山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民五终字第2064号
上诉人（原审被告）纪钢传，男。
委托代理人王守福，山东海政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）迟锡松，男。
委托代理人迟洪润，即墨胜和法律服务所法律工作者。
原审被告唐元敬，男。
原审被告张复宁，男。
原审被告青岛温泉建设集团有限公司。
法定代表人徐正刚，董事长。
三原审被告委托代理人王守福，山东海政律师事务所律师。
上诉人纪钢传因与被上诉人迟锡松、原审被告唐元敬、原审被告张复宁、原审被告青岛温泉建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第1839号民事判决，于2013年9月10日向本院提起上诉，本院于2013年10月29日立案受理。本案受理后，由审判员王昌民担任审判长，代理审判员于水清担任主审，与代理审判员刘冬冬共同组成合议庭，于2013年12月10日公开开庭进行了审理。上诉人纪钢传及其委托代理人王守福，被上诉人迟锡松的委托代理人迟洪润，原审被告张复宁及其委托代理人王守福，原审被告唐元敬和原审被告青岛温泉建设集团有限公司的委托代理人王守福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告迟锡松在一审中诉称，原告自2011年4月份起跟随被告纪钢传在即墨市温泉镇温泉王朝工地从事瓦工作业。2011年7月17日原告在工作期间不慎被机器割伤手指，致右手食指脱落。后经即墨市人民医院抢救，原告右食指接合成功。该次事故发生后纪钢传垫付了所有医疗费，但在工程结束后，被告纪钢传却从原告的应得工资中将该部分医疗费扣除，且拒不履行赔偿义务。经查，被告纪钢传承包的该工程是由被告青岛温泉建设集团有限公司承建，发包给被告张复宁后，由张复宁转包给纪钢传。现因该次事故给原告造成巨大经济损失，原告为维护其合法权益，诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告：一、误工费7236.9元、残疾赔偿金49480元（12370元×20年×20%）、被扶养人生活费8427.1元（7661元×11年×20%／2）、交通费300元、精神抚慰金2000元、鉴定费1500元，合计68944元；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告纪钢传、唐元敬在一审中均辩称，其没有雇佣原告，也是工地的建筑工人，原告起诉二被告没有事实和法律依据。
被告张复宁在一审中辩称，被告张复宁不认识原告，与涉案工程没有任何关系，原告起诉张复宁没有任何道理。
被告青岛温泉建设集团有限公司在一审中辩称，原告应主动证实受雇佣且在从事活动中受伤，而原告的主张证据不足。
原审查明，位于即墨市温泉街道办事处的温泉王朝别墅工程由被告青岛温泉建设集团有限公司承建。被告青岛温泉建设集团有限公司将部分工程的安装房屋劳务工程分包给被告纪钢传。2011年4月开始，原告受纪钢传雇佣在该工程工地从事别墅房顶安装房瓦工作。2011年7月17日上午，原告在施工过程中，不慎被起重机三角带将右手食指割伤，原告受伤后，被送至即墨市人民医院治疗，经该院诊断为：右手食指末节骨折粉碎。原告治疗后，于当日离院。期间被告纪钢传为原告垫付了医疗费1200元、交通费252元、午餐费36元，但纪钢传在为原告支付劳务费时将该部分垫付费用从所欠劳务费中扣除。原告之伤经原审委托青岛万方医学司法鉴定所鉴定，伤残等级为九级，原告支付鉴定费1500元。庭审中原告申请证人唐某、徐某出庭作证，证实原告系受被告纪纲传雇佣的事实及原告受伤的过程。另查明，原告迟锡松之子迟震勋2005年4月5日出生。被告纪纲传无相应的建筑安装资质。
原审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告迟锡松直接受雇于被告纪钢传在工地的房顶从事房瓦安装等劳务，在提供劳务的过程中受伤，纪钢传作为接受劳务的一方，没有提供相应的安全防护措施，应当承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，被告青岛温泉建设集团有限公司将工程的安装房瓦劳务部分发包给没有相应资质的承包人，应当与原告的实际雇主承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条的规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”，故原告迟锡松要求被告青岛温泉建设集团有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求原审予以支持。