广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤13刑终379号
原公诉机关龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李磊，男，1981年2月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地湖北省襄阳市襄州区。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2017年1月17日被龙门县公安局先行羁押，次日被刑事拘留；经龙门县人民检察院批准，于2017年2月20日被龙门县公安局执行逮捕。现羁押于龙门县看守所。
惠州市龙门县人民法院审理原审被告人李磊犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2017年6月12日作出（2017）粤1324刑初77号刑事判决，认定被告人李磊犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金30万元；查获的13760公斤无使用价值的烤烟烟丝一批，由侦办机关依法处理。原审被告人李磊不服，提起上诉。
本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年1月15日，被告人李磊接到“李老板”的订单，让其以2万元每车的价格将烟丝从云南省曲靖市运往广东省汕头市。被告人李磊明知运输的是烟丝仍接受该订单，并在“李老板”的指示下，与其雇请的司机张某一同驾驶鄂Ｆ×××××重型牵引挂车将烟丝运往汕头市。当日被告人李磊驾驶该货车途经广河高速公路龙门路溪至沙迳路段时，被龙门县烟草专卖局和惠州市公安局交警支队高速四大队截获，并从车上查获烟丝一批，被告人李磊无法出示烟丝运输许可证。
经广东省质量监督烟草检验站鉴定，查获的烟丝为烤烟烟丝，样品有异味，无使用价值；经广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组价格认定，上述烟丝价值人民币1031345.02元。
以上犯罪事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1.户籍信息，证实被告人李磊作案时已达刑事责任年龄。
2.到案经过，证实被告人李磊没有投案自首情节。
3.龙门县公安局出具的被告人李磊驾驶人信息查询结果及机动车行驶证复印件，证实被告人李磊的驾驶证及机动车行驶证均是正常状态。
4.博罗大兴新东加油站有限公司过磅单，证实查获的烟丝净重13760公斤。
5.龙门县公安局出具的情况说明，证实暂时未能查实本案烟丝的发货方及收货方。
6.广东烟草惠州市有限责任公司涉案卷烟价格管理小组出具的《涉案烟草专卖品价格证明》，证实涉案烟丝价值估算总计共1031345.02元。
二、证人张某证言，李磊是我老板，2017年1月15日，我们在昆明卸货，卸完货后李磊说接了批从曲靖市运输到广东汕头的货，我们两人赶去曲靖，到曲靖后，在货主的指示下由李磊驾车到装货点装货，期间装货都是李磊现场指挥，我在车上睡觉。当晚12时许装好货后就出发，由李磊开车，上高速期间我们轮换着开车。路上，我问李磊运输的是何物，李磊说是烟丝。我说运输烟丝是不合法，但李磊没回答，后来我们在广河高速某路段被交警查获，在查获时才看到是烟丝。
三、被告人李磊供述和辩解，张某是我雇佣的司机，我驾驶的车辆是鄂Ｆ×××××重型牵引挂车，无运输烟丝的许可证。2017年1月15日13时许，我在昆明市卸货期间接到当地配货信息部“昆明发广东李老板”的电话，在确认我可以运一车烟草到广东汕头后，便让我往曲靖市方向行驶。我们驾车开往曲靖市期间，电话号码为171×××××致电我到曲靖市某高速路口下高速，然后有一面包车接应我们。后来我们行驶约一小时到达一水泥空地，我看到很多用纸皮箱装好密封的烟丝，然后他们开始装车，大概有五百箱。当时我在旁边看，张某在车上睡觉。装好车后我们直接开车往广东汕头方向行驶。2017年1月17日中午，我们经过广河高速中新服务区约半小时后被交警拦停。我是第二次运输烟草，第一次是在2016年12月20日左右，从昆明运输烟丝到汕头田心高速路口，那次是在卸货时才知道是烟丝。运输烟丝的费用比一般货物高五、六千元，这次运费是二万元。“昆明发广东李老板”说如果被抓了不要说出装货地点，不然拿不到运费。我问装烟丝的老板被抓了会怎么样，他们说抓了就要罚款。
四、鉴定意见
广东省质量监督烟草检验站出具的检验报告，证实涉案送检的烟丝为为烤烟烟丝，有异味，无使用价值。
五、现场勘验检查笔录及照片，证实在广河高速河源方向龙门沙迳至路溪路段查获运输烟丝的货车一辆，车牌号为鄂Ｆ×××××，车内装满纸箱，纸箱内部是透明防水塑料袋装满的干燥烟丝。
原判认为，被告人李磊无视国法，明知他人实施生产、销售伪劣产品犯罪，仍参与运输无使用价值的烤烟烟丝，现场查获的无使用价值烤烟烟丝货值金额达1031345.02元。被告人李磊的行为已经触犯刑法，应当以生产、销售伪劣产品罪共犯论处，构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人李磊犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于被告人李磊在运输烟丝途中被抓获，属意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂；且在共同犯罪中，被告人李磊负责运输，起辅助作用，系从犯；被告人李磊归案后如实供述其主要犯罪事实，当庭认罪，又具有坦白情节。综合上述情节，本院依法对被告人李磊减轻处罚。公诉机关对被告人李磊判处三年至五年有期徒刑并处罚金的量刑建议，与被告人李磊罪责相适应，本院予以采纳。辩护人提出被告人是从犯、犯罪未遂，具有坦白、认罪等从轻、减轻处罚情节的辩护意见，与查明的案件事实相符，本院予以采纳；本案涉案案值巨大，犯罪情节较重，不符合宣告缓刑的法定条件，对辩护人提出对被告人适用缓刑的辩护意见，本院不予支持。
综上所述，为严肃国家法律，打击经济犯罪，维护良好的市场经济秩序，根据被告人李磊的犯罪事实、情节以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第六条之规定，判决：
一、被告人李磊犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金30万元。
二、查获的13760公斤无使用价值的烤烟烟丝一批，由侦办机关依法处理。
上诉人李磊上诉提出：1、我父亲过世好几年了，母亲又有腿疾，妻子除了照顾六岁的小孩，还要照顾有腿疾的母亲。2、2016年家里贷款买了一套商品房，并且还借了一笔钱装修房子，都指望我跑运输挣钱来还。由于我的法律知识浅薄，才导致今天的结果。我很后悔，并诚心的悔罪、认罪。一审量刑过重，鉴于我现在的家庭情况，希望二审法院能够从轻判处，给我一次改过的机会。
经二审审理查明，原判认定上诉人李磊犯生产、销售伪劣产品罪的犯罪事实清楚，证据均经原审法庭质证，能相印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人李磊明知他人实施生产、销售伪劣烟丝，仍参与负责运输，被缴获的烟丝经鉴定货值金额达人民币1031345.02元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。上诉人李磊因意志以外的原因在运输烟丝途中被抓，系犯罪未遂；在共同犯罪中，上诉人李磊负责运输，起次要作用，系从犯；上诉人李磊归案后能如实供述，当庭认罪，具有坦白情节，依法可减轻处罚。对于上诉人李磊提出其家庭有困难请求二审予以从轻处罚的上诉理由，经查，家庭困难依法不属于法定从轻处罚情节，上诉人李磊据此上诉要求从轻，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李磊要求二审依法改判的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 罗书勇
审判员 严丽芳
审判员 冯丹宁
二〇一七年十月十七日
书记员 罗文涛
莫小莉（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（1）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（1）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（1）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。