甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘12民终288号
上诉人（原审被告）甘肃第三建设集团公司。
法定代表人冯勇慧，董事长。
委托诉讼代理人王平。
委托诉讼代理人安晓蓉。
被上诉人（原审原告）陇南龙富混凝土有限责任公司。
法定代表人李军，董事长。
原审被告甘肃第三建设集团工程承包公司陇南市体育馆项目部。
负责人王平，项目部经理。
上诉人甘肃第三建设集团公司与被上诉人陇南龙富混凝土有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服武都区人民法院（2015）武民初字第01000号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月6日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实和证据不开庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人甘肃第三建设集团公司上诉称：（一）上诉人施工建设的陇南市体育馆项目至今尚未完工结束，剩余货款尚未到支付时间，故被上诉人起诉要求支付剩余货款及承担违约责任和约定利息的诉请无法律依据；（二）本案中上诉人与被上诉人签订的是买卖合同，而非借贷关系，一审法院参照审理民间借贷纠纷的法律规定明显错误；（三）根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，上诉人并未给被上诉人造成经济损失，被上诉人也未向法庭提交其受到损失的相关证据。所以,被上诉人要求上诉人承担违约金535011.75元并按照日2‰利率标准承担欠款自2014年12月5日起至实际清偿完毕期间约定的利息，无事实和法律依据。综上,请求二审法院依法撤销陇南市武都区人民法院做出的（2015）武民初字第01000号民事判决第一项中判令上诉人按年利率24%支付自2015年4月1日起至2016年4月18日期间的利息损失547647.9元得判决内容。本案的一切诉讼费用由被上诉人承担。
陇南龙富混凝土有限责任公司未作答辩。
陇南龙富混凝土有限责任公司向一审法院起诉请求：（一）判令二被告连带共同偿还欠原告商砼款2050117.5元，并按照日2‰的利率标准承担欠款自2014年12月5日起至实际清偿完毕期间的约定利息。（二）本案受理费、保全费、执行费等全部由二被告承担。
一审法院认定事实：原告是从事商业混凝土生产、销售的专业公司。2011年10月18日，被告甘肃第三建设集团工程承包公司陇南市体育馆项目部，作为需方（简称甲方），原告作为供方（简称乙方），双方自愿签订《商品混凝土供需合同》，合同约定由原告向被告按照合同约定供应混凝土，合同对付款方式和违约责任均做了相关规定。合同第七条约定“付款方式：双方每月25日结算，次月5日按实际供货量的90%支付，余款在单项工程主体结束后30日内一次付清”；第八条约定“甲方职责:按照合同规定向乙方支付工程款，如甲方不能按时付砼款，每拖延一天按2‰计算”；第十一条约定“违约责任：合同签订后，若一方未及时履约，向另一方支付合同总工程款的10%作为违约金”。合同签订后，原告依约履行供货义务，合同履行完毕后经双方确认，合同总价款为5350117.5元，截止2013年11月7日，被告支付原告商砼款3300000元，尚欠原告商砼款2050117.5元。经一审法院审理确认，合同总价款为5348047.50元。被告已支付原告货款3300000元，尚欠原告货款2048047.50元。另查明，陇南市体育馆由第一被告甘肃第三建设集团公司中标承建，第二被告甘肃第三建设集团工程承包公司陇南市体育馆项目部负责施工。第二被告不具有独立的法人资格。
一审法院认为，原告陇南龙富混凝土有限责任公司与被告甘肃第三建设集团工程承包公司陇南市体育馆项目部自愿签订的《商品混凝土供需合同》系双方真实意思表示，对双方均具有约束力。原审法院确认，原、被告最后一次结算是2014年11月7日，2015年2月工程主体完工，据此，被告应于2014年12月5日支付90%的货款即4813242.75元（5348047.50×0.9），余款应于2015年3月底付清，逾期付款之日自2015年4月1日起算。但直至原告提起诉讼，被告实际支付原告货款3300000元，被告并未按约足额支付货款，其行为已构成违约，被告应当支付拖欠原告的货款2048047.50元，并承担违约责任。
关于违约金及逾期付款利息，涉案合同对违约金及逾期付款利息的计算标准虽已明确约定，但约定的违约金为合同总价款的10%，利息为日2‰，明显过高，被告请求减少符合法律规定。原审法院认为，违约金及利息的约定，其总和应当相当于因违约所造成的损失，在本案中原告的损失主要体现为利息损失。参照最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》中，对出借人既约定逾期利息，又约定违约金的或者其他费用的，出借人既主张逾期利息又主张违约金或者其他费用的，但总计超过年利率24%的部分不予支持的规定，被告自2015年4月1日逾期付款之日起至2016年4月18日判决确定之日，共计382天，应付利息损失为547647.9元（2048047.50元×24%÷365天×382天）。因第二被告甘肃第三建设集团工程承包公司陇南市体育馆项目部不具有独立法人资格，不能独立承担民事责任，故其所负债务应由第一被告甘肃第三建设集团公司承担。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定及最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条之规定，判决为：一、被告甘肃第三建设集团公司于本判决生效之日起三十日内，一次性支付原告陇南龙富混凝土有限责任公司拖欠货款2048047.50元；并按年利率24%支付自2015年4月1日起至2016年4月18日期间的利息损失547647.9元。二、驳回原告陇南龙富混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。本案受理费27450元，由被告甘肃第三建设集团公司承担。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据上诉人与被上诉人签订的《商品混凝土供需合同》第七条之规定：“付款方式：双方每月25日结算，次月5日按实际供货量的90%支付，余款在单项工程主体结束后30日内一次付清”，上诉人应在单项主体工程完工后30日内一次付清，根据上诉人在一审庭审过程中的陈述，陇南市体育馆项目的主体工程已于2015年2月完工，故余款应于2015年3月底付清，逾期付款之日自2015年4月1日起算，但上诉人并未按约定足额支付货款，其行为已构成违约，上诉人主张其并未构成违约的上诉理由不能成立。对于违约金及逾期付款利息的认定及计算既要尊重当事人的意思自治，又要维护社会公共利益，防止当事人滥用权利造成事实上的不公。根据该合同中第八条之约定“甲方职责:按照合同规定向乙方支付工程款，如甲方不能按时付砼款，每拖延一天按2‰计算”；第十一条之约定“违约责任：合同签订后，若一方未及时履约，向另一方支付合同总工程款的10%作为违约金”，违约金和逾期付款利息约定明显过高，一审法院认为，违约金及利息的认定，其总和应相当于因违约所造成的损失，本案系货币给付案件，经济损失主要体现为利息损失，故一审法院参照最高人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件适用法律问题若干问题的规定》中相关规定，酌情认定被上诉人主张的违约金及逾期利息的总计应以年利率24%为限，超过部分不予支持并无不当。因此上诉人主张其行为并未给被上诉人造成经济损失而不应当承担违约金及逾期利息的诉讼请求不能成立。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9276元，由上诉人甘肃第三建设集团公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵江越
审 判 员 邓 刚
代理审判员 许秋泽
二〇一六年十月十八日
书 记 员 寇利飞