四川省郫县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）成郫刑初字第537号
公诉机关郫县人民检察院。
被告人王某某，男。因涉嫌职务侵占，2013年1月29日被郫县公安局刑事拘留，2013年3月7日经郫县人民检察院批准，同日由郫县公安局执行逮捕。现羁押于郫县看守所。
辩护人陈雪梅，四川子归律师事务所律师。
辩护人苟艺梅，四川子归律师事务所律师。
郫县人民检察院以郫检刑诉（2013）521号起诉书指控被告人王某某犯职务侵占罪，于2013年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年11月27日、2013年12月24日、2014年12月8日公开开庭审理了本案。郫县人民检察院指派代理检察员周雷出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人陈雪梅到庭参加诉讼。诉讼过程中，公诉机关补充侦查二次。本案现已审理终结。
郫县人民检察院指控，2010年至2011年期间，被告人王某某利用担任东莞市吕威混凝土有限公司业务员的职务之便，在负责联系该公司混凝土泵车对外出租业务及协助该公司收取泵车租赁费过程中，将收到的十九冶郫县红光镇搅拌站支付给该公司的泵车租赁费人民币35393元、中铁五局成绵乐铁路工程乐山指挥部第一项目部支付给该公司的泵车租赁费人民币150000元、中铁二局成绵乐铁路工程指挥部第二项目部支付给该公司的泵车租赁费人民币240759.5元、成都九天建筑公司直属分公司（成都迪生建工集团有限公司）支付给该公司的泵车租赁费人民币34825元、成都远卓商品混凝土有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币124973元、四川良益混凝土有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币26956.5元、省建六公司支付给该公司的泵车租赁费人民币16782元、ＸＸ支付给该公司的泵车租赁费人民币90000元、汶川豪凯建材有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币119573元、理县湘理混凝土有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币15429元、四川兴恒通商品混凝土有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币89958.5元、成都岷涛商品混凝土有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币25220元均予以侵吞，供其耗用。
上述事实，公诉机关提供有被告人的供述、证人证言、书证、鉴定意见等证据在案为证。公诉机关认为，被告人王某某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人王某某在开庭审理过程中对公诉机关指控其犯职务侵占罪的基本事实及指控罪名提出异议。辩称其与东莞市吕威混凝土有限公司是合作关系，并非是业务员。其与十九冶郫县红光镇搅拌站、中铁五局成绵乐铁路工程乐山指挥部第一项目部、中铁二局成绵乐铁路工程指挥部第二项目部签订的合同均是其个人行为，没有侵占吕威公司的财产。最后陈述时称其无罪。
被告人王某某的辩护人在开庭审理过程中对公诉机关指控被告人王某某犯职务侵占罪的基本事实及指控罪名提出异议。提出如下辩护意见：1、被告人王某某的主体身份不符合职务侵占的要件，被告人王某某与东莞市吕威混凝土有限公司没有签订有劳动合同，是合作关系，不是该公司的业务员，其与上述公司的业务均是其个人行为。2、被告人王某某的行为是合同行为，是一种违约行为，而不是职务行为。因此，被告人王某某不构成职务侵占罪。
经审理查明，东莞市吕威混凝土有限公司于2009年下半年在郫县郫筒镇文星村设立办事处，并以该公司的名义对外开展业务。被告人王某某于2009年下半年起在该公司担任业务员，即对外以东莞市吕威混凝土有限公司业务员的身份对外开展混凝土泵车对外出租业务，期间，按该公司与被告人王某某的约定，在收回租赁费交回公司后，再由公司按业务进行提成。2010年7月份起双方又约定增加底薪为每月人民币1500元，相关业务的招待费也可在公司报销。2010年至2011年期间，被告人王某某以东莞市吕威混凝土有限公司名义与十九冶郫县红光镇搅拌站、理县湘理混凝土有限公司签订书面租赁合同。被告人王某某利用其职务上的便利，在负责联系该公司混凝土泵车对外出租业务及协助该公司收取泵车租赁费过程中，将收到十九冶郫县红光镇搅拌站支付给该公司的泵车租赁费人民币35393元、理县湘理混凝土有限公司支付给该公司的泵车租赁费人民币104280元后未按公司财务规定上缴，予以侵吞，供其耗用。
另查明，2013年1月29日，被告人王某某在其亲属的陪同下到郫县公安局团结派出所接受调查时被挡获。
上述事实，公诉机关提供有被告人王某某在侦查阶段的多次供述，被害人单位工作人员冯某、彭某某的陈述；证人李某某、黄某、杨某艺、夏某某、杨某、孙某某、余某、杨某文、马某某、王某、赵某某、王某、陈某某、杨某、王某某、蒋某某、黎某的证言；东莞市吕威混凝土有限公司的控告书、土地租赁协议、企业法人营业执照、组织机构代码证、销售管理制度等；机械设备租赁验工计价审核汇签单、泵车租赁合同、结算凭证、收据、付款凭证、泵车行驶证、被告人领取工资表和报销招待费凭证、司法鉴定意见、情况说明；被告人到案经过、户口信息等证据在案为证。上列证据经当庭质证，本院认为以上证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，并能相互印证本案已查明的事实，本院予以采信。
本院认为，被告人王某某虽不是东莞市吕威混凝土有限公司的正式员工，但被告人王某某以该公司的名义对外开展业务，并在该公司领取薪酬、提成、报销开支，形成事实上的劳务用工关系。被告人王某某利用其职务之便，将收取并应交回公司的财物占为已有，且数额达到较大，其行为确已构成职务侵占罪。郫县人民检察院指控被告人王某某的犯职务侵占罪的指控罪名成立，本院予以支持。被告人王某某及其辩护人提出被告人王某某与公司是合作关系，不符合职务侵占罪的主体要件的辩护意见，根据被告人王某某在侦查的阶段的多次供述及证人冯某、黄某某等人的证言，均能相互印证被告人王某某系东莞市吕威混凝土有限公司的业务员，且有东莞市吕威混凝土有限公司的工资表、报帐凭证、被告人王某某与租赁方签订的泵车租赁合同，以及被告人王某某交回公司部分租赁费等事实的证据，均证实被告人王某某以该公司的名义对外开展业务，被告人王某某符合职务侵占罪的主体构成要件；被告人王某某在收到租赁方的租赁费后，将部分租赁费占为已有，符合职务侵占罪的客观构成要件。故对被告人王某某及其辩护人提出其不构成职务侵占罪的辩解和辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关指控被告人王某某犯职务侵占罪的其余指控事实，因指控证据不足，本院不予支持。为此，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，被告人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月29日起至2015年1月28日止）。
二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，责令被告人王某某退赔东莞市吕威混凝土有限公司货款共计人民币139673元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 华岩松
人民陪审员 王冬梅
人民陪审员 张天福
二〇一四年十二月八日
书 记 员 杨 洁
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款规定：公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。