南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0106刑初1号
公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
被告人陶某，曾用名陶某某，男，1988年6月14日生，汉族。2015年6月20日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人管晓东，江苏法德永衡律师事务所律师。
南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检诉刑诉〔2015〕711号起诉书指控被告人陶某犯强奸罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，不公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派检察员相文娟出庭支持公诉。被告人陶某及其辩护人管晓东到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年6月16日，被告人陶某与仲某通过QQ聊天软件结识，6月19日18时许，陶某以帮助仲某为由邀请其到自己订的日租房南京市鼓楼区广州路5号君临国际A幢XXXX室见面。见面后，两人因故发生肢体冲突，陶某用仲某随身斜背的单肩包包带勒住仲某脖子，将其压倒在床上，二人撕扯争执中，陶某亲吻其嘴唇、乳房，并摸其下身，后仲某将其推开，赤裸上身冲出房间，向他人求救。陶某等了一会后探望，发现仲某还在走廊上敲门求救时，强行将其拖回房间，二人再次发生撕扯，后陶某强令仲某脱下裤子，拿出自己的手机对仲某拍摄裸照数张，随后脱掉自己的裤子，欲强行与仲某发生性关系。君临国际保安接到有人报警后到该楼层查看，并敲门，仲某跑过去开门，陶某上前阻止未果，门被保安强行推开，随后保安报警，陶某被民警带到派出所。为证实上述事实，公诉机关当庭宣读出示了人口信息，案发抓获经过，证人沈某、潘某、陈某、金某的证言，被害人仲某陈述，被告人陶某供述和辩解，扣押清单，刑事摄影照片，现场勘验检查笔录，辨认笔录，物证检验报告书，电子证据检查笔录等证据，证实被告人陶某的行为已构成强奸罪，系未遂，要求依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，追究被告人陶某刑事责任。
被告人陶某辩解其与仲某是自愿开房、见面。双方自愿亲热后，产生了争执。其用背包带勒对方脖子是为了不让对方咬人。拍对方裸照是因对方要告其强奸之类言语威胁。脱掉自己的裤子是因为保安敲门，自己没有穿内裤，对方没有穿上衣，怕保安产生误会，想赶快脱掉外裤，准备穿内裤。其没有强令仲某脱裤子与对方发生性关系的想法。不构成强奸罪。
辩护人提出，1、被告人在侦察阶段的供述七次供述内容不一，第七次的供述与当庭供述一致，应以当庭供述为准。2、被告人没有强奸的主观故意，客观上也没有实施强行与被害人发生性关系的行为。3、被害人的陈述隐瞒了部分事实，将双方自愿发生的亲密行为与后续发生的争执厮打行为顺序颠倒，陈述内容不符合常理。4、没有证实被告人实施强奸罪的实物证据。综上，指控被告人犯罪证据不确实充分，被告人不构成强奸罪。
经审理查明，2015年6月16日，被告人陶某与仲某通过QQ聊天软件结识。同年6月19日18时许，陶某以帮助仲某为由，邀请其到自己订的日租房南京市鼓楼区广州路5号君临国际A幢XXXX室见面。双方见面后，因故发生肢体冲突，陶某用仲某随身斜背的单肩包包带勒仲某脖子，将其压倒在床上，仲某咬陶某手臂。二人撕扯争执中，陶某亲吻仲某嘴唇、乳房，并摸其下身。后仲某将其推开，赤裸上身冲出房间，向同楼层其他房间住户求救。一会，陶某发现仲某还在走廊上敲门求救时，强行将其拖回房间，二人再次发生撕扯，后陶某强令仲某脱下裤子，用自己的手机对仲某拍摄裸照数张，随后又脱掉自己的裤子，欲强行与仲某发生性关系。君临国际保安接到他人报案后到该楼层查看并敲门，仲某跑过去开门，陶某上前阻止未果，门被保安强行推开。随后保安报警。民警赶到现场将陶某带到派出所。
上述事实，有以下证据证实：
1、被告人陶某供述和辩解，被告人在侦察阶段先后七次供述内容不一，但主要内容称其和仲某通过QQ结识，仲提出经济上遇到困难，急用钱，双方约好开房见面。其在南京市鼓楼区广州路5号君临国际A幢开房，在对方进门前，其将内裤脱了，把外裤穿了起来。双方聊了一会，之后因言语不投扭打起来，互相推搡，其用手把对方衣服和胸罩扯下来，对方抓咬其。扭打中对方裤子被其搞掉，其自己裤子也掉了，没有穿内裤，有上衣在身上。一直扭打到门口，对方忽然拉开门，跑出去，后来看见对方在斜对门的地方，光着上身，自己想把她拉进来让她穿好衣服，她不肯，最后硬拉进房间。进去之后双方又撕扯了一会，后保安进来。在对方出门之前，其当时就想拍对方几张照片。
