山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第200号
上诉人（原审原告）李军，男，1974年9月30日出生，汉族，无业，住济市。
委托代理人桑逢运，男，1954年10月20日出生，汉族，济南槐荫金威法律服务所法律工作者，住济南市。
被上诉人（原审被告）济南吉利汽车有限公司，住所地济市。
法定代表人安聪慧，总经理。
委托代理人王兵，男，1983年3月11日出生，汉族，济南吉利汽车有限公司法务专员。
委托代理人兰建军，男，1976年3月24日出生，汉族，济南吉利汽车有限公司保卫部长。
上诉人李军因与被上诉人济南吉利汽车有限公司（以下简称吉利汽车公司）劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2013）高民初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，李军于2010年3月27日到吉利汽车公司从事保卫工作，双方签订了为期三年的劳动合同及保密协议。2012年10月16日，李军向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求吉利汽车公司：1、支付2012年8月份、2012年9月1日至8日欠发的工资2660元；2、支付解除劳动合同经济补偿金5250元；3、支付未提前30天通知解除劳动合同而应支付一个月的工资2100元。
2012年10月29日，吉利汽车公司以李军私自收取客户钱财，因失职丢失摩托车造成公司损失，拒不接受处理，未经批准连续旷工等行为严重违反公司规章制度为由，向李军邮寄了《解除劳动合同证明书》。
2012年11月30日，济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会作出如下裁决：1、被申请人（吉利汽车公司）向申请人（李军）支付2012年9月份工资374.76元；二、对申请人（李军）的其他劳动争议仲裁请求，不予支持。李军不服该仲裁裁决，提起诉讼，请求依法判令：1、吉利汽车公司向李军支付欠发工资374.76元；2、吉利汽车公司向李军支付解除劳动合同经济补偿金5250元；3、吉利汽车公司向李军支付未提前30天通知解除劳动合同应支付的一个月工资2100元。
另查明，在庭审前，吉利汽车公司向李军支付了欠发工资374.76元，李军当庭撤回第一项诉讼请求。
李军提交证据：1、银行工资发放情况通知单3份，主张月平均工资2100元；2、2011年荣誉证书一份，证明其未违反公司规定。
吉利汽车公司认为，对李军提交的证据1，银行工资发放情况通知单的真实性无异议，但工资数额公司可适时调整，另加高温补贴和暖气补贴才达到2100元；对李军提交的证据2，荣誉证书，认为只能证明李军以前的工作成绩。
吉利汽车公司提交证据：1、员工手册、保卫人员管理条例，证明对保卫人员管理有严格规章制度，李军私自收取客户钱财、失职丢失摩托车、连续旷工等行为严重违反保卫条例及员工手册的规定，其有权对李军予以辞退；2、制度公示照片，证明规章制度已经张贴在保卫值班室、李军对公司规章制度已全部了解；3、培训及考试资料，证明李军对规章制度经培训考试成绩为86分却明知故犯；4、报案登记表，证明因李军失职丢失摩托车，公安机关已经立案调查；5、报告审批单，证明李军因私自收取客户钱财、失职造成摩托车丢失、连续旷工达十天以上，根据公司保卫条例及员工手册规定，在征求工会意见后，对李军予以辞退并已经报批通过；6、解除劳动合同证明书，证明已经出具解除劳动合同证明并自2012年9月24日起与李军解除劳动合同；7、特快专递凭证，证明在多次通知李军领取解除劳动合同证明无果的情形下，通过特快专递向李军邮寄解除劳动合同证明，李军拒收，同时证明李军已经知晓该邮寄材料为解除劳动合同证明；8、值班记录表，证明李军在2012年9月份出勤5天，记录表有李军签字；9、出勤记录表及薪金表，证明李军2012年8月份请假一天，工资为2090.08元，9月份出勤5天，工资为108元，均已汇入李军工资账户；10、汇款凭证，证明已给付李军375元。
李军认为，吉利汽车公司提交的证据1，员工手册、保卫人员管理条例本人未收到，不予认可；证据2，制度公示照片系涂改过的；证据3，培训及考试资料不能证明其有过错；证据4，报案登记表，认可丢失摩托车的事实，但不能证明其有过错；证据5，报告审批单、审批单中人员是否是当事人不能认定且未加盖公章；证据6，解除劳动合同证明书真实性无异议，但至今未收到；证据7，特快专递凭证是吉利汽车公司2012年10月29日送达的，是在其提起劳动争议仲裁以后发生的，不予认可；证据8，值班记录表系复印件，不予认可；证据9，出勤记录表及薪金表的真实性无异议，工资认可收到了；证据10，汇款凭证，认可收到汇款。
原审法院认为，李军于2010年3月27日到吉利汽车公司从事保卫工作，双方签订了为期三年的劳动合同及保密协议，双方存在劳动合同关系。2012年10月16日李军向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提出了仲裁申请，要求吉利汽车公司：1、支付2012年8月份、2012年9月1日至8日欠发的工资2660元；2、支付解除劳动合同经济补偿金5250元；3、支付未提前30天通知解除劳动合同而应支付的一个月工资2100元。但李军未举证证明吉利汽车公司己经与其解除了劳动合同关系。仲裁期间，吉利汽车公司于2012年10月29日以李军私自收取客户钱财、因失职丢失摩托车造成公司损失、拒不接受处理、未经批准连续旷工等行为已严重违反公司规章制度为由，向李军邮寄了《解除劳动合同证明书》，但李军拒收。李军亦认可吉利汽车公司没有与其办理解除劳动合同关系的相关手续。在吉利汽车公司尚未与李军办理解除劳动合同关系前，李军先行仲裁，应视为系自行解除与吉利汽车公司的劳动合同关系。故李军要求吉利汽车公司向其支付解除劳动合同经济补偿金5250元、未提前30天通知解除劳动合同而应支付的一个月工资2100元的诉讼请求，于法无据，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告李军的诉讼请求。案件受理费10元，由原告李军负担。
