广州知识产权法院民 事 判 决 书（2018）粤73民终41号上诉人（原审被告）：广州市钱大妈农产品有限公司，住所地广州市海珠区。法定代表人：冯冀生，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶文华，该公司职员。被上诉人（原审原告）：季霞，女，汉族，住广州市天河区。被上诉人（原审原告）：杨宝春，女，汉族，住广州市荔湾区。两被上诉人共同委托诉讼代理人：钟学武，广东东方昆仑律师事务所律师。上诉人广州市钱大妈农产品有限公司（以下简称钱大妈公司）因与被上诉人季霞、杨宝春合同纠纷一案，不服广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初19097号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钱大妈公司上诉请求：撤销一审判决第一项，将违约金调整至65000元以下。事实和理由：1.关于季霞、杨宝春的实际损失认定问题。本案中，前述二人实际损失包括两个方面，一是涉案合同解除时二人的可得利益损失，二是钱大妈公司迟延履行时二人的损失。（1）当钱大妈公司违约解除合同并承担已提前一个月通知的当月固定回报款时，季霞、杨宝春的可得利益损失应不超过6万元。按照一审法院对涉案合同解除条款的解释，钱大妈公司提前90天书面通知解除合同的行为应当属于非违约性解除合同，但一审法院在认定违约金是否过高时却认为季霞、杨宝春“在合同期间内可以获得的固定回报款总额远高于约定的上述违约金数额（即10万元）…”。上述认定与一审法院对于合同条款的解释是相互矛盾的。事实上，当钱大妈公司提前90天解除合同时，季霞、杨宝春的可得利益仅相当于三个月的固定回报款9万元，即其可得利益损失不超过9万元。另一方面，从合同实际履行情况看，钱大妈公司已经提前一个月书面通知解除合同，为季霞、杨宝春与其他经营方达成合意创造了时间。比如，涉案合作关系终止后短时间内成功将店铺转让给案外人经营，从案外人工商登记情况分析，整个转让过程不到1个月。但一审法院忽略了上述情况，即要求钱大妈公司支付2016年7月份的固定回报款3万元，又支持了10万元的高额违约金。可见，钱大妈公司承担的违约金过高。（2）从双方法律关系看，钱大妈公司主要合同义务是支付每个月的固定回报款，故当其迟延履行时，季霞、杨宝春损失的主要是利息。按照相关法律及银行贷款利率计算，结合迟延履行的时间，季霞、杨宝春该部分损失不超过5000元。2.关于涉案合同的实际履行问题。从合同履行情况看，钱大妈公司在经营严重亏损的情况下已经向季霞、杨宝春履行合同11个月，其从涉案合同履行中获得经济利益累计达到19万元，该金额与其前期投入20万元成本几近持平。故，钱大妈公司以往的实际履行行为对减少损失起到了一定程度的积极作用。3.关于违约金过高的调整规则。根据《合同法》及其《司法解释（二）》的相关规定，基于违约金的性质，违约金与损失应当是大致相当的。本案违约金10万元，超过了6万元的可得利益损失，且涉案合同履行已经近二分之一，故应当相应调整合同约定的违约金数额。且钱大妈公司不存在解除合同的主观恶意。实际上，钱大妈公司是因为长期亏损难以继续履行合同的情况下才提出的解除。综上，请求二审法院将违约金调整至65000元以下。季霞、杨宝春共同辩称，1.涉案合同即委托经营协议书是由钱大妈公司制定并提供季霞、杨宝春签订的，钱大妈公司对于合同内容及违约条款是清楚的。本案中，钱大妈公司存在两种违约行为：一是其未按照协议书约定支付固定回报款且超过十天；二是其单方面提前解除合同且未提前九十天通知。