甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0503民初235号
原告高某某，女，。
法定代理人高焱弘，男。
委托代理人王卿。
被告杨全斌，男。
被告马改成，男。
委托代理人马霞，女。
被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司。
负责人王凌佩。
委托代理人马忠莲，女。
原告高某某与被告杨全斌、马改成、中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司（以下简称平安财险天水公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月29日立案受理，依法由代理审判员石福贵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告高某某的法定代理人高焱弘及其委托代理人王卿，被告杨全斌，被告马改成的委托代理人马霞，被告平安财险天水公司的委托代理人马忠莲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告高某某诉称，2015年8月7日16时50分，被告杨全斌驾驶甘EC40**号轻型厢式货车（该车所有人为被告马改成），沿麦清公路由南向北行驶至麦积区社棠镇柏林村路段时，由于观察不够，操作不当，将由东向西横穿道路的原告高某某撞伤。原告的伤情经天水市第二人民医院（以下简称市二院）诊断为：1.外阴、阴道、肛门挫裂伤并出血，2.盆骨骨折，3.全身粘膜多部位擦伤并出血，4.继发贫血（轻度），5.失血、创伤、中毒性休克。原告住院期间共花费医疗费23129.11元，该笔费用已由被告马改成垫付。经交警部门认定，本起事故由被告杨全斌承担全部责任。被告杨全斌驾驶的车辆在被告平安财险天水公司投保了相关保险。
原告的诉讼请求为：由各被告赔偿原告医疗费8360元（含后续治疗费8000元）、护理费12348元、交通费990元、住院伙食补助费2520元、营养费1260元、残疾赔偿金41608元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元，共计74586元，
被告杨全斌辩称，对于事故认定书认定的因其观察不够操作不当有异议，因当时其驾驶的车辆行驶已经过去了，是原告碰到其车的后轮胎上受伤的。交警部门认定的事故责任为其承担主要责任，而不是原告诉称的全部责任。
被告马改成辩称，交警部门认定杨全斌承担事故的主要责任，而不是全责。原告的医疗费已由其全部垫付，
被告平安财险天水公司辩称，甘EC40**号车在该公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）。该公司同意在交强险各分项限额内赔偿原告合法合理的损失，但不承担鉴定费和诉讼费。根据病历记载的原告伤情，认为原告住院时间过长，病历中没有加强营养和需要2人护理的医嘱，不予认可。病历显示原告肺部感染和中毒性休克与交通事故无关，该部分费用应予扣除。
原告高某某为证明其主张，向本院提交了8组证据材料：
1.身份证及户口簿复印件，拟证明原告系无民事行为能力人，其父亲高焱弘系法定代理人，即原告主体身份适格。
2.道路交通事故认定书，拟证明本起交通事故发生的经过及责任情况。
3.市二院诊断证明书、住院病历，甘肃省人民医院门诊病历，甘肃省妇幼保健院门诊病历、诊断证明，兰州大学第一附属医院（以下简称兰大一院）检查报告单，拟证明原告受伤及治疗情况。
4.兰大一院门诊票据3张，金额108元。拟证明原告支出医疗费用的情况。
5.交通费票据，拟证明原告支出交通费的情况。
6.银行卡交易明细表，拟证明原告护理人员其母亲付艳艳在甘肃华润万家生活超市有限公司工作，由于原告受伤其母亲辞职护理原告的情况。
7.司法鉴定意见书，拟证明原告伤残等级、后续治疗费的评定情况。
8.鉴定费票据1张，金额2500元。拟证明，原告支出鉴定费的情况。
经质证，被告平安财险天水公司对第1、2组证据材料无异议；对第3组证据材料的真实性均无异议，但对兰大一院检查报告单检查的项目认为与交通事故无关，不认可；因对兰大一院检查报告单不认可，对第4组证据材料亦不认可；对第5组证据材料无法证明与交通事故有关，不认可；对第6组证据材料真实性无异议，但从该明细可以看出原告母亲从2015年4月开始就已经不发工资了，对其证明目的不认可；对第7组证据材料中的伤残等级无异议，对后续治疗费因原告医疗费已超出交强险赔偿限额不发表意见；对第8组证据材料，因鉴定费不属于保险公司承担项目，不发表质证意见。被告杨全斌与马改成的质证意见为：对第7组证据材料中的后续治疗费评定不认可，其他质证意见与被告平安财险天水公司一致。
经审核，本院认为，第1、2、3、4、7、8组证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案相关事实，予以采信。第5组证据材料不能证明与本案具有关联性，不予采信，但原告的交通费用系必然产生费用，对该项费用本院将酌情认定。第6组证据材料不能证明事故发生前原告母亲所从事的职业，不予采信。
被告杨全斌为证明其主张，向本院提交了驾驶证。拟证明，被告具有驾驶资格。
经质证，原告及其他被告该证据材料无异议。
经审核，本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，能够证明被告的证明目的，予以采信。
被告马改成为证明其主张，向本院提交了2组证据材料：
1.车辆行驶证及交强险保单，拟证明，被告车辆基本情况及保险情况。
2.市二院门诊票据1张金额3元，住院费用票据1张金额23549.11元。拟证明，其垫付原告医疗费的事实。
经质证，原告与被告杨全斌对上述证据材料无异议。被告平安财险天水公司对第1组证据材料无异议，对第2组证据材料中的住院费用票据无异议，对门诊票据不认可。
经审核，本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，能够证明被告的证明目的及本案相关事实，予以采信。
被告平安财险天水公司未向本院提交证据材料。
经审理查明，2015年8月7日16时50分许，被告杨全斌驾驶甘EC40**号轻型厢式货车，沿麦积区麦清公路由南向北行驶至社棠镇柏林村路段时，由于观察不够，操作不当，与由东向西横穿道路的行人原告高某某发生碰撞，致原告受伤，车辆受损，形成交通事故。随后，原告被送往市二院救治，原告的伤情经诊断为：1.外阴、阴道、肛门挫裂伤并出血，2.盆骨骨折，3.全身粘膜多部位擦伤并出血等。原告住院治疗63天后出院。
2015年8月18日，经天水市公安局交警支队麦积区大队认定，由被告杨全斌承担本起事故的主要责任，原告高某某的监护人付力生承担次要责任。
