浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0602民初5431号
原告向明金，男，1963年8月23日出生，汉族，户籍所在地重庆市丰都县，现住绍兴市越城区。
法定代理人（特别授权代理）向某，男，1989年12月21日出生，汉族，住重庆市丰都县，现住绍兴市越城区。系原告之子。
被告浙江蓝天建设有限公司，住所地绍兴市越城区解放南路1387号南七楼。
法定代表人陈瑞兴，董事长。
被告赵永绍，男，1967年2月15日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。
上述两被告共同委托代理人（特别授权代理）章志强、胡小琳，绍兴市东方法律服务法律工作者。
原告向明金与被告浙江蓝天建设有限公司（以下简称“蓝天公司”）、赵永绍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月6日立案受理，依法由代理审判员赵晓岑适用简易程序独任审判，于2016年7月19日、2016年8月30日公开开庭进行了审理。后本案依法转为普通程序，并组成合议庭，于2017年3月17日再次公开开庭进行审理。原告向明金之法定代理人向某到庭参加三次庭审，被告蓝天公司、赵永绍之委托代理人胡小琳到庭参加三次庭审，章志强到庭参加第三次庭审。本案鉴定时间为2016年11月23日至2017年2月5日，中止时间自2016年9月13日起至2017年2月9日，本案现已审理终结。
原告向明金诉称：浙江蓝天好德建材工程系被告蓝天公司承建施工，其中水电工程系被告赵永绍承包，原告受雇于两被告。2015年8月23日，原告在该工地穿电线作业时，因钢丝断裂致原告从四米高的梯子上摔下致伤，后被工友送至绍兴市中心医院抢救治疗，诊断为脑挫伤、多发性颅骨骨折、颅底骨折、颅腔积气、肩胛骨骨折、肺挫伤、创伤性脑疝、创伤性硬膜下出血和头发血肿。至今的医疗费均由被告支付。经鉴定原告构成三级伤残，现神志不清、大小便失禁。原告认为雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告系在从事雇佣活动中受伤，故作为雇主的两被告依法应当承担赔偿责任。现原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判令：1、两被告立即赔偿原告住院伙食补助费4020元，残疾赔偿金699424元，被抚养人生活费44949.30元，鉴定费2473元，交通费5000元，精神损害抚慰金35000元，合计人民币790866.30元；2、两被告立即赔偿误工费、护理费、营养费和后续治疗费（具体金额以鉴定结论为准）；3、诉讼费用由两被告承担。鉴定后，原告变更第一、二项诉讼为：要求两被告赔偿原告残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费、误工费等共计3312734.9元；后续治疗费以实际发生为准。
被告蓝天公司、赵永绍辩称：1、原告的伤自身存在过错，应承担40%的过错责任。2、被告赵永绍系被告蓝天公司的员工，是被告蓝天公司指派到涉案工地的负责人，因此，不是本案的诉讼主体，被告赵永绍在第一次开庭时已向法院提交证明。原告赔偿费用过高，且有些费用缺乏事实和法律依据。残疾赔偿金过高，根据标准实际可赔偿金额为734395.20元。精神抚慰金过高，最高认可2万元。营养费认可180天，合计5400元。交通费过高，认可500元至1000元。住院伙食费无异议。鉴定之前护理费过高，认可受伤之日至鉴定终结之日止计算，实际护理天数为262天，合理护理费为37125.40元，应扣除住院发票上护理费15767元，实际护理费为21358.40元。如果法院认为住院期间发票上护理费不能扣除，那应扣除重症监护室14天，因该期间是由医院全程护理，不存在其他护理费，故实际护理天数为248天，合计护理费为35017.60元。