湖南省株洲市石峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）株石法刑初字第173号
公诉机关株洲市石峰区人民检察院。
被告人周某山，男，1978年4月21日出生，浙江省临海市人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌非法经营罪，于2014年2月28日被株洲市公安局直属分局刑事拘留，同年4月4日被取保候审，同年8月25日被株洲市石峰区人民检察院继续取保候审，同年12月3日经本院决定，被株洲市公安局直属分局执行逮捕，于2015年1月16日经本院决定被取保候审，现在家。
被告人谢某雄，男，1985年9月19日出生，福建省诏安县人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌非法经营罪，于2014年2月28日被株洲市公安局直属分局刑事拘留，同年4月4日被取保候审，经株洲市石峰区人民检察院决定，同年8月25日被株洲市石峰区人民检察院继续取保候审，同年12月3日经本院决定，被株洲市公安局直属分局执行逮捕，于2015年1月7日被本院决定取保候审，现在家。
株洲市石峰区人民检察院以株石检刑诉[2014]167号起诉书指控被告人周某山、谢某雄犯非法经营罪，于2014年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员文米娜担任审判长，人民陪审员何志锋、黄显家参加的合议庭，于2014年12月10日在本院第九审判庭公开开庭审理了本案。书记员胡翔担任记录。株洲市石峰区人民检察院指派检察员张家瑞出庭支持公诉。本案现已审理终结。
株洲市石峰区人民检察院指控：
被告人谢某雄未办理烟草批发、零售许可证，贩卖了15次假烟给被告人周某山（五次安排弟弟谢某钦帮其送货给被告人周某山），非法经营金额93400元。谢某波（另案处理）在明知被告人谢某雄贩卖假烟的情况下，仍十次为其运输。被告人周某山未办理烟草批发、零售许可证，向被告人谢某雄购买了15次假烟，非法经营金额93400元。其中，田某湘（另案处理）帮被告人周某山运输了八次假烟。被告人周某山被抓获后，公安机关从其家中查获还未来得及销售的假烟219条，经鉴定价格为130050元。被告人谢某雄、周某山的犯罪事实具体分述如下：
2013年5月份，被告人周某山、谢某雄两人通过电话联系谈好了购买假烟一事。双方约定：被告人周某山收到假烟后通过银行转帐方式支付假烟货款给被告人谢某雄。2013年5月至6月，被告人谢某雄在广州先后五次通过快递（货运）公司将假烟发货给被告人周某山。2013年7月至2014年2月，被告人谢某雄找来谢某波（五次安排弟弟谢某钦帮其叫谢某波送货），要其开自己的本田车将假烟交给被告人周某山安排往返于攸县至广州的货车司机（2013年11月到2014年2月送给田某湘），并且每次给谢某波的运输费用100元至150元不等。谢某波明知被告人谢某雄贩卖假烟，仍为其运输了十次。
被告人周某山在2013年7月至2014年2月安排告往返于攸县至广州的货车司机帮其到广州运输假烟回攸县，其中2013年11月至2014年2月安排田某湘帮其在广州运输了八次，每次的运输费用是300元一箱（被告人周某山出100元，被告人谢某雄出200元）。被告人周某山在收到被告人谢某雄的假烟后，通过被告人谢某雄提供的农业银行帐户（共四张，分别为：谢某宝：6228480088323945175，谢丽凤：6228480084726120516、6228480088616565870，谢某华：6228480088670886972。）将货款共计84400元汇给了被告人谢某雄。被告人周某山购买假烟后销售给了段某华、王某招等人。2014年2月底，被告人周某山向被告人谢某雄购买三箱假烟并收到货后，还未来得及向被告人谢某雄汇9000元货款，就于2月28日凌晨被公安机关抓获。被告人周某山被抓获后，公安机关在其家中查获了未来得及销售的假烟共219条，经鉴定价格为130050元。
案发后，被告人周某山、谢某雄如实供述了自己的犯罪行为。
公诉机关认定上述事实的证据有：1、被告人周某山、谢某雄的户籍资料、抓获经过、辨认笔录、通话短信详单、银行交易详单、扣押物品、文件清单等书证；2、证人谢某钦、段某华、王某招的证言；3、被告人周某山、谢某雄的供述与辩解；4、同案人谢某波、田某湘的供述与辩解；5、价格鉴定结论和卷烟鉴别检验报告。
公诉机关认为，被告人周某山、谢某雄违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人周某山、谢某雄对公诉机关指控的犯罪事实均没有异议。
