陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）宝刑一终字第00021号
抗诉机关宝鸡市人民检察院。
原审被告人王某某，男，1957年4月2日出生于陕西省凤翔县，汉族，农民。2012年9月5日因涉嫌贩卖毒品罪被凤翔县公安局刑事拘留。同年9月13日被依法逮捕。现羁押于凤翔县看守所。
凤翔县人民法院审理的凤翔县人民检察院指控原审被告人王某某犯贩卖毒品罪一案，于二0一二年二月二十六日作出（2012）凤翔刑初字第00116号刑事判决。以被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。原审公诉机关凤翔县人民检察院不服，2013年1月6日以原审法院对该案认定事实错误，对被告人王某某量刑畸轻为由提起抗诉。本院于2013年1月21日立案。并于2013年1月25日通知宝鸡市人民检察院阅卷，宝鸡市人民检察院于2013年3月25日作出宝检支刑抗（2013）01号支持刑事抗诉意见书支持抗诉。本院依法组成合议庭于2013年4月8日公开开庭进行了审理。宝鸡市人民检察院指派检察员赵琳依法出庭支持公诉，原审被告人王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，1、2012年4月下旬一天，王某某在其家门口以100元卖给张某某白色粉末状毒品海洛因一小包，同年5月初的一天，王某某又以100元卖给张某某白色粉末状毒品海洛因一小包。同年8月29日张某某又以100元从王某某处购买白色粉末状毒品海洛因一包。2、2012年4月底的一天，王某某以280元卖给王俊白色粉末状毒品海洛因两小包。3、2012年9月2日，王某某在其家以150元贩卖给吸毒人员白录平白色粉末状毒品海洛因一小包。综上，王某某贩卖的毒品总重量折合约为1.2克。据此原审法院认为，被告人王某某违反国家毒品管理规定，明知是毒品而向他人出售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，证据充分确实、事实清楚，检察机关指控罪名成立，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人认罪态度好、可予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，判决，被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。原审公诉机关凤翔县人民检察院不服，2013年1月6日以原审法院对该案认定事实错误，对被告人王某某量刑畸轻为由提起抗诉。宝鸡市人民检察院认为被告人王某某多次贩卖毒品属情节严重，原审法院适用法律不当，量刑畸轻，支持其抗诉，请求二审法院予以纠正。
经二审审理查明，原审被告人王某某犯贩卖毒品罪的事实清楚、正确，有经一审法院公开开庭举证、质证的下列证据证实。
1、破案经过证实，2012年9月4日民警对抓获的吸毒人员张某某进行讯问时，张某某反映其自2012年4月以来，三次从王某某处购买毒品海洛因三包。2012年9月5日民警对涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人王某某进行拘传。王某某到案后对其给吸毒人员张某某、王俊、白录平贩卖毒品的事实供认不讳。此案告破。
2、抓破经过证实，2012年9月以来，有线索反映凤翔县唐村二组的王某某有贩卖毒品嫌疑。2012年9月4日民警对抓获的吸毒人员张某某进行讯问时，张某某反映其自2012年4月以来，三次从王某某处购买毒品海洛因三包。民警对王某某活动轨迹进行跟踪后，决定对王某某实行抓捕，2012年9月5日下午16时许，在唐村乡六冢村十字对其进行了抓捕。王某某到案后对其给吸毒人员张某某、王俊、白录平贩卖毒品的事实供认不讳。
3、证人张某某证言证实，他自2003年开始吸毒。他知道王某某常年在他们村贩毒。2012年4月下旬上午10时许，他骑自行车路过唐村乡六冢村2组，他看见王某某在自家门口蹲着，就走过去对王某某说“你给我弄上100元的东西（毒品）”随即给了王某某100元。王某某说“你先去转转，等一会过来”。他骑自行车到南六冢村十字商店买了一包烟，有返回王某某家门口，王某某给了他一包用白色塑料纸包裹的毒品，他拿着毒品在回家路边的麦地里吸了，毒品是白色粉末状的。大约过了7、8天，他又骑自行车往六冢村走，还是在王某某家门口碰见王某某。对王某某说“这两天烟瘾犯了，你给我再找上100元的东西（毒品）”他给了王某某100元。王某某让他等一会来取东西，他在南六冢村十字等了大约5、6分钟就到王某某家门口，王某某从裤兜拿出了一包用白色塑料纸包裹的毒品给了他，他拿着毒品回家吸了。毒品是白色粉末状的。
