广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东中法民五终字第2076号
上诉人（原审被告）：东莞汉平家具有限公司，住所地：广东省东莞市清溪镇三中金龙工业区。
法定代表人：刘珍财，董事长。
委托代理人：张军利，广东海埠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：易嗣琼，女。
委托代理人：杨万海，广东宏尚律师事务所律师。
上诉人东莞汉平家具有限公司（以下简称“汉平公司”）因与被上诉人易嗣琼劳动争议纠纷一案，不服东莞市第三人民法院（2013）东三法民一初字第2552号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：易嗣琼于2004年5月12日入职汉平公司，担任D厂组立部副组长，汉平公司已为易嗣琼参加了社会保险。易嗣琼主张双方已签订书面劳动合同，但易嗣琼并无合同副本，汉平公司则主张双方未签订书面劳动合同。2012年12月1日，汉平公司作出一份《公告》，内容为：“东莞汉平家具有限公司于2012年12月1日起与员工范光树、易嗣琼由公司单方解除劳动关系，本公告自2012年12月1日生效。/东莞汉平家具有限公司/2012年12月1日”。《公告》落款处加盖了汉平公司行政部专用章及行政经理吴文山的私章。同日，易嗣琼离职，易嗣琼离职前的工资已结清。易嗣琼离职前十二个月的平均工资为3087.9元。2012年12月24日，易嗣琼向东莞市劳动人事争议仲裁院清溪仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决汉平公司支付违法解除劳动合同的赔偿金53842.5元，补足2010年12月1日至2012年11月30日期间最低工资差额（包括加班费差额）12993.34元及加付100%的赔偿金12993.34元，退还2012年9月份罚款222元。2013年3月14日，清溪仲裁庭作出东劳人仲院清溪庭案非终字[2013]35号仲裁裁决书，裁决确认易嗣琼与汉平公司劳动关系已解除，并由汉平公司通知和支付易嗣琼违法解除劳动合同的赔偿金53842.5元，驳回了易嗣琼的其他申诉请求。易嗣琼与汉平公司均不服仲裁裁决，遂提起诉讼。
一审庭审中，易嗣琼明确其请求的补足最低工资差额、加班费差额为从2010年12月1日至2012年12月31日每周六的加班费差额。
双方当事人对以下事实存在争议：一、劳动合同解除的原因。易嗣琼主张汉平公司违法解除劳动合同，并提交了《公告》一份为证。汉平公司对《公告》的真实性予以确认，但认为劳动合同解除的原因系由易嗣琼提出并经双方协商一致解除，但由于汉平公司员工拟写公告时措辞不当，致使公告内容与实际情况不一致。汉平公司向本院提交了易嗣琼的违纪处理《公告》及《员工奖惩管理办法》一份，拟证明易嗣琼存在擅离岗位的事实并被汉平公司给予记小过一次的处分。易嗣琼对违纪处理《公告》及《员工奖惩管理办法》的真实性、合法性均有异议，易嗣琼认为其在当次时间中擅离工作岗位的原因是小孩生病了，而且易嗣琼亦曾口头向汉平公司请假。二、易嗣琼的工时制度及工资结构。易嗣琼的工资结构为底薪（以日薪为基数计算）+职薪+领导奖金+全勤奖+其他。易嗣琼实行日薪制，每日（包括正常工作日和双休日）上班8小时即可领取固定日薪30元至32元不等，如易嗣琼晚上加班，则不论加班时间长短，一律按加班5小时计算，每小时加班工资6元，每晚合计30元。易嗣琼主张汉平公司支付给其的每周六的加班费低于东莞市职工最低工资标准，故汉平公司应予补足。汉平公司则主张其已足额支付易嗣琼全部工资，并提交了2011年1月至2012年12月的工资汇总表、2011年1月至2012年10月的考勤表、2010年12月至2012年10月的考勤汇总表为证。易嗣琼对汉平公司提交的工资汇总表、考勤表、考勤汇总表均无异议。
原审法院认定上述事实的证据，有仲裁裁决书及送达回证、厂牌、《公告》、《员工管理规定》、工资汇总表、考勤汇总表、工资条、加班汇总表、《员工奖惩管理办法》、《关于与范光树、易嗣琼协商解除劳动关系的过程说明》以及一审庭审笔录等。
原审法院认为，易嗣琼与汉平公司虽未签订书面劳动合同，但已形成了事实上的劳动关系，双方之间的争议纠纷应适用劳动法律法规的规定进行处理。易嗣琼与汉平公司均确认易嗣琼已于2012年12月1日离职，双方劳动关系已经解除，予以确认。本案的争议焦点在于：一、汉平公司是否应向易嗣琼支付加班费差额；二、汉平公司是否应支付易嗣琼违法解除劳动合同的赔偿金。
