湖南省韶山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0382刑初20号
公诉机关湖南省韶山市人民检察院。
被告人周某清，男，1977年9月18日出生于湖南省新化县，汉族，初中肄业文化，农民，户籍地湖南省娄底市新化县孟公镇长坡村，现住娄底市新化县学府路学府雅苑小区。2005年因犯诈骗罪被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。2016年2月25日因涉嫌犯诈骗罪被湘潭市公安局刑事拘留；同年3月24日经湘潭市人民检察院批准，同日由湘潭市公安局逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人刘继华，新化县法律援助中心律师。
被告人周某民，男，1979年10月17日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，驾驶员，户籍地湖南省娄底市新化县孟公镇芦天村，现住娄底市新化县新化路。无前科。2016年2月25日因涉嫌犯诈骗罪被湘潭市公安局刑事拘留；同年3月24日经湘潭市人民检察院批准，同日由湘潭市公安局逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人袁首，湖南如顺律师事务所律师。
湖南省韶山市人民检察院以韶检公诉刑诉（2016）18号起诉书指控被告人周某清、周某民犯诈骗罪，于2016年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法告知被告人适用简易程序审理的法律规定，并在征得被告人周某清、周某民的同意后，决定适用简易程序，依法组成由审判员宋红担任审判长，审判员刘卫平、人民陪审员唐学知参加的合议庭，于2016年5月11日公开开庭进行了审理。代理书记员罗玉娟担任记录。湖南省韶山市人民检察院指派代理检察员袁一倩出庭支持公诉，被告人周某清、周某民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2014年5月至6月，被告人周某清、周某民伙同同案犯伍某昌（已判刑）窜至湖南省韶山市、湘潭县、湘潭市实施诈骗四次，骗得人民币138600元及金戒指一枚。
1、2014年5月15日14时许，被告人周某清、周某民伙同伍某昌，由伍某昌驾驶黑色现代“伊兰特”轿车搭载被告人周某清、周某民窜至湖南省韶山市永义乡永泉村檀山湾与永长公路交界处。三人冒充电业局工作人员，假装在山上测量土地时，由被告人周某清、周某民佯装在土中挖出“金乌龟”，三人相互配合，设置圈套骗取被害人张某林、沈某华夫妇人民币78000元，被告人周某清、周某民和同案犯伍某昌三人除去开支后各分得25000元。
2、2014年5月16日15时许，被告人周某清、周某民伙同伍某昌，由伍某昌驾驶黑色现代“伊兰特”轿车搭载被告人周某清、周某民窜至湘潭市九华经济开发区桃李村江家村民组，以上述同样的方式骗取被害人徐某云、王某娥夫妇人民币15500元及一枚黄金戒指。现金由三人除去开支各分得5000元，金戒指由被告人周国民卖得2500元，被告人周某民分给被告人周某清和伍某昌各800元。
3、2014年6月9日中午12时许，被告人周某清、周某民伙同伍某昌，由伍某昌驾驶黑色现代“伊兰特”轿车搭载被告人周某清、周某民窜至湘潭市雨湖区响水乡郭家村，以上述同样的方式骗取被害人谭某云、伍某珍夫妇40000元。被告人周某清、周某民和伍某昌三人除去开支后各分得13000元。
4、2014年6月11日12时许，被告人周某清、周某民伙同伍某昌，由伍昌驾驶黑色现代“伊兰特”轿车搭载被告人周某清、周某民窜至湘潭县中路铺镇茅塘村粉必组，以上述同样的方式骗取被害人唐某文5100元。被告人周某清、周某民和伍某昌三人除去开支后各分得1600元。
另查，2016年2月25日，被告人周某清、周某民自动投案，分别退赔被害人45500元、45600元，并获得被害人的谅解。
上述事实，被告人周某清、周某民在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人周某清、周某民在公安机关的供述，同案犯伍某昌的供述，被害人张某林、沈某华、徐某云、王某娥、谭某云、伍某珍、唐某文的陈述，物证“金乌龟”模型一个及物证照片，视听资料，现场勘验检查笔录、辨认笔录，鉴定意见及书证到案说明、刑事判决书、扣押决定书、扣押物品清单、支取凭证、指认现场照片、户籍资料、谅解书等证实，足以认定。
本院认为，被告人周某清、周某民伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。湖南省韶山市人民检察院指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人周某清、周某民起了主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人周某清、周某民自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法予以减轻处罚。被告人周某清、周某民到案后，积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，量刑时酌情从轻。被告人周某清、周某民有诈骗老年人的情节，量刑时酌情从严惩处。被告人周某民的辩护人关于周国民在本案中系从犯的辩护意见，经查，被告人周某民在四次诈骗行为中始终参与，与被告人周某清及同案犯伍某昌密切配合，共同实施完成诈骗活动，且平均分赃，应当认定为在共同犯罪中起了主要作用，是主犯，故不予采纳该辩护意见。被告人周某清、周某民的辩护人关于两被告人具有自首法定从轻减轻处罚情节和积极退赔、获得被害人谅解的酌定从轻情节的辩护意见均符合法律规定，予以采纳。两辩护人关于建议适用缓刑的意见，被告人周某清、周某民伙同他人多次实施诈骗，数额巨大，其中诈骗对象有老年人，主观恶性较大，被告人周某清有犯罪前科，两被告人均不符合宣告缓刑的法定条件，故不能适用缓刑，不予采纳适用缓刑的建议。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人周某清犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2018年5月24日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人周某民犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2018年2月24日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
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审 判 长 宋 红
审 判 员 刘卫平
人民陪审员 唐学知
二〇一六年五月十八日
代理书记员 罗玉娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：第（四）项诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；