湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0702刑初445号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人杨辉，男，1982年8月19日出生。因犯非法持有毒品罪，2016年8月24日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2017年3月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年8月2日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，2017年9月7日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市看守所。
被告人贵胜军，男，1986年10月12日出生。因吸食毒品行为，2014年7月8日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日；因赌博行为，2014年7月8日被常德市公安局武陵分局决定罚款五百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年8月2日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，2017年9月7日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市看守所。
常德市武陵区人民检察院以常武检公诉刑诉[2017]442号起诉书指控被告人杨辉、贵胜军犯贩卖毒品罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员刘运华出庭支持公诉。被告人杨辉、贵胜军到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：
1、2017年7月份，被告人杨辉联系被告人贵胜军，要贵胜军帮其送毒品，贵胜军表示同意。2017年7月28日0时，吸毒人员肖某某联系杨辉购买200元的毒品麻古和冰毒，通过微信红包支付毒资后，杨辉要贵胜军将毒品送到本市武陵区温莎KTV附近，贵胜军到该处后将毒品交给肖某某。
2、2017年7月30日4时，吸毒人员肖某某联系杨辉购买200元的毒品麻古和冰毒，通过微信红包支付毒资后，杨辉要贵胜军将毒品送到本市武陵区温莎KTV附近，贵胜军到该处后将毒品交给肖某某。
2017年8月1日，被告人贵胜军被抓获，当场从其身上查获二包毒品，经称重，净重为1.44克，经鉴定，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分；2017年8月1日，被告人杨辉被抓获，从其租房内查获二十包毒品，经称重，净重为10.33克，经鉴定，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
该院认为，被告人杨辉违反毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，被告人贵胜军违反毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人刑事责任。被人杨辉、贵胜军系共同犯罪，被告人杨辉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人贵胜军在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人杨辉在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，提请本院依法判处。
针对公诉机关指控，被告人杨辉对其两次贩卖毒品的事实不持异议，但对公安机关搜出的毒品重量有异议，其辩称公安机关搜出的毒品中有一包是其女朋友的，有两包疑似毒品的颗粒实际上不是毒品。被告人贵胜军对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明：常德市武陵区人民检察院指控被告人杨辉、贵胜军犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，与本院查明的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍资料，证明被告人杨辉、贵胜军的基本情况，两人均已成年，具有完全刑事责任能力。
2、归案材料，证明被告人贵胜军、杨辉系于2017年8月1日被公安机关抓获归案。
3、本院（2016）湘0702刑初225号刑事判决书及刑满释放证明书，证明被告人杨辉因犯非法持有毒品罪于2016年8月24日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2017年3月8日刑满释放。
4、吸毒人员动态管控详细信息，证明被告人杨辉系吸毒人员，2016年因吸毒被公安机关行政处罚；贵胜军系吸毒人员，2012年、2014年因吸毒被公安机关行政处罚。
5、扣押决定书及扣押物品、文件清单，证明公安机关于2017年8月1日从杨辉处扣押毒品20包（麻古、冰毒疑似物），公安机关于2017年8月1日从贵胜军处扣押冰毒2包（麻古、冰毒疑似物）。
6、吸毒成瘾认定意见书，证明杨辉、贵胜军经认定系吸毒成瘾。
7、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书及强制隔离戒毒决定书，证明被告人贵胜军、杨辉、吸毒人员王某某因吸食毒品均被公安机关决定行政拘留十五日；吸毒人员钟某、肖某某、罗某某因吸食毒品均被公安机关决定罚款五百元；其中公安机关决定对贵胜军、杨辉社区戒毒三年；对王某某强制戒毒两年。贵胜军因吸食毒品行为，2014年7月8日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日，因赌博行为，2014年7月8日被常德市公安局武陵分局决定罚款五百元。
8、证人肖某某的证言，证明其找杨辉三次购买毒品的事实经过，毒品都是由“军儿”送到温莎KTV附近给肖某某。
9、证人钟某的证言，证明其在朝阳D5区的租房内听到杨辉的电话得知杨辉在贩卖毒品，并且由一名诨名叫“军儿”的年轻男子负责送毒品的事实。
10、证人王某某的证言，证明其于2017年7月31日晚上10点多被警察抓获，其知道其男朋友杨辉贩卖毒品，让贵胜军联系卖毒品送货。
11、证人罗某某的证言，证明2017年7月27日至30日三次让肖某某帮忙购买毒品的事实经过，每次购买的金额为200元。
