贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔03刑终461号
原公诉机关贵州省道真仡佬族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告单位）道真仡佬族苗族自治县云顶山生态种羊繁育有限公司。住所地：道真仡佬族苗族自治县上坝乡新田坝村七星村民组。
法定代表人肖刚，该公司执行董事。
诉讼代表人周淑芬，该公司经理。
辩护人罗江翰，贵州崇尚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）肖刚，男，1974年5月20日出生于，汉族，大专文化，住贵州省道真仡佬族苗族自治县，道真仡佬族苗族自治县农牧局工作人员。因本案于2014年6月7日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于道真仡佬族苗族自治县看守所。
辩护人邹兴龙，贵州崇尚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯小金，男，1970年12月29日出生于贵州省道真仡佬族苗族自治县，苗族，大专文化，住道真仡佬族苗族自治县，道真仡佬族苗族自治县草地生态畜牧业发展中心原副主任。因本案于2014年6月26日被取保候审，同年9月22日被取保候审。2014年12月2日被逮捕，2016年12月1日被取保候审。
上诉人（原审被告人）张邦胜，男，1975年6月27日出生于贵州省道真仡佬族苗族自治县，仡佬族，大学文化，住道真仡佬族苗族自治县，道真仡佬族苗族自治县草地生态畜牧业发展中心原工作人员。因本案于2014年6月25日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。2016年6月24日被取保候审，同年11月23日被继续取保候审。
贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院审理贵州省道真仡佬族苗族自治县人民检察院指控原审被告单位道真仡佬族苗族自治县云顶山生态种羊繁育有限公司、原审被告人肖刚犯单位行贿罪，原审被告人肖刚、张邦胜、冯小金犯贪污罪一案，贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院于2014年12月2日作出（2014）道刑初字第74号刑事判决。原审被告人肖刚、冯小金、张邦胜不服，提出上诉。本院于2015年3月24日作出（2015）遵市法刑二终字第13号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。2016年5月3日贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院又作出（2015）道刑初字第50号刑事判决，原审被告人肖刚、冯小金、张邦胜不服，提出上诉。本院于2016年10月27日作出（2016）黔03刑终275号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院于2017年6月1日作出（2016）黔0325刑初157号刑事判决。宣判后，原审被告单位道真仡佬族苗族自治县云顶山生态种羊繁育有限公司、原审被告人肖刚、冯小金、张邦胜均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，审查上诉人的上诉理由，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2012年、2013年，道真自治县草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目由道真自治县草地中心具体负责实施。道真自治县农牧局于2011年作出道农牧呈（2011）18号关于对外承包经营道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司的请示并附承包经营方案，报请道真自治县人民政府批准，根据道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司承包经营方案规定，对承包人的资格要求为道真自治县在职的农业系统内干部，具有畜牧兽医类专业中级以上职称的技术干部优先；明确承包人在承包期内负责资产的保管、维修和使用，接受产权单位的监督；同时明确由县政府办、监察局、农牧局、扶贫办等单位组成评定小组对承包人的资格条件审核、面试及综合经营能力分析评定，确定承包人。2012年2月下旬，县政府办、县扶贫办、县农牧局、县财政局和县草地中心等相关单位负责人对报名参加上坝中心场承包的肖刚和孙某进行了面试，面试后，明确由肖刚牵头承包上坝中心场。