沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0102民初8993号原告：郭洪风，男，1978年11月2日出生，汉族，户籍地黑龙江省兰西县，现住沈阳市于洪区。委托代理人：刘艳敏，系辽宁腾坤律师事务所律师。委托代理人：刘新，系辽宁欣合律师事务所律师。被告：中航长江建设工程有限公司，住所地：江西省南昌市青云谱区洪都生活五区长江装饰楼。法定代表人：李涛，系该公司总经理。委托代理人：王洋，系辽宁震徽律师事务所律师。委托代理人：曲奕，系辽宁震徽律师事务所律师。原告郭洪风诉被告中航长江建设工程有限公司（以下简称中航公司）、大连金广建设集团有限公司、沈阳普安消防工程有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年8月12日立案后，依法由本院审判员陈雪飞适用简易程序独任审理，于2016年9月29日公开开庭进行审理，原告及其委托代理人刘艳敏、刘新、被告中航公司的委托代理人曲奕到庭参加诉讼，原告申请变更案由为提供劳务者受害责任纠纷，并撤回对大连金广建设集团有限公司、沈阳普安消防工程有限公司的起诉。于2016年11月24日第二次公开开庭审理，原告及其委托代理人刘艳敏、刘新、被告的委托代理人王洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭洪风诉称：原告通过朋友李红翔介绍在被告中航公司和被告大连金广建设集团有限公司承包建设的“中海和平之门（位于和平区南京南街与浑南大道交汇处）”一期项目对裸楼进行刮大白工作，2016年4月17日早六点左右，原告准备为16号楼2单元二楼进行刮大白，原告和工友李红翔将刮大白用的马凳从一楼抬至二楼过程中，原告突然掉到一楼漆黑无盖的井里，后经李红翔找众人将原告拽出，被告单位王飞和其他同事将原告送到沈阳市骨科医院进行治疗，诊断为股骨干骨折和髌骨骨折等，住院34天，花费住院费95424.28元（对方支付20000元），后又产生门诊治疗及药费3332.80元。后经原告了解，原告掉入的一楼漆黑无盖的井可能是消防通风口，归被告三承建和管理。原告认为，三被告承建的住宅楼工程在设置消防通风口的情况下，不对消防通风口设置井盖；在没有窗户的情况下也没有设置照明设施；更未设置警示标识，导致原告受伤的后果，被告应依法承担赔偿责任。事故发生后，三被告在安监局的协调下曾协商对原告赔偿的问题，后因数额问题未达成一致，故诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、请求法院判决被告支付原告医疗费78757.08元，护理费5474元，营养费3400元，住院伙食补助费3400元，交通费2000元；2、请求法院对原告伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金等费用；3、请求法院判决被告承担本案诉讼费、鉴定费等费用。在本案审理过程中，原告变更诉讼请求为：347608.18元，其中：1、残疾赔偿金31126元×20年×10%=62252元；2、被扶养人生活费：儿子（13岁）21557×5年×10%/2=5389.25元，女儿（13岁）21557×5年×10%/2=5389.25元，父亲（62岁）21557×18年×10%=38802.6元，母亲（58岁）21557×20年×10%=43114元；3、医疗费+门诊费+拐杖+血互助金等费用98978.58元；4、伙食补助费3400元（100元/天×34天）；5、护理费16093元（3500元/月×4个月+（3500元/月/21.75）×13天）；6、误工费57900元；7、营养费3400元（100元/天×34天）；8、交通费2000元；9、精神损失费10000元；10、鉴定费和挂号费840元+40元=890元。被告中航公司辩称：1、被答辩人和答辩人不存在任何劳动关系和雇佣关系，不应承担赔偿责任；2、被答辩人是从楼梯间地面检修口（总包的作业面）掉入地下一层。而依据《中海和平之门项目一期一标段公共部门装修分包工程合同文件》，答辩人的施工范围是电梯间，相关的井盖、照明设施、警示标识的设置不归被答辩人负责。另外工地安全设备应当由总包人管理，答辩人不具有管理义务，故答辩人不应承担赔偿责任。答辩人认为,雇佣关系是否存在，应以受雇人是否为雇佣人所选任，并在从事雇佣活动时受雇主的控制和监督，双方形成了从属关系。且受雇人是否提供了劳务，雇主是否给付报酬为依据。而本案的事实是，被答辩人通过其朋友李红翔介绍，去案涉工地看活，在未经现场负责人确认雇佣及未提供雇佣劳务时发生了事故。显然，答辩人与被答辩人并未形成雇佣关系，被答辩人向答辩人主张雇佣赔偿无事实及法律依据。被答辩人发生事故地点，不在答辩人管理义务范围内，被答辩人不应承担本案赔偿责任。依据《中海和平之门项目一期一标段公共部位装修分包工程合同》，答辩人施工范围是电梯间，案涉工地的消防及安全设备应由总包协调配合，答辩人不具有管理义务。同时，本案刮大白工程，答辩人分包给了王飞和辛星，综上，答辩人作为本案被告主体不适格，被答辩人主张的各项赔偿费用不应由答辩人承担，被答辩人的诉请无事实及法律依据，请求驳回被答辩人的诉请。