山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民四终字第838号
上诉人（原审原告）济南市村民委员会，住所地济南市。
法定代表人王玉英，该村民委员会主任。
委托代理人杜玉明，男，1978年1月5日出生，汉族，该村书记，住该村。
委托代理人薛富巍，山东辰静律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张士强，男，1945年9月10日出生，汉族，居民，住济南市。
委托代理人张民（系张士强之子），男，1971年1月2日出生，汉族，居民，住济南市。
委托代理人庄芳，女，1964年10月11日出生，汉族，济南长清贵和法律服务所法律工作者，住济南市。
上诉人济南市村民委员会（以下简称西杨庄村委）因与被上诉人张士强土地承包合同纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2014）长民初字第1922号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，张士强系西杨庄村村民。2004年3月1日，西杨庄村委、张士强签订《土地承包合同》一份，约定：西杨庄村委将位于西杨庄村西黄河14号坝头向北，北至李庄村、南至14号坝头、东至大坝上沿（包括坝坡）、西至黄河的土地6.5亩发包给张士强用于种植树株；承包期为10年，自2004年3月1日起至2014年3月1日止；承包费每年每亩70元；合同到期后，如继续发包，在同等条件下，承包人有优先承包权；承包人依法享有承包地使用、收益和土地承包经营权、流转的权利（如处理树株须依法办理有关手续，费用自理）；双方均不得违约，否则，由违约方向对方支付违约金1万元。上述承包合同未约定合同到期后如何清算及清算期限等事项。合同签订后，西杨庄村委履行了交付承包土地的义务，张士强则履行了支付承包费的义务，该承包土地现仍由张士强占有使用。2014年3月1日，西杨庄村委向张士强送达《通知》一份，内容为：你承包的坝坡土地已于2014年3月1日到期，限于同月12日前清除所种植树株，将承包土地交回村委会，逾期应按合同约定赔偿违约金1万元……。收到通知后，张士强以西杨庄村委已经将涉诉土地另行发包，且未能保障其优先承包权为由，至今未向西杨庄村委返还承包土地。
庭审中张士强主张，因砍伐树木需要西杨庄村委出具相应证明后林业部门才能审批，张士强至今未能清除树株返还土地，系因西杨庄村委不予配合。西杨庄村委则明确表示，只要张士强申请砍伐树木，西杨庄村委则积极配合。
庭审中，张士强主张在承包合同到期前，西杨庄村委已经将涉案土地另行发包他人，但未能提交证据证明。西杨庄村委则明确表示，涉案土地并未另行发包，且该土地收回后是否继续发包需待村民委员会研究后才能确定。
原审法院认为，西杨庄村委与张士强签订的《土地承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。现该承包合同已经到期，张士强在未重新取得承包经营权的情况下，理应清除其所种植的树株等地上附着物并返还承包土地。根据合同约定及法律规定，张士强对涉案土地享有在同等条件下的优先承包经营权，该权利应予保护，但张士强应在西杨庄村委继续发包涉案土地的时候主张该权利，现在西杨庄村委明确表示尚未决定是否继续发包，因此，西杨庄村委的优先承包经营权不具备行使的条件，也不能以可以行使该权利为由拒不返还涉案土地。
张士强主张西杨庄村委已经在承包合同到期前将涉案土地另行发包，但未提交证据证实，且西杨庄村委不予认可，故在本案中无法就西杨庄村委主张的事实作出处理。如果张士强在此之后取得证据可以证明西杨庄村委已另行发包的事实，张士强可以另行主张权利。同样，西杨庄村委在继续发包涉案土地时，亦应通知张士强，以便于张士强决定是否行使其优先承包经营权，如果由于西杨庄村委的原因导致张士强丧失了优先承包经营权，张士强亦可另行主张权利。
另，涉案承包合同未约定合同到期后如何清算及清算期限等事项，且西杨庄村委在庭审时明确表示，涉案土地是否继续发包尚未决定，因此，在承包合同到期直至本案审理期间，张士强继续使用涉案土地并无不当，反而可以充分保障土地的使用价值，张士强未能及时返还承包土地的行为不属根本性违约，西杨庄村委要求张士强赔偿违约金的诉讼请求，原审法院不予支持。但承包合同到期后，张士强继续使用涉案土地应支付相应费用，西杨庄村委主张按原承包合同约定标准计算该费用合情合理，原审法院予以支持。
