福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民终字第192号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地莆田市城厢区凤办南门西路518号第六层，组织机构代码证代码76409133-6。
负责人陈伟华，总经理。
委托代理人沈建彪，福建思阳律师事务所律师，特别代理。
被上诉人（原审原告）陈天亮，男，1972年10月7日出生，汉族，农民，住仙游县。
委托代理人钟家永、林丽丽，福建宽达律师事务所律师，特别代理。
被上诉人（原审被告）杨建邦，男，1969年3月19日出生，汉族，居民，住莆田市城厢区。
被上诉人（原审被告）桂小官，男，1985年12月17日出生，汉族，居民，住址。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下称为保险公司）因与被上诉人陈天亮、桂小官、杨建邦机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2014）仙民初字第2787号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2012年4月17日晚，桂小官驾驶闽B×××××号小型普通客车自仙游鲤南往仙游县郊尾方向行驶，21时10分许，行经306省道45KM＋600M路段，未能注意观察路面交通情况、降低行驶速度以保证安全，遇陈天亮及案外人陈金兵一前一后自路左往路右横过机动车道时，未能及时采取避让措施，致闽B×××××小型普通客车前部在路右快速车道上碰撞陈天亮及陈金兵，造成陈天亮及陈金兵受伤及车辆损坏的交通事故。2012年5月2日，仙游县公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》，认定桂小官承担事故主要责任，陈天亮及陈金兵承担事故的次要责任。事故发生后，陈天亮在仙游县医院抢救并治疗2天，花费医疗费2061.14元；之后，陈天亮在莆田市第一医院住院治疗21天，花费医疗费44838.7元。莆田市第一医院出院诊断陈天亮的伤情为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、轻型闭合性颅脑损伤。出院医嘱：1、骨折愈合前禁止负重行走及剧烈活动（至少三个月）；2、定期X线片复诊（1个月、3个月、6个月、1年）；3、骨折愈合后二次手术取内固定物；4、注意功能锻炼，门诊随访，不适随诊等。2014年4月5日，福建闽中司法鉴定所作出鉴定意见：陈天亮的伤残程度属十级。陈天亮花去鉴定费700元。陈天亮的误工费为9371.44元。闽B×××××号小型普通客车在保险公司处投保交强险及第三者责任险50万元，且投不计免赔，本事故发生在保险期限内。桂小官已经支付给陈天亮38500元。保险公司就非医保费用免赔向杨建邦尽到了明确告知义务。本案审理期间，当事人一致同意陈天亮的医药费中非医保费用按医药费总额的15%折算为7034.98元。原审法院审理期间，陈天亮表示不要求追加陈金兵为本案被告，并自愿放弃对陈金兵的赔偿请求。
原审认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等损失。桂小官承担事故主要责任，陈天亮及陈金兵承担事故的次要责任，予以认定。本事故造成陈天亮的损失为：医疗费46899.84元、住院伙食补助费210元、误工费9371.44元、护理费1860.6元、交通费210元、残疾赔偿金19934.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，共计84186.28元。本事故造成陈天亮和陈金兵二人受伤，交强险赔偿限额应由陈天亮与陈金兵共同分享。陈金兵尚未起诉，根据本案的实际，交强险医疗费用赔偿限额予以陈金兵预留1500元，则保险公司应在交强险责任限额内赔偿给陈天亮医疗费用赔偿限额8500元及伤残赔偿限额36376.44元（误工费＋护理费＋交通费＋残疾赔偿金＋精神损害抚慰金），共计44876.44元。超过交强险赔偿限额的损失39309.84元（含非医保费用7034.98元），应由肇事客车一方承担80%即31447.87元，其中保险公司在投保时已就非医保费用免赔向杨建邦尽到了明确告知义务，故肇事客车一方应承担非医保费用5627.98元（7034.98元×80%），保险公司在商业第三者责任险范围内承担25819.89元，其余损失由陈天亮自负。桂小官主张非医保费用应在交强险内优先赔偿，没有依据，不予支持。行人陈金兵在本事故中的违法行为与陈天亮的损害后果之间没有直接因果关系，故保险公司主张其在商业第三者责任险范围内只承担60%的赔偿责任不予支持。保险公司共计应承担70696.33元。桂小官已付的38500元，折抵其方应承担的5627.98元，余额32872.02元予以折抵保险公司应承担的赔偿款，即保险公司应在赔偿给陈天亮37824.31元。桂小官可就垫付款32872.02元向保险公司追偿。陈天亮无理的诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司赔偿给陈天亮各项损失共计七万零六百九十六元三角三分，桂小官垫付的三万二千八百七十二元零二分予以折抵后，中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在本判决生效之日起十日内再赔偿给陈天亮三万七千八百二十四元三角一分。二、驳回陈天亮对桂小官、杨建邦的诉讼请求。三、驳回陈天亮的其他诉讼请求。如果中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为一千五百五十一元五角，由中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担三百七十三元，由陈天亮负担一千一百七十八元五角。
宣判后，保险公司不服，提出上诉。
上诉人保险公司上诉称：一、《机动车第三者责任保险条款》第十六条规定“除本保险合同另有约定外，保险人依据保险机动车一方在事故中所负责比例，承担相应比例的赔偿责….”即保险机动车一方负主要责任时，保险人承担赔偿责任不超过70%，结合本案交通事故中陈天亮与案外人陈金兵存在过错，其二人横穿机动车道时一前一后，桂小官未能及时避让而碰撞陈天亮及案外人陈金兵，经交警认定桂小官承担事故主要责任，被上诉人陈天亮及案外人陈金兵承担事故次要责任的情况，本案上诉人应承担60%责任，陈天亮及陈金兵二人各自承担20%为宜。原审法院以桂小官承担事故主要责任为据，认定上诉人在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任，缺乏事实和法律依据。二、《机动车第三者责任保险条款》第九条约定，上诉人不承担鉴定费，原审法院判决上诉人承担鉴定费，依据不足；三、综合陈天亮在事故中的过错，桂小官在本事故中承担主要责任等因素，本案精神损害抚慰金应酌定为3000元为宜。综上，请求二审法院依法改判，一二审案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人陈天亮答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，认定的各项赔偿项目及标准符合法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人桂小官、杨建邦未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩状。
经审理查明，各方当事人对原审查明的事实部分均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、上诉人保险公司在商业三者险范围内应承担的赔偿责任比例；二、上诉人保险公司是否应当承担本案鉴定费；三、原审酌定的精神损害抚慰金是否合理。
本院认为，关于第一个争议焦点，《福建省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十三条第一款第（四）项规定：“非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任。”本案交通事故，经仙游县公安局交通管理大队作出《道路交通事故认定书》，认定桂小官承担事故主要责任，被上诉人陈天亮及案外人陈金兵承担事故的次要责任，因陈天亮及陈金兵系行人，原审法院认定上诉人在商业第三者责任险赔偿限额内承担80%的赔偿责任并无不当；关于第二个争议焦点，本案的鉴定费系为查明本案受害者伤残等级的实际费用，在商业三者险范围内，上诉人保险公司应当承担；关于第三个争议焦点，被上诉人陈天亮的伤残程度经鉴定为一处十级，原审酌定支持其精神损害抚慰金5000元符合司法实践，并无偏高。
综上，原审法院认定事实清楚，判决正确，应当维持。上诉人保险公司的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币100元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑黎明
代理审判员 许秋红
代理审判员 林艳艳
二〇一五年三月五日
书 记 员 林爱如
附本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。