辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）铁民一终字第00285号
上诉人（原审被告）：铁岭某某物业公司。
法定代表人：杨某，该公司经理。
委托代理人：赵禹焯，公司管理人员。
被上诉人（原审原告）：李某。
委托代理人：刘建华，辽宁国制律师事务所律师。
上诉人铁岭某某物业公司与被上诉人李某合同纠纷一案，铁岭县人民法院于2014年2月13日作出（2013）铁县民一初字第574号民事判决，宣判后，铁岭某某物业公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月25日公开开庭审理了本案。上诉人铁岭某某物业公司的委托代理人赵某某、被上诉人李某及其委托代理人刘某某到庭参加诉讼。
原告李某一审诉称：原告系某某中心个体经营者。原告与被告于2012年8月8日签订了某某项目装修垃圾清运协议，协议期限一年，运费价格以每户建筑面积每平方米2元结算。原告按照合同要求带领工人第一时间清运装修垃圾。在2013年4月初，原告到被告小区清运装修垃圾，经被告铲车司机告知，被告不让原告继续清运了。原告找到被告经理，其告知原告，被告已单方终止合同。原告辛苦工作八个多月，被告公司没有一次按照协议兑现每月一结算的承诺，只有在2013年1月份为被告结算了32户共计5590元的垃圾清运费。截止到2013年1月18日，某某小区共入住698户，面积54798平方米，被告应给付原告垃圾清运费109596元（54798平方米×2元／平方米=109596元），扣除已经结算的5590元，被告还拖欠我垃圾清运费104006元。另，被告公司经理让原告清运生活垃圾87车，承诺按照每车130元计算，被告欠原告生活垃圾清运费11310元。现诉至人民法院请求被告立即支付原告垃圾清运费115316元，并要求被告支付违约金100000元。诉讼费由被告承担。
被告铁岭某某物业公司一审辩称：原告与被告签订装修垃圾清运合同属实。原告未按合同约定提供正规发票；且原告未按合同约定及时清理，2013年2月起，因园内大量垃圾清理不及时造成垃圾冻结，在铁岭市环境排名中名列最后第二名。因原告未能及时清运垃圾，自2013年4月天气变暖后，被告另雇他人清运开始清理小区沉积垃圾125车。原告所称为被告清运了698户装修垃圾，没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。
一审法院经审理查明：原告李某系某某中心个体经营者。被告某某小区物业公司。2012年8月8日，原告与被告达成书面装修垃圾清运协议，该协议约定：原告承担被告指定区域内垃圾清运工作；原告在清运过程中按照被告要求，随时清理，不得延迟；如原告不及时清理，被告每次从原告清运费中扣除200元；如垃圾超过垃圾清运点2／3，被告每次从原告清运费中扣除100元；因原告未及时清运导致被告另雇他人发生的费用，在原告清运费中扣除；垃圾清运价格在小区入住业主装修全部完工结束后，被告按业主装修的实际建筑面积，每户建筑面积每平方米2元与原告结算，每月按30天计算结算一次，由原告出具正规发票；由被告向原告提供办理装修手续的房号、建筑面积，以备双方结算之用；该协议自签订之日起至满一年，如双方对此事无争议自行延续。协议签订后，原告开始进行被告所在某某小区内装修垃圾清运工作。2012年12月21日，被告向原告出具一份装修垃圾清运结算统计表，并按此表于2013年1月22日向原告支付32户，共计2795.45平方米垃圾清运费5590元，原告向被告开具了发票。截止到2013年1月18日，某某小区共入住698户业主，装修房屋建筑面积54798平方米。另查，某某小区业主在办理入住的同时，必须向被告缴纳装修垃圾清运费、装修期间临时电费等费用，并由被告出具相关收据；在业主实际装修前不再另行办理登记或缴费手续。
