广东省广州市南沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗南法岗民初字第277号
原告：袁某。
委托代理人：张某。
被告：覃某。
被告：广州市XX混凝土有限公司。
法定代表人：曾某。
委托代理人：冯某。
被告：XX财产保险股份有限公司佛山分公司。
负责人：唐某。
委托代理人：黄某。
被告：XX财产保险股份有限公司广州市番禺支公司。
负责人：熊某。
委托代理人：王某。
原告袁某诉被告覃某、被告广州市XX混凝土有限公司、被告XX财产保险股份有限公司佛山分公司（以下简称“XX财产保险佛山分公司”）、被告XX财产保险股份有限公司广州市番禺支公司（以下简称“XX财产保险番禺支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员郭志峰适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告袁某的委托代理人张某，被告覃某，被告广州市XX混凝土有限公司的委托代理人冯某到庭参加诉讼。被告XX财产保险佛山分公司、被告XX财产保险番禺支公司经本院传票传唤，逾期没有正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁某起诉称，2012年9月28日早晨，原告驾驶三轮自行车载何某由北向南去公司上班途中，在南沙区榄核镇民生路民生桥南岸，与被告覃某驾驶的自北向南的粤A×××××号牌机动车发生碰撞，造成原告和何某受伤，经交警部门认定，被告覃某对事故承担全部责任，原告和何某对于事故发生不承担责任。原告的伤情经鉴定为九级伤残。原告认为，被告的行为造成了原告的损害，应对其侵权行为承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求：1、被告XX财产保险佛山分公司承担交强险责任12万元；2、被告XX财产保险佛山分公司在交强险之外承担25734.70元；3、被告覃某、被告广州市XX混凝土有限公司与被告XX财产保险佛山分公司承担连带赔偿责任；4、被告承担诉讼费用。诉讼中，原告将其诉讼请求变更为：1、被告XX财产保险佛山分公司承担交强险责任12万元；2、被告XX财产保险番禺支公司在交强险之外承担26067元；3、被告覃某、被告广州市XX混凝土有限公司与被告XX财产保险番禺支公司承担连带赔偿责任；4、被告承担诉讼费用。
被告覃某答辩称，我是被告广州市XX混凝土有限公司的员工，事故发生时正在履行职务行为，原告的损失不应该由我承担。原告的损失应由保险公司承担。
被告广州市XX混凝土有限公司答辩称，由于肇事车辆向被告XX财产保险佛山分公司购买了交强险和向被告XX财产保险番禺支公司购买了第三者责任商业保险，因此，原告的损失应先由被告XX财产保险佛山分公司和被告XX财产保险番禺支公司分别在交强险责任限额和第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿，仍有不足，再由我公司赔偿。赔偿的项目和数额与被告XX财产保险番禺支公司答辩意见一致。
被告XX财产保险佛山分公司答辩称，本案有两个伤者，何某已在广州市南沙区人民法院起诉，案号为（2013）穗南法民一初字第361号，请求法院合理分配交强险。医疗费凭票计算444.80元，我公司只在社保范围内承担赔偿责任，被保险人垫付的应扣除；原告请求的护理费不合理，护理费标准每天不应超过50元且住院天数不应超过32天；后续治疗费应参照医嘱按6000元计算，且应待实际发生后再主张；原告请求住院伙食补助费多计算了一天；广东珠江法医司法鉴定所依据粤鉴协指（2012）2号不合法，由于伤者的伤情未达到九级伤残程度，广东珠江法医司法鉴定所依据粤鉴协指（2012）2号才评定了九级伤残，属于适用法律错误，该鉴定报告不具有合法性，不应采纳。我公司工作人员在看望原告时其告知的工作情况与其提供的工作证明情况不吻合，且其提供的证据也不能证明其连续在广州居住超过一年，应按农村标准计算；营养费应当根据伤情酌情减少；被保险人已经垫付了所有医疗费，应当酌情减少；原告请求的交通费没有提供与事故的地点、时间相对应的发票，且超过一般公交车收费标准部分不应当支持；我公司不承担诉讼费赔偿责任。
