河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀01民终6868号
上诉人（原审被告）：石爱龙。
委托诉讼代理人：王海旦。
被上诉人（原审原告）：杨耀周。
被上诉人（原审被告）米彦龙。
被上诉人（原审被告）平山县大吾乡田兴村民委员会（以下简称村委会）
法定代表人：安进军，村委会主任。
委托诉讼代理人：张彦彦，河北英汇律师事务所律师。
上诉人石爱龙因与被上诉人杨耀周、米彦龙、村委会劳务合同纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2015）平民回一初字第136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人石爱龙及其委托诉讼代理人王海旦、被上诉人村委会及其委托诉讼代理人张彦彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
石爱龙上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人杨耀周对上诉人的诉讼请求。理由：一、被上诉人村委会与上诉人协商，上诉人出钱盖村办公室和戏楼，作为回报，上诉人在戏楼两边及院内建住宅楼作为工程款，被上诉人村委会是发包方。二、根据《最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。上诉人不欠被上诉人米彦龙工程款，被上诉人米彦龙与被上诉人杨耀周是雇佣关系。上诉人对被上诉人米彦龙在多个工地的欠款不承担责任。三、一审程序违法，上诉人住平山县平山镇东关村南小街4号，公告送达应当在案卷中记明原因和经过。
上诉人石爱龙当庭补充如下上诉理由：本案被上诉人多人不知道此事，也未到工地干过活，是诉讼代表人身份，建议核实被上诉人身份；米彦龙在西义羊村和寒虎河村也承包工地，在平山镇政府工作人员主持下，米彦龙给被上诉人打总欠条是三个工地的，上诉人管田兴工地，另两个工地施工方不是上诉人；一审令上诉人石爱龙承担连带责任不合适。
被上诉人村委会辩称：一、上诉人石爱龙无偿为被上诉人重建戏楼和办公室，无需再向被上诉人支付土地补偿费，上诉人石爱龙称出钱盖戏楼和办公室抵顶工程款没有合同约定，不能成立；二、上诉人石爱龙独立开发建设新民居，发包方是上诉人石爱龙，被上诉人不出资不施工、也不从中受益，不是工程发包方、开发商，也不是建筑商，对上诉人石爱龙及米彦龙欠付工人的工资不承担任何责任；三、一审公告程序合法。
被上诉人米彦龙、杨耀周经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
杨耀周一审诉讼请求：判令米彦龙支付工资13500元，石爱龙、村委会承担连带给付责任。
一审法院查明，2013年9月8日，村委会作为甲方、石爱龙作为乙方签订《施工合同》，合同内容为“一、工程概况：由于原文化中心属80年代建成，距今已30多年，其南邻紧靠大川渠，由于常年浸泡，造成地基下沉，墙体多处开裂，属于危房。二、工程名称、概况、地点：1、工程名称田兴村文化活动中心（戏楼）、新民居；2、工程概况：文化活动中心一处（戏楼）、新民居一处；3、文化活动中心约__平方米，新民居4300平方米；4、工程地点：田兴村原文化中心旧址（旧戏楼）。三、工程承包方式：包工包料。四、承包内容村文化活动中心一处（含村委办公楼）、新民民一处归乙方开发。五、工程质量要求达到国家验收标准。六、工程期：本工程工期为：自2013年9月8日开始至2014年9月止，总工期350天。如遇自然灾害或不可抗拒因素影响，工期顺延。七、工程施工方式：乙方负责无偿为田兴村委会建文化活动中心一处（含村委办公楼）；2、文化活动中心两侧剩余土地由乙方作为新民居建设。3、新民居竣工由乙方根据本村经济状况定价出售，优先考虑拆迁户，必须保证居民水电暖配套齐全。4、乙方按甲方本村的总体设计规划施工，旧戏楼、办公室的拆除工程由乙方负责，并将文化广场美化、绿化及安装健身设施。5、以上所述工程款全部由乙方出资。八、双方责任和权利：1、甲方负责协调施工现场的水、电‘协助乙方施工。2、乙方自签订合同之日起，向甲方交纳工程保证金50万元（大写伍拾万元整），到工程主体封顶由甲方返还给乙方；如乙方未能完成工程，甲方概不退还乙方押金50万元（大写伍拾万元整）；3、此项工程由乙方设计甲方监督，甲乙双方意见一致后按设计施工。4、乙方在施工过程中，要严格执行安全生产的有关规定，做好安全保卫工作，若施工过程中出现任何伤亡事故由乙方负全责，与甲方无关。九、其他事项：1、乙方施工所用建筑材料必须达到国际，必要时向甲方提供材质报告单，如钢筋、水泥、装饰材料等。2、本合同未尽事宜，甲乙双方协商解决，协商结果双方签字盖章，作为合同的一部分，并已本合同具有同等法律效力。3、本合同壹式叁份，甲乙双方各执壹份，存档壹份。