湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终5711号
上诉人（原审原告）：武汉市公共交通集团有限责任公司，住所地湖北省武汉市硚口区硚口路160号。
法定代表人：徐斌，该公司董事长。
委托诉讼代理人：付倪军，男，该公司员工。
上诉人（原审原告）:武汉市公共交通集团有限责任公司光谷营运分公司，营业场所湖北省武汉市东湖开发区武大园一路3号公交集团万科城市花园停保场1号办公楼。
负责人：于进修，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付倪军，男，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：张吉宝，男，1966年2月1日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：管喜元，湖北今天律师事务所律师。
上诉人武汉市公共交通集团有限责任公司（以下简称公共交通公司）、上诉人武汉市公共交通集团有限责任公司光谷营运分公司（以下简称公共交通公司光谷分公司）与被上诉人张吉宝因劳动争议一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1656号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
公共交通公司和公共交通公司光谷分公司的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持公共交通公司和公共交通公司光谷分公司的一审诉讼请求或改判公共交通公司光谷分公司解除劳动关系合法，支付补偿金46500元。在二审审理过程中，变更上诉请求为公共交通公司光谷分公司解除劳动关系合法，支付补偿金无需支付赔偿金。事实与理由：一审认定事实和适用法律错误。1.一审判决公共交通公司承担连带责任属超出当事人的诉讼请求，应当发回重审。且公共交通公司光谷分公司作为公共交通公司的分公司，有营业执照和相应财产，具有独立诉讼主体资格，故本案应由公共交通公司光谷分公司承担主体责任，公共交通公司不应承担主体责任。2.一审法院认定张吉宝在2006年6月起开始休病假，属认定事实不清。张吉宝什么病能休9年，且张吉宝仅提交零散的检查单据，明显与其主张的病假状态不符。3.一审法院以2015年1月至2015年5月25日，公共交通公司光谷分公司未对张吉宝进行过考勤为由，就认定无法证明张吉宝存在旷工的情形，系推理错误。同时，2015年6月3日张吉宝不愿从事保洁岗位试工，系主动拒绝用人单位的调岗，且在调岗部门要求其回公共交通公司光谷分公司报到的情况下，既不报到也不告知，故公共交通公司和公共交通公司光谷分公司对其按旷工处理，合理合法。
张吉宝答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。本案系违法解除，应支付赔偿金。
公共交通公司和公共交通公司光谷分公司向一审法院起诉请求：一、确认公共交通公司和公共交通公司光谷分公司解除张吉宝的劳动关系合法有效；二、公共交通公司不支付张吉宝解除劳动关系的经济赔偿金93000元。
一审法院认定的事实：1985年10月，张吉宝入伍。2004年7月，张吉宝退役后安置于公共交通公司。2004年10月，张吉宝与公共交通公司光谷分公司签订劳动合同，工作岗位为驾驶员。2006年6月起，张吉宝开始休病假。2015年5月28日，公共交通公司光谷分公司向张吉宝发出《不在岗人员限期清理通知书》，2015年6月1日，公共交通公司光谷分公司将张吉宝安排至案外人站务公司试工洗车员的工作岗位。2015年6月3日，站务公司作出“张吉宝不愿从事保洁岗位试工，回原单位报到，待有守夜岗位再来试工”的回复。2015年10月26日，公共交通公司光谷分公司以张吉宝于2015年1月4日起累计旷勤达30天以上，其行为严重违反集团公司《武汉市公交集团有限责任公司关于印发员工处理暂行规定的通知》为由，作出武公交五公司处[2015]129号市公交五公司关于解除张吉宝劳动合同的决定，解除了与张吉宝之间的劳动关系。
2016年6月27日，张吉宝向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：公共交通公司和公共交通公司光谷分公司共同支付解除劳动合同经济赔偿金277020元。该委于2016年11月4日作出昌劳人仲裁字[2016]第512号仲裁裁决书，裁决：公共交通公司于裁决生效之日起十五日内一次性支付张吉宝违法解除劳动合同经济赔偿金93000元。
一审法院认为：根据《退役士兵安置条例》第四十四条“退役士兵服现役年限计算为工龄，与所在单位工作年限累计计算，享受国家和所在单位规定的与工龄有关的相应待遇”的规定，张吉宝于1985年10月入伍，2004年7月退役，服役年限为18年零9个月。2004年10月，张吉宝入职公共交通公司光谷分公司，2015年10月26日，双方解除劳动关系，故计算其工作年限应为29年零9个月。
