云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终3048号
上诉人（原审原告）杨作彪，男，1964年11月15日出生，汉族，现住昆明市西山区。
委托代理人吴茜，系云南隆云律师事务所律师,特别授权代理。
上诉人（原审被告）广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司。
负责人：林海生，系该公司总经理。
住所：昆明市盘龙区人民东路*号新华大厦**层G/*座。
委托代理人尹居全、刘婷，系北京市金杜（深圳）律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人杨作彪与上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司劳动争议纠纷一案，双方均不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日受理后，依法组成合议庭，对本案公开进行了审理。本案经报请批准延长审理期限。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：原告于2000年12月调入被告处工作，被告与原告于2000年12月25日签订书面劳动合同，合同期限自2000年12月25日起至2001年12月31日止，2002年1月4日双方续订为无固定期限劳动合同。被告已为原告办理了2000年12月至2015年5月期间的社会保险。原告实际领取工资情况为：2014年6月至2015年5月共计12个月，月平均工资为人民币12988元。被告于2015年5月29日作出《解除劳动合同通知书》认为原告严重违反了公司的规章制度，通知原告与其解除劳动关系，并将该通知书寄送给了原告。现原告认为，被告与其解除劳动合同的行为属于违法解除，故于2015年7月3日向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院提起仲裁申请，要求：1、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金共计人民币417516元；2、被告向原告支付49天未休年休假工资共计人民币85510元。2015年9月1日昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院作出盘劳人仲字（2015）213号仲裁裁决书裁决：1、被告自裁决书生效之日起十日内一次性支付原告年休假工资报酬人民币10460.72元；2、驳回原告的其他仲裁请求。仲裁裁决送达双方后，双方均不服，故诉至法院。原告要求判令：一、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金共计人民币318206元。（标准：1、1991年9月-2007年12月工作16年零3个月，按17个月计算，2、2008年1月-2015年5月工作7年零5个月，按7.5个月计算，则经济补偿金为：人民币12988元/月×（17+7.5）个月=人民币318206元）；二、被告向原告支付49天未休年假工资共计人民币85510元（其中包括43天未休法定年假及6天未休公司年假）（标准：人民币12988元/月÷21.75天[月计薪天数]×49天×300%=人民币85510元）。另查明：1、原告自2004年5月20日起至2014年4月24日期间系案外人昆明安迪斯电梯工程有限公司的股东，并办理了工商登记；2、2012年3月15日案外人昆明安迪斯电梯工程有限公司与被告签订《服务合作协议》约定,案外人昆明安迪斯电梯工程有限公司为原告提供安装服务；3、原告之妻自2007年起在案外人昆明安迪斯电梯工程有限公司担任兼职记账工作，2014年1月原告之妻与案外人昆明安迪斯电梯工程有限公司签订劳动合同；4、被告于2015年5月28日就欲与原告解除劳动合同一事征求了工会的意见，工会主席刘云辉签名表示同意；5、2015年2月12日后原告共休法定年假2天、公司年假4天。
一审法院认为：本案争议焦点：1、被告是否存在违法解除劳动合同的情形；2、原告是否已经休完被告给予的年休假，被告是否还需支付原告未休年休假的工资。针对第一个争议焦点，被告主张原告在与被告合作的分包商处（即昆明安迪斯电梯工程有限公司）享有经济利益而未向公司进行披露，与被告存在利益冲突，且原告之妻亦在与被告合作的分包商处（即昆明安迪斯电梯工程有限公司）工作而未向原告披露。原告的上述行为严重违反公司的规章制度，故而被告依法与原告解除了劳动合同。原告则主张，其于2014年4月方知其系被告的分包商——昆明安迪斯电梯工程有限公司的股东，且知情后已办理了工商变更登记。对于原告之妻，原告主张，其已履行向被告披露的义务，故而被告因此与其解除劳动合同，系违法解除。