昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一终字第313号
上诉人（原审原告）：吴光平，男，汉族。
委托代理人：吴靖，新疆众志成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：呼图壁县西沟煤炭有限公司。
法定代表人：刘吉波，副总经理
委托代理人：刘艳香，女，汉族。
上诉人吴光平、上诉人呼图壁县西沟煤炭有限责任公司因劳动争议一案，不服呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第1547号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴光平及其委托代理人吴靖，上诉人呼图壁县西沟煤炭有限责任公司（以下简称西沟煤炭公司）的委托代理人刘艳香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告吴光平原系被告职工。2011年8月8日，原告因身体不适，申请解除与被告之间的劳动关系。2011年8月15日在新疆维吾尔自治区职业病医院进行身体检查，X线诊断：双上肺结核（右侧明显）。2011年9月30日被告为原告出具了解除劳动关系手续。被告为原告缴纳了2006年至双方解除劳动关系期间的社会保险费。原告离职后到本县白杨沟煤矿工作。2011年11月28日，原告在新疆昌吉回族自治州疾病预防控制中心进行离岗体检，结论为：1、右肺结核活动？2、其余职业病健康检查未发现异常。处理意见1、建议进一步检查，明确右肺活动性结核诊断，此之前暂不适合接触粉尘作业。2、根据《职业健康监护管理办法》及《职业健康监护技术规范》（GBZ188-2007）的规定，定期进行职业健康检查。2011年12月5日原告又在新疆维吾尔自治区胸科医院进行检查，诊断：两肺弥漫性病变，急性血性播散性肺结核可能，两上局限性胸膜增厚粘连。2011年12月13日，原告因病在呼图壁县人民医院住院治疗7天，该院疾病诊断书病情及诊断载明：继发性肺结核（浸溶性）双肺，初治。2012年2月23日昌吉回族自治州疾病预防控制中心受理原告进行尘肺职业病诊断的申请，诊断结论：煤工尘肺壹期（片号1-9820）。原告在上述期间共支出检查治疗费2853.01元。2012年8月17日原告吴光平申请工伤认定，期间原告提起确认劳动关系申请，呼图壁县劳动争议仲裁委员会做出呼劳仲字（2012）149号不予受理通知书。2012年8月23日被告做出（2012）04号工伤认定申请不受理通知书。并于2012年8月31日向原告送达了04号通知书。本案原告不服呼图壁县人力资源社会保障局作出的（2012）04号工伤认定申请不受理通知书，提起行政诉讼。呼图壁县人民法院（2012）呼行初字第8号行政判决书判令撤销呼图壁县人力资源社会保障局作出的（2012）04号工伤认定申请不受理通知书。2013年4月26日，本案原告申请工伤认定，呼图壁县人力资源社会保障局作出呼人社工伤认（2013）第45号认定工伤决定书，认定原告在被告处工作期间患上尘肺病，属于工伤认定范围。本案被告不服呼图壁县人力资源社会保障局作出呼人社工伤认（2013）第45号认定工伤决定书，原告依该认定工伤决定书，申请劳动能力鉴定，被评定为七级伤残。原告因劳动能力鉴定支出鉴定费300元。因本案被告不服呼人社工伤认（2013）第45号认定工伤决定书，并提起行政诉讼。呼图壁县人民法院依法作出（2013）呼行初字第4号行政判决书，判决驳回本案被告的诉讼请求。本案被告不服该判决，提起上诉，昌吉回族自治州中级人民法院（2013）昌中行终字第32号行政判决书驳回本案被告的上诉。本案被告向昌吉回族自治州中级人民法院申请再审（2013）昌中行终字第32号一案，昌吉回族自治州中级人民法院作出（2014）昌中行监自第5号驳回再审申请通知书。本案被告对该案向新疆维吾尔自治区高级人民法院立案一庭申请再审。
2014年1月，原告申请劳动仲裁，呼图壁县劳动仲裁委员会作出呼劳人仲字（2014）51号仲裁裁决书，本案原、被告不服仲裁裁决，均提起诉讼。
