江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣09刑终37号
原公诉机关江西省上高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何志文，绰号“叫鸡”，男，1991年11月10日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯故意杀人罪于2015年3月13日由上高县人民检察院决定逮捕，2016年5月16日被上高县公安局执行逮捕。现羁押于上高县看守所。
江西省上高县人民法院审理江西省上高县人民检察院指控原审被告人何志文犯故意杀人罪一案，于2016年12月20日作出(2016)赣0923刑初190号刑事判决。原审被告人何志文不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2015年2月左右，黄某3（已判刑）因琐事被杨某纠集的人殴打，遂怀恨在心。同年2月5日下午14时许，黄某3与被告人何志文乘坐熊某驾驶的别克君威轿车（车牌号为赣Ｃ×××××）从上高县某甲宾馆准备去何志文的叔叔何某家治伤。途径上高县某甲烟酒行门口时，黄某3看到被害人丁某1站在该烟酒行门口，遂叫熊某停车，以前几天其被殴打时丁某1在场为由，下车去追打丁某1，被告人何志文也尾随下车。黄某3持匕首对被害人丁某1胸腹、四肢等部位连捅十余刀，被告人何志文持一红色塑料凳对丁某1进行砸打。被害人丁某1倒在血泊中后，黄某3和被告人何志文遂乘车离开现场。被害人丁某1经上高县人民医院120急救中心抢救无效死亡。经上高县公安司法鉴定，被害人丁某1符合被他人用单刃金属锐器捅刺胸腹部及肢体等处致心脏破裂并腘动脉破裂而死亡。2016年5月16日被告人何志文主动到上高县公安局投案，并已赔偿被害人亲属经济损失15万元，得到谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、书证。
（1）受案登记表，证实证人傅某1报警。
（2）上高县公安局扣押、发还物品、文件清单，谅解书、收条，证实被害人丁某1父亲丁某2已领取黄某3家属5万元安葬费；领取被告人何志文家属赔偿金15万元，得到谅解。
（3）被告人何志文手机通话记录，证实案发当天下午1点58分主叫其叔叔何某。
（4）上高县公安局刑警大队说明，证实扣押匕首系被告人黄某3于2015年2月5日晚到上高县公安局刑警大队投案时交给办案人员，已被依法扣押并送检。
（5）归案情况，证实被告人何志文于2016年5月16日主动投案。
（6）宜春市中级人民法院（2015）宜中刑一初字第31号刑事判决书，证实黄某3因故意杀人罪被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
2、鉴定意见。
（1）上高县公安司法鉴定中心（上）公（司）鉴（法）字[2015]011号鉴定意见，证实被告人黄某3头部、胸部等多处软组织挫伤，符合钝性外力作用所致，损伤程度评定为轻微伤。
（2）上高县公安司法鉴定中心（上）公（司）鉴（法）字[2015]005号鉴定意见，证实被害人丁某1符合被他人用单刃金属锐器捅刺胸腹部及肢体等处致使心脏破裂并腘动脉破裂而死亡。
（3）宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（法）字[2015]121号鉴定意见证实，①在送检的案发现场多处血泊中、塑料椅子上、被告人黄某3作案所用刀刃上及被告人黄某3皮鞋上的斑迹中均检出人血，经15个STR分型支持该人血为丁某1所留，不支持其他个体所留；②送检的被告人黄某3身上的外套及长裤的斑迹中均检出人血，经15个STR分型支持该人血为黄某3所留，不支持其他个体所留。
（4）宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（法）字[2015]644号鉴定意见，证实丁某2是死者丁某1的生物学父亲。
