湖南省衡山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）山法民一初字第19号
原告康伏林，男。
委托代理人戴树清，衡山县岳北法律服务所法律工作者。
被告衡山县星源学校，住所地：湖南省衡山县开云镇金龙北路719号。
法定代表人唐正魁，董事长。
委托代理人何春光，衡山县法律援助中心律师。
原告康伏林与被告衡山县星源学校（以下简称“星源学校”）劳动合同纠纷一案，于2014年12月31日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员康亚斌担任审判长，审判员王朝霞、肖涵参加的合议庭适用普通程序于2015年4月7日公开开庭进行了审理，由书记员李海英担任庭审记录。原告康伏林及其委托代理人戴树清、被告星源学校的委托代理人何春光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告康伏林诉称：2007年7月，原告由被告法定代表人唐正魁安排入职衡山县金盛华城物业管理公司（以下简称“金盛物业公司”）担任保安队长。2011年8月，在劳动关系延续期间，唐正魁又将原告调入星源学校继续担任原职并工作至今。2007年7月至2012年10月，原告每月仅休息2天，月工资1200元；2012年11月至2013年10月，原告每月休息4天，月工资1200元；2013年11月至2014年10月，原告每月休息4天，月工资1400元。被告星源学校行文规定保卫队队长（科长）月工资2200元，但被告自2011年8月至2013年10月期间并未按科长工资标准发放。现被告要求原告每天工作12小时，工资不做任何调整，且一直不与原告签订劳动合同，没有为原告缴纳社会保险费，从未发放节假日或休息时间加班工资，也没有年休假待遇。2014年10月31日，被告为报复原告，以不适应工作岗位为由，违法解除双方劳动关系。为此，原告于2014年11月10日向衡山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但被基本驳回请求。原告不服劳动仲裁特具状至法院，请求判决：1、撤销衡山县劳动人事争议仲裁委员会作出的山劳人仲裁案字（2014）第44号《仲裁裁决书》；2、被告支付原告未签劳动合同的双倍工资差额15400元（1400元×11个月）、因违法解除劳动合同的赔偿金21000元（1400元×7.5个月×2）、法定节假日加班工资14868元（1400元÷21.75天×11天×7年×300%）、休息日加班工资53847元（①2007年7月至2012年10月：1200元÷21.75天×6天×64个月×200%；②2012年11月至2013年10月：1200元÷21.75天×4天×12个月×200%；③2013年11月至2014年10月：1400元÷21.75天×4天×12个月×200%）、带薪年休假工资6758元（1400元÷21.75天×5天×7年×300%）、未缴纳养老保险损失22913元、未缴纳失业保险损失10584元、补发工资差额21600元，合计166970元。3、本案诉讼费由被告负担。
原告康伏林为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、仲裁裁决书，拟证明原、被告之间的劳动争议已经仲裁前置程序，双方具有劳动关系；
2、民办非企业单位登记证书与原告身份证复印件，拟证明原、被告的主体资格适格；
3、劳动关系终止通知书，拟证明被告违法解除劳动关系；
4、证人彭某某出具的证明附身份证复印件；
5、代理人对证人彭某某、刘某某的调查笔录；
证据4、5拟证明原告于2011年8月份从金盛物业公司调入被告星源学校工作的情况；
6、2013年国庆假期值班表、星源学校校财（2013）4号关于印发《衡山县星源学校后勤工作人员工资分配收入调整方案》的通知；
7、2012年7月、2012年8月保安工资表、2013年7月保安人员工资情况报表；
证据6、7拟证明原告属于被告单位后勤主管领导（队长），理应享受科长级别待遇，即基础工资应为2200元／月，但原告实际领取的工资数额并非科长级别工资，被告应当补发；
8、星源学校（2013）6号关于五一放假时间安排的通知（第1页）、（2013（下）］2号行政办公会议纪要（第1页、第3页）、2013年关于国庆节放假安排的通知，拟证明原告法定节假日、休息日加班的事实；
9、2011年3月7日借款单1张，拟证明星源学校与金盛物业公司存在内在联系，原告系内部调动至星源学校上班；
10、衡山县社会劳动保险局的证明，拟证明金盛物业公司为康伏林缴纳基本养老保险自2010年7月至2011年6月止，星源学校没有为原告办理养老保险。
