云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第366号
上诉人（一审被告）昆明某某生物技术有限公司。
住所地：云南省昆明市高新区海源中路。
法定代表人王某某，系该公司总经理。
委托代理人彭娇，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（一审原告）吴某某，男。
上诉人昆明某某生物技术有限公司因与被上诉人吴某某买卖合同纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2013）五法黑民初字第315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月24日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：原告与被告于2012年3月11日签订《购销合同》，合同约定：“……甲方（被告昆明某某生物技术有限公司）今年向乙方（原告吴某某）订购20吨飞松籽原料，2012年价格为每公斤37元，以后每年根据市场情况及数量、价格变化由双方协商确定……，每批次由乙方按照甲方所需数量运至甲方指定地点，甲方按质量要求验收合格后打收条给乙方，乙方凭收条结算，如经有种子检验资质的第三方检验后不合格的原料，甲方有权拒收……，甲乙双方如有违反以上条款，则赔偿对方人民币100000元……”，合同签订后，原告分别于2012年9月17日、10月29日向被告实际交货10105千克，双方按照32.5元／千克的价格对货物进行结算，被告分别于2012年9月18日、10月30日向原告支付货款共计：328412.25元。原告为交付货物支出运费2800元。为此原告诉至一审法院，请求判令：一、被告支付违约金100000元；二、被告支付运费2800元；三、本案诉讼费由被告承担。
另查明：1、本案原告与诸泽金于2012年3月12日签订《云南松购销协议》，约定：原告与诸泽金按照32元／千克结算货款；2、本案原告与诸泽金因购销松籽发生纠纷，后经云南省大理市人民法院审理并作出生效的（2013）大民二初字第142号民事判决书，判决书载明：“……被告（吴某某）经原告（诸泽金）多次催促后，仍未履行合同义务，被告的行为已违约，应依法承担违约责任。原告要求被告支付违约金100000元的请求明显过高，本院酌情确认违约金数额为40000元……”；3、云南省大理市人民法院于2013年8月21日向原告下发《限期履行通知书》，载明：“吴某某，大理市人民法院（2013）大民二初字第142号民事判决书已经发生法律效力，但你一直拒不履行判决确定的法律义务……限你在接到本通知之日起3日内将40000元及受理费652元、执行费800元交到本院……”；4、昆明某某生物技术有限公司的法定代表人为王俊人，成立时间为2000年10月26日，经营范围为植物提取物的开发、研究、生产、销售……。
一审法院认为：本案中，当事人对双方之间自愿签订《购销合同》系其真实意思表示的事实无异议，故确认《购销合同》的真实性且合同已经成立。一审法院认为，当事人确认《购销合同》标的物（飞松籽）系用于被告的生产加工，故本案中的标的物不符合《种子法》关于种子的定义，也就不受《种子法》调整，且本案中并无法定的应当认定合同无效的事由，故法院确认《购销合同》合法有效，协议签订各方均应严格履行该协议。
本案中当事人并未约定检验期，故被告应当按照法律规定及时检验或在合理期限内进行检验，虽被告提交了检验报告，但现有证据不能证明被告送检样品系被告交付的种子加工所得，该检验报告并不能独立、直接的证明本案的标的物不符合约定标准的事实，故法院对被告认为原告交付的标的物不符合约定的质量标准的抗辩理由不予采信。
根据当事人双方来往短信的内容，未有当事人就合同标的物的数量进行变更并达成协议的意思表示，同时，被告也未能提交其他有效证据证明该事实的存在。故法院对被告认为双方在《购销合同》的实际履行过程中已对标的物数量进行协商调整的抗辩理由不予采信，并确认当事人仍应按照《购销合同》的约定全面履行各自义务。现被告无正当理由拒不接收标的物的行为已经违约，被告应当按照约定承担违约责任。但本案中约定的违约金金额明显过高，同时被告也请求对违约金予以调整，故根据《合同法》第一百一十三条之规定，一审法院认为违约金的数额应当依据以下几个方面确定：1、原告的直接损失。原告因被告的违约行为导致其违反与他人签订的合同约定，后经法院判决确认承担违约金40000元；2、订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。若当事人实际完全履行合同，则原告的收益为4947.5元；3、其他损失。虽原告主张其尚有其他损失，但其未能提交证据证明该损失的实际发生及具体数额。法院综合以上实际损失并结合合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素综合考量后，酌情确定违约金为55000元。
对原告要求被告支付运费2800元的请求。虽被告对该费用不予认可，但法院认为虽原告未能提交运费发票，但提交的运费《收条》符合民间交易习惯，被告也认可其未支付过运费，且当事人约定运费由被告承担，故法院对原告要求被告返还其支付的运费2800元的请求予以支持。因在庭审中，当事人明确表示同意终止合同履行，故法院依法对合同在本案中终止履行的事实予以确认。
据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第六十条、第七十八条、第一百五十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：“一、由被告昆明某某生物技术有限公司于本判决生效后十日内支付原告吴某某违约金人民币55000元；二、由被告昆明某某生物技术有限公司于本判决生效后十日内支付原告吴某某运费人民币2800元。”
