江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏08刑终245号
原公诉机关淮安市淮阴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄秀鹏，男，1989年7月23日出生于淮安市淮阴区，汉族，中专文化，个体经营户，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月10日被取保候审，2017年8月25日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
辩护人徐建强，江苏鑫淮律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王拓，男，1989年11月22日出生于淮安市淮阴区，汉族，高中文化，个体经营户，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月21日被取保候审，2017年8月25日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
辩护人孙金萍，上海申浩（淮安）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张孝，男，1992年1月26日出生于淮安市淮阴区，汉族，高中文化，无业，住淮安市淮阴区。曾因吸毒，于2010年3月4日被淮安市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日；因犯寻衅滋事罪，于2010年11月2日被原淮安市清河区人民法院判处有期徒刑一年；因寻衅滋事，于2016年4月14日被淮安市公安局清河分局行政拘留十二日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月29日被取保候审，2017年8月25日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
原审被告人王开玉，男，1986年5月13日出生于淮安市淮阴区，汉族，中专文化，个体工商户，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月21日被取保候审，2017年8月25日被逮捕。现羁押于淮安市看守所。
原审被告人时文龙，男，1987年12月8日出生于淮安市淮阴区，汉族，小学文化，无业，住淮安市淮阴区。曾因扰乱单位秩序，于2013年9月30日被上海市公安局虹口分局行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月26日被取保候审。
原审被告人干建柱，男，1979年12月5日出生于淮安市淮阴区，汉族，初中文化，无业，住淮安市淮阴区。曾因犯强奸罪，于1999年11月9日被原淮阴县人民法院判处有期徒刑十年；因殴打他人，于2008年10月20日被淮安市公安局淮阴分局行政拘留三日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年9月28日被取保候审。
原审被告人陈卫孚，男，1987年10月11日出生于淮安市淮阴区，汉族，初中文化，个体工商户，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月12日被取保候审。
原审被告人黄秀凯，男，1989年10月24日出生于淮安市淮阴区，汉族，初中文化，无业，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月12日被取保候审。
原审被告人王云，男，1987年11月12日出生于淮安市淮阴区，汉族，初中文化，个体经营户，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月10日被取保候审。
原审被告人王强，男，1989年2月16日出生于淮安市清江浦区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地淮安市清江浦区，住淮安经济技术开发区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月25日被取保候审。
原审被告人索亮亮，男，1989年7月11日出生于淮安市淮阴区，汉族，小学文化，个体经营户，住淮安市淮阴区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年10月25日被取保候审。
淮安市淮阴区人民法院审理淮安市淮阴区人民检察院提起公诉的被告人黄秀鹏、王开玉、王拓、时文龙、干建柱、张孝、陈卫孚、黄秀凯、王云、王强、索亮亮犯聚众斗殴罪一案，于2017年8月25日作出（2017）苏0804刑初239号刑事判决。宣判后，原审被告人黄秀鹏、王拓、张孝不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年7月11日，被告人黄秀鹏、王开玉因与卢某婚恋问题产生纠纷，后通过电话、短信方式相互挑衅、相约斗殴。被告人黄秀鹏先后纠集被告人黄秀凯、王云、陈卫孚、王强、索亮亮至其所经营的淮安市淮阴区长江东路海通花园北门“康某润滑油”门市等候被告人王开玉一方。被告人王开玉让被告人王拓纠集人员，被告人王拓纠集被告人时文龙、干建柱，并让被告人干建柱纠集被告人张孝至现场斗殴。
当日下午13时许，被告人王拓驾车载被告人王开玉、时文龙、干建柱、张孝至黄秀鹏的门市后，被告人王开玉先踹被告人黄秀鹏一脚，随后，被告人黄秀鹏、黄秀凯、陈卫孚、王强、索亮亮、王云与被告人王拓、王开玉、时文龙、干建柱、张孝相互打斗。在打斗过程中，被告人陈卫孚先后持伞柄、拖把头，被告人王拓持腰带与对方打斗，被告人时文龙从被告人陈卫孚手上抢过伞柄与对方打斗。之后，被告人张孝、王开玉、王拓、时文龙、干建柱跑至门市外附近，被告人干建柱、张孝各持一把铁锹欲冲上门市与对方继续打斗，被告人黄秀鹏、陈卫孚、王云、索亮亮等人从门市内拿空啤酒瓶向对方扔砸，斗殴人员所扔啤酒瓶砸坏朱某1停放在附近的轿车玻璃，现场地面多处遗留玻璃碎片。
现场人员朱某2报警后，被告人王开玉、王拓、时文龙、干建柱、张孝逃离现场，被告人黄秀鹏、黄秀凯、王云、陈卫孚、索亮亮明知他人报警而在现场等候处理，并被公安机关传唤到案，归案后陆续如实供述犯罪事实。被告人王开玉于2016年9月20日被公安机关抓获归案。被告人王强、王拓、时文龙、干建柱分别于2016年10月25日、9月21日、9月26日、9月28日被公安机关电话通知到案，被告人张孝于2016年9月29日到公安机关投案，到案后均能如实供述犯罪事实。
