福建省宁德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽09民终1421号
上诉人（原审原告）：吴斌，女，1979年4月4日出生，汉族，住福建省福安市，
委托诉讼代理人：陈永斌，福建人文律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林景华，福建人文律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：范征平，男，1953年4月4日出生，汉族，住福建省福安市，
委托诉讼代理人：夏毅生，福安市中心法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：陈锦灿，男，1969年1月18日出生，汉族，住福建省福安市，
被上诉人（原审被告）：福安市公共交通公司，住所地福建省福安市城关新华南路96号，注册号：350981100040469。
法定代表人：刘瑞发，总经理。
委托诉讼代理人：兰细贤，福建平达律师事务所律师。
上诉人吴斌、范征平因与被上诉人陈锦灿、福安市公共交通公司（以下简称公交公司）民间借贷纠纷一案，不服福建省福安市人民法院（2015）安民初字第5597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月27日公开开庭进行了审理。上诉人吴斌的委托诉讼代理人陈永斌，上诉人范征平及其委托诉讼代理人夏毅生，被上诉人陈锦灿，被上诉人公交公司的委托诉讼代理人兰细贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人吴斌上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求。事实和理由：1.本案诉争债务属于陈锦灿与范征平合伙期间形成的债务，陈锦灿应当承担连带偿还责任。对于福安市公共交通公司城区分公司（以下简称城区分公司）内部专用章（2）是范征平与陈锦灿二人共同申请使用，借款所用的收款收据系陈锦灿、肖景潘、李长青三位副经理共同在福安市鹏程打印店制作的，此外城区分公司对外创设债务时，陈锦灿的配偶郑莲华也参与投资并获利。可见陈锦灿不仅知情且参与其中。范征平与陈锦灿系城区分公司这个合伙体的承包经营人，范征平以合伙体的名义对外进行借款，陈锦灿应当承担连带责任。2.公交公司应当承担连带偿还责任。公交公司未经工商登记擅自设立城区分公司，启用城区分公司内部专用章，城区分公司不具有法人资格，责任在于公交公司。而公交公司将城区分公司承包给公司内部领导范征平和陈锦灿共同经营，并交付内部专用章供使用，可见公交公司存在管理和选任过失，依法应当承担责任。此外公交公司在发包过程中通过收取管理费已获取巨大利益。范征平身为公交公司工会主席，陈锦灿为副经理，城区分公司办公场所设在公交公司办公楼内，属于“一套人马，两个招牌”，完全让人有理由相信债务人为公交公司。3.内部专用章并没有表征对外无效，善良的债权人无从知晓该章对外的效力，所以基于对公章的公示公信力的信赖，完全有理由相信该印章对外是有效的。4.该内部专用章曾在其他场所有公开使用，公交公司不仅知情，还不持异议，且参与投资获取利益。公交公司每日派出纳收取日常经营收入，掌握城区分公司的资金动态。公交公司领导层及部分职工具有投资参股，参与经营，并以车辆折旧费的方式获取利润。所以公交公司应当对债务承担连带偿还责任。
上诉人范征平上诉请求：1.对原审判决进行重审，撤销原审判决；2.判决公交公司与陈锦灿连带偿还。事实和理由：1.范征平以城区分公司名义对外举借，吴斌正是基于这一点才肯出借，无论是从借贷双方主体还是款项用途上说，该借款行为都是合法有效的。该借款全部用于生产经营上，同时公交公司及陈锦灿已核对认可，而原审判决将之认定为无权行为，确属错误。2.范征平向吴斌借款纯系为维持生产经营，吴斌在清楚了解到范征平纯系为生产经营借款，而又将款项直接支付给购买生产经营资料的情况下，有足够理由相信该款项是出借给城区分公司。作为自然人，有借款方加盖城区分公司印章的借据，有按要求直接将款项支付给经营机构的事实，已经足以认定是公交公司或其旗下部门的行为。基于城区分公司不具有法人资格，吴斌诉请发包单位公交公司承担连带清偿责任并无不当。3.城区分公司内部专用章（2）已在公开场合使用。4.陈锦灿与范征平共同承包城区分公司，陈锦灿作为合伙人，对合伙期间的债务理应承担共同清偿责任。
上诉人吴斌、范征平相互承认对方的上诉请求和主张的事实。
