湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑二终字第68号
原公诉机关湖南省永州市零陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，化名“小陈”，男，1981年11月7日出生，汉族，初中文化，湖南省邵阳市新宁县人，农民，住湖南省邵阳市新宁县。因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月19日被永州市公安局零陵分局刑事拘留，2013年7月9日经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，次日由永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵区看守所。
上诉人（原审被告人）杨某1，化名“陈某某，杨某某”，男，1978年5月16日出生，汉族，高中文化，湖南省邵阳市新宁县人，农民，住湖南省邵阳市新宁县万塘乡袭甲冲村*组。因涉嫌犯诈骗罪于2013年6月18日被永州市公安局零陵分局刑事拘留，2013年7月9日经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，次日由永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市零陵区看守所。
永州市零陵区人民法院审理永州市零陵区人民检察院指控原审被告人杨某、杨某1犯诈骗罪一案，于二○一四年四月十一日作出（2014）零刑初字第23号刑事判决。杨某、杨某1均不服，于2014年4月18日向本院提出上诉。永州市零陵区人民法院于同年5月27日将案卷移送本院，次日本院立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月24日在本院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代理检察员刘伶俐出庭履行职务，上诉人杨某、杨某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年5月21日，被告人杨某、杨某1伙同一名外号“飞少”的男子将一辆套用黄某某“粤B138**”车牌的奔驰GL450越野车开到湖南省邵阳市新宁县金石镇中心街45号徐某某家中，谎称“飞少”名叫黄某某，系深圳人，在新宁做红木生意，因急需要钱打算将其名下的越野车抵押借款。经协商，双方当天未达成协议。同月23日上午，杨某、杨某1与“飞少”又来到徐某某家，向徐某某提供了伪造的车辆手续及用“飞少”照片伪造的黄某某的身份证。徐某某核实上述材料时未发现异常，遂同意以该车辆作抵押借款70万元给“黄某某”，月息4%，期限1个月。当天下午，“飞少”以黄某某名义向徐某某出具了借条，杨某1以见证人陈某某名义在借条上签字“负责协助随时寻找借款人”。徐某某付给“飞少”67.2万元（其中现金40.1万元，转账27.1万元到“飞少”提供的钱某某账户）。经湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，该车的车架号被锉改，原始车架号为：4JGBF71A294913，与杨某、杨某1、“飞少”向徐某某提供的车辆信息不符。经新宁县价格认证中心鉴定，该车的报废残值为6500元。
2013年5月或6月的一天，被告人杨某、杨某1伙同一名男子将一辆套用杨某某“粤AF61**”车牌的奥迪A8轿车开到湖南省永州市零陵区“诚信抵押行”。杨某、杨某1向抵押行负责人蒋某谎称杨某1名叫“杨某某”，欲用其名下的奥迪A8轿车抵押借款，并向蒋某提供了伪造的车辆手续及用杨某1照片伪造的杨某某的身份证。蒋某在核实上述材料时未发现异常，遂同意以该车做抵押，但只能借款40万元，双方当天未达成协议。同年6月12日，杨某、杨某1伙同一名外号“阿文”的男子又来到“诚信抵押行”，经与蒋某协商，蒋某同意抵押借款40万元，期限1个月，月利息16，000元。杨某1以“杨某某”的名义向蒋某出具了借条。当天，蒋某付给杨某、杨某1等人40万元（其中现金10万元，转账30万元到杨某提供的叶某某账户）。经永州市公安局交警支队零陵大队查证，该奥迪A8轿车系拼装套牌车辆。经永州市零陵区价格认证中心鉴定，该车价值人民币28，000元。
2013年6月17日，杨某、杨某1在广东省东莞市大朗镇一汽配市场内被永州市公安局零陵分局民警抓获。
另查明，案发后，与本案有关联的吴某某、钱某某、叶某某等人共退还被害人徐某某、蒋某人民币77.1万元，杨某、杨某1共退还徐某某、蒋某人民币13万元，徐某某、蒋某分别写出书面谅解书，对杨某、杨某1的行为表示谅解，请求法院对杨某、杨某1从宽处罚。
上述事实有下列证据予以证明：
1、被害人徐某某的陈述，证明2013年5月21日上午，有两个说新宁话的男子开一台奔驰GL450牌号为粤B138**的越野车到他家，要求以70万元的价格抵押该车，当天没有谈成。同月23日上午，胖一点的男子带起一名自称是黄某某的人又开起那台车到他家，他查看了车主的身份证、车辆行驶证、购置税等手续，他见所有手续齐全，而且车辆只行驶了4万公里，便同意以70万元的价格抵押。那个自称叫陈某某的胖一点的男子同意担保，当天他付给二人67.2万元。他通过查询后得知该车是套牌车后报案。
