杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭西商初字第86号
原告：新疆万兴卡麦矿业开发有限公司。
法定代表人：陈朝明。
委托代理人：黄征闽。
被告：沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司。
法定代表人：刘永涛。
委托代理人：张锋平、钱梦教。
原告新疆万兴卡麦矿业开发有限公司诉被告沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月29日受理后，由代理审判员薛书松独任审判。被告在提交答辩状期间提出管辖权异议申请，本院裁定予以驳回。被告上诉至浙江省杭州市中级人民法院，该院裁定驳回上诉，维持本院裁定。本案于2015年5月13日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄征闽、被告的委托代理人张锋平、钱梦教到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2012年5月19日，原、被告签订《绿城·杭州西溪诚园致诚苑（B-19地块）C标段石材幕墙工程（7#楼、10#楼）外墙石材采购合同》（以下简称《石材采购合同》）一份，约定被告向原告购买石材，用于杭州西溪诚园致诚苑7号楼和10号楼的幕墙工程，并对合同有关事项作了约定。被告购买石材的货款总计为2878300元。后经原告多次催讨，被告至今尚有1651100元货款未付。故请求判令：1、被告向原告支付货款1651100元；2、被告向原告支付违约金70251元（按日万分之二点一标准自2014年3月29日起暂计至2014年11月30日止），此后计算至付清日止；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告答辩称：一、涉案《石材采购合同》中原告的送货数量和总价款尚未经合同指定的四方（原告、被告、建设单位和监理单位）确认和结算，原告要求支付全部货款的条件还未具备。1、《石材采购合同》第8.1款约定，“结算依据：以甲方（被告）、乙方（原告）、丙方（杭州海航绿城置业有限公司，以下简称绿城公司）及监理四方签字认可的送货清单签收单（乙方的送货清单应与甲方提供的石材加工料单单栋楼、部位、编号对应）及甲方提供乙方的石材加工单（包括非乙方原因产生的补料单）作为结算依据。”第8.2款约定，“结算数量：所供石材结算量按甲方、丙方实际接收验收合格的数量，并经甲方、乙方、丙方及监理四方签字认可后的实际到货数量（送货清单签收单）及甲方下发的石材加工单（包括非乙方原因产生的补料单）两者中较小者作为最终结算数量；平板结算以平方米计，线条以米计。”2、根据上述合同约定可知，所供石材最终结算数量需甲方、乙方、丙方（绿城公司）及监理四方共同签字认可后的货物数量为最终结算数量。但本案中，截至今日，原告仍未能提供经四方全部签字认可的送货清单，其仅仅提供了一份仅有原、被告双方签字的石材供货汇总表，但该供货汇总表由于未经合同约定的另外两方即鉴证方绿城公司和监理单位的认可，不能作为最终的结算依据；而原告所提交的第4份证据“7#、10#石材供货的汇总计算表”更进一步说明原告诉请的总货款尚未经其他任何一方（包括被告）的确认，原告的诉请缺乏合同依据和法律依据。二、由于原告从未再向被告上报石材款支付申请，也未向被告提供石材供货发票，根据合同约定，被告有权拒绝付款。1、《石材采购合同》第8.4条约定，“石材进度款每月按批支付时:由乙方于每月20日上报石材进度款支付请示至甲方，由甲方、监理签字确认当月（周期：上月20日-本月19日）石材进场数量清单；甲方应于每月23日前上报石材进度款支付请示（经甲方、监理签字确认）至丙方，丙方再给予审核、支付；丙方在收到甲方上报的石材进度款支付请示后15个工作日完成审核工作并支付石材进度款给甲方，甲方在收到丙方石材进度款后5个工作日支付给乙方。”第8.6条约定，“付款前，乙方必须向甲方开具正规材料发票，甲方必须向丙方开具正规工程发票，否则甲方、丙方有权暂缓付款或拒绝付款”。《中华人民共和国合同法》第67条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”根据上述合同约定，原告存在先履行义务，即在被告支付每期石材进度款前，原告都应上报石材进度款支付请示至被告处，同时还需提供正规的材料发票，否则，被告均有权拒绝支付任何款项。本案原告至今只向被告提供了1227165.5元的材料发票，而被告也已按约支付了相应金额的货款，除此之外，原告未曾再向被告申请过支付任何款项，也未提供过任何发票。由于原告自身未按合同约定履行义务，被告有权拒绝付款。
原告提供了下列证据材料：
1.《石材采购合同》、《补充协议书》各1份，证明双方签订合同，约定被告向原告购买石材，用于西溪诚园7号楼、10号楼幕墙工程施工的事实；
2.2014年3月28日的送货单1份，证明原告于2014年3月28日供货完毕的事实；
3.外墙石材供货汇总表2份，证明全部石材货到工地后，双方对收货数量进行核对确认的事实；
4.石材供货汇总计算表（打印件）2份，证明根据合同约定单价以及石材供应及加工总数量计算后的各项目的汇总价格及供货总价情况；
