吉林省临江市人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0681民初973号原告：姜振东，男，1963年2月1日出生，住吉林省白山市。委托诉讼代理人：孙炳军，吉林荣锦律师事务所律师。被告：长白朝鲜族自治县长成建筑工程有限公司。住所地：吉林省长白朝鲜族自治县。法定代表人：邵佳，系总经理。委托诉讼代理人：邵长成，男，1957年10月2日出生，住吉林省长白朝鲜族自治县。被告：邵长成，男，1957年10月2日出生，住吉林省长白朝鲜族自治县。被告：吉林省鸿发房地产开发有限公司。住所地：吉林省白山市。法定代表人：邵长成，系总经理。被告：长白朝鲜族自治县温馨供热有限责任公司。住所地：吉林省长白朝鲜族自治县。法定代表人：王越，系董事长。委托诉讼代理人：梁源麟，男，1980年10月13日出生，住吉林省白山市。被告：长白朝鲜族自治县长成旅游服务有限公司。住所地：吉林省长白朝鲜族自治县。法定代表人：邵长成，系总经理。原告姜振东与被告长白朝鲜族自治县长成建筑工程有限公司（以下简称“长成建筑公司”）、邵长成、吉林省鸿发房地产开发有限公司（以下简称“鸿发地产公司”）、长白朝鲜族自治县温馨供热有限责任公司（以下简称“温馨供热公司”）、长白朝鲜族自治县长成旅游服务有限公司（以下简称“长成旅游公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告姜振东的委托诉讼代理人孙炳军、被告邵长成、长成建筑公司的委托代理人邵长成、温馨供热公司的委托诉讼代理人梁源麟、鸿发地产公司、长成旅游公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姜振东向本院提出诉讼请求：请求法院判决1.长成建筑公司、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司、邵长成连带给付借款本金152.58万元；2.长成建筑公司、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司、邵长成连带给付自2015年8月21日起至借款还清之日止的利息（月利率1.5%）；3.长成建筑公司给付违约金7.629万元（按未返还152.58万元的5%计算），并支付自2016年8月21日起至7.629万元还清之日止的违约金（月利率1.5%）；4.长成建筑公司、邵长成给付姜振东索要欠款的交通费4.5万元；5.邵长成、长成建筑公司、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司连带给付实现债权的费用（诉讼请求第一项、第二项款项总额的6%）。事实和理由：2015年5月20日，姜振东与长成建筑公司签订了合作协议书，约定：长成建筑公司负责中标八道沟至向阳川道路维修工程，中标后交由姜振东施工，长成建筑公司收取姜振东管理费。姜振东先付给长成建筑公司80万元现金，如果两个月后姜振东未能中标进场施工，长成建筑公司退还姜振东80万元。姜振东分两次给长成建筑公司汇款80万元作为承揽长成建筑公司工程的保证金，之后姜振东又给长成建筑公司汇款80万元，以上共计160万元。2015年7月末，姜振东得知长成建筑公司没有中标此工程，要求长成建筑公司返还上述款项，长成建筑公司口头承诺按月息1.5%支付利息。2016年5月20日，姜振东与邵长成、长成建筑公司、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司签订了协议书，该协议书的签订地点为临江市，各方达成还款计划：长成建筑公司于2016年5月27日还款100万元，2016年6月20日还款60万元，2016年7月20日给付利息28.8万元（2015年5月20日至2016年5月20日）。如长成建筑公司违反还款计划中的一期，视为根本违约，长成建筑公司承担未返还借款5%的违约金，姜振东向长成建筑公司主张全部借款本金及利息的请求不再受还款计划的限制。邵长成、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司为长成建筑公司的债务提供连带责任保证，保证范围为借款本金、利息及实现债权的全部费用（实现债权费用计算方式为总债权的6%），保证期间为四年，自2016年5月27日开始计算。协议书签订后，邵长成于2016年6月8日给姜振东汇款18万元支付了160万元的部分利息，2016年6月24日邵长成将其所有的江淮瑞玲柴油皮卡作价3.5万元充抵部分利息；2016年7月15日给姜振东汇款2万元充抵利息，以上三笔利息共计23.5万元，长成建筑公司尚欠利息5.3万元（计算至2016年5月20日）。另外，长成建筑公司还拖欠姜振东160万元本金的利息4.8万元（2016年5月20日至2016年7月20日，月利率1.5%）。