广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤18民终173号
上诉人（原审原告）：黄桂华，男，汉族，住清远市清城区。
委托代理人：邓铁轩，广东中肯律师事务所律师。
委托代理人：陆锋，广东中肯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：清远市天颐物业投资有限公司。
法定代表人：胡忠开。
委托代理人：李婧，广东捷高律师事务所律师。
委托代理人：吴敏妮，广东捷高律师事务所律师。
上诉人黄桂华因与被上诉人清远市天颐物业投资有限公司（以下简称天颐公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初5968号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
黄桂华上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判被上诉人向上诉人支付逾期交房违约金19901.14元；3、改判撤销或确认《商品房买卖合同》附件二第七条无效；4、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：首先，一审判决认定事实不清。被上诉人逾期交房直接造成上诉人物权派生权利的损失，损失数额包括因未能实现占有权利导致的租金损失和未能实现处分权利导致的预期转售利益损失。从一般的经验判断，前述损失仅按总房款的2%计算完全不能弥补，难以体现违约金补偿性和惩罚性的特征，故一审判决认为实际损失未低于总房款的2%，没有事实依据。其次，一审判决适用法律错误。根据合同法及其司法解释二，格式合同对一方权利作出限制的将导致合同无效和被撤销两种结果，该两种情形并非相互独立，会随着客观条件变化发生转化，一审判决未经审查该条款效力就作出撤销权归于消灭的判决，属适用法律错误。
天颐公司答辩称：一审判决事实和法律依据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
黄桂华向一审法院起诉请求：1、天颐公司向黄桂华支付逾期交房违约金19901.14元（违约金以已付购房款为基数，按每日万分之二的标准，从2015年12月31日起，计至2016年9月7日）；2、撤销双方签订的《商品房买卖合同》附件四第七条；3、由天颐公司负担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。黄桂华与天颐公司于2015年1月8日签订的《广东省商品房买卖合同》第八条中约定：“但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、其他非甲方原因需延期交付使用的情形：遭遇异常天气[工作时间、天气预报最高风力达到六级（或以上）或在工作时间4小时内降雨量合计达到30毫米]、市政规划改变、公共垄断、突发社会事件和政府（以下无文字）。”该合同附件四——合同补充协议的第七条约定：“甲（清远市天颐物业投资有限公司）、乙（买受人）双方确认，根据合同第九条的约定，在乙方选择继续履行合同的条件下，甲方按合同第九条支付的违约金金额最高不超过总房价款的2%。”合同签订后，黄桂华上述应付的购房款396437元已付清给天颐公司，天颐公司建设的中伦东海岸花园8号楼于2016年8月25日才经清远市住房和城乡建设管理局竣工验收备案。天颐公司于2016年8月24日向黄桂华发出《收楼通知书》。黄桂华对于天颐公司逾期交房造成的实际损失，并未提供具体的损失依据。天颐公司对于其答辩认为依约因遭遇异常天气等原因可据实予以延期187天的意见，并未提供因此而导致涉案商品楼施工建设停工的具体依据。
一审法院认为：本案的争议焦点主要为天颐公司未按合同约定的交房时间将涉案商品房交付给黄桂华是否依约可以延期和是否构成违约；如构成违约，违约金应如何计算；双方所签订的《商品房买卖合同》附件四——合同补充协议第七条应否撤销。
天颐公司与黄桂华签订的《广东省商品房买卖合同》和《合同补充协议》，是双方自愿签订的，是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，属于有效合同，双方均应恪守履行，故对黄桂华撤销《合同补充协议》第七条的请求，一审法院不予支持。黄桂华已支付全部购房款，天颐公司按约定应在2015年12月31日前将经竣工验收合格的商品房交付黄桂华使用。对于天颐公司提出的依约因遭遇异常天气等原因可据实予以延期187天，因其提供的依据并不足以认定有导致涉案商品楼施工建设造成停工等实质性的影响，且合同约定遭遇不可抗力，出卖人在发生之日起30日内告知买受人的，才可据实予以延期，故对天颐公司的该答辩意见，一审法院不予采纳。鉴于涉案商品楼于2016年8月25日才经清远市住房和城乡建设管理局竣工验收备案，天颐公司于2016年8月24日才向黄桂华寄送收楼通知书，明显不能在2015年12月31日前交付房屋给黄桂华，天颐公司已构成违约，黄桂华有权要求天颐公司按照合同约定承担给付违约金的违约责任。
