北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三中民终字第14359号
上诉人（原审被告、原告）北京中通大盈物流有限公司，住所地北京市朝阳区黑庄户乡双树村大咸路东侧。
法定代表人邵晟，总经理。
委托代理人骆道好，北京市融智律师事务所律师。
委托代理人于美娜，女，1980年9月21日出生，北京中通大盈物流有限公司职员。
被上诉人（原审原告、被告）宗春福，男，1982年11月15日出生。
委托代理人曹凤伟，北京市凯泰律师事务所律师。
上诉人北京中通大盈物流有限公司（以下简称中通公司）因与被上诉人宗春福劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第01158号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由法官高峙担任审判长，法官魏志斌、法官孙京参加的合议庭，并于2014年11月2日公开开庭进行了审理。上诉人中通公司的委托代理人于美娜、骆道好，被上诉人宗春福的委托代理人曹凤伟均到庭参加本案诉讼。本案现已审理终结。
宗春福在一审中起诉称：宗春福自2010年11月25日入职中通公司，从事长途司机工作，月工资为底薪加提成，签订了劳动合同，但中通公司未依法缴纳社会保险。宗春福每周工作七天，无休息日和法定节假日、年假。2012年7月30日，宗春福以中通公司未依法缴纳社会保险、克扣工资、不支付加班工资等原因，解除劳动合同关系。宗春福起诉至法院，请求判令中通公司支付：1.2010年11月25日至2012年7月30日期间休息日加班工资52896元、法定节假日加班工资5742元及25%经济补偿金14659元；2.2012年7月工资3800元及25%经济补偿金950元；3.2011年11月25日至2012年7月30日期间工龄工资800元；4.2012年5月份克扣的工资660元及25%经济补偿金165元；5.2010年11月25日至2012年7月30日期间未休年休假工资2610元；6.2011年7月1日至9月30日期间防暑降温费300元；7.2012年1月1日至2012年7月30日期间以风险抵押金名义克扣的工资3500元；8.2011年11月25日至2012年7月30日期间工资1600元；9.2010年11月至2012年7月未缴纳养老保险赔偿金5095.50元及一次性生活补助费1356元；10.解除劳动合同经济补偿5700元。
中通公司在一审中答辩称：不同意宗春福的诉讼请求。关于加班工资，中通公司从未安排宗春福加班，其已依法享有了相应的休息权利。关于2012年7月份工资，宗春福工作至2012年7月12日，并且从公司借款13000元，至今未还，无权主张该月份工资。关于工龄工资，无法律和合同依据。关于2012年5月份工资，中通公司已足额支付。关于年休假，宗春福已经实际享有了年休假，行业惯例是年休假和寒假或者暑假一并使用。关于防暑降温费，没有法律和合同依据。关于风险抵押金，中通公司未收取。关于工资差额，中通公司支付的工资不低于劳动合同约定。关于养老保险和失业保险，宗春福系外埠农业户口，无强制性缴纳，并且在工资中予以补偿，除了养老保险之外，其他险种均已缴纳。关于解除劳动关系补偿金，宗春福擅自、单方解除劳动合同，无故不到岗和长期旷工，不应得到补偿金，中通公司也不同意解除劳动关系。
中通公司在一审中起诉称：中通公司不服仲裁裁决，起诉至法院，请求判令中通公司不支付宗春福：1.2012年7月1日至7月30日期间工资2500元及25%经济补偿金625元；2.2012年5月从工资中克扣的低速罚款660元及25%经济补偿金165元、2012年1月1日至2012年7月26日期间以风险抵押金为由克扣的工资3500元、2011年11月25日至2012年6月30日期间工资差额1400元；3.解除劳动合同经济补偿5000元；4.2010年11月至2011年6月30日期间养老保险损失710.4元；5.2011年11月25日至2012年7月30日未休年休假工资689.65元。
宗春福在一审中针对中通公司的起诉答辩称：中通公司的诉讼请求没有法律依据，请求驳回中通公司的诉讼请求。
一审法院审理查明：宗春福于2010年11月25日入职中通公司，双方签订过二次劳动合同，约定宗春福从事长途司机工作，最后一份劳动合同于2011年11月25日签订，期限至2012年11月24日。前一份劳动合同约定岗位工资为2500元，后一份劳动合同约定为1800元。宗春福主张工资构成为基本工资及按照公里数支付的提成等，月平均工资3800元。
