湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘10民终1129号
上诉人（原审被告）：永兴县红星煤炭有限公司，住所地湖南省永兴县黄泥镇大村村下大村组。
法定代表人：李建全，该矿经理。
委托诉讼代理人：张颂华，永兴县维群法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：曹小金，男，1966年5月26日出生，汉族，住湖南省永兴县。
委托诉讼代理人：王武忠，永兴县阳光法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：阳金瑞，永兴县阳光法律服务所法律工作者。
上诉人永兴县红星煤炭有限公司（以下简称红星公司）因与被上诉人曹小金劳动争议一案，不服湖南省永兴县人民法院（2018）湘1023民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人红星公司的委托诉讼代理人张颂华，被上诉人曹小金及其委托诉讼代理人王武忠、阳金瑞到庭参加诉讼本案现已审理终结。
红星公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：曹小金离岗时未患职业病，其在2015年1月至2016年8月未上班期间患职业病，不应找红星公司赔偿工伤待遇。曹小金工伤待遇的计算标准应参照其本人的实际工资。
曹小金辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理于法有据。请二审驳回上诉，维持原判。
曹小金向一审法院起诉请求：一、解除曹小金与红星公司之间的劳动关系；二、红星公司支付曹小金一次性伤残补助金96,370元（4190元/月×23个月），一次性享受工伤长期保险待遇553,080元（4190元/月×132个月），停工留薪待遇50,280元（4190元/月×12个月），劳动能力鉴定费、诊断费、检查费、交通费、资料复印费4816.3元，共计704,546元。
一审法院认定事实：
一、红星公司是经湖南省工商行政管理局注册登记的有限责任公司。2012年6月，曹小金入职红星公司处从事井下采煤工作，红星公司为曹小金参加了工伤保险。2015年1月，红星公司停产后，曹小金不再上班。2016年8月4日，郴州市疾病预防控制中心作出（郴）职诊字（2016）CF第069号《职业病诊断证明书》，诊断：曹小金所患职业病为煤工尘肺叁期。2017年2月17日，郴州市人力资源和社会保障局作出郴人社工伤认字（2017）D06号《认定工伤决定书》，认定曹小金所患职业病为工伤。2017年8月7日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出201707140854号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定曹小金为伤残叁级，曹小金支付职业病检查费、诊断费、劳动能力鉴定费、复印费、交通费4816.3元。
二、曹小金在2017年8月28日的仲裁请求为：“1.解除申请人与被申请人之间的劳动合同关系；2.被申请人支付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤长期保险待遇、一次性工伤医疗补助金538,920元（4491元/月×120个月）；3.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金53,892元（4491元/月×12个月）；4.支付申请人劳动能力鉴定费、职业病诊断费、检查费、交通费、资料复印费等4816.3元，合计597,628.3元。”
三、2018年1月15日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳仲案字[2017]第103号《仲裁裁决书》，裁决：“1.解除申请人与被申请人之间的劳动关系和工伤保险关系；2.被申请人永兴县红星煤炭有限公司在本裁决书生效之日起三日内支付申请人曹小金一次性伤残补助金、一次性享受工伤长期保险待遇、鉴定费、交通费等，共计357,883.3元；3.驳回申请人的其他仲裁请求。”
四、一审法院作出的（2018）湘1023民初387号民事判决书，判决：“驳回原告永兴县红星煤炭有限公司要求不支付被告曹小金一次性伤残补助金、一次性享受工伤保险长期待遇、鉴定费、交通费等共计357,883.3元的诉讼请求。”
另查明，2015年，郴州市全市职工平均工资4090元/月。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议焦点之一是曹小金在红星公司上班前是否患有尘肺病、红星公司是否应承担曹小金的工伤待遇。职业病是指企业、事业单位和个体经济组织（以下统称用人单位）的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其它有毒有害物质等因素而引起的疾病。《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。”第三十七条规定：“用人单位应当为劳动者建立职业健康监护档案，并按照规定的期限妥善保存。职业健康监护档案应当包括劳动者的职业史、职业病危害接触史、职业健康检查结果和职业病诊疗等有关个人健康资料。”依上述法律规定，红星公司招录曹小金为职工时，红星公司即应安排曹小金进行职业检查并为其建立健康档案，但红星公司没有职业病诊断机构的相关证据证明其在招录曹小金之前，曹小金患职业尘肺病或为其建立健康档案。《职业病范围和职业病患者处理办法》第八条第三款规定：“职工到新单位后，新发现的职业病不论与现工作有无关系，其职业病待遇由新单位负责。”按该规定在红星公司没有证据证明曹小金在其招录前即患职业尘肺病的情况下，安排曹小金从事井下采煤工作直接与粉尘接触，曹小金的职业病待遇应由红星公司负责。
本案争议焦点之二是曹小金增加的诉讼请求如何处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决”和第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，如属独立的劳动争议应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”曹小金提起诉讼时，增加了一次性伤残补助金、一次性享受工伤长期保险待遇的金额和停工留薪待遇50,280元的诉讼请求。该诉讼请求与已经仲裁的工伤保险待遇具有不可分性，属已经仲裁的工伤保险待遇的范畴，依上述法律规定，应予合并审理。
