河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0192刑初331号
公诉机关郑州航空港经济综合实验区人民检察院。
被告人李壮，男，1992年11月10日出生于河南省杞县，汉族，大专毕业，原郑州恒之城电子科技有限公司经理，住河南省杞县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月11日被郑州市公安局航空港区分局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。
辩护人刘向明，河南昊文律师事务所律师。
辩护人巩芳，河南昊文律师事务所律师。
被告人张朝辉，男，1993年5月1日出生于河南省登封市，汉族，中专毕业，原郑州恒之城电子科技有限公司经理，现住郑州市大学路政通路升龙国际Ｂ区，户籍地河南省登封市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月11日被郑州市公安局航空港区分局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。
辩护人何素冰，河南国计律师事务所律师。
被告人张杨，男，1992年9月17日出生于河南省淮滨县，汉族，大专毕业，原郑州恒之城电子科技有限公司经理，现住郑州市，户籍地河南省淮滨县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月11日被郑州市公安局航空港区分局刑事拘留，同年6月18日被逮捕。
辩护人徐明章，河南国川律师事务所律师。
被告人单彦辉，男，1994年11月9日出生于河南省中牟县，汉族，中专肄业，原郑州恒之城电子科技有限公司业务员，现住郑州市金水区，户籍地河南省中牟县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月11日被郑州市公安局航空港区分局刑事拘留，同年6月9日被郑州市公安局航空港区分局取保候审，2016年8月18日被郑州航空港经济综合实验区人民检察院取保候审。2016年12月1日，被本院取保候审。
辩护人单小坡，河南文丰律师事务所律师。
辩护人吕小标，河南文丰律师事务所律师。
郑州航空港经济综合实验区人民检察院以郑航检刑检刑诉〔2016〕358号起诉书指控被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉犯合同诈骗罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州航空港经济综合实验区人民检察院指派检察员杨晓娜、代理检察员张明明出庭支持公诉，被告人李壮及其辩护人刘向明、被告人张朝辉及其辩护人何素冰、被告人张杨及其辩护人徐明章、被告人单彦辉及其辩护人单小坡均到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州航空港经济综合实验区人民检察院指控：从2014年下半年至2015年年底期间，被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉伙同远少佳（在逃）、袁鹏、王某1伟、霍张彬（均另案处理）等人，以郑州冠奇科技公司（以下简称冠奇公司）、郑州恒之诚电子科技有限公司（以下简称恒之诚公司）的名义，利用虚假信息以代开淘宝网店为名实施诈骗活动和被害人张某1等人签订合同，以需要缴纳网店加盟费、网店推广费等费用骗取被害人财物，根据审计报告显示，2014年-2016年2月间远少佳银行账户、支付宝账户流入资金人民币4562700元。
