江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）宁民初字第63号
原告安徽两淮建设有限责任公司，住所地安徽省合肥市高新区科学大道6号。
法定代表人魏振岱，该公司董事长。
委托代理人许成、吴凤兵，安徽润天律师事务所律师。
被告南京正茂房地产开发有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区路子铺21号。
法定代表人姚学平，该公司董事长。
委托代理人李志斌，男，1972年4月2日生，汉族。
委托代理人严震，江苏佳民律师事务所律师。
第三人倪荣华，男，1980年1月3日生，汉族，无业。
委托代理人朱朝华，江苏宁联律师事务所律师。
原告安徽两淮建设有限责任公司（以下简称两淮公司）与被告南京正茂房地产开发有限公司（以下简称正茂公司）及第三人倪荣华建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告两淮公司的委托代理人许成、吴凤兵，被告正茂公司的委托代理李志斌、严震，第三人倪荣华及委托代理人朱朝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
两淮公司诉称，2007年11月，两淮公司与正茂公司签订建设工程施工合同，约定正茂公司将其开发的南京市路子铺地块01、02、03幢土建及水电安装工程发包给两淮公司施工，合同价款为9783131元，该合同价款采用固定价格方式确定，即施工期间各类建材、机械设备的市场风险、政策性调整的风险等今后一律不作调整，可调整范围仅为甲方认可的变更、图纸以外的增加项目、现场甲方签证。调整工程量按甲方认可的变更、图纸以外的增加项目、现场甲方签证。工程（进度款）支付的方式和时间为：主体封顶支付已完成工程量的70%工程款；工程竣工验收合格后，支付至已完成工程量的85%；工程验收合格并经审计后，支付至结算价的95%；余款5%在保修期满后付清。工程质量保修书中约定，工程实际竣工之日起满2年，发包人将工程结算价的1%作为屋面防水工程的保修金继续留至工程实际竣工之日起满5年，将保修金剩余部分无息返还承包人。
2008年初，两淮公司与正茂公司签订建设工程施工合同，约定正茂公司将其开发的南京市路子铺地块05幢土建及水电安装工程发包给两淮公司施工，合同价款为5601372元。该合同关于合同计价方式、付款方式及时间以及保修金等约定同双方于2007年11月签订的合同。
合同签订后，两淮公司全面履行了自己的施工义务。其中01幢主体结构于2008年3月28日之前封顶，所有工程于2010年9月8日之前全部通过竣工验收。工程竣工后，两淮公司即向正茂公司报决算，正茂公司却予以拖延，至今不予决算。经计算，两淮公司承建的工程总价款为19853710.31元，正茂公司仅付款12105808.24元，尚欠7747902.07元未付。正茂公司拖延支付工程款、拖延工程决算的行为构成违约，故两淮公司诉至法院，请求依法判令：1、正茂公司向两淮公司支付工程价款7747902.07元（最终以鉴定结论为准）；2、正茂公司向两淮公司支付欠款利息2431355.34元（以中国人民银行同期贷款利率为标准，自2008年3月28日起暂计算至起诉之日，之后顺延至判决生效之日止）；3、本案诉讼费用由正茂公司负担。
被告正茂公司辩称，一、本案所涉工程采取固定总价加签证部分的计价方式。当时的中标价格为15384503元，扣除甲供材及指定分包部分，正茂公司应付两淮公司的固定价为12383900元，两淮公司主张正茂公司应付其工程总价为19853710.31元，与合同约定的固定总价变更幅度达60%以上，这既与行业规则不符，也与事实情况不符。二、两淮公司未按合同约定提供结算资料供正茂公司进行审计结算，其应对结算数据无法形成承担完全责任。三、根据合同约定，正茂公司的支付义务只为完工工程量的85%，正茂公司的付款已远远超过上述比例，正茂公司无任何违约行为。四、两淮公司在施工期间未按合同约定提供经正茂公司确认、符合合同约定的签证单、工程量变更及工程价款变更的确认手续，按照合同约定，正茂公司无须对此承担任何费用。五、两淮公司因自身原因导致工程延期，05幢未达到市优质工程，其按约应承担相应的违约金，违约金与正茂公司应付款项相冲抵，两淮公司还应当向正茂公司支付款项。综上，请求依法驳回两淮公司的诉讼请求。
