黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑01民终193号上诉人（原粘原告）：胡山起，住所地哈尔滨市道外区。被上诉人（原审被告）：哈尔滨第三工具厂，住所地哈尔滨市道外区先锋路***号。法定代表人：李延滨，厂长。委托诉讼代理人：曹险峰，黑龙江辰晖律师事务所律师。上诉人胡山起因与被上诉人哈尔滨第三工具厂（以下简称三工具厂）劳动争议一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2016）黑0104民初2259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月27日公开开庭进行了审理。上诉人胡山起，被上诉人三工具厂的委托代理人曹险峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡山起上诉请求：1、撤销黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2016）黑0104民初2259号民事判决，三工具厂退还给胡山起垫付单位2011年7月至2015年4月欠缴职工养老保险金18242.58元;判令三工具厂补发给胡山起退休时享受独生子女一次性补发3000元。事实和理由：胡山起系三工具厂职工，双方之间的劳动关系没有解除。自2011年7月三工具厂擅自停缴职工养老保险，胡山起多次要求三工具厂解释停缴理由，三工具厂至今也没有解释理由。2015年11月胡山起已到国家法定退休年龄，三工具厂没有为胡山起办理退休手续，胡山起只好到市社保局用现金垫付单位拖欠的养老保险办理退休。根据省市计生委下发的文件和哈劳社发[2003]4号文件，职工退休时应享受国家计划生育独生子女一次性发放3000元的待遇。三工具厂辩称：三工具厂于2005年实施改制，双方劳动关系已经终止。三工具厂改制后，胡山起作为下岗职工享受免交社会保险待遇，并可领取失业保险金，不存在三工具厂向其承担赔偿责任的前提条件，并且胡山起的起诉超过时效，不同意胡山起的诉讼请求。胡山起向一审法院起诉请求：一、判令三工具厂退还胡山起垫付的自2011年7月至2015年4月欠缴职工养老保险金18242.58元；二、判令三工具厂补发独生子女费3000元（黑龙江省人口与计划生育条例第43条、哈尔滨市劳动和社会保障局文件哈劳社发[2003]4号第2条）；三、案件受理费由三工具厂承担。一审法院认定事实：三工具厂是隶属于哈尔滨市道外区人民政府的国有企业，胡山起原系三工具厂职工。2005年，经哈尔滨市道外区人民政府、道外区经济贸易局及哈尔滨市劳动和社会保障局审批，对三工具厂实施企业整体改制，改制方案为职工经济补偿金由原企业统一发放，同时与原企业解除劳动关系，由哈尔滨先锋石材市场有限公司承继三工具厂债权债务，接收三工具厂资产……。三工具厂通过邮寄的方式通知胡山起于2006年2月19日到单位办理解除劳动关系，2006年2月19日胡山起来到三工具厂，胡山起不同意改制方案，不同意解除劳动关系，拒绝签订解除劳动关系协议。三工具厂自2011年7月起停缴了胡山起的养老保险。2007年11月13日三工具厂在《新晚报》刊登通知，通知胡山起等十一名职工在登报之日起30日内到单位办理相关劳动关系协议，否则将根据哈社保办发（2005）31号文件精神处理，后果自负。胡山起看到《新晚报》刊登的通知后，来到三工具厂，但仍然拒绝签订解除劳动关系协议。2015年10月15日胡山起办理退休手续时，自行补缴了自2011年7月至2015年4月期间的养老保险金23940.70元、自1987年1月至1989年12月期间的养老保险金893.88元。2016年3月23日胡山起向哈尔滨市道外区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求三工具厂支付养老保险金24834.58元，补发独生子女费3000元。2016年3月31日哈尔滨市道外区劳动人事争议仲裁委员会作出哈外劳人仲不字〔2016〕第37号不予受理通知书，并于2016年4月6日送到给胡山起。一审法院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原劳动部《关于企业实施股份制和股份合作制改革中履行劳动合同问题的通知》（劳部发［1998］34号）第二条规定：“在企业实施股份制或股份合作制改革过程中，与职工经协商确定不能就变更劳动合同达到一致意见的，可以按照《劳动法》第二十六条（三）项的规定办理。”《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”本案中，三工具厂是经政府审批实施的企业改制，改制行为合法有效。三工具厂已经通过邮寄的方式通知胡山起于2006年2月19日到单位办理解除劳动关系手续。