湖南省嘉禾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1024刑初49号
公诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。
被告人李某甲（绰号“国比斗”），男。因犯贩卖毒品罪于2015年10月14日被嘉禾县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，于2016年6月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年10月20日被嘉禾县公安局刑事拘留，2017年11月20日经嘉禾县人民检察院批准，于次日被嘉禾县公安局逮捕。现羁押于嘉禾县看守所。
辩护人欧雪勇，湖南嘉明律师事务所律师。
湖南省嘉禾县人民检察院以嘉检公诉刑诉[2018]38号起诉书指控被告人李某甲犯贩卖毒品罪，于2018年4月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉禾县人民检察院指派检察员朱婷娴出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人欧雪勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湖南省嘉禾县人民检察院指控：
2017年7月29日晚，被告人李某甲在嘉禾县珠泉镇花都宾馆门口以200元的价格向杨某甲贩卖冰毒1小包。
2017年7月30日凌晨，被告人李某甲在嘉禾县珠泉镇人民南路“沙县小吃”餐馆门口以200元的价格向杨某甲贩卖冰毒1小包。
2017年8月1日19时许，嘉禾县公安局民警在嘉禾县珠泉镇晋屏南路“白金汉宫”门口抓获杨某甲，在其身上查获白色晶体1包，净重0.13克。同日22时许，嘉禾县公安局民警在被告人李某甲家中将李某甲抓获，在李某甲身上及其住处查获白色晶体6包，净重11.17克；红色粉末1包，净重2.22克；红色颗粒4粒半，净重0.41克。同时在被告人李某甲家中查获透明塑料自封袋164个、电子称一台。经鉴定，从被告人李某甲处查获的白色晶体、红色粉末、红色颗粒及杨某甲身上查获的白色晶体中均检验出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为：
1.被告人李某甲行为构成贩卖毒品罪。被告人李某甲违反国家毒品管理规定，从事毒品贩卖活动，其行为构成贩卖毒品罪。因李某甲系吸毒人员，应以从其住处查获的毒品数量，以及在杨某甲身上查获的毒品数量，共计13.93克认定为其贩卖的数量。
2.对全案事实证据情况的意见。
被告人李某甲对贩卖毒品的事实予以否认，但证人杨某甲证言直接指认两次在李某甲处购买毒品的事实，且其证言中关于购买毒品的地址、时间、金额与在案所提取的视频资料、手机微信转账记录、杨某甲与李某甲两人通话记录基本一致；此外在李某甲家中搜出透明塑料袋、电子称等贩毒工具，结合李甲的证言，证明了李某甲没有正当收入，家里常来陌生人，生活来源基本由李某甲负责也可佐证李某甲贩卖毒品的行为，且被告人李某甲有贩卖毒品的前科。上述所采纳的定案证据具有合法性、客观性、关联性，能形成较完整证据链条。
被告人李某甲对起诉书指控其非法持有毒品13.93克没有意见，并自愿认罪，但辩称没有贩卖毒品给杨某甲。其辩护人认为李某甲构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。李某甲在房间里被抓获，不是在贩卖毒品的过程中被抓获，在本案中除了与李某甲有利害关系的杨某甲的证人证言外，没有其他证据证明被告人李某甲贩卖过毒品，公诉机关提供的视频里只有杨某甲，没有李某甲，杨某甲曾欠李某甲的钱，两次转给李某甲的钱不能认定为毒资。
经审理查明，
2017年8月1日19时许，嘉禾县公安局民警在嘉禾县珠泉镇晋屏南路“白金汉宫”门口抓获杨某甲，在其身上查获白色晶体1包，净重0.13克。同日22时许，嘉禾县公安局民警在被告人李某甲家中将李某甲抓获，在李某甲身上及其住处查获白色晶体6包，净重11.17克；红色粉末1包，净重2.22克；红色颗粒4粒半，净重0.41克。同时在被告人李某甲家中查获透明塑料自封袋164个、电子称一台。经鉴定，从被告人李某甲处查获的白色晶体、红色粉末、红色颗粒及杨某甲身上查获的白色晶体中均检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实有经庭审下质证的下列证据证实：