综上所述，涉案承包合同到期后，在西杨庄村委未确定继续发包的情形下，张士强尚不具备行使优先承包经营权的条件，张士强应当清除承包土地内的地上附着物并返还土地，张士强超期使用承包土地期间，理应支付相应费用，但张士强超期使用承包土地不属根本违约，西杨庄村委要求张士强支付违约金，不应得到支持。案经调解未果，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定判决如下：一、由张士强于判决生效之日起三十日内清除其在《土地承包合同》（济南市村民委员会与张士强于2004年3月1日签订）所涉土地内的地上附着物并将所涉土地返还济南市村民委员会；二、由张士强自2014年3月2日起至返还上述第一项所述土地之日止，按每年每亩（共6.5亩）70元的标准向济南市村民委员会支付土地使用费；三、驳回济南市村民委员会的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元由张士强负担。
上诉人西杨庄村委不服一审判决上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律不当，一审判决应予以撤销。一审法院认定“合同到期后，村委会未将涉案土地进行发包”是错误的，真实情况是合同到期前村委会将涉案土地进行发包并在村里进行了公示、广播，经过村民投标后，张凤军中标，整个过程也通知了张士强，在投标当天，张士强弃权，也就丧失了在同等条件下的优先承包权，现张士强拒不交还承包的土地及清除地上附着物，已构成根本违约。根据双方合同约定，张士强应当承担支付违约金的法律责任。综上所述，一审法院认定事实不清，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人张士强答辩称，上诉人代理人杜玉明现在是支部书记，不是该村委主任，不具备法人资格。一、一审法院认定事实清楚，上诉人的上诉理由前后矛盾，上诉人认可合同到期前就进行了投标，违约责任在上诉人，而不在被上诉人。因此上诉人应当支付被上诉人的违约金1万元。二、一审法院查明上诉人涉诉土地并未另行发包，且该土地是否继续发包要待村委研究后再定。综上，一审认定事实清楚，二审查明事实后维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
经审理本院认定，原审除对涉案土地是否另行发包的事实认定有误外，认定的其它事实属实，本院予以确认。
二审中，上诉人提交证据一、2013年7月6日上诉人与张某某签订的承包合同，证明自2014年3月1日起涉案土地已由张某某承包。证据二、上诉人关于涉案土地“公示”一份、会议记录一份、涉案土地投标单一宗，证明有关涉案土地的承包投标经过了公示程序，是合法有效的。经质证，被上诉人认为会议记录没有注明年月日，是事后补的，还是伪造的，不能证实该会议记录的真实性。对土地承包合同，张士强的承包合同至2014年3月1日到期，上诉人于2013年7月6日对涉案土地另行发包，不按合同约定进行发包，该违约责任由上诉人承担。张士强于2004年3月1日签订的合同中第8条约定，合同到期后，如上诉人继续发包，在同等条件下，被上诉人有优先承包权。而上诉人在合同没有到期的情况下就进行了发包，而且是在被上诉人不知情的情况下，故上诉人与张某某所签合同是无效的。对公示榜照片，被上诉人没有见过这个公示榜，并且不知情。
上诉人申请张某某出庭作证称，听到村里广播，我想承包涉案土地，预先交了1000元钱，到队里投标，共8亩地，承包期10年，200元一亩中的标，7月份投完标就签了合同，我交了16000元钱，2013年11月2日村里给我开了单据，合同约定2014年3月1日给我地，一直没给我。经质证，被上诉人认为，证人承包8亩地，涉案土地是6.5亩，因此表述的不是一块地。上诉人认为证人证言属实，可以客观真实反映村里对外发包和招投标的情况。
以上事实，有当事人提交的证据及庭审笔录在案为凭。
本院认为，二审中，西杨庄村委提交的证据能够证实其已将涉案土地另行发包，张士强已丧失了在同等条件下的优先承包权，故原审法院判决张士强于判决生效之日起三十日内清除其在《土地承包合同》所涉土地内的地上附着物并将所涉土地返还西杨庄村委，并无不当。
因西杨庄村委与张士强签订的《土地承包合同》并未约定合同到期后涉案土地交付的时间，《土地承包合同》第十一条明确约定未尽事宜，双方协商解决，或向人民法院起诉，故西杨庄村委向原审法院提起诉讼，要求张士强支付违约金的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人济南市村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 明
审 判 员 王云春
代理审判员 曹 强
二〇一五年二月三日
书 记 员 吕淑慧