江苏省丹阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民初字第3496号
原告(反诉被告)北京土人景观与建筑规划设计研究院，住所地海淀区中关村北大街*****号北大科技园创新中心***层。
法定代表人吉庆萍，董事长。
委托代理人王步峰、王子墨，北京市法大律师事务所律师。
被告(反诉原告)江苏齐梁文化旅游发展有限公司，住所地江苏省丹阳市开发区胡桥天地石刻园内。
法定代表人眭国民，董事长。
委托代理人丁斌、朱鹏程，江苏正威律师事务所律师。
本院于2014年4月15日立案受理了原告北京土人景观与建筑规划设计研究院与被告江苏齐梁文化旅游发展有限公司建筑设备设计合同纠纷一案，在审理过程中被告提出反诉，本院经审查后决定合并审理，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)委托代理人王步峰、被告(反诉原告)委托代理人丁斌、朱鹏程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告北京土人景观与建筑规划设计院诉称：2009年5月15日，原告与被告签订《工程设计合同》，约定由原告承担被告发包的丹凤朝阳石刻文化艺术中心建筑景观设计工作，合同暂定设计费338万元，同时约定项目景观设计按16元/平方米、建筑按80元/平方米计费，最终设计费以施工图核定的设计面积为准。合同签订后原告已按约完成并交付设计成果，被告工程已经完工并投入使用，却拒绝按合同结算并支付乘余设计费。最终设计面积275052平方米，设计费560.0832万元，被告已给付321万元，诉请法院判决被告给付余欠设计费239.0832万元，支付上述款项的逾期付款违约金（按日千分之二的比例从2013年12月3日起算至付清之日止），案件受理费由被告承担。
被告江苏齐梁文化旅游发展有限公司辩称：原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。
反诉原告江苏齐梁文化旅游发展有限公司诉称：本案工程属大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，全部使用国有资金投资的项目，应通过招、投标方式建设。被告不具有相应工程设计资质、采用不正当手段承接工程，在合同签订后未按约定交付全部设计成果，已交付的设计因其不专业导致建筑质量不合格，全面漏水造成壁画、文物等贵重财物被损，请求法院确认签订的工程设计合同无效，判令反诉被告返还已给付的设计费321万元，由反诉被告承担诉讼费。
反诉被告北京土人景观与建筑规划设计院辩称：是否进行招标由发包方齐梁文化公司决定，其责任也应由发包方承担。招投标法是管理性规定，即使没有招投标也不能导致合同无效。反诉被告具有设计资质，设计合同已经履行完毕，工程也已施工完毕并投入使用，发包方应当付清剩余的设计费用。且反诉已经过了时效，请求驳回反诉请求。
经审理查明：发包人江苏齐梁文化旅游发展有限公司与设计人北京土人景观与建筑规划设计院于2009年5月15日签订《工程设计合同》，合同约定：设计人承担丹凤朝阳石刻文化艺术中心建筑景观设计；建设规模：景观15万㎡，设计费218万元，建筑面积1.5万㎡，设计费120万元，并注明(1)本项目景观设计按16元/㎡、建筑按80元/㎡取费，最终设计费以施工图核定的设计面积为准，(2)各阶段设计费所占比例分别为：方案占40%、初步设计占30%、施工图占30%，(3)获奖奖励设计费；发包人应在方案设计开始前向设计人提供有关的资料、文件：规划条件与红线图、场地地形图、场地周边市政现状及管线规划图、工程地质详细勘察报告；设计人应向发包人交付的设计资料及文件：建筑景观方案成果、建筑景观初步设计、建筑景观施工图；设计费338万元支付进度：合同签订后五日内付费20%定金68万元、提交方案成果后五日内付费20%68万元、提交初步设计后五日内付费30%100万元、提交施工图后五日内付费25%85万元、工程竣工验收后五日内付费5%17万元；同时约定了双方相互配合设计、施工等其他责任及逾期付款应承担千分之二的逾期违约金等违约责任。
合同订立后，设计人北京土人景观与建筑规划设计院按合同约定对石刻园进行建筑、景观设计，于2010年5月14日向委托方江苏齐梁文化旅游发展有限公司交付8套A2蓝图及施工图电子文件2套DVD。江苏齐梁文化旅游发展有限公司按北京土人景观与建筑规划设计院的设计施工图完成了工程施工，石刻园已对外开放使用。江苏齐梁文化旅游发展有限公司按约定先后交付了定金及至提交施工图后五日内应付的设计费321万元，对于约定工程竣工验收后应付费部分未再给付。
2013年12月3日，北京土人景观与建筑规划设计院向江苏齐梁文化旅游发展有限公司发送律师函，要求结算并给付设计费167.4万元。2013年12月3日江苏齐梁文化旅游发展有限公司回复律师函称：根据合同几乎不欠款项、设计费167.4万元无依据，公司主要领导变更，公司档案中未查到增加设计面积的资料，请提供有效书面资料审核确认再行磋商工程款支付事宜。2014年5月6日，双方进行协商并签定书面备忘录，同意友好协商解决争议。
