江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0581民初4185号
原告雍小兵。
委托代理人戴莉，江苏汇展律师事务所律师。
被告常熟市尚湖镇新益货架厂，住所地江苏省常熟市尚湖镇王庄时家坝村。
经营者吴菊祥。
委托代理人高利春，江苏法凯律师事务所律师。
原告雍小兵诉被告常熟市尚湖镇新益货架厂劳动争议一案，本院于2016年4月15日立案受理后，依法由审判员孙秀芹适用简易程序于2016年5月10日公开开庭进行了审理，原告雍小兵及其委托代理人戴莉、被告常熟市尚湖镇新益货架厂的委托代理人高利春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告雍小兵诉称：原告为被告单位员工，于2013年9月进入被告单位工作，在单位做加工收银台的工作等。双方于2015年3月8日再次签订了劳动合同。2016年1月5日，经营者吴菊祥嫌原告等人工作不出货，非法与原告解除了劳动关系。原告为维护自身合法权益，向贵院起诉，要求判令被告支付所欠劳动报酬50000元；判令被告支付所欠加班费30958.73元；判令被告支付经济赔偿金11363.62元；诉讼费由被告承担。
被告常熟市尚湖镇新益货架厂辩称：原告和被告的劳动争议一案已经经过常熟市劳动仲裁委作出仲裁裁决，被告认为在劳动仲裁裁决书第6页结算的时候已经作了对原告有利的判定，因为包年天数应当是一年360天，而不是300天，但是被告出于对法律和劳动仲裁委员会的尊重，没有另行起诉，在这种情况下，被告认为原告已经能够根据仲裁文书得到了超出其合法利益的权益，本案中的诉请缺乏事实根据和法律依据，理当由法院予以驳回。我方认可仲裁裁决。
经审理查明：原告雍小兵在2015年之前即进入被告常熟市尚湖镇新益货架厂，从事生产收银台工作。
2015年3月9日，原告雍小兵（乙方）与被告常熟市尚湖镇新益货架厂（甲方）签订《劳动合同书》一份，载明：“……一、劳动合同期限合同期限，自2015年3月9日起至本年农历年底止。二、工作内容及要求1、甲方安排乙方从事收银台（岗位）工作，乙方同意按甲方安排的工作内容和岗位要求，按时完成工作任务，并达到规定的质量标准。……三、工作时间1、甲乙双方根据生产状况，依法约定执行劳动部门批准的不定时工作制。……五、劳动报酬1、甲方对乙方实行包工段工作制，甲方每年支付乙方工资50000元，留存工资在农历年末放假前全部结清。……六、双方需要约定的其他事项：1、此合同所签定的劳动报酬为全勤工资，员工自休部分不包含在内。2、员工自休应先经厂方同意方可放假，自休工资将在年末结算工资时扣除。若未经批准擅自放假的，自休工资和厂方全年放假工资一并扣除。3、厂方因生产需要加班而不服从者，扣除其三天工资。……”。
又查明：雍小兵从2015年3月9日开始正常工作直至2016年1月5日，之后未再回被告处工作。
被告平时每月发放生活费，其余农历年底一次性结清。2015年3月至12月，雍小兵以预支生活费及借支形式领取了23500元。
另查明：2016年1月26日，雍小兵等5人向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其中雍小兵要求被申请人常熟市尚湖镇新益货架厂支付所欠劳动报酬50000元、所欠加班费30958.73元、经济赔偿金11363.62元，并要求被申请人缴纳从2013年9月起至2016年1月起的社会保险。常熟市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2016年3月25日作出常劳人仲案字（2016）第297号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人常熟市尚湖镇新益货架厂应在本裁决书生效后支付申请人张良广等5人工作期间的剩余工资共计110891.79元，其中张良广、雍小会各25000元、雍小兵21276.12元、陈强15865.67元、陈小斌23750元。二、对于申请人的其他仲裁请求，不予支持。雍小兵不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起民事诉讼。
再查明：原告等人在被告处工作期间，被告实行手工考勤。
2014年11月起至2015年12月，常熟市企业适用的最低工资标准为1680元/月。2016年1月起，常熟市企业适用的最低工资标准为1820元/月。
庭审中，原告雍小兵表示2013年进入被告厂工作的，从2014年开始实行包年工资，2014年的包年工资也是50000元/年，由于2014年加班不多，只加了几个晚上的班，所以2014年没有要求被告另支付加班费。
以上事实，有劳动合同书、人工汇总表、人工明细表、工资发放凭证、仲裁裁决书、仲裁案卷及当事人庭审陈述等证据在卷予以佐证。
本案的争议焦点有二个：
一、常熟市尚湖镇新益货架厂是否应支付雍小兵加班工资？
原告雍小兵认为，1、原告正常工作时间已经超过8个小时，接近8.5小时，还有加班的时间，已经超过法律规定的工作时间，合同中约定的包年属于正常工作时间制的报酬，超过法律规定的应当按照法律规定支付加班费用。2、对于合同约定的工作期限，原告雍小兵表示从2015年3月9日至2016年1月29日（农历十二月二十），该时间段工资为包年工资50000元。
