宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑事附带民事裁定书
（2016）宁01刑终356号
原审公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某，男，1972年5月8日出生，汉族，个体（果树种植），住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人赵雪琴，宁夏言成律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭某，男，1970年3月18日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，宁夏回族自治区灵武市人，无固定职业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。2016年5月28日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年6月8日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人张保全。
辩护人郭磊。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人郭某犯故意伤害罪，于2016年11月7日作出(2016)宁0104刑初861号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人）余某、原审被告人郭某不服原审判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、听取各上诉人及其委托诉讼人、辩护人，履行职务的检察人员的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年5月27日10时许，被告人郭某在银川市滨河新区陶林园艺场哨墩子，因余某将郭某种在靠近余某果园一侧的枣树挖掉而与余某发生争执、厮打，在此过程中，郭某持果树剪刀将余某刺伤，致余某开放性胸部损伤、心脏破裂、心脏压塞及全身多处软组织裂伤。经法医鉴定，余某的伤情程度为重伤二级。被告人郭某归案后如实供述犯罪事实。
另查明，原告人余某受伤后在宁夏医科大学总医院住院治疗17天，并在国龙医院、宁夏医科大学总医院门诊就诊，期间支付医疗费85414.28元（住院费78877.10元＋门诊费5064.95元＋门诊费452.28元＋门诊费969.95元＋麻醉保费50元）。余某住院期间由其妻子护理。原告人与妻子均从事果树种植业。2016年10月17日，原告人的伤残等级经鉴定为七级伤残。原告人交纳鉴定费1553.40元。案发后，被告人郭某赔偿被害人余某医疗费20000元。诉讼中，被告人郭某亲属主动交纳赔偿金100000元至本院。
诉讼过程中，原告人余某向本院提出诉讼保全，并交纳诉讼保全费1520元。本院对被告人郭某名下位于灵武市水木灵州木华苑9号楼2-301室的产权以及车牌号为×××的车户予以冻结。
上述事实，有公诉机关、原告人、辩护人当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、常住人口信息，证实被告人郭某出生于1970年3月18日，犯罪时系成年人；
2、法医学人体损伤程度鉴定书，证实余某的伤情程度为重伤二级；
3、辨认笔录，证实马某、李某指认郭某就是伤害余某的男子；
4、现场辨认笔录、现场辨认照片，证实被告人郭某指认作案现场的情况；
5、情况说明、作案工具照片，证实作案工具果树剪刀已被公安机关扣押；
6、到案经过，证实2016年5月27日11时15分，马某电话报称，在滨河新区园林场二队哨墩子田旁边，看见余某和郭某因邻里纠纷发生口角、厮打，民警赶赴现场后，余某已经被送往医院救治，民警遂将郭某传唤到派出所接受调查；
7、疾病诊断证明、住院病案、出院证、医疗费票据、宁夏医科大学总医院出具的情况说明，证实原告人余某的伤情情况，及余某受伤后在宁夏医科大学总医院住院治疗17天，以及在国龙医院、宁夏医科大学总医院门诊就诊，期间支付医疗费85414.28元（住院费78877.10元＋门诊费5064.95元＋452.28元＋969.95元＋麻醉保费50元）；
8、证人马某的证言，证实2016年5月27日10时许，余某和郭某因为路边栽树发生争吵，刚开始余某和郭某相互推搡，后来马某看见二人打了起来，马某和闫小龙、李某、秦风仁过去拉架，到跟前看见余某的右肩膀和左胸流血，余某喊着身后的人让打郭某，郭某就跑了，马某将余某送到医院；
