安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00656号
上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司。
负责人：马新礼，该公司经理。
委托代理人：马鹏，安徽安港律师事务所律师。
委托代理人：李杨，安徽安港律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：王永堂，男，1934年9月6日出生。
委托代理人：董红光，安徽益友律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：泗县正源新型材料有限公司。
法定代表人：陈猛，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司（下称人民财保淮北公司）因与被上诉人王永堂、泗县正源新型材料有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院于2014年9月15日作出的（2014）泗民一初字第02587号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年11月12日受理后，由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
王永堂一审起诉称：2014年7月21日8时50分，王波驾驶泗县正源新型材料有限公司的皖L×××××号重型特殊结构货车沿泗县草沟镇王楼村南北水泥路由南向北行驶至稻王村路段时，刮到前方同方向王永堂骑行的自行车，造成王永堂右股骨粗隆间骨折的交通事故。王永堂受伤后在泗县中医院住院治疗21天，出院医嘱休息四个月。皖L×××××号货车在人民财保淮北公司投保了交强险和第三者责任险。请求法院判令泗县正源新型材料有限公司、人民财保淮北公司赔偿王永堂医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、二次手术费、精神损害抚慰金、交通费等计65075元。
泗县正源新型材料有限公司一审未作答辩也未递交证据。
人民财保淮北公司一审辩称：1、其承保了皖L×××××号重型特殊结构货车的交强险和不计免赔限额为500000元的第三者责任险，事故发生在保险期间。其同意在保险限额内赔偿王永堂的合理损失。2、王永堂的医疗费中有2521.79元不是用于治疗本次事故导致的骨折，有7870.41元不属于医保用药，两项合计10392.20元，其不应赔偿。其不承担诉讼费。
一审法院查明：2014年7月21日8时50分，王波驾驶皖L×××××号重型特殊结构货车沿泗县草沟镇王楼村南北水泥路由南向北行驶至稻王村路段，刮到前方同方向王永堂骑行的自行车，造成王永堂右股骨粗隆间骨折的交通事故。泗县公安局交警大队认定王波负事故全部责任。王永堂受伤后在泗县中医院住院21天，支出医疗费30083.98元，出院医嘱卧床休息治疗四个月，一年后取内固定，二次手术费尚需12000元。王永堂的医疗费中有2307.59元不是用于治疗右股骨粗隆间骨折，而是用于治疗王永堂的其他疾病。皖L×××××号重型特殊结构货车系泗县正源新型材料有限公司所有，该车在人民财保淮北公司投保了交强险和不计免赔责任限额为500000元的第三者责任险。王波是泗县正源新型材料有限公司的驾驶员。
一审法院认为：公民的生命健康权依法受法律保护。王波驾车致王永堂受伤并负事故全部责任，肇事车辆在人民财保淮北公司投保了交强险和不计免赔限额为500000元的第三者责任险。人民财保淮北公司应首先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分再由人民财保淮北公司在第三者责任险限额内按保险合同约定承担赔偿责任，仍不足的，由侵权人泗县正源新型材料有限公司依照道路交通安全法和侵权责任法之规定予以赔偿。王波是泗县正源新型材料有限公司的驾驶员，其因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位泗县正源新型材料有限公司承担侵权责任，王波在本案中不承担赔偿责任。依据王永堂的伤情、年龄等实际情况，参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》并结合医嘱，王永堂出院后的护理期以90日为宜。依据2013年度安徽省统计公报并参照相关标准，王永堂的损失有：医疗费27776.39元（30083.98元－2307.59元）、住院伙食补助费630元（30元／天×住院21天）、营养费630元（30元／天×21天）、护理费11274.27元［101.57元／天×111天（住院21天＋出院后90天）］、王永堂的精神损害抚慰金5000元，交通费酌定300元，以上计45610.66元。人民财保淮北公司在交强险限额内赔偿王永堂26574.27元［医疗费项下10000元＋伤残赔偿项下16574.27元（护理费11274.27元＋精神抚慰金5000元＋交通费300元）］，在第三者责任险限额内赔偿王永堂19036.39元（45610.66元－26574.27元）。泗县正源新型材料有限公司在本案中不再承担赔偿责任。王永堂诉讼请求赔偿二次手术费，二次手术费可待实际发生后另行处理。王永堂诉讼请求赔偿住院期间两人护理的费用，因无相关医嘱，依法支持一人护理的费用。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、人民财保淮北公司于判决生效后十日内赔偿王永堂45610.66元；二、泗县正源新型材料有限公司在本案中不再承担赔偿责任；三、驳回王永堂对王波的诉讼请求；四、驳回王永堂的其他诉讼请求。案件受理费减半收取715元，由泗县正源新型材料有限公司负担。
