广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤19民终2555号
上诉人（原审被告）：深圳市新天纬服装有限公司。住所地：广东省深圳市南山区南山街道创业路金海岸大厦B座2504，组织机构代码为09387854-0。
法定代表人：熊小兰，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：刘祠琼，女，汉族，1968年6月25日出生，住四川省大竹县。
上诉人深圳市新天纬服装有限公司（以下简称“新天纬公司”）因与被上诉人刘祠琼劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法虎民一初字第1400号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：刘祠琼于2015年3月7日入职深圳市新天纬服装有限公司东莞虎门分公司（以下简称“新天纬虎门公司”）工作，担任清洁工，双方没有签订书面劳动合同，新天纬虎门公司未为刘祠琼参办社会保险。刘祠琼负责厂区（一层楼）的清洁，每月休息一天，上班没有考勤，工资通过银行转账方式发放，月工资1200元。刘祠琼于2015年7月12日在外受伤，因无法行动，刘祠琼报警求助，后于当天到东莞曙光光华骨伤医院住院治疗18天，于2015年7月30日出院，出院诊断为左小腿皮肤软组织撕裂伤，出院医嘱：休息2周，避免疲劳，注意休息，门诊继续治疗，不适及时复诊。刘祠琼花费医疗费6832.5元。
新天纬虎门公司主张与刘祠琼为非全日制用工关系，提交了其两名员工出具的证明，主张刘祠琼每天工作2小时，不规定上下班时间，没有考勤，每天搞一次卫生，一个月休息1天，每小时工资20元，刘祠琼同时兼职多份厂外工作。刘祠琼主张每天工作8小时，从早上8点到12点，下午1点半到5点半，每月在16日休息一天，没有在其他公司兼职。刘祠琼受伤后就没有回新天纬虎门公司处上班，刘祠琼主张劳动关系解除时间为2015年8月15日，刘祠琼主张是新天纬虎门公司不要其继续上班，且在2015年8月15日发放了刘祠琼7月份的工资。新天纬虎门公司主张是刘祠琼受伤请假说不能工作，但就一直没有回来上班，之后来过一次是要求新天纬虎门公司赔偿，但新天纬虎门公司不同意，刘祠琼就走了。
刘祠琼于2015年9月7日向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭申请仲裁，要求新天纬虎门公司支付：医疗费6832.5元及住院期间生活费630元，2015年3月7日至2015年8月11日未签订劳动合同双倍工资差额4800元，赔偿金1200元，2015年3月至8月工资及加班费差额15717.42元，克扣工资及加班费的25%补偿3929.36元。东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭经审理作出东劳人仲院虎门庭案字（2015）1365号仲裁裁决书，裁决：驳回刘祠琼的全部仲裁请求。刘祠琼因不服仲裁裁决提起诉讼。
另查，工作期间新天纬虎门公司向刘祠琼发放的工资数额为：2015年3月960元、4月1200元、5月1200元、6月1200元、7月（1日至11日）440元。刘祠琼主张新天纬虎门公司应支付工资至2015年8月11日，认为2015年7月12日至8月11日为医疗期。庭审中，刘祠琼表示其诉讼请求中的加班费指周末上班的加班费，认为新天纬虎门公司发放给刘祠琼的工资低于东莞市同时期最低工资标准，故要求新天纬虎门公司补足差额。
原审法院认定上述事实的证据，有刘祠琼提交的仲裁裁决书及送达回证、报警回执、病历、出院证明、诊断证明书、银行流水、医疗费发票及费用明细清单、考勤表，新天纬虎门公司提交的证明，以及当事人陈述和一审庭审笔录等。
原审法院认为，本案为劳动争议。综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点归纳、分析如下：
关于刘祠琼与新天纬虎门公司是否为非全日制用工关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”刘祠琼于2015年3月7日入职新天纬虎门公司处工作，新天纬虎门公司主张与刘祠琼是非全日制用工关系，应当举证证明，但新天纬虎门公司提交的员工证明属于证人证言，证人未到庭接受质询，故对于该证明，不予采信。因此，新天纬虎门公司未能提交充分的证据证明与刘祠琼系非全日制用工关系，应承担举证不能的责任，对于其该主张，不予采信，故刘祠琼与新天纬虎门公司应受一般劳动关系法律、法规的调整。