9、证人李某的证言，证实2016年5月27日10时许，在滨河新区哨墩子观光道上，余某把郭某的枣树推倒了，十几分钟后郭某来了，下车后郭某和余某骂了起来，骂了一阵后，余某和郭某的妻子在抢一个小斧子，余某没有抢过去，随后余某和郭某打了起来，过了几分钟，余某身上在流血，其让李某送他去医院，几分钟后余某就倒下了。余某车上的几个朋友看见余某倒下，就下车追着要打郭某，郭某就跑了。李某等人就叫余某的几个朋友把余某送去医院，过了一阵，郭某从树林里出来了，警察也来了；
10、证人徐某（系余某妻子）的证言，证实2016年年初，郭某把树载在了徐某家田的渠边，挡住了去田里的路，导致不能正常进出田里。5月27日10时许，余某和郭某因为栽树的事情发生争吵，后郭某拿着一把斧子准备砍余某，余某抓住斧子的把手，二人相互推拉起来。徐某从田里跑过去夺斧子，郭某松开斧子后不知道从什么地方拿出一个铁器，朝余某的胳膊和胸口捅了几下，余某捂着胸口，浑身是血，徐某扶着余某，按住余某的胸口，余某就昏倒后，马某等人把余某送去医院，徐某就报警了；
11、证人荀某（系郭某妻子）的证言，证实2016年5月27日10时许，荀某和郭某在6号地干活，余某打电话说把郭某田里的枣树推倒了，郭某和荀某到哨墩子田后，荀某问余某为何要推枣树，余某说就是要推倒你家的枣树，然后用拳头在郭某头上打了几拳，腰上踹了几脚，郭某被打急了，就用手里的果树剪刀捅了余某两下，余某身上流血了，余某喊他带的四个人要打郭某，郭某就跑了，那四个人没追上郭某就回来了，余某被送去医院；
12、被害人余某的陈述，证实余某称在事发前的一段时间，郭某把树种到余某的田旁边，其向有关部门反映后一直没有解决纠纷。2016年5月27日早上，余某找了一辆挖机把郭某种在余某家田地旁边的树挖掉，挖完之后给郭某打电话说把树挖了的事情，过了有二十分钟，郭某开车过来，从车里拿了一把板斧，问余某为何挖树，二人互相骂了起来，郭某到余某田里砍了两棵树，余某的妻子担心余某被砍，就去夺郭某手里的板斧，四个人撕扯在一起，郭某拿出一把疏果剪刀在余某右胳膊捅了一下，余某打了郭某脸部一拳，旁边的人开始拉余某，郭某拿疏果剪刀在余某的胸部刺了一下，余某晕的不行，之后的事情就不知道了；
13、被告人郭某的供述，证实2016年5月27日10时许，郭某在滨河新区陶林园艺场6号地疏果，余某打电话说他把郭某的枣树挖了，郭某和妻子开车到哨墩子田，下车后郭某用干活的小板斧将余某田里的枣树砍了两棵，余某的妻子和郭某的妻子都上来夺郭某手里的小板斧，三人拉扯在一起，余某也过来抢板斧，顺手朝郭某脸部打了一拳，后脑勺打了一拳，右肋踹了一脚。郭某松开板斧，从裤子后兜拿出疏果剪刀在余某的胳膊上扎了一剪刀，往后退时又在余某前胸划了一刀，郭某和余某夺板斧时发现余某的胳膊和前胸流血，就停下了。余某看见自己胳膊流血了，就朝后面喊了一声01lydyh01给我上去打01lydyh01，余某身后的那几个人就从车里拿出几根木棒，郭某就跑了，那几个人没追上郭某；
14、刑事裁定书，证实本院对被告人郭某名下位于灵武市水木灵州木华苑9号楼2-301室的产权以及车牌号为×××的车户予以保全；
15、收条，被告人郭某赔偿被害人余某医疗费20000元。。
原判认为，被告人郭某故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人郭某犯罪的罪名成立。对被告人郭某应处三年以上十年以下有期徒刑。被告人郭某具有坦白情节，依法可从轻处罚。案发后，被告人郭某已赔偿被害人医疗费20000元，其亲属主动缴纳赔偿款100000元至本院，故对被告人郭某可酌情从轻处罚。对于辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。对于被告人的辩护人提出的被告人郭某具有自首情节的辩护意见，经核实，马某的证言、郭某妻子的陈述以及被告人郭某的供述均不能证实被告人郭某致伤余某离开现场后，其妻子电话告诉郭某马某已报警，郭某便回到现场直至公安人员到来这一情节，故对辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。
