福建省厦门市同安区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0212民初5222号原告：泉州市合成通用树脂有限公司，住所泉州市惠安县泉惠石化工业园辋川石化工业小区A1-1号。法定代表人：许国民，总经理。委托诉讼代理人：黄桦清、王树侬，福建瀛莱律师事务所律师。被告：泉州高时实业有限公司，住所福建省泉州市南安市水头镇福山二期工业项目区。法定代表人：高忠麟，董事长。委托诉讼代理人：尤燕兰，该公司职员。被告：厦门高时实业有限公司，住所厦门市同安区洪塘镇塘边村碧云中路8号。法定代表人：李翼翔，董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ群，该公司职员。原告泉州市合成通用树脂有限公司与被告泉州高时实业有限公司、厦门高时实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年12月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泉州市合成通用树脂有限公司的法定代表人许国民及其委托诉讼代理人黄桦清，被告泉州高时实业有限公司的委托诉讼代理人尤燕兰，被告厦门高时实业有限公司的委托诉讼代理人ＸＸ群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泉州市合成通用树脂有限公司向本院提出诉讼请求：1、二被告立即支付原告货款共计3100282元，并支付违约金（按0.35%/天的标准，计付自2017年6月27日起至实际付清款项之日止），暂计至2017年7月12日计16天，为173615.68元；2、二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年7月1日,原告与被告厦门高时实业有限公司签订《不饱和树脂胶采购合作协议》。协议约定，原告向被告提供不饱和树脂胶等货物，对协议合作期限、货款支付方式、违约责任等内容进行了约定。双方约定泉州高时实业有限公司等公司“授权甲方（厦门高时实业有限公司）与乙方签订的《不饱和树脂胶采购合作协议》项下向乙方发出经甲方或甲方授权人与乙方或乙方授权人签字确认生效的《辅料订购单》，享有甲方同等权利，承担甲方同等义务。乙方对此表示接受，承诺在与上述公司的交易中适用本合同项下条款”。合同签订后，双方进行交易，被告于2017年3月30日支付1723200元、2017年5月9日支付1796426元，双方截至2017年3月25日前的货款已经结清。2017年3月26日至2017年6月25日期间，泉州高时实业有限公司又向原告购买3100282元的树脂，其员工马春海代表公司在《信用结算凭据》签字。其中2017年3月26日至4月25日购货1294364元，4月26日至5月25日购货1162868元，5月26日至6月25日购货643050元。原告于2017年5月16日、6月28日共向被告开具数额为3100282元的《福建增值税专用发票》，被告已抵扣，但未支付任何款项。《不饱和树脂胶采购合作协议》第9条第3款约定“……凡因甲方（被告）延期对账或甲方收到税务发票10个工作日就对账金额未向乙方（原告）账户支付货款的，应按未付款项（对已对账部分）总金额0.35%/天向乙方支付违约金”，被告应承担相应的违约责任。原告于2017年6月26日要求与《不饱和树脂胶采购合作协议》指定的联系人高玲敏对账以及追讨泉州高时实业有限公司所欠货款，但被告未依约支付任何款项。原告为维护自身权益，特提起诉讼。被告泉州高时实业有限公司辩称，第一、其未授权委托厦门高时实业有限公司与原告签订《不饱和树脂胶采购合作协议》，该协议对其不具有法律约束力。该协议未取得其授权委托，也未取得其追认，且原告应知道二被告为独立不同的法律主体，该协议仅在原告与厦门高时实业有限公司之间发生效力，该协议的条款对其不具有法律约束力。其次，其未付货款为1294364元，而非3100282元。原告单方主张的货款3100282元与事实不符。其与原告合作期间，均按时付款，严格履行义务，未付货款为1294364元，因账户被法院冻结而无法付款。第三、原告主张违约金，没有事实和法律依据。《不饱和树脂胶采购合作协议》对其不具有法律约束力，双方未约定违约金条款。原告提供的对账金额及发票金额有误，后因账户被法院冻结而无法付款，不应由泉州高时实业有限公司承担违约责任。综上，其仅需向原告支付货款1294364元，请求法院驳回原告的其他诉求。被告厦门高时实业有限公司辩称，第一、其未拖欠原告货款，原告要求其支付货款及违约金没有事实与法律依据。第二、其与泉州高时实业有限公司为独立的法人主体，独立承担法律责任。原告与泉州高时实业有限公司之间的买卖合同关系与厦门高时实业有限公司无关，其不是适格的当事人。综上，原告要求其支付货款及违约金没有事实与法律依据，请求法院驳回原告对其的全部诉讼请求。原告泉州市合成通用树脂有限公司围绕诉讼请求提交了《不饱和树脂胶采购合作协议》、信用结算凭据、个人历年缴费明细表、福建增值税专用发票、辅料订购单、中国银行国内支付业务收款回单、（2017）厦鹭证内字第40405号公证书、（2017）厦鹭证内字第40406号公证书等，被告泉州高时实业有限公司提交了发票退回告知函、EMS快递单、EMS快递查询记录，被告厦门高时实业有限公司提交了《不饱和树脂胶采购合作协议》及附件一《价格表》、附件二《辅料订购单》、附件三《廉政协议》、附件四《903、908、168-2等质量指标及验收执行标准》、附件五《采购周期承诺表》、附件六《各分公司辅料指定收货人》。