湖北省武汉市洪山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0111刑初820号
公诉机关湖北省武汉市洪山区人民检察院。
被告人宋小兵，男，1966年4月12日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，武汉市易容医疗器械有限公司员工，户籍地武汉市武昌区，住武汉市武昌区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月15日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
辩护人付涛，湖北万泽律师事务所律师。
辩护人梅卫国，湖北瀚海潮律师事务所律师。
被告人陈小权，男，1955年10月30日出生于湖北省武汉市，汉族，高中文化，湖北省肿瘤医院员工，户籍地武汉市洪山区，住武汉市洪山区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月15日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
辩护人尚满庆，湖北谦牧律师事务所律师。
武汉市洪山区人民检察院以洪检刑诉〔2016〕814号起诉书指控被告人宋小兵、陈小权犯诈骗罪，于2016年9月21日向本院提起公诉。因出现不宜适用简易程序审理的情形，本院于2016年10月24日转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市洪山区人民检察院指派检察员黄某出庭支持公诉。被告人宋小兵及其辩护人付涛、梅卫国，被告人陈小权及其辩护人尚满庆到庭参加诉讼。期间，因案情复杂，经武汉市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年11月至2015年12月期间，被告人宋小兵、陈小权分别假冒湖北省公安厅刑侦处办公室主任、湖北省肿瘤医院基建科科长身份，对被害人吴学兵、沈向东谎称能够帮忙将湖北省肿瘤医院门诊部大楼装饰工程（以下简称肿瘤医院门诊部工程）交给被害人所在的深圳科源建设集团有限公司（以下简称深圳科源公司）施工，并以打点、感谢相关领导为由，先后骗得该公司现金人民币90825元，”佳能”EOS700D单反套机一套、”佳能”EOS6D单反相机一部、”佳能”EF70-200mmF2.8LISUSM镜头一个及烟酒等物品。经鉴定，上述相机、镜头共计价值人民币21250元。
针对上述指控，公诉机关出示了相关证据予以证实。公诉机关认为被告人宋小兵、陈小权以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，属共同犯罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人宋小兵对公诉机关的指控的事实及罪名有意见，认为其没有假冒湖北省公安厅刑侦处办公室主任的身份，指控的9万多元是吴某要其行贿所用，烟酒是他主动给的，承认收到了相机。
被告人陈小权对公诉机关指控的事实及罪名有意见，其对宋小兵收取吴某的9万多元不知情，对该部分不认罪。
被告人宋小兵的辩护人的辩护意见认为：一、认为公诉机关指控宋小兵涉嫌诈骗罪的部分事实、证据不能成立。1、指控宋小兵冒充湖北省公安厅刑侦处办公室主任，除被害人的陈述及宋小兵的供述外，没有任何第三方的证据印证，且宋小兵也没有利用该身份非法获取利益；2、指控宋小兵谎称能够帮忙将肿瘤医院的工程交给深圳科源公司施工，并以打点、感谢领导为由，骗取该公司现金90825元的证据不能成立。与该案相关的证人张某1的证言、中标响应书、专家评审、中标通知书等证据材料都应当作为本案证据一并向法庭提供，才能更全面地评价本案的全部事实。