安徽省潜山县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）潜民一初字第01228号
原告：林黄飞，男，1964年10月29日出生，汉族，潜山县农村商业银行职工，住安徽省潜山县。
委托代理人：谢登，安徽天柱律师事务所律师。
委托代理人：徐加佳，安徽天柱律师事务所律师。
被告：安庆市公路管理局潜山分局，住所地：安徽省潜山县梅城镇天柱大道330号。组织机构代码：F1206044-8。
负责人：王根旺，该分局局长。
委托代理人：程晨阳，安徽天柱律师事务所律师。
被告：安庆市公路管理局，住所地：安徽省安庆市中兴大街158号。组织机构代码：48561745-4
法定代表人：庞根旺，该局局长。
被告：安庆市公路管理局直属分局，住所地：安徽省安庆市中兴大街158号。组织机构代码：48561654-X。
负责人：许建设，该分局局长。
委托代理人：汪文龙，安徽人人律师事务所律师。
委托代理人：汪小敏，安徽人人律师事务所律师。
原告林黄飞诉被告安庆市公路管理局潜山分局、安庆市公路管理局、安庆市公路管理局直属分局地面施工损害责任纠纷一案，本院于2012年7月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2012年11月20日及2012年12月13日公开开庭进行了审理。审理中，原告林黄飞于2012年7月20日向本院申请司法鉴定，本院依法委托安徽同德司法鉴定所进行了司法鉴定。原告林黄飞的委托代理人谢登和徐加佳、被告安庆市公路管理局潜山分局的委托代理人程晨阳、被告安庆市公路管理局直局分局的委托代理人汪文龙和汪小敏到庭参加诉讼，被告安庆市公路管理局经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林黄飞诉称：2011年4月29日下午4时30分左右，原告驾驶皖4N9**号二轮摩托车从黄铺信用社所属的古井分社到黄铺信用社报帐，行至国道105线黄铺猪仓脚下，因道路施工开挖后未设置警示标志，致原告从摩托车上摔倒受伤。经路人报警，黄铺派出所派员到现场进行了拍照，并将原告送往医院救治。原告两次住院共计62天，花去医疗费99103.31元，出院后仍遗有外伤性癫痫等后遗症。为维护自身的合法权益，林黄飞于2012年7月19日诉至本院，请求判令：被告赔偿原告医疗费、护理费等100000元。经安徽同德司法鉴定所作出司法鉴定后，林黄飞于2012年10月24日增加诉讼请求，要求三被告赔偿其医疗费99103.31元、护理费19842.80元[46天×87.80元/天×2人+（180天-46天）×87.80元/天×1人]、住院伙食补助费1240元（62天×20元/天）、营养费1240元（62天×20元/天）、鉴定费2760元、交通费3000元、伤残赔偿金160011.60元（18606元/年×20年×43%）、精神损害抚慰金40000元，合计327197.71元。
林黄飞为证明自己所主张的事实，提交了以下证据：
1、林黄飞的户口簿、房地产权证、驾驶证、行车证各一份，证明林黄飞系城镇居民并有合法的驾驶资格；
2、潜山县公安局黄铺派出所出具的证明一份、拍摄的现场照片五张、安庆市人力资源和社会保障局的《认定工伤决定书》一份，证明林黄飞摔倒受伤路段未设置警示标志；
3、安庆市公路管理局直属分局的《迎国检项目工程量汇总表》一张，证明致林黄飞摔倒的路段施工人系安庆市公路管理局直属分局；
4、安庆市立医院的门诊病历、出院记录、诊断证明书各两份，住院医药费发票两张，证明原告损伤情况及医疗费用数额；
5、鉴定费发票五张，证明鉴定费数额；
6、安徽同德司法鉴定所的《司法鉴定意见书》一份，证明林黄飞的伤残等级及护理期；
7、交通费发票二十八张，证明交通费数额。
安庆市公路管理局潜山分局在庭审中辩称：本起事故发生地点为正在施工的路面，其管理维护责任不在我局。
安庆市公路管理局潜山分局为其辩解提交了以下证据：
1、潜山县公安局黄铺派出所拍摄的现场照片六张，证明事故发生地点为正在施工的公路路面，不应由只负责日常公路养护的安庆市公路管理局潜山分局承担责任；
