河北省赤城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0732刑初22号
公诉机关赤城县人民检察院。
被告人王某，农民。2015年12月10日因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪被赤城县公安局刑事拘留，2016年1月11日因涉嫌犯盗窃罪经赤城县人民检察院批准由赤城县公安局执行逮捕。
赤城县人民检察院以赤城县院公诉刑诉[2016]17号起诉书指控被告人王某犯盗窃罪，于2016年4月7日向本院提起公诉。本院于2016年4月7日立案，并依法组成合议庭，于2016年11月3日公开开庭审理了本案。赤城县人民检察院指派检察员牛帅出庭支持公诉，被告人王某到庭参加诉讼。因本案案情复杂，需进一步核实证据，经张家口市中级人民法院批准，延长审限三个月。2016年7月27日，赤城县人民检察院建议我院延期审理，2016年8月27日，赤城县人民检察院向我院提交了新的证据。现已审理终结。
赤城县人民检察院指控：2014年4月28日20时许，被告人王某伙同冯某某组织康某某、兰某甲、兰某乙、李某某、代某某（均另案处理）等人乘坐王、康驾驶的各自车辆，携带铁锹、铁锥、编织袋、绳子、手电等工具至赤城县独石口镇水磨村闫家沟自然村东1千米白河东岸高台烽火台处，采取昼息夜掘的方法连续进行盗掘。5月3日凌晨，在盗洞地面上作业的王某、冯某某、康某某、李某某等人发现韩超颖、麻永龚等众人前来便即刻逃离现场，而正在洞下盗窃的兰某甲、兰某乙、代某某被韩、麻等人抓住，索要50000元未果后便送至公安机关。被盗掘的闫家沟一号烽火台，是长城重要组成部分，为河北省重点文物保护单位。
公诉机关认为，被告人王某目无国法，采取破坏性手段盗窃属于省重点文物保护单位的古文化遗址以外的古建筑，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，建议以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王某具有未遂情节，可以酌定从轻或者减轻处罚。被告人王某系实施本次盗窃行为的组织者，建议对被告人王某在有期徒刑五年至七年的量刑幅度内予以处罚，并处罚金。诉请本院依法判处，并提供了相应证据。
被告人王某自愿认罪，辩解其不是本案的组织者，是冯某某找的其。
经审理查明，冯某某(另案处理)萌生盗窃赤城县沿家沟（闫家沟）01号烽火台下的镇物“金锅”之意后，便联系被告人王某、康某某、兰某甲、兰某乙（均另案处理），冯某某向几人言明实情后，几人均表示同意。王某又联系被告人李某某，告知李某某实情后，让李某某找个人一起去挖，李某某同意后，将实情告知了代某某，代某某表示同意。2014年4月28日20时许，冯某某组织王某、康某某、兰某甲、兰某乙、李某某、代某某等人乘坐分别由王某、康某某驾驶的车辆，携带铁锹、铁锥、编织袋、绳子、手电等工具至赤城县独石口镇沿家沟村东1千米白河东岸高台地处的烽火台，冯某某进行分工、指挥，各被告人采取昼息夜掘的方式连续进行盗掘。5月3日凌晨，在盗洞地面上作业的王某、冯某某、康某某、李某某等人发现韩超颖、麻永龚等众人前来便即刻逃离现场，而正在洞下盗掘的兰某甲、兰某乙、代某某被韩、麻等人抓住，索要50000元未果后便送至公安机关。经赤城县公安局刑警大队现场勘验，被告人冯某某等人在烽火台南侧面盗掘了一个T型洞口，T型洞口上侧长2.6米，下侧长3.35米，洞口直径1.07米。该盗洞为垂直向下，深9.55米，洞底向北延伸为一个拱形洞，该洞高1.10米、宽0.60米、深5.30米。
另查明，沿家沟01号烽火台位于河北省赤城县独石口镇沿家沟村东1.0千米白河东岸高台地处，为明代ＸＸ长城的附属建筑，属于河北省重点文物保护单位的古建筑。
上述事实，由下列经庭审举证、质证、认证的证据证实，本院予以确认。
1、赤城县公安局受案登记表、立案决定书证实案件的来源。
2、随案移送物品文件清单（铁锹、铁锥）证实，被告人王某等人盗掘烽火台使用的工具铁锥一根、铁锹一把的特征及上述工具被赤城县公安局扣押并随案移送。
3、赤城县公安局现场勘验笔录、现场方位示意图证实，案发地现场位于烽火台南侧，该烽火台为一个方型平台，平台中心为一个圆形土丘，土丘南侧有一个T型洞口，洞口南侧为土堆，洞口T型上侧长2.6米，下侧长3.35米，洞口直径1.07米。该盗洞为垂直向下，深9.55米，洞底向北延伸为一个拱形洞，该洞高1.10米、宽0.60米、深5.30米，该洞顶头处可见挖掘的痕迹。该烽火台位于：N41°13′52.72〞，E115°42′55.94〞。
4、河北省文物局关于张家口市长城保护责任段证实，赤城县境内的明长城起点坐标为：东经116°09′51.90〞，北纬40°40′29.50〞，止点坐标为：东经115°52′31.20〞，北纬41°15′36.40〞。沿家沟01号烽火台坐标为东经115°42′55.90〞，北纬41°13′52.70〞，位于沿家沟村东1.0千米白河东岸高台地处，时代为明代。
