贵州省贵阳市观山湖区人民法院行 政 判 决 书（2017）黔0115行初184号原告贵州新西南矿业股份有限公司，住所地贵州省毕节市七星关区南部新区天钰花园第5幢2层1.2号门面。法定代表人：周亮系该公司执行董事委托诉讼代理人：舒立，贵州本芳律师事务所律师。被告贵州省工商行政管理局，住所地贵阳市南明区中华南路66号。法定代表人：王彬系该局局长委托诉讼代理人：王颜，女，系被告单位职工。委托诉讼代理人：刘慧，女，系被告单位职工。原告贵州新西南矿业股份有限公司（以下简称贵州新西南公司）不服被告贵州省工商行政管理局（以下简称贵州省工商局）行政登记一案，本院于2016年8月9日作出（2015）筑观法行初字第34号行政判决书。原告贵州新西南公司不服该判决，向贵阳市中级人民法院提起上诉。贵阳市中级人民法院于2017年5月2日做出（2017）黔01行终80号行政裁定书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭进行了审理。原告贵州新西南公司委托其诉讼代理人舒立，被告贵州省工商局委托其诉讼代理人王颜、刘慧到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。被告贵州省工商局于2014年1月16日受理贵州新西南公司《分公司设立登记申请书》后，经审查，认为申请材料齐全、符合法定形式，于当日作出准予设立登记及将兴仁县荣阳矿业有限责任公司名称变更为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿的行政登记行为。原告贵州新西南公司诉称，2013年9月13日，原告贵州新西南公司与兴仁县荣阳矿业有限责任公司订立《采矿权转让合同》，约定兴仁县荣阳矿业公司以3500万元价格将兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权整体出售给贵州新西南公司。2013年10月16日，经贵州省国土资源厅变更登记，兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权人变更登记为原告贵州新西南公司。2015年6月4日，王习安、王为忠诉贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿、新西南公司劳务合同纠纷一案在安徽省六安市中级人民法院开庭，庭审中，通过该案第三人举证，原告才知晓：黄文耕伪造了一枚“贵州新西南矿业股份有限公司”印章，并于2014年1月9日使用该印章制作《兴仁县荣阳矿业有限责任公司投资转让协议书》提交给被告贵州省工商局，被告贵州省工商局未审查协议之真实性，于2014年1月16日将兴仁县荣阳矿业有限责任公司变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿，企业类型亦由有限责任公司变更为股份有限公司分公司。原告贵州新西南公司认为，根据行政法基本原理及行政法律法规之规定，合法的具体行政行为，必须具备以下基本要件：（1）事实清楚、证据确凿；（2）适用法律法规正确；（3）行政程序合法。而本案中，贵州省工商局办理变更登记过程中，未审查证据之真伪，即作变更登记，违反行政法律法规之规定。同时，因被告贵州省工商局将兴仁县荣阳矿业有限责任公司变更登记为原告之分公司，致使该公司之债务随之转由原告贵州新西南公司承担，损害了原告的合法权益。此外，分公司设立申请登记书中法定代表人签字为虚假，而且将有限责任公司变更为股份公司的分公司无法律依据。据此，向法院提起诉讼。请求：1、撤销被告贵州省工商局将兴仁县荣阳矿业有限责任公司变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿的行政登记行为；2、本案诉讼费用由被告承担。原告贵州新西南公司为证明其主张，向本院提交准予变更登记书，欲证明被告贵州省工商局作出的行政行为是变更登记而不是设立登记。被告贵州省工商局辩称：一、被告做出的公司设立登记行为属其法定职权。贵州新西南公司成立于2011年7月7日，法定代表人周亮。兴仁县荣阳矿业有限责任公司成立于2011年11月6日，法定代表人吴煌灿。2013年9月16日，贵州新西南公司与兴仁县荣阳矿业有限责任公司签订《采矿权转让合同》，将兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权转让给原告贵州新西南公司，经贵州省国土资源厅变更登记，兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权人登记为贵州新西南公司，矿山名称登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿。