天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0115民初677号原告：天津仁道房地产经纪有限公司，住所地天津市宝坻区周良庄镇周良庄村老大街30号，实际经营地天津市宝坻区南城东路东天大厦4层西区。法定代表人：张志颖，经理。委托诉讼代理人：王冲，天津星聚律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯熹微，天津星聚律师事务所律师。被告：天津富东置业有限公司，住所地天津市蓟州区罗庄子镇人民政府院内西侧。法定代表人：杨珉，董事长。委托诉讼代理人：陈洪宇，男，1988年4月15日出生，该公司员工。被告：孟召东，男，1961年10月3日出生，汉族，居民，住天津市滨海新区。原告天津仁道房地产经纪有限公司（以下简称仁道公司）与被告天津富东置业有限公司（以下简称富东置业公司）委托合同纠纷一案，本院于2018年1月12日立案后，在诉讼过程中，根据原告仁道公司的申请，本院依法追加孟召东为本案被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告仁道公司的委托诉讼代理人王冲，被告富东置业公司的委托诉讼代理人陈洪宇到庭参加诉讼。被告孟召东经本院传票传唤，无正当理由拒不到到庭参加诉讼。本案现已审理终结。仁道公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告富东置业公司赔偿原告损失2343730.79元；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告富东置业公司向原告支付垫付款2906226.18元；2.判令被告富东置业公司向原告支付垫付款的利息（计算方法为以2906226.18元为基数，按照月息2%的标准，自2016年6月17日起至实际给付之日止）；3.判令被告孟召东对上述第1项、第2项诉讼请求的债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2014年4月28日，原告与被告富东置业公司在原告处签订了《代理合同》，合同约定被告富东置业公司将天津蓟州北美风情庄园与原告进行销售合作，合同期限自2014年4月28至2015年5月1日。合同第九条约定双方发生争议可向合同签订地人民法院提起诉讼。合同签订后原告就开始着手准备售楼处建设及宣传等前期准备工作，共计花费2343730.79元，并经被告确认。但是由于被告富东置业公司商品房销售许可证迟迟没有办理，导致销售合同无法履行，给原告造成了2906226.18元的损失。原告认为，因被告富东置业公司的违约行为，导致合同无法履行，应当承担赔偿原告损失的责任。故提起诉讼。富东置业公司辩称，对原告主张的第1项诉讼请求不予认可。原告主张的垫付款项中人员工资686915元、办公费4622.5元、咨询费41596元均不应由我公司承担，不同意返还。另外，基础建设、装修费只同意返还原告450000元。原告主张的广告费及策划费需要提供相应的票据。孟召东未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2014年4月28日，原告与被告富东置业公司签订了一份《代理合同》，合同约定，原告为甲方，被告富东置业公司为乙方，委托物业名称为天津蓟州北美风情庄园项目；代理方式为乙方将作为此项目的全权总代理进行代理销售，乙方可发展分代理进行销售合作。乙方所发展分销的代理需要与甲方签订三方协议；委托物业价格中约定，乙方销售本项目过程中发生的广告宣传策划费用由甲方承担，费用总额不超过销售额的1%，须由乙方提供方案经甲方确认后方可执行。此外，合同还对房源的控制、付款方式及销售确认、佣金标准及结算、违约责任等条款作了约定。上述《代理合同》签订后，原告按合同约定履行了合同义务，并垫付了相关款项。但是，在合同履行过程中，由于被告富东置业公司未取得商品房销售许可证，导致代理销售工作无法进行。2016年3月16日，原告与被告富东置业公司签订了《天津蓟州北美风情庄园解除协议》（以下简称《解除协议》），该协议约定，甲方：富东置业公司（以下简称甲方），乙方：仁道公司（以下简称乙方）；就甲乙双方于2014年4月28日签订的关于甲方委托乙方代理销售位于天津市蓟县灵气山下的“天津蓟州北美风情庄园”项目的《代理合同》事宜，双方本着坦诚真挚、互相理解、及时快速解决问题的原则，协商同意达成如下协议：1、自2015年11与12日起双方解除2014年4月28日签署的《代理合同》，及其一切相应附件同时终止（注：《代理合同》终止日期为2015年5月1日，但实际合作终止日为2015年11月12日）；2、甲方委托乙方在《代理合同》履行期间垫付项目运行产生的广告策划公司外包费用、售楼处装修包装费用、户外广告位租赁及制作安装费用、项目咨询费用；3、因甲方在《代理合同》履行期间未能取得商品房销售许可证导致乙方无法正常销售，因此甲方愿意承担乙方在履行《代理合同》期间产生的售楼处日常运行费用并愿意额外补偿乙方的经济损失；4、甲方至终止《代理合同》时共计欠付乙方款项2906226.18元，具体明细如下：（1）垫付费用：1652193元（广告策划