吉林省白山市浑江区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0602民初1720号原告：白山市天安金属镁矿业有限公司。统一社会信用代码：×××。住所：白山市浑江区中国镁谷园区*号。�定代表人：沈世捷，董事长。委托诉讼代理人：刘仁琳，吉林开继律师事务所律师。被告：杨志刚，住白山市。委托诉讼代理人：张君，白山市浑江区新建街道法律服务所法律工作者。原告白山市天安金属镁矿业有限公司诉被告杨志刚劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张建军独任审判，公开开庭进行了审理，原告白山市天安金属镁矿业有限公司的委托诉讼代理人刘仁琳、被告杨志刚及其委托诉讼代理人张君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2010年4月，被告到原告处从事机修工作，不资不满2000元。2011年9月，被告在工作时未严格按照公司规定的机械操作规程戴防护手套而导致左手拇指末节处被砂轮夹伤，后被评为九级伤残，当时被告工资为每月1553.33元，原告向被告支付了一次性伤残补助�，被告继续在原告处工作。至2015年12月17日，被告不履行工作职责，原告将被告开除，被告不认可原告的开除行为，申诉至白山市劳动人事争议仲裁委员会，请求解除双方劳动关系并要求原告一次性给付各项工伤保险待遇。前述委员会于2016年9月27日作出了白山劳人仲裁字（2016）60号裁决书，裁决原告与被告解除劳动关系和社会保险关系；原告支付被告一次性医疗补助金、就业补助金共计72000元。原告认为，被告被评残九级与事实不符，根据职工工伤与职业病致残等级的标准，九级伤残应为一拇指末节部分二分之一缺失，但被告的伤情并未导致其拇指末端缺失二分之一，故申请对被告的伤残等级进行重新鉴定。另外，如被告构成伤残，应按其受伤前的12个月平均工资计算其工伤待遇。现原告诉至法院，请求：一、依法对被告的伤情重新进行伤残鉴定，并按照伤残等级�付被告工伤保险待遇；二、依法判令按照被告受伤前12个月的平均工资支付被告一次性医疗补助金、一次性就业补助金；三、诉讼费由被告承担。被告辩称：根据白山劳鉴字（2012）00113号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书原告并未按该通知的时间再次申请鉴定，该鉴定结论已发生法律效力，对于原告的诉讼请求不应支持。不同意原告的第二项诉讼请求，因为根据原、被告所签合同书和白山劳人仲裁字（2016）60号裁决书，被告受伤前的月工资应为4500元，故原告诉请月工资应按1553.33元没有依据。原告应支付被告一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计72000元，并解除劳动关系和社会保险关系。经本院审理查明：被告于2011年5月18日到原告单位从事机械维修工作。2011年9月17日，被告在工作时发生工伤。2011年11月18日，白山市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（[2011]第00311号），认定被告为工伤。2012年4月6日，白山市劳动能力鉴定委员会办公室作出白山劳鉴字[2012]00113号《工伤人员劳动能力鉴定结论通知书》，结论：评残九级。被告工伤治疗后继续在原告单位工作，2015年12月17日，原告作出开除员工通知书，将被告开除。为此，原告申请劳动争议仲裁，请求：1、依法解除劳动关系；2、依法被申请人给付申请人各项工伤保险待遇一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金72000元。2016年9月27日，白山市劳动人事争议仲裁委员会作出了白山劳人仲裁字（2016）60号裁决书，裁决：一、被申请人白山市天安金属镁矿业有限公司与申请人杨志刚解除劳动关系和社会保险关系；二、被申请人支付申请人一次性医疗补助金、一次性就业补助金共计72000元。原告不服该裁决，诉至本院。被告受伤前月工资为1832.38�。以上案件事实，有经过庭审质证的白山劳人仲裁字（2016）60号裁决书及送达回执、开除员工通知书、《工伤人员劳动能力鉴定结论通知书》、《认定工伤决定书》、《劳动合同书》及庭审笔录在卷为凭，经本院审核，足资认定。本院认为，被告受伤前系原告的职工，被告因工作发生工伤，原告理应支付被告相应的工伤保险待遇。被告请求解除与原告的劳动关系及工伤保险关系符合法律规定，本院予以准许。关于原告提供2012年2月8日《保证书》主张被告已放弃主张工伤保险的权利，但根据原告的诉请，其公司是同意给付被告相关工伤保险待遇的，只是对被告的伤残等级有异议。关于原告申请对被告的伤残等级重新鉴定，因其申请重新鉴定已超过了白山市劳动能力鉴定委员会办公室作出白山劳鉴字[2012]00113号《工伤人员劳动能力鉴定结论通知书》中限定的时间，故对原告该申请本院不予准许。关于原告主张给付被告工伤保险待遇应按被告受伤前月平均工资1553.33元计算，但原告未提供证据予以证明，且被告自认其受伤前月工资为1832.38元，结合原告在劳动仲裁程序提供证据证明被告受伤前4个月的月平均工资为1832.38元，根据《吉林省实施办法》第五十条第一款“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算”的规定，确定被告受伤前月工资为1832.33元。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《吉林省实施办法》第四十条“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：五级伤残的为18个月本人工资，六级伤残的为16个月本人工资，七级伤残的为13个月本人工资，八级伤残的为11个月本人工资，九级伤残的为9个�本人工资，十级伤残的为7个月本人工资。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上增加30%。一次性伤残就业补助金的支付标准：五级伤残的为16个月本人工资，六级伤残的为14个月本人工资，七级伤残的为11个月本人工资，八级伤残的为9个月本人工资，九级伤残的为7个月本人工资，十级伤残的为5个月本人工资。伤残职工距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减20%标准支付。距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付，达到退休年龄的不计发……”的规定，原告应给付被告一次性医疗补助金16491.42元（1832.38元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金12826.66元（1832.38元／月×7个月），合计29318.08元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动�同的约定，全面履行各自的义务”、《工伤保险条例》第二条第二款“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”、第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就�补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，判决如下：一、解除原告白山市天安金属镁矿业有限公司与被告杨志刚的劳动关系和社会保险关系。二、原告白山市天安金属镁矿业有限公司于本判决发生法律效力后立即给付被告杨志刚一次性医疗补助金16491.42元、一次性伤残就业补助金12826.66元，合计29318.08元。如果原告未按本�决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告白山市天安金属镁矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  张建军二〇一六年十一月二十九日书记员  朱雪莲