贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔06民终866号
上诉人（原审被告）：吴宗起，男，1988年11月5日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。
委托诉讼代理人：马军，贵州乾锦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司，住所地浙江省嘉兴市平湖市当湖路外贸大楼三楼。
主要负责人：司懿贤，总经理。
委托诉讼代理人：吴军华，黔东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李娅琴，女，1981年10月28日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。
上诉人吴宗起、中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司（以下简称平安平湖支公司）因与被上诉人李娅琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省沿河土家族自治县人民法院（2016）黔0627民初325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人吴宗起及委托诉讼代理人马军、平安平湖支公司的委托诉讼代理人吴军华、被上诉人李娅琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴宗起上诉请求：1、依法撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2016）黔0627民初325号民事判决，并改判由平安平湖支公司支付吴宗起垫付的医疗费、生活费共计28700元；2、由平安平湖支公司支付李娅琴残疾赔偿金、误工费共计57767.71元；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决对吴宗起支付的医疗费23700元、生活费5000元不予认定，是事实认定错误。本案中，吴宗起为李娅琴缴纳了医疗费23700元，另外吴宗起先后给了李娅琴5000元生活费。吴宗起将所有的票据交给毛某保管，可是李娅琴丈夫以需要鉴定为由，将李娅琴和毛某带去的票据据为己有。2、一审判决的护理费用按290天计算，没有法律依据，属于适用法律错误。李娅琴的伤情不太严重，经鉴定为十级伤残。医院的医嘱也没有要求出院需要护理，且李娅琴也没有对护理期进行鉴定。3、一审判决精神抚慰金5000元过高，应按3000元计算。
平安平湖支公司上诉请求：1、依法撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2016）黔0627民初325号并改判；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、李娅琴实际住院天数为37天，而一审判决将李娅琴的护理费期限算至定残前一日，明显缺乏事实和法律依据。2、精神抚慰金过高。李娅琴为十级伤残，一审法院支持5000元的精神抚慰金，明显过高。3、李娅琴所伤系单方委托鉴定，开庭之前平安平湖支公司申请对李娅琴之伤进行重新鉴定，而一审法院在开庭当日口头裁定驳回重新鉴定申请，违反了相关法律规定。4、一审判决本案诉讼费由上诉人承担，不符合法律规定，应由实际的侵权人承担。
李娅琴辩称，李娅琴的伤现在还没有恢复，一审法院关于计算护理费是正确的，请求二审法院维持原判。
李娅琴向一审法院起诉请求：1、原审被告赔偿医疗费、复查费、放射费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、生活费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金等费用共计117838.60元；2、后续治疗费待实际发生后另行计算赔付；3、原审被告承担本案的一切诉讼费用。
一审法院认定的事实：2015年2月14日9点30分，吴宗起驾驶浙Ｆ×××××号小型面包车从沿河县城方向向沿河县谯家镇方向行驶，行驶至谯××××庙塘坝路段时，车辆越过道路中心线与对向行驶的沿河县谯家镇瓦厂坝村生基坪组杨城强驾驶的贵Ｄ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成该二轮摩托车乘车人李娅琴一人受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。李娅琴受伤后即被送至沿河××××十字会医院，经该院诊断：李娅琴为左胫腓骨中段骨折，李娅琴在该院住院治疗37天，花去医疗费24261.74元，同年3月23日出院。同日，沿河县交通警察大队作出《沿公交认字【2015】第B00055号道路交通事故认定书》认定，吴宗起负该事故的全部责任；李娅琴以及杨城强无责任。同年5月7日、6月10日（李娅琴两次前往该院进行复诊治疗，分别花医疗卫生服务费251.50元、169.32元），同年7月28日、9月5日，李娅琴又两次前往沿河民族中医院复诊治疗，花诊治费183元。经沿河县公安局交通警察大队委托，同年10月29日，李娅琴前往贵州医科大学法医司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，同年12月1日该司法鉴定中心作出《贵医大司法鉴定中心【2015】临鉴字第4993号法医临床鉴定意见书》鉴定意见：李娅琴因交通事故致左胫腓骨中段骨折属X（十）级伤残。同年12月14日，李娅琴再次前往沿河县民族中医院进行复诊治疗花诊疗费93元。
一审另查明，李娅琴有4个未成年小孩：杨小慧，2003年1月7日出生；杨双慧，2004年9月12日出生；杨壮，2006年9月22日出生；杨志，2008年8月27日出生。吴宗起的浙Ｆ×××××号小型面包车于2015年1月24日在平安平湖支公司投了机动车交强险和商业险，本次事故发生在保险期内。
