河北省隆化县人民法院民 事 判 决 书（2013）隆民初字第787号原告陈印，个体工商户，住承德市。委托代理人于常青，河北泓鹏律师事务所律师。原告承德大正筑业有限公司，住所地承德市双桥区。法定代表人段裕临，经理。被告承德龙泉溪矿泉水有限公司，住所地隆化县。法定代表人陶杰，总经理。委托代理人周延滨，该公司副总经理。委托代理人张铁柱，河北山庄律师事务所律师。被告承德市龙乡建筑安装工程有限责任公司，住所地承德市双桥区。法定代表人徐振强，总经理。委托代理人佟令伟。委托代理人刘英，河北蓝岛律师事务所律师。原告陈印因与被告承德龙泉溪矿泉水有限公司（以下简称龙泉溪公司）、被告承德市龙乡建筑安装工程有限责任公司（以下简称龙乡公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2013年1月31日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，并于2013年5月14日委托鉴定机构对涉案工程量、工程造价进行鉴定，承德正元工程造价咨询有限公司于2015年5月19日将鉴定结论送交本院；因与被告龙乡公司签订建筑工程分包协议的承包方是承德大正筑业有限公司（以下简称大正公司），该公司未书面放弃权利，本院于2015年5月26日通知大正公司做为原告参加诉讼。因本案审理结果需要以河北省高级人民法院关联案件判决为依据，原告陈印及二被告均申请中止审理，本院于2015年6月23日裁定本案中止审理。在河北省高级人民法院作出判决后，本院于2015年12月11日对本案恢复审理，并于2015年12月24日公开开庭进行了审理。原告陈印及其委托代理人于常青，被告龙泉溪公司委托代理人周延滨、张铁柱，被告龙乡公司委托代理人佟令伟、刘英均到庭参加诉讼；原告大正公司法定代表人段裕临经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，亦未委托代理人参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2009年6月18日，被告龙泉溪公司将其主厂房建筑工程承包给被告龙乡公司施工，包工包料，龙乡公司将该工程土建部分分包给原告，造价359万元，不包括给排水、采暖、电器设备等费用，给排水、采暖、电器设备按2008年河北定额结算。原告按约定在被告龙泉溪公司施工。因二被告原因导致开挖土方按原设计北移8米，原告被迫开山、凿岩，工期滞后52天。被告不按时支付工程款，且变更了大部分工程内容，将厂房地面、外装修及水暖、电部分工程擅自转包他人，将原告正在施工的人员强行清出场地，非法扣押原告自有的及租赁的设备，给原告造成巨大损失。请求判令二被告给付原告工、料款2188491.34元，并支付利息603636.8元，合计2792128.2元；由被告承担本案全部诉讼费用。原告大正公司未提交何任参诉意见。被告龙泉溪公司辩称，原告所诉被告拖欠工程款无事实依据，被告与原告之间没有签订建筑工程承包合同，原告与另一被告签订合同，他们之间的转包行为没有得到被告龙泉溪公司同意，如果按原告所诉数额加上河北省高院判决龙泉溪给龙乡公司的工程款数额，大大超过了工程的实际造价。请求依法判决。被告龙乡公司辩称，原告主体不适格，龙乡公司是与大正公司签订的合同，原告与被告之间不存在任何合同关系，原告陈印只是大正公司的代理人，不能做为原告提起诉讼。大正公司未到庭，本案应按撤诉处理。大正公司干的工程总造价只有1827369.48元，龙乡公司已付给3087190元，已超额给付1259838.48元。原告起诉没有事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。原告为支持自己的诉讼请求，除当庭陈述外，另向法庭提供如下证据：证据1、承德正元工程造价咨询有限公司出具的鉴定报告一份，拟证实合同之外，原告施工的厂房变更部分造价为726980.79元，电气部分造价为85358.98元。合同之外的工程造价总计为812339.77元。证据2、合同书复印件一份，拟证实被告龙乡公司与原告代理的大正公司于2009年6月18日签订的合同约定厂房土建部分总造价为359万元，不包括变更和电气部分。证据3、河北省高级人民法院（2015）冀民一终字第393号民事判决书一份，拟证实该判决确认原告陈印为该工程实际施工人，土建工程造价约定为359万元。被告龙泉溪公司已给付原告457470元，该部分工程款是原告单独承包的门楼、锅炉房、前院亭子等工程的工程款，不在原合同范围内。实际施工的也只有陈印，没有其他人。证据4、隆化县人民法院诉讼费收据复印件一份，拟证实原告自2011年7月1日即因本案有关问题向被告主张权利，因有关原因移送承德市中级人民法院，后又于2013年另行起诉，利息计算时间应从2011年7月1日起计算。证据5、工程恰商记录9份，与鉴定报告一并证实增加工程量，且可证实工程是由原告施工。证据6、电气工程图纸7张，拟证实原告对龙泉溪公司的电气部分工程进行了施工。