山东省莒县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1122刑初148号
公诉机关山东省莒县人民检察院。
被告人刘彦强，男。因犯盗掘古墓葬罪于2013年4月26日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月12日被刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪、盗掘古文化遗址罪于同年10月16日被逮捕。现羁押于莒县看守所。
被告人唐某，男。因犯盗窃罪于2015年6月2日被本院判处罚金人民币六千元。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪于2016年5月25日被取保候审。
被告人韩某，男。因涉嫌犯盗窃罪于2015年9月12日被刑事拘留，同年10月16日被取保候审
辩护人李刚田，山东聚祥律师事务所律师。
山东省莒县人民检察院以莒检公诉刑诉[2016]125号起诉书指控被告人刘彦强犯盗掘古文化遗址罪、盗窃罪，被告人韩某犯盗窃罪，于2016年5月30日向本院提起公诉。因被告人刘彦强当庭对起诉书指控的犯罪事实予以否认，本案不宜适用简易程序审理，本院于2016年6月20日转为普通程序。审理过程中，莒县人民检察院发现被告人唐某涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，又于2016年6月20日以莒检公诉刑追诉[2016]1号追加起诉决定书向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。莒县人民检察院指派检察员杨秀凤出庭支持公诉，被告人刘彦强、唐某、韩某及辩护人李刚田到庭参加诉讼。现已审理终结。
莒县人民检察院指控：
一、盗窃罪
1、2015年7月初的一天晚上，被告人刘彦强、韩某至莒南县大店镇峰山前村村东菜园地，趁人不备，使用断线钳等工具，窃取日照正林建筑工程有限公司在该处布设的钢芯铝绞线1050米，价值人民币1266元。
2、2015年9月初的一天晚上，被告人刘彦强、韩某至莒南县大店镇崮北头村村东田地，趁人不备，使用断线钳等工具，窃取该村架设在田地里的钢芯铝绞线700米，价值人民币1767元。
二、盗掘古文化遗址罪
2013年夏，被告人刘彦强、唐某伙同他人，至莒县东莞镇盗掘大店子烽火台（齐长城遗址的一部分，全国重点文物保护单位），盗掘十余天，盗掘洞穴两个。
针对上述指控，公诉机关当庭讯问了三被告人，宣读并出示了户籍证明等书证，现场勘验检查笔录，证人石某甲等人的证言，三被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘彦强的行为构成盗掘古文化遗址罪、盗窃罪，被告人唐某的行为构成盗掘古文化遗址罪，被告人韩某的行为构成盗窃罪，均应追究其刑事责任，被告人刘彦强犯数罪，且系在缓刑考验期限内犯罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条的规定处罚。
被告人刘彦强对指控其犯盗窃罪无异议，对指控其犯盗掘古文化遗址罪提出异议，辩称其没有参与盗掘。
被告人唐某、韩某对公诉机关的指控无异议。被告人韩某的辩护人提出的辩护意见是，1、被告人韩某到案后主动供述了公安机关尚未掌握的盗窃犯罪事实，应对其从轻处罚；2、被告人韩某无前科劣迹，认罪悔罪，积极退赔全部赃款。
经审理查明：
一、被告人刘彦强、唐某盗掘古文化遗址事实
2013年8月，被告人刘彦强、唐某伙同夏洪海、刘海鹏、鲁守欣等人，由夏洪海出资购买铁锨、镐、尼龙袋、辘轳等作案工具，并承担其他消费支出，利用夜间无人之际，在十余天内到莒县东莞镇大店子村西南盗掘齐长城烽火台遗址，盗掘约6米深的洞穴两个，未掘得财物。
齐长城属于春秋、战国时期的古建筑，齐长城遗址于2001年6月25日被国务院列为第五批全国重点文物保护单位。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人供述
