广州市白云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗云法民二初字第133号
原告（反诉被告）：王晓雪，身份证地址哈尔滨市南岗区。
诉讼代理人：郭艳丽，广东舜华律师事务所律师。
被告（反诉原告）：广州市钊润塑胶制品有限公司，住所地广州市白云区。
法定代表人：刘荣生。
诉讼代理人：陈莲娇，该司职员。
本诉被告吴益敏，身份证地址广东省汕头市龙湖区。
原告（反诉被告）王晓雪与被告（反诉原告）广州市钊润塑胶制品有限公司（下称钊润公司）、本诉被告吴益敏买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月25日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王晓雪及其诉讼代理人郭艳丽、被告（反诉原告）钊润公司法定代表人刘荣生及其诉讼代理人陈莲娇、本诉被告吴益敏到庭参加了诉讼。本院现已审理终结。
王晓雪称：我方自1995年一直从事化妆品销售行业，为推广产品订货销售，我方确定参加2014年9月9日的“2014年第35届亚太美博会”、“2014年10月18日在沈阳举办的化妆品美博会”、“2014年10月29日在哈尔滨举办的化妆品美博会”，展示自已产品，以获得国内外客户的订货。我方为准备参展产品，确定产品以套盒的方式进行推广订货销售，并于2014年8月2日前往广州订购产品包装（涉案产品包装瓶）。2014年8月3日在广州市世盛工业品展览中心内A区3座14、15号档口与钊润公司签订了一份《订购协议》，并于同日按合同约定以银行转帐的方式将订金打入股东吴益敏农业银行的帐户内。涉案合同约定，钊润公司自收订金之日起18天内生产完毕发货，但钊润公司未履行合同义务，在临近展期时，钊润公司仍未向我方交货，我要求钊润公司尽快发货，以将产品装入套盒内参展。由于钊润公司并未将涉案产品生产完毕，无奈我方只能临时取消参展。但我方已按照钊润公司提供的样品和尺寸向他人订制了相同尺寸的套盒，故导致我方只能高价网购包装瓶，以零售给消费者。由于网购的包装瓶与套盒布局尺寸难以吻合，致使我方的产品在展示时大降低了美感和档次，直接导致销售量大幅下降。为此，原告为依法维护自身的合法权益，依照相关法律规定，向法院提起诉讼，请求法院判令：1、解除我方与钊润公司签订的《订购协议》；2、钊润公司返还订金5000元；3、钊润公司赔偿损失40500元；4、钊润公司支付维权机票2000元；5、吴益敏承担连带清偿责任；6、钊润公司、吴益敏承担本案受理费。诉讼后，钊润公司向我方提起反诉，要求我方继续履行合同，支付款付的货款12000元及利息，并承担仓储费24000元等请求。为此，我方认为，钊润公司构成根本违约，双方签订的《订购协议》应予以解除。由于钊润公司没有按照合同约定交付货物，我方无须支付剩余货款及仓储费用，钊润公司并应对其违约行为引起的纠纷所发生的费用承担责任。我方不同意钊润公司的反诉请求，希望法院予以驳回。
钊润公司称：2014年8月3日，王晓雪与我司签订了一份《订购协议》，由王晓雪向我司订购150ml红色PET瓶、白色泡沫泵和120ml白色PET瓶三个品牌的产品。王晓雪按照双方共同指定账户付给订金5000元后，我司立即交付生产。产品生产后，后我司要求王晓雪付清余款并提供货运地址，但王晓雪以各种理由拒不履行，致使货物堆积在仓库内，造成仓储费用，严重影响我司生产经营，为此提出反诉，请求判令：1、王晓雪继续履行合同；2、王晓雪支付剩余货款12000元及利息；3、王晓雪按每日200支付仓储费至清偿之日（暂从2014年8月22日计算至2014年12月21日为24000元）；4、王晓雪承担本案的本诉费用及反诉费。
本诉被告吴益敏辩称：其答辩意见与钊润公司一致。
经审理查明：2014年8月3日，王晓雪（甲方）与钊润公司（乙方）签订《订购协议》，约定：甲方向乙方订购品名为150ml红色PET瓶5000个，单价每个1.06元，金额5300元，备注注明为含盖子，丝印一次，按色样生产；白色泡沫泵3000个，单价每个1.20元，金额3600元；120ml白色PET瓶5000个，单价每个1.64元，金额8200元，备注注明为按色样生产，含泵头，罩子透明，含丝印一次；总金额为17000元；交货时间自收订金之日起算18天内生产完毕交货；甲方委托乙方托运到指定地址，运费由乙方负责（限广州市内）；付款方式为甲方付乙方订货总金额5000元作为订金，其余货款付清后发货；验收方式，甲方收货后，有任何问题需在十天内以书面形式告知，否则视为该货物全部合格；包装要求按常规包装。上述合同的甲方处有记载王晓雪的手机联系方式为139××××7091；乙方处有吴某的确认，并记载的手机联系方式为138××××8339。同时，合同的下方有注有付款的银行为交通银行，户名吴益敏，卡号62×××21和中国农业银行，户名吴益敏，卡号62×××10（被划掉）。合同签订后，钊润公司交付了一张名片给王晓雪，该名片记载有：刘荣生，手机号为138××××8339；广州市钊润塑胶制品有限公司、汕头市金南源塑胶实业有限公司；电话20-362××××6、020-22107179；传真电话02××3-3626321；汕头工厂地址汕头市潮汕路金环北路南侧5楼，广州公司地址广州市白云区世盛化妆品博览中心A3幢14-15号；网址、QQ。
