河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）信中法民终字第1519号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。
负责人彭永恒，该公司经理。
委托代理人王雅洁，河南金誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨明雷，男，汉族，1947年3月5日生。
委托代理人王守伦，河南冠南律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）袁周，男，汉族，1985年12月5日生。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司（以下简称中财保信阳公司）因与被上诉人杨明雷、袁周机动车交通事故责任纠纷一案，不服平桥区人民法院（2014）平民初字第898号民事判决提出上诉。本院于2014年8月29日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月17日公开开庭审理了本案。上诉人中财保信阳公司的委托代理人王雅洁，被上诉人杨明雷及其委托代理人王守伦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年8月6日8时30分许，被告袁周驾驶自己的豫S299**号普通二轮摩托车，沿312国道由东向西行驶到五里店计划生育服务站门前时，遇原告杨明雷无证驾驶无号牌轻便摩托车右转弯进入312国道时，两车发生碰撞，致使原告杨明雷受伤，车辆受损的交通事故。经交警队现场勘查，对事故作出责任认定书：杨明雷因未取得机动车驾驶证驾车上道路行驶，进道路时未让道路内正常行驶的车辆优先通行，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第（一）款、《河南省道路交通安全条例》第二十二条第（一）款之规定，应承担事故主责任；袁周因驾驶机动车上道路行驶，没有保持安全车速，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第（一）款的规定，应承担事故的次要责任。原告杨明雷受伤后被送到信阳市第二人民医院救治，诊断为1、双足开放性外伤伴肌腱血管神经损伤；2、右足背皮肤缺损伤；3、右足背皮肤撕脱伤；4、全身多处皮肤软组织损伤；5、左侧腓骨中段骨折。为治伤共住院38天，花医疗费30539.95元。出院医嘱：禁止暴力冲撞及挤压，院外继续专科治疗，建议全休三个月，陪护一人。原告杨明雷受伤后，其子杨宣强请假回乡护理115天。2014年3月11日，信阳德正法医鉴定所对原告杨明雷的损伤进行鉴定，构成十级伤残，护理人数为一人，护理期限为120天。原告杨明雷住院期间，被告袁周为其支付了20000元费用。另查，原告杨明雷的儿子杨宣强系江阴博伦化纤有限公司员工，月工资约为3107.7元。豫S299**号车在被告信阳保险公司投入了交强险，事故发生在保险合同期内。
原审认为，遵守交通法规，确保道路行车安全，是每位驾驶员的义务。交警队经过对事故现场勘查取证后，作出了事故责任认定，该事故认定书事实清楚，程序合法，结论公正，双方当事均无异议，本院予以采信。由于原告杨明雷与被告袁周的共同违章行为，导致本次交通事故的发生，结合事故的成因，原告杨明雷负本次事故70%的责任，被告袁周负本次事故30%的责任比较适宜。原告杨明雷因本次事故造成损害，其损失应当得到赔偿。因豫S299**号车在被告信阳保险公司投入了交强险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告杨明雷的损失首先应由保险公司在交强险限额内进行赔偿，交强险不足的部分，由被告袁周依责任予赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告杨明雷的损失具体认定如下：1、医疗费30539.95元；2、住院伙食补助费38天×30元／天=1140元；3、营养费38天×20元／天=760元；4、护理费，原告杨明雷伤后，其子杨宣强基于亲属关系请假回乡进行护理，此乃人伦之情，亲情所系，其在请假前的工资表及单位证明，亦证实其收入的损失，故护理费应参照鉴定结论所确定的护理时限120天及杨宣强的工资标准计算115天，此后5天应按服务业标准计算，即（115天×103.6元／天）＋（5天×79.6元／天）=12312元；5、关于误工费的问题，国家对退休年龄所作出的规定，并非要强制剥夺其劳动者的劳动权力，而且国家并未禁止退休人员不能从事有报酬的劳动，每个劳动者都有权工作到丧失劳动能力为止，何况原告杨明雷为农业从业人员，而我国农村农业人员的现状，也并不存在退休之说。因此，被告中财保信阳公司以原告杨明雷已过法定退休年龄为由，拒绝承担误工费的辩论意见，本院不予采纳。因原告杨明雷从事农业生产，应按农林牧渔业标准计算到全休结束之后。而其要求计算至定残前一日，却没有提供证据证明其一直误工到定残前一日，所以，其该要求不应得到支持。故误工费为128天×67元／天=8576元；6、伤残赔偿金8475.34元／年×14年×10%=11865.5元；7、精神抚慰金应根据侵权责任人的过错程度、受害者的伤害程度等因素综合考虑，因本次事故原告杨明雷本人负主要是责任，而且伤残程度为最低一级，据此可酌定为4000元；8、交通费应根据原告杨明雷住院的时间、距离等综合考虑，酌定为600元；9、鉴定费1300元。以上损失中医疗费、住院伙食补助费、营养费32439.95元，应在豫S299**号车交强险医疗费用限额内获得10000元赔偿，超出的22439.95元，被告袁周赔偿30%，即6732元；护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费37353.5元，应在豫S299**号车交强险的死亡伤残赔偿限额内获得赔偿；鉴定费不属保险范围，应由被告袁周承担30%，即390元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第十五第一款第（六）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，原审判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔偿原告杨明雷各种损失47353.5元；二、被告袁周赔偿原告杨明雷各种损失7122元，该款从其垫付的20000元中扣除，超出部分应予退还；三、以上判决内容于本判决书生效后十日内履行完毕。本案诉讼费1390元，由被告袁周负担。
中财保信阳公司上诉称，一、杨明雷误工费不应支持。理由为：第一，杨明雷已达67岁，丧失劳动能力，应由其子女赡养。第二，虽然法律未驳夺达到退休年龄的、有劳动能力的劳动者的劳动权利，但是杨明雷并未举证证明其有劳动能力，及从事何种劳动行为。第三，即便杨明雷为农业从业人员，其亦未举证交通事故对其造成经济收入减少的证据。故一审支持杨明雷误工费错误。二、杨明雷护理费计算标准应为每天79．6元。理由为：第一，杨明雷未举证证明其与杨宣强为父子关系。第二，杨宣强的工资表中，未有领款人签名，不能证明工资实际发放情况。第三，应提供杨宣强工资卡明细单，作证其工资扣发的真实性。故一审按照杨宣强工资标准计算护理费错误。上诉请求．1、判决不支持杨明雷误工费8576元：2、判决杨明雷护理费为9552元，多计算的2760元应于扣除；3、判决二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨明雷辩称，杨明雷没有丧失劳动能力，还在挣钱维持自己的生活。上诉人虽然达到67周岁，但是还在劳动，存在着误工费。杨明雷护理费，答辩人提供了杨明雷儿子请假回家照顾父亲，答辩人提交了其子的劳动工资关系的证明，一审计算护理费正确。一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人袁周对一审判决没有意见，并表示应当对垫付的款项及时退还。
二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定，护理费的计算是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期间确定的。本案受害人杨明雷虽已达67岁，但上诉人中财保信阳公司并没有提供其丧失劳动能力的证据。因此，原审认定杨明雷应有误工损失是正确的。受害人杨明雷的护理费一审依据受害人提供的其儿子请假回家护理及劳动工资关系的证明确定也是正确的。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，予以维持，上诉人中财保信阳公司的上诉理由不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1390元，由上诉人中财保信阳公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 郑鹏飞
审判员 崔仁海
审判员 左立新
二〇一四年十月二十日
书记员 黄莹莹