贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔27民终903号
上诉人（原审被告）鲁荣富，男，1981年4月24日生，汉族，贵州省贵定县人，初中文化，农民，住贵州省贵定县。
被上诉人（原审原告）徐永发，男，1956年12月17日生，汉族，贵州省贵定县人，小学文化，农民，住贵州省贵定县。
上诉人鲁荣富与被上诉人徐永发农村建房施工合同纠纷一案，贵定县人民法院于2016年3月21日作出（2016）黔2723民初220号民事判决后，鲁荣富不服，向本院提起上诉。本院于2016年5月24日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审审理查明：2014年10月18日，原、被告经协商，约定由原告替被告在贵定县沿山镇星溪村皇都堡修建住房，双方约定：“甲方出水泥、钢筋、砖、沙子。乙方负责做工包括壳子板、架子、打板费用，工价以每平方188元计算。”双方还约定：“建三楼一底，一、二层框架。砌砖偏差上下不超过两公分，二层框架落空未四米，大梁高度四十公分，宽度为二十四公分，三楼落空三米，付款方式为完工先付70%”。对房屋质量问题处置、验收标准、验收时间、尾款给付时间等双方均未约定。原告在与被告签订协议后，于2015年7月将房屋主体修建完毕。2015年8月30日，被告出具欠条，认可欠原告手工费38500元。2015年12月25日，被告给付1500元后，余款37000元一直未付清，导致原告诉至法院。
原审原告徐永发一审诉称：2014年8月，被告将其在沿山镇星溪村皇都堡修建的住房发包给原告施工，包工不包料。2015年6月房屋竣工，但被告没有付清建房款。后经双方收方核实，被告还欠原告38500元。8月30日，在原告催促下，被告向原告出具欠条，并口头承诺会尽快给付。但自此之后，虽经原告多次催要，被告均以房屋质量有问题为由拒绝给付。被告的行为，严重损害原告的合法权益，故诉至法院，请求判令被告立即给付建房款38500元并承担本案诉讼费用。
原审被告鲁荣富一审辩称：原、被告达成的建房协议第六条明确规定付款方式为完工后付给70%，被告已超额付款。尾款部分，被告是写了一张欠条，但双方未约定给付时间。而且被告发现原告没有按协议第七条的规定施工，擅自将大梁的高度降低，几根大梁都不合格，还产生质量问题。原告应按协议约定将不合格部分全部返工重做，返工材料由原告承担，被告所欠尾款，待原告返工且质量合格后，被告将一次性全部付款。
一审审理认为：原、被告之间签订的《建房协议》是当事人真实意思的表示，合法有效，应受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。原告现已按合同约定完成建房施工的义务，所建房屋已交付被告，被告同时出具欠条，认可欠原告手工费38500元，可见双方已就房屋的工程量进行核实并结算，被告应履行向原告给付建房款的义务。《中华人民共和国民法通则》第八十八条第二款第（二）项规定：“合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。合同中有关质量、期限、地点或者价款约定不明确，按照合同有关条款内容不能确定，当事人又不能通过协商达成协议的，适用下列规定：（二）履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间”，故对被告辩解未约定给付时间意见的辩解依法不予采纳，但应扣除被告已支付的1500元，即被告应再给付原告建房款37000元。被告还辩解原告建房存在质量问题，要求原告重做，在法律规定时间内，被告并未提出反诉，且双方对出现质量问题如何处置，以何种标准进行验收也未进行约定，故本案对被告要求原告重做的辩解理由依法不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第八十八条第二款第（二）项之规定，判决：被告鲁荣富在判决生效之日起十日内给付原告徐永发建房款人民币三万七千元。如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费762元，减半收取381元，由被告鲁荣富承担。
一审判决宣判后，鲁荣富不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉请或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要理由：1、一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误。2014年10月18日，被上诉人与上诉人签订建房协议，并对相关单价、质量、安全、付款方式等进行了约定。本案中，上诉人提交该房屋存在问题的意见，被上诉人予以认可，并自称属于农村建房工程瑕疵，但与质量无关，便以其合格标准未进行约定为由予以否认，一审判决上诉人支付被上诉人徐永发37000元显然违背了法律的公平原则，根据合同的相对性原则，在我国无论是侵权法里的侵权责任还是合同法里的违约责任都始终规定损害填补原则。