四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）江油刑初字第546号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人邓永刚（绰号邓白狗），男，1974年1月25日出生于四川省江油市，汉族，小学文化，经商。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、盗窃罪于1998年5月被四川省绵阳市中级人民法院判处有期徒刑15年，剥夺政治权利3年，2006年12月26日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪于2015年8月19日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
辩护人张元，四川张元律师事务所律师。
辩护人颜世勇，四川科大律师事务所律师。
江油市人民检察院以江检诉刑诉[2015]489号起诉书指控被告人邓永刚犯盗窃罪、非法持有枪支罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年1月7日、2月3日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员杜红阳出庭支持公诉，被告人邓永刚及其辩护人张元、颜世勇均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：2015年8月9日19时许，被告人邓永刚利用其使用的被害人范某某的电话号码、身份证号码，获取了范某某的支付宝密码，转走其与支付宝绑定的银行卡内现金9200元被其耗用。
2015年8月19日10时许，江油市公安局民警依法对被告人邓永刚位于江油市太平镇龙头村5组1号的家进行搜查，查获其持有的枪支4支、子弹33发等物品。经鉴定，查获的枪支中有3支系以压缩气体为发射动力的枪支，33发子弹中有25发系弹药。
公诉机关称上述事实有被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人邓永刚以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。邓永刚非法持有枪支，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。邓永刚犯二罪，应当数罪并罚。邓永刚归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，对被告人邓永刚予以惩处。
被告人邓永刚对指控其非法持有枪支的犯罪事实无异议，对指控其犯盗窃罪辩解其转走的9200元系与范某某婚姻关系存续期间的共同财产。
邓永刚的辩护人提出如下意见：本案不构成盗窃罪，被告人邓永刚与范某某原系夫妻，双方离婚协议中载明“婚姻关系存续期间无财产分割”、“协议人双方若有规避民事责任之目的，则本协议财产分割无效，双方仍须承担债务偿还和法律的其它相应责任”，9200元系范某某离婚前炒股所得，应属夫妻共同财产，根据婚姻法规定，夫或妻任何一方都可以处置夫妻共同财产，本案中范某某隐瞒了夫妻共同财产，离婚协议的财产分割应当无效，即便邓永刚未经范某某同意转走9200元，根据物权法相关规定，此行为也仅属民事侵权范畴，不构成刑事犯罪；对非法持有枪支罪无异议，邓永刚归案后如实供述、悔罪表现较好，请求法院对邓永刚从轻判处。
经审理查明：2007年11月7日，被告人邓永刚与范某某在江油市民政局办理了结婚登记，因感情不和二人于2015年3月24日在江油市民政局协议离婚，离婚协议载明“甲乙双方婚姻关系存续期间无财产分割”、“甲乙双方婚姻关系存续期间无债权债务”、“协议人双方若有规避民事责任之目的，则本协议财产分割无效，双方仍须承担债务偿还和法律的其它相应责任”。
2015年8月3日，范某某将三、四年前的炒股资金10000元从证券账户转至其尾号为9729的建设银行卡账户，该账户关联了支付宝账户并绑定了尾号为2279的手机卡号。2015年8月9日19时许，邓永刚利用范某某曾用的iphone手机、尾号为2279的手机卡及范某某身份信息，找回了范某某支付宝账户密码，先后五次通过支付宝从范某某尾号为9729的建设银行卡账户转走9200元。后邓永刚通过其个人银行账户及案外人高某某的银行账户将9200元转出并耗用。
2015年8月19日10时许，公安机关对邓永刚位于江油市太平镇龙头村5组1号的住宅进行搜查，现场查获iphone手机一部、“枪支”4支、“子弹”33发、铅弹2盒、钢珠37袋、弩箭7袋、火药600克。查获的“枪支”中有1支因机件不能正常工作，不具备鉴定条件。经鉴定，查获的“枪支”中有3支系以压缩气体为发射动力的枪支，33发“子弹”中有25发系弹药。案发后，依法扣押的“枪支”4支、“子弹”33发、铅弹2盒、钢珠37袋、弩箭7袋、火药600克已移送公安机关装财科处理，iphone手机一部已发还所有人范某某。后范某某出具谅解书，请求不予追究邓永刚的刑事责任。