延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉24刑终9号
原公诉机关延吉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）祝某甲，出生于吉林省和龙市，个体工商户，户口所在地：吉林省延吉市，现住吉林省延吉市。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年3月19日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕，同年5月12日被取保候审,于2016年2月23日被逮捕,现羁押于延吉市看守所。
辩护人ＸＸ、金香花，吉林鑫州律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王鑫，出生于吉林省抚松县，户口所在地：吉林省长春市二道区。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月22日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。
延吉市人民法院审理吉林省延吉市人民检察院指控原审被告人祝某甲、王鑫犯诈骗罪一案，于2017年1月5日作出（2016）吉2401刑初310号刑事判决。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
延吉市人民法院认定，
（一）、2011年3月至2014年3月期间，被告人祝某甲夸大自己的办事能力，伙同冒充国防部现役少将级军官的被告人ＸＸ善，以能为延吉朝阳再生医学医院到国家原卫生部医政司、吉林省原卫生厅医政处办理自体干细胞临床应用的批复为由，以办事费用的名义，多次向该医院工作人员范某某索要人民币共计210万元左右（含3万元礼品）。
在此过程中，被告人祝某甲通过ＸＸ善先后找到据称是商业部对外经济司司长的李英贤（在逃）、据称是解放军总参谋长外甥的刘某甲（另案处理）、据称是海军北海舰队舰长的被告人王鑫等人办理此事，但均未能办成。2011年末，为了安抚范某某等人，祝某甲将两份虚假的国家卫生部医政司向吉林省卫生厅下发的关于延吉朝阳再生医学医院自体肝细胞临床应用的相关公文交给范某某，但被范某某识破。期间，被告人祝某甲汇给自称是商业部对外经济司司长的李英贤50余万元、汇给被告人ＸＸ善35.05万元、汇给自称是海军北海舰队舰长的被告人王鑫30万元、汇给自称是解放军总参谋长外甥的刘某甲20万元，为办理祝某甲个人事情支付刘某甲现金10万元，汇给与本案无关人员4万余元。
其中，被告人ＸＸ善收到的35.05万元中，分两次将7万元汇给王鑫指定的安兰账户，大部分用于个人花销。
2011年末至2014午3月，被告人王鑫虚构自己是海军北海舰队舰长的事实，承诺帮助ＸＸ善等人办理上述批复。在其向朋友刘某乙咨询后，得到不能办理的答复，也未将此答复告知ＸＸ善等人。随后，王鑫以咨询和办事费用的名义向ＸＸ善索要2万元（汇入安兰账户内）。其又找到吉林省石油工业局的离休局长王某某帮助办理批件，但王某某称不能办理。在此过程中，被告人王鑫以办事费用等名义，先后向ＸＸ善索要人民币共计37万元，并将上述钱款用于个人消费。
案发前，被告人祝某甲偿还被害人范某某人民币80万元。
案发后，被告人祝某甲已全部赔偿被害人的损失。
另查，被告人祝某甲于2014年3月18日被延边州公安民警抓获。被告人王鑫于2014年6月13日在山东省临沂市被抓获。
（二）、2013年8月份至2013年10月25日期间，被告人祝某甲伙同ＸＸ善（已死亡），以能办理被害人曲某甲儿子上军校入学手续为由，以虚构ＸＸ善身份的方式，先后骗取被害人曲某甲人民币27.6万元。案发后，被告人祝某甲家属以房屋转让、担保还款等方式赔偿被害人损失，并得到被害人曲某甲的谅解。