2016年5月10日，被告人李壮、张杨在郑州市中方园小区门口被民警抓获，被告人张朝辉在郑州市大学路政通路升龙国际B区2单元903室被民警抓获，被告人单彦辉在河南省中牟县八岗镇单家村被民警抓获到案，四人到案后均如实供述上述事实。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉的供述；同案犯袁鹏、王某1伟、霍张彬的供述；被害人孟某1、张某1、金某1、郜某1、梁某、姚某、黄某1、戈某、李某1、任某、王某2、腾某、肖某1、李某2、杨某1、潘某、陈某1、李某3、余某、化晓勃、王某3、费某、陈某2、刘某1、付某、宗某、周某1、赖某、姜某、庞某、张某2、金某2、杜某、曹某、赵某、王某4、郭某1、王某5、陈某3、葛某、戴某、严某、王某6、窦某、秦某、周某2、胡某、杨某2、李某4、吴某1、王某7、孟某2、鄢某、邹某、尹某、李某5、黄某2、王某1、卢某、聂某、华某、张某3、杨某3、李某6、郭某2、杨某4、杨某5、陈某4、张某4、左某、孙某、齐某、安某、肖某2、汪某、吴某2、袁某、周某3、程某、朱某1、郭某3、朱某2、吕某的陈述；书证、物证；辨认笔录及照片；鉴定意见等证据。公诉机关认为被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉，以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，没有实际履行能力，以部分履行合同的方法，诱骗当事人履行合同，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，四人行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款之规定，均应以合同诈骗罪追究四被告人的刑事责任。李壮、张朝辉、张杨、单彦辉在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。建议对四被告人在有期徒刑十年以下量刑。提请本院依法判处。
被告人李壮对公诉机关指控其的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控李壮的犯罪事实及罪名均无异议，但提出李壮系从犯；坦白；初犯；公诉机关按照
4562700元认定本案犯罪数额证据不足，建议对李壮在三年以下有期徒刑量刑的辩护意见。
被告人张朝辉对公诉机关指控其的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控张朝辉的犯罪事实及罪名均无异议，但提出张朝辉涉世未深，相信并听从公司安排才从事相关犯罪活动，主观恶性不大；协助抓捕两名同案犯，应认定为立功；起诉书所列犯罪数额为远少佳的所有账户资金流入明细，并非全部犯罪所得，更非张朝辉参与的犯罪数额；公诉机关提供的证据不足以证实本案所指控的犯罪数额成立；张朝辉系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚的辩护意见。
被告人张杨对公诉机关指控其的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪，但辩解称其不应当对公司总的犯罪数额负责，也不应当对2015年11月份其离职后公司的犯罪数额负责，其不属于共同犯罪。其辩护人对公诉机关指控张杨的犯罪事实及罪名均无异议，但提出张杨系从犯；坦白；初犯、偶犯，建议在有期徒刑一年左右量刑，并适用缓刑的辩护意见。
被告人单彦辉对公诉机关指控其的犯罪事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。其辩护人对公诉机关指控单彦辉的犯罪事实及罪名均无异议，但提出单彦辉系初犯、偶犯；坦白；愿意退赃；主观恶性相对较小，建议免予刑事处罚或适用缓刑的辩护意见。
经审理查明：自2014年下半年至2015年年底期间，被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉伙同远少佳（在逃）、袁鹏、王某1伟、霍张彬（均另案处理）等人，以冠奇公司、恒之诚公司的名义，利用虚假信息以帮助代开淘宝网店为名，以高额回报为引诱，承诺提供包括开店、装修、上架、推广、提供货源等在内的服务，从而骗取不特定被害人网店加盟费、推广费等费用。经审计，2014年-2016年2月间远少佳银行卡、支付宝账户流入资金
4562700元。
