平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0802刑初210号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人侯兴民，小名小平，因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年2月20日被玉门市公安局建国路派出所抓获，2月26日被平凉市公安局崆峒分局刑事拘留，3月23日被逮捕。现押于平凉市崆峒区看守所。
辩护人罗晓伟，甘肃太统律师事务所律师。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉［2016］161号起诉书指控被告人侯兴民犯诈骗罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派代理检察员田佳伟、赵健出庭支持公诉，被告人侯兴民及其辩护人罗晓伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平凉市崆峒区人民检察院指控：2015年4月29日，被告人侯兴民在其父侯某甲不知情的情况下，以侯某甲名下位于本区甘沟路安置区三排××号的房产（建筑面积176.04㎡，成交价格58万元）为标的物，持作废的房屋产权证获取被害人杨某的信任，双方签订房屋买卖合同，骗取被害人预交房款38万，全部用于挥霍。
认为，被告人侯兴民以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，以出卖房产作诱饵，骗取他人数额巨大的财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处被告人侯兴民六年以上八年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人侯兴民对起诉书指控的犯罪事实供认，辩解其拿的房产证是真的，房屋也是存在的，杨某具有民事辨认能力，他去房产部门看过，其本质上没有诈骗他的意思，量刑过重。
辩护人罗晓伟认为：1、起诉书指控被告人持作废的房产证与查明的事实不符，被告人通过家庭会议，决定房子归其所有，其为让父亲生活更好，才准备卖房子买大房子，且与其二哥登过广告，给杨某卖房子时都看了房产证和土地使用权证，并放了录音和协议，杨某并不知道房产证已挂失、作废，被告人没拿作废的房产证骗取杨某的信任。被告人买股票、彩票只是为赚钱买大房子，没用于挥霍。被告人卖房子没有骗取的意思，签订买卖协议是可以交付的，只是房屋因家庭原因无法交付，被告人也承诺还钱并写还款保证，主观上没有诈骗的故意。房证已抵押给汇金小额贷款公司，房证如何出来，按照规定应进行登记，如果小额贷款公司同意侯兴民将房子卖了还款，侯兴民就不是诈骗，故指控被告人侯兴民犯诈骗罪不能成立。2、被告人自愿认罪，系初犯，在案件开始时无诈骗的故意，积极想办法赔偿，主观恶性小，酌情从轻处罚，建议判处被告人有期徒刑四年。
经审理查明，2015年4月29日，被告人侯兴民在其父侯某甲不知情的情况下，以侯某甲名下位于本区甘沟路安置区三排××号房产证（私产平房权证崆峒区字第××号、建筑面积176.04平方米）为标的物，持侯某甲已于2015年3月14日在平凉日报登报遗失的“侯某甲平房权证崆峒区字第××号房屋权证，声明作废”的房屋产权证获取被害人杨某的信任，与杨某签订房地产买卖契约，约定成交价格58万元，5月20日前付清，同日，杨某支付侯兴民购房定金10万元，4月30日，杨某支付侯兴民现金5万元，5月4日、5月23日，杨某通过中国农业银行甘肃省分行向侯兴民卡号为×××0612银行卡分别转账5万元、18万元，全部用于购买彩票、炒股。12月1日，侯兴民在无法向杨某交付房屋的情况下书面保证12月31日将骗取款项退回，后外逃至玉门市于2016年2月20日被抓获。
