贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔26刑终243号
原公诉机关贵州省施秉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李仕义，外号李老四，男，1980年5月10日出生，汉族，初中文化，农民，住贵州省贵阳市白云区。2012年9月13日，因犯诈骗罪被剑河县人民法院判处有期徒刑八个月，2012年12月18日刑满释放。2015年4月29日因吸食毒品，被贵州省贵阳市公安局白云分局决定责令社区戒毒三年、强制隔离戒毒二年。2015年10月19日因涉嫌犯诈骗罪，在丹寨县龙泉镇被施秉县公安局民警抓获归案，同月22日被施秉县公安局刑事拘留，同年11月26日被依法执行逮捕。现押于施秉县看守所。
原审被告人朱刚，外号朱老五，男，1966年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地贵州省修文县，现租住贵阳市。2015年10月19日因涉嫌犯诈骗罪，在丹寨县龙泉镇被施秉县公安局民警抓获归案，同月22日被施秉县公安局刑事拘留，同年11月26日被依法执行逮捕。现押于施秉县看守所。
施秉县人民法院审理施秉县人民检察院指控原审被告人李仕义、朱刚涉嫌犯诈骗罪一案，于2016年7月15日作出（2016）黔2623刑初37号刑事判决。原审被告人李仕义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年9月14日至2015年7月期间，被告人李仕义、朱刚伙同或分别与他人共谋，先后流窜到黄平县、施某、独山县，以办理医疗补助为由，骗取他人财物予以分赃。被告人李仕义参与作案四起，诈骗金额为46975元。被告人朱刚参与作案三起，诈骗金额为28750元。二人具体犯罪事实如下：
1、2014年9月14日，被告人李仕义伙同其父犯罪嫌疑人李某（在逃）、罪犯刘某平（已判刑）三人相互邀约，被告人李仕义开车，三人从贵阳市出发到黄平县城寻找目标伺机作案。当日11时许，犯罪嫌疑人李某在黄平县建设银行发现取钱的被害人张某（男，81岁，身份证号码，住黄平县新州镇龙语鼎城），便尾随上前与其搭讪，以能够帮助其办理医疗补助为由，将被害人张洪麟骗至黄平县人民医院，罪犯刘某平事先在此等候并冒充医院办理医疗补助的“陈主任”，二人合伙骗取了被害人张某手续费2000元、建行存折及密码后逃离，被告人李仕义负责接应并到中国建设银行黄平县支行将被害人张某存款5000元取走后平均分赃。
2、2014年9月16日，被告人李仕义、犯罪嫌疑人李某、罪犯刘某平在黄平县作案后又流窜至施某城寻找目标伺机作案。当日12时许，犯罪嫌疑人李某发现被害人杨某（男，81岁，身份证号码，住施某城关镇集贸市场），在施某邮政储蓄存钱出来，便尾随上前与其搭讪，以能够帮助其办理医疗补助为由，将被害人杨仕昌骗至施秉县人民医院，罪犯刘某平事先在此等候并冒充“陈主任”，二人合伙骗取了被害人杨某邮政储蓄存折及密码后逃离，被告人李仕义负责接应并到中国邮政储蓄银行施某支行将被害人杨某存款16075元取走后进行分赃。
3、2015年7月19日，被告人李仕义、朱刚与犯罪嫌疑人李某、罪犯刘某平相互邀约，被告人李仕义开车，四人从贵阳出发来到黄平县城寻找目标伺机作案。当日12时许，犯罪嫌疑人李某发现被害人程某2（男，70岁，身份证号码，住黄平县重安镇马场村库田组）从黄平县步行街农行取钱出来，便尾随上前与其搭讪，以能够帮助其办理医疗补助为由，将被害人程某2骗至黄平县人民医院，由罪犯刘某平事先在此等候并冒充“刘主任”，二人合伙骗取了被害人程某2手续费5000元、农行存折及密码后逃离，由被告人朱刚、李仕义负责接应并到中国农业银行黄平县支行将被害人程某2存款6000元取走后进行分赃。
4、2015年7月20日，被告人李仕义、朱刚与犯罪嫌疑人李某、罪犯刘某平相互邀约，又从黄平县窜到施某城寻找目标伺机作案。当日8时30分左右，犯罪嫌疑人李某发现被害人龙某（男，84岁，身份证号码，住施秉县城关镇文化街34号）从县工商银行取钱出来，便尾随上前与其搭讪，以能够帮助其办理社保为由，将被害人龙家魁骗至施秉县人民医院，罪犯刘某平事先在此等候并冒充“陈主任”，二人合伙骗取被害人龙某手续费7900元、工行存折及密码后逃离。被告人李仕义、朱刚二人负责接应，并到县工商银行将被害人龙某存款5000元取走后进行分赃。
