湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘10民终821号
上诉人（原审原告）：湖南华润煤业有限公司高亭司分公司。
法定代表人：周毅，该公司总经理。
上诉人（原审第三人）：湖南华润煤业有限公司。
法定代表人：龚强，该公司总经理。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：戴雄桐，湖南湘鼎律师事务所律师。
以上两上诉人的共同委托诉讼代理人：罗学民，湖南湘鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈廷望，男，1962年10月5日出生，汉族。
委托诉讼代理人：江新春，湖南奋斗者律师事务所律师。
委托诉讼代理人：肖敏，湖南奋斗者律师事务所律师。
上诉人湖南华润煤业有限公司高亭司分公司（以下简称高亭司分公司）、上诉人湖南华润煤业有限公司与上诉人陈廷望劳动争议一案，湖南省永兴县人民法院作出(2018)湘1023民初263号民事判决后，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司、陈廷望均不服该判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。高亭司分公司和湖南华润煤业有限公司的共同委托诉讼代理人戴雄桐，陈廷望及其委托诉讼代理人江新春、肖敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司上诉请求：1、判决高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司无需支付陈廷望经济赔偿金23,250元；2、判决高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司无需支付陈廷望一次性伤残补助金31,902元及一次性医疗补助金36,810元。事实和理由：首先，陈廷望在高亭司分公司工作期间，累计连续旷工达30余天，严重违反高亭司分公司劳动纪律。高亭司分公司于2015年11月25日解除与陈廷望之间的劳动关系，不属于违法解除劳动关系。且其直至2017年8月才申请劳动争议仲裁，已超过法定仲裁时效。故高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司无需支付陈廷望经济赔偿金。其次，陈廷望虽然于2017年1月被诊断为尘肺病壹期，但高亭司分公司依法为其缴纳了相应的工伤保险，依据《工伤保险条例》其可以享受工伤保险待遇，其中一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司只能承担代收代支义务，一审判决由湖南华润煤业有限公司支付，缺乏法律依据。
陈廷望辩称：陈廷望在高亭司分公司工作期间，于2015年11月份被该公司以2015年9月份旷工，严重违反劳动纪律为由解除劳动合同。但陈廷望在一审已经提交病例证明2015年9月期间有二十多天其在医院住院，属有正当理由未上班，不是无故旷工，不属违反劳动纪律。故高亭司分公司系违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。陈廷望在仲裁及一审中提交证据证明其被解除劳动合同后，多次找高亭司分公司经理主张相关赔偿事宜，故仲裁时效因其多次主张而中断，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司在仲裁及一审中，认可陈廷望在仲裁及一审中提供的录音资料。在劳动争议仲裁庭审中，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司没有提出仲裁时效抗辩的，根据相关规定，其在诉讼中提出相应抗辩，人民法院应不予支持。一审判决阐明请求赔偿工伤保险相关事宜是由高亭司分公司去办理的，陈廷望不能办理，应由高亭司分公司去向保险经办机构主张，一审判决由湖南华润煤业有限公司支付陈廷望赔偿金不违反法律规定。所以高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司的上诉请求没有法律及事实依据，请求二审法院予以驳回。
陈廷望上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司连带赔偿陈廷望违法解除劳动合同经济赔偿金69,450元、带薪年休假工资20,755元、停工留薪工资55,560元、一次性伤残补助金60,190元、一次性工伤医疗补助金69,450元、一次性伤残就业补助金69,450元，各项费用合计344,855元；3、判令高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司赔偿未为陈廷望购买住房公积金的损失20,000元；4、判令高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司赔偿陈廷望2010年度患工伤十级伤残的一次性伤残补助金32,410元；5、判令高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司赔偿陈廷望2010年度患工伤十级伤残后续治疗费100,000元；6、判令高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司赔偿陈廷望2008年9月12日至2010年3月31日未缴纳养老保险的赔偿金17,131元；7、判令高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司赔偿陈廷望在2015年住院期间未支付的工资13,890元；以上合计：528,286元。