河南省淅川县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1326民初88号原告：杨占得，男，汉族，1955年2月23日出生，住淅川县。委托代理人：李硕，河南框正律师事务所律师，特别授权。被告：王永富，男，汉族，1971年12月15日出生，住淅川县。委托代理人：魏书霞，河南宇洋律师事务所律师，特别授权。原告杨占得与被告王永富提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨占得及其委托诉讼代理人李硕，被告王永富及其委托诉讼代理人魏书霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨占得向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿原告人身损害损失97502.72元；二、本案诉讼费用、鉴定费由被告承担。事实与理由：2017年6月15日，杨占得受王永富雇佣，在位于淅川县××重镇××与××交界处修建“淅川县丹江口库区生态与水质保护绿色通道”的工地上干活过程中受伤。事故发生后，工友帮忙将原告抬到被告找的车上送往医院治疗。被告垫付医疗费35000元。原告的经济损失为：1、医疗费：45713.13元。第一次住院40398.63元，第二次5314.5元；2、误工费：41283元（建筑业）÷365天×179天=20245.64元；3、护理费：33857元÷365天×（44+41）天×2人=15769元；4、交通费：500元；5、住院伙食费：85天×50元=4250元；6、营养费：85天×20元=1700元；7、残疾赔偿金：11696.74元/年×18年×12%=25264.95元；8、精神抚慰金：8000元；9、鉴定费1400元和检查费60元，计1460元；10、后续治疗费：9600元。合计124618.22元。扣除已支付的医疗费35000元，被告还应赔偿原告97502.72元。为保障原告的合法权益，故特向人民法院起诉。被告王永富辩称：1、原告自己没有尽到安全注意义务，存在过错，应当承担一定的责任；2、原告部分要求过高，被告方医疗费支付了36500元；原告已超过６０岁，误工费不应支持；护理费被告已找人护理，不应予以支持；营养费和伙食补助费被告已支付，不应支持；第二次住院病历及鉴定费票据名字不一致，第二次住院病历没有说是两人护理；精神抚慰金过高。3、原告受伤由刘虎子拉车碰伤的，而且原告干活不是被告喊的，也不是被告雇用的，原告受伤和被告无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的问题，本院认定如下：对双方争议的原、被告是否为雇佣关系问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，虽原告并非被告直接打电话让其干活，但在庭审中，被告已自认是雇主，也未提供存在他人雇用的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”的规定，本院认可原告与被告之间存在劳务雇佣关系，被告为原告的雇主。关于原告要求的费用问题，在庭审中，被告的出庭证人证明被告派人进行护理，原告认可被告在原告第一次住院期间，30天内派有一人对其进行护理，原告的伙食费用在此期间也由护理人员支付。故在第一次住院期间，应扣除的护理费为护理期限30天，护理人数一人。伙食补助费扣除30天。原告主张营养费，本院认为，营养费是在正常饮食费用之外增加的费用，原告的伤情已构成伤残，另有加强营养的医嘱，因此原告就营养费提出主张合理。被告提交的记账，部分费用原告不予认可，被告亦无其他证据证实，根据被告提交的住院清单及原告自认，本院认可被告垫付医疗费35300元。3、关于原告主张的误工费，所谓误工费，是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内（即误工时间），因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。其赔偿所救济的，既不是劳动能力丧失的本身，也不是受害人致残前后的收入差额，而是受害人致残前后生活来源的差额。因此，基于侵权法的完全赔偿的原则，赔偿的标准并不是丧失的劳动能力，而是生活补助费。因法律并没有明文规定自然人在多大年龄下丧失劳动能力。虽然原告已达法定退休年龄，但原告实际从事工作，有误工损失，又因原告受伤前无稳定收入，故其误工损失应按农村居民标准计算为宜。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月15日，原告受雇于被告王永富，在淅川县××重镇××与××交界处修建淅川县丹江口库区生态与水质保护绿色通道（环湖公路）垒挡土墙时，被拉水泥斗子车砸中身体，当即昏迷，被送往淅川县人民医院治疗，经诊断为：全身多发伤，闭合性颅脑损伤，头皮血肿；闭合性胸部损伤，创伤性血气胸，肺挫伤，肋骨骨折（3-7肋），右侧锁骨骨折；足部外伤，左侧第4、5跖骨骨折，右足舟骨骨折。