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：1、受案登记表、受案回执、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源及被告人归案情况；2、检查证、检查笔录、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关对邓永刚位于江油市太平镇龙头村5组1号的住宅进行搜查，现场查获iphone手机1部、“枪支”4支、“子弹”33发、铅弹2盒、钢珠37袋、弩箭7袋、火药600克；3、不受理委托鉴定告知书、绵阳市公安局物证鉴定所绵公鉴痕字[2015]173号枪弹检验鉴定书、鉴定照片、鉴定意见通知书，证明送检的1支疑似枪支因机件不能正常工作，不能进行射击实验，不具备鉴定条件，送检的3支疑似枪支均是以压缩气体为发射动力的枪支，送检的32发疑似子弹中25发均是弹药；4、涉案财物移交清单、随案移送赃证款物品清单、发还清单，证明案发后，依法扣押的“枪支”4支、“子弹”33发、铅弹2盒、钢珠37袋、弩箭7袋、火药600克已移送公安机关装财科处理，iphone手机一部已发还所有人范某某；5、接受证据材料清单、范某某尾号为9729的建设银行卡账户交易查询单、短信照片打印件，证明2015年8月9日，范某某尾号为9729的建设银行卡先后五次通过支付宝共计消费9200元及建设银行短息通知情况；6、调取证据通知书、调取证据清单、范某某尾号为9729的建设银行卡账户交易明细，证明2015年8月3日，证券账户转款10000元至范某某尾号为9729的建设银行卡账户，2015年8月9日，该建设银行卡账户先后五次通过支付宝共计消费9200元；7、调取证据通知书、支付宝公司电子证据光盘，证明2015年8月9日，范某某建设银行卡账户通过支付宝转账9200元的情况；8、离婚协议照片打印件、邓永刚与范某某的离婚记录，证明邓永刚与范某某在江油市民政局协议离婚的情况；9、调取证据通知书、高某某尾号为3672的农业银行卡账户个人客户关联合约信息及交易明细，证明尾号为3672的农业银行卡属高某某所有，该账户的合约种类及2015年8月9日至2015年8月26日期间的交易情况；10、调取证据通知书、邓永刚尾号为8403的工商银行卡账户交易明细，证明2015年8月9日，从高某某帐户转款7000元至邓永刚尾号为8403的工商银行卡账户，同日该工商银行卡分二次共计消费7000元；11、调取证据通知书、邓永刚尾号为8110的农业银行卡账户个人客户关联合约信息及交易明细，证明尾号为8110的农业银行卡属邓永刚所有，该账户的合约种类，2015年8月9日邓永刚尾号为8110的农业银行卡账户向支付宝账户转款1000元；12、调取证据通知书、尾号为2279的移动电话卡充值记录，证明2015年8月9日，尾号为2279的移动电话卡无缴费记录；13、邓永刚的辨认笔录、辨认照片、辨认视频，证明其辨认涉案枪支、子弹等物品存放位置及高某某的情况；14、证人范某某的证言，证明2015年8月9日19时许，其手机收到建设银行短信，提示其尾号为9729的建设银行卡账户通过支付宝被他人分五次取走9200元，自己从未使用过支付宝，事发前后也没有人就此事给自己打过招呼，被转走的钱是其三四年前炒股的钱，当时其与邓永刚还未离婚，2015年8月9日前几天其从股市上转了10000元到建设银行卡，建设银行卡大约是四五年前办理的，绑定的手机卡号是其当时使用的尾号为2279的手机卡号，2014年7、8月份某天其与邓永刚吵架摔坏了iphone手机，也未找到手机卡，后来就更换了手机号码并绑定了建设银行卡短信提示；15、谅解书，证明案发后邓永刚已取得范某某谅解，范某某请求不予追究邓永刚的刑事责任；16、证人邓某某的证言，证明其系邓永刚父亲，其夫妻二人与邓永刚共同居住生活，公安机关现场查获的枪支、子弹等物品系邓永刚个人所有，其不知道物品的来源，仅知道邓永刚曾使用枪支打过鸟；17、邓永刚的供述与辩解、讯问视频，证明其转走9200元的经过及非法持枪的情况；18、（1998）绵刑一初字第11号刑事判决书、释放证明书，证明邓永刚的前科情况及刑满释放日期；19、邓永刚的人口信息、拘留证、逮捕证，证明邓永刚的基本情况及被采取强制措施的种类、时间。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人邓永刚违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为发射动力的枪支三支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人邓永刚犯非法持有枪支罪罪名成立，本院予以支持。被告人邓永刚归案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。公诉机关指控被告人邓永刚犯盗窃罪，经查，被告人邓永刚与范某某原系夫妻，9200元系双方在婚姻关系存续期间共同所有的财产。对于共同所有的财产，夫妻双方有平等的处理权，且参照相关司法解释精神，偷拿家庭成员或者近亲属财物，获得谅解的，一般不认为是犯罪，本案中邓永刚已取得范某某的谅解，故公诉机关指控被告人邓永刚犯盗窃罪不能成立，辩护人所提被告人邓永刚不构成盗窃罪的辩护意见，本院予以采纳。辩护人所提被告人邓永刚归案后如实供述的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人邓永刚犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2017年8月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王英
代理审判员 李媛
人民陪审员 曹强
二〇一六年三月十五日
书 记 员 王芝
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。