原审法院审理认为：本案原告虽与被告解除劳动关系，但原告被确诊为职业病，并被认定为工伤，其工伤被评定为七级伤残。因原、被告劳动关系存续期间，被告为原告缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》、《中华人民共和国社会保险法》的规定，被告作为用人单位，对原告的工伤应承担支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金的责任。至于原告停工留薪期限，根据原告身体伤残等级并结合《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法》的规定，原告工伤停工留薪期应为12个月。本案原、被告就双方于2011年9月30日解除劳动关系，因双方未提交解除劳动关系前有关原告工资方面的证据，本院按2011年新疆维吾尔自治区社会平均岗平工资2466元／月的标准，计算被告应向原告承担的项目费用。其中，停工留薪期工资29592元（2466元／月×12个月）、一次性伤残就业补助金51786元（2466元／×12个月）。原告主张的其他工伤保险待遇项目应由工伤保险基金支付。被告以与原告已解除劳动关系、原告在呼图壁县白杨沟煤矿工作时被诊断为职业病且已享受相关待遇而不应承担原告工伤保险待遇的主张，因无事实依据不予支持。原告要求被告补缴1994年至2006年社会保险费的主张，因原、被告建立劳动关系后，被告于2006年为其缴纳社会保险费，对其要求补缴建立社会保险关系之前的社会保险费，该时期的社会保险费应由原告向相关劳动行政部门申请办理。对原告要求被告支付经济补偿金的主张，因原告该项主张无法律依据不予支持。遂判决，一、被告呼图壁县西沟煤炭有限公司于本判决生效之日起十日内到呼图壁县社会保险事业管理局为原告吴光平办理应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇（具体数额由社保部门核算为准）；二、被告呼图壁县西沟煤炭有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴光平停工留薪期工资29592元（2466元／月×12个月）；三、被告呼图壁县西沟煤炭有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吴光平一次性伤残就业补助金51786元（2466元／×12个月）；四、驳回原告吴光平的其他诉讼请求；五、驳回被告呼图壁县西沟煤炭有限公司的诉讼请求。
上诉人吴光平上诉答辩称：一审法院适用法律错误，一审对上诉人主张的被上诉人承担的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、工伤医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、鉴定费不予支持，判决由保险基金支付错误。被上诉人给上诉人缴纳社会保险标准为1480元，远低于上诉人4000元的工资标准。被上诉人未以上诉人工资总额缴纳社会保险费，致使上诉人不能足额享受工伤保险待遇，被上诉人应当赔偿。2、原审对于上诉人要求的经济补偿金不予支持也是错误的，；3、一审法院对事实认定存在错误，2011年上诉人申请与被上诉人解除劳动关系时，并不知晓已患职业病，职业病诊断时间为2013年4月，故工伤赔偿时就不应当按2011年的标准确定赔偿标准。应当以作出工伤认定时间为赔偿标准。请求撤销原审判决，支持上诉人的请求。
上诉人西沟煤炭公司上诉答辩称：双方不存在劳动关系，上诉人没有义务承担被上诉人的工伤待遇。上诉人为吴光平缴纳社会保险直到2011年9月，即使工伤待遇成立，也应当由社会保险部门承担。一审支持吴光平停工留薪期12个月与法不符，医疗费不能证实是治疗工伤的，请求改判上诉人不承担工伤待遇。
二审审理查明事实与原审查明事实一致，本院另查明，上诉人吴光平在1997年到上诉人西沟煤炭公司工作，2006年在工作期间，发生工伤事故，伤残被确认为十级伤残，2012年3月27日，其不服呼图壁县呼劳人仲字（2012）17号仲裁裁决，以工伤保险待遇为由向呼图壁县人民法院起诉，要求由西沟煤炭公司为其支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残医疗补助金；由西沟煤炭公司为其进行职业病检查等诉求。呼图壁县人民法院作出（2012）呼民初字第383号民事判决书，判决西沟煤炭公司向吴光平支付一次性伤残补助金7242元，一次性伤残就业补助金14484元，一次性工伤医疗补助金7242元；西沟煤炭公司向吴光平出具到职业病鉴定机构进行职业病鉴定的公函并承担鉴定费；驳回吴光平的其他诉讼请求。该判决双方均未上诉，现已执行完毕。本院对查明事实予以确认。
