南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鼓商初字第1033号
原告上海博琪科国际贸易有限公司，组织机构代码78478472-X，所地在上海市长宁区长宁路1488弄6号207室2座。
法定代表人高刚，该公司总经理。
委托代理人裴敏，上海市佳信达律师事务所律师。
委托代理人陈欣，上海政明律师事务所律师。
被告南京齐腾贸易有限公司，组织机构代码59353048-7，住所地在江苏省南京市鼓楼区建宁路263号第四层。
法定代表人梅其国，该公司总经理。
委托代理人濮承君，江苏容熙律师事务所律师。
被告江苏徽海能源发展有限公司，组织机构代码66065855-3，住所地在江苏省南京市高淳区淳溪镇南漪路15号。
法定代表人徐业华，该公司董事长。
委托代理人冷翠，该公司员工。
被告江苏福美特国际贸易有限公司，组织机构代码66377966-8，住所地在江苏省南京市高淳区开发区永花路6号。
法定代表人徐才根，该公司总经理。
被告江苏汇佳能源发展有限公司，组织机构代码58048744-0，住所地在江苏省南京市高淳区经济开发区恒盛路12号1幢。
法定代表人徐才根，该公司总经理。
原告上海博琪科国际贸易有限公司（以下简称博琪科公司）诉被告南京齐腾贸易有限公司（以下简称齐腾公司）、江苏徽海能源发展有限公司（以下简称徽海公司）、江苏福美特国际贸易有限公司（以下简称福美特公司）、江苏汇佳能源发展有限公司（以下简称汇佳公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告博琪科公司委托代理人裴敏、陈欣，被告齐腾公司委托代理人濮承君、被告徽海公司委托代理人冷翠、被告福美特公司与汇佳公司法定代表人徐才根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告博琪科公司诉称：2013年1月10日，博琪科公司与齐腾公司签订《沥青购销合同》，约定博琪科公司向齐腾公司购买2500吨总价为1050万元的沥青。同日，汇佳公司书面承诺，如购销合同无法执行，将承担全部责任。合同签订后，博琪科公司按约向齐腾公司支付定金315万元，但齐腾公司却未按约交付货物。后经协商，徽海公司、福美特公司与博琪科公司签订《协议》，约定徽海公司自愿代替齐腾公司向博琪科公司退还定金315万元及利息，并承担违约责任，福美特公司承担连带责任。协议签订后，徽海公司退还定金109万元，余款至今未付。博琪科公司认为，徽海公司的行为构成债务加入，应与齐腾公司共同返还定金及利息，齐腾公司的责任并未免除。福美特公司、汇佳公司应分别根据《协议》及《承诺书》的约定承担连带责任。故请求判令：一、齐腾公司、徽海公司共同向博琪科公司返还定金206万元及利息285166.19元（截至2014年5月31日），并自2014年6月1日起至实际支付之日止以206万元为基数按年利率7.9%继续支付利息；二、齐腾公司、徽海公司向博琪科公司支付违约金52.5万元（1050万元×5%）；三、福美特公司、汇佳公司对前述两项诉讼请求承担连带清偿责任；四、齐腾公司、徽海公司、福美特公司、汇佳公司承担本案的全部诉讼费用。
被告齐腾公司辩称：与博琪科公司签订《沥青购销合同》系事实，但齐腾公司并非实际的合同主体；定金由徽海公司收取，协议亦明确约定由徽海公司返还定金；徽海公司与博琪科公司约定支付利息及违约金，该约定对齐腾公司无约束力。综上，请求驳回博琪科公司对齐腾公司的诉讼请求。
被告徽海公司辩称：博琪科公司迟延向齐腾公司支付定金，违约在先，定金应予没收；徽海公司未承诺向博琪科公司返还定金并支付利息及违约金，故请求驳回博琪科公司的诉讼请求。
被告福美特公司与汇佳公司共同辩称：博琪科公司迟延支付定金，构成严重违约，其应承担不能交货的责任；博琪科公司要求福美特公司、汇佳公司承担连带责任，无事实和法律依据；博琪科公司主张的违约金标准过高，应予降。故请求驳回博琪科公司对福美特公司、汇佳公司的诉讼请求。
经审理查明：2013年1月10日，博琪科公司与齐腾公司签订《沥青购销合同》一份，约定：博琪科公司向齐腾公司购买伊朗JEY沥青，数量2500吨，单价4200元／吨，总价款1050万元；博琪科公司应在合同签订之日起2个工作日内支付总货款30%的定金，博琪科公司在接到齐腾公司货物提单和外检SGS报告副本传真后2个工作日内付至总货款的80%，货物到港通关后2个工作日内暂按外检SGS报告支付至总货款的98%，齐腾公司收到全部货款后向博琪科公司交付全部货物；合同任何一方违约，违约方需向对方支付合同总标的额的5%作为补偿。双方还约定了其他相关事宜。同日，汇佳公司向博琪科公司出具《承诺书》一份，内容为：汇佳公司为《沥青购销合同》提供担保，若该合同无法执行，汇佳公司将承担全部责任。2013年1月14日，博琪科公司向齐腾公司支付定金315万元。后齐腾公司未按合同约定履行，最终未向博琪科公司交付货物。
2013年7月9日，博琪科公司与徽海公司、福美特公司签订《协议》一份，主要内容为：由于市场原因，《沥青购销合同》无法执行，双方一致同意终止该合同；徽海公司自愿代替齐腾公司退还博琪科公司已支付的定金315万元，并支付自付款之日起至退款之日止的利息，年利率为7.9%；博琪科公司同意徽海公司于2013年8月20日前将315万元及利息144537.36元分批退回；福美特公司对徽海公司的还款义务承担担保责任；如徽海公司未按上述还款期限退回资金，博琪科公司有权要求福美特公司按《沥青购销合同》中关于定金罚则及违约金的约定承担连带责任；齐腾公司不再承担《沥青购销合同》项下的所有违约责任。
