山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）滨中刑一终字第58号
抗诉机关（原公诉机关）滨州市滨城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，中国工商银行滨州渤海支行职工。2012年11月16日因涉嫌犯交通肇事罪被刑事拘留，同年11月21日被取保候审，2013年1月9日被逮捕。现羁押于滨州市看守所。
滨州市滨城区人民法院审理滨州市滨城区人民检察院指控原审被告人张某犯过失以危险方法危害公共安全罪一案，于二〇一四年八月十二日作出（2013）滨刑初字第225号刑事附带民事判决。宣判后，滨州市滨城区人民检察院提出抗诉。原审被告人张某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于二〇一四年十一月七日公开开庭审理了本案。山东省滨州市人民检察院指派检察员刘治发、王超出庭履行职务。原审被告人张某、原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人李继业到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年11月15日14时55分许，被告人张某酒后驾驶鲁M×××××号轿车，沿滨州市渤海十三路由北向南行至黄河四路路口左转弯时，其车右侧后部与赵滨滨驾驶的鲁M×××××号轿车左侧前部发生剐蹭。张某未停车，驾车逃离并继续沿黄河四路由西向东行驶，赵滨滨驾车在后追赶。当被告人张某驾车行至滨城区黄河四路、渤海十一路路口以东约60米处时，为躲避其他车辆因操作不当，驾车冲向路北侧人行道，致路边行人高宗才、张华及摆摊做生意的梁岭兰受伤，高宗才经医院抢救无效死亡。经滨州市公安局交通警察支队西城区大队认定，被告人张某负事故的全部责任。经滨州市疾病预防控制中心检测，被告人张某血液中乙醇含量为191.2mg／100ml，属于醉酒驾驶。
原审认定上述事实的证据有下列经庭审质证、认证的证据所证实：
1、被害人陈述
（1）被害人张某陈述，事发时其推着电动车在黄河四路路北人行道上走着，有一个在路边摆摊的，一辆白车突然向北转弯冲着她们驶来，把她和那个摆摊的都撞伤了，一个老头也被撞伤了。
（2）被害人梁某陈述，事故发生时，其正在黄河四路渤海十一路的桥上摆摊卖东西，当时路上的车不多。当时其正低头与一个顾客说话，就被撞了。
2、证人证言
（1）赵某某证言，2012年11月15日下午2时45分左右，其驾驶鲁M×××××号轿车在渤海十三路黄河四路路口左转弯后，后面一辆轿车在其左侧超车时与其车辆发生剐蹭。那辆车没停，继续往前行，其驾车想追上那辆白色车。在黄河四路渤海十一路路口东侧，其看见那辆白色两厢车已驶过了黄线，对面来了一辆车，那辆白车为躲避对行的车辆突然左拐，撞到路口东北的路沿石上的行人了。
（2）高某某证言，其父亲高宗才在黄河四路渤海十一路路口东被撞伤。
（3）高某峰证言，事发当日，他们巡逻至康家桥时，发现一辆白色富康车撞到桥栏杆上发生了交通事故，撞伤了路边的老人和妇女，其就拨打了120和122电话。他们将富康车驾驶员带到110警车上等待交警前来处理事故。在现场还有一辆灰色骊威轿车停在马路实线的北侧。经询问，骊威车的驾驶员说肇事的富康车与其车辆在黄四渤十一以西发生剐蹭后逃逸，其在后面追。在追的过程中，富康车一下拐到路边去了。
3、现场勘查笔录及照片，载明滨城区黄河四路、渤海十一路路口东的事故现场情况。
4、鉴定意见
（1）滨州市公安局交警支队滨公交西认字（2012）第0061号道路交通事故认定书，认定被告人张某因驾车逆向行驶、操作不当、醉酒驾车、逃逸负事故的全部责任，高某某、梁某某、张某、赵某某责任。
（2）滨州市疾病预防控制中心滨市疾控检字（2012）第1689号检测报告书及当事人血样提取表，载明对被告人张某血样提取过程及检测结果为血液酒精度191.2mg／100ml。
（3）山东金光交通事故司法鉴定所（2012）痕检字第3839号鉴定意见书，载明鲁M×××××号轿车右侧后部与鲁M×××××号轿车左侧前部接触发生刮碰；二次事故碰撞点在路面上的位置无法确定；鲁M×××××号轿车事故时的行驶速度无法计算。
（4）滨州市公安局公（滨城）鉴（尸检1）字（2012）148号法医学尸体检验鉴定书，载明死者高某某系蛛网膜下腔出血死亡，结合案情分析，其伤情交通工具暴力作用可以形成。
5、驾驶证、行车证、身份证等书证，证实张某、赵某某、高某某、梁某某、张某的身份等情况。