2014年8月3日，王晓雪将5000元订金划入收款人吴益敏在中国农业银行的账户内。
王晓雪拟证明其向某公司购买的产品是为了参加2014年9月17日-19日“2014第41届广东国际美博会（广州美博会）”的展会，但因钊润公司没有交付货物，导致无法参加，提供了一张网页。钊润公司质证认为，对该证据的真实性不予确认，合同中也没有约定订购的化妆瓶用于参加美博会。
王晓雪拟证明钊润公司没有按约定提供产品，导致其通过在淘宝网上购买了300只容量为100ml红色爽肤水化妆水玻璃瓶和100只容量为80ml红色化妆品包装瓶，造成损失36500元，提供了在淘宝网购货的订单信息。其中订单记载，容量为100ml的化妆水玻璃瓶每只为5.30元，价格优惠后共1500元；容量为80ml的包装瓶每只为5.30元，价格优惠后为500元。上述400只化妆瓶共2000元。钊润公司质证认为，对该证据的真实性不予确认，王晓雪在网上购买的瓶子是玻璃瓶，而向某公司订购的是塑料瓶，故与钊润公司无关。
王晓雪拟证明因钊润公司违约，为了维权，在广州聘请律师，发生了费用共1920元，提供了2014年11月10日哈尔滨市至广州市、2014年11月13日广州至哈尔滨市的航空运输电子客票。钊润公司质证认为，王晓雪订购的货物钊润公司早已完成，是王晓雪的原因未提取，故该损失与钊润公司无关。
王晓雪拟证明在2014年8月25日、26日、27日通过名片上记载的020-362××××6电话向某公司催收货物，提供了在其手机截屏的通话记录。钊润公司质证认为，该证据不能证明王晓雪需要证明的事实，王晓雪为何不通过订单的预留的手机与钊润公司联系。
王晓雪拟证明钊润公司截至起诉，仍未按时完成货物的生产，提供了2014年11月25日与吴益敏的通过录音。录音对话内容：吴益敏：“你好！”。王晓雪：“你好！刘总，我刚才给律师打过电话了，因为我律师费已交了，说句良心话，从我内心来讲的情况下，我不想走到这一步，大家都是做生意的，都想和气生财”。吴益敏：“我告诉你，你这句话不要说了，好不好，律师费交不交都无所谓，你一定要打官司肯定输，我告诉你，我告诉你我叫吴益敏，你记住，我怕谁啊，你说打官司，本身我是律师出身，你说打官司”。王晓雪：“哎呀，你是律师出身也好，怎么也好！”。吴益敏：“我叫吴益敏，你打听问一下，一般人不会告诉你的，我姓吴，你错了！”。王晓雪：“你不是刘荣生啊！”。吴益敏：“我不是，我姓吴，吴益敏，打听这行业，告诉你我姓吴，口天吴，吴益敏”。王晓雪：“哦，那我明白了，我汇款汇的就是你帐户”。吴益敏：“你打听这行业，我吴益敏是什么人，汕头汕尾全部认识我的”。王晓雪：“你听我跟你讲完，我从内心来讲，做生意也不想跟任何人有一些经济纠纷”。吴益敏：“没事嘛，嗯，我告诉你，我是正常生意人，有什么事都不承认，我是吴益敏，汕头市的，不是刘荣生，刘荣生是我小弟，打工的，知道不？”。王晓雪：“款到发货，得是货做好了，给你打尾款”。吴益敏：“我说句小话给你听，这此话本来不会告诉你的，这是小人的话，我虽然欠你的货，但是我货还没给你，老是催货，超过时间，你告我拖时间，但是我合同是款到发货，你款没到，我怎么发货？”王晓雪：“那是货做好了，你给我，我给你打尾款”。王晓雪：“……”。吴益敏：“……”。王晓雪：“按合同我们也是有道理的，货出来了，我给你打尾款，你都没有出来货，我给你打什么尾款”。吴益敏：“你款没来，怎么发货？”。王晓雪：“你货都没做出来，我怎么给你打尾款？你得做出来货，我才能给你打尾款“。吴益敏：“你咋知道我货没来？”。王晓雪：“你家业务员跟我沟通时说货没出来呢！还打什么尾款？”。吴益敏：“打死都不说没有！”。王晓雪：“那你这样说我也没办法”。吴益敏：“不是，不是，法律来说，就是这样！”。王晓雪：“你把5000个瓶子给我，把3000泵头给我就完事了”。吴益敏：“那不行，这没办法。没办法，好吧，我还没时间，我要出差”。钊润公司质证认为，对录音的真实性予以确认，但不能证明王晓雪需证明的事实。
吴益敏对王晓敏提供的证据其质证意见与钊润公司一致。
