四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川11民终1128号上诉人（原审原告）：四川省尚善堂制药有限公司,住所地：四川省井研县石家桥工业开发区。法定代表人：王丞相，执行董事。委托诉讼代理人:刘立科，四川武阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：范小琼，女，1969年12月8日出生，住四川省井研县。委托诉讼代理人：夏汝勋,井研县法律援助中心指派律师。上诉人四川省尚善堂制药有限公司（以下简称尚善堂公司）因与被上诉人范小琼劳动合同纠纷一案，不服四川省井研县人民法院(2016)川1124民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人尚善堂公司的委托诉讼代理人刘立科，被上诉人范小琼的委托诉讼代理人夏汝勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。尚善堂公司上诉请求：1、维持一审判决第一项；2、撤销一审判决第二、三项；3、尚善堂公司支付范小琼20**年1月至2月的生活费，该费按每月540元计算；4、尚善堂公司不支付范小琼经济补偿金。事实与理由：给付生活费属于尚善堂公司的自主权，没有法律规定按照最低工资标准的70%支付生活费，范小琼的生活费应按每月540元计算,故一审法院按最低工资标准的70%认定尚善堂公司支付范小琼生活费1750.00元没有法律依据。尚善堂公司与范小琼劳动合同已经履行完毕，范小琼并未提出续签劳动合同，故尚善堂公司不应支付范小琼经济补偿金。即使尚善堂公司应该支付范小琼经济补偿金，该费用应按每月1401.33元（1501.33元/月-每月100元伙食费）计算。一审判决认定的经济补偿金计算期间符合法律规定。范小琼辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，尚善堂公司的上诉请求没有事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。尚善堂公司向一审法院起诉请求：1、尚善堂公司不支付范小琼生活费9296.00元；2、尚善堂公司不支付范小琼经济补偿金12800.00元；3、尚善堂公司与范小琼的劳动关系于2015年2月28日终止；4、本案诉讼费由范小琼承担。一审法院认定事实：四川省虹宇制药有限公司于1998年9月30日依法成立，2007年8月23日更名为尚善堂公司。范小琼于2007年9月12日进入尚善堂公司处工作，实际工作至2014年12月31日，工种为机包操作工，工资计算标准为计件，工资按月支付。2012年3月1日，尚善堂公司与范小琼签订了书面劳动合同，约定合同期限为2012年3月1日至2015年2月28日。尚善堂公司未为范小琼办理社会保险手续，但在每月工资中支付给范小琼社会保险福利费用200.00元和支付每位员工伙食费100.00元。在劳动合同履行过程中，尚善堂公司因经营困难于2014年12月31日部分停产，2015年10月1日整体停产。尚善堂公司已支付范小琼工资截止到2014年12月。嗣后，尚善堂公司通知范小琼自2015年1月1日起放假在家待工，并发放了范小琼20**年3、4、5月待工期间生活费共计1620.00元。2015年12月28日，范小琼向井研县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称井研县仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.解除尚善堂公司、范小琼之间的劳动关系；2.尚善堂公司支付范小琼经济补偿金15200.00元；3.尚善堂公司支付范小琼待工期间生活费9296.00元。井研县仲裁委于2016年1月4日立案受理范小琼的仲裁申请。2016年4月18日，井研县仲裁委缺席裁决作出井劳人仲案字（2016）第1-7号《裁决书》，裁决“一、由被申请人一次性支付申请人待工期间生活费9296.00元，付款时间：本《裁决书》生效后三日内。二、由被申请人一次性支付申请人经济补偿金12800.00元，付款时间：本《裁决书》生效后三日内。本项裁决为终局裁决。三、终止双方劳动关系。”。因尚善堂公司未参与裁决，所以井研县仲裁委于2016年4月26日在《中国劳动保障报》上向尚善堂公司公告送达《裁决书》，公告时间为60日。尚善堂公司在公告期满后，因不服该仲裁裁决，于2016年7月7日向该院提起诉讼。另查明：2014年7月1日至2016年6月3日，乐山市全市月最低工资标准为1250.00元，2016年7月1日起该标准调整为1380.00元。一审法院认为：一、关于尚善堂公司、范小琼之间签订的劳动合同是否解除的问题。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；”之规定，尚善堂公司、范小琼双方签订了期限为2012年3月1日至2015年2月28日的固定期限劳动合同，2015年2月28日合同期满后未继订劳动合同，因此双方没有形成新的权利义务关系，该院认为尚善堂公司、范小琼的劳动关系因劳动合同期满自2015年2月28日起自动终止；2.范小琼于2015年1月1日起在家待工后没有在尚善堂公司处上班，没有向尚善堂公司提供劳务，也没有接受尚善堂公司的管理和内部劳动规章制度约束，因此双方没有形成事实劳动关系，故该院对范小琼认为在2015年2月28日后双方形成事实劳动关系和劳动关系应在2016年1月解除的主张不予支持。二、关于待工期间生活费的问题。根据《劳动部关于印发的通知》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家规定办理”和《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第58条“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付生活费，生活费可以低于最低工资标准......”之规定，尚善堂公司因经营困难部分停产并通知范小琼自2015年1月1日起在家待工，双方的劳动关系自2015年2月28日起终止，所以尚善堂公司应当支付范小琼20**年1月和2月停工期间的生活费，范小琼主张待工期间生活费按照本地月最低工资标准金额的70%计算理由充分。