2016年5月10日，被告人李壮、张杨在郑州市中方园小区门口被民警抓获，被告人张朝辉在郑州市大学路政通路交叉口的升龙国际B区2单元903室被民警抓获，被告人单彦辉在河南省中牟县八岗镇单家村被民警抓获，四人到案后均如实供述上述事实。
另查明，冠奇公司、恒之诚公司的职位有老板、经理、主管、业务员，公司内设经理数名，每个经理下设主管三至四名，每个主管下设数量不等的业务员。恒之诚公司负责人系远少佳，涉案所骗资金均由远少佳以现金形式按照不同比例向业务员、主管、经理分配。业务员每做成一笔订单，分配的比例是业务员提成40%左右，主管提成10%左右，经理提成10%左右。
2016年5月10日，被告人张朝辉及同案犯袁鹏二人通过微信将张杨、李壮约至郑州市中方园小区门口，通过二人指认，公安民警将被告人张杨、李壮抓获归案。
上述事实，有如下证据证实：
1、被告人李壮在侦查阶段的供述证明，其于2014年7月份，以招聘的方式进入冠奇公司，刚进公司做的是业务员，主管给其一个QQ号，在公司内部统称为“小号”，这个QQ号上的个人信息是20岁左右的女性，其把这个QQ号以交朋友的名义放在58同城等社交网站，或者用QQ漂流瓶方式添加好友。待对方与其加为好友后，其就冒充年轻女性和对方在网上聊天，获取信任后，就慌称自己是做兼职开网店的，不占时间还赚钱，等对方有兴趣后，再把自己的业务QQ号给对方，再以公司业务员的身份与对方交谈，向对方介绍一些代开网店的业务。公司总结了一套“话术”并制成手册，内容大致就是如何应对客户的一些提问，打消客户的顾虑，让客户开网店交钱。新进业务员在与客户进行交流时，一边使用“话术”手册，一边由负责主管在旁边进行指导。在客户同意之后，就给客户介绍不同的加盟费套餐，有680元、1080元、1480元和1880元套餐。客户将套餐费打到其提供的远少佳的支付宝或银行账号内，公司确定收款后，就会根据客户提供的个人信息制作一份合同给客户寄过去，之后公司业务员就不再跟客户联系。
冠奇公司老板宋文奇和经理远少佳合伙开了恒之诚公司，远少佳是法人，宋文奇是股东。2014年11月，其进入恒之诚公司上班一个月后提升为主管，八、九个月后提升为经理。其不知道公司是否有能力履行所承诺的一系列套餐内的服务内容，远少佳声称公司有技术部专门负责给对方提供技术支持、发货和售后等服务，但其一直没有见过公司的技术人员。除了加盟费、推广费，具体是如何操作都是远少佳亲自负责的。
工资是远少佳每月15号以现金形式发放，具体工资数额由业务员上个月业绩决定的，工资全靠提成。其当业务员时，680元提成260元，1080元提成420元，1480元提成560元，1880元提成700元；其当主管、经理时，所管理的每个小队签一笔订单，680元的提成50元，1080元的提成100元，1480元的提成140元，1880元的提成190元。2015年11月份其从公司离职，期间共非法获利12万余元。
2、被告人张朝辉在侦查阶段的供述证明，2014年5月份，其应聘进入冠奇公司做业务员，主要工作就是在网上的各种社交平台或者通过QQ等社交软件寻找潜在客户，向客户推荐公司出售的各种套餐和服务。因为通过常规的方式寻找客户很费力，而且没什么业绩，后来公司专门为业务员组织了培训，要求业务员通过在网上的社交平台注册虚假用户信息（如制作虚假QQ用户信息）等方式，通过伪装身份，诱骗网友或者客户等进行聊天，后谎称在冠奇公司的帮助下如何赚钱，然后使用另外一个社交账户以冠奇公司业务员的身份向客户推荐公司的产品，在此过程中，公司专门为业务员制作了“话术”手册，业务员严格按照“话术”手册的内容，对客户谎称公司是经“淘宝授权”的，可以为客户提供优质服务并且赚到很多钱，以此来出售公司的产品。冠奇公司法人名叫“宋文奇”，其是跟着名叫“远少佳”的经理。因为公司的员工没有基本工资，只有出单之后的提成，所以其在2014年8月底的时候从公司离职了。
