江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏03民终5763号上诉人（原审被告）：丰县鸿发运输有限公司，住所地江苏省徐州市丰县开发区刘楼村。委托诉讼代理人：佟辉，丰县凤城中阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：冯长金，男，1975年11月5日出生，汉族，驾驶员，住江苏省徐州市经济开发区。上诉人丰县鸿发运输有限公司（以下简称鸿发公司）因与被上诉人冯长金工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省丰县人民法院（2016）苏0321民初6745号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现本案已审理终结。上诉人鸿发公司上诉请求：依法撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实及理由：原审法院认定事实错误，应当依法改判。冯长金与上诉人公司不存在劳动关系和雇佣关系。首先涉案车辆系实际车主侣庆宾挂靠在上诉人公司名下，其将该车辆租赁给徐州巨龙运输有限公司租赁经营。期间被上诉人驾驶该车辆也是徐州巨龙运输公司贾汪分公司的副经理任刚所安排的，受伤后产生的医疗费用均是由任刚以巨龙公司贾汪分公司经理的名义向其作出的赔偿，说明存在劳动关系的用工主体为巨龙公司，巨龙公司租赁该车辆的目的系自主对外经营，而并非被挂靠公司鸿发公司或者实际车主侣庆宾，期间如产生安全事故应属巨龙公司承担责任。原审法院以涉案车辆挂靠登记在上诉人公司名下即武断认为与我公司之间存在劳动关系，认定事实错误。其次，作为营运车辆挂靠我公司名下，只是形式上的车辆入户登记，我公司非实际经营人，且该车辆系车主自行租赁给巨龙公司，涉案车辆交付为租赁生效条件，车辆交付给巨龙公司后无论是挂靠单位或实际车主，均对该车辆失去了控制和经营权。巨龙运输公司也是具备车辆运输的合法经营单位，租赁车辆经营合法有效。何况原审法院也认定被上诉人与上诉人公司不存在劳动关系，一审判决上诉人承担责任没有依据。被上诉人冯长金辩称：1、一审法院虽未认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，但上诉人系苏Ｃ×××××号水泥罐车的登记车主，无论是否存在挂靠，何人挂靠均应按照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》承担赔偿责任。2、上诉人在一审期间并未提供与巨龙公司存在租赁关系的相关证据，证明苏Ｃ×××××号水泥罐车的实际经营人为巨龙公司，巨龙公司应承担的赔偿责任已被（2013）铜茅民初字第139号、（2013）徐民终字第2002号民事判决书所确认，在上述判决书仍生效的前提下，上诉人主张应由巨龙公司承担责任无事实依据。冯长金向一审法院起诉请求：1.请求法院依法解除双方之间的劳动关系；2.请求法院依法判令鸿发公司向冯长金支付住院伙食补助费2100元（50元/天×42天）、护理费3360元（80元/天×42天）、停工留薪期工资22386元（3731元/月×6个月）、一次性伤残补助金41041元（3731元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金50000元、一次性工伤医疗补助金80000元、鉴定费400元、交通费2000元，共计186287元；2.本案的诉讼费由鸿发公司承担。一审法院认定事实，2010年10月下旬，冯长金电话联系徐州巨龙运输有限公司（以下简称巨龙公司）贾汪分公司经理任刚，经其同意后从事驾驶苏Ｃ×××××号水泥罐车的工作。2010年11月1日，冯长金在徐州淮海水泥厂操作驾驶的苏Ｃ×××××号水泥罐车卸货时，头部被不明物体砸伤，送到徐州市中心医院住院治疗，被诊断为右顶骨凹陷粉碎性骨折，于2010年11月1日至11月29日住院28天，后又于2011年2月28日至3月18日住院18天，两次住院期间实施手术治疗两次，住院期间的医疗费由任刚支付。冯长金在住院期间一直由其妻子护理，其妻子无固定收入。2011年10月10日，冯长金以巨龙公司为用人单位向徐州市人保局申请认定工伤，徐州市人保局认为冯长金需要申请仲裁确认双方是否存在劳动关系为由中止工伤认定，冯长金申请仲裁不予受理，向铜山区人民法院提起以巨龙公司为被告的劳动争议诉讼，铜山区人民法院审理后作出（2013）铜茅民初字第193号民事判决书，认定在2011年5月至10月期间，冯长金与巨龙公司存在劳动关系，未认定冯长金在2010年10月下旬至2011年4月期间与巨龙公司存在劳动关系，并以冯长金在2011年5月至10月的平均工资3731元为据，判决巨龙公司支付冯长金未签订劳动合同的的双倍工资及经济补偿金等。巨龙公司不服一审判决提起上诉，经本院审理后作出（2013）徐民终字第2002号民事判决书，驳回上诉维持原判。2014年2月12日，徐州市人保局恢复工伤认定，以冯长金与巨龙公司不存在劳动关系为由，作出终止工伤认定通知书。2014年2月17日，冯长金以其在2011年11月1日受伤为由将鸿发公司作为用人单位向丰县人保局申请认定工伤，丰县人保局作出丰人社工认字（2014）第133号认定工伤决定书，认定冯长金的伤情属于工伤。2015年6月10日，丰县人保局认为凭冯长金提交的证据材料认定鸿发公司与冯长金存在劳动关系不当，作出《关于撤销丰人社工认字（2014）第133号认定工伤决定书的通知》，冯长金不服提起行政诉讼。丰县人民法院审理后作出（2015）丰行初字第0023号行政判决书，驳回冯长金的诉讼请求。冯长金不服一审判决，向本院提起上诉。本院作出（2015）徐行终字第00263号行政判决书，判决：一、撤销了丰县人民法院（2015）丰行初字第0023号行政判决；二、撤销丰县人力资源和社会保障局2014年12月12日作出的《关于撤销丰人社工认字（2014）第133号认定工伤决定书的通知》。2015年4月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会对冯长金的伤情做出了徐劳工鉴通【2015】第201503275号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，冯长金的伤情被鉴定为八级伤残无生活自理障碍，冯长金为此花费鉴定费400元。