广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂南法刑初字第186号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人彭某钊，男，1962年11月25日出生，广东省高州市人，汉族，大学文化，无业，住广东省高州市沙河南。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月20日被羁押，同月30日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人林谷丰，广东汇法律师事务所律师。
辩护人黄伟冠，广东文业律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检刑诉（2014）39号起诉书指控被告人彭某钊犯诈骗罪，于2014年4月25日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员戴建兰、代理检察员黄梦园出庭支持公诉，被告人彭某钊及其辩护人林谷丰、黄伟冠均到庭参加诉讼。公诉机关因需补充侦查于2014年7月18日申请延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控，自2007年至2011年期间，被告人彭某钊伙同杨某平（另案处理）虚构能帮助事主车某的女儿车某玲、事主陶某的儿子方某东入读华中科技大学、武汉大学全日制普通本科为名，先后收取车某、陶某所谓的入学办理费、学杂费住宿费等合计42.5万元。为取得事主信任，杨某平曾向车某、陶某出示一些所谓其安排入读大学的学生毕业证，杨某平和彭某钊向车某提供了伪造的车某玲被华中科技大学录取的录取通知书纪念卡。在为车某玲、方某东办理入读大学本科期间，由于一直不能办理成功，杨某平和彭某钊便对事主推诿说只是暂时没有办成或者说正在办理，使车某玲、方某东先后辗转到华中科技大学武昌分校、华中科技大学、武汉大学等三所学校暂时借读，其实质是在三所学校租借场地上课或旁听，车某玲、方某东与上述三所正规本科大学没有丝毫联系。经民警向华中科技大学武昌分校、华中科技大学、武汉大学调查证实，上述三所学校均没有车某玲、方某东的录取资料。
上述事实，公诉机关向本院提供了书证、物证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、视听资料等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人彭某钊无视国法，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人彭某钊在法庭上表示认罪，但辩称其本意是为他人办入学的，没有伙同杨某平合谋诈骗，无协议分钱，两人所干的活互不相干，赚取的和亏损的各自负责，其没有伪造华中科技大学的入学卡，卡由薛某霞所提供的，真假不清楚。
其辩护人辩称公诉机关指控被告人彭某钊犯诈骗罪事实不清，证据不足，理由是无证据证实被告人与杨某平合谋诈骗及直接收取了被害人42.5万元，又辩称若法院认定被告人构成诈骗罪，应认定被告人诈骗的金额为收取陶某的2万元，犯罪数额为较大，且被告人彭某钊在对杨某平为他人办学的具体协议、保证、退钱等事宜不知情，其仅是起上传下达的作用，是本案的从犯，根据被告人与被害人达成和解协议，取得被害人的谅解等情节，对被告人予以减轻处罚，给其一个悔过自新的机会。
