广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终768号
上诉人（原审被告）：徐志坚，男，1963年9月13日出生，汉族，住德庆县。
委托诉讼代理人：徐华杰（是徐志坚的儿子），住德庆县。
被上诉人（原审原告）：徐郁金，男，1955年1月18日出生，汉族，住德庆县。
委托代理人：徐榕珍（是徐郁金的女儿），住德庆县。
原审被告：徐礼坚，男，1955年9月13日出生，汉族，住封开县。
上诉人徐志坚因与被上诉�徐郁金，原审被告徐礼坚身体权、健康权纠纷一案，不服德庆县人民法院（2015）肇德法民三初字第435号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
徐志坚上诉请求：1、徐郁金胸11，胸12，腰1椎体压缩性骨折属于旧患的伤残鉴定，应为10级的伤残，其残疾赔偿金为24491.2元，徐郁金应承担一半即12245.6元；2、徐志坚应赔偿误工费76.07元［（114-113天）×76.07元／天］；3、徐郁金应承担徐华杰的一半医疗费1100元；4、徐郁金单方做的伤残鉴定，鉴定费1800元由徐郁金承担。综上，扣除西瓜款2500元，徐志坚应赔款为8721.67元。事实与理由：一、2015年7月6日，徐志坚因要拆旧屋建新屋，徐郁金义务过来帮忙。当时徐郁金要推倒一面墙，由于一个人难以完成遂叫上徐志坚的儿子徐华杰与他一起拆那面墙，两人推的墙�太大，导致掉下来的砖头砸破二楼的木板，徐郁金和徐华杰一起从二楼掉下一楼，造成受伤。此过程是由于徐郁金的不当指挥和操作导致的，当时在场的人员可以作证，所以徐郁金也应为自己的不当指挥和操作负相应的责任。徐郁金出院后，徐郁金两个女婿上门来讨赔偿费用，在协商未果的情况下，开始威胁和恐吓徐志坚在家的妻子和年迈的母亲，后来邻居听到徐志坚妻子的呐喊求救赶来才得以解救，否则后果不堪设想。此行为导致年迈的老人由于受××在床，此事己报警。二、徐郁金胸11，胸12，腰1椎体压缩性骨折属于旧患，不属于本次意外而造成的损伤，不能纳入伤残鉴定赔偿范围。意外是由于徐郁金不当操作导致，徐郁金应当承担相应的意外责任。徐郁金出院后拒绝把相关医疗报销资料交给徐志坚去申报医疗报销，导致有医保不能报销，增加了医疗负担，徐郁金应把报销资料交给徐志坚进行医疗报销。三、徐郁金住院45天期间，全程由徐志坚护理徐郁金的日常生活和饮食，所有医疗费用和伙食由徐志坚支付。徐志坚妻子在家里也主动帮助徐郁金家庭干农活，还叫了多名亲戚朋友，帮忙完成徐郁金家庭的农活。徐郁金住院45天期间，由徐志坚护理帮工45工，家庭成员帮忙徐郁金家农活67工，总帮工113工。
徐郁金辩称，当时是对方叫我去帮忙的，我去到的时候房屋的瓦面已经拆完，房屋的四面墙体中的两面墙体已拆除，我站在旧房内的二楼工作，其他人员把其中一面墙搞塌了，压断我站在的二楼木条，导致我连木和人掉到一楼地板上，身上全部都是砖头和灰尘。我在未受伤之前是不存在任何旧患，在务农阶段都可以担抬多达150多斤以上的农产品。我不是专业人员根本不存在由我指挥拆除旧屋；徐志坚上诉说其儿子也受伤要求我承担赔偿其医疗费完全无理。我在医院足足平躺45天，对方并没有到我家探望。我出事后徐志坚的妻子只是过来帮我做了5天的工，对方说是67天工不是事实。鉴定费应当由对方承担。我因本案的事情发生，导致西瓜的损失，因此我们的损失并不是仅仅2500元。我的两个女婿上门讨医药费并殴打对方完全不属实，是根本不可能事情。我出院之后，在家里七、八个月没能下楼活动。现要求对方支付24000元精神损害赔偿金和2705元后续治疗费，并由对方支付本案的一、二审诉讼费。
2015年12月10日，徐郁金向一审法院起诉请求：1、判令徐志坚支付徐郁金伤残赔偿金73473.6元、误工费8671.98元、精神损害赔偿金24000元、伤残评估费1800元，四项合计107945.58元。
一审认定的事实：徐郁金、徐志坚系同村的叔侄关系。2015年7月6日，徐志坚要将自己的旧房屋拆�建新，徐志坚就叫同村同姓的几人来帮忙拆卸，徐郁金是其中之一。在拆卸的过程中，其中一面墙突然倒塌，将徐郁金及徐志坚的儿子徐华杰压倒，造成徐郁金受伤。徐郁金伤势严重，当天被送往德庆县人民医院住院治疗。2015年7月13日，徐郁金转梧州市中医院治疗，至2015年8月20日出院，住院诊断为：1、左侧多发性肋骨骨折；2、胸11、胸12、腰1椎体压缩性骨折；3、左肩胛骨骨折；4、脑震荡；5、全身多处软组织损伤；建议出院后全休2个月。在梧州市中医院住院期间由徐志坚陪护。在德庆县人民医院和梧州市中医院住院期间的医疗费也由徐志坚支付。2015年7月13日，徐郁金的女儿徐榕珍与徐志坚在德庆县回龙镇建丰村委会的主持下达成赔偿协议：徐旭（郁）金受伤住院治疗因此事所产生的一切费用由徐志坚承担，直至徐旭（郁）金康复出院为止。2015年10月24日，徐郁�委托广东至诚X法医临床司法鉴定所对徐郁金的伤情进行鉴定为被鉴定人徐郁金因外伤致胸11、12椎体、腰1椎体压缩性骨折，左侧第3-8肋骨骨折，左肩胛骨骨折，评定为八级伤残。
