辽阳市文圣区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽1003民初930号
原告：沈阳北方建设股份有限公司
法定代表人：李兴国，该公司董事长。
委托代理人：赵阳，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
委托代理人：曲基宁，男，汉族。
被告：沈阳国清环保科技有限公司
法定代表人：王振生，该公司经理。
委托代理人：马春祥，男，汉族
被告：辽阳市文圣区小屯镇人民政府
法定代表人：管延波，该镇镇长。
委托代理人：赵晓寒，辽宁泽人律师事务所律师。
原告沈阳北方建设股份有限公司诉被告沈阳国清环保科技有限公司、辽阳市文圣区小屯镇人民政府建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳北方建设股份有限公司委托代理人赵阳、曲基宁，被告沈阳国清环保科技有限公司委托代理人马春祥、被告辽阳市文圣区小屯镇人民政府委托代理人赵晓寒到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告沈阳北方建设股份有限公司诉称：原告与被告一于2016年12月27日签订了《建设工程施工合同》一份，合同约定，工程名称：辽阳市文圣区小屯镇污水、雨水、给水外管网工程；计划开工日期为2017年1月5日，计划竣工日期2017年5月30日。应被告一要求，2016年12月27日，原告向被告一支付履约保证金100万元（壹佰万元）。合同签订后，原告即组织施工队伍，于2017年1月5日进入施工现场。进场后，被告一迟迟不提供施工图纸，后经了解，被告一的施工项目未取得合法手续（相关部门的土地使用文件、开工许可证等），被告一明知无法施工仍然与原告签订《建设工程施工合同》，故原告依据双方签订的《建设工程施工合同》第16.1.3条，于2017年6月22日已告知被告一，解除与其签订的《建设工程施工合同》。鉴于被告一的行为严重违反双方合同约定，违反《合同法》有关规定，侵害了原告的合法权益，故依法诉讼。要求被告一退还履约保证金并给付利息，赔偿给原告造成的经济损失。因被告二与被告一签订了《辽阳市文圣区小屯镇净水厂项目投资建设运营协议书》，且合同中加盖了辽阳市文圣区小屯镇人民政府公章，凭此被告一才与原告签订了《建设工程施工合同》，故被告二应承担连带退还责任。请求法院依法判令：1、依法解除原告与被告一签订的建设工程施工合同，请求判决被告一退还履约保证金100万元并按中国人民银行同期贷款基准利率4倍支付利息（从2016年12月28日至给付之日止），利息计算至2017年9月25日止，利息为146060.27元，判决被告二承担连带责任；2、判决被告一赔偿因违约给原告造成的损失共计235500元，其中工人费222000元，施工租房4000元，关于本事项发生的费用9500元；1-2项合计1381560.27元，判决被告二承担连带责任；3、案件受理费由二被告承担。原告为证明其主张提供证据如下：证1、建设工程施工合同及辽阳市文圣区小屯镇给水、污水、雨水工程总承包合同补充协议，证明原告与被告1存在建设工程施工合同关系。证2、收款收据和盛京银行结算业务申请书，证明原告已按照被告1的要求向其支付履约保证金100万元。证3、辽阳市文圣区小屯镇净水厂项目投资建设运营协议书，证明被告2与被告1签定了该项目运营协议，同时也是原告要求被告2承担连带责任的事实。证4、进场通知单，证明原告按照被告1的要求，原告进场，因此原告刚才的第二项诉讼请求法院应予支持。
被告沈阳国清环保科技有限公司辩称：跟小屯镇政府没有关系，我方和原告方是合作关系，不是借贷关系，该笔保证金不应该有利息。原告要求损失我们不清楚如何计算，工程还没有开工，我们也没有通知原告方，因此不会产生其他的损失。
被告辽阳市文圣区小屯镇人民政府辩称：根据合同相对性原则，本案与小屯镇政府无关，建设施工合同的相对性是有更加明确的指向，该合同是在未有合法审批的情况下和未经过招标而签定的，原告作为专业的建筑施工单位，应明确知晓上述法律规定，因此，其合同效力问题，以及合同不发生法律效力是否应该承担违约损失的问题，请法庭根据相关法律规定予以确定，另外，原告要求被告承担连带责任，无事实和法律依据，请驳回原告对被告小屯镇政府的诉讼请求。
经审理查明，2016年9月2日，被告辽阳市文圣区小屯镇人民政府与沈阳国清环保科技有限公司签订辽阳市文圣区小屯镇净水厂项目投资建设运营协议书，约定被告沈阳国清环保科技有限公司对该项目进行投资建设运营。2016年12月27日被告沈阳国清环保科技有限公司与原告签订了《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称为辽阳市文圣区小屯镇污水、雨水、给水外管网工程，计划开工日期为2017年1月5日，计划竣工日期2017年5月30日。签约合同价为暂定4000万整。2016年12月27日，原告向被告沈阳国清环保科技有限公司支付履约保证金100万元（壹佰万元）。原、被告双方均未提交诉争合同经过招投标的相关材料。现原告与被告签订的建设工程因相关手续未完善未能开工，被告对于原告主张的解除合同和返还履约金100万元予以同意，对于利息和损失不同意给付。
上述事实，有原、被告陈述、建设工程施工合同、运营协议书等证据在卷佐证。
本院认为，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告与被告沈阳国清环保科技有限公司签订的建设工程施工合同，合同估价为4000万，根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定的施工单项合同估算价在200万元人民币以上的必须进行招标，故本案诉争合同属于必须进行招标的合同，而原、被告双方均未提交诉争合同经过招标程序的相关材料，故被告沈阳国清环保科技有限公司与原告签订的《建设工程施工合同》应认定为无效合同，双方因合同取得的财产应当予以返还，即被告沈阳国清环保科技有限公司应返还原告履约保证金100万元。关于原告主张的利息和进场损失，被告沈阳国清环保科技有限公司不予认可，主张因原告中途退出其也有一定损失，对此本院认为，原告作为建设公司，被告沈阳国清环保科技有限公司作为大型项目的运营人均应知晓建设工程的上述法律规定，故双方在签订合同过程中均具有过错，应各自承担相应的责任，即各自承担自己一方的损失，故对原告该诉请，本院不予支持。关于原告诉请被告辽阳市文圣区小屯镇人民政府承担连带责任一节，原告与该被告无直接法律关系，原告该请求无法律和事实依据，故对该请求不予支持。经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》五十八条、《中华人民共和国招标投标法》第三条、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告沈阳国清环保科技有限公司于本判决生效后15日内返还原告沈阳北方建设股份有限公司履约保证金100万元。
二、驳回原告其它诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定按中国人民银行同期贷款利率的二倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费17230元，由被告沈阳国清环保科技有限公司承担12471元，由原告承担4759元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本6份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。
审 判 长 隋德龙
审 判 员 王 莉
人民陪审员 王印玖
二〇一七年十二月二十二日
书 记 员 陈慧子
附件：
本判决依据的法律规定
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国招标投标法》
第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：
（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；
（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； （三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。
法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。
《工程建设项目招标范围和规模标准规定》
第七条本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：
（一）施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；
（二）重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；
（三）勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；
（四）单项合同估算价低于第（一）、（二）、（三）项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。