公司外包费用500000元、售楼处装修包装费用651251元、户外广告位租赁及制作费用459346元、项目咨询费用41596元），（2）承担售楼处日常运行费：691537.79元（人员成本费用686915.29元、办公成本费用4622.5元），（3）补偿乙方损失费用：562495.39元（注：补偿损失费用=2313730.19*0.02%*12=562495.39），并附由被告富东置业公司加盖公章的美利山费用明细汇总一份；5、以上款项甲、乙双方同意按照以下方式结算，富东置业公司于本协议签订后三个月内以现金方式支付人民币共计2906226.18元；6、如甲方未按本协议约定按期给付以上款项，按实际应付款项总额的月息2%的违约金给付乙方；7、以上应付款项的税费由甲方负责。该协议还约定了其他事项。被告富东置业公司在甲方处加盖了印章，被告孟召东签字，原告在乙方处加盖了印章。2016年3月16日，被告孟召东向原告出具了一份《担保函》，承诺以个人和家庭财产对被告富东置业公司依据上述《解除协议》所负的债务承担连带责任保证，并承诺若被告富东置业公司不能按期偿还，其本人无条件承担代偿义务。逾期偿还的，自逾期之日起每月按担保金额的3%承担违约金；担保金额为2906226.18元；担保期限为5年。庭审中，被告富东置业公司对其主张未提供证据。本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。本案中，原告仁道公司与被告富东置业公司之间虽然以代理合同的形式签订了关于天津蓟州北美风情庄园销售合同，但从合同约定的内容来看，其性质更接近委托合同，因此，本案应认定为委托合同纠纷。该合同系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效的。本案当事人争议的焦点是原告主张的金额为2906226.18元的各种费用是否全部由被告富东置业公司给付原告。对此，本院认为，由于双方于2014年4月28日订立的代理合同无法继续履行，原告与被告富东置业公司于2016年3月16日签订了天津蓟州北美风情庄园《代理合同》解除协议，该协议亦是协议双方的真实意思表示，对协议双方具有约束力。该协议对原告因代理行为为被告富东置业公司垫付的费用明细、金额（2906226.18元）及还款期限有明确的约定，被告富东置业公司应按照解除协议约定的金额和期限履行义务，其在期限届满后未履行义务，系违约行为，应承担违约责任。原告要求被告富东置业公司支付垫付款2906226.18元的诉讼请求，有事实依据，本院予以支持。原告要求被告富东置业公司自2016年6月17日起至实际给付之日止向原告支付利息（以2906226.18元为基数，按照月息2%计算）的诉讼请求，符合解除协议中关于违约责任的约定，亦不违反法律规定，对原告的该项请求，本院予以支持。被告孟召东于2016年3月16日为原告出具的担保函，系其真实意思表示，表明其自愿对被告富东置业公司在《解除协议》中约定的债务承担连带责任保证，该担保函对担保的主债务金额（2906226.18元）、利息及担保期限均有明确约定，现原告起诉未超过保证期间和担保范围，故原告要求被告孟召东对垫付款项及逾期利息承担连带保证责任的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。被告富东置业公司关于人员工资、办公费、咨询费等的抗辩意见，与涉诉《解除协议》中关于垫付款项的约定明显不符，故其抗辩主张，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。被告孟召东经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应自行承担相应的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百九十七条、第三百九十八条、第四百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天津富东置业有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告天津仁道房地产经纪有限公司垫付款2906226.18元；二、被告天津富东置业有限公司于本判决生效之日起七日内向原告天津仁道房地产经纪有限公司支付利息（以2906226.18元为基数，自2016年6月17日起至实际给付之日止，按照月息2%计算）；三、被告孟召东对上述第一项、第二项确定的给付内容承担连带责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40280元，由被告天津富东置业有限公司、孟召东共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  张 德审 判 员  尹作祥人民陪审员  张长利二〇一八年六月十九日书 记 员  李 阳附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第三百九十七条委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。