山西省绛县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0826民初91号
原告李某1，女，1968年8月21日出生，汉族，山西省翼城居民。
委托代理人李晓伟，男，绛县么里镇法律服务所法律工作者。
被告绛县某贸易股份有限公司。（以下简称某公司）
法定代表人李某2，职务经理。
委托代理人戚红，女，山西晋商律师事务所律师。
被告李某3（曾用名李某4），男，1968年2月4日出生，汉族，山西省翼城县居民。
第三人张某，男，1971年4月1日出生，汉族，山西省临汾市居民，现住翼城县。
委托代理人闫素琴，女，绛县古绛镇法律服务所法律工作者。
第三人李某2，男，1989年4月16日出生，汉族，山西省翼城县居民。
原告李某1诉被告绛县某贸易有限公司、李某3、第三人张某、李某2借款合同纠纷一案，本院于2016年1月19日受理后，依法组成合议庭，于2016年2月25日公开开庭进行了审理。原告李某1及其委托代理人李晓伟、被告某公司法定代表人李某2（同时为本案第三人）、第三人张某的委托代理人闫素琴均到庭参加诉讼。庭审时，被告某公司法定代表人李某2未向本院递交该公司的法定代表人身份证明书及法人授权委托书，主张其只是该公司的挂名股东及法定代表人，实际出资人是李某3，同时递交证据：2011年5月1日协议书一份、2011年5月3日保证书一份、2011年5月10日证明一份、2014年11月2日辞退协议一份，证明李某2并没有向被告公司出资，也不负责该公司的管理及经营业务，该公司的实际控制人及经营人均是李某3。经当庭调查，到庭当事人均一致主张李某3为被告某公司的实际出资人，而本院向李某2送达的被告某公司的有关法律文书，李某2陈述并未向李某3转交，为查明本案事实，本院需向李某3送达本案有关法律文书，故依法休庭。
2016年3月25日，原告李某1向本院申请追加李某3为本案的被告，同时于2016年3月28日变更诉讼请求：1、被告绛县某贸易股份有限公司、李某3共同偿还212万元借款及利息；2、本案诉讼费用二被告承担。
原告追加被告申请及变更诉讼请求符合法律，本院予以准许。因被告李某3下落不明，本院无法直接向其送达本案有关法律文书，故于2016年4月1日向其及某公司公告送达，2016年5月3日，李某3主动到本院领取其本人及某公司的本案有关法律文书，本院依法对其调查询问后向其送达了其本人及被告某公司的有关法律文书。2016年6月16日本院依法组成合议庭第二次公开开庭进行了审理。原告李某1及其委托代理人李晓伟、被告某公司的委托代理人戚红、第三人张某的委托代理人闫素琴均到庭参加诉讼。被告李某3、某公司的法定代表人李某2（同时为本案第三人）经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告诉称，2011年3月18日，原告李某1及司建林与被告某公司签订租赁经营协议书，该协议是与该公司的实际控制人及出资人被告李某3签订的，当时某公司的挂名股东是王某及张某，2011年5月8日，该公司的挂名股东变更为李某2和张某。但实际控制人始终是李某3。多年来，被告李某3为经营某公司向原告李某1借款90万元，向胡某借款15万元，向王某2借款57万元，向李某4借款50万元，上述借款均用于某公司经营，同时债权均合法转让给原告李某1。原告认为被告李某3虽非被告某公司的法定代表人，但却是该公司的实际出资人及实际控制人，上述借款均用于被告某公司经营，应视为是公司的借款。被告某公司、李某3应共同承担还款责任。原告诉讼请求：1、被告绛县某贸易股份有限公司、李某3共同偿还借款212万元及利息；2、本案诉讼费用二被告共同承担。
