四川省南充市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）南中刑终字第104号
原公诉机关四川省西充县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林勇（绰号“林矮子”），男，1974年3月19日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月27日被抓获，9月28日被刑事拘留，同年11月6日被取保候审。经西充县人民法院决定，于2014年4月21日被执行逮捕。现羁押于西充县看守所。
原审被告人王海龙（绰号“龙娃”），男，1989年2月7日出生，汉族，初中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2011年4月11日被四川省南充市顺庆区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2，000.00元，2012年9月21日刑满释放，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月20日被执行逮捕。现羁押于西充县看守所。
原审被告人杨某（绰号“涵妹”），男，1994年8月30日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月26日被抓获，9月27日被刑事拘留，同年11月6日被执行逮捕。现羁押于西充县看守所。
原审被告人文某某，男，1992年7月20日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月27日被抓获，9月28日被刑事拘留，同年11月6日被执行逮捕。现羁押于西充县看守所。
原审被告人杨某甲（曾用名“杨某”，绰号“满满”），男，1994年12月23日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月27日被刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于西充县看守所。
四川省西充县人民法院审理西充县人民检察院指控原审被告人林勇犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、原审被告人王海龙、杨某、文某某、杨某甲犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月20日作出（2014）西充刑初字第61号刑事判决。原审被告人林勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，四川省南充市人民检察院指派检察员罗盛茂出庭履行职务，上诉人（原审被告人）林勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：
一、2013年7月左右的一天凌晨，杨某乙打电话给原审被告人林勇称要购买200元的冰毒，林勇遂安排李某将一小袋约0.2克的冰毒送到西充县晋城镇金地花园小区门口交给杨某乙，杨某乙赊欠毒资200元。
二、2013年9月27日下午，原审被告人林勇与李某驾车来到南充市顺庆区购买毒品。当天下午4时许，林勇打电话给原审被告人王海龙称要购买8克冰毒，双方约定每克240元。王海龙一方面安排林勇在铁道大厦附近等候，另一方面将这一情形电话通知了原审被告人文某某，并告知了林勇的联系电话。文某某随即到顺庆区延安路五洲水乡饭店旁巷子一幢楼的三楼配电箱内将一包冰毒取出，通过电话联系上林勇。文某某将冰毒交给李某后，林勇遂将冰毒放在车内的一个“南京”牌香烟烟盒内，并付给文某某毒资1，900.00元。交易完成后，林勇、文某某、李某被布控民警当场抓获。公安民警现场在林勇驾驶车内的“南京”牌香烟烟盒内查获疑似麻古和疑似冰毒各一袋，在驾驶室门把空格内查获林勇持有的疑似麻古一粒和疑似冰毒一小袋；从文某某身上搜出毒资1，900.00元，毒品两小包。当晚，公安民警在林勇家查获林勇持有的疑似毒品麻古一粒。经鉴定和称重，“南京”牌香烟烟盒内的疑似毒品麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重4.66克，烟盒内疑似毒品冰毒中检测出甲基苯丙胺成分，净重7.58克，驾驶室门把空格内的疑似麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重0.10克，空格内的疑似毒品冰毒中检测出甲基苯丙胺成分，净重0.18克，林勇家中搜出的疑似毒品麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重0.09克。文某某处扣押毒品中检测出甲基苯丙胺成分，净重0.61克。
