浙江省金华市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）浙07执复70号
复议申请人（异议人、利害关系人）：楼桂芳，男，1941年8月22日出生，汉族，住浙江省义乌市。
申请执行人：金华市庭桂养殖有限公司，住所地浙江省金华市金东区孝顺镇金山大道南88-1号。
法定代表人：俞庭芳。
被执行人：张文忠，男，1965年11月23日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。
复议申请人楼桂芳不服金华市婺城区人民法院（2016）浙0702执异103号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
金华市婺城区人民法院在执行申请执行人金华市庭桂养殖有限公司（以下简称庭桂公司）与被执行人张文忠民间借贷纠纷一案中，利害关系人楼桂芳提出书面异议，请求撤销对张文忠的强制执行申请。
金华市婺城区人民法院查明，庭桂公司与张文忠民间借贷纠纷一案，法院于2016年1月18日作出（2015）金婺商初字第3185号民事判决：一、张文忠于判决生效之日归还庭桂公司借款本金400万元，并自2015年10月29日起按中国人民银行同期同档次贷款利率计付利息至借款还清之日止。二、驳回庭桂公司的其他诉讼请求。该案受理费21400元，由张文忠负担。张文忠不服一审判决提起上诉，金华市中级人民法院于2016年6月2日作出（2016）浙07民终1171号民事判决：一、撤销婺城区人民法院（2015）金婺商初字第3185号民事判决；二、由张文忠归还庭桂公司借款本金3949796.48元并支付利息（自2015年9月25日起按年利率24%计算至实际履行之日止）。款限判决生效之日起七日内履行完毕；三、驳回庭桂公司的其他诉讼请求。一审案件受理费21400元，二审案件受理费42800元，均由张文忠负担。二审判决于2016年6月7日发生法律效力。因张文忠未能履行义务，庭桂公司于2016年6月21日向法院申请执行，法院立案执行后，于2016年7月1日向被执行人张文忠发出执行通知书，为此，利害关系人楼桂芳向法院提出执行异议。
金华市婺城区人民法院认为，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。该案中，庭桂公司依据已发生法律效力的（2016）浙07民终1171号民事判决向法院申请执行，合理合法。楼桂芳对该案申请执行人的主体资格提出异议，认为庭桂公司已成立清算组，其为清算组负责人，应该由其来主张是否向法院申请执行，但庭桂公司另一股东俞庭芳明确否认该公司解散和成立清算的事实，故楼桂芳认为庭桂公司已成立清算组的主张依据不足，不予采信，对其申请撤销对张文忠强制执行的请求，不予支持。庭桂公司经依法登记设立并领取了公司营业执照，经营期间依法行使诉讼权利，其作为申请执行人依法申请执行主张债权，并不损害股东利益，并无不当。据此，裁定：驳回利害关系人楼桂芳的执行异议。
复议申请人楼桂芳向本院申请复议称，一、原裁定混淆概念，并未针对“异议事由”作出判断，导致适用法律错误。楼桂芳的异议理由是“其作为庭桂公司清算组负责人，只能由其代表公司参加诉讼”，而并非对“执行主体”有异议。原裁定认为“楼桂芳对申请执行人的主体资格提出异议”错误，进而导致适用法律错误。楼桂芳对“执行主体”是没有异议的，只是认为其是清算组负责人，根据法律相关规定只能由其代表公司参加诉讼，包括申请、撤销执行，法定代表人俞庭芳已无权行使代表权。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第10条第二款之规定，庭桂公司在2014年12月11日作出股东会决议，成立清算组，并由楼桂芳担任清算组负责人。故此，只有清算组负责人楼桂芳才有权代表公司参加诉讼，包括申请、撤销执行，其他人无权代表公司。二、原裁定认定事实错误。异议期间，楼桂芳已向法院提供了经金东区工商局备案的“2014年12月11日股东会决议书”及“授权委托俞景林办理股东会决议备案的委托书”，已经可以确认庭桂程序上公司成立清算组的事实，只是是否合法有效的问题。但原裁定仅凭俞庭芳一方的陈述就否定备案的“股东会决议”这一书证的事实，显然错误。申请复议人认为，“2014年12月11日股东会决议书”是经过金东区工商局备案的，说明是真实存在的，虽然签名有瑕疵，也应该是合法有效的。