江西省宜春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣09刑终173号
原公诉机关江西省奉新县人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁桂,绰号“黑皮”，男，1982年2月1日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，无业，家住江西省上高县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月14日被南昌铁路公安局南昌公安处特警支队民警抓获，并被羁押于南昌铁路公安处南昌看守所，2017年1月18日被奉新县公安局刑事拘留，同年1月23日被变更为取保候审。2017年5月9日经奉新县人民法院决定，被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
辩护人钟志辉，江西阳宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）丁钱宝，绰号“钱包”，男，1984年11月16日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，个体户，家住江西省上高县。曾因犯故意伤害罪，于2004年5月21日被上高县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月；因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月24日被奉新县公安局取保候审。2017年5月9日经奉新县人民法院决定，被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
辩护人李松林，江西阳宇律师事务所律师。
辩护人李文革，江西强宏律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）晏某甲，男，1994年11月17日出生于江西省上高县，汉族，大学专科文化，无业，家住江西省上高县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月11日被奉新县公安局刑事拘留，同年1月14日被变更为取保候审。2017年5月9日经奉新县人民法院决定，被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
辩护人陈晖，江西阳宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郑某甲，男，1981年7月23日出生江西省南昌市青云谱区，汉族，中专文化，务工人员，户籍地为江西省南昌市西湖区，现居住于江西省南昌市青云谱区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月11日被奉新县公安局刑事拘留，同年1月23日被变更为取保候审。2017年5月9日经奉新县人民法院决定，被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
辩护人戴黑牯，江西强宏律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）戴小永，绰号“搓嘴”，男，1986年7月9日出生于江西省宜丰县，汉族，初中文化，务工人员，家住江西省宜丰县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于2006年12月11日被福建省福州市台江区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币13500元，2015年9月3日刑满释放；因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月14日被上高县公安局刑事警察大队民警抓获，并羁押于上高县看守所，同年2月20日被奉新县公安局变更为取保候审。2017年5月9日，经奉新县人民法院决定，被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
