江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）昆刑二初字第00624号
公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
被告人吴扬河，农民。2001年5月18日因犯盗窃罪被福建省高级人民法院判处有期徒刑三年三个月，2003年9月19日刑满释放。2014年1月17日因本案被昆山市公安局刑事拘留（1月16日被羁押），同年2月22日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人许峰，江苏海联海律师事务所律师。
辩护人陈文勇，福建中仑律师事务所律师。
被告人吴金荣，农民。2014年5月8日因本案被昆山市公安局刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人吴美峰，浙江泰辉律师事务所律师。
江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉（2014）1431号起诉书指控被告人吴扬河、吴金荣犯销售伪劣产品罪，于2014年8月7日向本院提起公诉。本院受理后适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派检察员姚金弟出庭支持公诉。被告人吴扬河、吴金荣及辩护人许峰、陈文勇、吴美峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年下半年以来，被告人吴扬河伙同被告人吴金荣从他人处进购假冒的中华、红南京、红双喜等品牌伪劣卷烟，并存放于租用的昆山市玉湖新城小区XX号楼X号车库，后销售给他人。2014年1月16日16时许，被告人吴扬河驾车前往上述仓库取假烟时被当场抓获，并当场查获尚未销售的软中华、硬中华、红南京等6个品牌的伪劣卷烟共计5523.8条，货值金额共计人民币2284670元。公诉机关认为，被告人吴扬河、吴金荣销售假冒伪劣香烟，货值金额人民币2284670元，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，均应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人吴扬河、吴金荣在犯罪过程中由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴扬河、吴金荣均起主要作用，均系主犯。提请本院依法判处。
被告人吴扬河对被指控的销售伪劣产品犯罪事实提出异议，辩称：1.其系自动投案；2.香烟的估价过高；3.其系从犯；4.其有立功情节。辩护人许峰提出的辩护意见是：1.本案系犯罪未遂；2.被告人归案后如实供述自己的犯罪事实；3.被告人吴扬河系从犯。综上建议对被告人吴扬河减轻处罚。辩护人陈文勇提出的辩护意见是：1.对本案定性不持异议；2.被告人吴扬河系犯罪未遂，系从犯，有自首情节；3.被告人吴扬河有认罪、悔罪表现，主观恶性、人身危险性较小，社会危害性较小。综上建议对被告人吴扬河减轻处罚。
被告人吴金荣对被指控的销售伪劣产品犯罪事实提出异议，辩称其不是主犯，只是受雇于吴扬河接送货，且在他离开的时候假烟只有50多件。其辩护人提出的辩护意见是：1.对本案的定性不持异议；2.本案部分事实不清，无法确定二被告人是老板或雇员的身份，且查获的假烟远超过被告人吴金荣离开昆山时的数量；3.本案系犯罪未遂；4.被告人吴金荣是雇员，仅做接、送货的辅助性工作，且其主动终止犯罪活动，系犯罪中止，在归案后供述稳定。综上，建议对被告人吴金荣从轻或减轻处罚。
经审理查明，2013年下半年至2014年1月中旬，被告人吴扬河伙同被告人吴金荣从他人处进购假冒的中华、红南京、红双喜等品牌伪劣卷烟，并存放于租用的昆山市玉湖新城小区XX号楼X号车库，后销售给他人。2014年1月16日16时许，被告人吴扬河驾车前往上述仓库取假烟时被当场抓获，并当场查获尚未销售的软中华、硬中华、红南京等6个品牌的伪劣卷烟共计5523.8条，货值金额共计人民币2284670元。
另查明，昆山市烟草局已将上述查获的假烟予以扣押。
上述事实，有公诉人当庭举证的下列证据证实：
1.证人陈某甲的证言，证实其于2013年12月在昆山玉湖新城小区XX号楼X号车库租了房子，其认识吴扬河、吴金荣，他们是到X号车库拿货的，因为吴金荣曾给其讲过在他那边有自己的南京，就是假香烟，让其帮他介绍生意，后来其又在车库门口碰到了吴扬河，知道吴扬河也在做这个假香烟的生意。除了吴金荣和吴扬河来5号车库拿货，其从未见过别人来拿货。
