福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽04民终633号
上诉人（原审被告）广东海航乐万家连锁超市有限公司，住所地：广东省梅州市梅江区环市北路运兴市场内。
法定代表人柯赛龙，董事长。
委托代理人刘欢清，系广东海航乐万家连锁超市有限公司员工。
委托代理人刘中强，广东法泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）上海哥仑步户外用品有限公司，住所地：上海市徐汇区宜山路900号1幢B8层801室。
法定代表人魏庆华，董事长。
原审被告永安世纪天虹百货有限公司，住所地：福建省永安市中山路388号鸿图新世纪广场。
法定代表人吴建忠，总经理。
上诉人广东海航乐万家连锁超市有限公司（以下简称“海航公司”）因与被上诉人上海哥仑步户外用品有限公司（以下简称“哥仑步公司”）、原审被告永安世纪天虹百货有限公司（以下简称“天虹公司”）合同纠纷一案，不服永安市人民法院（2015）永民初字第3885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月19日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭进行了审理。上诉人海航公司的委托代理人刘中强到庭参加诉讼，被上诉人哥仑步公司、原审被告天虹公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年9月1日，天虹公司（甲方）与哥仑步公司（乙方）签订《专柜经营合同》一份，约定：甲方在2012年9月1日前将永安世纪天虹商场三楼3024号经营场地，建筑面积120平方米、使用面积60平方米，交予乙方，由乙方设立哥仑步专柜经营；专柜经营期限自2013年10月1日起至2014年8月31日止；本合同签订时，乙方向甲方缴纳履约保证金3000元；专柜营业款由甲方收银台统一收取，并使用甲方统一发票，乙方每周须将上周的销售情况与甲方财务部核对，货款结算对账期为每月20日至次月5日，货款结算的会计区间为自然月；甲方收到乙方按期开具的足额增值税发票及应交纳费用后于八个工作日内付款，逾期付款须按未付部分支付每日万分之二点一的滞纳金；专柜所在的商场清盘或甲方依法解散，本合同自行终止，合同终止三十日内，甲、乙双方应结算营业款和所有费用等内容。
原审法院另查明，哥仑步公司（债权方、甲方）与天虹公司（债务方、乙方）、海航公司（代偿还方、丙方）曾签订《债务确认及转移偿付协议书》一份，约定：经甲、乙双方清算确认，甲方在天虹公司经营期间，截止2014年5月31日，合计款项35841.07元，乙方尚未支付给甲方。现经三方协商同意，乙方所欠甲方的上述款项由丙方负责分批偿还等内容。该协议书落款未填写日期。哥仑步公司在合同落款甲方处加盖公章及合同专用章、天虹公司在合同落款乙方处加盖公章、海航公司在合同落款丙方处加盖业务专用章予以确认。
哥仑步公司于2015年9月21日向永安市人民法院起诉称：2013年9月1日，哥仑步公司与天虹公司签订《专柜经营合同书》，约定：天虹公司在其经营的商场提供专柜给哥仑步公司销售哥仑步品牌服装、鞋类等户外体育用品，由天虹公司统一收银并扣除约定分成和管理费用后向哥仑步公司付还销售回款，天虹公司收到哥仑步公司按期开具的足额增值税发票及应交纳费用后于八个工作日内付款，逾期付款须按未付部分支付每日万分之二点一的滞纳金等内容。后哥仑步公司与天虹公司、海航公司签订《债务确认及转移偿付协议书》，确定：哥仑步公司在天虹公司经营期间，截至2014年5月31日合计款项35841.07元，天虹公司尚未支付给哥仑步公司，天虹公司所欠哥仑步公司的上述款项由海航公司负责分批偿还。但上述款项经哥仑步公司多次催告均未果。同时，《债务确认及转移偿付协议书》虽名为“债务转移”，但其权利义务内容不符合债务转移的合同特征，而更符合第三方代为履行的合同特征，天虹公司无免除债务的依据，为此，天虹公司、海航公司应当连带承担付款责任。请求判令：一、天虹公司与海航公司连带偿还哥仑步公司专柜销售回款35841.07元，并承担逾期付款违约金至还清款之日止（按每日万分之二点一计算，从2014年5月31日起至起诉之日止，暂计3612元）；二、本案诉讼费用由天虹公司与海航公司承担。
原审法院认为：哥仑步公司与天虹公司签订的《专柜经营合同》，系双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，为有效合同。合同履行期间因天虹公司经营困难，双方进行提前清算并由海航公司出面承诺替代天虹公司清偿欠款，三方共同签订《债务确认及转移偿付协议书》。该协议书从内容可见系天虹公司通过签订协议将拖欠哥仑步公司的全部债务转移给海航公司承担，并经债权人哥仑步公司的同意，故其性质应为《中华人民共和国合同法》第八十四条规定“债务转移承担合同”而非哥仑步公司及海航公司所述的《中华人民共和国合同法》第六十五条规定的“由第三人履行的合同”，也即海航公司已取代天虹公司债务人的地位成为了新的债务人。虽然涉案《债务确认及转移偿付协议书》没有落款日期及约定具体的履行期限，但并不能成为海航公司无限期拖延付款义务的借口，在经哥仑步公司口头催讨后，海航公司未能偿付欠款，应承担相应的违约责任。