安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终1160号
上诉人（一审原告，反诉被告）：淮北淮海建设工程有限责任公司，住所地安徽省淮北市开发区开渠路1号，组织机构代码××。
法定代表人：周显慈，该公司总经理。
委托代理人：熊欣，安徽玉金律师事务所律师。
委托代理人：段静，安徽玉金律师事务所实习律师。
上诉人（一审被告，反诉原告）：泗县宏鑫房地产开发有限公司，住所地安徽省泗县泗城镇三湾村，组织机构代码××。
法定代表人：王远奇，该公司总经理。
委托代理人：李建晟，该公司员工。
委托代理人：孙龙，安徽焕然律师事务所律师。
上诉人淮北淮海建设工程有限责任公司（以下简称淮北淮海公司）与上诉人泗县宏鑫房地产开发有限公司（以下简称泗县宏鑫公司）因建设工程施工合同纠纷一案，均不服安徽省泗县人民法院于2016年3月18日作出的（2015）泗民二初字第00036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月31日受理后，依法由审判员吴昊彧担任审判长，与代理审判员ＸＸ、李震组成合议庭，于2016年7月5日公开开庭审理了本案。上诉人淮北淮海公司的委托代理人熊欣，上诉人泗县宏鑫公司的委托代理人李建晟、孙龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
淮北淮海公司一审诉称：泗县亚非?泗州华府小区系泗县宏鑫公司开发建设的大型住宅小区。淮北淮海公司于2014年3月27日依据泗县宏鑫公司的开工令承建该小区B-21#、B-22#、B-23#、B-25#住宅楼工程。后，淮北淮海公司严格按照施工协议及合同约定的条款执行。B-21#、B-25#楼工程于2014年11月24日主体验收合格，工程款为780万元；B-22#、B-23#楼工程于2014年12月30日主体验收合格，工程款为720万元，以上四栋楼的工程价款合计1500万元。按照合同约定，泗县宏鑫公司应在主体工程验收合格后一个月内支付总工程款的85%，即1070万元。在淮北淮海公司多次催要工程款的情况下，泗县宏鑫公司虽书面审批同意给付1070万元工程进度款，但却迟迟未予支付。后因农民工讨薪，在泗县人民政府的协调下，泗县宏鑫公司仅支付380万元农民工工资，余款至今未付。由于泗县宏鑫公司未能按约支付工程款，致使工程被迫停工长达半年之久，案外人相继起诉淮北淮海公司违约，淮北淮海公司为此支付案外人违约金85万元，并每天支付工人工资、设备租金及外架租金等5000余元，给淮北淮海公司造成了巨大经济损失。同时，按照合同约定，泗县宏鑫公司交由淮北淮海公司承建工程的总工程量为10万平方米，但由于泗县宏鑫公司仅办理了部分工程的招标手续，且部分工程不具备开工条件，淮北淮海公司实际可施工的面积仅为1.5万平方米，致使淮北淮海公司按10万平方米工程量投入130余万元建造的工程临时设施荒废，损失100余万元。另，淮北淮海公司按照泗县宏鑫公司的要求，分别于2013年11月21日、2014年1月13日向其支付履约保证金200万元。请求判令：1、解除双方签订的亚非?泗州华府建设工程施工合同及施工承包补充协议；2、泗县宏鑫公司支付淮北淮海公司施工的泗州华府小区B-21#、B-22#、B-23#、B-25#住宅楼工程进度款1120万元及利息134.4万元（按照约定的月息1.5%，暂计算8个月，直至履行完毕时止）；3、泗县宏鑫公司赔偿淮北淮海公司临时设施工程损失100万元；4、泗县宏鑫公司退还淮北淮海公司履约保证金200万元及利息39万元；5、泗县宏鑫公司赔偿因违约给淮北淮海公司造成的经济损失159.962万元；6、本案诉讼费用由泗县宏鑫公司负担。
