%即24365.57元（81218.57×30%），且李小宇、肖厚彬互负连带赔偿责任，扣除李小宇、肖厚彬各自垫付的费用，李小宇法定监护人应赔偿郝庆东53853元，肖厚彬应赔偿郝庆东13575.57元。关于赔偿费用，郝庆东要求的医疗费、法鉴费、交通费、伤残赔偿金均符合法律规定，予以支持；关于护理费，因郝庆东住院10天，可支持2人10天每人每天50元较为合理，即2人×10天×50元／人；关于伙食补助费，因郝庆东住院10天，可支持3人10天每人每天15元较为合理，即3人×10天×15元／天；关于精神损害赔偿金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定残疾赔偿金即为精神损害赔偿金的一种方式，故对于郝庆东要求的精神损害赔偿金不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第二十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条之规定，判决如下：一、被告李小宇法定监护人李宪刚、梁玉杰于判决生效后5日内赔偿原告郝庆东53853元；二、被告肖厚彬于判决生效后5日内赔偿原告郝庆东13575.57元；三、被告李小宇法定监护人李宪刚、梁玉杰和被告肖厚彬承担连带赔偿责任。案件受理费903元，原告郝庆东承担164元，被告李小宇法定监护人李宪刚、梁玉杰承担539元，被告肖厚彬承担200元。
判后，李小宇向本院上诉称，一、原审判决认定事实有误。原审判决对肖厚彬开办的学生宿舍是否为合法经营、学生宿舍的管理人员是否经过相关部门培训取得了合法资质、学生宿舍中二层床的设施是否符合学生的年龄特点及郝庆东为何在李小宇的床上吃干粮等事实未查清。二、李小宇的父母将李小宇送到肖厚彬开办的学生宿舍住宿，对李小宇的监护权就转移给了肖厚彬，肖厚彬有责任有义务对李小宇的生活负全面责任，肖厚彬没有尽到管理教育责任，应承担全部赔偿责任。综上，请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人郝庆东辩称，一、原审判决认定事实清楚。我受伤的主要原因是李小宇推下床所致，这由两位出庭证人证实，且李小宇对此没有异议，李小宇应当依法承担赔偿责任。二、原审判决适用法律正确。我在本案中没有任何过错，损害后果的形成既有李小宇的直接侵权，又有肖厚彬家庭学生宿舍的安全隐患，这两个行为之间直接结合导致了我受伤这一后果，李小宇与肖厚彬之间的侵害行为构成了共同侵权，应当承担连带责任。综上，请求驳回李小宇上诉，维持原判。
被上诉人肖厚彬辩称，一、肖厚彬开办的学生宿舍是否合法经营、从业人员是否经过培训问题应由行政法予以管理，与本案无关。二、李小宇承担的是侵权责任，肖厚彬承担的是管理上的过失责任，一个是故意，一个是过失，所以肖厚彬不应承担连带责任。请求撤销原审判决，肖厚彬不承担连带责任。
二审庭审中，李小宇及郝庆东、肖厚彬均未提交新的证据。
二审查明，1、肖厚彬当庭认可其开办的学生宿舍未取得有关部门的批准，学生宿舍的管理及服务人员也未经过相关部门的培训，学生宿舍中二层床铺高度为一米四左右，床边有高30公分的护栏。2、肖厚彬在原审中陈述，其妻子姜兰青让郝庆东下床吃干粮，郝庆东陈述老师让其在李小宇的床上吃干粮，肖厚彬与郝庆东对此事陈述不一致，但对郝庆东在李小宇的床上吃干粮的事实，双方认可。3、李小宇在上诉状中自认是其将郝庆东推下床。
除上述事实外，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本案的争议焦点为：1、郝庆东是否存在过错及李小宇、肖厚彬对郝庆东的损害是否应承担赔偿责任；2、原审判决李小宇的监护人与肖厚彬互为连带责任适用法律是否正确。
本院认为，关于郝庆东是否存在过错的问题。郝庆东与李小宇同在肖厚彬开办的学生宿舍住宿，在事发的晚上，郝庆东在李小宇的铺位上吃干粮时，肖厚彬的妻子在场，现郝庆东与肖厚彬对郝庆东在李小宇的铺位上吃干粮是否经过允许陈述不一致，因郝庆东与李小宇铺位相邻，且郝庆东在李小宇的铺位上吃干粮并未对李小宇造成侵害，郝庆东对本案的起因不存在过错。上诉人关于郝庆东存在过错的上诉主张，本院不予支持。
关于李小宇、肖厚彬对郝庆东的损害是否承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国民法通则》第十六条规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款规定，无民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，李小宇、郝庆东均未满10周岁，二人均为无民事行为能力人，其父母为监护人，李小宇、郝庆东在放学后由肖厚彬接回其开班的宿舍内，并不发生监护权的转移，李小宇致使郝庆东伤害的后果，李小宇的监护人应当承担主要赔偿责任。肖厚彬作为学生宿舍的开办者应根据未成年人的年龄特点尽到管理及保护的职责，由于其管理上存在疏忽，没有尽到合理限度范围内的注意和保护义务，故对李小宇致郝庆东的损害有过错，应当根据其过错承担相应的赔偿责任。原审虽然对赔偿责任的主次进行了确定，但在比例的承担上应考虑肖厚彬开办学生宿舍未取得相关部门的审批，对未满10周岁的未成年人未尽到管理、保护义务的过错程度，由李小宇的监护人承担60%的赔偿责任，肖厚彬承担40%的赔偿责任为宜，即李小宇的监护人赔偿48731.15元（81218.57×60%）、肖厚彬赔偿32487.43元（81218.57×40%），扣除李小宇的父母垫付的3000元、肖厚彬垫付的10790元，李小宇法定代理人应赔偿郝庆东45731.15元，肖厚彬应赔偿郝庆东21697.43元。李小宇上诉主张应由肖厚彬承担全部责任于法无据，本院不予支持。
关于原审判决李小宇的监护人与肖厚彬互为连带责任适用法律是否正确的问题。原审判决认定肖厚彬与郝庆东、李小宇的监护人形成了委托监护关系，并根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第二十二条的规定，判决李小宇的监护人与肖厚彬互为连带责任，而根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定，在李小宇和肖厚彬之间没有主观共同联络的情况下，肖厚彬不应承担连带责任。肖厚彬虽然对原审判决其承担连带责任并未提起上诉，但原审判决适用法律错误，应予纠正。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，予以纠正。对郝庆东请求李小宇的监护人与肖厚彬互为连带责任的请求应予驳回。对于原审判决中将法定代理人表述为法定监护人不妥，应予纠正。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销山河屯林区基层法院（2013）山民初字第35号民事判决；
二、李小宇法定代理人李宪刚、梁玉杰于本判决生效后5日内赔偿郝庆东45731.15元；
三、肖厚彬于本判决生效后5日内赔偿郝庆东21697.43元；
四、驳回郝庆东的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二案件受理费1803元，由上诉人李小宇法定代理人李宪刚、梁玉杰承担974.64元，被上诉人郝庆东承担181.62元，被上诉人肖厚彬承担649.76元，
本判决为终审判决。
审判长 吕元恒
审判员 刘 春
审判员 寻广廷
二〇一四年一月二十二日
书记员 徐 凤