山西省壶关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0427刑初87号
公诉机关壶关县人民检察院。
被告人秦建伟，男，1976年5月11日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地壶关县，住壶关县。因吸食毒品于2017年9月13日被处以行政拘留十五日（自2017年9月13日至2017年9月28日）及强制隔离戒毒二年（自2017年9月28日至2019年9月27日）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月15日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于壶关县看守所。
辩护人李向春，山西健杰律师事务所律师。
壶关县人民检察院以壶检刑刑诉（2018）84号起诉书指控被告人秦建伟犯贩卖毒品罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。壶关县人民检察院指派检察员张国华、张鞅出庭支持公诉，被告人秦建伟及其辩护人李向春到庭参加诉讼，现已审理终结。
壶关县人民检察院指控：1、2017年6月至9月期间被告人秦建伟在壶关县XXX租住的家中，向杨某贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）5次，共计11克，获利800元。2、2017年9月，秦建伟在壶关县XXX租住的家中向王某1贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）2次，共计1克，获利200元。3、2017年夏天，秦建伟在壶关县XXX的旅馆内向王某2贩卖毒品咖啡因（俗称“面面”）2次，共计1.2克，获利100元。4、2017年9月13日，壶关县公安局民警依法对秦建伟位于壶关县XXX租住的家中进行检查时，当场查获疑似毒品60.48克，并当场抓获前来购买毒品的杨某。经鉴定，疑似毒品中含有甲卡西酮及咖啡因成分31.13克，含有咖啡因成分29.35克。综上，被告人秦建伟共计贩卖毒品甲卡西酮7次，共计43.13克；咖啡因2次，共计30.55克，共获利人民币1100元。为证明其指控，壶关县人民检察院向本院提供了相关证据，并据此认为，被告人秦建伟明知毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议判处七年以上有期徒刑，并处罚金。
被告人秦建伟辩称，其向杨某贩卖甲卡西酮一次，0.5克或0.6克，卖了100元钱；向王某1贩卖甲卡西酮二次，每次1包，100元钱，每包0.5克或0.6克；没有向王某2卖过毒品，“面面”的价格100元能买500克，由此说明王某2说的是假话，其扣押王某2的身份证、驾驶证是因为王某2欠其住店的钱。其买的毒品用于自己吸食，也卖给人。其认罪、悔罪、请求从轻处罚。辩护人的辩护意见是：1、被告人秦建伟贩卖毒品的数量、次数应结合被告人的当庭供述认定；2、被查获的毒品属于贩卖未遂状态，不应计入贩卖的数量；3、被告人秦建伟构成自首，认罪、悔罪，孩子年幼，应在有期徒刑七年以下从轻处罚。
经审理查明：1、2017年6月至9月期间，被告人秦建伟在壶关县XXX租住的家中，向杨某贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）1次，0.5克，获赃款100元。
2、2017年9月，秦建伟在壶关县XXX租住的家中向王某1贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）2次，共计1克，获赃款200元。
3、2017年夏天，秦建伟在壶关县XXX旅馆内向王某2贩卖毒品咖啡因（俗称“面面”）。
4、2017年9月13日，壶关县公安局民警依法对秦建伟位于壶关县XXX租住的家中进行检查时，当场查获疑似毒品60.48克，并当场抓获前来购买毒品的杨某。经鉴定，疑似毒品中含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品31.13克，含有咖啡因成分的毒品29.35克。
综上，被告人秦建伟向多人多次贩卖毒品甲卡西酮32.63克，咖啡因29.35克，共获赃款人民币300元。
证明上述事实的证据有公诉机关当庭举证、并经质证、认证的下列证据：
1．壶关县公安局检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、提取、扣押、封存笔录、毒品送检笔录、现场查获照片、称重封存笔录、称重照片、取样封存笔录、扣押笔录、扣押清单、毒品送检情况说明、毒品取样情况说明、现场检查的音视频资料、毒品检验报告等证明：2017年9月13日，壶关县公安局民警在被告人秦建伟的住所查获疑似毒品29袋，电子秤1个，锡纸、包装袋、盛毒用的勺子、吸管等物。经称量及鉴定，疑似毒品中含有甲卡西酮及咖啡因成分的毒品31.13克，含有咖啡因成分的毒品29.35克。
2．证人杨某的证言、辨认笔录、个人微信信息资料的照片证明：2017年9月13日上午10时，他去秦建伟家再买点“筋”，被在现场的警察盘问，他支支吾吾，被警察带到公安局调查，他就实话告诉警察是去买“筋”。2017年6月至9月期间，他向秦建伟购买毒品“筋”5次，共11克，花了800元钱。其中第五次秦建伟在家躺着，他就返了出来，然后秦建伟的媳妇李某就过来了，李某卖给他3小袋“筋”，150元钱。
