浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2010）嘉善商初字第440号
原告：浙江恒兴饲料有限公司，住所地：浙江省魏塘镇工业园区恒兴路158号。
法定代表人：陈丹，董事长。
委托代理人：朱泳，浙江东方正大律师事务所律师。
被告：丽水市天润农业开发有限公�，住所地：浙江省云和县云和镇中山街*****号*楼。
法定代表人：蓝珠成，董事长。
被告：叶来飞。
委托代理人：江礼火，浙江五楼律师事务所律师。
被告：蓝珠成。
委托代理人：江礼火，浙江五楼律师事务所律师。
被告：余琪斌。
委托代理人：江礼火，浙江五楼律师事务所律师。
原告浙江恒兴饲料有限公司与被告丽水市天润农业开发有限公司、叶来飞、蓝珠成、余琪斌买卖合同纠纷一案，原告于2010年4月30日向本院起诉，本院同日受理后，依法由审判员王一川担任审判长，与审判员鲁军、代理审判员倪春组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浙江恒兴饲料有限公司委托代理人朱泳，被告丽水市天润农业开发有限公司法定代表人蓝珠成，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌委托代理人江礼火到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江恒兴饲�有限公司起诉称：2008年1月1日和2009年1月1日原告与四被告分别签订了两份《产品购销合同》。在这两份合同中，双方就购销饲料及饲料的价格、结算、质量、违约责任、担保、争议解决的方式等买卖合同有关条款均作了约定。合同签订后，被告叶来飞、被告蓝珠成和被告余琪斌又向原告出具保证函，自愿为被告丽水市天润农业开发有限公司货款的支付提供不可撤销的连带保证责任。合同签订后，原告与被告丽水市天润农业开发有限公司在2008年和2009年连续发生买卖饲料业务，经双方就买卖饲料进行结算，被告丽水市天润农业开发有限公司尚欠原告货款2411145元。至今被告丽水市天润农业开发有限公司未按合同约定履行支付货款的义务，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌也未履行保证责任；对此原告与四被告多次协商未果，故诉至法院，请求法院依法判令：1、被告丽水市�润农业开发有限公司立即支付原告货款2411145元；2、被告丽水市天润农业开发有限公司支付自应当付款日至货款付清之日止的逾期付款违约金（暂计为768000元）；3、被告丽水天润农业开发有限公司承担本案诉讼费用；4、被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌为上述被告丽水市天润农业开发有限公司的债务承担连带清偿保证责任；5、依法处置本案抵押物，抵押所得价款原告在上述诉讼请求范围内依法享有优先受偿权；6、四被告承担原告为实现本案债权所支付的律师代理费用。
原告为证明其主张，提供以下证据证明：
1、原告企业法人营业执照复印件（与原件核对无异）、被告丽水市天润农业开发有限公司营业执照复印件（与原件核对无异）以及被告工商登记资料复印件（与原件核对无异）、被告叶来飞身份证复印好（与原件核对无异）、被告蓝珠成身份证复印件（与原件�对无异）以及被告余琪斌身份证复印件（与原件核对无异）各一份，证明原告以及四被告的诉讼主体资格；
2、产品购销合同（2008.1.1）原件一份，证明：原告与被告丽水市天润农业开发有限公司之间存在买卖合同关系，且被告叶来飞、余琪斌为该买卖合同提供连带保证以及保证期限的事实，该合同就付款期限违约责任进行了约定的事实；
3保证函原件一份，证明：被告蓝珠成、叶来飞、余琪斌自愿为原告与被告丽水市天润农业开发有限公司于2008年1月1日订立的《产品购销合同》进行担保，担保期限为两年的事实；
4、产品购销合同（2009.1.1）原件一份，证明：原告与被告丽水市天润农业开发有限公司之间存在买卖合同关系，且被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌为该买卖合同提供连带保证以及保证期限的事实，该合同就付款期限违约责任进行了约定的事实；
5、对账单（2008.12）复印件（与原件核对无异）一份，证明：被告丽水市天润农业开发有限公司截至2008年底共欠原告货款2332291元的事实；
6、对账单（2010.2）原件一份，证明：被告丽水市天润农业开发有限公司截至2010年2月底共欠原告货款2607395元的事实；
7、对账单（2010.4）原件一份，证明：被告丽水市天润农业开发有限公司截至2010年4月底共欠原告货款2411145元的事实；
8、委托协议以及浙江省嘉兴市服务业统一发票原件各一份，证明：原告为实现本案债权所支付的律师代理费23300元；
9、对账一览表一份以及对账清单复印件十六份，证明被告丽水市天润农业开发有限公司在2008年度欠款1497875元，在2009年度欠款913270元的事实。
被告丽水市天润农业开发有限公司答辩称：被告丽水市天润农业开发有限公司与原告于2009年7月14日在云和公证处与原告签订还款协议和抵押合同，该�押合同对应的财产的价值超过所欠货款。由于原告过错，造成了被告丽水市天润农业有限公司饲养的鱼销售困难。
