山西省左云县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）左民初字第25号
原告冯千军，男，1970年10月3日出生，汉族，内蒙古自治区丰镇市元山子乡人，现住左云县云兴镇。
委托代理人闫本光，左云县法律援助中心律师。
被告李二伟，男，1985年11月17日出生，汉族，左云县三屯乡三台子村人，现住左云县云兴镇。
被告郝福恒，男，1964年4月9日出生，汉族，山西省右玉县李达窑乡人，现住左云县云兴镇。
上列当事人因提供劳务者受害责任纠纷一案，原告冯千军于2014年12月22日诉讼来院，本院于2014年12月22日决定立案受理，受理后李二伟于2015年2月4日申请追加郝福恒为本案被告，本院予以准许。本院依法组成合议庭，于2015年3月23日开庭进行了审理，原告冯千军及其委托代理人闫本光、被告李二伟、被告郝福恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告系被告李二伟雇佣的瓦工，每天工资240元，从事房屋建筑。2014年5月20日，原告在被告李二伟承建吴守禄的房屋工地干活过程中，从高处掉下受伤。被告将原告送往左云县人民医院诊治。经左云县人民医院诊断为：右侧内踝粉碎性骨折合并胫距关节脱位，右侧腓骨下段骨折合并下胫腓分离。经该院治疗后出院在家疗养。后经鉴定原告之伤达到八级伤残。另，原告受伤后，被告李二伟只付了原告一小部分医疗费用，其余24135元医院费均由原告借款支付，对原告的赔偿事宜双方未能达成一致意见。原告认为被告作为雇主，理应赔偿原告因工受伤的相关费用。但被告无理拒付。故请求人民法院判决被告李二伟赔偿原告医疗费27463.16元、伤残赔偿金134736元、被抚养人生活费7926.4元、误工费19810.5元、住院伙食补助费750元、护理费1129元、交通费住宿费3000元、精神抚慰金15000元、鉴定费2100元、再次手术费8000元，共计219915.06元，本案诉讼费用由被告承担。
原告提供了冯千军的身份证、边果花的常住人口登记卡、冯千军的常住人口登记卡、邸素芳的常住人口登记卡、冯澳飞的常住人口登记卡、丰镇市公安局元子山派出所的证明、许丕忠的证明及身份证和房产所有证、冯千军的证明、左云县人民医院诊断治疗建议书、更正说明、左云县人民医院住院病历、交款收据、患者费用汇总、山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据、交通费票据、云兴镇南街社区的证明。
被告李二伟辩称，原告是其雇的泥工，其将木工活分包给了郝福恒，木工上砣时在调砣过程中把脚手架撞翻，原告等三人掉下来，致原告受伤，该事故的主要责任在郝福恒，在原告治疗过程中，本人垫付了2000多元医疗费。
被告郝福恒辩称，其和李二伟是雇佣关系，约定每间房550元，其它木工由其付工资，其不承担赔偿责任。
经审理查明，2014年5月，被告李二伟承揽了吴守禄的房屋建造，李二伟雇佣原告冯千军为泥工，每天工资240元。李二伟将该工程的木工活以每间房550元的价款分包给了被告郝福恒。2014年5月20日，原告冯千军等三人在墙外脚手架上砌墙，被告李二伟安排郝福恒等人上砣，进砣时将砣前后反了，在调转砣的方向时，砣将冯千军所站的脚手架挂翻，原告冯千军从脚手架上摔下受伤。
冯千军受伤后，被送往左云县人民医院，以“李二伟”名义住院治疗，诊断为右侧内踝前踝粉碎性骨折合并胫距关节分离、右侧腓骨下段骨折合并下胫腓分离、骨质疏松症、行右侧内踝前踝、腓骨下段骨折下胫腓分离、胫距关节脱位切开复位内固定术，支付检查费135元，应支付住院医药费27463.16元，其中原告冯千军交付检查费135元，交付医院押金24000元，被告李二伟垫付部分医疗费，原告于2014年6月4日出院。
大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心根据冯千军的委托于2014年11月12日作出了司法鉴定意见书，认为1、原告冯千军在工地干活时不慎受伤，诊断为右侧踝粉碎性骨折合并胫距关节脱位，于2014年5月20日行右侧内踝粉碎性骨折合并胫距关节脱位切开复位内固定术。现右内踝可见长约9cm的手术切口疤痕。比照（GB／T6180-2006）劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级第i九级23条之规定，综合评定损伤为IX级伤残。2、冯千军在工地干活时不慎受伤，诊断为右侧腓骨下段骨折合并下胫腓分离。于2014年5月20日行右侧腓骨下段骨折合并下胫腓分离切开复位内固定术。现右内踝可见长约8cm的手术切口疤痕。比照（GB／T6180-2006）劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级第i九级23条之规定，综合评定损伤为IX级伤残。3、依据（GB／T6180-2006）劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级附录C.1.5残情晋级原则，两项以上伤残等级相同，最多晋升一级，故冯千军伤残等级晋升为VIII级。鉴定意见冯千军伤残等级为八级。择期二次手术及治疗费约需人民币7000
--8000元。原告支付鉴定费2100元。
原告冯千军受伤时居住于左云县云兴镇，从事泥工工作。其母边果花生于1934年，居住于内蒙古丰镇市元山子乡北沙沿沟村，户籍类别农业家庭，边果花有三子，冯千军之子冯澳飞生于1999年6月10日。
