陕西省神木市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）陕0881行初18号
原告张王在，男，1960年11月14日出生，汉族，陕西省神木市人，无业。
委托诉讼代理人杜博、王喜梅，陕西英培律师事务所律师。
被告神木市住房和城乡建设局，住所地：神木市神木镇府阳路1号政府大楼。
法定代表人李忠智，系该局局长。
委托诉讼代理人高发明，系该单位工作人员。
委托诉讼代理人张志强，陕西秦北律师事务所律师。
第三人神木县白宫娱乐有限公司，住所地：神木市神木镇东兴街中段古城北路。
法定代表人张小锋。
第三人宋靖华，男，1972年4月16日出生，汉族，陕西省神木市人。
第三人陕西嘉华实业有限公司，住所地：神木市神木镇东兴街北。
法定代表人宋靖华。
原告张王在与被告神木市住房和城乡建设局、第三人神木县白宫娱乐有限公司因被告不履行法定职责一案，于2017年11月6日向本院提起诉讼，本院立案后，依据原告的申请依法追加了陕西嘉华实业有限公司、宋靖华作为本案第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张王在委托诉讼代理人杜博、王喜梅，被告神木市住房和城乡建设局委托诉讼代理人张志强、高发明到庭参加诉讼，第三人白宫公司、嘉华公司、宋靖华经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告张王在诉称：原告于2003年在神木市神木镇东兴街中段西嘉华大厦购买4楼403房屋一套并装修居住，该房屋为居民住宅。2011年秋，第三人租赁了该大厦所有除原告外的其他房屋用于开办KTV等娱乐性营业活动。第三人在营业期间，未对原告房屋周围进行消音、隔音等技术处理，致使原告的房屋噪音过大，无法休息。另外，第三人为装饰其营业场所，在未经相关部门批准，擅自在该楼层临街整体墙面扩建大型墙体广告，并在墙体张贴、张挂KTV经营广告进行宣传，户外墙体广告悬挂于原告的窗户外，致使原告房屋的采光严重受阻。此外，第三人未经审批在原告阳台活动场所违法搭建一排彩钢房屋供员工居住，彩钢房没有任何消防设施很容易诱发火灾，不仅影响到原告的正常生活，也存在重大安全隐患。第三人未经审批私自将嘉华大厦西部一楼通往五楼的通道封闭，并私自改造门头、门面，导致原告无法正常通行。第三人违规改造门面时，所建造的装饰门头高度严重超出了其经营场所房屋高度并将原告的房屋卧室外墙纳入装饰建造范围，致使原告房屋采光受到严重影响。第三人在私自改造过程中拉电线、电缆，并且随意损坏建筑结构，破坏了原告房屋的屋顶防水层，每逢下雨原告的房屋出现大面积漏水，严重毁损了房屋内部装饰及财产。2017年9月1日开始，原告一直向被告反应，要求被告依法拆除第三人违法扩建的户外大型墙体广告装饰、建造的延伸在原告房屋加宽加高部分建筑、违法搭建的位于原告阳台活动区域的彩钢房屋和第三人违法改造的通行西门，但被告明确表示不予处理。故请求：一、依法确认被告行政不作为行为违法。二、依法责令被告履行法定职责拆除第三人违法扩建的户外大型墙体广告装饰、建造的延伸在原告房屋加宽加高部分建筑、搭建的彩钢房及改造的通行西门。三、本案诉讼费由被告负担。
原告张王在向本院提交了下列证据：
第一组：神木县房权证神木镇字第136**号产权证、白宫公司的企业信息一份，证明原告、第三人白宫公司在同一栋楼内，原告与第三人白宫公司具有诉讼主体资格。
第二组：照片34张，证明第三人白宫公司将原告的正常通道封堵改造，致使原告不能正常通行，且第三人对原告财产造成侵害的现状。
第三组：原告向被告递交的投诉书一份、原告与被告单位的负责人刘刚、李忠智的谈话录音两份，证明原告就第三人的侵权行为向被告投诉，要求被告处理，被告拒绝处理，被告的行为属于行政不作为行为。
被告神木市住房和城乡建设局辩称：2017年9月7日接到原告的投诉后，就本案进行了调查，起诉后被告依据《中华人民共和国城乡规划法》和《中华人民共和国行政强制法》的规定，于2017年11月28日对违法行为人作出了《违法建筑事先告知书》，并于2017年12月11日作出了《拆除违法建筑决定书》，之后又作出强制拆除决定，但作出强制拆除决定后根据行政强制法第四十四条规定，必须待被处罚人行政复议及诉讼期限届满，且其不行使权利的情况下才可以进行拆除。故被告履行了法定义务，不存在行政不作为。
被告神木市住房和城乡建设局向本院提交了以下证据：
第一组：《租赁合同》两份，证明违法建筑行为人是张小峰、宋靖华，所以被告对该两名行为人进行了处罚；在查处案件过程中该两名行为人均找不到，因此被告在2017年11月份将情况查清后作出了处罚。
