河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终9359号
上诉人（原审被告）：郑州〇一四三河南省粮食储备库，住所地郑州市。
法定代表人：时惠，任该储备库主任。
委托诉讼代理人：朱红群，河南千业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨成斌，河南千业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南伟华置业有限公司，住所地平顶山市湛河区沁园2号路北段西侧滨河港湾商住楼底商由南向北1-2层第三间。
法定代表人：陈光前，任该公司执行董事。
委托诉讼代理人：ＸＸ，河南天基律师事务所律师。
原审被告：郑州市二七区粮食局，住所地郑州市二七区路砦西街2号。
法定代表人：靳发宏，任该局局长。
原审被告：河南省东健物流有限公司，住所地郑州经济技术开发区国际物流园和通街以东、智通街以西、九龙大道以北区域。
法定代表人：袁东生，任该公司董事长。
委托诉讼代理人：胡建军，男，系该公司工作人员。
委托诉讼代理人：王胜利，男，系该公司工作人员。
上诉人郑州〇一四三河南省粮食储备库因与被上诉人河南伟华置业有限公司、原审被告郑州市二七区粮食局、河南省东健物流有限公司合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第6862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭审理了本案。上诉人郑州〇一四三河南省粮食储备库的法定代表人时惠及委托诉讼代理人朱红群、被上诉人河南伟华置业有限公司的委托诉讼代理人ＸＸ、原审被告河南省东健物流有限公司的委托诉讼代理人胡建军、王胜利到庭参加诉讼。原审被告郑州市二七区粮食局经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
郑州〇一四三河南省粮食储备库上诉请求：一、撤销原判，改判确认上诉人与被上诉人签订的《招商引资协议》无效，或者将案件发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间签订的《招商引资协议》为无效合同。原审法院认定招商引资协议不违反法律、行政法规的规定合法有效显然错误。首先，从一审双方提交的《招商引资协议》鉴于部分第1条明确记载，涉案土地为划拨土地，鉴于部分第3条及该协议的第四条，均明确约定由乙方（被上诉人）对宗地进行开发建设；第五条约定开发建设形成的资产所获取的收益由乙方（被上诉人）享有；第7.6条约定甲方（上诉人）负责乙方（被上诉人）获得的土地使用期限为70年。这一系列条款的约定均表明涉案合同名为《招商引资协议》，实为国有划拨土地转让合同，明显改变的划拨土地性质、使用对象及使用用途。其次，即使如原审所述，双方没有进行划拨土地转让的意思表示，只是为了平等交换、整合资源，为未来可期待利益的实现提供保障，但这种约定上诉人出地、被上诉人出资建房，由被上诉人经营使用70年的行为，根据法发（1996）2号文最高院《关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解答》第18条、21条规定，法释（2005）5号《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第11条、16条规定、《划拨土地使用权管理暂行规定》第40条规定、《城市房地产管理法》第23、39条之规定，以划拨方式取得国有土地使用权的一方未办理土地使用权的出让手续，以其土地使用权作为投资与他人合建房屋的，应认定合建合同无效。最后，如该协议被认定为有效协议，并要求双方当事人继续履行的话，将意味着涉案划拨土地未经国有资产管理部门审批，便由被上诉人出资1000多万元，免费使用土地70年，否则上诉人将承担日5%违约金责任的后果，由此，将造成国有资产的严重流失及贬值。因此，原审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间签订的《招商引资协议》为无效合同。二、原审法院程序违法。上诉人与河南省东健物流有限公司的租赁合同在本案立案前早已解除，原审法院对此也已经予以查明。另外，本案涉及划拨土地的纠纷，显然应依据不动产专属管辖规定，依职权将案件移送至二七区人民法院审理。一审中，上诉人多次对此提出管辖异议，但原审法院在对此明知的情况下，仍然强行裁定管辖本案，显然存在程序违法。综上所述，原审认定事实错误、程序违法，上诉人特向贵院提起上诉。恳请查明事实，公正审理，依法判决，支持上诉人的上诉请求。
