苏州市姑苏区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）姑苏商初字第00522号
原告（反诉被告）苏州宝尊进出口贸易有限公司，住所地江苏省苏州市姑苏区中街路169号。
法定代表人李传军，该公司董事长。
委托代理人徐飞，江苏和合合律师事务所律师。
委托代理人彭浩，江苏和合合律师事务所律师。
被告（反诉原告）天津宇特脚手架制造有限公司，住所地天津市静海经济开发区南区。
法定代表人李庆海，该公司经理。
委托代理人刘玉龙，天津朋展律师事务所律师。
原告苏州宝尊进出口贸易有限公司与被告天津宇特脚手架制造有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年3月30日立案受理后，依法由代理审判员李成独任审判，后依法组成合议庭进行审理。审理中，被告天津宇特脚手架制造有限公司向本院提起反诉，本院决定合并审理，并分别于2015年5月4日、11月13日公开开庭审理了本案。苏州宝尊进出口贸易有限公司的委托代理人徐飞，天津宇特脚手架制造有限公司的法定代表人李庆海及其委托代理人刘玉龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苏州宝尊进出口贸易有限公司诉称：原、被告之间于2014年11月28日签订出口商品订购合同一份，约定原告向被告订购9588件脚手架踏板，总价为461630.10元。合同签订后，原告按合同约定向被告支付定金138489.03元，双方也通过电子邮件的形式确认了所需商品的图形、规格、要求等。合同约定原有交货期为2014年12月30日，在履行的过程中，经双方协商最后交货期延长到2015年3月20日。在该合同签订后，原告又补充订货65件踏板，双方又按原合同一样的内容签订了一份补充合同，该合同金额为3620.50元。在最终交货期到来之前，原告在2015年3月10日派人到被告工厂进行货物验收时发现，被告的商品存在大量不符合双方约定的质量问题（如重量、厚度、材质），并且很多是不可修复的问题（如焊渣、毛刺、开裂等）。原告当即告知被告，商品不符合约定。原告只得退回已预订的集装箱。为了减少双方的损失，原告一边让被告提出解决方案，一边与国外客户积极沟通。2015年3月16日，原告收到了被告邮寄过来的几件样品，原告让国外的客户看了上述样品，同时也只能如实告知了整体产品开裂的比例大约在60%以上，出现毛刺和焊渣比例在50%以上，但结果是被告无法提出令人满意的解决方案，国外客户也无法接受该产品。无奈，原告只得向被告提出解除上述合同，现诉至法院，请求人民法院依法判令被告返还原告已付定金138489.03元，另要求被告按照定金罚则加倍返还原告92326.02元，合计230815.05元，并承担自起诉以后的利息（按中国人民银行同期同档贷款利率计算）；判令本案诉讼费由被告承担。
被告天津宇特脚手架制造有限公司辩称：本诉被告按合同约定将货物全部加工完毕后，本诉原告未按合同约定履行付款提货义务，已构成违约；本诉原告单方提出解除合同，没有合同及法律依据，本诉原告请求返还定金和适用定金罚则，但其没有证据证明被告违约，也没有证据证明本诉被告生产的产品不符合合同约定，故不应当返还定金和适用定金罚则；双方签订的合同第九条对于产品质量不符合约定如何处理已经进行了约定，故对于符合质量要求的，本诉原告应当提货付款，对于不符合质量要求的，应当按照合同第九条进行执行。综上，请求法院驳回本诉原告的诉讼请求。
反诉原告天津宇特脚手架制造有限公司诉称：2014年11月28日，反诉原告与反诉被告签订出后商品订购合同一份，约定反诉被告向反诉原告订购脚手架踏板，合同最初对产品的数量及单价作出了约定，此后，反诉被告又与反诉原告协商对合同进行了变更，即合同总价为461630.10元。合同签订后，反诉被告向反诉原告支付了定金，双方通过电子邮件的形式确定了商品的图形、规格等。后反诉原告组织安排就上述产品进行加工生产，此后由于反诉被告又补充订货65件踏板，货款为3620.50元，且提出需要增加对产品全焊等工艺，致使反诉原告对产品不断改进。反诉原告在双方最后协商的交货期限2015年3月20日前，将货物全部加工完毕，反诉被告却以产品质量存在问题为由拒不履行提货及付款义务。反诉原告认为，双方签订的合同应双方共同遵守。反诉原告专门为反诉被告按其尺寸加工了产品，由于反诉被告不履行提货义务致使反诉原告产生保管费用及其他损失，其行为已构成违约，反诉被告所交的定金不再退还。现诉至法院，请求人民法院依法判令反诉被告履行与反诉原告于2014年11月28日签订的出口商品订购合同中的提货义务，并支付反诉原告货款共计484426元及保管费用暂定1万元；判令反诉受理费用由反诉被告承担。
反诉被告苏州宝尊进出口贸易有限公司辩称：对于反诉原告要求支付货款484426元的组成不清楚；本诉被告发现本诉原告生产的所有产品已经出现不符合合同约定的情形，产生了根本性违约，所以才要求解除合同，故不同意继续按照合同约定履行提货义务，也不同意支付相应的货款及保管费用，请求驳回反诉原告的全部反诉请求。
本院经审理查明：
