广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终266号
原公诉机关广东省化州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩军盛(绰号:波珠),男，1983年11月21日出生于广东省化州市，汉族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪于2007年5月16日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑五年,并处罚金人民币五千元。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年7月13日被抓获，同年7月14日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人张雷，广东粤茂律师事务所律师。
广东省化州市人民法院审理广东省化州市人民检察院指控被告人犯盗窃罪一案，于2017年5月5日作出（2016）粤0982刑初503号刑事判决。宣判后，原审被告人韩军盛不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，被告人韩军盛具有如下盗窃犯罪事实：
1、2016年5月14日晚上，被告人韩军盛窜到被害人李某1、李某2的住宅楼（即位于化州市东山街道办大屋中路49号），后攀爬到该幢楼二楼撬开东侧窗不锈钢防盗网，再进入三楼(被害人李某1的房某)及四楼(被害人李某2的房某)房某，盗走被害人李某1的现金人民币47280元（该款是当晚被告人以盗窃的旧黄金首饰换取新黄金首饰补差价款人民币1180元+当晚在农业银行存款4笔合计人民币33500元+同年5月19日在农业银行存款人民币5000元+同年6月7日在农业银行存款人民币7600元)和黄金首饰一批（即千足金手镯2件、千足金手链1条、千足金项链1条、千足金金粒3粒）和iPhone6S手机一台;盗走被害人李某2黄金首饰一批（即千足金戒指1个、千足金手链1条、千足金项链1条、铂金项链1条）等。经化州市物价局价格认证中心鉴定，盗走被害人李某1黄金首饰值款人民币21138.25元、iPhone6S手机值款人民币3000元；盗走被害人李某2黄金首饰值款人民币8328.1元。
2、2016年6月19日晚上，被告人韩军盛窜到被害人黄某的住宅楼（即位于化州市东山街道办东城开发区四横巷98号），后进入三楼被害人黄某的房某，盗走被害人黄某足金戒指2枚、铂金项链2条、铂金坠1枚、足金项链1条。经化州市物价局价格认证中心鉴定，盗走被害人黄某黄金首饰值款人民币18464.55元。
3、2016年7月5日晚上，被告人韩军盛窜到被害人梁某的住宅楼（即位于化州市东山街道办东城开发区五横巷），后进入二楼被害人梁某房某实施盗窃行为。但盗窃财物不详。
另认定，被告人韩军盛曾因犯盗窃罪于2007年5月16日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑五年,并处罚金人民币五千元。于2011年1月4日刑满释放。
上述事实，有原公诉机关提供，并经庭审举证、质证、认证属实的下列证据证实。
（一）书证
1.《受案登记表》、《立案决定书》，证实2016年5月14日21时30分,化州市公安局东山派出所接到被害人李某1的报案及立案侦查的情况。
2.接受证据材料清单
（1）被害人李某1提供的购买黄金首饰凭据等共7张(即香港金六福珠宝金行保证单1张、东莞市金叶珠宝有限公司化州分�司质量保证单1张、六福珠定销售单1张、信得安珠宝质量保证单1张、巴宝莉怀表挂牌1张、摩凡陀手表挂牌1张、iPhone6S手机发票1张)，证实被害人李某1购买黄金首饰一批及手表等物被盗。
（2）被害人李某2提供的购买黄金首饰凭据等共4张（均是信得安珠宝质量保证单），证实被害人李某2购买黄金首饰一批被盗。
（3）被害人黄某提供的购买黄金首饰凭据共6张（即宝石鉴定证书2张、茂名大厦珠宝金行发票2张、六福珠宝保证单2张），证实被害人黄某购买黄金首饰一批被盗。
3.香港金六福珠宝集团有限公司化州河西旗舰店提供销售黄金凭证4份（包括韩军盛签名确认的凭证），证实韩军盛于2016年5月14日23时03分至23时10分在该旗舰店进行以旧足金黄金首饰换取新黄金首饰的交易情况。其中，旧足金黄金首饰有：金戒指、金手链1条、金项链1条,�重32.5克,值款人民币11309元；换取新的黄金首饰是：锆石吊坠、金手链、金项链，共33.71克,值款人民币12489元。韩军盛补差价款人民币1180元。
(二)证人证言及辨认笔录
