陕西省洛南县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛南民初字第00040号
原告刘兆开，男。
委托代理人熊峥嵘，男。
被告杨开政，男。
委托代理人杨剑，男，系被告杨开政之子。
委托代理人杨实际，陕西广友律师事务所律师。
原告刘兆开与被告杨开政因农村建房施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告刘兆开的委托代理人熊峥嵘和被告杨开政及其委托代理人杨剑、杨实际到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘兆开诉称，2013年8月中旬，被告杨开政及家人与原告所在的“兄弟班”的熊德平、刘兆青等人协商，为其在洛南县城关镇柳林村三组所建的新房进行粉刷，因对工价未协商好而中止。同年8月26日杨开政又找到原告，经协商达成口头协议：原告所建房屋的粉刷工程由原告所在的“兄弟班”负责完成，内粉工价定为10元／平方米，外粉工价定为20元／平方米，原告征得“兄弟班”所有成员同意后，施工架子由兄弟班自己搭建，机械设备等辅助设施由被告杨开政提供，待完工后结账。2013年8月30日，原告在施工过程中，吊机（电葫芦）突然侧翻，将原告从楼顶挂得摔到近30米的楼下，随即原告被送往洛南县医院抢救治疗，诊断为：1、左腿骨干骨折及左胫骨上端胫骨平台粉碎性骨折；2、右侧肩关节脱位伴大结节骨折；3、下颌骨多处骨折，双侧髁状突骨折伴右侧颞颌关节脱位；4、头皮裂伤；5、全身多处软组织损伤。原告被摔伤后，被告及其家人不仅没有及时施救，也从不到医院看望原告，原告只好自行借钱看病，因就医花费巨大，原告家庭经济又十分困难，无奈之下原告多次寻找洛南县城关镇人民政府，希望政府出面解决纠纷。2013年10月14日，在洛南县城关镇人民政府主持下，原告的妻子等主要亲属与被告达成调解协议，被告支付原告医疗费39000元。原告在洛南县医院住院治疗60天，花费为68352.75元，因病情好转出院。经陕西省商洛精诚法医司法鉴定所鉴定原告伤残等级属于六级伤残，鉴定误工、护理、营养需要300天，鉴定后续治疗费21000元。原告从洛南出院后回到重庆老家休息、康复治疗，不久后病情恶化，原告被迫到重庆三峡中心医院住院治疗，诊断为：1、左胫骨骨折术后感染伴窦道形成；2、右肩关节脱位手法复位术后；补充诊断为：1、左下肢深静脉血栓形成；2、左侧陈旧性腓骨骨折；3、左侧多发陈旧性肋�骨折；4、左股骨骨折术后。原告在三峡中心医院住院治疗58天后病情有所减轻，因无力承担医院花费再次被迫出院，花费为82038.98元，回家维持治疗。为了维护原告的合法权益，原告于2013年11月22日向洛南县人民法院提出诉讼。在诉讼中，被告以原告提交的商洛精诚司法鉴定所鉴定程序不符合规定等为由提出异议，原告依法又重新申请了伤残等级等司法鉴定，2014年4月29日经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定：①被鉴定人刘兆开身体损伤构成六级伤残；②被鉴定人刘兆开后续治疗费约需28000至30000元。原告认为，原告是在受雇用为被告从事劳动的过程中受到伤害，一切安全责任应当由被告负责，且造成原告受伤的原因是被告提供的电葫芦安全存在隐患所致，被告对原告伤害所受损失应当承担全部赔偿责任；洛南县城关镇人民政府的调解协议，因无原告的签名，参与人也没有�告的授权委托，协议内容不是原告的真实意思表示，协议显失公平、公正，属无效协议。据此原告提出以下诉讼请求：1、请求确认2013年10月14日由陕西省洛南县城关镇人民政府调解的“关于杨开政与刘兆青、黄国玉、牟方国的事故补偿协议”无效；2、依法判决被告赔偿原告的医疗费148352．58元、残疾赔偿金207630元、误工费150元／天×300天＝45000元、护理费80元／天×300天＝24000元、营养费18元／天×300天＝5400元、伤残鉴定费4680元、后续治疗费30000元、交通费5549元、复印费70元，合计为470681.58元，扣除已付的39000元后实际赔偿人民币431681．58元；3、本案诉讼费由被告承担。