8、一、二审诉讼费用均由高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司负担。事实和理由：一、高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司对违法解除劳动合同赔偿金的工资标准认定有误。陈廷望一审明确提出并提交证据证明其工资标准应按2015年月缴费工资2426元计算，一审判决在计算一次性伤残、工伤医疗、伤残就业补助金时，都是以统筹地区平均工资的60%即2454元计算，但在计算违法解除劳动合同赔偿金时却以1550元计算，既无依据，也显失公平。且陈廷望在一审庭审中明确表示高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司为陈廷望参保的工资标准为2426元，一审判决认定其对永劳人仲案字（2017）第95号按每月1550元计算赔偿金无异议与事实不符。二、带薪年休假工资并未超过诉讼时效期间。陈廷望2008年工作以来，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司从未安排其休带薪年假。在被解除劳动合同后，陈廷望曾在2016年初及年底、2017年上半年及下半年多次向高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司主张各项赔偿，包括带薪年休假工资。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，仲裁时效中断，并未超过仲裁时效期间，一审判决认定超过仲裁时效错误。三、高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司应支付陈廷望停工留薪期间的工资。停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害，停止工作，接收工伤医疗的期限，包括住院治疗和出院后休养期间。陈廷望在2015年11月5日出院时，医方标注的注意事项中载明“2、注意休息，避免过劳；4、每间隔三个月来我科复查；5、不适随诊。”陈廷望被违法解除劳动合同后因脑外伤后遗症及职业病一直在家休养并不定时去医院复查，属停工留薪期，应支持停工留薪期工资。四、高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司应赔偿未为陈廷望购买住房公积金的损失20,000元，及2011年之前未为陈廷望缴纳社会养老保险的损失。五、高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司应赔偿陈廷望在2010年受工伤导致十级伤残的损失，包括一次性伤残补助金32,410元，以及后续治疗费100,000元。
高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司辩称：关于第二项上诉请求，基于陈廷望连续旷工30天，属于严重违反规章制度，高亭司分公司依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条解除与其之间的劳动关系，不属违法解除劳动关系，因此高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司不需要支付经济赔偿金。各项补助金的计算方式，陈廷望的工资标准，在一审庭审中已经查实，但是一次性伤残赔偿金及一次性医疗补助金，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司只能承担代收代支义务。关于第三至第七项上诉请求，根据《中华人民共和国民事诉讼法》不告不理原则，一审法院只能对高亭司分公司提起的相应诉请进行审理，而不能就高亭司分公司未提起或超出高亭司分公司提起的诉讼进行审理，所以陈廷望的该几项上诉请求超出了本案的审理范围，应当依法驳回。
高亭司分公司向一审法院起诉请求：1、判令高亭司分公司无需支付陈廷望经济赔偿金23,250元；2、判令高亭司分公司无需支付陈廷望一次性伤残补助金31,902元及一次性医疗补助金36,810元。
一审法院认定事实：湖南华润煤业有限公司于2005年2月3日经郴州市工商行政管理局登记注册成立，高亭司分公司是湖南华润煤业有限公司的分公司。2004年4月，原郴州市高亭司煤矿变更为原郴州市高亭司矿业有限公司。2005年8月，湖南华润煤业有限公司收购原郴州市高亭司矿业有限公司，原郴州市高亭司煤矿和原郴州市高亭司矿业有限责任公司均已注销，2006年1月16日，湖南华润煤业有限公司在湖南省工商行政管理局登记成立高亭司分公司。
陈廷望于2008年9月12日入职高亭司分公司从事采煤工作，双方签订了书面劳动合同，高亭司分公司为陈廷望购买了工伤保险。2009年7月22日中午1时许，陈廷望在工作时被煤块砸伤头部后被认定为工伤；2010年3月26日，郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定陈廷望为伤残拾级。2015年9月14日，陈廷望因脑外伤后遗症到郴州市第三人民医院住院治疗，2015年11月5日出院。2015年11月25日，高亭司分公司以陈廷望未办理任何手续、长时间离开岗位、严重违反了公司的相关规定为由作出解除与陈廷望签订的劳动合同的处理决定。2016年8月21日，郴州市疾病预防控制中心作出的郴职诊字（2016）CF第146号职业病诊断证明书诊断陈廷望患职业性煤工尘肺壹期。2017年1月3日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2017）B0005号工伤认定决定书，认定陈廷望患职业病为工伤。2017年1月18日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的2017010500197号劳动能力鉴定结论书评定陈廷望为伤残柒级。陈廷望2015年的月缴费工资2426元/月。郴州市2015年度职工月平均工资为4090元/月。
