湖南省永顺县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘3127民初626号
原告彭勇，男，1976年10月10日出生，土家族，住湖南省永顺县。
委托代理人向洁（原告妻子），女，1985年11月5日出生，土家族，住湖南省永顺县。
委托代理人彭东海，湖南省永顺县法律援助中心律师。
被告张锦茂，男，1982年3月16日出生，土家族，住湖南省永顺县。
被告中国人寿财产保险股份有限公司湘西自治州中心支公司（以下简称“人寿财产保险公司”），住所地湖南省吉首市武陵东路46号。
负责人雷政帅，该公司总经理。
委托代理人陈道顺，湖南省永顺县新源法律服务所法律工作者。
原告彭勇与被告张锦茂、被告人寿财产保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2016年5月20日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。在2016年12月28日开庭中，原告的委托代理人向洁、彭东海，被告张锦茂，被告人寿财产保险公司的委托代理人陈道顺到庭参加诉讼；在2017年3月27日开庭中，原告彭勇及其委托代理人向洁，彭东海，被告张锦茂，被告人寿保险公司的委托代理人陈道顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭勇向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项损失共计688321元；2、判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年5月10日，原告驾驶摩托车从永顺县吊井乡驶往永顺县城方向。15时许，当车行驶至省道306线566KM+400M永顺县灵溪镇树木村路段时，与相对行驶由被告张锦茂驾驶的湘U**号中型非载货专项作业车侧面相撞，造成两车受损、彭勇受伤的交通事故。经永顺县交通警察大队认定，原告负此次事故主要责任，张锦茂负次要责任。原告受伤后被送至湘西州人民医院抢救治疗，诊断为：1、闭合性腹部损伤：脾破裂并腹腔积血；2、失血性休克；3、头颅及全身多处软组织挫伤；4、双侧肋骨骨折；5、双肺挫伤；6、双侧少量血胸；7、左锁骨骨折；8、左锁骨下血管损伤。共住院161天。经司法鉴定原告多处致残，其中5级伤残一处，8级伤残一处；为大部分护理依赖；后续治疗费预计104200元。原告摩托车损失为2180元。被告张锦茂的事故车已向被告人寿财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任保险（以下简称“三者责任险”）。此次事故给原告造成巨大损害，被告张锦茂除给原告支付部分医疗费外，没有赔偿其他损失。故原告请求依法判令被告保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，不足部分的损失由被告张锦茂承担。原告具体损失为医疗费217271.48元、误工费79570元、住院护理费48300元、终生护理费766500元、住院服务费270元、住院伙食补助费9800元、残疾赔偿金363358.8元、营养费8050元、被抚养人生活费383569.79元、交通费3000元、鉴定费1700元、精神抚慰金50000元、后续治疗费104200元、车辆损失2180元，共计为2035590.07元，请求被告赔偿688321元。
被告张锦茂辩称，交通事故致原告受伤是实，对事故责任认定无异议，原告主张由答辩人按30%责任比例进行赔偿，答辩人予以认可。答辩人已为原告垫付了各项费用32167.58元，请求在本案中一并处理。答辩人的事故车投保了“交强险”和不计免赔“三者责任险”，请求法院公正判决。
被告人寿财产保险公司辩称，一、被告张锦茂的事故车投保了“交强险”和“三者责任险”，“三者责任险”限额为100万元；二、原告诉请的损失需依据证据确定赔偿数额，原告有生父有继父，要看抚养关系确认被抚养人生活费，不能重复计算。三、原告提供了司法鉴定意见书，但鉴定时没有提供病历，需结合病历进行审查。保险公司请求对原告伤残级别、护理依赖、后续治疗费做重新鉴定。四、医疗费要求按20%比例核减医保外用药。五、保险公司已为原告垫付了9万元，赔偿时应予抵扣。六、依照保险条款约定，保险公司不承担诉讼费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告证据2，因湘西州天顺司法鉴定所作出的鉴定意见书，是原告自行委托鉴定，该证据来源不合法，且本院准许保险公司申请做重新鉴定，对该鉴定意见书准予重新申请的鉴定内容，不予采信，对没有重新申请的“三期”内容，予以采信；对原告病历，予以采信；2.原告证据3、4、6、7、8，因该证据客观真实，与交通事故有因果关系，予以采信；3.原告证据9，原告受伤到州医院治疗、发生交通费是必然的，且有票据作为依据，本院予以采信；4.被告张锦茂证据3、虽然不在原告诉请费用中，但是被告张锦茂给原告所垫付的费用，真实合法，予以采信；5.被告张锦茂证据4、虽然保险公司不清楚，但原告认可张锦茂已垫付，予以采信。5.