原审被告人晏某乙，男，1996年11月18日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，无业，家住江西省上高县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月11日被奉新县公安局刑事拘留，同年1月23日被变更为取保候审。2017年5月9日，经奉新县人民法院决定，被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
江西省奉新县人民法院审理由江西省奉新县人民检察院指控原审被告人袁桂、丁钱宝、晏某甲、郑某甲、戴小永、晏某乙涉嫌犯开设赌场罪一案，于2017年6月21日作出（2017）赣0921刑初43号刑事判决。宣判后，原审被告人袁桂、丁钱宝、晏某甲、郑某甲、戴小永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人袁桂、丁钱宝、晏某甲、郑某甲、戴小永，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月3日，被告人袁桂、丁钱宝合伙出资承租了简某位于奉新县冯川镇奉新大道188号的商铺，作为开设“星力动漫城”的场所，之后开始进行装修。“星力动漫城”登记经营者为被告人袁桂，类型为个体工商户，其中被告人袁桂、丁钱宝分别出资23万余元、17万余元，各占“星力动漫城”股份的30%和25%，“刘某”（身份未查明）提供三台具有赌博功能的电子游戏设备（即赌博机）及投篮机、跳舞机、娃娃机等游戏机摆放于“星力动漫城”经营，占动漫城股份的30%。“星力动漫城”于2016年5月1日正式营业，被告人袁桂和丁钱宝以每人每月3000元的工资雇请被告人晏某甲、戴小永、晏某乙及一名奉新籍女子作为“星力动漫城”的工作人员，并承诺若动漫城盈利则在工资之外再给予被告人晏某甲、戴小永一定红利。“刘某”委派被告人郑某甲在“星力动漫城”维修赌博机、游戏机和收取盈利。在“星力动漫城”经营过程中，被告人晏某甲、晏某乙、戴小永和奉新籍女子采取“两班制”方式工作，被告人晏某甲和晏某乙一班，其中被告人晏某甲负责收取营利，被告人晏某乙负责上、下分；被告人戴小永和奉新籍女子一班，其中被告人戴小永负责收取营利，奉新籍女子负责上、下分；被告人郑某甲每天上班，对赌博机、游戏机进行维修。被告人晏某甲、戴小永和郑某甲每天根据三台赌博机的积分数额核算当日的营利金额，被告人郑某甲从中抽取盈利款的30%，扣除其每月3000元工资后，将余款通过银行转账方式转给“刘某”。被告人晏某甲将剩余70%的盈利用于支付被告人晏某甲、晏某乙、戴小永、奉新籍女子、清洁工等人的工资及动漫城日常开支和部分装修费用等，并在农业银行办理了一张借记卡（卡号为62×××75）用于存取动漫城的经营资金。2017年1月10日，侦查机关对“星力动漫城”进行查获，当场缴获三台赌博机分别为龙某2四海连线机、海洋世界打鱼机和绝地反击打鱼机，三台赌博机共有24个独立使用的机位，打鱼机按100元兑20000分、连线机按100元兑1000分的比例进行上下分，并当场缴获记账本7本、上分牌2盒、农业银行借记卡1张、赌资1300元及HUYINLUDA牌台式电脑一台。赌场经营期间，三台赌博机违法所得累计达22万余元。经奉新县公安局鉴定，摆放在“星力动漫城”内的连线机和打鱼机均具有上分、退分、荧屏计分等赌博功能，属于国家明令禁止摆放的赌博游戏机。案发后，侦查机关将缴获的赌资1300元及农业银行借记卡内的9100元予以了没收，同时被告人袁桂、晏某甲向侦查机关退回赃款20万元。
案发后，被告人袁桂、晏某甲、晏某乙、郑某甲先后被公安机关抓获，被告人丁钱宝于2017年2月24日向奉新县公安局赤岸派出所投案，上述被告人到案后均如实供述了自己的罪行。
以上事实，有下列由公诉机关当庭提供经举证、质证的在案证据证实：