5、2015年10月16日，被告人朱刚与犯罪嫌疑人李某、朱某（另案处理）三人相互邀约，一起从贵阳市东客车站乘车到独山县百泉镇城区寻找目标伺机作案。当日9时许，犯罪嫌疑人李某发现被害人韦某2（男，68岁，身份证号码，住独山县上司镇峰洞村一组05号附1号）从独山县凯胜步行街对面的邮政储蓄取钱出来，便尾随上前与其搭讪，以能帮助其办理医疗补助为由，将被害人韦某2骗至独山县人民医院，被告人朱刚事先在此等候并冒充“陈主任”，二人合伙骗取被害人韦某2手续费1350元、农村信用储蓄卡及密码后逃离。犯罪嫌疑人朱某负责接应，并到当地农村商业银行ATM自动提款上机将被害人韦某2存款3500元取走后进行分赃。
另查明，2015年10月20日，施秉县公安局扣押被告人朱刚人民币3000元。2016年7月14日，被告人朱刚之妻子薛某到我院退赃5000元、退赔12000元，并缴纳罚金5000元，共计22000元。
原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十五条、第六十一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《贵州省高级人民法院关于我省办理破坏社会主义市场经济秩序罪、侵犯财产罪及渎职罪部分案件数额认定标准的暂行规定》第六条之规定，作出如下判决：一、被告人李仕义犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；二、被告人朱刚犯诈骗罪，判处有期限徒刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）；三、被告人朱刚被扣押的赃款3000元，由扣押该款的施秉县公安局退赔给被害人程某21075元、龙某1075元、韦某2850元。被告人朱刚主动退赔的12000元，由施秉县人民法院分别退赔给被害人程某24000元、龙某4000元、韦某24000元。
四、责令被告人李仕义退赔被害人张某经济损失人民币7000元（李某、刘某平为共同赔偿义务人）、退赔被害人杨某经济损失人民币16075元（李某、刘某平为共同赔偿义务人）；责令被告人李仕义、朱刚退赔被害人程某2经济损失人民币5925元（李某、刘某平为共同赔偿义务人）、退赔被害人龙某经济损失人民币7825元（李某、刘某平为共同赔偿义务人）。
五、被告人朱刚主动缴纳的非法所得5000元予以没收，上缴国库。对被告人李仕义违法所得13666元予以继续追缴。
宣判后，原审被告人李仕义不服原审判决，认为原审判决过重，请求本院从轻处罚，为支持其上诉请求，提出四点上诉理由：1、作用较小，只负责开车；2、未分得钱财；3、对诈骗龙某的7900元，自己不知情；4、认罪悔罪态度好。
二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，有下列证据予以证明：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、批准逮捕决定书、户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、责令社区戒毒决定书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、释放证明、情况说明，贫困农户和（离）退休职工医疗补助填报表，贫困职工退休补助填报表，茅草房和危房改建补助填报表，辨认笔录、银行查询单、取款截图、诈骗现场示意图、证人证言、被告人供述和辩解。上述证据经原审质证，查证属实，证据来源合法，内容客观真实，上诉人在二审过程中未提出新的证据，据此，本院对原判查明之犯罪事实及相关证据依法予以确认。
本院认为，上诉人李仕义、原审被告人朱刚无视国家法律规定，采取虚假手段，虚构相关事实，合伙诈骗他人钱财，数额较大，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予刑罚处罚。关于上诉人所提第一、二点上诉理由，经查，在本案中，各被告人之间仅仅存在分工的不同，不存在作用大小不同，是否直接参与诈骗，是否分得钱财，并不影响对其行为的量刑，故该两点上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人所提第三点上诉理由，与已查明的事实和相关证据不符，故该点上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人所提第四点上诉理由，原审判决在量刑时，已予以充分考虑，故该点上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴秀恒
审判员 汪 汕
审判员 肖玉坤
二〇一六年八月二十四日
书记员 章 杰