另供述称，对方在微信中说会报答。见面之后又说帮了她，她就给弄一下，就是发生性关系的意思。因钱款金额大，没有给对方，再亲吻对方就遭到反抗、推、咬，自己很生气就想压制对方，骑在对方背上，用她的包带勒住她脖子，控制住她，让她把衣服脱光，并把对方胸罩扣解开了，怕她跑，让她把裤子也脱了，脱她的裤子到膝盖部位，就上去亲她的乳房，手伸进她内裤抚摸她的阴部……强拉对方回房间后，让对方把裤子脱掉，免得她又要跑，对方把裤子脱到膝盖以下后，自己就拿手机对着她拍照，主要目的是给她点教训，因为感觉自己吃亏了，想占点便宜，也把自己的裤子脱了，刚脱了裤子，就有人来敲门，进来三四个人，应该是物业的保安，并且报了警。
2、被害人仲某陈述，证实其与被告人于2015年6月16日，通过QQ聊天软件结识。6月19日，应约到被告人处南京市鼓楼区广州路5号君临国际A幢XXXX室见面，喝了对方给其的咖啡后5分钟左右，感觉头晕，身体乏力。感觉对方可能在咖啡里下了药，就要走了，遭对方阻拦和趁机摸胸。后双方发生肢体冲突，对方用其背着的单肩挎包带勒其脖子，其咬了对方。被对方强令脱衣服，被对方亲了嘴、乳头，及伸手到内裤里面摸了阴部。之后其用劲挣脱，打开门，抱着背包挡住胸走出门。看见一个房间门是打开的，跑进去向一位60多岁的老太太求救，称被强奸让她帮忙报警，被老太太赶出来，关上门。此后，被告人从房间出来，拽其回去把门关上后，要求其脱下裤子，对方用手机对其拍照。之后对方自己也脱了衣服，只穿着上衣，就有人敲门，对方不让其说话，并自己穿裤子。当再次听到敲门声，其跑去开门，对方阻止，在争抢中，门开了一条缝，外面的人冲了进来。
3、证人沈某证言，证实其是南京市鼓楼区广州路5号君临国际A幢1XXX房间住户，6月19日晚20点30分左右，其在房间里上网，当时房门是打开的，只有一个纱窗门帘，听到了一个姑娘的求救声，其起身到门口，看到一个姑娘上身赤裸，胸前用双手捂着胸罩，那个姑娘看到其让其救救她，说旁边的屋子里有人要强奸她，还求其借一件衣服，然后那个姑娘就打开纱门帘，进到其房间跪下来求救，其当时不知道什么情况，也不知道她是好人坏人就把她请出了的房间，让她回房间先把衣服穿上，后来这个姑娘就往里面的房间跑，其看她跑出去之后，就关上门打电话给小区的保安，几分钟以后，保安就上来了，询问哪个房间，后来保安敲了门，听到1027房间里有姑娘在哭，确定了这个房间，敲门好半天，房门闪了个缝，保安冲进了房间。
4、证人潘某证言，证实6月19日晚上8点左右，君临国际A幢1XXX室的女士打电话到监控室，说有人强奸，其带两名保安陈某和黄春建到1XXX的房间敲门，不是这家，又敲10XX门没有人，然后又去1X2X敲门，敲了几下无人应答，大概1分钟左右里面喊救命，强奸之类的话，其一直敲门，几十秒后门打开来一点缝又被关起来了，到了第三次门开了小缝，三个人强行推门进了房间。看见女的坐在房间的水池边，男的也坐在水池边。进去以后先把男的拉倒一边控制起来，分别问了男的和女的怎么认识的，男的说女的是卖的，女的说是男的QQ上认识的。当时一进去看到女的大概二十多岁，坐在水池边嘴里流血，上身未穿衣服，下身有没有穿没看到。后一个保安拿了一床被子给她盖住上身。后来让监控室打电话报警等110过来处理。
5、证人陈某证言，证实其是君临国际物业的保安，2015年6月19日20点30分许，在君临国际接到有人求救，称A幢十楼有人喊救命。其和同事一起到十楼，有一个老太，也就是她打电话求助的，说有人喊救命。其和同事就往里面房间挨个敲门寻找，当到XXXX室时，敲门几十秒，里面有微弱的声音，然后门开了一条缝，其和同事推门进去，看一个女子没有穿上衣，坐靠着橱柜，双手挡着胸部，下身穿着白色长裤，女子口中还有血。男子上身穿着短袖，下身裸体。后控制住男子，并报警了。其想找衣服给女子穿，没有找到她的上衣，就找了个床单给她。
6、证人金某证言，证实其是君临国际A幢1XXX住户，XXXX室在对面。2015年6月19日20时许，其听见门外走廊上有一女子呼救，呼救时女子叫了一声说：我不要回去。然后听动静该女子应该被人拉进了房间，她还大叫了一声，后来就没声音了。之后过了20分钟左右，看见保安在门口，问听见什么没有，其如实告诉他们，保安就两边门都敲敲，当敲到XXXX室时，里面女子发出声音，过了一会保安就冲进去了，并把门关上。
7、扣押决定书、扣押清单，证实公安人员对陶某的手机予以扣押。