被告XX财产保险番禺支公司答辩称，被告广州市XX混凝土有限公司在我公司投保了100万元商业险及不计免赔，我公司认为原告的损失应由交强险承保公司优先予以赔付，不足的部分我公司同意在核实肇事车辆行驶证、驾驶证有效性的前提下予以赔付；对于原告护理费的诉请，按照每天50元的标准计算住院32天的费用；对于原告住院伙食补助费的诉请，也只应计算住院32天的费用；对于原告诉请的交通费金额过高，具体金额以不超过500元为宜；对于原告诉请的营养费金额过高，具体由法院依法酌定；对于原告诉请的残疾赔偿金，我公司认为其目前提供的证据不足以证明其在城镇居住满一年以上并有固定收入，其提供的居住证据属于事故发生之后才办理的，不能核实其事故发生前的居住情况，应按照其相应的户籍性质来确定计算标准。同时，其提供的伤残报告有一定瑕疵，赔偿系数应予以一定的酌减；对于原告诉请的后续治疗费，根据相应的医嘱应为6000元，我公司认为应参照医嘱证明以6000元为宜；对于原告诉请的精神抚慰金和鉴定费，根据机动车第三者责任保险条款第九条第6、7款“未经保险人事先书面同意的鉴定费和精神抚慰金，保险人不负责赔偿。”的规定，以上两项诉请属于我公司商业险的免赔范围。另外，本次事故的另一伤者何某已同时向广州市南沙区人民法院起诉，法院已经判决交强险的保险公司在交强险限额内赔偿55987.10元给何某，其中医疗费限额内承担987.10元，死亡伤残限额内承担55000元，承保交强险的保险公司应在交强险剩余的64012.90元内对原告的损失承担赔偿责任。
经审理查明，2012年9月28日6时50分，被告覃某驾驶粤A×××××号重型特殊结构货车在番禺区榄核镇民生路民生桥南岸由北往南行驶，案外人何某驾驶无牌号三轮自行车搭载原告在上述路段由北往南行驶，因被告覃某逆行倒车碰撞案外人何某驾驶的三轮自行车，造成案外人何某以及原告受伤的交通事故。
2012年9月28日，广州市公安局交通警察支队番禺大队作出《事故认定书》，认定被告覃某承担此事故的全部责任，案外人何某以及原告不承担此事故责任。
事故发生后，原告被送往番禺区榄核医院住院治疗。原告被诊断为：“右肱骨中段、上段粉碎性骨折。”原告于2012年10月30日出院。出院时医院出具的《疾病证明书》其中包括：“出院注意加强营养，出院后一人陪护3个月，骨折愈合后回医院拆内固定，费用大约6000元。”出院医嘱其中包括：“1、不适时门诊随诊；2、定期复诊及复查X线；3、右上肢悬吊保护；4、适当功能锻炼。”原告住院32天，花费医疗费22879.50元。原告出院后到番禺区榄核医院和番禺区中心医院门诊治疗，花费医疗费444.80元（诉讼中，原告主张除上述门诊医疗费外，还花费了门诊医疗费332.30元，因医院错将原告的姓名打成“袁某娇”，因此，原告明确表示在本案放弃要求被告赔偿该医疗费332.30元）。被告广州市XX混凝土有限公司已垫付原告医疗费22879.50元。
2012年11月12日，广州市公安局交通警察支队番禺大队委托广东珠江法医临床司法鉴定所对原告伤残等级以及后续治疗进行鉴定。2013年3月1日，广东珠江法医临床司法鉴定所作出粤珠司鉴所（2013）法检字第0395号《司法鉴定意见书》，其中，分析说明：（一）被鉴定人袁某因车祸致右肱骨上、中段粉碎性骨折，经切开复位＋内固定术后，目前右上臂活动受限上举仅达40°，致一肢体丧失功能25%以上。（二）按照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9.i条和粤鉴协指（2012）2号文3.2.5.3适用于标准4.9.9.i条，评定为交通事故九级伤残。（三）按粤鉴协指（2012）2号附件人身损害医疗费的审核与评定细则的肢体长骨钢板固定取出术约需一万元。鉴定意见为：被鉴定人袁某右肱骨上、中段粉碎性骨折，符合交通事故所致，评定为道路交通事故九级伤残。内固定取出费用约需一万元。原告为伤残鉴定支付鉴定费1560元。
原告是农业家庭户口。原告主张在城镇居住一年以上并有固定的收入，为此，原告向本院提供劳动合同原件2份、转帐单原件1份、居住证原件1份、个人工资收入证明原件1份予以证明。被告覃某、被告广州市XX混凝土有限公司对原告提供的上述证据没有异议。第一份劳动合同反映原告于2011年5月1日与深圳市XX科技有限公司签订劳动合同期限从2011年5月1日至2012年5月1日。第二份合同反映2012年7月25日与广东XX机械有限公司签订劳动合同期限从2012年7月25日至2013年7月24日。居住证记载的居住地址为广州市XX区XX村XX路XX号XX楼XX。有效期限2012年10月8日至2013年10月8日。个人工资收入证明由深圳市XX科技有限公司出具，载明：袁某于2011年5月至2012年5月在该单位工作，岗位为生产工，其月平均工资收入总额为2200元，并享受该单位劳动福利各项待遇。
原告主张因交通事故花费交通费3000元，原告没有向本院提供车票予以证实。诉讼中，原告解释其请求的交通费用是原告就医、评残所产生的费用。被告广州市XX混凝土有限公司、被告XX财产保险番禺支公司对原告主张的交通费均不予确认，表示酌情赔偿原告的交通费以不超过500元为宜。被告XX财产保险佛山分公司认为原告请求的交通费没有提供与事故的地点、时间相对应的发票，且超过一般公交车收费标准部分不应当支持。
另查明，粤A×××××号重型特殊结构货车登记的车主是被告广州市XX混凝土有限公司。被告广州市XX混凝土有限公司为该车分别向被告XX财产保险佛山分公司和被告XX财产保险番禺支公司投保了交强险和第三者责任商业保险（保险限额100万元不计免赔），交强险的保险期限从2012年8月27日起至2013年8月26日止；第三者责任商业保险的保险期限从2012年9月27日起至2013年9月26日止。