延吉市人民法院认为，被告人祝某甲伙同ＸＸ善以非法占有为目的，使用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额特别巨大；被告人王鑫以非法占有为目的，使用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。本院认为，被告人祝某甲主观上有非法占有他人财物的目的，客观方面伙同ＸＸ善虚构事实，夸大“办事”能力，伪造公文等方式骗取他人数额特别巨大的财物的行为，已完全符合诈骗罪的主客观要件，其行为已构成诈骗罪，被告人祝某甲及其辩护人所提的无罪辩护意见，没有事实依据，本院不予采纳。鉴于被告人祝某甲案发后积极退赃，得到被害人谅解，可酌情从轻处罚。鉴于被告人王鑫认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》的有关规定，以诈骗罪，判处被告人祝某甲有期徒刑十年，并处罚金50000元；以诈骗罪，判处被告人王鑫有期徒刑七年八个月，并处罚金15000元。
原审被告人祝某甲上诉、辩护人认为，1、原判理由完全是有罪推定，认定祝某甲构成诈骗罪的证据不确实，不充分，因为ＸＸ善的多次供述前后矛盾，其真实性存疑；被害人提供的证据只能证明双方的经济往来；被害人的亲属的证言，因有利害关系，不能作为定案的依据。2、原判认定事实错误，因为祝某甲多方求人办理被害人所托的事情，而且祝某甲还搭自己钱坚持办理，说明祝某甲为被害人谋事的目的非常明显；祝某甲确实把大部分款项汇给ＸＸ善、王鑫用于办理被害人所托事情，后知道事情不能办理，主动向被害人退款，说明祝某甲没有非法占有的故意。3、祝某甲基于被ＸＸ善的欺骗而产生了一个错误的认识，不能说祝某甲有诈骗被害人的故意。因此，祝某甲没有非法占有钱财的故意，没有虚构事实、隐瞒真相的行为，祝某甲与曲某甲的关系系民间借贷关系。综上，原判认定事实错误，适用法律不当，要求宣告祝某甲无罪。
原审被告人王鑫上诉称，ＸＸ善汇给我的钱是还我的古董钱，不是办事钱，有证据证明；原判量刑过重，要求减轻判处。
本院经审理查明，（一）2011年3月至2014年3月期间，原审被告人祝某甲夸大自己的办事能力，伙同冒充国防部现役少将级军官的ＸＸ善（已死亡），以能为延吉朝阳再生医学医院到国家原卫生部医政司、吉林省原卫生厅医政处办理自体干细胞临床应用的批复为由，以办事费用的名义，多次向该医院工作人员范某某索要人民币共计210万元左右（含3万元礼品）。
在此过程中，原审被告人祝某甲通过ＸＸ善先后找到据称是商业部对外经济司司长的李英贤（在逃）、据称是解放军总参谋长外甥的刘某甲（另案处理）、据称是海军北海舰队舰长的原审被告人王鑫等人办理此事，但均未能办成。2011年末，为了安抚范某某等人，原审被告人祝某甲将两份虚假的国家卫生部医政司向吉林省卫生厅下发的关于延吉朝阳再生医学医院自体肝细胞临床应用的相关公文交给范某某，但被范某某识破。期间，原审被告人祝某甲汇给自称是商业部对外经济司司长的李英贤50余万元、汇给ＸＸ善35.05万元、汇给自称是海军北海舰队舰长的原审被告人王鑫30万元、汇给自称是解放军总参谋长外甥的刘某甲20万元，为办理祝某甲个人事情支付刘某甲现金10万元，汇给与本案无关人员4万余元。
其中，ＸＸ善收到的35.05万元中，分两次将7万元汇给王鑫指定的安兰账户，大部分用于个人花销。
2011年末至2014午3月，原审被告人王鑫虚构自己是海军北海舰队舰长的事实，承诺帮助ＸＸ善等人办理上述批复。在其向朋友刘某乙咨询后，得到不能办理的答复，也未将此答复告知ＸＸ善等人。随后，王鑫以咨询和办事费用的名义向ＸＸ善索要2万元（汇入安兰账户内）。其又找到吉林省石油工业局的离休局长王某某帮助办理批件，但王某某称不能办理。在此过程中，原审被告人王鑫以办事费用等名义，先后向ＸＸ善索要人民币共计37万余元，并将上述钱款用于个人消费。
案发前，原审被告人祝某甲偿还被害人范某某人民币80万元。
案发后，原审被告人祝某甲全部赔偿被害人的经济损失。
另查，原审被告人祝某甲于2014年3月18日，被延边州公安民警抓获。原审被告人王鑫于2014年6月13日，在山东省临沂市被抓获归案。
认定上述事实，有原审法院经庭审举证、质证，并予以确认的下列证据证明：
1、抓破经过,证明2名原审被告人无自首情节。
2、身份信息，证明2名原审被告人均系成年人。
3、扣押清单、发还清单，证明案发后原审被告人祝某甲给被害人范某某退还45万元。扣押ＸＸ善的银行卡、军服等；扣押祝某甲的银行卡。
4、情况说明，证明李英贤在逃，刘某甲另案处理。王铉无法找到。
5、卫生部医政司2011年12月30日通知书（假文件），证明此份文件为ＸＸ善在北京伪造的公文。
6、谅解书，证明2014年5月6日，范某某对原审被告人祝某甲表示谅解。