公诉机关对转账的90825元进行了诈骗审查，而没有对该笔现金转账的性质进行审查，本案定性错误。二、宋小兵在居间介绍被害人深圳科源公司网上报名，预审入围资格、招标响应、评标、中标的过程中，并不是以非法占有财物为目的收取钱财，也没有虚构事实、隐瞒真相，受害人吴某主动转账的钱财实际上是本次招标工程中的行贿款。1、关于受害人深圳科源公司入围肿瘤医院门诊部工程的基本事实。肿瘤医院门诊部工程是真实存在的，吴某通过宋小兵的介绍，认识了肿瘤医院的副院长张某2及王某、李某、陈小权等人。经过宋小兵居间私下运作，深圳科源公司在预审入围中名列第一名，宋小兵没有虚构肿瘤医院门诊部工程和隐瞒该工程的事实，致吴某产生错误认识而主动转款，事实上由于宋小兵和肿瘤医院张院长之间的私人关系，吴某转款给宋小兵是要求其居间行贿，因此，吴某是行贿人，不是被害人。2、关于深圳科源公司在资格预审入围后，吴某转款用途的定性。从2014年12月开始至2015年7月期间，吴某、沈某多次往返武汉，向张某2送财物，并招待王某、张某3等人，吴某向公安机关提供的证据中也列明向宋小兵转款的90825元是向肿瘤医院的有关人员送礼金的款项，该款项实际上是吴某要宋小兵向肿瘤医院的有关人员行贿。吴某报案称，其向宋小兵银行账户汇入90825元，并指使被告人去向肿瘤医院相关人员进行打点，以便后期中标巩固优势。三、该转款实质上是双方在承接肿瘤医院工程之前曾口头约定的居间介绍该工程初期入围的的劳务费、好处费，其后期如果中标还有还有中介5%的提成，以上的观点在报案人吴某、沈某的报案材料中可以得到证实。起诉书指控宋小兵诈骗深圳科源公司90825元，但没有证据证明该款项是深圳科源公司的，根据疑罪从无的原则，起诉书在没有事实根据的情况下指控宋小兵诈骗该公司的现金根本不能成立。四、宋小兵的行为不构成诈骗罪，其行为构成介绍贿赂罪，宋小兵没有占有吴某、沈某的钱财意图，只是通过自己的关系网，帮助行贿人和受贿人完成权钱交易，该行为在客观上表现为在行贿人和受贿人之间进行联络、引荐、沟通、撮合，促使双方意图得以实现。宋小兵的行为不属于主犯，其系初犯、偶犯，认罪态度好，家庭情况特殊，子女未成年，没有生活来源，具有酌定从轻处罚情节。
被告人陈小权的辩护人的辩护意见认为：一、陈小权只应对部分犯罪行为承担刑事责任，两被告人事前并无预谋，陈小权也是在报案人告知后某知晓”10万元好处费”事宜并且没有参与分赃。依照”谁参与谁负责”的刑事处罚原则，陈小权不应对不知情和没有参与的犯罪行为承担责任，只应当对深圳之行的犯罪数额受到刑事处罚。二、对陈小权应当以非国家工作人员受贿罪处罚。陈小权在案发时仍然是涉案医院工作人员并且也是在其职务便利之内，向深圳科源公司提供了招投标信息，该信息真实有效，深圳科源公司也成功入围，其行为不符合诈骗罪的构成要件即虚假陈述使受害人自愿处分财产而获取钱财。深圳科源公司未能中标是其自身条件未能达到招投标要求所致，并非被告人虚构的结果。证据之一的深圳往来于武汉的高铁车票证明两报案人高频率多次来武汉与两被告人沟通，明显不符合诈骗罪的被动处理。陈小权充分告知报案人工程真实状况，对其定罪应是非国家工作人员受贿罪。第三，报案人有过错，受害人不确定。在本案的证据中相机发票中购买方是深圳科源公司，其他的不论是在武汉还是在深圳的消费发票中付款方是深圳御博建设工程有限公司（以下简称深圳御博公司）。该案系深圳御博公司以行贿为手段，不正当竞争为目的的招投标犯罪。希望合议庭能够充分考虑两报案人的过错，因为法律并不鼓励任何人因其犯罪行为而能获利。第四，关于陈小权是否冒充基建科科长身份问题。在第一次开庭审理时，宋小兵明确表示称呼陈小权叫陈哥，这个称呼符合武汉话使用的习惯。报案人沈某与两被告人的年纪差异很大，是否是把陈哥听成了陈科。综上，希望考虑陈小权在本案中属从犯且已全额退赃，对其合理量刑。
庭审中，被告人陈小权的辩护人向本院提交了以下证据：
一、评标结果公示。证明涉案工程的真实性。