被告某公司辩称，1、被告某公司与原告李某1之间属于租赁经营法律关系，原告提交的证据没有一笔是被告某公司直接向原告借款，故双方不存在借款法律关系；2、原告诉称多年来李某3向其借款90万元，但借条是李某3向司建林所打，原告提供的四张借据总额为140万元，即使借贷成立，也是李某3个人欠司建林的债务，应由个人偿还，与被告某公司无关；3、原告受让的胡某、王某2的债权无法确认是否发生法律效力，除2011年11月5日李某3向王某2出具的借条约定有月息外，其他借条未约定利息，但李某1却对每笔债权主张了利息，也未向法庭提供受让债权的对价，应为虚假受让，即使债权转让有效，也是李某3的个人债务，与被告某公司无关；4、被告某公司向李某4的借款时间为2013年4月26日，此期间，李某4未向被告某公司主张过债权，已经超过法律规定的诉讼时效。原告李某1与李某4的债权转让协议未签订具体时间，李某4的2016年1月16日的债权转让通知被告某公司根本未收到，该债权转让不发生法律效力，原告无权主张。
原告李某1在举证期限内向本院递交了以下证据复印件：1、企业信息查询单、公司设立登记申请书、土地租赁协议、某贸易公司的章程、股权转让协议、公司变更登记审核表、公司变更申请书、公司法定代表人信息；2、租赁经营协议书；3、被告公司向李某4出具的借款50万元的借据、李某4将债权转让给原告李某1的债权转让协议书各一份，债权转让通知照片两张；4、2009年5月21日李某3借款借据（司建林）60万元、中国建设银行转款凭条、存款凭条各一张；5、2009年1月21日李某320万元借据、2010年7月12日李某310万元借据及山西尧翔律师事务所见证司建林证明各一份；6、李某3向胡某出具的借据3张共15万元；7、李某3向王某2借款出具的借据：2011年11月5日15万元一份，约定月息2.2分、2012年2月21日10万元借据一份、2013年10月7日25万元借据一份、2014年5月19日7万元借据一份。
原告李某1于法定期间申请证人胡某、王某2、李某4、王来发出庭作证，其申请符合法律规定，本院予以准许，庭审时证人胡某、王某2、李某4、王来发均出庭作证。
原告李某1以其提交的证据及出庭证人证言分组证明以下事实：1、被告某公司于2008年1月22日成立，公司法定代表人为李某3，2008年12月5日公司法定代表人变更为王某，2011年5月9日公司法定代表人又变更为李某2；2、被告某公司与司建林和原告李某1之间存在租赁经营的关系，被告公司向李某4借款50万元，李某4将债权转让给原告李某1并通知了被告某公司债权转让的事实；3、李某3借款借据（司建林）的三份证据的原件均为原告李某1持有及山西尧翔律师事务所证明可以证实李某3向司建林借款实为向原告李某1借款的事实，真正债权人均是原告李某1；4、李某3向胡某借款15万元是李某3以个人的名义为某公司借款，该15万元的借款已经转让给了原告李某1并通知了李某3和某公司；5、2011年11月5日，李某3向王某2借款15万元，约定月息2.25分、2012年2月21日李某3向王某2借款10万元，2013年10月7日李某3向王某2借款25万元，2014年5月19日李某3向王某2借款7万元及证人王某2出庭作证。证明李某3向王某2借款57万其实是用于被告绛县某公司，该57万元的债权王某2已经转让给了原告李某1，并已经通知了被告李某3及某贸易公司；6、证人王来发证明：①被告某公司从成立开始一直到现在李某3均是实际控制人；②2012年2月21日被告李某3向王某2借款10万元，该笔借款实际用于某公司经营；③证明李某3认可其本人和某公司尚欠原告李某1100多万的事实；④证明李某3多年来以个人名义向李某4，胡某，李某1，王某2借款均用于被告某公司的建设和经营。
被告某公司对原告李某1所举证据分组质证，经质证对第一组、第二组证据无异议，但认为第二组证据与本案无关。认为第三组证据的真实性无法确认，因被告某公司在法院调取的李某4的债权转让协议日期是空白，显然这个日期是后填的；借条所借款已过法律诉讼时效，照片上的通知被告某公司没有收到过，照片没有证明什么时间通知，这份证明并不能证明被告李某3是被告某公司的控制人。第四、五组证据，借条是李某3向司建林所出具，其中一笔60万的付款凭证是苗某打给李某3的，建行的也不能证明是李某1所打，对于20万元应当以借条为准；第六组胡某的借据，真实性无异议，根据这份借据借款人是李某3而不是某公司，关于胡某债权转让给李某1的证据，借款人是李某3与被告某公司没有关系。第七组证据的真实性无异议，但出借人是王某2，借款人是李某3与某公司没有关系，从借条出具时间上看都过了诉讼时效，借条是李某3所出具，与被告某公司没有关系。
