山东省沂水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沂刑一初字第7号
公诉机关山东省沂水县人民检察院。
被告人张某某，男，1967年10月26日出生，汉族，小学文化，山东省沂水县人，农民，住沂水县泉庄镇。2014年8月29日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕，现押于沂水县看守所。
辩护人张成全，山东成全律师事务所律师。
山东省沂水县人民检察院以沂检公诉刑诉（2014）564号起诉书指控被告人张某某犯故意杀人罪，于2014年12月16日向本院提起公诉。本院依法由审判员赵金武任审判长，与审判员王丽、人民陪审员高法红组成合议庭，于2015年1月23日公开开庭审理了本案。沂水县人民检察院检察员王永娜出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人张成全到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人张某某因本村张某某曾多次与其妻杨某某发生不正当关系，且不断骚扰其妻而对张某某积怨已久。2014年8月28日10时许，张某某趁被告人张某某不在家，欲爬墙入院，再次与杨某某发生性关系，遭杨某某拒绝后离开。次日16时许，被告人张某某酒后得知此事，产生杀人之念，遂携带尖刀前往本村张某某的农药店。在该农药店北侧小屋内，张某某持尖刀猛刺张某某腹部一刀，致其胃破裂、左肾上腺破裂、膈肌破裂、左侧腹直肌部分断裂、胸腔积血、腹腔积血，构成重伤二级，并因用力过猛将刀折断。后张某某起身与张某某撕扯。期间，张某某又采用掐脖子、微型水泵击打头部等方式殴打张某某，被随后赶到的杨某某阻止。张某某从屋内逃出后晕倒在农药店门前，张某某欲上前继续行凶，被杨某某等人阻止。被告人张某某随后拨打110报案并在家中等候民警。案发后，张某某家属已赔偿张某某6万元，取得其谅解。公诉机关指控认为，被告人张某某故意非法剥夺他人生命致一人重伤，其行为侵犯了公民人身权利，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人张某某系犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定处罚。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，应认定为故意伤害。张某某欺负我十来年了，我没想杀他，我喝了酒后随手拿了个水果刀到了他的农药店，我拿着刀子指着他的肚子，他在床上猛的一起，碰在刀上了。其辩护人的辩护意见为，一、此案对被告人张某某应定性为故意伤害罪，不应定性为故意杀人罪，理由是：1、被告人张某某没有故意杀人的动机和目的，侦查卷宗中虽然出现几次张某某的供述：“张某某与我有夺妻之恨，我想用刀子杀了张某某来”。“我听了这事后，就十分生气，我想杀了他。”辩护人认为不能仅凭被告人张某某这几句气在头上的不负责任的话就认定张某某是故意杀人，他没有这个动机和目的，这几句话是被告人张某某气愤之机毫无思索又是酒后情绪控制不住的情况下所说。2、被告人张某某所用的作案工具是平时在家中常摆桌上的一把水果刀，并不是为了故意杀张某某而所准备的一把尖刀，他没有作案前预谋准备的作案工具，而是喝了酒临时起意而去的受害人张某某家。3、被告人张某某所捅的部位是腹部，如果张某某故意杀人的话趁受害人睡觉之机，他会捅张某某的喉咙、心脏，但他捅的腹部，腹部面积大，不会一刀丧命，但张某某只盲目一刀，再没有捅第二刀或连续捅刺的手段，虽然刀子把断了，刀子本身是两面镶住的塑料把且以前已经掉一片塑料，加上刀片薄，双方撕打拉扯时断的，并不是用力过猛而断的，张某某没有杀人的动机和目的，因此不应定故意杀人，应是故意伤害。