河南省许昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫10刑终234号
原公诉机关长葛市人民检察院。
上诉人（原审被告人）燕应晓（曾用名燕英晓），男，1965年4月22日生于河南省长葛市，汉族，初中文化，农民，群众，住河南省长葛市。因犯抢劫罪于1988年1月28日被河南省禹州市人民法院判处有期徒刑八年；因犯盗窃罪于2004年9月24日被长葛市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2005年3月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2011年11月8日被长葛市公安局监视居住；因涉嫌犯抢劫罪于2016年3月16日被许昌市公安局魏都区分局刑事拘留，2016年4月16日被逮捕。
指定辩护人张金盘，河南世纪风律师事务所律师。
原审被告人韩振平，男，1965年9月5日生于河南省许昌县，汉族，高中文化，农民，群众，住河南省许昌县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月11日被许昌市公安局魏都区分局刑事拘留，2016年4月16日被逮捕。2016年10月10日被取保候审。
原审被告人刘根才，男，1962年10月20日生于河南省许昌市，汉族，初中文化，农民，群众，住河南省许昌市魏都区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月12日被许昌市公安局魏都区分局刑事拘留，2016年4月16日被逮捕。2016年10月11日被取保候审。
原审被告人杜朝军，男，1974年8月5日生于河南省许昌县，汉族，小学文化，农民，群众，住河南省许昌县。因犯盗窃罪于2001年12月31日被长葛市人民法院判处拘役五个月；因犯盗窃罪于2004年12月24日被河南省许昌县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金3000元，2006年2月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月11日被许昌市公安局魏都区分局刑事拘留，2016年4月16日被逮捕。
长葛市人民法院审理长葛市人民检察院指控原审被告人燕应晓犯盗窃罪、抢劫罪、原审被告人韩振平、刘根才、杜朝军犯盗窃罪一案，于2016年9月22日作出（2012）长刑初字第00331号刑事判决。原审被告人燕应晓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2002年6月10日凌晨1时许，被告人燕应晓伙同张某1、燕某1（二人已判）、张合松（另案处理）在禹州市古城镇“古城路口”连某经营的“摩托配件批发维修行”盗窃全新“精通牌”摩托车2辆、“新捷达牌”摩托车3辆（共价值20600元）。
上述事实有被告人燕应晓供述、被害人连某陈述、证人张某1证言、证人燕某1证言、张某1、燕某1辨认笔录、（2008）许中刑一初字第65号刑事判决书、现场勘验检查工作记录、证明被盗物品价格、且鉴定结果已告知当事人的价格鉴定结论书及通知书等证据证实。
2、2003年秋季一天晚上，被告人燕应晓伙同张某1、燕某1、张合松在长葛市后河镇小辛庄村张某2经营的“长葛市回族食品厂门市部”盗窃菜籽油720公斤（价值4600元）。
上述事实有被告人燕应晓供述、被害人张某2陈述、证人张某1证言、证人燕某1证言、张某1、燕某1辨认笔录、证明该起犯罪事实已经生效的裁判文书（2006）长刑初字第42号刑事判决书、（2008）许中刑一初字第63号刑事判决书等证据证实。
3、2016年春节前，被告人韩振平、刘根才预谋到许昌币魏都区群众路造纸厂家属院6号楼东单元的陈某家实施盗窃。2016年1月14日凌晨，韩振平伙同被告人杜朝军、燕应晓驾车到许昌市魏都区工农路附近。燕应晓趁被害人陈某睡觉时，用工具撬开防盗窗，潜入室内实施盗窃。盗窃过程中，燕应晓对被惊醒的陈某进行恐吓，后将400元现金及家中的玉器、古币等财物抢走。经鉴定，被盗抢的元宝、铜镜及银币等部分财物价值4350元。案发后，部分赃物已追退。
认定上述事实的证据有：
（1）、被告人燕应晓供述：2015年春节前的一天夜里，“老韩”开着轿车拉着我和朝军，到地方后“老韩”开着车走了，我和朝军来到那个小区，朝军在下面帮我，我爬上二楼，用液压钳把防盗窗撬断钻了进去。进去后我在客厅把字画等东西装在一个袋子里，并通过窗户把袋子递给楼下的杜朝军。我在客厅没有发现密码箱就到卧室去找，进卧室后才发现还有名女子，在我开门的一瞬间她从床上坐了起来说：谁啊？我就对那个女的说：别说话，蒙着头。当时这名女子说你别伤我，要啥你就拿。我就让她蒙着头，同时我看到她的手机在床头柜那儿，我怕她打电话，就把她的手机给扔到地上。我用手电一照，发现密码箱就在她的床头，随后我提着密码箱从窗户扔了下去，我又从窗户外跳了下去。
