浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙02民终1444号
上诉人（原审被告）：宁波润林生物科技有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区学士路***号（科信大厦）*楼**层**************室。
法定代表人：林海燕，该公司总经理。
委托诉讼代理人：章永海，浙江海昌（宁波）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡东东，浙江海昌（宁波）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：叶丽。
委托诉讼代理人：李风，江苏海辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨开放，江苏海辉律师事务所律师。
上诉人宁波润林生物科技有限公司（以下简称润林公司）因与被上诉人叶丽加工合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2016）浙0212民初490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
润林公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回叶丽的一审全部诉讼请求。理由：一、涉案《代理合作协议书》系代理销售合同，而非特许经营合同，且该合同有效期届满而失效，合同已履行完毕，一审法院要求润林公司返还代理费、保证金无事实与法律依据。二、即使涉案协议为特许经营合同，但合同已履行完毕，叶丽主张的单方任意解除权也不适用于本案。此外本案争议是因叶丽的违约行为导致润林公司损失严重，叶丽要求返还全部款项，违背诚实信用和公平原则。
叶丽辩称：一、涉案《代理合作协议书》系特许经营合同，润林公司主张系代理销售合同无事实和法律依据；二、润林公司认为即使涉案协议为特许经营合同，叶丽也无单方任意解除权的理由亦无依据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
润林公司向一审法院起诉请求：润林公司返还代理费200000元、信誉保证金10000元并支付违约金13650元（根据中国人民银行公布的同期同档贷款利率从2014年11月28日计算至2015年12月28日）。
一审判决认定事实：2014年11月27日，叶丽与润林公司签订《艾·呼吸代理协议》（即《代理合作协议书》）一份，约定：润林公司授予叶丽为艾呼吸品牌系列产品在江苏省苏州市的独家代理权，叶丽为获取上述区域总代理权资格，应于本协议签订后三日内向润林公司缴纳代理费200000元，润林公司为扶持代理商开展业务，前期扶持铺货市场价210000元的产品，叶丽交纳代理费后，即取得该区域内的代理经营资格，本协议生效后，叶丽交纳的代理费不予退返，但代理权资源经润林公司书面同意可以转让；润林公司按照区域独家总代理级别，给予叶丽按照艾呼吸产品市场统一零售价的3.2折供货；叶丽应按润林公司提供统一制定的产品价格体系表执行，根据区域经济状况和消费水平的差异，润林公司仅同意叶丽拥有10%的价格浮动的权利，如上浮须经润林公司书面同意；叶丽的年度经销任务为80万元，叶丽须保证自本协议签订之日起六个月内所授权的系列产品销售的授权区域的地面零售终端渠道至少达到30%的铺设率，并且至少完成上述年度经销任务量的30%以上；叶丽代理费到账后，润林公司开始安排发货，润林公司收到货款后应于七个工作日内发货，货发出后及时通知叶丽；润林公司有权管理和处理全国市场范围内与润林公司产品有关的事宜，有权对产品的包装、规格、价格等进行适当的调整，润林公司有权制定并统一安排各区域市场的营销战略策略、终端销售形势、渠道管理运作及广告制作与投放等事宜，润林公司有权指派专人检查叶丽经销润林公司产品相关业务的运作状况，有权监督叶丽的销售情况，了解叶丽营销方案的事实，润林公司有义务向叶丽定期提供培训支持，并按照本合同规定向叶丽提供促进市场销售的各项相关支持；叶丽在正式启动市场前期，润林公司将专门委派自身市场经理前往叶丽市场驻地考察指导工作，并协助叶丽做好市场基础性建设工作，协助叶丽开展分销体系建设、渠道管理、销售管理、人员管理、市场管理等方面的工作；双方任意一方单方终止代理协议，需提前一个月通知对方，并征得对方书面同意，任何一方违约造成对方损失，按照协议约定的违约赔偿金额不超过总代理费用的20%向对方赔偿违约金，双方解除本协议；协议有效期限暂定为一年，自2014年11月27日起至2015年11月26日止，本协议自双方签字且叶丽缴付10000元经销信誉保证金之日起具有法律效力，合作终止后，叶丽履行完应尽义务前提下，润林公司无息返还信誉保证金。
上述协议签订后，叶丽于2014年11月27日支付信誉保证金10000元、代理费40000元，2014年11月28日支付代理费160000元。2014年12月9日，叶丽通过微信向润林公司总监林治君提出不再履行合同、退还代理费，并要求林治君向公司负责人反馈该情况，林治君于同年12月21日回复“再耐心等等吧”。此后，润林公司未回复叶丽其是否同意解除合同，也未以书面形式敦促叶丽继续履行合同或提供经营地址以供润林公司发送货物。
