山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吕民一终字第877号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司。
负责人张铭，总经理。
委托代理人张长青，公司员工。
被上诉人（原审原告）张燕军，男，1987年8月3日出生，汉族，山西省石楼县裴沟乡平则头村人。
委托代理人王建峰，山西省石楼县法律援助中心法律工作者。
原审被告河北省邯郸市华信物资有限公司。
法定代理人王琦，经理
原审被告玉磊，男，1981年10月8日出生，汉族，河北省邯郸市旺乡县辛安镇人。
原审被告刘红楼，男，1974年11月22日出生，汉族，河北省肥乡县郸东工业园区新安镇清凉寺村***号。
委托代理人吴书军，河北邑锋律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司（以下简称财保公司）因与被上诉人张燕军、原审被告河北省邯郸市华信物资有限公司（以下简称华信公司）、玉磊、刘红楼机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省石楼县人民法院（2014）石民初字第21号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人财保公司的委托代理人张长青、被上诉人张燕军及其委托代理人王建峰到庭参加诉讼。原审被告华信公司、玉磊、刘红楼经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。
原审查明，2013年9月28日，原告张燕军驾驶无牌二轮摩托车从石楼县城前往裴沟村，途经石楼县塔子上村附近时，与被告玉磊驾驶的刘红楼所有的登记在华信公司名下的冀D×××××号货车相刮蹭，致原告张燕军左肱骨髁间髁上骨折，伴尺桡神经损伤，经石楼县人民医院紧急救治后转入山西医科大学第二医院住院治疗33天。张燕军自行委托山西交口司法鉴定中心鉴定张燕军的伤残构成七级伤残，二次手术费9875元。后邯郸保险公司申请重新进行鉴定，经山西医科大学司法鉴定中心鉴定认为张燕军构成五级伤残。外伤参与度因故未能鉴定。在治疗过程中共支出交通费7200元，住宿费2340元。事故经石楼县交通警察大队认定：玉磊负主要责任、张燕军负次要责任。冀D×××××号货车系被告刘红楼于2011年7月11日以分期付款方式从被告华信公司购得，因车款未付完仍登记在华信公司名下。该车于2013年7月7日在被告邯郸保险公司投有交强险和商业三者险，其中商业三者险的保额为50万元，保险期限为2013年7月8日到2014年7月7日，玉磊具有准驾资格。事故发生在保险期限内，事故发生后刘红楼通过玉磊先行垫付医疗费20000元。另查明，张燕军为农村居民，从2011年1月起在石楼县城内租房居住，有电焊技术，受雇于个体工商户石楼县彦军不锈钢加工厂，月工资4500元。2009年5月23日，因交通事故致双肱骨骨折，经手术治疗恢复良好不影响正常工作生活。但因内固定在取出时有一段内固定钢丝取出有困难现仍滞留体内。案件审理过程中经张燕军申请，一审法院作出（2014）石民初字第21号民事裁定书，对被告财保公司先予执行40000元。
原审认为，石楼县交警队第1300044号交通事故认定客观公正，当事人各方无异议，应予以采纳。对于张燕军因本次事故造成的损失首先应由邯郸保险公司在交强险限额内予以赔偿，剩余部分按主要责任百分之七十的比例进行赔偿，其余百分之三十由张燕军自行承担。玉磊为雇佣司机不承担赔偿责任，华信公司为保留所有权的车辆出卖方，自车辆交付之日起，已丧失了对该车运行的支配控制权，也无其他利益，故不应承担赔偿责任。冀D×××××号货车的赔偿责任应由实际车主刘红楼承担。财保公司在商业第三者险限额内对刘红楼承担的赔偿责任承担保险责任。张燕军应计算的损失有：医疗费57869.63元；误工费从2013年9月28日到第一次鉴定前一天即2014年2月16日，共142天。张燕军受雇于个体工商户，月工资4500元，虽无纳税及完善的工资账簿，但低于2013年山西省城镇在岗职工平均工资，故以4500元计算为4500÷30×142=21300元；护理费：住院期间按2人护理计算，出院后按一人护理一个月为限。即27476÷365×（66＋30）=7227元；住院伙食补助费：33×15=495元；营养费：495元；交通费7200元；住宿费2340元；残疾赔偿金269472元；二次手术费9650元；共计376049元，由邯郸保险公司在交强险限额内承担120000元，其余256049元的百分之七十即179234元和精神损害抚慰金20000元由邯郸保险公司在商业三者险内承担。刘红楼垫付的医疗费用由邯郸保险公司直接向刘红楼支付。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第九条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台子支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告张燕军人民币319234元（除已先于执行的40000元，尚需支付279234元，刘红楼垫付的20000元，除去应支付的诉讼费、鉴定费10300元外由中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台子支公司直接向刘红楼支付9700元，实际应向张燕军支付266834元）；二、被告河北省邯郸市华信物资有限公司及被告玉磊不承担赔偿责任；如果未按上述期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6100元，由被告刘红楼承担，鉴定费6000元由原告张燕军承担1800元被告刘红楼承担4200元。上述费用由原告张燕军预交9400元，邯郸保险公司预交2700元，在本判决主文的支付内容中已经扣除，不需另行支付。