2016年7月20日，姜振东与邵长成签订协议书，邵长成承诺给付姜振东索要借款的交通费4.5万元，邵长成将其所有的大切诺基车辆作价35万元抵充利息10.1万元、本金24.9万元，邵长成应当于2016年8月20日前将抵顶车辆过户至姜振东名下，相关变更登记费用由邵长成承担，否则，邵长成应当自逾期之日按38.5万元的日万分之五向姜振东支付违约金。邵长成于2016年7月30日、2016年8月21日分两次共计给付20万元，其不同意用大切诺基车辆抵顶借款本金及利息，也不同意办理过户手续，故长成建筑公司仍拖欠姜振东借款本金152.58万元和索要借款的交通费4.5万元。由上可知，长成建筑公司没有按期履行还款义务，已经构成根本违约，还应当支付违约金7.629万元，并支付相应违约金。邵长成、长成建筑公司、鸿发地产公司、长成旅游公司辩称，钱是邵长成个人欠的，邵长成同意全还，当时邵长成和姜振东合作，后来没合作成，邵长成和姜振东合计，同意给姜振东月息1.5%的利息。温馨供热公司辩称，我方是2016年7月14日从温馨供热公司的法定代表人孙芝手里购买的温馨供热公司，孙芝没在担保合同上签字，所以此担保是无效的，纯属是邵长成个人行为，跟温馨供热公司没有关系，温馨供热公司的原董事长孙芝写了个证明，证明她不知情。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月20日，长成建筑公司与姜振东签订合作协议书，双方约定：甲方（长成建筑公司，当时负责人为邵长成）将八道沟至向阳川道路工程交由乙方（姜振东）施工，双方商定如下：一、甲方在长白县交通局负责中标八道沟至向阳川道路维修工程，总造价概算约2千万-3千万，交由乙方施工。二、此工程甲方收乙方管理费7%。三、乙方先付给甲方80万元现金，作为乙方给甲方管理费，甲方将自己名下的长城建筑公司及长白县长成生态旅游有限责任公司宾馆作为抵押，在抵押期间，甲方不得抵押转卖更名，甲方负责乙方此工程招标。如此工程乙方顺利中标，此款作为乙方交给甲方管理费，余款待工程拨款后，付给甲方。期限自合同签定之日起2个月。2个月后如乙方未能中标进场施工，即视为合作中止，则甲方退还给乙方80万元。四、甲方负责将此工程由乙方施工单位竞标中标，施工中的税金、机械、人工、材料、质保由乙方负责。工程的资料存档由乙方负责。五、如此工程中止后甲方未及时归还乙方欠款，乙方有权按双方签定协议内容提起诉讼。协议签定后，姜振东通过姜振旭（姜振东弟弟）以卡转方式分五次给邵长成个人账户汇款160万元。2016年5月20日，姜振东与长成建筑公司签订了协议书，约定如下：一、2015年5月20日，甲方（长成建筑公司）与乙方（姜振东）签订合作协议书，协议约定：甲方负责中标八道沟至向阳川道路维修工程，中标后交由乙方施工，甲方收取乙方管理费。同时要求乙方先付80万元现金，如果2个月后乙方未能中标，进场施工，甲方退还乙方80万元。2015年5月20日、21日两天，乙方给付甲方80万元，作为承揽甲方工程的保证金。2015年6月30日、7月1日乙方给付甲方80万元，以上付款合计160万元，均通过姜振旭以卡转的方式支付。2015年7月末，乙方得知甲方没有中标此工程，要求甲方返还上述款项合计160万元，甲方承诺按双方口头约定月息1.5%支付利息。二、因甲方没有按约定还款并支付利息，现达成还款计划：1.2016年5月27日还款100万元，2016年6月20日还款60万元，2016年7月20日还利息28.8万元（2015年5月20日至2016年5月20日）。如甲方违反还款计划中的其中一期，视为根本违约，应当承担未返还部分5%的违约金，乙方可向甲方主张全部借款本金及利息的请求，不受还款计划的限制。三、为了保证实现乙方债权，甲方提供邵长成、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司为乙方的债权提供连带责任保证，保证范围为借款本金、利息及实现债权的全部费用（实现债权费用计算方式为总债权的6%），保证期间为四年，自2016年5月27日开始计算。四、甲方和保证人均放弃撤销、变更本协议任何条款的权利。邵长成、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司作为保证人在协议书中签字盖章。2016年7月20日，姜振东与邵长成签订协议书，记载：鉴于：1.甲方（邵长成）于2016年6月8日给乙方汇款18万元，用于支付160万元的部分利息；2.甲方于2016年6月24日将其所有的江淮瑞玲柴油皮卡作价3.5万元充抵160万元的部分利息；3.甲方于2016年7月15日给乙方汇款2万元充抵利息；4.长成建筑公司拖欠乙方利息4.8万元（2016年5月20日至2016年7月20日，月利率1.5%）；5.