钊润公司拟证明在合同履行期限内已为王晓雪完成合同约定的货物，货物现积压于仓库内，提供了照片。照片图中显示为包装及瓶的样式。王晓雪质证认为，对该证据的真实性不予确认。
庭审中，钊润公司明确表示，在货物完成后，没有通知王晓雪。
钊润公司于2014年12月31日收到本院送达的起诉书副本及相关诉讼材料。
另，钊润公司的类型为有限责任公司，法定代表人为刘荣生，股东为刘荣生、吴益敏。
以上事实，订购协议、名片、银行借记卡对账单、航空运输电子客票、订单信息（网页）、手机截屏下载资料、录音、工商材料、当事人陈述等证据证实。
本院认为：王晓雪与钊润公司签订的《订购协议》是双方的真实意思表示，合法有效，双方应恪守履行。本案的焦点是钊润公司未向王晓雪交付货物的行为是否构成违约。根据签订的协议约定“交货时间自收订金之日起算18天内生产完毕交货”。该条款是对出买人交货时间进行的约定，而非对购买人提货时间和付款时间的约定。钊润公司作为出卖人，在其完成货物的生产后，根据涉案的合同的性质和常理，钊润公司应当在货物完成后通知购买人提货，履行通知义务。现钊润公司没有证据证明其在合同约定的交货期限内通知了王晓雪提货，因此，钊润公司的行为构成违约。钊润公司认为，该条款应理解为已约定购买人提货时间，无需另行通知，对此本院不予采纳。同时钊润公司还认为，订购协议还同时约定“付款方式为王晓雪付钊润公司订货总金额5000元作为订金，其余货款付清后发货”，该条款也是约定购货人在付清余款后出买人才进行发货。对此，本院认为，应结合上述条款的意思作出理解，由于上述已认定通知义务是出卖人，因此买受人支付货款的前提应由出卖人先履行通知义务后，买受人再向出卖人支付货款。因此钊润公司认为该条款是约定无需通知王晓雪提货的辩解，本院不予采纳。王晓雪的抗辩，由于钊润公司没有通知收货的前提下，未支付余下货款理由成立。钊润公司虽提供了照片，但该照片不能证明钊润公司在合同约定的时间内完成了王晓雪订购的货物。同时，从王晓雪与吴益敏的通话录音整体分析判断，亦不能证明钊润公司在合同期限内完成了订购货物。因此钊润公司辩解，王晓雪应先付货款，其后发货，本院不予采纳。根据订购协议，货物的交货时间为收订金18日内，王晓雪于2014年8月3日向某公司交付了定金，即交货的时间应至2014年8月21日止。由于钊润公司至今未向王晓雪交付货物，其违约行为导致王晓雪的合同目的已无法实现，因此，王晓雪请求解除与钊润公司《订购协议》，本院予以支持。根据合同法的有关规定，当事人一方依约定或法定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。因此，本院确认王晓雪与钊润公司签订的《订购协议》于本院向某公司送达起诉状副本之日即2014年12月31日解除。钊润公司反诉请求继续履行合同本院不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，王晓雪请求钊润公司依法应予返还订金5000元合理合法，本院予以支持。钊润公司反诉请求王晓雪支付未付货款12000元及利息，本院不予支持，予以驳回。由于钊润公司的违约行为，导致合同解除，故钊润公司反诉请求王晓雪支付未提货物的仓储费，本院不予支持，亦予以驳回。王晓雪虽提供了其在淘宝网下单订购化妆品外包装瓶的网页，但因该证据未经第三方确认，故本院不予采信，王晓雪以该证据作为损失依据，请求钊润公司赔偿损失40500元，本院不予支持。因涉案的合同纠纷，产生的是一种违约责任，王晓雪请求钊润公司支付从哈尔滨至广州发生的往返机票费用1920元实际上是要求其承担违约责任。但双方在合同中对违约责任没有约定，且该费用不是必然产生，故王晓雪请求钊润公司支付该费用，本院不予支持。由于涉案发生的买卖关系是在王晓雪与钊润公司之间，钊润公司为有限责任公司，故王晓雪请求吴益敏对涉案的债务承担连带清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十六条之规定，判决如下：
一、王晓雪与广州市钊润塑胶制品有限公司签订的《订购协议》于2014年12月31日解除。
二、广州市钊润塑胶制品有限公司于本判决生效之日起五日内返还王晓雪5000元。
三、驳回王晓雪的其他诉讼请求。
四、驳回广州市钊润塑胶制品有限公司的全部反诉请求。
本案受理费988元、反诉费353元，由王晓雪负担受理费884元、钊润公司负担受理费104元、反诉费353元。上述受理费988元已由王晓雪预交、反诉费353元已钊润公司预交，王晓雪、钊润公司均同意由各自履行本判决时将其应承担部分直接支付给对方。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审 判 长 陈桂霞
人民陪审员 黎 珍
人民陪审员 舒永晖
二〇一五年六月十日
书 记 员 胡嘉铭