湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第219号
原公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1990年2月17日出生，汉族，湖南省宁远县人，高中文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年2月5日被宁远县公安局刑事拘留，同年3月10日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
上诉人（原审被告人）李某乙，男，1991年8月23日出生，汉族，湖南省宁远县人，高中文化，农民。2012年9月5日因犯寻衅滋事罪被宁远县人民法院免予刑事处罚。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年2月5日被宁远县公安局刑事拘留，同年3月10日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
湖南省宁远县人民法院审理宁远县人民检察院指控原审被告人李某甲、李某乙犯寻衅滋事罪一案，于二○一五年七月三十日作出（2015）宁法刑初字第400号刑事判决。原审被告人李某甲、李某乙均不服，分别于8月4日、3日向本院提出上诉。宁远县人民法院于8月18日向本院移送案卷，本院于9月2日接到案卷并立案。本院于9月6日向永州市人民检察院发出阅卷通知书，永州市人民检察院于9月14日借阅案卷，9月28日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月29日在宁远县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员严建林出庭履行职务。原审被告人李某甲、李某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年6月底的一天下午，被告人李某甲、李某乙因借钱赌博的事与唐某甲在宁远县鲤溪镇一赌场内发生口角，李某甲、李某乙觉得丢了面子，李某甲当晚纠集张某甲和黄某甲、郑某甲、王某甲（均另案处理）等五、六人到富发寄卖行找唐某甲讨说法，并对唐某甲进行拳打脚踢。事后，李某丙、李某丁等人出面要求李某甲、李某乙赔钱，双方因赔偿数额问题谈判未果。2014年7月18日晚上11时许，双方谈判发生冲突，被告人李某甲觉得不找回面子无法在社会上立足，遂纠集李某乙、刘某甲、张某甲、黄某甲、“老胡”（另案处理）、“小杜”（另案处理）等年轻男子手持猎枪、砍刀、管杀等凶器冲到宁远县舜陵镇重华北路57号富发寄卖行内，找唐某甲等人算账。李某甲、刘某甲各持一把猎枪，李某乙、张某甲、黄某甲、“老胡”、“小杜”等人持砍刀、管杀气势汹汹地冲进寄卖行。因被告人李某乙与唐某甲之前有矛盾，持砍刀冲进寄卖行后，便直接找到唐某甲，双方相互推搡，推搡中唐某甲的右手指被刮伤。刘某甲在争执过程中开枪将同伙黄某甲的一截手指打断，从枪内射出的子弹（铁砂）将许某甲的右上臂等处打伤，大厅内的茶几、茶具、皮沙发等物品也被不同程序打烂。后李某乙、刘某甲、李某甲、张某甲等人退出寄卖行，李某甲在寄卖行门口朝天开了一枪，刘某甲朝寄卖行的玻璃招牌开了一枪，展露威风、霸气后驾车扬长而去。经法医鉴定，许某甲的伤为轻微伤。案发后，被告人李某甲、李某乙于2015年2月4日被宁远县公安局抓获。
原判另查明，被告人李某甲、李某乙于2015年5月30日积极赔偿唐某甲的医药费和富发寄卖行的财物损失共计人民24，000元，并取得了唐某甲、富发寄卖行和许某甲的谅解。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）到案经过，证实二被告人于2015年2月4日在柏家坪镇双井圩一农庄内被宁远县公安局抓获归案。
（2）提取痕迹、物证登记表，证实提取铁砂片5片、血迹1处、断指头1个、断指头时的手套1个。
（3）调取证据通知书、调取证据清单，证实宁远县公安局调取现场监控视频1份的事实。
