湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘06刑终169号
抗诉机关湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院。
原审被告人何章伟，男，1981年8月3日出生于重庆市万州市，汉族，初中肄业，厨师，住湖南省岳阳市岳阳楼区。2015年5月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘�，同年6月24日被逮捕，同年11月27日被岳阳市公安局岳阳楼分局决定取保候审。
湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院审理岳阳楼区人民检察院指控原审被告人何章伟犯寻衅滋事罪一案，于2016年4月25日作出（2016）湘0602刑初38号刑事判决。岳阳楼区人民检察院提出抗诉。岳阳楼区人民法院于2016年6月27日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳市人民检察院指派检察员彭勇出庭履行职务。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年9月3日22时30分许，被告人何章伟和何某、漆某、肖某（均另案处理）等人在岳阳市岳阳楼区花板桥太阳城KTV唱歌后准备离开。在该KTV楼梯间，因漆某怀疑一旁的聂某看了其女友而与对方发生争吵。此后漆某等人在太阳城KTV楼下停车坪与聂某及其朋友王某�熊某3、熊某4、熊某1等人相遇，双方再次发生争执并引发互殴。在此过程中，被告人何章伟持啤酒瓶砸伤被害人熊某3面部；何某持刀划伤被害人熊某4腹部；王某持啤酒瓶砸伤漆某头部，此外熊某1、何某等人也在互殴中不同程度受伤。经鉴定，被害人熊某3所受损伤属轻伤一级；被害人熊某4所受损伤属轻伤二级；熊某1、漆某、何某所受损伤为轻微伤。
2014年12月18日，被告人何章伟投案后又潜逃，于2015年5月25日被抓获归案。
2015年10月26日，被告人何章伟的妻子罗红霞与被害人熊某3、熊某4自行达成刑事和解，共向被害人熊某3、熊某4等人赔偿人民币15万元。2016年3月8日，被害人熊某3、熊某4对被告人何章伟出具了谅解书，并请求对其从轻处罚。
上述事实，有经原�法院庭审举证、质证的被害人熊某3、熊某4的陈述、证人何某、漆某、肖某的证言、证人熊某1、熊某2、聂某、王某、刘某、彭某的证言、被告人何章伟的供述、到案经过、鉴定意见、现场勘验、检查笔录及照片、辨认笔录、刑事和解协议书、收条、谅解书、户籍资料等证据证明。
原审法院认为，被告人何章伟随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。何章伟能如实供述其犯罪事实并当庭认罪，可对其从轻处罚。案发后，何章伟主动向被害人赔偿了各项经济损失共计人民币15万元，取得了被害人谅解，可酌情对其从轻处罚。根据何章伟的犯罪情节及悔罪表现，可认为对何章伟判处缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第六十七�第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人何章伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。
岳阳市岳阳楼区人民检察院抗诉提出：1、原审被告人何章伟犯寻衅滋事罪，系主犯，且致二人轻伤、三人轻微伤，后果严重。原判适用缓刑不当，违反《中华人民共和国刑法》罪责刑相适应原则。2、案发后何章伟潜逃，没有悔罪表现，应当从重处罚。
经依法审理查明，2014年9月3日22时30分许，原审被告人何章伟和何某、漆某、肖某（均另案处理）等人在岳阳市岳阳楼区花板桥太阳城KTV唱歌后准备离开。在该KTV楼梯间，因漆某怀疑一旁的聂某看了其女朋友而与对方发生争执。随后漆某、何某、肖某走到太阳城KTV门口的停车场与聂某及其朋友王某、熊某3、熊某4、熊某1等人相遇，双方再次发生争执并引发互殴。在互殴过程中，王某持啤酒瓶砸伤漆某头部，原审被告人何章伟持啤酒瓶砸伤被害人熊某3面部，何某持刀划伤被害人熊某4腹部，熊某1、何某等人也在互殴中不同程度受伤。经鉴定，被害人熊某3所受损伤属轻伤一级；被害人熊某4所受损伤属轻伤二级；熊某1、漆某、何某所受损伤为轻微伤。
2014年12月18日，原审被告人何章伟投案后又潜逃，于2015年5月25日被抓获归案。
另查明，原审被告人何章伟和何某与被害人达成的刑事和解协议赔偿十五万元钱。被害人熊某3、熊某5出具谅解书，请求对何章伟从轻处罚。
上述事实，有下列经查证属实的证据予以证实：
1、被害人熊某3、熊某4的�述。证明：2014年9月3日晚上22时30分，他们和熊某1、熊某2、王某、聂铁（聂某）等人在花板桥的太阳城KTV唱歌后准备离开时，有几名男子怀疑聂某看了其中一人的女朋友，双方为此发生争执。随后双方在停车场见面，再次发生争执、互殴。在互殴过程中，熊某4把准备宵夜的一箱啤酒放在车边上，王某持啤酒瓶砸了对方一人（漆某），对方一穿灰色衣服的男子（何章伟）持啤酒瓶砸了熊某3的面部，王某再拿着一根竹竿与对方对打，对方有人持刀将熊某4的腹部捅伤，对方也有人在斗殴中受伤
