四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川34民终122号
上诉人（原审原告）：凉山州达达商贸有限责任公司，住所地：四川省西昌市宁远桥街1号。
法定代表人：蒋远府，系该公司董事长。
委托代理人：郭朝晖，四川鼎仁律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）：凉山鑫光投资有限公司，住所地：四川省西昌市长安东路25号B区幢6层。
法定代表人：苏玉川，系该公司总经理。
委托代理人：刘强，四川信言律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托代理人：张杰，四川谦亨律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原审被告：四川星光电力开发有限责任公司，住所地：四川省西昌市长安东路25号。
法定代表人：刘兴坤，系该公司董事长。
上诉人凉山州达达商贸有限责任公司（以下简称“达达公司”）与上诉人凉山鑫光投资有限公司（以下简称“鑫光公司”），原审被告四川星光电力开发有限责任公司（以下简称“星光公司”）合同纠纷一案，上诉人达达公司、鑫光公司不服四川省西昌市人民法院(2015)西昌民初字第1788号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成由审判员郑坚担任审判长、审判员马俊、代理审判员邱学南参加的合议庭，书记员吴轩飏担任法庭记录。本院于2016年4月13日审理了本案。上诉人达达公司的委托代理人郭朝晖，上诉人鑫光公司的委托代理人张杰、刘强到庭参加诉讼。星光公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2006年9月19日，达达公司与星光公司签订《西昌星光商业广场A区房地产整体租赁合同》，合同约定：星光公司将位于西昌市长安东路25号星光商业广场，面积约20231.45平方米的商业用地整体出租给达达公司。租赁期限自2006年9月19日至2021年12月31日24时止，用途为商场使用。租金的约定为2007年12月31日前（含装修期或免租期）每平方米每月租金人民币（以下币种均为人民币）23元，自2008年1月1日起，租金标准以上一年度的月单位租金标准为基数，每年递增4%，同时约定第五条“当甲方（星光公司）有下列情形时，乙方（达达公司）可要求将本合同约定的装修期或免租期、租金起收期、4%增幅度起始日期同步顺延，双方应书面签字确认：（1）在合同签订后三十日及以上无法为乙方提供租赁物由乙方进行租赁物的内部装修时；（2）因甲方主体工程施工及设备、设施的安装严重影响乙方正常内部装修”。租金的支付方式约定为每季度末的前5日内支付下一季度租金；合同保证金的约定为合同保证金、租金保证金和长期履约保证金，开业保证金为500万元，在乙方开业时将本金转作长期保证金，并按银行同期活期存款利率计算，转为长期履约保证金时一次性结清利息，租金保证金在合同签订3日内一次性缴纳200万元。租金保证金的保证约定：（1）租赁期内如乙方未按合同约定的租金缴纳时间缴纳租金，甲方按乙方违约时的租金总额及本合同约定第六条的约定计算并收取滞纳金，同时乙方仍需按合同约定交足租金；（2）如乙方超过一个月未缴纳租金，甲方在200万元租金保证金中扣取所欠租金及滞纳金，若超过两月未缴纳，除在200万元租金保证中扣取所欠租金及滞纳金外，甲方有权解除合同；（3）本合同租赁期满后，乙方不再续租租赁物，甲方应在十五日内退还200万元租金保证金的本金余额及未结利息。长期履约保证金的约定事项，乙方在合同签订当日3日内向甲方缴纳500万元，在开业3日内将本合同约定的开业保证金500万元结算利息后转入，甲方在本合同终止时将本金及未结清利息一次性退还乙方，利率为银行同期5年期贷款利率为准。