签字盖章生效。4、本合同自签订之日起生效”。之后，石爱龙将全部工程承包与米彦龙建设，并于2013年9月20日石爱龙作为甲方、米彦龙作为乙方签订《工程施工承包协议》：“一、承包性质：总承包。二、承包范围：平山县田兴村新民居毛坯房交房（不含税金）；三、单价：柒佰陆拾元每平米；四、工期：2013.9.20-2014.9.20”；乙方须资质、证件、手续齐全，乙方必须按图施工，并按进度计划完成分项工程的工程量，进度计划以甲方安排并征求各工种确认后的可行性计划为准，由乙方原因造成的工期延误，每延误一天支付违约金__元／天，一切后果由乙方负责；如甲方的原因造成工期延误，除对乙方每天__元的补偿外，一切后果由甲方负责。五、安全生产目标：……；六、文明施工：……；七、甲方责任：甲方负责做好施工现场三通一平、设备配置、施工图纸的提供等施工组织准备工作，及时提前下达工作业计划和任务单，全面贯彻执行规范标准和公司规章制度。八、工程结算方式：按工程量结算，一层封顶（含地下室）五天内支付已完成工程量的50%，四层封顶支付完成工程量的50%，主体封顶五天内付工程总造价的50%，竣工验收合格后付工程总造价的97%，余3%为质量保证金，一年后无质量问题，质保金全部结清，如因甲方资金原因造成停工，一切损失由甲方负责，如乙方责任，造成的停工，工程延误，均由乙方负责；九、其他约定：……；十、劳动争议：……；十一、未尽事宜双方协商解决，本协议一式叁份，甲乙双方各执一份，公司备一份，双方签字盖章后生效”。米彦龙承包石爱龙的建设工程后，即招用各种施工人员开始建设施工，雇佣尹新生为工长并负责全面工作。米彦龙雇佣杨耀周负责施工现场的技术放线，月工资3000元，工作了6.5个月，工资共计19500元，已给付杨耀周工资6000元，尚欠13500元，有尹新生出具的、并经米彦龙签字确认的工程管理人员工资支付及尚欠工资数额表为证。之后，杨耀周为讨要所欠工资到相关政府政府部门多次上访，米彦龙仍不能支付杨耀周工资，遂于2015年5月19日诉至法院，要求依法判令米彦龙支付工资13500元，石爱龙、村委会承担连带支付责任。
一审法院认为，从施工合同内容看，石爱龙欲在田兴村戏楼、办公室周边开发建设新民居，需占用部分办公室院内场地，经协商，村委会同意石爱龙开发项目，由石爱龙拆除已成危房的戏楼、办公室重建回迁，免收石爱龙的土地补偿费用，而且所开发的新民居住宅楼的由石爱龙出售，收益归石爱龙，房地产开发人是石爱龙并非村委会，所以，该施工合同实为一份拆迁、回迁、土地补偿协议，石爱龙实为新民居商品楼的开发人。石爱龙作为建设单位将其工程违反相关法律、法规将建筑工程发包给没有建筑资质、不具备用工主体资格的米彦龙，米彦龙在施工中雇佣杨耀周为其工地负责放线，至今尚欠杨耀周的工资13500元，有其所雇佣的工长并负责全面工作的尹新生出具的、并经米彦龙签字确认的工程管理人员工资支付及尚欠工资数额表为证，应予认定，杨耀周诉求米彦龙给付，应予支持；参照劳动和社会保障部《建设领域农民工工资支付管理暂行规定》第12条：“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担拖欠工资连带责任”的规定，石爱龙应对米彦龙所欠杨耀周的工资负连带清偿责任。村委会既非建设单位亦非发包方，也非雇主，杨耀周要求村委会承担连带给付责任，没有法律依据，不予支持。一审判决：一、本判决生效之日起十日内，米彦龙给付杨耀周工资13500元，石爱龙承担连带给付责任；二、驳回杨耀周对村委会的诉讼请求。案件受理费138元，由米彦龙负担。本判决生效后5日内交纳。
本院二审期间，上诉人石爱龙称，被上诉人杨耀周在被上诉人米彦龙其他三个工地干活，并没有在涉案的工地干活。没有提供证据证实。被上诉人村委会质证称，对此事实不清楚。对上诉人主张被上诉人杨耀周系在米彦龙其他三个工地干活，没有在涉案的工地干活的事实。上诉人没有提供证据予以证实，本院不予采信。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人村委会签订的《施工合同》内容为，村委会的办公室周边开发新民居，需要占用办公室院内的部分场地，双方协商，同意上诉人开发项目，免收上诉人的土地补偿费，所开发的新民居住宅楼由上诉人出售，收益归上诉人，该房地产的开发人为上诉人。一审法院认定该施工合同实为一份拆迁、回迁、土地补偿协议并无不当，上诉人认为被上诉人村委会为发包方的理由不成立。一审公告送达，程序合法，并无不妥之处。综上所述，上诉人石爱龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费138元，由上诉人石爱龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郝福海
审 判 员 宋广道
代理审判员 张 楠
二〇一六年十月十二日
书 记 员 徐洁莹