云南省弥渡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2925刑初3号
公诉机关弥渡县人民检察院。
被告人于某某，男，1977年5月8日生于云南省昌宁县，汉族，初中文化，个体运输户。因本案，于2016年9月13日被弥渡县公安局刑事拘留，同年10月20日被逮捕，现羁押于弥渡县看守所。
辩护人杨生，云南成展律师事务所律师。
弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉[2017]8号起诉书指控被告人于某某犯非法经营罪，于2017年1月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年2月22日公开开庭审理了本案，弥渡县人民检察院指派代理检察员李磊出庭支持公诉，被告人于某某及其辩护人杨生到庭参加诉讼。现已审理终结。
弥渡县人民检察院指控：2016年9月11日至13日间，被告人于某某为获取高额报酬，受非法经营烟草的“张哥”安排、指使，在无烟叶准运证的情况下，驾驶其所有的一辆云XXXX**号大货车从曲靖市沾益县花山镇运输一批烟叶欲到临沧市。9月13日9时许，被告人于某某及其车上的烟叶被公安民警在弥渡县苴力镇路段查获。经过磅称量，该批烟叶净重17.57吨。经云南省烟草质量监督检测站进行等级检验，有等级烟叶占抽取检验数量的100%。经弥渡县发改局价格认证中心认定，该批初烤烟叶认定价格为人民币（以下同）828425.5元。案发后，民警已依法扣押17.57吨烟叶。认定上述事实的证据如下：书证、物证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、扣押笔录等。公诉机关认为，被告人于某某为获取高额报酬，明知他人非法经营烟叶，在无烟叶准运证的情况下而帮助运输，货值金额达828425.5元，属情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人于某某系帮助他人承运，起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚。案发后，被告人于某某如实供述其犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚。建议法庭给予被告人于某某罚当其罪的处罚。特提起公诉，请依法判处。
被告人于某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无意见，但辩解烟叶鉴定价值过高。
辩护人杨生的辩护意见：一、对公诉机关指控被告人于某某的行为构成非法经营罪无异议。二、量刑时应考虑被告人于某某有如下从轻或减轻处罚情节：1、在整个犯罪过程中仅起到帮助运输的作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚；2、归案后如实供述，庭审中自愿认罪，系坦白，应从轻处罚；3、本案证据有较大瑕疵，根据疑点利益归于被告的原则，应对被告人从轻处罚；4、被告人在运输过程中未获得任何经济利益，违法运输的烟草未流入社会，未对市场造成扰乱和冲击，可以认定其犯罪行为造成的社会危害性较小，犯罪后果较轻，可以从轻处罚；5、被告人系初犯，此次犯罪也是因生活所迫，犯罪的主观恶性较小，可酌情从轻处罚。综上，请法庭结合被告人的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，对被告人于某某减轻处罚，在三年以下有期徒刑幅度内量刑，并适用缓刑。
经审理查明：2016年9月11日至13日间，被告人于某某为获取高额运费，受非法经营烟草的“张哥”安排、指使，在无烟叶准运证的情况下，驾驶其向鲁某某购买的一辆云XXXX**号大货车从曲靖市沾益县花山镇运输一批烟叶欲到临沧市。2016年9月13日9时许，被告人于某某及其云XXXX**号货车上的烟叶在弥渡县苴力镇路段被弥渡县公安局民警查获，经过磅称量，该批初烤烟叶净重17.57吨。同日，民警依法将所查获的初烤烟叶予以扣押，并委托云南省弥渡县烟草专卖局予以保管。2016年9月18日，经云南省烟草质量监督检测站对所查获的上述初烤烟叶进行等级检验，有等级烟叶占抽取检验数量的100%。2016年9月19日，经弥渡县发展和改革局价格认证中心认定，该批初烤烟叶价值为828425.5元。
上述事实，公诉机关当庭出示下列证据予以证实：
1.户口证明、电话记录、查获经过，证实被告人于某某的到案经过。
2.接受证据材料清单、机动车驾驶证、行驶证、身份证及云通卡复印件，证实被告人于某某持有A2型驾驶证，云XXXX**号货车登记的所有权人为鲁某某。
3.云XXXX**号货车过磅单，证实2016年9月13日21时许，经对被告人于某某所驾驶的车辆云XXXX**号货车过磅，该车所载烟叶净重17.57吨。
4.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、现场照片、委托保管书，证实2016年9月13日，弥渡县公安局依法扣押从被告人于某某处查获的初烤烟叶17.57吨，并于同日委托弥渡县烟草专卖局代为保管。
