上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0118民初1472号
原告上海基华物流有限公司，住所地上海市法定代表人TORBENBENGTSSON，总裁。委托代理人陈丽丽，女，在上海基华物流有限公司工作。委托代理人费俊，北京大成（上海）律师事务所律师。被告陈蓉蓉，女，1981年3月27日生，汉族，户籍所在地上海市委托代理人魏建平，上海汇鼎律师事务所律师。原告上海基华物流有限公司诉被告陈蓉蓉劳动合同纠纷一案，本院于2016年2月1日立案受理后，依法由审判员李建军独任审判，因人员调动，本案改由审判员石晨阳独任审判。本案于2016年3月17日公开开庭进行了审理，原告上海基华物流有限公司的委托代理人陈丽丽、费俊、被告陈蓉蓉的委托代理人魏建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海基华物流有限公司诉称：一、原告、被告之间解除劳动合同的理由。1、原告常年亏损，为此，原告自2013年在全国范围内进行资产重组将所有运输车辆转让，并将业务发包给其他运输公司以减少人员成本（包括管理人员成本），至2014年底原告已与多数员工通过协商以N+1的补偿方式解除了双方的劳动关系。但是这并未能有效的缓解原告的亏损，至2015年9月底原告累计亏损额仍在，为此，原告只能继续精简人员，来维持公司的生存。2、2015年原告在多个项目连续失败，导致原告的营业额和利润持续下滑和萎缩。原告董事会不得不作出再次缩减团队人员、调整集团内容或安置员工的决定。3、为了调整和安置员工，原告自2015年4月初开始与员工进行交谈，征求意见，并通知了工会主席后，部分员工以自身的业务能力和经验顺利地调整到原告的关联公司工作。为了让现有员工调岗和安置工作得以顺利解决，原告于2015年7月中旬召开全体员工大会向员工解释目前公司的困境，同时向员工提供了多个岗位供每位员工选择，并向被告发出了面试通知，告知如果通过面试则可以在新的岗位上继续工作，工龄可连续计算。但由于被告岗位面试失败，以及其他岗位因其自身原因不同意接受等原因，致使双方未能就调整岗位事宜达成一致。无奈原告于2015年9月底再次与被告面谈，在无任何结果的情况下，原告当面口头通知被告双方的劳动合同于2015年9月30日解除。基于上述原因，原告于2015年9月30日按照劳动合同法的规定，按照N+1补偿方式支付了经济补偿金人民币116,362.63元和一个月的代通金7,380元，解除了双方的劳动关系。上述补偿于2015年10月29日予以支付，不仅如此，原告还支付了2015年的13薪5,535元，同时补发了被告未休的年休假工资3,497.25元。二、仲裁委的裁决违反法律规定。用人单位连年亏损、经营情况发生严重困难，应属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形。《劳动合同法》第四十一条可以印证“生产经营发生严重困难”属于客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形。根据《劳动法》、《劳动合同法》以及《劳动合同法实施条例》的相关规定，用人单位生产经营发生严重困难而引起的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，用人单位提前30天通知的情况下，可以解除劳动合同。故原告认为其与被告解除劳动关系的行为应属合情合理合法，应无须支付2倍经济补偿金。故原告诉诸法院，要求判令：1、原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金100,892.62元；2、原告支付被告2015剩余年休假工资正确，无须补偿差额；3、被告退还原告十三薪5,535元。庭审中，原告放弃第二项、第三项诉讼请求。被告陈蓉蓉辩称：不同意原告诉请，同意按裁决结果处理。1、原告所谓的长期亏损和续约失败都不构成其与被告解除劳动合同的依据，长期亏损和续约失败是市场风险。2、原告仅调整安置部分员工，这与解除被告的劳动合同没有必然关系，公司调岗调薪系内部正常管理行为。3、原告未提前三十天通知，虽然支付了代通金，但解除行为违背常识，恶意损害员工的就业权利。4、解除未遵循法定程序，原告未通知工会，也没有提前三十天通知。经开庭审理查明：被告于2003年8月19日进入原告处工作，双方于2012年4月26日签订自2012年5月1日起的无固定期限劳动合同。原告2013年净亏损41,657,428.76元、累计亏损89,853,401.39元，2014年累计亏损87,501,014.31元，至2015年9月30日累计亏损84,679,178.04元。2015年4月1日，原告召开董事会，决议因企业经营状况持续发生重大的困难，决定上海总部与各分公司需进行业务部门重组和组织架构调整事务。2015年9月17日，原告向被告发送面试通知，告知因业务调整通知被告拟将其调动至某国际货运（上海）有限公司，于2015年9月21日面试，被告填写面试反馈表表示不合适。