山西省朔州市朔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）朔刑初字第39号
公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
被告人薛志新，男，1973年6月30日出生。
辩护人曹鹏博，北京市安博律师事务所律师。
朔州市朔城区人民检察院以朔城检刑诉（2013）第168号起诉书指控被告人薛志新犯诈骗罪，于2014年1月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。朔城区人民检察院指派检察员王文业出庭支持公诉，被告人薛志新及其辩护人曹鹏博到庭参加了诉讼。本院于2014年4月20日向朔城区人民检察院发出补侦建议，于2014年5月6日收到朔城区人民检察院提供的被告人薛志新曾在吉林省舒兰市看守所的羁押证明。本案现已审理终结。
朔州市朔城区人民检察院指控，2011年5月30日，宋某因涉嫌赌博罪被朔州市公安局朔城分局逮捕羁押，宋某的朋友刘某系被告人薛志新的表弟，刘某回东北老家找到了薛志新想跑关系把宋某放出来，被告人薛志新承诺需要110万元人民币，其中保证金50万元、罚款50万元、好处费10万元，保证于2011年6月8日前取保候审释放宋某。于是宋某的女朋友金荣华（金仙女）通过银行汇给了薛志新1**万元，之后被告人薛志新便通过老乡常某某认识了北京个体老板蔡某某，并送给蔡80万元，送给常某某20万元，让给宋某找关系。于是常某某、蔡某某与被告人薛志新到太原、朔州找关系未果，后于2012年1月10日蔡某某将80万元钱全部退还给薛志新，并向薛志新申明此事办不成。在此期间，金荣华感到没有达到预期结果，多次向被告人薛志新索要钱款，但被告人薛志新没有将款及时退还金荣华。2012年9月15日宋某因犯赌博罪按正常法律程序被判处有期徒刑一年零六个月刑满释放。宋某被释放后向薛志新、刘某索要被骗的钱财。之后被告人薛志新委托其表弟刘某先给宋某退了70万元，之后将剩余的40万元也全部退还给了宋某，并得到宋某及其女朋友的谅解。
在被告人薛志新给宋某跑关系期间，薛志新手中掌握的钱只有10万元。被告人薛志新的辩护人又提供了薛志新为此事的住宿、交通、招待、购手机等费用支出票据，被告人薛志新实际在此案中非法占有金荣花财物65000余元。
案发后，被告人薛志新在2013年3月6日接到吉林省舒兰市公安局小城派出所公安人员的电话通知后，主动到公安机关接受调查，讯问，如实供述了其犯罪事实。
公诉机关同时提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、视听资料等证据予以证实，认为被告人薛志新之行为已构成诈骗罪，提请法院予以判处。
被告人薛志新辩称自己只是帮忙，没有诈骗。辩护人提出的辩护意见是被告人薛志新的犯罪行为构成侵占罪。
经审理查明，2011年5月30日，宋某因涉嫌赌博罪被朔州市公安局朔城分局逮捕羁押，宋某的朋友刘某系被告人薛志新的表弟，刘某回东北老家找到了薛志新想跑关系把宋某放出来，被告人薛志新承诺需要110万元人民币，其中保证金50万元、罚款50万元、好处费10万元，保证于2011年6月8日前取保候审释放宋某。于是宋某的女朋友金荣华（金仙女）通过银行汇给了薛志新1**万元，之后被告人薛志新便通过老乡常某某认识了北京个体老板蔡某某，并送给蔡80万元，送给常某某20万元，让给宋某找关系。于是常某某、蔡某某与被告人薛志新到太原、朔州找关系未果，后于2012年1月10日蔡某某将80万元钱全部退还给薛志新，并向薛志新申明此事办不成。在此期间，金荣华感到没有达到预期结果，多次向被告人薛志新索要钱款，但被告人薛志新没有将款及时退还金荣华。2012年9月15日宋某因犯赌博罪按正常法律程序被判处有期徒刑一年零六个月刑满释放。宋某被释放后向薛志新、刘某索要被骗的钱财。之后被告人薛志新委托其表弟刘某先给宋某退了70万元，之后将剩余的40万元也全部退还给了宋某，并得到宋某及其女朋友的谅解。
在被告人薛志新给宋某跑关系期间，薛志新手中掌握的钱只有10万元。案发后，被告人薛志新在2013年3月6日接到吉林省舒兰市公安局小城派出所公安人员的电话通知后，主动到公安机关接受调查，讯问，如实供述了其犯罪事实。
证实上述事实的证据有：