2、安庆市公路管理局直属分局的《迎国检项目工程量汇总表》一张，证明事故发生地K1333+800M处路面坑槽修复属于迎国检项目一部分，具体由安庆市公路局直属分局施工并办理结算。
安庆市公路管理局未作答辩。
安庆市公路管理局直属分局辩称：1、本案应定性为机动车交通事故责任纠纷；2、林黄飞并非是在施工路面受伤的；3、林黄飞诉称安庆市公路管理局直属分局在施工路面未设置警示标志，不符合客观事实，实际已在施工现场前后100米处设立了安全标志牌各三块，施工现场靠近道路中间的边缘使用了隔离路锥，每个路锥间隔不到1米；4、即使林黄飞是在施工路面受伤的，且安庆市公路管理局直属分局未设置警示标志，因施工的路段系铣刨处理，并非开挖，铣刨厚度为2CM，并不影响通行，施工六天来无一人因施工造成伤害，林黄飞的受伤是自己未尽安全驾驶义务造成的，与路面施工行为无因果关系；5、林黄飞鉴定为七级伤残，明显依据不足，安徽同德司法鉴定对林黄飞鉴定过程中所检见的情形，与林黄飞在安庆市立医院出院记录上的记载相互矛盾，故请求重新进行鉴定。综上，林黄飞的诉讼请求缺乏事实与法律依据，请求法庭驳回其诉讼请求。
安庆市公路管理局直属分局为其辩解提交了以下证据：
申请安庆市公路管理局直属分局的下属单位安庆宜城公路机械化养护有限责任公司职工金某、刘某出庭作证，证明施工现场为铣刨施工，并非开挖，且设立了安全标志牌和隔离锥等警示标志。
经庭审质证，安庆市公路管理局潜山分局、安庆市公路管理局直属分局对林黄飞提交的七组证据质证意见如下：一、对证据1的真实性无异议，但对证明其为城镇居民身份有异议，其在城里买了房子，不能证明在城镇居住；对林黄飞有合法驾驶资格无异议；行驶证登记上摩托车是合格的，但不能证明发生事故时是何摩托车。二、对证据2的真实性无异议，但对证明内容有异议，证明内容中“无明显提示标示”，不符合客观事实，且无单位负责人签名；派出所民警没有按法定程序处理本起交通事故，现场经办的两人是否为正式干警不清楚，没有通知公路部门协助勘查现场，照片上也看不出具体施工地点和情况；对工伤认定书的内容有异议，认定的林黄飞受伤原因没有任何依据，不符合客观事实。三、对证据3无异议。四、对证据4均无异议。五、对证据5中的三张安庆市第六人民医院的发票有异议，其余无异议。六、对证据6的真实性无异议，我方已书面申请重新鉴定，如构成七级伤残，已没有能力从事脑力思维活动，林黄飞现在是在休息还是从事什么工作不清楚，鉴定结论与医疗诊断不符。七、交通费发票不能反映林黄飞的实际支出，费用过高，请法院酌定。
林黄飞、安庆市公路管理局直属分局对安庆市公路管理局潜山分局提交的两组证据质证意见如下：一、林黄飞的质证意见：对两组证据均无异议。二、安庆市公路管理局直属分局的质证意见：对于照片来源于派出所无异议，但照片反映的地点是否为林黄飞所诉称的地点不清楚，拍摄时间也不清楚；对证据2无异议。
林黄飞、安庆市公路管理局潜山分局对安庆市公路管理局直属分局提交的两份证人证言的质证意见如下：一、林黄飞的质证意见：两人均为安庆市公路管理局直属分局下属单位职工，所述已设置警示标志、路锥与事实不符，两人系本单位安全员，如出现安全事故，两人将承担责任，因与其一方有利害关系，故两位证人证言不能作为认定案件事实的依据。二、安庆市公路管理局潜山分局的质证意见：对两名证人的证言没有异议。
本院对本案的证据认证如下：一、林黄飞提交的证据：安庆市公路管理局潜山分局、直属分局对证据1、3、4的真实性均无异议，本院予以认定。证据2中的现场照片系公安机关出警时拍摄，并出具了情况证明，具有真实性，本院予以认定；工伤认定书系行政机关对林黄飞的工伤认定，具有真实性，但不能证明林黄飞受伤的路段未设置警示标志。证据5中的三张安庆市第六人民医院的门诊收据因系司法鉴定前的检查费用，系必要支出，本院予以认定，其它两张鉴定费收据当事人无异议，本院予以认定。安庆市公路管理局直属分局对证据6提出异议且申请重新鉴定，因其未提出证据证明鉴定结论明显依据不足，本院当庭驳回了其申请，故对该鉴定书予以认定；证据7中林黄飞提交的交通费发票系连号，不具有真实性，但其受伤住院有交通费实际发生，本院对交通费予以酌定。二、安庆市公路管理局潜山分局的两组证据：证据1系公安机关拍摄的现场照片，具有真实性，本院予以认定；其他当事人对证据2均无异议，本院予以认定。三、安庆市公路管理局直属分局的两位证人出庭所作的证言：因两位证人均系安庆市公路管理局直属分局下属单位的职工，有无设置警示标志涉及其是否履行职责，故该两份证言的证明效力较低，不能单独作为认定案件事实的依据，本院将结合其他证据予以参考。