人民财保淮北公司不服一审判决向本院提出上诉称：1、根据保险条款约定，保险公司不赔偿王永堂的非医保用药。人民财保淮北公司对该条款向投保人尽到了充分的告知及明确说明义务。一审法院认为人民财保淮北公司未尽到提示及明确说明义务，未将非医保用药扣除错误。2、根据王永堂的伤情，其护理费应以当地护工80元／天的标准，以住院期间和休息60日为宜。3、王永堂的精神损害抚慰金不应得到支持。请求撤销原判，依法改判。
王永堂答辩称：1、王永堂受伤后针对该伤情进行的治疗以及使用的医药均是其手术治疗必要的费用，人民财保淮北公司依照2010年的审查文件要求扣除非医保用药不符合要求。人民财保淮北公司称其在投保单就免责条款向投保人进行告知也没有证据证明，投保单显示该车辆的保险是别的公司代为投保，不能证明已尽到了告知义务。2、王永堂骨折出院后需卧床休息4个月，一审支持出院后三个月的护理费适当，且一审计算王永堂的护理费标准正确。3、王永堂虽未构成伤残，但根据侵权事实及造成的结果，一审支持王永堂精神损害抚慰金适当。
泗县正源新型材料有限公司未作答辩。
王永堂、人民财保淮北公司所举证据与一审相同，相对方的质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：王永堂的护理费标准及护理期是多少，其精神损害抚慰金诉求应否得到支持；人民财保淮北公司赔偿的医疗费应否扣除非医保费用。
王永堂的护理费标准，一审参照安徽省居民服务业和其他服务业平均工资计算为101.57元／天并无不当。人民财保淮北公司上诉要求按80元／天的标准计算王永堂的护理费没有依据，本院不予采纳。
本案交通事故造成王永堂右股骨粗隆间骨折，王永堂受伤后住院21天，出院医嘱卧床休息四个月，故其一审支持王永堂的护理期为住院21天加上出院后3个月不超过王永堂应当得到支持的护理期。人民财保淮北公司上诉要求支持王永堂住院期间及出院后60天的护理费没有依据，本院不予采纳。
王永堂没有提供证据证明其在本案事故中构成伤残，故一审支持其精神损害抚慰金的诉求不当，本院予以纠正。
人民财保淮北公司提出其不承担王永堂的非医保费用，但其提供的关于王永堂医药费用审核意见系其单方作出，不能作为认定王永堂的非医保费用的依据。故人民财保淮北公司要求其赔偿款中扣除王永堂的非医保费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。
各方对一审判决王永堂除护理费、精神损害抚慰金之外的损失均未提出异议，本院予以确认。王永堂因本案事故造成的损失为：医疗费27776.39元、住院伙食补助费630元、营养费630元、护理费11274.27元、交通费300元，计40610.66元。因王波负本案事故的全部责任，王永堂无责任，且人民财保淮北公司承保了皖L×××××号车辆的交强险及不计免赔500000元第三者责任险。故人民财保淮北公司应在交强险限额内赔偿王永堂医疗费10000元、护理费11274.27元、交通费300元，计21574.27元，在第三者责任险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费19036.39元。人民财保淮北公司应赔偿王永堂40610.66元（21574.27元＋19036.39元）。
综上，人民财保淮北公司关于不应赔偿王永堂精神损害抚慰金的上诉理由成立，本院予以采纳，其余上诉理由不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但支持王永堂的精神损害抚慰金诉求错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条第一、二款、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省泗县人民法院（2014）泗民一初字第02587号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司于本判决生效后二十日内在交强险及第三者责任险限额内赔偿被上诉人王永堂医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费，计40610.66元；
三、被上诉人王永堂对被上诉人泗县正源新型材料有限公司的诉讼请求；
四、驳回被上诉人王永堂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费715元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮北市分公司负担380元，被上诉人泗县正源新型材料有限公司负担335元；二审案件受理费242元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司负担192元，被上诉人王永堂负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 姚 强
审判员 耿青代理审判员张虹良
二〇一四年十二月八日
书记员 王 洁
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收放或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实清楚错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；