湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂06刑终149号
原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯连训，曾用名冯连生，男，1959年1月5日出生于湖北省襄阳市，汉族，小学文化程度，2011年10月任襄阳市襄州区峪山镇金寨村村主任，2012年12月任金寨村党支部副书记、村主任，住襄阳市襄州区峪山镇金寨村五组。2014年5月26日因涉嫌犯贪污罪被襄阳市公安局襄州区分局刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于襄阳市襄州区看守所。
辩护人湖北杰伟律师事务所律师。
襄阳市襄州区人民检察院�控被告人冯连训犯贪污罪一案，襄阳市襄州区人民法院审理后于2014年12月15日作出（2014）鄂襄州刑初字第00300号刑事判决，以职务侵占罪判处被告人冯连训有期徒刑二年五个月。宣判后，襄阳市襄州区人民检察院不服，以一审判决定性错误，导致量刑畸轻为由提出抗诉。被告人冯连训不服提出上诉。湖北省襄阳市中级人民法院审理后于2015年12月18日作出（2015）鄂襄阳中刑终字第00041号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。襄阳市襄州区人民法院立案后依法另行组成合议庭，审理后于2016年5月19日作出（2016）鄂0607刑初33号刑事判决。宣判后，被告人冯连训不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院判决认定，2012年底，时任襄阳市襄州�峪山镇金寨村村主任的被告人冯连训与原村支部书记杭某某、站长王某某一起向襄阳市襄州区扶贫办申请扶贪资金整修大庙山水渠，由于财政已拨款维修了大庙山水渠，不能再拨款，被告人冯连训提出申请国家补助资金整修其承包的金寨村五组清水堰坝，襄阳市襄州区扶贫办副主任冯某某要求被告人冯连训以发展优质稻产业基地名义提出项目申报。2012年11月10日，襄阳市襄州区扶贫办向襄阳市扶贫办报送《襄州区关于申报2012年度扶贫备案项目的请示》，将峪山镇金寨村发展优质稻产业项目列入其中，并要求财政补助20万元，同年11月28日，襄阳市扶贫办批复同意襄州区请示。2013年3月下旬，被告人冯连训得知申报的项目将获取20万元补助后，在未进行工程设计、预算，未实行工程招标、未经村委会集体研究的情况下，安排金寨村五组村民陈某某找人对清水堰坝进行了�修。
2013年5月，金寨村农经站站长王某某按照被告人冯连训的安排，制作了清水堰坝修复工程的虚假工程施工合同、虚假招投标资料、虚假工程验收资料，向襄阳市襄州区扶贫办申领20万元专项资金。为了套取出20万元的扶贫资金，同年6月9日，冯连训以妻弟袁某某的名义从国税局圆了一张价值13万元的沙石款发票，并让其子冯某甲通过张某某从随州金环水泥有限责任公司开了一张价值7.02万元的水泥款发票，合计20.02万元。8月7日，财政部门将20万元扶贫资金拨付到袁某某农商银行账户。王某某与冯连训将该款转至镇三资办，并给镇三资办提供了虚假招投标手续、验收资料及工程发票等相关资料。镇三资办根据虚假资料将20万元汇入王某某个人银行账户，王某某又将该款转至袁某某账户，被告人冯连训分次将该款支取。
上述事实，有经庭审举证、质�的证人证言、书证材料、被告人冯连训的供述和辩解等证据证实。
