山西省闻喜县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋0823民初1455号
原告（反诉被告）：阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司住所地：闻喜县
代表人：郭文龙，经理。
委托诉讼代理人：董慧平、姜春利，山西众志诚律师事务所律师。
被告（反诉原告）：深圳市龙德威农化科技有限公司住所地：深圳市法定代表人：黄波，董事长。
委托诉讼代理人：周文隽，广东明浩律师事务所律师。
原告阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司（以下简称阳煤闻喜公司）与被告深圳市龙德威农化科技有限公司（以下简称龙德威公司）因合同纠纷一案，本院于2017年8月11日立案受理后，被告龙德威公司在答辩期内提出反诉，经本院审查后予以受理，与本诉合并，依法由审判员赵翔适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人董慧平、姜春利，被告委托诉讼代理人周文隽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告阳煤闻喜公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付货款165708.28元，并向原告支付从起诉之日起至偿清所有欠款之日期间的违约金(按中国人民银行同期贷款利率计算)。2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：自2016年1月起，原告与被告先后签订了数份《委托加工买卖合同》，约定被告委托原告加工生产复合肥。合同生效后，原告依约履行合同义务，但截至2016年12月31日，被告仍欠原告货款165708.28元。经原告多次催要，被告一直未予支付。特提起诉讼，望贵院依法支持原告的诉讼请求。
被告龙德威公司辩称，从我公司收到原告的成品化肥的数量跟我公司付款的总数之间还差165708.28元未支付属实，但是没有付款的原因是因为原告没有将发票开具给我们。在双方沟通过程中，我方表示只要原告将发票提供给我们，我们就会支付货款。另外在2012年8月我公司为原告代购60吨工业用磷酸一铵，原告没有将相应的代购款、原材料款支付给我们，所以我方提起了反诉。
被告龙德威公司同时提起反诉要求：1、判令被反诉人向反诉人支付代购60吨磷酸一铵(化肥)的货款306180元。2、反诉案件受理费由被反诉人承担。事实及理由：反诉人龙德威公司与被反诉人阳煤闻喜公司之间素有业务往来，双方业务合作方式为委托加工，即由反诉人委托被反诉人加工生产复合肥，加工所需原料(主要指磷酸一铵、硫酸钾、硝铵母液)由被反诉人负责采购，辅料(仅指包装袋、微量元素、染料、合格证、说明书)由反诉人提供。2012年8月初，鉴于双方合作前期被反诉人加工出来的复合肥质量较差，原因是被反诉人采购的用于加工生产复合肥的原料磷酸一铵水分高、质量较差，加工出来的成品化肥结块、水溶性较差，达不到双方约定的交货标准，反诉人提出采购高品位的磷酸一铵用于生产，但是被反诉人由于自身资金问题及无采购渠道采购不到高品位的磷酸一铵，于是要求反诉人代购质量较好的磷酸一铵，并发给被反诉人接收，之后由被反诉人将代购原材料款给回反诉人。在被反诉人于2013年10月12日、2013年11月6日分别出具给反诉人的“龙德威原料、成品库存明细表”中，被反诉人均列明工业一铵(即工业级磷酸一铵)24.5吨“未使用”，言下之意己使用35.5吨，未使用24.5吨。但不管己使用的35.5吨，还是未使用的24.5吨，被反诉人均未向反诉人支付代购原材料的款项。2017年3月3日，反诉人通过邮件要求与被反诉人核对龙德威原料特别是工业一铵在被反诉人处的库存，被反诉人居然否认，完全赖账。为维护自身合法权益，反诉人特提起反诉，要求被反诉人支付代为采购原工业一铵的款项306180元。
庭审时，被告龙德威公司认可于2015年1月从原告处自行提走16吨工业一铵，所以将反诉请求变更为224532元。