下去后我和杜朝军提着东西来到路上，“老韩”开着车就过来，我们三人一起开车来到“老韩”家。把那个密码箱打开发现有钱币和一些证件，但没有发现现金，东西拿出来后就把那个密码箱扔在了老韩家，老韩并挑出了两三样东西，他让我和杜朝军把剩下的东西拿走。我们一起来到我长葛老家。到中午时朝军骑着摩托车拉着我来到坡胡的一条小路上，我们到后“老韩”和一个腿有些瘸的男子已经在那等着了，到后我们把东西拿到“老韩”的轿车上，瘸子仔细看了看东西，挑出了一部分，剩下的“老韩”让我拿回家，我回家后感觉放我家里不保险，就把东西放在了我邻居家棚子下。所有放在我家的东西我一件也没有卖。事先我们说卖了以后再具体分。我从那一家的防盗窗上用液压钳剪断一根钢筋棍，主要是撬窗户用，进房间后我没有拿出来，一直在腰里。从那一家出来后被我扔了。作案后液压钳我放在我邻居家了。瘸子挑走的有小钱，鎏金的小人，其他我记不住。“老韩”拿走的有铜镜、炉子和字画，其他几个我也说不准。我们盗窃的财物有字画、钱币、铜镜和密码箱等物品。密码箱内有纸票据，圆形铜钱有两三个，其他也没啥。
（2）、被告人韩振平供述：2015年10月份的时候，我找才哥要账，他老说没钱，才哥说到一个贪官家弄点古董，这样就有钱了，还让我去问问找找看有能进这个贪官家弄古董的人没有。我给军说过此事，过了段时间，军给我回电话说找来人了。11月前后的一天，才哥说先到贪官家周围看看，熟悉熟悉情况，我就开着我的车拉着才哥来到许昌市工农路附近，具体位置我叫不上名字，但我知道在哪儿。我摸清地方后，在2016年1月中旬的一天下午，我带着军和他找的那名男子到我们要偷的那一家踩了踩点。第二天晚上，我们三个就商量说好只求财，不求事，如果家里有人就赶紧出来。我开着我的车拉着军和他找的那名男子来到工农路造纸厂门口，他俩下去后我开着车来到瑞祥路，在车上睡觉等他们俩，睡到次日凌晨4点左右，军给我打电话让我去许由路西段桥头接他们俩，他们俩上车后我拉着他们俩回到俺家后，军骑着他的摩托车把东西也弄走了。我们盗窃的字画有三十副左右，玩钱有好几盒，我感觉有不少，铜镜有五六面，玉器五六件，元宝两个，有的东西我说不上来。才哥看后说这些东西大多数是假的，我们都没有卖。我家就放了一面铜镜和一个香炉，刚才你们公安机关已经在我街坊刘某家给搜查出来了。剩下的东西一部分在才哥那，还有一部分在军找的男子那。偷东西时开的我的比亚迪轿车。密码箱里有一些银币和票据，密码箱和票据我在邻居石阳阳家垃圾坑那烧了。石阳阳他妈叫刘某。我当时就拿走了一幅对联、一个密码箱、一面铜镜、一个香炉、一个元宝和一个玩件。那副对联我也烧了，因为我看是现代的，留着没用。
（3）、被告人刘根才供述：大约四五个月前的一天，韩振平到我家要钱时，吴某也在我家聊天，吴某说自己收藏了好多东西。吴某走后，韩振平问我吴某家在哪里，收藏的东西真不真，我说我也不知道，只知道吴某住工农路附近。韩振平一直逼我还账，我没有钱，韩振平说他想办法把吴某收藏的东西偷出来让我帮他卖了，我暂时可以不还他钱，我就同意了。韩振平拉着我在工农路转了一圈，也没有找到吴某家住哪里。后来吴某又来我家的时候韩振平正好也在，吴某走的时候韩振平也走了，后来韩振平说他跟着吴某找到他家了。又过了半个月左右，韩振平给我打电话，说他已经找人把吴某家里的收藏品偷出来了，之后他就拉着我到了许昌县往泉店的地里。我们到了以后，两个男子带着东西也过去了，他们带了一麻袋字画、镜子、钱币等物品，我看了感觉都不是真的，我就拿走了十五枚钱币和一个元宝。剩下的东西那两个人拿走了。
（4）、被告人杜朝军供述：2015年农历腊月，老韩给我打电话，说他知道一个地方，可能有东西，晚上到十一二点了一起过去给弄了，还说我自己不行，得让我再找个人。我就给“小儿”打电话，说好之后，那天下午老韩就开着他的黑色轿车去我家接着我和“小儿”去踩点了。那天晚上七八点的时候，我骑着摩托来到老韩家，老韩开着车我们又去接着“小儿”，带着我俩来到许昌市区白天我们去看的那个地方，我们下车，老韩就开车走了。我在房子后边的杨树林放风，“小儿”去偷东西，大约半小时后，他通过绳子从阳台处放下一个包让我接着，最后“小儿”从阳台窗户处翻出来，下来时手里掂着一个密码箱。“小儿”找到我以后，我就给老韩打电话，老韩过来接着我们，我们一起去灵井老韩的家里，我们三个在老韩家把偷来的东西倒出来看了看，我记得有玉器，有铜钱什么的，没有现金，别的没在意。看完以后老韩说的这东西现在不敢卖，等将来啥时候卖了通知我，卖的钱我们三个平分，可能他俩各自都放的有东西。老韩当天晚上放在家里的有香炉、铜镜等。我骑着摩托把“小儿”送回他家，我没回家，就住在“小儿”家。偷之前，老韩说家里有人了就出来，只求财不求事。“小儿”带的有一个卡钳，偷完之后他又拿回家了。“小儿”出来说他听见动静就出来了，应该是有人。下午天快黑的时候，老韩给我打电话，我和小儿拿着昨晚偷来的东西去一个麦地见到老韩和一个瘸腿男子。老韩让那个瘸腿男子把值钱的挑走，挑的什么我记不清楚了，挑好的东西老韩拿走了。我没见“小儿”身上带刀。
