广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法厚民一初字第937号
原告：周光成，男，汉族，1968年6月15日出生，住重庆市开县。
委托代理人：傅品权，广东国锋律师事务所律师。
委托代理人：巫桂英，广东国锋律师事务所实习律师。
被告：东莞市厚街南通家私厂。住所地：广东省东莞市。
经营者：林灿光，男，汉族，1948年9月28日出生，住广东省东莞市。
委托代理人：徐云霞，广东汉章律师事务所律师。
原告周光成诉被告东莞市厚街南通家私厂（以下简称“南通家私厂”）劳动争议一案，周光成不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院在2015年8月7日立案受理后，由代理审判员方淑敏适用简易程序独任审理，并于2015年9月21日公开开庭进行了审理。原告周光成的委托代理人傅品权，被告南通家私厂的委托代理人徐云霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周光成诉称：2003年3月18日，周光成入职南通家私厂，双方没有签订劳动合同，工资5200元／月。周光成自入职以来，一直服从南通家私厂处的各项工作安排，严格遵守公司的工作纪律及规章制度，工作期间一直兢兢业业、任劳任怨，并得到了领导及全厂职工的认可。南通家私厂虽然为周光成缴纳社会保险，但未依法足额缴纳。后来，由于周光成常年从事打磨工，最终2014年12月24日，周光成被东莞市职业病防治中心诊断为其他尘肺二期的职业病，于2015年01月21日经东莞市社会保障局对周光成本次职业病进行认定，认定周光成本次患的职业病属于工伤。2015年04月02日经广东省劳动能力鉴定委员会对周光成的伤情进行鉴定，鉴定周光成的伤残构成四级伤残。周光成不服仲裁裁决，遂诉至法院，请求法院判决：1、确认双方的劳动关系已解除；南通家私厂向周光成支付：2、停工留薪期工资55500元；3.违法解除劳动关系的赔偿金130000元；4.一次性伤残补助金差额69027元、20年的一次性伤残津贴差额591660元、一次性工伤医疗补助金差额62400元；5.护理费45000元；6.伙食补助费31500元；7.2015年5月份的伤残津贴2465.25元；8.交通费6000元、营养费5000元、安家补助费31200元；9.诉讼费由南通家私厂承担。后原告周光成申请变更第五项诉讼请求，要求南通家私厂按月支付伤残津贴差额，每月支付2465.25元，从2015年5月支付至死亡为止。
被告南通家私厂辩称：1.停工留薪期间工资计算错误，周光成要求的工资数额不正确，原告从2015年1月至6月一直未上班，也没有任何证据证明该段时间是治疗期间，周光成是计件工资，其没有上班只能发放基本工资，因此，停工留薪期的工资差额也只能从2014年6月开始计算。2.南通家私厂从未解雇周光成，因此，不应支付违法解除劳动关系的赔偿金。3.伤残补助金及伤残津贴，南通家私厂已为周光成购买社保，该基金应由社保基金支付给周光成。4.关于周光成要求的护理费根据《工伤保险条例》第23条的规定，原告虽然被评定四级伤残，其还是能自己护理，因此不存在护理费。5.关于伙食费，根据《工伤保险条例》第22条规定，原告只有在2014年6月7日和2014年8月8日两次住院接受治疗，住院的天数分别是16天和42天，如果要支付伙食费，也只需要支付住院期间的伙食费。6.交通费、营养费，周光成未提供交通费的发票予以证明，该费用应予以驳回。营养费应由医院出具证明予以证实。7.安家补助费，是周光成的户口在用人单位所在地要迁往原籍所在地所产生的费用，周光成的户籍地一直没有发生变化，因此不存在安家补助费，因此周光成的诉讼请求大部分没有事实依据，请求法庭予以驳回。
经审理查明：
一、入职情况：南通家私厂主张，周光成在2006年10月份入职，双方已签订书面劳动合同，案涉职业病诊断证明书是由医师依据周光成的陈述作出，该诊断证明书载明周光成从2006年10月开始在南通家私厂从事打磨工作。周光成主张，其在2003年3月18日入职南通家私厂，任职打磨工，双方没有签订书面劳动合同，职业病诊断证明书是医师出具的，不能证明周光成的入职时间，其在领取该诊断证明书后没有提出过异议。
二、购买社保的情况：南通家私厂已为周光成购买社保。
三、工资情况：周光成主张工资为5200元／月，没有证据证明。南通家私厂提供2013年1月至2014年1月份的工资表以证明周光成的工资情况，周光成2013年1月份工资3549元、3月4114元、4月3484元、5月3523元、6月3422元、7月5471元、8月3264元、9月4905元、10月5065元、11月5179元、12月5412元、2014年1月1500元，上述工资月份均有周光成签名的字样。周光成对其签名不予确认，本院询问其是否需要笔迹鉴定，其当庭表示不申请。周光成并主张其从发病起断断续续治疗，到2014年1月份基本不能工作，认定为职业病之后失去劳动能力。在2015年6月4日以未能参加工作为由向南通家私厂提出解除劳动关系。双方确认，南通家私厂从2014年1月至2015年3月，以1500元／月的标准向周光成支付工资。