对于违约金的计算，黄桂华请求按已交房价款396437元为基数按每日万分之二为标准从2015年12月31日起计至2016年9月7日共19901.14元。根据双方签订的《广东省商品房买卖合同》第九条和《合同补充协议》第七条的约定，天颐公司按合同第九条支付的违约金金额最高不超过总房价款的2%，合同当事人的意思自治应受到尊重，而黄桂华请求的违约金数额已超过了按约定计算的金额7928.74元，鉴于黄桂华并未提供天颐公司逾期交房造成的实际损失的具体依据，故一审法院对黄桂华请求的天颐公司支付逾期交房违约金，只予以支持7928.74元。判决：一、清远市天颐物业投资有限公司应于判决生效之日起10日内向黄桂华支付逾期交房违约金7928.74元；二、驳回黄桂华的其他诉讼请求。案件受理费149元，由黄桂华负担90元，由清远市天颐物业投资有限公司负担59元。
本院二审期间，上诉人提交广东腾业房地产及土地评估有限公司出具的《报告书》一份，拟证明与涉案楼盘相邻的翡翠绿洲的房屋租金为每月每平方米14元，一审判决的违约金数额明显低于上诉人的损失。本院依法组织双方进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，在本院已经生效的（2017）粤18民终1871号等案件中，涉案小区的其他业主起诉天颐公司支付逾期交房违约金，并要求撤销《合同补充协议》第七条，该案中涉及的合同及补充协议除所购房屋、价款不同外，其余条款与本案合同及补充协议均一致，本院在（2017）粤18民终1871号等案件中，已经认定涉案合同及补充协议有效，并驳回了当事人要求撤销《合同补充协议》第七条的请求。
本院认为，本案为房屋买卖合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。结合双方的意见，本案的主要争议焦点可归纳为：上诉人要求撤销或确认《合同补充协议》第七条无效的理由是否成立。
上诉人上诉要求撤销或确认《合同补充协议》第七条无效的主要理由是认为该条款是格式条款。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款的规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。对格式条款的规定是为了避免一方在交易时利用明显的优势地位，剥夺或限制对方的主要权利。上诉人与被上诉人之间为房屋买卖合同关系，尽管双方使用的合同文本为被上诉人预先拟定并重复使用，但被上诉人作为普通的房地产开发企业，其在交易中并没有明显的优势地位，买卖双方是平等的交易主体，上诉人对合同条款可以与被上诉人协商，也可以选择接受或者不接受，并不会因此影响上诉人的基本生活权益。就本案而言，上诉人可以购买的对象并不限定在被上诉人开发的楼盘，其自愿选择购买涉案房产，并接受相应的合同条款，是上诉人对自身权利的处置，不能仅以合同文本是被上诉人预先拟定为由主张合同条款为格式条款。此外，在涉案小区的其他生效案件中，本院已经对《合同补充协议》第七条的效力作出认定，故上诉人要求撤销或确认《合同补充协议》第七条无效，本院不予支持。
在合同有效的情况下，合同的双方均应当按照合同的约定履行各自的义务。被上诉人未在合同约定的期限前交付房屋，其行为已经构成违约，应当承担违约责任。对于违约金的计算方式，双方在补充协议中的约定已经变更了主合同第九条关于违约金的约定，故上诉人要求按照主合同第九条的约定计算违约金没有合同依据，一审判决按照补充协议的约定确定违约金数额并无不妥。
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费298元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李慧玲
审 判 员 肖惠文
审 判 员 何 燕
二〇一八年四月九日
法官助理 黄 敏
书 记 员 钟婉超
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。