广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初（一）字第1676号
原告（被告）韦海芳，女，壮族。
委托代理人李焕杰，广西正泰和律师事务所律师。（一般授权）
委托代理人俞美新，广西正泰和律师事务所律师。（一般授权）
被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司，住所地柳州市飞鹅路53号。
法定代表人韦陪成，董事长。
委托代理人许晔，广西都乐律师事务所律师（特别授权）。
原告（被告）韦海芳诉被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年9月30日受理后，依法组成由审判员覃军担任审判长、人民陪审员黄柳明、杨玲参加的合议庭，于2013年12月18日公开开庭进行了审理，书记员李祺担任法庭记录。原告（被告）韦海芳及其委托代理人李焕杰、俞美新，被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司的委托代理人许晔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）韦海芳诉称，原告于2006年2月23日进入柳州商港市场管理有限公司工作，2010年12月，在工作场所、工作岗位不变的情况下用工主体变更为被告。2012年10月18日被告无故解除与原告之间的劳动关系并拒绝支付相关待遇。原告认为，被告解除与原告直接的劳动关系违反了《劳动合同法》的规定，故请求1、判令被告支付给原告违法解除劳动合同经济补偿金23088元（1776元×6．5个月×2倍）；2、诉讼费由被告承担。
原告（被告）韦海芳对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、仲裁裁决书复印件1份；
2、送达回证复印件1份；证据1、2证明原告已经过仲裁前置程序。
3、养老保险个人账户对账单复印件1份；证明劳动关系存续期间起止。
4、柳州银行交易明细复印件1份；
5、储蓄账户明细查询复印件1份；
6、工资条复印件5份；证据4、5、6证实原告月工资情况。
7、解除劳动合同通知书复印件1份。证明被告违法解除与原告劳动关系的事实。
被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司针对原告（被告）韦海芳的诉请答辩称，是因为原告违反公司规章制度，无故不来上班，公司才解除劳动合同，解除是合法的。2010年12月-2012年10月，不到2年。原告要求违法解除劳动合同补偿金，没有法律依据。
同时被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司向本院提起诉讼，其诉称：柳州市劳动人事争议仲裁委员会所作的（2013）柳劳人仲裁字第12号裁决裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。一、原告对被告作出解除劳动合同的决定是正确的，被告无权获得经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同。其中第二款规定的情形为：严重违反用人单位的规章制度的。被申请人公司的《员工手册》第三章第七条明确规定：未事先告知，无故（或原因不充分）不上班或脱离岗位者，视为旷工；旷工连续二天以上（包括二天）或累计三天以上（包括三天）属于严重违反劳动纪律，可定性为丙类过失给予最后警告处理，并可予以解除劳动合同。2012年9月6日被告在上早班时迟到，后又分别在2012年9月15日、2012年9月26日、2012年9月20日发生了三次违反公司规章制度，上班不打卡的情况。2012年10月9日，原告对其进行批评教育，并在过失单上进行了记录。但自第二天，即2012年10月10日起，被告在无任何请假或说明的情况下不再到公司上班。之后，原告多次通知被告回公司到岗上班，但被告均置之不理。2012年10月18日，原告根据《中华人民共和国劳动合同法>；及公司《员工手册》的相关规定做出《解除劳动合同通知书》，并寄发给被告，但被告仍毫无回应。原告与被告签订劳动合同后，被告已于2012年7月22日学习了公司《员工手册》及各项规章制度，并签字确认承诺将严格遵守公司《员工手册》及各项规章制度，如有违反，愿意接受公司按照相关制度进行处罚。自2012年10月10日起，被告未办理任何请假手续即不到岗上班已属于旷工行为。此后，被告对于原告多次上班通知置之不理，已属于自动离职。