四、上班时间：周光成主张其每月上班30天，每天上班11.5小时。南通家私厂主张周光成是计件工资，上班时间自由，做完事情就可以走。双方均没有提供考勤表佐证。双方确认，周光成从2014年1月份起没有上班。
五、解除劳动关系的情况：周光成在2015年6月4日以未能参加工作为由向南通家私厂辞职。
六、患病情况：周光成在2014年6月7日至23日在厚街医院住院，被诊断为双肺间质性肺炎，2014年8月9日至9月19日在东莞市职业病防治中心住院，被诊断为间质性肺病，东莞市职业病防治中心在2014年12月24日认定周光成为职业病，东莞市社会保障局在2015年1月21日认定周光成所患的职业病为工伤，东莞市劳动能力鉴定委员会2015年4月2日鉴定周光成为伤残四级，未达护理等级。东莞市社会保险基金管理中心向周光成支付一次性伤残补助金40173元，并从2015年5月起，按月向周光成支付伤残津贴1434.75元／月，并按《广东省工伤保险条例》的规定调整，支付至周光成死亡为止。
七、仲裁情况：周光成请求仲裁裁决：1.双方解除劳动关系；南通家私厂向其支付：2.一次性伤残补助金69027元、一次性工伤医疗补助金62400元、伤残津贴差额591660元（20年）；3.护理费45000元；4.停工留薪期间工资差额55500元；5.伙食费31500元；6.伤残津贴差额2465.25元（2015年5月）；7.交通费6000元；8.营养费5000元；9.安家补助费31200元；10违法解除劳动关系赔偿金130000元。仲裁结果：一、确认双方之间的劳动关系已解除；二、南通家私厂向周光成支付：1.一次性伤残补助金差额49837.2元；2.2015年5月份的伤残津贴差额1779.9元；3.2014年6月7日至2015年4月2日的停工留薪期间工资差额27397.6元；三、驳回周光成的其他申诉请求。
八、其他情况：南通家私厂领取仲裁裁决书后，没有在法定期限内起诉。庭审中，周光成承认其户籍地一直在重庆市，其现从东莞市搬回重庆市。
以上事实，有周光成提交的职业病诊断证明书、仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡待遇支付决定、东莞市厚街医院出院小结、东莞市职业病防治中心的入院记录及出院小结、东莞市厚街医院的病历材料，南通家私厂提供的工资表，当事人陈述以及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为：本案属于劳动争议，南通家私厂与周光成已建立劳动关系，则双方均应遵守《中华人民共和国劳动合同法》及其相关法律、行政法规的规定。南通家私厂在领取仲裁裁决书后，没有在法定期限内向本院起诉，依法视为其服从仲裁裁决。本案的争议焦点为：一、周光成的工资标准应如何认定；二、周光成诉求的违法解除劳动关系的赔偿金有无依据；三、南通家私厂应向周光成支付的工伤待遇应如何计算；四、周光成的停工留薪期应如何认定；五、周光成诉求的交通费、营养费、安家补助费有无依据。对此，本院分析如下：
焦点一、首先，周光成主张其工资5200元／月，但没有提供任何证据证明，本院对其该项主张不予采纳。其次，南通家私厂提供的工资表有周光成签名确认，周光成对工资表上的签名不予确认，但其没有提供证据予以反驳，因此本院采纳南通家私厂提供的工资表，计算得出周光成的平均工资为4308元／月。
焦点二、庭审中，周光成承认其在2015年6月4日以未能参加工作为由，向南通家私厂提出解除劳动关系，即双方解除劳动关系的原因是周光成辞职，故其要求南通家私厂支付违法解除劳动关系的赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。
焦点三、关于南通家私厂应支付的工伤待遇，依据《工伤保险条例》第十条第一款规定“用人单位应当按时缴纳工伤保险费”，《广东省工伤保险条例》第五十八条规定“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”，南通家私厂为周光成购买社会保险的基数不足额，导致周光成的相关工伤待遇损失，应依法向其支付。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条的规定“?职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当参加统筹地区职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。”南通家私厂应向周光成支付一次性伤残补助金差额50295元（4308元／月×21个月-40173元）。
关于伤残津贴，依据《工伤保险条例》第二十九条第一款第二项的规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。”现周光成以没有工作能力为由，要求与南通家私厂解除劳动关系，南通家私厂应从2015年5月份起向周光成支付伤残津贴差额，伤残津贴差额的数额应为1796.25元／月（4308元／月×75%-1434.75元／月），伤残津贴差额从2015年5月计算至2015年12月31日应为14370元。结合本案的实际情况，原告周光成已搬回重庆老家，为方便实际履行及维护劳动者的权益，本院酌定南通家私厂从2016年起，按照1796.25元／月的标准，于每年的1月30日前支付完毕当年的伤残津贴差额，支付至原告周光成死亡为止。依据《工伤保险条例》第二十九条第四款的规定，伤残津贴差额应每年参照基本养老保险金的调整办法调整。又依据《工伤保险条例》第三十九条的规定“定期领取伤残津贴的人员或者领取供养亲属抚恤金的供养亲属，应当每年提供由用人单位或者居住地户籍管理部门出具的生存证明，方可继续领取。”周光成应在每年1月30日前向南通家私厂提供由用人单位或居住地户籍管理部门出具的生存证明，方可继续领取伤残津贴差额。
