甘肃省嘉峪关市城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0271民初94号
原告林铁。
委托代理人王明善，嘉峪关市五一街道法律服务所法律工作者。
被告中国人民解放军68207部队。
被告山河建设集团有限公司。
法定代表人程理财，该公司董事长。
委托代理人张博峰，陕西高理律师事务所律师。
被告郭小培。
委托代理人冯效义，甘肃梓钊律师事务所律师。
原告林铁诉被告中国人民解放军68207部队（以下简称68207部队）、山河建设集团有限公司（以下简称山河公司）、郭小培健康权纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭进行了审理，原告林铁及其委托代理人王明善、被告山河公司的委托代理人张博峰、被告郭小培及其委托代理人冯效义到庭参加了诉讼。被告68207部队经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林铁诉称：2014年6月20日下午2点30分左右，原告和柴金山在被告郭小培从山河公司承包的被告68207部队通讯营工地楼顶干活时，不慎掉到楼下受伤，被送到酒钢医院治疗。诊断为脾破裂、血气胸、肋骨多发骨折等症状。事故发生后，郭小培支付部分医疗费，但赔偿问题未达成协议。该工程存在转包或者分包关系，原告受伤后被告相互推诿，不愿承担责任。据此，请求判令被告连带赔偿原告医疗费83027.72元，住院伙食补助费2200元，营养费1800元，护理费16380元，误工费30980元，交通费3832.4元，残疾赔偿金266291.2元，鉴定费2310元，精神损害抚慰金10000元，护理用品费286元，住宿费734元，合计417841.32元。庭审中原告补充主张医疗费286.8元，交通费457.5元。
被告68207部队未提交书面的答辩意见。
被告山河公司辩称：原告的陈述与事实不符，山河公司与68207部队签订建筑工程施工合同，没有分包及转包工程。山河公司与郭小培口头达成买卖合同。原告由郭小培雇佣，在雇佣过程中受伤。原告存在严重的过错，在非工作时间私自到拆除的工地。原告不具备从事拆除工作的资质，私自跨越安全区域，翻越该楼的女儿墙之外，跌落下去受伤，应承担过错责任。原告住院期间，山河公司垫付医疗费30000元。本案应根据《侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，适用过错原则，划分责任。
被告郭小培辩称：自己不是本案的赔偿主体，赔偿主体是山河公司。自己受山河公司工作人员的委托，找到柴金山、林铁等人到山河公司承包的坦克团通讯工地干活，山河公司安排他带人拆除营房，林铁在拆除的过程中从四楼楼顶掉下受伤，为林铁垫付部分医疗费。自己与山河公司之间不存在承包关系，自己也是山河公司的务工人员。原告主张的部分赔偿项目不符合法律规定。
经审理查明：2014年4月1日，68207部队工程建设代建项目部与山河公司签订一份建设工程施工合同，68207部队工程建设代建项目部将68207部队办公楼等营房新建和整修工程发包给山河公司。山河公司将承包工程范围内的部分营房的楼顶彩钢出卖给郭小培，由郭小培代其完成拆除工作。郭小培找到原告林铁等人进行营房楼顶的拆除工作。2014年6月20日，林铁、郭小培等人拆除营房楼顶的过程中林铁不慎从楼顶掉下受伤，林铁被送到酒钢医院住院治疗，诊断为胸腹部闭合性损伤、脾破裂、脑挫裂伤等症状，住院55天。原告住院期间，山河公司支付医疗费30000元，郭小培支付医疗费10000元。原告委托甘肃科证司法鉴定所对伤残等级等进行鉴定，鉴定认为，林铁于2014年6月20日不慎从高处坠落受伤致脑挫裂伤后，致右下肢瘫，肌力Ⅳ级，伤残程度被鉴定为八级伤残；脑挫裂伤后遗有轻度智能损伤，伤残程度被鉴定为六级伤残；脾破裂后行脾切除术，伤残程度被鉴定为七级伤残；肋骨多发骨折后，致双侧胸廓畸形，伤残程度被鉴定为八级伤残；右侧上颌窦骨多发骨折愈合后无功能障碍，伤残程度被鉴定为十级伤残；左侧下颌骨多发骨折愈合后无功能障碍，被鉴定为十级伤残；腰椎1-3左侧横突骨折，伤残程度被鉴定为九级伤残；林铁因伤误工期被鉴定为300天；因伤护理期被鉴定为180天；因伤营养期被鉴定为90天。2014年，原告申请确认与山河公司之间存在劳动关系一案，嘉峪关市劳动人事争议仲裁委员会裁决，林铁与山河公司之间存在劳动关系。山河公司不服，提起诉讼，本案一审、二审均判决，林铁与山河公司之间不存在劳动关系。
另查明，原告林铁因拖欠住院期间的医疗费，酒钢医院起诉林铁后，经本院主持调解，林铁与酒钢医院达成协议，由林铁支付酒钢医院医疗费38077.12元。
经庭审核查，原告主张的医疗费83027.72元，原告提交诊断证明、住院病案、住院费用清单、门诊票据及民事调解书证实，被告山河公司、郭小培均不持异议，予以确认。原告主张的住院伙食补助费2200元（55天×40元），有住院病案证实原告住院55天，原告主张的赔付标准亦符合规定，被告山河公司、郭小培均不持异议，予以支持。原告主张的营养费1800元（
