深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深罗法刑一初字第487号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人王某，男，汉族，××年××月××日出生，小学文化，个体户，户籍地广东省陆丰市。因本案，于2013年6月27日被羁押，同年6月28日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人谢连喜，广东××本律师事务所律师。
被告人马某甲，男，汉族，××年××月××日出生，高中文化，无业，户籍地广东省汕头市。因本案，于2013年6月27日被羁押，同年6月28日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人隋廷印，广东××律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2014）182号起诉书指控被告人王某、马某甲犯贩卖毒品罪，于2014年3月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员邓敏聪出庭支持公诉，被告人王某、马某甲及辩护人谢连喜、隋廷印到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2013年5月中旬，被告人王某、马某甲租住深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦A栋1203房间。被告人王某以此为据点存放毒品并向他人贩卖，被告人马某甲则从王某处购进毒品后再向他人贩卖。
2013年6月21日左右的一天，被告人马某甲在深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦B栋2201房间内，向吸毒人员李某甲贩卖毒品冰毒，收取李某甲毒资人民币200元。2013年6月27日下午，李某甲联系被告人马某甲帮忙租住深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦A栋1408房间。当日18时左右，被告人马某甲携带少量毒品冰毒及吸毒工具至1408房间，交给李某甲吸食。吸食剩余的毒品经鉴定重0.34克，从中检出甲基苯丙胺。
2013年6月27日19时许，购毒人员陈某与被告人王某通过电话联系，确定由被告人王某以人民币12万元的价格向陈某出售毒品冰毒“一条半”。当日23时许，公安人员进入深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦A栋1203房间（即被告人王某的住处），从房间内缴获毒品冰毒及电子称，毒品分装袋等。经鉴定，缴获涉案毒品总重221.4克，均检出甲基苯丙胺。为证明上述事实，公诉机关提交物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘查笔录及照片、视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人王某、马某甲的行为已构成贩卖毒品罪。被告人马某甲如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人王某在法庭上否认控罪，辩称其只是吸食毒品，双城世纪大厦A座1203房是一个叫“阿姐”的女子租的，毒品是“阿姐”放在房间的，房租是阿姐给他后，他再给被告人马某甲交房东，其没有贩卖过毒品。
被告人马某甲在法庭上对指控的上述事实及上述证据无异议，承认控罪。
被告人王某的辩护人辩称，公诉机关指控被告人王某贩卖毒品罪的罪名不成立。理由如下：1、本案现有证据不足以证明被告人王某贩卖毒品。证人陈某的证言矛盾重重，不能排除合理怀疑；其他几位证人的证言无法核实其真实性、合法性，依法不应予以采信；2、起诉书指控涉案毒品的数量的证据相互矛盾，应得到合理排除，涉案毒品的重量应当是170.15克；3、公诉机关指控被告人贩卖毒品罪是适用法律错误，应当以非法持有毒品罪定性。
