广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠中法民一终字第914号
上诉人（原审原告）：张兆国，男，汉族，住四川省渠县，公民身份号码：×××8510。
委托代理人：毛志亮，广东禹优律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：珠海市越灵塑料制品有限公司，住所地：珠海市金湾区。
法定代表人：楼建乐，总经理。
委托代理人：陈冰梅，北京大成（珠海）律师事务所律师。
上诉人张兆国、珠海市越灵塑料制品有限公司（以下简称“越灵公司”）因不服珠海市金湾区人民法院作出的（2015）珠金法民一初字第185号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：双方有争议的事项是第三项、第四项、第六项。其它事项双方无争议，原审法院予以确认。
一、入职时间：2008年4月28日。
二、合同约定的工作岗位：技术师傅。
三、仲裁请求：1、越灵公司支付张兆国2011年11月26日至2012年3月25日××诊断前进行检查、治疗的医疗费2929.85元、交通费323.5元、住院伙食补助费1600元和工资14564元；2、越灵公司支付张兆国2012年3月26日至2014年8月29日××诊断后进行检查治疗、工伤认定以及劳动能力鉴定的医疗费7827.69元、交通费1893元和住院伙食补助费1075元；3、越灵公司支付张兆国2012年3月26日起最长24个月的停工留薪期工资91200元、2014年6月3日至2015年3月1日旧伤复发治疗期间的工资34200元；4、越灵公司支付张兆国八级伤残的一次性伤残就业补助金57000元、一次性工伤医疗补助金差额8847元、一次性伤残补助金差额24330元；5、越灵公司支付张兆国2014年8月29日起暂计10年的职业性哮喘的后续治疗费390000元；6、越灵公司支付张兆国八级伤残的残疾赔偿金306478元、被扶养人生活费116281元、精神损害抚慰金30000元；7、越灵公司配合张兆国办理社会保险待遇的申领手续。
四、仲裁结果：1、越灵公司支付张兆国2012年2月2日至同年3月5日、2012年4月25日至同年5月7日、2012年9月2日至同月5日××停工留薪待遇5813元、一次性伤残就业补助金53490元、一次性伤残补助金差额21749.2元，合计81052.2元，扣除借款3000元后，金额为78052.2元；2、驳回张兆国其他仲裁请求。
五、仲裁裁决书送达时间：2015年3月2日。
六、诉讼请求：1、越灵公司支付张兆国2011年6月8日至2012年3月25日××诊断前进行检查、治疗的医疗费3164.7元、交通费640元、住院伙食补助费1600元（50元×32天）和2011年12月22日至2012年3月25日工资11400元（3800元×3个月），小计16804.7元；2、越灵公司支付张兆国2012年3月26日至2015年3月1日××诊断后进行检查治疗、工伤认定以及劳动能力鉴定的未能报销的医疗费1784.8元、交通费1752元和住院伙食补助费550元（50元×11天），小计4086.8元；3、越灵公司支付张兆国2012年3月26日起24个月的停工留薪期工资91200元（3800元×24个月）；4、越灵公司支付张兆国2014年6月3日至2015年3月1日旧伤复发治疗期间的工资34200元（3800元×9个月）；5、越灵公司支付张兆国八级伤残的一次性伤残就业补助金57000元（3800元×15个月）、一次性工伤医疗补助金差额8847元（3800元×4个月-2648元×60%×4个月）、一次性伤残补助金差额24330元（3800元×11个月-2648元×60%×11个月），小计90177元；6、越灵公司支付张兆国2014年8月29日起暂计10年的职业性哮喘的后续治疗费390000元（3250元×12个月×10年）；7、越灵公司支付张兆国八级伤残的残疾赔偿金334531元［（36375元×30%×20年）、被扶养人生活费116281元（26130.6元×30%×18年÷3＋26130.6元×30%×17.67年÷2）］、精神损害抚慰金30000元，小计364531元；以上1至7项合计991000元，扣除借支张兆国的3000元，差额为988000元；8、越灵公司配合张兆国办理社会保险待遇的申领手续；9、一审诉讼费用由越灵公司承担。
