山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋11民终1001号上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：袁甲。委托诉讼代理人：王凤莲，山西大维律师事务所律师。被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：山西华瑞煤业有限公司，住所地交口县桃红坡镇桃红坡村南。法定代表人：何榕，系该公司董事长。委托诉讼代理人：康维进，系该公司办公室主任。上诉人袁甲因与被上诉人山西华瑞煤业有限公司不服劳动仲裁纠纷一案，不服山西省交口县人民法院(2015)交民初字第585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人袁甲及其委托诉讼代理人王凤莲、被上诉人山西华瑞煤业有限公司的委托诉讼代理人康维进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁甲上诉请求：（一）、依法撤销一审判决；（二）、依法改判被上诉人支付上诉人一次性医疗补助金、伤残补助金、就业补助金及停工留薪期工资及住院期间陪侍费等共计303657.39元；（三）、依法改判被上诉人支付上诉人未签订劳动合同二倍工资之差额；（四）、依法改判被上诉人赔偿上诉人因被上诉人未给上诉人缴纳养老保险金、失业保险金造成各项损失共计10000元；（五）、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原审认定上诉人停工留薪期为10个月，应支付上诉人停工留薪期工资13524元，显属认定事实错误。上诉人于2013年10月13日受伤，2013年12月31日出院，因病情严重未治愈，又于2014年10月13日住院至2014年11月21日出院（见住院病历）。就算上诉人出院后立即上班也有14个多月，更何况其出院后根本无法工作。2、一审认定被上诉人支付上诉人一次性××就业补助金37245元是错误的。本案工伤保险基金支付到被上诉人账户的一次性伤残补助金55882元（七级伤残，13个月本人工资，平均每月4298.61元），自然一次性就业补助金应为15×4298.61=64479.15元。3、一审认定被上诉人不支付上诉人一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及住院陪侍费是错误的。被上诉人理应支付上诉人一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及住院陪侍费。4、一审认定“上诉人要求被上诉人赔偿其未办理社会保险造成的损失，不属法院管辖范围”是错误的。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释(三)》第一条之规定，被上诉人未给上诉人缴纳养老保险、失业保险，且社会保险经办机构不能补办，已导致上诉人生病无法享受医疗待遇，失业无法享受失业保险待遇。上诉人要求用人单位赔偿损失属法院管辖范围。5、一审法院立案时强令上诉人缴纳6004元的诉讼费是错误的。本案为劳动争议案件，每件只缴纳10元。一审法院依法应予退还5994元的立案费。山西华瑞煤业有限公司辩称，1、按照《工伤保险条例》第三十三条之规定，上诉人的停工留薪期工资应按原工资计算，故应按10个月平均工资计算。上诉人系七级劳动能力障碍，停工留薪期应为7个月为宜，且支付时应扣除被上诉人已支付的12338元。2、按照《工伤保险条例》第三十七条之规定，交口县劳动争议仲裁委员会已经核定了一次性伤残就业补助金为2483元×15月=37245元。3、同意支付上诉人一次性伤残补助金55882元。关于一次性医疗补助金，应由工伤基金支付，而不应由用人单位支付，但被上诉人愿意在政策允许时协助上诉人办理。关于住院陪侍费，标准名称应为“住院伙食补助费”，被上诉人分别于2014年2月19日、12月12日支付上诉人5740元、2800元，已远远超出政策规定的标准。4、上诉人于2012年12月25日入职时提出不办理养老、医疗保险。根据交口县劳动部门办理社保实际情况，每年年底一次性缴纳保险费用。一审法院已经确认不属于其管辖的范围。5、关于上诉人请求支付未签订劳动合同二倍工资之差额的问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，上诉人应先申请仲裁。山西华瑞煤业有限公司向一审法院起诉请求：1、原告仅支付被告停工留薪期工资5043元；2、被告承担本案诉讼费。袁甲向一审法院反诉请求：1、判令反诉原告与反诉被告解除劳动关系；2、判令反诉被告支付反诉原告一次性医疗补助金、一次性伤××补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、及住院期间陪待费等共计303657.39元；3、判令反诉被告支付反诉原告未签订劳动合同二倍工资之差额；4、判令反诉被告赔偿反诉原告因反诉被告未给反诉原告缴纳的养老保险金、失业保险金的各项损失共计10000元。5、反诉被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告（反诉原告）袁甲于2012年12月份进入原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司担任公司的风机工，原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司为被告（反诉原告）袁甲缴纳了工伤保险费。2013年10月13日5时15分许，袁甲上班更换5#高频破损的筛布，启动5#高频筛振筛上积料时，左臂连带衣物被缠绞在轴上，致其左胳臂绞伤，送往山西汾阳医院住院治疗。经原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司申请，2013年12月20日吕梁市人力资源和社会保障局作出《关于山西华瑞煤业有限公司职工袁甲的工伤认定决定》（吕人社行审工伤认[2013]374号），认定被告（反诉原告）袁甲以上伤害为工伤；2014年6月12日吕梁市劳动能力鉴定中心作出《吕劳鉴工伤字[2014]299号关于山西华瑞煤业有限公司职工袁甲劳动能力致残等级的鉴定结论，结论为劳动功能障碍等级为七级。被告（反诉原告）袁甲因工伤赔偿向交口县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，2015年10月28日交口县劳动争议仲裁委员会作出《交劳人仲字[2015]第20号仲裁裁决书，裁决“山西华瑞煤业有限公司支付袁甲停工留薪期待遇2483元×10月=24830元，一次性伤残就业补助金2483元×15月=37245元，以上共计62075元。对于袁甲请求的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金等，不属于本委的管辖范围。”原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司对仲裁裁决书中停工留薪期工资的裁决不服，向该院提起诉讼。