重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝一中法民终字第01975号
上诉人（原审原告）廖鹏，住重庆市江北区。
委托代理人廖军，重庆索通（永川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）肖帮富，住重庆市合川区。
被上诉人（原审被告）重庆旌进出租汽车有限责任公司第二分公司，住所地重庆市南岸区涂山路596号。
负责人王新民，经理。
委托代理人周杰，重庆旌进出租汽车有限责任公司第二分公司员工。
委托代理人孟翔，重庆旌进出租汽车有限责任公司第二分公司员工。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市渝中区沧白路40号。
负责人龙保勇，总经理。
委托代理人宋成波，重庆智渝律师事务所律师。
委托代理人黄清旭，重庆智渝律师事务所律师。
上诉人廖鹏与被上诉人肖帮富、重庆旌进出租汽车有限责任公司第二分公司（以下简称“旌进分公司”）、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称“人保重庆分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2013年3月21日作出（2013）江法民初字第00251号民事判决，廖鹏对该判决不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理，于2013年5月14日对本案进行了询问。上诉人廖鹏及其委托代理人廖军与被上诉人肖帮富、被上诉人旌进分公司的委托代理人周杰、被上诉人人保重庆分公司的委托代理人黄清旭、宋成波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2012年1月8日2时50分，肖帮富驾驶渝A×××××小轿车由观音桥往长安华都方向行驶，当车行驶至鲤鱼池人行横道处时，该车车头与由车行方向从左往右横过公路的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。同年2月1日，重庆市公安局江北区分局交通巡逻警察支队作出渝公交认字（2012）第00005号道路交通事故认定书，认定肖帮富承担此次事故全部责任，廖鹏不承担事故责任。
原告受伤后，在重庆市第四人民医院（重庆市急救医疗中心）住院治疗52天，并于2012年2月29日出院，被诊断为脑挫裂伤、特急性创伤性硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血和颅底骨折。出院医嘱为门诊随访，休息2周，加强锻炼。原告住院期间，旌进分公司为其垫付医疗费119443.07元。原告出院后，在该院门诊治疗，发生门诊医疗费4504.83元。
2012年6月26日，重庆市法医学会司法鉴定所对原告的伤残等级和后续医疗费进行鉴定，其鉴定意见为廖鹏颅脑损伤后智力下降、日常生活能力轻度受限，属十级伤残；廖鹏康复治疗约需6000元。原告为此交纳伤残鉴定费1000元和后续医疗费评定费600元。同年10月31日，重庆法医验伤所对原告的后续医疗费进行鉴定，鉴定意见为廖鹏可重新行颅骨修复，若再次手术，费用约需30000元。原告再次缴纳鉴定费1000元。在诉讼过程中，人保重庆分公司提出原告的康复费6000元和后续医疗费30000元有重复交叉赔偿部分，原告遂自愿放弃康复费，三被告亦均不申请重新对原告康复费和后续医疗费进行鉴定。
原告系城镇居民，其母周某（生于1929年10月8日）居住在城镇，婚后生育两个子女，即廖鹏和廖兴莉。在诉讼过程中，原告举示从受伤后至今未在重庆中晟物业管理有限责任公司工作的误工证明，但未举示充分证据证明其工资收入。
另查明，肖帮富系旌进分公司的员工，其驾车属履行职务行为，渝A×××××小轿车所有人系旌进分公司，该车由旌进分公司在人保重庆分公司投保交强险，事故发生在保险期内。
廖鹏一审诉称，2012年1月8日2时50分，肖帮富驾驶渝A×××××小轿车由观音桥往长安华都方向行驶，当车行驶至鲤鱼池人行横道处时，该车车头与由车行方向从左至右横过公路的行人原告相撞，造成其受伤的交通事故。经交警部门认定，肖帮富承担该事故的全部责任。现起诉要求被告赔偿医疗费4504.83元、后续医疗费30000元、住院伙食补助费1664元（52天×32元／天）、营养费2000元、护理费17000元（170天×100元／天）、误工费26176.10元（3349元／月÷21.75天×170天）、交通费2000元、××赔偿金77935.60元［（××赔偿金20249.70元／年×20年×10%）＋被扶养人周某的生活费（14974.49元／年×5年÷2）］、后期康复治疗费6000元、精神损害抚慰金20000元和鉴定费2600元，共计189380.53元。
肖帮富一审辩称，其系旌进分公司的驾驶员，其驾车行为属履行职务行为，故不承担本案赔偿责任。
旌进分公司一审辩称，对交通事故的事实及责任划分无异议，肖帮富系我公司的驾驶员，肇事车辆系我公司所有，原告请求赔偿的部分费用过高，不同意原告的诉讼请求。
人保重庆分公司一审辩称，对交通事故的事实及责任划分无异议，肇事车辆在我公司投保交强险属实，交通事故发生在保险期内，原告请求赔偿的部分费用过高，不同意原告的诉讼请求。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。公民、法人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。按照我国道路交通安全法的规定，被保险机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任。本案中，肖帮富系旌进分公司的员工，其在履行职务过程中发生交通事故致人损害，其民事赔偿责任应由承受主体即旌进分公司承担，肖帮富不承担本案赔偿责任。故原告损失首先应由人保重庆分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，对超过交强险部分的费用由旌进分公司承担赔偿责任。重庆市公安局江北区分局交通巡逻警察支队作出的道路交通事故认定书客观详实且程序合法，一审法院以该认定书认定事故各方责任。
