江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终1447号
上诉人（原审被�）上海华诚经贸集团有限公司，住所地在上海市金山区枫泾镇泾商路99弄7105号302室。
法定代表人杨波，该公司董事长。
委托代理人姚遥，上海尧正律师事务所律师。
委托代理人成华江，上海尧正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江苏舜天汉唐贸易有限公司，注册地在江苏省无锡市中山路278号中发大厦9楼，实际经营地在江苏省南京市北京东路22号和平大厦18楼。
法定代表人叶贵宏，该公司总经理。
委托代理人叶光华，江苏诺法律师事务所律师。
委托代理人陈海麟，江苏诺法律师事务所实习律师。
原审被告中瑞信融资担保有限公司，住所地在北京市东城区安定门西滨河路9号中成大厦901室，实际经营地在北京市东城区广渠门路55号（金桥国际酒店公寓A座2111）。
法定代表�汪礼彬，该公司董事长。
委托代理人苏庄，该公司法律事务部总监。
原审被告张金富，男，1962年2月22日生。
原审被告陈亚光，男，1975年3月3日生。
上诉人上海华诚经贸集团有限公司（以下简称华诚公司）因与被上诉人江苏舜天汉唐贸易有限公司（以下简称舜天汉唐公司）、原审被告中瑞信融资担保有限公司（以下简称中瑞信担保公司）、张金富、陈亚光委托合同纠纷一案，不服南京市玄武区人民法院（2015）玄商初字第574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华诚公司的委托代理人姚遥、成华江，被上诉人舜天汉唐公司的委托代理人叶光华、陈海麟，原审被告中瑞信担保公司的委托代理人苏庄到庭参加了诉讼，原审被告张金富、陈亚光经本院通知未到庭参加诉讼�本案现已审理终结。
舜天汉唐公司一审诉称：2014年10月29日，舜天汉唐公司与华诚公司签订了一份《委托代理进口协议》，11月14日又签订了一份《补充协议》。华诚公司委托舜天汉唐公司以90天远期信用证付款方式代理进口货物。为保证上述合同的履行，中瑞信担保公司、张金富、陈亚光分别向舜天汉唐公司出具担保函，为华诚公司的付款义务提供连带保证。后舜天汉唐公司代理华诚公司进口40桶OCP粘度指数抗磨添加剂，总价款为151.6万美元。华诚公司仅支付了开证保证金1421250元，拒绝支付海关相关费用，致该批货物尚未清关。现信用证期限已到，舜天汉唐公司通知华诚公司提货付款，华诚公司未履行义务，故请求判令：1.华诚公司支付货款9414360元及利息（以9414360元为基数，从2015年3月23日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）；2.华诚公司支付代理费120805.28元及利息（以120805.28元为基数，从立案之日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付之日止）；3.华诚公司支付违约金188287.2元；4.华诚公司支付律师代理费35.9万元；5.中瑞信担保公司、张金富、陈亚光对华诚公司的上述债务承担连带保证责任。
华诚公司一审辩称：舜天汉唐公司延期开具信用证，导致错过了处理货物及付款的时机。按照约定，货权归舜天汉唐公司所有，舜天汉唐公司可以没收华诚公司已经支付的保证金，自行处理该批货物，故请求驳回舜天汉唐公司的全部诉讼请求。
中瑞信担保公司一审辩称：因舜天汉唐公司违约，应当解除该份合同，由舜天汉唐公司承担违约责任，中瑞信担保公司无需承担担保责任。
张金富、陈亚光一审未提出答辩意见。
一审法院经审理查明：2014年10月29日，舜天汉唐公司与华诚公司签订了一份《委托代理进口协议》（编号：14GIX0521101D）。