1、证人周某的证言：2017年1月10日20时许，他在奉新老车站对面发现了“星力动漫城”，知道这些动漫城里有赌博打鱼机。进去后，发现靠门方向有些篮球机等游戏机，都没开电，里面的小房间有两台大型打鱼机，还有一排连线赌博机，当时里面没有顾客，店里有3个人都像是工作人员。他给其中一名工作人员（事后得知是晏某乙）微信转账200元后，对方给他在打鱼机上面上了40000分，然后他就独自坐在那里玩。约20分钟后，他输光200元，又转款200元让晏某乙给他上了40000分。在玩打鱼机过程中，他和那3名工作人员被派出所民警带走了。
2、证人简某的证言：2016年4月3日，他和上高人袁桂签订了一份书面合同，将其位于奉新县冯川镇奉新大道188号的商铺（300平方米）出租给对方，租赁期限为2年，年租金为32万元。袁桂当时付了一年租金给他，并称承租的商铺是用于经营游戏城。
3、受案登记表及立案决定书证实：侦查机关受理本案及立案情况。
4、娱乐经营许可证，营业执照证实：“星力动漫城”于2016年元月22日获得娱乐经营许可，经营者为被告人袁桂，于2016年5月17日取得营业执照，类型为个体工商户。
5、现场勘查笔录、现场平面图及照片证实：侦查机关于2017年1月10日晚上对位于奉新县冯川镇奉新大道188号的“星力动漫城”进行现场勘查的情况。“星力动漫城”内摆放的三台赌博机（打鱼机两台、龙某1一台，共计24个独立机位），主板显示“全部总盈利”分别为85511币、82251币和60470币，并现场抓获4名男青年。
6、物证：连线机1台、打鱼机2台、上分牌2盒、记账本7本、卡号为62×××75的中国农业银行借记卡1张、HUYINLUDA牌台式电脑一台。
7、奉新县公安局扣押及随案移送物品清单、扣押决定书证实：案发当日，侦查机关在“星力动漫城”扣押了上述物品并随案移送。
8、鉴定意见书证实：经奉新县公安局鉴定，在“星力动漫城”内扣押的连线机一套、打鱼机二套，赌博机共计24台，具有上分、退分、荧屏计分等赌博功能，属国家明令禁止摆放的赌博游戏机。
9、借记卡产品资料查询单及交易明细证实：卡号为62×××75中国农业银行借记卡，用户为被告人晏某甲。交易明细显示，2016年5月6日该卡内的余额为0元，2017年1月11日，该卡内尚有余额9165.10元。期间，卡内每月均有存款和支取记录，其中收项记录共计37万余元。
10、扣押清单，工商银行罚没现金专用收据及现金存款凭证各3份证实：案发后，侦查机关将缴获的赌资1300元及农业银行借记卡内的9100元予以了没收，同时被告人袁桂、晏某甲向侦查机关退回赃款共计人民币20万元。
11、辨认笔录及照片证实：被告人袁桂、郑某甲、晏某乙、戴小永分别从侦查机关提供的不同男子免冠照片中辨认被告人丁钱宝系“星力动漫城”的另一合伙人“钱包”。
12、到案情况说明证实：案发当日，被告人晏某甲、晏某乙、郑某甲在位于奉新县冯川镇奉新大道188号的“星力动漫城”内被当场抓获。被告人丁钱宝于2017年2月24日向奉新县公安局赤岸派出所投案。
13、抓获经过、上高县看守所临时羁押证明证实：被告人戴小永于2017年2月14日被上高县公安局刑事警察大队民警抓获，并羁押于上高县看守所。
14、归案情况说明，南昌铁路公安处南昌看守所的临时寄押证明、寄押被羁押人收据证实：被告人袁桂于2017年1月14日被南昌铁路公安局南昌公安处特警支队民警抓获，并羁押于南昌铁路公安处南昌看守所。
15、办案情况说明证实：被告人郑某甲供述中所涉“刘某”及奉新籍女子的身份信息目前尚未查实。
16、（2006）台刑初字第323号刑事判决书，福建省福州监狱释放证明书，（2004）上刑初字第30号刑事判决书证实：被告人戴小永犯抢劫罪、盗窃罪，于2006年12月11日被福建省福州市台江区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币13500元，2015年9月3日刑满释放。被告人丁钱宝因犯故意伤害罪于2004年5月21日被上高县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。
17、无前科证明证实：被告人袁桂、晏某甲、晏某乙、郑某甲均无犯罪前科。
18、人口信息表证实：被告人袁桂、丁钱宝、晏某甲、郑某甲、戴小永、晏某乙的自然情况，犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
