江西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）赣刑三终字第2号
原公诉机关江西省上饶市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈爱，女，汉族，1987年12月8日出生于江西省鄱阳县，初中肄业，住江西省鄱阳县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年3月21日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。
江西省上饶市中级人民法院审理上饶市人民检察院指控原审被告人陈爱犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月24日作出（2014）饶中刑一初字第51号刑事判决。宣判后，原审被告人陈爱不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。合议庭经审阅本案卷宗材料和上诉人陈爱的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人陈爱，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定：2014年1月底的一天，朱某打电话给被告人陈爱想购买甲基苯丙胺（冰毒）50克，陈爱说可以，价格为每克90元，让朱某打钱到其银行卡上。1月26日，朱某让朋友分两次转4500元钱到陈爱的工商银行卡上，后陈爱以送衣服的形式通过黄某某将甲基苯丙胺50克送至在鄱阳金怡大酒店的朱某处。2014年3月18日，余某打电话向被告人陈爱购买毒品用于吸食，后陈爱在其家中卖给余某甲基苯丙胺1克，余某表示自己当时身上没带钱，事后再给钱，陈爱表示同意。2014年3月20日下午，陈爱在鄱阳县美夜主题宾馆8806房间卖给胡某甲基苯丙胺10克，交易价格为1000元。鄱阳县公安局侦查人员在该宾馆将陈爱抓获。2014年3月21日，经陈爱主动交代，鄱阳县公安局侦查人员在陈爱家中缴获甲基苯丙胺60.4517克。
原审法院认为：被告人陈爱违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈爱向朱某、余某、胡某出售甲基苯丙胺（冰毒）61克，侦查人员在被告人陈爱家中查获的甲基苯丙胺60.4517克，合计甲基苯丙胺121.4517克，均应认定为陈爱犯罪的数量。被告人陈爱在被侦查人员抓获后至一审庭审期间均能如实供述自己的罪行，并主动带侦查人员到其家中查获甲基苯丙胺60.4517克，认罪态度较好，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人陈爱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币三万元。
陈爱上诉提出：1、一审判决认定其贩卖毒品50克给朱某是错误的，其并没有贩卖50克毒品给朱某。在本案判决前，朱某于2014年11月19日被鄱阳县人民法院以（2014）鄱刑初字第148号刑事判决书判处贩卖毒品罪，但并没有认定朱某到上诉人处购买毒品50克然后贩卖给胡某30克、谢家滩“老哥”20克，因此这两份判决是相矛盾的，而朱某贩卖毒品一案判决在先，上诉人的判决在后。故此，上诉人认为本案一审判决事实认定错误。2、存放在上诉人家里的60.4517克毒品不应认定为贩卖毒品的数量，上诉人自身染上毒瘾，平时贩卖实属以贩养吸，上诉人并没有将存放在家里的毒品全部贩卖的意图。请求二审法院依法改判。
经审理查明：2014年3月20日下午，上诉人陈爱在鄱阳县美夜主题宾馆四楼的8806房间卖给胡某甲基苯丙胺10克，交易价格为1000元。鄱阳县公安局侦查人员在该宾馆将陈爱抓获。2014年3月21日，经陈爱主动交代，鄱阳县公安局侦查人员在陈爱家中缴获甲基苯丙胺60.4517克。
此外，2014年1月底的一天，朱某打电话给陈爱想购买甲基苯丙胺50克，陈爱同意，双方谈好价格为每克90元。1月26日，朱某让朋友分两次，一次是4300元、另一次是200元，合计4500元转账至陈爱的工商银行卡上。后陈爱将甲基苯丙胺50克藏在衣服内假借送衣服通过黄某某送至在鄱阳金怡大酒店的朱某处。2014年3月18日，余某打电话向陈爱购买毒品用于吸食，后陈爱在其家中卖给余某甲基苯丙胺1克，余某表示自己当时身上没带钱，事后再给钱，陈爱表示同意。