关于2015年7月12日至8月11日期间工资的问题。刘祠琼在新天纬虎门公司处上班至2015年7月11日，7月12日在外受伤，刘祠琼主张系新天纬虎门公司老板娘派其买扫把而受伤，但其提交的报警回执并不能证明，故对于其该主张，缺乏依据，不予采信。新天纬虎门公司确认刘祠琼有以受伤为由向其请假，刘祠琼住院至2015年7月30日出院，出院医嘱休息2周。《广东省工资支付条例》第二十四条规定：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、××伤假期工资。××伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。”以及《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款第（一）项规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。”据此，刘祠琼主张2015年7月12日至8月11日为医疗期，原审法院予以支持，按照上述规定，新天纬虎门公司应向刘祠琼支付2015年7月12日至8月11日医疗期工资，医疗期工资计算为：1510元／月×80%×1个月=1208元。
关于2015年3月7日至7月11日工资的问题。如上所述，刘祠琼与新天纬虎门公司为一般劳动关系，受一般劳动关系法律、法规的调整。从双方的陈述可知，刘祠琼每月仅休息1天。新天纬虎门公司作为用人单位，应当提交刘祠琼的考勤记录，但新天纬虎门公司未能提交，故原审法院在合理范围内采信刘祠琼的主张，认定其每天工作8小时，每月在16日休息一天。工作期间新天纬虎门公司向刘祠琼发放的工资数额为：2015年3月960元、4月1200元、5月1200元、6月1200元、7月（1日至11日）440元，均低于东莞市同时期最低工资标准，刘祠琼要求新天纬虎门公司补足差额，予以支持。2015年3月，折算刘祠琼的正常工作时间小时数为：8小时×16天＋8小时×8天×200%=256小时，东莞市同时期最低工资标准为7.53元／小时，月工资为：256小时×7.53元／小时=1927.68元，新天纬虎门公司应补足1927.68元-960元=967.68元；2015年4月，折算刘祠琼的正常工作时间小时数为：8小时×21天＋8小时×8天×200%=296小时，东莞市同时期最低工资标准为7.53元／小时，月工资为：296小时×7.53元／小时=2228.88元，新天纬虎门公司应补足2228.88元-1200元=1028.88元；2015年5月，折算刘祠琼的正常工作时间小时数为：8小时×21天＋8小时×9天×200%=312小时，东莞市同时期最低工资标准为8.68元／小时，月工资为：312小时×8.68元／小时=2708.16元，新天纬虎门公司应补足2708.16元-1200元=1508.16元；2015年6月，折算刘祠琼的正常工作时间小时数为：8小时×21天＋8小时×8天×200%=296小时，东莞市同时期最低工资标准为8.68元／小时，月工资为：296小时×8.68元／小时=2569.28元，新天纬虎门公司应补足2569.28元-1200元=1369.28元；2015年7月1日至11日，折算刘祠琼的正常工作时间小时数为：8小时×8天＋8小时×3天×200%=112小时，东莞市同时期最低工资标准为8.68元／小时，月工资为：112小时×8.68元／小时=972.16元，新天纬虎门公司应补足972.16元-440元=532.16元。故新天纬虎门公司应向刘祠琼支付2015年3月7日至7月11日期间工资差额（已包含周末上班工资）：967.68元＋1028.88元＋1508.16元＋1369.28元＋532.16元=5406.16元，刘祠琼主张的超出部分，没有依据，不予支持。另外，刘祠琼主张25%的补偿金3929.36元，缺乏依据，不予支持。
关于双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”刘祠琼于2015年3月7日入职，新天纬虎门公司应当在2015年4月6日之前与刘祠琼签订劳动合同，但双方一直未签订劳动合同，新天纬虎门公司应从2015年4月7日起向刘祠琼支付双倍工资。刘祠琼于2015年7月12日受伤，受伤后未回新天纬虎门公司处工作，故从2015年7月12日起双方缺乏订立劳动合同的条件，因此，新天纬虎门公司应向刘祠琼支付2015年4月7日至7月11日期间未签订劳动合同的双倍工资。双倍工资差额计算为：2015年4月7至30日（17天×8小时＋6天×8小时×200%）×7.53元／小时=1746.96元，5月份2708.16元，6月份2569.28元，7月1日至11日972.16元，共计7996.56元。刘祠琼要求新天纬虎门公司支付未签订劳动合同双倍工资差额4800元，是对其权利的处分，予以确认，故新天纬虎门公司应向刘祠琼支付未签订劳动合同双倍工资差额4800元。