七、其他查明的情况：2011年11月25日，越灵公司通知张兆国停工申请××鉴定，期间待遇不变。2011年11月29日广东省职业防治院受理张兆国的××诊断申请。后越灵公司通知张兆国复工，张兆国予以拒绝。2011年12月21日，越灵公司以旷工为由开除张兆国。张兆国对开除不服提出劳动仲裁，要求支付违法解除劳动合同赔偿金等，最后经过法院审理，双方于2012年11月2日达成调解协议：张兆国承认在职期间违反越灵公司的规章制度，考虑到张兆国家庭困难及现有的状况，越灵公司秉着以人为本的原则，一次性向张兆国支付补偿金25000元，本次劳动合同争议所引起的纠纷解决完毕，上述款项不影响张兆国××的各项待遇和赔偿。张兆国2012年3月26日被诊断为职业性轻度哮喘，2012年4月24日该伤情被认定为工伤，珠海市劳动能力鉴定委员会同意张兆国自2012年3月27日至2014年3月27日进行继续治疗，2014年6月3日至同年9月1日为旧伤复发期。2014年5月27日张兆国被评定为伤残等级八级，同年8月29日经复评，仍为八级。越灵公司自张兆国入职至今为张兆国缴纳了工伤保险，社保基金已付张兆国住院伙食费及一次性伤残补助金17476.8元（1588.8×11个月）。张兆国称仍在治疗，尚未申领一次性工伤医疗补助金。张兆国于2012年2月2日至同年3月5日（1个月零4天）在广东省××防治院住院、2012年4月25日至同年5月7日在珠海市红旗医院住院12天、2012年9月2日至同月6日在珠海市红旗医院住院3天、2012年9月21日至同年10月1日在四川省渠县李馥乡卫生院住院（该次住院仅提供出院证），社保基金对最后一次的外地住院治疗认定为不符合报销规定条件，没有报销该次住院的相关费用。此外，张兆国离职前一年每月出勤13天至26天不等，月工资结构为：包月工资2100元至2700元不等，考核奖金200元至1000元不等，工龄工资、奖励、住房补贴300元等。张兆国提供的2010年12月至2011年11月工资表分别为：5076.7元、4128.58元、1898.7元、3486.5元、3350.8元、3025.6元、3801.54元、2776.27元、3703.75元、3809.67元、3820.09元、2613.31元。根据（2012）珠金法民一初字第684号《民事判决书》显示，双方认可2011年11月奖金1300元未发放，以上计得张兆国月平均工资为3566元。2015年2月1日医院开具建议住院治疗的疾病证明称张兆国没有实际住院。其次，张兆国同意在工伤补偿款中扣减其于2012年4月27日向越灵公司的借款3000元。
原审法院认为，双方对本案无争议的事项，原审法院予以确认。关于双方争议部分，原审法院评述如下：一、关于张兆国患××前12个月月平均工资的认定问题。根据张兆国在申请劳动仲裁时提供的2010年12月至2011年11月工资表，结合（2012）珠金法民一初字第684号《民事判决书》中双方认可的2011年11月奖金1300元未发放的陈述意见，原审法院认定张兆国患××前12个月月平均工资为3566元。二、关于张兆国诉讼请求的问题。关于2011年6月8日至2012年3月25日××诊断前进行检查、治疗的医疗费3164.7元、交通费640元、住院伙食补助费1600元的问题。1、《中华人民共和国××防治法》第五十六条规定：××病人进行诊断；××病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。××病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。”2、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。张兆国主张的垫付其2011年6月8日至2012年3月25日××诊断前进行检查、治疗的医疗费3024.69元，并提供了医疗机构出具的《医疗收费收据》、《医药费用明细清单》等凭证予以佐证，原审法院予以采纳。至于张兆国主张的2011年11月27日在金湾区康倍健药房、2011年12月9日在小林镇德林堂药店购买药品产生的费用共计140元，由越灵公司承担，依据不足，原审法院不予支持。2、交通费。应当以正式票据为凭，有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据张兆国提交的交通费票据，结合本案实际，原审法院酌情认定为500元。3、住院伙食补助费。根据张兆国在广东省××防治院治疗××的住院天数，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。张兆国主张住院伙食补助费按50元／天计算为1600元［50元／天×32天］，符合法律规定，原审法院予以支持。