福建省古田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）古刑初字第186号
公诉机关古田县人民检察院。
被告人龙魏泾（绰号晶晶），男，1986年9月14日出生于福建省古田县，彝族，初中文化，无职业，住古田县，户籍在古田县。2010年2月23日因犯故意伤害罪被古田县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年2月9日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪于2014年3月4日被古田县公安局刑事拘留，同月22日经古田县人民检察院批准由古田县公安局执行逮捕，现羁押于古田县看守所。
辩护人李昌进，福建立胜律师事务所律师。
被告人张某，男，1993年5月23日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，无职业，住古田县，户籍在古田县。2011年12月13日因犯故意伤害罪被古田县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。因涉嫌聚众斗殴罪于2014年7月9日被古田县公安局刑事拘留，同年8月4日经古田县人民检察院批准由古田县公安局执行逮捕。现羁押于古田县看守所。
古田县人民检察院以古检公诉刑诉（2014）1094号起诉书指控被告人龙魏泾、张某犯聚众斗殴罪，于2014年9月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。古田县人民检察院指派检察员张文聘出庭支持公诉，被告人龙魏泾及其辩护人李昌进、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
古田县人民检察院指控，2014年2月4日23时30分许，被告人龙魏泾在古田县城西街道图兰多歌厅接到黄某甲电话得知其在城东街道中天娱乐会所上班期间被陈某甲猥亵。于是龙魏泾纠集被告人张某及谢某、钟标驾车赶到中天娱乐会所，与林锐等人会合，分别携带砍刀、匕首、啤酒瓶等凶器到该会所A08包厢与陈某甲及被害人陈某丁就、陈某戊等人先后发生2次争执、斗殴。其间，陈某丁就、陈某戊被砍伤。之后，龙魏泾、张某逃离现场。林锐、钟标、谢某、张棋、林威、郑明端再次持刀追砍陈某丁就、陈某戊、陈某甲等人。经古田县公安局法医学鉴定，被害人陈某丁就、陈某戊损伤均为轻伤二级。
为证实其指控，公诉机关向本院提交了相关证据。公诉机关认为，被告人龙魏泾为逞强、报复纠集多人在公共场所持械斗殴，被告人张某受纠集后积极参与，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（四）项之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人龙魏泾曾被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人张某因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑并与聚众斗殴罪实行数罪并罚；被告人龙魏泾具有立功表现，可以从轻处罚；被告人张某在共同犯罪中只起次要和辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。
被告人龙魏泾、张某对指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪。被告人龙魏泾辩护人辩称：1、被告人龙魏泾接到黄某甲电话后虽叫了张某及谢某、钟标等人赶到中天娱乐会所，但他们到达时，林锐等人已在帮助黄某甲，被告人龙魏泾没有策划、指挥斗殴，因此不能认定为主犯。2、本案是由于陈某甲猥亵黄某甲引发的，陈某甲一方也积极参与斗殴，因此存在明显过错。对被告人龙魏泾应当予以从轻处罚。3、被告人龙魏泾主动投案，如实供述了主要犯罪事实，应认定为自首，且具有立功表现，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，因此依法可减轻处罚。
经审理查明，2014年2月4日23时30分许，被告人龙魏泾在古田县城西街道图兰多歌厅接到其女友黄某甲电话得知其在城东街道中天娱乐会所上班期间被陈某甲猥亵。于是龙魏泾纠集被告人张某及谢某、钟标（均另案处理）驾车赶到中天娱乐会所，分别携带砍刀、匕首等凶器到该会所A08包厢门口与陈某甲及被害人陈某丁就、陈某戊等人发生争执、扭打。双方被劝离后，被告人龙魏泾、张某及谢某、钟标、林锐（另案处理）乘坐电梯到一楼。因林锐被打不服，龙魏泾、张某及谢某、钟标、林锐、游知明、张棋、“阿宝”（均另案处理）又分别持砍刀、啤酒瓶等凶器冲到中天A08包厢殴打陈某甲、陈某丁就等人，陈某甲、陈某丁就等人见状亦持啤酒瓶砸林锐、钟标等人，其间，陈某丁就、陈某戊被砍伤。之后，龙魏泾、张某逃离现场。林锐、钟标、谢某、张棋、林威、郑明端（均另案处理）再次持刀追砍陈某丁就、陈某戊、陈某甲等人。经古田县公安局法医学鉴定，被害人陈某丁就、陈某戊损伤均为轻伤二级。
