河北省鸡泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鸡刑初字第81号
公诉机关河北省鸡泽县人民检察院。
被告人徐某甲，农民，捕前住该村。2014年7月14日因殴打他人被鸡泽县公安局行政拘留十日，2014年7月24日因涉嫌故意伤害罪被鸡泽县公安局刑事拘留，2014年8月6日被逮捕。现羁押于鸡泽县看守所。
辩护人贾献平，河北天汉（鸡泽）律师事务所律师。
辩护人梁会静，河北天汉（鸡泽）律师事务所律师。
河北省鸡泽县人民检察院以冀鸡检刑诉（2014）78号起诉书指控被告人徐某甲犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鸡泽县人民检察院指派检察员王舒敏、张芳出庭支持公诉，被害人的诉讼代理人韩某、被告人徐某甲及辩护人贾献平、梁会静均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月14日5时许，被告人徐某甲因嫌徐某乙在其邻居闲宅处放羊，导致其家狗叫不停使其不能睡觉一事，与徐某乙发生争吵后发生打架。在打架过程中，徐某甲用木棍将徐某乙腿部打伤。经鸡泽县公安局物证鉴定室鉴定：徐某乙面部、体表损伤符合钝器致伤，左某腓骨骨折，属轻伤一级。
上述事实，公诉机关向法庭提供了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、伤情鉴定意见书、公安机关办案情况说明等证据，认为被告人徐某甲的行为已构成故意伤害罪，请依法判处。
被告人徐某甲对起诉书指控其犯故意伤害罪的犯罪事实不持异议。辩护人称，一、被害人徐某乙辱骂被告人徐某甲，有过错；二、被害人徐某乙先用鞭子甩打被告人徐某甲发生肢体冲突，在被告人徐某甲往回跑时被害人仍拿着放羊的铁铲追打，被告人徐某甲不得已拿起家门口的木椽子进行自卫打伤被害人，属正当防卫；三、案发后徐某甲母亲徐某丙给吴官营派出所打电话说徐某甲在家里，问派出所什么时候来。后派出所将徐某甲传唤到派出所，徐某甲如实交代了事情经过，属自首；四、鸡泽县公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书不能作为定案依据，理由1、被害人左某腓骨骨折不符合《人体损伤程度鉴定标准》轻伤一级的规定；2、该鉴定书只有两个鉴定人，不符合《河北省司法鉴定管理条例》第二十二条规定的司法鉴定机构进行鉴定时，应当根据实际需要确定鉴定人人数，但不得少于三人。总上，公诉机关指控被告人徐某甲犯故意伤害罪证据不足，依法应宣告无罪。
经审理查明：2014年7月14日5时许，被告人徐某甲因嫌徐某乙在其家附近放羊，狗叫不停使其不能睡觉一事，与徐某乙发生争吵后发生打架。在打架过程中，徐某甲回家拿一木棍，将徐某乙腿部打伤。经鸡泽县公安局物证鉴定室鉴定：徐某乙面部、体表损伤符合钝器致伤，左某腓骨骨折，属轻伤一级。
在诉讼过程中，本院主持调解下，被告人徐某甲一次性赔偿被害人徐某乙各项损失共计人民币18000元，被害人徐某乙对被告人徐某甲表示谅解。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
1、被告人徐某甲供述，2014年7月14日5时许，我正在睡觉时听到家里的狗叫的不停，吵得我姐的孩子又是哭。我上到东屋楼梯看到徐某乙在我家东边闲宅基上放羊，我让徐某乙去一边放羊，徐某乙说：“这又不是你家的地方”。我说：“我家的沙子石子在那放着，羊往上面拉屎就不能用了”。我给徐某乙说了三次，徐某乙骂我管的事宽的，我和徐某乙骂起来，徐某乙骂的特别难听。我从家里出来找他理论，徐某乙用放羊的鞭子甩我，把我右侧胸部甩出个血印。我把徐某乙推倒在地上，徐某乙搂住我的腿不放又抓又咬，我就扇了他两耳光。后徐某乙用放羊的铁铲铲我，铁铲把我头上蹭了个口子，我急了回家拿了个旧木头椽子打徐某乙，打到徐某乙小腿上，打了两下具体那条腿记不清了。徐某乙就躺在地上喊打死人了，我母亲徐某丙出来后把我拽回家了。
2、被害人徐某乙陈述，2014年7月14日5时许，我在村里一闲宅基上放羊，徐某丙就在旁边。徐某丙的儿子徐某甲出来说我在这放羊他家的狗叫个不停影响他睡觉，还骂我。我说这又不是你的地方就和他吵起来，他就扇我耳光，我就用放羊的鞭子打他。他回家拿了可能是个木头棍子把我左腿打伤了，我被打得躺在地上不能动了。后家人把我送到了县医院。我放羊的鞭子杆是木头的，一头绑了一截三角带做鞭子，一头绑了个小铁铲，是放羊时用来铲树枝的。
3、证人张某证言证实，徐某乙是我岳父，徐某乙被打伤后徐某甲的家人没来医院看过。后来通过中间人找我说过两次，第一次说给500元医药费，第二次说给1000元医药费。我说在医院治疗已经花了10000多元，没有同意。
4、法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，徐某乙面部、体表损伤符合钝器致伤，左某腓骨骨折。符合，人体损伤程度鉴定标准5.9.3e属轻伤一级。
5、鸡泽县公安局吴官营派出所2014年9月25日出具的办案说明证实，吴官营派出所民警根据徐某甲所供述到徐某甲家提取打架所用的木头椽子，因徐某甲家刚翻盖了房子比较杂乱，民警在徐某甲家街门楼底下仔细寻找，又在家中其他地方仔细寻找，没有找到徐某甲打伤徐某乙所用的木头椽子。
