陕西省洛川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）洛刑初字第00078号
公诉机关洛川县人民检察院。
被告人王某，男，1962年2月11日出生，汉族。
辩护人樊刚，陕西屹立律师事务所律师。
洛川县人民检察院以洛检公诉刑诉（2014）第67号起诉书指控被告人王某犯贪污罪，于2014年10月8日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，洛川县人民检察院检察员郑园依法出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人樊刚到庭参加了诉讼。现已审理终结。
洛川县人民检察院指控，2012年初，洛川富城古塔祈福纳祥项目启动，洛川县旅游局负责土基镇富城村土地征迁用于项目建设，土基镇政府协助旅游局工作，被告人王某作为富城行政村支部书记兼村委会主任协助镇政府具体实施征地事宜。在土地征迁过程中，被告人王某利用职务上的便利，虚报征用土地2亩，并将自己承包集体的土地3亩共计5亩以其妻张某某名义进行申报，后将该5亩土地补偿款10万元占为己有，用于清偿家庭债务及日常生产生活支出。上述事实有书证、证人证言、被告人供述等证据证实。据此指控被告人王某构成贪污罪，向本院提起公诉，请求依法判处。
庭审中，被告人王某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，辩解称寺前的3亩土地是以前的村干部给他补的，不属于承包地，他也没有虚报过2亩土地，他是农民而非国家工作人员，不构成贪污罪。其辩护人辩称，王某不存在虚报征用2亩土地的违法事实，起诉书对王某身份的认定有误，王某不属于依照法律从事公务的人员，不构成贪污罪，其不具有非法占有公共财物的主观故意。
经审理查明，2012年初，洛川富城古塔祈福纳祥项目启动，洛川县旅游局负责土基镇富城村土地征迁用于项目建设，土基镇政府协助旅游局工作，被告人王某作为富城行政村支部书记兼村委会主任协助镇政府具体实施征地事宜。在土地征迁过程中，被告人王某利用职务上的便利，虚报征用土地2亩，以其妻张某某名义进行申报，后将该2亩土地补偿款4万元占为己有，用于清偿家庭债务及日常生产生活支出。案发后，被告人王某将赃款全部退回。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证明2014年7月18日，洛川县人民检察院接洛川县土基镇富城行政村部分村民报案称：2012年初，县旅游局在洛川县土基镇富城村开发万凤塔旅游景点，在第一次土地征用时，该村支部书记王某将该村3亩承包地补偿款以自己家人的名义领取，并虚报征地2亩，涉嫌贪污国家土地征用款10万元。
2、立案决定书，证明洛川县人民检察院于2014年8月19日决定对王某涉嫌贪污一案立案侦查。
3、洛川县人大常委会便函，证明经2014年8月6日县人大常委会主任会议研究同意，因县十七届人大代表王某涉嫌贪污案件，准许洛川县人民检察院对其采取强制措施。
4、被告人王某的供述，证明2011年底，洛川县旅游局跟他村达成征地协议，用于富城古塔祈福纳祥项目建设用地并于2012年分两次征收土地，第一次征收土地的赔偿标准是每亩地2万元，第二次征收土地的赔偿标准是每亩地3.4万元，两次赔偿共168万余元，经旅游局打到土基镇农经站的账户上，已经全部赔付到位。征收有协议，是政府协助，多次召开社员大会，达成共识后，由他和村民签协议。关于土地补偿问题开过村民会议，但是对人口地和承包地补偿方案没有说，只是在补偿款到了之后，他把所有涉及的被征收户叫到他家开了个会，最后确定为承包地赔偿款属于村集体，人口地赔偿款属于个人，地面附着物都赔付给个人。征收土地户赔偿面积是按照富城村1999年《各户所种土地情况册》确认的。1999年调整土地的时候，耕种寺前这块土地的人有：最东边是景某甲，再向西是郭某某，再过来是胡某甲，再向西是田某某，再向西是景某乙，景某乙再向西就是他种的地，他的地西边又是景某乙的承包地，景某乙西边就是塄畔。1999年村上补地，补完以后还剩一些，原任村长景某丙给他补了3亩地，作为以前少给他家分的人口地的补偿，这个地就在寺前。2006年左右田某某承包的最西边的土地到期了，他就把最西边这块地给他种了2亩，把剩余的土地承包给了景某丙，他在寺前的地，也就连块成了5亩。寺前这5亩地是村上欠他的地，给他补的地。在旅游局征收土地中，征收了他在寺前的5亩果园，一共给他补偿地款10万元，地面附着物补偿了多少他忘了，这笔补偿款都补到了他妻子张某某的名下，由他支取，有5万多元用于归还他在信合银行5万元的贷款本金及利息，剩余的都用于果园投资和日常生活开支。
