广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东一法刑初字第1616号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人童XX，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为XXX。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2014年5月6日被抓获羁押，同年5月7日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人孙家印，北京惠诚（东莞）律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2014）1628号起诉书指控被告人童XX犯破坏公用电信设施罪，于2014年8月22日以简易程序向本院提起公诉。本院在审理过程中，发现该案不宜适用简易程序审理，于2014年9月12日决定转为普通程序审理，本院依法组成合议庭，公开开庭庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员冯丽娟出庭支持公诉，被告人童XX及其辩护人孙家印到庭参加诉讼。公诉机关向本院提出补充侦查，建议延期审理二次。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称，2014年5月2日，被告人童XX受周XX（另案处理）所托，驾驶一辆由周XX出面租用的鄂XXXXXX号小汽车，利用周XX在该车上安装的一套“伪基站”设备，从湖南娄底出发一路群发短信至东莞市。5月6日12时许，童XX开车至东莞市东城世博广场国美电器后门人流密集的地方，在车内利用该套“伪基站”设备连续向车辆范围附近不特定的手机用户发送内容为“本公司提供1-50万元无担保抵押贷款，月息3分，年息1分，当天办理当天放款，详情电：XXX李经理”和“工行：XXX，邓丹”的信息。经东莞移动公司提供的分析报告认定，童XX的行为在东莞市共计影响了13156位用户的正常通话，造成上述手机用户与移动通信网络之间的连接中断，对每个手机用户的影响时长在1个小时内。
经鉴定，在童XX驾驶的车内缴获的设备没有国家无线电设备型号核准，属于非法生产的无线电发射设备；该设备具备模拟中国移动或其他运营商GSM基站的技术功能，可截断GSM手机与GSM基站之间通信连接，并模拟通信运营商向GSM手机发送短信；该设备可用于组装成模拟中国移动或其他运营商GSM基站的技术功能设备，属于伪基站设备部件。
同时，公安机关从涉案的笔记本电脑硬盘中检验出日志文件1个，从中提取发送记录45092条。经中国移动东莞分公司技术部门对上述发送记录进行翻译，认定发送记录中的字符串为手机号码的IMSI卡号，也就是手机用户的手机号码，共翻译手机号码41319个，其余的IMSI卡号为省外的IMSI卡号。
东莞移动技术部门同时认定该套查处的伪基站造成东城世博广场附近受影响基站合计损失话务量1345ERL，按照目前用户每分钟通话费用0.15元，通话60分钟即产生1ERL话务，通话费用为9元，故对移动公司东莞分公司直接经济损失为：1345ERL×9元／ERL=12105元。
2014年5月6日17时许，中国移动东莞分公司员工莫XX报警称其在公司的监测系统中发现东莞市东城世博广场附近中路段中移动用户网络数据存在导常，怀疑有人在使用“伪基站”向移动用户发送短信息。接报后公安民警于当日18时许，在东城世博国美电器后门对出路段将正在涉嫌使用“伪基站”的童XX抓获。缴获小汽车、伪基站设备等作案工具。
针对上述的事实，公诉机关当庭宣读并出示了如下证据：
（一）勘验、检查笔录、侦查实验笔录、搜查笔录。
现场勘查笔录、现场图、现场照片。
（二）物证
发射器、笔记本电脑等。
（三）鉴定结论
1、涉嫌伪基站设备鉴定报告；2、电子物证检验鉴定报告书。
（四）书证
1、到案经过；2、证明材料；3、扣押、发还物品清单；4、中国移动东莞分公司提供的《2014年5月6日东城世博广场沃尔玛停车场伪基站查处影响和损失报告》；5、北京神州汽车租赁公司东莞分公司工商登记材料；6、租车单；7、童XX身份调查函；8、周XX的常住人口基本信息。
（五）视听资料、电子数据
1、审讯被告人童XX审讯录像光盘一张；2、侦查实验光盘一张；3、提取数据光盘两张。
（六）证人证言
证人莫XX的证言及辨认笔录、指认短信；证人彭XX的证言及辨认笔录；证人谭XX、王XX、巫XX的证言及指认手机短信截图；证人胡寿昌的证言。
