天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津02民终3962号上诉人：（原审被告）郭一×。委托诉讼代理人：杨华，天津韬鼎律师事务所律师。被上诉人：（原审原告）程××。委托诉讼代理人：李映霞，天津津港律师事务所律师。上诉人郭一×因与被上诉人程XX离婚纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2015）滨塘民初字第10063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郭一×及委托诉讼代理人杨华，被上诉人程XX及委托诉讼代理人李映霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭一×上诉请求：撤销天津市滨海新区人民法院（2015）滨塘民初字第10063号民事判决第二、八、十、十一项判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：双方在分居期间，上诉人看护婚生子郭二×的时间远远大于被上诉人，故请求法院判决将抚养权交由上诉人。原审法院没有查清上诉人的实际收入，故判决抚养费的数额也就没有依据。原审法院没有查清上诉人名下股票账户关联的银行卡的流水记录，故没有扣除重复计算的金额，也没有扣除股票账户内不属于上诉人的资金，损害了案外人的合法权益。原审法院对于上诉人的房屋情况没有查清，导致双方涉及的共同债务没能解决。被上诉人程XX辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。原告××诉称，要求与被告离婚；婚生子郭二×由原告抚养，被告每月给付抚养费4000元，至孩子独立生活止；共同财产依法分割；本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2003年相识，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一子郭二×。双方婚前及婚后初期感情较好，2015年1月2日双方因家庭矛盾发生吵打，被告将原告打伤，后分居生活至今。分居生活期间�原告在外租房居住，被告在塘沽XX国际8-1-301号房屋居住，婚生子周一至周五随原告生活，周末及假期随被告生活。后双方就离婚问题未达成一致意见，原告于2015年11月10日诉至本院，要求与被告离婚。在庭审中，经法庭事实调查、举证、质证，原、被告均对以下事实予以确认：1.原、被告双方共同购置的位于滨海塘沽XX国际8-1-301号，房屋面积为151.41平方米，房屋权利人为郭一×，贷款人为郭一×，现由郭一×居住，截止于2016年5月贷款余额329020元，经原、被告双方协商该房屋的价值为2044035元。2.原、被告双方共同购置的位于开发区××楼××室，房屋面积为110.6平方米，房屋权利人为程XX，共有人为郭一×，原、被告各占该房产份额为50%。贷款人为程XX，截止于2016年5月19日该房屋尚有贷款277000元未还。经双方协商该房屋价值为2156700元。该房屋自2015�1月至2016年5月由原告对外出租，每月租金3700元，17个月，房租共计62900元。3.位于滨海新区中××生态城和××号，权利人为郭一×，共有人为郭一×之父郭庭泉，郭一×占该房屋的1%产权，该房屋面积为56.47平方米，经原、被告双方协商原、被告共同拥有该房屋的价值为5647元。4.原告××社保个人账户截止于2016年2月18日养老金余额为49666.40元。5.被告郭一×社保个人账户截止于2016年5月5日养老金余额为114721.26元，扣除婚前部分，余额为98491元。6.原告公积金截止于2016年2月26日账户余额为0。7.原告在招商证券的资金余额截止于2016年2月18日为15.46元。8.被告在渤海证券截止于2016年5月20日资金余额为9.31元，股票市值394元，总资产403.31元。自2015年1月至2016年5月20日被告累计从渤海证券取款金额188739元；被告在湘财证券截止于2016年5月20日资金余额为7.82元，资产总值为448.82元，自2015年1月至2016年5月20日被告累计从湘财证券取款金额为655900元，合计取款金额为844639元。2015年5月19日至25日被告分三次从渤海证券取款143929元，其中140000元于当日转入湘财证券，其余的3929元现金在被告处，扣除140000元，在被告处取出的股票资金总计为704639元。9.原告自2015年1月19日至2016年5月在外租房，每月租金1500元，17个月，支出房费共计25500元。10.2015年1月2日双方分居后至2016年5月31日，原告曾为婚生子支出学费19305元，被告支出学费19380元。11.自2015年1月至2015年10月，原告曾支取被告工资85522元。