昆明铁路运输中级法院
民 事 判 决 书
（2014）昆铁中民初字第3号
原告：中铁八局集团昆明铁路建设有限公司。住所地：昆明市官渡区春城路***号。
法定代表人：徐明辉，该公司董事长。
委托代理人：宋琛琛，该公司职工。特别授权代理。
委托代理人：薛昆余，云南鼎兴律师事务所律师。特别授权代理。
被告：涿鹿合符发展建设投资有限公司。住所地：河北省涿鹿县涿鹿镇隆都路怡馨小区*号楼。
法定代表人：石丽霞，该公司总经理。
委托代理人：王成岩，辽宁古塔律师事务所律师。特别授权代理。
原告中铁八局集团昆明铁路建设有限公司（以下简称铁建公司）诉被告涿鹿合符发展建设投资有限公司（以下简称合符公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2014年4月9日立案受理，依法组成合议庭，于2014年6月26日公开开庭进行了审理。原告铁建公司的委托代理人宋琛琛、薛昆余及被告合符公司的委托代理人王成岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告铁建公司诉称：2011年7月，铁建公司与西部发展建设投资有限公司（以下简称西部公司）签订《建设工程施工合同》，约定由铁建公司承包河北省涿鹿县轩辕路东延道路建设工程。铁建公司进场施工3个月后，由于西部公司的原因，双方终止了合同，由合符公司负责继续施工。同时，西部公司与铁建公司、合符公司三方协商一致，由合符公司支付铁建公司工程款1824.3118万元。铁建公司与合符公司于2012年1月13日签订了《涿鹿县轩辕路东延道路建设工程工程结算款支付协议》（以下简称《支付协议》），约定合符公司应于2012年2月29日前付清全部工程款，每逾期一天合符公司将向铁建公司支付1万元／天的违约金，直至款项支付完毕为止。协议签订后，合符公司仅在2012年2月19日向铁建公司支付了150万元工程款。现铁建公司诉至法院，请求依法判令被告支付尚欠的工程款1674.3118万元，支付1万元／天的违约金共计846万元，诉讼费由被告承担。
被告合符公司辩称：1.铁建公司对《支付协议》中委托合符公司向涿鹿县本地债权人支付的593.4193万元没有诉权。2.违约金约定过高。3.铁建公司与签订《支付协议》的主体不一致。
原告铁建公司为支持其诉讼请求提交了以下证据材料：
1.铁建公司的企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人资格证明（均系复印件），以证明铁建公司的经营范围和主体资格。
2.《建设工程施工合同》，以证明涉案工程的来源。
3.《关于与涿鹿县轩辕路东延道路建设工程原施工方结算工程款的函》，以证明铁建公司与合符公司结算的原因。
4.《支付协议》，以证明铁建公司与合符公司关于工程款金额、支付方式、支付期限以及违约责任的具体约定。
5.中国银行“网上银行电子回单”、中国银行“汇兑来账通知单”，以证明合符公司已经向铁建公司支付工程款150万元。
6.《公证书》、《催款函》，以证明铁建公司曾于2013年12月20日向合符公司催款的事实。
经质证，被告合符公司对上述证据的真实性均无异议，但认为依照《支付协议》的约定，铁建公司对其委托合符公司向涿鹿县本地债权人支付的欠款部分没有诉权；违约金约定过高，应予调整。
原告铁建公司申请本院向涿鹿县工商行政管理局调取合符公司的工商登记信息，以证明合符公司的工商登记档案可能存在变更的情况。经本院委托涿鹿县人民法院调查，调取到合符公司的《股东会决议》、《董事会决议》、《有限责任公司变更登记审核表》。经质证，原告铁建公司、被告合符公司对上述证据的真实性均无异议。
本院认为，合符公司对铁建公司提交以及申请调取的证据的真实性均无异议，本院均予以采信。
被告合符公司提交《付款委托书》五份以及《收条》一份，以证明依据《支付协议》的约定，铁建公司委托合符公司向涿鹿县本地债权人支付欠款，并且合符公司已对部分欠款进行了支付。经质证，铁建公司对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。
根据本院采信的原、被告双方所提供的证据材料，本院确认如下案件事实：2011年7月，铁建公司与西部公司签订《建设工程施工合同》，约定由铁建公司承包河北省涿鹿县轩辕路东延道路建设工程，铁建公司进场施工3个月后，双方终止了合同。经西部公司与铁建公司、合符公司三方协商一致，由合符公司作为涿鹿县轩辕路东延道路建设工程的总承包方，对铁建公司之前的施工部分进行工程量和工程款的核定，并由合符公司根据核定结果向铁建公司支付工程款。2012年1月13日，铁建公司与合符公司签订了《支付协议》，约定合符公司对铁建公司进行工程结算款的全额支付，其中，150万元由合符公司在签订《支付协议》当日直接汇入铁建公司的账户；铁建公司在涿鹿县本地发生的欠款共计593.4193万元，由铁建公司出具付款委托，由合符公司负责支付；剩余工程款1080.8925万元于2012年2月29日前一次性支付完毕，若不能按期支付，每逾期一天合符公司将向铁建公司支付1万元／天的违约金，直至款项支付完毕。《支付协议》签订后，合符公司已向铁建公司支付了150万元，并已向涿鹿县本地债权人蒲智峰支付了欠款415000元。