4、证人王某某证言证实，2012年4月底的一天，他见王某某在自家门口蹲着，就请求王某某帮忙给他买些“东西”（毒品），他给了王某某280元钱。王某某拿着钱往六冢村十字走了，他在王某某家门口闲转了一会。大约有十几分钟王某某回来了，王某某从裤兜拿出了两包用白色塑料纸包裹的毒品给了他，，他拿着毒品就骑自行车走了。他回家后吸食一包了，毒品是白色粉末状的。过了几天，他又将另外一包毒品也吸食了。
5、证人白某某的证言证实，2012年9月2日上午，他骑摩托车到凤翔县唐村乡六冢村一个土路边，打电话联系了王某某，花了150元钱购买了一小包毒品。在白让绪家和白让绪一起吸了。毒品是灰白色粉末状的海洛因。
6、被告人王某某的供述证实，2012年4月下旬的一天，南六冢村的张某某找他，让他给弄上100元的东西（毒品海洛因），他接过张某某给的钱后让其在周围转转，张某某就走了，他回家取了一个用白色塑料纸包裹的小包毒品装在身上。过了一会来，张某某过来了，他就把毒品给了张某某。2012年5月初的一天，张某某又找他，对他说这两天烟瘾犯了，让再给他再找上100元的东西（毒品）。他让张某某等一会来取东西，张某某就转到南六冢村十字去了，过了大约有10分钟，张某某转回来了，他就把一包毒品给了张某某。2012年8月29日下午17点左右，张某某又让他再给弄点东西（毒品），给了他100元。他让张某某转去，张某某就走了，他回家取了一个用白色塑料纸包裹的小包毒品装在身上在门口等到张某某，过了一会，张某某回来了，他就把毒品海洛因给了张某某。2012年9月2日上午8点多，他接到凤翔县陈村镇水沟村白录平的电话（1366917****），让他给弄一包东西（毒品海洛因），他让白录平道他家来，过了几分钟，白录平就过来了，他把一包用白色塑料纸包裹的毒品海洛因给了白录平，白录平给了150元钱。2012年4、5月份的一天，他在自家门口蹲着，陈村镇的王俊给了280元钱，。他给了王俊两包用白色塑料纸包裹的毒品。每包重约0.2克。他的毒品是从河南僧人手里花600元买的6个用白色塑料纸包裹的粉末状毒品，重约1.2克。他给张某某卖了3小包，每一小包100元，每一小包约重0.2克；给王俊卖了2小包，每一小包140元，每一小包约重0.2克，共280元；给白录平卖了1小包，共卖了730元，获利130元。
7、被告人王某某的户籍证明证实，被告人已达到法定刑事责任年龄。
以上证据，经一审法院公开开庭举证、质证，证据来源合法，内容真实可信，证据确实充分，且证据间可相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪。原审公诉机关指控其所犯罪名成立。宝鸡市人民检察院抗诉认为被告人王某某贩卖毒品多人多次，属情节严重，原审法院适用法律不当，量刑畸轻应该在法定刑以上量刑之抗诉理由，经查成立，本院予以采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，唯适用法律不当，应予纠正。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条四款、最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释第三条（四）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（二）项之规定判决如下：
一、撤销凤翔县人民法院（2012）凤翔刑初字第116号刑事判决的，即被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。
二、原审被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2012年9月5日起至2015年9月4日止），并处罚金2000元。
本判决为终审判决。
审判长 罗莉萍
审判员 侯多奇
审判员 洪 军
二〇一三年四月十一日
书记员 龚培静