故，季霞、杨宝春可依据涉案合同第8条第1款的约定要求解除合同并要求钱大妈公司支付10万元的违约金。2.涉案合同第8条第1款约定的违约金支付条件是明确的，其中第5点明确约定解除合同需要提前90天书面通知，而提前90天书面通知并不是免除违约金的条件。3.一审判决10万元的违约金并不高，如按照涉案合同全面履行，季霞、杨宝春可得固定回报款为39万元，而10万元的违约金不足上述款项的30%，且一审法院已经全面考虑，没有判决钱大妈公司再支付8月份的固定回报款。故请求二审法院驳回钱大妈公司的上诉请求，维持原判。季霞、杨宝春向一审法院起诉请求：1.钱大妈公司向季霞、杨宝春支付《委托经营协议书》约定的“钱大妈东逸店”2016年7、8月的固定回报款60000元及违约金18000元（其中2016年7月份固定回报的违约金以30000元为本金，从2016年7月4日开始按照每日1%的标准计算至实际付清之日止，2016年8月4日开始按照每日1%的标准计算至实际付清之日止，违约金暂计算至立案之日）；2.钱大妈公司向季霞、杨宝春支付《委托经营协议书》的违约金100000元；3.钱大妈公司向季霞、杨宝春支付垫付“钱大妈东逸店”的经营费用10647.61元。一审法院认定事实：2015年4月1日，钱大妈公司（甲方）与季霞（乙方）签订《钱大妈加盟合同书》，合同约定如下：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方开发、完善的公司经营技术资产，在广州市天河区某某某街某号首层之一开设加盟店的权利，附品牌授权书，同时乙方委托甲方对该加盟店进行经营管理；加盟方式为乙方付给甲方3万元作为品牌加盟金和2万元作为加盟店的品牌保证金，保证乙方按照甲方的要求经营；合同期限自2015年4月1日至2020年3月31日止。同年5月5日，经广州市工商行政管理局天河分局核准，杨宝春以上述加盟合同约定的地址成立了个人独资企业广州市天河区青苗生鲜超市，并以“钱大妈东逸店”实际开展特许经营活动。2015年8月31日，钱大妈公司（甲方）与季霞（乙方）签订了《委托经营协议书》，约定以下主要内容：乙方委托甲方经营管理“钱大妈东逸店”；双方委托有效期为2年，即2015年9月1日至2017年8月31日；乙方指定甲方经销的经营范围为钱大妈农产品有限公司所有产品系列；甲方对乙方实行按月付款结算，汇入乙方提供加盖公章的指定账户；付款金额为：2015年9-10月月固定回报金额为每月2.5万元合计5万元，2015年11-12月月固定回报金额为每月3万元合计6万元，2016年全年月固定回报金额为每月3万元合计36万元……；甲方必须在每月3号前将每月固定回报金额汇入乙方指定账户，如遇节假日顺延至节假日结束后的第一个工作日；甲方未在约定的时间内支付乙方月固定回报金额的，每延期一天，按应付月固定回报金额的1%作为违约金，直到付清月固定回报金额和违约金为止；甲方保证在协议有效期内无论盈亏都按时给付乙方固定回报金额；甲方严格保证产品质量，承担因产品质量问题所造成的直接经济损失；在委托经营过程中所产生的所有费用由甲方按时支付，包括房租费（包括员工宿舍）按房屋租赁合同约定的时间支付、人员工资、水电费、管理费、水电分摊费、税费、店铺及员工宿舍日常保养及维护修理费、物料等运营支出、因产品质量而产生的行政性罚款等；乙方仍属于甲方的加盟商，在甲方承租店面后仍有义务维护甲方整体利益；协议第八条违约责任约定：（一）有下列情况的，乙方有权提前解除合同，甲方向乙方支付10万元违约金：……3.甲方不履行本合同第五项下支付义务超过10日的情况下；……5.甲方单方提前解除合同，需提前90天书面通知乙方；……（二）有下列情况的，甲方可以解除合同，乙方向甲方支付违约金10万元：……5.