新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2017）新23行赔初1号原告：兰州永宝有色金属有限责任公司。住所地：甘肃省兰州市城关区酒泉路接到互助巷*号。法定代表人：张永年，系该公司经理。委托诉讼代理人：张俊富，甘肃溥德律师事务所律师。被告：木垒哈萨克自治县人民政府。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒县园林东路。法定代表人：吾尔肯，该县县长。委托诉讼代理人：陈大鹏，木垒县国土资源局局长。委托诉讼代理人：李婷，新疆博达律师事务所律师。原告兰州永宝有色金属有限责任公司（以下简称兰州永宝公司）与被告木垒哈萨克自治县人民政府（以下简称木垒县政府）违法收回土地使用权行政赔偿一案。本院于2017年6月6日立案后，依法组成合议庭，于2017年7月25日公开开庭审理了本案。原告兰州永宝公司的法定代表人张永年及其委托诉讼代理人张俊富、被告木垒县政府的委托诉讼代理人陈大鹏和李婷到庭参加了诉讼。于2017年8月25日公开开庭审理了本案。原告兰州永宝公司的法定代表人张永年及其委托诉讼代理人张俊富、被告木垒县政府的委托诉讼代理人李婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰州永宝公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告赔偿因其违法行政行为给原告造成的一下经济损失46454740元（1、不动产以及附属设施价值1800000元，该投资的利息损失2554740；2、每年纯利润36100000元；3土地：6000000元；）。二、诉讼费由被告承担。事实和理由：2003年5月26日，原告因执行取得木土国用（2003）字第XX号土地使用权证，从而取得奇木公路48号2万平方米工业用地的土地使用权。2007年11月12日，木垒县政府毫无预兆地作出《关于注销兰州永宝金属有限责任公司的决定》（木政发（2007）148号），致使企业陷入谷底。原告此后进行维权，最终木垒县法院（2016）新2328行初字3号行政判决书，判决：确认木垒县政府作出的木政发（2007）148号关于注销兰州永宝金属有限责任公司《国有土地使用证》的决定违法。木垒县政府下发违法行政决定，并强行拆除原告在原土地上的厂房、设备，导致原告全部财产和预期利益。木垒县政府作为违法行政行为主体，应当履行赔偿义务。2017年3月18日，原告向被告递交了《国家赔偿申请书》，但木垒县政府在两个月期限内未进行确认或答复，也未与原告进行协商。故原告起诉至法院请求被告进行赔偿。被告木垒县政府辩称：一、答辩人并未收到原告递交的”国家赔偿申请书”，被告尚未就该赔偿申请先行处理，原告的起诉不符合法定程序。对于原告的起诉，法院应予驳回。二、从实体上，原告所诉称的大部分行政赔偿请求不能成立。1、原告在取得土地使用权后，未在此处实际经营，一直处于停产停业状态。至被告作出《关于注销兰州永宝金属有限责任公司的决定》时地上仅有原告通过执行拍卖取得的财产。原告于2005年将上述房产出售给木垒县众信腐殖酸厂，后发生纠纷，木垒县众信腐殖酸厂起诉后，法院判决原告其偿还购房款295000元。经其向申请法院申请执行，2010年木垒县法院将其中一部分财产拍卖偿还原告应偿还的债务，该部分财产是原告应履行的债务，不属于其损失。且至此时，原告土地上房屋均是存续的，并未被被告拆除，除去被法院拍卖的房屋以外的房屋是木垒县众信腐殖酸厂委托他人进行拆除的。被告并未拆除原告土地上房屋，原告财产损失与被告行政行为没有因果关系。2、原告以划拨方式取得奇木公路48号2万平方米土地使用权，不存在损失问题，且原告并未按照规定缴纳土地费用。法律规定划拨土地不得转让目的在于不得让无偿使用土地的使用权人再从土地上获得利益。本案不存在土地价值损失。3、经营利润不属于直接损失，不属于国家赔偿范围。原告取得土地后，注册成立木垒分公司，但该公司从未经营，未缴纳过税款，因未参加2007年企业年检被吊销营业执照，故该公司未经营不存在利润。综上，请求驳回原告起诉。