辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终4204号
上诉人（原审被告）：沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪街道西和平村。
法定代表人：付刚，该公司总经理。
委托代理人：郑宝荣，女，1965年2月22日出生，汉族，住沈阳市于洪区怒江北街*****号2-4-1。
被上诉人（原审原告）贾广利，男，1960年9月1日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。
委托代理人：贾鹏（贾广利之子），男，1998年5月23日出生，汉族，住址同上。
上诉人沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司因与被上诉人贾广利劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第03080号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李春野担任审判长，审判员董莉（主审）、审判员李晓颖参加的合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告贾广利向原审法院起诉称，贾广利于2013年3月25日入职沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司，做施工现场管理工作。当时与公司领导口头约定：月基本工资5000元，入职三个月后增加工资并签订劳动合同，公司负责缴纳养老和医疗保险，绩效奖金为工程款的千分之三。2013年5月，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司承揽了沈阳高力华茂中心一期石材安装工程，委任贾广利为现场负责人，并向建设单位出具授权委托书。贾广利于2013年5月7日开始组织施工，认真履行职责，对现场的质量、成本、安全及进度认真负责，每日早来晚走，没有节假日，工作成果得到公司认可。贾广利工作期间几次找到公司领导提出涨工资，签劳动合同及缴保险，但都被公司领导以财务困难为由拖延下来。2015年2月工程完工，公司突然通知贾广利被辞退了，且毫无理由，并拒不支付已说好的工作绩效奖金及辞退代通知金。现贾广利诉至法院，请法院判令：1、沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司支付未签劳动合同双倍工资55000元；2、沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金20000元；3、补缴23个月在职期间的社会保险；4、支付绩效工资21000元。
被告沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司辩称，贾广利于2013年3月25日应聘至沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司，做工程现场的管理工作，月薪5000元。2013年5月，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司承揽了沈阳高力华茂中心一期的石材安装工程，并委任贾广利为现场负责人。贾广利作为该项工程现场负责人期间，由于缺乏责任心、管理不到位，致使工地现场管理混乱，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司租赁的设备有丢失，给公司带来了极大的经济损失。2014年11月29日沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司通知贾广利解除劳动关系，此后贾广利便离开公司，故双方解除劳动关系的时间为2014年11月29日，而非贾广利主张的2015年2月。贾广利在职期间，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司确未与贾广利签订劳动合同，未给贾广利缴纳社会保险，但贾广利陈述绩效奖金为工程款的千分之三不属实。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，双方之间的劳动争议发生之日即2014年11月29日通知其解除劳动关系之日，至今已一年有余，故贾广利申请仲裁已超过仲裁时效期间，依法应驳回其诉讼请求。
原审法院经审理查明，贾广利于2013年3月25日入职沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司，从事工程现场的管理工作，月薪5000元。双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。2014年11月29日，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司以贾广利不能胜任岗位工作为由，与贾广利解除劳动关系。
另查明，2015年3月16日，贾广利以案外人沈阳石之缘建筑幕墙工程有限公司为被申请人，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求给付赔偿金、双倍工资、工程款提成、补缴社会保险等。2015年3月16日，沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会作出沈西劳人仲不字[2015]180号不予受理通知书，以申请人的劳动关系不明晰为由，不予受理。贾广利不服该仲裁裁决，于2015年3月26日向沈阳经济技术开发区人民法院提起诉讼，案件审理过程中，因贾广利诉讼的被告主体错误，贾广利于2015年12月3日撤回起诉。
2015年12月7日，贾广利再次就上述请求，以被告沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司为被申请人，向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年12月9日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲不字[2015]第327号不予受理通知书。贾广利不服，提起诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述，贾广利提供的不予受理通知书，施工设计审批表、进场通知单、受理案件及缴款通知书、民事裁定书等证据在卷佐证在卷佐证，经开庭质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，本案的争议焦点为：贾广利的诉讼请求是否超过了一年的仲裁时效，即贾广利第一次错列被告向沈阳经济技术开发区人民法院提起的诉讼能否引起仲裁时效的中断。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。不论是仲裁时效或是诉讼时效，其立法目的均在于督促当事人积极行使自己的权利，本案贾广利在劳动关系解除后的一年内即申请了劳动仲裁并提起诉讼，虽然错列当事人，但这表明贾广利在得知自己权利受到侵害后，在积极主张并行使权利，这符合时效制度的立法目的。故贾广利第一次提起诉讼虽然错列当事人，但其行为符合主张权利的客观形式，应当引起仲裁时效的中断，且该时效的中断在整个诉讼过程中处于持续状态。2015年12月3日，贾广利得知被告主体错误，撤回诉讼，仲裁时效期间重新计算。2015年12月7日，贾广利再次申请劳动仲裁，距仲裁时效重新起算时间仅4日，故贾广利本次诉讼未超过仲裁时效，应当予以审理。