另查明，北京土人景观与建筑规划设计院持有北京市规划委员会颁发的工程设计资质证书，资质等级为：建筑行业(建筑工程)乙级；风景园林工程设计专项乙级。北京土人景观与建筑规划设计院在工程设计过程中，经江苏齐梁文化旅游发展有限公司同意，对建筑部分与镇江大家建设设计有限公司(建筑工程设计甲级资质)签订《合作协议》，委托镇江大家建设设计有限公司审图、出图。
诉讼过程中，北京土人景观与建筑规划设计院申请对设计施工面积进行司法鉴定。经鉴定分析：规划红线范围内景观设计范围面积为224967㎡，景观施工图面积171099㎡(扣除河塘、建筑物、原状林面积)；规划红线范围外景观设计范围面积为76230㎡，景观施工图面积54739㎡(扣除河塘面积)。景观施工图面积合计225838㎡。鉴定范围内河塘面积57310㎡，其中设计有水生植物的河塘面积40649㎡。双方对景观范围内的保持的原状林是否计入设计施工图面积未有约定，按行业习惯将原状林不计入设计施工图面积。
诉讼过程中江苏齐梁文化旅游发展有限公司申请对景观设计是否符合国家规范、景观建筑漏水原因进行司法鉴定。因双方合同中未对景观设计需要达到何种标准规范作出约定、江苏齐梁文化旅游发展有限公司也未提交存在建筑漏水的相关证据，故对江苏齐梁文化旅游发展有限公司提出的鉴定申请未委托办理。
丹凤朝阳石刻文化艺术中心由丹阳市人民政府投资，于2009年开工建设，总投资3.6亿，占地面积1200亩，建成后已于2012年4月23日开园，对外开放使用的名称为天地石刻园。
以上事实，由原告提交的工程设计合同、技术资料输出经过卡、来往律师函、邮政快递单、快递跟踪查询单、备忘录、天地石刻园门票、景观设计施工图(纸质及DVD)、建筑平面图、工程设计资质证书、合作协议书、记录设计前场地照片、现状地形图、规划文件、红线图的光盘、记录建筑总平面图、景观总平面图、景观设计施工图的光盘，本院调取的建设项目选址意见书、建设用地规划许可证、本院现场勘查笔录、关于景观设计施工图面积司法鉴定意见书及当事人的陈述所证实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国招标投标法》规定，大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，全部或部分使用国有资金投资的项目的勘察、设计、施工等必须进行招标。《风景园林工程设计专项资质标准》规定乙级资质承接业务范围是可承接中型以下规模风景园林工程项目和投资额在2000万元以下的大型风景园林工程项目的设计。本案设计工程必须招标而江苏齐梁文化旅游发展有限公司未通过招、投标方式与与设计单位直接订立工程设计合同，违反法律的强制性规定，所签订的合同无效。北京土人景观与建筑规划设计院作为具有工程设计乙级资质的专业单位，明知应当通过招、投标确定的工程合同，却未通过投标方式、超越资质范围签订合同，对合同无效也有过错。双方对合同无效均有过错，江苏齐梁文化旅游发展有限公司应承担60%的过错责任，北京土人景观与建筑规划设计院承担40%的过错责任，双方应在各自过错范围内承担责任。北京土人景观与建筑规划设计院依据无效合同提出的违约金主张本院不予支持。
鉴于江苏齐梁文化旅游发展有限公司已采用设计并施工完毕，不能返还因无效合同取得的设计成果，对北京土人景观与建筑规划设计院提交的设计成果，包括设计有水生植物的河塘面积在内的景观施工图面积合计266487㎡（225838㎡＋40649㎡）、建筑设计面积15000㎡，应折价补偿。合同双方约定价为266487㎡×16元/㎡＋15000㎡×80元/㎡＝5463792元。参照合同约定并结合原、被告对合同无效的过错责任，由江苏齐梁文化旅游发展有限公司在60%范围折价补偿3278275.2元，扣去已付设计费3210000元，尚应给付北京土人景观与建筑规划设计院68275.2元。北京土人景观与建筑规划设计院的其他损失自行承担。对未有设计的河塘部分及按行业习惯不计入设计施工图面积的原状林部分不予补偿。综上，依照《中华人民共和国招标投标法》第三条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告江苏齐梁文化旅游发展有限公司于本判决生效后十日内给付原告北京土人景观与建筑规划设计院设计费用人民币68275.2元；
二、驳回原告北京土人景观与建筑规划设计院的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告江苏齐梁文化旅游发展有限公司的诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费25927元，鉴定费32000元，合计57927元，由原告负担43445元，被告负担14482元（此款原告已垫付，被告应负担的部分连同上述应付款一并给付原告)。
反诉案件受理费16240元由反诉原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（上诉法院开户行：工商银行镇江市永安路分理处；账号：11×××61）。
审 判 长 蒋玲芳
人民陪审员 夏嘉玲
人民陪审员 陈二娣
二〇一六年四月七日
书 记 员 陈贤花