被告保险公司证据2、系经保险公司申请，本院准许由湘西州龙腾司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，真实合法有效，本院予以采信。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年5月10日，原告彭勇驾驶湘UJ**号普通二轮摩托车从永顺县吊井乡驶往永顺县城方向。15时许，当车行驶至省道306线566KM+400M永顺县灵溪镇树木村路段时，与相对行驶由被告张锦茂驾驶的湘U**号中型非载货专项作业车侧面相撞，造成两车受损、彭勇受伤的交通事故。2016年5月17日，经永顺县公安局交通警察大队（以下简称“交警队”）认定，原告负此次事故主要责任，被告张锦茂负次要责任。原告伤后当日被送至永顺县人民医院作门诊检查，被告张锦茂为其垫付了检查费3867.58元。因伤势严重，同日转至湘西州人民医院住院治疗，诊断为：1、腹部闭合性外伤：脾破裂并腹腔积血；2、失血性休克；3、头颅及全身多处软组织挫伤；4、双侧肋骨骨折；5、双肺挫伤；6、双侧少量血胸；7、左锁骨骨折；8、左锁骨下血管损伤。经手术及对症治疗，在原告要求下，于2016年8月16日出院，共住院98天，花去医疗费216764.38元，门诊费231.70元，卫生服务费270元。出院医嘱：1、继续治疗，适当功能锻炼，继续营养神经治疗；2、术后1年取出内固定材料，住院费用约2万元；3、术后1月、2月、3月、6月、9月、12月、24月骨科门诊复查（建议周二或周四全天），复查费用约600元一次；4、术后1-2年若左臂丛神经恢复欠佳，需行左上肢功能重建手术，以恢复左上肢功能，治疗费用约为8万元；5、患者住院期间一直由两人陪护；6、随诊。11月10日，医院出具疾病诊断证明书，住院期间需陪护，需加强营养。11月23日，原告在州人民医院复查伤情花费275.40元。受原告亲属委托，2016年11月27日，湘西州天顺司法鉴定所出具鉴定意见书:1、被鉴定人彭勇伤后左上肢臂丛损伤致左上肢功能丧失为5级伤残；脾切除为8级伤残；2、伤后误工期365日，护理期161日，营养期161日；3、被鉴定人彭勇伤后为大部分护理依赖；4、后续治疗费内固定取出，如行左上肢功能重建术和术后复查等费用，预计约为104200元。原告花鉴定费1700元。本案在诉讼过程中，因被告人寿财产保险公司对原告自行委托的天顺司法鉴定所出具的鉴定意见书提出异议，向本院申请对原告的伤残等级、护理依赖及后续治疗费必要性和合理性金额进行重新鉴定。受本院委托，2017年3月5日，湘西州龙腾司法鉴定中心作出（2017）临鉴字第52号司法鉴定意见书：1、彭勇左臂丛神经断裂致左上肢肌力1级构成5级伤残；脾破裂致脾切除构成8级伤残；小肠肠壁浆肌层撕裂行修补术构成10级伤残。2、护理依赖程度为部分护理依赖。3、湘西州人民医院对彭勇医嘱属实，后续治疗费共计104200元，建议以实际产生的费用为准。
被告张锦茂所属的湘U**号车辆在被告人寿财产保险公司投保了“交强险”和不计免赔“三者责任险”，保险期间均自2016年4月15日0时起至2017年4月14日24时止。“交强险”责任限额共为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用限额为10000元，财产损失限额为2000元。“三者责任险”保险金额为100万元。原告户籍登记在永顺县泽家镇泽家医院，系非农业户口，受伤时受聘在永顺城南医院（私立医院）工作已有7年余，2016年2-4月其工资为6570元-6490元不等,月均6530元。原告的父亲彭大应、母亲王春香需赡养，彭大应1952年1月16日出生；王春香1955年1月2日出生，均居住在永顺县灵溪镇（原大坝乡）金星村9组，夫妇共有2子已成年。原告夫妇共生育两子女，儿子彭某12005年9月3日出生；女儿彭某22008年6月29日出生，户籍登记在永顺县××镇××街××，为城镇居民。
2016年12月13日，原告在“覃湘武”处修理摩托车花费2180元。被告张锦茂另付给原告医疗费28300元。被告保险公司已给原告支付了医疗费90000元。原告治疗、检查伤情及搞鉴定提供交通费票据3000元。
2017年2月4日,湖南省国民经济和社会发展统计公报公布2016年城镇居民人均可支配收入为31284元；农村居民人均可支配收入11930元，城镇居民人均消费支出21420元，农村居民人均生活消费支出10630元。
本院认为，原告彭勇和被告张锦茂驾驶机动车上道行驶时，由于双方均违反道路交通安全法律法规造成彭勇受伤、两车受损的交通事故，交通管理部门认定彭勇负事故主要责任，被告张锦茂负事故次要责任。因本案当事人对事故责任划分均无异议，本院予以认定，故彭勇和张锦茂应当分别对此次事故所造成的损害承担主、次责任。根据事故形成原因和实际情况，被告张锦茂所负次要责任，在本案赔偿中，可按30%的过错比例承担。由于张锦茂所驾驶的事故车辆在被告人寿财产保险公司投保了“交强险”和不计免赔“三者责任险”，且事故发生在保险期间内，因此原告的损失首先应由保险公司在“交强险”责任限额内不计责任直接给原告赔偿，剩余部分的损失，由保险公司按照被保险人张锦茂所承担的责任比例依照保险条款在“三者责任险”限额内进行赔偿，仍有不足部分的，由被告张锦茂赔偿。被告保险公司对天顺司法鉴定所评定原告的“三期”不持异议，本院予以认定。对龙腾司法鉴定中心为原告作出的鉴定意见，本院予以认定。原告误工损失，应该按其受伤前在城南医院工资收入状况确认。其伤后护理费，依照医嘱按2人确定，因其没有提供护理人收入状况，比照社会零散工收入确认；残后护理依赖，其护理费的计算，可以参照相关行业收入确定。