被告木垒县政府向本院提交四组证据：第一组：1、关于申请作废木垒县西亚矿业有限总公司国有土地使用证的请示；2、《兰州永宝有色金属有限责任公司申请报告；3、甘肃省白银市中级人民法院1997白中法执字第58号民事裁定书；4、甘肃省白银市中级人民法院1997白中法执字第58号民事裁定书；5、关于甘肃兰州有色金属有限责任公司在木垒县投资立项的报告；6、涉案物品估价鉴定结论书；7、企业法人营业执照。证明：原告通过法院的拍卖程序取得的财产项目，在被告作出《收回土地决定书》时该地上附着物仍只有上述的拍卖所得的物品。原告质证意见：对真实性认可。本院认证：对该组证据真实性予以确认。第二组：8、关于注销兰州永宝金属有限责任公司《国有土地使用证》的决定；9、送达回证；10、国有土地使用证；11、项目建设选址意见书；12、对县公安局关于划拨公安就交警大队办公用房建设用地使用权的请示的批复；13、关于木垒县公安局交警大队业务用房建设项目立项的批复。证明：原告土地使用权被收回后，该处修建警务用房。原告质证意见：对证据的真实性没异议，能证明了被告行为的违法性。项目建设选址意见书和决定书是在违法行为之后，土地进行建设也是违法的。对于建警务用房，原告不知情。本院认证：对改组证据真实性予以确认。第三组：14、（2010）木民初字第78号民事判决书；15、房产转让合同；16、委托销售合同；17、承诺书；18、补充合同；19、木垒县工商局公告；20、（2010）木执字第248号执行裁定书；21、涉案物品估价鉴定结论书；22、拍卖结论。证明：原告拍卖取得所有权的财产中，警卫室、库房、车房、住宅平房、简易小房被依法拍卖，偿还其债务。该财产不应当计算在本案的财产损失中。原告质证意见：对证据14、15、16、17、18的真实性认可，证明目的不认可。（2010）木民初字第78号民事判决已经生效且确认当时的财产是180万元，我们认可；而不是后来的涉案物品的结论书。对证据19、20、21、22，我们都是不认可的，我们的财产被非法侵占。2008年8月4日，已经建设交警大队的申请已经批准，2008年已经开始建设，2010年对厂子里的涉案物品鉴定，逻辑上是讲不通的，所以我们不认可，这是非法侵占了原告的厂子。对被告的证明目的不认可。本院认证：对该证据真实性予以确认，与本案的关联性综合认定。第四组：23、木垒县地方税务局说明一份；24、木垒县国税局说明一份；25、木垒县工商行政管理局档案一份。证明：原告在木垒县注册成立分公司以来，未从事经营活动，也从未缴纳过税款，2008年因未参加企业年检被吊销营业执照。原告质证意见：三份证据真实性不认可，（2016）新2328行初字3号行政判决书第六页和第七页认定事实清楚。纳税申报不真实的。这三份证明没有办法对抗法院生效判决。原告为证明其诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组：木垒县人民法院（2016）新2328行初3号行政判决书一份、国家赔偿申请书一份、EMS一份。证明：我们向县政府提交了国家赔偿的申请，其受到了在法律规定的期限内对我们的申请进行确认或者答复，原告向法院进行起诉符合法律规定。被告质证意见：对于判决书真实性、合法性认可，但原告应当提出证据证实与其损害结果有利害关系。对特快专递，被告确经核实收到该快递。本院认证：对证据真实性予以确认。第二组：木土国用（2003）字第xx号土地使用证。证明是工业用地，来源是划拨，划拨用地使用权是永久的，参考工业用地出让取得的年限是50年。就本案来看在2007年原告取得了工业用地的使用权，注销土地使用权证，原告的权利被损害，所以向法院提出的赔偿依据是有的。20000平方是30亩土地，每平方米是300元，总价就是600万。被告质证意见：真实性认可，土地使用权已经被收回，并且是划拨土地，无偿使用，不存在土地价值的赔偿。本院认证：对该证据真实性予以确认。第三组：与兰州大学签订的技术开发合同一份；与白银有色工贸股份有限公司、西宁市排水公司第一污水处理厂、青海华峰科技开发有限责任公司的项目可行性报告；永宝牌高效复混肥财务预算书；2007兰州永宝有色金属有限责任公司有机无机复混肥肥效试验报告。证明：原告纯利润的请求。被告质证意见：真实性认可，关联性不认可，这些开发合同和可行性报告均是在西宁进行的项目，是总公司兰州永宝公司经营的项目。和本案无关。在木垒成立的分公司只是进行了批复，没有实际建设，也没有经营。