经审理查明，2007年8月间，杨某平（在逃，另案处理）声称能帮助高考成绩不理想的考生办理入读名牌大学，骗取车某、陶某的信任，并在2007年至2011年期间，陆续收取车某所谓的入学办理费、学杂费住宿费19.6万元（20万元＋6.1万元－6.5万元）、陶某所谓的入学办理费、学杂费住宿费22.9万元（20万元＋6.1万元－3.2万元），合计42.5万元，然后找到被告人彭某钊，要其利用“内部关系”，在车某的女儿车某玲、陶某的儿子方某东高考未达到录取线的情况下，向车某、陶某二人承诺办理车某玲、方某东入读华中科技大学，注册为全日制普通本科学生。在杨某平介绍被告人彭某钊认识车某、陶某后，由被告人彭某钊在华中科技大学所在地湖北省武汉市接洽车、陶二人及两人孩子，并向车某、陶某出示某些所谓已安排入读大学的学生毕业证和伪造的车某玲被华中科技大学录取的“录取通知书纪念卡”，进一步骗取被害人的信任，又以暂时没有办成为由，使车某玲、方某东于2007年至2009年间先后辗转到华中科技大学武昌分校、华中科技大学本部、武汉大学等三所学校“借读”，其实质是租借场地上课或旁听。自始至终，车某玲、方某东没能注册成为上述高校的正式学生，后二人只得离开武汉返回原籍。尔后，车某、陶某向杨某平及被告人彭某钊追讨费用，要求该二人予以返还，该二人则陆续切断与车某、陶某的联系，隐匿外地。至2013年4月，车某、陶某向公安机关报警，公安机关立案侦查，于2013年8月20日在陕西省西安市将被告人彭某钊抓获。经向华中科技大学武昌分校、华中科技大学、武汉大学调查证实，上述三所学校均无车某玲、方某东的录取资料。经鉴定，车某玲所持的“录取通知书纪念卡”系伪造。
另查明，2014年7月18日，被告人彭某钊与车某、陶某达成和解协议，由被告人彭某钊一次性各退赔给被害人车某、陶某人民币7万元。2014年8月6日，被告人的家属代被告人退赔了损失共计人民币140000元给被害人，被害人车某、陶某出具谅解书给被告人彭某钊，对被告人彭某钊的行为表示谅解，建议法院对被告人从轻判处，并可适用缓刑。
上述事实，有以下证据证实：
（一）书证、物证
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关接到被害人报警后予以立案侦查的事实。
2、拘留证、逮捕证，证实对被告人采取强制措施的事实。
3、鉴定聘请书、鉴定意见通知书，证实公安机关委托相关机构对印章进行鉴定及告知当事人鉴定结论的事实。
4、控告书，证实车某、陶某、车某玲、方某东向公安机关控告杨某平骗取二人巨额金钱且骗局被识破后，不仅不退还所骗款项，且长期躲避联系，且诈骗数额特别巨大，恳求立案追究杨某平诈骗罪的刑事责任。
5、车某玲录取通知书纪念卡，证实杨某平提供给车某玲的“录取通知”，车凭该通知到高校报到的事实。
6、调取证据通知书、证明等资料，证实：
（1）、侦查机关向华中科技大学和武汉大学要求调取方某东和车某玲入读的有关资料。
（2）、华中科技大学学生工作处答复称，该校2007年、2008年普通本科未录取方某东、车某玲，且其录取通知书纪念卡系伪造，该校从未印制此类纪念卡。
（3）、华中科技大学财务处答复称，车某玲于2007年10月22日以学费、住宿费用途汇款5700元至该校账户，该笔款挂在该校账户无人认领。
（3）、华中科技大学学校办公室向侦查机关提供该校校章的章样。
（4）、武汉大学教务部答复称，该校全日制普通本科学生中无方某东、车某玲，该校亦未招收二人至该校就读。
（5）、华中科技大学武昌分校答复称，该校全日制普通本科学生中无方某东、车某玲，该校曾于2007年至2008年将位于校区内老六号楼出租给社会培训机构作培训、住宿使用，此培训机构一切事宜与该校无关。
7、接受证据清单、保证书及协议书，证实被害人陶某向侦查机关提交证据：A、杨某平于2008年7月23日书写的保证书，内容：1、于2008年8月10日前发华中科技大学入学报到卡及新生入学须知；2、2008年8月25日学生及家长可到校查问是否被录取；3、2008年8月26-27日学生自学缴费及注册；4、2008年8月28日后有学生不读的，可在2008年8月底全部退款；5、如不按时保证，2008年9月内全额退款（杨某平于2009年4月2日备注：双方承诺书如果不妥，则收款全部退还，并同意五厘计息）。B、协议书，内容：方某东2011年1月30日前拿到武汉大学相关手续，2011年7-8月拿到毕业证且网上能查，一切手续需真实且按时办妥，手续费为13.5万，从2007年交的19.7万费用中扣除，剩余部分于2011年3月24日予以退还3.2万元，如杨某平违约，则退还13.5万并赔偿50万作为违约金。C、工行汇款凭证复印件，记载陶某分别于2007年10月31日、11月7日汇款1.8万元、1万元至彭某钊账户。
