安徽省霍邱县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）霍刑初字第00282号
公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。
被告人肖文莲，曾用名肖文彩，女，1970年12月14日出生，汉族，河南省固始县人。因犯非法进行节育手术罪，2012年9月28日被本院判处有期徒刑一年，罚金40000元；因病不宜收监执行，本院于2013年1月31日决定对其暂予监外执行。因涉嫌非法进行节育手术罪，2015年6月11日被霍邱县公安局刑事拘留，同年6月24日经霍邱县人民检察院批准，次日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
辩护人盛道伦，河南振蓼律师事务所律师。
辩护人郑传英，河南蓼阳律师事务所律师。
被告人杨某甲，男，1978年10月14日出生，安徽省霍邱县人。2015年6月16日因涉嫌非法进行节育手术罪被霍邱县公安局取保候审。2015年8月12日决定本院对其取保候审。
霍邱县人民检察院以霍邱检公诉刑诉（2015）243号起诉书指控被告人肖文莲、杨某甲犯非法进行节育手术罪，于2015年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭审理了本案。霍邱县人民检察院指派检察员方磊出庭支持公诉，被告人肖文莲及其辩护人盛道伦、被告人杨某甲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
霍邱县人民检察院指控：2014年11月至2015年4月期间，被告人肖文莲未取取得执业医师资格非法为孕妇李某甲、曹某甲、李某乙等6人做B超鉴定胎儿性别并为李某甲、曹某甲实施选择性终止妊娠手术，被告人杨某甲介绍、帮助孕妇李某甲进行B超鉴定胎儿性别及选择性终止妊娠手术，认为被告人肖文莲、杨某甲的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款的规定，构成非法进行节育手术罪，肖文莲系累犯，提请本院依法判处。
被告人肖文莲当庭对起诉书指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪，辩称其患有脑部囊肿、子宫肌瘤和卵巢囊肿等疾病，现在身体状态较差，请求对其保外就医及从轻处罚。
辩护人的辩护意见为：（一）本案的侦查程序不当，应移交给河南省固始县司法机关侦查、审查起诉和审判；（二）被告人肖文莲犯罪情节较轻，犯罪主观恶性较小，起诉书指控的犯罪事实均是孕妇隔省托关系找到并央求被告人进行性别鉴定；客观上，被告人没有给涉案孕妇身体健康造成任何伤害，社会危害性较小；公民有生育自由，随着我国计划生育政策的改变，此类案件将逐步取消；（三）被告人当庭认罪态度较好，有悔罪表现。综上，建议对被告人判处一年以下有期徒刑。辩护人提交的证据如下：1、河南省固始县丰港乡卫生住院病历，证实肖文莲2012年9月29日至2012年10月15日因心动过缓（重型）、脑囊肿、附件囊肿住院治疗；2、河南省固始县人民医院MR检查诊断报告、固始县中医院超声医学影像报告单，证实肖文莲2011年8月18日、2012年10月31日被固始县人民医院MR检查诊断为左侧额叶蛛网膜囊肿，2012年10月31日被固始县中医院超声医学影像诊断为右侧卵巢囊肿；3、霍邱县法院（2012）霍刑初字第00403号暂予监外执行决定书，证实2012年9月28日肖文莲因犯非法进行节育手术罪被判处有期徒刑一年，罚金人民币40000元。判决生效后肖文莲因病不宜收监执行，被霍邱县法院暂予监外执行的事实。
被告人杨某甲对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，自愿认罪。
经审理查明：一、2015年4月10日，霍邱县临水镇孕妇李某甲怀孕二胎，由被告人杨某甲骑三轮摩托车带李某甲夫妇至河南省固始县三河尖乡望岗街道被告人肖文莲的住处，由肖文莲为李某甲做B超鉴定胎儿性别系女性，并给了其引产药，肖文莲收取李某甲夫妇800元（B超鉴定费400元，引产药400元）。2015年4月12日，李某甲按肖的吩咐吃过引产药后，又由杨某甲带其夫妇到肖文莲住处，肖文莲为其做引产手术，并收费1000元，杨某甲收取李某甲车费及介绍费500元。
二、2015年3月10日，霍邱县临水镇孕妇曹某甲怀孕二胎后到肖文莲住处，由肖文莲为其做B超鉴定胎儿性别为女性，收取费用500元，后肖文莲为曹某甲实施了终止妊娠手术，收取费用1200元。
三、2014年11月份，霍邱县王截流乡孕妇李某乙怀孕二胎后到肖文莲住处，由肖文莲为其做B超鉴定胎儿性别为男性，收取费用400元。2015年5月1日李某乙生下一男婴。
四、2014年12月份，霍邱县高塘镇孕妇王某甲在怀孕二胎后至肖文莲住处，由肖文莲为其做B超鉴定胎儿性别为男性，收取费用600元。2015年5月16日王某甲生下一男婴。
五、2015年1月20日，霍邱县周集镇孕妇王某乙怀孕第三胎后至肖文莲住处，由肖文莲为其做B超鉴定胎儿性别为男性，收取费用600元。
六、2015年5月初，霍邱县冯丼镇孕妇李某丙在怀孕二胎后至肖文莲住处，由肖文莲为其做B超鉴定胎儿性别为男性，收取费用600元。
另查明：2015年6月16日，杨某甲到公安机关投案。
上述事实，被告人肖文莲、杨某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有现场方位示意图，固始县卫生局出具的关于肖文莲行医资格查询情况的复函、固始县人口和计划生育委员会出具的证明、调取证据清单、本院（2012）霍刑初字第00403号刑事判决书、固始县公安局三河尖派出所出具的抓获经过及户籍证明、霍邱县公安局出具的情况说明及户籍证明，证人李某甲、李某、曹某甲、黄某甲、马某、李某乙、韩某甲、王某甲、张某、王某乙、李某丁、李某丙、孙某甲的证言及辨认笔录、辨认照片、辨认照片人员名单，被告人杨某甲的辨认笔录、辨认照片、辨认照片人员名单等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人肖文莲未取得医师执业资格，擅自为他人进行非医学需要胎儿性别鉴定及选择性别的终止妊娠手术，被告人杨某甲积极介绍、帮助他人进行非医学需要鉴定胎儿性别及选择性别的终止妊娠手术并从中获取非法利益，其行为均构成非法进行节育手术罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。二被告人系共同犯罪，被告人肖文莲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人杨某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人肖文莲曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人肖文莲及其辩护人关于对其从轻处罚的辩解和辩护意见予以采纳。被告人杨某甲案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。辩护人关于管辖权的相关辩护意见。经查，被告人杨某甲在霍邱县境内从事客运过程中积极介绍、帮助霍邱县村民李某甲进行非医学需要鉴定胎儿性别及选择性终止妊娠手术，且被告人肖文莲为李某甲等人进行非医学需要鉴定胎儿性别及选择性终止妊娠手术亦破坏了霍邱县有关计划生育政策及社会秩序，犯罪行为及犯罪结果均发生于霍邱县，故对辩护人此节的辩护意见不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，对被告人肖文莲，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条三款之规定；对被告人杨某甲，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人肖文莲犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2016年9月10日止。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人杨某甲犯非法进行节育手术罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，罚金1000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳）。
三、被告人肖文莲违法所得5200元、被告人杨某甲违法所得300元依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卞命友
代理 审 判员 李大鹏
人民 陪 审员 张 明
二〇一五年九月二十四日
书记员（代） 潘纪红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条第二款未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。