贵州省盘州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0222刑初145号
公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
被告人陆志刚，曾用名陆志信，男，1971年11月12日生，布依族，贵州省水城县人，小学文化，无业，住贵州省水城县。2004年2月23日曾因犯贩卖毒品罪被云南省红河哈尼彝族自治州中级人民法院判处有期徒刑九年，2008年7月3日刑满释放。因本案于2016年9月3日被盘州市（原盘县）公安局刑事拘留，同年9月30日被取保候审，2017年10月9日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
指定辩护人白亚文，贵州滴水律师事务所律师。
被告人毛金成，男，1975年6月7日生，汉族，贵州�水城县人，小学文化，无业，住贵州省水城县。因本案于2017年9月1日被刑事拘留，同年10月7日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
指定辩护人陇世燕，贵州忠章律师事务所律师。
指定辩护人张公理，贵州忠章律师事务所实习律师。
贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2018]129号起诉书指控被告人陆志刚、毛金成犯贩卖毒品罪，于2018年3月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月26日公开开庭审理了本案,当日决定延期审理，于2018年4月24日再次组成合议庭公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员毛家金、张花出庭支持公诉。被告人陆志刚及其指定辩护人白亚文，被告人毛金成及其指定辩护人陇世燕、张公理到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘州市人民检察院指控，2016年9月2日，被告人毛金成从被告人陆志刚处购买到300元钱的毒品海洛因，后毛金成在盘州市四格乡加油站附近以500元的价格将从陆志刚处买到的毒品海洛因贩卖给陈某时被现场抓获，当场查获毒品海洛因零包一个重0.43克。毛金成被抓获后，协助民警在水城县鸡场乡红光村独家组将正准备贩卖毒品的陆志刚抓获，在抓获陆志刚的地点查获毒品海洛因零包一个重7.87克，并到陆志刚家中查获毒品海洛因零包四个重0.34克。为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了书证、证人证言，被告人供述，鉴定意见、现场勘验、辨认等笔录，抓获经过等证据，认为被告人陆志刚、毛金成的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，�议对被告人陆志刚在有期徒刑一年六个月至二年六个月量刑，并处罚金，对被告人毛金成在有期徒刑六个月至一年六个月量刑，并处罚金。
被告人陆志刚提出其只是以50元的价格向毛金成贩卖了1个重0.1克的毒品零包，其在被抓获后，从其家中查获的4个毒品零包还没有卖给毛金成，抓获其的第二天在草丛中查获的毒品不是自己的辩解意见，其辩护人提出由法庭在查明被告人陆志刚的涉案犯罪事实的基础上对其依法量刑的辩护意见。
被告人毛金成对起诉书指控的事实及罪名没有意见，其辩护人提出被告人毛金成具有立功表现，庭审中认罪，具有坦白情节，本案有特情引诱的情节，且其系初犯、无犯罪前科，本案涉案毒品未流入社会，其主观恶性及社会危害性相对小，其与被告人陆志刚在共同犯罪�程中的作用相当，本案未对毒品含量进行鉴定，应认定毒品含量低，综上，建议对被告人毛金成从轻、减轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2016年9月2日，陈某联系被告人毛金成欲向其购买毒品海洛因零包，被告人毛金成答应后，将其从被告人陆志刚处购买到的毒品海洛因带至盘县（现盘州市）四格乡加油站附近，以500元的价格进行贩卖，后被当场抓获，从陈某处缴获一个重0.43克毒品海洛因零包。毛金成被抓获后，如实向民警供述其出售给陈某的毒品系从被告人陆志刚处购得，并为协助民警抓获被告人陆志刚，毛金成联系被告人陆志刚商定欲再购买8个毒品海洛因零包，后毛金成便将民警带至水城县鸡场乡红光村独家组，民警在该组陆志刚家房屋附近，将正准备贩卖毒品给毛金成的陆志刚抓获，并在陆志刚家中查获共重0.34克毒品海洛因零包四个及被告人陆志刚用于作案的通讯工具“vivo”牌白色直板手机一部，被告人毛金成乘民警抓获陆志刚之机，逃离现场。2016年9月3日，民警在抓获陆志刚的地点附近查获一个重7.87克毒品海洛因零包。2017年8月2日，被告人毛金成在盘县四格乡八大山村海子头公路被民警抓获。经六盘水市公安司法鉴定中心检验，从毛金成贩卖给陈某的毒品嫌疑物检材、从陆志刚家中查获的毒品嫌疑物检材及从抓获被告人陆志刚地点附近查获的毒品嫌疑物检材中，均检测出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证：手机二部，证实被告人陆志刚用于作案的通讯工具“vivo”牌白色直板手机一部，被告�毛金成用于作案的通讯工具“BBK”牌白色直板手机一部，均已随案移送。