被告星源学校辩称：原告起诉的事实大部分不属实，答辩人只同意支付原告2013年度带薪年休假工资、以及2011年8月至2014年10月的经济补偿金，对原告的其他诉讼请求，答辩人均不予认可，请求法院依法予以驳回，理由有以下几点：①原告是2011年8月受聘到被告处从事保安工作的，并非调入。星源学校与金盛物业公司是两个没有隶属关系的独立的法人单位，原告原在物业公司工作的时间不能计入在星源学校的工作年限内；②答辩人早已实行劳动合同制度，与员工普遍签订了书面劳动合同，答辩人曾安排原告负责落实保安人员的劳动合同签订工作，唯独原告利用职务便利不与答辩人签订劳动合同，证明原告带有不良目的，责任完全在原告，故请求法院驳回原告以未签订劳动合同为由要求答辩人支付双倍工资差额的诉讼请求；③原告所在的保安岗位实行的是不定时工作制，且经县人力资源与社会保障局审批，并非标准工时制，原告日工作时间不能按8小时计算，答辩人已对原告每月安排了调休、轮休，原告月超出勤和节假日加班的，答辩人已按月支付了加班费；④保安工作直属后勤科管理，保安队长属后勤科长领导，原告担任的是学校的保安队长，并非科长职务，答辩人已每月加发其200元职务补助，原告亦从未对工资标准提出异议，现原告主张按科长职务享受工资、职务待遇的诉请没有事实依据，请求法院依法驳回；⑤原告要求答辩人支付养老保险金和失业保险金，不属劳动争议仲裁范围；⑥原告要求答辩人支付带薪年休假工资，应适用一年的劳动争议仲裁时效，只能支持2013年度未休年休假工资；⑦答辩人辞退原告，是因原告利用职务之便，私自将学校保安室代为保管的一辆摩托车拿回家使用，且有非法据为己有之嫌，已不适合本职工作，答辩人依据学校规章制度对其作出予以辞退的决定，不构成违法解除劳动合同。
被告星源学校为支持其抗辩理由，向本院提供了如下证据：
1、民办非企业单位登记证书与企业法人营业执照副本、组织机构代码证，拟证明星源学校与金盛物业公司是两个独立的用人单位，且法定代表人不同，原告认为是被告将其从金盛物业公司调入的观点是不存在的；
2、2013年度、2014年度星源学校申请不定时工作制审批材料，拟证明被告经审批，对原告从事的保安工作岗位实行不定时工作制；
3、被告与其他保安人员签订的劳动合同书，拟证明被告与其他保安均签订了劳动合同，原告与被告未签订劳动合同的原因在于原告，被告不应支付双倍工资差额；
4、保安人员工资表，拟证明：①2012年-2014年度原告的月工资标准为1200元-1400元，另每月享受了保安队长200元的职务补贴；②原告每月领取了加班补助和节假日的值班补助；③2013年3月至2014年10月，原告每月领取了被告发放的养老保险金200元；
5、彭新道的投诉信、身份证复印件与星源学校的处理意见，拟证明原告在2014年5月-7月期间擅自将保安室代为保管的摩托车据为己有，并造成损失，被告依据学校规章制度对其作出予以辞退的决定，不构成违法解除劳动合同；
6、星源学校后勤管理工作手册，拟证明原告将保安室代为保管的摩托车私自拿回家使用，属于“利用职权营私舞弊，谋取私利”的行为，严重违反了被告单位的管理制度。
对于双方当事人向本院提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：原告提交的证据1、2、3，被告无异议，本院予以采信；原告提交的证据4、5系证人证言，两证人无正当理由未出庭作证接受质询，不能单独作为认定案件事实的依据，本院不予采信；原告提交的证据6、7，被告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，本院认为，上述证据系孤证，不能实现原告的证明目的，不予采纳；原告提交的证据8，虽缺少部分页数，但被告对其真实性无异议，可以作为认定原告存在节假日工作事实的依据；原告提交的证据9、10，被告对其关联性有异议，被告异议理由成立，本院不予采纳。被告提交的证据1、2，原告对其真实性无异议，但对其证明目的有异议，对证据2的合法性亦有异议，但未能提供任何证据予以反驳，故对其异议理由不予采纳，本院对证据1、2予以采信；被告提交的证据3，虽然具有真实性，但与本案无关联性，本院不予采纳；被告提交的证据4，原告对其真实性无异议，但认为原告从2013年3月开始领取的200元并非养老保险金，而是电话费补助，对此原告并未提供反驳证据加以证明，故对原告的异议理由不予采纳，对证据4予以采信；被告提交的证据5，原告对其误将彭新道的摩托车让他人提走的事实没有异议，但对被告以此为由认为原告利用职权营私舞弊，谋取私利的证明目的有异议，本院认为，该证据系孤证，不能实现被告的证明目的，不予采纳；被告提交的证据6，原告不予认可，该证据是直接涉及劳动纪律等劳动者切身利益的规章制度，被告未能举证证明上述制度已经职工代表大会或全体职工讨论通过，故本院不予采纳。
本院根据采信的有效证据及当事人的陈述，确认如下案件事实：
2011年8月1日，原告康伏林进入被告星源学校从事保安工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告办理养老保险、失业保险。2013年9月23日，被告星源学校经衡山县劳动保障行政部门决定准予，对被告部分岗位员工实行不定时工作制，期限自2013年9月1日至2014年8月31日；2014年9月15日，被告经准予继续实行不定时工作制，期限至2015年9月15日。原告康伏林的安全保卫岗位属于实行不定时工作制。2014年10月下旬，双方因原告是否利用职权占用他人财产一事而产生争执，星源学校于2014年10月31日以原告不适应工作岗位为由单方解除与原告的劳动关系。