一审判决宣判后，昆明某某生物技术有限公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决第一项，一、二审诉讼费由被上诉人负担。其上诉的主要事实及理由为：一、上诉人在合同的履行过程中，不存在违约情形。因为被上诉人提供的货物不符合质量要求，之后未再要求被上诉人供货；二、被上诉人主张的损失与上诉人不存在任何关联性。被上诉人在没有上诉人订单的前提下，擅自与第三方诸泽金签订采购协议备货的行为，属于其自身风险控制失当，其向第三方承担的违约责任与上诉人无关；三、根据《购销合同》第八条之约定，系被上诉人违约，应该承担违约责任的系被上诉人。
被上诉人吴某某答辩称：其提供的货物不存在质量问题，其与第三方诸泽金签订购销协议备货的行为也不属于违约，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
双方当事人对一审认定的法律事实均无异议，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、上诉人是否存在违约？二、如果存在违约，其应向被上诉人承担的违约金数额是多少？
本院认为：针对争议焦点一，上诉人是否存在违约的问题。上诉人主张从被上诉人提供的货物飞松籽中提取的亚麻酸精油的酸值不符合上诉人的企业标准，对此其提交了第三方检验机构出具的两份《检验报告》予以证实，故其在收取了被上诉人的两批货物后，未再向被上诉人发出订单，导致《购销合同》不能继续履行的责任在被上诉人，其并未违约。本院认为，首先，双方在《购销合同》中并未将从飞松籽中提取的亚麻酸精油的酸值作为供货的质量标准予以约定，且上诉人无法证实其向第三方检验机构送检的样品系被上诉人提供的货物；其次，因《购销合同》中明确约定2012年上诉人向被上诉人订购20吨飞松籽，应视为双方签订《购销合同》时，上诉人已向被上诉人发出20吨的订单，故对上诉人的上述主张，本院不予采纳。因上诉人无故拒不履行《购销合同》约定的收购剩余订单货物的义务，已构成违约，其应承担违约责任，一审判决对此所作阐述正确，理由充分详尽，本院不再赘述。
针对争议焦点二，违约金数额的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……”、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条规定：“买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院应当根据当事人的主张，依据合同法第一百一十三条、第一百一十九条、本解释第三十条、第三十一条等规定进行认定。”本案中，被上诉人应对上诉人违约造成其损失的赔偿额承担举证责任，其在一审中主张的损失包括另案中其向案外人诸泽金赔偿的违约金40000元、种子的折耗费50000元左右、往返车旅费2000元左右等。对此，本院认为，被上诉人在另案中向案外人诸泽金赔偿的违约金40000元因不符合上述法律、司法解释规定的损失范围，不应作为本案被上诉人损失赔偿额的计算依据，本院对此不予支持；对于被上诉人主张的其他损失，因其提交的证据不足以证明，本院亦不予支持；另根据云南省大理市人民法院（2013）大民二初字第142号民事判决查明的事实，可以认定如果双方正常履行《购销合同》20吨的供货约定后，被上诉人可以获得的利益应为（32.5元／千克－30元／千克）×（20000千克－10105千克）=24737.5元，一审判决对此计算有误，本院予以纠正。综上，本院认定被上诉人因上诉人违约造成的损失赔偿额为24737.5元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……”、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，因双方当事人约定的违约金数额100000元过分高于被上诉人的损失赔偿额，故本院对上诉人主张予以减少违约金的请求予以支持，综合衡量后酌情确认上诉人应支付被上诉人违约金32000元。因双方对一审判决的运费2800元均无异议，本院予以维持。对于上诉人提出由于被上诉人违反《购销合同》第八条的约定，应承担违约责任的主张，因上诉人在一审中并未提出反诉，故本院在二审中不予审理。
综上，一审判决认定事实基本清楚，但对被上诉人的损失赔偿额的计算及违约金的处理不当，本院依法予以改判；上诉人的上诉请求和理由有事实及法律依据的部分，本院予以支持，其余部分予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持昆明市五华区人民法院（2013）五法黑民初字第315号民事判决第二项，即：“二、由被告昆明某某生物技术有限公司于本判决生效后十日内支付原告吴某某运费人民币2800元。”；
二、撤销昆明市五华区人民法院（2013）五法黑民初字第315号民事判决第一项，即：“一、由被告昆明某某生物技术有限公司于本判决生效后十日内支付原告吴某某违约金人民币55000元。”；
三、由昆明某某生物技术有限公司于本判决生效后十日内支付吴某某违约金人民币32000元；
四、驳回吴某某的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共计人民币4712元，由上诉人昆明某某生物技术有限公司负担人民币4000元，由被上诉人吴某某负担人民币712元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前面规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
审 判 长 王思予
审 判 员 刘 华
代理审判员 秦 伟
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 樊寿康