19、被告人袁桂的供述：2016年3月左右，他和“钱包”（即被告人丁钱宝）找到奉新县冯川镇华联超市的老板，租下了“星力动漫城”的店面，共计200多平方米。签订租赁协议时，付了一年租金32万元，协议是他和华联超市老板签订的。动漫城于4月7、8日左右开始装修，5月份差不多完工并开始营业。承租店面和装修款，他和丁钱宝共投资40万元，其中他投资23万元，占整个“星力动漫城”30%股份；丁钱宝投资17万元，占动漫城25%股份；厂家负责提供游戏机摆放在动漫城经营，占动漫城股份的30%，包括三台赌博机（两台打鱼机及一套龙某1）和一些跳舞、赛车、投篮等游戏机。他只知道厂家位于广东，开始时，他和丁钱宝通过电话与厂家联系，后来厂家委派了技术员郑某甲到动漫城维修赌博机、游戏机和收取30%的利润，他不认识郑某甲的老板，也没见过，平时由郑某甲与其联系。他雇请了戴小永，丁钱宝雇请了晏某甲和晏某乙两兄弟在店里做事。动漫城经营期间，晏某甲和晏某乙一班，戴小永一班，两班轮流上班，分别由晏某甲和戴小永负责。晏某甲负责对动漫城进行管理，扣除每月领取的3000元工资，另外占动漫城15%的股份（庭审中供述，曾向晏某甲和戴小永承诺，如动漫城赚钱，则在工资之外另外给两位一定红利）。郑某甲的工资由提供赌博机的老板承担。他平时很少到奉新，店里的情况都是戴小永通过打电话向他汇报。听戴小永说动漫城一直在亏本，之前股东凑的钱，装修完工后剩余几万元，丁钱宝作为流动资金交给了晏某甲，他不知还剩多少。动漫城自从开业，他从未分得过盈利。
20、被告人丁钱宝的供述：2016年3月左右，他和袁桂从奉新县华联超市老板处承租了华联超市旁边的商铺经营“星力动漫城”，租期两年，付了一年房租32万元后开始装修。“星力动漫城”承租店面和装修的钱都是他和袁桂出的，他投资17万元，实际只占动漫城股份的25%，袁桂占30%。晏某甲没有出资，负责动漫城的管理，占15%股份（庭审中供述，曾向晏某甲和戴小永承诺，如动漫城赚钱，则在工资之外另外给两位一定红利）。广东的厂家只负责提供赌博机，占30%股份，并派了一个技术员郑某甲在动漫城照看。“星力动漫城”从2016年5月1日正式开始营业，直至2017年1月10日晚上被查。动漫城装修和正式营业期间，他和袁桂都曾到过几次店里查看。动漫城内摆放了两台打鱼机和一套“龙某2四海”龙某1，共计24个座位，以及一些跳舞、投篮游戏机，只有两台打鱼机和一套龙某1是用来赌博的。动漫城经营期间，晏某甲和晏某乙一班，两人是他雇请的，晏某甲负责收钱；戴小永和一名奉新籍女子一班，戴小永负责收钱，是袁桂雇请的，两班每天轮流换，戴小永收到钱后再交给晏某甲。郑某甲负责赌博机和游戏机的维修，并每天从赌博机上查台上的积分，根据积分的多少，每天收取盈利的30%。晏某甲、晏某乙、戴小永和奉新籍女子每人每月工资3000元，由晏某甲从赌博的盈利中支付，郑某甲的工资由提供赌博机的厂家负责。他和袁桂平时都在上高，很少去奉新，委托晏某甲负责管理动漫城，让晏某甲占了动漫城股份的15%。动漫城的盈利或亏损情况，晏某甲有账本记录，并通过电话告知他和袁桂动漫城经营状况。“动漫城”的盈利付了店租、装修费及员工工资、日常开支，他和袁桂未分得一分钱盈利。
21、被告人晏某甲的供述：“星力动漫城”从2016年5月1日开始营业，老板是上高人袁桂，他是经丁钱宝介绍到该动漫城做事。动漫城内共摆放了两台打鱼机和一套龙某1，三台赌博机可同时供24人参赌，另外还摆放了一些跳舞机和投篮机等游戏机。动漫城经营期间，他和表弟晏某乙一班，他负责收钱，晏某乙负责给赌博机上分；戴小永和一名奉新女子一班，戴小永负责收钱，奉新籍女子负责上分；两班轮流做，做一天休息一天，每天从上午9点工作至晚上12点。郑某甲是厂家派来的技术员，上班时间无规律，负责修理赌博机和游戏机。他和戴小永每天下班后结算当天的账，两人各负责记录本班动漫城的经营情况（有记账本记录），戴小永会将收到的钱于次日全部交给他。他每天将当日30%利润通过现金方式直接给郑某甲，剩余70%利通过ATM机存入他在农行的账户内（卡号：62×××75），再通过微信转给袁桂（微信账号：×××）。这张银行卡是2016年5月他到奉新时开户的，专门用于存取“星力动漫城”的盈利，他个人的资金不存入该卡内。