广州市海珠区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗海法民一初字第163、168号
原告（被告）：杨伟民，住广东省广州市海珠区。
被告（原告）：广州市嘉芳清洁服务有限公司，住所地广东省广州市海珠区。
法定代表人：邹辉源，任职总经理。
委托代理人：林高民、王炜越，分别为北京市盈科（广州）律师事务所律师及实习律师。
杨伟民与广州市嘉芳清洁服务有限公司确认劳动关系纠纷两案，本院受理后，依法由代理审判员曹子彦独任审判，公开开庭进行了审理。杨伟民、广州市嘉芳清洁服务有限公司（以下简称嘉芳公司）的委托代理人林高民、王炜越均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杨伟民诉（辩）称：我对广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗海劳人仲案非终字（2014）1135号仲裁裁决书不服。我与另外两名员工负责值班，即使是深夜值班也不能睡觉、干私事，更不能离开工作岗位，应当如实按我的工作时间计算加班工资。嘉芳公司自2013年10月1日至2014年9月30日未与我签订书面劳动合同，应当向我支付该段期间的双倍工资差额。嘉芳公司未为我参加失业保险，其解除我的劳动合同后应承担向我支付一次性赔偿金7440元。嘉芳公司未按广州市最低工资标准向我支付2014年8月至10月的工资，应当向我支付该段时间的工资差额。故我特向法院提起诉讼，请求判令嘉芳公司向我支付2013年10月1日至2014年9月30日未签订书面劳动合同的双倍工资差额18600元、2012年3月至2014年10月的最低工资差额2431元、2012年3月26日至2014年10月26日的周六日加班工资36524元及法定节假日加班工资5958元、因未缴纳失业保险的一次性赔偿金7440元；本案诉讼费用由嘉芳公司承担。
嘉芳公司辩（诉）称：我公司不服广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗海劳人仲案非终字（2014）1135号仲裁裁决。我公司同意补足杨伟民的最低工资差额1981元。我公司的劳动合同已规定每周工作六天，《员工考勤表》也体现杨伟民每月休息4天（其中2012年9月休息5天），我公司工资表也按杨伟民的考勤天数及时足额发放了工资，工资中包括了加班费，杨伟民从来没有提出过异议。因此杨伟民再要我公司支付加班工资没有依据。另外即使存在加班，因我公司只有保存工资台账2年的义务，故我公司只需支付2年之内的加班费。杨伟民在2014年10月26日离开我公司后再没有回来上班，是自动离职的行为，我公司无需向杨伟民支付经济补偿金。同理，因杨伟民是自动离职，不符合领取失业保险金的条件，我公司亦无须承担向杨伟民支付未缴纳失业保险的赔偿金。故我公司特向法院提起诉讼，请求判令我公司无须支付杨伟民自2012年3月27日至2014年10月26日休息日及法定节假日的加班工资19175元、经济补偿金4650元、失业待遇损失2480元。
经审理查明：杨伟民于2012年3月27日入职嘉芳公司处，任职保安。双方并未签订书面劳动合同，嘉芳公司亦未为杨伟民参加失业保险。
嘉芳公司安排杨伟民在广州市海珠区南泰路86号庄头电信公寓担任保安工作，该公寓共有嘉芳公司安排的3名保安。杨伟民主张其与另外两名保安轮流值班，故每月共有三分之一的时间在值班。嘉芳公司则表示杨伟民每周休息1天，每天工作8小时，休息日由主管顶班，具体上班时间由主管安排。但嘉芳公司在本案仲裁阶段陈述确认只有3名保安轮流上班，值班时间由该三人自行调配，休息时间由该三人自行调整。杨伟民提供了详细记录其与另两名保安的接班时间、工作情况、交班时间等信息的《值班记录本》证明其陈述。嘉芳公司对该《值班记录本》不予确认，并提供了《员工考勤表》证明其陈述，但该考勤表并无员工签名确认，亦未注明每个员工的具体上下班时间。
嘉芳公司提供工资表证明其工资发放情况，杨伟民对该工资表予以确认。该工资表注明嘉芳公司每月向杨伟民支付的工资均低于广州市最低工资标准。嘉芳公司已向杨伟民支付2012年4月至2014年10月法定节假日加班工资1298元、2012年经济补偿金30元、2013年经济补偿金50元。
杨伟民在嘉芳公司处工作至2014年10月26日，之后没有再回嘉芳公司处工作。杨伟民于2014年10月27日向某公司邮寄信件，杨伟民主张该信件内容为因嘉芳公司未及时足额支付劳动报酬及缴纳社会保险，故从即日起解除劳动关系，并要求嘉芳公司支付经济补偿金。嘉芳公司表示其并未收到该信件，其是在收到仲裁庭送达的仲裁材料时才知道杨伟民对其不满而不再上班。嘉芳公司于2014年11月12日向杨伟民邮寄信件，信件内容为通知杨伟民立即上班，否则按公司规定连续旷工三天则有权解除劳动关系。
杨伟民离职后向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，称因嘉芳公司未缴纳社会保险及足额支付工资，其已明确提出从2014年10月27日起解除劳动关系，故要求确认其与嘉芳公司自2012年3月26日起至2014年10月26日止存在劳动关系；嘉芳公司向其支付2013年10月1日至2014年9月30日未签订劳动合同的双倍工资差额18600元、解除劳动关系的经济补偿金4650元、2012年3月26日至2014年7月16日期间未按广州市最低工资标准少付的工资1981元、2012年3月26日至2014年10月26日周末及法定节假日加班工资41043元、因未缴纳失业保险的一次性赔偿金7440元。该委于2014年12月18日作出穗海劳某案非终字（2014）1135号仲裁裁决书，裁决确认杨伟民与嘉芳公司自2012年3月27日起至2014年10月26日止存在劳动关系；嘉芳公司向杨伟民支付2012年3月27日至2014年10月26日休息日及法定节假日加班工资19175元、经济补偿4650元、失业待遇损失2480元、2012年3月至2014年7月最低工资差额1981元，并驳回杨伟民的其他申请请求。杨伟民与嘉芳公司均对该裁决不服，遂分别向本院提起本案诉讼。