3、辨认、指认笔录。
（1）被告人黄某3辨认出熊某是案发当日驾车之人，丁某1是被其持刀捅伤之人，何志文是与其一起作案的人。
（2）被告人黄某3指认作案现场为沿320国道往上高新财政局方向走，在上高县某甲镇某甲路某甲店门口。
（3）证人王某辨认出被告人黄某3就是其供述的“星逼”。
4、现场勘验检查工作记录、现场平面及方位示意图、提取痕迹、物品登记表，证实了勘查案发现场的基本情况，现场提取红色斑迹若干、塑料椅子一把（已损坏）。
5、物证提取笔录、扣押物品清单，证实侦查机关从被告人黄某3处依法扣押作案匕首一把及作案时所穿衣裤、鞋子。
6、证人证言。
（1）证人黄某1的证言，证实2015年2月5日她在某甲路某乙烟酒行门口，看见从一辆小车子下来两个人追打丁某1，其中一个个子高的人直接过来用拳头打在丁某1头上。她进店里过了一会再出来的时候，看到他们已经打到某乙烟酒行旁边进小区的路口，另一个人拿着她们店里的红色塑料凳子往丁某1身上砸去，把凳子砸碎了。后来打人的那两个人乘车跑了。她老公傅某1就报了警。
（2）证人王某的证言，证实2015年2月5日下午，他和丁某1上高某甲路斯通烟酒店门口晒太阳，看到黄某3和另一个男子一直在打丁某1，黄某3像是用了匕首在捅，他就进店里拿钢管，出来就看到丁某1倒在地上没动了，肚子上和脚上都在流血，打人的这两个人就乘车往某甲桥跑了。丁某1送到医院没多久就死了。
（3）证人黄某2的证言，证实2015年2月5日下午两点多，她、丁某1、王某跟她儿子吃饭后到某乙烟酒行门口，大概十分钟左右，丁某1被两个人围着打，这两个人全都抓着丁某1的衣服，丁某1一直往后退，下个台阶就摔倒在地上。其中一个人手里拿着红色的塑料凳就往丁某1身上砸，凳子都砸碎了，打完之后他们就乘车逃走了。
（4）证人喻某的证言，证实2015年2月5日中午，她带着儿子在某乙烟酒行门口，当时丁某1、王某、黄某2等都站在门口。突然有两个人过来打丁某1，她就赶紧进了店里，看到那两个人把丁某1打倒在地，其中一个男的用手抓着丁某1，往丁某1的胸前、肚子上打，没看清他手里有没有东西，另外一个男的拿放在门口的红凳子打丁某1，他们打完之后就乘车往某甲桥方向逃跑了。
（5）证人李某1的证言，证实2015年2月5日中午他在某乙烟酒行门口坐，看见一辆白色的车子突然停在他的店门口，从车上下来两个男的，往某乙烟酒行跑过去，对着站在门口的一个男的拳打脚踢，其中一个男的还拿了放在烟酒行门口的红凳子打。大概过来两三分钟，站在烟酒店门口的男的被打倒在地，流了好多血，打人的这两个人就乘车逃走了。
（6）证人蔡某的证言，证实有一辆白色的小车从某甲饭店方向过来，两个男的一下车就打丁某1，丁某1就往某甲饭店跑，丁某1被一个人打倒了，后面那个人就拿塑料凳子往丁某1身上打，还用脚踢，这两个男的打完之后就上车往某甲桥方向逃走了。
（7）证人李某2的证言，证实2015年2月5日中午吃过饭后，他在某甲饭店门口，看到不远处某乙烟酒行门口有人打架，两个男的打一个男的，然后一个男的往旁边跑，被另外两个男的打倒在地，穿红色衣服的男子还用凳子往倒在地上的人砸，凳子砸烂了，还用脚踢。之后这两人就乘车往某甲桥方向跑了。
（8）证人傅某1的证言，证实2015年2月5日中午1点多钟，听说外面有人打架，他就跑出去，看见某乙烟酒行左边地上躺着一个男的，地上还有很多血，他就打了110和120。受伤的人叫丁某1。
（9）证人傅某2的证言，证实2015年2月5日中午他老婆黄某1打电话告诉他，丁某1被人剁了，要他赶紧回去。他回到店里看到丁某1倒在地上不会动，脸色雪白，肚子、肩膀都流了好多血，地上也有好多血。他问王某是谁打的，王某说是黄某3和“叫鸡”打的。
（10）证人何某的证言，证实2015年2月5日下午他侄子何志文带了一个朋友到他这里擦伤，看到他身上青一块紫一块，像是被人打的。擦伤的男子穿着一件深青色的衣服，短发，比较壮。
（11）证人李某3的证言，证实2015年2月4日，他打电话叫熊某帮他开车去宜春接新人，车子是他姐夫郑某的，是一辆白色的别克君威。2月5日下午5点多，他朋友潘某告诉他某甲桥那边打架了，黄某3好像有份，晚上潘某告诉他说被打的那个人死了。