对此一审法院认为，原告于2004年5月20日成立之日起即为昆明安迪斯电梯工程有限公司的股东，直至2014年4月24日方才办理了工商变更登记。该期间长达十年之久，且办理工商登记需要原告的相关身份情况资料及出资资料等材料方能完成。原告称其对持有该公司股份十年而不知的主张不符合常理，故对原告的该项主张不予采信。对被告认为原告之妻在昆明安迪斯电梯工程有限公司任职而未向被告披露的主张，被告提交证据三中的邮件截屏显示原告已于2014年2月左右向被告披露过其妻在被告的合作商工作，但证人杨某陈述原告之妻自2007年起即在昆明安迪斯电梯工程有限公司担任兼职记账工作。自2012年3月昆明安迪斯电梯工程有限公司成为被告的合作商起至2014年2月，其间两年，原告未向被告进行披露。原告上述故意隐瞒及与被告存在利益冲突的行为违反了被告公司的《道德规范》，按照被告的《奖惩制度》被告可因此与原告解除劳动合同。被告公司制定的《道德规范》、《奖惩制度》并未违反法律的强制性规定，且原告对上述规定亦已知晓，故上述规章制度原告理应予以遵守，现原告严重违反了上述规章制度，且原告无《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的情形，被告因原告严重违反规章制度的行为与原告解除劳动合同的行为系合法行为。另，被告在作出与原告解除劳动关系的决定后已告知工会解除劳动合同的理由，且工会主席刘云辉签名表示同意，故被告解除劳动合同的行为亦未违反法定的程序规定。针对第二个争议焦点，原告提交的2015年2月12日《年假结转通知》显示原告未休年休假为48天，其中法定年假43天、公司年假5天，年休假有效期至2015年6月30日。该通知书有原告的签字确认。经庭审查明，原告在2015年2月12日后共休公司年假4天，尚有1天公司年假未休，至原告提起仲裁之日时，公司年假已超过有效期，此为原告对其民事权利的处分和放弃，故被告不应向原告支付1天公司年假的工资报酬。对于未休法定年休假41天，系原告应享受的法定福利待遇，故被告理应向原告支付未休年休假的工资报酬，共计人民币73449元（离职前12个月平均工资人民币12988元÷21.75天×41天×300%）。综上所述，对原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金人民币318206元的诉讼请求，因被告并无违法解除劳动合同的情形，故对原告的该项诉请不予支持。对原告要求被告支付年休假工资人民币85510元的诉讼请求及被告要求向原告支付年休假工资人民币10470.72元的诉讼请求，故依法支持人民币73449元，具体理由已在针对争议焦点的论述中予以了详细阐述，故此处不再赘述。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》、第三十九条、第四十二条，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨作彪支付年休假工资报酬共计人民币73449元；二、驳回原告杨作彪的其他诉讼请求；三、驳回被告广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司的诉讼请求。
宣判后，上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司、杨作彪均不服一审判决，向本院提起上诉。
上诉人杨作彪请求撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2183号民事判决第二项，并改判由广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司支付解除劳动合同的经济补偿金318206元，本案诉讼费由被上诉人承担。其主要事实和理由为：一审认定事实不清，我国法律规定不能仅凭工商登记档案就认定股东的身份，上诉人杨作彪从来没有担任过其他公司的股东，也未参与其他公司的任何经营管理，更未获取任何利益，此事实有证人证言可以印证。上诉人杨作彪被解除劳动关系并没有经过工会的同意，因为上诉人杨作彪就是工会副主席。在得知自己的妻子在案外人公司工作的情况后，上诉人杨作彪主动向公司披露了这一情况，一审认定上诉人杨作彪故意隐瞒和不向上诉人披露没有事实依据。综上，公司解除劳动关系未经合法程序，也没有依法支付上诉人杨作彪应得的劳动报酬，应当支付上诉人经济补偿金。
上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司请求：撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2183号民事判决第一项，并改判仅需向杨作彪支付年休假工资人民币10470.72元，本案诉讼费由被上诉人承担。其主要事实和理由为：一审计算实际未休年休假天数41天是错误的，实际上为法定年休假8天，公司假2天。且一审支持的结转公司年休假已经过了时效，属于适用法律错误。因未休年休假的工资标准中已经包含了用人的单位支付职工正常工作期间的工资收入，一审依然按照300%计算而未扣除已经支付的正常工资属于认定错误。