上述事实，有以下证据证实：
1、鄱阳县公安局鄱公（禁）受案字（2014）0360号受案登记表、鄱公（禁）立字（2014）0322号立案决定书、陈爱归案情况说明，证明2014年3月20日下午14时许，鄱阳县公安局禁毒大队接到群众匿名举报，在鄱阳县美夜主题酒店，侦查人员将贩卖毒品的犯罪嫌疑人陈爱和购买毒品的吸毒人员胡某等人抓获，同日，鄱阳县公安局对该案立案侦查。
2、鄱阳县公安局鄱公（禁）扣字（2014）0086号扣押决定书和扣押清单，证明2014年3月21日，鄱阳县公安局侦查人员在陈爱位于鄱阳县鄱阳镇下棚巷43号的家中查获毒品、电子秤、吸毒工具、以及银行卡等物品并予以扣押。
3、陈爱指认毒品照片，证明2014年3月20日，陈爱对侦查人员在其家中查获的毒品、电子秤、吸毒工具、银行卡等物品进行指认。
4、陈爱的工商银行牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明陈爱所有的工商银行卡在2014年1月26日分两次（一次为4300元、一次为200元）被转入人民币4500元，2014年3月13日取款人民币2000元。
5、陈爱所持的手机短信照片，证明胡某在2014年3月20向陈爱发短信要购买毒品。
6、陈爱的通话记录，证明陈爱的手机（号码为157……8222）与证人胡某的手机（号码为132……3536）在2014年3月20日下午14时左右通话情况。
7、鄱阳美夜主题酒店入住记录，证明胡某在案发当天入住鄱阳美夜主题酒店情况。
8、证人胡某的证言：2014年3月19日上午8点左右，陈爱用尾号为8222的手机给我的手机（号码为132……3536）打电话，告诉我她有毒品，问我要不要，当时我在家里，我就叫她给一个给我。大约十点钟她打电话告诉我说他已经到了我家楼下，在我家楼下她就给了我一个（克）冰毒，我也没有给钱，她也没有向我要钱。这个冰毒是陈爱送给我玩的，我看看好不好，如果好的话我再买。当天晚上，我和我老公赵某某在美夜主题酒店四楼的8806房间将陈爱送我的那个冰毒吸食后感觉挺好，所以在3月20日凌晨2点多钟我发信息给陈爱叫她给我回电话，她马上给我回了电话，我问她多少钱一个，她说100元一个，中午12点多我起床后就看见陈爱11点多钟发信息给我，大约下午1点半我跟陈爱联系问她在哪里并叫她到我房间来，她答应了。在我和陈爱联系的同时我还和手机号为188……1234的叫“秀”的人联系了，我跟这个人联系买了200元的麻果。我下楼去找卖我麻果的人，在酒店门口就碰见了陈爱，她当时还带了一个女性朋友。我进房间的时候陈爱在房间，陈爱就从她的手袋里拿出一个装丝袜的长塑料袋给我，我就将塑料袋打开拿出两个装满冰毒的塑料袋，陈爱说有10克，我就按照之前说好的每个100元的价格给了她1000元（都是百元面值的），交易完后陈爱就在8806房间洗澡，我就收拾东西准备将房间换到8807。直到公安人员在踹8807房间门的时候我才知道公安人员来了，正当公安在踹房门的时候我就将陈爱卖给我的那十个冰毒和下午买的两粒麻果一起扔进抽水马桶放水冲掉了。之后我和陈爱在走廊被公安人员抓获。
证人胡某的辨认笔录，证明胡某辨认出卖给其毒品的就是上诉人陈爱，辨认程序合法。
9、证人赵某某的证言：2014年3月20日下午2点多钟，我在鄱阳县美夜主题酒店8807房间。因我涉嫌吸毒被公安传唤过来，还有两个女的和我一起被带来了，其中一个女子是我老婆叫胡某，另一个女的叫陈爱，是我老婆的朋友，是在鄱阳贩毒的，在外面都叫她“陈琳”。陈爱在我们鄱阳吸毒的圈子里算是比较出名的。而且一个星期前的一个晚上，陈爱到我家里来玩，到了我家以后，陈爱就拿出一小包冰毒让我和胡某跟她一起吸食，我们三人在吸食冰毒的时候，陈爱对我老婆胡某说，你要买东西（冰毒）吗？胡某就问陈爱，你有东西吗，东西都放在哪里？陈爱就说东西都是放在她家里的。3月20日吃完午饭以后，我就一个人到楼下我朋友的房间里去玩了，玩了一会我朋友说想玩点麻古，于是我就上楼让胡某给“秀”打电话，买200元麻果玩一下，胡某就出门给“秀”打电话去，我就在房间里等，过了一会陈爱就直接到房间里来了，我猜应该是胡某叫她来的，我看到陈爱进来了以后，我就直接走出了房间。
