四川省成都市龙泉驿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0112刑初1号
公诉机关成都市龙泉驿区人民检察院。
被告人宋凯，男，1983年9月28日出生，住山西省太原市万柏林区，2017年7月20日因涉嫌诈骗罪被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，2017年8月2日被该局执行逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。
辩护人张园堃、庞坤，四川圆周律师事务所律师。
成都市龙泉驿区人民检察院以成龙检刑检刑诉[2017]854号起诉书指控被告人宋凯犯诈骗罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院受理后召开了庭前会议，庭前会中确定控辩双方的争议焦点为2016年12月31日之前被害人牛某某支付给被告人宋凯的2716元是否应用计入犯罪数额。同时确定是否将被害人牛某某支付给被告人宋凯的微信红包715.2元及被害人牛某某为被告人宋凯购买的手机款6388元纳入指控范围以公诉机关是否移送追加起诉书面决定书为准。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。成都市龙泉驿区人民检察院申请延期审理一次，并指派检察员廖帮华出庭支持公诉，在开庭审理中未就被害人牛某某支付给被告人宋凯的微信红包715.2元及被害人牛某某为被告人宋凯购买的手机款6388元追加起诉。被告人宋凯及其辩护人张园堃、庞坤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年10月，被告人宋凯与被害人牛某某在新疆旅游时相识，后确定恋爱关系。被告人宋凯到云南大理打工，在大理期间认识一南宁女子，并随该女子到南宁。因没有收入，为满足与南宁女子的高消费生活，自2016年12月31日至2017年4月初，被告人宋凯编造在美国办理电话卡、办理军人退役、非法持枪保释金、卖房子违约金等各种理由，并利用微信冒充律师及宋凯母亲，骗得牛某某通过微信向其先后多次转款共计53966元，被告人宋凯通过微信还给受害人3500元，被告人宋凯诈骗50466元由被告人宋凯与南宁女子挥霍耗尽。后被告人宋凯谎称被紧急应招入伍，中断与牛某某联系。
案发后，被告人宋凯被挡获归案。
被告人宋凯及其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议。但均提出2016年12月31日之前的金额系恋爱期间的生活开支不应计入犯罪金额。被告人辩护人提出2016年12月31日之前被告人没有诈骗犯意，金额是2716元，犯罪金额应该是起诉书指控的人民币50466元减去机票钱人民币2716元，扣除后金额应是47750元。同时，被告人系初犯，犯罪情节轻微，被告人和被害人二人系恋爱关系，被告人主观恶性小，已偿还被害人3500元，未对被害人造成严重伤害，社会危害性较轻，被告人认罪态度好，请求对其从轻处罚。
公诉机关为支持其指控，向本院提交了以下证据材料：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等法律文书，证实侦查机关侦查取证及釆取强制措施程序合法。
2、到案经过，证实，被告人宋凯于2017年月日被挡获归案。
3、被告人宋凯基本信息及常住人口信息，证实，被告人宋凯在案发时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
4、被害人牛某某的陈述，证实，2016年10月旅游时认识被告人，二人确定恋爱关系后多次找我要钱，通过各种理由我总共转了5万多元，还给宋凯买了个手机。同时要求对被告人宋凯从重处罚，并要求宋凯赔偿其经济损失二十万元。
5、被告人宋凯与被害人牛某某微信截图，证实，被告人在作案过程中编造了谎言。被害人牛某某微信转账53966元，微信红包715.2元以及给被告人买了苹果7手机是6388元。
6、证人武某某的证言，证实，证人武某某系被告人的母亲，无帮被告人宋凯还款的能力。
7、证人何某某的证言，证实，证人何某某系被害人牛某某的同学，二人一起租住在某小区。被告人宋凯和被害人牛某某耍朋友，被害人牛某某多次转款给被告人宋凯，有些钱还是通过贷款平台给宋凯的，还找我借钱过1700元，后来是还给我了的。
8、证人王某某的证言、房屋租赁合同、房屋产权证，证实，王某某将房屋租给了何某某并签订了租房合同。
