辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽10民终1433号
上诉人（原审被告）：张秋花，女，1963年9月2日出生，汉族，住灯塔市。
委托代理人：王文强，辽宁王雅娟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：薛庆江，男，1973年11月2日出生，汉族，住灯塔市。
委托代理人：王欣欣，辽宁杜金珏律师事务所律师。
上诉人张秋花因与被上诉人薛庆江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2016）辽1081民初1410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张秋花及其委托代理人王文强，被上诉人薛庆江的委托代理人王欣欣到庭参加诉讼。
原告薛庆江一审诉称：我于2015年4月2日受被告雇佣为汽车司机（驾驶辽k35879重型半挂牵引车，该车挂靠灯塔市鼎运达货物运输有限公司），每月工资13,000元，2015年5月31日15时许，原告驾驶被告所有的辽k35879欧曼牌重型半挂牵引车运输原煤，当车运行至（新疆维吾尔自治区）阜康市甘河子镇大黄山电厂，停车排号准备卸货期间，突然前来六、七名不法分子用石头打砸他人和原告及车辆，当原告下车时致右足跟部摔扭伤，原告被送往阜康市人民医院住院治疗，经诊断为右侧跟骨骨折，住院13日于同年6月13日未愈出院，住院期间的医药医疗费由被告全部支付，同时被告安排其陪护人员，原告出院医嘱：出院后继续巩固治疗，继续休息4个月，出院后一个月内陪护一人，继续石膏外固定4周，每隔10天复查X线，出院后两个半月后扶拐下地行走，我科定期复查，指导功能锻炼。原告的伤是在为被告工作期间所致，原、被告间是雇主、雇员关系，被告应对原告的损失给予赔偿。诉讼请求：1、请求法院依法判令被告张秋花赔偿原告在此事故中的各项经济损失，即：误工费133天×300元/天=39,900元；伙食补助费13天×50元/天=650元；护理费30天×96.39元/天=2,890元；交通费2,000元；伤残赔偿金62,252元；精神损害抚慰金6,225元；被扶养人生活费6,225元（2人）；医药医疗费226元；鉴定费1,500元，合计121,868元。
被告张秋花一审答辩：1、被答辩人起诉答辩人主体错误。本案中，答辩人与辽K358**号重型半挂牵引车没有任何关系，答辩人不是该车实际车主；2、灯塔市公证处有公证书证明该车的实际车主为付德生，申请法院调取该份证据；3、被答辩人受伤的原因被他人打伤，应当由侵权人承担赔偿责任。本案中，被答辩人受伤是由于侵权人造成的，答辩人没有任何过错，因此，被答辩人应当向侵权人请求承担各项经济损失的赔偿责任。请依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告出示灯塔市公证处（2015）灯证字第29号公证书证实：付德生向银行申请贷款，将灯塔市鼎运达货物运输有限公司名下欧曼车抵押。
一审法院审理查明：薛庆江受张秋花雇佣为其驾驶辽k35879欧曼牌重型半挂牵引车，该车挂靠灯塔市鼎运达货物运输有限公司。2015年5月31日15时许，薛庆江驾驶辽k35879欧曼牌重型半挂牵引车运输原煤，当车行使至新疆维吾尔自治区阜康市甘河子镇大黄山电厂，停车排号准备卸原煤时，突然出现六、七名不明身份的不法分子用石头打砸他人、薛庆江及其驾驶的车辆，当薛庆江下车逃跑时致右足跟部摔扭伤，薛庆江当即被送往阜康市人民医院住院治疗，住院治疗13天（2015.5.31-2015.6.13），二级护理13天，住院期间的医药医疗费由张秋花全部支付，同时张秋花为薛庆江安排了陪护人员，出院诊断：右侧跟骨骨折。出院医嘱：出院后继续巩固治疗，继续休息4个月，出院后一个月内陪护一人，继续石膏外固定4周，每隔10天复查X线，出院后2个半月后扶拐下地行走，我科定期复查，指导功能锻炼。薛庆江父亲薛凤玉（1939年11月26日出生，住灯塔市铧子镇中心街）、母亲尚春梅（1942年4月30日出生，住灯塔市铧子镇中心街），薛凤玉、尚春梅生育五名子女。2016年6月2日，辽宁仁和司法鉴定中心司法鉴定意见书：被鉴定人薛庆江右跟骨骨折致足弓结构破坏的后果评为十级残。上述事实有当事人陈述、薛庆江身份证、结婚证及房屋所有权证公证书、住院病历、医疗费收据、用药费用清单、销售合同、购车收款收据、购车收款名字、挂靠协议书、张秋花给薛庆江开资明细单、薛庆江驾驶证、行车证、交通费票据、鉴定费收据、被扶养人身份证及户口本、街道证明等在卷佐证。