第三人倪荣华述称，倪荣华是应两淮公司的申请参加本案诉讼的，两淮公司已明确倪荣华是案涉01、02、03、05幢工程及05幢土石方以及景观围墙的实际施工人，请求法院依法判决。
本院经审理查明，2007年10月，发包人正茂公司（甲方）与承包人两淮公司（乙方）签订建设工程施工合同一份，约定工程名称为路子铺地块开发项目，工程内容为01、02、03幢土建及安装工程。工程承包范围为施工图纸范围的土建和水电安装。开工日期为2007年10月1日（以业主通知为准），竣工日期为2008年4月17日。合同工期总日历天数200天，其中01、02幢主体结构必须在2008年2月7日前封顶。合同价款为9783131元，合同价款采用固定单价方式确定，合同价款的其他调整因素为施工期间各类建材、机械设备的市场风险，政策性调整的风险等今后一律不作调整。可调整内容仅为以下部分：正茂公司认可的变更、图纸以外的增加项目、现场甲方签证。调整工程量按正茂公司认可的变更、图纸以外的增加项目、现场签证等；调整单价（含材料价格）已有合同单价的按合同单价执行，无合同单价的按投标书中单价的组成计算调整单价，该调整单价浮动幅度按原报价的浮动幅度。工程款（进度款）的支付方式和时间为：主体结构封顶支付已完工程量的70%；工程竣工验收合格后支付至已完成工程量的85%；工程验收合格并经审计后，支付至结算价的95%；余款5%保修期满后付清。所有进度款均须总监签字确定工程进度，签发付款单，并经正茂公司认可后，予以办理。同时，两淮公司还需提供如下资料：1、项目经理考勤表；2、工期延期签证；3、甲供材料对帐单；4、变更签证结算汇总表。施工中的变更由正茂公司认可，办理变更通知。工程变更单、现场签证单、设计修改单、会议纪要、图纸会审记录等资料必须由监理工程师、发包方现场代表和预算管理人员共同签认后方可生效。施工所需水、电、电讯线路已接通，两淮公司所使用的费用由其自付，其在进场前须与发包人签订施工供水、供电协议。两淮公司应在竣工后30天内，交四份竣工图，竣工资料三套（原件资料齐全）。该合同所附工程质量保修书中约定实际竣工之日起满2年，发包人将工程结算价的1%作为屋面防水工程的保修金继续留至工程实际竣工之日起满5年，将保修金中剩余部分无息返还给承包人。发包人在5年质量保修期满后14天内，将保修金剩余部分无利息返还承包人。合同还约定，监理单位委派的工程师为范云峰，职务为工程总监。发包人派驻的工程师为邱是，其职权为对本项目的实施进行总的控制、协商和管理。后，双方签订补充协议一份，约定上述合同中的土方开挖及外运、防水层工程、外墙保温、栏杆栏板、铝合金门窗、百叶为甲方分包项目；花岗岩、地砖、面砖、屋面保温板、配电箱、电缆桥架、户内端子箱、电控箱、PVC电管、排水管、雨水管、水龙头、电线电缆、单元门、分户门为甲方供应材料；钢筋（综合）、水泥（综合）、商品砼、外墙涂料、内墙涂料、人防门、防火门、烟道及止逆阀、地沟盖板（复合材料）、防火卷帘、屋面瓦为甲控乙供材料。该补充协议是主合同的组成部分，主合同与补充协议相矛盾的均以补充协议为准。
2008年8月，发包人正茂公司（甲方）与承包人两淮公司（乙方）又签订建设工施工合同一份，约定工程名称为路子铺地块开发项目，工程内容为05幢土建及安装工程。工程承包范围为施工图纸范围的土建和水电安装。开工日期为2008年3月20日（以业主通知为准），竣工日期为2008年10月5日。合同工期总日历天数200天。合同价款为5601372元，合同价款采用固定价方式确定，合同价款的其他调整因素为施工期前各类建材、机械设备的市场风险，政策性调整的风险等今后一律不作调整。可调整内容仅为以下部分：1、设计变更项目办理签证，费用增减按中标的统一优惠幅度计算；2、两淮公司自行采购的材料结算时一律不作调整。工程款（进度款）的支付方式和时间为：主体结构封顶支付已完工程量的70%；工程竣工验收合格后支付至已完成工程量的85%；工程验收合格并经审计后，支付至结算价的95%；余款5%保修期满后付清。该条还特别约定，同时扣回甲供材。所有进度款均须总监签字确定工程进度，签发付款单，并经正茂公司认可后，予以办理。同时，两淮公司还需提供如下资料：1、项目经理考勤表；2、工期延期签证；3、甲供材料对帐单；4、变更签证结算汇总表。