车某向侦查机关提交证据：A、车某玲的华中科技大学录取通知书纪念卡。B、中国银行汇款单据，反映2007年10月22日车某玲以学费及住宿费名义汇款5700元至华中科技大学账户。C、协议书，内容：车某玲于2011年1月30日前拿到武汉大学相关手续，2011年7-8月拿到毕业证且网上能查，一切手续需真实且按时办妥，手续费为13.5万，从2007年交的20万费用中扣除，剩余部分已退还，如杨某平违约，则退还13.5万并赔偿50万作为违约金。
8、相片指认，证实车某玲指认出其于2007年10月至2008年5月在华中科技大学武昌分校住宿的旧六号楼。
9、抓获经过、发破案经过，证实2013年4月1日，被害人车某、陶某报案称被杨某平和彭某钊诈骗，经初查，公安机关于2013年7月9日立案。2013年8月20日，嫌疑人彭某钊在陕西省西安市咸阳国际机场被西安市公安局碑林分局文艺路派出所民警根据特情线索抓获后，移交茂南分局处理。
10、户籍资料，证实被告人彭某钊已达负刑事责任年龄。
11、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实被告人彭某钊无前科劣迹。
12、上网追逃人员登记表，证实杨某平因本案已被网上追逃。
13、证明、搜查证，证实民警到杨某平户籍地址进行搜查，因该屋门紧闭，无法进行搜查。经向邻居调查，杨某平早已将该屋卖给他人，经查，现屋主为黄某。民警到彭某钊户籍地址进行搜查，经向屋主了解，彭某钊并非屋主，但彭某钊曾在该房租住一年，二年前已不再租该房，因此无法搜查。且彭某钊夫妇、杨某平夫妇均无房产记录。
14、协助查询财产通知书、银行账户明细，证实调取杨某平及彭某钊工行账户，证实杨某平分别于2007年10月22日、23日存入18万元、12.5万元到彭某钊账户，彭某钊于2008年12月7日汇入3万元至杨某平账户。
15、证明，证实陈某、薛某霞无法查找，华中科技大学学校办公室无李某此人。
16、常住人口基本信息，证实薛某霞为武汉居民。
17、和解协议书，证实车某、陶某与被告人彭某钊及家属邓某达成和解协议。
18、收据，证实车某、陶某各收到被告人家属退赔的人民币7万元。
19、谅解书，证实车某、陶某表示对被告人表示谅解，建议法院对被告人从轻判处，或适用缓刑的意见。
（二）证人证言
1、车某玲的证言，证实其于2007年高中毕业，高考成绩不理想。2007年7月，其父亲说有人可以办理入读华中科技大学本科四年制法律专业。9月，其与父亲到武汉找到杨某平，杨某平带二人到华中科技大学，让二人在学校的旅馆住下，帮其安排入学事宜。10月，杨某平带其到华中科技大学武昌分校报到，称是华中科技大学安排的，其是华中科技大学的学生而不是武昌分校的学生，只在武昌分校寄读一年，中途办好学籍，马上转回本校就读。当时有几百学生都是同样状况，很多学生不停打电话给介绍入读的中介，要求中介办理好可以在网上查询的正规学生手续，其亦打电话给杨某平和彭某钊要求办理，但总被一拖再拖，无法兑现。入学的第一年还算有正常的教学秩序，有老师上课，都是一些公共课，安排单独考试，到2008年上半年的第二学期，很多学生不停催促中介办理正规学籍但没办到，很多学生心散了，大多数时间是在宿舍等消息，感觉希望不大，甚至连试都不考了。2008年5月，其回家等候，9月，杨某平叫回本校就读，让其先在本校上课，继续办入学手续，并安排其在留学生公寓住下，去法学院与无正规学籍的学生一起上课，杨某平称要等第二年才查到学籍。2009年5月，其听说学生中有人状告华中科技大学，学校出事，警察来了解情况，杨某平叫其回家等消息。2009年下半年，杨某平说学校出事，不能再读，要其转读武汉大学的本科生。当年9月，到武汉大学，杨某平和彭某钊说如果有人问，就说是旁听的，让其先去听课，答应帮办理旁听证，但后来也没办好。不到一学期，杨某平让其回家等消息，之后就一直没通知回校上课。第一次交学费是父亲汇到学校财务处之外，其余每次交费都是杨某平要求把钱给他代交，交过的费用大概有6.1万元，都是现金，没有收据。平时都是主动联系杨某平和彭某钊，问是否办妥手续，二人均一拖再拖，一般打来电话都是要款交费的。杨某平帮其办理入学手续，但在武汉，见彭某钊比较多，彭常常在武汉，帮其缴费，他们两个经常一起做其的思想工作，让其安心读书，会尽快办好手续。一个叫方某东的学生跟其一样，也是杨某平办理的。
