河南省镇平县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1324民初字第711号
原告：张巍，女，汉族，1954年7月27日出生。
委托代理人：浮称意，河南德冠律师事务所律师。特别授权。
被告：南阳市长江渔人实业有限公司，住所地：镇平县，统一社会信用代码：9141132455420200XG。
法定代表人：王世岑，任该公司董事长。
委托代理人：马永福，市民。系公司员工。特别授权。
原告张巍与被告南阳市长江渔人实业有限公司（）为新增资本认购纠纷一案，本院于2016年3月8日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭进行了审理。原告张巍的委托代理人浮称意、被告长江渔人的委托代理人马永福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张巍诉称：2015年9月18日，被告长江渔人（作为甲方）与原告（作为乙方）签订一份原始股认购合同，约定：合同经双方签署后成立，经过甲方董事会、股东大会批准股权发行事项后生效。原告于合同签订当日将60000元人民币交付给被告。但时至今日，被告仍拒绝履行合同义务，已构成根本违约。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求：1、解除原、被告之间的原始股认购合同。2、判令被告返还原告人民币60000元。3、诉讼费用由被告承担。
原告为证明其诉称事实向法庭提供如下证据材料：1、原始股认购合同书一份，用以证实原、被告于2015年9月11日签订原始股认购合同的事实。2、原告向被告长江渔人公司交付股权认购金人民币60000元的转账单、刷卡凭证，用以证实原告已向被告实际支付人民币60000元情况。3、录音光盘一份，用以证实原告同他人共同到时任被告法定代表人赵阳的办公室要求返还认购款、赵阳表示与长江渔人前法定代表人王志协商后解决的事实。4、工商登记信息两份，用以证实南阳市长江渔人实业有限公司和河南中渔实业有限公司的工商登记情况。
被告长江渔人辩称：1、原、被告签署的原始股权认购合同真实有效，是双方真实的意思的表示，合同约定答辩人于2015年8月21日在深圳前海股权交易中心（新四板）正式挂牌上市真实，有据可查。2、按照合同第一条第四款第四项约定，被告不具备回购的条件。3、依据合同第五条违约责任，第三款规定答辩人虽然有重大过失，未完成增资登记的义务，被告无权解除本合同，原告诉请不能得到支持。4、依照合同第五条第四款规定，解除合同条件仅有两种，原告不符合任何一种。
被告长江渔人未向法庭提供证据材料。
上述原告提供的第1、4组证据，被告长江渔人对其真实性无异议，本院予以采信。对第2组证据，被告长江渔人对其真实性无异议，但认为该笔款并非转给长江渔人，与本案没有关联性，不能证明原告认购款付清。故本院对原告通过pos机向河南中渔实业有限公司转款人民币60000元的事实予以采信。对第3组证据，因该录音的真实性无法核实，故本院对该证据不予以采信。
经庭审调查，依据法庭采信的证据及当事人的合理陈述，本院确认以下案件事实：
2015年9月18日，被告长江渔人（甲方）与原告（乙方）签订一份股权代码为665689的原始股认购合同，合同载明：1、鉴于甲方于2015年8月21日在深圳前海股权交易中心（新四板）正式挂牌上市，简称：长江渔人，股权代码：665689。3、甲方拟定向发行不超过（6000）万股股权（简称“本次股权发行”），并拟定股权发行方案。乙方同意按照本次股权发行方案认购甲方发行的股权（伍）万股。合同第二条第一款约定：乙方认购本次股权发行中的（伍）万股，价格为人民币（1.20）元每股，乙方应向甲方支付认购款共计人民币（陆）万元。第五条第四款约定：如果存在以下情形，甲方应于本合同终止之日起十个工作日内，向乙方返还认购价款及产生的相应利息（按照验资账户内实际产生的利息为准）：（1）由于主管部门或政府部门的原因导致本协议履行不能，任何一方均有权解除本合同，双方互不负违约责任；（2）因为不可抗力原因导致本协议履行不能，任何一方均有权解除本合同，双方互不负违约责任；第七条约定：本合同经双方签署后成立，在经过甲方董事会、股东大会批准本次股权发行事项后生效。原告于合同签订当日通过中国民生银行向河南中渔实业有限公司打款人民币60000元，该公司的法定代表人为王志，其同时为该公司的股东和独资投资人。2015年7月10日前王志担任长江渔人的法定代表人和独资投资人，且两个企业经营范围基本一致。合同签订后被告未就本次股权发行事项经董事会、股东大会批准，也未向原告发放股权证明和在工商管理部门进行注册资本金变更登记。
本院认为：被告长江渔人拟定向发行不超过（6000）万股股权，原告认购被告发行的股权（伍）万股，每股人民币1.2元。双方于2015年9月18日签订一份原始股认购合同。该合同附生效条件，即在经过甲方董事会、股东大会批准本次股权发行事项后生效。《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”因被告未就本次股权发行事项经董事会、股东大会批准，故该合同系未生效合同。第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”《中华人民共和国公司法》第一百七十八条规定：“有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。”第三十一条规定：“有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。”第三十二条规定：“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”因被告在合同签订后一直未向原告发放股权证明，亦未在工商管理部门进行注册资本金变更登记。其行为表明原告已经不能依据合同约定成为被告的原始股股东，被告的违约行为导致了合同的目的不能实现。原告要求解除合同，本院予以支持。因2015年3月2日前河南中渔实业有限公司的法定代表人为王志，且系该公司的股东和独资投资人，而王志在2015年7月10日前亦为被告长江渔人的法定代表人和独资投资人，二公司的经营范围大致相同；又因被告在答辩过程中明确表示不同意解除合同，通常情况下，被告应当要求原告履行付款义务，但被告并没有向原告提出这种要求。本院足以相信原告于2015年9月18日通过中国民生银行向河南中渔实业有限公司打款人民币60000元的行为为原告履行原、被告之间的原始股认购合同行为。被告辩称该笔款项并非转给长江渔人，不能证明原告付清认购款的辩解理由，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”因原、被告之间的原始股认购合同未生效，且予以解除，故被告长江渔人应当返还原告认购款人民币60000元。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条、第一百七十八条之规定，判决如下：
一、解除原告张巍与被告南阳市长江渔人实业有限公司之间的股权代码为665689的原始股认购合同。
二、限被告南阳市长江渔人实业有限公司于本判决生效后十日内返还原告张巍人民币60000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1300元，由被告南阳市长江渔人实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 宋 强
审 判 员 靳云文
人民陪审员 雷国钦
二〇一六年六月二十日
书 记 员 王 健