二、深圳科源建设集团有限公司的工商登记信息。证明深圳科源公司承揽工程投标资质齐全，符合标准。
三、深圳御博建设工程有限公司的工商登记信息。证明吴某系该公司的法定代表人，还证明该公司成立后从未取得过建筑装饰工程行业的相关资质。
公诉机关对以上证据材料的真实性和合法性没有异议。对关联性有异议，认为上述证据只能证明工程确实存在，对深圳科源公司和深圳御博公司的工商登记信息认为不能证实和本案之间有直接关系，与被告人的诈骗行为之间亦不存在直接关系。被告人宋小兵及其辩护人对以上证据材料的真实性没有异议，认为证明整个工程是真实存在的，也证明吴某借用或冒用其他公司的资质，以非法的手段也就是通过行贿的手段来达到承包涉案工程的目的。
经审理查明，2014年11月至2015年12月期间，被告人宋小兵假冒湖北省公安厅刑侦处办公室主任的身份，陈小权假冒湖北省肿瘤医院基建科科长的身份，共同对在深圳科源建设集团有限公司工作的吴学兵、沈向东谎称能够帮忙将湖北省肿瘤医院门诊部大楼装饰工程通过内部操作交给深圳科源建设集团有限公司施工，并以需向相关领导送礼为由，先后骗得深圳科源建设集团有限公司为其购买”佳能”EOS700D单反套机一套、”佳能”EOS6D单反相机一部、”佳能”EF70-200mmF2.8LISUSM镜头一个和吴某任法定代表人的深圳御博建设工程有限公司为其购买烟酒等物品并多次为其报销餐饮、住宿费用。2015年5月，深圳科源建设集团有限公司在涉案工程的资格预审中入围，宋小兵遂谎称要答谢相关领导，于2015年6月3日要吴某向其中国建设银行账户62×××09转账汇款人民币90825元。其将收到的款项除3000元给予陈小权外，对其他款项称部分用于招待，部分用于个人消费，并未用于答谢领导也未向吴某退还。经鉴定，上述相机、镜头共计价值人民币21250元。
2016年3月15日，被告人宋小兵、陈小权被公安人员抓获归案。
另查明，吴某向宋小兵转账汇款的人民币90825元源于深圳御博建设工程有限公司向吴某个人账户的转款，深圳御博建设工程有限公司表示其公司对该笔款项不主张权利，由吴某个人主张。
上述事实，有公诉机关提交，经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、报案材料、抓获经过及破案经过证明：根据吴某、沈某提供的线索，宋小兵、陈小权因涉嫌诈骗被公安机关抓获归案的情况。
二、招商银行转账汇款单笔对账单两份及中国建设银行交易明细一份证明：2015年6月3日，从吴某的招商银行账户向宋小兵的中国建设银行账户62×××09分两笔转帐汇款人民币90825元，备注上注明为湖北省武汉肿瘤医院工程礼金。
三、发票、车票及涉案公司记录的武汉肿瘤医院内外装工程费用明细证明：涉案公司为宋小兵、陈小权购买相机、住宿、餐饮等所支付的各项费用及吴某和公司会计易正兰往返武汉、深圳的费用。
四、证人张某2的证言证明：其与宋小兵没有任何经济关系，陈小权是湖北省肿瘤医院基建处的一名普通员工。其认识宋小兵时，宋小兵也说自己是湖北省公安厅刑侦处办公室主任，案发后某通过洪山派出所查清他的真实身份。2015年2月，宋小兵带报案人吴总来见其，其让吴总按湖北省公共资源招投标程序去报名参加，其单位没有委托宋、陈某在外寻找施工单位。2015年4月，宋、陈某到深圳考察科源公司，单位没有任何领导委托他们，只是他们二人的个人行为。深圳科源公司通过资格预审是靠自身实力，没有任何领导帮忙。其单位领导没有收到宋小兵从受害单位、个人骗取的任何财物和现金，这是宋小兵以其单位名义骗取受害方的手段。11月27日吴总到其单位反映受骗情况，建议受害人立刻报案。
五、被害人吴某、被害单位员工沈某的陈述
