江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2015）灌民初字第00148号原告董入旭，男，汉族。原告王实通，男，汉族。两原告共同委托代理人钟玉红，江苏润国律师事务所律师。被告孙连昭，男，汉族，1971年12月24日生。被告连云港市浩辰房地产开发有限公司，住所地，连云港市海州区陇海东路1号。法定代表人姚君，该公司董事长。委托代理人卞富山，该公司法律顾问。被告江苏灌云经济开发区管理委员会，住所地，灌云县开发区西苑南路6号。法定代表人邸兆勤，该单位主任。委托代理人李美，江苏苍佑律师事务所律师。原告董入旭、王实通与被告孙连昭、连云港市浩辰房地产开发有限公司（以下称浩辰公司）、江苏灌云经济开发区管理委员会（以下称灌云开发区管委会）建设工程合同纠纷一案，本院于2013年7月25日立案受理，2014年3月2日本院作出（2013）灌民初字第0923号民事判决。被告浩辰公司不服该判决，向连云港市中级人民法院提起上诉。连云港市中级人民法院于2014年12月17日作出（2014）连民终字第02075号民事裁定书，裁定将该案发回重审。本院于2015年2月6日立案受理后，依法另行组成合议庭分别于2015年3月12日、8月25日公开开庭进行审理。原告董入旭、王实通共同委托代理人钟玉红、被告浩辰公司委托代理人卞富山、被告灌云开发区管委会委托代理人李美到庭参加诉讼。被告孙连昭经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告董入旭、王实通诉称，2007年9月，被告灌云开发区管委会将灌云县开发区季尧小区工程发包给浩辰公司施工，浩辰公司又将工程转包给被告孙连昭施工。2008年2月，被告孙连昭与原告签订分包合同，将其承建的3#、7#、11#、15#、16#、19#、20#、23#、24#楼土建工程交由原告施工，现工程已完工，并交付使用，被告尚欠原告工程款26万元至今未付。为维护原告合法权益，特起诉至法院，请求判决三被告连带给付原告工程款余款26万元。被告孙连昭未作答辩。被告浩辰公司辩称，（2013）灌民初字第0923号民事判决认定我公司将涉案工程违法分包给被告孙连昭，并判令我公司承担连带责任，与(2012)灌商初字第1363号民事判决认定将涉案工程分别分包给赣榆金鹏公司、灌云县向阳建安公司、连云港庆强建安公司，孙连昭是连云港庆强建安公司的法定代表人，其履行的是职务行为。故我公司不存在违法分包的行为，我公司不应当承担责任。被告灌云开发区管委会辩称：开发区管委会将涉案工程发包给浩辰公司承建，浩辰公司将工程转包或分包给他人开发区管委会不清楚。2、原告要求开发区管委会与被告孙连昭、被告浩辰公司承担连带责任，于法无据。如人民法院查明原告系涉案工程的实际施工人，开发区管委会也应是在欠付浩辰公司工程款的范围内承担连带给付责任。我们与浩辰公司之间就工程款没有最终结算，是否欠浩辰公司工程款我们还不清楚。经审理查明：一、2007年9月27日，被告灌云开发区管委会与被告浩辰公司签订《灌云开发区季尧安置区建设工程合同书》，灌云开发区管委会将灌云县开发区季尧安置区建设工程发包给被告浩辰公司建设施工。合同签订后，被告浩辰公司将工程分包给其他建设公司施工，被告孙连昭及案外人姜红军合伙以盐城二建连云港分公司名义分包了12幢房屋工程。2008年1月11日，被告孙连昭将其承建的12幢房屋中的第3#、7#、11#、15#、16#、19#、20#、23#、24#清工部分分包给原告董入旭、王实通施工，结算方式按照实际施工数量，以85元/平方米计算劳务费。此后，两原告对上述房屋进行建设，施工结束后，已由安置户入住。2008年10月12日，被告孙连昭与两原告进行了结算，尚欠原告工程款260000元，为此，孙连昭向两原告出具了欠条，载明：欠季尧小区安置房董入旭瓦工班组工人工资贰拾陆万元。此欠款在工程完工交付业主使用前一次性付清。被告灌云开发区管委会与被告浩辰公司签订的建设工程施工合同未经招投标，该工程施工结束后，灌云开发区管委会与浩辰公司未进行结算，现该工程已由安置户居住使用。两原告及被告孙连昭均无建设工程施工资质。上述事实，有原、被告部分当庭陈述，原告举证的分包合同、欠条、工程进度会议纪要、（2013）灌商初字第0100号民事判决书，被告灌云开发区管委会举证的《灌云开发区季尧安置区建设工程合同书》，孙连昭、钱后铁的谈话笔录等证据证实，本院予以确认。被告浩辰公司举证的（2012）灌商初字第1363号民事判决书与本案不具有关联性，本院不予采纳。本院认为，被告灌云开发区管委会将季尧安置区建设工程发包给浩辰公司，因该工程关系社会公共利益，涉及民生，应进行招投标而未招投标，致使双方签订的建设施工合同无效。被告浩辰公司将工程违法分包给借用其他公司但自己无施工资质的被告孙连昭，孙连昭又将其承建的其中9幢房屋分包给没有资质的实际施工人，即本案两原告，致使浩辰公司与孙连昭、孙连昭与两原告签订的建设工程施工合同均无效。两原告所施工工程未经竣工验收已由安置户居住使用，视为原告施工工程合格。对于因承包人不具备建设施工资质而导致建设工程施工合同无效，只要建设工程合格，承包人可以请求转包人或违法分包人参照合同约定支付工程款，发包人在欠付工程款范围内承担责任。两原告所施工工程经两原告与被告孙连昭结算，尚欠工程款260000元，被告孙连昭应承担给付责任；被告浩辰公司违法分包工程给孙连昭，应与孙连昭承担连带责任；被告灌云开发区管委会作为发包人，尚欠付部分工程款，应在欠付工程款范围内对两原告承担责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十四条第（三）项、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告孙连昭于本判决生效后十日内一次性给付原告董入旭、王实通工程款人民币260000元；被告连云港市浩辰房地产开发有限公司对上述款项与被告孙连昭承担连带责任。二、被告江苏灌云开发区管理委员会在欠付工程款范围内对原告董入旭、王实通承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5200元，由被告孙连昭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，按不服本判决部分的上诉请求数额向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  马晓永代理审判员  姬凡雅人民陪审员  姜有逊二〇一五年十月十九日书 记 员  王晓飞法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。（二）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。（三）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。