广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛中法民一终字第339号
上诉人（原审被告）：王某珍。
被上诉人（原审原告）：林某智。
上诉人王某珍因与被上诉人林某智离婚纠纷一案，不服广东省遂溪县人民法院（2013）遂法民一初字第739号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈红担任审判长，审判员李尚文、代理审判员王瑾参加的合议庭进行了审理。书记员邵婕担任记录。上诉人王某珍、被上诉人林某智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：林某智与王某珍于1997年经他人介绍相识、恋爱，于1999年8月17日办理结婚登记手续，并于1999年12月11日生育儿子林某梁。在婚后的共同生活过程中，因双方缺乏沟通，常因家庭琐事及互相怀疑对方有外遇而发生纠纷，自2008年起双方分居生活。2009年6月11日，王某珍以林某智有赌博恶习及有第三者，夫妻感情已破裂为由，向徐闻县人民法院起诉离婚，徐闻县人民法院于同年8月19日判决不准离婚。判决后，林某智、王某珍均没有采取有效措施改善夫妻关系，互不履行夫妻义务。在林某智、王某珍夫妻关系存续期间取得的财产有：1、登记在林某智名下的位于徐闻县龙塘镇龙兴大道南住宅小区的土地一块；2、登记在林某智、林某明名下的位于徐闻县徐城城东大道南路的土地及五层楼房一栋。
原审法院审理认为：本案属离婚纠纷。林某智、王某珍虽结婚多年，但婚后常因家庭琐事吵架及互相猜疑对方有外遇，且双方在发生意见分歧后没有采�积极措施弥补夫妻的感情裂缝，而是采取分居生活的方式逃避，导致夫妻关系冷淡，双方于2008年起分居至今。徐闻县人民法院于2009年8月19日作出不准王某珍与林某智离婚判决后，林某智、王某珍并没有采取积极的措施改善夫妻关系，双方互不履行夫妻义务。案经调解，林某智仍拒绝与王某珍和好，坚决要求离婚。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）……；（四）因感情不和分居满二年的；……”和最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第7条“因感情不和分居已满3年，确无和好可能，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满1年，互不履行夫妻义务的”的规�，双方已没有和好的可能。因此，依法应认定林某智、王某珍的夫妻感情确已破裂，对林某智要求与王某珍离婚的诉讼请求，依法予以支持。
关于儿子林某梁的抚养问题。林某梁现跟随王某珍在遂溪县读书、生活，林某智主张儿子林某梁由王某珍抚养，王某珍也要求抚养儿子林某梁，且林某梁亦表示父母离婚后愿意跟随王某珍一起生活，故林某梁由王某珍抚养为宜。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条“子女抚育费数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。……”的规定，综合考虑林某智、王某珍的经济收入情况、本地生活水平等因素，林某智每月支付林某梁抚养费1000元至林某梁年满十八周�时止。
关于夫妻共同财产的问题。位于广东省徐闻县龙塘镇龙兴大道南住宅小区的土地使用权登记在林某智名下，该土地的使用权在林某智、王某珍夫妻关系存续期间取得，属于夫妻共同财产。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理”的规定，经庭后询问，林某智、王某珍均同意位于徐闻县龙塘镇龙兴大道南住宅小区的土地使用权归林某智所有，林某智给付王某珍土地使用权分割款人民币230000元，对林某智、王某珍达成上述土地使用权的处理意见，予以支持。王某珍主张位于徐闻县徐城镇城东大道南路的土地使用权及地上附属的五层楼房一栋的所有权属于夫妻共同财产，该土地使用权及楼房所有权虽均在林某智、王某珍夫妻关系存续期间取得，但该土地及楼房均登记在林某智、林某明名下，林某智与林某明是同胞兄弟，现也由林某智、林某明两家人共同居住，故位于徐闻县徐城镇城东大道南路的土地的使用权及地上附属的五层楼房一栋的所有权属于林某智、林某明两人共同共有。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条“离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出，一方要求析产的，可先就离婚和已查清的财产问题进行处理，对一时难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理；或者中止离婚诉讼，待析产案件审结后再恢复离婚诉讼”的规定，对于王某珍要求对上述土地及楼房进行分割，由于该土地及土地上附属的五层楼房未从林某智、林某明共同共有的财产中析出，在本案中若直接分割可能会损害案外人林某明的合法权益，故在本案中不宜直接处理，王某珍可另行主张。王某珍主张徐闻县龙塘镇供销合作社兴农农资�市部的经营所得及现存货物属于夫妻共同财产，要求分割，并提供《企业机读档案登记资料》予以佐证。该《企业机读档案登记资料》载明，徐闻县龙塘镇供销合作社兴农农资门市部的负责人是林某智，经济性质：集体所有制，成立日期为2010年5月24日。该农资门市部所登记的负责人是林某智，但该门市部的经济性质是集体所有制，并不是林某智的个人财产或者夫妻共同财产，故对王某珍要求分割该门市部的经营所得及现存货物的主张，不予支持。王某珍主张林某智有银行存款属于夫妻共同财产，但王某珍没有提供证据予以证明，林某智也予以否认，故不予认定。林某智主张2006年至2011年期间借林少珍人民币530000元及向徐闻县农村信用合作联社海安信用社借款人民币400000元属于夫妻共同债务，并提供借条及徐闻县农村信用合作联社海安信用社出具的证明予以证明，但王某珍不予认可，且林某智在庭审中明确表示上述债务由其负担，故在本案中不予处理上述债务。
