吉林省长春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉01刑终218号
原公诉机关长春市二道区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈晨，女，1991年1月24日出生于吉林省辽源市，汉族，户籍地辽源市，住吉林省长春市南关区。因涉嫌犯职务侵占罪,于2015年11月27日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于长春市第四看守所。
辩护人胡延祥，吉林起兮律师事务所律师。
长春市二道区人民法院审理长春市二道区人民检察院指控原审被告人陈晨犯职务侵占罪一案，于2016年4月14日作出（2016）吉0105刑初43号刑事判决。宣判后，原审被告人陈晨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员周韶鹏出庭履行职务，上诉人陈晨及其辩护人胡延祥到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原审判决认定：2015年7月至11月间，被告人陈晨在恒大地产集团子公司长春永基房地产开发有限公司恒大江湾项目的策划专员期间，利用营销策划活动职务上的便利，以虚开本公司外地销售人员来长的住宿费发票的方式，将虚开的多余款项在长春永基房地产开发有限公司财物部门报账核销，侵占公司营销策划活动费人民币124599元（以下币种同），占为己有。
被告人陈晨的家属已经将职务侵占的12万元退还给长春永基房地产开发有限公司，并得到该公司谅解。
原审判决认定上述事实的主要证据被告人供述、证人证言、书证等。
原审法院认为，被告人陈晨利用职务上便利，将本单位财物非法占有，数额巨大，构成职务侵占罪。被告人陈晨在到案后如实供述自己的罪行，系坦白，对被告人可从轻处罚。被告人陈晨家属将被侵占款项全部返还长春永基房地产开发有限公司并取得了公司谅解，可以酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，第六十一条、第六十七条三款之规定，以职务侵占罪判处陈晨有期徒刑五年。
上诉人陈晨上诉及其辩护人提出，陈晨构成自首，且依据两高最新颁布的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，陈晨的犯罪数额应认定为数额较大，故请求对陈晨从轻处罚。
吉林省长春市人民检察院出庭意见，依法改判。
经二审审理查明，原审判决认定被告人陈晨犯职务侵占罪的事实清楚，并有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据证实：
1.立案决定书、报案书证实，长春永基房地产开发有限公司于2015年11月20日到公安机关报案，公安机关于2015年11月26日立案侦查。
2.到案经过、长春市公安局二道分局杨家店派出所出具的补充说明证实，上诉人陈晨系拘传到案。
3.常住人口数据查询详细信息表证实，上诉人陈晨的自然情况及无前科劣迹情况。
4.长春永基房地产开发有限公司劳动合同证实，自2013年7月15日起至2016年7月14日止，上诉人陈晨为长春永基房地产开发有限公司员工。
5.关于陈晨工作职责的说明证实，上诉人陈晨在永基房地产公司恒大江湾项目中负责安排外地销售人员在长春的食宿及联系上下班班车，并负责上述费用的报销。
6.长春永基房地产开发有限公司情况说明证实，上诉人陈晨报销住宿费情况，其中长春市七天半商务宾馆报销费用为336500元，长春途家斯维等服务公寓（以下简称途家公寓）报销费用为23200元，其中因超出报销标准财务核减16950元，报销金额为342750元。另在陈晨办公室发现途家公寓未报销发票18471元。
7.长春永基房地产开发有限公司出具的长春飞虎队住宅费用明细、七天半商务宾馆结算账单、途家公寓结算账单证实，长春永基房地产开发有限公司长春飞虎队住宅费用明细每人每天150元，总计342750元；实际在途家公寓账单50171元；七天半商务宾馆结算账单79835元。
8.上诉人陈晨职务侵占金额说明证实，上诉人陈晨从公司取得342750元，途家公寓账单50171元；七天半商务宾馆花销125980元，租车花费42000元。