河南伟华置业有限公司辩称，一审认定事实清楚，程序合法，应予驳回上诉人上诉请求。《招商引资协议》中明确约定，双方签订协议后，相关的备案登记或批准程序由上诉人向有关部门办理，且上诉人及上诉人的主管部门郑州市二七区粮食局告知被上诉人其已经向二七区有关部门办理了登记备案，故而上诉人上诉状中所表述的事实是错误的。上诉人关于程序违法的上诉理由显然也是不符合法律规定的，上诉人在一审审理过程所提出的管辖权异议，已经一、二审法院审理完毕，且作出生效的法律文书，上诉人在此上诉程序中再提出与此有关的程序问题，显然不符合法律规定；综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
河南省东健物流有限公司述称，河南伟华置业有限公司与郑州〇一四三河南省粮食储备库之间的纠纷与河南省东健物流有限公司无关。
郑州市二七区粮食局未答辩。
河南伟华置业有限公司向一审法院起诉请求：1.确认合同有效；2.判令郑州〇一四三河南省粮食储备库履行合同；3.判令郑州市二七区粮食局履行担保责任；4.判令河南省东健物流有限公司解除对郑州〇一四三河南省粮食储备库履行合同的影响；5.诉讼费用由郑州〇一四三河南省粮食储备库承担。
一审法院认定事实：原告与被告郑州〇一四三河南省粮食储备库、郑州市二七区粮食局于2012年10月31日签订《招商引资协议》一份，协议载明粮食储备库已经引进河南伟华置业有限公司投资解决粮食储备库的债务，并同意由伟华置业对粮食储备库名下的“郑国用（1997）字第4256号”宗地进行开发建设。二七区粮食局作为对伟华置业行使行政管理权的上级单位，愿意为粮食储备库履行与伟华置业签订的本协议所约定的所有义务承担保证责任。三方达成的协议约定：1.粮食储备库招商引资活动伟华置业的第一笔投入资金为1500万元。其中除合同签订之日起5个工作日之内，伟华置业向粮食储备库交付200万元定金外，其余款项的具体付款金额、时间由粮食储备库与债权人经执行法院达成和解协议确定。2.粮食储备库负责将土地现使用人清理离场，以保证将“郑国用（1997）字第4256号”土地净地交付伟华置业。3.在粮食储备库将“郑国用（1997）字第4256号”宗地以“净地”方式交付伟华置业后，由伟华置业负责筹措资金对该宗土地进行开发建设。在开发建设中发生的税费，由伟华置业承担。4.伟华置业对“郑国用（1997）字第4256号”宗地进行开发建设形成的资产所获取的收益由伟华置业享有。5.“郑国用（1997）字第4256号”宗地开发建设完毕后，由伟华置业负责实施经营管理，所有的对外商业行为全部由伟华置业实施。
《招商引资协议》中粮食储备库保证与承诺：1.粮食储备库保证自己对涉案土地享有独立的使用权，且引进伟华置业投资已经政府相关权力部门同意，与伟华置业签署的所有协议合法并由粮食储备库负责交政府权利部门审核或者备案。2.粮食储备库在伟华置业支付200万元之日起2个月内将涉案土地上的现使用人清理完毕，并将该土地交付伟华置业，供伟华置业建设使用。粮食储备库未能按照约定时间交付净地的，按照伟华置业已付金额的日5%向伟华置业承担违约金支付责任。3.粮食储备库负责宗地报批、报建等所有开工建设所需的合法手续并协调开发建设过程中周边关系，保证伟华置业建设工作的顺利进行及伟华置业顺利经营管理建设完毕之后的宗地；因粮食储备库未能保证伟华置业正常的建设及经营管理工作的，粮食储备库须按照伟华置业已投入资金的日5%支付违约金。4.粮食储备库违反该协议约定的，除应当返还伟华置业已经投入的资金外，还应当按照伟华置业已支出金额日5%的标准，自本协议签订之日起向伟华置业承担违约金责任。
二七区粮食局保证和承诺：1.积极协助粮食储备库履行本合同约定的所有应尽义务，保证伟华置业权益的实现。2.督促粮食储备库履行本合同项下的义务，并对伟华置业承担保证责任。
经庭审查明，双方协议签订后原告伟华置业前后共计向被告粮食储备库支付550万元。另于2015年9月24日，粮食储备库与河南省东健物流有限公司（以下简称东健物流）签订终止协议，约定双方不再续签已经到期的租赁协议，未到期的租赁协议自终止协议签订之日自动终止，自此清除涉案土地上的使用人。