动漫城每天的盈亏都有记录，2017年1月盈利28091元，2016年12月份，部分记录找不到，找到的账本显示盈利为10427元，2016年11月盈利38065元，2016年7月1日盈利1630元，7月2日盈利6318元，7月5日盈利6824元，7月6日盈利2785元，部分记账本被撕掉。他和晏某乙、戴小永、奉新籍女子每人每月工资3000元，清洁工每月工资1000元，每个月的8日，由他在赌博收入中扣除或从他那张农行卡中支取，另外每天吃饭、水、烟、食品等费用约300元，由他在当天的赌博收入中扣除，动漫城每个月开支约22000元。他通过查看记账本得知，从2016年5月1日至2017年1月10日，“星力动漫城”经营了8个多月，共获利54250元，该金额已扣除所有开支、部分装修费及支付给郑某甲的30%利润。三台赌博机机台的积分会每天累加，从积分可以看出该台赌博机的最终获利情况，技术员郑某甲对此很清楚，郑某甲就是按赌博机主板上的积分情况分成的。
22、被告人郑某甲的供述：2016年5月，奉新县“星力动漫城”开张，法人代表是袁桂，利某动漫公司派他作为技术员到“星力动漫城”工作。动漫城内的“龙某2四海”、“绝地反击”、“海洋世界”三台赌博机，和十台游戏机、五台娃娃机等都是由利某动漫公司提供，利某动漫公司收取“星力动漫城”利润的30%。赌博机是一币一元钱，负多少币就是亏多少钱，每台赌博机“全部总盈利”多少币，就是赚了多少钱。从主板显示，“星力动漫城”内摆放的“龙某2四海”赌博机总盈利是60476元，“海洋世界”打鱼机总盈利是82251元，“绝地反击”打鱼机总盈利是85511元。三台赌博机总盈利是22万多元，其中很小部分是活动期间送的，没有收到钱。他和晏某甲每天对账，他每天把三台赌博机的数据报告给他们老板刘某，并将30%利润存入刘某给他的一张邮政储蓄卡内。这20多万元，他和晏某甲按三七分，他每月工资3000元，由利某动漫公司在动漫城30%利润中支付，吃住由“星力动漫城”承担，他在“星力动漫城”工作了7个月，共赚取工资21000元。晏某甲是动漫城的总负责人，负责动漫城的收支，将利润汇给动漫城老板。“星力动漫城”经营期间，晏某甲和晏某乙一班，晏某甲负责收钱，晏某乙负责上分。戴小永和一个奉新女孩一班，戴小永负责收钱，戴小永每天把收到的钱都交给晏某甲。听晏某甲说，“星力动漫城”好像有三四个股东，他只知道袁桂和“钱宝”，两人都曾到过动漫城，但不常来，动漫城一般是晏某甲管事，晏某甲直接和袁桂、“钱宝”联系。
23、被告人戴小永的供述：2016年4月，袁桂请他到位于奉新县冯川镇华联超市旁边的“星光动漫城”上班，每个月工资3000元。当时动漫城还在装修，直到4月底完工，于2016年5月1日正式营业。“星力动漫城”内摆放了两台钓鱼记、一套龙某1，三台上分的赌博机共计24个机位，及一些跳舞、赛车、投篮类的动漫机，都是郑某甲所在的厂家提供的。郑某甲是厂家派来的技术员，负责三台赌博机和动漫机的维修，郑某甲的工资由厂家发，袁桂和厂家对动漫城的盈利按比例分成。“星力动漫城”由晏某甲负责管理，老板袁桂和“钱宝”来过几次店里，平时晏某甲和晏某乙一班，他和一个奉新女子一班，两班轮流倒班，四个人每人每月工资3000元，他共领取了十个月工资，共计30000元。动漫城经营过程中，他们把收到的钱都交给晏某甲，他和晏某甲每天都结算，晏某甲收了钱就和老板袁桂对账，并负责给他们发工资，买饭给他们吃及支付一些其他开支。“星光动漫城”经营过程中，多的时候一天盈利10000多元，少的时候也亏损几百上千元，平均每天盈利约3000元，晏某甲将经营情况用记账本进行了记录。郑某甲每天根据赌博机的积分情况和晏某甲对账分钱。郑某甲每天查询三台赌博机上每日盈利情况和总盈利情况，主机上显示1币就是1元钱，三台赌博机显示的总盈利多少币就是总盈利多少元钱。
