江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中商终字第00552号
上诉人（原审被告）江苏星A包装机械集团有限公司，住所地张家港市锦丰镇镇南路1号。
法定代表人黄振华，该公司董事长。
委托代理人何婷婷，江苏竹辉（张家港）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）苏州工业园区益华进出口有限公司，住所地苏州工业园区斜塘分区斜东村。
法定代表人陈锂，该公司总经理。
委托代理人陈飞。
上诉人江苏星A包装机械集团有限公司（以下简称星A包装公司）因与被上诉人苏州工业园区益华进出口有限公司（以下简称益华进出口公司）居间合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2014）张锦商初字第00099号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
益华进出口公司一审诉称：益华进出口公司、星A包装公司于2011年11月11日签订外贸经纪人佣金合同一份，约定星A包装公司委托益华进出口公司与第三方进行设备销售事宜的洽谈，星A包装公司按合同成交金额的10%支付益华进出口公司佣金。星A包装公司每收到第三方一笔款项后，在15天内支付相应的佣金给益华进出口公司。后益华进出口公司促成星A包装公司与第三方达成了交易，至2012年10月24日，星A包装公司已收到第三方货款5084100元，应在同年11月8日前支付益华进出口公司佣金508410元，但星A包装公司仅支付了30万元，尚欠208410元经益华进出口公司多次催要未付。故起诉要求星A包装公司支付佣金208410元并支付自2012年11月8日起至判决确定之日止以总佣金508410元按每天0.2%计算的滞纳金；诉讼费由星A包装公司承担。
星A包装公司一审辩称：根据合同约定，星A包装公司应按已收货款的10%支付益华进出口公司佣金，但要扣除运费，另外如非星A包装公司自制产品，在保证星A包装公司5%利润的前提下才支付佣金。在已发生的交易中，星A包装公司支付了运费31990元，不应支付佣金，星A包装公司外购输送风道系统花了210万元，而卖给客户该系统价款为2137620元，未获得5%的利润，故该部分货款不应支付佣金。综上，扣除运费及非自制产品货款后，星A包装公司应支付益华进出口公司佣金291994元，实际已支付30万元，故益华进出口公司的诉讼请求不能成立，请求法院予以驳回。
原审法院经审理查明：2011年11月11日，星A包装公司作为甲方与益华进出口公司作为乙方签订外贸经纪人佣金合同一份，主要内容为：“1、星A包装公司委托益华进出口公司向YAYAFOODSLTD进行订单号为ASG2011-11-05RXGF72-60-15的设备销售事宜的洽谈；……3、星A包装公司同意按每笔合同成交总额的10%支付佣金给益华进出口公司（除去运费），合同中非星A包装公司自制产品在保证星A包装公司5%利润空间的前提下再支付益华进出口公司佣金，星A包装公司每收到客户一笔订金或货款，应在收到预付结汇款后15天内支付该部分佣金，直至佣金支付完毕；4、星A包装公司如不按时支付佣金，逾期一天应每天按总佣金的千分之二支付益华进出口公司滞纳金。……”后经益华进出口公司与YAYAFOODSLTD洽谈，2011年12月11日，星A包装公司作为卖方与YAYAFOODSLTD作为买方签订上述订单号项下的生产线销售合同，双方对产品名称、数量、型号及付款方式等事宜均作了约定，生产线最终价格以总报价的92%计算。2012年1月10日、同年10月24日，星A包装公司分别收到买方支付的货款1846854元、3237246元，合计5084100元，星A包装公司于2013年3月25日支付给益华进出口公司佣金30万元。益华进出口公司认为星A包装公司还有部分佣金未付，向原审法院提起诉讼。
