湖北省江陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂江陵刑初字第00041号
公诉机关江陵县人民检察院。
被告人张国强，无业。2005年8月23日因犯抢劫罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，2008年5月22日刑满释放；2009年11月27日因吸食毒品被荆州市公安局禁毒支队决定行政拘留、强制隔离戒毒；2012年6月11日又因吸食毒品被江陵县公安局决定行政拘留、强制隔离戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年10月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于江陵县看守所。
江陵县人民检察院以江检刑诉（2014）31号起诉书指控被告人张国强犯贩卖毒品罪，于2014年5月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江陵县人民检察院指派检察员张凡玲出庭支持公诉。被告人张国强到庭参加诉讼。经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
江陵县人民检察院指控，2013年6月至10月，被告人张国强找段某某（另案处理）和魏某（另案处理）购买麻果和冰毒后，部分用于自己吸食，部分贩卖给万某、黄某、谢某、赵某、刘某、李某、高某、张某、许某。共计贩卖麻果259颗，折算甲基苯丙胺23.3克；贩卖冰毒8包，折算甲基苯丙胺6.34克。另在被告人张国强出租屋内搜出麻果495颗（折算甲基苯丙胺46.88克）及冰毒4包（折算甲基苯丙胺3.17克）。公诉机关认为，被告人张国强贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人张国强对公诉机关指控的事实有异议，认为自己构成非法持有毒品罪。另辩解：1、被抓获后，侦查机关没有保证其充足睡眠，在派出所作出对自己不利的供述，羁押至看守所后的供述属实；2、对公安机关缴获的麻果和冰毒，认可是自己的，但每颗麻果应按甲基苯丙胺0.09克折算；3、自己只是吸食毒品，曾赠送麻果给万某、黄某、刘某、孙某某，不认识张某、李某，亦没有向谢某贩卖毒品；4、自己与赵某、许某、高某有过节，是被陷害，曾向赵某购买麻果25颗、冰毒3克；5、是孙某某、王某贩卖毒品，自己未让孙某某、王某替自己送货；6、2013年7月，出租屋的毒品被公安机关查获后，自己便前往上海，至2013年10月，因弟弟结婚才返回荆州，指控其2013年6月至10月期间贩卖毒品不属实。
经审理查明，2013年6月至10月期间，被告人张国强向他人购买麻果、冰毒后，部分用于自己吸食，部分由自己或指派孙某某、王某代为贩卖给万某等人，贩卖麻果共计192颗，折算甲基苯丙胺17.28克；贩卖冰毒共计7包，折算甲基苯丙胺3.5克。另外，公安民警在被告人张国强租住房屋内搜缴麻果495颗（折算甲基苯丙胺46.88克）及冰毒4包（折算甲基苯丙胺3.17克）。具体贩卖事实如下：
1、贩卖给万某2颗麻果和1包冰毒，获得毒资300元；
2、分3次贩卖给黄某共计75颗麻果，黄某赊欠毒资3400元；
3、分2次贩卖给刘某共计40颗麻果，获得毒资2000元；
4、分3次贩卖给高某共计15颗麻果和3包冰毒，获得毒资1500元；
5、分5次贩卖给张某共计60颗麻果，获得毒资3000元；
6、分3次贩卖给许某共计3包冰毒，获得毒资600元。
另查明，2013年10月10日22时至11日1时，被告人张国强协助公安民警抓获犯罪嫌疑人未果。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
证据一、荆州市公安局指定管辖决定书、江陵县公安局立案决定书、马家寨派出所受案登记表，证实本案的案发经过。
