重庆市北碚区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）碚法民初字第08106号
原告冯维强，男，汉族，1956年4月28日出生，住四川省西充县。
委托代理人向世芳，重庆鼎凌律师事务所律师。
委托代理人张云祥，重庆鼎凌律师事务所实习律师。
被告重庆市巨浪工业设备安装有限公司，住所地重庆市北碚区静观镇水仙街。
委托代理人郝静，该公司员工。
委托代理人刘铺英杰，该公司员工。
原告冯维强诉被告重庆市巨浪工业设备安装有限公司（以下简称巨浪公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年11月16日立案受理后，依法由代理审判员刘凤华于2015年12月23日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯维强的委托代理人向世芳、张云祥，被告巨浪公司的委托代理人郝静、刘铺英杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯维强诉称，原告系被告公司员工，2014年3月27日开始在该公司承建的重庆市武隆县仙女镇万豪酒店（原名称为希尔顿酒店）从事消防安装工作，工资一天190元，一个月休息一两天，月工资为5000元。2014年7月23日，原告与工友安装线管过程中，从木梯上摔下来受伤，被告将原告送入仙女山镇卫生院救治，期间停发了本人6月、7月的工资。为维护原告的合法权益，起诉至法院，请求法院判决：一、解除原告与被告的劳动关系；二、被告支付原告：1、一次性伤残补助金5000元/月×11个月=55000元；2、一次性工伤医疗补助金4738元/月×6个月=28428元；3、一次性伤残就业补助金4738元/月×12个月×10%=5685.6元；4、住院伙食补助费8元/天×39天=312元；5、住院期间护理费80元/天×39天=3120元；6、停工留薪工资5000元/月×6个月=30000元；7、鉴定期间的生活津贴5000元/月×1.2个月×70%=4200元；8、交通费512元；9、鉴定费、检查费1308元；10、后续医疗费10250元；11、垫付医疗费（含救护车转运费）18216元，共计157031元。
被告巨浪公司辩称，被告公司承建的重庆市武隆县仙女镇万豪酒店消防安装工程，但是将工程劳务部分分包给王学治，原告与被告没有劳动关系。原告在万豪酒店从事安装工作受伤，但是何时受伤不清楚。不清楚原告的工资标准。不清楚是否支付2014年6、7月的工资。请法院依法判决。
经审理查明，冯维强在巨浪公司承建的重庆市武隆县仙女镇万豪酒店从事消防安装工作。2014年7月23日，冯维强在工作时从木梯上摔下致伤。经武隆县仙女山镇卫生院2014年8月20日出院诊断为：1、左桡骨骨折；2、第一腰椎压缩性骨折。2014年7月23日至2014年8月20日，冯维强在武隆县仙女山镇卫生院住院治疗28天，2014年9月11日至9月22日，冯维强在重庆长城医院住院治疗11天。2015年3月26日，重庆市北碚区人力资源社会保障局认定冯维强受伤为工伤，2015年4月28日，冯维强提出劳动能力鉴定。冯维强支付劳动能力鉴定费400元、检查费207.8元。2015年6月4日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定冯维强伤残捌级，无生活自理障碍。巨浪公司未为冯维强参加工伤保险。
经冯维强委托，重庆市獒鉴司法鉴定所于2015年7月1日作出《司法鉴定意见书》，对冯维强后续医疗费的鉴定意见为：1、X线片随访，约需450元；2、内固定取出术约需7000-9000元；3、康复治疗约需800元。冯维强支付司法鉴定费700元。
2015年8月5日，冯维强以巨浪公司为被申请人申请至重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会，要求解除与巨浪公司的劳动关系并要求巨浪公司支付其伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪工资、鉴定期间的生活津贴、交通费、鉴定费、检查费、后续医疗费等各项损失共计156324元；并支付其2014年5月、6月拖欠的工资10000元。2015年11月12日，该委出具超时未审结案件证明书，冯维强遂起诉来院。2015年12月14日，巨浪公司签收本案起诉状副本。
庭审中，冯维强陈述，王学治系巨浪公司员工，由王学治代表巨浪公司对其安排工作、发放工资。巨浪公司陈述，王学治不是该公司员工，而是将万豪酒店消防安装工程分包给王学治。巨浪公司未在本院指定期限内提交相关证据。
庭审中，冯维强拟证明其垫付医疗费、救护车转运费、交通费，举示重庆市中医骨科医院门诊医药费专用收据、门诊收费票据、发票。巨浪公司并未在承诺期限内向本院提交书面质证意见。
综上所述事实，有双方当事人的陈述、超时未审结案件证明书、认定工伤决定书、鉴定结论书、病案等为证，足以认定。
本院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。是否构成劳动关系，应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者与用人单位之间存是否存在身份上的从属和依附关系，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付劳动报酬等因素综合认定。本案，冯维强在巨浪公司承建的重庆市武隆县仙女镇万豪酒店从事消防安装工作。虽然巨浪公司称将涉案工程劳务部分分包给王学治，但未举证证明，本院不予采信。对于冯维强主张与巨浪公司存在劳动关系，本院予以采纳。冯维强要求解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，本院予以支持。本院已起诉状副本送达巨浪公司之日，即2015年12月14日作为双方劳动关系的解除时间。
