新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终2350号
上诉人（原审被告）：徐美观，女，19xx年x月x日出生，汉族，新疆xx房地产开发有限公司法定代表人，住乌鲁木齐市南湖北路xx号xx酒店。
委托诉讼代理人：李宝江，新疆天阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李保红，新疆保力律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：黄耀帅，男，19xx年x月x日出生，汉族，无固定职业，住浙江省xx市xx村。
委托诉讼代理人：章瑾，新疆久印铭正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈胜云，男，19xx年x月xx日出生，汉族，住浙江省xx县xx镇xx村。
上诉人徐美观与上诉人黄耀帅、被上诉人陈胜云因民间借贷纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2015)天民一初字第2644号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年5月6日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月5日公开开庭进行了审理。上诉人徐美观的委托诉讼代理人李宝江、李保红，上诉人黄耀帅的委托诉讼代理人章瑾到庭参加诉讼，被上诉人陈胜云经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐美观上诉请求：1、依法撤销原审判决第一、第二项判决；2、依法将本案移交有管辖权的法院审理；3、请求判令黄耀帅承担本案诉讼费。事实与理由：一、一审法院对本案没有管辖权，本案是民间借贷纠纷，根据法律规定，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。而本案两被告的住所地均不在天山区，且根据《民间借贷司法解释》的规定，民间借贷合同履行地以接受货币的一方所在地为合同履行地，黄耀帅的住所地在浙江省乐清市，把黄耀帅住所地视为接受货币的一方所在地，也不在天山区，故天山区法院对本案没有管辖权。我方在答辩期后开庭前提出了管辖异议，并提交了相关证据，天山区法院据此已知本案不属于其管辖，但未予移送，违法法律规定，程序违法。二、一审法院认定事实错误。我方在一审中已举证证明陈胜云归还了190万元，在此情形下�应由黄耀帅证明190万元是其他业务往来的款项，与本案无关。而黄耀帅仅陈述其与陈胜云存在其他业务往来，未提供任何证据证明，一审法院不应认定该事实的存在，而应根据我方提供的证据认定陈胜云已归还190万元借款。三、依据一审法院的逻辑，本案中实际给付的借款数额应为82.4万元，或借条项下的款项根本没有发生。因为“陈胜云未提出答辩意见，不能排除陈与黄之间其他业务往来”不能排除582.4万元是其他业务往来的款项，与本案借条无关，故一审法院认定陈胜云欠黄耀帅582.4万元借款并判令我方承担保证责任是错误的。
黄耀帅上诉请求：依法将原审判决第一项陈胜云偿还黄耀帅借款5824000元改为陈胜云偿还黄耀帅借款600万元。事实及理由：我方实际出借陈胜云6**万元，且担保人徐美观在确认后才签署的担保，借款人及担保人均向陈胜云出具欠条称借款600万元，现担保人对欠款数额不予认可违反了诚信原则，望二审法院予以改判。
针对黄耀帅的上诉，徐美观辩称：不同意黄耀帅的上诉意见，应该按照实际借出的金额进行计算。
针对徐美观的上诉，黄耀帅辩称：徐美观的上诉意见不成立。一、一审法院具有管辖权，合同履行地在天山区。二、190万元是其他经济往来，如果是还款，陈胜云为什么不让黄耀帅出具收条或者重新更换借条，所以应由徐美观对证据进行补强，证明其观点。
被上诉人陈胜云未答辩。
一审法院认定事实：2012年7月13日，黄耀帅在中国建设银行乌鲁木齐小西门支行给陈胜云汇款500万元，同月17日黄耀帅在中国农业银行乌鲁木齐小西门兵团支行向陈胜云汇款824000元。陈胜云向黄耀帅出具借条称：今借到黄耀帅人民币600万整，徐美观作为担保人在该借条�签字捺印。现因陈胜云未归还该款项，黄耀帅诉至法院，请求判令陈胜云、徐美观偿还借款600万元，并承担本案的诉讼费用。
一审法院认为：黄耀帅与陈胜云之间借款合同关系成立，应当受到法律的保护。保证人徐美观在陈胜云不履行债务时，应当按照约定履行还款义务。徐美观辩称陈胜云已将借款全部偿还完毕，并出示陈胜云与黄耀帅190万元往来流水。从双方账务流水分析，黄耀帅与陈胜云流水跨度较长，陈胜云应当有足够的时间更换黄耀帅手中的债权凭证，且陈胜云收到诉状后并未作出已还款的答辩意见，徐美观所持流水账务不能排除双方其他经济往来的可能性，故徐美观持流水账务主张陈胜云已归190万元借款的辩称理由，不予采信。徐美观辩称陈胜云剩余金额款以现金方式予以归还，但未提交有效证据加以证明，亦不予采信。黄耀帅所持借条借款�额为600万元，但实际出示打款凭证仅为5824000元，黄耀帅主张176000元以现金的方式支付，不符合交易习惯，亦未提出证据加以证实，故黄耀帅要求陈胜云、徐美观偿还600万元借款没有事实依据，原审法院在黄耀帅实际出借数额内予以支持。原审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第一百九十八条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、陈胜云偿还黄耀帅借款5824000元；二、徐美观对上述债务承担连带责任。