2017年12月25日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字（2017）第95号仲裁裁决书裁决：“一、被申请人湖南华润煤业公司高亭司分公司应当在本裁决书生效之日起三日内支付申请人陈廷望赔偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计128,772元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点是高亭司分公司解除劳动合同是否违法。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的…”和第四十三条：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”。本案中，高亭司分公司解除劳动合同的理由是陈廷望连续旷工已逾15天，违反了《湖南华润煤业高亭司分公司员工劳动纪律管理制度》等有关规定。但是，高亭司分公司没有提交《湖南华润煤业高亭司分公司员工劳动纪律管理制度》等有关规定，高亭司分公司也没有在《关于解除黄鹏子等人劳动合同的处理决定》中引用违反高亭司分公司的管理制度或相关规定的具体条款；高亭司分公司亦未提供证据证明其在解除与陈廷望的劳动合同时通知了工会。因此，高亭司分公司解除与陈廷望的劳动合同违反了上述法律规定，损害了职工的合法权益，高亭司分公司应依法对陈廷望予以赔偿。
陈廷望于2008年9月12日入职至2015年11月25日被解除劳动合同，共计工作了7年2个月13天，应依法获得7个半月的月工资（月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资）的经济补偿金。高亭司分公司提交的2014年11月至2015年10月的工资单（仲裁时提交）的应发工资与陈廷望提交的2015年的月缴费工资（职工个人账户查询单）不一致，但是双方对永劳人仲案字（2017）第95号按1550元/月计算赔偿金均无异议，应仍按该标准计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，高亭司分公司应当按经济补偿金二倍支付陈廷望违法解除劳动合同赔偿金23,250元（7.5月×1550元/月×2）。
本案争议的焦点之二是如何确定陈廷望的本人工资问题。高亭司分公司提交的2014年11月至2015年10月的工资单（仲裁时提交）的应发工资与陈廷望提交的2015年的月缴费工资（职工个人账户查询单2015年的月缴费工资2426元/月）不一致，但均低于2015年郴州市全市职工平均工资4090元/月的60%即2454元。根据《工伤保险条例》第六十四条“…本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，陈廷望的本人工资应按2454元/月计算。
高亭司分公司虽然为陈廷望参加了工伤保险，但陈廷望无法自行找工伤保险经办机构进行申报结算，各种工伤保险待遇申报结算只能由高亭司分公司向工伤保险经办机构进行，故高亭司分公司应当先行依法支付陈廷望各种工伤保险待遇，再另行或同时向工伤保险经办机构申报结算报账。高亭司分公司、陈廷望已解除劳动关系，陈廷望因工致柒级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第三款的规定，高亭司分公司应支付陈廷望的工伤待遇为：一次性伤残补助金为13个月的本人工资31,902元（13个月×2454元/月）、一次性工伤医疗补助金为15个月的本人工资为36,810元（15个月×2454元/月）、一次性伤残就业补助金为15个月的本人工资为36,810元（15个月×2454元/月）。高亭司分公司是第三人的分公司，分公司不具有法人主体资格，其责任应由设立分公司的第三人承担。
高亭司分公司、陈廷望已经解除劳动合同关系，陈廷望已经获得违法解除劳动合同赔偿金，且陈廷望未提供证据证明停止工作进行治疗，故陈廷望要求高亭司分公司支付停工留薪待遇的辩解，应不予采纳。高亭司分公司对陈廷望要求支付带薪年休假工资(2008年至2014年)的仲裁请求已经在本案仲裁过程中提出了超过仲裁时效抗辩，该请求已经超过仲裁时效，故其要求高亭司分公司支付带薪年休假工资的辩解，应不予采纳。
一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款、第四款、第七十九条，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，判决：“第三人湖南华润煤业有限公司于本判决生效后10日内支付被告陈廷望解除劳动合同赔偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等费用128,772元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案免交诉讼费。”
本院二审期间，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司提交员工手册一份，拟证明：高亭司分公司依法制定的单位规章制度，规定劳动者连续旷工15天或一年累计旷工达30天，可以解除劳动合同。
