陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终2079号
上诉人（原审原告）尹朝阳。
上诉人（原审被告）陕西感恩移民搬迁开发有限公司。
法定代表人：王宝梅，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：张骐，陕西再创律师事务所律师。
上诉人尹朝阳与上诉人陕西感恩移民搬迁开发有限公司（以下简称感恩公司）劳动争议一案，双方均不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第00771号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人尹朝阳、上诉人感恩公司之委托代理人张骐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，尹朝阳2014年2月9日入职感恩公司，担任法务部部长一职，约定试用期为一个月。在职期间，感恩公司未为尹朝阳缴纳各项社会保险。2014年7月29日，尹朝阳填写员工离职申请表，离职原因为“1、行政中心领导否定了本人对公司的忠诚、敬业、高效和一流的业绩。本人没有信心再工作。2、行政中心领导禁止审核合同‘商业条款’的命令，说明公司已不需要优秀的法律人才”，并以此为由提出离职。另查明，尹朝阳在职期间，工资以银行转账方式发放，离职前月平均工资为6757.14元。2014年10月14日，感恩公司向尹朝阳支付了2014年8月份工资1032.26元。2014年8月5日尹朝阳离职。庭审中，尹朝阳主张其试用期月工资标准为8000元，但未提交证据证明。感恩公司认可尹朝阳2014年2月工资为5000元，3月为6000元，后均为8000元。尹朝阳提供了《行政管理手册》、考勤表、《关于调整上下班工作时间的通知》、《周六例会纪要》、《清明节放假通知》、《五一劳动节放假通知》、《端午节放假通知》、证明、加班说明、周六例会记录等证据，证明其存在加班事实。感恩公司对上述证据的真实性均不予认可，认为《行政管理手册》与感恩公司无关；考勤表未显示公司名称，且未加盖公章；《关于调整上下班工作时间的通知》无感恩公司盖章；《周六例会纪要》为电子数据，是复印件；《清明节放假通知》是复印件；《五一劳动节放假通知》、《端午节放假通知》没有感恩公司盖章；证明是证人证言，且证人未出庭；加班说明不能证明尹朝阳加班的事实；周六例会记录为尹朝阳单方制作。感恩公司主张其曾提供书面劳动合同要求与尹朝阳签订，尹朝阳认可感恩公司向其发放了劳动合同，但其认为该劳动合同为草本，部分内容违法，其将合同中违法部分指出后将劳动合同归还感恩公司一份，其留存一份。另查明，尹朝阳2014年2月16日、2月23日加班二天，感恩公司于2014年3月5日、3月6日安排尹朝阳换休。2014年4月5日、5月1日、6月2日三天法定节假日尹朝阳未上班。上述事实，有员工离职申请表、离职手续移交表、银行交易流水单、续存凭条、加班审批表、换休条、雁劳仲案字（2014）839号裁决书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。
尹朝阳于2015年1月9日诉至原审法院称，尹朝阳于2014年2月9日入职感恩公司，担任法务部长。入职前，双方对尹朝阳的工资、试用期、工时、加班费、社会保险等均作了约定。入职后，感恩公司拒绝与尹朝阳签订劳动合同，并实施了一系列侵害尹朝阳合法劳动权益的行为。2014年4月22日，感恩公司将原尹朝阳工资由8000元擅自降至5000元，经尹朝阳要求感恩公司以现金形式向尹朝阳补发了3000元。2014年4月23日，感恩公司员工用一式两份违法的合同书让尹朝阳签字，尹朝阳对该违法的合同书要求感恩公司纠正，感恩公司拒不回应。因感恩公司不良的合同管理制度，不良的薪资管理制度、不良的工时管理制度，致使尹朝阳加班得不到报酬，合法权益得不到保障，2014年8月5日，尹朝阳被迫主动与感恩公司解除劳动关系。因感恩公司的行为严重损害了尹朝阳的权益，故诉至原审法院，请求判令：1、感恩公司支尹朝阳2014年3月8日至2014年8月5日期间的二倍工资差额40000元；2、感恩公司支付尹朝阳经济补偿金4000元；3、感恩公司支付尹朝阳试用期工资差额1400元，支付尹朝阳2014年8月份工资差额439.74元；4、感恩公司支付尹朝阳延时加班费21758元，标准工作日内加班费2208元，法定假中换休日内加班费2712.8元；5、感恩公司向尹朝阳出具解除劳动关系的证明，并赔偿因此而给尹朝阳造成的经济损失22416元；6、本案诉讼费由感恩公司承担。
