江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终345号上诉人（原审被告）：杨淘淘，女，1973年12月30日生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：龚文良，江苏当代国安律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪娟，江苏当代国安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋晓军，男，1960年9月1日生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：圣立干，南京市鼓楼区正平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张宁，男，1969年10月5日生，汉族，住南京市鼓楼区。上诉人杨淘淘因与被上诉人宋晓军、张宁民间借贷纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院(2016)苏0106民初2295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，因本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定的可以不开庭审理的情形，决定不开庭审理。本案现已审理终结。杨淘淘上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判杨淘淘不承担还款责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，证据不足。一审查明的2014年1月6日宋晓军与张宁之间的短信往来不是事实。宋晓军提供的借条金额为20万元，时间为2013年10月1日，但宋晓军提供的汇款凭证仅10万元，无法证明借款20万元的事实。且由于借款人张宁未到庭质证，不能排除该笔借款已经偿还的可能性。因此，一审判决认定借款金额20万元证据不足。根据借条约定，如到期未能归还，借款人才无条件将本人名下房产、汽车抵偿给宋晓军，保证办理过户手续及户口迁出，并支付相关的诉讼费、律师费、执行费，并支付每月2%的利息。据此约定，案涉借款在借期内并未约定利率，仅约定了逾期利率。因此，张宁借期内无需支付利息，张宁在借期内支付的款项，均应冲抵本金。2.案涉债务系张宁的个人债务，杨淘淘无举债合意。虽然借款发生在杨淘淘与张宁婚姻关系存续期间，但张宁没有将所借款项交给杨淘淘，其在取得款项后即前往澳门赌博，未将借款用于家庭生活。宋晓军与张宁达成借款合意、交付借款时，杨淘淘完全不知情。杨淘淘既没有举债合意，也不知晓借款经过，且从未控制过款项，不能仅以借款发生于夫妻关系存续期间就武断认定是夫妻共同债务。宋晓军辩称：1.一审认定事实清楚。张宁借款时，与杨淘淘处于婚姻关系存续期间，且二人在婚姻关系存续期间，在珠江路购置了三间门面房，在清江花苑也购置了房产，宋晓军是出于对张宁资产的信任，才肯借款。张宁发给宋晓军的短信中并未对宋晓军主张的本金及利息提出异议。2.一审适用法律正确，根据婚姻法第四十一条及司法解释（二）第二十四条、第二十五条的规定，案涉借款系夫妻共同债务。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张宁二审期间未提交答辩意见。宋晓军向一审法院起诉请求：１.张宁、杨淘淘归还借款200000元并支付该款自2014年5月1日至还款之日止按年利率24%计算的利息；2.张宁归还借款400000元并支付该款自2014年7月1日至还款之日止按年利率24%计算的利息；3.张宁、杨淘淘支付代理费8000元；4.本案诉讼费由张宁、杨淘淘承担。一审法院认定事实：张宁、杨淘淘于2007年4月19日登记结婚，于2013年12月24日登记离婚。宋晓军与张宁是多年朋友关系。2009年6月3日，宋晓军向张宁账户转款100000元。2013年10月1日，张宁向宋晓军借款并向宋晓军出具借条，内容为“今借到宋晓军人民币贰拾万元整，于2014年10月1日全额还清，如到期未能还款，支付相关诉讼费、律师费，并支付每月2%的利息。”2014年1月3日，张宁向宋晓军借款并向宋晓军出具借条，内容为“今借到宋晓军人民币肆拾万元整，于2015年1月3日全额还清，如到期未能还款，支付相关诉讼费、律师费，并支付每月2%的利息。”同日，宋晓军通过宁波银行向被告账户（62×××24）转款400000元。借款到期后，张宁未还款，宋晓军提起本案诉讼，并要求支付代理费8000元。一审法院另查明，2014年1月3日，张宁向宋晓军发手机信息：“张宁62×××24工行鼓楼支行，收到四十万。”2014年1月6日，宋晓军给张宁发手机信息“张宁兄你好，这个月的二十万息我没有收到，忘记了吧，南邮的王主任告诉我，我才看了信息，没有这个月的”，同日张宁回信息“出差才回来，回头办”，次日，宋晓军给张宁发手机信息“张宁兄好，20万的4000收到，40万的18000元没有收到”。一审中，宋晓军认为：⑴2010年8月宋晓军又借给张宁现金100000元，与2009年6月3日100000元借款，形成2013年10月1日的200000元借款，⑵200000元借款的利息已付至2014年4月，400000元借款利息已付至2014年6月；杨淘淘对此均不知情。杨淘淘认为张宁借款用于赌博，但未提交证据。一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。张宁在离婚后，向宋晓军借款并出具400000元的借条，该借条约定了月息2%，且张宁按约定已支付利息至2014年6月，宋晓军与张宁成立该款借贷关系。