7、2009年6月2日延吉市朝阳再生医学医院向延吉市卫生局所做的《关于开展自体脂肪肝细胞临床应用的请示》、2009年6月5日延吉市卫生局向延边州卫生局所做的延吉市发（2009）56号文件《关于延吉朝阳再生医学医院开展自体脂肪干细胞临床应用的请示》、2010年3月15日延边州卫生局向省卫生厅所做的延州卫报（2010）7号文件《关于延吉朝阳再生医学医院开展自体脂肪干细胞医疗技术临床应用的请示》、2010年9月27日延吉市人民政府对延吉朝阳再生医学医院延市政函（2010）175号批复、《延吉市人民政府关于延吉朝阳再生医学医院引资项目有关事宜的批复》、延吉市朝阳再生医学医院营业执照，证明延吉市朝阳再生医学医院向有关部门请示过。
8、汇款回单及祝某甲的邮政卡支出明细，证明原审被告人祝某甲从范某某处共收到207万元和3万元的物品。祝某甲向ＸＸ善转账35.05万元。
9、ＸＸ善持有的军服、迷彩服照片，证明ＸＸ善持有的军服、迷彩服（没有肩章、领章等标志）是原审被告人王鑫给ＸＸ善买的。
10、中商联合石油经贸有限公司声明，证明2005年之前曾有一位叫李英贤的人在其公司工作，2005年以后不在该公司工作，也没有叫李英贤的副总裁。
11、转账凭单及收条，证明2012年8月2日，ＸＸ善收到刘某甲退款10万元。
12、卫生部关于印发《医疗技术临床应用管理办法》的通知，证明被害人范某某要求办理的事项按照有关规定无法办理。
13、被害人范某某的陈述，2011年其和别人合伙开了延吉朝阳再生医学医院，该医院正想开展自体干细胞技术的临床应用项目，需要办理卫生部的批复。2011年3月份通过姜延民认识了祝某甲，祝某甲称有一个朋友是中央军委的一个高级干部，能为其办理延吉朝阳再生医学医院开展的项目审批手续，并把申报材料拿走。后期其知道祝某甲所说的高级干部是ＸＸ善。2011年12月份，祝某甲给其拿过两份卫生部文件的复印件，是假的。期间，祝某甲以需要请客、办事费等名义分多次共拿走217万元现金和3万元的东西。2012年8月份开始，其预感到这个批复可能办不下来，就要求祝某甲退款，如不退就报案。这样祝某甲分两次退了80万元，剩余140万元未退还。案发后，被告人祝某甲退还45万元人民币，给了两个门市房（定价30万元，86万元），一个车库（定价20万元）。
14、证人姜某甲的证言，证实2011年3月份，范某某跟其说他们医院想要引进人体肝细胞培植理疗技术，但他们医院不具备引进该项目的条件，卫生部不给批复，所以想找人办。那时想到祝某甲一直在北京，祝某甲说他有一个叫ＸＸ善的朋友，在中国人民解放军总后勤部房产工程局当局长，于是把范某某介绍给了祝某甲，但后期才知道祝某甲根本办不了这件事。范某某说给祝某甲搭进去200多万元。其找祝某甲让其把范某某的钱退回去，后祝某甲给范某某退还了80万元。2013年6、7月份，祝某甲说ＸＸ善通过北京的金局长把这事办下来，ＸＸ善让祝某甲通知范某某拿着50万元办事经费到长春取批件，于是其跟祝某甲、范某某一起去了长春，ＸＸ善说北京的金局长正从北京往长春来，还说过一会儿吉林省卫生厅的侯副厅长也过来，但后来ＸＸ善说金局长和侯副厅长有急事来不了了，先让回延吉的事实。
15、证人孙某某（原审被告人祝某甲的妻子）的证言，证实祝某甲在北京期间多次给其汇过生活费。近几年祝某甲经济状况不好，上门要账的人比较多。现祝某甲因诈骗一案被公安机关在押，其带来人民币10万元退赃的事实。
16、证人祝某乙（祝某甲的姐姐）的证言，证实其为祝某甲退还10万元的事实。
17、证人姜某乙（祝某甲的朋友）的证言，证实其通过祝某甲认识ＸＸ善，祝某甲介绍的时候说ＸＸ善以前是延吉市安全局的，后来调到北京在国防部上班，其后ＸＸ善也说自己是军人，在北京国防部上班，说自己是副军级。但其认为ＸＸ善不是军人。因为其和祝某甲在北京的ＸＸ善家一起住过半年，看ＸＸ善天天在家玩电脑，不上班，而且也不像是副军级，ＸＸ善也没有钱，而且还是租房住，开的车也是地方牌照，车也很破。祝某甲说过延吉市朝阳医院办理批复文件的事，而且因这件事陪祝某甲一起到北京去找过ＸＸ善5、6次。
18、证人刘某乙（王鑫的朋友）的证言，证实2011年的冬天，王鑫让其找人帮办延吉市朝阳再生医院自体干细胞的事，其给介绍了两名医院的朋友，两个朋友说这事办不了，于是就各自回去了的事实。