第二组：告字第010号、011号《违法建筑事先告知书》及送达回证，拆决字2017第004号、005号《拆除违法建筑决定书》及送达回证，证明被告在诉讼中履行了法定职责的事实。
第三组：《彩钢房安全隐患整改通知书》、《限期整改通知书》，证明在原告投诉之前，被告的下属单位神木市城建监察大队也对本案涉及的彩钢房下达过整改通知书的事实。
第四组：与张瑞的调查笔录两份、与宋靖华的调查笔录一份，证明被告作出处罚前进行过调查的事实。
第五组：强制拆除决定书两份及送达回证，证明被告一直履行其职责。
第三人白宫公司、嘉华公司、宋靖华均未到庭陈述，也未向本院提交证据。
本院出示了依职权调取的第三人白宫公司及嘉华公司的工商登记信息，并与第三人宋靖华的调查笔录一份。
经庭审质证，被告对原告提交的第一、二组证据无异议，第三组证据投诉书的真实性无异议，谈话录音表示不清楚。原告对被告提交的第一组证据认为不能证明被告行政行为合法；第二、三、四组证据证明了被告行政行为违法，也同时说明被告明知第三人存在违法行为，但其未及时依照职权主动进行拆除，被告不应当作出上述告知书及决定书，而是应当作出立即拆除的决定，如果不立即拆除将损害原告、国家和公众利益，该广告牌随时都会对人身安全造成损害，悬挂广告牌仍然侵害原告的利益。第五组证据中行政处罚的主体与第三人主体不符，不能证明行政行为合法，被告不应作出强拆决定，而应立即拆除违章建筑。对本院依职权调取的证据原被告均无异议。
本院对原、被告提交的证据作如下认定：
原告提交的第一、二组证据被告无异议，能证明原告的房屋与第三人白宫公司的经营场所在同一座楼内及白宫公司经营场所建筑物外部装修情况，本院予以确认。原告提交的第三组证据投诉书被告对其真实性无异议，能证明原告于2017年9月7日向被告书面反映白宫公司经营场所装修行为及搭建的彩钢房侵害了原告的合法权益要求被告拆除违法建筑物的事实。谈话录音，被告代理人表示不清楚，因谈话内容能反映谈话双方的身份及原告方的诉求，要求被告履行监管职责，被告负责人明确表示没办法管，故本院予以确认。被告提交的第一组证据即两份租赁合同及本院与宋靖华的调查笔录，能证明第三人白宫公司的负责人张小锋及股东张明于2011年4月20日与第三人嘉华公司签订了租赁合同，租赁了该公司位于东兴街中段（嘉华大厦）地下一层至地上三层（共四层）房屋。同年9月份张小锋与第三人宋靖华签订了房屋租赁合同，租赁了宋靖华位于嘉华大厦的房屋及楼顶修建的彩钢房，本院予以确认。第三组证据能证明被告所属的神木市城建监察大队于2017年8月份因彩钢房安全隐患向白宫公司的工作人员下达过限期整改通知书，之后被告未采取相应的措施。第二、四组证据能证明被告在诉讼期间就原告反映的事项与第三人白宫公司的工作人员及宋靖华进行调查并向张小锋与宋靖华作出了违法建筑事先告知书，而后于2017年12月11日分别作出了拆除违法建筑的决定书。第五组证据能证明被告于2018年3月14日向第三人嘉华公司、宋靖华及张小锋作出强制拆除违法建筑决定的事实。本院调取的嘉华公司及白宫公司的工商登记信息，能证明公司登记情况，予以确认。
经审理查明：原告张王在所有的位于神木镇东兴街中段古城北路嘉华大厦的房屋与第三人嘉华公司的房屋在同一栋楼上，原告所有的房屋在四层。2011年4月20日，张小锋及张明与第三人嘉华公司签订了《嘉华大厦租赁合同》，租赁了该公司地下一层至地上三层（共四层）房屋。同年9月份张小锋与第三人宋靖华签订了《房屋租赁合同》，租赁了宋靖华在嘉华大厦的房屋及未经批准在楼顶修建的彩钢房。张小锋、张明租赁房屋后未经批准对房屋的外立面进行装修，2015年7月29日张小锋、张明作为股东成立了第三人白宫公司并在工商部门注册登记，张小锋为该公司的法定代表人，上述租赁并装修的房屋作为该公司经营场所。原告认为第三人白宫公司经营场所的装修及第三人宋靖华修建彩钢房的行为严重侵害了其合法权益，影响了其通行及房屋的采光，破坏了原告房屋顶部的防水层致使屋顶渗水，其财产受到侵害等为由，于2017年9月7日向被告神木市住房和城乡建设局递交了《投诉书》，要求被告拆除第三人白宫公司外立面建筑设施等。被告收到原告的投诉材料后就原告反映的事项是否处理，未给原告作出答复。后原告方找到被告就投诉事项要求处理时，被告的主要负责人明确表示没办法管。原告于2017年11月6日向本院提起诉讼，要求被告履行法定监管职责。诉讼中，被告认为张小锋、宋靖华未取得规划审批擅自在神木镇嘉华大厦进行外立面装修，宋靖华在嘉华大厦楼顶加盖彩钢房的行为均违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条之规定，并依据该法第六十六条之规定，于2017年12月11日对宋靖华及宋靖华、张小锋分别作出拆决字2017第004号、005号《拆除违法建筑决定书》：“限你户收到本决定书起15日内自行无偿拆除上述违法建筑物。