福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0425刑初44号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人李彩茶，女，1973年6月21日出生于福建省大田县，汉族，文盲，个体经营，住福建省三明市大田县。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪于2017年9月7日被取保候审。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉〔2018〕32号起诉书指控被告人李彩茶犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2018年3月21日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成合议庭，于2018年4月4日公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员邹小东、代理检察员陈杨俊出庭支持公诉。被告人李彩茶到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年7月25日至8月11日间，被告人李彩茶在大田县均溪镇银山南路某号罗某租住处制作九层粿。为使九层粿有更好的口感达到招揽生意、增加利润的目的，李彩茶明知硼砂系有毒、有害非食品添加剂，仍将硼砂掺入米浆搅拌、蒸制九层粿，制成后将九层粿在大田县东门社区医养结合卫生服务站对面摆的摊点销售给不特定的顾客食用。李彩茶每天制作九层粿竹匾圆形簸箕1-3个不等的量，从2017年7月25日至8月11日李彩茶生产、销售的九层粿每竹匾圆形簸箕九层粿获利人民币20元，每天平均获利人民币40元，期间共非法获利人民币680元。2017年8月11日，大田县市场监督管理局工作人员在大田县东门社区医养结合卫生服务站对面李彩茶夫妇经营的小吃摊点对九层粿进行抽样，并对抽样的九层粿进行送检。经三明出入境检验检疫局综合技术服务中心检测，在李彩茶经营的小吃摊点抽样的九层粿检测项目硼酸为995mg/kg，不符合食品整治办〔2008〕3号《食品中可能违法添加的非食用物质和易滥用的食品添加剂品种名单（第一批）》的标准要求（检验报告编号：SC1708250104CY)。
2017年9月7日，被告人李彩茶自动向大田县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。2018年3月19日，李彩茶向大田县公安局退出赃款人民币680元。
对指控的上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据予以证实，并认为被告人李彩茶的行为已经构成生产、销售有毒、有害食品罪，鉴于被告人李彩茶具有自首的从轻处罚情节，建议对被告人李彩茶判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金，可以适用缓刑。同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
被告人李彩茶对公诉机关指控的事实及罪名等均无异议。
经审理查明，2017年7月25日至8月11日间，被告人李彩茶在大田县均溪镇银山南路某号罗某租住处制作九层粿。为使九层粿有更好的口感达到招揽生意、增加利润的目的，李彩茶明知硼砂系非食品添加剂，仍将硼砂掺入米浆搅拌、蒸制九层粿，制成后将九层粿在大田县东门社区医养结合卫生服务站对面的摊点销售给不特定的顾客食用，期间共非法获利人民币680元。2017年8月11日，大田县市场监督管理局工作人员在李彩茶经营的小吃摊点对其生产、销售的九层粿进行抽样并送检。经三明出入境检验检疫局综合技术服务中心检测，李彩茶经营的小吃摊点抽样的九层粿检测项目硼酸为995mg/kg，不符合食品整治办〔2008〕3号《食品中可能违法添加的非食用物质和易滥用的食品添加剂品种名单（第一批）》的标准要求（检验报告编号：SC1708250104CY)。
2017年9月7日，被告人李彩茶自动向大田县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。2018年3月19日，李彩茶向大田县公安局退出赃款人民币680元，该款暂扣于大田县公安局。
上述事实，被告人李彩茶在开庭审理过程中亦无异议，并有证人熊某、范某1、范某2、罗某等人证言；户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、扣押决定书、收据、情况说明、国家卫生计生委食品安全标准与监测评估司公布的非食用物质和易滥用的食品添加剂名单、食品药品行政处罚文书涉嫌犯罪案件移送书等书证；福建省食品安全抽检监测抽样单、大田县食品安全监督抽检和风险监测检验报告、三明出入境检验检疫局综合技术服务中心检验报告等鉴定意见；现场勘验笔录、指认笔录、辨认笔录及照片、到案经过、破案经过和被告人李彩茶的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人李彩茶在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人李彩茶自动投案并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚；被告人李彩茶到案后退出违法所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪情节和悔罪表现并结合社区矫正调查评估意见，可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人李彩茶犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（已缴纳）。
(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。)
二、禁止被告人李彩茶在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
三、没收被告人李彩茶退出的违法所得人民币680元，由扣押机关大田县公安局依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史小闽
人民陪审员 朱国杆
人民陪审员 方胥炎
二〇一八年四月二十八日
法官 助理 叶聿僚
书 记 员 林燕琴
附本案主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。
第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；
（四）其他危害人体健康的物质。