湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘09民终539号
上诉人（原审原告）：文泽新，男，1963年1月6日出生，汉族，住益阳市。
委托诉讼代理人：仇安德，湖南义剑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司，住所地益阳市。
法定代表人：陈正德，该公司董事长。
委托诉讼代理人：罗树中，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：薛周纯，湖南九方律师事务所律师。
原审第三人：益阳天峰置业有限公司，住所地益阳市。
法定代表人：舒美华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：舒怡苏，男，该公司员工。
上诉人文泽新因与被上诉人湖南益阳朝阳城市建筑工程有限公司（以下简称朝阳公司）、原审第三人益阳天峰置业有限公司（以下简称天峰公司）案外人执行异议之诉一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2016）湘0903民初3331号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人文泽新的委托诉讼代理人仇安德，被上诉人朝阳公司的委托诉讼代理人薛周纯到庭参加诉讼。原审第三人天峰公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院对天峰公司依法缺席审理。本案现已审理终结。
文泽新上诉请求:1、停止对文泽新已合法购买的位于益阳市朝阳开发区康富南路229号天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房产的查封执行；2、判决上述房屋归文泽新所有；３、诉讼费用由朝阳公司负担。事实和理由：一审判决实体处理错误。朝阳公司与天峰公司之间的《建筑工程承包合同》实际是罗树中借用朝阳公司的名义签订的，是无效合同，且该工程至今没有验收合格，该工程的工程款不应支付。即使存在建设工程款的债权，根据《最高人民法院关于建筑工程价款优先权问题的批复》第二条的规定，购房消费者的优先权也优于建筑工程承包人的优先权。
朝阳公司辩称：1、朝阳公司与天峰公司的《建筑工程承包合同》合法有效；2、本案中的《商品房买卖合同》为无效合同，文泽新并非诉争房产的合法所有权人；3、文泽新至今未占有诉争房屋，也未办理房屋产权手续。请求二审法院依法驳回文泽新的全部上诉请求。
天峰公司庭后辩称：涉案工程没有竣工验收的原因是因为施工中死了两个人，轻伤了一人；罗树中并非朝阳公司的员工，罗树中与朝阳公司系挂靠关系，天峰公司至今未能对涉案建筑物办理预售许可证就是因为罗树中没有相关资质造成的。请求二审支持文泽新的上诉请求。
文泽新向一审法院起诉请求：1、解除对文泽新已合法购买的位于益阳市朝阳开发区康富南路229号天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房产的查封，停止对该房屋的执行；2、判决上述房屋归文泽新所有。
一审法院认定事实：天峰公司原名益阳天峰酒店有限公司，系座落于益阳市康富南路明月村、面积为2799.54平方米、土地证号为D001XX号[由益国用（2009）第D001**号土地证转让]商业用地的使用权人。2009年8月9日，朝阳公司与天峰公司签订《工程施工承包合同》，由朝阳公司承建天峰公司在上述土地上投资开发的天峰酒店公寓住宿小区项目。天峰酒店公寓分南北两栋（面），其中天峰酒店公寓南栋为天峰公司实际所有，但未办理房屋产权登记，也未取得商品房预售许可证。2010年6月21日，文泽新与天峰公司签订了《商品房买卖合同》，合同约定文泽新以2200元／平方米购买天峰公司位于朝阳开发区康富南路229号天峰酒店公寓南栋第六层的房屋，并拥有彩光平台（本层）一半的使用权，建筑面积共503平方米；文泽新在合同签订之日即付购房款定金90万元，交付使用时付购房款90%（包括预付定金90万元），产权两证交付付清所有房款。合同签订后，天峰公司向文泽新出具了金额为30万元的收据，于2010年7月8日、2010年8月20日分别向文泽新出具了金额为30万元的收据。天峰公司至今未将上述房屋交付给文泽新，也未办理房屋产权登记手续。
因建设工程施工合同纠纷，朝阳公司于2010年8月2日向益阳仲裁委员会申请仲裁并提出财产保全申请，该仲裁委将朝阳公司的财产保全申请提交一审法院，一审法院于2010年8月3日作出（2010）益赫执字第330号民事裁定书，裁定冻结上述座落于益阳市康富南路明月村、面积为2799.54平方米、土地证号为D001**号的土地一宗，并在益阳市国土局办理了相关冻结手续。之后，上述土地一直被法院继续查封、冻结至今。2014年12月31日，益阳仲裁委员会就朝阳公司与天峰公司的建设工程施工合同纠纷一案作出益仲裁字（2013）第36号裁决书，裁决天峰公司向朝阳公司支付工程款和逾期付款利息违约金，该裁决书已发生法律效力。后天峰公司未履行上述裁决书，朝阳公司遂于2015年3月31日向益阳市中级人民法院申请强制执行，益阳市中级人民法院于同年4月7日指令一审法院执行，一审法院于同年11月7日作出（2015）益赫执字第269号执行裁定书，裁定评估、拍卖天峰公司所有的坐落于益阳市康富南路、土地证号为D001XX号商业用地一宗（面积为2799.**平方米）及地上建筑物16410平方米。文泽新得知后向一审法院提出执行异议，一审法院于2016年9月20日依法作出（2016）湘0903执异44号执行裁定书，裁定驳回文泽新的执行异议，文泽新不服，向一审法院提起案外人执行异议之诉。
