吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白山民一终字第142号
上诉人（原审被告）焦玉龙，住白山市。
委托代理人贾文春，吉林长白山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘玉芳，住白山市。
委托代理人张晓军（刘玉芳之子）。
上诉人焦玉龙因身体权纠纷一案，不服浑江区人民法院（2014）浑民一初字第57号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
刘玉芳原审诉称，2013年6月15日清晨，焦玉龙与他人在团结小区打羽毛球，刘玉芳回家路过此地时，被焦玉龙撞到在地无法动弹，焦玉龙等人将刘玉芳送至白山市中心医院救治，经诊断，刘玉芳右股骨颈骨折，刘玉芳作了右髋人工关节置换术，住院治疗65天，医药费由刘玉芳的医保报销，超出部分由焦玉龙支付。刘玉芳认为，焦玉龙打羽毛球的场地系人行通道的必经之路，未设立安全护栏及警示标志，焦玉龙在公共场所作剧烈运动时，应对周围可能发生的安全隐患予以注意，焦玉龙没有尽到安全防护的义务，致使刘玉芳受伤，责任应由焦玉龙全部承担。刘玉芳要求焦玉龙赔偿30312.06元（20208.04元×5年×30%）、护理费8331.06元（一级护理120.74元×4天×2人＋二级护理120.74元×61天）、住院伙食补助费3250.00元（50元×65天）、鉴定费1600.00元、交通费469.00元，共计43962.12元。诉讼费用由焦玉龙承担。
焦玉龙原审辩称，一、刘玉芳应对自己的受伤事故承担全部责任。2013年6月15日清晨，焦玉龙在团结小区固定的羽毛球广场打羽毛球时，刘玉芳作为具有完全行为能力人的成年人，不走正常的人行通道，而横穿羽毛球场地，疏于瞭望，导致后退接球的焦玉龙与刘玉芳发生碰撞，属一种意外。因此，对刘玉芳造成的伤害，过错全在刘玉芳自己，焦玉龙不应承担任何责任；二、焦玉龙从人道主义出发，主动与刘玉芳达成赔偿协议，积极为刘玉芳支付医疗费和雇佣护理人员，已做到一名有爱心公民应尽的义务。刘玉芳违背协议另行起诉赔偿，系违约。综上，请求法院驳回刘玉芳的诉讼请求。
原审理查明，2013年6月15日清晨，焦玉龙与他人在团结小区打羽毛球，该羽毛球场地系羽毛球爱好者自行划定的，未设有安全警示标志及护栏，属开放式的公共场地。在焦玉龙打球过程中，刘玉芳路经此地时被焦玉龙撞到，刘玉芳被送至白山市中心医院救治，经诊断，刘玉芳为右股骨颈骨折。焦玉龙（甲方）与刘玉芳之子张晓钢（乙方）于当日签订协议书一份，协议内容为2013年6月15日，刘玉芳在球场旁经过，焦玉龙在打球过程中将刘玉芳撞到，经检查为股骨头骨折，双方协商同意用刘玉芳本人医保卡办理住院手续，在治疗期间除医保医疗费外，其他一切治疗费用由焦玉龙承担。刘玉芳在白山市中心医院作了右髋人工关节置换手术，住院治疗65天（2013年6月15日-2013年8月19日），一级护理4天、二级护理61天，焦玉龙雇佣一名护理人员自2013年6月15日-2013年7月9日护理刘玉芳，发生医药费57167.81元，焦玉龙支付9620.62元，其余医药费由刘玉芳的医保核销。经刘玉芳申请，法院委托吉林公正司法鉴定中心对刘玉芳的伤残等级进行了司法鉴定，鉴定意见为刘玉芳的伤残等级已构成八级伤残。
原审法院认为，本案中发生事故的地点在团结小区羽毛球场地，该场地系羽毛球爱好者自行划定的，未设有安全警示标志及护栏，属开放式的公共场地。焦玉龙在此打羽毛球作剧烈运动过程中，应对周围路径此地的行人可能发生的安全隐患负有足够的注意义务。现刘玉芳被焦玉龙撞到，造成刘玉芳右股骨颈骨折，焦玉龙存在重大过错，应负有主要责任。刘玉芳在焦玉龙打球时走过，自身应有防护安全意识，应尽量远离场地，故刘玉芳对自身伤害的发生亦存在过错，应承担次要责任。焦玉龙抗辩双方已达成协议，刘玉芳起诉属违约，因双方约定治疗期间除医保医疗费外，其他一切治疗费用由焦玉龙承担，故刘玉芳有权起诉要求焦玉龙赔偿其他费用，对焦玉龙的抗辩，本院不予采纳。