6、被告人张某在侦查阶段的供述，案发当日15时许，其驾驶鲁M×××××号轿车在滨州渤海十三路与黄河四路路口处与一辆灰色越野车发生刮碰，其没有停车，驾车继续沿黄河四路由西向东行驶。当其行至滨城区黄河四路、渤海十一路路口以东约60米处时，有辆车在其车前一晃，其左打方向后，车辆失去控制，冲上路北侧人行道撞伤了路边行人。
原审法院认为，被告人张某违反《中华人民共和国道路交通安全法》之规定，醉酒驾驶机动车发生重大事故，致一人死亡、二人受伤，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控被告人张某犯过失以危险方法危害公共安全罪，经审查认为，现有证据仅能证实被告人张某醉酒驾驶机动车发生第一次交通事故后，在逃离现场继续行驶的过程中，因操作不当再次发生第二次交通事故并致一人死亡、两人受伤的事实，尚不能证实在此过程中被告人张某对两次事故的主观心态为直接故意或放任发生的间接故意，应认为其主观心态为过失。被告人张某的行为同时符合过失以危险方法危害公共安全罪和交通肇事罪的构成要件，因二罪对应法条具有一般条款与特别条款的关系性质，按照特别条款优于一般条款的原则，应当以交通肇事罪定罪处罚。被告人张某归案后能如实供述其主要肇事经过，依法可从轻处罚。被告人张某积极赔偿被害人经济损失，并得到部分被害人谅解，对其酌情可从轻处罚。被告人张某因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人高某某、高某东造成的经济损失176038.67元，依法首先由附带民事诉讼被告人中华联合财产保险股份有限公司滨州中心支公司在事故车辆投保的交强险范围内赔偿118000元，其余经济损失58038.67元由被告人张某赔偿。李传美虽系鲁M×××××号轿车登记车主，但无证据证明其对被告人张某肇事损害后果的发生负有过错，不应承担连带赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人所提要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，不属于附带民事诉讼受案范围，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条、第十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条、第二十九条之规定，以被告人张某犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年六个月；附带民事诉讼被告人中华联合财产保险股份有限公司滨州中心支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人高某某、高某东丧葬费、死亡赔偿金、医疗费等经济损失118000元；被告人张某在交强险范围外赔偿附带民事诉讼原告人高某某、高某东丧葬费、死亡赔偿金、鉴定费、医疗费、电动车损失等经济损失58038.67元。
宣判后，滨州市滨城区人民检察院以“应定性为过失以危险方法危害公共安全罪”为由，提出抗诉。原审被告人张某以“愿意积极赔偿被害人经济损失取得谅解请求适用缓刑”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致一人死亡，二人受伤的严重后果，其行为构成交通肇事罪。
关于抗诉机关所提“张某的行为应定性为过失以危险方法危害公共安全罪”的抗诉意见，经查，公诉机关提供的现有证据仅仅能够证实上诉人发生交通事故致一人死亡、二人受伤的严重后果。无证据证实上诉人案发的主观心态为过失且以危险方法危害不特定多数人的安全。故上诉人的行为应定性为交通肇事罪。
关于上诉人张某所提“愿意积极赔偿被害人近亲属经济损失取得谅解请求适用缓刑”的上诉理由，经查，本案的附带民事赔偿部分，原审附带民事诉讼原告人未上诉，上诉人张某未上诉，故本案的附带民事部分已生效。上诉人张某酒后驾驶机动车，发生二次交通事故，并致一人死亡二人受伤，后果严重，社会危害性大，不符合缓刑的适用条件。上诉人张某的上诉理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，民事判赔处理得当。抗诉机关的抗诉理由及上诉人的理由均不成立，原审判决应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙德国
审 判 员 杨 军
代理审判员 刘超元
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 吴南南