对长期履约保证金的约定为：（1）甲乙双方约定，在本租赁合同存续期间内，甲方有权在法律法规的约束下自主使用乙方向甲方缴纳的长期履约保证金；（2）当乙方出现经营困难，无法按期缴纳本租赁合同租赁物租金时，甲方有权直接冲抵其应收租金及租金滞纳金；（3）如甲乙双方合作良好，经双方协商一致，签订补充合同，甲方可以分期提前退还乙方部分或全部长期履行保证金。该合同中对合同的变更、解除与终止双方约定为合同第十二条：（二）1、甲乙双方约定，甲方有以下行为的，乙方有权解除合同：（1）不能提供租赁物或所提供租赁物不符合约定条件，严重影响使用的。2、甲乙双方约定，租赁物租赁期间，乙方有下列行为之一的，甲方有权解除合同，收回出租租赁物：（1）未经甲方书面同意，转租、转借承租租赁物。（2）未经甲方书面同意，拆改变动租赁物结构。（3）损坏承租租赁物，在甲方提出的合理期限内仍未修复的。（4）未经甲方书面同意，改变本合同约定的租赁物租赁用途。（5）利用承担租赁物存放危险品物品或进行违法活动。（6）逾期未缴纳按约定应当由乙方交纳的各项费用，已经给甲方造成严重损害的。（7）拖欠租赁物租金及滞纳金累计贰个月以上。（8）甲方按照本合同约定从租金保证金或长期履约保证金中扣取租金及滞纳金后，乙方在一个月及以上未按约定补足保证金本金的。3、甲乙双方约定，本合同有效期内，发生下列情形之一的，本合同自动解除：（1）发生不可抗力或意外事件，致使本合同无法履行；（2）政府决定征用、收购、收回或拆除租赁物；（3）甲乙双方协商一致，对违约责任的约定为合同第十三条：（一）甲乙双方约定，甲方发生下列行为之一，应承担违约责任。1、甲方因不能提供本合同约定的租赁物解除合同的，应向乙方支付以违约当年一年租赁费用为标准的违约金；2、甲方违反本合同约定提前收回租赁物，甲方承担如下违约责任：（1）十年以前提前收回租赁物的，按未履行完退还期租赁金总额的50%进行赔付，满十年后收回租赁物的，按违约当年一年半的租赁费用为标准的违约金进行赔付。（2）应同时对乙方的内部装修及投入设备按收回现状进行评估，补偿乙方。3、如因租赁物的产权、出租权、用途、质量、消防验收、债权债务纠纷、虚假附件等问题影响乙方正常经营的，乙方有权解除合同，甲方应退还多预交的租金。（二）甲乙双方约定,乙方发生下列行为之一，应承担违约责任。1、租赁期间，乙方有下列行为之一的，甲方有权终止合同，收回租赁物，同时向甲方支付以违约当年一年租赁费用为标准的违约金。甲方有权在200万元租金保证金、1000万元长期履约保证金中扣取违约金及未收租金和滞纳金。（1）未经甲方书面同意，将租赁物转租、转借他人使用的；（2）未经甲方书面同意，拆改变动租赁物结构或损坏租赁物；（3）改变本合同规定的租赁用途或利用租赁物进行违法活动的；（4）拖欠租金及滞纳金累计两个月以上的。2、乙方违反本合同约定中途退租，承担以下违约责任：（1）在租赁期间内，乙方未经甲方同意，十年以前中途擅自退租的，按未履行完合同期间租金总额50%进行赔付，满十年后退租的，按违约当年一年半的租赁费用为标准的违约金进行赔付。甲方有权从200万元租金保证金、1000万元长期履约保证金中扣取违约金和未收租金及滞纳金。（二）乙方的内部装修及投入设备全部归甲方所有。3、乙方如逾期支付租金，每逾期一日，则乙方须按当年日租赁费用的50%支付滞纳金。4、租赁期满，乙方须按本合同第五条（三）款的约定如期交还承租租赁物。乙方逾期归还，则每逾期一日应向甲方支付最后一年日租赁费用50%的滞纳金，并承担因逾期归还给甲方造成的损失。该合同签订后，达达公司按约定将保证金1200万分期交付给星光公司，由于星光公司的原因，租赁房屋延迟到2006年12月6日才向达达公司通知入场进行装修，在装修过程中，由于星光公司的工程分项承包，按进度交付分项工程，导致达达公司未能按原定计划开业，最后开业时间推迟到2007年9月8日。自此，开始达达公司与星光公司就租赁物存在的问题及租金的起算时间，增幅的起算时间以函件的形式进行大量的商谈，租金的增幅如何起算一直未果。