协议约定：委托方（华诚公司）委托受托方（舜天汉唐公司）以一般贸易进口的方式代理进口货物，具体商品名称、规格型号、数量等详见进口合同约定；委托方同意并授权受托方以受托方的名义全权代理委托方与国外卖方签订的进口合同是本协议不可分割的一部分，委托方完全确认该进口合同的全部内容；受托方办理履行进口合同所需的开立信用证、赎单、海关报关、海关报检、仓储及发运等事宜，全部费用均由委托方承担并按照本协议的规定当即支付；委托方负责对国外厂商的产品品质进行比选，确定进口产品的供货厂商、质量标准、技术规格和数量，受托方不承担可能因质量标准、技术规格和数量不符合要求引起的后果；国外卖方为委托方指定供货商；受托�应根据有关规定办理履行进口合同所需的各种手续；双方约定委托方应在本协议项下签订进口合同后的2个工作日内，按进口合同约定开证总额的15%向受托方支付开证保证金（按人民币6.25元折合1美元的汇率计算，最终在该批货物进口结算时，按实际汇率多退少补）；受托方在收到保证金和委托方提供相关开证资料后的5个工作日内通过银行开出信用证；委托方同意以90天远期信用证为基数，按代理进口货物的实际金额向受托方支付代理费，代理费为进口货款每美元收人民币0.07元；此款随同该批货款一起支付给受托方，此代理费不含受托方实际发生的银行费用，受托方在执行本协议的过程中所产生的所有银行费用均由委托方承担并随同该批货款一起支付给受托方；最终结算时，美元兑换人民币汇率按照受托方实际议付当天议付行公布的汇率计算；本协议结算后受�方开具代理费发票【代理费=信用证付汇金额（美元）×0.07（人民币）＋银行费用】，开代理费发票所产生的税费由委托方承担；受托方在承兑到期之前15个工作日内通知委托方支付，委托方接到通知后起10个工作日内向受托方支付此批货物的全部剩余货款，否则视同委托方放弃此批货物，受托方有权单独即刻处理货物，同时罚没委托方所支付的开证保证金归受托方所有；受托方为履行本代理协议项下的进口业务过程中所产生的开证、议付、承兑等各种银行费用和海关报关、港口卸货、保险费、商检、仓储费用等所有货代费用均由委托方承担，所有的银行费用将随同最后一批货款一起支付给受托方，所有货代费用将由委托方与相关方直接结算；进口关税及进口增值税等须在货物到达卸货港后报关时由委托方直接按时支付给海关；货物到达目的港后，受托方委托货代公司于信用证到期前10个工作日清关（货代由受托方指定），并由委托方支付进口税金；委托方应在受托方对外付汇日前至少5个工作日付清全部应付款项提清全部货物，超出此时间以后的该货物在此仓库所发生的一切情况及由此而引发的责任及损失均与受托方无关，若超过受托方对外付汇日期，委托方仍未支付受托方的全部应付款项，则受托方有权即刻处理货物，同时罚没委托方所支付的开证保证金及其他所付款项归受托方所有，同时向受托方支付进口合同金额2%的违约金等。
同年11月14日，舜天汉唐公司与华诚公司签订了一份《补充协议》。协议约定：委托方（华诚公司）联系人更改为项楠，备用联系人张金富；受托方（舜天汉唐公司）联系人更改为曹川；受托方在信用证承兑到期之前15个工作日内通知委托方支付全部货款，通知方式为短信、微信、电�邮件、特快专递等任意一种方式，委托方接到通知当日起五个工作日内无条件向受托方支付此批货物的全部剩余货款；受托方全部应收款项包括：信用证承兑的全部货款、代理费、银行费用、开代理费发票所产生的税费、违约金、委托方未按时付款受托方处理货物时所产生的税费、为解决委托方与受托方的争议而产生的包括且不限于诉讼费、律师费等。
2014年10月23日，陈亚光向舜天汉唐公司出具担保函，为案涉《委托代理进口协议》提供担保。2014年10月27日，中瑞信担保公司、张金富分别向舜天汉唐公司出具担保函，为案涉《委托代理进口协议》提供担保，担保额度为进口代理总额不超过4000万元人民币。
2014年11月4日，舜天汉唐公司与案外人中国地质矿业石化有限公司（以下简称地矿公司）签订了一份《买卖合同》。合同约定：舜天汉唐公司向�矿公司购买OCP粘度指数抗磨添加剂40桶，CIF上海港，到岸价37900美元／桶，装货期为2014年11月；买方应通过一家卖方认可国际主要银行，以卖方为受益人在2014年11月11日之前开具100%不可撤销90天美元信用证来确认支付条款等。
同年11月6日，华诚公司向舜天汉唐公司支付1421250元开证保证金。11月19日，舜天汉唐公司向华诚公司出具开证确认函，要求华诚公司盖章确认。11月25日，舜天汉唐公司向广发银行南京分行申请开具信用证，金额为151.6万美元，到期日为2015年3月19日，舜天汉唐公司为此支付银行手续费7460.18元、电报费300元和160元，合计7920.18元。2014年12月6日，案涉货物到达上海港口，后放置于上海源鑫国际物流有限公司仓库。华诚公司未在信用证到期前提货付款，2015年3月18日信用证所载款项由银行兑付。因华诚公司未向舜天汉唐公司支付货款并交纳关税等费用，案涉货物一直未办理清关手续。
2015年4月24日，舜天汉唐公司与江苏诺法律师事务所签订了一份《委托代理协议》，委托江苏诺法律师事务所诉讼至一审法院，委托期限至一审终结，律师代理费为35.9万元。
