湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘31刑终232号
原公诉机关湖南省永顺县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田某1，男，1962年12月18日出生于湖南省永顺县，土家族，小学文化，农民。
原审被告人罗启桥，又名陈家兵，男，1978年6月3日出生于湖南省永顺县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌故意伤害罪，2016年3月27日被刑事拘留，2016年4月6日被逮捕。现押永顺县看守所。
原审附带民事诉讼被告人杨生文，男，1974年8月10日出生于湖南省永顺县，汉族，大学文化，干部。
湖南省永顺县人民法院审理湖南省永顺县人民检察院指控原审被告人罗启桥犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人田某1提起附带民事诉讼一案，于二0一六年十月八日作出（2016）湘3127刑初111号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人田某1不服，提出上诉。本案刑事部分判决已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人田某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年8月份的一天，被害人田某1向杨某1借款2000元，后两人因款项是否还清产生争议。2016年2月初，杨某1之女杨某2、之子杨生文、女婿罗启桥得知田某1所欠款项尚未还清便寻找田某1下落。2016年2月5日20时24分许，杨生文电话联系上田某1，后两人在永顺县灵溪镇原猛洞河停车场附近见面，就款项是否还清两人发生争执。期间，杨生文与杨某2通话，并将田某1的位置告知了杨某2。当日21时许，被告人罗启桥和杨某2两人赶至原猛洞河停车场旁的公路，田某1见状往昊天宾馆方向走，罗启桥便追赶田某1，追上后将其摔倒在地并进行殴打，用脚踢打田某1的腰背部，致使田某1的L1-2左侧横突骨折，构成轻伤二级。2016年2月17日，被告人罗启桥主动到永顺县公安局投案，给被害人赔偿医药费共计人民币12000元。
另查明，2016年8月4日，湖南湘龙律师事务所委托湘西州擎天司法鉴定中心就田某1的伤残程度和三期时限进行鉴定。2016年8月10日，经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定出具鉴定意见为：被鉴定人田某1因伤致腰L1-2左侧横突骨折，其伤残程度评定为九级伤残；三期时限评定为误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日。2016年8月25日，被告人罗启桥向永顺县人民法院递交书面申请，认为原告人诉请的医疗费中包含了与损伤没有关联的非治伤用药，如血栓通、取内固定术、治中耳炎等，这部分医疗费不应由被告人承担，请求法院委托相关职能部门核减扣除。因双方就鉴定单位协商无果，永顺县人民法院于2016年9月15日依职权委托张家界市维民司法鉴定所就附带民事原告人田某1伤病关系及医疗费用的合理性重新进行鉴定，2016年9月19日，该鉴定所出具鉴定意见为：经综合分析，被鉴定人田某1行左股骨粗隆间骨折术后内固定取出术及住院期间中耳炎的发生非被打伤引起；左股骨粗隆间骨折术后内固定取出术及中耳炎的相关费用与该次被打伤无关。该两项费用共计人民币：6864元，大写人民币：陆仟捌佰陆拾肆元整。血塞通等其他费用与受伤有关，治疗中耳炎用时21天。
原审认定上述事实的证据有:
(一)公诉机关提供的证据：
1、被告人罗启桥供述，因听闻田某1欠其岳父杨某1的钱不还，便寻找田某1的下落。2016年2月5日晚，罗启桥和杨某2在永顺县灵溪镇猛洞河停车附近找到田某1后，罗启桥将田某1摔倒在地，并用脚踢打。整个殴打过程，杨生文未在场，也无人指使罗启桥。
2、被害人田某1陈述，2016年2月5日19时许，田某1接到杨某1儿子杨生文的电话，询问其所在位置。田某1将位置告知了杨生文，二人即在猛洞河停车场门口见面。杨生文向其索要欠款，田某1告知欠款已全部还清，二人为此发生争执。在争执过程中，杨生文打电话喊人，田某1见状便准备离开，走了几步，罗启桥赶至现场，将田某1摔倒在地，并用脚踢其腰部，导致其腰椎骨折、多处软组织挫伤。
