河北省承德市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）承刑终字第00267号
原公诉机关滦平县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐某某，女，1963年11月21日出生于河北省滦平县，汉族，高中文化，住滦平县小营满族乡二道湾村**号。
上诉人（原审被告人）汤某某，出生于河北省滦平县，住滦平县。2013年12月7日因涉嫌犯故意伤害罪被滦平县公安局依法刑事拘留；同日被滦平县公安局依法变更强制措施为取保候审。2014年1月9日经滦平县人民检察院批准由滦平县公安局执行取保候审；2014年2月13日被滦平县人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼被告人蔡某某，出生于河北省滦平县，无文化，住滦平县。
滦平县人民法院审理滦平县人民检察院指控原审被告人汤某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人徐某某提起附带民事诉讼一案，于2014年8月22日作出（2014）滦刑初字第60号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人徐某某、原审被告人汤某某不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人，询问附带民事诉讼原告人，本案现已审理终结。
原判决认定，汤某甲与被告人汤某某两家是前后邻居，汤某甲系附带民事诉讼原告人徐某某之夫，被告人汤某某系附带民事诉讼被告人蔡某某之夫。2013年11月5日，被告人汤某某在自己老院翻盖房子时，发现院内有一些破瓶子，就将此物扔在了汤某甲家房后，汤某甲回家发现此物后与汤某某对骂，被人拉开。后附带民事诉讼被告人蔡某某又将汤某甲家的厕所用铁锨给拥倒。2013年11月6日8时许，汤某甲发现厕所被人拥倒，又与被告人汤某某和蔡某某进行互骂。附带民事诉讼原告人徐某某从家出来后，也参加到双方互骂中。汤某甲用一根木头将路拦上，蔡某某拿铁锨要把木头挑开，二人发生厮打，被告人汤某某与附带民事诉原告人徐某某二人也互相厮打，在厮打过程中被告人汤某某用铁管将徐某某头部打伤，用石块将徐某某胸部打伤。2013年11月9日经滦平司法医学鉴定中心鉴定徐某某头皮裂伤鉴定为轻伤，徐某某右肋骨骨折鉴定为轻伤。
另认定，附带民事诉讼原告人徐某某受伤后于2013年11月6日到滦平县中医院住院治疗，2014年3月3日出院，住院117天，出院诊断为，1、右胸9、10、11肋骨折；2、双肺挫伤；3、右胸腔积液；4、头皮裂伤。住院期间支出医疗费59385.17元（出院后自购药品花费的550.00元，不予认定）。误工费7020.00元，（117天×60元／天），护理费7080.00元，（其中一天为两人护理，118天×60元／天），住院期间伙食补助费5850.00元，（117天×50元／天），鉴定费800元。附带民事诉讼原告人徐某某的经济损失共计为人民币80135.17元。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
（一）、被告人的供述和辩解
