陕西省西安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终403号
原公诉机关西安市新城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨树周，男，1974年9月21日出生于广东省揭阳市，汉族，初中文化，西�新城区东站路“晨牛潮式鲜牛火锅店”业主，住揭阳市空巷经济区，现住西安市莲湖区。2016年9月18日投案，同月20日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事刑事拘留。同年10月25日被逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
原审附带民事诉讼原告人夜某，男，1982年10月8日出生于陕西省西安市，汉族，大专文化，西安千林集团公司项目经理。住西安市新城区。系本案被害人。
西安市新城区人民法院审理的西安市新城区人民检察院指控原审被告人杨树周犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人夜某提起的附带民事诉讼一案，于2017年4月11日作出（2017）陕0102刑初195号刑事附带民事判决。宣判后，被告人杨树周不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月18日14时许，被告人杨树周与被害人夜某的父母夜书寅、郭某因房屋租赁问题，在西安市新城区东站路“晨牛某式鲜牛火锅店”门口发生纠纷，后在胡家庙派出所经民警调解处理。在调解过程中，夜某赶到派出所并打了杨树周一巴掌，当即被民警劝离。杨树周、夜书寅等人经民警调解后，先后离开派出所回到“晨牛某式鲜牛火锅店”。在“晨牛某式鲜牛火锅店”门前路边等候父母的夜某见其父母到来，即上前问候。夜某看到随后赶来的杨树周，便辱骂、殴打杨树周。杨树周回到其火锅店，拿出一把敲骨髓用的刀将夜某胳膊划伤，二人厮打在了一起。厮打中，夜某的大腿被划伤，致右上肢锐器伤伴血管神经肌腱伤；左下肢锐器伤上伴血管神经肌腱伤；失血性休克。经法医鉴定：夜某外伤右上肢、左下肢锐器伤并神经肌腱损伤，失血性休克（轻度）并瘢痕形成的损伤程度均属轻�二级。案发当日，杨树周主动到公安机关投案。杨树周的犯罪行为给夜某造成各项损失共计130042.79元，其中包括医疗费78842.79元、误工费46500元、护理费2600元、住院伙食补助费780元、营养费520元、鉴定费800元。因夜某存在过错，其应承担20%的责任，即其自行承担26008.56元的损失，杨树周承担80%的责任，即其应赔偿夜某104034.23元的损失。
据此，原审法院认为，被告人杨树周持刀故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人杨树周在案发后主动到公安机关投案，属自首，故可对其依法从轻处罚；被害人夜某存在过错，故可酌情对杨树周从轻处罚；被告人杨树周的犯罪行为给附带民事诉讼原告人夜某造成的经济损失，因夜某存在过错，故杨树周应承担80%的赔偿责任。根据被告人杨树周的犯罪事实、性质、情节�及对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人杨树周犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人杨树周赔偿附带民事诉讼原告人夜某各项经济损失共计人民币十万四千零三十四元二角三分。三、驳回附带民事诉讼原告人夜某所提误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费中超额部分及交通费、后续治疗费之诉讼请求。
杨树周上诉�出，原审判决量刑过重，认定的夜某的误工费数额过高，请求依法改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨树周犯故意伤害罪及附带民事诉讼的事实清楚、正确，有下列经原审法院质证、认证的证据予以证明：
1、报案材料及到案经过证明：2016年9月18日18时许，西安市公安局新城分局胡家庙派出所接夜书寅报案称，当日下午，在东站路“晨牛某式鲜牛火锅店”门口，其子夜某被店主杨树周持刀砍伤。同日，杨树周到公安机关投案。