1.物证
⑴被告人处扣押涉案毒品。证明：从李某甲身上搜出白色晶体6包毛重共计14.06克、净重共计10.45克；红色粉末1包，毛重2.74克、净重2.22克；在卧室搜出红色颗粒4.5粒，毛重3.69克、净重0.41克。
⑵透明塑料薄膜1筒、锡箔纸1筒、吸壶2个、透明塑料自封袋164个、电子秤一台。证明：从李某甲住处搜出用于吸食毒品的工具。
2.书证
⑴接报案登记表、立案决定书。证明：本案案发及立案查处经过，于2017年8月1日由群众匿名报案，嘉禾县公安局于当日立案侦查。
⑵扣押物品决定书、扣押物品清单、发还物品、文件清单、接收涉案财物清单、情况说明。证明：扣押李某甲持有白色晶体6包、红色粉末1包、红色药片4.5粒；透明塑料薄膜1筒、锡箔纸1筒、吸壶2个、透明塑料自封袋164个、电子秤一台；OPPO手机两台（一台白色、一台黑色）于2017年10月20日被公安机关扣押。白色OPPO手机于2017年10月20日返还给李甲。所扣押涉案毒品、透明塑料自封袋等由嘉禾县公安局涉案财务管理中心统一保管。黑色OPPO手机以及电子称随案移交嘉禾县人民检察院案件管理室。
⑶尿液提取笔录、尿液检测笔录、尿样现场检测结果、现场检测报告。证明：经现场提取并检测，李某甲的尿液甲基安非他明结果呈阳性。
⑷吸毒成瘾认定意见书、吸毒成瘾认定意见告知书。证明：2017年8月2日，嘉禾县公安局认定李某甲吸毒成瘾严重。
⑸嘉禾县公安局强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒执行回执。证明：李某甲于2017年8月2日被嘉禾县公安局决定强制隔离戒毒二年。
⑹嘉禾县人民法院“（2015）嘉刑初字第76号”刑事判决书、释放证明书。证明：李某甲因贩卖毒品罪于2015年10月14日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，并于2016年6月3日刑满释放。
⑺嘉禾县公安局公安行政处罚决定书。证明：杨某甲于2017年8月2日被嘉禾县公安局决定行政拘留五日。
⑻证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单。证明：2017年8月2日嘉禾县公安局决定对杨某甲处收缴的毒品予以收缴。
⑼到案经过。证明：被告人李某甲于2017年8月1日22时许被嘉禾县公安局禁毒大队民警郑某甲、郭甲、李某乙等人协同永兴县公安局禁毒大队民警胡某甲、张甲在嘉禾县珠泉镇禾仓南路2号第二建筑公司一民房内抓获。当场在其住房及身上查获疑似毒品及电子称等物品若干。
⑽户籍资料。证明：被告人李某甲的基本情况，案发时已满39周岁，达到完全刑事责任年龄。
⑾手机机主信息及通话记录。证明：1557574****手机户主为被告人李某甲，1897359****手机户主为杨某甲，两人在2017年7月29日21时41分许和2017年7月30日3时20分许有电话联系。
3、证人证言
⑴证人杨某甲的证言。拟证明：吸毒人员杨某甲于2017年7月29日和7月30日在李某甲处购买了两次毒品，2017年7月10日在李某甲处还购买了50粒“溜得快”。
⑵证人李甲的证言。证明：被告人李某甲吸毒且无正当职业，家里经常有吸毒人员出入，生活费由李某甲提供。
4、被告人李某甲的供述和辩解。证明：公安民警抓获被告人李某甲时从其身上和住宅内发现十余克冰毒和几克“麻古”，被告人辩解该毒品从一名叫“老鬼”的男子处购买，用于自吸，否认其贩卖毒品。
5、鉴定意见
⑴郴州市公安局物证鉴定所于2017年8月10日出具的郴公物鉴（理化）字[2017]410号毒品检验报告、鉴定意见通知书。证明：2017年8月1日晚，嘉禾县公安局民警在被告人李某甲家中及身上查获的白色晶体、红色粉末、红色药片，均检出甲基苯丙胺成分。
