13贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民初809号原告：招商银行股份有限公司贵阳分行，住所地贵州省贵阳市观山湖区国际金融中心西二塔。负责人：杨谷，系该分行行长委托诉讼代理人：颜薇，贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201201211909834。委托诉讼代理人：周礼英，贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201201711593931。被告：贵州晟润商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区新华路126号富中国际20层。法定代表人：何晟石被告：贵州盛鑫矿业集团投资有限公司，住所地贵州省六盘水市水城县凉都大道一段。法定代表人：张晓然被告：何劲，男，1964年6月30日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区，被告：谭建鑫，女，1962年9月1日出生，汉族，住云南省昆明市，委托诉讼代理人：雷菲，贵州全联律师事务所律师，执业证号：15201201621766685。被告：杨庆明，男，1987年9月22日出生，汉族，住云南省昆明市官渡区，被告：何晟石，男，1975年11月25日出生，汉族，住云南省昆明市官渡区，被告：贵州盛鑫矿业集团投资有限公司水城县阿戛乡岩脚田煤矿，住所地贵州省六盘水市水城县阿戛乡马场村。负责人：张晓然，系该煤矿负责人。被告：赫章县达依煤矿，住所地贵州省毕节市赫章县依达乡银庄村。负责人：陈岳近被告：贵州盛鑫矿业集团投资有限公司黔西县大关镇垅华煤矿，住所地贵州省黔西县大关镇小街村。负责人：张晓然，系该煤矿负责人。被告：贵州盛鑫矿业集团投资有限公司晴隆县竞发煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州晴隆县沙子镇三合村。负责人：张晓然，系该煤矿负责人。被告：贵州盛鑫矿业集团投资有限公司金沙县高坪乡金桥煤矿，住所地贵州省毕节市金沙县贵州省金沙县高坪乡白云村。负责人：张晓然，系该煤矿负责人。原告招商银行股份有限公司贵阳分行（以下简称招行贵阳分行）与被告贵州晟润商贸有限公司（以下简称晟润商贸公司）、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司（以下简称盛鑫矿业公司）、何劲、谭建鑫、杨庆明、何晟石、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司水城县阿戛乡岩脚田煤矿（以下简称岩脚田煤矿）、赫章县达依煤矿（以下简称达依煤矿）、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司黔西县大关镇陇华煤矿（以下简称陇华煤矿）、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司晴隆县竞发煤矿（以下简称竞发煤矿）、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司金沙县高坪乡金桥煤矿（以下简称金桥煤矿）金融借款纠纷一案，本院于2017年7月14日立案后，依法适用普通程序，公开进行了审理，原告招行贵阳分行的委托诉讼代理人颜薇、周礼英、被告晟润商贸公司、被告盛鑫矿业公司、杨庆明、何晟石、岩脚田煤矿、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿、谭建鑫的委托诉讼代理人雷菲到庭参加了诉讼，达依煤矿、何劲经本院传票合法传唤后未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告招行贵阳分行向本院提出诉讼请求：1、依法判令晟润商贸公司立即归还原告承兑本金29787068.49元及罚息、复息16744582.48元（罚息、复息暂计算至2017年6月20日，按合同标准继续计算至承兑本息付清之日止）；2、依法判令盛鑫矿业公司、杨庆明、何晟石、岩脚田煤矿、达依煤矿、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿对上述承兑本息承担连带保证责任；3、依法判令何劲对上述承兑本息承担连带保证责任，谭建鑫作为何劲配偶对该债务承担连带责任；4、依法判令十一被告共同承担律师代理费10000元；5、依法判令十一被告共同承担本案诉讼费、保全费。事实与理由：2014年6月11日，原告与晟润商贸公司签订《授信协议》，约定：原告给予被告晟润商贸公司循环授信额度人民币3000万元。授信期间12个月（自2014年6月13日起到2015年6月12日止），具体业务种类包括流动资金贷款、承兑。同日，原告与被告晟润商贸公司签订了《银行承兑合作协议》，约定：被告晟润商贸公司于每笔承兑汇票到期日前将应付票款足额交存于其开立于原告处的账户，以备支付到期票款。后，盛鑫矿业公司、何劲和谭建鑫夫妇、杨庆明及何晟石、岩脚田煤矿、达依煤矿、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿分别向原告出具了《最高额不可撤销担保书》，同意为原告与被告晟润商贸公司签订的《授信协议》项下所有债务提供连带责任保证。何劲、杨庆明、何晟石还分别出具有《个人财产担保声明》，同意为上述债务提供连带责任保证。2014年6月13日，被告晟润商贸公司向原告出具《承兑申请书》，申请原告为其开具了2张票面金额分别为5000万元和1000万元的《承兑汇票》。原告到期见票无条件支付了承兑金额，但被告晟润商贸公司未按约定按期存入承兑金额，造成原告损失至今。经原告多次催收，各被告均未按约定承担责任。