湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0104民初5645号
原告湖南航天医院，住所地长沙市枫林三路***号。
法定代表人彭望书。
委托代理人李浩文，湖南华韶律师事务所律师。
被告杨莎莎。
委托代理人王强，湖南云端律师事务所律师。
原告湖南航天医院诉被告杨莎莎劳动争议一案，本院于2016年8月10日立案受理后，依法由审判员郭庆栋适用简易程序于2016年10月14日公开开庭进行了审理，书记员张小晓担任庭审记录。原告湖南航天医院的委托代理人李浩文，被告杨莎莎及其委托代理人王强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告航天医院诉称：原告于2010年3月1日与被告签订《见习期协议书》，原告从2010年2月26日起在被告处血透中心部门见习医生岗位见习，双方约定见习期至原告取得本岗位所需执业证注册时结束。2011年12月8日，原告取得执业助理医师资格。2012年7月1日，被告与原告签订劳动合同书，合同期限为2012年7月1日至2015年7月1日，约定工作岗位为“医疗”部门承担“医师助理”工作任务。2015年7月2日，被告与原告另行签订新的劳动合同书，合同期限为2015年7月2至2018年7月1日，合同约定工作岗位为在“血透中心”承担“医疗”任务，合同第七条“劳动合同的终止、解除、续订和变更”第（二）款第2项第(6)约定原告有“在甲方规定的时间内，不能考取岗位所需从�资格及注册”的情况，被告可以单方解除合同并不予经济补偿。2013、2014、2015年三年中，被告有三次考试机会，但仍未取得执业医师资格，严重违反单位的规章制度。2016年2月29日，被告向原告送达《解除劳动关系通知书》，由于原告具备全国执业医师老师资格条件后连续两次考试仍未取得执业医师资格，按照院字〔2010〕17号文件规定，决定与原告解除劳动合同关系。院字〔2010〕17号文件第三条第三项规定“已取得助理执业医师证的人员”从2010年底起计算，具备考试执业医师资格条件的，必须报名参加执业医师考试，院给予连续两次考试机会。如连续两次考试不能取得执业医师证的，从第二次考试成绩公布后三个月内，给予解除聘用合同或劳动关系。院字〔2010〕17号文件经被告2010年4月22日第六届职代会三次会议讨论通过，发送“血透中心”等机关。原告认为，根据《劳动合同法》第三十九条之规定，原告属于依法解除与被告的劳动合同，原告不应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。但湖南省劳动人事争议仲裁委员会没有查清事实，分清责任，作出了错误的裁决。原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判令：一、原告无须支付被告杨莎莎违法解除劳动合同赔偿金57498.48元；二、本案诉讼费由被告承担。
被告杨莎莎辩称：一、被告在具备执业医师考试资格后有且仅有一次参加考试的机会。根据《中华人民共和国执业医师法》第九条第（二）之规定，取得执业助理医师执业证书后，具有高等学校医学专科学历，在医疗、预防、保健机构中工作满两年的，可以参加执业医师资格考试。被告于2012年取得执业助理医师资格，直至2年之后也就是2104年，方才具备参加执业医师考试的资格，而被告于2015年9月9日分娩，并接受了剖腹产手术，直到9月15日方才出院，实际上不可能参加2015年9月12日举行的执业医师考试。因此，原告称被告2013年、2014年、2015年连续三年在有考试机会的情况下未通过考试与事实不符。二、原告单方面与尚在哺乳期的妇女解除劳动关系违反法律规定。被告于2015年9月9日分娩，原告于2016年2月29日单方面与被告解除劳动关系。两者时间间隔仅5个月，被告尚处于哺乳期，《女职工劳动保护特别规定》第四条规定不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。原告的此种行为应属违法。三、退一步来说，即使被告未通过执业医师资格考试，也不能认定被告严重违反用人单位规章制度。在被告与原告签订的劳动合同书中，在约定用人单位单方面解除劳动合同的情形时，将严重违反用人单位的规章制度列为第七条第（二）款第2项第（4）小点，而�劳动者未在规定的时间内岗位所需从业资格证及注册列为同款约定的第（6）小点。从该约定的行文看出，严重违反规章制度与未考取执业医师资格属于并行的两种情况，不能混为一谈。因此，原告解除与被告劳动关系的依据只能是劳动合同书第七条第（二）款第2项第（6）小点，而不能是该项第（4）小点以及劳动合同法第三十九条之规定。