河南省鲁山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鲁民初第2521号
原告狄大欣，男，1956年11月12日生，汉族，住鲁山县。
委托代理人高文俊，平顶山“148”法律服务所法律工作者。
被告罗国钦，男，1962年7月12日生，汉族，住鲁山县。
委托代理人杜亚伟，鲁山县鲁阳法律服务所法律工作者。
被告王新民，男，1967年2月27日生，汉族，鲁山县。
被告鲁山县瓦屋第一小学，地址平顶山市鲁山县瓦屋乡瓦屋街。组织机构代码76781339-X。
法人李现法，校长。
委托代理人任留海，鲁山县“148”法律服务所法律工作者。
被告鲁山县瓦屋中心校，地址鲁山县。组织机构代码79917182-X。
负责人丁继亮，校长。
被告鲁山县教育体育局，住所地鲁山县人民路西段路南。
法定代表人赵东亮。
委托代理人陈志勇，河南龙云律师事务所律师。
委托代理人梁保朝，科长。
被告河南华盛建设集团有限公司，地址郑州市城南路179号院。组织机构代码71563246-6。
企业法人宋俊才，总经理。
委托代理人白磊，公司员工。
委托代理人郭永红，公司员工。
原告狄大欣诉被告罗国钦、王新民、鲁山县瓦屋第一小学(简称瓦屋一小)、鲁山县瓦屋中心校（简称瓦屋中心校）、鲁山县教育体育局（简称鲁山教体局）、河南华盛建设集团有限公司（以下简称华盛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月26日受理，受理后经原告及被告罗国钦申请对原告的伤残等级、护理期间、营养期间进行司法鉴定，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告狄大欣及其委托代理人高文俊、被告王新民、被告瓦屋一小委托代理人任留海、被告瓦屋中心校校长丁继亮、被告鲁山县教体局委托代理人陈志勇、梁保朝、被告华盛公司委托代理人白磊、郭永红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年10月中旬，瓦屋一小需硬化校园内的路面，该工程由罗国钦承包实施，罗国钦雇佣狄大欣驾驶机动三轮为其拉混凝土用于硬化路面，狄大欣与罗国钦口头约定：由狄大欣负责驾驶机动三轮车拉混凝土，从搅拌机处拉到施工现场，用于校园内路面硬化，日工资100元，下月初以现金的形式发放。2014年10月19日上午8时许，狄大欣在拉混凝土过程中，因路面颠簸，车尾装载混凝土过重，导致车头向上翘起，狄大欣从驾驶室摔下，造成腰部受伤，受伤后被送往鲁山县××屋乡中心卫生院救治，救治期间的医疗费由罗国钦承担，后因伤情恢复较差，于2014年11月2日转至平顶山市第一人民医院继续治疗。事发后原、被告多次协商赔偿事宜，未果，特诉诸法院，请求：1、法院判令被告支付原告狄大欣误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等共计10000元。2、本案诉讼费由被告承担。原告在诉讼中又陆续追加鲁山教体局、华盛公司、瓦屋中心校、王新民为本案共同被告，并变更诉讼请求，请求六被告共同承担赔偿各项损失182890元（即误工费50400元、护理费5010元、住院伙食补助费750元、营养费600元、伤残赔偿金102750元、精神抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费1380元）。
被告罗国钦辩称，1、原告诉被告提供劳务者纠纷，答辩人和被答辩人是平等关系，都是受雇于人，答辩人不应承担任何责任。该工程由教育局发包，以合法招标形式发包给华盛公司，华盛公司承包该工程时委托王新民为公司的全权代理，在施工过程中，被告王新民找罗国钦组织人员为其硬化路面，且所硬化路面是在承包合同中的一部分，因此罗国钦及狄大欣的行为均为华盛公司提供劳务，本案为提供劳务责任纠纷，本案罗国钦未向狄大欣提供任何劳务，应驳回原告诉讼请求。2、2014年9月19日原告在没有派工的情况下，私自拉混泥土，在原告受伤后，答辩人为原告垫付了医疗费12237元，请求原告返还给被告或者应当承担责任的被告支付给答辩人。
被告王新民辩称，1、我不同意赔偿，与我无关，我无责任。我是承包工地的总承包商，我和罗国钦是分包关系，我仅将打地坪的活承包给了罗国钦，我从瓦屋中心校承包了此工程，我根本不认识原告。2、我以华盛公司的名义与瓦屋中心校签订了承包合同，我的标书管理费交给了鲁山山河宾馆二楼已给代理公司，负责人叫张三，他给我提供了华盛公司的资质，包括执照等都是张三提供给我的，我拿着华盛公司全套公司程序，用华盛公司名义到招投标公司招标，至于答辩人借用的资质是不是郑州华盛公司的，答辩人不清楚，反正我管理费都交给张三了，他说给公司了。
被告瓦屋一小辩称，被答辩人向我方主张权利，没有事实根据和法律依据。1、被答辩人的损害后果与答辩人作为建设方不存在因果关系，答辩人在整个施工工程事实中，不存在选任、指示等过错。2、被答辩人的损害后果应由其自己承担相应的民事责任，被答辩人作为完全民事行为能力人，在驾驶机动车运送施工材料时，知道和应当知道，车辆装载厚重，会引发前轻后重，而放任这种情况，导致事故损害后果的发生，对此被答辩人存在重大过错，理应承担相应责任。3、被答辩人向瓦屋一小主张权利，属于诉讼主体错误，应依法驳回原告诉讼请求。
