广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民一终字第319号
上诉人（原审被告）：廉江市广播电视台。住所地：广东省廉江市。
法定代表人：李家军，该广播电视台台长。
委托代理人：吴志纯，�，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
上诉人（原审被告）：廉江市银视数字电视有限公司。住所地：广东省廉江市。
法定代表人：蒙一力，该公司经理。
委托代理人：庞剑亮，男，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
被上诉人（原审原告）：谭声淑，女，汉族，重庆市人，住重庆市石柱县。
委托代理人：陈聪，男，××年××月××日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
原审被告：廉江市湛城房地产开发有限公司。住所地：广东省廉江市。
法定代表人：廖冬梅，该公司总经理。
原审被告：广东南方银视网络传媒有限公司。住所地：广东省广州市中山。
法定代表人：孟惠强，该公司总经理。
上诉人廉江市广播电视台（以下简称“廉江广播电台”）和上诉人廉江市银视数字电视有限公司（以下简称“廉江银视公司”）因构筑物倒塌损害责任纠纷一案，均不服广东省廉江市人民法院（2014）湛廉法民一初字第163号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈小红担任审判长，审判员许广恩、审判员刘芳参加的合议庭进行了审理。书记员林竹担任记录。上诉人廉江广播电台的委托代理人吴志纯，上诉人廉江银视公司的委托代理人庞剑亮，被上诉人谭声淑的委托代理人陈聪到庭参加诉讼。原审被告廉江市湛城房地产开发有限公司（以下简称“湛城房地产公司”）、广东南方银视网络传媒有限公司（以下简称“广东南方银视传媒公司”）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年5月21日16时许，谭声淑在廉江市黄�街花坛附近为湛城房地产公司的建筑工地从事起料工作时，被突然倒塌的电线杆的钢丝割中右手。谭声淑受伤后，即被送往湛江骨科医院救治，其自2013年5月21日至6月4日在该院住院15天，经该院诊断为右手拇指完全离断伤，住院期间行右手拇指完全离断伤清创＋再植术，用去医疗费12035.5元。谭声淑的出院记录中的“治疗效果”为治愈，出院医嘱为：一、加强营养、保持患肢干洁；二、1个月后返院复查；三、如有不适请随时就诊。2013年8月23日，谭声淑到廉江市石城医院就诊，用去治疗费612元。2013年11月25日，谭声淑到广东医学院附属医院就诊，临床诊断为右拇指离断再植术后，用去治疗费150元。2013年12月24日，谭声淑又因检查用去106元，但检查的原因及医院不明。
2013年11月28日，谭声淑经廉江市公安局城西派出所委托廉江市公安司法鉴定中心对谭声淑的伤残等级进行鉴定，认为谭声淑的损伤程度为伤残七级。谭声淑为此支付鉴定费300元。2013年12月26日，谭声淑经广东申正法医临床司法鉴定所鉴定，其损伤构成七级伤残，谭声淑为此支付鉴定费1300元。
2014年1月27日，廉江市公安局城西派出所出具《证明》，证明内容为：2013年5月21日16时许，廉江市公安局城西派出所民警在值班过程中接到报警，有人在廉江市花坛附近处被倒塌的电线杆的钢丝割伤，民警经到现场了解，被钢丝割伤的人为谭声淑，女性，重庆市石柱县南宾镇宝坪村红春组61号人。
2014年1月12日，湛城房地产公司出具《证明》，载明：“兹证明谭声淑于2013年5月21日在我司黄村街工地从事起料工作，被广电局的电线杆倒下砸伤右手，并于当天到廉江市石城医院进行简单包扎，之后转到湛江骨科医院（住院号0009780）进行治疗。谭声淑于2013年6�4日出院。由湛江骨科医院出具出院诊断证明书。”
2014年3月10日，谭声淑向原审法院提起诉讼，请求法院判令：廉江广播电台、广东南方银视传媒公司、廉江银视公司共同赔偿谭声淑损失152403.57元，并由湛城房地产公司承担连带责任。
另查明：2013年5月21日，谭声淑被倒塌的电线杆的钢丝割伤时，曾向廉江市公安局城西派出所报警，廉江广播电台曾派员到达现场查看。庭审中，廉江广播电台承认其有线电视线路挂在该倒塌的电线杆上。谭声淑提交的倒塌的电线杆的现场照片显示只有有线电视的线路挂在该电线杆上。