5.汇款凭证2份，证明被告仅两次付款且均系拖延付款的事实；
6.发票2份，证明原告已开给被告相应的发票的事实。
原告提供的证据经质证，被告对证据1中的《石材采购合同》无异议，该合同中暂定了合同总价及工程量，同时对于结算依据、付款方式等进行了约定；对《补充协议书》有异议，协议仅有原告盖章，该协议尚未生效，即便协议有效，第3条也约定结算需经四方签字确认；对证据2的真实性无异议，但认为该送货单没有监理单位及业主单位的签字，尚未生效，且该送货单不能证明全部的送货数量，实际上，原告并非于2014年3月28日供货完毕；对证据3的真实性有待核实，该证据上加盖的印章与《采购合同》中的项目专用章不一致，即使该印章属实，原告供货数量也需经四方确认；对证据4有异议，该证据系被告单方制作，不能作为结算依据；对证据5、6中的付款金额无异议，该证据可以显示被告是在原告提供发票后才按期付款，而原告未再提供其他发票。
被告未提供证据材料。
本院对原告提供的证据材料认定如下：
对证据1中的《石材采购合同》予以认定；《补充协议书》因仅显示原告盖章，而没有被告盖章，该协议尚未成立，对该协议不予认定；对证据2，原告主张于2014年3月28日向被告提供最后一批石材，被告虽对此予以否认，但未提供相反的证据予以证明，本院对该证据予以认定，但根据该证据显示被告收取石材时间为2014年3月29日；对证据3被告虽认为真实性需经核实，但在本院给予其的期限内未提出异议，亦未就印章的真实性提出鉴定申请，应承担相应的不利后果，故本院对该证据亦予以认定；证据4系原告自行制作，本院不予认定；对证据5、6予以认定。
本院根据原、被告的陈述及本院认定的上述证据，认定本案事实如下：
2013年8月15日，原告（供货方、乙方）、被告（甲方、采购方）、案外人绿城公司（丙方、鉴证方）签订《石材采购合同》一份，约定：甲方就绿城·杭州西溪诚园致诚苑（B-19地块）C标段石材幕墙工程（7#楼、10#楼）幕墙石材的加工、供货与乙方、丙方协商一致，订立本合同；乙方供应石材的品种：卡拉麦里金（新疆）；规格型号：根据甲方提供的石材加工单；表面处理：抛光加六面防护；合同暂定总价：3581628元；价款：一、平板石材：卡拉麦里金（25mm厚），单价为310元/㎡；二、加工费：1、平板L形粘接，单价为27元/M；2、背倒留6mm侧边磨光，单价为13元/M;3、正倒，单价为8元/M；4、背倒，单价为8元/M；5、侧面磨光，单价为8元/M；6、背面定厚，单价为6元/M；7、正面拉槽见光，单价为15元/M；8、干挂槽，单价为25元/㎡；9、背栓孔，单价为6元/个；10、六面油性防护，单价为15元/㎡;11、护角，单价为5元/㎡；结算及付款方式约定：结算依据：以甲方、乙方、丙方及监理四方签字认可的送货清单签收单（乙方的送货清单应与甲方提供的石材加工料单楼栋、部位、编号对应）及甲方提供乙方的石材加工单（包括非乙方原因产生的补料单）作为结算依据；结算数量：所供石材结算量按甲方、丙方实际接收验收合格的数量、并经甲方、乙方、丙方及监理四方签字认可的实际到货数量（送货清单签收单）及甲方下发的石材加工单（包括非乙方原因产生的补料单）两者中较小者作为最终结算数量；平板结算以平方米计，线条以米计；合同签订后十个工作日内，甲方支付本合同石材暂定总价款的30%作为乙方石材备料款，石材进度款按月支付，即乙方每月到场石材数量达到平板2000平方米，在甲方、监理、丙方验收合格的情况下，丙方、甲方予以支付该部分进场石材总价款的50%给乙方（支付方式及支付时间同上），最后一批石材到工地验收合格后支付至石材进场总价款的90%（含30%备料款，支付方式及支付时间同上），石材全部上墙并经甲方、监理、丙方初验合格后15日内支付至进场石材总价款的95%（含30%备料款，支付方式及支付时间同上）。在甲、乙双方结算完成并报监理、丙方确认后，按结算总价的95%支付结算总价和已付款的差额（支付方式及支付时间同上），余款5%作为保修金，房屋集中交付住户一年后十五个工作日内无息退还，保修金不计利息（支付方式及支付时间同上）；石材进度款每月按批支付时，由乙方于每月20日上报石材进度款支付请示至甲方，由甲方、监理签字确认当月（周期：上月20日-本月19日）石材进场数量清单，甲方应于每月23日前上报石材进度款支付请示（经甲方、监理签字确认）至丙方，丙方再给予审核、支付，丙方在收到甲方上报的石材进度款支付请示后15个工作日内完成审核工作并支付石材进度款给甲方，甲方在收到丙方石材进度款后5个工作日内支付给乙方；甲方、丙方每次付款可采用支票、电汇方式支付；付款前，乙方必须向甲方开具正规材料发票，甲方必须向丙方开具正规工程发票，否则甲方、丙方有权暂缓付款或拒绝付款；甲方应按合同约定的时间及时支付乙方石材进度款，甲方若延期支付进度款，每天向乙方支付合同总额万分之五的违约金，同时乙方自行终止供货并追究甲方给乙方带来的经济损失（如因丙方付款延期导致甲方付款延期，则由丙方承担一切违约责任，甲方不予承担任何违约责任）；因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，如果甲乙丙三方不能通过友好协商解决，则任何一方均可提交本工程所在地的人民法院进行诉讼。
