福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终660号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑伟雄，男，1991年7月1日出生于福建省仙游县，汉族，高中文化，务工，住仙游县榜头镇。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2015年12月9日被刑事拘留，同月15日变更为取保候审。
福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控被告人郑伟雄犯危险驾驶罪一案，于二○一六年十月二十八日作出（2016）闽0322刑初68号刑事判决。宣判后，原审被告人郑伟雄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月23日20时许，被告人郑伟雄在仙游县鲤城街道东一环路的“书峰山庄”大排档，与工友吴某某、李某某一起喝酒，21时10分许，被告人郑伟雄酒后驾驶闽B××××号二轮摩托车行驶数米时，被公安民警当场查获。经福建恒信司法鉴定所酒精浓度检验鉴定，案发时被告人郑伟雄血样中的乙醇浓度为163.11mg／100ml，属于醉酒后驾驶机动车。被告人郑伟雄于2015年12月9日向仙游县公安局投案。在审理期间，被告人郑伟雄向本院预缴罚金二千五百元。
原判认定上述事实的证据有：（一）物证
现场照片，证实公安机关查获被告人郑伟雄并对其进行吹气酒精检验、抽血的情况及闽B××××号二轮摩托车的情况。
（二）书证
1.人员基本信息、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人郑伟雄的主体身份及公安机关未查询到其违法犯罪经历。
2.到案经过、投案证明、拘留证、取保候审决定书、释放证明书，证实被告人郑伟雄被采取强制措施的情况。
3.驾驶人及机动车信息查询结果单、驾驶人详细信息、机动车行驶证、公安交通管理行政强制措施凭证，证实被告人郑伟雄已取得准驾车型E的驾驶资格，其所驾驶机动车的基本信息及公安机关对其采取行政强制措施情况。
4.福建省行政没收款收据，证实在本院审理期间被告人郑伟雄向本院预缴罚金二千五百元。
5.2015年11月城关交警中队勤务安排表（一.分组勤务安排）、2015年11月23日查处酒驾专项行动警力部署证明、张某1、梁某某的工作证，证实案发时由民警林某1带领协警梁某某、张某1等人查获被告人郑伟雄。
6.仙游县公安局交通警察大队出具的关于闽B××××号二轮摩托车灯光状况工作说明，证实该大队说明通过现场勘查郑伟雄驾驶的闽B××××号二轮摩托车可以得知以下结论：⑴闽B××××号二轮摩托车在发动机启动状态下，如未开启车辆前照灯、后位灯，车辆前部尾部均无灯光；⑵闽B××××号二轮摩托车的制动方式有两种，一为摩托车右边车把刹车闸把控制的前轮制动，一为摩托车踏板右边脚刹车踏板控制的后轮制动。不管使用哪种方式制动，车辆尾灯均会发出红色亮光；将郑伟雄涉嫌酒驾被现场查获的视频，按帧截图、慢速播放分析，认为：2015年11月23日21时许，郑伟雄在驾驶闽B××××号二轮摩托车时，未开启车辆的前照灯，前面均无灯光；在最后阶段郑伟雄弯曲右手臂从身体右侧拿手机出来，两脚撑地，该阶段郑伟雄无法使用制动系统，故车辆制动灯不会亮。在2016年6月16日的侦查实验中，实验人员使用了制动系统，故车辆尾灯会亮。
（三）证人证言
1.郑某1于2015年11月28日述称，2015年11月23日20时左右，其驾驶向表弟郑伟雄借的摩托车（车牌尾数106）到东门书峰山庄准备还车给郑伟雄，当时其见郑伟雄喝了两瓶“百威”啤酒，差不多21时我们准备离开，其开着“老李”的摩托车准备先把他送回附近的工地，其让郑伟雄把车辆放大排档边上，等把“老李”送到工地后再过来接郑伟雄。因其在郑伟雄前面，直到被交警拦下来，其才知道郑伟雄也被拦下来，其不知道他有无驾驶车辆。