依据相关法律及公司规定，被原告有权与被告解除劳动合同，并无需支付任何经济补偿金。因此，2012年10月18日，公司对被告作出解除劳动合同的决定并无不妥。被告无权要求原告支付其因违纪被解除劳动合同的经济补偿金。原仲裁裁决认定原告对被告作出解除劳动合同的决定缺乏事实依据以及要求原告支付经济补偿金的裁决是错误的。二、裁决要求原告向被告赔偿失业保险待遇损失无法律事实依据。《失业保险条例》第十六条规定城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或解除劳动合同的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇。2012年10月18日，原告依据相关法律及公司规定做出《解除劳动合同通知书》，并寄发给被告，但被告不予理会。此后，原告于2012年11月14日、2012年11月19日、2012年12月5日多次以现场交付、快递、报纸公告等多种形式发出解除劳动合同，交接为其办理失业登记相关手续的通知，被告均置之不理。原告已经履行了法律规定的相关义务，只是由于被告一直拒不领取或签收相关的失业登记材料，才导致其未能领取失业保险金，应由被告自行承担责任，裁决书要求原告向被告赔偿失业保险待遇损失无法律事实依据。三、裁决要求原告向被告补足被告工资无法律事实依据。被告在原告处工资为基本工资1000元，每月根据被告工作表现有不同绩效工资。从公司工资发放明细可知被告8月实发865.30元；9月实发880.9元；10月实发328.0元。原告已于2012年12月17日支付1208.9完毕。裁决要求原告向被告补足89元工资无法律事实依据。
综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。请求1、请求判令原告不须向被告支付解除劳动关系赔偿金7104元；2、请求判令原告不须向被告支付失业保险待遇损失4200元；3、请求判令原告不须向被告支付被告2012年9月和10月合计89元的工资；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用及仲裁费用。
原告（被告）韦海芳对被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司的起诉，认为柳州市商业港物业服务有限责任公司的诉请没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。
被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司为其辩解及诉请在举证期限内提供的证据有：
1、送达回证复印件1份；
2、仲裁裁决书复印件1份；证据、2证明经过了劳动仲裁程序。
3、劳动合同复印件各1份；证明被告与原告存在劳动关系。
4、过失单复印件1份；证明原告存在工作上的过错，上班为打卡，属于旷工行为，公司给予其警告。
5、员工考勤表复印件1份；证明原告未到公司上班的情况。
6、解除劳动合同通知书及邮寄送达回证复印件1份；证明原告向被告邮寄送达解除劳动合同通知书的事实。
7、办理失业登记材料及邮寄送达回证复印件1份；证明被告于2012年10月18日向原告邮寄送达了办理登记材料。
8、社会保险缴纳明细表复印件1份；证明被告帮原告缴纳了社会保险费，同时证明了被告与原告的劳动关系起始日期为2010年12月份。
9、通告复印件1份；证明被告已公告送达。
10、储蓄账户明细查询及批量代理清单查询复印件1份；证明被告给原告发放工资的事实。
11、会议纪要复印件1份；证明被告制定规章制度是合法的。
12、员工手册及承诺书复印件1份；证明原告已在承诺书签字，其认可了公司的规章制度，并接受公司对违反相关制度行为的处罚。
柳州市商业港物业服务有限责任公司当庭提交的证据有：
13、关于韦海芳月平均工资额说明复印件1份；证明韦海芳实际月平均工资应为1193.64元。
经过开庭质证，原告（被告）韦海芳对被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司提供的证据认为：对证据1、证据2的真实性及证明目的无异议，对证据3的真实性无异议，但原告一直未收到该劳动合同。对证据4有异议，该过失单是被告逼迫原告签字的，被告公司说如果原告不签就开除原告，原告不得已才签的。对证据5的真实性有异议，是被告自己制作的，对证据6、证据7的真实性及证明目的有异议，原告一直未收到这些材料。对证据8的证明目的有异议，被告与柳州商港市场管理有限公司的法人代表是同一人，其为了规避相关责任才用两个名字来缴纳费用。对证据9的证明目的有异议，原告并不知情该公告事项。对证据10的真实性及证明目的没有异议。对证据11的真实性有异议，对该证据的真实性不认可。对证据12的真实性无异议，证据11、12不需要被告再提交原件核对，对该证据的质证意见同仲裁中的质证意见，对承诺书及里面的签字是认可的，但员工手册原告一直未收到。对证据13的证明目的不认可，其计算方式不对，原告的应发工资应按照工资条，包含了被告单位缴纳社保部分。
