安徽省蚌埠市蚌山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）蚌山民一初字第00199号
原告：何鹏，男，2012年2月29日出生，汉族。
法定代理人：何翠柱，男，汉族，1979年12月29日出生，系何鹏父亲。
法定代理人：毛存薇，女，1982年2月14日出生，汉族，系何鹏母亲。
委托代理人：李国峰。
被告：蚌埠医学院第二附属医院。
法定代表人：崔虎，院长。
委托代理人：苏同松。
委托代理人：许翔。
原告何鹏诉被告蚌埠市蚌埠医学院第二附属医院（以下简称蚌医二附院）医疗损害责任纠纷一案。本院于2014年1月27日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告何鹏的法定代理人何翠柱、毛存薇及委托代理人李国峰，被告的委托代理人苏同松、许翔均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何鹏诉称：2012年2月27日，毛存薇到蚌医二附院妇产科待产，2月29日，原告何鹏出生。在毛存薇分娩过程中，被告操作失误分娩方式选择欠妥当，产程中使用催产素不当，造成出现肩难产，助产者处理肩难产操作不当，导致原告何鹏出生时出现“新生儿窒息”及“臂丛神经损伤，左肱骨骨折”等症状。事发后，被告出资让原告在蚌埠、上海等地儿科医院治疗，但至今无法治愈，留下终生残疾。2013年7月3日，蚌埠市蚌山区法院作出（2013）蚌山民一初字第00013号民事判决已生效，认定被告承担本起医疗损害90%的责任，赔偿原告护理费35571.9元（计算至2013年5月27日）。原告各项损失与蚌医二附院无法达成协议，再次提起诉讼，在诉讼过程中，何鹏提出伤残等级及护理期限、护理依赖程度的法医学�定。2014年7月4日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司鉴中心（2014）临鉴字第1681号鉴定意见书。认定何鹏左上肢单瘫相当于道路交通事故五级伤残，损伤后护理28-29个月（损伤之日起至定残前一日），待其成长至幼儿期以后需要部分护理依赖。在何鹏出生前后，何翠柱夫妇在江苏省务工，要求相关费用按照江苏省城镇标准予以赔偿。诉讼请求变更为：判令被告蚌医二附院赔偿原告何鹏医疗费2375.8＋754.2＝3130元、护理费（29－15）月×（48333元／12）＝56388.5元、后期护理费20年×48333元×50%＝483330元、交通费6105＋410＝6515元、住宿费3907＋290＝4197元、伙食补助费1026＋90＝1116元、鉴定费6530元、残疾赔偿金32538元／年×20年×60%＝390456元、精神抚慰金50000元，合计1001662.5×90%＝901496.25元。
被告蚌医二附院辩称：医疗费用中2639.08元是毛存薇住院分娩的票据，与本案无关。�饮费票据不是正规发票，不符合法律规定。交通费票据中陪同人员过多，超出规定的陪同人员费用不应认定。护理费及残疾赔偿金按照安徽省农村的标准计算，不应按照江苏省城市标准计算。精神抚慰金要求过高。何鹏的事情发生后，被告积极配合治疗，垫付医疗费用，如果该案仍然按照鉴定最高参照比例判决医院承担90%责任话，对被告不太公平。
何鹏为证实自己的主张，向本院提交下列证据：
1、原告身份证、户口本及出生证明。证明原告的诉讼主体资格以及原告及其法定代理人的情况。
2、（2013）蚌山民一初字00013号民事判决书7页、蚌埠医学院第二附属医院门诊病历4页、蚌埠医学院第二附属医院2012年2月27日至3月7日毛存薇住院生产的病历13张、蚌埠市第一人民医院2012年2月29日至3月6日病历26张、蚌埠医学院第二附属医院2012年3月6日至4月7日住院病历14张、上�市复旦儿科医院2012年6月22日至6月25日病历及清单共计23张、上海市复旦儿科医院2012年7月2日至7月7日病历及清单共计34张、司鉴中心2013临鉴字第708号鉴定意见书10页、X光片4张。证明原、被告之间存在医患关系及患儿的治疗经过，被告对原告的医疗损害应承担90%的过错责任等。
3、上海市医疗机构门诊病历4份。证明原告在上海市医疗事实。
4、医疗费发票4张。证明原告治疗费用为3275.8元。
5、交通费票据11张及食宿费票据6张。证明因治疗、鉴定期间所花费的必要交通费6105元、住宿费3907元、餐饮费1026元。