为维护原告的合法权益，遂诉至法院，提出如前诉请。被告晟润商贸公司及何晟石答辩意见：一、公司法定代表人是何晟石，但实际控制人是何劲；二、签订这些合同和《最高额不可撤销担保书》的时间是同一天，当时担保书是空白的，何晟石签了字但是不清楚是代表法人还是代表个人。银行在借贷方面存在瑕疵，何晟石对签字是认可的，借钱的事也是认可的，个人也作为担保人签订了担保书。被告盛鑫矿业公司、岩脚田煤矿、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿答辩意见：岩脚田煤矿向重庆银行抵押了两个多亿，已经在贵阳市中级人民法院开庭了，达依煤矿和盛鑫公司没有关系，竞发煤矿、陇华煤矿在2012年向中国人民银行北京分行抵押了10个多亿元，已经被查封了，金桥煤矿也被查封了，公司不清楚该不该还，当时张晓然不是煤矿的所有人。被告谭建鑫答辩意见：不管借款是否真实，与谭建鑫都没有关系，谭建鑫对该笔授信及借款是不清楚的，特别授权委托书的范围写的很清楚，特别授权委托书是对何劲借款和投资、转让股权的事宜，本案的借款人是晟润商贸公司。针对谭建鑫的诉讼请求请予以驳回。被告杨庆明答辩意见：杨庆明只是代持股，实际控制人是何劲，杨庆明只是何劲的司机。被告何劲、被告达依煤矿均未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。根据双方的陈述和经审查确认的证据：本院认定事实如下：2014年6月11日，原告与被告晟润商贸公司签订《授信协议》（编号：2014年营字第0014200119号），该协议主要约定：原告给予被告晟润商贸公司循环授信额度人民币3000万元，授信期间为12个月，从2014年6月13日起到2015年6月12日止，授信额度可用于流动资金贷款、承兑。在被告晟润商贸公司不能按期归还上述协议项下所欠原告债务的情况下，原告为实现债权而发生的律师费、诉讼费、差旅费、公告费、送达费等所有费用，均由被告晟润商贸公司全数承担。同日，原告与被告晟润商贸公司签订《银行承兑合作协议》（编号：2014年营字第0514200134号），主要约定：被告晟润商贸公司于每笔承兑汇票到期前将应付票款足额交存于其开立于原告的账户，以备支付到期票款。因被告晟润商贸公司不足交付或其账户余额不足扣收而导致原告垫付的票款，由原告按《支付结算办法》有关规定计收罚息。后，被告盛鑫矿业公司、何劲及谭建鑫、杨庆明及何晟石、岩脚田煤矿、达依煤矿村、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿分别向原告出具《最高额不可撤销担保书》，约定：为原告与被告晟润商贸公司签订的授信额度为3000万元的《授信协议》项下被告晟润商贸公司所欠原告的所有债务提供连带责任保证。保证范围包括授信本金余额之和以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用和实现债权发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、送达费、差旅费）和其他有关费用。2014年6月13日，被告晟润商贸公司向原告出具《承兑申请书》（编号：2014年营字第5014200412号），申请原告为其开具了2张票面金额分别为5000万元和1000万元的承兑汇票（票号：3080005394023276、3080005394023277，上述两张汇票到期时间为2014年12月13日），被告晟润商贸公司按照约定向原告指定的保证金账户中存入了3000万元的保证金。汇票到期后，晟润商贸公司未按约定存入承兑金额，原告为其垫付了相应票款。根据原告提供的证据显示，截止到2017年6月20日，扣除被告保证金利息，被告尚欠承兑本金29787068.49元。另查明，原告为了本案的诉讼与贵州公达律师事务所签订《委托代理协议》，已支付律师费10000元。再查明，在本院审理期间，原告向本院提出财产保全申请，申请对各被告的财产在其诉讼请求范围内进行保全，并为此提供了相应担保。本院受理了该申请并依法作出财产保全裁定，为此，原告招行贵阳分行预付了保全费5000元。上述事实，有原、被告的陈述及提交的原、被告主体资格的相关执照、身份证、《授信协议》、《银行承兑合作协议》、《承兑申请书》、《保证金确认书》、《承兑汇票》、承兑汇票背书及托收凭证、付款流水、《最高额不可撤销担保书》、《公司章程》《股东会决议》、《最高额不可撤销担保书》-何劲、谭建鑫、《个人财产担保申明书》、《结婚证》、《特别授权委托书》、《公证书》、《委托代理协议》、《发票》、《付款回单》、《电子进账单》等相关证据在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。本院认为，依法成立的合同应受法律保护，原告与被告晟润商贸公司之间签订的《授信协议》、《银行承兑合作协议》、《承兑申请书》系当事人之间真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，原告与被告晟润商贸公司之间存在真实合法的合同关系，应受其相关条款的约束和法律保护。双方应按照合同约定依法行使权利、履行义务。本案中，在原告发生垫款之后，原告自认扣除了被告晟润商贸公司缴纳的保证金3000万元及相应利息，因原告对涉案汇票承兑后，被告至今未予以偿还，故对原告关于请求支付垫款本金29787068.49元的主张，本院予以支持。关于原告是否可以就罚息、复息一并主张的问题，根据原告与被告协议中内容，双方已经对罚息计算标准进行了约定，即按《支付结算办法》有关规定计收，而该协议并未约定复息，原告与被告仅对罚息予以约定，故原告一并主张罚息和复息，本院不予支持。根据《支付结算办法》第一百九十二条：“逾期付款。付款人在承付期满日银行营业终了时，如无足额资金支付，其不足部分，即为逾期未付款项，按逾期付款处理。