后冯长金以鸿发公司为被申请人向丰县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，2016年12月14日，丰县劳动人事争议仲裁委员会作出丰劳人仲不字[2016]第87号不予受理通知书，以证据材料不齐备，5日内不能补正为由未受理冯长金的仲裁申请。另查明：鸿发公司未为冯长金缴纳工伤保险费办理工伤保险，也未在发生事故后30日内申请工伤认定。冯长金驾驶的苏Ｃ×××××号水泥罐车登记所有人为鸿发公司，鸿发公司为该车辆的挂靠单位。关于鸿发公司是否要承担工伤保险赔偿责任这一问题，一审法院认为，根据庭审查明的事实，冯长金认可其工作是受案外人安排，工资标准系案外人允诺，受伤的地点为徐州淮海水泥厂，为其支付医疗费用的是案外人，而非被告鸿发公司，因此冯长金与鸿发公司之间不存在劳动关系，故，对于冯长金要求解除其与鸿发公司劳动关系的请求，不予支持。工伤认定书不能直接作为认定单位和劳动者存在劳动关系的证据，因为工伤保险责任不等同于劳动合同法律责任，承担工伤保险责任亦不以劳动关系的存在为前提，本案冯长金驾驶的苏Ｃ×××××号水泥罐车的登记所有人为鸿发公司，鸿发公司亦认可其为该车辆的挂靠单位，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（五）项规定：“个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”，据此，鸿发公司应承担冯长金因工受伤的工伤保险赔偿责任，但其在承担工伤保险赔偿责任后，有权依照法律规定向实际用工的组织或者自然人追偿。关于鸿发公司如何承担冯长金工伤保险赔偿责任这一问题，冯长金作为劳动者在工作期间中受到伤害，已经被丰县人力资源和社会保障局认定为工伤，其应当享受相应的工伤保险待遇。劳动者构成工伤的，应当按照《工伤保险条例》规定的程序确定伤残等级，冯长金的伤残等级被鉴定为八级伤残，无护理障碍，根据《工伤保险条例》和《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》的相关规定，鸿发公司应当支付冯长金以下费用：一次性伤残补助金：冯长金的伤情被鉴定为八级伤残，按照规定，八级伤残的一次性伤残补助金为11个月工资，对于冯长金的月平均工资数额，冯长金主张的月平均工资为3731元，系在其伤愈后前往巨龙公司上班所领取的工资数额，这不能代表其在受伤前的真实工资水准，而鸿发公司作为车辆挂靠单位，对冯长金的工资支付情况并不知晓，在此情况下，一审法院认为，参照2016年度徐州市统筹地区职工平均工资来看，冯长金要求的3731元工资并未超过法律规定的标准，予以支持，故一次性伤残补助金应为41041元（3731×11）。2、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：《江苏省实施办法》第二十七条之规定：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：八级8万元，一次性伤残就业补助金的基准标准为：十级3.5万元”，因此鸿发公司应赔偿冯长金一次性工伤医疗补助金8万元、一次性伤残就业补助金3.5万元。3、停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》及《江苏省实施办法》第二十五条规定，停工留薪期一般不超过12个月，停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认，设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。原告诉请停工留薪期为6个月，对此一审法院认为，冯长金的伤情被诊断为顶骨凹陷粉碎性骨折，参照公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，顶骨凹陷粉碎性骨折的误工期限为120-150日，根据冯长金的伤情及两次住院治疗的实际情况、伤残等级，认为停工留薪期计算6个月为宜，故停工留薪期工资为22386元（3731×6）。4、鉴定费：《江苏省实施办法》第二十一条规定：“劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付”，冯长金为申请劳动能力鉴定，花费鉴定费400元，并向法庭提交徐州市劳动鉴定委员会收款收据（职工存留）为证，予以认可。5、交通费：工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，冯长金诉请交通费2000元，但并未向法庭提交相关证据予以证实，一审法院根据冯长金住院治疗及进行工伤认定、劳动能力鉴定的实际情况，酌情认定交通费为800元。6、住院伙食补助费：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通食宿费用从工伤保险基金支付，冯长金要求住院伙食补助费按照50元/天计算，于法并无不符，予以支持，计算42天，该项赔偿数额为2100元（50×42）。7、护理费：冯长金住院期间由其妻子护理，其妻子无固定收入，一审法院参照当地护工实际报酬标准，认为护理费按照80元/天计算为宜，因此该项赔偿数额为3360元（80×42）。以上各项赔偿合计185087元。综上所述，原审法院遂判决：一、丰县鸿发运输有限公司于判决生效后十日内支付给冯长金住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、交通费、鉴定费，合计185087元；二、驳回冯长金的其他诉讼请求。本院认为，根据法律规定，个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，上诉人认可其为被挂靠单位，被上诉人为涉案车主聘用人员，被上诉人在驾驶车辆过程中发生工伤，上诉人应依法向被上诉人承担工伤保险责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人就此上述没有法律依据，本院不予支持。上诉人向被上诉人承担工伤保险责任后，有权依照法律规定向实际用工的组织或者自然人追偿。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 廖伟巍审 判 员 宋新河审 判 员 李 琳二〇一七年十一月十七日法官助理 曹 勇书 记 员 陆滢冰