9.长春永基房地产开发有限公司出具的上诉人陈晨在公司财务费用报销单及所附票据证实，上诉人陈晨在长春永基房地产开发有限公司担任恒大江湾项目的策划专员期间，2015年7月至11月间，虚开多余款项在长春永基房地产开发有限公司财物部门报账核销，侵占公司营销策划活动费人民币124599万元，占为己有。
10.长春永基房地产开发有限公司营业执照及机构代码证实，长春永基房地产开发有限公司所在地及主体身份。
11.恒大地产长春有限公司出具情况说明证实，长春永基房地产开发有限公司与长春济涛房地产开发有限公司系其子公司。
12.中国光大银行长春经济技术开发区支行的银行流水证实，涉案期间，上诉人陈晨在光大银行有多次万元左右进账。
13.恒大地产长春有限公司及长春永基房地产开发有限公司出具的收条及谅解证实，上诉人陈晨的家属已经将职务侵占款人民币12万元退还给长春永基房地产开发有限公司并得到恒大地产长春有限公司长春永基房地产开发有限公司的谅解。
14.证人吴某某证言证实，2015年11月20日，我到长春市公安局杨家派出所报案。我所在的恒大集团长春分公司的策划员陈晨侵占我公司财产15万元。第一次是2015年7月15日,陈晨使用长春市七天半商务宾馆开出的发票报销了58200元;第二次是在2015年8月7日,陈晨使用长春途家斯维登服务公寓蓝色港湾店开出的发票报销了14000元,使用长春市七天半商务酒店开出的发票报销了86000元,第三次是2015年9月2日,陈晨使用长春途家斯维登服务公寓蓝色港湾店开出的发票报销了2000元,使用长春市七天半商务宾馆开出的发票报销了58500元;第四次是2015年9月14日,陈晨使用长春市七天半商务宾馆开出的发票报销了51000元,第五次是在2015年10月12日,陈晨使用长春市七天半商务宾馆开出的发票报销了90000元。五次总计:359700元。我通过网上查询和宾馆询问价钱发现,长春市七天半商务宾馆实际标准间(两人间)每天分别价钱为188元和208元两种,如果加入会员办卡每间房价格为138元和158元,而且预存1000元房费送300元优惠,相当于每间房100元,而陈晨每次报销都按照每间房300元的标准进行报销,总共侵占公司大概15万元。她在恒大江湾项目任策划专员期间，管理相关外地销售员住宿报销事宜时，采取多开发票金额的方法侵占公司财产，现金15万多元。2015年7月至11月间，管理相关外地销售员住宿报销事宜，当时她从公司财务支了342750元现金，之后陈晨分5次向财务进行销账，发票是按每间房300元一天结算的，后来单位核实发现，宾馆房间的价格是138元和158元，陈晨就侵占了公司15万元钱。
15.证人殷某某证言证实，2015年7月份左右，陈晨到七天半商务宾馆找到我说需要安排他们公司的人员入住，人数很多，问我能不能开发票，入住的价格能不能便宜些，我对她说能开发票，入住价格标准间（2人间）是150元一天，当天陈晨就给我交了2000元押金。过了一天，陈晨带着24人到我宾馆办理入住，总共开了12间标准间，交完钱后陈晨问我发票能不能多开点，我说能，但是需要交10%的税点钱，陈晨说行，之后陈晨就说发票按照每人每天300元标准开。之后从7月份到9月份之间，每次都是陈晨给我打电话告诉说有人要来我家宾馆入住，让我办理。陈晨给我打电话告诉我发票的数额，之后我告诉前台工作人员开完发票之后我就给他送过去，总计陈晨在我宾馆房费是79835元，多给陈晨开出来264800元发票，其中税点钱是26480元。陈晨给我带电话告诉我需要开多少钱的发票，我就按照每人每天300元的标准给他开，税点她交。第一次是2015年7月8日，开了34500元发票，第二次是2015年7月15日，开了54000元发票，第三次是2015年8月5日，开了58500元发票，第四次是2015年8月7日，开了500元发票，第五次是2015年9月1日开了是9000元发票，第六次是2015年9月13日，开了30300元发票。总共给他开出了264800元的发票，税点钱是26480元。
16.证人刘某某证言证实，2015年7月份左右，具体时间记不清了，陈晨找我让我帮她取电风扇发票，之后我把发票给她后，我们聊天我问题领导你用不用客车，我同学是养车的，她说用，并讲了价格。之后我给我同学打电话问了价格，最后定下使用费700元一天，租期2个月，每月21000元费用，共计42000元费用。之后我安排车给陈晨使用，陈晨给我42000元费用，我把钱给车主了。其从被告人陈晨处收到交通费共计42000元。