另查明，2××4年1月10日，被告人侯兴民谎称在静宁与他人合开超市，向白某借款10万元，仅支付部分利息，本金未还。同年4月9日，被告人侯兴民与白某闲聊时得知其再婚妻子王某乙有10万元，就让白某把王某乙的10万元借给其，侯兴民支付部分利息，本金至今未还。2××4年9月25日，被告人侯兴民借王某乙85000元。2015年4月20日、7月15日，被告人侯兴民分别借王某乙10万元、5万元。2××4年11月7日，被告人侯兴民以其父侯某甲位于本区甘沟路安置区三排××号1幢1层1号、2号、3号、××号房产证和平国用（2010）第1**号国有土地使用权证作质押，向平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司借款10万元，支付利息39000元；2015年1月4日，被告人侯兴民向平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司借款20万元，支付利息66000元，本金至今未还，以上借款均用于购买彩票、炒股。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）、书证
1、平凉市公安局崆峒分局经济犯罪侦查大队受案登记表证实，案件来源系被害人杨某的报案。
2、房地产买卖契约证实，2015年4月29日，由于侯兴民已收到杨某的购房定金10万元，侯兴民与杨某签订将侯某甲坐落在甘沟路安置区的房地产（产权证号2012005634，房屋建筑面积176.04平方米）以58万元出售，杨某于5月20日前付清款项。
3、收条证实，2015年4月29日，侯兴民收到杨某购房定金10万元；4月30日，收到房款5万元。
4、中国农业银行甘肃省分行卡卡转账资料证实，2015年5月4日、5月23日，侯兴民的×××0612银行卡分别收到杨某转账5万元、18万元。
5、保证证实，2015年12月1日，侯兴民给杨某所写2015年将三里塬一处住宅卖给杨某，拿其现金38万元，由于房产手续无法办理，将杨某的现金于2015年12月31日退回。
6、平凉日报公告证实，2015年3月14日，该报刊登遗失“侯某甲平房权证崆峒区字第××号房屋权证，声明作废”的公告。
7、户籍证明证实被告人侯兴民的年龄等基本情况。
8、抓获经过证实，2016年2月20日14时10分，玉门市公安局建国路派出所民警在该市梦圆招待所209房间抓获侯兴民。
9、玉门市看守所证明证实，被告人侯兴民于2016年2月20日20时羁押于玉门市看守所，2月25日将其移交平凉市公安局崆峒分局经济侦查大队。
10、平凉市房屋产权产籍监理处房屋权属登记查询证明证实，截止2016年1月27日，侯某甲在崆峒区甘沟路安置区三排××号1幢1层1号有房屋，建筑面积176.04平方米，房权证号20××00号。
11、中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司证明证实，侯兴民为该公司临时聘用人员，工作期限自2××4年4月至2015年12月，工资每月1600元。
12、中国农业银行股份有限公司借记卡产品资料查询证实，侯兴民的6228483440543637511可用余额5.18元；×××0612可用余额14.58元，2015年4月30日转存5万元，5月4日转存5万元，5月23日转存18万元。
13、甘肃银行股份有限公司平凉分行账户历史交易查询证实，侯兴民的882100414556500020银行卡存款情况。
14、中国建设银行股份有限公司平凉分行银行卡客户交易查询证实，侯兴民的6217004280009085281银行卡存取款情况。
15、中国工商银行股份有限公司查询信用卡交易明细证实，侯兴民的4270200024265796银行卡存取款情况。
16、中国体育彩票销售许可证证实，郑某在平凉市运输公司门口曾经营编号为13021号彩票室。
17、借款合同、私产平房权证崆峒区字第××号房屋所有权证、平国用（2010）第158号国有土地使用权证、平凉汇金小贷公司借款借据证实，2××4年11月7日，平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司向侯兴民借款10万元，期限6个月，以侯某甲所有的平房权证崆峒区字第××号崆峒区甘沟路安置区三排××号1幢1层1号、2号、3号、××号房产证和平凉市甘沟路安置区平国用（2010）第158号提供质押担保。