针对广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司的上诉，杨作彪答辩称：对年休假工资的问题，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持该项判决。
经询问双方当事人对一审认定事实的异议，上诉人杨作彪认为：一、其1991年就已经进入天津奥的斯公司工作，后从天津奥的斯公司到广州奥的斯公司工作，期间并没有得到任何经济补偿。二、其从来没有担任过安迪斯公司的股东，也没有去办理过任何工商登记。三、对于单位解除劳动合同一事并没有征询过单位工会的意见。四、对于妻子在安迪斯公司工作的情况已经及时进行了披露。对一审认定的其他事实没有异议。上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司对一审认定的事实没有异议。
二审中双方当事人均未提交新证据。
对于上诉人杨作彪所提异议，第一点上诉人杨作彪并没有提交证据加以证实；第二点和第三点现有证据如工商登记情况、解除劳动合同情况表已经能加以证明，上诉人杨作彪仅凭证人证言和其担任工会副主席的情况并不足以推翻现有证据的证明力；第四点根据查明的情况自2007年起上诉人杨作彪之妻即在安迪斯公司担任兼职记账工作，但直至2014年2月上诉人杨作彪才向公司披露该情况，所谓的“及时”不能成立。故对上诉人杨作彪所提异议因缺乏事实依据，本院不予确认。
综上，本案经本院审理查明的案件事实与一审查明的事实一致。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司是否应支付经济补偿金和未休年休假工资？
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，上诉人杨作彪主张由用人单位支付经济补偿金，对此广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司做出了因劳动者严重违纪故合法解除劳动关系的抗辩，根据双方提交的证据和审理查明的情况，上诉人杨作彪自2004年5月20日成立之日起即为昆明安迪斯电梯工程有限公司的股东，其辩称对登记为公司股东并不知情没有有效的证据能够证实，也与常理不符，而上诉人杨作彪之妻亦自2007年起在昆明安迪斯电梯工程有限公司任职且至2014年2月才向用人单位披露，昆明安迪斯电梯工程有限公司自2012年3月成为广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司的合作商。因此，用人单位以上诉人杨作彪违反公司规章制度解除劳动合同的行为系合法行为。经审查，该解除劳动合同的行为亦未违反法定的程序规定，故上诉人杨作彪要求支付经济补偿金的主张，本院不予支持。对于年休假工资的问题，根据上诉人杨作彪提交的《年假结转通知》能够证实其未休年休假为48天，有效期至2015年6月30日。现公司提出时效抗辩，因未休年休假工资属于劳动报酬，上诉人杨作彪主张权利并未超过法定时效，但一审法院在计算中并未扣减杨作彪已经领取的部分，本院对此予以纠正，广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司应向杨作彪支付未休年休假的工资报酬48966元（离职前12个月平均工资人民币12988元÷21.75天×41天×200%）。综上，上诉人杨作彪的上诉请求及理由不能成立，本院予以驳回，上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司提出的上诉请求有事实及法律依据的部分本院予以支持，其余部分予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第(二)项、第一百一十八条之规定及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2183号民事判决；
二、由上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司于本判决生效之日起十日内向上诉人杨作彪支付年休假工资报酬共计人民币48966元；
三、驳回上诉人杨作彪的其他上诉人请求；
四、驳回上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司的其他上诉请求。
本案二审案件受理费人民币20元由上诉杨作彪承担10元，由上诉人广州奥的斯电梯有限公司昆明分公司承担10元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 徐 斌
审判员 杨 艳
审判员 饶丽佳
二〇一六年十二月六日
书记员 黄秋茼