（5）和解协议、谅解书，证实被告人赔偿受害人的损失，并取得受害人谅解的事实。
2、被害人许某甲的陈述，证实2014年7月18日晚上11时30分左右，她和唐某甲、周某甲、刘某乙等6、7人在钟某甲开的投资公司一楼大厅里玩耍，唐某甲突然从大门出慌张跑进来，大喊有人拿枪来了，接着跟着进来4、5个戴红色帽子手里拿着鸟铳和长刀的人冲进来，第一个冲进来的人用鸟铳对着唐某甲，一个较胖的男子拿着长刀过来要砍唐某甲，她站起来拦住这个人，这个人和唐某甲推来推去，突然有个拿枪的人对着茶几开了一枪，有个站在茶几旁拿着的刀被打在地上，随后这些人退出大厅，在门外开了二枪，开着二辆无牌轿车往一中方向离去，投资公司的招牌被打出了一个洞的事实。
3、证人证言
（1）同案人张某甲的证言，证实2014年7月的一天，他和李某甲、李某乙在宁远县柏万城的一个赌场里赌钱，因李某甲和李某乙一直在输，旁边的一个叫“尾巴”的男的就嘲笑他们，李某甲和李某乙便与他吵了起来。回到县里后，李某甲、李某乙觉的丢了面子，李某甲当晚就喊起他和黄某甲、王某甲、郑某甲等人在宁远县重华北路的超群寄卖行找到“尾巴”，并将“尾巴”打了一顿。事后，“超人”就喊中间人找李某甲、李某乙谈判，要李某甲、李某乙赔偿，因谈判未果。李某甲气不过，于2014年7月18日晚上，李某甲叫他和另外6、7个人手持砍刀和鸟铳去寄卖行寻衅滋事。
（2）证人唐某甲的证言，证实2014年7月18日23时30分，他在公司跟同事聊天，李某甲、李某乙等人开着二辆车到公司门口，下来七八个人，每人手里都拿有枪或刀，李某甲、李某乙等人冲进公司后，李某乙掐住他的脖子，相互推搡，后来有人在大厅里开了一枪，在大门口开了二枪，他的手指被刮伤。
（3）证人欧某甲的证言，证实2014年7月18日晚上，他与唐某甲、许某甲、刘某丙、李某戊等人在“福发”店铺里被李某乙等六人持刀枪打架，李某乙持刀，有人开枪。
（4）证人周某甲的证言，证实2014年7月18日晚上，“刘麻子”、“虾公”、李某乙等六七人拿猎枪和砍刀到宁远县一中旁富发寄卖行打唐某甲且开枪的事实。
（5）证人李某戊、刘某乙、钟某乙、江某甲、柏某甲、唐某乙、杨某甲的证言，均证实2014年7月18日晚上，“刘麻子”、“虾公”、李某乙等六七人拿猎枪和砍刀到宁远县一中旁富发寄卖行打唐某甲且开枪的事实。
4、辨认笔录及照片，证明辨认人唐某甲、刘某乙、钟某乙、李某戊、周某甲辨认出叫“虾公”的李某甲、叫“刘麻子”的刘某甲以及李某乙。辨认人江某甲辨认出，2号照片上的男子就是本案中第二个冲进富发寄卖行的人。
5、勘验、检查笔录，证实案发现场的情况。
6、（湘）公（宁）鉴（法）宁（2014）035号法医学损伤程度鉴定意见书，证实许某甲的伤为轻微伤。
7、视听资料（截屏），证实被告人李某甲、李某乙等人在富发寄卖行作案时的情况。
8、被告人供述和辩解
（1）被告人李某甲的供述和辩解，证实2014年6月底的一天下午，他、李某乙因借钱赌博的事与唐某甲在宁远县鲤溪镇一赌场内发生口角，随后被李某丙、李某丁等人拉开。他、李某乙觉得丢了面子，当晚纠集张某甲和黄某甲、郑某甲、王某甲等五、六人到富发寄卖行找唐某甲讨说法，并对唐某甲进行拳打脚踢。事后，李某丙、李某丁等人出面要求他、李某乙赔钱，李某丙、李某丁等人分别找他谈判二次，因赔偿数额问题谈判未果。其中，2014年7月18日李某丙、李某丁等人找他去腾飞名城附近谈判，双方谈判发生冲突，他开车逃离现场，他觉得不找回面子无法在社会上立足。当天晚上11时许，他纠集李某乙、刘某甲、张某甲、黄某甲、“老胡”、“小杜”等年轻男子手持猎枪、砍刀、管杀等凶器冲到宁远县舜陵镇重华北路57号富发寄卖行内，找唐某甲等人算账。他、刘某甲各持一把猎枪，李某乙、张某甲、黄某甲、“老胡”、“小杜”等人持砍刀、管杀气势汹汹地冲进寄卖行。因李某乙与唐某甲之前有矛盾，持砍刀冲进寄卖行后，便直接找到唐某甲，双方相互推搡，推搡中唐某甲的右手指被刮伤。刘某甲在争执过程中开枪将同伙黄某甲的一截手指打断，从枪内射出的子弹将许某甲的右上臂等处打伤，大厅内的茶几、茶具、皮沙发等物品也被不同程序打烂。后李某乙、刘某甲、他、张某甲等人退出寄卖行，他在寄卖行门口朝天开了一枪，刘某甲朝寄卖行的玻璃招牌开了一枪，展露威风、霸气后驾车扬长而去。
