河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）新密刑初字第653号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人郭某某，男，1951年4月22日出生，汉族。因涉嫌犯虚报注册资本罪，于2010年12月17日被新密市公安局刑事拘留，同年12月28日被新密市公安局取保候审；于2011年1月18日因涉嫌虚报注册资本罪被新密市公安局刑事拘留，因涉嫌犯抽逃出资罪，于2011年2月24日经新密市人民检察院批准逮捕，同年2月25日被新密市公安局执行逮捕，同年6月3日被新密市人民检察院取保候审，2012年6月19日经本院决定逮捕，同年6月19日由新密市公安局执行逮捕。2013年1月18日被本院取保候审。
辩护人胡天宏，河南长胜源律师事务所律师。
被告人阴某某，男，1959年11月13日出生，汉族。因涉嫌犯虚报注册资本罪，于2010年12月17日被新密市公安局刑事拘留，同年12月28日被新密市公安局取保候审，2011年6月7日被新密市人民检察院取保候审，2012年6月19日经本院决定逮捕，同年6月19日由新密市公安局执行逮捕，同年12月6日被本院取保候审。
新密市人民检察院以新密检刑诉（2012）213号起诉书，指控被告人郭某某、阴某某犯虚报注册资本罪，向本院提起公诉。本院于2012年8月10日作出（2012）新密刑初字第536号刑事判决书，判决被告人郭某某犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币300000元；被告人阴某某犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币200000元。二被告人不服提起上诉，郑州市中级人民法院经审理后认为原判认定事实不清，裁定发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2013年6月25日作出（2013）新密刑初字第98号刑事判决书，判决被告人郭某某犯抽逃出资罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币400000元；被告人阴某某犯抽逃出资罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币200000元。二被告人不服提起上诉，新密市人民检察院以原审违反“上诉不加刑”的法律规定而致程序违法为由提出抗诉，郑州市中级人民法院经审理后作出（2013）郑刑二终字第196号刑事裁定书，裁定撤销（2013）新密刑初字第98号刑事判决书，发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派检察员王新民出庭支持公诉。被告人郭某某及其辩护人胡天宏，被告人阴某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控，2008年1月22日，河南龙祥实业有限公司法定代表人郭某某、会计阴某某为取得公司登记从而获得国家项目贷款，借款缴纳2000万元增资资金使该公司注册资本由300万元增至2300万元，使用虚假验资报告欺骗公司登记主管部门取得公司登记后，被告人郭某某指使被告人阴某某即将此2000万元转至郑州万通顺发商贸有限公司用于退还借款。被告人郭某某、阴某某于2010年12月16日被传唤到案。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示了被告人郭某某、阴某某供述，证人李某、王某某、苏某某证言，中国建设银行现金交款单，中国建设银行新密支行转账支票，河南龙祥贸易有限公司设立登记申请事项，验资报告，公司变更登记审核表，会计师事务所审核报告，到案经过、破案报告等证据，并提请以虚报注册资本罪追究二被告人的刑事责任。
被告人郭某某辩称增资金额及验资报告均是真实的，其没有虚报注册资本，不构成虚报注册资本罪，其抽资后及时筹资，没有因为资金问题造成工程停工、停产影响工程进度，没有因为资金问题造成公司资不抵债而造成社会危害，其无罪。
被告人郭某某的辩护人辩称，被告人郭某某主观上没有虚报注册资本的犯罪故意，客观上没有使用虚假证明文件和采取其他欺诈手段虚报注册资本的行为，不构成虚报注册资本罪，起诉书指控其虚报注册资本，属定性错误；郭某某的行为属抽逃出资行为，但其抽逃出资行为情节显著轻微，不符合刑事追诉标准，其不构成抽逃出资罪。因此，应宣告被告人郭某某无罪。
