江苏省宿迁市宿城区人民法院民 事 判 决 书（2015）宿城民初字第00292号原告（反诉被告）汪浩荡。委托代理人皇甫斌，江苏固邦律师事务所律师。被告（反诉原告）王元庆。委托代理人王昆鹏，江苏大楚律师事务所律师。原告汪浩荡诉被告王元庆合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汪浩荡及其委托代理人皇甫斌，被告王元庆及其委托代理人王昆鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪浩荡诉称：2014年1月12日，原告和被告合伙经营自行车，双方签订合伙协议，原告以位于宿迁市宿城区宝龙商业街南街1135号门面房和现有经营的40辆自行车和配件交由被告合伙经营，由被告负责经营和管理，被告并未投资。双方约定经营利润平分，半年结算一次。但由于被告未按照约定履行，目前双方因合伙利润分配问题产生纠纷，双方无继续合伙的可能性，故诉至法院，请求判令准予原告退伙；被告向原告支付分割合伙财产份额及利润120000元。被告王元庆答辩并反诉称：1、汪浩荡以提供场地和库存自行车参与经营，王元庆是以后期个人出资进货参与经营，双方仅是对产生的纯利润约定进行分配，因此，双方之间并未共同出资，没有形成合伙财产，双方之间仅仅是一种共同合作经营的方式，不符合合伙的特征。如果法庭认为双方之间符合合伙关系的话，我方也没有意见；2、双方的合作协议约定了具体的合作期间为三年，双方协议仅仅履行了不到一年的时间，汪浩荡即单方提出终止协议，王元庆并不同意其要求，并要求继续履行双方签订的协议书；3、目前，因原汪浩荡的单方违约行为已经造成双方的合作经营体暂时不能继续开展经营，给王元庆造成了损失，汪浩荡应当赔偿被告的损失，综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求，并请求判令：1、汪浩荡继续履行2014年1月12日双方签订的销售协议书；2、如果汪浩荡单方要求解除合同，应赔偿王元庆损失109491.50元；反诉被告汪浩荡辩称：1、双方系合伙关系，首先汪浩荡投入场地库存车辆，王元庆负责提供技术性劳务，利润五五分成，一直交由王元庆一人经营，完全符合合伙法律规定；2、汪浩荡提出要求退伙，双方间的合伙关系系王元庆违约在先，在实际经营中由于财务账目及经营情况由其一人掌握，按照双方协议每月其应当对当月财务状况向汪浩荡公开，在实际经营中双方一直未进行结算也一直未分配利润，导致汪浩荡无法了解经营状况和财务情况；3、王元庆擅自转移合伙财产以及变更经营场所，其应当承担违约责任，因此其反诉请求无事实和法律依据，另外王元庆是基于双方之间是合作的法律关系提起的反诉，汪浩荡是以双方之间合伙法律关系提起的诉讼，即使经法庭审理后确定双方之间系法律合伙关系，王元庆提起的反诉同样不应得到支持。经审理查明：2014年1月12日，汪浩荡（委托方、甲方）和王元庆（承包方、乙方）签订《销售协议书》一份，约定如下：甲乙双方本着自愿平等、互惠互利、友好协商的原则，依照中华人民共和国相关法律、法规，就乙方承包甲方圣希沃系列自行车销售之事宜，达成如下协议条款，以资双方共同信守：一、产品概况。1、产品名称：圣希沃系列自行车。2、位置：宿迁市宿城区宝龙商业街南街1135号。二、承包方式及范围。1、承包方式：产品销售。2、承包范围：圣希沃系列自行车销售。三、承包期限：乙方正式承包期为叁年。2、销售目标：乙方须在正式承包期内保证完成双方协商的目标的销售（不低于场地房租收入、将剩余车辆盘活、实现更多利润）。四、双方职责。1、甲方履行之职责：甲方负责提供场地、现有产品以及与厂家经销商的沟通接洽，方便乙方了解进货渠道、价格等产品的基本情况，以便于成本核算；2、乙方履行之职责：乙方负责产品全面的宣传及销售，甲方不得干预；3、产品宣传的成功，销售量上升，在双方协商下共同加大投资。五、费用及成本。1、主要成本：广告宣传、销售人员工资、水费交纳、水、电、物业费以及其他由乙方负责从产品销售利润中支出。2、乙方实行账务公开制度对甲方负责，月末乙方向甲方汇报销售情况及下月需要补货的清单，半年一次结算。六、利润分成。1、所有利润实行半年一次盘账，由甲乙双方共同清算，产生的剩余利润实行五五分成。2、合作愉快没有分歧，将继续顺延。该协议签订后，汪浩荡将店铺及相关车辆、配件等交付王元庆，王元庆对相关产品进行了宣传和销售，并在经营期间另行购入ZGL系列自行车进行销售。2014年12月份，双方就经营及利润分配等问题发生纠纷，因而成讼。