吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉03民终61号
上诉人（原审被告）：梨树县天泉酒业有限公司（原四平市天泉酒业有限公司）。住所：吉林省梨树县。
法定代表人：崔国志，经理。
委托诉讼代理人：郭占河，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：盖云龙，男，汉族，住吉林省梨树县。
委托诉讼代理人：尚晓燕，女，汉族，住吉林省梨树县，系盖云龙妻子。
委托诉讼代理人：李雪涛，吉林奇谋律师事务所律师。
上诉人梨树县天泉酒业有限公司（以下简称天泉公司）因与被上诉人盖云龙与公司有关的纠纷一案，不服吉林省梨树县人民法院（2016）吉0322民初2691号民事判决，向本院提起上诉。本院�2016年1月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天泉公司的委托诉讼代理人郭占河，被上诉人盖云龙的委托诉讼代理人尚晓燕、李雪涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天泉公司上诉请求：本案发回重审；撤销原判，驳回被上诉人诉讼请求。事实与理由：一、事实不清、适用法律不当。上诉人与被上诉人没有任何民事往来。2006年6月，上诉人从王某手中将原四平市天泉酒业有限公司变更为梨树县天泉酒业有限公司，在办理新企业注册时，已将原股东全部更换为新股东。盖云龙知情，也曾在2006年末托人向上诉人及王某索要钱财未果。王某与盖云龙为邻居，并与其亲属孟某某系领导与被领导关系。二、法院判令上诉人给予盖云龙赔偿没有证据及法律依据。本案案由为“与公司有关的纠纷”�但判决是按侵权认定的。庭审中盖云龙未向法庭提交任何索赔的证据，法庭也未审理。故判令赔偿并无证据及依据。一是现有股东已经变更，不存在盖云龙房屋入股，成为我公司出资人或股东。二是2003年原企业办理注册手续就将房照返还给被上诉人，房屋仍由其居住，此事未给被上诉人造成任何精神及经济上的损失。三、本案事实已超过诉讼时效，上诉人的主张事实清楚，应得到法律的支持。2003年，王某注册完，就将房照返还给被上诉人，当时承诺租用他家房屋，因企业只办理了工商登记手续，尚未实体运行，在2006年变更企业登记时，曾经找到过被上诉人，要求协助变更未果。如按侵权计算诉讼时效，早已超过，因此法院认定的侵权日期与事实不符，故应予以纠正。
盖云龙辩称，上诉人的全部上诉理由没有任何事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。2003年上诉人以租用被上诉人的房屋将房照借走，假冒盖云龙的签字及其身份证件，将其自有的房屋评估作价作为了该公司资本并将盖云龙作为了该公司股东。这一切都是在盖云龙不知情的情况下作出的。以上侵害了盖云龙的权利，这种行为应当依法承担相应的民事责任。在工商企业档案中，盖云龙现在仍然是公司的股东。所以上诉人的上诉理由没有任何依据。另外上诉人对涉案房屋的侵害，盖云龙是在2016年知道的，未超过诉讼时效。
盖云龙向一审法院起诉请求：2003年公司成立之初，当时公司的法定代表人王某通过孟某某，以租用原告的门市楼做办公场所为由将原告的房产证借出，一段时间后将房产证还给原告并称不租了，原告当时并未在意。2016年5月，被告公司�工作人员给原告打电话索要原告的身份证号，原告感觉有问题，便委托律师查阅被告公司的企业档案得知，早在2003年，被告公司背着原告，以假的身份证件，盗用原告名义，冒用原告签名，用原告的房产作价22万元作为注册资本，并将原告列为股东、总经理。被告的行为严重的侵害了原告的名誉权和合法财产权，依法应承担相应的民事责任，故原告诉至法院，请求法院依法认定原告不是被告的出资人、不是被告的股东，认定被告以原告房产注册为公司注资无效；判令被告立即停止侵害、消除影响，并公开向原告赔礼道歉，赔偿原告精神损失和经济损失5万元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2003年3月10日，被告梨树县天泉酒业有限公司的前身四平市天泉酒业有限公司注册成立，法定代表人为王某，股东分别为王某、盖云龙、张某某，注册资本50万元，王某货币出资18.2万元，盖云龙实物出资22万元，张某某实物出资9.8万元。2006年4月12日，四平市天泉酒业有限公司变更为梨树县天泉酒业有限公司，法定代表人由王某变更为韩某某，股东由王某、盖云龙、张某某变更为韩某某、张某某、马某某。注册资本仍为50万元，其中韩某某货币出资30万元，张某某货币出资10万元，马某某货币出资10万元。
另查明：原告盖云龙在2016年5月得知被告梨树县天泉酒业有限公司的前身四平市天泉酒业有限公司在2003年3月注册成立时将其列为股东，将其所有的位于梨树县梨树镇东街市政6单元1层面积137.63㎡的楼房作价22万元作为公司的注册资本。在原告盖云龙的委托诉讼代理人向法庭提交的被告公司的企业档案中显示原告盖云龙系四平市天泉酒业有限公司的总经理，股东，并且在企业档案中有多处盖云龙的签字。经查实企业档案中的“盖云龙”三个字均不是盖云龙本人书写，盖云龙从来没有参与被告公司的任何经营管理活动，原告盖云龙也没有用其所有的房屋作为实物出资，对于其曾是梨树县天泉酒业有限公司的前身四平市天泉酒业有限公司的股东并不知情，直至2016年5月才得知上述情况。