2012年3月1日，肖刚与道真自治县草地中心签订了《道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司承包经营合同》，该承包经营合同约定：“承包人每年对全县项目区二代母羊按不低于350元/只回收；承包人每年收购和投放到项目区的二代母羊应首先满足道真自治县发展（数量5000只以上，体重35斤以上），并根据道真自治县草地中心的项目发展情况及时投放到已达到投放标准的项目区；种羊运到农户圈舍后，乙方必须跟踪服务……”。该经营合同同时还约定，承包人在承包期内负责资产的保管、维修和使用，接受产权单位的监督，道真自治县草地中心有权对中心场的经营情况进行了解、指导和监督。同年3月12日，被告人肖刚又与道真自治县农牧局签订了领办创办农业产业发展项目协议书，该协议书约定肖刚领办创办农业产业发展项目的时间为三年，即从2012年3月12日起至2015年3月11日止，实行带薪留职政策，兴办农业产业发展项目期间与单位在岗人员同等考核管理，其职称评审、职务和工资晋升不受影响。同年3月31日，肖刚为了方便报账的需要出资20万元，注册成立道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司，经营场地仍然为道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司（为了申报养羊项目取名，公司经理为张邦胜）场所，肖刚为公司法定代表人，公司性质是自然人独资，其经营范围是种羊养殖、繁育、销售、种羊养殖培训、商品羊销售。2013年5月14日，肖刚代表道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司与道真自治县草地中心签订了2013年度《种羊购销合同》，并补签了2012年度《种羊购销合同》，该合同不但约定了种羊的数量、价格、标准，并要求：“乙方提供的种羊必须是合格的纯种羊”。按照项目实施的要求，由道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司负责投放种羊到养殖户和二级繁育场，经道真自治县草地中心、项目乡镇的人民政府、农业服务中心（原畜牧站）初级验收合格后，支付50%的种羊款，45天后组织县级验收（抽查），验收合格后再支付50%的余款。根据道真自治县草地中心财务凭证体现，公司两年共发放种羊14813只。道真自治县草地中心共付给道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司（肖刚）科技扶贫项目种羊款1161.4万元。
2012年3月1日，肖刚与道真自治县草地中心签订《道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司承包经营合同》后，由于资金困难，肖刚于2012年3月20日向冯小金、张邦胜各借款5万元。
1、项目实施后不久，肖刚发现公司没有能力满足养羊项目全部投放种羊的要求，并了解到道真自治县各乡镇一部分农户都养殖有一部分山羊，于是肖刚找到14个乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人商议，只要将现有养殖户的山羊作为公司投放的种羊进行统计上报，公司将给予养殖户每只母羊350元，每只公羊800元的现金作为购羊款，只要通过验收，将给予各乡镇农业服务中心每只公羊200元或100元、25元，每只母羊100元或50元、40元、30元、25元不等的后续服务费；并与各乡镇农业服务中心畜牧工作负责人签订《后续服务协议》或达成口头协议。协议内容为由各畜牧工作负责人代购种羊、圈舍消毒、在45天的服务期内防疫治疫，对种羊驱虫，佩戴耳标，控制种羊不外流。各畜牧工作负责人按约定履行协议内容，并为肖刚代购种羊和发放购羊款。肖刚自己也到部分乡镇给付购羊款，或直接借款给养殖户自行购买。2012年、2013年，肖刚先后将养殖户的自有羊或自购羊11644只（其中：公羊411只，母羊11233只）作为公司投放的种羊上报（肖刚按每只公羊800元或2000元、每只母羊350元或800元等不同标准补助养殖户），验收合格后从而获取草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金877.55万元，除兑现给养殖户609.65万元外，实际获得草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金267.9万元。肖刚按合同约定以“后续服务费”的名义分别给予乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人朱某15.7万元，韩某23.948万元，李某7.25万元，郭某3.8万元，胡某7.36万元，程某5.132万元，韩某30.15万元，王某0.44万元，汪某112.17万元，宋某0.09万元，夏某2.4万元，周某4.02万元，汪某20.4万元，韩某2万元，聂某1.936万元。共计人民币56.796万元。
