陕西省商南县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕1023民初476号
原告殷诗安，男，汉族，农民。现住商南县环城北路**号，系死者胡金华之夫。
原告殷少军，男，汉族，系商洛市检察院干部。系死者胡金华之子。
原殷韶琴，女，汉族，农民，系死者胡金华长女。
原告殷韶萍，女，汉族，农民，系死者胡金华次女。
原告殷韶丽，女，汉族，农民。系死者胡金华三女。
原告殷韶青，女，汉族，农民。系死者胡金华四女。
原告殷晓燕，女，汉族，无业。系死者胡金华小女儿。
七原告共同委托代理人邱新茂，商南县司法局148法律服务所法律工作者。全权代理。
被告刘玉涛，男，汉族，农民。系陕HD86**号小车所有人和驾驶员。
委托代理人陈红军，洛南县城关法律服务所法律工作者。一般代理。
被告永安财产保险股份有限公司商洛中心支公司（以下简称永安财险商洛中心支公司）。地址：商洛市商州区移动路。
代表人彭晓晖，系该公司总经理。
委托代理人雷晓冬，女，汉族，住商洛市商州区和平路七组，系该公司员工。一般代理。
原告殷诗安、殷少军等七人诉与被告刘玉涛、永安财险商洛中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，于2016年4月22日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告殷少军、殷韶琴、殷韶萍、殷韶丽、殷晓燕及原告方的共同委托代理人邱新茂，被告刘玉涛及其委托代理人陈红军，被告永安财险商洛中心支公司委托代理人雷晓冬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告殷诗安、殷少军等七人诉称，2016年1月27日，被告刘玉涛驾驶陕HD86**号小车沿312国道由西向东行驶，16时40分许行至312国道1244KM处时，与原告殷诗安驾驶的电动三轮车相撞，致原告殷诗安受伤，电动车乘坐人胡金华经抢救无效死亡。此事故经交警大队认定：刘玉涛负事故的主要责任，殷诗安负事故的次要责任。事发后，刘玉涛赔偿2.1万元，其余损失未予赔偿。经查，陕HD86**号车在永安财险商洛中心支公司投保，事发在保险期间内。现依法起诉，要求被告刘玉涛赔偿：1、殷诗安：医疗费30147.61元，误工费10960元，护理费25900元，住院伙食补助费1470元，营养费980元，伤残赔偿金23778元，二次手术费16000元，残疾器具费6190元，车辆损失2800元，精神抚慰金10000元，鉴定费2800元，共计124759.61元。2、因胡金华交通事故受伤死亡产生的医疗费1352.27元，丧葬费26059.50元，死亡赔偿金264200元，精神抚慰金20000元，共计311611.77元。3、要求永安财险商洛中心支公司在保险责任范围内承担责任。
被告刘玉涛辩称，对交通事故发生的事实及责任认定不持异议。事发后先行垫付赔偿款21000元，要求一并处理并予退还。
被告永安财险商洛中心支公司辩称，保险公司并非交通事故的侵权人，故永安财险商洛中心支公司只能按照保险合同约定确定赔付范围和标准。事故车辆在永安财险投保了交强险及三责险30万元，按照保险合同约定，由交强险分项先行赔付，剩余部分按责任比例承担。原告诉请的项目应依法依据支持。仲裁或诉讼费不予承担。请求人民法院依法裁决。
经审理查明，2016年1月27日，被告刘玉涛驾驶陕HD86**号小车沿312国道由西向东行驶，16时40分，当车辆行驶至312国道1244KM处时，与沿312国道由东向西行驶至商南县富水镇桑树村六组岔路口，由北向南左转弯的殷诗安驾驶的电动三轮车相撞，致殷诗安受伤，乘车人胡金华因伤重抢救无效死亡的重大交通事故。同年2月29日，商南县公安局交警大队出具（2016）00006号《道路交通事故认定书》认定：刘玉涛负事故的主要责任，殷诗安负事故的次要责任，胡金华无事故责任。殷诗安伤后即被送往商南县医院住院治疗49天，花去医疗费30147.61元。被诊断为：1、右胫骨后髁撕脱骨折；2、右小腿骨筋膜室综合症；3、急中型闭合性颅脑损伤：（1）左颞叶脑挫裂伤；（2）左颞部头皮血肿；（3）左额颞叶硬膜下积液。支付坐便器、轮椅费用690元，支付矫形器费5500元。另原告方支付胡金华抢救费1352.27元。经委托，陕西蓝图司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》鉴定意见为：1、被鉴定人殷诗安右胫骨后髁撕脱骨折，经治后，遗留右膝关节活动受限，右下肢功能丧失达19%，构成十（X）级伤残。2、被鉴定人殷诗安还需接受定期复查及右胫骨后交叉韧带胫骨止点内固定取除术，后续治疗费经评估，约需13000—16000元。3、被鉴定人殷诗安本次损伤，护理期为210日。支付鉴定费2800元。殷诗安的电动三轮车经永安财险商洛中心支公司定损为1910元。事发后刘玉涛支付原告方现金81000元。2016年3月21日，原告方（甲方）与刘玉涛（乙方）达成协议：1、甲方的民事赔偿部分直接向法院起诉，以法院判决为准；2、除民事赔偿部分外，乙方另行补偿甲方精神抚慰金6万元，此款从乙方已经赔偿的81000元中予以扣除，民事赔偿案件判决甲方应当返还给乙方的款项相应扣除六万元。3、甲方不再追究乙方刑事责任。原告殷诗安与胡金华夫妇多年来随儿子殷少军居住在商南县城生活。
另查明，被告刘玉涛为陕HD86**号小车在永安财险商洛中心支公司投交强险及三责险各一份，其中三责险责任限额为30万元，并不计免赔。事发在保险期间内。
经当庭举证、质证，认定上述事实主要证据有：