综上，原审法院认定越灵公司支付张兆国2011年6月8日至2012年3月25日××诊断前进行检查、治疗产生的医疗费3024.69元、交通费500元、住院伙食补助费1600元，原审法院予以支持。关于2011年12月22日至2012年3月25日的工资问题。1、2011年12月21日越灵公司以旷工为由开除张兆国，张兆国不服提出劳动仲裁，要求越灵公司支付违法解除劳动合同赔偿金等。最后经过法院审理，双方于2012年11月2日达成调解协议：张兆国承认在职期间违反越灵公司的规章制度，考虑到张兆国家庭困难及现有的状况，越灵公司秉着以人为本的原则，一次性向张兆国支付补偿金25000元，本次劳动合同争议所引起的纠纷解决完毕，上述款项不影响张兆国××的各项待遇和赔偿。据此，原审法院认定双方已于2011年12月21日解除劳动合同关系。2、因张兆国于2012年2月2日至同年3月5日（1个月零4天）在广东省××防治院住院作进一步检查，故根据卫生部、劳动人事部、财政部、××患者处理办法的规定》第七条关于“从事有害作业的职工，因按规定接受职业性××检查所占用的生产、工作时间，应按正常出勤处理，如××防治机构（诊断组）认为需要住院作进一步检查时，不论其最后是否诊断为××，在此期间可享受××待遇。”的规定，越灵公司应发放张兆国在该期间的××待遇。综上，越灵公司应支付张兆国2012年2月2日至同年3月5日（1个月零4天）住院期间××待遇4221.82元（3566元／月＋3566元／月÷21.75天／月×4天）。关于××诊断后进行检查治疗、工伤认定以及劳动能力鉴定的未能报销的医疗费、后续治疗费、交通费、住院伙食补助费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇；治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付；职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付；工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”该法第三十八条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”据此，张兆国主张的××诊断后进行检查治疗、工伤认定以及劳动能力鉴定的未能报销的医疗费、2014年8月29日起暂计10年的××哮喘后续治疗费、交通费、住院伙食补助费，由越灵公司支付，没有法律依据，原审法院不予支持。关于2012年3月26日起24个月停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”《广东省工伤保险条例》第26条规定：“停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”综上，结合张兆国提供的《珠海市工伤职工延长医疗期确认通知书》、《珠海市工伤职工旧伤复发鉴定结论通知书》及张兆国在珠海市红旗医院的住院天数，原审法院认定越灵公司应支付张兆国的××停工留薪待遇为77345元（3566元／月×21个月＋3566元／月÷21.75天／月×15天）。关于2014年6月3日至2015年3月l日旧伤复发治疗期间工资的问题。张兆国的工伤评定伤残等级时间为2014年6月3日，根据《工伤保险条例》第三十三条关于：“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”的规定，张兆国请求越灵公司支付其2014年6月3日至2015年3月l日旧伤复发治疗期间工资，原审法院不予支持。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残补助金差额的问题。《广东省工伤保险条例》第34条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为十一个月的本人工资；伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：八级伤残为四个月的本人工资，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：八级伤残为十五个月的本人工资。本案中，由于社保基金已付张兆国一次性伤残补助金17476.8元（1588.8元×11个月），而张兆国患××前12个月月平均工资为3566元，因此，越灵公司应支付张兆国一次性伤残补助金差额21749.2元［（3566元-1588.8元）×11个月］、一次性伤残就业补助金53490元（3566元×15个月）。