湖北省十堰市茅箭区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂茅箭民一初字第02647号
原告(反诉被告)：江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司。住所地：湖北省十堰市东岳路68号南山小区。
法定代表人：毛广爱，该分公司经理。
委托诉讼代理人：王世锋，该公司项目经理。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉或者上诉，调解，代签法律文书等。
委托诉讼代理人：李晓波，湖北立丰律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉或者上诉，调解，代签法律文书等。
被告（反诉原告）：十堰鑫都工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区普林路**号。
法定代表人：马晓辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：余飞，湖北朗润律师事务所律师。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉或者上诉，调解，代签法律文书等。
第三人：十堰市高科电子衡器制造有限公司。住所地：十堰市普林工业园普林一路**号。
法定代表人：李志勇，该公司经理。
原告（反诉被告）江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司（以下简称盐城二建湖北分公司）与被告（反诉原告）十堰鑫都工贸有限公司（以下简称鑫都公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，经盐城二建湖北分公司申请，本院依法追加十堰市高科电子衡器制造有限公司（以下简称高科公司）作为第三人参加诉讼。原告盐城二建湖北分公司的委托诉讼代理人王世锋、李晓波，被告鑫都公司法定代表人马晓辉及委托诉讼代理人余飞到庭参加了诉讼。第三人高科公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）盐城二建湖北分公司向本院提出诉讼请求：1、判令鑫都公司支付工程款928490.04元；2、判令鑫都公司支付违约金279995元；3、诉讼费用由鑫都公司承担。诉讼过程中，盐城二建增加诉讼请求要求鑫都公司增加支付诉讼期间的违约金10万元，即共计要求鑫都公司支付违约金379995元。事实和理由：鑫都公司将其位于十堰市普林工业园新工厂的车间及办公楼工程通过招投标发包给盐城二建湖北分公司承建，双方于2009年12月7日和2010年2月28日分别签订了车间厂房和办公楼《建设工程施工合同》，其中车间厂房造价为180.68万元，办公楼造价为93.85万元。盐城二建湖北分公司如期将车间厂房和办公楼工程交付鑫都公司使用，鑫都公司于2010年8月16日办理竣工验收手续。后盐城二建湖北分公司又承揽了鑫都公司办公楼附加工程，双方于2011年1月15日补签了《办公楼附加工程内容和单价（价款）确认书及协议书》，该工程于2011年3月完工交付，工程造价为534577元。鑫都公司现累计付款2263000元，仍欠928490.04元未支付。
被告（反诉原告）鑫都公司辩称：1、鑫都公司不欠盐城二建湖北分公司工程款。盐城二建湖北分公司为鑫都公司施工的三项工程造价为3235298元，盐城二建湖北分公司延期交付工程共计755天，扣除75万元违约金后，鑫都公司应支付盐城二建湖北分公司2485298元，鑫都公司已支付工程款2361000元，还应支付124298元。盐城二建湖北分公司在施工过程中存在多处质量问题未解决，鑫都公司有权减少支付价款；2、盐城二建湖北分公司未按国家标准施工，致使钢构主体车间及办公楼存在严重质量问题，鑫都公司有权拒绝支付工程款，更不应支付违约金；3、盐城二建湖北分公司签订的三份施工合同在2009年和2010年，即使按盐城二建湖北分公司所称完工时间是2011年3月15日，盐城二建的起诉已超过诉讼时效，应予以驳回。
被告（反诉原告）鑫都公司另以盐城二建湖北分公司所施工工程存在严重质量问题向本院提出反诉请求，要求判令盐城二建湖北分公司赔偿鑫都公司钢结构车间修复重做费用1602936.75元，及鉴定费、评估费、鉴定人出庭费75710元，合计1678646.75元，并承担案件诉讼费。