2015年9月，叶丽向一审法院提起诉讼，要求解除与润林公司的《代理合作协议书》、润林公司退还代理费200000元、信誉保证金10000元并支付违约金40000元，后叶丽撤回起诉。
另查明：2015年7月28日，润林公司因虚假宣传、欺骗和误导消费者，被宁波市鄞州区市场监督管理局处以停止发布、消除影响、罚款1469.34元的行政处罚。
一审法院认为：一、关于涉案合同的性质。根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，润林公司授权叶丽在苏州独家经营艾呼吸系列产品，由润林公司对叶丽的分销体系建设、渠道管理、销售管理等进行指导协助，由润林公司统一安排市场营销战略策划并向叶丽提供培训支持，叶丽向润林公司支付代理费，符合特许经营合同的特征，故叶丽与润林公司之间的《艾·呼吸代理协议》属于特许经营合同。二、涉案合同是否因叶丽行使任意解除权而终止。一审法院认为，《商业特许经营管理条例》第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款实质是“冷静期”的规定，目的是为了保护被特许人，以缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以返回的权利，因此在合同签订的合理期限内即使双方当事人未约定此条款，被特许人仍可以单方解除合同，期限有约定的从其约定，没有约定的，应结合行业特点、商业惯例等确定。本案中，双方于2014年11月27日签订合同后，叶丽即于2014年12月9日向润林公司提出不再履行合同、返还代理费，叶丽解除合同的意思表示已十分明确，叶丽提出解除合同时距离合同签订日时间较短，且叶丽尚未开始实际经营，也未从润林公司处获取任何经营资源，故其符合行使单方解除权的条件，叶丽与润林公司签订的《艾·呼吸代理协议》于2014年12月9日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。本案中，叶丽向润林公司支付代理费200000元、信誉保证金10000元，润林公司并未举证证明其履行了合同义务，故润林公司应返还叶丽代理费200000元、信誉保证金10000元。对于叶丽认为润林公司公司资质、产品存在问题，构成根本违约，要求润林公司支付违约金13650元的诉讼请求，一审法院认为，叶丽并未举证证明2014年12月9日叶丽行使解除权前润林公司存在违约的情形，故对叶丽的该项诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第（二）项、第九十四条第（五）项、第九十七条之规定，于2016年4月14日作出如下判决：一、润林公司返还叶丽代理费200000元，限于判决生效后七日内履行完毕；二、润林公司返还叶丽信誉保证金10000元，限于判决生效后七日内履行完毕；三、驳回叶丽的其他诉讼请求。
二审中，当事人均未提交新证据。
本院经审理对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，根据国务院制定的《商业特许经营管理条例》对商业特许经营的定义，以及叶丽与润林公司所签订的涉案《代理合作协议书》约定的实际内容，一审法院认定叶丽与润林公司之间系特许经营合同关系并无不当。涉案《代理合作协议书》依法成立后，对双方当事人具有法律拘束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，同时，双方当事人应遵守以规范特许经营活动为对象的上述《商业特许经营管理条例》。关于叶丽是否享有合同的单方解除权，在涉案《代理合作协议书》并未作出约定，但根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定关于“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”的规定，被特许人在一定条件下享有单方解除合同。被特许人的此项法定解除权，亦符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项之规定。本案中，双方于2014年11月27日签订合同后，叶丽即于2014年12月9日向润林公司提出不再履行合同、返还代理费，应视为叶丽已提出解除合同，而润林公司在相当长时间内未对叶丽提出解除合同提出异议，在此情形下，一审法院认定涉案《代理合作协议书》已于2014年12月9日解除并无不妥。考虑到叶丽在合同解除前尚未开始实际经营，也未从润林公司处获取任何经营资源。一审法院判令润林公司返还代理费200000元及信誉保证金10000元并无不当。
综上所述，润林公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4655元，由上诉人宁波润林生物科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡曙炜
审 判 员 叶剑萍
代理审判员 朱 静
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 汤李燕