施工中的变更由正茂公司认可，办理变更通知。工程变更单、现场签证单、设计修改单、会议纪要、图纸会审记录等资料必须由监理工程师、发包方现场代表和预算管理人员共同签认后方可生效。施工所需水、电、电讯线路已接通，两淮公司所使用的费用由其自付，其在进场前须与发包人签订施工供水、供电协议。两淮公司应在竣工后30天内，交四份竣工图，竣工资料三套（原件资料齐全）。该合同所附工程质量保修书中约定实际竣工之日起满2年，发包人将工程结算价的1%作为屋面防水工程的保修金继续留至工程实际竣工之日起满5年，将保修金中剩余部分无息返还给承包人。发包人在5年质量保修期满后14天内，将保修金剩余部分无利息返还承包人。合同还约定，发包人派驻的工程师为毕桂林，其职权为对本项目的实施进行总的控制、协商和管理。后，双方签订补充协议一份，约定上述合同中的外墙保温、栏杆栏板、铝合金门窗为甲方分包项目；花岗岩、地砖、面砖、屋面保温板、配电箱、电缆桥架、户内端子箱、电控箱、PVC电管、排水管、雨水管、水龙头、电线电缆为甲方供应材料；钢筋（综合）、水泥（综合）、商品砼、外墙涂料、内墙涂料、人防门、防火门为甲控乙供材料。该补充协议是主合同的组成部分，主合同与补充协议相矛盾的均以补充协议为准。
上述合同签订后，两淮公司依约组织人员施工，三方当事人均确认案涉工程于2010年9月8日完成竣工验收。
本案在审理过程中，经两淮公司申请，本院依法委托江苏益诚建设工程咨询有限公司对案涉工程所涉甲供材、分包工程及合同外工程造价进行鉴定，江苏益诚建设工程咨询有限公司出具了益诚鉴字（2013）第A0421号司法鉴定报告书，确认案涉两份施工合同项下的工程造价为17272857.74元，其中包括1、合同价款为16699806.77元，含甲供材价款1067552.74元，由案外人施工的工程价款2771067.15元；2、合同价款之外的工程造价为573050.97元，含甲供材40643.65元。本案在审理过程中，两淮公司与正茂公司于2013年12月11日共同确认，本案中正茂公司应付工程款为上述鉴定报告中所确认的工程款17272857.74元，加上景观围墙款429695.81元以及05幢土方款662638.1元，合计为18365191.65元。此款中应当扣除甲供材材料款1070858.92元、保温垫层款41061.3元、正茂公司已付工程款12511781.63元以及案外人施工部分的工程款2771067.15元，正茂公司尚欠两淮公司工程款1970422.52元，该款项中包括质保金在内。
关于正茂公司所欠工程款的利息计算方法，两淮公司称根据合同约定工程竣工验收后正茂公司支付已完成工程量85%的工程款，涉案工程的工程造价为17272857.74元，至2010年9月8日正茂公司应支付工程款为14643679元，而正茂公司至今仅支付了12511781.63元，故正茂公司应自2010年9月8日起向两淮公司支付利息，基数为双方确定的欠款1970422.52元，利率为中国人民银行同期基准贷款利率。正茂公司则认为，虽然合同约定工程竣工验收后付至已完成工程量的85%的工程款，但合同同时也约定该款中应当扣除甲供材及指定分包部分，按此计算，至2010年9月8日正茂公司已超付工程款，故不应从此时计算利息。
以上事实有建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议、益诚鉴字（2013）第A0421号司法鉴定报告书及本院质证笔录、开庭笔录为证，本院予以确认。
本院认为，两淮公司与正茂公司签订的建设工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵照履行。两淮公司已施工完毕，所建工程亦已通过竣工验收且已实际投入使用，其主张正茂公司支付相应的工程款符合法律规定。
