广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法民终字第3139号
上诉人（原审原告）周某，女，汉族。
委托代理人王威，广东深翔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王某甲，男，汉族。
委托代理人王小义，广东卓建律师事务所律师。
上诉人周某为与被上诉人王某甲离婚纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法家初字第42号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：双方当事人经自由恋爱于××××年××月××日在xx省xx市xx镇人民政府登记结婚。王某甲确认双方自2012年4月17日开始分居。婚生子王某乙于2009年5月28日出生，双方均要求婚生子的抚养权，周某表示如婚生子归王某甲抚养，愿意每月支付900元抚养费；王某甲则表示如果婚生子归其抚养不需要对方支付抚养费，归周某抚养也不同意支付抚养费。
周某主张宝安区西乡镇xx路xxx花园一期x栋xx房产（以下简称xxx房产）及粤b×××××号广州本田思迪牌小轿车均为夫妻共同财产。王某甲则主张房产为其婚前个人财产，粤b×××××号小轿车系黄某出资购买，双方均认可小轿车的现值为38000元。经查，2007年10月，双方购买粤b×××××小轿车。2002年6月25日，王某甲与深圳市xxx开发有限公司签订《房地产买卖合同》，以121006元价款购买xxx房产，2002年7月3日王某甲支付房屋购房款61006元，7月31日支付购房款6万元，至此，购房款全部付清。周某主张双方享有21.7万元的债权，并提供深圳农村商业银行客户回单，证明王某甲共计汇款给王某丙、王某丁21.7万元，但王某甲主张王某丙、王某丁已归还欠款。王某甲还主张双方有共同的债务，并提供了平安银行转账单、信用卡对账单、个人贷款借款合同等，但上述债务均是王某甲确认的双方分居时间2012年4月17日之后产生的。
周某的一审诉讼请求是：解除双方婚姻关系，婚生子王某乙由周某抚养，王某甲每月支付抚养费3000元，平均分割xxx房产、粤b×××××小轿车、银行存款10万元、对外债权10万元、xxxx传播有限公司股份。
原审法院认为，男女双方结婚自由、离婚自愿。周某以夫妻感情破裂为由起诉离婚，双方在庭审中均表示夫妻感情已破裂，同意离婚，故对周某要求解除婚姻关系的诉讼请求予以支持。关于子女抚养问题，因孩子现随王某甲及其父母一起生活，从有利于子女身心健康的角度出发，判令孩子归王某甲抚养，王某甲不需要周某支付子女抚养费系对其自身权利的处分，予以准许。在不影响孩子学习和生活的情况下，周某可每周探视婚生子一次。关于夫妻共同财产问题，xxx房产在双方结婚前由王某甲签订了《房屋买卖合同》，并于2002年7月3日交付了房款61006元，剩余的房款6万元虽在2002年7月31日给付，但周某未能举出充分证据证明其与王某甲在结婚的十几天内积累了6万元的存款，以证明该房产为婚后共同购买，故采信王某甲的主张，认定房产系婚前王某甲的个人财产，周某要求分割，没有法律依据。关于粤b×××××号小轿车，系双方2007年10月购买，王某甲称系黄某出资购买，并提交了2014年5月28日黄某汇款给王某甲的凭据，但2007年购买车辆，2014年黄某才汇款给王某甲所谓出资的行为明显有违常理，王某甲的行为明显有伪造证据之嫌，也是故意转移财产的行为，应给予严厉批评，对该财产应当少分，判令该车辆归王某甲所有，王某甲支付周某该车辆现值3.8万元的60%折价款22800元。周某主张的共同债权未经债务人王某丙、王某丁确认，该债权债务关系尚不明确，故不予处理，周某可待债权债务关系明确后另行起诉。王某甲主张的共同债务均发生在双方分居之后，没有证据表明系用于夫妻共同生活，故对王某甲分割共同债务的主张不予处理。周某无证据证明王某甲持有深圳市xxxx传播有限公司股份，故对周某请求分割该公司股份的请求，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准许周某与王某甲离婚；二、婚生子王某乙由王某甲抚养，王某甲放弃要求周某承担子女抚养费的权利，周某在不影响婚生子学习和生活的情况下，可每星期探视婚生子一次；三、粤b×××××号广州本田思迪牌小轿车归王某甲所有，王某甲于判决生效后三日内一次性给付周某财产折价款22800元；四、驳回周某的其他诉讼请求。案件受理费4700元，双方各负担2350元。
