山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）东商初字第29号原告：东营市金凯高新投资有限公司。住所地：东营市东营区府前大街59号新孵化大厦（B楼）541房间。法定代表人：王交平，总经理。委托代理人：李文，山东百祥律师事务所律师。被告：东营华锐汽车销售有限公司。住所地：东营市东营区湖州路10号。法定代表人：蒋光辉，董事长。委托代理人：马长生，山东众成仁和（东营）律师事务所律师。被告：东营鑫旺汽车销售有限公司。住所地：山东省垦利县郝纯路以北（郝家镇政府东一公里）。法定代表人：王正明，董事长。被告：东营金鼎旧机动车交易有限责任公司。住所地：东营市东营区运河路北、东八路西。法定代表人：王正明，董事长。被告：郭凤莲，女，汉族。被告：王伟，男，汉族。与郭凤莲系夫妻关系。原告东营市金凯高新投资有限公司（以下简称金凯公司）与被告东营华锐汽车销售有限公司（以下简称华锐公司）、东营鑫旺汽车销售有限公司（以下简称鑫旺公司）、东营金鼎旧机动车交易有限责任公司（以下简称金鼎公司）、郭凤莲、王伟企业借贷纠纷一案，本院于2013年1月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金凯公司的委托代理人李文，被告华锐公司的委托代理人马长生，被告郭凤莲的委托代理人姜丙智到庭参加诉讼，被告鑫旺公司、金鼎公司、王伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告金凯公司诉称，2011年8月19日原告与华锐公司签订了《借款合同》，原告向华锐公司出借资金300万元，借款期限90天，约定于2011年11月18日前偿还本金，同时按照借用资金总额的月息1.8%向原告支付资金占用费。合同还约定若华锐公司不能按时偿还本金和支付资金占用费，按日加收2‰的违约金，并支付原告为实现债权所发生的费用。被告鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟为华锐公司的借款提供连带责任担保。合同约定的还款期限届满后，华锐公司没有履行还款义务，各担保人也没有履行担保代偿义务。2011年11月19日，经原告与各被告协商达成《还款补充协议》，约定将还款期限延长至2012年11月18日，并对利息和违约金重新进行了约定。延期还款期限届满后各被告仍没有履行还款义务，故请求法院依法判令：1、被告华锐公司偿还借款本金300万元，支付资金占用费819000元和自2012年11月19日至2012年12月28日的迟延还款违约金92054.8元及至清偿之日的违约金；2、被告华锐公司支付原告为实现债权而发生的律师费40000元；3、被告鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟对上述款项承担连带清偿责任；4、各被告承担本案的全部诉讼费用。被告华锐公司辩称，虽然借款属实，但因借款合同无效，相关赔偿以及实现债权的费用不应支持。被告郭凤莲辩称，借款合同无效，作为从合同的保证合同也当然无效，郭凤莲不应当承担保证责任。被告鑫旺公司、金鼎公司、王伟未提交答辩意见。原告金凯公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据1，《借款合同》一份。证明：原告与被告华锐公司形成企业借贷合同关系，其他被告为华锐公司的借款提供连带责任担保。证据2，《还款补充协议》一份。证明：原、被告之间达成延期还款协议，该协议的期限已届满，各被告仍没有履行还款义务。协议中对利率和损失赔偿金均有约定。证据3，《保证合同》四份。证明：合同约定各保证人担保的形式是连带责任保证，并且约定了保证责任的范围。证据4，承诺书一份。证明：金鼎公司承诺如果借款期限届满，借款人不履行清偿义务，其将现有投入形成的位于东营经济开发区运河路北、东八路西的二手车市场建筑物因清偿或政府回购所获得的现金，优先用于归还华锐公司欠付金凯公司的借款本金及利息。证据5，借据一份。证明：原告履行了出借资金的义务。证据6，莱商银行转账支票存根、华锐公司出具的收款收据各一份。证明：原告按照借款合同的约定履行了向华锐公司出借资金的义务。证据7，委托代理合同、律师事务所的收费发票及东营银行转账支票存根各一张。证明：原告为实现债权支付律师代理费40000元。被告华锐公司质证认为，对上述证据的真实性无异议，但认为企业借贷合同属于无效合同，因此合同中约定的利息和占用费、违约金及实现债权的费用等均无效。被告华锐公司、鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟未向本院提交证据。经审理查明，2011年8月19日，金凯公司与华锐公司签订了《借款合同》，甲方为出借人，乙方为借款方，丙方为担保方，甲方处加盖有金凯公司的公章及法定代表人王交平的签字，乙方处加盖有华锐公司的公章及原法定代表人王霞的签字并有其私人印章，丙方1处加盖有鑫旺公司的公章及法定代表人王正明的签字并有其私人印章，丙方2处有郭凤莲的个人签字及按印，丙方3处有王伟的个人签字及按印。合同约定：华锐公司向金凯公司借款300万元，借款期限自2011年8月19日至2011年11月18日，资金占用费为每月1.8%，鑫旺公司、郭凤莲、王伟为华锐公司的担保人，承担无限连带保证责任，担保期限自2011年11月19日起至2013年11月18日。