河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫14民终2750号
上诉人（原审被告）商丘中正置业有限公司。住所地河南省商丘市梁园区文化路北侧。组织机构代码78507134-2。
法定代表人王晓涛，董事长。
委托代理人李清亮，河南振商律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）肖盼，男，1985年10月20日出生，汉族，住河南省商丘市。
被上诉人（原审原告）王兰萍，女，1987年1月16日出生，汉族，住河南省商丘市。
二被上诉人共同委托代理人冯迈，河南春恒律师事务所律师。
上诉人商丘中正置业有限公司（以下简称中正置业）因与被上诉人肖盼、王兰萍商品房销售合同纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3642号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年7月27日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月11日开庭进行审理。上诉人中正置业的委托代理人李清亮，被上诉人肖盼、王兰萍的共同委托代理人冯迈，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
肖盼、王兰萍向一审法院起诉请求：判令被告继续履行合同，交付房屋；承担违约责任，支付违约金11228元；并返还城市配套费5202元。
一审法院认定事实：2014年7月7日原、被告签订商品房买卖合同，原告购买被告开发的位于商丘市凯旋路6号“佳境天城”项目第1号楼1单元19层1-1905号房屋，合同约定：房屋建筑面积53.37平方米，房屋单价为4337.76元，总价为231506元，交房日期为2014年12月31日，逾期交房被告按日向原告支付已交付款万分之一的违约金；并在合同补充协议第七条中约定：《商品房买卖合同》约定的售价，并不包含房价以外的的其他费用，原告应在签订《商品房买卖合同》时一并向被告付清包括交易、按揭费用、暖气、天然气、电视、宽带等配套、税款及产权证办理费用。原告于2014年5月31日分别向被告交纳了购房首付款71506元、按揭费用550元、配套费用5462元（其中天然气2800元、有线电视260元、暖气2402元）及办证费用4382元，房屋余款原告以按揭方式向被告付清。被告在施工过程中，中国人民解放军71315部队以楼房威胁军事设施安全为由通知停工，致使被告间断停工。
一审法院认为，原、被告双方签订的《商品房买卖合同》是在平等自愿的基础上签订的，合同内容不违背法律规定，应为有效合同，合同签订后双方均应全面履行合同约定的义务，不得擅自变更或解除合同。一、关于继续履行合同的问题。根据原、被告之间的合同约定，原告要求被告继续履行合同、交付房屋，被告应依约履行交付房屋的合同义务，原告诉请理由正当，予以支持。二、关于逾期交房是否违约应否承担违约金的问题。不可抗力是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，《民法通则》、《合同法》上是指“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况”。被告在开发建设该楼盘之前，明白知道所选楼址毗邻军队，应该能够预见在此建高层建筑涉及军队安全的特殊性质的相关问题，军队强制让其停工，是由于被告在此前的过失或疏忽而导致逾期交房，属可预见并能避免的范畴，责任在被告，被告未能在合同约定的期限交房，应承担违约责任，违约金计算应以合同约定的交房日期起，即2014年12月31日，按每日原告已交付房款的万分之一计算至实际交房日期止。原告要求被告支付违约金的诉请，予以支持。三、关于城市配套费是否退还的问题。原、被告在合同补充协议中已明确约定城市配套费等由原告承担，房屋价格中不包含上述费用，该约定属于当事人意思自治，不违背法律规定，原告要求被告退还上述费用属单方变更合同的行为，且被告收取上述费用为代收行为，被告在收取时均出具收据，原、被告之间已形成委托关系，委托关系是否解除，费用是否应予返还，不属本案房屋买卖合同关系的调整范围，故原告要求被告返还城市配套费的请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十七条之规定，判决：一、被告商丘中正置业有限公司继续履行原、被告之间的《商品房买卖合同》，于判决书生效起三十日内将房屋交付原告肖盼、王兰萍。二、被告商丘中正置业有限公司于本判决书生效起十日内支付原告肖盼、王兰萍违约金11228元（按每日原告已交付房款的万分之一计算自2014年12月31日至2016年4月30日止）。三、驳回原告肖盼、王兰萍的其他诉讼请求。本案受理费105元，由原、被告各负担52.5元。