一审法院认为，合法的合同关系应当受到法律的保护。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。招商引资协议签订的目的在于双方平等交换、整合资源、为未来可期待利益的实现提供保障，合同内容并未改变国有划拨土地的性质、对象及用途，亦不违反法律、行政法规的规定，合法有效，合同签订方应当按照约定全面履行合同义务。故对于原告主张确认合同有效，该院予以支持。被告粮食储备库有义务全面履行合同，原告该项请求已包含在合同有效之中。国家机关不得作为保证人，二七区粮食局作为机关法人，在《招商引资协议》中承诺对原告承当保证责任无效，但并不能免除因过错而产生的赔偿责任。被告东健物流已经解除与被告粮食储备库的租赁合同，原告诉请东健物流解除对粮食储备库履行合同的影响，事实不成立，对于该项诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认2012年10月31日原告河南伟华置业有限公司与被告郑州〇一四三河南省粮食储备库、郑州市二七区粮食局签订的《招商引资协议》合法有效；二、驳回原告河南伟华置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费111800元，由被告郑州〇一四三河南省粮食储备库、郑州市二七区粮食局负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
一审法院查明称“二七区粮食局作为对伟华置业行使行政管理权的上级单位”有误，本院予以纠正。《招商引资协议》“鉴于”部分第4条内容为“丙方作为对甲方行使行政管理权的上级单位，愿意为甲方履行与乙方签订的本协议所约定的所有义务承担保证责任。”，其中甲方为郑州〇一四三河南省粮食储备库，乙方为河南伟华置业有限公司，丙方为郑州市二七区粮食局。
各方当事人对原审判决查明的其他案件事实均无争议。
本院认为，郑州○一四三河南省粮食储备库和河南伟华置业有限公司作为甲乙双方在2012年10月31日签订《招商引资协议》，郑州市二七区粮食局作为对郑州○一四三河南省粮食储备库行使行政管理权的上级单位，作为丙方在该协议上签字盖章。根据该《招商引资协议》的内容及当事人陈述，三方当事人签订该协议的目的是为了引进河南伟华置业有限公司投资，解决郑州市二七粮油贸易总公司的债务，盘活“郑国用（1997）字第4256号”宗地资产，并为郑州○一四三河南省粮食储备库投资建设新的粮库。《招商引资协议》第五条虽约定河南伟华置业有限公司对“郑国用（1997）字第4256号”宗地进行开发建设形成的资产所获取的收益由河南伟华置业有限公司享有，但并未约定该宗土地的使用权要经郑州○一四三河南省粮食储备库转让给河南伟华置业有限公司，故该《招商引资协议》并非土地使用权转让合同。郑州○一四三河南省粮食储备库与河南伟华置业有限公司在合同中仅约定由河南伟华置业有限公司对该宗土地进行开发建设，并未约定开发建设的具体项目和内容。郑州○一四三河南省粮食储备库上诉称《招商引资协议》实为国有划拨土地转让合同，明显改变划拨土地性质、使用对象及使用用途，并称即使双方没有进行划拨土地转让的意思表示，《招商引资协议》约定上诉人出地、被上诉人出资建房并由被上诉人经营使用70年的行为，是以土地使用权作为投资与他人合建房屋，主张确认《招商引资协议》无效。郑州○一四三河南省粮食储备库的该项上诉主张，缺乏法律和事实依据，本院对其该项上诉主张不予支持。一审法院认定该合同内容并未改变国有划拨土地的性质、对象及用途，亦不违反法律、行政法规的规定，确认该《招商引资协议》合法有效并无不当。关于本案的管辖权问题，郑州○一四三河南省粮食储备库在一审提交答辩状期间对管辖权提出异议，一审法院于2015年11月17日作出（2015）开民初字第6862号民事裁定，驳回郑州○一四三河南省粮食储备库对本案管辖权提出的异议。后郑州○一四三河南省粮食储备库提出上诉，本院于2016年1月29日作出（2016）豫01民辖终143号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。故郑州○一四三河南省粮食储备库上诉称一审法院强行裁定管辖本案系程序违法的上诉主张不能成立，本院对郑州○一四三河南省粮食储备库的该项上诉请求不予支持。
综上所述，郑州○一四三河南省粮食储备库的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费111800元，由郑州○一四三河南省粮食储备库负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李传炜
审 判 员 付大文
代理审判员 刘 敏
二〇一六年十二月二日
书 记 员 景慧洁