贵州省水城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔水民重字第00070号
原告谯某某（反诉被告，以下简称原告），男，1946年11月26日生，汉族，小学文化，四川省泸县人，自由职业，现住贵州省水城县滥坝镇黄家乔社区。身份证号码：5105211946********。
一般代理授权委托人赵梅，系六盘水市法律中心法律事务所法律工作者，执业证号：3240905212477。
被告赵某祥（反诉原告，以下简称被告），男，1968年5月23日生，汉族，小学文化，无业，住贵州省水城县双水新区。
被告罗某友（反诉原告，以下简称被告），男，1968年2月20日生，汉族，小学文化，无业，住贵州省水城县双水新区。
被告曹茗某（反诉原告，以下简称被告），男，1976年7月19日生，汉族，小学文化，无业，住贵州省水城县双水新区。
三被告特别授权委托代理人刘征宇，贵州兆孚律师事务所律师。执业证号：15202200210350847。
原告谯某某诉被告赵某祥、罗某友、曹茗某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理后，被告赵某祥、罗某友、曹茗某于2015年2月2日提出反诉，本院依法适用简易程序，公某某庭进行了审理。于2015年3月24日作出（2015）黔水民初字第115号民事判决书，宣判后原告谯某某不服，提出上诉。贵州省六盘水市中级人民法院于2015年9月30日作出（2015）黔六中民终字第00928号民事判决书，以一审判决认定事实不清为由，发回本院重新审理。本院在重审中，依法组成合议庭公某某庭进行了审理。原告谯某某及其一般授权委托代理人赵梅，被告曹茗某及三被告的特别授权委托代理人刘征宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谯某某诉称：2013年7月1日，被告赵某祥、罗某友、曹茗某三人与原告签订劳务承包合同书（泥工班），工程地点为水城县双水车之家内保健市场旁；工程名称为联建4#综合楼2-3区，共七层，总面积4323平方米，每平方米单价120元，合计工资518760元，已领进度款453000元，下欠尾款65760元。2013年7月4日，原告带农民工队伍进场某工，清理基槽内土方垃圾等，2013年7月7日至8日砌好承台模合，打好承台内砼，交于木工、钢筋工操作。2013年11月1日，某式从第三层某始砌砖到第七层；2014年1月9日，五层砖体全部完工。2014年2月8日某工至5月15日全部完成本工程泥工班份内工作。工程完工至今6个多月，被告方已将房屋进行装修并投入使用。原告多次要求被告付清工程尾款，被告拒不支付，故诉至法院，请求：1.判决被告赵某祥、罗某友、曹茗某三人支付原告工程尾款65760元。2.本案诉讼费用由被告承担。
原告谯某某在举证期限内提供了下列证据：第一组，身份证，拟证明原告的诉讼主体资格，三被告无异议；第二组，劳务承包合同书（泥工班），拟证明原告与被告建设施工的事实，三被告的质证意见是，原告逾期交房135天；第三组，拖欠工资明细清单，证明被告欠原告工程尾款67540元，三被告的质证意见是对三性均有异议，系原告自行制作，且原告聘请工人从事什么工作与我方无关；第四组（重审中提交的证据），罗某友与原告方结算清单，拟证明三被告欠原告工程尾款67560元，三被告的质证意见是无异议。
被告赵某祥、罗某友、曹茗某辩称及反诉诉称：原告的诉讼请求不应得到支持。理由是：1.按原告承认的逾期交房日期为135天，根据合同约定，原告应承担67500元的违约金，原告在诉状中只字未提，回避自己的责任。2.原告在建房施工中未按图施工，擅自将24墙改为18墙。3.原告修建的房屋部分抗震柱和横梁浇灌混凝土搅拌不均，未捣固密实导致钢筋外露，柱、梁有空隙；部分墙体某裂、墙体渗漏等房屋质量问题和安全隐患。4.原告未按合同约定清理建筑垃圾，增加了反诉人某支。故反诉请求：判令反诉被告承担逾期交房违约责任，赔偿反诉人房屋质量损失80000元。
原告谯某某对被告的反诉辩称：被告称原告逾期交房135天，违约金67500元的主张不能成立。原告只承包泥工项目工作，工期180天。原告方出勤记录可以说明，2013年7月至8月份某是雨季天气，施工现场被大水淹没无法施工，被告方组织长期抽水才把承台砼混泥土浇灌成功，应记录出勤为1天。从2013年7月1日至10月30日120天，原告出勤只有20天，其余的100天是木工、钢筋工、砼工，下雨、停水、停电、无料等原因不能强加在原告的工期上。被告称原告未按图施工、将24墙改为18墙一事，是原告请示被告罗某友，罗某友同意除厨房、卫生间砌18墙外，其他墙体24墙；被告曹茗某看见他的厨房3-4层是18墙，认为没有影响结构，没叫返工。钢筋外露，墙体某裂等造成的原因也与原告无关。工程完工验收合格后，被告方才进行室内装修，早已入住、出卖、出租。被告方的答辩和反诉不应得到支持。
被告赵某祥、罗某友、曹茗某在举证期限内提供了下列证据：第一组，照片，拟证明原告谯某某施工的工程存在质量隐患关系，如24墙改为18墙，原告谯某某的质证意见是：没有拍摄日期，拍照时我不在场，不能体现是我承建的房屋，故不予认可；第二组：图纸，证明原告谯某某将24墙改为18墙，未按照图纸施工，造成房屋的安全及质量隐患，原告谯某某的质证意见是：图纸是真实的，在砌第三层时经征询罗某友的意见，是其告诉我除了卫生间及厨房砌成18墙以外，其他均是砌24墙；重审中三被告未提供新的证据。