19、证人王某某的证言，证实曾经在长春市石油化工局担任过局长，现已退休。大概2010年左右，通过朋友认识了王鑫，当时王鑫说自己是海军北海舰队退休的舰长，政团级干部，还从事过安装监控摄像头的工作。到了2013年王鑫给其打电话，说他的朋友在延吉市经营一家医院，想引进自体干细胞临床应用项目，只要省卫生厅批复之后报到卫生部就可以。后其通过认识人问过这事能不能办，他们说办不了，后告诉王鑫这件事办不了的事实以及其没有跟王鑫说过此事已办成，赶紧拿过来30万元的事。
20、证人祝某丙（祝某甲的哥哥）的证言，证实祝某甲在北京期间给其来过电话让其帮ＸＸ善姑娘存话费2次500元的事实。
21、证人任某某的证言，证实2011年或者2012年，祝某甲给其汇款l万元是偿还个人借款。
22、证人刘某甲的证言，证实2011年8月，ＸＸ善找其办理延吉市一家医院从韩国引进医疗技术需要国家卫生部批函的事，其委托朋友肖红立办理，肖红立要办事经费20万元。2011年8月27日或28日，ＸＸ善汇给其20万元，其遂将20万元汇到了肖红立提供的账号上。因延吉市的医院不具备引进韩国医疗技术的条件，肖红立告知其此事办不了。2012年10月份至2013年底，肖红立陆续退给其13万元，其将这13万元陆续退给ＸＸ善。2012年10月，ＸＸ善因祝某甲在执行案件一事让其找中纪委的人帮忙，因这事收过祝某甲10万元的事实。
23、证人林某某证言，证实其与ＸＸ善是战友，2009年左右通过ＸＸ善认识了祝某甲。ＸＸ善虽自称少将级，但其根本不信，只是出于礼貌叫他“韩局”或“韩处”。因为ＸＸ善经济状况很困难，媳妇跑到韩国，家里有两个小孩和有病的母亲的事实。
24、原审被告人祝某甲的供述，2011年3月份，姜某甲给其打电话说范某某在延吉朝阳再生医院工作，医院想引进人体干细胞移植技术项目，但医院没有条件，省医政处不批，想找别的途径。当时ＸＸ善说在国防部上班，可以办这事。2011年4月初开始，其从范某某处以办事费等名义共收了207万和3万元的东西。期间，通过ＸＸ善找过刘某甲，给了刘某甲办事费20万元，后又因其本人的个人事情给了刘某甲10万元。2011年12月份，ＸＸ善从刘某甲处拿了两份卫生部文件，其回延吉给了范某某，后范某某说该两份文件号不对，是假的。2011年秋天，通过ＸＸ善又找到李英贤，据说是商务部一名司长，给他汇了办事费53.5万元，但没办成。又通过ＸＸ善找到王鑫，其和ＸＸ善认为王鑫是中国海军的领导，称呼他“金局长”。通过ＸＸ善给了王鑫80万元现金，其又给王鑫指定的王铉账户上汇了30万元。期间，王鑫说事已办好，让其带营业执照等文件和50万元现金速到长春，于是范某某拿50万元现金同姜某甲一起到长春，但始终没见到人，又返回延吉。后来范某某开始要求退钱，其分多次退了80万元。从范某某处拿的210万元中，给李英贤汇款52.6万元，给ＸＸ善110万元现金，给ＸＸ善汇款35.05万元，给刘某甲30万元，给其他无关人员4万余元。
25、同案ＸＸ善的供述，2011年3月份，祝某甲说为延吉市朝阳再生医院办理干细胞再生技术项目的批复，医院想找人办。祝某甲让其扮演国防部的假身份，其同意后，跟祝某甲一起演戏。当时姜某甲说如果能办成，会给丰厚的报酬。过20天左右，其与祝某甲回北京，其给祝某甲介绍了刘某甲，具体事项他俩直接联系的。听刘某甲说祝某甲为办这事给他汇了20万元。后期刘某甲没办成，又通过别人认识了王鑫，王鑫自称北海舰队师长，其给祝某甲介绍，王鑫说可以办，但需要办理费，其给王鑫指定的安兰账户上分别汇了2万元、5万元，祝某甲又给王鑫30万元，但始终没办成。2012年秋天，祝某甲说范某某要求他退钱，ＸＸ善和祝某甲怕闹大，就到北京市天安门前门的一个打字部伪造了一份由卫生部医政司向吉林省卫生厅下发的通知书，由祝某甲拿走。另一份自己也不清楚是怎么出来的。我给祝某甲介绍过李英贤，但没有跟李英贤说过办这事。李英贤要求通过其向祝某甲借钱，其把李英贤给其发的卡号转发给祝某甲，之后他俩的事不清楚。其一开始不知道，祝某甲收范某某钱的事，祝某甲说是他的钱，等事情办完后再跟范某某要，后期才知道是范某某的钱。公安机关扣押的军服是王鑫给其买的，之前没有军服。