第四组：木垒县人民法院（2010）木民初字第78号民事判决书；银行证明一份；原告在木垒县20000平方米土地上的设施图片8张；木垒县招商引资若干政策规定。证明：不动产及附属物的价值来源。被告质证意见：判决书真实性认可，证明的问题不认可。财产价值不能以双方合议达成的价格为准。应当以先确定范围，再进行评估为准。本院认证：对判决书、银行证明真实性认可，对图片和木垒县招商引资若干政策规定综合认证。经审理查明：2003年6月30日，甘肃省白银市中级人民法院作出（2003）白中执字第31号民事裁定，将被执行人新疆木垒县西亚矿业有限总公司的房产、机械设备及辅助设施等以869886元的价格抵偿给原告。原告于2003年5月26日在木垒县国土资源局办理了执行所得房产等设施所占土地的木土国用（2003）字第104号《国有土地使用证》，取得了奇木公路48号2万平方米土地的使用权，性质为工业用地。2007年11月12日，被告作出《关于注销兰州永宝金属有限责任公司的决定》（木政发（2007）148号），决定注销木土国用（2003）字第XX号《国有土地使用证》，收回其土地使用权，并进行相应的开发建设。决定的当天，被告向给原告看工地的张学宝留置送达了148号决定。2007年12月25日张学宝将决定转交给了原告的经理张永年。之后，被告将土地批准由他人使用。原地上附着物已不存在。2016年8月23日，木垒县法院作出（2016）新2328行初字3号行政判决书，判决：确认木政发（2007）148号关于注销兰州永宝金属有限责任公司《国有土地使用证》的决定违法。2017年3月3日，原告向被告邮寄赔偿申请书。被告收到该申请后，未予答复。2017年8月25日庭审中原告表明不申请对诉讼请求的经济损失进行评估鉴定。经法庭释明不申请鉴定将承担败诉风险后，仍坚持不申请对经济损失进行鉴定。本院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定”国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”本案中，木垒县政府作出的木政发（2007）148号《关于注销兰州永宝金属有限责任公司的决定》已经被生效判决书确认违法，原告有取得赔偿的权利。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定”在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。”本案中，原告申请被告赔偿不动产及附属设施1800000元、不动产及附属设施的投资利息损失2554740元、土地6000000元的经济损失，但并未提交证据证实该经济损失实际发生及数额，应当承担不利后果，本院对原告该部分请求不予支持。对于原告申请的被告赔偿每年纯利润36100000元的请求。本案中，原告提交《技术开发合同》、《西宁市第一污水处理厂活性污泥肥料化工程6千吨/年永宝牌高效有机无机复混肥生产项目可行性报告》、《永宝牌高效复混肥财务预算书》、《2007兰州永宝有色金属有限责任公司有机无机复混肥肥效试验报告》中所涉项目均发生在青海省，并不能证实原告在木垒县的生产经营损失与被告行为之间的因果关系。本案中，不存在因被告原因导致原告无法举证的情形，原告应当承担其请求的经济损失的举证责任。原告虽提交了证据用以证实因被告违法行政行为造成的损害，但其证据并不能直接证明其主张的经济损失的数额，经本院释明原告仍不申请对其损失进行评估鉴定，致使对因被告违法行政行为造成的损害无法通过鉴定结论予以认定，故原告应当对该事实承担举证不能的法律后果。综上，原告的诉讼请求没有证据证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第六十九条之规定，判决：驳回原告兰州永宝有色金属有限责任公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告原告兰州永宝有色金属有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  岳清文代理审判员  孙有静人民陪审员  牛志良二〇一七年九月三十日书 记 员  陈晓辉