证据二、江陵县公安局马家寨派出所出具的抓获经过，证实2013年10月9日11时许，该所民警在滩桥镇迎宾东路将张国强抓获。
证据三、同案人孙某某（绰号“兔子”）的供述，证实2013年6月至7月，按张国强电话（150××××9050等号码）或当面指示，帮张国强向高某、刘某、黄某、李某、许某、张某、尹凡、谢某等人送过毒品，收到的毒资交给张国强。交易麻果30颗以内，每颗50元；30颗以上，每颗38元；冰毒每克200元至300元。冰毒均由张国强用秤称好，孙直接按包拿去送货。其中，向高某送毒品3次，均在沙市区东区一带交易，每次交易0.7克冰毒和6颗麻果，收毒资共计1500元；向刘某送毒品1次，在2013年7月份，在锦天大酒店附近与刘某交易麻果20颗，收毒资1000元及100元车费；向黄某送过3次毒品，第1次在三湾路“湘一”足浴门口交给黄某按500元毒品，含6颗麻果和0.3克冰毒，张国强未说收钱；第2次在沙市北京路与燎原路交叉路口附近，交给黄某300元毒品，含4颗麻果和0.1克冰毒，共收到毒资700元（含黄某另外给张国强的400元）；第3次在沙市区东区附近，交给黄某500元毒品，含6颗麻果和0.3克冰毒。向李某送毒品2次，第1次在沙市江汉七乐城吃宵夜的地方，交易4颗麻果和0.5克冰毒，收毒资300元；第2次是与张国强共同到许某出租屋送的毒品；向许某送毒品5次，每次与张国强共同在许某位于沙市东方新城的出租屋内交易（该出租屋供人打牌使用，有竺某甲、沈某、许某、万某、李某等人在出租屋内玩过），有时候是300元（4颗麻果和0.5克冰毒）、有时候是500元（6颗麻果和0.7克冰毒）；向张某送过2次毒品，有1次和张国强坐出租车到滩桥镇街上，孙某某下车与一年轻人交易10颗麻果，收毒资500元；另1次，在沙市区三湾路东方新城门口，交易麻果20颗；向谢某送毒品，与张国强一起到沙市三板桥附近玩，是张国强给谢某带的毒品，具体数量不清楚。
证据四、同案人王某的供述，证实公安机关在张国强的房屋内搜出毒品后，对张国强实施追捕，张国强便通过王某代送毒品。王某驾驶出租车帮张国强送过3次毒品，每次获得张国强支付的车费10元。第1次是2013年8月的一天，张国强让王某将一卫生纸团包裹的“药”送到沙隆达广场便河西路，交给一年轻男子；第2次是2013年9月的一天，张国强让王某将一卫生纸团包裹的几颗麻果，送到沙市三医院附近准备交给万某，因万某和张国强未谈妥毒品交易，王某将毒品带回；第3次是2013年国庆节期间，张国强让王某将一卫生纸团包裹的麻果，送到沙市区江津路教育学院附近，交给了万某。
证据五、证人万某的证言，证实2013年10月7日或8日19时许，万某事先电话联系张国强要求购买300元的毒品，由王某驾驶出租车在江津路荆州教育学院公交车站，将毒品交给万某，毒品由卫生纸包裹，含麻果2颗和1包冰毒，麻果每颗单价是60元，冰毒每克单价是400元。
证据六、证人黄某（又名康康）的证言，证实黄某找张国强买过2次毒品。其中，第1次是2013年6月的一天，黄某事先电话联系张国强买毒品，张国强安排“兔子”（孙某某）在沙市区三湾路东方新城附近交给黄某300元的冰毒，黄某支付毒资240元，赊欠60元；第2次是过了几天，李某某想吸食麻果，黄某在荆州教育学院附近向张国强购买200元的麻果和冰毒。此外，黄某还以自己开拓市场的名义，帮李某某向张国强赊账购买过几次毒品，经张国强与黄某对账，黄某欠毒资3400元，张国强为此曾上门索要毒资未果，打了黄某两耳光。
证据七、证人谢某的证言，证实2013年7、8月份左右，谢某向张国强购买毒品4次。第1次是谢某在沙市区红门路老八栋某游戏机室附近向张国强购买麻果20颗，支付毒资1200元；第2次、第3次均是谢某事先电话联系张国强，张国强安排自己的弟弟（一个20岁左右的年轻男子）在沙市区园林路君临天下小区附近交易麻果10颗，支付毒资600元；第4次是谢某电话联系张国强要毒品，张国强说自己已经不卖毒品，张国强安排弟弟送给谢某10颗麻果和1小包冰毒，没有收钱。