（12）证人郑某的证言，证实2015年2月4日晚上，他问他小舅子李某3有没有时间去宜春接新人，他说没时间，第二天李某3的一个朋友答应帮他去接。
（13）证人况某的证言，证实2015年2月5日下午，他们镇领导说他表弟吴某杀死了人，他就打电话问黄某3，黄某3说是他和“叫鸡”两个人去的，吴某没有份。
（14）证人胡某（出诊医生）的证言，证实2015年2月5日下午，接到电话就赶到了现场，立即查看病人，发现已经没有心跳和脉搏了，心脏位置有一个伤口，右下腹有一个伤口，右大腿有伤口，应该是匕首之类的物品扎的。
7、同案犯黄某3的供述与辩解，证实2015年2月5日下午1点30分左右，我和“叫鸡”（何志文）坐“熊猫”（熊某）的白色别克小车去何志文叔叔那里擦伤。往某甲路某甲桥方向开到某乙烟酒店门口看到了丁某1，我就叫熊某刹车。我就朝丁某1跑过去，左手扯住丁某1的后衣领，右手伸进裤子口袋去掏匕首，掏匕首过程中用手按了匕首的开关，匕首弹开了，我就朝丁某1的屁股捅了两下。丁某1反手打我，我用匕首朝他肚皮位置捅了一刀，又往大腿上捅了两刀，用力将他一甩，丁某1摔倒在地上。我就去抓他的脚，用匕首捅了丁某1右脚小腿位置三四下。丁某1被我摔到地上的时候，何志文冲过来拿店门口一个粉红色塑料凳子朝他胸口位置砸了一下，把塑料凳子砸烂了一块。我和何志文就坐熊某的车离开了。
8、被告人何志文的供述与辩解，证实我是来投案自首的。2015年2月上旬的一天下午2点钟左右，我和黄某3从某甲宾馆出发，坐熊某开的白色别克轿车带黄某3去我叔叔家擦伤，车往某甲桥方向走了没多久，黄某3突然喊停车，并打开车门往回跑，我也跟着跑下车。黄某3跑到一个人面前，左手搂着他的脖子还是搭在他的肩膀上，右手往他的腰上打，当时没看到黄某3用什么打，以为是拳头。黄某3打了几下，那个人就倒在地上，我看到旁边有一张塑料凳，就拿起凳子朝那个人砸去，但没砸到，砸到地上。我走之前看见那个人肚子旁边的衣服湿了一块，估计是在流血，我和黄某3就上车离开。在车上他看到黄某3用卫生纸在擦一把匕首上的血，才知道黄某3是用匕首在捅那个人。
9、视听资料。案发现场监控视频1张，证实案发时部分经过。
原审法院认为，被告人何志文积极参与黄某3故意杀害被害人丁某1，其行为已构成故意杀人罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何志文在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚；且主动到案，如实供述了主要犯罪事实，属自首，依法从轻处罚；并已赔偿被害人亲属经济损失，得到谅解，酌情从轻处罚。被告人提出其当时没看见黄某3用匕首捅被害人，他用塑料凳去打被害人，但没打到的辩解意见与经查证的事实、证据不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款之规定，判决：被告人何志文犯故意杀人罪，判处有期徒刑三年。
上诉人何志文上诉提出原判量刑过重。
经审理查明，二审期间上诉人何志文未提出新证据。本院二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人何志文与黄某3故意杀害被害人丁某1，其行为已构成故意杀人罪，且属共同犯罪。上诉人何志文在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚；且其主动到案，如实供述了主要犯罪事实，属自首，依法从轻处罚；其已赔偿被害人亲属经济损失，得到谅解，酌情从轻处罚。原审法院考虑上诉人何志文有自首、系从犯且赔偿被害人损失等情节已对其减轻处罚，故对上诉人何志文提出原判量刑过重的意见不予采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾 莉
审 判 员 孙丰堂
代理审判员 洪 林
二〇一七年三月二十日
书 记 员 蒋玲玲