山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民三终字第710号
上诉人（原审原告）：临沭县盛达塑编有限公司。住所地：临沭县原三二七国道与青石路交汇处。
法定代表人：李光，董事长。
委托代理人：李秋剑，该公司职工。
被上诉人（原审被告）：刘龙会，1953年10月23日出生，汉族，居民。
上诉人临沭县盛达塑编有限公司（下称盛达公司）因劳动争议一案，不服临沭县人民法院（2015）沭民一初字第144号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人盛达公司的委托代理人李秋剑、被上诉人刘龙会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，刘龙会出生于1953年10月23日，2013年2月底到盛达公司工作，双方未签订书面劳动合同，盛达公司也未给刘龙会购买社会保险。2013年3月15日，刘龙会在公司装车时，不慎被装车用的传送带机器的三角带挤伤右手，后被送往临沂市人民医院治疗，盛达公司承担了全部医疗费用并派人护理。2014年5月20日，经临沭县人力资源和社会保障局“沭人工认字（2014）第029号”工伤认定书，认定该次受伤为工伤。2014年9月5日，经临沂市劳动能力鉴定委员会“临劳鉴（2014）2538号”鉴定，结论为：刘龙会的损伤程度构成九级伤残，无生活自理障碍。盛达公司认为劳动合同的解除时间为2014年12月9日，已超过法定退休年龄，用人单位无需支付一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金。刘龙会主张双方的劳动合同关系自2013年7月30日已经解除，盛达公司对此不予认可，刘龙会除其陈述外没有其他证据佐证其主张。
2014年10月8日，刘龙会提出仲裁申请，要求享受工伤待遇。2014年12月9日，临沭县劳动人事争议仲裁委员会作出沭劳人仲裁字（2014）第143号裁决：盛达公司支付刘龙会一次性伤残补助金20700元、一次性工伤医疗补助金26334元、一次性就业补助金45144元、停工留薪期工资9200元，双方劳动关系自此终止。盛达公司对该裁决不服，向原审法院提起劳动争议之诉。庭审中，盛达公司增加诉讼请求，同意向刘龙会支付一次性伤残补助金16200元；刘龙会主张按沭劳人仲裁字（2014）第143号裁决书执行；本案根据刘龙会的工资状况将根据法律规定重新计算一次性伤残补助金的数额。
原审庭审中，盛达公司对沭劳人仲裁字（2014）第143号裁决书中关于刘龙会月工资的认定提出异议，并且向法庭提供了工资发放表，刘龙会亦认可发放工资890元；盛达公司认为刘龙会工作了15天，刘龙会认为工作了17天；由于刘龙会的平均月工资较低，应按刘龙会申请仲裁前工作期间即2013年度山东省临沂市职工统筹平均月工资的60%计算平均月工资，即3762元／月×60%＝2257.2元／月。
上述事实，有双方主体资格证明、沭劳人仲裁字（2014）第143号裁决书、工资发放表等证据予以证实，均已收录在卷。
原审法院判决认为，盛达公司、刘龙会之间自用工之日超即建立劳动关系，刘龙会在工作过程中发生工伤事故，应依法享受工伤待遇。刘龙会于2013年2月到盛达公司工作，至2013年10月23日其年龄满60周岁即达到法定退休年龄；期间，盛达公司、刘龙会并未对解除劳动关系达成协议；依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。2011年刘龙会在用人单位工作不满1年，其医疗期为3个月，在医疗期满后仍不参加工作又不请假，视为自动离职，具有解除劳动关系的行为表现时还不到法定退休年龄；由此发生纠纷并进行工伤认定等诉讼，请求解除劳动关系的诉讼之日及裁决解除劳动关系的宣告之日并非劳动者与用人单位之间解除劳动关系的起始日。盛达公司主张本案解除或终止劳动合同时刘龙会已达到法定退休年龄而不应享有一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，该主张与本案事实不符，也不符合我国现行法律规定，故对该主张不予支持。因此，用人单位即盛达公司应向刘龙会支付一次性伤残就业补助金全额的10%；但是，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应依法全额支付。盛达公司、刘龙会均未对裁决事项即停工留薪期工资提出异议，根据不诉不理的原则，双方当事人均按该项裁决执行。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、2011年山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条之规定，判决：一、盛达公司支付刘龙会一次性伤残补助金20314.8元。二、盛达公司支付刘龙会一次性工伤医疗补助金26334元。三、盛达公司支付刘龙会一次性就业补助金4514.4元。四、盛达公司支付刘龙会停工留薪期工资9200元。五、解除盛达公司与刘龙会之间的劳动关系。以上有金钱给付内容的判项，应在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由盛达公司负担。
上诉人盛达公司上诉称，一、原审判决认定“劳动合同解除的时间”违反法律规定。刘龙会未提前三十日通知盛达公司解除合同，在医疗期满后不参加工作又不请假，不能视为已书面通知解除合同。二、终止劳动合同时，刘龙会依法不享有一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金。刘龙会申请仲裁时才第一次提出解除劳动合同的意思，其已达到法定退休年龄。请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判。
被上诉人刘龙会答辩称，刘龙会受伤后，盛达公司支付了刘龙会医疗费，对刘龙会的其他损失和工伤保险待遇拒绝支付，为此，刘龙会与盛达公司于2013年7月30日口头解除了劳动合同，刘龙会年龄未达到法定退休年龄，应享的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金。原审判决认定事实清楚，请求维持原判，并加判盛达公司支付劳动能力鉴定费和10万元精神抚慰金。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，盛达公司、刘龙会存在事实劳动关系，盛达公司未为刘龙会缴纳工伤保险费用，刘龙会在工作过程中发生工伤事故，盛达公司应向刘龙会支付相应工伤待遇。盛达公司与刘龙会对原审判决盛达公司应支付刘龙会的停工留薪期待遇和一次性伤残补助金均无异议，本院予以认定。
根据《工伤保险条例》的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者工伤职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。用人单位未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第四项规定，工伤职工与用人单位解除或终止劳动合同时，距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；工伤职工达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，用人单位不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
本案中，刘龙会遭受工伤伤害，盛达公司为其承担医疗费后，未再支付工资及工伤保险待遇，刘龙会至双方无异议的四个月停工留薪期届满即2013年7月15日后未再到盛达公司工作，应视为自动离职，双方劳动合同解除。盛达公司上诉称因刘龙会未提前三十天通知盛达公司、双方劳动合同未解除的上诉理由不成立，本院不予支持。刘龙会出生于1953年10月23日，至与盛达公司解除劳动关系时尚未到法定退休年龄或按规定办理退休手续，故盛达公司称其不应支付刘龙会一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的上诉理由不成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，判决结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人临沭县盛达塑编有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐天威
审 判 员 何 江
代理审判员 蒋文静
二〇一五年十二月七日
书 记 员 张洪亮