安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合高新刑初字第00242号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人孟某，男，1968年12月4日出生，汉族，无业。因涉嫌非国家工作人员受贿罪于2013年6月4日被合肥市公安局经济技术开发分局取保候审，于2014年5月29日被合肥高新技术产业开发区人民检察院取保候审，同年7月17日被本院取保候审。
辩护人张鹏，安徽高速律师事务所律师。
辩护人方沁，安徽高速律师事务所律师。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉（2014）284号起诉书指控被告人孟某犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪于2014年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2014年7月31日公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派检察员白飒飒出庭支持公诉，被告人孟某及其辩护人张鹏、方沁到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人孟瑶于2006年12月31日至2011年8月9日任合肥＊＊股份有限公司漯河分部（以下简称＊＊漯河分部）总经理，2011年8月至2012年7月任合肥＊＊股份有限公司衡阳分公司（以下简称＊＊衡阳分公司）总经理，在其任职期间有如下犯罪事实：
一、职务侵占罪
被告人孟某于2011年3月在新品推介会上出售由＊＊漯河分部自行发行的代金券。同年3月15日，孟某收取河南平顶山市＊＊民品公司用于购买现金抵用券的20000元；同年3月17日，孟某收受南阳＊＊商贸有限公司用于购买现金抵用券的25000元。被告人孟某将45000元代金券销售款占为己有，未上缴至公司财务。
二、非国家工作人员受贿罪
2011年8月至2012年7月，被告人孟某与＊＊广告公司、出色展台制作中心、衡阳石鼓展台制作中心、永昌展台制作中心四家公司的同一负责人周某约定，周某按照广告业务回款数额的8%向孟某支付回扣。＊＊衡阳分公司于2011年9月至2012年6月间共计向周某经营的四家广告公司支付费用合计117.3579万元，孟某共收取周某所给回扣93886.32元。
案发后被告人孟某主动向合肥＊＊股份有限公司退款15.95万元。
为证明上述事实，公诉机关列举以下证据证明：报案材料、企业法人营业执照、组织机构代码证；证人周某、高某、鲍某等人的证言；被告人孟某的供述；辨认笔录；劳动合同、公司文件；情况说明、银行汇票、收条、刑事判决书；户籍证明、归案经过等证据。
公诉机关认为，被告人孟某利用其在合肥＊＊股份有限公司分部总经理的职务之便，侵占＊＊漯河分部代金券销售款45000元，非法收受回扣93886.32元，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第一百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。被告人孟某揭发饶某某的犯罪事实经查证属实，系立功，可以从轻或减轻处罚。提请依法惩处。
被告人孟某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议，庭审中自愿认罪。无辩护意见。
辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议，主要辩护意见是：1、被告人孟某主动向单位投案，如实供述犯罪事实，系自首；2、被告人孟某揭发饶某某犯罪事实，系立功；3、全部退赃，建议适用缓刑。
经审理查明查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。对公诉机关当庭出示的证据予以确认。
另查明：合肥＊＊股份有限公司对被告人孟某离任审计中发现，被告人孟某涉嫌收取邵东县＊＊广告公司负责人肖某某业务回扣5000元，遂由公司法务部门对其调查谈话。后被告人孟某向公司如实供述了收受周某回扣及侵占代金券销售款的犯罪事实，并揭发饶某某的犯罪事实，经查证属实。
关于被告人孟某主动向单位投案，如实供述犯罪事实，系自首的辩护意见，经查：被害单位发现被告人孟某涉嫌收取肖某某业务回扣后，向其调查询问，现有的证据未能证实被告人孟某收取肖某某业务回扣，但被告人孟某如实供述了收受周某回扣及在漯河分部职务侵占的犯罪事实。参照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款的规定：没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。故被告人孟某应依法认定为自首，但其主动向单位投案的辩护意见与事实不符，本院不予采信。
关于被告人孟某揭发饶某某犯罪事实，系立功的辩护意见，经查：饶某某因犯非国家工作人员受贿罪已于2013年11月1日被本院依法作出有罪判决。故此节辩护意见与事实相符，本院予以采信。
关于全部退赃的辩护意见，与事实相符，本院予以采信。
本院认为：被告人孟某利用其担任合肥＊＊股份有限公司衡阳分公司总经理的职务之便，违反国家规定，收受他人回扣93886.32元归个人所有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成非国家工作人员受贿罪；利用其担任合肥＊＊股份有限公司漯河分部总经理的职务之便，将45000元代金券销售款占为已有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应追究其刑事责任。被告人孟某系自首、立功，可以从轻处罚；积极退赃，可以酌情从轻处罚；一人犯数罪，应数罪并罚。鉴于被告人孟某有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十九条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人孟某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月。合并判处有期徒刑三年三个月。决定执行有期徒刑三年，宣告缓刑五年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、对被告人孟某犯罪所得九万三千八百八十六元三角二分予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘德鸿
审 判 员 李德家
人民陪审员 刘兆祯
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 刘玉莹
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。