广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）玉中民二终字第11号
上诉人（一审原告）广西XX消防有限公司，住所地北海市海XX号。
法定代表人潘XX，总经理。
委托代理人梁XX，广西XX律师事务所律师。
委托代理人曹XX，男，XXXX年XX月出生，汉族，系广西XX消防有限公司玉林分公司负责人，住玉林市XX号。
被上诉人（一审被告）广西XX纺织股份有限公司，住所地兴业县XX镇。
法定代表人陈X，总经理。
委托代理人陈XX，广西X律师事务所律师。
上诉人广西XX消防有限公司（以下简称XX消防公司）因建设工程合同纠纷一案，不服兴业县人民法院（2012）兴民初字第428号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年2月21日立案受理后，依法组成由审判员莫斌担任审判长，审判员李斌、张能旺参加的合议庭，于2013年3月26日公开开庭审理了本案。书记员陈丽担任法庭记录。上诉人XX消防公司的委托代理人梁XX、曹XX，被上诉人广西XX纺织股份有限公司（以下简称XX纺织公司）的法定代表人陈X及其委托代理人陈XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，XX纺织公司成立于2010年2月10日，公司注册号450900200048773（1-1）。2012年5月11日XX消防公司玉林分公司与XX纺织公司签订《工程承包协议》约定：XX消防公司以包工包料的方式，承包XX纺织公司座落于兴业县龙安镇的牛仔布织布制衣厂的消防安装工程；工程暂定价为220万元；合同签订后，XX纺织公司先支付工程暂定价的10%给XX消防公司，由XX消防公司负责处理消防工程的报审批手续等各种事项。双方未约定有违约责任。随后，XX消防公司依约办理了消防工程的报审手续，XX纺织公司没有建好厂房也未依约定支付工程暂定价的10%给XX消防公司，XX消防公司也没有安装消防工程。2012年6月28日，XX纺织公司向XX消防玉林分公司发出《通知》要求终止执行《工程承包协议》，XX消防公司要求履行合同未果而引起纠纷诉至法院。
一审法院认为，广西XX消防有限公司玉林分公司与XX纺织公司签订的《工程承包协议》，是双方真实意思表示，依法成立并生效，双方均应当按照约定全面履行自己的义务。XX消防公司玉林分公司作为XX消防公司的分公司，其权利义务依法应由XX消防公司承担。合同签订后，XX消防公司依约办理了消防工程的报审手续，XX纺织公司未依约支付工程暂定价的10%给XX消防公司已构成违约，XX纺织公司依法应承担违约责任，赔偿XX消防公司所造成的损失。XX消防公司请求解除《工程承包协议》，XX纺织公司同意解除协议，因此，对XX消防公司的这一请求依法予以支持。但对于XX消防公司要求XX纺织公司赔偿预期利润17万元的请求，由于双方在《工程承包协议》中未约定有违约责任，而XX消防公司请求XX纺织公司赔偿的是预期利润17万元，不是其办理了消防工程的报审手续时的实际损失，依据合同法的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，该损失应为实际损失而不应是预期利润，且XX消防公司的预期利润也并未得到XX纺织公司认可，故XX消防公司要求XX纺织公司赔偿预期利润17万元于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第一百一十三条、第二百六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除XX消防公司与XX纺织公司于2012年5月11日签订的《工程承包协议》；二、驳回XX消防公司的其他诉讼请求。案件受理费3700元，由XX消防公司负担2000元，XX纺织公司1700元。
上诉人XX消防公司不服一审判决，上诉辩称，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。”本案合同履行后可以获得的利益为166875.50元的事实，经过具有相关资质的广西德胜工程造价咨询有限公司作出的《工程预算书》证实，合法有据，应当得到法律的支持。一审法院判决无视法律的明文规定，判决内容与《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定明显不符。判决书以所谓“原告的预期利润也未得到被告认可”，作为驳回XX消防公司的诉讼请求理由明显违法，请求二审法院依法作出公正的判决：1、维持一审判决第一项，改判一审判决第二项为“XX纺织公司赔偿因其违约行为导致XX消防公司的预期利润损失十七万元给XX消防公司”。2、本案一、二审诉讼费用全部由XX纺织公司承担。
被上诉人XX纺织公司答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。
二审期间，在指定的举证期限内，上诉人XX消防公司没有提供新证据。被上诉人XX纺织公司提供的新证据一：2012年1月11日，兴业县住房和城乡建设局颁发给XX纺织公司“建设工程规划许可证”一份，证明XX纺织公司的建设工程只得建设工程规划许可证，没有办理建设施工证；证据二：2012年6月19日，玉林市公安消防支队出具的玉公消审（2012）第0074号“建设工程消防设计审核意见书”一份，证明建设工程消防设计报告系XX纺织公司所报告并得到审核批准。
经庭审质证，XX消防公司对XX纺织公司提供的新证据有异议，认为不属新证据，而且也与本案事实没有关联性，不同意质证。
本院认为，XX纺织公司提供的新证据真实可靠，所反映的事实与本案有关联性，可作为本案的参考依据。
经审理本院查明，一审判决认定的事实基本属实，本院依法予以确认。
另查明，XX纺织公司在兴业县龙安镇凤凰山脚北面筹建的牛仔布织布制衣厂建设工程由于资金不到位和其他建设工程手续不完备而停工，致使基础建设工程还没有建好。XX消防公司对该建设工程的所要承建的消防工程没有资金投入。
本院认为，广西XX消防有限公司玉林分公司与XX纺织公司在平等自愿基础上签订的《工程承包协议》，是双方真实的意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应按协议约定履行各自的义务和行使自己的权利。广西XX消防有限公司玉林分公司作为XX消防公司的分公司，其权利义务依法应由XX消防公司承担。由于XX纺织公司制衣厂建设工程资金不到位和其他建设工程报批手续不完备而停工，致使双方所确定的协议项目无法继续履行。此时XX纺织公司向XX消防公司提出解除双方签订的《工程承包协议》，XX消防公司不同意，双方因此发生纠纷。一审法院审理期间双方均认为继续履行《工程承包协议》已没有现实意义，一致同意解除《工程承包协议》，本院依法予以准许。由于XX纺织公司自身的原因导致XX消防公司根据约定办理了消防工程的报审手续而无法进场施工，造成经济损失，在本合同解除后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”XX纺织公司依法应赔偿XX消防公司因此事造成的经济损失。但XX消防公司请求XX纺织公司赔偿的是没有实际施工的消防工程预期所得利润170000元，由于XX消防公司未投入资金，也无实际施工，其实际损失只是前期投入部分。XX消防公司要求XX纺织公司赔偿可得利润损失，因合同尚未实际履行，其主张的可得利润具有不确性，故欠缺法律和事实依据，本院依法不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，判决正确，依法予以维持。XX消防公司上诉无理，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费用3700元（上诉人XX消防公司已预交），由上诉人XX消防公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 莫 斌
审判员 李 斌
审判员 张能旺
二〇一三年五月八日
书记员 陈 丽
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。