安徽省安庆市宜秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜秀民一初字第00764号
原告：程伟，女，1955年10月26日出生，汉族，高中文化，退休人员，住安庆市大观区。
委托代理人：娄顺，安庆市龙山法律事务所法律工作者。
被告：苏果超市（安庆）有限公司，住所地安庆市经济技术开发区。
法定代表人：马嘉樑，该公司执行董事。
委托代理人：洪国庆，该公司人事部主管。
被告：安徽鸿宇投资有限公司，住所地安徽省蚌埠市淮上大道。
法定代表人：顾春魂，该公司经理。
委托代理人：李学金，安徽东石律师事务所律师。
委托代理人：李一，安徽东石律师事务所律师。
原告程伟诉被告苏果超市（安庆）有限公司（以下简称苏果超市）、安徽鸿宇投资有限公司（以下简称鸿宇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年12月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人娄顺、被告苏果超市的委托代理人洪国庆、被告鸿宇公司的委托代理人李学金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程伟诉称：原告系退休人员，为弥补家用原告于2012年11月开始受雇于被告鸿宇公司，被安排到被告苏果超市从事商品促销工作。2013年3月10日下午6时左右，原告在被告苏果超市工作时从仓库取货，不慎从梯子上摔下，后脑受伤，昏迷不醒。被告苏果超市拨打120并护送原告到安庆市第一人民医院抢救治疗，被告鸿宇公司垫付了原告部分医疗费用6500元。因就赔偿事宜无法达成共识，故原告诉至法院，请求：1、依法判令两被告连带赔偿原告程伟各项损失人民币70988.42元（具体为：医疗费5000元、误工费91天×130元=11830元、护理费31天×120元=3720元、交通费31天×30元=930元、住院伙食补助费31天×30元=930元、营养费91天×30元=2730元、残疾赔偿金42048.42元、精神抚慰金8000元、鉴定费800元，其中已扣除被告鸿宇公司垫付的6500元费用）；2、本案诉讼费用及其他费用由两被告承担。
被告苏果超市辩称：原告与被告苏果超市之间没有任何劳动关系。原告系被告鸿宇公司雇佣的促销员，请求法院驳回原告对被告苏果超市的诉讼请求。
被告鸿宇公司辩称：原告与被告鸿宇公司签订合同事实，存在劳务关系。被告鸿宇公司已先行垫付6500元，应当从整个医疗费中予以扣除。本案原告依据司法鉴定结论的十级伤残来主张权利，该鉴定的事实存在严重瑕疵，依据标准也存在瑕疵，被告申请法院予以重新鉴定。原告主张的各项赔偿费用过高，且缺乏依据，具体意见为：医疗费5000元原告没有提供发票予以证实，法庭不予支持；误工费到目前为止，原告与被告鸿宇公司之间存在劳务关系，原告按照每天130元计算是没有依据的，原告每月工资是1050-1100元；护理费计算标准是120元，高于安徽省赔偿标准，护理费用按照当地护工计算，应当是78元一天以内；交通费没有依据；营养费过多，应当按照住院天数计算；伙食补助费没有异议；误工费天数和计算标准过高，应当按照住院期间计算；残疾赔偿金计算依据合法性、真实性不予认定，待重新鉴定后发表意见；精神抚慰金不能超过5000元；鉴定费无异议。另外原告在苏果超市点货梯上受伤，没有采取保护措施，存在一定的过错，应当承担相应的过错责任。
在举证期限内，原告举出如下证据：
1、原告身份证、退休证复印件一份，证明原告的基本情况；
2、诊断证明书复印件一份，证明营养费、误工费等费用的依据；
3、出院记录、入院记录及病案首页各一份五张，证明原告的出院情况、入院情况及治疗情况；
4、劳动协议、承诺书复印件等各一份，证明本案原告与两被告之间的劳务关系；
5、医疗费收据复印件一份，证明本案原告支付的医疗费情况；
6、司法鉴定意见书一份，证明原告的伤情鉴定为十级伤残的事实；
7、鉴定费发票一份，证明原告花费的鉴定费用800元。
经质证，被告苏果超市发表如下质证意见：对证据1-7无异议；被告鸿宇公司发表如下质证意见：对证据1、4、7无异议；对证据2、3中病案首页的真实性有异议，病案中对于骨折的诊断缺乏相关检查报告，其余的真实性无异议；对证据5医疗费收据真实性与金额均有异议，对原告提供的一份预交医疗费收据票号2013007240票号与被告鸿宇公司提交的证据相同，不能证明为原告自行垫付；对证据6有异议，鉴定书分析说明事实有误，鉴定为十级伤残缺乏依据，原鉴定存在重大瑕疵，被告鸿宇公司申请重新鉴定。
在举证期限内，被告苏果超市未向法庭提交证据。
在举证期限内，被告鸿宇公司举出如下证据：
1、企业法人营业执照、组织机构代码证复印件各一份，证明被告合法的主体资格；
2、医疗费收据三张，证明被告鸿宇公司垫付了原告医疗费5000元的事实；
3、原告丈夫出具的收条收据一份，证明原告丈夫收到1500元的事实。
经质证，原告、被告苏果超市发表如下质证意见：对证据1-3的真实性均无异议。
本庭经公开审理，对当事人所举证据，经庭审质证后，现做如下归纳认证：
对原告证据1、4、7真实性、合法性、关联性予以认定；证据2、3经质证，原告病案对于骨折的诊断与原告入院诊断以及出院诊断一致，本院予以认定；证据5关于原告垫付的医疗费5000元的问题，因双方对被告鸿宇公司为原告垫付6500元的事实无异议，结合原告庭后补交的医疗费清单共用去医疗费8378.03元，本院确认原告的医疗费为8378.03元，扣除被告鸿宇公司垫付的6500元，其余医疗费均由原告自付；证据6，被告鸿宇公司提交重新鉴定的申请书，不符合重新鉴定的相关情形，其重新鉴定申请不予支持，对原告证据6予以认定。