本院经依法审核，对上述证据证明力予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月1日，原告作为乙方（供方）与被告厦门高时实业有限公司作为甲方（需方）签订一份《不饱和树脂胶采购合作协议》。协议第一条采购原则约定“1.1采购原则：‘集中采购、集中下单、分地交货、集中对账、分地结算付款’。1.2甲乙双方需签署《廉政协议》，如附件所示。1.3中磊石材（深圳）有限公司、愉天石材（深圳）有限公司、高时石材（上海）有限公司、陈昌兄弟石材（上海）有限公司、高时（厦门）石业有限公司、厦门高驰贸易有限公司、泉州市高时新型建材有限公司、泉州高时物流有限公司、泉州高时实业有限公司、荣成中磊石材有限公司、天津高时石业有限公司、承德中磊石材有限公司、来易县愉天矿业有限公司等授权甲方代表其与乙方签订不饱和树脂胶等化工材料的采购合同事宜，上述委托公司在甲方与乙方签订的《不饱和树脂胶采购合作协议》项下向乙方发出经甲方或甲方授权人与乙方或乙方授权人签订确认生效的《辅料订购单》（辅料订购单格式详见附件二），享受甲方同等权利，承担甲方同等义务。乙方对此表示接受，承诺在与上述公司的交易中适用本合同项下条款。”协议第二条合作方式约定“2.1甲方向乙方采购内容不限于不饱和树脂胶等货物。2.2乙方指定专门人员负责本协议及本协议项下订单的合作事宜：姓名：刘峰华身份证号码：XXXXXX联系方式：139××××0986电子邮箱：452×××＠ｑｑ.ｃｏｍ(?mailto:452×××＠ｑｑ.ｃｏｍ?)2.3甲方指定专门人员负责《辅料订购单》的下单签字确认、对账以及结算事宜：姓名：高玲敏，身份证号码：XXXXX联系方式：136××××4169、138××××3088电子邮箱ｇａｏ×××＠ｂｅｓｔｃｈｅｅｒ.ｃｏｍ(?mailto:452×××＠ｑｑ.ｃｏｍ?)2.4甲方指定专门人员负责收货，具体名单见附件六。收货人在《送货单》上签名仅是对数量的确认。……。”协议第四条产品订单约定“4.1本协议为双方战略合作的主合同，甲方每次订货时另行与乙方签订《辅料订购单》，乙方应当按照《辅料订购单》的约定如实履行。4.2《辅料订购单》的生效是以合同双方授权的人员（详见2.2及2.3中的约定）签字确认为准，否则视为无效订单。……。”协议第九条违约责任约定“…9.3按月结算的甲乙双方应于每月5个工作日内完成对账工作，凡甲方原因延期对账或甲方收到税务发票10个工作日就对账金额未向乙方账户支付货款的，应按未付款项（已对账部分）总金额的0.35%/天向乙方支付违约金…。”协议第九条违约约定“…12.6本协议共6份附件，包括：附件一、《价格表》，附件二、《辅料订购单》，附件三、《廉政协议》，附件四、《质量指标及验收执行标准》—乙方提供，附件五、《交货周期承诺表》—乙方提供，附件六、《各分公司辅料指定收货人》…。”同日，双方签订附件三《廉政协议》。2016年7月12日，双方签订附件四《903、908、168-2等质量指标及验收执行标准》、附件五《采购周期承诺表》。2016年7月15日，双方签订附件一《价格表》。此外，厦门高时实业有限公司向原告提供一份《各分公司辅料指定收货人》作为附件六，载明泉州高时实业有限公司的收货人为翟秀娟。协议签订后至2017年3月25日期间，厦门高时实业有限公司由其员工高玲敏为泉州高时实业有限公司向原告的员工刘峰华发送《辅料订购单》，并指定泉州高时实业有限公司的收货人为翟秀娟。泉州高时实业有限公司在收到原告送交的货物后向原告转账支付货款，泉州高时实业有限公司业已向原告付清截至2017年3月25日前的货款。2017年3月28日至2017年6月2日，原告继续向泉州高时实业有限公司送货，并由泉州高时实业有限公司的员工马春海在原告制作的《信用结算凭据》上签字确认。该《信用结算凭据》共18份，2017年3月28日至2017年6月2日期间的《信用结算凭据》为7份，合计金额1294364元；4月26日至5月25日期间的《信用结算凭据》为7份，合计金额1162868元；5月26日至6月25日期间的《信用结算凭据》为4份，643050元；以上共计3100282元。2017年5月16日，原告向泉州高时实业有限公司开具16份福建增值税专用发票，合计金额1294364元。2017年6月28日，原告向泉州高时实业有限公司开具20份福建增值税专用发票，合计金额1805918元。以上36份福建增值税专用发票，共计金额3100282元。此后，泉州高时实业有限公司、厦门高时实业有限公司均未向原告支付过前述货款。2017年7月12日，原告向南安市人民法院提起对泉州高时实业有限公司、厦门高时实业有限公司的诉讼。该案诉讼中，原告向南安市人民法院提出诉讼保全申请，要求对被告泉州高时实业有限公司的财产进行保全。2017年7月24日，南安市人民法院作出（2017）闽0583民初5347号民事裁定书，冻结被告泉州高时实业有限公司的银行存款（冻结金额以3100282元为限），原告为此缴交诉讼保全费5000元。厦门高时实业有限公司在该案提交答辩期间，对管辖权提出异议，认为该案应由厦门市同安区人民法院管辖。2017年9月9日，南安市人民法院作出（2017）闽0583民初5347号之二民事裁定，裁定该案移送厦门市同安区人民法院管辖。后原告不服该民事裁定，向福建省泉州市中级人民法院提起上诉。