宜昌市夷陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂夷陵刑初字第00064号
公诉机关宜昌市夷陵区人民检察院。
被告人刘某。
辩护人张学成，湖北旭晟律师事务所律师。
宜昌市夷陵区人民检察院以夷检公诉刑诉（2014）52号起诉书指控被告人刘某犯贪污罪、滥用职权罪，于2014年4月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。宜昌市夷陵区人民检察院指派检察员覃超出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人张学成出庭参加诉讼。经报请宜昌市中级人民法院批准延长审理期限三个月，现已审理终结。
宜昌市夷陵区人民检察院指控：一、贪污罪
2013年8月间，被告人刘某在担任湖北夷陵经济开发区陈埫坪村党总支书记、村委会主任、夷陵经济开发区陈埫坪征迁工作领导小组第一副组长、房屋拆迁组组长期间，在协助人民政府从事土地、征收征用补偿费用的管理工作过程，利用职务上的便利，骗取国有资金人民币共计818782.2元。具体事实如下：
1、2013年8月，被告人刘某将本人的宜昌市夷陵区服装零售的个体工商户营业执照的经营场所由黄花乡黄花场村五组篡改为陈埫坪村五组，利用职务上的便利骗取经营项目拆迁补偿款46000元。
2、2013年8月，被告人刘某将宜昌市夷陵区小溪塔亮洁汽车美容部的经营者由杜某某篡改为刘某本人，将没有实际经营的该项目作为经营项目上报，利用职务上的便利骗取经营项目补偿款56800元。
3、2013年8月，被告人刘某在自家房屋已经领取正附房征地拆迁补偿资金的情况下，要求拆迁公司工作人员对其与前妻张某共同经营的宜昌市夷陵区小溪塔耐信地板建�商行项目的补偿金额不能低于20万元，后刘某通过拆迁公司工作人员将已经补偿过的正房面积重复计算为耐信地板建材商行经营门面面积，其进行审核后骗取拆迁补偿款191638.7元。
4、2013年8月，被告人刘某通过宜昌信诚测绘有限公司夷陵区分公司虚增其父亲房屋面积和更改房屋结构定性等方法，骗取征地拆迁正房、附房补助以及正房奖励、房屋残值等补偿款236643元，扣除应原遗漏计算的钢架棚补偿款17040元，其骗取补偿款219603元。
5、被告人刘某将原属于其父亲的房屋分户给其母亲，其进行审核后将附房按正房计算、虚增正房面积、提高补偿标准，骗取正房补助以及正房奖励、房屋残值、不还建补偿等多项补偿款共计246940.5元。
6、被告人刘某将其父亲未事实经营的百货日杂商店作为经营项目纳入补偿范围，其进行审核后从中骗取补偿款57800元。
案发后，被告人刘某经宜昌市夷陵区纪委电话通知主动到区纪委接受调查，并主动交代了区纪委尚未掌握的上述事实；涉案款项由本院通知银行依法冻结。
二、滥用职权罪
被告人刘某于2013年4月起担任湖北夷陵经济开发区陈埫坪村党总支书记及夷陵经济开发区陈埫坪征迁工作领导小组第一副组长、房屋拆迁组组长。征迁领导小组负责组织、领导、协调小溪塔高新园区陈埫坪片区的征地拆迁和项目建设，指导和督促相关工作按时优质完成工作任务额；房屋拆迁组负责丈量兑付，负责指导督促拆迁公司搞好房屋拆迁及拆迁政策的审核把关，负责拆迁安置户的统计等工作。2013年8月，被告人刘某在负责领导、组织、协调小溪塔高新园区陈埫坪片区的征地拆迁过程中，滥用审核职权，导致国家财产损失346123元，具体事实如下：
1、被告人刘某在明知拆迁公司对其父亲的酒厂项目制定的补偿�细高于实际补偿标准的情况下其仍审核通过，致使国家资金损失259160.5元。
2、被告人刘某在明知拆迁公司对其母亲的农副产品加工项目制定的补偿明细高于实际补偿标准的情况下其仍审核通过，致使国家资金损失38400元。
3、被告人刘某在明知拆迁公司对其母亲的养鸡场项目制定的补偿明细高于实际补偿标准的情况下其仍审核通过，致使国家资金损失48562.5元。
公诉机关认为，被告人刘某身为农村基层组织成员，在协助人民政府从事行政管理工作过程中，利用职务上的便利，骗取公共财物；被告人刘某在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务时，滥用职权致使公共财产遭受重大损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百九十七条、第九十三条第二款，提请本院以贪污罪、滥�职权罪追究其刑事责任。
被告人刘某当庭对起诉书指控的主要事实及获取折迁补偿款的金额不持异议，但对本案的定性提出了不同意见。