一审法院经审理认为：依法成立的合同关系受法律保护。原告李某与被告某某物业公司在双方意思表示真实的情况下签订了装修垃圾清运合同，且合同形式、内容符合法律规定，故该合同成立并有效。该合同约定由被告向原告提供办理装修手续的业主的房号、建筑面积，以供结算。自2012年8月至2013年1月，被告只于2012年12月21日向原告出具一份装修垃圾清运结算统计表，结算32户，共计2795.45平方米垃圾清运费5590元。根据我国法律规定，有证据证明一方当事人持有对对方有利的证据而无正当理由拒不提供，可以推定对方当事人该主张的事实成立。被告持有办理入住装修业主户数及建筑面积等信息，经本院释明仍拒不提供，故本院依法推定原告主张成立，即截止到2013年1月18日，某某小区共入住698户，面积54798平方米，被告某某物业公司应依约给付原告垃圾清运费109596元（54798平方米×2元／平方米=109596元），扣除已经结算的5590元，被告还拖欠原告垃圾清运费104006元。关于原告主张的被告拖欠原告生活垃圾清运费11310元之诉讼请求，原告未能提供充分确实的证据证明，故该诉讼请求无事实依据，本院不予支持。关于原告主张的被告支付违约金100000元之诉讼请求。原告已依约为被告清运装修垃圾，但被告未按约定结算费用的行为构成违约。根据我国民事法律规定，当事人一方不履行合同义务的，应当承担违约责任。合同没有约定逾期给付违约金或者该违约金的计算方法，原告以被告违约为由主张赔偿逾期付款损失，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础计算逾期利息。综上，原告主张的由被告某某物业公司立即支付原告垃圾清运费104006元，并要求被告支付违约金之请求，具有事实和法律依据，应予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：一、被告铁岭某某物业公司于本判决生效后十日内给付原告李某垃圾清运费104006元及利息（利息自2013年1月19日起至给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告李某其他诉讼请求。案件受理费5385元，由被告铁岭某某物业公司承担。
铁岭某某物业公司的上诉理由及请求是：一、原判认定事实错误，上诉人提供的证明被上诉人违约在先的关键性证据原审不予认可，认定上诉人违约在先错误，被上诉人提供用于证明被上诉人工作量的证据已经不被采信，为何判决时候又加以引用，并作为计算数量的依据。二、原审程序错误，当事人变更诉讼请求没有给另一方答辩时间。三、原判适用法律错误，上诉人已经向被上诉人提供了结算依据。原审认定上诉人不提供证据，依法推定被上诉人的主张成立的观点的不成立。请二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人李某二审答辩认为：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，同意原审判决。上诉人不提供业主的入住、装修情况，被上诉人无法确定发票的数额，上诉人违约。原审中被上诉人主动放弃了部分请求，无需给上诉人答辩时间。至2013年1月18日，共入住698户，上诉人结算的只是32户，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，同意原审判决。
经本院审理查明：二审期间上诉人提供了加盖铁岭市某某公章的新区房地产开发住宅周报表，欲证明某某小区入住情况。被上诉人提出异议。原审认定“截止到2013年1月18日，某某小区共入住698户业主，装修房屋建筑面积54798平方米。”的事实上诉人提出异议。其他原审认定事实基本属实。
本院认为，双方于2012年8月份签订协议，约定每月按30天计算结算一次，但至2012年12月份双方只结算一次，被上诉人在清运期间，小区装修业主户数、建筑面积是多少不清。被上诉人对自己的主张提供了新区房地产开发住宅周期表、某某业主入住情况表，用以证明被上诉人在2012年8月至2013年1月清运垃圾期间，小区入住业主户数和建筑面积的事实，庭审质证中上诉人提出异议，原审因该证据来源不清，对该证据不予采信。但在查明事实中予以认定，证据不足。二审期间上诉人提供了加盖铁岭市某某处公章的新区房地产开发住宅周报表，欲证实业主的入住情况，由于双方均提供了新区房地产开发住宅周报表，且证明目的相同，故应对不同时期的周报表情况进行审理，结合双方签订合同的内容，按证据规则，进一步认定被上诉人在清运期间入住装修的户数及建筑面积。原审认定事实不清，证据不足，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销铁岭县人民法院（2013）铁县民一初字第574号民事判决；
二、发回铁岭县人民法院重审。
二审案件诉讼费5385元退回上诉人铁岭某某物业公司。
审判长 陈 晶
审判员 张 杰
审判员 孙爱萍
二〇一四年六月十三日
书记员 徐铭泽