山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋07刑终190号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐蕊红，女，1971年1月5日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，捕前住榆次区。2017年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年6月23日被依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。
山西省晋中市榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人唐蕊红犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年5月2日作出（2017）晋0702刑初374号刑事判决。原审被告人唐蕊红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明：
一、贩卖毒品
1、2017年5月10日左右，吸毒人员张某1向唐蕊红购买毒品，唐蕊红让张某2将土制海洛因（约0.1克）送至唐蕊红租屋附近交给张某1，贩毒价300元。
2、2017年5月12日左右，张某1向唐蕊红购买毒品，唐蕊红让张某2将土制海洛因（约0.05克）送至唐蕊红租屋附近交给张某1，贩毒价100元。
3、2017年5月14日左右，张某1向唐蕊红购买毒品，唐蕊红让张某2将土制海洛因（约0.05克）送至唐蕊红租屋附近交给张某1，贩毒价100元。
4、2017年5月15日左右，张某1向唐蕊红购买毒品，唐蕊红让张某2将土制海洛因（约0.1克）送至唐蕊红租屋附近交给张某1，贩毒价300元。
5、2017年4月下旬某日，张一平在榆次区小东街44号唐蕊红出租屋内向唐蕊红购买了200元甲基苯丙胺，约0.5克。
6、2017年4月下旬某日，张一平在榆次区小东街44号唐蕊红出租屋内向唐蕊红购买了200元甲基苯丙胺，约0.5克。
7、2017年5月初某日，张某2向唐蕊红购买毒品，张某2向唐蕊红抵押一部OPPO手机，购买了400元甲基苯丙胺。
8、2017年4月15日左右，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了100元土制海洛因，约0.05克。
9、2017年4月20日左右，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了100元土制海洛因，约0.05克。
10、2017年4月25日左右，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了100元土制海洛因，约0.05克。
11、2017年4月底的一天，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了100元土制海洛因，约0.05克。
12、2017年5月5日左右，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了150元土制海洛因，约0.05克。
13、2017年5月10日左右，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了150元土制海洛因，约0.05克。
14、2017年5月15日，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了150元土制海洛因，约0.05克。
15、2017年5月16日，郭金顺在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了150元土制海洛因，约0.05克。
16、2016年12月初的一天，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
17、2017年3月初的一天，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
18、2017年3月8日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
19、2017年3月15日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
20、2017年3月21日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
21、2017年3月27日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
22、2017年4月3日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
23、2017年4月10日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
24、2017年4月17日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
25、2017年4月24日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
26、2017年4月30日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
27、2017年5月1日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
28、2017年5月6日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
29、2017年5月12日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