故该院对尚善堂公司应支付范小琼20**年1、2月待工期间的生活费计算为：1250.00元×70%×2个月=1750.00元。三、关于经济补偿金。1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”之规定，该院已确认尚善堂公司、范小琼劳动关系因劳动合同期满自2015年2月28日起终止，因此尚善堂公司应当支付范小琼经济补偿金。2.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”和第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第53条“……劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等;（2）……”之规定，范小琼20**年9月12日入职至2015年2月28日劳动合同终止，应从2008年1月1日起计算经济补偿金的年限为7年零2个月。结合范小琼提供的银行卡明细和尚善堂公司提供的工资表，范小琼在终止劳动合同前12个月实际领取的月平均工资为1701.33元（范小琼实际领取总金额20416.00元÷12月），但其中包含尚善堂公司支付给范小琼个人的社会保险福利费用200.00元不属于工资范畴，应当予以扣除，该院确认按照月平均工资1501.33元计算经济补偿金，故尚善堂公司应支付范小琼经济补偿金：1501.33元×7.5个月=11259.98元。综上所述，该院确认尚善堂公司、范小琼之间的劳动合同自2015年2月28日起终止，尚善堂公司应支付范小琼待工期间生活费1750.00元和经济补偿金11259.98元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，判决：一、尚善堂公司与范小琼的劳动合同自2015年2月28日起终止；二、尚善堂公司在本判决生效之日起十日内支付范小琼待工期间生活费1750.00元；三、尚善堂公司在本判决生效之日起十日内支付范小琼经济补偿金11259.98元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由尚善堂公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明：尚善堂公司未为范小琼办理基本养老保险、医疗保险和失业保险手续。范小琼20**年1月至12月的月平均收入为1701.33元。2015年1月-6月乐山市城镇居民最低生活保障标准为每月340元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为：双方对一审判决第一项均无异议，本院予以确认。关于范小琼待工期间生活费金额如何确定的问题。因尚善堂公司经营困难，范小琼从2015年1月起处于停工待岗状态，根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第58条：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准”的规定，范小琼要求尚善堂公司支付其待工期间生活费的理由成立。因双方均认可劳动合同自2015年2月28日起终止，故尚善堂公司应支付范小琼20**年1月-2月的生活费。虽然生活费应参照乐山市城镇居民最低生活保障标准支付，但尚善堂公司自愿按照每月540元的标准支付，应视为其对权利的处分，本院予以确认。尚善堂公司应支付范小琼生活费1080.00元（540元/月×2个月），一审判决按照乐山市最低工资标准的70%计算生活费不当，应予纠正。关于尚善堂公司是否应支付范小琼经济补偿金的问题。根据本案查明的事实，范小琼与尚善堂公司的劳动合同期满后，尚善堂公司未向范小琼提出续订劳动合同，故一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项的规定，认定尚善堂公司应支付范小琼经济补偿金并无不当。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……”。因尚善堂公司每月支付范小琼伙食费100元属于补贴，故尚善堂公司关于范小琼经济补偿金的计算标准应在一审判决确定的每月1501.33元基础上，再扣除每月100元伙食费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。因双方对一审认定的经济补偿金计算期间均无异议，故本院对一审判决认定尚善堂公司应支付范小琼经济补偿金11259.98元予以确认。综上所述，尚善堂公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，参照《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第58条规定，判决如下：一、维持四川省井研县人民法院（2016）川1124民初546号民事判决第一、三项，即“一、四川省尚善堂制药有限公司与范小琼的劳动合同自2015年2月28日起终止；三、四川省尚善堂制药有限公司在本判决生效之日起十日内支付范小琼经济补偿金11259.98元”；二、变更四川省井研县人民法院（2016）川1124民初546号民事判决第二项为：四川省尚善堂制药有限公司在本判决生效之日起十日内支付范小琼待工期间生活费1080.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，减半收取5.00元；二审案件受理费10.00元，均由四川省尚善堂制药有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黎 琳审 判 员  王建强代理审判员  荆 勤二〇一六年十一月二十九日书 记 员  沈晓琴附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第58条企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。女职工因生育、哺乳请长假而下岗的，在其享受法定产假期间，依法领取生育津贴；没有参加生育保险的企业，由企业照发原工资。