湖北省武汉市江汉区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0103民初175号
原告暨被告蔡星河，1970年1月15日出生，汉族，住址武汉市汉阳区。
委托诉讼代理人：李宜才，男，1971年12月4日出生，汉族，住址重庆市丰都县。
被告暨原告：武汉市江汉区汉晶宫水疗会所，住所地武汉市江汉区新华西路三金·大武汉1911A栋1层（2-5、10）商室。
经营者：毛辉君，男，1970年12月31日出生，汉族，住址浙江省温岭市。
委托诉讼代理人：王倩，湖北瑞通天元律师事务所律师。
被告及第三人：武汉汉晶宫酒店管理有限公司，住所地武汉市江汉区新华西路三金·大武汉1911E栋3层（1商）号房。
法定代表人：毛增富，董事长。
委托诉讼代理人：王倩，湖北瑞通天元律师事务所律师。
原告蔡星河与被告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所、武汉汉晶宫酒店管理有限公司劳动争议一案及原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所与被告蔡星河、第三人武汉汉晶宫酒店管理有限公司劳动争议一案，双方不服同一仲裁裁决分别向本院起诉，本院受理后，将原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所与被告蔡星河、第三人武汉汉晶宫酒店管理有限公司劳动争议一案[（2017）鄂0103民初492号]并入原告蔡星河与被告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所、武汉汉晶宫酒店管理有限公司劳动争议一案[（2017）鄂0103民初175号]，由审判员郑小红适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告暨被告蔡星河（以下简称原告）及其委托诉讼代理人李宜才、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所（以下简称汉晶宫水疗会所）、被告及第三人武汉汉晶宫酒店管理有限公司（以下简称汉晶宫酒店）的共同委托诉讼代理人王倩到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称并辩称，原告于2013年9月21日入职于汉晶宫酒店处，由汉晶宫酒店招收为厨师，约定工资为6000/月，由于原告工作踏实认真负责，被提升为厨师主管，于2016年3月工资上涨为7000元/月，劳动关系一直存续至2016年8月13日。在原告无过错，也未提前30日书面决定、通知的情况下违法解除劳动关系，且没有给予原告任何经济补偿。在劳动关系存续期间，汉晶宫水疗会所连续为原告签订四次一年期限固定期限劳动合同，拒不为原告订立无固定期限劳动合同，也没有为原告办理缴纳社会保险，每周上班六天，节假日上班更为繁忙，且汉晶宫酒店及汉晶宫水疗会所均没有支付任何加班工资，无故拖欠原告2016年7月1日至8月13日期间的工资。综上，因原告不服武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会的江劳人仲裁字（2016）第0694号仲裁裁决书，特向法院起诉，请求判令：1、原告2013年9月21日至2016年8月13日与汉晶宫酒店存在事实劳动关系；2、汉晶宫水疗会所依法支付原告未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额148000元；3、汉晶宫水疗会所依法支付原告休息日加班工资62893.24元，法定节假日加班工资19217.38元，年休假工资8735.17元；4、汉晶宫水疗会所依法支付无故拖欠原告2016年7月1日至8月13日工资11183.91元；5、汉晶宫水疗会所依法支付解除劳动关系未提前30天的代通知金人民币7000元；6、汉晶宫水疗会所赔偿失业保险待遇损失7595元；7、汉晶宫水疗会所依法赔偿原告医疗保险个人账户损失3875.77元；8、汉晶宫水疗会所依法支付违法解除劳动关系赔偿金37998元和解除劳动关系经济补偿金18999元；9、汉晶宫酒店对上述第2项至第8项诉讼请求承担连带责任；10、汉晶宫酒店依法为原告出具解除劳动关系证明书；11、由汉晶宫水疗会所、汉晶宫酒店承担本案的诉讼费用。