三、2013年7月下旬的一天下午，冯某和李某某商议购买毒品吸食，冯某遂给原审被告人杨某打电话联系购买冰毒。二人随后将车开到杨某指定的西充县安汉广场附近，杨某上车后将两小袋冰毒（每袋约0.25克）交给二人，冯某付给杨某毒资200元。
四、2013年8月16日下午4时许，张某某和斯某某商议购买冰毒吸食，斯某某用张某某的手机联系原审被告人杨某购买冰毒。杨某来到斯某某家中，卖给二人一小袋约0.3克冰毒，收取张某某200元毒资。
五、2013年8月20日左右的一天晚上11时许，张某某叫斯某某帮忙购买毒品，斯某某遂给原审被告人杨某打电话联系购买冰毒。在西充县鸿运步行街娱乐无限游戏厅附近，杨某将一小袋约0.3克冰毒交给张某某，收取毒资200元。
六、2013年8月24日晚10时许，张某某打电话给原审被告人杨某联系赊购200元冰毒，杨某称安排其他人送来，双方约定在西充县实验三小后门对面的尚品轩茶坊附近进行交易。杨某遂安排原审被告人杨某甲将一小袋约0.3克的冰毒送到尚品轩茶坊附近交给张某某，张某某后将200元毒资交给杨某。同年9月26日，杨某被公安机关抓获，民警从其身上查获疑似毒品冰毒一小袋。后经鉴定，从中检测出甲基苯丙胺成分，净重0.23克。
七、2013年8月27日下午6时许，张某和庞某在西充县王朝大酒店吸食毒品，因毒品数量不够，张某电话联系杨某丙购买冰毒。杨某丙随后来到西充县晋城镇金龙三路好又多超市，将一小袋冰毒交给原审被告人杨某甲，让其送到王朝大酒店。下午6时40分左右，杨某甲来到该酒店410房间将毒品交给张某，并收取毒资200元。交易完毕后，三人被公安机关抓获。民警现场查获疑似毒品冰毒一小袋，后经鉴定，从中检测出甲基苯丙胺成分，净重0.26克。
八、2013年9月23日晚9时左右，陈某打电话给原审被告人杨某联系购买冰毒。杨某随后将一小袋约0.3克冰毒送到西充县内正街交给陈某。次日，陈某向其亲戚借款200元支付了毒资。
九、2013年9月24日凌晨，罗某让李某甲帮忙联系购买冰毒，李某甲遂打电话联系原审被告人杨某购买冰毒，杨某骑摩托车来到西充县阳光大酒店附近一家超市门口，将一小袋约0.2克冰毒交给罗某，并收取毒资200元。
同时查明：原审被告人王海龙检举他人制造毒品一事基本属实，但由于侦查机关之前已完全掌握相关情况，故王海龙不构成立功。
原审法院认为，原审被告人林勇、王海龙、杨某、文某某、杨某甲均构成贩卖冰毒罪。林勇系吸毒人员，在之前有贩卖行为，后又再购买及存放数量较大的毒品，属于以贩养吸，应当以贩卖毒品罪对林勇定罪处罚。王海龙系累犯及毒品再犯，依法均应当从重处罚。文某某在与王海龙的共同犯罪中起到次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。杨某甲在与杨某及杨某丙共同犯罪中起到次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决：1.被告人林勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10，000.00元；2.被告人王海龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币5，000.00元；3.被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3，000.00元；4.被告人文某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3，000.00元；5.被告人杨某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1，000.00元；6.侦查机关扣押的毒品予以没收后销毁，扣押的毒资人民币1，900.00元上缴国库。
上诉人（原审被告人）林勇的上诉及辩解意见是：自己行为应当构成非法持有毒品罪，公安机关有特情引诱行为，原审法院定性不准，量刑过重，请求依法改判。
经审理查明，四川省西充县人民法院（2014）西充刑初字第61号刑事判决认定上诉人（原审被告人）林勇、原审被告人王海龙、杨某、文某某、杨某甲犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，二审查明的事实与一审无异。
认定上诉人（原审被告人）林勇、原审被告人王海龙、杨某、文某某、杨某甲贩卖毒品，有经过举证、质证后认定的下列主要证据予以证实：
（一）书证等相关证据
1.到案经过、情况说明。
2.户籍证明。
3.检查（搜查）记录及照片。证实：（1）公安机关在原审被告人林勇驾驶的白色轿车内查获疑似麻古和冰毒的物品各2袋；（2）公安机关对林勇的住所进行搜查，发现疑似麻古颗粒、吸毒工具、账单（本）等物品；（3）原审被告人王海龙被抓获时，公安机关在现场查获了四袋疑似毒品冰毒的物品。