吴某的陈述：我在深圳科源公司工作，职务是佛山分公司副总经理，沈某是我公司预算部的负责人。2014年11月份，沈某在老家武汉给我打电话，告诉我他父亲的朋友是湖北省公安厅刑侦处的办公室主任，这个主任认识湖北省肿瘤医院分管工程项目的副院长，现在该院有个门诊大楼的装饰工程，总投资约3千万左右。沈某问我，可不可以跟进这个项目，我说只要是真实的工程就可以。沈某说，对方要求出来吃饭谈合作事宜，我公司就给沈某打了一万元。到了12月份，沈某打电话说，公安厅的宋小兵主任告诉他，湖北省肿瘤医院的张院长要见高层谈合作事宜，要我赶紧过来。我带着公司财务易正兰赶到武汉，与沈某碰头后，约见宋小兵。宋小兵把我们带到肿瘤医院的一个办公室，介绍一个叫陈小权的人给我们认识。宋小兵介绍说，陈小权是医院基建科的科长，并说张院长没空，安排陈小权和我们商谈。后来，宋小兵和陈小权带我们去吃饭、唱歌，说院领导在KTV见我们，后来，唱歌唱了几个小时，宋小兵又说领导来不了，明天上午见领导。我当时非常想见领导，宋小兵就把我带到家属楼下，见到了张某2院长，张院长说工程竞标的事情按正常程序走，有什么事明天到办公室谈。第二天我们到张院长的办公室谈工程竞标的事情，张再次告诉我，工程竞标按正常程序走。到了过年前，沈某打电话告诉我说，宋小兵要求我过年的时候来向院长拜年，还说要我带礼物来，最好是带进口的红酒。我在2015年的正月十三左右来到武汉，和宋小兵见了面，宋小兵要我把礼物交给他，说院长不在，我就把价值18000元的烟酒交给了宋小兵。到了3月份，我接到沈某的电话，说张副院长委托宋小兵和陈小权来深圳总公司考察，怕我们公司是假的，我赶紧从佛山分公司赶回深圳总公司，宋小兵要求我给他和陈小权订了火车票。2015年4月17日，宋小兵和陈小权到了深圳，我们分公司安排接车，把他们两个接到总公司。当天下午，宋小兵就说要给肿瘤医院的魏某院长、张某2副院长、陈小权科长买礼物，我公司财务花了39360元买了两个数码相机和一个”普拉达”的公文包，交给宋小兵和陈小权。他们在深圳期间吃住等花费公司10640元。2015年5月15日，肿瘤医院的装饰工程开始资格预审，我公司通过了。宋小兵说为了答谢医院的领导，需要10万元答谢费。宋小兵让沈某通知我，要财务将90825元打到他的账户上，其账户是建行62×××09。还有9175元我打给了沈某，因为前一天晚上宋小兵去”君悦国际”KTV唱歌要沈某买单9175元。2015年6月24日，宋小兵以要给张副院长送金丝楠木茶盘为由要我们付6万元，我公司发现这个要我们买的茶盘是假的，就没有付这6万元。6月30日，有个自称张某2副院长的人用宋小兵的电话打了三个电话给公司财务易正兰，说要出去旅游和办事，需要我们公司出3万元的费用。财务就打电话给我，还把电话录音发给我，我当时在柬埔寨，没有答应。7月9日，宋小兵又说要帮院领导办事需要我公司出3万元费用，我都没有给。一直到2015年11月27日，张某2院长要我来武汉见他，我就赶到武汉，张副院长说肿瘤医院装饰工程资格预审他是没有帮忙的，是根据我公司的资质定的，张副院长说他没有收到过任何宋小兵、陈小权转给他的礼物和现金，要我们不要被宋小兵、陈小权骗了，医院根本没有要他们去深圳考察，张副院长要我们到公安机关报案。我公司因事务繁忙一直没报案，一直要宋小兵来深圳解决，但他一直不来，说是帮我，不是诈骗，不过来解决这件事，这件事在我们总公司和分公司都造成了极坏的影响，我和沈某还要承担公司的费用，并被公司解聘。我们就来武汉找宋小兵，今天把他堵在了明珠盛宴，他竟说不认识我，还想跑，我就气得用一个茶壶打了他的头，后来沈某就报警了，警察就把我们一起带到了派出所。我们给宋小兵、陈小权花费的每一笔款项都有收据，我们是正规公司，财务要做账的，我们在这个项目上虽然给宋小兵、陈小权花费了20多万元，但是间接损失达到了六、七十万，都是有据可查的。陈小权一直在配合宋小兵说谎，正因为他是肿瘤医院的人，还自称是基建科的科长，我才会相信宋小兵，而且他和宋小兵一起来深圳考察，我才相信是他们帮忙我们才过的资格预审，我还相信宋小兵是湖北省公安厅刑侦处的办公室主任。
