广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终11091号
上诉人（原审被告、反诉原告）：秦亮，男，1982年12月23日出生，汉族，身份证住址新疆阿克苏市。
委托诉讼代理人：林超俭、张欣，广东中天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：黄必生，男，1994年7月14日出生，汉族，身份证住址广东省罗定市。
委托诉讼代理人:卢湛霞，国信信扬律师事务所律师。
上诉人秦亮因与被上诉人黄必生合同纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初16702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
秦亮上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判黄必生缴纳的押金3万元由秦亮没收；二、改判黄必生向秦亮支付逾期缴纳租金的违约金；三、一审、二审诉讼费用由黄必生负担。事实和理由：一审判决认定事实有误，合同解除原因认定有误，判决结果有违公平原则。一、一审判决以秦亮并非在签订合同后第一时间办理相关手续，认定秦亮对合同解除有责任，与事实不符。秦亮切实履行合同义务，没有过错，不应承担责任。一审判决已查明，双方对办理增加冷热饮制售经营范围的相关许可并未约定具体办理期限，却以秦亮并非在签订合同后第一时间办理手续为由，认定秦亮对合同解除有责任，显然相互矛盾。没有约定具体办理期限并不等于秦亮必须第一时间办理，且“第一时间”也难以确定。即使是7月25日开始办证，距离秦亮交付店铺给黄必生也不过半月，并未过久。事实上，秦亮积极配合黄必生办理相关经营许可。由于当时的办理政策需要黄必生做好相关营业准备（装修、设备设施等符合办理条件），而黄必生于2017年7月12日接收店铺，装修一周，7月20日开始营业，具体申请办理增加经营事项的许可条件，秦亮立即委托第三方广州市佳捷企业管理咨询服务有限公司办理相关事宜。秦亮与黄必生的微信聊天记录一开始所称办证事宜，并非商讨的是黄必生在店铺经营办证事宜，而是黄必生找到奶茶店经营者，希望转手，要求秦亮了解是否可经营奶茶店并可办理证照。秦亮了解后，告知暂不可以。一审判决提及秦亮在7月25日才表示会去办理饮品店许可是对双方聊天记录的错误解读。秦亮因黄必生试营业当天即表示有意退出，并于营业数天后退出，暂停继续办理增加饮品经营事项的许可事宜，并配合其了解奶茶店经营许可事宜。秦亮称“我会给你办证的”的意思是，黄必生不论是继续做饮品还是奶茶，秦亮会继续为其办证，而非秦亮在此刻才表示会去办理饮品店许可。且该句前一句为“你放心，我的饮品证最近会下来的，我就跟你说了，做奶茶的做，两千块钱搞掂的”足以说明秦亮已了解办理证照细节，并已着手办理饮品证，饮品证很快可以办妥。之所以尚未办妥相关增加饮品经营事项的许可证照，是因为黄必生在短暂经营后效果不理想要退出，转手他人，导致无继续办理相关经营许可的必要，而非秦亮不予配合。综上，秦亮在办理增加相关饮品经营许可时无过错，不应承担责任。二、双方合同解除的原因与秦亮是否办理证照无关，而是黄必生错误判断经济形势，经营效益过差，为减少损失，认为无继续经营的必要性，才以秦亮未办证为由要求解除合同。三、一审判决认定双方对合同解除均有责任，但黄必生无任何损失，判决结果有违公平原则。一审判决认定黄必生没有给予充分催告及合理等待秦亮办理证照，对合同解除负有责任，但却判决秦亮全额返还押金，有违公平原则，即黄必生对合同解除实际没有承担任何责任，没有任何损失。反观秦亮，积极配合增加饮品经营事项的许可，又配合了解是否可经营奶茶，愿意协助店铺用电扩容，却因非合同约定而是一审法院认为的应第一时间但“并非第一时间”办理而需承担责任，给秦亮带来巨大经济损失（秦亮收回店铺一个月后才重新将店铺出租，闲置一月有余，闲置期间秦亮仍需向原房东缴纳租金）。
黄必生辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。试营业之后秦亮一直怠于办理相关证件，我方找市场管理方，市场管理方明确说商铺用电量无法达到我方要求，即使愿意办证也无法去办下来，因为用电量无法达到要求。而且，秦亮没有按照合同约定提供空调和货架，我方试营业一个星期，认为经营不下去才提出协商解决。
