河南省南阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）南刑一终字第00045号
原公诉机关河南省西峡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王新强，男，1967年2月4日出生于河南省西峡县，汉族，初中文化程度，原河南省西保冶材集团有限公司驻珠海市粤裕丰钢厂业务经理及广东省矿业公司总经理，户籍地：河南省西峡县，住河南省西峡县。因涉嫌犯职务侵占罪于2011年8月14日被西峡县公安局刑事拘留，同年9月21日被依法逮捕。因犯职务侵占、挪用资金罪于2012年12月20日被西峡县人民法院判处有期徒刑十一年。现羁押于西峡县看守所。
辩护人姚文峰，河南豫都律师事务所律师。
河南省西峡县人民法院审理河南省西峡县人民检察院指控原审被告人王新强犯职务侵占、挪用资金罪一案，于2014年1月25日作出（2013）西刑初字第168号刑事判决。原审被告人王新强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）王新强，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、职务侵占的事实
2010年5月至2011年8月，河南省西保冶材集团有限公司（以下简称西保集团公司）允许被告人王新强收购个人零星矿石，在此期间向王新强个人银行账户打款3250万元的流动资金，用于支付供户货款。王新强收到该款后，指示时任广东省佛山市三水区路路通码头的会计张明振制作虚假的无三水路路通码头的过磅单支持的铁矿石结算入库单共计43笔，西保集团公司依据该虚假的入库单给王新强个人账户打款金额价值1310.383649万元，被告人王新强据为己有。案发后王新强退还西保集团公司流动资金256万元。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证物证
（1）西保集团公司打给王新强个人银行账户的打款凭证。
（2）张明振供述受王新强指示后凭空虚制并指认的涉及公司和王新强个人的结算入库单43笔。
（3）西保集团出具的证明材料
（4）南阳市财和会计事务所有限公司司法鉴定报告
结论为：属三水码头有入库单无磅单支持的共计92笔，金额35686742.80元，确认是虚假的。王新强经营期间铁矿石79853.191吨下落不明。
2、证人证言
（1）证人张某甲证言：
我是2009年7月至2010年12月29日在三水码头工作，王新强安排我负责货物结算，根据过磅单制作结算入库单，并向西保公司和王新强传递结算入库单。我所制作的入库单大部分有过磅单，但也有少部分没有磅单直接制作入库单。王新强说想让西保公司多打钱，让我制作多少金额的入库单，我根据王新强的指示制作入库单。
（2）证人李某某证言：
我是从2008年的2月份到西保集团公司的路路通码头工作的，一直到2011年的12月份回来。从2009年的8月份至12月份这段时间是由我和王星负责过磅，有时是我过磅，有时是王星过磅，当天晚上把一天的过磅单回去后都要交给张明振，由张明振制作入库结算单。三水码头自己的地磅是在2010年的4、5月份开始使用。三水码头的工作流程，首先是要过磅，然后把过磅单交给张明振，由张明振具体负责制作入库结算单，自2010年12月份以前所有的（三水码头）入库结算都是由他一人制作的。张明振制作结算单的唯一依据就是凭我们的过磅单，必须有过磅单的支持。根据你们让我看这些清单，我认为没有超过900吨的吨数，没有我们提供给张明振磅单支持的，应该是不真实的，理由是不上千吨的产品（零星矿）都是用汽车拉来的，进入码头后，都是必须要过磅的，张明振制作的结算单应该与我们提供给他的过磅单相互一致，关于让我看的这些清单上有单位和王新强个人的超过千吨的矿石，也有使用对方的过磅单，也就是供户的过磅单进行结算的，在张明振制作这些结算单时，也应该有供货单位的过磅单支持，假若没有这些供户提供的磅单，而制作的结算单，是没有依据的，是不真实的。因为这是三水码头从过磅到制作结算单整个流程所必须的程序。应该这样说，没有过磅单支持而制作的结算单是没有依据的。张明振制作的结算单最终都传到西保集团公司了，西保集团公司见到张明振的结算单就说明三水码头收到供户的货了，就会打去对应的货款。