盐城二建湖北分公司针对鑫都公司的反诉辩称：1、鑫都公司没有证据证明钢构车间主体及地坪西高东低跟施工有关，鉴定结论也未说两者之间存在因果关系，其反诉主张的修复重作费用及鉴定费用与盐城二建湖北分公司无关；2、工程中使用的主钢构件是由高科公司提供的，是鑫都公司指定，因此产生的质量责任应当由鑫都公司和高科公司承担；3、工程存在的质量问题，盐城二建湖北分公司同意承担修复，不存在减少工程价款；4、该工程竣工后鑫都公司已使用了7年在不断收益。两个鉴定结论相互矛盾，不能说明工程质量不合格，应当重新鉴定。材质问题不影响鑫都公司的使用。故鑫都公司的反诉不成立，请求法院审查。
第三人高科公司未提供陈述意见。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院予以确认并在卷佐证。
经本院审理查明：2009年12月7日，鑫都公司（甲方）与盐城二建湖北分公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，约定由盐城二建湖北分公司承建鑫都公司钢结构车间厂房。工程造价为包工包料，一次包干。厂房建筑面积为3474.73平方米（最终以实际建筑面积为准）。按实际建筑面积计算，每平方米包干价520元，预计总造价约为180.68余万元。工期118天，从2009年12月10日至2010年4月6日完工。对付款方式约定：土建基础完工后3日内预付总造价的10%，主钢构材料安装完工后3日内预付总造价的40%，彩板材料安装完工后3日内预付总造价的20%，该工程竣工验收合格并开具建筑税务发票以后再付剩余工程款，但甲方要预留捌万元工程款用作保修金和乙方未办完的手续，待工程竣工验收满壹年付清。对工程验收时间约定：乙方在工程完工后书面通知甲方，甲方收到验收通知单后十五日内进行验收，预期视为工程合格。对违约责任约定：乙方延期完工，每逾期一天向甲方支付违约金壹仟元。如甲方不能按约定付款，每天按应付款额的万分之二点一向乙方支付违约金。
2010年1月28日，鑫都公司（甲方）与盐城二建湖北分公司（乙方）签订《建设工程施工合同》，由盐城二建湖北分公司承包建设鑫都公司办公楼。工程造价为包工包料，一次包干。办公楼建筑面积为1000.6平方米（最终以实际建筑面积为准）。按实际建筑面积计算，每平方米包干价938元，预计总造价约为93.85余万元。总工期150天，从2010年2月18日起计算到2010年7月18日完工。双方对付款方式约定：一楼封顶完工后3日内付款壹拾万元整，三楼封顶完工后3日内付款贰拾万元整，四楼封顶完工后3日内付款壹拾万元整；该工程装修完毕验收合格并开具建筑税务发票以后5日内付清剩余工程款，但甲方要预留该工程总造价5%的工程款用作保修金和乙方未办完的手续。待工程竣工验收满壹年后无息付清。双方对违约责任约定：乙方延期完工，每逾期一天向甲方支付违约金壹仟元。如甲方不能按约定付款，每天按应付款额的万分之二点一向乙方支付违约金。
鑫都公司钢结构车间厂房与办公楼施工完毕后，其基础及主体结构质量由建设单位、施工单位、鉴理单位加盖公章验收合格。验收时间分别为2010年3月26日、2010年6月16日。2010年8月16日，设计单位、监理单位及鑫都公司盖章同意鑫都公司车间及办公楼验收合格。但因建设单位未能提供土地使用证等原因未进行竣工验收备案。盐城二建湖北分公司陈述所建车间及办公楼于2010年8月前已交付鑫都公司使用，鑫都公司陈述其使用前述车间、办公楼系在2011年8、9月期间。
2011年1月15日，鑫都公司与盐城二建湖北分公司再次签订《协议书》，协议载明双方对在2010年1月28日签订的《建设工程施工合同》基础上增加了新的工程已基本完成，对新增工程内容和价格，签署了《十堰市鑫都工贸有限公司办公楼附加工程内容和单价确认书》，由双方在验收后在确认工程价款总额。协议对付款方式约定：2011年1月28日以前支付16万元；2011年9月30日以前将新增工程的工程款全部付清。
2011年1月21日，鑫都公司与盐城二建签订补充协议，鑫都公司要求盐城二建湖北分公司所有工人从2011年1月21日下午四点前全部离开鑫都公司，对没有完工的附属工程及验收需要整改完工的所有工程于2011年3月15日以前全部完工，需要在鑫都公司施工的工人，一律按鑫都公司出入证出入。
2011年6月15日，鑫都公司（甲方）与盐城二建湖北分公司（乙方）签订《协议书》，约定由于乙方在施工过程中车间土建部分地坪存在质量问题。由乙方从总工程款里扣除玖万捌千元整（¥98000.00元）给甲方作为车间地坪工程质量问题的补偿，甲方不再为车间地坪质量问题追究乙方任何责任。