再查明：2008年5月6日，廉江广播电台（甲方）与广东南方银视传媒公司（乙方）签订《廉江市有线电视数字化整体转换项目合作合同书》，合同约定：乙方出资2600万元解决甲方的债务，并负责甲方现有的干部职工的工资福利�获得甲方有线电视网络和原有线电视用户资源的使用权和经营管理权，有线电视收视维护费等全部网络收入、电视广告收入及其他所有渠道的资金收入全部归乙方所有；合作期限为50年，从2008年5月6日至2058年5月5日；乙方所承担的甲方广播电视新闻、专题制作、设备维修和更新费用、发射塔维修、办公楼维修费用及接待费、车辆费、办公费等费用除网络运营、网络维护外的全部费用，采取年度预算管理，根据上年度开支情况，每年度核算一次，超出预算部分，由双方协商解决；合作期内，乙方在廉江市组建的投资运营公司可直接行使乙方在本协议中的全部权利，甲方保证在合作期内乙方绝对拥有廉江广播电台的廉江市有线电视网络和原有线电视用户资源的唯一使用权和经营管理权，乙方的有线电视网络使用权和经营管理权期满后，双方可解除合约，乙方无偿向甲方移交在廉江市的全部新增资产；本合同签订后，有线电视收视维护费等全部网络收入、电视广告收入及其他所有渠道的资金收入全部归乙方所有……。
又查明：廉江银视公司于2008年成立，接管廉江广播电台的有线电视网络运营。
原审法院审理认为：本案中，谭声淑被倒塌的电线杆的钢丝割伤，致其右手拇指完全离断伤，有廉江市公安局城西派出所的证明及湛江骨科医院出具的病历予以证实，予以认定。根据谭声淑的诉讼请求，本案案由应为构筑物倒塌损害责任纠纷。廉江广播电台承认其单位有线电视线路挂在该倒塌的电线杆上，而谭声淑提交的倒塌电线杆的现场照片中，只有有线电视的线路挂在该电线杆上，因此可以认定该倒塌的电线杆属廉江电线台所有。廉江广播电台与广东南方银视传媒公司签订《廉江市有线电视数字化整体转换项目合作�同书》后，广东南方银视传媒公司成立廉江银视公司履行合同中的约定，由廉江银视公司享有廉江广播电台的有线电视网络和原有线电视用户资源的使用权和经营管理权。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”的规定，廉江银视公司作为有线电视网络（包括有线电视线路）的管理人，应承担谭声淑因有线电视线路的电线杆倒塌而受伤的侵权责任。廉江广播电台作为有线电视线路的电线杆的所有人（建设者），根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任”之规定，廉江广播电台应承担谭声淑因有线电视线路的电线杆倒塌而受伤的连带责任。因广东南方银视传媒公司已成立了具有法人资格的廉江银视公司行使经营管理权，廉江银视公司具备独立承担民事责任的能力，故广东南方银视传媒公司不应对谭声淑的损害承担民事责任。鉴于谭声淑主张的是构筑物倒塌损害责任，而湛城房地产公司与谭声淑是提供劳务者责任关系，故谭声淑要求湛城房地产公司承担连带赔偿责任无法律依据，不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗�康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”的规定，谭声淑的损失有：一、医疗费12185.5元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，谭声淑受伤后在湛江骨科医院的住院花费治疗费12035.5元，予以认定。谭声淑还提供了其从湛江骨科医院出院后，先后三次到医院检查的收费收据，其中到广东医学院附属医院花费治疗费150元，谭声淑提供的诊断证明证实该次检查与其受伤有因果关系，该费用应认定为医疗费损失。谭声淑没有证据证明其他两次就诊与本次受伤有因果关系，故该两次的费用612元、106元，不能计入其因本次受伤的医疗费损失；二、�工费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，谭声淑误工时间从住院治疗的2013年5月21日至定残前一天2013年12月24日，共218天，因谭声淑未能提供证据证明其有固定收入，其又未能提供证据证明其是从事建筑行业职业的依据，故按《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中的“国有同行业在岗职工年平均工资”中的“农、林、牧、渔业”的标准19744元／年计算其误工费为11792.3元（19744元／年÷365天／年×218天）；三、护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，谭声淑没能提供足够的证据证明是谁给予其护理，其要求护理费按100元／天及计至定残之日没有法律依据，不予支持。