安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民二终字第00177号
上诉人（一审被告）：臧立学，男，1964年9月12日出生，汉族，个体工商户，住安徽省砀山县。
委托代理人：张沛义，安徽淮信律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：訾建建，男，1982年5月10日出生，汉族，住安徽省砀山县。
委托代理人：朱怀良，安徽梨苑律师事务所律师。
上诉人臧立学因与被上诉人訾建建合伙协议纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院于2015年3月19日作出的（2015）砀民二初字第00064号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月12日受理后，依法由审判员欧阳顺担任审判长，与审判员吴昊彧、代理审判员梁化成组成合议庭，于2015年6月4日公开开庭进行了审理。上诉人臧立学及其委托代理人张沛义、被上诉人訾建建及其委托代理人朱怀良到庭参加诉讼。现已审理终结。
訾建建一审诉称：其与臧立学系朋友关系。2014年1月二人共同协商在淮北办培训学校，訾建建投资近20万元，臧立学投资52万元，双方签订了合伙经营协议书。2014年5月经双方协商，訾建建退股，经结算臧立学同意退给訾建建20万元。由于臧立学经营学校资金紧张，要求訾建建将退款借给臧立学使用，考虑到双方关系，訾建建同意转为借款，由臧立学写下借条，保证在2014年7月10日前还清。到期后，经訾建建多次催要未果，请求法院判令臧立学偿还20万元及利息（按银行同期贷款利率计息，自2014年7月10日至还清之日止）并承担本案的诉讼费用。
臧立学一审辩称：1、其与訾建建之间不是民间借贷法律关系。2014年5月，双方并没有协商一致同意訾建建可以退股，也没有进行所谓的结算，更不存在臧立学同意退还訾建建20万元的事实。当时是因双方合伙经营期间确实出现资金周转困难，在此情况下，经双方协商同意，臧立学向訾建建暂借20万元用于学校周转，但出具借条后，訾建建并未依据上述借条向臧立学支付借款20万元。2、依据合伙协议约定及合伙经营实际情况，臧立学没有偿还訾建建20万元的事实依据。訾建建未按照合伙协议约定实际投资20万元，仅仅出资19.3万元。双方至今未对合伙事务进行结算，訾建建不具备向臧立学追偿债务的权利。综上，请依法驳回訾建建的诉讼请求。
一审法院认定：訾建建与臧立学系同村村民。2014年1月1日，经协商，双方共同合伙投资经营淮北市天成职业培训学校（以下简称天成学校），并签订《合伙经营协议书》，约定：合伙经营项目名称主要是挖掘机、装载机驾驶培训；合伙期限自2014年1月1日起至2017年12月30日止；臧立学现金出资52万元，占股份50％，訾建建现金出资20万元，占股份35％，其余含教师、报名、接待股份15％；臧立学为合伙负责人、訾建建的父亲訾言亮负责合伙财务；其他还约定了双方的权利和义务等条款。协议签订后，訾建建以向第三方借款的形式汇款给臧立学19.3万元作为合伙出资，其余被第三方抵扣了利息。在合伙经营期间，因双方产生分歧，致使双方的合伙关系无法再继续维持。至2014年5月10日，臧立学同意退还訾建建的出资款，但因天成学校资金周转困难，臧立学向訾建建出具了借条，并承诺于2014年7月10日前还清。借条出具后，訾建建退出合伙，至今未再参与合伙经营。之后，臧立学分别于2014年5月18日、6月21日、7月19日分三次通过银行还款给訾建建18000元。
一审法院认为：訾建建与臧立学在合伙经营期间，因双方出现分歧，双方的合伙关系于2014年5月10日终止时，臧立学因未能返还訾建建的出资款，向訾建建出具借条，事实清楚、证据充分。借条出具后，臧立学还款18000元扣除后至今仍拖欠訾建建182000元应予偿还。因双方在借条上未约定借款利息，故訾建建要求臧立学承担利息的诉求应从訾建建主张权利即起诉之日按照银行同期贷款利率计息。对訾建建的其他诉求，因无法律依据，不予支持。臧立学的抗辩意见，因与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条的规定，判决：一、臧立学于判决生效后10日内偿还给訾建建182000元及利息（利息从2015年1月8日开始按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率的标准计算至付清之日止）；二、驳回訾建建的其他诉讼请求。案件受理费4300元，适用简易程序减半收取2150元，由訾建建负担194元，由臧立学负担1956元。
臧立学上诉称：1、一审期间，除訾建建父亲訾言亮陈述外，并无证据证明臧立学同意退还訾建建合伙出资的事实，訾建建也未提供证据证明双方进行了合伙清算及依照约定其具备退股20万元的事实；2、一审判决查明訾建建实际出资19.3万元，并认定借条出具后臧立学还款18000元，应当还剩余17.5万元，一审判决认定臧立学尚欠18.2万元错误，且訾建建在合伙期间自臧立学处领取的费用不仅仅为18000元；3、因天成学校资金出现周转困难，訾建建同意向天成学校暂借20万元，并由臧立学向其出具借条，但訾建建并未如约向天成学校出借20万元借款。综上，訾建建并未提供退伙条件成就及退伙后结算、清算及债务如何分担等等约定，请求二审法院撤销一审判决，驳回訾建建的诉讼请求。
