陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民一终字第00583号
上诉人（原审被告）王凯，男，生于1985年11月20日，汉族。
被上诉人（原审原告）田玲，女，生于1970年10月16日，汉族。
委托代理人杨诚发，南郑县大河坎法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李文军，男，生于1984年6月20日，汉族。
被上诉人（原审被告）陕西万泰建设实业有限公司。
法定代表人何祥，该公司执行董事。
委托代理人任继峰，陕西万泰建设实业有限公司职员。
上诉人王凯与被上诉人田玲、李文军、陕西万泰建设实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2014）汉台民初字第00960号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王凯、被上诉人田玲及其委托代理人杨诚发、被上诉人李文军、被上诉人陕西万泰建设实业有限公司的委托代理人任继峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年8月17日被告王凯雇佣原告为其承包的陕西万泰建设实业有限公司开发的康居城地下车库墙面打腻子、打磨等粉刷内墙工程干活，口头约定每天100元。下午四时许，原告和工友一同站在施工架子上的油漆桶上，用砂纸打磨墙面，不慎从油漆桶上摔下受伤。被告王凯之父等人将原告送到市中心医院进行治疗，经诊断：1、颅脑损伤：脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、头皮挫裂伤。2、腰1椎体压缩性骨折、腰1-3椎体左侧横突骨折。住院28天。出院时医嘱：出院后卧床休息，同轴翻身，术后两月带腰围下地，定期来院复查，避免弯腰及负重。原告住院期间一直由家人护理。其伤情经陕西汉航法医司法鉴定所鉴定为一处八级和一处十级伤残；二次手术治疗费约6000元，住院时间为20天左右。住院期间被告王凯支付医疗费4400元及门诊费590.32元，共4990.32元。
原审另查明，王凯所承包的工程系被告陕西万泰建设实业有限公司开发的康居城底下车库墙面打腻子、打磨等粉刷内墙工程，该工程由陕西万泰建设实业有限公司承包给被告李文军，李文军将部分工程分包给了被告王凯。被告王凯、李文军均无相关内墙粉刷、抹灰作业分包企业资质。
原审法院认为，本案被告王凯雇佣原告为其承包的工程进行施工，原告站在架子上的油漆桶上施工，不慎从油漆桶上摔下受伤。原告的致害行为是发生在雇员从事职务活动中，其行为是为雇主服务，相关安全设备是由雇主提供，受雇主的指示、监督，雇主对雇员的职务行为可以控制及防范，因此，雇主对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护义务。被告王凯未尽到对雇员的安全注意和劳动保护义务，依法应当承担主要赔偿责任，亦应承担60%的责任。原告作为一个具有完全民事行为能力的人，长年从事墙面打腻子、打磨工作，知道工作中存在相关危险，而站在架子上的油漆桶上施工，没有尽到应有的安全注意义务，也应承担一定的责任，酌定为10%的责任。被告陕西万泰建设实业有限公司与被告李文军系承揽合同关系，陕西万泰建设实业有限公司明知李文军并无抹灰作业分包企业资质而仍交其施工，具有选任过失之责，陕西万泰建设实业有限公司应承担一定的赔偿责任，具体比例酌定为15%。被告李文军与王凯系承揽合同关系，自己承揽陕西万泰建设实业有限公司车库墙面工程后明知王凯并无抹灰作业分包企业资质而仍交其施工，具有选任过失之责，亦应承担一定的赔偿责任，具体比例酌定为15%。原告请求按100元／天计算误工费，但未提供相应证据，酌定为80元／天；原告请求护理费按100元／天计算，但未提供相应证据，但其住院护理系客观事实，酌定为80元／天；原告请求赔偿交通费105元，但提供相关票据关联性、真实性不足，而受害人及陪护产生交通也属客观事实，酌定为70元。对原告田玲诉请的赔偿范围和数额，经依法核定为：医疗费24771.67元（其中住院医疗费23757.81元、门诊费423.54元，王凯支付门诊费590.32元、住院费4400元）、误工费10560元（132天×80元／天）、护理费3840元（48天×80元／天）、住院伙食补助费1440元（48天×30元／天）、营养费960元（48天×20元／天）、残疾赔偿金39018元（6503元／年×20年×30%）、交通费70元、鉴定费1300元。