6、劳动合同4份、工资表31页、凤阳县总铺镇天津铺村委会及睢宁县靳氏竹木制品有限公司的证明各1份。证明何翠柱夫妇长期在外务工，从事非农业生产，应按城镇标准计算相关赔偿费用。
7、睢宁县靳氏竹木制品有限公司营业执照及组织机构代码证。证明何翠柱及毛存薇所在工作单位的情况。
8司鉴中心（2014）临鉴字第1681号鉴定意见书。证明何鹏受伤后鉴定为五级伤残，护理费是28至29个月，成长至幼儿期以后需要部分护理依赖。
9、因鉴定产生的交通费票据19张（合计410元）、医疗费6张（合计754.2元）、住宿费5张（合计290元）、餐饮费3张（合计90元）、鉴定费1张6530元。证明原告因鉴定所支出的费用情况。
蚌医二附院对何鹏所举证据发表如下质证意见：对证据1、2、8无异议。对证据3真实性无异议，但是证明目的有异议，并不一定必须要产生这些费用。对证据4真实性无异议，但2639.08元系毛存薇生产的票据，与本案无关。对证据5真实性无异议，但餐饮费票据不是正规发票，不符合法律规定，交通费陪同人员过多，超出规定的陪同人员费用不应认定。对证据6真实性有异议，证明力也不足，达不到原告的证明目的，不能证明�偿标准应当按照城镇标准。对证据7认为与本案无关。对证据9真实性无异议，但餐饮费、住宿票据不是正规发票，不符合法律规定，交通费陪同人员过多，超出规定的陪同人员费用不应认定。
蚌医二附院为证实自己的主张，向本院提交下列证据：
1、执业许可证、法人证书，组织机构代码证。证明被告的诉讼主体资格。
2、（2013）蚌山民一初字00013号民事判决书。证明关于何鹏的护理费已经计算至2013年5月27日。
3、医疗费票据14张。证明何鹏出生后，被告已经垫付医疗费等49658.21元。
4、司鉴中心2013临鉴字第708号鉴定意见书。证明被告的过错参与度是70%至90%。
5、鉴定期间的交通费和住宿费票据。证明被告因上次鉴定产生费用共计3459元。
何鹏对蚌医二附院所举证据均无异议。
经当庭举证、质证，合议庭对证据认定如下：（一）、被告对原告所举证据1、2、8均�异议，合议庭审查后对上述证据予以认定。对证据3、4、5、9真实性无异议，认为毛存薇住院生产费用2639.08元与本案无关，餐饮费票据不符合法律规定，交通费陪同人员过多，超出规定的陪同人员费用不应认定。合议庭经审查认为异议理由成立，予以采纳。对证据6、7真实性、关联性有异议，认为达不到原告的证明目的，不能证明赔偿标准应当按照城镇标准。合议庭经审查认为，该组证据与本案存在关联性，被告对真实性有异议，未提供相反的证据予以证明，异议理由不成立，不予采纳。（二）、何鹏对被告所举证据均无异议，合议庭审查后对上述证据予以认定。
根据上述认定的证据及当事人在庭审中的相关陈述，经审理查明：2012年2月27日，毛存薇到蚌医二附院妇产科待产，2月29日，原告何鹏出生。在毛存薇分娩过程中，被告操作失误，导致原告何鹏出生时出现“新生儿窒息”及“臂丛神经损伤，左肱骨骨折”等症状。事发后，被告为原告在蚌埠、上海等地儿科医院治疗垫付医疗费49658.21元、交通费和住宿费3459元。原告何鹏因多次去上海治疗、鉴定自行花费医疗费1390.2元、交通费6515元、住宿费4197元、餐饮费1116元、鉴定费6530元。2013年4月9日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司鉴中心（2013）临鉴字第708号鉴定意见书。认定蚌医二附院对何鹏及其母的诊疗过程中存在医疗过错，与何鹏左臂丛神经损伤的损害后果之间存在直接因果关系，医疗过错系主要因素，参与程度拟为70%-90%。2013年7月3日，蚌埠市蚌山区法院作出（2013）蚌山民一初字第00013号民事判决已生效，认定被告承担本起医疗损害过错90%的责任，赔偿原告护理费35571.9元（从2012年2月27日计算至2013年5月27日）已履行。2014年7月4日，司法鉴定科学技术研究所司�鉴定中心出具司鉴中心（2014）临鉴字第1681号鉴定意见书。认定被鉴定人何鹏双上肢因故受伤，后遗左上肢单瘫，相当于道路交通事故五级伤残，其在本次损伤后酌情给予护理28-29个月（损伤之日起至定残前一日），待其成长至幼儿期以后需要部分护理依赖。