2014年11月28日，苏州宝尊进出口贸易有限公司（买方、甲方）与天津宇特脚手架制造有限公司（卖方、乙方）签订订单号码为CS2014252A出口商品订购合同一份，约定：1、产品名称、品种、规格：150××××＊240＊1.2MM镀锌封头踏板（镀锌板制作），产品封头需要刻字：RMD；3000＊60＊240＊1.2MM镀锌封头踏板（镀锌板制作），产品封头需要刻字：RMD。2、产品质量按照双方商定要求执行，具体为按照双方确认的样品和图纸生产。3、数量为9588件，最终单个重量按实际出货的平均重量为准。交货数量的正负尾差、合理磅差和在途自然增（减）量规定及计算方法：不得超过合同要求重量的正负5%。4、所有产品切割要无毛刺、无毛边、无弯曲变形；踏板用镀锌板制作，所有产品需要按照公司图纸生产，如果未按照公司图纸生产，甲方有权取消订单；所有产品上需要在封头指定位置刻字（凸字），刻字内容为：RMD，字高位40MM，出货前产品需要做整理工作，做到无毛刺、无锌渣。5、交货时间为2014年12月30日，交货地点为工厂，甲方自提自运。6、验收：出货前验收；验收方式为抽样验收；验收标准为以图纸和实际样品为准。7、货款支付：交付30%定金，余款出货前付清。8、乙方所交货物品种、型号、规格、颜色、质量不符合合同规定的，如甲方同意利用，应按质论价；甲方不能利用的，应根据具体情况，由乙方负责包换或保修，并承担修理、调换或退货而支付的实际费用。
此后，苏州宝尊进出口贸易有限公司（买方、甲方）与天津宇特脚手架制造有限公司（卖方、乙方）签订订单号码为CS2014233A补出口商品订购合同一份，约定：1、产品名称、品种、规格：3000＊60＊240＊1.2MM镀锌封头踏板（镀锌板制作），产品封头需要刻字：RMD。2、产品质量按照双方商定要求执行，具体为按照双方确认的样品和图纸生产。3、数量为65件，最终单个重量按实际出货的平均重量为准。交货数量的正负尾差、合理磅差和在途自然增（减）量规定及计算方法：不得超过合同要求重量的正负5%。4、所有产品切割要无毛刺、无毛边、无弯曲变形；踏板用镀锌板制作，所有产品需要按照公司图纸生产，如果未按照公司图纸生产，甲方有权取消订单；所有产品上需要在封头指定位置刻字（凸字），刻字内容为：RMD，字高位40MM，出货前产品需要做整理工作，做到无毛刺、无锌渣。5、交货时间为2014年12月30日，交货地点为工厂，甲方自提自运。6、验收：出货前验收；验收方式为抽样验收；验收标准为以图纸和实际样品为准。7、货款支付：交付30%定金，余款出货前付清。8、乙方所交货物品种、型号、规格、颜色、质量不符合合同规定的，如甲方同意利用，应按质论价；甲方不能利用的，应根据具体情况，由乙方负责包换或保修，并承担修理、调换或退货而支付的实际费用。
苏州宝尊进出口贸易有限公司发送给天津宇特脚手架制造有限公司编号为CS2014252A的图纸载明：1、技术要求：（1）材质：镀锌带板，厚度1.2mm；（2）产品不允许有污渍、开裂、毛刺；（3）焊痕做防锈处理；（4）中撑与中撑间距为500mm。2、材质为Q195。
2014年12月3日，苏州宝尊进出口贸易有限公司向天津宇特脚手架制造有限公司转账支付合同货款定金人民币138489.03元。
后天津宇特脚手架制造有限公司开始生产涉案产品。经双方确认，涉案产品交货期延长至2015年3月20日。
2015年3月27日，苏州宝尊进出口贸易有限公司向天津宇特脚手架制造有限公司发送标题为“关于《CS2014252A》和《CS2014233A补》踏板订单处理意见”的电子邮件一封，内容为：经我司派质检员谭宇东，于2015年3月10日检验在贵司生产加工的《CS2014252A》和《CS2014233A补》踏板订单，检验发现存在着严重的开裂、毛刺、焊渣等问题，且出现问题的比例太高。没有通过我们公司的验收。所以当天我们不得不让原本计划于2015年3月10日装柜的集装箱回去。于2015年3月12日让贵司寄的样品，我们也拿给客户看了。我们本着实事求是的原则，向客户陈述开裂的比例大概在60%以上，毛刺和焊渣的比例在50%以上。在我们与客户沟通过程中，尽量为贵司辩解，但客户最终还是表示不能接受，无奈只得解除我司与贵司的这笔交易。
在本案审理过程中，苏州宝尊进出口贸易有限公司就涉案脚手架踏板向我院申请产品质量司法鉴定。经苏州宝尊进出口贸易有限公司与天津宇特脚手架制造有限公司双方共同确认，鉴定事项有四项：1、外观质量是否符合图纸技术要求和合同约定；2、外形尺寸是否符合图纸要求；3、材质是否符合图纸要求；4、重量是否符合合同第二条的约定。鉴定机构南京海天检测有限公司出具的编号为苏质鉴字第2015HT011号鉴定报告载明的鉴定意见为：1、涉案脚手架踏板的外观质量不符合图纸技术要求和合同的约定；2、涉案脚手架踏板的外形尺寸不符合图纸要求；3、涉案脚手架踏板的材质不符合图纸要求；4、涉案脚手架踏板的重量不符合合同第二条约定。
以上事实，由出口商品订购合同两份、图纸、转账凭证、电子邮件、鉴定申请书、鉴定报告及本院庭审笔录，予以证明。
本院认为，苏州宝尊进出口贸易有限公司与天津宇特脚手架制造有限公司签订的两份出口商品订购合同依法成立且有效，双方应按约履行合同义务。天津宇特脚手架制造有限公司按照双方签订的合同约定的产品制作要求及图纸要求进行生产产品，在产品生产完毕后由苏州宝尊进出口贸易有限公司验收合格后付款，据此，苏州宝尊进出口贸易有限公司与天津宇特脚手架制造有限公司之间形成承揽合同法律关系。天津宇特脚手架制造有限公司负有生产和交付符合合同约定和图纸指示要求的产品的义务。苏州宝尊进出口贸易有限公司在提货前经产品验收后发现产品大量不合格、无法交付给第三方，进而发邮件给天津宇特脚手架制造有限公司要求解除双方之间交易的行为并无不当。