2008年、2009年间，达达公司与星光公司之间因为租赁关系发生纠纷，并进行诉讼，内容涉及租赁物及租金增幅的问题。2008年9月8日至2011年期间，达达公司对星光公司没有按约定交付室外停车场及开口通道被关闭的事项要求星光公司解决，并提出此事项没有解决之前不递增租金。双方之间以函件往来的形式进行协商，最终于2011年9月5日星光公司以《函告》方式同意达达公司提出的重新协商递增租金的意见。该《函告》内容为：“截止至2011年9月8日，已累计拖欠我公司逐年增递部分的租金约1，342，222.25元，这是我公司不愿看到的。签于此，我公司衷心希望采取积极地、真正地解决问题的态度协商解决逐年增递4%的问题及拖欠逐年增递部分租金的相关问题，双方尽快约定洽谈时间，早日达成共识，并按新的共识如期履行，共谋发展，实现双赢”，2007年9月至2013年9月达达公司按每平方月租金23元向星光公司缴纳租金。2013年6月1日星光公司在凉山日报刊登分立公告，该公告的主要内容为星光公司拟派生分立鑫光公司，星光公司继续存续。原星光公司的债权债务由存续后的星光公司承担，由派生分立的鑫光公司对债务承担连带责任。在《四川星光电力开发有限责任公司分立基准日财务状况的审计报告》中明确截止2013年7月30日星光公司分立前，星光公司应收账款债务人名单中并没有达达公司。2013年11月7日星光公司及鑫光公司以告知书的形式，告知租房户“原属于星光电力名下的星光商业广场的全部资产划归分立后的凉山鑫光投资有限公司所有，原涉及星光电力名下的星光商业广场的全部资产所产生的一切权益从2013年7月30日均由凉山鑫光投资有限责任公司享有，因此，所涉及星光商业广场的租金全部向凉山鑫光投资有限责任公司缴纳，本告知书告知之日起至11月12日内，及时将未缴纳房租全部足额缴纳，逾期未缴纳的，将依法追究法律责任”。自2013年7月以后，达达公司根据原合同及告知书，将租金按每平方月租金23元向鑫光公司缴纳至2015年6月7日，鑫光公司向达达公司出具租金发票。2014年12月1日起鑫光公司向达达公司出具告知函，要求达达公司缴纳自2008年1月1日起至2014年11月30日止拖欠的增幅租金及滞纳金，并扣除达达公司缴纳的保证金1200万元，达达公司2014年12月2日，回函主要内容为：因为场地的争议，导致双方一直对增长租金的问题发生争议，双方对此一直进行磋商，鑫光公司单方面扣除保证金行为不合理，达达公司不予认可。2014年12月11日、12月16日、12月22日双方对此进行函件的方式磋商未果。2015年3月12日鑫光公司、星光公司联名向达达公司发出解除合同通知书，以书面形式通知达达公司，通知解除星光公司与达达公司签订的整体租赁合同，要求达达公司在4个月内交还房屋并办理各项事宜。2015年4月8日达达公司回函鑫光公司，对解除合同通知书进行答复，主要内容为：首先违约方是星光公司，递增4%租金双方未达成一致意见，长期按基础租金（每平方米月租金23元）在履行合同至2014年7月30日。鑫光公司强行扣除保证金的行为无效，应当自行纠正，星光公司已经不是合同主体无权解除合同，星光公司与鑫光公司单方发文结束合同是违约行为，属无效法律行为。双方为此发生争议，不能达成一致意见，达达公司起诉至西昌市人民法院。同时查明，现租赁物西昌鑫光商业广场A区仍由达达公司在实际控制和经营使用。