宗春福主张从事重庆和成都的长途运输工作，无休息日和法定节假日，公司有行车记录和档案记录，根据出车登记记录考勤。为此，宗春福提交了《车队管理制度》及案外人仲裁裁决书予以佐证。中通公司认可仲裁裁决书的真实性，不认可《车队管理制度》的真实性，主张宗春福为短途司机，就是北京郊区和市内运输，通过与宗春福核实后在电脑上记录考勤，并提交了2010年12月至2012年7月《考勤表》打印件予以佐证。宗春福不认可《考勤表》的真实性，并提出对《考勤表》的形成时间进行鉴定。中通公司称《考勤表》原始记录未保存，无法提供。
宗春福主张工作至2012年7月30日，因为中通公司未依法缴纳社会保险、未支付劳动报酬、未支付加班费而提出辞职。为此，宗春福提交了《解除劳动关系通知书》及快递详情单予以佐证。中通公司认可证据的真实性，但称未收到，主张宗春福于2012年7月12日自动离职，不同意解除劳动关系，除了养老保险之外，其他险种均已缴纳，并且在工资中予以补偿。
中通公司主张已支付宗春福2012年7月份工资，但未提交证据予以佐证。宗春福主张2012年5月因未按照公司规定时间完成出车任务，中通公司对其低速罚款660元，直接在工资中扣除，但未提交证据予以佐证。宗春福主张2012年1月至2012年7月期间公司每月从工资中扣除风险抵押金500元，中通公司主张未收取。宗春福主张2011年11月25日至2012年7月30日期间，合同约定岗位工资1800元，但实际发放1600元，每月存在差额200元。中通公司不予认可，提交了2011年11月、12月、2012年3月、4月、5月工资发放银行明细予以佐证。证据显示各月实发数额分别为3440元、3904元、4138元、2858元、3125元，月平均工资3493元。宗春福认可证据的真实性。
为了证明中通公司有工龄工资和防暑降温费的规定，宗春福提交了规章制度予以佐证。中通公司不认可证据的真实性。
在本案审理过程中，该院至社会保险行政部门核实，宗春福在职期间无养老和失业保险缴费记录。
2012年7月30日，宗春福申诉至北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会。2013年12月11日，北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会作出京朝劳仲字（2012）第09836号裁决书，裁决中通公司支付宗春福2012年7月1日至7月30日工资2500元及25%经济补偿金625元、2012年5月从工资中克扣的低速罚款660元及25%经济补偿金165元、2012年1月1日至2012年7月26日期间以风险抵押金为由克扣的工资3500元、2011年11月25日至2012年6月30日期间工资差额1400元、解除劳动关系经济补偿5000元、2010年11月至2011年6月30日期间养老保险损失710.40元、2011年11月25日至2012年7月30日未休年休假工资689.65元、驳回宗春福的其他仲裁请求。宗春福和中通公司均不服仲裁裁决，起诉至一审法院。
一审法院判决认定：当事人在诉讼过程中应当妥善保存相关证据的原件或者原始载体。宗春福对中通公司提交的《考勤表》提出异议，并申请对电子《考勤表》原始载体进行形成时间的鉴定，中通公司以未保存原始载体为由，未向法院提供。《考勤表》处于真伪不决的状态，中通公司应当承担相应的不利后果。故，该院对于存疑的《考勤表》难以采信，并对中通公司据此主张宗春福工作至2012年7月12日的主张不予采信，结合宗春福提交的证据，认定宗春福工作至2012年7月30日。
劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。中通公司提交了《考勤表》，说明对宗春福有考勤，但在该《考勤表》存疑的情况下，未进一步举证，应当承担不利后果。该院对于宗春福主张加班的合理部分予以采信，但在确定宗春福加班费时，应当考虑往返装卸车期间休息的时间以及中通公司已经按照公里数支付的提成等因素。具体宗春福的休息日和法定节假日加班费数额，由该院依法酌定。宗春福主张支付加班费25%经济补偿金，该院不予支持。
中通公司主张已支付宗春福2012年7月份工资，但未提交证据予以佐证，该院对其主张不予采纳。根据该院据现有证据查明的平均工资数额，中通公司应当支付宗春福2012年7月工资3493元。中通公司主张不予支付，该院不予支持。宗春福主张支付25%经济补偿金950元，该院不予支持。中通公司主张不予支付25%经济补偿金625元，该院予以支持。