泗县宏鑫公司一审辩称：1、2013年11月15日，泗县宏鑫公司与淮北淮海公司就亚非?泗州华府建设工程总承包事宜签订建设工程施工合同及补充协议。协议约定的总工程量为10万平方米，分期进行，待一期工程4.3万平方米完工后，由淮北淮海公司继续施工二期工程5.7万平方米，泗县宏鑫公司并不存在违约行为。淮北淮海公司所建造的临时设施，系其单方行为，不在合同约定的施工范围之内，泗县宏鑫公司不应承担责任。2、泗县宏鑫公司已按约向淮北淮海公司提供了泗州华府B23#、25#建设用地规划许可证和建设工程规划许可证，并多次督促淮北淮海公司办理建设工程施工许可手续，但其至今未予办理，该工程均为违章建筑，主体工程无法验收合格，即便淮北淮海公司通过其他手段取得了主体工程验收合格的相关手续，亦不能作为证据使用，淮北淮海公司主张案涉工程主体验收合格及要求泗县宏鑫公司支付工程款无事实和法律依据，应予驳回。3、泗州华府B21#楼、B22#楼因淮北淮海公司未办理建设工程施工许可手续，泗县宏鑫公司未向其发出开工令，该工程系淮北淮海公司擅自开工，法律后果应由其自行承担，与泗县宏鑫公司无关。4、淮北淮海公司违反合同约定，未及时支付农民工工资，导致民工大规模上访，对泗县宏鑫公司的声誉造成了恶劣影响，且其擅自停工，未能按合同约定期限完工，构成违约，其应继续履行合同，并赔偿由此给泗县宏鑫公司带来的财产损失。5、淮北淮海公司未经泗县宏鑫公司许可擅自停工，其支付给案外人的违约金与泗县宏鑫公司无关。综上，泗县宏鑫公司不存在违约行为，案涉合同不具备解除的法定条件，应当驳回淮北淮海公司的诉讼请求。
泗县宏鑫公司一审反诉称：1、2013年11月15日，泗县宏鑫公司（甲方）与淮北淮海公司（乙方）就亚非?泗州华府B区部分建设工程总承包事宜签订了建设工程施工合同及补充协议。补充协议约定“十三、甲乙双方责任事项：4、农民工工资不得拖欠，若情节严重造成停工或产生极坏社会影响时，甲方有权单方终止合同，乙方表示认可。十五、违约14特别约定乙方农民工上访讨薪等应急事件，乙方赔偿甲方全部经济损失”。因淮北淮海公司违反合同约定拖欠农民工工资，导致几百名农民工在春节期间围堵303省道长达1公里，交通瘫痪四个小时，县委主要领导亲自带队前往事发地，采取紧急措施后才恢复交通，泗县宏鑫公司代淮北淮海公司垫付380万元后，事态得以平息，淮北淮海公司对该违约事实亦予自认。因此，泗县宏鑫公司代淮北淮海公司垫付的380万元农民工工资及利息损失应由淮北淮海公司返还和赔付。2、案涉工程仍存在20%的工程量未完工。自淮北淮海公司于2014年11月停工至今已长达10个月，在此期间，泗县宏鑫公司多次以不同方式督促淮北淮海公司复工，但均遭其拒绝。同时，因淮北淮海公司未办理案涉工程的建设工程施工许可手续及未按约通过竣工验收，导致泗县宏鑫公司无法办理房屋的预售许可，亦无法在合同约定的期限内向购房户交付房屋及办理房屋转移登记，遭客户退房或起诉，极大影响了泗县宏鑫公司的社会信誉，并给泗县宏鑫公司带来巨额财产损失，该损失应由淮北淮海公司承担。请求判令：1、淮北淮海公司全面履行亚非?泗州华府B区部分建设工程施工合同及补充协议，立即返工；2、淮北淮海公司满足申领建设施工许可和工程验收合格材料并进行工程决算；3、淮北淮海公司赔偿泗县宏鑫公司经济损失100万元；4、淮北淮海公司返还泗县宏鑫公司代其垫付的农民工工资380万元及利息；5、本案诉讼费用由淮北淮海公司负担。
淮北淮海公司一审辩称：1、泗县宏鑫公司未能按照合同约定的付款节点履行付款义务，致使合同目的无法实现，淮北淮海公司有权解除合同。2、施工许可手续的办理系建设方泗县宏鑫公司的义务，与淮北淮海公司无关。3、农民工上访及泗县宏鑫公司垫付380万元民工工资均系其未按约履行付款义务所致，其要求淮北淮海公司赔偿损失没有依据。综上，请求驳回泗县宏鑫公司的反诉请求。
一审法院查明：位于泗县西关的亚非?泗州华府小区系泗县宏鑫公司开发建设的大型住宅小区。2013年11月15日，泗县宏鑫公司与淮北淮海公司，在平等互利的基础上，经充分协商，就亚非?泗州华府B区部分建设工程总承包事宜签订了建设工程施工合同及补充协议，泗县宏鑫公司将亚非泗州华府B区21#、22#、23#、25#的建设工程发包给淮北淮海公司施工，双方在施工合同及补充协议中对施工范围、付款时间及方式、违约责任等主要内容均作出了明确约定。2013年11月21日、2014年1月13日淮北淮海公司根据泗县宏鑫公司的要求，分两次向其交纳履约保证金合计200万元。后，淮北淮海公司即进场施工。至2014年12月30日，四栋楼的主体工程全部完工并经验收。淮北淮海公司向泗县宏鑫公司催要总工程款85%的进度款1339.9169万元，但泗县宏鑫公司未按约支付上述款项，致使淮北淮海公司无力继续进行扫尾工程的施工及支付工人工资。2015年春节期间，因工人讨要工资，泗县宏鑫公司代付工人工资380万元。另，泗县宏鑫公司向淮北淮海公司工程负责人陈伟支付148.1760万元，并代付许述春架子款10万元、柏忠立水电班组工资款26.4万元及拆除脚手架的8000元，以上合计付款565.3760万元，余款至今未付。淮北淮海公司诉至一审法院，要求解除合同，泗县宏鑫公司支付全部工程款及损失，并返还履约保证金。审理过程中，泗县宏鑫公司提起反诉，要求淮北淮海公司继续履行合同，并赔偿其损失100万元，返还垫付款380万元。