误工费过高，每天350元无事实依据，最高应按照上年度职工平均工资计算，并根据受伤之日至鉴定终结之日计算日期。原告实际误工时间为262天，合计误工费36994.40元。依赖护理费过高，原告的伤经鉴定为依赖护理二级，属于非完全性依赖护理，因此，原告要求二人护理无事实和法律论据，同时原告要求赔偿20年显失公平，因原告伤经司法鉴定均为三级伤残，并没有安全丧失肢体功能，尚具有一定的恢复功能，因此被告认为可以60%先赔偿三年，合计78685.20元。鉴定费由法院核定。医药费由法院核定。被告已为原告支付了医疗费184161.72元。被抚养人生活费由法院核定。后续治疗费被告不予认可。因原告目前对其自身的伤均已作了伤残鉴定，证明原告的伤已治疗终结，在事实和法律上均不存在后续治疗的费用。被告已向原告垫付过生活费等62674元，该款应在总赔偿款中扣除。综上，原告变更后的诉讼，部分赔偿数额过高或缺乏证据证明，因此法院法院依法驳回原告不合理部分的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
1、门诊病历1本、入院记录及住院相关资料1组、费用清单2份，要求证明原告受伤住院的情况。经质证，两被告认为第1组费用清单能够证明有14天是住在重症监护室，其他住在普通病房，该14天不存在伙食费和护理费。
2、鉴定意见书1份、门诊收费票据1份，要求证明原告之伤经鉴定构成三级伤残及脑外伤所致精神障碍，重度智力障碍。经质证，两被告对原告精神伤残三级的鉴定意见书有异议，系原告自己申请鉴定，要求法院重新进行鉴定。
3、诊断证明书6份，要求证明原告误工6个月。经质证，两被告认为由法院认定。
4、户口本2本，要求证明原告系农业家庭户。经质证，两被告对真实性有异议，一户人家应当只有一本户口本，从户口本显示向飞和向小宝出生于1998年，向明金受伤后当时已经不存在抚养费用，现在需要抚养的是向小杰出生于2008年。
5、流动人口登记表10份，要求证明原告在绍兴居住十年以上。经质证，两被告对真实性有异议。
6、工伤认定证人证言3份，要求证明原告在工地干活摔下来的事实。经质证，两被告对真实性无异议。
7、照片打印件2份，要求证明出事的建筑工地及事故地点。经质证，两被告无异议。
8、社保记录打印件3张，要求证明出事后单位补交了工伤保险。经质证，两被告对真实性无异议。
9、证明1份，要求证明原告家庭情况。经质证，两被告对真实性无异议，派出所出具的证明没有负责人签字，对共有家庭成员七人分别写了名字，但没有写出生年月或身份证号码，要求庭后向法庭补齐。
10、视频材料1组，要求证明2016年4月25日原告直系家属和赵永绍的谈话，是赵永绍雇佣原告到工地工作的。经质证，两被告认为视频1显示的确是蓝天公司的朱总，由于原告逼着第一被告要求直接赔偿，因本案是工伤案件，必须要工伤认定和经伤残评定，工伤认定需原告提供原始凭证，但原告没有提供一直搁着，因此朱总叫项目部的人与原告方协调，但还是以鉴定为前提条件进行赔偿的。视频2、3均无异议，视频2上显示的是赵永绍，内容是真实的，但只是调解的经过，调解不成走法律途径。
11、通话录音1组，要求证明每个月生活费和医药费是赵永绍支付的，叫他下面的代班长陆明华送过来的。经质证，两被告认为这只是之前的垫付，不能证明责任主体。
12、申请证人杨某、曾某出庭作证之证人证言2份。经质证，原告认为穿线时钢丝是断了才导致原告掉下来。杨某不太看得清楚，曾某在梯子下面看得是清楚的；两被告认为证人没有证据证明在工地干活，即使在工地干活是也不能达到原告的证明目的。证人均陈述是钢丝脱钩与钢丝断裂是两回事，脱钩是操作不当导致的，被告已经派人扶梯子，尽了必要的安全防患意识，原告自身安全意识不强，操作不规范，自己应承担相应的过错责任。
被告蓝天公司、赵永绍为证明自己的主张，向本院提交如下证据：
13、证明1份，要求证明原告于2015年8月18日进入第一被告所在受伤工地工作，于2015年8月23日受伤，至今保持劳动关系，是公司员工。经质证，原告认为其是受雇于赵永绍的，在浙江好德环保公司建筑工地干活，并非系蓝天公司员工。
