营口市站前区人民法院民 事 判 决 书（2014）站民二初字第00118号原告营口市站前区万隆小额贷款有限责任公司，住所地营口市站前区市府路1号。法定代表人王亚光，系该公司董事长。委托代理人刘玉伟，系辽宁海润律师事务所律师。委托代理人邓红岩，系辽宁绿洲律师事务所律师。被告辽宁国华耐火合金有限公司，住所地大石桥市官屯镇铁路立交桥北。法定代表人韩明，系该公司董事长。委托代理人张宝林，系该公司职员。被告营口诚信担保有限责任公司，住所地营口市站前区中小企业创业园金牛山大街创业大厦。法定代表人程忠余，系该公司总经理。委托代理人董莉，系辽宁元久律师事务所律师。原告营口市站前区万隆小额贷款有限责任公司诉被告辽宁国华耐火合金有限公司（以下简称第一被告）、被告营口诚信担保有限责任公司（以下简称第二被告）民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人刘玉伟，邓红岩，被告辽宁国华耐火合金有限公司委托代理人张宝林，被告营口诚信担保有限责任公司委托代理人董莉到庭参加了诉讼，本案现已审理完结。原告诉称：2013年6月8日原告与第一被告签订《借款合同》，约定原告向第一被告提供贷款1500万元，借期是2个月（2013年6月8日至2013年8月8日止）利率是月利2.5%,手续费是月1.5%。同一天第二被告出具《关于对大石桥隆鑫耐火合金有限公司贷款担保的函》，第二被告承诺若第一被告不能按期偿还贷款本息，第二被告承担代偿责任。原告按照合同约定履行了放贷义务，但截止原告起诉之日，第一被告尚欠原告本息合计294.5万元。本金200万元，利息为94.5元。故诉至法院要求一、第一被告偿还贷款200万元，利息94.5万元及逾期利息按月息（罚息）4%计算。利息起诉时计算有误,实际是94.5万元,计算到2014年4月17日.二、第二被告对第一被告所欠债务承担连带保证责任。三、诉讼费用、保全费、律师费由被告承担。保证期限应该到2014年2月8日，原告向法院起诉的时间是2014年1月27日，因此要求第二被告在保证期限内承担保证责任。被告辽宁国华耐火合金有限公司辩称：一、贵院受理的原告诉辽宁国华耐火合金有限公司借款纠纷一案，贵院将起诉状及开庭传票送达到答辩人辽宁国华耐火合金有限公司。该公司变更是于2013年8月1日取得合法登记变更，原告诉状中称被告大石桥隆鑫耐火合金有限公司在法律范围内已不存在。故原告诉讼主体错误。则根据《民事诉讼法》第108条规定：“诉讼应有明确的被告”，法庭应依法驳回原告诉讼请求。二、原告诉被告诉讼请求偿还贷款200万元，利息94.5万元及逾期利息。被告辽宁国华耐火合金有限公司于2013年3月8日、2013年6月6日、2013年6月7日分别给付原告60万元,共计180万元。2013年6月6日、2013年6月7日120万元是法定代表人更名后所还的120万元。2013年8月7至2014年1月16日合计第一被告给付原告本息共计1847.5万元。2013年6月8日签订的合同，是法定代表人更名为韩明后签订的合同。在此合同之前是未更名的法定代表人符绍军与原告签订的合同。2013年6月8日合同内容与2013年3月8日的合同基本一致。2013年3月8日合同签订后原告将1500万元打入担保人第二被告的帐户上。打入后1500万元当时扣了60万元利息，把剩下钱打入第一被告的帐号。2013年4月1日我们辽宁赫亿燃料油集团有限公司正式并购了第一被告，并收购了符绍军及其妻子孽瑞芬的全部股权。就是赫亿公司并购之后没见到这1500万元。6月8日签合同时我们是被胁迫的。6月8日合同与3月8日的合同是同一份合同，是一笔借笔。在这种情况下，答辩人陆续给付了原告1500万元。支付了利息347.5万元。由于答辩人的工作人员计算利息有误，答辩人按中国人民银行同期贷款利息，现已导致答辩人多付了部分利息。具体数额未计算。原告于2014年1月27日向法院起诉，也是答辩人给付最后一笔款项的第十一天，原告同时向法院申请诉讼保全，贵院于2月24日查封了第二被告银行帐号造成经济损失60.5万元，由原告负责赔偿。并要求立即解除对担保人银行帐号的查封。被告营口诚信担保有限责任公司答辩：一、对原告增加的诉讼请求及增加诉讼款项应该交纳诉讼费用。