甘肃省嘉峪关市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嘉刑终字第30号
原公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马宁锋，男。2013年5月30日因犯开设赌场罪被嘉峪关市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
上诉人（原审被告人）蔡亮，男。2013年5月30日因犯开设赌场罪被嘉峪关市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
上诉人（原审被告人）马某某，男。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年2月11日被逮捕，2015年11月9日被我院决定取保候审。
上诉人（原审被告人）袁某，男。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年2月11日被逮捕，同年2月17日被取保候审，同年5月4日被逮捕。2015年11月27日被我院决定取保候审。
上诉人（原审被告人）马某甲，男。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年1月23日被取保候审，2015年6月19日被嘉峪关市城区人民法院决定逮捕，现羁押于嘉峪关市看守所。
原审被告人邹海龙，男。1996年因犯故意伤害罪被金塔县人民法院判处有期徒刑十二年，2004年6月7日刑满被释放；2007年因犯故意伤害罪被酒泉市肃州区人民法院判处有期徒刑六年，2010年9月29日刑满被释放；2013年11月4日因犯故意伤害罪被敦煌市人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年2月5日被取保候审，2015年6月19日被嘉峪关市城区人民法院决定逮捕，现羁押于嘉峪关市看守所。
原审被告人周某某（又名周某甲），男。2013年9月5日因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局行政拘留十五日；同年9月21日因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局强制隔离戒毒二年。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年1月23日被取保候审，2015年6月19日被嘉峪关市城区人民法院决定逮捕，现羁押于嘉峪关市看守所。
原审被告人杨某某，男。2012年3月15日因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局行政拘留十五日；同年3月30日因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局强制隔离戒毒二年；2013年8月5日因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局行政拘留十五日；同年8月21日因吸食毒品海洛因被酒泉市公安局肃州分局强制隔离戒毒二年。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年1月23日被取保候审，2015年6月19日被嘉峪关市城区人民法院决定逮捕，现羁押于嘉峪关市看守所。
原审被告人方某某，男。因涉嫌赌博罪于2015年1月10日被嘉峪关市公安局雄关分局刑事拘留，同年1月23日被取保候审，2015年6月19日被嘉峪关市城区人民法院决定逮捕，2015年10月5日被本院决定取保候审。
嘉峪关市城区人民法院审理嘉峪关市城区人民检察院指控原审被告人马宁锋、邹海龙、蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某犯开设赌场罪一案，于2015年6月19日作出（2015）嘉城刑初字第131号刑事判决。宣判后，原审被告人马宁锋、马某某、蔡亮、马某甲、袁某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉峪关市人民检察院代检察员尹杰出庭履行职务，上诉人马宁峰、马某某、蔡亮、马某甲、袁某、原审被告人邹海龙、周某某、杨某某、方某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人马宁锋、邹海龙经预谋后，于2015年1月7日至9日期间，由被告人马宁锋纠集被告人蔡亮、马某某、方某某，被告人邹海龙纠集被告人袁某、周某某、马某甲、杨某某在嘉峪关市永成矿业公司黑山湖办公室等地开设赌场，并以“推饼子”的方式组织他人聚众赌博。1月9日，被公安人员抓获后，查获渔利款13000元和赌资7万余元。
认定上述事实的证据有：
1、证人杨某某、宋某某等13人的证言笔录，证明案发当天，其在嘉峪关市永成矿业公司办公室，以“推饼子”的方式聚众赌博被公安人员抓获的经过。
2、证人张某某的证言笔录，证明其驾车接送周某某、杨某某等人到赌场的经过。
3、证人陈某的证言笔录，证明其给赌博人员提供场所的事实。
4、现场勘查笔录、现场图及照片，证明案发现场的基本情况。
5、辨认笔录及照片，证明被告人马宁锋、邹海龙、蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某均对作案地点进行了指认。
6、扣押物品清单，证明案发后，从各被告人和参赌人员处扣押麻将牌、骰子等物品和赌资、渔利款的情况。
7、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人杨某某、周某某曾因吸食毒品、被告人方某某曾因赌博及杨某某、宋某某等参赌人员因本案被行政处罚的情况。
8、（2013）嘉刑初字第136号刑事判决书、（2013）敦刑初字第219号刑事判决书，证明被告人马宁锋、邹海龙、蔡亮有前科劣迹，均系累犯。
9、情况说明、受案登记表、立案决定书、拘留证等，证明被告人马宁锋、邹海龙、方某某有立功情节。
10、被告人马宁锋、邹海龙的供述笔录及辨认笔录，证明其以营利为目的，纠集蔡亮、袁某等人在嘉峪关市黑山湖附近开设赌局，供他人聚众赌博并从中抽取渔利的经过。
11、被告人蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某的供述笔录及辨认笔录，证明被告人马宁锋、邹海龙纠集其在嘉峪关市黑山湖附近开设赌局，供他人聚众赌博，后被抓获的经过。