辨认笔录，证实车某玲辨认出称办理入读华中科技大学的彭某钊、杨某平。
2、方某东的证言，证实2007年9月，母亲说杨某平可以帮其办理成为华中科技大学全日制普通本科学生，然后被要求到武汉，跟母亲到武汉华中科技大学，见到彭某钊，彭特别吩咐不要问任何人关于办理入读一事，否则影响办理这件事，几天后，杨某平和彭某钊就说入读本校还没办好，先去武昌分校就读一年再说，剩下的事他们会帮办好，最迟不超过一年。于是到武昌分校就读一年，同样的学生有一两百人，但其觉得与其他学生完全不一样，上了一年的公共课后，听说租借学校的宿舍到期，所以回到本校。2008年回到本校上课，住在留学生公寓，去一个废置的旧楼上课，有些课程上，但老师说是代课的。其一直催彭某钊和杨某平办好手续，他们都说等等，很快就行，一直找各种借口推。杨某平很少出现在武汉，一般都是彭某钊在武汉办理的，如果彭某钊来找其，就说问其要钱，前几次都是问其要学费住宿费等，每次一两万，还有以其他办理手续的名义向其要了几次钱，每次近万，且都没有收据。在华中科技大学就读近一学年时，听说学校出事，很多学生因办不了正式学籍报警，警察介入调查，华中科技大学不再允许此类学生上课，杨某平就叫其回家等消息。2009年下半年，杨某平通知其去武汉大学上课，杨某平和彭某钊叫其去旁听课程，但其觉得安排很荒唐，入读武汉大学的可能性很低，催得他们很烦了，于是两个月左右，杨某平就叫其回家等消息。回家后将事情交给母亲去联系，听母亲说，杨某平和彭某钊一直找各种不同借口在推诿，后来失去联系。至今，他们没给任何手续，最终也没办好学籍，听说杨某平给一个录取通知书纪念卡车某玲，那明显是假的。其不知道自己是什么专业，杨某平帮办理入读时给其几十个专业选择，当选定其中一个时，过几天他又说办不了，如此反复，最终没确定专业，后来回到华中科技大学杨某平就说大家统一是法律专业。付钱给彭某钊有时车某玲在场，彭某钊打电话问要钱，其都与车某玲互相交流。其与彭某钊见面较多，打电话一般打给杨某平，因为其知道杨某平是主要角色，他一般在茂名指挥，彭某钊帮他跑腿，他负责执行杨某平的安排。因为彭某钊长期在武汉，见面主要是问要钱。
辨认笔录，证实方某东辨认出彭某钊、杨某平。
（三）被害人陈述
1、车某的陈述，证实2007年7月份在高州玩的时候认识杨某平，大家在谈及孩子读书情况时，杨声称凡是应届毕业生参加高考，无论分数高低，他都能安排就读华中科技大学。车的女儿车某玲刚好应届毕业，希望就读名牌大学。2007年8月份，其到杨某平在高州的家中，与杨某平商量女儿入学事宜，杨保证，帮孩子办理的是华中科技大学全日制普通本科专业，四年后领取的是该校的普通本科毕业证书和学位证书，但需支付20万元作为活动经费，且自行承担学费住宿费等，必须先行支付给他再支付给学校，他说上面有熟人，且多年办理一直顺利，杨某平还拿出一些毕业证书给其看，说帮很多人安排了就读华中科技大学和其他大学。后来又跟杨某平谈了两次，杨多次作出保证，其就相信了。最后一次在杨家谈完，其一次性给了杨某平20万元现金，并签订一份委托协议书，委托办理孩子入学事宜。2007年8月底，杨某平说华中科技大学已经录取孩子了，并说录取通知书和学生证等证件要迟一些才拿到，当时对他的话有点不放心，问是否有什么录取手续，杨某平就拿一张写有车某玲的录取通知书纪念卡给其。当年9月初，杨某平让其带孩子到华中科技大学报到，到校后，发现杨给的录取通知书纪念卡和别的同学的不一样，杨某平说是正常的，到时大家入读和颁发的毕业证是学校统一颁发的，没问题，其要求杨某平帮办理入学手续，他说还有手续没办妥，让其二人在该校等。约十几天后，其回家。杨某平打电话说已经带其女儿到华中科技大学武昌分校办理就读手续，并说这是学校本部安排的，先在武昌分校读一年，第二年再回本校读。女儿读了一年后，向其反映她与其他学生很多课程和安排不同，其多次向杨某平质疑，杨就写保证书，保证没问题。第二学年，杨某平安排其女儿到校本部就读一年，但女儿反映在学校真正上课时间很少，大多数时间都是在玩，虚度时间，学校没有给她安排什么课程。