广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤07刑终57号
原公诉机关广东省恩平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾某锋，男，1977年1月15日出生广东省恩平市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省恩平市，现住恩平市。2002年11月20日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年；2007年3月14日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八年；2013年9月2日犯抢夺罪被判处有期徒刑一年六个月，2014年5月14日刑满释放。因本案于2016年2月25日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。
广东省恩平市人民法院审理广东省恩平市人民检察院指控原审被告人曾某锋犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月5日作出（2016）粤0785刑初171号刑事判决。宣判后，原审被告人曾某锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件、上诉材料，依法讯问了上诉人曾某锋，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月25日14时许，被告人曾某锋接到购毒人员张某要求购买10克“冰毒”的电话后，便携带毒品到恩平市横陂镇横东村委会石船村，准备与张某交易时被公安机关抓获，现场从曾某锋身上缴获疑似“冰毒”白色晶体物54.6克、疑似“海洛因”白色粉末固体物3.9克、疑似“麻古”粉红色药丸0.39克、黑色直板手机一台及人民币220元等物。经江门市公安司法鉴定中心检验，上述缴获的白色晶体物净重54.5克，检出甲基苯丙胺成分；白色块状物净重3.9克，检出海洛因成分；红色药丸净重0.4克，检出咖啡因成分。
原审判决认定上述事实，采信下列经过一审庭审质证的证据：
一、书证
1、户籍资料，证实被告人的户籍登记信息与本院认定相一致。
2、刑事判决书及释放证明，证实曾某锋的犯罪记录。
3、抓获、破案报告，证实公安机关于2016年2月25日抓获曾某锋，并在其身上搜获毒品及手机，无自首情节。
4、电话通话清单，证实被告人曾某锋被扣押的手机号码130××××2052与136××××4462有多次的通话记录，其中案发当日，即2016年2月25日14时13分有34秒的通话时长。
5、扣押物品清单，证实公安机关在曾某锋处扣押了疑似“冰毒”白色晶体物54.6克、疑似“海洛因”白色粉末固体物3.9克、疑似“麻古”粉红色药丸0.39克、黑色直板手机一台（号码130××××2052）、人民币220元。
6、曾某锋的吗啡和冰毒验尿试纸及证明材料，证实民警在抓获曾某锋的当日对其进行尿液检验，经过吗啡检测（海洛因检测）试纸、甲基安非他明检测（冰毒检测）试纸，均呈阴性反应，即无吸食冰毒和海洛因的行为。
二、证人证言
1、张某的证言证实，其电话号码是136××××4462，2016年2月25日14时，其致电曾某锋130××××2052，要求购买10克冰毒，并叫曾送到其家。大约5分钟后，曾某锋及其妻子就将毒品送到其家门口，被民警抓获。其还曾于2016年2月份开始，向曾某锋购买了1次至2次毒品，平时都是通过电话联系曾某锋购买毒品冰毒的，每克100元。
2、证人曾某的证言证实，其是曾某锋的妻子，2016年2月25日，其与曾某锋到横陂圩探望其母亲，刚到横陂圩时，曾某锋对其说去他朋友家一会，随后曾某锋与其一起驾车去曾某锋的朋友家中，到达其朋友家时，公安机关将其及曾某锋抓获，并对曾某锋进行搜身，在曾某锋身上搜出用塑料袋包装的包裹，里面有用透明塑料袋分装好的白色晶体，还有一个小袋里有几块白色固体，另外一个小袋里装有几粒粉红色药丸状的东西，其不认识这些东西。
三、被告人曾某锋的供述和辩解：2016年2月24日，其从“阿八”处取得5克左右的冰毒，“阿八”叫其送这些冰毒给大亨村的“光仔”，由于昨晚其岳母身体出现毛病，其没有将这些冰毒送给“光仔”。到25日早上9时，“阿八”又叫其送30克冰毒及4克海洛因到台山北陡交给一个叫“阿田”的人，另外还给其20克冰毒送给“光仔”。到当天吃完午饭，其准备将“阿八”的毒品送给“阿田”和光仔，其妻子乘搭其车去横陂探望其岳母。在途中，其接到岐联村委会石船村的“畴仔”的电话，称要向其买10克冰毒，其就带着妻子一块过去。当去到“畴仔”家，刚打开门，就被在“畴仔”家里面伏击的横陂派出所民警抓获。民警在其身上搜出的冰毒是共11小包，净重54.6克，海洛因一小包，净重3.9克，麻古一小包五粒，净重0.39克。
四、鉴定意见，证实公安机关在被告人曾某锋处扣押的白色晶体，净重54.5克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为71.6%；白色块状物，净重3.9克，检出海洛因成分；红色药丸净重0.4克，检出咖啡因成分。
五、现场勘验检查笔录及照片，证实抓获被告人曾某锋的现场位于恩平市横陂镇横东村委会石船村9号，现场缴获疑似“冰毒”白色晶体物54.6克、疑似“海洛因”白色粉末固体物3.9克、疑似“麻古”粉红色药丸0.39克、黑色直板手机一台（号码130××××2052）。