2012年下半年，肖刚在按约定给予乡镇畜牧站站长“后续服务费”外，再按每只山羊5元的标准，给予部分乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人共计3.75万元。其中朱某1万元、韩某2500元，李某5000元，郭某3000元，胡某3500元，王某500元，汪某112000元，程某3000元，夏某3000元，周某5000元，聂某2000元。以上二项共计金额人民币60.546万元。
2、在项目实施过程中肖刚按照与各乡镇畜牧站负责人商议的将养殖户的自有羊或自购羊作为公司投放的种羊上报，并给养殖户每只母羊350元、每只公羊800元的现金，并将这一决定以县草地中心的名义到各乡镇及养殖户中进行宣传。各乡镇农业服务中心将养殖户的自有羊或自购羊进行统计后制作成种羊投放花名册，并出具动物检疫合格证明，肖刚凭各乡镇出具的种羊投放花名册检疫证明申请初级验收。道真自治县草地中心作为生态畜牧业科技扶贫养羊主要成员单位，指派冯小金、张邦胜参与种羊验收工作，冯小金、张邦胜应当知道各乡镇农业服务中心提供的种羊投放花名册是将养殖户的自有羊或自购羊进行统计的，仍然签字确认验收合格。2012年肖刚将养殖户的自有羊、自购羊7511只（其中母羊7222只，公羊289只）作为公司投放的种羊，持种羊验收报告、动物检疫合格证明等资料向道真自治县草地中心报账。通过上述程序，共获得草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金452.12万元，除支付给养殖户275.89万元外，剩余资金176.23万元进入公司账户，肖刚向冯小金、张邦胜的工资账户每人打了10万元，后将剩余资金2013年5月15日据为己有。
原判基于上述事实和相关证据，认为原审被告单位道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司、原审被告人肖刚犯单位行贿罪，原审被告人肖刚、张邦胜、冯小金的行为已构成贪污罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百九十三条，第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（一）项，第三十条、第三十一条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三条第二款、第十八条、第十九条之规定，判决：一、被告单位道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司犯单位行贿罪，判处罚金人民币10万元。二、被告人肖刚犯单位行贿罪，判处有期徒刑二年；犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币50万元。三、被告人冯小金犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元。四、被告人张邦胜犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10万元。五、被告人肖刚的犯罪所得176.23万元予以追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告单位道真仡佬族苗族自治县云顶山生态种羊繁育有限公司、原审被告人肖刚、冯小金、张邦胜均不服，向本院提出上诉。
上诉人道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司及其辩护人的上诉理由、辩护意见：肖刚与各乡镇畜牧站、农业服务中心签订种羊收购、后续服务协议的书面协议或者达成口头协议，各乡镇畜牧站、农业服务中心收购种羊和提供后续服务后，按约支付报酬60.546万元，并没有谋取不正当利益，不属于行贿，道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司不构成单位行贿罪。
上诉人肖刚及其辩护人的上诉理由、辩护意见：1、关于是否构成行贿罪，肖刚的上诉理由与道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司的上诉理由相同；2、肖刚带薪以道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司名义承包经营，不是接受指派去经营管理国有资产，不是职务行为，不符合贪污罪的主体要件。肖刚与冯小金、张邦胜没有共谋，不存在相互勾结共同套取扶贫养羊项目资金的行为。道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司取得196.55万元是基于《承包经营合同》、《种羊购销合同》，属于合法收入，肖刚不构成贪污罪。综上，一审判决错误，请求二审依法改判上诉人无罪。