第二学期还没结束时，杨某平就说学校出事了，有学生状告学校这种办学方法，在该校无法继续读下去了，将来无法拿到本科毕业证和学位证。听他这么说，其觉得既浪费钱又耽误孩子学业，要杨退钱，但他不愿退，并保证安排孩子就读武汉大学，并拿到武汉大学2011年毕业证。为博取其信任，他还签订协议保证书。后他带其女儿到武汉大学所谓就读，其实是去旁听，但一个学期没结束，孩子连旁听的机会都没有了，杨某平让孩子回家等通知，但一直没消息，经多次联系他，都说要迟些，保证办妥。至2013年春节前，他都说在武汉办理入学手续，春节后再次联系杨某平，手机已经关机无法联系，2月中旬曾到杨家找他，但他家已经锁门，邻居说他已经将房子转手了，其才发觉受骗。女儿入学的第一次学费不是交给杨某平的，是通过中国银行以车某玲的名义把5700元学费、住宿费汇款到学校的账户上。后来的学费都是其把钱给女儿，女儿再交给杨某平，杨再交费的。总共给了杨某平20万元，还给了学费、住宿费等杂费约6.1万元，因不能读华中科技大学，他在安排改读武汉大学时，退还了6.5万元，因此杨某平共骗了19.6万元。在办理入学时，认识一个也是杨某平介绍入读的学生方某东，他母亲叫陶某，由于孩子遭遇是一样的，后来几乎都是一起行动的，包括签订协议书都是一起与杨某平签订的。彭某钊是高州人，在华中科技大学见过两次，杨某平介绍说彭某钊是他的下属，他们是一起合作办理就读手续的。
辨认笔录，证实车某辨认出彭某钊、杨某平。
2、陶某的陈述，2007年7月通过同事周健介绍认识杨某平，后来到他在高州的家中了解情况，他不停向我吹嘘本事有多大，可以百分之二百搞掂，已经成功帮多少人办理入读华中科技大学，还出示帮其他学生办理好的毕业证，于是相信了他。2007年在杨某平家给了他20万元现金，他答应办理好华中科技大学全日制普通本科生学籍。之后其提供儿子方某东的资料给杨某平，2007年8月杨某平说已经办好华中科技大学的录取通知书和入学手续，让9月份去报到。于是杨某平带其和方某东去学校报到，并介绍给他的合伙人彭某钊，在那里我也见到了车某和车某玲，车某玲也是杨某平帮忙办理入读的。其后在武汉的经历与车某所述的一致。在2011年1月份杨某平说办理入读武汉大学时，他写一份协议书给其，同时也给车某一份，协议书上，杨某平说要在2011年3月24日退还6.2万，但实际上他只退了3.2万，剩下的没退，一直躲避。其一共给了杨某平20万现金及这几年的学费等费用约6.1万元。后来退3.2万元，所以其一共给了杨某平约22.9万元。2013年2月份，其与车某到杨某平在高州的家中，邻居告知听说杨某平欠银行的钱，把房子转让了。彭某钊是专门在武汉负责办理入学手续的，其儿子交过约2万元给他，其也曾经通过银行汇款给他。
辨认笔录，证实陶某辨认出彭某钊、杨某平。
（四）被告人彭某钊的供述，证实其交代的内容有不同说法：1）2007年通过杨某平手里拿到他们每人约十几万元，钱都交给陈某和薛某霞二人，但事情至今都没办成。2）其不是诈骗。自1996年认识杨某平，2007年前后，曾与杨合伙一起办理一些学生就读高校的招生手续，其中包括帮方某东和车某玲办理入读华中科技大学本科的手续。2007年8月，杨叫其想办法帮人办理入读高校，其通过陈某和薛某霞二人联系招生名额，得知每个学生需交12.5万元办理费用，杨某平就给其共25万。因后来薛某霞要求每人交9.5万元，于是其将19万元给薛某霞，让她帮忙办理车某玲和方某东就读华中科技大学普通本科，剩余6万元用在武汉的食宿等开支及跑腿的报酬。开始时把两学生安排在本校的留学生公寓，但薛某霞迟迟未办好手续，她就把车某玲和方某东安排到武昌分校就读一年，后来薛某霞又安排二人回本校就读一年。之后华中科技大学出事了，薛某霞说没法办理，就通知其安排他们到武汉大学暂时借读，但二人在武汉大学读了一阵就不读了，二人离开武汉也没说。之后事情就由杨某平与他们家长协商，具体情况其不知道。后来杨某平跟其联系两次，问怎么处理，因薛某霞没给任何消息，只好建议他等，再过不久就找不到薛某霞，失去联系，之后不了了之。其就和杨某平说由杨负责处理与学生家长相关事宜，其负责在武汉追寻陈某和薛某霞，但至今无任何消息。后其离开武汉去新疆发展。3）杨某平和很多人合作办理成绩不够好的高考考生入读重点高校的事宜，他负责在茂名提供生源，其负责在武汉搞关系，靠陈某和薛某霞办理，其是上传下达的传声筒。办成功一个杨某平就给其12.5万元利润，没办成就不收钱。薛某霞向其提供华中科技大学的录取通知书纪念卡及财务处银行账户，其再提供给杨某平。2007年10月31日和11月7日，方某东母亲汇的1.8万元和1万元是以学费住宿费的名义叫她交的。办理不成功就不收钱，至于杨某平收了别人多少钱，其不知道，与其无关。