郑某1于2016年08月25日述称，2015年11月23日，表弟郑伟雄打电话告诉其说他在书峰山庄吃饭叫其过去载他，其驾驶其弟郑某2的尾号为682的二轮摩托车到书峰山庄，当晚郑伟雄有喝酒，21时左右，其和“老李”、郑伟雄从书峰山庄大排档出来后，其用尾号为682的二轮摩托车载“老李”送他回去，其启动摩托车在人行道行驶几米后被交警拦下检查酒驾，郑伟雄的尾号为106的二轮摩托车停靠在其旁边时没有启动，其往前开车时不知道他有没启动，因为其先开出去，等其回头看时他已被交警拦下，他的车已不在原地，他也从车上下来了。
2.张某1在庭审中述称，其系仙游县交警大队交通协管员，2015年11月下旬其和执法民警林某1、交通协管员梁某某、林某2、张某2在仙游县东门一条街执行酒驾查巡，张某2、林某2去抓郑伟雄前面一个驾车的人，那个人没有喝酒。后来其和梁某某看到郑伟雄在人行道上转把手启动摩托车并向前缓慢行驶了两、三米，其和梁就一起过去站在摩托车的前方，其出示交通协管证并告诉郑伟雄其等人是仙游县公安局交警大队查酒驾的，其还过去把郑伟雄行驶中的摩托车钥匙旋转熄火并拔走钥匙，当时他没有开车灯，因为刚启动不久，没来得及开。郑伟雄被我们控制后把摩托车停在那里并往摩托车右边跑了四五步还拿出手机打电话，其和林某1、梁某某以为他要逃跑就过去抓住他。其把摩托车钥匙拿给林某2让他将摩托车开回交警大队。
3.梁某某在庭审中述称，2015年11月份，其时任仙游县交警大队交通协管员，和民警林某1、协警张某1、林某2等四五人在夜市一条街人行道上查酒驾时看到一些人走出大排档，坐上摩托车往前行驶了两三米，就过去查，他们要跑，我们就过去控制住他们。当时现场有两部车是一起走的。林某1等两三人去查获前面那辆车，其和张某1查获后面那辆摩托车。当时后面那辆车的驾驶员看前面人多，可能是因为害怕，他就停下车，车还是处于启动状态但没开车灯，其叫林某1过来告诉他这个人有喝酒，张某1去熄火旋转钥匙并拔下钥匙，郑伟雄把脚架放下来后下车走向门边并打电话，我们以为他要逃跑就过去控制他。当时其一方有人拍视频。张某1后来把摩托车钥匙拿给林某2。
（四）被告人的供述与辩解
被告人郑伟雄于2015年11月24日向公安机关陈述，2015年11月23日晚，其和工友吴某某、李某某在鲤城东门书峰山庄大排档吃饭喝酒，其喝了两瓶“百威”啤酒和一杯葡萄酒，快到21时，吃完饭结完账，其就去启动闽B××××号普通二轮摩托车，车刚开了有两三米远就被民警查获并以涉嫌饮酒后驾驶机动车被口头传唤到仙游县公安局交通警察大队接受询问。经酒精含量测试，酒精测试仪显示数据为163mg／100ml，之后被民警带去抽血。
被告人郑伟雄于2015年12月9日10时28分至10时44分向公安机关供述，2015年11月23日晚其喝了两瓶百威啤酒和几杯葡萄酒，醉酒后于21时左右驾驶闽B××××号二轮摩托车行经仙游县鲤城街道东一环路书峰山庄大排档门前路段被公安机关查获，经过酒精检测，当时其血液中乙醇含量为163.11mg／100ml，属于醉酒驾车，现因涉嫌危险驾驶罪到交警大队投案。
被告人郑伟雄于2015年12月9日10时46分至10时54分向公安机关供述，2015年11月23日21时左右，其醉酒后驾驶闽B××××号二轮摩托车行经仙游县鲤城街道东一环路书峰山庄大排档门前路段被公安机关查获，经过酒精检测，当时其血液中乙醇含量为163.11mg／100ml，属于醉酒驾车，现因涉嫌危险驾驶罪到交警大队投案后被刑事拘留。
被告人郑伟雄于2016年1月19日向公诉机关供述，其因酒驾于2015年12月9日投案并被刑事拘留，同月15日被取保候审，其之前向侦查机关交代的部分属实，还有一些事实交警没有如实记录，即案发当天，其和两个朋友喝完酒后，其因为把摩托车放在大排档的外面停车位，其就想把摩托车开到大排档里面，刚开到大排档门口停好才被抓获，距离就三米，其没有想要驾驶离开。
（五）鉴定意见
福建恒信司法鉴定所（2015）毒检字第1216号酒精浓度检验报告书及鉴定意见通知书、酒精检测报告、涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表，证实被告人郑伟雄案发时的血样中的乙醇浓度为163.11mg／100ml。
