辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终877号
上诉人（原审被告）调兵山东泰新热源发展有限责任公司，住所地调兵山市南工业园区。
法定代表人时军，该公司总经理。
委托代理人康柏娟，女，汉族，1976年12月12日生，该公司员工。
委托代理人赵凤荣，女，汉族，1969年9月30日生，该公司员工。
被上诉人（原审原告）徐楠，女，1986年7月23日生，汉族，住调兵山市。
上诉人调兵山东泰新热源发展有限责任公司（以下简称东泰公司）因与被上诉人徐楠劳动争议纠纷一案，不服辽宁省调兵山市人民法院（2015）调民三初字第00513号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由民三庭副庭长王建鹏担任审判长并主审，代理审判员应琦、滕洪跃参加评议，于2016年6月16日公开开庭审理了本案。上诉人东泰公司委托代理人康柏娟、赵凤荣，被上诉人徐楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年7月23日，原告开始在被告处工作，双方未签订劳动合同。原告职务为收费员，每周工作6天，每周日及法定节假日休息。从2013年7月23日至2014年8月31日，原告月工资1200元（含标准工资、加班补助、其他补助），2014年9月1日至2015年10月21日月工资为1500元（含标准工资900元、加班补助、其他补助）。2015年10月21日，被告部门领导通知原告，公司决定解除与原告的劳动关系。被告发给原告2015年10月工资900元。之后原告向调兵山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，调兵山市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月25日，以调劳人仲字[2015]第080号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。原告对仲裁不服，起诉至法院。
原审法院认为，原告在被告处工作，双方已形成事实劳动关系。现在被告与原告解除劳动关系，应按法律规定给予原告经济补偿。关于原告要求被告支付原告经济补偿金3000.00元的请求。根据劳动合同法的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。被告与原告解除劳动关系时，原告工作已满二年，此时原告月工资1500.00元，被告应支付原告补偿金3000.00元（1500.00元×2）。故该请求，予以支持。关于原告要求被告给付因被告未与原告在法定期限内签订劳动合同，应给付原告两倍工资13200.00元的请求。根据劳动合同法及其实施条例的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。原告在此期间月工资1200.00元，被告应支付原告两倍工资13200.00元（1200元×11个月）。故该请求，予以支持。关于原告因被告违约解除劳动合同应支付给原告经济补偿二倍的赔偿金6000.00元的请求。根据劳动合同法及其实施条例的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位应与劳动者签订劳动合同，本案中被告虽未与原告签订劳动合同，但存在事实劳动关系，解除劳动关系时，也应按此规定予以赔偿。故该请求，予以支持。关于原告要求被告给付原告法定休息日加班100个工作日，应给付200%的工资13636.36元的请求。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中原告周六加班，被告已付给加班费，其他节假日原告未能提交相关证据，应承担举证不能的后果。故该请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十八条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告调兵山东泰新热源发展有限责任公司支付原告徐楠经济补偿金3000.00元，在判决书生效后10日内履行完毕；二、被告调兵山东泰新热源发展有限责任公司支付原告徐楠未在法定期限内签订劳动合同二倍的工资13200.00元，在判决书生效后10日内履行完毕；三、被告调兵山东泰新热源发展有限责任公司支付原告徐楠经济补偿二倍的赔偿金6000.00元，在判决书生效后10日内履行完毕；四、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费10元，由被告调兵山东泰新热源发展有限责任公司承担。
东泰公司不服原审判决，上诉称，1、东泰公司没有通知徐楠与其解除劳动关系，并且徐楠没有证据证明东泰公司与其解除劳动关系。2、原审判决既支付赔偿金又支付补偿金与《劳动合同法实施条例》第二十五条相违背。3、徐楠要求双倍工资的请求已过诉讼时效。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
徐楠答辩称，给我正常交保险，我要求同工同酬，我原先是收费员岗位，现在回其他岗位待遇低，我不能回去，上诉人说没有与我解除劳动，上诉人赵当面和我谈的让我回家休息，我不同意，说不同意再跟领导协商，2015年10月21日晚上把我管理的发票和收据都收回去了，意味着不让我工作了，我22日给赵打电话，说我和我爱人都在一个单位工作，后来我爱人辞职了，但上诉人赵也没跟我联系，离开后至今也没有给我开工资，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，2013年7月23日，徐楠开始在东泰公司工作，双方未签订劳动合同。徐楠职务为收费员，每周工作6天，每周日及法定节假日休息。从2013年7月23日至2014年8月31日，徐楠月工资1200元（含标准工资、加班补助、其他补助），2014年9月1日至2015年10月21日月工资为1500元（含标准工资900元、加班补助、其他补助）。2015年10月21日，徐楠与东泰公司发生矛盾后，双方一直电话商谈工作事宜，徐楠未再到东泰公司工作，东泰公司也未告之徐楠回来工作的明确期限。现东泰公司表示徐楠可以回来工作，但不能提供原工作岗位和待遇，主张双方未解除劳动关系，徐楠表示东泰公司不能提供原条件和待遇，双方实际已解除了劳动关系。之后徐楠向调兵山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，调兵山市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月25日，以调劳人仲字[2015]第080号仲裁裁决书，驳回了徐楠的仲裁请求。徐楠对仲裁不服，起诉至法院。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条第一款第（二）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”根据二审庭审中证人葛艳娟证言及徐楠的陈述以及徐楠提供的录音资料可以视为双方协商一致解除劳动合同，东泰公司应当支付解除劳动合同经济补偿金3000元。原审判决东泰公司支付徐楠解除劳动合同经济赔偿金6000元没有法律依据，应予撤销。关于东泰公司提出徐楠要求东泰公司支付未签订劳动合同双倍工资已经超过仲裁申请时效一节，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。”根据该项规定，在劳动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同双倍工资不受仲裁时效的限制，故对东泰公司的该上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省调兵山市人民法院（2015）调民三初字第00513号民事判决第一项、第二项；
二、撤销辽宁省调兵山市人民法院（2015）调民三初字第00513号民事判决第三项、第四项；
三、驳回上诉人东泰公司的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费合计20元，由上诉人调兵山东泰新热源发展有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建鹏
代理审判员 应 琦
代理审判员 滕洪跃
二〇一六年七月十三日
书 记 员 孙铁虎