湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1127刑初210号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人莫勇辉，男，1975年10月1日出生于湖南省永州市，汉族，大学文化，原永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队副大队长，住湖南省永州市，无强制措施。
辩护人徐天桥，湖南金钰律师事务所律师。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉[2016]210号起诉书指控被告人莫勇辉犯玩忽职守罪，于2016年9月2日向本院提起公诉。本院于2016年9月8日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭进行了审理，蓝山县人民检察院指派检察员刘文艺出庭支持公诉，被告人莫勇辉及辩护人徐天桥到庭参加诉讼。期间，经蓝山县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2011年3月，刘某等人在未取得任何规划和建设手续，且未改变工业用地性质的情况下，以“合欢苑小区”的名义对位于永州市冷水滩区合欢路与前进路交界处的土地进行商品房开发。
2011年3月20日，时任永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队的副大队长被告人莫勇辉接群众举报，发现了该小区的违法建设行为，被告人莫勇辉带队对该小区进行检查时，发现该小区无任何建设手续，遂勒令该小区停止建房行动，但未及时进行立案调查。直到2011年8月24日才对“合欢苑小区”违建行为进行立案调查，此时，“合欢苑小区”经日夜赶工已初具规模。2011年10月17日，莫勇辉等人对“合欢苑小区”现场查看时，该小区已建房两栋，第一栋底层面积640平方米，5层完工；第二栋底层面积896平方米，3层完工，两栋总建筑面积5888平方米。该局遂对该小区违法建设的行为作出罚款20万元的行政处罚。同时，该处罚决定还要求“当事人缴纳罚款后，应及时到市规划建设局补办建设规划手续。在手续未补办出来前，应停止一切施工行为。当事人不按要求在规定时间内补办手续的，我局将对该建筑依法实施强制拆除措施”。
刘某等人缴纳罚款后，继续以“合欢苑小区”的名义进行违法建设。期间，被告人莫勇辉作为城管冷水滩分局凤凰大队的副大队长，对其辖区内的未办理规划报建手续的违建行为负有认真查处的职能。被告人莫勇辉在检查过程中，发现该小区的手续仍不齐全，但未对该小区的违建行为予以上报，也未到规划部门去核实该小区及周边规划图，且未采取强制拆除措施。至2012年7月底，被告人莫勇辉调离凤凰大队时，该小区的5栋建筑并未停工，而是不断建设，直至完工。
2015年7月9日，永州市住房和城乡规划建设局对该小区的房屋建筑物、构筑物的合法性进行了认定：项目共建5栋建筑，层数8层（5#楼部分为9层），1#楼占地面积250.65平方米，建筑面积2505.73平方米；2#楼占地面积362.21平方米，建筑面积3265.74平方米；3#楼占地面积646.79平方米，建筑面积5443.68平方米；4#楼647.64平方米，建筑面积5443.41平方米；5#楼937.72平方米，建筑面积8228.7平方米,5栋房屋总建筑面积24873.27平方米。“合欢苑小区”1#楼全部建在规划的湘跃路道路红线内，且北面挑出部分超用地红线范围线1.5米,2#楼占用规划的湘跃路道路红线宽度1.7-2.3米,5#楼建筑西面二层挑出部分超用地范围线1.4-1.9米；该项目建设用地性质是工业用地，与现在建设项目的性质不符，另外所有建筑及构筑物未办理任何规划手续，未取得建设工程规划许可进行建设，属违法建设。
被告人莫勇辉在本院立案前如实供述了其犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关提供了以下证据：1、立案决定书、传唤证；2、户籍证明、工作证明；3、证人陈某1、樊某等人的证言；4、群从举报材料；5、永州市住房和城乡规划建设局《关于合欢苑小区小区规划方面的情况汇报》、《关于对永州市亿鑫房地产有限公司（刘卫群、周先志）在冷水滩区合欢路与前进路交汇处开发所建房屋及构筑物定性的复函》及“合欢苑小区”实测图；6、永州市城市管理行政执法局《关于刘卫群等人无证开发“荷花苑”商住楼的情况汇报》；7、永州市城市管理行政执法局冷水滩分局的会议记录；8、永州市城市管理行政执法局冷水滩分局目标管理责任制及考核办法；9、永州市城市管理行政执法局冷水滩分局《城管行政执法文书卷宗》；10、湖南省非税收入一般缴款书；11、商品房买卖合同；12、永州市城市管理行政执法局冷水滩分局凤凰大队2011年度、2012年度“一周两报”资料；13、被告人莫勇辉的供述等。
公诉机关认为，被告人莫勇辉在担任永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队副大队长及主持大队工作期间，没有认真履行行政执法职责，导致违法建筑建设完毕且部分违法建筑超越了规划红线图，造成了恶劣的社会影响，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以玩忽职守罪追究其刑事责任。
被告人莫勇辉在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实亦无异议，并当庭表示认罪。