2014年11月14日，原告向衡山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人（即被告，下同）支付申请人康伏林（即原告，下同）未签劳动合同双倍工资差额15400元；2、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金21000元；3、被申请人支付法定节假日工作工资14868元；4、被申请人支付休息日工作工资53847元；5、被申请人支付带薪年休假工资6758元；6、被申请人支付未缴纳养老保险损失22913元和未缴纳失业保险损失10584元；7、被申请人补发申请人自2011年8月至2013年10月担任保卫队长的工资差额21600元。2014年12月26日，衡山县劳动争议仲裁委员会作出山劳人仲案字（2014）第44号仲裁裁决书，裁决：1、申请人康伏林与被申请人星源学校于2014年10月31日终止事实劳动关系；2、被申请人应支付申请人经济补偿的赔偿金9800元；3、被申请人应支付申请人2013年度和2014年度未休的带薪年休假工资1737.92元；4、驳回申请人的其他仲裁请求。原告康伏林对该仲裁裁决不服，故诉至法院，请求判如所请。
另查明，原、被告均认可保安的工作时间实行三班倒轮班制，无考勤制度。原告自2011年8月至2012年2月期间的月基本工资为1100元，2012年3月至2012年8月期间的月基本工资为1200元，2012年9月至2013年2月期间的月基本工资为1400元，2013年3月的基本工资为1200元，2013年4月至2014年10月期间的月基本工资为1400元。原告的工资由基本工资、职务补助、校龄工资、夜班补助、节假日加班（值班）补助、加班工资（补助）、生活补助等部分组成。原告自2011年8月1日起至2013年12月17日止担任星源学校的保安队长，每月200元队长职务补助已在工资中予以发放，每月200元社保补贴于2013年3月份开始亦在工资中予以发放。原告康伏林于2014年10月31日被星源学校辞退后，已于2014年11月份重新就业。
本院认为，本案双方当事人争议的主要焦点是：一、原告是否属于从金盛物业公司调动至被告星源学校工作；二、被告是否应当支付未签劳动合同的双倍工资差额；三、被告是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金；四、被告是否应当支付原告加班报酬；五、被告是否应当支付原告带薪年休假工资；六、被告是否应当支付原告未缴纳养老保险损失和失业保险损失；七、被告是否应当补发原告担任保安队长的工资差额。
关于焦点一，金盛物业公司与星源学校之间系两个独立的法人，原告现无证据证实两单位在财产或财产边界方面、在机构、业务、人员方面或其他人格方面存在混淆不清的情形，故原告由金盛物业公司进入星源学校工作，不属于两单位经协商而形成的人事调动关系，不能认定被告星源学校对康伏林的劳动关系是康伏林在金盛物业公司劳动关系的延续。对原告主张把在金盛物业公司的工作年限合并计算为星源学校工作年限的请求，本院不予支持。
关于焦点二，原告于2011年8月1日入职被告处，双方建立劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，原告康伏林可以主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的期间应为2011年9月1日至2012年7月31日，而2012年8月1日起视为双方已经订立无固定期限劳动合同，因未签订书面劳动合同双倍工资差额不属于劳动报酬，其仲裁时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告申请劳动争议仲裁时效期间应为自用工之日满一年的当日起至次年满一年的当日，原告在2014年11月14日才申请劳动仲裁主张未签订书面劳动合同双倍工资差额，已经超过劳动争议仲裁时效期间，且无劳动仲裁时效中止、中断事由，故对原告该项诉讼请求不予支持。
关于焦点三，劳动合同依法订立后即具有法律约束力，双方当事人均应全面履行，未经协商一致或法定条件，劳动合同不得随意解除。用人单位单方解除劳动关系，必须在查明劳动者违纪事实的基础上谨慎行使之，并就解除理由承担相应的举证责任。本案中，星源学校虽然提供了案外人投诉康伏林利用职权占用他人财产的举报信，但该证据不足以证明原告对他人财产实际实施了侵占。即使康伏林对于放车行为存有一定过失，星源学校亦应以人为本作教育疏导工作，现星源学校直接以辞退方式解除双方之间的劳动关系，缺乏应有的合理性、合法性。故星源学校在未通知工会的情况下单方面与原告解除劳动合同不符合法律规定，属于违法解除劳动合同，由于原告不要求继续履行劳动合同关系，故原、被告的劳动合同关系于2014年10月31日终止，被告应当向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。原告在星源学校连续工作了3年零3个月，被告应支付的赔偿金为9800元（1400元／月×3.5个月×2倍）。
关于焦点四，原告康伏林在学校从事的是保安工作，保安系特殊工种，其所提供的是一种或然性劳动，双方约定的劳动时间往往超过法定工作时间，并在此基础上约定了工资标准，此种现象非常普遍。根据《劳动合同法》、《劳动法》及其他有关法律、法规的规定，结合民事审判实践，本院认为，原告在岗时间虽长，但劳动强度与工作时间明显不一致，部分时间处于等待状态且等待期间有休息场所可以休息，将在岗时间完全认定为工作时间明显不合理，故工作时间无法根据标准工时进行计算，具有不定时工作制的特点，被告星源学校也于2013年对保安岗位进行了不定时工作制的审批，故被告不需按工作时间另行向执行不定时工作制的员工支付加班费。