2011年9月2日，鑫都公司钢结构车间工程的项目监理单位向鑫都公司发出监理工程师通知单，要求就车间施工存在的一些零星问题进行整改。但盐城二建湖北分公司称其未收到该通知。
自2010年4月14日至2012年9月5日，鑫都公司通过直接支付现金或以车抵付工程款等方式，共支付盐城二建湖北分公司工程款共计226.3万元。
2012年9月21日，盐城二建湖北分公司向鑫都公司邮寄了律师函，要求鑫都公司支付尚欠工程款437459.60元。
诉讼过程中，经盐城二建湖北分公司委托，本院委托鉴定机构对鑫都公司增加的附加工程总价款鉴定为496798.80元，盐城二建湖北分公司支出鉴定费5500元。经鑫都公司委托，本院委托鉴定机构对鑫都公司办公楼及车间工程质量问题作出鉴定意见如下：1、办公楼局部墙体开裂和部分房间渗漏与施工存在因果关系。2、车间工程质量（1）车间钢柱整体向东北方向倾斜，不符合设计和验收规范要求；（2）车间行车梁西端高东端低，不符合设计和验收规范要求；（3）车间地坪标高西端高东端低，不符合验收规范要求；（4）车间钢柱腹板厚度及原材料力学性能不符合设计及国家标准要求。对前述问题，经委托十堰市楚信工程造价有限公司鉴定，评定鑫都公司钢结构车间的主体结构重做的工程造价为1602936.75元。其中桩基、承台及基础梁工程为1100332.26元，主钢构重做工程328867.99元，次钢构拆除及恢复工程34747.30元，彩钢板、门窗拆除及恢复104241.90元，水电拆除及恢复工程34747.30元。鑫都公司共计支出鉴定费73800元、鉴定人出庭费用1910元。
另查明，盐城二建湖北分公司建设案涉钢构车间的钢材系自第三人高科公司处购买。
本院认为：盐城二建湖北分公司与鑫都公司签订《建设工程施工合同》、《协议书》承建鑫都公司钢结构车间、办公楼及附加工程，系双方真实意思表示，合法有效。盐城二建湖北分公司完成相应的建设工程施工后，鑫都公司应按约定及时支付工程价款。盐城二建湖北分公司所建设的工程经鉴定，其中钢结构车间及办公楼存在部分质量问题，鑫都公司反诉要求盐城二建湖北分公司承担维修责任赔偿相应的维修费用应予支持。
一、关于鑫都公司应支付盐城二建湖北分公司工程款金额及应支付时间的认定，以及鑫都公司未及时支付工程款应承担违约金的认定。
1、对鑫都公司应支付盐城二建湖北分公司总工程款的认定。根据双方合同约定及鉴定结论，鑫都公司共计应支付盐城二建钢结构车间、办公楼及附加工程的工程价款分别应为1806800元、938500元、496798.80元，共计3242098.80元。现鑫都公司已支付2263000元，尚应支付盐城二建湖北分公司979098.80元。扣除盐城二建湖北分公司因地坪施工质量问题协商赔偿鑫都公司的98000元，鑫都公司还应支付盐城二建湖北分公司工程款881098.80元。鑫都公司认为盐城二建延期完工应承担违约责任，可以提起反诉。但其主张直接从工程款中予以抵扣缺乏依据，本院不予采纳；
2、对付款期限的认定。对钢构车间、办公楼工程款，双方约定根据施工进度分期付款，最后以竣工验收日期为准付清，但保留一定金额的保修金。对竣工验收时间，包括建设单位鑫都公司等在内的监理等单位均签字（或签章）的验收报告均填写为2010年8月16日竣工，但未能办理竣工验收备案。后监理单位于2011年9月2日发出通知要求对零星问题进行整改。故对竣工验收时间不足以认定。对于工程交付使用时间，双方当事人陈述不一致，且均未提供有效证据予以证实，可按鑫都公司陈述认定案涉工程于2011年8、9月份交付使用。因双方合同约定的付款时间节点不足以认定，对相应工程款2745300元的支付期限，本院认定为应于2011年9月30日交付使用之日前支付。
对于附属工程款496798.80元，双方约定了固定的支付期限，本院仍依双方所签协议约定时间认定，即于2011年1月28日前支付16万元，于2011年9月30日前付清余款336798.80元。
3、鑫都公司未及时支付工程款，应按约定承担日万分之2.1的违约责任。根据本案具体情况，可自2011年10月1日起计算。
二、对鑫都公司反诉要求盐城二建湖北分公司承担质量不合格工程维修重作费用的处理。