证据八、证人赵某的证言，证实2013年上半年的一天下午，赵某事先电话联系张国强购买毒品，张国强安排“兔子”在长港路金港花园门口交给赵某2颗麻果和1小包冰毒，支付毒资200元。
证据九、证人刘某的证言，证实2013年6月中旬的一天，刘某在沙市区沙市花园小区江堤附近，向张国强购买20颗麻果，支付毒资1200元；2013年7月的一天，刘某事先电话联系张国强要购买20颗麻果，张国强安排“兔子”，在锦天大酒店对面的加油站与刘某交易20颗麻果，支付毒资1300元（含100元的车费）。
证据十、证人李某的证言，证实李某找张国强买过2次毒品。第1次是2013年6月的一天半夜，李某事先电话联系张国强买300元的麻果，随后到达张国强位于东方新城的租住屋，支付毒资300元给“兔子”，购得麻果5颗，在该租住屋内吸食；第2次是同年6月的一天，李某、许某、竺某甲在东方新城许某的出租屋里打牌，从牌桌上提出200元，由李某将200元交给张国强，购买1包冰毒和1颗麻果。
证据十一、证人高某的证言，证实高某找张国强买过3次毒品，每颗麻果的价格为60元，每克冰毒的价格为200元。第1次是2013年6月底，高某事先电话联系张国强，再安排黄某到沙市区燎原车站，出资500元向张国强购买5颗麻果和1包冰毒；第2次是2013年6月底或7月初，高某事先电话联系张国强，张国强安排“兔子”在沙市区燎原路百福宾馆交给高某5颗麻果和1包冰毒，支付毒资500元；第3次是同年7月份的一天，高某事先电话联系张国强，再安排黄某在沙市区燎原路百福宾馆附近，向张国强购买5颗麻果和1包冰毒，支付毒资500元。
证据十二、证人张某的证言，证实2013年7月中旬，张某找“国强”买过5次麻果，每次都是张某安排“强强”到沙市区江津路东方新城、荆州市开发区滩桥镇北街代港村等地取毒品，每次购买10至20颗麻果，共计购买约90颗的麻果，每颗麻果价格为50元，共支付毒资约4500元。
证据十三、证人代某的证言，证实2013年7月10日至7月下旬，张某事先联系“国强”，再由代某帮张某向张国强购买毒品约4至5次，共计购买麻果约70颗，每颗麻果以50元价格购入，支付毒资3300元。第1次、第2次都是在江津路东方新城路边与张国强安排的人交易，分别支付毒资500元、1000元；第3次是在锣厂加油站与张国强安排的人交易，支付毒资1000元；第4次是在滩桥镇代港村口处（代港村与滩桥北街交界处）与张国强交易，支付毒资800元。
证据十四、证人许某的证言，证实许某在张国强手中买过3次毒品，每次购买200元的冰毒，每克冰毒价格为200元，共支付毒资600元，购买冰毒约3克。第1次是2013年6月的一天晚上，许某、李某、竺某甲在许某位于东方新城的出租屋里打牌，从牌桌上抽头200元，由许某电话联系张国强购买冰毒，由张国强和孙某某送来200元的冰毒。第2次是同年6月或7月的一天，许某、李某、竺某甲在许某位于东方新城的出租屋内打牌，许某电话联系张国强购买毒品，由张国强安排孙某某先送来冰毒，还附送了1颗麻果，张国强随后到达，许某支付毒资200元。第3次是由张国强送来200元的冰毒。
证据十五、证人竺某甲（绰号“虎拿”）的证言，证实2013年6月的一天晚上，竺某甲与许某、李某在许某出租屋打牌，抽头约300元，由李某或许某联系购买麻果和冰毒的事实。
证据十六、证人胡某的证言，证实2013年5月、6月，张国强想与“贤宝”取得联系的事实。
证据十七、证人韩某的证言，证实段某某在戒毒所向韩某、张国强告知可提供毒品的事实。
证据十八、证人王某的证言，证实2013年6月，王某将位于荆州市经济开发区东方新城小区5栋3单元的一个储藏室出租给张国强，还有一个20岁左右的小伙子与张国强同住。
