新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新29民终722号
上诉人（原审原告）范宗义，男，汉族，1981年4月3日出生，无固定职业，现住库车县。
委托代理人史晓燕，新疆典赞律师事务所律师。
委托代理人罗勇，新疆典赞律师事务所律师。
上诉人（原审被告）库车县建材矿化有限责任公司。住所地库车县库车宾馆*号楼*楼。
法定代表人叶东亚，该公司董事长。
委托代理人校波，新疆浩翔律师事务所律师。
上诉人范宗义因与上诉人库车县建材矿化有限责任公司劳动合同纠纷一案，不服库车县人民法院（2015）库民初字第2763号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人范宗义及委托代理人史晓燕、罗勇、上诉人库车县建材矿化有限责任公司的委托代理人校波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告范宗义自2007年8月至2015年8月在被告库车县建材矿化有限责任公司所属三号锰矿从事出渣工及炮工工作。期间，双方从2007年8月至2012年8月15日前一直未签订书面劳动合同。2012年8月15日原告范宗义与被告库车县建材矿化有限责任公司签了三年期劳动合同，期限从2012年8月13日至2015年8月12日止。该劳动合同中约定，被告库车县建材矿化有限责任公司给原告范宗义提供四班三运转井下工作（即出渣工及炮工工作），实行计件（爆破及掘进米数、出渣量）工资制，月工资不低于1060元。双方自建立劳动关系后，被告库车县建材矿化有限责任公司除为原告缴纳2014年12月和2015年1月两个月的社会保险外，其它自2007年8月至2015年8月的各项社会保险均未缴纳过。劳动合同到期前后也未给原告范宗义做过职业病检验。劳动合同期满，原告范宗义对被告库车县建材矿化有限责任公司给其计算的前期两三个月工资持有异议并认为被告克扣且未给其缴纳社保、未让其节假日休息、未享受带薪休假等理由向库车县人事劳动争议仲裁委员会提出仲裁。后原告范宗义不服劳动争议裁决书，包括裁决书已支持的部分和已驳回部分作为五项主要诉讼请求向本院提起民事诉讼。诉讼中，原告范宗义对其三个月（2015年7月至2015年9月）工资是31000元及被克扣、未让其节假日休息等事实未提供确切证据加以证明。但从部分证人证言、部分考勤表中间接证实，原告范宗义个别节假日在工作，被告库车县建材矿化有限责任公司在劳动合同中未明确禁止和限制的事实。而被告库车县建材矿化有限责任公司对劳动争议裁决书中关于矿化公司向范宗义支付2015年7月、8月工资17530.62元、做离岗前体检和驳回范宗义其它诉求的裁决内容无异议。同时，被告库车县建材矿化有限责任公司所提供的证据不足以否定从2007年8月至2012年8月与原告范宗义存在劳动关系和不应给原告范宗义缴纳劳动关系存续期间社会保险的事实。
原审法院认为，原告范宗义与被告库车县建材矿化有限责任公司之间从2007年8月至2012年8月存在劳动关系及因劳动合同到期属自动、自行解除劳动关系的事实，应予确认。原告范宗义主张被告库车县建材矿化有限责任公司为其支付2015年7月至2015年8月工资、节假日加班工资、补缴2007年8月至2015年8月期间社会保险、到指定医院进行职业病检验的诉求，符合法律规定，本院予以支持。但是，工资应以劳动争议仲裁裁决书上裁决的17530.62元为准。节假日加班工资，由本院酌情认定为15000元（8年5000元×3倍）。社会保险的补缴应扣除2014年12月和2015年1月两个月的。为原告范宗义做职业病检验应在库车县第二人民医院或逐级进行。原告范宗义其它诉讼请求及其数额因无事实依据，本院不予支持。被告库车县建材矿化有限责任公司部分辩解及其驳回原告诉讼的意见不能成立。
原审法院判决：一、双方劳动关系解除后，应由被告库车县建材矿化有限责任公司向原告范宗义支付2015年7月和8月工资17530.62元；支付节假日（含休息、休假、节日）加班工资15000元；合计32530.62元。二、由被告库车县建材矿化有限责任公司给原告范宗义补缴2007年8月1日至2014年11月30日、2015年2月1日至2015年8月30日期间的社会保险（具体缴费方式、基数等按规定以社保部门确定、允许的为准）。三、由被告库车县建材矿化有限责任公司为原告范宗义在库车县第二人民医院或逐级进行职业病检验。费用由被告库车县建材矿化有限责任公司承担。期间，双方需协商，原告范宗义必须在检查时间上、程序上及其他方面予以配合。四、驳回原告范宗义的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告库车县建材矿化有限责任公司承担。
宣判后，范宗义不服一审判决，上诉称：1、上诉人放炮产生的工作量被上诉人遗漏未予核算，核算单价也存在错误，双方于2015年7月发生争议，上诉人在合同期满后一直工作至2015年9月6日，8月的工资未将上诉人这段期间提供劳动的工资计算进去，因此一审法院对被上诉人拖欠上诉人工资的事实认定不正确。被上诉人一直未能支付7-9月工资，属违法拖欠工资，应当支付拖欠上诉人工资的赔偿金。2、上诉人未在法定节假日内休息和享受带薪年休假，被上诉人未给上诉人缴纳社会保险，存在诸多违法行为，用人单位应支付双倍赔偿金，一审判决认定事实错误，应当纠正。3、上诉人主张的法定节假日加班工资及未休年休假三倍工资，已经提供确实充分的证据证实，上诉人的请求应当得到支持。请求二审法院查清事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人库车县建材矿化有限责任公司答辩称：关于7-9月工资，双方对工资核算产生争议，不是被上诉人克扣工资，根据被上诉人一审提交的工资表和清单，表明我们是进行了核算，上诉人9月未在被上诉人处工作，不存在工资问题，且上诉人的工资也不是按天计算工资。关于双倍工资问题，双方的合同到8月21日就到期了，双方没有就下一期的劳动合同达成协议，我们同意按照原来的劳动合同续签合同，但上诉人拒绝签订合同，按照法律规定，被上诉人不应支付经济补偿金和双倍工资。关于加班工资问题，上诉人在一审和仲裁期间均没有提交相关证据，且被上诉人给上诉人是按照工作量来计算工资，上诉人按照时间来计算是错误的。被上诉人认为仲裁裁决是正确的。
