湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0426刑初59号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人陈某某，男，1985年3月14日出生。2013年3月26日，因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万五千元；2015年9月1日，因犯盗窃罪被邵阳县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金二万五千元。祁东县公安局因被告人陈某某尚涉嫌犯有诈骗罪未判决，于2015年12月9日将被告人陈某某从衡州监狱提解回祁东，次日被刑事拘留，2015年12月29日被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉［2016］59号起诉书指控被告人陈某某犯诈骗罪，于2016年3月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年3月18日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派代理检察员李璐璐出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控，被告人陈某某以非法占有为目的，虚构事实、骗取被害人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，且系共同犯罪，应当以诈骗罪追究被告人陈某某的刑事责任。被告人陈某某在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，还应适用《中华人民共和国刑法》第七十条。公诉机关并提供了相应证据，建议本院对被告人陈某某依法判处。
被告人陈某某对起诉书指控的事实提出了异议，认为他只是参与了该起诈骗犯罪，但没有具体实施过犯罪；对指控的罪名不持异议，并当庭认罪，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，2014年7月17日，被告人陈某某与同案犯曾某某1、曾某某2、王某某(均已判刑)以及同案人曾某某3(另案处理)等人经事先预谋，从祁阳县驾驶一辆比亚迪F6小型汽车来到祁东县过水坪镇，在过水坪镇通往灵官镇的S317省道上锁定程某某为作案目标。曾某某2故意将一叠钱丢在地上,王某某检起来并将被害人程某某拉到一边去分钱。尔后，曾某某2称自己是公司职员，刚才弄丢了公司的公款，要求王某某和被害人程某某一起去公司为其作证，并答应付给程某某500元作证费。王某某积极拉拢程某某去作证，并将被害人程某某骗至比亚迪F6汽车上。被告人陈某某与曾某某2等人要被害人程某某将家中的钱拿出来，核对一下是否是曾某某2丢失的钱。曾某某3开车送被害人程某某回到家中拿存折，被告人陈某某与曾某某1负责跟踪被害人程某某和望风。程某某从家中将存折及1300元现金交给了曾某某2等人,陈某某和曾某某2又要求被害人程某某将存折的钱全部取出来核对，并套取了程某某的邮政储蓄存折密码，被害人程某某拿着信用社的存折从祁东县灵官镇大同市信用社取了23，500元交给被告人陈某某一伙,曾某某2拿着程某某的存折在祁东县灵官镇大同市邮政储蓄所将存折上的11，500元取走。尔后，曾某某2谎称先带懂电脑的王某某去公司作证，要程某某将所有的钱放在车上，下车后到祁东县灵官镇大同村路口等待，并付给程某某500元钱“作证费”。被告人陈某某等人驾车逃离现场，将骗来的钱平分，每人分得7000元钱。剩下的800元钱被曾某某2用作车辆加油费及开支。
另查明，同案犯曾某某2已将涉案赃款36，300元全部退还给被害人程某某。
被告人陈某某原判刑期二年四个月，自2015年1月9日起至2015年12月9日止，已执行刑期十一个月一天。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、立案决定书，证明案件的来源及公安机关立案侦查的情况。
2、到案经过，证明被告人陈某某在服期间，公安机关发现其还有其他罪未判决，将其从衡州监狱解回归案。
3、信用社定期储蓄存单，证明被害人程某某于2014年7月17日从祁东县农村信用合作社大同市分社取了23，500元的事实。
4、辨认笔录，证明由同案人曾某某3分别从公安机关提供的12张男性和12张女性免冠照片中指认出男性4号照片是曾某某1，8号照片是陈某某，9号照片是曾某某2，女性3号照片是王某某；由王某某从公安机关提供的12张男性免冠照片中指认出1号照片是曾某某2，7号照片是陈某某，12号照片是曾某某1；由曾某某1分别从公安机关提供的12张男性和12张女性免冠照片中指认出男性1号照片是曾某某3，9号照片是曾某某2，10号照片是曾某某4，11号照片是陈某某，女性12号照片是王某某。
5、被害人程某某的陈述，证明被诈骗的时间、地点、被骗金额及经过等情况与上述查证事实一致。
6、同案犯曾某某1、曾某某2、王某某以及同案人曾某某3的供述，证明其均对上述诈骗的犯罪事实供认不讳。
7、被告人陈某某的供述，供述其不认识曾某某1(外号叫“西门”)、曾某某3(外号叫“洋鬼子”)、王某某(外号叫“小妹”)，其没有与他们一起实施诈骗犯罪。
8、户籍证明，证明了被告人陈某某的年龄等身份情况。
9、刑事判决书，证明同案犯曾某某1、王某某、曾某某2因犯诈骗罪被本院判处的刑罚以及生效文书确认的事实；被告人陈某某因犯诈骗罪、盗窃罪分别被本院和邵阳县人民法院判处刑罚的情况。
上述证据，经庭审质证，被告人陈某某认为同案犯曾某某2供述实施本起诈骗犯罪的犯意是他提起的以及他在实施诈骗过程中跟踪了被害人不是事实，且他自己在公安机关作了虚假供述；对其他证据无异议。对被告人陈某某无异议的证据，本院予以确认；对被告人陈某某有异议的证据，作如下确认：被告人陈某某认为实施本起诈骗犯罪的犯意不是他提起的异议与事实相符，本院予以采纳；被告人陈某某认为在实施诈骗过中他没有跟踪过被害人的异议与事实不符，本院不予采纳。被告人陈某某认为他在公安机关作了虚假供述的异议成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人陈某某与同案人一起以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人陈某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。被告人陈某某在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚数罪并罚，决定执行的刑罚，对其已执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期内；本案涉案赃款己由同案犯曾某某2全部退还给被害人，未给被害人造成损失，可以酌情对被告人陈某某从轻处罚；被告人陈某某归案后虽未供述其犯罪事实，但在庭审中如实供述其犯罪事实，应认定为坦白，依法可以从轻处罚。综上，根据被告人陈某某的犯罪情节及悔罪表现，本院决定对其从轻处罚。为维护社会秩序，保护公私财物不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，第七十条之规定判决如下：
被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元，与前罪判决有期徒刑二年四个月，并处罚金二万五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金二万元八千元（刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月9日起至2018年1月7日止，已扣除前判决执行的十一个月一天；罚金已向本院缴纳了一万八千元，未缴纳部分限在本判决生效后十日内缴纳)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 张宜清
人民陪审员 谭先贤
人民陪审员 肖志旺
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 何美娟
附：本判决书适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。