湖南省怀化市鹤城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1202民初1802号
原告周冬发，男，汉族，1978年12月15日出生。
委托诉讼代理人龚星银，湖南玉锋律师事务所律师。
被告湖南万力建设集团有限公司怀化分公司。
负责人：刘湘黔。
被告曾湘银，男，汉族，1962年3月22日出生。
原告周冬发与被告曾湘银、湖南万力建设集团有限公司怀化分公司建设工程合同纠纷一案，本院于2016年6月23日立案。原告周冬发于2016年9月8日向本院申请撤回对被告湖南万力建设集团有限公司怀化分公司的起诉。本院于2016年9月12日作出了“准许原告周冬发撤回对被告湖南万力建设集团有限公司怀化分公司的起诉”的裁定。2016年9月13日，本院依法适用普通程序，公开开庭审理了该案。原告周冬发及其委托诉讼代理人龚星银到庭参加诉讼，被告曾湘银经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周冬发向本院提出诉讼请求：1.判令被告及时支付拖欠原告的加工承揽款104212万元；2.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：湖南万力公司怀化分公司承揽了怀化东鹏房地产开发有限公司开发的“山水阳光城的项目29号楼”相关工程。2011年6月16日，该公司项目负责人尹小平将部分工程转包给被告曾湘银。被告曾湘银又将“山水阳光城”29号楼内外墙粉刷分包给原告，其加工承揽工程款为97万余元。而被告曾湘银是不具备用工主体的个人。原告依约完成合同的工程后，被告前后分多次支付工程款77万余元。2015年2月前，被告曾湘银累计欠付原告20余万元工程款。因被告拖欠原告工程款，原告于2015年2月前向怀化市鹤城区劳动监察大队投诉并要求处理。之后，由“山水阳光城”开发商怀化东鹏房地产开发有限公司代为支付10万余元工程款，现被告尚欠原告10万余元。被告以怀化东鹏房地产开发有限公司扣除外墙漏水105700元为由，拖欠兑付原告的加工承揽款。原告依约完成工程，不存在对外墙漏水承担相应的质量责任。原告方的施工都是在被告监督下完成的，被告理应依约向原告支付加工承揽款10余元。
被告曾湘银未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原、被告身份证复印件各一份，拟证明原、被告具有合法的诉讼主体资格，本院予以采信；2.从怀化市鹤城区劳动监察大队调取的相关资料，拟证明经怀化市鹤城区劳动监察大队审查认定，被告在2015年2月13日前尚欠原告工程款20.8424万元，该证据是怀化市鹤城区劳动监察大队在调查怀化东鹏房地产开发有限公司开发的“山水阳光城”29号楼的民工工资拖欠情况时收集的资料及其在调查后作出的决定，故本院予以采信；3.《“山水阳光城”29号楼外装工程施工合同》原件一份，拟证明原、被告签订了加工承揽合同，约定是包工不包料的承包方式，本院予以采信；4.建设银行清单一份，拟证明被告于2015年2月14日向原告支付10.4212万元，现被告尚欠原告10.4212万元，本院予以采信；5.被告提交的欠条复印件一张，拟证明原告的合伙人已领取15800元工程款，原告方认为被告提出的该份证据仅为复印件，其不具真实性，本院认为该份证据字迹不清，且为复印件，而被告未到庭，也未作出合理解释，故本院不予采信；6.被告提交的29号劳务工程结算表复印件一份，原告方认为被告提出的该份证据仅为复印件，其不具真实性，本院认为该份证据并不完整，且仅为复印件，而被告未到庭，也未作出合理解释，故本院不予采信；7.被告提交的保证书一份，拟证明原告曾保证不再要求曾湘银支付工资，原告方认为当时是因怀化东鹏房地产开发有限公司承诺一次性给我们付清工程款，原告才签了保证书，但怀化东鹏房地产开发有限公司并没有付清，因此该保证书没有效力，因被告未到庭参加诉讼，对于该份证据产生的背景不能认定，故本院不予采信。
经审理查明，湖南万力公司怀化分公司承揽了怀化东鹏房地产开发有限公司开发的“山水阳光城”29号楼的相关工程。2011年6月16日，该公司项目负责人尹小平将部分工程转包给被告曾湘银。被告曾湘银又将“山水阳光城”29号楼内外墙粉刷分包给原告周冬发。原告依约完成合同的工程，且该工程已竣工验收。因被告曾湘银拖欠原告周冬发工程款，原告周冬发于2015年2月向怀化市鹤城区劳动监察大队投诉并要求处理。2015年2月13日，经怀化鹤城区劳动监察大队调查后认为，“山水阳光城的项目29号楼”的工程尚欠原告208424元工程款。2015年2月14日，“山水阳光城”开发商怀化东鹏房地产开发有限公司代被告曾湘银向原告周冬发支付了104212元工程款。现被告曾湘银尚欠原告周冬发104212元工程款，故形成纠纷，诉于本院。
本院认为，原、被告双方签订的《“山水阳光城”29号楼外装工程施工合同》，虽是双方真实意思表示，但因被告曾湘银未取得相应资质，其本身并无资格承包该工程，更无权将该承包的工程再分包交由原告周冬发去完成，其行为违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，该合同属于《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的第（五）项无效的法定情形，故该合同无效。但依照《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人有权请求参照合同约定支付工程价款，现原告周冬发已完成合同约定的工程，且该工程已竣工验收，被告曾湘银亦应履行支付工程款的义务。故对于原告要求被告及时支付拖欠原告的加工承揽款104212元的主张，本院予以支持。
根据《中华人民共和国合同法》第二条、第六条、第五十二条、第六十条、第二百七十二条、《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告曾湘银于本判决生效之日起10日内向原告周冬发支付工程款104212元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2384元，由被告曾湘银负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 舒珏惠
人民陪审员 武建红
人民陪审员 陈新兰
二〇一六年十月二十日
代理书记员 肖圣岚
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;
(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。