广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法知刑初字第60号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人张某，无业。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2015年3月27日被羁押，于同日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人柳翔，广东旗峰律师事务所律师。
被告人蒋某某，东莞市企石永才手袋加工厂实际经营者。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2015年2月9日被拘传，于2015年2月10日被东莞市公安局取保候审，同年4月23日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人张社清，广东星啸律师事务所律师。
辩护人王新杰，广东星啸律师事务所律师。
被告人蒋某甲（曾用名：蒋文信），东莞市企石永才手袋加工厂业务员。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2015年2月9日被羁押，于2015年2月10日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）2142号起诉书指控被告人张某、蒋某某、蒋某甲犯假冒注册商标罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年10月19日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员麦焯林出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人柳翔、被告人蒋某某及其辩护人张社清、王新杰，被告人蒋某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控称，2014年8月，被告人张某通过本市企石镇新南村永才手袋加工厂业务员被告人蒋某甲，与永才手袋加工厂老板被告人蒋某某签订合同，约定由永才手袋加工厂生产贴有“samsOnite”（新秀丽）注册商标的电脑包，双方约定生产型号为UT700CM手提电脑包40000个，型号为YC800S黑色双肩电脑包10000个，型号为YB600CM黑灰色的双肩电脑包20000个。蒋某某、蒋某甲在明知道张某没有新秀丽品牌授权的情况下仍然接受订单。后蒋某某、蒋某甲分两次将制作好的贴有“samsOnite”（新秀丽）商标的电脑包发货给张某。2015年2月9日，公安机关抓获蒋某某和蒋某甲，并在本市企石镇新南村永才手袋加工厂内缴获“samsOnite”（新秀丽）商标电脑包共1050个（经鉴定，720个“Samsonite”注册商标背包／YB600CM、330个“Samsonite”注册商标手提包／AMBIDEX-
LB均为假冒产品，共价值47730元）。公安机关后抓获张某，并在张某处缴获“samsOnite”（新秀丽）商标电脑包共4586个（经鉴定，“Samsonite”注册商标背包／YC800S4410个、手提电脑包／UT700176个，共价值294218元）。张某共配送出假冒“samsOnite”（新秀丽）注册商标电脑包1146个（其中型号为YC800S990只，型号为UT700174只，共价值71832元）。经统计，张某、蒋某某、蒋某甲涉及假冒注册商标金额为413780元。
据此，公诉机关提供了相关证据，认为被告人张某、蒋某某、蒋某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，构成假冒注册商标罪，提请本院依法惩处。
被告人张某承认检方指控罪名及犯罪事实，但辩解称公安机关并未在他的处所缴获到新秀丽商标电脑包共4586个，该批电脑包均是他本人通知家属通过货运移交到东莞市企石公安分局的，且电脑包没有销售出去过，不应计算至犯罪金额中；他也已经获得被害单位谅解。
被告人张某辩护人的辩护意见如下：一、对公诉机关指控罪名及主要事实无异议。二、起诉书指控张某共配送出假冒新秀丽注册商标电脑包1146个的内容缺乏证据证实。三、张某被抓后立即主动将涉案产品退还公安，非查缴的。四、同案被告蒋某某、蒋某甲恶意推卸责任给张某，不应采纳他们二人对张某称有英文授权、参与监工、提供拉链商标等供述。五、张某主观恶性小，法律意识淡薄，未直接参与案涉假冒产品的生产，产品挂件都由永才手袋厂制作，被告人无获利，张某在本案中所起作用小，其地位应在同案蒋某某、蒋某甲之后。六、张某认罪态度好，自愿认罪、稳定供述，有悔罪表现。七、张某对被害人没有造成严重影响，已积极赔偿受害方人民币17万元，并取得谅解。八、张某是初犯、偶犯，无前科。综上，请求对其从轻处罚或宣告缓刑。
被告人张某及辩护人未提交证据。
被告人蒋某某对检方指控的基本犯罪事实无异议，但辩解称其不是在明知道没有授权的情况下接受订单的，而是签订合同时不知道张某是否有授权，直到在生产过程中（2014年10月底至11月初）才知道张某没有获得新秀丽的授权，此时就停止生产了，后张某催要货物，于是发货。