经审理查明：被告人谢某雄未办理烟草批发、零售许可证，贩卖了15次假烟给被告人周某山（五次安排弟弟谢某钦帮其送货给被告人周某山），非法经营金额93400元。谢某波（另案处理）在明知被告人谢某雄贩卖假烟的情况下，仍十次为其运输。被告人周某山未办理烟草批发、零售许可证，向被告人谢某雄购买了15次假烟，非法经营金额93400元。其中，田某湘（另案处理）帮被告人周某山运输了八次假烟。被告人周某山被抓获后，公安机关从其家中查获还未来得及销售的假烟219条，经鉴定价格为130050元。被告人谢某雄、周某山的具体犯罪事实分述如下：
2013年5月份，被告人周某山、谢某雄两人通过电话联系谈好了购买假烟一事。双方约定：被告人周某山收到假烟后通过银行转帐方式支付假烟货款给被告人谢某雄。2013年5月至6月，被告人谢某雄在广州先后五次通过快递（货运）公司将假烟发货给被告人周某山。2013年7月至2014年2月，被告人谢某雄找来谢某波（五次安排弟弟谢某钦帮其叫谢某波送货），要其开自己的本田车将假烟交给被告人周某山安排往返于攸县至广州的货车司机（2013年11月到2014年2月送给田某湘），并且每次给谢某波的运输费用100元至150元不等。谢某波明知被告人谢某雄贩卖假烟，仍为其运输了十次。
被告人周某山在2013年7月至2014年2月安排告往返于攸县至广州的货车司机帮其到广州运输假烟回攸县，其中2013年11月至2014年2月安排田某湘帮其在广州运输了八次，每次的运输费用是300元一箱（被告人周某山出100元，被告人谢某雄出200元）。被告人周某山在收到被告人谢某雄的假烟后，通过被告人谢某雄提供的农业银行帐户（共四张，分别为：谢宗宝：6228480088323945175，谢丽凤：6228480084726120516、6228480088616565870，谢杰华：6228480088670886972。）将货款共计84400元汇给了被告人谢某雄。被告人周某山购买假烟后销售给了段国华、王美招等人。2014年2月底，被告人周某山向被告人谢某雄购买三箱假烟并收到货后，还未来得及向被告人谢某雄汇9000元货款，就于2月28日凌晨被公安机关抓获。被告人周某山被抓获后，公安机关在其家中查获了未来得及销售的假烟共219条，经鉴定价格为130050元。
被告人谢某雄和周某山到案后，均如实供述了自己的犯罪行为。
上述事实，被告人周某山、谢某雄在开庭审理过程中均无异议，并当庭表示认罪。
证明上述事实的证据有1、被告人周某山、谢某雄的户籍资料、抓获经过、辨认笔录、通话短信详单、银行交易详单、扣押物品、文件清单等书证；2、证人谢某钦、段某华、王某招的证言；3、被告人周某山、谢某雄的供述与辩解；4、同案人谢某波、田某湘的供述与辩解；5、价格鉴定结论和卷烟鉴别检验报告。上述证据均经庭审质证属实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人周某山、谢某雄违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。株洲市石峰区人民检察院指控被告人周某山、谢某雄犯非法经营罪的罪名均成立。被告人周某山、谢某雄均如实供述了自己的犯罪事实，并当庭表示认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人周某山、谢某雄的犯罪情节、悔罪态度，均可以适用缓刑。
综上所述，本院对被告人周某山、谢某雄均依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，分别判决如下：
被告人周某山犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
被告人谢某雄犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币十五元。
假冒劣质卷烟219条，予以收缴。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。上述罚金及违法所得款限在本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 文米娜
人民陪审员 何志锋
人民陪审员 黄显家
二〇一五年一月十六日
书 记 员 胡 翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。