贵州省玉屏侗族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）黔0622刑初24号
公诉机关贵州省玉屏侗族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人吴某1，男，1961年9月12日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，初中文化，务工，住玉屏侗族自治县。
被告人吴小华，男，1985年4月24日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，高中文化，务工，现住玉屏侗族自治县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年1月18日被玉屏侗族自治县公安局取保候审，于2018年1月19日被玉屏侗族自治县人民检察院取保候审，于2018年3月20日被本院取保候审。
辩护人余国军，贵州锦江河律师事务所律师。
辩护人陈连江，贵州锦江河律师事务所律师。
玉屏侗族自治县人民检察院以玉检公诉刑诉（2018）18号起诉书指控被告人吴小华犯故意伤害罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院于2018年3月20日适用简易程序审理了本案，在审理过程中，被告人吴小华对公诉机关指控的犯罪事实有异议，本案于2018年4月2日转为普通程序审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2018年4月17日、5月25日公开开庭进行了合并审理。玉屏侗族自治县人民检察院指派检察员杨涛出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某1，被告人吴小华、辩护人余国军、陈连江到庭参加诉讼。现已审理终结。
玉屏侗族自治县人民检察院指控：2017年10月23日15时许，被告人吴小华在玉屏侗族自治县朱家场镇长华村长华村吴家组其房屋旁马路对面与被害人吴某1因土地边界问题，发生争吵，在争吵过程中被害人吴某1用一根木棒朝被告人吴小华头部打了一下，继而双方发生抓扯，在抓扯过程中被害人吴某1在路边捡起一把柴刀，被告人吴小华随即捡起一把锄头，在互殴过程中，被告人吴小华用锄头将被害人吴某1左手处打伤。经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，被害人吴某1左上肢损伤程度为轻伤二级。案发当天，被告人吴小华使用电话报警，随后被依法口头传唤到玉屏侗族自治县公安局朱家场派出所执法办案区进行询问。
为证明上述事实，公诉机关向本院提供了物证，锄头一把、菜刀一把，书证，受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、户籍证明、吴某1住院病历、出卖契、治安调解协议书、治安调解笔录、到案情况、领条证明、预交款收据、调查评估意见书。证人吴某2、万某、殷某、秦某、吴某3、丁某证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见，现场勘验检查辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人吴小华故意伤害他人身体，致被害人吴某1轻伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人吴小华具有自首、赔偿被害人部分损失的量刑情节，建议判处被告人吴小华有期徒刑六个月至一年六个月。
附带民事诉讼原告人吴某1诉称，2017年10月23日下午，原告人看到被告人吴小华的父亲吴某2到原告家的牛圈屋基上挖基脚修围墙，原告就要求吴某2停止开挖，为此双方发生争议。被告人听到后，不问事情缘由，用锄头对原告人进行殴打，将原告人左手打伤。原告人受伤后，被送至玉屏龙华湘骨伤科医院住院治疗。经医院诊断：原告人的伤为1、左侧尺骨下段骨折；2、全身多发性软组织损伤；3、头皮血肿。为此，原告人要求1、依法追究被告人吴小华故意伤害的刑事责任；2、被告人吴小华赔偿原告吴某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等共计人民币92214.57元。
附带民事诉讼原告人吴某1提交了玉屏县龙华湘骨伤科医院疾病证明书、玉屏县龙华湘骨伤科医院证明、工资清册、广东电白建设集团有限公司河滨小区项目部证明等证据。
被告人吴小华对公诉机关起诉书适用的法律、确定的罪名、出示的证据均无异议，但是对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为是被害人吴某1先动手，其为了自卫才打伤被害人吴某1。
