辽宁省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽刑终284号
原公诉机关辽宁省阜新市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张淑云，女，汉族，1967年5月20日出生于辽宁省阜新市，初中文化，无业，捕前住辽宁省阜新市清河门区。因本案于2015年12月22日被刑事拘留，2016年1月19日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
辩护人邵亮，辽宁三邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘志刚，曾用名“刘智刚”，男，汉族，1978年1月28日出生于辽宁省葫芦岛市，小学文化，无业，捕前住辽宁省葫芦岛市连山区。1995年9月22日因犯奸淫幼女罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；2013年11月26日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，2014年3月22日刑满释放。因本案于2015年9月25日被刑事拘留，同年10月29日被依法逮捕。现羁押于阜新市看守所。
辩护人徐洪林，辽宁万策律师事务所律师。
辽宁省阜新市中级人民法院审理阜新市人民检察院指控被告人张淑云、刘志刚犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年6月1日作出（2016）辽09刑初20号刑事判决。宣判后，被告人张淑云、刘志刚均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年9月24日上午，被告人张淑云打电话给被告人刘志刚，让刘在葫芦岛市连山区为其取一装有甲基苯丙胺（冰毒）的包裹并送至阜新市。刘志刚按张淑云的指使取到快递包裹后，于当日15时许携带装有甲基苯丙胺的手提袋与其女友张某一同乘坐大巴车去阜新市。17时50分到达阜新客运站后，刘志刚让张某携带装有毒品的袋子先下车，刘志刚在下车时被公安人员抓获。张某下车后将装有毒品的袋子丢弃于阜新市海州区振兴路紫澜门饭店前的垃圾箱内。20时30分，张某在阜新市海州区创业路虹桥招待所被抓获。公安人员在张某的指引下，在垃圾箱内查获白色晶体6袋，净重554.54克，甲基苯丙胺含量为74.64%；红色药片95粒，净重9.66克，检出咖啡因成分。同年12月22日，公安机关在阜新市清河门区清华园小区门前一烧烤店内将张淑云抓获。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人张淑云、刘志刚的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第六十五条、第三百五十六条之规定，认定被告人张淑云犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五十万元；被告人刘志刚犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五十万元。
上诉人张淑云的上诉理由是：其与刘志刚不是共同犯罪，没有携带毒品及购买毒品的行为，原判认定其犯运输毒品罪事实不清、证据不足。其辩护人提出相同的辩护意见，同时还提出：张淑云系初犯、偶犯，且有悔罪表现。
上诉人刘志刚的上诉理由是：量刑过重；公安人员查获的甲基苯丙胺不是张淑云让其运输的，原判认定其与张淑云共同犯罪不妥。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人张淑云、刘志刚的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1、证人张某的证言证实，2015年9月24日下午一点半左右，刘志刚接了一个电话，说出去取快递，二十多分钟后刘拿回一个盒子，刘让其下楼买两包烟，其回来后刘志刚给了其两个胸罩。之后刘志刚说要到阜新见一个朋友，下午两点四十左右，二人下楼去车站买票，刘志刚手里拿一红色塑料袋，并让其将两个胸罩放在红色塑料袋里。三点二十分，二人坐车前往阜新，大约五点四十到达阜新。下车时刘志刚让其拿着红色塑料袋先下车，刘志刚下车后就被公安人员抓获。后其把手中的红色塑料袋扔到垃圾箱内，扔之前其看到袋子内装着银色袋包装的几个小袋子，用手摸了一下，感觉像毒品，跟冰糖一样。其认识刘志刚一个多月，和刘志刚在一起时，经常看见他和阜新一个叫张淑云的女子通过电话或微信联系，但联系内容刘不让其知道。
2、公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品现场照片、指认毒品照片、情况说明证实，2015年9月24日20时40分公安人员将张某抓获后，在张某的指认下，在阜新市海州区振兴路紫澜门宾馆西侧马路对面的环卫垃圾箱内发现塑料袋，张某指认是其丢弃的东西。公安人员在塑料袋内发现6袋由锡纸包装的白色晶体，公安人员现场密封并扣押。经清点并称重，共扣押白色晶体6包582克、胸罩红色、黑色各一支。公安人员对毒品送检过程中，鉴定人员拆封后发现其中一袋毒品底部有塑料袋包装红色药片，共计95粒，净重9.66克。