2014年1月16日，贵州新西南公司向被告申请设立分公司，分公司名称为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿（以下简称荣阳煤矿），负责人黄长泰，被告于当日做出准予登记决定。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》、《国务院办公厅关于进一步做好关闭整顿小煤矿安全生产工作的通知》（国办安[2001]68号）的规定，工商行政管理机关是公司登记机关，省级工商行政管理机关负责煤矿企业的申请登记注册。因此，被告办理新西南公司分公司设立登记行为属于法定职责。二、贵州新西南公司设立分公司登记申请材料齐全、符合法定形式。贵州新西南公司申请分公司设立登记时，向被告提交了下列材料：1、加盖贵州新西南公司印章,且有贵州新西南公司法定代表人周亮签名的《分公司设立登记申请书》；2、加盖贵州新西南公司印章的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人师强的身份证复印件；3、加盖贵州新西南公司印章的《贵州新西南矿业股份有限公司章程》；4、加盖贵州新西南公司印章的该公司营业执照副本复印件；5、加盖贵州新西南公司印章的分公司负责人黄长泰的任职文件及身份证复印件；6、贵州新西南公司与兴仁县荣阳矿业有限责任公司签订的《采矿权转让合同》原件；7、加盖贵州新西南公司印章由贵州省国土资源厅核发的《采矿许可证》副本复印件；8、加盖贵州新西南公司印章，有贵州新西南公司股东签字的《贵州新西南矿业股份有限公司股东会会议决议》原件；9、加盖贵州新西南公司、兴仁县荣阳矿业有限责任公司印章的《兴仁县荣阳矿业有限责任公司投资转让协议书》；10、福建省泉州市刺桐公证处出具的《公证书》。从上述材料看，贵州新西南公司提交的设立分公司申请材料齐全、形式合法，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》和《国家工商行政管理总局关于印发和的通知（工商企字[2009]83号中分公司设立登记提交材料要求。三、被告作出的分公司设立登记程序合法。根据《企业登记程序》第十条规定，经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关应当根据下列情况分别做出是否受理的决定：（一）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理。第十二条规定，企业登记机关对决定受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内做出是否准予登记的决定：（一）申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请予以受理的，应当当场做出准予登记的决定。《关于印发的通知》（黔工商注[2007]10号）第三条规定，企业登记一审一核制，是指企业登记申请由登记主管机关审查员受理审查后，报经核准员依法予以核准或驳回，即发生法律效力的登记审核制度。2014年1月16日，贵州新西南公司向被告贵州省工商局提交分公司设立登记申请材料，被告按照上述程序规定，经审查员及核准员核准后，于收到申请材料的当日做出受理及准予设立登记决定，程序合法。四、被告已依法履行审查义务。根据《企业登记程序》第九条之规定，登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。第十条规定，经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关应当根据下列情况分别做出是否受理的决定：（一）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理。工商行政管理机关所作审查应在法定范围内按照法律设定的条件进行，而《国家工商行政管理总局关于印发和的通知》（工商企字[2009]83号）对分公司设立登记提交材料主要要求如下：1、《分公司设立登记申请书》需要法定代表人签署并加盖公司公章；2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》需加盖公司公章；3、公司章程需加盖公司公章；4、分公司申请登记前报经批准的项目，提交有关的批准文件或者许可证复印件或许可证明；5、分公司的经营不得超出公司的经营范围。本案中，被告贵州省工商局依法审查了原告贵州新西南公司提交的设立分公司登记申请材料。