四川省剑阁县人民法院民 事 判 决 书（2016）川0823民初1093号原告：张开玉，男，1953年4月9日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省。委托诉讼代理人：罗和钊，四川智力律师事务所剑阁分所律师。被告：鄢家森，男，1965年3月15日出生，汉族，大学文化，住四川省。委托诉讼代理人：帖道虎，四川省剑阁县武连法律服务所法律工作者。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司，住所地四川省广元市利州东路太平洋大厦三楼。委托诉讼代理人：蒋中青，男，1982年9月29日出生，汉族，大学文化，住四川省，该公司职员。原告张开玉诉被告鄢家森、中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司（以下简称太保广元中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张开玉及其委托诉讼代理人罗和钊，被告鄢家森及其委托诉讼代理人帖道虎，被告太保公司委托诉讼代理人蒋中青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张开玉向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告鄢家森赔偿原告医疗费18630.76元、检查费460.00元、误工费22501.28元、护理费22501.28元、残疾赔偿金55743.68元、营养费6480.00元、住院伙食补助费1800.00元、精神损害抚慰金10000.00元、鉴定费700.00元、交通费490.00元，共计139307.00元（其中扣除被告鄢家森已经垫支的医疗费、鉴定费、误工费合计31190.76元），还应赔偿108116.24元；2、被告中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、二被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年6月16日，被告鄢家森驾驶其所有的“起亚”牌小型轿车从剑阁县下寺镇向普安镇方向行驶，行至剑阁县下普快速通道普安至抄手段4KM+100M（小地名：刘家河）处，在超越其前方正常同向行驶的车辆时，与相对方向张开玉驾驶的车辆相撞，造成张开玉、陈某某两人受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，张开玉被广元市中心医院收治抢救后于2016年6月17日转至解放军520医院住院治疗，2015年7月22日治愈出院。2015年6月29日剑阁县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定：当事人鄢家森承担本次交通事故的全部责任；当事人张开玉不承担本次交通事故的责任。鄢家森驾驶的其所有的“起亚”牌小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司投保了机动车交强险和商业第三者责任险，不计免赔。2016年1月14日张开玉向广元雄关司法鉴定所申请对其损伤程度进行鉴定，该所作出司法鉴定意见：1、张开玉左下肢的损伤属八级伤残；2、左足拇指损伤属十级伤残。鄢家森辩称，自己的车辆在被告太保公司投保了交强险、商业三者险和不计免赔，应当由太保公司进行理赔。自己向张开玉垫支医疗费、鉴定费、误工费共计32190.16元，请求在本案中一并解决。对事故的发生和事故责任认定书无异议，对原告主张的医疗费、误工费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费无异议；对护理费有异议，应当适用服务行业标准；对住院伙食补助费有异议，应当计算一天10元；对精神损失抚慰金有异议，应当适用6000.00元。太保广元中心支公司辩称，本次事故的发生事实清楚，责任认定无异议，鉴定费不属于保险赔付范畴。对原告的伤残等级有异议，申请进行重新鉴定。原告的住院天数为35天，不应重复计算。医疗费以有效票据为准，应当扣除15%的自费药物；误工费不予认可，即使法院要进行确认，也应以不超过评残前一天的时间为依据、且不超过一天50元的标准；护理费以实际住院时间35天、80元一天计算；营养费应以实际住院时间35天、10元一天计算；住院伙食补助费以实际住院天数、30元一天计算；精神抚慰金过高；经重新鉴定，原告的伤残等级发生变化，故往返成都的交通费不认可，并且应当由原告自行承担第二次的鉴定费960.00元。原告的残疾等级经重新鉴定，已降低等级，因重新鉴定支付的鉴定费应由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的广元雄关司法鉴定所出具的鉴定意见书，被告太保广元中心支公司提出异议并申请对张开玉的伤残等级进行重新鉴定，经剑阁县人民法院委托，四川求实司法鉴定所作出法医学鉴定意见书，张开玉的伤残等级发生了变化，故对广元雄关司法鉴定所的鉴定意见书不予采信；对原告提交的2016年8月17日成都至普安的往返车票，因与原告第二次鉴定的时间一致，予以采信；对原告提交的由薛某某出具的收条及薛某某的身份证复印件、驾驶证复印件，非交通费有效票据，不予采信。综上所述查明以下事实：2015年6月16日，被告鄢家森驾持准驾C1型机动车驾驶证驾驶其所有的“起亚”牌小型轿车，从剑阁县下寺镇向普安镇方向行驶。当日21时12分，行驶至剑阁县下（寺）普（安）快速通道普安至抄手段4Km+100m（小地名：刘家河）处，在超越其前方正常同向行驶的车辆时，与相对方向由张开玉持D型机动车驾驶证驾驶并搭乘陈某某的“隆鑫”牌普通二轮摩托车相撞，造成张开玉、陈某某两人受伤、两车受损的道路交通事故。原告张开玉受伤后被立即送往广元市中心医院入院抢救，并于当日转至中国人民解放军第520医院进行住院治疗，于2015年7月22日治愈出院，共住院35天。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、院外伤口隔3-5天换药，术后10-14天拆线。石膏外固定3月余，术后3月来院拆除石膏外固定，复查了解骨折断端生长情况；3、住院期间留有陪伴，出院后休息半年；4、适当功能锻炼，门诊随访。2015年6月29日剑阁县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，依法对本次交通事故作出如下认定：当事人鄢家森承担本次道路交通事故的全部责任；当事人张开玉不承担本次道路交通事故责任。2016年1月14日原告委托广元雄关司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定。