云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云03民终971号
上诉人（原审原告）张三云，男，1970年6月16日生，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）张石宝，男，1958年4月19日生，汉族。
被上诉人（原审被告）杨俊，男，1978年2月6日生，汉族。
上诉人张三云与被上诉人张石宝、被上诉人杨俊提供劳务者受害责任纠纷一案，富源县人民法院作出（2015）富民初字第1665号民事判决。张三云不服，向本院提起上诉，本院于2016年6月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审确认的法律事实：被告杨俊系长期从事农村房屋建盖的个体工匠。2014年11月，被告张石宝将在富源县胜境街道洗洋塘村委会洗洋塘村建盖两层自住房屋的工程，以包工不包料的方式发包给被告杨俊建盖，在建盖房屋的工程中，被告杨俊请了原告张三云等八、九个人一起做工。2014年11月16日，原告在拆摸时从二楼坠落，后被送往富源县人民医院治疗，住院13天，开支医疗费7823.62元。2014年11月29日至2015年1月25日，原告先后三次在成都军区昆明总医院住院治疗，共住院57天、开支医疗费84639.26元。治疗中的交通费已由被告杨俊支付。原告的伤情经成都军区昆明总医院诊断为马尾综合症；腰4椎体爆裂性骨折；右跟骨骨折。2015年9月6日，原告的损伤经富源胜境司法鉴定所鉴定腰柱损伤为九级伤残；跟骨骨折为九级伤残；两项等级相同晋升一级，评定为八级伤残；择期进行腰椎及右足跟内固定器取出，需后期治疗费12600元；休息期评定为240日、营养期为60日、护理期为90日，开支鉴定费1960.00元。原告在富源县人民医院及解放军昆明总医院住院治疗的费用均为被告杨俊支付，另外被告杨俊还给付了原告相关费用7100.00元。原告住院期间的医疗费共计92462.88元（7823.62元+84639.26元），被告杨俊通过新农合报销40168.46元（5168.46元+35000.00元），被告杨俊实际为原告支付的医疗费为52294.42元。2015年11月11日，原告状诉至本院，要求被告张石宝、杨俊赔偿误工费29000.00元、护理费7000.00元、住院伙食补助费7000.00元、营养费2100.00元、残疾赔偿金44736.00元、后期治疗费12600.00元、后期误工费24000.00元、后期护理费9000.00元、后期营养费1800.00元、鉴定费1960.00元、交通费500.00元，共计139696.00元。
原审法院审理认为：被告张石宝将自己在村中建盖两层自住房屋的工程，以包工不包料的方式发包给被告杨俊建盖，被告张石宝与被告杨俊形成承揽关系。被告杨俊雇佣原告张三云施工，双方间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自过错承担相应责任。原告张三云在拆模时不慎从二楼坠落摔伤，被告杨俊作为接受劳务一方，是施工的实际管理组织者，对施工安全负有安全保障义务，对原告张三云的损伤应承担相应责任；原告张三云作为劳务提供者，其未尽到合理的安全注意义务，自身存在一定过错。被告张石宝将在农村建盖两层自住房屋的工程交由具有一定建盖房屋经验的被告杨俊施工，且原告张三云在施工中不慎摔伤，并不是因为被告杨俊不具备安全施工条件所致，被告张石宝不存在定作、指示或者选任上的过失，不应对原告的损伤承担责任。原告张三云要求赔偿的各项经济损失应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算，具体为：1、误工费，参照2014年度云南省农、林业在岗职工每年28844.00元的平均工资标准，计算鉴定所需的误工期240天，认定18965.92元（28844元/年÷365天×240天）；2、护理费，参照2014年度云南省居民服务业在岗职工每年40802.00元的标准，计算鉴定所需的90天，认定为10060.77元（40802元/年÷365天×90天）；3、住院伙食补助费，按照2014年度云南省国家机关出差伙食补助每天100.00元的标准计算，认定为7000元.00元（100元/天×70天）；4、营养费，依原告的伤情及治疗情况，按每天30元的标准，计算鉴定所需的60天，认定为1800.00元（30元/天×60天）；5、残疾赔偿金，依据原告张三云的伤残等级和户口性质，按照中华人民共和国国家标准（GB18667－2002）对多等级伤残者的伤残赔偿计算方法计算，认定为32806.40元（7456元/年×20年×0.22），6、后期治疗费，依据司法鉴定认定为12600.00元；7、鉴定费，依据原告提交的鉴定费发票和收据认定为1960.00元；8、交通费，原告张三云未提供相关票据证实开支的具体数额，且原告庭审中亦认可治疗中的交通费系被告杨俊支付，故原告要求赔偿交通费500.00元的诉讼请求没有事实依据，不予支持；9、因原告经鉴定机构鉴定的误工期、营养期和护理期均系指临床医学一般原则承认治愈或体征固定所需要的时间，故在已认定相应的护理、误工及营养费用后，原告要求赔偿后期误工费、后期护理费及后期营养费的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。