（1）被告人刘彦强在看守所提讯室作过三次有罪供述，并在审查起诉期间予以供认，证实：2013年夏天，经刘海鹏联系，由一个自称叫夏洪海的东北人投资，经其提议后购买了探杆、铁锨、镐、尼龙袋、辘轳、木板等工具，与夏洪海、刘海鹏、唐某、李季等人于夜间到东莞镇小店子村西盗掘齐长城烽火台遗址，干了有十多天，挖了5米、7米深的洞穴各一个，没有挖到东西，其间的购买工具及生活、交通支出都由夏洪海出资。
（2）被告人唐某的供述，证实：2013年夏天，经刘彦强联系，其与刘彦强、夏洪海、李季、刘海鹏等人到东莞镇东边的一个土墩子上盗掘了两个约6米深的洞穴，去了有十余天，没有挖到东西，整个过程由夏洪海出资，购买的铁锨、镐、尼龙袋、塑料桶、绳子等工具，刘彦强曾对其说那里边有价值一千多万元的好东西；其间，参与盗掘人员曾在莒县百度宾馆住过几天，是夏洪海不知用谁的名字开的房间，后来又到别的宾馆住过。
2、证人证言
证人王某甲的证言，证实：东莞镇大店子村和小店子村的西边有齐长城遗址，2001年被列为第五批全国重点文物保护单位，其中的烽火台遗址于2012年或者2013年的夏天被人盗掘了两个洞穴。
3、勘查笔录
（1）现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片，齐长城莒县大店子段现状图、考古调查勘探中记载的现场位置、现场状况等与被告人供述、证人证言等证据吻合。
（2）指认现场照片，证实：被告人刘彦强于2015年9月22日在民警带领下对盗掘的齐长城烽火台遗址进行了现场指认。
4、书证
（1）国务院国法（2001）25号文件，证实：齐长城属于春秋、战国时期的古建筑，齐长城遗址于2001年6月25日被国务院列为第五批全国重点文物保护单位。
（2）办案说明，证实：公安机关多次组织对刘海鹏、李季等人实施抓捕未果。
（3）常住人口基本信息查询，证实：被告人刘彦强、唐某的出生日期等身份情况。
（4）本地境内旅客详细查询结果，证实：被告人刘彦强于2013年8月9日至11日入住莒县百度宾馆三天，以其居民身份证办理的入住手续，房间号010218。
二、被告人刘彦强、韩某盗窃事实
1、2015年7月初的一天晚上，被告人刘彦强、韩某驾驶东风风神牌轿车（所有人：王某乙）携带铁鞋、断线钳、胶皮手套等到莒南县大店镇峰山前村村东田地，盗割日照正林建筑工程有限公司在该处驾设的LGJ－35型高压钢芯铝绞线1050米，价值人民币1266元。
2、2015年9月初的一天晚上，被告人刘彦强、韩某驾驶上述轿车携带铁鞋、断线钳、胶皮手套等到莒南县大店镇崮北头村村东田地，盗割该村架设的LGJ－50型高压钢芯铝绞线750米，价值人民币1767元。
上述事实，被告人刘彦强、韩某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证（铁鞋、断线钳、胶皮手套）照片，受案登记表、立案决定书、常住人口基本信息查询、机动车行驶证，证人石某甲、石某乙、李某甲、李某乙、曹某、王某乙的证言，山东省涉案物品价格鉴定结论书等证据证实，足以认定。
另查明：2015年3月16日，被告人唐某在配合公安机关调查案件过程中，主动供述了公安机关尚未掌握的其伙同被告人刘彦强等人到莒县东莞镇盗掘齐长城烽火台遗址的犯罪事实。
2015年9月11日0时许，被告人刘彦强、韩某驾驶前述轿车盗窃作案途中因形迹可疑被莒县公安局夏庄派出所民警查获，民警从其车内发现铁鞋、断线钳、胶皮手套等作案工具一宗，莒县公安局遂于当日对被告人刘彦强、韩某涉嫌盗窃立案侦查。两被告人到案后，如实供述了到莒南县大店镇峰山前村、崮北头村盗割电线的犯罪事实，被告人韩某于同年10月16日通过公安机关退赔现金人民币3033元。东风风神牌轿车及铁鞋、断线钳、胶皮手套已被公安机关扣押，该轿车已发还所有人王某乙。
被告人刘彦强因犯盗掘古墓葬罪于2013年4月26日被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元（已缴纳），缓刑考验期限自2013年5月9日起至2018年5月8日止。被告人唐某因犯盗窃罪于2015年6月2日被本院判处罚金人民币六千元。