关于正茂公司应支付的工程款数额问题。双方已确认正茂公司尚欠两淮公司工程款1970422.52元，该款项中包括质保金在内。根据合同所附工程质量保修书的约定，实际竣工之日起满2年，发包人将工程结算价的1%作为屋面防水工程的保修金继续留至工程实际竣工之日起满5年，将保修金中剩余部分无息返还给承包人。发包人在5年质量保修期满后14天内，将保修金剩余部分无利息返还承包人。现双方当事人均确认案涉工程于2010年9月8日完成竣工，至今尚未满5年，按合同约定尚有工程结算价1%的质保金尚未到支付期限。因双方已确认工程总造价为18365191.65元，该工程造价中还包含甲供材材料款1070858.92元、保温垫层款41061.3元、案外人施工部分的工程款2771067.15元，故案涉工程质保金应以14482204.15元为基数计算，尚需保留的质保金数额为144822.04元，故正茂公司应支付给两淮公司的工程款应为1825600.48元。
关于正茂公司所欠工程款的利息问题。本院认为，根据合同约定，工程竣工验收合格后，正茂公司应支付至已完成工程量的85%的工程款；工程验收合格并经审计后，支付至结算价的95%的工程款；余款5%保修期满后付清，上述付款同时扣回甲供材。1、因双方当事人均确认案涉工程于2010年9月8日完成竣工验收，根据合同约定，正茂公司应于2010年9月8日向两淮公司支付已完成工程量85%的工程款，但该款项中应当扣除正茂公司的甲供材等代收代缴的费用。经计算，截止2010年9月8日，正茂公司应支付的工程款为12309873.52元，因正茂公司已支付工程款12511781.63元，即已超付201908.11元，故两淮公司主张从2010年9月8日起计算工程款利息的主张不能成立，本院不予支持。2、案涉合同及工程质量保修书约定余款5%在保修期满后无利息返还给两淮公司，其中4%的质保金至实际竣工之日起满2年正茂公司即应返还给两淮公司，因案涉工程于2010年9月8日竣工验收，故正茂公司应于2012年9月8日将4%的质保金返还给两淮公司，该部分款项经计算为579288.17元。扣除正茂公司之前超付的201908.11元，正茂公司尚有377380.6元未能及时给付，故正茂公司应以377380.6元为基数自2012年9月8日起按中国人民银行同期同类基准贷款利率向两淮公司支付利息。3、案涉合同约定工程验收合格并经审计后，支付至结算价的95%，在本案审理中，双方于2013年12月11日确定了案涉合同的结算价，依据合同约定，正茂公司应自结算之日起支付至结算总价的95%，经计算应为13758093.94元，扣除已付工程款12511781.63元，正茂公司欠付的工程款为1246312.31元。因正茂公司未能及时给付，其应以1825600.48元为基数从2013年12月11日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率向两淮公司支付利息。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、南京正茂房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付安徽两淮建设有限责任公司工程款1825600.48元及利息（该利息以377380.6元为基数从2012年9月8日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2013年12月10日止；以1825600.48元为基数从2013年12月11日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至本判决确定给付之日止）。
二、驳回安徽两淮建设有限责任公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费82876元，诉讼保全费5000元，合计87876元，由安徽两淮建设有限责任公司负担70000元，南京正茂房地产开发有限公司负担17576元（此款已由安徽两淮建设有限责任公司预付，南京正茂房地产开发有限公司于判决生效后十日内直接给付安徽两淮建设有限责任公司）。鉴定费150000元，由安徽两淮建设有限责任公司负担75000元，南京正茂房地产开发有限公司负担750000元（此款已由安徽两淮建设有限责任公司预付，南京正茂房地产开发有限公司于判决生效后十日内直接给付安徽两淮建设有限责任公司）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：江苏省南京市农业银行山西路支行，帐号：03×××75）。
审 判 长 郝莉坤
审 判 员 曹 艳
人民陪审员 李小锁
二〇一四年一月二十八日
书 记 员 张 毅