上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝民一（民）初字第2683号
原告赵亚飞。
委托代理人刁爱祥，上海闰德律师事务所律师。
被告倪国平。
被告上海茂星运输服务有限公司第六分公司。
负责人倪国平。
被告上海茂星运输服务有限公司。
法定代表人龚振石。
以上三被告的共同委托代理人沈琴，上海金茂凯德律师事务所律师。
被告上海腾传起重设备安装工程有限公司。
法定代表人徐国传。
被告刘保根。
原告赵亚飞诉被告倪国平、上海茂星运输服务有限公司第六分公司（以下简称“茂星分公司”）、上海茂星运输服务有限公司（以下简称“茂星公司”）、上海腾传起重设备安装工程有限公司（以下简称“腾传公司”）、刘保根健康权纠纷一案，本院于2013年3月26日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵亚飞及其委托代理人刁爱祥、被告倪国平的委托代理人沈琴（暨茂星分公司和茂星公司的共同委托代理人）、被告刘保根到庭参加诉讼，被告腾传公司经本院合法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。
原告赵亚飞诉称，茂星分公司的负责人倪国平要找人去本区富锦路XXX号的矿石堆场卸货，故让刘保根找人一起去矿石场卸货，后刘保根打电话给原告找原告一起去堆场做给集装箱挂钩的工作，工钱按日计算。2011年3月31日，原告在富锦路XXX号的矿石堆场给集装箱挂好钩后未走下集装箱，仍然站在集装箱上跟随集装箱起吊，后集装箱在起吊的过程中，吊车的钢丝绳断裂，导致原告从集装箱上摔下受伤。原告认为，是茂星公司雇佣了原告去堆场工作，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，且茂星公司和茂星分公司要求原告站在集装箱上随吊机移动，具有危险性，也没有提供安全的工作环境，具有过错，刘保根和原告都是受茂星公司雇佣，刘保根因为是原告的亲戚所以为原告从倪国平处代领工资，不要求刘保根承担赔偿责任，最终如何处理则听从法院判决。故诉至法院，要求倪国平、茂星公司、茂星分公司、腾传公司共同赔偿原告：医疗费人民币595.3元、住院伙食补助费580元、交通费800元、护理费5，670元、误工费11，340元、营养费4，200元、残疾赔偿金80，376元、鉴定费2，190元、查档费30元、精神损害抚慰金5，000元、律师费6，000元。另事发后，腾传公司为原告垫付了1万元，同意在本案中抵扣处理。
被告倪国平、茂星分公司、茂星公司共同辩称，本区富锦路XXX号的矿石堆场是茂星公司的堆场，茂星公司从腾传公司处租用了吊机用来装卸集装箱，吊机和吊机司机均是腾传公司提供的。茂星分公司又将吊装过程中需要人力配合的工作承包给了刘保根，每天由刘保根根据工作量来安排工人，茂星分公司也是和刘保根结算工资的。原告所述的事发经过属实，当天是因为吊机的钢丝绳断裂导致原告摔下集装箱。三被告认为倪国平系茂星分公司的负责人，其履行的是职务行为，故不应该承担任何责任。茂星分公司是茂星公司的分支机构，非独立法人，原告和茂星分公司、茂星公司均不存在雇佣关系，在本起事故中也不存在过错，故不需要承担责任。原告是刘保根叫来工地的，原告和刘保根之间才是雇佣关系。原告的受伤是因为腾传公司的吊机钢丝绳断裂造成的，腾传公司应该对此次事故负责任，茂星公司与腾传公司是租赁关系，不应该承担连带责任。对原告主张的各项损失：1、医疗费，真实性无异议，事发后倪国平也为原告垫付了大量的医药费，倪国平会自行向腾传公司主张，不需要法院在本案中处理；2、住院伙食补助费，无异议；3、交通费、护理费、误工费、鉴定费、查档费、精神损害抚慰金、律师费，请求依法判决；4、营养费，认可每天30元；5、残疾赔偿金，原告事发后才转为非农户口，故应该按照事发时的农村标准计算。
被告刘保根辩称，其和倪国平相识多年，倪国平以前也是通过打电话给其，让其找人去干活。事发前一天，也是倪国平打电话给其，让其找两个人去工地上给集装箱挂钩，原告是其姐夫，其就叫了原告去工地上干活。事发当天一共有六个人在堆场干活，只有原告和其是一起的，其他四人都是倪国平找来的。事发经过同原告所述，因为茂星公司租用吊机是按照时间计算的，为了节约时间，所以要求工人爬上集装箱后始终随着箱子移动，工作场地上没有明确指挥的人及安全员。因为是其和倪国平接触，所以工钱是由其代领，但是其并未从中赚取差价，其和茂星公司、茂星分公司之间并不存在承包关系。对原告主张的各项损失均表示认可。
被告腾传公司未发表答辩意见。
经审理查明：
一、倪国平系茂星分公司的负责人，茂星分公司系茂星公司的分支机构，非独立法人。2009年5月1日，茂星公司与腾传公司签订协议，由腾传公司提供吊机至茂星公司的仓库进行集装箱矿石吊装卸车，吊装设备、钢丝绳钩等作业所需工具均由腾传公司随车提供。
二、倪国平和刘保根之前相识，倪国平曾经叫刘保根找人去其公司的工地干活，刘保根也多次组织人前往做工，茂星分公司均和刘保根统一结算工资。2011年3月31日前，倪国平又打电话给刘保根，告知本区富锦路XXX号的矿石堆场卸货需要工人去给集装箱挂钩，让刘保根找几个工人，工资按日结算，由茂星分公司统一支付给刘保根。后刘保根找了原告于2011年3月31日一起去富锦路XXX号仓库进行集装箱挂钩工作。当日23时00分许，原告从梯子爬上集装箱工作，挂完钩后原告并未爬下集装箱，后集装箱被吊机吊起上升，在此过程中，吊机的钢丝绳断裂，导致站立在集装箱上的原告和另一名工人同时从集装箱上摔落受伤。事发时，现场无指挥人员和安全员，原告和刘保根均无相关工作的资质。事发后，原告至上海交通大学医学院附属第三人民医院治疗（其中2011年3月31日至4月28日共住院治疗29天），原告自行支付了医疗费595.3元。2012年7月26日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告受伤后的伤情鉴定后出具《鉴定意见书》，结论为，原告“被鉴定人赵亚飞因故致左侧4根肋骨骨折，相对于交通事故XXX伤残。伤后一期治疗休息150－180日，护理90日，营养90日；今后若行二期治疗，则予其休息30日，护理15日，营养15日”。原告支付鉴定费2，190元。后腾传公司向原告支付了1万元，另，事发后，原告支付了一定数额的交通费和律师费，并为诉讼支付了查档费30元。因原、被告对赔偿事宜协商不成，故原告诉至本院，请求法院判令被告赔偿。