被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司对原告（被告）韦海芳提供的证据认为：对证据1、证据2的真实性及证明目的无异议。对证据3的真实性无异议，对其证明目的不认可，不是被告帮交的养老保险，是柳州商港市场管理有限公司帮交的，从2010年12月开始才是被告帮交的养老保险。对证据4、证据5、证据6、证据7的真实性均无异议。
本院对于双方当事人均认可的证据予以确认，对于当事人有异议的证据，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。
经审理查明，原被告签订有2012年7月1日至2013年6月30日的劳动合同，被告自2010年12月开始为原告购买养老保险，在此之前，为原告购买养老保险的单位是柳州商港市场管理有限公司。被告自2010年7月至2012年9月为原告购买失业保险。原告自述2012年10月10日开始不在被告处上班，原因是被告不让原告上班。2012年10月18日，被告作出解除劳动合同通知书，以原告自2012年10月10日未办理任何手续旷工行为严重违反单位规章制度为由，依据其单位《员工手册》的规定，解除与原告的劳动关系，并以特快专递的形式送达该解除劳动合同通知书，原告于2012年10月19日收到该材料（经本院电话查询）。2012年11月19日被告又以特快专递的形式送达终止（解除）劳动合同证明（于2012年10月9日出具）、失业保险人员参加职工基本医疗保险个人参保登记表、失业保险金申领登记表，要求原告回单位办理工作移交手续、结算工资、领取办理失业保险的相关资料，原告于2012年11月26日收到该材料（经本院电话查询）。2012年12月5日被告在柳州晚报上刊登通告，告知原告公司己与其解除劳动合同，要求原告自刊登通告三日内到公司办理相关手续。
原告于2013年1月4日向柳州市劳动仲裁委员会申请仲裁，要求1、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金7000元；2、支付申请人2012年1月1日至12月18日期间的带薪年休假工资66元；3、支付申请人失业保险金10500元；4、支付申请人2012年9月工资1000元、10月工资297元；5、确认申请人与被申请人于2006年2月23日至2012年10月18日期间存在劳动关系；6、被申请人支付申请人违法解除劳动关系经济补偿金23088元。
在仲裁庭审中，原告撤回第一项仲裁请求，双方当事人均认可劳动关系的解除时间是2012年10月18日。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2013年9月24日作出（2013）柳劳人仲裁字第12号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人在2010年12月1日至2012年10月18日期间存在劳动关系。二、被申请人应在本裁决生效之日起五日内支付申请人违法解除劳动关系赔偿金7104元。三、被申请人应在本裁决生效之日起五日内赔偿申请人失业保险待遇损失4200元。四、被申请人应在本裁决生效之日起五日内补足申请人2012年9月和10月工资89元。五、申请人提出的其他仲裁请求均缺乏依据，不予支持。
庭审中，原告认可从2010年12月开始与被告存在劳动关系。根据被告提供的《关于韦海芳月平均工资额说明》，证实原告2011年12月至2012年9月的工资分别为：1030元、1059.4元、1380元、1195元、1324元、1327元、1192元、1189元、1171元、1069元，平均月工资为1193.64元，原告对此表示认可，但认为原告的工资应加上单位缴纳的社保费用。
原告申请证人钟萍、覃素琼、温响萍出庭作证，钟萍表示其与原告都是2006年进入单位工作，不清楚单位名称的变化，在2012年8月30日就离开单位；覃素琼表示2009年5月份上班时与原告认识，2013年4月份离开单位，对于原告不上班的原因，认为是原告没有上班打卡；温响萍表示，2010年5月上班时与原告认识，对于原告被开除的原因不清楚。
