云南省寻甸回族彝族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云0129民初221号
原告：周正英，女，汉族，1973年2月14日生，农民，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。
委托诉讼代理人：李丽萍，云南东风律师事务所律师。特别授权代理。
被告：杨开柳，男，汉族，1969年5月24日生，农民，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。
委托诉讼代理人：刘昌文，云南大韬律师事务所律师。特别授权代理。
被告：赵河，男，汉族，1963年3月17日生，农民，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。
原告周正英诉被告杨开柳、赵河提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2018年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告周正英及其委托诉讼代理人李丽萍、被告杨开柳及其委托诉讼代理人刘昌文、被告赵河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周正英向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告残疾赔偿金39,688元、住院伙食补助费9,200元、误工费19,200元、护理费13,500元、营养费9,000元、鉴定费2,400元、交通费600元、精神损失费16,000元，各项损失合计人民币135,588元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2017年2月9日，原告受被告杨开柳雇佣到其所承揽的被告赵河家建盖三层高的楼房，工资每天80元。2017年2月16日，被告杨开柳指示原告将钢模从二楼扔到一楼场地上，在扔钢模过程中，原告发现一个人从一楼出来，原告为防止砸伤他人就把刚扔出的钢模往回拽，因此被钢模拽了掉下楼而受伤。原告受伤后被告杨开柳送原告到倘甸中心卫生院住院治疗，原告的伤经诊断为：腰椎体压缩性骨折、右跟骨骨折、左踝部骨折。原告的损伤，经昆明市法医院司法鉴定中心鉴定为一处九级伤残、一处十级伤残，需后期治疗费26,000元、误工期240天、护理期90天、营养期90天。事故发生后被告杨开柳仅支付了部分医疗费，至今未向原告支付其余损失。被告杨开柳作为雇主应当赔偿原告的损失，被告赵河将房屋发包给没有建筑资质的杨开柳，且让他人进入施工场地，被告赵河存在过错也应对原告进行赔偿。
被告杨开柳辩称：原告周正英的雇佣情况、工资情况、受伤情况属实，但就受伤原因而言很大程度上是因为原告自身原因所造成的，原告应承担此事故的40%的责任。在原告受伤住院期间，被告杨开柳支付了全部费用，另外还给付了3,000元的其他费用。
被告赵河辩称：自己不存在过错不应对原告进行赔偿。
经审理本院认定事实如下：
被告赵河欲建盖三层砖混结构住房一栋，被告赵河将该房屋以包工不包料的形式发包给被告杨开柳。被告杨开柳于2017年2月9日雇佣原告周正英到自己所承包的工地提供劳务，工价每天80元，2017年2月16日根据施工安排原告周正英将钢模从二楼扔到一楼，此过程中原告周正英不慎从二楼摔到一楼，被告杨开柳随即将原告送至倘甸中心卫生院住院治疗，原告的伤经诊断为：腰椎体压缩性骨折、右跟骨骨折、左踝部骨折。原告于2017年2月16日至3月26日、3月27日至4月29日、4月29日至5月23日先后三次在倘甸卫生院住院医治，共计住院92天，住院期间，被告杨开柳支付了大部分医疗费用。原告的损伤，经昆明市法医院司法鉴定中心鉴定为一处九级伤残、一处十级伤残，需后期治疗费26,000元、误工期240天、护理期90天、营养期90天。因后期费用的给付发生争执，原告为此提起诉讼。
另查明被告杨开柳与被告赵河未签订书面合同，被告赵河所建盖的房屋为砖混结构三层农村自建房，被告杨开柳不具备相关建筑资质。
本院认为，被告杨开柳为完成工作成果雇佣原告为其提供劳务，被告杨开柳与原告周正英形成事实上的雇佣劳动关系。被告赵河将建盖的房屋以包工不包料的形式发包给被告杨开柳，杨开柳自行组织工人施工，建房完成后经被告赵河验收后给付工程款，被告杨开柳与赵河之间形成事实上的承揽合同关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任”。本案中，被告杨开柳指示原告周正英从二楼向一楼拆扔钢模，被告杨开柳作为接受劳务一方，对提供劳务一方在工作过程中负有安全注意和劳动保护的职责和义务，但被告杨开柳未采取相应的安全措施加以防范，致使发生原告在工作过程中受伤的损害后果，被告杨开柳作为雇主具有过错，应当对原告因受伤而造成的损失负50%的赔偿责任。原告周正英在没有确保自身安全的情况下，未采取相关安全措施便从二楼向一楼拆扔钢模，对可能发生的安全事故其自身也没有尽到合理的注意义务，导致从二楼摔下致伤，对损害的发生其自身也存在一定的过错，应当减轻雇主被告杨开柳的赔偿责任，原告其对自己的损失应负40%的责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：”承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告赵河所建盖的房屋为砖混结构三层农村自建房，按照相关法律规定，建盖3层及3层以上的住房建盖人需要具有相关资质，但被告赵河将其房屋建设交给没有施工资质的被告杨开柳承建，在承揽人选任上存在一定的过错，因此，被告赵河作为定作人，对原告周正英受伤而造成的损失，承担10%赔偿责任。
原告主张的误工期、护理期，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，因原告的伤构成伤残，本院确定误工期为147天、原告住院92天，确定护理期为92天，对原告主张按照三期的鉴定意见计算误工期、护理期的请求不予支持。
根据本案查明的事实，结合原告的诉讼主张，对原告的损失确定如下：残疾赔偿金：39,688元［2016年云南农村常住居民人均可支配收入9,020元×20年×（20%＋2%）］，后期治疗费26,000元，误工费：17,640元（120元/天×147天），护理费11,040元（住院92天×120元/天），原告主张的营养费，因无医院的需加强营养的相关证明或者医院的医嘱加以说明，所主张的营养费于法无据，不予支持。住院伙食补助费：9,200元（100元/天×92天），鉴定费：1,625元（鉴定费总额2,370元－三期鉴定745元），交通费本院根据原告出行就医的路程远近酌定300元，关于原告主张的精神损害抚慰金问题，根据相关法律规定，受害人造成伤残的，赔偿义务人应当赔偿受害人精神损害抚慰金。原告因此次事故造成一处九级伤残、一处十级伤残，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求符合情理，但具体数额应根据原告的伤情、受伤害程度及加害人的过错、具体受伤原因、本地区平均生活水平等因素综合认定，本院对原告的精神损害抚慰金综合酌定3,000元为宜。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条、《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决如下：
一、被告杨开柳于判决生效后10日赔偿原告受伤后的残疾赔偿金39,688元、后期治疗费26,000元、误工费17,640元、护理费11,040元、住院伙食补助费9,200元、鉴定费1,625元、交通费300元、精神损害抚慰金3,000元，合计108493的50%，即赔偿54,247元。
二、被告赵河于判决生效后10日赔偿原告受伤后的残疾赔偿金39,688元、后期治疗费26,000元、误工费17,640元、护理费11,040元、住院伙食补助费9,200元、鉴定费1,625元、交通费300元、精神损害抚慰金3,000元，合计108493的10%，即赔偿10,849.3元。
三、驳回原告周正英的其它诉讼请求。
案件受理费3,010元，减半收取1,505元，由原告周正英602元、被告杨开柳负担752.5元、赵河负担150.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
当事人申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
审判员 吕铭辉
二〇一八年三月二十日
书记员 刘 璐