吉林省四平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉03刑终195号
原公诉机关吉林省梨树县人民检察院。
上诉人王玉明，男，1960年9月5日生于吉林省梨树县，汉族，大专文化，原系梨树县圣元市场管理有限公司法定代表人，户籍所在地梨树县，现住四平市铁西区。因涉嫌犯挪用资金罪，2015年10月1日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现押于梨树县公安局看守所。
辩护人管圣峰、王一丹，辽宁政德律师事务所律师。
吉林省四平市梨树县人民法院审理吉林省梨树县人民检察院指控原审被告人王玉明涉嫌挪用资金罪一案，于2016年5月23日作出（2016）吉0332刑初144号判决。宣判后，上诉人王玉明不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。吉林省四平市人民检察院检察员谷梅檀、粘晓巍到庭履行职务。原审被告人王玉明的辩护人管圣峰、王一丹到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王玉明在任梨树县圣元市场管理有限公司法定代表人期间，于2010年2月10日，将梨树县圣元市场管理有限公司在梨树县农村信用联社贷出的人民币485万元借给徐某1个人进行营利性活动。
原判认定上述事实有梨树县圣元市场物业管理有限公司与梨树县农村信用联社贷借款申请书、借款合同、贷款凭证、贷款还款凭证，王玉明与万达市场物业管理中心签订借款协议书，中国农业发展银行汇划专用凭证，中国农业发展银行电汇凭证，现金支票，银行存款、取款凭条，银行存款凭条，收据，股权转让协议书，梨树县万达市场物业管理中心的营业执照，偿还欠款协议书、收据，证人徐某1、周某1、刘某1、刘某2、车某1、崔某1、苏某1、张某1、王某1、黎某1、张某1、沈某1、沈某2证言，被告人王玉明在侦查机关供述等证据证实。
原审判决认为，被告人王玉明在任梨树县圣元市场管理有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，挪用本单位资金借给他人使用，数额巨大，其行为构成挪用资金罪。公诉机关指控事实清楚，证据充分，应予支持。案发后，被告人王玉明虽然主动到公安机关投案，并供述犯罪事实，但在庭审时没有如实供述犯罪事实，不能认定投案自首。视本案具体事实、情节，故依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条（挪用资金罪）、第六十四条（追缴）、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条之规定，判决被告人王玉明犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年。追缴被告人王玉明挪用资金款4850000元。
上诉人王玉明的上诉理由：1、一审判决有意曲解事实，不全面审查证据材料，偏信有罪部分证言，无视书证及实物证据效力，认定事实不清，定罪证据不足。2、一审认定上诉人有罪使用法律错误，上诉人不符合“利用职务便利”不符合挪用资金罪规定的“规个人使用或者借贷给他人”。
上诉人的辩护人的意见是：1、案涉款项是企业与企业之间的正常借贷，而非企业借给自然人，或者自然人与自然人之间的借贷。对于企业之间的借贷行为，上诉人王玉明依法不构成挪用资金犯罪。2、案涉款项是上诉人通过与股东协商后圣元公司出借万达物业的，并非上诉人利用职务便利的个人行为，不应只追究上诉人个人的刑事责任。3、上诉人作为圣元公司的法定代表人、执行董事、最大股东，其有权为了公司作出经营决策。4、关于借款流向，对定罪不产生任何影响。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致，并有原审法院经庭审举证、质证的以下证据足资认定：
1、书证借款申请书、借款合同、贷款凭证、贷款还款凭证等，证明2010年2月9日，梨树县圣元市场物业管理有限公司用房屋他项权证做抵押在梨树县农村信用联社贷款500万元，用途为修缮，贷款期限三年。2012年4月26日已归还全部本息。
2．借款协议书，证明2010年2月10日，圣元市场管理有限公司王玉明与万达市场物业管理中心徐某1签订借款协议书，王玉明借给徐某1485万元。
3、中国农业发展银行汇划专用凭证，证明2010年2月10日，梨树县圣元市场物业管理有限公司将贷款500万元从信用社账户转入梨树县农业银行账户。
4、中国农业发展银行电汇凭证，证明2010年2月11日，圣元市场管理有限公司电汇梨树县众信粮食收储经销有限公司500万元，用途购粮。
5、现金支票，证明2010年2月11日，梨树县众信粮食收储经销有限公司提取现金500万元。
6、银行存款、取款凭条，证明2010年2月11日，徐某1存入中国银行账户405万元，同日又提取现金405万元。
7、银行存款凭条，证明2010年2月11日，徐某1存入中国银行黎某1账户350万元。
8、收据，证明2010年2月12日梨树县圣元市场物业管理有限公司（王玉明）收徐某180万元（2010年租金)。
9、梨树县万达市场物业管理中心的营业执照，证明该公司系个人独资企业。
10、偿还欠款协议书、收据，证明2011年11月5日，梨树县圣元市场物业管理有限公司和徐某1签订了偿还欠款协议书：经双方对账，乙方徐某1尚欠甲方梨树县圣元市场物业管理有限公司326万元。2011年12月1日，王玉明收徐某1还326万元中的23万元，尚欠303万元。
11、证人周某1证言，证实2010年12月11日，梨树县圣元市场管理有限公司汇给梨树县众信粮食收储经销有限公司500万元，这笔款是梨树的徐某1找我办的，就是用我公司的账户转一下款。
12、证人车某1证言，证实我以前是梨树县圣元市场物业管理有限公司的股东，在2011年我的股权转让了。我不知道2010年梨树县圣元市场物业管理有限公司在梨树县农村信用联社贷款500万元，2010年2月11日，王玉明将圣元公司贷款500万元借给徐某1我也不知道，王玉明也未因此事征求我的意见，我没参加过股东会议，我入股后就到广州打工去了，该公司的经营活动我从未参加。
13、被告人二审当庭供述，2010年2月，我把梨树市场大厅房照抵押给农村信用联社，以装修市场大厅为由贷款500万元，随后就将从信用社贷款的500万元借给徐某1485万，利息是1天1000元。当时会计不上班，公司的章都是我保管。钱是经我手转的。
本院认为，上诉人王玉明在任梨树县圣元市场管理有限公司法人代表期间，利用职务上的便利，挪用本单位资金借贷给他人，数额巨大、超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。原审法院认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。关于上诉人王玉明的借款系企业之间的正常借贷的辩解，由于万达市场物业管理中心系个人独资企业，依据《中华人民共和国独资企业法》第二条、第十七条之规定，独资企业是在中国境内依法设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。另依据2011年11月15日徐某1个人的签名的偿还借款协议书也能说明万达市场物业管理中心的财产与投资人徐某1的财产是混同的，借钱给万达物业管理中心就是借给徐某1个人。关于上诉人不符合“利用职务便利”的辩解，《中华人民共和国公司法》第三十七条、第一百零二条、第一百零四条对股东大会行使决定公司的经营方针和投资计划的职权有明确规定，并对股东大会的召开方式及议事规则有明确的法律规定。梨树县圣元市场管理有限责任公司的公司章程第三十七条也作了关于股东大会职权的相同规定。上诉人王玉明违反相关法律和公司章程规定，在没有召开股东会、没有股东会记录的情况下，利用经手公章的便利，将公司款项借贷给他人，显然是利用了职务便利。其借款的后果也严重损害了公司运营和其他股东的合法权益。上诉人王玉明及其辩护人关于取得了部分股东的口头授权的辩解的意见，因不具有合法性，亦不予采信。综上，上诉意见本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予驳回上诉，维持原判。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 金 声
审判员 徐 滢
审判员 田永利
二〇一六年八月三十日
书记员 张 辉