广西壮族自治区南宁市江南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0105民再2号
再审申请人（原审原告）南宁市苎麻脱胶厂，（五一路旱塘岭）。
法定代表人蔡波民，厂长。
委托代理人宋文俊，南宁市建业法律事务所法律工作者。
被申请人（原审被告）南宁市新城区化工厂。
法定代表人关彪。
被申请人（原审被告）广西毅顺行贸易有限责任公司。
法定代表人葛毅。
被告广西南宁尊泰行商贸有限公司。
法定代表人潘超文。
再审申请人南宁市苎麻脱胶厂（以下简称苎麻脱胶厂）因与被申请人南宁市新城区化工厂（以下简称新城化工厂）、被申请人广西毅顺行贸易有限责任公司（以下简称毅顺行商贸公司）民间借贷纠纷一案，不服本院（2012）江民二初字第334号民事判决，向本院申请再审。本院于2015年10月12日作出（2015）江民申字第3号民事裁定再审本案。2016年3月2日本院再审立案受理后，根据再审申请人的申请，依法追加广西南宁尊泰行商贸有限公司（以下简称尊泰行商贸公司）为本案被告，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人苎麻脱胶厂的委托代理人宋文俊到庭参加诉讼，被申请人新城化工厂、被申请人毅顺行商贸公司、被告尊泰行商贸公司经公告送达开庭传票，未到位庭参加诉讼。本案现已审理终结。
再审申请人苎麻脱胶厂再审称：1、请求撤销（2012）江民二初字第334号民事判决；2、依法追加尊泰行商贸公司为本案被告，对本案重新审理，判令被申请人新城化工厂、被告尊泰行商贸公司归还再审申请人借款本金15万元及其利息；3、本案诉讼费、公告费由新城化工厂、毅顺行商贸公司、尊泰行商贸公司承担。新城化工厂于1996年7月1日向再审申请人借款15万元，承诺按银行贷款利率给付利息，但一直未归还本息。多年来，再审申请人一直催收借款，2010年6月新城化工厂法定代表人关彪签字承诺尽快归还借款本息。2010年10月13日新城化工厂在《法治快报》上刊登广告，告知毅顺行商贸公司以承担债务方式兼并该厂，但毅顺行商贸公司也未归还再审申请人借款本息。2012年5月8日再审申请人向南宁市江南区人民法院提起诉讼，同年12月19日法院判决毅顺行商贸公司承担归还再审申请人借款15万元及利息责任。2013年8月再审申请人申请法院执行，执行阶段法院无法找到毅顺行商贸公司，后经再审申请人到南宁市青秀区人民政府调查发现，真正兼并新城化工厂的是尊泰行商贸公司。由于新城化工厂与兼并单位玩脱逃计，故意先行登报，错误引导债权人起诉不相关的公司，现新城化工厂的土地已经被尊泰行商贸公司和该公司的大股东广西云星集团有限公司开发房地产项目，获得上亿，再审申请人的借款本息至今未归还。依据法律的相关规定，申请再审本案。再审申请人苎麻脱胶厂再审提交了如下证据：1、《企业兼并协议书》，证明尊泰行商贸公司是新城化工厂的实际兼并人；2、《关于同意广西南宁尊泰行商贸有限公司兼并南宁市新城区化工厂的批复》，证明尊泰行商贸公司兼并新城化工厂经南宁市××秀区经济贸易和信息化局批准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被申请人新城化工厂、毅顺行商贸公司和被告尊泰行商贸公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。上述证据客观、真实、合法，为新证据，本院予以采信。
被申请人新城化工厂、毅顺行商贸公司和被告尊泰行商贸公司未答辩。
再审申请人苎麻脱胶厂向本院起诉请求：要求被申请人新城化工厂、毅顺行商贸公司共同归还再审申请人借款15万元。本院原审认定事实：新城化工厂向再审申请人借款15万元，2008年5月5日，新城化工厂向再审申请人出具借款证明一份，该证明载：“1996年7月1日我厂向南宁市苎麻厂借款合计15万元，计1996年11月1日至2002年12月23日利息合计为321267元，以后的利息按银行利率计算。”2010年6月29日，再审申请人向新城化工厂催收借款，新城化工厂承认尚欠再审申请人借款15万元及相应利息。2010年10月13日，新城化工厂在报纸上公告称其已经全体职工大会通过，并报上级主管部门审核批准进行企业改制，改制的方式是兼并，由毅顺行商贸公司以承担债务式兼并。2012年5月9日，再审申请人诉至本院。本院原审认为：再审申请人与新城化工厂之间的借贷关系依法成立，但因双方均为非金融机构，故该借款属于企业之间的拆借，因违反了相关法律、法规的强制性规定，应认定为无效。本案因无效法律行为取得的15万元借款应返还再审申请人。因被申请人毅顺行商贸公司已以债务承担式兼并新城化工厂，根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条第二款“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”之规定，本案15万元借款应由毅顺行商贸公司向原告返还，新城化工厂无须再承担本案债务。本院原审判决：一、毅顺行商贸公司应向再审申请人返还借款15万元；二、驳回再审申请人对新城化工厂提出的诉讼请求。围绕当事人的再审请求，本院对事实认定如下：1999年11月3日新城化工厂给再审申请人去函确认截止1999年11月3日新城化工厂尚欠再审申请人借款15万元，截止1996年6月30日尚欠利息22737.85元。2001年4月27日新城化工厂又给再审申请人去函再次确认了上述债务。2008年5月5日新城化工厂给再审申请人出具借款证明，证明载明“一九九六年七月一日我厂向南宁苎麻厂借款合计为人民币壹拾伍万元整（150.000元），计提自一九九六年十一月一日至二00二年十二月二十三日利息，合计为人民币参拾壹仟贰佰陆拾柒元整（￥321267.67元）注从二00二年十二月四日以后利息按银行利率计算。（附二00二年十二月二十五日利息计算表壹份）”。2010年6月29日再审申请人向新城化工厂发出《催收欠款通知书》，催收上述借款本息未果。2012年5月9日再审申请人诉至本院。