第三人张某对原告提供的证据均无异议。
被告李某3未向本院递交书面答辩，在本院向其调查询问时辩称：1、被告某公司是李某3与张某共同出资成立的，该公司成立后，因公司投资及生产经营需要，李某3对外产生了很多债务，在公司成立一年左右时，经李某3与王某自愿协商，李某3将公司的法定代表人变更登记为王某，王某没有向我支付转让股份资金，但在工商局变更登记后，公司的相关债权债务均由王某负责，因王某对该公司的生产经营不了解，为维持该公司的正常生产经营，李某3一直在该公司帮忙管理生产经营。后因王某身体原因不再适宜担任法定代表人就又变更为李某2了，当时工商变更登记，相关部门不需要变更后的法定代表人有出资，只需变更双方当事人到场就能办理。李某2变更为该公司法定代表人后，对该公司并未实际出资；2、李某2出具的李某3向其书写的内部协议属实，但是李某3以个人名义出具的，不代表公司；3、因被告某公司欠赵如会债务，该公司所有的法人手续及公章现都在赵如会处，由赵如会保管。4、对李某3向胡某出具的3份借据、向司建林出具的4份借据、向李某4出具的1份借据均无异议，但对向王某2出具的4份借据持有异议，因为被告某公司向其偿还过借款，现在仅剩25万元未偿还。上述借款均用于被告绛县某公司的生产经营。
第三人李某2辩称，原告起诉基本属实，2011年5月被告李某3让我当被告某公司的法定代表人，真正的出资人及经营人是李某3，李某3与我之间有协议书，同时李某3向我出具了保证书、证明、和辞退协议，这些材料证明我是挂名法定代表人。李某3经营公司需要以公司名义办事时便找我出面签字，但我对被告某公司不具有任何权利，公司的一切事务均由李某3掌握，我从未出资，也未参加过公司的经营，某公司的实际投资和经营人均为李某3，我只是挂名法定代表人和股东，涉及公司的一切债权债务均由李某3和某公司承担，与我无关。
第三人张某辩称，原告所诉情况属实，答辩人确实是绛县某公司的挂名股东，某公司2008年1月成立时，法定代表人是李某3，答辩人是挂名股东，该公司的实际出资和实际负责人是李某3，答辩人未出资，也未参与公司经营，2008年12月根据国家公职人员不得经商的规定，因李某3为公职人员，某公司的法定代表人变更为李某3的姐夫王某，答辩人仍是挂名股东，实际出资人仍是李某3。2011年5月，某公司挂名法定代表人变更为李某2，2008年公司成立至今，某公司的实际投资及经营人均为李某3，张某从未分红，也未参与经营，只是在2008年至2011年9月期间在某公司打工，每月工资1000元，2011年10月份张某就离开了公司。某公司的债权债务与张某无关。
被告某公司、李某3、第三人张某均未向本院递交证据材料。
第三人李某2在举证期限内向本院递交了以下证据材料复印件：2011年5月1日协议书一份、2011年5月3日保证书一份、2011年5月10日证明一份、2014年11月2日辞退协议一份。
第三人李某2以其提交的证据综合证明：李某3与李某2签订有上述协议，李某2并没有出资，也不负责公司的经营及业务，该公司的实际控制人经营人是李某3。
原告李某1对第三人李某2所举证据分组质证，意见如下：综合李某2及李某3的陈述能够证实被告某公司的实际出资人、控股人经营人为被告李某3，李某3为了逃避债务才将某公司的法定代表人多次转让，原告所主张的几笔共212万的债权李某3陈述均是某贸易公司所用，均认可是公司所欠债务的事实，通过李某3的陈述能够证明该公司的公章及机构代码、营业执照均由赵如会来保管，但实为李某3控制的事实。原告主张的几笔债权应由被告李某3和某公司共同偿还。
经庭审举证、质证，本院对原、被告递交的证据材料进行如下分析认定：