对原告谯某某提交的第一组、第二组、第四组被告方无异议，本院予以认定。对第三组证据，因三被告有异议，且双方未结算，因此对合法性不予认定。对被告赵某祥、罗某友、曹茗某提供的第一组证据，因原告方有异议，对其合法性不予认定；对第二组证据因原告方无异议，本院予以认定。
本案双方当事人争议的焦点是：被告是否拖欠原告工程款及欠款金额；原告是否违约以及争议房屋工程是否存在质量问题；本、反诉双方的诉讼请求应否支持。
通过庭审和对本案证据的分析认定，本院查明如下事实：2013年7月1日，原告谯某某（施工方）与被告赵某祥、罗某友、曹茗某（建设方）签订《劳务承包合同书（泥工班）》一份，约定由原告谯某某承包被告方位于水城县双水车之家保健市场旁联建4#综合楼2、3区住房泥工工程的施工，被告方提供建房原材料。双方约定合同价款按建筑面积每平方120元计算；付款方式按每月进度80%支付工人生活费，余款待工程完工经验收合格后15天内付清。该合同还就工程承包内容和范围、施工工期（180天）与工程质量、施工安全、违约责任等事项进行了约定。合同签订后，原告谯某某于2013年7月4日带领人员进场施工修建该工程。2014年5月15日，原告施工完毕。期间，被告共计向原告支付了工程款453000元。原告将承建工程交付被告，2014年9月20日双方对工程款进行结算，三被告共欠原告工程款65760元。之后，双方因工程质量问题发生争议，三被告未向原告支付下欠工程款。
关于三被告主张的房屋质量问题，本院根据举证责任的分配原则对房屋质量鉴定及鉴定费的负担，反复向三被告释明，但三被告未在规定期限内申请鉴定。
本院认为，原、被告双方于2013年7月1日签订的《劳务承包合同书（泥工班）》，合同标的是建设工程而不仅仅是劳动力，发包方是以建设方完成承建工程来支付工程款，故双方签订的合同性质应属建设工程施工合同，但根据《中华人民共和某建筑法》第二十六条关于“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”之规定，只有具有施工资质的单位才能成为建筑工程承包的适格主体，作为自然人的谯某某显然不具备建筑施工企业所应具备的承包资质条件，被告赵某祥、罗某友、曹茗某与谯某某之间不能成立合法有效的建设工程施工合同法律关系。依照《中华人民共和某合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，双方签订的《劳务承包合同书（泥工班）》因承包人谯某某不具备建筑施工企业资质，依法应认定为无效。
根据《中华人民共和某民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，原告谯某某主张被告拖欠其工程款65760元，系原、被告双方结算后认可的事实，本院依法予以支持。关于被告反诉主张的违约赔偿责任，因原、被告双方签订的合同无效，合同条款没有制约力，签订无效合同的双方均有过错，应各自承担责任，故被告反诉原告支付违约金的主张，本院不予支持。关于被告反诉原告要求支付房屋质量损失80000元的请求，本院认为，被告对原告已将承建工程交付被告不持异议，且经本院释明，被告在本院指定期间未对房屋质量问题提出鉴定申请。鉴于上述原因，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条关于“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”之规定，对于被告赵某祥、罗某友、曹茗某的反诉请求，本院依法不予支持。综上所述，关于三被告主张的房屋质量问题，可在取得有效依据后再循合法途径解决。据此，依照《中华人民共和某民法通则》第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和某合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条，第二百七十五条、第二百七十九条，《中华人民共和某民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和某民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、由被告赵某祥、罗某友、曹茗某共同偿付原告谯某某工程款65760元；三被告负连带清偿责任，限判决生效后十日内付清。
二、驳回被告赵某祥、罗某友、曹茗某的反诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和某民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1444元，反诉案件受理费900元，合计2344元，由被告赵某祥、罗某友、曹茗某共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不上诉，本判决将发生法律效力，原告谯某某可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向贵州省水城县人民法院申请强制执行。
审?判?长?范学林
人民陪审员 ?熊兴华
人民陪审员 ?杨洪军
二〇一五年十二月二十九日
书?记?员?程晶晶