从图纸看，电气工程总造价是100万元左右，原告陈印干的只是85358.98元的工程。被告龙泉溪公司对于原告提供的证据1—4的真实性无异议，但并不认可工程是原告干的；同时认为，鉴定机构也无权确定工程是谁干的；认为已付的457470元工程款，应从总工程款里扣除；工程转包虽是事实，但未经龙泉溪公司同意，原告没有权利主张利息。对证据5，变更部分主要是土方，变更单上与原告庭审中陈述不一致，工程变更是基槽挖土方部分。对于证据6认为与原告无关，工程不是原告施工的。被告龙乡公司对原告的证据1认为与龙乡公司无关，不发表质证意见，对于证据2的真实性无异议，认为恰能证明工程与原告陈印无关，陈印只是大正公司的代理人，不能作为诉讼主体。对于证据3整体无异议，但不能证明原告拟证事实。对于证据4无原件，即使有原件，也不应给付利息，最高人民法院对建设工程施工合同有司法解释。对于证据5、6认为与龙乡公司无关，不发表质证意见。被告龙泉溪公司未向法庭提交证据。被告龙乡公司为支持自己的答辩意见，向法庭提供如下证据：证据1、龙乡公司与龙泉溪公司签订的施工合同一份；证据2、2009年6月18日签订的补充协议一份；证据3、2010年4月26日签订的补充协议一份；证据4、龙乡公司与大正公司签订的施工合同一份；证据5、大正公司授权委托书一份；证据6、龙泉溪公司承诺书一份。证据1—6拟证实被告龙乡公司承包被告龙泉溪公司工程，将部分工程分包给大正公司，大正公司授权陈印为代理人，与龙乡公司签订合同、代表大正公司进行施工；即龙乡公司与陈印没有合同关系。证据7、工资表一份29页，拟证实龙乡公司付给大正公司工资542485元，证实龙乡公司为大正公司施工中的工人支付2009—2010年度工资的情况。证据8、2010年4月26日陈印出具的收据1张，拟证实自2009年6月25日至2010年2月12日期间，龙乡公司给付大正公司材料、工资、工程款合计1539877元。其中不含证据7中的工资。证据9、租赁费单据一张，租金为280400元。证据10、入库单4张，拟证实在证据7、8之外，被告龙乡公司又向大正公司支付材料款、工资24748元。证据11、陈印出具的收据复印件9张，拟证实被告龙泉溪公司直接付给陈印的工程款433470元，原件在被告龙泉溪公司。其中2010年8月8日从龙泉溪公司借支厂房土建工程款58970元；2010年8月17日以龙乡公司名义从龙泉溪公司借款26000元；2010年8月28日分两次从龙泉溪公司借支厂房工程款100000元。证据12、河北省高级人民法院民事判决书一份，拟证实被告龙泉溪公司直接向大正公司的工人支付工资40万元。原告陈印对被告龙乡公司提供的证据1—6的真实性没异议，并称上述证据证实原告是实际施工人；对于证据7，实发工资数额为493110元，其中有龙泉溪公司出的40万元，其余的是龙乡公司拿到劳动局10万元。对于证据8无异议，但认为与其他证据有重合。对证据9、10的真实性无异议，但认为证据9相应的租赁费会计当时给出的是19万多。对证据11认为与龙乡公司无关，是龙泉溪公司直接给原告陈印的其他工程款，与本案争议事实无关。对于证据12无异议，且能证实工程实际施工人是陈印。被告龙泉溪公司对被告龙乡公司提供的证据11认为不是陈印所说的厂棚等工程的款项，而是包括厂房工程款在内，不能按省法院的判决认定。对于其他证据不发表质证意见。对于原告提交的证据1—6，被告方对证据的真实性无异议，虽称上述证据或与本案无关，或不能证明原告拟证事实，但未提供相反证据予以反驳，对上述证据，本院均予以采信。对于被告龙乡公司提交的证据1—12，虽然原告陈印对个别证据有不同程度的异议，但亦未提供相反证据予以证实；被告龙泉溪公司对证据11的异议成立，本院对上述证据予以采信。经审理查明，2009年6月18日，二被告签订施工合同，龙泉溪公司将综合厂房土建及钢结构工程承包给龙乡公司，其中土建工程造价为359万元。同日，二被告签订补充协议，约定龙乡公司将综合厂房工程中地基基础工程建到正负零时验收合格后，龙泉溪公司给付龙乡公司工程款80万元，墙体砌筑完毕经验收合格后付工程款140万元，竣工验收合格后付到总价款的90%，结算后付至总价款的97%，剩余3%作为质量保证金。2010年4月26日，二被告又对钢结构部分工程进行了变更，工程价款减少为2096160元，签证增加工程款为60916.53元，并补签了协议；土建及钢结构工程总造价5747076.53元。在二被告签订施工合同后，被告龙乡公司又与大正公司签订转包协议，将该土建工程实际转包给原告陈印。原告陈印又直接从龙泉溪公司承包并施工了锅炉房、门楼、前院亭子、鸟笼子等工程。该部分工程龙泉溪公司已支付相应工程款。原告陈印曾于2011年7月就本案有关事实向本院提起诉讼，后又撤回起诉。至河北省高人民法院2015年9月18日作出终审判决时被告龙泉溪公司已向被告龙乡公司支付工程款总计370万元，尚欠龙乡公司工程款2047076.53元。在合同内的价款，被告龙乡公司以工人工资、材料款、工程款、租赁费等形式向原告陈印支付2572480元。至起诉时止，被告龙乡公司尚欠陈印工程款1017520元未付。