湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）张中刑二终字第32号
原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张陆州，男，1987年7月25日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月14日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于桑植县看守所。
上诉人（原审被告人）刘成柏，又名刘大明，男，1987年10月9日出生于湖南省桑植县，白族，小学文化，农民。曾因犯故意伤害罪于2011年6月1日被判处有期徒刑二年二个月，2012年12月15日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月14日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于桑植县看守所。
辩护人谷祥喜，湖南昌隆律师事务所律师。
湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控被告人张陆州、刘成柏犯贩卖毒品罪一案，于二○一三年九月二十九日作出（2013）桑法刑初字第123号刑事判决。原审被告人张陆州、刘成柏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。二审审理期限为二个月，本院实际审理42天，即自2013年10月21日至12月2日。现已审理终结。
桑植县人民法院审理认定：2013年5月13日11时许，被告人张陆州在桑植县“亚都”大酒店202房间内以每克110元的价格给被告人刘成柏贩卖了200克冰毒。后被告人刘成柏在该房间内以每克130元的价格给彭某祥贩卖10克冰毒，在“亚都”大酒店路段刘成柏驾驶的一辆黑色小轿车内以每克130元的价格给李某南贩卖30克冰毒，在“亚都”大酒店楼下以每克150元的价格给陈某贩卖5克冰毒，而后在桑植县“馨宁客栈”309房间给田某林贩卖5克冰毒时被桑植县公安局民警当场抓获，民警从刘成柏的身上和包里缴获冰毒152.0547克，冰毒中甲基苯丙胺含量为75.4%，白色粉未18.6668克，含氯胺酮成分。当日18时许，被告人刘成柏配合公安机关在桑植县“澧水人家”402房间内将被告人张陆州抓获。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据予以证实：
1、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴(毒品)﹝2013﹞462号物证鉴定书、张家界市公安局张公物鉴(理化)字﹝2013﹞58号检验鉴定报告证明：从刘成柏手中查获的5包白色晶体净重152.0547克，均含甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含75.4%；白色粉未1包净重18.6668克，含氯胺酮成分。
2、尿样检测报告书证明：对提取的张陆州、刘成柏、田某林、杨某珍、彭某、杨某明、罗某申、屈某海等人尿液采用免疫分析法进行甲基丙苯胺类毒品筛选试验，结果均呈阳性，是吸毒人员。
3、扣押物品、文件清单证明：2013年5月14日，从张陆州手中扣押了手机一部(电话号码13407****XX)、现金7700元等物品；从刘成柏手中扣押了号码为1397444****SAMSUNG手机一部、号码为1557686****BBK音乐手机一部、电子秤1个、氯胺酮1袋、冰毒疑似物5袋、现金2900元。
4、辩认笔录证明：刘成柏指认被告人张陆州就是给刘成柏贩卖200克冰毒的“军哥”；彭某祥指认被告人张陆州就是给刘成柏贩卖冰毒的人；李某南指认被告人张陆州就是自己在桑植“亚都”大酒店202房间看见的带永顺口音的人；刘成柏指认田某林就是在自己手中购买了5克冰毒的“大哈”，彭某祥就是在自己手中购买10克冰毒的“祥舅”，李某南就是购买30克冰毒的人；田某林、李某南、彭某祥指认被告人刘成柏就是给自己贩卖冰毒的人；张陆州指认被告人刘成柏就是刘大明。
