湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）岳中刑再终字第4号
原公诉机关湖南省华容县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，个体经营户。因本案于2011年4月21日被华容县公安局监视居住,同年12月30日被逮捕后羁押于岳阳市看守所，2012年4月24日被取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人刘榆，湖南昌言律师事务所律师。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人姚时雨，湖南昌言律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）易大炎，个体经营户。
湖南省华容县人民法院审理华容县人民检察院指控原审被告人吴某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人易大炎提起附带民事诉讼一案，于2012年4月17日作出（2012）华刑初字第42号刑事附带民事判决。判决宣告后，原审附带民事诉讼原告人易大炎不服，向本院提出上诉。本院于2012年8月28日作出（2012）岳中刑一终字第35号刑事附带民事裁定，裁定驳回上诉，维持原判。2014年1月10日，本院作出（2013）岳中刑再终字第8号刑事裁定，裁定撤销本院（2012）岳中刑一终字第35号刑事附带民事裁定及华容县人民法院（2012）华刑初字第42号刑事附带民事判决，将本案发回华容县人民法院重审。华容县人民法院重审后，于2014年8月22日作出（2014）华刑初字第68号刑事附带民事判决。判决宣告后，原审被告人吴某、原审附带民事诉讼原告人易大炎均不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，岳阳市人民检察院指派检察员阳浩、汤斌出庭履行职务，上诉人吴某及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人姚时雨、上诉人易大炎到庭参加诉讼。二审庭审中，上诉人吴某当庭申请撤回对本案刑事部分的上诉。本案现已审理终结。
华容县人民法院一审查明，2009年，附带民事诉讼原告人易大炎之子易某甲多次向被告人吴某之夫殷某甲借款赌博，累计借款四万元，殷某甲多次找易某甲催讨未果。2011年4月16日晚，殷某甲与朋友到易某甲家讨债未果。4月17日晚，殷某甲又与朋友一行四人到易某甲家讨债时，与易大炎发生揪扭至殴打，“110”民警赶到才平息。经法医鉴定，殷某甲与易大炎均构成轻微伤。4月18日晚，殷某甲再次带人到易某甲家讨债，易大炎的妻子肖某提出每年还二万元，殷某甲没有同意，以第二天来找易某甲为由离去。4月19日晚8时许，吴某与殷某甲、殷某乙（殷某甲的弟弟）、李某（殷某甲的朋友）、刘艳（李某的女友）五人去易大炎家找易某甲讨债。易某甲开门后，五人进入易大炎家里，殷某乙为4月17日晚殷某甲被打和讨债的事情与易某甲发生口角，殷某乙先打了易某甲一耳光，两人随即发生揪扭。易大炎听到吵闹声，从书房出来后拉殷某甲，殷某甲与易大炎开始揪扭至拳脚互殴，在此过程中，吴某持小刀捅了易大炎腹部一刀。经法医鉴定，易大炎的伤情为：腹部开放性损伤，小肠多处贯穿伤，其伤情属重伤，九级伤残。殷某甲牙齿缺失，右眼眶内侧壁爆裂性骨折，全身右眼多处软组织挫伤，其伤情属轻伤，十级伤残（另案处理）。
一审另查明，易大炎受伤后住院治疗16天。易大炎的经济损失除住院期间支付的医疗费9232.05元外，还包括误工费14943.04元、残疾赔偿金66264元、护理费1150元、住院伙食补助费192元、营养费320元、被抚养人生活费49665元、交通费200元、鉴定费1400元，以上合计人民币143366元。
证明上述事实的证据有，证人李某、殷某甲、殷某乙、易某甲、易某乙、余某、肖某、蒋某、刘某的证言；被害人易大炎的陈述；法医鉴定、到案经过、常住人口信息、华容县公安局刑技室伤情证明、扣押物品清单及照片、华容县人民医院病历记录及相关照片、致伤工具情况说明、湖南省公安厅物证鉴定中心湘公物鉴（法物）字[2011]359号物证鉴定书、现场勘验、检查笔录、折叠式小刀、医疗费发票、鉴定费发票、提取笔录等证据证实。被告人吴某亦供认不讳，足以认定。
华容县人民法院一审认为，被告人吴某故意伤害他人身体致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。吴某因致伤附带民事诉讼原告人易大炎而造成的易大炎的经济损失，应依法承担民事赔偿责任。被告人吴某自愿认罪，积极赔偿附带民事诉讼原告人易大炎的经济损失，可以酌情从轻处罚；被告人吴某当庭对附带民事诉讼原告人易大炎赔礼道歉，希望得到谅解，确有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第三十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十五条的规定，判决：一、被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。二、被告人吴某赔偿附带民事诉讼原告人易大炎的医疗、误工等费用共计人民币143366元。三、驳回附带民事诉讼原告人易大炎的其他诉讼请求。
一审判决宣告后，吴某上诉及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人提出：1、在本案中，双方均有过错，易大炎对矛盾的激发负有直接责任。一审法院在对易大炎被自诉犯故意伤害罪一案中，考虑了上述情节，对易大炎免予刑事处罚，但在本案中却遗漏这一情节，明显量刑不均衡。2、易大炎在本案中也存在过错，应当减轻吴某的民事赔偿责任。综上，请求二审依法改判。
易大炎上诉提出，其损失共计230736元，一审判决认定的损失数额错误。请求二审依法改判。
二审过程中双方均未提供新的证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院二审认为：原审判决对上诉人吴某的定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴某在上诉期满后，申请撤回对本案刑事部分的上诉，符合法律规定的撤诉条件，本院准予上诉人吴某撤回对本案刑事部分的上诉。上诉人易大炎虽称其各项损失共计为230736元，但其并未提供有效证据予以证明。对易大炎的上诉意见，本院不予采纳。上诉人吴某称易大炎在本案中也存在过错，应当减轻其民事赔偿责任；经查，原审判决在分清责任的基础上已充分考虑了相关情况，判决吴某赔偿易大炎损失143366元并无不妥。据此，吴某对本案民事部分的上诉意见，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十二条第一款、第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百零五条第一款的规定，裁定如下：
一、准许上诉人吴某撤回对本案刑事部分的上诉；
二、驳回上诉人吴某、上诉人易大炎对本案民事部分的上诉，维持华容县人民法院（2014）华刑初字第68号刑事附带民事判决的第二项、第三项。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 玲
审 判 员 周四平
审 判 员 许震鹏
二〇一四年四月二十八日
代理书记员 陈倩雅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十二条第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。
共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。