汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0513刑初40号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人吴伟彪，男，1970年11月17日出生于广东省汕头市，汉族，小学文化，做工，住汕头市潮阳区。因涉嫌犯非法经营罪于2016年11月30日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]10号起诉书指控被告人吴伟彪犯非法经营罪，于2017年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员姚婉玲出庭支持公诉，被告人吴伟彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2016年11月27日，被告人吴伟彪受一名峡山籍男子（另案处理）雇佣，以每次400元为报酬从潮州市高速路口附近运载货物至峡山。当天，被告人吴伟彪到潮南区广汕路段的民生医院附近与该男子见面，并将该男子提供两块车号牌（粤Ｄ×××××）悬挂在其无牌无证的国产“奇兵”牌六轮货车上，该男子交给被告人吴伟彪一部对讲机、两部信号干扰器及一部黑色三星手机（号码153××××2851）作为联系接货使用。当晚，被告人吴伟彪驾驶货车至潮州高速路口附近，并与一名操潮州口音的男子（另案处理）通过电话（号码130××××1930）联系，后有四名外省籍男子（另案处理）驾驶一辆六轮货车到场，将假冒的散装香烟搬上被告人吴伟彪的货车。被告人吴伟彪将这批假烟运到潮南峡山民生医院附近，并与一名负责接货的男子（另案处理）通过电话（号码153××××5080）联系，后将这批假冒卷烟卸载到一辆前来接货的四轮小货车上。11月28日22时许和11月29日22时许，被告人吴伟彪又以同样的方式受该峡山籍男子雇用运载假冒卷烟。2016年11月30日凌晨2时许，被告人吴伟彪运载假冒卷烟途经潮阳区和平镇新大桥时被公安机关抓获，当场查获蓝色“奇兵”牌六轮货车（悬挂号牌粤Ｄ×××××）一辆、对讲机一部、信号干扰器两部、涉案手机两部、散装假冒红梅牌、双喜牌、双喜（上海）牌、南京牌、双喜（01）牌、双喜（经典）牌卷烟共195件，合计282.26万支，经估价，价值1851907.86元。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人吴伟彪原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，物品提收入库清单，涉案烟草专卖品价格证明，车辆检验意见书，手机通话记录，刑事相片和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人吴伟彪的行为构成非法经营罪，情节特别严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。
被告人吴伟彪对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2016年11月29日22时许，被告人吴伟彪受人雇佣，驾驶1辆悬挂粤Ｄ×××××的六轮货车从潮州市高速路口附近运载假冒卷烟至潮南区峡山镇民生医院路段附近交接。同年11月30日凌晨2时许，被告人吴伟彪运载假冒卷烟途经潮阳区和平镇新大桥时被公安机关抓获，当场被查获蓝色“奇兵”牌六轮货车（悬挂号牌粤Ｄ×××××）一辆、对讲机一部、信号干扰器两部、涉案手机两部、散装假冒红梅牌、双喜牌、双喜（上海）牌、南京牌、双喜（01）牌、双喜（经典）牌卷烟共195件，合计282.26万支。经估价，假冒卷烟价值共1851907.86元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人吴伟彪原在公安机关的供述，证明他于一个月前在和平镇新龙乡以23000元的价格向一陌生外地男子购买一辆无牌无证的国产“奇兵”牌六轮货车，准备用该货车为他人拉货赚钱养家。2016年11月27日，有一名自称峡山人的男子（手机号码153××××5215）打电话给他（号码131××××7259）叫他于当天晚上6时多到潮州市高速路口附近运载货物，将货物运载到峡山，并许诺给他400元。他答应后，该男子叫他到广汕路段民生医院附近路段与其见面，当时该男子提供两块号码为粤Ｄ×××××的车牌给他，叫他将该两块车牌悬挂在他的货车上，还拿给他一部对讲机、两部信号干扰器，该男子还提供一部黑色三星手机（号码为153××××2851）供他联系接货使用，同时还给他一个手机号码130××××1930（叫他到达潮州高速口附近拨打该号码）以及1000元现金让他加油及用于路上开销。