黄必生于2017年8月2日向一审法院提起诉讼，请求判令：一、解除《合作协议》，秦亮向黄必生退还押金3万元，赔偿违约金3万元；二、秦亮向黄必生返还已付租金9000元。
秦亮反诉请求判令：一、黄必生支付的3万元押金归秦亮所有；二、黄必生向秦亮支付2017年8月1日至2017年8月22日期间的租金10645.2元及逾期付款违约金（自2017年8月6日起每日以应付租金的3%计算至黄必生实际支付租金之日止，以不超过应付租金为限）。
一审法院认定事实：2016年12月29日，秦亮（承租方）与案外人吴某（出租方）签订《商铺租赁合同》，约定租赁场地位于广州市越秀区XX号，建筑面积约20平方米；出租方提供给承租方租赁使用的场地装设独立计量电表、空气开关一套（场地内其他配电线路由承租方负责），电源容量为5千瓦；场地用途为经营体育运动服装、运动鞋、文体用品及其他相关配套设施产品，承租方如要改变其经营项目，不属于上述经营类别或品牌的须征得出租方的书面同意许可；租赁期限为约3年，自2017年1月1日起至2019年12月31日止；租赁期间，承租方如因经营需要，将承租场地转让给第三方承租使用或改变经营项目的，必须事先征得出租方的书面同意，并按出租方的要求办理有关的变更转接手续等。秦亮将该商铺转租给案外人陈倩成。
2017年6月11日，黄必生（乙方）与陈倩成（甲方）签订《店铺转让定金合同》，约定：甲方同意将XX店铺于2017年6月30日前正式转让给乙方，店铺原租赁合同租期到2019年12月31日止，月租为15000元，店铺转让费共计22000元，甲方根据乙方需要协助乙方与业主签订新租赁合同等。
2017年7月10日，秦亮向吴某发出《转租申请》，称因私人原因，申请将XX铺对外转租等，该申请下方空白处有“同意转租，2017.7.10”字样及“吴某”印章。同年7月12日，黄必生（乙方）与秦亮（甲方）签订《合作协议》，约定：甲方负责提供场地为XX铺作为经营场地与乙方共同合作经营饮品店；合作时间为2017年7月12日至2019年12月31日；合作期间，甲方提供场地、空调设备、货架等经营设施，乙方于签合作协议时需向甲方缴纳保证金3万元作为押金，乙方每月必须向甲方缴纳合作经营费用15000元；乙方于每月5日前向甲方缴纳合作经营费用15000元，逾期甲方每天向乙方收取3%滞纳金，逾期超过10天未交则视为乙方违约，合作协议自动终止，其可移动财产不搬走，（包括店内所有物品）则视为乙方自动放弃，甲方有权处理，不予补偿，甲方有权收回该场地，终止合约且不退还保证金；合作期间如乙方中途终止合作则甲方不予退还保证金，如因甲方原因致使合约提前终止时，甲方须在合同终止后5日内返还押金3万元给乙方，并赔偿3万元违约金；乙方不得在合作地方面积内安装或使用超过水电表容量的任何水电设备或储存危险、易燃、违禁品，或在合作地方面积内进行违法行为；合同期内店内所有设备和商品属乙方所有，营业执照、食品流通许可证、税务证由甲方署名并办理，办理费用由乙方支付等。秦亮确认，黄必生以代秦亮向案外人陈倩成付款的方式完成了向秦亮支付押金3万元及2017年7月份租金9000元的付款义务。
2017年7月12日，秦亮将涉案商铺交付黄必生使用。黄必生约自同月20日开始进行试营业，制售鲜榨果汁类饮品。2017年7月24日，黄必生以微信方式向秦亮方提出“老板，有空了就帮我问一下那个食品经营许可证的经营项目能不能加上饮品制售”，“还有用电的瓦数帮我看看”。2017年7月25日，秦亮方回复称“那个珍珠奶茶的话不行，那个证属于餐饮类的，餐饮类的要办餐饮证的，餐饮证现在这条街不给办了……”黄必生：“你跟我签合同的时候都说可以做饮品店的，你说水果和鲜榨果汁都可以的，现在办不了证我也没法正常营业，那合同提前终止了，你要把3万押金退给我，我收到钱就把店还给你”。秦亮方不同意，再次强调榨果汁可以、销售预包装食品也可以，但开饭店那些饮食、热的饮食不可以等。2017年7月25日，秦亮方询问黄必生：“你们关门是准备重清整顿吗？28号公司发8月份的租金，8月5号3点前必须交租金，如违约是要罚款清场的。”黄必生：“老板，那个做奶茶的怕你办不到证，已经租其他店了。现在我也是没有饮品店的证，无法正常经营，现在跟你协商一下，因为没有饮品店的食品经营许可证，我已经无法正常经营，现在你退两万押金，合作终止。我已经让中介找下家了，我少要一万作为下月租金，你看这样能接受不……”秦亮方：“你放心，我的饮品证最近会下来的，我就跟你说了，做奶茶的做，两千块钱搞掂的，你要饮品证你就继续做吧，我会给你办证的……”2017年8月5日，秦亮方：“今天8月5日是纳费的最后一天，如违约交纳费用时间，明天按合同违约计算”。黄必生：“我已经向法院申请终止合同了，有什么事法院见吧。”
