湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终60号
原公诉机关湖北省武汉东湖新技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李建军，无职业。2014年10月13日因本案被抓获，次日因非法携带管制器具及盗窃被行政拘留二十日。2014年10月29日因涉嫌盗窃被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院审理湖北省武汉东湖新技术开发区人民检察院指控原审被告人李建军犯盗窃罪一案，于二○一五年十二月一日作出（2015）鄂武东开刑初字第00170号刑事判决。原审被告人李建军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，湖北省武汉市人民检察院指派检察员陈菲、姚岚出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定事实如下：
1、2014年9月29日凌晨，被告人李建军在武汉市硚口区常码头汽配城门前的交通银行自助银行内，试图采取撬锁的方式打开填钞间门后，窃取自助取款机内的人民币，未果后离开。经交通银行股份有限公司湖北省分行核查，当时自动取款机内库存现金计人民币412200元。
2、2014年10月12日0时20分许，被告人李建军在武汉市东湖生态旅游风景区梨园广场旁的交通银行自助银行内，试图采取用钳子和起子撬开填钞间锁头的方式，窃取自助取款机内的人民币，未果后离开。
同年10月12日23时40分许，被告人李建军再次来到上述地点，采取同样方式欲盗窃自助取款机内人民币，未果离开。
同年10月13日20时39分许，被告人李建军又来到上述地点，采取同样方式欲窃取自助取款机内的人民币时被民警当场抓获，同时查获其随身携带的锡纸、锡纸压条和套筒管子、连接头一套（套筒管子一根、连接头十个）及起子二把（木质柄一把、塑料柄一把）。经交通银行股份有限公司湖北省分行核查，自助取款机内库存的现金计人民币240000元。
上述事实，有下列证据证实：
1、公安机关出具的查获、破案经过，证明：2014年10月13日，民警在本市东湖生态旅游风景区梨园广场交通银行自助银行内将被告人李建军抓获，同时查获其随身携带的锡纸、锡纸压条和套筒管子、连接头一套（套筒管子一根、连接头十个）及起子二把（木质柄一把、塑料柄一把）等物品。
2、证人张某（系交通银行湖北省分行保卫部职工）的报案材料及证言，证实：2014年10月13日20时39分许，我行的监控中心值班人员发现有一身背蓝色双肩背包的年轻男子进入东湖梨园自助银亭内，该男子进入银亭后未办理任何业务，只是蹲坐在亭内，一直在观察亭内的环境和布局，并不时抬头观察监控探头的情况。期间，有一客户进来办理取款业务，该男子见状迅速离开，待客户办理完业务后，该男子又返回银亭。当晚23时7分许，该男子见四下无人，从随身携带的双肩包内取出疑似螺丝刀的工具开始撬自助设备填钞间的钥匙孔。至此，我行工作人员已确定该男子意图破坏我行自助设备，盗取设备内的现金。工作人员本想再观察一下该男子的下一步行动，但该男子用一块胶布将摄像头箍住，工作人员无法再看见银亭内的状况，遂拨打110报警。ATM机内当时共有4个款箱，第一个是回收箱，内有600元现金，第二个款箱有20万现金，第三个款箱内没有钱，第四个款箱内有3.94万元现金，总共24万元现金。当天该男子在我行梨园广场自助银亭内进行盗窃，设备没有损坏，但是填钞间的钥匙孔周围被撬坏。我行对在自助服务区内发生的异常情况，都留有视频留存，10月13日报警后，工作人员就将该男子的影像与之前的监控视频进行了比对，发现2014年9月29日，该男子曾在我行常码头自助银行内撬ATM机填钞间的锁；2014年10月12日的凌晨和13日的凌晨这名男子在我行梨园广场的自助银亭内两次撬盗ATM机。该男子在常码头自助银行内实施盗窃时，设备没有损坏，但是将填钞间的锁头给撬坏了。
3、对案笔录及照片，证明：被告人李建军指认2014年9月29日凌晨，在武汉市硚口区常码头汽配城交通银行自助银行内采取钥匙开锁方式，意图盗窃银行ATM机内的现金；指认2014年10月13日凌晨及当晚23时许，分两次在武汉市梨园广场南侧交通银行自助银行内采取锡纸开锁等方式意图盗窃银行ATM机内的现金。
4、监控视频资料及情况说明，证明：被告人李建军在2014年9月29日在武汉市硚口区常码头交通银行自助服务区内实施盗窃；2014年10月12日0时20分30秒至24分50秒和同年10月12日23时40分40秒至同月13日1时08分35秒以及同年10月13日20时39分至23时37分在武汉市梨园广场旁交通银行自助银行内实施盗窃。