另，原、被告建立劳动关系后，被告在学校活动日、休息日、法定节假日等期间为安全、消防或处理突发事件等原因，会根据实情安排保安人员值班，即从事看门、接电话、接待来访等非生产经营性工作，对此，被告已按其自定标准计算加班（值班）费或加班（值班）补助并在工资中予以发放。原告在长达39个月的工作期间，在每月领取被告所发包括加班费在内的工资之时，都没有对其工作模式及记薪方式提出异议，应视为双方对此达成了合意，且没有违反法定最低标准的情形，故本院对双方已存在并实际履行的劳动关系效力予以尊重。综上，考虑原告岗位的工作性质和当地劳动力价格水平，并尊重该行业和岗位工资支付的行规惯例，对原告要求支付休息日、法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持。
关于焦点五，被告星源学校未提供证据证实原告已享受2013年度以及解除劳动合同当年度的年休假，也不能证实已向原告支付年休假工资，故应支付原告带薪年休假工资。原告2013年度应休而未休的年休假天数为5天，2014年度应休未休的年休假天数为4天（304天÷365天×5天）。仲裁委员会根据双方约定的月工资标准，裁决被告应支付原告2013年度、2014年度带薪年休假工资为1737.92元（1400元／月÷21.75天×（5天＋4天）×300％）］，因被告未提出异议，视为其同意该仲裁结果，故本院认定被告应支付原告带薪年休假工资1737.92元。对于2013年之前的年休假工资，因已超过了仲裁时效，不予支持。
关于焦点六，职工应当参加基本养老保险、失业保险，由用人单位和职工共同缴纳社会保险费。虽然星源学校主张每月已发放原告社保补贴200元，但这不构成星源学校免除缴纳社保费的理由。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。但根据“谁主张谁举证”原则，该赔偿损失的举证责任在原告，原告应对被告未为其建立社会保险关系、社会保险经办机构不能为其补办、导致原告具体明确损失负举证责任。本案中，原告未能证明社保经办机构不能补办的情形，也未能证明其符合领取失业保险金的条件，故对原告的该两项诉讼请求不予支持。
关于焦点七，原告康伏林自2011年8月1日起至2013年12月17日止担任星源学校的保安队长，并非学校科长级别，且每月已享受200元队长职务补助，原告主张按科长工资标准补发工资差额21600无事实依据和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十五条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第一、三款、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款，《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第67条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告衡山县星源学校支付原告康伏林违法解除劳动合同的经济赔偿金9800元；
二、被告衡山县星源学校支付原告康伏林带薪年休假工资1737.92元；
上述一、二两项合计11537.92元，由被告在本判决生效后十五日内付清；
三、驳回原告康伏林的其他诉讼请求。
如被告未在判决书指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告康伏林、被告衡山县星源学校各负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审判长 康亚斌
审判员 王朝霞
审判员 肖 涵
二〇一五年六月二十五日
书记员 李海英
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。
第四十五条国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》
第四条企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制。
（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；
（二）企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；
（三）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工。
《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》
67.经批准实行不定时工作制的职工，不受劳动法第四十一条规定的日延长工作时间标准和月延长工作时间标准的限制，但用人单位应采用弹性工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。