福建省闽侯县人民法院民 事 判 决 书（2015）侯民初字第3560号原告：福州吉成建材有限公司，住所地福建省福州市闽侯县。法定代表人：林策丽，董事长。委托诉讼代理人：王晖，福建远东大成律师事务所律师。被告：福能联信建设集团有限公司（原福建煤炭工业基本建设有限公司），住所地福建省永安市。法定代表人：ＸＸ南，董事长。委托诉讼代理人：陈学龙，福建八闽律师事务所律师。原告福州吉成建材有限公司与被告福能联信建设集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月28日立案后，被告在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院经审查，作出（2015）侯民初字第3560号民事裁定书，驳回被告对本案提出的管辖权异议。被告不服上诉，福州中级人民法院作出（2015）榕民终字第6029号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法适用普通程序，分别于2016年3月9日、8月3日公开开庭进行了审理。原告福州吉成建材有限公司委托诉讼代理人王晖与被告的委托诉讼代理人陈学龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福州吉成建材有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即向原告支付商品砼加工费人民币1500732元及逾期付款违约金120058元（逾期付款违约金自2015年5月25日起，以被告实际欠款金额按日万分之五标准，暂计算至2015年10月31日止，此后逾期付款违约金按此标准计至被告还清全部欠款之日止）。2.被告立即向原告支付“海螺”牌P.042.5散装水泥1086.779吨的折价款369504.86元（暂按每吨340元折算）及逾期付款违约金29560.39元（逾期付款违约金自2015年5月25日起以369504.86元为基数以被告应付水泥款金额按日万分之五标准，暂计算至2015年10月31日止，此后逾期付款违约金按此标准计至被告还清全部欠款之日止）；上述两项共计2019855.25元。3、被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2013年6月27日，原、被告签订编号为NNY20130627《商品砼加工合同》，约定：被告（甲方）承建的福州双湖新城海峡体育中心五号安置房二区工程项目的商品砼委托原告（乙方）供应，合同第二条约定了商品砼强度等级及加工费单价；合同第三条约定原材料“海螺、金牛”牌P.042.5散装水泥由甲方供应并约定了不同强度等级的商品砼被告应提供的水泥量；被告应在浇灌日前三天将所需水泥足量送至原告，如供应水泥量不足，原告有权停止供应商品砼，原告出于友好亦可为被告代垫部分水泥，原告有权要求被告归还同质等量的水泥，乙方也可选择要求被告按代垫时的水泥市场单价与原告结算水泥款。合同第六条约定“付款方式”：每月月末结算，次月15日前付上月所浇灌砼款的80%，待工程结束后两个月内付清所有砼款，如甲方（被告）在计划工期内连续30天未向乙方（原告）下达商品砼订单的，视为甲方已中途停工，如出现中途停工情况的，甲方应在停工之日（即乙方最后一次向甲方提供商品砼的日期）起30日内结清所有合同价款，每逾期一日，甲方应按照迟延支付金额的万分之五向乙方支付违约金，直到所有款项全部付清为止。合同还就其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告依约加工、供应商品砼。经原告结算统计，2013年9月13日至2015年4月24日间，原告已向被告供应各标号商品砼合计25856立方米，对应加工费为4200732元，被告应供水泥量10394.079吨。2015年4月24日之后，被告未再向原告下达商品砼供应订单，但也未按约定付清尚欠加工费和水泥款，截止至2015年10月26日，被告已付加工费270万元，被告实际供应水泥9307.3吨，尚欠原告加工费1500732元；被告尚欠水泥1086.779吨，按原告代垫水泥时市场价每吨340元计折算水泥款为369504.86元。被告福能联信建设集团有限公司辩称，1.被告确有与原告签订商品砼加工合同，但被告已经依据该合同完全履行了全部义务，不存在违约行为。被告已经与原告于2014年至2015年间陆续结清砼加工费用总计270万元（2014年在8月21日汇款40万元、22日40万元、25日20万元、11月7日60万元、12月1日50万元；2015年1月8日20万元、2月15日40万元）。付清款项后，被告没有欠付原告任何加工费款项。2.水泥系被告提供，被告没有欠原告水泥。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告为证明2013年9月13日至2015年4月30日间原告已向被告供应各标号商品砼合计25856立方米，对应加工费为4200732元，被告应供水泥量10394.079吨的事实，提供的如下证据：1、2013年9月13日至2015年4月24日福州吉成建材有限公司混凝土结算单；2、2014年8月1日至8月31日福州吉成建材有限公司预拌（商品）混凝土发货单、结算单；3、2015年1月1日至1月31日福州吉成建材有限公司混凝土发货单、结算单。被告对上述证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为被告与原告不存在书面结算行为。本院认为，被告承建工程项目委托原告供应商品砼的计划用量巨大，涉及不同强度等级及对应不同的加工费单价。双方就“商品砼数量及价款的结算方法”在合同第五条作出如下约定：“被告可在商品砼到达施工现场对原告所供的商品砼数量进行签收确认，并由现场工作人员对原告供应的商品砼进行签收确认。实际供货数量以被告确认《商品混凝土结算单》为准，双方依此进行方量和价款结算。”此外，合同第七条“商品砼质量及验收”条款的约定，也能证明原告供应的商品砼数量、质量须经被告现场工作人员的交货检验签收确认。被告在原告供应商品砼期间已先后共支付了270万元，被告主张双方不存在书面结算行为的抗辩，有悖于常理和合同约定，故本院不予采信。