5、1982年7月23日冀政[1982]157号河北省人民政府关于重新公布河北省重点文物保护单位的通知证实，山海关至万全县的明代ＸＸ长城包括长城附属建筑为河北省重点文物保护单位。
6、1991年12月河北省国家级、省级文物保护单位保护范围及建设控制地带证实，明代的ＸＸ长城经过赤城县，其独体设施的保护范围以其基础外缘为基线，四周各外扩50米。
7、另案处理的被告人冯某某的供述证实（2014年8月12日12时30分至13时50分），2014年4月26日左右，其在街上碰见“康老大”，其说独石口镇半壁店有个烽火堆，下面没准有东西，一起去看看，“康老大”同意了。后在街上又碰见王某，其说有个烽火台，一起去挖挖，王某表示同意。2014年4月28日19时左右，其给他们打电话在砖瓦厂集合，其给“老园子”打电话说有点活干，挖个土堆。王某和“康老大”开车到云州接上人，其一共8个人去了独石口半壁店村，在烽火台下面开始挖。从20时左右开始挖到第二天凌晨1点左右，一直挖了5天，2014年5月3日凌晨1点30分左右，“田苍子”、“老园子”、还有一个姓代的人在洞下面正挖着，忽然有几个人拿着手电向其这边跑来，边跑边说“快抓、别跑”，其几个在洞上面的人就跑了，其几人在山上躲了一会，过了2个小时左右，“老园子”给其打电话说：“他们要5万元钱，他们说是张家口市公安局的”，其说5万太多，给2万吧，这些人不干。又过了两个小时，这些人又打过电话来说到张家口市南站派出所了，不给5万元钱就把人送到局里，放不出来了。其给朋友徐志清打电话，徐志清说像黑吃黑，其几人就没再理会这些人。并证实其联系的“老园子”、王某和“康老大”，“田苍子”是“老园子”联系的，王某联系了两个人，康老大联系了一个人。“老园子”和“田苍子”都姓兰。其在2014年8月9日被北京市延庆县公安局抓获。
8、另案处理的被告人康某某的供述证实,2014年5月，冯某某听当地村民提到独石口镇烽火台下有宝物，想让其一起过去看看，其就和冯某某去了，当时其二人和当地村民7、8个人一起挖了3晚上，后来什么也没挖到。其几人每次夜里20点开始挖，挖到凌晨1点就回家了。
9、另案处理的被告人李某某的供述证实（2014年6月18日9时30分至10时20分），2014年4月28日18时许，王某给其打电话说有人看好地方了，独石口烽火台下面有个金锅，让其给找个人一起去挖挖。王某给其打电话的时候，代某某正在其家吃饭，其叫上代某某一起去了。当天19时许，有个人开着白色轿车接上其和代某某，一共8个人在赤城县云州乡碰了个面，然后就一起去独石口镇半壁店梁西边烽火台位置开始挖镇物。从20时左右开始一直挖到第二天凌晨2点左右回家，这样一直挖了5天。2014年5月3日凌晨1点左右，其几人正在挖土，其看见有人照着手电向其几人这边跑来，听见有人说快跑，其就跟着一起跑了。跑到一个沟渠的地方坐着，一直等到天亮其回家了。一起去挖烽火台的8个人其认识王某、代某某，其余5个人不认识。其几人将烽火台挖了直径约1米的圆，竖下去有约8米，横着又挖了一段距离，其没有下过洞下，不知道挖了多长。有人在洞里面挖土，土吊上来后，其负责倒土。在挖烽火台的时候其几人使用铁锹、头、纤维袋、安全帽和手电，铁锹是其拿的。其于2014年6月18日到赤城县公安局自首。
10、被告人王某的供述证实，2014年4、5月份的一天，其在赤城县车站附近碰见冯某某，冯某某和其说：“听说半壁店有个土堆，有洋钱，咱们去挖挖”，第二天其打电话叫上了李某某。当天晚上8点左右其开车拉着冯某某、李某某和一个其不认识的人，在赤城县长虹加油站附近还有四个人开着一个车在那等着其几人，其一共8个人一起去了独石口镇半壁店村村北西梁。有2、3个人在下面挖土，其负责在上面吊土，一直挖到第二天凌晨1点左右。像这样又挖了4、5天，最后一天挖到凌晨1点左右的时候，其正在吊土，忽然看见好多人拿着手电冲其几人跑过来，其后其就跑了。
11、另案处理的兰某甲、兰某乙、康某某辨认笔录证实，王某就是在2015年4月28日至2014年5月3日与其几人一起盗掘独石口半壁店烽火台下镇物的人。
12、抓获经过证实被告人王某系被抓获归案。
13、常住人口基本信息证实被告人王某的基本情况。
本院认为，被告人王某采取破坏性手段盗窃属于省级重点文物保护单位的古文化遗址以外的古建筑，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人王某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚，但其作用相对大于除主犯冯某某之外的其他被告人。在开庭审理过程中，被告人王某自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人王某的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 勇
审 判 员 刘 勇
代理审判员 侯素云
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 张小飞
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。