河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民四终字第1132号
上诉人（原审被告）：王秀坤，农民。
上诉人（原审被告）：裴赞红，汉族农民。
二上诉人委托代理人：杨云山，河北冀华律师事务所唐山分所律师
被上诉人（原审原告）：张铁成，农民。
委托代理人：苑丽莉，农民。
委托代理人：张超，文员。
上诉人王秀坤、裴赞红因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省乐亭县人民法院（2014）乐民初字第1239号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明：在2011年10月被告雇佣原告从事汽车修理工作，2013年3月4日下午，原告在干活时，从维修车辆车顶摔下，救起后被送至海港医院，予以检查、拍片后回家休养。2013年3月12日前往乐亭县医院检查、拍片后诊断为：左股骨颈骨折，建议手术治疗。2013年3月12日入唐山市第二医院治疗诊断为：左股骨颈闭合粉碎骨折。在原告治疗过程中，被告一直陪护，且先后垫付医药费、营养费等共计13509.03元，出院后原被告曾就赔偿事宜在原告家中协商，但未达成协议，在唐山二院病例中原告陈述是从“大棚上摔伤”是为了报农村合作医疗，报销后原告也未退还被告垫付款项。原告的伤经乐亭县司法医学鉴定中心鉴定为十级残，建议休息治疗八个月。原告因事故造成的经济损失：医药费19410.43元（含二次手术费6500元），误工费22679元，护理费584元，伤残赔偿金18000元，伙食补助350元，鉴定费1415元，交通费500元，精神抚慰金2000元，共计64938.43元。因双方各持己见，本案调解未果。
一审法院认为：原告受伤是在受被告雇佣期间的汽车修理工作中从事维修车辆车顶摔下所致，伤后双方到海港开发区医院检查、拍片后原告回家休养，在家中休养过程中发现伤情严重存在骨折后到乐亭县医院、唐山二院住院进一步治疗，在唐山二院住院治疗期间被告也一直在场并先后垫付医药费、营养费13509.03元，原告出院后双方还一直协商赔偿事宜，东双坨村干部的证言能证实以上事宜，其作为村级的负责人、人民调解委员会成员其证言证据效力高于其他一般证人，其证言本院应予采信。双方为报医保在唐山二院只说原告从大棚上摔下情有可原，被告举不出其他证据证实原告自己从大棚上摔伤，因此不能作为被告推卸赔偿责任的理由。二被告作为雇主应对其雇员原告因伤造成的损失承担赔偿责任。原告登高从事汽车修理工作有一定危险性，作为成年人对作业中的危险应有一定的预见性及安全预防意识，因此本人对其受伤亦存在重大过失，可适当减轻被告的赔偿责任。另原告的误工费时间计算应按法医鉴定明确的休息治疗时间八个月计算，误工费标准应按修理行业日工资77.83元计算，不能按月工资4000元推算，精神损害抚慰金应按2000元为宜。遂判决：二被告赔偿原告合理经济损失64938.43元的百分之八十即51950.74元，扣除二被告已垫付的13509.03元后实际应付38441.7元，于本判决生效后三日内付清，并互负连带责任。余款原告自负。案件受理费690元，二被告负担552元，原告负担138元，此款原告已垫付，限二被告于本判决生效后三日内给付原告，并互负连带责任。
判后，王秀坤、裴赞红不服上述判决向本院提起上诉称：1.被上诉人从车上摔下，其本人应承担主要责任，二上诉人承担次要责任。首先，被上诉人从事电气焊加工工作，其不具备电气焊加工的资质。其次，被上诉人作为成年人应具备足够的危险防范意识，对从事登高的电气焊加工具有完全的危险预见性。一审判决已认定“本人对其受伤亦存在重大过失”，但却判决被上诉人承担20%的责任，是相互矛盾的。2.一审判决认定被上诉人已从医保报销部分费用，但在判决中对该因素未予考虑，损害了上诉人的合法利益。一审判决既然认定了被上诉人的经济损失，同时也认定被上诉人已经从医保报销部分费用，那么对被上诉人的赔偿责任就应从其所受经济损失中扣除掉被上诉人已经从医疗保险中报销的部分费用。3.王秀斌是被上诉人王秀坤的哥哥，系乐亭县王滩顺畅汽车维修部经营者，因交通事故受伤致残，故由上诉人代管。该汽修部主要从事汽车配件、润滑油零售、电气焊加工等服务，故一审中将被上诉人的误工费按维修行业赔偿与事实不符，应按服务零售行业赔偿。另外，一审中被上诉人修养八个月，误工费的计算方法是按照一个月30天计算的，但国家规定的误工期月薪应按每月21.75天计算。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法撤销一审判决。
被上诉人张铁成答辩称：1.一审判决认定双方之间系雇佣关系是正确的。被上诉人是在给上诉人王秀坤、裴赞红维修车辆时从车顶摔落，致使被上诉人严重受伤。上诉人依据《民法通则》第一百三十一条中规定的混合过错原则，认为应当减轻侵害人的民事责任，属于理解法律错误。首先，雇主承担雇员在雇佣活动中的损失，是无过错责任的特殊侵权行为，不适用混合过错原则。其次，针对民法通则规定的混合过错原则，《人身损害赔偿解释》第二条规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任，但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”。被上诉人在工作过程中，不存在故意和明显的重大过失，即使被上诉人有重大过失，也只能适当减轻上诉人的赔偿责任，而不能由被上诉人承担主要责任。2.关于误工费标准问题，一审判决按照2014年度维修行业标准计算误工费是正确的。被上诉人受雇于上诉人从事汽车修理工作，属于居民服务、修理和其它服务业，因此按照河北省统计局公布的2014年度居民服务、修理和其它服务业年度平均工资28409元，折合77.83元／天计算误工费，有事实依据。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应驳回上诉，维持原判。
本院认为，被上诉人张铁成在上诉人王秀坤、裴赞红经营的乐亭县王滩顺畅汽车修理部修理汽车时从车顶上掉下摔伤，双方存在雇佣关系，本院予以确认。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。二上诉人作为雇主应对其雇员被上诉人张铁成因伤造成的损失承担赔偿责任。被上诉人张铁成从2011年10月开始在上诉人经营的汽车修理部从事修理工作已被一审判决确认，二上诉人对张铁成是否具备电气焊资质应是明知的，故上诉人以被上诉人不具备电气焊加工任何资质主张其应承担次要责任的主张理据不足，不予支持。二上诉人及其代理人在二审庭审中认可一审关于误工费的判决。被上诉人张铁成在乐亭县新型农村合作医疗报销了医药费4149.54元，有农村合作医疗费用报销情况登记予以证实，原审判决对报销的该项费用数额未予以扣除不妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、撤销河北省乐亭县人民法院（2014）乐民初字第1239号民事判决；
二、二上诉人王秀坤、裴赞红于本判决生效后三日内一次性赔偿被上诉人张铁成各项损失人民币34292.17元（64938.43元×80%-13509.03元-4149.54元）。
三、驳回上诉人王秀坤、裴赞红其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费690元，由上诉人王秀坤、裴赞红负担299.5元，由被上诉人张铁成负担390.5元；二审案件受理费300元，由上诉人王秀坤、裴赞红负担141.6元，由被上诉人张铁成负担158.4元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘庆武
审 判 员 沈 军
代理审判员 高贺莉
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 王 玫