一审法院根据淮北淮海公司提出的财产保全申请，作出了（2015）泗民二初字第00036-2号民事裁定，对泗县宏鑫公司在泗县西关开发的亚非?泗州华府小区B22#、B23#、B25#在建住宅楼工程及土地使用权予以查封。
一审法院认为：淮北淮海公司与泗县宏鑫公司在平等自愿的基础上签订了建设工程施工合同及施工承包补充协议，该合同及协议不违反法律规定，应为有效合同。淮北淮海公司按照合同的约定为泗县宏鑫公司承建泗州华府B区的四栋楼房建设工程，并且主体工程已经完工，而泗县宏鑫公司仅代付了部分工人工资及小部分工程款，未按合同约定支付工程进度款，构成违约，致使该工程无法继续施工，泗县宏鑫公司以自己的行为表明不履行主要债务，致使合同目的无法实现，因此淮北淮海公司要求解除合同的理由成立，予以支持。合同解除后，泗县宏鑫公司仍应支付淮北淮海公司已完成的工程所有款项1576.3728万元，扣除其已代付的工人工资及其他垫付的款项共计565.3760万元，仍应支付给淮北淮海公司1010.9968万元工程款及利息（自2014年12月30日起，按照同期中国人民银行贷款利率支付利息至债务实际付清之日止）。另，泗县宏鑫公司还应当退还淮北淮海公司交纳的履约保证金200万元及利息（自2014年12月30日起按照同期中国人民银行贷款利率支付利息至债务实际付清之日止）。淮北淮海公司要求泗县宏鑫公司赔偿临时设施损失100万元及其他经济损失159.962万元证据不足，不予支持。泗县宏鑫公司反诉要求淮北淮海公司继续履行合同，因泗县宏鑫公司迟迟未按约付款，以其行为明确表示不履行合同义务，该合同目的已不能实现，对其该反诉请求，不予支持。泗县宏鑫公司要求淮北淮海公司赔偿其违约损失100万元并返还代付的工人工资380万元及利息无事实和法律依据，不予支持。对于泗县宏鑫公司要求淮北淮海公司满足申领建设施工许可手续和工程验收合格材料并进行工程决算的请求，因申领建设施工许可等相关手续需双方共同办理，双方应当按照申领的相关程序共同协商办理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（二）、第（四）项、第九十八条的规定，判决：一、解除泗县宏鑫公司与淮北淮海公司签订的亚非?泗州华府建设工程施工合同及施工承包补充协议；二、泗县宏鑫公司于判决生效后十日内支付淮北淮海公司工程款1010.9968万元及利息（自2014年12月30日起，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至债务实际付清之日止）；三、泗县宏鑫公司同时返还淮北淮海公司履约保证金200万元及利息（自2014年12月30日起，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至债务实际付清之日止）；四、淮北淮海公司于判决生效后一个月内协助泗县宏鑫公司办理建设施工许可等相关手续；五、驳回淮北淮海公司的其他诉讼请求。六、驳回泗县宏鑫公司的其他反诉请求。本诉案件受理费128420元、财产保全费5000元，合计133420元，由淮北淮海公司负担28420元、泗县宏鑫公司负担105000元；反诉费64210元，由泗县宏鑫公司负担。
淮北淮海公司不服一审判决，向本院提起上诉称：淮北淮海公司与泗县宏鑫公司签订的施工承包补充协议第15条第14项约定泗县宏鑫公司应按月息1.5%支付延期付款利息，一审判令泗县宏鑫公司按中国人民银行同期同类贷款利率向淮北淮海公司支付利息，违反了双方合同的约定。综上，请求泗县宏鑫公司按其欠付工程款的月息1.5%向淮北淮海公司支付利息，直至实际履行完毕之日。