本案争议焦点之三是曹小金工伤待遇的计算标准如何确定。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资…。”2016年8月4日，曹小金被诊断为职业病，按上述规定，其工伤待遇应按2016年8月4日前12个月平均月缴费工资计算，但因红星公司停产曹小金没有发工资。红星公司在2015年1月停产后，其未提供曹小金离岗时是否患职业病的证据，因此，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”的规定，曹小金计算工伤保险待遇的本人工资应参照其诊断为职业病时本市上年度职工平均工资，即郴州市2015年度全市职工月平均工资4090元计算。
红星公司虽然为曹小金参加了工伤保险，但曹小金无法自行找工伤保险经办机构进行申报办理，各种工伤保险待遇只能由红星公司向工伤保险经办机构申报办理，故红星公司应先行依法支付曹小金各种工伤保险待遇，其再另行或同时向工伤保险经办机构申报结算报账。曹小金因工致叁级伤残，其提出与红星公司解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条第一款第（三）项，第十六条第三款的规定，红星公司应支付曹小金的工伤待遇为：一次性伤残补助金23个月本人工资为94,070元（23个月×4090元/月），一次性享受工伤保险长期待遇120个月本人工资为490,800元（曹小金于1966年5月26日出生，2016年8月4日诊断为职业病，已经超过50周岁，按120个月计算：120个月×4090元/月），停工留薪待遇49,080元(曹小金2016年8月4日被诊断为职业病，2017年8月7日被鉴定为叁级伤残，期间共12个月零3天,按12个月计算：4090元/月×12个月），职业病检查费、诊断费、劳动能力鉴定费、复印费、交通费4816.3元，共计638,766.3元。法律规定职工患职业病后，依法享受工伤待遇（包括工伤保险长期待遇），因此，对红星公司提出曹小金与工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系后，才可享受工伤保险长期待遇的辩解，不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、第三款、第四款，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十三条、第三十五条第一款第一项，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条第一款第三项、第十六条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第一款之规定，判决：“一、解除原告曹小金与被告永兴县红星煤炭有限公司之间的劳动关系；二、被告永兴县红星煤炭有限公司于本判决生效后10日内支付原告曹小金一次性伤残补助金、一次性享受工伤保险长期待遇、停工留薪待遇、劳动能力鉴定费、交通费等费用共计638,766.3元；三、驳回原告曹小金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案免交诉讼费。”
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系劳动争议。当事人二审中的争议焦点问题是：一、一审认定曹小金在红星煤矿工作期间罹患煤工尘肺叁期职业病是否正确；二、一审按郴州市职工月平均工资标准计算曹小金的工伤保险待遇是否正确。
关于争议焦点一。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。职业健康检查应当由取得《医疗机构执业许可证》的医疗卫生机构承担。卫生行政部门应当加强对职业健康检查工作的规范管理，具体管理办法由国务院卫生行政部门制定。”第三十六条规定：“用人单位应当为劳动者建立职业健康监护档案，并按照规定的期限妥善保存。职业健康监护档案应当包括劳动者的职业史、职业病危害接触史、职业健康检查结果和职业病诊疗等有关个人健康资料。劳动者离开用人单位时，有权索取本人职业健康监护档案复印件，用人单位应当如实、无偿提供，并在所提供的复印件上签章。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，根据一审法院认定及红星公司认可，曹小金在2012年6月入职红星公司工作，至2016年8月被诊断罹患煤工尘肺叁期职业病，其与红星公司存在劳动关系，红星公司在2015年1月停业前一直为曹小金购买工伤保险，曹小金所患职业病被郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤。煤工尘肺病是一种由于长时间在煤炭生产生活中长期吸入大量的煤尘导致的肺部疾病。曹小金自2012年6月至2015年1月在红星煤矿从事井下采煤工作，直接与煤尘接触，具备罹患煤工尘肺病的环境。红星公司主张曹小金2015年1月从红星公司离岗时未患煤工尘肺职业病，但未提交证据证明，也未提交曹小金上岗前、在岗期间的职业健康检查资料，或提交证据证明曹小金从红星公司离岗后至2016年8月被诊断罹患煤工尘肺期间从事其他接触煤尘的工作。因此，一审认定曹小金是在红星煤矿工作期间罹患煤工尘肺叁期职业病正确。
关于争议焦点二。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资…。”《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”本案中，红星公2015年1月停产后，曹小金没有在红星公司上班，红星公司也没有给曹小金发放工资。红星公司主张曹小金的工伤待遇计算标准应参照曹小金本人的实际工资额，但其不能提供曹小金被诊断罹患煤工尘肺职业病前12个的月工资情况。曹小金在2016年8月被诊断罹患煤工尘肺职业病，其被诊断患职业病前12个月的工资情况不能查实，一审对曹小金的月工资标准参照适用统筹地区上年度职工平均工资标准，并无不当。
综上所述，红星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院决定予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 李惠铭
审 判 员 王 洪
审 判 员 刘殳扬
二〇一八年七月六日
法官助理 李 鹂
书 记 员 陈 诚
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。