证据十九、江陵县公安局搜查证、马家寨派出所搜查笔录、视频资料、扣押清单、租房协议，证实2013年7月28日，公安民警从张国强租住的储藏室搜查出4包疑似冰毒（无色晶体，含包装共重3.86克）、2包疑似麻果（含包装共重49.92克）、电子秤1个（银色）、身份证2张（孙某某）、中国邮政储蓄银行卡2张、吸管2支、小塑封包若干、租房协议1份；2013年6月26日，王某将其位于荆州开发区东方新城的房屋出租。
证据二十、荆州市公安司法鉴定中心荆公刑毒鉴字（2013）第291号鉴定书，证实公安民警从张国强位于荆州开发区东方新城的出租屋内，搜缴可疑麻果495颗中检出甲基苯丙胺，净重为46.88克；可疑冰毒4包中检出甲基苯丙胺，净重为3.17克。
证据二十一、张国强与竺某甲、王某、万某的通话记录及张国强通话记录分析说明，证实公安机关通过对2013年9月3日至同年10月8日通话记录的分析，张国强与王某联系密切频繁，且存在部分可疑通话。
证据二十二、江陵县公安局马家寨派出所制作的辨认笔录，证实经张国强辨认出贩卖毒品给张国强的男子“小林哥”（即魏某）、“宝哥”（即段某某）；经万某辨认出贩卖毒品给万某的男子“国强”（即张国强）、王某；经王某辨认出与其签订租房协议并入住的男子系张国强，与张国强一同入住东方新城出租屋的男子系孙某某；经胡某辨认出2013年介绍给张国强认识的男子“魏小林”（即魏某）。
证据二十三、深圳市宝安区人民法院（2005）深宝法刑初字第2025号刑事判决书、广东省北江监狱（2008）北狱释字第982号释放证明书，证实2005年8月23日，张国强因犯抢劫罪，被判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，于2008年5月22日刑满释放。
证据二十四、江陵县公安局公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书及马家寨派出所出具的吸毒人员动态管控信息，证实张国强分别于2009年11月27日、2012年6月11日因吸食毒品被公安机关二次决定行政拘留、强制隔离戒毒。
证据二十五、江陵县公安局马家寨派出所关于毒品价格及含量的说明（2014年6月5日），证实张国强贩卖麻果每颗50元至60元不等，冰毒每克200元至300元不等，且冰毒称重和分包由张国强本人处理。
证据二十六、江陵县公安局马家寨派出所出具的说明二份，证实根据荆公刑毒鉴字（2013）第291号鉴定书，得出每颗麻果中的甲基苯丙胺约为0.09克；张国强曾协助公安民警抓捕犯罪嫌疑人未果的事实。
证据二十七、被告人张国强的户籍证明。
证据二十八、被告人张国强的供述，证实张国强通过魏某、段某某等人购入毒品，有人需要向张国强购买毒品时，张国强没有时间，会通过孙某某送毒品。2013年6月至7月，分3次以赊账3500元卖给“康康”麻果75颗（分别为5颗、20颗、50颗），经对账扣除100元，向“康康”索要3400元未果，打过“康康”几耳光；2013年6月，分2次送给竺某乙15颗麻果，未收钱（分别为5颗、10颗）；2013年6月，在江陵县马家寨乡街上，以1850元价格卖给魏某某麻果15颗、冰毒4包；2013年6月至7月，分2次卖给刘某麻果40颗，收到毒资2100元（其中100元孙某某送麻果的车费）；孙某某还向“凡子”、李某、谢某、“余龙”、“黑哥”等人送过毒品。
关于被告人张国强辩解在江陵县公安局熊河派出所供述不属实的认定问题。经查，2013年10月11日早上8时，被告人张国强被羁押至江陵县看守所，当日15时、同月15日11时在看守所接受讯问，供认自己在派出所所作的供述属实。本院认为，被告人张国强被羁押至看守所后，曾在不同时段二次接受提讯，被告人仍对此前的供述予以认可，被告人现予以翻供，又不能合理说明翻供原因，辩解意见与全案证据矛盾，而其庭前供述与孙某某、黄某、李某、谢某、刘某、张某等人的言词证据能相互印证，可以采信其庭前供述。对被告人张国强的此项辩解意见，本院不予采纳。