被告覃某是被告广州市XX混凝土有限公司的工作人员，事故发生时，被告覃某正在履行职务行为。
被告XX财产保险佛山分公司、被告XX财产保险番禺支公司对原告提供的鉴定意见虽提出了异议，但是，被告XX财产保险佛山分公司、被告XX财产保险番禺支公司在举证期限届满前没有申请证人出庭作证并先行垫付证人履行作证义务而支出的必要费用及误工损失。
另查明，本次交通事故的另一伤者何某已经向本院提起诉讼【案号：（2013）穗南法民一初字第361号】。
以上事实，有原告袁某提供的证据：事故认定书原件1份、保险单复印件2份、疾病证明书原件1份、住院病历（复印件加盖印章）11页、门诊病历原件2本、住院收费收据原件3份、司法鉴定意见书原件1份、鉴定费发票1份、劳动合同原件2份、居住证原件1本、收入证明原件1份、营业执照（复印件加盖印章）1份、组织机构代码证（复印件加盖印章）1份、转帐证明原件1份；被告广州市XX混凝土有限公司提供的证据：住院收费收据原件3份、用药明细打印件1份；以及本院的庭审笔录等证据予以证实。
本院认为，广州市公安局交通警察支队番禺大队作出的《事故认定书》，认定被告覃某承担此事故的全部责任，案外人何某以及原告不承担此事故责任，事实清楚，定责准确，本院予以采纳。
本案是机动车与非机动车之间发生交通事故，被告覃某驾驶的粤A×××××号重型特殊结构货车分别向被告XX财产保险佛山分公司和被告XX财产保险番禺支公司投保了交强险和第三者责任商业保险，同时，事故发生时被告覃某正在履行职务行为，因此，涉及本案责任承担的认定问题。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法﹤javascript：SLC（150009，0）﹥和侵权责任法﹤javascript：SLC（125300，0）﹥的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，原告因本次交通事故所造成的损失，应由被告XX财产保险佛山分公司在交强险各分项责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告XX财产保险番禺支公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，因事故发生时被告覃某正在履行职务行为，其赔偿责任应当由被告广州市XX混凝土有限公司承担。
因同一交通事故造成两人受伤，且另一伤者何某已经向本院提起诉讼，从公平角度考虑，应按照被保险人对各个受害人赔偿责任大小，按比例在各个受害人间分配保险金。本院经协调确定本案交强险保险金额分配如下：医疗费赔偿限额占9012.90元，死亡伤残赔偿限额占55000元。
依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照《广东省2012年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定及根据原告的诉讼请求，本院确认此交通事故造成原告损失的项目和数额如下：
一、医疗费444.80元。原告因本次交通事故住院和门诊治疗，花费医疗费23324.30元，有病历、疾病证明书、住院收费收据等予以证实，本院予以确认。原告请求的医疗费中并没有包含被告广州市XX混凝土有限公司已经垫付的医疗费22879.50元以及原告在诉讼中放弃要求被告赔偿医疗费332.30元，是原告自行处分其民事权利，本院予以准许。被告广州市XX混凝土有限公司已经垫付的医疗费22879.50元亦不在本案作相应的抵扣处理。
二、后续治疗费10000元。原告提供司法鉴定意见书，证明右肱骨上、中段粉碎性骨折，内固定取出费用约需10000元，该费用为必然发生的费用，原告请求合理，本院予以支持。
三、护理费9760元。原告提供疾病证明书证明出院后需要一人护理3个月，因此，住院期间原则上也需要护理一人，护理期限按照原告住院32天以及出院后3个月计算122天，护理费按当地医院护工收入每天80元计算，护理费为9760元（80元／天×122天），对原告请求护理费超过9760元以外部分，本院不予支持。
四、交通费500元。原告虽未提供交通费票据证实交通费的产生，但其因治疗和评残等必然会产生交通费，结合原告的伤情、使用交通工具的必要性、合理性，酌定为500元，对原告请求交通费超过500元以外部分，本院不予支持。
五、住院伙食补助费1600元。原告住院32天，住院伙食补助费按每天50元计算，住院伙食补助费为1600元，对原告请求住院伙食补助费超过1600元以外部分，本院不予支持。