至于张兆国请求越灵公司支付的一次性工伤医疗补助金差额，因张兆国称其目前仍在治疗当中，并未向社保基金申报，因此，张兆国该主张缺乏依据，原审法院不予支持。关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金的问题。该主张属于民事赔偿请求权的范畴，而本案审理的为劳动争议案件，据此，张兆国在本案中请求越灵公司赔偿上述民事款项，原审法院不予支持。关于配合办理社会保险待遇的申领手续问题。张兆国主张越灵公司配合其办理社会保险待遇的申领手续，符合法律的相关规定，原审法院予以支持。以上合计共为人民币161930.71元，扣除张兆国向越灵公司借支的3000元，越灵公司仍应支付158930.71元。
综上所述，依照《中华人民共和国××防治法》第五十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十八条，《广东省工伤保险条例》第26条的规定，原审法院作出如下判决：一、越灵公司于判决发生法律效力之日起五日内支付张兆国人民币158930.71元；如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务的，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、越灵公司配合张兆国办理社会保险待遇的申领手续。三、驳回张兆国的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币5元，由越灵公司负担。
一审判决后，张兆国不服，向本院提起上诉，请求：一、维持原审第二项判决；二、撤销原审第一项判决，并改判：1.越灵公司支付张兆国2011年6月8日至2012年3月25日××诊断前进行检查、治疗的医疗费3164.7元、交通费640元、住院伙食补助费1600元（50元×32天）和2011年12月22日至2012年3月25日工资10698元（3566元×3个月），小计16102.7元；2、越灵公司支付张兆国2012年3月26日至2015年3月1日××诊断后进行检查治疗、工伤认定以及劳动能力鉴定的未能报销的医疗费1784.8元、交通费1752元和住院伙食补助费550元（50元×11天），小计4086.8元；3、越灵公司支付张兆国2012年3月26日起24个月的停工留薪期工资85584元（3566元×24个月）；4、越灵公司支付张兆国旧伤复发治疗期间的工资32094元（3566元×9个月）；5、越灵公司支付张兆国八级伤残的一次性伤残就业补助金53490元（3566元×15个月）、一次性工伤医疗补助金差额7911元（3566元×4个月-2648元×60%×4个月）、一次性伤残补助金差额21756元（3566元×11个月-2648元×60%×11个月），小计83157元；6、越灵公司支付张兆国2014年8月29日起暂计10年的职业性哮喘的后续治疗费390000元（3250元×12个月×10年）；7、越灵公司支付张兆国八级伤残的残疾赔偿金334531元［（36375元×30%×20年）＋被扶养人生活费116281元（26130.6元×30%×18年÷3＋26130.6元×30%×17.67年÷2）］和精神损害抚慰金30000元，小计364531元；（以上1至7项合计：975556元，扣除借支3000元，差额为972556元）；三、一、二审诉讼费由越灵公司承担。事实与理由如下：一、劳动能力鉴定委员会确定张兆国的医疗终结期（工伤停工留薪期）为24个月、旧伤复发治疗期间为9个月，并无明显不当，一审只认定张兆国的停工留薪期为21个月零15天依据不足。
1、劳动能力鉴定委员会已依法确认张兆国的医疗终结期（工伤停工留薪期）为24个月、旧伤复发治疗期间为9个月。根据《工伤保险条例》第33条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”和《广东省工伤保险条例》第26条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，张兆国在一般不超过12个月停工留薪期之后，又获批了四次延长医疗期共计12个月（4次×每次3个月）的确认，因此，张兆国的医疗终结期为24个月，未超过24个月的最长期限。但因张兆国仍需继续治疗，劳动能力鉴定委员会又批准了张兆国三次旧发复发治疗期间共计9个月（3次×每次3个月）。这些批复符合《工伤保险条例》第33条第二款“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”、《广东省工伤保险条例》第36条“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇”和《广东省工伤保险条例》第26条第二款“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”的规定。可见，旧伤复发治疗期间不同于停工留薪期。