2006年2月19日胡山起来到三工具厂，此时双方在订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，原劳动合同已经无法履行，经双方协商不能就变更劳动合同达成协议时，三工具厂依法可以通知胡山起解除劳动合同，即使胡山起当时不同意解除劳动关系，拒绝签订解除劳动关系协议，此时双方的劳动关系即行解除。胡山起社保关系一直登记在三工具厂名下，是由于胡山起不同意办理相关变更登记手续所致，不能视为双方之间的劳动关系未解除。胡山起与三工具厂解除劳动关系后，三工具厂没有义务再为胡山起缴纳各项社会保险以及劳动法律法规规定的用人单位应承担的相应义务。胡山起补缴的自1987年1月至1989年12月期间的养老保险金893.88元，是双方劳动关系存续期间三工具厂应当缴纳而未缴纳给其造成的损失，三工具厂应当赔偿胡山起该损失。关于胡山起诉请三工具厂退还胡山起垫付的自2011年7月至2015年4月养老保险金18242.58元，本院认为，胡山起诉请的养老保险金18242.58元实际上包含了自2011年7月至2015年4月期间单位欠缴的养老保险金17348.70元，以及自1987年1月至1989年12月期间单位欠缴的养老保险金893.88元。胡山起补缴的自1987年1月至1989年12月期间单位欠缴的养老保险金893.88元，是双方劳动关系存续期间三工具厂应当缴纳而未缴纳给其造成的损失，胡山起诉请三工具厂退还其补缴的养老保险金893.88元的理由成立，故本院予以支持。胡山起诉请三工具厂退还自2011年7月至2015年4月期间单位欠缴的养老保险金17348.70元的理由不成立，故不予支持。胡山起诉请三工具厂补发独生子女费3000元的理由不成立，不予支持。三工具厂主张“双方的劳动关系已经解除，不同意退还胡山起垫付的2011年7月至2015年4月期间单位欠缴的养老保险金17348.70元，不同意补发独生子女费3000元”的理由成立，予以采纳。三工具厂主张胡山起起诉超过时效，一审法院认为，自2015年10月15日胡山起补缴养老保险金至2016年3月23日胡山起申请劳动仲裁，不超过一年的申请仲裁时效期间，三工具厂的该项主张理由不成立，不予采纳。综上所述，判决：一、待本判决发生法律效力之日起十日内，被告哈尔滨第三工具厂赔偿原告胡山起补缴的自1987年1月至1989年12月期间的养老保险金损失893.88元；二、驳回原告胡山起的其他诉讼请求。本院二审期间，胡山起、三工具厂没有提交新的证据。本院与一审法院认定事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国情事诉讼法》第六十五条第一款“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”的规定以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定。胡山起主张双方之间的劳动关系没有解除，依据是三工具厂一直为其缴纳医疗保险及2015年11月三工具厂协助其到市社保局用现金垫付单位拖欠的养老保险办理退休。三工具厂是经政府审批实施的企业改制，改制行为合法有效。三工具厂已经通过邮寄的方式通知胡山起于2006年2月19日到单位办理解除劳动关系手续。2006年2月19日胡山起到三工具厂，因此时双方在订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，原劳动合同已经无法履行，经双方协商不能就变更劳动合同达成协议时，即使胡山起当时不同意解除劳动关系，拒绝签订解除劳动关系协议，三工具厂依法可以通知胡山起解除劳动合同，此时双方的劳动关系即行解除。胡山起社保关系一直登记在三工具厂名下，是由于胡山起不同意办理相关变更登记手续所致，不能视为双方之间的劳动关系未解除。胡山起与三工具厂解除劳动关系后，三工具厂没有义务再为胡山起缴纳各项社会保险以及劳动法律法规规定的用人单位应承担的相应义务。至于三工具厂为胡山起缴纳医疗保险是三工具厂自愿行为，不能据此认定胡山起仍与三工具厂保持用工合同关系。胡山起因三工具厂经政府审批实施的企业改制，与三工具厂解除劳动关系手续，已不适用省市计生委下发的文件和哈劳社发[2003]4号文件，职工退休时应享受国家计划生育独生子女一次性发放3000元的待遇情况，胡山起诉请三工具厂补发独生子女费3000元的理由不成立。综上所述，胡山起的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国情事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由胡山起负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨凤云审 判 员 毛保森审 判 员 赵丹晖二〇一七年二月十六日法官助理 贾玉娜书 记 员 李 晶