湖北省蕲春县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂蕲春民一初字第00364号
原告湖北孺子牛鞋业有限责任公司。
法定代表人陈文进，该公司董事长。
委托代理人梅斌，本县刘河镇法律服务所法律服务工作者。
委托代理人陈来生，该公司办公室主任。
被告龚小林，男，1970年3月28日生，汉族。
委托代理人王东康，本县法律援助中心律师。
湖北孺子牛鞋业有限责任公司诉龚小林劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月3日立案受理后，依法由审判员段高明适用简易程序，于同年4月2日公开开庭进行了审理。原告湖北孺子牛鞋业有限公司的委托代理人梅斌、陈来生、被告龚小梅及其委托代理人王东康均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告龚小林于2012年6月6日被招到原告公司上班，同年9月6日下午3时左右，因其违规操作导致右手受伤，住院21天。因原告为其购买了工伤保险，被告龚小林因此得到了工伤认定和伤残评定，被告龚小林也依法获得了工伤相关待遇。其中原告在被告停工留薪期和住院期间承担了被告必要的经济补偿和必要的护理。事后被告龚小林于2013年5月27日书面向原告公司申请解除劳动关系。原告也同意了被告的辞请。被告龚小林因工伤待遇向原告公司提出无理要求，致使双方没有达成协议。随后被告向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因仲裁委员会违背了《工伤保险条例》和相关法律法规的规定，作出了错误的（2013）第70号裁决书。因该裁决书分割了原告的合法权益，请求人民法院依法判决。
为支持自己的诉讼主张，原告向法庭举证如下：证据1、裁决书1份。证明原告起诉符合法律规定。证据2、招工表及用工协议各一份，证明被告属临时用工人员，证据3、2012年9月至11月工伤补助领取表，证明被告已领取了2，100元停工留薪期工资。证据4、解除合同证明书及辞工申请书。证明原、被告的劳动关系已解除。
被告对以上证据质证意见为：对证据1无异议。对证据2真实性无异议，但不能达到其证明目的，协议书中的部分约定违反了法律强制性规定。对证据3无异议。对证据4不能证明其证明目的，辞工不是被告真实意思表示。对解除劳动合同证明书被告不清楚，被告辞工只是表达不能上班，而不是解除劳动关系。
对以上证据本院认为四份证据符合证据要求，予以认定。
被告龚小林辩称，1、被告在2012年6月在原告处上班月平均工资2，400元；2、原告给被告购买了工伤保险情况属实，但原告并未依法规规定足额购买保险，龚小林只获得了部分工伤保险待遇，其差额部分原告应予赔偿。3、被告在停工留薪期间和住院期间，原告并未按规定支付经济补偿和必要的护理。4、解除劳动合同的手续是原告叫被告按原告的意思所写，并不是被告的真实意思表示，目的是为了领取医保局发放的工伤保险待遇。5、被告离岗是因为伤残严重不能从事原来的工作。6、被告向原告提出的都是合法的要求，原告没有同意，并不是被告提出无理要求。7、（2013）第70号裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。
为了支持自己的提出的抗辩主张，被告向法庭举证如下：证据1、工伤认定书1份，证明被告于2012年9月6日的事故为工伤。证据2劳动能力鉴定结论1份，证明被告为五级伤残，停工留薪期为8个月。证据3、鉴定费发票，金额1，525元。证据4、司法鉴定意见书1份，证明被告左手残肢，需装配肢及费用。证据5、被告病历资料，证明被告受伤的基本情况。证据6、裁决书1份。证明劳动仲裁机构对该工伤事故的认定与评判。原告对以上证据质证认为，证据1、2无异议。证据3、4有异议，被告是否配假肢，应由劳动能力鉴定委员会鉴定。证据5无异议。证据6有异议，原告不应承担裁决书中的第一、二、四、五条支付和赔偿义务。对第三项和第五项应予纠正。
本院对以上证据原告无异议的证据1、2、5予以认定。对证据3、4原告有异议，但被告的左手截肢是客观事实，需装配假肢及因此产生费用，亦是不可回避的事实，原告的异议理由不成立，故而被告的该证据应予认定。证据6劳动部门的仲裁书，因该仲裁裁决的内容既符合事实，亦符合法律规定，故予以认定。
经审理查明，2012年6月6日，被告进入原告单位工作。同年9月6日下午，被告在处理机械故障过程中，左手被机器模具压伤。当即被送往医院抢救，住院21天。医疗诊断为左腕部毁损伤。2012年12月27日，蕲春县人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2013年5月15日，黄冈市劳动能力鉴定委员会确定被告为五级伤残，停工留薪期为八个月。2013年5月，原告单位的工作人员告诉被告，要领取医保局支付的工伤待遇款和公司的工伤善后款，须写辞工申请。同月27日，被告在原告员工辞工登记表示签字。同年6月，被告在县医人局领取了一次性工伤医疗补助金。
另查明，被告受伤前月工资为2，400元。原告以1，835元月工资标准为其办理了工伤保险，但未为其办理养老保险。受伤后，原告发给被告2，100元工伤补贴款。
本院认为，本案争议的焦点如下：