关于赔偿金的问题。刘祠琼主张新天纬虎门公司违法解除劳动关系，但未提交任何证据予以证明。新天纬虎门公司主张是刘祠琼自行离职，也未提交任何证据予以证明。因此，刘祠琼与新天纬虎门公司均无法证明刘祠琼的离职原因，可视为新天纬虎门公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项、第四十七条的规定，新天纬虎门公司应向刘祠琼支付经济补偿金。刘祠琼于2015年3月7日入职，根据上述问题的论述可知，以满勤的2015年4月、5月、6月计算，刘祠琼月平均工资计算为：（2228.88元＋2708.16元＋2569.28元）÷3=2502.11元。刘祠琼入职不足六个月，经济补偿金计算为：2502.11元×0.5个月=1251.06元，刘祠琼主张新天纬虎门公司支付1200元，是对其权利的处分，予以确认，故新天纬虎门公司应向刘祠琼支付经济补偿金1200元。
关于医疗费和生活费的问题。新天纬虎门公司负有为刘祠琼参加基本医疗保险的义务，现新天纬虎门公司没有为刘祠琼参加基本医疗保险，则本应由基本医疗保险基金支付的基本医疗费用应由新天纬虎门公司承担。参照《东莞市社会基本医疗保险规定》第十九条规定，参保人连续参保并足额缴费满2个月的，从参保缴费第3个月起可按规定享受社区门诊、住院及特定门诊基本医疗保险待遇，故刘祠琼于2015年7月12日至30日期间在东莞曙光光华骨伤医院产生的住院医疗费6832.5元符合享受住院基本医疗保险待遇的条件。关于支付比例问题，东莞曙光光华骨伤医院属于二级医院，根据《东莞市社会基本医疗保险规定》第二十三条规定：“参保人因疾病住院发生的在起付标准以上的基本医疗费用，由基本医疗保险基金按分段累计办法支付。（一）基本医疗保险起付标准按市内、外医院等级确定为：市内二级医院800元。参保人每次住院发生的基本医疗费用在起付标准以下的，由个人支付。（二）参保人每次住院发生的起付标准以上部分的基本医疗费用按以下分段比例计算，在最高支付限额以内支付：1.在一级定点医疗机构住院的，基本医疗费用不足或等于5万元的，按95%支付；2.在二级定点医疗机构住院的，各段支付比例减少5个百分点。”据此，刘祠琼可由社会保险报销的医疗费部分为：（6832.5元-800元）×90%=5429.25元，故新天纬虎门公司应向刘祠琼支付医疗费5429.25元。另外，刘祠琼没有认定工伤，并非因工受伤住院，刘祠琼主张新天纬虎门公司支付住院期间的生活费630元，没有法律依据，不予支持。
综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、新天纬公司、新天纬虎门公司应于判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付2015年3月7日至7月11日期间工资差额（已包含周末上班工资）5406.16元；二、新天纬公司、新天纬虎门公司应于判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付2015年7月12日至8月11日医疗期工资1208元；三、新天纬公司、新天纬虎门公司应于判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付未签订劳动合同双倍工资差额4800元；四、新天纬公司、新天纬虎门公司应于判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付经济补偿金1200元；五、新天纬公司、新天纬虎门公司应于判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付医疗费5429.25元；六、驳回刘祠琼的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，由新天纬公司、新天纬虎门公司承担。
一审宣判后，新天纬公司不服，向本院提起上诉称：一、原审认定双方为劳动关系是错误的。根据《劳动合同法》第六十九条的规定，双方通过口头方式约定非全日工作制，刘祠琼每天只需在新天纬虎门公司工作2小时，月1200元。根据平常思维习惯，要新天纬虎门公司提交书面证据证明当时的约定很困难，法院应综合考虑刘祠琼的工作时间、工资、摔伤时间及虎门当地的消费水平等因素而采信新天纬公司的理由。1.刘祠琼每天上班未超过2小时，其余时间自由安排。结合刘祠琼在公司外的摔伤时间，如果是全日制的劳动关系应该是上班时间，且新天纬虎门公司没有安排刘祠琼去买扫把，平时用的物品都是由新天纬虎门公司的负责人去购买。2.因新天纬虎门公司是制衣厂，车间占去大部分面积，不需要刘祠琼清扫。