陕西省永寿县人民法院民 事 判 决 书（2014）永民初字第00285号原告：陕西某某建设工程有限公司（以下简称某某公司）法定代表人屈某，系该公司经理。委托代理人黎某，该公司员工。委托代理人殷某，陕西某某律师事务所律师。被告：陕西某某房地产开发有限公司（以下简称某某公司）。法定代表人韩某，系该公司总经理委托代理人张某，陕西秦瀚律师事务所律师。委托代理人任某，该公司永寿项目部经理。原告某某公司与被告某某公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，于2014年8月19日、2016年1月29日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原、被告于2009年6月28日签订了《建设工程施工合同》，合同约定被告将位于永寿县原监军镇政府五凤楼旧址的永寿县财富家园商城工程1#、2#、3#、4#、5#楼施工图设计项目（包括地下室门窗、钢化玻璃、可视对讲门、外甩商铺门、住宅门窗、隔断及阳台封闭窗、外墙保温工作）等发包给原告施工，并约定承包价格为按建筑面积人民币753元/平方米计算，具体以设计面积计算。当原告建设完成4#、5#楼后，被告却将1#、2#、3#交给蒋某承建，同时骗取原告信任，由蒋某继续使用原告施工资质，后蒋某与被告另行就1#、2#、3#楼建设签订了合同，合同单价远低于原被告的施工合同。在合同履行过程中，被告不断进行工程变更，但又不按照合同约定付款，原告在困难重重的情况下，经过努力，于2011年9月初将1#、2#、3#楼施工完毕，并于同年12月10日竣工验收，后交付用户。现工程完工已经2年有余，被告仅支付工程款四百余万，原告多次催促被告决算，并支付拖欠工程款，被告则屡屡推脱，至今未进行工程决算。综上，原告认为，双方之间签订的合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，双方均应当按照诚实信用原则全面履行义务。原告已经履行了自己的合同义务，被告应配合结算并支付工程款。被告没有清偿工程款的行为已构成违约，依法应当承担清偿工程款并赔偿逾期付款的民事责任。为维护原告的合益，现特向贵院提起诉讼，恳请人民法院依法判决并判如所请。原告有下列请求：1、被告立即支付工程款2900000元；2、被告支付原告逾期付款利息人民币691601.67元（2012年7月1日起计算至2014年6月9日），并按照同期银行贷款利率计算至本金清偿完毕时止；3、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：1、施工合同签订履行情况。2009年4月27日双方签订了《建设工程施工合同》。该合同在永寿县城建局备案。合同约定：由被答辩人承包施工答辩人在永寿县监军镇政府和五凤楼旧址上开发建设的永寿财富家园。商城1#、2#、3#、4#、5#商住楼。工程承包范围为施工图纸设计全部项目；合同工期为353天，2009年5月1日开工，2010年4月10日竣工。工程质量标准为合格。合同总造价为11708997.4元每平方米固定价700元。合同签订后被答辩人委派王军为永寿财富家园.商城项目部经理，负责工程施工、结算事宜。在施工过程中，经双方协商对合同进行变更。由王军继续负责4#、5#楼施工、结算；由蒋某负责1#、2#、3#楼施工、结算。2010年3月12日双方签订了一份《建设施工合同》，该合同价款为固定价，每平方米698元（含费税等一切费用），地下室每平方米520元。2011年10月1——3#楼施工完毕。2011年12月10日1——3#楼竣工验收，已交付购房人使用。被答辩人诉称2009年6月28日双方签订了《建设施工合同》，合同约定每平方米753元。这是一份虚假合同，不是中标备案合同。这份合同是无效的合同，不能采信。2、工程款支付情况：4#、5#楼工程款于2013年7月15日全部付清。1——3#每平方米固定价700元，按总建筑面积计算。根据备案合同专用条款23-2条计算，应付工程款为4951811元。已付工程款为5651669.63元，代缴税金152434.78元，合计答辩人已付款为5804104.63元。3、答辩人不欠被答辩人工程款。答辩人多付被答辩人工程款699858.85元。答辩人不欠被答辩人工程款，更谈不上支付逾期付款利息。答辩人要求被答辩人返还多付的工程款和代缴税金852293.63元。综上，答辩人不欠被答辩人工程款，无需支付逾期付款利息，请求驳回被答辩人的诉讼请求。答辩人同时提出反诉，要求被答辩人退回多付的工程款。