安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖02民终2564号
上诉人（原审原告）：姚盼盼，女，1989年出生，汉族，户籍地安徽省临泉县，经常居住地安徽省芜湖市镜湖区。
委托诉讼代理人：张印，安徽真见律师事务所律师。
委托诉讼代理人：管俊，安徽真见律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：鸠江区正源建材经营部，住所地安徽省芜湖市鸠江区官陡街道天门山东路红星美凯龙。
经营者：谌正喜，该经营部负责人。
委托诉讼代理人：沈曙光，安徽银佳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽银佳律师事务所律师。
上诉人姚盼盼因与被上诉人鸠江区正源建材经营部（以下简称“正源建材”）劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院于2017年11月11日作出的（2017）皖0207民初2751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
姚盼盼上诉请求：1、撤销一审判决第二、三、四项，并依法改判；2、本案一、二审诉讼费用由正源建材负担。事实与理由：一、正源建材的行为严重违反了劳动合同法的相关规定，姚盼盼依法有权随时解除双方之间形成的事实劳动关系，正源建材应依法支付姚盼盼经济补偿金及赔偿金。芜湖市鸠江区仲裁委（2017）一鸠劳人仲裁字第167-1号、167-2号仲裁裁决书已证实，正源建材在双方劳动关系存续期间，不仅没有依法与姚盼盼订立书面劳动合同、办理社会保险，亦未依法按时足额支付姚盼盼劳动报酬。因此根据法律规定，姚盼盼有权随时通知正源建材解除双方劳动关系。姚盼盼2017年4月30日亲自到正源建材处告知解除双方之间劳动关系，有2017年5月5日双方之间微信往来可证实。一审认定姚盼盼自动离职错误。依据现行法律规定，姚盼盼被迫解除双方劳动关系，正源建材应支付姚盼盼经济补偿金，但正源建材至今拒绝支付姚盼盼工资及补偿金，应依法支付姚盼盼赔偿金。二、一审举证责任分配错误，据此作出的判决显失公平。因用人单位作出减少劳动报酬的举证责任应由单位负责。根据《设计师工作职责及待遇》第一条第2款的规定，姚盼盼根据店面的指令从事设计相关工作，每一客户设计均有相关单据凭证，而这些单据凭证均由正源建材掌控，客户支付款项汇至正源建材负责人谌正喜的个人账户，因此要求姚盼盼提供证据确无依据。一审将姚盼盼提成工资的举证责任分配给姚盼盼本人错误。三、正源建材因未依法与姚盼盼签订书面劳动合同，应依法支付姚盼盼双方工资差额18393元。姚盼盼月平均工资为[（11月5058元+12月2500元+1月1900元+2月2500元+提成517.8元+3月4600元+4月基本工资2500+提成2496元）÷6个月]3678.6元，未签订劳动合同双倍工资差额3678.6元/月×5个月=18393元。一审判决认定的姚盼盼提成工资显失公正，由此必然导致认定姚盼盼依法获得的双倍工资差额错误。综上，请求二审支持姚盼盼的上诉请求。
正源建材答辩称：一审判决正确，但正源建材对于姚盼盼诉请支持经济补偿金及双倍工资均有异议。虽然相关法律规定单位与员工签订劳动合同、购买社会保险，员工以此解除劳动合同，单位应当支持经济补偿金，但适用的前提必须是员工以单位未签订劳动合同、购买社保为由要求解除劳动合同。本案中姚盼盼从始至终未向正源建材提出解除劳动合同关系的请求，而是在和正源建材仍存在劳动合同关系的情况下，不打招呼，也未履行任何告知义务，擅自离开公司，其行为属于自动离职，无权要求支持经济补偿金。其诉求不应得到支持。
姚盼盼向一审法院起诉请求：1、确认双方劳动关系解除；2、正源建材向姚盼盼支付2017年2月份提成517.8元、2017年4月份工资4996元（底薪2500元+提成2496元）；3、正源建材向姚盼盼支付未签书面劳动合同的双倍工资差额18393.1元；4、正源建材向姚盼盼支付经济赔偿金7357.2元；5、正源建材承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：姚盼盼于2016年11月份开始在正源建材处担任设计师一职,并从事家具设计工作。工资双方约定为底薪2500元/月、销售额（实收）百分之五计算的提成、工龄工资、满勤奖等。在任职期间，姚盼盼完成了多套房屋家具的设计工作。2017年4月，经姚盼盼设计的芜湖市长江之歌小区1-1-2804户部分柜体因存在设计缺陷，影响使用功能，该户业主要求正源建材予以解决。后姚盼盼、正源建材因工资支付和相关损失的处理事宜发生争议，经协商未果。姚盼盼自2017年4月底起，一直未到正源建材处上班。之后，姚盼盼向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求正源建材支付姚盼盼工资、提成、双倍工资差额、补缴社保、经济赔偿金。芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月3日作出[2017]鸠劳人仲裁字第167-1号和167-2号仲裁裁决书。其中[2017]鸠劳人仲裁字第167-1号裁决书裁决正源建材支付姚盼盼工资、双倍工资等19254元。姚盼盼不服[2017]鸠劳人仲裁字第167-1号仲裁裁决，遂成讼。姚盼盼2016年11月实发工资为5058元、12月实发工资为2500元、2017年1月实发工资为1900元、2月实发工资为2500元、3月实发工资为4600元，4月份基本工资及提成工资正源建材未向姚盼盼发放。