沈某的陈述：我和我的朋友吴某被宋小兵诈骗了33.7万元。我是通过我父亲认识宋小兵，然后认识陈小权的，他们是以介绍湖北省肿瘤医院门诊部大楼新建工程对我们实施诈骗的。2014年10月，宋小兵来找我，他自称是湖北省公安厅刑侦处办公室的主任，他向我了解我的基本情况，得知我在深圳科源公司工作，也向我了解我们公司的情况。他就向我说，肿瘤医院门诊部工程将要招标，还说他的一个朋友张某2是该肿瘤医院的副院长，是分管此工程项目的，他可以通过内部操作帮我们公司把这个工程拿下来，问我想不想把这个工程拿下。我就向公司总经理吴某汇报了这个事情，他让我跟进这个工程并和宋小兵保持联系。宋小兵还电话联系我让我们公司准备资料，到时引荐我们去见医院基建科的领导。2015年1月28日下午，我应宋小兵的要求，带上公司资料到湖北省肿瘤医院基建处，在宋小兵的介绍下，我见到了自称是基建科科长的陈小权，我从陈小权那里核实了该项目的情况。2015年2月1日，我接到宋小兵的电话说张某2院长要同公司负责人见面，我就打电话给吴某，吴某于2月2日赶到武汉，我们再次见到了宋小兵和陈小权，并将公司准备的资料给陈小权审核。陈小权看完资料后说，公司的资质和业绩符合工程招标要求，他们还说，张某2副院长晚上要见我们，并要我们去”明珠盛宴”和”君悦国际”订好房间。当晚宋小兵、陈小权赶到”明珠盛宴”吃饭，说张某2晚上有事不能与我们见面了。2015年春节放假后，元宵节前，宋小兵给我打电话说要去给魏某院长、张某2副院长拜年，让我们准备礼品。我告诉了吴某，吴某于3月4日赶到武汉，但是我们并没有见到两个院长。宋要我们把准备的礼品包括4条1916香烟、4瓶进口红酒总价值18000元，交给他。宋小兵说他转交两位院长，2015年4月份，宋小兵说医院领导让他和陈小权到我们公司考察。我告诉吴某，并于4月17日为他们订好高铁票。他们在深圳考察期间，又要求吴某给魏院长、张院长采购礼品，包括进口数码单反相机两台，普拉达男士公文包一个，共开支39360元。他们在深圳期间的接待费用10640元。他们说一定将礼品带回转交两位院长，因为我们公司是在网上通过正规程序向湖北省肿瘤医院门诊部大楼新建工程进行投标，到5月27日我们公司投标入围。这个时候宋小兵给我打电话说要10万元答谢领导的费用，我又向吴某汇报，后于6月3日将此款通过网上银行转账的方式将钱转到了宋小兵提供的他本人的银行卡号上，这十万元中他主动提出扣除他们去消费的9175元。2015年6月24日至10月26日期间，宋小兵谎称要送张某2院长”金丝楠木茶盘”，要6万元。后来他又找人冒充张某2的名义打电话说其家属和基建处的领导要外出旅游需要费用，以及帮领导办私事需要费用等，我们都没有再汇钱给他了。我们发现宋小兵他们有诈骗嫌疑后就没有再给他钱了，并专程来武汉找张某2核实，张某2说他根本没有委托宋小兵、陈小权等人在外寻找施工单位，也从未收到过任何关于工程上的礼品，他还建议我们到公安机关报案，并亲自书写了相关情况说明。
六、被告人供述和辩解
1.被告人宋小兵供述和辩解
我叫宋小兵，无业。因为沈某和吴某告我诈骗，昨天被他们抓获后并报警，警察将我传唤到了派出所，他们告我诈骗是因为湖北省肿瘤医院门诊大楼的装修工程一事，我收取了他们给的礼品（1916香烟、红酒、相机、公文包）及现金后，结果他们没有中标，参与此事的还有湖北省肿瘤医院基建处的陈小权。我是通过认识沈某的父亲后，得知沈某在深圳科源公司工作，吴某是该公司的总经理，后来又通过沈某认识了吴某。沈某的父亲说沈某的公司是搞工程建设的，公司的规模也很大，后来沈某就联系了我，并向我了解肿瘤医院门诊部工程一事。我和沈某第一次见面是2014年10月或11月，见面的时候我向他了解他们公司的情况，他向我详细咨询了工程的情况。我跟吴某是2015年2月见的面，见面后我就将他们引到湖北省肿瘤医院基建处，让他们认识了陈小权，他给我看了他们公司的相关资质，我们当时谈如果我帮他们公司将此工程投标成功后，要求他们给我工程总款的5%的回扣。我当时觉得我有能力帮他们拿下这个工程中标一事。