辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1835号
上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳万恒易赛房地产开发有限公司，住所地：沈阳市浑南新区。
法定代表人：弗洛斯密特，该公司董事长。
委托代理人：袁学旺，男，蒙古族，1986年8月28日出生，住址：辽宁省建平县。
被上诉人（原审原告、并案被告）：刘军，男，1969年11月16日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。
委托代理人：赵宏军，辽宁东来律师事务所律师。
上诉人沈阳万恒易赛房地产开发有限公司因与上诉人刘军劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2015）浑南民五初字第468／496号民事判决，向本院提出上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员赵吉顺担任审判长，审判员徐文彬、代理审判员黄琳（主审）参加的合议庭，于2015年9月18日公开开庭审理了本案。上诉人沈阳万恒易赛房地产开发有限公司委托代理人袁学旺，上诉人刘军及委托代理人赵宏军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘军向原审法院起诉称：刘军、沈阳万恒易赛房地产开发有限公司于2012年9月7日建立劳动关系，并签订劳动合同，约定刘军任职土木工程师，月工资12，000元。期限一年。沈阳万恒易赛房地产开发有限公司于2014年7月31日向刘军送达《劳动合同不续签通知书》，并安排刘军于2014年8月5日至28日期间休息。刘军在沈阳万恒易赛房地产开发有限公司工作期间经常加班，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司未支付过加班费。现诉至法院，要求沈阳万恒易赛房地产开发有限公司支付2012年-2014年未休年假工资29，808元、2013年3月-2014年8月期间节假日加班费8，280元、2013年3月-2014年7月期间休息日加班费16，560元、2013年10月16日-2013年11月20日延时加班费14，904元、经济补偿金24，000元。
沈阳万恒易赛房地产开发有限公司向原审法院辩称：其同意支付经济补偿金；但沈阳万恒易赛房地产开发有限公司员工休年假需向公司申请，刘军并未申请；沈阳万恒易赛房地产开发有限公司已安排刘军调休加班，故不应支付加班费。
沈阳万恒易赛房地产开发有限公司向原审法院诉称：刘军、沈阳万恒易赛房地产开发有限公司于2012年9月7日建立劳动关系，刘军任职土木工程师工作。2014年8月31日，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司通知刘军解除劳动合同。现沈阳万恒易赛房地产开发有限公司认为劳动仲裁裁决的事实认定不清，适用法律不正确，故诉至法院，请求判决沈阳万恒易赛房地产开发有限公司不承担加班费，未休年假工资。
刘军向原审法院辩称：其在仲裁之前未见过员工手册，加班系沈阳万恒易赛房地产开发有限公司的主管要求而并非主动加班，年休假应由沈阳万恒易赛房地产开发有限公司安排的。
原审法院经审理查明：刘军于1993年1月开始到沈阳华威建筑（集团）有限公司工作，期间又到沈阳华科工程建设监理有限公司、沈阳博信房地产开发有限公司等单位工作，至2012年7月。
2012年9月7日，刘军与沈阳万恒易赛房地产开发有限公司建立劳动关系，任职土木工程师，月工资12，000元（日工资552元）。沈阳万恒易赛房地产开发有限公司在工作期间曾安排刘军加班并经调休后，刘军现尚有17天未被安排休息（其中5日为法定节日，12日均系休息日），且未予支付加班费。沈阳万恒易赛房地产开发有限公司于2014年7月31日向刘军送达《劳动合同不续签通知书》，内容为双方劳动合同于2014年8月31日到期后，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司不再与刘军续签订，要求刘军于2014年8月1日到公司人事部门办理相关手续。刘军上班至2014年8月31日。2014年9月3日，刘军曾就加班等事宜致电沈阳万恒易赛房地产开发有限公司，人事部门负责人韩玲玲表示“关于加班费的事，基本上你都调休完了”，刘军经表示尚有17天未休完，韩玲玲表示“17天，我倒没看那个，这样吧，我具体的看一下”。刘军从1992年10月开始缴纳养老保险费，实缴月数为21年10月。刘军在沈阳万恒易赛房地产开发有限公司于2012年休年假1天，于2013年休年假6天，于2014年休年假4天。现刘军就上述纠纷与沈阳万恒易赛房地产开发有限公司协商未果，故诉讼至原审法院。另查明，2013年6月12日及2014年6月2日均系端午节、2014年4月5日系清明节。
原审法院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，因刘军已提供证据证明沈阳万恒易赛房地产开发有限公司有考勤制度，因沈阳万恒易赛房地产开发有限公司未予提供考勤记录证明刘军的作息时间，故应承担相应的不利后果。根据刘军提供书证及双方当事人陈述内容，结合视听资料中沈阳万恒易赛房地产开发有限公司负责人的相关表述，可以认定刘军尚存17日加班未被安排调休，故沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应予支付休息日及法定节假日加班费；根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应向刘军支付休息日及法定休假日的加班费21，528元（552元×5天×300%＋552元×12天×200%）。但刘军关于延时工作加班费的部分请求，因未提供有效证据证明其每日加班具体时间及事后是否调休，根据已提供的证据内容无法认定刘军存在延时加班的事实。故刘军关于三项加班费的请求，因部分请求无事实及法律依据，原审法院对合理部分予以支持。