关于贾广利主张未签劳动合同二倍工资问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，贾广利于2013年3月25日入职，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司未按法律规定与其签订劳动合同已经超过一年，故沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司应支付贾广利2013年4月25日至2014年3月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，共计55000元（5000元/月×11个月）。
关于贾广利主张违法解除劳动合同经济赔偿金问题。合法的劳动关系受到法律保护，用人单位不得违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司以贾广利不能胜任岗位工作为由与贾广利解除劳动合同，但未能向法庭提供贾广利不能胜任工作的相关证据，故沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司与贾广利解除劳动合同的事由不符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于用人单位可以解除劳动合同的规定，系违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定，用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，应当支付劳动者二倍的经济补偿金。本案中，贾广利于2013年3月25日入职，至2014年11月29日沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司与贾广利解除劳动关系，贾广利在沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司工作1年零8个月，故沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司应支付贾广利4个月（2个月×2倍）工资的经济赔偿金20000元（5000元×4个月）。
关于贾广利要求沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司为其补缴社会保险的诉讼请求，社保管理部门对用人单位与劳动者的社保缴纳具有征缴的义务，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳的范畴，用人单位如果不按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保管理部门可依法强制征缴。因此，社保管理部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故补缴社会保险费纠纷不属于人民法院民事案件的受案范围，贾广利的该项主张，不予审理。
关于原告贾广利要求被告沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司支付绩效工资问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，贾广利主张其入职时与沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司约定有绩效工资，但未能就其主张向法庭提供相关证据，且沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司予以否认，故对贾广利的该项主张，不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：
一、被告沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告贾广利未签订劳动合同的二倍工资差额55000元；二、被告沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告贾广利经济赔偿金20000元；三、驳回原告贾广利其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司承担。
宣判后，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实与适用法律错误。上诉人与被上诉人之间所形成的并不是劳动关系，而是劳务关系。被上诉人的请求已超过了一年的仲裁时效。
贾广利答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
本院经审理查明，原审法院认定事实属实。
本院认为，关于沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司提出与贾广利是劳务关系，不是劳动关系问题。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位按排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司在原审答辩中自述，2013年3月贾广利到沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司工作，任工程现场负责人。2014年11月沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司通知贾广利解除劳动合同，双方解除劳动合同时间为2014年11月。本案中，贾广利受沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司的劳动管理，从事沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司按排的有报酬的劳动，贾广利提供的劳动是沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司业务的组成部分。符合上述法规规定的应当确立劳动关系成立的情形，原审判决确认沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司与贾广利存在事实劳动关系，并无不当。故对上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。关于沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司主张的贾广利申请劳动仲裁已超过一年的仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”本案中，沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司于2014年11月29日与贾广利解除劳动合同，2015年3月16日贾广利曾以沈阳石之缘建筑幕墙工程有限公司为被申请人向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请过劳动争议仲裁，仲裁后，亦提起过劳动争议纠纷诉讼，在审理过程中，因被告主体错误，贾广利于2015年12月3日撤回起诉。2015年12月7日，贾广利以同样事由以沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司为被申请人，向沈阳市于洪区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。上述期间，因贾广利一直向有关部门主张权利，原审认定属于仲裁时效期间中断，并无不当。故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳军鼎建筑幕墙安装工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李春野
审判员 董 莉
审判员 李晓颖
二〇一六年八月十九日
书记员 席红跃