山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1300号
上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司青岛分公司。
负责人梁忠权，总经理。
委托代理人邓雨明、李进，山东华政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曲学军。
委托代理人贾立秀，山东汇融律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘桂春。
委托代理人刘忠石，山东金口律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛金亿丰投资集团有限公司（原青岛亿丰混泥土有限公司）。
法定代表人尹正禹，总经理。
委托代理人刘忠石，山东金口律师事务所律师。
上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司因与被上诉人曲学军、刘桂春，被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第8768号民事判决，于2014年5月5日向本院提起上诉。本院于2014年6月20日受理。本案受理后，由审判员彭虎成担任审判长、代理审判员孙向东担任本案主审，与审判员尤志春共同组成合议庭，于2014年7月23日对本案进行了审理。因一方当事人提出调解申请，经批准扣除审限。本案现已审理终结。
曲学军一审诉称：2013年8月30日12时左右，原告乘坐鲁B×××××牵引车／U××××半挂车被被告刘桂春驾驶的鲁B×××××货车在黄岛区陈大路大夼路段处撞伤，经青岛市公安局黄岛分局交通警察大认定，被告刘桂春承担事故全部责任，原告受伤后在中国人民解放军第401医院住院治疗28天。鲁B×××××货车所有人系被告青岛金亿丰投资集团有限公司，在被告太平财产保险有限公司青岛分公司投保机动车交强险和商业险各一份，据此提起诉讼，请求法院判令三被告赔偿原告各项经济损失214478.9元，并承担本案诉讼费。
太平财产保险有限公司青岛分公司一审辩称：涉案车辆在该公司投保交强险和不含不计免赔50万商业险，根据保险合同约定，有20%的免赔率。我公司仅在保险合同约定的范围内承担赔偿责任，鉴定费、诉讼费不予承担。
原审法院查明和认定的基本事实是：1、2013年8月30日12时许，被告刘桂春驾驶的鲁B×××××重型特殊结构货车沿黄岛区陈大路由西向东行驶至大夼村路段处，超越前方的车辆时，适遇姚庆高驾驶鲁B×××××牵引车／U××××半挂车载乘员原告曲学军沿陈大路由东向西行驶至此，两车相撞，后鲁B×××××牵引车／U××××半挂车又撞倒路北侧住户的院墙，此事故致两车损坏，住户的院墙损坏，原告曲学军受伤。原告受伤后在中国人民解放军第401医院住院治疗28天，花费47542.93元，其中自费药为27849.22元。2、2013年10月14日，青岛市公安局黄岛分局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告刘桂春承担事故全部责任，姚庆高不承担责任，原告曲学军不承担责任。3、鲁B×××××重型特殊结构货车登记车主是被告青岛金亿丰投资集团有限公司，被告刘桂春发生事故时，履行职务行为，该车在被告太平分公司投保交强险和50万元的第三者责任保险，发生事故时，在保险期间。4、原告曲学军发生事故时，已在青岛居住工作一年以上。5、原告曲学军在诉讼中申请对其伤残等级进行鉴定，法院依法委托青岛正源司法鉴定所对其进行了鉴定，该鉴定机构于2014年1月6日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曲学军右肱骨粉碎性骨折、掌骨骨折并桡神经损伤术后目前致残程度为九级，原告为此支付鉴定费1050元。6、青岛市统计部门公布的2012年度青岛市城镇居民人均可支配收入为32145元、在岗职工平均工资为37399元、人均消费性支出为20391元。
原审法院认为：本起交通事故发生于机动车与机动车之间，并经交警部门认定，被告刘桂春负事故的全部责任。原告无责任，故对原告的合理损失，确认先由被告太平分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任；被告太平分公司提交的保险条例，不能证明有关车辆超载免赔20%的比例已对被保险人投保时尽到了提示和告知义务，余额应由被告太平分公司在第三者责任保险的范围内赔偿。对原告曲学军的合理损失，确认如下：1.医疗费为47542.93元；2.住院伙食补助费为560元（28天×20元／天）；3.误工费按原告2012年度青岛市在岗职工平均工资37399元计算至定残前一天为13218元（37399元／年÷365天×129天）；4.护理费为1960元（70元／天×28天）；5.交通费400元；6.残疾赔偿金128580元（残疾赔偿金32145元／年×20年×20%）、7、鉴定费1050元。综上，原告因该次事故产生的人身损害损失合计款为193310.93元。其中，医疗费、住院伙食补助费合计48102.93元，其中医保用药为20253.71元，自费药27849.22元。由被告太平分公司在交强险的分项限额范围内赔偿自费药10000元，剩余的自费药17849.22元，由被告青岛金亿丰投资集团有限公司承担，剩余的医保用药20253.71元，由被告太平分公司在第三者责任保险的范围内全部赔偿，原告的残疾赔偿金、误工费、交通费、护理费、鉴定费合计145208元，由被告太保分公司在交强险的伤残（死亡）赔偿金其中的110000元的限额内赔偿其中的110000元。