河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀04民终59号
上诉人（原审被告）：河北深海文化传播有限公司，住所地：邯郸市开发区世纪大街2号309室。
法定代表人：郝同森，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：宗立英，河北群星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘卿伟，男，1987年3月5日出生，汉族，现住河北省邯郸市丛台区。
委托诉讼代理人：张冲，河北万强律师事务所律师。
上诉人河北深海文化传播有限公司（以下简称深海文化公司）因与被上诉人刘卿伟劳动争议一案，不服河北省邯郸市丛台区人民法院（2017）冀0403民初1718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
河北深海文化传播有限公司上诉请求：1、撤销丛台区人民法院（2017）冀0403民初1718号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案程序违法，应驳回被上诉人的诉讼请求。1、被上诉人未向劳动争议调解仲裁委员会申请仲裁，未申请确认事实劳动关系，未提交仲裁裁决书和仲裁申请书。违反了《劳动争议调解仲裁法》和最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（一）第一条规定，未经仲裁前置程序，本案不应进行审理和判决，应驳回被上诉人诉讼请求。2、一审另查明“原告就沟通过程进行了录音”无事实依据，该录音没有法律效力，违反了法律规定。3、一审另查明“2016年6月19日，原告刘卿伟向邯郸经济技术开发区城市管理和综合行政执法局申请劳动仲裁……”一审期间，原告未向法院提交证据，法院也未组织质证。4、一审判决解除劳动关系程序违法，上诉人与被上诉人之间无劳动关系，也无事实劳动关系，解除权不属法院，法院无权以判决方式解除劳动关系。二、原判事实不清，证据不足，适用法律错误。上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，被上诉人也未申请确认事实劳动关系，上诉人不欠被上诉人工资，原判经济诉讼金5590元没有事实和法律依据，原判双倍工资差额24041元没有事实和法律依据，被上诉人提交的证据均为复印件、复制品，没有原件，一审不应认定。三、被上诉人起诉已超过了劳动争议申请仲裁一年的时效期间，被上诉人一年内未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，法院判决内容违法。综上所述，上诉人认为：一审判决事实不清。证据不足，程序违法，上诉人依法上诉请予改判。
刘卿伟答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。
刘卿伟向一审法院起诉请求：1、请求判决原告与被告解除劳动关系；2、被告支付所欠原告工资20124元整（自2015年9月至2016年5月计9个月，每月2236元）；3、请求判决被告支付原告未签订劳动合同双倍工资24596元（十一个月）；4、请求判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5590元整（两个半月）；5、请求判决被告为原告补缴社会保险；6、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告刘卿伟于2014年3月入职于被告深海文化公司。工作期间，原告屡次要求签订劳动合同，被告以种种理由拖延，被告至今也未与原告签订劳动合同。原告在公司表现一向优良，然而自2015年9月份起，被告以种种理由拖延支付原告工资至今，所欠工资已达9个月之多。为维护原告的合法权益，故诉至法院。
一审法院认定事实：被告深海文化公司成立于2009年12月3日，经营范围包括电脑动画设计、电脑图片处理等。郝同森为该公司控股股东和法定代表人，郝亮为该公司部门负责人。原告刘卿伟2014年5月份至2015年5月份在该公司从事电脑动漫设计等工作，双方未签订书面劳动合同。2014年6月20日，被告公司通过郝亮向原告支付5月份工资3200元；2014年7月18日，被告公司通过郝亮向原告支付6月份工资1908元；2014年8月22日，被告公司通过郝亮向原告支付7月份工资1908元；2014年10月17日，被告公司通过郝亮向原告支付8月份工资1863元……2015年12月25日，被告公司通过郝亮向原告支付工资1904元。上述期间，被告公司通过郝亮向原告共支付19笔工资、餐饮补助等计37481元（其中2014年6月份到2015年4月份十一个月工资共计24041元）。2016年7月8日，被告公司通过郝同森向原告支付当年五个月工资6498元。被告深海文化公司支付原告刘卿伟最后十二个月平均工资为2931.12元。另查明，原告和被告就劳动合同、劳动报酬问题产生争议双方协商沟通未果，原告就沟通过程进行了录音。2016年6月12日，原告刘卿伟向邯郸经济技术开发区城市管理和综合行政执法局申请劳动仲裁。2016年6月19日，邯郸经济技术开发区城市管理和综合行政执法局以不符合受理条件为由，作出邯开劳仲案字[2016]012号《不予受理通知书》。再查明，被告深海文化公司庭审中未提交公司职工名册，亦未提交其公司给原告刘卿伟缴纳社会保险费的记录。