被告反诉称：2009年4月27日双方签订了《建设工程施工合同》，该合同在永寿县城建局备案登记。合同约定：又被反诉人承包施工反诉人开发建设的永寿财富家园。商城1#、2#、3#、4#、5#商住楼。其中4——5#楼又被反诉人委派的王军负责施工、结算。截止2013年7月15日，4——5#工程款已全部付完。1——3#楼由被反诉人委派的蒋某、李俊峰负责施工、结算。截止2012年9月18日反诉人已付工程款5651669.85元代缴税金152434.78元，合计已付款5804014.63元。根据备案合同专用条款第23——2条，按固定价计算，1——3#楼应付工程款为4951811元。反诉人多付工程款699858.85元。被告提出一下反诉请求：1、要求被反诉人返还多付的工程款699858.85元；2、要求被反诉人付给代缴税款152434.78元；3、诉讼费由被反诉人承担。原告就被告的反诉辩称：1、2009年4月27日签订的《建设工程施工合同》应为无效合同。就反诉人反诉状中诉称的“2009年4月27日双方签订了《建设工程施工合同》，该合同在永寿县城建局备案登记一节”，该合同应为无效合同，理由如下：该合同虽进行了备案，具有合法的形式外观，但该合同是为了配合反诉人工程招标而签订的，双方在无任何事实基础的情况下（在招标前根本没有按照《工程建设项目施工招标投标办法》第8条的规定，提供工程的工程量清单及概算书）而虚构了工程造价数字，并约定以后续商定并重新签订的合同（即2009年6月28日的合同，单价753元）为准进行结算。客观上是为了避税，并通过约定的低价达到中标的目的，这是典型的以合法的形式掩盖了非法的目的，依据《中华人民共和国合同法》第52条之规定，该和同为无效合同。综上，09年4月27日的合同并非双方的真实意思表示，并企图以合法形式掩盖非法目的，依法应属无效。2、4#、5#楼工程款已全部付完说法不实。财富家园工程合同的主体为某某公司和某某公司，截至答辩时，双方并未进行该工程的结算，更谈不上已付晚工程款。3、反诉状中称给答辩人多付工程款699858.85元一节无事实依据。反诉人仅向答辩人有效支付工程款4364889.9元，尚欠答辩人3444516元。另外，反诉人认为应付答辩人工程款4951811元，这完全是不尊重客观事实的，答辩人为反诉人已交付的1——3#楼工程总建筑面积为8773.38平方米，同时有6#楼地基施工及在工程施工过程中的13次变更，根据该工程实际施工时的市场价格及国家文件规定，工程总价款应为7809405.95元。4、反诉状请求返还代缴税款152434.78元于法无据。本答辩人所诉为建设工程施工合同纠纷，反诉人在反诉中提出返还代缴税款与本诉显然并非同一法律关系，依法应当驳回。其次，从反诉人在上一案中提供的认为为答辩人代缴税款152434.78元的证据看，缴税的主体均为“陕西某某房地产开发有限公司”而非答辩人“陕西某某建设工程有限公司”，如果是代为答辩人缴纳，那么缴税主体也应为答辩人的名称，同时，反诉人作为一个企业，也是纳税主体，其所缴纳的税款明显是为自己缴纳，而以此请求认定是代为答辩人缴纳与事实不符。综上所述，反诉人的反诉违背客观事实，恳请法院审理后予以驳回其诉讼请求，切实维护答辩人的合法权益。根据上述原、被告的诉辩主张及被告反诉请求和原告的答辩，本案争议的焦点为：1、原、被告间的合同是否成立；2、合同的履行情况；3、原告的诉请是否超过时效；4、原、被告间款项给付情况；5、被告的反诉所涉及合同是否成立、合同履行情况。本案争议的焦点1；原告当庭提供了以下证据：1、2009年6月28日原、被告签订的《建设工程施工合同》一份（复印件）；2、王某3借条一份及证言一份3、陕西某某房地产开发公司永寿项目部刘高潮借条一张；4、商品房买卖合同一份。被告当庭提供了以下证据：1、建设施工合同（备案合同）一份（复印件）；2、建设施工合同（补充合同）一份（复印件）及预付款支付情况说明；3、（2012）永民初字第00034号民事判决书一份；4、咸阳市中级法院（2013）咸民终字第00713号民事判决书一份；5、陕西省高级法院（2014）陕民一申字第00017号民事裁定书一份；三份民事判决书确认了2009年4月27日的合同为有效合同。6、工程结算书一份；证明4#、5#楼2013年7月15日王某3与任某已结算。7、王某3领条一张；8、2013年7月20日王军的证明一份；9、建设工程施工合同及附件各一份；10、工程结算书一份；证明9、10，原告提供的合同无效。被告对于原告提供的证据1、2、3、4均不予认可，认为与本案无关联性。原告对于被告提供的证据1、2不予认可；证据3、4、5无异议；证据6、7、8、9、10不予认可。