1.证人韩某（是韩军盛父亲）的证言证实，韩军盛于2014年至2015年和他妻子李某3开过一间小小的饮食店，在2015年年中就关门不做了。之后就没有听说过韩军盛做过什么工作，也没有听说过韩军盛做过什么生意。2016年4月份韩军盛给人民币1000元他母亲黄某甲。韩军盛从没有通过银行转账汇款给其。其只使用过农村信用社的银行卡。自2016年以来其从没有使用过其它银行卡。2016年以来其与李某3（即韩军盛妻子）没有经济往来。
辨认笔录证实，韩某在一组不同的12张女子一寸照片中，辨认出排序（10）号是李某3。
2.证人李某3的证言证实，其是韩军盛的未婚妻,于2015年5月�育一女孩。2014年和韩军盛在化州市北岸星河大酒店后面开一间大排档（雅乐轩大排档），后因韩军盛经常去打麻将赌博，将其赚来的钱都输光了，有时一天赚了一千多元，第二天就被韩军盛赌博输掉了，而且还对其进行打骂,2015年8月左右就关门不做了。之后韩军盛继续赌博，还对其进行打骂，后于2015年10月就分手了。但韩军盛想跟其和好，于2016年4月份的一天，其跟韩军盛在电话中吵架，其对韩军盛说：“你整天在找我，我为了避开你，搞得我都没法找工作做，去小店买东西都要赊账”，韩军盛听后，便叫其发银行卡。后来韩军盛汇入一笔款人民币5000元到其农业银行账户（卡号：62×××72）。
2016年5月份的一天，韩军盛打电话对其说：“你不要那么傻，老是避我，你迟早都会被我找到的。我汇钱给你拿这些钱还债，不用过得那么凄凉。”之后收到韩军盛汇入一笔人民币30000元。前一段时间（具体时间记不清楚了），朋友廖子瑜打电话对其说：“韩军盛要给一万多元的首饰给其，并叫其到北岸UCC便利店找韩军盛。”后其没有去找韩军盛要首饰。到7月初左右，韩军盛发一张农业银行卡（卡号：62×××11）的彩色图片给其（该彩色图片，已提供给办案机关），并叫其汇款20000元到他的银行卡内，但其拒绝。韩军盛平时穿牛仔裤、运动鞋等。
辨认笔录证实，李某3在一组不同的12张男子一寸照片中，辨认出排序（3）号是韩军盛。
李某3在另一组不同的12张女子一寸照片中，辨认出排序（11）号是其朋友廖某甲。
3、证人劳某（化州市翠苑宾馆员工）的证言证实，韩军盛于2016年7月11日凌晨1点入住翠苑宾馆502房，同年7月12日又到前台续房费住多一天。韩军盛入住时穿着一件黑白两色短袖衫上衣、一条蓝�牛仔裤和一双灰色绑带运动鞋。
辨认笔录证实，劳某在一组不同的12张男子一寸照片中，辨认出排序（10）号是韩军盛。
4.证人谭某的证言证实，其于2016年5月份“波珠”到化州市民主路香港金六福店铺购买黄金时认识,当时“波珠”购买黄金项链和黄金吊坠（具体价钱记不清楚了）。2016年6月份，“波珠”拿一条女装的黄金项链和一块黄金吊坠（具体重量记不清楚了）更换一条男装重约30多克的黄金项链（价值约人民币10000元）。
辨认笔录证实，谭某在一组不同的12张男子一寸照片中，辨认出排序（9）号是“波珠”（即韩军盛）。
5.证人杨某（香港金六福化州市河西旗舰店销售员）的证言证实，2016年5月14日晚上，其在香港金六福店铺上班，这时韩军盛到金铺内徘徊，其问他看上什么金器，韩军盛说是否可以用旧换新的首饰。后韩军盛拿出几个金戒指（具体数量忘记了）、一条金手链、一条金项链。后其问韩军盛：“这些金器是否有票据？”韩军盛说：“有票据的，但被洗衣机洗衣服时洗烂了。”后其说：“不能提供票据，需要提供你本人的身份证才行。”接着韩军盛出示他的身份证（这时才知道他的名字叫韩军盛）。后其便称重他带来的旧金器，称得足金总重量32.5克。于是，韩军盛在金铺内挑选3样金器，分别是锆石吊坠（金量4.350克，价值2566元）、金手链1条（金量11.430克，价值3863元）、金项链1条（金量17.930克，价值6060元），新选的黄金首饰总重量33.71克，总价值12489元。韩军盛还需补差价和加工费人民币1180元。之后韩军盛拿着新的金器离开了。当晚只有韩军盛1人到金铺置换金器。可以提供这些交易单据和电脑保存的凭证。
辨认笔录证实，杨某在一组不同的12张男子一寸照片中，辨认出排序（7）号是韩军盛。
（三）被害人的陈述
1.被害人李某1的陈述，证实其位于化州市东山街道办大屋中路49号楼房(共五层),于2016年5月14日晚上19时至21时期间，被入室第三、四层房某盗窃，被盗走财物有：现金人民币约70000元;女装黄金龙凤手镯一对(保证单号:0015015.价值13355元;女装黄金项链2条(单号0604013-751,价值8558元;女装黄金吊坠1个(单号0013453,价值441元);女装巴宝利怀表1个，价值约4000元;女装摩凡陀手表1个，价值约6000元;另外还有被盗物品没有单据的等。其自己的财物损失折合人民币138900元，其弟媳的财物损失8900元，共被盗走财物约人民币147800元。
2016年5月14日晚上19时许其与弟媳离家外出，在21时回到家中，便发现房内的东西全被翻乱，后报警，派出所民警到现场，其才清点损失的财物。