9、被告人宋凯的供述及同步录音录像光碟，证实，2016年10月，被告人宋凯与被害人牛某某在新疆旅游时相识，后确定恋爱关系。被告人宋凯到云南大理打工，在大理期间认识一南宁女子，并随该女子到南宁。因没有收入，为满足与南宁女子的高消费生活，自2016年12月31日至2017年4月初，被告人宋凯编造在美国办理电话卡、办理军人退役、非法持枪保释金、卖房子违约金等各种理由，并利用微信冒充律师及宋凯母亲，骗得牛某某通过微信向其先后多次转款共计53966元，被告人宋凯通过微信还给受害人3500元，被告人宋凯诈骗50466元由被告人宋凯与南宁女子挥霍耗尽。
10、辨认笔录及照片，证实，被害人牛某某对被告人宋凯进行了辨认，证人何某某对被告人宋凯进行了辨认，附辨认笔录、照片。
11、情况说明，证实，因证据持有人财付通支付科技有限公司业务多，承诺十五日后通过邮寄方式将相关证据移交龙泉驿区公安分局洪河派出所。
经庭审质证，被告人宋凯对公诉机关提交的上述证据无异议。但认为其犯罪数额应是从2016年12月31日起至案发期间的借款数额。
被告人宋凯的辩护人对公诉机关提交的上述证据合法性、真实性无异议，但对12月31日之前的转账记录的关联性有异议。认为12月31日之前被告人和被害人系恋爱关系，生活在一起，期间的开支由二人共同开销，被告人宋凯没有犯罪故意，受害人向被告人所转款项不应计入犯罪金额。只是从2016年12月31日起才有了犯罪的故意。
经审查，公诉机关提供的上述证据系公安机关依法收集，符合证据三性，具有证据能力和证明力，予以采信。但根据现有证据证明被害人牛某某通过微信等方式向被告人宋凯转款的事实应为：从2016年12月31日至2017年4月期间，被害人牛某某向被告人宋凯先后多次转款共计51250元，被告人宋凯通过微信还给了被害人牛某某3500元；2016年10月至2016年12月31日期间，被害人牛某某向被告人宋凯先后多次转款共计2716元。
根据认定的证据，本院依法确认以下法律事实：
2016年10月，被告人宋凯与被害人牛某某在新疆旅游时相识，后确定恋爱关系。双方以恋人关系一起生活期间，被害人牛某某向被告人宋凯先后多次转款共计2716元。在交往过程中，被告人宋凯认为被害人牛某某不是他想要的那种类型的女孩子，并想趁到云南大理打工时断绝与被害人牛某某交往。但其在未离开被害人牛某某时于2016年12月31日以要到美国去需办理电话卡需用钱为由骗取被害人牛某某人民币300元。尔后，被告人宋凯到云南大理打工，在大理期间认识一南宁女子，为满足与南宁女子的高消费生活，截至2017年4月初止，被告人宋凯编造在美国办理电话卡、办理军人退役、非法持枪保释金、卖房子违约金等各种理由，并利用微信冒充律师及宋凯母亲，骗得牛某某通过微信向其先后多次转款共计51250元，被告人宋凯通过微信还给被害人牛某某3500元，被告人宋凯诈骗实际所得47750元，被被告人宋凯挥霍耗尽。后被告人宋凯谎称被紧急应招入伍，中断与牛某某联系。
案发后，被告人宋凯于2017年月日被挡获归案。
本院认为，被告人宋凯以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人宋凯犯诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。因公诉机关只指控被害人牛某某从2016年10月初至2017年4月期间向被告人宋凯的“出借”的数额，故其指控的犯罪数额有误，应予以纠正，实际犯罪数额为47750元，属于数额较大。被告人宋凯到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，从轻处罚。被告人宋凯无犯罪前科，从轻处罚。辩护人的辩护意见与此相符，本院予以采纳。据此，为打击犯罪，维护公私财产不受非法侵犯，根据被告人宋凯的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人宋凯犯诈骗罪，判处有期徒三年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月20日起至2020年7月19日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、退赔被害人牛某某损失人民币47750元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
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审 判 长 安光荣
人民陪审员 江佩窈
人民陪审员 周德利
二〇一八年三月十六日
书 记 员 卓 满