4、公安机关后来几次询问张某某的供述，张某某只承认是伤害，不承认是故意杀人，公诉机关认为被告人翻供，辩护人认为不能认可被告人是翻供，应从作案动机和目的上分析，根本不存在故意杀张某某的动机和目的，只是气急之下想伤害他一下，在手段上、部位上并没有杀死张某某的想法。二、该案的发生受害人张某某被害人有过错，应承担主要责任。通过受害人张某某的陈述不难看出，张某某的野蛮行径。“我想和杨某某发生关系”，张某某想和谁发生关系，就发生吗？受害人张某某先爬上孙建军家的平屋顶去被告人家中遭到杨某某的严厉拒绝，又跑到张某某家的门口晃门，又遭到拒绝，后又爬墙头把石头弄下来，直至杨某某用手机叫张某某回家，受害人这才罢休，人家男人在家正在喝酒，张某某三番五次爬屋顶、晃门、拆墙头等三次野蛮行径，是个男人能受得了吗？！三、被告人张某某作案后随即拨打110主动报案在家等候，应当认定张某某是自首，不能因为被告人张某某首次供述时说了几句气愤之机的话，后来询问时不承认以前说的话了，就没有如实供述案情就不是自首，一切案件都应以庭审时为主，不能认为前后不一致的供述就不是自首；应认定张某某是自首。四、被告人张某某及其亲属赔偿了受害人6万元，受害人并以书面形式对其进行谅解。五、被告人张某某系初犯、偶犯，这次犯罪也是在忍无可忍的情况下发生的。六、受害人张某某已痊愈，没有造成较大伤害。综上，请法庭对被告人从轻、减轻处罚。
经审理查明，被告人张某某因本村张某某曾多次与其妻杨某某发生不正当关系，且不断骚扰其妻而对张某某积怨已久。2014年8月28日10时许，张某某趁被告人张某某不在家，欲爬墙入院，再次与杨某某发生性关系，遭杨某某拒绝后离开。次日16时许，被告人张某某酒后得知此事，产生杀人之念，张某某遂将尖刀藏到裤腰处与杨某某一同前往本村张某某卖农药的店中。张某某先到张某某农药店北侧小屋，见张某某正在睡觉，遂持尖刀捅刺张某某腹部，致其部分肠管外露、胃破裂、左肾上腺破裂、膈肌破裂、左侧腹直肌部分断裂、胸腔积血、腹腔积血，构成重伤二级，被告人因用力过猛将刀折断，后被害人张某某起身撕扯之中，被告人张某某又用手掐张某某的脖子，用微型水泵击打张某某头部，被随后赶来的杨某某制止。随后被害人张某某从屋内逃出后晕倒在农药店门前，张某某又欲上前继续殴打，被杨某某等人制止，张某某随后拨打110报警电话并在家中等候民警。案发后，张某某家属已赔偿张某某6万元，取得了其谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、勘验、检查笔录
临公（沂水）勘（2014）K3713233000002014080030号现场勘验、检查笔录一份及现场方位图、平面图、现场照片。
该勘验、检查笔录系沂水县公安民警见证人沂水县泉庄镇张某某的见证下于2014年8月30日现场勘验、检查制作而成。经勘验、检查，现场位于沂水县泉庄镇张某某家的农药药店。张某某家的农药店位于张庄村村东。张某某家的农药店共南北四间，南侧三间一口为药店销售处，北侧一间一口为住房，中心现场位于该住房内，该住房门口朝西，屋内东南角有一小门与南侧为农药销售处向通，该住房内顶西墙靠北墙有一单人床，床上有粉红色床单，床上中间靠外侧的床单上早30×15厘米范围内见有滴落状血迹（已提取），床南侧地面上在25×25厘米范围内见有滴落状血迹（已提取），床南侧靠南墙堆放有塑料桶、盆子、农药外包装袋等杂物，在其中的一红色农药外包装袋上见有一刀子断柄（已提取），上述杂物东侧靠南墙有一纸箱，纸箱上见有一断刀刀刃（已提取），该住房靠东墙中间有一电脑桌，电脑桌西侧有一转椅，转椅下面有一微型水泵（已提取）。（附：现场勘验检查制图2张，照片14张）
2、鉴定意见
（1）沂公物鉴（遗）字（2014）（017）号沂水县公安局物证鉴定书