14、工伤保险信息打印件1份，要求证明原告受伤后，蓝天公司为原告在社保局缴纳工伤保险的事实。经质证，原告无异议。
15、工伤认定申请（补正）通知书1份，要求证明2016年5月9日第一被告已经为原告申请工伤。经质证，原告表示不清楚。
16、医疗费发票22份，要求证明被告已经为原告垫付总金额为184161.72元。经质证，原告无异议。
17、收条10份、借条3份，要求证明原告收到被告已支付相关的预付款和生活费67674元，这笔款项应当在总赔偿款中扣除。经质证，原告无异议。
本院出示如下证据：
18、司法鉴定意见书２份。经质证，原告及两被告无异议。
本院对上述证据认证如下：证据1、4-11，本院对真实性予以认定；证据2，因两被告庭后表示撤回重新鉴定申请，故本院予以认定；证据3，应以证据17中确定的误工期限为准；证据12,本院将结合其余证据综合予以认定;证据13-15，因被告蓝天公司无法提供充分证据证明与原告间存在劳动关系，故上述证据无法达到其证明目的；证据16-18，本院予以认定。
根据原、被告的庭审陈述及相应确认的证据，本院查明以下事实：浙江好德节能环保建材有限公司涉案工程由被告蓝天公司承建施工，被告赵永绍向蓝天公司承包了该工程中的水电工程部分，原告向明金受被告赵永绍雇佣。2015年8月23日，原告在该工地穿电线作业时，从梯子上摔下致伤，后被送往绍兴市中心医院治疗，先后共住院143天。原告于2016年5月5日自行委托绍兴市第七人民医院对原告的精神伤残等级进行鉴定，该院出具司法鉴定意见书1份，具体结论为：原告脑外伤致精神障碍，重度智力障碍，评定为三级伤残。
诉讼中，经原告申请，本院依法委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级，护理依赖程度，误工、护理、营养期限及后期医疗费进行鉴定，该鉴定中心于2017年1月3日出具鉴定意见书2份，具体意见为：1、原告因故致颅脑损伤等，现遗留偏瘫（左侧肢体肌力2级）、颅骨缺损25c㎡以上，上述损伤的后遗症综合评定为人体损伤三级伤残；2、原告存在二级护理依赖；3、原告本次损伤后的误工、护理期限均拟自受伤之日起至首次评残前一日（2016年5月4日），营养期限拟为180日；4、原告因故致颅脑损伤，现颅骨缺损已修补，病情稳定，伤残程度评定之后，原则上不再进行后期医疗费评定，如需继续治疗的，建议其后续治疗费用以实际发生为准。
经核定，原告因本次事故造成的合理损失如下：医疗费185289.72元（其中被告赵永绍垫付医疗费184161.72元,原告自行支付医疗费为1128元）、住院伙食补助费4290元、营养费5400元、误工费36275.2元、护理费36275.2元、后续护理费362033元、残疾赔偿金846703.5元(其中残疾赔偿金为793581.6元,被抚养人生活费53121.9元)、精神抚慰金20000元、交通费2000元、鉴定费5573元，合计1503839.62元。事故发生后，被告赵永绍已垫付医疗费184161.72元以及其他费用67674元，共计251835.72元。
另查明，本案审理过程中，被告赵永绍认可由被告蓝天公司承建的“浙江好德节能环保建材有限公司柯北厂区新建车间项目扩建工程”的水电施工工程项目，由其本人向被告蓝天公司承包施工，双方约定在施工期间发生的一切事项均由其本人负责并承担，原告向明金在该工地电工作业期间实际受雇于其，原告受伤后所有的医疗费和生活费用均已由其支付。
