湖南省衡阳市南岳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岳刑初字第16号
公诉机关湖南省衡阳市南岳区人民检察院。
被告人曾海波,男。因涉嫌贩卖毒品罪，经衡阳市公安局南岳分局决定，于2015年1月28日被刑事拘留；经衡阳市南岳区人民检察院批准，于2015年2月13日被衡阳市公安局南岳分局执行逮捕。现羁押于南岳区看守所。
辩护人吕强，衡阳市南岳区法律援助中心律师。
辩护人唐会民，男，1971年10月7日出生，汉族，南岳区人，南岳区法律服务所法律工作者，住址长沙市天心区南湖路25号，现住衡阳市南岳区西街123号。
湖南省衡阳市南岳区人民检察院以南岳检公诉刑诉（2015）15号起诉书指控被告人曾海波犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院于2015年6月25日立案受理后，依法组成合议庭，于同年7月23日公开开庭进行了审理。衡阳市南岳区人民检察院指派检察员胡兰兰出庭支持公诉，被告人曾海波及其法律援助辩护人唐会民到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
衡阳市南岳区人民检察院起诉指控，被告人曾海波单个或与朱某玉共同贩卖毒品多次，共计冰毒、麻古7.2克，情节严重。对于指控的上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、物证：手机一台；2、受案登记表、到案经过、证人文某的中国农业银行卡照片及交易明细对账单、朱某玉汇给该银行卡4000元的汇款凭证、尿液定性检测结论、被告人曾海波的户籍资料证明、被告人曾海波及其女友戴某的出行记录、扣押物品文件清单、随案移交物品文件清单等书证；3、证人刘某峰、张某雨、谭某志、文某杰、文某、朱某玉、刘某、何某伟、旷某、戴某的证言；4、被告人曾海波的供述与辩解；5、辨认笔录；6、电子数据：通话记录详单光盘等证据证实。公诉机关认为，被告人曾海波的行为已构成贩卖毒品罪，曾海波已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，其具有以下量刑情节：1、多次贩卖毒品，属情节严重；2、如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；提请本院依法判处。
被告人曾海波辩称，指控其贩卖毒品属实，认罪悔罪；但对朱某玉另案处理有意见，毒品来源于朱某玉，其不是单个贩卖。辩护人的辩护意见是，被告人贩毒系属朱某玉指使；毒品都来源于朱某玉；被告人是从犯。
经审理查明:
1、2014年9月中旬，被告人曾海波受朱某玉（另案处理）之托帮朱卖两小包毒品（每小包装有0.7克冰毒和1粒麻古0.1克），并同时从朱某玉处获得吸毒人员与朱联系购买毒品的手机卡和一个手机。随后曾海波将两小包毒品分别以150元的价格卖给刘某峰和以200元的价格卖给张某雨，并将贩毒所得交给了朱某玉。
2、2014年9月至10月间，被告人曾海波利用朱某玉提供的1857345****的手机卡，接受吸毒人员购毒请求，5次向吸毒人员刘某峰、谭某志、何某伟等贩卖毒品，共计冰毒、麻古4克。具体犯罪事实如下：
（1）2014年9、10月份的一天晚上，被告人曾海波接到吸毒人员刘某峰求购毒品的电话，二人相约在南岳区审计局门口交易，曾海波以200元的价格卖给刘某峰0.7克冰毒和1粒麻古（0.1克）；
（2）2014年9、10月份的一天，被告人曾海波接到吸毒人员刘某峰求购毒品的电话，二人相约在南岳区国峰宾馆门口交易，曾海波以200元的价格卖给刘某峰0.7克冰毒和1粒麻古（0.1克）；
（3）2014年9、10月份的一天，被告人曾海波接到吸毒人员谭某志求购毒品的电话，二人相约在南岳区万寿广场交易，曾海波以200元的价格卖给谭某志0.7克冰毒和1粒麻古（0.1克）；
（4）2014年9、10月份的一天，被告人曾海波接到吸毒人员谭某志求购毒品的电话，二人相约在南岳区国峰宾馆交易，曾海波以200元的价格卖给谭某志0.7冰毒和1粒麻古（0.1克）；
（5）2014年10月份的一天，被告人曾海波接到吸毒人员何某伟求购毒品的电话，二人相约在南岳区审计局对面的家属楼下交易，曾海波以200元的价格卖给何某伟0.7克冰毒和1粒麻古（0.1克）；
3、2014年9月至10月间，被告人曾海波2次向吸毒人员文某杰贩卖毒品共计冰毒、麻古1.6克。具体犯罪事实如下：
（1）2014年9、10月份的一天，吸毒人员文某杰在被告人曾海波租住在审计局对面的出租屋内问曾海波是否有毒品，曾海波以200元的价格卖给文某杰0.7克冰毒和1粒麻古（0.1克）；
