广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）钦北民初字第945号
原告郑银，女，汉族，四川省渠县人，农民，原住四川省渠县三汇镇金河村*组**号，现住广西钦州市钦南区。委托代理人韦福年，广西公润律师事务所律师。
被告许汉，男，汉族，钦州市人，农民，住钦州市钦南区。委托代理人张湘东，广西论证律师事务所律师。
原告郑银诉被告许汉机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月22日受理后，依法由黄玲适用简易程序审理，于2014年6月23日公开开庭进行了审理，原告郑银及其委托代理人韦福年、被告许汉及其委托代理人张湘东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑银诉称，2013年11月13日早上7时，原告搭乘被告的摩托车出门，途经钦州市第五中学门前时，由于被告驾驶摩托车操作不当，导致原告的左脚被卷入摩托车后轮，致原告左脚肢后跟受伤（骨头断裂）。事故发生后，被告企图逃跑，原告的母亲报警，钦州市公安局红阳派出所出警处置，由于被告不构成刑事犯罪，警察查明相关事实并做好有关身份调查后就放被告离开派出所。原告受伤后，于当天到钦州市第二人民医院治疗，诊断为：1、左足跟部皮肤剥脱伤；2、左足跟腱断裂；3、左足跟骨撕裂性骨折。住院期间一人护理，出院医嘱全休三个月。被告的侵权行为已经造成原告的经济损失有：1、医药费12043.57元（19843.57元-被告已交付7800元）；2、误工费26700元／年÷360天×124天=9200.8元（2013年四川省人身损害赔偿项目计算标准中的农林、牧、渔业26700元／年）；3、护理费（原告的母亲）26700元／年÷360天×34天=2522.8元；4、交通费300元；合计24067.17元，被告驾驶摩托车操作不当，非法营运，造成原告受伤的事故，依法应由其承担全部的损害赔偿责任。为维护原告的合法权益，请求法院判令被告赔偿原告医药费12043.57元、误工费9200.8元、护理费2522.8元、交通费300元，共计24067.17元，庭审中原告增加请求住院伙食补助费1360元（40元／天×34天），被告垫付医药费变更为7300元，总额变更为25927.17元。
原告为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、身份证，证明原告的身份情况；2、接受案件回执单、道路交通事故证明，证明公安交警证实被告身份情况及被告驾驶摩托车不当导致原告左脚脚后跟受伤的事实；3、入院、出院记录、诊断证明、病历本、住院费用清单、发票，证明被告侵权导致原告受伤住院医治34天，原告损失的费用、出院后要全休3个月，住院期需要1人护理的事实；4、车票，证明被告侵权导致原告受伤医治支出的交通费。
被告许汉辩称，一、本案不是机动车交通事故责任纠纷，而是一般侵权事故纠纷。二、被告在搭乘原告时，摩托车上还有另外一位乘客，但被告的摩托车的脚踏板只有一个，并不清楚是否后面的乘客争脚踏板过程中或者原告自身的行为导致原告左脚后跟卷入车后轮，被告的摩托车并没有在行驶中与其他车辆行人发生碰撞，被告的驾驶行为是正确得当的，因为有重大过失，所以造成的损失应该由原告承担，而不应该由被告承担，请求法院依法驳回原告的诉讼请求；三、对原告的诉讼请求中的误工费及护理费的计算标准有异议，计算标准应该按照广西的标准计算，而不是按照四川省的标准计算。
被告为证明其主张，向本院提供证据如下证据：1、行驶证，证明被告驾驶的摩托车后面的脚踏板只有一个，但当时上面的乘客有两位，不知道是否两位乘客争脚踏板导致事故发生，不是被告过失造成的；2、驾驶证，证明被告有驾驶摩托车的资格；3、被告向本院申请调查原告在住院期间的诊疗及相关医药费用的构成情况，医院出具说明一份。
本案证据经开庭质证，本院认证如下：
对原告提供的证据，被告质证如下：对证据1的真实性、合法性和关联性没有异议；对证据2的真实性、合法性没有异议，但对证明内容有异议，不能证明原告受伤是被告侵权造成的，对交通事故证明的关联性有异议，与本案无关，没有编号，不是一个完整的事故认定书；对证据3的真实性、合法性和关联性没有异议，对医疗费总额没有异议，但没有发票，钦州市第二人民医院住院结算清单中只有财务的盖章，医疗费用清单列有住院期间的药物有多种类别，如果原告已经通过其他部门取得了报销，属于重复诉请，不应得到法院支持；对证据4的真实性有异议，没有原件核对。本院认为，被告对证据1-3的真实性没有异议，本院予以确认；证据4车票因与原告住院治疗的次数、地点等不相吻合，本院不予确认，但考虑到原告为本案事故治疗确有交通费用的支出，本院酌情支持100元。
原告对被告提供的证据1、2的真实性没有异议，本院予以确认。
原、被告双方对本院依被告申请向钦州市第二人民医院调查的材料没有异议，本院予以确认。
综合本案证据，本院确认本案法律事实如下：
2013年11月13日早上7时许，原、被告经协商，被告同意驾驶桂NDB2**号二轮摩托车搭乘原告从钦州市文峰南路6巷到钦州市公安局第二办公区，收取搭车费10元。当被告搭乘原告的摩托车途经钦州市第五中学门前路段时，原告的左脚被卷入摩托车后轮，致左脚脚后跟受伤。事故发生后，原、被告双方在现场没有报交警处理，而是原告的母亲李术芳报案至钦州市红阳派出所，2014年5月20日，原告到钦州市交通警察支队四大队报案处理，同日，钦州市交通警察支队四大队出具《道路交通事故证明》，证明本案事故因事故现场变动，证据灭失，无法认定交通事故责任。