17.证人张某某证言证实，我是恒大集团长春分公司恒大江湾项目的营销现场负责人，陈晨是这个项目和策划员是我下属。2015年7月至11月，我公司安排多名飞虎队队员来长支援开盘，安排住宿及出行的事，具体工作我安排陈晨一个人经手的。首先我们项目向长春总部提交申请，然后由陈晨负责具体实施，陈晨先打报告后找宾馆。每次都是陈晨先向财务借钱，然后用发票报销。
18.上诉人陈晨供述证实，2015年7月份左右，我单位恒大江湾项目启动，我单位安排了38名飞虎队人员来项目部支援，我就负责了38人的住宿及出行，我当时选择了位于东大桥的七天半商务酒店和二道区蓝色港湾的途家公寓酒店，我当时在七天半上午宾馆订房时，我就问能不能多开发票和入住的价格能不能便宜一些，宾馆的人说可以，房间是150元一间(标准间住2个人),多开发票需要多给10%的税点，之后我就带了24个人来宾馆办理入住，一共开了12个标间。7月至9月期间我又多次带飞虎队员来宾馆入住（飞虎队员有来有走的，居住不固定），一共开了六次发票，第一次是2015年7月8日，开了31500元的发票，第二次是2015年7月15日，开了54000元的发票，第三次是2015年8月5日，开了58500元的发票，第四次是2015年8月7日，开了伍佰元的发票，第五次是2015年9月1日，开了是90000元的发票，第六次是2015年9月13日，开了是30300元的发票。一共是开了264800元的发票。我在七天半商务宾馆房间费用是99410元，我一共支付给七天半商务宾馆是125890元。在途家公寓宾馆是从8月15日开始为飞虎队员办理了5个房间（10个人）的入住，房间价格是288元。住到11月13日离开（期间有退房的）。一共花了大约五万多，因为途家公寓不能多给我开发票，我就没有多开，所提供的发票数真实的花销。我一共支出不到22万。我在公司报销了342750元。我报销主要用的是七天半商务宾馆提供的发票。途家宾馆的发票，我还有一部分没有报销用。我一共多报销12万左右。
根据上述经庭审举证、质证的证据及上诉人、辩护人及检察院意见，合议庭综合评判如下：
关于上诉人陈晨及其辩护人提出陈晨构成自首的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人陈晨系犯罪事实已被侦查机关掌握的情形下，被侦查机关拘传到案后如实供述自己罪行，不属于自动投案，不构成自首，故该意见不予采纳。
关于上诉人陈晨及其辩护人提出依据两高最新颁布的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，陈晨的犯罪数额应认定为数额较大，请求对陈晨从轻处罚的上诉理由及辩护意见。经查，二审期间《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》开始施行，故上诉人陈晨的犯罪数额依据新的司法解释应认定为数额较大，应予改判，故该意见应予采纳。
吉林省长春市人民检察院提出的对上诉人陈晨从轻处罚，依法改判的意见应予支持。
合议庭评议认为，上诉人陈晨利用职务上便利，将本单位财物非法据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人陈晨能如实供述自己罪行，系坦白，可依法从轻处罚。上诉人陈晨家属已将被侵占款项全部返还长春永基房地产开发有限公司并取得了公司谅解，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》已实施，上诉人陈晨职务侵占罪数额应认定为数额较大，应予改判，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、撤销长春市二道区人民法院（2016）吉0105刑初43号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）陈晨犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月27日至2016年6月26日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 苟穗宁
代理审判员 何 福
代理审判员 范文浩
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 禚凯丽