江苏省南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）溧民初字第3582号
原告谢尿巴，男，1951年6月生，汉族，建筑工人。
委托代理人杭心，江苏方胜律师事务所律师。
被告魏冉，女，1980年12月生，汉族，护士。
被告陈敬年，男，1972年12月生，汉族，医生。
两被告委托代理人武小宝，男，1971年7月生，汉族。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司（，住所地南京市秦淮区洪武路137号太平洋大厦1层、10层、11层。
代表人刘长森，公司总经理。
委托代理人林晨，北京大成（南京）律师事务所律师。
原告谢尿巴与被告魏冉、陈敬年、中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月10日立案受理后，依法由审判员陈精文独任审判，于2015年10月22日公开开庭进行了审理。原告谢尿巴的委托代理人杭心，被告魏冉与陈敬年的委托代理人武小宝，被告保险公司的委托代理人林晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢尿巴诉称，2014年8月11日19时30分左右，被告魏冉驾驶苏A×××××小型轿车行驶至S123线64KM＋600M处溧水段与原告驾驶的电动三轮车碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。此事故经交警认定魏冉负事故的全部责任。另查明苏A×××××小型轿车车主是被告陈敬平，该车已在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。事故均发生在保险期限内。现因与被告就赔偿事宜未达成一致意见，故诉至法院请求由被告赔偿原告的医疗费85650.41元（庭审中变更）、住院伙食补助费1350元、营养费2250元、护理费9000元、误工费33400元（庭审中变更）、残疾赔偿金58388.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元、交通费1000元、轮椅费650元（庭审中增加）、车损1500元（庭审中增加）、施救费300元（庭审中增加），合计200848.61元，扣除被告已支付的赔偿款，实际要求由被告赔偿原告121624元。
被告魏冉、陈敬年辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。苏A×××××小型轿车是陈敬年的车，魏冉是替陈敬年开车的，陈敬年愿对魏冉所造成的损害承担赔偿责任。苏A×××××小型轿车在被告保险公司投保交强险及50万元的商业三者险，且投保不计免赔险。事故发生在保险期限内。事故发生后陈敬年已支付原告97324.61元，请求一并处理。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。肇事车在我公司投保交强险及50万元的商业三者险，且投保不计免赔险。事故发生在保险期限内。原告的诉请过高。
经审理查明，2014年8月11日19时30分许，在S123线64K＋600M处溧水段，魏冉驾驶苏A×××××小型轿车与谢尿巴驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成谢尿巴受伤及两车受损的道路交通事故。该事故经南京市公安局溧水分局交警大队认定，魏冉负该事故的全部责任，谢尿巴无责任。
原告受伤后当即被送往南京市溧水区人民医院住院治疗，诊断为1、左股骨上段粉碎性骨折（开放性）；2、多发骨盆骨折；3、右顶部头皮血肿；4、右肘部皮肤擦挫伤。并于2014年9月2日行左股骨上段粉碎性骨折切开复位内固定术。2014年10月25日原告出院。期间原告共住院治疗75天。2015年7月3日原告经南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见：1.被鉴定人谢尿巴左下肢的损伤后果构成十级伤残。2.被鉴定人谢尿巴误工期限以伤后300日为宜。3.被鉴定人谢尿巴护理期限以伤后150日为宜。4.被鉴定人谢尿巴营养期限以伤后150日为宜。原告发生事故前在南京市第八建筑安装工程有限公司工作，月平均收入为3340元。原告因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间工资被所在单位扣发。
另查明，魏冉驾驶的苏A×××××小型轿车的车主为被告陈敬年，魏冉发生交通事故时驾驶苏A×××××小型轿车系替陈敬年从事个人劳务行为。苏A×××××小型轿车在被告保险公司投保交强险及50万元的商业三者险，且投保不计免赔险。交强险的保险期限自2014年4月30日12时起至2015年4月30日12时止。商业三者险的保险期限自2014年5月1日0时起至2015年4月30日24时止。事故均发生在保险期限内。事故发生后被告陈敬年已支付原告赔偿款96324.6元。
以上事实，有双方当事人的陈述、道路交通事故认定书、涉案机动车交强险及商业三者险保单、机动车驾驶证及行驶证、溧水区人民医院门诊病历、出院记录、诊疗费收据、费用清单、发票、工资表、证明、账户明细查询表、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，南京市公安局溧水分局交警大队认定，魏冉负该事故的全部责任，谢尿巴无责任。该认定合法有据，可以作为民事赔偿责任的依据。
