哈尔滨铁路运输中级法院
执 行 裁 定 书
（2015）哈铁中执复字第3号
申请复议人：牡丹江中天药业有限责任公司。住所地：牡丹江市西安区温春镇农校院内。
法定代表人：侯影，董事长。
委托代理人：佟铁军，黑龙江公盛律师事务所律师。
申请执行人：牡丹江铁路日升广告有限责任公司。住所地：牡丹江市爱民区铁三街**号。
法定代表人：庄立成，经理。
委托代理人：米岩军，职员。
委托代理人：于丽芬，职员。
被执行人：牡丹江温春药业有限责任公司。住所地：牡丹江市西安区温春镇农校院内。
法定代表人：侯远志。
申请复议人牡丹江中天药业有限责任公司不服牡丹江铁路运输法院（2007）牡铁执异字第1号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院认为，依据《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第五条：“企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。”第七条：“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以其新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”以上是审理与企业改制相关的民事纠纷案件的规定，无论哪一条均规定要求改制后的新公司要承担原企业的债务。牡丹江市人民政府的“改制批复”其效力远远不能对抗中华人民共和国国家法律法规的效力。所以，牡丹江铁路运输法院（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定书追加牡丹江中天药业有限责任公司为本案的被执行人，于法有据，并无不当。异议人称牡丹江铁路运输法院将牡丹江中天药业有限责任公司追加为被执行人错误，该执行行为违法的异议，是不想承担原企业债务的无理辩解，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条规定：“执行员接到申请执行书或者移交执行书，应当向被执行人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。”在向被执行人发出执行通知的同时即采取强制执行措施是法律赋予执行人员的权利。本案依法追加牡丹江中天药业有限责任公司为被执行人并限期履行债务，并于送达同一天采取强制执行措施冻结被执行人账户存款，其执行行为并不违法。冻结银行账户执行裁定书是2015年1月4日打印的，但执行裁定书是送达后生效，并不是打印之日生效。因此，异议人称（2007）牡铁执字第1-4号执行裁定书冻结异议人银行存款违法的异议并不成立。
申请复议人牡丹江中天药业有限责任公司称，1、执行法院（2007）牡铁执异字第1号执行裁定书错误，适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第五条错误。在工商注册档案中明确体现了申请复议人纯属三家股东出资组建的有限责任公司，其中没有任何凭证能够证明与本案被执行人温春药业公司存有任何财产连带关系；没有任何凭证能够体现申请复议人公司是根据牡丹江市政府牡政综（2010）5号的改制重组的批复，由被执行人温春药业公司改制以增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股而将被执行人温春药业公司整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的。毫无疑问，（2007）牡铁执异字第1号执行裁定书适用该条法律规定作出执行裁定，与事实毫无关联，适用法律极为错误。2、执行法院适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条错误。所谓牡政综（2010）5号批复根本没有落实和兑现，申请复议人并非是被执行人温春药业公司改制重组而成立的公司，而是货真价实有三个股东共同出资，根据公司法的相关规定组建成立的。因此，（2007）牡铁执异字第1号执行裁定书适用该条法律规定作出的执行裁定，显然错误。3、执行法院（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定书将申请复议人追加为被执行人错误，该执行行为违法。在程序上，即使申请复议人确为被执行人牡丹江温春药业有限责任公司以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业的，亦应当将申请复议人作为新公司与原企业作为共同被告提起诉讼主张权利的，作为新设公司的申请复议人才应当在所接受的财产范围内与原企业共同承担连带责任。可是，本案申请执行人牡丹江铁路日升广告有限责任公司，作为被执行人温春药业公司的债权人，并未将异议人作为共同被告提起诉讼主张权利。也就是说，申请复议人并未作为被告被起诉而被依法判决承担责任。因此，执行法院使用该条法律将申请复议人执结追加为被执行人，明显不符合法定程序，也属于适用法律明显错误。可见，应当依法撤销该（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定。4、执行法院（2007）牡铁执字第1-4号执行裁定书冻结申请复议人银行存款的执行行为违法。该裁定冻结申请复议人银行存款与（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定相矛盾，冻结行为违法。（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定书追加申请复议人为被执行人后，限定申请复议人于本裁定书生效之日起5日内向申请执行人清偿债务200000元及迟延履行期间的债务利息。逾期不履行上述义务，将强制执行。（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定书于2015年1月27日送达。根据法律规定和该裁定书中注明：本裁定送达后即发生法律效力。可见，（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定书的生效时间是2015年1月28日，裁定书限定5日内逾期不履行，可以强制执行冻结存款的期限应当到2015年2月1日，从2015年2月2日开始才可以强制执行冻结银行资金。可是，执行法院却在2015年1月4日就提前近一个月违法冻结申请复议人的银行存款。因此，（2007）牡铁执字第1-4号执行裁定书因违法而应当依法撤销并裁定解除冻结的银行存款。