2、被害人蒋某的陈述，证明他于2013年5月份的一天，接到一男子的电话说有一台奥迪A8轿车要到他开办的诚信寄卖行抵押借款，第二天那人和另外两人开着一台牌号为粤AF61**奥迪A8轿车到寄卖行要求借款50万元，他核对了车辆行驶证、机动车登记证、车主身份证等相关内容，他只答应借款40万元，双方当天没有谈成。第二天上午经双方协商，以车辆抵押借款40万元，他付给那三人10万元现金，另30万元通过转账支付，他通过查询后得知该车是套牌车后报案。
3、证人黄某某的证言，证明粤B138**牌奔驰轿车系广东省中绿园林集团有限公司所有，由他驾驶。该车2013年至今没有去过湖南省邵阳市。
4、证人杨某某的证言，证明粤AF61**号的奥迪A8轿车系他于2011年购买，车辆所有证照均由他保管。2013年6月份他没有到过湖南，车辆也没有借给他人使用。
5、证人吴某某的证言，证明他于2013年5月卖给一个叫“小陈”的人（即杨某）两台奥迪A8轿车、三台黑色GL450奔驰轿车、一台叶某某所有的奥迪Q7轿车。他曾用钱某某的账号要小陈转账27.1万元。
6、证人叶某某的证言，证明他于2013年6月12日以21万元的价格卖给吴某某一台奥迪Q7轿车，当天吴某某叫他发了一个建行的账户过去，一个叫胡文波的人当天通过转账支付给他30万元，后他转了9万元给吴某某。
7、证人钱某某的证言，证明吴某某曾使用她的农行储蓄卡，2013年5月23日该卡转入人民币27.1万元。
8、取款转账凭证，证明徐某某、蒋某分别已付人民币40.1万元、30万元。
9、车辆注册登记资料，证明粤B138**奔驰越野车系广东省中绿园林集团有限公司所有，粤AF61**奥迪A8轿车系杨某某所有。
10、借条、身份证复印件、车辆相关资料，证明粤B138**奔驰越野车、粤AF61**奥迪A8轿车的车辆信息资料及抵押借款的相关情况。
11、鉴定结论书，证明经新宁县价格认证中心、永州市零陵区价格认证中心鉴定，粤B138**奔驰越野车的报废残值为人民币6500元，粤AF61**奥迪A8轿车价值人民币28，000元。
12、永州市零陵区公安局交通警察支队零陵大队的证明，证明粤AF61**奥迪A8轿车系拼装套牌车辆。
13、车辆检验报告，证明经湖南省公安厅物证鉴定中心鉴定，粤B138**奔驰越野车的车架号被锉改，原始车架号为4JGBF71A294913。
14、辨认笔录，经被害人蒋某、徐某某、杨某、杨某1辨认，杨某、杨某1系诈骗犯罪嫌疑人。
15、扣押决定书、扣押物品清单，证明新宁县公安局已对吴某某涉案款27.1万元及奔驰越野车予以了扣押。
16、抓获经过，证明杨某、杨某1系被公安机关抓获归案。
17、户籍证明，证明杨某、杨某1系完全刑事责任能力人。
18、谅解书，证明被害人徐某某、蒋某对杨某、杨某1的行为予以谅解，请求法院从轻处罚。
19、被告人杨某、杨某1对所犯罪行均供认不讳，且与被害人陈述、证人证言、鉴定结论等证据能相互印证，足以认定。
原判认为，被告人杨某、杨某1伙同他人以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物1，072，000元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。杨某、杨某1在共同犯罪中起了主要作用，均系主犯，但从提出犯意和作案工具的提供方面来看，杨某的作用大于杨某1，因此杨某1比较杨某相对应从轻处罚。杨某、杨某1到案后能如实供述自己的罪行，同时避免了严重后果的发生，使被害人的损失得以挽回，故可减轻处罚。杨某、杨某1犯罪后认罪态度较好，有悔罪表现，其亲属及朋友赔偿了被害人的经济损失，其行为已取得被害人的谅解，可对二被告人从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人杨某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；二、被告人杨某1犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。
宣判后，杨某、杨某1不服，杨某以“系从犯，量刑过重”；杨某1以“有坦白情节，积极退赃，系从犯，量刑过重”为由，分别向本院提出上诉。
永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持”的理由。
二审查明的证据和事实与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨某、杨某1以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。在诈骗犯罪实施过程中，杨某、杨某1积极策划，在诈骗过程中分别扮演不同角色，在诈骗犯罪中，作用不相上下，缺一不可，二人在共同犯罪过程中均起了主要作用，均系主犯。杨某、杨某1提出“系从犯”的理由均不能成立，本院不予采纳。原审法院在认定杨某、杨某1坦白交代，积极挽回损失，有悔罪表现，只有从轻处罚的情况下，亦对二人予以了减轻处罚，量刑偏轻。杨某、杨某1上诉提出“量刑过重”的理由亦不能成立，本院不予支持。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持”的理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄校军
审 判 员 龙国明
审 判 员 欧贤志
二〇一四年六月二十六日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。