（2）被告人李某乙的供述和辩解，证实2014年7月份的一天晚上9点多钟，因李某甲打电话给他讲李某丙等人开车子追李某甲，还要打李某甲，叫他过去打架子，他赶到博爱医院前面的路边时，李某甲纠集“刘麻子”“高子”等人已在等着，李某甲还安排人去买来红色帽子和白手套。当天晚上11时许，李某甲纠集他、刘某甲、张某甲、黄某甲、“老胡”、“小杜”等年轻男子手持猎枪、砍刀、管杀等凶器冲到宁远县舜陵镇重华北路57号富发寄卖行内，找唐某甲等人算账。李某甲、刘某甲各持一把猎枪，他、张某甲、黄某甲、“老胡”、“小杜”等人持砍刀、管杀气势汹汹地冲进寄卖行。因他与唐某甲之前有矛盾，持砍刀冲进寄卖行后，他与唐某甲等人打架的事实。刘某甲和李某甲退出寄卖行，在寄卖行门口朝天开了一枪，然后驾车扬长而去。
原判认为，被告人李某甲、李某乙持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。二被告人归案后如实供述自己的罪行，并当庭认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚。被告人李某甲、李某乙在事后与唐某甲及超群投资管理有限公司的法人代表达成调解协议，并赔偿了唐某甲及超群投资管理有限公司，取得了受害人的谅解，可以从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒二年。二、被告人李某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
一审宣判后，原审被告人李某甲、李某乙均不服，分别提出上诉。李某甲提出“并未造成恶劣的影响且事后赔偿了对方，取得了对方的谅解，同时事出有因，双方都有过错，请求从轻判处”的上诉理由。李某乙提出“不是主犯，量刑过重”的上诉理由。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据扎实，量刑适当，建议维持原判”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某甲、李某乙持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同的寻衅滋事犯罪中，上诉人李某甲、李某乙均起了主要作用，均系主犯。上诉人李某甲、李某乙在事后与唐某甲及超群投资管理有限公司的法人代表达成调解协议，赔偿了唐某甲及超群投资管理有限公司，取得了受害人的谅解，可以从轻处罚。二上诉人归案后如实供述自己的罪行，并当庭认罪，认罪态度较好，依法可从轻处罚。上诉人李某甲提出“并未造成恶劣的影响且事后赔偿了对方，取得了对方的谅解，同时事出有因，双方都有过错，请求从轻判处”的上诉理由。虽然本案事出有因，但上诉人李某甲为了炫耀威风、展露霸气而纠集多人持凶器冲进富发寄卖行找唐某甲算账，并数次开枪，社会影响恶劣，虽然事后取得了对方的谅解，但对社会秩序造成的恶劣影响仍然存在，一审在综合全案事实、情节的基础上量刑适当。故该上诉理由不予采纳。上诉人李某乙提出“不是主犯，量刑过重”的上诉理由。本次寻衅滋事犯罪，是由上诉人李某甲、李某乙所引发，同时上诉人李某乙又积极参与，因此其在共同犯罪中行为积极、作用主要，应当认定为主犯，故该上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。永州市人民检察院的出庭意见应予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑和生
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一五年九月二十九日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。