陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕10民终150号
上诉人（原审原告）陕西鑫元科工贸股份有限公司，住所地洛南县寺耳镇高村。
法定代表人徐福山，系该公司董事长。
委托代理人穆治平，陕西秦南律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）崔玮，男，生于1976年9月27日，汉族，工人。
委托代理人田婧，陕西彩虹律师事务所律师。
上诉人陕西鑫元科工贸股份有限公司（以下简称鑫元公司）因与被上诉人崔玮劳动争议纠纷一案，不服洛南县人民法院（2015）洛南民初字第00703号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年3月15日立案受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审认定，被告于1996年被招为洛南县预制厂合同制工人，1999年12月该厂被鑫元公司所属的原陈耳金矿兼并，后被告被安排在陈耳金矿选矿车间工作。2008年6月，在企业改制过程中，被告与原告就“买断工龄”即解除劳动合同之事未达成一致，被告也未去上班。2008年12月，鑫元公司被中国黄金集团并购，其单位主体名称未变。2009年6月29日，商洛市疾病预防控制中心职业病诊断组诊断被告为“无尘肺，属疑似职业病病人”。同年11月20日，商洛市职业病诊断鉴定委员会将被告鉴定为“观察对象”。2010年9月8日，商洛市疾病预防控制中心职业病诊断组诊断被告为“尘肺病观察对象，属疑似职业病病人”。2009年8月3日，原告通知被告到其单位人事企管部签订劳动合同，并为其安排工作岗位，被告以患职业病不能上班为由拒绝签订劳动合同，也未去上班。2012年5月21日，原告向被告发出书面通知，内容为：“为了加强公司劳动用工管理，建立公平、和谐劳资，根据劳动法及公司规定，公司对所有单位人员在岗情况进行摸底排查，发现你劳动合同已到期，2008年6月至今未上班，也未办理相关手续。请你接到通知后于2012年6月1日前到公司办理有关手续或配合治疗，逾期将按劳动合同法进行办理”。5月28日，被告到原告单位与原告协商未果。又查明，2004年10月28日至10月30日，被告在洛南县医院治疗，被诊断为右侧肺炎（中心型），营养不良性贫血，住院治疗2天。同时查明，第四军医大学西京医院为被告出具住院收费票据2张，住院时间分别是：2011年4月6日至2011年4月9日和2012年11月7日至2012年11月28日。票据金额分别为：29829元和26742.20元。住院证和诊断证明书记载诊断情况为：慢性支气管炎，慢性阻塞性肺气肿。另查明，被告的工资发至2008年5月。被告提供的工资审批表，显示被告2008年标准工资为1000元。
原审认为，被告自被安排在陈耳金矿选矿车间工作后，即与鑫元公司形成劳动关系，鑫元公司被中国黄金集团并购后，其单位主体名称未变。2008年6月，在企业改制过程中，被告与原告因“买断工龄”即解除劳动合同之事未达成一致，被告未去上班。2009年8月3日，原告通知被告签订劳动合同并提出为其安排工作岗位，被告以患职业病不能上班为由拒绝签订劳动合同，也未去上班。2012年5月21日，原告向被告发出书面通知，要求被告于2012年6月1日前到公司办理有关手续或配合治疗，5月28日，被告到原告单位与原告协商未果。从以上事实可以看出，原告一直将被告看成是其单位职工，并未依照法律规定作出解除劳动合同的决定，且被告被诊断为尘肺病观察对象，属疑似职业病病人，按照职业病防治法和劳动合同法的规定，尘肺病观察对象在医学观察期间，用人单位不得解除或终止劳动合同。所以，原告要求确认双方劳动关系已于2009年8月解除，不符合法律规定，本院不予支持。被告要求原告为其补缴1993年4月至2000年10月、2009年1月至2014年11月的工伤医疗保险金、住房公积金及养老金等依法不属于人民法院受案范围，本院不予支持，被告可通过其他途径解决。被告要求原告发给其2008年6月至今工资102600元，福利费15000元。本院认为，原、被告之间的劳动关系未依法解除，被告作为原告单位职工，且属于尘肺病观察对象，属疑似职业病病人，按理应根据单位的规章制度履行病假手续，但由于原告对被告以患病为由未上班的行为未按内部规定处理，且原告对被告存在疑似职业病的情况也是知道的，故应视为原告默认了被告的行为，所以，被告未上班的行为责任不能完全归结于被告。因此，根据《陕西省企业工资支付条例》等规定，应由原告按照不低于劳动合同约定的工资标准的70%支付病假工资。被告2008年的标准工资为1000元，应按70%从2008年6月发至2015年11月共90个月为63000元。被告要求工资102600元依据不足，本院不与满足。被告要求原告发给福利费15000元，缺乏依据，本院不予支持。原告提出不应支付被告病假工资的请求，不符合法律规定，本院亦不予支持。