关于第一个焦点。首先，易嗣琼于2012年12月1日离职，其现请求汉平公司支付2012年12月1日至2012年12月31日期间每周六的加班费，于法无据，不予支持。其次，根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”本案中，易嗣琼于2012年12月1日离职，12月24日就加班费差额问题申请仲裁，故依法核算其2010年12月25日至2012年11月30日期间的加班费差额。再次，由于易嗣琼实行的日薪制，汉平公司在计算易嗣琼加班费时，不论易嗣琼实际加班时数，统一按每天5小时的标准计算易嗣琼的加班费，而易嗣琼每天的加班时间均不是固定5小时，故判断汉平公司是否足额向易嗣琼支付加班费的关键在于汉平公司支付给易嗣琼的工资是否低于东莞市职工最低工资标准，如果汉平公司支付的工资低于最低工资标准，则存在差额。2011年3月1日以前，东莞市职工最低工资标准为920元/月，2011年3月1日至2012年11月30日则为1100元，折算成小时工资为5.29元和6.32元。依据双方确认的汉平公司提交的易嗣琼20**年1月至2012年10月份的工资汇总表和考勤表（其中平时加班、休息日加班、节假日加班、正常工作时间依据考勤表统计，已付工资依据工资汇总表统计），本院依法核算出2011年1月至2012年10月份期间，汉平公司已足额支付易嗣琼全部工资（含周六加班工资，具体详见附表）。由于汉平公司已足额支付易嗣琼20**年1月至2012年10月份的全部工资，故推定汉平公司已足额支付易嗣琼20**年12月25日至2010年12月31日及2012年11月份期间的全部工资。对于易嗣琼请求汉平公司支付2010年12月1日至2012年12月31日期间每周六加班费差额12993.34元及加付赔偿金12993.34元的诉讼请求，不予支持。
关于第二个焦点。汉平公司主张系由易嗣琼提出并经双方协商一致解除劳动合同，解除劳动合同的《公告》是由于汉平公司员工措辞不当，导致《公告》内容与实际情况不符，但汉平公司就此未能提交证据予以证实，不予采纳。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，汉平公司于2012年12月1日作出《公告》，单方提出解除劳动合同，那么汉平公司应当就其解除劳动合同的原因进行举证。汉平公司在作出解除与易嗣琼之间劳动合同的决定时，并无明确解除劳动合同的原因，而在本案中汉平公司提出易嗣琼不能胜任工作且严重违纪，因此依法对其主张进行审查。汉平公司对此提交的证据有易嗣琼的违纪处理《公告》及《员工奖惩管理办法》，即使汉平公司主张的易嗣琼存在擅离工作岗位的事实成立，但是汉平公司对易嗣琼该违纪行为已作出了记小过一次的处理，现汉平公司基于同一事实，再次对易嗣琼作出解除劳动合同的处理，属于重复处罚。汉平公司就此解除与易嗣琼的劳动合同关系，属于违法解除劳动合同，应向易嗣琼支付违法解除劳动合同的赔偿金。易嗣琼于2004年5月12日入职，至2012年12月1日离职，工作年限为8年零6个月零20天，离职前十二个月的平均工资为3087.9元，故汉平公司应向易嗣琼支付违法解除劳动合同的赔偿金数额为55582.2元（3087.9元/月×9个月×2倍）。现易嗣琼仅请求汉平公司支付违法解除劳动合同的赔偿金53842.5元，系其自主处分自身诉讼权利，予以准许，因此汉平公司应支付给易嗣琼的违法解除劳动合同的赔偿金为53842.5元，对于超出部分，不予支持。对于汉平公司无需支付易嗣琼违法解除劳动合同的赔偿金53842.5元的诉讼请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决：一、确认易嗣琼汉平公司的劳动关系已于2012年12月1日解除；二、限汉平公司于判决发生法律效力之日起五日内向易嗣琼支付违法解除劳动合同的赔偿金53842.5元；三、驳回易嗣琼的其他诉讼请求；四、驳回汉平公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，由易嗣琼、汉平公司各负担5元。
一审宣判后，汉平公司不服，向本院提起上诉称：易嗣琼自2012年以来由于自身原因工作不负责，不能胜任工作且多次严重违纪，给汉平公司的生产经营管理造成很大负面影响，经多次沟通，易嗣琼主动提出辞职，为了便于易嗣琼重新找工作，汉平公司给其出具了一份辞退公告。易嗣琼利用汉平公司的好心提起仲裁要求各项赔偿。一审认定汉平公司辞退易嗣琼并应支付其赔偿金53842.5元是错误的，汉平公司有充分的证据证明易嗣琼的离职是因其自身严重违纪的情况下经易嗣琼提出、与汉平公司协商一致才解除劳动关系，汉平公司无需向易嗣琼支付违法解除劳动关系的赔偿金。汉平公司遂请求本院：1.撤销原审判决，确认双方劳动关系已解除；2.改判汉平公司无需向易嗣琼支付违法解除劳动关系的赔偿金53842.5元；3.本案诉讼费全部由易嗣琼承担。
