山东省聊城市东昌府区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊东民初字第13号
原告刘云飞，男，汉族，自由职业。
被告山东华胶饮品有限公司，住所地：聊城经济技术开发区中华南路6号。
法定代表人刘凯胜，董事长。
委托代理人李兆伟，该公司人力资源部经理。
委托代理人杨绘波，该公司综合办公室主任。
原告刘云飞诉被告山东华胶饮品有限公司（以下简称华胶公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告刘云飞、被告华胶公司委托代理人李兆伟、杨绘波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘云飞诉称：2013年11月9日，原告进入华胶公司从事警卫工作，双方形成劳动关系。双方约定月工资1400元。原告接受同事王某乙的管理，王某乙或者当班员工在记事本上记录考勤情况。原告每天工作8小时，每周平均工作时间为56小时，超过部分应视为延长工作时间，被告应支付加班费。被告自用工之日起超过一个月未与原告订立书面劳动合同，也未书面通知原告签订书面劳动合同。因被告未依法为原告缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬，原告于2014年3月31日向被告提交书面辞职通知。经协商，原告正式离职时间为2014年4月30日，后原告补签了员工辞职申请书，并办理了工作交接。聊城市高新区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书在认定事实、适用法律方面均有错误。综上，请求法院依法判令被告：1、为原告出具解除劳动合同的书面证明；2、支付加班费、未签订书面劳动合同双倍工资15453元；3、支付经济补偿金876元；4、支付未缴纳社会保险费损失3193.5元；5、承担案件受理费。
被告华胶公司辩称：答辩人与原告之间是劳务关系而非劳动关系。2013年11月9日至2014年4月30日原告在答辩人处从事警卫巡逻工作。警卫室一天三班，每班两人，值班的两人交替巡逻。答辩人多次要求与原告签订劳动合同，但原告拒不签订。原告每天工作八小时，一周工作七天，没有节假日。答辩人未给原告缴纳社会保险。原告并未提交辞职申请表，突然不到公司上班。原、被告双方约定月工资1400元，因原告存在请假情况，所以扣发了部分工资。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年11月9日，刘云飞进入华胶公司工作，从事厂区巡逻和登记进出厂区车辆等安保工作，双方约定月工资1400元。刘云飞所在岗位采取每天三组人员交替轮换工作制，每组两人，每组每天工作8小时，每周工作7天，每周工作56小时，节假日照常上班。华胶公司未与刘云飞签订书面劳动合同，亦未为劳动者刘云飞缴纳社会保险。2014年4月30日刘云飞以用人单位没有为其缴纳社会保险为由辞职。刘云飞辞职前领取到的月平均工资为1350.6元。
2014年9月30日刘云飞向聊城高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提起仲裁申请。2014年11月30日仲裁委作出仲裁裁决，认定刘云飞自2013年11月5日进入华胶公司工作，任门卫，于2014年3月31日提出辞职。期间因刘云飞原因未签订劳动合同。华胶公司不存在拖欠刘云飞工资和加班费情况。刘云飞离职后华胶公司未支付经济补偿金。裁决内容为：华胶公司于裁决书生效后十日内支付刘云飞经济补偿金700元，驳回刘云飞的其他诉讼请求。刘云飞不服仲裁裁决，诉至本院。
以上事实有营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、公民身份证复印件、银行卡历史交易明细、工作服、照片、仲裁裁决书、当事人陈述等证据在卷佐证，以上证据真实、合法，与案件有关联，可以证明本案事实，其证明效力应予确认。
本院认为，关于是否形成劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中，原告于2013年11月9日开始向华胶公司提供劳动，双方形成实际用工关系，应认定双方建立了劳动关系。被告华胶公司辩称双方系劳务关系的意见，不具备事实和法律依据，本院不予支持。
关于加班费问题：《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时、每周工作40小时。”本案中，原告刘云飞每周工作7天，每天工作8小时，一周工作56小时，超过平均每周工作时间不得超过四十小时的规定，对原告刘云飞加班的事实本院予以认可，原告每周加班两天。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”原告每周加班2天，且每周均系休息日加班，华胶公司应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。另外，原告工作期间，法定节假日5天，分别为元旦1天（星期三）、春节3天（星期五、六、日）、清明节1天（星期六），该5天华胶公司应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。刘云飞在华胶公司工作23周，刘云飞的休息日加班费为5712.88元（1350.6元÷21.75天/月×200%×46天）。工作期间法定节假日5天应支付300%的加班费，其中，刘云飞5天的法定节假日与休息日重合3天，该3天应按100%计算；与正常工作日重合2天，应按200%计算，法定节假日加班费为434.6元（1350.6元÷21.75天/月×200%×2天+1350.6元÷21.75天/月×3天）。综上，被告华胶公司应支付刘云飞的加班费为6147.48元；本案中，刘云飞要求被告支付其加班费4851元，不违反法律规定，本院予以认可。
关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告华胶公司称因刘云飞原因未签书面劳动合同，证据不足，本院不予采信。刘云飞在华胶公司工作5.7个月，已领取月平均工资1350.6元，平均每月的加班费为1078.51元(6147.48÷5.7个月），刘云飞月平均收入应为2429.11元（1350.6元+1122.1元），故华胶公司应支付双倍工资为22833.63元（2429.11元/月×4.7个月×2倍），扣除已经支付的工资6347.8元（1350.6元×4.7个月），还需支付16485.83元。原告主张被告支付未签书面劳动合同的工资11485元，不违反法律规定，本院予以认可。
关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：。（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的;。”本案中，刘云飞以华胶公司未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，该情形符合用人单位向劳动者支付经济补偿金的条件，故华胶公司应当支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，刘云飞在华胶公司工作不足半年，其要求华胶公司支付半个月的经济补偿金876元，不违反法律规定，本院予以支持。
关于解除劳动关系的证明问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，原、被告双方劳动关系已经解除，故原告要求被告华胶公司出具解除劳动合同的书面证明，存在事实和法律依据，本院予以支持。
关于社会保险问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”本案中，原告刘云飞主张的社会保险，依法应通过社保部门予以解决。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十一条、第四十六条、第四十七条第一款、第五十条第一款、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条之规定，判决如下：
一、被告山东华胶饮品有限公司为原告刘云飞出具书面解除劳动合同证明；
二、被告山东华胶饮品有限公司支付原告刘云飞加班费4851元；
三、被告山东华胶饮品有限公司支付原告刘云飞未签订书面劳动合同的双倍工资11485元；
四、被告山东华胶饮品有限公司支付原告刘云飞经济补偿金876元；
五、驳回原告刘云飞的其他诉讼请求。
上述第一、二、三、四项于本判决生效后十日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告山东华胶饮品有限公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 王 进
审 判 员 席守田
人民陪审员 王风兰
二〇一五年十一月二日
书 记 员 田 振