护理费按护理人员的工资70元／天计算，且只能计算住院期间的护理费为1050元（70元／天×15天）；四、住院伙食补助费。根据《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中住院伙食补助费的标准50元／天，谭声淑的住院时间为2013年5月21日至2013年6月4日，共15天，其住院伙食补助费为750元（50元／天×15天）；五、必要的营养费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，谭声淑在住院期间，虽没有医嘱加强营养，但谭声淑的受伤程度已构成残疾，营养费可按住院天数25元／天计为375元（25元／天×15天）；六、谭声淑请求赔偿的交通费1200元过高，可予以酌情支持500元；七、残疾赔偿金。谭声淑因构筑物倒塌受伤构成七级伤残，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居�人均可支配收入或农村居民人均年纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，谭声淑于2014年12月25日被评定为七级伤残，谭声淑定残时未满六十周岁，其请求的残疾赔偿金84342.72元（10542.84元／年×20年×40％），予以支持；八、司法鉴定费1600元。该费用是谭声淑为鉴定伤残等级而必须支出的费用，该赔偿请求合理，予以支持。谭声淑以上损失合计为112595.52元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条、第八十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、限廉江市银视数字电视有限公司自判决生效之日起五日内赔偿谭声淑112595.52�；二、廉江市广播电视台对上述款项负连带赔偿责任；三、驳回谭声淑的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3348元，由廉江市银视数字电视有限公司负担2552元，谭声淑负担796元。
廉江广播电台不服原审判决，向本院上诉称：原审法院仅凭谭声淑提供的倒塌电线杆的照片及派出所在事发半年后才出具的证明，就推断廉江广播电台是该电线杆的所有人（建设单位）及谭声淑是被倒塌电线杆的钢丝割伤右手错误。谭声淑提供的现场照片只能证明现场有电线杆倒在地上，但不能证明该电线杆是在谭声淑受伤前倒塌，还是在谭声淑受伤后倒塌。派出所是根据谭声淑的自述出具的证明，本案中并没有其他证据佐证谭声淑是被�塌电线杆上的钢丝割伤，派出所在当时也未对电线杆何时倒塌，谭声淑是否是被倒塌电线杆的钢丝割伤进行调查。另外，本案中也无法排除谭声淑是在从事起料工作中受伤的。综上，谭声淑提供的证据无法形成完整的证据链，其应承担举证不能的不利后果。原审认定事实不清，证据不足。请求二审法院撤销原判，改判驳回谭声淑的诉讼请求。
廉江银视公司也不服原审判决，向本院上诉称：原审法院仅凭谭声淑提供的倒塌电线杆的照片及派出所在事发半年后才出具的证明，就推断廉江广播电台是该电线杆的所有人（建设单位）及谭声淑是被倒塌电线杆的钢丝割伤右手错误。谭声淑提供的现场照片只能证明现场有电线杆倒在地上，但不能证明该电线杆是在谭声淑受伤前倒塌，还是在谭声淑受伤后倒塌。派出所是根据谭声淑的自述出具的证明，本案中并没有其他证据佐证谭声淑是被倒塌电线杆上的钢丝割伤，派出所在当时也未对电线杆何时倒塌，谭声淑是否是被倒塌电线杆的钢丝割伤进行调查。另外，本案中也无法排除谭声淑是在从事起料工作中受伤的。综上，谭声淑提供的证据无法形成完整的证据链，其应承担举证不能的不利后果。原审认定事实不清，证据不足。请求二审法院撤销原判，改判驳回谭声淑的诉讼请求。