訾建建在庭审中辩称：1、其与臧立学系合伙关系，2014年5月，二人因在经营中产生矛盾无法继续合伙。2015年5月9日，双方及訾言亮经过简单的结算后，臧立学认可訾建建原投资款20万元予以退还，但由于臧立学当时无钱给付就将该笔款项转化为借款，并出具借条，约定月息2分。臧立学也支付了3个月的利息，因其一直未支付剩余利息导致本案诉讼。2、对于一审判决的18.2万元訾建建并不满意，其将臧立学支付的利息作为本金予以扣除，但为了节省诉讼成本，訾建建并未提起上诉。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
訾建建二审中新提供如下证据：证据一，申请臧同邦出庭作证，证言主要内容为：其与訾建建、臧立学系同村，2013年臧立学和别人在淮北办学校，聘请訾言亮为其管账，2015年1月訾建建因为债务问题欲起诉臧立学，因同村关系，臧同邦在中间进行协调，后未果。关于臧立学与訾建建合伙期间的账目问题臧同邦并不清楚，但协调纠纷时知道臧立学出了30余万元，訾建建出了20万元。以证明訾建建因为合伙投入20万元，在证人调解过程中臧立学并未谈及合伙亏损一事。证据二，录音材料，以证明訾建建夫妻向臧立学索要20万元款项，臧立学承认訾建建出资19.3万元，在实际经营中同意算作20万元，臧立学对于20万元款项的事实也无异议。臧立学质证认为：证据一，证言能够证明臧立学与訾建建之间就合伙事宜并未进行清算，也不能证明訾建建投入20万元的事实。证据二，1、不是新证据；2、来源不合法，没有录制人及录制地点；3、录音内容与录音资料记录内容不一致；4、能够证明双方并未按照约定对合伙期间账目进行清算；5、如果借条是臧立学曾经同意的，但是现在因未对合伙期间债务进行清算，不应当退还訾建建股份。该份录音不能作为本案的定案依据。
本院对上述证据认证意见如下：证据一证人臧同邦能够证明在本案起诉前曾就臧立学与訾建建之间纠纷进行协调，对于二人之间合伙事宜并不知情，而訾建建与臧立学就合伙事宜各投资资金数额应当依照其他书证予以认定，故，对该份证据的证明目的本院不予认定。证据二，本院在庭审中核实了录音原始载体的录制时间，臧立学对录音中其声音的真实性不持异议，本院对该份录音的真实性予以认定。
当事人提供其余证据与一审相同，相对方的质证意见与一审一致，本院认证意见同于一审。
经审理查明：一审查明事实属实，本院予以确认。
另查明：2014年2月至4月，臧立学每月向訾建建支付6000元。
归纳当事人诉辩意见，本案二审的争议焦点是：臧立学于2014年5月10日向訾建建出具的借条能否作为訾建建主张权利的依据。
本院认为：臧立学对于2014年5月10日借条系其出具的事实并无异议，但其称该借条系当时天成学校资金周转困难欲向訾建建借款出具，后因訾建建并未交付借款，该借条不能作为訾建建主张权利的依据。訾建建认为该借条系其退伙时臧立学同意支付的退伙款，因当时学校资金紧张，由臧立学出具借条，并非双方存在借贷关系。双方对借条出具缘由产生争议。审理认为，臧立学与訾建建于2014年1月1日签订合伙协议，訾建建实际投入19.3万元的事实一审已经查明，双方对此也无异议，且双方认可“因借款投资入伙承担利息及臧立学自2014年2月至7月持续每月支付6000元”的事实，本院对此均予以确认。臧立学于2014年5月10日向訾建建出具20万元借条之后，訾建建即离开天成学校，不再参与合伙经营，对于此事实双方在二审庭审中均予以认可。结合訾建建提供之后向臧立学索要款项的录音证据，录音内容显示，臧立学明确表示利息只能付到訾建建“撤股”时，“撤股”后臧立学不应当再支付利息。而臧立学上诉主张在案涉借条出具后偿还的18000元不应计算为利息、应从本金中扣除。综合上述分析，案涉“借条”应是臧立学基于訾建建退伙事宜出具，应当能够作为訾建建向臧立学主张权利的依据。故，臧立学的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于臧立学应该返还訾建建款项数额的问题。虽然臧立学出具的借条中载明款项数额为20万元，但根据訾建建与臧立学之间的通话录音内容显示訾建建退伙，臧立学同意将訾建建当初出资的款项予以退还。案已查明，訾建建实际出资为19.3万元。故，出具案涉借条后臧立学支付的18000元应当自19.3万元本金中扣除。臧立学此节上诉理由成立，本院予以支持，其应当向訾建建支付本金17.5万元。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，但本金计算不当，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省砀山县人民法院（2015）砀民二初字第00064号民事判决第二项及一审诉讼费负担部分，即“驳回訾建建的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省砀山县人民法院（2015）砀民二初字第00064号民事判决第一项，即“臧立学于判决生效后10日内偿还訾建建18.2万元及利息（自2015年1月8日至付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算）”为“臧立学于判决生效后10日内偿还訾建建17.5万元及利息（自2015年1月8日至付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算）”。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4300元，由臧立学负担4135元，訾建建负担165元。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳顺
审 判 员 吴昊彧
代理审判员 梁化成
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 蔡 玲
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。