泗县宏鑫公司二审答辩称：虽双方签订的补充协议中约定泗县宏鑫公司应按所欠工程款月息1.5%向淮北淮海公司支付欠款利息，该条款得以履行的前提条件是淮北淮海公司在工期内完工，且无民工讨薪等情形发生，但淮北淮海公司不仅未能按期完工，且煽动工人采取静坐、堵路等方式向泗县宏鑫公司讨薪，给泗县宏鑫公司造成了恶劣影响。另，淮北淮海公司在未接到泗县宏鑫公司开工令的情况下进行施工，且未按约办理施工许可手续，构成违约。综上，淮北淮海公司的上诉理由不能成立，应予驳回。
泗县宏鑫公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、案涉工程系应当进行招投标的工程，但淮北淮海公司与泗县宏鑫公司未就该工程进行招投标，故双方签订的建设工程施工合同及补充协议应为无效。2、淮北淮海公司提供的工程结算系其单方制作，未经泗县宏鑫公司认可，不能作为认定案涉工程价款的依据，且淮北淮海公司未办理相关施工许可手续，其施工的工程亦未经竣工验收，一审法院认定淮北淮海公司已完工工程价款1576.3728元，并判令泗县宏鑫公司支付其1010.9968万元没有依据。3、双方在补充协议第11条第3项中约定泗县宏鑫公司以其开发的房屋向淮北淮海公司抵付工程款，而房屋的交付需以竣工验收为前提，但淮北淮海公司在施工过程中擅自停工，且其未办理施工许可手续，致使泗县宏鑫公司无法在合同约定期限内完成竣工验收工作，亦无法向淮北淮海公司交付房屋抵付工程款。另，因淮北淮海公司拖欠工人工资，导致工人在春节期间围堵303省道，致交通瘫痪，县领导带队前往现场，采取紧急措施后，交通才得以恢复，泗县宏鑫公司为平息此事，代淮北淮海公司垫付380万元工人工资。泗县宏鑫公司并不存在违约情形，一审法院认定泗县宏鑫公司以自己行为表示不履行主要债务错误。4、泗县宏鑫公司虽向淮北淮海公司出具了收取200万元保证金的收据，但其仅实际收取50万元，余款150万元淮北淮海公司承诺转账给泗县宏鑫公司，但至今仍未支付，且因淮北淮海公司的违约行为，致使工人大规模上访讨薪，对泗县宏鑫公司的信誉造成了极为恶劣的影响，其交纳的保证金泗县宏鑫公司不应退还。另，双方并未对保证金的利息进行约定，且在合同未解除的情况下，泗县宏鑫公司亦不应支付保证金利息，一审判令泗县宏鑫公司自2014年12月30日起向淮北淮海公司支付保证金利息不当。5、因淮北淮海公司擅自停工，致使泗县宏鑫公司无法按约向购房户交付房屋及办理房屋转移登记手续，购房户纷纷要求退房，并向泗县宏鑫公司主张违约责任，淮北淮海公司应按泗县宏鑫公司的反诉请求，向泗县宏鑫公司赔偿损失。综上，请求撤销一审判决第一项、二项、三项、五项、六项，改判支持泗县宏鑫公司的诉讼请求。
淮北淮海公司二审答辩称：1、案涉工程已履行了相应招投标程序，双方签订的建设工程施工合同及补充协议均合法有效。2、淮北淮海公司已完工工程经泗县宏鑫公司工程总监及相关负责人参与验收，并出具了验收合格证明，主体工程已验收合格，且淮北淮海公司提供的工程款付款申请表亦经泗县宏鑫公司审批认可，一审判令泗县宏鑫公司向淮北淮海公司支付工程款1010.9968万元正确。3、双方约定泗县宏鑫公司应当在主体工程完成验收后三十日内付至工程总价款的85%，但泗县宏鑫公司未按约向淮北淮海公司支付工程进度款，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条的规定，淮北淮海公司有权解除合同。4、泗县宏鑫公司向淮北淮海公司出具了200万元保证金收据，能够证明淮北淮海公司已按约向泗县宏鑫公司交纳了200万元保证金，一审法院判令泗县宏鑫公司向淮北淮海公司返还保证金200万元，并自2014年12月30日起计算利息正确。
二审期间，淮北淮海公司提供了陈伟与张洋的通话录音两段（已刻制成光盘附卷），证明淮北淮海公司委派的工程负责人陈伟向张洋借款200万元，并向其出具了借条，由张洋代其向泗县宏鑫公司转账150万元保证金，后，张洋又委托安徽亚非控股集团有限公司的副董事长ＸＸ向泗县宏鑫公司支付该款项，并将陈伟向其出具的借条交给了ＸＸ，陈伟现已向张洋支付了40万元利息，张洋亦将陈伟支付给其的利息转付给了ＸＸ。