辩护人的辩护意见：一、就刑事部分，对起诉书指控的犯罪事实、适用法律、确定的罪名没有意见，但请求对被告人吴小华从轻处罚并宣告缓刑。原因有以下几个方面：1、主动到案并如实供述，系自首；2、系初犯、且当庭认罪、有悔罪表现，支付被害人1500元医疗费之外，还主动赔偿被害人30000元；3、在事件的起因上被害人有重大过错；4、被告人吴小华本人也受伤住院。二、就民事部分，1、被害人目前只能向被告人主张赔偿医疗费10600元，不能按照玉屏龙华湘骨伤科医院证明上的18334.24元要求赔偿；2、被害人实际住院治疗42天，其他时间属于挂床治疗，因此，误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费只能按42天计算；3、被害人主张误工费的计算标准过高，提交的工资清册上只有出具单位盖章没有出具人签名，且该出具单位是否存在存疑；4、后续治疗费只有经过鉴定或待实际费用发生后才能主张；5、被害人对纠纷的发生存在重大过错，对于被害人的合理损失，其应该自行承担60%以上的责任；6、被害人休养期间是否需要专人陪护需要专业鉴定机构鉴定意见为准，被害人之伤为轻伤二级，没有丧失生活自理能力，达不到需要专人陪护的程度。并提交了住院病历、疾病证明书、领条、证明（支付医疗费）、预交款收据等证据。
经审理查明，2017年10月23日15时许，被告人吴小华在玉屏侗族自治县朱家场镇长华村长华村吴家组其房屋旁马路对面与被害人吴某1因土地边界问题，发生争吵，在争吵过程中被害人吴某1用一根木棒朝被告人吴小华头部打了一下，继而双方发生抓扯，在抓扯过程中被害人吴某1在路边捡起一把柴刀，被告人吴小华随即捡起一把锄头，在互殴过程中，被告人吴小华用锄头将被害人吴某1左手处打伤。经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，被害人吴某1左上肢损伤程度为轻伤二级。案发当天，被告人吴小华使用电话报警，随后被依法口头传唤到玉屏侗族自治县公安局朱家场派出所执法办案区进行询问，并如实供述其犯罪事实。
被告人吴某1受伤后在玉屏县龙华湘骨伤科医院住院42天，挂床治疗59天，花费医疗费共计人民币28934.24元。被告人吴小华在案发后于2017年10月27日支付被害人吴某1医疗费500元，于2017年10月28日为被害人吴某1预交医疗费1000元；于2018年4月13日支付被害人吴某1人民币30000元。
经玉屏侗族自治县朱家场镇中心卫生院诊断：被告人吴小华头部软组织挫伤、脑震荡、左胸背部软组织挫伤。
认定上述事实的证据有：
一、物证
1、锄头一把
证实：该锄头系被告人吴小华打伤被害人吴某1所使用的作案工具。
2、柴刀一把
证实：该柴刀为被害人吴某1在与被告人吴小华互殴过程中在地上捡的工具。
二、书证
1、受案登记表、立案决定书
证实：该案于2017年10月24日作为行政案件受理，同年12月21日作为刑事案件受理，并于同日立案侦查。
2、取保候审决定书
证实：被告人吴小华因涉嫌故意伤害罪，于2018年1月18日被玉屏侗族自治县公安局取保候审。
3、户籍证明
证实：被告人吴小华出生于1985年4月24日。
4、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品照片
证实：2017年12月22日，侦查人员依法从吴小华处扣押作案工具锄头一把。吴某1于2017年10月23日将柴刀提交玉屏县公安局。
5、玉屏县龙华湘骨伤科医院疾病证明书
证实：吴某1于2017年10月23日18时入住龙华湘骨科医院，经数字化X线诊断检查，吴某1左尺骨下段骨折。
6、疾病证明书
证实被告人吴小华头部软组织挫伤、脑震荡、左胸背部软组织挫伤。
7、出卖契
证实：吴某3自愿出卖垱头大路两边土地给吴小华，由卖主清界为边，卖价为10080元，签约日期为2017年2月10日。
8、治安调解协议书、治安调解笔录
证实：2017年12月6日朱家场派出所民警组织吴某1、吴小华调解，两人均不同意调解，未达成调解协议。
9、到案情况
证实：2017年10月23日，吴小华电话报警，民警赶到现场将其口头传唤至玉屏朱家场派出所进行询问，吴小华系主动到案。
10、领条
证实：2018年4月13日，被告吴小华支付被害人吴某1赔偿款人民币30000元。
11、支付医疗费用的证明
证实：2017年10月27日被告人吴小华支付被害人吴某1医疗费人民币500元。
12、预交款收据
证实：2017年10月28日被告人吴小华为被害人吴某1预交医疗费人民币1000元。
13、玉屏县龙华湘骨伤科医院证明
证实：被害人吴某1受伤后在玉屏县龙华湘骨伤科医院住院治疗花费医疗费人民币28934.24元的事实。
14、（2018）玉司矫查字14号调查评估意见书
证实：可对被告人吴小华适用缓刑。
三、证人证言
1、吴某2的证言
证实：案发当天，吴某2与吴某1因土地边界问题发生口角，吴某1一掌把吴某2推倒在地。吴小华过来与吴某1发生口角，吴某1从沟里拔出一根木桩朝吴小华的头部打了一下，然后吴小华与吴某1发生扭打，吴某1跑到马路旁捡了一把柴刀，吴小华从地上捡了一把锄头，两人在互殴过程中，吴小华用锄头打了一下吴某1的左手手臂。
2、万某的证言
