成都高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0191刑初119号
公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。
被告人王正华，男，1978年6月12日出生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省成都高新区。2016年10月20日因涉嫌开设赌场被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年11月26日被执行逮捕。
辩护人郑永刚、雷丽华，四川上盛律师事务所律师。
成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉[2017]45号起诉书指控被告人王正华犯开设赌场罪，于2017年2月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员原红旗出庭支持公诉，被告人王正华及其辩护人郑永刚、证人寇某到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2016年9月5日，被告人王正华以每月2000元的价格租赁成都高新区大源南二街69号一单间作为赌博场所，后购买了可供八人同时赌博的“捕鱼机”一台和可供一人赌博的“翻牌机”六台，并聘请寇某负责上下分、收钱。2016年9月12日，该赌博场所正式营业。寇某每天将赌场的盈利交给王正华。2016年10月20日，公安机关对该赌场进行查处，并现场挡获王正华、寇某及三名参赌人员，并从寇某处查获赌资1710元和一本账本。经查，该赌场经营期间共盈利37482元。
该院根据物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据，认为被告人王正华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人提出赌场盈利收入应当扣除其卖烟、卖茶水的收入，实际盈利不足3万元。
辩护人提出以下辩护意见：1、账本记载的利润与寇某实际交给王正华的金额有出入，且应扣除房租、寇某工资、茶钱、烟钱等，赌场实际盈利不足3万元，王正华开设赌场不构成情节严重；2、王正华文化程度较低，法律意识较差，且系初犯，归案后如实供述犯罪事实；3、该赌场实际经营时间较短、规模较小，社会危害性不大。请求对王正华宣告缓刑。
被告人及其辩护人均未向法庭出示证据。
经审理查明，2016年9月5日，被告人王正华以每月2000元的价格租赁成都高新区大源南二街69号一单间作为赌博场所，后购买了可供八人同时赌博的“捕鱼机”一台和可供一人赌博的“翻牌机”六台，并聘请寇某负责上下分、收钱。2016年9月11日，该赌博场所正式营业。2016年10月20日，公安机关对该赌场进行查处，并现场挡获王正华、寇某及三名参赌人员，并从寇某处查获赌资1710元和一本账本。经查，该赌场经营期间共盈利37482元。
针对指控事实，公诉机关提供了如下证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表及到案经过，证实本案案发情况及挡获被告人王正华的情况。
2、现场检查笔录，证实公安机关对高新区大源南二街69号茶铺进行检查，发现在房间中央摆放一台8位机的捕鱼机，机器呈启动状态，另外一个隔间里面摆放了6台翻牌机，均呈开启状态，有3名男子在耍3台翻牌机。民警对3名耍翻牌机的人及负责上分的人员控制，并对随后进入现场的老板进行控制，从上分男子上衣外套包里查获人民币1710元。
3、扣押决定书、证据保全决定书，证实涉案手机、现金、翻牌机主板、捕鱼机主板等被扣押情况。
4、行政处罚决定书，证实公安机关对参与赌博的杨某、卢某、云某及赌场工作人员寇某进行行政处罚的情况。
5、收缴物品清单，证实公安机关对涉案的1710元、翻牌机主板、捕鱼机主板、笔记本、记账单等进行收缴的情况。
6、现场照片，证实赌博场所外的情形及赌博机的外观情况。
7、三瓦窑派出所民警出具的情况说明，证实7台游戏机均能正常开机使用，拍照固定后，已当场销毁。
8、记账单35张，证实了该赌场每天的盈利情况，该记账单每一页均记载了翻牌机、鱼儿机、开支、利润的情况，经统计，该赌场从2016年9月11日至2016年10月19日期间利润合计为37482元。
9、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证实经鉴定，涉案捕鱼机一台可供八人同时玩耍，翻牌机六台每台可供一人玩耍，均为赌博机。
10、检查笔录，证实公安机关对王正华的随身物品进行检查，发现一部粉色的OPPO牌手机及2000元现金。
11、证人林某的证言。其称，2016年6月11日，其从谭丽娟手上转租了大源南二街69号的三间铺面，这三间铺面有两间是连通的，另外一间是之前就隔开的单独房间。连通的两间其用来开茶铺，单独的那间已于9月5日左右，以2000元的价格租给一个叫“王老板”（辨认出王老板即王正华）的人，是口头出租没有写租房协议，其也没有问王老板用来做什么，王老板给了其2000元现金，当时租房的时候一共有3、4个人，和其谈的只有王老板一个人，其他人没有说话。租了房子没几天，其就看到陆续有人进出那间单独房间，但那间铺面的卷帘门一直是关着的，只留一小门进出。其在10月6、7号的一天，警察来敲过一次赌博机，才知道王老板摆的鱼儿机。林某对王正华进行了辨认。