原审法院另查明，2012年2月29日，星A包装公司与南京钢诺机电设备有限公司（以下简称钢诺公司）签订了买卖合约书一份，约定星A包装公司向钢诺公司购买不锈钢结构输瓶带、SEW减速马达等，总价款2210500元，最终优惠价210万元。上述产品，比星A包装公司出售给YAYAFOODSLTD的生产线中包含的相应产品多了20套SEW减速马达及152米不锈钢结构输瓶带。在星A包装公司与钢诺公司签订的买卖合约书中，20套SEW减速马达及152米不锈钢结构输瓶带总报价为282400元，扣除该部分报价后，其余产品总报价为1928100元，以合同最终优惠价与总报价的优惠幅度折算，星A包装公司向钢诺公司购买该部分产品实际价格为1831716.81元；在星A包装公司与YAYAFOODSLTD签订的销售合同中，该部分产品总报价为2323500元，以优惠幅度92%折算实际价格为2137620元。出售产品过程中，星A包装公司已支付运费31990元。
上述事实，由外贸经纪人佣金合同、销售合同、买卖合约书及一审庭审笔录等证据予以证实。
一审审理中，星A包装公司认为，向钢诺公司购买的产品是整套系统，包括多余的20套SEW减速马达及152米不锈钢结构输瓶带应整体购买，故非自制产品总价应以合同总价为准；益华进出口公司则认为非制产品外购价格应以实际使用的产品总价为准，多余的20套SEW减速马达及152米不锈钢结构输瓶带价款应当扣除，故非自制产品已能保证星A包装公司5%的利润，星A包装公司应支付益华进出口公司佣金，星A包装公司已支付的运费认可不支付佣金。一审审理中星A包装公司还表示如法院认定星A包装公司违约，双方约定的违约金过高，请求法院予以减少。
原审法院认为，益华进出口公司、星A包装公司之间系居间合同关系。双方签订的外贸经纪人佣金合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，对双方均有约束力。按双方约定，益华进出口公司促成合同成立后，星A包装公司应按已收到第三方货款金额（扣除运费）的10%向益华进出口公司支付佣金，非自制产品在保证星A包装公司5%利润的前提下再支付益华进出口公司佣金。而至2012年10月24日，益华进出口公司已收到第三方支付的货款5084100元，扣除运费31990元后，星A包装公司应在15日内即2012年11月8日前支付益华进出口公司佣金505211元，益华进出口公司仅在2013年3月25日支付了30万元，尚拖欠205211元未按约支付，已构成违约，益华进出口公司要求星A包装公司支付拖欠佣金并支付逾期付款违约金，于法有据，原审法院予以支持。双方约定的滞纳金实际是逾期付款的违约金，益华进出口公司未提供证据证明因星A包装公司逾期付款给其造成的实际损失，故双方约定的违约金过高，星A包装公司请求原审法院予以减少，应予准许，以逾期付款佣金按中国人民银行同档同类贷款基准利率的130%计算为宜。星A包装公司辩称非自制产品利润未达5%，该部分产品货款不应支付佣金，因星A包装公司是向钢诺公司外购产品组装在生产线上销售，购进价为1831716.81元，售价为2137620元，利润率已超过5%。星A包装公司认为向钢诺公司外购的产品是整套系统，未使用的部分产品货款也应包括在购进价内，但未提供证据证明，且根据外购产品清单，并不是整套系统，星A包装公司的陈述明显不合情理，故星A包装公司上述抗辩意见，原审法院亦不予采纳。据此，遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第四百二十六条及相关法律之规定，判决：江苏星A包装机械集团有限公司应于判决生效后十日内支付苏州工业园区益华进出口有限公司佣金205211元并支付违约金（其中30万元自2012年11月9日起至2013年2月25日止，205211元自2012年11月9日起至实际支付之日止均按中国人民银行同档同类贷款基准利率的130%计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4426元，由苏州工业园区益华进出口有限公司负担48元，由江苏星A包装机械集团有限公司负担4378元。
上诉人星A包装公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，计算依据错误。一、星A包装公司有新证据证明向钢诺公司购买的通风设备中并未多出20套SEW减速马达和152米不锈钢结构输瓶带，星A包装公司对该套设备所花费的成本就是合同价210万元，不应扣除多出数量的价格。二、一审在计算星A包装公司与加拿大公司售出部分的价格是按照合同约定的价格折扣计算，而不是按照实际价格计算。但在实际履行中，从信用证可以看出，并未按照合同履行金额，该套生产线总金额为6352600元，连合同约定的优惠价也未达到，故仅按合同金额核算利润是不准确的。三、根据合同约定，对于星A包装公司非自制产品在保证星A包装公司5%利润空间的前提下再支付佣金，而要支付的佣金为10%，故应保证至少有15%的利润。但实际对于非自制产品即使从合同项下金额计算，也没有达到15%的利润空间。四、加拿大公司还有20%的尾款没有支付，导致总利润无法核算，故应待最终20%的尾款到账后，再计算非自制产品的利润。综上，请求撤销一审判决，依法予以改判或发回重审，由益华进出口公司承担本案所有诉讼费用。