该鉴定书系沂水县公安局法医师于2014年9月9日对沂水县公安局民警牛永峰、高春龙送检的“现场提取的地面上的血迹”（1号检材）、“现场提取的床上血迹”（2号检材）、“现场提取的折断的水果刀”（3号检材）、受害人张某某血样一份（4号检材）及被告人张某某血样一份（5号检材）经DNA检验制作而成。经鉴定，1、2、3号检材上的暗红色斑迹中均检出人血，支持为4号检材即张某某所留，不支持为其他随机个体所留。
（2）（沂）公伤鉴（法）字（2014）1149号沂水县公安局法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见告知书
该鉴定书系沂水县公安局法医师于2014年9月11日对沂水县泉庄镇张庄镇张某某的损伤检验鉴定制作而成。经鉴定，查体：BP62／48mmHg，左胸呼吸运动减弱，双肺呼吸音粗，可闻及散在干湿罗音。腹部见长约8cm伤口，流血，部分肠管外露，全腹压痛。CT检查：腹壁破裂并肠疝、左肾挫伤，左肾包膜下血肿、胰腺改变、腹腔积血，积液，积气，左侧胸腔积液并外压性肺不张。手术证实：胃破裂，左肾上腺破裂，膈肌破裂，左侧腹直肌部分断裂，胸腔积血，腹腔积血。予以胃破裂修补，左侧部分腹直肌修补，左肾上腺修补，膈肌破裂修补。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.2k条、5.7.2b条、5.12.2d条之规定，伤者的损伤已构成重伤二级。上述损伤属锐器伤。（已告知双方当事人）
《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.2k条规定：膈肌破裂，构成重伤二级。第5.7.2b条规定：胃、肠、胆囊或者胆道全层破裂，构成重伤二级。第5.12.2d条规定：各种损伤引起休克（中度），构成重伤二级。
3、被害人陈述
被害人张某某于2014年10月9日在沂水县公安局泉庄派出所向侦查人员作出如下陈述：
我和张某某家属“割伙”，即有不正当男女关系。以前张某某知道后，就因为这个事儿和我发生过争执，到了2014年9月29日的时候张某某就捅了我，他想杀我来。我和杨某某（张某某之妻）发生性关系都是杨某某自愿的，包括我与她第一次发生，也是她自愿的，我记得第一次是在杨某某家中发生的性关系，到现在有十多年了。之后我们经常一起发生性关系，有时在地里，有时在桃园里，有时在她家里，有时还在她前边的空院子里。在四五年前，我和杨某某的事被我们两家的家属知道了，都打过仗，但不了了之了。之后我与杨某某还保持着偷偷摸摸的不正当关系。我没有强奸杨某某，我和她发生的性关系都是她自愿的，因为如果她不愿意，也不会发生这么多次了，再说她当时怎么不报警。
2014年8月28日，我想与杨某某再发生性关系，就去她家，见关着大门，我上了她家南边孙建军家平屋上看了看，见杨某某在家中，杨某某说与我什么瓜葛也没有了，我想进她家，我晃了晃她家门没有打开，就去了她家西边一个墙角上，想向上爬了她家中，但石头掉了下来，之后杨某某打电话跟一个人说：“你家来”之类的，我怕她男人被叫了回来，就走了回了家。
2014年9月29日中午我吃了饭，躺在我位于沂水县泉庄镇张庄村我家卖农药的门头北边一间小屋里的小床上休息，我是面朝上，头朝东，枕着被子躺在床上的，当时我迷迷糊糊的快睡着了，这时我村的张某某来到我床前，一刀子捅了我肚子上，我听到“噗”的一声，我当时还是不清醒，也不清楚是什么刀子捅的我，我具体如何了，只记得张某某骂我：“你妈了个逼，你爬我的墙头干什么？”我说：“谁爬来？”张某某还用手掐我的脖子，不知道用什么东西打我的头，并说：“我非让你死不可。”我就挣扎，这时候张某某的头在我的身前，鼻子靠近我的嘴，我就用嘴咬住了张某某的鼻子，张某某因为痛松了掐我的手，我趁机起身，我站起来想打张某某的时候，我一用力，看到张某某身上溅上了不少血，还有我吃的豆腐皮味儿，我低头一看，我的内脏鼓出来一个大疙瘩，地下淌了我吃的豆腐皮等食物，还流了不少血。接着我就从小屋里跑了出去，跑到了我家门口的街上喊救命，张某某也跟了出来还要打我，我们村的医生张某正好在现场，就拉着张某某，这时张某某还喊着：“你非死不行，你就就得死。”“我砸死你。”“你破坏我家庭。”之类的，之后我就蹲在了地上，过了一会我蹲不住了就躺在地上了，之后直到有人给我处理伤口，之后就晕的不行了，只知道被人送了医院。
