新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）喀民终字第120号
上诉人（原审被告）：喀什伟业建筑安装工程有限公司。
法定代表人：郑禄玖，该公司总经理。
委托代理人：王先平，新疆驼铃律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：英吉沙县宁顺建材有限责任公司。
法定代表人：储玉柱，该公司董事长。
委托代理人：邹君，新疆叶尔羌律师事务所律师
被上诉人（原审被告）：李尚文。
上诉人喀什伟业建筑安装工程有限公司（以下简称伟业建筑安装公司）与被上诉人英吉沙县宁顺建材有限责任公司（以下简称宁顺建材公司）买卖合同纠纷一案，不服英吉沙县人民法院（2013）英民初字第709号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法由审判长南文萍，审判员王海芸、代理审判员卢青萍组成合议庭，依法对本案进行了书面审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年，被告喀什伟业建筑安装工程有限公司承包了英吉沙县创业小区工程，由被告李尚文施工，原告分几次出售商砼给被告李尚文，后经结算共计欠商砼款286180元，李尚文给原告出具欠条一张，承诺于5月10前付清，逾期一天罚款500元，有欠条在卷佐证。基于上述事实，原审法院归纳的争议焦点是原告所诉的欠款是职务行为还是个人行为，应由第一被告喀什伟业建筑安装工程有限公司来承担责任，还是第二被告李尚文来承担责任。
原审法院经审理认为，从庭审查明的事实来看，债权债务关系明确，债务应当偿还，对原告要求被告喀什伟业建筑安装工程有限公司承担责任，李尚文向原告出具的欠条上虽没有被告喀什伟业建筑安装工程有限公司的公章，但有工地负责人李尚文的签名，负责人向原告出具欠条的行为系职务行为；因此对原告要求被告支付所欠货款286180元，应由被告李尚文偿还，喀什伟业建筑安装工程有限公司承担连带责任，对要求支付迟延履行违约金10000元，欠款人应当按照约定时间支付价款，未按照约定的期限返还欠款的，应当按照约定支付逾期违约金，对要求支付迟延履行的违约金本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条之规定，故判决：（一）被告李尚文支付给原告英吉沙县宁顺建材有限责任公司商砼款286180元，违约金10000元，合计296180元；（二）被告喀什伟业建筑安装工程有限公司承担上述款项的连带偿还责任。本案诉讼费5743元，由被告李尚文、喀什伟业建筑安装工程有限公司承担。上述赔偿义务，限于本判决发生法律效力后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审被告伟业建筑安装公司不服，向本院提出上诉称：根据合同的相对性，买卖合同的双方当事人系被上诉人宁顺公司以及李尚文。要让上诉人承担连带民事责任必须要有明确的法律规定或者当事人之间要有明确的约定，本案中，原审判决在既无明确的法律规定又无明确约定的情况下，创设性的判决两上诉人承担连带民事责任，显然是适用法律错误。本案—审判决关于李尚文系上诉人合同承建工程的负责人，履行的是职务行为的认定没有法律依据。上诉人与被上诉人李尚文是转包的民事合同关系，而不是劳动合同关系。本案没有任何证据能证明李尚文能代表公司对外举债，并且李尚文在一审法庭也明确表示欠条是自己所写与公司没有关系，故李尚文的行为不是职务行为。综上，原审判决认定事实错误，适用法律错误，处理不当，应当依法改判。
被上诉人英吉沙县宁顺建材有限责任公司答辩称：李尚文购买被上诉人商砼并用于上诉人承建的英吉沙县创业小区工程的事实客观存在。英吉沙县创业小区系伟业公司承建。李尚文向被上诉人购买商砼用于上诉人承建的工程，该行为系与施工有关的活动。李尚文购买商砼用于工程的行为说明李尚文不是仅仅为该工程提供劳务，而是包工包料。如果李尚文与伟业公司系内部承包关系，那么伟业公司应当对外承担法律责任，如果伟业公司将工程全部承包或者分包给没有资质的李尚文施工，伟业公司对外应当承担法律责任，如果李尚文与公司不是任何形式的承包或者分包关系，仅仅是从被上诉人处购买商砼用于上诉人承建的工程，那么李尚文的行为构成职务行为，伟业公司依法应承担法律责任，也就是说无论属于哪种情况，伟业公司均应对李尚文在被上诉人处购买商砼用于上诉人承建的工程的行为承担法律责任，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。请求中级法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人李尚文未做答辨。