5、证人胡某乙的证言，证明他是从1990年至1991年还是1992年担任土基镇富城村会计，不担任会计后他就担任富城村支部书记至1999年，当时景某丙担任村委会主任。他不担任会计后，王某就担任村会计。在他担任这一两年会计期间，没有给群众分过土地，后来他担任书记后给群众分了人口地，承包地一般都不分，村委会主任景某丙说了就算。他任村会计和村支部书记期间给王某分过人口地，承包地是由景某丙管。关于王某寺前果园地，当时村上给村民分人口地的时候，剩余的村集体的5亩承包地，具体是王某怎么种其中3亩地，另外的2亩地景某乙种的，他不清楚，但肯定不是人口地。分地底册上登记的亩数与实际亩数肯定是一致的，分地的时候村民都在，一分一毫也差不了。除了王某这3亩承包地外，寺前再没有王某的土地，寺前的这3亩土地还是景某丙当主任时给的。在景某丙给王某这3亩地前，村上是否少分了王某的人口地他记不清了。
6、证人景某丙的证言，证明1989年至2001年他担任土基镇富城村村委会主任。在他任村委会主任期间，1999年夏天给村民分过土地，当时分地有分地的底册。那次分地前，王某在寺前没有土地，后来他当村主任时给王某承包了3亩地。1999年以前，村上还没有给村民补人口地，王某多次找他，说给自己以前少分了人口地，他也知道疏忽给王某少分了人口地，后没有办法，他就把寺前剩余的5亩承包地其中的3亩让王某耕种，补其少种几年人口地的产量和管饭、管电的费用，让王某耕种，不收承包费，也没有签订承包协议，但绝不是人口地。到1999年夏季的时候，给所有少分人口地的村民统一补地，他就在塔底给王某补了2.2亩，塔底王某原有人口地3亩，这样王某塔底就共有人口地5.2亩。那次补地把所有少分地村民的人口地都补齐了，也再不少王某的人口地了，人口地登记册上都有记录。他就给王某承包过这一次土地，因为寺前只有5亩承包地，再剩的都是人口地。分地底册上登记的亩数与实际亩数一致，没有根据人口多分土地的情况。寺前一共有10亩地，以前都是村上的承包地，后来补地的时候给景某甲补了0.8亩，郭某某0.9亩，胡某甲1.4亩，田某某0.3亩，景某乙0.6亩，王某某0.3-0.4亩地，景某乙承包了2亩地，王某承包了3亩地。征收寺前土地的时候，他已经不是村干部了，王某是村支书，肯定知道那是承包地，人口地在他担任村干部的时候就已经给王某补齐了，以后再也没有动过地。他村现在承包的土地都种的果树，都要不回来，至于现在收不收承包款他不知道。
7、证人张某某的证言，证明她系被告人王某之妻。她家在富城村寺前有一块果园，在富城塔祈福纳祥征迁项目中被征收了，是用她的名字征收的，一共5亩，每亩补偿2万元，一共补偿10万元，补偿款也打到她的名下。这10万元后被她丈夫王某用她的身份证复印件取出，还了信合王某名下5万元贷款本金及利息，剩下的用于果园投资及种玉米等。
8、证人景某乙的证言，证明2007年左右，王某当村支部书记时，他从王某手上承包了寺前两亩土地，每年每亩地80元。那两亩地原来是他村景某丙种的，景某丙不种了之后就全部承包给了他。后来他在那两亩地上建了果园，这两亩园子东边靠的是王某家的果园，西边靠的是地畔。王某种的那块果园原来也是承包地，王某是怎么种的他不清楚，但是肯定不是人口地。他寺前承包的这两亩地，在富城祈福纳祥项目征地过程中被征收了，给他赔偿了5000多元的果树钱，之所以没有给他赔偿土地款是因为开会时王某说征收了他的承包地，用村里的其他机动地给他补上，这次征收地的补偿款就不给他。除了征收他寺前这2亩承包地外，还征收了他宝塔底2亩人口地也没有给他赔偿，他还去问过王某，王某说拿其他地给他顶，到现在也没有给他顶。