我现在已经基本稳定了，能走路等基本生活自理了。当时张某某用什么样的刀子捅的我，我没顾上看清。当时不是我起身时刀子捅进我的肚子里的，是张某某故意捅的我，我是否与他争夺刀子我也记不清了。
被害人张某某证实案发当日张某某进入其睡觉的小屋床前用刀将其捅伤后，手掐张某某脖子，用东西打张某某头部的犯罪事实。此外还证实其与张某某的妻子系自愿发生性关系，案发前一日想要爬墙进入张某某家中与张某某之妻发生性关系被张某某之妻拒绝的事实。
4、证人证言
（1）证人杨某某于2014年8月29日在沂水县公安局泉庄派出所向侦查人员作出如下证言：
2002年的时候，具体时间记不住了，张某某到我家里强行和我发生了性关系，后来张某某就经常想赚我的便宜，但是由于我害怕被人笑话，没有声张，但是后来张某某就更狂了，经常到我家强行和我发生性关系。后来这事被我家属知道了，我家属还找过张某某，但是没有解决。自从2002年之后张某某就经常骚扰我，这期间得逞的有十几次，最近的一次是2013年秋天的时候，大约是8月份的一天上午11点来钟，我骑着电动车去我家的花生地里拔草，张某某拿着我的电动车钥匙站在我家花生地西边的桃树地里不给我，我走到桃园地里拿钥匙，张某某把我拽到了桃树地里面把我强奸了。
之后到了2014年8月28日早上10点左右，我在我家院子里准备洗衣服，我抬头看的时候发现张某某在我家南边孙建军家的平屋上往我家看，我就骂道：“你妈了个屄，你这个下三滥，不滚下来你。”张某某从平屋上下来了，到了我家门口，我在我家铁门里面挂着锁，张某某晃我家门没晃开，之后张某某到了孙唐家和我家的墙缝里，想从夹道里爬我家的墙，张某某在拆夹道里的石头时听到声音就爬上了我家平屋，我就向着张某某拿出手机作出打电话的动作吓唬他说：“张某某，你等着，你死，我就这就打电话让我老公回来。”张某某听到后就害怕了，跑了。
2014年8月29日下午4点来钟，我家属在家喝酒，脸拉着想和我找事要打架，我问他怎么回事儿。我对象说：“张某某到咱家来了，别人都看着了。”我就把张某某爬我家房子的事和我家属说了。之后我家属说去找张某某，让我一起去，我就和我家属一起到了张某某家，我家属走的快，我也拉不住他，我到了张某某家的时候，我家属已经到了张某某卖药的屋子里，我进张某某家药店北边一间屋子的时候，我家属张某某和张某某正在张某某家靠北墙的床上撕把，我过去拉仗，但是拉不开，光看到地上有血，我被吓坏了，我拉仗的时候张某某咬住了我家属的鼻子不松口，我就上去推张某某的头，要不我家属的鼻子就被张某某咬下来了。后来我家属把张某某摁倒在地上了，之后张某某跑了出去到了街上，张某某喊着：“杀人了，杀人了！”张某某坐在地上，地上溅起了不少血，这时我家属站在张某某家门口打110报警了，我对象说：“我杀人了，快来抓我吧！”之后我和路上的人把我对象拉回家了。回家后我对象又用我的手机打了110报警，过了一会派出所就到我家找我对象了。我从家里和我对象到张某某家没有看到我家属拿刀，也没看到我家属用刀捅人，我到现场的时候只看到我对象和张某某在床上撕巴，后来就看到地上有血。
证人杨某某证实曾遭到被害人张某某多次强奸，与张某某证实的系自愿发生性关系不符；证实案发前一日张某某前往其家中爬墙头的事实，与张某某证实内容一致。此外还证实了张某某酒后到张某某家与张某某发生厮打的过程，以及事后张某某拨打报警电话的事实，但未看到张某某携带刀具。