5、通话清单证明：2013年5月11至13日，张陆州持有的手机1340744****与刘成柏持有的手机1557686****有频繁通话。
6、案发现场照片证明：抓获现场情况。
7、张陆州用1340744****发送到刘成柏1557686****手机的短信内容证明，张陆州与刘成柏之间有毒品交易，价格是每克110元，刘成柏赊了部分毒品，张陆州多次催刘成柏赶快卖毒品，以便收回毒资。
8、证人彭某祥的证言证明：彭某祥吸毒，2013年5月13日上午11时许，刘成柏打电话给彭某祥讲有冰毒，只要130元/克，需要就来桑植“亚都”大酒店202房间。彭某祥来到该房间看见刘大明（刘成柏）和一个永顺口音的年轻人（张陆州）在房里。彭某祥对刘成柏讲只有300元，先拿10克冰毒，剩余的1000元下午给，刘大明同意后彭某祥就先给了刘大明300元。后刘大明给了张陆州7300元钱，并说剩下的钱待会再付，张陆州就从黑色挎包里拿出两袋冰毒给了刘大明，刘大明从其中一袋中称了10克给彭某祥。当天下午2时许，彭某祥在桑植县“大拇指”宾馆将剩下的1000元钱交给了刘大明，刘大明并要彭某祥去桑植“宏达捷鑫”酒店接张陆州另外去开房。
9、证人李某南的证言证明：2013年5月13日中午，刘成柏在桑植县“亚都”大酒店路段刘成柏驾驶的黑色轿车内，以130元/克的价格给李某南贩卖30克冰毒，刘成柏并要李某南到桑植“亚都”大酒店202房间将张陆州带到桑植“宏达捷鑫”酒店吴某辉开的605房间。刘成柏被抓获后，李某南听彭某祥讲刘成柏的冰毒是从张陆州手中买的。
10、证人吴某辉的证言证明：2013年5月13日上午，吴某辉在桑植“宏达捷鑫”酒店605房间玩，11时许，李某南带张陆州来到房间，李某南告诉吴某辉张陆州在等刘成柏的东西（冰毒或毒资）。张陆州在房间等了二十多分钟，很急的样子。
11、证人田某林的证言证明：田某林绰号“哈哥”。2013年5月13日上午，田某林与刘成柏在电话中联系好买冰毒的事，田某林便与妻子、屈中海、罗某申、杨某明等5人到了桑植“馨宁客栈”309房间等刘成柏。后刘成柏和一个年轻人到了309房间，刘成柏拿出1克冰毒供大伙吸食，田某林以200元/克的价格向刘成柏购买了5克冰毒。
12、证人罗某申、屈某海、杨某明、杨某珍的证言证明：2013年5月13日下午，田某林、屈某海、罗某申、杨某珍、杨某明5人先到桑植“馨宁客栈”309房间，后刘大明和一个年轻人也到了309房间，刘大明提供冰毒给大伙吸食。
13、证人彭某的证言证明：2013年5月13日下午3时许，彭某与刘大明等人在桑植“馨宁客栈”吸食冰毒时被公安机关抓获，毒品是刘大明提供的，其他人吸食的毒品是从刘大明手中买的。
14、证人曾某玉、顾某梅（张陆州的姨妈）的证言证明：顾某兰两夫妇自2013年正月到广东去后一直未回桑植，顾某梅没有给张陆州借过钱。证明了张陆州向公安机关供述来桑植是向姨妈顾某梅、顾某兰借钱的辩解与客观事实不符。
15、住宿结算单证明：彭某祥于2013年5月13日在桑植“澧水人家”开了一间房，房号为402。
16、桑植县公安局禁毒大队的情况说明证明：被告人刘成柏于2013年5月13日在桑植“馨宁客栈”贩卖毒品时被抓获，刘成柏供述毒品是向张陆州(小名“军哥”)买的，并交代张陆州还在桑植“澧水人家”酒店，同时积极配合公安机关在该酒店402房间将被告人张陆州抓获。
17、本院(2011)桑法刑初字第95号刑事判决书、释放证明书证明：被告人刘成柏因犯故意伤害罪于2011年6月1日被本院判处有期徒刑二年二个月,2012年12月15日刑满释放。
18、户籍资料证明：两被告人的身份情况。
19、到案经过证明：两被告人系抓获归案。
