广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）深中法刑一终字第132号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱光禄，男。
辩护人符某某，广东某某律师事务所律师。
原审被告人卢建文，男。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人卢建文、朱光禄犯贩卖毒品罪一案，于2012年12月10日作出（2012）深宝法刑初字第5405号刑事判决。宣判后，原审被告人朱光禄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年6月1日，群众许某贵到深圳市公安局公安分局举报被告人卢建文贩卖毒品，并愿意配合将其抓获。据此，侦查机关决定对被告人卢建文实施抓捕，并安排侦查员黄某新乔装成许某贵的朋友，并假称是买家。13时许，许某贵打通被告人卢建文的电话，称自己朋友黄某新要购买9，000元的冰毒，并约好在深圳市宝安区松岗街道某某宾馆412号交易。被告人卢建文接到许某贵电话后，打电话给被告人朱光禄（号码为1359035****）购买冰毒，被告人朱光禄立即联系其上家“沙文”（另案处理）。21时许，被告人朱光禄、卢建文、“沙文”三人一起开车前往某某宾馆412号房。21时30分，“沙文”在宾馆门口负责望风，被告人朱光禄、卢建文二人携带冰毒一起到某某宾馆412号内进行冰毒交易。在宾馆内被告人朱光禄将30克冰毒交给黄某新，黄某新就将9，000元交给被告人卢建文。当交易成功后，公安机关冲进宾馆412号将被告人朱光禄、卢建文当场抓获，“沙文”在负责望风的过程中趁乱逃跑。公安机关当场缴获赃款9，000元人民币、30克毒品及三小包重1.9克冰毒，从被告人朱光禄身上缴获8克冰毒，在宾馆床头柜上搜出2.56克毒品。经鉴定，以上毒品均含甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实，有公诉机关提交，并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人的供述
（1）被告人卢建文的供述，称自己绰号“花佬”，朋友阿明要10克毒品，我为赚钱，要他多拿一些，后阿明同意以300元每克的价格买30克，但提出要送两克冰毒放在烟盒中给他作为介绍费，我随后打电话给朱光禄，经讨价，他同意以220元的价格拿32克冰毒。阿明在某某宾馆开了412房等我送货，阿禄及他司机接上我后一起来到宾馆，我与朱光禄到412房，里面包括阿明有三个人，经试探无事后，朱光禄拿出样品给阿明他们，验货确认后，朱光禄下楼回来，拿出电子秤称了一包给阿明他们，阿明的朋友给了我9000元，我从中抽了300元放在中华烟的盒子里。随后警察冲进抓获我们。自己被缴获的中华空烟盒里面有三包毒品及300元，其中二包各有1克毒品，一包半克毒品，是准备交给阿明当做佣金的。该2.5克毒品是朱光禄送的，其中2克给阿明的，0.5克是给我的。我打算给朱光禄7400元（包括30克毒品6600元、验货毒品200元、2克毒品600元），自己赚1300元及0.5克毒品。辨认出朱光禄。
另称，为验货，自己在楼下小店买了一些日常生活用品，回来房间由朱光禄动手做了一个验货即吸毒工具。称房内红色塑料包装的毒品及两包白色秀明塑料包装的毒品均是朱光禄提供的样品。
（2）被告人朱光禄的供述，承认卢建文向自己要30克冰毒，我就帮他问了一下“沙文”有没有货，后来我们三人见面了，卢建文与“沙文”商量了毒品买卖的事情，在房间经验货后，我下楼找了“沙文”拿电子秤，并在房内帮卢建文秤了30克毒品给对方，并在乘人不注意时，偷了8克的毒品藏在自己身上。称自己可以拿到300元的回扣。称房内一包用粉红色餐巾纸包装的毒品是卢建文拿出来的样品。辨认出卢建文。
2、证人证言