原审法院经审理认为，本案争议的焦点是：一、在履行《西昌星光商业广场A区房地产整体租赁合同》过程中，达达公司是否存在导致合同解除的违约行为，星光公司及鑫光公司共同发出的解除星光公司与达达公司签订的整体租赁合同是否具备法律效力；二、星光公司及鑫光公司共同发出的解除星光公司与达达公司签订的整体租赁合同的行为是否违约，是否应当承担违约金。根据《中华人民共和国合同法》对于合同解除的规定，合同解除的情形为当事人双方约定及法律规定条件成就即可解除，有约定的按约定履行。双方订立的合同中约定的解除条件是否成就，是本案中确定解除通知是否具有效力的关键。达达公司与星光公司在2006年9月19日签订的《西昌星光商业广场A区房地产整体租赁合同》是双方在平等自愿的基础上签订的，是双方真实意思的表示，是合法有效的合同，在合同签订后，合同的双方均应按照合同的约定履行义务及行使权利。租赁合同的实际履行应分为两个阶段，第一阶段为2006年9月16日至2013年7月30日即达达公司与星光公司订立合同、履行合同的期间，在该期间内合同履行的情况通过达达公司提供的证据，2007年2月28日达达公司致星光公司函、2007年3月5日、5月12日专题汇报、6月29日函，2008年2月3日致星光公司问题汇总、2009年7月20日星光公司关于缴纳租金的函可以明确在租赁合同签订后由于星光公司电力、土建、消防、电力设备等工程事项的承包商按进度交付分项工程，星光公司的交房时间推迟至2006年12月5日，导致达达公司的装修、开业后延，最后开业时间延迟至2007年9月8日。之后，由于星光公司无法保证达达公司按租赁合同约定的时间收发货物，并提前收回部分租赁房屋，双方为此进行诉讼。由于星光公司未按合同约定按时、完全交付租赁物，双方对租金的起算时间、租金涨幅的起算时间产生异议，双方对此问题一直在以书面函件往来的形式进行协调，但未达成一致意见。2011年9月5日星光公司以函告的方式向达达公司提出“截止至2011年9月8日，已累计拖欠我公司逐年递增部分租金约1，342，222.25元，这是我公司不愿看到的，签于此，我公司忠心希望采纳积极地、真正地解决问题的态度协商解决逐年递增4%的问题及拖欠逐年递增部分租金的相关问题，双方尽快约定洽谈时间，早日达成共识，并按新的共识如期履行，共谋发展，实现双赢”，通过该函件可以确定由于每年递增部分租金没有达成共识，希望达达公司尽快约定洽谈时间，早日达成共识，至此双方对每年递增仍在协商过程中，协商仍然未达成一致意见。之后达达公司仍按合同约定的基础租金向星光公司缴纳租金至2013年7月30日，在该阶段双方在履行合同过程中，存在争议，并且一直在进行协商及解决，租赁合同仍处于继续履行的状态，该阶段由于双方存在争议，并且是通过诉讼途径或者协商的方式处理合同中的争议之处，应当视为对原合同内容的部分变更，并不存在违约。合同履行的第二阶段即2013年7月30日至2015年3月12日由于星光公司分立为两个有限责任公司即星光公司与鑫光公司，2013年11月7日星光公司及鑫光公司以告知书的形式，告知租房户：星光商业广场的全部资产产生的权益从2013年7月30日起由鑫光公司享有，租金全部向鑫光公司缴纳。自2013年7月以后，达达公司根据原合同及告知书，将租金按每平方月租金23元向鑫光公司缴纳至2015年6月7日，鑫光公司向达达公司出具租金发票。2014年12月1日鑫光公司向达达公司出具告知函，要求达达公司缴纳自2008年1月1日起至2014年11月30日止拖欠的增幅租金及滞纳金，并扣除达达公司缴纳的保证金1200万元。达达公司2014年12月2日予以回函，主要内容为：因场地的争议，导致双方一直对涨幅租金的问题发生争议，双方对此一直进行磋商，鑫光公司单方面扣除保证金行为不合理，达达公司不予认可。2014年12月11日、12月16日、12月22日双方对此进行函件的磋商未果，至此，由于租赁合同的承继者鑫光公司与达达公司对场地的交付及租金涨幅的起算时间仍然存在争议，没有达成一致意见，并不能据此认定达达公司在履行合同过程中存在违约。综上，由于达达公司与星光公司、鑫光公司在合同的履行过程中由于场地的交付、合同履行的两个阶段租金及涨幅的起算时间存在争议，双方对于该争议一致处于协商处理的状态，导致合同的履行存在瑕疵，但并未影响双方对合同的履行，结合合同约定的履行期限、租赁物、保证金的交付等情况，达达公司已履行大部分合同义务，合同目的已基本达成，如解除合同将导致合同双方利益的显著失衡，且合同继续履行不影响双方要求对方承担违约责任的权利，所以不宜认定鑫光公司具有合同解除权。