10、证人余某的证言：我跟陈爱是邻居，2014年3月18日中午的时候，我给陈爱打电话问她在哪里，她说在外面玩，我就说我要买二百块钱冰毒，叫她回家后给我打电话，过了半个小时左右，陈爱给我打电话说她回来了，我就直接到她家里去了，等我到了陈爱家里以后，我就跟陈爱说我现在身上没有带钱，晚上给她送钱过来，陈爱说可以，然后就直接给了我一小包冰毒。2014年3月20日14点的时候，陈爱问我要不要洗澡，她说胡某在美夜主题酒店开了房间，问我要不要跟她一起去，我说好，就跟陈爱一起到美夜主题酒店，我去该酒店只是洗澡，至于陈爱去做什么我就不清楚了。
证人余某的辨认笔录，证明其辨认出陈爱就是她的邻居，是卖给其毒品的人，辨认程序合法。
11、证人朱某的证言：我替我的一个朋友（具体名字叫不来，我叫他“老哥”），鄱阳县谢家滩人，还有一个叫胡某的人向陈爱购买过毒品。2014年过年前后的几天，那位谢家滩老哥跟我说要20个冰毒，胡某跟我说要30个冰毒，问我能不能弄到。我就打电话给陈爱，问她现在有没有这么多冰毒，陈爱跟我说有，并叫我直接打4500元钱打到她的工商银行卡上。这4500元钱是胡某和谢家滩人直接给我的，胡某和谢家滩人都是给了我2000元，本来胡某要30个冰毒是要给我3000元钱的，但是胡某先给了我2000元，说等下再给我1000元（事后没有给我）。我的朋友黄某到我住的的酒店（鄱阳县金怡大酒店）来玩，准备走的时候，我就叫他顺路帮我到工商银行给陈爱存4500元钱，黄某答应了，也没有问什么。我就发了陈爱的工商银行卡给黄某，黄某到工商银行去存钱的时候，当时还有200元钱存不进去，我就让他先存4300元，然后让他帮我到另外一个工商银行去存200元钱。打了钱以后，我就打电话给陈爱让她准备好冰毒，分成20个和30个两个袋子装，陈爱弄好了以后，就让“东北佬”去她家里拿衣服，并让“东北佬”把衣服送到我这里来，“东北佬”把衣服送到我这里以后，我就从衣服里找出了一个烟盒子（蓝芙蓉王的烟）。烟盒子里面放了两包冰毒，我就将装着20个冰毒的小一点的塑料袋拿出来了，并放在陈爱拿来的另一件衣服里，等我弄好以后，我就跟“东北佬”说把陈爱拿来的塑料袋送给胡某。“东北佬”送了衣服给我以后，谢家滩男子打电话问我冰毒来了没有，我说来了，他就直接到我这里来拿了。谢家滩男子从我这里拿走冰毒以后，我就打电话给“东北佬”让他帮我买点吃的，顺便帮我拿点衣服送到一个朋友那里，我就给了胡某的号码给他，事后，胡某打电话给我说收到了冰毒。
证人朱某的辨认笔录，证明朱某辨认出卖给其50克冰毒的就是上诉人陈爱，辨认程序合法。
12、证人黄某某的证言：2014年1月26日，我认识的叫“陈琳”（陈爱）的女子让我到她家里去拿一包衣服帮她送到金怡大酒店去，等我到了“陈琳”家里后，“陈琳”就拿了一袋衣服给我，这个袋子就是普通的在商场买衣服时装衣服的袋子，我问“陈琳”衣服送给谁，“陈琳”说等我到了以后再给她打电话，等我到了金怡大酒店门口，一个叫朱某的男子下来了，并就对我说衣服是他的，然后就直接把衣服拿走了。我是开摩的的，一般大家都叫我“东北佬”，“陈琳”和朱某经常坐我的车子，就认识了。
证人黄某某的辨认笔录，证明其辨认出陈爱就是在2014年1月份让其去鄱阳金怡大酒店送衣服的人，朱某就是在当天从酒店出来拿走衣服的人，辨认程序合法。
13、江西省公安司法鉴定中心公（赣）鉴（化）字（2014）1096号毒品检验鉴定意见，证明：（1）送检的从陈爱家中缴获的蓝色印有花纹图案的铁盒里的九包疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分，净重合计44.3064克，甲基苯丙胺含量为41.88%；（2）送检的陈爱家中缴获的粉红色带拉链袋的小皮包内的十五包疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分，净重合计14.0364克；（3）送检的从陈爱家中缴获的正面印有漫画公主的浅蓝色小铁盒子里的二包疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分，净重合计1.8540克；（4）送检的从陈爱家中缴获的一个小化妆品透明塑料瓶子里装的若干疑似冰毒粉末中检出甲基苯丙胺成分，净重0.2549克。
14、鄱阳县公安局（2014）鄱公禁化字第（0078）号现场检测报告书，证明鄱阳县公安局于2014年3日20日对陈爱进行尿检，经检测，陈爱的尿样经甲基安非他明检测试剂检测结果呈阳性。
15、讯问被告人陈爱、询问证人朱某的同步录音录像，证明侦查程序系合法进行。