被告杨开政辨称，一、答辩人与被答辩人经洛南县城关镇人民政府调解达成的事故补偿协议真实有效，法院应当予以认定。1、被答辩人在诉状中所述事实与现实情况不符。真实的情况�2013年8月26日，被答辩人刘兆开承揽了答辩人新建的三层楼房的内外墙的粉刷工程，并达成协议；原告承包答辩人房屋粉刷及贴瓷片有关工程，采取包工不包料的形式，答辩人只负责将水泥、沙子等原料运至施工现场，原告等人负责施工；施工中技工、小工的费用一并在内；施工中的安全问题由被答辩人负责。书面协议双方尚未签订，被答辩人刘兆开便安排工人于8日26日租赁钢管进行搭架，安装有关设备，8月30日清早刚开始施工就发生了本次事故；2、事故发生后，答辩人积极帮助施救，并主动寻找有关部门处理，最终经洛南县城关镇人民政府在查清事实基础上调解处理，双方达成了《事故补偿协议》，该协议符合“合同法”、“调解法”的相关规定，真实有效。根本不是被答辩人所述的情况。二、被答辩人承揽答辩人房屋粉刷工程，双方属承揽关系非雇用关系，故安全责任由被答辩人承担，答辩人不承担事故责任和任何费用。按照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条规定，承揽人（原告）在完成施工过程中，因自身安排管理有问题，致使操作不当，造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。根据这一规定，被答辩人提出由答辩人承担其全部费用缺乏法律依据和事实支持，故答辩人不予承担。三、诉讼费用由答辩人承担，与法不合、与理不通，答辩人不该承担原告的诉讼费用。综上，答辩人认为，被答辩人的起诉缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。
经审理查明，2013年8月中旬，被告杨开政所建的三层新房要进行内外粉刷及其它工程，曾找原告“兄弟班”的其他人协商未果，此后被告又于同年8月24日找原告协商，连续三天双方协商议定了内粉工价�10元／平方米、外粉工价为20元／平方米及相关问题，原告征得了“兄弟班”的其他成员认可后，于同月26、27日，原告让“兄弟班”的其他人员搭建脚手架，并对所搭建脚手架进行了检查。休息两天后，于8月30日开始施工，房顶的电葫芦由被告提供，施工前，原告未对电葫芦安装进行安全检查，起吊第二次沙浆灰车时电葫芦侧翻，将原告从三楼楼顶挂得摔下，致原告受伤。原告被送洛南县医院抢救治疗，诊断为：1、左侧股骨干骨折及左胫骨上端及胫骨平台粉碎性骨折；2、右侧肩关节脱位伴大结节骨折；3、下颌骨骨折并伴右侧颞颌关节脱位；4、头皮裂伤；5、全身多处软组织损伤。在洛南县医院住院60天，花费68352.75元，于2013年10月29日出院。当日原告前往陕西商洛精诚司法鉴定所对其受伤情况及误工、营养、护理时限申请进行司法鉴定，被鉴定为：①六级伤残；②后续治疗费21000元；③误工、营养、护理时限为300天。原告被接回重庆老家休养。2013年11月13日原告又因左胫骨骨折术后感染急诊入住重庆市三峡医院，被诊断为：1、左胫骨骨折术后感染伴窦道形成；2、左下肢深静脉血栓形成；3、右肩关节脱位手法复位术后；4、左腓骨上段陈旧性骨折；5、左侧多根肋骨陈旧性骨折。住院治疗59天，于2014年1月10日出院，花费82083.98元。原告回家后继续治疗。
另查明，2013年10月14日，经陕西省洛南县城关镇人民政府调解，被告杨开政已赔偿原告刘兆开人民币39000元；2014年4月29日，经陕西蓝图司法鉴定中心对刘兆开受伤及后续治疗费进行鉴定，意见为：①被鉴定人刘兆开身体损伤构成六级伤残；②被鉴定人刘兆开后续治疗费约需28000至30000元人民币。另外因被鉴定人刘兆开外伤致左股骨干骨折、左胫骨上端及胫骨平台粉碎性骨折，行骨折内固定术后感染窦道形成，左下肢深静脉血栓形成，行下腔静脉滤网植入术，目前左下肢支架外固定，无法检查左膝关节活动度，待支架外固定取出后，左膝关节功能仍有受限，伤残等级可另行评定。
上述事实，有原、被告的陈述，有原告提交的洛南县医院诊断证明、医疗费单据、病案，重庆市三峡医院的诊断证明、医疗费单据、病案，交通费票据，陕西省洛南县城关镇人民政府调解补偿协议，陕西蓝图司法鉴定中心司法意见书及票据，以及法庭调查材料等证据在卷佐证，并经当事人质证，本院予以认定。
