福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第281号
原公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑竣夫，曾用名：郑晓毅，男，1992年10月22日出生于福建省泉州市，汉族，高中文化，无业，家住福建省泉州市丰泽区。曾因犯盗窃罪、诈骗罪于2012年1月13日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年九个月；因犯诈骗罪于2014年1月2日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年，2014年9月15日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪于2014年10月20日被抓获羁押，同日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市鲤城区人民法院审理泉州市鲤城区人民检察院指控原审被告人郑竣夫犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2015年1月12日作出（2015）鲤刑初字第4号刑事判决。郑竣夫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人郑竣夫，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）盗窃
1、2014年9月29日7时许，被告人郑竣夫窜至被害人吴某甲、吴某乙位于泉州市丰泽区东美社区＊号＊租房，以借用充电器为由进入租房，后趁被害人吴某甲、吴某乙熟睡之机，窃走被害人吴某甲现金人民币2000元和一部价值人民币1336.6元的华为C199移动电话，窃走被害人吴某乙现金人民币700元。
2、2014年10月5日6时许，被告人郑竣夫在福建省宁德市东桥区华阳宾馆301房间，趁与其一起入住该房间的被害人郑某甲、Rani熟睡之机，窃走被害人郑某甲现金人民币1000元和一部价值人民币3400元的苹果5S移动电话，窃走被害人Rani现金人民币350元。
3、2014年10月6日20时许，被告人郑竣夫窜至鲤城区美食街小猴子奶茶店，趁被害人康某某不注意之机，窃走被害人康某某放在该店操作台上充电的一部价值人民币3200元的苹果5S移动电话。
（二）诈骗
1、2014年9月24日19时许，被告人郑竣夫窜至鲤城区状元街138号风采理发店，以借手机打电话为由，骗取被害人邓某一部价值人民币1785元的三星I9500移动电话。
2、2014年9月28日11时许，被告人郑竣夫窜至鲤城区美食街贝洛拉咖啡店，以借手机打电话为由，骗取被害人肖某某一部价值人民币1900元的苹果5S移动电话。
3、2014年9月29日7时许，被告人郑竣夫窜至被害人曾某某位于泉州市丰泽区东美社区126号505的租房内，以借手机打电话为由，骗取被害人曾某某一部价值人民币3564元的苹果5S移动电话。
4、2014年10月6日20时许，被告人郑竣夫窜至鲤城区美食街小猴子奶茶店，以借手机打电话为由，骗取该店工作人员陈某某一部价值人民币1100元的苹果4S移动电话。
2014年10月20日，公安机关在石狮市塘园41栋5楼租房内将被告人郑竣夫抓获归案。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过、户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、工作说明、价格鉴定意见书、鉴定意见通知书、辨认笔录、照片、被害人吴某甲、吴某乙、郑某甲、康某某、邓某、肖某某、曾某某、陈某某的陈述及被告人的供述等证据证实等证据证实。
原判认为，被告人郑竣夫以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物价值人民币11986.6元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，多次骗取他人财物价值人民币8349元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人郑竣夫在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人郑竣夫曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。被告人郑竣夫归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人郑竣夫曾因诈骗多次被判处有期徒刑，并有其他违法劣迹，仍不思悔改，继续危害社会，予以酌情从重处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人郑竣夫犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币六千元。二、责令被告人郑竣夫退出赃款及赃物折价款共计人民币20335.6元，赔偿各被害人（其中吴某甲3336.6元、吴某乙700元、郑某甲4400元、Rani350元、康某某3200元、邓某1785元、肖某某1900元、曾某某3564元、陈某某1100元）。