（七）被告人供述和辩解
被告人童XX的供述及辨认笔录、指认作案现场的照片、指认作案工具照片、指认发送短信截图。
公诉机关认为，被告人童XX无视国法，非法使用伪基站，破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第（一）款之规定，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人童XX当庭对起诉指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人提出，1、起诉指控被告人童XX影响了13156位用户的正常通话，事实不清。本案材料显示，童XX犯罪的时间从2014年5月2日至5月6日被抓获。中国移动东莞分公司出具的《2014年5月6日东城世博广场沃尔玛停车场伪基站查处影响和损失报告》显示，该公司监控系统下发记录在4月25日至5月6日向13156名用户发送垃圾短信。也就是说起诉书认定的2014年5月2日至5月6日影响了13156位用户的正常通话，而报告显示是4月25日至5月6日影响13156位用户的正常通话，起诉书与事实根据不符。2、损失1345ERL话务量事实不清。证人谭XX、王XX、巫XX的证言证实收到了伪基站短信没有受到影响，没有损失。本案“报告”不符合客观事实，不能采信。损失1345ERL话务量只能作参考，不能作为定案依据。综上，被告人童XX应判决无罪。
经审理查明，2014年5月2日，被告人童XX受周XX（另案处理）所托，使用“伪基站”设备进行短信群发业务。2014年5月3日童XX驾驶一辆由周XX租用的鄂XXXXXX号小汽车，利用周XX在该车上安装的一套“伪基站”设备，从湖南娄底出发一路群发短信至东莞市。
同年5月6日12时许，童XX开车至东莞市东城世博广场国美电器后门人流密集的地域，在车内利用该套“伪基站”设备连续向车辆范围附近不特定的手机用户发送内容为“本公司提供1-50万元无担保抵押贷款，月息3分，年息1分，当天办理当天放款，详情电：XXX李经理”和“工行：XXX，邓丹”的信息。在发送信息的过程中，被东莞市公安局的民警当场抓获，至其被公安机关抓获为止，公安机关从缴获的童XX的笔记本电脑检验出童XX使用“伪基站”设备发送垃圾短信45092条，造成一万以上中国移动手机用户信息中断。被告人童XX对其使用“伪基站”非法发送信息的犯罪事实供认不讳。
上述事实有检察机关提交，并经法庭质证、认证质的下列证据证明：
1、现场勘查笔录、现场图，照片，证明案发现场位于世博广场国美电器后门对出停车场，从鄂XXXXXX号小汽车车内提取了手机、宏基牌笔记本电脑（笔记本电脑处于开机状态，打开一个2014迅驰版软件，在储物格内层拆开发现一套短信发射设备，该设备通过数据线与笔记本电脑及一个移动电源连接）、发射器、数据线、移动电源等物品。
2、物证发射器、笔记本电脑。
3、检验结论：公安机关从缴获的宏基牌ZE7笔记本电脑一台在编号201405007-001001的硬盘中，检验出日志文件1个，从中提出发送记录45092条。
4、抓获经过材料，证实被告人童XX归案的经过，无自首、立功情节。
5、中国移动东莞分公司出具证明，童XX案中接收到“伪基站”短信的相关移动数据，经过对提供的字符串进行翻译，字符串为手机号码的IMSI卡号，也是手机用户的手机号码，共翻译手机号码41319个，其余的IMSI卡号为外省的IMSI卡号（附有光盘一张）。
6、扣押、发还物品清单，证实涉案的汽车已经发还神洲租车公司，作案用的电脑随案移送。
7、视听资料及电子数据，证明审讯童XX的经过。提取数据光盘两张，公安人员从“伪基站”设备中提取发送过的信息相关数据45092条，其中包括发送手机号码，接收该信息的手机号码IMSI卡号。
8、证人证言
（1）证人莫XX（中国移动东莞分公司的员工）的证言及辨认笔录，证实2014年5月6日，其发现世博广场附近路段的中国移动用户的数据出现异常，其怀疑有人使用“伪基站”向移动用户发送短信，所以报警了，当天18时许，其协助公安机关在世博广场沃尔玛后门抓获了使用“伪基站”的一男一女，他看见对方的车上有笔记本电脑及用于发送垃圾短信的伪基站设备。根据5月5日及6日的数据，显示的地域范围主要集中在世博广场附近和南城鸿福路，两天共影响至少一万多人次。伪基站发送短信时会强行干扰用户手机的信号，导致用户无法正常通话。短信的内容为垃圾短信。其还陈述了伪基站的工作原理。
经辨认，指认出案发当天使用“伪基站”发送垃圾短信的男子就是童XX。指认出其手机上接收到童XX用“伪基站”发送的关于贷款的信息情况。