2017年8月14日，秦亮在涉案商铺现场张贴《通知》，载明黄必生、秦亮合作的XX档铺2017年8月15日为最后交费期限，宽限黄必生7日内搬清店内所有东西，7日内不搬，店内所有物品视为主动放弃，由秦亮全权处理等。2017年8月22日，秦亮收回涉案商铺。
一审法院另查明：秦亮作为经营者以涉案商铺为经营场所取得了广州市工商行政管理局越秀分局核发的个体工商户营业执照，载明经营范围为批发业，注册日期2011年12月8日。此外，秦亮还持有以涉案商铺为经营地址的食品经营许可证，列明主体业态为食品销售经营者，经营项目为预包装食品销售（含冷藏冷冻食品），特殊食品销售（保健食品）。
一审审理过程中，黄必生、秦亮双方均确认：黄必生、秦亮签订的《合作协议》实际就是房屋租赁合同，双方均同意解除该《合作协议》；该协议约定的应由甲方办理的营业执照、食品流通许可证是指秦亮承诺增加冷热饮制售的经营范围。
秦亮为证明其已着手办理增加经营范围事项及涉案场地具备开办饮品店的条件，向一审法院提交了以下证据：1.广州市佳捷企业管理咨询服务有限公司营业执照复印件、该公司出具的收据（内容为收到XX号自编XX号档秦亮办理增加经营范围加饮品许可证、金额2400元、日期2017年7月20日）、个体工商户变更登记（变动申报事项）申请书、《食品经营许可证》新办申请书。2.广州市越秀区丸谷饮品店营业执照复印件（地址为XX路XX号之X首层南自编A1-A4自编A1，注册日期2017年8月1日，经营范围为餐饮业）、食品经营许可证复印件（经营范围包括自制饮品制售等）及该店企业信用信息公示报告。秦亮称：其委托广州市佳捷企业管理咨询服务有限公司办理增加经营范围时，因黄必生称其不再经营，因此该申请书并未递交到主管部门；涉案商铺所在场地对大餐饮类证照办理有限制，但可以办理小餐饮类证照，饮品店即属于小餐饮类，同一场地内的其他店铺已经办妥了相应证照。黄必生对上述证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该证据无法证明秦亮在2017年7月20日打算办理变更经营范围的事实；对上述证据2真实性、合法性无异议，但同街商铺的情况不能类推本案商铺的办证情况，秦亮方在微信中反复告知饮品店的证无法办理。
一审法院认为，黄必生、秦亮自愿签订的《合作协议》为有效合同，对双方均有约束力。黄必生提起本案诉讼后，秦亮已于2017年8月22日收回涉案商铺，该《合作协议》事实上已经解除，无需再行判决。关于合同解除的责任问题，上述《合作协议》未约定秦亮保证商铺电量的标准，黄必生已使用涉案商铺进行鲜榨果汁制售的试营业，没有证据显示因电量或空调、货架的问题导致黄必生无法经营，故对黄必生以商铺电量不足及秦亮未提供空调、货架为由解除合同的意见一审法院不予接纳。对于黄必生称秦亮无法办理饮品类经营所需证照而解除合同的问题，上述《合作协议》约定涉案商铺用于经营饮品店、相关证照由秦亮署名并办理，本案审理过程中双方也确认应由秦亮办理增加冷热饮制售经营范围的相关许可，但该协议未约定具体办理期限。虽然秦亮提交了广州市佳捷企业管理咨询服务有限公司出具的收款收据拟证明其于2017年7月20日已着手办理增加经营范围的申请，但从黄必生、秦亮双方的微信记录来看，秦亮方并未提及该情况，其在2017年7月25日才表示会去办理饮品店的许可。即从现有证据来看，黄必生、秦亮双方对办理增加经营范围行政许可的期限未作明确约定，秦亮并非在合同签订后第一时间办理相关手续，黄必生也未充分催告及合理等待，双方对合同解除均有责任，故对黄必生要求秦亮赔偿等额于押金的违约金及秦亮要求不予退还押金的诉讼请求一审法院均不予支持。