2.证人周某的证言及辨认笔录，证实2013年6月25日一男子通过其的梧桐树房产中介租了玉湖新城花园XX号楼X号车库，该男子不肯签合同，其就在收据写上了他的身份证号码和姓名，后来该男子在2013年9月27日、12月21日二次续租。并辨认出吴金荣就是租房子的男子。
3.证人陈某乙的证言及辨认笔录，证实其系顺丰速递员工，2013年12月1日起负责送城西区域二十公斤以上的物品，其记得给一个人送货时此人神神秘秘的，第一次给这个男的送货，货是从潮州过来的，送到湖滨花园菜场门口，这个男子开车与其车尾对尾接的货，其问他里面是什么东西，他说是空瓶子。之后就经常给他送货，都是送到湖滨花园菜场门口，总共送过十多次的货，至少有六、七十箱。最后一次是2014年1月中旬左右，货是广东潮州发过来的但接货的不是他，其送到了明珠路34号，交货时其告诉他，他的货和以前一个客户的货一样，这个接货的男子很紧张，说以后还要来货，不要告诉以前的那个人。并辨认出吴金荣就是来接过十多次货的男子；吴扬河就是在明珠路34号门口接货的男子。
4.证人魏某的证言及辨认笔录，证实2013年11月份其和吴扬河确定男女朋友关系，11月份吴扬河开一辆红色的小轿车带其到昆山一个偏僻小区的仓库前面，其看到吴扬河在往车库门口搬纸箱子，当时仓库里箱子不是很多，吴扬河从箱子里拿出香烟装上车后，回到了上海。第二次在2012年12月份，吴扬河带其到这个车库，其又看见里面摆放着许多箱子，箱子里都是香烟，他把一些香烟搬到车后备箱后直接开回上海了。第二次进车库时感觉货明显比第一次多。并辨认出吴扬河和吴扬河的老乡吴金荣。
5.证人朱某的证言，证实被告人吴扬河的归案过程。
6.租房收据，证实被告人吴金荣于2013年6月25日起租用车库，并交了三次租金的情况。
7.快递物流单，证实收发物品情况。
8.昆山市烟草专卖局先行登记保存批准书，证实该局对涉案香烟予以先行保存。
9.昆山市烟草专卖局现场检查笔录，证实该局执法人员对吴金荣租的昆山市巴城镇正仪玉湖新城花园XX号X号车库进行了检查，查获了大量卷烟。
10.刑事判决书、罪犯档案，证实被告人吴扬河的前科情况。
11.临时寄押收押证明，证实被告人吴金荣归案后在龙海市看守所寄押情况。
12.昆山市公安局治安大队出具的情况说明，证实该大队对被告人吴扬河的检举线索尚未查实。
13.抓获经过，证实被告人吴金荣的归案经过。
14.人口信息资料，证实被告人吴扬河、吴金荣的身份信息。
15.卷烟鉴别检验报告，证实涉案香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
16.价格鉴证结论书，证实涉案香烟的价值。
17.刑事照片，证实被查获的香烟特征情况。
18.监控录像，证实被告人吴扬河、吴金荣驾车从涉案车库搬香烟至车上后离开的情况。
19.被告人吴扬河的供述，证实2013年12月初吴金荣让其帮他做假香烟生意，就是帮他拉货、送货，每一件是70元，其就同意了。没几天其就开车去了正仪的一个小区门口和吴金荣碰面，吴金荣从他车上搬下五、六箱假香烟到其车上，然后给其电话号码让其到上海联系对方把香烟送掉。过了几天，吴金荣又打电话让其去昆山正仪嘉兴花园接大概也是五、六箱假香烟，之后其到上海把货送到了上海新松公路那里交给了对方一名男子。过几天，吴金荣又联系其昆山正仪一个加油站旁接了六、七箱的货，送到上海交给了第二次接货的那名男子。吴金荣一开始就告诉其除了送货每件给70元的好处外，还让其发展一些客户。每次送完货，就按照每箱70元，还有100元的油费结账。三次送完以后，吴金荣每次让其接货时直接把钥匙给其，到昆山玉湖新城小区直接取货，取完后再把钥匙给他。在2013年12月底时，其带着女朋友魏某一起到5号车库拿的货，之后把钥匙还给吴金荣。2014年1月份其一共从仓库里拿过三、四次货，每次都是四、五箱，有时五、六箱。后来到了2014年1月14日时，吴金荣说以后让其去拿而且把钥匙直接给了其，说拿什么货，送到哪里他会告诉其。其也数不清5号车库里有多少箱假香烟，大概有四、五十箱，每箱50条，有硬中华、软中华、红南京这些品牌的香烟。并对被告人吴金荣进行了辨认。