泗县宏鑫公司对上述证据发表质证意见为：通话录音的真实性无法核实，且在陈伟向张洋借款前，淮北淮海公司已向泗县宏鑫公司支付了50万元保证金，其工程负责人陈伟再次向张洋借款200万元与常理不符，泗县宏鑫公司亦未收到陈伟或张洋的转款。
综合双方的举证、质证意见，本院对淮北淮海公司提供的上述证据认证意见为：上述证据的真实性无法核实，且无其他证据佐证，亦无法证明张洋或ＸＸ向泗县宏鑫公司转账150万元保证金，本案不予认定。
二审期间，泗县宏鑫公司提供了如下证据：1、收款收据复印件一份，证明淮北淮海公司应以转账方式向泗县宏鑫公司交纳保证金150万元，但泗县宏鑫公司向其出具收据后，淮北淮海公司并未向泗县宏鑫公司支付该款项。2、泗县宏鑫公司在安徽泗县农村合作银行尾号为0026的账户交易明细一份，证明淮北淮海公司未向泗县宏鑫公司该账户内转账200万元保证金。3、安徽亚非控股集团有限公司在中国工商银行开户的尾号为8217的账户交易明细一份，证明目的同证据2。4、安徽亚非控股集团有限公司在安徽泗县农村商业银行股份有限公司三湾支行尾号为0026的账户交易明细一份，证明淮北淮海公司仅于2013年11月21日向泗县宏鑫公司转账50万元保证金。5、安徽泗县农村合作银行营业部尾号为1318的业务凭证一份，证明杨莉于2014年1月13日泗县宏鑫公司在安徽泗县农村合作银行尾号为0026的账户中转款50万元，与淮北淮海公司无关。6、安徽泗县农村合作银行三湾支行尾号为7405的业务受理单一份，证明泗县宏鑫公司前管理人员ＸＸ于2014年1月14日向安徽亚非控股集团有限公司尾号为0026的银行账户中转款100万元，该款项与淮北淮海公司无关。7、泗县宏鑫公司在安徽宿州淮海村镇银行尾号为0042账户的交易明细一份，证明淮北淮海公司未向泗县宏鑫公司该账户中转账过保证金。8、公证书一份，证明案涉4栋楼的主体工程均未完工。9、杨莉出庭证言，证明其系泗县宏鑫公司会计，淮北淮海公司先期向泗县宏鑫公司交纳50万元保证金，在其工程负责人陈伟到泗县宏鑫公司处领取收据时，称其在外地，来回不太方便，要求杨莉向其先行开具另外150万元的收据，并承诺过两天将该150万元转账给泗县宏鑫公司，杨莉遂向陈伟出具了该150万元的收据，但陈伟一直未向泗县宏鑫公司转账该款项，杨莉多次向陈伟索要未果。
淮北淮海公司对泗县宏鑫公司提供的上述证据发表质证意见为：证据1的真实性无异议，但达不到泗县宏鑫公司的证明目的，如淮北淮海公司未支付该款项，泗县宏鑫公司不会向其出具收据。证据2的真实性无异议，但该账户明细中2014年1月13日的50万元系淮北淮海公司所转。证据3与本案无关。证据4的真实性无异议，该账户明细中反映淮北淮海公司于2013年11月21日向泗县宏鑫公司转账50万元保证金，该笔50万元收据开具时间与转账时间一致，亦能够证明该账户于2014年1月13日进账的100万元系淮北淮海公司向泗县宏鑫公司转账的保证金。证据5的真实性无异议，但不能够证明杨莉向泗县宏鑫公司所转的50万元非淮北淮海公司交纳的保证金。证据6的真实性无异议，ＸＸ向泗县宏鑫公司转账的100万元系代陈伟交纳的保证金。证据7无异议。证据8的真实性无异议，但淮北淮海公司并未参与公证，且工程是否完工，应以淮北淮海公司一审提供的经监理及泗县宏鑫公司工程负责人验收的结果为准。证据9证人系泗县宏鑫公司会计，与泗县宏鑫公司存在利害关系，其证言不应采信。
综合双方的举证、质证意见，本院对泗县宏鑫公司提供的上述证据认证意见为：证据1的真实性淮北淮海公司无异议，能够证明泗县宏鑫公司于2014年1月13日向陈伟出具了150万元保证金收据，本案予以认定。证据2、3、4、5、6、7、9相互印证，能够证明泗县宏鑫公司未实际收取淮北淮海公司交纳的150万元保证金，本案予以认定。证据8淮北淮海公司未参与该公证，且案涉工程的主体工程已经监理单位及泗县宏鑫公司验收合格，该公证达不到泗县宏鑫公司的证明目的，本案不予认定。
二审审理查明：除“2013年11月15日，泗县宏鑫公司与淮北淮海公司，在平等互利的基础上，经充分协商，就亚非?泗州华府B区部分建设工程总承包事宜签订了建设工程施工合同及补充协议”、“2013年11月21日、2014年1月13日淮北淮海公司根据泗县宏鑫公司的要求，分两次向其交纳履约保证金合计200万元”及“淮北淮海公司向泗县宏鑫公司催要总工程款85%的进度款1339.9169万元”外，一审查明的其他基本事实属实，本院予以确认。
