安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终4961号
上诉人(原审被告):安徽全晶生物科技有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区和一花园12幢802室,统一社会信用代码×××78Ｋ。
法定代表人：夏清华，该公司执行董事兼总经理。
上诉人(原审被告):夏清华，男，1987年12月2日出生，汉族，住安徽省舒城县。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：张维军，安徽华人律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):田菊仙，女，1970年10月24日出生，汉族，住江苏省扬中市。
委托诉讼代理人:郑海涛，江苏尚鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人:张巍，江苏尚鼎律师事务所律师。
上诉人安徽全晶生物科技有限公司（以下简称全晶生物公司）、夏清华因与被上诉人田菊仙特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2017）皖0191民初4767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
全晶生物公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回田菊仙的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由田菊仙承担。事实与理由：1.一审认定双方之间是特许经营合同纠纷属认定事实错误。根据田菊仙与全晶生物公司签订的《独家代理合同》的权利义务内容来看，主要是自动售货机及自动售货机中产品的销售，双方签订的合同不是特许经营合同，而是销售代理合同，属买卖合同范畴。且涉案双方签订的《独家代理合同》是否属于特许经营合同应由商务主管部门管理认定，法院不应在民事审判中直接认定。2.如本案不是特许经营合同，田菊仙诉请解除合同不成立，一审判决返还15万元不合理。
针对全晶生物公司的上诉，夏清华辩称，同意全晶生物公司的上诉意见。
针对全晶生物公司的上诉，田菊仙提交书面代理意见称，根据《商业特许经营管理条例》及合同约定内容看，双方签订的合同属特许经营合同，全晶生物公司不具备“二店一年”的特许经营资质、未披露相关经营信息，致使田菊仙作出错误意思表示，一审判决解除合同正确，判决返还特许经营费数额合理。
夏清华上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回田菊仙的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由田菊仙承担。事实与理由：一审判决夏清华对全晶生物公司债务承担连带责任没有事实及法律依据。夏清华与全晶生物公司的财产是彼此独立的，全晶生物公司仅是借用夏清华的账户作为公司日常收支账户。对转入夏清华账户的属于全晶生物公司的资金均用于全晶生物公司的日常支出，目的是为了资金安全。夏清华不是基于股东身份将个人财产与公司财产混同。夏清华的行为属于职务行为，法律后果由公司承担。田菊仙在起诉时只是证明了其部分代理费转入夏清华账户，并没有提出是基于一人公司的股东身份要求夏清华承担连带责任。根据不告不理原则，原审法院不应超越起诉状范围审理，且在庭审时也应给予夏清华明示，以便夏清华进行举证。全晶生物公司有独立的财务账目，有专业的会计人员规范的账目记载。全晶生物公司的财务涉及其公司机密，不宜对外公开，且账目不是夏清华直接持有。全晶生物公司本身有规范的组织机构、监事，其财务账目只能通过合法程序申请法院调取。
针对夏清华的上诉，全晶生物公司辩称，同意夏清华的上诉意见。
针对夏清华的上诉，田菊仙提交书面代理意见称，全晶生物公司是夏清华独资设立的一人有限公司，本案中，夏清华要求将全晶生物公司的合同款汇入夏清华个人银行卡上，夏清华未举证证明公司财产独立于自己财产的，根据《中华人民共和国公司法》第六十四条规定，应承担连带责任。另田菊仙在一审诉讼请求中已经明确请求夏清华承担连带责任，一审判决没有超出田菊仙一审诉请范围。
田菊仙向一审法院起诉请求：1.解除田菊仙与全晶生物公司之间签订的《独家代理合同》，并判令全晶生物公司返还代理费20万元；2.全晶生物公司赔偿损失22400元；3.夏清华承担连带责任；4.全晶生物公司、夏清华承担案件全部诉讼费用。
一审法院认定事实：全晶生物公司成立于2016年2月29日，系一人有限责任公司，夏清华为唯一股东，经营范围为计算机软件的技术研发、技术服务、技术转让、生物技术研发与咨询、企业管理服务、成人用品、成人保健用品、家具用品、电子产品等等。
2016年4月24日，全晶生物公司（甲方）就授权田菊仙（乙方）在江苏省开设独家柚子成人用品加盟店签订了《独家代理合同》，合同中约定下列相关事项：第一条总则2、本合同从甲乙双方签订合同，并且乙方向甲方付清规定的款项包括特许之日起生效。甲方授权乙方独家代理柚子成人用品商标品牌、乙方开设办事处和旗舰店，连锁店的商标、品牌所有权为甲方所有，本加盟内部实行自主经营、自负盈亏、独立核算。第三条合作经营方式1、甲方授权乙方使用甲方的商标、产品及其他宣传材料，由甲方统一领导、统一管理、统一价格，统一培训、统一门面装修等，实行由乙方独立经营，具体地址由乙方选定，并负责开发及拓展市场。合同签订后，即日起乙方须向甲方一次性交纳代理费人民币20万元，甲方赠送乙方价值人民币32800元的旗舰店。乙方自己开发的合作店机器费用由乙方代收后交由甲方，甲方在以每次进货金额的20%分次返还给乙方。代理享受终身货物返还，退还方式可选择退还现金或货物方式，直至返还全部费用为止，乙方在其代理区域内完成开发五家加盟店，甲方以货物或现金形式返还代理费金额10%，乙方在其代理范围开发的合作店技术服务费归乙方所得，乙方负责其在代理区域所有合作店的一切事务。第八条本合同期限自双方签订之日起生效，有效期限30年，如本合同约期满后双方仍需要继续合作，同等条件下，乙方可优先，并在本合同期满前一个月内另行签订新合同。逾期三个月未续约的合同自动解除。另，双方还就各自的权利义务、违约责任、变更、解除等作出了约定。