12、证人寇某的证言。其称，2016年9月份，其听说大源南二街有个茶铺里面有个鱼儿机场子在招人上分，就找到那个场子，到了之后见到了王哥，王哥同意后就去上班了。赌博场所的外面是茶铺，之间用小隔间隔开的，里面摆放了一台鱼儿机和六台翻牌机。寇某负责给客人上分、收钱，关门后给老板王哥通过微信拍照汇报收支情况。这个场子平均每天收入300元到500元，寇某每天的收入是80元没有提成。被民警挡获时，被查获一本记账的账本和1710元现金。一般是王哥自己来收钱，后面有一个叫“黑哥”的人也来收过钱，场子的大小事都是向王哥汇报，因此，寇某认为场子就是王哥开的。王哥平时在雅安上班，隔一段时间才回来。
寇某当庭对记账单进行了辨认，但称记不清楚账单所记载的金额是怎么来的了，可能有部分是卖烟的收入。
13、证人云某的证言。其称，2016年10月20日下午13点30分许，其在大源南二街69号茶坊内耍翻牌机被警察控制。从茶坊往里走有个防盗门，进入后摆放一个可供6到8人耍的“鱼儿机”，“鱼儿机”旁边的隔间摆放着6台翻牌机。这个赌场的老板叫“王胡”，是大源178号院的人，听里面耍的人说“王胡”是老板。云某对王正华进行了辨认。
14、证人卢某的证言。其称，2016年10月20日下午，其在大源南二街69号茶坊内耍赌博机被警察控制。里面有一台捕鱼机、6台翻牌机。寇某是负责上分的，听很多人说王胡娃是老板。云某对王正华进行了辨认。
15、证人杨某的证言。其称，2016年10月20日下午，其在大源南二街69号的茶坊内耍翻牌机被警察挡获。当时还有另外两名男子也在耍翻牌机。房间内摆放了6台翻牌机，隔间还摆放了一台大的捕鱼机。不知道老板是谁。
16、被告人王正华的供述及辩解。其供述称，该赌博场所是其和廖聪、三哥一起开的，其与廖聪住一栋楼，所以认识，三哥只知道姓张。在一次聊天的时候廖聪随口提起开设赌场，然后他们都同意了。每个人出资两、三千元作为启动资金。平时王正华负责收钱，因为自己有时要到雅安打工，如果不在，就喊老婆去赌场收钱，廖聪和三哥基本上不管赌场的事。场地是他和廖聪一起去租的，租金2000元一个月。2016年9月8日，他就打电话买了1台8人耍鱼儿机和6台翻牌机，全部是二手的，因为他之前在这个人手里买过小的投币的水果机，所以有电话。鱼儿机1500一台，翻牌机200元一台，共用了2700元。大概9月12、13号，赌场开始正式营业，平时只有寇某在场子里，每天下班的时候寇某会把当天的营收情况写在账单上通过微信发给他。如果有利润其就去赌场收钱，如果输钱了他们三个谁方便谁就送钱过去。赌场每天的营业时间是中午12点到晚上12点。他一共给过两次房租，分别都是2000元，给寇某开工资开过一次3000元。寇某通过微信发给他的就是赌场的营收情况，经核对，赌场运营期间的利润是37302元，但这些钱其实有些赌客没有给的，到目前为止大概还有几千元没有收回来。除去房租、寇某工资及购买赌博机的钱，三人每人大概分了6000元。
以上证据经当庭出示并质证，被告人王正华仍然坚持其辩解，辩护人提出账本记载的利润与寇某实际交给王正华的金额有出入，应以寇某实际交给王正华的金额计算赌场盈利，且应扣除房租、寇某工资、茶钱、烟钱等。本院认为，公诉机关出示的证据来源合法，内容客观真实，与案件具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人王正华开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。关于被告人及辩护人提出账本记载的利润与寇某实际交给王正华的金额有出入，且应扣除房租、寇某工资、茶钱、烟钱等，赌场实际盈利不足3万元，王正华开设赌场不构成情节严重的辩护意见，本院认为，在案的记账本客观地记载了赌场每天翻牌机、鱼儿机、开支、利润的情况，利润是将翻牌机、鱼儿机的盈利扣除开支以后计算得出，有盈有亏，反映了赌场每天的实际盈利情况，寇某当庭所称其中可能包含了部分卖烟的收入与账本客观记载的内容不符，且无证据证实，根据该账本记载计算出该赌场经营期间的盈利为37482元真实可信，对寇某的当庭证言及被告人王正华的辩解，本院不予采纳，王正华为开设赌场支付的房租、工资等均属于犯罪成本，不应从违法所得中予以扣除，对辩护人提出的该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出王正华系初犯，归案后如实供述犯罪事实的辩护意见，经查，王正华当庭对指控的犯罪事实不持异议，仅辩解应扣除卖烟所得，并当庭表示认罪悔罪，可认定为有悔罪表现，酌情从轻处罚。关于辩护人提出该赌场实际经营时间较短、规模较小、社会危害性不大的辩护意见，经查，该赌场在经营一个多月的时间内盈利收入达3万元以上，不应认定为情节轻微、社会危害性小，对该辩护意见不予采纳。据此，根据被告人王正华的犯罪情节及认罪、悔罪态度，本院判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条之规定，被告人王正华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月20日起至2020年4月19日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，从王正华处扣押的粉色OPPO牌手机一部、现金2000元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何 晶
人民陪审员 曹 健
人民陪审员 常璟璞
二〇一七年三月十五日
书 记 员 刘 佳
速录书记员张玉梅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。