经审理查明：2015年，被告中航公司与案外人中海地产（沈阳）有限公司签订《分包合同协议书》，约定中航公司分包中海和平之门项目一期一标段公共部位装修，范围为10＃-12＃、15＃-18＃楼公共部位装修（大堂地面平铺、波打线、墙面瓷片胶泥湿贴挂，标准层地面平铺，墙面乳胶漆）。施工期为80天，开工日期自2015年6月18日起计。2015年6月21日，被告中航公司与中海和平之门项目的总包单位大连金广建设集团有限公司签订《建设工程承包安全管理协议》。2016年4月份时，原告郭洪风的工友李洪祥在中海和平之门工地从事刮大白工作，2016年4月16日，李洪祥给原告打电话，向原告介绍中海和平之门项目有刮大白的工作，每刮一间100元，询问原告是否去该工地干活，原告同意第二天去工地干活。李洪祥就原告去工地工作一事征得工地管理人员辛星同意后，于2016年4月17日6点30分左右，李洪祥带领原告到了中海和平之门工地，李洪祥给辛星打电话后，辛星让工地的工人给李洪祥和原告开的门，进入现场。原告与李洪祥进入现场后不久，因刮大白需要用马凳，原告与李洪祥从一楼往二楼抬马凳，在一楼楼梯拐角处，因该处有一“通风口”未盖盖子，导致原告在抬马凳向后退行时掉入“通风口”中摔伤。原告受伤后，被告的工作人员王飞及其同事将原告送往沈阳市骨科医院急诊治疗，花费380元，后入该院住院治疗。根据住院病历记载，入院时间为2016年4月17日10点50分，现病史记载：该患自述于2小时前干活时从3米高处摔伤右大腿部，当时即觉伤肢畸形、肿痛及活动受限。经诊断，原告为股骨干骨折、髌骨骨折。原告在该院住院治疗34天，于2016年5月21日出院，住院期间二级护理，共花费医疗费95,424.28元（含用血互助金1200元）。住院期间原告于2016年5月15日购买拐杖花费90元。出院医嘱：1、出院两周后门诊复查，有变化随诊；2、继续患肢非负重康复功能锻炼，何时完全负重须经医生同意；3、加强营养及护理；4、全休壹个月。2016年6月22日，原告在沈阳市骨科医院门诊治疗，花费医疗费268.55元，医嘱休息半个月。2016年7月5日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费198.9元，医嘱休息半个月。2016年7月22日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费449.95元，医嘱休息两周。2016年8月5日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费185.4元，医嘱休息两周。2016年8月29日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费449.95元，医嘱休息两周。2016年9月13日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费185.4元，医嘱休息两周。2016年9月27日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费449.95元，医嘱休息半个月。2016年10月15日，原告在骨科医院门诊治疗，花费医疗费181.5元，医嘱休息半个月。上述医疗费共计98263.88元。在本案审理过程中，经本院委托沈阳佳实司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，经鉴定，原告郭洪风右下肢损伤评为十级伤残。原告支付鉴定费880元。原告郭洪风的父亲郭仁祥出生于1955年3月22日，原告的母亲高淑兰出生于1959年9月23日，原告的父母为农业户口，共育有四名子女，长子郭洪风，三个女儿分别为郭洪梅、郭洪玲、郭洪丽，原告父母现生活在黑龙江省兰西县康荣乡荣富村迟生屯。原告的女儿郭增洋出生于2003年1月8日，原告的儿子郭远洋出生于2003年1月8日。原告受伤住院后，被告中航公司的工作人员曾给付原告20000元。被告代理人曲奕在第一开庭时承认王飞为被告中航公司工作人员，在第二次开庭时，被告的代理人王洋称王飞与辛星为案涉刮大白工程的承包人。上述事实，现场照片、《分包合同协议书》、《建设工程承包安全管理协议》、住院病志、门诊病志、医疗费票据、诊断书、户口本、村委会证明、南阳湖社区情况说明、房屋所有权证、鉴定意见书、鉴定费收据、张淑波（原告的亲属）与王飞的谈话录音、李宇翔（原告的亲属）与王有志的谈话录音、张淑波与王有志的谈话录音、李洪祥与王有志、王飞、辛星录像资料、李洪祥证人证言在卷佐证，本院予以确认。本院认为：原告在本案审理过程中变更案由为提供劳务者受害责任纠纷，双方争议的焦点为是否存在雇佣关系，被告中航公司认为，案涉刮大白工程分包给了王飞和辛星，且原告郭洪风事发当天是去工地看活，而不是去干活。本院认为，在第一次开庭时，被告的代理人曲奕承认王飞是被告公司的工作人员，且王飞和辛星在作为证人出庭作证时，他们就承包刮大白工程是否签订合同、工程量、工程价款等重要事项的陈述相矛盾，本院对王飞和辛星的证言不予采信，被告中航公司亦未提供将刮大白工程分包的相关证据，故本院认为案涉刮大白工程的施工主体为被告中航公司。