20、被告人刘成柏的供述与辩解：刘成柏又名刘大明，有两部手机，号码为1557686****、1397444****。2013年5月12日，张陆州(“军哥”)与刘成柏在电话中谈好毒品交易及价格每克110元。同年5月13日10时许，刘成柏与张陆州一起进入桑植“亚都”大酒店202房间，刘成柏先打电话告诉“祥舅”(彭某祥)要买毒品就到桑植亚都酒店202房间，然后到外面找了7000多元钱。彭某祥到该房间给了刘成柏300元。刘成柏将7300元现金给了张陆州，张陆州给了刘成柏200克冰毒，刘成柏以130元/克的价格给彭某祥贩卖10克冰毒。后刘成柏先后电话联系李某南、陈某、“大哈”(田某林)，在桑植“亚都”大酒店楼下以150元/克给陈某贩卖5克冰毒，在刘成柏驾驶的黑色轿车内以130元/克给李某南贩卖30克冰毒。当天下午2时许，彭某祥给刘成柏付清剩余毒资1000元。因张陆州没有地方落脚，刘成柏就要彭某祥带张陆州去开房。刘成柏前往桑植“馨宁客栈”见田某林，路上遇到彭某，刘成柏邀彭某一起前往。在桑植“馨宁客栈”309房间，刘成柏以200元/克的价格给田某林贩卖5克冰毒，刚交易完就被公安民警抓获。在这期间，张陆州一直打电话发短信催促刘成柏，问冰毒是否卖完了。
21、被告人张陆州的供述与辩解：来桑植是为了向姨妈顾某兰、顾某梅借钱，被查获的现金是向顾某兰借的，张陆州与刘大明(刘成柏)之间没有什么交易。庭审时张陆州否认借钱的事，来桑植是想叫刘成柏帮忙收欠款，但还没有给刘成柏讲，在桑植“亚都”大酒店202房间以1800元的价格给刘成柏卖了一部苹果手机，是赊帐。短信内容中提及的“赊东西”是指卖手机，“急钱不然也不会11发”中的“11”是随便发的，没有别的意思，自己没有给刘成柏贩卖过毒品。该辩解与刘成柏的供述、证人证言、电话短信内容等证据证实的内容均相矛盾，不足以采信。
桑植县人民法院认为，被告人张陆州、刘成柏违反毒品管理法规，贩卖毒品冰毒200克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人张陆州及其辩护人提出的张陆州没有贩卖毒品的辩解意见，因与查明的事实不符，故不予采纳。被告人刘成柏配合公安机关抓获被告人张陆州，有立功表现，可以减轻处罚。被告人刘成柏能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。刘成柏曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条第一款，第五十六条第一款之规定，判决：一、被告人张陆州犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币四万元，剥夺政治权利三年。二、被告人刘成柏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收个人财产人民币一万元，剥夺政治权利一年。
张陆州上诉提出，他没有贩卖毒品，一审认定事实错误。
刘成柏上诉提出，一审认定的事实有误，其犯罪社会影响较小，对其量刑过重。
刘成柏的辩护人提出，刘成柏认罪态度好，有重大立功表现，犯罪情节一般，对社会影响较小，请依法从轻处罚。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人张陆州、刘成柏违反毒品管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖行为，涉案冰毒200克，构成贩卖毒品罪。经查，张陆州有偿转让毒品，刘成柏以贩卖为目的而非法收购毒品并有偿转让毒品，两人犯罪事实清楚，证据确凿，对张陆州、刘成柏上诉提出的一审认定事实错误的理由不予采纳。刘成柏以贩卖为目的而非法收购冰毒达200克，且纯度高，数额巨大，并有偿转让毒品，严重妨害社会管理秩序，危害人民生命健康，对刘成柏及其辩护人提出的“刘成柏犯罪情节一般，对社会影响较小”的上诉理由和辩护意见不予采纳。刘成柏协助司法机关抓捕张陆州，在本案中属一般立功表现，刘成柏辩护人提出的“刘成柏系重大立功”的辩护意见不予支持。刘成柏系累犯，能如实供述，有立功表现，原判在量刑时已作了充分考虑，故对刘成柏及其辩护人提出的原判量刑过重的上诉理由和辩护意见不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘利利
代理审判员 徐姣艳
代理审判员 全建明
二〇一三年十二月二日
书 记 员 谭晓琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。