黑龙江省佳木斯市前进区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）前民商初字第178号
原告周xx，女，1964年出生，汉族，黑龙江省建三江农业银行职工。
委托代理人姜xx，黑龙江中殿律师事务所律师。
被告佳木斯万基房地产开发有限公司。
法定代表人牟xx，总经理。
被告张xx，男，1956年出生，汉族，佳木斯万基房地产开发有限公司友谊小区项目部负责人。
委托代理人陈x，佳木斯政安法律服务所法律工作者。
被告刘xx，男，1965年出生，汉族，无职业。
被告颜xx，女，1965年出生，汉族，无职业。
被告刘xa，男，1968年出生，汉族，无职业。
原告周xx与被告佳木斯万基房地产开发有限公司（以下简称万基公司）、张xx、刘xx、颜xx、刘xa民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理。依法由代理审判员戚义勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周xx及其委托代理人姜xx、被告张xx委托代理人陈x、被告刘xx、被告颜xx到庭参加诉讼，被告万基公司、刘xa经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告周xx诉称，2012年5月26日，由于开发友谊小区缺少建设资金，被告万基公司以佳木斯万基房地产开发有限公司友谊小区工程指挥部（以下简称友谊小区工程指挥部）名义通过被告张xx与原告签订借款合同1份。借款合同中明确约定了借款金额、借款期限、借款利率、违约责任及被告如违约，原告有权收取逾期利息。同时对还款方式、提前还款等与借款有关的内容精心了详尽的约定，特别是在合同第六条第一项约定了借款人用其开发的楼房作为抵押物，并且附有《抵押物清单》。借款合同签订的同时，被告刘xx、颜xx、刘xa出具了担保书，担保书第二条明确约定，“若此笔借款抵押物有问题或抵押物拍卖后金额不足，由担保人负责还款”。上述合同签订后，原告于当日将借款554000元给付被告万基公司、张xx，被告万基公司、张xx出具借款金额630000元收条1份。被告万基公司、张xx于2012年12月27日偿还借款200000元、2013年2月7日偿还借款本息100000元、2013年3月9日偿还借款本息50000元、2013年3月29日偿还借款本息50000元、2013年12月27日偿还借款本息100000元后，剩余借款本金及利息至今未予偿还。截止2015年6月25日，被告万基公司、张xx尚欠借款本金222080元，利息80393元，本息合计302473元。之后，原告多次与被告协商未果，故请求判令：一、被告万基公司、张xx共同偿还原告周xx借款本金222080元，利息80393元（以借款本金222080元为基数，自2013年12月27日起按照约定月利率2%计算至2015年6月25日止）并支付违约金80000元（以借款本金222080元为基数，自2013年12月27日起按照约定日利率1‰计算至2015年6月25日止）；二、被告刘xx、颜xx、刘xa对上述债务承担连带清偿责任；三、诉讼费用由被告万基公司、张xx、刘xx、颜xx、刘xa负担。
被告张xx辩称，原告诉讼主体有误，上述借款系被告张xx向被告颜xx所借，被告张xx从来没有见过原告，原告手中的借款合同、借据、收条等文件均系通过被告颜xx转交。被告张xx与被告颜xx约定的借款数额虽然是630000元，但2012年5月28日被告颜xx仅给被告张xx转账155647元，直接扣除474353元，包括按照月利率3.5%支付原告的6个月利息132300元，偿还孔xx借款本金220000元及利息2053元，偿还赵xx借款利息120000元，共计扣除474353元。被告张xx挂靠被告万基公司，完全自主投资开发楼房，本案诉争借款与被告万基公司无关，被告张xx应当在合法的范围内承担责任。原告在诉讼请求中是如何计算借款本金的，被告张xx不清楚，原告起诉的借款本金数额不准确。2013年6月15日被告张xx通过被告颜xx以汇款的方式向原告偿还借款本金75600元。被告张xx只能承担法律规定限度内的利息，不应承担违约金。
被告刘xx辩称，被告张xx向原告借款的真实性无异议，由于时间太久，被告刘xx已记不清是否为本案诉争借款担保的事情了。即使曾经提供过担保，担保也已经超出保证期间。
被告颜xx辩称，被告万基公司、张xx向原告借款的事实存在。双方约定借款数额为630000元，但原告给付借款时按照借款合同约定的月利率2%预先扣除6个月的利息，实际给付借款本金554400元。被告颜xx提供的是一般保证，已经超出保证期间。本案诉争借款应由被告张xx偿还。
被告万基公司、刘xa未出庭，未答辩。
原告周xx为支持其诉讼主张，提供如下证据：