辩护人张学成从事实证据和法律适用两个方面分别提出了起诉书指控被告人刘某犯贪污、滥用职权罪不能成立的辩护意见。一、关于贪污罪方面：1、起诉书指控事实方面存在错误，表现其一服装零售个体工商户执照并非由被告人刘某篡改后直接交给拆迁公司，而是其父连同其他经营项目证照一并直接交给拆迁公司工作人员，在与拆迁公司达成拆迁补偿协议后，由拆迁公司工作人员对服装零售业个体工商户执照的经营地进行了变造后按工作流程进行审核、审批；其二亮洁汽车美容部的营业执照登记人虽是杜某某，但现有证据均能证实刘某系实际经营人，仅是借用杜某某之名进行了工商登记；其三前述二经营项目和耐信地板建材商�以及刘某父母名下的经营项目、房屋所获补偿额均是拆迁公司与被告人刘某父母经过多次反复协议，几番讨价还价形成的总额拆迁补偿合同标的，拆迁公司为了按照开发区管委会的工作要求，依内部审核、审查、审批流程，而根据补偿合同确定的总金额倒推制作了内部资料，在其制作的内部资料中若存在虚增面积、扩大补偿范围、超标准补偿，与被拆迁户没有刑法意义上的因果关系；其四刘某父母的房屋及经营项目所获补偿额，与刘某系不同主体，所获补偿系其与拆迁公司谈判结果，刘某并未直接参与谈判，亦未对拆迁公司进行指使、授意、暗示、串通、合谋等行为，以被折迁户想获得最大利益的心理态度接受拆迁公司与其父谈判的结果，并无厚非。2、在法律适用方面对被告人刘某认定为贪污罪的犯罪主体以及实施骗取国家财产的认定上错误。被告人刘某虽是拆�工作领导小组成员，但并没有行政管理职责，对拆迁工作无支配、决策权利；其二、被告人刘某在在拆迁资金支付审批单上的签名处明确载明系“村委会审核意见”栏，而驻村指导工作组人员签名栏、拆迁办审核意见栏、分管征地拆迁领导审批意见栏均有相关人员签暑意见，再次表明被告人刘某仅行使了村委会审核职能，而不带有人民政府行政管理之职；其三、与被告人刘某之父母经过多轮谈判，达成240万元的总体补偿协议，管委会领导知晓并认可，后由拆迁公司工作人员为了达到管委会内部审核要求而编造材料上报，不存在被告人刘某采取了骗取国家财产的手段。
二、关于滥用职权罪方面，提出被告人刘某既不是国家机关工作人员，亦没有受委托从事行政管理职责，其主体身份不符合滥用职权罪主体，客观上无滥用职权行为的辩护意见。
经审理查明，2013年4�27日夷陵经济开发区管理委员会作出关于成立陈埫坪征迁工作领导小组和工作专班的通知，委任刘某为征迁工作领导小组第一副组长和房屋拆迁组组长，主要工作任务即完成居民安置点及永新烟机、中路农机、宏箭铝业等招商企业新征土地。主要工作职责为负责房屋丈量兑付，负责指导督促拆迁公司搞好房屋拆迁及拆迁政策的审核把关，负责拆迁安置户的统计等工作。
根据夷陵区管委会的工作要求，陈埫坪村委员会与宜昌广通房屋拆迁有限公司、宜昌信诚测绘有限公司夷陵区分公司分别签订房屋拆迁补偿、测绘服务合同。同年8月开展对陈埫坪村涉及20余户村民的房屋拆迁补偿安置工作，
一、关于贪污罪方面的事实
富海拆迁公司借用广通拆迁公司资质承接该项目后，安排工作人员袁某某、杨某某具体负责刘某父母等五户村民的拆迁谈判工作，在李某某和指导组赵某某、彭某及村委会后备干部丁某某多次参与下，与刘某的父亲协商谈判，袁某某等人数次与被告人刘某之父进行谈判，对其父自报的七个经营项目逐一按照（2010）区政府5号文件，结合宜兴大道改扩建工程项目、小鸦路改扩建工程项目的实际操作以及陈埫坪村委会为房屋拆迁形成的村民代表大会决议等补偿规定以及按照前期由测绘公司收集的测绘数据进行谈判。经多次协商，包括其父的房屋补偿共计签订九份拆迁补偿合同，总标的达2401818元。合同签订后，刘某某将其能提供的经营项目证照和其他材料提供给了袁某某，由袁某某转交给李某某进行资料整理，李某某依所签订的补偿合同金额逐项进行了资料整理上报村委会和驻村指导组，后逐级上报到管委会审批。在管委会审批的各个项目中，其中有三个经营项目系被告人刘某名下，即服装零售46000元、亮洁汽车美容�56800元、耐信地板建材商行191638.7元。另三个项目系被告人刘某父母名下即虚增刘智明房屋面积、更改房屋结构，骗取补偿款219603元；将被告人刘某母亲名下的附房按正房计算，提高补偿标准，骗取补偿款246940.5元；将未实际经营的百货日杂商店作为补偿范围，骗取补偿款57800元。公诉机关将其总额818782.2元认为系被告人刘某的贪污行为。
同时查明，被告人刘某在工商注册登记的服装零售项目，经营地登记为宜昌市夷陵区黄花乡黄花场村，并不在宜昌市夷陵经济开发区陈埫坪村行政地域管辖范围之内，被告人刘某对此明知而仍在村委会审核意见栏内签字，认可此经营项目为应获拆迁补偿范围，实际骗取了国家补偿资金46000元。