本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病的，应当享受工伤保险待遇。上诉人吴光平虽在2011年9月与上诉人西沟煤炭公司解除劳动关系，但吴光平在离职体检时检查出尘肺病，后经呼人社工伤认（2013）第45号工伤认定决定认定为工伤，经鉴定评定为工伤七级，应当享受七级的工伤保险待遇。上诉人西沟煤炭公司上诉认为双方没有劳动关系，不应当承担工伤保险责任的上诉理由不能成立。
对于上诉人吴光平认为不应当判决到社会保险事业管理局办理工伤保险待遇支付的问题，本院认为，工伤保险条例规定，职工遭受工伤事故，用人单位为职工参加工伤保险的，因治疗工伤发生的医疗费、工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、住宿费、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金均由工伤基金支付。原审判决对上诉人吴光平请求的以上赔偿项目，由西沟煤炭公司到呼图壁县社会保险事业管理局为吴光平办理赔付，符合法律规定。上诉人吴光平认为西沟煤炭公司为其参加工伤保险缴纳基数低于其本人工资，对此上诉人吴光平可以向劳动部门请求上诉人西沟煤炭公司为其补缴。
对于上诉人吴光平上诉认为应当按工伤认定时间的上年度统筹地区社平工资计算其一次性伤残就业补偿金的请求，本院认为因上诉人吴光平与上诉人西沟煤炭公司劳动关系解除时间为2011年9月，按《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九规定，七级伤残的，一次性伤残就业补助金标准应当按劳动合同解除时，统筹地区上年度职工月平均工资计算，原审判决适用标准正确，上诉人吴光平此项上诉理由不能成立。
对于上诉人吴光平请求的经济补偿金，因其是自行向上诉人西沟煤炭公司提出解除劳动关系的，故该请求没有法律依据。对于上诉人吴光平上诉认为其工资为4000元的请求，因其未提交证据证实，原审按解除劳动合同时社会在岗职工的平均工资认定其工资并无不当。根据工伤保险条例三十三条第二款停工留薪期一般不少于12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇的规定，原审确定上诉人吴光平停工留薪期为12个月符合法律规定，上诉人西沟煤炭公司此项上诉理由不能成立。
关于上诉人吴光平如何享受一次性伤残就业补助金的问题，根据《工伤保险条例》四十五条规定“职工再次发生工伤，根据规定应当享受伤残津贴的，按照新认定的伤残等级享受伤残津贴待遇。”《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第十条规定“职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合条例第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金”。根据以上规定，上诉人吴光平在2006年发生的工伤保险待遇，已经由呼图壁县人民法院（2012）呼民初字第383号民事判决书判决给付，上诉人西沟煤炭公司向其给付了十级伤残的一次性伤残就业补助金14484元。本案上诉人吴光平请求七级伤残工伤待遇是在上诉人西沟煤炭公司连续工作期间发生的，故上诉人吴光平此次请求的一次性伤残就业补助金应当减去已给付的14484元，上诉人吴光平应当享受的一次性就业补助金为37320元。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第1547号判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、撤销呼图壁县人民法院（2014）呼民初字第1547号判决第三项。
三、上诉人呼图壁县西沟煤炭有限责任公司于判决送达之日起十日内向上诉人吴光平支付一次性伤残就业补助金37302元（2466元／月×21个月－14484元）。
一、二审案件受理费均由上诉人呼图壁县西沟煤炭有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段新卫
代理审判员 高玉莲
代理审判员 马雪静
二〇一五年三月十九日
书 记 员 孙有静