乙方单方提前解除合同，需提前90天书面通知乙方（甲方）。该合同有钱大妈公司的盖章以及季霞、杨宝春的签名。因钱大妈公司未按时结算，2016年7月3日、10日、24日，季霞、杨宝春多次以快递方式向钱大妈公司发出《催款通知书》催收2016年7月份固定回报金3万元及相应的违约金。2016年7月6日，钱大妈公司委托人向季霞、杨宝春发送了《律师函》一封，称钱大妈公司愿意就店铺转让事宜或调整协议关于月固定回报金额及支付时间的约定，继续与季霞、杨宝春进行协商沟通，若季霞、杨宝春拒绝协商，则钱大妈公司根据《合同法》第四百一十条关于“受托人可以随时解除委托合同”的规定自本函发出之日起即时解除委托，在清理店铺账目与存货后立即撤出该店，将店铺归还给季霞、杨宝春，此后与该店有关的任何债权债务和经营管理风险均与钱大妈公司无关。同月8日，季霞、杨宝春就此发出《律师回复函》称，钱大妈公司委托人在律师函中所提到的情况缺乏事实依据，季霞、杨宝春仍愿意与钱大妈公司就店铺事宜进行积极沟通，同时季霞、杨宝春并未收到钱大妈公司出具的单方解除委托协议通知书，且双方亦未就变更或解除委托协议达成一致意见，委托协议仍然合法有效，望钱大妈公司继续依约履行，按时向季霞、杨宝春支付月固定回报金额。2016年7月11日，钱大妈公司向季霞、杨宝春发出《终止东逸店通知》，称钱大妈公司正式通知季霞、杨宝春，钱大妈公司将于2016年8月1日正式与季霞、杨宝春解除《委托经营协议书》，店铺后续处理事宜可详见于钱大妈公司于2016年7月6日向季霞、杨宝春发送的函件。季霞、杨宝春就此回复称，季霞、杨宝春于2016年7月29日收到钱大妈公司提交根据《委托经营协议书》中的有关提前解除合同的时间约定，正式的协议解除时间为2016年10月31日，在此期间请钱大妈公司继续履行《委托经营协议书》中的相关义务，季霞、杨宝春与钱大妈公司进行过协商，但双方协商未达成一致也并未签订任何协议，现钱大妈公司提出单方解除合同的责任包括支付季霞、杨宝春2016年7月份月经营固定回报金额及滞纳金、8-10月的月经营固定回报金额、钱大妈公司提前解除协议应付的违约金，请钱大妈公司于2016年7月31日前全额付清，付清以后季霞、杨宝春会与钱大妈公司约定交付店铺时间和履行相关移交手续以及协商是否继续履行《钱大妈加盟合同书》的事宜。同年8月26日，季霞、杨宝春向钱大妈公司送达了《催款及解除之通知函》，称季霞、杨宝春仍未收到2016年7、8月固定回报金，按照协议书约定，现7、8月份预期付款违约金已达75300元，钱大妈公司的行为严重违反了《委托经营协议书》的约定，季霞、杨宝春有权解除合同并要求钱大妈公司支付违约金10万元，现季霞、杨宝春通知钱大妈公司解除双方签订的《委托经营协议书》。另外，钱大妈公司曾单方面提出解除合同均属违约行为，也需支付解除协议的违约金10万元。鉴于上述情形，季霞、杨宝春要求钱大妈公司在2016年8月26日下午5点前将物业移交季霞、杨宝春，同时向季霞、杨宝春支付2016年7、8月固定回报金以及逾期付款的违约金和解除合同的违约金及结清相关的房屋租金、水电费、管理费处罚款、经营费等一切应付的费用。该份函件季霞、杨宝春亦以邮件的方式发送给钱大妈公司。2016年8月26日，季霞、杨宝春与钱大妈公司签订《〈委托经营协议书〉解除及〈物品交接清单〉》，确认《委托经营协议书》于当日正式解除，加盟商季霞同意收回加盟店，继续执行《加盟合同书》的约定。广州市天河区青苗生鲜超市于2016年11月和12月先后经核准办理了注销税务登记和注销社会保险缴费登记，并办理了核准注销预约手续。原经营地址已由案外人广州某某信息科技有限公司东逸分店作为经营地址予以登记。