南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2015）玄商初字第281号原告广发银行股份有限公司南京中央路支行，住所地南京市中央路238号。负责人马焱，该支行行长。委托代理人马鹏程，江苏博事达律师事务所律师。委托代理人刘娟，江苏博事达律师事务所律师。被告江苏百岸投资实业有限公司，住所地在南京市鼓楼区五台山街道虎踞路97号。法定代表人陈磊。被告陈磊。被告李霞，女，汉族，1977年1月14日出生。被告董长峰，男，汉族，1967年9月9日出生。被告朱永红，女，1968年11月4日出生，汉族。原告广发银行股份有限公司南京中央路支行（以下简称广发银行）诉被告江苏百岸投资实业有限公司（以下简称百岸公司）、陈磊、李霞、董长峰、朱永红借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广发银行的委托代理人刘娟、马鹏程到庭参加了诉讼，被告百岸公司、陈磊、李霞、董长峰、朱永红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广发银行诉称：2014年1月21日，广发银行与百岸公司签订了《授信额度合同》（编号13612114综授003），其中第十三条约定广发银行按照“授信额度敞口最高限额为人民币壹仟万元”的授信方式向百岸公司提供授信额度；第十四条约定授信额度有效期“从本合同生效之日起至2015年1月14日止”，第二十五条具体授信品种中包括了“银行承兑汇票”，此外合同还约定了利息计算、违约责任等条款。同日，广发银行与陈磊、李霞签订《最高额保证合同》（编号13612114综授003保001），约定其在1000万元人民币债权本金、本合同第四条所确定的全部金额和费用范围内对广发银行和百岸公司之间自2014年1月21日至2015年1月14日期间签订的一系列主合同，包括上述《授信额度合同》及其项下合同提供连带责任保证。同日，广发银行与董长峰、朱永红签订《最高额抵押合同》（编号13612114综授003抵002），约定其在1000万元人民币债权本金、本合同第五条所确定的全部金额和费用范围内对广发银行和百岸公司之间自2014年1月21日至2015年1月14日期间签订的一系列主合同，包括上述《授信额度合同》及其项下合同提供抵押担保，抵押物为：盐城市射阳县XX房产（面积1135.65平方米，射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）、XX（面积1135.65平方米，射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号），已办理抵押登记手续。在上述一系列合同签订后，广发银行与百岸公司陆续签订了以下《承兑合同》：1、2014年8月15日，原告广发银行与被告百岸公司又签订了《承兑合同》（编号13612114银承009号），约定广发银行为百岸公司出票的一张金额为250万元的汇票进行承兑和付款，该汇票编号为：3060005121732257，属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。2、2014年8月21日，广发银行与百岸公司又签订了《承兑合同》（编号13612114银承010号），约定广发银行为百岸公司出票的三张金额合计为300万元的汇票进行承兑和付款，该三张汇票的编号和金额分别为：3060005121732258（90万元）、3060005121732259（200万元）、3060005121732260（10万元），属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。3、2014年8月22日，广发银行与百岸公司又签订了《承兑合同》（编号13612114银承011号），约定广发银行为百岸公司出票的两张金额为350万元的汇票进行承兑和付款，该两张汇票编号和金额分别为3060005121421488（300万元）、3060005121421489（50万元）属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。4、2014年8月26日，广发银行与百岸公司又签订了《承兑合同》（编号13612114银承012号），约定广发银行为百岸公司出票的一张金额为300万元的汇票进行承兑和付款，该汇票的编号为：3060005121732261，属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。5、2014年8月20日，广发银行与百岸公司签订了《承兑合同》（编号13612114银承013号），约定广发银行为百岸公司出票的四张金额为340万元的汇票进行承兑和付款，该四张汇票的编号和金额分别为3060005121732262（50万元）、3060005121732263（40万元）、3060005121732265（200万元）、3060005121421490（50万元），属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。6、2014年11月12日，广发银行与百岸公司又签订了《承兑合同》（编号13612114银承015号），约定广发银行为百岸公司出票的一张金额为300万元的汇票进行承兑和付款，该汇票的编号为3060005121732287，属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。7、2014年11月20日，广发银行与百岸公司又签订了《承兑合同》（编号13612114银承016号），约定广发银行为百岸公司出票的一张金额为160万元的汇票进行承兑和付款，该汇票的编号为3060005121732288，属于前述《授信额度合同》项下的金额，由前述《最高额抵押合同》和《最高额担保合同》提供担保。前述七份《承兑合同》签订后，广发银行已对所涉的全部汇票进行了承兑，根据《票据法》第44条规定：“付款人承兑汇票后，应当承担到期付款的责任”，故原告应无条件履行付款义务。