而需要刘祠琼清扫的面积大约200平方米，一个非全日制的清洁工，每天工作2小时，足以将该范围的清洁卫生搞好。刘祠琼还称有加班，更不是事实。3.假设按照刘祠琼的说法，其在新天纬虎门公司每天工作8小时，一个月休息一天，工资为1200元，除去吃住，所剩无几，刘祠琼愿意干这份工不合常理。事实上刘祠琼兼了数家工厂的清洁工工作。二、新天纬虎门公司没有通过刘祠琼解除双方的非全日制劳动关系，而是刘祠琼摔伤痊愈后不再继续到新天纬虎门公司工作，是刘祠琼单方对双方关系的解除。原审法院作出可视为新天纬虎门公司提出且经双方协商一致解除劳动关系严重错误，不符合事实情况。双方为非全日制用工关系，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，因此新天纬虎门公司、新天纬公司不必向刘祠琼支付经济补偿金。综上，双方为非全日制用工关系，新天纬虎门公司已经按约定支付了工资给刘祠琼，新天纬虎门公司、新天纬公司无需向刘祠琼支付工资差额、医疗费用、未签劳动合同双倍工资差额、经济补偿金、医疗期工资等。新天纬公司遂请求本院：一、撤销原审判决，依法改判驳回刘祠琼的所有诉讼请求；二、本案诉讼费全部由刘祠琼承担。
被上诉人刘祠琼未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。二审另查明，新天纬虎门公司已于2016年1月18日核准注销登记。
本院认为，本案为劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对上诉人新天纬公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。本案二审的争议焦点是刘祠琼与新天纬虎门公司之间是否为非全日制用工关系及新天纬公司是否应向刘祠琼支付工资差额、医疗期工资、未签劳动合同双倍工资差额、经济补偿金和医疗费。新天纬公司主张刘祠琼与新天纬虎门公司为非全日制用工关系，但其未能提交充分有效的证据证明，结合新天纬虎门公司每月向刘祠琼转账工资的情况，原审认定新天纬虎门公司与刘祠琼为一般劳动关系并无不当。双方关系受一般劳动关系法律法规的调整。双方对刘祠琼的离职原因存在争议，但均未能提交充分证据证明各自的主张，原审据此视为由新天纬虎门公司提出且经双方协商一致解除劳动关系亦无不当，新天纬虎门公司、新天纬公司应向刘祠琼支付相应工作年限的经济补偿金。原审对工资差额、医疗期工资、未签劳动合同双倍工资差额和医疗费问题处理正确，本院在此不再赘述。新天纬公司设立的新天纬虎门公司现已注销登记，故由新天纬公司负责向刘祠琼支付上述各项款项。
综上所述，上诉人新天纬公司的上诉理由缺乏依据，依法予以驳回；由于二审出现新的事实情况，对原审依法予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条及第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法虎民一初字第1400号民事判决；
二、深圳市新天纬服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付2015年3月7日至7月11日期间工资差额5406.16元；
三、深圳市新天纬服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付2015年7月12日至8月11日医疗期工资1208元；
四、深圳市新天纬服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付未签订劳动合同双倍工资差额4800元；
五、深圳市新天纬服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付经济补偿金1200元；
六、深圳市新天纬服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向刘祠琼支付医疗费5429.25元；
五、驳回刘祠琼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元，由深圳市新天纬服装有限公司、深圳市新天纬服装有限公司东莞虎门分公司负担；二审案件受理费10元，由深圳市新天纬服装有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海亮
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一六年五月三日
书 记 员 王彩华
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