广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终211号
原公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩树林，曾用名韩东平，男，1982年11月22日出生于安徽省涡阳县，汉族，，户籍地安徽省涡阳县，初中文化程度，司机（以上情况系自报）。因本案于2015年12月9日被先行羁押，因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月10日被刑事拘留，2016年1月13日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民法院审理汕头市潮阳区人民检察院指控原审被告人韩树林犯破坏公用电信设施罪一案，于2016年7月19日作出（2016）粤0513刑初168号刑事判决。宣判后，原审被告人韩树林不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人韩树林，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月底的一天，被告人韩树林接到一名王姓男子（另案处理）的电话，称要租其面包车并在车中安装设备发送广告信息，后韩树林在明知发送消息系赌博广告的情况下，仍被该王姓男子以每天400元的价格雇佣，并由其在自己的一辆黄色五菱牌面包车（车牌DTP155）中安装了一套“伪基站”信号发射器。于是韩树林每天驾驶面包车窜到潮阳区城区、谷某镇及潮南区峡山镇、两英镇等地，在车上操作该“伪基站”信号发射器自动向周边群众的手机进行群发短信，发送内容为“《澳门银河娱乐城》请登录官网：www.y8800.cc提供网上真人百家乐，电子游戏，牛牛，时时彩，体育赛事等百种，注册马上送38元彩金”的赌博广告信息，从中牟取非法收入1.2万元。至2015年12月9日晚上10时许，韩树林在谷某镇作案时被公安机关抓获，现场查获伪基站一套，即一台电脑控制终端、一台短信群发器和一条天线，苹果5S手机一部以及五菱面包车一辆。经中国移动集团广东有限公司汕头分公司网管后台数据统计，2015年11月1日至2015年12月9日期间，涉案伪基站造成谷某区域内累计14.61万用户被强行登记在该设备，造成上述用户通信中断不满一小时，影响70个基站，经济损失113019.2元”
原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人彭某的证言：2015年12月9日晚9时多，我在玩�机，手机响了一下，我就打开信息看看是什么信息，一看是一条关于赌博的信息，内容是《澳门银河娱乐城》的赌博信息，我看了一下就删了。办案人员刚才念给我听的“《澳门银河娱乐城》请登录官网：www.y8800.cc提供真人百家乐，电子游戏，牛牛，时时彩，体育赛事等百种，注册马上送38元彩金”，当时的垃圾信息就是这个。
2.证人孙某的证言：2015年12月9日晚9时多，我当时在谷某镇茂广村茂新车站附近等载客，当时我受到一条关于赌博的信息，内容是《澳门银河娱乐城》的赌博信息，我看了一下就删掉了，刚才办案人员念给我听的“《澳门银河娱乐城》请登录官网：www.y8800.cc提供真人百家乐，电子游戏，牛牛，时时彩，体育赛事等百种，注册马上送38元彩金”，当时的信息内容就是这个。
3.受案登记表和抓获经过，证明2015年12月9日晚上10时许�潮阳公安分局民警在谷饶镇茂广村茂新路一商铺门前发现一辆可疑面包车（粤Ｄ×××××），遂对该车进行检查，对汽车使用人韩树林进行盘查，发现该车上装有伪基站设备一套，现场进行扣押，并传唤韩树林到分局进行审查。
4.现场勘验笔录、扣押清单和现场照片，证明2015年12月9日晚上10时40分，在潮阳区谷饶镇茂广村茂新路一商铺前的案发现场进行勘验检查，该处平时来往人员及车辆较多，属热闹区域。同时扣押粤Ｄ×××××号面包车及车上伪基站设备一套（短信群发器、天线和笔记本电脑）和作案工具手机一部，并对案发现场及作案工具进行了拍照。