（3）证人王某证言：
我和王新强是一个村的，住家相隔有一家人家，我们是邻里关系，我问他叫三爹，但不是亲的。大约是2009年左右去广东珠海和佛山三水路路通码头的，2010年2、3月份回来的。我也穿插着过过磅，有时也和李献波搭过班。过完磅的过磅单，都交给当时在三水码头的负责人张明振了，张明振凭过磅单，给供户制作入库单（也就是结算单）一份给供户，一份要传回公司（西保公司）。张明振在没有收到我们的过磅单是不能制作结算入库单的，因为如果没有过磅单，而制作的结算入库单是没有依据的，是不真实的，过磅单是制作结算入库单的唯一依据。
（4）证人淡某某证言：
我当时是通过淅川的张明振介绍，2010年过完春节到广东佛山市三水区的一个叫路路通码头工作，在那里干有四个月左右的时间就回来了。刚到那时是我和西峡县的李献波搭班负责过磅，负责给收购的铁矿石过磅，大约过有一个月左右时间的磅，接着下来我具体负责铁矿石的抽样。我和李献波搭班过磅期间，所有过磅单由李献波统一收集后，交给张明振，由张明振具体汇总。张明振具体汇总的单子是什么单据，这个我不太清楚，也就是给供货方出具的单子，张明振给货方出具的单子，唯一的依据就是我们过磅人提供给他的过磅单。按照程序没有我们过磅人提供给他具体的过磅单，张明振是没有依据制作结算单的，因为磅单是实际收货量，也是制作结算单的唯一依据，若没有磅单的支持，张明振要是给供货方或西保集团出具结算手续，是没有任何依据，也是不真实的。
3、被告人王新强供述：
张明振在三水码头大约干有七八个月时间，具体是哪一年我也记不清。他主要负责结算，也就是进货和出货的结算，凭过磅单制作结算单。张明振制作的结算单有几联我不清楚，反正有我一联，传西保公司一联，供货方一联，应该是三联单。给我的那一联我要掌握收货情况，给西保那一联就是西保掌握收多少货，打了多少款，是否相一致及给钢厂的供货情况，供货方那一联就是供货方的结算依据。张明振制作的三联结算单，除了有过磅单和化验单进行支持外，没有任何依据是可以制作结算单的。
二、挪用资金的事实
2010年1月至2010年6月，被告人王新强利用担任西保集团公司驻珠海市粤裕丰钢厂业务经理的职务便利，将西保集团公司付给珠海锐达贸易有限公司（以下简称锐达公司）的货款贴现后，其中1993350元挪归自己使用。
认定上述事实的证据如下：
1、书证物证
（1）珠海锐达公司账目证明
（2）王新强、冶敬艺打给珠海锐达公司73万元、82万元共计155万元的银行转款凭证。
2、证人证言
（1）证人刘某某证言：
我公司有两张承兑汇票，第一张大约是2010年1月份到我锐达公司后，阳山钰鑫公司的何锡光过来说是王新强让他过来取这张300万元承兑汇票拿去贴现的。贴现后，由阳山钰鑫公司转了240万元转到锐达公司的。第二张是2010年3月份300万承兑汇票，到账后是王新强让锐达公司会计吴惠琼将承兑汇票寄到何锡光那里，让何锡光贴现，贴现后，有82万是通过冶敬艺的帐户打到我公司帐上的，73万是通过王新强的帐户打到我公司帐上的。第一次剩的60万元和第二次剩的145万元共计205万元一直没到帐上，我问过王新强，王新强说是由王新强买矿了，具体怎么支配我不清楚。我当时问过王新强，王新强说是去买货，但是买没买货我不清楚，我问了多次，会计吴惠琼也催了多次说这205万元要入帐的，王新强好像说是这钱是向一个叫罗伟明的买块矿了，具体买了没买我就不清楚了，但205万元一直也没入帐。
锐达贸易公司是2009年8月份注册成立的，公司的法人是刘国刚，是我弟弟，是我和我弟二人公司，我弟弟实际出资30万元，但他不参与经营，公司经营情况他不清楚。我公司的经营货物购销都是由王新强负责，我公司除了铁矿石以外，其它业务都没有开展。因为我和王新强认识的时间比较长，我当时成立公司时候，给他说起成立公司的事，王新强给我说，让我给他们西保集团公司合作，并且口头承诺经过我公司的每吨铁矿石，要给我公司提成20元钱，后我公司就开始给王新强合作。我公司成立后，只有一个办公室，至于公司的厂房、仓库等都没有，都是西保公司在佛山市三水的码头那里。