湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终125号
原公诉机关湖南省永州市零陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某甲，男，1983年11月13日出生，汉族，广西壮族自治区桂林市资源县人，初中文化。因涉嫌犯非法持有毒品罪，经永州市公安局零陵分局决定，于2014年9月13日被永州市公安局零陵分局刑事拘留，经永州市零陵区人民检察院批准，于2014年9月26日被永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵看守所。
湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控原审被告人赵某甲犯非法持有毒品罪一案，于二○一六年三月一日作出（2015）零刑重初字第1号刑事判决。原审被告人赵某甲不服，于2016年3月7日向本院提起上诉。湖南省永州市零陵区人民法院于同年4月1日移送案卷，本院于同日立案受理。湖南省永州市人民检察院于同年4月7日借阅案卷，5月7日归还案卷。本院依法组成合议庭，于5月19日在本院刑事审判庭开庭审理了本案。湖南省永州市人民检察院指派检察员杨正海出庭履行职务，上诉人赵某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年9月11日22时15分许，广西壮族自治区公安局秀峰分局民警廉某甲、张甲、蒋某甲等人在广西全州县与湖南省永州市零陵区珠山镇高速公路收费站处武装执勤时（该次执勤检查的车辆为七座以上的面的车、客车、中巴车、大巴车），由湖南方向经过高速公路收费站驶来一辆银白色五菱面包车，民警廉某甲在执勤卡口处示意该车靠边停下接受检查，该车试图强行冲卡，后被民警张甲、蒋某甲等人拦下。面的车驾驶座车门外地上有一黄色的塑料袋，车内有被告人赵某甲一人，同时车内副驾驶座上发现黑色男式皮包一个，从黑色皮包内搜出白色晶体疑似冰毒两小袋，现场称重为１.7g,吸毒用具吸管10余根，玻璃器具5个；黄色塑料袋内有白色塑料扣塑料袋包装的白色晶体3包，白色塑料扣塑料袋包装的红色药丸2包，蓝色塑料扣包装的红色药丸1包，现场称重，白色晶体净重为99.5g,红色药丸净重为12.5g,共计112克。永州市公安司法鉴定中心物证检验报告检验意见：本案白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。被告人赵某甲于2014年9月11日案发当日抓获归案。涉案毒品由永州市公安局零陵分局扣押。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、户籍证明，证实被告人赵某甲的身份。
2、抓获经过等书证，证实被告人赵某甲被抓获的全过程。
3、现场称量记录，证实被告人赵某甲黑色皮包内的白色晶体经现场称重为1.7克，在银白色五菱面包车旁的黄色塑料袋中的白色晶体经现场称重为99.5克和红色药丸经现场称重为12.5克。
4、鉴定意见通知书，证实本案白色晶体中检出甲基苯丙胺成分；红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
5、扣押决定书，证实被告人赵某甲黑色皮包内的白色晶体和在银白色五菱面包车旁的黄色塑料袋中的白色晶体和红色药丸的扣押情况。
6、证人廉某甲的证人证言：廉某甲第一次证言“2014年9月11日22时15分许，从湖南方向经过收费站驶来一辆银白色的车，我在执勤卡口处左手拿着电筒，右手拿着红色发光的指挥棒示意该车靠边停车接受检查，但该车并未减速，直接从我身边开了过去，经过我身边后，我就叫驾驶员停车，但该车没有停下，继续往广西方向开，我就从后面追了过去，并用警用强光电筒在后面向该面的车照去，在我离车约20米的地方，该车被我同事蒋某甲、张甲等人拦下，我看见该面的车刚停下，从驾驶室车窗抛出一包东西，这时我离该车约20米的距离，我看见该车被我同事拦下，我一直在用手电筒照着从该车驾驶室抛出的那一包东西，这时候蒋某甲从该车的副驾驶位置绕车头走到驾驶室旁，蒋某甲就敲该车的前挡风玻璃，要求该驾驶员熄火，我看见该车驾驶室座车窗是开的，我的同事蒋某甲不经意将从该车驾驶室车窗抛出的那包东西踢了一脚，大约踢了10-20公分，只踢了一脚，这时我就叫蒋某甲别踢，我说这是刚才从车内丢出来的东西。看见从面的车内丢出东西时，我在该车后方大约20米远左右，我是在面的车驾驶室车门左后方30公分的地上捡的（黄色塑料袋），当时地面上没有任何物品。”
