湖北省武汉市江汉区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂江汉民一初字第00780号
原告程某。
委托代理人赵贤文，湖北省天职法律事务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被告武汉中盛医疗美容医院有限公司，住所地武汉市江汉区解放大道1409号。
法定代表人任德清，总经理。
委托代理人龙九鼎，湖北京佑律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告程某（以下简称原告）诉被告武汉中盛医疗美容医院有限公司（以下简称被告）医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年9月11日立案受理后，依法由审判员马佳独任审判，公开开庭进行了审理。原告程某及其委托代理人赵贤文，被告的委托代理人龙九鼎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月3日及4月7日，原告因轻微XX到被告治疗，被告医生手术前向原告承诺手术后不影响生育，不影响哺乳。原告遂缴纳了押金1000元和手术费用20000元，被告医生对原告实施了XX和XX矫正术。术后，原告发现XX缺失，但被告医生表示会自然长出。2014年6月，原告到湖北省人民医院复查，经诊断建议入院行进一步整形修复治疗。现原告认为被告的手术存在过错，给原告身心造成了巨大的伤害，应承担赔偿责任，故诉至本院要求判令被告赔偿原告各项损失共计158634元并由被告承担本案的诉讼费。
被告辩称，被告对原告采用的手术方式正确，并无过错。原告在被告处手术前已在外院接受ＸＸ矫正术，原告的现状很大程度是××史导致。对于本案的医疗过错认定，被告认为在鉴定时被告到场说明情况，原告却未到场，鉴定程序存在重大瑕疵，申请法院重新委托鉴定。对于原告主张的赔偿费用存在异议，希望法院予以核实。综上请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告因双侧ＸＸ，于2006年在外院行XX矫正术，术后因对效果不满，于2013年1月3日到被告处行XXXX术，住院3天后1月5日出院。出院时，原告签署了《ＸＸ整形术后须知》，其中第7条告知ＸＸＸＸ矫正术后，会失去哺育功能。同年4月7日，原告又到被告处行ＸＸＸＸ矫正术、右侧ＸＸ再造术。术后经多次门诊复诊，给予换药、××等对症治疗。原告向被告支付医疗费20000元。2014年6月18日，原告到湖北省人民医院诊疗，初步诊断：双侧XX整形术后继发畸形（1、XXXX缺失，2、XX下瘢痕形成；3、XXXX（轻）。建议入院行进一步整形修复治疗：1、左XX再造，2、双侧疤痕修复术，3、XX下垂矫正修复术。）现原告认为被告对其的医疗行为存在过错，故诉至本院，提出上述诉讼请求。
经原告申请，诉讼中本院委托武汉明鉴司法鉴定所对被告对原告的诊疗行为是否存在医疗过错；如有过错原告的现状与被告的过错是否存在因果关系；医疗过错与原告现状之间参与度，以及原告的伤情进行鉴定。2015年9月15日武汉明鉴法医司法鉴定所出具了鄂明医鉴字（2015）第2092号鉴定意见书，该鉴定意见书的分析说明部分载明：“1、治疗方案选择不妥，为了能够成功产生足够凸起度和宽度的XX，XX体必须能够提供血运良好，具有足够厚度的软组织。选择XX重建方法和位置时，注意瘢痕位置。重建XXXX部位血运不良，局部有瘢痕及破溃、感染等是XXXX重建术的禁忌症。根据病历记载被鉴定人曾于2006年在外院行双侧XX术，术后XX部位产生手术疤痕。相对于正常组织，瘢痕组织的血运差。2013年1月3日在做双侧XXXXX术选择手术方式时，在常用的手术入路（经腋窝、经XX切口入路、经XX下皱襞切口入路或经脐部切口）中选择XX切口入路，进一步增加了XX组织的疤痕。另外如果XX内陷术或XX再造术在既往XX区域手术之后施行，要等瘢痕收缩期过后，一般半年后。而被鉴定人XXXXXX术后3个月后即行右XXX内陷矫正术＋XX再造术，与上次手术时间间隔较短。院方以上治疗方案的选择导致被鉴定人第二次手术时手术区域附近瘢痕组织多，血运较差，这与最终被鉴定人XX区域组织感染、坏死有因果关系。但因院方实施的XX内陷矫正术及XX再造术系门诊手术，术后被鉴定人的自身抗感染免疫力，以及可能对伤口的护理不当也一定程度上影响最终乳房区域组织感染、坏死。2、病历记录及管理不规范，导致术中XX是否再造成功无法确定。对于美容外科手术，常见手术需拍术前、术后对比照片，必要时尚需拍摄术中照片。病历中附有术前照片，但缺乏术后XX再造照片，XX内陷术后应观察XX的皮肤色泽，有皮肤缺血表现应及时处理，清洁伤口，予以引流。