湖南省衡阳市雁峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）雁民一初字第205号
原告包春生，男。
委托代理人赵启兵，湖南衡州律师事务所律师。
被告黄清华，女。
被告施艳平，女。
被告欧名方，男。
原告包春生与被告施艳平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，包春生申请追加黄清华，施艳平申请追加欧名方为本案共同被告，本院依法追加黄清华、欧名方为本案共同被告。依法组成由审判员谭建明担任审判长，人民陪审员刘秋贵、罗毅参加的合议庭，于2013年10月14日、2014年1月9日，公开开庭进行了审理。书记员姚芳担任记录。原告包春生及其委托代理人赵启兵，被告施艳平、欧名方第一次开庭参加了诉讼。第二次开庭原告包春生及其委托代理人赵启兵，被告施艳平到庭参加了诉讼，被告黄清华、欧名方（第二次开庭）经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告包春生诉称：2013年1月23日下午1时许，被告施艳平雇请原告在衡阳市雁峰区湘江乡五星村地段为兄弟木材商行卸红板，包春生不慎被从2米高处掉下来的板材砸伤右手掌指部，伤后包春生在衡阳市中心医院住院治疗8天，住院期间陪护1人，其医疗费均由施艳平垫付。2013年4月1日，包春生的伤情经衡阳市仁济司法鉴定中心鉴定，伤残程度为九级。因被告拒绝其他赔偿，故原告诉诸法院，请求判令三被告赔偿原告残疾赔偿金85276元、误工费7676元、护理费790元、住院伙食补助费96元、交通费48元、营养费500元、后期治疗费6023元、法医鉴定费500元、精神抚慰金10000元、共计110886元。
原告包春生为支持其诉讼请求，向本院提供了下列证据：
1、衡阳市雁峰区木材经销处出具的证明，用以证明原告自2012年1月起一直在木材市场从事搬运工作；
2、木材市场搬运工欧名方和周革命出具的证明，用以证明2013年1月23日，原告和欧名方、周革命同时为兄弟木材市场卸红木；
3、（2013）仁济司法鉴定中心临鉴字第305号司法鉴定意见书，用以证明原告构成九级伤残；
4、医疗费发票，用以证明原告受伤住院所花的医疗费为9600元；
5、衡阳市公安局雁峰分局湘江派出所的询问笔录，用以证明原告为被告雇佣并受伤的事实；
6、居住证，用以证明原告居住在城镇。
被告黄清华书面辩称：1、本案主体不符合法律规定。2、施艳平应承担管理责任。施艳平是兄弟木材经营部管理人员，2013年1月23日，施艳平安排其父亲施大银和包春生给湘粤名城工地E栋老板卸红木，在不知包春生有严重疾病（乙肝）的情况下，让包春生做重体力的工作，致使包春生受伤，应承担管理责任。3、因黄清华本人在外地，无法到庭，故作书面答辩，请法院依法作出公正判决。
被告黄清华未向本院提供相关证据。
被告施艳平辩称：1、本案主体不符合法律规定，包春生从没有与施艳平发生过业务关系，欧名方是业务承揽的总承包者，所以本案主体应是欧名方。2、包春生本身有过错行为，应承担主要责任。3、欧名方应承担管理责任。4、包春生陈旧性伤情所发生的医疗费应另行计算，应由包春生自行负责。5、第一次法医鉴定是包春生单方面委托作出的鉴定，程序违法，鉴定结果应不予采信。6、本案不符合法定的立案条件，包春生因公受伤应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁确定事实劳动关系后再行立案。7、包春生诉请的赔偿标准不合法，应不予支持。8、包春生受伤施艳平不在现场，但当时确实是包春生和施艳平的父亲在做事，施艳平该承担的管理责任决不会推卸。
被告施艳平未向本院提供相关证据。
被告欧名方辩称：欧名方不是包工头，也未与任何一方签订过合同，装卸报酬都是与在场参与装卸的人平分的，欧名方在本案中无任何责任。
被告欧名方为支持其辩称意见，向本院提供了包春生、周革命出具的证明，用以证明欧名方不是包工头，证人周革命到庭作了证明。