二、关于滥用职权罪方面的事实
被告人刘某父亲刘智民的酒厂项目，其母的农副产品加工项目和养鸡项目实际存在，但没有相关的经营许可证照，共获取实际补偿346123元。被告人刘某父母上述的三个项目所获补偿均是在与拆迁公司谈判形成具体补偿金额后，由拆迁公司工作人员分项整理了相关资料上报，被告人刘某在村委会审核意见栏签名。除刘某在村委会审核意见栏签名外，还有驻村指导组负责人赵某某，管委会拆迁办主任黄某某，管委会分管领导许某某签名。被告人刘某签名尚不具有行政审批决策权利性质。
上述事实，被告人刘某均有相应的供述，且有湖北夷陵经济开发区管委会文件，夷陵经济开发区项目建设管理办公室出具的《刘某房屋及经营门面补偿情况说明》、领款单、房屋拆迁补偿及安置协议书，宜昌信诚测绘有限公司夷陵区分公司出具的《刘智明房屋面积情况说明》，宜昌市夷陵区工商行政管理局出具的《个体信息》，小溪塔高新技术产业园开发建设工作领导小组办公室文件《夷陵经�开发区小溪塔高新技术产业园征地拆迁及资金管理实施细则》、宜昌市夷陵区人民政府办公室文件《湖北夷陵经济开发区小溪塔高新技术产业园项目建设资金管理办法》、宜昌市夷陵区人民政府办公室文件《区人民政府关于发布夷陵区征地拆迁补偿办法的通知》，中共宜昌市夷陵区纪委纪检监察一室出具的《关于刘某在区纪委调查期间情况的说明》，冻结存款通知书，证人一、证人二、证人三、证人四等人的证言，刘某某家房屋照片、经营项目照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某之父刘智民以家庭代表身份与拆迁公司进行房屋拆迁及经营项目补偿谈判，包含起诉书指控的第一起在内均逐项达成补偿协议，拆迁公司工作人员编造资料，逐级上报。被告人刘某作为征迁工作领导小组第一副组长和房屋拆迁组领导以及村委会主任，对拆迁公司上报的补偿�案中，明知其服装零售项目不符合补偿条件仍然签字认可上报，在主观上具有非法占有国家补偿款的故意，采取欺骗手段，骗取该项目补偿款，其行为构成贪污罪，应当承担刑事责任。公诉机关指控的贪污罪部分该笔事实及罪名成立。
公诉机关指控的贪污罪其他2-6起，涉及到被告人刘某的两个经营项目即亮洁洗车和耐信地板销售，该经营项目的实际经营人即为被告人刘某，在拆迁过程中应当获得相应补偿，所获补偿金额是其家庭代表刘智民与拆迁公司谈判结果，所获补偿与被告人刘某协助政府工作的职责不相关联；其父母所获取拆迁补偿在适用补偿方式和补偿标准上与同村其他村民具有共性，无充分证据证明是被告人刘某指使、授意等方式骗取国家拆迁补偿费用，被告人刘某对此不应承担刑事责任。拆迁公司工作人员编造资料是为了驻村指导组、村委会、管委会等审核、审查和审批之需要，被拆迁对象无需对编造的资料承担责任，依据拆迁补偿合同而取得拆迁补偿款是合同相对人的真实意思。
被告人刘某经“关于成立陈埫坪征迁工作领导小组和工作专班的通知”形式，委任为征迁工作领导小组第一副组长和房屋拆迁组组长，其身份特征非国家机关工作人员，亦不符合受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员。公诉机关指控被告人刘某犯滥用职权罪，其主体身份与该罪并不相符，该项指控不能成立，本院不予支持。
被告人刘某经宜昌市夷陵区纪委电话通知主动到区纪委接受调查，并主动交代了区纪委尚未掌握的利用职务之便，骗取国家补偿款46000元的事实，且在开庭审理中仍能就该笔事实如实供述，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。本院为惩治贪腐，维护公务人员履行职务行为廉洁性，依照《�华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款，第六十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贪污罪，判处有期徒刑一年。
二、被告人刘某贪污赃款46000元，予以没收上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘某的刑期自2013年12月5日起至2014年12月4日止，没收款在本判决发生法律效力后从宜昌市夷陵区人民检察院冻结款项中扣划缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴述红
人民陪审员 李怀兵
人民陪审员 李先伸
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 王 红