湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘03民终727号
上诉人（原审原告）：兴业银行股份有限公司湘潭支行，住所地：湘潭市岳塘区河东大道48号一、二楼商铺。
负责人：刘丹，该支行行长。
委托诉讼代理人：文少波，湖南众擎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄俊铭，男，1971年1月2日出生，汉族，湘潭县人，住湘潭县。
被上诉人（原审被告）：黄丽珍，女，1969年1月23日出生，汉族，湘潭市人，住湘潭市雨湖区。
被上诉人（原审被告）：湖南九华生态园林景观工程有限公司，住所地：湘潭市九华示范区红旗社区三排四栋203室。
法定代表人：黄俊铭。
上诉人兴业银行股份有限公司湘潭支行（以下简称为兴业银行湘潭支行）因与被上诉人黄俊铭、黄丽珍、湖南九华生态园林景观工程有限公司（以下简称为九华生态有限公司）金融借款合同纠纷一案,不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2017）湘0304民初2795号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月31日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人的委托诉讼代理人文少波到庭参加诉讼，被上诉人黄俊铭、黄丽珍、九华生态有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
兴业银行湘潭支行上诉请求：一、二审法院依法撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2017）湘0304民初2795号民事判决第四项（维持第一、二、三项）；二、依法改判被上诉人黄俊铭、黄丽珍承担上诉人为实现债权所发生的律师代理费人民币83958元，被上诉人黄俊铭、黄丽珍向上诉人支付违约金200000元；三、被上诉人湖南九华生态园林景观工程有限公司对被上诉人黄俊铭、黄丽珍应支付的律师代理费人民币83958元承担连带清偿责任；四、财产保全费5000元，应由被上诉人承担；五、上诉费由被上诉人承担。
事实和理由：一、一审判决驳回上诉人要求被上诉人支付律师代理费83958元的诉讼请求，没有事实和法律依据。根据案涉借款合同的约定，上诉人为实现债权的费用由债务人（即被上诉人）承担，债权人实现债权的费用包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、公告费、评估费等。因此，上诉人要求被上诉人承担实现债权而支付的律师费有合同依据和法律依据。上诉人通过诉讼方式实现债权，委托律师出庭参加诉讼，表明上诉人与委托的律师事务所之间形成了委托代理合同关系，判决被上诉人承担上诉人为实现债权而支出的律师费用具有事实依据。上诉人一审当庭提交了《委托代理合同》原件及复印件，该《委托代理合同》系诺成性合同，上诉人必然要依据该合同向代理本案的律师事务所支付律师费用。因此，一审判决以未提交实际支付律师费的相关凭证为由，驳回上诉人的此项诉讼请求，没有事实和法律依据。二、一审判决驳回上诉人要求被上诉人黄俊铭、黄丽珍支付200000元违约金的请求，系错误的分配了举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条明确规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。本案中，被上诉人黄俊铭、黄丽珍是就其自身涉入诉讼事实向上诉人进行告知的义务履行人，根据法律规定应由其向法院举证证明其履行了告知义务。在被上诉人黄俊铭、黄丽珍无故缺席法庭审理的情况下，更应视为其对上诉人要求其承担违约责任的诉讼请求放弃答辩、举证，视为其对违约事实的认可。三、一审判决遗漏了财产保全费的承担。一审判决在诉讼费用的负担一项，对案件受理费的负担作出了判决，但对上诉人申请诉讼财产保全而缴纳的财产保全费申请费5000元却未作处理，系遗漏，二审应予一并纠正。
被上诉人黄俊铭、黄丽珍、湖南九华生态园林景观工程有限公司未到庭，未进行答辩。
兴业银行湘潭支行向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告黄俊铭、黄丽珍立即归还原告借款本金1799299.97元，逾期利息（含罚息、复利、下同）人民币212073.86元（利息、罚息、复利暂计算至2017年9月29日止，此后继续按合同约定的借款逾期罚息利率计算至全部清偿之日止）；2、判令被告黄俊铭、黄丽珍按借款金额的10%向原告支付违约金人民币200000元；3、判令被告黄俊铭、黄丽珍承担原告为实现上述债权所发生的律师代理费人民币83958元；4、判令原告对被告黄俊铭、黄丽珍提供抵押担保的房地产（房屋产权证号分别为：潭房权证字第2011023134号／潭房权证字第××号，国土证号为：潭九国用（2011）第B010**号）在上述借款本息（含本金、利息、罚息、复利）、违约金及原告实现债权的费用范围内享有优先受偿权；5、判令被告九华生态有限公司在上述借款（含本金、利息、罚息、复利）、违约金及原告实现债权的费用范围内承担连带清偿责任；6、判令三被告共同承担本案全部诉讼费用及其他相关费用。