上诉人李军不服原审判决上诉称，1、2012年9月10日，吉利汽车公司在无任何理由的情况下停止上诉人工作且未向上诉人支付经济补偿，吉利汽车公司单方解除劳动合同，导致纠纷发生；2、上诉人2012年10月16日提起劳动争议仲裁申请后，吉利汽车公司于2012年10月29日以上诉人存在私自收取客户财物等违纪行为为由主张向上诉人邮寄了《解除劳动合同证明书》，上诉人并未收到该邮件，该文件系在上诉人提起劳动争议仲裁申请后补充的，原审认定该文件为有效证据，显失公平；3、上诉人请求吉利汽车公司支付未提前30天通知解除劳动合同一个月的工资的依据是《中华人民共和劳动合同法》第四十条规定，故原审认定上诉人该诉求于法无据不当。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法，请二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人吉利汽车公司答辩称，1、李军明知被上诉人规章制度，私自收取客户财物且因失职丢失摩托车并拒不接受处理，同时，煽动其他员工集体辞职对抗管理，严重违反被上诉人规章制度。上述事实，有客户证明、员工手册、照片、培训资料、报案登记表等证据证明；2、李军自2012年9月8日起未经请假擅自离岗，经被上诉人多次联系仍不上班，根据员工手册及保卫人员管理条例的规定，被上诉人欲对李军进行辞退并解除合同，但李军却于2012年10月16日先行申请仲裁与被上诉人解除了劳动合同，因此，被上诉人无需向李军支付解除劳动关系的经济补偿金。综上，李军上诉请求没有事实依据和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回李军的上诉请求。
经审理本院认定，原审认定的事实除认定系李军自行与吉利汽车公司解除劳动合同关系有误之外，其他事实属实，本院予以确认。
另，原审时李军提交了招商银行股份有限公司济南洪楼支行工资交易明细表，明细表载明2011年10月至2012年8月李军工资分别为1607.84元、2393.84元、2116.84元、1901.84元、2044.84元、1969.08元、2081.08元、2080.08元和2131.08元。经核算，李军上述月平均工资为2036.28元。
本院认为，本案的争议焦点为：一、吉利汽车公司是否应支付李军解除劳动合同经济补偿金；二、吉利汽车公司是否应额外支付李军因未提前30日通知解除劳动合同关系的一个月工资。
关于焦点一，本院认为，原审时吉利汽车公司确认，单位已经于2012年9月24日作出了与李军解除劳动合同的证明书，作出该解除劳动合同证明书后，曾多次联系李军领取解除劳动合同证明书，但其拒绝前来领取，在李军拒绝领取的情况下，吉利汽车公司才于2012年10月29日向其邮寄送达。同时，原审时李军在诉状中自认2012年9月已经知悉单位不再让其上班，2012年10月16日李军申请劳动争议仲裁时，在仲裁申请书中亦明确主张吉利汽车公司支付其解除劳动合同经济补偿金。结合上述事实，能够认定，吉利汽车公司虽然于2012年10月29日用特快专递向李军邮寄送达了解除劳动合同证明书，但在之前吉利汽车公司曾口头告知了李军单位已经作出与其解除劳动合同的事实，李军亦知晓了上述事实并因此申请了劳动争议仲裁，因此，原审认定系李军自行与吉利汽车公司解除劳动合同关系，与事实不符。吉利汽车公司在未足额向李军发放工资的情况下，即通知李军解除劳动合同关系，李军随即申请仲裁要求吉利汽车公司支付解除劳动合同补偿金，本院予以支持。关于经济补偿金的数额，本院认为，根据李军提交的2011年10月至2012年8月共计9个月的工资银行交易明细表，李军月平均工资应为2036.28元，李军主张解除劳动合同前月平均工资为2100元，不符合上述工资发放事实，对超过部分本院不予支持。因此，根据李军在吉利汽车公司的工作年限，吉利汽车公司应向李军支付解除劳动合同的经济补偿为5090.7元（2036.28元x2.5月）。
关于焦点二，本院认为，《中华人民共和劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。因此，李军请求吉利汽车公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定支付未提前30天通知解除劳动合同一个月的工资，不符合上述法律规定。原审法院对李军该主张未予支持，并无不当。
综上，原审判决部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济南高新技术产业开发区人民法院（2013）高民初字第4号民事判决；
二、被上诉人济南吉利汽车有限公司于本判决生效之日起10日内向上诉人李军支付解除劳动合同经济补偿金5090.7元；
三、驳回上诉人李军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人济南吉利汽车有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘继英
审 判 员 黄 力
代理审判员 吴松成
二〇一四年六月十六日
书 记 员 朱 茜