既有瑕疵又存在建房大梁尺寸不一致，上诉人认可其手工费不假，但为何不支付该费用是因存在瑕疵和系列问题才不予立即支付的。一审曲解法律，在适用法律上存在错误。在本案中，被上诉人与上诉人之间的房屋建造关系与本案的农村建房施工合同纠纷之间的关系是基于同一事实而发生的连贯的、不可分割的法律关系，根源还在于被上诉人徐永发的瑕疵行为，一审不能把基于同一事实而发生的不可分割的法律关系人为拆解，回避了建房瑕疵这个问题，将原本不可分割的法律关系人为拆解，明显是在故意偏袒被上诉人；2、本案案情复杂，一审适用简易程序审理不符合《中华人民共和国民事诉讼法》关于简易程序审理有关规定。本案因房屋质量问题所引起，需相关专业鉴定，在证据的适用上存在一定困难。同时，一审在受理案件时并未明确告知，故一审法院适用简易程序审理本案，程序上不合法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第四款的规定，一审违反法定程序，影响了案件的正确判决，二审法院应当裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。综上，请求二审查明事实，维护上诉人的合法权益。
被上诉人徐永发二审辩称：1、一审认定事实清楚、证据确实充分、程序合法、适用法律正确，请二审予以维持；2、上诉人的上诉理由不能成立，请二审予以驳回。其理由：第一、建房工作完成后，上诉人向被上诉人出具欠条，即是对被上诉人建房质量认可并愿意给付建房款的依据，上诉人之所以一直没有如数给付，根本原因是上诉人想通过无限期拖延的手段，损害被上诉人的合法权益，并不是答辩人所建房屋真的存在质量问题。上诉人8月份向被上诉人出具欠条，经屡次催讨，于12月底给付1500元，其间并没有提出房屋有什么质量问题。到了今年1月，被上诉人因农民工催要工资，又多次向其催付欠款，上诉人无钱给付，才编造出所谓质量问题进行辩解。至于被上诉人认可的瑕疵，那是指楼梯过梁上的两个小空洞和一道楼梯踏步上有少许沙浆不满，但这根本构不成所谓的质量问题。上诉人以此为由要求被上诉人为其重建房屋后才愿付款的理由不成立。第二、上诉人认为一审适用简易程序审理不符合法律规定等等，都是没有事实和法律依据的。就以适用简易程序来说，一审在向其送达应诉通知书和起诉状副本时，就同时送达了适用简易程序告知书，如果上诉人认为不应当适用简易程序就应当及时提出，但其却没有提出，现在又说一审程序违法的理由没有依据。综上，一审认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、程序合法，请二审予以维持。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
综合双方当事人的诉辩主张，本案双方争议的主要焦点是：1、被上诉人承建房屋是否存在违约行为；2、一审审理本案是否违反法定程序。
本院认为：关于被上诉人承建房屋是否存在违约行为的问题。上诉人与被上诉人协商一致后，订立《建房协议》，双方在履行协议时，被上诉人已按协议建房完毕并交付上诉人，上诉人向被上诉人出具欠条，应视为双方在履行《建房协议》过程中的结算行为，被上诉人未按欠条载明的欠款金额完全履行给付义务，应对此承担相应的民事责任，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，一审据此判决由上诉人承担支付被上诉人建房款的义务于法有据。一审中，上诉人抗辩被上诉人承建的房屋存在质量问题，但未对此提交相关的证据予以证实，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人应承担举证不能的法律后果，因此，上诉人主张房屋存在质量问题，被上诉人在履行协议时存在违约，不予支付建房款的理由不成立，本院对此不予支持。
关于一审审理本案是否违反法定程序的问题。本案事实清楚，双方的权利义务关系明确，一审适用简易程序审理本案并无不当。本案上诉人认为被上诉人承建的房屋存在质量问题，应当在法定的期限申请房屋的质量鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人重新申请鉴定的除外”的规定，上诉人未在一审举证期限内对房屋的质量问题提出鉴定申请，因此，上诉人主张的质量问题是否需要进行鉴定并不是一审审理本案不适用简易程序的法定条件，故上诉人主张一审审理本案违反法定程序的理由没有事实和法律依据。
综上，上诉人鲁荣富的上诉理由不充分，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费762元，由上诉人鲁荣富承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李家荣
代理审判员 蔡云飞
代理审判员 王天才
二〇一六年七月十九日
书 记 员 杨 墨