山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋中中法民终字第197号
上诉人(原审原告)张艳军，男，1986年12月23日生，汉族，灵石县居民，住榆次区。
被上诉人（原审被告）山西维仕杰食品饮料有限责任公司（以下简称：维仕杰公司）。
住所地：交口县桃红坡镇。
法定代表人赵永卫，该公司董事长。
委托代理人孟晓蓉，女，1980年4月11日生，汉族，该公司办公室主任。
上诉人张艳军因福利待遇纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2013）榆民一初字第236号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年初，张艳军与维仕杰公司下属之晋中分公司签订劳动合同书一份，合同约定的起止时间为2012年3月1日至2013年2月28日。合同期满后，双方未再签订新的劳动合同书，但张艳军继续在维仕杰公司工作。2013年4月17日，维仕杰公司以张艳军违反公司规章制度为由，将张艳军辞退，但未给张艳军出具书面的解除劳动关系证明书。张艳军在维仕杰公司工作期间，月工资为3000元，另外，维仕杰公司每月给张艳军发放燃油补助500元，电话费补助100元。2013年初，张艳军还为维仕杰公司推销产品，领取了15093元的销售提成。2013年4月24日，张艳军向榆次区劳动争议仲裁委提出仲裁申请，要求维仕杰公司给付其未签订劳动合同双倍工资，拖欠工资，加班工资，未休年假工资，以及经济补偿金，赔偿金等，并要求维仕杰公司出具书面的解除劳动合同的通知。2013年6月30日，该仲裁委作出榆劳仲裁字30号裁决书，认为维仕杰公司的规章制度效力不能采纳，维仕杰公司提出的辞退张艳军行为合法有效的主张，证据不足，不能成立，故裁决维仕杰公司支付张艳军解除劳动合同关系赔偿金9000元。张艳军对该裁决不服，遂在法定期限内向该院提起诉讼，维仕杰公司未在法定期限内向该院提起诉讼。本案在审理过程中，维仕杰公司为张艳军出具了书面的《解除劳动合同（关系）证明书》，并通过该院交给张艳军。庭审中，维仕杰公司提供复制于劳动保障部门的《用工单位劳动用工基本情况备案表》（该表显示维仕杰公司劳动合同签订率为100%）和《用人单位在册职工情况备案表》（该表显示张艳军系农民工，劳动合同从2012年3月1日至2013年2月28日），以及张艳军本人书写的档案袋封皮（该档案袋封皮上的姓名为张艳军，目录中有劳动合同书2份字样），欲证明双方签订过为期一年的劳动合同书，张艳军则否认双方签订过劳动合同书，认为上述证据均不能证明双方确实签订过劳动合同书；维仕杰公司还提供考勤表以及张艳军签字的工资表等,欲证明维仕杰公司未拖欠张艳军工资以及张艳军未加班等事实，张艳军则对维仕杰公司提供的证据不予认可，认为工资表中的工资并非其实际收入，考勤表记载内容也与事实不符。双方当事人各执己见，协议不成为本案事实。
原审认定，维仕杰公司虽未向该院提供张艳军、维仕杰公司签订的原始的劳动合同书，但根据其提供的《用工单位劳动用工基本情况表》和《用人单位在册职工情况备案表》的记载，以及张艳军亲笔书写的档案袋封皮，可以认定张艳军、维仕杰公司曾经签订为期一年的劳动合同书，故该院对张艳军要求支付未签订劳动合同两倍工资的主张，依法不予支持。张艳军在劳动合同期满后，仍在维仕杰公司工作。维仕杰公司未表示异议，依法应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。维仕杰公司以张艳军违反公司规章制度为由辞退张艳军，但其在榆次区劳动争议仲裁委作出不利于其的认定和裁决后，未在法定期限内向该院提起诉讼,应视为认可其是违法解除与张艳军的劳动关系，故维仕杰公司应依法向张艳军支付双倍的解除劳动关系赔偿金。关于双方争议的月工资数额，维仕杰公司按月发放给张艳军的燃油补助和电话费补助，以及张艳军领取的销售提成，依法均属于张艳军工资，因此，张艳军在解除劳动合同前十二个月的平均工资应为4857.75元。关于张艳军主张节假日加班工资及拖欠工资一节，因证据不足，该院不予支持；关于张艳军主张未休年假工资一节，因职工工作满十二个月方可享受带薪休假，其在维仕杰公司仅工作了十三个半月，依照相关规定，不符合享受带薪休假的条件，故该院不予支持；关于张艳军要求维仕杰公司出具解除劳动关系证明一节，因维仕杰公司在本案审理过程中已经出具相关证明，故该院也不予支持。关于张艳军要求维仕杰公司办理相关手续一节，因该项请求未经劳动争议仲裁部门先行裁决程序，故该院依法不能直接作出处理，张艳军可另行向劳动争议仲裁部门申请裁决。