因此，2015年3月12日鑫光公司、星光公司联名向达达公司出具的解除合同通知书，不具有法律效力。对于鑫光公司送发解除合同通知书行为是否违约的认定，《中华人民共和国合同法》九十六条的规定，是对合同一方解除权的规定，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。该条文已经明确，在合同解除双方无异议时，送达即解除，对于存在争议的，解除效力待定。由于对该解除通知存在异议，其在送达后并不具有法律效力，同时，现该租赁物仍由达达公司在占有使用，并未造成损失。因此，鑫光公司行使解除权并没有导致合同实际解除的后果。达达公司起诉要求依法判令星光公司与鑫光公司单方提出解除租赁合同的违约行为应当承担违约赔偿责任24，217，685.91元，于法无据，一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第九十六条之规定，判决：一、鑫光公司、星光公司2015年3月12日联名向达达公司送达的《解除合同通知书》不具有法律效力，双方签订的《西昌星光商业广场A区房地产整体租赁合同》继续履行；二、驳回达达公司的其他诉讼请求。案件受理费162，888.00元，由达达公司与星光公司、鑫光公司各负担81，444.00元（星光公司、鑫光公司应承担部分达达公司已垫付，星光公司、鑫光公司应径直给付达达公司）。
达达公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决第二项，改判鑫光公司向达达公司承担违约责任，并向达达公司支付违约金人民币5，445，916.08元（一年租金）。一审、二审诉讼费由鑫光公司承担。理由：一、违约金具有惩罚性质，并不以造成损失为前提，本案鑫光公司向达达公司发送解除合同通知属滥用解除权，并数次到达达公司的经营场所阻止达达公司的经营，直接干涉达达公司的经营活动，给达达公司的正常经营造成严重影响，其发出解除合同的通知就是一种违约行为，故一审判决认定虽然鑫光公司向达达公司发送解除合同的通知，但租赁物仍由达达公司在占有、使用，并未给达达公司造成实际损失，而对达达公司提出的违约主张不予支持是错误理解法律规定，应当予以纠正。二、根据合同法第96条的规定，“合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”，达达公司主张通知书无效，双方继续履行合同是行使司法异议救济权，虽然一审法院支持了达达公司的主张，但并不代表鑫光公司的行为不构成违约。综上，请求二审人民法院依法支持达达公司的上诉请求。
鑫光公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，依法改判驳回达达公司的全部诉讼请求或按照一审程序重新审理本案。一审、二审诉讼费由达达公司承担。理由：一、一审程序违法，本案一审应由凉山州中级人民法院审理。达达公司的一审诉讼请求一个是确认《解除合同通知书》无效，判令合同继续履行；一个是请求判令鑫光公司承担违约赔偿责任人民币2400多万元。本案租赁合同剩余租期为6年，每年租金既使按600万元计算，6年累计已达3600万元，加上达达公司主张的违约金，其诉讼标的合计为6000万元，故根据最高人民法院《关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》的规定，本案一审应由凉山州中级人民法院审理。二、星光公司、鑫光公司与达达公司的函件往来不是对递增租金的协商，而是对达达公司拖欠租金的确认和催缴，2011年9月5日星光公司发出的函告在确认欠付租金的情况下，要求达达公司以合理的方式和态度约定洽谈时间，但直至诉争之日，双方未进行商谈，也未就租金递增问题达成新的一致意见，故租金递增双方未进行变更，达达公司仍应按原租赁合同的约定向鑫光公司支付，但达达公司以各种理由推诿，已构成违约。一审以双方存在争议、商谈为由而认定达达公司未违约是错误的，应当予以纠正。三、达达公司迟延履行债务的行为构成违约，该违约行为给鑫光公司造成了损失，鑫光公司要求解除双方租赁合同符合合同的约定，而一审以“双方存在争议，处于协商处理阶段”和“如解除合同将导致合同双方利益的显著失衡”判决双方继续履行合同显然违背了双方的合同约定和损害了鑫光公司的利益，不符合合同法93条的规定。综上，请求二审人民法院依法支持上诉人鑫光公司的上诉请求。