另查明：徐志坚因对徐郁金委托广东至诚X法医临床司法鉴定所作出八级伤残鉴定有意见，要求一审法院摇珠确定鉴定机构对徐郁金的伤情重新鉴定。一审法院准许徐志坚申请，但在一审法院摇珠确定了鉴定机构后要求徐志坚预交鉴定费时，徐志坚没有在指定的时间内预交鉴定费。
再查明：在徐郁金住院期间，徐志坚收购徐郁金的西瓜折款2500元，徐郁金愿意在徐志坚的赔偿款中扣减。
一审法院认为：公民的身体及健康权受法律的保护。徐郁金因帮徐志坚拆旧屋身体受到损害，徐志坚应承担赔偿责任。徐郁金委托广东至诚X法医临床司法鉴定所对其伤残程度作出�级的伤残鉴定，认定准确，予以采信。徐礼坚虽然是被拆旧屋的登记业主，但该屋的实际使用和要求徐郁金帮工的人是徐志坚，因此，徐礼坚不承担赔偿责任。对徐郁金的损失，作如下认定：1、伤残赔偿金：73473.6元（12245.6元／年×20年×30%），有伤残鉴定意见书，予以确认；2、误工费：8671.98元（27766元／年÷365天×114天（2015年7月6日至2015年10月27日）］，有庭审记录、出院记录、鉴定意见书，予以确认；3、精神损害抚慰金，因徐志坚不存在侵权事实，对徐郁金主张精神损害赔偿金24000元，不予确认；4、伤残鉴定费1800元，有伤残鉴定意见书和鉴定发票，予以确认。上述共款：82945.58元，扣除徐志坚收购徐郁金西瓜款2500元，徐志坚实赔偿徐郁金81145.58元。徐郁金请求徐志坚赔偿残疾赔偿金、误工费、伤残评估费，理据充分，予以支持。但徐郁金请求徐志坚支付精神�害抚慰金，理据不足，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、徐志坚在判决发生法律效力后15日内赔偿残疾赔偿金、误工费、伤残鉴定费共81145.58元给徐郁金；二、驳回徐郁金的其他诉讼请求。如果徐志坚未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费1229.46元，由徐郁金负担304.46元，徐志坚负担925元。
二审法庭调查时，徐志坚提交一份由徐锦坚徐X坚、徐永林徐X林、徐锦佳徐X佳签名的见证书，拟说明在拆除旧屋时见到徐郁金叫徐华杰俩人各用一条木条顶一面墙致墙夸塌的事实。
徐郁金质证意见，见证书上的三个人是一起拆屋的人，但所说的事实不属实。
本院经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：本案是身体权、健康权纠纷，原审判决案由定性准确，本院予以维持。
依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”和第三百二十八�“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，徐郁金并没有对原审判决提起上诉，视为其服判息诉，故对其二审请求支持24000元精神损害抚慰金不予审理。其请求后续治疗费2705元可另循法律程序主张权利。
依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”的规定，在本案中，徐郁金是为徐志坚拆除旧屋无偿提供劳务的帮工人，其因帮工活动遭受人身损害的，徐志坚应当承担赔偿责任。依据上述司法解释第十七条规定，受害人遭受人身损害，赔偿义务人应当予以赔偿误工费等费用。受害人因伤致残的，赔偿义务人也应当予以赔偿残疾赔偿金等必要费用。因此，一审判决支持徐郁金残疾赔偿金和误工费的诉讼请求于法有据，本院予以维持。此外，徐郁金支付的伤残等级鉴定费是属于其在本次意外中的实际损失，赔偿义务人应当予以赔偿此项费用。一审判决根据徐郁金住院治疗和医嘱出院全休2个月共114天误工日，计算其误工费为8671.98元理据充分，本院予以支持。徐志坚上诉认为应扣减其护理人工和家庭帮工后实际误工费是76.07元的主张理据不足，不予支持。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，徐志坚提供的证据不能证明徐华杰的受伤与徐郁金存在因果关系，其请求徐郁金承担徐华杰的医药费1100元无事实和法律依据，应予驳回。同理，徐志坚请求按十级伤残等级计算徐郁金的残疾赔偿金理据不足，本院不予支持，予以驳回。
综上所述，徐志坚的上诉请求不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1616.59元，由徐志坚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李升文
审 判 员 梁新敏
代理审判员 黄春歌
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 陈智君
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