杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初1028号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人何开勇，男，1974年12月21日生，汉族，初中文化程度，务工，住湖南省道县。2015年11月26日，因吸食毒品被湖南省道县公安局行政拘留五日；2016年5月10日，因吸食毒品被杭州市公安局余杭区分局处行政拘留十四日（未执行）。因本案于2016年4月2日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。
辩护人韩久福（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江步新律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉[2016]545号起诉书指控被告人何开勇犯贩卖毒品罪，于2016年8月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员薛涛出庭支持公诉。被告人何开勇及其辩护人韩久福到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2016年3月份，被告人何开勇在杭州市余杭区临平街道将军殿弄协办宿舍16幢1203室其租房及该幢楼下，先后将甲基苯丙胺（冰毒）多次贩卖给仲某、张某。具体如下：
1、同年3月20日左右一天，被告人何开勇在杭州市余杭区临平街道将军殿弄协办宿舍16幢1203室其租房内，以人民币200元的价格贩卖给仲某甲基苯丙胺（冰毒）1克左右。
2、同年3月29日左右，被告人何开勇在本市余杭区临平街道将军殿弄协办宿舍16幢楼下，以人民币300元的价格贩卖给仲某甲基苯丙胺（冰毒）1.5克左右。
3、同年3月31日下午，被告人何开勇在本市余杭区临平街道将军殿弄协办宿舍16幢1203室其租房内，以人民币1300元的价格贩卖给张某甲基苯丙胺（冰毒）8克左右。
4、同年4月1日下午，民警在本市余杭区临平街道将军殿弄协办宿舍16幢1203室被告人何开勇租房内抓获被告人何开勇，并从其租房内当场查获甲基苯丙胺（冰毒）66.6317克、海洛因2.4065克和塑料袋、锡纸等作案工具。
据以指控的证据有户籍证明等书证；证人证言；被告人的供述和辩解；搜查笔录、扣押笔录、辨认笔录；检测报告、毒品检测报告等。
公诉机关认为，被告人何开勇的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款之规定惩处。
被告人何开勇辩称其没有贩卖毒品给仲某，且其贩卖给张某的冰毒仅1克多，另外民警从其租房里查获的毒品系用于自吸，并非用于贩卖，其行为应定性为非法持有毒品罪。
辩护人同意被告人何开勇的辩解，并提出民警从被告人何开勇租房里查获的毒品属犯罪未遂，且被告人何开勇系初犯，请求对被告人何开勇在有期徒刑三年以下量刑。
经审理查明：
2016年3月31日下午，被告人何开勇在其位于杭州市余杭区临平街道将军殿弄16号协办宿舍1203室的租房内向张某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包。
2016年4月1日下午，民警在被告人何开勇租房内抓获被告人何开勇，并从其租房内查获甲基苯丙胺（冰毒）66.6317克、海洛因2.4065克、犯罪工具苹果6手机1部（手机号码170××××5988）、透明塑料袋、吸壶、锡纸、吸管等若干、人民币14000元。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人仲某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年，其（手机号码为150××××5113）认识了贩卖冰毒的“小何”（经辨认为被告人何开勇，手机号码为170××××5988）；2016年4月1日下午，其在何开勇租房里被民警查获等事实；
2、证人张某的证言、辨认笔录及照片，证实2014年左右，其认识了贩卖冰毒的“小何”（经辨认为被告人何开勇），何开勇开始租住在南苑街道新丰村，2015年左右搬到了将军殿弄16号协办宿舍1203室，其要购买冰毒就联系何开勇，然后到何开勇的租房里交易，其多次向何开勇购买冰毒；2016年3月31日傍晚，其电话联系何开勇（手机号码170××××5988）购买冰毒后，到何开勇的租房向何开勇购买了1300元（现金）的1小包冰毒，具体多少其不清楚，但按照之前何开勇卖给其冰毒150元/克计算，应该有7、8克重，其拿到冰毒后将冰毒分成1大包和2小包，然后其带着冰毒和陈振华到杭丽宾馆开房间准备吸食，但还没有吸民警就冲进房间检查，其将身上的1小包冰毒扔到了窗户外面，另外2包冰毒还没有来得及扔就被民警抓获；何开勇另外一个手机号码为187××××7727等事实；
3、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单及照片，证实2016年3月31日18时45分至19时10分，侦查人员对杭州市余杭区临平街道杭丽宾馆406房间进行检查，查获陈振华、张某，并从张某处查获可疑晶体2包等事实；