廉某甲第二次证言“看到一辆银白色面的车缴费通过收费站并开过来，我立即打手势示意该车停车检查，但这辆车从我身边（右手边）开过去，没有减速。我就从后面追车，并喊‘停车、停车’。我追了5、6米远，看到我同事蒋某甲、张甲等人将这辆面的车拦住停下，我距离这辆车大概有5、6米左右，我看到这辆车车牌号，同时车刚停下来，我看见驾驶员从驾驶室的车窗抛出一包东西（黄色塑料袋）。蒋某甲从车的副驾驶室位置经过车的前面绕到车的位置，开车门时，不小心踢到驾驶室车门后下方20-30公分左右的黄色塑料袋。我们在拦下该车之前，看到高速公路路面没有丢弃物品”。
廉某甲出庭作证的证言证实“2014年9月11日我参加的是由桂林市公安局组织的针对‘两会、一节、一赛’的武装执勤检查，针对的检查人群为新疆人，检查的车辆为七座以上的面的车、客车，我拦面的车的地点到该面的车停的地点相隔的距离约为15、16米,案发当晚气温大约在20度……”；
7、蒋某甲证人证言：第一次证言“当晚22时15分左右，从湖南方向过来一辆银白色面的车，刚过收费站，我局白龙派出所廉某甲示意该车靠边停车受检，但该车不听指挥，强行冲关。我从副驾驶室绕车头到驾驶室，不注意踢到一包东西，这时从后面追上来的廉某甲叫我不要踢，说这是从车上丢下了的东西”。
第二次证言“晚上10时15分左右，我当时站在离高速公路收费站出口约20米位置，我看见分局民警廉某甲站在离高速公路收费站出口约15米位置，分局民警张甲站在离高速公路收费站出口约25米位置，……我看见该面的车没有减速，直接从民警廉某甲身边开了过去，这是民警廉某甲边追该面的车边喊“停车、停车”，……大约该车往广西方向开了5、6米多远的样子，我追上该面的车，这时该面的车被我和民警张甲拦住并停下了车，这时我站在该面的车副驾驶位置，并用手拍了该面的车副驾驶门玻璃，示意驾驶员熄火，民警张甲站在该车正前方，车子停下后，我从该面的车副驾驶位置绕过车头到该车驾驶室门边，我开车门时，看见该面的车驾驶室车门正后方约20-30公分有一包东西，我不小心踢了一脚，大约往车后方向踢了10公分左右，就在这时民警廉某甲也到该面的车旁边，并说别踢，这包东西是从这辆车驾驶室车窗丢出来的。”
蒋某甲出庭作证的证言证实“2014年9月11日我参加的是由桂林市公安局组织的针对‘两会、一节、一赛’的武装执勤检查，针对的检查人群为新疆人，检查的车辆为七座以上的面的车、客车、中巴车、大巴车，当时我们执勤的高速公路的路面上没有杂物,案发当晚温度比较适宜……”。
8、证人张甲证言：第一次证言“2014年9月11日晚上10时10分左右，廉某甲和蒋某甲两个人在前面拦车，示意车辆停下，我和陈某甲等人在后面六七米远，廉某甲和蒋某甲离开收费站大概20多米远，我们都带有警用强光电筒，廉某甲在前面看到一辆小车过来，就用指挥棒示意该车靠边停车接受检查，当该面的车不听指挥，直接往广西方向开，我听到廉某甲和蒋某甲叫停车，于是我就在后面拦下车子，我站在车子的正前方，蒋某甲从车子右后方追上来，廉某甲从车子的左后方追上来，蒋某甲追上车后，拍打驾驶室副座玻璃，后蒋某甲从车头绕到驾驶室位置叫车子熄火驾驶员下车，我看到蒋某甲踢了地上一包黄色塑料袋包装的东西，后廉某甲说这包东西是从车上丢出来的。拦住桂面的车停下来的位置离开廉某甲拦车的位置有四米远的距离，这包物品在车子驾驶室这边后座平排位置，这包物品在离驾驶室车门有五十公分左右的地上。”