24、被告人晏某乙的供述：2016年6月，他表哥晏某甲介绍他到奉新“星力动漫城”上班，负责给赌博机上分。动漫城实行两班倒制，他和晏某甲一班，他负责上分，晏某甲负责收钱，戴小永和一个奉新女子一班，戴小永负责收钱，奉新女子负责上分，四人每人每月工资3000元，他共领了12000元。戴小永平时收到的钱交给晏某甲，晏某甲通过汇款方式交给动漫城老板袁桂。平时袁桂不在店里，主要是晏某甲负责。“星力动漫城”摆放了两台打鱼机和一台龙某1，共计24个机位，这三台赌博机的占动漫城营业收入的90%以上。打鱼机100元上20000分，龙某1100元上1000分。他有一张上分的积分卡，每天都拿卡和晏某甲对账，1分1元钱，晏某甲和郑某甲（厂家派到动漫城的技术员，负责维修三台赌博机和其他游戏机）也每天对账，对账后，晏某甲都要拿钱给郑某甲，至于两人如何分成他不清楚。动漫城多的时候每天有七八千元收入，少的时候有二三百元，平价每天二三千元。他知道袁桂和“钱宝”是动漫城的股东，两人有时每月到动漫城三四次，有时一个月都不来，动漫城是否还有其他股东他不清楚。
原审法院认为，被告人袁桂、丁钱宝目无法纪，以营利为目的，利用赌博机开设赌场，吸引参赌人员进行赌博从中渔利，被告人晏某甲、郑某甲、戴小永、晏某乙受雇参与赌场管理并领取高额固定工资，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于被告人晏某甲的辩护人提出赌博机的认定应由地市级以上公安机关出具检验报告，奉新县公安局作出的鉴定应不予认定的辩护意见。经查，关于赌博机的认定，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。本案涉案赌博机，公安机关在现场扣押了实物，并由具有鉴定资质的成员予以了认定，证人周某的证言和被告人晏某甲、郑某甲、戴小永、晏某乙的供述均证实涉案三台电子游戏设备系赌博机，具有上分、下分、银屏退分功能，因此不需要委托地市级以上公安机关出具检验报告，奉新县公安局作出的鉴定应依法予以采信。关于涉案赌博机的认定，事实清楚，证据确实充分，不存在是否属于赌博机难以确定之存疑。关于被告人晏某甲的辩护人提出，公诉机关仅以被告人郑某甲的供述认定本案为情节严重，属证据不足的辩护意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，利用赌博机开设赌场违法所得累计达3万元以上即属情节严重，关于本案的违法所得金额，公诉机关不仅提供了被告人郑某甲的供述，还有当庭出示并经庭审举证质证的同案被告人晏某甲、戴小永、晏某乙的供述，记账本，农业银行账户流水，被扣押赌博机主板显示的“全部总盈利”等证据予以证实，且相互印证，足以证实三台赌博机违法所得累计达20余万元的犯罪事实，应依法认定为情节严重，被告人晏某甲的辩护人提出的该辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。被告人袁桂、丁钱宝系赌场的出资人和经营者，被告人晏某甲系主要管理人员，并享有分得赌场部分红利的可期待权，三人在共同犯罪中起主要作用，系主犯。因此，对被告人晏某甲的辩护人提出被告人晏某甲系从犯的辩护意见不予采纳。被告人郑某甲、戴小永、晏某乙受雇佣参与赌场管理，领取固定高额工资，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。被告人丁钱宝犯罪后自动投案，且如实供述了自己所犯罪行，系自首，可依法从轻处罚。被告人袁桂、晏某甲、郑某甲、戴小永、晏某乙到案后如实供述了自己所犯罪行，系坦白，均可依法从轻处罚。案发后，被告人袁桂、丁钱宝向侦查部门退回赃款20万元，可酌情从轻处罚。被告人戴小永因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应依法从重处罚。被告人丁钱宝有犯罪前科，可酌情从重处罚。在案件审理过程中，受该院的委托，上高县社区矫正监管中心向该院提交了对被告人晏某乙的《刑事案件审前社会调查报告》，认为被告人晏某乙符合社区矫正条件，可判处非监禁刑，被告人晏某乙能真诚悔过，没有再犯罪的危险，对居住的社区亦无重大不良影响，对其可宣告缓刑。