季霞、杨宝春主张其垫付的经营性费用包括以下两项：1.2015年9月至2016年8月的记账服务费，每月300元共计3600元。就此季霞、杨宝春提供了加盖有广州恒某企业管理有限公司财务专用章、内容主要为广州市天河区青苗生鲜超市记账服务费、时间为2015年11月-2016年8月的金额共计10200元的收据四张，同时提交了由广州行某企业管理有限公司出具的确认上述收据系其司所出具支付确认书以及金额共计10200元的微信转账记录四份；2.2016年7、8月份的水费433.08元、电费6614.53元。就此季霞、杨宝春提交了由广州宜家某某物业管理有限公司于2016年10月14日开具的购买方为杨宝春、内容分别为代收水费2016年7月18日至8月17日和代收电费、金额分别为433.08元和7739元的增值税发票两张以及广州宜家某某物业管理有限公司发票查询单一张，该查询单显示有购买单位为杨宝春、内容为代收电费2016年7月3日至9月3日、金额（不含税）为6614.53元、税额1124.47元等内容。钱大妈公司确认其未缴纳2016年7月3日至8月26日的电费和2016年7月18日至8月17日的水费，但对于记账服务费及相关证据不予确认，并提交了广州市工商行政管理局于2016年12月14日出具的未查到“广州恒某企业管理有限公司”记录的证明。季霞、杨宝春另提交了与钱大妈公司进行沟通的录音光盘、相关文字以及押金收据等证据以证明钱大妈公司在经营期间因管理不当使得加盟店被业主扣押了押金76000元以及钱大妈公司确认其违约并同意支付违约金10万元的事实，其中该录音光盘及文字内容系季霞、杨宝春与钱大妈公司公司经理以及律师进行的沟通内容，其中显示有“杨：14分50秒，……我当时交付给你们的时候所有设施是完好的，但因为你们这边渗水的情况，隔壁商铺在追讨这5万8千元费用……”等内容，钱大妈公司对于录音光盘及相关文字的真实性予以确认，但对证明内容不予认可。钱大妈公司为证明其与季霞、杨宝春自2016年6月份开始一直在协商处理委托事宜另提交了一份钱大妈公司与季霞的微信聊天记录，季霞、杨宝春对于该份聊天记录的真实性、合法性及关联性均无异议。一审庭审中，钱大妈公司与季霞、杨宝春双方对于若一方存有《委托经营协议》中规定的一方提前解除合同的需提前90天进行书面通知的情形时是否需要承担支付违约金10万元的责任存有争议，季霞、杨宝春认为根据《委托经营协议》的规定，若钱大妈公司提前90天通知季霞、杨宝春解除合同的亦须支付10万元违约金；钱大妈公司认为《委托经营协议》中有关10万元违约金条款的规定存在版本错误，应当理解为双方提前90天书面解除合同时不需要承担违约责任。季霞、杨宝春主张因钱大妈公司的违约行为所造成的经济损失包括：1.2016年7、8月的固定收益共计60000元及违约金；2.《委托经营协议书》于2016年7月继续履行后可获得的月固定收益额共计39万元；3.因钱大妈公司对涉案店铺管理不当而造成涉案店铺业主梁某扣押了季霞、杨宝春的押金76000元；4.因钱大妈公司的违法经营致使《钱大妈加盟合同书》解除而给季霞、杨宝春造成的收益损失，从2016年9月至2020年3月31日金额共计193.5万元，并就此提供了《查封（扣押）决定书》一份和《现场检查笔录》两份以证明钱大妈公司的违法经营；5.律师费10000元及诉讼费。钱大妈公司认为季霞、杨宝春基于委托经营协议解除的损失不存在。另查明，季霞、杨宝春另案诉请钱大妈公司退还品牌加盟金30000元、品牌保证金20000元并赔偿经济损失182827.19元，钱大妈公司则反诉季霞、杨宝春支付品牌管理费等，该特许经营合同纠纷案号为（2016）粤0106民初19102号。