另被告于2014年8月付款100万元，2015年1、2月付款60万元，与原告以上的证据2、3相对应，“林金龙”参与上述商品砼的签收。被告否认原告提供的混凝土发货单和结算单上签字确认的“林金龙”系其公司现场工作人员，应对其支付砼款270万元所对应的砼数量、现场签收人员及结算人员是谁负有举证责任。但被告没有举证，依法应承担对其不利的法律后果。综上，本院结合案情，对原告提供的上述证据的真实性及待证的事实予以认定。关于原、被告对代垫“海螺”牌P.042.5散装水泥市场价格的争议。原告申请对2014年12月、2015年1月、3月、4月“海螺”牌P.042.5散装水泥的市场价格进行司法鉴定。福建鑫八闽价格鉴定评估有限公司受本院委托，于2016年7月10日作出鑫八闽鉴评（2016）237号价格评估结论意见书。原告对该鉴定意见书没有异议。被告对该意见书有异议。本院认为，福建鑫八闽价格鉴定评估有限公司及其鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，且被告没有证据足以反驳，故本院对该鉴定机构作出的价格评估结论予以采信，可以作为本案讼争“海螺”牌P.042.5散装水泥价格的结算依据。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告福建煤炭工业基本建设有限公司于2015年3月13日经福建省工商行政管理局核准更名为福建联信建设集团有限公司。被告承建福州双湖新城海峡体育中心五号安置房二区工程项目委托原告供应商品砼。2013年6月27日，原、被告签订《商品砼加工合同》一份，双方约定：被告承建工程项目委托原告供应商品砼的计划用量20000立方。合同第二条约定了商品砼强度等级及加工费单价；合同第三条原材料供应约定海螺、金牛牌的P.0.42.5散装水泥由被告供应，不同强度等级的商品砼被告应提供的水泥量；被告应在浇灌日前三天将所需水泥足量送至原告，被告供应水泥量不足，原告有权停止供应商品砼，原告出于友好亦可为被告代垫部分水泥，原告有权要求被告归还同质等量的水泥，原告也可选择要求被告按代垫时的水泥市场单价与原告结算水泥款。合同第五条约定商品砼数量及价款的结算方法，即被告可在商品砼到达施工现场对原告所供的商品砼数量进行签收确认，并由现场工作人员对原告供应的商品砼进行签收确认。实际供货数量以被告确认《商品混凝土结算单》为准，双方依此进行方量和价款结算。合同第六条付款方式约定：每月月末结算，次月15日付清上月所浇灌砼款的80%，待工程结束后两个月内付清所有砼款；如被告未按本条约定支付合同价款的，每迟延一日应按迟延支付金额的万分之五向原告支付违约金，直到所有合同价款项全部结清为止，且原告有权停止商品砼供应。如被告在计划工期内连续30天未向原告下达商品砼订单的，视为被告已中途停工，如出现中途停工情况的，被告应在停工之日（即原告最后一次向甲方提供商品砼的日期）起30日内结清所有合同价款，每逾期一日，被告应按照迟延支付金额的万分之五向原告支付违约金，直到所有款项全部付清为止。此外，双方还就交货时间地点、商品砼质量验收及原、被告各自义务等进行了约定。合同签订后，原告依约加工供应被告各标号商品砼。2015年4月24日之后，被告未向原告下达商品砼订单。按被告方工作人员林金龙在《混凝土结算单》签字确认的数据结算，原告于2013年9月13日至2015年4月24日止供应被告各标号商品砼合计25856立方米，对应加工费为4200732元，扣除被告已向原告支付2700000元，尚欠1500732元；被告应提供水泥量10394.079吨，原告确认被告供应水泥9307.3吨，原告代垫水泥量为10394.079吨-9307.3吨=1086.779吨，经鉴定市场价格为354563元。原告申请价格鉴定支出鉴定费5409元。本案在审理过程中，原告申请诉讼财产保全，并提供了财产担保。经审查，本院已于2016年4月22日作出（2015）侯民初字第3560号民事裁定书，并对被告的财产采取了保全措施。本院认为，原、被告之间签订的《商品砼加工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。被告尚欠原告商品砼加工费1500732元和原告代垫1086.779吨水泥价值354563元的事实，有原告提供的相关证据予以证实，本院予以认定。根据合同第六条约定，被告应在停工（即原告最后一次向被告提供商品砼的日期2015年4月24日）起30日结清所有合同价款，故被告应在2015年5月24日前付清全部价款。被告未能按合同约定履行付款义务，构成违约，应承担违约责任。综上所述，原告要求被告支付商品砼加工费1500732元和代垫散装水泥折价款354563元，以及自2015年5月25日起至被告还清欠款之日止按日万分之五标准计付逾期付款违约金的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和第一百一十四条第三款规定，判决如下：一、被告福能联信建设集团有限公司应在本判决生效之日起十日内偿还原告福州吉成建材有限公司加工费1500732元及逾期付款违约金（自2015年5月25日起，按日万分之五标准计至被告还清欠款之日止）。二、被告福能联信建设集团有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告福州吉成建材有限公司代垫散装水泥折价款354563元及逾期付款违约金（按日万分之五标准，自2015年5月25日起计至被告还清欠款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22959元、鉴定费5409元，合计28368元，由被告负担。诉讼财产保全费5000元由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  陈 凯人民陪审员  洪玉珍人民陪审员  陈国民二〇一六年九月二十七日书 记 员  程丽娟附：本案适用法律条文和申请执行提示《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。