根据本案各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及当庭认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人袁桂犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；二、被告人丁钱宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人晏某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万六千元；四、被告人戴小永犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万六千元；五、被告人郑某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万四千元；六、被告人晏某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；七、随案移送的连线机一台、打鱼机两台、卡号为62×××75中国农业银行借记卡一张、HUYINLUDA牌台式电脑一台予以没收。
上诉人袁桂上诉称：一审法院认定获利20万元的证据不足；上诉人开办“星力动漫城”有合法手续，属合法经营；上诉人不属于主犯。请二审法院撤销一审判决，改判上诉人缓刑。
上诉人袁桂的辩护人提出：原审判决认定上诉人袁桂明知涉案机器为“赌博机”以及违法所得金额的证据不足，即使袁桂构成犯罪，情节也应为一般，希望二审法院依法改判，给予袁桂减轻处罚。
上诉人丁钱宝上诉称：一审法院认定获利20万元的证据不足；上诉人开办“星力动漫城”有合法手续，属合法经营；上诉人不属主犯。请二审法院撤销一审判决，改判上诉人缓刑。
上诉人丁钱宝的辩护人提出：原审判决认定违法所得金额为20余万元的证据不足，即使丁钱宝构成犯罪，其有自首情节，积极退赃，有悔罪表现，希望二审法院依法改判，给予丁钱宝三年以下有期徒刑并宣告缓刑。
上诉人晏某甲上诉称：上诉人不是主要管理人员，不具有赌场的部分红利可期待权，不属主犯，应认定为从犯；一审法院认定获利20万元的证据不足。希望二审法院依法改判，给予三年以下有期徒刑并宣告缓刑。
上诉人晏某甲的辩护人提出：晏某甲不是主要管理人员，不具有赌场的部分红利可期待权，不属主犯，应认定为从犯；一审法院认定获利20万元的证据不足。希望二审法院依法改判，给予三年以下有期徒刑并宣告缓刑。
上诉人郑某甲上诉称：上诉人没有参与赌场的任何管理，只是单纯的领取每月3000元的工资，不属领取高额固定工资，希望二审法院依法改判上诉人无罪。郑某甲在二审提审时提出量刑过重的上诉意见。
上诉人郑某甲的辩护人提出：郑某甲没有参与赌场管理，其每月领取工资3000元非高额工资，请二审法院依法改判无罪。
上诉人戴小永上诉称：上诉人没有参与赌场的任何管理，只是单纯的领取每月3000元的工资，不属领取高额固定工资，希望二审法院依法改判上诉人无罪。戴小永在二审提审时提出量刑过重的上诉意见。
经本院二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据一致，本院予以确认。
关于上诉人袁桂、丁钱宝、晏某甲及其辩护人提出一审判决认定开设赌场违法所得累计达20余万元证据不足的上诉意见，经查，该事实有上诉人晏某甲、郑某甲、戴小永的供述、记账本、农业银行账户流水、赌博机主板以及上诉人袁桂、丁钱宝退赃的相关凭证等证据予以证实，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》中规定违法所得累计达到3万元以上的应当认定为“情节严重”，上诉人开设赌场获利的数额已达到前述“情节严重”的数额标准，原审判决据此确定量刑档次有事实和法律依据，本院对该项上诉意见不予支持。
关于上诉人郑某甲及其辩护人以及上诉人戴小永均提出上诉人在赌场内只是以普通雇员身份领取3000元月薪，而非领取高额固定工资，不应追究刑事责任的上诉意见，经查，现有证据能够证实郑某甲、戴小永明知上诉人袁桂、丁钱宝以及“刘某”等人合伙开设赌场，依然分别接受“刘某”、袁桂安排在赌场内做事并每月领取3000元工资。郑某甲在赌场内负责赌博机维修、与晏某甲、戴小永对账结算当日利润并代领“刘某”的30%赌场利润，直接向“刘某”负责，实为“刘某”在赌场代言人；戴小永负责每日与晏某甲等人对账结算，并向袁桂汇报盈利情况，直接向袁桂负责，实为袁桂在赌场代言人。郑某甲、戴小永工资的高低是衡量是否追究刑事责任的重要因素，但绝非唯一标准，应透过现象看本质综合辩证考量。综上，郑某甲、戴小永已非从事赌场日常营业工作的普通雇员，而是明知袁桂、丁钱宝、“刘某”等人利用赌博机开设赌场，仍然为其提供赌博机维修技术支持、赌场利润对账结算等直接帮助的共犯，本院对该项上诉意见不予支持。