对于刘玉芳发生的合理损失，本院酌定按主次责任三七比例划分，即刘玉芳承担30%，焦玉龙承担70%。1、赔偿金：刘玉芳主张30312.06元（20208.04元×5年×30%），刘玉芳的伤残等级经刘玉芳申请，法院委托吉林公正司法鉴定中心作出司法鉴定意见，该鉴定程序符合法律规定，对焦玉龙认为鉴定结论存在瑕疵的抗辩，法院不予采信，对鉴定机构作出的鉴定意见予以采纳。刘玉芳依据鉴定意见所计算的伤残等级赔偿金额，符合法律规定，法院予以确认；2、护理费：刘玉芳主张护理费8331.06元，其中一级护理4天、二级护理61天。因焦玉龙在刘玉芳住院期间，雇佣了护理人员护理刘玉芳24天（2013年6月15日-2013年7月9日），对此刘玉芳没有异议，故刘玉芳的护理费应扣除上述期间的费用，应为一级护理482.96元（120.74元×4天）、二级护理4950.34元【120.74元×（61-20）天】，计护理费5433.30元；3、住院伙食补助费：刘玉芳主张3250.00元（65天×50元），此数额符合法律规定，法院予以确认；4、交通费：刘玉芳主张两人去长春的费用469.00元，因刘玉芳的伤情需要一名陪同人员，因此刘玉芳主张的费用合理，法院予以确认；5、鉴定费：刘玉芳主张因鉴定花鉴定费1600.00元，焦玉龙对此没有异议，法院予以确认。综上，刘玉芳的合理损失为残疾赔偿金30312.06元、护理费5433.30元、住院伙食补助费3250.00元、鉴定费1600.00元、交通费469.00元，合计41064.36元。按照双方的责任划分比例，焦玉龙承担70%，计28745.05元，其余损失由刘玉芳自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原审判决：“一、被告焦玉龙赔偿原告刘玉芳赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，计28745.05元于本判决生效之日起十日内给付；二、驳回原告刘玉芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费905.00元，减半收取453.00元，由原告负担158.00元、被告负担295.00元。”
宣判后，焦玉龙不服，向本院提起上诉。其上诉理由为，焦玉龙在团结小区固定的羽毛球场地晨练后退接球时，刘玉芳不走正常的人行道，横穿羽毛球场地，又疏于瞭望，致焦玉龙与刘玉芳发生碰撞，刘玉芳应承担此次事故的全部责任，焦玉龙不应承担任何责任；原审法院为刘玉芳多计算4天的一级护理费没有依据，刘玉芳受伤后，焦玉龙便雇人为其护理，没用刘玉芳家人护理；另外，刘玉芳一人去长春做鉴定，原审法院支持两个人的交通费没有依据，请求二审法院依法改判。
刘玉芳答辩认为，原审判决正确、合理。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，焦玉龙在户外羽毛球爱好者自行划定的开放式公共场地打羽毛球过程中，应对周围路经此地的行人可能发生的安全隐患负有足够的注意义务。当刘玉芳经过此地时，焦玉龙没有尽到足够的安全注意义务，将刘玉芳撞到，造成右股骨颈骨折，应负有主要责任，刘玉芳承担次要责任，原审确定的责任划分比例并无不当。刘玉芳受伤时74岁，因撞伤致右股骨颈骨折，住院后做右股骨头人工关节置换术，在一级护理4天中，根据刘玉芳的年龄、伤情及手术等实际情况，原审法院确定由两人护理合理得当。刘玉芳去长春做鉴定时，根据其实际情况亦需有人陪同，原审法院支持两个人到长春的交通费用合理。综上，焦玉龙的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费905元，由上诉人焦玉龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王淑艳
审 判 员 朱济生
代理审判员 张林姝
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 毕 凝