同时，鉴于原、被告之间的劳动合同尚未依法解除，双方的劳动关系依然存在，劳动合同依法应继续履行，被告属疑似职业病病人，故其要求原告为其调整工作岗位，符合劳动合同法等相关法律规定，本院予以支持。因此，应由原告按照法律规定为被告安排适当工作。被告要求原告支付因治病而产生的交通费511.20元，差旅费、伙食补助费460元，医疗费61404.86元。本院认为，被告被诊断为“无尘肺，属疑似职业病病人”、“尘肺病观察对象，属疑似职业病病人”以及“慢性支气管炎，慢性阻塞性肺气肿”等病，不属于法律规定的职业病，也没有被认定为工伤，不能享受工伤医疗保险待遇。被告可通过医疗保险等途径解决。被告要求原告赔偿因隐瞒体检结果耽误治疗造成的精神损失3000元因缺乏依据，本院不予支持。被告以原告不签订无固定期限劳动合同为由要求原告支付2008年1月至今的双倍工资，本院认为，原告2009年8月要求与被告签订劳动合同，被告以患职业病不能上班为由拒绝签订劳动合同。2012年5月21日，原告向被告发出书面通知要求被告到公司办理有关手续或配合治疗，5月28日，被告到原告单位与原告协商未果，可见，未签订劳动合同的责任不在原告，所以，对被告的该项请求，本院亦不予支持。据上，洛南县人民法院依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十六条、第四十二条第（一）项，《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条，《陕西省企业工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出一审判决：由原告鑫元公司在本判决生效之日起15日内支付被告崔玮2008年6月至2015年11月工资63000元。
宣判后，鑫元公司不服向本院提起上诉，要求撤销洛南县人民法院（2015）洛南民初字第00703号民事判决，改判确认崔玮于2006年自动离职，与鑫元公司的劳动关系已经因为崔玮自动离职而解除，鑫元公司无需承担崔玮的任何费用。理由是：1、2006年崔玮不假而走，没有履行任何手续，已自动离职近十年。其违反公司“劳动纪律及规章制度”，应自动解除劳动关系。即使崔玮患职业病也应履行相关手续，况且崔玮并非职业病。按劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知，医疗期最长不超过24个月，崔玮不应享受超出医疗期的病假工资等相应待遇。原审判决明显错误。2、洛南县劳动人事仲裁委员会洛仲案字（2014）33号裁决书，显失公正。2008年6月鑫元公司被中国黄金集团公司接收后，鑫元公司已通知崔玮到公司协商工作岗位。是崔玮拒不与公司签订劳动合同，也未办理任何手续，也未为鑫元公司提供任何劳动，故双方已不存在劳动关系。原审判决鑫元公司支付崔玮工资6万余元错误。
崔玮答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，崔玮不是自动离职，是患病后在家治疗，鑫元公司对此知情，其应当支付崔玮病假期间的工资，要求二审驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实和一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案在二审中主要的争议焦点是崔玮与鑫元公司之间的劳动关系是否解除及鑫元公司是否应当支付崔玮2008年6月至2015年11月期间的工资。结合本案事实，虽然崔玮自2008年6月后一直未去单位上班，但鑫元公司于2009年8月3日和2012年5月21日先后两次通知崔玮到单位上班，说明2012年6月前鑫元公司均认可崔玮与其具有劳动关系。故鑫元公司上诉要求确认崔玮于2006年自动离职，与鑫元公司的劳动关系已经因为崔玮自动离职而解除的上诉请求与事实不符，该上诉理由不能成立，本院不予支持。2009年6月崔玮被商洛市疾控预防控制中心诊断为疑似职业病人，后两次住院治疗，能够说明崔玮身体状况不好。鑫元公司也曾要求崔玮配合治疗，说明鑫元公司对此知情。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条及《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第二款之规定，鑫元公司不得解除或终止劳动合同，应当为崔玮调离工作岗位，进行妥善安置。诉讼中鑫元公司不能举证证明其已为崔玮调离工作岗位，并进行妥善安置，故崔玮未去单位上班的责任，不能归结于崔玮个人。鑫元公司怠于行使自己用工主体责任，应自行承担相应的法律后果。鑫元公司应当依据相关规定支付崔玮劳动关系存续期间的工资。原审判决按崔玮工资标准的70%确定鑫元公司应付工资，处理适当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陕西鑫元科工贸股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫莉霞
代理审判员 郭 娜
代理审判员 柯 妍
二〇一六年五月十八日
书 记 员 白晓娟