关于被告人张国强辩解公安机关缴获的麻果应按0.09克折算甲基苯丙胺的认定问题。经查，公安机关将收缴到被告人张国强出租屋内的可疑麻果、冰毒送检，经鉴定，可疑麻果、冰毒均检出甲基苯丙胺，其中，可疑麻果净重46.88克、可疑冰毒净重3.17克。本院认为，被告人张国强提出以每颗0.09克折算收缴的麻果，没有事实依据，对收缴的麻果、冰毒，应当以实际净重折算甲基苯丙胺。对被告人张国强的此项辩解意见，本院不予采纳。
关于被告人张国强辩解未贩卖毒品的认定问题。经查，被告人张国强的庭前供述与孙某某、黄某、李某、谢某、刘某、张某等人言词证据能相互印证。本院认为，现有证据足以证实被告人张国强有贩卖毒品的事实，1、对指控贩卖给万某的部分，有王某、万某的言词证据足以相互印证，应予认定；2、对指控贩卖给黄某的部分，有张国强庭前供述与黄某的证言相互印证，应予认定；3、对指控贩卖给谢某的部分，仅有谢某的证言，张国强、孙某某虽有与谢某交易毒品的供述，但二者不能吻合，不予认定；4、对指控贩卖给赵某的部分，仅有赵某的证言，是孤证，不予认定；5、对指控贩卖给刘某的部分，有张国强庭前供述与刘某、孙某某的言词证据相互印证，应予认定；6、对指控贩卖给李某的部分，李某、孙某某虽有交易毒品的供述，但二者不能吻合，不予认定；7、对指控贩卖给高某的部分，高某、孙某某均认可交易3次，每次交易毒资500元，交易数量按有利于被告人原则，认定高某所述15颗麻果和3包冰毒；8、对指控贩卖给张某的部分，有张某、代某、孙某某的言词证据足以印证，按有利于被告人原则，认定分4次交易麻果60颗，即10颗（500元）、20颗（1000元）、20颗（1000元）、10颗（500元）；9、对指控贩卖给许某的部分，有许某、孙某某、李某、竺某甲的言词证据予以印证，认定分3次交易冰毒共计3包，每包价值200元。对被告人张国强的此项辩解意见，本院不予采纳。
关于被告人张国强辩解2013年7月至10月不在荆州，不存在贩卖毒品的认定问题。经查，黄某、孙某某等人均证实张国强在2013年6、7月份曾贩卖过毒品，而王某、万某则能证实2013年国庆节期间，张国强仍在贩卖毒品。本院认为，根据上述言词证据，足以证实被告人张国强贩卖毒品的时间与公诉机关指控的时间一致。对被告人张国强的此项辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张国强明知是毒品，而予以贩卖，折算甲基苯丙胺70.83克，其行为已构成贩卖毒品罪，江陵县人民检察院的指控成立，对被告人张国强应予处罚。被告人张国强有前科劣迹，对其可酌情从重处罚；被告人张国强将购买的毒品，除用于自己吸食外，还将部分毒品予以贩卖，从中获取非法利益，足以认定被告人张国强有以贩养吸的情形，对公安机关在其住处查获的毒品，应当认定为其犯罪数量，但由于被告人张国强对查获毒品尚未着手实施贩卖行为，因其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪预备，对查获部分可以比照既遂犯减轻处罚；被告人张国强对部分犯罪事实能当庭自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。对公安机关扣押的违禁品，应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张国强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月9日起至2025年10月8日止；罚金自判决生效之日起3日内履行）。
二、对公安机关扣押的麻果495颗（折算甲基苯丙胺46.88克）及冰毒4包（折算甲基苯丙胺3.17克），予以没收，交有权机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙玉成
人民陪审员 李云坤
人民陪审员 李晓红
二〇一四年七月三十日
书 记 员 张 钊