8、调取证据清单、刑事摄影照片，证实公安人员调取仲某的手机、手提包。陶某手机中的仲某裸照。
9、南京市公安局物证鉴定所出具的宁公物鉴（化）字[2015]1768、1773号物证检验报告书，证实送检的仲某血样、尿样、陶某尿样均未检出甲胺磷、敌敌畏、乐果、对硫磷、氧化乐果、呋喃丹、毒鼠强、巴比妥、苯巴比妥、氯丙嗪、安定、氯氮平、舒乐安定成分。
10、南京市公安局物证鉴定所出具的物证检验报告书，证实仲某左手拇指、陶某左手拇指、中指、环指、右手拇指、食指指甲拭子中检出的DNA在以上基因座为混合基因型，仲某血样的DNA和陶某血样的DNA以上基因座的基因型混合可以形成。陶某左手小指、右手环指指甲拭子、灶台边糖纸拭子、床单血迹，红色皮包拉链拭子、西侧桌面塑料瓶瓶口拭子中检出的DNA与仲某血样的DNA在以上基因座的基因型相同。仲某阴道拭子中未检出人精斑等情况。
11、辨认笔录，证实陶某辨认出仲某。仲某辨认出被告人陶某。沈某辨认出2015年6月19日向其求救的女孩是仲某。潘某、陈某均辨认出在XXXX室的女孩是仲某、男子是陶某。
12、现场勘验检查笔录、检查笔录、刑事摄影照片，证实2015年6月19日21时5分至15分，民警在君临国际A幢XXXX室进行勘验检查，室内地面上有一床沾有血迹的被子，被子内有一条黑色内裤，对面有一红色皮包。涉案男子被物管人员控制在床边，女子仲某，嘴部流血，上身赤裸，用被子遮挡，男子陶某，不愿回答民警问题。对该男子进行检查，在其裤子左侧口袋内发现苹果手机1部，内有仲某仅穿内裤的半裸照12张，拍摄时间为6月19日20时22分-23分，手机内另有大量淫秽色情图片及视频；陶某身上两臂处发现多处咬痕及抓痕。对检查情况拍照。
13、南京市公安局网络安全保卫支队制作的宁公（网）勘[2015]333号电子证据检查笔录，证实公安人员对仲某手机、陶某手机进行检查，能够证实2015年6月16日至6月19日两人用QQ，微信聊天的情况及拨打电话的记录。能够证实两人于2015年6月16日结识，陶主动提出要帮助仲，借钱给她，仲明确说自己不是卖的。6月19日陶约仲到案发地见面。此前两人未见过面。
14、南京市旅馆业住宿登记单，证实陶某2015年6月19日18时登记入住南京市鼓楼区广州路5号君临国际A幢XXXX房间。拟住1天。
15、人口信息，证实被告人陶某已达刑事责任年龄。
16、案发、抓获经过，证实经他人报警，民警赶到案发地，将被告人传唤到派出所讯问。
上述证据经当庭质证，证据来源合法，证据间能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人陶某以暴力方法，意图强行与妇女发生性关系，其行为已经构成强奸罪，依法应予惩处。被告人已着手实施犯罪，由于意志以外的原因未能得逞，系未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。公诉机关指控被告人陶某犯强奸罪，系未遂的事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以采纳。被告人陶某提出双方是自愿见面的辩解属实，本院予以采纳。被告人多次供述内容不一，其当庭辩解与被害人陈述及证人沈某、潘某、陈某、金某的证言不能相互印证，故本院不予采纳。辩护人提出被告人主观上没有强奸的故意，客观上没有实施强行与被害人发生性关系的行为。被害人的陈述隐瞒了部分事实，且将双方自愿发生的亲密行为与后续发生的争执厮打行为顺序颠倒，陈述内容不符合常理的辩护意见，经查，被告人的部分供述与被害人仲某的陈述及证人沈某、潘某、陈某、金某等人证言，检查笔录能够相互印证，证实本院查明的事实，故对被告人及其辩护人提出被告人不构成强奸罪的辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人在侦察阶段的七次供述内容不一的辩护意见属实，本院予以采纳。但提出以被告人第七次供述和当庭供述定案的意见不当，本院不予采纳。被告人因意志以外的原因，没能与被害人发生性关系，故本案没有证实被告人已完成强奸行为的实物证据。为维护妇女人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人陶某犯强奸罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月20日起至2017年6月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谷 平
人民陪审员 刘 玉
人民陪审员 杨 东
二〇一六年二月二十六日
见习书记员 朱伶仪