原告受伤损失确认如下：一、医疗费221409.06元（1、州医院住院费216764.38元；2、州医院门诊费231.70元；3、州医院检查费275.40元；4、州医院卫生服务费270元；5、县医院门诊费3867.58元）；二、误工费65301元（依照司法解释从受伤之日计算至定残前一日为300天，按原告受伤前月均工资6530元计每天确定为217.67元）；三、护理费362800元（1、伤后护理费38640元，依照天顺司法鉴定所鉴定意见护理期为161日，以2人计，按社会零散工每天120元计算；2、终生护理费324160元，依照龙腾司法鉴定中心的鉴定意见为部分护理依赖，根据公安部《人身损害护理依赖程度评定ga/t800-2008》的规定，部分护理依赖赔付比例为50%以下，确认原告的护理程度为40%，按1人计算20年，参照2016年湖南省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资40520元计算）；四、住院伙食补助费9800元（住院98天，按湘财行（2014）15号文件每人每天100元标准计算）；五、营养费4830元（依照天顺司法鉴定意见营养期161日，按每天30元计算）；六、残疾赔偿金394178.4元（按湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入标准31284元，结合一处5级伤残及一处8级伤残系数赔偿20年，即31284元/年×20年×63%=394178.4元）；七、交通费3000元（原告治疗、检查伤情及搞鉴定必然发生交通费，按提供票据认定）；八、鉴定费1700元（以鉴定票据确认）；九、被抚养人生活费225202.95元（一审法庭辩论终结时原告儿子彭某111周岁，抚养年限为7年；女儿彭某28周岁，抚养年限10年；父亲彭大应65周岁，扶养年限15年；母亲王春香62周岁，扶养年限18年；其子女按照城镇居民生活消费标准，父母按照农村居民标准，结合原告伤残系数及抚养义务人人数计算，即两子女为（7+10）×21420元/年÷2人×63%=114704.1元；即父母为（15+18）×10630元/年÷2人×63%=110498.85元，共计225202.95元。依照最高院相关司法解释规定，被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额）；十、后续治疗费104200元（依照龙腾司法鉴定中心鉴定意见确认）；十一、车辆损失2180元（以修理费票据为准）；十二、精神损害抚慰金31500元（原告因事故致5级伤残一处、8级伤残一处、10级伤残一处，必然会遭受较大的精神痛苦，结合事故过错责任，当地生活水平及被告的支付能力，酌情支持）。原告上述各项损失合计1426101.41元，由被告人寿财产保险公司首先在“交强险”死亡伤残赔偿责任限额内给原告赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、被抚养人生活费、交通费中的110000元；在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费中的10000元，在财产损失限额内赔偿2000元，合计为122000元；余额1304101.41元，再按30%责任比例由被告保险公司依照保险条款约定在“三者责任险”责任限额内赔偿391230.42元。最后保险公司总计需赔偿原告损失513230.42元，另70%损失由原告自负。被告保险公司主张原告医疗费中含有非医保用药，需按20%比例进行核减，但未向本院提供相关证据予以证实，其辩论意见本院不予采纳。被告张锦茂给原告垫付医疗费32167.58元在被告保险公司给原告全额理赔下应由原告退还。保险公司已支付了原告医疗费90000元应在赔偿中进行抵减。据上述理由，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告人寿财产保险公司给原告彭勇赔偿受伤损失423230.42元；
二、由原告彭勇返还被告张锦茂赔偿款32167.58元；
三、驳回原告彭勇的其他诉讼请求。
上述判项有给付内容的，限本判决书生效后十日内履行。逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6241元，由原告彭勇负担1500元，由被告张锦茂负担4741元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 唐 兴
审 判 员 张 彩 虹
人民陪审员 曹 平
二〇一七年四月十一日
代理书记员 郁湘莹 附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律
若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件
适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。