2.被害人李某2的陈述，证实其家里于2016年5月14日晚上19时至21时期间，被人剪断防盗网入室盗窃。李某1被盗财物约130000元。其房某被盗的有女装黄金戒指1枚，价值约2600元，女装黄金手链1条，价值约4000元，女装黄金项链2条，合计价值约6400元，其损失合计折合人民币12900元。
3.被害人黄某的陈述，证实其位于化州市东山街道办东城开发区四横巷98号家里,于2016年6月19日晚上21时左右，被人剪断防盗网入室盗窃。被盗走财物有：现金人民币7500元及首饰（黄金项链1条加翡翠吊坠，价值约2752元；珀金2条，合计价值约7501.5元；黄金戒指1枚，价值399元；玉项链加玉佛1条，价值2500元；银质项链1条，价值约220元等）。其损失财物约折合人民币20000元。
4.被害人梁某的陈述，证实其位于化州市东山街道办东城开发区五横巷25号二楼家里,于2016年7月5日19时40分至21时，被人剪断防盗网入�盗窃。被盗走财物有：现金人民币808元、棕黄色的佛珠1条，价值300元。其财物损失折合人民币1108元。
（四）被告人韩军盛供述,向公安机关的供述，其没有盗窃的违法行为。其平时是做打桩、泥水小工等工作，偶尔有工做，很多时候没有工做，没有固定职业。其穿的一双安踏牌灰色运动鞋是于2016年7月9日在化州市北京桥附近的路边捡来穿的。其办理过一张建设银行卡，但不知道在哪里了。
在庭审时供述，其于2016年来都没有在农信社存过钱。2016年5月14日没有到过化州市步行街的金六福珠宝行以旧换新黄金首饰，其本人没有金银首饰。没有使用过其父亲（即韩某）的银行卡存取款。没有通过银行卡汇款给李某3。
(五)调取证据清单
1.调取韩某中国农业银行卡交易明细清单，证实韩某账户（账号：62×××11）于2016年5月14日22时22分至25分，现存入款3笔，分别是人民币10000元、10000元、7900元，同年5月14日23时31分再次存入人民币5600元、同年5月14日23时32分转支人民币30000元给李某3（账号：62×××72）。同年5月19日韩某账户（账号：62×××11）现存入人民币5000元、同年6月7日现存入人民币7600元。
2.调取李某3中国农业银行卡交易明细清单，证实李某3账户（账号：62×××72）于2016年5月14日23时32分转存入一笔人民币30000元（汇出账户韩某，账号：62×××11）。
（六）视频截图及扣押清单
1.扣押清单及抓获经过，证实化州市公安局东山派出所于2016年5月13日在翠苑宾馆抓获被告人韩军盛时扣押到灰色绑带运动鞋一双。经被告人辨认，是其于2016年7月13日所穿着的，否认是其本人的。
2.证人劳某辨认视频截图照片证实，劳某辨认出视频截图照片中的男子是韩军盛，2016年7月11日�晨，韩军盛入住翠苑宾馆时所穿着的衣服及运动鞋的情况。
3.证人李某3辨认视频截图照片证实，李某3分别辨认出在翠苑宾馆站台前视频截图照片及2016年5月14日23时29分在粤茂名化州民主支行YRY5正面视频截图照片中的男子是韩军盛。
4.证人李某3提供的中国农业银行卡复印件，证实李某3本人使用的银行卡（卡号：62×××72）和韩军盛发给其的银行卡（卡号：62×××11）。
（七）鉴定证据
1.（茂）公（司）鉴（DNA）字（2016）208号法庭科学DNA鉴定意见书，证实经抽取李某1血样（取材编号201620801）和采集化州市东山街道办大屋中路49号二楼东侧窗不锈钢防盗网痕迹（取材编号201620802）、三楼李某1卧房东侧窗南侧不锈钢防盗网痕迹（取材编号201620808），经检验鉴定，二楼东侧窗不锈钢防盗网痕迹（取材编号201620802）与三楼李某1卧房东侧窗南侧不锈钢防盗网痕迹（取材编号201620808）STR分型相同，与李某1血样（取材编号201620801）STR分型不相同。来自1名未知名男性个体。
2.（茂）公（司）鉴（DNA）字（2016）07081号、208号法庭科学DNA鉴定意见书，证实经抽取被告人韩军盛的血样（取材编号A201607081001）与化州市东山街道办大屋中路49号二楼东侧窗不锈钢防盗网痕迹（取材编号201620802）、三楼李某1卧房东侧窗南侧不锈钢防盗网痕迹（取材编号201620808），检验鉴定，上述取材STR分型相同。
3.（茂）公（司）鉴（DNA）字（2016）06122号法庭科学DNA鉴定报告，证实化州市公安局送检提取到化州市东山街道办东城开发区东城四横巷98号入室被盗的痕迹，未检出有效STR分型。
4.（化）公（司）鉴（痕）字（2016）5号痕迹鉴定书证实，2016年5月14日化州市东山街道办大屋中路49号李某1楼房内现�地面鞋印；2016年6月19日化州市东山街道办东城开发区东城四横巷98号黄某楼房内现场鞋印；2016年7月5日化州市东山街道办东城开发区五横巷25号梁某楼房内二楼现场桌面鞋印。经检验鉴定，上述鞋印是韩军盛所穿的运动鞋所遗留。
