吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉24刑终146号
原公诉机关吉林省汪清县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗英红，群众，住汪清县。曾因犯盗窃罪，2000年4月被天桥岭林区基层法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪，于2005年9月被本院判处有期徒刑四年；因犯抢劫罪、盗窃罪，于2011年1月被本院判处有期徒刑五年，2014年8月12日刑满释放；因犯盗窃罪，于2016年2月2日被本院判处有期徒刑一年五个月，现羁押于汪清县看守所。
上诉人（原审被告人）杨涛，群众，住汪清县。曾因犯盗窃罪，于1997年10月27日被延吉市人民法院判处有期徒刑八年，于2003年8月10日减刑释放。现因涉嫌盗窃，于2015年12月25日被汪清县公安局刑事拘留，2016年1月20日被逮捕。现羁押于汪清县看守所。
吉林省汪清县人民法院审理汪清县人民检察院指控的原审被告人罗英红、杨涛犯盗窃罪一案，于2016年11月9日作出（2016）吉2424刑初97号刑事判决。宣判后，原审被告人罗英红、杨涛不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问当事人，认为事实清楚、证据确实充分，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2014年末至2015年3月期间，被告人罗英红伙同杨涛，多次采取入户方式，在汪清县东光镇三道沟村车站屯蔡某某家盗窃2.3万元现金、一个�行箱及衣物等物品，在安某某家盗窃一瓶洗发水；在春阳镇许俊英家盗窃100元现金、一条金项链、一部手机、一件大衣；在汪清镇大仙村岳某某家盗窃一件衬衫；在延吉市依兰镇利民村许某甲家盗窃1000元现金。经鉴定，被盗物品价值4280元。
2015年1月，被告人罗英红到汪清县春阳镇撬门进入窦某某家盗窃200元现金、两部手机、一个刮胡刀、烟酒、茶具；2015年8月，罗英红到东光镇金城村李某某家盗窃现金300元及一部手机；同年9月，到汪清镇夹皮沟村刘某某家盗窃三部手机、两个玉制把件、一件摆像。经鉴定，被盗物品价值4080元。
上述事实，有经在庭审中举证、质证，本院确认的以下证据证实：
1、《破案登记表》、《破案经过》、《抓获经过》，证明：本案由被害人许俊英报警至汪清县公安局春阳派出所，杨涛有重大作案嫌疑，杨涛被公安机关抓获后如实供述自己的犯罪事实。
2、《户籍信息》、《刑事判决书》、《释放证明》，证明：罗英红、杨涛均系成年人且有犯罪前科。
3、汪清县公安局《扣押、发还物品清单》、《照片》，证明：2015年12月14日，侦查机关从曲洪波处扣押了罗英红盗窃后存放在那里的手机、合金钢基座、玉制把件等物品，发还给了李某某、刘某某。2016年1月1日从罗英红处扣押一套茶具。
4、汪清县看守所出具的《情况说明》及收缴的《纸条》，证明：2016年3月3日，该所民警在监区巡视时，杨涛让民警给罗英红送一盒香烟，民警从中搜出一张纸条，杨涛写在纸条上的内容是：我和检察院说的是你租我的车去要账，三道沟一个皮箱，给我200元车费，小东沟是上罗子沟接你回来路过你说去找个人，给了500元车费，荒沟没事，我能打下去，不说别的了�按你说的去春阳回来路过大仙，别的什么都没有了，他说之前的怎么回事，我说刑警队打我，让我胡说的，我说你就联系了三、四次，别的没有联系，问我知道不，我说不知道。
5、《现场方位图》、《指认照片》，证明：被告人罗英红实施盗窃的现场方位及罗英红对盗窃现场进行了指认；被害人窦某某、被告人罗英红对罗英红盗窃的茶具进行了指认。
6、汪清县价格认证中心《价格鉴定意见书》，证明：罗英红伙同杨涛盗窃物品价值4800元；罗英红盗窃物品价值3560元。
7、证人许某乙的证言，证明：许某乙与罗英红同被羁押在汪清县看守所第四监室，罗英红经常在号里骂他的同案犯杨涛傻、笨，作案的事儿该说的不说，不该说的也说，跟杨涛串供，告诉杨涛千万不能说在珲春作案的事。
8、被害人蔡某某的陈述：2014年12月26日15时30分许，发现位于汪清县东光镇三道沟村车站屯自家门锁被撬，屋内红色银行布兜内27080元现金、一个夹包内1000元现金、一个男士钱包内的300元现金、一个浅绿色密码箱及箱内的韩国衣物被盗，衣物包括三件女式红色马夹、十多双袜子、一件黑色带白色斑点女式长裙、一件绿色女式上衣、一件男士白色背心、一件女式薄毛衣等。
9、被害人安某某的陈述：2014年12月27日1时30分，发现位于汪清县东光镇三道沟村车站屯自己家门锁被撬，屋内一部黑色国产折叠手机、一瓶黑色染发水、两个韩国牙刷及5、6元钱被盗。
10、被害人许某甲的陈述：2015年3月1日16时30分，发现位于延吉市依兰镇利民村的家中2200元现金、部分药品及化妆品被盗。
