甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）天刑二初字第6号
公诉机关天水市人民检察院。
被告人马有苏，男，生于1987年5月15日，东乡族，甘肃省东乡族自治县人，农民，文盲，住东乡族自治县。2014年11月29日因涉嫌运输毒品罪被天水市公安局刑事拘留，经天水市人民检察院批准，同年12月30日被逮捕，现羁押于天水市秦州区看守所。
辩护人万秀红，甘肃法音律师事务所律师。
天水市检察院以天检刑诉（2015）第17号起诉书指控被告人马有苏贩卖毒品一案，于2015年6月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年7月9日公开开庭进行了审理，天水市人民检察院指派代理检察员辛琪出庭支持公诉，被告人马有苏及辩护人万秀红到庭参加诉讼，现已审理终结。
天水市人民检察院指控认为：2014年11月某日，天水市张川籍男子马志雄（另案处理）与被告人马有苏在电话中商定以每克550元的价格购买毒品100多克。2014年11月28日9时许，马有苏与其女友彭邵华从兰州乘坐班车抵达天水，于当日13时29分用姓名为孙丽萍的身份证登记入住天水市金龙大酒店1412号房间。马有苏将随身携带毒品放入房间后，便和彭邵华离开，到龙城广场附近的银行门前与前来购买毒品的马志雄见面，因商量未果，马有苏和彭邵华返回到金龙大酒店的房间准备取上毒品离开，当日15时45分，天水市公安局民警在对该酒店例行检查时，在马有苏入住的1412号房内发现毒品可疑物三包，白色片状可疑物14粒，并当场将马有苏抓获。经称量，以上查获可疑物净重共计136.3155克。
经鉴定，查获毒品可疑物中，毒品海洛因净重130.1502克，其含量为31.98克/100克。认定该事实的证据有查获的毒品，立案决定书，抓获经过、户籍证明等书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述及辩解等。公诉机关认为，被告人马有苏目无国法，非法贩卖毒品海洛因且数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人马有苏庭审中辩解：对公诉机关指控其犯罪事实经过没有异议，但其持有毒品的目的是想骗取“天水朋友”的钱，并没有贩卖毒品的故意。
其辩护律师辩称：公诉机关指控被告人马有苏涉嫌毒品犯罪事实清楚，但指控其贩卖毒品定性不准，应定性为非法持有毒品较为准确，认定马有苏贩卖毒品130.1502克的数量证据不足，涉案毒品未流入社会，社会危害性小，被告人马有苏认罪态度好，有悔罪表现，请求法庭给其一个公平、公正的判处。
经审理查明：2014年9月至11月期间，张川籍男子马志雄（即“天水朋友”）与被告人马有苏多次互通电话联系，11月份双方商定以每克550元的价格购买毒品100多克并由被告人马有苏从兰州送至天水。2014年11月28日9时许，马有苏携带毒品与其女友彭邵华从兰州乘坐班车前往天水，于当日13时29分用姓名为孙丽萍的身份证登记入住天水市金龙大酒店1412号客房。随后，马有苏将携带毒品藏匿于该房间，便和彭邵华离开，并在龙城广场附近的农业银行门前与前来购买毒品的马志雄见面，因双方付款方式和交易毒品未达成一致，被告人马有苏和彭邵华返回到金龙大酒店的房间准备取回毒品离开时，被对该酒店例行检查的天水市公安局民警当场抓获，从该房内查获毒品可疑物三包，圆形白色片状可疑物14粒。
经鉴定，查获毒品可疑物中，毒品海洛因净重130.1502克，其含量为31.98克/100克。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示，并经质证的下列证据予以证实：
一、书证
1、天水市公安局的立案决定书、起诉意见书、侦破报告及补充侦查报告，证明案件来源、立案、侦破及被告人马有苏因涉嫌贩卖毒品被抓获到案的经过；马有苏户籍信息，证明被告人马有苏出生日期、民族、住址等基本情况。
2、电话通话详单，证明马有苏持有号码为1569331****和1310932****两部手机与天水张家川籍吸毒人员马志雄1534678****的手机号码自2014年9月4日至同年11月28日14时31分之间多次主叫和被叫的详细记载，以及11月28日之前马有苏持有1569331****的手机号码与马志雄1534678****的手机号码互发短信购买毒品内容为“你如果能来就给我拿上一百一十斤（克），我给你准备六万元行不”等，马有苏表示能行，该短信内容和证人马志雄与被告人马有苏二人交易毒品内容相互吻合。
二、证人证言