二、第一被告主体提出异议，因为我们担保责任是大石桥隆鑫耐火材料有限公司，现被告变更主体，我们提出异议。请法院核实，否则我们不承担担保责任。三、原告向贵院立案时间是2014年2月24日，已经超过我公司担保时间。原告查封我公司帐户是不正确的，第一被告在答辩已经说明不欠原告本金及利息，请求法院对我公司帐户予以解封。原告向法庭提供的证据：一、企业营业执照及组织机构代码证，证明原告具有小额贷款资格。二、第一被告企业营业执照及组织机构代码证（复印件），证明第一被告当时借款时的主体资格。三、2013年6月8日原告与第一被告签订借款合同一份(复印件，与原件核对无异议)，借款金额1500元，约定利息2.5%，手续费1.5%，同时约定如第一被告不能按期还贷，要承担诉讼费用，保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用。约定违约条款,违约金按月4%。借款合同上有现法人代表韩明盖章,证明签合同时法定代表人为韩明.四、第一被告向原告提供了公司章程和股东会议及承诺书（复印件，与原件核对无异议）。证明向原告借款程序符合法律规定。五、2013年8月6日还款通知函（复印件，与原件核对无误）。是由第一被告单位工作人员骆征签收的。六、第二被告出具关对大石桥隆鑫耐火合金有限公司贷款担保的函（复印件，与原件核对无误），证明第二被告承诺担保期为两个月，如第一被告不能偿还借款，由第二被告代为偿还。七、2013年8月6日要求代偿还款通知的函（复印件，与原件核对无误）。证明涉案合同即将到期，原告曾经要求第二被告承担担保责任。八、委托代理协议（原件），证明律师费按胜诉标的额的6%收取，并由第一被告承担。按照与第一被告借款合同中第10条第2项约定相符。九、律师费发票（72000元是按照律师费收费办法不是风险代理），律师费应由对方承担。被告辽宁国华耐火合金有限公司向法庭提供的证据：一、贷款合同和还款说明附付款收据9张（原件第一被告存档，留复印件存卷，与原件核对异议），证明我方向原告还款本金1500万元，利息347.5万元。二、2013年6月8日和2013年3月8日（复印件）的两份合同，是在第一份合同3月8日的合同打入1500万元，6月8日合同原告未打入1500万元，合同未实际履行。3月8日合同原件未带来，庭后可以提供。三、2013年3月4日股权转让协议二份（复印件），证明转让方符绍军、薛瑞芬将其拥有的大石桥市隆鑫耐火合金有限公司的全部股权一次转让给周凤鸣、韩明。被告营口诚信担保有限责任公司未向法庭提供证据。经审理查明：2013年3月8日原告与被告大石桥市隆鑫耐火合金有限公司签订了一份借款合同，借款期限3个月，金额是1500万元。合同签订后，原告按约定履行了借款义务，被告分别于2013年3月8日给付原告利息60万元，2013年6月6日给付原告60万元利息，2013年6月7日给付原告60万元利息，2013年6月8日原告与第一被告大石桥市隆鑫耐火合金有限公司签订《借款合同》，约定借款金额是1500万元，借新还旧，期限是2个月（2013年6月8日至2013年8月8日止）利率是月利率为2.5%,手续费是月1.5%，2013年6月8日第二被告为原告出具《关于对大石桥隆鑫耐火合金有限公司贷款担保的函》，担保期限为二个月（2013年6月8日至2013年8月8日）。第二被告承诺若第一被告不能按期偿还贷款本息，第二被告履行代偿责任。第一被告于2013年8月7日给付原告利息60万元，2013年9月11日给付原告利息60元，2013年11月21日给付原告100万元，2013年12月27日给付原告57.5万元，2014年1月16日给付原告90万元，2014年1月15日给付原告1300万元。合同第十条约定借款人未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担贷款人为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。另查，被告大石桥隆鑫耐火合金有限公司于2013年8月1日变更为辽宁国华耐火合金有限公司。