吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉03民终838号
上诉人（原审原告）：冯桂荣，女，1958年07月25日出生，汉族，现住吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：张春峰，男，汉族，1960年9月12日生，现住吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：苏国山，吉林军鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陆殿金，女，1952年09月15日出生，汉族，现住吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：刘喜军，男，1946年02月08日出生，汉族，现住吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：杨学洪，吉林智迪律师事务所律师。
上诉人冯桂荣因与被上诉人陆殿金土地承包经营权纠纷一案，不服吉林省公主岭市人民法院（2017）吉0381民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
冯桂荣上诉请求：1、撤销原审判决、依法改判维护上诉人的原审诉求。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定“原告没有提供经过上述程序分得诉争土地的相关证据，无法认定其取得诉争土地程序上的合法性”是错误的。原审法院已经认定按照当时农村土地承包政策规定村委会应将上诉人冯桂荣等三人承包的土地份额预留出来，在冯桂荣等三人主张权利时将土地承包给冯桂荣等三人。说明上诉人就有合法的承包经营权。原审法院根据农村土地承包法第五条、第二十八条的规定确认上诉人享有承包土地的权利，并依法可以机动地解决上诉人的承包地问题，说明村委会用承包地解决上诉人的承包地具有合法性。上诉人分得承包地不是调整承包地，村委会为上诉人用机动地补上诉人未能分得的承包地并不违反法定程序，而是按照第二轮土地发包时的政策办理，具有合法性。2、上诉人与郜家村签订的《补地侯地协议书》、《补地合同》合法有效，且已实际履行，上诉人对诉争的土地享有合法的承包经营权。3、被上诉人对上诉人合法的承包地进行抢种，系违法侵权行为，依法停止侵害，赔偿损失。
陆殿金辩称1、上诉人不具备承包土地经营资格。2、上诉人与郜家村委会签订的补地、侯地协议书是无效的，不应受到法律保护。3、被上诉人没有抢种上诉人的承包地。
冯桂荣向一审法院起诉请求：1.要求陆殿金归还0.2亩土地承包经营权并赔偿经济损失400元；2.诉讼费由陆殿金负担。
一审法院认定事实:1.冯桂荣在法定举证期限内提供了公主岭市农村土地承包纠纷仲裁委员会仲裁裁决书。仲裁结论：冯桂荣具有7.08亩土地的承包经营权，郜家村民委员会应将该7.08亩土地交付冯桂荣经营。经庭审质证，陆殿金的质证意见是该裁决书没有发生法律效力。本院依法不予认定。2.公主岭市农村土地承包纠纷仲裁委员会先行裁决书，该争议土地2015年由冯桂荣耕种。经庭审质证，陆殿金的质证意见同上。本院依法不予认定。3.田淑华证明。2011年冯桂荣补地侯地到期，当时郜家6队有2块地，田淑华是6队队长，田淑华找到冯桂荣问这2块地你要那块，冯桂荣说那块地都行。结果把冯桂荣应得的0.708公顷承包田分到范大路东侧。经庭审质证，陆殿金有异议，本院对田淑华的证明不予认定。4.补地候地协议书（2008年07月29日郜家村民委员会与冯桂荣签订）协议内容：冯桂荣原是郜家村六屯村民。1983年结婚到外地居住，户口在郜家村六屯。1985年生二子女都随母落户于郜家村六屯。98年在农村第二轮土地发包时，三口人户口在郜家村六屯，但没有取得土地承包权。2008年春，冯桂荣向村委会提出索要她家应分的土地承包权和98年到2008年她家应分承包田被流转的收益。村委会组成调查组分别到范家屯公安分局和响水镇政府，对冯桂荣的户口和她丈夫户口所在地进行核实。核实结果是：冯桂荣及长子张磊、长女张宇98年户口确在我村。她丈夫张春风的户口所在地响水镇平安村也没有给冯桂荣及二子女分给土地。按照省文件规定，冯桂荣应在郜家村六屯取得承包地，前几年土地被流转的收益也应得到补偿。2008年7月27日村委召开村委扩大会议，研究决定：用郜家村六屯预留地补给冯桂荣家应得的承包田和前几年被流转的土地。由于郜家村六屯预留地发包他人未到期（2010年末到期）。所以冯桂荣只好候地。到2010年才能取得土地经营权。为此与村委会签订协议。具体补偿土地如下：一、用郜家村六屯北长垅预留地补偿，并签订剩余年土地承包合同。（1）、冯桂荣家三口人，郜家村六屯分地时每人应分土地0.263公顷，全家共计应分0.708公顷。三十年合计承包土地21.24公顷。（2）、北长垅预留地面积是1.14公顷，2010年到期。从2011年到第二轮土地承包期结束还有17年，合计地数是19.38公顷。还缺冯桂荣1.86公顷。（30、郜家村六屯除北长垅预留地外，还有2.14公顷预留，共七块地。全给冯桂荣种一年（即2011年）。二、补给冯桂荣的土地，没有任何税费，也没有粮食直补。