我公司购货资金是这样的，首先是由王新强弄来些进项发票，我公司有进项发票后，王新强再和我公司签订购货合同，然后王新强把合同传真给西保集团公司，集团公司把货款打到我公司账户上，我公司账户上的资金都是由王新强自由支配，他说让我把公司账上资金打到哪里，我就把款汇到哪里，我公司除了王新强每吨给我提成20元钱及我帮助王新强收款、打款以外，我们什么都没有干过，都是王新强一人操作的。我公司除了给西保供过铁矿石之外，别的没有一家了。大概是2010年8月份，我和王新强闹矛盾，因为他没有及时履行给我的每吨20元提成的口头承诺，他只给我公司付有110万元，还差我16万元左右，所以我中止与王新强合作，之后吴惠琼就离开我公司不干了。自公司成立西保集团公司一共给我打有3760万元。我公司的所有合同，都是由王新强以我名义签订的，并由我签名盖章交给王新强，给我公司供货的供户我大部分都不认识。
（2）证人吴某某证言：
我进入锐达公司后，知道锐达公司与西保集团公司的外购和销售都是王新强具体负责的，包括资金的使用，关于外购货的购货合同的签订，也是王新强利用锐达公司的名义，实际都是王新强一人操办的。关于锐达公司与西保公司合作，我听说过，锐达公司的利益，就是王新强和刘国新口头协议卖给西保集团一吨货，锐达公司抽取费用20元钱，以给西保集团公司开具的增值税发票为准。
（3）证人冶某某证言：
锐达公司是一个贸易公司，公司的法人代表是刘国新的弟弟刘国刚，但我没有见过，他也没有去过公司。公司有五个人，有吴惠琼、张秋珍、刘国刚、王新强，还有一个姓陈的，我不知道叫啥。王新强、刘国新是公司经理，吴惠琼是会计，我和张秋珍是文职，姓陈的是什么我不知道。我只知道，锐达公司具体联系什么业务，开支什么费用，都是由王新强说了算。
（4）证人张某乙证言：
我们公司有刘国新、王新强、吴惠琼、冶敬艺、和我，王新强我只知道是王总，他让我打印合同，我就打，打完了王新强就修改，修改后再让我打，打印好合同后他就拿走了。王新强让我打的合同主要是锐达公司的购货合同（矿石买卖）和锐达公司与西保集团公司的矿石销售合同，合同内容都是王新强说让怎么打，我就怎么打。
（5）证人何某某证言
当时是西保公司的王新强以前要给供铁矿石的散户付货款，暂时向我借的钱，还款时王新强以锐达公司的名义把借我的钱还给我。我记得最清的是有一笔300万元的承兑，王新强打电话让我给他帮忙，把承兑贴现出来，后来我接到锐达公司寄给我的一张300万元的承兑，我贴现后大约是290多万元，根据王新强电话把这290多万元打到王新强的个人账户上。关于第二张承兑汇票300万元何锡光证实说当时王新强打电话说给我寄一张承兑汇票，让我再帮忙给贴现，这笔承兑的贴现纯属给王新强帮忙，贴现后我就把240万元款打给珠海市锐达公司了。余下的50多万元是王新强个人以前借我私人的钱，具体当时为啥借我的钱，我得查公司的账目，以我公司的账目为准。原来我认为锐达公司是西保集团公司驻广东珠海的办事处，因为我感觉王新强有权支配该公司的资金，认为这家公司是王新强和姓刘的合伙开的公司，后来我才知道锐达公司的法人姓刘。
（6）证人吴某某证言：
关于2010年1月5日那张300万元的承兑汇票，当时是刘国新或王新强拿给阳山钰鑫公司贴现的我不知道，但是该承兑贴现后由阳山钰鑫公司打给珠海锐达公司现金240万元，余下那60万元阳山钰鑫公司没有打过来，是什么原因我不清楚。第二张承兑汇票300万元当时是刘国新叫我寄给阳山钰鑫公司的白燕的，地址和姓名都是刘国新提供叫我寄过去的，贴现后的钱没有直接回锐达公司的账上，后来我问王新强这张承兑的款为啥没有回来，王新强告诉我说这张承兑贴现的钱阳山钰鑫打到我个人账户上了，过有几天王新强通过个人账户打给锐达公司一笔50万元、一笔10万元、一笔13万元共计73万元，通过冶敬艺个人账户打到锐达公司82万元，总计155万元，下余145万元不知去向。我又问王新强这155万元是不是这张承兑回来的钱，王新强说就是这张承兑打回来的款。事后我问王新强下余的145万元，王新强解释说先放到他个人那里，一直到我离开锐达公司时，王新强都没有把这145万元交给锐达公司，干什么用了我不知道。阳山钰鑫公司把那两张承兑贴现后，通过阳山钰鑫公司、王新强、冶敬艺个人共打回锐达公司395万元，还余205万元，至于王新强弄到哪里我不清楚。关于那205万元事后我多次问王新强追要这钱，王新强说那60万元还在阳山钰鑫，那145万元在他个人跟，一直没有交给锐达公司。关于我个人于2010年4月30日和2010年11月29日所写的三份证明都是属实的。
