上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0113刑初1319号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人刘兴，男，1989年2月18日出生，汉族，住贵州省。
辩护人苗金萍，上海银星律师事务所律师。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉(2017)1212号起诉书指控被告人刘兴犯盗窃罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派代理检察员钱某某出庭支持公诉。被告人刘兴及其辩护人苗金萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控：被告人刘兴经预谋，于2016年12月上旬在本区德都路XXX号三楼科达思网吧上班期间，多次利用工作便利进入该网吧的电脑机房，采用以低配置芯片更换高配置芯片的方式，窃取网吧酷睿I5-4430型电脑CPU芯片共计72块(每块价值人民币960元，以下币种均为人民币)，后销赃牟利。
公诉机关以被害人翁某某的陈述；证人张某、李某某的证言及辨认笔录；上海市公安局宝山分局出具的《到案工作记录》；相关书证材料；被告人刘兴的供述等为证据，指控被告人刘兴的行为构成盗窃罪，且系累犯，提请本院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，追究被告人刘兴的刑事责任。
被告人刘兴认为自己构成职务侵占罪；承认更换4块CPU芯片、拔取1块CPU芯片；认为鉴定结论对每块芯片的估价过高。
辩护人认为被告人的行为构成职务侵占罪；公诉机关指控盗取72块芯片，证据不足；芯片估价过高。
经审理查明：被告人刘兴于2016年12月上旬在本区德都路XXX号三楼科达思网吧上班期间，多次利用工作便利进入该网吧的电脑机房，采用以低配置芯片更换高配置芯片或直接拔取芯片的方式，窃取网吧酷睿I5-4430型电脑CPU芯片共计60余块(每块价值960元)，后销赃牟利。被告人刘兴于2016年12月31日被被害人翁某某扭送至派出所。
另查明：2016年10月26日，被告人刘兴因犯盗窃罪被我院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；2016年11月9日被刑满释放。
上述事实有以下证据证实：
1、被害人翁某某的陈述，证实翁某某系德都路XXX号世纪联华三楼科达思网吧管理人，翁在12月中上旬发现网吧电脑芯片被集中更换，共有72台电脑的I5-4430型CPU芯片被人使用英特尔G1820等低配置芯片更换，有三台电脑的芯片被直接拔取，芯片购于2013年12月，每块价格为1200元。翁怀疑被告人刘兴盗窃芯片。被告人刘兴于2016年11月26日来科达思网吧上班，负责电脑系统、软件方面的维护，同年12月10日离职。翁调取监控后发现，刘兴在2016年12月7日、8日上晚班时进出网吧的电脑机房，将电脑开关机进入BIOS系统设置页面，行为反常。刘兴没有权利进入机房进行硬件维护。且经过沟通，刘兴承认盗窃网吧电脑的芯片并销赃牟利。
2、证人张某的证言，证实张某系科达思网吧技术员，2016年12月10日早上，张某发现网吧共计75台电脑CPU被更换。张某调取监控后发现，12月7日、8日、9日的凌晨0点至2点，刘兴进入网吧机房，且将电脑开关机进入BIOS系统设置页面。张某认为刘兴有盗窃嫌疑，机房钥匙只有张某有，且刘兴没有硬件维护的职责。刘兴是在张某下班后从前台拿的机房钥匙。网吧的电脑在更换CPU后，必须进入BIOS界面进行设置后才能开机。刘兴在2016年11月25日左右至科达思网吧上班，同年12月10日早上离职。
3、证人李某某的证言及辨认笔录，证实李某某在2016年11月15日左右看见刘兴在电子市场卖电脑芯片，且看见刘兴和一个回收电脑配件的姓李的胖子接触。目前旧的I5-4430芯片的回收价格在850元左右。
4、上海市公安局宝山分局调取的网维大师控制台监控信息，证实网维大师于2016-12-801：38；2016-12-901：36；2016-12-1006：32；2016-12-1611：32；2017-1-310：29这五个时间点监测到CPU被更换。
5、上海市公安局宝山分局调取的被更换的电脑CPU芯片照片，证实网吧共有72台电的CPU被更换为低配置版本。
6、上海市宝山区价格认证中心出具的《价格认定结论书》，证实被窃的I5-4430电脑芯片每块价值960元。
7、上海市宝山区人民法院《刑事判决书》、上海市宝山区看守所《释放证明书》，证实被告人刘兴的前科情况。
8、上海市公安局宝山分局出具的《到案工作记录》，证实被告人刘兴于2016年12月31日被翁某某扭送至月浦派出所。
9、上海市公安局宝山分局调取的网吧监控视频及视频截图，证实2016年12月7日晚、8日晚及次日凌晨，被告人刘兴进入网吧电脑机房；且开机进入电脑BIOS设置页面。
10、被告人刘兴的供述，证实刘兴只负责软件方面的技术工作，没有更换硬件的权利。2016年12月6日、7日、8日、9日晚上及次日凌晨，刘兴在该网吧上夜班。到案后第一次笔录中，刘兴承认盗窃60余块芯片，该笔录刘兴没有签字，但有录像证实，且刘兴在庭审中承认曾说过盗窃60余块芯片。
上述证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘兴以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人刘兴犯盗窃罪的事实清楚，罪名成立。据翁某某、张某的证言及刘兴的在案供述证实，刘兴在网吧是网管，负责顾客上网时的问题处理及程序软件方面的维护，没有维护硬件的职责，故对被告人刘兴及其辩护人认为其行为构成职务侵占罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。关于本案的被窃芯片数量，经核，被害人网吧被更换CPU芯片72块，拔取3块，被告人刘兴到案后即承认采用更换方式盗窃CPU芯片60余块，尔后翻供否认盗窃行为，庭审过程中，被告人刘兴承认更换CPU芯片4块，拔取1块。虽被告人刘兴供述不稳定，但结合网吧监控视频，证人张某的证言等证据，足以认定被告人刘兴到案后的首次供述更具真实性。故本案被窃芯片数量认定60余块为宜，辩护人与之相关辩护意见本院予以采纳。关于芯片鉴定价格，因本案芯片已经丢失，且市场上已无该款新芯片出售，鉴定机构用该款芯片拆机后的均价来定价是合理的。故对被告人及其辩护人的认为估价过高的意见，本院不予采纳。
被告人刘兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当依法从重处罚。为保护公私财产不受侵犯，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘兴犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2020年12月30日止。罚金于判决生效后十日内付清。)
二、责令被告人刘兴退赔被害人损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 董 果
代理审判员 于 静
人民陪审员 周月霞
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 张朱星
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。