11、被害人徐某某的陈述：2015年3月16日12时，发现位于汪清县春阳镇春中社区自己家窗户被破坏，屋内的一条金项链、一对金戒指、一件女式深咖色毛绒大衣、一件男士咖色皮衣、一个小米牌红米S1手机、200元左右现金和一些证件被盗。
12、被害人岳某某的陈述：2015年年初的一天，发现位于汪清镇大仙村的自己家的门锁被破坏，屋内一件衬衣被盗。
13、被害人窦某某的陈述：2015年1月21日11时30分，发现位于汪清县春阳镇中大川村的自己家门锁被破坏，屋内一件棕色男款皮大衣、两个手机（诺基亚、老人机）、两条云烟、两瓶白酒、200元现金、一个刮胡刀及部分茶叶、一套茶具被盗。
14、被害人李某某的陈述：2015年8月15日11时，发现位于汪清县东光镇金城村自己家屋内一台三星牌笔记本电脑、一部金立牌手机、600元钱被盗。
15、被害人刘某某的陈述：2015年9月11日10时，发现位于汪清县夹皮沟村的家中被盗，屋内两部三星手机、一部小米�机、一个高仿铜壶、两个玉制手把件、一个合金钢基座、一个烟灰缸式画像、一个紫檀色南泥壶、十二元纪念币、一小袋黄豆被盗。当日九点半左右在离自家院子80米远处发现一名可疑男子骑着摩托车。
16、被告人杨涛的供述：2014年的一天，我在出租车场靠活儿时，罗英红找到我，问活儿怎么样，我说还行，罗英红说让我跟着他干，肯定比开出租车挣得多，亏不了我，出了事儿罗英红担着，我就同意了，我负责开车，罗英红盗窃，罗英红说让我等电话就行。此后，在2014年年末至2015年3月期间，我开车拉着罗英红到珲春返回途中，在三道沟车站旁边，罗英红下车偷回一个皮箱（里面有一马夹、袜子、内衣、毛巾衣物），他给了我300元钱、一部电话（罗英红在珲春偷的）、两条毛巾；到延吉高速路口附近的利民村，罗英红下车盗窃一个红绸子腰包，内有1000多元钱，罗英红给了我300元。
2015年3月，罗英红给我打电话说去春阳，我开车接着罗英红去了春阳，罗英红在快出春阳的路边下车，过了一个小时左右回到车上，他手里拿了一个塑料口袋，里面有云烟，剩下的没有看清楚，之后两人开车到天桥岭镇，他下车偷了一部手机，到大仙村的时候，罗英红又下车，回来时拿回了两罐茶叶，这次他给了我300元钱和几盒云烟。
17、被告人罗英红的供述：我因为乘坐杨涛的出租车认识杨涛后，我提出让杨涛与我一起偷东西，这样有车偷东西方便，杨涛负责开车，肯定不会亏待杨涛，每次都给他钱，偷的东西杨涛想要也可以给他，杨涛就同意了，每次去盗窃都是我提前一天给杨涛打电话，杨涛到我家接我。2015年3月的一天，杨涛开车拉着我到春阳镇盗窃，我在春阳镇边一平房内盗窃一部平板手机、一条金项链、一件女式大衣、几盒烟、100多元现金；返回汪清途中路过大仙村，我下车进入一间屋内盗窃一间衬衫、几盒烟、茶叶，回汪清的路上我给了杨涛300元钱，手机在几天后给了杨涛，大衣我放家里了，金项链卖了，烟抽了。
2014年冬天，我打电话让杨涛拉着我到珲春，我在珲春的一个村子进入一家屋内盗窃盒装的白酒、一部手机，返回途中路过东光镇三道沟村，我下车撬锁进入一家屋内盗窃一瓶洗发水，又撬锁进入到另一家，偷了2.3万元钱，现金是用银行取款袋装的，一个密码旅行箱（箱内有袜子、毛巾、两件红马甲），这次偷的钱我没有跟杨涛说，给了他几条毛巾和袜子，钱被我花了。我还与杨涛到延吉刚出城的地方盗窃过两次，一次偷了1000多元钱，另一次偷了一部黑色的笔记本电脑，钱分给杨涛300元，电脑被我扔了。
被告人罗英红供述：2015年1月，�到春阳镇撬开一家平房的门锁进到屋里，偷了100或200元钱、两部手机、一个刮胡刀、几盒烟、两瓶白酒、一套青蓝色陶瓷茶具，钱花了，烟抽了，酒送人了，手机都放在家里了。2015年8月，我骑摩托车到东光镇金城村进入一家屋内，盗窃一部黑色直板手机、300元钱；之后，又到夹皮沟村，趁主人在屋外干活之机，翻墙进入屋内盗窃了三部手机、两个玉制把件、一个烟灰缸式像章基座、一个黄铜壶，这些东西放在了曲洪波家。
关于被告人杨涛提出的其只是为罗英红出车，没有与罗英红商量参与盗窃的辩解，经查，杨涛在侦查阶段，罗英红在侦查阶段、审查阶段均供述两人预谋后，由罗英红具体实施盗窃，杨涛负责开车共同实施盗窃的犯罪事实，杨涛供述在前，罗英红供述在后，虽然罗英红在庭审中称是自己实施的盗窃，杨涛只是负责开车，但没有说出翻供�立的理由，而证人许某丙证实听罗英红说过杨涛是其同案犯，汪清县看守所民警搜出的杨涛要传递给罗英红的“纸条”的内容亦能证实杨涛欲与罗英红串供的事实，综上，公诉机关提供的证据足以证实罗英红、杨涛共同实施了盗窃，杨涛的辩解意见不成立，不予支持。