一审审理中，华诚公司认为：1.舜天汉唐公司在2014年11月25日开具信用证系延期开证，导致华诚公司处理货物困难，现要求解除合同，由舜天汉唐公司处置货物，华诚公司承担违约责任；2.实际到港货物的重量与合同约定的重量存在重大差异，并怀疑舜天汉唐公司在单证不符的情况下对信用证进行付款赎单。中瑞信担保公司对舜天汉唐公司提交的担保函中的印章真实性提出异议。舜天汉唐公司则认为，合同约定华诚公司未支付款项，舜天汉唐公司有权处理该批货物，只是一项选择权，现舜天汉唐公司并不选择行使该权利并坚持要求华诚�司继续履行合同。
舜天汉唐公司提出其诉讼请求的构成：1.货款为151.6万美元，2015年3月18日的汇率为6.2418，货款则为人民币9462568.8元，仅主张人民币9414360元；2.代理费为进口货款每美元收取人民币0.07元，151.6万美元进口货款的代理费为人民币106120元，另代理费106120元、银行费用7920.18元、货款逾期利息146176.42元（2015年3月19日至2015年6月20日），三项之和除以（1-税率5.6%）为华诚公司应支付的代理费（包括税、费）120805.28元；3.违约金为9414360元的2%，数额为188287.2元。
华诚公司于2015年10月13日向一审法院提出对《补充协议》中华诚公司原法定代表人的签名进行鉴定，以确定《补充协议》的真实性。
一审法院认为：案涉《委托代理进口协议》合法有效，双方均应按约履行。在该协议签订后，舜天汉唐公司又与华诚公司指定的卖方签订�《买卖合同》，并申请银行开具了信用证且进口货物也已抵达指定港口，但华诚公司除支付了1421250元开证保证金外，未再向舜天汉唐公司支付应付的货款、银行费用等费用，也未向海关等部门支付其它应付费用，违反了协议约定，应当承担相应的违约责任。《委托代理进口协议》约定若超过对外付汇日期，华诚公司仍未向舜天汉唐公司支付应付的全部货款，舜天汉唐公司有权处理货物。该约定系赋予舜天汉唐公司合同解除权，但舜天汉唐公司在本案中不选择行使该权利，仍然要求华诚公司继续履行合同并承担违约责任，系当事人的意思自治，应予准许。故华诚公司应当继续按合同约定向舜天汉唐公司支付货款及代理费，并承担逾期付款的违约责任。
华诚公司提出舜天汉唐公司进口的该批货物重量与合同约定不符、舜天汉唐公司在单证不符的情况下对信用证进行付款赎单，无证据证明，不予采信。案涉《买卖合同》约定，舜天汉唐公司应在2014年11月11日之前开具信用证，但该公司实际委托银行开证的日期已超过约定时间，华诚公司若认为舜天汉唐公司的该行为给其造成了损失，可另行向舜天汉唐公司主张赔偿，但不能以此作为拒绝付款提货的理由。
华诚公司于2015年10月13日提出对《补充协议》中华诚公司原法定代表人签名的真实性进行鉴定，一审法院认为，在无证据证明《补充协议》中华诚公司印章虚假的前提下，华诚公司原法定代表人的签名真实与否并不影响《补充协议》的成立，故对华诚公司的该申请依法不予准许。
有关华诚公司应向舜天汉唐公司支付款项的具体数额如下：
关于货款部分：一、舜天汉唐公司对外支付了151.6万美元货款，按货款对外支付当日（2015年3月18日）的美元兑换人民币的汇率6.2418，货款则为人民币9462568.8元；二、因合同未约定开证保证金如何处理，一审法院认为该保证金应当在合同履行完毕后予以返还，故舜天汉唐公司应当将1421250元开证保证金退还华诚公司。以上两部分相折抵，华诚公司应当支付舜天汉唐公司货款人民币8041318.8元，并自2015年3月23日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付逾期利息。
关于代理费部分：一、《委托代理进口协议》约定，代理费为进口货款每美元收人民币0.07元，应当随同货款一起支付，因此华诚公司还应当向舜天汉唐公司支付代理费人民币106120元；二、该协议约定，代理费不含实际发生的银行费用，银行费用由华诚公司随同货款一起支付给舜天汉唐公司，故华诚公司还应当向舜天汉唐公司支付银行费用7920.18元；三、该协议还约定，协议结算后由舜天汉唐公司开具代理费发票（代理费=信用证付汇金额×0.07＋银行费用），开代理费发票所产生的税费（税率5.6%）由华诚公司承担，故华诚公司应向舜天汉唐公司支付该笔代理费税款6765.1元。综上，华诚公司应当向舜天汉唐公司支付代理费（含税款、银行费用）120805.28元，同时舜天汉唐公司应当向华诚公司开具金额为120805.28元的代理费发票。华诚公司逾期支付代理费，应当自应支付货款之日起向舜天汉唐公司支付逾期付款的利息，但舜天汉唐公司主张自2015年4月29日立案之日起算，应当予以准许。故华诚公司应当以114040.18元为基数，自2015年4月29日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付逾期利息。