被告人蒋某某辩护人的辩护意见如下：首先，对公诉机关指控蒋某某的犯罪罪名无异议。其次，蒋某某有法定和酌定的从轻、减轻处罚情节：一、起诉书指控的“蒋某某、蒋某甲在明知道张某没有新秀丽品牌授权的情况下仍然接受订单”，证据不足；蒋某某是在生产过程中经他人提醒后，才知道应向张某索要新秀丽的授权委托书。二、被告人蒋某某的犯罪地位和作用要小于张某、蒋某甲；蒋某甲名义上是永才手袋厂的业务员，实际上不存在劳动关系，而是合作关系；蒋某甲与蒋某某约定接单后所获利润由双方平分，蒋某甲负责接单、核算成本、原材料采购和跟单，永才手袋厂负责加工生产；涉案商标侵权部件如挂牌、拉链头、标识贴也是由蒋某甲直接负责联系生产的，因此蒋某甲的作用显然大于蒋某某。三、蒋某某归案后认罪态度好，坦白交代犯罪事实；其无犯罪前科，是初犯、偶犯。四、蒋某某案发后已积极赔偿受害方人民币13万元，并取得谅解，有积极悔罪表现。五、涉案产品尚未在市场上销售，未造成严重后果；蒋某某已深刻悔罪，不再有社会危害性，请求对其处以缓刑。
被告人蒋某某的辩护人提交了谅解书、收款收据、电子银行回单及交易流水，拟证明蒋某某积极赔偿被害单位损失人民币13万元，且获得谅解。
被告人蒋某甲承认检方指控罪名及犯罪事实，同时辩称在签订合同时不知道张某没有获得授权，是在生产过程中才知道的，期间曾向张某催要授权材料。
被告人蒋某甲未提交证据。
经审理查明，2014年8月，被告人张某通过东莞市企石永才手袋加工厂业务员被告人蒋某甲，与永才手袋加工厂老板被告人蒋某某签订合同，约定由永才手袋加工厂生产贴有“”（新秀丽）注册商标的电脑包，双方约定生产型号为UT700CM手提电脑包40000个，型号为YC800S黑色双肩电脑包10000个，型号为YB600CM黑灰色的双肩电脑包20000个。签订合同后，蒋某某、蒋某甲在明知道张某没有新秀丽品牌授权的情况下为张某生产电脑包；后蒋某某、蒋某甲分两次将制作好的贴有“”（新秀丽）商标的电脑包发货给张某。2015年2月9日，公安机关抓获蒋某某和蒋某甲，并在东莞市企石镇新南村永才手袋加工厂内缴获“”（新秀丽）商标电脑包共1050个（经鉴定，720个“”注册商标背包／YB600CM、330个“”注册商标手提包／AMBIDEX-
LB均为假冒产品，共价值47730元）。公安机关后抓获张某，张某家属通过货运向公安机关移送“”（新秀丽）商标电脑包共4586个（经鉴定，“”注册商标背包／YC800S4410个、手提电脑包／UT700176个，共价值294218元），公安机关扣押了该4586个电脑包。经被告人张某确认，在永才手袋加工厂被查获的手提包／AMBIDEX-
LB与其合同订购的型号为UT700手提电脑包样板是相同，且也与张某移送公安机关的手提电脑包／UT700款式一致。经统计，张某、蒋某某、蒋某甲涉及假冒注册商标金额共计人民币341948元。
另查明，新秀丽公司（SAMSONITECORPORATION）是第3857138号“”、第4960161号“”注册商标专用权人，该两个注册商标的核定使用商品包含第18类中的手提包、背包、书包等，两个注册商标均在注册有效期内。经鉴别，被查获的电脑背包、手提包均为假冒新秀丽品牌注册商标的产品。另经比对，被查获的均是电脑背包、手提包，与上述注册商标核定使用的商品属同一种商品。被查获电脑背包、手提包及吊牌上带有与第4960161号“”注册商标相同的商标，电脑背包、手提包拉链头上带有与第3857138号“”商标的花朵图形相同的标识。新秀丽公司委托的广州索思克知识产权代理有限公司出具了《谅解书》表示已经对被告人张某、蒋某某、蒋某甲的侵权行为予以谅解。
上述事实，有经当庭质证的现场搜查照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押相片、到案经过，人口信息及犯罪记录查询、户籍证明、采购订单、工序工价表、交运单、商标注册证、鉴定书、价格证明、授权委托书、东莞市涉案财产价格核定表、租赁合同、说明等书证，证人詹某、钟某、彭某、黄某、杨某、蒋某乙、刘某证言、辨认笔录，被害人新秀丽公司委托广州索思克知识产权代理有限公司员工李某的陈述，被告人张某、蒋某某、蒋某甲的供述辩解、辨认笔录、指认相片等证据证实，足以认定。
关于各被告人辩解、辩护人的辩护意见，本院评析如下：
被告人张某以及辩护人提出公安机关未在张某住处查扣电脑包，而是张某家属主动向公安机关移交的辩解意见，经查属实，故起诉书称公安机关在张某处缴获假冒新秀丽商标电脑包共4586个的内容有误，本院予以纠正。被告人张某的辩护人提出无证据可证实张某共配送出假冒新秀丽商标电脑包1146个，经查，公诉机关的该项指控证据不足，故本院对起诉书的该项指控内容不予采纳。辩护人提出张某未直接参与案涉假冒产品的生产，同案被告蒋某某、蒋某甲恶意推卸责任给张某，不应采纳他们二人对张某称有英文授权、参与监工、提供拉链商标等供述的意见，经查张某有参与假冒产品生产的监工，有三被告人的一致供述及证人詹某的证言可证实；张某有参与假冒商标吊牌印制的订购，有蒋某甲与张某的供述相互印证；至于被告蒋某某、蒋某甲二人供述张某声称有英文授权的内容，该二人供述多次反复、矛盾，现有证据不足以认定被告张某曾向被告人蒋某某、蒋某甲声称有英文授权的事实。辩护人认为被告人无获利，张某在本案中所起作用小，其地位应在同案蒋某某、蒋某甲之后的辩护意见，本院认为本案起因系张某在没有获得任何授权的情况下，向永才手袋加工厂下订单，要求按照其提供的样板加工生产假冒新秀丽商标电脑包，张某有监工侵权产品生产和吊牌印制订购，且已经收到部分成品货物，其与蒋某某、蒋某甲具有共同生产假冒注册商标电脑包的故意，也有共同生产行为，三人是共同犯罪，张某在共同犯罪中所起作用与同案另两名被告人的作用相当；况且有无获利、获利多少不是决定被告人在假冒注册商标犯罪行为中地位高低、作用大小的依据，故辩护人该辩护意见不能成立。辩护人提出对被告人张某适用缓刑的意见，经查本案犯罪所涉金额较大，不属于情节较轻，不符合适用缓刑的条件，本院不采纳适用缓刑的辩护意见。至于被告人张某及其辩护人提出张某归案后如实供述、认罪态度好、系初犯偶犯、积极赔偿被害单位并获谅解等其他辩护意见，经查属实，本院采纳并在量刑时酌情予以考虑。