（2）证人张某于2014年8月29日在沂水县公安局泉庄派出所向侦查人员作出如下证言：
2014年8月29日16时许，我在大队门口有事，听见有人争吵，过了一两分钟，见张某某从他自己卖药的药店北屋内跑了出来，边跑边喊：“救命！”我回头一看，见张某某身上有血，出来后张某某就坐了地上去了，张某某几乎是跟着张某某从北屋出来的，还要打张某某。张某某的妻子杨某某在张某某后面拉着张某某，不让张某某再打了说：“我砸死你。”张某某的妻子杨某某拉着张某某，不让他再打了。我也过去拉仗，把张某某给拽住了，我拽张某某时我看见张某某身上有血，但不知道是谁的血，张某某的鼻子尖破了，有血。在地上的张某某见了我说：“我肠子出来了。”因为我是医生，我就过去看张某某，仔细一看，见张某某肚子被捅破了，有鹅蛋大小的一块肠管露了肚子外，肚子上还有饭渣子，肚子上正在流血，我就知道伤的很重，我对张某某说：“你不能再打了，肠子都出来了。”之后我们就打了120，我帮着处理张庆东的伤口，用换药的包给覆盖处理，并在上面做好防护，进步一防止感染，过了一会医院的车就来了。当时我听见张某某说：“我砸死你”，别的忘了说的什么了，我也没有注意张某某拿没拿刀子，也没注意张某某如何进入张某某家的。
证人张某证实张某某的肚子被人捅伤肠子外露的事实。
（3）证人徐某某于2014年9月1日在沂水县公安局泉庄派出所向侦查人员作出如下证言：
张某某的妻子叫杨某某，杨某某在很久前的时候就与我对象张某某有不正当男女关系，我从多方面都能看出来，我多次劝说张某某，说小孩大了，让张某某别再与杨某某勾搭了，但张某某不听我说的。因为这个事儿我也和张某某吵过几次架，但不了了之了。在去年时，因为张某某和杨某某的事，两家子还争吵过，但当时被村里人劝下了，也没有打起来。至于这几天我不清楚怎么的，也不知道具体因为什么具体矛盾使我对象被捅了，医生说肠子断了，肝、肺、肾都伤到了。
证人徐某某证实张某某之妻杨某某与其丈夫张某某又不正当男女关系，两家因此不和。
（4）证人张某某于2014年9月3日在沂水县公安局泉庄派出所向侦查人员作出如下证言：
2014年8月29日下午，我在大队门口处，我村的医生张某正在治一个病人，我在那里看，正看着听到张某某卖药的屋里有争吵声，我接着往张某某卖药的屋子走，想过去看看怎么的，我走到离门口还有三米多远时，没再往前走。过了一两分钟，我看到张某某从他家的屋子里跑了出来，然后躺在了路上，并喊：“救命。”我上前一看，看到张某某的肚子被捅破了，肠子露了出来，这时我听到张某某大骂张某某，之后我与张某等人就在救张某某了。
证人张某某证实听到张某某屋里有争吵声，随后张某某跑出，肚子被人捅破肠子外露。
5、被告人的供述和辩解
被告人张某某在侦查阶段共作过五次供述，分别在侦查于2014年8月29日的供述情况如下：
我和张某某有夺妻之恨，我想用刀子杀了张某某来。
张某某与我的妻子杨某某从2002年开始就有不正当关系，我多次警告他，让他别找我妻子，他不听。我妻子五六年前的时候和我说，张某某2002年至2003年前后，上我家中，把我妻子强奸了，当时因为怕丢人就没有举报他，我妻子亲自与我说的，之后他看着我不报警就越大胆了，有时经常去我家中扔个石头打门，让我妻子开门，我妻子不办，他还老想占我妻子便宜。8月28日白天我去韩旺收废品，晚上我去村学校前也不知听到谁又风言风语说：“真是不要脸，爬人墙头，不要脸。”我怀疑是不是张某某又来我家了。
2014年8月29日下午2点来钟，我在家里喝酒我刚喝了一两半的杯子共不到两杯，有三两来白酒，我妻子回来了，我问她有人爬墙头的这事她知道不，我妻子可能憋不住了，就与我说了一件事：2014年8月28日早上9点左右，张某某又去了我家西边，见我不在家，从一边爬我家的墙，我对象假装给我打电话吓唬他，说是，庆文你快家来，有人拆咱墙，爬墙头。之后张某某就从巷子跑了。我听到这事后，就十分生气，就想杀了他。