因为我跟湖北省肿瘤医院基建处以及医院的领导打交道时间比较长，而且非常熟悉。2015年1月，我把陈小权约到和沈某三人一起吃饭，沈某向陈小权详细了解了该工程的具体情况。2015年2月，我准备让沈某去见张某2院长，沈就叫来了吴某，我先带他们去基建处见了陈小权，当日又带他们到张某2的办公室见到了张院长，并向张院长介绍了他们公司的情况，他们也把公司的资质给张院长看了，期间，我和陈小权同沈某、吴某四人两次吃饭、唱歌都是他们买的单。2015年春节后，沈打电话说吴某想来武汉了解工程的进展，问要准备什么东西，我提出准备4条烟，后来吴某从深圳又带来了几瓶红酒，我把他们引到医院器材科门口，打电话让张某2下楼，他下来后，我就将他们准备的两条1916香烟，和一瓶红酒给了他，说是吴某他们给的，分手的时候他们给了我一条1916香烟和一瓶红酒，我好像记得，还让我给陈小权带了一条香烟和一瓶红酒。
到了4、5月份，沈某给我打电话说，公司的资质我们也看了，要不去深圳公司考察一下，他说他家里有事不能陪我们去，所以我就跟陈小权一起去深圳，我和陈小权去深圳待了两天，在此期间也去他们公司看了一下。他们又带我们去逛电子城，陪同的小易问我们要不要带点东西回去，我就跟陈小权商量了一下，决定给领导带一个单反相机和一个公文包，后来陈小权看中一个佳能相机，本来陈小权要自己掏钱的，他们公司的人一起付款了。单反相机是16000元，佳能相机是3000多元，包是17300元，带回的包我送给了张某2，我送的时候说我去深圳玩两天，顺便给他带个包。沈某的公司没有中标后，他们去找张某2，张将包就退给了我，单反相机一直放在我这里。
到了5月中下旬，我从陈小权那里得知，深圳科源公司投标资格预审通过了，我马上电话告知了沈某，他在电话里问我，下一步怎么做，我就说搞点钱去答谢各位领导。他问我准备多少，我说10万元，他又说前几天唱歌的钱要从这10万元中扣除。第二天，钱分两次打到了我的银行卡里，即9万多元，卡号为62×××09，户名宋小兵。他们公司资格预审入围，是我找医院基建科陈小权操作的，他们给的10万元，都拿去招待吃饭了，招待的医院基建科的人，没有送给哪位领导。我找陈小权商量过中标的事情，但是因该公司工程预算造价太高所以就没有中标，他们要把请吃饭唱歌的事情都算在我的头上，所以退还礼品和费用的事情谈了几次都没有谈好。陈小权告诉我，湖北省肿瘤医院门诊部大楼的工程是通过暗箱操作招标的。我一共就收了10万元现金和一些礼品。我是以冒充湖北省公安厅警察的身份对吴某和沈某实施诈骗的，以认识湖北省肿瘤医院领导可以帮他们接到医院门诊大楼的装修工程的方式进行诈骗的。我对他们说，我和湖北省肿瘤医院负责基建的陈科长和张副院长很熟。陈小权和我一起，对吴某和沈某实施了诈骗。我认识的几个医院领导对工程项目没有起什么作用，因为那个陈科长就是和我一起实施诈骗的陈小权，他其实就是医院基建科的一名普通职员，还有张副院长，他从头到尾根本没有答应过可以帮忙拿到医院门诊大楼的装修工程。对诈骗所得的现金，我都用作平日的日常招待了，礼品我和陈小权分了。我和陈小权之间就实施诈骗事前没有通谋，我们之间不存在分工，我在整个过程中都是中间人的身份，陈小权就只负责说一下工程的状况。我将收到的90000多元里的3000多元，给了陈小权，供他与评标的领导一起吃饭，还花3200元买了四提茶叶给了陈小权，剩下的钱我都招呼其他领导吃饭了，我不记得是哪些领导了，还剩1.6万元我自己留着生活花费掉了。
2、被告人陈小权的供述和辩解：