（1）证人许某贵证实，称自己联系卢建文购买毒品，约定要30克，定在某某房间交易，后卢建文与朱光禄过来，还试探一下，验货后，一起来的“大黄”说要30克，卢建文提出看钱，经确认无误，朱光禄出去后转回来，用电子秤称了30克冰毒出来交给“大黄”，“大黄”就给了卢建文9000元。后民警就冲了进来。除30克毒品外，从朱光禄身上搜出一小袋10克左右的毒品，从卢建文挎包内搜出三小包毒品及300元钱（其中两小包及300元钱系放在中华烟盒里的，一包放在挎包里），试货的残余毒品在床头柜上，同时上面还有两小包冰毒，每包约有1克。为取得卢建文的信任，我要求他每克抽20元钱的水给我，按计算他应抽600元给我，后他说以2克毒品抵账，我同意了，300元是他以前欠我的，这次他一并还给我。所以烟盒里面的300元及两小包毒品应该是打算给我的。卢建文平时找我阿明。辨认出叫“花佬”的卢建文及带来冰毒与称量工具的朱光禄。
（2）证人黄某新证实，进入房间后，是朱光禄拿出一包数粉红色塑料包装袋包装的样品及一包白色塑料包装袋包装的样品让我们试货，让阿明验完货后要求将货拿来，朱光禄便出了房间，进来后直接进入厕所里面才出来，拿出一个计量器，将一包毒品放在里面秤，我就收了货，给了卢建文9000元（朱光禄出去时卢建文要求将钱给他）。辨认出收钱的卢建文及带冰毒与称量工具的朱光禄。
（3）证人樊某证实，是朱光禄拿出一包数粉红色塑料包装袋包装的样品及一包白色塑料包装袋包装的样品让我们试货，朱光禄出去回来后直接进入厕所，从厕所里面出来后用计量器称了毒品，黄某新收货后将钱给了卢建文。辨认出收钱的卢建文及带冰毒与称量工具的朱光禄。
3、书证、物证，有电话清单、毒品照片、二部手机照片、计量器、挎包照片、吸毒工具照片、现金照片，情况说明、抓获经过、身份证明，行政处罚决定书及解除拘留证明书。
4、鉴定结论，认定毒品的种类。
5、现场勘验、检查笔录，证实了现场的相关情况。
原审认为，被告人卢建文、朱光禄无视国家法律，贩卖毒品，其行为均已构成了贩卖毒品罪。两被告人归案后能承认基本犯罪事实，可予从轻处罚。在共同犯罪过程中，两被告人所起作用大致相当。因被告人朱光禄有贩卖行为，因此，对其持有的8克毒品，也应计入其贩卖毒品的总量之中，而对该8克毒品，被告人卢建文并不知情，所以无须对该部分承担刑事责任。两被告人并非因受引诱而贩毒，也缺乏引诱的过程，但本案交易毕竟在公安机关的掌控之中，毒品将不至于再流露社会，据此，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人卢建文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一千元。二、被告人朱光禄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一千元。三、所缴获的42.46克含有含甲基苯丙胺成分的毒品，予以没收，由公安机关予以销毁。
上诉人朱光禄及其辩护人请求对其改判七年以下的有期徒刑，其理由是：上诉人只是陪同协助送货，不是收钱的也不知道收多少钱，卢建文是操作的主犯，其是从犯；上诉人是初犯，且此次毒品没有流入社会，不造成社会危害。
经审理查明，上诉人朱光禄及原审被告人卢建文犯贩卖毒品罪的事实，已经一审法院查证属实，事实清楚，证据确实、充分，二审予以认定。
本院认为，上诉人朱光禄及原审被告人卢建文无视国家法律，贩卖毒品，其行为均已构成了贩卖毒品罪。在共同犯罪过程中，上诉人朱光禄和原审被告人卢建文所起作用相当，但由于上诉人朱光禄贩毒数量较原审被告人卢建文大，故量刑时予以区别。
关于上诉人朱光禄提出其不是本案主犯的意见，经查，本起贩卖毒品犯罪中，根据同案犯卢建文的供述及辨认笔录和证人黄某新的证言证实，上诉人朱光禄积极联系并提供了毒品，又到现场具体进行交易毒品，且毒品的交易的行为已完成。因此，上诉人朱光禄在本案中所起作用大，并非系从犯。故上诉人的意见与事实不符，其请求从轻处罚的理由亦无法律依据，故不予采信。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下，
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 挥
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 张 薇
二〇一三年三月四日
书 记 员 李磊（（兼））