证据一、原告周xx居民身份证复印件、被告万基公司私营企业基本注册信息查询单、被告张xx、刘xx、颜xx、刘xa常住人口信息表各1份。欲证明原、被告的诉讼主体资格。
经庭审质证，被告张xx、刘xx、颜xx对该证据均无异议。
本院经审查认为，被告万基公司、刘xa未出庭进行质证，但本院已依法向其送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，应视为被告万基公司、刘xa对原告提出的诉讼请求持默认态度，同时放弃了质证权利。原告提交的证据内容及形式均符合法律规定，且被告张xx、刘xx、颜xx对该证据均无异议。因此，本院对该证据予以确认。
证据二、借款合同、借据、收条、被告刘xx、颜xx、刘xa出具的担保书各1份。欲证明2012年5月26日，原告与被告张xx签订了借款合同，被告张xx出具了借据，双方约定了借款数额、借款期限及利息，并收到了借款。原告与被告张xx签订借款合同的同时，被告刘xx、颜xx、刘xa为上述借款出具担保书1份。因为双方在担保书中没有明确担保类型，被告刘xx、颜xx、刘xa依法应承担连带保证责任。
经庭审质证，被告张xx对借款合同及借据的真实性有异议。借款合同是被告张xx亲笔书写的假合同。借款合同中没有乙方签字，因此，不能说双方签订了借款合同，只能说原告保管了该借款合同。借款合同及收条签字日期均为2012年5月26日，但实际汇款日期不是2012年5月26日。
经庭审质证，被告刘xx对借款合同、借据、收条均无异议。担保书是被告刘xx本人签字。
经庭审质证，被告颜xx对借款合同、借据、收条的真实性均无异议。担保书是被告颜xx本人签字。
本院经审查认为，被告万基公司、刘xa未出庭进行质证，但本院已依法向其送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，应视为被告万基公司、刘xa对原告提出的诉讼请求持默认态度，同时放弃了质证权利。原告虽然未在借款合同上签字、捺印，但与被告张xx出具的借据能够相互印证，且被告刘xx、颜xx对借款合同均无异议，故本院对借款合同予以确认。借据、收条、担保书的内容及形式均符合法律规定，且被告刘xx、颜xx均无异议，故本院对借据、收条、担保书予以确认。
证据三、黑龙江省建三江农垦建三江农村信用合作联社出具的账号6212280009400662240账户明细1份、中国农业银行借记卡明细对账单（一个月以上）4份。欲证明被告张xx分5次共计偿还借款本息500000元。
经庭审质证，被告张xx对该证据的真实性无异议，但上述汇款均不是张xx所汇，张xx没有直接向原告汇过款。
经庭审质证，被告刘xx对该证据的真实性无异议，上述5笔汇款均系被告颜xx向原告所汇。
经庭审质证，被告颜xx对该证据的真实性无异议，上述5笔汇款共计500000元均系被告颜xx向原告所汇用以偿还被告张xx向原告偿还借款，加上2012年5月26日原告预先扣除的6个月借款利息，实际偿还借款554400元。
本院经审查认为，被告万基公司、刘xa未出庭进行质证，但本院已依法向其送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，应视为被告万基公司、刘xa对原告提出的诉讼请求持默认态度，同时放弃了质证权利。原告提交的证据内容及形式均符合法律规定，且被告张xx、刘xx、颜xx对该证据的真实性均无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
被告张xx为证明其主张，向本院提供如下证据：
证据一、2012年5月28日收据4份。欲证明2012年5月28日被告颜xx替原告给被告张xx送款，被告颜xx直接扣除了474353元，其中包含按月利率3.5%预先扣除向原告借款630000元的6个月利息132300元，剩余155647元汇入被告张xx女儿张xa的卡中。
经庭审质证，原告周xx对该证据的真实性及证明问题均有异议。原告认为，该证据中的4份收据是被告张xx单方出具的财务凭证，原告无法了解证据内容的真实性。该证据仅能说明被告张xx与他人的账务往来，原告对此并不知情。如果涉及债务转让，债务人的债权支出或转让应当得到作为债权人的原告的书面认可。原告对此不知情也没有出具书面材料，不能证明被告张xx提交该证据欲证明的内容。
经庭审质证，被告刘xx对该证据不清楚。
经庭审质证，被告颜xx对该证据的真实性、关联性均有异议。被告颜xx认为，该证据是假的，与本案无关。该证据中的颜xx签名是其本人所签。4份收据中孔xx、周xx、赵xx的签字均系被告颜xx书写，其他内容均不是其本人书写。该证据所证明的是被告颜xx和张xa之间的事，与被告张xx无关。
本院经审查认为，被告万基公司、刘xa未出庭进行质证，但本院已依法向其送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，应视为被告万基公司、刘xa对原告提出的诉讼请求持默认态度，同时放弃了质证权利。原告周xx、被告颜xx对该证据的真实性、证明问题及关联性均提出异议且被告颜xx当庭发表质证意见自认4份收据中孔xx、周xx、赵xx的签字均系颜xx本人书写，故本院对该证据不予确认。