（六）视听资料
1.被告人郑伟雄侦查实验、查获视频按帧截图、慢速查获及查获视听资料、抽血吹气视听资料、视频文件编辑工作说明、查获被告人郑伟雄现场视频资料来源说明、侦查实验笔录（地点仙游县鲤城街道东一环路书峰山庄门前人行道），证实公安机关查获被告人郑伟雄及对其进行吹气酒精检验、抽血的现场情况，经仙游县公安局交通警察大队侦查实验显示，由郑伟雄本人演示结果可以认定，在没有人为设定前置条件的情况下，二轮摩托车前行4.90米，可明显看到双脚用力蹬地、上半身前倾的动作，且车辆运行速度不均匀，车体稍有左右晃动现象，对比现场查获的视频，2015年11月23日21时许，在鲤城街道东一环路书峰山庄门前人行道上，郑伟雄坐在闽BLD1**号二轮摩托车上，用时约3.66秒，使车辆向前移动约4.90米，身体动作平稳、轻盈，没有用力向后蹬脚的动作，其身体形态比较接近下列实验情况即在闽BLD1**号二轮摩托车发动状态下，实验人员加大油门，使用动力驱动，用时约3.66秒使二轮摩托车移动4.90米，期间双腿在车两侧自然下垂，人体在车上的动作平稳、轻盈，未见明显的发力动作。
2.被告人郑伟雄于2015年12月9日两次接受讯问的同步录像光盘、工作说明，证实被告人郑伟雄于2015年12月9日两次接受讯问时有同步录音录像，但因录音设备故障，磁盘未能读取到录音，只能录像，录像显示被告人接受讯问时未受到刑讯逼供，被告人亦有核对笔录并签名、捺印。
原判认为，被告人郑伟雄的行为已构成危险驾驶罪。被告人郑伟雄能主动投案并预缴罚金，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项、第六十一条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，作出判决：被告人郑伟雄犯危险驾驶罪，判处拘役一个月五日，并处罚金人民币二千五百元（已缴纳）。
上诉人郑伟雄称，其没有启动摩托车，原判认定其构成危险驾驶罪，事实不清、证据不足，上诉人无罪。
经审理查明，原判认定上诉人郑伟雄犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分。据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
关于上诉人郑伟雄提出其没有启动摩托车的上诉理由，经查，上诉人郑伟雄在侦查阶段供述案发当晚其在书峰山庄大排档吃饭喝酒，21时许，吃完饭结完帐，其去启动自己的闽B××××号普通二轮摩托车，车刚开了有两三米远，就被民警查获。该供述能与证人张某1、梁某某证实看到郑伟雄启动摩托车缓慢行驶两三米后，二人上前出示证件并告知是公安机关在查处酒驾，张某1还过去把郑伟雄行驶中的摩托车钥匙旋转熄火并拔走钥匙的证言相互印证，并能得到侦查实验及查获被告人郑伟雄的相关视听资料、侦查实验笔录等证据的佐证，可以认定上诉人郑伟雄酒后驾驶二轮摩托车的事实，故该上诉理由与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郑伟雄违反道路交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，危害道路运输的正常秩序和公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人郑伟雄称原判认定事实不清、证据不足的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人郑伟雄能自动投案并预缴罚金，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林越峰
代理审判员 陈若男
代理审判员 王长生
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 许丽珊
附：本案有关的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。