5.价格认定结论书，证实化州市价格认证中心对李某1、李某2被盗的金首饰等物品（共10项），值款人民币32466.35元。对黄某被盗的金首饰等物品（共6项），值款人民币18464.55元。
6.鉴定意见通知书,证实公安机关已将本案全部鉴定结果送达给被告人。
（八）现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实被告人作案现场概貌及遗留痕迹等情况。
（九）广东省珠海市香洲区人民法院刑事判决书及释放证明书，证实被告人韩军盛因犯盗窃罪，于2007年5月16日被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。于2011年1月4日刑满释放。
（十）证人和被害人的身份资料，证实本案的证人和被害人均是成年人。
（十一）抓获经过及被告人身份资料，证实化州市公安局东山派出所于2016年7月13日将被告人抓获、被告人作案时已达负刑事责任年龄。
上述证据，符合法律规定，予以确认。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人韩军盛无视国家法律，以非法占有为目的，秘密入户窃取他人财物，财物折款合计人民币98210.9元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应当在“处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金”的法定刑幅度内追究其刑事责任，公诉机关指控被告人犯盗窃罪的犯罪事实清楚，罪名成立。但公诉机关指控被告人犯罪金额不正确，应予纠正为人民币47280元,赃物折款人民币50930.9元，二项合计人民币98210.9元。被告人韩军盛曾因犯盗窃罪于2007�5月16日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑五年，2011年1月4日刑满释放。已超过五年后再犯本罪，不属累犯，但依法认定为有犯罪前科,可对其酌情从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第三条、第十四条的规定，作出如下判决：被告人韩军盛犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人韩军盛提出上诉称：1、本案部分证据存在瑕疵，过于依赖言词证据，缺乏物证。2、原判决量刑略重。3、上诉人家境困难，父母年迈，孩子幼小，请求本院予以轻判。
辩护人张雷辩护称：对认定上诉人实施盗窃罪的事实无异议，但将上诉人银行存款与估价机构的赃物估价合计作为犯罪金额认定是错误的。被盗财物中是否存在现金，仅有被害人单某的报案，无其他证据作证，应以估价机构的估价结论50930.9元为盗窃金额。
经审理查明，原审判决认定上诉人韩军盛犯盗窃罪的事实清楚属实，据以定案的证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人韩军盛无视国家法律，以非法占有为目的，秘密入户窃取他人财物，财物折款合计人民币98210.9元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩罚。
对于上诉人的上诉意见，经查，1、上诉人韩军盛的血样与化州市东山街道办大屋中路49号二楼东侧窗不锈钢防盗网痕迹、三楼被害人李某1卧房东侧窗南侧不锈钢防盗网痕迹STR分型相同。2016年5月14日化州市东山街道办大屋中路49号被害人李某1楼房内现场地面鞋印;2016年6月19日化州市东山街道办东城开发区东城四横巷98号被害人黄某楼房内现场鞋印;2016年7月5日化州市东山街道办东城开发区五横巷25号被害人梁某楼房内二楼现场桌面鞋印，上述三次现场遗留的鞋印，经鉴定均与上诉人所穿的运动鞋的鞋印特征吻合。且在二审审理期间，本院对上诉人讯问中，上诉人韩军盛对原判认定的第一起事实亦认可，故上诉人称没有实施盗窃的行为与查明的事实不符。2、对于盗窃的财物数额问题，原判决根据被害人报案及提供的书证，结合上诉人在作案后，以旧黄金首饰换新黄金首饰、使用韩某的银行卡汇款等情况，综合认定其盗窃所得金额为98210.9元准确，予以确认。
综上，原判决认定上诉人韩军盛犯盗窃罪的事实清楚，量刑符合法律规定，审判程序合法，上诉人韩军盛的上诉理由及其辩护人的辩护意见理�不足，应当驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张书铭
代理审判员 梁东清
代理审判员 周经辉
二〇一七年八月十五日
书 记 员 梁倍宁
附适用本案的相关法律条文规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判�事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。