本院认为，被告杨开政为新建的房屋进行粉刷，与原告刘兆开进行协商并达成协议，双方之间形成了农村建房施工合同关系。在合同履行过程在中，原告刘兆开在使用被告杨开政提供的电葫芦时，发生了电葫芦侧翻而受伤，对此，双方均应承担相应责任。原告刘兆开在施工过程中未采取相应的安全防护措施，亦未尽到安全注意义务，应承担主要责任，被告杨开政在提供电葫芦时未尽到安全提醒义务，应承担次要责任。原告刘兆开请求确认2013年10月14日，由陕西省洛南县城关镇人民政府调解所达成的协议无效，由于签订协议时原告刘兆开受伤后在洛南县医院住院治疗未愈，且协议达成之后，原告住院花费了较大数额的费用，此事实属当事人签协议时未料到，属重大误解，故该协议应予以撤销。原告要求被告赔偿其经济损失，符合有关法律规定，应予以支持。原告刘兆开的医疗费为150436.73元，经审查该费用并无不当之处，应予以认定；原告刘兆开主张误工费为每天按150元计算，误工天数为300天，误工费为45000元，因原告刘兆开提供的司法鉴定意见中误工天数为300天，原告刘兆开无固定职业，误工费用参照当地普通务工者的一般收入和经济状况每天按80元计算较为合理，误工费应为24000元；原告刘兆开主张护理天数为300天，每天按80元计算，护理费为24000元，因原告刘兆开受伤后，生活无法自理需要他人照料，护理天数参照原告提供的司法鉴定意见，确定为300天，护理人日工资按60元计算，护理费应为18000元；原告刘兆开主张营养费按每天18元计算，需要补充营养天数为300天，营养费为5400元，因原告刘兆开身体多处受伤，且比较严重，医生也有加强营养的医嘱，时间应在半年至两年之间，加强营养的天数参照原告提供的司法鉴定意见，确定为300天，所以原告主张营养费5400元，应予认定；原告刘兆开主张交通费为4647元，因原告刘兆开受伤身体尚未恢复，不能像正常人乘坐交通工具回家，只能雇佣交通工具回家，经审查所提交的票据，系高速道路的过境收费票据及加油票据，故予以�定；原告刘兆开主张伤残赔偿金207630元，因原告刘兆开身体受伤后，虽已经治疗，身体尚未完全恢复，经司法鉴定机构鉴定为六级伤残，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第三十五条、第三十条的规定，原告刘兆开经常在重庆地区生活，应参照其经常居住地的相关标准进行计算，原告提供的户籍证明为农村户口，2013年度重庆农村居民人均纯收入为8332元，原告刘兆开伤残赔偿金应为83320元；原告刘兆开主张后续治疗费30000元，因刘兆开已对其身体受伤情况，经陕西蓝图司法鉴定中心鉴定，后续治疗费约需28000元至30000元之间，应确定为29000元较为合适；原告刘兆开主张鉴定费4680元，因原告进行的第一次鉴定，被告认为程序不合法，原告又申请法院进行重新鉴定，所以只能认定第二次鉴定，鉴定费应认定为2400元；原告主张复�费70元，虽然向法庭提交了复印费票据，但在开庭时未出示，未经被告进行质证，所以不予认定；原告刘兆开主张的住宿费和就餐费，无法律依据，故不予支持。综上原告刘兆开的经济损失认定为317203.73元。根据原、被告的过错程度，原告应承担百分之八十的责任，被告杨开政应承担百分之二十的责任较为妥当，被告杨开政应承担责任为百分之二十的民事赔偿之责，即63440.75元，扣除已付的39000元，实际给付24440.75元。依据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第六十条第二款、第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、撤销洛南县城关镇人民政府于2013年10月14日主持达成的原告刘兆开与被告杨开政“事故补偿协议”；
二、由被告杨开政在本判决生效之日起10日内赔偿原告刘兆开医疗费150436.73元、误工费24000元、护理费18000元、营养费5400元、交通费4647元、残疾赔偿金83320元、后续治疗费29000元、鉴定费2400元，总计人民币317203.73元的百分之二十，即63440.75元，扣除已给付的39000元后，实际赔偿24440.75元。其余损失由原告自行负担；
三、驳回原告刘兆开的其它诉讼请求。
如果被告杨开政未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费2617元，由原告刘兆开负担2284元，被告杨开政负担333元。
如一方不履行义务的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 王 平
审 判 员 王 敏
人民陪审员 石书会
二〇一四年七月一日
书 记 员 丁晓丽