另查明，中铁八局集团昆明铁路建设有限公司京北（涿鹿）新城建设工程指挥部为铁建公司不具备法人资格的下属机构，铁建公司为《支付协议》的合同当事人。
综合原告的起诉、被告的答辩以及双方当事人举证、质证的情况，本院认为，本案双方当事人诉讼的争议焦点是：1.铁建公司对其委托合符公司向涿鹿县本地债权人支付的欠款是否有诉权；2.是否应追加西部公司为本案被告；3.双方约定的违约金是否过高。
一、关于铁建公司对其委托合符公司向涿鹿县本地债权人支付的欠款是否有诉权的争议。
铁建公司认为，委托付款并没有转移债务，其对这部分欠款仍然有权起诉。合符公司则辩称，《支付协议》中约定铁建公司出具付款委托的所有债务（共计593.4193万元）全权转移给了合符公司，铁建公司不再承担债务责任，并且有蒲智峰等债权人签字确认的《付款委托书》，因此，铁建公司对其委托付款的欠款没有诉权。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八十四条规定，“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”。而《支付协议》仅为铁建公司和合符公司之间的约定，没有得到债权人的同意，蒲智峰等人签字的《付款委托书》中亦没有明确债务转移的约定，合符公司只是受铁建公司的委托向蒲智峰等人支付欠款。因此，铁建公司对涿鹿县本地债权人的债务并没有转移给合符公司，其仍应对债权人负有偿付欠款的义务，扣除合符公司已代为向蒲智峰支付的415000元，其余部分不能因为委托付款合同而与合符公司欠付铁建公司的工程款相抵扣，铁建公司对合符公司尚未支付的款项仍有诉权。因此，本院对合符公司的上述抗辩意见不予支持。
二、关于是否应追加西部公司为本案被告的争议。
铁建公司认为，西部公司已经将债务转移给合符公司，合同义务应由合符公司承担。合符公司则认为，其只是接受西部公司的委托向铁建公司支付工程款，应当追加西部公司为本案被告。本院认为，《关于与涿鹿县轩辕路东延道路建设工程原施工方结算工程款的函》及《支付协议》证实西部公司、合符公司与铁建公司在铁建公司退出工程后进行了三方协商，三方对于由合符公司与铁建公司进行工程款结算并向铁建公司支付工程款的事宜已经达成一致意见。《支付协议》中不仅约定了由合符公司向铁建公司付款，而且还约定了合符公司如果不能按期支付则应承担违约责任。因此，西部公司已经退出了原合同关系，而合符公司作为工程的总承包方，在经铁建公司同意后成为债务的受让人，与铁建公司之间形成新的债权债务关系，铁建公司作为债权人应直接向合符公司主张权利。因此，本院对合符公司要求追加西部公司为本案被告的请求不予支持。
三、关于双方约定的违约金是否过高的争议。
铁建公司要求合符公司按照《支付协议》的约定支付自2012年2月29日起至款项付清之日止的违约金，而合符公司认为违约金约定过高，请求予以调整。《支付协议》中约定，铁建公司委托合符公司支付涿鹿县本地欠款593.4193万元，剩余工程款1080.8925万元于2012年2月29日前一次性支付完毕，若不能按期支付，每逾期一天合符公司将支付铁建公司1万元／天的违约金，直至款项支付完毕。据此，双方并没有对委托合符公司支付的593.4193万元部分约定履行期限和违约金，而仅对1080.8925万元的逾期支付约定了违约金。因此，违约金的计算基数应为1080.8925万元。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，双方约定的违约金超过银行同期同类贷款利率的百分之三十，过分高于造成的损失，应予以适当减少。因此，本院对铁建公司要求合符公司按照约定支付违约金的诉讼请求不予支持。
综上，本院依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《诉讼费用交纳办法》第六条、第十三条、第二十九条第二款之规定，判决如下：
一、被告涿鹿合符发展建设投资有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告中铁八局集团昆明铁路建设有限公司工程款人民币1632.7887万元。
二、被告涿鹿合符发展建设投资有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告中铁八局集团昆明铁路建设有限公司自2012年3月1日起至本判决生效之日止以每天人民币2300元计算的违约金。
三、驳回原告中铁八局集团昆明铁路建设有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费167816元，由原告中铁八局集团昆明铁路建设有限公司承担46047元，由被告涿鹿合符发展建设投资有限公司承担121769元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审判长 杨云斌
审判员 杨光道
审判员 王 佳
二〇一四年七月二十九日
书记员 刘小路
书记员 苏 旭