（五）鉴定意见书
印章鉴定书，证实送检的《录取通知书纪念卡》上所盖“华中科技大学”印文与华中科技大学学校办公室提供的“华中科技大学”样本印文不是同一枚印章所盖。
以上列举的证据除书证的第17-19项由被告人提供外均由公诉机关提供，所有证据经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人彭某钊无视国法，以非法占有为目的，协助杨某平诈骗他人42.5万元，数额巨大，其行为触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人彭某钊犯诈骗罪的基本事实清楚，基本证据确实，指控罪名成立。在诈骗共同犯罪中，杨某平向被害人虚构事实，直接收取被害人的钱财，被告人彭某钊在杨某平骗得被害人的钱财后予以配合，在外地接洽被害人，安排和转换所“入读”的高校以及代被害人“缴纳学费”，使被害人在长时间内对其所安排的学习、生活产生一定程度的信任，直至案发，因此，杨某平系本案的主犯，被告人彭某钊的行为在杨某平实施诈骗犯罪过程中起辅助作用，系本案的从犯。被告人彭某钊归案后供述自己及同案人的诈骗行为，在庭审中表示认罪，依法可对其从轻处罚。被告人彭某钊的辩护人辩称无证据证实被告人直接收取了被害人42.5万元，公诉机关指控被告人彭某钊犯诈骗罪事实不清，证据不足之辩护意见，经查，被告人彭某钊在与杨某平取得一致意见后到武汉接洽被害人，联系住宿、安排被害人到指定地点上课、转换学校、收取学费等一系列行为，公诉机关在法庭上出示了被害人陈述、被告人供述、录取通知书纪念卡、银行汇款单据等证据予以证实，被告人彭某钊在明知无资格办理国家高考录取考生的情况下伙同杨某平虚构事实、骗取他人钱财的行为，可证实其主观上有诈骗的故意，客观上实施了诈骗行为，侵犯了公民的财产权利，其行为符合诈骗罪的构成要件，构成诈骗罪，故辩护人的该辩护意见与事实不符，不予采纳。辩护人辩称若法院认定被告人构成诈骗罪，应认定被告人诈骗的金额为收取陶某的2万元，犯罪数额为较大之辩护意见，经查，本案涉及的是共同犯罪，公诉机关的认定提供了杨某平出具的收据，该认定有事实依据，杨某平诈骗所得的42.5万元应认定为其与被告人彭某钊共同犯罪的数额，故辩护人的该辩护意见理由不成立，不予采纳。辩护人提出被告人彭某钊在共同作案中起次要作用，是从犯之辩护意见，经查，与事实相符，可以采纳。鉴于被告人彭某钊在共同犯罪中属从犯，其本人无前科劣迹，是初犯，且在诉讼阶段与被害人达成和解协议，对被害人的部分经济损失予以退赔，有悔罪表现，被害人对其犯罪行为予以谅解，出具意见建议法院对被告人从轻判处，对其适用缓刑不致再犯罪的危险及对其所在的社区有不良的影响，决定对被告人彭某钊予以从轻处罚，并适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人彭某钊犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币元二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周文辉
人民陪审员 车怀颖
人民陪审员 何 荣
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 柯凤群
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中国
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。