目前，广发银行发现百岸公司履约能力严重恶化，已终止经营且涉及诸多重大诉讼，无法按照合同约定及时将应付汇票款项足额存入指定账户，已构成违约，导致广发银行需垫付汇票款项，并产生其他损失。现请求法院判令：1、百岸公司立即清偿原告在《授信额度合同》项下为百岸公司垫付的承兑汇票款项本金9864650.27元及实际清偿之日产生的利息、复利、违约金（自转贷之日至实际清偿之日，利息、复利按约定的每日万分之五的标准计算，违约金按每份承兑合同约定的标准计算）、律师费10万元、调查费60元；2、陈磊、李霞在被告百岸公司上述债务范围内承担连带清偿责任；3、广发银行对董长峰、朱永红抵押的位于盐城市射阳县XX房产与土地使用权（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）以及XX房产与土地使用权（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）在上述债权范围内享有优先受偿权；4、五被告承担本案的诉讼费、公告费、保全费。五被告未作答辩。经审理查明：2014年1月21日，广发银行（甲方）与百岸公司（乙方）签订了《授信额度合同》（编号13612114综授003），该合同约定：广发银行按照授信额度敞口最高限额为人民币壹仟万元的授信方式向百岸公司提供授信额度1000万元，有效期从本合同生效之日起至2015年1月14日止，具体授信品种中包括银行承兑汇票，利率以总行利率批复决定，每笔银行承兑汇票的期限不得超过六个月，以汇票所载的实际期限为准，承兑之前，乙方须按不少于票面金额的30%向甲方交存承兑保证金，并存入甲方指定的保证金账户，承兑时，由甲方向乙方按票面金额的万分之五一次性计收手续费，无论汇票相关之商品交易各方是否存在或发生或可能发生任何纠纷，乙方均必须于汇票到期日前将票款足额交存入汇票所载明出票人账号或甲方认可的账户，并存放作为委托甲方支付票款之资金，否则视为乙方违约，由于乙方未能及时足额交存票款，致使甲方垫付资金时，甲方所垫付的款项转为甲方对乙方的逾期贷款，甲方对乙方尚未交付的票款自汇票到期日起按日万分之五计收利息，对欠息按季计收复利，并有权从乙方银行账户中划款抵偿。乙方保证按时偿还贷款本息，按时承担并支付本合同项下订立、履行及争议解决发生的有关费用，包括但不限于律师费以及甲方实现债权的诉讼费、执行费、律师代理费等。同日，广发银行（甲方）与陈磊、李霞（乙方）签订了《最高额保证合同》（编号13612114综授003保001），该合同约定：主合同是指广发银行和百岸公司之间自2014年1月21日至2015年1月14日期间签订的一系列主合同及其修订或补充。本合同所担保的债权之最高本金余额为人民币1000万元，保证的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。本合同的保证方式为连带责任保证。本合同项下的保证期间为自主合同债务人履行债务期限界满之日起两年；若主债权未受清偿，甲方在条款规定的保证期间届满之日前将要求保证人承担保证责任，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，保证债务开始起算和适用诉讼时效。若被担保的债权同时存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押及其他任何形式的担保），不论其他担保是否由债务人自己提供，乙方承担的担保责任不受其他担保的任何影响，不以甲方向其他担保人提出权利主张为前提，也不因之免除或减少。同日，广发银行与董长峰、朱永红签订《最高额抵押合同》（编号13612114综授003抵002），该合同约定：主合同是指广发银行和百岸公司之间自2014年1月21日至2015年1月14日期间签订的一系列主合同及其修订或补充。本合同所担保的债权之最高本金余额为人民币1000万元，担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。抵押财产为盐城市射阳县XX房产与土地使用权（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）和盐城市射阳县XX（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号），并已办理了抵押登记手续，两处房产登记的债权数额均为500万元。广发银行（甲方）与百岸公司（乙方）分别于2014年8月15日、8月21日、8月22日、8月26日、8月20日、11月12日、11月20日签订了票面金额分别为250万元、300万元、350万元、300万元、340万元、300万元、160万元、编号分别为13612114银承009、13612114银承010、13612114银承011、13612114银承012、13612114银承013、13612114银承015、13612114银承016的承兑合同。承兑合同约定：承兑汇票的期限不得超过六个月，具体以汇票载明为准；乙方按汇票票面金额的万分之五在出票时一次性向甲方支付承兑手续费；乙方必须无条件先于汇票到期日至少1个工作日，将应付汇票款足额存入开立的存款账户，以供甲方向持票人兑付票款；由于乙方未能及时足额交存票款，致使甲方垫付资金时，甲方垫付的资金于垫付当日起转为为甲方对乙方的逾期贷款，甲方有权对乙方尚未交付的票款自汇票到期日起按日万分之五计收利息，对不能按时支付的利息按季计收复利；乙方应承担本合同项下的有关费用，包括但不限于律师费及由于乙方违约，甲方为实现债权所涉及的诉讼费、执行费、律师费等；本合同项下的债务有担保的，由甲方与担保人另行签订担保合同；其中，编号为13612114银承009、13612114银承013、13612114银承016的合同约定，乙方违约的，每次分别以汇票金额的5%、5%、1%对乙方收取违约金。合同签订后，广发银行出具了相应的承兑汇票，七组承兑汇票的起止日期分别为2014年8月19日至2015年2月19日、2014年8月21日至2015年2月21日、2014年8月22日至2015年2月22日、2014年8月26日至2015年2月26日、2014年8月27日至2015年2月27日、2014年11月14日至2015年2月14日、2014年11月20日至2015年2月20日。