26、原审被告人王鑫的供述，2011年ＸＸ善找其要办理自体干细胞临床应用的批复，其为了挣钱，自称是海军北海舰队大校军衔，并答应能办。后以办事费等名义向ＸＸ善要钱，ＸＸ善向其指定的安兰账户分别汇了2万元，5万元，后祝某甲又给其指定的王铉账户上汇了30万元，全部用于个人花销。期间，其到ＸＸ善家与ＸＸ善、祝某甲一起喝酒时，发现ＸＸ善的房子根本不是部队配的，车也很破，ＸＸ善还说军服是自己花钱买，其就看穿ＸＸ善不是军人，但为了继续骗钱没有说出来，后其花钱买军服送给ＸＸ善。公安机关扣押的军服是其买给ＸＸ善的。
（二）、2013年8月份至2013年10月25日期间，原审被告人祝某甲伙同ＸＸ善（已死亡），以能办理被害人曲某甲儿子上军校入学手续为由，以虚构ＸＸ善身份的方式，先后骗取被害人曲某甲人民币27.6万元。案发后，原审被告人祝某甲家属以房屋转让、担保还款等方式赔偿被害人损失，并得到被害人曲某甲的谅解。
认定上述事实，有如下证据证明：
1、书证
(1)受案登记表，证明2015年10月13日时，延边朝鲜族自治州公安局刑事侦查支队接到曲某甲报案的事实。
(2)抓获经过及破案经过，证明原审被告人祝某甲无自首、立功情节的事实。
(3)银行卡明细表，证明被害人曲某乙（账号：×××）于2013年10月25日先后在3个不同交易局共卡取58万元（3万元、5万元、50万元），于2014年1月15日转入35万元的事实。
被告人祝某甲账号（卡号：×××）于2013年10月25日11时30分9秒，在中国邮政储蓄银行延吉市公园营业厅存45万元现钞，于2013年10月30日8时58分7秒卡取44万元现钞的事实。
ＸＸ善账户（卡号：×××）于2013
年7月6日至2014年2月21日期间，多次向李生花转账，共转出16500；于2013年10月25日向尾号为0103的韩慧渊账户转账500元；于2013年11月26日，2013年12月6日向尾号为5449的崔圣钰账户共转账1300元；于2013年9月16日，从尾号为6969的祝某甲账户转入2000元；于2014年2月20日，从尾号为3571的曲某甲账户转入5000元的事实。[注明：ＸＸ善账户无3.6万元入账记录，但ＸＸ善本人承认】
孙某某账号（卡号×××）于2014年1月3日从尾号为3321号的自己卡处转入36万元，于2014年1月15日向尾号为357L1的曲某甲账转出35万元；孙某某账号(卡号：×××)于2013年8月25日、2013年9月16日先后向尾号为5377的苏艳茹账户共转入2400元；于2013年12月21日向尾号为5619的任某某账户转入3000元的事实。
韩某某账户（卡号：×××）于2013年9月10日转出36000元的事实。
(4)接受证据材料，证明2016年5月15日，被害人曲某甲向延吉市公安局河南派出所提交一份商品房买卖合同复印件（2016年3月15日，祝凤英过户给曲某甲的房产）和两份欠条（分别于2015年2月5日签的20万元欠条和2015年4月28日签的7万元欠条）的事实。
(5)欠条一份，证明2015年2月5日被告人祝某甲写下欠条，证实除了办理孩子上军校的钱以外，另欠20万元（不包括利息）；2015年4月28日，被告人ＸＸ善写下欠条，证实ＸＸ善欠七万元抚养费，以车牌号为×××的轿车抵债的事实。
(6)柳文善出入境信息，证明柳文善为北京朝永世纪贸易有限公司经理兼执行董事，韩国人，护照号码为M59068569，2013年2月27日至2016年2月14日期间多次往返中韩两国，于2016年2月14日12时11分通过浦东机场出境的事实。
(7)商品房买卖合同，证明2016年3月15日，朴承春将位于延吉市长白路白兰小区7号楼10单元10号房屋以人民币236443元价格卖给曲某甲的事实。
(8)自述材料，证明祝凤英为祝某甲的姐姐，2016年5月16日，祝凤英证实将位于延吉市白兰小区10号楼1010号住宅转让给曲向志，替祝某甲抵23万元债务的事实。
(9)谅解书一份，证明2016年6月8日，被害人曲某甲出具谅解书，证实祝凤英将位于白兰小区10号楼56.6平米的房屋过户到自己名下，剩下的6万元本金和10万元利息，由祝文平和孙某某担保还款，对祝某甲表示谅解的事实，
(10)民事判决书，证明吉林省高级人民法院于2015年12月28日出具（2015）吉民一终字第61号判决书，维持延边朝鲜族自治州中级人民法院(2013)延中民再第72号民事判决书第一，二项，撤销第三项；江苏三兴建工集团有限公司对涉案工程享有建设价款有限受偿权；驳回江苏三兴建毛集团有限公司的其他诉讼请求的事，证明被告人祝某甲有能力还曲某甲欠款的事实。【注明：延边朝鲜族自治州中级人民法院于2015年1月13日作出(2013)延中民再第72号民事判决书】