2016年1月17日广元雄关司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：张开玉左下肢的损伤属八级伤残；左足拇指损伤属十级伤残。2016年7月26日，被告太保公司提交书面申请书申请对张开玉的伤残等级进行重新鉴定。经剑阁县人民法院委托，四川求实司法鉴定所于2016年8月17日作出法医学鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张开玉的伤残等级为（八）级。被告太保广元中心支公司支付鉴定费960元，原告为配合重新鉴定支付交通费382元。另查明，被告鄢家森驾驶的其所有的“起亚”牌小型轿车在被告太保广元中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险及不计免赔。第三者责任保险的限额为200000.00元，保险期间自2015年5月6日至2016年5月5日止。原告受伤后抢救、住院及鉴定期间，被告鄢家森垫支医疗费、鉴定费、误工费计32190.16元。本院认为：对本次交通事故的发生、事故造成原告受伤的事实及交通事故责任认定书，原、被告各方均无异议，依据道路交通事故认定书责任划分的意见：当事人鄢家森承担本次道路交通事故的全部责任。“起亚”牌小型轿车在被告太保公司投保了机动车交通事故强制保险及商业三者险、不计免赔，且本次事故发生在保险期间。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一的规定：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人意外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故强制保险责任限额范围内予以赔偿。”故被告太保广元中心支公司应当在机动车交通事故强制保险责任限额范围内进行赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项之规定，对超过交强险责任限额的损失及不应纳入交强险范围内赔偿的损失，应当由交通事故的责任主体承担。《最高人民法院》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故在本案中，应先由被告太保公司在交强险责任限额内赔偿原告的损失，超过交强险的损失由被告太保公司在商业三者险赔偿限额内根据保险合同进行赔偿，超过三者险限额或不应由被告保险公司赔偿的部分由侵权人鄢家森承担。原告因此次交通事故造成的各项损失，本院根据原、被告的举证并按照相关规定全面审查后，确定如下：1、医疗费19090.76元，根据合法有效的票据计算。2、营养费350.00元，结合医疗机构出院医嘱，原告受伤住院需加强营养，即35天×10元。3、住院伙食补助费1750.00元，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即35天×50元。4、护理费3190.27元，中国人民解放军第520医院出院证明书上载明原告住院期间留有陪伴，但无证据证实护理人员收入标准，故按照四川省2015年度居民服务、修理和其他服务业标准予以计算，原告的过高主张不予认可，即33270元÷365天×35天。对原告主张的出院后的护理费，因无相关证据证实原告出院休息期间全部或部分丧失生活自理能力，故不予支持。5、误工费22501.28元，被告太保广元中心支公司辩称原告已达退休年龄不应支持误工费，但原告系农村居民，从事农业生产，法律未规定自然人在多大年龄下丧失劳动能力，亦无证据证实原告受伤致残前无劳动能力，且原告有证据证实其因本次交通事故存在误工事实，对被告保险公司的答辩意见不予采纳，根据原告住院病历医嘱意见及伤残鉴定出具时间综合予以认定误工时间为215天，即38023÷365×215。6、残疾赔偿金52259.70元，按照原告户籍类别、伤残等级、定残时年龄计算，即10247×17×30%。8、精神损害抚慰金6000.00元，根据原告的伤残等级与本地生活水平酌情认定。9、交通费344元，根据原告提供的有效票据金额为382元，该费用系因被告太保广元中心支公司提出重新鉴定产生，根据各方均无异议的鉴定意见书的结论，对原告主张的交通费按比例计算后，应由提出重新鉴定方承担344元；对原告主张的城北镇某村至普安镇往返车费100元，因无有效交通费票据予以佐证，对其主张不予支持；对原告提交的乘客伤害意外保费8元，因该费用非交通费，且非因乘坐交通工具必须支出费用，故不予支持。10、鉴定费700.00元，根据合法有效的票据确定。综上，原告因本次交通事故造成的损失总计为106081.83元。对被告太保广元中心支公司要求按照总医疗费金额的15%扣除自费药物的合理请求予以支持，所扣除的自费药物2863.61元及鉴定费700.00元，合计3563.61元由被告鄢家森承担。对原告的上述损失，经与另案原告陈某某的损失按比列计算后，由被告太保广元中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内向原告赔偿医疗费1937.25元，在死亡伤残赔偿限额内向原告赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金70293.56元；经交强险赔偿不足的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金计30287.41元，由被告太保广元中心支公司中心支公司在商业三者险赔偿限额内向原告进行赔付。对被告太保广元中心支公司主张的由原告承担鉴定费的请求，根据鉴定结论，原告八级伤残等级维持，十级伤残等级未构成，故酌情由原告承担96元，并从被告太保广元中心支公司赔偿款总额中予以扣减。为减轻当事人诉累，对被告鄢家森垫支的医疗费、鉴定费、误工费32190.76元，扣减其应承担的医疗费、鉴定费3563.61元后，剩余28627.15元，由原告予以返还。综上所述，原告的合理主张予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张开玉医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金102422.22元；二、原告张开玉返还被告鄢家森垫支医疗费、鉴定费、误工费28627.15元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费936.00元，减半收取计468.00元，由被告鄢家森负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。审判员  邢淑芳二〇一六年十一月二十五日书记员  阳玉婷