浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0302刑初248号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人沈某某，男，1978年5月28日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省温州市鹿城区。曾因犯贩卖毒品罪于2015年1月4日被本院判处有期徒刑九个月并处罚金；又因犯贩卖毒品罪于2016年7月18日被本院判处有期徒刑八年并处罚金，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币31000元（羁押抵刑1日，刑期自2016年8月4日至2025年2月2日止）。因涉嫌本案贩卖毒品罪于2016年6月3日被刑事拘留，次日被监视居住；又因涉嫌容留他人吸毒罪于2016年8月2日被监视居住。2016年12月21日被押回再审。现羁押于温州市监管医院。
辩护人陈某某（法援），浙江光正大律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2017〕222号起诉书指控被告人沈某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年2月22日向本院提起公诉。本院于同年3月1日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员韩某某出庭支持公诉，被告人沈某某及其辩护人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2016年5月26日下午，被告人沈某某通过电话联系，答应以人民币100元的价格将一包毒品海洛因卖给金某，并约好在本区应道观巷巷口交易。随后，被告人沈某某指使南某,4（另案处理）将毒品送给金某。当日17时许，南某,4和金某在应道观巷巷口交易时，被公安人员当场抓获。2016年6月3日，被告人沈某某在本区清明桥新村家中被抓获，公安人员在其家中查获八包毒品海洛因。经鉴定，上述交易的毒品重0.07克，查获的八包毒品分别重0.16克，0.13克，0.11克，0.14克，0.13克，0.10克，0.08克，0.07克，均检出海洛因成分。
2016年8月1日12时许，被告人沈某某在其上述家中，提供毒品冰毒和工具，容留吴某、陈某、虞某吸食毒品。经尿液检测，上述三人尿液经甲基安非他命（冰毒）试剂检测结果均呈阳性反应。
就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此，公诉机关认为，被告人沈某某的行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，且其系毒品再犯，其中贩卖毒品罪系漏罪、容留他人吸毒罪系新罪，均应并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第七十条、第七十一条第之规定，予以处罚。
被告人沈某某辩解称，其将毒品免费提供给金某，直至被抓获才知道支付宝有一笔100元的钱款，而南某,4系自愿帮其送毒，故其没有贩毒；家中查获毒品系自己吸食。其辩护人陈某某补充辩护称：1.现有证据不足以证实被告人沈某某贩卖海洛因0.07克的事实；2.沈某某系吸毒人员，其家中毒品系用于吸食，不应计入贩卖数量；3.沈某某坦白其容留他人吸毒的罪行，应从轻处罚。
经审理查明：
（一）被告人沈某某贩卖毒品的事实
2016年5月26日下午，被告人沈某某通过与金某电话联系，答应以人民币100元的价格将一包毒品海洛因卖给对方，并约好在本区应道观巷巷口交易。随后，被告人沈某某指使南某,4（另案处理）将毒品送给金某。当日17时许，南某,4和金某在应道观巷巷口交易时，被公安人员当场抓获。2016年6月3日，被告人沈某某在本区清明桥新村家中被抓获，公安人员在其家中查获八包毒品海洛因。经鉴定，上述交易的毒品重0.07克，查获的八包毒品分别重0.16克，0.13克，0.11克，0.14克，0.13克，0.10克，0.08克，0.07克，均检出海洛因成分。
以上事实，由公诉机关提供并经法庭质证的以下证据予以认定：
1.人口信息，证明：被告人沈某某的身份情况。
2.搜查笔录以及扣押清单、毒品、手机照片，证明：2016年6月3日，在被告人沈某某位于本区清明桥的家中查获涉案八小包毒品及手机。
3.现场笔录以及证据保全清单、扣押清单、手机照片、支付宝截图，证明：2016年5月26日，公安人员在金某身上查获一包毒品（现场称重0.09克）以及三部手机，其中手机支付宝显示金某于当日17时05分向沈某某使用的昵称为“无我境界”的支付宝账号转账人民币100元。
4.归案情况说明以及情况说明，证明：被告人沈某某于2016年6月3日被抓获。
5.证人南某,4的证言以及人员辨认笔录，证明：2016年5月26日，其跟“阿某”至应道观巷一出租房。约17时许，有人来电向“阿某”购买毒品，“阿某”让其将以白色纸巾包裹的一小包毒品送至应道观巷巷口交给他的朋友。其交给对方后，便被警察抓获。其辨认出金某系购毒男子，沈某某即“阿某”。