被告人王某的辩护人对公诉机关当庭出示的证据发表的质证意见如下：关于物证部分，仅对涉案毒品不予确认，其认为毒品来源不明、数量不准确；关于书证部分，其对于扣押决定书、扣押清单和疑似毒品收条有异议，对其真实性不予确认，上述三份证据显示当场扣押的毒品为5包，与搜查笔录、抓获经过及现场勘验笔录所记录的3包内容相矛盾；关于证人证言部分，其认为证人施某甲拒绝配合调查，李某甲、皋某电话关机，三人证言内容无法核实，不足为信；证人陈某的证言矛盾重重，无法排除合理怀疑；现场查获的毒品与手机短信内容相差甚远；关于毒品检验报告及现场勘验报告和照片，其认为正好证明现场查获的毒品为3包而不是5包；关于监控录像，其认为与本案无关。其他证据予以确认。
被告人马某甲的辩护人为其作罪轻辩护，具体辩护意见如下：1、起诉书指控2013年6月21日左右的一天被告人马某甲按向李某甲贩卖毒品没有具体的克数，只是收取了毒资人民币200元，但在今天的庭审中被告人马某甲主动供述其贩卖毒品的克数约0.2克到0.3克，故被告人马某甲有坦白情节，依法可以从轻处罚；2、起诉书指控的6月27日下午被告人马某甲向李某甲贩卖毒品的数量为0.34克，实际上上述毒品是吸食毒品的量，并不是贩卖毒品的量；3、被告人马某甲贩卖的毒品数量少，其关押时间已经很长了，可能超过其判刑的时间，建议对被告人变更强制措施。综上，希望法庭对被告人马某甲从轻处罚。
经依法审理查明：2013年5月中旬，被告人王某租住深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦A栋1203房间。2013年6月21日左右的一天，被告人马某甲在深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦B栋2201房间内，向吸毒人员李某甲贩卖毒品冰毒，收取李某甲毒资人民币200元。2013年6月27日下午，李某甲联系被告人马某甲帮忙租住深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦A栋1408房间。当日18时左右，被告人马某甲携带少量毒品冰毒及吸毒工具至1408房间，交给李某甲吸食。吸食剩余的毒品经鉴定重0.34克，从中检出甲基苯丙胺。
2013年6月27日23时许，公安人员进入深圳市罗湖区沿河路双城世纪大厦A栋1203房间（即被告人王某的住处），从房间内缴获毒品冰毒及电子称，毒品分装袋等。经鉴定，缴获冰毒重221.4克，均检出甲基苯丙胺。
证明上述事实的证据有：
一、物证
缴获的涉案毒品0.34克及221.4克、包装袋、电子秤一个、锡纸、空矿泉水瓶等，证实现场缴获毒品及其他物品情况。
二、书证
1、搜查证及搜查笔录，证实在案发现场搜查出毒品三包、电子秤、透明塑料袋等物品一批。
2、扣押决定书、扣押清单、疑似毒品收条，证实从案发现场查获毒品5包及其他物品一批。
3、证据保全清单，证实在罗湖区双城世纪1408房查获疑似毒品一小包、吸毒品工具一批。
4、深圳市公安局莲塘派出所民警陈某出具的情况说明，证实案件信息来源、前期侦查及抓捕等情况。
5、深圳市公安局莲塘派出所出具的情况说明，证实在日常办案中，“一条及半条的毒品”代表的是1.5公斤毒品。
6、深圳市公安局莲塘派出所出具的情况说明，证实证人李某甲已回老家、证人施某甲电话停机、证人皋某电话处于关机状态，无法无法协助办案单位做进一步调查。
7、行政处罚决定书，证实证人李某乙、施某乙因本案被深圳市公安局罗湖分局处以拘留十五日。
8、录像情况说明，证实2013年6月28日双城世纪大厦A座大堂出入录像画面模糊抖动，无法看清人员的面部特征。
9、抓获经过，证实民警于2013年6月27日抓获本案被告人王某、马某甲、及证人许某甲、皋某、施某乙、李某乙等人的经过及查获涉案毒品的事实。
10、通话记录，证实涉案手机号码相互间通话情况。
11、涉案毒品照片，证实从案发地双城世纪A座1203房客厅沙发中搜出四包毒品，其中三包为白色晶体状，一包黄色晶体状。上述照片有被告人王某、证人许某甲签名确认。
11、被告人身份材料，证实两被告人身份情况。
三、证人证言
1、证人陈某的证言，证实其向公安机关举报了“阿钳”和“坚武”，2013年6月27日晚上19时30分许，其按照警察的吩咐跟“阿钳”购买毒品，“阿钳”发了短信称“一个是一条，另一个是半条，如果是这个就要十二万”。晚上20时40分许，其到罗湖区双城世纪大厦A栋1203房看到“阿钳”后，借机离开。等民警布置好之后，其打答话给“阿钳”说到了。后警察给其打电话说抓住了两名涉嫌贩毒的男子，让其到派出所协助调查。其之前见过“阿钳”给毒品给马某甲，马某甲也问过其是否要冰毒。其辨认出“阿钳”系本案被告人王某、“坚武”系本案被告人马某甲。