证据二、中国工商银行网上银行电子回单1份。欲证明2013年2013年6月15日被告张xx通过其女儿张xa向被告颜xx汇款100000元，附言中写明上述汇款中的75600元给原告的借款利息。
经庭审质证，原告周xx对该证据的真实性无异议，但对证明问题有异议。原告认为该证据与原告无关，原告没有收到附言中所写的75600元。
经庭审质证，被告刘xx对该证据的真实性无异议，但对证明问题有异议。被告刘xx认为，附言中的字是手写标注的，不能证明75600元是给原告的。
经庭审质证，被告颜xx对该证据的真实性及关联性均有异议。被告颜xx认为，附言是其本人书写，不具有真实性。该笔汇款与本案无关，是张xa偿还欠被告颜xx的钱，与被告张xx无关。
本院经审查认为，被告万基公司、刘xa未出庭进行质证，但本院已依法向其送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，应视为被告万基公司、刘xa对原告提出的诉讼请求持默认态度，同时放弃了质证权利。被告张xx提交的证据内容及形式均符合法律规定，且原告周xx、被告刘xx对该证据的真实性均无异议。同时，被告颜xx当庭发表质证意见仅对该证据中其本人亲笔书写附言的真实性提出异议，故本院对中国工商银行网上银行电子回单的真实性予以确认。关于该证据与本案待证事实之间是否具有关联性，被告张xx未提供其他相关证据与该证据相互佐证，故本院对该证据与本案待证事实的关联性不予确认。
被告万基公司、刘xx、颜xx、刘xa未向本院提供证据。
根据本院审查认定的证据，结合当事人陈述，可以认定以下基本事实：2012年5月26日，因开发建设友谊小区缺少建设资金，友谊小区工程指挥部、被告张xx与原告周xx签订借款合同1份，约定借款金额630000元，借款期间自2012年5月26日起至2012年11月25日止，月利率2%并以正在建造的万基公司友谊小区E楼证件号码为1-0526-053-020401-000113、1-0526-053-020301-000110、1-0526-053-020301-000108的房屋抵押，双方均认可该抵押物的价值为630000元，但双方未办理抵押登记。借款合同第五条贷款还款方式约定，借款人于2012年11月25日一次性偿还借款本息；第九条违约责任第一项约定，借款人未按借款合同约定偿还借款本金，出借人有权对逾期借款在逾期期间按日1‰计收利息。被告张xx在借款人栏处签名、捺印，友谊小区工程指挥部在借款人栏处加盖公章予以确认。借款合同签订的同时，被告刘xx、颜xx、刘xa为上述借款出具担保书1份。担保书第一条、第二条、第三条分别约定，“保证此笔借款的抵押物真实有效”，“若此笔借款抵押物有问题或抵押物拍卖后金额不足，由担保人负责还款”，担保人偿还借款的同时，出借人将抵押物和全部债权转让给担保人，该担保书未约定保证期间及各保证人之间的保证份额。被告刘xx、颜xx在担保人栏处签字、捺印，被告刘xa在担保人栏处加盖其个人名章予以确认。上述合同签订后，原告按照约定月利率2%预先扣除借款利息76000元后将借款554000元通过被告颜xx给付被告张xx，友谊小区工程指挥部、被告张xx出具借款金额630000元借据及收条各1份，张xx作为借款人在借据上签字、捺印，友谊小区工程指挥部在借款人处加盖公章对借款事实予以确认。同时，张xx作为收款人在收条上签字、捺印，友谊小区工程指挥部在收款人处加盖公章对收到原告交付借款予以确认。被告颜xx于2012年12月27日偿还借款本息200000元、2013年2月7日偿还借款本息100000元、2013年3月9日偿还借款本息50000元、2013年3月29日偿还借款本息50000元、2013年12月27日偿还借款本息100000元，共计偿还借款本息500000元。之后，剩余借款本金203203元及逾期利息，被告万基公司、张xx未予偿还。另查，友谊小区工程指挥部系被告万基公司内设机构。被告张xx系被告万基公司开发建设友谊小区的委托代理人。
本院认为，原告周xx与友谊小区工程指挥部、被告张xx签订的借款合同是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方当事人均应按照约定全面履行应负的合同义务。原告周xx作为出借人按照约定履行了支付借款的义务，借款期限届满后，借款人未按照约定完全履行偿还借款的义务构成违约。友谊小区工程指挥部系被告万基公司内设机构。友谊小区工程指挥部不具有独立法人资格，不能独立承担民事责任，其进行民事活动产生的法律后果依法应当由被告万基公司承担。被告张xx在借款合同、借据上均作为借款人签字、捺印，友谊小区工程指挥部在借款合同、借据的借款人处均作为借款人加盖公章，且友谊小区工程指挥部、被告张xx在收条的收款人处加盖公章或签字、捺印、应当认定被告张xx与被告万基公司系本案诉争借款的共同借款人。