2、在这24个月的停工留薪期和9个月旧伤复发治疗期间，张兆国一直处在持续治疗之中。从越灵公司一审证据4《张兆国医疗费用明细》可计得在整个医疗终结期和前二次旧伤复发期间，由社保部门报销医疗费的门诊治疗次数为44次，住院治疗次数为2次，这尚且不包括张兆国在四川老家和去药店买药这些未获得社保部门报销医疗费的治疗行为。
3、张兆国××确诊后只住院3次的原因在于越灵公司不配合张兆国治疗。越灵公司一直认为“张兆国病情轻微，医院根本不收其入院”，因而强令张兆国在2012年5月7日出院，考虑到以后治疗、办理手续事事都要越灵公司配合，张兆国只得隐忍出院，后因病情仍需治疗，于第二天来到医院，医院诊断张兆国为“支气管哮喘急性……”，并“建议住院治疗”。
由此可见，张兆国的病情并非越灵公司所说的轻微，否则怎么可以被评为八级伤残呢？张兆国的这种××属于慢性病，具有“接触致喘物——哮喘发作——脱离或治疗——哮喘缓解——再接触或结束治疗——再发作，一旦发复发作，会越来越严重”的特点，有时急性发作导致呼吸困难甚至有生命危险。因此在治疗上采取病情加重则住院治疗，病情得到缓解，就出院观察，通过服用药物来控制病情复发。2012年7月，张兆国因病情加重，找越灵公司安排住院治疗，1个多月里找了越灵公司不下十次，越灵公司非但不同意，反而认为张兆国无理取闹。2012年9月3日张兆国只得在越灵公司厂门口静坐，越灵公司报了警，张兆国被带到派出所作笔录时哮喘急性发作，被120救护车紧急送到红旗医院住院。自此以后，越灵公司与张兆国彻底闹僵，张兆国只得回老家寻求更便宜的治疗。
二、张兆国诉请的××民事赔偿，可以与工伤待遇一并审理，一审判决不予支持××民事赔偿，加重了张兆国负担，也不利于止争息诉。
1、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，不构成张兆国主张××民事赔偿的法律障碍。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（简称《人损解释》）第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”，作出这样规定只是为了划定工伤与其他人身损害的基本界限——工伤（如：工伤事故引起的伤害），应当按照《工伤保险条例》等劳动法律法规进行处理，而其他人身损害（如：交通事故引起的伤害）则应当按照民事法律进行处理。《××防治法》是在××给劳资双方造成越来越严重危害的客观情况下出台的，其旨在通过挖掘××”兼有“工伤”和“过错侵权”特性，例外地在工伤保险待遇之外规定了更为严厉的民事赔偿责任，从而督促用人单位依法做好××防护。《人损解释》第十二条中只规定了工伤事故，并没有提及××，不应妄加推断这一规定包含了××。工伤事故是指适用《工伤保险条例》的所有用人单位的职工在工作过程中发生的人身伤害和急性中毒事故，其立法本意是针对突发性的事故。而××是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有××，其本质特征是指在工作过程中长期接触××危害因素而引起的一种疾病，发病缓慢，不具突发性。故不能将工伤事故与××完全等同来对待。而且《工伤保险条例》第一条“为了保障因工作遭受事故伤害或者患××的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例”的规定，也肯定了这一观点，否则该法条就不会将“事故伤害”或者“患××”区别开来。由此可见，《人损解释》第十二条的规定不构成张兆国主张××民事赔偿的法律障碍。另外，《××防治法》是全国人大常委会制定的，属于法律，并且是特别法，其位阶和效力均高于最高人民法院出台的《人损解释》。本案中，即便是越灵公司对《人损解释》第十二条的理解是正确的，但也与《××防治法》第五十九条相抵触。那么，从法的适用来看，也应适用位阶和效力高的《××防治法》。
