宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁04民终676号
上诉人（原审被告）：宁夏新盛科龙新能源开发有限公司。住所地：宁夏固原市经济开发区。
法定代表人：樊宇俭，该公司董事长。
委托诉讼代理人：方怀斌，宁夏萧关律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：宁夏金鑫房地产开发有限责任公司。住所地：宁夏隆德县。
法定代表人：王俭，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张丽媛，宁夏古雁律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：李林峰，宁夏古雁律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人宁夏新盛科龙新能源开发有限公司（以下简称新盛公司）因与被上诉人宁夏金鑫房地产开发有限责任公司（以下简称金鑫公司）买卖合同纠纷一案，前由宁夏回族自治区隆德县人民法院作出（2016）宁0423民初84号民事判决，新盛公司不服，依法提起上诉。本院审理后作出（2016）宁04民终406号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。该院依法另行组成合议庭审理后作出（2016）宁0423民初994号民事判决，新盛公司仍不服，依法提起上诉。本院于2016年10月26日立案受理后，依法组成合议庭于2016年11月21日公开开庭审理了本案。上诉人新盛公司的法定代表人樊宇俭及其委托诉讼代理人方怀斌、被上诉人金鑫公司的委托诉讼代理人张丽媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新盛公司上诉请求：一、依法撤销隆德县人民法院（2016）宁0423民初994号民事判决第一、二、三项；二、发回重审或依法改判。事实和理由：（一）一审判决认定事实错误。1.一审认定“被隆德县政府有关部门责令停止了天然气管道的修建”没有证据证实。2.一审认定合同有效，且双方对合同已经履行了70%，对于部分未履行的合同，只是金鑫公司借故不履行。依法成立的合同，不得擅自解除。3.本案应当认定为双方在履行合同中存在商业风险的事实，并非因客观原因的情形，合同应当继续履行。4.一审认定预付款29万元和预支付13.6万元错误，从合同的约定看支付的是购货款。（二）适用法律错误。《合同法》第九十四条规定，当事人解除合同要有法定事由，而本案既无迟延履行合同或违约行为的事实，也没有出现该条解除合同的其他条件。一审适用《合同法》九十七条处理错误。（三）一审判决结果与认定的事实和理由相违背。一审判决认定的事实和理由，不属于解除合同的法定事由，而一审判决解除合同，返还购货款13.6万元，判决结果错误、显失公平。（四）一审判决认为新盛公司有过错，新盛公司认为自己并无过错。
金鑫公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。双方签订的购货合同与天然气合同是有关联的，因天然气合同无效导致双方签订的购货合同无法继续履行，应当解除合同。新盛公司系经营壁挂炉的公司，合同解除后，退回的壁挂炉其还可以继续出售。请求驳回上诉，维持原判。
金鑫公司向一审法院起诉请求：一、解除双方当事人签订的壁挂炉供货安装合同；二、由新盛公司返还已支付的29万元购货款；三、由新盛公司拆除已经安装的壁挂炉，并承担拆除费用。
一审法院认定事实：金鑫公司系隆德县西门花园小区的开发商，在没有得到有关部门核发燃气经营许可证的情况下，于2014年9月4日同隆德县中油燃气有限公司签订了隆德县居民用户天然气管道建设安装合同，约定由隆德县中油燃气有限公司承担隆德县金鑫西花园小区17号楼的天然气庭院管网、入户管道设计、安装工程。同日，又与新盛公司签订了壁挂炉供货安装合同，约定由新盛公司负责为西门花园小区17号楼120户住户采购、安装壁挂炉120台，总金额为42万元。付款方式为供货时支付货款的70%，剩余货款待调试运行验收后支付，并于2014年10月10日调试通气。合同签订后，金鑫公司于2014年9月28日向新盛公司支付了70%的壁挂炉预付款29万元。新盛公司按照合同约定于2014年9月26日积极采购壁挂炉，并准备进行安装。由于金鑫公司与各住户没有沟通好，延迟于2014年10月12日开始安装。新盛公司安装了44台壁挂炉后，被隆德县政府有关部门责令停止了天燃气管道的修建。2014年10月23日经各住户代表与隆德县委协商后，县委通知17号楼的天然气供暖接入到燃煤供暖。金鑫公司未书面通知新盛公司该情况，新盛公司得知后于2014年10月30日停止了壁挂炉的安装。2015年9月20日，隆德县人民法院作出了（2015）隆民初字第584号民事判决书，判决确认金鑫公司与隆德县中油燃气有限公司签订的隆德县居民用户天然气管道建设安装合同无效。一审法院认为，本案的争议焦点是：双方当事人签订的壁挂炉供货安装合同是否应予解除；双方有无违约行为及应承担的法律责任。