湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长县民初字第04084号
原告伏长春。
委托代理人陈旭，湖南金州律师事务所律师。
委托代理人吴淑君，湖南金州律师事务所律师。
被告长江财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：湖北省武汉市武昌区徐东大街45号中铁科技大厦11-12层。
负责人彭军，总经理。
委托代理人龚悦文，湖北首义律师事务所律师。
被告中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地：湖南省长沙市雨花区雨花路181号省地税局培训中心大楼20层。
负责人黄湘群，经理。
委托代理人向艳红，系该公司员工。
原告伏长春与被告长江财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称长江保险湖北分公司）、中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称大地保险长沙支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告伏长春请求本院判令：伏长春因交通事故所受损失
66233元，由长江保险湖北分公司在交强险和商业三者险项下赔偿，由大地保险长沙支公司在车上人员责任险项下赔偿。
被告长江保险湖北分公司答辩要点：长江保险湖北分公司在保险限额内依保险条款承担赔偿责任，伏长春的损失应依法核定。
被告大地保险长沙支公司答辩要点：大地保险长沙支公司在保险限额内依保险条款承担赔偿责任，伏长春的损失应依法核定。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确定如下事实：
一、双方当事人无争议的事实
2014年11月11日，赵上武驾驶鄂a×××××号货车与何其美驾驶的湘a×××××号小型轿车（搭载伏长春、谢振宇、肖德、刘培）发生交通事故。事故造成何其美、伏长春、谢振宇、肖德、刘培受伤及两车受损。后经交警部门认定，赵上武负事故主要责任，何其美负事故次要责任。鄂a×××××号货车在长江保险湖北分公司投保有一份交强险及保额为100000元的商业三者险（未购买不计免赔），湘a×××××号小型轿车在大地保险长沙支公司投保有5份限额均为20000元的车上人员责任险（已购买不计免赔），事故发生于保险期限内。事发后，大地保险长沙支公司在车辆损失险项下向何其美赔付了13662元，在车上人员责任险项下向何其美赔付了3266.92元，各方协商一致，大地保险长沙支公司在车上人员责任险项下向何其美赔付的3266.92元，由何其美、伏长春、谢振宇三人平均分配。
二、双方当事人有争议的事实
伏长春的损失数额。2015年8月26日，湖南省马王堆司法鉴定中心对伏长春的伤情出具了鉴定意见书，根据鉴定意见，伏长春的伤情构成轻伤二级，需后续治疗费28000元（包括牙齿修复费用），误工期限3个月，护理期限1个月，营养期1个月，此鉴定意见书为有鉴定资质的部门依法定程序作出，本院予以认定，再根据伏长春提交的各项有效证据，结合法庭辩论终结前受诉法院所在地即湖南省统计局公布的相关统计数据，本院对伏长春的损失认定如下：1、医疗费，依据医疗费发票，认定为8492.78元，两保险公司认为应扣除非医保用药，但未能提供证据证明对非医保用药不予赔偿的免责条款尽到了合理的告知义务，也未能举证证明非医保用药的数额，本院对两保险公司的该项抗辩主张不予支持；2、后期治疗费，根据鉴定意见，该项损失认定为28000元；3、住院伙食补助费，伏长春住院20天，参照国家机关工作人员的出差伙食补助标准，本院酌情按60元／天计算，该项损失为1200元（60元／天×20天）；4、营养费，本院酌情认定400元；5、护理费，根据鉴定意见，伏长春需护理30天，伏长春主张按133元／天计算，但其未提交证据证实护理人员的收入状况，本院根据法庭辩论终结前湖南省统计局最新公布的湖南省居民服务和其他服务业的平均收入标准40520元／年计算，对该项损失认定为3330元（40520元／年÷365天×30天）；6、误工费，根据鉴定意见，伏长春误工期限3个月，所提交的证据能证实其在湖南华泰佳工贸有限公司工作，但不足以证实减少的固定收入，本院酌情参照法庭辩论终结前湖南省统计局最新公布的在岗职工平均收入48525元／年计算，认定为12131.25元（48525元／年÷12月×3月），伏长春主张11965元，系其权利自治，本院予以支持；7、交通费，本院酌情认定300元；8、精神损害抚慰金，本次事故给伏长春造成了一定的精神损害，本院酌情认定为1000元；9、鉴定费，依据票据，认定为1000元；10、住宿费，无法律依据，不予认定；以上合计55687.78元。
