四川省都江堰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）都江刑初字第250号
公诉机关四川省都江堰市人民检察院。
被告人刘某清，男，1965年7月2日出生，汉族，初中文化，都江堰市X镇X村X组原组长，住都江堰市。因涉嫌职务侵占罪，于2014年9月3日被都江堰市公安局刑事拘留；于2014年9月30日经都江堰市人民检察院批准，同日被都江堰市公安局逮捕。
辩护人王佩，四川原则律师事务所律师。
被告人代某，男，1974年9月13日出生，汉族，初中文化，住都江堰市。因涉嫌职务侵占罪，于2014年9月3日被都江堰市公安局刑事拘留，2014年9月30日经都江堰市人民检察院批准，同日被都江堰市公安局逮捕。
辩护人蒲建，四川法典律师事务所律师。
辩护人张妮，四川都江律师事务所律师。
被告人杨某伟，男，1977年6月1日出生，汉族，高中文化，都江堰市X镇X村X组原组长。住都江堰市。因涉嫌职务侵占罪，于2014年9月5日被都江堰市公安局刑事拘留，2014年9月30日经都江堰市人民检察院批准，同日被都江堰市公安局逮捕。辩护人张斌，四川重德律师事务所律师。
都江堰市人民检察院以都检公诉刑诉（2015）209号起诉书指控被告人刘某清、代某、杨某伟犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2015年5月27日向本院提起公诉。本院受理后，组成合议庭公开开庭审理了本案。因案情复杂，转为普通程序。2015年9月24日，本院建议公诉机关补充相关证据，2015年10月23日公诉机关补充相关证据。本院审理期限从2015年10月24日重新计算审限。2016年1月23日，本院建议公诉机关补充相关证据，2016年2月22日公诉机关补充相关证据，本院审理期限从2016年2月23日重新计算审限。都江堰市人民检察院指派检察员张文革、熊树杉出庭支持公诉，被告人刘某清、代某、杨某伟及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2010年6月，时任都江堰市青城山镇X村X组组长的被告人刘某清与时任青城山镇X村X组组长的被告人杨某伟及被告人代某（X村X组村民代表），在土地经营权转让过程中，将属于青城山镇X村X组集体的一宗土地（位于汪家山）面积43.659亩减少6亩（即37.659亩）与X村X组签订土地经营权转让协议，转让金额为145.825万元；然后以实际面积43.659亩以X村X组的名义与四川天乙旅游文化投资有限公司（以下简称天乙公司）签订土地经营权转让协议，转让金额为179万元。天乙公司按照协议将该宗土地经营权转让款179万元转入被告人代某账户，被告人代某将145.825万元支付给X村X组后，差额33.175万元被三人私分，其中被告人刘某清分得11.32万元，被告人杨某伟分得14万元，被告人代某分得7.855万元。
2011年6月8日，被告人杨某伟将土地流转指标款中的80万元用于自己购买理财产品，获利17368.61万元。
2014年9月3日，被告人刘某清、代某到都江堰市青城山政府纪委投案，如实供述了上述事实。
公诉机关认为，被告人刘某清、代某、杨某伟利用职务之便将集体财产截留，占为己由，数额较大，其行为构成职务侵占罪；被告人杨某伟挪用集体资金80万元进行营利活动，其行为构成挪用资金罪。
被告人刘某清、代某的供述及辩解，对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
被告人杨某伟的供述及辩解，对公诉机关指控的罪名及事实均无异议，但是并没有分得14万元。杨某伟是镇政府工作人员通知到案，具有自首情节。
被告人刘某清、代某辩护人的辩护意见，对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。鉴于被告人刘某清已经退清赃款，且主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，请求对其从轻处罚。
被告人杨某伟辩护人的辩护意见，对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。但是没有证据证实被告人杨某伟分得14万元，且被告人杨某伟将挪用资金获利17368.61元已积极退赃，杨某伟系主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，应当系自首，请求对其从轻或者减轻处罚。
本院审理查明，2010年6月，时任都江堰市X镇X村X组组长的被告人刘某清与时任青城山镇X村X组组长的被告人杨某伟及被告人代某（X村X组村民代表），在土地经营权转让过程中，将属于青城山镇X村X组集体的一宗土地（位于汪家山）面积43.659亩减少6亩（即37.659亩）与X村X组签订土地经营权转让协议，转让金额为145.825万元；然后以实际面积43.659亩以X村X组的名义与四川天乙旅游文化投资有限公司（以下简称天乙公司）签订土地经营权转让协议，转让金额为179万元。天乙公司按照协议将该宗土地经营权转让款179万元转入被告人代某账户，被告人代某将145.825万元支付给X村X组后，差额33.175万元中，被告人刘某清分得11.32万元，被告人代某分得21.855万元。
