福建省龙海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙刑初字第640号
公诉机关龙海市人民检察院。
被告人陈某，男，1971年10月16日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，农民，住漳州台商投资区。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年6月24日被取保候审，2015年7月5日变更为监视居住。
辩护人郑国强，福建协兴律师事务所律师。
被告人郑某甲，男，1974年9月1日出生于福建省龙海市，汉族，小学文化，农民，住漳州台商投资区（户籍所在地漳州台商投资区。）因涉嫌犯职务侵占罪于2014年6月24日被取保候审，2015年7月5日变更为监视居住。
龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2015）571号起诉书指控被告人陈某、郑某甲犯职务侵占罪，于2015年9月7日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院受理后，发现该案不宜适用简易程序，于2015年9月24日决定转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙海市人民检察院指派代理检察员蔡莉娜、吴伟兵出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人郑国强，被告人郑某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙海市人民检察院指控，2013年10月间，被告人陈某利用其担任小组长之职便，将该小组被征用到的12口鱼塘登记在其与本小组村民即被告人郑某甲名下，共领取鱼塘搬迁补偿款49720元。后根据村里要求于2013年12月欲将领取的款项退还该小组时，被告人陈某发现领取的款项多于实地测量时确定的鱼塘面积应发的搬迁补偿款，即指使被告人郑某甲只退还给该小组集体28296元。二人将剩余的21424元占为己有。其中被告人陈某分得9203元，被告人郑某甲分得12221元。
2014年2月14日，被告人陈某、郑某甲主动到漳州市公安局台商投资区分局刑事侦查大队投案。
案发后，被告人陈某、郑某甲已退清全部赃款。
针对上述指控，公诉机关提供了书证，证人郑某乙、郑某丙、郑某丁、黄某、郑某戊等人的证言，被告人陈某、郑某甲的供述和辩解。认为被告人陈某是主犯，被告人郑某甲是从犯。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款的规定，以职务侵占罪追究二被告人的刑事责任。
被告人陈某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人陈某的辩护人提出的辩护意见认为，1、被告人陈某是自首，可以从轻处罚。2、被告人陈某退清全部赃款，取得谅解，可以酌情从轻处罚。综上，建议对被告人陈某从轻处罚并适用缓刑。
被告人郑某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，2013年10月间，被告人陈某利用其担任漳州台商投资区角美镇社头村第六村民小组小组长之职便，将该小组被征用到的12口鱼塘登记在其与本小组村民即被告人郑某甲名下，共领取鱼塘搬迁补偿款49720元。后根据村里要求于2013年12月欲将领取的款项退还该小组时，被告人陈某发现领取的款项多于实地测量时确定的鱼塘面积应发的搬迁补偿款，即指使被告人郑某甲只退还给该小组集体28296元。二人将剩余的21424元占为己有。其中被告人陈某分得9203元，被告人郑某甲分得12221元。
2014年2月14日，被告人陈某、郑某甲主动到漳州市公安局台商投资区分局刑事侦查大队投案。
另查明，案发后，被告人陈某、郑某甲的退赃款21424元被公安机关扣押，被害单位对被告人陈某、郑某甲的行为表示谅解。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关的发破案报告、户籍证明、情况说明、扣押物品文件清单等书证；证人郑某乙、郑某丙、郑某丁、黄某、郑某戊等人的证言等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某利用职务上的便利，伙同被告人郑某甲将本单位财物非法占为己有，金额21424元，数额较大，二被告人的行为均已构成职务侵占罪。被告人陈某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郑某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，二被告人均能自动投案，如实供述自己的罪行，均是自首，均可以从轻处罚。二被告人全部退赃，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。被告人陈某的辩护人建议对被告人陈某从轻处罚并适用缓刑的意见，可以采纳。公诉机关建议对被告人陈某在拘役四个月至有期徒刑九个月、对被告人郑某甲在拘役三个月至六个月的幅度内处刑的量刑建议适当，可以采纳。二被告人所在的社区愿意对其进行社区矫正，根据二被告人的犯罪情节、犯罪性质、危害后果等，对二被告人可适用缓刑，二被告人在本案判决生效后，必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款和第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人郑某甲犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑九个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、扣押的被告人陈某、郑某甲退赃款21424元，发还被害单位漳州台商投资区角美镇社头村第六村民小组。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾聪明
人民陪审员 陈连才
人民陪审员 陈瑞川
二〇一五年十月十四日
书 记 员 李昊蓝
【相关法条】
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻的；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。