4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、证据制作说明、视频（光盘）、情况说明，证实2016年4月1日15时00分至16时45分，侦查人员对被告人何开勇位于杭州市余杭区临平街道将军殿弄16号协办宿舍1203室的租房进行搜查，查获被告人何开勇及仲某，从西侧卧室写字台上查获银色苹果6手机1部（手机号码170××××5988）、透明塑料袋装的晶体4包、红色塑料纸杯装的晶体1杯、透明塑料水壶2把、锡纸2条、塑料吸管4根、彩色自制塑料勺子2把、透明塑料袋4只（其中小袋3只、中袋1只），从写字台右柜内查获大透明塑料袋装的晶体1包（内有蓝色勺子1个）、透明塑料杯装的晶体1杯、锡纸2盒、白色塑料吸管2包、彩色塑料吸管1包、塑料吸管3根、透明塑料袋15只（其中大袋4只、中袋8只、小袋3只）、铝制勺子2把、绿色塑料勺子2把、铁质金色壶1把、标有5×7字样的透明塑料袋1只（内有小袋90只）、标有4×6字样的透明塑料袋1只（内有中袋43只）、标有2.5×2.5字样的透明塑料袋1只（内有小袋28只），从床上查获透明塑料袋81只（其中小袋71只，中袋10只），从写字台靠墙地面上查获锡纸3大张、透明塑料大袋1只，从写字台右下柜里查获不锈钢过滤勺1把、透明塑料中袋1只，从写字台中间抽屉里查塑料吸管4根、锡纸3段、透明塑料袋7只（其中小袋1只、中袋6只），从衣柜中查获彩色塑料吸管1包、锡纸1盒；从东侧卧室里电脑桌上的紫利群烟盒中查获透明塑料袋装的晶体5包，从电脑桌中间抽屉里查获人民币3000元、透明塑料袋装的晶体2包、透明塑料袋装的浅黄色粉末1包，透明塑料袋装的浅黄色块状物2包、尾号为7212的农业银行卡1张，从电脑桌右抽屉里查获人民币1万元，从电脑桌上查获绿色塑料水壶1把、白色杂牌手机1部（手机号码187××××7727），从电脑桌上首饰盒内查获纸质账本1本、租房合同1份、黑色杂牌手机1部，从电脑桌上男士钱包里查获人民币1000元、尾号为3748的建设银行卡1张、尾号为1745、4077的农业银行卡各1张，从被告人何开勇身上查获透明塑料袋装的晶体1包，并对上述物品予以扣押等事实；
5、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单、情况说明，证实从张某处查获的可疑晶体2包共计净重4.65克，均检出甲基苯丙胺；从被告人何开勇租房里查获的可疑晶体共计净重66.6317克，均检出甲基苯丙胺，可疑粉末、可疑块状固体共计净重2.4065克，均检出海洛因，上述毒品均已依法上交的事实；
6、行政处罚决定书，证实仲某因吸食毒品被行政处罚的事实；
7、抓获、破案经过，证实被告人何开勇被抓获归案的事实；
8、常住人口基本信息、行政处罚决定书，证实被告人何开勇的身份及前科情况；
9、被告人何开勇的供述和辩解，证实2016年3月31日傍晚，张某（手机号码为152××××9677）电话联系其（手机号码为170××××5988）后，到其位于杭州市余杭区临平街道将军殿弄16号协办宿舍1203室的租房里，以500元的价格向其购买了1小包冰毒（3克左右）；2016年4月1日15时许，其和仲某（手机号码为150××××5113）在其租房里被民警抓获，民警还从其租房里查获了一些毒品、吸毒工具；其有一部苹果6手机（手机号码170××××5988）、一部白色杂牌手机（手机号码187××××7727）等事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
公诉机关指控2016年3月31日下午，被告人何开勇在其租房内，以人民币1300元的价格向张某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）8克左右；被告人何开勇辩称其贩卖给张某的冰毒仅1克多；辩护人同意被告人何开勇的辩解，经查，在案的证人张某的证言、辨认笔录及照片与被告人何开勇的供述和辩解等证据相互印证的部分，能证实2016年3月31日下午，被告人何开勇在其租房内向张某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）至少3克以上，综合本案证据，认定被告人何开勇向张某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
公诉机关另指控2016年3月20日左右的一天，被告人何开勇在其租房内以人民币200元的价格向仲某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1克左右，同年3月29日左右的一天，被告人何开勇在其租房楼下以人民币300元的价格向仲某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1.5克左右，据以指控的证据有：证人仲某的证言、辨认笔录及照片，称2016年3月20日左右，其到何开勇位于将军殿弄附近的租房里向何开勇购买了200元的1克左右冰毒，同年3月29日左右，其到何开勇租房楼下向何开勇购买了300元的1.5克左右冰毒；被告人何开勇的供述和辩解，始终否认贩卖冰毒给仲某；被告人何开勇辩称其没有贩卖毒品给仲某；辩护人同意被告人何开勇的辩解，经查，在案的证人仲某的证言、辨认笔录及照片系孤证，未能与其他证据相互印证，且被告人何开勇始终否认向仲某贩卖冰毒，故在案的证据未形成完整的证据锁链，尚不足以证实被告人何开勇向仲某贩卖冰毒二次，该指控本院不予认定，上述辩解及辩护意见，本院均予以采信。
本院认为，被告人何开勇明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺等毒品50克以上。公诉机关指控的罪名成立。被告人何开勇及其辩护人关于公安机关从其租房里查获的毒品系用于自吸，并非用于贩卖，其构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人提出公安机关从被告人何开勇租房里查获的毒品属犯罪未遂，经查，被告人何开勇以贩卖为目的购进毒品，且有贩卖毒品行为，其行为应认定为犯罪既遂，该辩护意见，本院不予采纳。被告人何开勇的辩护人所提其余辩护意见，酌情予以采纳，但请求对被告人何开勇在有期徒刑三年以下量刑的量刑建议与法律规定不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人何开勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月2日起至2031年4月1日止）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人何开勇的犯罪工具苹果6手机一部、透明塑料袋、吸壶、锡纸、吸管等若干，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 张玉洁
人民陪审员 郑秋娇
二〇一六年十一月三日
书 记 员 夏 菲