针对达达公司的上诉，鑫光公司未提交书面答辩状，庭审中口头答辩称，达达公司在履行租赁合同过程中存在严重违约行为，答辩人依法解除合同符合法律规定和合同约定，故违约方系达达公司。答辩人收取房租及相关租金债权，是通过公司分立所取得的法律规定的债权，是合法债权，达达公司没有依法向答辩人履行相关义务，按法律和合同约定，答辩人解除合同的行为是合法成立的。关于达达公司提出的损失，没有向法院提供任何证据证明，故其上诉理由不能成立。
针对鑫光公司的上诉，达达公司答辩称，1、本案是对解除合同的行为是否有效进行确认的确认之诉。答辩人对每年的租金均正常履行，双方只是对递增部分租金存在争议，故鑫光公司以未履行租金作为计算诉讼标的金额的理由不能成立，本案由西昌市人民法院作为一审法院正确。2、答辩人与星光公司关于递增租金部分的函件往来，在性质上属于新的要约和承诺。故在递增租金未达成新的共识前，答辩人未构成违约。3、答辩人并不是没有缴纳租金，只是因为双方对递增租金部分存在异议，故答辩人只是对递增租金部分未缴纳，且对该部分争议达成共识后，答辩人仍会依约缴纳。鑫光公司作为星光公司分立后新成立的公司，对之前星光公司的权利义务只是承继，并不是产生新的权利，故对答辩人与星光公司有争议的部分，鑫光公司仍然只在争议的范围内承继。且答辩人同样按照其与星光公司之间就租金的履行方式和标准向鑫光公司缴纳租金，鑫光公司也收取了租金。4、根据星光公司与鑫光公司的分立决议、分立公告的内容，鑫光公司只是对分立前星光公司的债务承担责任，故鑫光公司并不享有解除合同的权利，其要求解除合同的理由不能成立。
二审审理过程中上诉双方均未提交新的证据。星光公司未进行答辩，也未提交新的证据。
本院查明的事实与原审判决查明的事实一致，对原审判决查明的事实，本院予以确认。
另查明，2006年9月19日星光公司与达达公司签订的合同第五条第（一）款第（1）项约定的租赁物交付时间应在合同签订后30日及以上无法为达达公司提供租赁物由达达公司进行租赁物的内部装修时，达达公司可要求将本合同约定的装修期或免租期、租金起收日期、4%递增幅度起始日期同步顺延。合同签订后，星光公司于当日向达达公司交付了部分租赁物。星光公司实际交付全部租赁物，且达达公司正式入场装修的时间为2006年12月6日。根据合同约定的6个月装修期，达达公司预计开业时间为2007年5月1日，但达达公司的实际开业时间为2007年9月8日。对4%递增租金收取的起始日由合同约定的2008年1月1日顺延至2008年9月8日。之后，由于达达公司与星光公司分别因卸货地点及星光公司收回已交付给达达公司并装修的近500平米办公楼，双方发生纠纷，达达公司分别起诉至西昌市人民法院，经西昌市人民法院一审及本院二审判决后，两案纠纷得以解决。根据2013年5月26日星光公司的股东会决议，同意将星光公司分立为星光公司（存续公司）和鑫光公司（新设公司）。四川世润会计师事务所接受星光公司委托于2013年7月25日出具川世会（2013）审字第7-14号《四川星光电力开发有限责任公司分立基准日财务状况的审计报告》，该审计报告载明星光公司分立前及分立后的应收账款为21，016，505.52元，其他应收款为23，296，538.02元，两项应收款项均无达达公司；在其他应付款中载明达达公司长期履约保证金1000万元及租金保证金200万元。在四川省凉山州工商行政管理局登记备案的《四川星光商业广场移帐清单》中其他应付款明细载明达达公司长期履约保证金1000万元及租金保证金200万元。还查明，2016年1月7日，鑫光公司就拖欠的4%递增租金部分将达达公司起诉至西昌市人民法院，请求：1、判令达达公司按照合同约定给付鑫光公司租金，直至归还鑫光公司租赁物（计算至2015年12月31日拖欠租金金额为8，632，881.33元）；2、判令达达公司给付鑫光公司租金滞纳金13，900，000.00元、违约金7，453，129.20元；3、诉讼费由达达公司承担。该案西昌市人民法院已受理。