另查明：何鹏出生申报入户，现全家系农业家庭户。原告何鹏的父母何翠柱、毛存薇夫妇系安徽省凤阳县总铺镇天津铺村何赵组村民，长期在外务工。2010年3月至2012年2月，何翠柱、毛存薇夫妇在江苏省睢宁县靳氏竹木制品有限公司工作，吃住均在公司。2012年5月份，何翠柱、毛存薇夫妇返回公司上班。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，被告蚌医二附院对何鹏及其母的诊疗过程中存在医疗过错，承担90%的赔偿责任。现造成何鹏左侧臂丛神经损伤，后遗左上肢单瘫，相当于道路交通事故五级伤残。何鹏主张其出生前后父母均在江苏城市务工，护理费、残疾赔偿金按照其父母务工所在地的江苏省城镇标准予以赔偿。本案中原告父母何翠柱夫妇近年来长期在江苏城市务工生活，收入相对稳定，但未与公司签订无固定期限的劳动合同，务工所在地城市并不固定，亦未提供暂住证明。依据上述情况，故对原告的该项诉请，本院不予支持。何鹏户籍登记在安徽凤阳农村，但在安徽蚌埠城市出生，其父母又在其出生前后长期在城市务工，且收入相对稳定。依据上述事实本院酌定对原告何鹏的护理费按照安徽省居民服务业标准计算，对其残疾赔偿金依据安徽省城镇居民标准计算。故定残前护理费为（29－15）月×（37074元／12月）＝43253元。鉴定其幼儿期以后需要部分护理依赖程度，本院酌定为50%，幼儿期后的护理�为37074元／年×20年×50%＝370740元。残疾赔偿金为23114元／年×20年×60%＝277368元。精神抚慰金原告主张过高，本院依据伤残等级酌定为40000元。原告何鹏主张的医疗费用1390.2元，符合法律规定，予以支持，毛存薇住院生产费用本院不予支持。原告何鹏上海治疗期间支付交通费、住宿费合计10712元，被告认为陪同人员过多，异议理由成立，本院依据婴幼儿两人护理标准酌情予以扣除1500元，支持9212元。原告何鹏主张伙食补助费1116元，虽然票据不规范，鉴于其主张没有超出出差人员补助标准，本院予以支持。被告已经为原告垫付医疗费等计53117.21元，赔偿时相应予以扣除。原告何鹏本次诉讼涉及项目为：定残前护理费43253元、幼儿期后的护理费370740元、残疾赔偿金277368元、精神抚慰金40000元、医疗费用1390.2元、交通费和住宿费9212元、伙食补助费1116元、被告已垫付医疗费等53117.21元。上述合计796196.41元×90%＝716576.77元，扣除被告垫付的53117.21元，还应支付663459.56元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告蚌埠医学院第二附属医院赔偿原告何鹏定残前护理费43253元、幼儿期后的护理费370740元、残疾赔偿金277368元、精神抚慰金40000元、医疗费用1390.2元、交通费和住宿费9212元、伙食补助费1116元、被告已垫付医疗费等53117.21元。上述合计796196.41元×90%＝716576.77元，扣除被告已垫付的53117.21元，还应支付663459.56元，于本判决生效后五日内付清；
二、驳回原告何鹏的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间�行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12815元（原告已预交），由原告何鹏负担3400元，被告蚌埠医学院第二附属医院负担9415元。鉴定费6530元（原告已交纳），由原告何鹏负担653元，被告蚌埠医学院第二附属医院负担5877元。被告负担额合计15292元于本判决第一项同时抵付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。
审 判 长 邵卫东
审 判 员 寇学年
人民陪审员 张有年
二〇一四年八月十三日
书 记 员 祝 庆
附相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康�支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以
确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经
向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费�据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。