合同签订后，田菊仙依约向全晶生物公司支付了加盟费19.8万元，其中19.5万元系转入夏清华账户，另外2000元双方约定抵作田菊仙来合肥的费用，全晶生物公司向田菊仙发送两台无人自动售货机。田菊仙用无人售货机经营几个月时间。后双方发生争议，经多次协商未果，现提起诉讼。
一审法院另查明，全晶生物公司无2个经营一年以上的直营店，于2017年4月14日取得第19257495号“Yzi”图文商标。
一审法院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。全晶生物公司和田菊仙在合同中约定将其公司的“柚子人才”品牌授予田菊仙经营使用，田菊仙在全晶生物公司统一管理、统一模式下进行经营，并对经营进行指导、监督，全晶生物公司辩称的其没有商标专利的事由，只是涉及到是否存在违约行为，并不影响对合同性质的认定，故双方所签订的《独家代理合同》为特许经营合同，田菊仙向全晶生物公司交纳的19.8万元为特许经营费用。对全晶生物公司辩称涉案合同不是特许经营合同的事由以及法院不应在民事审判中直接认定合同性质的理由，无事实和法律依据，一审法院不予采信。全晶生物公司在签订合同时虽尚不具备“两店一年”的特许经营资质，违反了管理性规范，但是未违反效力性强制规范，合同应当认定有效。
根据《商业特许经营管理条例》规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，应当拥有至少两个经营时间超过一年的直营店。特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人披露其从事特许经营活动、商标或企业标志的基本情况等方面的信息，如特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人有权解除合同。因此，在签约前如实向被特许人告知与特许经营有关的重要信息，既是特许人基于诚实信用原则应履行的义务，也是行政法规赋予特许人的信息披露义务。全晶生物公司成立日期为2016年1月20日，无2个经营一年以上的直营店。全晶生物公司成立至本案合同签订之日尚不足一年，不具备“两店一年”的特许经营资质，且现有证据不能证明“柚子成人”品牌在签订合同时已具有成熟的经营模式。综上，全晶生物公司未披露相关经营信息，导致田菊仙对涉案项目盲目信任，在签订合同时做出错误意思表示。现田菊仙选择使用合同解除权，具有事实和法律依据，予以支持。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。田菊仙开展经营，实际使用了全晶生物公司经营资源，考虑合同解除后物资返还移交不便且费用较高，故根据当事人的过错程度、全晶生物公司提供的物资等因素，酌定全晶生物公司向田菊仙返还特许经营费15万元。另因全晶生物公司系一人有限责任公司，田菊仙将特许经营费用19.5万元缴入夏清华账户，现夏清华作为股东不能证明全晶生物公司财产独立于其个人财产，故应对公司债务承担连带责任。对田菊仙要求支付其房租等费用的损失部分，鉴于田菊仙在签订合同时，对全晶生物公司资格、特许经营资源的资质等未完全尽到谨慎审查义务，亦有过错，应当承担相应的责任，故田菊仙要求全晶生物公司赔偿损失的主张，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除田菊仙与安徽全晶生物科技有限公司签订的《独家代理合同》；二、安徽全晶生物科技有限公司于判决生效后十日内向田菊仙返还特许经营费15万元，夏清华承担连带清偿责任；三、驳回田菊仙的其他诉讼请求。案件受理费4636元，由田菊仙负担1636元，由安徽全晶生物科技有限公司负担3000元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人)，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据一审法院查明的案涉合同内容来看，全晶生物公司授权田菊仙使用“柚子人才”商标品牌等具有知识产权属性的经营资源；田菊仙在全晶生物公司统一管理、统一模式下经营；田菊仙向全晶生物公司支付了代理费。一审法院认为涉案合同符合特许经营合同的特征，本案系特许经营合同纠纷正确。全晶生物公司关于案涉合同不是特许经营合同的上诉理由不能成立，本院不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，全晶生物公司成立至本案合同签订之日尚不足一年，存在不具备“两店一年”的特许经营资质、未披露相关经营信息等过错情形。一审法院综合考虑田菊仙已实际经营并使用了全晶生物公司提供的资源、案涉合同解除后物资返还不便且费用较高的实际情况，结合双方过错程度等因素，酌定全晶生物公司返还特许经营费15万元并无不当。全晶生物公司的关于此的上诉主张亦不能成立，本院不予支持。
根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，在举证责任分担上对一人有限责任公司中股东与公司财产独立方面设置为举证责任倒置，即一人有限责任公司的股东对个人财产是否与公司财产相独立负举证责任。夏清华作为全晶生物公司的股东，应对全晶生物公司财产独立于其自己财产承担证明责任。夏清华上诉认为其不应对全晶生物公司债务承担连带责任，但未举证证明，故一审法院根据田菊仙诉请判决夏清华承担连带责任并无不当，对夏清华的相关上诉理由，本院均不予采纳。
综上所述，全晶生物公司、夏清华的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6600元，由上诉人安徽全晶生物科技有限公司负担3300元，由上诉人夏清华负担3300元。
本判决为终审判决。
审判长 张 丽 红
审判员 胡 娟
审判员 许 琛
二〇一八年七月三十一日
书记员 王玲（代）
附：（2018）皖01民终4961号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。