贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黔05刑终376号
原公诉机关贵州省金沙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）温鹏远，男，1978年5月11日出生，彝族，贵州省金沙县人，大专文化，原金沙县化觉乡副乡长，户籍地金沙县，住金沙县。因本案于2015年6月19日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于金沙县看守所。
贵州省金沙县人民法院审理贵州省金沙县人民检察院指控原审被告人温鹏远犯贪污罪一案，于2016年7月13日作出（2015）黔金刑初字第303号刑事判决。原审被告人温鹏远不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人温鹏远于2006年12月至2011年8月担任金沙县高坪乡人民政府副乡长并分管农业，在此期间，其利用分管农业的职务之便，与他人共谋不按规定实施高坪乡“2009年巩固退耕还林成果林新增经果林建设项目”和“2009年生态功能区建设项目”，虚报种植面积，从而截留套取的项目资金272,900元，被告人温鹏远个人实得60,800元。同时，被告人温鹏远于2011年12月起调金沙县化觉乡人民政府任副乡长并分管农业，在担任化觉乡人民政府副乡长期间，温鹏远利用分管农业的职务之便，在实施“2012年化觉乡石某化治理刺梨种植”项目中，通过伪造工人工资花名册及虚增地膜使用等虚假手段，骗取国家资金147,578.8元，其个人实得97,578.8元。为此，温鹏远在担任高坪乡人民政府副乡长和化觉乡人民政府副乡长期间，伙同他人采取隐瞒项目实际支出、弄虚作假等手段骗取国家资金共计420,478.8元，其个人实得158,378.8元。案发后，被告人温鹏远于2015年5月20日、21日、28日三次主动到金沙县纪委投案，并如实供述其犯罪事实。审理中，被告人温鹏远家属已主动代缴赃款158,378.8元。具体事实如下：
一、2010年底，为保证“2009年巩固退耕还林成果新增经果林建设项目”和“2009年国家重点生态功能区转移支付资金项目经果林项目”工程的顺利实施，金沙县林业局要求高坪乡林业站按工程实施方案开展工作，并与高坪乡林业站签订了两份造林建设合同。其中，“2009年巩固退耕还林成果新增经果林建设项目”造林建设合同中规定：高坪乡林业站的造林任务为2211亩（其中实生核桃1211亩、大枣1000亩），由高坪乡林业站认真组织劳动力按照工程设计方案开展工程建设，工程建设结束经金沙县林业局验收合格后，由高坪乡林业站按照以下标准补助给造林企业、大户或农户：实生核桃每亩补助造林劳务费62元、地膜费8.8元，合计每亩70.8元；大枣每亩补助造林劳务费102元、地膜费33.3元，合计每亩补助135.3元。同时，“2009年国家重点生态功能区转移支付资金项目经果林项目”造林建设合同中规定：高坪乡林业站的造林任务为8813.3亩（其中实生核桃7912.8亩、金银花900.5亩），由高坪乡林业站认真组织劳动力按照工程设计方案开展工程建设，工程建设结束经金沙县林业局验收合格后，由高坪乡林业站按照以下标准补助给造林企业、大户或农户：每亩实生核桃补助造林劳务费62元、地膜费8.1元，合计每亩70.1元；每亩金银花补助地膜费50.1元。
合同签订后，由于补助太低当地农户不愿意实施。2011年初，时任高坪乡副乡长并分管农业的被告人温鹏远与高坪乡林业站站长黄某1（另案）、林业站工作人员付正国（另案）商量降低整地规格和虚报种植面积来实施该项目，因三人均系国家工作人员不能承包项目工程，三人便商议将项目工程交给黄某1的二哥黄某2负责实施，并支付黄某2一定劳务费用，所截留的项目剩余资金由三人共同分用。随后，黄某1联系黄某2组织工人实施项目工程，并由黄某1负责做资料和报账。2013年底，项目实施完毕并验收合格后由黄某1向林业局报账。2015年1月，项目资金拨款到黄某2的账户，黄某1将该款取出后，经黄某1与黄某2结算，项目工程余款272,900元。因金沙县林业局的工作人员陈某（另案）帮助温鹏远、黄某1等人出具虚假的验收报告，黄某1与温鹏远、付顺国又商量支付陈某50,000元好处费，余款222,900元由被告人温鹏远与黄某1、付顺国私分，三人各分得74,300元。分赃后，被告人温鹏远归还其在高坪财政分局该项目的工程借款20,000元（其中黄某1支付6,500元），余款60,800元被温鹏远据为己有。