2014年11月份的时候，远少佳说他在冠奇公司名下开了一家名叫恒之诚公司的分公司，他是公司的法人，让其去公司上班。恒之诚公司的主要业务和之前的冠奇公司一样，也是通过伪装社交软件身份的方式寻找、接触客户，按照公司的“话术”欺骗客户公司可以提供一些有关做网店的优质服务，然后向客户出售公司的产品。其在恒之诚公司工作一段时间后被提升为主管，负责管理员工。员工出的每笔单子其有不同数量的提成，其手下带有三名业务员，分别叫“袁鹏”、“王清博”、“柴桥梁”。2015年2月份其当上了恒之诚公司的经理，其手下的三名业务员也提升为主管，另外他们每人手下都有三至四名业务员。业务员出单之后抽取单子上套餐金额的百分之四十，业务员的直接主管和经理根据不同的套餐提取不同的金额，680元的套餐主管和经理提50元钱、1080元的套餐主管和经理提100元、1480元的套餐主管和经理提175元、1880元的套餐主管和经理提190元，2880元的套餐主管和经理提300元，每个单子的收入由业务员、主管、经理提成后剩下的都归远少佳支配。
公司和被害人签订的有合同，合同是电子协议的方式，一般都是在网上做好电子版的合同，客户看了之后直接将名字打上去，然后公司将合同打印出来，盖上公司的印章，给客户邮寄一份。签合同是为了让客户对公司产生信任。被害人一般都是银行卡转账或者网银转账直接转入远少佳的银行卡账户中，远少佳在各大银行都开有账户。
在客户购买公司的套餐之后，还会向客户提出帮助网店做推广，收取客户的推广费用，具体公司是如何帮助客户的网店进行推广其并不清楚，也不清楚公司对被害人承诺的服务、售后项目是否做到了，因为业务员只负责寻找客户、出售公司产品，等公司产品出售之后，后续承诺的内容业务员都不再参与了。2016年2月份，其从公司离职。其在冠奇公司和恒之诚公司工作期间一共赚了6、7万元钱。
3、被告人张杨在侦查阶段的供述证明，2014年6月份其被招聘到冠奇公司后先是进行培训，公司为其提供两个QQ号，一个号身份是女性，一个号身份是男号（业务号）。其先用女性号在各种社交软件里面添加客户，和对方聊天，熟了后就给对方说自己是开网店的，很赚钱，再把业务号发给对方，然后就向对方介绍公司的服务和套餐，让对方上钩、打款。在客户打过款之后，其就不再给客户提供服务了，其实公司就是骗人钱的，但是远少佳很谨慎，也很忌讳说自己是骗人钱的，大家都心照不宣，如果开网店赚钱，其也不会再去赚这些钱了。有时候客户签订协议但是不想付款，远少佳就会教职员怎么去恐吓客户，或者以起诉客户的名义迫使对方付款。一般会给比较难缠的客户上一点货，但是价格都很高，客户也卖不出去。还有就是给客户难学的教学视频，费时费心就不了了之了。其没有见过公司给客户发货。如果客户不愿意再开网店，其会继续引导客户升级套餐，要求客户支付升级套餐的费用，给客户说注销网店也需要费用，慢慢拖着对方，就是不退款。
刚进入公司时，其以为是正常的网络销售之类的工作，但是干了二个星期就知道公司是骗子的，因为远少佳给每个人的提成都比较高，就继续干了下去。业务员分别在1080元、1480元、1880元这三个套餐里面分成420元、560元、700元，主管和经理提成都是100元、140元、190元，剩下的由远少佳自己支配。公司没有底薪，只有提成，这些钱直接打到远少佳的卡上。其刚开始是业务员，2014年8月份被提为主管。2014年11月份，其又跟着远少佳到了恒之诚公司。2015年9月份被提为经理，经理当了二个月，第一个月没有工资，第二个月提成2万元，2015年10月份其离职。到了恒之诚公司以后大概分了5、6万元钱。
4、被告人单彦辉在侦查阶段的供述证明，2015年3月份，王某1伟带其见主管袁鹏，袁鹏就给其介绍说恒之诚公司是一个服务公司，在网上帮人开网店收取加盟费，其就开始在公司里上班。公司是一个人一台笔记本电脑，老员工都是用QQ号在网上发布一些开淘宝网店的信息，有人加了就开始和对方聊开网店挣钱收益很高之类的话，其慢慢发现这家公司说的有些东西都是骗人的，但是想着能挣钱就跟着一起干了。公司的老板负责收取每名客户的加盟费，并且给每名员工按提成发放工资，同时还向每名员工提供QQ号，公司的经理负责加盟客户的后续工作，主管平时负责对业务员的工作进行监督，向老板汇报员工的业绩和工作量，业务员就是主要在网上发布淘宝店加盟的广告和联系愿意加盟淘宝店的客户，用一些专业术语和捏造的事实来骗对方加盟淘宝网店。等对方汇款后，就会按照对方提供的地址将合同原件还有收据等一些材料寄给对方，剩下的事情就由公司的技术人员负责了，但是后期大部分都是客户自己来打理网店。如果客户要求退款，公司都是找各种理由推脱。