宗春福提交的规章制度无中通公司印章或者签字确认，该院不予采纳。宗春福据此主张支付工龄工资和防暑降温费，该院不予支持。
宗春福主张中通公司对其低速罚款660元，但未提交证据予以佐证，且中通公司也不认可，故该院对于宗春福的主张不予采信，对其要求支付2012年5月份克扣的工资660元及25%经济补偿金165元的请求，不予支持；对中通公司主张不予支付2012年5月从工资中克扣的低速罚款660元及25%经济补偿金165元的请求，予以支持。
中通公司主张已安排宗春福休年休假，但提交的《考勤表》不能反映出已休年休假，且《考勤表》存疑，故该院对其主张不予采信。宗春福于2010年11月25日入职，其2011年11月25日至2012年7月30日期间应享有的年休假天数经折算后为2天。故，中通公司应当支付宗春福未休年休假工资642元（3493元／21.75＊2天＊2）。
宗春福主张退还2012年1月1日至2012年7月30日期间中通公司以风险抵押金名义克扣的工资3500元，但未提交证据予以佐证，且中通公司也不予认可，该院对于宗春福的该项请求不予支持。对于中通公司主张不予支付2012年1月1日至2012年7月26日期间以风险抵押金为由克扣的工资3500元的请求，予以支持。
宗春福主张2011年11月25日至2012年7月30日期间中通公司未按劳动合同约定1800元发放工资，但未提交证据予以佐证，中通公司也不予认可，并且中通公司提交的证据显示的月份工资并未低于劳动合同约定，因此，对于宗春福主张支付2011年11月25日至2012年7月30日期间工资1600元的请求，该院不予支持；对于中通公司主张不予支付2011年11月25日至2012年6月30日期间工资差额1400元的请求，予以支持。
中通公司未为宗春福缴纳养老和失业保险，应当支付宗春福2010年12月至2011年6月期间未缴纳养老保险赔偿金524.80元。中通公司主张已经在工资中予以补偿，但未提交证据予以佐证。故，对于中通公司主张不支付的请求，该院不予支持。宗春福主张支付未缴纳失业保险一次性生活补助费，因上述期间未满一年，宗春福的主张不符合法律规定，该院不予支持。宗春福关于2011年7月之后的社会保险问题，应当通过社会保险行政部门处理，该院在本案中不予处理。
中通公司存在未及时足额支付工资、加班工资及未依法缴纳社会保险等情形，宗春福据此提出解除劳动关系，中通公司应当支付解除劳动关系经济补偿。宗春福主张的数额5700元，不高于法律规定，该院予以支持。中通公司主张不予支付，该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项、第四十五条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、北京中通大盈物流有限公司于判决生效后7日内支付宗春福加班工资13400元；二、北京中通大盈物流有限公司于判决生效后7日内支付宗春福2012年7月工资3493元；三、北京中通大盈物流有限公司于判决生效后7日内支付宗春福未休年休假工资642元；四、北京中通大盈物流有限公司于判决生效后7日内支付宗春福2010年12月至2011年6月期间未缴纳养老保险赔偿金524.80元；五、北京中通大盈物流有限公司于判决生效后7日内支付宗春福解除劳动关系经济补偿5700元；六、北京中通大盈物流有限公司无需支付宗春福25%经济补偿金625元；七、北京中通大盈物流有限公司无需支付宗春福2012年5月低速罚款660元及25%经济补偿金165元，无需支付2012年1月1日至2012年7月26日期间风险抵押金3500元，无需支付2011年11月25日至2012年6月30日期间工资差额1400元；八、驳回宗春福的其他诉讼请求；九、驳回北京中通大盈物流有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审判决后，中通公司不服一审法院上述判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由是：1.宗春福主张的每周工作7天，无任何休息和休假，没有任何有效证据，且根本不符合事实和逻辑。宗春福没有证据证明其存在加班的事实，中通公司不应支付其加班工资。一审法院酌定宗春福加班工资没有依据。2.宗春福擅自、单方解除劳动合同、无故不到岗和长期旷工，中通公司无需支付其解除劳动合同经济补偿金。3.中通公司已经支付宗春福2012年7月份工资并安排其休假，故无需支付宗春福工资和未休年假工资。综上，请求撤销一审法院判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项，改判中通公司无需支付宗春福：加班工资13400元；2012年7月工资3493元；未休年休假工资642元；2010年12月至2011年6月期间未缴纳养老保险赔偿金524.80元；解除劳动关系经济补偿5700元。一、二审案件受理费由宗春福承担。