被告人阴某某辩称其不是龙祥公司的股东、发起人，也不是项目领导小组成员，没有与郭某某预谋骗取国家贷款，龙祥公司能否得到贷款与其本人没有任何利益关联，其本人在向工商机关办理增资手续时递交的材料没有虚假成分，其无罪。
经审理查明，被告人郭某某作为河南龙翔实业有限公司的法定代表人，为增加公司注册资本获取国家项目贷款资格，向他人借款2000万元，并指使被告人阴某某于2008年1月22日将该2000万元存入龙祥公司在建设银行新密支行的账户上，并于当日由郑州兴华会计师事务所有限公司出具验资报告，随后由阴某某到工商行政管理部门办理公司增资变更登记手续及换发新的营业执照。将该公司注册资本由300万元增至2300万元。2008年1月24日，被告人郭某某指使阴某某将其中的1600万元转出予以还账，2008年1月26日将剩余400万元转出予以还账。2008年1月25日，河南省工商行政管理局为河南龙翔实业有限公司颁发了注册资本为2300万元的新的企业法人营业执照。被告人郭某某、阴某某于2010年12月16日被传唤到案。
上述事实，有经庭审查明属实的下列证据予以证实：
1、被告人郭某某供述，证实其是河南龙祥实业有限公司法定代表人，为取得银行7650万元贷款，2008年1月份其个人决定以其本人的名义向李某借款2000万元以用作该公司增资资金，并安排该公司会计阴某某于2012年1月22日到中国建设银行新密市支行办理具体事宜，使该公司注册资本由300万元增至2300万元。验资报告上认缴的现金交款单显示是其与苏某某分别认缴1000万元，实际上苏某某的认缴部分是其安排会计阴某某替苏某某认缴的，交款人苏某某的名字也不是苏某某本人所签。在通过验资报告、取得公司登记及新的营业执照后，不到一个星期其便让阴某某将该新增的2000万元注册资本从河南龙祥实业有限公司账户上转走用于归还借款了。
2、被告人阴某某供述，证实2008年1月份，河南龙祥实业有限公司承接的新密市造纸群工业污水处理厂建设项目，急需资金，原该公司只有300万元的注册资本，而国家发改委批复该项目的贷款指标是7650万，银行内部系统有规定，企业自筹资金最低必须达到项目总投资20%以上，所以要获得贷款，必须得增加注册资本2000万元。因此，该公司法定代表人郭某某便向李某借得2000万元用作公司新增资本，并安排其于2008年1月22日到银行办理具体事项，同日获得验资报告，三、四天后便取得了公司登记及新的营业执照。因该2000万元不是河南龙祥实业有限公司的钱，是郭某某通过个人关系所借，不到一个星期郭某某便让其将该2000万元从河南龙祥实业有限公司账号转走还账了。
3、证人李某证言，证实2008年初，郭某某向其借款2000万元用于公司增资，因其账上缺少资金，便叫王某某转借郭某某2000万元用半个月时间，后来王某某便把钱借给了郭某某。
4、证人王某某证言，证实其曾在郑州万通顺发商贸有限公司担任会计，2008年该公司已注销。2008年1月李某让其借2000万元给郭某某，并给了其一个账户，其便带着郑州万通顺发商贸有限公司的手续，到建设银行新密支行，从公司的账户上提出2000万元直接存到了“郭某某”的账户上，随后没过几天，郭某某又分几笔把钱转到郑州万通顺发商贸有限公司的账户上。
5、证人苏某某证言，证实2008年其是河南龙祥实业有限公司的投资股东，不参与日常管理和具体经营，其不知道2008年1月份河南龙祥实业有限公司的注册资本由300万增加到2300万的事，2009年其退股并将其股权转到了郭某某的名下。
6、中国建设银行现金交款单复印件2份，证实2008年1月22日，郭某某、苏某某分别向河南龙祥实业有限公司（账号为41001584010050203833）认缴投资款1000万元。
7、中国建设银行新密支行转账支票（票号04069628、04069626、04069630、04069633）复印件4份，证实2008年1月24日，河南龙祥实业有限公司（账号为41001584010050203833）分三次向郑州万通顺发商贸有限公司各转账800万元、400万元、400万元；2008年1月26日河南龙祥实业有限公司（账号为41001584010050203833）向郑州万通顺发商贸有限公司转账400万元。
8、河南龙祥实业有限公司设立登记申请事项，证实证实该公司设立时注册资本为300万元。
