河南省新乡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫07刑终316号
原公诉机关新乡市卫滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴继龙，男，1988年3月4日出生，汉族，初中肄业，无业，住河南省。因涉嫌贩卖毒品，于2015年10月19日被新乡市公安局胜利分局刑事拘留；2015年10月30日被逮捕。
辩护人马世震，新乡市卫滨区法律援助中心律师。
原审附带民事诉讼原告人姜某1，女，1922年2月13日出生，汉族，住新乡市。（被害人李某3的母亲）
原审附带民事诉讼原告人胡某，女，1953年10月14日出生，汉族，住新乡市。（被害人李某3的妻子）
原审附带民事诉讼原告人李某1，女，1980年10月18日出生，汉族，住江苏省苏州市。（被害人李某3的女儿）
诉讼代理人李作华，男，1956年11月29日出生，汉族，住河南省卫辉市。
原审附带民事诉讼原告人李某2，男，1957年7月15日出生，汉族，住新乡市。
原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司
负责人王英，该公司总经理。
卫滨区人民法院审理卫滨区人民检察院指控原审被告人吴继龙犯贩卖毒品罪、交通肇事罪及附带民事诉讼原告人提起的损害赔偿一案，于2016年6月24日作出（2016）豫0703刑初23号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人吴继龙不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭于2016年9月28日在新乡市看守所公开开庭审理了本案，新乡市人人民检察院指派检察员马晓晖、熊文丽到庭参加诉讼，上诉人吴继龙及其辩护人马世震到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定：
贩卖毒品罪
1、2015年7月份的一天下午，被告人吴继龙接到张某购买毒品的电话，便开车到新乡市卫滨区自由路张某家楼下，将一小包冰毒卖给张某，张某向吴继龙支付了200元现金。
2、2015年10月17日凌晨，被告人吴继龙携带一小包毒品入住到姜某2（已起诉）位于新乡市牧野区755厂家属院43号楼西户的家中。2015年10月19日凌晨，被告人吴继龙接到张某购买毒品的电话，吴继龙要求张某通过微信方式联系，后经讨价还价，以二百元的价格成交。张某以微信红包的方式向吴继龙支付了二百元毒品钱，而后打车到吴继龙所在的755厂家属院43号楼下，准备与刚下楼前来送货的吴继龙进行交易时，被民警当场抓获。现场从吴继龙身上查获毒品一包。经新乡市公安局刑事科学技术研究所鉴定，所查获的毒品重量为0.363克，主要成分为甲基苯丙胺。
认定上述事实的证据有：被告人照片、户籍证明、前科证明、手机聊天记录、尿检结果、扣押物品清单、上缴毒品清单、到案经过、通话记录、情况说明、证人张某、姜某2的证言、被告人吴继龙的供述与辩解、新乡市公安局刑事科学技术研究所（新）公（刑）鉴（理化）字（2015）175号鉴定文书、指认现场笔录，指认现场照片。
交通肇事罪
2015年10月8日21时30分许，被告人吴继龙驾驶豫Ｇ×××××号白色长安轿车，沿新乡市和平路由南向北行驶至和平路与东大街交叉口时，与该路口北侧沿斑马线由东向西横过道路的行人李某3、李某2发生碰撞，造成李某3受伤经抢救无效于2015年12月18日死亡、李某2受伤的重大交通事故。经道路交通事故认定，被告人吴继龙应承担事故的全部责任，李某3、李某2不承担事故的责任。
案发后，被告人吴继龙拨打报警电话，在现场等候处理。
另查明，被害人李某3于2015年10月8日至2015年12月18日在新乡市中心医院住院71天进行抢救，花费医疗费299943.66元，有医嘱院外购药、购护理品花费16086元。鉴定费1000元，保全费520元。住院期间由亲属李作华、李某1护理，卫辉市纸坊欣欣洗浴中心出具证明及李作华2015年8-10月工资表，证明李作华是该中心副总经理，月工资5000元。苏州华业汽车科技发展有限公司出具证明及李某1个人账户明细，证明李某1系该公司职工，月工资8642.50元。卫辉市城郊乡马市街办事处出具证明，证明该辖区居民姜某1未在该辖区享受低保，有子女五人，长子病故，次子车祸死亡，尚有成年子女三人。新乡市铁路处出具证明，证明李某3系该处退休干部，现有母亲姜某1无业，女儿李某1在苏州工作，妻子胡某退休。
附带民事诉讼原告人李某2于2015年10月9日至2015年11月13日在新乡市中心医院住院共计35天，共计花费医药费23094.12元，住院期间由其爱人、儿子、亲戚轮流护理。原告人李某2是原铁路处职工，2012年8月份买断工龄后下岗，靠打零工为生。2016年3月10日附带民事诉讼原告人李某2向本院申请伤残等级评定，2016年5月16日新乡医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李某2颅脑损伤评为X（十）级伤残。花费鉴定费700元。
被告人吴继龙驾驶的豫Ｇ×××××号白色长安轿车在平安保险公司投保有交强险及200000元第三者商业责任险。
