泰州医药高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰高新商初字第0085号
原告泰州圣泰科红外科技有限公司。
法定代表人王兆进，该公司总经�。
委托代理人孟咸良，江苏君谊律师事务所律师。
被告深圳市新泰科红外烘干科技有限公司。
法定代表人叶孝保，该公司经理。
被告叶孝保，男，汉族。
两被告共同委托代理人缪江云，江苏海信律师事务所律师。
原告泰州圣泰科红外科技有限公司（以下简称圣泰科公司）与被告深圳市新泰科红外烘干科技有限公司（以下简称新泰科公司）、叶孝保买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员杨丽适用简易程序公开开庭进行了审理。原告圣泰科公司的委托代理人孟咸良、被告新泰科公司、叶孝保共同委托代理人缪江云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告圣泰科公司诉称：2012年3月28日，原告与被告新泰科公司签订《产品代理合同》一份，授权新泰科公司自2012年4月1日至2015年12月31日为原告的隧道式烘干机、凹版印刷及胶印、医药和线路板行业相关�品在华南地区的销售代理。合同约定：新泰科公司享有原告产品在该地区的独家销售权，同时不得经营其他同类产品；新泰科公司不得在销售原告产品时以其他假冒、伪劣产品掺杂冒充原告的产品出售，否则应赔偿原告损失；新泰科公司以自己名义与客户签订的合同，在收到客户的货款后按合同约定在三日内将相应货款转到原告帐户；任何一方违约应支付对方违约金50万元。迄今为止，被告尚欠原告货款56.066万元。2013年3月15日，两被告出具《还款计划书》一份，承诺分期给付原告前述货款，但至今未按计划履行。且被告新泰科公司以其他产品冒充原告的产品出售，引起客户向原告投诉，违反了合同约定，损害了原告的权益。原告诉请法院判令被告新泰科公司支付原告货款56.066万元及滞纳金，叶孝保承担连带给付责任，被告新泰科公司支付原告违约金10万元，两被告负担本案诉讼费用。
被告新泰科公司、叶孝保共同辩称：原告与被告新泰科公司之间形成承揽合同法律关系，并非买卖合同法律关系。被告叶孝保是被告新泰科公司的法定代表人，其行为是职务行为。原告提供的设备不符合合同的约定，违约在先，虽然被告出具了还款计划书，但被告仍可行使先履行抗辩权，请求驳回原告的诉讼请求。
圣泰科公司为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：
1、产品代理合同一份，证明原告授权被告新泰科公司华南地区相关产品独家销售权。
2、还款计划书、货款信息各一份，证明被告累计欠原告货款56.066万元，所欠货款分三期给付，逾期时承担日千分之五滞纳金。
3、深圳市永润欣科技有限公司投诉函、被告新泰科公司与深圳市永润欣科技有限公司签订的销售合同、送货单、收款通知书、收款收据、技术方案以及名片各一份，证明新泰科公司违反合同约定，在销售原告产品时以其他产品冒充原告的产品出售。
4、录音资料一份，证明被告违反合同约定将设备转第三人制造。
新泰科公司、叶孝保对上述证据质证意见是：对证据1无异议。对证据2无异议，被告公司出具还款计划书并不意味着放弃先履行抗辩权及质量异议抗辩权，叶孝保是新泰科公司法定代表人，其在还款计划书中签名的行为是职务行为，权利义务由新泰科公司承受。对证据3真实性没有异议，该证据与本案不具有关联性，对证明内容不予认可。对证据4的真实性和关联性均有异议。
新泰科公司为支持其抗辩请求，向本院提交下列证据：
1、承揽合同4份，证明原告与被告新泰科公司之间形成承揽合同关系。
2、深圳市锐欧光学电子有限公司投诉函、深圳市泰昇光学科技有限公司索赔函各一份，证明原告为被告新泰科公司所定作的产品存在严重质量问题，客户验收不合格。
圣泰科公司质证意见是：对证据1没有异议，但合同名为承揽合同，实为买卖合同。对证据2的真实性有异议。
本院认证意见：圣泰科公司所举证据1、2，内容真实，来源合法，与本案有关联，均能作为认定本案事实的依据。圣泰科公司所举证据3，因其未能举证证明被告以其他产品冒充原告的产品，该组证据的证明力不能确认。新泰科公司所举证据1，原告无异议，对其证明力予以确认，但应按合同的要件确定合同性质。圣泰科公司所举证据4、新泰科公司所举证据2，真实性无法确认，证据的证明力不能确认。
本院经审理查明：2012年3月28日，原告与被告新泰科公司签订《产品代理合同》一份。双方约定：圣泰科公司同意自2012年4月1日至2015年12月31日授权新泰科公司为原告的隧道式烘干机、凹版印刷及胶印、医药和线路板�业相关产品在华南地区的代理销售方；新泰科公司享有在该地区该行业的独家销售权，同时不得经营其它同类产品。新泰科公司不得在销售原告产品时以其他假冒、伪劣产品掺杂冒充原告的产品出售，一经发现原告有权要求新泰科公司予以赔偿；在代理期限未到时，任何一方违约应支付对方违约金50万元；发货前新泰科公司按合同约定支付设备所需支付款项，以款到账为准，收到款后，原告可为新泰科公司配货、安装、调试；新泰科公司销售时如以原告名义与客户签订的合同，在原告收到客户的货款时按合同约定的报酬比例在三个工作日内将相应货款转到被告指定帐户，如以新泰科公司名义与客户签订的合同，在新泰科公司收到客户的货款后按合同约定在三日内将相应货款转到原告指定帐户。