被告人蒋某某、被告人蒋某甲的辩解均称签订合同时其二人不明知张某没有获得注册商标权利人的授权，系在生产过程中才知情，知情后便停止生产，经查，三名被告人均供述在签订合同时，蒋某某、蒋某甲未曾问过张某有关新秀丽品牌授权事宜，均是在签订合同后进入生产期间，蒋某某、蒋某甲曾要求张某提供授权材料，但张某无出示授权，故本院采信蒋某某、蒋某甲系在生产过程中知悉张某没有获得新秀丽商标授权的辩解。但是，本院认定蒋某某、蒋某甲系在生产过程中已经知道张某未有获得授权，仍然继续生产并发货假冒新秀丽商标电脑包，有蒋某某、蒋某甲在公安阶段的供述均称生产期间有张某在厂监工，蒋某某、蒋某甲对催要授权未太在意，在发货两批后，因张某拖欠货款就不再生产和发货；证人詹某证言也与该二人供述内容相应印证，因此本院不采纳被告人蒋某某、被告人蒋某甲称知情后便停止生产的辩解。蒋某某、蒋某甲在生产过程中已经知道张某未有获得授权，仍然继续生产并发货假冒新秀丽商标电脑包，可见其二人主观故意是明知且积极行为的，蒋某某、蒋某甲的该辩解并不能说明其不具有侵权主观故意。因此，本院认为蒋某某、蒋某甲主观上在明知道张某没有获得新秀丽商标授权的情况下，客观行为上仍为张某生产假冒注册商标电脑包并发货，其二人已经构成假冒注册商标罪。
对于被告人蒋某某的辩护人认为蒋某某在本案中的作用小于蒋某甲的辩护意见，本院认为，蒋某某是永才手袋加工厂老板，蒋某甲是永才手袋加工厂员工，签订合同、安排生产等重要事项是由蒋某某同意、决定，蒋某某在共同犯罪中所起作用稍大于蒋某甲，故辩护人该辩护意见不能成立。辩护人提出对被告人归案后认罪态度好，坦白交代犯罪事实，在庭审中自愿认罪的辩护意见，经查被告人蒋某某在公安、检察阶段否认犯罪事实，庭审时虽认罪，但没有如实完整供述其罪行，该辩护意见不能成立。辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，经查本案犯罪所涉金额较大，不属于情节较轻，不符合适用缓刑的条件，本院不采纳适用缓刑的辩护意见。至于被告人蒋某某及其辩护人提出蒋某某系初犯偶犯、产品未在市场上销售、积极赔偿被害单位并获谅解等其他辩护意见，经查属实，本院采纳并在量刑时酌情予以考虑。
本院认为，被告人张某、蒋某某、蒋某甲无视国法，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已触犯刑法，构成假冒注册商标罪，依法应予惩处。公诉机关提请以假冒注册商标罪对被告人张某、蒋某某、蒋某甲定罪处罚，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某认罪态度好，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
综上，视被告人张某、蒋某某、蒋某甲的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月27日起至2018年3月26日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人蒋某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2018年6月22日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人蒋某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月9日起至2018年2月8日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、暂扣于东莞市公安局企石分局的涉案假冒“”（新秀丽）商标的电脑包一批，由暂扣机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱丽斯
代理审判员 石贞贞
人民陪审员 叶国东
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 彭玉龙
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条：未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条：未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十二条第一款：本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
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