18、保证证实，2015年12月21日，侯兴民向平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司保证在两日内还息9000元、本金20万元。
19、借款合同、平凉汇金小贷公司借款借据证实，2015年1月4日，平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司向侯兴民借款20万元，期限3个月，担保人白某。
20、平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司部分收款凭证、说明证实，侯兴民借款10万元，收利息13个月，计39000元；借款20万元，收利息11个月，计66000元。
21、借条证实，2××4年1月10日，侯兴民向白兰萍借款10万元，月息2分5，期限半年归还；同年4月9日，侯兴民向白某借款10万元，期限一年，月息2分。2××4年4月9日，白某借王某乙10万元，期限一年，利率2分，每月结息2000元。2××4年9月25日、2015年4月20日、7月15日，侯兴民分别借王某乙85000元、10万元、5万元。
（二）、证人证言
1、证人侯某甲的证言证实，崆峒区甘沟路安置区三排××号1幢1层1号是其住房，房屋所有权证的名字是其，房子空放着。现在房屋所有权证暂时让其三儿子侯兴文保管，侯兴民是其四儿子，其现在还没有让哪个儿子继承这个房子的想法，以后谁养活其，其就把这个房子给谁。2××4年，其发现房产证不见，于2015年3月在平凉市产权产籍处补办，同年7月，其和媳妇才到的平凉市老年养护院。侯兴民出售这套房子其不知道，其从来没有同意过哪一个人去出售这套房产。其与儿子关系一般，其现在老年养护院，刚开始我们退休工资还能交上护理费，但媳妇身体不好，现在养护费交不上，其三儿子侯兴文全部贴补。侯兴民的儿子侯某乙来看望其，其他儿子家庭情况不好，也不来看。侯兴民没给其给过钱，他以前在粮食局上班，后来下岗，也离婚，具体干啥其不知道。
2、证人侯某乙的证言证实，侯兴民是其父，其爷侯某甲在进平凉市养护院前，也就是2××4年5月份，其二爸、三爸、四爸商量，说是谁以后管其爷奶，谁继承这套房产，当时三人还写了一份抚养协议，商定由其父赡养爷爷奶奶，然后就把这套房子的房屋所有权证和其爷的工资折都给其父，后来其父不能尽到赡养义务，奶奶把腿也摔伤，其三爸让其爷去挂失重新补领一个房屋所有权证。2015年10月，其就把爷爷奶奶送到平凉市老年养护院，刚开始养护费用是其承担，其三爸就把这个房证拿走，费用就由其三爸侯兴文承担。其父赌博，其小时父亲因赌博到处欠账，和母亲吵架，最后离婚。
3、证人郑某的证言证实，2001年，其在老平凉市大修厂综合楼下开彩票室，侯兴民经常买彩票，慢慢熟了后，他买彩票就开始欠账，通过他给其汇款的单子，其才知道叫侯兴民，也不知道他具体干什么，感觉很有钱，每次来买彩票都是几百到几万元不等，他中过奖，也就中个几万、几千，但总体赔钱，十六年下来，侯兴民在买彩票上能花100万元，到现在还欠其14000多元。其没帮他买过股票，他给其汇款，一方面是为了给其还账，另一方面就是再买彩票，其不精通炒股票，怎么可能帮他炒股。其没记住其银行账号，侯兴民也没有用固定账号给其的固定账户转账，一般都是他要哪个银行的账号，其就给他哪个银行账号。他几十万元以上的大奖没有中过，几万元或者几千元的奖倒是一直中，但是他把中奖得到的钱一少部分还给其外，把剩余的大部分钱又继续投注彩票。
4、证人王某甲的证言证实，2××4年11月7日，白某来其公司说是替他同事侯兴民借款，当时侯兴民拿了一个侯某甲的房屋所有权证，另外拿了一份侯兴民和三个兄弟之间的协议，所以公司和侯兴民签订借款合同，借给侯兴民人民币10万元。到2015年1月4日，白某和侯兴民又来公司，白某说替侯兴民借款，我们和白某关系也好，所以又签订一份借款合同，给侯兴民借款20万元，这两笔借款的利息都清到2015年12月。我们只拿到房产证和土地证的原件，没去核实这套房产，因为白某是我们公司员工的亲戚，白某说这30万元借款出任何问题她负责，所以我们没按照一般流程，直接没有核实房产信息，给白某的同事侯兴民两次借款30万元。两次借款都是白某把侯兴民领来，是他们签字，房产证和土地证也是侯兴民自愿抵押。当时侯兴民拿来房产证和土地证时，还拿了一份侯兴民与他们兄弟之间的协议，协议的内容就是由侯兴民赡养侯某甲，老人去世后这套房产归侯兴民所有，我们当时疏忽，没将这份协议复印一份，所以我们觉得侯兴民有这套房产的继承权，加上白某的担保，我们没让侯某甲签字，给侯兴民借款。两次借款实际拿到291000元，第一笔10万元，侯兴民清了13个月利息，共计39000元，第二笔20万元，侯兴民清了11个月利息，共计66000元，两次共清息105000元，没偿还本金。