另查明：2013年11月15日，泗县宏鑫公司（甲方）与淮北淮海公司（乙方）签订了施工承包补充协议，工程名称：亚非?泗州华府二期工程。建筑面积：约10万平方米。结算方式和付款方式：乙方将项目垫资到主体结构验收合格后三十日内付至单体完成工作量价款的85%，竣工验收合格后审计结束两个月内付至审核价的95%，下余的5%作为质保金，质保期后无任何质量问题给予返还；乙方上报工程付款后，甲方于次月10日按上述付款方式支付工程款。违约：如因甲方原因不能履行协议，应退还乙方质量履约保证金，并支付银行同期存款利息。特别约定事项：如在甲方按合同约定支付乙方工程款，乙方承诺保证按工期完工，并不发生材料供应商、农民工上访讨薪、安全生产事故等应急事件，否则乙方赔偿甲方全部经济损失。甲方应支付款项延期付款期间须支付乙方月息1.5%的利息直至应支付款项支付完毕止。该补充协议签订后，淮北淮海公司于2013年11月21日向泗县宏鑫公司交纳保证金50万元。
2014年5月19日，淮北淮海公司取得了案涉工程中标通知书。
2014年7月5日，泗县宏鑫公司（甲方）与淮北淮海公司（乙方）签订了建设工程施工合同，泗县宏鑫公司将“泗州华府”工程B-17#楼、18＋1框剪结构、B-19#至B-26#楼交由淮北淮海公司进行施工，总建筑面积约43000平方米。合同价款：3011.4654万元。工程款（进度款）支付：工作量按照单体工程量计算，单栋工程施工至主体结构验收合格后三十日内付至单体完成工作量价款的85%，竣工验收合格后审计结束两个月内付至审核价的95%，下余的5%作为质保金，一年质保期后无任何质量问题给予返还。违约、索赔和争议：1、如因甲方原因不能履行协议，应退还乙方质量履约保证金，并支付银行同期存款利息。2、双方约定的发包人其他违约责任执行通用条款。通用条款26.4条约定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。通用条款44.2条约定：发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。
2014年11月24日，淮北淮海公司向泗县宏鑫公司报送了B-21#、B-25#楼付款申请表，要求泗县宏鑫公司支付该两栋楼单体完成工作量的85%工程款721.436198万元，泗县宏鑫公司项目经理葛建国于2014年12月2日审批的付款金额为570万元。2014年12月30日，淮北淮海公司向泗县宏鑫公司报送了B-22#、B-23#楼付款申请表，要求泗县宏鑫公司支付该两栋楼单体完成工作量的85%工程款618.480819万元，泗县宏鑫公司项目经理葛建国于2015年1月11日审批的付款金额为500万元。
本院认为：综合双方当事人的诉答辩意见，本案二审争议焦点为：1、淮北淮海公司要求解除与泗县宏鑫公司签订的建设工程施工合同及施工承包补充协议的诉讼请求能否支持；2、泗县宏鑫公司拖欠淮北淮海公司已完成工程进度款的数额及利息如何计算；3、淮北淮海公司向泗县宏鑫公司交纳履约保证金的数额是多少、泗县宏鑫公司应否返还及利息如何计算；4、泗县宏鑫公司要求淮北淮海公司承担违约责任、赔偿损失的反诉请求能否支持。
（一）关于淮北淮海公司要求解除与泗县宏鑫公司签订的建设工程施工合同及施工承包补充协议的诉讼请求能否支持的问题。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定：发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。本案中，淮北淮海公司依约完成了B-21#、B-22#、B-23#、B-25#楼的主体工程，并经泗县宏鑫公司验收合格，已达到双方合同约定的工程进度款付款节点，泗县宏鑫公司应依约支付淮北淮海公司上述四栋单体工程工程款的85%，但泗县宏鑫公司在对淮北淮海公司报送的工程进度款审核后，未按约付款，经淮北淮海公司催要未果，致使淮北淮海公司无法继续施工，且双方合同中亦约定如淮北淮海公司停止施工超过56天，泗县宏鑫公司仍不支付工程进度款，淮北淮海公司有权解除合同，故，淮北淮海公司要求解除与泗县宏鑫公司签订的建设工程施工合同及工程施工补充协议于法有据，本院予以支持。泗县宏鑫公司上诉认为淮北淮海公司在与其签订合同及补充协议时案涉工程未进行招投标，该建设工程施工合同及补充协议应为无效，但淮北淮海公司在一审庭审中已提供了案涉工程中标通知书，泗县宏鑫公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。