被告丽水市天润农业开发有限公司为证明其主张，提供以下证据证明：
1、还款协议书原件、抵押合同原件以及公证书原件各一份，证明：原、被告在履行合同的过程中，于2009年7月14日已约定分期支付货款，且被告丽水市天润农业开发有限公司以自有价值250万元的财产作抵押并经云和县公证处公证的事实；
2、销货清单原件十八份，证明：被告丽水市天润农业开发有限公司并未擅自处分抵押财产，原告指派其员工对抵押财产进行管理的事实。
被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌共同答辩称：首先，原告诉称与事实有较大出入；其次，被告丽水市天润农业开发有限公司欠原告的货款应由被告丽水市天润农业开发有限公司承担还款责任；被告叶来飞、蓝珠成、�琪斌无需承担保证责任。综上，请求法庭依法驳回原告对被告叶来飞、蓝珠成以及余琪斌的相关诉请。
被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌为证明其主张，提供的证据与被告丽水市天润农业开发有限公司提供的证据1相同，三被告认为上述证据证明：首先，截至2009年7月14日，被告丽水市天润农业开发有限公司共欠原告货款2153832元，双方达成分期还款协议书；被告丽水市天润农业开发有限公司以自有价值250万元财产作抵押，同时被告叶来飞也提供保证的事实。其次，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌的共同保证变更为被告丽水市天润农业开发有限公司的财产抵押以及被告叶来飞个人的保证，因此被告蓝珠成和被告余琪斌无需再承担连带保证责任。第三，由于被告丽水市天润农业开发有限公司提供抵押的财产价值达250万元，被告叶来飞实际已经无需承担保证责任的事实。
庭审�证以及本院认证如下：
对于原告提供的证据1，四被告均没有异议，且该证据符合其形式及实质要件，本院予以认定。
对原告提供的证据2、3，被告丽水市天润农业开发有限公司质证认为，对该组证据的真实性没有异议，但2008年1月1日签订的《产品购销合同》应该作废，以2009年1月1日签订的《产品购销合同》为准。被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌质证认为，对该组证据的真实性没有异议，但对证明的内容有异议，虽然两份《产品购销合同》的编号均是14026，但这份保证函仅是对2008年1月1日签订的《产品购销合同》提供保证，不涉及2009年1月1日签订的《产品购销合同》。本院认为，该组证据能够证明原告与被告丽水市天润农业开发有限公司于2008年1月1日订立《产品购销合同》，且被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌为该份合同提供保证，保证期限为两年的事实，本院对该组�据予以认定。
对原告提供的证据4，被告丽水市天润农业开发有限公司质证认为，该份合同内容全部由原告方自行填写形成。被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌质证认为，对该合同的编号为14026有异议，被告蓝珠成仅在被告丽水市天润农业开发有限公司代表一栏签名，并未在担保方一栏签名。本院认为，该证据能够证明原告与被告丽水市天润农业开发有限公司于2009年1月1日签订《产品购销合同》一份，被告叶来飞、余琪斌为该份合同提供保证的事实。
对原告提供的证据5、6、7，被告丽水市天润农业开发有限公司质证认为，对该组证据均没有异议。被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌质证认为，对该组证据没有异议，但该组证据仅能证明被告丽水市天润农业开发有限公司欠款的数额。本院认为，该组证据能够证明被告丽水市天润农业开发有限公司结欠原告货款的总额，本院予�认定。
对原告提供的证据8，被告丽水市天润农业开发有限公司、叶来飞、蓝珠成、余琪斌质证认为，实现债权的费用不应包括律师费，被告丽水市天润农业开发有限公司对该笔费用不应承担。本院认为，两份《产品购销合同》中均未明确约定因诉讼而产生的律师代理费由四被告负担，应认定为由原告自行承担聘请律师的费用，本院对该证据不认定。
对原告提供的证据9，被告丽水市天润农业开发有限公司质证认为，该证据上记载的欠款数额均是真实的，但对账清单并未注明2008年以及2009年被告丽水市天润农业开发有限公司分别的欠款数额。对原告将2008年和2009年的欠款数额区分开来持有异议。被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌质证认为，一览表只是原告单方面作出，不能单独证明其拟证明的事实；对对账单的真实性、合法性和关联性均没有异议，但这些对账单仅能证�截止于某个时间点被告丽水市天润农业开发有限公司结欠原告的货款数额，无法证明2008年度和2009年度被告丽水市天润农业开发有限公司分别结欠原告货款的数额。本院认为，该组证据能够真实反映原告与被告丽水市天润农业开发有限公司交易情况，本院对该证据予以认定。