被告提供2012年6月制定的《员工手册》，该手册“第七、旷工及处罚”中，载明“（一）旷工，未事先告知，无故不上班或脱离岗位者，视为旷工。（二）旷工期间双倍扣除日工资。旷工关于给予书面警告处理；旷工一天给予严重警告处理；旷工连续二天以上或累计三天以上包括三天属于严重违反劳动纪律，可定性为丙类过失给予最后警告处理，并可予以解除劳动合同。”，被告将员工手册在会上进行学习，原告及三证人钟萍、覃素琼、温响萍均签字表明学习了该员工手册。
另查明，根据被告提供的2012年10月9日过失单，载明“分别于2012年9月15日、9月26日、9月29日，三天上班未打卡，属旷工行为；2012年9月6日早班迟到7分钟。”原告在该过失单上签名，且过失单上载明处罚形式为最后警告。2012年10月9日，被告开具终止（解除）劳动合同证明，内容为原告严重违反公司规章制度、劳动纪律，于2012年10月10日起终止（解除）劳动合同。被告提供的员工考勤表载明，原告自2012年10月10日开始旷工。被告提供原告2012年9月、10月工资单，载明9月份扣考勤迟到1资7分钟扣10元，3次未打卡扣30元，10月份上班截止10月9日，扣22天不在职工资802元，故2012年9月工资880.9元，10月工资328元。
本院认为，关于劳动关系存续时间。双方当事人均认可在2010年12月1日至2012年10月18日期间存在劳动关系，本院予以确认。
关于原告2012年9月、10月的工资。被告已举证证实原告在此期间的工资及被扣工资情况说明，而根据原告签字确认的过失单，证实原告确实存在被扣工资的事由，故本院确认被告已足额发放原告2012年9月、10月的工资，则被告不应补足原告2012年9月、10月的工资89元。
关于双方劳动关系解除的问题。被告曾于2012年10月9日出具终止（解除）劳动合同证明，并将该证明送达给原告，但根据2012年10月9日的过失单，对于原告之前旷工的处罚是严重警告，故本院认为被告在2012年10月9日所作的终止（解除）劳动合同证明，违反法律规定，本院亦据此采信原告的观点，即被告自2012年10月10日起未安排原告的工作；被告以原告自2012年10月10日起未上班旷工为由，进而于2012年10月18日作出解除与原告劳动关系的理由，不能成立。据此，本院确认被告解除与原告的劳动关系应属违法，被告应支付违法解除劳动关系经济补偿金，即1193.64元×2个月×2倍＝4774.56元。
关于失业保险金的问题。根据法律规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”，原告未举证证实被告未帮其办理失业保险的手续，也未能证实“社会保险经办机构不能补办”，且根据被告提供的证据，被告已将办理失业保险的相关手续送达给原告，也多次通知原告来单位办理相关手续，但原告并未配合，故原告要求被告赔偿失业保险的主张，理由不充分，本院不予以支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告（被告）韦海芳与被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司在2010年12月1日至2012年10月18日期间存在劳动关系；
二、被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司应支付原告（被告）韦海芳违法解除劳动关系经济赔偿金4774.56元。
三、被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司不应补足原告（被告）韦海芳2012年9月、10月工资89元。
四、被告（原告）柳州市商业港物业服务有限责任公司不应赔偿原告（被告）韦海芳失业保险金待遇损失4200元。
案件受理费10元（原告已预交），由原告韦海芳负担5元，由被告柳州市商业港物业服务有限责任公司负担5元。
上述应履行义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20-118701040004709，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 覃 军
人民陪审员 杨 玲
人民陪审员 黄柳明
二〇一四年二月二十日
书 记 员 李 祺
附法律条文：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
2、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。