3、证人杨某2的证言证明，因田某1之前同杨某2父亲借了2000元钱，只还了700元，还有1300元没还。杨某2等人为找田某1取账，便查找田某1下落。2016年2月5日19时40分，杨某2给其哥哥杨生文打电话，得知田某1在猛洞河停车场附近。杨某2和罗启桥坐“摩的”赶至猛洞河停车场。二人下车后看见田某1往不二门方向跑，罗启桥即追赶田某1，追上后，将田某1摔倒在地，并用脚踢田某1的腰部，整个殴打过程持续了5分钟。后杨某1来到现场，杨某2和罗启桥便离开了现场。
4、证人蔡某某的证言证明，2016年2月5日21时许，蔡某某接到其丈夫田某1的电话后，得知杨某1的儿子、女婿找田某1取钱发生了口角，杨某1的女婿打了田某1。蔡某某赶到案发现场时，看见田某1躺在地上，杨某1站在旁边。
5、证人杨生文的证言证明，因田某1欠杨生文父亲1000余元钱未还。杨生文同家人为找田某1取账，便查找田某1下落。2016年2月5日19时40分，杨生文在猛洞河停车场附近找到了田某1，就欠款是否还清一事与田某1发生口角。双方在争吵的过程中，杨生文将田某1的位置电话告知了杨某2。不久，田某1往不二门方向走去，杨生文则离开现场。后得知罗启桥将田某1打伤。
6、证人杨某1的证言证明，2016年2月5日晚，罗启桥因田某1欠杨某11000余元钱不还，在永顺县灵溪镇种子公司附近将田某1打伤。
7、永顺县人民医院住院资料、检查报告单证明，2016年2月5日，田某1受伤后经CT检查，发现腰椎L1-2左侧横突骨折；右肩扫描未见明显骨折及脱位征象。次日入院治疗。
8、永顺县人民医院杨明顺出具的说明及CT图片证明，2016年2月5日，田某1在县人民医院CT室检查报告单所描述的“L1-3右侧横突骨折”为笔误，应改为“L1-2左侧横突骨折”。以上结论根据当日田某1CT检查图像所得出，CT号为：162208。
9、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、司法鉴定资质证书证明，永顺县公安局聘请具有鉴定资质的湘西州天顺司法鉴定所对田某1的伤情进行鉴定，并将鉴定结果告知了被告人、被害人。
10、司法鉴定意见书证明，湘西州天顺司法鉴定中心于2016年3月11日以湘州天顺（2016）临鉴字第42号司法鉴定意见书鉴定，被害人田某1全身多处损伤，原左股骨上段固定无松动断裂，左桡骨骨折不明显，腰椎L1-2左侧横突骨折，构成轻伤二级。
11、湘西州天顺司法鉴定所2016临鉴字第42号鉴定书补正说明证明，湘西州天顺（2016）临鉴字第42号鉴定书中分析说明及鉴定意见中“L1-2左侧横突骨折”误打印为“L1-2右侧横突骨折”，已于2016年6月7日进行补正。
12、通话清单证明，永顺县公安局调取了2016年2月5日杨某2所使用的手机号码183XXXX****、杨生文所使用的手机号码135XXXX****、田某1所使用的手机号码131XXXX****的通话清单，显示当日20:24:50（53秒）、20:38：46(1分53秒)杨生文与田某1有通话记录；20:30:11（58秒）杨生文呼叫杨某1；20:44:00（33秒）、20:45:10（11秒）、20:46:33（13秒）、21:40:46（13秒）杨生文呼叫杨某2；20:46:41（47秒）、20:49:09（32秒）、20:55:09（52（秒）、20:56:22（1分10秒）、21:01:03（39秒）、21:34:07（1分2秒）杨某2呼叫杨生文，当日该两个号码有多次通话；21:04:46（5秒）、21:24:24（20秒）杨某2呼叫杨某1；当日18:00至22:00时，杨生文与罗启桥的手机号码187XXXX****无通话联系。
13、案发现场照片证明，案发现场的具体位置、方位、周围环境等相关情况。
14、报警案件登记表、受理案件登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书、呈请破案报告书证明，案件的发案、立案、破案过程。
15、领条证明，案发后罗启桥及其家属给被害人田某1赔偿了医药费共计人民币12000元。
16、户籍证明证明，被告人罗启桥1978年6月3日出生，系完全刑事责任年龄的人。
17、到案情况说明证明，2016年2月17日，被告人罗启桥主动向公安机关投案。
（二）附带民事诉讼被告人提交的证据
1、证人彭某某的证言证明，2015年9月，杨某1给田某1借款2000元。
2、张家界市维民司法鉴定所鉴定意见证明，附带民事原告人内固定取出术及治疗中耳炎的费用与本次伤害无关，应该扣减相关费用及护理时间。
（三）附带民事诉讼原告人提交的证据
1、住院费发票、门诊费发票、用药清单证明，原告人田某1受伤住院治疗用药情况。
2、湘西州擎天司法鉴定所湘州擎司鉴（2016）临鉴字第107号司法鉴定意见书证明，原告人田某1损伤后的误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日。
