河南省郑州市二七区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二七民二初字第510号
原告朱金龙。
委托代理人孙丽、柳聪聪，郑州市二七区解放路法律服务所法律工作者。
被告高金伟。
委托代理人陈建华、吕小林，河南文峰律师事务所律师。
第三人郑州市正天房地产经纪有限公司，住所地郑州市金水区。
委托代理人王艳芝。
原告朱金龙诉被告高金伟房屋买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，于2014年5月22日依法由审判员李世明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱金龙及其委托代理人孙丽、被告高金伟及其委托代理人陈建华、第三人郑州市正天房地产经纪有限公司的委托代理人王艳芝到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称2013年12月26日，原、被告双方在第三人郑州市正天房地产经纪有限公司二七区美好分行签订了“房屋买卖合同”一份。合同约定被告将位于郑州市二七区保全街95号院12号楼7层49号的房屋出售给原告，价格为477000元，同时原告按照约定交付了10000元的购房定金，后被告又以该房屋需要还贷款解除抵押为由，要求原告先行支付购房款175000元（详见被告于2013年12月30日给原告出示的借条一份）。后因为种种原因，被告拒绝继续履行合同，不同意将该房屋出售给原告，并拒绝退回175000元的借款，为此双方发生争议，经多次调解被告只同意赔偿原告3000元，但这远远不足以弥补原告遭受的损失。由此可见被告已严重违约，故原告诉至法院，请求1.依法判令被告返还原告购房款175000元，并自2013年12月30日期按日百分之五支付利息至实际返还之日止（暂计算至起诉之日为止）；且支付原告违约金52600元，两项共计228212.5元；2.本案诉讼费用由被告承担。
原告提交的证据有：1.2013年12月26日原、被告签订“房屋买卖合同”一份；2.2013年12月26日签订合同当日转入第三人账号10000元存款凭证；3.2013年12月30日高金伟给朱金龙出具借条一张；4.第三人郑州市正天房地产经纪有限公司基本信息；5.朱金龙提供的视听资料，包括录音4段、笔录7张。
被告辩称，原告所述与事实不符，该案是因为原告违约导致合同不能履行，因此应扣除原告违约金47000元（总房款的10%），现在被告高金伟愿意返还原告128000元。
被告提交的证据有：房屋买卖合同一份。
第三人辩称，双方签完买卖合同后因被告称在省邮政银行有熟人，因此要求自己找银行借贷款，导致该贷款没有得到审批，原告与被告协商愿意全款购买涉案房屋，但被告不同意卖房。
第三人未提交证据。
经审理查明，2013年12月26日，原、被告及第三人签订了“房屋买卖合同”（以下简称该合同）一份，该合同中被告为出卖方，原告为买受方，第三人为居间方。该合同约定被告高金伟将坐落于郑州市二七区保全街95号院12号楼7层49号的房屋（以下简称该房屋）出售给原告朱金龙，该房屋权属证件号码10××39，所有权人高金伟，楼层7层，建筑面积67.22平方米。该房屋实际成交价格为477000元，房屋产权过户的相关费用由原告承担。原告于本合同签订时支付定金及佣金人民币10000元（其中佣金及过户服务费人民币8000元，余额作为代收的定金），被告同意该定金在房屋过户交割手续办理完毕前由第三人郑州市正天房地产经纪有限公司保管，在办理房屋交割时转为物业交割保证金。该合同约定原告以按揭方式交付房款。该合同中原、被告双方约定过户时按非监管程序，被告的贷款大约有130000元左右，由原告帮忙还款，剩余首付款还款当日一起给业主，银行评估贷款额出来直接去冲掉。该合同第六条第六项约定“如原、被告任何一方拒绝履行合同或擅自解除合同，或发生本条1、2、3、4、5的违约责任，均由违约方向另一方支付本合同第二条确定的房屋实际成交价的10%作为违约金。实际损失超过违约金总额的，责任方应据实赔偿，且第三人所收取的本合同中约定的佣金一律不予退还。”