5、证人白某的证言证实，其和侯兴民是同事，和他媳妇王某乙是发小。2××4年1月10日，侯兴民给其说他和人在静宁县合伙办了一家超市，供货需要10万元，并承诺每月2分5的利息，其觉得是同事，和他媳妇王某乙也是发小，就借10万元给侯兴民，他给其写一张10万元借条，一直按照每月2500元支付利息到2015年10月，计55000元，本金未还。他平时手头紧，说需要周转，还零零碎碎借钱，其把这些没有偿还的钱加在一起是37000元。侯兴民认可，他每次向其借款时，其就记在这个单子上，他也看着其写。其一直要，侯兴民借其10万元一直在清利息，这个零账就这样一边借一边还款。其和侯兴民是同事，也知道其表弟在平凉市崆峒区汇金小额贷款有限公司上班，2××4年11月7日，侯兴民拿来一份遗嘱，一本房屋所有权证、一本土地证，他电话上的一段录音给其说经过他们兄弟协商，他爸名下这套房产给他，现在这套房能卖70万元，但他想卖到90万元，他想给他父母重新买一套楼房住，现在没钱交首付款，让其帮忙介绍在其表弟工作的平凉市崆峒区汇金小额贷款有限公司借点钱，交完首付款，老人住进去，再把那套房卖掉，还小贷公司的钱。当日，其和侯兴民一起到平凉市崆峒区汇金小额贷款有限公司用这套房产证、土地证抵押，借款10万元。过了两个月，侯兴民说前面那个钱不够交房屋的首付款，看能不能给说一下，再从小贷公司借点钱。其和他又去汇金小额贷款公司，让他和公司商量借款，公司让其上二楼，拿出一张有“侯兴民”、“138××××2818”字样的白纸，其看到侯兴民名字上还捺了指印，公司人指着空白处，让其写自己的名字及电话，侯兴民借多少钱、期限或其他其一概不知，直到汇金公司给其打电话问侯兴民的下落，并说其给他担保20万元借款，其到公司才见到其签名的那张白纸已有其他文字，并附在一份借款合同后面，才知道按照那份合同，是其给侯兴民担保借款20万元。侯兴民拿的房产证、土地证、遗嘱和录音其鉴别不了真伪，但其帮忙给老人搬家时，侯兴民他爸给其说：这下小平（侯兴民）和小王（王某乙）伺候我，我把那套烂院子就给他们给给，叫卖了买个楼住，他们还在报纸上登报卖看来。王某乙还给其说：老人把工资折子还给我了，我们养活老人，每月给老人1000块零花钱。
2××4年4月，侯兴民媳妇王某乙找到其，说侯兴民在她跟前借的钱，每月利息付的很及时，问其给侯兴民借钱付息情况，其也说他付的很及时，王某乙说她跟前有10万元，怕给侯兴民借给不好好付利息、还款，让通过其把这10万元借给侯兴民，每月他拿利息。其想他们是二婚，可能各有各的打算，其也和她关系好就同意。2××4年4月9日其给侯兴民说手里有10万元，问他要吗，他说需要，并承诺每月2分的利息，并写借条，内容为今借白某10万元整，期限一年，月息是2分钱，每月支付贰仟元整。侯兴民也知道这个钱是王某乙的，其把第一个利息2000元给王某乙，从第二个月开始，侯兴民就给王某乙付利息。这笔钱从2××4年5月开始支付到2015年12月，每月2000元，一共是38000元。
6、证人王某乙的证言证实，2××4年10月，侯某甲和侯兴民兄弟四个之间就有协议，意思是让我们家赡养老人，然后侯某甲名下的那套房子就属于我们。因为他们兄弟四个，只有两个在平凉，他二哥离婚一个人过，最后就让我们赡养老人，我们也同意，他们兄弟四人和侯某甲还写了一份协议，都签字，侯某甲把他的工资折子和房产证、土地证给其。我们就在天馨路的天丰苑小区租了一套房子，把老人接去伺候了三个月，其和侯某乙发生点矛盾，老人也要去养老院，其就把侯某甲的工资折子还给他，其就搬回新民南路，最后老人被送去养老院。2××4年11月，我们搬到天丰苑一起居住时，侯兴民把房产证和土地证要走，说是办理房屋过户手续。我们因房产过户大吵一架，房子其就再没管，至于是否过户其不知道。