安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宿中刑终字第00430号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，女，1965年5月20日出生于安徽省宿州市，汉族，原任宿州市埇桥区金海街道后付社区八西生产组组长。因涉嫌犯贪污罪于2014年6月11日被宿州市埇桥区人民检察院取保候审，2014年9月17日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审，2014年10月23日被宿州市埇桥区人民法院，同日由宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人张某犯贪污罪一案，于2014年10月17日作出（2014）埇刑初字第00587号刑事判决。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判依据书证、证人证言、被告人供述等证据认定：被告人张某任宿州市埇桥区金海街道后付社区八里生产组组长期间，将集体土地款45928.12元及利息5814.77元合计51742.89元不如实上报，隐瞒了该笔收入，非法占为己有。原审法院认为：被告人张某身为村民小组组长，利用职务上的便利，将村民组集体资产45928.12元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人张某归案后，能如实供述犯罪事实，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；责令被告人张某退赔宿州市埇桥区金海街道后付社区八里生产组八西组征地补偿款45928.12元及利息5814.77元合计人民币51742.89元。
张某上诉提出：其将45928.12元用于个人承建修路工程，进行营利活动，行为应定为挪用资金罪，而非职务侵占罪；具有自首情节；符合缓刑条件，请求对张某改判缓刑。
辩护人提出的辩护意见与张某上诉意见一致。
经审理查明：上诉人张某2000年至2013年1月任宿州市埇桥区金海街道后付社区八里生产组组长。八里生产组又分为八东组和八西组。2011年紫金塑业等项目在后付社区进行二期征地。2011年12月22日，张某将从后付社区会计徐某处领到的八西组二期被征用的土地补偿款484214.56元中的集体土地补偿款84691.52元兑付到自己名下，并于2012年1月18日存入中国银行股份有限公司宿州南区支行其个人账户。2014年1月20日，张某将该集体土地款84691.52元及其利息5814.77元从中国银行股份有限公司宿州南区支行取出并销户。2014年4月7日，金海街道纪检部门清账时，张某将其中的38763.40元提供给纪检作为八里生产组的收入和支出，剩余45928.12元及利息5814.77元，合计51742.89元被张某隐瞒，非法占为己有。2014年4月20日，张某将50518.08元交到后付社区。
另查明：2014年6月9日，宿州市埇桥区人民检察院办案人员电话通知张某到该局接受调查，当日张某到案，供认她处有集体土地款50518.08元，被她用于个人修路，所以查账时说没有钱了。
上述事实，有经一审庭审示证、质证的下列证据证明：
一、书证
（一）宿州市埇桥区人民检察院出具的案发、抓获经过及到案说明证明，本案由群众举报至宿州市埇桥区人民检察院，张某于2014年6月9日接侦查人员通知其去接受调查的电话后，当日到案。
（二）征地补偿到户表、工商服务业收款收据等，证明紫金塑业征地现款兑付给八东组及八西组群众合计1087056.96元，张某收到其中八西组款项484214.56元，该款均已现款兑付到户，其中2011年12月22日兑付给被告人张某84691.52元。
（三）徐某出具证明材料一份，内容“徐某系现任后付社区会计，2011年人人家食品项目墙头外3米路征地1.105亩，折款38763.40元，此款未经其手单独拨付”。
（四）路款发放情况表、群众会议记录及金海街道纪律检查委员会出具的材料证明，人人家食品墙头外征3米路占地1.105亩补偿款计38763.40元已由张某发放到户。
（五）收款收据证明，2014年4月20日被告人张某将50518.08元交到后付社区。
（六）现金缴款单证明，2014年4月21日后付社区将八里组集体款50518.08元交到金海街道集体三资委托代理服务监管中心账户。
二、证人证言
