黑龙江省双鸭山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑05民终51号
上诉人（原审原告）：徐威，女。
委托诉讼代理人：孙继东，女。
被上诉人（原审被告）：董长青，男。
上诉人徐威因与被上诉人董长青健康权纠纷一案，不服集贤县人民法院（2016）黑0521民初1568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人徐威的委托诉讼代理人孙继东、被上诉人董长青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐威上诉请求：1、撤销集贤县人民法院（2016）黑0521民初1568号判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定上诉人是与被上诉人厮打过程中倒地造成后脑勺受伤，不符合事实，上诉人是被被上诉人推倒在地致使后脑勺受伤；2、一审判决责任认定不当，被上诉人用电话砸上诉人的头，上诉人都是在被动挨打，承担20%不公平；3、一审判决各项赔偿计算错误，应依法赔偿医疗费等各项损失为16833.73元。
董长青辩称：上诉人认为一审赔偿标准错误，如果其主张的标准符合法律规定，我认可；另外，一审判决我承担80%责任过重，应该承担50%责任。
徐威向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医疗费5273.73元、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、营养费2000元（100元/天×20天）、护理费2793元（139.65元/天×20天）、误工费5565.75元（135.75元/天×41天），合计17632.48元。
一审法院认定事实：原告徐威系集贤县天水物业公司临时雇佣人员。2016年7月15日上午，被告董长青因家里窗户漏雨去物业公司咨询何时维修，与徐威发生争执，董长青对徐威用电话进行殴打，并且徐威是在拿起板凳砸向董长青的过程中与董长青发生厮打致使徐威倒地。徐威受伤后入住集贤县人民医院住院治疗20天，（2016年7月15日至2016年8月3日），医疗费支出5273.73元，诊断为轻度颅脑损伤、左额头皮挫伤、心脏神经官能症，普食，护理等级为二级护理，护理人员徐晶，城镇户口，出院证明书记载徐威出院后需要休息2周、门诊治疗1周，随诊。2016年8月11日，集贤县公安局前进派出所作出了集公（前）刑罚决字（2016）404号行政处罚决定书，对董长青做出了行政罚款伍佰元的行政处罚。被告董长青虽称原告徐威的医疗费存在过度治疗问题，并当庭申请司法鉴定，但在本院规定时限内未提交书面鉴定申请材料。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。董长青因房屋窗户漏雨问题与物业发生纠纷后对其工作人员进行殴打，其应当承担侵权责任。原告徐威在处理问题时没有采取克制的态度，并拿起板凳砸向董长青，致使其与董长青在厮打的过程中倒地造成后脑勺受伤，其亦有一定过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据本案的实际情况，董长青应对自己的侵权行为承担80%法律责任，徐威应承担20%责任。综上，原告的合理损失为：1.医疗费：5273.73元，有医疗费票据；2.住院伙食补助费1000.00元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿，因此其住院伙食补助费应为1000元，即(50元/天×20天）；3.护理费1238.85元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：因护理人员为城镇户口，并未提供误工证明，因此其护理费费应按照黑龙江省2015年度城镇居民人均可支配收入计算，即(22609元/年÷365天×20天）；4.误工费2106.04元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：因原告为城镇户口，且未提供误工证明，因此其误工费应按照黑龙江省2015年度城镇居民人均可支配收入计算，因其出院证明书中记载出院后需要休息2周、门诊治疗1周、随诊，按照常理，出院后门诊治疗应当在前，休息在后，因此从该出院证明书记载内容看，二者并非并列关系，而是门诊治疗1周包含在休息2周之内，因此其误工费应计算住院期间20天及出院后的14天，共34天，即（22609元/年÷365天×34天），以上费用合计人民币9618.62元。徐威应承担人民币1923.72元，即(9618.62元×20%），董长青应承担人民币7694.90元，即（9618.62元-1923.72元）。对于原告主张的营养费，由于住院病历中医嘱为普食，因此不存在加强营养问题，因此对于该项请求本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定判决：
一、被告董长青于本判决发生法律效力后十日内一次性赔偿原告徐威人民币7694.90元；二、驳回原告徐威的其他诉讼请求。案件受理费人民币500.00元（原告已预交），减半收取人民币250.00元，由被告董长青负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：确认一审法院认定事实。
本院认为，被上诉人董长青与上诉人徐威发生争执，徐威进行殴打，致上诉人徐威受伤住院治疗事实存在，一审判决被上诉人董长青承担赔偿责任符合法律规定。一审判决确认的赔偿项目正确，但赔偿项目中护理费、误工费、伙食补助费标准有误，应予调整。护理费：法律规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参加当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，一审判决按照黑龙江省2015年度城镇居民人均可支配收入计算有误，应调整为按照2016年黑龙江省分行业居民服务和其他服务业标准给付护理费为139.65元/天×20天=2793元；误工费：法律规定，受害人无固定收入的又不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审判决按照黑龙江省2015年度城镇居民人均可支配收入计算有误，应调整为按照2016年黑龙江省职工平均工资给付误工费为48881元/年÷365天×34天=4553.1元；伙食补助费：法律规定，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，黑财行（2014）10号文件规定出差伙食补助费每人每天100元，一审给付50元有误，上诉人徐威主张80元，本院予以同意，伙食补助费应为80元×20天=1600元。徐威上诉主张符合法律规定，应予支持；徐威上诉主张营养费1600元，无证据证实，本院不予支持。上诉人徐威合理费用为1、医疗费5273.73元；2、住院伙食补助费1600元；3、护理费2793元；4、误工费4553.1元，以上合计为14219.8元。一审法院责任划分亦在合理范围之内，故被上诉人董长青应承担11375.8元（14219.8元×80%）。
综上所述，徐威的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持集贤县人民法院（2016）黑0521民初1568号民事判决第二项，即驳回原告徐威的其他诉讼请求；
二、撤销集贤县人民法院（2016）黑0521民初1568号民事判决第一项，即被告董长青于本判决发生法律效力后十日内一次性赔偿原告徐威人民币7694.90元；
三、被上诉人董长青于本判决生效后十日内一次性给付上诉人徐威赔偿款11375.8元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费750元，由上诉人徐威负担150元，被上诉人董长青负担600元。
本判决为终审判决。
审判长 李德良
审判员 岳 明
审判员 曹红霞
二〇一七年三月二十九日
书记员 刘艳茹