12、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字[2017]490号物证检验报告，证明送检的检材1-11均为红色药丸与白色晶体混合物，均检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。其中检材1-1-10均为从杨辉处扣押的毒品，检材1为从贵胜军处扣押的毒品。
13、尿检提取笔录，证明依法提取杨辉、贵胜军、钟某、王某某、罗某某、肖某某的尿样，经检验均呈甲基安非他明阳性，对此以上六人均无异议。
14、辨认笔录，证明：（1）杨辉辨认出贵胜军就是帮其送毒品的人；（2）杨辉辨认出肖某某就是向其买毒品的人；（3）贵胜军辨认出杨辉就是贩卖毒品的人；（4）肖某某辨认出贵胜军就是负责送毒品的人；（5）肖某某辨认出杨辉就是向其贩卖毒品的人。
15、扣押、提取笔录，证明2017年8月1日1时45分至1时55分，侦查员在见证人汪某某的见证下在武陵区朝阳路D5区4栋1306室查获涉嫌贩卖毒品的被告人杨辉，现场从房内一抽屉里发现一黑色丝袜包裹的蓝色塑料袋一个，内装有20小包白色塑料袋装的麻古、冰毒疑似物，现场进行了提取并扣押。2017年8月1日0时45分至1时05分，侦查员在见证人汪某某的见证下在武陵区朝阳路D5区4栋1楼电梯口查获涉嫌贩卖毒品的被告人贵胜军，现场从其身上发现一黄色芙蓉王烟盒，内装有白色卫生纸包裹着的两小包白色塑料袋包装的麻古、冰毒疑似物，现场进行了提取并扣押。
16、称量笔录，证明2017年8月1日19时40分至20时00分，侦查员在见证人汪某某的见证下在穿紫河派出所对被告人贵胜军所持有的毒品疑似物当面开封包装对疑似毒品进行称量，共有1组2个包装，经称重编号，疑似毒品编号（1）重1.44g，称量结果已告知被告人贵胜军；对杨辉所持有的毒品经称重净重为10.33克。
17、取样笔录，证明2017年8月1日20时05分至20时40分，公安机关对被告人杨辉所持有的毒品疑似物当面开封包装对疑似毒品进行检查，将疑似毒品分为两组，取样其中一组，疑似毒品编号（1-1）重0.52g，（1-2）重0.94g，（1-3）重0.51g,(1-4)重0.20g,(1-5)重0.60g，（1-6）重0.75g，（1-7）重0.85g，（1-8）重0.48g,(1-9)重0.47g，（1-10）重0.69g，封装于物证封袋便于送检。2017年8月1日19时40分至20时00分，侦查员在穿紫河派出所在见证人汪某某的见证下对被告人贵胜军所持有的毒品疑似物当面开封包装对疑似毒品进行检查，经称重编号，疑似毒品编号（1）重1.44g，封装于物证封袋便于送检。
18、照片6组：（1）肖某某与杨辉、罗某某的微信记录照片，证明肖某某于2017年7月28日凌晨00时16分和2017年7月30日凌晨04时01分给杨辉发了两个微信红包。杨辉的微信零钱明细显示其于2017年7月28日00时19分收入红包200元，于2017年7月30日11时17分收入红包200元。另可以证实罗某某给肖某某的转账记录。
（2）手机通话记录照片，证明杨辉指认其手机与“德德”（肖某某）的通话记录，其与“德德”于2017年7月27日至2017年8月1日有过多次通话。
（3）现场抓获照片，证明被告人杨辉在其租房被抓获的现场照片，以及从其租房内搜出的毒品照片。
（4）公交站牌照片，证明被告人贵胜军送毒品到温莎KTV站牌处的交易地点。
（5）称量照片，证明对被告人杨辉处查获的毒品进行称量，重量为10.33克。对被告人贵胜军处查获的毒品进行称量，重量为1.44克。
（6）尿检结果照片，证明王某某、钟某、罗某某、肖某某、贵胜军、杨辉的尿检结果均呈甲基安非他明阳性。
19、通话详单，证明杨辉与贵胜军、贵胜军与肖某某、杨辉与肖某某之间电话联系的情况。
20、穿紫河派出所的情况说明，证明2017年8月1日，常德市公安局武陵分局穿紫河派出所民警办理了杨辉、贵胜军贩卖毒品案，其中贵胜军于2017年8月1日凌晨1时许被抓获，现场查获毒品2小包（经称重，净重1.44克），全部送检；杨辉于2017年8月1日凌晨1时10分许被抓获，现场查获毒品若干（包装于黑色丝袜内的蓝色塑料袋中，内有20小包白色塑料袋装的毒品），根据毒品称重、取样、送检的相关规定，将其中分为两组，每组10小包，进行编号、称重，并取样其中一组10小包，编号1-1至1-10送检，另一组编号2进行扣押并移交入库。
21、视频资料，证明公安机关对二被告人进行讯问的同步录音录像及对从二被告人处扣押的毒品进行称量的情况。
22、被告人杨辉、贵胜军的供述与辩解，与上述证据能够相互印证，足以证明起诉书指控的基本事实。
本院认为，被告人杨辉、贵胜军违反国家毒品管理规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人杨辉辩护提出的公安机关搜出的毒品中有一包是其女朋友的，有两包疑似毒品的颗粒实际上不是毒品，其对毒品重量有异议的辩护意见，因与事实不符，本院不予采信。被告人杨辉、贵胜军系共同犯罪，在共同犯罪中被告人杨辉起主要作用，系主犯；被告人贵胜军起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人杨辉在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且因犯非法持有毒品罪被判过刑又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人贵胜军归案后能够如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。据此，对被告人杨辉适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条之规定，对被告人贵胜军适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人杨辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民处五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月2日起至2025年8月1日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人贵胜军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月2日起至2018年6月1日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 张旭升
人民陪审员 徐厚良
人民陪审员 徐宗玲
二〇一八年一月十一日
代理书记员 张 妮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。