另查明：2015年1月17日，汪浩荡和王元庆就经营结算进行了协商。双方对话主要内容摘抄如下：汪浩荡：你意思是差我3万5货款钱？王元庆：我认你的是3万5的货。汪浩荡：第一条是差我3万5现金。王元庆：不对，是3万5货款。汪浩荡：第二条是差我1万7利润。王元庆：对，就这个。汪浩荡：5万1，另外，你还差我库存，库存上还有我的。王元庆：库存就没有你的了。汪浩荡：你意思是我拿过3万5加利润什么都没有了。王元庆：你还有什么。汪浩荡：库存呢。王元庆：你还有什么库存，你是怎么算法的。汪浩荡：3万5货相当于作为本金给你使的，3万5本金你得给我，利润1.7万元，现在就是5万1是不是。王元庆：我要差你，就差你这钱。汪浩荡：你意思是就给清了。王元庆：清了。汪浩荡：你刚才说有现金的。王元庆：现在没有现金。汪浩荡：要不你打一条子给我。王元庆：不需要。汪浩荡妻子：房租还没有算呢，房租一人一半。王元庆：不存在房租。汪浩荡：钱什么时候给。王元庆：过年之前吧，今天1月17号，给我一个月时间，2月19号过年，也就20天。汪浩荡：那是18号盘存的，到现在利润还没分呢。王元庆：能算出来，该算账算账，好吧。汪浩荡妻子：当初你算那账，我们当中还有疑问，这个账是你个人做的，但是你少我这钱给这了，3万5加1万7。王元庆：台账都给这了。再查明：2015年2月13日，宿迁市公证处依据汪浩荡申请，对宝龙城市广场8幢1135号商铺的外观现状及屋内情况进行了拍照和摄像。本院认为：个人合伙是指两个或者两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，汪浩荡和王元庆之间在2014年1月12日签订的《销售协议书》，虽然名称为销售协议，但从内容及后续双方经营情况来看，双方之间实际上是一种合伙经营关系。该协议是双方的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。合伙关系成立后，各个合伙人均应该按照合伙协议的约定行使权利、履行义务。合伙人投入的财产，由合伙体统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。合伙解散后，应当进行清算。本案中，汪浩荡和王元庆因为就经营问题发生争议，双方在2015年1月17日就经营成本及利润分配问题进行了协商，根据双方的协商内容看，双方已经就停止合作经营达成一致意见，且对合伙经营的财产及利润分配进行了明确。同时，双方在庭审中也一致确认，双方之间的合作经营活动已经暂停。故本院依法确定，双方的合作经营已经结束。根据双方在2015年1月17日的协商内容看，王元庆应当给付汪浩荡存货款及利润合计52000元【35000元+17000元】。因双方对结束合伙经营已经进行了结算，故汪浩荡起诉请求判令王元庆支付分割合伙财产、利润120000元以及王元庆反诉请求判令汪浩荡继续履行协议，或赔偿损失109491.5元无法律依据，本院依法不予支持，但汪浩荡诉讼请求中的52000元属于双方约定的王元庆应当支付的部分，故王元庆应当将该52000元支付给汪浩荡。至于至今未销售完毕的圣希沃系列自行车目前存于汪浩荡处（具体数量和型号以公证处公证录像中记载的为准），该部分车辆应归王元庆所有。另外，汪浩荡在庭审中，补充要求王元庆支付2014年12月18日之后的利润10000元及房租60000元依据不足，本院亦不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告王元庆于本判决生效之日起十日内给付原告汪浩荡52000元；二、原告汪浩荡于本判决生效之日起十日内将未销售完毕的圣希沃系列自行车交付给王元庆（具体数量和型号以公证处公证录像中记载的为准）；三、驳回原告汪浩荡的其他诉讼请求；四、驳回被告王元庆的反诉请求。案件受理费2700元，反诉费1245元，合计3945元，由汪浩荡负担1530元，由王元庆负担2415元（王元庆已付1245元，还应给付汪浩荡1170元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院（户名：宿迁市财政局国库处，征收单位：宿迁市中级人民法院，开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）预交上诉案件受理费。审 判 长  沈金龙人民陪审员  孙 艳人民陪审员  王书兰二〇一六年三月二十五日书 记 员  杨一帆第6页/共7页