本院对原告所举证据材料分析认定：1、企业信息查询单、公司设立登记申请书、土地租赁协议、某贸易公司的章程、股权转让协议、公司变更登记审核表、公司变更申请书、公司法定代表人信息该组证据为被告某公司的工商登记信息，该组证据客观真实，可以证明被告某公司的发起设立信息及变更登记信息，与本案事实具有关联性，故本院对该组证据材料予以采信；2、租赁经营协议书为2011年3月18日原告李某1与司建林与被告某公司签订的租赁协议，该协议中有原告李某1与司建林、被告李某3的签字及被告某公司的法人公章，原告李某1与被告某公司、李某3对该份协议书均无异议，该份证据材料案观真实，结合本案当事人陈述及证人证言及李某2递交的证明材料综合证明被告李某3为某公司的实际出资人及管理人的事实，该与本案具有关联性，本院对该组证据材料予以采信；3、被告公司向李某4出具的借款50万元的借据、李某4将债权转让给原告李某1的债权转让协议书各一份，债权转让通知照片两张，综合可以证明，2013年4月26日被告某公司在李某4处借款50万元，2016年1月16日，李某4经与原告李某1协商，李某4将该笔债权转让给原告李某1并以在被告某公司门口张贴方式通知被告某公司已将该笔债权转让，被告某公司辩称该笔债权已过诉讼时效，也未收到债权转让通知，本院认为，借贷双方关于该笔借款，并未约定还款时间，债权人依法可随时主张该笔债权，且李某4已经将债权转让通知张贴于被告某公司门口，应视为已经通知被告某公司。故被告某公司的辩称本院不予支持。该组证据客观真实，与本案事实具有关联性，本院予以采信；4、2009年5月21日李某3借款借据（司建林）60万元、中国建设银行转款凭条、存款凭条各一张结合证据材料5、2009年1月21日李某320万元借据、2010年7月12日李某310万元借据及山西尧翔律师事务所证明各一份，综合证明被告李某3在该组借据中的三笔借款的实际出借人为原告李某1的事实，但三张借款借据中未注明借贷双方约定有借款利息，山西尧翔律师事务所的证明中没有李某3的签字确认，不能证实借贷双方在借款时约定有借款利息的事实，但有司建林的签字，可以证明上述借款的实际贷款人是李某1的事实。故本院对李某3向司建林出具的三张借据予以采信，但对山西尧翔律师事务所的证明予以部分采信；6、李某3向胡某出具的借据3张及胡某出庭证言综合证实被告李某3以个人名义在胡某处为被告某公司借款15万元，该笔借款债权已经转让给原告李某1并通知了被告李某3、某公司；7、李某3向王某2借款出具的借据：2011年11月5日15万元借据一份，约定月息2.25分，期限一年、2012年2月21日10万元借据一份，未约定借款利息及还款时间、2013年10月7日25万元借据一份，未约定借款利息及还款时间、2014年5月19日7万元借据一份未约定借款利息及还款时间。该组借据结合证人王某2、王来发出庭作证。证明李某3向王某2借款57万用于被告绛县某公司，借款后，王某2多次向李某3主张其债权，上述债权未过诉讼时效。同时王某2已经将上述债权转让给了原告李某1，并已经通知了被告李某3及某贸易公司。
本院对第三人李某2所举证据材料分析认定：2011年5月1日协议书一份、2011年5月3日保证书一份、2011年5月10日证明一份、2014年11月2日辞退协议一份。上述协议是李某3与李某2关于某公司的股权及经营约定，签订双方对此均无异议，该组证明与本案当事人及证人证言陈述均一致，相互印证，综合证明李某2实际并未向某公司出资，该公司的实际出资人及经营管理人是李某3的事实。第三人李某2递交的上述证据表现形式合法，均能客观反应本案有关事实，故本院对上述证据均予以采信。
经庭审举证、质证，本院根据采信的证据查明事实如下：