（二）关于泗县宏鑫公司拖欠淮北淮海公司已完成工程进度款的数额及利息如何计算的问题。
淮北淮海公司在案涉工程主体完工并经泗县宏鑫公司验收后，向泗县宏鑫公司报送了工程进度款付款申请表，泗县宏鑫公司于2014年12月2日审核的B-21#、B-25#楼的工程进度款为570万元，于2015年1月11日审核的B-22#、B-23#楼的工程进度款为500万元，即泗县宏鑫公司应当支付淮北淮海公司的工程进度款为1070万元。因双方对一审法院认定的泗县宏鑫公司已付款565.3760万元均未提出上诉，且泗县宏鑫公司亦提供了相应的收条或转账凭证予以佐证，对泗县宏鑫公司已付淮北淮海公司565.3760万元的事实，本院予以认定。扣除泗县宏鑫公司已付款项565.3760万元外，其仍应支付淮北淮海公司工程进度款504.6240万元。双方签订的补充协议约定，泗县宏鑫公司应于淮北淮海公司上报工程付款后的次月10日向淮北淮海公司支付工程进度款，否则按应支付款项延期付款期间月息1.5%计算延期付款利息至应支付款项支付完毕止。淮北淮海公司于2014年11月24日向泗县宏鑫公司报送了B-21#、B-25#楼的付款申请表，于2014年12月30日报送了B-22#、B-23#楼的付款申请表，即泗县宏鑫公司应分别于2014年12月10日前、2015年1月10日前向淮北淮海公司支付B-21#、B-25#楼和B-22#、B-23#楼的工程进度款，因泗县宏鑫公司已支付淮北淮海公司565.3760万，该已付款项并未明确是支付的哪栋单体工程的工程款，且部分付款时间发生在淮北淮海公司向泗县宏鑫公司报送工程款付款申请表之前，故，泗县宏鑫公司应自其应当给付淮北淮海公司工程进度款的最后期限届满的次日，即2015年1月11日起按所欠淮北淮海公司工程进度款504.6240万元的月息1.5%向淮北淮海公司支付延期付款利息，一审判令泗县宏鑫公司自2014年12月30日起按1010.9968万元的中国人民银行同期贷款利率支付淮北淮海公司利息与双方的协议约定不符，本院予以纠正。淮北淮海公司主张泗县宏鑫公司应按所欠工程款的月息1.5%向其支付延期付款利息于法有据，本院予以支持。另，淮北淮海公司本案的诉讼请求系要求泗县宏鑫公司支付工程进度款，一审法院判令泗县宏鑫公司支付淮北淮海公司已完工工程的所有工程款不当，本院予以纠正。对于工程进度款以外的款项，淮北淮海公司可另行处理。
（三）关于淮北淮海公司向泗县宏鑫公司交纳履约保证金的数额是多少、泗县宏鑫公司应否返还及利息如何计算的问题。
虽然泗县宏鑫公司向淮北淮海公司分别出具了收取其50万元和150万元履约保证金的两份收据，但泗县宏鑫公司仅认可其实际收取淮北淮海公司50万元的保证金，另外150万元淮北淮海公司并未交纳。从泗县宏鑫公司出具的该笔150万元的保证金收据载明的付款方式来看，系转账支付，且该收据与50万元保证金的收据票号相连，但淮北淮海公司并未提供相应的转账凭证，且泗县宏鑫公司提供的其公司使用的银行账户明细中不能反映出淮北淮海公司已向泗县宏鑫公司实际支付该150万元保证金，淮北淮海公司虽辩称其系通过案外人向泗县宏鑫公司转款，亦未提供充分有效证据证明，现有证据仅能认定淮北淮海公司向泗县宏鑫公司支付的工程履约保证金数额为50万元。双方签订的合同及补充协议约定如因泗县宏鑫公司原因不能履行协议，应退还淮北淮海公司交纳的质量履约保证金，并支付银行同期存款利息，由于泗县宏鑫公司未能按约给付淮北淮海公司工程进度款，致使双方的签订的建设工程施工合同及补充协议不能继续履行，其应当返还淮北淮海公司保证金50万元，并按中国人民银行同期存款利率向淮北淮海公司支付该款项利息。因双方对履约保证金的利息计算起止时间未有明确约定，故，利息计算时间应自淮北淮海公司起诉之日，即2015年7月21日起计算至该款项付清时止。一审判令泗县宏鑫公司向淮北淮海公司返还保证金200万元，并自2014年12月30日起按中国人民银行同期贷款利率计算保证金利息不当，本院亦予纠正。对于淮北淮海公司主张的另外150万元保证金问题，待其有证据后亦可另行处理。