2、证人何某、漆某、肖某的证言（与何章伟是一伙）。证明：2014年9月3日晚上22时30分，他们在花板桥太阳城KTV唱歌后准备离开，何章伟去拿停车票。漆某在楼梯间怀疑有人看了其女朋友吴欣兰而与对方发生争执。他们走到停车场看到对方一群人站在那边，双方再次发生争执、互殴。在互殴过程中，对方一穿粉色衣服的男子（王某）拿啤酒瓶打了漆某，何章伟看到有人打他们就拿啤酒瓶砸了黑色短袖男子（熊某3）的面部一下，王某又拿了一根竹竿与他们对打，何某持刀捅伤了对方一人（熊某4），何某和漆某也分别被人打伤。
3、证人熊某1、熊某2、聂某、王某、刘某的证言（与被害人是一伙）。证明：2014年9月3日22时30分，他们和熊某3、熊某4等人在岳阳市岳阳楼区大阳桥KTV唱歌后准备离开时，因有人怀疑聂某看了其中一人的女朋友发生了争执。在停车场双方再次发生争吵、互殴。在互殴过程中，熊某4抱着一箱啤酒放在小车边，王某用啤酒瓶将对方一人打伤，对方有人持啤酒瓶打伤了熊某3，王某又拿了一根竹竿与对方对打，对方有人持刀将熊某4的腹部划伤，熊某1也被人�伤。熊某1还证实开始打架时他们这边人比较多，对方只有四人。
4、证人彭某的证言（岳阳楼区花板桥金虹广场的保安）。证明：2014年9月3日22时30分，他在执勤过程中，看见太阳城KTV门口站了两伙人，其中一伙只有三个人（何某、漆某、肖某），另一伙有十来个人（熊某3、熊某1、熊某4、熊某2、王某、刘某等人）。双方发生了口角纠纷。在纠纷当中，十来个人中的一个穿黑色衣服的男子先动手打了三个人中的一个男子几拳，两伙人都动手打起来，人多的那一伙拿啤酒瓶去砸人少的那一伙。人少的那一伙中有一个人被打得蛮惨，人多的一伙中有一人脸上被戳开了一道口子。后来他去处理被砸坏的车辆，没有注意了。
5、被告人何章伟的供述。供认：2014年9月3日22时30分许，他和何某、漆某、肖某�人在花板桥太阳城KTV唱完歌准备离开。他到大厅前台拿停车票后到KTV门口时看见漆某、何某、肖某与几名男子在停车场打架，漆某、何某头上在流血。他就返回包厢喊了几个人再次来到停车场，看到何某、漆某头上还在流血并与对方争吵，他便从停车场边上的一箱啤酒中拿出一啤酒瓶对着一穿黑色短袖男子（熊某3）面部砸，啤酒瓶当时碎了，对方的人将他拉扯倒地并对他拳打脚踢。对方一名穿粉色衣服的男子（王某）拿着一根竹竿不停的挥打何某。相互僵持一会，对方几名男子就往花坛边上走，他们又围着对方一穿灰色衣服的男子（熊某4）打。
6、抓获经过。证明：2014年12月18日，被告人何章伟到岳阳市公安局岳阳楼分局五里牌派出所投案并主动交代了犯罪事实，但之后多次联系不到人。2015年5月25日12时许，公安民警在岳阳市岳�楼区南湖象鼻咀一私房将其抓获。
7、鉴定意见。（1）巴陵司法鉴定中心[2014]临鉴字0677号鉴定意见书。证明熊某4所受损伤为脑外伤、腹部刀伤、面部皮肤裂伤。属轻伤二级。（2）0676号鉴定意见书。证明熊某3所受损伤为颌面部多处挫裂伤、左腮腺裂伤、左膝关节挫裂伤。属轻伤一级。（3）0675号鉴定意见书。证明熊某1所受损伤为左大腿、右臀裂伤。属轻微伤。（4）0690号鉴定意见书。证明漆某所受损伤为脑震荡、全身多处皮肤裂伤、挫伤、全身多处软组织挫伤。属轻微伤。（5）0691号鉴定意见书。证明何某所受损伤为脑外伤、头皮裂伤、脑震荡、全身多处软组织挫伤。属轻微伤。
8、现场勘验、检查笔录、现场方位图及照片。证明案发现场的情况。
9、辨认笔�。漆某辨认出用啤酒瓶打伤其头部的人是王某；熊某3辨认出用啤酒瓶打伤其面部的人是何章伟。
10、刑事和解协议书、收条、谅解书。证明：2015年10月26日，被告人何章伟、何某与熊某3、熊某4达成和解，由何章伟、何某赔偿熊某3、熊某4经济损失15万元，熊某3、熊某4对何章伟、何某表示谅解。
11、熊某3、熊某4出具的《请求法院对被告人何章伟从轻量刑的意见》。证明：何章伟对熊某3、熊某4积极赔偿，二人请求法院对何章伟从轻量刑。
12、户籍资料。证明：被告人何章伟的身份情况。
本院认为，原审被告人何章伟随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，何章伟起主要作用，是主犯。岳阳楼�人民检察院提出原审被告人何章伟造成二人轻伤、三人轻微伤的严重后果，经查，证人证言、被害人的陈述、何章伟的供述均证明何章伟在打斗过程中用啤酒瓶砸了熊某3的面部，并致其轻伤。该意见与事实不符，不能成立。虽然何章伟在投案后有潜逃行为，但其被公安机关抓获到案后如实供述自己的罪行，并积极主动赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，具有悔罪表现，可对其从轻处罚。原审法院根据何章伟的犯罪情节、悔罪表现，对其适用缓刑并无不当。岳阳楼区人民检察院提出不应对何章伟适用缓刑的意见，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项及之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汤洪清
审判员 汤 卫
审判员 喻蓓蓓
二〇一六年十一月二十二日
书记员 黄思齐