河北省衡水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）衡刑终字第129号
抗诉机关河北省安平县人民检察院。
原审被告人彭金座，又名老三，农民。2000年1月27日因犯抢劫罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑九年六个月，2006年9月8日释放。2008年12月1日因犯故意伤害罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、非法持有枪支罪被安平县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2010年11月6日释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2012年5月12日被刑事拘留，同年6月13日转逮捕。现羁押于阜城县看守所。
原审被告人马某甲，又名马尚，农民。2009年1月19日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，2011年4月12日被释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2012年5月12日被刑事拘留，同年6月13日转逮捕，2014年1月11日被安平县人民法院取保候审，现住本村。
原审被告人张某甲，又名大响，农民。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2012年5月12日被刑事拘留，同年6月13日转逮捕，2013年12月11日因涉嫌犯盗窃罪被安平县人民法院取保候审，现住本村。
原审被告人张某乙，又名少龙，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月6日被变更为取保候审，2013年3月8日被安平县人民法院决定逮捕，2013年11月8日被取保候审，现住本村。
原审被告人王某，又名王东，农民。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2012年6月15日被安平县公安局取保候审，2013年3月8日被安平县人民法院取保候审，2014年4月18日继续对其取保候审，现住本村。
原审被告人苏某，曾用名苏亮亮，又名小亮，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2012年6月19日被安平县公安局取保候审，2013年3月8日被安平县人民法院取保候审，2014年4月18日继续对其取保候审，现住本村。
河北省安平县人民法院审理安平县人民检察院指控原审被告人彭金座犯敲诈勒索罪、盗窃罪、非法持有枪支罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、非法持有毒品罪、马某甲、张某甲、张某乙、苏某犯盗窃罪、王某犯非法持有枪支罪一案，安平县人民法院于二0一三年十月三十日作出（2013）安刑初字第15号刑事判决，原审被告人彭金座不服，提出上诉。本院于二0一四年一月十四日作出（2014）衡刑终字第6号刑事裁定，以部分事实不清为由，撤销原判，发回重审。安平县人民法院于二0一四年六月九日重新作出（2014）安刑初字第31号刑事判决。宣判后，安平县人民检察院提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，衡水市人民检察院指派检察员王小楠、严继超出庭履行职务，原审被告人彭金座到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：
（一）敲诈勒索罪事实
2011年冬的一天，被告人彭金座得知被害人陈某甲与陈某乙（已判刑）有矛盾，想帮陈某乙教训陈某甲，便伙同陈某乙在安平县鼎盛宾馆通过玩牌作弊的方式与被害人陈某甲玩牌，陈某甲表示不玩以后，被告人彭金座与陈某乙对陈某甲进行殴打，致使陈某甲输掉10万元，并强迫陈某甲给彭金座写下10万元欠条。该被害人于2013年12月30日为被告人彭金座出具了一份谅解书，对其行为表示谅解。
上述事实，有被害人陈某甲的陈述、被告人彭金座的供述、证人张某甲的证言、欠条、安平县人民法院（2014）安刑初字第8号刑事判决书、衡水市中级人民法院（2014）衡终字第55号刑事裁定书、公安机关办案说明、谅解书等证据证实，足以认定。
（二）盗窃电脑事实
2012年5月份的一天，被告人彭金座指使被告人张某甲、苏某在安平县红旗街梁紫保健东侧被害人李某租住的房屋内盗窃李某黑色台式电脑一台，该电脑于2012年6月5日由安平县公安局工作人员从彭金座家中扣押。经安平县物价部门鉴定，该被盗电脑价值2080元人民币，案发后已发还被害人。
上述事实，有被害人李某的陈述、被告人彭金座、张某甲、苏某的供述、证人周某甲、齐某的证言，价格鉴定结论书、安平县公安局扣押、发还物品文件清单、安平县公安局出具的证明等证据予以证实，足以认定。
（三）非法持有枪支罪事实
2011年至案发，被告人彭金座非法持有疑似钢珠枪一支，后公安机关从彭金座家中搜查时扣押了该疑似钢珠枪。
2012年2月份左右，被告人彭金座将自己非法持有的疑似猎枪一支及子弹两发拿到被告人王某家，王某将该枪及子弹两发一直藏在家中，后于同年6月15日将该猎枪及子弹两发主动上交到安平县公安局。经鉴定，上述疑似钢珠枪及疑似猎枪均属于枪支。
上述事实，有被告人彭金座、王某的供述、物证检验意见书、安平县公安局扣押物品、文件清单等证据予以证实，足以认定。
（四）掩饰、隐瞒犯罪所得罪事实
2011年3月10日，安平县公安局民警在安平县网都大厦巡逻检查时，将被告人彭金座驾驶的一辆黑色现代途胜轿车扣押，经查，该车系北京市民彭京跃被盗窃车辆。经鉴定，该车辆价值100100元人民币，公安部门现已将该车发还被害人。
上述事实，有公诉机关提交的被告人彭金座的供述、接受刑事案件登记表、安平县公安局查获经过、安平县公安局扣押及发还物品、文件清单和照片、价格鉴定结论书等证据予以证实。
（五）盗窃盘条事实
2012年5月8日晚，被告人张某乙伙同被告人张某甲、马某甲在安平县逯庄村北被害人荀某、马某乙经营的宏盛德拔丝厂内盗窃盘条一捆。经鉴定，该被盗盘条价值7875元人民币。案发后，被告人张某乙协助马某乙将盘条找回，现已发还被害人。
上述事实，有被害人荀某、马某乙的陈述、被告人张某乙、张某甲、马某甲的供述、证人张某丙、许某、周某乙的证言、张某丙的辨认笔录、价格鉴定结论书、安平县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书等证据予以证实，足以认定。