产品代理合同实际履行过程中，被告新泰科公司每代理销售一批设备，均�原告签订一份《承揽合同》，对合同标的物、质量要求及技术标准、交货期限、运输方式、验收标准、货款结算方式等合同要件进行约定，对《产品代理合同》中的部分内容进行了变更。2013年3月15日，新泰科公司与原告结算2012年货款时，向原告出具《还款计划书》一份，确认：新泰科公司于2012年购买原告红外线烘干机9台，共计货款95.26万元，已付订金39.194万元，尚欠56.066万元，计划三月份付4.55万元，四月份付18.66万元，五月份付32.856万元，逾期愿承当每天千分之五的滞纳金及相应的法律责任。
本案争议焦点为：1、原告与被告新泰科公司之间形成买卖合同关系还是承揽合同关系。2、被告叶孝保的行为是职务行为还是其个人行为。3、被告应给付的数额。
本院认为：关于争议焦点1，合同的性质应从合同内容、特征和主要条款等方面加以理解和识别，而不能以合同名称为准。合同名称与合同约定的权利义务关系不一致的，应当按照合同约定的权利义务内容确定合同的类型。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买卖合同的内容除一般合同的条款以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原、被告签订的无论是《产品代理合同》还是《承揽合同》，合同约定的权利义务关系均符合买卖合同的特征。合同系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应为有效，双方形成买卖法律关系。对被告认为双方形成承揽法律关系的主张不予采纳。
关于争议焦点2，企业法人对它的法定代表人的经营活动，承担民事责任。叶孝保系新泰科公司法�代表人，其在《产品代理合同》、《承揽合同》及《还款计划书》中签名，合同及还款计划书中所约定的内容均涉及新泰科公司与原告之间买卖法律关系的权利义务，从事的是一种经营活动，是职务行为，产生的民事责任应由新泰科公司承担。
关于争议焦点3，新泰科公司向原告出具的还款计划书是原、被告双方对前期货款进行结算的凭证，当事人意思表示真实，被告应当按照约定数额及期限给付原告货款。现原告要求新泰科公司给付货款56.066万元，本院予以支持。原、被告双方约定逾期付款由被告承担日千分之五的滞纳金，系对因违约产生的损失赔偿额的计算方法的约定。被告主张约定的违约金过高，请求予以适当减少，本院予以支持，买卖合同中的逾期付款违约金宜按同期银行贷款利率的一点三倍计算。原告要求被告另赔偿损失并支付违约金10万元，未提供相关证据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、被告深圳市新泰科红外烘干科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告泰州圣泰科红外科技有限公司货款56.066万元及利息损失（利息损失为：以本金4.55万元自2013年4月1日起至被告实际履行之日止按银行同期贷款利率的一点三倍计算，以本金18.66万元自2013年5月1日起至被告实际履行之日止按银行同期贷款利率的一点三倍计算，以本金32.856万元自2013年6月1日起至被告实际履行之日止按银行同期贷款利率的一点三倍计算）；
二、驳回原告泰州圣泰科红外科技有限公�的其他诉讼请求。
如果被告深圳市新泰科红外烘干科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币13320元，减半收取6660元，由原告泰州圣泰科红外科技有限公司负担2000元，被告深圳市新泰科红外烘干科技有限公司负担4660元（此款已由原告垫付，被告在履行上述判决时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费13320元（账户名：泰州市财政局，开户行：泰州农业银行城中支行，账号：201101040058888）。
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审判员 杨丽
二〇一三年十一�五日
书记员 许婷
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第四十三条【企业法人的民事责任】企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条【定义】买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条【买受人的基本义务】买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条【支付价款的时间】买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以�量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。