盐城二建湖北分公司所承建工程经鉴定存在不合格的情形，鑫都公司可要求施工人盐城二建湖北分公司应承担维修责任。现鑫都公司要求盐城二建湖北分公司赔偿维修费用，盐城二建湖北分公司亦同意承担维修费用，本院对此予支持。经鉴定，盐城二建湖北分公司施工的钢构车间的钢柱腹板厚度不符合设计图纸要求，原材料抗拉强度不符合设计图纸及国家标准要求，对主钢构需要重作。同时，主钢构重做，次钢构亦需拆除后重新安装，屋面及墙面彩钢板、门窗亦需拆除后重新安装，水电安装工程亦需重新安装。故鉴定评定的维修费用：主钢构重做工程328867.99元、次钢构拆除及恢复工程34747.30元、彩钢板、门窗拆除及恢复104241.90元、水电拆除及恢复工程34747.30元，合计502604.49元，属合理的维修费用，盐城二建湖北分公司应予赔偿。该钢构原材料虽系盐城二建湖北分公司自第三人高科公司处购买，但本案施工合同的施工人是盐城二建湖北分公司，根据合同相对性原则，应由盐城二建湖北分公司负责赔偿。盐城二建湖北分公司如认为第三人高科公司负有责任，则应另行主张相关权利。
对于盐城二建湖北分公司所建钢构车间存在西高东低等问题，鉴定评定需进行桩基基础、承台及基础梁工程的重做费用为1100332.26元。对此，盐城二建湖北分公司认为该地坪问题系因地质条件等原因所致，并非因其施工的原因造成，不应由其负责前述费用。本案审理过程中，经当事人申请鉴定人员出庭释明，对前述地基基础问题是否与施工有因果关系，并非其鉴定范围。故不足以认定前述问题系因盐城二建湖北分公司施工不符合要求所致。并且，双方于2011年6月15日签订的《协议书》约定，由盐城二建湖北分公司从总工程款里扣除98000元给鑫都公司作为车间地坪工程质量问题的补偿，鑫都公司不再为车间地坪质量问题追究盐城二建湖北分公司任何责任。该协议内容系双方对地坪质量问题的协商处理，即使前述地坪质量问题与盐城二建湖北分公司的施工有关，亦应按双方达成的协议处理。故鑫都公司再要求盐城二建湖北分公司承担桩基基础、承台及基础梁工程的重做费用1100332.26元本院不予支持。
三、关于诉讼时效。盐城二建湖北分公司于2011年9月前交付鑫都公司，鑫都公司于2012年9月5日以前持续在向盐城二建湖北分公司支付工程款，诉讼时效中断。2012年9月21日，盐城二建湖北分公司向鑫都公司邮寄了律师函，要求鑫都公司支付尚欠工程款，亦发生诉讼时效中断的法律效力。扣除该邮件的合理在途时间，盐城二建湖北分公司于2014年9月22日向本院提起诉讼主张权利，并未超过诉讼时效期间。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百条、第一百一十四条、第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第五十八条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十八条的规定，判决如下：
一、十堰鑫都工贸有限公司支付江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司工程款881098.80元，并自2011年10月1日起，按日万分之2.1的标准向江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司支付违约金，直至本判决生效之日止；
二、江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司赔偿十堰鑫都工贸有限公司维修费502604.49元；
三、前述两项判决内容相互抵销后，十堰鑫都工贸有限公司尚应支付江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司工程款378494.31元；并自2011年10月1日起，按日万分之2.1的标准向江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司支付违约金，直至本判决生效之日止；
四、驳回江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司的其他诉讼请求；
五、驳回十堰鑫都工贸有限公司的其他反诉请求。
案件受理费15677元、反诉费9954元，鉴定费79300元（盐城二建湖北分公司支付5500元，鑫都公司支付73800元）、鉴定人出庭费用1910元，合计106841元，由十堰鑫都工贸有限公司负担61841元，江苏盐城二建集团有限公司湖北分公司负担45000元。
上述执行事项，限于本判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费账户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；账户号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
审 判 长 张京郧
审 判 员 张昌安
人民陪审员 曾新彩
二０一七年六月二十九日
书 记 员 陈方芳