一审法院认为，关于原告和被告之间是否成立劳动关系的问题，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”结合本案事实，被告深海文化公司的经营范围包含电脑动画设计、电脑图片处理等，原告刘卿伟在该公司从事电脑动漫设计等工作。被告深海文化公司多次支付给原告刘卿伟相关报酬（餐饮补助）等，可以明确原告刘卿伟和被告公司之间存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”被告深海文化公司未向本院提交其单位职工名册，应付举证不能的责任。综上，可以认定原告刘卿伟和被告深海文化公司之间成立了事实的劳动关系。现原告刘卿伟因和被告就劳动报酬、社会保险等产生争议，请求解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”规定，原告刘卿伟的第一项诉讼请求符合法律规定，予以支持。
关于刘卿伟的第二项诉讼请求，现查明，被告深海文化公司已经按时支付刘卿伟工资至2015年12月25日。另在2016年7月8日暨双方产生争议后，被告公司通过郝同森向原告另支付6498元。该数额和原告刘卿伟在被告公司平均月收入吻合。原告刘卿伟没有足够证据证明被告深海文化公司尚拖欠其9个月工资，其应负举证不能的责任。
关于原告刘卿伟的第三项诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告深海文化公司在2014年5月份即和原告刘卿伟成立劳动关系，但其作为用人单位未按照法律规定和劳动者订立书面劳动合同，应支付劳动者十一个月的双倍工资。由被告按照2014年6月至2015年4月已支付的工资标准，再支付给原告刘卿伟24041元。
关于刘卿伟的第四项诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案原告刘卿伟根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条关于用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的规定，申请解除劳动合同关系，其有权同时主张经济补偿。关于补偿标准，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告的工作年限按照2014年5月至2016年5月计算，被告应按照“劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的标准，向原告支付经济补偿金即两个月的平均工资（2931.12元×2.5个月）7327.8元,以原告主张的5590元为限。
关于原告刘卿伟的第五项诉讼请求，国务院《社会保险费征缴暂行条例》第十条、第十三条以及第二十六条规定，缴费单位必须在规定的期限内缴纳社会保险费；缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保险行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”以上规定，明确了用人单位未按时足额缴纳社会保险费应由社会保险经办机构或相关行政部门责令限期缴纳或者罚款，逾期仍拒不缴纳的，由劳动保险行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴，而不是劳动者或用人单位双方直接向人民法院提起民事诉讼。因此原告刘卿伟请求被告深海文化公司为其补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院民事诉讼受理范围。
综上所述，为正确贯彻执行劳动法，切实维护劳动者的合法权益。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条、第二条的规定，遂判决：一、解除原告刘卿伟和被告河北深海文化传播有限公司之间的劳动关系；二、被告河北深海文化传播有限公司自本判决生效之日起五日内，一次性支付原告刘卿伟未签订劳动合同双倍工资差额24041元；三、被告河北深海文化传播有限公司自本判决生效之日起五日内，一次性支付原告刘卿伟解除劳动合同经济补偿金5590元；四、驳回原告刘卿伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告河北深海文化传播有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，刘卿伟对一审判决认定的事实没有异议，深海文化公司虽然对一审判决认定的事实有异议，但未提交任何证据证明其主张。根据一审卷宗材料本案事实与一审认定一致。
本院认为，劳动关系是最重要的社会关系之一，劳动关系和谐是社会的最大和谐，劳资双方都应当严格遵守国家关于劳动的法律法规，从而构建具有创造力的和谐的劳动关系。关于深海文化公司上诉称一审判决程序违法的理由。经审查，刘卿伟在一审时提交的邯郸经济技术开发区城市管理和综合行政执法局劳动人事争议仲裁案件《不予受理通知书》邯开劳仲案字【2016】012号，已证明该案经过了劳动争议仲裁程序，且该通知书载明：申请人不服不予受理决定的，可在本通知书送达之日起十五日内向人民法院起诉。故深海文化公司关于程序违法的理由本院不予采信；关于深海文化公司上诉称一审判决事实不清，证据不足的理由。经审查，一审判决根据刘卿伟提交的相关证据，综合认定本案事实清楚，深海文化公司对于刘卿伟所提交的证据及其主张并未提交相反证据予以反驳，故该上诉理由本院不予支持。
综上所述，河北深海文化传播有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由河北深海文化传播有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 段子勇
审判员 陈志明
审判员 马 静
二〇一八年一月二十二日
书记员 连方宇