如未在规定的期限内拆除上述违法建筑物，我局将依据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条之规定，依法作出强制拆除决定，将报请神木市人民政府责成相关部门组织措施”。同时告知了相关权利。2018年3月14日被告向第三人嘉华公司及宋靖华、张小锋作出神建强拆决字2018第02号、01号强制拆除违法建筑决定书，并告知了复议、诉讼的权利及期限。
本院认为：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证。该法第四十四条规定:在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经城市、县人民政府城乡规划主管部门批准。第三人宋靖华未经审批擅自在神木城嘉华大厦楼顶加盖彩钢房；张小锋、张明租赁了第三人嘉华公司的房屋即嘉华大厦未经许可进行外立面装修作为第三人白宫公司经营场所均违反了上述法律规定。因原告所有的房屋也在该栋楼上，原告以第三人白宫公司经营场所的装修及第三人宋靖华修建彩钢房的行为严重侵害了其合法权益，影响了其通行及房屋的采光，破坏了其房屋顶部的防水层致使屋顶渗水，财产受到侵害为由于2017年9月7日向被告递交了《投诉书》，要求被告拆除违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按建设工程规划许可证的规定建设的，由县级以上的地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；…限期拆除…。第六十六条规定，建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，…（一）未经批准进行临时建设的，…。对于上述行为被告作为规划主管部门依法应当主动查处，可被告收到原告的材料后至原告起诉时就原告反映的事项是否受理未予答复，后原告方找到被告就投诉事项要求处理时，被告的主要负责人明确表示没办法管。被告的行为属于不履行法定职责，其不作为行为违法。诉讼中，被告对上述行为人作出了限期拆除违法建筑的处罚决定，之后又作出强制拆除决定，同时告知了被处罚人起诉、复议的权利及期限，庭审中原告表示仍然坚持其第二项诉讼请求，要求被告立即拆除违法建筑物。根据该法第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设，限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地的县级以上的地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除的措施。”及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条：“对违法建筑、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限当事人自行拆除，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关依法强制拆除。”之规定，对违法建筑的拆除规定了非常严谨的程序，实施强制拆除前还要进行公告、并等待相对人复议、诉讼期限届满后方可实施，且被告作出强制拆除决定后是否执行，不属于本案审理的事项。故原告现要求责令被告继续履行职责，立即拆除建筑物的理由不能成立，依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项之规定，判决如下：
确认被告神木市住房和城乡建设局对第三人宋靖华未经批准擅自在神木镇嘉华大厦楼顶修建彩钢房、第三人神木县白宫娱乐有限公司经营场所（神木镇嘉华大厦）未经批准进行外立面装修行为，未依法履行其法定监管职责违法。
驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告神木市住房和城乡建设局负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
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审 判 长 刘飞丽
审 判 员 吴惠莉
人民陪审员 张小平
二〇一八年六月二十八日
书 记 员 王 婧