9、证人田某某的证言，证明他于2010年担任富城村村委会主任至今。景某乙在寺前的那块地原来是分地剩余的1.8亩地，最早是他承包的，村上按2亩地承包的，他承包到期后景某丙继续承包，景某丙承包到期后，村上又承包给景某乙，就是这2亩地，实际上是1.8亩地。富城村祈福纳祥征迁中，征收了他0.3亩人口地，征收土地的补偿方案具体为人口地的补偿，有承包地的就直接用承包地折抵征收了的人口地，征地款归行政村，没有承包地的就直接按照标准给征迁户付地款。承包地地款归行政村，地面附着物归个人。村委会包括还有村民代表会议定的第一次征地补偿为每亩2万元，第二次征地补偿为每亩3.4万元。
10、证人胡某丙的证言，证明他当会计是接的王某的手，当时他是会计，景某丙是村主任，王某是村支部书记。他共当了3年会计，到他任村委会主任时王某还是村支部书记，他共当了6年村委会主任。在他担任会计和村主任这9年内，村上的人口地没有调整过。因为人口地在他当会计之前就已经调整好了，再不存在谁家多种谁家少种的情况，他所提供的地册就是他们村各家人口地实际面积，到目前为止没有再变化。这份地册是他担任会计时，根据前任会计王某给他提供的分地底册抄写的，原始底册王某没有给他移交。他提供的这份地册登记真实，是他们村现在每户所种人口地的实际情况。地册上王某家分地情况是他登记的，他们村当时分地的标准就是每人470斤产量，王某家共5口人，应分地产量为2350斤，地块分别为上斜4亩，亩产180斤，总产720斤；北头5亩，亩产130斤，总产650斤；塔底3亩，亩产200斤，总产600斤，2亩，亩产200斤，总产400斤。这四个地块总产2370斤，所以这些就是王某家全部人口地情况，按产量还长了20斤，所以王某除此之外再不会有人口地。寺前有一块王某的果园，但这块果园不是王某的人口地，寺前这块地大约有10亩，原来都是村上的承包地。根据他登记的那份底册，1999年调整人口地的时候，这块地给景某甲补了0.9亩的人口地，郭某某补了0.9亩人口地，胡某甲补了1.4亩人口地，田某某补了0.3亩人口地，景某乙补了0.6亩人口地，给了双女户王某某塄畔的3、4分地，剩余的就是景某乙承包了2亩，王某种了3亩。王某某的3、4分地、景某乙的2亩地和王某种的3亩地都不是人口地，这5亩多地属于承包地。
11、证人郭某某的证言，证明他在寺前有0.9亩的人口地，是1999年调整土地的时候补的，2006年种的果树。这块地东边靠的是景某甲，西边是胡某甲，胡某甲再向西是景某乙和田某某两家的地，这两家是合起来轮流种。景某乙再向西是王某的果园，王某果园西边是景某乙。王某和景某乙在寺前的果园具体是什么地他不知道，那次分地的时候他没有在。他的这块地在2012年富城祈福纳祥项目建设中被征迁，地面附着物也就是果树一共给他赔偿了5800元，征迁的土地没有给他补偿款，王某说他有承包地，到以后给他拿承包地顶，到现在也没有给他补地。他不清楚寺前这整块地共有多少亩，反正就是上面那几个人种。
12、证人胡某甲的证言，证明他在寺前有1.4亩的人口地，是1999年调整土地的时候给补的，2008年时栽的果树，东边是郭某某家的地，西边是景某乙和田某某家的地，再向西就是王某家的果园，再向西是景某乙的果园，过去就没有了。寺前这整块地由景某甲、郭某某、再就他西边这几家种着，一共有多少亩他不清楚。他在寺前的这块地在富城祈福纳祥项目建设中被征迁了，地面附着物一共给他赔了7500元，土地给他赔了1.2万元。王某说他们村土地册上登记的他在寺前的这块人口地是1.2亩，每亩地补偿标准时1万元，所以给他赔偿了1.2万元。
13、证人景某甲的证言，证明他在寺前有0.9亩的人口地，是1999年调整土地的时候补的，2009年种的果树，东边靠地畔，西边是郭某某家的地，郭某某西边是胡某甲，再向西是田某某，再向西是景某乙，景某乙和田某某因为地少，把两家的地合起来轮流耕种，再向西就是王某的果园，王某西边是景某乙的果园，景某乙西边就是塄畔。这块地原来给他分的是0.9亩，刚开始调查这事的时候他见过这个土地登记册，0.8亩是书记王某改的。王某和景某乙在寺前的果园是承包地，因为这块地都是当时给他村村民补的人口地，剩余的地由王某和景某乙承包。寺前这一整块地具体有多少亩他不清楚，反正这块地就那么几个人种。他的地在富城祈福纳祥项目建设中被征迁了，地上附着物给他赔了2400元，土地没有给他赔偿，王某说他有承包地，拿承包地顶征迁了他这块人口地的征迁款。