原告受伤后，于当天到钦州市第二人民医院治疗，诊断为：1、左足跟部皮肤剥脱伤；2、左足跟腱断裂；3、左足跟骨撕裂性骨折。原告住院治疗34天，花去医疗费19739.6元，住院期间需一人护理，出院医嘱全休三个月。被告已支付医疗费7300元。
原告在庭审辩论阶段改变诉因，认为本案应为运输合同纠纷，应适用运输合同相关法律法规。
本院认为，综合本案事实，本案存在以下争议焦点：
一、本案案由是机动车交通事故责任纠纷还是一般侵权责任纠纷；二、被告是否需要承担责任；三、原告各项请求是否有事实和法律依据；四、关于原告在辩论阶段改变诉因的问题。
一、关于本案案由是机动车交通事故责任纠纷还是一般侵权责任纠纷的问题。机动车交通事故责任，是指机动车的所有人或者使用人在机动车发生交通事故造成他人人身伤害或者财产损失时所应承担的侵权损害赔偿责任。显然，根据本案事实和争议焦点，本案案由应为机动车交通事故责任纠纷。
二、被告是否应承担赔偿责任的问题。被告无营运资格却驾驶摩托车载客，且搭载两人超载行驶，对事故的发生存在主要过错，原告明知或者应当知道摩托车无营运资格且搭载两人属超载，无安全保障设备，仍乘坐该车，也存在一定过错，且原、被告双方在事故发生后没有及时报交警处理，致使交警无法及时作出责任认定，均存在过错，因此，原、被告双方应承担相应责任，根据原、被告双方的过错大小，本院确定原告自负30%责任，被告负担70%责任。
三、原告的各项请求是否有事实和法律依据的问题。公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担赔偿责任。原告因本案交通事故造成的合理损失，依法有权获得赔偿。原告提出赔偿的范围和数额，应根据现有的法律、法规及事实证据作为赔偿依据。关于误工费和护理费的计算标准问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第三款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定…….受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，应适用《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中农林牧渔的标准即每天56.3元／天（20534元／年÷365天）计算；关于护理费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”的规定，应按照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中居民服务和服务业的标准即每天79.3元（28938元／年÷365天）计算，原告主张按74.2元／天计算护理费，并没有超出法律规定的范围，应予以允许。
本院结合原告的举证及当事人的诉辩意见，参照2013年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，本院确认原告的合理损失如下：1、医药费19843.57元；2、误工费6981.2（56.3／天×124天）；3、护理费2522.8元（74.2元／天×34天）；4、交通费100元；5、住院伙食补助费1360元（40元／天×34天），以上损失合计30807.57元。按原、被告责任划分，由原告自行承担30%即9242.27元，被告承担70%的责任即21565.3元，扣减被告已垫付的医药费7300元，尚欠14265.3元，被告应予以赔偿给原告。
四、关于原告在辩论阶段改变诉因的问题。本院认为，对于诉因，法律规定是可以变更的，变更途径有两条：一是由当事人通过变更诉请来变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反诉诉讼请求，有权提起反诉”。原告起诉后，其变更诉讼请求，将导致诉因变更，因而依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款的规定，原告应当在举证期限届满前申请变更诉请。二是由法院依法提示当事人变更。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”若原告以不当的诉因起诉，受案法院的法官不能在发现后径行更改原告的诉因，而是经审理后确定恰当的诉因，并提示原告变更诉因。若原告坚持原诉因，法官则应判决驳回诉讼清求；若原告变更诉因，法官就应当对新的诉因进行审理。但是，在法无明确规定应由法官释明的情形，依照“不告不理”的原则，法官既不能以“释明”告之原告修正诉因，也不能在审理中涉及。本案中，原告在起诉时选择了人身损害赔偿纠纷，认为需要改变诉因时应在举证期限内提出，但原告在辩论阶段才提出变更，已超过法律规定的期限，且原告变更的诉因并不属于法律明确规定的应由法官释明的情形，因此，对原告主张本案为运输合同，应适用运输合同相关法律的意见，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告许汉赔偿原告郑银各项损失共计14265.3元；
二、驳回原告郑银的其他诉讼请求。
案件受理费402元，减半收取201元，由原告郑银负担82元，被告许汉负担119元。
上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。逾期不履行的，则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并提交副本六份，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。
审判员 黄 玲
二〇一四年八月八日
书记员 翟培可