（2）证人彭XX（童XX的妻子）的证言及辨认笔录，证实其与童XX从湖南来到东莞，其看到童XX打开电脑发送短信，童XX称这样发短信每月有5000元工资。
经辨认，彭XX指认出童XX。
（3）证人谭XX的证言，证实其移动手机2014年5月6日17时收到一条来自XXX的短信，内容为“本公司提供1-50万元无担保抵押贷款，月息3分，年息1分，当天办理当天放款，详情电：XXX李经理”。
指认手机短信截图，谭XX指认了其手机上收到短信的内容。
（4）证人王XX的证言，证实2014年5月6日17时收到一条来自XXX的短信，内容为“本公司提供1-50万元无担保抵押贷款，月息3分，年息1分，当天办理当天放款，详情电：XXX李经理”。
指认手机短信截图，王XX指认了其手机上收到短信的内容。
（5）证人巫XX的证言，证实内容与证人谭XX、王XX相同。
（6）证人胡寿昌的证言，证实涉案的汽车为北京神州汽车租赁公司长沙分公司，该公司在2014年3月14日租赁给一名叫周XX的人，一直到5月15日该公司无法联系周XX，后经过定位，发现该车在东城派出所。
9、被告人童XX的供述。童XX在公安机关侦查阶段对其犯罪事实供认不讳。其指认了发送垃圾短信的地点，发送短信驾驶使用的汽车，指认在驾驶汽车内群发信息的设备，指认发送短信所使用的电脑，指认发送短信所使用的软件工具，指认使用伪基站发送的短信，手机接收到的信息。
关于被告人童XX的辩护人提出的意见即中国移动东莞分公司提供的《2014年5月6日东城世博广场沃尔玛停车场伪基站查处影响和损失报告》不能作为定案证据，起诉认定本案的损失1345ERL话务量事实不清的意见。经查，该份报告确实与起诉指控的事实存在矛盾的地方，时间反映不相符，这是一份报告，不是鉴定结论，本院不作证据使用，对于该辩护人提出该份报告与事实不符的意见，经查属实，本院采纳辩护人的该点意见；关于辩护人提出本案的损失1345ERL话务量事实不清的意见，经查，认定被告人是否构成犯罪，该话务量不是唯一构成要件，既然该份证据在时间上与本案起诉书认定的事实有出入，那么该份报告本院亦不采用，至于话务量的问题，本案亦不再追究，分析被告人童XX的行为是否构成犯罪，根据《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，“造成一万以上用户通信中断不满一小时的”，依照刑法第一百二十四条第一款的规定，构成破坏公用电信设施罪，处三年以上七年以下有期徒刑。
关于辩护人提出童XX无罪的意见，经查，从公安机关现场提取的证据反映童XX使用了“伪基站”设备，公安机关提取了发送垃圾短信的电脑，从电脑中提取了发送记录45092条，童XX本人一直承认使用“伪基站”发送垃圾短信，后经中国移动东莞分公司出具证明，童XX案中接收到“伪基站”短信的相关移动数据，经过对提供的字符串进行翻译，字符串为手机号码的IMSI卡号，也是手机用户的手机号码，共翻译手机号码41319个，其余的IMSI卡号为外省的IMSI卡号。上述证据能形成证据链条，足以证明童XX使用“伪基站”设备发送垃圾短信造成一万以上用户通信中断，已经构成犯罪。故辩护人提出童XX无罪，据理不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人童XX无视国家法律，利用“伪基站”设备非法发送信息，故意破坏公用通信设施，其行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控被告人童XX犯破坏公用电信设施罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
鉴于被告人童XX归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人童XX犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月6日起至2017年5月5日止）。
二、随案移送笔记本电脑1台、手机2部（详见随案移送物品、文件清单），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓莉
人民陪审员 郭永杭
人民陪审员 林 瑶
二〇一五年八月七日
书 记 员 陈畅勤
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百二十四条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
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