关于舜天汉唐公司的其他诉讼请求：一、案涉《委托代理进口协议》约定，超过受托方对外付汇日期，委托方仍未支付应付款项的，受托方有权处理货物�罚没保证金及其他所付款项，同时委托方还应当支付进口合同金额2%的违约金。即该协议约定的违约金的适用，应当为舜天汉唐公司行使了合同解除权自行处理了货物后，要求华诚公司承担的违约责任。现舜天汉唐公司选择要求华诚公司继续履行合同，故对其要求华诚公司支付该约定违约金的主张不予支持。二、案涉《补充协议》约定为解决双方争议所产生的律师费用由华诚公司承担，故华诚公司应当承担舜天汉唐公司为本案诉讼而支付的律师代理费。现舜天汉唐公司为本案支付了35.9万元律师代理费，该费用相较于江苏省律师费收费标准明显偏高，应当予以调整，应依法调整为16.4万元。三、中瑞信担保公司对担保函公章的真实性提出异议，但未提出相应的证据证明，故对其抗辩理由不予采信，其应在以上华诚公司的付款义务范围内承担连带付款责任。四、张金富、陈亚光出具担保函为华诚公司的付款义务承担连带保证责任，故应当在以上华诚公司的付款义务范围内承担连带付款责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百零五条、《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、上海华诚经贸集团有限公司于判决生效之日起十日内给付江苏舜天汉唐贸易有限公司货款8041318.8元，并自2015年3月23日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准支付利息；二、上海华诚经贸集团有限公司于判决生效之日起十日内给付江苏舜天汉唐贸易有限公司代理费（含税款、银行费用）120805.28元，并自2015年4月29日起至实际付款之日止，以114040.18元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准支付利息；三、在上海华诚经贸集团有限公司支付以上第一、二项款项同时，江苏舜天汉唐贸易有限公司应当向上海华诚经贸集团有限公司交付40桶OCP粘度指数抗磨添加剂及金额为120805.28元的代理费发票；四、上海华诚经贸集团有限公司于判决生效之日起十日内给付江苏舜天汉唐贸易有限公司律师代理费16.4万元；五、中瑞信融资担保有限公司、张金富、陈亚光对上海华诚经贸集团有限公司以上第一、二项付款义务承担连带还款责任；六、驳回江苏舜天汉唐贸易有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费82295元、保全费5000元，合计87295元，由江苏舜天汉唐贸易有限公司负担14335元，上海华诚经贸集团有限公司负担72960元。
华诚公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决事实认定错误。1.《委托代理进口协议》三次约定“舜天汉唐公司有权处理货物”，应是双方对于华诚公司违约时，解决合同争议的唯一途径。一审判决认为该条款系赋予舜天汉唐公司合同解除权，属事实认定错误。2.舜天汉唐公司未按协议约定时间开出信用证，导致该批货物到港比预计时间晚，错过了装箱时间，最终无法出售。二、一审判决适用法律错误。《补充协议》关于联系人的变更、律师费的约定以及开证确认函上的印章均存疑，故华诚公司一审申请对《补充协议》中签名的真实性进行鉴定，但一审法院未予准许，违反法律规定。三、一审判决遗漏华诚公司提出的货物质量瑕疵问题。综上，请求撤销一审判决，诉讼费用由舜天汉唐公司负担。
被上诉人舜天汉唐公司答辩称：一、案涉《委托代理进口协议》中关于“舜天汉唐公司有权处理货物”的约定是指在华诚公司拒绝支付货款的情形下，舜天汉唐公司因此而获得解除合同的权利，即有权选择要求华诚公司继续履行合同或解除合同。华诚公司因违约，不具备合同解除权，故其要求解除合同的请求不能成立。二、华诚公司一审仅对案涉《补充协议》的形成过程有异议，并未对印章提出异议，故其在二审不应再提出印章有问题。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持一审判决。