1、2008年1月22日，被告李某3与第三人张某共同设立登记被告某公司，该公司设立登记时法定代表人为李某3，2008年12月5日该公司的法定代表人变更登记为王某，2011年5月9日该公司的法定代表人变更登记为李某2，但王某、李某2均未向被告某公司出资或支付转让股权的资金，李某3与李某2之间就某公司的股权及管理有私下约定，该公司的实际出资人及经营管理人是李某3；2、被告某公司的生产经营事项均由被告李某3负责，被告李某3以个人名义在司建林处借款用于被告某公司的生产经营，借款时间及数额为：2009年1月21日借款20万元；2009年5月21日借款60万元；2010年7月12日借款10万元。上述三笔借款均未约定借款利息及还款时间，实际贷款人为李某1；3、被告李某3以个人名义在胡某处借款用于被告某公司的生产经营，借款时间及数额为：2014年6月4日借款5万元；2014年6月10日借款5万元；2014年10月10日借款5万元。上述三笔借款均未约定借款利息及还款时间，2015年7月15日胡某将上述借款债权共计15万元转让给李某1并手机短信方式通知了李某3；4、被告李某3以个人名义在王某2处借款用于被告某公司的生产经营，借款时间及数额为：2011年11月5日借款15万元，约定借款月息2.25分，借款期限为一年；2012年2月21日借款10万元，未约定借款利息及还款时间；2013年10月7日借款25万元，未约定借款利息及还款时间；2014年5月19日借款7万元，未约定借款利息及还款时间。借款后，王某2多次向李某3主张其债权，上述债权未过诉讼时效。2015年7月15日王某2将上述借款债权共计57万元转让给李某1并手机短信方式通知了李某3；5、2013年4月26日，被告某公司在李某4处借款50万元，未约定借款利息及还款时间，2016年1月16日，李某4将该笔债权转让给原告李某1并在被告某公司门口张贴通知被告某公司；6、被告某公司、李某3未按约定向债权人履行支付上述借款本金及利息。
本院认为，被告李某3对本案上述有关借款收据核对后，对向王某2出具的借据持有异议，主张被告某公司偿还过借据借款，现仅剩25万元未偿还，但李某3未参加诉讼，同时未向本院递交有关证据证明其主张的偿还部分借款的事实，故本院对其主张不予采信。被告某公司的诉讼时效抗辩不能成立，但辩称本案的借款，除2011年11月5日李某3向王某2借款出具的15万元借据外，其他借款未约定利息的主张符合法律规定，因在本案其他借款收据中，借贷双方未书面约定借款利息，原告亦未举证证明借贷双方就没有注明利息的借款约定有借款利息，故本院对原告主张的该部分借款的本金予以支持，但对约定有利息的主张不予采信。现被告某公司虽经工商变更登记法定代表人为李某2，但李某2实际并未向该公司出资，被告某公司法定代表人的变更及日常生产经营活动均由被告李某3控制及负责，被告李某3实为被告某公司的负责人。本案中，被告李某3虽以个人名义对外借款，但借款均用于被告某公司生产经营，被告某公司、李某3应按约定向债权人支付本金及利息而未履行。原告李某1主张被告某公司、李某3共同承担责任符合法律规定，本院予以支持。被告某公司、李某3应共同向原告李某1偿还借款212万元（包括李某1转让所得的债权），其中2011年11月5日，被告李某3在王某2处借款15万元有约定月息2.25分，本院对原告主张二被告共同偿还该笔借款及未超过年利率24%借款利息予以支持，对超出年利率24%部分不予支持。本案中其他借款共计197万元均未约定借款利息，本院对原告主张二被告共同偿还197万元借款本金予以支持，但对约定利息主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定判决如下：
一、被告某公司、李某3于本判决发生法律效力之日起10日内共同向原告李某1返还借款212万元并支付15万元借款本金的借款利息。借款利息以15万元借款本金的年利率24%计算，自2011年11月15日起至借款清偿之日止；
二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费23760元由被告某公司、李某3负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。
审 判 长 卢炎红
审 判 员 王绛龙
代理审判员 王 雷
二〇一六年七月十八日
书 记 员 赵煜杰