2013年6月28日至2014年4月18日，徽海公司分批向博琪科公司退还定金合计109万元，余款206万元至今未付，福美特公司亦未按约承担担保责任。
2014年6月12日，博琪科公司诉至本院。博琪科公司主张的利息285166.19元（截至2014年5月31日）系按徽海公司已退还的109万元具体明细以年利率7.9%分段计算。针对迟延支付定金问题，博琪科公司认为，定金的支付时间应自2013年1月11日起计算，扣除双休日，其在2013年1月14日支付定金并不存在违约行为。另外，博琪科公司未针对其损失提交相关证据材料。
上述事实，由博琪科公司提交的《沥青购销合同》、《承诺书》、《协议》、付款凭证及本院庭审笔录予以证实。
本院认为，博琪科公司与齐腾公司签订的《沥青购销合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应依约履行。齐腾公司辩称其非合同实际主体，与事实不符，本院不予采纳。合同于2013年1月10日签订后，博琪科公司于2013年1月14日向齐腾公司支付定金315万元。因2013年1月12日、1月13日非工作日，故博琪科公司支付定金的时间符合双方关于“自合同签订之日起2个工作日内”支付定金的约定。徽海公司、福美特公司、汇佳公司辩称博琪科公司迟延支付定金已构成违约，定金应予没收，无事实和法律依据，本院不予采纳。博琪科公司支付定金后，齐腾公司应依约供货。在其未依约供货的情况下，应依法向博琪科公司返还定金并支付违约金，汇佳公司应按《承诺书》的约定对定金及违约金承担担保责任。
2013年7月9日，博琪科公司与徽海公司、福美特公司签订《协议》，该《协议》系各方就齐腾公司违约后就定金返还及违约责任的承担进行的约定。该约定系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应依约履行。从《协议》内容可以看出，博琪科公司与齐腾公司签订的《沥青购销合同》已经解除，徽海公司自愿代替齐腾公司返还定金315万元并支付利息，齐腾公司不再承担《沥青购销合同》项下的所有违约责任。该条款具体明确，构成债务转移，即债务人由齐腾公司变更为徽海公司，齐腾公司责任免除。博琪科公司关于徽海公司构成债务加入，齐腾公司责任不能免除的意见不能成立，本院不予采纳。因此，博琪科公司要求齐腾公司返还定金并承担违约责任，无法律依据，本院不予支持。
根据法律规定，当事人约定免除被保证人部分或全部债务的，保证人相应的保证责任得以免除。本案中，博琪科公司已明确免除了齐腾公司在《沥青购销合同》项下的所有违约责任，故汇佳公司作为《沥青购销合同》的保证人应承担的保证责任亦应得以免除。现博琪科公司仍要求汇佳公司承担对定金的返还承担连带责任，无法律依据，本院不予支持。
根据《协议》约定，徽海公司应在2013年8月20日前将定金315万元及利息支付博琪科公司。徽海公司至今尚欠206万元未付，已构成违约，应承担相应的违约责任。现博琪科要求徽海公司返还206万元，并按照年利率7.9%支付2013年1月14日至实际返还期间的利息，具有事实和法律依据，本院予以支持。但《协议》并未约定徽海公司应按《沥青购销合同》的约定支付违约金，故本院对博琪科公司要求徽海公司支付违约金52.5万元（1050万元×5%）的诉讼请求不予支持。经审核，博琪科公司主张的利息285166.19元（截至2014年5月31日），具有事实依据，本院予以支持。
福美特公司自愿为徽海公司的还款承担担保义务，双方未约定担保方式，应视为连带责任保证。因此，福美特公司应为上述徽海公司应支付的206万元及利息承担连带清偿责任。福美特公司承担保证责任后，有权向徽海公司追偿。福美特公司关于其不应承担连带责任的辩解意见不能成立，本院不予采纳。
根据《协议》约定，如徽海公司未按约退还资金，博琪科公司有权要求福美特公司按照《沥青购销合同》的约定承担违约金。但违约金应以实际损失为基础，因博琪科公司未举证证明除利息之外的损失，上述按照年利率7.9%计算的利息足以弥补其损失，且福美特公司亦不同意支付违约金，故本院对其主张的违约金52.5万元不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏徽海能源发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告上海博琪科国际贸易有限公司定金206万元及利息285166.19元（截至2014年5月31日），并自2014年6月1日起至实际支付之日止以206万元为基数按年利率7.9%继续支付利息；
二、被告江苏福美特国际贸易有限公司对上述（一）项债务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向被告江苏徽海能源发展有限公司追偿；
三、驳回原告上海博琪科国际贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果被告徽海公司、福美特公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费29761元，财产保全费5000元，合计34761元，由原告博琪科公司负担4200元，被告徽海公司、福美特公司共同负担30561元（此款原告已预交，被告徽海公司、福美特公司负担部分于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交相应的上诉费用，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 毛 锦
人民陪审员 丁文泽
人民陪审员 马桂花
二〇一四年十一月八日
见习书记员 宋宇燕