陈廷望质证认为：该证据并非新证据，对其真实性、合法性、关联性均有异议。该手册没有用人单位的盖章和员工的签名。该手册中的内容尤其是关于旷工30天，与高亭司分公司在解除劳动合同决定中所称的旷工超过15天自相矛盾，证明用人单位违法解除劳动合同。劳动规章制度应当履行民主程序，本案员工手册未履行该程序，不合法。陈廷望因病住院，没有旷工，用人单位没有举证证明陈廷望旷工的事实。该员工手册不应当作为本案的定案依据。
根据举证、质证情况，本院认证意见如下：该员工手册不能证明高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司属于合法解除其与陈廷望之间的劳动合同，本院不予采信。
本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系劳动争议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”本案中，劳动争议仲裁机构作出仲裁裁决后，当事人对仲裁裁决不服的，应在法定期限内提起诉讼，法院根据当事人的诉讼请求确定审理范围。而本案前置的仲裁裁决作出后，陈廷望并未起诉，故应视为其认可仲裁裁决内容；高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司虽不服仲裁裁决提起诉讼，但仅对违约解除劳动合同赔偿金及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金起诉，而对一次性伤残就业补助金未提异议。陈廷望虽主张高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司应支付其停工留薪期工资、带薪年休假工资，但本案仲裁裁决未支持其相应主张后，陈廷望并未就相应结果起诉，应视为其认可该裁决结果，其二审再提起相应主张，本院不予支持。陈廷望诉请要求高亭司分公司赔偿2010年度工伤拾级伤残的一次性伤残补助金、伤残后续治疗费及2015年住院期间工资，因仲裁及一审中陈廷望未提相应主张，本院二审不予支持。故此，根据各方当事人在仲裁、起诉及二审中的上诉和答辩情况，本案二审的争议焦点是：一、湖南华润煤业有限公司是否应向陈廷望支付解除劳动合同双倍赔偿金，如应支付，则应支付多少赔偿金；二、湖南华润煤业有限公司是否应向陈廷望支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。
关于争议焦点一。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中即便陈廷望存在违反高亭司分公司规章制度的情况，高亭司分公司以此为由解除劳动关系依法亦应履行事先通知工会的程序，但诉讼中其并未提供据以证实其已履行该程序的证据，故应认定其系违法解除劳动合同，应向陈廷望支付赔偿金。高亭司分公司主张陈廷望就赔偿金等申请仲裁时已经超过仲裁时效。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利；……。申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算”的规定，陈廷望于2015年11月25日与高亭司分公司发生劳动争议后，一直在向高亭司分公司主张权利，符合引起仲裁时效中断的情形，故其申请仲裁尚在一年的仲裁时效期间内。陈廷望主张应按每月2426元的标准计算赔偿金，但未就仲裁裁决湖南华润煤业有限公司向其支付赔偿金23,250元（7.5月×1550元/月×2）的结果起诉，应视为其认可该裁决结果。一审据此判决湖南华润煤业有限公司向陈廷望支付赔偿金23,250元并无不当，陈廷望关于应按每月2454元的标准计算赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
关于争议焦点二。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条规定：“用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。”本案高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司并未提交证据证实其已经按照该规定及时向统筹地区经办机构为陈廷望办理工伤保险待遇申报手续；也没有提供证据证实自2017年1月18日陈廷望的伤情被郴州市劳动能力鉴定委员会评定为伤残柒级至今长达一年多的时间内，高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司已经积极履行了申报义务，未提交证据证实陈廷望并不是因为高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司的原因未获得工伤保险待遇。因此，一审判决由湖南华润煤业有限公司先行支付陈廷望一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金并无不当。
综上所述，上诉人高亭司分公司、湖南华润煤业有限公司及上诉人陈廷望的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院已予免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 军
审 判 员 许素萍
审 判 员 黄ＸＸ
二〇一八年六月七日
法官助理 龙旭力
书 记 员 何佳娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。