4.扣押清单及照片。证实：（1）公安机关在原审被告人林勇、文某某，以及证人李某处扣押了现金、吸毒工具以及疑似毒品麻古、冰毒等物品；（2）公安机关在原审被告人杨某处扣押了疑似毒品冰毒、在原审被告人杨某甲处扣押了现金和手机。
5.封存、称重记录。证实：公安机关对查获的疑似毒品麻古、冰毒进行了现场封存和称重。
6.通话、短信记录及照片。证实：各原审被告人贩卖毒品过程中的通话情况。
7.账单。证实：上面写有“杨某乙250、袁龙1250、张检巴700、陈肖（潇）700、郭某200……”等字样。
（二）证人证言
1.李某在接受公安机关讯问过程中证实，他从2013年3月开始吸毒，与林勇是朋友关系，林勇本人也吸毒，同时在贩卖毒品，他在林勇处买过七八次冰毒。2013年8月左右的一天凌晨，林勇叫他送一袋冰毒到西充县金地花园小区大门口给杨某乙。他走到小区大门口时看见杨某乙坐在一辆小车的副驾驶位置上，他将毒品递给杨某乙，杨某乙称这次自己先赊着。他大约给杨某乙送过两次，每次都是约0.2克左右的小袋冰毒，双方谈成200元一袋。2013年9月27日，林勇驾车与他来到南充购买毒品，他帮忙联系一名外号叫“红娃”的男子，林勇在该名男子处购买了一袋毒品“麻古”。随后，林勇将车开到顺庆区延安路铁道大厦附近停下打了三四个电话。半个小时左右，一名年轻男子将一个“南京”牌香烟的烟盒交给林勇，称里面有8克“东西”，他看见烟盒里面装着一个小塑料口袋，林勇给了这名男子一些钱。
2.杨某乙在接受公安机关讯问过程中证实，林勇既吸毒也贩毒，他在林勇处买过七八次冰毒，每次大约是0.2克，每次买成200元。其中一次是林勇安排“称砣”将毒品给他送到金地花园小区门口，这次购买毒品的钱他赊着没给；还有一次是2013年9月初的一天晚上10点钟左右，他给林勇打电话购买毒品，林勇随后开着一辆白色小轿车来到他家楼下，将约0.2克冰毒交给他，他给了林勇200元。“称砣”帮林勇送过两次毒品，其余都是林勇自己送过来的，他现在欠林勇二三百元的毒资，具体数字记不清，他不知道“称砣”的真实姓名。
3.冯某、李某某证实，2013年8月下旬的一天，二人联系杨某购买毒品，杨某随后来到西充县安汉广场给了二人各一小袋毒品，冯某给了杨某200元，李某某当时未给钱。
4.张某某证实，他通过斯某某认识了杨某，2013年8月初的一天，他在斯某某居住的金地花园小区家中向杨某购买了价值200元的毒品。几天后，他打电话叫斯某某帮忙购买毒品，在西充县娱乐无限游戏厅附近，他向杨某购买了价值200元的毒品。8月下旬的一天晚上10点多，他在斯某某的家中电话联系杨某购买毒品，杨某随后安排其他人在尚品轩茶坊附近将一小包毒品交给了他。
5.斯某某证实，他在杨某处买过五六次冰毒，每次都是杨某将冰毒送到他居住的金地花园小区门口，其中一次他是用的张某某的手机联系杨某送来了价值200元的冰毒。另外有一次由于张某某要毒品，他叫杨某将毒品送到娱乐无限游戏厅来，随后在步行街口，杨某将一小包冰毒以200元的价格卖给了张某某。另外，他在林勇处也购买过两次冰毒。
6.张某、庞某证实，2013年8月27日，二人在王朝大酒店410房间吸食毒品，张某随后打电话叫一名十八九岁的男子送来了价值200元的毒品。
7.杨某丙在接受公安讯问过程中证实，2013年8月27日，一个陌生男子打电话称要购买冰毒，他随后将一小袋冰毒交给杨某甲，要其送到王朝大酒店410房间并收取200元钱。
8.陈某证实，2013年9月23日晚9点左右，他给杨某打电话叫其帮忙购买毒品，杨某随后给了他一小包冰毒。第二天，他向自己的亲戚借了200元支付了毒资。
9.李某甲证实，2013年9月下旬的一天，她介绍罗某到杨某处购买毒品，杨某随后骑车来到阳光大酒店附近，将一包冰毒交给了罗某，并收取了200元。
10.罗某证实，2013年国庆节前的一天晚上，她和李某甲在一名瘦高个的年轻人处花200元购买了约0.2克的冰毒。
11.袁某某（曾用名“袁某”）、陈某甲、张某甲（曾用名“张简巴”）、郭某证实，他们均在林勇处购买过毒品，袁某某欠毒资1，250.00元，陈某甲欠毒资700元，张某甲欠毒资700元，郭某欠毒资200元。
（三）原审被告人的供述和辩解
1.林勇在公安侦查阶段的供述和辩解。（1）2014年9月27日下午，他开车搭乘“秤砣”（李某）到南充买毒品，在顺庆区宇豪大酒店附近的一条巷子旁，二人花2，750.00元购买了50颗麻古。他随后给“龙娃”打电话称要购买8克冰毒，在顺庆区延安路铁道大厦附近，“龙娃”的一个小弟将8克毒品给他，他随即支付了1，900.00元现金。他购买毒品是为了供自己吸食。（2）他认识杨某乙，便笺上所写的“杨某乙250，袁龙1250，张检巴700，陈肖700”是这些人打牌时差他的钱。
2.王海龙、杨某、文某某、杨某甲在一审庭审期间对检察机关指控各自贩卖毒品的事实及所举证据均不持异议。
（四）辨认、指认笔录