30、2017年5月15日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克。
31、2017年5月16日左右，王建宏在榆次区小东街44号出租屋内向唐蕊红购买了200元土制海洛因，约0.07克，上述王某所购毒品均在唐蕊红出租屋内吸食。
2017年5月16日14时30分许，城区分局民警根据掌握情况在榆次区小东街44号出租屋将涉嫌贩卖毒品的唐蕊红抓获，并从其租屋内查获疑似土制海洛因19小包，净重为22.98克，疑似甲基苯丙胺4包，净重为21.22克。经鉴定，4包送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分；抽检送检的10包检材中均检出海洛因成分。
二、容留他人吸毒
1、2017年4月至2017年5月15日，唐蕊红先后容留吸毒人员张一平四次在其位于榆次区小东街44号的出租屋内吸食毒品。
2、2017年4月至2017年5月16日，唐蕊红先后容留吸毒人员郭金顺七次在其位于榆次区小东街44号的出租屋内吸食毒品。
3、2017年3月至2017年5月16日，唐蕊红先后容留吸毒人员王建宏十四次在其位于榆次区小东街44号的出租屋内吸食毒品。
原审认定上述事实的证据有:
1、晋中市公安局城区分局禁毒大队出具的抓获经过，证明：2017年5月16日，该队民警在榆次区小东街44号出租屋将涉嫌贩卖毒品的唐蕊红抓获。
2、晋中市公安局城区分局搜查证、搜查笔录、扣押清单以及称量笔录和取样笔录，证明：在唐蕊红位于榆次区小东街44号出租屋内搜查发现并扣押了疑似土制海洛因19包，疑似冰毒4包，对以上毒品进行了称量、取样、鉴定。
3、晋中市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告，证明：4包送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分；抽检送检的10包检材中均检出海洛因成分。
4、晋中市公安局城区分局的辨认笔录，证明：张某1、张某2、郭某、王某均辨认出唐蕊红就是卖给其毒品的人，唐蕊红也分别辨认出以上人员就是向其购买毒品的人。
5、晋中市公安局城区公安司法鉴定中心毒化毒品检验报告书，证明：唐蕊红、郭某、王某、张某2的尿液中吗啡、甲基苯丙胺均呈阳性，张某1尿液中吗啡呈阳性。
6、晋中市公安局城区分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书，证明：2017年5月17日该局对违法行为人郭金顺处以治安拘留十五日的处罚，对违法行为人王某、张某2分别处以行政拘留十五日的处罚，并对王某、张某2强制隔离戒毒两年；对违法行为人张某1处以行政拘留十日的处罚，并且责令其接受社区戒毒三年。
7、证人张某1的证言，证明：其向唐蕊红共购买过四次毒品，每次都是由张一平将毒品送到榆次区郭家堡顺城一品后面的小二楼唐蕊红出租房门口。分别在2017年5月10日购买了重约0.1克300元的土制海洛因，5月12日购买了0.05克100元的土制海洛因，5月14日购买了0.05克100元的土制海洛因，5月15日购买了0.1克300元的土制海洛因。
8、证人郭某的证言，证明：2017年5月15日16时许和5月16日15时许，其去郭家堡附近唐蕊红租住的房子，唐蕊红每次给其一小包土制海洛因，重量分别约0.05克，每次付钱150元，随后在屋里吸食；2017年4月15日、20日左右的一天、5月5日、10日左右的一天，其去唐蕊红的出租屋内吸食唐蕊红所给的重约0.05克的土制海洛因；2017年4月25日左右的一天、4月底的一天，其在唐蕊红出租屋内每次购买重约0.05克100元的土制海洛因并在屋内吸食。其没有给唐蕊红钱是因为帮唐蕊红招呼装修家，换取唐蕊红给的毒品。
9、证人王某的证言，证明：第一次是2016年12月初的一天，其打电话向唐蕊红购买毒品，在唐的出租屋门口，购买了重约0.1克200元的毒品；第二次是2017年三月初的一天，其打电话向唐蕊红购买毒品，在唐的出租屋内给了他200元的土制海洛因，重约0.1克，这次没有给钱；第三次是2017年3月9日的左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第四次是2017年3月17日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第五次是2017年3月23日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第六次是2017年3月30日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第七次是2017年4月6日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第八次是2017年4月13日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第九次是2017年4月18日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第十次是2017年4月25日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第十一次是2017年4月30日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第十二次是2017年5月1日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第十三次是2017年5月7日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第十四次是2017年5月14日左右的一天，其给唐蕊红打电话购买毒品，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开；第十五次是2017年5月15日左右的一天，其直接去唐蕊红的出租屋，在唐的房间内购买了重约0.1克200元的毒品，随后在房间内吸食完毕才离开，随后又和郭某、唐蕊红、张某2一起吸食冰毒；第十六次是2017年5月16日，其直接去的唐蕊红的出租屋，在唐蕊红的房间吸食了价值200元的土制海洛因，这次没有付钱。
