河南省鲁山县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫0423行初38号
原告梁长合，男，1959年11月10日生，汉族，市民，住河南省汝州市。
委托代理人王亦丰，男，河南星灿律师事务所律师。
被告汝州市公安局，住所地汝州市老二街24号，机构代码00550699-1.
法定代表人李游，局长。
委托代理人张俊辉，该局法制大队工作人员。
被告河南省公安厅，住所地郑州市金水路9号。
法定代表人许甘露，厅长。
委托代理人李凯，该厅干警。
委托代理人梁辰宇，该厅干警。
第三人李青芝，女，1946年12月19日生，汉族，市民，住河南省汝州市。
委托代理人谭自杰，男，1977年5月24日生，汉族，市民，住河南省汝州市。
原告梁长合不服被告汝州市公安局作出的汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定书及河南省公安厅作出的豫公复决字（2016）37号行政复议决定书，于2016年6月27日向本院提起行政诉讼。本院立案后依法组成合议庭，于2016年7月28日公开开庭审理了本案。原告梁长合及其委托代理人王亦丰，被告汝州市公安局的负责人高大伟及其委托代理人张俊辉，被告河南省公安厅的委托代理人李凯、梁辰宇，第三人的委托代理人谭自杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告汝州市公安局于2016年3月18日对李青芝作出汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定：查明2015年12月7-8日，汝州市吴洼村谭庄村居民谭遂义家与邻居刘玉西家因宅基地纠纷发生冲突，谭遂义与妻子李青芝、儿子谭自杰、谭自民对刘玉西等人身上泼洒粪便。其行为已构成侮辱，以上事实有违法行为人陈述与辩解、受害人陈述、证人证言、现场照片、视频资料等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十一条第（三）项、第四十二条第（二）项、《河南省公安机关治安管理处罚裁量标准》“44.侮辱，属（3）构成情节较重的情形”规定，决定给予第三人李青芝行政拘留五日，但因第三人处罚时年满70周岁，不予执行行政拘留。原告不服，向河南省公安厅申请行政复议，河南省公安厅于2016年5月24日作出豫公复决字（2016）37号行政复议决定：维持汝州市公安局于2016年3月18日作出汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定。
原告梁长合诉称，2015年12月7日-8日，原告和王文涛、于亚杰等人帮助刘振京家建房，其邻居谭遂义与妻子李青芝、儿子谭自民、儿媳高红娜、儿子谭自杰无故向原告及其他施工人员身上泼洒粪便等物。后被告汝州市公安局作出汝公（风）行罚决字（2016）第0228号行政处罚决定对第三人拘留5日，未满70周岁却不予实际执行错误。原告认为被告汝州市公安局对第三人侮辱行为行政拘留5日明显过轻，有失公平。综上，被告汝州市公安局作出的行政处罚决定书和被告河南省公安厅作出的行政复议决定书错误，处罚不当。请求：1、撤销被告汝州市公安局2016年3月18日作出的汝公（风）行罚决字（2016）第0228号行政处罚决定书和被告河南省公安厅2016年5月24日作出的豫公复决字（2016）37号行政复议决定书。2、责令被告对第三人的违法行为重新作出处罚。3、本案诉讼费由被告承担。
原告向本院提交的证据：1、视频截图复印件6页；2、原告照片一张。
被告汝州市公安局辩称，2015年12月7-8日期间，当事人因该宅基地发生争执，谭遂义及其妻子李青芝、其儿子谭自杰、第三人谭自民等人对刘玉西、原告等人身上泼洒粪便，上述事实由原告及其他违法行为人的陈述辩解、证人证言、现场视频资料等证据予以证实。本案中违法行为人谭遂义、李青芝、谭自杰、高红娜及第三人主动到公安机关如实陈述自己违法行为情节。我局综合研判后作出给予第三人李青芝行政拘留5日处罚是正确的，不存在偏袒事实。综上，我局认为对第三人李青芝作出的行政处罚决定证据充分，适用法律正确，程序合法。请求鲁山县人民法院予以维持。
被告汝州市公安局向本院提交了以下证据、依据：1、受案登记表；2、第三人李青芝行政处罚告知笔录；3、汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定书；4、被拘留人员家属通知书及执行回执；5、现场绘制图；6、现场勘验监察工作记录3页；7、谭自民身份信息及违法证明；8、原告公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录6页；9、刘玉西公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录6页；11、李青芝公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录7页；12、谭遂义公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录8页；13、谭自杰公