2016年6月17日被告人吴继龙的亲属向法院交来赔偿款9000元用于先行支付给原告人姜某1、胡某、李某1和原告人李某2。经四原告人协商，原告人李某2同意将该9000元全部支付给原告人姜某1、胡某、李某1，自己一分不要。该9000元赔偿款已于同日支付给原告人姜某1、胡某、李某1。
2016年6月23日被告人吴继龙的亲属又向法院交来赔偿款10000元用于先行支付给原告人姜某1、胡某、李某1和原告人李某2。经四原告人协商，原告人姜某1、胡某、李某1领取了9000元，原告人李某2领取了1000元。同日原告人姜某1、胡某、李某1出具谅解书一份，表示谅解被告人吴继龙。
认定上述事实的证据有：被告人照片、户籍证明、前科证明、122接处警综合记录单、急救指挥中心证明、常住人口基本信息、机动车驾驶证复印件、行驶证复印件、平安财产保险公司机动车保险单复印件、机动车交通事故责任强制保险单复印件、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、归案说明、证人吴某、胡某的证言、被害人李某2的陈述、被告人吴继龙的供述与辩解、新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书、道路交通事故认定书、道路交通事故现场现场图、公开调查证据记录、现场勘查笔录、现场照片。
根据以上事实和证据，卫滨区人民法院判决如下：
一、被告人吴继龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金5000元；被告人吴继龙犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金5000元。
被告人吴继龙赔偿附带民事诉讼原告人姜某1、胡某、李某1包括医疗费，护理费，住院伙食补助费，营养费，交通费，鉴定费、保全费，死亡赔偿金，被扶养人生活费，丧葬费，共计人民币570129.91元。
被告人吴继龙赔偿附带民事诉讼原告人李某2包括医疗费，住院伙食补助费，营养费，误工费，护理费，交通费、残疾赔偿金，鉴定费，共计人民币63024.79元。
附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司赔偿附带民事诉讼原告人姜某1、胡某、李某1交强险及第三者商业责任险，共计289270元；附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司赔偿原告人李某2交强险及第三者商业责任险，共计30730元。
上诉人吴继龙上诉称原判认定的贩卖毒品第一起他没有收张某的钱，不应认定贩卖；其有立功情节，一审量刑过重。
新乡市人民检察院检察员出庭意见：鉴于二审期间，证人张某的证言发生变化，以及现有证据原判认定上诉人吴继龙贩卖毒品第一起证据不足；依据已经一审开庭举证、质证查证属实的公安机关出具的情况说明，公安机关当时已经掌握姜某2等人容留吸毒的犯罪线索，吸毒地点，让上诉人敲门仅是为了便于抓捕，同意一审检法二院不认定立功的意见，但配合敲门的情节可在量刑时酌情予以考虑。
经二审审理查明的贩卖毒品罪第二起、交通肇事罪的事实、证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，查证属实，经本院审核，予以确认。
原判认定贩卖毒品第一起犯罪事实证据不足，本院不予认定。
本院认为：上诉人吴继龙贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人吴继龙违反交通运输管理法规，发生重大事故，致一人死亡、一人受伤，其行为已构成交通肇事罪；上诉人吴继龙及其辩护人认为其构成立功的意见经查依据公安机关出具的情况说明，公安机关当时已经掌握姜某2等人容留吸毒的犯罪线索，吸毒地点，让上诉人敲门仅是为了便于抓捕，对破获姜某2等人容留吸毒一案，抓获姜某2等人没有起到实质性的协助作用，不构成立功，故该意见不能成立，本院不予采信。上诉人吴继龙及其辩护人关于原判认定贩卖毒品第一起证据不足的意见经查原判认定贩卖毒品第一起的关键证人张某的证言发生变化，且上诉人的供述自始至终不承认给张某提供毒品时收钱，故原判认定该起贩卖毒品的证据不足，上诉人及其辩护人的意见成立，本院予以采信，依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一款第三项、第三百四十七条第一、四款、第一百三十三条、第六十九条第一款之规定，判决如下：
一、维持卫滨区人民法院（2016）豫0703刑初23号刑事附带民事判决第二、三、四项；
二、撤销卫滨区人民法院（2016）豫0703刑初23号刑事附带民事判决第一项；
三、上诉人吴继龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；上诉人吴继龙犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零六个月；数罪并罚决定执行有期徒刑二年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月19日起至2017年10月18日止。罚金于判决生效后十日内一次缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张成英
审判员 李彦海
审判员 张 怡
二〇一六年十月十日
书记员 杨菁菁