被鉴定人于2013年4月7日行XXXXX矫正术＋XXXX再造术，仅4月8日复诊记录中记载XXXX淤青明显，XX形态正常，4月15日、4月16日、4月17日、4月27日的复诊记录中均无关于形态、XX处皮肤色泽情况的记载。因无术后XX再造照片，术中XX是否再造成功无法确定。因术后记录中未对再造的形态变化进行记载，关于再造成功的XX如何消失，无法得到合理解释。3、行XX再造术时未完全行使告知义务。重建的XXXX是形态上的再造，没有功能，感觉较差，术前应向患者说明。在院方手术同意书中未见此项说明”鉴定意见为：被告的医疗行为存在过错，过错与被鉴定人伤情之间有因果关系，参与度为60%。被鉴定人程某残疾程度属于十级残疾。误工期为60日，护理期为15日，营养期为30日，后期治疗费为2000元或据实赔付。
另查明，原告的户口簿内载明户别为农业家庭户。其2004年9月与丈夫李平结婚，婚后随丈夫共同居住生活。2005年5月8日生育一女李涵。原告丈夫及女儿的户口类别均未非农业家庭户，家庭住址为湖北省应城市东马坊化工大道X号。2014年8月18日，应城市东方街道办事处驿中社区居委会出具《证明》，证明原告属驿中社区居民。
上述事实，有原、被告陈述、武汉明鉴法医司法鉴定所鉴定意见书、病例等证据材料均经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。鄂明医鉴字（2015）第2092号鉴定意见书中明确说明：被告的医疗行为存在过错，过错与原告伤情之间有因果关系，参与度为60%。根据上述鉴定意见被告应在60%的范围内承担原告的损失。被告认为该鉴定意见认定程序错误，依据不足，申请本院重新委托鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或鉴定人不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。……”被告并无证据证明该鉴定存在上述四种情形，故对被告上述意见本院不予采纳。
对原告的损失本院依法予以审核：1、医疗费，原告陈述缴费票据已经遗失，现被告认可原告缴纳了医疗费20000元，本院予以确认。对原告称另缴纳了押金1000元，因无证据证明，本院不予认可。2、后期治疗费，原告明确该项费用待实际发生后另行向被告主张，本院予以照准。3、护理费，根据湖北省雇请雇工的标准，按鉴定意见中确定的天数15天计算，为72×15=1080元。对原告要求计算护理天数28天，无依据本院不予支持。4、营养费，根据原告的伤残程度，酌定为100元。5误工费，原告称其与他人合伙经营鞋店，未提交具体误工的证明金额，其要求按每月3000元计算，低于湖北省上一年度在岗职工平均工资，本院予以照准。金额计算为3000×2=6000元。6、残疾赔偿金，残疾赔偿金部分，本案中原告虽系农业户口，但其丈夫系城镇户口，原告从2004年结婚后随丈夫共同居住生活，且应城市东方街道办事处驿中社区居委会亦出具了相应证明，故对原告请求按城镇居民标准计算残疾赔偿金的主张，本院予以支持。残疾赔偿金为按湖北省上一年度城镇居民人均可支配收入的标准按20年计算为24852×20×0.1=49704元。被扶养人生活费部分，原告之女李涵生于2005年5月计算至十八周岁，应计算8年。按湖北省上一年度城镇居民人均消费支出计算8年，为16681×0.1×8÷2＝6672.40元。7、交通费，根据原告的病情和其从应城往返武汉就医的情况，本院酌定为500元。8、鉴定费，根据鉴定费发票确认为10800元。上述1-8项费用合计94856.40元，按60%计算，被告应赔偿的损失为56913.84元。8、精神损害抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定及原告的伤残程度，酌定为1500元。对于原告要求被告承担生第二胎哺乳障碍赔偿金，因原告签署了《XX整形术后须知》，已明知XXXX矫正术后，会失去哺育功能，原告要求被告赔偿此款项无事实和法律依据，本院不予支持。对原告要求被告承担律师费的主张无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告武汉中盛医疗美容整形医院有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告程某各项损失共计58413.84元；
二、驳回原告程某其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半收取案件受理费840元，邮寄费40元，共计880元，由原告负担400元，由被告武汉中盛医疗美容医院有限公司负担480元（此款原告已预付，被告应承担部分随上述判决款项一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
审判员 马佳
二〇一五年十二月二日
书记员 白斌