上诉人冯小金的上诉理由：原判认定上诉人冯小金贪污20万元事实不清，证据不足。其主观上没有贪污的故意，客观上没有实施贪污的行为，不构成贪污罪。请求二审依法改判上诉人无罪。
上诉人张邦胜的上诉理由：1、其并没有入股肖刚经营的公司，与肖刚是借贷关系，也没有与肖刚、冯小金商议并参与肖刚公司的经营；2、在验收过程中，其没有利用职务之便，为肖刚的公司谋取利益；3、2014年5月30日的笔录系办案人员伪造。2014年6月18日、25日、26日笔录系摘抄5月30日的笔录，且办案人员有疲劳审讯等非法取证行为，故上述证据不能作为定案依据。综上，请求二审依法改判上诉人无罪。
经审理查明，2012年、2013年，道真自治县草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目由道真自治县草地生态畜牧业发展中心（以下简称道真自治县草地中心）具体负责实施，种羊由道真自治县草地中心统一采购投放，发放给农户的种母羊，五年内必须按照1：1的标准返还。由草地中心和项目实施乡（镇）按照与农户签订的合同负责回收种羊并再次发放给其他贫困农户滚动发展。《道真自治县干部职工领办创办产业发展项目暂行办法》规定，领办创办农业发展项目必须以带动当地群众发展致富为根本目的，主要包括种植业、养殖业、农产品加工。领办创办农业产业发展项目的人员，每年年底必须将生产经营情况向所在单位和项目主管部门报告，并由所在单位和项目主管部门对其领办创办农业产业发展项目的固定资产投入、项目发展规模、带动农民增收、安置就业人员、年度上缴税金等情况进行考察，作为个人年度考核的依据。
2012年3月1日，肖刚带薪承包道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司，并与道真自治县草地中心签订了《道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司承包经营合同》，《合同》约定：“1、在承包期内负责资产的保管、维修、和使用，保证国有资产安全完整。…4、常年保持425只山羊的饲养数量，不得将管理用房、圈舍、人工草地、种畜转包给他人饲养，每年向项目区提供合格纯种种公羊、纯种母羊各200只以上，要求无病无残，膘情中等以上，符合种用标准，纯种公羊体重60斤以上、纯种母羊体重50斤以上；5、承包人每年对全县项目区二代母羊按不低于350元/只回收；6、承包人每年收购和投放到项目区的二代母羊应首先满足道真自治县发展（数量5000只以上，体重35斤以上），并根据草地中心的项目发展情况及时投放到已达到投放标准的项目区；7、种羊运到农户圈舍后，乙方必须跟踪服务……”。2012年3月，肖刚与道真自治县草地中心签订《道真自治县云顶山生态种羊繁育发展有限公司承包经营合同》后，又邀请冯小金、张邦胜入股合伙。后冯小金、张邦胜各出资5万元（共10万元），作为入股资金交给了肖刚。同年3月31日，肖刚以承包经营的道真自治县草地中心（上坝中心场）为实体，另行注册成立了道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司（该公司与前述公司并非同一公司），肖刚为公司法人代表，公司性质是自然人独资，其经营范围是种羊养殖、繁育、销售、种羊养殖培训、商品羊销售。2013年5月14日，肖刚代表道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司与道真自治县草地中心签订了2012年、2013年度《种羊购销合同》，《合同》不但约定了种羊的数量、价格、标准，并要求：“乙方提供的种羊必须是合格的纯种羊”。
按照项目实施的要求，由道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司负责投放种羊到养殖户和二级繁育场，经道真自治县草地中心、乡镇政府、农业服务中心（畜牧站）初级验收合格后，支付50%的种羊款，45天后组织县级验收（抽查），验收合格后再支付余款。肖刚实施项目后不久，发现公司没有能力满足养羊项目全部投放种羊的要求，便与合伙人冯小金、张邦胜商议，决定将养殖户的自有羊或自购羊作为公司投放的种羊上报，并给予现金补助。于是肖刚找到14个乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人与其商量，只要将农户的自有羊或者自购羊作为公司发放的种羊统计、上报，并通过验收，将给予一定标准的“后续服务费”，同时与部分乡镇农业服务中心签订“后续服务协议”。2012年、2013年，肖刚将养殖户的自有羊或自购羊11644只（其中：公羊411只，母羊11233只）作为公司投放的种羊上报（肖刚按每只公羊800元或2000元、每只母羊350元或800元等不同标准补助养殖户），验收合格后从而套出草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金877.55万元，除兑现给养殖户609.65万元外，实际骗取草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金267.9万元（公诉机关并未按此金额指控）。