宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁03刑终15号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田鸿林，男，生于1975年5月30日，回族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。2016年6月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留，经宁夏回族青铜峡市人民检察院批准，同月22日由宁夏回族自治区青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
上诉人（原审被告人）丁永明，绰号丁三、蝎三，生于1977年4月18日，回族，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。2009年7月30日因诈骗被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡开发区公安局行政拘留十日。2009年8月9日因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡开发区公安局行政拘留十五日。2012年5月28日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币2000元，2013年6月17日刑满释放。2013年8月1日因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局行政拘留十四日。2016年5月15日因吸食毒品被宁夏回族自治区青铜峡市公安局行政拘留十四日，并强制隔离戒毒二年。2016年5月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院批准，同年6月22日由宁夏回族自治区青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
上诉人（原审被告人）高飞，曾用名高小利，男，生于1981年1月25日，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。2016年5月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院批准，同年6月22日由宁夏回族自治区青铜峡市公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人田鸿林、丁永明、高飞犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月9日作出（2016）宁0302刑初369号刑事判决。宣判后，原审被告人田鸿林、丁永明、高飞均不服，向本院提出上诉。本院受理后，于2017年2月16日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员李鑫出庭履行职务，上诉人田鸿林、丁永明、高飞均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月14日19时许，被告人田鸿林、丁永明经被告人高飞介绍，在吴忠市利通区巴浪湖农场五队农田道路上向他人贩卖毒品时被公安民警当场查获，当场缴获毒品疑似物10件，净重共100.04克。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，10件毒品疑似物中均含有海洛因成分。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、提取笔录及照片、领条、情况说明、称量记录及照片、视听资料、青铜峡市禁毒工作领导小组办公室毒品收据、毒品检验鉴定报告书、机主信息资料查询、通话记录、上户申请、证人证言、被告人供述及辨认笔录、照片、现场检测报告书、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、常住人口详细信息等。据此认为，被告人田鸿林、丁永明、高飞无视国家法律，明知是毒品海洛因而实施贩卖行为，贩卖毒品海洛因100.04克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人田鸿林、丁永明、高飞系二人以上共同故意犯罪。在共同犯罪过程中，被告人田鸿林、丁永明起主要作用，是主犯；被告人高飞起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人丁永明曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人丁永明、高飞在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人丁永明当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人田鸿林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元（未缴纳）；二、被告人丁永明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元（未缴纳）；三、被告人高飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处没收个人财产人民币一万元（未缴纳）；四、作案工具：银色电子秤一台、“OPPO”牌直板手机一部、黄色“华为”牌手机一部、金属色“华为”牌手机一部，予以没收。