我叫陈小权，是湖北省肿瘤医院基建科技师，因为沈某和吴某告我和宋小兵诈骗了他们，所以将我传唤到了派出所。他们告我诈骗是因为湖北省肿瘤医院门诊大楼的装修工程一事，这件事情是宋小兵在具体操作，我只是参加了几次吃饭、唱歌，以及收取了两条黄鹤楼香烟，和一台佳能700D数码相机。结果他们没有中标。我是通过宋小兵介绍认识沈某和吴某的，他们是做工程的，宋小兵带他们找到我，了解我院门诊大楼装修工程，宋小兵向他们介绍，我是基建科的科长，其实我就是基建科的一名普通员工。每次和他们在一起的时候，他们称呼宋小兵为宋警官，我和宋小兵是普通朋友，我平时就称呼他为宋警官，我第一次认识他的时候，他自称是湖北省公安厅的一名警官，但具体职务他没有说，我也没有问。我和他认识有3、4年。2015年年初，宋小兵带沈某、吴某到基建办公室来找我，向我介绍他们是深圳科源公司的高级经理，想做我院门诊大楼的装饰工程。当时他们还带科源公司的资质给我。我就和他们谈了一下这个工程情况，并说你们可以来投标，我可以将工程投标的时间告诉他们。他们说要请我和宋小兵帮忙，我说尽量帮忙，宋小兵说具体由他来操作这个事情，我没有这个能力帮他们中标，一切都是宋小兵在操作这个事情，吃饭唱歌都是他们买的单。2015年4月，宋小兵到我办公室说，要我去深圳玩一下，也去看一下沈某、吴某他们公司的情况，后来沈某又给我打电话，我才答应。我和宋小兵在深圳待了两天，期间也去他们公司看了规模，他们又带我们去逛电子城。我看中了一款佳能700D型单反相机，准备去付款的时候，吴某把我推开，找人再还一下价，这个时候宋小兵跟吴某提出，要买一个好一点的单反相机拿回去送领导，相机都是由吴某付的款。第二天，宋小兵又提出，要买一个公文包，我也跟着一起去了一个卖奢侈品的商场，好像花了一万多元买了一个黑色的公文包，车票是宋小兵把我的身份证拿去买的，谁出的钱我不清楚。佳能700D相机是3600多元，另一个相机是一万多元，包是一万多元，宋小兵带回东西后，怎么处理的我不清楚。到了5月开始进行资质预审，吴某他们公司自己在网上报的名，我将资质预审时间和要准备的资料告诉了沈某，到了5月中下旬，我在网上看到，深圳科源公司资质预审通过了，我就马上电话告知了宋小兵和沈某，再后来的事情我就不清楚了，其他的事情都是宋小兵在操作。肿瘤医院门诊部工程是张某2院长在负责，是要通过正规的招投标程序进行，不是通过暗箱操作，张院长没有权利干预竞标。我没有找过张院长，也没有找过任何人帮忙科源公司中标，我没有参与门诊大楼装饰工程竞标的相关事宜，是医院请的代理公司组织投标，一切都是正常程序。医院领导没有委托我和宋小兵去深圳考察科源公司，从深圳回来后，我也没有把科源公司的具体情况向医院领导进行汇报，我去深圳是去旅游玩的。宋小兵和我一起对吴某、沈某实施的诈骗，但我没有收他们钱，钱都是宋小兵收的，我冒充了湖北省肿瘤医院基建科科长的身份，对吴某、沈某实施了诈骗。具体诈骗了什么东西我不知道，因为都是宋小兵向他们索要的，宋小兵也没有给过我钱，我当时在深圳是想自己购买那部相机的，但是吴某非要送给我不让我出钱，还说，是以他个人名义送给我的，这部相机现在在我家里。我和宋小兵之间，没有分工，都是宋小兵安排的，他说一起去吴某、沈某的公司看一下，顺便玩一下，我当时在家没事做就跟着去了。
七、视频资料证明：2015年6月3日，宋小兵收到吴某转账汇款90825元的录音；2015年6月30日，宋小兵找人冒充张院长打电话以旅游和办事为名索要3万元的录音；2015年7月9日，宋小兵以处理领导私事为由索要3万元的录音；2015年7月9日，宋小兵打电话催要3万元的录音。
八、扣押决定书及扣押物品清单证明：公安机关将涉案”佳能”EOS700D相机一部、”佳能”EOS6D相机一部、”佳能”EF70-200mm镜头一个予以扣押。
九、武汉市洪山区成本监审价格认定分局鉴定意见书证明：涉案相机、镜头价格合计人民币21250元。
公诉机关提供的证据取证程序合法，所证实的内容客观真实，各证据之间相互关联，并形成锁链，为此，本院依法予以确认并作为本案的定案证据。