（5）、被害人陈某陈述：2016年1月13日晚上睡到半夜，我听到房后面有咚的声音，正睡着忽然听到卧室门开了，我伸手开了台灯，看见一个人头上戴着带帽檐的黑色毛线帽子，只露眼部，手里有手电，我当时坐起来，问你是谁啊。这人说别吭气，用被子蒙住头。我就赶紧用被子蒙住头，听到他：“把手机给你拿了，你还报警”。我想偷偷看一眼，刚一动这个人就说：“还想看嘞，想叫砍你几刀里吧”，我就不敢动了。然后听到卧室有翻的声音，我扒开被子看，刚一露头，这个人就把右手举起来，我看着像是一把刀，这个人说：“你还偷看，俺外面一群人哩，你想叫外面的人都过来砍死你哩”我吓得又蒙上被子，这个人又说“你别吭声，我光拿东西，不伤你”。一会我感觉阳台有声音，我掀开被子没有看见人，我就跑出去，让楼上我姐夫报警了。民警到现场后发现阳台防盗窗被东西弄断了两根，一根掉了，一根弄弯了。我客厅放的古币、玉器、铜镜少了，连着阳台的卧室里我手提包里400元现金被拿走了。
（6）、被害人吴某陈述：我去北京之前四五天，我去刘根才家里要账，在说话时我说过要去北京出差，但没有说具体时间。清点后，我发现还有17件物品未追回，其中包括应运元宝，价值300多万元人民币，是我2元钱从许昌古玩市场上买的。我被盗的还有一尊小佛像和一枚光绪银元。
（7）、证人刘某证言，证明其与韩振平是一个村的，民警从自家东北角卧室床头桌子内搜出一面铜镜和一个香炉，是从母亲卧室搜出的，不知道东西从何而来。
（8）、证人燕某2证言，证明燕应晓是其亲哥哥，民警在燕坤鹏家搜查时其在场，不知道燕应晓在此藏匿东西。
（9）、勘查笔录、附现场勘验图2张，照片26张，显示2016年1月14日民警对许昌市群众路一林造纸厂家属院六号楼东单元
二楼西户被害人陈某家进行勘查，门锁无异常，阳台西扇窗户呈开启状态，防盗窗有损坏。显示防盗窗被剪短两根，与被告人燕应晓供述的撬窗情况吻合。
（10）、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片，显示办案民警从被告人韩振平处扣押豫Ｋ×××××号比亚迪轿车1辆、挂件1个、银白色金属块1个；民警在韩振平的带领下，从刘某家卧室床头桌子下柜子内搜出铜镜1面、香炉1个。
（11）、搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明办案民警从被告人刘根才的住处里间门口地上的一个白色塑料袋内搜出用白色硬纸片封装的金属币8枚、内方外椭圆金属币1枚、内方外圆形金属币1枚、印有中华民国等字样金属币3枚、元宝型金属锭1个、人字形金属币2枚。
民警从刘根才的住处卧室床头桌子抽屉内搜出一个红色小布袋子，内装有疑似金属铜钱、挂件等物品；并搜出两个空香烟盒子，内装有金属印章、疑似人形金属铜钱等物品；从卧室门处床头柜内搜出镰刀形金属件等物品。
（12）、搜查笔录、扣押物品清单、照片及作案工具，证明在被告人燕应晓的带领下，从燕坤鹏家搜出液压钳1把，字画、古币、铜镜、玉器挂件共47件。
（13）、辨认笔录，显示被告人韩振平辨认出军、才哥、军喊来的人分别是杜朝军、刘根才、燕应晓。
被告人杜朝军分别辨认出老韩就是韩振平、小儿就是燕应晓。
被告人燕应晓分别辨认出老韩、瘸腿男子分别是韩振平、刘根才。
被告人韩振平、杜朝军、燕应晓对入室盗窃地点进行辨认，均辨认出许昌市群众路造纸厂家属院6号楼东单元二楼西户就是
三人伙同入室盗窃的地点。
被告人韩振平辨认出许昌县灵井镇灵北村刘某家东北角的垃圾坑是烧毁所盗密码箱的地点。
（14）、鉴定意见、许昌市价格认证中心许价认定字（2016）197号《关于对咸丰元宝等物品的价格认定结论书》、鉴定意见通知书、证明连弧纹铜镜一面系一般文物，价值300元；直径14.5cm四神乳钉纹铜镜一面系一般文物，价值250元；海兽葡萄镜一面系一般文物，价值400元；白玉簪子系一般文物，其余物品均为非文物，总计价值4350元。
（15）、受案登记表、立案决定书、证明2016年1月14日3时18分陈某报警，2016年1月15日许昌市公安局原五一路分局对陈某被劫案立案侦查。
（16）、接受证据材料清单、被害人陈某提供的被盗古钱币、玉器、铜器、书画等物品目录、许昌市恒兴汽车销售有限公司提供的视频录像截图，证明被害人盘某家丢失物品情况及韩振平汽车在案发现场附近出现。
（17）、发还物品清单，证明被追回的物品已发还被害人。
认定本案事实的综合证据有：
1、户籍证明，证明被告人燕应晓、刘根才、韩振平、杜朝军犯罪时均已达到刑事责任年龄。
2、前科材料、刑事判决书、监视居住决定书、释放证明书，证明被告人韩振平、刘根才无违法犯罪前科；被告人杜朝军、燕应晓均有犯罪前科及刑罚执行情况。
3、到案经过、在逃人员登记信息表，证明2011年11月6日被告人燕应晓自首，2012年1月10日被网上通缉，四被告人均于2016年3月被抓获到案。