(11)证明材料二份，证明2016年5月9日，中央党校保卫处出具证明，证实中共党校职工中没有叫魏忠的人，也没有中刿党校行政处的机构；2015年5月11日，北京市教育委员会出具证明，证实北京邮政学院未在北京市教委登记注册的事实。
(12)情况说明，证明延吉市公安局河南派出所民警到延吉市公安局出入境管理局查询涉案入员柳文善情况，因柳文善现已回国，目前无法对柳文善进行进一步调查；延吉市公安局河南派出所民警为核实涉案人员“李副院长”，到北京市教育委员会进行核实，经核实北京市没有“北京邮政学院”，该人也下落不明；延吉市公安局为核实魏忠身份，到北京市中央党校进行核实，经核实中央党校未曾有过魏忠的人，下落不明也无中央党校行政处的事实；被害人曲某甲以本人在外地、没有时间为由一直未到派出所协助调查，因此曲某甲未到的情况下无法对其钱款来源进行调查核实的事实；因侦查人员失误，被告人祝某甲于2015年l1月19日做的笔录只有10分4秒的事实。
（15）死亡证明，证明2016年7月6日，ＸＸ善因肺结核死亡的事实。
2、证人证言
（1）证人韩某某（曲某甲的妻子）的证言证实，于2014年7、8月和10月，份因孩子上军校的事情，通过曲某甲认识祝某甲和ＸＸ善。办理孩子上军校，曲某甲给过上述两个人钱，具体给多少自己不清楚，但是到目前为止还没办理孩子上军校的事情。期间自己的孩子去北京的ＸＸ善家里住过一个月左右时间，自己也照顾过ＸＸ善两个女儿的事实。
(2)证人刘某甲的证言证实，2006年左右通过朋友认识ＸＸ善自称自己是部队的。2013年8月末，ＸＸ善给自己来电话，问自己能不能给朋友家的孩子办理上南京陆军学校的事情，自己就回答说先问问情况，然后让ＸＸ善拿着孩子的档案来找自己。过了10天左右后，自己和ＸＸ善、曲某甲在北京一家饺子馆吃了午饭，曲某甲把自己儿子的档案材料给了自己。自己本来打算把档案拿给自己朋友魏忠看一下，但是魏忠在电话里说根本就办不了这件事情，于是第二天自己就把档案送到ＸＸ善处，并说这个事情今年根本办不了，所以这件事情不能拿别人的钱。魏忠之前在中央党校行政处工作过，后来调到文化部，因为魏忠的老家在南京，住在南京军区院内，所以找魏忠问这个事情。2014年6、7月份的一天，曲某甲通过两个朋友找过自己，问自己孩子上军校的事情具体是怎么操作的，当时自己听出来被ＸＸ善骗的事实。
(3)证人孙某某（祝某甲的妻子）的证言证实，通过祝某甲认识曲某甲，曲某甲给过祝某甲40多万元，这笔钱具体是什么用途自己不清楚。当时，自己找过邮政储蓄银行的刘红主任办理过转存手续，后来取过这个卡里的钱，但是取现之后都交给祝某甲的事实。
3、被害人的陈述
被害人曲某甲的陈述，2008或2009年的时候，自己通过朋友介绍认识了祝某甲，祝某甲说认识解放军总后勤部基金会主席，也是国防部干部，是少将军衔，叫ＸＸ善。2013年7月份，自己儿子高中刚毕业，想让孩子上军校，于是找祝某甲能不能办理这件事情，祝某甲说可以找ＸＸ善问情况。没过多久，祝某甲说事情办成了，ＸＸ善把自己儿子以亲属的名义安排到俄罗斯军校．需要65万元经费，自己答应了。2013年8月份，因为孩子的事情，自己到北京找ＸＸ善，ＸＸ善自称自己名义上是解放军总后勤部的基金会主席，少将军衔，正军级干部，实际上是国防部的国家安全工作人员，在北京市顺义区办理部队内部的案件并承诺，把孩子以ＸＸ善外甥的名义报名到南京陆军军校需要130万元经费，但因为经费太贵直接跟ＸＸ善说这个事情就不办了。没过多久，祝某甲给自己来电话，经费可以按照之前的65万元办理，于是最后自己也同意了。第二天，ＸＸ善说要请办事的人吃饭，于是自己给ＸＸ善1万元经费。回延吉之后，祝某甲跟自己要钱，但因为ＸＸ善欠祝某甲80万元人民币，所以让自己直接把钱给祝某甲。2013年8月份，祝某甲以媳妇需要住院，到长春办事需要经费为由要钱，于是分两次给了祝某甲7万元现金。2013年9月10日，祝某甲又让自己把钱打到ＸＸ善的银行卡，于是按照祝某甲的要求转给ＸＸ善3.6万元。2013年10月25日，祝某甲说自己在省高院的民事案子需要办事经费，让自己把剩下的58万元转给自己，于是自己到延吉市建工小学对面邮政储蓄提3万元现金给祝某甲，后又到河南乐百家捂下面的邮政储蓄提5万元现金给祝某甲的妻子孙某某，之后又到延大附近的邮政储蓄提50万元后将45万元直接存到祝某甲的卡里，共给65万元。后来儿子的事情没有办成，找上述两个人退钱，但两个人相互推诿。于是自己办理一张邮政储蓄卡(尾号为8183)，放到祝某甲处，目的就是让祝某甲把钱转到该卡上，以便自己马上知道钱款进账，或者马上把钱转走。2014年1月15日，孙某某将35万元钱转给自己（尾号3571），后来祝某甲又给自己转1万元。2014年3月末，ＸＸ善被拘留才知道被祝某甲和ＸＸ善骗的事实。