经审理查明：2011年4月29日下午4时40分左右，安徽潜山农村商业银行股份有限公司古井支行（原潜山县农村信用合作联社黄铺信用社古井分社）职工林黄飞未戴安全头盔驾驶皖Ｈ×××××号二轮摩托车，从单位到安徽潜山农村商业银行股份有限公司黄铺支行报帐，至黄铺镇境内“猪仓”段，在安庆市公路管理局直属分局施工的路面上摔倒受伤。潜山县公安局黄铺派出所接到报警后，指派干警陈思、协警张敬高到现场进行了处理、拍照。林黄飞受伤后当即被送往安庆市立医院住院治疗45天，花去医疗费83185.77元，诊断为：1、重度颅脑损伤、脑挫裂伤、急性硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血；2、左胫骨平台骨折。出院医嘱：注意休息、加强营养。因颅脑损伤需行颅骨修补术，林黄飞于2011年11月29日再次到安庆市立医院住院治疗15天，花去医疗费15917.54元，诊断为：颅脑损伤术后、颅骨缺损、外伤性癫痫。2011年8月12日，安庆市人力资源和社会保障局对林黄飞认定为工伤，其两次住院的医疗费合计99103.31元在潜山县社会医疗保险事业管理局予以报销。
审理中，林黄飞向本院申请司法鉴定并放弃与对方协商选择鉴定机构的权力，请求本院指定鉴定机构，本院在通知当事人对林黄飞的送鉴材料进行质证后，委托安徽同德司法鉴定所对林黄飞的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：1、伤残等级：林黄飞因外伤致颅脑损伤，遗有轻度精神及智力障碍（智商数58），日常生活有关的活动能力严重受限，属七级伤残；其颅骨缺损达6c㎡以上，属十级伤残；其颅脑损伤后遗有外伤性癫闲，属十级伤残；其左下肢功能丧失10%以上，属十级伤残。2、护理期：林黄飞护理期为伤后180日。林黄飞支付了鉴定费2760元。庭审中，安庆市公路管理局直属分局对鉴定结论不服，并申请重新鉴定，因其未提出证据证明鉴定结论明显依据不足，本院当庭予以驳回。
另查：安庆市公路管理局直属分局为独立核算单位，该局于2011年4月28日开始在潜山县境内对部分路面进行铣刨处理，林黄飞摔倒事故发生时，施工现场未设置警示标志。
林黄飞的户籍登记为非农业户口。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案的争议焦点是：本案应定性为机动车交通事故责任纠纷还是地面施工损害责任纠纷？林黄飞是否在安庆市公路管理局直属分局施工的路面上受伤？安庆市公路管理局直属分局在施工时是否设置了安全警示标志？本案中的当事人各自应当如何承担相应的民事责任及林黄飞各项损失的认定？
1、本案应属地面施工损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”本案中，林黄飞驾驶机动车辆在道路上摔倒，是一起单方交通事故，属于一般侵权纠纷，其以施工路面未设置安全警示标志导致其摔伤，因而起诉该路面的管理人和施工人，亦符合法律的规定，属于特殊权侵纠纷，本案存在这两种侵权的法律关系的竞合，本院根据当事人自主选择行使的请求权来确定本案的案由，对本案定性为地面施工损害责任纠纷。
2、林黄飞系经过安庆市公路管理局直属分局的施工路面时摔伤，施工路段并未设置任何安全警示标志。林黄飞摔伤后昏迷，潜山县公安局黄铺派出所在接警后，指派干警陈思、协警张敬高到现场进行处理、拍照，该所拍摄的照片、出具的证明，证实林黄飞系驾车通过安庆市公路管理局直属分局的施工路面时摔倒致伤，且未设置任何安全警示标志。安庆市公路管理局直属分局的证人金某、刘某对派出所拍摄的现场照片当庭进行了辩认，亦证实潜山县公安局黄铺派出所拍摄照片中的坑槽系安庆市公路管理局直属分局的施工路段。安庆市公路管理局直属分局辩称林黄飞并非在施工路面受伤并已设立了安全警示标志的意见，与事实不符，亦未提供充足的证据证明，本院不予采纳。