2014年3月4日，被告人龙魏泾主动到古田县公安局投案，并提供线索协助古田县公安局抓获涉嫌聚众斗殴犯罪的犯罪嫌疑人吴某某。2014年7月8日8时许，被告人张某在古田县清隆酒店有限公司“速8”酒店被公安干警抓获。被告人张某2011年12月13日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，当时未被羁押过。
经本院主持调解，被告人龙魏泾、张某等一方亲属与被害人陈某丁就、陈某戊达成赔偿协议，由被告人龙魏泾亲属代为赔偿被害人陈某丁就、陈某戊经济损失共计人民币40000元，被害人陈某丁就、陈某戊对被告人龙魏泾、张某等一方涉案人员均表示谅解。
上述事实，被告人龙魏泾、张某在庭审中没有异议，且有被害人陈某丁就、陈某戊陈述；证人黄某甲、谢某、陈某甲、陈某乙、黄某乙能、陈某丙、汤某、马某、唐某等证言；辨认笔录；古田县公安局法医学临床检验鉴定意见；古田县公安局制作的现场勘查笔录、示意图及照片；被告人龙魏泾、张某斗殴过程监控视频录像；被告人龙魏泾、张某户籍证明、到案经过、前科材料及立功材料等书证证实，足以认定。
针对被告人龙魏泾辩护人的辩护意见，根据本案事实、证据和法律规定，本院评判意见如下：
1、关于被告人龙魏泾不能认定为主犯的辩护意见。经查，被告人龙魏泾接到其女友黄某甲电话后便纠集多人携带器械赶到现场积极参与斗殴，其在共同犯罪中起主要作用，依法应认定为主犯，对辩护人的该辩护意见不予支持。
2、关于被害人一方有明显过错的辩护意见。经查，陈某甲猥亵黄某甲确系本案起因，但这应通过法律途经解决，被告人龙魏泾一方不能纠集多人持械围殴陈某甲及其朋友，因此认定对方有明显过错不妥。对辩护人的该辩护意见不予支持。
3、关于被告人龙魏泾具有自首情节的辩护意见。经查，被告人龙魏泾主动投案后虽供述了其伙同他人持械斗殴的犯罪事实，但在侦查和审查起诉阶段没有如实供述同案人的基本情况，直到庭审时才如实供述，依法不能认定为自首，对辩护人的该辩护意见不予支持。
本院认为，被告人龙魏泾为逞强、报复纠集多人在公共场所持械斗殴，被告人张某受纠集后积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张某因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑与聚众斗殴罪实行数罪并罚；被告人龙魏泾在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚；被告人龙魏泾曾被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人龙魏泾协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可减轻处罚；被告人龙魏泾主动投案，虽供述了犯罪事实，但没有在投案时供述同案人的基本犯罪事实，依法不能认定为自首，可酌情从轻处罚；被告人张某归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人龙魏泾、张某积极赔偿被害人经济损失，得到被害人一方的谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人龙魏泾辩护人关于龙魏泾具有立功、积极赔偿被害人经济损失并得到谅解等情节，依法可减轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十八条、第六十九条第一款、第七十七条之规定，判决如下：
一、被告人龙魏泾犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日起至2016年3月3日止。）
二、撤销本院（2011）古少刑初字第19号刑事判决对被告人张某判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年的缓刑部分；被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑二年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月9日起至2017年4月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱国贤
审 判 员 黄晓芬
人民陪审员 王 虹
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 兰凌宇
附《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。