被上诉人陈锦灿辩称，本案借款系范征平个人债务，与陈锦灿无关，不应由陈锦灿承担连带偿还责任，理由如下：1.陈锦灿与范征平共同承包期间，从未与范征平合意对外借款，对范征平对外借款的情况亦毫不知情；2.收据未载明借款的原因、用途，无主管签字，经手人和出纳的签名均是范征平一人书写，因此，该收据不能证明是共同承包体借款，不能认定系合伙债务；3.本案借款均无陈锦灿签字，不符合常理，陈锦灿没有授权他人为负责人，陈锦灿与范征平于2014年1月25日签订清算协议书，范征平已知晓且认可陈锦灿未参与共同经营；4.内部专用章仅限在公司内部使用，对外不具备法律效力，吴斌作为一个有完全民事行为能力的人，在出借款项时理应知道这一性质，完全可以要求范征平在借条上加盖公交公司公章，但吴斌没有这样做，而范征平是在知情情况下仍出具加盖城区分公司内部专用章的借据；5.范征平向陈锦灿妻子借款与本案无关，系双方个人之间的借贷，不能以此推定陈锦灿对范征平的对外借款明知并且认可，这一事实恰好证明陈锦灿与范征平实际上是分开经营的。
被上诉人公交公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，理由如下：1.范征平以内部专用章（2）的名义对外借款，并不当然产生城区分公司借款的法律效力，所出具的借据不存在外在有权代理的客观表象形式要素。首先，内部专用章“仅限内部使用”，吴斌作为一个具有完全民事行为能力的人，自然对“内部专用”的含义保有常识上的理解，应当知道该章不具有对外效力；其次，公交公司重新制发这枚内部专用章时以文件通知明确规定公交公司仅授权范征平在内部使用，未授权也不可能授权范征平对外借款，范征平是明知的；最后，收款收据上“出纳”处的签名“范晓佳”和“经手人”处的签名“范征平”均是范征平一人所为，吴斌对此也是明知的，公交公司作为国有企业有着非常严格的财务管理制度，绝不可能出现审核、收支、盖章等均由一人完成的情形。2.吴斌出借款项时未尽合理的注意义务，主观上非善意无过失，不存在有理由相信行为人有代理权之主观要件。首先，案涉借款系由吴斌直接转账汇入范征平的个人银行账户，而不是公交公司或城区分公司账户或者取得公交公司同意，由范征平直接控制和使用该借款；其次，公交公司作为国有企业，对外签订合同一般不可能通过口头方式进行，如若口头方式也只能由法定代表人为意思表示，范征平并非公交公司法定代表人，无权代表公司行使法定代表人权利，而案涉借款却是由范征平与吴斌之间口头约定了借款利息；在此，吴斌已自认，案涉借款发生后，范征平个人已向其清偿借款本金或支付利息，按照国有企业的财务管理制度，款项支出需要履行严格的财务审批手续并从财务人员处领取，且由领款人出具相关领款凭证以供财务建账。3.案涉借款系范征平个人融资行为，应由其个人承担还款责任。案涉借款系范征平个人出具借条并实际收取所借款项，陈锦灿强调承包经营不含亏损，不存在经营借款，陈锦灿也知道范征平的对外借款行为，而范征平至今未能提供证据证明其将案涉借款悉数用于其承包经营活动。
吴斌向一审法院起诉请求：判令范征平、陈锦灿、公交公司连带偿还借款本金100000元及利息（按月利率2%，从2013年10月15日起计至款项清偿之日止）。
一审法院认定事实：2008年4月16日，范征平、陈锦灿与公交公司签订《城区分公司承包经营合同书》，公交公司将原有市区承包经营的一、二分公司联营重组成立城区分公司，并交由范征平、陈锦灿共同承包经营。合同书同时约定：经营线路，按照市建设局“安建（2008）15号”文批复的市区线路经营。承包期限为2008年5月1日起至2016年4月30日止。经营所需车辆由公交公司全额购买，产权归公交公司所有，交由范征平、陈锦灿承包经营。范征平、陈锦灿需在本合同签订之日起一次性向公交公司缴纳承包经营保证金388万元。范征平、陈锦灿合计每月向公交公司缴纳管理费70368元，从2009年6月1日起每月向公交公司增交管理费13000元，从2013年1月1日起，范征平、陈锦灿每次每月向公交公司增交管理费13000元……2008年7月2日，公交公司向承包人范征平、陈锦灿制发城区分公司内部专用章，该公章后遗失。2011年9月15日，公交公司重新制发城区分公司内部专用章（2）交由二人使用，但印章中所体现的城区分公司未进行工商登记，无相应营业执照。2012年10月8日，范征平以公司经营需资金周转为由向吴斌借款100000元。吴斌于2013年3月12日向范征平交付100000元，同时范征平向吴斌出具相应金额的收款收据，并口头承诺按月2.6%计息，收款收据票头标注为“城区分公司收款收据”，并由范征平在该位置加盖“城区分公司内部专用章（2）”，票尾则由范征平在出纳处签名“范晓佳”、经手人处签名“范征平”。借款后，范征平按约向吴斌支付利息至2013年10月14日，并于2014年3月22日向吴斌转账支付了8200元的利息款，此后，范征平未继续履行清偿义务。