对原告包春生提供的证据，经庭审质证，被告施艳平发表如下质证意见：对证据1、2有异议，因施艳平不知道原告居住在何处，也不知道原告是什么时候在木材市场打工；对证据3有异议，因该证据是原告单方面委托鉴定机构作出的鉴定；对证据4有异议，因原告本来就有旧疾，该医疗费用是否含有旧疾的医疗费，施艳平不清楚；对证据5有异议，出事当天，施艳平雇佣的是欧名方，并没有雇佣包春生；对证据6有异议，因包春生是否居住在衡阳市，施艳平不清楚。
对原告包春生提供的证据，被告欧名方发表如下质证意见：
对证据1、2无异议；对证据3、4认为与欧名方无关；对证据5、6无异议。
对原、被告提交的证据，本院作如下分析认定：
原告提供的证据1是雁峰区木材经销处出具的证明，证明原告自2012年1月起一直在木材市场作搬运工作，本院认为，该证据证明的情况真实，本院予以确认；证据2是木材市场搬运工欧名方和周革命出具的证明，两位证人并出庭作证，证明原告出事当天是为兄弟木材商行卸红木。本院认为，按木材市场通常做法需要搬运工的店铺，都是临时雇佣在木材市场作搬运工作的人员，所雇佣的人员里面没有包工头，所得的收入都是参与搬运的人员平均分配，对此证据，本院予以确认；证据3是原告单方面委托衡阳市仁济司法鉴定中心所作的鉴定，本院认为，在施艳平提出重新鉴定的申请后，本院已委托南华大学司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定，故本院对仁济司法鉴定中心的鉴定不予采信；证据4是原告住院期间的医疗费发票，施艳平虽认为该治疗费里面有原告旧疾的治疗费用，但施艳平未提供证据证实，故对该证据，本院予以确认；证据5是湘江乡派出所接警后，找施艳平、欧名方了解包春生受伤经过的询问笔录，该笔录记录的内容客观真实，本院予以采信；证据6是原告居住在衡阳市并到公安部门办理的居住证，该证据来源途径合法，本院予以确认。对被告欧名方提交的证据，本院认为，在木材市场从事搬运、装卸的从业人员，都是临时组合，所得报酬都是平均分配，且证人周革命到庭作证，对此证据，本院予以采信。对本院于2013年8月28日就包春生的伤情委托南华大学司法鉴定中心所作的鉴定，原、被告均无异议，本院予以确认。
依据本院审核认定的证据及双方当事人的庭审陈述，本院确认如下事实：2013年1月23日，兄弟木材经营部从外地进一车红板，该经营部的管理人员施艳平打电话给欧名方要其卸车，欧名方考虑工作量大，便叫来同在木材市场作装卸工的包春生，周革命一同前往兄弟木材经营部卸车，施艳平同时安排其父亲施大银一同干活。当时双方口头约定，每卸一块木板按0.5元计算，其报酬由参与人员平分。卸了一半，剩余半车送到湘粤名城工地，留下施大银、包春生二人卸车。同日下午1时许，在卸剩余红板的过程中，施艳平的父亲施大银在车上卸板，包春生负责地面摆放木板，施大银便将木板推下车，因包春生弯着腰码堆，木板便从车上2米高处砸在包春生的右手上，导致包春生右手背及第4指受伤。嗣后，包春生被送往衡阳市中心医院住院治疗，2013年1月31日出院，住院8天，花去医疗费9600元，此款均由施艳平垫交。2014年4月1日，包春生的伤情经衡阳市仁济司法鉴定中心鉴定，其鉴定意见是包春生构成九级伤残。在诉讼中，施艳平对包春生的九级伤残持有异议，向本院提出重新鉴定申请。本院征求原、被告的意见，于2013年8月28日委托南华大学司法鉴定中心对包春生的伤情重新进行鉴定，该鉴定中心的鉴定意见是：1、包春生右手第4指近节指骨基底部骨折（内固定术后，掌指关节及近节指间关节功能不全）；2、2013年1月23日X片示“右手第4指骨基底部骨折”为新鲜骨折；3、残疾程度评定为十级；4、误工损失日（从受伤之日起计算）评定为70天；5、住院期间陪护壹名，出院后不构成护理依赖。
另查明，包春生自2012年1月起，一直在木材市场从事装卸工作，并居住在衡阳市，且在公安部门办了居住证。