5.调取证据通知书、调取证据清单、祥云县公安局拘留证、变更羁押期限通知书、祥云县人民检察院批准逮捕决定书、祥云县公安局逮捕通知书、释放通知书、祥云县看守所释放证明书、祥云县人民检察院变更强制措施建议书、建议撤回案件函，证实被告人于某某对运输初烤烟叶须有准运证系主观明知。
6.通话清单、工作记录，证实2016年9月10日至13日，被告人于某某与韩某某、陈某某、“张哥”相互之间的通话情况，以及民警依法调取于某某、韩某某、陈某某所供述的“张哥”的电话号码151****AAAA的机主信息情况。
7.电话记录，证实2016年9月30日，经弥渡县公安局经侦大队民警电话向鲁某某了解，得知云XXXX**号货车系鲁某某于2015年卖给于某某，但未办理过户手续，车辆行驶证仍是鲁某某。
8.卡口抓拍车辆查询及截图照片1张，证实云XXXX**号大型货车于2016年9月11日0时25分许经过云县高速昆明方向；于2016年9月11日16时16分许经过沾益县天宣公路宣威方向42公里处（入城）；于2016年9月13日2时21分许经过沾益县天宣公路宣威方向82公里处（入城）；该车副驾驶位上坐着一名白衣女子，经民警多方查找未果。
9.证人证言，韩某某证实其为了获取高额运费，与陈某某、于某某约着去曲靖沾益帮张老板拉烟叶，后在弥渡县苴力镇黄焖鸡食堂的停车场被查获；陈某某证实2016年9月10日左右，烟叶老板“张哥”打电话让帮他拉烟叶（从沾益到临沧），9月11日其开车到曲靖沾益县路旁的一个旅社住下，9月12日其开车到沾益会泽路牌处的一个村子里装烟，9月13日9时10分许到弥渡县苴力镇一家黄焖鸡食堂，其看见于某某的车就停拢去，后韩某某的车也来到，其三人一起在弥渡县苴力镇黄焖鸡食堂的停车场被查获；字某某证实其在昆明安丰营服务区搭于某的车欲到云县，搭车前其并不清楚于某某拉着烤烟叶，坐了好长一段路，于某某才告诉其车上拉着烤烟叶；鲁某某证实云XXXX**号货车是其2015年10月卖给于某某的，当时写过协议，于某某已将购车款付清给其，但至今未办理车辆过户手续；黄某某证实其现在使用的手机号码是1376971BBBB，以前的手机号码其记不得了，当时因被其儿子玩了欠费，其就把它作废后重新办理了一个，对于1518805AAAA这个号码其没有印象；纳某某（系于某某妻子）证实于某某平时开大车跑运输，云XXXX**号大货车是于某某向鲁某某买的，到现在还没有过户。
10.被告人于某某的供述与辩解，证实其为了获取高额运费，明知“张哥”无烟草专卖许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，在无烟叶准运证的情况下仍帮助“张哥”运输初烤烟叶的事实经过。
11.鉴定聘请书、接受证据材料清单、价格认定结论书及明细表、云南省烟草质量监督检测站检测报告及质检证、云南省烟草质量监督检测站涉案烟叶委托检验书、鉴定结论通知书，证实经云南省烟草质量监督检测站检测，所查获的涉案初烤烟叶17.57吨经抽取检测，有等级烟叶占抽取检验数量的100%；经弥渡县发展和改革局价格认定中心评估，涉案初烤烟叶17.57吨价值828425.5元，该鉴定意见已于2016年9月20日告知被告人于某某。
经质证、认证，上述证据中，言辞证据相互吻合，且与其它在案证据相印证的部分，本院予以采信，其余部分不予采信；其它证据真实、合法，与本案具有关联性，且证据间能相互印证，足以证明审理查明的事实，依法应确认为定案依据。
本院认为，被告人于某某明知他人违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，在无烟叶准运证的情况下而帮助运输，所运初烤烟叶价值达828425.5元，属情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关认定事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人于某某提出涉案烟叶鉴定价值过高的辩解意见，因其在质证阶段对公诉机关出示的价格认定意见书无异议，且当庭表示不申请重新鉴定，故该辩解意见本院不予采纳。量刑时本院考虑以下情节：被告人于某某在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人于某某归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。综上，本院依法对被告人于某某减轻处罚。辩护人杨生提出减轻处罚的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳；提出对被告人于某某适用缓刑的量刑意见，与本案犯罪情节及社会危害程度不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第六条、第九条之规定，并结合被告人于某某的犯罪事实、认罪态度、悔罪表现以及社会危害程度，判决如下：
一、被告人于某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月13日起至2018年3月12日止；罚金限期判决生效后30日内缴纳。）
二、扣押在案的初烤烟叶17.57吨，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李玉萍
审 判 员 杨 宇
人民陪审员 段苏娟
二〇一七年三月二十日
书 记 员 向春雪