经审查，申请材料中《分公司设立登记申请书》盖有贵州新西南公司公章及公司法定代表人周亮签名；《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、公司章程盖有贵州新西南公司公章；荣阳煤矿的经营范围（煤炭的开采及销售）未超出贵州新西南公司的经营范围（矿业投资、开发、管理；矿业工程咨询；技术服务；矿井井巷工程施工、矿山设备经营、煤炭开采【限取得许可证分支机构经营】加工及销售、工程造价咨询、预决算）；分公司经营范围已提交贵州省国土资源厅审核并核发《采矿许可证》。综上被告已依法履行法定审查义务，贵州新西南公司提交的分公司设立登记申请材料齐全、符合法定形式，被告贵州省工商局作出的分公司设立登记行为合法。五、根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”之规定，提交虚假材料申请办理公司登记的法律责任应当由申请人承担。对分公司登记申请材料中印章、签名的真伪做出判断，不属于工商行政管理机关的法定职权。综上，被告认为其作出的分公司设立登记事实清楚、证据充分、程序合法，恳请人民法院依法驳回原告的诉请。被告贵州省工商局在法定期限内向本院提交如下证据材料和法律依据：（一）证据材料：1、《企业注册登记一审一核程序、时间及申请材料核实表》；2、《受理通知书》；3、《企业登记证照颁发及归档记录表》；4、《分公司设立登记审核表》。5、《分公司设立登记申请书》；6、《负责人信息》；7、《指定代表或者共同委托代理人的证明》；8、贵州新西南公司《采矿许可证》复议件；9、贵州新西南公司《关于黄长泰同志任职的通知》；10、贵州新西南公司《企业法人营业执照》复印件；11、《兴仁县荣阳矿业股份有限公司投资转让协议书》；12、《贵州新西南矿业股份有限公司章程》；13、《贵州新西南矿业股份有限公司股东会会议决议》；14、吴煌灿、伍维国委托吴文贤《公证书》；15、吴文贤身份证复印件；16、《兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权转让合同》。证明原告贵州新西南公司提交的材料齐备、符合法定形式，被告据此作出的贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿登记行为的事实清楚、证据充分、程序合法。（二）法律依据：1、《中华人民共和国公司登记管理条例》；2、《国务院办公厅关于进一步做好关闭整顿小煤矿和煤矿安全生产工作的通知》（国办发[2001]68号）；3、《企业登记程序规定》；4、《关于印发的通知》（黔工商注[2007]10号）；5《国家工商行政管理总局关于印发和的通知》（工商企字[2009]83号）。被告贵州省工商局以上述依据说明其具有作出涉案工商登记的职权以及所做行政登记适用法律正确。原告贵州新西南公司对被告贵州省工商局提交的《企业注册登记一审一核程序、时间及申请材料核实表》的真实性无异议，但认为达不到其证明目的，因为申请材料核实表注明的办理事项为“企业注册登记的设立”，而被告将兴仁县荣阳矿业公司变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿。对《分公司设立登记申请书》的真实性有异议，因为法定代表人的签字并非周亮本人所书写。对被告提交的其他证据的真实性无异议，但均不能达到被告贵州省工商局的证明目的，理由如下：股东会决议是设立分支机构贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿，而不是将兴仁县荣阳矿业有限责任公司变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿；委托中只有公司的委托，并没有法定代表人本人委托；会议决议、转让协议及公司章程中有多处周亮的签字，唯独分公司设立登记申请书中的周亮与其他签字不一致，因此被告进行变更登记时未尽到合理的审查和注意义务。被告贵州省工商局对原告贵州新西南公司提交的《准予变更登记书》的真实性无异议，但达不到原告的证明目的，因为《准予变更登记书》针对名称变更而非形式，我们将其名称变更是根据相关文件的要求做出，是对其按照新设作出的登记。煤矿业是特殊行业，在2015年之前，工商登记系统上是参照改制企业的相关规定，煤矿企业只有被政府确认关闭后才能进行后续登记，根据相关文件，我们才采取的特殊方式进行处理。经庭审质证，本院对上述证据认定如下，原告提交的准予变更登记通知书真实性、关联性予以认可，证明被告做出了名称变更登记的行为。被告贵州省工商局提交的序号为1-16的证据材料来源合法。原告贵州新西南公司称《分公司设立登记申请书》中法定代表人周亮的签名非本人所书写，故对其真实性不予认可。