河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15040号
上诉人（原审原告）：任玉珍，女，1982年4月18日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张成全，河南国银律师事务所律师。
委托诉讼代理人：位岩，河南国银律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南整形美容医院。
法定代表人：李昌辉。
委托诉讼代理人：汪静涛，河南经东律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张怡，河南经东律师事务所律师。
上诉人任玉珍因与被上诉人河南整形美容医院劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初5592号号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人任玉珍的诉讼代理人张成全，被上诉人河南整形美容医院的诉讼代理人汪静涛、张怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
任玉珍的上诉请求：1、请求依法撤销一审民事判决书第一项、二、四项，改判支持上诉人的一审诉请或发还重审。2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院采信被上诉人单方制作提交的《通知函》及考勤表认定上诉人与被上诉人之间解除劳动关系的时间为2015年9月11日错误，该《通知函》未送达上诉人，考勤表不真实不完整，双方劳动关系解除时间应为生效判决作出之日；2、一审法院认定上诉人主张的带薪休假工资超过诉讼时效属于适用法律错误，认定对带薪年休假工资标准与法律规定不符；3、一审法院认定被上诉人无需支付上诉人2015年8月至合同解除之日止的工资，于法无据；4、一审法院认定被上诉人不存在违法解除劳动合同行为不应向被上诉人支付经济补偿金错误；5、一审法院以社保不属劳动争议案件受案范围明显对上诉人不公；6、被上诉人仅仅为上诉人缴纳了养老保险还未按标准缴纳，并未缴纳失业保险，致使上诉人失业后无法获得失业保险待遇，应当赔偿由此给上诉人造成的损失；7、一审法院以上诉人未能提供证据证明节假日加班事实为由不支持该诉请，加重了上诉人的举证责任。
被上诉人河南整形美容医院辩称：1、上诉人自2015年7月23日自动离职，被上诉人多次通知，既不前来上班，也拒不前往被上诉人处办理工作交接手续，上诉人用其行为单方解除劳动合同，一审判决认定双方劳动关系自2015年9月11日被上诉人作出《通知函》之日解除并无不当；2、被上诉人已让上诉人享受了其离职前每年的法定节假日及年休假，并支付了工资，不存在上诉人所称拖欠的情况；3、上诉人混淆了劳动收入与基本工资的内涵与外延，其原审诉讼请求各项赔偿无法律依据和事实依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
任玉珍向一审法院起诉请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告退还扣押原告的护师执业证书、护师资格证书，并在卫生行政部门注销原告与被告之间的劳动聘用关系，让原告可以自主从新择业；3、被告依法向原告发放2015年8月至劳动合同解除之日止工资暂定116000元（5800元/月×20个月），以后不停止计算；4、被告向原告支付带薪年休假工资25000元；5、被告向原告支付经济补偿金40600元；6、被告向原告补缴各项基本社会保险至原、被告劳动关系解除之日，或支付该项社会保险损失费用50000元；7、被告向原告支付失业保险损失40000元；8、被告向原告支付未休法定节假日工资40000元。
一审法院认定事实：2011年3月1日，原告任玉珍通过招聘到被告河南整形美容医院作护师工作。2011年3月22日，双方签订劳动合同，合同期限自2011年3月1日至2014年3月31日止，其中试用期为3个月（自2011年3月22日至2011年6月22日），合同约定，每月15日支付上月工资。2014年3月13日，被告通知原告在2014年4月1日之前续签劳动合同；2014年3月20日，原、被告双方签订第二份劳动合同书，合同期限自2014年4月1日至2017年3月31日止。2015年7月23日，原告未再到被告单位上班；2015年9月11日，被告向原告发出《通知函》，该通知函的主要内容为：因原告自2015年7月23日起未到被告处上班，被告已分别于2015年7月30日、31日以微信形式通知原告到被告处上班，但未收到回应，现通知原告在接到本通知函之日起3日内到医院人力资源部办理离院工作交接手续。2015年8月15日，原告向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年3月17日，原告诉至法院。