本院认为，原告向明金及被告赵永绍均认可涉案工程由被告蓝天公司承建，而其中水电工程项目由赵永绍承包，原告受雇于赵永绍，同时根据原告提供的视频资料等证据，本院对该事实予以确认，则原告与被告赵永绍之间形成雇佣关系。依据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告向明金在从事劳务活动过程中从穿电线的梯子上摔下来受伤，被告赵永绍作为雇主应为劳务者提供安全保障设施及措施而未采取，应当承担赔偿责任，故原告要求被告赵永绍承担赔偿责任的请求符合法律规定，本院予以支持。被告认为赵永绍不应承担责任，于法不符，本院不予支持。对于原告要求被告蓝天公司承担连带赔偿责任的主张，本院认为，被告蓝天公司系涉案工程的实际承包方，现被告蓝天公司将水电工程分包给无施工资质的被告赵永绍，故被告蓝天公司存在对承揽人选任上的过错，也应承担一定的赔偿责任。原告要求被告蓝天公司承担连带赔偿责任的诉请，缺乏充分的事实及法律依据，本院不予支持。原告在进行高空作业时，自身未尽到安全审慎义务，亦存在一定过错，本院酌情确定可减轻两被告20%的赔偿责任，同时本院确定原告的损失除精神损害抚慰金外，被告蓝天公司应承担20%的赔偿责任，被告赵永绍应承担60%的赔偿责任。原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金中的被抚养人生活费、鉴定费符合法律规定，金额合理，本院予以支持。原告主张的医疗费，以原告实际提供的医疗费发票为准，结合原告诉请及被告赵永绍的答辩,本院确认被告赵永绍为原告垫付医疗费184161.72元,原告自行支出的医疗费为1128元,则医疗费合计为185289.72元。但原告其余费用的诉请本院将依照法律规定及本案实际情况进行确定及调整:营养费,营养期限以鉴定结论中确定的180天计算,标准应按照30元/天,则为5400元。误工费，误工期限根据鉴定结论本院核准为256天，因原告未提供证据证明其收入情况，故标准应按照2015年全社会单位就业人员平均工资141.7元/天计算，则为36275.2元。护理费，护理期限同样根据鉴定结论本院核准为256天，标准应按照2015年全社会单位就业人员平均工资141.7元/天计算，则为36275.2元；后续护理费，经鉴定，原告构成二级护理依赖费，本院暂确定赔偿十年，护理费按完全护理的70%计赔，时间为2016年5月5日至2026年5月4日，到期后原告可另行主张。原告认为护理需要两人，未有证据证明，本院不予支持，被告认为重症监护室不存在护理费，亦未有充分证据证明，本院不予采信。残疾赔偿金，应按照2016年城镇居民人均可支配收入47237元计算，结合原告的伤残等级，本院确定伤残系数为84%，经核算为793581.6元，被抚养人生活费，结合原告诉请，本院予以支持，故残疾赔偿金共计846703.5元。精神抚慰金及交通费，本院根据案件具体情况酌情予以确认。后续治疗费，原告可待实际发生后另行主张。综上，原告因本次事故造成各项损失合计1503839.62元，根据过错比例，因被告赵永绍已为原告垫付费用共计251835.72元，故被告赵永绍尚应支付原告（1503839.62元-20000元）×60%+15000元-251835.72元=653468.05元；被告蓝天公司应支付原告（1503839.62元-20000元）×20%+5000元=301767.92元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告赵永绍应于本判决生效之日起三十日内赔偿原告向明金各项损失合计653468.05元；
二、被告浙江蓝天建设有限公司应于本判决生效之日起三十日内赔偿原告向明金各项损失合计301767.92元；
三、驳回原告向明金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取33302元（原告申请缓交），由原告向明金负担23699元，被告赵永绍负担6569元，被告浙江蓝天建设有限公司负担3034元，应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 戴伟章
代理审判员 赵晓岑
人民陪审员 陆荣新
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 严莺飞
本案引用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。