宣判后，原审被告人田鸿林以“其没有参与贩卖毒品，其无罪”为由提出上诉。
原审被告人丁永明以“涉案的毒品系上诉人田鸿林所有，不应当认定其为主犯，量刑过重”为由提出上诉。
原审被告人高飞以“本案系引诱犯罪，一审对其量刑过重”为由提出上诉。
出庭履行职务的检察员当庭提出原判认定上诉人田鸿林、丁永明、高飞构成贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2016年5月14日19时许，上诉人田鸿林、丁永明经上诉人高飞介绍，在吴忠市利通区巴浪湖农场五队农田道路上向他人贩卖毒品时被公安民警当场查获，当场缴获毒品疑似物10件，净重共100.04克。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，10件毒品疑似物中均含有海洛因成分。上述事实与一审审理查明的一致，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过、情况说明，证实2016年3月12日，青铜峡市公安局接谭某甲举报称：3月10日左右，高飞联系其称自己朋友手中持有大量毒品海洛因待售。后公安机关立案侦查，于2016年5月14日将在吴忠市利通区巴浪湖农场五队一石子农路上进行毒品交易的丁永明、高飞抓获，田鸿林驾车逃离现场；2016年6月12日将田鸿林抓获；
2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实2016年5月14日，在见证人的见证下，公安民警依法从上诉人丁永明处扣押黄色直板“华为”牌手机一部、人民币65000元；从张甲处扣押毒品疑似物十件、银色电子秤一台；从上诉人高飞出扣押“OPPO”牌直板手机一部；从上诉人田鸿林处扣押直板“华为”牌手机一部；
3.提取笔录及照片，证实2016年5月14日19时许，公安民警在吴忠市利通区巴浪湖农场五队的一条农路边提取上诉人丁永明撒落的毒资15000元，在案发现场共计查扣现金65000元；
4.领条、情况说明，证实张甲从青铜峡市公安局禁毒大队领到办案经费65000元，破案后已全部收回；
5.称量记录及照片、视听资料，证实涉案的毒品疑似物经称量，净重共计100.04克；
6.青铜峡市禁毒领导工作小组办公室毒品收据，证实本案扣押的毒品已上缴；
7.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（DNA）[2016]00222号法庭科学DNA检验鉴定书，证实从涉案的毒品包装物上均未得到基因分型；
8.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0198号毒品检验鉴定报告书，证实经鉴定，在查获的十件白色柱状物品中均检出海洛因成分；
9.机主资料查询、通话记录，证实上诉人田鸿林使用的号码为8077、3457手机，上诉人丁永明使用的号码为2369手机、上诉人高飞使用的号码为2085手机、证人张甲使用的号码为2981手机、证人谭某甲使用的号码为6239手机在2016年3月份及5月13日、14日的通话情况；
10.甘肃省环县公安局提供的上诉人高飞于2016年4月19日的上户申请、姜某甲等人出具的证明，证实上诉人高飞生于1981年1月15日，父亲高某甲，母亲吴某甲，上诉人高飞无户口，申请上户；
11.证人高某甲的证言，证实上诉人高飞生于1981年1月15日，没有户口，向其出示的照片是上诉人高飞；
12.证人谭某甲的证言，证实一名叫高飞的男子曾让其帮忙介绍贩卖毒品。后其与张甲在吴忠南门的一个拉面馆与上诉人高飞见面，高飞称先交易100克毒品海洛因，价格600至650元；
13.证人张甲的证言及辨认笔录，证实2016年3月份，经老谭介绍其与高飞见面商谈购买毒品事宜。高飞告诉其价格每克650元，最多出售100克。2016年5月13日18时许，双方约定以每克650元的价格交易100克毒品，并约定次日在吴忠交易。5月14日下午，其与高飞联系交易毒品后其与高飞一同乘车前往吴忠市利通区南门，高飞下车到一辆微型面包车前与司机说了几句话，便继续乘车跟随该车道一村庄附近，一辆白色轿车也跟着其车辆停下。后白色轿车司机到其乘坐的车辆后座拿出十个柱状毒品海洛因进行了称量。其将65000元交给丁永明，丁永明在数钱时公安民警出现。后丁永明在逃离过程中被抓获，微型面包车司机见状逃跑；经辨认，其辨认出上诉人高飞系介绍其购买毒品的男子；其辨认出上诉人丁永明系与其进行毒品交易的男子；
