宁夏回族自治区青铜峡市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁0381民初1937号
原告：马峰，男，1976年10月生于青铜峡市，回族，初中文化，农民，住青铜峡市。
委托代理人：刘斌强，宁夏诚托律师事务所律师，特别授权。
被告：马文清，男，1975年7月生于青铜峡市，回族，初中文化，个体工商户，住青铜峡市。
被告：宁夏瑞宸建设工程有限公司，住所地吴忠市利通区利宁南街秦渠北侧1号楼489号，统一社会信用代码91640300694314097N。
法定代表人：王瑞，该公司总经理。
委托代理人：杨伏华，宁夏昊德律师事务所律师，特别授权。
委托代理人：丁光林，男，1965年10月生于吴忠市利通区，回族，初中文化，该公司职工，住吴忠市利通区，特别授权。
原告马峰与被告马文清、被告宁夏瑞宸建设工程有限公司（以下简称瑞宸公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马峰及其委托代理人刘斌强，被告马文清，被告瑞宸公司的委托代理人杨伏华、丁光林到庭参加诉讼。双方申请调解1个月。本案现已审理终结。
原告马峰向本院提出诉讼请求：1.判令被告马文清赔偿原告残疾赔偿金50372元（25186×2）、误工费34428元（302天×114元）、护理费22260元（212天×105元）、营养费10600元（212天×50元）、后续治疗费15000元、鉴定费1650元、交通费800元、住院伙食补助3200元（32天×100元），共计138310元，2.被告瑞宸公司承担连带责任，3.案件受理费由被告负担。事实和理由：2015年10月，被告瑞宸公司承包宁东铝厂工程检修公司第一项目部宁东350KV电解车间制动板与柱加固工程，被告瑞宸公司又将该工程的一部分分包给被告马文清，原告受被告马文清雇佣在工程中从事油漆工作，每天工资是150元。2015年11月15日下午6时左右，原告在工地刷油漆的过程中，因被告没有安装电灯，也没有为原告配戴头灯，工作环境非常黑暗，原告从脚手架上摔下，造成原告受伤。当天，原告被送往吴忠市人民医院进行治疗，经诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折、左桡骨远端骨折，住院32天。后原告申请仲裁，要求确认与被告瑞宸公司间存在劳动关系，2016年7月29日，被驳回了仲裁请求。事发后，原告多次找被告协商解决赔偿事宜，被告仅支付了前期医疗费，再没有给原告赔偿。现要求二被告予以赔偿。
原告出示的证据有：
1、仲裁裁决书1份，证实原告确认劳动关系未得到宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会支持，但是该委员会通过裁决书确认被告马文清分包被告瑞宸公司承包宁东工程检修公司的工程。被告马文清雇佣原告工作，原告在工作中受伤；
2、诊断证明、出院记录、出院证、病案，证实原告受伤程度、治疗过程及住院治疗32天等事实；
3、司法鉴定意见书1份，证明原告的伤残等级为9级伤残，误工期为270天、护理期180天、营养期180天、后续治疗费15000元。因为该鉴定中伤残等级是依据了劳动能力鉴定标准，与本案的法律适用不符，伤残等级按道路交通事故伤残标准10级主张；
4、鉴定费收据1份，证实原告支出鉴定费1650元。
被告马文清辩称，我作为分包人雇佣原告属实。当天晚上6点左右我安排原告刷油漆，原告未按我的要求系上安全带，我给原告买的手电筒，其也没有用，原告是在上架子的时候摔下。受伤后，我派人将原告拉到宁东医院，当天又转到吴忠市人民医院，我给原告交了5000元医疗费，之后又陆续交了近4万元。原告出院后我们双方协商处理，但没有成功。我没有资质，属于非法分包，我不应承担全部责任，被告瑞宸公司应承担大部分责任。
被告瑞宸公司辩称，我公司与被告马文清间形成的是承揽合同，且合法有效，不是建设工程施工合同，故我公司不承担责任。原告是被告马文清雇佣，他们之间形成劳务关系，原告的损失应由被告马文清赔偿。原告在工作中没有尽到注意义务，存在过错，应承担相应的责任。原告是农村户籍，残疾赔偿金应以农村标准计算。原告是2015年受伤，应依据2015年的标准计算相关损失。
被告瑞宸公司出示建设工程施工分包合同1份，证实其将工程承包给被告马文清，该合同合法有效。
