湖南省邵阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0523刑初105号
公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。
被告人邓子恢，男，1986年8月8日出生于湖南省邵阳县，汉族，中专文化，无业，住邵阳县；因本案于2018年1月27日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
辩护人吴刚强，湖南富强律师事务所律师。
湖南省邵阳县人民检察院以邵县检公诉刑诉[2018]105号起诉书指控被告人邓子恢犯贩卖毒品罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员孙某、助理检察员王某出庭支持公诉，被告人邓子恢及其辩护人吴刚强到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵阳县人民检察院指控：2017年12月至2018年1月，被告人邓子恢以微信或现金交易的方式在塘渡口镇8次贩卖毒品麻古及冰毒给吸毒人员邹某（未到案）、何某吸食。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人邓子恢的供述和辩解，扣押决定书、扣押物品清单，提取笔录，邓子恢与何某、邹某的微信聊天记录，证人何某的证言，何某、邓子恢的辨认笔录，被告人邓子恢的到案经过及户籍资料等证据。
公诉机关认为，被告人邓子恢多次贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人归案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。请依法判处。
被告人邓子恢对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。但辩解他先是从邹某手里买了三千多元的毒品，后邹某又从他手里拿5粒麻古，是属于退货，不应认定为贩卖。另贩卖毒品给何某没有获取利润，不应认定为贩卖。辩护人辩护提出：1、对公诉机关指控被告人邓子恢的行为构成贩卖毒品罪没有异议；2、指控被告人邓子恢贩卖毒品属于“情节严重”证据不足，本案的证据证实被告人邓子恢和何某只有5次毒品交易；邹某是向邓子恢借用麻古，不属于贩卖；3、被告人对犯罪事实没有否认，但对行为性质的辩解不影响被告人的认罪态度。请求法院对被告人从轻处罚。
经审理查明：被告人邓子恢与吸毒人员邹某（微信名塌鼻子、昵称君）、何某（微信名梦里飞雪）分别于2017年12月27日、2017年12月29日添加为微信好友。2017年12月至2018年1月，被告人邓子恢分别以微信转账或现金交易的方式8次贩卖毒品麻古及冰毒给邹某（未到案）、何某吸食。具体犯罪事实如下：
1、2017年12月28日14时许，邹某发微信给被告人邓子恢，要求邓子恢调5、6粒麻古给他，并表示拿钱给邓子恢。后邓子恢在邵阳县双合社区煤坪贩卖了5粒麻古给邹某，邹某微信转账支付邓子恢人民币130元。
2、2017年12月31日14时许，被告人邓子恢在塘渡口镇峡山社区芙夷新城以现金交易方式贩卖200元冰毒给何某。
3、2018年1月1日17时30分许，吸毒人员何某通过微信联系被告人邓子恢并微信转账，在塘渡口镇煤坪从邓子恢处购卖200元冰毒。
4、2018年1月2日10时28分许，吸毒人员何某通过微信联系被告人邓子恢并微信转账，在塘渡口镇煤坪从邓子恢处购卖200元冰毒。
5、2018年1月2日14时许，吸毒人员何某通过微信联系被告人邓子恢并微信转账100元，在塘渡口镇煤坪从邓子恢处购卖200元冰毒，另100元毒资现金支付。
6、2018年1月3日13时许，吸毒人员何某通过微信联系被告人邓子恢并微信转账，在塘渡口镇煤坪从邓子恢处购卖200元冰毒。
7、2018年1月7日13时许，吸毒人员何某通过微信联系被告人邓子恢并微信转账，在塘渡口镇煤坪从邓子恢处购卖150元冰毒。
8、2018年1月8日13时许，吸毒人员何某通过微信联系被告人邓子恢并微信转账，在塘渡口镇煤坪从邓子恢处购卖200元冰毒。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：
1、证人何某的证言证明，他于2017年12月31日至2018年1月8日，从邓子恢处买了7次毒品冰毒。其中2017年12月31日200元毒品是现金支付，2018年1月2日购买200元毒品，微信转账100元，现金支付100元，其他都是以微信转账的方式支付毒资的；另证明他的微信名是梦里飞雪。
2、扣押决定书、扣押物品清单证明，邵阳县公安局对被告人邓子恢使用的黑色vivo手机予以扣押。
3、民警对邓子恢与何某、邹某的微信聊天记录和转账记录的提取笔录及截图证明，邓子恢与何某、邹某微信联系买卖毒品及毒资微信转账情况。
4、邓子恢对何某、邹某的辨认笔录证明，何某、邹某是从他手里购买毒品的吸毒人员，何某对邓子恢、邹某的辨认笔录证明，他从邓子恢、邹某手里购买过毒品。
5、被告人邓子恢的供述和辩解证明，2017年12月27日，他和邹某一起到邵阳市买了3850元钱的毒品麻古和冰毒。2017年12月28日他卖了5粒麻古给邹某，邹某微信转了130块钱给他；2017年的12月31日至2018年1月8日，他共卖了7次毒品冰毒给何某，每次都是何某和他微信联系。2017年12月31日在芙夷新城是现金交易200元，2018年1月2日现金交易100元，100元微信支付，2018年1月7日交易毒品150元，其余几次何某都是买200元毒品且是微信转账。
6、被告人邓子恢的户籍资料证明，被告人邓子恢作案时已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。
本院认为：被告人邓子恢违反国家有关毒品管理规定，明知是毒品而非法予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本案事实清楚，证据确实充分。被告人邓子恢8次贩卖毒品，属于情节严重，依法应在三年以上七年以下有期徒刑之间量刑，并处罚金。被告人及辩护人提出，给邹某的5粒麻古不属于贩卖毒品的意见，经查，根据邹某和邓子恢的微信聊天记录，邹某虽是要邓子恢“调”五六粒麻古给他，但明确表示要拿钱给邓子恢，并已微信转账给邓子恢，邓子恢的庭前供述也一直供认收取了130元的毒资，被告人有毒品交易的行为并收取了毒资，依法应认定为贩卖毒品；被告人邓子恢7次贩卖毒品给吸毒人员何某，有何某和邓子恢毒品交易的微信聊天记录，并有证人何某的证言、被告人邓子恢在公安机关的供述相互印证，足以认定，且贩卖毒品罪的成立是只要明知是毒品而予以贩卖，并不以是否牟利为构成要件，辩护人提出本案不属于“情节严重”与事实和法律不符，本院不予支持。被告人邓子恢在庭审中虽对其行为性质是否属于犯罪进行辩解，但对毒品交易的事实进行如实供述，依法应认定为坦白，依法可以从轻处罚；被告人在案发后积极退缴违法所得，亦可酌情从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚的意见符合法律规定，本院予以支持。综上所述，本院决定对被告人邓子恢从轻处罚，其违法所得1480元予以追缴。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人邓子恢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；
二、被告人邓子恢贩卖毒品违法所得1480元予以追缴上交国库。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人邓子恢的刑期自2018年1月27日起至2021年7月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 刘红艳
审 判 员 李梅生
人民陪审员 张芳丽
二〇一八年五月二十八日
法官 助理 王亚婧
代理书记员 吕 炜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令追赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。