西安铁路运输法院
行 政 判 决 书
（2016）陕7102行初1090号
原告西安佳佳房地产综合开发有限责任公司，住所地西安市未央区北二环西段31号。
法定代表人宋恺，执行董事。
委托代理人宋宁鸿飞，该公司工作人员。
被告西安市工商行政管理局，住所地：西安市碑林区友谊东路298号。
法定代表人赵长春，局长。
委托代理人王亮，该局工作人员。
委托代理人王凯，陕西仁和万国律师事务所律师。
原告西安佳佳房地产综合开发有限责任公司（以下简称“佳佳公司”）不服被告西安市工商行政管理局（以下简称“市工商局”）药品行政处罚，于2016年9月30日向本院提起行政诉讼，本院于10月10日立案受理后，向被告市工商局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年11月23日对本案进行了公开审理。原告佳佳公司代表人宋恺、委托代理人宋宁鸿飞，被告市工商局委托代理人王亮、王凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
市工商局于2016年9月2日作出（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书：对西安佳佳房地产综合开发有限责任公司提交的公司法定代表人变更登记申请不予受理。
原告佳佳公司诉称，2016年7月15日其召开股东会选举宋恺担任公司执行董事兼经理（法定代表人），并免去李世隆的公司执行董事兼经理（法定代表人）职务。2016年7月25日，其向市工商局递交了公司法定代表人变更申请，2016年9月2日，市工商局作出（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书，决定对其提交的公司法定代表人变更登记申请不予受理，理由是其申请不符合《公司法》第42条及原告公司章程第15条的规定。原告的申请符合公司法、公司章程及2006年3月20日公司章程修正案的规定，市工商局的不予受理决定不符合法律规定，故起诉要求判决被告市工商局依法受理原告公司法定代表人变更申请。
原告佳佳公司提交以下证据：
1，市工商局作出（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书。证明工商局不给原告办理变更登记，是行政不作为的行为。
2，股东会决议二份。证明原告不存在先给被告递交股东会决议再召开公司股东会的情况。
3，章程修正案。证明2006年原告公司章程修正后表决方式改为按股东人头数表决，不再以持股比例表决。
4，变更公司法定代表人的申请。证明原告召开股东会是按照法律规定的程序进行的。
被告市工商局辩称：第一，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，被告有对公司法人变更登记决定是否受理的职权。第二，2016年7月25日原告向被告提交了公司法人变更登记申请及相关材料，其中变更法人的股东会决议作出时间为2016年8月15日，但是提交法人变更申请的时间是2016年7月25日。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记，原告的变更申请从时间上不符合法定形式。第三，根据《中华人民共和国公司法》第四十二条规定，股东会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。根据原告公司章程第十五条规定，股东会对公司增加或者减少注册资本，分立、合并、变更公司形式、解散和修改公司章程等事项作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项作出决定，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。依据原告公司股东出资信息表，股东李世隆持股比例为51%，原告公司提交的股东会决议中记载股东李世隆并未参加变更法人的股东会，原告变更法人的股东会决议因未经代表二分之一以上表决权的股东通过而不符合其公司章程的规定，故原告的申请不符合法人变更登记的法定形式。综上。被告对原告公司提出的关于更换其公司法定代表人的申请作出的（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书，符合法定程序，适用法律依据正确。答辩人作出的具体行政行为应予以维持，请求法院驳回原告诉讼请求。
被告市工商局向本院提供以下证据：
1，关于更换西安佳佳房地产综合开发有限责任公司法定代表人的申请。
2，原告8月15日召开的股东会决议。
3，原告法定代表人信息。
4，联络员信息。
5，指定代表或共同委托代理人授权委托书。
6，公司登记备案申请书。
7，董事、监事、经理信息。
8，公证书。
9，提议召开股东会的通知。
10，快递单。
11，公司章程及2013年章程修正案。
12，市工商局作出（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书。
以上共同证明原告公司申请变更的文件资料不符合法定形式，被告依法作出的不予受理通知适用法律正确，程序合法。
针对原告提供的证据，经被告质证认为：对证据1真实性认可。对证据2，被告档案里保存的是8月15日的决议，没有见过7月15日的决议，8月15日的决议因不符合原告公司章程的规定，故不予认可。对证据3，没有原件，形式上不认可，该份章程修正案没有在被告处备案。对证据4真实性认可。