9、验资报告复印件2份，河南永华联合会计师事务所于2003年11月24日对河南龙祥贸易有限公司（河南龙祥实业有限公司前身）出具验资报告：该公司注册资本300万元，其中郭某某出资200万元；郑州兴华会计师事务所于2008年1月22日对河南龙祥实业有限公司截至2008年1月22日止新增注册资本和实收资本及股东变更情况进行了审验：该公司已收到郭某某与新股东苏某某缴纳的新增注册资本人民币2000万元。
10、公司变更登记审核表，证实河南龙祥实业有限公司注册资本由300万元变更为2300万元。
11、有限公司股权转让协议书，证实河南龙祥实业有限公司股东苏建忠将其持有的河南龙祥实业有限公司13.13℅的股权转让给苏某某。
12、企业法人营业执照复印件2份，河南省工商行政管理局于2008年1月25日向河南龙祥实业有限公司颁发营业执照：注册资本为2300万元；新密市工商行政管理局于2009年5月14日向河南龙祥实业有限公司颁发营业执照：注册资本为2300万元。
13、到案经过，证实被告人郭某某、阴某某均于2010年12月16日经传唤到案。
14、户籍证明，证实被告人郭某某、阴某某均系成年人，应负刑事责任。
本院认为，被告人郭某某身为公司的发起人、股东，违反公司法的规定，在已经依法成立的公司增加注册资本2000万元后，又抽逃其出资，数额巨大；被告人阴某某作为该行为的具体办理人，二被告人的行为均已构成抽逃出资罪。新密市人民检察院指控被告人郭某某、阴某某犯虚报注册资本罪，因被告人郭某某向他人借款作为龙祥公司增加注册资本的出资，已实际进入公司账户，并未使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，故二被告人的行为不符合虚报注册资本罪的构成要件，不构成虚报注册资本罪。但二被告人在增资行为完成后，增资资金已成为龙翔公司的注册资本后，抽逃出资，数额巨大，其行为已构成抽逃出资罪。由于二被告人在原公司增加资本后，经工商部门的许可，其增资资金已成为新变更的龙翔公司的注册资本，虽然在较短时间内抽逃出资，数额巨大，但其行为尚未因抽逃出资而造成工程停工、停产影响工程进度，没有因为资金问题造成公司资不抵债而造成严重的社会危害，可以对二被告人从轻处罚。
被告人郭某某及其辩护人辩称抽资后及时筹资，没有因为资金问题造成工程停工、停产影响工程进度，没有因为资金问题造成公司资不抵债而造成社会危害，抽逃出资行为情节显著轻微，不符合刑事追诉标准，不构成犯罪的辩解及辩护意见，经查证，刑法关于抽逃出资罪的犯罪构成要件是“公司发起人、股东违反公司法的规定，在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节”，从其构成要件的规定中可以看出，“数额巨大”、“后果严重”或者“有其他严重情节”系选择性罪状表述，抽逃出资符合“数额巨大”、“后果严重”或者“有其他严重情节”三种情形之中任意一种的，即构成抽逃出资罪。本案抽逃出资数额为人民币2000万元，符合抽逃出资“数额巨大”的标准，构成抽逃出资罪。因此对被告人郭某某及其辩护人的上述辩解及辩护意见不予采信。
被告人阴某某辩称其不是龙祥公司的股东、发起人，也不是项目领导小组成员，没有与郭某某预谋骗取国家贷款，龙祥公司能否得到贷款与其本人没有任何利益关联，其本人在向工商机关办理增资手续时递交的材料没有虚假成分，认为其无罪的辩解意见，经查证，二被告人供述及相关书证证实，被告人阴某某受被告人郭某某指使，明知该2000万元系公司增加的注册资本，仍然具体办理将用作注册资本的2000万元予以转账还款的事务，系郭某某抽逃出资的共犯，与郭某某共同构成抽逃出资罪。因此对其上述辩解不予采信。
二被告人所犯抽逃出资罪，均应在“五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。
在共同犯罪中，被告人郭某某系该行为的决策者和主使者；被告人阴某某受郭某某指使，直接操作办理具体事务，共同完成抽逃出资，均起主要作用，均系主犯；依据《中华人民共和国刑法》第一百五十九条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人郭某某犯抽逃出资罪，免予刑事处罚。
二、被告人阴某某犯抽逃出资罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 乔建忠
审 判 员 钱文明
人民陪审员 钱妍楠
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 马 玲