被告人的辩护人辩称，对公诉机关的本案定性无异议，但被告人莫勇辉犯玩忽职守罪的犯罪情节轻微，且有自首情节，请合议庭依法对被告人莫勇辉判处免予刑事处罚。
被告人的辩护人当庭提供和出示了冷水滩城管执法分局及张甜、唐某1等人的证明；关于“合欢苑”小区办理房产、国土“两证”的申请报告；关于“合欢苑”小区信访问题会商会备忘录等证据。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，并有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
立案决定书、传唤证。证明2015年6月24日经蓝山县人民检察院决定对永州市城管局冷水滩分局凤凰大队相关人员涉嫌玩忽职守罪一案立案侦查，并于2016年2月26日将被告人莫勇辉传唤到案。
户籍证明、工作证明。证明被告人莫勇辉已年满18周岁，具有完全刑事责任能力；永州市城市管理执法局冷水滩分局职工，2010年5月至2012年3月任永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队副大队长，2012年3月至2012年8月任副队长，并主持全队工作，后调往永州市城管局冷水滩分局其他大队工作。
证人陈某1的证言。证明他在永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队任队长时，莫勇辉在该队任副大队长，莫勇辉与王某、樊某负责紫霞路以北方向的城市管理执法工作，“合欢苑小区”属于莫勇辉等人分工管辖的范围。2011年3月份，莫勇辉接群众举报，发现了“合欢苑小区”的违法建设行为，莫勇辉带队对该小区进行检查时，发现该小区无建设工程规划许可证，遂勒令该小区停止建房行动，但未及时立案调查，直至2011年8月才对该小区违法建设的行为作出罚款20万元的行政处罚。“合欢苑小区”缴纳罚款后，继续以“合欢苑小区”的名义进行违法建设。2012年3月他调离凤凰大队时，“合欢苑小区”已建设两栋楼，其中一栋已经完工的事实。
证人樊某的证言。证明2010年5月开始他在永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队工作期间，陈某1任大队长，莫勇辉在该队任副大队长，2012年3月份陈某1调离凤凰大队后，由莫勇辉主持了一段时间全队工作，2012年8月份之后，由李某接任大队长职务。紫霞路以北方向的城市管理执法工作，是由莫勇辉带领王某和他负责的，“合欢苑小区”属于他们分工管辖的范围。2011年3月份，他们接群众举报，发现了“合欢苑小区”的违法建设行为，莫勇辉带队对该小区进行检查时，发现该小区无建设工程规划许可证，遂勒令该小区停止建房行动，但未及时立案调查，直至2011年8月才对该小区违法建设的行为作出罚款20万元的行政处罚。“合欢苑小区”缴纳罚款后，继续以“合欢苑小区”的名义进行违法建设的事实。
证人李某的证言。证明2012年8月至2014年元月他在永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队工作，任大队长。2012年8月左右，永州市纪委永州市城市管理执法局冷水滩分局来函，因群众举报“合欢苑小区”违建的情况，凤凰大队对“合欢苑小区”违建没有处理到位，要求冷水滩分局继续调查，落实“合欢苑小区”违法开发建设的事实。后冷水滩分局领导要求凤凰大队立案调查。经调查，“合欢苑小区”共建楼五栋，已有四栋建成封顶，一栋在建，该小区未办理规划手续。经冷水滩分局案审会作出对“合欢苑小区”罚款75万元并要求该小区限期改正的处罚决定。
证人唐某2的证言。证明2010年5月至2012年7月他在永州市城市管理执法局冷水滩分局法规室担任主任期间，经审查发现“合欢苑小区”未办理建设工程规划许可证的事实。
证人陈某2的证言。证明2012年8月份，他所在的永州市冷水滩区国土局执法大队，对“合欢苑小区”进行了调查，发现该小区属于违法用地，经局委会会审决定，于2012年11月8日，对刘某下达了行政处罚决定书，要求刘某补交土地出认金，处罚款16万余元，并要求及时补办规划手续的事实。
证人肖某的证言。证明“合欢苑小区”之前叫“百草制药”，2011年永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队对“百草制药”的违建进行过立案查处，冷水滩分局也对“百草制药”进行了行政处罚，并由凤凰大队对“百草制药”的处罚进行跟踪，但由于凤凰大队的工作不到位，造成了“合欢苑小区”的违建没有得到制止的事实。
证人周某2的证言。证明2011年凤凰大队对“合欢苑小区”进行了立案调查，并经案审会对该小区进行了处罚，在未补办相关手续前，按规定不能开工建设。由于凤凰大队的监管不到位，造成了“合欢苑小区”的违建没有得到及时制止的事实。
证人陈某3、蒋某、匡某、胡某的证言。证明2012年他们在“合欢苑小区”购买了商品房，但由于“合欢苑小区”没有办理相关的国土及规划手续，致使他们无法办理房产证及国土使用证的事实。
群从举报材料。证明群从举报永州市亿鑫房地产有限公司违法开发“荷花苑”（“合欢苑”）的事实。