一审法院认为，被告梨树县天泉酒业有限公司的前身四平市天泉酒业有限公司在注册成立之初，其注册资本为50万元，其中包括以原告盖云龙的房产作价22万元的实物出资，根据公司法的规定，出资人以房屋出资的，应该交付公司使用并办理权属变更手续，没有交付使用和办理权属变更手续视为未履行出资义务，不享有股东权利。根据原告盖云龙的委托代理人向本院提交的房屋产权证书，其所有人为盖云龙，在房产证的附记栏中没有任何记载。被告公司的前身四平市天泉酒业有限公司以原告盖云龙的房产作为注册资本，没有征得原告的同意，且该房产没有交付公司使用也未办理相应的权属变更手续，该项出资应视为无效出资，原告盖云龙因此也不是公司的股东。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二十八条：“冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任……”被告梨树县天泉酒业有限公司的前身四平市天泉酒业有限公司在注册成立时，未经过原告盖云龙的同意，冒用盖云龙名义出资并将其作为股东在登记机关进行登记，四平市天泉酒业公司应承担相应的责任，因该公司已�2006年变更为梨树县天泉酒业有限公司，故被告梨树县天泉酒业有限公司应承担相应的责任。被告公司侵权的事实存在，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”及第十五条：“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉……”故被告公司应立即停止侵害，消除影响，并向原告赔礼道歉。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条:“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算”，被告公司的前身四平市天泉酒业有限公司在未征得原告盖云龙的同意�其房产作价220000元作为注册资本使用3年零1个月，属于侵犯了原告的财产权利，应赔偿原告相应损失，按照2002年中国人民银行同期贷款利率5.58%计算，损失金额应为39343元。被告公司的委托代理人答辩称，原告10多年未向其主张任何权利，已经超过诉讼时效，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算……”的规定，由于原告于2016年5月得知被告公司的侵权事实，并于2016年8月起诉至我院，并未超过诉讼时效，故被告公司代理人的辩解本院不予采纳。
综上，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十九条及《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条之规定，判决：一、被告梨树县天泉酒业有限公司（原四平市天泉酒业有限公司）以原告盖云龙房产注册成立公司出资无效，原告不是被告公司的出资人、股东；二、被告梨树县天泉酒业有限公司（原四平市天泉酒业有限公司）应于本判决生效之日起立即停止侵害、消除影响、向原告赔礼道歉，并向原告支付经济损失39343元;三、驳回原告盖云龙的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交了2016年11月29日调取的企业信息档案，证明盖云龙仍为上诉人股东。本院对该证据予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2003年3月10日，被告梨树县天泉酒业有限公司的前身四平市天泉酒业有限公司注册成立，法定代表人为王强，股东分别为王某、盖云龙、张某某，注册资本50万元，王某货币出资18.2万元，盖云龙实物出资22万元，张某某实物出资9.8万元。2006年4月，四平市天泉酒业有限公司变更为梨树县天泉酒业有限公司，法定代表人由王某变更为韩某某，股东依然为王某、盖云龙、张某某。原审判决此处认定有误。本院依职权调取了上诉人部分企业档案材料，就档案材料中所有涉及“盖云龙”的签名及捺印经双方确认均非盖云龙本人签字及捺印。当事人均确认盖云龙未在上诉人处分红，出资中体现的盖云龙所有的位于梨树县梨树镇东街市政楼6单元1层面积137.63㎡的楼房即未办理产权变更登记也未交付上诉人使用。
本院认为，根据本院审理查明的事实，盖云龙本人并未在上诉人公司设立及经营过程中签订相关文件，又未实际出资，没有证据证明其自愿成为上诉人的发起人、股东，故应确认以盖云龙房产注册成立公司出资无效，盖云龙不是被告公司的出资人、股东。上诉人上诉称本案事实已超过诉讼时效，但未能举证证明其主张，故本院不予支持。
本案中，被上诉人诉称在上诉人成立之初，当时其法定代表人王强借用被上诉人房屋产权证，将被上诉人房产作为注册资本，并将被上诉人列为股东。有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额，是设立有限责任公司应当具备的条件。被上诉人未能举证证明冒用其名义出资并将该其作为股东在公司登记机关登记的行为发生在上诉人成立后，即未能举证证明冒名登记行为人为上诉人，故以现有证据无法认定本案侵权主体为上诉人。本案涉案房产没有发生产权变更，未交�给上诉人实际使用，被上诉人也没有提交因房产被出资而产生经济损失的证据，也未提交因侵权致人精神损害产生严重后果的证据。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款的规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”故被上诉人关于经济损失及精神损失的主张本院不予支持。
综上所述，天泉公司的上诉请求部分成立。原审判决认定事实及适用法律部分有误。本院依照《中华人民共和国公司法》第二十三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持吉林省梨树县人民法院（2016）吉0322民初2691号民事判决第一、三项即“一、被告梨树县天泉酒业有限公司（原四平市天泉酒业有限公司）以原告盖云龙房产注册成立公司出资无效，原告不是被告公司的出资人、股东；”、“三、驳回原告盖云龙的其他诉讼请求。”；
二、撤销吉林省梨树县人民法院（2016）吉0322民初2691号民事判决第二项，即“二、被告梨树县天泉酒业有限公司（原四平市天泉酒业有限公司）应于本判决生效之日起立即停止侵害、消除影响、向原告赔礼道歉，并向原告支付经济损失39343元;”。
一审案件受理费1050元，由原审原告盖云龙负担。二审案件受理费1050元，由被上诉人盖云龙负担783.5元，本院退回上诉人梨树县天泉酒业有限公司266.5元。
本判决为终审判决。
审判长 谭贵林
审判员 魏玉国
审判员 崔巍巍
二〇一七年二月九日
书记员 郝一凝