侯某甲的这套房子是否出售，侯兴民怎样处理这个房产证、土地证，其不知道。侯兴民收入2000元左右，每月至多给其1000元生活费。他爱打麻将、买彩票。我们是二婚，经济相对独立，侯兴民说他在静宁做生意需周转资金，前后借其235000元。第一次是2××4年9月25日，借款85000元，第二次是2015年4月20日，借款10万元，第三次是2015年7月15日，借款5万元。三次借款本金都没还，也没有利息。10万元借款，刚开始侯兴民说是同事借，能给利息，其就借，每月2000元利息都是他给其拿来说是同事给的，后来那个同事不干了，侯兴民才承认这10万元其实是他以别人名义在其跟前借，利息是他自己给其的，利息能给16000元，后来侯兴民就把借条换成他的名字。白某是其发小、同学，关系一直好。2××4年4月，她给其说认识南环路恒信小贷公司的人，说钱放到里面挣利息，其拿10万元和她一起去恒信小贷公司，结果公司白某认识的那个人不在，白某说她第二天来，其就把这个钱给她，她给其写借条，利息每月2000元，借款期限没说。利息其一直拿到2015年10月，一共是18个月利息，共拿到36000元，本金到现在未还，其向白某催要，她说侯兴民向她借款20万元，其给她借的这个钱，她给侯兴民，让其跟他要。至于侯兴民和白某有什么经济往来，其不知道。侯兴民和白某也从没给其说过他们之间的债务，侯兴民把人寿保险工作辞了后，白某成天说她帮侯兴民借款的原因是侯兴民要给其买房子，说到底就是不想给其还钱。侯兴民不让其问他在静宁做生意，其也不知道他到底有没有生意。侯兴民没给家里添过房、车及大件东西。我们现在居住的新民南路南苑小区这个房子，还是结婚前其父母留的。
7、证人刘某的证言证实，其认识白某，她是平凉市人寿财险工作人员，一直到我们单位推销保险。我们从来没有以支付利息的方式向任何人集资借款。
（三）、被害人陈述
被害人杨某的陈述证实，2015年4月份，其准备买房，邻居赵栋说他朋友侯兴民准备卖他父亲的房子，就帮其介绍，其以前认识侯兴民。其和赵栋到崆峒区甘沟路安置区看房时，侯兴民还拿出这个房证，其也看了房主就是侯某甲。2015年4月29日，其和侯兴民签订《房地产买卖契约》，约定将甘沟路安置区三排四号，建筑面积176.04平方米，房主为侯某甲的房屋出售给其，成交价58万元，预付房屋款38万元，到5月20日，剩余房款全部结清，房子交给其使用。5月20日后，侯兴民说暂时房子还交不过来，到11月份再交房，其也没给他房屋尾款，到了11月份，其再给侯兴民打电话联系时，就不接电话，12月1日，其在新民南路侯兴民住的地方，用另外一个电话给他打，把他叫出来，他说这个房子交不了，把房屋的预付款38万元退还给其，其同意。其让他写保证，约定2015年12月31日前房屋买卖取消，侯兴民给其退还预付款38万元，结果到2016年，他也不给其退还预付款，还失去联系。2015年4月29日，其和侯兴民签订《房地产买卖契约》时给他10万元定金，4月30日，给他5万元房款，5月4日、5月23日通过银行分别转账5万元、18万元。其和他以前没有任何经济往来。其一直催，他就是交不了房屋，他刚开始说侯某甲不签字，手续办不了，后面又说侯某甲把原先的房屋手续挂失，他拿的这个房证没有效力，但其听说这个房证被侯兴民抵押贷款30万元。
（四）、被告人供述和辩解
被告人侯兴民的供述证实，2015年4月，其经熟人介绍认识杨某。当时其准备将父亲侯某甲名下位于崆峒区甘沟路安置区三排四号房地产出售，其和杨某签订一份《房地产买卖契约》，约定房地产成交价格为58万元，于2015年5月20日前付清交房，其先预收38万元房款。到快交房时，其妻与老人发生矛盾，其三个哥和老人商定不卖房，但是家里兄弟和老人态度不坚定，其就想要是老人最后让其养活，这个房还是其的，其还能卖给杨某。到2015年12月份，其那时还是确定不了这个房子是不是能卖，杨某找到其时，其给他写了一份书面保证，于2015年12月31日前将38万元退给杨某，但其已将38万元花完，所以没办法退。这套房子建筑面积176.04平方米，房主是父亲侯某甲。