余额35208元，应由被告太平分公司在第三者责任保险的范围内全部赔偿。据此，原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一、第二项之规定判决：1、被告太平财产保险有限公司青岛分公司在交强险分项限额范围内赔偿原告曲学军医疗费、残疾赔偿金、误工费等合计120000元，于判决生效后十日内付清；2、被告太平财产保险有限公司青岛分公司在第三者责任保险的范围内赔偿原告曲学军残疾赔偿金、误工费等55461.71元，于判决生效后十日内付清；3、被告青岛金亿丰投资集团有限公司赔偿原告曲学军医疗费17849.22元，于判决生效后十日内付清；4、驳回原告曲学军的的其他诉讼请求。案件受理费4517元，减半收取2258.5元，保全费1020元，合计3278.5元，由原告曲学军承担178.5元，由被告太平财产保险有限公司青岛分公司2750元，由被告青岛金亿丰投资集团有限公司承担350元。被告应承担的上列费用限于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，太平财产保险有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误，依法应予改判。一、根据上诉人与被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司签订的保险合同，被上诉人并未投保不计免赔险，根据合同的约定，应当有20%的免赔率。一审法院判令上诉人全额赔偿是错误的。二、本案事故责任认定书已经认定鲁B×××××号货车超车观察不周且载物超过核定载重量是事故发生的根本原因。依据保险合同的约定，保险车辆违法装载规定的，实行10%的绝对免赔率。一审法院判决上诉人全额赔偿是错误的。综上。本案商业三者险共有30%的免赔率。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人曲学军口头答辩称：一审判决合理合法，请求驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人刘桂春、青岛金亿丰投资集团有限公司共同口头答辩称：同意曲学军的答辩意见。
二审经审理查明：二审审理时，被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司认可其没有投保不计免赔险。原审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。二审期间，双方均未提交新的证据。
本案经调解未能达成协议。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。二审双方争议焦点在于：上诉人商业三者险赔偿数额中是否应当扣除10%的绝对免赔率和20%的免赔率。虽然上诉人的保险合同中有投保车辆超载的情况下，上诉人对事故造成的损失实行10%绝对免赔的约定条款，但该条款系免除上诉人赔偿义务的免责条款，根据相关法律规定，上诉人在与投保人鉴定保险合同时，应当就其免责条款的约定向投保人尽到告知和说明的义务，而上诉人提交的证据不能证明其已经尽到了相关的义务，因此，上诉人主张免除其10%赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于20%免赔率的认定，因不计免赔险是商业三者险的附加险，投保人投保商业险时对该险种有投或不投的选择权，但在没有投保该附加险时，保险人实行20%的免赔率。本案被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司并未投保该附加险，因此，根据商业三者险保险合同的约定，上诉人商业险赔偿数额中应扣除20%的免赔率，该20%部分应由被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司承担。综上，上诉人的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。一审对于商业三者险的赔偿数额认定有误，本院予以纠正。依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第8768号民事判决第一项、第四项；
二、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第8768号民事判决第二项为：上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司在第三者责任保险的范围内赔偿被上诉人曲学军残疾赔偿金、误工费等44369.37元，于判决生效后十日内付清；
三、变更山东省青岛市黄岛区人民法院（2013）黄民初字第8768号民事判决第三项为：被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司赔偿被上诉人曲学军残疾赔偿金、误工费、医疗费等共计28941.56元，于判决生效后十日内付清；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2258.5元，保全费1020元，二审案件受理费216元，共计3494.5元，由上诉人太平财产保险有限公司青岛分公司负担2700元，被上诉人曲学军负担178.5元，被上诉人青岛金亿丰投资集团有限公司承担616元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭虎成
审 判 员 尤志春
代理审判员 孙向东
二〇一四年十一月十日
书 记 员 李 兵
书 记 员 贾晓颖