辽宁省大连市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）辽02执异743号异议人：安波，男，1964年1月3日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。异议人：安晓焱，男，1999年9月28日生，汉族，住辽宁省大连市西岗区。异议人：徐桂芹，女，1956年2月6日生，汉族，住辽宁省大连市沙河区。异议人：崔淑梅，女，1969年1月1日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。异议人：刘丽梅，女，1960年8月29日生，汉族，住北京市丰台区。异议人：杜月华，女，1962年2月26日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。异议人共同委托诉讼代理人：侯建文，系辽宁祥远律师事务所律师。申请执行人：大连前进农工商企业集团有限公司，住所地辽宁省瓦房店市谢屯镇前进村。法定代表人：刘永清，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈臻，系辽宁征信律师事务所律师。被执行人：大连大源房地产开发有限公司，住所地辽宁省普兰店市大谭镇大谭村怡和街46号。法定代表人：谭兴国，系该公司总经理。本院在执行申请执行人大连前进农工商企业集团有限公司（以下简称前进公司）与被执行人大连大源房地产开发有限公司（以下简称大源公司）借款合同纠纷一案中，异议人安波、安晓焱、徐桂芹、崔淑梅、刘丽梅、杜月华对拍卖普国用（2011）第71-74号土地使用权以及工程号为普房建普字第20120013号共计596套房屋提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。安波、安晓焱、徐桂芹、崔淑梅、刘丽梅、杜月华称，1、请求终止（2017）辽02执恢547号执行案件对普国用（2011）第71-74号土地以及工程号为普房普字第20120013号共计596套房屋（面积为217280.54平方米）的拍卖程序;2、确认前进公司不享有对大源公司的债权;3、前进公司对普国用（2011）第71-74号的土地以及工程号为普房建普字第20120013号共计596套房屋（面积为217280.54平方米）不享有优先受偿权。事实与理由：1、前进公司并非辽宁省高级人民法院民事调解书（2015)辽民二初字第00035号确定的债权人,前进公司不该享有该债权。转让债权应通知债务人，未经通知的，该转让不发生法律效力，其债权转让行为无效，所以其申请执行的行为也无效。2、根据《物权法》第九条的规定，不动产的设立、变更、转让经依法登记才发生法律效力，未经登记不发生法律效力。根据《城市房地产抵押管理办法》第三十七条的规定，抵押权登记应该签订抵押权利转让合同，并办理抵押权利变更登记。本案前进公司与中国工商银行股份有限公司大连星海支行（以下简称星海支行）之间有转让合同，但并没有办理抵押权的变更登记，所以其转让抵押权是无效的。3、据以执行的调解书没有对担保物权的优先受偿权予以确认,说明该债权只是普通债权,星海支行不享有该担保物权的优先受偿权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条及《最高人民法院关于适用的解释》的相关规定,实现担保物权需要通过诉讼方式确认。4、异议人与大源公司之间存在债权债务关系,该债权经大连市中级人民法院民事调解书（2015)大民一初字第58号确认,大源公司应偿还异议人5624万元的本金及利息。异议人是本案诉争标的的第一查封人，请求支持异议人的请求。申请执行人前进公司称，不同意异议人的异议请求，申请执行人享有合法债权。申请执行人与星海支行签订债权转让协议之后，依法向债务人大源公司送达了债权转让协议，因债务人拒绝签字，所以留置送达并进行了现场拍照，并且用公告的方式将债权转让事宜通知债务人，申请执行人前进公司享有合法债权。2016年10月20日大连市中级人民法院作出（2016）辽02执369号执行裁定书，将前进公司变更为申请执行人。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条的规定，抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以直接请求人民法院拍卖或变卖抵押权，前进公司享有优先受偿权。