双方当事人签订的壁挂炉供货安装合同，是一份混合合同，包含两个合同关系，即买卖合同关系和安装合同关系，买卖合同是主合同，安装合同是附随合同，这两个合同是一个整体，供货与安装全部由新盛公司来完成。该合同是双方当事人的真实意思表示，属合法有效合同。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中双方当事人最初均按照合同的约定开始履行自己的义务。但在履行过程中，因有关单位责令隆德县金鑫西花园小区17号楼将天然气供暖改为燃煤供暖，致使安装壁挂炉已无必要，双方签订合同的目的无法实现，继续履行已无实际意义，对此，金鑫公司应负一定过错的违约责任并对新盛公司造成的经济损失承担相应的民事赔偿责任。新盛公司在履行合同过程中无过错，无违约行为，对自己的经济损失应提出反诉与本案合并处理。经本院释明，新盛公司未提起反诉并提供相关证据，故本案中对该损失不作处理。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百三十三条规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。根据上述规定，新盛公司已经安装的44台壁挂炉因所有权已转移给金鑫公司，应归金鑫公司所有，并由其自行拆除。对于预付的剩余136000元货款，新盛公司应退还给金鑫公司。金鑫公司诉称新盛公司与隆德县中油燃气有限公司系关联企业，明知该企业无经营天然气的资格和其签订壁挂炉供货安装合同及金鑫公司与隆德县中油燃气有限公司签订的隆德县居民用户天然气管道建设安装合同被确认无效，新盛公司存在重大过错，应承担全部责任的意见。因新盛公司只是隆德县中油燃气有限公司的一个股东，不参与公司的经营和决策，且新盛公司是一个独立的法人企业，对外有独立经营和承担责任的能力。因此，金鑫公司的该项诉讼理由不能成立，不予支持。新盛公司辩称其与隆德县中油燃气有限公司是独立的法人企业，对于金鑫公司与隆德县中油燃气有限公司签订的隆德县居民用户天然气管道建设安装合同被法院判决确认无效与其无关，造成其与金鑫公司签订的壁挂炉供货安装合同无法继续履行和过错违约的责任不在于新盛公司的辩解意见成立，予以采纳。综上所述，对于金鑫公司要求解除合同的诉讼请求予以支持，要求新盛公司返还已支付的29万元购货款，并由新盛公司拆除已经安装的壁挂炉，拆除费用由新盛公司自行承担的诉讼请求，不予支持。对新盛公司辩称要求继续履行合同，其不同意解除合同的意见，理由不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款第四项、第九十七条，第一百三十三条的规定，判决：一、解除宁夏金鑫房地产开发有限责任公司与宁夏新盛科龙新能源开发有限公司签订的壁挂炉供货安装合同，合同尚未履行的部分，终止履行；二、宁夏新盛科龙新能源开发有限公司已安装的44台壁挂炉由宁夏金鑫房地产开发有限责任公司自行拆除并归其所有；三、由宁夏新盛科龙新能源开发有限公司于判决生效后30日内退还宁夏金鑫房地产开发有限责任公司已预支付的剩余货款136000元；四、驳回宁夏金鑫房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费5750元，由宁夏金鑫房地产开发有限责任公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点是双方当事人签订的壁挂炉供货安装合同是否应予解除。双方当事人签订的壁挂炉供货安装合同包含两个合同关系，即买卖合同关系和安装合同关系，买卖合同为主合同，安装合同为附随合同，这两个合同是一个整体，供货与安装全部由被告来完成。该合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对当事人具有法律约束力。但在履行合同过程中，因隆德县有关部门责令隆德县金鑫西花园小区17号楼将天然气供暖改为燃煤供暖，致使安装壁挂炉已无必要，合同的目的无法实现，继续履行已无实际意义。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项之规定，对金鑫公司主张解除合同的诉请予以支持符合法律规定。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故金鑫公司应负违约责任，并对新盛公司造成的经济损失承担相应的民事责任。新盛公司无违约行为，有权对其经济损失提出反诉与本案合并处理。根据不告不理的民事诉讼原则，经一审法院释明，该公司未提起反诉并提供相关证据，故一审法院在本案中不作处理并无不当。新盛公司有权另行主张权利。新盛公司其他上诉意见无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，新盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5750元，由上诉人宁夏新盛科龙新能源开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高 睿
审判员 陈亚利
审判员 李凤玲
二〇一六年十一月二十二日
书记员 吴海峰
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