永州市住房和城乡规划建设局《关于合欢苑小区小区规划方面的情况汇报》、《关于对永州市亿鑫房地产有限公司（刘卫群、周先志）在冷水滩区合欢路与前进路交汇处开发所建房屋及构筑物定性的复函》及“合欢苑小区”实测图。证明2015年7月9日，永州市住房和城乡规划建设局对该小区的房屋建筑物、构筑物的合法性进行了认定：项目共建5栋建筑，层数8层（5#楼部分为9层），1#楼占地面积250.65平方米，建筑面积2505.73平方米；2#楼占地面积362.21平方米，建筑面积3265.74平方米；3#楼占地面积646.79平方米，建筑面积5443.68平方米；4#楼647.64平方米，建筑面积5443.41平方米；5#楼937.72平方米，建筑面积8228.7平方米,5栋房屋总建筑面积24873.27平方米。“合欢苑小区”1#楼全部建在规划的湘跃路道路红线内，且北面挑出部分超用地红线范围线1.5米,2#楼占用规划的湘跃路道路红线宽度1.7-2.3米,5#楼建筑西面二层挑出部分超用地范围线1.4-1.9米；该项目建设用地性质是工业用地，与现在建设项目的性质不符，另外所有建筑及构筑物未办理任何规划手续，未取得建设工程规划许可进行建设，属违法建设。
永州市城市管理行政执法局《关于刘卫群等人无证开发“荷花苑”商住楼的情况汇报》。证明“荷花苑”商住楼位于冷水滩区合欢路与前进路交汇处的百草制药公司，以前商住楼叫“荷花苑”,现改名叫“合欢苑”。永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队已对该房主下发停建通知，告知其补办相关手续后方可开工建设；加大控违力度，责令停止一切施工活动；2012年9月18日，永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队对该建筑所提供地相关手续到住建局进行调查核实，调出其建设用地规划许可证审批单后，发现该手续同一编号，地点不同的事实。
永州市城市管理行政执法局冷水滩分局的会议记录。证明对“合欢苑小区”违法建设的汇报情况及决定处罚的情况。
永州市城市管理行政执法局冷水滩分局目标管理责任制及考核办法。证明凤凰大队的管理范围为西以凤凰路中心线为界、南至湘桂铁路旧线、北至陶源路、东至九嶷大道以东及具体的工作职责及范围。
永州市城市管理行政执法局冷水滩分局《城管行政执法文书卷宗》。证明凤凰大队对“合欢苑小区”违法建设的执法情况:2011年3月20日发现该小区违法建设，2011年8月24日立案调查，2011年10月19日作出罚罚款20万元的行政处罚。同时，该处罚决定还要求“当事人缴纳罚款后，应及时到市规划建设局补办建设规划手续。在手续未补办出来前，应停止一切施工行为。当事人不按要求在规定时间内补办手续的，我局将对该建筑依法实施强制拆除措施。”2012年9月20日对“合欢苑小区”违法建设再次立案调查的事实。
湖南省非税收入一般缴款书。证明永州市亿鑫房地产有限公司因“合欢苑小区”违法建设缴纳罚款的事实。
商品房买卖合同。证明永州市亿鑫房地产有限公司开发的“合欢苑小区”的售房情况。
永州市城市管理行政执法局冷水滩分局凤凰大队2011年度、2012年度“一周两报”资料。证明凤凰大队2011年度、2012年度“一周两报”均无“合欢苑小区”违建记录的事实。
被告人莫勇辉的供述。被告人对所犯罪行供认不讳，并与本案的其他证据相互印证。
上述证据均来源合法，内容客观真实，与本案相互关联，且证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人莫勇辉在担任永州市城市管理执法局冷水滩分局凤凰大队副大队长及主持大队工作期间，没有认真履行行政执法职责，未及时立案调查、制止违建行为，导致违法建筑建设完毕且部分违法建筑超越了规划红线图，造成了恶劣的社会影响，其行为已构成玩忽职守罪。公诉机关指控被告人莫勇辉犯玩忽职守罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人莫勇辉在刑事立案前如实供述了其犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被告人莫勇辉的犯罪情节较轻微，同时，根据其犯罪的事实、性质和对社会的危害程度，对其可以免予刑事处罚。因此，对被告人的辩护人提出的“被告人莫勇辉犯玩忽职守罪的犯罪情节轻微，且有自首情节，依法可以免予刑事处罚。”的辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第三十七条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款（三）项之规定,并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人莫勇辉犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈军辉
审 判 员 彭松波
人民陪审员 梁邦明
二〇一七年一月三日
书 记 员 李兵山
附本案适用的相关法律条文:
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；
（二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的；
（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”：
（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；
（二）造成经济损失150万元以上的；
（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；
（四）造成特别恶劣社会影响的；
（五）其他特别严重的情节。