综上，原告张三云的各项经济损失共计85193.09元，根据被告杨俊及原告张三云的过错程度及与损害后果的原因力大小，由被告杨俊赔偿原告张三云70%，即59635.16元。其余30%的损失，即25557.93元由原告张三云自行承担。被告杨俊已为原告张三云支付的医疗费52294.42元，按各自的过错责任大小，应由原告张三云承担30%，即15688.33元，扣除原告张三云应承担的医疗费及被告杨俊已给付的7100.00元后，被告杨俊还应赔偿原告张三云368**.83元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告杨俊赔偿原告张三云身体受到损害的各项经济损失人民币59635.16元，扣除被告杨俊已支付的医疗费中应由原告张三云承担的人民币15688.33元及被告杨俊已给付的人民币7100.00元外，被告杨俊还应赔偿原告张三云各项经济损失人民币36846.83元，限于判决生效后十五日内付清；二、被告张石宝对原告张三云因本案身体受到的损害不承担赔偿责任；三、驳回原告张三云的其余诉讼请求。
宣判后，张三云不服，向本院提出上诉，请求撤销原判，依法改判支持上诉人在一审诉讼请求，并由二被上诉人承担连带责任。主要上诉理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。1、上诉人是受雇用提供劳务的普通民工，在提供劳务时并没有任何违规违纪的情况，完全是正常提供劳务，没有过错，一审认定上诉人存在过错承担30%的责任，没有事实依据和法律依据。2、上诉人的伤残等级是8级，而不是九级，司法鉴定书中的鉴定结论是八级，虽被上诉人在一审中提出异议，但并未申请重新鉴定，是放弃权利，一审认定为9级伤残，不符合法律规定。3、一审判决没有支持上诉人的后期误工费、后期护理费、后期营养费与事实不符，上诉人损伤非常严重，多次住院，出院后经司法鉴定，还存在后期的误工、护理及营养费。4、一审法院没有判决二被上诉人承担连带责任，系适用法律错误，根据相关司法解释的规定，被上诉人张石宝将工程承包给没有资质的杨俊，应承担连带责任。
被上诉人张石宝、杨俊未向本院提交书面答辩。
二审中各方均未向本院提交新证据。
经二审审理查明的法律事实，与一审认定一致，本院依法予以确认。
本院认为，就上诉人张三云提出“其无过错不应承担责任”的主张，上诉人作为完全民事行为能力人，理应意识到施工过程中的风险性，但其未尽到谨慎安全注意义务，原审法院认定张三云自身存在一定过错并无不当，该上诉主张不能成立。就上诉人张三云提出“其伤残等级应为8级”的主张，本案中，富源胜境司法鉴定所出具的鉴定意见，将两项等级相同晋升一级，最后评定为八级伤残，不符合法律规定，原审法院按照中华人民共和国国家标准（GB18667－2002）对多等级伤残者的伤残赔偿计算方法确认张三云的残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。就上诉人张三云提出“应支持后期误工费、后期护理费、后期营养费”的主张，上诉人依据鉴定意见书主张的后期误工费、后期护理费及后期营养费，因鉴定机构所作出的鉴定结论仅系参考意见，不能对抗法律规定，且本案已经认定了相应的护理、误工及营养费用，并支持了后续治疗费，故该主张不符合法律规定，本院不予支持。就“被上诉人张石宝是否应承担连带赔偿”的问题，张石宝所建盖的系农村自建两层房屋，其将该工程以包工不包料的方式发包给杨俊建盖，双方形成承揽关系，张石宝在定作、指示或者选任上不存在过失，且上诉人张三云也不能证明张石宝存在过错，原审法院认定张石宝不承担赔偿责任，并无不当。
综上，上诉人张三云的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，予以免收。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。
审判长 李桂兰
审判员 刘滢靖
审判员 赵艳绘
二〇一六年七月十四日
书记员 何雨洁