针对被告提供的证据，经原告质证认为：对证据2，原告7月15日召开股东会，7月25日向被告提交变更申请及股东会决议，被告工作人员8月12日通知原告按照工商局的格式重新制作股东会决议，导致股东会决议的时间晚于申请时间。对证据1到10真实性无异议。对证据11章程修正案和原告的不一致，原告的是2006年的修正案，故不认可。对证据12无异议。
本院对上述证据认证如下：对原告提供的证据1、4的真实性予以认可，对证明目的不认可，对原告提供的证据2、3，被告对其真实性不认可，原告未能提供证据证明其真实有效，故不予认可。对被告提供的证据来源合法，真实有效，可以相互印证，构成一个完整的证据链，本院予以确认。
经审理查明，2016年7月25日，原告佳佳公司向被告市工商局递交了公司法定代表人变更的申请及股东会决议、公司章程及章程修正案等材料。2016年9月2日，市工商局作出（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书，决定对原告提交的公司法定代表人变更登记申请不予受理。审理中，原告表示2016年7月25日向被告递交申请后，8月15日被告单位工作人员将其通知到被告单位，退还其递交的股东会决议（2016年7月15日召开），要求其按照被告要求的格式重新制作股东会决议，随后原告于8月15日重新召开股东会，向被告补交股东会决议，故才发生被告所说的申请在前，股东会决议在后的情况，时间不一致是被告导致的，不应当作为被告不予受理原告变更申请的理由。被告对此不予认可，原告未能提交证据证明自己的主张。另被告主张原告的公司章程规定变更公司法定代表人需要有表决权二分之一以上股东通过，原告提交的股东会决议不符合公司章程的规定。原告辩称，其2006年修改公司章程，将表决方式由按持股比例表决改为按股东人头数表决。被告否认收到原告2006年修改公司章程后提交备案登记的申请，原告未能提交其2006年修改公司章程后进行过备案登记的相关证据。
本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记，原告申请变更公司法人的时间是2016年7月25日，股东会决议的时间是2016年8月15日，原告的变更申请从时间上不符合法律规定。《中华人民共和国公司法》第四十二条规定，股东会议由股东按照出资比例行使表决权，但是公司章程另有规定的除外。原告的公司章程形成于1997年，原告主张的2006年进行过章程修改，将表决方式由按持股比例表决改为按股东人头数表决，因未能提供章程修正案原件及进行过备案登记的相关证据，故不予认可。根据原告公司章程第十五条规定，股东会对公司增加或者减少注册资本，分立、合并、变更公司形式、解散和修改公司章程等事项作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项作出决议，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。变更公司法定代表人属于其他事项，应当经代表二分之一以上表决权的股东通过，但原告向被告提交的股东会决议没有达到二分之一以上表决权通过的标准，故原告的申请不符合法人变更登记的法定形式。综上，被告市工商局作出（市）登记内不予受理字（2016）第1号不予受理通知书，事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确。原告要求判决被告市工商局依法受理原告公司法定代表人变更申请的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告西安佳佳房地产综合开发有限责任公司的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告西安佳佳房地产综合开发有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。
审判长 康 力
审判员 易京京
审判员 张成金
二〇一六年十二月九日
书记员 张 琼
附：本判决的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条：行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。本院认为，原告诉称被告办理的工商变更登记侵犯其合法权益，而根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第十二条的规定：“与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼”规定，原告起诉必须与具体行政行为具有法律上的利害关系。本案原告对第三人享有的是普通债权，已经通过司法途径进行救济，尚在执行过程中，被告的变更登记行为并未改变第三人侵犯原告的债权权益，被告的变更登记行为与第三人拖欠原告的货款没有因果关系，原告不具有提起本案行政诉讼的主体资格。因此该登记行为与原告没有法律上的利害关系，原告无权主张撤销该工商登记行为。综上，依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十四条第一款第（二）项之规定，裁定如下：