原告于2013年12月26日合同签订当日通过刷银行卡消费的方式转入第三人账号10000元，第三人出具给原告收款收据一张，载明“兹收到朱金龙交来购房定金及佣金人民币壹万元收款人：王艳芝收款单位签章郑州市正天房地产经纪有限责任公司财务专用章”等内容。高金伟于2013年12月30日给朱金龙出具借条一张，载明“今借朱金龙现金拾柒万伍仟元整，用于二七区保安街95号院12号楼7层49号房屋还款。于银行审批通过借条收回，此款冲抵首付款。银行审批未通过十日内退还朱金龙现金拾柒万伍仟元整。最迟十五日内还款。逾期不返款按万分之五给予违约金。2013年12月30日高金伟”。原、被告及第三人通过口头约定的方式在被告的提议下选择了邮政银行。在邮政银行审批未通过之后，原告提出希望全额现金一次性支付全部购房款购买涉案房屋，被告不同意且以双方需先行解除合同为由，不履行退款义务。2013年2月25日，原告向本院提起诉讼，2014年5月22日，原告申请变更诉讼请求增加6912.5元的诉求（从2014年3月5日起计算到2014年5月22日止，计算标准是日万分之五）。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原、被告及第三人共同签订房屋买卖合同，有原告提交的房屋买卖合同、被告提供的房屋买卖合同为证，据此原告与被告之间的合同关系依法可以确认。本案中，原、被告双方选择邮政银行的按揭为付款方式，双方应当对邮政银行审核未通过的情形具有预见性，并应当为此承担后果；而原、被告在应当具有预见性的前提下，未在合同中约定当银行审批不通过的情形发生时的其他补救条款，且未能在银行审批未通过之后对其他付款方式形成合意，致使该合同不能继续履行。
在房屋买卖合同成立后，被告向原告借款175000元用于涉案房屋还款，以解除银行抵押，并向原告出具了借条。该借款是原、被告双方按照房屋买卖合同第九条第一项的约定进行的，以房屋买卖合同的存在为前提，从性质上属于在社会实践中广泛存在的预付款合同。被告在借条（实为预付款合同）中注明“银行审批通过借条收回，此款冲抵首付款。银行审批未通过十日内退还原告现金175000元。最迟十五日内还款，逾期不返款按万分之五给予违约金。”被告的意思表示真实，且没有违反法律、行政法规的禁制性规定，该行为应受法律保护，对原、被告双方具有约束力。在借条中约定的事项“银行审批未通过”事件发生时，被告负有及时退还原告该借款的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，被告未及时退还该借款，应负有违约责任。因原、被告对借条中违约金的计算方式约定不明，在事后又未能形成合意，视为无约定。又《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”被告未及时返还原告该借款，对占用原告资金期间对原告造成的利息损失存在过错，故被告应当赔付原告主张的利息损失。
综上，被告应承担违约责任。原告朱金龙主张被告高金伟返还购房款175000元，合法有据，本院予以支持；原告朱金龙主张的利息，按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算，本院予以支持；原告主张的违约金，因原、被告双方对违约金的计算方式约定不明在事后又未能形成合意，视为无约定，本院不予支持。根据《中和人民共和国合同法》第八条第二款、第一百零七条、一百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款之规定判决如下：
一、被告高金伟于本判决生效之日起十日内返还原告朱金龙购房款175000元及赔付2013年12月30日起至判决确定的给付之日止的利息（按中国人民银行规定的同期同类银行贷款利率计算）。
二、驳回原告朱金龙其他诉讼请求。
如被告未在本判决书指定的期限内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4827元，减半收取2413.5元，由被告高金伟负担。余额2413.5元，退还原告朱金龙。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 李世明
人民陪审员 何保险
人民陪审员 王 茜
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 白湲媛