上述事实，被告人刘彦强、唐某、韩某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、发破案经过、扣押及发还物品清单、办案说明、本院（2013）莒刑初字第167号刑事判决书、（2015）莒刑初字第201号刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人刘彦强、唐某伙同他人，盗掘被确定为全国重点文物保护单位的古文化遗址，其行为侵犯了国家对古文化遗址的管理制度，已构成盗掘古文化遗址罪；被告人刘彦强、韩某以非法占有为目的，采用破坏性手段秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为侵犯了公私财产的所有权，已构成盗窃罪，应当以盗掘古文化遗址罪、盗窃罪追究被告人刘彦强的刑事责任，以盗掘古文化遗址罪追究被告人唐某的刑事责任，以盗窃罪追究被告人韩某的刑事责任。被告人刘彦强犯数罪，应对其数罪并罚。公诉机关的指控成立，予以支持。
被告人刘彦强在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的盗掘古文化遗址罪、盗窃罪作出判决，与前罪所判处的刑罚实行数罪并罚。
被告人刘彦强、唐某、韩某分别交叉结伙或伙同他人，基于共同的犯罪故意，实施了相同的犯罪行为，构成相应的共同犯罪。在盗掘古文化遗址的共同犯罪中，被告人刘彦强、唐某均起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；在盗窃共同犯罪中，被告人刘彦强、韩某所起作用相当，不宜区分主从犯。
被告人唐某在配合公安机关调查案件过程中，主动交代了公安机关尚未掌握的其伙同被告人刘彦强等人盗掘齐长城烽火台遗址的犯罪事实，到案后对所犯罪行供认不讳，构成自首，可对其从轻处罚。
被告人刘彦强、韩某虽因形迹可疑被查获后主动交代公安机关未掌握的犯罪事实，但因被查获时公安机关在其驾乘的轿车内发现了与盗窃犯罪有关的作案工具，依法不能认定为自动投案，其行为不构成自首，但被告人刘彦强、韩某如实供述盗窃犯罪事实，属于坦白，可对其从轻处罚。案发后，被告人韩某积极退缴赃款，可对其酌情从轻处罚。被告人唐某、韩某具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑，并在缓刑考验期限内依法实行社区矫正。扣押在案的被告人刘彦强、韩某盗窃作案工具铁鞋一双、断线钳一把、胶皮手套一副，依法应予没收。
被告人刘彦强对盗掘齐长城烽火台遗址的犯罪事实在侦查期间多次供述，并进行了现场指认，在审查起诉期间予以供认，所供与被告人唐某的供述、证人证言等证据相吻合，其在庭审中翻供，但未能作出合理解释，故被告人刘彦强关于其未参与盗掘齐长城烽火台遗址的辩解意见不能成立，不予采纳。辩护人关于被告人韩某无前科劣迹，到案后主动供述了公安机关尚未掌握的盗窃犯罪事实，认罪悔罪，积极退赔全部赃款的辩护意见成立，予以采纳。据此，
一、依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
撤销本院2013年4月26日（2010）莒刑初字第167号刑事判决中对刘彦强犯盗掘古墓葬罪宣告缓刑的执行部分；被告人刘彦强犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币十万六千元。
二、依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：
被告人唐某犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
三、依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人韩某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下：
扣押在案的被告人刘彦强、韩某盗窃作案工具铁鞋一双、断线钳一把、胶皮手套一副，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许传伟
审 判 员 于晓磊
人民陪审员 庄肃欣
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 王 晨