对被告鸿宇公司证据1-3真实性、合法性、关联性均予以认定。
根据原、被告的陈述、提交的证据和本院认证，查明如下事实：
原告程伟系退休人员，自2005年10月开始领取退休金。2012年11月原告程伟受雇于被告鸿宇公司，被安排在被告苏果超市处从事商品促销工作。2013年3月10日下午6时左右，原告在被告苏果超市仓库取货时，不慎从梯子上摔下，后脑受伤，随即被送到安庆市第一人民医院抢救。出院诊断为：1、蛛网膜下腔出血；2、枕骨骨折；3、枕部头皮血肿伴裂伤。出院医嘱：1、注意休息、加强营养；2、定期复查，建议休息两个月；3、随访。同年4月10日出院，住院天数31日，原告住院期间共花去医疗费8378.03元，被告鸿宇公司垫付6500元。因双方就赔偿事宜未协商一致，原告于2013年7月以诉称理由诉至法院。
在诉讼过程中，根据原告申请法院委托安徽誉诚司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，2013年9月12日，该鉴定所作出皖誉诚司（2013）临鉴字第231号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人程伟因摔倒致颅脑损伤，评定为十级伤残。原告缴纳鉴定费800元。
另查明，原告程伟与被告鸿宇公司签订“劳动协议”一份，协议中双方未明确约定工资、提成、工作任务等相关项目，合同上未注明时间。双方亦签订“承诺书”一份，主要内容为：原告为被告鸿宇公司派驻被告苏果超市的促销人员，促销人员在派驻门店工作期间所发生的一切行为或事故，包括但不限于工伤、劳动争议、侵权……等，其责任均由被告鸿宇公司承担，该承诺书上未注明签订时间。
被告鸿宇公司与被告苏果超市签订“驻店促销协议”一份，与本案有关的内容主要为：促销人员在派驻门店工作期间所发生的一切行为或事故，包括但不限于工伤、劳动争议、侵权……等，其责任均由被告鸿宇公司承担，该协议书上亦未注明签订时间。
本院认为：原告系每月领取退休金的退休工人，虽然原告与被告鸿宇公司签订的合同为“劳动协议”，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，原告程伟受被告鸿宇公司安排从事商品促销任务，与被告鸿宇公司形成劳务关系。被告鸿宇公司作为原告的雇主，对雇员活动负有安全注意和劳动保护的职责和义务，应承担赔偿责任。原告受被告鸿宇公司雇佣从事劳务，原告在提供劳务过程中未能充分注意自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，对本事故的发生存有一定过错，应自行承担相应的民事责任。原告虽在被告苏果超市工作时受伤，但被告鸿宇公司与原告、被告苏果超市均约定如原告受伤由被告鸿宇公司负责，该约定属于三方真实意思表示，符合法律规定，本院予以确认。且本案中被告苏果超市没有过错，因此被告苏果超市不应承担赔偿责任。结合本案案情，本院认为被告鸿宇公司应对原告程伟在本次事故中合理损失承担80%的赔偿责任；原告程伟自身在本次事故中承担20%的责任，被告苏果超市不承担赔偿责任。
关于原告的合理损失，本院意见如下：
1、医疗费：8378.03元；
2、误工费：根据原告自认每月工资不低于1500元，被告鸿宇公司认为原告每月工资为1100元左右，本院酌情认定误工费按50元／天计算，根据医院医嘱建休2个月，即91天×50元=4550元；
3、护理费：原告主张120元／天过高，本院按安徽省标准调整为97.5元／天计算，即97.5元／天×31天=3022.5元；
4、交通费：结合原告治疗实际需要，按原告住院天数每天10元标准计算为310元；
5、住院伙食补助费930元，两被告均无异议，予以支持；
6、营养费：20元／天×91天=1820元；
7、残疾赔偿金：原告系城镇居民，构成十级伤残，残疾赔偿金计算为21024.21元／年×20年×10%=42048.42元；
8、精神损害抚慰金：本院根据原告的伤残程度酌情确定为8000元；
9、鉴定费：根据鉴定费发票确定为800元。
综上，原告的医疗费等各项损失为69858.95元，由被告鸿宇公司承担80%赔偿责任计55887.16元，扣除被告鸿宇公司已垫付的6500元，被告鸿宇公司应赔偿原告49387.16元，原告自行承担20%的损失计13971.79元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下：
一、被告安徽鸿宇投资有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告程伟各项损失费49387.16元。
二、驳回原告程伟其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1574元，由被告鸿宇公司负担1034元，原告程伟负担540元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 郑 磊
审 判 员 王光伟
人民陪审员 杨 晶
二〇一四年三月十二日
书 记 员 潘 岚
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果的，受害人请求赔偿精神损失的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，受害人请求赔偿精神损失的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条当事人对自己提出的主张，应当及时提供证据。