2××4年10月，其和侯兴堂、侯兴华、侯兴文和老人一起商量，由其将父母养老送终，其父这套房就留给其，到2015年5月份，其妻王某乙和母亲发生矛盾，其三个哥说这个房子归属问题先放下，看谁养活父母房子就归谁，时间不长，母亲把腿摔，然后就被送到平凉市老年养护院，到现在这套房到底归谁，有无出售其不知道。从2××4年10月登华美广告卖房开始，家里人就全知道，侯某甲也同意出售这套房。其卖房的原因就是想着把这套房子卖掉，用卖掉的钱再买一套房安置父母。《房地产买卖契约》、保证、收条是其写的。其不知道房屋产权证在平凉日报登报作废。20××34号房产证是2××4年10月，我们兄弟四人与父母商量完，由父亲亲自交给其。38万元其和郑某合伙炒股赔了30万左右，剩下的钱都买彩票花完。2009年至2015年年底前，其在中国人寿财险平凉支公司开车，每月工资1600元。其现在没有任何偿还能力，一直爱打麻将和买彩票。20××34号房屋所有权证原件其抵押给崆峒区定北路平凉市副食厂对面一楼门面的那家小额贷款公司，2015年其想炒股，但手里没钱，其就把这个房证拿到该小额贷款公司，抵押借款30万元，分几次全部给郑某拿去炒股全部赔，到现在这30万元还没还，房产证也没拿回来。当时是其和中国人寿财险平凉中心支公司白某一起签的。这30万元借款，是分两次签的协议，两次的担保人和抵押都相同，第一次借款20万元，借款期限为半年，借款到期后其又签了一次协议，借10万元。30万元全部交给郑某炒股，每次其通过中国工商银行6222022708003076789给郑某转账。20万元其拿到19.4万元，10万元其拿到9.7万元。
2××4年4月，白某在闲聊时给其说，其媳妇有10万元闲钱让她放到小额贷款公司挣利息，其就让白某把这10万元借给其，其承诺每月2000元利息，白某同意，其给她写了一张借条，并且每月给白某支付2000元利息，一直付到2015年年底。当时想着拿这个钱做点生意，结果生意没做成，其除支付利息、零花外，剩下的买了彩票。2××4年1月，其给白某说想和人在静宁开超市需资金，白某说她有10万元，其就承诺每月2500元利息，并写一张借条，其一直清到2015年10月，到现在为止，本金也未还。其两次借白某钱，都想做生意，但钱拿到手，其就没有这样的想法，和人在静宁开超市是虚假的。第一笔10万元利息共支付55000元，第二笔借款利息共支付93000元。平时在白某跟前借钱，她也记账，具体余额以她的账为准。借王某乙的钱全买彩票花完。
以上证据，被告人侯兴民供述其卖房的原因就是想把这套房子卖掉，用卖掉的钱再买一套房安置父母。其不知道房屋产权证在平凉日报登报作废。20××34号房产证是2××4年10月，我们兄弟四人与父母商量完，由父亲亲自交给其。38万元其和郑某合伙炒股赔了30万左右。经查，2××4年11月7日，被告人侯兴民用侯某甲私产平房权证崆峒区字第××号房屋所有权证、平国用（2010）第158号国有土地使用权证向平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司借款10万元，所借款项均用于购买彩票、炒股，借款目的并非用于购买房屋来安置父母。被害人杨某的陈述证实其一直催侯兴民，他就是交不了房屋，他刚开始说侯某甲不签字，手续办不了，后面又说侯某甲把原先的房屋手续挂失，他拿的这个房证没有效力，但其听说这个房证被侯兴民抵押贷款30万元。证人侯某甲的证言证实，2××4年其发现房产证不见，于2015年3月在平凉市产权产籍处补办。证人郑某的证言证实其不精通炒股票，怎么可能帮他炒股。侯兴民把中奖得到的钱一少部分还给其外，把剩余的大部分钱又继续投注彩票，故对该部分供述不予确认，对其余供述及本案的其余证据予以确认。
辩护人罗晓伟出示的音频资料拟证实被告人侯兴民与其兄弟、父亲侯某甲电话上商量由侯兴民赡养侯某甲，将来房屋归侯兴民所有的过程，该证据经质证，公诉人对其真实性无异议，但该证据仅证实将来侯兴民赡养侯某甲后，房屋才能归其所有的事实，被告人侯兴民对其父侯某甲赡养期间因不履行其义务，该房屋经侯某甲决定，房证暂由三儿子侯兴文保管，其现在还没有让哪个儿子继承这个房子的想法，以后谁养活其，其就把这个房子给谁。侯兴民出售这套房子其不知道，其从来没有同意过哪一个人去出售这套房产，故对该证据的真实性应予确认，但对其证明目的不予确认。