合同签订后，原告向被告供应了石材。2014年10月29日，经被告确认，原告向被告提供的7#楼外墙石材情况如下：1、25mm厚平板3078.03㎡；2、六面油性防护3078.03㎡；3、干挂槽3078.03㎡；4、护角3078.03㎡；5、平磨光（侧面磨光）4759.38M；6、平板加钢销L形粘接5435.86M；7、背倒留6mm侧边磨光1255.93M；8、正倒/背倒2569.55M；9、正面拉槽磨光1114.02M；10、背面定厚3279.21M；11、背栓孔7574个。原告向被告提供的10#楼外墙石材情况如下：1、25mm厚平板3356.42㎡；2、六面油性防护3356.42㎡；3、干挂槽3356.42㎡；4、护角3356.42㎡；5、平磨光（侧面磨光）5099.98M；6、平板加钢销L形粘接4517.41M；7、背倒留6mm侧边磨光1359.83M；8、正倒/背倒2121.18M；9、正面拉槽磨光1467.76M；10、背面定厚4504.64M；11、背栓孔7343个。
另查明，原告于2014年3月29日向被告提供了最后一批石材。被告于2013年12月10日向原告支付货款822488元，于2014年1月24日向原告支付货款404677.50元。被告确认，案涉石材于2014年12月份前均已上墙。
本院认为：原、被告签订的《石材采购合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告向被告提供了约定石材，被告应按照约定向原告支付货款。根据被告提供石材及合同约定单价计算，双方合同项下石材总价款为2878305.45元。因案涉石材均已上墙，根据合同约定，被告应向原告支付至总价款的95%即2734390.18元，扣减被告已经支付的货款1227165.50元，被告还需向原告支付货款1507224.68元。因剩余5%的货款系保修金，原告未能举证证明案涉房屋已交付住户，对原告主张该部分货款的诉讼请求，本院不予支持。因被告未按照约定期限支付货款已构成违约，合同约定的违约金为日万分之五，现原告按照日万分之二点一主张违约金符合合同约定，本院予以支持。被告应于2014年3月29日向原告支付90%货款的欠付部分即1363309.41元，计算至2014年11月30日的违约金为70428.56元。因原告未提供证据证明案涉石材上墙的时间，而被告确认在2014年12月份之前上墙，故被告最迟应于2014年12月1日向原告支付至95%货款的欠付部分1507224.68元，并自2014年12月1日起向原告支付违约金。现原告主张暂计算至2014年11月30日的违约金70251元系对其权利的处分，本院予以准许。
对于被告辩称原告的送货数量和总价款未经原告、被告、建设单位和监理单位确认，故原告要求支付货款的条件未成就的意见，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”本案系原告作为出卖人、被告作为买受人的买卖合同纠纷，在《石材采购合同》中，建设单位即绿城公司系作为鉴证方而非买卖合同的当事人在合同上盖章，而监理单位亦非合同当事人。因本案被告已于2014年10月29日确认原告所供石材的数量，根据《石材采购合同》约定的单价即可以计算出应付货款，且被告也未提供证据证明原告所提供的石材存在有质量问题，故其应当向原告支付约定货款，对于被告的该项意见，本院不予采纳。对于被告辩称因原告从未再向被告上报石材款支付申请，也未向被告提供石材供货发票，其有权拒绝付款的意见，本院认为，《石材采购合同》约定的货款支付流程系在双方对于合同履行无异议的情况下确定的货款支付方式，现原、被告对于是否应当支付货款，应当支付多少货款均存在争议，原告亦诉至法院请求裁决，故该意见不能成为其拒绝付款的理由。另外，本案系买卖合同纠纷，原告的主合同义务为转移标的物的所有权给被告，被告的主合同义务为向原告支付价款。本案合同虽然约定付款前由原告向被告开具正规发票，但该开具发票的行为系原告的从合同义务，原告未履行该义务并不妨碍合同目的的实现，且由于双方对于价款的数额等存在争议，原告亦不能确定开具发票的具体数额，故对被告的上述意见本院均不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付新疆万兴卡麦矿业开发有限公司货款1507224.68元,支付违约金70251元（违约金暂计至2014年11月30日），合计1577475.68元；2014年12月1日起的违约金按照未付货款为基数和日万分之二点一为标准计算至货款付清之日止；
二、驳回新疆万兴卡麦矿业开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取10146元，财产保全申请费5000元，合计15146元，由新疆万兴卡麦矿业开发有限公司负担848元，由沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司负担14298元，其中沈阳沈飞集团铝业幕墙工程有限公司负担部分于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 薛书松
二〇一五年六月二十三日
代书 记员 张青青