广西壮族自治区资源县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）资民初字第416号
原告赵辉林，资源县水利局职工。
委托代理人李立坤，广西法治律师事务所律师。
被告浙江大地交通工程有限公司。住所地：浙江省仙居县南峰街道环城南路***号。
法定代表人：许冲，该公司总经理。
委托代理人谢冬梅，广西桂成律师事务所律师。
委托代理人陈祖权，广西桂成律师事务所律师。
原告赵辉林诉被告浙江大地交通工程有限公司违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2012年10月9日立案受理后，依法由审判员罗立新适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵辉林及委托代理人李立坤、被告委托代理人谢冬梅、陈祖权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年12月7日8时30分许，原告驾驶的桂C×××××皮卡车，到达被告承包施工的资龙公路第一标段约8公里处，正根据被告指挥人员的指示停留等待通行时，突然山体崩塌，将原告驾驶的车连车带人推下山崖，造成一死二重伤的事故，其中原告受重伤。经治疗出院鉴定为2处9级伤残。原告认为，被告因施工造成狭窄公路，且公路里面是陡峭高边坡，土石松动，植被被破坏，而外面又是数百米高的山崖（原告的车被推下山崖时，原告中途被甩出，而汽车滚下山崖三百余米），对路过的车辆及行人形成高度危险，但被告未采取相应安全措施，导致事故发生，应承担赔偿责任。另原告是非农业户口，应以城镇居民标准计算。被告已赔偿死者家属48万元，并预付20万元赔偿款到资源县水利局（该款作为原告及另一伤者的医疗费）。但原告在20万元赔偿中仅报销医疗费102383元及护理人住宿费2320元。而该款不足以赔偿原告损失，故特提起诉讼，请求法院判令：1、由被告赔偿医疗费102383元，人工关节更换费90000元、护理费5203元（19131元÷250天×34天×2人）、住院伙食补助费4080元（40元／天人×34天×3人）、营养费4000元、护理人住宿费2320元、法医鉴定费1063元（鉴定费700元、住宿费147元、X光片136元、伙食补助费80元）、残疾赔偿金105582元（18854元／年×20年×28％）、被抚养人生活费34085元［双胞胎儿子28779.52元（12848元／年×8年÷2×28％×2人）、父亲1473.85元（4211元／年×5年÷4×28％）、母亲3832.01元（4211元／年×13年÷4×28％）］、精神抚慰金50000元，以上共计398716元，扣除原告已在被告预付的20万元报销医疗费102383元及护理人住宿费2320元，尚应赔偿294013元；另本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：根据《侵权责任法》第三十七条规定，安全保障义务人是银行、宾馆、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者。但是答辩人仅是作为道路的施工者，既不属于经营性场所的管理人，也不属于群众性活动的组织者，相对于过往车辆及行人而言，不具备经营性，也不能从车辆及行人的通行中获得任何的利益。因此，答辩人不属于安全保障义务人，不应承担违反安全保障义务的侵权责任。其次，本案是由于雨后山体滑坡引起，属于不可抗力，答辩人不存在过错，且已采取了相应的安全措施，故依法不应当承担赔偿责任。此外，原告的诉请不符合相关法律规定，具体如下：1、医疗费102383元，答辩人已支付。2、人工关节更换费用9万元尚未发生，而且没有医疗机构予以证明，不予认可。3、护理费5203元过高，应当按照每年365天计算，护理人员应当按一人计算。4、住院伙食补助费4080元过高，根据相关规定，伙食补助费仅计算伤者本人的伙食费：40元×34天=560元；5、营养费4000元过高。6、护理人员住宿费不属于法定的独立赔偿项目。7、伤残鉴定费1063元。其一，该鉴定是由原告单方申请，不符合相关法律规定，被告对此不认可，相关的费用应由其自行承担；其二，鉴定所发生的住宿费及伙食不属于独立的赔偿项目，应由其自行承担。8、伤残赔偿金，伤残鉴定由答辩人单方申请，不符合法律规定，答辩人对此不认可。9、被抚养人生活费不予认可。因为原告只是九级伤残，属于轻度伤残，未丧失劳动能力，不应支持被抚养人生活费。10、精神抚慰金50000元过高，根据当地的经济发展水平及审判实践，构成十级伤残的，一般为2000元，每增加一级增加2000元。因此，请求法院在核实被答辩人实际伤残等级的基础上，参照上述实践予以确定。综上，答辩人不属于安全保
