安徽省宣城市宣州区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖1802民初2062号原告：魏修祥，男，汉族。委托代理人：毛可明，安徽师阳安顺律师事务所律师。被告：黄远军，男，汉族。原告魏修祥诉被告黄远军合伙协议纠纷一案，本院于2016年5月3日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月17日公开开庭进行了审理。原告魏修祥的委托代理人毛可明，被告黄远军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年，原告与被告等人合伙开办杭州市某某区某某琴行。2014年原告因各种原因退出并将自己股份转让给被告。为明确双方权利、义务，原、被告与其他合伙人于2014年2月6日达成一份协议，协议约定被告共支付原告股份转让款本金15万元，和计算至2014年1月的利息65000元，并约定该款于2014年9月份给付4万元，2015年9月份给付8万元，余款在2016年9月份全额付清。同时该协议还约定转让款从2014年1月份按月息1.5分计算利息。现被告除2014年9月份支付4万元利息外，对其余款项未予支付。现请求判令：1、依法判令被告立即支付转让款15万元，及计算至2016年4月30日的利息85750元（2011年7月至2014年元月份的利息65000元，2014年2月至2016年4月30日60750元，扣除已付4万元利息），自2016年5月1日起到实际还款之日止该款的利息按月利率15‰计算。2、本案诉讼费由被告承担。原告为证明自已的主张，向本院提交以下证据：1、原告居民身份证复印件1份，证明原告主体身份。2、《协议书》1份，证明：一、原告与被告及另外两位合伙人2014年元月份共同签订了一份退伙协议，四方确认四人的退伙本金数额；二、该《协议书》第三条上载明了2011年7月到2014年元月份的利息数额；三、该《协议书》第七条载明利息自2014年元月份开始按照1.5分计算；四、该《协议书》中的第四条只是一个还款计划，其中并没有约定归还的4万元是本金。被告辩称：原告诉称合伙及退伙时退还15万元给原告属实，但原告诉称2014年9月份归还的4万元是利息不属实，本人认为归还的4万元应该是本金。另外从2011年合伙到2014年元月份退伙，合伙期间不应计算该15万元的利息。现仅同意归还原告11万元的本金，同意按照退伙时约定的月利率15‰从2014年退伙时开始计算利息。被告为支持自己的辩解，向本院举证两份《合伙合同协议》。经庭审质证，被告对原告所举证据1的“三性”无异议；对证据2的“三性”无异议，认为原告称所归还4万元是利息，协议上虽然没有明确约定是本金，但也没有约定是利息；第七条上约定从2014年元月份开始计算利息，应该是按照原来的本金计算，并没有将合伙期间的利息也计算到后面的本金里。原告对被告所举证据的真实性无异议，但对被告的证明目的有异议，认为不能达到被告的证明目的。退伙时双方进行协商，重新对退伙事务作出的约定，是双方真实意识的表示，只要不违反法律规定就有效。根据证据的真实性、合法性、关联性，结合原、被告的质证意见，本院对原、被告所举证据认证如下：因被告对原告所举证据的“三性”均无异议，本院予以认定。因原告对被告所举证据的真实性无异议，未对合法性、关联性提出异议，本院亦予以认定。根据上述认定的证据，结合当事人的当庭陈述，本院审理查明本案事实如下：原、被告早年熟识。2011年5月20日，原、被告与朱正旺、杨青峰（杨根深）协商后，签订一份《合伙合同协议》。该合同第一条约定“合伙宗旨：本着平等原则、团结的精神，为某某琴行而奋斗”。第二条约定“合伙名称、主要经营地：某某琴行，杭州市某某区某某路1XXX号”。第三条约定“合伙经营项目和范围：乐器销售、乐器培训”。第四条约定“合伙期限，自2011年5月18日起，至2014年5月18日止，共三年”。第五条约定“出资金额、方式、期限：（一）合伙人以上四人以现金方式出资，计人民币柒拾万元（注另十万元干股，总计捌拾万元）。（二）各合伙人的出资，于2011年5月31日前交齐。（三）本合伙出资共计捌拾万元。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还”。第六条约定“盈余分配与债务承担：合伙各方共同经营、共同劳动、共担风险，共负盈亏。（一）盈余分配：以合同占有股份为依据，按比例分配。（二）债务承担：合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以合同占有股份为依据，按比例承担（特别提示略）”。第七条第（三）出资的转让约定“允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额。在同等条件下，合伙人有优先受让权。如向合伙人以外的第三人转让，第三人应按入伙对待，否则以退伙对待转让人。