证实：2017年10月23日吃完午饭后，吴某2与吴某1因为土地边界问题发生口角，吴某1把吴某2推滚倒在地上。吴小华出来与吴某1发生口角，吴某1从旁边地上抽了一根木桩朝吴小华头上打了一棒，致吴小华的头部出血。后吴小华与吴某1发生扭打，吴某1去门口的路边拿来一把柴刀，吴小华在牛圈边捡了一把锄头，在互殴过程中，吴小华使用锄头打了吴某1身上一下，大概是手臂上，没有明显的伤痕。
3、殷某的证言
证实：案发当天，殷某接到吴某1电话，吴某1说其被吴小华打了，接到电话后，殷某赶到现场，吴某1拿左手给殷某看说是被吴小华用锄头打伤了，吴小华就指着头部说被吴某1用棍子打伤，当时吴某1的左手是肿的，吴小华的头部有一个小口子。
4、秦某的证言
证据分析：吴某1入住龙华湘骨伤科医院后，经照片检查，检查结果显示吴某1左手下侧尺骨有骨折现象，当时没有在骨折线外发现有骨折错位的现象。
5、吴某3的证言
证实：吴小华与吴某1发生纠纷这块地是吴某3于2017年1月以10080元的价格卖给吴小华的，当时还签了协议。这块地和吴某1没有任何关系。
6、丁某的证言
证实：吴某1当天入院时左手手腕上方位置是浮肿的，通过对吴某1照片检查显示，吴某1左手尺骨有骨折现象，当天入院的照片结果上显示只是形成骨折线，还未造成骨折错位的现象。吴某1入院十多天左右，吴某1仍在反应其骨折处很疼痛，医生对其再次照片检查，检查结果显示吴某1左手尺骨处有明显的错位现象。吴某1左手尺骨错位位置与之前有骨折线的位置是同一位置，骨折错位的现象就是在原有骨折线的基础上形成的，吴某1出现骨折错位的现象，不是突然性就能形成的，是日积月累慢慢形成的。
四、被害人吴某1的陈述
证实：2017年10月23日下午，因土地边界问题吴某1与吴某2发生争吵，吴某2的儿子吴小华使用锄头打了吴某1左手手腕上方一点的位置一下。
五、被告人吴小华的供述和辩解
证实：吴小华的父亲吴某2与吴某1因土地问题发生争吵，吴小华赶到现场，吴某1抽起地上的木桩，使用木桩朝吴小华的头部打了一棒。后吴某1持有柴刀、吴小华持有锄头，两人相互殴打，吴小华使用锄头打了吴某1左手位置两下，后吴小华电话报警。
六、鉴定意见
(铜）公（司）鉴（法临）字[2018]3号鉴定意见书
证实：被鉴定人吴某1左上肢损伤程度属轻伤二级。
七、勘验检查辨认笔录
1、现场勘验检查笔录、现场照片8张
证实：中心现场位于玉屏县朱家场镇长华村吴家组吴小华家马路对面及现场情况。
2、辨认笔录
证实：2018年1月31日，经辨认人吴小华辨认，其指出8号锄头就是用来打伤吴某1的锄头。2018年3月21日经辨认人吴某1辨认，其辨认出8号柴刀就是自己在路边捡起来打架的工具。
上述证据，经庭审质证，来源合法、客观真实、相互印证，予以确认。
本院认为，被告人吴小华故意伤害他人身体、致其轻伤二级，侵犯了他人的人身权利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人吴小华犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。公诉机关提出被告人吴小华具有自首、赔偿被害人部分损失的量刑情节，建议判处被告人吴小华有期徒刑六个月至一年六个月，经查，量刑情节属实，量刑建议适当，予以采纳。被告人吴小华提出是被害人吴某1先动手的辩解意见，经查属实，予以确认，但是被告人吴小华提出其是为了自卫才打伤被害人吴某1的辩解意见，经查该行为不属于正当防卫，不予采纳。辩护人提出被告人吴小华具有自首、初犯、认罪且具有悔罪表现、积极赔偿被害人部分损失、被害人在事件的起因上具有重大过错、被告人吴小华受伤住院量刑情节，建议对被告人吴小华从轻处罚并宣告缓刑，经查，量刑情节属实，量刑建议适当，予以采纳。鉴于被告人吴小华有悔罪表现，宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，决定对其宣告缓刑。
被告人吴小华除应负相应的刑事责任外，给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应予赔偿。辩护人提出被害人目前只能向被告人主张赔偿医疗费10600元，不能按照玉屏龙华湘骨伤科医院证明上的18334.24元要求赔偿，因为是有待确认的债务的辩护意见，经查，上述医疗费有玉屏龙华湘骨科医院出具的证明证实系原告人吴某1住院实际产生的费用，应予赔偿。该辩护意见不成立，不予采纳。辩护人提出附带民事诉讼原告人实际住院治疗42天，其他时间属于挂床治疗，护理费、营养费、住院伙食补助费的期限只能按42天计算的辩护意见，经查，附带民事诉讼原告人提交的玉屏龙华湘骨伤科医院的证明上虽然载明住院天数为101天，但只有42天有治疗记录，其余59天无治疗记录，属于挂床治疗。辩护意见成立，予以采纳。辩护人提出误工费计算天数按42天计算，经查，玉屏龙华湘骨伤科医院出具证明要求原告人吴某1出院后休养三个月（三月内禁止负重），被害人的误工时间为住院时间42天加休养时间三个月即90天共计132天，其要求按照101天计算，予以确认，辩护意见不予采纳。