1、证人马志雄证实：2014年8月份的一天，我在兰州市南关十字吸毒时认识了临夏人“小马”（即被告人马有苏），从马有苏处买来了500元的毒品海洛因吸食，并相互留下电话，同年11月份的一天，我给马有苏打电话，要100多克毒品海洛因，马有苏回答送到天水每克550元再不少了，我在电话中答应了，之后我将北京开饭馆时自己攒下的6万元准备好在电话中与马有苏商量能否卖到110克毒品，马有苏表示同意。同年11月27日双方商量好次日将毒品从兰州带至天水交易，并叫我将钱准备好。28日中午时许，我携带好6万元钱离开张家川县前往天水市中心广场会见马有苏，见面后，马有苏一起还带了个女的，三人吃完饭后重新回到广场银行附近第一次见面的地方，到广场后，马有苏让我把6万元先打到他的银行卡，然后再给我110克毒品，但我提出先要看看毒品的好坏，之后一手交钱一手交货，我担心钱打到马有苏银行卡上他不给毒品，把我骗了，马有苏怕我见到毒品不给他钱把毒品拿走。二人就此发生争执没有谈成。随即分开。之后我又主动给马有苏打电话约定再谈，双方见面后依然各自坚持此前的交易方式。马有苏让那个女的去农业银行填存款单，他见我执意不肯打钱给他，就去银行叫出女的后离开。随后我也就回家了，并证实马有苏使用电话号码为1569331****和1310932****的电话和自己联系。
2、证人彭邵华证言证实：2014年11月28日中午13时许我和马有苏到达天水，用孙丽萍的身份证在金龙大酒店1412房间登记入住，在该房间内，马有苏吸食了一点儿毒品，并将一个白色塑料袋包的东西藏在台灯底下。后二人一起到广场银行附近会见从张川赶到天水取货的朋友，在农业银行门口他们二人进行了争吵，随即马有苏让我到农业银行填写一个六万元的存款单，卡号是6228481210834779914，户名马有苏，但他们二人对打款的事项没有谈成，随后马有苏将我叫出离开银行，那个男人也离开了。我和马有苏乘坐出租车从天水汽车站转了一圈后又返回金龙大酒店1412号房间，随即公安机关查房，抓获马有苏并查获其携带的毒品。
三、鉴定意见
1、2014年12月8日天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字[2014]514号毒品检验报告，证实天水市公安局民警2014年11月28日从金龙大酒店1412房间内抓获涉嫌毒品犯罪的马有苏，当场查获从一外用白色塑料袋包装、内用卫生纸和白色塑料袋包装的白色块状毒品可疑物一包，净重110.1562克，经检验检材，从中检出海洛因成分。从另一外用白色塑料袋包装，内用卫生纸和白色塑料袋包装的白色块状毒品可疑物一包，净重19.9940克，经检验检材，从中检出海洛因成分。从装在“绿箭无糖薄荷糖”铁盒内用10元纸币包装的白色粉状毒品可疑物一包，净重0.4363克，经检验检材，从中未检出毒品成分。圆形白色片状可疑物14片，净重5.729克中，经检验检材，未检出毒品成分。
2、2015年1月5日甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字[2015]004号检验鉴定意见书，证实天水市公安局民警2014年11月28日从金龙大酒店1412房间内抓获涉嫌毒品犯罪的马有苏，当场从一外用白色塑料袋包装、内用卫生纸包装的白色块状毒品可疑物一包，净重110.1562克，经检验检材，从中检出海洛因。从外用白色塑料袋包装，内用卫生纸和白色塑料袋包装的白色块状毒品可疑物一包，净重19.9940克，经检验检材，从中检出海洛因。经鉴定，检材中海洛因含量为31.98克/100克。
四、现场勘查、辨认笔录、照片
1、搜查笔录及扣押物品清单，证明天水市公安局民警于2014年11月28日15时45分在金龙大酒店例行检查时，抓获入住1412房间的涉毒犯罪嫌疑人马有苏，从其放在桌子下的蓝白相间双肩包内查获白色块状、颗粒状物一包，从压在地式台灯底座下塑料袋内查获白色块状颗粒状物一包、从圆桌上查获“绿箭无糖口香糖”铁盒内装有椭圆形蓝色、白色颗粒物19粒，圆形白色颗粒物14粒。
2、提取及称量笔录，证实2014年11月29日16时05分，天水市公安局技术员在天水市公安局刑事科学研究所办公室当着证人彭邵华及犯罪嫌疑人马有苏的面用电子秤（型号：JA2003）进行称量，经称量：蓝白相间双肩包内装塑料袋内白色块状可疑物净重110.1562克，压在地式台灯底座下塑料袋内白色块状可疑物净重19.994克，绿箭无糖口香糖”铁盒内装白色粉状可疑物净重0.4363克，圆形白色片状可疑物净重5.729克，且有证人彭邵华及犯罪嫌疑人马有苏亲笔签名确认。
3、照片两组，证实2014年11月28日公安机关从被告人马有苏处查获毒品可疑物的事实、马有苏三星手机中查获的短信信息，证实吸毒人员马志雄与马有苏联系购买毒品的数量及价格等详细情形，另有被告人马有苏提供填写的个人银行卡信息及马有苏和其女友彭邵华与从兰州出发时乘车前往天水的现场指认。
4、辨认笔录四份均证实本案涉案人员及其相互关系。