14、富城村地册两份，证明根据胡某丙提供的土地地册，分地的标准就是每人470斤产量，王某家共5口人，应分产量2350斤，地块分别为上斜4亩，亩产180斤，总产720斤；北头5亩，亩产130斤，总产650斤；塔底3亩，亩产200斤，总产600斤，2亩，亩产200斤，总产400斤。王某塔底原有3亩，再分2.2亩。被告人王某提供的土地地册上有涂改痕迹。
15、土基镇富城古塔祈福纳祥项目土地赔偿花名册及打款凭证复印件，证明根据陕西省农村金融机构存款凭证及地面附着物兑付表、土地赔偿兑付表显示，张某某果树赔款为34200元、地款105000元。
16、富城村兴国寺旧址保护占地及果树补偿协议、2012年富城村祈福纳祥旅游及秦汉古村征用土地协议，证明富城行政村法人代表王某与被征迁户签订的占地及果树补偿协议，其中王某与张某某签订兴国寺旧址保护占用张某某土地5亩，每亩补偿20000元，共计10万元；赔偿果树5年30棵，每棵100元，6年260棵，每棵120元，共计34200元；赔偿产量5000元。
17、土基镇富城村恢复兴国寺项目相关财务资料，证明土基镇富城村恢复兴国寺项目资金来源于县财政。
18、王某在洛川县农村信用合作联社土基信用社贷款及还款情况的明细及交易凭证，证明王某于2012年6月13日在土基信用社贷款50000元，并于2013年6月29日偿还本金50000元、利息1675.55元。
19、张某某账户金额交易凭证，证明2013年6月28日张某某账户存入金额105000元，2013年6月29日支取105001.12元。
20、关于万凤塔兴国寺祈福纳祥景区项目有关拨款及配套资金拨付情况的文件及账务资料复印件，证明土基镇富城村恢复兴国寺项目资金来源于县财政。
21、2013年富城村集体资金使用申报单、洛川县农村集体经济收入统一收据及祈福纳祥项目相关账务，证明富城村祈福纳祥中土地赔偿款来源于财政资金。
22、户籍证明信、常住人口信息查询单，证明王某，男，1962年2月11日出生，汉族。
23、洛川县土基镇委员会证明，证明在2011年农村支部书记换届中，经选举，王某于2011年11月份担任富城村支部书记，兼任村委会主任。
24、会议记录复印件、土基镇人民政府便函，证明富城村祈福纳祥项目建设镇上负责配合协调，旅游局负责施工及手续办理，村上负责征地及赔付兑现，具体工作由王某牵头，其他村干部共同参与配合，赔偿方案通过召开村委会确定。
25、土基镇富城村村民委员会证明，证明2014年4月15日晚，由村委会、支部成员及赔偿户群众召开会议决定土地赔偿方案，即承包地补偿归村上，地上附着物归个人，人口地补偿款如有承包地拿承包地补偿，没有承包地的户按土地补偿标准予以补偿。
26、关于万凤塔兴国寺祈福纳祥景区保护用地审批的相关文件，证明本次征地行为为政府行为且具有合法性。
27、陕西省政府非税收入一般缴款单，证明王某退赔土地款40000元整。
28、光盘两张，证明取证过程来源合法。
以上证据，经本院开庭审理，举证、质证、认证，证据确实充分，来源合法有效，足以定案，本院予以确认。
本院认为，被告人王某身为依照法律从事公务的人员，利用职务上的便利虚报土地2亩，将该2亩土地的补偿款40000元非法占为己有，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人及其辩护人辩解称，被告人王某不存在虚报2亩土地的事实及被告人王某不属于国家工作人员，不具备贪污罪身份的辩解意见，经查与事实不符，不予采纳。被告人王某所耕种寺前的3亩土地，公诉机关所提供的证据不足以证明其系承包地，且土地权属不明，故不予认定。被告人王某系初犯，案发后能积极退还全部赃款，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第九十三条第二款、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、涉案赃款40000元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张永军
审 判 员 廉 娟
人民陪审员 赵世玺
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 孙文杰