同日，鑫旺公司、郭凤莲、王伟与原告金凯公司分别签订《借款保证合同》，约定担保金额为300万元，担保形式是无限连带保证责任，担保范围包括借款本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金及交通费、差旅费、律师费等费用，保证期间为合同还款到期期满后两年。借款合同到期后，2011年11月19日，原告与各被告签订《还款补充协议》，协议的甲方是出借方金凯公司，乙方是借款方华锐公司，丙方是担保方鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟。协议载明：截至2011年11月18日，借款本金300万元，利息165600元。借款延期至2012年11月18日，到期本息一次性还清；延期期间的利息计算方式按原借款合同约定利率执行，延期届满未还，逾期利息按同期银行贷款利率的四倍执行；原担保方继续承担连带保证责任。各方当事人均在《还款补充协议》上盖章并签字按印确认。同日，金鼎公司与金凯公司签订《借款保证合同》，约定担保金额为300万元，担保形式是无限连带保证责任，担保范围包括借款本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金及交通费、差旅费、律师费等费用，保证期间为合同还款到期期满后两年。2012年11月6日，金鼎公司出具《承诺书》一份。载明：金鼎公司承诺将现有投入形成的位于东营经济开发区运河路北、东八路西的二手车市场建筑物因清偿或政府回购所获得的现金，优先用于归还华锐公司欠付金凯公司的借款本金及利息。金鼎公司加盖了公章并由股东王伟、王正明签字。2011年8月19日，金凯公司通过莱商银行向华锐公司转账300万元，华锐公司向金凯公司出具了借据及收据。借款到期后，华锐公司没有偿还借款，金凯公司聘请山东百祥律师事务所律师代理其到法院进行诉讼实现债权并通过转账方式支付律师费40000元。另查明，2013年1月14日，华锐公司的法定代表人由王霞变更为蒋光辉。再查明，原告金凯公司未取得中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》和《金融机构营业许可证》。原告金凯公司在诉讼中主张，若本案合同被法院认定为无效，被告华锐公司应返还原告本金，并赔偿损失。其余各被告作为保证人应当承担相应的缔约过失责任，赔偿原告因此受到的所有损失，包括利息、迟延付款的利息及实现债权的费用等。本院认为，金凯公司向华锐公司提供借款300万元，事实清楚，证据确凿。该借款属于企业之间借贷，因原告金凯公司作为资金出借方，没有取得金融机构营业许可证，不具备办理金融借贷业务的资格，双方的行为违反了国家有关金融管理法律法规的规定，故原告与被告华锐公司签订的《借款合同》系无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”华锐公司因合同借用原告的资金应予返还，金凯公司因此受到的经济损失，华锐公司应当进行分担。华锐公司承担的损失可参照中国人民银行公布的同期银行贷款利率计算。金凯公司依合同约定主张的资金使用费、延期付款违约金和实现债权的费用，于法无据，本院不予支持。鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟与金凯公司之间系担保合同关系，系借款合同的从合同，根据《中华人民共和国担保法》第五条规定，金凯公司与鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟签订的担保合同也无效。本案中，鑫旺公司、金鼎公司、郭凤莲、王伟明知企业之间的借贷行为违反国家金融管理法律法规，仍为其提供担保，有明显过错，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条的规定，应对借款人华锐公司不能清偿部分共同承担不超过三分之一的法律责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告东营华锐汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告东营市金凯高新投资有限公司借款本金300万元，并赔偿经济损失（计算方式为：以借款本金300万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2011年8月19日计算至实际清偿之日止）；二、被告东营市鑫旺进口汽车修理有限责任公司、东营金鼎旧机动车交易有限公司、郭凤莲、王伟对上述款项在被告东营华锐汽车销售有限公司不能清偿部分的范围内共同承担三分之一的连带清偿责任；三、驳回原告东营市金凯高新投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38408元，由原告东营市金凯高新投资有限公司负担9256元，由被告东营华锐汽车销售有限公司、东营市鑫旺进口汽车修理有限责任公司、东营金鼎旧机动车交易有限责任公司、郭凤莲、王伟共同负担29152元；财产保全费5000元，由被告东营华锐汽车销售有限公司、东营市鑫旺进口汽车修理有限责任公司、东营金鼎旧机动车交易有限责任公司、郭凤莲、王伟共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  乔良艳审判员  隋美玲审判员  胡祥英二〇一三年六月二十六日书记员  白 雪