综上所述，经调解和好无效，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条第二款、第三款第（四）项、第三十六条、第三十七条、第三十九条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第7条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条、第7条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、准予林某智与王某珍离婚；二、林某智、王某珍的婚生儿子林某梁由王某珍抚养，林某智于判决发生法律效力后次月起每月10日前支付儿子抚养费1000元给王某珍至林某梁年满十八周岁时止；三、夫妻共同财产位于广东省徐闻县龙塘镇龙兴大道南住宅小区的土地使用权归林某智所有，林某智于判决发生法律效力之日起十日内给付王某珍财产分割款230000元；四、林某智、王某珍现各自持有、使用的生活用品归各自所有；五、林某智、王某珍婚姻关系存续期间各自的债权债务归各自享有、负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1600元，由林某智负担。
王某珍不服原审判决，向本院上诉称：1、一审法院认定事实不清。（1）一审判决认定分割位于徐闻县徐城镇城东大道南的土地使用权及地上附属的五层楼房一栋的所有权可能会损害林某明的利益是错误的。上述土地与房屋属林某智与林某明共同所有，其中房屋2、3层属于林某明所有，第1层的一半及4、5层属于王某珍与林某智的夫妻共同财产，分割夫妻共同财产不会损害林某明的利益；（2）一审判决认定徐闻县龙塘镇供销合作社兴农农资门市部经营所得及现存货物不属于夫妻共同财产错误。上述门市部经济性质名义上虽属于集体所有制，但实际上是林某智个人承包经营的，为夫妻共同财产。即使经济性质为集体所有，王某珍为其集体经济成员之一，同样拥有该门市部的财产；2、一审判决明显偏袒林某智，没有依照照顾子女和女方权益的原则判决。（1）一审判决林某智每月10日前支付儿子抚养费1000元给王某珍至林某梁年满十八周岁止，明显没有照顾子女的权益。儿子林某梁的医疗费、教育费应当由父母双方支付，并且林某梁年满十八周岁后，有可能还是在校学生�仍不能独立生活，仍需要对其抚养，因此，原审判决林某智支付抚养费至儿子年满十八周岁止，没有照顾子女的权益；（2）一审判决分割财产是平均分割的，也没有给予女方补助，也没有照顾女方的权益。王某珍没有住房，应当给予王某珍补助，应依照照顾女方权益的原则，分割财产时女方应当予以多分。一审判决平均分割财产，违反法律的相关规定。综上所述，请求二审法院依法判决：1、林某智在每月10日前支付儿子林某梁抚养费1000元给王某珍至林某梁独立生活时止，并支付儿子林某梁医疗费、教育费的一半；2、王某珍分得夫妻共同财产份额的七成；3、本案的一、二审诉讼费用由林某智负担。
被上诉人林某智答辩称：位于徐闻县徐城镇城东大道南路土地上附属的五层楼房是林某智父亲出资建造，且该楼房登记在林某智、林某明名下，不应作为夫妻共同财产分割。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回王某珍的上诉，维持原判。
王某珍与林某智在二审中均未提交新的证据。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案属于离婚纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对王某珍上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人王某珍的上诉理由和被上诉人林某智的答辩意见，本案双方当事人二审争议如下的焦点问题：
一、关于位于徐闻县徐城镇城东大道南路的土地使用权及地上附属的五层楼房一栋是否应在本案中予以分割的问题。王某珍主张该土地使用权及房产应在本案中予以分割，但是，根据国有土地使用权证及房地产权证的记载，该土地使用权及房屋产权均登记为林�智与林某明共有，且共有方式并未注明。王某珍主张该房产的2、3层属于林某明所有，第1层的一半及4、5层属于王某珍与林某智的夫妻共同财产，但是并未提供相关的证据予以证明。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”的规定，对王某珍关于林某智与林某明共有的房地产中的第1层的一半及4、5层属于王某珍与林某智的夫妻共同财产的主张不予支持。原审法院根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条“离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出，一方要求析产的，可先就离婚和已查清的财产问题进行处理，对一时难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理；或者中止离婚�讼，待析产案件审结后再恢复离婚诉讼”的规定，对于王某珍要求对上述土地及楼房进行分割，由于该土地及土地上附属的五层楼房未从林某智、林某明共同共有的财产中析出，在本案中不宜直接处理，由王某珍另案主张处理并无不当。王某珍的该项上诉请求不能成立，本院不予采纳。
二、关于徐闻县龙塘镇供销合作社兴农农资门市部经营所得及现存货物是否属于夫妻共同财产问题。根据兴农农资门市部的工商登记机读资料显示，该门市部的经济性质为集体所有制。所谓集体所有制，是部分劳动者共同占有生产资料的所有制形式，是公有制形式之一。即使林某智登记为该经营部的负责人，并不等于其为该门市部的唯一权利人。王某珍主张该门市部经营所得及现存货物属于夫妻共同财产，但并未能提供相应证据予以证明，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若�规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，王某珍应承担举证不能的不利后果。故王某珍的该项上诉请求亦不能成立，本院不予采纳。