故哥仑步公司要求海航公司承担偿付35841.07元专柜销售回款的诉请，符合法律规定，予以支持。同时，海航公司未能及时偿付债务，确实造成哥仑步公司资金被占用的利息损失，但如前所述《债务确认及转移偿付协议书》没有约定具体的履行期限，哥仑步公司亦未能提供其在起诉前有书面向海航公司进行催讨或具体何时向海航公司进行口头催讨的证据，故资金被占用利息损失的起算点应从哥仑步公司向永安市人民法院递交诉状时即2015年9月21日起算。又因前述，本案天虹公司的全部债务已转移给海航公司承担，哥仑步公司与海航公司成立新的合同关系，不得再以哥仑步公司与天虹公司合同约定的违约条款计算滞纳金（违约金），而在没有证据证明海航公司迟延支付欠款造成哥仑步公司其他损失的情况下，应以尚欠款项为本金，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算逾期付款的违约金（利息损失）。哥仑步公司诉请超过部分，于法无据，不予支持。如前所述，天虹公司的债务人地位已被海航公司取代，不应再承担相应的还款责任，故哥仑步公司要求天虹公司对该债务承担连带清偿责任，于法无据，不予支持。又因涉案加盖于《债务确认及转移偿付协议书》落款处的业务专用章系海航公司自行刻制的业务用章，同时，公司作为拟制法人其对外均以加盖公章作为意思表示，是否由授权的人员签名并不影响对外进行意思表示的效力，故海航公司关于海航公司从没正式确认过涉案债务，涉案《债务确认及转移偿付协议书》没有海航公司法定代表人授权的签约代表，业务专用章也非海航公司合法用章，属于无效合同对其不具任何约束力的抗辩主张，于法无据，不予采纳。天虹公司、海航公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十二条第（四）项、第八十四条、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、海航公司应在判决生效后三日内偿还哥仑步公司销售回款35841.07元，并以该欠款为本金，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2015年9月21日起向哥仑步公司计算支付逾期付款的利息损失至债务实际清偿之日止。二、驳回哥仑步公司的其他诉讼请求。如果海航公司未按指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费786元，减半收取393元，由哥仑步公司承担36元，由海航公司承担357元。
海航公司不服原审判决向本院提出上诉称，1、本案遗漏诉讼主体。《债务确认及转移偿付协议书》中天虹公司是作为被挂靠方代为盖章，实际的债务人是香江投资公司，两者间是挂靠与被挂靠的关系，香江投资公司应作为被告，原审判决遗漏主体，属程序违法。2、《债务确认及转移偿付协议书》无效或应当撤销。首先该协议书上加盖的上诉人业务专用章是伪造的，原审法院有义务将本案移送侦查机关处理而中止诉讼。其次该协议书显失公平、带有欺诈性，上诉人与天虹公司无任何法律关系及经济往来，不存在债权债务关系，上诉人无理由代其还债。根据《合同法》第五条、第五十二条、第五十四条的规定，该协议书应当认定为无效或撤销。请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人哥仑步公司在原审的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人哥仑步公司承担。
被上诉人哥仑步公司、原审被告天虹公司未到庭亦未提交书面答辩状，视为放弃与本案相关的答辩权利。
经审理，对于原审查明的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。
二审期间，各方当事人均未向本院提供新的证据。
本案争议的焦点是：上诉人海航公司是否应支付欠款35841.07元以及逾期付款利息。
本院认为，被上诉人哥仑步公司（债权方、甲方）、原审被告天虹公司（债务方、乙方）与上诉人海航公司（代偿还方、丙方）签订的《债务确认及转移偿付协议书》就乙方所欠甲方的款项35841.07元由丙方负责分批偿还作了明确约定，现上诉人海航公司主张在丙方处加盖的业务专用章系其员工私刻，但并未提供足以否定上述《债务确认及转移偿付协议书》效力的证据予以证明。上诉人海航公司在二审庭审中陈述其与案外人香江投资公司之间存在租赁关系、目前正在协商解除、被上诉人哥仑步公司的款项未列入合同附件等，既未提供相应证据予以证明，亦不属于本案审查的范围，本院不予审查。上诉人海航公司应按《债务确认及转移偿付协议书》的约定支付被上诉人哥仑步公司35841.07元以及逾期付款利息。
综上所述，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。被上诉人哥仑步公司、原审被告天虹公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费786元，由上诉人广东海航乐万家连锁超市有限公司负担；一审案件受理费的负担按原判执行。
本判决为终审判决。
审判长 王 瑞 峰
审判员 吴 振 泉
审判员 黄 涛
二〇一六年六月二十一日
书记员 李琳（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。