5.关于对涉案物品鉴定的复函，证明经汕头市无线电管理办公室查验，潮阳公安机关送检的“群发涉赌信息”涉案设备是“伪基站”主机。
6.关于调取“20151209”韩树林涉嫌开设赌场案�关证据的函的复函、关于证实伪基站对我市移动通信网络造成损失的复函，证明汕头市无线电管理办公室对伪基站设备进行查验到移动公司后台数据进行数据确认，中国移动汕头公司也证实伪基站设备设置“1069900876665433”为端口发送“《澳门银河娱乐城》请登录官网：www.y8800.cc提供真人百家乐，电子游戏，牛牛，时时彩，体育赛事等百种，注册马上送38元彩金”，嫌疑人利用伪基站发送垃圾短信，造成手机用户通信中断，影响移动通信网络，对手机用户的危害有：手机信号中断；手机无法呼入或呼出；手机不能上网和手机收到垃圾信息，据网管后台数据统计发现，从2015年11月1日至12月9日期间，在伪基站开启的直径150米覆盖范围内通信量明显下降（影响70个基站），造成14.61万用户通信中断不满一小时，经济损失约113019.2元；收到客户投诉，致使公司形象受较大损害�
7.电子数据检验报告，证实涉案笔记本电脑中安装有“GSMS应急方案处理系统”的软件，在该操作系统桌面上有名为“yinhe”的文本，文本内容含有关键词“澳门银河娱乐城”和“www.y8800.cc”。
8.人口信息，证明韩树林的个人身份信息。
9.被告人韩树林的供述：2015年10月底我在58同城网上发布了租车的信息，之后就有一个王姓男子用手机打电话给我，说要租我的车，要在我的车上放置电脑设备发送广告，我就问对方什么广告，对方就说在澳门娱乐城，网上注册玩的广告，比如说“玩百家乐、大小”等涉赌的信息，我就问他发送这些信息会不会违法，对方回应我说最多算违章，发送的是垃圾信息，然后我了解完就把电话挂了。过了两天这个王姓男子再次打电话问我要不要做，我就说好，然后对方就开始跟我说“我们把电脑设备安装到你的车�去，然后叫人去教你操作发短信，每天工作时间是下午5时到晚上12时，随便把车开到人多的地方发送短信，每天工钱是400元”，还说明天或后天安装电脑设备。隔一天后某姓男子联系我说要过来安装设备，然后我们就约在峡山派出所附近一条小路边。我到后某姓男子和另一名男子就把一个电脑控制终端、一台短信群发器和一条天线安装到我的面包车（车牌粤Ｄ×××××）上并教我操作，之后对方就对我的面包车、身份证、银行卡进行拍照，后让我加了个微信号（昵称茹晨，微信号×××），目的是要我每天上班出发前发一张照片和下班前发送电脑界面短信数量的相片给茹晨加以确认。第二天下午5时许，茹晨的微信号就发了短信给我“你好，把设备调试好，请准备工作”，我就把电脑设备打开后操作开始发送短信，然后就拍照给茹晨，茹晨回复我“收到，请开始工作”，我就驾驶车辆在峡山逛，至当天晚上11时多，我就把电脑设备界面发送短信的数量1万多条拍成照片发送给茹晨的微信号，到了第二天王姓男子打电话说我昨天发的信息量太少了，不能算工钱，起码得发送15万条左右才能收到工钱，当天下午5时多，我又开车出去工作，当时我想怎么可能每天发送这么多信息，然后我就试着操作电脑设备，发现电脑设备界面上的发送短信量是可以修改的，所以当天晚上我在外面工作了一个小时就把电脑设备发出的信息量改为15万多条并拍了照片，到了12时，我就把照片传送到茹晨微信号；接着每天我就按照工作时间把车开出去发送信息，每次去的地方由潮阳城区、谷某、峡山、两英等地发送信息，每天发送的信息量从1千多到2万多条不等；直到2015年12月9日晚上8时多，我从峡山开着面包车到谷某镇内发送信息，后来至9时40分，我把车停�谷某镇茂广村一商铺门前，然后我就在车上玩手机，利用电脑设备自动群发涉赌信息时，至当晚10时许被公安同志查获审查。