对被告丽水市天润农业开发有限公司提供的证据1，原告质证认为，首先，对该证据的真实性没有异议。其次，这份还款协议并非是对原合同的变更，而是对《产品购销合同》的补充。第三，同时该份还款协议并未实际履行，被告丽水市天润农业开发有限公司现在实际的欠款远超过还款协议的数额；第四，被告丽水市天润农业开发有限公司提供抵押的财产也并未由原告方保管；第五，这份抵押合同也证明了原告为实现债权而支付的费用应由被告丽水市天润农业开发有限公司承担；第六，这个财产�押合同并没有改变《产品购销合同》中对保证责任的约定，而是在人的担保之外增加了财产的抵押担保。本院认为，这份还款协议、抵押合同和公证书能够反映交易中双方真实意思表示，本院予以认定。
对被告提丽水市天润农业开发有限公司提供的证据2，原告质证认为，对该组证据的真实性和关联性均有异议，该证据不能证明抵押的财产处以原告的管理之下的事实。本院采纳原告的质证意见，对该组证据不予认定。
由于被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌提供的证据与被告丽水市天润农业开发有限公司提供的证据1一致，这里不再累述。
根据原、被告双方提供的证据及庭审中双方委托代理人的陈述，本院确认事实如下：
2008年1月1日，原告与被告丽水市天润农业开发有限公司签订《产品购销合同》一份，约定由原告向被告丽水市天润农业供应饲料，双方就付款期限、违约责任、货物单价等事项达成了协议。被告叶来飞、余琪斌自愿为被告丽水市天润农业开发有限公司提供连带保证。2008年6月1日，为了确保上述《产品购销合同》的顺利履行，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌自愿为上述《产品购销合同》的履行提供连带保证。截至2008年12月31日，被告丽水市天润农业开发有限公司共欠原告货款2332291元。2009年1月1日，原告与被告丽水市天润农业开发有限公司签订《产品购销合同》，被告叶来飞、余琪斌为被告丽水市天润农业开发有限公司提供连带保证。自2009年1月1日到2009年12月31日，被告丽水市天润农业开发有限公司共向原告购买了价值2190127元的饲料，原告给予被告丽水市天润农业开发有限公司折扣177864元。自2009年1月1日到2009年12月31日，被告丽水市天润农业开发有限公司共向原告支付货款1429159元。自2010年1月6日至今，被告丽水市天�农业开发有限公司向原告支付货款333000元。2010年4月28日，被告丽水市天润农业开发有限公司向原告购买价值37200元饲料，并当场支付货款32700元，原告给予折扣1250元。2009年7月14日，原告与被告丽水市天润农业开发有限公司签订还款协议一份，为了确保还款协议的顺利履行，被告丽水市天润农业开发有限公司自愿提供自有的价值250万元的财产作抵押，被告叶来飞也提供连带保证。同日，原告与被告丽水市天润农业开发有限公司签订的《抵押合同》一份，并在2009年7月16日到浙江省云和县公证处对该份《抵押合同》进行公证。后被告丽水市天润农业开发有限公司并未按约付清货款，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌也均未按约承担连带保证责任，原告催讨无果，故诉至法院。
经过庭审，本院对审理的焦点归纳并分析如下：
第一，2008年度和2009年度被告丽水市天润农业开发有限公司分别欠原告货款的数额。截至2008年12月31日，被告丽水市天润农业开发有限结欠原告货款2332291元。2009年1月1日到2009年7月14日，被告丽水市天润农业开发有限公司支付货款328220元，购买了价值157961元的饲料。由于原告与被告丽水市天润农业开发有限公司并未约定这笔货款是清偿哪笔债务，应当优先抵充2008年度到期的债务。故截至2009年7月14日，被告丽水市天润农业开发有限公司结欠原告2008年度的欠款数额为2004071元，被告结欠原告2009年度的欠款数额为157961元。
被告丽水市天润农业开发有限公司在2009年7月14日至2009年9月30日，共支付货款774123元，并购买价值1587874元的饲料。根据原告与丽水市天润农业开发有限公司于《还款协议》上的约定，这笔货款的30%用于支付以前的欠款，70%用于现金购买饲料。这笔货款中232237元用于支付2008年度欠款，541886元用于支付2009年7月14日至2009年9月30日期间购买饲料产生的货款。故截至2009年9月30日，被告丽水市天润农业开发有限公司结欠原告2008年度的欠款数额为1771834元，被告结欠原告2009年度的欠款数额为1203949元。
被告丽水市天润农业开发有限公司自2009年10月1日到2009年12月31日，共支付货款496816元，在此期间该公司又向原告购买价值444292元的饲料，由于原告与被告丽水市天润农业开发有限公司并未约定这笔货款是清偿哪笔债务，应当优先抵充已2008年度到期的债务。故截至2009年12月31日，被告丽水市天润农业开发有限公司结欠原告2008年度的欠款数额为1275018元，被告结欠原告2009年度的欠款数额为1470377元（已扣除2009年度折扣177864元）。
被告丽水市天润农业开发有限公司自2010年1月1日到2010年4月28日，共支付原告货款333000元。2010年4月28日，被告丽水市天润农业开发有限公司向原告用现金购买�价值32700元的饲料，原告并未将应给折扣1250元给付被告丽水市天润农业有限公司，应将这两笔款项在2008年度欠款中扣除（理由同上）。故截至2010年4月28日，被告丽水市天润农业开发有限公司结欠原告2008年度的欠款数额为940768元，被告结欠原告2009年度的欠款数额为1470377元。