（四）关于泗县宏鑫公司要求淮北淮海公司承担违约责任、赔偿损失的反诉请求能否支持的问题。
泗县宏鑫公司在淮北淮海公司完成案涉工程的主体工程，并对淮北淮海公司报送的工程进度款审核后，未按约向淮北淮海公司支付工程进度款，淮北淮海公司停止施工，该停工行为系泗县宏鑫公司未按约付款所致，其要求淮北淮海公司承担违约责任并赔偿损失于法无据，本院不予支持，一审判决驳回泗县宏鑫公司该项反诉请求并无不当，本院予以维持。
另，一审判令淮北淮海公司协助泗县宏鑫公司办理建设施工许可等相关手续，并驳回淮北淮海公司要求泗县宏鑫公司赔偿损失的诉讼请求后，淮北淮海公司对此未提出上诉，本院亦予维持。
综上，一审判决认定基本事实不清，判令泗县宏鑫公司向淮北淮海公司支付工程款1010.9968万元、返还淮北淮海公司保证金200万元及对工程款和保证金的利息起算时间、计息标准不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省泗县人民法院（2015）泗民二初字第00036号民事判决第一项、第四项、第六项，即“解除泗县宏鑫房地产开发有限公司与淮北淮海建设工程有限责任公司签订的亚非泗州华府建设工程施工合同及施工承包补充协议”、“淮北淮海建设工程有限责任公司于判决生效后一个月内协助泗县宏鑫房地产开发有限公司办理建设施工许可等相关手续”、“驳回泗县宏鑫房地产开发有限公司的其他反诉请求”；
二、撤销安徽省泗县人民法院（2015）泗民二初字第00036号民事判决第二项、第三项、第五项，即“泗县宏鑫房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付淮北淮海建设工程有限责任公司工程款1010.9968万元及利息（自2014年12月30日起，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至债务实际付清之日止）”、“泗县宏鑫房地产开发有限公司同时返还淮北淮海建设工程有限责任公司履约保证金200万元及利息（自2014年12月30日起，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至债务实际付清之日止）”、“驳回淮北淮海建设工程有限责任公司的其他诉讼请求”；
三、泗县宏鑫房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付淮北淮海建设工程有限责任公司工程进度款504.6240万元及延期付款利息（以504.6240万元为基数，自2015年1月11日起，按月息1.5%计算至款项付清之日止）；
四、泗县宏鑫房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还淮北淮海建设工程有限责任公司履约保证金50万元及利息（自2015年7月21日起，按中国人民银行同期存款利率计算至款项付清之日止）；
五、驳回淮北淮海建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费128420元，由淮北淮海建设工程有限责任公司负担88320元，由泗县宏鑫房地产开发有限公司负担40100元，保全费5000元，由淮北淮海建设工程有限责任公司负担3440元，由泗县宏鑫房地产开发有限公司负担1560元；反诉费6900元，由泗县宏鑫房地产开发有限公司负担。二审案件受理费100460元，由淮北淮海建设工程有限责任公司及泗县宏鑫房地产开发有限公司各负担50230元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴昊彧
代理审判员 曹 志
代理审判员 李 震
二〇一六年八月十二日
书 记 员 张 猛
附：本案适用的法律规定
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。