根据公司法第22条第一款的规定，公司股东会或股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效，而成立清算组的股东会决议并无违反法律、行政法规。股东会决议上楼桂芳的签名虽不是本人所签，但其本人是认可并知晓的，没有异议，且签名都与公司成立时所签的章程、股东会决议等文件的签名一致。俞庭芳的签名，也都与公司成立时所签的章程、股东会决议等文件签名一致，均为其儿子俞景林代签，且该事项也是俞庭芳的儿子俞景林去办理的，所以俞庭芳是完全知晓的，如果被冒签，俞庭芳也应根据公司法第22条第二款规定的60日内撤销该决议，但目前已过60日期限。所以，成立清算组的股东会决议合法有效，签名有瑕疵并不能否定其效力，故只有清算组负责人楼桂芳才有权代表公司参加民事诉讼，包括撤销执行。据此，请求法院：依法撤销婺城区人民法院作出的（2016）浙0702执异103号执行裁定。
本院查明，庭桂公司因与张文忠的民间借贷纠纷，于2015年10月29日向金华市婺城区人民法院提起诉讼，婺城区人民法院审理后，于2016年1月18日作出（2015）金婺商初字第3185号民事判决，载明原告庭桂公司的法定代表人为“俞庭芳，该公司执行董事”，并判令：一、张文忠于判决生效之日归还庭桂公司借款本金400万元，并自2015年10月29日起按中国人民银行同期同档次贷款利率计付利息至借款还清之日止。二、驳回庭桂公司的其他诉讼请求等内容。张文忠不服该判决，上诉至本院，本院审理后，于2016年6月2日作出（2016）浙07民终1171号民事判决，载明庭桂公司的法定代表人为“俞庭芳，该公司执行董事”，并判令：一、撤销婺城区人民法院（2015）金婺商初字第3185号民事判决；二、由张文忠归还庭桂公司借款本金3949796.48元并支付利息（以3949796.48元为本金自2015年9月25日起按年利率24%计算至实际履行之日止）。款限判决生效之日起七日内履行完毕；三、驳回庭桂公司的其他诉讼请求等内容。该判决发生法律效力后，因张文忠未能履行义务，2016年6月21日庭桂公司向婺城区人民法院提交加盖公司印章的书面申请书一份，载明公司法定代表人为俞庭芳，申请执行借款本金及利息、案件受理费等合计人民币3971196.48元，并附营业执照、法定代表人证明书等材料。婺城区人民法院审查后，同日立案执行。执行过程中，楼桂芳以庭桂公司清算组负责人名义提交书面申请书一份，以庭桂公司已于2014年12月11日经股东会决议成立清算组为由，要求代表庭桂公司申请撤销对张文忠的强制执行申请，申请书有楼桂芳签名，但无任何签章。
另查明，庭桂公司系2014年3月4日注册成立的有限责任公司，登记时名义股东为：俞庭芳，出资比例51%；楼桂芳，出资比例49%。公司营业执照载明法定代表人为俞庭芳。2014年12月22日，俞景林经庭桂公司签章委托，在工商部门办理了庭桂公司2014年12月11日《股东会决议》的备案手续。
本院认为，本案楼桂芳提交的申请书仅有楼桂芳签名，无庭桂公司或清算组的任何签章，而楼桂芳既非本案当事人，又不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条规定的“利害关系人”，故不符合执行异议受理条件。即使依据楼桂芳的主张，其作为庭桂公司清算组负责人身份代表庭桂公司提出异议或申请，法定代表人俞庭芳已无权行使代表权，但楼桂芳主张庭桂公司成立清算组的时间在庭桂公司提起本案诉讼之前，生效法律文书已确定俞庭芳的法定代表人身份，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款之规定，实际是以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议，亦不属于执行异议审查范围，应依法申请再审或者通过其他程序解决。综上，婺城区人民法院作出的（2016）浙0702执异103号执行裁定适用法律错误，依法应予纠正。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
一、撤销金华市婺城区人民法院作出的（2016）浙0702执异103号执行裁定。
二、驳回异议人楼桂芳的异议申请。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭召军
审 判 员 柳维元
代理审判员 陈晓欢
二〇一六年十二月三十日
代书 记员 俞 兰