感恩公司辩称，感恩公司在尹朝阳入职一个月内即要求尹朝阳与其签订书面劳动合同，并将合同文本交给尹朝阳，尹朝阳既不签署，也未说明拒绝签署的原因，至今也未将劳动合同文本退还给感恩公司，故未签订书面劳动合同的责任不在感恩公司。尹朝阳入职感恩公司时是执业律师，其对劳动法律、法规的熟知程度远高于一般员工，对于未签订书面劳动合同，尹朝阳本身亦存在严重失职行为。感恩公司从未向尹朝阳承诺8000元月工资。尹朝阳2014年8月的工资1032.26元已于2014年10月14日向尹朝阳发放，感恩公司无需再向尹朝阳支付。尹朝阳不存在加班的事实，尹朝阳加班的两天感恩公司已经安排尹朝阳换休，感恩公司不应向其支付加班费。根据尹朝阳2014年7月29日向感恩公司提交的《员工离职申请表》，尹朝阳亲笔所写的离职原因为尹朝阳与感恩公司行政中心领导理念不同，不属于用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。感恩公司向尹朝阳支付的试用期工资符合法律规定，不存在扣减尹朝阳试用期工资的事实，故请求依法驳回尹朝阳的诉讼请求。
原审法院经审理认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，尹朝阳主张其试用期月工资标准为8000元，但未提供有效证据予以证明，故依法采纳感恩公司的主张，即尹朝阳试用期月工资标准为5000元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。2014年2月尹朝阳上班16天，感恩公司应支尹朝阳工资3678.16元，感恩公司已支付3571.43元，还应支付106.73元。2014年8月月工资标准双方均认可为8000元，2014年8月尹朝阳上班3天，感恩公司应支付尹朝阳工资1103.45元，感恩公司已支付1032.26，还应支付尹朝阳8月工资71.19元。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。对于尹朝阳要求感恩公司向其支付未签订劳动合同双倍工资差额的主张，根据感恩公司提供的劳动合同及当事人陈述，可以证明尹朝阳在职期间感恩公司已经向尹朝阳发放了劳动合同书，现尹朝阳主张感恩公司未与其签订劳动合同，与事实不符。且尹朝阳作为法务部部长，理应知道本人应及时与用人单位订立书面劳动合同，作为企业管理层面的组成人员，对企业存在的不规范经营负有相应责任。对于未签订书面劳动合同其自身亦存在过错，应当承担未签订劳动合同的后果。故对于尹朝阳要求感恩公司支付2014年3月至2014年8月5日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额的诉请，依法不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。尹朝阳在职期间，感恩公司未为其缴纳各项社会保险，于法相悖。故尹朝阳提出解除双方的劳动关系，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法律规定。尹朝阳于2014年2月9日入职，2014年8月5日离职，感恩公司应当按照半个月的工资标准向尹朝阳支付经济补偿。尹朝阳的月工资标准为6757.14元，经济补偿应为3378.57元。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。尹朝阳2014年8月5日离职，双方的劳动关系已经终止，感恩公司应当按照法律规定向尹朝阳出具终止劳动合同的证明，故对尹朝阳要求感恩公司出具解除劳动关系证明书的诉请，依法予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，尹朝阳未提供有效证据证明其存在加班的事实，对其要求加班费的诉请，依法不予支持。关于尹朝阳要求感恩公司支付因感恩公司未出具解除劳动关系证明而给其造成的经济损失22416元的诉请，因其未提交证据证明，不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告陕西感恩移民搬迁开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告尹朝阳2014年2月工资差额106.73元、2014年8月工资差额71.19元。二、被告陕西感恩移民搬迁开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告尹朝阳支付经济补偿3378.57元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告陕西感恩移民搬迁开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告尹朝阳出具解除劳动关系证明。四、驳回原告尹朝阳的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告承担，因原告已预交，被告应将该款与上述款项一并支付原告。
宣判后，尹朝阳和感恩公司不服，均向本院提起上诉。
尹朝阳上诉称，原审判决违背事实和法律，认定基本事实不清，枉法裁判。一、关于“二倍工资”的诉讼请求，原审判决故意违背事实和法律，认定基本事实不清：1、原审判决违背未签订劳动合同的事实，把发放合同等同于签订合同，认定事实不清。2、原审判决对应当采信的证据不予采信，认定基本事实不清。3、原审判决在没有任何事实的情况下，认定尹朝阳承担未签订劳动合同的责任，故意违反了民事法律，认定基本事实不清。二、关于加班费的诉讼请求，原审判决故意违背事实和法律，认定基本事实不清，原审法院未认定其提供的电子数据属于认定基本事实不清，从而导致对尹朝阳加班基本事实认定不清。三、原审法院对尹朝阳试用期工作差额的事实认定不清，原审法院故意对虚假证据予以采信，感恩公司的陈述是虚假的。四、原审法院对月平均工资、日工作认定错误。上诉请求判令：1、维持一审判决第三项和诉讼费的判决。2、撤销一审判决第一、二、四项的内容。改判支持尹朝阳在一审的其余诉讼请求。