自2015年11月至2016年5月，原、被告工资差额（已扣除上述所列第10项19380元）为65000元，被告同意向原告支付32500元。12.2014年7月7日被告将其婚前所有位于塘沽区民泰里9-3-701号房屋以860000元的价格出售给案外人，2014年9月5日，被告收到案外人转来的房款共计870000元。2014年9月9日�告将860000元房款中的75000元、755000元分两次转账给原告，同时被告提取现金40000并将其中30000元给付原告用于购买开发区××楼××室，另外10000元被告退还给案外人。13.2015年1月2日双方发生口角后，被告将原告脸部多处打伤，2015年12月11日经天津市滨海新区公安局塘沽分局法医学人体损伤程度鉴定意见书鉴定，程XX上颌骨额突、眼部的损伤均为轻微伤。14.2015年1月至2016年5月开发区××楼××室房屋在出租期间，原告为该房屋更换空调、油烟机、冰箱、电视机、纱窗六扇，共计支出4349元。15.在被告处的大众牌帕萨特银色轿车一辆，牌照号为津G×××××，所有人为被告，车辆价值110000元，被告要求该车归其所有并给付原告折价款55000元。16.因被告将原告打伤，被告给付原告损害赔偿金20000元。17.位于XX国际8-1-301号房屋内的共同财产有55寸创维液晶电视一台、玻璃茶几一张、白色�皮沙发两组、三开门海尔冰箱一台、实木餐桌一张、餐椅六把、三门推拉衣柜一个、双人床两张带床头柜两个（均为1.8米×2米）、电视柜一个、格力壁挂空调三台、格力柜式空调一台、小天鹅洗衣机一台、海尔洗衣机一台、儿童板材上下床一张中，除白色真皮沙发两组、实木餐桌一张、餐椅六把、儿童板材上下床一张归原告所有外，其余归被告所有。18.原告2015年实得工资为63896元，被告2015年年收入为189680.49元。一审法院认为，离婚案件经调解无效，感情确已破裂的，应准许离婚。原、被告均同意离婚，是双方自愿行为，符合法律规定，故原告要求离婚的主张，法院予以支持。原、被告双方均要求婚生子郭二×的抚养权，考虑到郭二×年龄较小，且在原、被告分居后，大量时间随其母生活，故离婚后，婚生子仍由原告抚养为宜。被告主张原告痴迷佛教，不�于抚养子女，因未向法院举证，故对此主张法院不予采信。根据本地实际生活水平、子女的实际需要及原、被告负担能力，酌情确定抚养费数额。根据法律规定，男女双方实际取得的或应当取得的养老保险属于婚姻法规定的其他应当归共同所有的财产，对夫妻共同财产，双方有平等的处理权，故原、被告各享有对方养老保险金50%的份额。被告在庭审中同意给付原告损害赔偿金20000元，车辆折价款55000元、2015年11月至2016年5月工资收入（已扣除被告为其子支付的学费19380元）的一半，即32500元，是其自愿行为，法院予以确认。被告在庭审中给付原告位于塘沽XX国际8-1-301号房屋中的部分共同财产，亦是其真实意思表示，法院予以确认。原、被告双方的公积金已分别用于偿还各自房屋贷款，余额均为零，同时原、被告放弃分割对方公积金的主张，是自愿行为，法院予以确认。被告自愿放弃分割原告在招商证券中的余额15.46元及2015年1月至10日间原告取走被告工资85522元；原告放弃主张被告支付分居期间婚生子培训费19305元、中新生态城季景园房屋折价款及被告企业年金（另案解决）的主张，是双方自愿行为，法院予以确认。原、被告双方所主张债务，因涉及第三人，双方可另案解决。被告主张原告自2015年1月至2016年5月出租开发区××楼××室，房屋租金共计62900元，要求予以分割，因原告在房屋出租期间更换物品，曾支付4349元，扣除上述费用，原告应给付被告一半的房屋租金，原告主张所收租金已全部支出，因未向法院举证，对此法院不予采信。原告主张要求分割被告在渤海证券及湘财证券所取资金704639元的一半，依法有据，法院予以确认。被告主张上述取款仅存在3929元，其余款项均已偿还债务，对此仅提供了70000元还款的证据，原告对此不予认可，且该还款行为发生在双方分居期间，并未得到原告本人的同意，故被告所举证据不足，对其主张，法院实难支持。塘沽XX国际8-1-301号房屋属于双方婚后共同财产，其房屋价值为2044035元，扣除截止于2016年5月未还贷款329020元，房屋价值为1715015元，因房屋贷款人及现在居住人为被告，故该房在离婚后归被告所有，被告给付原告房屋折价款1715015元的一半，即857507.5元。开发区××楼××室属于双方婚后共同财产，其房屋价值为2156700元；扣除截止于2016年5月19日未还贷款277000元，房屋价值为1879700元，因房屋贷款人及对外出租人为原告，同时为便于子女上学，故该房在离婚后归原告所有，因双方在购房时即已约定各占该房屋的50%份额，按此计算2156700÷2-277000÷2=939850元，原告给付被告房屋折价款939850元。