2016年4月5日，经甘肃忠正司法鉴定所鉴定，原告高某某伤残等级评定为十级；后续治疗费评定为6000-8000元。
因侵权责任，应当计算原告高某某的损失项目和数额，经本院逐项审核认定为：
1.医疗费30660.11元。其中，市二院门诊费用3元、住院费用23549.11元，兰大一院门诊费用108元，后续治疗费酌定为7000元。
2.护理费6174元。因原告未提交护理人员职业证据，其居住在农村，可认定其护理人员职业为农民，原告按照98元/天标准计算，按住院63天计算护理期限，不违反法律规定，予以确定，计算为6174元。
3.交通费800元。根据原告提交的证据以及原告住院时间，治疗地点等因素，本院酌情支持800元。
4.住院伙食补助费2520元。原告住院治疗63天，本院参照甘肃省机关事业单位一般工作人员出差伙食费补助标准省内40元/天，计算为2520元。
5.营养费1260元。本院根据原告受伤及治疗情况，营养费酌情按每天20元予以认定，营养期限按照原告住院天数63天计算，该项计算为1260元。
6.残疾赔偿金41608元。原告按照城镇居民人均可支配收入20804元/年标准计算，不违反法律规定，予以确定，原告伤残等级十级，计算20年，即20804元/年×20年×10%＝41608元。
7.精神损害抚慰金2000元。原告的伤残等级为十级，精神损害抚慰金支持2000元。
8.鉴定费2500元。
以上8项共计87522.11元，其中，被告马改成向原告支付医疗费用23552.11元。
另查明，本案肇事车辆甘EC40**号车所有人为被告马改成，被告杨全斌系其雇佣的驾驶员。被告马改成为该车在被告平安财险天水公司投保了交强险。其中，死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元。
因本案交强险合同（赔偿限额为12万2千元）责任，应当计算的损失项目和数额认定为：
1.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：按上述交强险合同约定，该项目应计算的各项损失为：医疗费（含后续治疗费）30660.11元+住院伙食补助费2520元+营养费1260元=34440.11元。已超出1万元限额，被告平安财险天水公司按1万元向原告赔偿。
2.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：按交强险合同约定，该项目应计算的各项损失为：护理费6174元+交通费800元+残疾赔偿金41608元+精神损害抚慰金2000元＝50582元。未超出11万元限额，予以认定。
以上共计60582元。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
一、关于当事人承担责任的次序和数额的问题
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”。依据上述法律规定，被告平安财险天水公司系交强险保险人，是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险责任限额内对原告高某某的损失60582元予以赔偿。
（二）关于侵权责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（以下简称人身损害赔偿案件解释）第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，被告杨全斌系被告马改成雇员，其在从事雇佣活动中发生交通事故，导致原告受伤，被告马改成应对原告承担赔偿责任。因本起事故由被告杨全斌承担主要责任，原告的监护人付力生承担次要责任。本院根据被告杨全斌的过错程度，酌定被告杨全斌承担85%的赔偿责任，即（87522.11元-60582元）×85%=22899.09元，应由被告马改成向原告赔偿。
二、关于原告各项诉讼请求的合理合法性问题
关于原告提出医疗费（含后续治疗费）、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费诉讼请求项目，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（法释［2003］20号，以下简称人身损害赔偿案件解释）及《最高人民法院〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发［2010］23号）第四条等相关规定，均合法有据，予以支持，对于上述项目的具体数额应依据本案事实及原告提交的证据予以确定。
关于被告马改成垫付费用处理的问题
对被告马改成先行支付的相关费用，应在确定被告马改成赔偿数额后予以扣减。被告马改成应赔偿原告高某某共计22899.09元，但实际已支付原告23552.11元，故原告高某某应返还被告马改成超额支付的653.02元。该笔费用从原告高某某应获得的保险赔偿中扣除，由保险公司直接支付给被告马改成。
四、关于案件受理费的负担
对于案件受理费，按照原告诉讼请求获得支持的比例，由原告高某某、被告马改成分别承担，但依据保险合同的约定，被告平安财险天水公司不予负担。
综上所述，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；对于交强险合同责任，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；对于侵权责任部分，还依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十一条至第二十五条、《甘肃省道路交通安全条例》第七十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释［2001］7号）第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司在交强险限额内赔偿原告高某某医疗费（含后续治疗费）、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计59928.98元；
二、由被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司支付被告马改成垫付费用653.02元。
以上判项于本判决生效之日起三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2350元，由原告高某某负担977元，由被告马改成负担1373元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
代理审判员 石福贵
二〇一六年六月一日
书 记 员 刘文洁