他于11月27日晚上6时多从峡山街道驾驶六轮货车前往潮州高速口附近拉货，到达潮州高速口附近时用号码153××××2851的手机拨打手机130××××1930，当时是一个操潮州口音的男子接听电话，接着该男子叫四名外省男子驾驶一辆无牌六轮货车到达潮州高速口附近路段，随后该四名陌生男子将车上的货物搬到他的六轮货车上，他们在搬货过程他拨打电话问峡山籍男子货物是否是假烟，问后他才知道这些货物是假冒散装香烟。随后他驾驶该车在潮州上高速，至海门高速口下高速，后往峡山方向开来，到达峡山民生医院附近路段时他拨打一号码为153××××5080的手机，当时由一陌生男子接电话，接着该男子叫来一辆四轮小货车到民生医院附近路段接货。接完货后他驾驶六轮货车离开。11月29日，该自称峡山人的男子又打电话叫他于当天晚上10时左右开车到潮州高速口附近运载假冒香烟，于是他于当天晚上10时左右驾驶六轮货车（悬挂车牌号码为粤Ｄ×××××）前往潮州高速口附近。至2016年11月30日凌晨0时多他到达潮州高速口附近时用号码为153××××2851的手机拨打手机130××××1930，当时是一个操潮州口音的男子接电话，接着该男子叫四名外省男子驾驶一辆无牌的六轮货车到达潮州高速口附近，随后该四名外省男子将车上的假冒香烟搬上他的六轮货车。至2016年11月30日凌晨1时许，他们将这批假冒香烟装上他的六轮货车后，他驾驶该车往峡山方向，至2016年11月30日凌晨2时多，他途经和平新大桥时被公安机关查获。公安机关在他车上查获假冒香烟合计195件，其中红梅牌香烟40件、广喜牌香烟20件、上海喜香烟25件、南京牌卷烟43件、新01喜牌卷烟21件、经典牌卷烟46件，该批香烟都是散装的烟支。
2、“受案登记表”、“抓获经过”、“检查笔录”和“现场勘验笔录”，证明2016年11月30日凌晨2时多，汕头市公安局潮阳分局和平派出所根据线索在和平镇新大桥查获1辆涉嫌运载假冒卷烟的蓝色六轮货车（悬挂车牌号码为粤Ｄ×××××），经对该货车进行检查，在该车查获涉嫌假冒卷烟（散支）合计195件，其中红梅牌卷烟40件、广喜牌卷烟20件、上海喜卷烟25件、南京牌卷烟43件、新01喜牌卷烟21件、经典牌卷烟46件，查获作案工具对讲机1部、信号干扰器2部、涉案手机2部。经审查，犯罪嫌疑人吴伟标对其运载假冒卷烟的犯罪事实供认不讳。
3、扣押清单和物品提收入库清单，证明公安机关扣押被告人吴伟彪手机2部、对讲机1部、信号屏蔽器2部、六轮货车1辆、散装红梅卷烟40件、散装广喜卷烟20件、散装上海喜卷烟25件、散装南京卷烟43件、散装新01喜卷烟21件、散装经典卷烟46件。上述卷烟已移交汕头市潮阳区烟草专卖局提收入库。
4、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明涉案假冒卷烟价格为1851907.86元。
5、广东省汕头市潮阳区公安司法鉴定中心汕潮阳公（司）鉴（痕）字【2016】181号车辆检验意见书，证明送检的悬挂粤Ｄ×××××号牌六轮货车发动机和车架号码被磨去。
6、手机通话记录，证明手机（号码131××××7259、130××××1930、153××××5215、153××××2851、153××××5080）的通话情况。
7、刑事相片，证明被查获的散装卷烟的情况。
8、“户籍证明”材料，证明被告人吴伟彪于1970年11月17日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人吴伟彪无视国家法律，为牟取非法收入，明知他人非法经营烟草专卖品，仍受雇佣帮助运输，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。公诉机关指控被告人吴伟彪犯非法经营罪的罪名成立，但指控2016年11月27日，被告人吴伟彪受雇佣帮助运载假冒卷烟部分的事实仅有被告人吴伟彪的单一供述，缺乏其他证据予以佐证，故对该指控的事实不予认定。鉴于被告人吴伟彪在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且能如实供述自己的罪行，故依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：
一、被告人吴伟彪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月30日起至2018年11月29日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、随案移送的六轮货车1辆（存放于潮阳区和平风景区右侧停车场）、手机2部、对讲机1部、信号屏蔽器2部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 林秀华
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 陈晓辉
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。