原告的每月工资分两部分发放，一部分发放到原告名下的浦东发展银行卡上，一部分发放到原告名下的招商银行卡上；原告2015年1月至2015年6月份的工资分别为5917元、5906元、5100元、7060元、6041元、5293元，平均工资为5886.2元/月。2012年2月至2015年8月期间，被告为原告缴纳社保。
一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条的规定，劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决，当事人直接提起诉讼的，人民法院应予受理。经庭审查明，2016年8月31日，郑州市劳动人事争议仲裁委员会向原告发出郑劳仲开字（2016）第831号开庭通知书，仲裁委决定于2016年9月20日下午15：30时开庭审理任玉珍与河南整形美容医院劳动争议一案，因仲裁委失火导致卷宗材料灭失，仲裁委未作出裁决结果，且本案庭审后一审法院已到郑州市劳动人事争议仲裁委员会核实上述事实，故根据上述法律规定及查明的事实，对被告所辩称的因该案郑州市仲裁委未出具仲裁结果，原告不具有起诉资格的观点，于法无据，不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案原告任玉珍于2015年7月23日不再到被告单位工作，期间被告两次通知原告到其单位上班，原告均未作回应，2015年9月11日，被告向原告作出《通知函》，解除双方的劳动关系，结合庭审查明的事实，根据上述法律规定，确认原、被告之间解除劳动关系的解除时间为2015年9月11日，故对原告任玉珍要求解除与被告之间劳动关系的诉讼请求，予以支持。
《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。本案原告于2011年3月1日到被告单位工作，至2015年9月11日，原、被告之间解除劳动关系，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，原告在2015年可享受5天带薪年休假工资2706.3元（5886.2元/月÷21.75天×5天×200%=2706.3元）。对于原告主张的2015年之前的带薪年休假工资，因已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的诉讼时效，故对此部分诉讼请求，不予支持。
关于原告主张的由被告退还扣押护师执业证书、护师资格证书及协助原告在卫生行政部门注销原告与被告之间的劳动聘用关系的诉讼请求，鉴于被告在庭审中同意原告到被告处办理离职手续时返还原告的上述证件及愿意协助原告注销双方在卫生行政部门劳动聘用关系的备案，原告当庭也予以认可，对上述事实予以确认。
关于原告主张被告向其支付2015年8月至劳动合同解除之日止的工资的诉讼请求，根据庭审查明的事实，原告自2015年7月23日起未再到被告单位工作，且原告也未提供证据证明其在此期间向被告提供劳动的事实，故被告无需向原告支付在此期间的工资，因此对原告的该项诉讼请求，无事实依据，不予支持。关于原告主张的要求被告向其支付经济补偿金的诉讼请求，根据庭审查明的事实，原告因被告两次通知不到被告处上班而解除双方之间的劳动关系，被告的解除行为并不违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，双方劳动关系以上述原因解除后，本案原告的情形并不符合用人单位向劳动者支付经济补偿的法定情形，故原告主张的被告向其支付经济补偿金的诉讼请求，于法无据，不予支持。关于原告主张的由被告补缴其各项基本社会保险及损失的诉讼请求，因该请求不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，原告可向相关社保机构主张此项权利。关于原告主张的失业保险金损失，庭审已查明本案被告在原告工作期限内已经为原告缴纳社保费用，原告的此项主张不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的劳动者应当领取失业保险金的法定条件，故原告主张的失业保险金损失，于法无据，不予支持。关于原告主张的未休法定节假日工资的诉讼请求，因其未向本院提供证据证明其存在法定节假日加班的事实，故对原告的此项诉讼请求，无事实依据，不予支持。
综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告任玉珍与被告河南整形美容医院于2015年9月11日解除劳动关系；二、被告河南整形美容医院于本判决生效之日起十日内支付原告任玉珍带薪年休假工资2706.3元；三、被告河南整形美容医院退还原告护师执业证书、护师资格证书及协助原告在卫生行政部门注销原告与被告之间的劳动聘用关系；四、驳回原告任玉珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，免予收取。