（六）非法持有毒品事实
2011年3月10日，安平县公安局办案民警在安平县网都大厦扣押了彭金座驾驶的黑色现代途胜轿车内毒品疑似物3袋；2012年5月11日安平县公安局办案民警在彭金座家中搜出了毒品疑似物黄色晶体5袋。经河北省公安厅物证鉴定中心检验上述物品均检出甲基苯丙胺成分，重量分别为7.18克与3.38克。
上述事实，有公诉机关提交的被告人彭金座的供述、搜查笔录、安平县公安局查获经过、安平县公安局扣押物品、文件清单及照片、理化检验鉴定报告等证据予以证实。
另外，关于被告人的身份及一贯表现情况，有河北省安平县人民法院（2008）安刑初字第117号刑事判决书、河北省安平县人民法院（2009）安刑初字第13号刑事判决书、被告人户籍证明等证据予以证实。
据此，原审法院认为，被告人彭金座伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫的方式，敲诈他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人彭金座以非法占有为目的，指使被告人张某甲、苏某秘密窃取他人财物，价值2080元人民币，数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人彭金座、王某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支（猎枪）一支，其行为均已构成非法持有枪支罪。被告人张某乙伙同被告人张某甲、马某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值7875元人民币，数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人彭金座、马某甲系累犯，应依法从重处罚。被告人彭金座在敲诈勒索犯罪中具有犯罪未遂、自首、取得谅解情节，可依法从轻或减轻处罚。在共同盗窃电脑犯罪中，被告人张某甲、苏某所起作用相对较小，可酌情从轻处罚，被告人苏某属自首，可从轻或减轻处罚，被告人张某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚。在共同盗窃盘条犯罪中，被告人张某乙、张某甲、马某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚，被告人张某乙积极配合被害人找回盘条，未给被害人造成损失，可酌情从轻处罚。在非法持有枪支犯罪中，被告人彭金座、王某均属自首，可依法从轻或减轻处罚。关于公诉机关对被告人彭金座犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的指控，被告人彭金座在公安侦查时有多次供述，该车系从饶阳一个叫“围子”的人手中买的“黑车”，但饶阳“围子”的身份未查清，多名证人间的证言存在矛盾之处，公诉机关提供的证据没有形成完整的证据链条，证据不足，指控事实不能成立。关于公诉机关对被告人彭金座犯非法持有毒品罪的指控，被告人单次持有毒品的数量均未达到立案标准，两次持有毒品累计10.56克，且间隔一年二个月，关于毒品数量是否可累计计算，且是否不要求时间限制，法律没有明确规定，故对指控被告人彭金座犯有非法持有毒品罪，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第八条之规定，判决：一、被告人彭金座犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元人民币，犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元人民币，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金一万四千元人民币；二、被告人马某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金六千元人民币；三、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金一万元人民币；四、被告人张某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金五千元人民币；五、被告人王某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；六、被告人苏某犯盗窃罪，判处罚金人民币二千元；七、没收扣押在案的钢珠手枪、猎枪及猎枪子弹、吸毒工具、毒品等违禁品。
检察机关抗诉提出：现有证据足以证实彭金座构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，所采用的证据均经原审法院庭审质证、核实，本院予以确认。二审审理期间，抗诉机关及原审被告人均未提交新的证据。
本院认为，原审被告人彭金座伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫的方式，勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。原审被告人彭金座以非法占有为目的，指使原审被告人张某甲、苏某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人彭金座、王某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。原审被告人张某乙伙同原审被告人张某甲、马某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原判综合考虑各原审被告人犯罪情节、量刑情节，所判刑罚合法适当。关于抗诉机关所提现有证据足以证实彭金座构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的意见，经查，2011年3月10日被安平县公安局查扣的黑色现代途胜轿车确系被盗车辆，查扣时由彭金座驾驶，但关于该车来源，彭金座前后供述矛盾，其所供系从“围子”手中取得的说法，本案无其他证据佐证，证据不足；其所供系从嫂子刘亚平处所借的说法，公诉机关提供的刘亚平、彭道海的证言与彭金座所提证人彭某、苏某的证言存在矛盾，故不排除存在从刘亚平处借车的可能。综合以上证据，认定彭金座明知是赃车而予以掩饰、隐瞒，证据不足，原判对该起犯罪未予认定，适用法律正确，抗诉机关之意见，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 玉
审判员 李 贺
审判员 曹旭斌
二〇一四年十二月十八日
书记员 广永宁