关于原告的各项损失，一审法院确认如下：1、原告主张医疗费4504.83元，有医疗机构出具的正式票据，其证据充分，一审法院予以确认。2、原告主张后续医疗费30000元，有鉴定机构的鉴定意见，一审法院予以确认；3、原告主张住院伙食补助费1664元，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，其住院治疗天数和计算标准符合法律相关规定，一审法院予以确认。4、原告主张营养费，因无医疗机构出具加强营养的医嘱，一审法院不予支持。5、原告主张护理费，一审法院根据原告住院治疗52天并按照50元／天的标准确认住院期间的护理费2600元（52天×50元／天）。6、原告主张误工费，按照最高人民法院人身损害赔偿司法解释之规定，误工费可计算至定残前一日。原告的误工时间从其受伤之日至定残前一天共计169天，由于原告未举示充分证据证明其收入状况，一审法院参照2011年重庆市居民服务和其他服务业年平均工资20861元／年的标准确认误工费为9658.93元（20861元／年÷365天×169天）。7、原告主张交通费，一审法院根据原告的伤残等级和本案的实际情况酌情确认300元。8、原告主张××赔偿金，其计算方法有误，其××赔偿金应为44243.02元［（20249.70元／年×20年×10%）＋被扶养人周某的生活费（14974.49元／年×5年×10%÷2）］。8、原告主张康复费，原告已当庭放弃该笔费用，一审法院予以支持。9、原告主张精神损害抚慰金，因本次交通事故致原告××，造成其精神和身体痛苦，一审法院根据侵权人的过错程度、原告的伤残等级和本地平均生活水平等实际情况确认2000元，其余过高部分一审法院不予支持。10、原告主张鉴定费2600元，其中，因原告已放弃康复费，由此而产生的康复费的鉴定费600元一审法院亦不予支持，其余2000元系因本次交通事故诉讼产生的必要费用，且有鉴定机构的正式发票，一审法院予以确认。
综上所述，应纳入本案赔偿范围的为：医疗费4504.83元、后续医疗费30000元、住院伙食补助费1664元、护理费2600元、误工费9658.93元、交通费300元、××赔偿金44243.02元、精神损害抚慰金2000元和鉴定费2000元，共计96970.78元，前述损失由人保重庆分公司在医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告58801.95元；不足部分28168.83元由旌进分公司承担赔偿责任。遂依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效之日起10日内赔偿廖鹏各项损失68801.95元；二、重庆旌进出租车汽车有限责任公司第二分公司于本判决生效之日起10日内赔偿廖鹏各项损失28168.83元；三、驳回廖鹏的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4086元，减半收取2043元，由重庆旌进出租车汽车有限责任公司第二分公司负担，此款已由廖鹏向一审法院预交，重庆旌进出租车汽车有限责任公司第二分公司在履行上述义务时一并支付廖鹏，一审法院不作清退。
廖鹏不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判全部支持上诉人的一审全部诉讼请求，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1.一审法院未采信廖鹏提交的收入证明和误工证明，而按服务行业平均工资标准计算误工损失错误；2.营养费未考虑、精神损害抚慰金过低、康复费的鉴定费不应由廖鹏负担、护理费按50元／天主张过低。
三被上诉人均答辩称，一审判决各项费用计算正确，应当维持。
本院二审查明事实与一审一致。
经审查，一审法院判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。
本院认为，本案系因道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，根据侵权责任法第四十八条的规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任，一审法院判决廖鹏因交通事故获赔各项损失符合法律规定。廖鹏上诉认为一审未采信其举示的误工费证据，经本院审查廖鹏举示重庆中晟物业公司出具的误工证明，但未举示工资表，仅举示重庆中晟物业公司出具的证明，该证明载明的廖鹏10月至12月，每月工资3499元，且在末尾注明“此证明仅限于此次车祸赔偿使用”。本院认为该证据不足以证明廖鹏长期固定的收入，一审法院对该证据未予采信，但结合其在物业公司工作的情况，参照2011年重庆市居民服务和其他服务业年平均工资主张误工费，并无不当，应予维持。另，关于营养费需遵医嘱予以主张，廖鹏未证明医嘱加强营养，不予主张；关于精神损害抚慰金，结合本案实际情况，廖鹏伤残等级为十级，主张2000元合理；关于康复费的鉴定费，因廖鹏自行放弃主张康复费，该鉴定费理应由其自行负担。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确、审判程序合法，应予维持。廖鹏的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1347元，由廖鹏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗登文
代理审判员 王 兵
代理审判员 刘 静
二〇一三年六月三日
书 记 员 曾 静