障的义务人，不应承担违反安全保障义务的侵权责任。且本案事故属不可抗力，答辩人也采取了相应的安全措施，另答辩人基于人道为本次事故共支付了医疗费等共计45万元，也取得了相关部门关于答辩人不再承担责任的声明，故请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2011年12月7日8时30分许，原告驾驶的桂C×××××皮卡车途经被告承包施工的资龙公路第一标段约8公里处时，正根据被告指挥人员的指示停留等待通行时，突然山体崩塌，将原告驾驶的车连车带人推下山崖300余米，造成一死二重伤的事故。原告受伤后住院治疗34天，出院后鉴定为2处9级伤残，并花费医疗费102383元。事故发生后，被告浙江大地交通工程有限公司资源至河口公路工程NO1经理部向事故中死、伤者已赔付45万元，该款交给资龙二级生态路建设指挥部后，该指挥部出具声明一份：即浙江大地交通工程有限公司资源至河口公路工程NOI经理部赔付该笔赔偿金后对此事再无任何责任。原告在该笔赔付款中报支医疗费102383元。另查明，原告在住院期间，医院证明需24小时请人护理，同时证明原告过20年后需要更换人工关节，按目前价格约9万元，再原告出院后做司法鉴定支付鉴定费700元、住宿费147元、X光片136.6元。还查明，原告系资源县水利局职工，非农业户口，生育双胞胎儿子一对、另原告父母生育四子，父亲1935年出生，母亲1944年出生。
以上事实，有双方当事人的陈述、庭审笔录及原、被告双方提供的相关证据在卷佐证，基本事实清楚。
本院认为，本案的根本争议焦点即被告是否应承担违反安全保障义务的侵权责任及原告的诉求是否合法有理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六十九条规定：从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任。第八十五条规定：建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。本案中，被告浙江大地交通工程有限公司作为公路的施工者（承包人），其完全负有对过往车辆及行人的安全保障义务，而原告所驾驶的车辆在通行时正接受其指挥人员指挥停留中发生山体滑坡的重大事故，作为施工方没有充分估计山体滑坡的可能性及采取相应的安全保障措施，其责任是明显的。事故发生后，被告虽然已向死、伤者支付45万元赔偿款，但并非足额赔偿，而资龙生态二级公路指挥部在接受被告该赔付款后所向被告承诺的声明中称被告不再承担任何责任，该声明对受害方并无约束力，故本案中被告构成违反安全保障义务责任主体，依法应承担赔偿责任。关于赔偿中的相关费用，应根据相关法律规定及本案实际依法合理认定，对于原告在诉请中的人工关节更换费9万元，虽然尚未发生，但有医院证明约20年后应予更换，而20年后原告再提起诉讼根本不现实，故该诉请符合情理，本院应予支持；另原告诉讼中的营养费4000元因没有医疗机构出具的证明应不予认可，而诉请的精神抚慰金50000元明显过高，应予酌情考虑。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条之规定，判决如下：
一、由被告浙江大地交通工程有限公司赔偿原告赵辉林医疗费102383元、人工关节更换费用90000元、护理费5203元（19131元÷250天×34天×2人）、住院伙食补助费4080元（40元／天×34天×3人）、护理人员住宿费2320元、法医鉴定费1063元（鉴定费700元、住宿费147元、X光片136.31元、伙食补助费80元）、残疾赔偿金105582元（18854元／年×20年×28％）、被抚养人生活费34085元［双胞胎儿子28779.52元（12848元／年×8年÷2×28％×2人）、父亲1473.85元（4211元／年×5年÷4×28％）、母亲3832.01元（4211元／年×13年÷4×28％）］、精神抚慰金5000元，以上共计349716元，扣除原告已在被告预付的20万元报销医疗费102383元及护理人住宿费2320元，尚应赔偿245013元。
本案诉讼费5710元，减半收取2855元，由被告浙江大地交通工程有限公司承担。
上述应付款，义务人应于本判决书生效之日起十五日内履行完毕，逾期，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书确定的履行期限届满的最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时预交上诉受理费5710元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：桂林市农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 罗立新
二〇一三年元月六日
书记员 杨艳兵
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