浙江省开化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衢开商初字第170号
原告（反诉被告）：陈国全。
委托代理人：余红伟，系开化县钱江源法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：洪国强。
委托代理人：陈庆林、戴美娟，系浙江无剑律师事务所律师。
原告（反诉被告）陈国全为与被告（反诉原告）洪国强股东出资纠纷一案，于2015年1月23日向本院提起诉讼，本院于当日受理。原告（反诉被告）陈国全于2015年1月27日向本院提出诉讼保全的申请，本院于2015年1月27日作出（2015）衢开商初字第170-1号民事裁定书，裁定查封被告洪国强所有的车牌号为浙g×××××汽车一辆，同时查封原告陈国全提供的担保物。被告（反诉原告）洪国强于2015年2月4日提出诉讼保全异议申请，本院于2015年2月15日作出（2015）衢开商初字第170-2号民事裁定书，查封担保人陈七古所有的位于××的土地。被告（反诉原告）洪国强于2015年2月13日向本院提起反诉，本院于当日受理反诉。本案依法由审判员华璐适用简易程序于2015年3月17日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈国全、委托代理人余红伟、被告（反诉原告）洪国强、委托代理人陈庆林、戴美娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）陈国全起诉称：2014年1月12日，被告（反诉原告）洪国强与原告（反诉被告）签订《投资合作协议》一份，约定原、被告双方出资设立“浙江宏兴建材股份责任有限公司”，公司住所地为开化县生态园工业园区华埠路7号。注册资金5000000元，被告（反诉原告）洪国强出资3500000元，占公司70%股权，原告（反诉被告）陈国全出资1500000元，占30%股权。协议签订后，公司因故未成立，原告（反诉被告）陈国全交付给被告（反诉原告）洪国强的150000元出资款一直未予退换，故起诉至法院，请求判令被告（反诉原告）洪国强退换出资款150000元。
被告（反诉原告）洪国强答辩称，原告（反诉被告）未能按照约定出资，仅出资150000元，违反《投资合作协议》约定的出资义务。协议约定，逾期支付入股款应支付违约金，违约金按违约金额每日2%支付给守约方。原告（反诉被告）陈国全应当承担其逾期出资的责任。
被告（反诉原告）洪国强反诉称，2014年1月12日，双方约定共同投资设立公司。约定2014年1月13日原告（反诉被告）出资1000000元，2014年2月20日前原告（反诉被告）再出资500000元。但是原告（反诉被告）仅在2014年1月16日出资50000元、2014年2月19日出资100000元后再无出资，导致公司未能按期成立。2014年5月6日，被告（反诉原告）洪国强撤回投资款3500000元，终止投资合作协议。因原告（反诉被告）陈国全违约导致被告遭受损失，按照双方协议约定，要求原告（反诉被告）支付违约金689000元。
原告（反诉被告）陈国全答辩称，签订协议前，本人已经支付300000元，后来又出资150000元。双方在协议中约定的违约金过高违反了法律规定。而且，反诉原告已经在2014年1月21日将钱款全部取走，已经构成违约，应当驳回原告诉讼请求。
原告（反诉被告）陈国全为支持自己的主张，向本院提交的证据有：
1、投资合作协议原件一份。证明原、被告双方于2014年1月12日签订《投资合作协议》，约定各自投资份额等相关事宜。
2、收条原件两张，证明被告（反诉原告）洪国强收到原告（反诉被告）陈国全的出资款150000元。
3、录音文本两份，证明原告（反诉被告）陈国全曾向毛剑君借款300000元用于出资的事实。
4、询问笔录复印件一份，证明毛剑君的身份。
上述证据经当庭质证，被告（反诉原告）陈国全对证据1、2没有异议，对证据3的真实性、合法性、关联性都有异议，对其待证事实也有异议，没有其他证据能与录音相印证。证据4与本案没有关联性。
本院认为，证据1、2能证明原、被告之间签订投资合作协议，原告（反诉被告）陈国全共出资150000元的事实，本院予以认定。证据3、4不符合证据的真实性、合法性、关联性，本院不予认定。
被告（反诉原告）洪国强为其主张提交的证据有：
1、身份证明。证明双方当事人身份。
2、投资合作协议。证明双方对出资以及违约责任的约定。
3、理财金账户明细清单一份，证明被告（反诉原告）洪国强分别于2014年1月16日和2014年2月19日收到原告（反诉被告）的投资款共计150000元。
4、工商银行证明。证明被告（反诉原告）洪国强账户内一直有3500000元，直到2014年5月6日取走1000000元。
上述证据经当庭质证，原告（反诉被告）陈国全对证据1、2、3、4的真实性均没有异议。其中证据3、4恰好证明被告（反诉原告）洪国强才是违约方，其在2014年1月21日已经转走3550000元。
本院认为，上述证据经当庭质证，原告（反诉被告）陈国全对证据1、2没有异议，本院予以认定。证据3、4能证明被告（反诉原告）陈国全的6222081209001335044的账户为理财金账户，能够证明被告（反诉原告）洪国强已经于2014年1月12日将3500000元出资款汇入该账户，完成其出资义务。本院对上述证据的效力予以认定。
根据以上证据及当事人的陈述，本院审理查明事实如下：
2014年1月12日，原、被告双方签订《投资合作协议》，约定双方出资筹建《浙江宏兴建材股份责任有限公司》，其中被告（反诉原告）洪国强出资3500000元，占70%股份，原告（反诉被告）陈国全出资1500000元，占30%股份。双方约定出资时间为2014年1月13日被告（反诉原告）洪国强出资3500000元，原告（反诉被告）陈国全出资1000000元，2014年2月20日再出资500000元。并约定若双方未按约定执行，逾期支付入股款应支付违约金，违约金按违约金额每日2%支付给守约方，同时守约方有权终止本协议。2014年1月16日，原告（反诉被告）陈国全出资50000元；2014年2月19日，原告（反诉被告）陈国全出资100000元。被告（反诉原告）洪国强于2014年1月12日出资3500000元。公司因故未能成立。
本院认为，原、被告双方签订的《投资合作协议》系双方为设立公司而订立的协议，是双方的真实意思表示，其内容也未违反国家法律、法规的规定，属合法有效，应当受法律保护。因公司未实际成立，原告（反诉被告）陈国全支付的出资款应当予以返还，故对原告（反诉被告）陈国全的诉讼请求本院予以支持。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所任教的出资额。本案原告（反诉被告）陈国全未能按照合同约定在2014年1月13日履行出资义务1000000元，其行为已构成违约，应当按照合同约定承担迟延出资的违约赔偿责任。根据双方协议约定的违约金额过分高于实际损失，故本院酌情予以调整。依照《中华人民共和国合同法》第四条、第四十四条、第九十四条第一款第（四）项、第九十六条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）洪国强返还原告（反诉被告（反诉原告））陈国全投资款150000元，定于本判决生效后十日内履行完毕。
二、原告（反诉被告）陈国全支付被告（反诉原告）洪国强违约金100000元，定于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费3300元，减半收取1650元，保全费1270元，共计2920元，由被告（反诉原告）洪国强负担。限于本判决生效后十日内交纳。
本案反诉受理费10690元，减半收取5345元，由原告（反诉被告）陈国全负担1150元，由被告（反诉原告）洪国强负担4195元。限于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审判员 华 璐
二〇一五年四月二十二日
书记员 李慧芳