辩护人罗晓伟出示的华美广告租售信息拟证实，甘沟路安置区有独院一处，土地面积260平米，建筑面积180平米，两证齐全出售，并预留电话，共登五期。该证据仅证实侯兴民与其兄侯兴华等人电话商量侯某甲的赡养归属问题后出售房屋的事实，并不能证实侯兴民就是该房屋的所有权人，广告登载的内容与侯某甲所有的房屋面积与土地面积均不符，故对该证据不予确认。
本院认为，被告人侯兴民以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，在明知将其父侯某甲的房产证已用于小额贷款公司质押贷款10万元，仍将该房产证作为出卖其父房产的诱饵，且未征得侯某甲的同意与被害人杨某签订房地产买卖契约，骗取他人数额巨大的现金，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控其犯罪事实及罪名成立。在侦、审中，被告人侯兴民能如实供述并自愿认罪，可从轻或酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人侯兴民六年以上八年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合本案的量刑事实及法律规定，应予采纳。被告人侯兴民辩解其拿的房产证是真的，房屋也是存在的，杨某具有民事辨认能力，他去房产部门看过，其本质上没有诈骗他的意思，量刑过重。辩护人罗晓伟认为：1、起诉书指控被告人持作废的房产证与查明的事实不符，被告人通过家庭会议，决定房子归其所有，其为让父亲生活更好，才准备卖房子买大房子，且与其二哥登过广告，给杨某卖房子时都看了房产证和土地使用权证，并放了录音和协议，杨某并不知道房产证已挂失、作废，被告人没拿作废的房产证骗取杨某的信任。被告人买股票、彩票只是为赚钱买大房子，没用于挥霍。被告人卖房子没有骗取的意思，签订买卖协议是可以交付的，只是房屋因家庭原因无法交付，被告人也承诺还钱并写还款保证，主观上没有诈骗的故意。房证已抵押给汇金小额贷款公司，房证如何出来，按照规定应进行登记，如果小额贷款公司同意侯兴民将房子卖了还款，侯兴民就不是诈骗，故指控被告人侯兴民犯诈骗罪不能成立。2、自愿认罪，系初犯，在案件开始时无诈骗的故意，积极想办法赔偿，主观恶性小，酌情从轻处罚，建议判处被告人有期徒刑四年。经查，被告人侯兴民在与杨某签订房地产买卖契约前，多次向他人及小额贷款公司借款数额巨大，且所借款项均用于购买彩票、炒股，没有为其父侯某甲购买新的房屋改善生活。被告人侯兴民将其父侯某甲的房产证先在平凉市崆峒区汇金小额贷款有限责任公司质押借款10万元，后又以该房产证为诱饵取得被害人杨某的信任，骗取现金38万元。被告人侯兴民虽与其兄弟及父亲侯某甲电话商议侯某甲由侯兴民赡养，将来房屋由侯兴民所有，但侯兴民在赡养侯某甲过程中，未尽到赡养义务，涉案房屋仍归侯某甲所有，且侯某甲在发现房产证不见后登报挂失，足以证明侯某甲不想让其子侯兴民持有房产证，侯兴民与杨某签订房地产买卖契约所涉及的房产证也并非侯某甲的自愿。被告人侯兴民的供述证实，2015年4月，因其手头没钱，还有欠账，所以其想拿其父亲侯某甲名下的那套房卖掉弄点钱，但当时其已将房子的房产证及土地使用证抵押至崆峒区汇金小额贷款有限责任公司，得到30万元借款，其向公司借用房产证和土地使用证，并让杨某看，与杨某签订房地产买卖契约，被害人杨某是在被告人侯兴民虚构事实、隐瞒真相的情况下被骗巨额现金，且截止案发未退赃，根据被告人侯兴民的犯罪事实及社会危害性，辩护人的量刑建议偏低，故对被告人侯兴民的辩解与辩护人的相关意见不予采纳，对其余辩解及意见应予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人侯兴民犯诈骗罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月20日起至2022年6日19日止）；
（罚金限判决生效之日起五日内缴清）；
二、责令被告人侯兴民退赔被害人杨晓堂现金38万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴 忠
代理审判员 杨文虎
人民陪审员 贾雪钰
二〇一六年八月十一日
书 记 员 宋 瑞