（一）付款人开户银行对付款人逾期支付的款项，应当根据逾期付款金额和逾期天数，按每日万分之五计算逾期付款赔偿金。”的规定，原告所主张的罚息与支付结算办法中规定的付款赔偿金具有同质性，对原告诉请的罚息的主张，应从承兑汇票到期之日以实际垫款的金额为计算基数，按照每日万分之五的标准计算至清偿之日止。故对于原告诉请的罚息的主张，本院予以支持。关于原告诉请支付律师费10000元的主张，原告为此提供了委托代理合同、支付凭证及发票予以佐证，且本案中原告的委托代理律师亦出庭代理，该笔费用已实际发生，同时原被告在《承兑协议书》中其实现债权的费用也有相应约定，故对于原告的此项主张，本院予以支持。关于原告起诉要求被告盛鑫矿业公司、何劲、杨庆明、岩脚田煤矿、达依煤矿、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿承担连带保证责任的诉讼请求，因被告盛鑫矿业公司、何劲、杨庆明、岩脚田煤矿、达依煤矿村、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿出具《最高额不可撤销担保书》是其真实意思表示,各被告作为完全民事行为能力人，在担保书真实有效的情况下，应当受担保书相应条款的约束。所以当被告晟润商贸公司不履行债务时，被告盛鑫矿业公司、何劲、杨庆明、岩脚田煤矿、达依煤矿村、陇华煤矿、竞发煤矿、金桥煤矿应当承担连带保证责任。关于原告起诉要求被告何晟石承担连带保证责任的诉讼请求，因被告何晟石向原告出具了经公正的授权委托书（公证书编号：（2012）黔筑元民字第0293号），委托杨庆明为其代理人，代为办理晟润商贸公司向银行的贷款等融资事宜，包括代表其本人在贷款所需的股东会决议、借款合同、担保合同等合同文件上签字。现杨庆明根据该授权，代何晟石向原告出具了《最高额不可撤销担保书》，何晟石应受相关条款的约束，当被告晟润商贸公司不履行债务时，何晟石应当承担连带保证责任。关于原告起诉要求被告谭建鑫作为何劲配偶对该债务承担连带责任的诉讼请求，因何劲向原告出具的《最高额不可撤销担保书》上是何劲和杨庆明签的字，且提供了谭建鑫委托杨庆明作为其全权代理人，负责签订相关保证合同和办理相关保证担保事宜的《特别授权委托书》，同时还提供了何劲与谭建鑫的结婚证，故签有何劲及杨庆明名字的《最高额不可撤销担保书》是何劲及配偶谭建鑫共同向原告出具的。即使谭建鑫主张该签字超出其授权范围，按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条：“债权人就婚姻存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。”的规定，谭建鑫主张何劲因担保而形成的债务并非用于夫妻共同生活，对此谭建鑫负有举证责任，但谭建鑫并未对此举证，应承担举证不能的责任。且从《特别授权委托书》的内容来看，谭建鑫自愿向何劲所有不特定的合同相对方债权人提供连带责任保证担保，表明其认可配偶何劲的所有对外债务是夫妻共同债务。故何劲在婚姻关系存续期间以自己名义对外所负的担保之债，应当按夫妻共同债务处理，谭建鑫作为其配偶，应对原告诉请债权承担连带偿还责任。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贵州晟润商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告招商银行股份有限公司贵阳分行归还垫付的银行承兑汇票本金29787068.49元及罚息（以29787068.49元为基数，按照每日万分之五的标准从2014年12月15日起计算至本判决履行期限届满之日止）；二、被告贵州晟润商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告招商银行股份有限公司贵阳分行为实现债权支付的律师费10000元；三、被告贵州盛鑫矿业集团投资有限公司、何劲、杨庆明、何晟石、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司水城县阿戛乡岩脚田煤矿、赫章县达依煤矿、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司黔西县大关镇陇华煤矿、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司晴隆县竞发煤矿、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司金沙县高坪乡金桥煤矿对本判决第一、二项项下的债务承担连带保证责任；四、谭建鑫作为何劲配偶以其与何劲夫妻关系存续期间的财产对本判决第一、二项项下的债务承担连带保证责任；五、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费274508.30元、保全费5000元，由被告贵州晟润商贸有限公司、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司、何劲、谭建鑫、杨庆明、何晟石、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司水城县阿戛乡岩脚田煤矿、赫章县达依煤矿、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司黔西县大关镇陇华煤矿、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司晴隆县竞发煤矿、贵州盛鑫矿业集团投资有限公司金沙县高坪乡金桥煤矿共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。（本页无正文）审判长  周立新审判员  冯文婷审判员  柳 凡二〇一七年十二月二十八日书记员  田茂力