一审法院认为，被告人冯连训利用担任峪山镇金寨村委会主任的职务之便，采取虚报套取的方式，骗取国家扶贫资金20万元归个人所有，其行为构成贪污罪，且数额巨大。襄阳市襄州区人民检察院指控的事实和罪名成立，应予支持。冯连训辩解以维修清水堰坝的名义向襄阳市襄州区扶贫办申报的扶贫款20万元全部用于工程施工，其行为不构成贪污罪。审理认为，冯连训安排本村农经站长王某某以发展优质稻产业基地名义，制作了虚假的招投标资料，以袁某某的名义签订虚假工程施工承包合同，制作虚假的工程验收资料，骗取扶贫资金20万元。该款转入袁某某的银行账户后，由冯连训将该款支取占有，该行为构成贪污罪。在审理过程中，相关刑法被修订，根据从旧兼从轻的法律适用原则，对冯连训依法应当适用修订后的刑法。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第二款、第十九条之规定，判决：一、被告人冯连训犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；二、被告人冯连训违法所得二十万元予以追缴，上缴国库。
上诉人冯连训上诉提出：1.原审判决对其以贪污罪论处定性错误；2.原审判决认定其违法所得二十万元错误；3.原审判决适用法律错误。请求二审法院依法改判，对上诉人从轻处罚。
上诉人的辩护人的辩护意见与上诉人相同。
经二审审理查明，原审判决认定的事实清楚，据以定案的证据均经一审庭审举证、�证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
针对上诉人冯连训的上诉理由、辩护人的辩护意见，根据已查明的事实和已查证属实的证据，依照有关法律规定，本院评判如下：
关于上诉人冯连训提出原审判决对其以贪污罪论处定性错误以及适用法律错误的上诉意见。经查，根据《湖北省老区和插花贫困地区专向扶贫项目管理试行办法》、《湖北省农村扶贫条例》的相关规定，扶贫专项资金实行报帐制管理，项目竣工验收合格后，由县（市）扶贫办对项目建设实施单位提出的报帐申请及相关资料进行审核并签署意见，再由报帐人提请财政部门按相关规定程序报帐拨款。因此，金寨村向扶贫办申报的20万元扶贫款，其性质不属于金寨村的集体资金，被告人冯连训骗取的是财政扶贫专项资金，而不是金寨村的村集体财产�同时，作为扶贫对象村的村民委员会，具有扶贫项目的申报、扶贫项目组织实施的职责，协助人民政府管理和使用扶贫项目财政专项资金。上诉人冯连训作为金寨村村委会主任，以金寨村发展优质稻产业基地的名义，套取财政专项扶贫资金，利用了其“扶贫项目的申报、扶贫项目组织实施”的职务便利，而不是管理村级事务的职务便利，其身份属于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。综上，上诉人冯连训身份符合贪污罪主体，套取的是财政扶贫专项资金，故应以贪污罪对其论处，其上诉意见本院不予采纳。
关于上诉人冯连训提出原审判决认定其违法所得二十万元错误的上诉意见。经查，上诉人冯连训于2002年开始承包金寨村5组的清水堰坝用于养殖，没有同村集体签订承包合同。上诉人冯连训虚构“金寨村发展优质稻产业基地”项目，编造清水堰坝工程会议记录、招投标会议记录、工程施工合同、招投标资料、工程验收资料等材料，套取财政扶贫专项资金，其实际非法占有的扶贫资金共计20万元。上诉人冯连训安排他人对清水堰坝进行维修，目的是套取财政扶贫资金，是为犯罪支出的成本，且清水堰坝由其承包，故其犯罪数额不应扣减维修清水堰坝所支出的工程费用，其上诉意见本院不予采纳。
本院认为，上诉人冯连训利用担任峪山镇金寨村村委会主任，组织实施扶贫项目的职务便利，采取虚报套取的方式，冒领国家扶贫资金20万元归个人所有，其行为构成贪污罪，且数额巨大。上诉人提出原审判决对其以贪污罪论处定性错误、违法所得数额认定错误以及适用法律错误的上诉意见，与查明的事实以及有关法律规定不符，本院不予采信。上诉人冯连训贪污的�金为扶贫款，具有酌定从重处罚情节，应当适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，原审判决适用该条第一款、第二款错误，现予以更正。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 健
审 判 员 代红存
代理审判员 李 青
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 卢华明