安徽省灵璧县人民法院民 事 判 决 书(2015)灵民初字第01101号原告：王忠宝，男，1984年11月12日出生，汉族，农民，高中文化，住安徽省蚌埠市龙子湖区。委托代理人：朱春，安徽杜文律师事务所律师。委托代理人：闫洁，安徽杜文律师事务所律师。被告：安徽灵璧昊春房地产开发有限公司，住所地安徽省宿州市灵城。法定代表人：邵伟，该公司总经理。第三人：张贵平，男，1968年11月14日出生，汉族，住浙江省东阳市东阳江镇。原告王忠宝因与被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司、第三人张贵平装饰装修合同纠纷一案，于2015年3月30日向本院起诉，同日本院受理后，依法由审判员李朝刚担任审判长、与审判员任艾萍、人民陪审员朱彤组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。原告王忠宝的委托代理人朱春到庭参加诉讼。被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司、第三人张贵平经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王忠宝诉称：被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司（发包人）将其位于灵璧县灵城镇北关的尚东国际售楼部石材外墙干挂工程违法发包给张贵平。而后张贵平又将工程违法转包给了原告王忠宝（实际施工人），双方因此签订了工程承包合同。后来原告按照合同约定履行了全部义务，而张贵平没有按照合同约定履行其全部义务。后通过结算，张贵平还欠原告工程款114888元，至今未付清该工程款。因此，原告起诉要求被告给付原告工程款114888元；本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求要求被告、第三人共同支付原告工程款114888元，并承担连带责任。安徽灵璧昊春房地产开发有限公司辩称：被告与张贵平签订合同，与原告之间没有签订任何协议，故原、被告之间没有法律关系；被告与张贵平工程款总额为766816.08元，已支付744255.00元，余下22561.08元，作为工程质量保证金，在工程竣工验收一年后如没有质量问题才退还的。张贵平未作答辩。王忠宝向本院提交了如下证据：1、原告身份证，证明原告主体资格及身份信息。2、私营企业基本注册查询单，证明被告主体资格。3、调查笔录、施工证明，证明原告是尚东国际外墙干挂工程实际施工人。4、灵璧县房产局证明，证明被告是尚东国际项目部的发包人。5、工程承包合同、结算单，证明原告是尚东国际外墙工程的实际施工人；工程地点是尚东国际售楼部；该工程的内容、工程价款、付款方式；通过结算，张贵平欠原告工程款114888元。6、证人朱潇、付成国出庭作证，证明原告王忠宝是尚东国际的外墙干挂工程的实际施工人。安徽灵璧昊春房地产开发有限公司、张贵平未发表质证意见。安徽灵璧昊春房地产开发有限公司向本院提交了如下证据：1、被告与张贵平签订的合同。2、张贵平应付款明细表、关于王忠宝诉公司的情况说明。3、记账凭证四份。4、张贵平委托吴建领款委托书。5、混凝土浇筑申请单六份和价格表。6、客户销售汇总表。王忠宝发表质证意见为：证据1，无异议。公司和张贵平签订的合同是后来补签的。证据2，真实性有异议，不能证明这些账款支付给张贵平，已经支付的账款不能证明是为了支付张贵平的工程款。2014年6月30日、2014年7月31日、2014年9月30日、2014年10月31日的账目不能证明与该工程款有关，因为原告的工程已于2014年7月份完工。证据3，真实性无法核实。只能证明与东阳公司的关系，与本案没有关联性。证据4，没有原件，无法核实真实性。证据5、6，与本案无关系，对真实性也有异议。张贵平未发表质证意见。张贵平未向本院提交证据。根据当事人举证、质证意见，本院认证意见为：原告提交的证据1、2、5，能够证明原告的观点，本院予以支持。证据3，结合原告提供的证据5、6，能够证明原告的观点，本院予以支持。证据4，不能证明原告的观点，本院不予支持。证据6,结合原告提供的证据3、5，能够证明原告的观点，本院予以支持。被告提交的证据1，原告无异议，本院予以支持。证据2-6,原告异议合理，本院不予支持。本案经举证、质证、认证。本院查明以下事实：2014年5月份，张贵平与被告约定承包尚东国际售楼部外墙干挂花岗岩、室外地面铺装等工程，并于同年8月7日补签《建筑安装工程施工合同》一份，合同主要内容为：工程名称是尚东国际售楼部外墙干挂花岗岩、室外地面铺装等工程；工程地点在灵璧县尚东国际小区；承包方式是包工、包料、包验收；工程造价是外墙干挂花岗岩：墙面面层按330元每平方米、女儿墙内侧面层按280元每平方米、线条另增加40元每米；玻璃幕墙：按410元每平方米；付款方式是工程施工完毕并验收合格后，付已完工程款的85%，待通过审计决算造价后，付总工程造价的95%，余下作为预留质保金，质保期为一年，质保期满后一个月内一次付清。2014年5月16日，张贵平与原告王忠宝签订《工程承包合同》一份，将其承包的尚东国际售楼部外墙干挂工程分包给原告，合同主要内容为：工程内容是安徽省宿州市灵璧县尚东国际售楼部石材外墙干挂工程：干挂龙骨、石材干挂施工；工程地点是安徽省宿州市灵璧县尚东国际售楼部；工程价款是人民币275元每平方米（以实际发生的量展开面积做结算）、玻璃幕墙按400元每平方米、增加线条部分按市价协商结算；付款方式是工程施工结束后3个工作日内付至总工程款70%，工程验收结束一周内付清全部余款；工程未经原告同意启用，视为通过验收。合同签订后，原告王忠宝按照合同约定进行施工。2014年10月15日张贵平与王忠宝共同签名确认《灵璧县尚东国际外墙工程结算单》一份，内容为：1、外墙花岗岩铺贴：1362平方×275元∕平方＝374550元；2、线条增加费用：280.15米×40元∕米＝11206元；3、玻璃幕墙：86.35平方×400元∕平方＝34540元；4、零星人工（受业主单位委托，改一层二层三层门洞，窗洞）：商定并确认费用：6592元。外墙工程共计造价426888元截止2014年10月15日本人王忠宝已从张贵平与业主单位处共领得工程款312000元，下欠工程款114888元。另查明，张贵平与王忠宝均没有相应资质；尚东国际售楼部于2014年7月投入使用。本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案争议的焦点是：被告是否应当支付该工程款给原告。张贵平承包尚东国际售楼部外墙干挂花岗岩、室外地面铺装等工程后，将其中的外墙干挂花岗岩工程分包给原告，并签订了《工程承包合同》。由于张贵平与王忠宝均没有相应资质，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。……”的规定，双方所签订的合同违反了法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，该合同无效。双方签订的合同虽然无效，但王忠宝施工工程已完工，且由被告实际投入使用。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定，张贵平应当将原告所施工的工程款即426888元扣除已支付的312000元后的114888元支付给原告。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司应承担连带责任。被告称工程款已付给张贵平的抗辩理由，因未能提供足够证据证明，本院不予支持。因被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司、第三人张贵平经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃举证、质证的权利。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：第三人张贵平应于本判决书生效后10日内付给原告王忠宝工程款114888元；被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2590元，由被告安徽灵璧昊春房地产开发有限公司、第三人张贵平承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  李朝刚审 判 员  任艾萍人民陪审员  朱 彤二〇一五年九月十八日书 记 员  周 祥附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。