其中2012年肖刚将养殖户的自有羊、自购羊8403只（其中母羊8084元，公羊319只）作为公司投放的种羊，持种羊验收报告、动物检疫合格证明等资料向道真自治县草地中心报账。通过上述手段，共套取草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金511.53万元，除支付给养殖户314.98万元外，剩余资金196.55万元被其非法占为已有。为感谢各乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人在项目实施过程中，将养殖户的自有羊或自购羊作为公司投放的种羊统计、填报，顺利通过验收，肖刚以“后续服务费”的名义分别给予乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人朱某(157000元）、韩某2（39480元）、李某（72500元）、郭某（38000元）、胡某（73600元）、韩某3（1500元）、王某（4400元）、汪某1（21700元）、程某（51320元）、宋某1(900元）、夏某（24000元）、周某（40200元）、汪某2（4000元）、韩某（20000元）、聂某（19360元）感谢费56.796万元。
2012年下半年，肖刚与冯小金、张邦胜商议在按约定给予乡镇畜牧站站长“后续服务费”外，再按一定标准给予“辛苦费”。肖刚于2013年初以每只山羊5元的标准，并以“辛苦费”的名义给予部分乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人朱某(10000元）、韩某2（500元）、李某（5000元）、郭某（3000元）、胡某（3500元）、王某（500元）、汪某1（2000元）、程某（3000元）、夏某（3000元）、周某（5000元）、聂某(2000元）感谢费3.75万元。以上二项共计金额：60.546万元。
在此过程中，肖刚等人以道真自治县草地中心的名义到各乡镇及养殖户中进行宣传。各乡镇农业服务中心将养殖户的自有羊或自购羊进行统计后制作成种羊投放花名册，并出具动物检疫合格证明，肖刚于是申请初级验收。道真自治县草地中心作为生态畜牧业科技扶贫养羊主要成员单位，委派冯小金、张邦胜参与种羊验收工作，冯小金、张邦胜明知各乡镇农业服务中心提供的种羊投放花名册是将养殖户的自有羊或自购羊进行统计的，仍然签字确认验收合格。2013年初，肖刚与冯小金、张邦胜在“皇朝会所”结算2012年的公司经营情况时，肖刚提出：按入股资金比例，冯小金、张邦胜每人应分得12万元，由于公司需要流动资金，每人只能先付10万元。冯小金、张邦胜同意肖刚的提议后，各分得10万元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的受案登记表，拘留及逮捕材料，取保候审材料、被告人肖刚的供述和辩解、被告人冯小金的供述和辩解、被告人张邦胜的供述和辩解、证人邹某、陈某、孙某的证言、银行查询材料、部分乡镇提供的缴款材料、部分乡镇与肖刚签订的服务协议、证人李某、韩某、程某、聂某、王成兴等人的证言、承包经营合同、种羊价格咨询、种羊购销合同、道农牧呈（2011）18文件、县办发（2009）15号文件、道真自治县政府关于草地生态畜牧业科技扶贫项目实施方案、贵州省扶贫办、道真县扶贫办的相关文件、银行查询材料、肖刚提供现金日记账及部分费用支出票据、县草地中心支付肖刚公司种羊款票据（税务发票、检疫证明、验收报告及验收花名册）、贵州省财政专项扶贫资金管理办法、道真自治县财政扶贫资金报账管理实施细则等扶贫的相关文件、关于草地生态养羊项目实施情况的相关说明、部分乡镇农业服务中心与22户养殖户科技扶贫养羊项目养羊协议书、贵州省扶贫办对黔扶办函（2012）18号文件有关问题的回复、公司信息材料、同步录音录像、主体身份证明、户籍信息材料等证据证实，足以认定。二审期间各上诉人及辩护人均未向本院提交新的证据。故本院对上述事实及证据予以确认。
关于上诉人张邦胜所提“2014年5月30日的笔录系办案人员伪造的。2014年6月18日、25日、26日笔录系摘抄5月30日的笔录，系办案人员通过疲劳审讯和威胁取得的笔录，故上述证据不能作为定案依据”的上诉理由，经查，无充分证据证明，本院不予采纳。