第二，被告丽水市天润农业开发有限公司应支付违约金的数额。根据2009年7月14日，原告与被告丽水市天润农业开发有限公司签订的《还款协议》第六条，违约金的数额为欠款总额的20%，共计为482229元，其中2008年度欠款的违约金为188153.6元，2009年度欠款的违约金为294075.4元。
第三，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌应否承担连带保证责任，承担保证责任的范围分别是多少。被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌均为2008年1月1日签订的《产品购销合同》提供连带保证；被告叶来飞、余琪斌为2009年1月1日签订的�产品购销合同》提供连带保证。本院认为，《还款协议》并不是对原有两份《产品购销合同》的变更，而仅仅是补充，其并没有免除被告蓝珠成、余琪斌连带保证责任的意思表示。同时，与两份《产品购销合同》的第十二条第三款约定相比，《还款协议》中关于违约金的约定已经大大减轻，故被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌应对被告丽水市天润农业开发有限公司2008年度欠款940768元及违约金188153.6元承担连带保证责任；被告叶来飞、余琪斌应对被告丽水市天润农业开发有限公司2009年度欠款1470377元及违约金294075.4元承担连带保证责任。
第四，实现担保债权的顺序如何确定。被告丽水市天润农业开发有限公司自愿提供自有的财产作为动产抵押，抵押的范围为：被告丽水市天润农业欠原告的货款、违约金以及实现债权所支出的费用。与此同时，被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌也为上述债务提供连带保证（保证的范围如上所述）。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。故实现担保债权的顺序为：先就被告丽水市天润农业开发有限公司提供的抵押物（位于丽水市云和县紧水滩水库鸭坑库湾的网箱养鱼140箱及养鱼用规格为6＊6＊3米的网箱300只、浮台1只）实现抵押权，对尚未清偿的部分才能要求被告叶来飞、蓝珠成、余琪斌承担相应的连带清偿责任。
第五，原告为实现债权所支付的律师代理费是否应该由四被告承担。本院认为，两份《产品购销合同》和《还款协议》均未明确约定产生纠纷时律师代理费由四被告承担，故本院对原告要求四被告�担原告所支出律师代理费的诉讼请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条、〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）〉第二十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释〉第三十条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决如下：
一、被告丽水市天润农业开发有限公司应支付原告浙江恒兴饲料有限公司货款2411145元，于本判决生效后七日内付清；
二、被告丽水市天润农业开发有限公司应支付原告浙江恒兴饲料有限公司违约金482229元，于本判决生效后七日内付清；
三、被告丽水市天润农业开发有限公司不履行上述第一、二项债务时，原告浙江恒兴饲料有限公司以被告丽水市天润农业开发有限公司抵押的财产（位于丽水市云和县紧水滩水库鸭坑库湾的网箱养鱼140箱及养鱼用规格为6＊6＊3米的网箱300只、浮台1只）折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿，如所得款项不足以清偿第一、二项全部债务，2008年度和2009年度欠款及违约金按比例受偿（比例为：1128921.6：1764452.4）；
四、被告叶来飞、余琪斌在第一、二项债务范围内对上述第三项抵押财产折价或者拍卖、变卖所得价款仍不足清偿的部分承担连带清偿责任；
五、被告蓝珠成在其保证范围内对上述第三项抵押财产折价或者拍卖、变卖所得价款仍不足清偿的部分承担连带清偿责任（注：被告蓝珠成的保证范围是：被告丽水市天�农业开发有限公司2008年度欠款940768元及违约金188153.6元）；
六、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费33803元，诉讼保全费5000元，合计诉讼费用38803元，由四被告共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 王一川
审 判 员 鲁 军
代理审判员 倪 春
二〇一〇年十月二十日
书 记 员 黄 丽
附页
一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时�的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。