⑵郴州市公安局物证鉴定所于2017年8月3日出具的郴公物鉴（理化）字[2017]409号毒品检验报告、鉴定意见通知书。证明：2017年8月1日19时许，公安民警抓获杨某甲时在其身上查获的可疑白色晶体中验出甲基苯丙胺成分。
6、检查、辨认等笔录
⑴检查笔录、照片。证明：2017年8月1日22时12分至42分，嘉禾县公安局民警郑某甲、郭甲、李某乙对珠泉镇禾仓南路第二建筑公司一栋一楼李某甲居住的房屋及李某甲的人身进行检查。在卧室四方桌上摆放有自制吸壶两个、锡纸两卷、塑料勺子一个、红色药丸四粒，黑色纸盒内装透明塑料袋若干，黄色纸盒内装透明自封塑料袋若干。在李某甲所穿白色马裤左口袋内查出六个透明自封塑料袋，内装有白色晶体，马裤有口袋内查出一个透明自封塑料袋，内装红色粉末及一个长方形小电子称。2017年8月1日19时10分至19时22分，嘉禾县公安局民警郑某甲、郭甲对杨某甲的人身进行检查，从外裤左口袋中查出用透明塑料自封袋装的白色晶体一包。
⑵称量、取样笔录及记录表。证明：在李某甲身上搜出白色晶体6包毛重共计14.06克、净重共计11.17克；红色粉末毛重2.74克、净重2.22克；在李某甲卧室搜出红色颗粒毛重3.69克、净重0.41克共13.8克。2017年8月1日嘉禾县公安局民警抓获杨某甲时从其身上搜出的白色晶体1包，毛重0.3克、净重0.13克。
⑶杨某甲的辨认笔录。证明：经证人杨某甲辨认，其购买毒品的“国比斗”即本案被告人李某甲。
⑷提取笔录及对应的转账记录。证明：2017年8月1日，嘉禾县公安局民警抓获李某甲、杨某甲后在两人手机上截图提取微信转账记录，李某甲分别于2017年7月29日21时49分，7月30日3时26分收到杨某甲的两次各200元的转账。
7、视听资料
花都宾馆、美丽人生发廊外视频各一张（以及相对应的调取证据通知书、情况说明）。证明：2017年7月29日21时44分杨某甲在嘉禾县珠泉镇花都宾馆出入，2017年7月30日3时27分杨某甲在嘉禾县人民南路美丽人生发廊附近出入。
在庭审时被告人李某甲的辩护人提交下列证据：
1.杨某甲出具的《借条》，拟证实杨某甲欠李某甲3000元。
2.张红飞出具的《证明》，拟证实李某甲与杨某甲因债务发生过打架纠纷。
本院认为，上述被告辩护人提交的证据与本案没有关联性，在本案中不予确认。
本院认为，被告人李某甲明知是毒品仍非法持有13.8克，数额较大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关还指控被告人李某甲于2017年7月29日晚和2017年7月30日凌晨两次以200元的价格向杨某甲贩卖冰毒二小包，其直接证据只有杨某甲的证言，虽然还提交了杨某甲微信转帐记录，杨某甲在花都宾馆和美丽人生发廊出入的视频，杨某甲与李某甲的通话记录，在李某甲家中搜出透明塑料袋、电子秤，被告人李某甲的前科材料及李甲的证言等间接证据，上述证据未能形成证实被告人李某甲贩卖毒品的完整的证据链条，没有达到证据确实充分的证明标准。因此，对于公诉机关指控被告人李某甲的行为构成贩卖毒品罪，本院不予支持。被告人李某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，系累犯，应当从重处罚。归案后，被告人李某甲能如实供述非法持有毒品的犯罪事实，自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人李某甲的亲属自愿代被告人李某甲缴纳罚金，亦可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第六十四条、第六十五条，第六十七条第三款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月20日起至2018年10月19日止。罚金已缴纳。）
二、没收扣押的13.93克毒品及吸壶、电子秤等犯罪工具，由扣押机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 李卫平
审 判 员 邓林森
人民陪审员 雷 鸣
二〇一八年五月二十八日
代理书记员 蒋钰菊
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。