上诉人郑竣夫诉称：其归案后如实供述犯罪事实，其中多起均为其主动供述，应当认定为自首；一审庭审时，其主动供述自己未被查到的漏罪，应酌情给予从轻处罚，但一审判决未予以体现；价格鉴定意见书的估价偏高；原判量刑偏重，请求二审撤销原判，对其从轻、减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人郑竣夫于2014年9月29日至2014年10月6日间，分别于泉州市丰泽区东美社区126号501的租房、宁德市东桥区华阳宾馆301房间及泉州市鲤城区美食街小猴子奶茶店等地盗窃被害人吴某甲现金人民币2000元和一部价值人民币1336.6元的华为C199移动电话，盗窃被害人吴某乙现金人民币700元，盗窃被害人郑某甲现金人民币1000元和一部价值人民币3400元的苹果5S移动电话，盗窃被害人Rani现金人民币350元，盗窃被害人康某某一部价值人民币3200元的苹果5S移动电话，以及于2014年9月24日至2014年10月6日间，分别于泉州市鲤城区状元街138号风采理发店、泉州市鲤城区美食街贝洛拉咖啡店、泉州市丰泽区东美社区＊号＊租房内、泉州市鲤城区美食街小猴子奶茶店等地，骗取被害人邓某一部价值人民币1785元的三星I9500移动电话，骗取被害人肖某某一部价值人民币1900元的苹果5S移动电话，骗取被害人曾某某一部价值人民币3564元的苹果5S移动电话，骗取被害人陈某某一部价值人民币1100元的苹果4S移动电话，2014年10月20日，公安机关在石狮市塘园41栋5楼租房内将被告人郑竣夫抓获归案的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于上诉人郑竣夫诉称其具有自首情节的意见，经查，被害人康某某于2014年10月6日的报案笔录证实，被害人康某某于2014年10月6日晚20时许在鲤城区美食街小猴子奶茶店被盗走一部白色的苹果5S手机。被害人陈某某于2014年10月13日的报案笔录证实，被害人陈某某于2014年10月6日17时至20时许，在鲤城区美食街小猴子奶茶店被一名20来岁、身高170cm左右、身材中等、着花色上衣的男子以借手机打电话为由骗走一部苹果4S手机。公安机关出具的抓获经过显示，被害人康某某报案后，公安机关调取监控录像后发现郑竣夫有重大作案嫌疑，经串并后，发现郑竣夫还涉嫌在鲤城、丰泽等地诈骗、盗窃他人手机多部，并于2014年10月20日下午，在石狮市塘园41栋5楼租房内将郑竣夫抓获。公安机关对被害人康某某及陈某某的询问笔录显示，被害人康某某手机失窃及陈某某手机被骗的时间、地点相同，且接警人员相同，结合公安机关出具的抓获经过，足以印证如下事实：不论盗窃犯罪部分还是诈骗犯罪部分，在上诉人郑竣夫如实供述相关犯罪事实之前，公安机关已事先掌握其部分盗窃、诈骗犯罪事实。上诉人郑竣夫归案后主动供述其余公安机关尚未掌握的同种犯罪事实，是坦白，但依法不应认定为自首。故上诉人郑竣夫关于其具有自首情节的上诉意见，没有法律依据，不能成立，不予采纳。
关于上诉人郑竣夫诉称原判未体现其一审庭审主动供述的漏罪的情况、价格鉴定意见的估价偏高等上诉意见。经查，上诉人郑竣夫虽于一审庭审时交代了其于2014年10月份在石狮市一家牛排店骗取他人手机的事实，但公安机关于庭后出具的工作说明证实，由于并未发现有被害人在上诉人所称的时间、地点的报案记录，且郑竣夫无法提供被害人的姓名、联系方式等信息，无法核实该案件。鉴于当前并无其他证据证实该起犯罪事实，故原判对上诉人郑竣夫当庭供述的该起事实不予认定，并无不当。而本案涉案手机的估价，均是公安机关依法委托具有鉴定资质的价格认证中心严格按照法律程序所作出，且该鉴定意见在侦查阶段即已及时通知上诉人郑竣夫及相关被害人，故该上诉人郑竣夫诉称鉴定意见估价偏高的上诉意见，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郑竣夫以非法占有为目的，采用秘密手段，多次窃取他人财物价值人民币11986.6元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，多次骗取他人财物价值人民币8349元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人郑竣夫在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人郑竣夫曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。上诉人郑竣夫归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。原审法院认定事实清楚，定罪准确，且已充分考虑上诉人郑竣夫坦白、认罪及悔罪等情节，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈忠俊
审 判 员 王志贤
代理审判员 傅兴锴
二〇一五年三月十二日
书 记 员 蔡凌轩
本案适用法律条文如下：
1、《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；