广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深龙法鹏民初字第494号
原告阮云彩，女，汉族，1969年10月15日出生，身份证住址广东省翁源县，
被告深圳市大鹏新区妇幼保健院，住所地广东省深圳市大鹏新区大鹏办事处鹏新东路149号，组织机构代码45583548-5。
负责人吴道深。
委托代理人陈武海，广东华商律师事务所律师，执业证号14403200510524657。
委托代理人杨盼盼，广东华商律师事务所律师，执业证号14403201711264681。
原告阮云彩诉被告深圳市大鹏新区妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告和被告代理人陈武海、杨盼盼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2011年11月15日到被告处就诊，被诊断为混合痔，原告于次日住院接受治疗。2011年11月19日，被告对原告实施痔上粘膜环切手术。但是该手术失败，导致原告出现急性完全性肠梗阻、急性弥漫性腹膜炎、直肠闭锁、直肠穿孔等症状，导致此后原告多次病情危急转院治疗抢救。根据《医疗事故分级标准》第三条第19项的规定，原告因此所受的医疗损害已构成三级甲等医疗事故。自2011年12月1日至2013年6月，被告已支付84722.7元给原告作为相关费用。2012年11月8日，被告强行断医断药要求原告出院，且多次交给原告日期错误的《出院记录》《疾病诊断证明》，均是为了规避部分责任的做法。被告对原告治疗的不恰当行为，已经构成医疗事故，对原告造成了巨大的身体、精神创伤，应该对此承担全部法律责任。为维护原告的合法权益，请求判令：1、被告立即向原告赔偿428326元。2、由被告承担本案全部诉讼费用。
被告辩称，第一，被告认为原告方不存在损害后果。即便是存在损害后果，也是患者自身原因造成。患者经过深圳市第二人民医院、深圳市人民医院等多家医院治疗，并不能证明患者的损害后果与被告的诊疗行为存在因果关系。鉴定意见将原告人身损害的主要责任划分了90%的比例太重。鉴定意见书并没有对原告在其他医院的治疗是否存在问题进行说明，而是将原告的损害后果全部归责于被告，这对被告不公平。即便被告在本案应承担主要责任，也不应当承担90%的责任。第二，原告的诉求是根据医疗事故条例进行计算的，但是本案所做的鉴定是医疗损害鉴定，则应当使用《侵权责任法》以及《最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释》，并且原告对其收入没有提供充分的证据予以证明。应当依照最低工资标准计算医疗损害赔偿。
经审理查明，原告其因肛门不适，于2011年11月15日至被告处就诊，2011年11月16日在被告处住院治疗，2011年11月19日上午被告对原告进行痔上粘膜环切手术。根据原告病历显示，2011年11月21日，原告出现肠梗阻的症状，予转上级医院进一步处理。
2011年11月22日，原告因“混合痔术后伴腹胀、腹痛、肛门停止排便3天”转至深圳市第二人民医院，肛门镜检：直肠下端闭锁。肛门指检：直肠下端闭锁，未能通过食指，指套无染血。予急诊腰硬麻下行直肠成形、粘连松解术。2011年11月23日行剖腹探查术，术中予乙状结肠造瘘，术后对症支持治疗，原告病情好转出院。2012年6月13日，原告因“乙状结肠造瘘术后半年余”入住深圳市人民医院，6月18日在复合全麻下行乙状结肠造瘘还纳、结肠吻合、阑尾切除、肠粘连松解、造瘘旁疝修补术，术后予抗感染、补液营养支持等处理。但原告出院后伤口一直不停流浑浊液体和排便困难，后于2013年6月份到解放军四二一医院手术治疗后伤口方完全愈合，目前只有排便困难和偶尔排便出血的情况。
关于原告的住院情况如下：原告提交病历等相关证据及庭审陈述，本院确认原告住院期间分别为：2011年11月16日至11月22日，共6天；2011年11月23日至12月27日，共35天；2012年6月13日至7月4日，共21天；2012年7月4日至7月16日，共12天；2012年7月16日至7月23日，共7天；2012年7月23日至9月19日，共58天；以上总计住院天数为139天。其中2011年11月23日至2011年12月27日共计35天是在深圳市第二人民医院住院，另原告未提交关于其主张2011年12月28日至2012年1月17日仍在深圳市第二人民医院治疗的有关证据，应对此承担举证不能的不利后果。
再查，原告（乙方）与被告（甲方）于2011年11月28日签订《关于患者阮云彩相关医疗费用协议》，该协议内容如下：“1、患者所在深圳市第二人民医院所发生的医疗费用（含大鹏人民医院医疗费用）由大鹏人民医院暂时支付。2、患者在深圳市第二人民医院诊治期间护工费（2人）暂由大鹏人民医院支付（标准按市场平均水平）。3、上述费用最终由相关部门判定的责任方承担，多退少补。4、乙方保证此事件按合法程序认定责任……5、如现所在医院（深圳市第二人民医院）要求转其他上级医院治疗，甲方将继续支付所发生费用。”此外，庭审中原告确认被告向其预付了医疗费、生活费等共计84722.7元+5000元=89722.7元，并确认被告已为其垫付了其在被告深圳市大鹏新区妇幼保健院、深圳市人民医院、深圳市第二人民医院治疗期间发生的医疗费共计33298.99元。