3．证人李某的证言证明：没有人在她手里买过毒品。
4.证人王某1的证言证明：2017年9月，他向秦建伟购买过2次毒品“筋”，第1次1小袋，应该有0.5克，给了100元钱。第2次2小袋，加起来也就0.5克，给了100元钱。
5．证人王某2的证言证明：他以前只是认识秦建伟，不知道他叫什么名字。他向秦建伟购买过毒品。2017年夏天，他去秦建伟经营的旅店住宿，他看到有人吸“面面”（当时他不知道是什么，后来是秦建伟告诉他的），秦建伟问他玩不玩，给了他一小包，有0.6克，他出了100元钱，他吸了一小口，冲的不行，他就不再吸了。过了大约半个月，他又去旅店住宿，秦建伟又问他玩不玩，他说没钱，秦建伟让他用身份证抵押，他就把身份证和驾驶证押下了，然后秦建伟给了他一小包，与上次的包装一样，量也差不多。他吸了一小口就呛的不行，就随手扔在床头柜上了。他也没吸。
6．照片说明：王某2的驾驶证、身份证、照片复印件，均在秦建伟住所内查获。
7．被告人秦建伟的供述与辩解。
2017年9月13日（行政案件）：尾号是4855（指王某1）在我那里买过三次“筋”，第一次买了1小袋约30元，第2次买了2小袋，60元钱。第三次给我打电话，还没有卖，我就被传唤到了公安局。微信名为“奇奇”的（指杨某）在我那买过100元的“筋”。
2017年11月16日（侦查阶段）：2017年9月1日至9月13日期间，我卖给手机尾号是4855的人（指王某1）50元钱的毒品，他说用微信转账给我，但至今仍没有给我。2017年8月份，一个戴眼镜的年轻男子买了50元钱的，大约1克，他用微信红包给我外充到一个网站里了。
2017年11月30日：我第一次卖给一个戴眼镜的年轻男子50元钱的一小袋大约1克，微信名为“奇奇”，他用微信给我外充到网站了。后来还有一次卖给南关村一个男的，不到1克，说是给我发红包但现在都没有给我发。
2018年3月16日：我没有在我经营的旅店贩卖过毒品，我不认识王某2，在我住处检查发现王某2的身份证和驾驶证，我认为是王某2欠房费，就把身份证、驾驶证扣下了。我没有向王某2贩卖毒品。
8．到案经过证明：2017年9月13日，公安人员接群众举报，称秦建伟吸毒，接报后，公安人员将秦建伟传唤到公安机关调查。秦建伟到案后没有如实供述自己的犯罪事实。
9.壶关县公安局行政处罚决定书、强制戒毒决定书证明：被告人秦建伟因吸毒被行政拘留、强制戒毒的情况。
关于起诉书指控的被告人秦建伟向杨某贩卖甲卡西酮5次、11克获利800元的事实，经查，公诉机关依据的是证人杨某的证言，而秦建伟的当庭供述是1次，0.5克或0.6克，100元。本院认为，根据贩毒者和吸毒人员的供述认定毒品数量时，应采取就低不就高的原则，因此，本院认为被告人秦建伟向杨某贩卖甲卡西酮1次，0.5克，获赃款100元。
关于公诉机关指控的被告人秦建伟向王某2贩卖咖啡因2次，1.2克，获利100元的事实，被告人秦建伟在庭前、庭审中均否认，本院认为：证人杨某、王某1、王某2均证明分别从秦建伟处购买过零包毒品，又从秦建伟处查获了毒品，能够认定秦建伟向王某2贩卖了毒品。但贩卖的数量、次数、赃款因只有王某2的证言，而没有其他证据印证，无法查证属实，因此不予认定。
关于被告人秦建伟的辩护人提出的被告人秦建伟因吸毒被调查，调查期间其交待了贩毒的事实，应认定为自首的意见，本院认为，被告人秦建伟虽是因吸毒被调查，但在其住所检查时，证人杨某前来购毒被查获，杨某交待了被告人贩卖毒品的事实，所以，公安机关已掌握了其贩卖毒品的罪行，不应认定为自首。但其交待了公安机关尚未掌握的向王某1贩毒的罪行，本院在量刑时予以考虑。
关于辩护人提出的被查获的毒品的不应认定为贩卖的数量的意见，本院认为，《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。因此，在秦建伟住所查获的毒品应认定为其贩卖的数量，本案共认定秦建伟贩卖毒品甲卡西酮32.63克，咖啡因29.35克。
本院认为，被告人秦建伟向多人多次贩卖毒品甲卡西酮32.63克，咖啡因29.35克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，被告人向多人多次贩卖毒品的行为属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款“情节严重的”情形，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据被告人当庭认罪的程度和悔罪表现，可以酌情从轻处罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条，判决如下：
一、被告人秦建伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月15日起至2022年9月14日止。罚金已缴纳）
二、赃款300元予以没收，上缴国库。
三、扣押的涉案毒品、电子秤1个、锡纸、包装袋、盛毒用的勺子、吸管等物予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 郭 斌
人民陪审员 李海平
人民陪审员 冯 艳
二〇一八年七月三十一日
书 记 员 孟帅洲