上诉人库车县建材矿化有限责任公司上诉称：1、劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，被上诉人无证据证明其加班事实的存在，一审判决不应当用酌情来替代事实方面的认定，更不能支持被上诉人无证据证明的事实。另，上诉人的工资计取是完全按照工作量进行核算，并不以工作时间作为计算依据，被上诉人主张按标准工时制来计算加班时间，不符合案件事实。2、社会保险问题，不属劳动争议，亦不属人民法院受案范围。用人单位缴纳社保的义务属于社会保险法的义务，而不是劳动法上的义务。劳动者如要起诉，也只能起诉社会保险经办机构的行政不作为，不应当直接起诉用人单位为其补办社保手续或补缴社保费。因此，上诉人认为一审判决在加班工资和社会保险费用上的判决不正确，请求二审法院查明事实，依法公正判决。
被上诉人范宗义答辩称：从2012年范宗义提供的工资记录中可以看出，范宗义在多个法定节假日都在工作，关于带薪年休假，对方有证据不提供，应当承担无法举证的后果。范宗义的工作是基于上诉人的工作安排，范宗义提供了相关证据对加班事实进行了举证。社会保险属于劳动争议的范畴，上诉人关于社会保险不是劳动争议不能进行诉讼的意见是不能成立的。
二审期间双方均未提交新证据。本院二审查明的事实除加班外与一审一致。
本院认为，范宗义与库车县建材矿化有限责任公司的劳动合同已经解除，对此双方均无异议，本院予以确认。上诉人范宗义上诉称：“上诉人工作至2015年9月6日，一审法院对被上诉人拖欠上诉人工资的事实认定不正确。被上诉人违法拖欠工资应当支付赔偿金。”根据查明的事实，在范宗义提交的投诉登记表中其陈述上班至2015年8月27日，与其上诉所称工作至2015年9月6日不符，被上诉人提交了2015年7月、8月工资表，上诉人未提交相关证据证明工资计算错误，且系上诉人不领取工资，被上诉人未拖欠工资，故上诉人关于一审认定拖欠工资事实不正确及应当支付赔偿金的上诉意见，证据不足且不符合事实，不能成立，本院不予支持。上诉人范宗义上诉称：“上诉人未在法定节假日内休息和享受带薪年休假，被上诉人未给上诉人缴纳社会保险，存在诸多违法行为，应当支付双倍赔偿金。”双方均认可范宗义的工资不是按固定工资结算，而是按照工作量进行结算，上诉人认为根据掘进、采矿记录可以证实上诉人加班和未休年休假，经审查，上诉人提交的掘进、采矿记录分别为2012年9月20日至2013年12月30日、2015年2月28日至2015年8月31日，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”上诉人范宗义所称2012年和2013年在法定节假日未休息及未休年休假工资不适用特别时效的规定，已超过法律规定的1年仲裁时效，而2015年的采矿记录仅有5个月的，故上诉人提交的证据均不能证明用人单位安排上诉人在法定节假日工作且未让上诉人休年休假，据此，关于上诉人范宗义要求支付加班工资的上诉意见，证据不足不能成立，本院不予支持；关于上诉人范宗义所称未缴纳社会保险的问题，不符合双倍赔偿的规定。据此，上诉人范宗义关于应当支付双倍赔偿金的上诉意见，证据不足且不符合事实，不能成立，本院不予支持。关于上诉人库车县建材矿化有限责任公司上诉称：“范宗义无证据证明其加班事实存在，一审判决用酌情替代事实方面的认定不正确。”根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”范宗义未就加班事实提交证据证明，一审酌情认定加班费不当，本院予以纠正。上诉人库车县建材矿化有限责任公司上诉称：“社会保险问题不属劳动争议，亦不属人民法院受案范围，一审判决缴纳社会保险费用不正确。”《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”根据上述规定，追缴社会保险费是上述行政机关的职权，劳动者对于上述机关的行政决定或者行政不作为可以通过行政复议及行政诉讼的方式来寻求救济，而不是通过民事诉讼的方式来解决。因此，上诉人库车县建材矿化有限责任公司关于不应当判决缴纳社会保险费的上诉请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，原审判决审判程序合法，但认定部分事实和适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持库车县人民法院（2015）库民初字第2763号民事判决第三项；
二、撤销库车县人民法院（2015）库民初字第2763号民事判决第一项、第二项、第四项；
三、上诉人库车县建材矿化有限责任公司于本判决生效后十日内向上诉人范宗义支付2015年7月和8月工资17530.62元；
四、驳回上诉人范宗义的其他诉讼请求。
逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。
一审案件受理费10元，由上诉人库车县建材矿化有限责任公司承担；二审案件受理费20元，由上诉人范宗义承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李云丽
代理审判员 高 静
代理审判员 马婕妤
二〇一六年七月十二日
书 记 员 陶昆伦