被上诉人易嗣琼未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。一审认定汉平公司无需向易嗣琼支付2010年12月1日至2012年12月31日期间每周六加班费差额及加付赔偿金，双方均未上诉提出异议，依法予以维持。围绕上诉人汉平公司的上诉请求，本案二审争议焦点为：汉平公司应否向易嗣琼支付违法解除劳动关系的赔偿金。对于该焦点，本院作如下分析：
汉平公司主张因易嗣琼严重违纪，后由易嗣琼提出并经双方协商一致解除劳动关系，但根据双方确认的《公告》显示，汉平公司单方解除与易嗣琼劳动关系。汉平公司主张该公告是出具给易嗣琼重新找工作之用,因其员工措辞不当导致内容与实际情况不符，但未能提交证据予以证实，不予采纳。因此，本院审查汉平公司以易嗣琼严重违纪为由解除与其劳动关系是否合法。汉平公司提交的易嗣琼违纪处理《公告》、《员工奖惩管理办法》无法充分证明易嗣琼存在严重违纪的行为，易嗣琼亦不予确认，另外汉平公司已经在2012年9月对其主张的易嗣琼的违纪行为作出了处理，后又于2012年12月据此解除双方劳动关系缺乏依据，原审认定汉平公司违法解除与易嗣琼劳动关系、由汉平公司支付赔偿金并无不当，依法予以维持。
综上所述，上诉人汉平公司的上诉理由缺乏依据，依法予以驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第（一）项及第一百七十五条的规定，判决：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由汉平公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓艳
代理审判员 陈 龙
代理审判员 胡文轩
二〇一三年十二月十三日
书 记 员 王彩华
易嗣琼的加班费计算一览表年月加班时间应得工资标准正常工作时间应得工资已付工资加班费差额平时加班休息日加班节假日加班2011年1月24.55705.291601643.8728610.002011年2月4436.7505.291281415.0824290.002011年3月33.529.2506.321121395.1419190.002011年4月61.2520.506.321681901.5328490.002011年5月73.754806.321682367.6327120.002011年6月664906.321762357.3629390.002011年7月17.525.506.3248791.5810040.002011年8月0006.3200.0000.002011年9月0006.3200.0000.002011年10月6648.512.756.321602491.6629350.002011年11月80.546.506.321762463.2229970.002011年12月8649.2506.321762550.1230590.002012年1月42.570.506.32961900.7427690.002012年2月81.550.7506.321602425.3029350.002012年3月79.562.2506.321762652.8230590.002012年4月61.2571.506.321522445.0529350.002012年5月1074906.321762746.0429970.002012年6月117.7563.2506.321682977.5129970.002012年7月10349.506.321762714.4429970.002012年8月109.7552.506.321842866.9130520.002012年9月6756.7506.321602363.6828980.002012年10月40.25459.756.321201893.6329900.00共计0.00备注：1.加班费差额计算公式：应得工资标准*平时加班*150％+应得工资标准*休息日加班*200％+应得工资标准*节假日加班*300％+应得工资标准*正常工作时间-
已付工资。2.每月超出21.75天部分为休息日加班；未超出为正常上班时间。3.易嗣琼正常工作日上班时间显示为8小时15分的，其中8小时计为正常上班时间，其中15分钟计为加班时间。