被告人汤某某的供述和辩解，2013年11月5日，我家老院子翻盖房子，汤某甲在他们房后我家老院前盖了一个厕所，并把一些破瓶子等东西给弄到我们老院了，我给挑了出去，放回了原处。汤某甲回来后，就骂谁放在那里的。为此我俩相互对骂。汤某甲到我们老院子里，我俩相互抗膀子，谁也没有打谁，他老婆把他叫走了。后我妻子蔡某某把他们的厕所用铁锹给拥倒了。第二天我们砌地基，我找汤某乙、张某某、田某甲、田某乙、汤某丙等人给干的。在八点多钟正干活时，汤某甲提着裤子出去了，看见厕所倒了就骂，我也还口，蔡某某也跟着骂，徐某某也出去骂。后来汤某甲拿个木头把路拦上了，不让我们走，蔡某某拿着铁锹过去了，去挑木头，汤某甲就从蔡某某手中夺过铁锹，用铁锹打了蔡某某头部五、六下子，把蔡某某打倒在地，然后汤某甲拿着铁锹奔我来了，打我脑袋两下。汤某乙、汤某丙等人给拉架，我都迷昏了。这样就没人再打了。一会儿派出所民警到了，给我们处理，蔡某某就急了，去挠汤某甲，没挠实。我去拦挡蔡某某，蔡某某倒地了，脑袋磕在地基上了。然后我们各自去医院治疗。我不知道徐某某的伤咋形成的。我没有打过徐某某。打架时，我没拿东西。蔡某某和徐某某没有接触。当时没有其他人参与打架。
（二）、被害人陈述
被害人徐某某的陈述，2013年11月6日早上八点左右钟，我听见房后骂架，就起来去看，当时汤某某、蔡某某和汤某甲对骂，因为他们把我们厕所拆了，我随后也去骂、评理。后汤某甲给村书记打电话，并拿一个木棍子去挡路，说等书记来了解决好了再走，蔡某某不干，拿着铁锨去砍汤某甲，这样汤某甲就和蔡某某夺铁锨，二人厮打起来，汤某丙给拉架，蔡某某要去掏汤某甲，我要上手拉开蔡某某，汤某某把我拦住了，手拿一个铁管子敲了我头顶一下子，当时流血了，随后他扔了一块石头，打在我的右肋部，把我打倒，我躺着地上就没起来。汤某甲他们也不打了，后来派出所的赶到让我去治疗。我没和蔡某某动手，蔡某某拿石块也打我，但没打坏我，我的伤是汤某某打的，汤某某打我右肋一石头后，又打了一石头，打我腹部了。
（三）、证人证言
1、证人蔡某某的证言证实，2013年11月6日早上，我们在老院垒地基，汤某甲他们在老院外建个厕所，碍我家的事，我们就给拆了。八点左右钟，汤某甲先出来了骂我们，我们就对骂起来，他拿根木棍子把他们房后胡同拦上，不让走，我拿铁锨过去了，往一边扒拉木头，他就和我夺铁锨，夺过去后，用铁锨头拍打我头部五、六下子，我被拍倒地后，还拍打我后背，薅我头发，汤某某和徐某某怎么打的我不知道。后来汤某丙、汤某乙、田某甲等人给拉开了。我没有和徐某某打架，没有扔石头打过徐某某。
2、证人汤某甲的证言证实，11月6日八点多钟我发现我家房后厕所被人推到了，我就骂，蔡某某就搭茬也骂，我和汤某某两口子对骂起来，不一会儿我媳妇徐某某也出去了，也跟着对骂。我给张某甲打电话，让他去解决，我就把附近放的一个二柁拿起来放在了我家房后西侧胡同口那，蔡某某一看就不干了，手持铁锨上来砍我，我和她夺铁锨，我顺势往前一带，她就摔倒在地上。蔡某某起来把我腿抱住，还咬了我一口。我挣开后，看见汤某某把我老婆给打了，我拿着铁锨奔汤某某去了，汤某丙就上去把我抱住，把铁锨夺了过去，汤某乙抱着汤某某，我俩没打起来，汤某乙松开汤某某，汤某某捡起一块石头，扔向徐某某，打在徐某某的肋部了，徐某某被打倒了。别人给拉开后双方没再动手。蔡某某我们打架时没有人在跟前，附近好几个人在砌地基，我们打起来后，汤某丙他们去拉架。徐某某头部被汤某某打流血了，我没看着怎么打的，但他扔石头打徐某某时，我看见了。
3、证人汤某乙的证言证实，昨天我和田某甲、田某乙、张某某等人给汤某某家垒地基。汤某甲家房后有个厕所，不知何时给弄坏了，当时是七、八点钟，汤某甲去厕所，一看厕所坏了。就急了，于是就大骂，汤某某和汤某某妻子蔡某某也骂汤某甲，骂了一会儿，汤某甲妻子也出来了，他们都相互对骂起来。后来汤某甲用一根木头把路给挡上了，说等张树芳过来解决，蔡某某不干了，上去和汤某甲打，不知何时汤某甲用铁锨打了蔡某某，在他们俩打的时候，汤某某和汤某甲的妻子徐某某也打了起来，汤某某拿个铁管子打的徐某某，我们上去给拉架，拉开后见汤某某妻子和汤某甲妻子都伤了，头部都受伤了，全在地上坐着、躺着。两个女的没在一起动手打。两个男的在一起撕扯来，没打着对方，我们给拉开了，谁也没打到谁。徐某某头被打流血后，汤某某打了汤某甲妻子徐某某两石头，一下打肋巴了，另一下打腿了，之前汤某某拿着一个铁管打的架。汤某甲他俩打架时，不知汤某甲拿的哪的铁锹也打了蔡某某。当时，我忙着拉架，他们用铁管、用铁锨打了几下，我没看清楚，但他们都拿东西打人来。