判后，上诉人财保公司不服上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销山西省石楼县人民法院（2014）石民初字第21号民事判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人张燕军人民币158858元，比一审判决少160376元（除去先予执行的40000元，尚需支付118858元，上诉人直接向刘红楼支付9700元，实际向张燕军支付106458元），上诉费用由被上诉人负担。事实与理由：一、被上诉人张燕军的伤残等级应当确定为七级。一审中上诉人的重新鉴定申请的申请事项包括伤残等级、外伤参与程度、二次治疗费三项，应当作为一个整体进行鉴定，故重新鉴定单独作出的五级伤残不能作为定案依据。二、被上诉人张燕军的残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。张燕军从事的电焊工行业应当持证上岗，而张燕军没有电焊工操作证，不能证明其收入来源为城镇，故其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。三、一审按照每月4500元计算张燕军误工费缺乏依据。四、一审核算张燕军医疗费数额存在误差，应为573320.41元。
被上诉人张燕军辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人的上诉理由不能成立。被上诉人的五级伤残系应上诉人的重新鉴定申请，由山西医科大学司法鉴定中心作出的。庭审中，上诉人对该鉴定意见有异议，再次申请重新鉴定，但未在指定期限内预交鉴定费。上诉人的伤情应按照五级伤残确定。被上诉人于2011年1月居住于石楼县城内且主要收入来源也是城镇，应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。误工损失为每月4500元，有雇主刘彦军可以作证。医药费计算错误。
二审查明事实同一审，本院予以确认。
本案的争议焦点为：1、山西医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见能否作为确定被伤损张燕军损失的依据；2、被上诉人张燕军残疾赔偿金的计算标准；3、误工费、医疗费的数额。
本院认为，被上诉人张燕军因本案交通事故受伤，上诉人财保公司作为赔偿义务人，应在保险限额范围内对张燕军的损失承担相应的赔偿责任。
关于山西医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见能否作为确定张燕军损失依据的问题。本院认为，该鉴定意见为按照上诉人财保公司申请，经本院司法鉴定中心委托，由具有相应鉴定资质和业务范围的鉴定人员和鉴定机构作出，且一审中鉴定人员出庭作证，对作出该鉴定意见的依据进行了陈述，表明旧伤与本案伤残鉴定结论无关。上诉人对该鉴定意见有异议，但未提供证据推翻该鉴定结论，亦未在指定期限内向原审法院提出重新鉴定申请，故对上诉人关于被上诉人张燕军应确定为七级伤残的上诉请求本院不予支持。
关于被上诉人张燕军残疾赔偿金计算标准的问题。本院认为，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，综合受害者的住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素，确定适用城镇居民标准或农村居民标准。被上诉人张燕军提供的租房合同、房东马青云、邻居薛艳飞、孟爱红出具的证明、石楼县彦军电焊不锈钢加工厂出具的工作证明、石楼县灵泉镇派出所出具的居住证明能够证明其已经在城镇居住一年以上，且主要收入来源为城镇，故原审按照城镇居民标准计算器残疾赔偿金并无不妥，本院予以确认。
关于误工费、医疗费数额的问题。本院认为，被上诉人张燕军提供的由石楼县彦军电焊不锈钢加工厂出具的证明虽能证明其在该单位从事电焊工作，但因缺乏相应工资表、纳税证明，不足以证明其实际工资，本院结合被上诉人张燕军工种、当地经济水平，酌定按照城镇在岗职工年平均工资46407元标准计算其误工费。被上诉人张燕军误工费为46407元÷365×142=18054.23元。原审认定被上诉人张燕军的医疗费57869.63元系计算错误，本院纠正为57320.41元。
被上诉人张燕军的损失共计392253.64元，首先由财保公司在交强险限额范围内承担120000元，剩余272253.64元，由财保公司按照主要责任70%的比例承担190577.55元。原审被告刘红楼垫付的20000元由保险公司直接支付刘红楼，扣除先予执行的40000元，财保公司实际赔偿被上诉人张燕军250577.55元
综上，依据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持山西省石楼县人民法院（2014）石民初字第21号民事判决第二项；
二、撤销山西省石楼县人民法院（2014）石民初字第21号民事判决第一项；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司于本判决生效后十五日内在交强险范围赔偿被上诉人张燕军120000元，在商业第三者责任保险限额范围内赔偿被上诉人张燕军130577.55元；
四、上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司在本判决生效后十五日内支付原审被告刘红楼20000元；
五、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司的其它上诉请求。
如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6100元，由被告刘红楼负担；鉴定费6000元，由原告张燕军负担1800元，被告刘红楼负担4200元；二审案件受理费3508元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市丛台支公司负担3308元，由被上诉人张燕军负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 刘海强
审判员 马秀萍
审判员 王晓强
二〇一四年十二月十六日
书记员 张利梅