关于一次性工伤医疗补助金差额，南通家私厂已为周光成购买社保，该部分款项应由社保基金支付，现周光成尚未到社保基金领取一次性工伤医疗补助金，无法确定存在差额，对原告该部分诉讼请求，本院不予处理。
焦点四、关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款的规定，停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的时间。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。周光成没有证据证明其发病的时间，故本院以周光成第一次就诊即2014年6月7日为停工留薪期的起算点。而周光成在2014年9月19日出院时医嘱为随诊，即其出院时尚未治愈，因此本院认定评残之日即2015年4月2日为医疗终结期，即周光成的停工留薪期为6.5月。又因周光成在停工留薪期间必然不存在加班的情况，应在周光成的平均工资剔除加班工资。双方对周光成的工作时间均没有举证证明，结合东莞市劳动力市场的实际情况，本院酌定周光成每天上班10小时，每月上班26天，计算得出周光成的时薪为13.29元／小时（4308元／月÷［（21.75天×8时）＋21.75天×（10时-8时）×1.5倍＋（26天-21.75天）×10时×2倍］，即南通家私厂应支付周光成的停工留薪期工资为15030.99元（13.29元／小时×8时×21.75天×6.5个月）。南通家私厂已支付周光成2014年6月至2015年3月每月1500元的工资共计15000元，即南通家私厂还需向周光成支付的停工留薪期间工资差额为30.99元。因南通家私厂服从仲裁裁决，依法视为其同意向周光成支付仲裁裁决的停工留薪期间工资差额27397.6元，本院亦予以认可。
焦点五、关于营养费，周光成没有提供任何证据证明其因工伤支出该部分的费用，应承担举证不能的不利后果，且前述的一次性伤残补助金、伤残津贴已对周光成患病进行补偿，故本院对周光成诉求的营养费5000元，均不予支持。
关于护理费，由周光成提供的劳动能力鉴定委员会鉴定书可见，周光成伤残四级，未达护理等级，现其要求南通家私厂支付护理费，没有事实依据，本院不予支持。
关于安家补助费及交通费，依据《广东省工伤保险条例》第三十条的规定“一级至四级伤残职工户籍从单位所在地迁回原籍的，其伤残津贴可以由统筹地区社会保险经办机构按照标准每半年发放一次。用人单位应当按照统筹地区上年度职工月平均工资为基数发给六个月的安家补助费。所需交通费、住宿费、行李搬运费和伙食补助费等，由用人单位按照因公出差标准报销。”现周光成承认其户籍一直在重庆市，从未变动过，不符合法律规定的支付安家补助费、交通费的法定情形，因此，本院对其诉求的安家补助费31200元、交通费6000元均不予支持。
综上所述，依照《工伤保险条例》第十条第一款、第三十三条第一款、第二款，《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十九条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告周光成与被告东莞市厚街南通家私厂（经营者：林灿光）之间的劳动关系已解除；
二、限被告东莞市厚街南通家私厂（经营者：林灿光）于本判决生效之日起三日内向原告周光成支付一次性伤残补助金差额50295元；
三、限被告东莞市厚街南通家私厂（经营者：林灿光）于本判决生效之日起三日内向原告周光成支付2015年5月至2015年12月份的伤残津贴差额14370元；从2016年开始，被告东莞市厚街南通家私厂（经营者：林灿光）应按照1796.25元／月的标准，于每年1月30日前向原告周光成支付完毕当年的伤残津贴差额，支付至周光成死亡为止；伤残津贴差额应每年参照基本养老保险金的调整办法调整；原告周光成从2016年开始，于每年1月30日前向被告东莞市厚街南通家私厂（经营者：林灿光）提供由用人单位或者居住地户籍管理部门出具的生存证明，方可继续领取伤残津贴差额；
四、限被告东莞市厚街南通家私厂（经营者：林灿光）于本判决生效之日起三日内向原告周光成支付停工留薪期的工资差额为27397.6元；
五、驳回原告周光成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费5元，由于原告周光成申请免交已获准许，本案依法不收取诉讼费用。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 方淑敏
二〇一五年十一月十日
书 记 员 张锦恩
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