广发银行（甲方）与陈磊（乙方）分别于上述日期签订了质押金额分别为125万元、150万元、175万元、150万元、170万元、150万元、80万元、编号分别为13612114银承009质01、13612114银承010质01、13612114银承011质01、13612114银承012质01、13612114银承013质01、13612114银承015质01、13612114银承016质01的权利质押合同。质押合同约定：陈磊以所附的定期存单为百岸公司的上述承兑合同提供质押担保，质权及于存单的孳息、从权利；合同存续期间，甲方有权收取孳息(包括但不限于利息等)；质押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和其他所有应付费用；乙方同意如本合同项下的出质物为存单或国债的，甲方于本合同项下所担保的债务到期或提前到期当日，有权直接解付本合同项下的任一质押存单或国债以实现债权，乙方愿意承担因此所产生的全部法律后果及相关风险；除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行和争议解决发生的费用以及处分质权所发生的费用等所有费用由乙方承担。上述质押采用定期存单的方式，存单的起息日、到期日分别为2014年8月19日至2015年2月19日、2014年8月21日至2015年2月21日、2014年8月22日至2015年2月22日、2014年8月25日至2015年2月25日、2014年8月26日至2015年2月26日、2014年11月14日至2015年2月14日、2014年11月20日至2015年2月20日，利率分别为年利率3.08%、3.08%、3.08%、3.08%、3.08%、2.86%、2.86%。百岸公司并未按照约定在汇票到期1个工作日前将应付汇票款足额存入约定的存款账户。广发银行依约将存单本息抵扣所担保的债务。截至2015年9月2日，共欠本金9864650.27元、利息、复利977971.59元、违约金31.1万元。为了实现债权，广发银行与江苏博事达律师事务所签订了委托代理合同，合同约定：广发银行应于案件终结（含执行终结）后十个工作日内支付律师代理费10万元。以上事实有授信额度合同、最高额抵押合同、最高额保证合同、他项权证、承兑合同、承兑汇票、权利质押合同、银行存单、存款利息单、利息、违约金计算清单、委托代理合同、以及本院的庭审笔录等证据证实。本院认为：广发银行与百岸公司签订的授信额度合同、承兑合同合法有效，广发银行依约为百岸公司出具的汇票履行了承兑义务，百岸公司应依约于汇票到期一个工作日前将汇票款存入约定的账户，而百岸公司并未依约存款，构成违约，应当依约承担支付本金、利息、复利、违约金、律师费、诉讼费等违约责任。广发银行与陈磊、李霞签订的最高额保证合同合法有效，由于百岸公司未能依约支付欠款，陈磊、李霞依约应对百岸公司的上述债务承担连带保证责任。根据约定，保证范围包括本金、利息、复利、违约金以及为实现债权所发生的律师费、诉讼费等。广发银行与董长峰、朱永红签订的最高额抵押合同合法有效，由于百岸公司未能依约支付欠款，广发银行有权对董长峰、朱永红用以抵押的财产实现抵押权。根据约定，担保范围包括本金、利息、复利、违约金以及为实现债权所发生的律师费、诉讼费等，广发银行有权对位于盐城市射阳县XX房产与土地使用权（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）和盐城市射阳县XX（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）分别在500万元限额内优先受偿。广发银行与陈磊签订的权利质押合同合法有效，由于百岸公司未能依约支付欠款，根据约定，广发银行有权解付存单，以本息抵偿百岸公司的欠款。广发银行已依约解付抵偿欠款，本院予以认可。关于违约金31.1万元，系双方的真实意思表示，且不违反相关规定，本院予以支持。关于律师费10万元，由于并未实际发生，本院不予支持。关于调查费60元，广发银行未能证明与本案的关联性，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零七条，第二百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第六十三条，《关于适用一、被告江苏百岸投资实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广发银行股份有限公司南京中央路支行支付欠款本金9864650.27元、违约金31.1万元以及利息、复利（暂计算至2015年9月2日，利息、复利为977971.59元，自2015年9月3日至实际付清之日，对本金按每日万分之五的标准计算利息，对利息按季计收复利）。二、原告广发银行股份有限公司南京中央路支行对被告江苏百岸投资实业有限公司的上述债务有权分别在500万元限额内以被告董长峰、朱永红名下的位于盐城市射阳县XX房产与土地使用权（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）和盐城市射阳县XX（射房权证县城字第××号、射国用（2013）第××号）折价、或者以拍卖、变卖价款优先受偿。三、被告陈磊、李霞对被告江苏百岸投资实业有限公司的上述还款义务承担连带清偿责任。四、驳回原告广发银行股份有限公司南京中央路支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费81800元、保全费5000元以及公告费（凭票据实结算）由被告负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户银行：南京市农业银行鼓楼支行；账号：10×××76。审 判 长  刘昌政人民陪审员  陶 萍人民陪审员  潘秀华二〇一五年十月二十一日见习书记员  赵五英