汉晶宫水疗会所为个体工商户，不具有用人单位的主体资格，个体户不具有行政职务，同时也不具有公司条件，事实上接收管理原告的是汉晶宫酒店而非汉晶宫水疗会所。录像已经核实了拖欠工资的数额，摄像、录音中也明确了原告每月只休息4天，节假日均在加班，汉晶宫水疗会所在诉状中也自认了加班的事实。原告与汉晶宫水疗会所已连续签订了四次固定期限劳动合同，侵害了劳动者的合法权益，第3次签订固定期限劳动合同属于原告同意续签合同，而非同意签订固定期限的劳动合同，应由汉晶宫水疗会所承担举证责任，同时双方应视为签订了无固定期限的劳动合同，未签订的责任应由汉晶宫水疗会所及汉晶宫酒店承担。原告从未见过职工手册，系伪造。汉晶宫水疗会所、汉晶宫酒店系违法解除了与原告的劳动合同。原告与汉晶宫水疗会所签订的协议是录用原告时形成的，是一种欺诈劳动者的行为。综上，请求法院驳回汉晶宫水疗会所的全部诉讼请求。
汉晶宫水疗会所辩称并诉称，汉晶宫水疗会所已经与原告签订了劳动合同，故不应向原告支付未签订无固定期限的劳动合同双倍工资，按照合同的约定，原告每月的工资为1300-1500元，每年有调整，但原告每月实际工资为6000-7000元，实际领取的工资多出的部分即为加班工资和社保补贴。汉晶宫水疗会所已经为原告安排了年休假，对于原告的年休假工资请求应予驳回。原告实际工作至2016年7月30日，之后因原告在职期间存在休息日加班未安排补休，故2016年8月1日至8月13日为加班调休，2016年7月1日至8月13日期间的工资系因原告未办理离职手续而未发放。原告在职期间与其他员工打架，违反了单位的规章制度，汉晶宫水疗会所根据该规定与原告解除了劳动关系，符合法律规定，无需支付原告赔偿金及经济补偿金。双方解除劳动关系的事由不符合用人单位需提前30日通知劳动者的情形，故也无需支付原告代通知金。原告与汉晶宫水疗会所约定不缴纳社保并每月领取社保补贴，因此原告的失业保险损失、医疗保险损失均应由原告自行承担。原告未提供证据证明汉晶宫水疗会所与汉晶宫酒店之间存在需要承担连带责任的事实和法律依据，故应驳回原告要求汉晶宫水疗会所、汉晶宫酒店承担连带责任的诉讼请求。
原告于2013年9月21日入职汉晶宫水疗会所从事厨师工作，工资通过银行转账支付。虽然原告在2016年7月向汉晶宫水疗会所提供了劳动，但原告该月份的工资仍应结合当月的实际出勤情况及相应的工资核算标准计发工资。劳动人事争议仲裁委员会在未核实原告2016年7月出勤天数的情况下，按全勤标准核算原告当月的工资金额缺乏事实依据。原告并未提供有效证据证明存在法定节假日加班的事实，故汉晶宫水疗会所不应再支付原告法定节假日加班工资。即使因汉晶宫水疗会所的行业特点，原告确实存在部分法定节假日加班的事实，汉晶宫水疗会所也已为原告安排相应时间的调休，并已支付加班时间的正常工资，劳动人事争议仲裁委员会在核算原告加班工资时应扣除已调休时间的工资及原告当月已支付的正常工资。双方签订的劳动合同中已约定，原告应遵守汉晶宫水疗会所制定的规章制度。2016年7月30日原告与同部门员工在工作时间打架，原告的行为已属于《员工手册》中规定的可以解除劳动关系的违纪行为，被告依据该规定，可以对原告作出解除劳动关系的处罚。因此劳动人事争议仲裁委员会认定被告违法解除与原告之间的劳动关系缺乏事实依据。双方已签订协议，自愿不在被告处缴纳社会保险，被告每月另行支付原告800元补助，原告自愿放弃缴纳社会保险，其自身应对该行为承担相应的后果，因此被告不应再另行支付原告失业保险损失及医疗保险损失。现被告诉至法院，请求判令：1、被告不支付原告2016年7月1日至8月13日工资11183.91元，2014年8月13日工资11183.91元、2014年8月13日至2016年8月13日法定节假日加班工资8833.9元、失业保险金损失5425元、医疗保险损失387.5元、违法解除劳动合同经济赔偿金37998元；2、本案诉讼费用由原告承担。
汉晶宫酒店辩称及述称，原告与汉晶宫酒店无劳动关系，故原告针对汉晶宫酒店所提出的全部诉讼请求均无事实和法律依据，请求人民法院予以驳回。