对原告合理损失的认定，医疗费85650.41元，对医药费的认定应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经审查该费用均系治疗原告因本起交通事故损伤所发生的合理费用，本院予以认定。被告保险公司辩称对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分费用的观点，本院认为，商业三责险是保险人与被保险人就合同条款达成一致而签订的保险合同，合同依法成立后，对双方当事人具有法律效力。被告保险公司认为保险条款约定对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分的费用。对该条款被告保险公司应负举证证明已与被保险人签订保险合同时尽告知义务或在保险合同订立时采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示。现保险公司未出示证据证明已履行明确说明义务，且在保险合同订立时也未采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示，故该保险条款约定对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分费用免责条款不发生效力。对被告保险公司辩称应扣除10%非医保用药部分费用的观点本院不予以支持。住院伙食补助费1350元（75天×18元／天），对住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。经审查原告共住院治疗75天，每天应按18元计算，本院认定住院伙食补助费为1350元（75天×18元／天）。营养费2250元（150天×15元／天），根据原告经南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见，原告谢尿巴的营养期限以伤后150日为宜的鉴定意见本院予以采信，每天可按12元标准计算，本院认定营养费为1800元（150天×12元／天）。护理费9000元（150天×60元／天），根据原告经南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告谢尿巴的护理期限以伤后150日为宜的鉴定意见本院予以采信，每天可按同等级别的护工标准计算，本院认定护理费为9000元（150天×60元／天）。误工费33400元，庭审中被告均无异议，本院予以认定。残疾赔偿金58388.2元（1.7年×34346元／年），庭审中被告对原告的伤残等级及按2014年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入34346元／年计算无异议，认为原告的计算方法有误。由于原告出生于1951年6月，定残日为2015年7月。本院认定残疾赔偿金为54953.6元（34346元／年×16年×10%）。精神损害抚慰金5000元，因本起交通事故已造成原告伤残的后果，原告遭受了精神损害。根据侵权人的过错程度、侵权手段、场合、行为方式和受诉法院所在地平均生活水平等因素，精神损害抚慰金的具体数额本院确定为4000元为宜。鉴定费2360元，该费用为原告发生的合理费用，本院予以认定。交通费1000元，庭审中双方协商为200元，本院予以认定。轮椅费650元，该费用为原告发生的合理损失，本院予以认定。车损1500元及施救费300元，该费用为原告的合理损失，本院予以认定。综上原告的合理损失为195164.01元。
由于魏冉驾驶陈敬年所有的苏A×××××小型轿车已在被告保险公司投保交强险及商业三者险（保险金额为500000元，且含不计免赔险），故对原告的合理损失195164.01元应由保险公司先在交强险医药费用赔偿限额10000元（本案含医疗费85650.41元、住院伙食补助费1350元、营养费1800元，合计88800.41元）、死亡伤残赔偿限额110000元（本案含护理费9000元、误工费33400元、残疾赔偿金54953.6元、精神损害抚慰金4000元、交通费200元、轮椅费650元，合计102203.6元）、财产损失赔偿限额2000元（本案含车损1500元、施救费300元，合计1800元）内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告114003.6元（10000元＋102203.6元＋1800元）。交强险限额不足赔偿的部分78800.41元（195164.01元-114003.6元-鉴定费2360元），由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。即应由被告保险公司在50万元商业三者险限额内赔偿原告78800.41元（78800.41元×100%×100%）。魏冉在驾驶苏A×××××小型轿车时系替陈敬年从事个人劳务行为，对魏冉所造成的损害应由接受劳务一方的陈敬年承担赔偿责任。魏冉不承担赔偿责任。故对交强险及商业三者险均不予以赔偿的部分即鉴定费2360元可由陈敬年承担赔偿责任。陈敬年已支付给原告的赔偿款96324.6元应予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、从本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司在交强险限额内赔偿原告114003.6元；
二、从本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司在商业三者险限额内赔偿原告78800.41元；
三、从本判决生效之日起十日内，被告陈敬年应赔偿原告2360元，扣除被告陈敬年已支付给原告的赔偿款96324.6元，实际应由原告返还被告陈敬年93964.6元；
四、驳回原告要求由被告魏冉给付赔偿款及其他诉讼请求。
上述应给付款项如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1724元，由原告负担323元，由被告陈敬年负担1401元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费1724元。户名：南京市中级人民法院。开户行：农行鼓楼支行，帐号：03×××76。逾期不缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈精文
二〇一五年十一月二十日
见习书记员 韩 琳