反诉被告阳煤闻喜公司辩称，反诉原告要求支付货款没有事实及法律依据，请求依法驳回反诉原告的所有诉讼请求。理由如下：一、反诉原告所称“代购”的事实不能成立。反诉原告提供的铁路运输货票及答辩人销售部的“龙德威原料、成品库存明细表”不能证明“代购”事实的成立。从常理上来说，采购价值近几十万元的货物，不可能不签订书面协议，对货物的数量、价格以及发票的提供作出明确约定。然而，1、反诉原告对于其所说的代购行为并没有和答辩人签订任何书面协议；2、反诉原告与答辩人的历次对账单中也未体现或要求答辩人支付其所谓的“代购款”；甚至2015年1月反诉原告派车从答辩人处拉走16吨工业磷酸一铵后，也未要求答辩人付款；3、反诉被告从2012年至今也从未向答辩人提供或开具任何其所谓的“代购工业磷酸一铵”的发票。因此，反诉原告所称“代购”的事实显然不符合常理，不能成立。二、反诉原告提供的铁路运输货票所记载的60吨工业磷酸一铵系其为了测试复合肥水溶性而向答辩人提供的实验原料。2012年8月份，反诉原告的业务代表叶文帅向答辩人提出由于当时生产的复合肥不能达到全水溶，反诉原告想拉一批含量73%工业磷酸一铵做实验。答辩人提出由于含量太高，可能会发生生产故障。叶文帅则表示只是试用，效果好继续使用，效果不好，就还换以前的工业磷酸一铵生产。后来，双方决定反诉原告先拉一些73%工业一铵，定个时间做个实验，实验成功，以后就用73%工业一铵。发生问题，损失由龙德威公司承担。9月3日，在反诉原告业务代表叶文帅、答辩人生产相关人员在场见证下进行试用，由于该工业磷酸一铵熔融性差，断断续续总共大概生产6个多小时，喷头堵塞严重，又倒换成以前一直使用的工业磷酸一铵继续生产。按照反诉原告《反诉状》称，“其与答辩人素有业务来往，双方业务合作方式为委托加工，且加工所需原料(主要指磷酸一铵、硫酸钾、硝铵母液等)由答辩人负责购。”以及答辩人与反诉原告签订的《委托加工买卖合同》第二条的约定，答辩人应当负责生产原料的采购，不可能平白无故的接收反诉原告提供的原料，另外答辩人与反诉原告的订单多以千吨计，反诉原告送到原料只有60吨，无法进行大批量生产，况且还有剩余，显然是为试验准备的，不是为了大批量生产。综上所述，答辩人与反诉被告委托代购磷酸一铵的事实不成立，亦不存在委托代购的法律关系，反诉原告要求向其支付代购款项没有事实及法律依据，请求依法驳回反诉原告的所有诉讼请求。
经审理查明，阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司运销分公司（以下简称运销分公司）与阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司同为阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司的分公司。自2012年开始，原告与运销分公司即有业务往来。业务合作方式为委托加工。双方签订《委托加工协议》，由运销分公司为被告龙德威公司加工生产复合肥。双方约定，加工所需原料(主要指磷酸一铵、硫酸钾、硝铵母液)由运销分公司负责采购，辅料(仅指包装袋、微量元素、染料、合格证、说明书)由被告提供。2016年1月4日，运销分公司和阳煤闻喜公司共同具名给被告发去对账函，告知被告，自2015年7月26日起将复合肥的销售主体由原“运销分公司”划归到“闻喜复肥分公司”。后被告继续委托原告加工生产复合肥，至2016年8月原被告停止合作。2016年10月13日，经原被告双方对账，确认被告龙德威公司欠原告阳煤闻喜公司货款548345.73元。被告在对账函中注明：“运销分公司欠发票165708.28元”。2016年11月3日，被告通过中国建设银行网上银行给原告转账382637.45元。现被告龙德威公司实际欠原告货款165708.28元。另查明，在运销分公司与被告合作期间，2012年8月，被告龙德威公司以5103元/吨的价格从昆明施派力农资有限公司购买60吨73%工业级磷酸一铵，从铜陵直接发货给原告。原告收到后在生产中陆续用去部分。2013年10月12日、11月6日，在被告业务员同原告核对被告公司的原料辅料在原告处的库存时，原告回函确认其库存中有被告的24.5吨工业一铵未使用。