2015年9月29日，原告告知被告不要上班，并向其出具解除劳动合同通知函，主要内容为因被告所在公司业务调整，公司决定自2015年9月30日起解除与被告的劳动合同。双方劳动合同于2015年9月30日解除。另查明：原告以银行转账方式支付被告工资，被告离职前12个月平均工资为9,309.01元。原告已支付被告2015年第十三个月工资5,535元、代通知金7,380元、经济补偿116,362.63元、2015年年休假工资3,497.24元。再查明：被告于2015年11月4日申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金、代通金、2015年第十三个月工资、2015年奖金、2015年10月工资、2015年剩余年休假工资及返还劳动手册。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理后裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额100,892.62元、2015年应休未休年休假工资差额574.48元，对被告的其余请求不予支持。以上查明的事实，有原、被告的陈述；仲裁裁决书、审计报告及资产负债表、董事会决议、面试通知书及面试反馈表、离职录音笔录、支付明细等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。审理中，原告提供了新工会选举情况问卷调查、新工会委员参加会议签到表、新工会委员沟通会录音文件、新工会委员沟通会及意见征集反馈邮件，新工会委员沟通会由沈某、黄某、朱某参加。原告陈述如下：上级工会称工会主席从芦某更换成黄某未经法定选举程序，黄某没有拿到工会主席的法人证，公司不清楚何时更换工会主席，也不清楚工会主席应该是谁。2015年9月30日和10月12日公司解除被告等四人时，在公司内张贴了公告，工会也应该知情。公司一直存在工会。2015年9月1日原工会主席芦某离开公司去了集团公司工作后，原告不清楚工会的具体组成人员，不知道应该通知谁，就只在公司公告，一直到起诉前都没有通知过工会要解除被告等四人。公司2016年2月26日开会和工会沟通被告等四人解除劳动合同的事宜，2月29日发邮件询问工会有何意见，但工会没有给予任何反馈。对仲裁裁决原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额100,892.62元的金额本身无异议，但不同意支付。被告对该组证据的真实性均无法确认，认为即使原告与工会沟通了，也是在2016年2月26日，是在与被告等四人合同解除以后。原告说工会主席从芦某更换成黄某未经合法程序，但2016年2月26日与工会的沟通会又让黄某参加，说法自相矛盾。即使原告在全公司发布了公告，也只是向全体员工的告知，并非是履行通知工会的程序，故原告解除与被告等四人的劳动合同程序违法。根据庭审确认的事实，本院认为：根据法律规定，用人单位单方与劳动者解除劳动合同，应当事先将开除事宜及开除理由告知工会，至迟应于起诉前补正有关程序。原告自认在起诉前没有通知过工会要解除被告等四人，仅于公司内张贴了公告，直至2016年2月26日起诉后才与工会沟通解除被告等四人一事。原告虽抗辩工会主席更换不符合法定程序，原工会主席芦某离职后就无从联系工会成员，但工会一直存在，且工会属于公司内设组织，公司即使对工会组成成员不清楚，也应依法履行通知工会的程序。故本院认定，原告与被告解除劳动合同不符合法定程序，应属违法，原告应依法支付被告违法解除劳动合同赔偿金。原告对仲裁裁决支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额100,892.62元的金额本身无异议，本院予以确认。原、被告对仲裁裁决原告支付被告2015年应休未休年休假工资差额574.48元的裁决结果均无异议，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条之规定，判决如下：一、原告上海基华物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈蓉蓉违法解除劳动合同赔偿金差额100,892.62元；二、原告上海基华物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈蓉蓉2015年应休未休年休假工资差额574.48元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海基华物流有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 石晨阳
二〇一六年四月六日
书记员 柯 岩
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。