（7）证人冶某某证言：
王新强给我账户打有180万元现金，是啥钱我不知道，但我肯定这不是货款，因为我没有给王新强供过货，王新强只是说用我的账户过个帐，具体为啥要过账我也不清楚，王新强让我把钱打给谁我就打给谁，我记得给锐达公司打有82万元，打给王新强有52万元，打给冯雷有3万元，打给广州巨和工程机械有限公司有17.6万元，打给张明振有17万元，打给尹楠有1000元，这1000元最后给王新强女儿王艳了。余下的钱，我想不起来了。
3、西保集团公司证明：
证实关于王新强口头承诺锐达公司每供西保集团公司一吨矿石，支付给锐达公司20元管理费，西保集团公司不知道，是王新强的个人行为。
4、西峡县公安局经济犯罪侦查大队关于银行承兑汇票贴现利息的说明：
珠海锐达贸易有限公司于2010年1月5日、2010年3月5日承兑汇票两支支付贴现利息56650元。
5、被告人王新强供述：
关于西保集团公司与锐达公司的业务，我直接参与，西保打给锐达公司的货款，我没有直接参与支配，但我要知道货款的去向。
6、2012年12月20日，西峡县人民法院以（2012）西刑初字第210号刑事判决书以职务侵占罪、挪用资金罪判处被告人王新强有期徒刑十一年。2013年7月25日西峡县人民检察院因被告人王新强涉嫌犯职务侵占罪、挪用资金罪漏罪重新提起公诉。
原审法院认为：被告人王新强利用职务便利，将本公司财物1310.38万元非法占为己有，数额巨大；挪用本公司资金1993350元归个人使用，数额巨大，其行为构成了职务侵占罪、挪用资金罪。被告人王新强在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚；被告人及其辩护人认为起诉书指控事实不清、证据不足，应认定被告人王新强无罪的辩护意见，本院认为，指控被告人王新强职务侵占有张明振供述受王新强指使后凭空虚制并指认的结算入库单43笔，及南阳市财和会计事务所司法鉴定报告在卷，被告人王新强及辩护人辩称虚假的43笔无入库单支持的结算单王新强不知情的辩称理由本院不予采纳；被告人王新强在被西保公司派驻珠海粤裕丰钢厂及广东矿业公司从事铁矿石业务经营期间，向西保公司隐瞒情况，擅自决定每吨铁矿石向锐达公司提成20元，以此手段实际控制锐达公司，侵犯了西保公司的财产所有权和使用权，被告人王新强辩称锐达公司的199万元是用于担保还款的辩称理由无其他相关的事实证据相印证，且与案发时间何锡光的陈述相矛盾，对该辩称理由本院不予采纳。原审法院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第二百七十二条，第六十四条，第六十九条第一款，第七十条之规定，作如下判决：一、被告人王新强犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一年，犯挪用资金罪，判处有期徒刑六年，合并后执行有期徒刑十四年；与原犯职务侵占罪、挪用资金罪所判处的有期徒刑十一年合并后，决定执行有期徒刑十七年。二、自判决书生效后三十日内向被告人王新强追缴河南省西保冶材集团有限公司的15097150元。
上诉人（原审被告人）王新强诉称，原审认定其犯职务侵占、挪用资金罪的犯罪事实不清，证据不足。应撤销原判，改判其无罪。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王新强利用职务便利，将本公司财物非法占为己有，数额巨大；挪用本公司资金归个人使用，数额巨大，其行为构成了职务侵占罪、挪用资金罪。上诉人诉称“原判认定事实错误，证据不足，应改判其无罪”的理由与已查明的事实相悖，且有张明振、何锡光等证人证言、南阳市财和会计事务所鉴定结论和（2012）西刑初字第210号刑事判决书等证据在卷佐证，足以认定，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钱万强
审判员 王成金
审判员 洪 浩
二〇一四年六月十二日
书记员 孙 锐