本案争议的焦点2；原告当庭提供以下证据：1、（2013）咸民终字第00713号民事判决书；2、（2014）陕民一申字第000017号民事裁定书；3、陕建发（2009）199号《关于印发2009陕西省建设工程工程量清单计价依据的通知》；4、陕西工程竣工验收报告（1#、2#、3#）；5、1#、2#、3#楼图纸、面积计算清单和建筑面积计算规则；6、永寿财富家园1——3#住宅楼工程零星工程、变更及6#住宅楼基础工程决算书；7、焦点1所提供的证据7、8、9、10;被告当庭提供以下证据：2012年9月18日陕西某某预付款支付情况的说明；被告对于原告提供的证据1、2真实性无异议，对于变更13次有异议，应当提供证据证明。证据3真实性无异议，应按中标合同约定为依据。证据4予以认可。证据5、6、7均不予认可。原告对于被告提供的证据不予认可。本案争议的焦点3；原、被告当庭未提供证据；原告陈述如下：1、双方工程未结算，合同仍在继续，不存在超时效；2、定是2014年3月23日发的本案一直处于诉讼中，案件有争议故没有超时效。被告陈述如下：我们认为超时效。1、财富家园1——3#楼2011年12月10日竣工验收，双方都提供了有关证据；2、原告于2012年1月11日就财富家园1——3#楼提供工程结算书，证明工程已结算，虽无结果，但原告应在两年内起诉，故起诉超过时效。原、被告双方均对陈述不予认可，亦未提供证据。本案争议的焦点4；被告提供以下证据：1、2009年4月27日建设工程施工合同一份；2、2010年3月12日补签合同一份；原告对于被告提供的证据1、2不予认可。原告陈述：我们认为工程款为7809405.95元，被告支付4364889.9元被告对于原告的陈述不予认可，双方均无证据。2014年8月14日原告提出申请鉴定，后经陕西金地测绘有限公司实测后于2015年12月13日出具《建筑工程建筑面积测绘报告书》一份，原、被告双方均无异议。对于上述证据本院综合认定如下：本案争议的焦点1中，被告提供的证据1，原告虽则不予认可，但属于建设工程行政主管部门备案认可的合同，应该为有效合同，予以采信；证据3、4、5原告无异议，予以采信。本案争议的焦点2中，原告提供的证据4，被告无异议，予以采信。关于《建筑工程建筑面积测绘报告书》一份，原、被告均无异议，予以采信。关于原被告提供的其他证据，质证时对方均有异议，故不予采信。审理查明：原告某某公司与被告某某公司签订建设工程施工合同，招标备案合同为2009年4月27日双方签订，约定开工日期为2009年5月1日，竣工日期为2010年4月10日，每平方米700元整，工程为财富家园1——5#楼。在履行过程中双方于2010年3月12日又签订建设工程施工合同一份，合同约定由某某公司承建某某公司开发建设的财富家园1——3#商住楼，于2010年3月15日开工，2010年10月底1#、2#楼竣工，3#楼顺延两个月。2011年10月1——3#楼施工完毕，2011年12月10日竣工验收。财富家园商住楼建筑面积1#楼建筑面积为2350.07平方米、2#楼建筑面积为2913.77平方米、3#楼建筑面积为3509.26平方米，共计1——3#楼建筑面积为8773.1平方米。在施工过程中，某某公司支付某某公司工程款5370567.13元。后某某公司以工程款没有付清为由提起诉讼。本院认为，原告某某公司与被告某某公司2009年4月27日所签订的建设工程施工合同，约定由某某公司承建某某公司所开发的永寿财富家园工程，经过了招标程序，内容合法，并将该合同在永寿县城建局备案，经建设工程行政主管部门认可，故该合同应为有效合同。原告某某公司承建的财富家园1——3#楼的建筑面积经陕西金地测绘有限公司实际测绘为8773.1平方米；被告某某公司支付原告某某公司工程款5370567.13元，予以支持。原告提出的工程部分变更，应以实际测绘为准，故不予支持。被告提出的反诉证据不足不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定判决如下：一、在判决生效后十日内，由被告某某公司支付原告某某公司工程款6141170元（含已支付的5370567.13元）。二、驳回原告的其他诉讼请求。三、驳回被告的反诉请求。本案受理费20000元、反诉费12325元，由原告承担7000元，被告承担25325元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院审 判 长  荔智高审 判 员  郭 堃代理审判员  田蓉艳二〇一六年十二月二十日书 记 员  邵 媛