关于双方解除劳动关系的原因，公共交通公司光谷分公司主张系因张吉宝旷工30天以上，庭审中，法庭要求公共交通公司光谷分公司明确张吉宝旷工的日期，该公司自述为2015年1月至2015年5月28日（该公司作出《不在岗人员限期清理通知书》之日），但上述期间该公司未对张吉宝进行过考勤记录，无法证明张吉宝存在上述期间旷工的情形，故公共交通公司光谷分公司将具体日期改为2015年6月5日至2015年9月25日，而该期间因张吉宝在签收了《不在岗人员限期清理通知书》后，于2015年6月1日接受公共交通公司光谷分公司的安排到站务公司试工洗车员，站务公司在2015年6月3日作出“张吉宝不愿从事保洁岗位试工，回原单位报到，待有守夜岗位再来试工”的回复，之后公共交通公司光谷分公司再未向张吉宝提供新的岗位，直至2015年9月25日该公司将其作为“旷工”处理。本案中，公共交通公司光谷分公司与张吉宝就调岗未达成一致，该公司可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同，而该公司在未向劳动者提供新岗位或培训的情形下直接以“旷工”为由解除劳动合同，亦未做到提前三十日以书面形式通知或额外支付一个月工资，构成了违法解除劳动合同。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，本案当事人均未提交证据证明张吉宝在劳动合同解除前十二个月的工资情况，故应根据解除前武汉市实行的最低工资月标准1550元为计算标准。经核算，公共交通公司光谷分公司应支付张吉宝违法解除劳动关系的经济赔偿金93000元（1550元/月×30个月×2）。又因公共交通公司光谷分公司系武汉市公共交通集团有限责任公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公共交通公司应当与公共交通公司光谷分公司承担连带责任。据此，一审法院判决：一、驳回公共交通公司、公共交通公司光谷分公司的诉讼请求；二、确认公共交通公司光谷分公司解除与张吉宝的劳动关系违法；三、公共交通公司光谷分公司在判决生效之日起十日内向张吉宝支付经济赔偿金93000元，公共交通公司承担连带责任。一审案件受理费10元，减半收取5元，由公共交通公司和公共交通公司光谷分公司负担。
二审中，双方均未提交新证据。本院查明：2016年12月16日武汉市公共交通集团有限责任第五营运公司名称变更为武汉市公共交通集团有限责任公司光谷营运分公司。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，公共交通公司和公共交通公司光谷分公司主张其解除与张吉宝的劳动合同符合法律规定，本院对公共交通公司和公共交通公司光谷分公司的主张不予采信，理由如下：首先，公共交通公司光谷分公司下发的《关于解除与张吉宝劳动合同的决定》中载明“梨园车队向张吉宝送达《不在岗人员限期清理通知书》后，张吉宝仍拒不回岗上班，该车队报请公司与张吉宝解除劳动合同”的内容与本案查明的事实不一致。其次，张吉宝在收到《不在岗人员限期清理通知书》后，即按照公共交通公司光谷分公司的要求到公司报到，随后被公共交通公司光谷分公司安排至站务公司试工洗车员。从站务公司在2015年6月3日作出“张吉宝不愿从事保洁岗位试工，回原单位报到，待有守夜岗位再来试工”的回复可知，站务公司明确表示等有守夜岗位再来试工，而公共交通公司光谷分公司在张吉宝被站务公司退回后，并未对张吉宝进行培训，亦未再安排工作岗位的情况下，于2015年10月直接以张吉宝旷工为由解除劳动关系无法律依据，故，一审法院认定公共交通公司光谷分公司解除与张吉宝劳动合同的行为属违法解除劳动合同正确，本院依法予以确认。
张吉宝在武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会裁决公共交通公司一次性支付张吉宝违法解除劳动合同经济赔偿金93000元后，并未提起诉讼，在此情况下，一审法院判决公共交通公司光谷分公司承担责任有所不当，本院予以纠正。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，虽然公共交通公司光谷分公司有独立的诉讼主体资格，但公共交通公司光谷分公司作为公共交通公司的分公司，公共交通公司光谷分公司的民事责任由公共交通公司承担。因公共交通公司光谷分公司解除与张吉宝的劳动合同属违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，公共交通公司应向张吉宝支付违法解除劳动合同赔偿金93000元。故公共交通公司和公共交通公司光谷分公司的诉讼请求无事实和法律依据，不应得到人民法院的支持。
综上所述，上诉人公共交通公司和公共交通公司光谷分公司的上诉请求不成立；一审法院认定事实清楚，但适用法律有所不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1656号民事判决第一项；
二、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1656号民事判决第二、三项；
三、武汉市公共交通集团有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付张吉宝违法解除劳动合同经济赔偿金93000元。
如果未按本判决在指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费10元，均由武汉市公共交通集团有限责任公司和武汉市公共交通集团有限责任公司光谷营运分公司共同负担
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 浩
审 判 员 易齐立
审 判 员 胡铭俊
二〇一七年十一月十四日
法官助理 孙 仪
书 记 员 卢宇驰