又查，2018年4月13日，广东省医学会出具广东医损鉴[2017]015号医疗损害鉴定意见书，鉴定意见为：1、深圳市大鹏新区妇幼保健院在对患者阮云彩的医疗行为中存在手术操作失误的医疗过错；2、深圳市大鹏新区妇幼保健院的医疗过错与患者阮云彩的损害后果之间存在直接因果关系；3、深圳市大鹏新区妇幼保健院的医疗过错对患者阮云彩损害后果的原因力大小为主要因素，参与度为90%；4、参照《人体损伤致残程度分级》5.9.5.10之规定，患者阮云彩目前构成九级伤残。原、被告在鉴定结果异议期间均未提起异议，该鉴定意见现已生效。
上述事实，有经庭审质证的病历材料、医疗费发票、《关于患者阮云彩相关医疗费用协议》、收据、《医疗损害鉴定意见书》等证据及庭审笔录足以佐证。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。原告在被告治疗其肛门不适的症状在被告处进行手术，根据鉴定报告显示被告存在手术操作失误的医疗过错，该过错对原告的损害后果为主要因素（90%），且原告的伤残等级为九级，被告在鉴定结果异议期间均未提起异议，本院对此予以确认。故，被告应对原告因此次医疗损害所受损失承担相应的法律责任，责任比例为90%。
关于原告因本案所受损失，根据庭审调查及举证质证的情况确定如下：
一、伙食补助费17400元：根据前述查明，原、被告签订的相关医疗费用协议第2条载明，原告在深圳市第二人民医院诊疗期间约定：支付每日费用500元，其中包括护工2名费用150元×2人，则本院酌定原告在深圳市第二人民医院诊疗期间住院伙食补助费为500元-300元=200元/日。此外，对于不在深圳市第二人民医院没有约定，本院酌定住院伙食补助费为100元/日。根据前述认定深圳市第二人民医院诊疗期间住院天数为35天，则不在深圳市第二人民医院住院期间为139天-35天=104天。因此，住院伙食补助费为35天×200元/日+104天×100元/天=17400元。
二、护理费26100元：根据前述认定，原告住院天数为139天，其中双方约定在深圳市第二人民医院治疗期间为2名护工，而其余时间并无2名护工的相关医嘱，故认定其余时间为1名护工，据此核算护理费为35天×150元/日×2人+104天×150元/天=26100元。
三、误工费29692.08元：原告主张29692.08元（414天×71.72天），被告对此无异议。本院认为，原告的主张未超过法律规定的范围，且被告无异议，故对原告主张误工费用共计29692.08元的诉讼请求予以确认。
四、残疾赔偿金194780元：本院认为，关于年限计算，被告于本案医疗损害发生之日年满42周岁，故年限为20年；关于计算标准，原告提交的社保记录证实其在案发前一年在深圳居住生活且有固定收入，被告对此证据予以认可，本院对此予以确认，故本院按照城镇标准计算原告的残疾赔偿金，其因此次事故导致九级伤残，故可获得的残疾赔偿金为（48695元/年×20年×20%）=194780元。
五、精神抚慰金20000元：原告的伤残等级为九级，其可获得的精神抚慰金为20000元。
六、营养费2000元：结合原告的伤情及住院治疗情况，本院酌定营养费为2000元。
七、交通费1500元：结合原告的伤情及住院治疗情况，本院酌定交通费1500元。
八、关于养老保险、医疗保险、公积金费用：本院认为，该费用不属于人身损害赔偿的范围之内，原告亦无证据证明其系因被告此次医疗过错而导致此项损失，故本院对原告此项诉请不予支持。
九、关于医疗费用33298.99元:原告在被告处、深圳市人民医院、深圳市第二人民医院治疗期间共发生医疗费33298.99元，该费用均已由被告垫付。
综上所述，原告因涉案医疗损害的损失共计17400元+26100元+29692.08元+194780元+20000元+2000元+1500元+33298.99元=324771.07元。根据前述认定被告对原告的损失承担90%的责任，则被告应承担的损失为324771.07元×90%=292293.96元，扣除被告已垫付的医疗费及预付给原告的金额，故被告实际应支付原告的赔偿损失为292293.96元-89722.7元-33298.99元=169272.27元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告深圳市大鹏新区妇幼保健院于本判决生效之日起七日内赔偿原告阮云彩各项损失共计人民币169272.27元。
二、驳回原告阮云彩的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3862元（被告已预交），由被告深圳市大鹏新区妇幼保健院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 周剑锋
人民陪审员 刘立诚
人民陪审员 戴 韬
二〇一八年七月十七日
书 记 员 欧珊珊