我越来越生气，我说：“杨某某，我去对证，你跟我去”接着我就从桌子上拿了把水果刀，把水果刀掖在后裤腰里，我在前面，我对象在后面，就去了张某某家。到了张某某家后，我去了他卖药的临着的北边的小屋，从前门进去的，没有从通着门进，那小屋靠北墙门口处有一张床，张某某正在那床上躺着，头向门口处。我去后说：“你妈那屄，你爬我墙头？”张某某抬起头说：“我爬怎么着？”我就用右手从后背上抽出刀子，一刀子捅了他的肚子上去了。我试着刀子进了他身体里，我用力捅来，刀子接着断了。之后他就与我夺刀子，两个人相互在床上搏成了块，他用嘴把我的鼻子咬破了，我还想用手掐死他，但这时候我对象过去拉仗，我想掐张某某的脖子来，也没掐着，我就又拾起一个电池之类的硬物向他头皮打了一下，也不知破没破，并把他按了地上去了，之后就被拉开了。张某某自己跑了屋外里，并坐了地上去了。之后我就在现场打了110，我杀了人想投案自首，但打通后是沂源公安局接的，之后我就对我妻子说：“回家打。”我与我妻子就回了家，用我妻子的手机打了110，我接通电话说的是：“我是张某某，是泉庄镇张庄村的，我用刀子捅了人，我打110自首。”之后那人说是让我自己来派出所，我想我不能走，我就说我在家中等着，之后我就在家中等着，过了几分钟你们就去了，把我叫了泉庄派出所来了。
我用的水果刀是我自己用来割水果用的，黑白相间的塑料把，加把手有二十六、七公分，是我两三年前我在韩旺集市上买的。我去捅张某某时我妻子不知道，是我自己在头里进屋捅的，当时没有人进去，我对象还没有进屋。
其中2014年8月30日的供述情况如下：
张某某要领我老婆走，并经常趁我不在家中干一些见不得人的事，我妻子不同意，张某某又去找我妻子爬我墙头，我在村里抬不起头来，就想杀了他。
我老婆和我说了张某某爬墙头的事后，加之前段时间，张某某去我家前边一个屋框子里，被我骂跑了，我就十分生气他，我就和我妻子找张某某了，我背着妻子拿了个刀子掖了裤腰里，我想是个了结的时候了，因为之前我多次与他打仗什么的也不起作用，他就不知悔改，我是在没有办法了猜想杀死他的。我去了张某某家卖农药的地方，先去了有药架子的屋中，发现有人，就从门口出去了，又从北边门口进了北边一间屋找张某某，我朝张某某肚子捅伤一刀后，感觉刀子断了，是因为我用力大可能才断的，刀子我知道捅了张某某身上去了。我们在床上搏上块去了，我对象拉仗，我把张某某摁了地上，拾起一个电池样的东西砸了他头一下子，之后我就被我妻子拉开了。出去后我接着跟出去，还想砸他，想下决心砸死他，被张某拉着没有得逞。
被告人张某某供述因张某某强奸过自己的妻子杨希文，且不断对其妻子进行骚扰，案发前一日又企意图爬墙头骚扰其妻，遂不堪忍受，持刀将张某某捅伤，期间还用手掐张某某脖子，用电池打张某某头部，并在张某某逃离现场后追出欲继续殴打。除案发原因，其他情节与被害人张某某陈述内容基本一致。
被告人张某某后又于2014年9月13日在侦查阶段作出如下辩解：
我当是进屋后一边骂着一边从短裤里把刀那出来，用右手拿着，想吓唬张某某，这时张某某猛的从床上站起来说：“我爬墙还怎么着？”这时我手里的刀子捅在了张某某的肚子上，进了张某某的肚子里，这时我感觉刀子断了，把刀松了手。
张某某爬我墙头，拆我的墙，我就是想证实张某某到我家的事，拿着刀子吓唬张某某来，张某某猛起来时正好捅进了张某某的肚子里。
其中在2014年10月19日的供述中，被告人张某某证实自己在第一、二次的供述中说的是实话。
其于2014年11月19日审查起诉阶段办案人员提审时供述：