为支持其上诉请求，任玉珍在二审中提交了（2015）开民初字第4396号民事判决书生效证明1份，证明该生效判决对支付工资标准及解除劳动关系通知送达的标准认定与本案不同。河南整形美容医院质证意见为，不能证明其证明目的，与本案无关联性。
为支持其答辩意见，河南整形美容医院在二审中提交了：1、工资调整确认单，证明2014年1月1日前任玉珍基本工资是每月1450元，2014年1月1日后基本工资是每月1350元；2、调休单3张，证明任玉珍本人签字申请其在2015年分别将年休假分开进行调休，共休假4.5天。任玉珍发表质证意见如下：1、调整工资单系被上诉人单方出具，不能确定真实性，上诉人工资一审庭审中被上诉人已经明确认可，不能证明其证明目的；2、该组证据抬头显示是调班申请表，且有改动痕迹，不能确定真实性，不是带薪年休假的休假单，与带薪年休假没有关联性，不能证明其证明目的。
本院经审理查明，2016年8月15日，任玉珍向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。其他事实与一审法院认定事实一致。
本院认为：一、关于双方劳动关系解除时间。根据一审查明，任玉珍于2015年7月23日起未再到河南整形美容医院上班，河南整形美容医院虽于2015年9月11日通过其员工QQ向任玉珍QQ发出解除劳动合同的《通知函》，但无证据证明任玉珍确已收到该解除通知，故该通知不生效，一审判决以此认定双方劳动关系于2015年9月11日解除，依据不足，任玉珍于2016年8月15日向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方劳动关系解除，故本院认定双方劳动关系解除时间为2016年8月15日。
二、带薪年休假工资系劳动者未享受带薪年休假，由用人单位支付劳动者的一种福利性补偿，并非劳动报酬，一审判决适用一般劳动争议一年仲裁时效，符合法律规定，并无不当，任玉珍关于其2015年之前带薪年休假工资未超仲裁时效的上诉理由不能成立，本院不予采纳。另任玉珍于2015年7月23日起未再到河南整形美容医院上班，未再为河南整形美容医院提供劳动，其请求其后的劳动报酬，缺乏依据，故其该项上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。
三、任玉珍于2016年8月15日申请劳动仲裁，请求解除双方劳动关系并主张解除劳动合同经济补偿金，河南整形美容医院抗辩称因任玉珍不胜任原工作岗位又不接受调岗，无故旷工严重违纪，故其解除了与任玉珍的劳动关系，但河南整形美容医院在诉讼中未能提交充分有效的证据证明任玉珍确不胜任工作，故其上述抗辩意见依据不足，根据劳动合同法的相关规定，河南整形美容医院应当向任玉珍支付解除劳动关系经济补偿金。任玉珍月平均工资为5886.2元，其劳动关系存续期间为2011年3月22日至2016年8月15日，故其经济补偿金应为31785元（5886.2×5+5886.2÷12×4+5886.2÷12÷30×24）。任玉珍请求经济补偿金高出部分，本院不予支持。
四、任玉珍主张河南整形美容医院为其补缴社会保险费用以及赔偿社保费用损失，不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，一审判决对其该项诉请未予支持并无不当。另根据在案证据及一审判决查明事实，任玉珍不符合领取失业保险金的法定条件，其主张河南整形美容医院赔偿其失业保险金损失，依据不足。
综上所述，任玉珍的上诉理由部分成立，其上诉请求合理部分，本院予以支持。一审判决认定事实基本清楚，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初5592号民事判决第二项即“被告河南整形美容医院于本判决生效之日起十日内支付原告任玉珍带薪年休假工资2706.3元”、第三项即“被告河南整形美容医院退还原告护师执业证书、护师资格证书及协助原告在卫生行政部门注销原告与被告之间的劳动聘用关系”；
二、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初5592号民事判决第四项即“驳回原告任玉珍的其他诉讼请求”；
三、变更河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2017）豫0191民初5592号民事判决第一项为：确认上诉人任玉珍与被上诉人河南整形美容医院于2016年8月15日解除劳动关系；
四、被上诉人河南整形美容医院于本判决生效后十日内支付上诉人任玉珍解除劳动合同经济补偿金31785元；
五、驳回上诉人任玉珍其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，免予收取，二审案件受理费10元，由被上诉人河南整形美容医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 斌
审判员 张林利
审判员 钟晓奇
二〇一八年一月十五日
书记员 王梦娇