二、书证。
（一）个人账户明细账查询，证实毛某开立在农村信用合作联社的账户于2016年9月2日发生500元的进账出账交易。
（二）通话清单，证实187××××2489的电话号码与151××××5422的电话号码在2016年8月底至2016年9月2日期间存在多次通话记录。
（三）盘州市公安局尿样吗啡含量检测报告书，证实2017年8月2日，经对被告人毛金成的尿液进行检验，结论为吗啡含量超过正常。2016年9月3日，经对被告人陆志刚尿液进行检验，结论为吗啡含量正常。
（四）情况说明，证实民警未能联系到毛某，2016�9月2日19时许，民警在未交易的情况下对陆志刚实施抓捕，由于天黑下雨，抓获陆志刚时并未发现毒品，当晚在陆志刚住处查获毒品零包四个，次日早上，民警再次对抓获陆志刚的地点进行搜索，在抓获陆志刚地点的地埂下草丛中查获用红色塑料油纸包裹的毒品海洛因嫌疑物一包。
（五）盘州市公安局禁毒大队收据及六盘水市公安局禁毒工作支队收据、情况说明，证实2016年9月13日，六盘水市公安局禁毒工作支队收到盘县公安局禁毒大队交来的陆志刚贩卖毒品案缴获的毒品嫌疑物8.21克（①0.34g②7.87g）；2017年8月16日，六盘水市公安局禁毒工作支队收到盘州市公安局禁毒大队交来的毛金成贩卖毒品案缴获的毒品嫌疑物0.43克。
（六）强制隔离戒毒决定书，证实被告人毛金成于2017年8月2日因吸毒成瘾被盘州市公安局决定强制隔离戒毒二年。
（七）（2004）红中刑初字第27号刑事判决书及云南省建水监狱刑罚执行科证明，证实2004年2月13日，被告人陆志刚因犯贩卖毒品罪，被云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币4000元，2008年7月3日减刑释放。
（八）抓获经过，证实被告人毛金成于2017年8月2日在盘州市四格乡八大山村海子头公路被民警抓获；2016年9月2日，民警在贵州省盘县四格乡加油站附近破获毛金成贩卖毒品案，并将被告人毛金成抓获，毛金成自称愿意立功，配合民警抓获上线人员陆志刚，随即将民警带至水城县鸡场乡红光村独家组，当日，民警在该地将被告人陆志刚抓获。
（九）人员基本信息，证实被告人陆志刚、�金成的基本身份情况及均已达刑事责任年龄。
三、证人证言。
（一）证人匡某证实，陆志刚是我丈夫，2016年9月2日，民警在我家搜查时，我是在家的，民警从我家中搜出外面用红色的塑料袋包裹，里面是白色的东西。
（二）证人陈某证实，2016年9月2日，我联系毛金成，要他准备海洛因送到四格乡政府那里，我从断江乘车到四格，毛金成答应了，但必须打钱给他，我就问他卡号和哪家银行，毛金成把银行卡号和名字发短信到我手机上，并且告诉我把钱打到银行卡账户内，否则他不拿毒品来，我就到坪地乡农村信用社打了500元的毒品款，过了二个小时左右，我又打电话给毛金成，他说没有车，又过了一会儿，毛金成打电话给我说到四格加油站那里等他，他说借车送毒品来给我，我就走路到四格加油站那里，大约过了半个小时，就看见毛金成驾驶一辆白色面包车从水城县鸡场方向驶来，并且叫我及时上车，上车之后，毛金成就从他上衣口袋内拿出一个用红色塑料油纸包裹的毒品海洛因零包交给我，并且把我拉到四格街上，叫我赶快下车，我刚下车，毛金成就驾车离开。毛金成使用的电话号码为151××××5422，我的电话号码是187××××6696。发给我的是毛某农村信用社的卡号。
（三）证人严某证实，我是毛金成的父亲，毛金成借了开的白色面包车是张某的，毛金成拿走的3550元政府的钱我愿意退还，面包车由我领走。
（四）证人张某证实，我与毛金成是一个村的，我没有借过车给毛金成，只是毛金成在家的时候开过一辆白色的面包车。严某是毛金成的父亲，毛某也和我是一个村的，与毛金成应该算是叔侄关系。
四、被告人供述。