二、2013年2月7日，为保证金沙县“2012年石某化综合治理工程林草植被”建设任务，金沙县化觉乡人民政府与金沙县林业局签订了“2012年石某化治理刺梨种植项目”的造林合同。合同约定，该项目共2636亩的种植任务交给化觉乡政府组织农户实施，刺梨种植完成经金沙县林业局及县政府验收合格后，由金沙县林业局按每亩133.3元标准补助农户，其中劳务费100元/亩、地膜费33.3元/亩，劳务费共计263,600元，地膜费共计87,778.8元，共计补助351,378.8元。金沙县林业局和化觉乡政府签订造林合同后，化觉乡政府组织涉及的农户自己种植刺梨，但因农户不愿意自己负责种植，项目一直未实施。
2013年2月20日，化觉乡政府乡长何仕永召集分管农业工作的副乡长即被告人温鹏远和原化觉乡金马村村支两委干部周国忠、周世洪、谭朝洪、黄泽云等在化觉乡政府的小会议室开会研究刺梨种植项目的实施，会议讨论决定该项目由周某1、周某2、谭某、黄某3以金马村核桃专业合作社的名义组织实施，以后完善手续成立刺梨专业合作社统一管理，被告人温鹏远负责牵头协调、监督管理，并负责帮助办理刺梨专业合作社的手续，项目启动实施过程中的资金问题由被告人温鹏远和周某1、周某2、谭某、黄某3先行垫付，项目拨款后归还。会议结束后，被告人温鹏远与周某1、周某2、谭某、黄某3商定由五人来做该项目，并表示自己垫付40,000元、谭某等人每人垫付20,000元来实施该项目。随后，根据被告人温鹏远的安排，周某1、周某2、谭某、黄某3便开始组织工人实施该项目，至2013年4月初，该项目全部实施结束。2013年7月，项目实施完成经验收合格后，被告人温鹏远通过伪造工人花名册及虚增地膜使用费向县财政申报项目款351,378.8元，其中劳务费263,600元、地膜费87,778.8元。2014年7月，金沙县林业局将项目资金351,378.8元拨到金沙县化觉乡政府账上，而该项目实际开支为203,800元（其中，温鹏远支付工人工资150,000元、支付地膜费30,000元、补购苗木开支6,000元、购买生根粉开支7,800元、生活开支10,000元）。被告人温鹏远将该款领取后，其将结余资金147,578.8元以辛苦费的名义支付周某1、谭某、黄某3各15,000元，周某25,000元，剩余资金97,578.8元全部被温鹏远据为己有。
贵州省金沙县人民法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条、第六十七条之规定，判决如下：
一、被告人温鹏远犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；
二、被告人温鹏远所交违法所得人民币十五万八千三百七十八元八角予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人温鹏远不服，以“具有自首、退赃等情节，一审判决量刑过重”为由提出上诉。
经审理查明，原审判决认定上诉人温鹏远在担任金沙县高坪乡副乡长、长坝乡副乡长期间，利用职务便利，伙同他人套取国家项目资金共计420,478.8元，其个人实得158,378.8元的事实清楚。据以认定上述事实的证据已在一审判决中列述，并经一审庭审举证、质证，查证属实。二审期间，上诉人温鹏远未提出新的证据。本院对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人温鹏远在担任金沙县高坪乡副乡长、长坝乡副乡长期间，利用职务便利，伙同他人套取国家项目资金共计420,478.8元，属数额巨大，其个人实得158,378.8元，其行为已构成贪污罪。关于温鹏远所提“具有自首、退赃等情节，一审判决量刑过重”的上诉理由，经查，原审法院量刑时根据其贪污数额，已充分考虑其自首、退赃等情节，并依法对其减轻处罚，所作量刑并无不当，该上诉理由本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但引用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条存在文字遗漏，本院予以更正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张义刚
审 判 员 秦宝键
代理审判员 陈 恒
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 邓 超