吉�省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉02民终1714号
上诉人（原审被告）：王博，男，1984年7月15日生，住蛟河市。
委托诉讼代理人：郭鹏云，吉林明达伟业律师事务所律师。
被上诉人（原告原告）：殷吉永，男，1973年4月24日生，住蛟河市。
委托诉讼代理人：魏晶（系殷吉永妻子），女，1979年10月28日生，住蛟河市。
委托诉讼代理人：杜刚，吉林鸣正律师事务所律师。
原审被告：蛟河市双麟装潢材料商店，住所地蛟河市。
经营者：杨光，男，1990年10月22日生，住蛟河市。
原审被告：杨光，男，1990年10月22日生，住蛟河市。
原审被告：关大成，男，1986年5月17日生，住蛟河市。
上诉人王博因与被上诉人殷吉永、原审被告蛟河市双麟装潢材料�店、杨光、关大成提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省蛟河市人民法院（2016）吉0281民初563号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王博及其委托诉讼代理人郭鹏云，被上诉人殷吉永及其委托诉讼代理人魏晶、杜刚，原审被告蛟河市双麟装潢材料商店经营者杨光、关大成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王博上诉请求：撤销一审判决，依法改判王博不承担赔偿责任。事实和理由：1.一审事实认定错误。我与殷吉永并不存在雇佣关系，我欲装修蛟河市切尔斯自助烤肉餐厅，于是将餐厅的装修工程发包给蛟河市双麟装潢材料商店的关大成，由蛟河市双麟装潢材料商店和关大成负责餐厅的整体装修，包括提供材料及组织施工。关大成将材料上料施工工作交给承揽人殷吉利，因为殷吉利常年�行上料等工作，殷吉利雇佣殷吉永等人，在吉利水暖建材商店租借了“小吊机”，并由殷吉利安装了“小吊机”。2016年11月5日殷吉利及殷吉永在未检查“小吊机”是否安全的情况下，殷吉永站在不允许站人的“小吊机”上，从六楼坠落，以上事实蛟河市安全生产监督管理局卷宗可以证实。这本是殷吉利不严格管理，殷吉永本身有着重大过错才导致的安全事故，作为雇主应当由殷吉利承担此案的赔偿责任。2.本案漏列当事人。蛟河市双麟装潢材料商店及关大成与殷吉利存在加工承揽合同关系，殷吉利与殷吉永等人存在雇佣关系。一审中杨光与关大成均已明确表示要求追加殷吉利作为被告参加诉讼，但一审未予采纳，导致本案漏列主体，程序上存在重大错误。3.本案与我不存在任何关系。本案是因装修蛟河市切尔斯自助烤肉餐厅才出现的，而该餐厅是2015年9月30日依法�立的个体工商户，经营者为李超，依旧《民法通则意见》第41条规定，我不应当承担任何责任。4.本案适用法律错误。由于一审认定事实错误，导致适用法律错误。
殷吉永辩称，1.一审判决王博承担赔偿责任是正确的。2.殷吉利并不是殷吉永的雇主，殷吉利只是共同干活的一名工人，殷吉利和关大成不存在工程承包关系。3.王博称一审漏列主体的问题不存在，一审蛟河市安监部门的笔录和关大成等人的答辩均能证明王博是装潢工程的发包人。作为发包人，其理应承担相应的义务。综上，请求驳回上诉，维持原判
蛟河市双麟装潢材料商店述称，没有意见。
杨光述称，没有意见。
关大成述称，与一审答辩意见一致。
殷吉永起诉请求：王博、杨光、关大成依法赔偿医疗费441545.63元、误工费29866.2元、护理费21589.92元、伙食补�费5400元、营养费9000元、后续治疗费29500元、交通费1000元、伤残赔偿金325038元、精神抚慰金50000元、鉴定费3157元、辅助器具费476520元，合计1392609.75元。
一审法院认定事实：蛟河市双麟装潢材料商店系个体企业，经营者为杨光，关大成与杨光系合伙关系。关大成与王博系朋友关系。因王博要开饭店装修房屋，找到关大成，让关大成帮忙装修。2015年11月5日，关大成与杨光找到殷吉利，殷吉利让其弟殷吉永去干活。殷吉永在背沙子过程中，从楼上坠落致伤。受伤后，殷吉永先到蛟河市人民医院治疗后转至吉林大学第二人民医院抢救治疗，经确诊为腹部闭合性损伤、腹膜后血肿、高处坠落伤、创伤性休克、失血性休克、闭合性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、双侧额部硬膜下积液、下骨骨折、左胫腓骨开放性粉碎性骨折、左胫骨平台粉碎性骨折，右胫腓骨开放性粉�性骨折、双胫骨骨缺损等多处伤害。后殷吉永到吉林鸣正司法鉴定所鉴定，结论为：殷吉永为左下肢膝上截肢评定为肆级伤残。误工损失日评定为210日。护理期限评定为120日。营养期限评定为90日、护理等级评定自损伤之日起至出院共计54日给予一级护理，余为二级护理。后续治疗费29500元。残疾辅助器具安装费用评估：支持德林义肢矫型器有限公司长春分出司出具的辅助器具装配意见。德林义肢矫型器有限公司长春分出司出具的意见载明：安装本公司生产的国产普及型大腿假肢AK6111，此假肢价格为人民币三万六千一百元整（36100）元，使用寿命约为三年，每年维修费用约假肢总额的10%左右。安装训练需30天左右，装配训练期间需陪护两名，以照顾其起居，食宿费41天元/天。现殷吉永起诉来院，要求蛟河市双麟装潢材料商店、王博、杨光、关大成赔偿各项经济损失1392609.75元。