2、现场指认笔录及照片证明：被告人杨树周指认东站路“晨牛某式鲜牛火锅店”门前即是其持刀砍伤他人的地方。
3、辨认笔录及照片证明：经混杂辨认，被害人夜某辨认出杨树周即是持刀刺伤他的人。
4、法医临床司法鉴定意见书证明：夜某外伤右上肢、左下肢锐器伤并血管神经肌腱损伤，失血性休克（轻度）并瘢痕形成的损伤程度均属轻伤二级。
5、被害人夜某的陈述证明：2016年9月18日14时许，他父母被杨树周打了，双方在胡家庙派出所处理。他见杨树周不配合处理，就打了杨树周一耳光。他被民警推了出去，他就回到了家中的门面房门口。18时许，他父母回来了。他问问题处理了吗，他母亲说已经处理好了。杨树周回来后和他发生了争执，他母亲就把她往车里推。他转身一看，杨树周从店里拿着一把刀向他砍来，他的右胳膊被砍了一刀，血流不止。杨树周又在他左腿内侧割了一刀。
6、证人夜书寅的证言证明：他系夜某之父。2016年9月18日14时许，他和妻子到杨树周的晨牛火锅店，让他们把门头上超出的雨蓬拆掉多余的部分。火锅店的股东朱某让他妻俩坐下说，杨树周听说让他们拆雨篷，就让他们滚出去，并用手推他妻子。他去阻挡，结果把他的手弄伤了。他就报了警，民警将双方带到派出所。在民警处理过程中，夜某来到派出所。夜某质问杨树周为什么打老人，并扇了杨树周一耳光，夜某被民警推了出去。双方经过协商达成了一致，解决了问题。他夫妻回到门面房跟前，他们对夜某说事情已经处理了。正说着，朱某和杨树周走了过来，杨树周手里拿着一把菜刀。他妻子见状就把夜某往车上推，杨树周举刀就在夜晓的均胳膊，腿上各砍了一刀。
7、证人郭某的证言证明：她系夜某之母。她所证明的情况与夜书寅证明的情况相一致。
8、证人朱某的证言证明：他系杨树周的合伙人。2016年9月18日14时许，因为协商店门头雨篷问题，杨树周和夜书寅发生了争执，双方到派出所进行了调解处理。他、杨树周及夜书寅夫妇回到店门口，遇见了夜某。他对夜某说事情已经调解处�了，夜某当时比较气愤。他和夜书寅说话时，夜某踹了杨树周一脚。杨树周跑回店里，拿着一把菜刀出来，他上去拦没拦住。杨树周持刀冲向夜某，夜某的右胳膊小臂被划了一个口子，在流血。在送往医院的路上，他发现夜某的左腿也在流血。夜某是怎么受的伤，他当时没看见。
9、被告人杨树周的供述：2016年6月1日，他租赁夜书寅位于东站路的门面房经营晨牛火锅店。9月18日14时许，夜书寅、郭某来店里和他的合伙人朱某商量店门头雨篷的事。夜书寅夫妇不太讲道理，他就让他们滚出去。郭某上来厮扯他，他就推了郭某一下。夜书寅用烟灰缸砸他，结果烟灰缸摔到地上摔碎了。夜书寅拾起地上的烟灰缸还要打他，被人劝开了。夜书寅的手被烟灰缸割破了。朱某带夜书寅去医院就诊，并报了警。双方在派出所调解时，夜某冲过来打了他一耳光，被民警制止了，民警将夜某推了出去。双方经协商达成了调解协议。他走到店门口，夜某二话不说上来就打他，把他打倒在地。他爬起来回到店里，从操作间拿了一把菜刀冲了出来，朱某、夜书寅夫妇都上来拦他。他举刀在夜某的右胳膊划了一刀。在他人抢他的刀时，他的刀又划伤了夜某的腿。
10、户籍信息证明：被告人杨树周出生于1974年9月21日，犯罪时正达到了承担刑事责任的年龄。
11、门诊病历、诊断证明、劳动合同、收入证明及相关票据证明：夜某受伤后住院26天，花费医疗费78842.79元，鉴定费800元，月工资收入15500元，误工损失按3个月计算为46500元;另根据实际情况确定夜某护理费2600元、住院伙食补助费780元、营养费520元。
上述证据，本院予以确认
本院认为，上诉人杨树周因生活中的矛盾持刀故意伤害他人身体，致一人轻伤，其�为已构成故意伤害罪。对上诉人杨树周所提原审判决量刑过重之上诉理由，经查，我国刑法规定，故意伤害致人轻伤，判处三年以下有期徒刑，原审判决根据杨树周犯罪的事实，结合其自首情节及被害人夜某存在一定过错之情节，依法对其判处有期徒刑一年又六个月，量刑适当，故其该上诉理由不能成立。对杨树周所提原审判决认定夜某的误工费数额过高之上诉意见，经查，原审法院根据劳动合同、误工证明对被害人夜某所受误工损失作出的认定，符合客观情况和法律规定，并无不当，故其该上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分、定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判�长姚斌
审 判 员 王兰琪
代理审判员 邓少波
二○二○一七年六月七日
书 记 员 李 婧