2015年1月，被告龙德威公司从原告处提走16吨库存的工业一铵。上述事实，有原告阳煤闻喜公司提供的：1、2016年1月4日、10月13日对账函各一份。2、委托加工协议四份。3、网上银行电子回执一份。被告龙德威公司提供的：4、2015年7月、2016年10月13日对账明细各一份。5、对账函一份。6、委托加工协议五份。7、昆明施派力农资有限公司证明一份。8、运输货票一张。9、客户收款入账通知一份。10、发票四张。11、电子邮件及库存摸底核对资料13张。12、催款函一份以及证人薛波、赵元平，郭勇敏当庭陈述、本院庭审笔录在卷予以证实。。
本院认为，关于本诉，依照《合同法》的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原告阳煤闻喜公司与被告龙德威公司签订的委托加工协议，系双方的真实意思表示，合同合法成立，对原被告具有法律约束力。现原告依照合同以及双方的对账函，要求被告支付所欠货款165708.28元，事实清楚，证据确实充分，被告对欠款数额亦无异议，本院对原告阳煤闻喜公司的该项请求予以支持。原告请求被告按照人民银行同期贷款利率支付自起诉之日至付清欠款期间的违约金，因被告迟延给付原告货款，已构成违约，双方约定存在违约时按照合同法规定处理。原告的违约主张符合《合同法》的规定，应予支持。但由于中国人民银行已停止发布贷款基准利率，故违约金的支付可参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条关于逾期借款利率的规定按年利率6%计。被告龙德威公司要求原告开发票，因销售商品时，收款方向付款方开具发票是法定义务，且在原被告之间屡次对账时，被告均提出原告方欠开发票，原告始终无提出异议，故对被告的该项主张予以支持。关于反诉部分，依照双方签订的委托加工协议，加工复合肥所需原料(主要指磷酸一铵、硫酸钾、硝铵母液)由反诉被告方阳煤闻喜公司负责采购，在双方没有重新书面明确约定的情况下，反诉被告阳煤闻喜公司接受反诉原告购买的60吨磷酸一铵，且将部分用作自己的生产原料，二者之间应认定为借用关系。反诉原告在自行提走16吨磷酸一铵后，要求反诉被告直接支付剩余44吨的货款224532元不妥。对于借用物，应以首先返还货物为原则，返还方式参照反诉原告在起诉前提走16吨货物的方式，由反诉原告龙德威公司自提。在反诉被告不能返还货物时，才应比照反诉原告的购买价格返还相应的价款。反诉原告主张磷酸一铵系为反诉被告代购；反诉被告主张磷酸一铵系双方商定实验所用，损失由龙德威公司负担，均未能提供相应的证据予以证实，故本院均不予认定。据此依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：
一、被告深圳市龙德威农化科技有限公司在本判决生效后十日内支付原告阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司货款165708.28元及违约金（违约金的支付方式为：货款165708.28元自2017年9月18日起计息至款执行完毕之日止，利率按年利率6%计），原告阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司为被告开具165708.28元的发票。
二、反诉被告阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司在本判决生效后十日内返还反诉原告深圳市龙德威农化科技有限公司73%工业磷酸一铵44吨或支付反诉原告相应的价款224532元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费3614元，减半收取计1807元，由被告深圳市龙德威农化科技有限公司负担。反诉案件受理费2946元，由反诉被告阳煤丰喜肥业（集团）有限责任公司闻喜复肥分公司负担73%计2150元，其余由反诉原告深圳市龙德威农化科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。
审判员 赵翔
二〇一七年十一月五日
书记员 许欣