原判认为，被告人罗英红、杨涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中罗英红数额巨大，杨涛数额较大，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人罗英红曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，其归案后如实供述所犯罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；其在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。罗英红在与杨涛共同犯罪中起主�作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，杨涛起帮助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。综上，对被告人罗英红，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第六十四条之规定；对被告人杨涛，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决：
一、被告人罗英红犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金3万元；与前罪犯盗窃罪被判处的有期徒刑一年五个月，并处罚金8000元，实行并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金3.8万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年10月10日起计算，至2020年10月9日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。）
二、被告人杨涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月,并处罚金1万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年12月25日起计算，至2017年8月24日止。罚金限于本判决发生法律效力后十日内缴纳。）
三、对被告人罗英红的违法所得追缴后发还给被害人。
原审被告人罗英红提出的上诉理由是，原审判决量刑过重，其于2015年12月在侦查阶段已经供述本案犯罪事实，但检察院只对部分事实起诉后法院判决时适用了累犯条款，这次判决又对我适用累犯条款，对我两次适用累犯条款，导致量刑过重，且我认罪悔罪等情节，没有在判决中体现，请求二审法院从轻处罚。
原审被告人杨涛提出的上诉理由是，我和罗英红不是盗窃罪的共犯，我不知道罗英红盗窃，我只是被他雇佣开车，我也没分得赃款赃物，只是收了雇车费，我没拿到罗英红盗窃的手机，只是罗英红用他的手机跟我的手机对换了。且，即使我构成犯罪，判我一年八个月，量刑过重。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、本院确认具有证明效力。
本院认为，原审被告人罗英红、杨涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中罗英红数额巨大，杨涛数额较大，其行为构成盗窃罪，系共同犯罪。在共同犯罪中原审被告人罗英红起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，原审被告人杨涛起帮助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。原审被告人罗英红曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，其归案后如实供述所犯罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；其在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。
关于原审被告人罗英红提出的原审法院对其二次适用累犯条款，且未体现其认罪悔罪情节，对其量刑过重的上诉理由。经查，原审法院对其适用两次累犯条款是针对不同事实作出的两份判决，且原判鉴于罗英红的认罪悔罪及坦白情节，已对其酌定从轻处罚，因此原审被告人罗英红的上诉理由不能成立，不予采信。
关于原审被告人杨涛提出的其没有与罗英红共同实施盗窃的上诉理由，经查，原审被告人杨涛在侦查阶段已供认其帮助原审被告人罗英红实施盗窃的犯罪事实，与原审被告人罗英红的供述相吻合，足以认定其盗窃犯罪事实，因此，该上诉理由不能成立，不予采信。
关于原审被告人杨涛提出的原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原判鉴于其在共同犯罪中起到次要作用，认定其为从犯，已减轻处罚，因此，该上诉理由不能成立，不予采信。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴龙俊
二〇一六年十二月十六日
书记员 朴雪花