一、原、被告庭审陈述，《交通事故认定书》，殷诗安诊断证明一份，住院病案材料一套，医疗费票据2张，商南县医院情况说明一份，费用明细清单一套，《司法鉴定书》一份，商南县富水镇桑树村委会、南大街社区居委会证明各一份，殷少军房屋所有权证，《协议书》，收据一份，发票一张，胡金华死亡医学证明（推断）书，户口本复印件，身份证复印件，死亡注销证明，驾驶证、行驶证复印件。保单（抄件）2份，《机动车辆保险财产损失确认书》一份等证据在卷，相互印证，予以认定。
二、损失赔偿如下：
（一）殷诗安受伤损失计算如下：
（1）医疗费：殷诗安受伤后在商南县医院住院治疗49天，有医疗费收费票据两张计30147.61元，予以认定。
（2）护理费：殷诗安受伤后在商南县医院住院治疗49天，经鉴定护理期间为210天，据商南县医院出具的证明，殷诗安伤情较重、另年龄较大，建议住院期间至少需二人护理，那么住院期间按二人，每人每天60元，出院后按1人，每人每天60元即49×2×60+161×1×60=5880+9660=15540元。
（3）住院伙食补助费：诉请住院49天，每天30元，即1470元，符合法律规定，予以认定。
（4）营养费：据原告殷诗安伤情及年龄状况，应酌情考虑，每天10元较妥，即49×10=490元。
（5）伤残赔偿金：殷诗安1944年10月29日出生，2016年6月15日定为十级伤残，定残时已满71周岁，殷诗安伤前居住商南县城其儿子殷少军处生活，应当按照2015年度城镇居民人均可支配收入标准计算，原告诉请符合法律规定，即26420×9×10%=23778元，予以认定。
（6）二次手术费：经鉴定，殷诗安还需接受定期复查及右胫骨后交叉韧带胫骨止点内固定取除术，后续治疗费约需13000—16000元，酌情考虑15000元。
（7）残疾器具费：被告对购买轮椅、坐便器花费690元予以认可，另据病案出院医嘱：出院后右下肢在免负荷支具固定下行走，故配备支具是必要的，矫形器费5500元予以认定。以上计6190元予以认定。
（8）车辆损失费：殷诗安电动车经永安财险商洛中心支公司定损为1910元，原告按照购买价2800元诉请无依据，故车辆损失认定为1910元。
（9）误工费：殷诗安受伤时已满71周岁，据其年龄及身体状况，可酌情考虑每天50元，原告诉请从受伤之日至定残前一日共137天较为合理，即137×50=6850元，予以认定。
（10）精神抚慰金：原告诉请10000元，据其伤情及上级有关精神，此项不予支持。
以上1—9项损失合计：101375.61元。
（二）胡金华死亡损失计算如下：
（1）医疗费：胡金华伤后被送往商南县医院抢救1天，支付抢救费用1352.27元，予以认定。
（2）丧葬费：原告诉请26059.50元，符合法律规定，予以认定。
（3）死亡赔偿金：胡金华（1945年10月18日出生）死亡时已满70周岁，原告诉请26420×10年=264200元，符合法律规定，予以认定。
（4）精神抚慰金：据受到的损害及当地实际，酌情考虑20000元。
以上损失合计311611.77元。
本院认为，侵害公民民事权益，应当依法承担侵权责任。被告刘玉涛在驾驶车辆过程中，违反道路交通安全法规，发生交通事故，致原告殷诗安受伤及原告亲属胡金华受伤死亡，经交警部门认定：刘玉涛负事故的主要责任。故对于原告因此造成的损失，被告刘玉涛应当承担相应侵权责任。刘玉涛为陕HD86**号车投交强险及三责险各一份，故原告的损失应当首先由永安财险商洛中心支公司在陕HD86**号车交强险责任限额内分项给予赔付。同时考虑二位受害人的损失情况。超出部分在三责险中按照刘玉涛责任比例给予赔付。原告的损失依法核定。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条及陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第七十条之规定，判决如下：
一、原告殷诗安受伤产生的医疗费30147.61元、误工费6850元、护理费15540元、住院伙食补助费1470元、营养费490元、伤残赔偿金23778元、二次手术费15000元、残疾器具费6190元、车辆损失费1910元，共计101375.61元，由被告永安财险商洛中心支公司在陕HD86**号车交强险医疗费责任限额内赔付9720元；在伤残赔偿责任限额内赔付15882元；在财产损失责任限额内赔付1910元，计27512元；其余损失73863.61元，由永安财险商洛中心支公司在车辆三责险中赔付70%即51704.53元，其余30%损失即22159.08元，由原告殷诗安自行承担；
二、七原告因胡金华交通事故受伤死亡产生的医疗费1352.27元，丧葬费26059.50元，死亡赔偿金264200元，精神抚慰金20000元，共计311611.77元，由被告永安财险商洛中心支公司在陕HD86**号车交强险医疗费责任限额内赔付280元；在死亡赔偿责任限额内赔付94118元，计94398元。其余损失217213.77元，由被告永安财险商洛中心支公司在车辆三责险中赔付70%即152049.64元，其余30%损失即65164.13元，由原告方自行承担；
三、驳回原告殷诗安的其他诉讼请求。
上述赔付款项，限判决生效后十五日内赔付清结。被告刘玉涛先行垫付的赔偿款2.1万元在案件执行中予以扣减退还。
如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2472元，邮件专递费200元，鉴定费2800元，共计5472元，由原告方承担1642元，被告刘玉涛承担3830元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。
审 判 长 贾珍亚
审 判 员 舒小倩
人民陪审员 马湘雅
二〇一六年七月十八日
书 记 员 郅爱华