另案查明，何其美的损失有，财产损失47990元、医疗费1111.93元、住院伙食补助费120元、误工费265.89元、护理费222元、交通费100元；肖德的损失有，医疗费1520.73元、住院伙食补助费120元，误工费265.89元、护理费222元；刘培的损失有，医疗费1921.11元、住院伙食补助费120元、误工费265.89元、护理费222元；谢振宇的损失有，医疗费11521.58元、住院伙食补助费1800元、营养费1200元、误工费19942元、护理费6753.33元、残疾赔偿金20120元、被扶养人生活费17598.75元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元。
判决的理由与结果
本院认为：交警部门就本次事故所作的事故责任认定书，事实清楚，责任明确，本院予以认定，赵上武应就事故的发生承担70%的责任，何其美承担30%的责任。何其美及其车辆乘坐人员于本次事故所致损失，先由长江保险湖北分公司在鄂a×××××号车辆投保的交强险内赔偿，剩余部分，按责任比例由赵上武和何其美负担；赵上武负担部分由长江保险湖北分公司在商业三者险内根据保险合同代为赔付，因赵上武负事故主要责任且未给该险种购买不计免赔特约险，长江保险湖北分公司在商业三者险内有权按15%的免赔率免赔；何其美负担部分，人身损失由大地保险长沙支公司在车上人员责任险内根据保险合同赔付，各人的赔偿限额以20000元为限。各项保险的赔付数额，根据各人的损失比例予以划分，鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范畴，因伏长春未向其他责任主体主张赔偿，该两项费用由伏长春自行负担。
根据上述方式，长江保险湖北分公司所承保的交强险，何其美获赔2801.89元、肖德获赔772.89元、刘培获赔841.89元、伏长春获赔23216元、谢振宇获赔72240.08元；长江保险湖北分公司所承保的商业三者险，何其美获赔27969.72元、肖德获赔806.66元、刘培获赔1003.83元、伏长春获赔18725.71元、谢振宇获赔7137.37元；大地保险长沙支公司所承保的车上人员责任险，何其美获赔305.38元、肖德获赔406.72元、刘培获赔506.13元、伏长春获赔9441.53元、谢振宇获赔3598.67元（计算方式详见附表）。大地保险长沙支公司已在车上人员责任险项下向何其美赔付的3266.92元，各方也达成一致，由何其美、伏长春、谢振宇每人分得1088.97元，因伏长春本案未向何其美主张赔偿权利，就何其美占有的部分，本院不予处理。因此，长江保险湖北分公司应在交强险项下向伏长春赔付23216元，应在商业三者险项下向伏长春赔付18725.71元；大地保险长沙支公司应在车上人员责任险项下再向伏长春赔付8352.56元（9441.53元-1088.97元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
一、限被告长江财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险项下向原告伏长春赔付41941.71元；
二、限被告中国大地财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效后十日内在车上人员责任保险项下向原告伏长春赔付8352.56（不包括已赔付费用）；
三、驳回原告伏长春其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，即应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费462元，减半收取231元，由原告伏长春负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 员 黄 彪
二〇一六年一月二十八日
代理书记员 覃东平
附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
附件：
损失项
何其美
肖德
刘培
伏长春
谢振宇
财产损失
医疗费
1111.93
1520.73
1921.11
8492.78
11521.58
伙食补助费
营养费
后期治疗费
误工费
265.89
265.89
265.89
护理费
6753.33
残疾赔偿金
被扶养人生活费
17598.75
交通费
精神损害抚慰金
交强险赔偿项
财产损失赔偿项
医疗费用赔偿项
伤残费用赔偿项
587.89
487.89
487.89
69714.08
合计数额
2801.89
772.89
841.89
72240.08
交强险赔付不足部分
47007.93
1355.73
1687.11
31471.78
11995.58
长江保险湖北分公司商业三者险赔付数额（交强险赔付不足部分×70%×85%）
27969.72
806.66
1003.83
18725.71
7137.37
大地保险长沙支公司车上人员险赔付数额（交强险赔付人身损失不足部分×30%）
305.38
406.72
506.13
9441.53
3598.67
大地保险长沙支公司车辆损失险赔付数额（交强险赔付财产损失不足部分×30%）