业务员每单生意提成40%，主管提成10%。结合套餐就是1080元的套餐业务员提成400元，主管提成100元；1480元的套餐业务员提成550元，主管提成100多元；1880元的套餐业务员提成700元，主管提成100多元。其从2015年3月至6月期间获得提成5000多元钱，都是老板通过现金形式发放的。
5、同案犯袁鹏、王某1伟、霍张彬在侦查阶段的供述，与被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉的供述内容基本一致，并能够相互印证，共同证明了恒之诚公司的组织形式、提成分配方案和实施诈骗的具体方法以及每名不同职务人员的提成情况。另有张朝辉辨认远少佳、袁鹏、李壮、王清博、张杨、柴桥梁的笔录及照片；李壮辨认袁鹏的笔录及照片，张杨辨认李壮、魏腾彦、张朝辉、柴桥梁、远少佳、宋文奇、王清博、袁鹏、胡莹涛、刘欢、远统帅、李浩杰的笔录及照片；单彦辉辨认远少佳、王某1伟、张杨、袁鹏、李壮、王清博、张朝辉的笔录及照片，袁鹏辨认王清博、远少佳、张杨、霍张彬、宋文奇、单彦辉、王某1伟的笔录及照片；王某1伟辨认霍张彬、李壮、张朝辉、远少佳、袁鹏、单彦辉的笔录及照片；霍张彬辨认远少佳、袁鹏、王某1伟的笔录及照片；远少佳银行账户、支付宝账户的资金流入明细，恒之诚公司部分收据存根等证据在卷佐证。
6、被害人郜某1的陈述证明，2015年1月份，其在一个QQ群里了解到有一名网友是开网店的，然后就加了她的QQ，咨询一些开网店的事宜，她说她的网店是通过公司帮助才开起来的，然后就给其推荐了恒之诚公司。恒之诚公司的业务员说他们公司就是专业开网店的，业务员承诺，首先公司会把网店帮其开起来，给网店上货，后期会定期的给网店装修，然后还有一个终身的网店维护，还承诺如果找他们开网店，可以保证网店能够赚钱，随即又给其推荐了四种套餐，价格分别是680元、1080元、1480元、1880元。其看到1880元的套餐不仅可以终身对网店维护，而且日常的服务也是最好的，就选择了1880元的套餐，其就通过支付宝的形式把1880元的套餐费给对方汇了过去，对方说合同会以邮寄的形式给其发过来，业务员还给其推荐了一名技术员，业务员说后期技术员负责网店的维护和装修。后来恒之诚公司没有履行当时的承诺，虽然网店帮其开了起来，但是网店上的货都是比平常的市场价格还要高，对方说网店都是等级信誉越高销售就越好，如果想要赚钱就还得再出一部分钱，公司帮其把店铺的信誉刷上去，这样就可以赚钱了。网店在后期没有恒之诚公司的人帮其运转，也不再进行维护，后来网店里面也没有货了。被害人郜某1的陈述与被害人孟某1、张某1、金某1、梁某、姚某、黄某1、戈某、李某1、王某2、腾某、杨某1、潘某、刘某2、余某、王某3、陈某2、刘某1、付某、宗某、周某1、庞某、张某2、金某2、杜某、曹某、赵某、王某4、葛某、戴某、严某、杨某2、吴某1、王某7、孟某3、邹某、尹某、黄某2、王某1、卢某、聂某、张某3、杨某3、李某6、郭某2、杨某4、杨某5、左某、安某、肖某2、汪某、吴某2、周某3、朱某1、朱某2、吕某等人的陈述内容基本一致，证明了各被害人被骗的过程及数额，与被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉及同案犯袁鹏、霍张彬、王某1伟的供述能够相互印证。另有被害人王某2、潘某、刘某2、腾某、杨某1、余某、陈某2、刘某1、宗某、周某1、易某、庞某、张某2、金某2、杜某、曹某、王某4、杨某2、吴某1、王某7、孟某3、邹某、尹某、黄某2、王某1、卢某、张某3、杨某3、杨某4、杨某5、左某、安某、肖某2、汪某、朱某1、李某1、孟某1、郜某2、张某1、戈某与恒之诚公司签订的网店服务合作协议书、汇款收据、转账记录、聊天记录，被害人吴某2与冠奇公司签订的网店服务合作协议、汇款收据，以及被害人黄某1、张某1辨认远少佳的笔录及照片等证据在卷佐证。
