云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云29民终439号
上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司云南分公司西双版纳中心支公司勐海营销服务部。
负责人林艳，任该营销服务部经理。
住所地：西双版纳勐海县新影巷*号。
委托代理人何金华，华安财产保险股份有限公司云南分公司员工，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）赵锡枝，居民。
委托代理人王燕生，鹤庆县云鹤镇法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）田春生，农民。
上诉人华安财产保险股份有限公司云南分公司西双版纳中心支公司勐海营销服务部（以下简称华安保险）因与被上诉人赵锡枝、田春生机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省鹤庆县人民法院(2016)云2932民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2015年7月27日9时15分许，被告田春生驾驶云K×××××号小型轿车沿兴鹤路由北往南行驶至鹤阳路口左转时，与由赵凤棋驾驶搭载原告的电动车发生碰撞，造成原告及赵凤棋受伤、两车不同程度受损的交通事故。经交警认定被告田春生承担事故的全部责任，赵凤棋及原告赵锡枝无责任。原告因左肱骨近端粉碎性骨折经大理白求恩医院住院治疗46天出院，田春生支付了所有住院费。在治疗过程中被告田春生总共支付了原告住院费及其它检查费40340.80元。经司法鉴定，原告之伤达九级伤残，后续治疗费用尚须9000-9500元，田春生支付了鉴定费1300元。田春生的肇事车在华安保险投有交强险和300000元限额的第三者险，并已购买了不计免赔险。因双方意见分歧较大协商未果，原告诉至本院。
原审法院认为：田春生违反交通安全法规发生交通事故致原告受伤，对损害后果，被告田春生应按交警队的责任认定承担相应责任。田春生按规定投保了交强险和第三者责任险且所投险种限额足够赔付相关费用，因此原告提出要求华安保险在保险范围内承担责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。本案原告医疗费已由田春生全额垫付、双方认可的数额为40340.80元，误工费参照鉴定以100天计为100×79计7900元，护理费按住院期间一人计46×79为3634元，住院伙食补助费4600元，伤残赔偿金为97196元，后续治疗费折中按9250元计，营养费因无医院证明，本院不予支持。精神抚慰金按本案实际酌情确定2000元。以上赔偿款中被告田春生已垫付部分华安保险可直接赔付给田春生，其余部分赔付给原告。二被告提出的55岁以上不赔误工费的辩解无事实和法律依据，本院不予支持;因本案已有由交警部门委托的鉴定意见书，华安保险提出不合理及等实际费用产生后再解决的辩解理由，于法相悖，本院不予采纳。田春生垫付的鉴定费因不属于保险赔付范围，由田春生承担。两被告的合理辩解本院已予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《机动车交通事故责任强制保险条例》的相关规定，判决:一、被告华安财产保险股份有限公司云南分公司西双版纳中心支公司渤海营销服务部在本判决生效后30日内，赔偿原告赵锡枝住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金及精神抚慰金合计124580元;赔偿给田春生垫付医疗费40340.80元。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费3095元减半收取1500元，由被告田春生负担。
原审判决宣判后，华安财产保险股份有限公司云南分公司西双版纳中心支公司勐海营销服务部不服，向本院提出上诉，请求撤销一审判决，改判上诉人在法律规定的范围内对赵锡枝的损失进行合理赔偿，并由被上诉人承担上诉费用。其主要事实及理由是：1、一审认定事实错误。赵锡枝经司法鉴定中心鉴定为伤残九级，该鉴定意见依据不足。一审庭审时，赵锡枝本人到庭，在所有人见证下，经过询问及观察，赵锡枝的伤情达不到鉴定意见认定的伤残等级，即使完全丧失功能其程度也仅为18%，鉴定结论却为25%，不符合客观实际。所以根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，赵锡枝伤残等级达不到九级伤残，因此而评定的后期治疗费也相应错误，上诉人申请对赵锡枝的伤残等级、后期治疗费重新鉴定。2、赵锡枝生于1948年，已超过国家法定退休年龄，不应再产生误工费，上诉人也不应再承担赵锡枝的误工费赔偿。综上，请支持上诉人的上诉请求。