第二次证言“晚上10时15分左右，我当时站在离高速公路收费站出口约25米位置，我看见分局民警廉某甲站在离高速公路收费站出口约15米位置，分局民警蒋某甲站在离高速公路收费站出口约20米位置，我看见该面的车没有减速，直接从民警廉某甲身边开了过去，这时民警廉某甲边追该面的车边喊“停车、停车”，该面的车往广西方向开了10多米远的样子，被我和民警蒋某甲拦住并停了车。在我准备拦该面的车时，我看见民警蒋某甲从湖南往广西方向跑到了约5-6米远的距离到了该面的车副驾驶的位置，民警蒋某甲站在该面的车副驾驶的位置并用手拍了该面的车示意熄火停车，车子停下后，蒋某甲从车子副驾驶位置绕过车头走到该车驾驶室门边，就在这时，民警廉某甲也赶到该面的车的后面，我听见民警廉某甲说不要踢，并说这包东西是从这辆车驾驶室窗丢出来的，我看见廉某甲从地上捡起一包东西，我们将驾驶员、面的车及廉某甲从地上捡起的那包东西一起带到了高速交警执行室。”
张甲出庭作证的证言证实“2014年9月11日我参加的是由桂林市公安局组织的针对‘两会、一节、一赛’的武装执勤检查，针对的检查人群为新疆人，检查的车辆为七座以上的面的车、客车，案发当时廉某甲指挥面的车停到指定区域接受检查，但该车没有停，并越过第二关的蒋某甲，后来我听到廉某甲、蒋某甲一直在叫，还在后面追车，我就拿着冲锋枪对着该车，然后该车在距离我一米左右的地方停了下来，案发当晚天气不热。”
9、证人陈某甲的证言，证实黑色皮包和黄色塑料袋中的物品情况。
10、被告人赵某甲的供述，证实赵某甲本有吸毒史，并长期吸食冰毒和麻古。
11、物证检验报告，证实车内副驾驶座上发现黑色男式皮包一个，从黑色皮包内搜出白色晶体疑似冰毒两小袋，现场称重为１.7g,吸毒用具吸管10余根，玻璃器具5个；黄色塑料袋，内有白色塑料扣塑料袋包装的白色晶体3包，白色塑料扣塑料袋包装的红色药丸2包，蓝色塑料扣包装的红色药丸1包，现场称重，白色晶体净重为99.5g,红色药丸净重为12.5g,共计112克。
12、勘验、检查、侦查实验笔录，证实廉某甲等人的拦车经过，且证实廉某甲在同等条件下，并距车10米的位置，可以通过强光手电筒看清黄色塑料袋从驾驶室车窗掉落。
13、光碟两张，证实当时现场情况、实验情况、犯罪嫌疑人的问话情况及模拟案发时现场环境所做的侦查实验。
14、公安机关执法记录仪视频光盘一个，证实被告人赵某甲被抓后一直在出汗，被告人不承认东西是自己的，如果是自己的，被告人就冲关了；当时那个黄色袋子是包好的，珠山派出所的民警将那个黄色袋子打开的。
15、2015年11月2日晚上在案发地点做侦察实验的视频光盘一个，证实在晚上十点左右，一片漆黑的情况下，在高速路上从车上丢东西出来是可以看见的。
16、视频截图照片，证实案发当时对赵某甲进行审讯的情况，以及从赵某甲驾驶车辆上发现的毒品及在其驾驶车辆的驾驶室门下后方20-30公分的地面上查获的冰毒等毒品的照片。
17、永州市公安局零陵分局刑事技术室出具的情况说明，证实在送检的包装毒品的黄色塑料袋上未提取到指纹和DNA。
18、湖南省高速公路监控中心出具的“湖南省高速公路收费系统交易信息”和湖南省永州市公安局交通警察支队零陵大队出具的“机动车信息查询结果单”，证实在被告人赵某甲驾驶的通过收费站前后五分钟左右的车辆均为不受检查的车辆。
上述证据经当庭宣读、出示、质证，证据之间能够相互印证，证据来源合法，可以作为定案的依据，本院予以采信和确认。
原判认为，被告人赵某甲无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺和咖啡因共计113.7克（其中俗称冰毒101.2克，麻古12.5克），其行为已构成非法持有毒品罪。故公诉机关指控被告人赵某甲犯非法持有毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人赵某甲及其辩护人认为其行为不构成非法持有毒品罪，但未提供任何证据予以证明，故本院对被告人赵某甲及辩护人的意见不予支持。