合伙人以外的的第三人受让合伙企业财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人”。第八条（二）项约定“合伙协议约定或全体合伙人约定，委托黄远军为合伙负责人，其权限为：1、对外开展业务，订立合同；2、对合伙事业进行日常管理；3、出售合伙的产品（货物）、购进常用货物；4、支付合伙债务”。原告在另一份同一格式内容的《合伙合同协议》（交由被告留存）第五条第（一）项出资金额约定“以现金方式出资，计人民币拾伍万元，占有股份18.75%”。合伙协议签订后，原告按照协议出资15万元交付被告。朱正旺、杨根深亦按约定的数额进行出资。之后，被告负责该琴行的经营，定期向原告及朱正旺、杨根深通报合伙项目的经营状况。2014年2月6日，原、被告与朱正旺、杨根深协商后，被告同意原告及朱正旺、杨根深三人退伙。四人协商后，拟定一份《协议书》。该《协议书》约定“……三人名下杭州市某某区某某琴行所有股份转让给股东黄远军”。第三条约定“魏修祥自2011年7月到2014年1月份，利息总计陆万伍仟元整，利息本金合计人民币贰拾壹万元整（应为贰拾壹万伍仟元整）”。第四条约定“2014年9月份黄远军还款魏修祥人民币肆万元整……”。第五条约定“2015年9月份黄远军还款魏修祥人民币捌万元整……”。第六条约定“2016年9月份黄远军还款魏修祥余下利息和尾款，全部结清……”。第七条约定“三人利息自2014年1月份开始计算，……魏修祥贰拾壹万元整（应为贰拾壹万伍仟元整）。利息按每月一分五利息计算”。2014年9月，被告归还原告4万元。双方未约定所还4万元是本金还是利息。之后，被告未再按照约定归还原告本息。本院认为：债务应当清偿。2011年5月间，原被告与朱正旺、杨根深签订合伙合同后，四人按照合同约定将合伙事务交由被告负责，原告及朱正旺、杨根深不参与合伙事务，被告定期向原告及朱正旺、杨根深通报合伙经营情况，系个人合伙关系。2014年2月，原告退出合伙时，被告同意并愿意接受原告所占的股份，四人并签订《协议书》，该《协议书》是原、被告双方及另外两合伙人的真实意思表示，不违反法律规定。《协议书》第三条约定“魏修祥自2011年7月到2014年1月份，利息总计陆万伍仟元整，利息本金合计人民币贰拾壹万伍仟元整”，该表述采用本金、利息的表达方式，系被告受让原告所占股份时双方协议确定应支付的对价，并无不当。故本院对被告关于“合伙期间不应计算该15万元的利息”的辩称，不予采纳。该《协议书》第四条至第六条就被告支付原告股份转让款的数额、时间作出了约定，被告应按照该约定及时履行给付义务。现被告仅给付原告4万元，不符合该《协议书》的约定，应当承担继续履行的责任。虽然该《协议书》第六条约定的期限尚未届至，但鉴于被告未抗辩未到期的债务，并表示愿意偿还扣除已给付4万元后的剩余款项，放弃未到期债务的期限利益，故对原告要求被告履行全部义务的请求，本院予以支持。关于被告2014年9月份给付原告4万元的性质问题，《协议书》未明确归还的是本金还是利息，被告给付原告该4万元时亦未明确是本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，本案被告2014年9月份归还原告的4万元，应作为支付的利息。150000元自2014年2月1日至2016年4月30日的利息按照月利率15‰的标准计算为60750元。扣除40000元，该期间利息为20750元。原告现要求被告按照月利率15‰的标准计算其中150000元的利息，未超过有关法律规定的标准，受法律保护。被告尚欠原告股份转让款150000元及利息，其中2014年元月之前为65000元，2014年2月1日至2016年4月30日的利息20750元，以及自2016年5月1日起至实际给付之日止按月利率15‰计算的利息。原告的诉讼请求合法，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条第（二）项、第五十二条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：被告黄远军于本判决书生效之日起十日内偿还原告魏修祥股份转让款150000元及利息（2016年4月30日之前为85750元，自2016年5月1日起至实际还款之日止按月利率15‰计算的利息）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4836元，由被告黄远军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  骆玉生人民陪审员  徐成虎人民陪审员  刘顺莲二〇一六年六月十七日书 记 员  王珍珍附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（二）经全体合伙人一致同意；第五十二条退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，民间借贷中未约定先还本金还是利息如何确定还款顺序的，应当先还利息，再抵充本金。