上述事实除当事人陈述外，有原告冯千军提供的下列证据证实：冯千军的身份证、边果花的常住人口登记卡、冯千军的常住人口登记卡、邸素芳的常住人口登记卡、冯澳飞的常住人口登记卡、丰镇市公安局元子山派出所的证明、许丕忠的证明及身份证房产所有证、冯千军的证明、左云县人民医院诊断治疗建议书、更正说明、左云县人民医院住院病例、交款收据、患者费用汇总、山西大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据、云兴镇南街社区的证明。
原告虽主张支付交通住宿费3000元，但未能说明票据与就医时间、地点、人数、次数相吻合，故本院对其所主张的该事实不予全部认定，酌定其支付交通费500元。
本院认为，因侵权行为造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。造成严重精神损害的，可以请求精神损害赔偿；本案原告在提供劳务时受伤，其应支付的医疗费（27463.16元＋135元）27598.16元应属赔偿范围。其已支付鉴定费2100元、交通费500元已实际支付应予赔偿。住院期间，应赔偿伙食补助费225元（15×15）、护理费1129元（27476÷365×15）。应赔偿其受伤后至定残前一日的误工损失，因原告未有证据证明其最近三年的平均收入状况，故其误工损失参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，因原告从事泥工工作，故本院参照山西省2014年度建筑业平均工资36719元计算其误工损失，计款为17705.6元（36719÷365×176）。原告冯千军在提供劳务时因伤致两处九级伤残，因其主张人身损害侵权赔偿，故其伤残综合赔偿系数应依据人身损害多等级伤残综合计算方法确定，其伤残赔偿指数，因其有两处九级伤残，伤残等级最高处的伤残赔偿指数为20%，其另一处伤残的伤残等伤残赔偿系数为20%×10%，其伤残赔偿指数为22%；其虽为农业类型户口，但其连续在城镇居住已满一年以上，故应以山西省2013年度城镇居民人均消费性支出为基数，确定其赔偿数额计款为98806.4元（22456×22%×20）。原告因伤致残，应赔偿精神抚慰金11000元。经鉴定原告二次手术费用约需7000
--
8000元，本院暂以二次手术费需7000元确定其赔偿数额，其实际发生后的数额与该数额有差额的，可另行主张。原告因伤致残，应赔偿其被扶养人扶养费，应赔偿其母边果花的扶养费2665元（按2013年度内蒙古自治区农村居民人均生活消费性支出额计算7268×22%×5÷3），应赔偿其子冯澳飞扶养费5189.6元（13166×22%×（3＋7／12）÷2］，扶养费计款为7854.6元。以上因原告冯千军受伤致残，应赔偿的合理损失为173918.76元。
承揽关系是当事人约定一方为他方交付工作成果，他方接受工作成果并给付报酬的关系，雇佣关系是雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。承揽人的报酬依交付工作成果确定。雇员的报酬以工作时确定。本案原告冯千军受雇于被告李二伟，以日计酬，双方之间形成了雇佣关系，李二伟雇主、冯千军为雇员；被告李二伟将其承包工程的木工活交由郝福恒完成，以房屋数量计酬，双方形成了承揽关系，李二伟为定作人，郝福恒为承揽人。
雇员在雇佣活动中受到伤害的，雇主应当承担赔偿责任，由雇佣以外的第三人造成雇员人身损害的，可以请求由第三人承担赔偿责任。定作人对承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案对于原告冯千军的损害，系郝福恒等人在上砣过程中致撞翻原告所登的脚手架而致原告受伤，郝福恒未尽到施工安全义务，对事故之发生有过错，被告李二伟作为该工程的承包人，在坭工作业时，其指示木工承揽人郝福恒上砣，未尽到安全注意义务，对该事故之发生其亦有过错。又因李二伟是冯千军的雇主，故对该事故的发生，李二伟应承担主要赔偿责任，本院酌定其应承担总损失的70%的赔偿责任即应承担121743.13元（173918.76×70%）的赔偿责任，扣除其垫付的部分医疗费，还应赔偿原告冯千军118279.97元（121743.13-（27598.16-24135）］。被告郝福恒应承担冯千军损失30%的赔偿责任，计款52175.63（173918.76×30%）元。因被告李二伟既系原告冯千军的雇主，又系郝福恒的定作人，故对郝福恒应承担的赔偿责任其应承担连带清偿责任。综上，本院依据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第二十一条、第二十五条、第二十八条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告李二伟在本判决生效后十日内赔偿原告冯千军各项损失118279.97元，被告郝福恒在本判决生效后十日内赔偿原告冯千军各项损失52175.63元。
二、被告李二伟对被告郝福恒所承担部分承担连带清偿责任。
三、驳回原告冯千军的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4599元，由原告冯千军负担887元，由被告李二伟负担2577元，被告郝福恒负担1135元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大同市中级人民法院。
审 判 长 刘 炜
审 判 员 陈全红
人民陪审员 张月梅
二〇一五年九月一日
书 记 员 刘瑞芳