浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙06民终3133号
上诉人（原审原告）：黄啸天，男，1989年4月3日出生，汉族，浙江省瑞安市人，住瑞安市。
委托诉讼代理人：陈登仁，浙江振邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：诸暨市艾依欧针织有限公司。住所地：诸暨市牌头镇站前路***号。
法定代表人：张海涛。
原审第三人：诸暨市猫头鹰电子商务有限公司。住所地：诸暨市牌头镇丰足路**号。
法定代表人：王文东。
委托诉讼代理人：陈利锋，浙江靖光律师事务所律师。
上诉人黄啸天因与被上诉人诸暨市艾依欧针织有限公司（以下简称艾依欧公司）、原审第三人诸暨市猫头鹰电子商务有限公司（以下简称猫头鹰公司）公司决议撤销纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2016）浙0681民初2960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月28日开庭进行了审理。上诉人黄啸天的委托诉讼代理人陈登仁、被上诉人艾依欧公司的法定代表人张海涛、原审第三人猫头鹰公司的委托诉讼代理人陈利锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人黄啸天上诉请求：撤销浙江省诸暨市人民法院（2016）浙0681民初2960号民事判决，依法改判撤销艾依欧公司于2015年11月9日作出的将注册商标（注册证号：第11224638号）转让给猫头鹰公司的声明。事实和理由：1、“木几良品”注册商标是艾依欧公司的重大资产，具有巨大的商业价值，该商业价值的形成是艾依欧公司多年推广运营的结果，而非猫头鹰公司推广运行所产生。艾依欧公司从2012年就开始使用、推广该商标，现该商标仍有艾依欧公司持有使用，猫头鹰公司于2014年12月9日才被授权使用该商标，因其擅自允许其他公司使用该商标，艾依欧公司已于2016年2月17日发函要求其停止使用“木几良品”注册商标，猫头鹰公司实际使用该商标仅一年二个月，一审判决认定“木几良品”注册商标的价值是猫头鹰公司推广使用所产生是错误的。2、根据公司法规定，公司处置公司重大资产的，应经股东会决议，艾依欧公司未经股东会决议同意，将“木几良品”注册商标无偿转让给猫头鹰公司，违反诚实信用原则，剥夺了上诉人的决策权和收益权，其行为是无效的，一审判决认为该事项并非必须经艾依欧公司股东会作出决议事项是错误的。
被上诉人张海涛答辩称，同意上诉人的意见。
原审第三人猫头鹰公司述称，本案诉讼是上诉人与被上诉人恶意串通，矛头指向原审第三人，试图侵害原审第三人的权益。“木几良品”商标经过原审第三人多年的运营推广，产生了巨大的商业价值，上诉人与被上诉人看到了这个商业价值，想要撤销该商标转让。本案商标转让的行为是符合法律规定的，不存在撤销的条件。
上诉人黄啸天向一审法院起诉请求：撤销艾依欧公司于2015年11月9日作出的将注册商标（注册证号为：第11224638号）转让给猫头鹰公司的声明。
一审法院认定事实：艾依欧公司于2010年12月20日成立，股东为黄啸天，张海涛，双方各半出资，法定代表人为张海涛，黄啸天担任监事。艾依欧公司制定的公司章程第八条规定公司股东会由全体股东组成，行使以下职权：决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换执行董事、监事，决定执行董事、监事的报酬事项；审议批准执行董事的报告；审议批准监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案；对公司增加或者减少注册资本作出决议；对发行公司债券作出决议；对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；修改公司章程及公司章程规定的其他职权。
猫头鹰公司于2014年12月9日成立，黄啸天，张海涛均为该公司股东之一，其中黄啸天出资48.4万元，占6.221%股份，张海涛出资83.4万元，占10.7198%股份，均担任猫头鹰公司董事，公司法定代表人为张海涛，后法定代表人变更为王文东。2015年4月23日，经猫头鹰公司董事会决议，聘任黄啸天、张海涛为公司副总经理，黄啸天分管采购部，张海涛分管销售部。艾依欧公司于2013年12月14日从国家工商行政管理总局商标局取得“木几良品”的商标注册证，注册证号为11224638。2014年12月9日，艾依欧公司作为“木几良品”商标的持有人，向猫头鹰公司出具品牌授权书，授权猫头鹰公司可以使用“木几良品”商标在其各类销售渠道及平台上进行品牌推广及销售，所售商品均为正品，店铺广告推广过程中出现的任何风险及责任由猫头鹰公司承担，授权期限自2014年12月9日至2017年12月8日。嗣后，猫头鹰公司使用“木几良品”商标用于其生产销售的袜子等产品。2015年10月10日，艾依欧公司与猫头鹰公司之间签订转让注册商标协议书一份，约定艾依欧公司同意将使用在第25类服装等商品上的“木几良品”注册商标（注册证号11224638）转让给猫头鹰公司，为无偿转让。2015年11月9日，艾依欧公司出具声明书一份，声明艾依欧公司拥有注册商标〔商标注册证为：第11224638号〕，自愿将上述商标转让给猫头鹰公司，该声明书经诸暨市公证处公证，艾依欧公司的法定代表人张海涛在公证员面前在声明书的声明人处加盖艾依欧公司公章，并在法定代表人签字处签字确认。2015年11月30日，艾依欧公司及猫头鹰公司向国家工商行政管理总局商标局提出商标转让申请，该局于2015年12月10日予以受理。