一审法院认为：一、姚盼盼自2017年4月底至今一直未到正源建材处上班，且在仲裁申请中明确要求正源建材向其支付解除劳动关系经济赔偿金，因此，应视为双方劳动关系解除，一审对姚盼盼要求确认双方劳动关系解除的诉请依法予以支持，解除劳动关系的时间应认定为2017年4月30日。二、姚盼盼自2017年4月30日与正源建材的劳动关系解除，因此正源建材仍应向姚盼盼支付2017年4月份的底薪2500元。关于姚盼盼主张的提成工资的计算方式，姚盼盼、正源建材提供的《设计师工作职责及待遇》中的约定并不完全一致，但姚盼盼在提成工资核算清单中主张按照实际收款的百分之二的比例计算提成工资未超过正源建材提供的《设计师工作职责及待遇》中约定的“销售额（实收）百分之五计算”的标准，一审对姚盼盼主张的提成工资计算方式在本案中予以认可。姚盼盼提交的微信截图中可以反映，兆通大观花园6-2-201户业主（姚盼盼提交证据P22-23页）已实际支付正源建材14000元定作款、美加印象6-2-601户业主（姚盼盼提交证据P28-29页）已实际支付正源建材1700元定作款。其余的证据材料尚不能证明相关定作款已实际收取或相关家具确由姚盼盼设计。故在本案中支持姚盼盼2017年4月份提成工资314元[（14000元+1700元）×2％]，其余部分不予支持。三、正源建材在姚盼盼入职时即有义务核实姚盼盼的身份情况，并按照法律规定与姚盼盼签订书面劳动合同、购买社保等。因此，现正源建材以姚盼盼在入职时提供的是假名作为不签订书面劳动合同的理由于法无据，对该抗辩意见不予支持。鉴于姚盼盼、正源建材劳动关系存续期内，双方并未签订书面劳动合同，依照法律规定，正源建材应当自实际用工的次月起即2016年12月起至2017年4月向姚盼盼支付共5个月的双倍工资差额。关于双倍的工资差额的计算基数，应姚盼盼2016年11月入职后至2017年4月份期间的平均工资为准。经核算，姚盼盼在此期间的平均工资为3228.7元[（11月5058元+12月2500元+1月1900元+2月2500元+3月4600元+4月2814元）÷6个月]。因此，正源建材应向姚盼盼支付未签劳动合同双倍工资差额为16144元（3228.7元×5个月），对此予以支持。四、关于姚盼盼要求正源建材支付经济赔偿金的诉请，虽然在双方劳动关系存续期间，正源建材存在未与姚盼盼签订劳动合同、未购买社保等违反劳动法律、法规的行为，姚盼盼享有单方解除劳动关系的权利，但依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，除了出现用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的情形外，姚盼盼在在解除劳动关系时仍有义务告知正源建材。而本案姚盼盼在2017年4月底之后一直未到正源建材处上班，其也未提交证据证明其已就单方解除劳动合同的相关事宜明确告知正源建材。因此，姚盼盼单方解除与正源建材的劳动关系不符合法定程序要件，应认定姚盼盼系因个人原因自动离职，其主张经济赔偿金并无法律依据。另外，经济赔偿金的支付前提是用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同。本案中，姚盼盼亦未提交证据证明正源建材存在违法解除劳动合同的情形。相反，根据正源建材提供的与姚盼盼的微信聊天记录可以看出，正源建材在2017年5月5日仍在与姚盼盼协商要求其回单位解决因设计缺陷导致的问题，同时表示会按规定支付工资。因此，不能认定正源建材具有单方解除与姚盼盼劳动合同的意思表示。一审对姚盼盼主张的经济赔偿金依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十八条、八十二条第一款、八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、姚盼盼与被告鸠江区正源建材经营部之间的劳动关系于2017年4月30日解除；二、鸠江区正源建材经营部于判决生效之日起十日内支付姚盼盼2017年4月份基本工资2500元、提成工资314元，合计2814元；三、鸠江区正源建材经营部于判决生效之日起十日内支付姚盼盼未签订书面劳动合同双倍工资差额16144元；四、驳回姚盼盼其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由姚盼盼负担1元、鸠江区正源建材经营部负担4元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。
本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求相关事实及适用法律进行审查。根据姚盼盼的上诉请求及理由，结合一审查明的事实，本院分析认定如下：一、关于是否应当支持姚盼盼取得经济补偿金及经济赔偿金。经审理查明，姚盼盼以劳动争议为由向芜湖市鸠江区劳动争议仲裁委员会提起仲裁至一审审理过程中，均未诉请要求正源建材支付其经济补偿金，故对于姚盼盼二审上诉提出经济补偿金支付请求，本院依法不予支持。本案中，姚盼盼系自行离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条规定，姚盼盼诉请正源建材支持其经济赔偿金无事实及法律依据，本院依法不予支持。二、关于举证责任分配及工资差额的确定问题。根据举证责任分配原则，姚盼盼应对其与单位约定有提成工资及提成工资的基础事实，即相关家俱由姚盼盼设计制作完成订单，提供证据证明；一审依法明确各方举证责任，并依据姚盼盼提交的证据分析确定提成数额并无不妥，本院予以支持。
综上所述，姚盼盼的上诉请求不成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费10元，由上诉人姚盼盼负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利民
审 判 员 王桂珍
审 判 员 鲍 迪
二〇一七年十二月二十日
法官助理 后 伟
书 记 员 米天戈
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。