关于上诉人道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司、肖刚及其辩护人所提不构成单位行贿罪的上诉理由、辩护意见，经查，第一，本案中道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司及肖刚与养殖户之间不存在买卖行为。各乡镇农业服务中心系财政拨款的事业单位，为当地畜牧业发展提供相关服务系其本职工作，不需要支付额外的后续服务费；第二，肖刚的供述及各乡镇农业服务中心负责人的证言均证实肖刚给付的所谓的后续服务费是好处费，希望各位负责人在工作中给予帮助。各位负责人也证实如果不给付费用，也会干工作，但不会帮助肖刚将养殖户的自有羊或者自购羊统计为肖刚公司的投放羊，也不会出具虚假动物检验证明；第三，肖刚与各乡镇农业服务中心收受上述费用的人员均明知利用虚假验收报告等材料骗取国家扶贫资金的行为违反了相关规定。综上，作为道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司法定代表人的肖刚具有谋取不正当利益的主观故意，客观上给付他人财物，该公司构成单位行贿罪，肖刚应承担刑事责任。该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人肖刚及其辩护人所提“肖刚带薪以道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司名义承包经营，不是接受指派去经营管理国有资产，不是职务行为，不具有贪污罪的主体资格。肖刚与冯小金、张邦胜没有共谋，不存在相互勾结共同套取扶贫养羊项目资金的行为。肖刚公司取得196.55万元是基于《承包经营合同》、《种羊购销合同》，属于合法收入，肖刚不构成贪污罪”的上诉理由、辩护意见，经查，第一，肖刚系带薪承包国有性质的上坝养殖场，属于《刑法》第三百八十二条第二款规定的“受委托管理、经营国有资产的人员”；第二，道真自治县实施生态养羊项目，通过实行滚动扶贫的方式，以带动当地群众致富为根本目的。而上诉人肖刚在实施2012年道真自治县生态扶贫项目过程中，上诉人冯小金、张邦胜各出资5万元入股，三人商议后，将养殖农户的自有羊或者自购羊作为其公司投放的种羊上报，并未按照要求投放种羊。冯小金、张邦胜在参与种羊验收过程中，明知乡镇畜牧站违规提供的种羊花名册、动物检疫合格证明，仍然在验收报告上签字确认验收合格。可见，三人主观上具有贪污故意，客观上利用各自职务之便，骗取草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金，其中2012年三人共骗取196.55万元，冯小金、张邦胜各分得10万元。剩余部分被肖刚个人占有、使用；第三，冯小金、张邦胜二人辩称与肖刚系借贷关系，与查明事实不符。综上，上诉人肖刚及其辩护人、上诉人冯小金、张邦胜所提不构成贪污罪的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司为谋取不正当利益，肖刚在实施2012年、2013年道真自治县草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目过程中，以“后续服务费”、“辛苦费”的名义给予14个乡镇农业服务中心负责畜牧工作的负责人感谢费60.546万元，其行为已构成单位行贿罪。肖刚作为道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司的法定代表人，具体实施了行贿行为，是单位行贿的直接责任人员，应以单位行贿罪追究其刑事责任。原判认定道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司及肖刚犯单位行贿罪，定罪准确，本院予以确认。
上诉人肖刚在实施2012年道真自治县生态扶贫项目过程中，与上诉人冯小金、张邦胜共同商议，违反规定，将养殖农户的自有羊或者自购羊作为肖刚公司投放的种羊上报，从而骗取草地生态畜牧业科技扶贫养羊项目资金196.55万元，其中冯小金、张邦胜各分得10万元。肖刚、冯小金、张邦胜的行为均构成贪污罪。原判定性准确，本院予以确认。
根据《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第三百九十条、第三百九十三条的规定，对肖刚犯单位行贿罪，应在五年以下有期徒刑或者拘役的幅度内量刑，对道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司犯单位行贿罪，应对单位判处罚金。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第三条第二款的规定，对肖刚犯贪污罪应在十年以上有期徒刑、无期徒刑，并处罚金或者没收财产的幅度内量刑。原判综合道真自治县云顶山生态种羊繁育有限公司、肖刚的犯罪性质、犯罪情节，已对肖刚从轻处罚，量刑并无不当，应予维持。基于《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条之规定，按照上诉不加刑的原则，原判对冯小金、张邦胜处刑及追赃，本院亦予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 聂 林
审 判 员 吴少瑞
代理审判员 何兆秋
二〇一七年十月十八日
书 记 员 徐文骥