经审理查明，原告于2013年9月21日入职汉晶宫水疗会所处，担任厨师工作，入职期间双方签订了四份劳动合同，第四份劳动合同于2016年6月1日签订，双方约定合同期限自2016年6月1日至2017年5月31日止，工资为1550元/月，每日工作8小时，每周工作40小时等。入职时，原告与汉晶宫水疗会所约定每月支付原告基本社会保险福利补助，汉晶宫水疗会所不再为原告办理社会保险等。原告入职期间工资均由汉晶宫水疗会所发放，汉晶宫酒店未向原告发放工资。2016年7月30日原告在工作期间与他人发生争执，汉晶宫水疗会所于8月1日出具内部通启一份，载明2016年7月30日原告与其他工作人员发生口角并引发打斗，汉晶宫水疗会所根据公司奖惩制度的相关规定，对原告作出开除处理。汉晶宫水疗会所安排原告于2016年8月1日至8月13日对未休的休息日进行了补休。汉晶宫水疗会所未发放原告2016年7月1日至8月13日的工资。审理中，汉晶宫水疗会所提供的证据不足以证明原告的工资中包含社会保险补贴800元，未提供证据证明其员工手册经过了民主程序制定并已告知原告。
2014年原告已休年休假7天，2015年原告已休年休假6天，被告未提供证据证明原告2016年已休年休假或已发放未休年休假工资。被告未为原告缴纳社会保险。审理中，原告提供了一份考勤表，该考勤表记载原告从2014年5月起至2016年6月9日止法定节日加班共计11天（2014年5月1日，2015年1月1日，2月18日至20日，5月1日，6月20日，2016年1月1日，4月5日，5月1日，6月9日），两被告虽对此考勤表不予认可，但两被告均未提供相应的考勤记录。
另查明，原告于2016年8月19日向武汉市江汉区劳动争议仲裁委员会提出书面的仲裁请求，该委于2016年11月8日作出江劳人仲裁字（2016）第0694号仲裁裁决书，裁决：一、汉晶宫水疗会所应在本裁决书生效之日起十日内向原告支付2016年7月1日至8月13日期间工资11183.91元，2014年8月13日至2016年8月13日法定节假日加班工资8833.90元，失业保险金损失5425元，医疗保险损失387.50元，违法解除劳动合同经济赔偿金37998元，以上合计63828.31元。二、汉晶宫水疗会所应在本裁决书生效之日起十日内向原告出具解除劳动合同证明书；三、驳回原告的其它仲裁请求。原、被告均不服该裁决，分别诉至本院。
原告离职前12个月的月平均工资为6396.92元。因汉晶宫酒店不同意调解，而调解未成。
上述事实，有原告、汉晶宫酒店、汉晶宫水疗会所陈述、工资明细、员工考勤表、视听资料、劳动合同、员工手册、说明、薪酬结构说明、社保补贴协议书、年假单、江劳人仲裁字（2016）第0694号仲裁裁决书等证据经庭审质证后予以证实。
本院认为，原告提供的证据不足以证明其与汉晶宫酒店存在事实劳动关系，故原告要求判令其与汉晶宫酒店事实劳动关系成立的诉讼请求，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告要求汉晶宫水疗会所支付2016年7月1日至2016年8月13日工资的请求，于法有据，本院予以支持，即汉晶宫水疗会所支付原告10220.37元（6396.92元＋6396.92元÷21.75天×13天），故对原告要求汉晶宫水疗会所支付其2016年7月1日至8月13日工资11183.91元的诉讼请求，本院予以部分支持。
原告虽主张入职期间休息日加班，但提供的证据证实汉晶宫水疗会所对原告未休的休息日已安排进行了补休，现原告未提供相应的证据证明仍存在应休未休的情况，故对原告要求汉晶宫水疗会所支付休息日加班工资62893.24元的诉讼请求，本院不予支持。
原告与汉晶宫水疗会所已签订固定期限劳动合同，现原告要求汉晶宫水疗会所支付其未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额148000元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
原告主张法定节假日加班工资19217.38元，因两被告均未提供相应的考勤表，故本院采信原告所提交的考勤表，认定原告11天的法定节假日存在加班，故汉晶宫水疗会应付原告法定节日加班费6470.45元（6396.92元/月÷21.75天×11天×200%），对原告要求汉晶宫水疗会支付其法定节日加班工资19217.38元的诉讼请求，本院予以部分支持。
根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天。现原告于2013年9月21入职汉晶宫水疗会所处，从2014年9月21日开始享受带薪年休假，现原告2014年已休7天，2015年已休6天。2016年原告工作至8月13日，应休3天，审理中汉晶宫水疗会所未提供证据证明已安排原告年休假或已发放原告未休年休假工资，现原告要求汉晶宫水疗会所支付带薪年休假工资8735.17元的请求，本院予以部分支持，具体为：6396.92元÷21.75天×3天×200%＝1764.67元。