一审法院认为，王博因承租房屋需要装修，委托关大成与杨光帮助找工人，关大成、杨光受托找到殷吉利，殷吉利找到其弟殷吉永为王博装修房屋，殷吉永在工作时受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十一条、二十二条、二十五条的规定，殷吉永请求的医疗费441545.63元，对其超出部分殷吉永自愿放弃；误工费29866.20元（210天×142.22元）、住院伙食补助费5400元（100元×54天）、护理费21589.92元（124.08元×54天×2人＋124.08元×66天）、营养费9000元（90天×100元）、后续治疗费29500元、伤残赔偿金325049.48元（23217.82元×20年×70%）、鉴定费3150元合理，应予支持。
关于殷吉永提供的救护车费用3000元合理，法院应予支持。对于殷吉永提供的火车票据，因不是殷吉永本人发生的就医交通费用，故不予支持。
关于殷吉永提�的辅助器具费、安装假肢费、维修费共计476520元的主张，因假肢需三年更换一次，故先予支持第一次的假肢费用为36100元，维修费用为10830元（36100元×10%×3年）及安装训练费2460元（30天×2人×41元/人/天），共计49390元。今后的假肢更换费用可在实际发生后另行主张权利。
综上，殷吉永的各项损失合计为917491.23元（医疗费441545.63元+误工费29866.20元+住院伙食补助费5400元+护理费21589.92元+营养费9000元+后续治疗费29500元+伤残赔偿金325049.48元+鉴定费3150元+救护车费用3000元+假肢费用为36100元+维修费用为10830元+安装训练费2460元）。
根据殷吉永的伤残情况对其精神造成的损害程度及本次纠纷中殷吉永亦存在的过错程度，精神损害抚慰金应支持10000元为宜。
殷吉永在从事雇佣活动中遭受损害，王博应承担赔偿责任。发生事故时，殷吉永未尽到安全注意义务，对其损害存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，殷吉永应当对其损害承担一定的过错责任，故王博应当承担的赔偿数额为652243.86元（917491.23元×70%+10000元）。
因蛟河市双麟装潢材料商店、杨光、关大成不是殷吉永的雇主，故蛟河市双麟装潢材料商店、杨光、关大成不承担赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决。
一审法院判决：一、王博于本判决生效后共同立即赔偿殷吉永损失652243.86元；二、蛟河市双麟装潢材料商店、杨光、关大成对上述款项不承担民事责任：三、驳回殷吉永的其他诉讼请求。案件受理费7963元，由王博负担5574.10元，由殷吉永�担2388.90元。
王博二审时提交蛟河市烤肉餐厅营业执照一份。证明：该餐厅于2015年9月30日经依法登记成立的个体工商户，按照法律规定，应该由该餐厅对外承担民事责任，王博不承担民事责任。殷吉永认为该证据不属于二审新证据，且不能否认王博是装潢工程的实际发包人。蛟河市双麟装潢材料商店、杨光、关大成对该证据没有意见。本院认为，该证据与本案无关，不予采信。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实无异。
本院认为，王博的上诉主张不能成立。关于殷吉利与殷吉永是否存在雇佣关系的问题。蛟河市安监局监察大队在殷吉永事故发生后进行了调查，并调取的询问笔录，证实王博找到关大成帮忙装修房屋，关大成、杨光找到经常给其干活的殷吉利，殷吉利又找到殷吉永，与其一起装修房屋，殷吉利与殷吉永是一起干�的工人，工资由王博支付，王博与殷吉永存在雇佣关系，一审法院认定王博系雇主，并承担赔偿责任，并无不当。关于蛟河市烤肉餐厅是否承担责任的问题，本案中涉及该餐厅装修的一系列事宜均由王博负责，王博未披露第三人的存在，殷吉永有理由相信王博是承担责任的主体，故本案列其为被告并无不当。王博的上诉主张，本院不予支持。
综上所述，王博的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10,322.00元，由上诉人王博负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘福祝
代理审判员 关晶& # xB;
代理审判员 张 蕾
二〇一七年六月二十九日
代理书记员 卫 如