4、证人田某乙的证言证实，11月6日8时许，我给汤某某家帮忙垒地基，后来汤某某夫妇与汤某甲夫妇骂了起来，我当时去了厕所，等我回来，双方已经打完了，两人的妻子都坐在地上，我也没看到双方有伤，具体他们打架的情况我不知道。
5、证人田某甲的证言证实，2013年11月6日早上8时许，我和田某乙、汤某乙等人给汤某某家垒地基干活，不知是什么原因，汤某甲从家里出来就骂了一声，汤某某和他妻子蔡某某也骂汤某甲，双方对骂起来。后来汤某甲妻子徐某某也出来骂，这样双方动起手来，汤某某和汤某甲都拿铁锨来，汤某甲和蔡某某在孙秀成老房子那边打，因为房子挡着，到底怎么打的我没看到，我就看见蔡某某后来倒地上了。汤某某和徐某某在地基前边打的，汤某某用手中的东西打徐某某来，到底怎么打的，打在徐某某什么部位我没看清，但徐某某头部是流血了。我看见汤某某用石头扔着打徐某某来着，打在什么位置我没看清，后被大伙拉开了。我没看到蔡某某哪有伤。汤某某和汤某甲相互撕扒来，没打到对方，被人拉开了。
6、证人汤某丙的证言证实，那天早上八点多钟，我们几人给汤某某家垒地基，后因汤某甲家厕所被汤某某家给推倒，汤某甲和汤某某、蔡某某相互骂架。后来汤某甲的媳妇徐某某也来了，四个人相互对骂。后他们打了起来。我一看，蔡某某在地上躺着，汤某甲从蔡某某倒地的位置奔汤某某去了，手里拿着铁锹，我就上前把汤某甲抱住了，攥着他拿的铁锹，这时蔡某某从地上起来，去抱着汤某甲的大腿，死死抱住没松手，汤某甲打了蔡某某脖子后一拳，看着没打实。这时徐某某奔蔡某某去了，我看见徐某某头部流血呢，她掀起蔡某某衣服挠了一把，没有挠实，这时汤某某上手了，拿石块打了徐某某，我没看见打在哪里听见石头打在身体上的声音，吭哧一声，徐某某倒在地上没再起来。然后汤某甲才从家拿来一个铁棍子要打架，我给劝着，没再打起来。再后来派出所的人去了，蔡某某要去挠汤某甲，没挠实，汤某某去拦着蔡某某，蔡某某倒地脑袋又磕在地基上。汤某甲和蔡某某打的时候，汤某某打的徐某某，具体咋打的我没看着。在现场的汤某乙跟我说汤某某打了徐某某头部一铁管子，流血了，他从汤某某手把铁管子给抢过去的。汤某甲和蔡某某咋打的我没看清楚。
7、证人张某某的证言证实，当时我在那干活，但是他们怎么打的，谁和谁打的，我没看清，我只顾干活了。他们打完了，我看见两个女的在地上躺着，说被打坏了，后来警察来了，让他们去治疗。汤某乙和汤某丙给拉架来。
（四）、书证
1、光盘一张，证实案发现场情况。
2、被告人汤某某的户籍证明信，证明被告人的身份情况。
3、滦平司法鉴定中心（2013）临鉴字第353号司法鉴定意见书，证实徐某某头皮裂伤鉴定为轻伤，徐某某右肋骨骨折鉴定为轻伤。
4、附带民事诉讼原告人徐某某提供的滦平县中医院住院病历及出院记录，证实徐某某因伤住院117天，及住院治疗情况。
5、滦平县中医院住院医疗费用单据，证实徐某某在住院期间支出医疗费用59385.17元。
6、鉴定费票据，证实徐某某因伤支出鉴定费800.00元。
（五）、物证
1、铁管一根，证实被告人汤某某作案时所用工具。
原判认为，被告人汤某某故意伤害他人，致一人两处轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究被告人的刑事责任。被告人汤某某的辩护人提出附带民事诉讼原告人徐某某在该案的起因存在过错的辩护意见，予以采信。根据我国刑法规定，对被告人汤某某犯故意伤害罪应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。本案系民间纠纷引起，双方均存在一定的过错，在量刑时结合本案的实际情况予以综合考虑。