汉晶宫水疗会所未提供证据证明其规章制度经过民主程序制定并为原告所知晓，现汉晶宫水疗会所以奖惩制度的相关规定解除与原告的劳动合同，属于违法解除，故对原告要求汉晶宫水疗会所支付违法解除劳动关系的赔偿金的诉讼请求，本院予以支持，即：6396.92元×3个月×2倍＝38381.52元，原告主张的37998元在此范围内，本院依法照准，汉晶宫水疗会所要求不予支付原告违法解除劳动合同赔偿金37998元的请求，本院不予支持。原告要求汉晶宫水疗会所支付经济补偿金及代通知金，于法无据，本院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因原告与汉晶宫酒店无事实劳动关系，现原告要求汉晶宫酒店出具解除劳动合同证明的诉讼请求，本院不予支持。武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出汉晶宫水疗会所为原告出具解除劳动合同的证明书裁决后，原告及汉晶宫酒店、汉晶宫水疗会所均未就此提起诉讼，视为接受该裁决。
根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。现原告非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金法定条件，但因汉晶宫水疗会所未为原告缴纳社会保险，故对原告要求汉晶宫水疗会所赔偿失业保险待遇损失7595元的诉讼请求，本院予以部分支持，即1085元×5＝5425元。对汉晶宫水疗会所要求不予支付原告失业保险损失5425元的诉讼请求，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。现汉晶宫水疗会所未为原告缴纳社会保险，应向原告支付其医疗账户损失，具体为3198.46元，故对原告要求汉晶宫水疗会所支付其医疗账户损失3875.77元的诉讼请求，本院予以部分支持；因审理中原告并未主张其医疗保险损失，故对汉晶宫水疗会所要求不予支付原告医疗保险损失387.5元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求汉晶宫酒店承担连带赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告蔡星河双方劳动关系存续期间未足额支付工资10220.37元；
二、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告蔡星河带薪年休假工资1764.67元；
三、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告蔡星河赔偿金37998元；
四、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告蔡星河法定节日加班工资6470.45元；
五、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告蔡星河失业保险损失5425元；
六、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告蔡星河医疗账户损失3198.46元；
七、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所于本判决生效之日起十日内为原告暨被告蔡星河出具解除劳动合同证明；
八、被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所不向原告暨被告蔡星河支付医疗保险损失387.5元；
九、驳回原告暨被告蔡星河的其他诉讼请求；
十、驳回被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半后案件受理费5元由被告暨原告武汉市江汉区汉晶宫水疗会所负担（已付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
审判员 郑小红
二〇一七年五月二十六日
书记员 刘 唯