宗春福针对中通公司的上诉答辩称：中通公司的上诉请求和事实理由没有事实和法律依据。请求驳回中通公司的上诉，维持一审判决。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有当事人在一审时提交的劳动合同书》、《考勤表》、《解除劳动关系通知书》、京朝劳仲字（2012）第09836号裁决书及当事人的陈述意见在案佐证。
本院认为：关于2012年7月份工资一节。中通公司认可存在《考勤表》的原始记录，但不能提交《考勤表》的原始记录。在宗春福对中通公司《考勤表》的真实性不予认可的情况下，中通公司提交的《考勤表》不能作为认定宗春福工作时间的证据。劳动者有证据证明用人单位持有证据，用人单位不能提交的，应当承担不利的法律后果。一审法院根据中通公司不能提交《考勤表》原始记录的事实，采信宗春福关于工作至2012年7月30日的陈述，理由正当，本院予以确认。中通公司应当支付宗春福2012年7月份工资。中通公司关于宗春福工作至2012年7月12日的上诉主张，没有事实依据，本院不予支持。中通公司主张支付了宗春福2012年7月份工资，其应当提供证据予以证明。中通公司没有提交向宗春福支付该期间工资的证据，应当承担举证不能的法律后果。一审法院以宗春福平均工资作为计算标准，理由正当，本院予以确认。中通公司关于无需支付宗春福2012年7月份工资的上诉请求，没有事实依据，本院不予支持。
关于加班工资一节。根据双方劳动合同，宗春福的工作岗位是长途车司机。众所周知，长途司机从事长途运输，其工作性质决定每次往返期间的工作时间必然超出法定的一般工作时间。据此可以得出宗春福存在加班事实的初步确信。基于上述判断，中通公司应当对安排宗春福倒休的事实承担证明责任。在中通公司提交的《考勤表》不能作为认定事实的依据，且中通公司没有提交证据证明其安排宗春福倒休的情况下，一审法院认定宗春福存在加班，理由正当，本院予以确认。由于长途司机的工作特性，宗春福长途外出时间不宜全部认定为加班时间，一审法院考虑往返装卸车期间可以适当休息的情况以及中通公司已经按照公里数支付提成等因素，综合确定宗春福加班费数额，理由正当，本院予以确认。中通公司关于宗春福不存在加班事实的上诉主张，显然违背常理，且没有事实依据，本院不予支持。
关于未休年假一节。用人单位依法对劳动者休假的事实承担证明责任。中通公司主张宗春福享受了年休假，应当提供证据予以证明。中通公司没有提交有效证据证明其主张的事实，应当承担不利的法律后果。一审法院依照证明责任，认定宗春福未休年假的事实，理由正当，本院予以确认。中通公司关于无需支付未休年假工资的上诉主张，没有事实依据，本院不予支持。
关于未缴养老保险赔偿金一节。用人单位依法应当为劳动者缴纳社会保险。中通公司没有为宗春福交纳养老保险，应当承担相应的法律责任。宗春福的身份为外地农民工，中通公司应当依法支付未缴养老保险的赔偿金。中通公司关于无需支付未缴养老保险赔偿金的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于解除劳动合同经济补偿一节。中通公司存在未及时足额支付工资、加班工资及未依法缴纳社会保险等情形，宗春福据此提出解除劳动关系，中通公司依法应当支付解除劳动关系经济补偿金。中通公司关于无需支付解除劳动合同经济补偿金的上诉主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上，中通公司的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费10元，由宗春福和北京中通大盈物流有限公司各负担5元（均已交纳）；
二审案件受理费10元，由北京中通大盈物流有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 峙
代理审判员 魏志斌
代理审判员 孙 京
二〇一四年十一月四日
书 记 员 张 禾