另查明：新城化工厂1990年9月18日经南宁市江南区工商行政管理局核准成立，工商登记的经济性质为集体所有制，至今未办理工商注销登记。2010年10月14日新城化工厂在广西法治快报上刊登公告，公告告知该厂经全体职工大会通过，报上级主管部门审核批准进行改制，改制的方式是是兼并，由被申请人毅顺行商贸公司以承担债务式兼并，债权人自本公告发出之日起45日内携带债权证明、身份证明等有效证明材料到该厂财务科登记。2011年4月21日新城化工厂又与被告尊泰行商贸公司签订《企业兼并协议书》，尊泰行商贸公司以承担新城化工厂的债权、债务，妥善安置在职职工和退休人员的方式兼并新城化工厂，尊泰行商贸公司清偿新城化工厂的债务，安置补偿兑现后，新城化工厂将所有财产（包括债权、划拨土地等）整体移交尊泰行商贸公司，并配合尊泰行商贸公司办理有关变更手续。2011年5月24日经新城化工厂报请南宁市××秀区经济贸易和信息化局审批，该局作出南青经信（2011）12号《关于同意广西南宁尊泰行商贸有限公司兼并南宁市新城区化工厂的批复》，批复同意被告尊泰行商贸公司兼并新城化工厂，并要求新城化工厂积极配合兼并方清偿新城化工厂所有债权债务，按约定条款做好安置补偿工作，确保企业和谐稳定。
本院认为：被申请人新城化工厂系1990年9月18日经南宁市江南区工商行政管理局核准成立的集体所有制企业，新城化工厂向再审申请人借款15万元有函确认、借款证明、《催收欠款通知书》佐证，新城化工厂被兼并之前向再审申请人借款15万元属实，被申请人新城化工厂、毅顺行商贸公司和被告尊泰行商贸公司未能举证证明上述借款是否已经归还，尚欠借款15万元予以认定。2010年10月14日新城化工厂在广西法治快报上刊登公告，告知债权人该厂由毅顺行商贸公司以承担债务式兼并，本院原审仅依据新城化工厂单方发布的公告认定新城化工厂已被毅顺行商贸公司兼并，事实认定有误，原审判决由毅顺行商贸公司承担本案债务错误，依法应当纠正。2011年4月21日新城化工厂与尊泰行商贸公司签订《企业兼并协议书》，该协议已经南宁市××秀区经济贸易和信息化局批准，尊泰行商贸公司以承担新城化工厂的债权、债务，妥善安置在职职工和退休人员的方式兼并了新城化工厂，根据最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条“企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担。”的规定及《企业兼并协议书》的约定，本案债务应当由新城化工厂的实际兼并人尊泰行商贸公司承担，再审申请人提出的再审理由成立。鉴于新城化工厂被尊泰行商贸公司兼并后，至今未注销企业法人工商登记，法律人格尚未终止，再审申请人再审提出要求新城化工厂和尊泰行商贸公司共同返还借款本金的诉讼请求，于法有据，予以支持；再审申请人原审未提出支付利息的诉讼请求，再审提出，再审请求超出了原审诉讼请求，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零五条第一款“人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理；符合另案诉讼条件的，告知当事人可以另行起诉。”的规定，再审申请人再审提出支付利息的诉讼请求，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款、最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零五条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）江民二初字第334号民事判决；
二、被申请人南宁市新城区化工厂和被告广西南宁尊泰行商贸有限公司共同返还再审申请人南宁市苎麻脱胶厂借款15万元。
案件受理费3300元，公告费700元，合计4000元，由被申请人南宁市新城区化工厂和被告广西南宁尊泰行商贸有限公司共同负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人在上诉期限届满之日起七日内到南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交又不提出缓交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判长 曹 克
审判员 潘显杰
审判员 王 瑛
二〇一六年八月八日
书记员 梁松文
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十三条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第四百零五条人民法院审理再审案件应当围绕再审请求进行。当事人的再审请求超出原审诉讼请求的，不予审理；符合另案诉讼条件的，告知当事人可以另行起诉。
被申请人及原审其他当事人在庭审辩论结束前提出的再审请求，符合民事诉讼法第二百零五条规定的，人民法院应当一并审理。
人民法院经再审，发现已经发生法律效力的判决、裁定损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，应当一并审理。
第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。
原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。
最高人民法院《关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》
第三十条“企业兼并协议自当事人签字盖章之日起生效。需经政府主管部门批准的，兼并协议自批准之日起生效；未经批准的，企业兼并协议不生效。但当事人在一审法庭辩论终结前补办报批手续的，人民法院应当确认该兼并协议有效。”
第三十一条企业吸收合并后，被兼并企业的债务应当由兼并方承担。