六、辨认笔录，证实经张某对无规则排列的12张照片进行辨认，辨认出8号照片就是贩卖毒品的曾某锋。
七、审讯录像光盘，证实被告人曾某锋被抓捕及接受讯问时的情况，录像中显示曾某锋精神状态正常，讯问中侦查人员以及被告人语气平和，被告人对侦查人员的提问回答切题，并保障被告人的饮食。整个讯问过程并无异常。
原审法院认为，被告人曾某锋无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺54.5克、海洛因3.9克、咖啡因0.39克，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。关于本案的扣押财物，其中：毒品予以没收销毁；作案工具手机一台及号码卡予以没收上缴国库；现金人民币220元无证据表明与贩卖毒品有关，不认定为毒资，不作没收，予以折抵对被告人的没收财产。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曾某锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元。二、扣押在案的以下物品：甲基苯丙胺（冰毒）54.5克、海洛因3.9克、麻古0.39克，予以没收销毁；黑色直板手机1台（含内装的130××××2052号码卡），均予以没收，上缴国库。三、扣押在案的现金220元，予以折抵本判决第一项的没收个人财产，上缴国库。
上诉人曾某锋上诉提出：1、其因担心自己的老婆也被捉，所以在侦查阶段所做的供述不属实；2、其不认识张某，其买的毒品是用来自己吸食的，其没有贩卖毒品的意图，是在张某的诱骗下，才与张某联系的；3、张某不是真实购买毒品，因为其刚到张某家就被公安机关抓获，没有交易现场，没有交易行为，不应认定其构成贩卖毒品罪,其行为构成非法持有毒品罪。原审判决认定其贩卖毒品与事实不符，请求二审法院公正裁决。
经审理查明，原审判决认定上诉人曾某锋犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人曾某锋所提的上诉意见，本院予以综合评判如下：
1、上诉人曾某锋在侦查阶段的五次供述内容详细、稳定，与其他证据能够相互印证，且经原一审庭审质证，应予以采信。侦查机关于2016年2月25日、2月26日、3月2日及8月9日先后五次依法对曾某锋进行讯问，曾某锋均稳定地供述了2016年2月25日其接到“畴仔”的电话后送毒品到“畴仔”家准备进行毒品交易时被公安人员抓获从其身上缴获毒品的事实，曾某锋并在讯问笔录上签名确认。该五次供述内容一致，且与证人张某、曾某的证言、电话通话清单、抓获经过及破案经过、审讯录像等证据能够相互印证，应予以采信。曾某锋称其在侦查阶段的供述不属实，与案件查明的事实不符，故对于该上诉意见，本院不予采纳。
2、本案不存在犯罪引诱，应当依法处理。经查，2016年2月25日14时许，购毒人员张某拨打电话向曾某锋要求购买的是10克“冰毒”，而曾某锋被公安机关抓获时，现场从其身上缴获含有甲基苯丙胺成分的白色晶体物54.6克、含有海洛因成分的白色粉末固体物3.9克、含有咖啡因成分的粉红色药丸0.39克。曾某锋在侦查阶段的四次供述，及证人张某的证言、从曾某锋身上缴获的毒品等相关证据能够相互印证，足以证实曾某锋在主观上有实施毒品犯罪的意图，并非是在张某的引诱下才形成的犯意，在客观上也为毒品交易实施了具体行为，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，原审法院以贩卖毒品罪对曾某锋定罪，定性准确。曾某锋称其携带的毒品是用于自己吸食，因与案件查明的事实不符，故对于该上诉意见，本院不予采纳。
3、原审判决量刑符合法律规定。依据《中华人共和国刑法》第三百四十七条第二款规定，贩卖甲基苯丙胺五十克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原审法院根据上诉人曾某锋的犯罪事实及情节，依法在量刑幅度范围内判处其有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元，符合法律规定，量刑适当。
本院认为，上诉人曾某锋无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺54.5克、海洛因3.9克、咖啡因0.39克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人曾某锋因犯抢夺罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。曾某锋曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，是毒品再犯，应当从重处罚。原审判决未适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，未依法认定曾某锋为毒品再犯错误，本院予以纠正。鉴于上诉不加刑原则，本院对于原审判决的量刑予以维持。上诉人曾某锋所提上诉意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百二十六条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱迎春
代理审判员 覃乃友
代理审判员 沈 琼
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 李金科