因被告人汤某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人徐某某造成的经济损失应予以赔偿，附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿精神损失费、伤残赔偿金的诉讼请求，因不符合法律规定，不予支持。要求赔偿交通费的诉讼请求，因未能提供证据，不予支持。附带民事诉讼原告人徐某某要求附带民事诉讼被告人蔡某某赔偿的诉讼请求，因未能提供损害其事实的证据，不予支持。附带民事诉讼原告人徐某某对案件的起因有一定过错，应减轻被告人的赔偿责任。判决：一、被告人汤某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、由被告人汤某某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人徐某某医疗费、误工费、伙食补助费、鉴定费共计人民币80135.17元的80%，即人民币64108.14元。三、驳回附带民事诉讼原告人徐某某的其他诉讼请求。
徐某某上诉主要提出，汤某某、蔡某某应承担全部赔偿责任。汤某某、蔡某某连带赔偿其各项经济损失人民币310177.17元。其中医疗费59935.17元、鉴定费800元、误工费21600元、护理费14820元、住院伙食补助费5850元、交通费5000元、伤残赔偿金82172元、精神损害抚慰金120000元。
汤某某上诉主要提出，1、原判认定事实错误，其没殴打徐某某。2、原判对证据认定错误，证人汤某乙、田某甲、汤某丙的证言与事实不符。3、其没有伤害徐某某不应承担民事赔偿责任。请求法院改判其无罪。
经审理查明，2013年11月6日8时许，上诉人汤某某、原审附带民事诉讼被告人蔡某某与汤某甲、上诉人徐某某两家因厕所问题发生口角并相互厮打，在厮打过程中，汤某某用铁管将徐某某头部打伤，用石块将徐某某胸部打伤。经滦平司法医学鉴定中心鉴定徐某某头皮裂伤鉴定为轻伤，徐某某右肋骨骨折鉴定为轻伤。
另查明，上诉人徐某某受伤后到滦平县中医院住院治疗，住院117天，出院诊断为，1、右胸9、10、11肋骨折；2、双肺挫伤；3、右胸腔积液；4、头皮裂伤。住院期间支出医疗费59385.17元（出院后自购药品花费的550.00元，不予认定）。误工费7020.00元，（117天×60元／天），护理费7080.00元，（其中一天为两人护理，118天×60元／天），住院期间伙食补助费5850.00元，（117天×50元／天），鉴定费800元。徐某某的经济损失共计为人民币80135.17元。原判认定的事实正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人汤某某故意伤害他人身体健康，致一人两处轻伤，其行为已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给上诉人徐某某造成的经济损失应予以赔偿。徐某某上诉理由，经查，徐某某在本案中亦有一定的过错，应承担相应的责任。其要求原审附带民事诉讼被告人蔡某某承担民事赔偿责任，未能提供蔡某某对其损害的相关证据，其理由不能成立。其提出赔偿交通费，亦未能提供证据。其提出赔偿精神损失费、伤残赔偿金，不属于刑事附带民事赔偿范围，其提出赔偿其各项经济损失人民币310177.17元，证据不足，故其理由本院不予支持。汤某某上诉理由，经查，汤某某将徐某某致轻伤，已被本案的证据予以证实。案发时，证人汤某乙、田某甲、汤某丁，能证实该案的真实性，汤某某提供不出新的证据予以证实汤某乙、田某甲、汤文清汤某丙与事实不符，故其理由本院不予支持。原判据本案系民间纠纷引起，双方均存在一定的过错，结合本案的实际情况予以综合考虑，对汤某某定罪、量刑及民事赔偿部分并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 赵 辉
审判员 李森林
二〇一四年十月二十一日
书记员 董丽娜