一审法院认为：诉争借款的交付、收款收据的出具及借款利息的支付均是由范征平一人经手，无任何证据体现借款系用于范征平与陈锦灿的合伙经营，或用于公交公司的管理经营。该借款未体现范征平、陈锦灿为合伙经营对外借款的合意，亦无法证明公交公司授权范征平对外借款，因此诉争借款不应认定为合伙债务，应由实际的借款人范征平承担还款责任。吴斌主张陈锦灿及公交公司承担还款责任的依据仅是收款收据中所盖的“城区分公司内部专用章”，内部专用章顾名思义仅限内部使用，不具对外效力。吴斌作为民事交易行为一方，应对借贷行为持有应有的注意及谨慎义务，对内部专用章的使用应保有常识上的理解，其理应知道内部专用章仅限于内部使用，而不能对外借款，且若作为合伙体或公司借款应当较为规范，以合伙体的名义加盖公司公章或合同专用章。另范征平曾任职公交公司，应更熟悉公交公司的相应财务管理制度，其擅自使用内部章对外借款，系其个人融资行为，应由其个人承担。综上所述，范征平以城区分公司的名义对外借款的行为属于无权行为，吴斌在应知范征平无权代表公交公司的情况下向范征平提供借款，该借贷法律关系发生在范征平与吴斌之间，本案的债务系范征平个人债务而非合伙债务，范征平应当承担偿还吴斌借款本金100000元并按约支付利息的义务。双方约定月利率为2.6%，现吴斌自愿主张按月2%的标准计付，符合法律规定，予以支持。吴斌诉讼请求依据充分部分予以支持，不足部分予以驳回。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条规定，判决：一、范征平在判决生效之日起五日内偿还吴斌借款本金100000元及利息（按月利率2%的标准，从2013年10月15日起计至实际还款之日止，已支付利息款8200元予以扣除）；二、驳回吴斌的其他诉讼请求。本案受理费2300元，由吴斌负担200元，由范征平负担2100元。
一审查明的事实，有相关证据予以佐证，各方当事人均未提出异议，本院予以确认。
二审期间，上诉人吴斌、范征平提交的证据与一审在案证据存在重合，本院不再予以认证。被上诉人陈锦灿在庭审后提交的证据，已超过举证期限且与本案没有关联性，本院不予认证。
本院另查明以下事实：
1.陈锦灿现任公交公司副经理；范征平曾任公交公司工会主席，现已退休。
2.公交公司、陈锦灿、范征平于2008年4月16日签订的《城区分公司承包经营合同书》约定：承包方承包期间的债权债务，应由承包方自理。
3.2011年9月15日，公交公司向司属各部门发出的《关于重新制发“城区分公司内部专用章（2）”印章的通知》载明“鉴于上述分公司不具备独立法人资格，其印章限在公司内部使用，对外一律无效”，该内部专用章（2）由范征平保管。
4.2011年10月，范征平以城区分公司名义出具了与本案相同的城区分公司收款收据，加盖了“城区分公司内部专用章（2）”，向公交公司职工集资购买新增车辆并按月4.5%支付折旧费。新增车辆的产权登记于公交公司名下。
5.城区分公司收款收据系陈锦灿等人在福安市鹏程打印店印制。
6.2014年1月25日，范征平与陈锦灿签订《协议书》，第一条约定：至2013年底城区分公司累计亏损9913338元，陈锦灿承担亏损总额的43%，范征平承担亏损总额的57%。双方于2014年1月6日分开承包经营。范征平经营1、7、9路，陈锦灿经营2、3、8路。第四条约定：范征平在经营期间，未经陈锦灿签名同意，私自使用“城区分公司内部专用章（2）”，无论任何时期，任何时间地点范征平擅自使用该公章进行借款、担保及投融资等均属范征平个人行为，范征平应承担相应债务及法律责任，与陈锦灿无关。第七条约定：范征平承担公交公司职工投资款368.5万元每月3.5%的折旧费计128975元。陈锦灿承担原十股东投资款368.5万元每月3.5%的折旧费计128975元。公交公司作为发包人及见证人在《协议书》落款处盖章。
7.公交公司与范征平、陈锦灿的承包经营关系已分别于2014年8月1日、2014年6月30日解除。
本院认为，本案借贷的合意、收款收据的出具、款项收取、利息的支付均由范征平经手，其均未体现任何陈锦灿、公交公司的意思表示；虽然范征平以城区分公司的名义对外借款，并使用城区分公司的收款收据和加盖“城区分公司内部专用章”，但公交公司向陈锦灿、范征平制发“城区分公司内部专用章”时，所发的通知已明确该印章为内部使用，对外一律无效，因此范征平以该印章对外进行借款，未取得公交公司的授权，属于无权代理；该印章已经表明了“内部专用”，吴斌作为完全民事行为能力人，理应知悉该印章仅限内部使用，而不得用于外部借款，且没有证据证明城区分公司内部专用章有对外使用过，所以吴斌在主观上未尽到合理的注意义务，不符合表见代理的“善意”特征；吴斌在出借时并不知悉陈锦灿与范征平合伙事实，范征平也没有以合伙体的名义对外借款，且陈锦灿未在任何借款单据上签字，故本案的借款由陈锦灿偿还没有事实依据。综上所述，本案借款应当认定为范征平个人行为，依法应由范征平个人承担。上诉人吴斌、范征平上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4600元，由上诉人吴斌、范征平各负担2300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马孝斌
审 判 员 陈潇婷
代理审判员 陈阿亮
二〇一七年五月十五日
书 记 员 陈 铮
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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