根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条及《职工带薪年休假条例》第三条之规定，因刘军累计参加工作时间已超过二十年，每年休假期限应为15日。因刘军应从入职之日2012年9月7日至2013年9月6日期间不享受休假待遇，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司也未提供相关证据证明2013年9月7日以后的休假情况，故根据刘军的自认，原审法院认定刘军于2013年9月7日至2014年8月31日期间共休年假6（2＋4）天；扣除已休年假，刘军从2013年9月7日至2014年8月31日期间未休年假应为9天（15-6）天，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应按法定标准支付年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，因沈阳万恒易赛房地产开发有限公司未拖欠刘军基本工资，故沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应按日工资标准比例的200%向刘军支付年休假工资，即9，936元=（552元×9天×200%），故原审法院对刘军该项请求中合理部分予以支持。
因双方经协商解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项之规定，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应向刘军支付经济补偿金；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，因刘军在沈阳万恒易赛房地产开发有限公司的工作时间已超过两年半，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应予支付二个月工资作为经济补偿金24，000元（12，000元／月×2个月）。
综上，原审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《职工带薪年休假条例》第十条之规定，判决：“一、被告沈阳万恒易赛房地产开发有限公司（并案原告）于本判决生效之日起十日内向原告刘军（并案被告）支付未休年假工资9，936元；二、被告沈阳万恒易赛房地产开发有限公司（并案原告）于本判决生效之日起十日内向原告刘军（并案被告）支付（休息日及法定休假日）加班费21，528元；三、被告沈阳万恒易赛房地产开发有限公司（并案原告）于本判决生效之日起十日内向原告刘军（并案被告）支付经济补偿金24，000元；四、被告（并案原告）沈阳万恒易赛房地产开发有限公司不向原告刘军（并案被告）支付（延长工作时间）加班费；五、驳回原告刘军（并案被告）的其他诉讼请求；六、驳回被告（并案原告）沈阳万恒易赛房地产开发有限公司的其他诉讼请求；案件受理费10元，由被告沈阳万恒易赛房地产开发有限公司负担。”
宣判后，上诉人沈阳万恒易赛房地产开发有限公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：1、刘军提供的未休年假证据获取手段非法，且没有关联性，一审法院不应采纳。2、上诉人单位加班须经领导批准确认，刘军提供的加班证据不符合公司要求，上诉人不应支付刘军加班费。一审法院判决错误。
被上诉人刘军答辩称：同意原审法院判决。
上诉人刘军不服原审法院判决，向本院提起上诉称：沈阳万恒易赛房地产开发有限公司存在考勤制度，其不提供，应承担举证不能责任。上诉人于2013年10月16日至11月20日存在延时加班事实，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应支付上诉人延时加班费。一审法院判决错误。
被上诉人沈阳万恒易赛房地产开发有限公司答辩称：同意原审法院判决。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假”。可见，用人单位要对员工休年假进行统筹安排。本案中，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司并未安排刘军进行年休假，原审法院判决沈阳万恒易赛房地产开发有限公司向刘军支付年休假工资并无不当。本院对沈阳万恒易赛房地产开发有限公司的此项上诉主张不予支持。
关于休息日及法定节假日加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，根据刘军提供书证及双方当事人陈述内容，结合视听资料中沈阳万恒易赛房地产开发有限公司负责人的相关表述，可以认定刘军有17日加班（休息日及法定休假日），故原审法院判决沈阳万恒易赛房地产开发有限公司支付刘军休息日及法定节假日加班费并无不当。沈阳万恒易赛房地产开发有限公司不应支付刘军休息日及法定节假日加班费的上诉主张本院不予支持。
关于延时加班费问题。刘军主张其在2013年10月16日至11月20日存在延时加班144小时的情况，要求沈阳万恒易赛房地产开发有限公司支付其延时加班费。刘军提供的其与公司主管短信截图显示：“18点多开会。等我电话。2013年10月24日”。沈阳万恒易赛房地产开发有限公司在二审庭审中认可刘军17天加班天数包括延时加班在内的所有加班，可见刘军存在延时加班的事实。且沈阳万恒易赛房地产开发有限公司自认公司有考勤记录，但因搬家丢失无法提供，故沈阳万恒易赛房地产开发有限公司应承担举证不能的责任。但2014年8月5日至2014年8月28日期间（共18天），刘军未去单位上班，沈阳万恒易赛房地产开发有限公司依旧向刘军发放了工资，可以视为刘军144小时的延时加班已经进行了倒休。故沈阳万恒易赛房地产开发有限公司不应再向刘军支付延时加班费。刘军的此项上诉请求本院不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人沈阳万恒易赛房地产开发有限公司、刘军各自负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵吉顺
审 判 员 徐文彬
代理审判员 黄 琳
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 佟雪峰