再查明，衡阳市雁峰区兄弟木材经营部坐落在衡阳市雁峰区湘江乡五星村六组。2013年10月24日兄弟木材经营部在工商部门进行了注册登记，然后更名为衡阳市雁峰区好兄弟木材经营部，主要经营模板、木方料的批发兼零售，属个体工商户，经营者为黄清华，施艳平是该经营部的日常管理人员。包春生等4名装卸工的工资均由施艳平发放，欧名方与包春生等3人均是同工同酬，欧名方没有另外提成。
针对双方当事人争议的事实，本院作如下分析认定：
一、关于诉讼主体问题
从本院查明的事实来看，与本案有利害关系的当事人是包春生与黄清华。在包春生受伤前，兄弟木材经营部没有到工商部门进行注册登记，属个体经营户，黄清华是业主，2013年10月24日，兄弟木材经营部以衡阳市雁峰区好兄弟木材经营部进行了注册登记，但性质未变，黄清华是该经营部的经营者，施艳平是该经营部的日常管理人员，黄清华辩称本案主体不符并不符合本案的客观事实。
二、关于本案赔偿责任的确认问题
黄清华作为雁峰区好兄弟木材经营部的经营者，在雇员从事雇佣活动中，作为雇主，应对雇员受伤产生的损害赔偿损失承担赔偿责任。施艳平作为该经营部的日常管理人员，系职务行为，不是本案适格被告主体，故不应承担本案的赔偿责任。包春生在装卸过程中，没有故意和重大过失，不应承担责任。欧名方作为装卸工，与参与人员同工同酬没有另外提成，不属包工头性质，故不应承担赔偿责任。
三、对包春生的损害赔偿项目及赔偿数额，本院核定如下：
1、误工费6916.96元（36067元÷360天×70天参照居民服务和其他服务业的平均收入）；
2、护理费720元（8天×90元／天，参照目前衡阳市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准）；
3、交通费48元（8天×6元／天）；
4、住院伙食补助费96元（8天×12元／天）；
5、营养费500元（酌情认定）；
6、残疾赔偿金42628元（21319元／年×20年×10%）；
7、法医鉴定费500元；
8、精神损害抚慰金5000元；
9、医疗费9600元。
以上各项合计66008.96元列入赔偿。
本院认为：公民的生命权，健康权受法律保护。原告包春生到黄清华经营的兄弟木材经营部从事装卸工作，包春生与黄清华双方之间形成了雇佣关系，黄清华作为雇主，对雇员包春生在从事雇佣活动中遭受的人身损害理应承担赔偿责任。施艳平作为该经营部的管理人员，其行为系职务行为，不是本案适格被告主体。包春生在被雇佣过程中，没有故意和重大过失，不应承担责任。欧名方作为装卸工，与参与人员同工同酬，没有另外提成，不属包工头性质，在本案中不应承担赔偿责任。本院该定包春生损失为66088.96元，应当由黄清华全部赔偿，但因其中医疗费9600元已由施艳平垫付，包春生未将该款列入诉讼请求中，本院不宜一并处理，因此，本案中黄清华应当赔偿包春生经济损失56408.96元，至于医疗费9600元由黄清华、施艳平另行结算。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告黄清华在本判决生效之日起十日内赔偿原告包春生的各项损失56408.96元；
二、驳回原告包春生的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2520元，由被告黄清华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 谭建明
人民陪审员 刘秋贵
人民陪审员 罗 毅
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 姚 芳
校对人：姚芳注：本案适用法律条款见附页
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条：公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条第一款：承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。