其理由是：1、证人廉某甲的证言证实装着112克毒品的黄色塑料袋是从被告人赵某甲驾驶的面的车上丢出来的，证人蒋某甲、张甲的证言证实案发时在距离被告人赵某甲驾驶的面的车驾驶室车门外20-30公分的地面上发现了一个黄色塑料袋，后查实该黄色塑料袋里装的是毒品；2、证人证言都证明在赵某甲所驾驶车辆经过时，周边没有其他车辆经过，证言中显示赵某甲所驾驶车辆路过前，高速路上没有其他东西掉落，同时毒品一般会保存的较严实和隐秘，该黄色塑料袋中的毒品一般不可能为其他车辆不经意的掉落，即也排除了其他车辆掉落的可能,且黄色塑料袋掉落位置离被告人赵某甲所驾驶的面的车极近，若非赵某甲所持有，很难有其他巧合，至于辩护人声称的抛落点的远近问题，人在情急之下，只要将毒品成功转移出车外就很需要应变能力，只有时间足够充足、被告人足够理性、周围无太多明显干扰时才能确保抛落的位置离驾驶座较远，本案中被告人已经被民警示意停车，且前向行驶过程中一直受到民警追赶逼停，反映时间显然不够，黄色塑料袋掉落位置离车较近也在人的正常反应和控制能力范围之内；3、被告人赵某甲本就有冰毒和麻古的吸毒史，黄色塑料袋中的毒品也检测出了甲基苯丙胺和咖啡因的成分，也与赵某甲的吸毒状况相印证，赵某甲自身供述自己路径衡阳买了一点毒品，其驾驶的车里有10余根吸管和5个玻璃器具，如果只吸食赵某甲随身携带1.7克毒品，显然不需要用到这么多器材；4、湖南省高速公路监控中心出具的“湖南省高速公路收费系统交易信息”及湖南省永州市公安局交通警察支队零陵大队出具的“机动车信息查询结果单”证实在被告人赵某甲驾驶车辆接受执勤检查的前后五分钟左右通过的车辆均不在这次武装执勤检查的范围之内；5、证人与被告人不相识，且检查系正当执行公务的行为。被告人赵某甲持有的毒品及违禁品依法予以没收。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条第一款、第六十四条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决：一、被告人赵某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金20,000元，剥夺政治权利二年。二、缴获的甲基苯丙胺和咖啡因共计113.7克，予以没收。
原审被告人赵某甲上诉提出：1、零陵区人民法院所认定在马路上的冰毒99.5克，麻古12.5克系赵某甲所有不服，因为这112克毒品不是本人所丢，2016年2月29日永州市公安局所出示的证据检验报告中，在装有112克毒品的黄色塑料袋中没有赵某甲的指纹跟DNA。2、目击证人廉某甲也是本案中唯一的目击证人，所讲的并非实情。
二审出庭检察员认为，原判定罪量刑准确，应予维持。
二审诉讼期间，控辩双方均未提供新证据。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵某甲非法持有毒品甲基苯丙胺和咖啡因113.7克，其中甲基苯丙胺101.2克，咖啡因12.5克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人赵某甲非法持有毒品113.7克数量大，依量刑标准，原判按有期徒刑12年处刑，符合法律规定。赵某甲上诉提出“1、零陵区人民法院所认定在马路上的冰毒99.5克，麻古12.5克系赵某甲所有不服，因为这112克毒品不是本人所丢，2016年2月29日永州市公安局所出示的证据检验报告中，在装有112克毒品的黄色塑料袋中没有赵某甲的指纹跟DNA。2、目击证人廉某甲也是本案中唯一的目击证人，所讲的并非实情。”经查，上诉人赵某甲将自己持有的112克丢出车外，有执法警员亲眼看见，并有侦查实验相印证。同时，赵某甲自己是长期吸毒人员，在其车上又查出多件吸毒器具，足以证明在赵某甲车边地上用黄色塑料袋装的毒品属赵某甲本人持有。故其上诉理由与本案事实不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。检察院出庭意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一六年六月二日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。