四川省成都市龙泉驿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0112刑初670号
公诉机关成都市龙泉驿区人民检察院。
被告人陈某，男，2017年5月5日因涉嫌贩卖淫秽物品牟利罪被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，2017年6月9日被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。
辩护人姚飞,四川舟楫律师事务所律师。
辩护人朱一歌,四川舟楫律师事务所律师。
成都市龙泉驿区人民检察院以成龙检刑检刑诉[2017]X号起诉书指控被告人陈某犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。成都市龙泉驿区人民检察院指派检察员牛莉博出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人姚飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结并经本院审判委员会讨论决定。
公诉机关指控，2017年3月，被告人陈某在本区X通过网络聊天加入“安然售后群”，了解到该群有淫秽视频出售。后被告人陈某以0.8元/个的价格购买百度云盘账号密码，再通过网络游戏，以20-30元/个的价格出售。2017年5月4日17时许，公安机关在工作中发现案发地有人利用网络平台，传播贩卖淫秽物品，遂将被告人陈某挡获，并查获其白色IPHONE6手机一部。经查实，被告人陈某所卖出的百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件33个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件29个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件40个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件31个。至案发日，被告人陈某贩卖淫秽视频文件共计133个，获利2718元。
被告人陈某对指控事实无异议并认罪。
被告人陈某的辩护人对公诉机关指控事实罪名无异议，提出本案中淫秽视频的个数应当认定为100个以下，并应当在三年以下判处刑罚。另被告人坦白、初犯，学生，希望法庭从轻处罚的辩护意见。
公诉机关为支持其指控，向本院提交了如下证据：
一、受案登记表，立案决定书，拘留证，逮捕证，入所健康检查表等程序性法律文书。证实侦查机关办案程序合法。
二、被告人陈某常住人口基本信息及关于无违法犯罪记录的情况说明。证实被告人陈某具备完全刑事责任能力，无犯罪前科。
三、到案经过。证实被告人陈某被挡获归案。
四、证人张某的证言。证实其通过狼人杀游戏广告向微信昵称“艾x”的用户以30元的价格购买了百度网盘账号X@163.con,里面有2、300部电影，100多部淫秽视频，100多部正常视频。
五、被告人陈某的供述。载明，我于2017年3月底在“安然售后群”里购买了百度网盘账号密码，网盘里有淫秽视频，因为认为转卖还比较赚钱，我就决定做这个事情，具体是通过向对方支付钱购买百度网盘账号密码，然后在我玩的游戏里打小广告，如果有人要购买百度网盘账号密码，就加自己的微信，谈好价格通过微信付款，我把百度网盘的账号密码发给对方，就这样做了20天，购买价格是8毛钱一个百度网盘账号密码，我转卖是20-30元一个百度账号密码或微云账号密码，我买了约40-50个账号密码，获利1500余元。
六、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。证实对被告人手机和电脑予以扣押。
七、龙公（网安）勘[2017]X号电子证据检查工作记录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表、照片、光盘。证实对被告人所有的苹果6手机基本信息及社交软件数据（微信、QQ）进行提取分析，提取了陈某两个微信账号，证实销售网盘及密码95次，获利2718元。
八、龙公（网安）勘[2017]61、62、63、64、65号远程勘验工作记录、勘验光盘。证实根据被告人陈某销售的百度账号、密码以及邮箱登陆账户、密码登陆百度网盘提取相关数据，并将部分视频文件共163个视频进行了下载，其中账号为X@163.com的百度网盘显示2017年5月3日其文件夹中视频曾被修改，同时显示5月3日当日该网盘在福建省厦门市登陆。
九、龙公（网安）勘[2017]87号勘验检查工作记录固定电子证据清单、照片及勘验光盘。证实对被告人所有的电脑进行勘验。证实在电脑桌面发现疑是贩卖淫秽视频的广告图片、文字、狼人杀文件夹等。
十、成公龙鉴字[2017]X号淫秽物品审查鉴定书、成都市公安局龙泉驿区分局关于淫秽物品鉴定的通知、成都市公安局龙泉驿区分局关于调整淫秽物品鉴定人的通知。经鉴定，X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件33个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件29个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件40个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件31个。
十一、现场勘验笔录，现场勘验情况分析报告，现场方位照，现场方位示意图，现场平面示意图。证实对现场勘验检查的情况。
经庭审质证，被告人陈某对上述证据无异议，被告人陈某的辩护人提出账号为X@163.com百度网盘显示2017年5月3日其文件夹中视频在厦门市曾被修改，对该网盘内的淫秽视频不应计入本案数量。
经审查，本院认为账号为X@163.com百度网盘显示2017年5月3日其文件夹中视频被修改，并显示登陆地址是厦门市，不能排除在该网盘售出后，除被告人以外的人员对该网盘的视频有添加删除的可能，本院对该网盘内的淫秽视频不予认定。对公安机关提交的其他证据，来源合法，客观真实，能够证明案件事实，本院予以采信。
被告人陈某及其辩护人向本院提交了X的证明以及荣誉证书一份、缴款票据。证实被告人陈某系学生，平时表现良好，主动退缴违法所得并缴纳罚金。
经庭审质证，公诉机关认为上述证据真实性无异议。
经审查，上述证据能够证实被告人陈某系X在校学生，一贯表现较好，主动退缴违法所得并主动缴纳罚金，本院予以采信。
根据认定的证据，本院依法确认以下法律事实：
被告人陈某系X学生。2017年3月，被告人陈某在本区洪河X通过网络聊天加入“安然售后群”，了解到该群有淫秽视频出售。后被告人陈某以0.8元/个的价格购买百度云盘账号密码，再通过网络游戏，以20-30元/个的价格出售。2017年5月4日17时许，公安机关在工作中发现案发地有人利用网络平台，传播贩卖淫秽物品，遂将被告人陈某挡获，并查获其白色IPHONE6手机及电脑。被告人陈某所卖出的百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件33个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件40个；百度账号X@163.com百度云盘中含有淫秽视频文件31个，淫秽视频文件共计104个。至案发日，被告人陈某向他人贩卖百度网盘及密码共计95人次，获利人民币2718元。
另查明，2017年5月4日17时00分，被告人陈某在X内被挡获归案。案件审理过程中，被告人陈某主动退缴违法所得人民币2718元。
本院认为，被告人陈某以牟利为目的贩卖淫秽视频文件，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，应依法惩处。公诉机关认为被告人陈某贩卖淫秽视频文件一百个以上，系情节严重，本院认为，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于利用网络云盘制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息牟利行为定罪量刑问题的批复》，鉴于网络云盘的特点，不应单纯考虑制作、复制、贩卖、传播淫秽电子信息的数量,还应充分考虑传播范围、违法所得、行为人一贯表现以及淫秽电子信息、传播对象是否涉及未成年人等情节，本案中被告人陈某无犯罪前科，并系在校学生，且一贯表现良好，其贩卖的视频文件数量刚达到一百个，不宜认定为情节严重，依法应对被告人陈某判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人陈某到案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人陈某无犯罪前科，主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人陈某犯贩卖淫秽物品牟利罪的罪名成立，本院予以支持。辩护人与此相符的意见予以采纳。据此，为打击犯罪，根据被告人陈某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项的规定，判决如下：
被告人陈某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起开始计算；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 曾羽巾人民陪审员周德利
人民陪审员 江 佩 窈
二〇一七年十二月十三日
书 记 员 高 欢 欢