为证明自己的主张，原告提交如下证据：2015年3月至2016年1月的人工明细表、2015年3月至2016年1月的人工汇总表。该人工汇总表上载明：雍小兵“全天”268天、“半天”33天、“加班”61次、“缺勤”2天。原告称上述人工汇总表、人工明细表等考勤记录是由被告方制作的，原告等人在2016年1月20日去被告处准备结算工资时从老板娘即被告经营者吴菊祥妻子处拿到的。人工明细表上“○”表示请假，人工汇总表上的“全天”指7：30-17：00，期间吃饭1小时，“半天”指7：30-11：00，“加班”则为“17：30-20：30”。据此，原告主张其延时加班共计270小时，休息日加班602小时，工资为23.94元/小时（50000元/年÷261天），加班费共计38519.46元。审理中，原告明确只主张加班工资30958.73元。被告对于原告提交的人工汇总表、人工明细表等考勤记录的真实性不予认可，同时认可确实存在考勤记录，但表示无法提供考勤记录。
被告认为不存在支付加班费的情形。因为双方约定是包年工资，包年工资是参照最低工资标准来商定的。包年工作制是一个完整年度的工资，该合同是不足年合同。根据该份劳动合同，原告工作时间从2015年3月9日至2016年2月7日，实际只有11个月不到，所以工资应该相应往下调整。
本院认为，根据法律规定，用人单位应当建立劳动考勤制度，且保存劳动考勤记录不得少于两年。审理中，原告提交了人工汇总表、人工明细表，被告虽然不予认可，但认可确实存在考勤记录，同时又表示无法提供考勤记录，被告对此应承担不利后果。故本院采信雍小兵提交的人工汇总表、人工明细表中载明的出勤情况。
双方签订的劳动合同中约定了包年工资50000元，且约定劳动合同期限“自2015年3月9日起至本年农历年底止”，结合农历2015年的除夕为2016年2月7日，故本院认定合同中约定的包年工资50000元中的“包年”是指2015年3月9日至2016年2月7日该时间段。
关于该包年工资是否包含加班工资，本院认为双方约定的包年工资中已经包含了加班工资。理由如下：1、双方约定的为包年工资，并明确为全勤工资，且按照人工明细表原告并非是按法定工作时间出勤。2、虽未有证据证明被告对不定时工时制履行了审批手续，但合同中确实存在实行不定时工作制的约定。同时原告确认2014年也是包年工资50000元/年，且2014年存在加班，但实际上未另行支付加班工资。据此，可认定原告对于包年工资中包含加班工资是明知的。3、就人工明细表反映的原告出勤情况看，原告工作时间忙闲不均，有的月份比较空闲，比如2015年3月份实际工作23天，其中有11天只上半天班；有的月份比较忙，加班主要发生在2015年11月、12月，其中11月份加班21天，12月份加班26天。4、根据原告雍小兵的出勤情况，将包年工资50000元平均到每个月，经测算，不论忙时还是闲时，原告每个月的小时工资均不低于最低工资标准，不违反法律规定。综上，原告主张延时及双休加班工资30958.73元，依据不足，本院不予支持，
二、常熟市尚湖镇新益货架厂是否应支付雍小兵经济赔偿金？
原告认为，2016年1月5日晚上原告等人加班时，被告经营者吴菊祥称若原告等人当天晚上无法完成赶工就无需再做，次日会安排其他人员做。吴菊祥说完就离开了，原告等人以为吴菊祥不要他们做了，就此离开。第二天老板娘叫原告等人去上班，原告等人到被告处，要求老板娘就两个月的加班支付部分加班费，老板娘没有答应，然后原告等人就离开被告处，未再上班。
被告认为，2016年1月5日因为客户催货很急，被告经营者吴菊祥要求原告等人快点做，工人就有情绪，说工作很辛苦。第二天老板娘让原告等人来工作，员工要求提高条件，老板娘认为之前谈好的是包年工资，所有工人的工作时间都没有超过法定时间，所以没有答应额外支付加班费的条件。原告等人离开后也通知其来结算工资。
本院认为，根据原被告的陈述可以认定如下事实：2016年1月5日晚上，因原告等人的生产进度可能导致无法正常交货，原告等人与被告发生争执并各自离去，次日，被告通知原告等人回厂上班，但原告等人至被告处要求支付加班工资，在被告不同意支付的情况下原告等人即离开被告处未再上班。本院认为在已经确认原告与被告约定的包年工资已经包括加班工资、被告无需另外支付加班费的情况下，应认定为原告自行离职，被告依法无须支付经济赔偿金，故原告主张经济赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于被告尚欠原告的工资，原告包年工资为50000元，其工作期间已领取了23500元，考虑到原告实际工作至2016年1月5日，且其中缺勤2天，故被告尚结欠原告工资为21291.67元[50000元/年÷336天（303-2）天-23500元]。
综上，本院认为，劳动者在用人单位工作期间，其合法权益应予以保护。劳动者有依法获得劳动报酬的权利。雍小兵要求支付工作期间的加班工资和违法解除劳动合同的经济赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。被告应支付原告工作期间的剩余工资21291.67元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，判决如下：
一、被告常熟市尚湖镇新益货架厂支付原告雍小兵工资人民币21291.67元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告雍小兵指定账号；或汇入常熟市人民法院，账号：1079，开户银行：常熟农村商业银行金龙支行）
二、驳回原告雍小兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取人民币5元，由被告常熟市尚湖镇新益货架厂负担（原告同意其预交的案件受理费5元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：1076）
审判员 孙秀芹
二〇一六年七月四日
书记员 吴宇萌