（一）被告人陆志刚供述，我的曾用名是陆志信，2018年8月31日11时许，毛金成打电话给我，说让我拿一个海洛因零包到我们寨子边去，我接完电话就从家里拿了一个海洛因零包到寨子边，看见毛金成在那里等我，我就把海洛因零包递给毛金成，他递给我50元钱，交易完成后，我们就各自走了。2016年9月2日上午11时许，我又接到毛金成的电话说要8个海洛因零包，我在电话里说和我媳妇在山上收包谷，要晚上7点钟才能回家，下午4时许，毛金成又打电话给我，我说要晚上6时许才能到家，到了晚上6时许，毛金成又打了一个电话给我，我还没有拿到海洛因零包给毛金成，就被公安机关抓获了。我准备卖给毛金成的海洛因在我房子卧室�上挂的一个挎包里，一共有4个海洛因零包，都是用红色塑料袋包装的。我的联系电话是187××××2489，毛金成的电话号码是151××××5422。从草丛中查获的毒品不是我的。
（二）被告人毛金成供述，2016年的一天，具体时间记不得了，老屋基一个叫八万的人打电话给我，喊我帮他找点毒品，我就发了我堂弟兄毛某的银行卡号给他，八万打了500元钱给我，我收到钱以后的第二天早上，我就去水城县的陆志信家买了370元的毒品，我将毒品买回来后，八万就打电话说在四格等我，我就骑车把毒品送到四格给八万，在路上的时候摩托车坏了，我又找我朋友借了一辆面包车开到四格来，将毒品给八万以后我就返回，在路上就抓了，我被抓获以后，说愿意配合公安机关的人去将卖毒品给我的陆志信抓获，我就打电话给陆志信，说我要跟他再买8个毒品零包，也就是8克毒品，公安机关人员给了我3400元钱，准备拿去和陆志信交易，我到了陆志信家附近之后，在陆志信家房子后面遇到陆志信，陆志信说他去找毒品，然后打电话联系，后来在陆志信去找毒品的过程中，我害怕处罚就悄悄地跑了。我当时使用的电话号码是151××××5422。
五、鉴定意见。
（一）（六）公（司）鉴（化）字[2017]695号理化检验报告，证实2017年8月21日，六盘水市公安司法鉴定中心就毛金成所涉案件送检的检材进行了海洛因定性检验，检验结果为：从所送检材1中检测出海洛因成分。
（二）（六）公（司）鉴（化）字[2016]846号理化检验鉴定意见书，证实2016年9月26日，六盘水市公安司法鉴定中心就陆志刚所涉案件送检的检材进行了海洛因�性检验，检验结果为：从所送检材1、检材2中均检测出海洛因成分。
六、勘验、检查、辨认等笔录。
（一）现场勘验笔录及照片，证实2016年9月2日17时许，公安民警出勘了位于贵州省盘县四格乡加油站附近公路路基上的现场，现场停放一辆白色的面包车，车牌为贵Ｂ×××××，附有照片。
（二）提取笔录，证实2017年8月2日，民警从被告人毛金成处依法提取了外有BBK字样号码为187××××7358的手机一部；2016年9月2日，民警从被告人陆志刚处依法提取了在其家中卧室墙上挂着的一个包中查获的四个用红色塑料纸包装的毒品嫌疑物零包及在其家中搜到的电子称一台、从其身上查获的手机一部。2016年9月3日，民警在抓获陆志刚的地点进行检查时，在草丛中找到一个外用红�塑料油纸包装的毒品海洛因零包，随即依法予以提取。
（三）扣押笔录、扣押决定书及查封/扣押清单，证实从陆志刚处依法扣押了毒品嫌疑物零包4个，电子称1台及外有OUKI字样的手机一部，从毛金成处扣押了外有BBK字样的手机一部。
（四）辨认笔录及照片，证实被告人毛金成辨认出贩卖毒品给自己的陆志信即系陆志刚；2016年9月3日22时许，被告人陆志刚辨认出向其购买毒品海洛因零包的人是毛金成，2016年9月3日，辨认出自己持有的外有OUKI字样的手机一部，背部有Digital字样的电子称一台，辨认出自己准备贩卖给毛金成的四个外用红色塑料纸包装的毒品嫌疑物零包；2016年9月3日，陈某辨认出毛金成，并对涉案用红色塑料纸包装袋疑似海洛因零包一个进行辨认；2017年8月2日，被告人毛金成辨认出外用红色塑料纸包装毒品嫌疑物是自己贩卖的毒品，辨认出从其身上查获的外有BBK字样号码为187××××7358的手机一部。
（五）毒品嫌疑物现场封装笔录，证实2016年9月3日20时许，民警在陈某在场的情况下，在办案区将涉案的用红色塑料油纸包裹的毒品零包及其外面的白色卫生纸包装物一同封装在毒品封装袋中。公安民警组织被告人见证了对毒品嫌疑物进行开封、取样送检和将毒品进行封装的整个过程。
（六）毒品嫌疑物开封、取样及封装笔录，证实2017年8月2日21时许，在毛金成在场的情况下，民警在办案区将涉案毒品嫌疑物进行开封，全部作为检材取样后予以封装。
（七）毒品取样笔录，证实2016年9月4日，民警将在陆志刚家中查获的四个毒品嫌疑物零包合在一起，提取了检材0.2克进行封装送检，将在陆志刚被抓获地查获的毒品嫌疑物取样检材1克送检。
（八）称量笔录及照片，证实2016年9月3日，民警在陆志刚在场的情况下，对从草丛中查获的毒品嫌疑物进行称量，含包装物重8.7克，对陆志刚贩卖的毒品嫌疑物进行称量，含包装物共重1.02克。2017年8月2日，在被告人毛金成在场的情况下，民警对毛金成贩卖的毒品嫌疑物进行称量，经称量，毒品嫌疑物含包装物重0.63克，包装物重0.18克，净重为0.45克。
