安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）埇刑初字第00632号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人史某，曾用名史峰，男，汉族，农民。因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪于2011年5月12日被宿州市埇桥区人民检察院决定监视居住。2014年8月19日被本院决定逮捕，同年8月20日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人王茂军，安徽君光律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2014）486号起诉书指控被告人史某犯挪用公款罪、贪污罪，于2014年8月14日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2014年9月17日、10月24日、12月3日三次公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员黄群及徐桂萍出庭支持公诉，被告人史某及其辩护人王茂军到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查二次。现已审理终结。
安徽省宿州市埇桥区人民检察院指控：自2004年开始，安徽省农业委员会下发文件，决定由各级农村能源主管部门负责实施农村沼气建设国债项目。2008年3月，为承接国家沼气建设工程，身为宿州市埇桥区农村能源办公室主任兼能源办下属实体宿州市能源种猪场场长的姚某（已判刑）安排被告人史某以史某的名义成立宿州市红岩农村能源环境工程有限公司。公司注册资本时需要60万元。2008年5月7日，姚某伙同史某从宿州市能源种猪场挪用公款20万元作为货币出资，并以从宿州市西关铸造厂开具收据的票面价值为40万元的70套钢制沼气模具作为实物出资，于2008年5月30日注册成立了宿州市红岩农村能源环境工程有限公司，法定代表人为史某。同年7月31日，被告人史某在征得姚某同意后，将验资资金20万元取出，用于史某个人经营使用。后史某于2010年8月24日、2011年1月26日分别归还4万元、5万元，下余11万元一直未归还。
案发后，被告人史某退赃款11万元。
2007年1月至2010年4月，姚某在经手处置宿州市能源种猪场的过程中，利用职务之便，伙同被告人史某、能源种猪场聘用人员王某田及能源办副主任余某等人以从种猪场购买猪舍从而在拆迁中获得安置房，或者直接按照评估价购买猪舍获得安置房，或者直接不缴款得到安置房的方式，侵吞能源种猪场在本市绿洲嘉园的拆迁安置房共计11套，其中被告人史某侵吞2套。经评估，11套安置房总价值2138000元。扣除姚某等人缴到能源办种猪场及拆迁公司的401159.90元，被告人史某等人侵吞房产的总价值1736840.10元，其中被告人史某个人侵吞房产总价值为283884.02元。
针对上述指控，公诉机关提交了被告人供述、证人证言、书证等证据予以证明，认为被告人史某伙同他人违反国家财政管理制度，利用职务上的便利，挪用数额巨大的单位公款归个人进行营利活动；又伙同他人，利用他人职务上的便利，在经手处置宿州市能源种猪场资产过程中，隐匿侵吞房产价值1736840.010元，其行为已构成挪用公款罪、贪污罪。被告人史某具有立功表现，可以对其从轻处罚。建议对被告人史某犯挪用公款罪在五年以上量刑；犯贪污罪在十年以上量刑，应实行数罪并罚。
被告人史某辩称，对公诉机关指控其犯挪用公款罪无异议；对公诉机关指控他伙同姚某等人侵吞安置房认为不是事实，辩称其行为不构成贪污罪。其辩护人的辩护意见是：被告人史某购买猪舍不构成贪污罪，被告人史某在检察院对其第一次询问协助调查姚某因涉嫌贪污农村沼气建设国债项目款时，在司法机关尚未掌握其挪用公款时，主动交代了其挪用公款的事实，具有投案自首情节，可从轻或减轻处罚。被告人史某在司法机关尚未掌握姚某贪污国有猪场资产的情况下，主动检举了姚某贪污国有猪场资产160多万元的事实，属于重大立功，应减轻处罚。
经审理查明：2008年3月，宿州市埇桥区农村能源办公室主任兼能源办下属实体宿州市能源种猪场场长的姚某（已判刑）为承接国家沼气建设工程，安排被告人史某以史某的名义成立宿州市红岩农村能源环境工程有限公司。因成立公司需注册资金60万元，2008年5月7日，姚某利用其职务之便，伙同被告人史某从宿州市能源种猪场挪用公款20万元作为货币出资，并以从宿州市西关铸造厂开具收据的票面价值为40万元的70套钢制沼气模具作为实物出资，于2008年5月30日注册成立了宿州市红岩农村能源环境工程有限公司，法定代表人为史某。同年7月31日，被告人史某在征得姚某同意后，将注册资金20万元取出，用于其个人经营使用。后被告人史某于2010年8月24日归还4万元、2011年1月26日归还5万元至宿州市能源种猪场。2011年8月22日，被告人史某在宿州市埇桥区人民检察院退款11万元。
另查明：2011年5月18日，被告人史某主动检举侦查机关尚未掌握的姚某贪污宿州市能源种猪场拆迁补偿款及与拆迁办签订安置补偿协议的事实。姚某因以上检举的犯罪事实被宿州市中级人民法院以犯贪污罪，判处有期徒刑十一年；以犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年；追缴姚某等人获取的十一套安置房中的违法所得部分。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
书证
（一）宿州市人事局市人核字（1994）44号文件、市人核字（1996）06号文件，证明姚某于1994年11月16日被任命为能源办副主任、1996年4月8日被任命为能源办主任。
（二）固定资产-
机器设备清查评估明细表，证明史某投入70套沼气模具系史某2007年12月19日从宿州市西关铸造厂购进，现值42万元，收据号NO：7240149。2008年5月5日登记为宿州市红岩农村能源环境工程有限公司的资产。
