甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终708号
上诉人（一审被告）：平安养老保险股份有限公司甘肃分公司。
负责人：党春雄，系该公司经理。
委托诉讼代理人：许艳，系该公司职工。
被上诉人（一审原告）：王承学，男，1979年1月9日出生，汉族，住甘肃省靖远县。
委托诉讼代理人：冯国旭，系甘肃正天合律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：万昱，男，1979年9月18日出生，汉族，住白银市白银区。
被上诉人（一审被告）：甘肃鼎龙水利水电有限公司，住所地兰州市安宁区桃林路141号。
法定代表人:郭庆利，系该公司总经理。
委托诉讼代理人:朱爱军，系甘肃仁泽律师事务所律师。
上诉人平安养老保险股份有限甘肃分公司（以下简称平安公司）因与被上诉人王承学、万昱、甘肃鼎龙水利水电有限公司（以下简称鼎龙公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服白银区人民法院（2016）甘0402民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安公司的委托诉讼代理人许艳，被上诉人王承学及其委托诉讼代理人冯国旭，被上诉人万昱，被上诉人鼎龙公司的委托诉讼代理人朱爱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平安公司上诉请求：撤销一审判决，改判平安公司不承担责任。事实和理由：第一，一审判决无视上诉人提交的证据，作出与证据完全相反的结论。为避免纠纷，我公司单独将残疾赔偿范围及赔偿比例摘出明确告知投保人，并要求由投保人盖章，已完全履行告知义务，此证据在一审中已经提交，也经过质证，但一审判决未说明对我公司提交证据不予采纳的原因，直接判决上诉人承担责任，于法无据。第二，一审判决违反法律规定，强制上诉人履行超出合同约定范围的义务。本案保险合同合法有效，合同约定保险责任范围为身故、残疾、医疗费三部分，上诉人也仅就以上保险责任承担赔偿责任，一审判决上诉人承担误工费、伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费甚至精神损害赔偿金超出保险责任范围。第三，一审判决对后期不确定费用由上诉人承担，违反《保险法》基本原则。被上诉人王承学后期治疗费用多少应当在发生后由被保险人向我公司申请，我公司根据发票金额进行赔偿，一审判决我公司承担后续医疗费无任何依据，上诉人无法承担。第四，本诉非上诉人过错引起，不应承担诉讼费。保险事故发生后被上诉人王承学仅就医疗费向上诉人提出理赔申请，上诉人也按照规定向王承学进行赔付，至于残疾赔偿金，王承学未向我公司提出申请，因此，本案诉讼非上诉人过错引起，上诉人不应当承担诉讼费用。
被上诉人王承学辩称，第一，原审法院认定事实清楚。王承学受被上诉人万昱雇佣，万昱以被上诉人鼎龙公司的名义为王承学投保团体人身保险，一审法院认定王承学为鼎龙公司雇员，判决上诉人承担赔偿责任认定事实清楚。第二，上诉人不能以保险合同约定免除其应承担的赔偿责任。上诉人称其不承担8-10级伤残赔偿责任，但保险合同是鼎龙公司与上诉人签订的，双方无权约定王承学人身遭受伤害后，什么级数应当不予赔偿。再者，上诉人在保险合同中约定此条款，明显是免除自身应当承担的责任，严重侵犯王承学合法权益，因此，一审法院认定保险合同中关于8-10级伤残不承担保险责任的约定不产生效力于法有据。第三，上诉人认为其不应当承担后续治疗费没有法律依据。伤残鉴定是王承学向一审法院申请，经法院向各方当事人通知后委托鉴定机构进行鉴定，因此上诉人认为一审法院依据鉴定报告判决上诉人承担鉴定费、后续治疗费有理有据，并无不当。
被上诉人万昱辩称，请求二审法院依法公正判决。
被上诉人鼎龙公司辩称，本案中上诉人给鼎龙公司提供的团体意外伤害保险条款中并没有任何条款约定8-10级伤残不予赔偿的内容，保险公司也没有向鼎龙公司解释过合同内容，而且保险公司在单方打印的保险单特别约定部分也让人产生不同理解，比如在特别约定5中载明P1411意外身故及P1465意外伤残保险金共用保额30万元，两项保险责任累计给付金额达到30万元时，意外身故及意外伤残保险责任终止，此后又说只承担1-7级保险责任，不承担8-10级保险责任，这给投保人通常的理解就是保险公司的最高理赔限额是30万元，超过部分不赔，而且投保人并非是保险行业和法律方面专业人才，作为保险公司在特别约定中单方标注只承担1-7级保险责任，不承担8-10级保险责任。投保人认为1级为最低级别，10级为最高级别，1-7级在30万元之内8-10级会超过30万元的赔偿，所以不赔。