被上诉人益华进出口公司二审答辩称：一、星A包装公司并没有提供充分有力的证据，证明其从钢诺公司购买的通风设备中多处的20套SEW减速马达和152米不锈钢结构输瓶带用在了加拿大客户身上。星A包装公司与加拿大客户所签订的合同实际的输送为698米，实际的SEW减速电机数量为20套，整个制造验收过程中没有任何关于改变设计的商讨和确认。二、星A包装公司提出从信用证可以看出金额没有按照合同履行是无理辩解。信用证第1.3条明确约定该生产线价格为6156180元，1.4条明确约定买方有权按照总价1472000元的价格向卖方购买本合同附件B中约定的两条商标生产线，这是构成合同中7628180元的基础。故该6156180元是单独的优惠金额，与1472000元的价格没有任何关系。三、星A包装公司故意对佣金协议进行曲解，佣金协议约定星A包装公司支付益华进出口公司合同总价10%作为佣金。合同中星A包装公司非自制产品在5%利润空间的前提下再支付佣金，并不等同于达到15%的利润空间再支付。四、还有20%的尾款没有支付不能成为星A包装公司拒绝支付佣金的理由。依据合同约定，星A包装公司每收到客户一笔订金或货款即应支付该部分佣金。现益华进出口公司主张的是星A包装公司已收到的80%货款的佣金，并未对剩余20%货款的佣金进行索要，这与本案没有关系。综上，请求依法维持一审判决，由星A包装公司承担所有诉讼费用。
为支持其上诉请求，上诉人星A包装公司二审提交如下证据：证据一、钢诺公司于2015年1月31日出具的关于星A包装公司加拿大合同的有关情况说明，证明当时合同履行时输送系统多出100多米的原因以及马达的数量为31个，另9个为备用件；证据二、2012年3月6日由星A包装公司销售人员发给益华进出口公司员工陈飞一份邮件，证明益华进出口公司知晓当时合同在实际履行时输送带米数增加49米，电动马达增加11个；证据三、关于涉案生产线系统的平面图一张，该平面图上标注为B的平面图为涉案系统，主要证明其中共有31个马达。
被上诉人益华进出口公司对上述证据发表如下质证意见：关于证据一最初益华进出口公司没有按照图纸实际计算过，这个需要看下图纸，把具体的数量加一下，可以庭后提交书面说明；关于证据二真实性没有异议，但是具体数量也需要核对图纸，一并提交书面说明；对于证据三的真实性没有异议，但是对于其中马达的数量要回去计算一下，一并提交书面说明。
益华进出口公司在提交的书面说明中补充如下意见：1、关于本案涉及的设备设计、配置和数量，应以加拿大用户最终收到的为准，而非星A包装公司时候提供的供应商的任何数据可以证明的，对方应拿出切实可信的原始依据予以证明。2、关于减速马达的数量，星A包装公司始终没有解释益华进出口公司一审中关于单价、数量提出的异议，其始终无法拿出合理的、当时原始的收货人确认依据。3、星A包装公司坚持对佣金协议曲解，为在利润上造假，编造了假的采购合约书，提供了与本案不相关的增值税发票，以冲抵本案利润。4、关于星A包装公司提供的平面图，假设对方说明成立，按照销售给加拿大的单价计算，外购设备的总销售额为2511500元，而对方强调外购设备总采购额为2100000元，相减后的利润为411500元，利润率为19.6%，而非对方说的不到15%。且对方采购合约里的数据如输送线的长度、减速马达的数量、单价的倒挂等还都是不实的，这充分说明对方利润的丰厚。
二审经审理查明，在2014年9月10日原审法院的第一次庭审中，星A包装公司举证其与加拿大公司签订的《销售合同》一份，以证明：“在该份合同中，涉及到的空瓶输送系统、风送系统、实瓶输送系统、动力头SEW减速电机、输送润滑系统以及无压力输送系统，该部分设备系南京钢诺制作的输送风道设备，价款为2137620元。”对于该部分价款的计算方式其在该次庭审中明确为：“与加拿大公司合同中涉及到的与南京钢诺制造的按清单价格为2323500元，因为总价款均按92折计算，所以该部分产品金额按92折计算，金额为2137620元。”