7、郑州市公安局航空港区分局搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单证实，公安民警在被告人张朝辉住处搜查出供公司和其他员工联系客户使用的六台银色NEC牌笔记本电脑；恒之诚公司的收据票据一本，显示恒之诚公司于2016年1月1日至1月12日期间开具的49张加盟费收据；新员工培训手册一本，系恒之城公司对新员工的培训内容。上述电脑、收据票据本、培训手册均已被公安机关扣押。
8、河南盛亚会计师事务所对远少佳银行账户资料、支付宝账户资料及其交易流水审计后，作出豫盛审鉴字（2016）5003号审计鉴定报告书证实，从2014年11月至2016年2月，远少佳的银行及支付宝账户流入资金共计4562700元。
9、户籍证明、查询犯罪嫌疑人前科情况记录表、登封市公安局徐庄派出所证明、杞县公安局于镇派出所证明、淮滨县公安局城关派出所证明、郑州市公安局航空港区分局治安管理服务大队证明证实，四被告人均属应负刑事责任年龄阶段且无违法犯罪记录。
10、受案经过、到案经过证实，公安机关受理该案及四被告人均系抓获到案的情况。
以上证据经质证，且证据之间均能相互印证，具备刑事证据有关客观性、关联性、合法性的本质特征，可以作为认定本案事实的根据。
关于公诉机关指控的本案犯罪事实如何定性的问题，本院认为，被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，应当以诈骗罪定罪处罚。诈骗罪与合同诈骗罪是普通法与特别法的关系，是包容竞合的法条竞合关系，二者有许多共同点：都是采取虚构事实、隐瞒真相的欺骗方法；主观上都有非法占有公私财物的故意；都侵犯了他人的财产权，骗取了公私财物等。区分二者的关键在于诈骗行为是否发生在签订、履行合同过程中，利用合同的形式骗取公私财物或者财产性利益。如果通过合同的虚假签订、履行使得相对方陷入错误认识，从而交付财物，实现其非法占有的目的，则是利用了合同，构成合同诈骗罪。而对那些即使行为人也采用了合同的形式，但是相对方之所以陷入错误认识并非基于合同，而是合同以外的因素使其陷入了错误认识从而交付财物的，则应认定为诈骗罪。本案中，首先，根据被害人的陈述并不能显示每个被害人都与恒之诚公司之间签订有网络服务合作协议；其次，四被告人大都通过伪装身份，在社交平台上添加被害人为好友，并按照公司制作的“话术”与被害人进行聊天，在取得被害人信任后，又以自己加盟的淘宝店很赚钱，且有恒之诚公司帮忙建店、装修、推广，从而诱使被害人支付加盟费、推广费等费用。双方签订的合同也是一种流于形式的电子格式合同，有助于增加被害人的信任。但被害人之所以自愿支付加盟费、推广费并非基于与恒之诚公司签订的合同，而是相信被告人确实在恒之诚公司的帮助下，加盟淘宝店收入丰厚且非常省心，合同只是被告人骗取被害人财物的一种掩盖形式，其实质是普通诈骗行为，因此，本案四被告人的行为应构成诈骗罪。
关于本案四被告人的犯罪数额应当如何认定的问题，本院认为，公诉机关仅提供了对远少佳银行账户资料、支付宝账户资料及其交易流水所作的审计鉴定报告，该鉴定报告仅能证明从2014年11月至2016年2月，远少佳的银行及支付宝账户流入资金情况。而四被告人在冠奇公司、恒之诚公司先后任职业务员、主管、经理，被告人李壮、张朝辉、张杨均带领不同的业务团队实施诈骗行为，并仅从自己所带团队的业务订单中按照不同比例分成获利，且四被告人分别在2015年6月、10月、11月及2016年2月不同时间离职，如果全部按照远少佳的账户流入资金数额认定犯罪数额，实为不妥，也显失公平。但本案证据现不足以证实四被告人个人的犯罪数额，故根据四被告人在侦查阶段的供述，认定被告人李壮获利12万元、张朝辉获利6万元，张杨获利5万元，单彦辉获利0.5万元。被告人李壮、张朝辉、张杨先后在任职业务员、主管、经理时的提成比例不同，但现有证据无法查清三被告人不同任职时期的获利情况，根据有利于被告人的原则，获利均按照提成40%计算，故本院认定李壮的犯罪数额为30万元、张朝辉的犯罪数额为15万元、张杨的犯罪数额为12.5万元，单彦辉的犯罪数额为1.25万元。