经庭审质证，二被告对原告出示的仲裁裁决书，诊断证明、出院记录、出院证、病案，鉴定费收据没有意见，内容客观真实，予以确认；对原告出示的司法鉴定意见书，被告马文清同意按10级伤残认定，被告瑞宸公司亦认可10级伤残，但对误工期、护理期、营养期有意见，鉴定是参照工伤标准，可能与客观事不符，后续治疗费没有实际产生，本院认为原告的伤为粉碎性骨折，内有固定物，病历中记载近半年内患肢禁止负重活动，以免造成内固定物松动、断裂，该鉴定对误工期、护理期、营养期、后续治疗费的评定，能与病案、诊断证明等相互印证，且依据哪个标准鉴定，原告的伤情不会改变，故本院对司法鉴定意见书中的伤残等级不予确认，对其他部分予以确认。对被告瑞宸公司出示的建设工程施工分包合同，被告马文清、原告马峰对其真实性没有意见，本院予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月15日，被告瑞宸公司与被告马文清签订《建设工程施工分包合同》，被告瑞宸公司将宁东铝厂工程检修公司第一项目部350KＡ电解车间制动板与柱加固工程的一部分分包给被告马文清。2015年11月1日，被告马文清雇佣原告在该工程中从事油漆工作。当月15日18时左右，原告在工作过程中，从脚手架上摔下，造成原告受伤。当天，原告被送往吴忠市人民医院治疗，诊断为：左股骨粗隆间粉碎性骨折、左桡骨远端骨折，住院治疗32天。二被告给原告支付医疗费39207.25元、生活费8000元。宁夏泰和司法鉴定中心银川分所2016年6月2日出具司法鉴定意见书，意见为：马峰伤后的误工期为270日、护理期为180日、营养期为180日，后续医疗费预计为1.5万元。原告向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请，要求确认其与被告瑞宸公司存在劳动关系，该仲裁委员会于2016年7月29日作出仲裁裁决，驳回了原告的仲裁请求。
本院认为，被告马文清为实际施工人，其招用原告工作，与原告形成雇佣关系，原告在工作中从脚手架上摔下，由此所造成的经济损失，作为雇主的被告马文清应当承担赔偿责任。被告瑞宸公司明知被告马文清没有相应的资质和安全生产条件，却将工程承包给被告马文清，对于原告的损失，应承担连带赔偿责任。被告瑞宸公司辩称，其与被告马文清间形成的是承揽合同，不是建设工程施工合同，不应承担责任的理由不能成立，本院不予支持。原告作为技术工，已有多年的工作经验，应具有一定的防范意识，但在此次事故中，没能尽到注意义务，具有过错，应承担一定责任，本院认定原告自行承担30%。原告居住在城镇，应按城镇居民标准计算相关损失。双方当事人均同意原告的伤残以10级认定，不违反法律规定。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，应以2015年的数据标准计算原告的损失。本院认定的原告经济损失：医疗费39207.25元；残疾赔偿金46570元（23285元×20年×10%）；误工费31710元（302天×105元）；护理费22260元（212天×105元）；营养费4240元（212天×20元）；后续治疗费15000元；住院伙食补助费3200元（32天×100元）；交通费500元；鉴定费1650元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告马文清赔偿原告马峰医疗费39207.25元、误工费31710元、护理费22260元、住院伙食补助费3200元、残疾赔偿金46570元、营养费4240元、后续治疗费15000元、交通费500元、鉴定费1650元，共计164337.25元的70%，即115036元，已付47207.25元，再付67828.75元，于判决生效之日起10日内付清；
二、被告宁夏瑞宸建设工程有限公司承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收1839元，原告马峰负担1103元，被告马文清负担736元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
原告向本院申请执行的期限为本判决确定的履行期间届满之日起二年内，逾期则视为自动放弃申请执行的权利。
审判员 范永华
二〇一六年十一月十九日
书记员 冯 杰
（2016）宁0381民初1937号民事判决书附件
引用法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人队治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其它后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁上以上的，按五年计算。
受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。