一审法院认为，本案争议的焦点为：文泽新对涉案天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。
本案中，因涉案房屋至今未取得商品房预售许可证，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，涉案《商品房买卖合同》应认定为无效，且文泽新至今未实际合法占有涉案房屋，亦未办理产权过户手续，所以，文泽新要求判令益阳市朝阳开发区康富南路229号南栋第六层、面积503平方米的归其所有的诉讼请求，没有法律依据，应不予支持。朝阳公司基于与天峰公司的建设工程施工合同纠纷一案向人民法院申请强制执行，在执行过程中，一审法院依法裁定将执行标的即坐落于益阳市康富南路、土地证号为D001XX号的商业用地一宗（面积为2799.**平方米）及地上建筑物16410平方米进行评估、拍卖。现文泽新以其购买了涉案房屋、为房屋实际所有权人为由，要求停止对上述地上建筑物中峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋的执行。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条的规定，文泽新应就其对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。故文泽新提出的执行异议只有符合上述司法解释规定的情形，且其权利能够排除执行的，才能阻却涉案房屋的执行。根据本案现有有效证据和查明的事实来看，坐落于益阳市康富南路、土地证号为D001XX号商业用地的土地使用权自2010年8月3日被法院查封、冻结至今，该土地的使用权人及地上天峰酒店公寓南栋房屋的所有权人均为天峰公司，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条的规定，一审法院对上述土地使用权的查封效力及于该地上建筑物。虽文泽新与天峰公司之间的《商品房买卖合同》签订在法院查封之前，但因该《商品房买卖合同》为无效合同，且文泽新在签订上述合同后，至今未实际合法占有涉案房屋，故文泽新对涉案天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋并不享有足以排除强制执行的民事权益。所以，对文泽新要求停止对涉案天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋执行的诉讼请求，应不予支持。关于文泽新要求解除对峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋查封的诉讼请求，另行处理。综上所述，依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定，判决：驳回文泽新要求停止对益阳市朝阳开发区康富南路229号天峰酒店公寓南栋第六层（面积503平方米）房屋的执行，判令益阳市朝阳开发区康富南路229号天峰酒店公寓南栋第六层（面积503平方米）房屋归其所有的诉讼请求。案件受理费500元，由文泽新负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案系案外人执行异议之诉。本案二审争议的焦点问题是：一审判决认定文泽新对涉案天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋不享有足以排除强制执行的民事权益是否正确。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条第一款规定，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。本案中，涉案土地自2010年8月3日起即被一审法院查封、冻结至今，该土地的使用权及该土地上天峰酒店公寓南面房屋的所有权均归属天峰公司。虽然文泽新在本案中主张其与天峰公司于2010年6月21日签订了《商品房买卖合同》，但是天峰公司在签订上述合同时，未取得商品房预售许可证，故该合同为无效合同，故一审判决结合文泽新至今未合法占有该房屋，也未取得该房屋的产权证等事实，依据相关法律规定，认定文泽新对涉案天峰酒店公寓南栋第六层、面积503平方米的房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，并无不当，本院予以维持。文泽新提出，其作为购房消费者的优先权应优于建筑工程承包人的优先权的上诉意见无事实依据与法律依据，本院不予支持。
关于文泽新提出，朝阳公司与天峰公司之间的《建筑工程承包合同》系无效合同，且该工程至今没有验收合格，工程款不应支付的上诉理由，因与原生效裁决认定的事实相矛盾，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款第二项之规定，不属于本案的审理范围，本院对该部分不予审理。
综上所述，文泽新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人文泽新负担。
本判决为终审判决。
审判长 喻 宁
审判员 黎 娜
审判员 雷 宏
二〇一七年六月九日
书记员 方赛兰