原审被告中瑞信担保公司述称：担保函上加盖的其公司印章不是备案的公章，其余意见同华诚公司的上诉意见。
原审被告张金富、陈亚光未提交意见。
各方当事人二审均未提交新的证据。
各方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。
二审另查明：华诚公司二审陈述，其名下的公章都有编号，《补充协议》中的公章没有编号，故该公章在无需鉴定的情形下，即可确认虚假，华诚公司因此再次申请对《补充协议》中该公司原法定代表人签名的真实性进行鉴定；华诚公司认为其曾口头通知舜天汉唐公司取消交易。
经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：一、舜天汉唐公司要求继续履行合同是否应予支持；二、一审法院未准许华诚公司的鉴定申请是否违反法律规定。
本院认为：
关于第一个争议焦点。各方的主要分歧在于对案涉《委托代理进口协议》中约定“舜天汉唐公司有权处理货物”的条款作何种理解。舜天汉唐公司认为，该条款赋予其合同解除权。华诚公司、中瑞信担保公司认为该条款是指在华诚公司未按期支付货款时，合同解除的条件即成就，舜天汉唐公司应自行处理该批货物。本院认为，当事人享有约定的合同解除权应以双方约定合同解除条款为前提。本案中，舜天汉唐公司与华诚公司约定：“若超过受托方对外付汇日期�委托方仍未支付受托方全部的应付款项，则受托方有权即刻处理货物”。该条款仅是双方为进一步保障舜天汉唐公司的款项回收利益而设定，并未提及合同的解除权，故各方当事人关于该条款系解除合同之约定的意见，没有事实依据，本院均不予采信。现华诚公司未按约履行付款义务，舜天汉唐公司要求其支付货款，具有事实与法律依据，应予支持。一审法院判决华诚公司给付舜天汉唐公司货款、代理费（含税款、银行费用）及利息，并无不当。华诚公司认为其曾口头通知舜天汉唐公司取消交易，但其未能提供证据证实，且舜天汉唐公司对此亦不予认可，因此，华诚公司此节抗辩意见不予采信。
关于第二个争议焦点。依据法律规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。本案中，《补充协议》上不仅有华诚公司原法定代表人李云庚的签名，还加盖有华诚公司的印章。华诚公司辩称其没有《补充协议》上的印章，但未能提交证据证明该印章系伪造，因此，该印章的真实性应予以确认。在该印章真实性得以确认的情形下，案涉《补充协议》已经成立并生效，李云庚的签名是否真实，不影响该《补充协议》的成立与否及效力。因此，一审法院未准许华诚公司的鉴定申请并无不当。对于华诚公司二审提出的鉴定申请，本院亦依法不予准许。
关于律师代理费的问题，因案涉《补充协议》对此有明确约定，因此一审法院判决华诚公司承担该项费用具有事实依据，并无不当。
华诚公司要求撤销一审判决第三、五项，因上述判决内容均无需华诚公司履行，其要求撤销无法律依据。
关于华诚公司认为一审法院未查明货物质量瑕疵的�题，本院认为，华诚公司一审中并未提交关于货物质量瑕疵方面的证据，故一审判决未予理涉并无不当。关于华诚公司认为舜天汉唐公司迟延开具信用证的问题，本院认为，华诚公司未提交证据证明因舜天汉唐公司迟延开具信用证的行为导致其错过装箱时间，从而无法出售，应承担举证不能的不利后果。
关于中瑞信担保公司对担保函该公司公章的真实性提出异议的问题，因其未提起上诉，且未提供相应的证据证明，故对该意见不予采信。
综上，华诚公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理结果并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳�上诉，维持原判决。
二审案件受理费70083元，由上诉人上海华诚经贸集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏 雷
代理审判员 徐岩岩
代理审判员 陈宏军
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 陈 丹
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。