河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀02刑终662号
原公诉机关河北省遵化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周云翔，男，1991年4月15日出生,蒙古族，初中文化，农民，群众，住河北省遵化市。2015年12月17日因涉嫌故意伤害罪被遵化市公安局刑事拘留，2015年12月30日经遵化市人民检察院决定批准，当日由遵化市公安局执行逮捕。
原审附带民事诉讼原告人黄某，男，1971年4月5日出生,满族，初中文化，遵化市冀源保温材料厂经营者，住河北省遵化市，系本案被害人。
河北省遵化市人民法院审理遵化市人民检察院指控原审被告人周云翔犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人黄某提起附带民事诉讼一案，于2016年9月22日作出（2016）冀0281丰刑初205号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人周云翔不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省遵化市人民法院认定，被害人黄某母亲梁某1与被告人周云翔母亲尹某同村南北对门居住，梁某1居住在南，尹某居住在北。梁某1怀疑丈夫杨某与尹某有不正当男女关系并向其他人提起过，尹某听说后与梁某1发生过争执。2015年8月18日晚上，尹某来到梁某1家，因此事尹某与梁某1再次发生口角并厮打在一起，厮打过程中尹某与梁某1不同程度受伤。被劝开后尹某回到家中，梁某1通过电话喊来被害人黄某及梁某2，被害人黄某看到梁某1脸上受伤后来到尹某家中，在尹贺珍家中被告人周云翔与被害人黄某发生肢体接触，被害人黄某受伤，被告人周云翔亦不同程度受伤。经遵化市民族医院诊断，被害人黄某的损伤为：1.下颌体左侧骨折；2.左侧下颌支骨折；3.左侧上颌窦窦壁骨折并左侧上颌窦积液。经遵化市公安局法医鉴定，被害人黄某的损伤程度为轻伤二级。
另查明，被告人周云翔经传唤到公安机关接受讯问并如实供述了自己的犯罪事实。附带民事诉讼原告人黄某受伤后，在遵化市民族医院住院治疗4日，开支医疗费及门诊费3482.51元，在遵化市第二医院开支门诊费198元；鉴定时开支鉴定费及专家会诊费共计1000元。2015年9月21日遵化市公安局法医鉴定附带民事诉讼原告人黄某误工日为90日，鉴定意见作出后经附带民事诉讼原告人黄某申请，2016年3月16日遵化司法医学鉴定中心鉴定误工日为120日。
上述事实，被告人周云翔在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人黄某的陈述、被告人周云翔的供述和辩解、证人梁某1、尹某、杨某、梁某2、闫某、周某、张某、朱某等人的证言、遵化市公安局法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片、住院病历、门诊病历、抓获说明、户籍证明、遵化市公安局东陵派出所情况说明、遵化市第二医院门诊费票据、遵化市民族医院住院收费票据及门诊票据、住院费用结算清单、营业执照、鉴定费票据、遵化司法医学鉴定意见书、村委会证明、通话记录等证据予以证实，足以认定。
河北省遵化市人民法院认为，被告人周云翔故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。遵化市人民检察院指控被告人周云翔犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人周云翔使用木棍实施犯罪行为，依法应从重处罚；被告人周云翔经传唤主动到公安机关接受讯问，到案后供述了与被害人黄某厮打过程中被告人周云翔拿起一根一米多长的木头棍子横着朝前边胡拉不让被害人黄某靠近，被告人周云翔不记得打没打到被害人黄某，但被告人周云翔自愿认罪，可以认定被告人周云翔如实供述了自己的主要犯罪事实，应认定为自首，对被告人周云翔依法可从轻处罚；本案系邻里纠纷引起，且被害人黄某对伤害的发生具有一定过错，对被告人周云翔可酌情从宽处罚。
被告人周云翔的行为致使附带民事诉讼原告人黄某遭受经济损失，依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人黄某对损害的发生有一定过错，可减轻被告人周云翔的民事责任；根据双方过错程度，由被告人周云翔承担70%赔偿责任为宜，其他损失由附带民事诉讼原告人黄某自负。