2、证人李某乙的证言，证实其在案发之前向马某甲购买过两次毒品冰毒，分别给了马某甲人民币200元。2013年6月27日18时许，马某甲带来少量毒品和吸毒工具至双城世纪大厦A栋1408房交给其吸食。其辨认出本案被告人马某甲。
3、证人施某乙的证言，证实其和“钳叔”同住在罗湖区双城世纪大厦A栋1203房，2013年6月28日凌晨1时许，其回到该住处被警察抓住的同时，看到在房间里的“钳叔”和几名男子也被警察抓住，后“阿武”也被抓了，在客厅沙发上看到警察搜出的一些毒品。其见过“钳叔”将毒品放在沙发靠背的空隙里面，看到过“钳叔”和叫“14K”、“阿武”的男子在客厅交易过毒品并收取毒资。其辨认出“钳叔”系本案被告人王某、“阿武”系本案被告人马某甲。
4、证人皋某的证言，证实2013年6月28日0时30分许，其进到罗湖区双城世纪大厦A栋1203房时被警察抓住，并看见“阿叔”和一名男子也被抓获，警察在房间内搜查出几包冰毒放在沙发上。其在之前曾经看到一个女性朋友在该房客厅内，以每克人民币300元的价格与“阿叔”交易毒品冰毒。其辨认出“阿叔”系本案被告人王某。
5、证人许某乙的证言，证实2013年6月27日22时30分许，其应朋友“阿森”的要求到罗湖区双城世纪大厦A栋找一个姓王的男子拿东西。姓王男子打电话让其到1203房，其到12楼之后看见几名便衣警察站在该房门口，门打开后警察进去把姓王男子抓住了，其也被抓进去。随后警察当着两人的面在客厅沙发靠背缝隙内搜出四包毒品，其中有三包是白色晶体状，另一包是黄色晶体状。
6、证人方某的证言证实，罗湖区双城世纪大厦A座1203房系业主委托其管理并出租该房，2013年5月中旬，有一个男子用名为“马某甲”的驾驶证出租了罗湖区双城世纪大厦B座2201房、2611房，后其向2611房收房租时发现是外一个人住，就复印了该人姓名为王某的身份证，案发前十几天该人换住到双城世纪大厦A座1203房，后马某甲换住到A座1408房。其辨认出租住1203房的男子系本案被告人王某，租住1408房的男子系本案被告人马某甲。
7、证人马某乙的证言，证实其曾两次和“阿叔”接触毒品，其中一次是在2013年4月份左右，向购买1克多的冰毒，另一次是两人在一起吸食毒品，“阿叔”给了其1克多的冰毒。其指认出被告人王某即“阿叔”。
四、被告人供述
1、被告人王某在公安机关供述称，2013年6月27日23时20分许，其在罗湖区双城世纪大厦A座1203房休息，听到有人敲门就去开门时，有几名便衣警察出示证件后将其抓获，并在其客厅沙发的靠背后缴获三包毒品及一包透明塑料、电子秤一个，其中有一包里面还装着一个信封，信封里还装有几包白色塑料袋装的冰毒。缴获的冰毒是一个叫“姐”的女子放在1203房，姐走时还告诉他“东西在沙发里面”。其想吸食时就可以拿出来吸。当晚还有“小燕子”及马某甲等人被警察抓了。
2、被告人马某甲供在公安机关供述称，2013年6月27日下午，朋友李某乙让其订房间并要毒品，其帮忙订了双城世纪大厦A座1408房，后其把在1203房玩剩下的冰毒拿到1408房给李某乙后就走了。当其回到1203房门口时，从里面冲出来几名便衣警察将其抓获，其还看到姓王的叔、阿燕及几个不认识的人都被抓住了。其二次向李某乙贩卖毒品冰毒，收取了毒资人民币380元，其贩卖的毒品是“王叔”给的，双城世纪大厦A座1203房是王叔用其身份证登记租住。
五、鉴定意见
1、广东省深圳市公安司法鉴定中心出具的公（深）鉴（理化）字（2013）4104号鉴定文书，证实在罗湖区双城世纪大厦A栋1203房查获的毒品共重221.4克，均检出甲基苯丙胺。
2、广东省深圳市公安司法鉴定中心出具的公（深）鉴（理化）字（2013）2102号鉴定文书，证实在罗湖区双城世纪大厦A栋1408房查获的毒品共重0.34克，检出甲基苯丙胺。
六、现场勘查
现场勘查笔录及照片，证实案发现场双城世纪大厦A栋1203房、1408房的相关情况。
七、视听资料
监控录像，证实案发当天被告人王某、马某甲出入双城世纪大厦A栋大堂的相关情况。
上述证据来源合法，且经当庭质证，予以采信。