七、视听光碟十张，证实对被告人陆志刚、毛金成进行讯问，对证人匡某进行询问，组织对毒品进行辨认、称量、开封，抓获被告人陆志刚、毛金成等均进行了同步录音录像。
另有立案决定书、拘留证、逮捕证等在卷佐证。
本院认为，被告人陆志刚、毛金成违反国家对毒品的管理法规，被告人陆志刚明知毛金成欲向其购买的是毒品海洛因，而收取款项贩卖毒品给毛金成，被告人毛金成明知他人向其购买的是毒品海洛因，而将从陆志刚处购得的毒品海洛因0.43克予以贩卖，后被查获，在毛金成协助公安民警抓获被告人陆志刚的过程中，毛金成再次联系被告人陆志刚向其购买毒品，陆志刚准备毒品海洛因欲进行贩卖时，被民警查获，缴获毒品海洛因0.34克，故被告人陆志刚二次贩卖毒品0.77克，被告人毛金成一次贩卖毒品0.43克，被告人陆志刚、毛金成的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的部分事实和罪名成立，就公诉机关指控在抓获陆志刚的地点查获的一个重7.87克毒品海洛因零包系被告人陆志刚欲贩卖给毛金成的毒品的事实，因公诉机关提供的证据�足以证实该被查获的毒品系陆志刚所有，故指控的证据不足，就该部分指控不能成立，但查获的毒品系违禁品，依法应予没收。被告人陆志刚曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑,刑罚执行完毕后又犯贩卖毒品罪,系毒品再犯，依法给予从重处罚；其第二次贩卖毒品给毛金成时，因意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，就该桩犯罪依法给予从轻处罚。二被告人归案后均如实供述自己的罪行，依法给予从轻处罚。被告人毛金成被抓获后，协助公安民警将被告人陆志刚抓获，具有一般立功表现，依法给予从轻处罚。对公诉机关提出的对被告人陆志刚的量刑建议，因其部分指控不能成立，故不予采纳，提出对被告人毛金成的量刑建议适当。
对被告人陆志刚提出其向毛金成贩卖了1个毒品零包，其在被抓获后，从其家中查获的4个毒品零包还没�卖给毛金成，抓获其的第二天在草丛中查获的毒品不是自己的辩解意见及其辩护人提出由法庭在查明被告人陆志刚的涉案犯罪事实的基础上对其依法量刑的辩护意见，均予以采纳。对被告人毛金成的辩护人提出被告人毛金成具有立功表现，庭审中认罪，具有坦白情节，且其系初犯、无犯罪前科的辩护意见，予以采纳；但提出本案有特情引诱情节的辩护意见，因本案系公安民警接到他人报案后，根据举报线索在毒品交易现场将被告人毛金成抓获，不具有特情引诱的情形，故对上述辩护意见不予采纳；提出本案涉案毒品未流入社会，其主观恶性及社会危害性相对小，本案未对毒品含量进行鉴定，应认定毒品含量低的辩护意见，因被告人毛金成明知毒品是违禁品，仍为牟取非法利益进行贩卖，其行为已破坏了社会管理秩序，故对上述辩护意见，不予采纳；提出其与被告人陆志刚在共同犯罪过程中的作用相当的辩护意见，因本案被告人陆志刚、毛金成系贩卖毒品的上下线关系，不构成共同犯罪，故不予采纳，提出建议对被告人毛金成从轻的辩护意见，予以采纳；但提出建议减轻处罚的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第二十三条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陆志刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月3日起至2019年1月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人毛金成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月1日起至2018年7月31日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、对查获的涉案毒品海洛因8.64克，予以没收。
四、对被告人陆志刚用于作案的通讯工具“vivo”牌白色直板手机一部，被告人毛金成用于作案的通讯工具“BBK”牌白色直板手机一部，予以没收。
五、对被告人毛金成的违法所得人民币500元，予以追缴，追缴后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书�第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 韦云娟
人民陪审员 唐明英
人民陪审员 兰秀芹
二〇一八年六月二十五日
书 记 员 施关书