20天×90元），被告山河公司、郭小培均不持异议，予以支持。原告主张的护理费16380元（180天×91元/天），原告陈述住院期间由其女儿、妻子及弟弟护理，按照居民服务业的收入标准计算护理费。被告山河公司、郭小培均认为护理费每天91元过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告按照居民服务业的年人均工资标准主张护理费符合规定，护理期被鉴定为180天，故予以支持。原告主张的误工费30980元（10个月×3098元/月），原告陈述按照建筑业的工资标准计算。被告山河公司、郭小培均对误工期限没有异议，认为不应该参照建筑行业的工资标准，应该按照城镇居民人均可支配收入20804元/年计算。原告林铁在从事建筑工程工作过程中受伤，原告按照建筑业的年人均工资标准主张误工费符合规定，故予以支持。原告主张的交通费
3832.4元，并提交交通费票据。被告山河公司、郭小培均不持异议，予以支持。原告主张的残疾赔偿金266291.2元（20804元×20年×64%）及鉴定费2310元，被告山河公司不持异议，被告郭小培认为计算残疾赔偿金的系数过高。原告的伤残构成多等级伤残，但是计算残疾赔偿金的系数不能超过最高伤残等级的赔偿系数，最高伤残等级是六级，综合考虑原告的伤残等级，赔偿系数按照59%计算，残疾赔偿金为245487.2（20804元×20年×59%）.鉴定费有票据证实，予以支持。原告主张的精神损害抚慰金10000元，结合原告的伤情及事故责任，酌情支持8000元。原告主张的护理用品费286元，并提交了发票及收据，被告山河公司、郭小培均不持异议，予以支持。原告主张的住宿费734元，提交一份证明，被告山河公司不予认可，被告郭小培不持异议。因该证明无法核实其真实性，不予支持。庭审中原告补充主张的医疗费286.8元，交通费457.5元，并提交了门诊收费票据、火车票证实，被告山河公司、郭小培均不持异议，予以支持。
综上，原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、护理用品费，合计384737.62元；精神损害抚慰金8000元。
上述事实，有建设工程施工合同、仲裁裁决书、民事判决书、民事调解书、住院病案、诊断证明书、住院费用清单、门诊收费票据、收据、票据、司法鉴定意见书及当事人陈述予以证实。
本院认为，68207部队工程建设代建项目部与山河公司签订的建设工程施工合同，其行为代表68207部队，68207部队将工程发包给山河公司，其发包行为并无过错，故不承担赔偿责任。关于本案的责任问题，山河公司将承包的工程范围内的部分营房楼顶彩钢出卖给郭小培，由郭小培代其完成拆除工作，郭小培找到原告林铁等人进行拆除，原告在从事拆除工作过程中不慎掉下受伤。山河公司出卖承包的工程范围内的彩钢残值其目的是让购买者完成拆除工作，但是，从事拆除楼房的工作应当具有相应的资质，山河公司将拆除工程交由郭小培来完成，明知郭小培个人不具备从事拆除工程的资质及条件，显然山河公司存在过错，导致郭小培组织人员进行拆除时林铁受伤，因此，山河公司应当承担相应的赔偿责任。证人证言证实林铁等人是郭小培找来干活的，郭小培与林铁之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。郭小培作为从事拆除劳务的组织者，在不具备条件且存在安全隐患的情况下，致安全于不顾，进行拆除，存在过错，应当承担一定的责任。原告自己到楼顶进行拆除工作时，应当考虑到在缺少配套的安全设施的情况下，其拆除行为具有危险性，仍然不顾个人安全，在拆除工作中受伤，所以，原告对损害的发生亦存在一定的过错，应当承担相应的责任。综上，根据事故原因、过错责任大小，被告山河公司承担原告损失的35%，即134658.17元（384737.62×35%）；被告郭小培承担原告损失的45%，即173131.93元（384737.62×45%）；原告承担20%.即76947.52元（384737.62×20%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、国务院《建设工程安全生产管理条例》第十一条第一款、第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告山河建设集团有限公司赔偿原告林铁医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、护理用品费134658.17元；赔偿精神损害抚慰金3500元，共计138158.17元；扣除已支付的30000元，赔偿原告林铁108158.17元；
二、被告郭小培赔偿原告林铁医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、护理用品费173131.93元；赔偿精神损害抚慰金4500元，共计177631.93元；扣除已支付的10000元，赔偿原告林铁167631.93元；
三、驳回原告林铁对被告中国人民解放军68207部队的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2289元，鉴定费2310元，合计4599元，原告林铁承担919元，被告山河建设集团有限公司承担1610元，被告郭小培承担2070元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。
审 判 长 刘运兴
人民陪审员 马丽萍
人民陪审员 王 月
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 王丹丹