三、原告户籍地为河南省临颍县皇帝庙乡皇帝庙村XXX号，原系农村户籍，后于2013年2月1日转为非农业家庭户口。
以上事实，有相关病史资料，医疗费单据、出院小结及住院费用清单、发票、协议、工商登记材料及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，第一，倪国平系茂星分公司的负责人，其联系刘保根的行为系职务行为，应视为茂星分公司的行为，故不应该由倪国平承担相关责任。茂星分公司系茂星公司的分公司，依法不具有法人资格，其民事责任依法应由茂星公司承担；第二，茂星分公司交由刘保根负责找人完成集装箱的挂钩工作，完成上述工作后茂星分公司向刘保根统一结算所有由刘保根找来的工人的工钱，显然，刘保根与茂星分公司的上述约定符合承揽法律关系；第三，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。就本案而言，茂星分公司作为定作人将存在一定危险的集装箱挂钩工作交由缺乏安全知识的刘保根等人，且茂星分公司也未在集装箱装卸过程中配备安全员进行现场的指挥和安全工作，茂星分公司作为定作人显然对定作、指示、选任方面存在过错，应当承担相应的法律责任。第四，原告接刘保根通知至富锦路XXX号工地工作，原告的报酬由其与刘保根进行结算，故本院认为原告与刘保根之间的关系更符合临时雇佣的法律特征。原告与刘保根认为两人均为劳务人员，但两人在无证据证明和茂星公司存在雇佣关系或刘保根接受茂星公司的委托雇佣原告的情况下，本院对原告与刘保根的意见不予采信。第五，本起事故的直接原因系腾传公司的吊机的钢丝绳断裂，导致原告跌落受伤，故腾传公司应该对原告的受伤负主要责任，腾传公司系专业从事起重吊装工程的公司，茂星公司与腾传公司系设备租赁关系，故原告要求茂星公司和腾传公司承担连带赔偿责任依法无据，本院不予支持。另，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。现原告在从事雇佣活动中因第三人的过错遭受人身损害，选择向第三人请求赔偿，不要求刘保根承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以准许；第六，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，原告作为成年人对存在一定危险的集装箱吊装工作自身也未充分注意自身的安全，并冒险随集装箱一起吊运，故原告对损害的发生具有一定的过错，可相应酌情减轻相关被告的赔偿责任。综上，本院根据查明的事实，确定对原告的合理损失由茂星公司承担25%的责任，腾传公司承担65%的责任，原告自担10%的责任。倪国平、茂星分公司、刘保根不承担赔偿责任。
关于本案的赔偿范围和数额认定：1、依据本院查明的事实，原告主张的医疗费人民币595.3元、住院伙食补助费580元、误工费11，340元（含二期）、残疾赔偿金80，376元、鉴定费2，190元、查档费30元、精神损害抚慰金5，000元，均无不妥，本院均予以确认；2、交通费，原告主张800元依据不足，依据原告就医的地点、次数，本院酌情确认200元；3、护理费，原告主张5，670元依据不足，依据鉴定结论，本院酌情确认4，200元（含二期）；4、营养费，依据鉴定结论，本院酌情确认3，150元（含二期）；5、律师费，依据本案实际情况本院酌情确认3，000元。上述损失共计110，661.3元。由茂星公司承担25%即27，665.33元，腾传公司承担65%即71，929.85元，腾传公司垫付的1万元予以抵扣。至于被告方为原告垫付的其它费用，根据当事人意见，本案不做处理。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决如下：
一、被告上海茂星运输服务有限公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告赵亚飞医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、查档费、精神损害抚慰金、律师费，共计27，665.33元；
二、被告上海腾传起重设备安装工程有限公司赔偿原告赵亚飞医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、查档费、精神损害抚慰金、律师费，共计71，929.85元，扣除上海腾传起重设备安装工程有限公司垫付的10，000元，上海腾传起重设备安装工程有限公司还需于本判决生效之日起十日内支付赵亚飞61，929.85元；
三、原告赵亚飞的其余诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，635元，由原告赵亚飞负担530元，被告上海茂星运输服务有限公司负担527元，被告上海腾传起重设备安装工程有限公司负担1，578元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 汤宇军
代理审判员 施 怡
人民陪审员 林景平
二〇一三年十二月十九日
书 记 员 王晓霞
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。