被告瓦屋中心校辩称，瓦屋中心校签订合同，是履行程序，而且当时已明确告知华盛公司注意安全义务。被答辩人受伤一年后，先是请求1万元赔偿，后又将请求增至20多万元，前后差别过大。总之，答辩人认为不应承担责任。
被告鲁山教体局辩称，1、瓦屋一小的工程，我方只承担了招投标这个环节，我方委托了招投标公司河南英诺威工程咨询有限公司代理了整个招投标程序，依据招投标法完成了招投标工作，2015年2月26日完成了招标工作，由中标企业华盛公司与建设单位瓦屋中心校签订了建筑施工合同，原告的安全事故责任与我方无关。2、本案是原告交通事故纠纷或者是提供劳务和交通事故重合的纠纷。3、原告对事故的发生有重大过错。4、原告请求过高。
被告华盛公司辩称，答辩人不承担任何责任。答辩人从未参与过本案中的工程招投标，答辩人从未承建过该工程，也从未得到过任何工程款。答辩人资质被人冒用。而且本案中的招标程序违法，项目施工前可以实施招标，项目实施后再招标是违法的。本案系施工完成后才进行的工程招标。
本院根据当事人的陈述、举证、质证，结合庭审调查，可以确认以下案件事实：
2014年，鲁山县教育局因瓦屋一小校建工程准备启动施工，2014年9月29日，被告瓦屋一小因校园路面高低不平，向上级部门建议进行校建工程施工，考虑到公开招标成本高，学生上学期间施工影响学习，建议邀请招标，提前施工，被告王新民通过鲁山一家资质代理公司，缴纳一定的管理费后，借用“华盛公司”名义先行承包施工，随后找了被告罗国钦组织地面硬化等施工，2014年10月18日，被告罗国钦在施工过程中，找了原告施工。2014年10月19日上午8时许，原告狄大欣在拉混凝土过程中，因路面颠簸，车尾装载混凝土过重，导致车头向上翘起，狄大欣从驾驶室摔下，造成腰部受伤，狄大欣受伤后被送往鲁山县××屋乡中心卫生院救治，伤情诊断为：腰椎压缩性骨折。原告在鲁山县××屋乡中心卫生院住院至同年11月4日，共住院17天，在鲁山县××屋乡中心卫生院罗国钦承担了原告的医疗费。后因狄大欣伤情恢复较差，于2014年11月2日转至平顶山市第一人民医院继续治疗，伤情诊断为腰1压缩性骨折，因原告不听医院劝阻，拒绝手术，要求出院，同年11月3日原告出院。
2015年2月份，鲁山县教体局受县财政局委托，对本案施工工程鲁山县教育局校建工程八标段瓦屋第一小学的施工进行了招标，2015年2月8日，王新民以“华盛公司”名义递交了投标函，2015年2月26日，王新民利用“华盛公司”名义同瓦屋中心校签订了校建工程合同。
2015年8月10日，原告单方委托平顶山正平法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行评定，同年8月20日，平顶山正平法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为原告构成8级伤残。因原告与被告罗国钦未达成调解，原告于同年8月26日提起诉讼。
另查明，1、原告狄大欣为农村户口，原告请求既不以农村户口也不以城镇户口，而是按《河南省人民政府关于深化户籍制度改革的实施意见》豫政（2014）83号按河南居民可支配收入计算伤残赔偿金；2、原告狄大欣、被告罗国钦、瓦屋一小、教育局委托我院对原告的伤残等级、护理期限、营养期限进行评定，我院委托平顶山全信法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、营养期限进行评定，同年3月10日，平顶山全信法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为原告构成8级伤残，护理期60日，营养期60日。3、华盛公司提供公安局备案的新旧章对比原件，经比对，瓦屋一小建设施工合同中的“华盛公司”印章与新旧印章内侧数字编码都不相同。4、被告瓦屋一小、王新民均在庭审中承认被告王新民施工在前，签订合同在后。5、罗国钦对于在施工中所处地位言辞不一致。开庭前2015年8月28日调查笔录中罗国钦明确表明承包了鲁山瓦屋一小硬化校园路面，并雇佣了原告狄大欣，庭审中罗国钦改口称其和狄大欣都受雇于王新民，并未承包工程，王新民对此不予认可，并提及以将近两万元价格将硬化路面工程分包给了罗国钦。6、原告狄大欣与被告王新民互不认识。7、原告狄大欣提到自己每天能从罗国钦处领到100元工钱，但被告罗国钦不予认可。原告系上工第二天受伤。8、教育局在庭审中承认在被告王新民借用华盛公司资质取得招标资格后，只对华盛公司资质作了形式审查。9、被告罗国钦为原告垫付了医疗费12237元。