3、阜新市公安司法鉴定中心（阜）公（司）鉴（理化）字[2015]88号理化检验鉴定报告证实，送检的刘志刚、张某运输毒品案检材白色晶体6袋，净重554.54克；红色药片95粒、净重9.66克。其中白色晶体中甲基苯丙胺含量74.64%；红色药片中检出咖啡因成分。
4、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单证实，2015年9月25日公安人员扣押刘志刚持有的葫芦岛至阜新长途客车车票二张，白色联想手机一部、黑色诺基亚手机一部。2015年12月22日公安人员扣押了张淑云持有的黑色、白色小米牌手机各一部。
5、公安机关现场检测报告书证实，2015年12月22日抓获张淑云后对其尿检，结果呈阳性。
6、公安机关出具的情况说明及经整理的张淑云与刘志刚的通话录音，证实二人商议取送包裹的内容。
7、辽宁省葫芦岛市中级人民法院（1995）葫刑初字第44号刑事判决书、葫芦岛市连山区人民法院（2013）连刑初字第00322号刑事判决书、释放证明证实，上诉人刘志刚构成累犯、毒品再犯。
8、户籍证明证实二上诉人的身份。
9、上诉人刘志刚供述，2011年其网上结识张淑云，二人曾处过男女朋友。2015年9月24日上午，张淑云在阜新给其打电话，让其接一个快递件。说里面装的是冰毒，让其送到阜新后给其3000元好处费。其在葫芦岛市化机附近一个“同德来”火锅后面的顺风快递公司取了一个邮件，邮件上收货人为“张闯”，电话号码是其的一个手机号。其把邮件拿回家打开一看，里面有六包东西，其中五包装有白色晶体，应是冰毒，另一包装有红色颗粒，应是麻古，还有两个胸罩。张淑云打电话让其把东西送到阜新给她。其把冰毒用塑料袋包装后放进一红色衣服的袋子，并将胸罩放在上面。其和张某一起乘坐当天下午3点20分的汽车，5点多到阜新，刚下车就被公安人员抓了，下车前其让张某拎着装冰毒的包。
10、上诉人张淑云供述，我和刘志刚处过二年多对象，2015年1月份分手了。刘志刚的哥哥和母亲告诉我刘志刚9月份因为整毒品出事了。刘志刚出事前几天我和他电话联系过，他用的手机号码记不清了，我就存了他一个尾号9871的号。我用两个手机号码和刘联系过。我不吸毒，但对我尿检呈阳性我解释不了。
上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。二上诉人及其辩护人在本院审理过程中均未提出新的证据。
关于上诉人张淑云及其辩护人所提张淑云与刘志刚不是共同犯罪，没有携带毒品及购买毒品的行为，原判认定其犯运输毒品罪事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，张淑云指使刘志刚运输毒品的事实，不仅有证人张某的证言及上诉人刘志刚的供述在卷证明，且有张淑云、刘志刚的通话内容相佐证，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人刘志刚及其辩护人所提公安人员查获的甲基苯丙胺不是张淑云让刘志刚运输的，原判认定其与张淑云共同犯罪不妥的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人刘志刚在侦查阶段、一审庭审时均供述受张淑云指使运输毒品，该供述与在卷的相关书证、证人证言相互印证，可以认定二人已构成共同犯罪，现刘志刚翻供无合理解释，该上诉理由及辩护意见亦无证据相支持，故不予采纳。
本院认为，上诉人张淑云、刘志刚违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以运输，二上诉人的行为均已构成运输毒品罪。本案系共同犯罪，上诉人张淑云指使刘志刚运输毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人刘志刚受指使实施运输毒品犯罪，可认定为从犯。关于上诉人张淑云的辩护人所提张淑云系初犯、偶犯的辩护意见，经查属实，可予采纳。关于上诉人张淑云的辩护人所提张淑云有悔罪表现的辩护意见，经查，张淑云被抓获后拒不认罪，故对该辩护意见不予采纳。上诉人刘志刚曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又犯有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应从重处罚，原判根据其所犯罪行的性质、情节和对社会的危害程度，对其量刑适当，故对上诉人刘志刚及其辩护人所提量刑过重的上诉理由及辩护意见不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。但原判漏引《中华人民共和国刑法》第二十六条，予以补正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘开武
审 判 员 邸毓敏
代理审判员 高 岩
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 黄 崴