被告主张在购房时曾投入其婚前卖房款860000元，应在房�中予以扣除，因双方在房产部门办理房屋产前证时已对房屋比例作出约定，而对于被告婚前投入资金860000元性质未作明确约定，故对被告主张法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条第二款、第三十七条第一款、第三十九条、第四十六条第（三）项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》(二)第十一条第（三）项，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条之规定，判决如下：一、准许原告××与被告郭一×离婚；二、婚生子郭二×由原告××抚养，被告郭一×自2016年6月起每月给付其子抚养费3952元，至其子独立生活止；三、原告××名下养老金账户余额49666.40元、被告郭一×名下养老金账户余额98491元，双方各享有50%，被告郭一×于本判决生效之日起十日内给付原告××差额24412.3元；四、大众牌帕萨特银色轿车一辆归被告郭一×所有（牌照号为津G×××××，所有人为被告），被告郭一×于本判决生效之日起十日内给付原告××车辆折价款55000元；五、被告郭一×于本判决生效之日起十日内给付原告××2015年11至2016年5月其工资折价款32500元；六、位于塘沽XX国际8-1-301号房屋内的共同财产有55寸创维液晶电视一台、玻璃茶几一张、白色真皮沙发两组、三开门海尔冰箱一台、实木餐桌一张、餐椅六把、三门推拉衣柜一个、双人床两张带床头柜两个（均为1.8米×2米）、电视柜一个、格力壁挂空调三台、格力柜式空调一台、小天鹅洗衣机一台、海尔洗衣机一台、儿童板材上下床一张，除白色真皮沙发两组、实木餐桌一张、餐椅六把、儿童板材上下床一张归原告××所有外，其余财产归被告郭一×所有；七、原告××于本判�生效之日起十日内给付被告郭一×2015年1月至2016年5月开发区××楼××室房屋租赁费的50%，即29275.5元；八、被告郭一×名下在渤海证券及湘财证券的股票及资金账户均归被告所有，被告郭一×于本判决生效之日起十日内给付原告××分居期间所取股票资金704639元的50%，即352319.5元；九、原告××名下招商证券的股票及资金账户归原告所有；十、离婚后，坐落于塘沽XX国际8-1-301号房屋归被告郭一×所有，被告于本判决生效之日起十日内给付原告××房屋折价款857507.5元，尚未偿还的银行贷款由被告继续偿还；十一、离婚后，坐落于开发区××楼××室房屋归原告××所有，原告自本判决生效之日起十日内给付被告郭一×房屋折价款939850元，尚未偿还的银行贷款由原告继续偿还；十二、被告郭一×于本判决生效之日起十日内给付原告××损害赔偿金20000元；十三、驳回原、被告�他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11000元，由原告××负担5500元（已交纳）；被告郭一×负担5500元，于本判决生效后十日内给付原告××。本院在审理期间，上诉人提供了中国银行股份有限公司、交通银行、招商银行的存款历史交易明细清单，以证明原审法院没有查清上诉人名下股票账户关联的银行卡的流水记录，故没有扣除重复计算的金额，也没有扣除股票账户内不属于上诉人的资金。被上诉人对上述证据的真实性及关联性均不予认可。本院查明的事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方均同意离婚，证明夫妻感情确已破裂，原审法院判决离婚是正�的。关于婚生子的抚养问题，考虑到婚生子尚处年幼，随被上诉人生活为宜，故原审法院判决婚生子由被上诉人抚养是正确的。上诉人主张抚养子女的依据不足，本院不予支持。关于抚养费的给付，一审法院考虑到上诉人的实际收入情况，判决由其每月给付子女抚养费3952元符合法律规定，本院予以维持。关于上诉人名下在渤海证券及湘财证券的现金提取情况，一审法院依法调取的相关证据证明上诉人在双方分居期间提取股票资金704639元，双方当事人在原审法院庭审时均予以认可，现上诉人以往来账户有资金重复计算为由不同意给付被上诉人352319.5元，但所提供的证据不足以支持其上诉主张，故本院不予支持。关于上诉人主张的塘沽XX国际房屋存在案外人借款问题，因涉及案外人利益，对该债务本院不予涉及，上诉人要求从房屋折价款中扣除的依据不足，本院不予支持。关于开发区新城西路的房屋问题，虽然存在上诉人用变卖婚前财产的款项支付了购房款，但因购买后的房屋登记于双方名下，应视为上诉人将婚前财产赠与被上诉人，故上诉人要求从购买房屋款中扣除婚前财产变卖款860000元的主张本院不予支持。综上，原审法院判决正确。上诉人的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5874元，由上诉人郭一×负担。本判决为终审判决。审 判 长  王广利审 判 员  刘 杰代理审判员  张 月二〇一六年九月二十五日书 记 员  吕琳超速 录 员  高 爽