本院认为，上诉人袁桂、丁钱宝目无法纪，以营利为目的，利用赌博机开设赌场，吸引参赌人员进行赌博从中渔利累计达20余万元，上诉人晏某甲、郑某甲、戴小永、原审被告人晏某乙明知他人利用赌博机开设赌场，依然受雇并提供维修保障、资金对账、盈利结算等直接帮助，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人袁桂、丁钱宝系赌场的出资人和经营者，上诉人晏某甲系主要管理人员，并享有分得赌场部分红利的可期待权，三人在共同犯罪中起主要作用，系主犯，上诉人郑某甲、戴小永、原审被告人晏某乙虽提供直接帮助但属受雇参与，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。上诉人丁钱宝犯罪后自动投案，且如实供述了自己所犯罪行，系自首，可依法从轻处罚。上诉人袁桂、晏某甲、郑某甲、戴小永、原审被告人晏某乙到案后如实供述了自己所犯罪行，系坦白，均可依法从轻处罚。案发后，上诉人袁桂、丁钱宝向侦查部门退回赃款20万元，可酌情从轻处罚。上诉人戴小永因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应依法从重处罚。上诉人丁钱宝有犯罪前科，可酌情从重处罚。关于上诉人晏某甲及其辩护人提出晏某甲系从犯的上诉意见，经查，该项上诉意见没有事实和法律依据，上诉人晏某甲积极参与，不宜认定从犯，但鉴于其在共同犯罪中实际发挥的作用，参与方式以及主观恶性和人身危险性的差异，对上诉人晏某甲的量刑应与上诉人袁桂、丁钱宝轻重有别，对其量刑可适当从宽。关于上诉人袁桂、丁钱宝、晏某甲、郑某甲、戴小永提出量刑过重的上诉意见，经查，原判对五上诉人均在法定刑幅度范围内量刑，对上诉人袁桂、丁钱宝的量刑适当；基于犯罪事实、情节和社会危害性以及悔罪认罪表现，对上诉人晏某甲、郑某甲量刑适当从宽，可以宣告缓刑；上诉人戴小永系累犯不适用缓刑，对其量刑不予调整。原审判决认定事实清楚，证据确凿充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十四条之规定，判决如下：
一、维持奉新县人民法院（2017）赣0921刑初43号刑事判决第一项、第二项、第四项、第六项、第七项，即：被告人袁桂犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；被告人丁钱宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币四万元；被告人戴小永犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万六千元；被告人晏某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；随案移送的连线机一台、打鱼机两台、卡号为62×××75中国农业银行借记卡一张、HUYINLUDA牌台式电脑一台予以没收；
二、撤销奉新县人民法院（2017）赣0921刑初43号刑事判决第三项、第五项，即：被告人晏某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万六千元；被告人郑某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万四千元；
三、上诉人（原审被告人）晏某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万六千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）郑某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 孙丰堂
审 判 员 周海燕
二〇一七年十一月十日
代书记员 周雪薇