除一审审理查明的事实外，二审还查明：陈胜云于2012年9月至2013年5月向黄耀帅账户共支付190万元。
在本院二审审理期间，黄耀帅围绕其上诉请求提交署名为陈胜云并摁有手印的声明一份。该声明中陈胜云自认其实际借款数额为600万元，其中176000元系现金给付，其已付的190万元中540000元系其给黄耀帅支付的利息，其余款项系给黄耀帅舅舅支付的借款利息。本院组织双方当事人对该证据进行了质证。
本院认为：本案争议焦点为：一、陈胜云实际借款数额的认定；二、陈胜云于2012年9月至2013年5月向黄耀帅账户支付的190万元是归还的借款还是双方其他经济往来。对以上争议焦点，本院根据双方出示的证据认定如下：一、关于陈胜云实际借款数额的认定。借款合同属于实践性合同，其法律关系的成立不仅要有形式要件即当事人的合意，还要有实质要件即交付款项的事实。本案陈胜云出具借条在前，黄耀帅交付款项在后，故应当以黄耀帅实际交付款项认定陈胜云实际借款数额。现黄耀帅虽然出据了陈胜云书写的600万元借条，但其仅能出据其于借款当日给陈胜云通过转账方式支付500万元及同年7月17日给陈胜云转�824000元的凭据各一张，对其余176000元款项，其称系现金给付，因其未提供相应证据予以证明，且不符合交易习惯，故原审法院认定实际借款数额为5824000元并无不当。二审中，黄耀帅提交了署名为陈胜云并摁有手印的声明一份，用以证明实际借款数额为600万元，对此，本院认为，因陈胜云系本案当事人，其出具的声明系当事人的陈述，根据《民事诉讼法》第六十三条的规定，当事人的陈述作为民事诉讼证据，必须经查证属实才能作为认定事实的根据。而该声明上陈胜云的签名和手印是否真实首先无法核实，其次陈胜云收到法院送达的传票及诉讼文书，无正当理由拒不参加庭审、接受法庭询问，且该声明内容直接影响到担保人徐美观的权益，故在陈胜云拒不到庭又无其他证据相佐证的情形下，本院对该黄耀帅出具的该份声明真实性、有效性均不予认可。
二�关于陈胜云于2012年9月至2013年5月向黄耀帅账户支付的190万元是归还的借款还是双方其他经济往来的认定。《中华人民共和国担保法》第二十条第一款规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。”本案中，虽然陈胜云作为债权人，其放弃了抗辩权亦未提起上诉，应视为其对一审判决没有异议。但徐美观作为连带责任担保人，有权对欠款数额进行抗辩。现徐美观已举证证明陈胜云于2012年9月至2013年5月向黄耀帅账户支付了190万元，黄耀帅辩称该款系双方其他经济往来，应当对此承担举证责任，现因黄耀帅出具的陈胜云的声明不具有真实性与有效性，且声明内容本身与其陈述亦不一致，故本院对黄耀帅辩称该190万元系其与陈胜云的其他经济往来的意见不予采信。徐美观该上诉理由成立，本院应予支�，徐美观对该190万元不再承担连带给付责任。
徐美观上诉提出本案原审法院没有管辖权，程序违法的意见，因其提出管辖权异议的时间已超过了答辩期，故原审法院未予审查是正确的，但原审法院应当对此进行释明。现原审法院对此处理虽然存在瑕疵，但并未影响各方当事人的诉权，不存在程序违法的情形。故对徐美观该上诉意见，本院亦不予采纳。
综上，徐美观的上诉意见部分成立，本院对其上诉成立的部分应予支持。黄耀帅的上诉主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院(2015)天民一初2644号民事判决第一项即：陈胜云偿还黄耀帅借款5824000元；
二、变更乌鲁木齐市�山区人民法院(2015)天民一初2644号民事判决第二项徐美观对上述债务承担连带责任为：徐美观对上述债务在3924000元范围内承担连带责任。
陈胜云、徐美观应付款项须于本判决生效后十日内一次性付清，逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费53800元（黄耀帅预交），由黄耀帅负担1560.2元，陈胜云负担52239.8元，徐美观对陈胜云应负担的诉讼费在34164.83元的范围内承担连带责任；二审案件受理费56388元（黄耀帅预交3820元，徐美观预交52568元），由黄耀帅负担20957.2元，徐美观负担35430.9元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘晓
代理审判员 徐峰
代理审判员 杨莉
二〇一六年八月二十六日
书记�员姚雷