3、责任的承担和损失的认定。安庆市公路管理局直属分局在车辆通行的公路上维修施工时，设置明显警示标志、采取安全措施是其应承担的义务，其没有在施工现场周围摆放设置任何警示标志，对造成林黄飞受伤负有主要责任，应当承担民事赔偿责任，本院认定其承担林黄飞损失的60%。林黄飞作为完全民事行为能力人，驾驶车辆也应当注意行车环境，根据不同的道路状况采取必要措施，其驾驶机动车辆未戴安全头盔，且在天气较好的白天驾车经过施工路段摔伤，自身的疏忽也是造成损害发生的原因之一，亦负有一定的责任，本院认定其自行承担损失的40%。因道路、公共场所施工致人损害的原因是施工人违反注意他人安全的义务，责任应由施工人承担，而不是由施工工程的所有人或者管理人承担，安庆市公路管理局潜山分局、安庆市公路管理局均不是该工程的施工人，故林黄飞要求安庆市公路管理局潜山分局、安庆市公路管理局共同承担赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。林黄飞主张的各项赔偿金额，本院根据对本案确认的事实及相关法律规定，确定如下：A、林黄飞主张医疗费99103.31元，虽已在潜山县社会医疗保险事业管理局报销，本院认为，社会医疗保险的根本目的是为保障公民能够得到医疗救治，而不是减轻有过错的侵权人的赔偿责任，且法律并没有禁止受害人向社保部门报销医疗费后再向侵权人行使医疗费的赔付请求权，因此林黄飞的医疗费用虽已报销，但其仍有向侵权人主张赔偿的权利，故其该项主张本院予以支持。B、林黄飞主张护理费19842.80元[46天×87.80元/天×2+（180天-46天）×87.80元/天×1人]，本院认为，林黄飞因脑部受伤，伤情较重且多达几处，送入医院时呈昏迷状态，安徽同德司法鉴定所对其护理期鉴定为180天，其按照第一次住院期间2人护理并无不妥，但其第一次住院实际天数应为45天，故林黄飞的护理费应为19755元[45天×87.80元/天×2+（180天-45天）×87.80元/天×1人]。C、林黄飞主张住院伙食补助费1240元（62天×20元/天）、营养费1240元（62天×20元/天），分别按每天20元的标准计算并无不妥，但其两次住院天数应为60天，故对林黄飞的住院伙食补助费、营养费分别认定为1200元。D、林黄飞主张交通费3000元，提交的交通费票据有瑕疵，本院结合林黄飞两次到安庆市立医院住院治疗以及其必要的陪护人员有实际发生的交通费用的情况，对林黄飞的交通费酌定为2000元。E、林黄飞主张伤残赔偿金160011.60元（18606元/年×20年×43%），本院认为，林黄飞的户籍登记为城镇居民，伤情经司法鉴定构成一个七级伤残和三个十级伤残，故对该项请求予以支持。F、林黄飞主张鉴定费2760元，提交了鉴定费票据，本院予以支持。G、林黄飞主张精神损害抚慰金40000元，本院结合其伤情、年龄、侵权人的过错程度、当地的生活水平，对该项请求予以支持。综上，林黄飞的各项损失合计为326029.91元，由安庆市公路管理局直属分局按60%的责任赔偿其中的195617.95元,其余损失由林黄飞自行承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第九十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告安庆市公路管理局直属分局于本判决生效后十日内赔偿原告林黄飞的各项损失195617.95元；
二、驳回原告林黄飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6208元，由原告林黄飞负担2500元，被告安庆市公路管理局直属分局负担3708元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 杨 滨
审 判 员 陈一平
审 判 员 李 娟
二〇一三年三月十四日
代理书记员 朱国太
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第九十一条第一款在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程序，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。