借款到期后，张宁未还本付息，引起本案诉讼，现宋晓军要求张宁归还400000元并支付该款自2014年7月1日至还款之日止按年利率24%计算利息的诉讼请求成立，一审法院予以支持。宋晓军于2014年1月向张宁主张200000元的月息4000元（月利率2%）时，张宁同意办理，结合张宁向宋晓军出具的该款借条，一审法院采纳宋晓军观点，即宋晓军与张宁成立该款借贷关系，且张宁按约定利息已支付至2014年4月。杨淘淘认为张宁借款用于赌博，但未提交证据证明，一审法院不予采纳。杨淘淘认为张宁支付的利息应冲抵本金的抗辩理由不能成立，一审法院不予采纳。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理；但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形除外。该借款发生在张宁、杨淘淘婚姻关系存续期间，双方借款时并没有约定借款为张宁个人债务，亦无证据证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形，故该款应为夫妻共同债务。现宋晓军要求张宁、杨淘淘归还借款200000元并支付该款自2014年5月1日至还款之日止按年利率24%计算利息的诉讼请求成立，一审法院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定逾期利率，又约定违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。杨淘淘依上述规定认为宋晓军不应主张代理费8000元。一审法院认为，因借款合同约定代理费，该代理费是实现债权的费用，不属于上述规定的其他费用，现宋晓军要求张宁、杨淘淘支付代理费8000元，一审法院予以支持。综合本案实际情况，张宁宜承担6667元，杨淘淘宜承担1333元。张宁经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、张宁、杨淘淘于判决生效之日起十日内归还宋晓军借款200000元并支付该款自2014年5月1日至还款之日止按年利率24%计算的利息；二、张宁于判决生效之日起十日内归还宋晓军借款400000元并支付该款自2014年7月1日至还款之日止按年利率24%计算的利息；三、张宁于判决生效之日起十日内支付宋晓军代理费6667元，杨淘淘于本判决生效之日起十日内支付宋晓军代理费1333元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12520元、公告费600元，合计13120元，由张宁负担10933元，杨淘淘负担2187元（宋晓军已预交，张宁、杨淘淘在给付上述款项时一并支付该款）。二审期间，宋晓军依法提交张宁名下位于南京市××路××室、××室、××室的房屋登记簿复印件，证明张宁与杨淘淘婚姻关系存续期间购置了上述房产，案涉借款用于了夫妻共同生活。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨淘淘质证意见为：对证据的真实性予以认可，三套房屋是2009年购置，都在张宁名下，离婚时都分配给了张宁；案涉借款发生在2013年，不能证明案涉借款用于购置该三套房产。本院对宋晓军提交的该组证据的真实性予以确认，房产登记簿载明，三套房屋取得方式为买受，登记时间为2009年5月10日。一审查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。二审中，宋晓军陈述，2013年10月1日借条对应的20万元不是一次性借款，2009年6月第一笔借款10万元，通过银行转账给的张宁，2010年8月第二笔借款10万元是现金交付给张宁的，两笔借款汇总后形成2013年10月1日借条，更换了原借条；出借的现金来源是其家中经营副食品生意的流动资金，一审中提交了南京君瑗副食品配送中心的营业执照为证。根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案二审争议焦点为：1.2013年10月1日借条对应的借款是否实际出借，有无约定利息，有无偿还；2.该笔债务是否系杨淘淘与张宁的夫妻共同债务。本院认为，关于争议焦点一，案涉2013年10月1日借条载明借款金额20万元，宋晓军陈述该金额系张宁之前向其所借两笔借款的汇总，并提交了其中一笔10万元的转账凭证为证，陈述另一笔10万元系以现金方式交付，并对出借的资金来源作出了合理解释。结合宋晓军提供的其与张宁之间的短信往来，张宁未对宋晓军催要利息时提及的本金数额和利息数额提出异议，且诉讼中无正当理由拒不到庭放弃答辩权利，一审法院据综合在案证据和当事人陈述，认定该借条载明的款项已实际出借以及双方约定的利息标准，并根据宋晓军的自认，认定该笔借款利息已付至2014年4月底，于法有据，并无不当。杨淘淘上诉主张张宁借期内支付的利息应当冲抵本金，无事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，该笔借款发生于张宁与杨淘淘婚姻关系存续期间，且张宁与杨淘淘婚姻关系存续期间家庭有购置重大资产的情况，杨淘淘否认借款与家庭生活有关，主张张宁借款用于赌博，未能提供证据予以证明，也未能证明张宁与宋晓军明确约定该笔债务系张宁个人债务，或其与张宁约定婚姻关系存续期间所得财产归各自所有且宋晓军知道该约定，故杨淘淘的上诉请求，缺乏证据支撑，本院不予支持。综上，杨淘淘的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5950元，由上诉人杨淘淘负担。本判决为终审判决。审 判 长  张晗庆审 判 员  张殿美代理审判员  程俊杰二〇一七年四月十一日书 记 员  孙雪松