对于被告张xx提出本案讼争借款约定的借款数额虽然是630000元，但2012年5月28日被告颜xx仅给被告张xx转账155647元，直接扣除474353元，包括按照月利率3.5%支付原告的6个月利息132300元，偿还孔xx借款本金220000元及利息2053元，偿还赵xx借款利息120000元，共计扣除474353元；2013年6月15日被告张xx通过被告颜xx以汇款的方式向原告偿还借款本金75600元的抗辩理由，尽管借款合同以及友谊小区工程指挥部、被告张xx给原告周xx出具的借据、收条均记载借款本金为630000元，但根据原告自认及被告颜xx当庭陈述原告给付借款时按照借款合同约定利率预先扣除6个月的利息，因此，应认定为借款本金实际为554000元且被告张xx未提供其他相关证据与其提供的4份收据及中国工商银行网上银行电子回单相互佐证，故对其主张，本院不予支持。原告与被告万基公司、张xx在借款合同中仅约定了借期内的利率但未约定逾期利率，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项的规定，原告可以主张被告万基公司、张xx自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息。原告与被告万基公司、张xx约定的利率未超过年利率24%，故本院予以支持。对于原告要求被告万基公司、张xx按照约定日利率1‰支付违约金的诉讼请求，原告一并主张的逾期利息及违约金总计已超过年利率24%，故本院不予支持。原告与被告万基公司、张xx在借款合同中约定以正在建造的万基公司友谊小区E楼证件号码为1-0526-053-020401-000113、1-0526-053-020301-000110、1-0526-053-020301-000108的房屋抵押且双方协商确定抵押房屋抵押价值为630000元，上述约定具有担保性质依法构成抵押合同。被告刘xx、颜xx、刘xa出具的担保书依法构成保证合同，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。依据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条第一款的规定，被告刘xx、颜xx、刘xa出具的担保书构成一般保证，且未约定保证期间及各保证人之间的保证份额，因此，被告刘xx、颜xx、刘xa对本案诉争借款的保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月并应在保证合同约定的金额内相互承担连带共同保证责任。在保证期间内，被告颜xx分三次偿还原告借款500000元系其作为保证人在保证期间内对保证责任的实际履行，其主动履行保证义务的行为的效力及于与其共同承担连带共同保证责任的被告刘xx、刘xa，故对被告刘xx、颜xx超出保证期限的辩解，本院不予支持。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。抵押合同签订后，被告万基公司、张xx负有积极主动协助原告办理抵押登记的义务，被告刘xx、颜xx、刘xa对双方办理抵押登记亦负有监督及督促的义务。原告与被告万基公司、张xx虽然签订了抵押合同，但未办理抵押登记，造成抵押权依法未设立，致使抵押权无法实现，被告万基公司、张xx、刘xx、颜xx、刘xa对以上后果均具有过错，被告万基公司、张xx、刘xx、颜xx、刘xa应当对原告的经济损失承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项、第三十条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第十九条第一款、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款，判决如下：
一、被告佳木斯万基房地产开发有限公司、张xx于本判决生效之日起十日内共同偿还原告周xx借款本金203203元及逾期利息（以借款本金203203元为基数，自2013年12月27日起按照约定月利率2%计算至2015年6月25日止）；
二、被告刘xx、颜xx、刘xa对上述债务承担连带赔偿责任；
三、驳回原告周xx的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7038元，减半收取3519元由原告周xx负担719元，被告佳木斯万基房地产开发有限公司、张xx负担2800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。
代理审判员 戚义勇
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 魏守峰