后因工程需要，对原合同内土建工程进行了签证变更，原告陈印又对部分电气工程进行了施工，经鉴定，签证变更部分工程造价为726980.79元，电气工程造价85358.98元，两项合计812339.77元。本院认为，（一）原告陈印主体适格。虽然与被告龙乡公司签订工程分包协议的是大正公司，在合同中陈印只是大正公司的委托代理人，但大正公司并未实际施工，在本案中不享有取得工程款的权利。实际施工人为陈印，因此，陈印对本案所涉工程享有收取工程款的权利。原告陈印主体适格。大正公司未派人出庭参加诉讼，不影响本案的审理。（二）被告龙乡公司应就其与大正公司签订的分包合同，承担继续向原告给付工程款并赔偿利息损失的义务。龙泉溪公司在尚欠龙乡公司工程款范围内承担连带责任。虽然原告陈印作为实际施工人没有相应资质，但其施工的工程已投入使用，应视为合格，其要求二被告给付相应工程款的请求成立，本院予以支持。原告陈印自被告龙乡公司分包工程，龙乡公司在结算工程款后，未及时给付，系违约行为，应当对其与大正公司签订的合同范围内承担继续向实际施工人陈印给付工程款的义务。二被告均为独立法人，本应独自对外承担民事责任，但由于被告龙泉溪公司未能按合同约定及时付款，导致被告龙乡公司逾期向原告付款；因此，被告龙泉溪公司应在其尚欠龙乡公司工程款的范围内，对龙乡公司尚欠原告陈印的工程款本息承担连带给付责任。（三）对分包合同内增加工程量及电气工程的相应款项，应当由龙泉溪公司承担给付义务。在龙乡公司与大正公司签订分包合同时，尚未产生增项，原告陈印在施工过程中增加的工程量，其相应价款未在原合同范围内；原告后来自被告龙泉溪公司分包的电气工程，亦不在原合同范围内。因此，工程增量及电气工程的工程款，被告龙乡公司无给付义务，应当由被告龙泉溪公司作为受益人直接向原告支付。（四）对于原告自被告龙泉溪公司借支的184970元，应在尚欠工程款中扣除。虽然原告称此款系其从龙泉溪公司承包前院亭子、锅炉房等的工程款，但在被告提供的证据中，有184970元明确记载为“厂房工程款”或以龙乡公司名义借支的款项，此款应在龙乡公司应承担的给付工程款部分内扣除。（五）利息应自2013年1月31日起给付。原告确曾在2011年提起诉讼后撤回起诉，但未提供承德市中级人民法院对2011年7月至2013年1月期间利息如何处理的证据材料。本院酌定自原告本次提起诉讼之日起按中国人民银行年利率6%支付利息至判决之日。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第七十四条的规定，判决如下：一、被告承德龙乡建筑安装工程有限责任公司于本判决生效后三十日内给付原告陈印尚欠工程款1017520元，并赔偿自2013年1月31日至2016年1月31日期间的利息损失183153.6元；被告承德龙泉溪矿泉水有限公司在尚欠被告承德龙乡建筑安装工程有限责任公司工程款范围内对上述工程款本息承担连带清偿责任。二、被告承德龙泉溪矿泉水有限公司给付原告陈印工程增项、电气工程的工程款812339.77元，并赔偿自2013年1月31日至2016年1月31日的利息损失146221.16元。上述工程款本息于本判决生效后三十日内付清。三、原告承德大正筑业有限公司不享有取得工程款及利息的权利。四、驳回原告陈印的其他诉讼请求。案件受理费29137元，由原告陈印负担6410元，由被告承德龙乡建筑安装工程有限责任公司负担12727元，由被告承德龙泉溪矿泉水有限公司负担10000元。鉴定费30000元，由被告承德龙泉溪矿泉水有限公司负担。诉讼费、鉴定费限于本判决生效后三日内交纳。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  王玉华代理审判员  吴锡臣人民陪审员  郭冬青二〇一六年一月三十一日书 记 员  王 然附页：一、法律适用（一）《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。（三）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。（四）《最高人民法院关于适用的解释》第七十四条人民法院追加共同诉讼的当事人时，应当通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍应追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。二、上诉权和上诉期限如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。上诉费用按一审判决确定的数额预交。如逾期不递交上诉状或者在递交上诉状后七日内未预交上诉费，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。三、申请执行的期限在本判决生效后，如被告未自动履行给付义务，原告应当自判决生效后二年内申请强制执行。无正当中止、中断申请执行时效事由的，逾期申请权益不再受法律保护。