四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川17民终1317号
上诉人（原审被告）：马萍昌（曾用名马平昌）。
委托诉讼代理人：刘小维，四川远创律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：龚少周。
被上诉人（原审被告）：姚丕兴。
上诉人马萍昌与被上诉人龚少周、姚丕兴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2015）宣汉民初字第993号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马萍昌向本院上诉请求：一、依法撤销四川省宣汉县人民法院（2015）宣汉民初字第993号民事判决；二、依法改判或发回重审；三、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
事实及理由：原审认定事实不清，适用法律不当。一是2013年5月，马萍昌将工程承包给姚丕兴，由其雇请工人，而龚少周系姚丕兴所雇请，与马萍昌之间不存在劳务关系；二是马萍昌将工程承包给姚丕兴的过程中，已提供工人的防护眼镜，姚丕兴也将防护眼镜发放给了工人，而龚少周在施工作业过程中不带防护眼镜受伤，自身也应承担相应的过错责任。
龚少周答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
姚丕兴答辩称，石厂是提供了防护用具的；自己仅仅是代班人，每天多10元钱，不应承担责任。
龚少周向一审法院诉讼请求：马萍昌、姚丕兴赔偿一次性伤残赔偿费52818.00元，精神抚慰金15000.00元，住院伙食补助费500.00元，营养费500.00元，护理费1500.00元，误工费57600.00元，鉴定费2300.00元，交通费500.00元，共计130718.00元。
一审法院认定事实：2002年吴凡林将位于宣汉县华景镇下场的“爬岩店”石场转让给马萍昌，由马萍昌经营管理。2013年5月，马萍昌与姚丕兴约定，由姚丕兴找人打石头，打的石头按照32元一方计价。马萍昌将工资付给姚丕兴，姚丕兴再将工资支付给工人，马萍昌另外给姚丕兴每月300元的带班费用。后在该石场实际务工的人员有姚丕兴、文德林、吴名康、龚少周四人。其中，吴名康从事锯石头，其工资由马萍昌支付。姚丕兴、文德林、龚少周则是按照32元一方的价格以及务工的天数，平均计算工资，由姚丕兴与马萍昌结算后支付。2013年12月1日中午12时，龚少周在“爬岩店”石场从事打眼、打锲子工作时，其左眼不慎受伤。2013年12月7日至12月14日、2014年7月11日至7月21日，龚少周在重庆医科大学附属第一医院住院治疗，住院17天,医疗费14348.34元由被告马萍昌支付。出院医嘱中无加强营养，但要求继续俯卧位一月。2014年9月18日，原告龚少周的伤经达州金证司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的鉴定标准鉴定为左眼穿通伤致左眼视力障碍，视力无光感等的致残等级为7级伤残，龚少周花费鉴定费800.00元。后因马萍昌对鉴定结论不服，申请重新鉴定。2015年9月17日，龚少周经四川华西法医学鉴定中心按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的鉴定标准鉴定为左眼穿通伤后遗左眼视觉障碍为8级伤残，鉴定费由马萍昌支付，龚少周花费医疗费383.00元、交通费319.00元、照相费20.00元。
另查明，位于宣汉县华景镇下场的“爬岩店”石场无营业执照等合法的行政审批手续。2014年9月23日，龚少周向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。
一审法院认为，宣汉县华景镇下场的“爬岩店”石场虽未办理经营手续，但实际经营主体为马萍昌。马萍昌虽然与姚丕兴约定打石头32元一方，姚丕兴每月获取300.00元的带班费，但实际上姚丕兴、龚少周、文德林三人都是按照计件工资制领取工资的，姚丕兴、龚少周仍属于马萍昌雇请的工人。龚少周、姚丕兴与马萍昌之间形成雇佣关系的事实本院予以确认。对于龚少周受雇为马萍昌从事打石头工作，龚少周因提供劳务而受伤的事实有相应的证据证明，本院予以认定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，马萍昌作为雇主应当承担赔偿责任。马萍昌庭审中辩称向龚少周等务工人员提供了防护眼镜等安全防护工具，龚少周受伤时没有佩戴防护眼镜，因此，龚少周自己也存在过错的主张，其没有向本院提供证据予以证明，马萍昌的该辩解主张本院不予采纳。因此，不应减轻马萍昌的民事赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，龚少周的损失为：医疗费14348.34元（已由马萍昌支付）；残疾赔偿金应按照农村标准计算为52818.00元=（8803元／年）×20年×残疾系数30％）；精神损害抚慰金为15000.00元=（50000.00元×残疾系数30％）；第一次鉴定费用鉴定费800元，第二次鉴定费用由马萍昌支付，龚少周垫付了检查费383元+20元=403.00元及交通费用319.00元，共计722.00元；护理费1020.00元=（60元／天×17天）；住院伙食补助费340.00元=(20元／天×17天)；营养费，因出院医嘱未嘱咐加强营养，本院不予支持；误工费，因龚少周住院17天，医嘱要求俯卧位一个月，加上两次司法鉴定共4天，误工时间为51天，误工费为3060.00元=（60元／天×51天）；在治伤过程中交通费酌情认定500.00元;以上费用共计74260.00元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第二十条、第二十四条之规定，判决如下：一、马萍昌赔偿龚少周损失74260.00元；二、驳回龚少周的其他诉讼请求。上述给付义务限在本判决发生法律效力后30日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1010元，由马萍昌负担。
二审中，龚少周提交了石厂现场照片三张，拟证明其作工的工作环境。马萍昌、姚丕兴对真实性无异议，本院予以采信。各方当事人对一审判决查明的事实无异议，本院予以认定。
本院认为，二审中本案存在以下争议焦点：一、龚少周与马萍昌之间是否存在劳务关系；二、马萍昌应承担多少责任。
一、龚少周与马萍昌之间是否存在劳务关系的问题。
现查明，“爬岩店”石场虽未办理相关证照，但由马萍昌经营管理。马萍昌虽然与姚丕兴约定打石头32元一方，姚丕兴每月获取300.00元的带班费，但实际上姚丕兴、龚少周等人都是按照计件工资制领取工资的，龚少周属于马萍昌雇请的工人。一审法院认定龚少周、姚丕兴与马萍昌之间形成雇佣关系并无不当，应予维持。
二、马萍昌应承担多少责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。现马萍昌上诉称自己提供了打石头相关的防护用具，龚少周未按规定使用，对损害应承担主要责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现马萍昌称提供了防护用具的事实无证据证明，应承担举证不能的法律后果。马萍昌作为雇主雇佣龚少周打石头，理应提供安全的工作环境及工作用具而未提供，应对龚少周因提供劳务所受到的损害承担赔偿责任。
综上所述，马萍昌的上诉理由不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1010元，由马萍昌负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓东川
审 判 员 古 霞
代理审判员 古钰钦
二〇一六年十二月七日
书 记 员 张治鹏