经淮安市公安局淮阴分局物证鉴定室鉴定，被告人黄秀凯、王云皮肤、面部挫伤，均构成轻微伤。
上述事实，有上列十一名被告人的供述，被害人朱某1陈述，证人杜某、卢某、朱某2、黄某等人证言笔录，现场照片及伤情照片，人身检查笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，行政处罚决定书，前科证明材料，发破案经过等证据证实。
原审法院认为，被告人黄秀鹏、王开玉、王拓、时文龙、干建柱、张孝、陈卫孚、黄秀凯、王云、王强、索亮亮因生活琐事聚众斗殴，行为均已构成聚众斗殴罪，其中被告人黄秀鹏、王开玉系首要分子，被告人王拓、时文龙、干建柱、张孝、黄秀凯、陈卫孚、王云、王强、索亮亮系积极参加者。被告人黄秀鹏、黄秀凯、陈卫孚、王云、王强、索亮亮之间系共同故意犯罪。被告人王开玉、王拓、时文龙、干建柱、张孝之间系共同故意犯罪。被告人王拓在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照所参与、组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人时文龙、干建柱、张孝、黄秀凯、陈卫孚、王云、王强、索亮亮在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人黄秀鹏、王拓、黄秀凯、陈卫孚、王云、王强、索亮亮、时文龙、干建柱、张孝均能主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人王开玉归案后能如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人时文龙、干建柱、张孝均曾被刑事处罚或行政处罚，现又犯罪，应当酌情从重处罚。被告人时文龙、干建柱、陈卫孚、黄秀凯、王云、王强、索亮亮均认罪、悔罪，且犯罪情节较轻，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条之规定，判决：1.被告人黄秀鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；2.被告人王开玉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；3.被告人王拓犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；4.被告人时文龙犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，缓刑六个月；5.被告人干建柱犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；6.被告人张孝犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月；7.被告人陈卫孚犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；8.被告人黄秀凯犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；9.被告人王云犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；10.被告人王强犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；11.被告人索亮亮犯聚众斗殴罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
黄秀鹏上诉提出：1.对方先打电话挑衅，其找朋友过来的目的不是打架，而是保护自己，其处于被动防卫地位。2.其有身体残疾，家庭生活困难，自己创业需要还贷，对其适用缓刑不具有社会危害性，希望二审法院对其适用缓刑。
其辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。
王拓上诉提出，原审判决对其量刑太重，希望二审对其从轻处罚。
其辩护人提出，王拓具有自首情节，且系初犯、偶犯，悔罪态度较好，希望二审法院对王拓改判缓刑。
张孝上诉提出，原审判决对其量刑过重，希望二审对其改判缓刑。
本院认为，上诉人黄秀鹏、王拓、张孝，原审被告人王开玉、时文龙、干建柱、陈卫孚、黄秀凯、王云、王强、索亮亮等人因生活琐事聚众斗殴，行为均已构成聚众斗殴罪。
对于上诉人黄秀鹏及其辩护人所提的上诉理由及辩护意见，本院综合评判如下：1.关于本案起因，系黄秀鹏、王开玉未能妥当处理与他人的情感纠纷引起，双方言语不和，相互挑衅，相约斗殴，不存在单方过错。2.黄秀鹏纠集多人到其经营的门市等候，该地点系双方事先约定的打架地点，无论是被动等候，还是主动出击均不影响案件的性质。王开玉带人到达黄秀鹏的门市后，先踹黄秀鹏一脚，双方人员随即相互打斗，系双方互殴行为，黄秀鹏一方不具有防卫性质。3.黄秀鹏系首要分子，纠集多人实施聚众斗殴，且双方斗殴的行为造成两名斗殴人员轻微伤以及现场无关车辆损坏，具有较大的社会危害性。原审法院综合其犯罪情节、危害后果，对其不予适用缓刑，并无不当。黄秀鹏因自身身体原因和家庭生活状况，请求适用缓刑，于法无据，本院不予支持。
对于上诉人王拓及其辩护人所提请求对王拓从轻处罚并改判缓刑的上诉理由及辩护意见，本院认为，上诉人王拓受王开玉之托，积极纠集人员并参与斗殴，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原审法院综合其犯罪情节、危害后果，对其不予适用缓刑，并无不当。王拓具有自首情节，原审法院已予以认定，并依法对其从轻处罚。故对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
对于上诉人张孝所提希望二审对其改判缓刑的上诉理由，本院认为，上诉人张孝曾因寻衅滋事被刑事处罚、行政处罚，又积极参与本次斗殴，人身危险性较大，不宜对其适用缓刑。原审法院对其判处有期徒刑六个月，与其罪行相适应。故对该上诉理由，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗 锐
审 判 员 李贻德
审 判 员 冯 旭
二〇一七年十一月十三日
法官助理 李纪森
书 记 员 刘文敏