原审法院审理认为，被告人燕应晓以非法占有为目的，伙同他人盗窃公私财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；其入户盗窃被发现后，以胁迫方法抢劫公私财物，其行为构成抢劫罪。被告人韩振平、刘根才、杜朝军以非法占有为目的，入户窃取公私财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。在第1，2起共同犯罪中，燕应晓起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。在第三起共同犯罪中，韩振平、杜朝军起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；刘根才起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。韩振平到案后协助司法机关抓捕其他被告人，有立功表现，依法可以从轻处理。四被告人认罪态度较好，且涉案物品部分已追退，对四被告人可酌情从轻处罚。燕应晓、杜朝军具有前科，可酌情从重处罚。燕应晓在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。燕应晓在案发后主动投案，在案件审理阶段脱逃，不应认定其自首情节。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条第（一）项、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款的规定，遂判决：
一、被告人燕应晓犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币40000元，犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币10000元，合并执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。
二、被告人韩振平犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元。
三、被告人刘根才犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元。
四、被告人杜朝军犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币8000元。
上诉人燕应晓上诉称，原审将我入户盗窃认定为入户抢劫错误，该案案发在许昌，在长葛市人民法院审理不当。
辩护人的辩护意见是，对一审判决认定的两罪不持异议，但抢劫罪量刑重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本案认定事实的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）燕应晓以非法占有为目的，伙同他人盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；其入户盗窃被发现后，以胁迫方法抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪。原审被告人韩振平、刘根才、杜朝军以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在第1、2起共同犯罪中，燕应晓起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。在第3起共同犯罪中，韩振平、杜朝军起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；刘根才起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。韩振平到案后协助司法机关抓捕其他被告人，有立功表现，依法可以从轻处理。燕应晓在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。燕应晓在案发后虽然主动投案，但在案件审理阶段脱逃，因此，不应认定其有自首情节。关于燕应晓的上诉理由，经查，其入户盗窃被发现后，采用胁迫手段抢劫他人财物，入户盗窃转化为入户抢劫的事实，直接证据燕应晓本人的供述，被害人陈述相互印证，其他证据佐证了预谋入户盗窃的事实和盗抢的财物及价值；该案系长葛市人民检察院以长检刑诉（2011）430号起诉书及长检公诉刑追诉（2016）2号追加起诉决定书指控被告人燕应晓犯盗窃罪、抢劫罪、被告人韩振平、刘根才、杜朝军犯盗窃罪，长葛市人民法院审理该案，审判程序并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，原审根据燕应晓、韩振平、刘根才、杜朝军犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作的判决，量刑适当，审判程序合法。因此，上诉人（原审被告人）燕应晓的上诉理由及其辩护人关于量刑重的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 查丰岭
审判员 高东安
审判员 张 靖
二〇一六年十二月五日
书记员 冉红友