曲某甲还陈述，2013年8月份，拿着儿子的档案到北京找ＸＸ善办理上俄罗斯军校的手续，当时ＸＸ善到机场，那是自己和ＸＸ善的第一次见面。ＸＸ善当着自己的面找了刘某甲，在北京市顺义区的一家饺子馆吃饭。吃饭的时候，聊了儿子上军校的事情，也把儿子的档案拿给刘某甲，但是刘某甲根本没有答应，只是说先问问行不行。ＸＸ善说俄罗斯军校办不了，得办南京陆军学校，将把孩子以ＸＸ善外甥的名义报名到南京陆军军校，需要130万元经费，但因为太贵直接跟ＸＸ善说这个事情就不办了。没过多久，祝某甲给来电话，经费可以照之前的65万元办理，于是同意了。第二天，ＸＸ善说要请办事的人吃饭，自己给ＸＸ善1万元经费。2013年12月末的一天，在北京望京附近的一家邮政银行，用自己的身份证办理一张银行卡，然后直接给祝某甲，以便祝某甲还钱。2014年6、7月份的时候，通过朋友康连生找到刘某甲了解孩子上学的事情，刘某甲说这件事情根本办不了，而且早就跟ＸＸ善明确说过。祝某甲和ＸＸ善都给自己写过欠条，ＸＸ善写的欠条是，2015年春天，祝某甲和ＸＸ善在延吉市法院第一次开庭的时候，自己让ＸＸ善写下7万元欠条，这7万元是自己照看ＸＸ善两个女儿的抚养费用：祝某甲的欠条是，自己找祝某甲办理孩子上军校的时候，祝某甲收钱，但不承认收钱的用途，于是让祝某甲写了20万元的欠条，以证明祝某甲收钱是办理孩子上军校的钱。还有一张30万元的欠条，也是因为办理孩子上军校的事情写的，后来祝某甲家人将祝某甲姐姐名下的房屋过户给自己，双方协商价格是23万元，目前祝某甲还欠6万元。
4、同案ＸＸ善供述，2013年10月份，自己通过祝某甲的介绍认识曲某甲，当时祝某甲当面介绍说自己在北京上班，后来祝某甲单独跟自己说，祝某甲将自己吹捧称在北京部队担任高级军官。自己和祝某甲曾在北京的自己租房里一起生活过三年，期间祝某甲提供基本—的生活用品以及费用，住着简陋的租房，开车破旧的车辆。期间，因为范某某的事情，与祝某甲伪造过公文，所以祝某甲知道已不是现役军官，祝某甲只是想通过自己的虚假身份，谋取自己的利益。2013年7、8月份祝某甲说自己亲戚家孩子想花钱上军校，当时自己就拒绝了，自己在教育系统没有认识的人，而且自己也没有能力办，但是祝某甲让自己想一切办法办这件事情，无奈之下就先说帮祝某甲打听。自己找到长期在北京搞贸易的刘某甲，刘某甲说上俄罗斯军校需要50-60万元，但是这个事情办不下来，有一所南京陆军学院，也需要40-50万元。当时刘某甲明确说，想办这件事情不能动钱，等接到通知书后让家长直接跟校方沟通，而且祝某甲也同意了。后来，刘某甲没有办下来这件事情，于是自己找到北京邮政学院姓李的副院长，李副院长也说先帮忙打听，直到2014年春节左右才说这件事办不了，于是自己马上打电话跟祝某甲说实在办不了。期间，在北京跟曲某甲见过面，第一次是2013年8月份，当时自己到机场去接，没有穿军服，将曲某甲领到北京市顺义区的一家宾馆后说孩子上南京军校的事情在打听中，没有准确的信。后来曲某甲因公来到北京，带来孩子的档案，当时自己、曲某甲、刘某甲一起吃饺子，当时刘某甲说这个事情没有把握，只能先把材料交给具体办事的人看看，没有谈经费的事情。2014年1月份，自己的两个女儿没有人照看，当时自己跟曲某甲处的不错，曲某甲主动提出来帮忙照看两个孩子。2013年9月10日，收到3.6万元钱，但是这笔钱是自己向祝某甲借的钱，没有跟曲某甲要过钱，后来才知道这笔钱是祝某甲向曲某甲要的钱。在曲某甲处有7万元欠款，是曲某甲照看两个孩子的费用。自己在祝某甲处没有80万元欠款的事实。ＸＸ善还供述，案发前，自己在北京韩企上班，是公司的司机。祝某甲来北京的时候，来过好几次自己家，所以对自己很了解，知道自己在公司开车的情况。自己没有直接跟曲某甲要钱，自己在北京的时候跟祝某甲借过3万来块钱，后来才知道这笔钱是祝某甲跟曲某甲要的事实，自己和祝某甲是20多年前，自己在延吉市河南医院下岗没有职业的时候认识的，1998年自己到北京的韩国企业里上班的时候，祝某甲也到自己家住过，当然知道自己就是给韩国企业里干活的。2013年在北京自己家里，祝某甲还有自己单位韩国老板等人一起杀狗喝酒，所以祝某甲早就知道自己身份：自己在外面根本没有提过自己是北京部队高级军官，都是祝某甲吹捧的。