一审认定事实：2012年11月14日，黄俊铭、黄丽珍与兴业银行湘潭支行签订了编号为361214276710000的《个人授信额度借款合同》（简称“总合同”），总合同约定，黄俊铭因经营需要向原告申请贷款额度授信，兴业银行湘潭支行给予黄俊铭最高本金限额为人民币200万元整的授信额度，授信有效期为60个月，自2012年11月14日起至2017年11月13日止，黄丽珍在共同债务人栏签字，对总合同及其分合同项下全部债务承担连带清偿责任。总合同约定，债务人未履行本合同项下的义务而引起诉讼或者其他法律纠纷的，债权人所支付的实现债权的费用由债务人承担。债权人实现债权的费用包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、变卖费等。为保证总合同及其项下分合同的切实履行，2012年11月16日，黄俊铭、黄丽珍与兴业银行湘潭支行签订编号为361214276703001的《个人借款最高额抵押合同》，合同约定黄俊铭、黄丽珍以其名下位于湘潭市九华示范区富瑶天下礼宾府香岛06栋的房屋（产权证号：潭房权证字第2011023134号／潭房权证字第××号，国土证号为：潭九国用（2011）第B010**号）为总合同及其分合同项下债务的偿还提供最高额抵押担保，并办妥了最高额抵押权登记手续。合同约定抵押最高本金限额为人民币2000000元，抵押额度有效期为60个月，自2012年11月16日至2017年11月16日止。抵押担保的债权范围包括在抵押最高本金限额项下，抵押权人与债务人在抵押额度有效期内发生的所有债权余额以及在最高额抵押权设立前已经存在的经抵押人同意转入本合同约定担保范围的债权余额。
2012年11月14日，九华生态有限公司与兴业银行湘潭支行签订编号为361214276704001的《个人借款最高额保证合同》，合同约定，九华生态有限公司为总合同及其分合同项下债务的偿还向兴业银行湘潭支行提供连带责任保证担保，保证担保的债权范围为兴业银行湘潭支行与黄俊铭、黄丽珍在保证额度有效期2012年11月14日至2017年11月13日内发生的在保证最高本金限额人民币200万元项下的所有债权余额，包括但不限于借款本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。
2015年12月2日，黄俊铭、黄丽珍与兴业银行湘潭支行签订编号为361548276401000的《零售经营类借款合同》（以下简称分合同），作为编号为361214276710000的《个人授信额度借款合同》的分合同，该分合同约定，兴业银行湘潭支行向黄俊铭发放借款人民币200万元，借款期限12个月，自2015年12月2日起至2016年12月2日止。借款用途为经营周转，借款利率执行固定利率，借款年利率为8%，还款方式为按月付息、到期一次性还本，且借款人承诺2016年5月31日前，提前归还贷款本金不少于20万元。借款逾期的，债权人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%；债务人不能按时支付利息的，债权人有权按合同约定的借款逾期罚息利率对欠息计收复利；若发生债务人未按合同规定按时偿还借款本息等情形的，债权人有权要求债务人清偿所有到期未到期的借款本息及其他费用；连续发生两期违约后，借款执行利率调整为在调整当时借款定价基准利率基础上上浮70%，浮动方式同合同借款利率定价公示确定的浮动定价方式；因债务人未履行本合同项下的义务引起诉讼或者其他法律纠纷的，则债权人所支付的实现债权的费用由债务人承担；借款本息清偿前，债务人涉入或即将涉入诉讼、仲裁或其他法律纠纷的，应及时通知债权人，债权人可针对债务人的违约行为要求债务人支付本合同项下借款金额10%的违约金；黄丽珍在共同债务人栏签字，对该分合同项下的债务承担连带清偿责任。
上述合同生效后，兴业银行湘潭支行依约于2015年12月2日向黄俊铭发放贷款人民币200万元，但黄俊铭、黄丽珍未依约履行还款义务，九华生态有限公司亦未依约履行保证义务，已构成违约。截至2017年9月29日，黄俊铭、黄丽珍拖欠兴业银行湘潭支行逾期本金人民币1799299.97元，逾期利息（含罚息、复利）212073.86元。全国法院被执行人信息查询显示黄俊铭、黄丽珍均涉入诉讼。故兴业银行湘潭支行诉至法院，请求判如所请。
另查明，黄俊铭、黄丽珍系夫妻关系，双方于1999年10月25日登记结婚。
一审认为:合法的借贷关系受法律保护。本案中，黄俊铭、黄丽珍因生产经营需要向兴业银行湘潭支行申请贷款，双方达成的个人信用贷款合同是双方的真实意思表示，合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。兴业银行湘潭支行依约履行了提供贷款的义务，借款人应按照约定归还借款并支付利息，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。故兴业银行湘潭支行主张黄俊铭、黄丽珍归还剩余借款本金并按约支付相应利息、罚息的请求符合法律规定，一审法院予以支持。对于兴业银行湘潭支行主张的违约金，兴业银行湘潭支行并无证据证实黄俊铭、黄丽珍未履行告知义务，应当承担举证不能的不利后果，故对于兴业银行湘潭支行要求黄俊铭、黄丽珍按借款金额的10%支付违约金人民币200000元的诉讼请求，一审法院不予支持。对于兴业银行湘潭支行主张的律师费，因未提交实际支付律师费的相关凭证，故对该项诉讼请求不予支持。兴业银行湘潭支行与黄俊铭、黄丽珍签订的《个人借款最高额抵押合同》合法有效，故对兴业银行湘潭支行请求对黄俊铭、黄丽珍提供抵押担保的房地产在上述借款本息（含本金、利息、罚息、复利）内享有优先受偿权的诉讼请求予以支持。