经审理查明：经审理查明：2012年5月14日，上诉人伟业建筑安装公司与英吉沙县城乡建设局签订了《建设工程施工合同》，英吉沙县城乡建设局将“英吉沙县新城区公共租赁住房建设工程（创业小区）第四标段”工程发包给上诉人伟业建筑安装公司承建。后上诉人伟业建筑安装公司又与被上诉人李尚文及案外人李昌文签订了《工程项目合同书》，将上述工程转包给其二人，由李尚文承建1、8号楼，李昌文承建9号楼，对该转包事实被上诉人李尚文在原一审庭审时予以认可。该《工程项目合同书》中约定：“施工前甲方（即伟业建筑安装公司）向乙方（即李尚文、李昌文）递交与建设单位签订的合同文本一份，乙方必须全面、认真、正确地履行（该合同文本中乙方）的全部义务。乙方向甲方交纳管理费，暂按工程总造价的3%交纳。本工程税金、前期费用、保证金、劳保统筹、公司委派施工员工资及其他费用按公司有关规定由乙方承担。工地所需建筑建材由乙方自行购买或增置，因此所需费用自理。但若以甲方名义购买，须由甲方办理专项授权委托手续，否则均属乙方个人行为的实施”。合同签订后，被上诉人李尚文在履行合同过程中分几次从被上诉人宁顺建材公司购买商砼，并于2013年4月18日给宁顺建材公司出具了“欠条”一份，内容为：“今欠宁顺搅拌站商砼款286180元，于5月10日前付清，逾期一天罚款500元”。但被上诉人李尚文在欠条约定的时间内未能支付上述货款，故被上诉人宁顺建材公司诉至法院，要求判令伟业建筑安装公司及李尚文偿还货款286180元及支付违约金10000元。
上述事实有《建设工程施工合同》、《工程项目合同书》及欠条在案佐证。
本院认为，本案在原审审理过程中，被上诉人李尚文对欠286180元商砼款的事实予以认可，故上诉人与被上诉人在二审中的争议焦点是：上诉人伟业建筑安装公司是否对被上诉人李尚文所欠款项承担连带给付责任。根据本案查明的事实，上诉人伟业建筑安装公司将英吉沙县新城区公共租赁住房建设工程第四标段工程转包给了被上诉人李尚文，李尚文对转包事实亦予以认可，故其即不是该工程的项目经理，也不是伟业建筑安装公司在该项目中委托的工地负责人。再根据上诉人伟业建筑安装公司与被上诉人李尚文签订的工程项目合同书中关于“工地所需建筑建材由李尚文自行购买或增置，因此所需费用自理。但若以伟业建筑安装公司的名义购买，须办理专项授权委托手续，否则均属个人行为”的约定，被上诉人李尚文向上诉人宁顺建材公司购买商砼并以自己名义出具欠条的行为应属于个人行为，对此被上诉人李尚文在一审庭审中亦予以认可，并表明欠款行为与公司无关。虽然被上诉人宁顺建材公司对上诉人提供的上述证据不予认可，但其亦未能提供充分的证据予以反驳，故对该证据本院予以确认。一审判决以被上诉人李尚文系上诉人伟业建筑安装公司的工地负责人为由，判令上诉人伟业建筑安装公司承担连带责任有误，应予纠正。上诉人伟业建筑安装公司的上诉请求成立，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、《中华人民共和国民法通则》第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、撤销英吉沙县人民法院（2013）英民初字第709号民事判决第二项，即被告喀什伟业建筑安装工程有限公司承担上述款项的连带偿还责任；
二、维持英吉沙县人民法院（2013）英民初字第709号民事判决第一项，被告李尚文支付给原告英吉沙县宁顺建材有限责任公司商砼款286180元，违约金10000，合计296180元，此款于判决生效后三十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8614.5元，由被上诉人李尚文负担1435.75元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 南文萍
审 判 员 王海芸
代理审判员 卢青萍
二〇一四年三月十一日
书 记 员 贺双龙