一审宣判后，上诉人周某不服原审判决，向本院提起上诉称：一、婚生子王某乙自出生至2013年2月的四年时间里，均由周某哺育、照顾生活起居，现因王某甲的过错，周某不得不暂时离开其喂养四年的孩子。现王某甲获得孩子的抚养权，明显不公平。母性的关怀、体贴、细心对抚养和照顾孩子具有天生的优势。而且王某甲性格冷漠，平时对孩子的生活不闻不问。本来离婚就已经对小孩带来了很大的不幸，如果再因缺乏父爱和母爱的关怀给其带来第二次伤害，会对其健康成长带来严重不利的影响。况且周某也已34岁，再生育孩子的可能性很小，抚养孩子的生活环境更加稳定，而王某甲正值壮年，其今后再婚并生育的可能性很大。
二、xxx房产的房产证上注明该房产于2002年7月12日抵押给深圳发展银行罗湖支行，2005年6月20日注销抵押，即余款6万元直到2005年6月20日才支付完毕。王某甲提供的2002年7月31日还完余款6万元的发票是在办理完抵押贷款后签发的，即深圳发展银行是代王某甲支付了上述尾款，然后由双方共同偿还贷款。如果王某甲在较短时间内能够凑齐该6万元尾款，其还要办理贷款手续就明显不合常理。并且，在较短短时间积累6万元这一事实的举证责任应当由王某甲承担。王某甲在原审庭审中称该6万元是其父亲转账给其买房的，其也应提交相应的汇款凭证。
三、双方于1999年相识后，2000年开始同居生活。同居期间两人的财务已经混同，且全部由王某甲管理、支配，故两人的财产属于共同共有。双方在同居期间的财产包括xxx房产亦应归双方所有，且双方于2013年5月14日共同还清贷款，故该房产应属于双方的共同财产。退一步讲，即使认定房产系王某甲婚前出资购买，婚后双方共同还贷，周某也应分得房屋共同还贷部分及相应的增值部分。
四、王某甲于2011年4月11日借款给王某丁2.5万元、于2012年6月1日借给王某丁4.2万元、于2011年4月2日借给王某丙15万元。上述对外债权应当依法平均分割。且王某甲的银行存款也应通过调取其银行记录的方式予以分割。
五、王某甲为转移涉案车辆，提供了2014年5月28日即本案起诉后的四笔转账交易记录，其意图隐藏、转移财产的目的明显。且王某甲提供的2014年5月28日之后的招商银行信用卡还款清单、2014年5月6日签订的个人贷款借款合同、2014年6月16日及2014年7月3日的牡丹卡贷款清单等，均是在周某起诉后产生的。其故意虚构债务，企图侵占上诉人财产。原审对此应当查明，并判令王某甲对该部分财产少分或不分。据此，上诉人周某请求二审法院：1、撤销原审判决第二项，改判婚生子王某乙由周某抚养，王某甲按月支付抚养费3000元（自2014年5月份起至王某乙年满18周岁止）；2、撤销原审判决第四项，改判平均分割夫妻共同财产，包括银行存款10万元、对外债权10万元及xxx房产。
被上诉人王某甲答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院二审审理查明：1、周某在二审时确认其自2012年4月份之后就离开与王某甲共同居住的xxx房产，两人分居至今，婚生子王某乙自出生后一直在xxx房产中生活；2、王某甲二审时称xxx房产的按揭尾款6万元系其父亲王xx通过其中国工商银行四川省xx市中心区新街支行的账户转账至王某甲的中国工商银行宝安西乡支行，再由王某甲支付尾款，两次付款的间隔时间不超过五天。但因时间太久，王某甲表示无法调取上述银行记录。3、xxx房产的房产证上的抵押摘要注明该房产于2002年7月12日抵押给深圳发展银行罗湖支行，编号为2xx2-xx5（5）；2005年6月20日，该房产注销了编号为2xx2-xx5（5）的抵押登记。王某甲对其主张还款是在2002年7月、注销抵押登记又是在2005年6月的情形解释为其在2002年7月31日支付完毕按揭尾款后，因做生意需要资金，又以该房产作为抵押向深圳发展银行贷款，房产证上注明的注销登记即指此笔贷款。该笔贷款的合同原件被周某带走了。周某对此予以否认，主张按揭尾款6万元是以夫妻共同财产支付，于2005年6月20日才还清。王某甲主张的另行贷款不是事实。3、双方当事人二审时均确认xxx房产的价值为70万元。4、周某二审时提交了xxx房产的抵押登记查询表，显示王某甲于2014年4月29日以该房产为抵押，向招商银行深圳分行贷款70万元，并于2014年5月4日办理了抵押登记。
原审判决认定的其他事实无误，本院予以确认。