附带民事诉讼原告人黄某要求周云翔赔偿医疗费3680.51元、鉴定费1000元，提供了医院收费收据、鉴定费票据、费用结算清单、住院病历、门诊病历予以证实，对医疗费3680.51元、鉴定费1000元，予以支持；附带民事诉讼原告人黄某住院4日，对住院时间，予以确认；附带民事诉讼原告人黄某主张住院期间伙食补助费200元，未提供相关证据予以证实，被告人周云翔及其委托代理人马军戍不同意按照50元/日标准计算，住院伙食补助费应按国家机关一般工作人员出差标准即40元/日计算，附带民事诉讼原告人黄某住院伙食补助费应为160元（40元/日×4日）；附带民事诉讼原告人黄某主张交通费750元，仅提交了费用明细予以证实，未能提供与就医及鉴定地点、时间、人数、次数等相符合的有效证据予以证实，但鉴于附带民事诉讼原告人黄某入院、出院、复查、鉴定等均需开支交通费，酌定交通费为600元；附带民事诉讼原告人黄某主张住院期间由妻子茹秀文护理，茹秀文系遵化市冀源保温材料厂职工，未能提供茹秀文的收入状况予以证实，酌定参照河北省上一年度居民服务业平均工资标准计算，护理时间应为4日，护理费应为367.59元（33543元/年÷365日×4日）；附带民事诉讼原告人黄某提供了营业执照证明附带民事诉讼原告人黄某系遵化市冀源保温材料厂经营者，被告人周云翔的委托代理人周金明亦表示听说附带民事诉讼原告人黄某自己开办了企业，对于附带民事诉讼原告人黄某从事的职业，予以认可，附带民事诉讼原告人黄某提供了遵化市冀源保温材料厂证明予以证实附带民事诉讼原告人黄某月工资3000元，该工资标准低于河北省上一年度制造业标准，对误工费标准，予以支持；关于附带民事诉讼原告人黄某误工日，2015年9月21日遵化市公安局法医鉴定误工日为90日，附带民事诉讼原告人黄某申请重新鉴定，2016年3月16日遵化司法医学鉴定中心鉴定误工日为120日，应按120日计算误工费，误工费应为12000元（3000元/月÷30日×120日）；附带民事诉讼原告人黄某主张赔偿精神损害抚慰金22069.49元，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条关于“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵害，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人黄某的经济损失为医疗费3680.51元、鉴定费1000元、护理费367.59元、住院伙食补助费160元、误工费12000元、交通费600元，合计17808.1元，应由被告人周云翔承担70%即12465.67元。根据被告人周云翔犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条之规定，认定被告人周云翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。；由被告人周云翔于本判决生效后十日内赔偿给附带民事诉讼原告人黄某的经济损失12465.67元；驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审被告人周云翔以二审法院应改判其按照50%的比例承当赔偿责任；被上诉人黄某的误工费、护理费标准应按照农林牧渔业标准计算为由提出上诉。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，上诉人周云翔在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人黄某的陈述，上诉人周云翔的供述和辩解，证人梁某1、尹某、杨某、梁某2等人的证人证言，法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，住院病历，门诊病历，抓获说明，户籍证明，情况说明，门诊费票据，住院收费票据，结算清单，营业执照，鉴定费票据，医学鉴定意见书，村委会证明，通话记录等证据证实。上述证据已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省遵化市人民法院认定上诉人周云翔犯故意伤害罪并造成原审附带民事诉讼原告人黄某经济损失的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。关于上诉人周云翔所提二审法院应改判其按照50%的比例承当赔偿责任的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人周云翔与被上诉人黄某之间的过错责任，依法判处双方的赔偿比例，于法有据，公平合理，并无不当；关于上诉人周云翔所提被上诉人黄某的误工费、护理费标准应按照农林牧渔业标准计算的上诉理由，经查，根据遵化司法医学鉴定中心鉴定，证人证言，遵化市冀源保温材料厂证明，营业执照，住院病历，结算清单，鉴定费票据等证据，能够证实被上诉人黄某系遵化市冀源保温材料厂经营者，其在住院期间由其妻子予以护理，故上诉人周云翔所提上诉理由，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉人周云翔的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 曹留柱
代理审判员 孙霞琳
二〇一六年十一月十日
书 记 员 谢美琪