原审判决:（一）限山西维仕杰食品饮料有限责任公司在本判决生效后10日内支付张艳军解除劳动合同经济赔偿金14573.25元；（二）驳回张艳军的其他诉讼请求。
宣判后，张艳军不服，向本院提起上诉，其上诉请求及主要上诉理由是：1、原审仅以被上诉人提供的备案表和档案袋封皮就认定双方已签订过书面劳动合同显失公平；2、原审对双方争议的月工资数额认定不当，有漏计算的项目；3、原审时被上诉人提交的出勤表和事实不符，有涂改现象，也没有任何人签字确认，且即使以此考勤计算，上诉人也有51天的加班，原审对此未予计算就驳回上诉人要求给付加班费的诉请不当；4、上诉人在被上诉人处工作近14个月，故原审未支持上诉人带薪年休假工资主张属适用法律错误；5、被上诉人现拖欠上诉人销售提成4480元未付。综上，请二审法院撤销原审判决，依法改判。
经审理查明，2013年1月3日张艳军从维仕杰公司领取销售提成2107元；2013年4月17日张艳军从维仕杰公司领取出差补助500元。
张艳军二审期间提供《用人单位记录》证明其于2011年1月1日至2012年2月1日在山西天江电力设备制造有限公司工作。被上诉人对该证据没有异议。
以上事实有当事人陈述、《用人单位记录》、收条予以证实。其余事实与原审查明相同。
本院认为，张艳军上诉称维仕杰公司未与其签订书面劳动合同，但根据其亲笔书写的档案袋封皮和维仕杰公司提供的来源于劳动保障部门的《用工单位劳动用工基本情况表》和《用人单位在册职工情况备案表》载明内容，可以认定双方曾签订有为期一年的书面劳动合同，故张艳军要求被上诉人向其支付未签订书面劳动合同双倍工资的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于双方争议的张艳军月工资总额为多少问题。除原审认定的张艳军工资收入外，二审期间另查明张艳军于2013年1月领取过2107元销售提成。此属张艳军工资收入组成部分，应计入其工资总额。张艳军于2013年4月17日领取的出差伙食补助费依法不属于工资总额组成项目，不能计入工资总额。对于张艳军主张的其余销售提成收入，被上诉人否认，张艳军未能提供充足证据证明，本院不予支持。根据查明的张艳军收入状况计算，张艳军月工资收入应为5033元。
关于张艳军上诉要求被上诉人向其支付5天带薪年休假工资问题。因张艳军从到山西天江电力设备制造有限公司工作始至被维仕杰公司辞退止，其累计工作时间已满一年，不满十年，故其依法可享有5天的带薪年休假，现其在维仕杰公司工作期间，未享受带薪年休假待遇，依据《企业职工带薪年休假实施办法》规定计算，维仕杰公司应向其支付5天的带薪年休假工资2314元。
关于张艳军要求被上诉人向其支付加班工资问题，由于其又从事的销售工作的性质和销售产品性质对工作时间有特殊要求，工作和休息时间安排较为灵活，加之，其从事销售工作所赚取的销售提成中已包含了加班工资，故对其该主张本院不予支持。
另，张艳军上诉称被上诉人拖欠其部分工资未发放，被上诉人否认，张艳军未能提供相应证据证明，故本院对其该上诉主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2013）榆民一初字第236号民事判决；
二、限山西维仕杰食品饮料有限责任公司在本判决生效后10日内支付张艳军解除劳动合同经济赔偿金15099元、带薪年休假工资2314元，共计17413元；
三、驳回张艳军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，专递费240元，二审案件受理费10元，共计260元，由被上诉人山西维仕杰食品饮料有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郝永丽
审 判 员 白雁军
代审判员 元晓鹏
二〇一四年八月十五日
书 记 员 赵 静