本院认为：杨伟民与嘉芳公司均对确认双方自2012年3月27日起至2014年10月26日止存在劳动关系的仲裁裁决结果不持异议，故本院对此予以确认。杨伟民在本案仲裁阶段仅要求嘉芳公司支付2012年3月至2014年7月最低工资差额1981元，对此嘉芳公司表示愿意支付，故本院对此亦予以确认。现杨伟民在本案诉讼阶段又要求嘉芳公司支付2014年8月至10月的最低工资差额，该请求并未经过仲裁前置程序，故本院在本案中对该请求不予处理。
杨伟民于2012年3月27日入职后，嘉芳公司未与其签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，应视为双方自2013年3月26日起已订立无固定期限的劳动合同。因此杨伟民要求嘉芳公司支付2013年10月1日至2014年9月30日未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，缺乏法律依据，本院对此不予支持。
关于杨伟民的加班情况，杨伟民的陈述与嘉芳公司的陈述并不一致。杨伟民提供的《值班记录本》详细记录了值班信息，而嘉芳公司提供的《员工考勤表》并未记录各个员工的具体上下班时间，亦无员工签名。且嘉芳公司在仲裁阶段和本案审理阶段对于杨伟民所在公寓的值班情况的陈述并不一致。故本院认为杨伟民的陈述较为合理，本院予以采纳。因此根据杨伟民的陈述，本院认定杨伟民每天均有工作八小时。则计算嘉芳公司应支付给杨伟民2012年3月27日至2014年10月26日的休息日加班工资为33986.21元（1300元／月÷21.75天／月×（30天／月－21.75天／月）×200%×13个月＋1550元／月÷21.75天／月×（30天／月－21.75天／月）×200%×18个月］，嘉芳公司应支付给杨伟民的该段期间法定节假日加班工资为5786.21元（1300元／月÷21.75天／月×12天×300%＋1550元／月÷21.75天／月×17天×300%）。
根据嘉芳公司提供的工资表，嘉芳公司已向杨伟民支付2012年3月27日至2014年10月26日的法定节假日加班工资1298元，故嘉芳公司还应向杨伟民支付该段期间的法定节假日加班工资4488.21元。该工资表并未注明嘉芳公司曾向杨伟民支付休息日加班工资，故嘉芳公司应向杨伟民支付该段期间的休息日加班工资33986.21元。
因嘉芳公司每月向杨伟民支付的工资均低于广州市最低工资标准，且嘉芳公司亦未为杨伟民缴纳社保，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，杨伟民可解除劳动合同。虽然嘉芳公司表示其收到本案仲裁庭送达的材料才知道杨伟民解除劳动合同，即使嘉芳公司陈述属实，该事实亦不影响杨伟民的劳动合同解除权的行使。故本院认定杨伟民与嘉芳公司的劳动合同是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除。
如前所述，杨伟民依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，则杨伟民要求嘉芳公司支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。杨伟民仅要求按1550元／月的标准计算3个月的经济补偿金，是其对自身权利的自由处分，本院予以准许。故计算嘉芳公司应向杨伟民支付经济补偿金4650元。
关于失业保险，根据《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的……”以及《广东省失业保险条例》第十六条“非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，杨伟民符合领取失业保险金的条件。又根据《广东省失业保险条例》第四十二条“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理”的规定，因嘉芳公司并未为杨伟民参加失业保险导致杨伟民未能享受失业保险待遇，杨伟民在本案中主张嘉芳公司承担赔偿责任于法有据，本院予以支持。
根据《广东省失业保险条例》第十七条“失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月”以及第十九条第一款“失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准”的规定，杨伟民应当领取的失业保险金应为2480元（1550元／月×80%×2个月）。故嘉芳公司应向杨伟民赔偿该失业待遇损失2480元。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《广东省失业保险条例》第十六条、第十七条、第十九条、第四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、确认杨伟民与广州市嘉芳清洁服务有限公司自2012年3月27日起至2014年10月26日止存在劳动关系；
二、广州市嘉芳清洁服务有限公司在本判决生效之日起七日内，向杨伟民支付2012年3月至2014年7月最低工资差额1981元；
三、广州市嘉芳清洁服务有限公司在本判决生效之日起七日内，向杨伟民支付2012年3月27日至2014年10月26日的休息日加班工资33986.21元及法定节假日加班工资4488.21元。
四、广州市嘉芳清洁服务有限公司在本判决生效之日起七日内，向杨伟民支付经济补偿金4650元；
五、广州市嘉芳清洁服务有限公司在本判决生效之日起七日内，向杨伟民赔偿失业待遇损失2480元。
六、驳回杨伟民、广州市嘉芳清洁服务有限公司的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案受理费20元，由广州市嘉芳清洁服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 曹子彦
二〇一五年三月十一日
书 记 员 黎丹丹
陈晓兰