2014年8月28日，张某某又去爬俺家的墙头，第二天的时候我就知道这个事儿了，我就问你老婆怎么回事儿，我老婆就把事情经过跟我说了，当时我正在喝酒（那个时候我大约已经喝了四两白酒，是52度的桶装酒，我平时的酒量大约在三两二两左右），我很生气，就噶或着我老婆去找张某某证实他为什么去爬俺家的墙头，临走时我顺手从桌子上拿起一把水果刀掖了后腰裤衩子里去了，我老婆没看见。我拿刀子就想去吓唬吓唬他。
分析：张某某供述自己平时酒量大约在二、三两左右，当日已经喝了三、四两白酒，证实张某某已经达到自己酒量的较大限度。其在侦查阶段供述拿刀子是为了去杀张某某，此次却辩解是为了吓唬张某某，此处供述前后矛盾。
我在前面，我老婆在后面，一开始我俩距离一两米，后来距离三四米，我先上了现场南边的那间屋，摆着药架子，一看屋里没人，我就出去了，我从他北屋朝西的门口进去的，进去后看到张某某躺在屋内门后一张东西摆放的床上睡着，闭着眼睛，头朝着西，面朝南，我一进去正好对着他的脸，我接着就骂：“你妈个逼你为什么爬我家墙头？”我边骂着他边把刀子掏出来指着他，正好指着他的肚子（因为他头朝着门，被门挡着，我捞不着够着他），他睁开眼猛地一起说：“我爬怎么着？”，他没看见有刀子，接着刀子进去了，当时也没溅血，我也不知道刀子怎么断了，我分析是因为他起猛了把刀子别断了，我接着害怕了，立即把刀把扔了，张某某起来就抱着我的头啃我的鼻子，我接着两只手放在他脖子上要把他摁倒，接着我老婆进去了，我老婆进去之前，这个过程大约有一分钟左右。
分析：张某某在侦查阶段和审查起诉阶段供述的张某某躺着时头朝西（门口），张某某却证实自己当时是头朝东躺着，二人所说位置相反，张某某还辩解刀子是因为张某某起身身起猛了不小心捅进去的，与其在侦查阶段的前两次供述矛盾。
我老婆进去就拉着我，我一只手摁不住他了，我们相互撕把，我把他摁在了地上，旁边一个小电池，我拾起来砸了他头上去了。（问：你都已经知道张某某被刀子捅了，面临生命危险，为什么还要跟他撕把，还要用电池打他头部？）因为他抱着我的头啃的鼻子，我才跟他撕把，后来我把他摁倒后，我也跟着倒了，手摁在了一个电池上，因为当时还在撕把，所以我就拾起来打了他的头上去了，当时心里什么也没想。
然后我老婆把我来开了，张某某也不撕把我了，他接着跑出去了。我跟着出去后我还骂他来，我说：“你妈了个逼的，你爬我家墙头，你欺负我十几年了！”，我还想过去打他，但是被我老婆还有张某他们拉住了，我没打着张某某，我们俩相距十几米远。因为当时我气坏了，我就想打他，但是没想着要杀他。
分析：张某某在侦查阶段的前两次供述中表示跟着出去是想下决心打死张某某，与其在审查起诉阶所说的没有想要杀他的辩解前后矛盾。
（问：你之前在公安上说的是实话吗？）全是实话，一句假话都没有。（问：公安上打你、骂你，对你刑讯逼供、诱供来吗？）没有。（问：那为什么你现在的供述与你在侦查阶段的第一次、第二次的供述不一样？）我想杀张某某，心里想这个想法，但是我没有杀，是他起身的时候不小心刀子进去的。我在公安上没有说过拿刀子捅他的话，也没有说过他跑出去后我跟着出去想要砸死他这样的话。
（问：那你报警的时候为什么和110说我杀了人？）我第一次打110电话的时候说的是我用刀子杀了人还是捅了人，我记不清了，回家后我打110电话的时候，也记不清说的是捅了人还是杀了人。反正刀子已经进去了，我不这样说还怎么说。
6、视听资料
证实：光碟四张，分别记录了被告人张某某的报警录音、讯问过程以及侦查人员对现场情况的录音录像。
7、物证
证实：张某某捅刺张某某所用尖刀一把。
8、其它证据
（1）受案登记表及110接处警音频资料
证实：本案由沂水县泉庄镇张庄村张某某拨打110报警电话至沂水县公安局，其报案时称：我使刀子捅了人，我在家里等着，你们来吧。
（2）抓获经过
沂水县公安局泉庄派出所民警出具办案说明一份证实：2014年8月29日张某某故意杀人案案发后，张某某离开案发现场，民警刘德祥、刘玉柱到张某某家中寻找，发现张某某在自己家中等候民警前去，称其多次打电话报警，等民警前来抓自己。当日16时49分，张某某与民警一起到达泉庄派出所接受讯问。