三、关于抚养费问题。《中华人民共和国婚姻法》第三十七条规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”最高人民法院《关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）》第二十一条规定：“婚姻法第二十一条所称‘抚养费’，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。”最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。”最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十一条规定：“抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。”根据上述的规定，原审法院综合考虑林某智的经济情况、林某梁的实际需要、当地生活水平等因素酌定抚养费为1000元，并判决抚养费支付至林某梁十八岁止，未另外判决教育费及医疗费并无不妥。如有证据证明抚养人收入情况或被抚养人的实际需要发生较大变化时，双方均有权利主张变更抚养费。因此，王某珍的该项上诉请求的理由不能成立，本院不予采纳。
四、关于王某珍是否应多分得夫妻共同财产份额的问题。《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款规定：“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，依照照顾子女和女方权益的原则判决。”本案中，对于林某智、王某珍夫妻关系存续期间取得的位于徐闻县龙塘镇龙兴大道南住宅小区的土地使用权，属于夫妻共同财产。经原审庭后询问，林某智、王某珍已达成同意将上述土地使用权归林某智使用，由林某智给付王某珍土地使用权分割款人民币230000元的处理意见，原审法院根据林某智、王某珍对土地使用权分割的处理意见，对其夫妻的共同财产进行分割并无不当。本案中不存在平均分割共同财产的情形，因此，王某珍关于该项上诉请求的理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。上诉人王某珍的上诉理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条第二款、第三款第（四）项、第三十六条、第三十七条、第三十九条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第7条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条、第7条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1600元，由上诉人王某珍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 红
审 判 员 李尚文
代理审判员 王 瑾
二〇一四年四月三十日
书 记 员 邵 婕
附：相关法律及司法解释条文
《中华人民共和国婚姻法》
第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：
（一）工资、奖金；
（二）生产、经营的收益；
（三）知识产权的收益；
（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；
（五）其他应当归共同所有的财产。
夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（�）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满2年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，依照照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》
人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。根据婚姻法的有关规定和审判实践经验，凡属下列情形之一的，视为夫妻感情确已破裂。一方坚决要求离婚，经调解无效，可依法判决准予离婚。
7．因感情不和分居已满3年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满1年，互不履行夫妻义务的。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第5条父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。
第7条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。
有固定收入的，抚育费的数额可按月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。负担两个以上子女的抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的50%。
无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。
有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》
第20条离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出，一方要求析产的，可先就离�和已查清的财产问题进行处理，对一时确实难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理；或者中止离婚诉讼，待析产案件审结后再恢复离婚诉讼。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十六条当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，�用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。