本院认为，原告狄大欣于2014年10月19日在被告瓦屋一小的工地上在拉混凝土过程中，因路面颠簸，车尾装载混凝土过重，导致车头向上翘起，原告从驾驶室摔下，造成腰部受伤，对该事实双方当事人均无异议，本院予以确认。本案争议的是各方对原告事故损害是否有过错以及由谁赔偿的问题。对于被告罗国钦在庭审中辩称自己同狄大欣同受王新民雇佣，和狄大欣不存在雇佣关系，因2015年8月28日调查笔录中罗国钦明确表明承包了鲁山瓦屋一小硬化校园路面，并雇佣了原告狄大欣，庭审中罗国钦改口称其和狄大欣都受雇于王新民，罗国钦自认后改口否认雇用事实没有相反证据，同时原告在工作期间接受罗国钦的指挥与安排，罗国钦接受狄大欣提供的劳务并给付劳动报酬，故可以认定罗国钦与原告之间形成了雇佣关系。罗国钦对其与原告之间不存在雇佣关系的主张负有举证责任，但其并未提供任何证据兼前后言辞不一致，故对被告罗国钦辩解不予采信，因原告狄大欣与被告罗国钦的雇佣关系成立，原告遭受人身损害，被告罗国钦理应当承担责任。被告王新民为本案施工合同实际总承包人，其个人并无建筑施工资质，其违法冒用华盛公司资质，且又将部分工程发包给亦不具备安全施工条件的罗国钦个人施工，故其对原告狄大欣的损害后果负赔偿责任。瓦屋中心校为合同签订的发包方，鲁山教体局为其上级主管部门，但从相关证据显示，鲁山县教体局也是瓦屋一小工程的建设单位，故鲁山教体局为本案施工合同的实际发包方。教体局经瓦屋一小、瓦屋中心校建议，违反《中华人民共和国招标投标法》有关规定，同意瓦屋一小、瓦屋中心校邀请被告王新民提前施工，后违法招标，程序倒置，故鲁山教体局、瓦屋中心校作为实际发包人和合同签订发包方，违法发包，对王新民提供的华盛公司资质未进行严格审查，致使瓦屋一小校建工程从施工开始即处于安全隐患中，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，教体局、瓦屋中心校都应对狄大欣事故损伤承担连带赔偿责任。瓦屋一小仅作为实际施工地，没有过错，其对原告狄大欣不应承担赔偿责任。被告华盛公司经本院核实，其公司印章与本案施工合同中所盖印章不属于同一印章，且本案中系先施工，后招标，违反《中华人民共和国招标投标法》有关规定，原告请求被告华盛公司承担责任，证据不足，本院不予支持。综上，被告教体局、瓦屋中心校、被告王新民、被告罗国钦对原告狄大欣事故损伤应承担相应的连带赔偿责任。同时根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。原告作为完全民事行为能力人，在工地上无证驾驶混凝土车，因车尾装载混凝土过重，车头向上翘起，从驾驶室摔下，造成腰部受伤，原告未尽到安全注意义务，对其损害后果自身有重大过错，也应自行承担相应的责任。根据原、被告双方过错程度，原、被告各承担50%的责任为宜。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》的规定，结合法庭调查情况，确定原告的损失有，1、误工费40191元（因原告伤残鉴定时间比较晚，结合建筑施工工程施工性质、原告工作工种，将原告受伤住院的17天的工资按原告自认的100元/天计算，将出院后至定残（2016年3月10日）前一天误工费按2015年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算，100元/天×17+28849元/年÷365天×（504天-17）=40191元）；2、护理费5010元（2015年居民服务、修理和其他服务业为30482元/年÷365天×60天×1人）；3、住院伙食补助费170元（17×100元）；4、必要的营养费600元（10×60元）；5、伤残赔偿金65118元（原告提出按河南居民可支配收入计算伤残赔偿金，因其提供的仅有政府《意见》，证据不足，本院不予支持。2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/年×20×30%）；6、关于精神损害抚慰金，本院酌定以15000元为宜。7、交通费因票据为连号，有虚报嫌疑，但考虑到原告及必要的陪护人员因就医、检查治疗确有实际发生，酌定为500元。8、鉴定费1380元（780元+600元），上述费用共计127969元。加上被告罗国钦垫支医疗费12237元，总计140206元。
原告请求的数额超出上述本院确认的部分，本院不予支持。根据原告与被告各自的过错程度，各承担50%责任，即由被告教体局、瓦屋中心校、被告王新民、被告罗国钦连带赔偿原告人身损失70103元。对于被告罗国钦已经垫付原告狄大欣医疗费应予以扣除12237元，即被告实际赔偿数额为57866元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国招标投标法》第四条、第五条、第十条、第四十三条、第五十三条、第五十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告罗国钦、王新民、鲁山县瓦屋中心校、鲁山县教育体育局于本判决生效后十日内连带赔偿原告狄大欣各项损失57866元。
二、驳回原告狄大欣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4450元，由原告狄大欣负担2450元，由被告罗国钦、鲁山县教育体育局、瓦屋中心校、王新民共同负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 李红军
人民陪审员 王天营
人民陪审员 马佳辰
二〇一六年七月十五日
书 记 员 万亚娟