3、鉴定费发票证明，原告人田某1进行三期评定，花费鉴定费1800元。
4、住院病历证明，原告人田某1受伤治疗的情况。
原审法院认为，被告人罗启桥因琐事故意伤害田某1身体，致其轻伤二级、九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。案发后，罗启桥能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。罗启桥的行为给田某1的身体造成伤害，依法应予赔偿，附带民事诉讼原告人田某1诉请赔偿的项目及标准应依法计算。罗启桥申请重新鉴定的费用，由其自行承担。田某1的损失依法计算为：1、医疗费，有证据证明的为49224.58元，扣除与被打伤无关的左股骨粗隆间骨折术后内固定取出术及中耳炎治疗费用6864元，计算为42360.58元，予以支持；2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以认定，可按照100元/天×156天（扣除治疗中耳炎的21天）计算为15600元，田某1诉请9000元，系其真实意思表示，予以支持；3、交通费、住宿费，因田某1提供的证据不足以证明其拟证目的，不予支持；4、误工费，因附带民事诉讼原告人未提供其最近三年的平均收入状况，酌情按照100元/天×150天计算15000元，予以支持；5、护理费，可按100元/天×60天×1人计算为6000元，田某1诉请3192元，系其真实意思表示，予以支持；6、营养费，按照30元/天×60天计算为1800元，予以支持；7、残疾赔偿金，在刑事附带民事诉讼中，不符合相关法律规定，不予支持；8、鉴定费1800元，有鉴定费票据证实，予以支持。综上，田某1的以上各项损失共计人民币73152.58元，罗启桥已先行赔付的12000元应予抵减，故罗启桥应再行赔付田某161152.58元。附带民事诉讼被告人杨生文不是本案的侵权人，田某1没有证据证实杨生文指使和安排罗启桥实施伤害行为，故对其要求杨生文在本案中应承担民事赔偿责任的诉讼请求，不予支持。
据此，原审法院判决：一、被告人罗启桥犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人罗启桥给附带民事诉讼原告人田某1赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等各项经济损失共计人民币61152.58元。（限本判决生效后十日内一次性付清。）三、驳回附带民事诉讼原告人田某1的其他诉讼请求。
上诉人田某1提出对罗启桥量刑应在2年左右;民事赔偿应按238973.05元全额赔偿;应追究杨生文的刑事责任。
经审理查明，一审认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人罗启桥因琐事故意伤害田某1身体，致其轻伤二级、九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。案发后罗启桥主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。上诉人田某1提出对罗启桥量刑应在2年左右。经查，上诉人田某1只能就附带民事诉讼部分提出主张，对罗启桥的量刑提出意见，超出了附带民事诉讼的范围。上诉人田某1提出民事赔偿应按238973.05元全额赔偿。经查，罗启桥的行为给田某1的身体造成伤害，依法应予赔偿，附带民事诉讼原告人田某1诉请赔偿的项目及标准应依法计算。原判认定田某1的经济损失有医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费等共计人民币73152.58元，有事实和法律依据，判决的金额正确。田某1提出应赔偿交通费、住宿费，因田某1提供的票据系2016年7、8月的汽油费发票6200元，2016年7月22日吉首市田味园本味菜馆餐费发票224元，以及其他在茶楼、鸭子店等开支的发票合计560元，非案发时实际发生的交通费、住宿费凭证，不予支持。田某1提出应赔偿残疾赔偿金，因不属刑事附带民事赔偿范围，不予支持。因公诉机关未对杨生文提起公诉，杨生文不是本案的刑事被告人，故田某1上诉要求杨生文承担刑事责任，不属本案审理范围，不予支持。综上,田某1的上诉请求均不能成立。原判事实清楚，适用法律正确，附带民事部分判决适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龙 海
审判员 叶明生
审判员 杨向路
二〇一六年十二月十四日
书记员 杨 芳
本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；