关于冯维强的工资标准。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。冯维强主张其工资为5000元/月，并未举证证明，本院不予采信。冯维强与巨浪公司均为举证证明冯维强受伤前的工资标准，本院以冯维强受伤当年重庆市职工社会平均工资即4738元/月作为冯维强的工资标准。
根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。冯维强发生工伤事故时未参加工伤保险，巨浪公司应当按照《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》规定的工伤保险待遇标准赔偿冯维强。
关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，冯维强因工致残被鉴定为捌级伤残，巨浪公司应按照冯维强11个月的本人工资标准支付冯维强一次性伤残补助金。故，巨浪公司应支付冯维强一次性伤残补助金4738元/月×11个月=52118元。
关于一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，冯维强因工致残被鉴定为捌级伤残，要求解除与巨浪公司的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持，双方劳动关系于巨浪公司签收本案起诉状副本之日即2015年12月14日解除。冯维强与巨浪公司的劳动关系解除，巨浪公司应支付冯维强一次性工伤医疗补助金，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数按6个月计发，即4738元/月×6个月=28428元。一次性工伤医疗补助金系对劳动者在解除劳动关系之后后续医疗的一次性补偿，冯维强享受一次性工伤医疗补助金后再要求巨浪公司支付后续医疗费，于法无据，本院不予支持。
关于一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，冯维强与巨浪公司解除劳动关系时，年满59周岁，一次性伤残就业补助金按10%计发。巨浪公司应支付冯维强一次性伤残就业补助金4738元/月×12个月×10%=5685.6元。
关于停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市停工留薪期管理办法分类目录6》S52，冯维强被诊断为桡骨骨折，停工留薪期为6个月，巨浪公司应支付冯维强停工留薪期工资4738元/月×6个月=28428元。
关于交通费、护理费、住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《工伤保险条例》三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。冯维强主张交通费，但并未到统筹地区以外就医，本院不予支持。冯维强住院治疗39天，巨浪公司应向冯维强支付住院期间的护理费39天×80元/天=3120元、住院伙食补助费39天×8元/天=312元。
关于鉴定费、检查费、鉴定期间生活津贴。参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。巨浪公司应向冯维强支付劳动能力鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费207.8元、鉴定期间生活津贴4738元/月×0.7×1.27个月（2015年4月28日至2015年6月4日）=4212.08元。冯维强要求巨浪公司支付司法鉴定费，于法无据本院不予支持。
关于医疗费、救护车转运费。冯维强举示的重庆长城医院发票，日期为2015年9月22日，即冯维强在重庆长城医院治疗工伤的出院日，对其关联性，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十条第二款，巨浪公司应支付冯维强医疗费15324.65元。冯维强举示的救护车转运费手续，盖有华蓥市红岩乡卫生院印章，对其关联性，本院无法确认。故对冯维强要求巨浪公司支付救护车转运费的诉讼请求，本院不予支持。冯维强举示的门诊收据等，没有相关病历及处方予以佐证，对其关联性，本院无法确认。故对冯维强要求巨浪公司支付剩余医疗费的诉讼请求，本院不予支持。
综上，巨浪公司应支付冯维强一次性伤残补助金52118元、一次性工伤医疗补助金28428元、一次性伤残就业补助金5685.6元、停工留薪期工资28428元、住院期间的护理费3120元、住院伙食补助费312元、鉴定费400元、劳动能力鉴定检查费207.8元、鉴定期间生活津贴4212.08元、医疗费15324.65元，共计138236.13元。
据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告冯维强与被告重庆市巨浪工业设备安装有限公司的劳动关系于2015年12月14日解除；
二、被告重庆市巨浪工业设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告冯维强工伤保险待遇共计138236.13元；
三、驳回原告冯维强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市巨浪工业设备安装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
代理审判员 刘凤华
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 陈 静