6、鸡泽县公安局吴官营派出所2014年7月29日出具的办案说明证实，2014年7月14日5时许，接到报警说吴官营村徐某乙被人打伤了。吴官营派出所迅速出警，经询问当事人，徐某乙与徐某甲两人因琐事发生争吵，后发生打架，他用棍子将徐某乙腿部打伤。随即将徐某乙被殴打一案立为行政案件调查，当日上午徐某甲母亲徐某丙给吴官营派出所打电话说：“我和徐某甲在家里呢，你们派出所什么时候来啊？”。15时许，吴官营派出所民警到徐某甲家传讯徐某甲，经询问徐某甲对犯罪事实供认不讳，当日吴官营派出所对徐某甲行政拘留十日。2014年7月17日徐某乙伤情经鸡泽县公安局物证鉴定室鉴定，属轻伤一级。2014年7月24日徐某甲因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留。
7、辨认笔录辩认照片证实，2014年7月14日，吴官营派出所办案人员让徐某乙对打伤其的犯罪嫌疑人进行辨认，经对12张不同男子免冠照片辨认后，指出第7号（徐某甲）为打伤其的男子。
8、本院（2014）81-1刑事附带民事调解书证实，在本院主持调解下就民事赔偿部分双方达成和解协议，被告人徐某甲一次性赔偿被害人徐某乙各项损失共计人民币18000元，被害人徐某乙对被告人徐某甲表示谅解。
9、无犯罪前科证明证实，徐某甲系吴官营派出所辖区吴官营村居民，无违法违纪等不法行为，未参加法轮功等其他邪教组织，无犯罪前科。
10、被告人徐某甲户籍证明、附带民事诉讼原告人要求赔偿的相关依据等证据均在卷佐证。
本院认为，被告人徐某甲因琐事用木棍将被害人徐某乙腿部打伤，经鉴定为轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人辩护人称本案中被害人有过错、被告人构成自首的辩护意见，经查，被害人徐某乙有辱骂被告人徐某甲的言词及用放羊的工具致伤被告人徐某甲的行为，有辩护人提供被告人徐某甲的伤情照片及吴官营派出所以殴打他人对徐某乙行政拘留五日的行政处罚足以证实在本案中被害人徐某乙有过错；公安机关的办案说明证实，2014年7月14日5时许，吴官营派出所接到吴官营村徐某乙被人打伤的报警后，经询问当事人得知徐某乙与徐某甲因琐事发生打架，徐某甲用棍子将徐某乙腿部打伤。立行政案件调查初步确定徐某甲有重大嫌疑，当日上午徐某甲母亲徐某丙给吴官营派出所打电话说：“我和徐某甲在家里呢，你们派出所什么时候来啊”。当日15时派出所民警熊石磊、邢凡到徐某甲家传唤徐某甲，经询问徐某甲对用木棍打伤徐某乙腿部的事实供认不讳。该办案说明证实，案发后徐某甲母亲徐某丙主动向公安机关报告了徐某甲目前的所在地，并等候公安机关的传唤，公安机关传唤时徐某甲积极配合工作并如实供述了打伤徐某乙的事实经过。被告人徐某甲的行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于自首的相关规定，应认定为自首。故对辩护人称被告人徐某甲具有自首情节及被害人徐某乙在本案中有过错的意见予以采信。辩护人称被告人徐某甲构成正当防卫的意见，经查，正当防卫是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。被告人徐某甲与被害人徐某乙的行为是相互斗殴，双方均实施了以侵害对方身体的意图进行相互攻击的行为，双方的行为在客观上都不是制止不法侵害、保护法益的行为，不成立正当防卫；故对辩护人认为被告人徐某甲构成正当防卫的意见不予采信。辩护人称鸡泽县公安局物证鉴定室出具的人体损伤程度鉴定意见书违反法律规定不能作为定案证据的意见，经查，人的小腿有胫骨腓骨两长骨，被害人徐某乙是左某、腓骨骨折符合两院三部《人体损伤程度鉴定标准》5.9.3e条之规定，属轻伤一级；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十四条规定，为了查明案情，需要解决案件中某些专门性问题的时候，应当指派、聘请有专门知识的人进行鉴定。公安部关于印发《公安机关办理伤害案件规定》的通知的第二十条第一款规定，对人身伤情进行鉴定，应当由县级以上公安机关鉴定机构二名以上鉴定人负责实施。《公安机关鉴定规则》第十六条规定，公安机关委托鉴定，本级公安机关鉴定机构有鉴定能力的，实行本级委托……，第三十二条规定，鉴定工作实行鉴定人负责制度。鉴定人应当独立进行鉴定，并对本人出具的鉴定意见负责。鉴定的实施，应当由两名以上具有本专业鉴定资格的鉴定人负责。总上，鸡泽县公安局物证鉴定室出具被害人徐某乙的法医学人体损伤程度鉴定意见书符合法律规定，能够作为定案证据。故对辩护人的意见，本院不予采信。鉴于被告人徐某甲在侦查机关及庭审时均能如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，且已赔偿被害人的经济损失取得谅解，依法从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条之规定，判决如下：
被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年7月14日起至2015年4月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 丁利民
审判员 刘 丽
审判员 宋文娟
二〇一五年三月三十日
书记员 李 英