（2）2014年9、10月份的一天，被告人曾海波接到吸毒人员文某杰求购毒品的电话，二人相约在国峰宾馆交易，曾海波以200元的价格卖给文某杰0.7克冰毒和1粒麻古（0.1克）；
综上，被告人曾海波共计贩卖毒品9次，共计贩卖冰毒、麻古7.2克。
衡阳市公安局南岳分局大庙派出所民警于2015年1月28日凌晨在南岳区鑫盛路将被告人曾海波抓获。
上述事实，有以下经庭审查证属实的证据证实：
1、物证：手机一台，证明其供犯罪自用；2、受案登记表、到案经过，证明被告人到案经过；3、证人文某的中国农业银行卡照片及交易明细对账单、朱某玉汇给该银行卡4000元的汇款凭证，证明银行交易情况；4、尿液定性检测结论，证明被告人吸毒；被告人曾海波的户籍资料证明，证明其年龄等身份信息；5、被告人曾海波及其女友戴某的出行记录，证明朱某玉案发后被告人出行情况；6、扣押物品文件清单、随案移交物品文件清单等书证，证明扣押移交财物情况；7、证人证言：刘某峰、张某雨、谭某志、文某杰、文某、朱某玉、刘某、何某伟、旷某、戴某的证言；8、同案犯朱某玉的证言；9、被告人曾海波的供述与辩解；10、辨认笔录，证明被告人、同案犯、吸毒人员相互辨认经过；11、电子数据：通话记录详单光盘，证明被告人通讯情况。
本院认为，被告人曾海波违反国家有关毒品管制的法律法规，贩卖毒品给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款之规定，构成贩卖毒品罪，应当依法追究被告人的刑事责任。其单个或与朱某玉共同贩卖毒品多次，共计冰毒、麻古7.2克，情节严重，应按照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定处罚。在与朱某玉共同贩卖毒品过程中，被告人曾海波无论是利用朱某玉提供的手机及手机中的吸毒人员信息资源，还是受托实施贩卖行为，均起了主要作用，系主犯，应当依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定处罚。被告人及辩护人辩称不是主犯与证据证明的事实不符，亦不符合刑法规定，但考虑到毒品是否全部来源于朱某玉并无证据证明，并结合朱某玉提供手机中下线吸毒人员信息等关键事实，依法可从轻处罚；被告人认罪悔罪，能如实供述犯罪事实，依法亦可从轻处罚。其自用作案工具手机依法应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人曾海波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2019年1月27日止，所处罚金已交5000元，未交5000元限被告人在本判决生效后一个月内缴纳，上缴国库）。
二、没收被告人曾海波的黑色三星（SAMSUNG）手机一台，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 袁 旭
人民陪审员 胡志毅
人民陪审员 李代福
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 瞿智芳
核对人：瞿智芳
本案所适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
【第三百四十七条】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
【第二十五条】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
【第二十六条】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
【第五十二条】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
【第五十三条】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
【第六十一条】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
【第六十二条】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
【第六十四条】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
【第六十七条第三款】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。