本案所涉合同为出口商品订购合同，所涉产品为定制产品。产品经过鉴定机构的产品质量鉴定，结论为产品在外观质量、外形尺寸、材质、重量等外在和内在质量均不符合合同约定和图纸指示的要求，导致苏州宝尊进出口贸易有限公司无法实现合同目的，故其有权要求天津宇特脚手架制造有限公司返还已经支付的定金、并适用定金罚则双倍返还定金。
关于苏州宝尊进出口贸易有限公司主张的定金利息，因双倍返还的定金足以补偿其利息损失，且苏州宝尊进出口贸易有限公司未提供其他有效证据证明尚有其他损失，故本院对苏州宝尊进出口贸易有限公司要求天津宇特脚手架制造有限公司支付定金利息的诉讼请求不予支持。
天津宇特脚手架制造有限公司辩称双方签订的合同第九条对于产品质量不符合约定如何处理已经进行了约定，故对于符合质量要求的，本诉原告应当提货付款，对于不符合质量要求的，应当按照合同第九条进行执行；苏州宝尊进出口贸易有限公司未按合同约定履行付款提货义务，已构成违约。本院认为，涉案产品是定制产品，且用于出口第三方，由于产品内在和外在均存在质量问题，导致苏州宝尊进出口贸易有限公司无法向第三方交货进而无法实现合同目的，天津宇特脚手架制造有限公司已构成违约，故本院对天津宇特脚手架制造有限公司的抗辩观点不予采纳；对天津宇特脚手架制造有限公司反诉要求苏州宝尊进出口贸易有限公司履行出口商品订购合同中的提货义务，并支付其货款及保管费用的反诉请求，亦难以支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条第四款、第一百一十五条、第一百四十八条、第二百五十一条第一款、第二百五十五条、第二百六十八条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条的规定，判决如下：
一、本诉被告天津宇特脚手架制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内返还本诉原告苏州宝尊进出口贸易有限公司定金138489.03元。
二、本诉被告天津宇特脚手架制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内按照定金罚则支付本诉原告苏州宝尊进出口贸易有限公司92326.02元。
三、驳回本诉原告苏州宝尊进出口贸易有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告天津宇特脚手架制造有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费4762元，财产保全费848元，鉴定费38000元，合计43610元，由本诉原告苏州宝尊进出口贸易有限公司负担80元，本诉被告天津宇特脚手架制造有限公司负担43530元，并于本判决生效后十日内支付本诉原告苏州宝尊进出口贸易有限公司；反诉案件受理费4388元，由反诉原告天津宇特脚手架制造有限公司负担。本诉原告预交的案件受理费及财产保全费，本院不再予以退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。
审 判 长 徐 欣
代理审判员 李 成
人民陪审员 王振明
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 谢 蓓
本案适用的法律条款：
《中华人民共和国合同法》
1、第四十四条第一款：依法成立的合同，自成立时生效。
2、第九十四条第四款：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。
3、第一百一十五条：当事人可以按照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
4、第一百四十八条：因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。
5、第二百五十一条第一款：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
6、第二百五十五条：承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检查。
7、第二百六十八条：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。
《中华人民共和国担保法》
第九十一条：定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第一百二十条第一款：因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十八条：买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不得高于因违约造成的损失。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。