20.被告人吴金荣的供述，证实2013年8月其堂哥吴扬河让其帮他送货，每个月给其6000元，如果需要送货他就打其电话，吴扬河还说货过二天要到昆山，让其租一个车库，于是其就告诉吴扬河其在新城花园里已经租了车库准备住的，吴扬河说把货放在新城花园的车库里面。自此，其就开始帮吴扬河接货、送货，每次都是吴扬河给其打电话，货基本送到上海。一开始因为都是整装送货的，其不知道送的是假烟，后来有客户需要配货，吴扬河也让其配货，其就知道是送的假烟。其问吴扬河时，他让其别管这么多，只管接货、送货，如果出事就说是蔡老板的香烟，不要说他。后来其一直帮他接货、送货，直到2014年1月13日。其是2014年1月15日开自己的车回的老家。其当时有二部手机，一部是自己的移动号码的手机，还有一部是吴扬河给的电信号码，是用来接货、送货联系的，吴扬河会联系好上家，然后把这个电话号码发给上家，让上家在快递单上写其电话。其仓库的假香烟都是通过顺丰快递发过来的，每次其去接货时就让快递员送到某条马路边，然后其开车去接收，下家也是吴扬河联系好了后，把下家的电话号码给其，其联系好下家就送货过去，一般情况下都是在路边接货，其只送货不收帐的，总共帮吴扬河送过100件左右的假烟，每箱都是50条假烟，其一共拿到27000元。2013年8月到12月这4个月间总共帮吴扬河接收了100件左右的货，2014年1月接收了30、40件假香烟。并对存放香烟的车库进行了辨认。
以上证据经当庭质证，证据均具有证明效力，且能够相互印证，本院予以确认。
关于辩护人吴美峰提出的要求核实被告人吴扬河在广东省台山市刑侦大队的前科劣迹情况及调取银行监控录像的申请，本院认为，与本案犯罪事实无直接联系，故不予准许。
本院认为，被告人吴扬河、吴金荣违反烟草专卖法律、法规及国家产品质量法规，为牟取非法利益，销售假冒伪劣烟草制品，价值人民币2284670元，二被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪，且系共同犯罪。被告人吴扬河、吴金荣在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴扬河、吴金荣在实施销售伪劣产品犯罪中，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法比照既遂犯予以减轻处罚。公诉机关指控被告人吴扬河、吴金荣犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确。被告人吴扬河提出的其系自首，从犯，有立功情节的辩解、辩护人许峰提出的被告人吴扬河归案后如实供述自己的犯罪事实，系从犯的辩护意见、辩护人陈文勇提出的被告人吴扬河系从犯，有自首情节的辩护意见，经查，与事实不符，本院不予采纳。被告人吴扬河提出的香烟的估价过高的辩解，经查，涉案香烟的货值有价格鉴证结论书证实，足以认定，故对该辩解，本院不予采纳。辩护人陈文勇提出的被告人吴扬河主观恶性、人身危险性较小，社会危害性较小的辩护意见，经查，被告人吴扬河、吴金荣违反烟草专卖法律、法规及国家产品质量法规，为牟取非法利益，销售假冒伪劣烟草制品，价值人民币2284670元，足以认定被告人吴扬河主观恶性、人身危险性较大，社会危害性较大。被告人吴金荣提出的其不是主犯的辩解、辩护人吴美峰提出的被告人吴金荣系雇员，仅做辅助性工作，系犯罪中止的辩护意见，经查，与事实、法律不符，本院不予采纳。被告人吴金荣提出的其离开时假烟只有50多件的辩解、辩护人吴美峰提出的查获的假烟远超过被告人吴金荣离开昆山时的数量的辩护意见，经查，被告人吴金荣在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，故对该辩解和辩护意见，本院不予采纳。三辩护人提出的被告人吴扬河、吴金荣系犯罪未遂，建议减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。为维护社会主义市场经济秩序，保障国家对产品质量的监督管理制度和消费者的合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴扬河犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月16日起至2024年7月15日止。罚金自判决生效后第二日起三十日内交纳。）
二、被告人吴金荣犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月8日起至2024年5月7日止。罚金自判决生效后第二日起三十日内交纳。）
三、扣押的各类假烟五千五百二十三条八包，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周蓉仙
人民陪审员 朱湘黎
人民陪审员 黄代其
二〇一四年十一月五日
书 记 员 金 鑫
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。