二审另查明，2011年12月11日，星A包装公司作为卖方、YAYAFOODSLTD作为买方签订的《销售合同》的附件A为热灌装生产线清单（1条），具体内容为：
序号系统名称设备名称型号数量单价
（万元）合价
（万元）备注1空瓶输送系统自动卸瓶上瓶机180.5米0.236.1控制系统1442风送系统风送道69.5米0.5／米34.75风机和过滤器16套0.6／套9.6控制系统1套33三菱变频3灌装系统冲洗、灌装、旋盖三合一机组
（RXGF72-60-15）20000-24000BPH（500ml）1套3003001.灌装阀／液缸管道与物流接触部分为316L
2.对夹式
3.塔式机组
4.无菌型旋盖组
5.空气冲瓶（用户提供无菌空气）
6.机架不锈钢
7.微负压灌装控制系统1套55物料回流系统（含回流泵）1套55集中润滑系统1套335送盖系统空盖上盖机
（皮带式）1套4.54.56后段包装系统实瓶输送系统（线槽、支架、链板、弯头排污管道，接水盘）输送链：
REXNPRD517.5米0.2／m103.4最终按确认平面实际数量计算动力头SEW减速电机
（含变频器）20套0.816输送润滑系统1套6.56.5无压力输送系统1套1919倒瓶杀菌链1套26.426.41波浪型输送，带震动装置喷淋冷却机1套8585瓶身吹干机2套36人民币￥8291500优惠价￥8291500＊92%=￥76288180
总共2条线：价格合计：￥76288180＊2=￥15256360
折合成美金总计（美金汇率按照￥100=＄6.3）：＄2421644
2012年2月29日，星A包装公司作为需方、钢诺公司作为供方签订的《买卖合约书》在第一条约定的机器设备名称、数量及价格具体内容为：
合同代码设备名称设备型号配置数量单价总价加拿大枫叶不锈钢结构输瓶带
（普通形式）见附件
（400V，60HZ）850米￥1700￥1445000SEW减速马达40套￥12000￥48000无压力输送24000BPH1套￥150000￥150000不锈钢结构风送道含风机69.5米￥5000￥347500不锈钢接水管1套￥70000￥70000输送电气控制系统1套￥150000￥150000金额：贰佰贰拾壹万伍佰圆整（含税）小写：￥2210500元整优惠价格：贰佰壹拾万圆整（含税）小写：￥2100000元整
上述事实，由原审法院庭审笔录、《销售合同》、《买卖合约书》予以证实。
二审经审理查明的其余事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本案二审的争议焦点为：星A包装公司拒绝向益华进出口公司支付佣金的依据是否充分？
本院认为，首先，从星A包装公司与外商加拿大公司签订的《销售合同》以及星A包装公司与钢诺公司签订的《买卖合约书》的内容来看，其向钢诺公司购买的产品比其向加拿大公司出售的产品多了152米不锈钢结构输瓶带和20套SEW减速马达，而其二审提交的钢诺公司出具的书面说明仅系其供应商就合同约定数量所作的说明，并无《销售合同》的买方加拿大公司的确认，星A包装公司也未提交其他证据证明该部分多出的产品实际作为其在《销售合同》项下的履行内容，故星A包装公司提出的该项上诉理由不能成立，原审法院计算利润时扣除该部分多出数量产品的价款并无不当。
其次，星A包装公司在一审庭审中明确其向钢诺公司采购的非自制产品部分，加拿大公司支付的价款金额为2137620元，并明确了该价款的具体计算方式，其二审中却又以信用证中载明的金额来否认其一审自认的计算方式和具体金额，显然依据不足，该项上诉理由不能成立。
再次，本案所涉佣金合同中明确约定非自制产品在保证星A包装公司5%利润空间的前提下支付佣金，并未作出如星A包装公司所主张的必须达到15%的利润时才支付佣金的约定。且佣金合同中约定星A包装公司每收到客户一笔定金或货款即应支付相应佣金，故星A包装公司以20%的尾款没有收到为由拒绝支付已收款部分的佣金，缺乏依据，本院不予支持。
综上，星A包装公司的上诉理由均不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4426元，由上诉人江苏星A包装机械集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞水娟
代理审判员 丁 兵
代理审判员 高小刚
二〇一五年六月十六日
书 记 员 王晓琳