6.证人金某的证言以及人员辨认笔录,证明：2016年5月26日17时许，其电话联系“跛脚虎”向其购买人民币100元的海洛因，并于17时05分通过支付宝向“跛脚虎”转账人民币100元，并约好让他人到应道观巷将毒品交给其。到应道观巷后，其联系“跛脚虎”并从“跛脚虎”派来的男子处拿到了一包白色纸巾包裹的海洛因，后被警察抓获。其辨认出沈某某即“跛脚虎”，但无法辨认送毒品男子。
7.被告人沈某某的供述和辩解及人员辨认笔录，证明：2016年5月26日17时许，金某来电问其有无毒品，其将他约至应道观巷。后金某来电又称已通过支付宝转来人民币100元购买相应的海洛因。通话期间，南某,4也一直在其旁，其便让南某,4将毒品送给金某。其辩认南某,4即送毒品男子。
8.理化检验报告，证明：从南某,4处扣押的毒品重0.07克，从被告人沈某某家中查获的八包毒品分别重0.16克，0.13克，0.11克，0.14克，0.13克，0.10克，0.08克，0.07克，均检出海洛因成分。
9.通话记录，证明：证人金某与被告人沈某某在案发时段有过数次手机联系情况。
（二）被告人沈某某容留他人吸毒的事实
2016年8月1日12时许，被告人沈某某在其上述家中，提供毒品冰毒和工具，容留吴某、陈某、虞某吸食毒品。经尿液检测，上述三人均呈阳性反应。
以上事实，由公诉机关提供并经法庭质证的刑事判决书、人口信息、行政处罚决定书、照片、证人陈某、吴某、虞某的证言、归案情况说明、被告人沈某某的供述和辩解、人员辨认笔录、地点辨认笔录、检查笔录及现场照片、尿液提取笔录以及现场检测报告书等证据，足以认定。
关于被告人沈某某有否贩卖毒品及贩毒数量的问题。经查：被告人沈某某归案后即供认自己以人民币100元价格贩卖一包海洛因给金某，并由南某,4代为送毒。该供述与证人金某、南某,4的证言基本一致，并有支付宝账单截图、通话记录、理化检验报告等证据予以佐证。故上述证据相互印证，足以证明被告人沈某某贩卖0.07克海洛因的犯罪事实。鉴于涉案的另八小包毒品（共计海洛因0.92克）系被告人沈某某被抓获后从其住所查获的，故均应认定为其贩卖的毒品，但其吸食毒品的情节可在量刑时酌情考虑。故被告人沈某某关于其并非贩毒的辩解，系没有合理理由的翻供且无证据支持，不予采纳。辩护人陈某某关于公诉机关指控被告人沈某某贩毒的证据不足的辩护意见，与查明的事实不符；关于其家中查获的毒品不应计入贩毒数量的辩护意见，于法无据，均不予支持。
本院认为，被告人沈某某贩卖海洛因0.99克，又容留三人吸毒，其行为分别构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人沈某某曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，应依法从重处罚。但其能如实供述容留他人吸毒的罪行，可对其犯该罪从轻处罚。其曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币31000元，但在前罪刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告前还有贩卖毒品罪没有判决，应将该漏罪与前罪所判刑罚并罚；另其在前罪刑罚执行完毕前又犯容留他人吸毒新罪，应将该新罪所判刑罚与上述数罪并罚未执行完毕的刑罚并罚。辩护人陈某某关于上述从轻处罚情节的辩护意见予以支持。公诉机关提出对被告人沈某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月至一年，犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月至一年的量刑建议，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人沈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；与原贩卖毒品罪所判处的有期徒刑八年六个月，罚金人民币31000元并罚，决定执行有期徒刑九年，罚金人民币34000元；被告人沈某某又犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；与上述并罚未执行完毕的有期徒刑九年，罚金人民币34000元并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币37000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押抵刑3日。即自2016年8月4日起至2026年1月31日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、追缴被告人沈某某的违法所得人民币100元，予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机一部以及涉案毒品，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚某某
人民陪审员 黄某某
人民陪审员 曹 某
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 董某某
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六款因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。