九华生态有限公司与原告所签订的《个人借款最高额保证合同》合法有效，其作为保证人应当按照约定履行连带保证责任，故对兴业银行湘潭支行请求九华生态有限公司在上述借款本息范围内承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、黄俊铭、黄丽珍应于本判决生效之日起十五日内偿还兴业银行股份有限公司湘潭支行借款本金人民币1799299.97元并支付利息（含逾期利息、罚息、复利）212073.86元（利息、罚息、复利均暂计算至2017年9月29日；后续利息、罚息、复利自2017年9月30日起按照合同约定标准计算至债务清偿之日止）；二、兴业银行股份有限公司湘潭支行对黄俊铭、黄丽珍名下位于湘潭市九华示范区富瑶天下礼宾府香岛06栋的房屋（潭房权证字第2011023134号／潭房权证字第××号，国土证号为：潭九国用（2011）第B010**号）在上述借款本息及兴业银行股份有限公司湘潭支行实现债权的费用范围内享有优先受偿权；
三、湖南九华生态园林景观工程有限公司在对本判决第一项债务范围内承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后有权向债务人追偿；四、驳回兴业银行股份有限公司湘潭支行的其他诉讼请求。黄俊铭、黄丽珍未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费25160元，由黄俊铭、黄丽珍负担。
二审中，上诉人兴业银行湘潭支行向本院提交了律师代理费发票，拟证明一审后，兴业银行湘潭支行按照合同约定给付律师费83958元，该发票与一审提交的委托代理合同相对应，本院予以认可。
二审认定其他事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，本案二审的焦点：一、上诉人主张由被上诉人承担为实现债权发生的代理费83958元是否有事实和法律依据；二、上诉人主张被上诉人黄俊铭、黄丽珍向其支付违约金20万元是否有事实和法律依据；三、一审判决遗漏财产保全费应当如何处理。
本院经审理认为：第一，兴业银行湘潭支行向一审法院提交了委托代理合同，合同约定其向湖南众铭律师事务所支付律师代理费83958元，二审中，兴业银行湘潭支行向本院提交了律师代理费发票。依据兴业银行湘潭支行与黄俊铭、黄丽珍签订的《零售经营类借款合同》约定，债务人未履行本合同项下的义务而引起诉讼或者其他法律纠纷的，债权人所支付的实现债权的费用由债务人承担。债权人实现债权的费用包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、变卖费等。故本案中，上诉人兴业银行湘潭支行请求判令被上诉人支付律师代理费的主张应予支持。第二，黄俊铭、黄丽珍与兴业银行湘潭支行签订的《零售经营类借款合同》第十条第十点约定，借款本息清偿前，债务人发生下列事由应及时通知债权人“涉入或即将涉入诉讼、仲裁或其他法律纠纷”。另第十五条特别约定条款第七点约定，本合同针对债务人的具体违约行为有具体违约责任约定的，适用相应具体违约责任约定，包括但不限于本合同第十五条特别约定条款中的贷款用途挪用、逾期情形下的罚息利率、提前还款违约金等。除上述已适用具体违约责任的违约行为外，针对债务人的其他每一项违约行为，债权人可要求债务人支付本合同项下借款金额10%的违约金。本案中，上诉人提交的全国法院被执行人信息查询结果显示，被上诉人黄俊铭、黄丽珍已涉入诉讼。本案一、二审中，依法传唤黄俊铭、黄丽珍，均未到庭也未向法院提供证据证明其已经履行了告知义务，已构成违约。故，上诉人请求被上诉人黄俊铭、黄丽珍支付违约金的主张，本院依法予以支持。第三，依据前述《零售经营类借款合同》约定，财产保全费由被上诉人承担。因此，本案一审判决遗漏的财产保全费应由被上诉人黄俊铭、黄丽珍负担。
综上所述，上诉人兴业银行湘潭支行的上诉理由均能成立，原判认定部分事实错误，处理不当，依法应予纠正，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、(二)项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2017）湘0304民初2795号民事判决第一、二、三项；
二、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2017）湘0304民初2795号民事判决第四项；
三、被上诉人黄俊铭、黄丽珍向上诉人兴业银行股份有限公司湘潭支行支付违约金200000元及实现债权的律师代理费83958元。
四、湖南九华生态园林景观工程有限公司对本判决实现债权的律师代理费83958元承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后有权向债务人追偿；
本案一审案件受理费25160元，财产保全费5000元由黄俊铭、黄丽珍负担，二审案件受理费5559元由黄俊铭、黄丽珍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖伟胜
审 判 员 肖 锋
审 判 员 陶 玲
二〇一八年八月十四日
法官 助理 马泽华
代理书记员 邹梦月
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……