原审法院认为，被告人马宁锋、邹海龙、蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某以营利为目的，为他人提供赌博场所及赌博用具，供他人聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，应当承担刑事责任。公诉机关指控各被告人犯开设赌场罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人马宁锋、邹海龙、蔡亮因前罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的罪行，均系累犯，依法应当从重处罚。被告人马宁锋及其辩护人、被告人邹海龙及其辩护人，被告人蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某关于本案应以赌博罪定罪处罚；被告人邹海龙在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；被告人袁某、马某甲的辩护人关于二人系一般参赌人员，其行为不构成犯罪的辩护意见，均与法庭审理查明的事实不符，不予采纳。被告人马宁锋、邹海龙的辩护人关于二人归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，并检举、揭发他人犯罪行为，有立功情节的辩护意见成立，予以采纳。鉴于案发后被告人马宁锋、邹海龙、蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某如实供述所犯罪行，认罪态度较好，被告人马宁锋、邹海龙、方某某检举、揭发他人犯罪行为，经查属实，有立功情节，故根据其犯罪事实、性质、情节及共同犯罪中的地位和作用，分别予以从轻判处。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、被告人马宁锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元，于判决生效后10日内缴清；二、被告人邹海龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元，于判决生效后10日内缴清；三、被告人蔡亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金8000元，于判决生效后10日内缴清。四、被告人马某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金6000元，于判决生效后10日内缴清。五、被告人袁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元，于判决生效后10日内缴清。六、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，于判决生效后10日内缴清。七、被告人马某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，于判决生效后10日内缴清。八、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元，于判决生效后10日内缴清。九、被告人方某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金2000元，于判决生效后10日内缴清。十、扣押在案的作案工具骰子等物品，依法予以没收；查获的渔利款及赌资，依法收缴，上缴国库。
上诉人马宁锋的上诉理由是，1、对原审法院认定事实不持异议，但认为本案定性为开设赌场罪与事实不符，适用法律错误，对上诉人量刑畸重。2、原审查明涉案赌资七万余元与事实不符。3、马宁锋在看守所羁押期间上诉后检举他人犯罪行为，请求对上诉人予以从轻判处。
上诉人蔡亮的上诉理由是，1、犯罪期间，上诉人蔡亮是由他人纠集去参加赌博，并不是主犯，系从犯，应当从轻或减轻处罚；2、聚众赌博期间，蔡亮并没有纠集他人和为他人提供赌具，也没有从中抽取渔利；3、上诉人蔡亮系一般参赌人员；4、上诉人归案后如实供述，应从轻或减轻处罚；综上，请求二审法院依法从轻或减轻处罚。
上诉人马某某的上诉理由是，上诉人马某某系初犯，认罪态度好，能如实供述罪行，应当在6个月到1年的量刑基础上从轻处罚。
上诉人袁某的上诉理由是，1、上诉人袁某的行为不构成开设赌场罪；2、一审认定袁某营利为目的伙同他人开设赌场，与事实不符，不是共犯；3、袁某赌博“推饼子”做庄，非开设赌场罪的犯罪表现形式。故请二审法院依法予以改判。
上诉人马某甲的上诉理由是，1、一审法院认定事实不清，适用法律有误，本案定性错误；2、上诉人马某甲仅属于一般参赌群众，不构成开设赌场罪或聚众赌博，应予以行政处罚。请二审法院依法予以改判。
嘉峪关市人民检察院检察员提出出庭意见，原审判决定性准确，量刑适当，鉴于上诉人马宁锋有立功情节，请合议庭在审查时予以考虑。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，有上诉人马宁锋及原审被告人邹海龙等人的供述、证人证言、抓捕经过等证据相互印证。认定上述事实的证据已经原审公开开庭出示、质证、辩论，经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
另查明，二审审理期间，上诉人马宁锋在嘉峪关市看守所检举二人犯罪行为，经公安机关查证属实，具有立功情节，上述事实有检察机关提交的情况说明、检举信、犯罪嫌疑人供述、批捕决定书、起诉意见书等证据予以证实。
对于各上诉人的上诉理由，经查，上诉人马宁锋与原审被告人邹海龙以营利为目的，纠集蔡亮、马某某、袁某、周某某、马某甲、杨某某、方某某为他人提供赌博场所、纠集并接送参赌人员、提供赌具、设立赌博方式等便利条件供他人聚众赌博，均符合开设赌场罪的构成要件，原审法院根据上诉人与原审被告人开设赌场的犯罪事实和在开设赌场过程中所起的作用，认定罪名准确，量刑适当。故各上诉人关于其行为不构成开设赌场罪的上诉理由不能成立，均不予采纳。
关于上诉人马宁锋在一审宣判后，二审审理期间检举他人犯罪线索，有立功情节的上诉理由，经查，上诉人马宁锋在二审期间向公安机关检举两人犯罪线索，经公安机关调查，查证属实，上诉人马宁锋具有一般立功情节，本院予以采纳。
本院认为，上诉人马宁锋、蔡亮、马某某、袁某、马某甲原审被告人邹海龙、周某某、杨某某、方某某以营利为目的，为他人提供赌博场所，提供赌博工具及其他便利条件，其行为均已构成开设赌场罪。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，对邹海龙、蔡亮、马某某、袁某、马某甲、周某某、杨某某、方某某的量刑适当。上诉人马宁锋在一审具有立功情节、二审期间又再次检举他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，根据其犯罪事实、性质、情节，可对其再次予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项、第二百三十三条、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十八条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：
撤销嘉峪关市城区人民法院（2015）嘉城刑初字第131号刑事判决对上诉人马宁锋的量刑部分，维持判决的其余部分；
上诉人（原审被告人）马宁锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10000元，于判决生效后10日内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月10日起至2016年4月9日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 范 义
代理审判员 候晓燕
代理审判员 王斌天
二〇一五年十二月二日
书 记 员 马文娟