六、营养费480元。营养费根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定。原告因交通事故致右肱骨上、中段粉碎性骨折，鉴定为九级伤残，医疗机构亦出具了要加强营养的意见，因此，原告要求被告赔偿营养费的诉讼请求有理，但请求金额过高，本院酌定为480元。
七、残疾赔偿金107589.90元。原告主张交通事故致其九级伤残，原告提供了鉴定意见书予以证明，被告XX财产保险佛山分公司、被告XX财产保险番禺支公司对原告提供的鉴定意见书虽提出了异议，但是，被告XX财产保险佛山分公司、被告XX财产保险番禺支公司在举证期限届满前没有申请证人出庭作证并先行垫付证人履行作证义务而支出的必要费用及误工损失，而且，两被告提出的异议只是涉及法律的适用问题，本院结合鉴定意见书中“被鉴定人袁某因车祸致右肱骨上、中段粉碎性骨折，经切开复位＋内固定术后，目前右上臂活动受限上举仅达40°，致一肢体丧失功能25%以上”的分析，按照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.9.9.i条规定，一肢丧失功能达到25%以上便构成九级伤残，因此，本院认为鉴定人并非必须出庭作证的情形，本院对鉴定意见予以采信，可以作为认定事实的根据。原告被评定为九级伤残，伤残赔偿系数为20％。原告虽是农业家庭户口，但是，原告提供证据证明其在城镇连续居住一年以上并有固定收入，因此，原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金有理，本院予以支持。受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入26897.48元／年，原告的残疾赔偿金为107589.92元（26897.48元／年×20年×20%）。原告只请求残疾赔偿金107589.90元，是原告自行处分其民事权利，本院予以准许。
八、鉴定费1560元。原告为伤残鉴定和后续治疗评估支付鉴定费1560元，有原告提供的鉴定费发票予以证实，原告请求有理，本院予以支持。该款首先在交强险赔偿限额内予以赔偿。
九、精神损害抚慰金10000元。因交通事故造成原告九级伤残，使原告遭受精神创伤和痛苦，因此，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求有理，本院予以支持。该款首先在交强险赔偿限额内予以赔偿。
上述损失合计141934.70元。第一、二项医疗费损失合计10444.80元，已经超过了医疗费用赔偿限额分配保险金9012.90元范围，被告XX财产保险佛山分公司应赔偿原告损失9012.90元。第三项至第九项死亡伤残赔偿项目损失合计131489.90元，已经超过死亡伤残赔偿限额分配保险金55000元范围，被告XX财产保险佛山分公司应赔偿原告损失55000元。对超出交强险赔偿限额以外的损失77921.80元（141934.70元－9012.90元－55000元），由被告XX财产保险番禺支公司根据保险合同予以赔偿。由于第三者责任商业保险的保险公司仅就投保的机动车一方应承担的赔偿责任对受害人负有直接赔偿义务。本案中，被告覃某负此次事故的全部责任，因此，被告广州市XX混凝土有限公司承担全部的赔偿责任。被告XX财产保险番禺支公司应在第三者责任商业保险限额100万元范围内赔偿原告损失77921.80元。由于原告的损失已经在交强险责任限额以及第三者责任商业保险限额范围内予以赔偿，因此，被告广州市XX混凝土有限公司不再承担赔偿责任。对原告其余诉讼请求，本院不予支持。
被告XX财产保险佛山分公司、被告XX财产保险番禺支公司经本院传票传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告XX财产保险股份有限公司佛山分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额9012.90元范围内赔偿原告袁某损失9012.90元。
二、被告XX财产保险股份有限公司佛山分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额55000元范围内赔偿原告袁某损失55000元。
三、被告XX财产保险股份有限公司广州市番禺支公司于本判决发生法律效力之日起五日内在第三者责任商业保险赔偿限额100万元范围内赔偿原告袁某损失77921.80元
四、驳回原告袁某的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费1607元，由原告袁某负担42元，被告XX财产保险股份有限公司佛山分公司负担706元，被告XX财产保险股份有限公司广州市番禺支公司负担859元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 郭志峰
二〇一三年五月二十八日
书记员 傅铭滨
郑鹏生