2、越灵公司的违法行为已构成对张兆国的侵权，判赔其承担民事赔偿责任，符合法律规定，且十分必要。××是人祸，而非天灾，是完全可以预防和避免的。由于越灵公司没有按照《××防治法》的规定做好××防范措施，才使得张兆国长期暴露在有毒有害气体的作业环境下，得不到有效的职业卫生防护，最终罹患了“职业性轻度哮喘”，并造成了其八级伤残的严重后果。越灵公司的违法行为，不仅侵害了张兆国的身体××，也给张兆国带来了巨大的精神痛苦，这无疑对张兆国及其家庭是个不可估量的损害，因此人民法院判决越灵公司向张兆国支付××民事赔偿，十分必要。综上，请求二审法院查明事实，依据法律法规，作出公正的判决。
越灵公司答辩称，关于医疗费、交通费部分按照社保基金的有关规定。关于停工留薪期间工资和旧病复发的治疗费用，越灵公司就此也已经上诉了，详见上诉理由。关于各种补助金差额，越灵公司同意支付。张兆国主张的后续治疗费在本案中没有依据，因为还没有实际发生，或其应提供证据证明，否则不应得到支持。关于民事赔偿的问题，张兆国的人身损害赔偿不适用劳动争议中工伤的处理，且其已获得了工伤的补偿，因此其要求改判的请求是没有事实和法律依据。
越灵公司亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决第一项；2.依法改判越灵公司无需承担张兆国停工期间的工资待遇；3.依法判令张兆国承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、张兆国的情况不符合我国《工伤保险条例》中关于停工留薪待遇的规定，一审判决明显认定事实不清。作为劳动者，要求用人单位支付工资的最基本前提条件就是劳动者根据劳动合同的约定向用人单位提供劳动，法律法规有例外规定的除外。根据《工伤保险条例》第三十三条及第三十七条的规定，越灵公司需要支付停工留薪期间待遇需要具备以下两个条件：双方存在劳动关系；张兆国的病情需要暂停工作接受工伤治疗。而在本案中：张兆国发现、检查并确诊为××、进行治疗等情形均发生在双方劳动关系终止之后；张兆国的病情轻微，在每年职工体检过程中均未检查出其疑似患有××的情形，无需停工治疗；在确认其患有××及伤残等级鉴定后，也未有证据证明张兆国需要停工治疗；在越灵公司与张兆国劳动关系存续期间，张兆国提出其身体不适后，越灵公司已经为张兆国调整工作岗位，但张兆国拒绝工作，并严重违反劳动纪律；张兆国在此次工伤问题处理中，已经获得一次性伤残就业补助金，越灵公司的此项支付就是法律规定补偿张兆国因此次伤残造成可能发生的就业障碍的补偿，不存在另行支付工资的理论依据，如越灵公司再支付“工资”，那么张兆国就获得了双份的报酬。
二、一审判决证据不足、理解和适用法律错误。一审判决适用《工伤保险条例》第三十三条、《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，属于理解和适用法律错误，该两条规定的适用前提是“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的”。本案中，张兆国并未向法院提交证据证明其所患××需要暂停工作进行治疗，且通过双方数年来诉讼过程提交的证据显示：张兆国的患病情况并不需要停工治疗，因此，一审判决明显证据不足，适用法律错误。综合上述理由，一审判决第一项判决内容认定事实不清，证据不足，且适用法律错误，因此，越灵公司提起上诉，请求二审法院支持越灵公司的上诉请求，依法维护越灵公司的合法权益。
张兆国答辩称，关于停工留薪期的问题，第一，停工留薪待遇的支付不以双方存在劳动关系为前提，越灵公司所称的停工留薪待遇应以实际劳动关系为前提也没有法律依据，当时张兆国还在××鉴定阶段，但越灵公司却据此解除了张兆国；第二，越灵公司称张兆国病情轻微，可张兆国评残是八级伤残，前后住院两次，不管是根据工伤条例或工资支付条例，只要是劳动鉴定委员会确定了期限，都应该可作为停工留薪期的时间；第三，停工留薪期应是24个月，停工留薪期以及旧伤复发期是属于劳动委员会所确认的。
本案二审期间，张兆国提供越灵公司出具的证明一份，拟证明越灵公司承诺支付张兆国停工留薪期的待遇。越灵公司主张该证明已过举证期间，对该证明不予质证。本院认为，工伤劳动者享有停工留薪期的待遇是法定权利，不以当事人是否承诺支付而消灭，因此，该证据是否予以采纳，不影响本案处理。
本院查明，2012年4月24日珠海市金湾区劳动能力鉴定委员会认定张兆国2012年3月26日所受的职业性轻度哮喘为工伤，之后张兆国进行了相应的治疗。一年医疗期结束后，张兆国于2013年3月、7月、9月、12月经珠海市金湾区劳动能力鉴定委员会确认，每次分别获得3个月的延长医疗期。2014年6月、9月、12月经珠海市金湾区劳动能力鉴定委员会同意，每次分别获得3个月共9个月的旧伤复发医疗期。对原审查明的其他事实，双方无异议，本院予以确认。