五、被告人马有苏供述，2014年11月28日之前，我与“天水朋友”（即吸毒人员马志雄）联系毒品事宜，随后，我准备了毒品两包并携带女朋友彭邵华乘坐从兰州发往天水的班车并于次日抵达天水。用孙丽萍的身份证登记入住在天水金龙大酒店1412号房间，随后，我将两包毒品藏匿于该房间，其中一小包毒品放在靠窗户地式台灯的底座下面，另一包藏在蓝白相间的双肩包内，放在客房桌子底下，并吸食了部分毒品。其间，我和“天水朋友”、“天水小”二人电话联系毒品交易的事情，两个多小时之后，“天水朋友”从张川赶到天水市广场附近，我和女友彭邵华离开房间一起见面，吃过饭后，三人又来到广场，我与“天水朋友”就毒品交易的事情进行协商，我的要求是先将六万元打到户名为马有苏卡号为6228481210834779914的银行账户上，并叫女友彭邵华在银行里填写进账单，但“天水朋友”提出，先要看毒品的好坏，不愿先打钱。两人就交易的打款方式产生了争执并吵架，“天水朋友”坚持要见到毒品后再打钱，我的要求是先给银行打款后再给毒品。双方先后谈过两次，但最终没有谈成。“天水朋友”随即离开，为了安全起见，我和彭邵华乘坐出租车到天水长途车站转了一圈又返回入住的宾馆准备取毒品离开天水时，正好被天水市公安局例行检查的民警抓获，并查获藏匿于房间的大小两包毒品。我使用的两部电话一部是三星上翻盖手机，号码是1569331****，一部是黑色诺基亚直板手机，我用这两部电话跟“天水朋友”和“天水小”进行过联系并要求他们把钱打到银行账户后到天水广场来取毒品。
被告人马有苏庭审中交代承认公诉机关起诉的事实。
六、视听资料
光盘15张，证实被告人马有苏和女友彭邵华2014年11月28日携带毒品乘坐班车入住天水金龙大酒店期间酒店大厅视频，以及被告人马有苏被带到天水市公安局办案中心接受讯问的全过程以及提取、称量涉案毒品的事实，该光盘所反映的事实和公安机关讯问被告人获取书面材料反映一致。
七、物证
黑色诺基亚手机一部，证实马有苏持此一手机和“天水朋友”联系毒品交易事宜，红色三星手机及所发信息内容均载明二人交易毒品的数量、价格等。蓝白相间双肩包用于携带毒品的工具。
上述证据来源合法、客观真实，已经庭审质证、认证，应作为定案依据予以确认。
其辩护律师提出公诉机关指控被告人马有苏贩卖毒品定性不准，应定性为非法持有毒品较为准确，指控马有苏贩卖毒品130.1502克的数量证据不足的理由，经查，被告人马有苏贩卖毒品的犯罪事实，不仅仅有其本人涉嫌毒品的供述交代，还有被告人马有苏和马志雄二人交易毒品多次电话联系以及涉案的购买毒品数量、价格等客观电子信息均以证实，亦有二人商量交易毒品过程中提供马有苏及其个人收款账号均以印证其贩卖毒品的主观目的，该事实与辩护人所持吸毒者在购毒运输、存储毒品过程中被抓获的，查获的毒品大的，应当以非法持有毒品罪定罪的规定不符，本案被告人的犯罪行为不符合吸毒者持有毒品的情形，被告人马有苏贩卖毒品的目的明确，且与购毒者已开始进行贩毒交易，应以贩卖毒品罪定罪处罚，故辩护人所持对被告人马有苏定性为非法持有毒品的理由不能成立，予以驳回。另外，辩护人辩解毒品数量应以双方约定的110克认定，不应以起诉书指控的130.1502克认定的理由，经查，公安机关抓获被告人并从毒品藏匿的房间内当场从蓝白相间双肩包内及台灯底座下查获白色块状毒品净重分别为110.1562克和19.994克，合计130.1502克，被告人对两包毒品数量供认不讳，故起诉书指控被告人贩卖毒品130.1502克的数量符合最高人民法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要关于贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为贩卖的毒品的数量，故辩护人此一辩护理由不能成立，于法无据。
关于被告人马有苏提出其持有毒品的目的是想骗取“天水朋友”的钱，并没有贩卖毒品的故意。经查，吸毒人员马志雄证实，他是此前购买毒品吸食认识了临夏籍的马有苏，双方留下电话联系并多次进行联系，之后二人对贩卖毒品的数量、价格、运输方式、见面地点等在电话协商中达成一致，且被告人在公安阶段的多次供述和证人马志雄及彭邵华的证言相吻合，该贩卖的毒品已携带并运输至天水，并藏匿于入住酒店欲进行打款交易，故其庭审中此一辩解理由不能成立，不予支持。
本院认为：被告人马有苏违反毒品管制规定，非法贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名和事实成立，其贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分。被告人马有苏贩毒数量较大，但涉案毒品没有流入社会，未对社会造成实际危害。庭审中认罪态度好，并能积极主动履行财产刑，应视为其具有悔罪表现，相关辩护意见可以采纳，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、以被告人马有苏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人全部财产（已缴纳20000元）
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2014年11月29日起至2029年11月28日止；
二、随案移送的诺基亚（1050型号）手机一部、红黑色相间三星手机一部、蓝白相间的背包、白底兰花的钱夹依法没收；赃款1150元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王卫红
审 判 员 汪 文
代理审判员 闫青春
二〇一五年七月二十日
书 记 员 程芳玲