急诊行胸腔闭式引流术，后在颈丛神经阻滞麻醉下行右锁骨骨折钢丝内固定术。住院44天，花费40398.63元。出院医嘱：注意休息，加强营养，不适随诊。加强护理，住院期间二人护理。2017年8月4日，原告因外伤后全身多次疼痛，到淅川县人民医院继续治疗，经诊断为：闭合性颅脑损伤，闭合性胸部损伤，锁骨骨折术后。住院41天，花费5314.5元。出院医嘱：注意休息，定期复查，不适随诊，加强营养，加强护理。被告垫付医疗费35300元。根据原告申请，本院在诉前依法委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，经鉴定为：杨占得右侧多发肋骨骨折畸形愈合属十级残，右锁骨远端骨折和胸部损伤遗留右肩关节运动受限属十级残。杨占得后期解除右锁骨骨折内固定器医疗费约9600元。此次鉴定，产生鉴定费用1460元（鉴定费1400元，检查费60元）。另查明，杨占得第二次住院病历、住院费发票、鉴定费票据、检查费票据等上的“杨占德”系“杨占得”的误写。本院认为：原、被告系雇佣关系，原告在工作过程中受伤，被告王永富作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”规范的是在提供劳务过程中，因提供劳务一方或接受劳务一方的过错导致接受劳务一方受到损害的赔偿责任，这一法律条款不涉及第三人侵权的责任承担，本案中，原告系在为被告提供劳务过程中因第三人的过错受伤，故本案的情形应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”的规定，被告作为雇主，应当对原告在从事雇佣活动中因第三人侵权遭受的人身损害承担赔偿责任。虽然被告抗辩称原告受伤系不注意自身安全，原告自身存在过失，但被告并未提供证据予以证实，故被告应当承担全部赔偿责任。本案中，杨占得受伤而产生的损失包括：1、医疗费45713.13元。两次住院有住院病历及医疗费票据予以认定，本院予以支持。2、误工费，误工天数应当从受伤之日起计算至定残前一日为宜（2017年6月15日至2017年12月11日），即为：5736.21元（11696.74元/年÷365天×179天）；3、护理费，关于住院期间的护理费，根据原告在医院的诊断证明和病历，参照就诊医院所在地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，扣除第一次住院时一人30天费用，为9183.14元【33857元／年（服务业）÷365天×30天×1人+33857元／年÷365天×14天（44天-30天）×2人+33857元／年÷365天×41天×1人】。4、住院伙食补助费，按照50元/天计算，扣除第一次住院时30天，计55天（44天+41天-30天），住院伙食补助费为2750元。5、营养费，住院85天（44天+41天），每天10元，为850元。6、伤残损害赔偿金，11696.74元／年×18年×12%（两个十级）为25264.95元。7、精神损害抚慰金，原告因伤致残，确实造成了精神痛苦。根据案件的实际情况及具体的伤残等级，本院酌情认定为6000元。8、鉴定费1460元。因该项费用是原告主张残疾赔偿金的必要支出，该项费用也应列入相应的损失当中。9、后续治疗费，根据司法鉴定，为避免诉累，本院一并予以支持9600元。10、交通费500元，原告虽票据不正规，但根据原告两次住院的地点，原告因治疗等确需支出一定的交通费，故予以支持。被告主张的救护车费用500元，系被告支付，且原告并未起诉，与此项无关。上述项目合计共107057.43元。扣除被告已支付的医疗费35300元，还应支付71757.43元。故被告王永富应赔偿原告杨占得各项损失合计71757.43元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条?、第三十五条，《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告王永富于判决生效后十日内赔偿原告杨占得各项损失共计71757.43元。二、驳回原告杨占得的其他诉讼请求。【前述费用如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入淅川县人民法院标的款账户，户名：淅川县人民法院（标的款），开户行：河南省淅川县农村信用合作联社，账号86×××199，汇款时请注明案号。】如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2240元，减半收取1120元，由原告杨占得负担120元，被告王永富负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判员  谢蕊娜二〇一八年二月五日书记员  王 明