本院查明，2012年10月29日，大源公司与星海支行签订《房地产借款合同》和《最高额抵押合同》，借款本金为陆亿伍仟万元，大源公司用其国有土地使用权和在建工程作为抵押，并在普兰店国土部门办理抵押登记，证号分别为普他项（2012）第189号、普房建普字第20150016号，抵押权人为星海支行。因大源公司未履行还款义务，星海支行提起诉讼。辽宁省高级人民法院于2015年6月12日作出（2015）辽民二初字第00035号民事调解书，双方达成如下协议：一、大源公司于2015年10月23前偿还星海支行借款本金人民币6.5亿元以及至全部款项还清之日止的利息、复利、罚息(利率按照合同约定执行)；二、大源公司如逾期给付上述款项,则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费3,332,672元减半收取为1,666,336元及诉讼保全费5,000元,共计1,671,336元，由大源公司承担,并于2015年9月30日前支付给星海支行。2016年3月31日，星海支行与前进公司签订债权转让协议，星海支行将其债权和抵押权转让给前进公司，前进公司支付了对价。前进公司将债权转让的事实通知了大源公司。2016年10月20日本院作出（2016）辽02执369号执行裁定书，将前进公司变更为申请执行人。2017年9月18日本院查封了普国用（2011）第71-74号土地使用权以及大源公司开发的碧龙园596套房屋。另查，原告王军、杜月华、崔淑梅、刘丽梅、徐桂芹五人与被告大源公司、大连海川建设集团有限公司、大连玉兔岛度假村有限公司、邹德海借款合同纠纷一案，本院于2015年4月15日作出（2015）大民一初字第58号民事调解书，内容为：四被告于2015年11月1日前付清五原告5624万元(其中徐桂芹1878万元,王军1403万元,杜月华1345万元,崔淑梅628万元,刘丽梅370万元)及从原告和被告在本院达成《民事调解书》生效之日起至付清原告全部欠款之日止,以5624万元为基数按月百分之三支付违约金。具体付款计划如下：1、2015年7月1日前至少还500万元；2、2015年8月1日前至少还500万元;2015年9月1日前至少还500万元；4、2015年10月1日前至少还1000万元;5、2015年11月1日前还清全部欠款(含利息违约金及费用)。如被告按期给付,则原告同意2014年7月份收到的500万元可冲顶10笔借款(合同总数5624万元)原告与被告在法院达成《民事调解书》生效之日以前的全部超期违约金。如被告逾期给付,则超期违约金从原借款到期日起至被告还清原告全部欠款之日止按日千分之二(原《借款合同》约定)计算。案件受理费323000元,减半收取为161500元,保全费5000元，共计166500元由四被告共同承担,由四被告于2015年6月1日前给付五原告。2016年5月4日，本院查封了被执行人大源公司名下位于普兰店市大潭街道办事处碧龙园的在建工程，工程号：普房建普字第20120013号，共计596套房屋。再查，王军于2017年1月12日死亡，王军的父母及其儿子安晓鑫放弃对上述债权的继承权，王军的上述债权由其丈夫安波、儿子安晓焱继承。本院认为，安波、安晓焱、徐桂芹、崔淑梅、刘丽梅、杜月华在本案中的异议请求虽然是要求本院中止对普国用（2011）第71-74号土地使用权以及碧龙园596套房屋的拍卖程序，但其理由均是认为前进公司不享有债权，对担保物不享有优先受偿权，其实质是对前进公司变更为本案申请执行人有异议。由于本院在执行星海支行与大源公司金融借款合同纠纷一案过程中已作出（2016）辽02执369号执行裁定，变更前进公司为本案申请执行人，且该裁定已发生法律效力，因此，安波、安晓焱、徐桂芹、崔淑梅、刘丽梅、杜月华若认为该裁定错误应当通过执行监督等相关程序予以解决，通过本案执行异议程序解决其相关权利并无充分的法律根据。异议人关于确认前进公司不享有债权和优先受偿权的异议请求不属于本案执行异议的审查范围。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定如下：驳回安波、安晓焱、徐桂芹、崔淑梅、刘丽梅、杜月华的异议申请。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审判长  王艳波审判员  金秀丽审判员  吕 颖二〇一八年七月三十日书记员  杨 宁