而在并无法律明文规定的情形下，原告仅依据劳动合同约定单方面与正在哺乳期的被告解除劳动关系当属违法。综上，被告因分娩而客观上不具备参加执业医师考试的可能性，原告在被告尚处于哺乳期之时单方面与其解除劳动关系违反了《劳动合同法》第四十二条、《女职工劳动保护特别规定》第四条的规定，依法应当向被告支付赔偿金，湖南省劳动人事仲裁院作出的裁决书符合法律的规定，恳请法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告于2010年3月1日与原告签订《见习期协议书》，原告从2010年2月26日起在原告处血透中心部门见习医生岗位见习，双方约定见习期至被告取得本岗位所需执业证注册时结束。2011年12月8日，被告取得执业助理医师资格。2012年7月1日，原告与被告签订劳动合同书，合同编号为2012115，合同期限为2012年7月1日至2015年7月1日，约定工作岗位为在“医疗”部门承担“助理医师”工作任务。2015年7月2日，原告与被告另行签订新的劳动合同书，编号为2015037，合同期限为2015年7月2日至2018年7月1日，合同约定工作岗位为在“血透中心”承担“医疗”任务，合同第七条“劳动合同的终止、解除、续订和变更”第（二）款第2项第（6）约定被告有“在甲方规定的时间内，不能考取岗位所需从业资格及注册”的情况，原告可以单方解除合同并不予经济补偿。2015年9月9日，被告产子。被告未参加2015年的全国执业医师资格考试。2016年2月29日，原告向被告送达《解除劳动合同关系通知书》，由于被告具备全国执业医师考试资格条件后连续两次考试仍未取得执业医师资格，按照文件规定，决定与被告解除劳动合同关系。2016年3月29日，原告正式与被告解除劳动合同关系。原告《关于加强医疗、护理岗位执业管理的规定》（院字〔2010〕17号文件第三条第三项规定“已取得助理执业医师证的人员，从2010年底起计算，具备考试执业医师资格条件的，必须报名参加执业医师考试，院给予连续两次考试机会。如连续两次考试不能取得执业医师证的，从第二次考试成绩公布后3个月内，给予转岗或解除聘用合同、劳动合同。”院字〔2010〕17号文件经原告2010年4月22日第六届职代会三次会议讨论通过，发送“血透中心”等机关。被告2014年9月至2015年8月实发工资为3784.57元／月，2014年度扣除社保等费用为592.15元／月，2015年度扣除591.15元／月，计算得税后应发工资为4378.71元／月，税前应发工资为4422.96元／月。2015年9月至原告解除劳动关系时止，被告在哺乳期，享受生育保险待遇，原告停发工资。
以上事实，有当事人当庭陈述，原告提交并经质证的湘劳仲案字〔2016〕53号仲裁裁决书、送达回证、邮寄单、《劳动合同》（2015037）、工资表、院字〔2010〕17号文件、被告助理医生证、《解除劳动关系通知书》、第六届职工代表大会会议记录、文件下发记录，被告提交并经质证的《劳动合同书》、《解除劳动关系通知书》、出生医学证明、产科出院记录、国家医师资格考试委员会公告、见习期协议、《劳动合同书》（2012225号）、借记卡账户历史明细单、湖南航天医院工资表两张等证据予以佐证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为，原告单方解除与被告的劳动合同是否违法。对此，本院认为，原告单方解除与正在哺乳期内的被告的劳动合同，不符合《劳动合同法》第四十二条第四款之规定，属于违法解除劳动合同，故原告应根据《劳动合同法》第四十八条、第四十九之规定，向被告支付解除劳动合同赔偿金57498.48元（4422.96元／月×6.5×2=57498.48元）；故此，原告请求无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金57498.48元之主张，理据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：
一、驳回原告湖南航天医院的全部诉讼请求；
二、限原告湖南航天医院于本判决生效之日起三日内向被告杨莎莎支付违法解除劳动合同赔偿金57498.48元。
如原告湖南航天医院未按本�决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案案件受理费减半收取5元，由原告湖南航天医院承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 郭庆栋
二〇一六年十月十八日
书记员 张小晓