本院认为：双方当事人均同意离婚，本院予以确认。周某要求婚生子王某乙由其抚养，但二审时又确认自从2012年4月至今逾两年的时间内一直未与王某甲及王某乙共同生活，自周某分居时王某乙尚且三岁，该两年时间内均由王某甲及其亲属共同照顾，已形成了较为稳定的生活和成长环境，贸然改变这一环境，必然会对王某乙今后的成长产生不利影响，在此情况下，原审判令王某乙由王某甲抚养、周某每周探望一次，已充分考虑了各方当事人特别是王某乙的切身利益，本院对此予以确认。
xxx房产系王某甲在双方登记结婚之前以其个人名义与开发商签署房产买卖合同并支付首付款，该房产亦登记于王某甲个人名下，应当认定为王某甲的婚前个人财产。周某主张该房产系双方同居期间共同购买，但未提供有效证据证实王某甲购买该房产系基于两人的共同合意、亦未能证实王某甲支付的首付款来源于双方在同居期间的共同财产或周某对房屋首付款亦存在贡献，周某的主张缺乏事实依据，本院不予支持。至于王某甲在婚后支付的按揭尾款6万元，王某甲主张该款系其个人支付，并提供了涉案房产开发商出具的付款发票，但该发票仅载明开发商已经收到xxx房产的6万元购房款，并未注明该款项的实际付款主体，仅凭该发票无法证实该款项由谁支付。而根据该房产的房产证上的抵押摘要，该房产的按揭抵押贷款于2005年6月20日才注销抵押登记，房产抵押贷款的编号与注销抵押登记的编号是一致的。据此可以认定涉案房产的贷款于2005年6月方全部还清。王某甲主张其于2002年7月31日还清全部按揭款后又因做生意需要另行向银行申请贷款、2005年6月20日注销的即为此笔贷款，明显与房产证的上述登记内容不符，其又不能提供所谓借款的合同原件，应当承担举证不能的法律后果。即使如王某甲所称，该6万元由其父亲转账到其账户上后又由其实际支付、两次汇款间隔不超过五天，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十二条第二款的规定，王某甲主张的其父亲向其付款的行为亦应视为当事人父母在当事人结婚后为双方购置房产的出资，在无其他证据证实王某甲父亲向其支付购房款时明确表示了赠与其一方的情况下，应当认定该出资是对夫妻双方的赠与，亦应归王某甲与周某共同共有。因此，无论从王某甲自述的款项来源，还是其主张的付款时间，均无法证实该款项系其个人财产支付。而周某主张该按揭尾款系王某甲办理抵押贷款后由贷款银行于2002年7月31日向开发商垫付、开发商收款后出具发票、双方当事人于2005年6月还清贷款后注销抵押登记，与上述证据的证明内容一致，亦符合一般常理。根据双方的举证情况及陈述，本院采信周某的主张，认定该按揭尾款6万元系周某与王某甲以夫妻共同财产支付，周某对该财产的共有及增值部分，应归周某所有。双方二审时均确认目前房产价值为70万元，系双方的真实意思表示，本院予以确认。周某据此应分得的款项为173545元（6万元÷121006元×70万元÷2），该款应由王某甲支付给周某。
至于周某主张双方的夫妻共同债权，系王某甲向案外人转账，在接收该款项的债务人未参加诉讼的情况下，无法确定转账行为的性质，原审对此不予处理，是正确的，亦未影响周某的实体权益，周某可另循法律途径解决。周某还主张分割王某甲名下的银行账户内存款，但并未提交相应证据予以佐证，本院对此不予支持。至于王某甲在本案诉讼开始后产生的信用卡欠款、房产抵押贷款等，均以其个人名义对外负担，且发生于双方产生矛盾并进行离婚诉讼期间，周某亦主张对此并不知情，故王某甲的举债目的及用途是否为夫妻共同生活所用，不无疑问。但在相关债权人未参加诉讼并主张权利的情况下，本院对此亦不予处理。综上，原审判决认定事实部分清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十七条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法家初字第42号民事判决第一、二、三项；
二、撤销深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法家初字第42号民事判决第四项；
三、被上诉人王某甲应于本判决生效之日起三日内一次性支付上诉人周某房产折价款173545元；
四、驳回上诉人周某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4700元，由周某和王某甲各自负担2350元；二审案件受理费6370元，由周某和王某甲各自负担3185元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 虹
代理审判员 刘 燕
代理审判员 ＸＸ峰
二〇一四年十二月四日
书 记 员 杨炉英