原告迟锡松安全意识不高，在使用起重机吊运建筑材料时，没有尽到安全注意义务，自身存在一定的过错，应当适当减轻被告的赔偿责任。综合分析双方的过错责任，以被告纪钢传承担70%的责任为宜，为此，对原告诉讼请求中合理的损失，由原告迟锡松与被告纪钢传按照比例分担，被告青岛温泉建设集团应承担连带赔偿责任。原告主张的误工费7236.9元、残疾赔偿金49480元（12370元×20年×20%）、被扶养人生活费8427.1元（7661元×11年×20%／2）、交通费300元、精神抚慰金2000元、伤残鉴定费1500元符合法律规定，原审予以确认。原告主张的被扶养人生活费应计入伤残赔偿金。原告主张由被告唐元敬、张复宁承担赔偿责任的诉讼请求证据不足，原审不予支持。综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十二条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告纪钢传赔偿原告迟锡松误工费5065.83元（7236.9元×70%）；二、被告纪钢传赔偿原告迟锡松残疾赔偿金40534.97元【（49480元＋8427.1元）×70%】；三、被告纪钢传赔偿原告迟锡松交通费210元（300元×70%）；四、被告纪钢传赔偿原告迟锡松精神损害抚慰金1400元（2000元×70%）；五、被告纪钢传赔偿原告迟锡松后鉴定费1050元（1500元×70%）。上述第一项至第五项，合计48260.8元，由被告纪钢传于本判决生效后十日内付清；六、被告青岛温泉建设集团有限公司对上述应赔偿款项承担连带赔偿责任；七、驳回原告迟锡松的其他诉讼请求；八、驳回原告迟锡松对被告唐元敬、张复宁的诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1523元，由被告纪钢传、青岛温泉建设集团有限公司负担1007元，由原告迟锡松负担516元。
一审宣判后，被告纪钢传不服，上诉至本院。其诉讼请求为：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，证据不足，适用法律不当。上诉人仅仅是一名劳务人员。两名所谓的证人上诉人根本就不认识，上诉人知道的工地上的劳务人员中没有证人唐某、徐某，其证言系伪证。工资计算明细与上诉人没有丝毫关系，岂能据此认定上诉人为责任主体？况且不管是谁，为被上诉人垫付医疗费、为其代领劳务费并在代领时扣下自己垫付的医疗费，也完全合乎情理，根本不能据此认定上诉人与被上诉人为雇佣关系。综上，原判认定上诉人为接受劳务的一方，证据不足，判决上诉人承担赔偿责任错误。本案没有充分的、合法有效的证据证实被上诉人与上诉人为雇佣关系且被上诉人系在从事雇佣活动时受伤。请求二审法院依法公断。
被上诉人迟锡松答辩称：被上诉人在上诉人承包的工地进行劳务时受伤，事实清楚，证据充分，上诉人应承担相应的赔偿责任。原审认定事实清楚，应予以维持，请求驳回上诉人的诉讼请求。
原审被告唐元敬、张复宁、青岛温泉建设集团有限公司答辩称：本案诉讼中的权利义务与原审被告无关。
经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。二审期间上诉人没有提交新证据。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人在原审被告青岛温泉建设集团有限公司承建工程的工地使用起重机吊运建筑材料过程中，被上诉人的右手食指不慎被起重机三角带割伤并致九级伤残。被上诉人领取的劳务费中被扣除因伤就医产生的相关费用。原审中证人唐某、徐某出庭作证，均证明上诉人系涉案工程的包工头，包括被上诉人、原审被告唐元敬、证人唐某、徐某等人均受雇于上诉人从事安装房屋劳务工程的相关工作。综合考虑上述事实和证据，原审认定被上诉人受雇于上诉人并且在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的事实，依据充分，本院予以确认。上诉人主张其仅是一名劳务人员，与被上诉人之间不存在雇佣关系，但上诉人没有相反证据反驳原审认定的事实，上诉人的该项主张，依据不足，本院不予支持。被上诉人因从事雇佣活动中遭受人身损害，由此造成的合理经济损失，上诉人作为雇主应当依法承担相应的赔偿责任。原审以被上诉人自身存在一定过错为由，适当减轻上诉人的赔偿责任，认定上诉人承担70%的赔偿责任，有事实和法律依据，本院予以确认。经审查，原审认定被上诉人的经济损失，数额正确，依据充分，本院予以确认。
综上，上诉人纪钢传的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1007元，由上诉人纪钢传承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王昌民
代理审判员 刘冬冬
代理审判员 于水清
二〇一四年一月八日
书 记 员 陈长明
书 记 员 林 婵