5、原审被告人祝某甲的供述，曲某甲为了给孩子上军校，分几次给自己65万元，自己从曲某甲处拿的钱，没有给ＸＸ善。曲某甲的意思是等ＸＸ善把事情办成就给，如果办不成就不给。曲某甲是通过自己认识ＸＸ善，自己给曲某甲介绍说ＸＸ善是北京的一个领导，一开始自己以为ＸＸ善是国防部的副军级干部，有能力办这件事情，现在才知道是骗子。自己和曲某甲是认识十多年的朋友，关系一直不—错。2011年，ＸＸ善从北京回来，自己请吃饭的时候曲某甲也参加，当时ＸＸ善自称自己在北京国防部上班。后来曲某甲的儿子成绩不好，问自己能不能找ＸＸ善办个国防生，于是自己给ＸＸ善打电话问情况，ＸＸ善说先看看行不行，但是需要花几万人民币，当时自己直接将电话转给曲某甲，让曲某甲直接跟ＸＸ善谈后来曲某甲和ＸＸ善处的非常好。2013年，曲某甲说ＸＸ善因为孩子上学的事情让曲某甲拿钱，但是自己没让拿，因为ＸＸ善还差事情，就是延边朝阳医院引进于细胞临床应用批复的事情，后来听说2013年的时候，曲某甲给过ＸＸ善2次3万元的办事经费，但孩子上学的事情开始没办成。因为孩子上学的事情，自己没有从曲某甲处收钱，但是因为跟曲某甲是朋友，曲某甲把银行卡放到自己处，需要用钱的时候就给他。因为自己有民事官司需要交上诉费，在征得曲某甲同意的情况下，用过曲某甲的钱，目前为止自己还欠曲某甲29万元，答应给他2分利息，已经打欠条。银行账户明细，自己尾号为6969的邮政储蓄卡里的45万元是曲某甲让自己保管的钱，于2013年10月25日转出的44万元钱应该也给了曲某甲，现在记不清，于2014年1月15日从曲某甲让自己保管的卡给曲某甲转账35万元。还供述，2011年到2013年期间，在“范某某被诈骗案”中，自己跟ＸＸ善一起生活过而且当时生活费都是你花销的，当时我连大米、蔬菜、豆油、房租费都是自己给ＸＸ善提供的事实。又辩解，自己和曲某甲是朋友，曲某甲曾经将存有65万元的邮政银行卡放到自己处，等曲某甲有需要时给他转，之前给他转过35万元，卡里剩下的30万元，经过曲某甲同意后交纳自己民事案子的诉讼费。当时，曲某甲说这30万元是曲某甲给儿子办大学用的钱，让自己用完马上还。后来因曲某甲需要钱，又给他转1万元，现在还欠29万元，已经打29万元欠条，并答应给2分利息。自己用于上诉费的29万元没有凭证。自己从看守所出来之后，在曲某甲的办公室里给曲某甲签20万元的欠条，欠条里的内容是曲某甲念，自己写的，现在记不清内容。还供述，自己在给曲某甲写过欠条，2014年3月份到5月份期间，开民事案件庭的时候，曲某甲让自己签30万元的欠条，也签一份“除了办理孩子上军校钱以外”内容的20万元欠条的事实。
6、视听资料（光盘五张），证明被告人祝某甲、ＸＸ善询问时无刑讯逼供等情节的事实。
本院认为，原审被告人祝某甲、王鑫的上诉理由及原审被告人祝某甲的辩护人的辩护意见，经查，原审被告人祝某甲伙同ＸＸ善以非法占有为目的，采取夸大办事能力、伪造公文等使用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物、原审被告人王鑫以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物的事实，有原审被告人祝某甲、王鑫在侦查阶段的供述、同案ＸＸ善的供述与被害人的陈述、证人证言、书证银行卡明细表、破案经过等证据相吻合，足以认定属实，原审被告人祝某甲、王鑫的行为构成诈骗罪。现没有证据证明ＸＸ善汇给王鑫的钱款不是办事钱，而是还王鑫姐的古董钱的事实。因此，原审被告人祝某甲、王鑫的上诉理由及原审被告人祝某甲的辩护人的辩护意见不成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实，充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一项、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴 龙 俊
二〇一七年二月九日
书记员 朴 雪 花