一审法院认为，沿河公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，吴宗起负该事故的全部责任，杨城强及李娅琴无责任。该交通事故的认定客观、公正，应予以采信。吴宗起应对该次交通事故给李娅琴造成的人身财产损失负侵权的民事赔偿责任。因吴宗起在平安平湖支公司投了机动车交强险和商业险，故该次事故的赔偿首先应由平安平湖支公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险赔偿限额范围内予以赔偿，仍不足再由吴宗起赔偿。具体赔偿李娅琴的项目及金额为：1、医疗费（包括复诊治疗费）24958.56元；2、误工费26680元；3、护理费22593元；4、住院伙食补助费3700元；5、生活费570元；6、交通费991元；7、鉴定费700元；8、残疾赔偿金13342.44元；9、被抚养人生活费9552.40元；10、精神抚慰金5000元。以上赔偿费用合计为108087.40元，属交强险赔偿限额范围内，故应由平安平湖支公司予以全额赔偿。对平安平湖支公司申请要求李娅琴重新做伤残鉴定的事项，因李娅琴的伤残鉴定是沿河县公安局交通警察大队委托贵州医科大学法医司法鉴定中心作出的，其鉴定程序合法，鉴定结论科学，公正，且平安平湖支公司又未能提供证据证明其该申请事由的成立，所以对平湖保险公司要求李娅琴重新做伤残鉴定的申请，应不予支持。对吴宗起要求在赔偿李娅琴的费用中扣除其为垫付的医疗费以及给李娅琴的生活费的事实理由，因吴宗起提供的手机录音，不足以证明其该辩称事实的成立，故对吴宗起的这一辩称事实不予采信。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司在判决生效后三日内，赔偿李娅琴医疗费、误工费、残疾赔偿金等费用合计108087.40元；二、驳回李娅琴的其他诉讼请求。一审案件受理费已减半收取1328元，由中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司负担。
二审期间，吴宗起围绕上诉请求提交了下列证据：
1、毛某与杨城强通话录音光盘一张。拟证明2015年3月23日，杨城强从毛某拿走住院发票的事实。
2、吴宗起申请证人吴某、毛某、彭某出庭作证。拟证明吴宗起为李娅琴垫付费用的事实。吴某证实“2015年2月14日，我和吴宗起将李娅琴送到医院，送去的时候我们垫付了500元。确定住院后，我们又陆续交了4500元、10000元。发生事故的第二天，我又帮李娅琴交了5000元，总共我交了20000元。”毛某证实“2015年3月23日的下午，我丈夫吴某打电话给我，说李娅琴要办理出院手续，让我与彭某一起到医院。我到医院后就把医疗票据拿给了李娅琴的丈夫杨城强。”彭某证实“2015年，我在沿河考驾照，毛某打电话给我，说要我和她去给李娅琴办理出院手续，毛某还在我这里借了200元。”
经质证，李娅琴对吴宗起提交的1号证据有异议，认为通话录音内容不清楚，通话的不是其丈夫；对2号证据中三名证人的证言有异议，认为三名证人都是吴宗起的亲属，说的不是事实，不予认可。平安平湖支公司对吴宗起提交的1号证据及三名证人的证言无异议。本院认为，吴宗起提供的1、2号证据能相互印证，形成完整的证据链，应予以采信。
二审中，平安平湖支公司、李娅琴未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于伤残鉴定的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述规定，法律并未排除交通事故中的受害者进行司法鉴定，且平安平湖支公司未提供足够的证据对李娅琴的司法鉴定进行反驳。故一审法院驳回平安平湖支公司重新鉴定申请，并无不当，本院予以确认。
关于护理费和精神抚慰金的问题。李娅琴因交通事故致左胫腓骨中段骨折属X（十）级伤残，客观上行动不便，需要专人护理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。一审法院根据李娅琴的伤情，酌定护理期限为290天，并无不当，应予确认。关于精神抚慰金的问题。一审法院根据李娅琴的伤情结合当地的经济发展水平，酌定5000元的精神抚慰金，并无不当，本院予以确认。
关于诉讼费的问题。诉讼费（含鉴定费、案件受理费）的承担，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。由于平安平湖支公司在本次交通事故发生后，未及时履行理赔义务，故一审确定由其负担案件受理费符合上述规定。平安平湖支公司上诉提出其不应承担诉讼费的理由没有法律依据，不能成立，本院不予支持。
关于吴宗起是否垫付费用的问题。吴宗起在二审中提供了毛某与杨城强通话录音和申请了证人吴某、毛某、彭某出庭作证，结合吴宗起在一审中提供的吴宗起与杨城强的通话录音，吴宗起为李娅琴垫付23700元医疗费的事实应予以确认。关于吴宗起提出支付李娅琴生活费的问题，因李娅琴对吴宗起支付生活费的事实不予认可，吴宗起也未提供足够证据证实其主张，应不予支持。故吴宗起提出支付李娅琴医疗费23700元的上诉理由成立，本院予以支持。
综上所述，平安平湖支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；吴宗起的上诉请求部分成立，对成立部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2016）黔0627民初325号民事判决；
二、由中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司在判决生效后三日内赔偿李娅琴医疗费、误工费、残疾赔偿金等费用合计84387.40元；
三、由中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司在判决生效后三日内支付吴宗起23700元；
三、驳回李娅琴的其他诉讼请求。
一审案件受理费已减半收取1328元，由中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司负担。二审案件受理费4423元，由李娅琴负担1500元，吴宗起负担461元，中国平安财产保险股份有限公司平湖支公司负担2462元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢稼祥
代理审判员 罗依婷
代理审判员 付 伟
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 余 涛