关于被告人张朝辉及其辩护人提出的张朝辉构成立功的辩解、辩护意见，经查，由本案的到案经过及郑州市公安局航空港区分局案件侦办大队出具的情况说明可以证实，被告人张朝辉与袁鹏二人通过微信将张杨、李壮约至郑州市中方园小区门口，通过二人的指认，民警将张杨、李壮抓获，被告人张朝辉及袁鹏的行为应认定为协助公安机关抓捕同案犯，构成立功。故对该项辩解、辩护意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人李壮、张朝辉、张杨、单彦辉伙同他人，以非法占有为目的，利用互联网技术手段，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物，其中李壮、张朝辉、张杨犯罪数额巨大，单彦辉犯罪数额较大，四被告人的行为均已构成诈骗罪，应当以诈骗罪定罪处罚。公诉机关指控四被告人构成合同诈骗罪的定性不当，本院不予支持。
我国刑法第二百六十六条规定“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”其中被告人李壮、张朝辉、张杨犯罪数额巨大，对三被告人依法均应在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内处以刑罚；被告人单彦辉犯罪数额较大，对其依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的法定刑幅度内处以刑罚。在对各被告人具体量刑时，本院还考虑了以下量刑情节：1、四被告人归案后均能够如实供述各自的罪行并当庭表示自愿认罪，依法可予从轻处罚；2、四被告人利用互联网发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，应予从严惩处；3、四被告人在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法对被告人李壮、张朝辉、张杨予以减轻处罚，对被告人单彦辉予以从轻处罚；4、被告人张朝辉协助公安机关抓捕同案犯，系立功，依法可予从轻处罚；5、四被告人均系初犯，可酌予从轻处罚。在法庭审理过程中，了解到被告人李壮从郑州牧业高等专科学校毕业后因为应聘工作进入该公司，被告人张朝辉、张杨也是应聘工作进入该公司，被告人单彦辉轻信朋友，通过朋友介绍到该公司工作了三、四个月就辞职了，四被告人涉世未深，社会经验不足，从而走上了犯罪道路，本院在量刑时会综合予以考虑。其中被告人单彦辉犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其依法宣告缓刑。各辩护人的相应辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议符合相关法律规定，本院予以采纳。
综上，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李壮犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月11日起至2018年5月10日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人张朝辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月11日起至2018年1月10日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
三、被告人张杨犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月11日起至2017年11月10日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
四、被告人单彦辉犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
五、在案扣押的六台银色NEC牌笔记本电脑、郑州恒之诚科技电子有限公司的收据票据一本、新员工培训手册一本，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 周勇增
人民陪审员 唐建发
人民陪审员 韩江涛
二〇一七年九月二十五日
法官 助理 段晶晶
书 记 员 郑 鑫