共计81959.67元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告王凯赔偿原告田玲各项损失费81959.67元的60%，即49175.80元（扣除已经支付的门诊费590.32元、住院费4400元），尚应支付44185.48元；被告李文军赔偿原告田玲各项损失费81959.67元的15%，即12293.95元；被告陕西万泰建设实业有限公司赔偿原告田玲各项损失费81959.67元的15%，即12293.95元；其余8195.97元由原告田玲自行负担。限判决生效之日起30日内赔付清结。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费850元，被告王凯负担510元，被告李文军、陕西万泰建设实业有限公司各负担128元，其余84元由原告自行负担。
宣判后，王凯不服原审判决，向本院提起上诉称，陕西万泰建设实业有限公司明知道李文军是无资质的承包人却将工程承包给自然人李文军，上诉人刚刚从事建筑行业两个月，更没有资格承包工程。事发后李文军和陕西万泰实业有限公司隐瞒事实，推脱责任说是上诉人未及时报告导致不能向保险公司理赔，事实上李文军事发后第一时间就知道了。原审将上诉人定为最大责任人不公平。田玲当天在工地平地走路都摔跤两次，本身可能带病干活，且田玲擅自去楼梯处干活，她对自己受伤应当负主要责任。田玲所做的手术可做可不做，田玲坚持要做手术，增加不必要的经济负担。请求二审依法改判被上诉人田玲承担50%的责任，被上诉人李文军和陕西万泰建设实业有限公司承担50%的责任，并由被上诉人承担一、二审案件诉讼费。
被上诉人田玲答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人上诉请求。
被上诉人李文军答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人上诉请求。
被上诉人陕西万泰建设实业有限公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人上诉请求。
根据双方当事人的一致陈述，二审另查明，2013年8月21日下午四时许，被上诉人田玲和工友一同站在康居城地下车库楼梯口施工架子上的油漆桶上，用砂纸打磨墙面，不慎从油漆桶上摔下受伤。
原审认定的其他事实有各方当事人的陈述及提交的证据在卷，并经原审庭审举证、质证，依法予以确认。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案各方当事人对上诉人王凯雇佣被上诉人田玲为其所承包的工程提供劳务这一事实均无异议，上诉人称被上诉人田玲未在其指派的位置工作，且被上诉人田玲系带病工作，故被上诉人田玲应对自己的伤害后果承担50%责任的上诉理由，因上诉人并未提供证据证明被上诉人田玲受伤时的康居城地下车库楼梯口并非其安排被上诉人田玲工作的位置，且康居城地下车库楼梯口亦在上诉人所承包的工程范围内，上诉人亦未提供证据证明被上诉人田玲系带病工作，摔倒受伤是被上诉人田玲自身疾病所造成，故对上诉人王凯该上诉理由，本院不予支持。上诉人王凯称被上诉人陕西万泰建设实业有限公司明知被上诉人李文军并无抹灰作业分包企业资质而仍交其施工，被上诉人李文军承揽被上诉人陕西万泰建设实业有限公司车库墙面工程后明知上诉人并无抹灰作业分包企业资质而仍交其施工，故被上诉人陕西万泰建设实业有限公司、被上诉人李文军应对田玲的损害后果承担50%责任的上诉理由，于法无据，本院不予支持。上诉人坚称被上诉人李文军第一时间得知被上诉人田玲受伤，却隐瞒事实未及时上报，致使不能向保险公司理赔，被上诉人李文军应当对此承担责任，但对此仅有上诉人的单方陈述，并无相关证据予以支持，故本院不予认定。上诉人上诉称被上诉人田玲所做腰2椎体压缩骨折后路切开复位内固定术可做可不做，被上诉人田玲做手术的相关费用属于扩大损失，因是否手术治疗应以医疗机构的专业意见为准，该手术已实际完成，且上诉人并未提供证据证明其主张，对该上诉理由，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，并根据本案法律关系及各方当事人的过错，判决比例适当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费850元，由上诉人田凯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 金 庆
代理审判员 陈耀斌
二〇一四年十二月一日
书 记 员 张龙朋