三、到2011年村委会与冯桂荣签订土地承包合同，并对六屯预留地面积核实，以核实账为准。此协议一式两份，村委会、冯桂荣各执一份。协议单位：郜家村民委员会（加盖公主岭市范家屯镇郜家村村民委员会公章），代表签字：郭少华、协议人签字：冯桂荣。二00八年七月二十九日。经庭审质证，陆殿金以补地候地协议书被撤销为由有异议，提供了范家屯镇农村土地承包纠纷调解委员会2011年04月22日作出的关于郜家村冯桂荣补地纠纷及《补地候地协议书》的裁定，裁定冯桂荣本人应分得土地，冯桂荣的二子女应分得土地，从2008年起承包土地。原告要求承包地属于没有分得土地，用机动地再调整范围，但其没有提供诉争土地经过民主议定程序的相关证据，本院无法认定冯桂荣、张宇、张磊享有承包土地的资格。5.补地合同（2011年12月26日，郜家村村民委员会原村党支部书记裴文山签字）合同内容：“经村两委研究，对六屯冯桂荣三口人补地合同一事，经过政府和三资代理中心共同研究决定，根据当时分地的公主岭市文件精神和镇委镇政府以户口为准分地的规定，冯桂荣三口人每人2.36亩，计7.08亩。从2011年起补，做为三人的责任田。附原候地协议书一份。经庭审质证，路殿金以六屯没有召开村民大会，程序不合法属无效合同为由有异议。虽郜家村委会当时支部书记裴文山签字是对补地候地协议书的确认，但原告没有提供诉争土地经过民主议定程序的相关证据，本院无法对补地合同中的补地时间从2008年起计算予以确认。6.吉林省公主岭市人民法院（2014）公民一初字第1138号民事裁定书，裁定驳回公主岭市范家屯镇郜家村村民委员会的起诉。经庭审质证，冯桂荣无异议，本院依法予以认定。7.公主岭市公安局范家屯派出所2017年02月17日出具的户籍注销证明、死亡注销证明。证明张宇的户籍原在吉林省公主岭市范家屯镇郜家村六组，2007年09月24日被注销，注销原因：夫妻投靠。张磊的户籍原在吉林省公主岭市范家屯镇郜家村六组，2009年07月28日死亡、2009年07月30日户口被注销，该人在死亡之前没有迁出。一审法院认为，1998年农村土地第二轮承包时，冯桂荣、张宇、张磊户口在郜家村六组，按照当时农村土地承包政策规定，村委会应将冯桂荣等三人承包的土地份额预留出来，在冯桂荣等三人主张权利时将土地承包给冯桂荣等三人。第二轮土地承包时，冯桂荣等三人因不在郜家村六组居住而未承包到土地。2008年，冯桂荣找到村委会及镇里要求解决土地承包问题。村委会与冯桂荣签订补地候地协议。协议明确约定郜家村民委员会用在六组的村机动地补给冯桂荣等三人0.78亩，因该地当时由村委会租给他人耕种没有到期，协议约定2010年冯桂荣等三人耕种土地。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利”的规定，结合上述事实，原告及子女作为本集体经济组织成员，应享有承包本集体经济组织土地的权利。依据该法第二十八条“下列土地应当用于调整承包土地或者承包给新增人口：(一)集体经济组织依法预留的机动地;”的规定，原告及子女在第二轮土地承包期间，户籍在该村，没有分得承包田，该村委会在该屯预留地范围内进行调整发包给原告及子女承包田，符合上述法律规定。但根据该法第二十七条“承包期内，发包方不得调整承包地。承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。承包合同中约定不得调整的，按照其约定”的规定，原告没有提供经过上述程序分得诉争土地的相关证据，无法认定其取得诉争土地程序上的合法性。郜家村六组村民认为原告及其子女取得上述承包地不合法，将诉争的原告及其子女承包的0.78亩土地土地按人口平均分配每人分得0.0239亩，并由郜家村六组村民耕种，被告陆殿金耕种其中0.2亩，诉争机动地虽然属六屯集体所有，因屯级组织不健全，应由该村村委会对机动地进行管理和发包，但被告没有提供充分证据证明其取得了诉争土地的合法承包权，故双方应通过合法途径到相关部门解决诉争土地承包权问题。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原被告在作出判决前均没有提供充分证据对诉争土地具有合法承包权，无法确认侵权行为，故对原告的主张不予支持。判决：驳回冯桂荣的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以认定。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（法释〔2015〕5号）第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。冯桂荣与郜家村村民委员会签订的《补地合同》、《补地侯地协议书》并未约定具体地块，双方也未签订土地承包合同，冯桂荣也未提供证据证明本案诉争土地是其承包地，应当承担对自己不利的后果。冯桂荣主张陆殿金归还0.2亩土地承包经营权并赔偿经济损失的请求，因无事实及法律依据，故不应予以支持。
综上所述，冯桂荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由冯桂荣负担。
本判决为终审判决。
审判长 田迎春
审判员 王玉敏
审判员 毕 莹
二〇一八年八月二十三日
书记员 陈 爽