浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）浙嘉刑终字第387号
原公诉机关海盐县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告）中国平安财产保险股份有限公司嘉善支公司，住所地浙江省嘉善县魏塘街道外环东路1018号1幢2楼。
负责人宋俊波，系该公司总经理。
诉讼代理人何佳祺，浙江金九鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐建生。系被害人徐某长子。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐东生。系被害人徐某次子。
被上诉人（原审被告人）吴某甲，农民。因本案于2015年4月24日被取保候审。
海盐县人民法院审理海盐县人民检察院指控被告人吴某甲犯交通肇事罪暨附带民事诉讼原告人徐建生、徐东生提起附带民事诉讼一案，于2015年11月2日作出（2015）嘉盐刑初字第370号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司嘉善支公司（以下简称平安财保嘉善支公司）对民事部分不服，提出上诉。原审刑事部分判决已生效。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、听取上诉人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年7月19日22时40分左右，被告人吴某甲驾驶号牌为浙F×××××的小型轿车沿01省道由东向西行驶至该省道88Km附近即海盐县西塘桥街道海塘村路段时，因超速行驶、未确保安全驾驶而与由南向北骑行电动自行车的当地村民徐某所骑电动车发生碰撞，导致被害人徐某受伤、二车损坏的交通事故发生。被害人徐某因伤情严重，经抢救、医治无效于2015年3月22日死亡。经法医鉴定，被害人徐某符合遭车祸致头部、胸腹部及肢体外伤，蛛网膜下腔出血，颈椎骨折，右侧肋骨骨折，胸椎骨折，腰椎骨折，肝破裂，右肱骨骨折，右下肢毁损，左胫骨骨折，继发肺部及肢体感染，褥疮，并感染性休克而死亡。经事故调查认定，被告人吴某甲承担事故的主要责任。被告人吴某甲已与附带民事诉讼原告方就保险理赔外的经济损失赔偿事宜自愿协商一致并达成了补偿协议和调解协议。
因被告人吴某甲的交通肇事行为造成被害人徐某近亲属即二附带民事诉讼原告人受到各项合理的经济损失共计人民币779483.27元，其中包括医疗费用519169.94元（含医嘱外购用药14096元及尚欠医院费用204910.73）、住院伙食补助费3960元、营养费7290元、护理费25969.33元、住宿费178元、交通费4000元（酌定）、死亡赔偿金193730元、丧葬费24186元、财产损失即电动自行车车损1000元（酌定）。其中在交强险赔偿责任限额范围内的经济损失为人民币121000元，附带民事诉讼被告平安财保嘉善支公司已先行支付了其中的12万元。
原判另查明，被告人吴某甲所驾车辆浙F×××××小型轿车所有人系其本人，该车在平安财保嘉善支公司投保有交强险和限额为100万元的商业三者险（并投保有不计免赔率附加险种），均属在保险期间投保车辆出险。
原判认为，被告人吴某甲驾车时违反道路交通安全法律、法规，造成1人死亡的重大交通事故发生，且负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。因其犯罪行为给被害人近亲属造成的经济损失应依法承担相应的民事赔偿责任。由于本案属机动车与非机动车之间发生交通事故并造成人员伤亡、财产损失，涉案机动车同时投保有交强险和商业三者险，且非机动车驾驶人负事故的次要责任，故对于被害方所受的经济损失，应依法先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同及肇事车辆方在交通事故中的责任大小或过错比例予以赔偿。鉴于案发后被告人吴某甲有自首情节，归案后对被害人家属作出了一定的赔偿和额外补偿等，可对其从轻处罚并适用缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十条，《中华人民共和国保险法》第十九条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第九条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款第（二）项和第（四）项、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款和第三款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百四十三条第一款第（一）项和第（五）项、第一百五十一条、第一百五十五条，《浙江省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第五十九条之规定，判决：一、被告人吴某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。二、附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司嘉善支公司在肇事车辆“浙F×××××小型轿车”机动车第三者责任强制保险规定的赔偿限额范围内赔偿附带民事诉讼原告人徐建生、徐东生所受的财产损失（车损）计人民币1000元，限本判决生效后三十日内支付。三、附带民事诉讼被告中国平安财产保险股份有限公司嘉善支公司在肇事车辆“浙F×××××小型轿车”第三者责任商业保险合同规定的赔偿限额范围内赔偿上述二附带民事诉讼原告人所受的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、住宿费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费等各项经济损失共计人民币658483.27元中的85％计559710.78元，限本判决生效后三十日内支付。四、驳回上述二附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人平安财保嘉善支公司及其诉讼代理人提出：被害人医药费中有7万余元属非国家医疗保险范围用药，不应由保险公司理赔；上诉人已对保险合同责任免除条款单独制作说明书，吴某甲也签字确认，其中约定保险车辆方负事故主要责任的，上诉人承担的事故责任比例不超过70%，原判判令上诉人承担85%的赔偿责任过高。请求二审撤销原判，改判非医保范围用药由被上诉人吴某甲承担并由上诉人在交强险外承担70%的赔偿责任。
经审理查明，原判认定被上诉人吴某甲交通肇事并造成被上诉人徐建生、徐东生经济损失，以及肇事车辆在上诉人平安财保嘉善支公司投保的事实，有道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片，证人吴某乙、徐建生的证言，××理鉴定意见书、道路交通事故认定书、机动车及驾驶人信息查询结果单、证明、死者家庭情况登记表、病历、医疗费发票、车费发票、住宿费发票、协议书、收条、保险单、责任免除明确说明书等证据予以证实。被上诉人吴某甲亦供认不讳，所供与上述证据证明的情况相符。故原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉所提，经查：1.救治被害人的医疗费用均有医疗机构出具的票据、证明及被害人病历等予以证实，上诉人平安财保嘉善支公司并未提供证据证实其中非医保部分属于非必要、不合理用药，故其以部分药品属于非医保范围为由提出对该部分不应赔偿，缺乏事实和法律依据，不能成立。2.上诉人平安财保嘉善支公司在保险合同中规定的比例赔付条款，加重了投保人、被保险人的责任，依法应属无效条款，原判根据涉事各方过错及责任大小，对于超出交强险限额部分的损失，确定由上诉人承担85%的赔偿责任，比例适当，上诉人请求二审减轻其赔偿责任，理由不足，本院不予采纳。
本院认为，被上诉人吴某甲因犯交通肇事罪而造成被上诉人徐建生、徐东生的经济损失，依法应当承担赔偿责任。被上诉人吴某甲驾驶的车辆在上诉人平安财保嘉善支公司投保有交强险和商业三者险，依法先由上诉人在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由上诉人根据保险合同及肇事车辆方在交通事故中的责任大小或过错比例予以赔偿。原判认定事实清楚，适用法律正确，对民事赔偿的处理适当，审判程序合法。上诉人平安财保嘉善支公司上诉请求二审对民事判决部分予以改判，理由不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡永强
审 判 员 张 筱
代理审判员 包 伟
二〇一六年一月十一日
书 记 员 唐 琪