关于是否应当支付租金及延迟付款违约金的问题。虽然黄必生在2017年7月底提出退租，但双方当时并未就此协商一致，合同此时尚未解除，至秦亮2017年8月22日收回涉案商铺前，该商铺仍处于黄必生的使用和控制中，故黄必生应向秦亮支付占用期间租金。但鉴于秦亮当时确未办理饮品店所需证照，黄必生因此提出解除合同及没有支付2017年8月以后的租金，并非恶意拖欠，故对秦亮关于迟延支付租金的违约金的诉讼请求一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第一百零七条之规定，一审法院于2017年12月19日作出判决：一、秦亮在本判决发生法律效力之日起5日内，一次性向黄必生返还押金3万元；二、黄必生在本判决发生法律效力之日起5日内，一次性向秦亮支付2017年8月1日起至2017年8月22日止的租金10645.2元；三、驳回黄必生的其他诉讼请求；四、驳回秦亮的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费1525元、反诉受理费499.88元，共计2024.88元；由黄必生负担972元，秦亮负担1052.88元。
经查，双方确认微信通话记录应为2017年7月27日秦亮方询问黄必生：“你们关门是准备重清整顿吗？28号公司发8月份的租金，8月5号3点前必须交租金，如违约是要罚款清场的。”
双方确认一审判决其他查明事实无误，本院予以确认。
二审期间，黄必生称：原承租人是做小型超市，原来是有经营许可证的，但不适合我方经营鲜榨果汁的要求，必须要加上饮品制售才可。我方试营业一周。7月25日就停业了。因为没有食品营业许可证，没有办法合法经营，而且当时空调还没有装，用电量就已经不够。我方觉得秦亮无法办证，协商解决合同又不同意，所以我方就想要找下一家做奶茶，所以问秦亮做珍珠奶茶行不行，但秦亮都没有办法办理下来。
秦亮称：出租时就有食品经营许可证，可以销售预包装好的饮品，但黄必生要求加饮品制售，我方也同意配合办理。试营业期间黄必生都是正常开门营业，我方也有到现场看过。黄必生是销售鲜榨果汁，没有出现任何问题，只是销售额不乐观。办证是需要时间的，要走流程，流程不是我方能够控制的。当时秦亮妻子不是很了解，后来了解了之后发现奶茶店也是可以办证的，所以在7月27日就回复黄必生称是可以的。
本院认为，《中华人民共和国民法总则》第七条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。双方自由订立合同，本应恪守契约精神，积极履行各自义务，尽力促成交易，而非任意毁约，否则应当依约承担法律后果。
双方订立《合作协议》，约定黄必生向秦亮承租涉案商铺用于经营饮品店。合同并未约定电量标准，黄必生并无证据证明因为涉案商铺用电量不足无法实现合同目的，亦无证据显示由于证照问题导致其无法经营。事实上，根据双方微信通话记录，结合双方陈述，涉案商铺于2017年7月12日交付黄必生使用之后，黄必生提出转手他人经营奶茶店，双方就能否办理奶茶店证照等问题进行协商，秦亮表示无法办理。黄必生于7月25日停止营业，并于7月27日以秦亮没有办理经营饮品店所需食品经营许可证为由提出终止合同，秦亮当日告知其近期即可办妥经营饮品所需证照，但黄必生于8月2日提起诉讼解除合同。因此，在双方并未明确约定办理证照时间的情况下，黄必生未经催告和合理等待即提前终止合同，已构成根本性违约，应承担违约责任。秦亮根据《合作协议》约定主张没收押金3万元应予支持，但再主张逾期支付租金的违约金，理据不足，本院不予支持。
综上所述，秦亮的部分上诉请求成立，应予支持，其余上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持广东省广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初16702号民事判决第二项；
二、撤销广东省广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初16702号民事判决第一、三、四项；
三、黄必生向秦亮支付的3万元押金归秦亮所有；
四、驳回黄必生的全部诉讼请求；
五、驳回秦亮的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1525元、反诉受理费499.98元，由黄必生负担1948.46元，由秦亮负担76.52元；二审案件受理费734元，由黄必生负担590元，由秦亮负担144元。
本判决为终审判决。
审判长 张燕宁
审判员 谭红玉
审判员 郑怀勇
二〇一八年八月十七日
书记员 马婷婷
黄妙丽