由于被告人余某的过错行为给原告人造成的经济损失，被告人应当予以赔偿。原告人余某要求被告人郭某赔偿医疗费85414.28元及鉴定费1553.40元，有相应的医疗费票据予以证实，本院予以确认；原告人余某要求被告人郭某赔偿误工费54000元，虽然原告人未提交相应的证据，但原告人受伤必然会产生误工损失，本院根据原告人余某所从事的职业（果树种植）及其伤情，按2016年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算标准中农、林、牧、渔业年平均工资39152元的标准，酌情支持4个月，故原告人余某的误工费13050.67元（39152元÷12个月×4个月）；原告人余某要求被告人郭某赔偿护理费27000元，虽然原告人在庭审中未提交相应的证据，但原告人受伤必然会产生护理费用，本院根据原告人余某的伤情及护理人员的职业，按2016年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿计算标准中农、林、牧、渔业年平均工资39152元的标准，酌情支持2个月，即6525.33元（39152元÷12个月×2个月）；原告人余某要求被告人郭某赔偿住院伙食补助费1700元（17天×100元/天），符合法律规定，本院予以确认；原告人余某要求被告人郭某赔偿交通费5000元，虽然未提交相应的证据，但其为进行治疗必然会产生交通费用，本院根据原告人余某的伤情，酌情支持1000元；原告人余某要求被告人郭某赔偿营养费5000元，本院根据原告人余某的伤情，酌情支持3000元；原告人余某要求被告人郭某赔偿后续治疗费60000元，因该费用尚未发生，本院不予支持，待发生后原告人可另行提起诉讼；原告人余某要求被告人郭某赔偿被抚养人生活费34171元、残疾赔偿金201488元，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款规定：01lydyh01犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用01lydyh01，据此规定，被抚养人生活费、伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范畴，本院不予支持；最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条第二款规定：01lydyh01因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理01lydyh01，故原告人余某主张的精神抚慰金30000元，无法律依据，本院不予支持。原告人缴纳的诉讼保全费，应由被告人郭某承担。综上，原告人余某的经济损失共计112243.68元，被告人郭某在案发后已赔偿20000元，故被告人郭某应再赔偿92243.68元（112243.68元－20000元）。为了维护社会秩序，保障公民的人身权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人郭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；二、被告人郭某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人余某医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、保全费共计人民币92243.68元；三、驳回附带民事诉讼原告人余某的其他诉讼请求。
上诉人郭某及其辩护人提出原判对上诉人郭某量刑过重，事实及理由：1、上诉人积极赔偿被害人。2、上诉人具有自首情节。3、被害人具有重大过错。请求二审法院予以改判上诉人郭某三年以下有期徒刑并适用缓刑。
上诉人余某及其诉讼代理人提出：1、上诉人郭某量刑偏低。原判认定交通费、护理费、误工费、营养费偏低。
履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。
本院认为，上诉人郭某故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。其行为已构成故意伤害罪。
对上诉人郭某及辩护人提出上诉人具有自首情节的意见，经查，有马某的证言、郭某妻子的陈述以及上诉人郭某的供述均能证实郭某不具有自首情节，故对该上诉理由本院不予采纳；提出被害人具有重大过错的上诉理由，经查，双方因挖树纠纷引发争执后郭某先持斧头与余某撕扯，在此过程中持刀捅刺被害人，故本案被害人郭某对本案的引发不具有重大过错，该上诉理由不能成立，本院不予支持。
对上诉人余某及其诉讼代理人提出原判认定交通费、护理费、误工费、营养费偏低的意见，经查，原判认定交通费、护理费、误工费、营养费符合法律规定，该上诉理由不能成立，本院不予支持。
原判认定刑事部分及刑事附带民事部分事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李根贤
审 判 员 李刚
代理审判员 ＸＸ程
二O一七年二月二十四日
书 记 员 田晨