《合同法》第四十一条明确规定对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释，本案争议的保险合同是由保险公司提供的格式合同，所以，一审法院判决保险公司在保险责任范围内支付被上诉人王承学伤残赔偿金是完全合法的。一审判决保险公司支付后续治疗费也是完全正确的。因为王承学的后续治疗费用是经过人民法院委托司法鉴定机构依法鉴定后确定的，而且上诉人保险公司在一审开庭过程中没有对上述鉴定意见提出过任何不同意见，更没有申请重新鉴定，所以，法院依据鉴定结论判决保险公司支付后续治疗费，既减少了当事人重复打官司的诉累，更是公正司法和司法为民的体现。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人王承学向一审法院起诉请求：1、被告万昱向原告赔偿伙食补助费520元，营养费650元，交通费500元，复印费8.5元，误工费29980元，残疾赔偿金83216元，后续治疗费7000元，鉴定费3000元、精神抚慰金5000元，被抚养人生活费34115.4元，共计163990元；2、被告鼎龙公司承担连带责任；3、平安公司在保险责任限额内承担赔偿责任；4、本案诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：2015年8月5日，原告在被告鼎龙公司的引洮一期会宁北部供水工程施工第25标段施工过程中，因山体滑坡塌方被填埋，造成原告受伤。原告被送往会宁县第二人民医院抢救治疗，被诊断为：1.左锁骨骨折；2.胸部挤压伤；3.多肋骨骨折。经治疗后于2015年8月18日出院，共住院13天。住院费、护理费已由被告鼎龙公司支付。被告鼎龙公司陈述被告万昱系其引洮一期会宁北部供水工程施工第25标段项目部工长，并未承包该供水工程。2015年7月3日鼎龙公司引洮一期会宁北部供水工程施工第25标段项目部向被告平安公司投保了团体人身保险，保单中记载有特别约定：“4.保险人仅承担2015年7月3日至2016年7月3日期间的保险责任。5.P1411意外身故保险金及P1465意外伤残保险金共用保额30万元，两项保险责任累计给付金额达到30万元时，意外身故及意外伤残保险责任终止；P1465险种仅承担《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）中1-7级保险责任，不承担8-10级保险责任。”原告受伤时间发生在保险期间。被告垫付的医疗费9901.7元已由被告平安公司理赔。其他费用被告鼎龙公司以应当由被告平安公司理赔为由拒不赔偿。原告即起诉至本院提出上述诉讼请求。诉讼中，原告申请本院委托司法鉴定机构对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，本院依法委托甘肃三联司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年4月16日出具鉴定意见书，结论为：1.原告的伤残等级评定为九级伤残；2.原告的后续治疗费约6000元-7000元人民币，亦可以实际产生的费用进行核算。鉴定费为3000元。另查明，原告复印病历支付费用8.5元。原告为农村居民，自2013年1月1日以来，原告及妻子、儿女、母亲一直在靖远县乌兰镇居住生活。
一审法院认为，首先，原告认为被告万昱为其雇主，被告鼎龙公司将供水工程发包于无资质的万昱，鼎龙公司应当与万昱承担连带的赔偿责任。对此，原告没有证据证明万昱是其雇主，被告鼎龙公司陈述万昱为其引洮一期会宁北部供水工程施工第25标段项目部工长，未承包该供水工程，据此应认定被告鼎龙公司为原告的雇主。被告鼎龙公司作为雇主，在原告施工过程中应当为其提供必要的安全条件，其未尽到安全防护义务，对作为提供劳务一方的原告遭受的人身损害有过错，应当承担赔偿责任。其次，关于被告鼎龙公司和平安公司签订的保险合同中特别约定的对8-10级伤残不承担保险责任的效力问题，我国保险法第十七条第二项规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”根据这一规定，本案的保险合同中关于8-10级伤残不承担保险责任的约定，被告平安公司没有证据证明向被告鼎龙公司作了提示或说明，因此该约定不产生效力。原告作为被保险人，其人身意外伤害发生于保险期间，被告平安公司应当在保险限额范围内予以理赔。第三，原告的赔偿项目中，医疗费9901.7元已经理赔；后续治疗费本院支持6500元；关于伤残赔偿金，原告提供的居委会出具的证明能够证明原告的经常居住地在城镇，故原告的伤残赔偿金应按甘肃省2015年城镇居民人均可支配收入计算，为83216元（20804×20×20%）；原告的误工费，其误工时间根据其伤情，酌定支持5个月，其月工资按照2015年甘肃省建筑业年平均工资37176元计算，为15490元（37176÷12×5）；住院期间伙食补助费参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》的规定每日按40元计算，为520元（40×13）；营养费每日按20元支持，为260元（20×13）；交通费，每日按30元标准支持，为390元（30×13）；鉴定费3000元，复印费8.5元，有票据证明予以支持；精神损害赔偿金结合原告的伤情酌情支持2000元；原告主张的被抚养人生活费已被残疾赔偿金所吸收，即包含在残疾赔偿金之中，故不再另行支持。