2017年11月17日，福建省泉州市中级人民法院作出（2017）闽05民辖终2420号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。2017年11月23日，泉州高时实业有限公司向原告发出发票退回告知函，并于2017年11月26日将该函和36份福建增值税专用发票退回给原告。本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告之间是否存在买卖合同关系；2.泉州高时实业有限公司与厦门高时实业有限公司之间是否存在委托代理行为；3.责任主体及欠款金额如何确定。1.原、被告之间是否存在买卖合同关系。原告与被告厦门高时实业有限公司签订的《不饱和树脂胶采购合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。原告与被告泉州高时实业有限公司之间虽未签订书面合同，原告提交《信用结算凭据》、福建增值税专用发票主张双方存在买卖合同关系，本院结合双方之间此前的交易方式、交易习惯，依法认定原告与被告泉州高时实业有限公司之间成立买卖合同关系。2.泉州高时实业有限公司与厦门高时实业有限公司之间是否存在委托代理行为。《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。”本案中，厦门高时实业有限公司在与原告签订《不饱和树脂胶采购合作协议》时以其名义进行。协议载明，泉州高时实业有限公司等委托厦门高时实业有限公司在协议项下向原告发出经厦门高时实业有限公司或其授权人与原告或其授权人签订确认生效的《辅料订购单》，享受与厦门高时实业有限公司同等权利，承担与厦门高时实业有限公司同等义务。因厦门高时实业有限公司未向原告提交由泉州高时实业有限公司出具的书面授权委托材料，厦门高时实业有限公司的行为不符合代理的法定要件，更不符合表见代理的表现形式，故本院认定原告与被告泉州高时实业有限公司之间不存在委托代理行为。3.责任主体及欠款金额如何确定。原告与被告厦门高时实业有限公司之间虽成立买卖合同关系，但双方明确约定协议为双方战略合作的主合同，厦门高时实业有限公司每次订货时另行与原告签订《辅料订购单》，原告应当按照《辅料订购单》的约定如实履行，《辅料订购单》的生效是以合同双方授权的人员签字确认为准，否则视为无效订单。本案中，原告举示的《信用结算凭据》、福建增值税专用发票，均发生于原告与泉州高时实业有限公司之间。原告提交的公证书等证据不足以证明原告与被告厦门高时实业有限公司订立与《信用结算凭据》相对应并由厦门高时实业有限公司或其授权人员签字确认的《辅料订购单》，故原告所举证据不足以证实其与厦门高时实业有限公司之间订立与本案货款对应的《辅料订购单》。原告关于被告厦门高时实业有限公司承担付款责任之主张，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。原告提交《信用结算凭据》作为送货单并陈述双方交易过程，被告泉州高时实业有限公司到庭应诉并确认收货事实，本院根据原告提供的证据并结合其陈述，对被告泉州高时实业有限公司拖欠原告自2017年3月26日起至2017年6月25日期间货款3100282元的事实予以确认。至于被告泉州高时实业有限公司提出未付货款为1294364元的抗辩意见，其未能提交任何证据对《信用结算凭据》上载明的单价及数量予以反驳，该项抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采信。关于违约金问题，原告主张违约金依照《不饱和树脂胶采购合作协议》之约定，自2017年6月27日起按0.35%/天计付违约金。根据合同相对性原则，被告泉州高时实业有限公司并非《不饱和树脂胶采购合作协议》主体，其也未授权厦门高时实业有限公司订立该协议，原告无权向被告泉州高时实业有限公司主张《不饱和树脂胶采购合作协议》项下约定的违约金。因双方未约定付款期限及逾期付款违约责任，原告只能自主张权利之日即起诉之日（2017年7月12日）起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定的付款之日止要求被告支付违约金。据此，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告泉州高时实业有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告泉州市合成通用树脂有限公司支付货款3100282元及违约金（违约金自2017年7月12日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至本判决确定的付款之日止）；二、驳回原告泉州市合成通用树脂有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计15802元，由被告泉州高时实业有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院交纳。保全费5000元，由被告泉州高时实业有限公司负担，该款已由原告泉州市合成通用树脂有限公司垫付，被告泉州高时实业有限公司在履行本判决确定的还款义务时应一并支付给原告泉州市合成通用树脂有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 施纯在二○一八年元月十六日代书记员 苏晓秦附：本案适用法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。