本院认为，达达公司与星光公司于2006年9月19日签订的《西昌星光商业广场A区房地产整体租赁合同》是双方真实意思表示，不违反国家法律法规的强制性规定，故该合同自双方签章之日起即生效，本院予以确认。鑫光公司上诉认为，达达公司未缴纳4%递增租金，违反了合同约定，构成违约。在星光公司、鑫光公司与达达公司的函件往来中，星光公司及鑫光公司均未有对4%递增租金重新进行协商的意思表示，故星光公司与达达公司签订的上述租赁合同应自发出《解除合同通知书》之日起解除。本院认为，星光公司与达达公司签订的租赁合同双方已实际履行多年，达达公司按照合同约定的23元/月.平方米的租金标准向星光公司及鑫光公司按时缴纳租金。因双方在合同履行过程中发生争议，达达公司一直向星光公司主张对4%递增租金重新进行协商，星光公司虽未明确答复，但在2011年9月5日其向达达公司发出的《函告》中表示：“我公司衷心希望采取积极地、真正地解决问题的态度协商解决逐年递增4%的问题及拖欠逐年递增部分租金的相关问题，双方尽快约定洽谈时间，早日达成共识，并按新的共识如期履行，共谋发展，实现双赢”。说明星光公司实际有对此部分租金进行协商，合理解决的意愿。在双方履行合同的过程中，虽然存在一些问题，但并未影响合同的总体履行，对于有争议的部分双方可通过协商或其它方式解决，合同目的依然可以实现。因此，星光公司、鑫光公司发出的《解除合同通知书》不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定解除合同的几种情形，故一审判决认定该《解除合同通知书》不发生效力正确，本院予以确认。鑫光公司上诉认为租赁合同自《解除合同通知书》到达时解除的理由及证据不充分，本院不予支持。
鑫光公司上诉还称，一审程序违法，根据最高人民法院法复（1996）5号《关于执行级别管辖规定几个问题的批复》的规定，本案一审应由本院进行审理，西昌市人民法院审理本案一审，违反了最高人民法院《关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知》的规定。经审查，上述最高院的批复第一条的内容为：“在当事人双方或一方全部没有履行合同义务的情况下，发生纠纷起诉至法院的，如当事人在诉讼请求中明确要求全部履行合同的，应以合同总金额加上其他请求额作为诉讼标的额，并据以确定级别管辖；……”，该规定将“应以合同总金额加上其他请求额作为诉讼标的额”限定在“全部没有履行合同义务的情况下”，而本案双方已履行了大部分合同义务，故本案不属于该批复规定的情形，本案由西昌市人民法院审理一审不违反法律规定，本院予以确认。鑫光公司的该上诉主张，理由与依据不充分，本院不予支持。
由于星光公司、鑫光公司发出的《解除合同通知书》对达达公司不产生效力，双方签订的合同继续履行，且星光公司和鑫光公司发送《解除合同通知书》是行使权利，并不是违约行为，故达达公司上诉主张对方承担违约金责任的请求不成立，本院不予支持。
综上，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费213，009.00元，由上诉人凉山州达达商贸有限责任公司承担50，121.00元，由上诉人凉山鑫光投资有限公司承担162，888.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 坚
审 判 员 马 俊
代理审判员 邱学南
二〇一六年七月五日
书 记 员 吴轩飏