湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂十堰中刑终字第00020号
原公诉机关湖北省郧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某，男，1973年4月4日出生于湖北省郧县，汉族，初中文化。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月3日被抓获，7月4日湖北省郧县公安局被刑事拘留，同年8月5日被执行逮捕。现羁押于湖北省郧县看守所。
辩护人曾富民、田兴军，湖北邦辉律师事务所律师。
原审被告人彭某某，男，1988年12月14日出生于湖北省郧县，汉族，小学文化。曾因犯抢劫罪、故意伤害罪，于2007年9月被湖北省十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑七年；因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月3日被抓获，7月4日被湖北省郧县公安局刑事拘留，同年8月5日被执行逮捕。现羁押于湖北省郧县看守所。
原审被告人张某某，男，1969年10月18日出生于湖北省郧县，汉族，小学文化。曾因犯抢劫罪，于2000年12月被湖北省郧县人民法院判处有期徒刑七年；因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月5日被湖北省郧县公安局刑事拘留，同年8月5日被执行逮捕。现羁押于湖北省郧县看守所。
原审被告人李某甲，男，1986年12月23日出生于湖北省郧县，汉族，初中文化。曾因犯抢劫罪，于2010年7月被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑三年；因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月4日被抓获，7月5日被湖北省郧县公安局刑事拘留，同年8月5日被执行逮捕。现羁押于湖北省郧县看守所。
湖北省郧县人民法院审理湖北省郧县人民检察院指控原审被告人彭某某、张某某、李某甲、何某故意伤害罪一案，于2013年11月22日作出（2013）鄂郧县刑初字第00153号刑事判决。宣判后，原原审被告人何某不服，向本院提出上诉。本院于2013年12月23日立案后，依法组成由审判员陈声庆担任审判长并主审，审判员刘学平、贺凯参加的合议庭，于2014年3月3日在郧县审判庭公开开庭审理了此案，湖北省十堰市人民检察院指派检察员汪朝辉、刘吟雪出庭履行职务，原审被告人何某到庭受审，辩护人曾富民、田兴军到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，2013年4月24日，被告人张某某的儿子张沥文在湖北省郧县柳陂镇一金矿施工时因工地塌方事故死亡，后湖北省郧县人民政府指派湖北省郧县司法局干部王某等人成立事故善后处理小组，负责召集、主持金矿方与死者家属就补偿事宜进行协商。5月4日，张某某与金矿方达成补偿协议，金矿方补偿张某某730000元。此后的一天，张某某在与朋友相聚时向彭某某表示，由其出钱请彭某某帮忙教训一个人，彭某某同意之后，张某某将被害人王某的相关信息告知彭某某。随后，彭某某编造了请王某帮忙打官司的借口，通过电话联系、见面商谈等方式骗取王某的信任。
2013年5月27日，被告人彭某某以到湖北省郧县办事的名义邀约被告人李某甲、何某，三人搭乘一辆小汽车从十堰赶到湖北省郧县，先到湖北省郧县教育宾馆预定好包间，随后前往湖北省郧县司法局，被告人彭某某、何某二人到王某办公室，以帮忙打官司为由邀请其中午一起吃饭。中午下班后，王某及一名同事跟随被告人彭某某来到湖北省郧县教育宾馆116包厢，吃饭时被告人彭某某谎称给王某盛汤，端起汤盆泼向王某，之后掏出随身携带的刀朝受害人王某腰部连捅两刀，何先锋、李某甲见状上前帮忙殴打王某。经鉴定，王某的损伤程度为重伤。事后，被告人张某某分两次给予彭某某现金共计人民币8000元。
案发后，被告人彭某某向公安机关提供张某某联系方式，在公安机关安排下，在十堰市一娱乐场当场辨认出被告人张某某。
本案在审理过程中，经原审法院主持调解，双方达成民事赔偿协议，被告人张某某赔偿受害人王某医疗费等经济损失120000元，四被告人同时取得了受害人王某的谅解。
上述事实，被告人彭某某、张某某、李某甲、何某在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、户籍证明、现场勘查笔录、现场照片、辨认笔录、辨认照片、视频截图、银行账号清单、短信清单、通话清单、鉴定意见书、刑事判决书及证人李某乙、冷某、范某、黄某甲、简某、黄某乙、鲍某、李某丙、白某、常某、周某等人的证言，受害人王某的陈述，被告人供述等。
原审法院依据上述事实和证据及相关刑法规定，判决：一、被告人彭某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月3日起至2017年1月2日止）；二、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；三、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月5日起至2016年1月4日止）；四、被告人何某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月3日起至2015年7月2日止）。
原审被告人何某不服一审判决，提起上诉。上诉人何某及辩护人称，上诉人是从犯，原判量刑过重，请求二审法院判处缓刑。
经二审审理查明的事实和采信的证据与一审一致。原审法院所认定的证据均在法庭上宣读、出示和质证，证据内容清楚，来源合法，证据间相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）何某在原审被告人张某某的邀约下，纠集原审被告人彭某某、李某甲故意伤害他人身体，致人重伤，四被告人的行为均已构成故意伤害罪。原审被告人张某某首起犯意，彭某某积极组织和邀约，二人在共同犯罪中起主要作用，是主犯；上诉人何某及原审被告人李某甲、被邀约犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。原审被告人张某某有犯罪前科，对其酌定从重处罚；原审被告人彭某某、李某甲在刑满释放五年内再次犯罪，属累犯，应从重处罚；原审被告人张某某自愿认罪，赔偿被害人全部经济损失，得到被害人谅解，有悔罪表现，可对其酌定从轻处罚；上诉人何某、原审被告人彭某某、李某甲自愿认罪，得到被害人谅解，原审法院酌定从轻处罚，本院予以确认；原审被告人彭某某有立功表现，原审法院对其从轻处罚，本院予以确认。上诉人何某及辩护人称，上诉人是从犯，原审法院在量刑时，已对其从轻或减轻处罚。要求判处缓刑的理由，因其不符合缓刑条件，故该理由本院不予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈声庆
审判员 刘学平
审判员 贺 凯
二〇一四年三月三日
书记员 王媛媛
附录
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百三十四条之一组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十五条
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十六条
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十八条
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。