原告虽在原审中提出司法鉴定申请，但逾期未配合进行司法鉴定，在重审阶段亦未再提出鉴定申请，且本案没有其他同一证明目的的证据予以佐证，故本院对该质证意见不予认可。本院经审理查明事实如下：2013年9月16日，原告贵州新西南公司与兴仁县荣阳矿业有限责任公司签订《兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权转让合同》，约定兴仁县荣阳矿业有限责任公司将兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权以3500万元的价款让与原告贵州新西南公司。2013年10月16日，贵州省矿权储备交易局作为鉴证机构对双方签订的《兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权转让合同》进行了鉴证。之后，贵州省国土资源厅对兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权人进行了变更登记，将荣阳煤矿的采矿权人登记为原告新西南公司，矿山名称变更为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿。2014年1月5日，原告新西南公司召开股东会达成会议决议，全体股东一致同意在贵州省兴仁县下山镇设立分支机构贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿，并任命黄长泰为该分支机构负责人。2014年1月9日,兴仁县荣阳矿业有限责任公司股东吴文贤代理另外两股东吴煌灿、伍维国与贵州新西南公司签订《兴仁县荣阳矿业股份有限公司投资转让协议书》,将吴文贤、吴煌灿、伍维国三股东持有的兴仁县荣阳矿业有限责任公司股权全部转让给原告贵州新西南公司,2014年1月15日吴文贤分别与吴煌灿、伍维国补签了委托书，授权吴文贤代为办理兴仁县荣阳矿业有限责任公司股权转让、工商变更等手续事宜，追认转让行为。2014年1月16日，原告贵州新西南公司向被告贵州省工商局提交申请材料，包括：1、加盖贵州新西南公司印章及新西南公司法定代表人周亮签名的《分公司设立登记申请书》；2、加盖贵州新西南公司印章的《指定代表或者共同委托代理人的证明》及指定代表或委托代理人师强的身份证复印件；3、加盖贵州新西南公司印章的《贵州新西南矿业股份有限公司章程》；4、加盖贵州新西南公司印章的该公司营业执照副本复印件；5、加盖贵州新西南公司印章的分公司负责人黄长泰的任职文件《关于黄长泰同志任职的通知》及黄长泰身份证复印件；6、贵州新西南公司与兴仁县荣阳矿业有限责任公司签订的《兴仁县下山镇荣阳煤矿采矿权转让合同》原件；7、加盖贵州新西南公司印章，由贵州省国土资源厅核发的《采矿许可证》副本复印件；8、加盖贵州新西南公司印章，及该公司股东签字的《贵州新西南矿业股份有限公司股东会会议决议》原件；9、加盖贵州新西南公司、兴仁县荣阳矿业有限责任公司印章的《兴仁县荣阳矿业有限责任公司投资转让协议书》；10、福建省泉州市刺桐公证处出具的《公证书》。被告贵州省工商局经审查认为原告贵州新西南公司申请，及所提交的材料符合法律规定，于当日作出准予设立登记，并作出《准予变更登记通知书》。原告贵州新西南公司提出对该申请及登记行为不知情，于2015年6月4日因王习安、王为忠与公司劳务合同纠纷诉讼方得知该登记行为的存在。并提出《兴仁县荣阳煤矿有限责任公司投资转让协议书》中的公司印章系伪造，被告未审查该协议的真实性。对被告贵州省工商局于2014年1月16日将兴仁县荣阳矿业有限责任公司名称变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿，企业类型亦由有限责任公司变更为股份有限公司分公司的行政行为不服，故诉至我院，提出如前诉请。本院认为，本案争议的焦点是被告贵州省工商局作出了几个具体行政行为,及各行政行为的合法性问题。首先，关于被告贵州省工商局作出几个具体行政行为的问题。从原、被告提交的证据来看，被告贵州省工商局依原告贵州新西南公司申请作出了贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿设立登记行为；被告贵州省工商局同日作出了将兴仁县荣阳矿业有限责任公司名称变更为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿的变更登记行为。由此可见，被告贵州省工商局在本案中作出了两个具体行政行为。其次，关于两个具体行政行为合法性的问题。工商行政管理机关作为公司登记机关，依法对公司申请事项进行登记。