以上各项赔偿金合计111384.5元，此款未超过保险限额，应由被告平安公司赔偿。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告平安养老保险股份有限公司甘肃分公司向原告王承学赔偿后续治疗费、误工费、伤残赔偿金、伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害赔偿金、复印费共计111384.5元，于本判决生效之日起10日内付清；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1790元，由平安养老保险股份有限公司甘肃分公司负担。
二审中双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审相同。
本院认为，本案投保单载明本案保险合同承保项目为：意外医疗（P0510）保额5万元，意外身故(P1411)保额30万元，意外残疾(P1465)保额30万元，团体人身险投保单附页特别约定事项中载明：“……5、P1411意外身故保险金及P1465意外伤残保险金共用保额30万元，两项保险责任累计给付金额达到30万元时，意外身故及意外伤残保险责任终止；P1465险种仅承担《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）中1-7级保险责任，不承担8-10级保险责任。……”，经本院审查，上述特别约定是上诉人平安公司单方制作的格式条款，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”，投保人的甘肃鼎龙水利水电有限公司引洮一期会宁北部供水工程施工第25标段项目部已在上诉人平安公司提供的上述格式条款上盖章确认，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释(二)第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”，甘肃鼎龙水利水电有限公司引洮一期会宁北部供水工程施工第25标段项目部在投保单附页上的盖章行为应当视为上诉人平安公司在承保涉案保险时已经明确告知了其公司免赔的情形，故上诉人平安公司在其免赔范围内不承担赔偿责任，即不承担本案保险合同约定的意外伤残8-10级赔偿责任。本案被上诉人王承学系九级伤残，损失费用为：残疾赔偿金83216元、误工费15490元、住院伙食补助费520元、营养费260元、交通费390元、鉴定费3000元、复印费8.5元、精神损害赔偿金2000元，以上费用共计104884.5元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，故作为被上诉人王承学的雇主，被上诉人鼎龙公司应当承担上述款项的赔偿责任。另外，一审法院根据甘肃三联司法鉴定所出具的鉴定报告酌情确定后续治疗费6500元并无不当，本院予以确认，后续治疗费属于医疗费，不属于本案合同的免赔事项，上诉人平安公司应当在其承保的意外医疗（P0510）保额5万元限额内予以赔偿。综上所述，上诉人平安公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释(二)第十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销白银区人民法院（2016）甘0402民初144号民事判决；
二、平安养老保险股份有限甘肃分公司赔偿王承学后续治疗费6500元，于本判决生效后十日内履行完毕；
三、甘肃鼎龙水利水电有限公司赔偿王承学残疾赔偿金83216元、误工费15490元、住院伙食补助费520元、营养费260元、交通费390元、鉴定费3000元、复印费8.5元、精神损害赔偿金2000元，以上费用共计104884.5元，于本判决生效后十日内履行完毕；
四、驳回王承学的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1790元，二审案件受理费3580元均由被上诉人甘肃鼎龙水利水电有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李作凤
代理审判员 魏晓龙
代理审判员 张霞明
二〇一六年十二月十七日
书 记 员 张继顺