感恩公司针对尹朝阳的上诉请求和理由答辩称，1、关于二倍工资的认定，尹朝阳故意避重就轻，以表面的现象诉说不争的事实。对于未签订书面劳动合同尹朝阳自身有过错，其应承担责任。其作为法务部部长放任不签劳动合同是其过错之一。其次，其放任有修订条款的存在是其过错之二。因此，尹朝阳应承担未签订劳动合同的后果。2、就加班问题不存在额外加班。尹朝阳所谓的加班证据不具备证据的相关要件要求，内容也证明不了加班的存在。感恩公司提供的加班审批表显示尹朝阳亲笔写的“加班审批表”是在同一页所写，时间分别是2014年2月16日和2014年2月23日，如果尹朝阳申请的第19、20项所谓证据存在加班的话，其为什么不在加班审批表上一并申请？之所以其没有申请，按照正常逻辑推断只能是其第19、20项的所谓加班根本不存在。3、关于尹朝阳主张试用期工资差额，感恩公司认可原审的认定及尹朝阳试用期的工资是5000元。4、关于尹朝阳不服原审对月工资、日工资的认定，感恩公司尊重原审判决的认定。
感恩公司上诉称，一、一审认定事实错误，尹朝阳系主动申请离职，其在职期间，单位已经足额向其发放了工资，不存在少发的事实。因尹朝阳的过错导致未签订书面劳动合同，致使感恩公司无法为其开立社保账户缴纳社会保险，感恩公司不应向尹朝阳支付经济补偿金。二、一审判决在认定事实上的错误，导致适用法律上的严重错误。上诉请求：一、撤销一审判决，二、驳回尹朝阳的全部诉讼请求。
尹朝阳针对感恩公司的上诉理由和请求答辩称，自己提供的证据具有真实性，并相互印证，足以支持自己的上诉请求。感恩公司没有与尹朝阳签订劳动合同是铁的事实，未签订劳动合同的责任全部在于感恩公司，感恩公司应支付未签订劳动合同的二倍工资。自己是被迫离职的，感恩公司应支付经济补偿金。感恩公司应支付尹朝阳试用期工资差额1400元。尹朝阳的日工资应为368元，小时工资应为46元。感恩公司应按照该标准支付2014年8月份的工资差额439.74元。感恩公司为给自己出具《离职证明》，给自己造成经济损失22416元。要求二审法院依法判决，维护其合法权益。
本院经审理查明，一审判决查明事实属实。二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，感恩公司称，尹朝阳在职期间，感恩公司已经向尹朝阳发放了劳动合同书，要求尹朝阳签订劳动合同。尹朝阳也承认感恩公司向其发放了劳动合同书，双方当事人对此无异议。故尹朝阳主张系感恩公司未与其签订劳动合同证据不足，对其主张感恩公司向其支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额的诉请，依法不予支持。关于尹朝阳主张加班费一节。劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。本案中，尹朝阳认为其存在加班，感恩公司不予认可，尹朝阳也未提供有效证据证明其存在加班的事实，因此，原审法院对尹朝阳主张加班费的请求不予支持，并无不当。关于尹朝阳主张经济补偿金一节，尹朝阳在职期间，感恩公司未给尹朝阳缴纳社会保险，因此，感恩公司应向尹朝阳支付经济补偿金。尹朝阳在职时间不足半年，原审法院按照尹朝阳月平均工资6757.14元的一半即3378.14元，判令感恩公司支付尹朝阳经济补偿金也于法有据。本案中，尹朝阳主张其试用期工资为8000元，尹朝阳对此负有举证责任，但其并未提供有效证据证明加以证明，故，原审法院采信感恩公司认可的试用期月工资5000元，并无不妥。同时，原审法院根据尹朝阳的工资标准、上班天数等，判令感恩公司支付尹朝阳2014年2月工资差额106.73元、2014年8月工资差额71.19元也符合法律规定。关于尹朝阳主张感恩公司应支付因未给其出具解除劳动关系证明而给其造成的经济损失22416元一节，尹朝阳对此仍负有举证责任，但其并未提供证明予以佐证，因此，对尹朝阳的该上诉请求亦不予支持。综上，尹朝阳的上诉理由和请求均不能成立。关于感恩公司上诉认为，因尹朝阳的过错导致未签订书面劳动合同，致使感恩公司无法为其开立社保账户缴纳社会保险，感恩公司不应向尹朝阳支付经济补偿金一节，因用人单位为劳动者缴纳社会保险费是其法定义务，现感恩公司未给尹朝阳缴纳社会保险费，原审法院判令感恩公司向尹朝阳支付经济补偿金是正确的。原审法院根据感恩公司已向尹朝阳支付工资情况，认定感恩公司未足额支付尹朝阳2014年2月、2014年8月工资并无不妥。故，感恩公司的上诉理由和请求也不能成立。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由尹朝阳、感恩公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王吉利
代理审判员 任 蕾
代理审判员 姬 钊
二〇一六年四月六日
书 记 员 周媛媛