一审法院认为：薛庆江受雇张秋花驾驶车辆，薛庆江向张秋花提供劳务，在工作中受到他人伤害，薛庆江无责任，其损失可由雇主予以赔偿，雇主赔偿后可向致害方予以追偿。薛庆江住院治疗支付医疗费已由张秋花支付，护理人员已由张秋花安排。薛庆江出院后医院检查费226元；误工时间根据伤残鉴定可计算到伤残鉴定前一天（2015.5.31-2016.6.1）为336天，薛庆江诉求133天，予以支持，因薛庆江不能提供雇佣合同、工资表、完税证明等，误工费可按2016年辽宁省交通运输业工资标准计算，误工费为：23,888.62元（65,559元/365天×133天）；出院后根据医嘱护理一个月，护理费按辽宁省2016年度交通事故赔偿标准中居民服务业标准为2,887.23元（35,128元/365天×30天）；住院伙食补助费为650元（50元/天×13天）；交通费1,045元；伤残赔偿金应为：62,252元（31,126元/年×20年×10%）；精神抚慰金应为：9,337元（31,126元/年×3年×10%），原告诉求6,225元，予以支持；被扶养人生活费5,173.68元（21,557元/年×6年×10%+21,557元/年×6年×10%）/5人；鉴定费1,500元，以上合计102,802.53元。张秋花辩称没有雇佣薛庆江开车，与车辆挂靠单位出具的证实张秋花为实际车主及张秋花曾为薛庆江开过工资、为薛庆江住院支付医疗费、安排薛庆江住院护理人员等情节相矛盾，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、张秋花于本判决生效后十日内赔偿薛庆江经济损失人民币102,802.53元。二、驳回薛庆江其他诉讼请求。案件受理费2,737元，减半收取1,368.50元，由薛庆江承担190.50元，由张秋花承担1,178元。
张秋花上诉的理由及请求是：原审法院认定上诉人张秋花与被上诉人薛庆江存在雇佣关系证据不足。灯塔市鼎运达货物运输有限公司提供的挂靠协议，不能证明上诉人与辽K358**号重型半挂牵引车存在任何关系，上诉人只购买两台车挂靠在灯塔市鼎运达货物运输有限公司，双方签订挂靠协议时，上诉人只在落款处签名，协议前面是空白的，上诉人对补签的内容不知情。上诉人并未给被上诉人开过工资，事实是被上诉人向上诉人借款6,000元，被上诉人已经将借款还了，只能证明资金往来，不能证明是为被上诉人开工资。护理人员并不是上诉人安排的，上诉人是安排护理别的受伤人员。原审判决认定上诉人张秋花赔偿被上诉人薛庆江经济损失102,802.53元，该事实认定完全错误。被上诉人起诉上诉人赔偿经济损失没有法律依据，被上诉人应当向实际侵权人或车主起诉赔偿经济损失。上诉人请求二审法院依据事实与法律公正判决，撤销一审法院判决。
薛庆江二审答辩认为：答辩人与被答辩人之间雇主雇员关系成立，被答辩人是实际车主，答辩人的伤是给其工作中所致，被答辩人理应赔偿，然而被答辩人以各种理由推拖是没有理由的，更是错误的，一审的判决事实清楚、证据确凿、适用法律和所做出的判决正确，恳请二审法院依法驳回被答辩人的上诉，维持原判。
本院认为，一审法院认定薛庆江与张秋花存在雇佣关系证据不足。本案发回重审中应对辽K358**实际所有人、管理者及车辆挂靠运营情况予以查实，并确定本案赔偿责任人。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销灯塔市人民法院（2016）辽1081民初1410号民事判决；
二、发回灯塔市人民法院重审。
二审案件受理费2,737元，退回上诉人张秋花。
审 判 长 杨墅
代理审判员 郁岚
代理审判员 张 丽 丽
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 胡 子 健