本院查明，申请执行人牡丹江铁路日升广告有限责任公司依据（2006）牡铁民商初字第60号民事判决书于2007年2月2日向牡丹江铁路运输法院申请强制执行被执行人牡丹江温春双鹤药业有限公司。2009年8月17日牡丹江铁路运输法院作出（2007）牡铁执字第1-2号执行裁定书，变更牡丹江温春药业有限责任公司为本案被执行人。2010年4月28日牡丹江市人民政府作出牡政综（2010）5号《关于同意牡丹江温春药业有限责任公司改制重组的批复》，对牡丹江温春药业有限责任公司进行改制重组，存续分立（派生分立）组建牡丹江中天药业有限责任公司。2015年1月4日牡丹江铁路运输法院作出（2007）牡铁执字第1-3号执行裁定书，裁定追加牡丹江中天药业有限责任公司为本案的被执行人，同日，牡丹江铁路运输法院作出（2007）牡铁执字第1-4号执行裁定书，裁定冻结被执行人牡丹江中天药业有限责任公司在中国龙江银行存款300，000.00元。2015年1月30日，异议申请人牡丹江中天药业有限责任公司向牡丹江铁路运输法院提出执行异议申请，请求撤销（2007）牡铁执字第1-3号、第1-4号执行裁定书；裁定解除冻结异议人在中国龙江银行存款300，000.00元。2015年2月15日牡丹江铁路运输法院作出（2007）牡铁执异字第1号执行裁定书，裁定驳回异议人牡丹江中天药业有限责任公司提出的执行异议。牡丹江中天药业有限责任公司不服（2007）牡铁执异字第1号执行裁定向本院提出复议申请，本院于2015年3月2日受理了此案。
本院认为：复议申请人牡丹江中天药业有限责任公司系依据《牡丹江市人民政府关于同意牡丹江温春药业有限责任公司改制重组的批复》在被执行人牡丹江温春药业有限责任公司的基础上改制分立而来，牡丹江中天药业有限责任公司与牡丹江温春药业有限责任公司的《药品生产许可证》中的生产范围与《牡丹江市人民政府关于同意牡丹江温春药业有限责任公司改制重组的批复》的内容相吻合，证明上述分立改制事实的存在。从牡丹江市食品药品监督管理局调取的档案材料也认证了牡丹江中天药业有限责任公司依据《牡丹江市人民政府关于同意牡丹江温春药业有限责任公司改制重组的批复》在原牡丹江温春药业有限责任公司的硬件基础上改组分立而成的事实，并且牡丹江中天药业有限责任公司的负责人对以上改制分立事实进行了签字确认。虽然牡丹江中天药业有限责任公司在分立的过程中又有三名股东对其出资，但与以上分立事实并不冲突，不影响分立事实的存在。牡丹江中天药业有限责任公司所使用厂房的所有权人为牡丹江温春双鹤药业有限责任公司，故对牡丹江中天药业有限责任公司租用公主岭市中天药业有限责任公司厂房的抗辩本院不予采纳。依据《公司法》第一百七十六条规定：“公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。”第一百七十七条规定：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”本案，牡丹江中天药业有限责任公司是在牡丹江温春药业有限责任公司的硬件基础上改组分立而成事实清楚、证据充分，牡丹江温春药业有限责任公司在分立前既未履行通知和公告义务，也未与申请执行人达成书面协议，因此，牡丹江中天药业有限责任公司应与牡丹江温春药业有限责任公司一并对申请执行人承担债务。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第四百七十二条的规定，追加牡丹江中天药业有限责任公司为被执行人合法。此外，牡丹江中天药业有限责任公司于2015年1月27日签收（2007）牡铁执字第1-3、第1-4号裁定书后，且未履行裁定书中所确定的义务，牡丹江铁路运输法院在牡丹江中天药业有限责任公司未履行法律义务的情况下于同日对牡丹江中天药业有限责任公司的存款进行了冻结，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条的规定。牡丹江铁路运输法院作出的（2007）牡铁执字第1-4号执行裁定书中称“牡丹江中天药业有限责任公司应在本裁定书生效之日起5日内向申请执行人牡丹江市铁路日升广告有限责任公司清偿债务200，000.00元及迟延履行期间的债务利息。逾期不履行上述债务，本院将依法强制执行”，是执行法院对被执行人确定其自动履行的法定义务，执行法院有权在追加被执行人裁定生效后依法采取强制执行措施，牡丹江铁路运输法院冻结存款的行为是具体的强制执行措施，该案并未强制执行完毕，故冻结程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第八条、第九条之规定，裁定如下：
驳回复议申请。
本裁定送达后立即生效。
（本页无正文）
审判长 王亚勇
审判员 张 平
审判员 郭庆钢
二〇一五年四月二十七日
书记员 张志宇
附：相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
第二百三十二条作为被执行人的公民死亡的，以其遗产偿还债务。作为被执行人的法人或者其他组织终止的，由其权利义务承受人履行义务。
第二百四十二条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。
人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第四百七十二条依照民事诉讼法第二百三十二条规定，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，人民法院可以裁定变更后的法人或者其他组织为被执行人；被注销的，如果依照有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》
第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查。
第九条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百零二条规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。