16、上诉人陈爱的供述和辩解：大概在2014年1月20多号，朱某打电话给我说要50个（克）冰毒，我说有，让他打钱给我，然后在2014年1月26日，朱某就给我打了4500块钱（这4500块钱是分了两次打的，一次是4300、一次是200，都是同一天打的）。我收到钱以后，我就给“东北佬”（黄某某）打电话让他帮我送点东西给朱某，“东北佬”说可以，我就用一个塑料袋子装好了50克冰毒交给“东北佬”让他带给朱某，这个袋子是我平时装衣服的，里面也放了衣服，我装好的50克冰毒就是放在衣服里的。
大概在2014年3月18日，具体时间我记不清楚了，我与胡某在电话里聊天的时候，胡某向我购买10克冰毒并询问价格，当时我说100元一克，但暂时没有。3月20日凌晨3、4点钟的时候，我发短信给胡某说我这里有冰毒，问她要不要，她说太晚了，等她睡醒了再打电话给我。3月20日下午2点钟左右，胡某打电话叫我送冰毒过去，并说她在美夜主题宾馆，于是我就在家里拿了10克冰毒放在包里，然后就跟余某一起到美夜主题宾馆去找胡某。我跟余某在美夜主题宾馆的楼下碰到了胡某，于是我们三个人就一起到胡某开的房间8806去了，进房间后余某就到洗澡间洗澡，我就将事先准备好的10克冰毒交给胡某，这10克冰毒是用两个透明包装袋装的，每个袋子分别装了5克，当时我就放在床上，胡某将冰毒收起来后就拿了1000元钱给我，我就顺手将钱放进上衣口袋，等余某洗好澡后，我准备洗澡，胡某听见公安局的人在总台，要上楼查房，我当时没有在意，就进洗澡间洗澡了，等我洗澡之后余某走了，我就跟胡某到8807房间来，结果就被公安的人抓到了。
我卖给余某的冰毒，是在2014年3月18日下午，余某打电话给我向我要一个冰毒，问我在不在家，我说我现在不在家，大概过了一个小时以后，我就回家了，我打电话让余某到我家里来，过了两三分钟，余某来了，我就将事先准备好的一个冰毒给了余某，她说当时身上没带钱，晚上给我送过来，我说可以，她就直接走了。
我卖给别人的毒品是从一个叫陈某的人那里购买来的，最近我在陈某那里买了70克冰毒，我卖了10克冰毒给胡某，其余的在我家（鄱阳县鄱阳镇下棚巷43号）二楼的我房间内，放在梳妆台抽屉里的蓝色印有花纹图案的铁盒里装有9包冰毒（都是用透明塑料袋装的，每包大约5克左右），另外同一个抽屉里的粉红色带拉链的小皮包（单面绣有蓝色熊头像）内装有15小袋冰毒，每小袋冰毒大约1克。房间电脑桌上一个正面印有漫画公主的很小的浅蓝色小铁盒子里面装了2包冰毒，每包1克。另外，还有一个小化妆品透明塑料瓶子（上面印有“罗密欧”字样）里面装了一点点冰毒（具体多少不清楚，都是粉末状的颗粒），这个小塑料瓶子是放在房间墙角下一个蓝色塑料箱子里面的一个有格子花纹的眼镜盒里。这些毒品已被公安人员扣押了。
17、常住人口信息表，证明被告人陈爱出生于1987年12月8日，案发时具有完全刑事责任能力。
以上证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
本院认为：上诉人陈爱违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人陈爱向朱某、余某、胡某共出售毒品甲基苯丙胺61克，侦查人员在陈爱家中查获的毒品甲基苯丙胺60.4517克，合计121.4517克，均应计入贩卖毒品的数量。关于上诉人提出其没有贩卖50克毒品给朱某，经查：该事实有朱某、黄某某的证言，转账凭证，上诉人陈爱的供述等证据予以证实。上诉人在公安机关、一审庭审多次供述均稳定一致，即其将50克甲基苯丙胺藏在衣服内，假借送衣服之名，让黄某某交付给了朱某，朱某、黄某某的证言印证了上述事实。这些言词证据在交付时间、地点、付款方式等方面均高度吻合，公安机关调取的转账凭证与这些言词证据能相互印证。至于朱某购买这些毒品的用途与去向，并不影响陈爱的定罪量刑。该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人提出存放在其家中的毒品60.4517克不应认定为贩卖毒品的数量，上诉人并没有将存放在家里的毒品全部贩卖的意图，经查：陈爱先后多次贩卖毒品给他人，此次又因贩卖毒品被现场抓获。陈爱一次性从他人处购买毒品多达70余克，藏在其家中的毒品与卖给余嫔的毒品系同一批次购买，应计入贩卖毒品的数量。一审法院已经根据本案的事实、性质、情节，做出了罚当其罪的判决，该上诉理由不成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 詹兆园
代理审判员 彭修贵
代理审判员 张宇欣
二〇一五年二月四日
书 记 员 付伟华