被上诉人赵锡枝答辩称：1、一审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。2、上诉人的上诉理由不能成立。①上诉人主张重新鉴定的事实和法律依据不足，无需重新鉴定。本案中的鉴定系鹤庆县公安局交警大队委托有资质的鉴定机构进行，并非个人委托，鉴定程序合法且鉴定机构的鉴定程序和方法均遵守和采用相关技术标准和规范进行，不存在鉴定依据不足的情形。上诉人并非专业鉴定机构，其主张的理由不成立。②上诉人主张赵锡枝无误工费损失的理由不成立。赵锡枝非国家工作人员，无工资、社保及经济来源，如不劳动就无法生活。一审支持赵锡枝的误工费符合客观实际。赵锡枝在本案中因伤致残，增加了家庭成员的负担，但一审仅以住院天数计赔护理费与实际不符，但赵锡枝并未提出上诉。一审在交强险和第三者责任险内确认由上诉人承担赔偿责任符合法律规定，应予维持。综上，请驳回上诉，维持原判。
被上诉人田春生答辩称：对一审判决无异议，请公正处理。
二审中，经征询双方当事人对一审认定事实的意见，双方当事人对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。
归纳各方当事人诉辩主张，本案争议的焦点是：一审所确认赵锡枝的残疾赔偿金、后期医疗费、误工费是否恰当？
二审中，上诉人为证明自己的上诉主张，向本院提交《重新鉴定申请书》一份，申请对赵锡枝的伤残等级及后期医疗费进行重新鉴定。本院认为，上诉人已明确对一审认定的事实无异议且未提交相应证据对本案中由鹤庆县公安局交警大队委托鉴定赵锡枝的伤残等级、后期医疗费用评估的鉴定意见存在应重新鉴定的法定情形，故对上诉人的上述申请不予准许。
本院认为：被上诉人赵锡枝因本案事故致伤，其伤残等级及后期医疗费经鹤庆县公安局交警大队委托，经大理滇西司法鉴定中心进行鉴定作出【2016】临鉴字（意见）第012号司法鉴定意见书，明确赵锡枝左上肢功能丧失程度为44.3%，并据此作出赵锡枝的伤残等级为九级，后续治疗费为人民币9000元的鉴定意见。在案无证据证明该鉴定意见存在违法情形，一审确认该鉴定意见为合法有效证据并据此对赵锡枝的残疾赔偿金、后续治疗费进行计赔并无不当，上诉人关于赵锡枝的伤残等级及后续治疗费认定错误的主张不成立，不予支持。本案事故发生时，赵锡枝已年满55周岁，参照企业退休年龄已属退养期，不应再计算赔偿误工费，一审对赵锡枝的误工费予以支持不当，本院予以纠正。故本案中赵锡枝因伤所致的损失应为一审确认除误工费损失外的其余损失，即157020.80元（124580+40340.80-7900），其中医疗费40340.80元、住院伙食补助费4600元、后续治疗费9250元，合计54190.80元由上诉人在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿赵锡枝10000元；护理费3634元、残疾赔偿金97196元、精神抚慰金2000元，合计102830元，由上诉人在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿。剩余损失44190.80元，未超过商业第三者险的赔偿限额，应由上诉人予以赔偿。因田春生垫付了医疗费40340.80元，为减少诉累，由上诉人在履行赔偿义务时，对该笔款项直接扣减后返还田春生。故上诉人应赔偿赵锡枝116680元（10000+102830+44190.80-40340.80），应返还田春生40340.80元。综上，一审认定事实清楚，但对误工费的处理不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省鹤庆县人民法院（2016）云2932民初287号民事判决第二项，撤销第一项。
二、由华安财产保险股份有限公司云南分公司西双版纳中心支公司勐海营销服务部于判决生效后三十日内赔偿赵锡枝医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金合计116680元。
三、由华安财产保险股份有限公司云南分公司西双版纳中心支公司勐海营销服务部于判决生效后三十日内返还田春生垫付款40340.80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决承担，二审案件受理费3095元由上诉人华安财产保险股份公司云南分公司西双版纳中心支公司勐海营销服务部承担。
本判决为终审判决。
本判决经送达即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向鹤庆县人民法院申请强制执行。
审判长 杨月秀
审判员 杨晓钟
审判员 沈春梅
二〇一六年八月二十六日
书记员 赵云霞