本院认为，综合双方的诉辩，本案二审阶段有以下焦点，本院评判如下：
一、关于越灵公司是否应支付张兆国停工留薪期待遇的问题，以及支付时间限度的问题。本院认为，张兆国患职业性轻度哮喘，工伤等级为八级，在工伤治疗期间应予休息。虽然双方在张兆国工伤治疗期间协商解除劳动关系，但该协议已约定不影响张兆国××的各项待遇和赔偿，况且享有停工留薪期的待遇是患工伤劳动者的法定权利，因此，越灵公司提出的不应支付张兆国停工留薪期待遇的上诉主张，本院不予采纳。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”，第三十六条规定：“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇”，再根据本院上述查明的事实，张兆国享有停工留薪期待遇的时间为2年9个月，原审对此认定有误，本院予以纠正。越灵公司应支付张兆国停工留薪期的待遇为117678元（3566元／月×33个月）。
二、关于张兆国是否应享有残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费的问题。本院认为，××危害行为侵害的是劳动者的××权或生命权，其实质也是一种民事侵权。根据《中华人民共和国××防治法》第五十九条：××病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”的规定，工伤劳动者除享有工伤保险待遇支付作为基础外，还享有民事赔偿作为补充。原审驳回张兆国有关民事赔偿的诉讼请求属于适用法律错误，本院予以纠正。1.××劳动者的民事赔偿应以工伤保险赔偿未覆盖为宜，张兆国主张的残疾赔偿金与一次伤残补助金性质相同，都是对张兆国因患××鉴定为伤残等八级而给予补偿的，不属于尚可获得赔偿的侵权损害赔偿项目，本院对张兆国主张的残疾赔偿金不予支持。2.××是一种终身职业疾病，患者会丧失劳动能力，严重影响患者和家人的经济收入，因此民事赔偿中应当包含被抚养人生活费。张兆国提供的亲属关系证明，有当地村民委员会和公安机关的盖章确认，本院对其真实性予以确认。根据上述证明，张兆国需抚养ＸＸ斌（1953年1月出生，有三个儿女），张迅维（2014年11月8出生），因此，被抚养人生活费为115628元（26130.6元×30%×18年÷3＋26130.6元×30%×17.5年÷2）。3.××给张兆国带来精神上的痛苦，越灵公司应当支付张兆国精神抚慰金，本院酌定为15000元。4.关于后续治疗费。张兆国可从社保基金获得一次性医疗补助金，其治疗××所需费用不再具有紧迫性，由于后续治疗费尚未发生，本院不予支持。5.关于其他项目，双方未提起上诉，本院予以维持。综上，越灵公司应支付张兆国医疗费3024.69元、交通费500元、住院伙食补助费1600元、2012年2月2日至同年3月5日住院期间××待遇4221.82元、停工留薪期待遇为117678元、一次性伤残补助金差额21749.2元、一次性伤残就业补助金53490元、被抚养人生活费115628元，精神抚慰金15000元，合计332891.71元。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正；上诉人张兆国的部分上诉请求有法律依据，本院予以部分支持。上诉人越灵公司的上诉请求无法律依据，本院予发驳回。依照《中华人民共和国××防治法》第五十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《广东省工伤保险条例》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持珠海市金湾区人民法院（2015）珠金法民一初字第185号民事判决第二、三项；
二、变更珠海市金湾区人民法院（2015）珠金法民一初字第185号民事判决第一项为：珠海市越灵塑料制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内支付张兆国人民币332891.71元
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由珠海市越灵塑料制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 敏
代理审判员 张榕华
代理审判员 诸葛亭
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 黄瑞绮