被上诉人谭声淑口头答辩称：本次事故是因廉江广播电台疏于对电线杆的管理造成的，廉江广播电台作为电线杆的建设者应承担责任。廉江银视公司作为网线的管理者，其也应承担责任。派出所虽是在半年后才出具证明，但证明材料中的内容与事实相符。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告湛城房地产公司、广东南方银视传媒公司在二审期间没有到庭参加诉讼，也没有提交书面的陈述意见。
本院经审理查明：原审判决查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案是构筑物倒塌损害责任纠纷。根据廉江广播电台、廉江银视公司的上诉请求、理由及谭声淑的答辩意见，本案当事人争议以下焦点问题：
关于廉江广播电台在本案中应否承担责任及应如何承担责任的问题。本案是因构筑物倒塌引起的纠纷，构筑物倒塌致人损害是严格责任，只要受害人证明其所遭受的损害系因构筑物倒塌造成的，建设单位和施工单位无论是否具有过错，都必须先直接承担赔偿责任。根据谭声淑提供的倒塌电线杆的照片，照片中显示倒塌的电线杆上只挂着有线电视的线路，廉江广播电台承认其单位的有线电视线路挂在倒塌的电线杆上，因此，建立该电线杆的目的是为了廉江广播电台有线电�线路的使用需要。故廉江广播电台是倒塌电线杆的建设单位。廉江广播电台、廉江银视公司上诉提出廉江广播电台不是倒塌电线杆建设单位的理由不能成立，本院不予采纳。根据谭声淑提供公安机关出具的证明及医院的诊断证明，民警在事故发生当天接到报警后到现场了解到被倒塌电线杆的钢丝割伤的是谭声淑，谭声淑在事故发生当日被医院诊断为右手拇指完全离断伤，廉江广播电台、廉江银视公司又未能提供证据证明谭声淑不是被倒塌电线杆的钢丝割伤。故原审认定谭声淑是被倒塌电线杆的钢丝割伤并无不当，本院予以确认。廉江广播电台、廉江银视公司上诉提出谭声淑不是被倒塌电线杆的钢丝割伤的理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任”的规定，谭声淑已举证证明其所遭受的损害系因电线杆倒塌造成的，廉江广播电台作为该电线杆的建设单位，应赔偿谭声淑的损失112595.52元。廉江广播电台上诉主张驳回谭声淑对其提出的诉讼请求的理由不能成立，本院不予采纳。
关于廉江银视公司在本案中应否承担责任及应如何承担责任的问题。本案属于构筑物倒塌损害责任纠纷，而不属于构筑物发生脱落、坠落引起的纠纷，本案中也没有证据证明廉江银视公司是倒塌电线杆的建设单位或施工单位，故原审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定判决廉江银视公司承担赔偿责任属于适用法律不当，本�予以纠正。廉江银视公司关于驳回谭声淑对其提出的诉讼请求的上诉主张成立，本院予以支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律及实体处理有误，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省廉江市人民法院（2014）湛廉法民一初字第163号民事判决第三项；
二、撤销广东省廉江市人民法院（2014）湛廉法民一初字第163号民事判决第一、二项；
三、限廉江市广播电视台自本判决生效之日起五日内赔偿谭声淑损失112595.52元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件�理费3348元，由谭声淑负担796元，廉江市广播电视台负担2552元；二审案件受理费3348元，由廉江市广播电视台负担2552元，谭声淑负担796元。
本判决为终审判决。
审判长 陈小红
审判员 许广恩
审判员 刘 芳
二〇一五年七月七日
书记员 林 竹
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第八十六条建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。
因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人�法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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