1.辨认笔录。证实：（1）文某某、林勇、李某在混合照片中均辨认出王海龙就是外号叫“龙娃”的男子；（2）林勇、李某在混合照片中均辨认出文某某就是案发当天送毒品的男子；（3）文某某在混合照片中辨认出李某就是当天进行毒品交易时坐在副驾驶座位上的男子；（4）杨某乙、袁某某、陈某甲、张某甲在混合照片中均辨认出林勇就是向其贩卖毒品的男子；（5）青某在混合照片中辨认出杨某就是与陈某到自家楼下拿钱的男子；（6）李某甲、冯某、李某某、张某某、斯某某在混合照片中辨认出杨某就是贩卖毒品的男子；（7）杨某甲、张某在混合照片中辨认出杨某丙就是外号叫“东哥”的男子，张某辨认出杨某甲就是卖给其毒品的男子；（8）罗某在混合照片中辨认出杨某就是卖毒品的瘦高个年轻人。
2.指认笔录。证实：原审被告人文某某指认了获取毒品并进行贩卖的现场和路线。
（五）鉴定意见
1.尿检报告。证实：原审被告人林勇、王海龙、杨某、文某某、杨某甲，以及证人李某、杨某乙、袁某某、陈某甲、张某甲、郭某等人的尿液中均检测出冰毒成分。
2.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2013）544号毒物检验意见书。证实：原审被告人杨某甲身上提取的一袋白色晶体净重0.26克，从中检出甲基苯丙胺成分。
3.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2013）618号毒物检验意见书。证实：原审被告人林勇驾驶的汽车内提取的两袋红色片剂共计净重4.76克，从中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；提取的两袋淡黄色晶体共计净重7.76克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
4.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2013）619号毒物检验意见书。证实：原审被告人杨某身上提取的一袋淡黄色晶体净重0.23克，从中检出甲基苯丙胺成分。
5.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2013）620号毒物检验意见书。证实：原审被告人林勇家提取的1粒红色片剂净重0.09克，从中检出甲基苯丙胺成分。
6.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2013）621号毒物检验意见书。证实：原审被告人文某某身上提取的两袋淡黄色晶体共计净重0.61克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
7.南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）检（理化）字（2014）070号理化检验意见书。证实：原审被告人王海龙身上提取的一袋白色晶体及红色物质共计净重0.15克，从中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；从现场提取的四袋白色晶体共计净重1.755克，从中检出甲基苯丙胺成分。
本案事实清楚，证据确实、充分。
根据以上查明的事实和证据，本院评判如下：
上诉人（原审被告人）林勇、原审被告人王海龙、杨某、文某某、杨某甲为牟取非法利益，明知是毒品而故意贩卖，其行为严重侵害了国家对毒品的管理制度，均应当以贩卖毒品罪追究各原审被告人的其刑事责任。关于林勇提出“自己行为应当构成非法持有毒品罪，公安机关有特情引诱行为，原审法院定性不准，量刑过重，请求依法改判”的上诉及辩解意见，经查，杨某乙、袁某某、陈某甲、张某甲、郭某均证实了他们曾经向林勇购买过毒品，各自赊欠的毒资都能与在林勇家提取账单上的金额相吻合，证实了林勇之前曾经贩卖过毒品。林勇虽系吸毒人员，且辩解称购买毒品是为了供个人吸食，但其购买并存放的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，公安机关在对林勇家进行搜查过程中亦查获了毒品分装袋，因此，林勇应当属于以贩养吸，其购买并藏匿毒品系为贩卖毒品作准备，被查获的毒品数量应计入贩卖数量之中，故其行为应当认定为贩卖毒品罪，而不是非法持有毒品罪。李某虽然是公安特情，但林勇在实施犯罪时均直接与对方协商毒品的数量及价格，其主观犯意也系自身积极追求，而并非李某引诱所致，即本案中并不存在特情引诱的情形。林勇贩卖甲基苯丙胺的数量在十克以上，依法应当判处七年以上有期徒刑，原审法院在法定的量刑幅度内选择了最低刑即量刑起点，并不存在量刑畸重的情形。故，林勇的上诉及辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。原审法院认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋 峰
审 判 员 王 锐
代理审判员 蒲勇君
二〇一四年七月十七日
书 记 员 刘天龙