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录7页；14、高红娜公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录4页；15、范鹏涛询问笔录3页；16、于亚杰公安行政案件权利义务告知书及其询问笔录4页；17、于清国公安行政权利义务告知书及其询问笔录4页；18、马艳会公安行政权利义务告知书及其询问笔录4页；19、高红卫行政案件权利义务告知书及其询问笔录4页；20、尚小东行政案件权利义务告知书及其询问笔录5页；21、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明；22、现场截图7页；23、法律依据。以上证据均为复印件。
被告河南省公安厅辩称,我厅作出行政复议决定程序合法。请求法院驳回原告诉讼请求。
被告河南省公安厅向本院提交了以下证据：1、行政复议申请书；2、行政处罚决定书；3、身份证；4、行政复议授权委托书；5、残疾证及其它、6、行政复议提交答复通知书；7、行政复议决定书；
第三人李青芝述称，原告所诉不实，原告在其亲属刘振京家帮助建房，因刘振京家与我家宅基地有纠纷，我们就先口头阻止施工，但邻居刘振京不听劝阻继续施工，导致我家院墙歪倒。在此情况下，为了维护我的合法权益，我们家五个人向原告等人洒水、泼粪，但没有导致原告受伤，也未与原告及其他人员有过身体接触，且原告向被告汝州市公安局提供的视频中显示只有原告等人向我们扔石头。该处罚决定汝州市公安局已经撤销又对李青芝重新作出了行政处罚。综上，二被告作出的行政处罚及行政复议决定是正确的，请求驳回原告诉讼请求。
依据当事人举证、质证及庭审调查，可以确认以下案件事实：2015年12月7-8日期间，原告梁长合在亲戚刘玉西（系刘振京之子）家帮助建房，第三人家与刘玉西家因宅基地问题产生争执，原告方和第三人一方互相投掷杂物等。被告汝州市公安局接到报警后，经调查认定2015年12月7-8日，汝州市风穴办事处吴洼村谭庄村居民谭遂义家与邻居刘玉西家因宅基地纠纷发生冲突，谭遂义与妻子李青芝、儿子谭自杰、谭自民对原告等人身上泼洒粪便。以上事实有违法行为人陈述与辩解、受害人陈述、证人证言、现场照片、视频资料等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十一条第（三）项、第四十二条第（二）项、《河南省公安机关治安管理处罚裁量标准》“44.侮辱，属（3）构成情节较重的情形”的规定，决定给予第三人李青芝行政拘留五日，但因第三人处罚时年满70周岁，不予执行行政拘留。原告不服，向河南省公安厅申请行政复议，河南省公安厅于2016年5月24日作出豫公复决字（2016）37号行政复议决定：维持汝州市公安局于2016年3月18日作出汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定。后原告梁长合认为二被告作出的行政行为错误，向本院提起行政诉讼。
另查明，一、第三人李青芝在该处罚决定作出时未满70周岁；二、被告汝州市公安局2016年4月25日作出汝公执监（2016）02号汝州市公安局执法监督委员会撤销行政处罚决定：撤销汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定；三、2016年5月9日作出汝公（风）行罚决字（2016）0340号行政处罚决定对第三人李青芝给予行政拘留5日，并实际执行。四、刘玉西、于清国、于清朝向本院声明不参加本案诉讼。
本院认为：被告汝州市公安局在作出汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定时第三人李青芝未满70周岁，但被告认定其为70周岁而作出不予执行行政拘留决定明显错误。被告汝州市公安局在行政复议答复书中告知已撤销该处罚决定并重新予以处理，因此，该处罚决定无需再次撤销。而被告河南省公安厅经复议作出豫公复决字（2016）37号行政复议决定维持被告汝州市公安局作出的汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定未尽到审慎审查职责，显然其对该案作出的复议决定错误，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项、第七十条第（一）项之规定，判决如下：
确认被告汝州市公安局2016年3月18日作出的汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定违法。
撤销被告河南省公安厅2016年5月24日作出的豫公复决字（2016）37号行政复议决定中“维持被告汝州市公安局作出的汝公（风）行罚决字（2016）0228号行政处罚决定”的行政行为。
案件受理费50元，由二被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式陆份，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 陈玺暄
人民陪审员 程船海
人民陪审员 高 音
二〇一六年九月八日
书 记 员 杨 森