一、书证。1、犯罪嫌疑人到案经过证实被告人薛志新的归案情况。2、银行业务回单证实刘某退还宋某47万元及薛志新给蔡某某、常某某打款情况。3、收据、收条证实蔡某某、常某某退还薛志新钱款的事实。4、被害人金荣华的手机通话记录证实和被告人薛志新通话情况。5、户籍证明证实被告人薛志新的基本情况。6、火车票、收款凭证、餐饮发票证实被告人薛志新为处理宋某事情的开销情况。7、谅解书证实被告人薛志新将诈骗款项已全部退还给被害人金荣华，被害人金荣华对被告人薛志新的犯罪行为予以谅解的事实。8、吉林省舒兰市看守所羁押证明证实被告人薛志新于2013年3月6日至2013年3月11日在舒兰市看守所羁押的事实。
二、证人证言。1、证人宋某的证言证实，其听家里人说薛志新和刘某以给其跑关系为由，骗走家里人钱财的事实。2、证人卢某、尹某的证言证实，刘某找到金荣华说是薛新（薛志新）可以帮忙把宋某救出来，提出条件就是需要110万元，如果办不成钱会退回来。2011年6月6日金荣华准备好钱后就打到薛新的卡上了。后来事也没办成，钱也没有退。3、证人王某某、张某的证言证实，其二人和宋某、刘某都是朋友，刘某因为帮宋某活动关系拿走宋某110万元，但没有办成，欠了宋某的钱，还了70万元，还剩40万元，其二人给刘某担保，说是2013年1月1日前还清，可到期后刘某就说没有钱还不上。4、证人刘某的证言证实，其朋友宋某被公安抓住后，联系其让帮忙找关系，其就找表哥薛志新帮忙，薛说可以帮忙但需要活动费用110万元，后跟宋某的女朋友金荣华说明情况后，金也同意，就给薛打了110万元。事情一直是薛志新办的，其也不清楚如何办理。过了一段时间金荣华让其退钱，其和薛志新给退了70万元。5、证人常某某的证言证实，薛志新让其找找关系，帮忙处理朔州宋某的事情，其找到北京的蔡某某帮忙，薛志新给蔡转账80万元，让蔡在北京找个好律师处理宋某的事，后来事也没办成，蔡就把80万元退给薛志新。在处理宋某的事情上，其没有收过薛志新的钱，其给薛退的钱也是薛志新说好买其吉林的房子的定金。6、证人周某的证言证实，其是常某某的前妻，在2011年薛志新说过要买常某某的房子，当时付过1万元的定金，后来没有交易成，具体情况不清楚。7、证人蔡某某的证言证实，2011年6月份左右的一天，常某某介绍薛志新给其认识，薛说是有个亲戚宋某在朔州开赌场被抓了，让其帮忙。其问过人，但办不了，就把薛志新给其的80万元退给了薛志新。
三、被害人陈述。被害人金荣华的报案材料及陈述证实被薛志新骗走钱财的事实。
四、被告人供述。被告人薛志新对自己的犯罪事实亦有供述。
五、视听资料。光盘资料2份证实被害人金荣华和被告人薛志新的通话记录及短消息内容。
以上证据，经当庭宣读、质证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人薛志新以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取被害人的财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。对于辩护人提出被告人薛志新的犯罪行为属于侵占的辩护意见，经查，侵占罪是指以非法占有为目的，将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为；而本案的涉案财物既不属于被害人交给被告人薛志新保管的财物，也不属于遗忘物、埋藏物，不符合侵占罪的构成要件，故对该辩护意见本院不予采纳。被告人薛志新的辩解，与庭审查明的事实不符，本院不予采信。被告人薛志新犯罪事实被侦查机关发觉后，在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动到公安机关接受调查，并如实供述了犯罪事实，属于自首。被告人薛志新虽对本案定性有异议，属于被告人的辩解，不影响自首的认定。案发后，被告人家属将诈骗财物全部退赔给被害人，被告人薛志新也取得了被害人的谅解，对被告人薛志新可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
被告人薛志新犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月6日起至2014年6月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向朔州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 董玉晶
代理审判员 李 敏
人民陪审员 赵冬冬
二〇一四年六月四日
书 记 员 贺 越