中正置业上诉请求：撤销原判，改判支付被上诉人违约金1500元。事实和理由：上诉人于2016年4月1日在报纸上公告通知被上诉人的交房日期为4月5日，被上诉人不予办理，是其个人因素。原判将交房日期认定为2016年4月30日错误。合同约定遇到特殊原因，出卖人可据实延期交房，因上诉人已提供顺延工期的充分证据，该期间不应计算违约金。
肖盼、王兰萍答辩称：1、上诉人在报纸公告通知交房，不符合约定交房程序，是逃避违约责任的表现，被上诉人对此已作出回应，不承认、不接受。2、上诉人不能按期交房，是其自身原因，与不可抗力无关。3、原审按照违约天数计算违约金，公平正确。请求驳回上诉，维持原判。
根据双方的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、上诉人关于违约金计算至2016年4月5日理由能否成立；2、是否存在应当扣减违约金的事由。
双方当事人对本院归纳的争议焦点无异议无补充，本院予以确认。
二审庭审中，中正置业提交三组证据。第一组证据：1、2016年7月5日商丘市气象台科技服务中心证明1份。2、中国人民解放军71315部队通告1份。3、监理日记53张。4、商丘市大鹏建筑安装工程有限公司假期申请表9份及增加护坡及降水工程说明1份。证明1、2014年－2015年间，因天气原因造成无法施工天数达209天；2、施工期间因部队强制停工造成工程延期；3、逾期交房并非全部由上诉人原因造成。第二组证据：5、2016年3月28日商丘科林电力安装工程有限公司电表全部安装完毕、用电正常的说明1份；6、2016年4月1日在商丘日报发出的交房公告；7、2016年3月17日相关机构联合出具的《竣工验收证明书》1份。证明：2016年4月1日涉案房屋已验收合格，符合交房条件。第三组证据，工商银行关于肖盼、王兰萍房屋贷款发放单一份，证明肖盼、王兰萍于2015年2月2日才支付下余的160000元房款。
肖盼、王兰萍质证称，均不是新证据。上诉人没有在一审中提交视为弃权，二审提交出来不予承认。气象局证明、部队通告，不属于不可抗力的事由，重大自然灾害会影响施工，下雨不可能影响施工。上诉人作为开发商，在开发项目的时候就应该考虑紧邻部队面临的问题，导致部队通知停工属于个人原因。安装水电等不能证明房屋就是验收，直到目前二审诉讼，仍然没有见到上诉人房屋经过验收合格的证明。第二组证据不能证明公告之日起已经符合交房条件。第三组证据由合议庭评判。
本院审查认为，中正置业提交的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5达不到证明目的，且不是新证据，本院不予采信。证据6不是新证据，本院不予采信。证据7记载验收日期为2016年3月17日，中正置业一审未提交，视为一审期间房屋不具备交付条件，二审提交，亦达不到证明目的，本院不予采信。工商银行关于肖盼、王兰萍房屋贷款发放单客观真实，与本案有关联，能够达到中正置业的证明目的，予以采信。
二审查明的基本事实与原审认定的基本事实一致。
本院认为，双方当事人未约定下余房款交付期限，且在本案诉讼期间，中正置业并不主张肖盼、王兰萍违约，故中正置业不能证明肖盼、王兰萍在履行合同中有过错且与中正置业违约后果有因果关系，中正置业应承担逾期交房的违约责任。中正置业称肖盼、王兰萍于2015年2月2日交付下余房款160000元，肖盼、王兰萍无证据推翻上述事实，中正置业关于从2015年2月2日计算违约金的上诉主张能够成立，本院予以支持。原审认为应当自2014年12月31日起以全部房款的万分之一计算违约金，缺乏事实依据，本院予以纠正。但中正置业请求将违约金计算至2016年4月5日，并改判支付违约金1500元的上诉请求，有效证据不足，不能成立，本院不予支持。
综上，综上所述，中正置业的上诉请求理由部分成立，应予支持。原判部分事实不清，依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3642号民事判决第一项即“被告商丘中正置业有限公司继续履行原、被告之间的《商品房买卖合同》，于判决书生效起三十日内将房屋交付原告肖盼、王兰萍”、第三项即“驳回原告肖盼、王兰萍的其他诉讼请求”；
二、变更河南省商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3642号民事判决第二项“被告商丘中正置业有限公司于本判决书生效起十日内支付原告肖盼、王兰萍违约金11228元（按每日原告已交付房款的万分之一计算自2014年12月31日至2016年4月30日止）”为“商丘中正置业有限公司于本判决书生效起十日内支付肖盼、王兰萍违约金10723元（自2014年12月31日至2016年4月30日计算已付房款71506元相应的违约金为3475元，自2015年2月2日至2016年4月30日计算已付房款160000元相应的违约金为7248元）”；
三、驳回商丘中正置业有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费按原判执行，二审案件受理费105元，由上诉人商丘中正置业有限公司负担90元，由被上诉人肖盼、王兰萍负担15元。
本判决为终审判决。
审判长 崔海林
审判员 郭 玮
审判员 李念武
二〇一六年十月十七日
书记员 段 培