原判认为，被告人韩树林无视国家法律，非法使用伪基站，干扰公用电信网络信号，共强行登记数量达14.61万用户，造成上述用户通信中断不满一小时，其行为影响了公用电信设施的正常和安全使用，危害了公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。鉴于被告人韩树林到案后有坦白情节，又能当庭自愿认罪，对被告人韩树林依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第三款和第六十四条之规定：判决如下：一、被告人韩树林犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年。二、随案移送的作案工具面包车（粤Ｄ×××××）1辆、苹果5S手机1部、笔记本电脑1台、发射器1台等予以没收。
上诉人韩树林上诉提出：一、上诉人是在被雇主欺骗的情况下为雇主打工的，案发前并不知道自己是在参与犯罪；二、原判认定因上诉人韩树林的行为，导致“2015年11月1日至2015年12月9日期间，涉案伪基站造成谷某区域内累计14.61万用户被强行登记在该设备，造成上述用户通信中断不满一小时，影响70个基站，经济损失113019.2元”的后果及损失，不符合客观事实，对于一审所认定的上诉人因此案危害了公共安全，不予认同；三、本案的两名证人证言不能证明2015年12月9日晚21时前的任何案情事实，更不能证明他们所收到的信息是由上诉人发出的；四、上诉人所参与的此次犯罪并未造成严重的后果及不良社会影响，对于公共安全也未造成实质危害，性质并不恶劣，情节相对轻微；五、上诉人所驾驶的涉案面包车，不是用于犯罪而购买使用的，不是违法所得财物，也不是法�意义上的上诉人本人财物，原判将此车辆予以没收于法无据；六、上诉人在本案中系从犯，归案后能坦白交代，认罪态度好。综上，上诉人韩树林认为一审法院量刑偏重，请求二审法重新判处其缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人韩树林犯罪的事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实充分。对原审判决所列的证据，本院予以确认，作为定案的依据。二审期间，本案没有出现新的证据。
本院认为，上诉人韩树林非法使用伪基站，干扰公用电信网络信号，共强行登记数量达14.61万用户，造成上述用户通信中断不满一小时，其行为影响了公用电信设施的正常和安全使用，危害了公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。鉴于上诉人人韩树林到案后有坦白情节，又能自愿认罪，对上诉人韩树林依法可予从轻处罚。
�于上诉人韩树林所提其是在被雇主欺骗的情况下为雇主打工的，案发前并不知道自己是在参与犯罪的意见，经查与事实不符，不予采纳。
关于上诉人韩树林所提的第二、三、四点上诉意见，经查，认定上诉人韩树林破坏公用电信设施并造成相应的后果的事实，除本案两名证人证言的证实外，还有中国移动汕头公司、汕头无线电管理办公室的说明材料、电子数据检验报告等多组证据予以证实，故上诉人韩树林所提的上述意见，缺乏事实和法律依据，不予采纳。
上诉人韩树林提出涉案面包车不应予以没收的上诉意见。经查，上诉人韩树林案发时驾驶车牌号为粤Ｄ×××××的面包车，上有伪基站设备一套（短信群发器、天线和笔记本电脑），此车即为上诉人韩树林的作案工具，依法应予没收。
上诉人韩树林提出其系从犯的意见，经查与查明�实不符，不予采纳；提出其归案后能坦白交代，认罪态度好的意见，经查属实，可予采纳，原审判决已充分考虑其认罪态度，酌情对其予以从轻处罚。上诉人韩树林提出一审法院量刑偏重、请求二审法院重新判处上诉人缓刑的意见理据不足，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈英桂
审 判 员 张敬江
审判�林澄辉
二〇一六年十一月四日
法官助理 陈 洁
书 记 员 黄洁燕
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法�应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。