被告（反诉原告）袁甲提起反诉，要求1、判令反诉原告与反诉被告解除劳动关系；2、判令反诉被告支付反诉原告一次性医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、及住院期间陪待费等共计303657.39元；3、判令反诉被告支付反诉原告未签订劳动合同二倍工资之差额；4、判令反诉被告赔偿反诉原告因反诉被告未给反诉原告缴纳的养老保险金、失业保险金的各项损失共计10000元。另查明：1、交劳人仲字[2015]第20号仲裁裁决书于2015年11月10日送达原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司及被告（反诉原告）袁甲。2、原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司支付给被告（反诉原告）袁甲2013年10月份工资2559元；11月份1800元；12月份2300元；2014年1月份1850元；2月份1850元；3月份1850元；4月份188元，合计12397元。一审法院认为，被告（反诉原告）袁甲在仲裁程序中已提出解除劳动关系，本案再次请求解除劳动关系，该院予以准许。根据原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司提供的工资表，被告（反诉原告）袁甲2013年10月份上班13天，本月发给被告（反诉原告）袁甲停工留薪期工资为1486元(2559元÷31天×18天)，原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司实际支付给被告（反诉原告）袁甲停工留薪期工资11306元。被告（反诉原告）袁甲停工留薪期待遇应为24830元（2483元×10月），核减已支付11306元，还应当支付13524元。一次性伤残就业补助金为37245元（2483元×15月）。关于一次性医疗补助金、一次性伤残补助金及住院陪待费应向工伤保险基金管理部门申请，本案无法解决。关于被告（反诉原告）袁甲请求赔偿未缴纳养老保险金、失业保险问题，不属于人民法院管辖范围，应申请社会保险费征收机构解决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动法》第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、第六十三条第一款、《中华人民共和国工伤保险条例》第十三条第一款、第三十七条的规定，判决：（一）、原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司应在本判决生效之日起十日内将停工留薪期工资13524元，一次性伤残就业补助金37245元，两项合计50769元支付给被告（反诉原告）袁甲，并终止劳动关系。（二）、驳回原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司的其他诉讼请求。（三）、驳回被告（反诉原告）袁甲的其他反诉请求。本案受理费10元，由原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司承担。本案反诉费6004元，由被告（反诉原告）承担。二审中当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，上诉人可以享受停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，虽然上诉人工伤前工作时间不足12个月，可按照其前10个月平均工资额作为本人工资，即32874.71元（10个月工资总额）/10月=3287.5元/月。依据上诉人的劳动功能障碍等级和住院期限、以及停工留薪期一般不超过12个月的规定和市级劳动能力鉴定委员会也未确认其伤情严重或者情况特殊等因素，一审法院认定上诉人停工留薪期为10个月是适当的。故依据《工伤保险条例》、《山西省实施试行办法》，上诉人袁甲停工留薪期工资应为32875元（3287.5元×10月），核减已支付11306元，还应当支付21569元。一次性伤残就业补助金49312.5元（3287.5元×15月）。一次性工伤医疗补助金78900元（3287.5元×24月）。一次性伤残补助金应计算为42737.5元（3287.5元×13月），但被上诉人明确同意支付上诉人55882元，应按照55882元支付一次性伤残补助金。关于住院伙食补助费，被上诉人按照每天20元标准，实际已支付5740元和2800元，上诉人当庭也明确认可该标准，且该款项已领取，故对该上诉请求，本院不予支持。关于因被上诉人未给上诉人缴纳养老保险金、失业保险金造成的损失赔偿问题，因未缴纳养老保险、失业保险而产生的纠纷不属于人民法院管辖，但因造成损失而发生争议的人民法院应予受理。本案中，上诉人主张的是损失赔偿，但却对造成损失的数额无证据提供，故对该上诉请求，本院不予支持。关于二倍工资差额的问题，因本案是不服仲裁而提起的诉讼，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，上诉人提出的二倍工资属于增加的诉讼请求，且与诉争的劳动争议具有不可分性，应合并审理。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。两倍工资性质上为赔偿金，应适用一年的诉讼时效，自劳动者工作满一年起计算，即被上诉人的二倍工资应从其工作满2013年12月26日起算一年，即应在2014年12月26日之前提出，而被上诉人是在2015年11月22日起诉中提出，已超过一年的诉讼时效，故对其该上诉请求，本院不予支持。综上所述，袁甲的上诉请求部分成立。本院依照《工伤保险条例》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持山西省交口县人民法院(2015)交民初字第585号民事判决第二项、第三项，即驳回原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司的其他诉讼请求，驳回被告（反诉原告）袁甲的其他反诉请求；二、撤销山西省交口县人民法院(2015)交民初字第585号民事判决第一项、第三项，即原告（反诉被告）山西华瑞煤业有限公司应在本判决生效之日起十日内将停工留薪期工资13524元，一次性伤残就业补助金37245元，两项合计50769元支付给被告（反诉原告）袁甲，并终止劳动关系。驳回被告（反诉原告）袁甲的其他反诉请求；三、被上诉人山西华瑞煤业有限公司在本判决生效之日起十日内将停工留薪期工资21569元、一次性伤残就业补助金49312.5元、一次性伤残补助金55882元、一次性工伤医疗补助金78900元，合计205663.5元支付给上诉人袁甲，并终止劳动关系。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由被上诉人山西华瑞煤业有限公司负担，一审反诉案件受理费6004元，由上诉人袁甲负担10元，退还袁甲5994元；二审案件受理费10元，由被上诉人山西华瑞煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫红珍审判员  张晓艳审判员  吕 煊二〇一六年十月十日书记员  雷姗姗