针对被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人宋小兵及其辩护人提出的其没有假冒湖北省公安厅刑侦处办公室主任的身份，宋小兵的行为不构成诈骗罪，其行为构成介绍贿赂罪及宋小兵收到的款项属于双方约定的好处费的辩护意见，经查，宋小兵的供述与吴学兵、沈向东的陈述、张克亮的证言可相互印证宋小兵向他们自我介绍为湖北省公安厅刑侦处办公室主任，且陈小权的陈述中也提到宋小兵自称是湖北省公安厅的警官，故可以认定宋小兵假冒湖北省公安厅刑侦处办公室主任的身份实施诈骗。宋小兵伙同假冒湖北省肿瘤医院基建科科长的陈小权慌称可以通过内部操作使深圳科源公司在工程招标中中标，致吴某相信宋小兵、陈小权具有内部操作使工程中标的能力并在实际操作。期间，宋小兵、陈小权编造”考察”的谎言，到深圳科源公司后以送领导礼品为由索要财物；深圳科源公司预审入围之后，宋小兵又以要答谢领导为由、要处理领导私事为由多次索要钱财，甚至让他人冒充张某2院长打电话向被害单位索要钱财使深圳科源公司为其购买礼品及吴某作出转账汇款的错误决定；得逞后，宋小兵、陈小权将赃款、赃物据为己有；在被害人觉察被骗要求返还钱物时，宋小兵拒绝返还。宋小兵、陈小权的以上行为完全符合诈骗罪的构成要件。宋小兵及其辩护人辩称宋小兵的行为构成介绍贿赂罪，但从宋小兵的供述及庭审调查中均反映其从未将收到的款项用于贿赂他人，亦未能就此事实提供相关证据；辩护意见称宋小兵收到的款项属于约定的好处费与其所称的属行贿款项自相矛盾，以上辩解及辩护意见与查明事实、证据和法律规定均不相符，本院均不予采信。
2、关于被告人陈小权及其辩护人提出的陈小权应对部分犯罪行为承担刑事责任并应以非国家工作人员受贿罪承担刑事责任，陈小权是否假冒基建科科长身份问题及被害人有过错的辩解及辩护意见。经查，陈小权的供述与吴某、沈某的陈述及宋小兵的供述可相互印证陈小权在实施诈骗行为时假冒湖北省肿瘤医院基建科科长的身份；其配合宋小兵对被害人实施诈骗行为，其与宋小兵有共同的犯罪故意，致受害人更加相信二人编造的涉案工程中标可内部操作的谎言，宋小兵向被害人吴某诈骗90825万元的犯罪行为能够得逞与其二人之前实施的犯罪行为有直接关系，故陈小权应对全部犯罪金额承担刑事责任；陈小权向被害人提供的信息为公开信息，其获取的钱财也是基于其与宋小兵共同实施的诈骗行为而从被害人处获得，而非被害人向其贿赂的款项，故其行为符合诈骗罪的构成要件，而非非国家工作人员受贿罪。此项辩解及辩护意见与查明事实、证据和法律规定不符，本院不予采信。
3、关于被告人宋小兵、被告人陈小权在共同犯罪中的地位和作用问题。本案中，由宋小兵提起诈骗犯意，并主导诈骗行为实施，事后其获取大部分赃款赃物，在共同犯罪中起主要作用，系本案主犯；陈小权参与诈骗行为，事后获取小部分赃款赃物，在共同犯罪中起次要作用，系本案从犯。
综上，本院认为，被告人宋小兵、陈小权以非法占有为目的，采取虚构事实等手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，属共同犯罪。陈小权在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。宋小兵、陈小权对其犯罪行为的性质虽有所辩解，但承认其行为属犯罪行为，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人宋小兵犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年3月15日起至2019年9月14日止；罚金已缴纳。）
二、被告人陈小权犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年3月15日起至2017年6月14日止；罚金已缴纳。）
三、本案赃款人民币九万零八百二十五元及赃物继续予以追缴，发还给被害人吴学兵。
四、公安机关扣押的涉案相机两部、镜头一个由其向被害单位深圳科源建设集团有限公司发还。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖玉华
审 判 员 赵慧敏
人民陪审员 朱燕燕
二〇一七年四月十七日
书 记 员 彭 芳