2011年6月8日，被告人杨某伟将青城山镇X村X组土地流转指标款中的80万元用于自己购买理财产品，获利17368.61万元。
2014年9月3日，被告人刘某清、代某到都江堰市青城山政府纪委投案，如实供述了上述事实。都江堰市经济侦查大队在工作中发现杨某伟有重大作案嫌疑。2014年9月5日，被告人杨某伟被传唤至都江堰市派出所接受讯问。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表，到案经过，证人证言，扣押清单，收条，缴款书，证明，申请书，集体土地承包经营权转让协议，文件，情况说明，委托书，支款凭证，杨某伟及代某银行交易明细，代某及杨某伟工商银行交易记录，从都江堰市青城山镇芒城村社区第六农业合作社提取的书证，从四川天乙旅游文化投资有限责任公司提取的书证，被告人刘某清、代某、杨某伟的常住人口信息及其供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某清身为村民小组组长伙同被告人代某、杨某伟利用职务之便，将X村X组的集体财产33.175万元截留，占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应当依法处罚。都江堰市人民检察院指控被告人刘某清、代某、杨某伟犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人杨某伟挪用资金80万元进行营利活动，其行为构成挪用资金罪，应当依法处罚。都江堰市人民检察院指控被告人杨某伟犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。本案职务侵占罪系共同犯罪，三被告人相互协作，作用相当，不宜区分主从。被告人杨某伟一人犯数罪，数罪并罚，合并决定执行的刑罚。被告人刘某清、代某主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人刘某清退还11.32万元，被告人代某积极退还7.855万元，被告人刘某清、代某辩护人就此提出的辩护意见，本院予以支持。本案职务侵占罪中，天乙公司按照协议将该宗土地经营权转让款179万元转入被告人代某账户，被告人代某将145.825万元支付给X村X组后，差额33.175万元中，被告人刘某清分得11.32万元，证明被告人杨某伟分得14万元证据不充分，被告人代某实际分得21.855万元。被告人杨某伟在侦查机关已经掌握其犯罪事实后，传唤到案，不具有自首主动到案的要件，被告人杨某伟及其辩护人提出自首的意见，本院不予支持。被告人杨某伟退还挪用资金获利17368.6元。归案后认罪态度较好，具有悔罪表现，可酌定从轻处罚。据此，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条、第六十七条之规定，被告人刘某清犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月3日起至2016年6月2日止）。
二、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条、第六十七条之规定，被告人代某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月3日起至2016年6月2日止）。
三、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二百七十二条，第二十五条，第六十七条第三款、第六十九条之规定，被告人杨某伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年三个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年九个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月5日起至2017年6月4日止）。
四、根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，被告人刘某清因职务侵占罪违法所得的人民币11.32万元，被告人代某因职务侵占罪违法所得的人民币7.855万元，共计人民币19.175退赔都江堰市X镇X村X组。继续追缴被告人代某因职务侵占罪违法所得的人民币14万元，所追缴之款退赔都江堰市青城山镇X村X组。
被告人杨某伟因挪用资金罪违法所得的人民币17368.6元退赔都江堰市青城山镇X村X组。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵金蓉
审 判 员 聂建明
人民陪审员 葛宗荣
二〇一六年五月十三日
书 记 员 胡 蓉