关于原告郭洪风是去现场看活还是干活，本院认为，事发当日，原告郭洪风与其工友李洪祥系经被告现场管理人员辛星同意进入现场，并且是在为刮大白做准备工作时发生的事故，原告已经实际进入工作状态。同时，即使原告系去现场看活，那么看活之后，会有两种情况，一种是觉得工作合适，留下来干活。另一种情况是觉得工作不合适，离开现场。所以从原告郭洪风已经实际进入工作状态的情况，及建筑工地用工习惯考虑，原告与被告已形成实际的雇佣关系，故对被告的抗辩不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，被告应承担原告的损失。关于赔偿的具体数额，根据法律规定，对原告主张的损失赔偿请求中合理部分，本院予以支持。具体如下：1、医疗费。根据原告提供的医疗机构出具的住院病历、门诊病历及医药费收据凭证等相关证据确定原告发生的医疗费98263.88元，扣除被告已经垫付的20000元，原告尚未得到赔偿的医疗费为78263.88元；2、误工费。依据相关法律规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告住院治疗34天，出院医嘱休息一个月，至原告定残日前一天2016年10月11日，均有休息诊断，原告的误工时间从2016年4月17日至2016年10月11日，共178天，原告系从事建筑行业，按照建筑业工资标准，每天118.3元，原告的误工费为21057.4元；3、交通费。法律规定，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告诉请交通费2000元过高，本院酌定为500元；4、残疾赔偿金。法律规定，受害人因伤致残的，赔偿义务人应当支付其残疾赔偿金，赔偿数额应依伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案原告伤残程度为十级，虽然原告户口性质为农业户口，但是原告在城市居住且收入来源于城市，应按照城镇标准计算残疾赔偿金，2016年辽宁省城镇常住居民人均可支配收入为31126元，原告未满六十周岁，应按照20年计算，本案原告郭洪风的残疾赔偿金应为62252元（31126元×20年×10%）；关于被抚养人生活费，原告儿子郭远洋为5389.25元（21557×5年×10％÷2人）；原告女儿郭增洋为5389.25元（21557×5年×10％÷2人）；原告父亲郭仁祥与母亲郭淑兰在农村生活，标准按照农村常住居民人均生活消费支出，郭仁祥为3992.85元（8873元×18年×10％÷4人）；高淑兰为4436.5元（8873元×20年×10％÷4人）。上述残疾赔偿金项下共81459.85元；5、鉴定费。原告为评定伤残程度支付鉴定费880元，系因本次交通事故的合理性支出，故本院予以支持；6、精神损害抚慰金。原告因本次事故受伤发生经济损失，并构成十级伤残，对其精神造成了一定损害，根据我国侵权责任法的规定，其主张赔付精神损害抚慰金具有法律及事实依据，本院予以支持。关于具体数额，本院根据侵权人的侵权程度、原告所受伤残情况，结合本地经济水平等因素，酌定该项精神损害抚慰金为3000元；7、护理费。法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院期间二级护理34天，护理费标准按照2016年居民服务业计算每天101.7元，应为3457.8元；8、住院伙食补助费。法律规定按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，原告按照每天100元主张伙食补助费符合法律规定，原告的伙食补助费应为3400元（100元/天×34天）；9、营养费。出院医嘱载明需加强营养，但原告诉请的营养费3400元数额过高，本院酌定为500元。原告诉请的外购药568元，因无医嘱，不予支持，原告诉请的用血互助基金1200元，因该费用已经包含在住院医疗费中，不予支持。上述原告因事故尚未得到的赔偿为192518.93元，其中：医疗费78263.88元、误工费21057.4元、交通费500元、残疾赔偿金81459.85元、鉴定费880元、精神损害抚慰金3000元、护理费3457.8元、住院伙食补助费3400元、营养费500元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中航长江建设工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告郭洪风192518.93元（医疗费78263.88元、误工费21057.4元、交通费500元、残疾赔偿金81459.85元、鉴定费880元、精神损害抚慰金3000元、护理费3457.8元、住院伙食补助费3400元、营养费500元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费465元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  陈雪飞二〇一六年十二月七日书记员  宫 傲本判决所依据的法律规定《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。