（三）中国建设银行转款凭证、能源种猪场记账凭证及附件，证明2008年5月7日李某将能源种猪场的20万元现金转借给史峰（史某），2008年5月9日史某将20万元转出，2008年8月7日史某出具借条，姚某在借条上签批：同意暂借，公司成立后立即归还。
（四）宿州淮海会计师事务所出具的验资报告，证明至2008年5月16日，红岩公司已缴纳注册资本60万元，其中以货币出资20万元，实物出资40万元。
（五）企业法人营业执照、工商登记等资料，证明2008年5月30日红岩公司注册成立，法定代表人史某，注册资本110万元，住所地能源种猪场院内。
（六）红岩公司的对公明细账，证明2008年5月16日20万元注册资金转入，2008年7月31日20万元注册资金被取出。
（七）户名李某12-121400460003045中国农业银行存折及能源种猪场记账凭证，证明2010年8月14日、2011年1月26日史某分别还款4万元、5万元，并存入户名李某12-121400460003045中国农业银行存折。
（八）宿州市埇桥区人民检察院扣押物品清单及安徽省行政事业单位往来结算收据，证明2011年8月22日史某在宿州市埇桥区人民检察院退款11万元。
（九）检举交代材料，证明2011年5月18日被告人史某主动检举姚某在拆迁能源办种猪场时，安排他与拆迁办达成并签订补偿协议，把种猪场拆迁补偿款打入其卡中。
二、证人证言
（一）证人李某的证言，证明2008年5月7日，姚某给她一个账号，让她从猪场账户上给那个账号转20万元，姚某当时给她打了20万元的借条。当年8月7日，姚某又安排史峰打了一张20万元的借条，姚某在借条上签批后交给她，把以前姚某打的20万元的借条抽走，这笔借款后来分两次还9万元，还欠11万元。
（二）证人余某的证言，证明2008年5月7日，姚某主任给现金会计李某一个账号，让李某往那个账号上打款20万元，李某从他那儿拿种猪场的存折往那个账号上转20万元。到2008年8月7日，姚某又安排史峰打了一张20万元的借条，上面有姚某签字，后来分两次还了9万元，还欠能源办11万元。
（三）证人姚某的证言，证明他自1995年任能源办主任。2008年初，上级要求对国家沼气建设项目的管理要规范化，要求成立正式的公司来承接国家沼气建设工程。因他是公务员，国家不允许出面成立公司，史某有资质，所以他就以史某的名义成立红岩公司。他叫史某去办红岩公司的成立手续，史某说差20万元的验资资金，他对史某讲从能源种猪场借20万元去验资，等红岩公司成立后赶快还上。史某给他一个账号，然后他就安排会计李某按这个账号转款20万元。李会计既是能源办的会计，还兼着猪场会计。
三、被告人史某供述，证明2008年4月，为承揽国家沼气建设项目，姚某让以他的名义成立公司，注册资金最低需60万元，其中现金不低于20万元。姚某安排现金会计李某往他的存折上汇入20万元，他把20万元又转到验资的临时账户。公司注册成立后，7月底他自己办的种猪场急需资金，找姚某借钱，姚某让他先用注册的20万元，并让他给李某打了借条。2010年8月24日、2011年1月26日他分别归还了4万元、5万元。
本案其他相关证据：
一、户籍信息，证明被告人史某身份事项。
二、安徽省宿州市中级人民法院（2013）宿中刑终字第00404号刑事判决书，证明姚某伙同被告人史某犯挪用公款罪被判处有期徒刑五年；在猪场拆迁补偿中贪污补偿款1060668.30元，犯贪污罪被判处有期徒刑十一年；擅自处置国有资产，致使公共财产遭受重大经济损失，犯滥用职权罪，被判处有期徒刑一年，合并决定执行有期徒刑十四年零六个月。追缴姚某等人获取的十一套安置房中的违法所得部分。
本院认为：被告人史某伙同姚某，利用姚某的职务之便，挪用公款20万元为个人进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控该罪名成立，依法予以刑罚处罚。关于被告人史某辩护人认为被告人史某在办案机关尚未掌握其挪用公款时，主动交代了其挪用公款的事实，具有投案自首情节，可从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，宿州市埇桥区人民检察院对姚某、史某提请立案报告内容中证明该院在2011年5月12日就已经掌握了被告人史某伙同姚某挪用20万元以及姚某套取国家民生沼气工程资金的情况，并于当日以犯贪污罪对姚某及被告人史某立案侦查，故对被告人史某辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。关于公诉机关对被告人史某伙同姚某等人侵吞能源种猪场在绿洲嘉园的共计11套拆迁安置房的指控，经查，安徽省宿州市中级人民法院（2013）宿中刑终字第00404号刑事判决书，认为公诉机关的此部分指控，系姚某擅自处置国有资产，致使公共财产遭受重大经济损失，行为构成滥用职权罪。对姚某滥用职权犯罪，被告人史某与姚某没有共同的犯罪故意，不构成共犯。故对公诉机关对被告人史某伙同姚某犯贪污罪的指控，本院不予支持。对被告人史某及其辩护人不构成贪污罪的辩解及辩护意见，本院予以采纳。被告人史某在办案机关尚未掌握姚某贪污种猪场拆迁补偿的情况下，检举揭发姚某贪污宿州市能源种猪场拆迁补偿款的事实，具有立功表现，可以对其减轻处罚。对被告人史某辩护人认为被告人史某有重大立功的辩护意见，因该立功表现不符合重大立功的情形，本院不予采纳。被告人史某归案后能如实供述自己的罪行，依法可予以从轻处罚。被告人史某案发前对挪用的公款已归还9万元，案发后又归还11万元，可酌情对其从轻处罚。鉴于被告人史某认罪、悔罪，依法可对其适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人史某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人史某退还宿州市能源种猪场人民币十一万元（该款已退至宿州市埇桥区人民检察院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 磊
审 判 员 刘小强
人民陪审员 马晓东
二〇一五年一月十五日
书 记 员 朱培娜
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。