14.上诉人丁永明的供述与辩解及辨认笔录，供称2016年5月14日12时许，其电话联系田鸿林购买毒品海洛因，田让其下午到吴忠。其到吴忠后在一处高速公路桥洞下等田鸿林。后其见田鸿林驾驶一辆面包车，其跟随田鸿林的车辆到一条村庄路上。田鸿林让其帮忙送毒品并承诺给其5克毒品海洛因。后其继续跟随田鸿林驾驶车辆到一条农路上，其下车到田鸿林的车旁，田给其一个白色塑料袋，内装圆柱状海洛因。田鸿林让其先驾车离开，后田打电话让其过去又回到农路上。田鸿林让其将毒品送至一辆黑色轿车上。其到黑色轿车后座上进行交易时被抓获，田鸿林见状驾车逃跑；经辨认，其辨认出上诉人高飞系在交易车辆副驾驶坐着的另一名男子；辨认出张甲就是与其进行毒品交易的男子；辨认出上诉人田鸿林系授意其进行毒品交易的田老板；
15.上诉人田鸿林的供述及辨认笔录，供称丁永明告诉其自己有毒品出售让其帮忙寻找买家。其遂联系到了高飞帮忙联系出售毒品。后经高飞联系，一名银川的男子欲购买100克海洛因。其便告诉了丁永明。后高飞乘坐一辆黑色轿车、丁永明驾驶一辆白色轿车跟随其驾驶的面包车行驶至农村的一条土路上，丁永明下车到高飞乘坐的车辆内。一、二分钟后其看到丁永明下车往农田跑，黑色轿车后备箱出来二名男子在追丁永明，其见状逃离现场。辩解其没有看见毒品，毒品是丁永明的；经辨认，其辨认出上诉人丁永明、高飞就是在交易毒品现场的男子；并辨认出吴忠市利通区慈善大道西侧金银滩镇巴浪湖农场五队的一条农路上就是其伙同丁永明、高飞贩卖毒品海洛因的地方；
16.现场检测报告书，证实经检测，上诉人田鸿林、高飞检测样本呈吗啡阴性、甲基安非他明阴性；上诉人丁永明检测样本呈吗啡阳性、甲基安非他明阴性；
17.宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院刑事判决书、固原监狱释放证明书、公安行政处罚决定书，证实上诉人丁永明于2009年7月30日因诈骗被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡开发区公安局行政拘留十日；2009年8月9日因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡开发区公安局行政拘留十五日；2012年5月28日因犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金2000元，2013年6月17日刑满释放；2013年8月1日因吸食毒品被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局行政拘留十四日。2016年5月15日因吸食毒品被宁夏回族自治区青铜峡市公安局行政拘留十四日，并强制隔离戒毒二年；
18.常住人口详细信息，证实上诉人田鸿林生于1975年5月30日；上诉人丁永明生于1977年4月18日；上诉人高飞生于1981年1月15日；三上诉人均已达到刑事责任年龄；
上述证据经当庭质证，上诉人田鸿林对上诉人丁永明及自己在公安机关的供述提出异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。
本院认为，上诉人田鸿林、丁永明、高飞无视国家法律，贩卖毒品海洛因100.04克，三人行为均已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，上诉人田鸿林、丁永明起主要作用，是主犯；上诉人高飞起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。上诉人丁永明曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人丁永明、高飞在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
关于上诉人田鸿林所提“其没有参与贩卖毒品，无罪”的上诉理由，经审核，上诉人高飞、丁永明的供述，均能够证实上诉人田鸿林积极联系高飞介绍买主出售毒品，并商谈毒品交易价格、克数以及交易地点等事宜，并伙同上诉人丁永明到达交易地点进行毒品交易的事实，上述事实亦有通话记录、证人谭某甲、张甲的证言相互印证，故其所提无罪的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人丁永明所提“毒品系上诉人田鸿林所有，其不应当认定为主犯”的上诉理由，经审核，毒品系上诉人丁永明拿到车上进行交易，现有证据能够证实上诉人田鸿林参与贩卖毒品，但是认定毒品系上诉人田鸿林所有的证据不足。故上诉人丁永明所提上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人丁永明、高飞所提“量刑过重”及上诉人高飞所提“本案系引诱犯罪”的上诉理由，经审核，上诉人丁永明携带毒品上车与买主交易，交易毒品数量100.04克，其在毒品犯罪中起主要作用，系主犯。上诉人高飞为获取利益居间介绍毒品交易，其系从犯。本案虽使用特情手段侦破案件，但上诉人高飞为获取利益积极联系买卖双方，不属于特情引诱犯罪，原判根据二上诉人的犯罪情节在法定刑幅度内量刑并无不当，故其二人所提上诉理由均不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建宁
审 判 员 姬晓娟
代理审判员 侯士俊
二〇一七年三月二日
书 记 员 朱 华
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。