（一）证人谢某证明：他系金海办事处纪检书记。2014年2月后付社区八里生产组群众反映组里账目混乱、集体土地款剩余较多，4月7号清帐，张某处尚有余款1957元，张某签字认可并称自己手中无其他收入，他和八西组范某、后付村会计徐某、纪检员曾某芳在场。因群众不满意，经再次查账，发现张某在“紫金塑业”二期征地时，从后付社区会计徐某手里支取了484214.56元，其中生产组3.404亩土地款84691.52元存入张个人账户了。2011年10月，“人人家”公司因“紫金塑业”急拉墙头，但墙外三米半路的补偿款没到位，村里王某、尹某、徐某经研究，让张某用生产组土地款先垫付了38763.40元。2014年4月7日算账时，张某只把其中的“人人家”三米路垫付款3万多元算作收入和支出，隐瞒了余下的45928.12元加上利息5814.77元共51742.89元。
（二）证人徐某证明：他系后付社区会计。张某上报的征地补偿款资料反映不出张某把八里组集体的地款记到张个人名下，他始终认为张某上报的3.404亩土地8.4万元是张个人的征地款。
（三）证人王某、殷某、范某、李某、付某的证言与谢、徐的证言相印证。
三、上诉人张某供述，她2000年始任八西生产组组长，会计是范某，2013年元月始任后付社区支部委员、八里生产组的包队干部。紫金塑业在他们八西组、八东组征过地。2011年10月，“人人家”公司急拉墙头，但墙外3.5米路的补偿款没到位，王某、尹某、徐某研究让她用组集体土地款先垫付，她就先垫付了38763.40元。二期征地时，她于2012年1月18日从后付社区会计徐某手里支取了484214.56元征地款，发给16户群众，其中生产组3.404亩84691.52元存入她个人账户。不久她把这84691.52元取出来，除分给群众38763.40元，剩下的45928.12元加上利息5814.77元共51742.89元于2013年底被她挪用于自己承建的修路工程了。2014年4月7日纪委和她算账时，因这5万余元已被她挪用，她就说没有钱了。
针对张某及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据、综合评述如下：
对于张某上诉及其辩护人提出张某不构成职务侵占罪的上诉理由和辩护意见，经查，证人金海办事处纪检书记谢某证明因群众反映而对张某进行第一次查账时，张某瞒报了手中尚有剩余集体土地款45928.12元及其利息的事实；证人后付村村主任王某证明其不知道八西组两次征地余下集体补偿款数额；证人后付村会计徐某、八西组现任组长兼会计范某均证明不知张某处有八西生产组集体土地补偿款；张某承认第一次算账时瞒报该笔款项的事实，综上，张某非法占有该笔款项的事实清楚，张某将该款用于修路，系对该款的支配，不影响其非法占有该笔款项的认定。张某上诉及其辩护人此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于张某上诉及其辩护人提出张某行为构成自首的上诉理由和辩护意见，经查，宿州市埇桥区人民检察院反贪局出具的《张某到案说明》证明，宿州市埇桥区人民检察院反贪局办案人员于2014年6月9日电话通知张某到反贪局接受调查，张某到案后，对查账时说没有说出她处有集体土地款50518.08元的事实予以供认，庭审中亦供认不讳。上诉人张某主动到案，如实供述犯罪事实。其认为其行为构成挪用资金罪是对行为性质的辩解，不影响自首的认定。张某犯侵犯财产类犯罪，行为符合自首的构成要件，依法应认定为自首。张某及其辩护人的此上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为：上诉人张某身为村民小组组长，利用职务上的便利，将村民组集体资产45928.12元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。张某经电话通知到案后，能如实供述犯罪事实，属自首，依法可在原判基础上再对其从轻处罚。原判认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。但未认定张某的行为构成自首不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2014）埇刑初字第00587号刑事判决的第二项，即责令被告人张某退赔宿州市埇桥区金海街道后付社区八里生产组八西组征地补偿款45928.12元及利息5814.77元合计人民币51742.89元；
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2014）埇刑初字第00587号刑事判决的第一项；即被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；
三、上诉人（原审被告人）张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月23日起至2015年12月22日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 卜 庆 永
审 判 员 王 鹏
代理审判员 祁 磊
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 孙洁洁（代）