10、证人张某2的证言，证明：第一次是2017年4月下旬的一天，其在其郭家堡的出租屋内向唐蕊红购买了200元的冰毒，重约0.5克；第二次是隔了两天左右，唐蕊红给了其价值200元的冰毒，重约0.5克，其欠的唐蕊红钱；第三次是2017年5月初的一天，其给唐蕊红押了一部OPPO手机，抵押了400元的冰毒，隔了几天，其给唐蕊红发了一个200元的微信红包，剩下200元没有给她。另外，因其平时住在唐蕊红家，2017年5月10日左右的一天、5月12日左右的一天、5月14日左右的一天、5月15日左右的一天，张某1打电话问唐蕊红购买毒品，每次都是由其送给张某1的。其在唐蕊红的出租屋内吸食过五次左右的毒品。
11、被告人唐蕊红的供述，证明：2017年5月10日左右的一天，其以300元价格在其出租屋附近通过张某2出售给张某1约0.1克的土制海洛因，此后分别在2017年5月12日、14日、15日以相同方法在相同地点出售给张某1约0.05克100元的、约0.1克300元的、约0.05克100元的土制海洛因；2017年5月16日下午，郭某在其出租屋内吸食了价值200元的土制海洛因，其没有收钱；2017年5月15日16时许，郭某向其在出租屋内购买了约重0.05克的150元的土制海洛因，随后在其房间吸食。此外，分别在2017年5月10日、5日、4月25日、20日、15日，郭某都在其出租屋内分别吸食了价值150元、150元、150元、100元、100元、100元的都重约0.05克土制海洛因，4月底的一天他拿走了约0.05克价值约150元的土制海洛因、因为郭某帮其装修家，其给郭某毒品当做报酬；2016年12月初的一天，王某在其出租屋门口以200元价格购买了约重0.07克的毒品，2017年3月初的一天，王某在其出租屋内以200元价格购买了约重0.07克的土制海洛因，这两次都直接拿走了。此外，在2017年3月8日左右、3月15日左右、3月21日左右、3月27日左右、4月3日左右、4月10日左右、4月17日左右、4月24日左右、4月30日左右的一天、5月1日左右、5月6日左右、5月12日左右的一天，5月15日王某在其出租屋内都以200元的价格购买了重约0.07克的土制海洛因，随后在出租屋内吸食，2017年5月16日王某在其出租屋内吸食了价值200元的土制海洛因重约0.07克，没有付钱。他购买毒品都是现金，有时欠着不给钱；2017年4月下旬的一天，张某2以200元价格在其出租屋内购买了0.5克的冰毒，两天后张某2又向其赊账相同数量的冰毒，2017年5月初的一天，张某2向其押了一部OPPO手机，抵押了400元的冰毒，隔了几天，张某2给其发了一个200元的微信红包，剩下的200元没有给其。张某2就在其家居住，张某1打电话购买毒品时，其让张某2给送出去，然后其给张某2一些毒品作为报酬。张某2在其家中吸食过四次左右毒品。
12、被告人唐蕊红的常住人口基本信息。
原审认为，被告人唐蕊红违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖土制海洛因24.8克，贩卖甲基苯丙胺22.22克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人唐蕊红向他人贩卖毒品后又容留其吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，均应予以惩处。对被告人唐蕊红应数罪并罚。鉴于被告人唐蕊红在庭审中自愿认罪，依法可酌情对其予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人唐蕊红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年七个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币一万五千元。二、对被告人唐蕊红的违法所得人民币五千二百元依法予以追缴。三、扣押的甲基苯丙胺四包、土制海洛因十九包依法予以没收。
原审被告人唐蕊红不服，上诉认为：其多年吸毒,吸食毒品量大，在其住处查扣的毒品，不应全部计入其贩毒数量。另外，其没有贩卖毒品给郭某、仅向张某2贩卖过一次毒品（0.5克），一审量刑过重，请求依法改判。
经二审查明的事实与原审认定一致，认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）唐蕊红多次向他人贩卖毒品，且在贩卖毒品后又容留他人在其住处吸食毒品，其行为确已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应当依法数罪并罚。对于原审被告人唐蕊红所提在其住处查扣的毒品不应全部计入贩毒数量的上诉意见，本院认为，贩毒人员被抓获后，对于其住所等处查获的毒品，一般应当认定为其贩卖的毒品。本案中，唐蕊红多次贩卖毒品，其在家中储存的毒品数量远超普通吸毒人员日常所需，应当计入其贩卖毒品数量，故对原审被告人唐蕊红所提上述意见，本院依法不予采纳。对于原审被告人唐蕊红所提其未贩卖毒品给郭某，贩卖给张某2的毒品仅一次的上诉意见，经查，原审被告人唐蕊红的供述与证人郭某、张某2的证言，能够印证唐蕊红多次贩卖毒品给郭某、张某2的事实存在。其中，唐蕊红确有给付郭某部分毒品后未收取毒资的情形，但双方并非无偿给付，是因郭某帮助唐蕊红招呼装潢家，唐蕊红才未收取毒资就向其提供毒品，故原审被告人唐蕊红所提上述意见与事实不符，本院依法不予采纳。对于原审被告人唐蕊红所提一审量刑过重的上诉意见，经查，本案事实清楚。而一审在量刑时已认定并考虑了唐蕊红属于具有吸毒情节的贩毒人员及其在庭审中选择自愿认罪等从轻处罚情节，所作量刑在法律规定幅度之内，并无不当，故对原审被告人唐蕊红所提上述意见，本院亦不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 皇甫权
审判员 梁 静
审判员 郑晓勇
二〇一八年七月二十五日
书记员 荣建丽
李皝