5、银行出具的梨园、常码头自助银行款箱明细情况、余额证明和公安机关情况说明，证明：被告人李建军在常码头自助银行两台取款机余额共计人民币412200元及在梨园自助亭款箱余额总计24万元。
6、扣押笔录、收缴物品清单及涉案照片，证明：公安机关从被告人李建军处查扣了锡纸、锡纸压条和套筒管子、连接头一套（套筒管子一根、连接头十个）及起子二把（木质柄一把、塑料柄一把）。
7、被告人的身份材料，证明：被告人李建军为完全刑事责任年龄人。
8、被告人李建军的供述：由于没有钱用，所以想偷银行取款机的钱款，盗窃时使用了套管、连接头、起子、十字锥、锡纸、锡纸的压条。
2014年9月29日凌晨，在武汉市硚口区常码头汽配城门前的交通银行自助银行内，采取撬锁打开填钞间门的方式，想偷自助取款机内的钱款，但没有偷到。
2014年10月12日0时20分许，在武汉市东湖生态旅游风景区梨园广场旁的交通银行自助银行内，用钳子和起子撬填钞间锁头，想偷自助取款机内的人民币，但没偷到就离开了。10月12日23时40分许，再次来到上述地点采取同样方式盗窃自助取款机内钱款未果。10月13日20时39分许，第三次来到上述地点，采取同样方式欲窃取自助取款机内的钱款时，被民警赶到当场抓获，同时查获其随身携带的锡纸、锡纸压条和套筒管子、连接头一套（套筒管子一根、连接头十个）及起子二把（木质柄一把、塑料柄一把）等物品。
原审认为，被告人李建军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物652200元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人李建军已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。根据被告人李建军的犯罪事实、情节和当庭认罪的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十四条的规定，认定被告人李建军犯盗窃罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万元；查扣在案的锡纸、锡纸压条和套筒管子、连接头一套（套筒管子一根、连接头十个）及起子二把（木质柄一把、塑料柄一把），予以没收。
上诉人李建军诉称原审认定盗窃数额不当。
湖北省武汉市人民检察院认为，原审认定2014年9月29日的盗窃事实不清，证据不足：当天视频资料只能证明上诉人李建军只撬过一台取款机，但银行出具的证明的是二台取款机的余额明细。原审认定的第二笔盗窃犯罪事实清楚，证据确实、充分，建议二审法院依法判决。
经审理查明，2014年9月29日凌晨，上诉人李建军在本市硚口区常码头汽配城门前的交通银行自助银行内，试图采取撬毁填钞间门锁的方式窃取二台自助（存）取款机内的现金，未果。经交通银行股份有限公司湖北省分行核查，当时自动（存）取款机内库存现金计人民币412200元。
2014年10月12日至次日，上诉人李建军先后三次窜至本市东湖生态旅游风景区梨园广场旁的交通银行自助银行内，试图采取用钳子和起子撬开填钞间锁头的方式，窃取自助取款机内的现金，20时39分许，被民警当场抓获，经交通银行股份有限公司湖北省分行核查，自助取款机内库存的现金计人民币240000元。
认定上述事实的证据均经一审开庭举证、质证，二审庭审核对属实，本院予以确认。
关于上诉人李建军诉称原审认定盗窃金额不当的上诉理由及湖北省武汉市人民检察院认为原审认定的第一笔盗窃犯罪事实不清、证据不足的意见，经查，原审认定的盗窃犯罪事实，有公安机关出具的查获、破案经过，证人张某的报案材料及证言、对案笔录及照片，监控视频及情况说明，银行出具的自助银行款箱明细情况、余额证明等证据证实，且视频资料证实，2014年9月29日，上诉人李建军是以撬毁外侧填钞间门锁的方式企图盗窃二台自动（存）取款机内的现金，原审认定事实清楚，证据确实、充分。故上述上诉理由、意见不能成立。
本院认为，上诉人李建军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，上诉人李建军诉称原审认定事实不清的上诉理由，本院不予采纳。湖北省武汉市人民检察院提出原审认定部分事实证据不足的意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄毅平
审判员 袁 锐
审判员 张 勇
二〇一六年四月二十五日
书记员 盛 卉