1、被告的月工资应该按多少计算。原告认为尽管被告每月工资2，400元，但被告只在原告处工作6个月，没有达到一年，不能以2，400元作为赔偿标准，应该是受伤前12个月的平均工资。被告认为工资应以实发为依据。因此，应该以2，400元为标准计算。本院认为，原告有义务提供被告受伤前的月工资表，原告的主张无事实和法律依据，因而本院认为被告工资应以2，400元计算。2、双方当事人的劳动关系是否解除。原告认为被告已在辞工申请书上签名，双方已解除劳动关系。被告认为是原告的工作人员以为领取医保局工伤待遇款和公司工伤善后款为由，要被告填写辞工申请。并不是被告的真实意思表示。本院认为，从劳动仲裁部门调查原告和人员的陈述及被告未主张解除劳动关系一次性伤残就业补助金等情况看，被告是在不明真相的情况下填写辞工申请，并不是其真实意思表示，故而本院认为，双方的劳动关系并未解除。3、关于被告的工伤待遇。《工伤保险条例》第三十二条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按国家规定的标准从工伤保险基金支付”。因被告举证的黄冈市劳动能力鉴定结论中并未明确被告可安装假肢，故而被告不存在假肢费的支付问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。因被告停工留薪期从2012年9月6日至2013年5月5日，共8个月，原告已支付2，100元，停工留薪期工资差额为17，100元（2，400元×8个月一已发2，100元），停工留薪期内护理费15，534元（8个月×30天／月×23，624元／年÷365天，其中23，624元为湖北省2012年度服务业平均工资）。《工伤保险条例》第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为期缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖北省工伤保险实施办法》第四十一条“伤残津贴、供养亲属抚恤金由统筹地区劳动保障行政部门按照当地参加养老保险的退休人员待遇调整期限同步调整。生活护理费按统筹地区上年度职工月平均工资水平每年随之调整”。因被告不愿与原告解除劳动关系。原告也没有安排被告适当工作，原告应为被告按月发放被告伤残津贴，在2013年5月6日至2013年12月31日期间，按被告实际工资的70%。即1，680元／月的标准支付给被告伤残津贴13，115元（2013年5月为1，355元、6月至12月均为1，680元），以后每年的伤残津贴标准随黄冈市退体人员待遇调整期限同涉调整，由原告按月发放。同时，原告应为被告按其实际工资或伤残津贴为缴费基数，为被告补缴自2012年6月至2013年12月的养老保险，自2014年1月始，每月以被告领取的伤残津贴为缴费基数，及时为被告缴纳养老保险至法定退休年龄止。《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。《湖北省工伤保险实施办法》第四十三条规定“违反《条例》和本办法的规定，《条例》有规定的，按《条例》的规定予以处罚。违反工伤保险费征缴规定的，按照《湖北省社会保险费征缴管理办法》的规定处罚。由于用人单位缴纳工伤保险费申报基数不实而造成工伤职工待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额”。因被告受伤前，原告未按其实际工资2，400元／月缴纳工伤保险费，故原告应支付被告一次性伤残补助金的差额部分。10，170元（2，400元／月×18个月-1，835元／月×18个月）。
综上，原、被告双方劳动争议纠纷经本院主持调解达不成协议。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十六条和第六十条、《湖北省工伤保险实施办法》第四十一条和第四十三条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、由原告支付被告一次性伤残补助金差额10，170元。
二、由原告支付给被告停工留薪期工资差额部分17，100元。
三、由原告支付给被告停工留薪期内护理费15，534元。
四、由原告支付给被告从2013年5月6日至2013年12月31日。期间的伤残津贴13，115元，自2014年1月始，由原告按月向被告支付伤残津贴1，680元，每年的伤残津贴标准并随黄冈市退休人员待遇调整期限同步调整。
五、由原告以2，400元／月的缴费基数为申请人补缴自2012年6月至2013年5月5日的养老保险费，以1，680元／月的缴费基数为被告补缴自2013年5月6日至2013年12月31日的养老保险费、2014年1月始每月以被告领取的伤残津贴为缴费基数，及时为被告缴纳养老保险费至法定退休年龄止（被告个人应承担的部分由被告本人承担）。
六、以上应履行的义务，限原告在本判决发生法律效力后十日内履行完毕。
七、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按发生法律效力判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人在提起上诉状时应预交案件上诉费，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。
审判员 段高明
二〇一四年六月三日
书记员 肖 莉