2013年3月4日股权转让协议二份（复印件），证明转让方符绍军、薛瑞芬将其拥有的大石桥市隆鑫耐火合金有限公司的全部股权一次转让给周凤鸣、韩明。另查，原告于2014年6月19日交纳的律师费7.2万元，2014年7月29日交纳的律师费1.8万元。经查：辽价发『2012』71号《关于修订律师服务收费标准等有关事项的通知》附件：“辽宁省律师服务收费标准”规定100万元至500万元为1%-2%。本院所确认的上述事实，有原被告所举的证据及陈述笔录在卷为凭并经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为：原被告之间签订的两份借款合同合法有效，双方应按合同约定履行义务，原告按合同约定履行了放款义务，第一份借款合同中双方约定的利息，第一被告已偿还完毕，第二份借款合同签订是对第一份借款合同的延续。第一被告于2013年8月7日给付原告利息60万元，2013年9月11日给付原告利息60元，2013年11月21日给付原告利息100万元，2013年12月27日给付原告利息57.5万元，2014年1月16日给付原告利息90万元，应认定为第一被告2014年1月15日之前的利息自愿履行给付原告，本院不予调整，2014年1月15日给付原告1300万元，应认定被告给付原告的本金。因此2014年1月15日止第一被告尚欠原告本金200万元。2014年1月15日的逾期利息未付。第一被告未按约定履行还款义务，应承担违约责任。关于逾期利息双方约定按月4%（罚息）计算，超过法律规定应调整为按中国人民银行贷款利率四倍计算，关于被告大石桥隆鑫耐火合金有限公司于2013年8月1日变更为辽宁国华耐火合金有限公司，其主体变更是在合同履行后依法变更的。因此，债权债务应由变更后的法人单位辽宁国华耐火合金有限公司承担责任。第二被告给第一被告担保，按照担保法解释的规定担保期限约定等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。因此，原告要求被告给付拖欠的本金200万元和逾期利息及要求第二被告承担担保责任的诉讼请求，本院应予支持。第一被告抗辩理由本金已全部还清，证据不足，本院不予支持。关于律师费用9万元，原告要求第一被告承担，按照《辽宁省律师服务收费标准》，本案诉讼标的200万元按2%收取，应依法支持4万元律师费用。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，第二百零五条，第二百零六条，第二百零七条，第二百一十条及《中华人民共和国担保法》第六条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条、>第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告辽宁国华耐火合金有限公司给付原告营口市站前区万隆小额贷款有限责任公司借款人民币200万元及利息。利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。计息时间从2014年1月16日起至判决确定给付之日止。二、上述款项第一被告辽宁国华耐火合金有限公司于本判决生效十日内给付，若逾期给付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条执行。三、被告营口诚信担保有限责任公司对上述款项承担连带责任。四、第一被告辽宁国华耐火合金有限公司给付原告营口市站前区万隆小额贷款有限责任公司律师费40000元。被告于本判决生效后十日内付清。案件受理费30360元，保全费5000元由被告辽宁国华耐火合金有限公司承担。原告营口市站前区万隆小额贷款有限责任公司已全额预付本院，由被告辽宁国华耐火合金有限公司给付原告，被告营口诚信担保有限责任公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，经本院上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员 徐 波审判员 李孝岩审判员 冷阳春二〇一四年九月十一日书记员 杨 玲