上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初20854号
原告：余小丽，女，1989年7月19日出生，汉族，户籍地河南省息县小茴店镇孙庄村王岗23。委托诉讼代理人：李湾，上海思信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙丽娜，上海思信律师事务所律师。被告：张远祥，男,1968年6月9日出生，汉族，户籍地安徽省巢湖市无为县严桥镇农场行政村老小庄自然村XXX号。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：王运建,上海达晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚玉巧,上海达晨律师事务所律师。原告余小丽与被告张远祥、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余小丽委托诉讼代理人李湾、被告张远祥、被告平安保险公司委托诉讼代理人姚玉巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余小丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告方赔偿原告各项损失医疗费人民币48,273.82元(以下币种相同)、外购药1,800元、二次手术费15,000元、住院伙食补助费420元、营养费2,400元、护理费2,620元、误工费10,950元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、鉴定费2,000元，律师费6,000元，共计201,387.82元，其中由被告保险公司在交强险和商业险内予以赔偿，不足部分由被告张远祥赔偿;2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月29日17时20分，在天山西路申长路路口，由于被告张远祥措施不当，将原告撞到受伤。经交警部门认定，被告张远祥负全部责任，原告无责。随后原告经送医治疗，待治疗终结后，经鉴定构成XXX伤残。现双方因赔偿事宜未协商一致，故诉至法院。被告张远祥辩称，对于事故经过及责任认定无异议。具体赔偿金额同意保险公司意见，保险范围外的费用依法处理。另外，被告垫付5,000元，要求在本案中一并处理。被告平安保险公司辩称，事故责任认定无异议。医疗费经审核扣除非医保部分及伙食费，护理费要求按照40元每天计算，住院伙食补助费按照20元每天计算，营养费按照30元每天计算。外购药费用关联性不予认可。误工费无相关证据证明损失，可以考虑适用上海市最低工资标准。保险公司经现场勘查原告居住情况，事发前原告居住在农村地区，故伤残赔偿金适用农村标准。衣物损无相关证据证明不予认可。精神损害抚慰金认可，鉴定费同意在商业险内赔偿。交通费认可200元。律师费不属于保险范围。本院经审理认定事实如下：2015年12月29日17时20分，原告乘坐案外人吕某某驾驶的电动自行车在本市天山西路申长路路口与被告张远祥驾驶的牌号皖BEXX**小型轿车发生碰撞，导致原告受伤。经交警部门认定，被告张远祥负全责，案外人吕某某无责，原告余小丽无责。原告送医治疗，住院21天，共发生医疗费47,832.82元(已剔除住院伙食费441元)。肇事车辆皖BEXX**在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险50万元(含不计免赔)，事故发生时在保险期间。原告伤情经上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所鉴定，结论为：被鉴定人余小丽因交通事故致左踝关节骨折等，现左踝关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理60日(含二期手术)。原告为此支出鉴定费2,000元。另外，原告聘请律师支付律师费6,000元；购买护具花费1,800元。以上事实，由原告提供的交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、司法鉴定意见书、病历、医疗费用发票、鉴定费发票、律师费发票等证据及当事人的庭审陈述并均经庭审质证所证实。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，根据事故责任认定书，原告与案外人吕某某无责，被告张远祥负全部责任，因此对于原告的各项损失由被告平安保险公司在交强险限额内先行予以赔偿；不足部分，由被告平安保险公司在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告张远祥予以赔偿。被告平安保险公司提出医疗费中非医保部分不予理赔的抗辩意见，本院认为：首先，作为机动车的一方，在驾驶机动车过程中存在较高的风险，应当足额投保以降低风险，而被保险人订立保险合同的目的，在于发生事故时能够及时得到补偿，避免或减少财产上遭受损失，保险公司不承担赔偿责任，不符合投保以分散社会风险的缔约目的；其次，相对于伤者，在事故发生后，唯有被动等待救治及对早日康复的期待，保险公司具有更为方便的调查便利，足以查明并提供伤者医疗过程中所谓的非医保范围医疗费支出系伤者非必须的、过度医疗的证据；再次，保险公司在先行理赔后可以依法追究相应责任人的相应责任并可依照保险合同向责任人追索，故该项抗辩意见，本院不予采纳。关于原告主张的各项损失：对于医疗费，系原告治疗产生的必要费用，按原告提供的病史资料及医疗费单据予以确定。对于住院伙食补助费，结合原告的住院天数确定为420元；对于营养费、护理费结合原告受伤情况及鉴定结论确定的期限，本院认定营养费1,800元、护理费2,400元(含二次手术后的营养费及护理费)；对于误工费，鉴于原告仅提供一份《保险营销员合同书》未提供其他收入减少情况证明，故本院结合鉴定结论确定的休息期认定误工费10,950元(含二次手术后的误工费)；对于残疾赔偿金，结合现有证据无法证明其事发前一年居住在城镇地区且主要收入来源于城镇，故本院认定适用农村标准赔偿残疾赔偿金46,410元；对于精神损害抚慰金，本起事故致使原告构成伤残，造成原告精神上的痛苦，现其要求以金钱方式进行抚慰尚属必要，本院综合损害后果、侵权手段、过错程度、承担责任的经济能力等因素，支持精神损害抚慰金5,000元并优先在交强险限额内赔偿。对于购买残疾辅助器具花费1,800元，系原告康复治疗的必要支出，实属合理，本院予以确认。对于鉴定费2,000元，系为查明和确定保险事故的保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，由被告平安保险公司在商业三者险内承担。对于交通费，结合原告的就医次数及处理事故的客观因素，酌情认定200元。对于衣物损，虽原告未提供证据予以证明，但结合原告的受伤情况造成衣物损坏尚属常情，本院酌情认定100元。对于律师费，系原告为维护自身权益寻求法律帮助而导致的财产性损失，应当由被告予以赔偿，本院根据律师行业收费标准及本案责任承担的具体情况、标的额等酌情支持3,000元。对于二次手术医疗费，因尚未发生，原告可待实际发生后另行主张。综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费47,832.82元、营养费1,800元、住院伙食补助费420元、残疾赔偿金46,410元、交通费200元、护理费2,400元、误工费10,950元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具1,800元、衣物损100元、鉴定费2,000元、律师费3,000元，共计121,912.82元；上述损失由被告平安保险公司在交强险限额内赔偿76,860元，在商业三者险限额内赔偿42,052.82元。律师费3,000元由被告张远祥赔偿。鉴于被告张远祥垫付给原告5,000元，故被告平安保险公司在交强险内赔偿原告76,860元，在商业三者险内赔偿原告40,052.82元，并返还被告张远祥2,000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿原告余小丽人民币76,860元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿原告余小丽人民币40,052.82元,并返还被告张远祥人民币2,000元；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计人民币2,160.41元，由被告张远祥负担1,369.13元，原告余小丽负担791.28元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨建勇
二〇一六年十月十八日
书记员 陆 珊
附：相关法律条文
附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。五、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。