辩护人提出被害人主张误工费的计算标准过高，提交的工资清册上只有出具单位盖章没有出具人签名，且该出具单位是否存在存疑，经查，被害人没有提交营业执照等证据佐证该出具单位的真实性，且工资清册没有出具人签名，附带民事诉讼原告人的收入是不固定的，系无固定收入的人，仅靠广东电白建设集团有限公司河滨小区项目部出具的工资表，没有每月具体的工资发放清册或银行交易流水明细佐证，不能证明其最近三年工资收入状况，广东电白建设集团有限公司河滨小区项目部出具的证明也比较笼统，不能证明其从事的职业。辩护人的意见成立，予以采纳。朱家场派出所出具的情况说明证实原告人吴某1为农村人口，因此，其误工费可参照2017年贵州省农、林、牧、渔业职工年平均工资58198元计算，即58198元/年÷365天/年×误工天数101天≈16104.10元。辩护人提出后续治疗费只有经过鉴定或待实际费用发生后才能主张的辩护意见，经查，被害人吴某1骨折错位，做了刺骨下段骨折切开复位内固定手术，被害人吴某1要求8000元后续治疗费的请求，属合理主张，予以支持。因此，辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。辩护人提出被害人休养期间是否需要专人陪护需要专业鉴定机构鉴定意见为准，被害人之伤为轻伤二级，没有丧失生活自理能力，达不到需要专人陪护的程度的辩护意见，经查，被害人吴某1住院期间进行手术治疗，出院时伤情并未痊愈，且玉屏县龙华湘骨伤科医院疾病证明书出院医嘱写明需专人陪护，该辩护意见不成立，不予采纳。被害人吴某1没有提供证据证明护理人员的人数、从事的职业，其提供的朱家场派出所出具的情况说明证实其为农村人口，护理人员一般为同住家庭成员，结合其伤情，一人护理即可，因此，护理费的计算标准参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元/年计算。辩护人提出被害人对纠纷的发生存在重大过错，对于被害人的合理损失，其应该自行承担60%以上的责任的辩护意见，经查，被害人与被告人发生矛盾纠纷后，被害人未采取合理合法的解决方式，而是先用木桩打被告人吴小华头部，导致矛盾升级，其对事态的恶化亦存在一定过错，应当自行承担30%的责任。鉴于被害人对损害结果的发生存在一定的过错，可以减轻被告人吴小华的赔偿责任，本案中被告人吴小华承担70%的赔偿责任。辩护意见不予采纳。
附带民事诉讼原告人吴某1主张的损失，根据查明的事实,参照贵州省2017年国民经济统计数据,计算如下：1、医疗费28934.24元，有玉屏县龙华湘骨伤科医院出具的证明证实；2、误工费16104.10元，按照2017年贵州省农、林、牧、渔业职工年平均工资58198元/年÷365天/年×误工天数101天≈16104.10元；3、护理费4437.96元，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准即2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38568元/年÷365天/年×护理天数42天≈4437.96元；4、住院伙食补助费4200元，按照贵州省国家机关一般工作人员出差生活补助标准省内100元/天和实际的住院天数计算，原告共住院治疗42天，即100元/天×42天=4200元；5、营养费2100元，被告人及其辩护人对被害人主张50元/天的计算标准无意见，根据查明的需要加强营养的天数42天计算即50元/天×42天=2100元；6、后续治疗费8000元，被害人吴某1骨折错位，做了刺骨下段骨折切开复位内固定手术，被害人要求8000元后续治疗费，属合理主张。综上，附带民事诉讼原告人要求的损失共计人民币63776.30元，被告人吴小华承担70%的赔偿责任即人民币44643.41元，被害人吴某1自行承担30%的责任即人民币19132.89元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第六十四条、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人吴小华犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、作案工具锄头一把、予以没收，上缴国库；
三、被告人吴小华赔偿附带民事诉讼原告人吴某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计人民币44643.41元，扣除已支付的31500元，还应支付人民币13143.41元。限判决发生法律效力后十日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人吴某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴光贵
人民陪审员 杨 锋
人民陪审员 姚沅妃
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 杨慧君