本案中，原告向被告申请分公司（贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿）设立登记，并提交了材料。根据《中华人民共和国工商登记管理条例》第四十七条和《国家工商行政管理总局关于印发和的通知》(以下简称通知)（工商企字[2009]83号）对分公司设立登记提交材料要求如下：1、法定代表人签署的《分公司设立登记申请书》（公司加盖公章）；2、公司签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》（公司加盖公章）及指定代表或委托代理人的身份证复印件；应表明指定代表或者共同委托代理人的办理事项、权限、授权期限；3、公司章程需（加盖公司公章）；4、公司营业执照副本的复印件；5、分公司营业场所使用证明；6、公司出具的分公司负责人的任职文件及身份证复印件；7、分公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目，提交有关的批准文件或者许可证复印件或许可证明；分公司的经营范围不得超出公司的经营范围；8、法律、行政法规和国务院决定规定设立分公司必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证书复印件。原告提交的分公司设立登记申请材料齐全、符合通知要求，被告予以受理并审核后作出准予设立登记的行政行为合法。原告主张《分公司设立登记申请书》中法定代表人“周亮”的签字不是其本人签署，《兴仁县荣阳矿业有限责任公司投资转让协议书》系黄文耕伪造印章制作的,被告在办理变更登记过程中，未审查材料的真伪，即作出登记，违反法律法规。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”、第五十一条“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。（二）申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。”、第五十三条“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”的规定，行政登记机关主要审查申请人提供的登记申请文件、材料是否齐全，是否符合法定形式，对材料的真实性与合法性的审查通常以登记机关判断、识别能力为限，履行一般的注意义务。《分公司设立登记申请书》上法定代表人的签名是否“周亮”本人签署超出了被告的判断、识别能力，且原告并未提供证据证明该签名非“周亮”本人签署，故原告以被告未审查该申请书的真伪即作为登记行为违反法律法规的抗辩意见不能成立。根据《国务院办公厅关于进一步做好关闭整顿小煤矿和煤矿安全生产工作的通知》【国办发（2001）68号】文件：“煤炭企业取得采矿许可证、煤炭生产许可证后，向省级工商行政管理部门申请登记注册。”，工商企字[2009]83号通知对分公司设立登记提交材料要求第七条“分公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目，提交有关的批准文件或者许可证复印件或许可证明。”的规定，原告申请分公司设立登记需要提交《采矿许可证》，《投资转让协议》不是法定的必须提交的材料，《投资转让协议》的真伪不影响被告依法作出设立登记的行政行为。故原告以被告未审查该协议的真伪即作出登记行为违反法律法规的抗辩意见不能成立。原告向被告申请分公司设立登记，被告依法作出准予设立登记，符合法律规定应予维持。但被告贵州省工商局将兴仁县荣阳矿业有限责任公司名称变更为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿的变更登记行为没有事实和法律依据，依法应予撤销。综上所述，对原告要求撤销被告贵州省工商局将兴仁县荣阳矿业有限责任公司变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿的登记行为，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第四十七条、第五十一条、第五十三条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条条之规定，判决如下：撤销被告贵州省工商行政管理局将兴仁县荣阳矿业有限责任公司名称变更登记为贵州新西南矿业股份有限公司兴仁县下山镇荣阳煤矿的行政登记行为。案件受理费50.00元，由被告贵州省工商行政管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  赵云仙人民陪审员  周启玉人民陪审员  丁希勤二〇一八年五月十七日书 记 员  洪 典