结合庭审查明的事实，综合控辩双方的意见，本案争议焦点归纳如下：1、现有证据是否足以证明被告人王某实施贩卖毒品行为，其行为该如何定性；2、本案毒品数量如何认定。
关于争议焦点一，本院认为，现有证据不能充分证实被告人王某实施了贩卖毒品的行为。理由如下：公诉机关提供了证人陈某、施某乙、皋某、马某乙的证言证实被告人王某实施了贩卖毒品的行为。1、关于证人陈某的证言，其称被告人王某向其兜受毒品，其在警方示意下，双方约定以人民币12万元的价格交易冰毒1.5公斤。对于证人的上述证言，被告人王某予以否认；从现场收缴的毒品数量来看，和约定的数量相差甚远；从双方短信内容来看，无法确定是交易的信息还是行情介绍。由此来看，证人陈某的证言内容真实性、客观性无法认定，不予采纳；2、证人施某乙、皋某、马某乙的证言，因无其他证据予以佐证，无法核实其真实性，不予认定。因此，公诉机关提供的现有证实不足以证实被告人王某实施了贩卖毒品的行为，其行为不构成贩卖毒品罪。从公诉机关提供的现有证据来看，案发地双城世纪大厦A栋1203房系被告人王某用被告人马某甲的证件租赁的住所，由其使用；从该处沙发背后夹缝中搜出的毒品，被告人王某知道并且有权自由支配，因此，本院认定上述毒品系被告人王某非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人王某及其辩护人的相关辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。
关于争议焦点二，本院认为，涉案毒品的数量认定为221.4克。理由如下：现有证据中扣押决定书、扣押清单、疑似毒品收条，均证实从案发现场查获的毒品是5包；虽然在搜查笔录、抓获经过等证据中显示现场查获的毒品是3包，但从被告人王某的供述中可以得以解释，其在两次供述均描述了在其中一个黑色塑料袋中还装有一个信封，信封里面还装有几包白色塑料袋装的冰毒，上述说法在被告人王某、许某哲签名确认的涉案毒品照片中得以印证。因此，被告人王某非法持有毒品的数量应认定为221.4克，被告人王某及其辩护人辩称现场查获的毒品为170多克的意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人马某甲违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王某违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而非法持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关对被告人马某甲犯贩卖毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。公诉机关指控被告人王某犯贩卖毒品的罪的证据不足，本院根据查明事实依法变更罪名。被告人马某甲归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人王某归案后，基本能如实供述自己的罪行，其对行为性质的辩解不影响其认罪态度的认定，可以从轻处罚。被告人马某甲的辩护人的辩护意见与事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年零六个月，并处罚金人民币5000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月27日起至2022年12月26日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人马某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币1000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月27日起至2014年8月26日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、缴获的涉案毒品、电子秤、包装袋及吸毒工具，予以没收，由公安机关依法予以销毁。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 刘玉霞
人民陪审员 刘志勇
人民陪审员 刘明理
二〇一四年六月二十四日
书 记 员 黄丽英