福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1311号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）方宝亮，男，1979年6月11日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。曾因犯抢劫罪于2003年7月29日被漳州市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民三千元。现因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年7月12日被刑事拘留，8月18日被逮捕。
上诉人（原审被告人）周振华，男，1988年9月26日出生，汉族，初中文化，务工，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年7月12日被刑事拘留，8月18日被逮捕。
辩护人张文魁，福建法益律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴海林，男，1989年2月6日出生，汉族，高中文化，务工，住河南省信阳市平桥区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年7月12日被刑事拘留，8月18日被逮捕。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控被告人方宝亮、周振华、吴海林犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年8月23日作出（2016）闽0582刑初400号刑事判决。原审被告人方宝亮、周振华、吴海林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年7月2日，被告人周振华、吴海林利用二人是顺丰快递公司员工收派货物的便利，预谋将“小林”（另案处理）运至晋江市的假冒伪劣卷烟通过顺丰快递发往全国各地，从中赚取运费牟利。2015年7月3日至7月9日期间，被告人方宝亮先后七次驾驶车牌号为闽Ｃ×××××的面包车，将已生产包装好的假冒伪劣卷烟从漳州市云霄县运输至泉州南高速出口，并在泉州南高速出口标有“福泰路”路牌处的加油站与被告人周振华、吴海林二人或与被告人吴海林进行交接，后由被告人吴海林一方将上述装有假冒伪劣卷烟的面包车驾驶至晋江市池店镇旧埔村预先租好的仓库进行存放。之后，被告人周振华、吴海林按照“小林”提供的收货地址填写顺丰快递单，将上述假冒伪劣卷烟寄送出去。
2015年7月12日凌晨，被告人方宝亮又驾车将假冒伪劣卷烟运送至晋江，并将车交由被告人吴海林驾驶至位于晋江市池店镇旧埔村的仓库进行卸货存放。在被告人周振华、吴海林卸货过程中，被晋江市公安局联合晋江市烟草局当场查获，现场查扣到“中华”、“玉溪”等品牌的卷烟1208条，价值人民币379423元。经福建省烟草质量监测站鉴定，上述查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。之后，被告人吴海林协助公安机关抓获被告人方宝亮。同日，公安机关从三被告人处扣押作案工具诺基亚手机两部、coolpad手机一部，并从被告人周振华、吴海林的住处查扣二人快递假冒伪劣卷烟的顺丰快递单70张。经统计，被告人周振华、吴海林自2015年7月3日至7月9日共发出卷烟311.56万支，价值共计人民币3878922元。
原判认定上述事实，有证人池某、文某、曾某的证言、辨认笔录及照片、扣押清单、扣押决定书、扣押笔录、发还清单、提某、经被告人周振华、吴海林及证人池某确认的顺丰速运寄件客户存根联、手机号码147××××0253的通话记录、银行账户明细、刑事判决书、晋江市烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、先行登记保存通知书、破案及抓获经过、户籍证明、称重照片及晋江市烟草专卖局出具的工作说明、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、《福建省烟草专卖局关于发布2014年度全省卷烟平均零售价格和全省烤烟调拨平均基价的通知》、《福建省物价局、福建省烟草专卖局关于印发涉案烟草物品价格鉴定管理办法》（试行）和《涉案烟草物品价格鉴定计算标准》（试行）的通知、福建省晋江市烟草专卖局涉案物品核价表、福建省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验报告、监控录像截图、被告人方宝亮、周振华、吴海林的供述、辨认笔录及照片等证据证实。
原判认为，被告人方宝亮、周振华、吴海林明知是假冒伪劣卷烟而予以运输，销售金额达3878922元，其行为均构成生产销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人周振华、吴海林受委托寄送涉案假烟，并获取报酬，起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人吴海林归案后协助公安机关抓捕同案人方宝亮，有立功表现，可以从轻或减轻处罚；被告人方宝亮归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。在运输涉案被查扣的价值379423元的卷烟的过程中，三被告人由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。被告人方宝亮有犯罪前科，予以酌情从重处罚。综上，对被告人方宝亮予以从轻处罚，对被告人周振华、吴海林均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决：一、被告人方宝亮犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三百万元。二、被告人周振华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一百万元。三、被告人吴海林犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一百万元。四、未随案移送的扣押的“中华”、“玉溪”等假冒伪劣卷烟1208条及作案工具手机号码分别为147××××0250、147××××0253、152××××5032的诺基亚手机各一部、号码为189××××1220的coolpad手机一部，均由扣押机关予以没收。
上诉人方宝亮诉称，其只是负责开车，不知道所运货物是假冒伪劣卷烟；其对本案认定的金额有异议，原审法院认定被查扣到的70张顺丰快递单所发出去的货物是假冒伪劣卷烟证据不足。因此，请求从轻判决。
上诉人周振华诉称，原判认定被查扣的70张顺丰快递单所发出去的实物是假冒伪劣卷烟证据不足，同时根据快递单上的重量来计算涉案卷烟的数量和金额也证据不足，其是初犯、偶犯，请求从轻判决。其辩护人以基本相同的理由提出辩护。
上诉人吴海林诉称，其不知道箱子里面的物品是假冒伪劣卷烟；本案并没有查扣到70张顺丰快递单所发出去的实物，也没有福建省烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，不能证实邮寄出去的物品是假冒伪劣卷烟，根据70张快递单直接计算销售金额证据不足；其是从犯、初犯、偶犯，具有立功表现，一审判决量刑过重。因此，请求从轻判决。
经审理查明，原判认定上诉人方宝亮、周振华、吴海林犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
关于上诉人周振华及其辩护人、上诉人方宝亮、吴海林提出的原判认定被查扣的70张顺丰快递单所发出去的货物是假烟的证据不足的诉辩理由。经查，三上诉人在侦查阶段的供述、证人文某的证言、福建省烟草质量监督监测站《卷烟鉴别检验报告》可以综合证实被查扣在案的卷烟为假冒伪劣卷烟，而被查扣的70张快递单所发出去的货物包装、来源与被查扣在案的假冒伪劣卷烟的一致的事实。因此，该上诉理由不予采纳。关于上诉人方宝亮、吴海林提出的其具有不知道所运送的货物是假烟的上诉理由。经查，上诉人方宝亮、吴海林在侦查阶段的稳定供述与上诉人周振华供述、证人池某的证言可以相互印证，证实其二人明知是假冒伪劣卷烟而予以运输。因此，该上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人方宝亮、周振华、吴海林明知是假冒伪劣卷烟而予以运输，销售金额达3878922元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。原判定罪准确。上诉人周振华、吴海林接受委托寄送假烟，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚；上诉人吴海林归案后协助公安机关抓捕上诉人方宝亮，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；上诉人方宝亮归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。三上诉人在运输被查扣的价值379423元的假烟的过程中，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。上诉人方宝亮有犯罪前科，予以酌情从重处罚。原审综合上述事实和情节对三上诉人适用刑罚，量刑适当。三上诉人提出的再予从轻处罚的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董耿瑜
审 判 员 孙志坚
代理审判员 张兴裕
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 廖鹏黎
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。