截止到2016年7月20日，长成建筑公司尚欠乙方借款本金160万元及利息10.1万元。现甲乙双方经协商一致，就甲方用其所有车辆抵顶长成建筑公司借款本金及利息事宜，达成如下协议：一、甲方承诺：其是大切诺基车辆的实际所有权人，该车是其出资购买并实际使用，只是用其女儿邵娟的名义登记。二、甲方表示将大切诺基车辆作价35万元先抵顶长成建筑公司拖欠乙方的利息10.1万元，多出24.9万元充抵借款本金。乙方表示同意。三、本协议签订之日，甲方已将抵顶的大切诺基车辆及行车证交付给乙方。四、2016年6月24日前，抵顶车辆（江淮瑞玲柴油皮卡）发生的违章罚款、交通事故、纠纷等责任均由甲方承担。五、本协议签订之日前，因该抵顶车辆（大切诺基车辆）发生的违章罚款、交通事故、纠纷等责任均由甲方承担。六、自本协议签订之日起30日内，甲方负责将抵顶车辆过户到乙方名下，因此产生的变更登记费用由乙方承担。否则，甲方应当自逾期之日起按38.5万元（35万元+3.5万元）的日万分之五向乙方支付违约金。七、甲方承诺给付乙方自2015年7月份起至本协议签订之日止索要借款的交通费4.5万元。孙芝是原温馨供热公司的法定代表人，与邵长成是夫妻关系，邵长成承认没有邵长成的同意，温馨供热公司不可能在协议书上盖章。2016年7月14日，王越、梁源麟以300万元价格受让孙芝在温馨供热公司股权，现温馨供热公司的法定代表人为王越。本院认为：本案系民间借贷纠纷。邵长成称其不认识姜振东，所有的借款手续都是姜振旭办理的，但是根据当庭出示的三份协议书，乙方均为姜振东，且都是姜振东本人签名捺印，邵长成、鸿发地产公司、长成旅游公司、长成建筑公司对三份协议书的真实性无异议，邵长成又未向本院提供证据证明姜振东不是债权人，对邵长成所述，本院不予采信，本院认定姜振东与长成建筑公司之间形成民间借贷关系，借款到期后，长成建筑公司应履行还款义务。温馨供热公司提交孙芝书面证人证言证明2016年5月20日签定协议书时温馨供热公司当时的法定代表人孙芝不知情也没在协议书上签字，所以温馨供热公司的担保无效，温馨供热公司不应当承担连带保证责任，但证人孙芝未出庭作证，本院无法核实书面证人证言的真实性，且结合孙芝与邵长成是夫妻关系这一事实，本院对孙芝的书面证人证言不予采信，孙芝与王越、梁源麟之间的股权转让，不影响温馨供热公司对外承担保证责任，不是担保无效的法定事由，故本院认定温馨供热公司是自愿为长城建筑公司的债务承担连带保证责任，该保证行为真实有效，温馨供热公司应当与邵长成、鸿发地产公司、长成旅游公司共同对该笔借款的返还承担连带保证责任。姜振东主张按年利率18%计算利息的同时还要求支付未返还借款本金及利息5%的违约金及实现债权的费用（借款本金、利息及违约金之和的6%）及交通费4.5万元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”、第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，本院对不超过年利率24%部分予以支持，超过年利率24%部分不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下:一、被告长成建筑公司于本判决生效后十日内返还原告姜振东借款本金152.58万元并支付利息（自2016年8月21日起至借款还清时止，年利率18%）；二、被告长成建筑公司于本判决生效后十日内支付姜振东违约金7.629万元（152.58万元×5%）并支付自2016年8月21日起至7.629万元还清之日止的违约金（年利率18%）；三、被告长成建筑公司于本判决生效后十日内支付姜振东实现债权的费用（判决第一项、第二项款项总额的6%，但长成建筑公司应当支付的借款本金及利息、违约金、实现债权的费用之和，不能超过152.58万元本金与以152.58万元借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和）；四、被告鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司、邵长成对以上借款本金及利息、违约金及实现债权费用的返还承担连带保证责任；五、被告鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司、邵长成承担保证责任后，有权向被告长成建筑公司追偿；六、驳回原告姜振东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9609元，财产保全费5000元，由被告长城建筑公司、鸿发地产公司、温馨供热公司、长成旅游公司、邵长成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  刘淑敏二〇一六年十二月四日书记员  颜钰峰