（3）赔偿协议书及谅解书证实：2014年9月22日，张某某之妻杨某某赔偿张某某损失60000元，张某某谅解张某某并请求法院对张某某减轻处罚。
（4）户籍证明证实：被告人张某某出生于1967年10月26日，已达负刑事责任年龄；被害人张某某出生于1970年11月14日。
本院认为，被告人张某某因本村张某某曾多次与其妻杨某某发生不正当关系，因此张某某与张某某之间积怨已久，被告人张某某酒后持刀进入张某某睡觉的屋内将其捅伤的客观事实存在。主观上从张某某在侦查阶段的前两次供述来看，其因怨恨张某某曾多次与其妻杨某某发生不正当关系有夺妻之恨而产生杀害张某某想法，并在酒后持刀捅刺张某某腹部，且在未遂之时又用手掐张某某脖子，用微型水泵击打被害人张某某头部，均表示是想杀死张某某，因此张某某主观故意杀人的目的明显。客观上用尖刀捅刺腹部，手掐脖子，钝器击打头部等行为均是指向人身体的致命部位，至于张某某后来所辩解的刀是被害人从床上往上起时碰到刀子上，如果不是用力过猛以致刀子断裂，过失所为并不能造成如此严重的后果，且结合被害人张某某的供述来看，张某某的辩解不能成立。综上所述，被告人张某某主观上具有希望或放任他人死亡的直接故意，客观上实施了这种杀害他人的行为，且从案件起因、作案工具、加害部位、加害强度来看，也均是故意杀人的行为而非故意伤害的行为。被告人张某某故意非法剥夺他人生命致一人重伤，其行为侵犯了公民人身权利，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成故意杀人罪，依法应予惩处；公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某某系故意杀人犯罪未遂，对于未遂可比照既遂对其减轻处罚。被告人取得了被害人的谅解，且被害人对该案的发生有一定过错，因此，可酌情对被告人从轻处罚。
在本案中被告人是否预谋犯罪并不影响被告人临时起意杀死被害人的主观意图；人身体的腹部系身体关键部位，遭受尖刀捅刺足以致人死亡，且在案件发生过程中，刀子系用力过猛而断裂；辩护人所称张某某系气愤之下不计后果的行为，体现出被告人放任他人死亡的直接故意。被告人张某某主动拨打110报警电话并在家中等候公安民警，其行为属于自动投案，其在到案后起初如实供述了自己故意杀人的罪行，但后又于侦查阶段后期、审查逮捕阶段、以及庭审阶段予以翻供，拒不承认最基本的犯罪事实即不承认是其用刀子捅被害人，对自己故意杀人的行为不能如实供述，因此不应当认定为自首。故辩护人关于被告人系故意伤害、系自首的辩护意见不成立。辩护人关于被害人有过错、被告人属偶犯初犯、被告人取得了被害人谅解，应对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。考虑被告人案发后自动报案并在家中等待公安人员处警，节约了司法资源，在量刑时应考虑该情节。综上，根据以上情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条之规定，判决如下：
被告人张某某犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年。
刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日刑期自2014年8月29日起至2017年8月28日止）。
如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵金武
审 判 员 王 丽
人民陪审员 高法红
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 于海洪