另查明，2016年2月4日，该院受理猫头鹰公司为原告起诉张海涛、黄啸天、艾依欧公司的买卖合同纠纷一案。2016年2月17日，浙江振邦律师事务所（承办律师陈登仁即黄啸天的委托代理人）代表张海涛、黄啸天向猫头鹰公司发出律师函，要求猫头鹰公司向张海涛、黄啸天两股东出示该公司成立以来的股东会、董事会、监事会会议决议和财务会计报告等。
一审法院认为，本案的争议焦点是艾依欧公司将注册商标转让给猫头鹰公司是否需要经艾依欧公司股东会决议，在未经股东会决议的情况下，该转让行为是否应当撤销。本案中，艾依欧公司有两名股东，分别为黄啸天，张海涛。而该两名股东同时又是猫头鹰公司的股东，并在猫头鹰公司担任相应的职务，在猫头鹰公司成立时，艾依欧公司即授权猫头鹰公司使用其注册商标“木几良品”，该商标一直由猫头鹰公司使用、推广及运营。商标作为一种无形资产，其价值需在实际使用中逐步产生，而本案“木几良品”商标产生的价值离不开猫头鹰公司的长期推广和运营。且从本案的实际情况来看，黄啸天作为艾依欧公司及猫头鹰公司的股东，并且在猫头鹰公司实际担任副总经理，故对艾依欧公司向猫头鹰公司转让“木几良品”注册商标的行为应当知情。且根据《中华人民共和国公司法》第三十七条及艾依欧公司章程所规定的股东会行使的职权，该院认为，艾依欧公司将其“木几良品”注册商标转让给猫头鹰公司的事项并非必须经艾依欧公司股东会作出决议。现黄啸天以艾依欧公司转让商标未经股东会决议为由要求撤销该转让声明，于法无据，该院不予支持。黄啸天还主张，根据公司章程的相关规定，其作为监事，当执行董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，有权要求执行董事、高级管理人员予以纠正，该院认为，转让注册商标系艾依欧公司作出，本案的诉讼主体也为艾依欧公司，黄啸天的这一主张显然无法成立，该院不予采信。艾依欧公司的法定代表人辩称其以个人名义转让了商标，但从艾依欧公司与猫头鹰公司之间签订的商标转让协议及艾依欧公司作出的转让声明来看，均系艾依欧公司的行为，故对艾依欧公司法定代表人的上述辩解不予采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条的规定，判决：驳回黄啸天要求撤销艾依欧公司作出的将注册商标（注册证号为：第11224638号）转让给猫头鹰公司的声明的诉讼请求。案件受理费80元，依法减半收取40元，由黄啸天负担。
二审中，上诉人黄啸天向本院提供两组证据：1、网络截图16份，证明艾依欧公司一直在运行、推广、使用“木几良品”商标；2、网上订单打印件3份，证明2013年5月份开始到2016年7月份止，艾依欧公司一直在线上对“木几良品”商标进行广告投入。被上诉人质证同意上诉人的证据。原审第三人质证认为，证据的真实性无法确认，即便是真实的，也只能证明艾依欧公司曾经将该商标使用于商品销售，并不能证明艾依欧公司拥有商标时该商标已经具有巨大的商业价值，该商标是在转让后才具有巨大商业价值的。本院认证认为，该两组证据的真实性无法确认，不予认定。
被上诉人艾依欧公司、原审第三人猫头鹰公司在二审中未提供新的证据。
本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十一条、第二十二条和第一百五十二条明确规定了股东的直接诉讼，但根据第二十一条“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”及第一百五十二条“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼”之规定提起直接诉讼时，应以公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等个人为被告，不能以公司为被告。在第二十二条中，公司方属适格被告。而在股东代表诉讼中，公司也不宜作为被告。本案中，黄啸天直接以艾依欧公司为被告，应适用公司法第二十二条之规定，但艾依欧公司作出转让“木几良品”注册商标声明并未召开股东会，也没有形成公司决议，因此，审查公司决议是否应当撤销的前提并不存在，一审判决驳回黄啸天的诉讼请求并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由黄啸天负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳雪松
审 判 员 彭丽莉
代理审判员 ＸＸ斌
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 张 娟