以上事实，有季霞、杨宝春提交的《钱大妈加盟合同书》、《委托经营协议书》、催款通知、《解除及》、收款收据，钱大妈公司提交的微信记录等证据以及各方当事人的陈述在案佐证。一审法院认为，季霞与钱大妈公司签订的《委托经营协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方当事人应当依约履行。从《委托经营协议》约定的内容来看，该协议在《钱大妈加盟合同书》基础上成立，季霞为加盟合同的履行成立的个人独资企业，系案涉协议履行即案涉店铺经营所具备的经营资质主体。综合双方对经营固定回报款的约定，可以认定本案属于特许经营合同的承包经营，并不符合《中华人民共和国合同法》第二十一章所规定的委托合同法律关系的要件，故一审法院对钱大妈公司关于合同定性的抗辩不予采纳。关于涉案协议是否为单方解除的问题。钱大妈公司已于2016年7月6日向季霞、杨宝春发送《律师函》作附条件的解除，但其以委托合同的相关法律为据属于理解错误，且季霞、杨宝春即发函明示愿意再协商，故该函并不能发生单方解除的效力。钱大妈公司后于同月11日发出《终止东逸店通知》所作单方解除的意思表示明确清晰，一审法院确认该通知已发生单方解除的法律效力，钱大妈公司应依约承担相应的法律责任。钱大妈公司所称双方协商并未达成一致意见，据此拖欠季霞、杨宝春2016年7月固定回报款显属无理，对于季霞、杨宝春诉请钱大妈公司支付2016年7月固定回报款3万元，一审法院予以支持。至于一方提前90天进行书面通知作提前解除合同时是否需要支付违约金10万元的问题。经营协议中约定单方提前解除合同须提前书面通知，方便双方在最终确认解除前履行各自的合同义务，既有利于减少钱大妈公司作为实际经营方的损失，亦有利于维持季霞、杨宝春的承包经营收益，在期限内作出另与其他经营方达成合意或自行经营。若将提前90天书面通知解除与未作提前书面通知的单方解除所导致的违约责任完全等同，则该种约定毫无任何意义。综合协议约定的固定回报金额及提前书面通知天数，应当理解为提前90天进行书面通知作为提前解除合同并支付最终确认解除前的固定回报款时无须需要支付违约金10万元，若未提前90天进行书面通知则应支付该违约金，因此钱大妈公司的抗辩意见更符合协议本意，一审法院对此予以采纳。现钱大妈公司于7月书面通知季霞、杨宝春单方解除合同，后双方于8月确认解除并交接，钱大妈公司不再继续经营，应认定钱大妈公司未提前90天进行书面通知。鉴于钱大妈公司已不履行支付义务超过10日，同时单方提前解除合同未提前90天书面通知乙方，该行为已符合协议第八条支付违约金10万的条件。关于违约金数额是否过高的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案系在特许经营合同基础上成立的承包经营合同，钱大妈公司依约取得店铺的经营权，季霞、杨宝春则在合同有效期内可按月获得固定回报款，该回报款金额的约定系双方的真实意思表示，钱大妈公司作为特许经营合同的特许方，对于相应的经营风险更应知晓。季霞、杨宝春依约履行协议，并无任何过错，其在合同期限内可以获得的固定回报款总额远高于约定的上述违约金数额，综合考虑钱大妈公司逾期支付固定回报款并单方提前解除合同等因素，一审法院认为该违约金数额并未高于造成的损失，对此应予支持。鉴于一审法院已判令钱大妈公司支付违约金，钱大妈公司书面通知后即2016年8月的固定回报款则不应重复支持，因固定回报款延期支付所产生的滞纳金亦属于重复计付违约金，对此一审法院不再予以支持。关于垫付经营费用问题。涉案协议已明确约定经营过程中所产生的所有费用由钱大妈公司承担，故钱大妈公司应支付从2015年9月1日至2016年8月26日经营过程中所产生的所有费用。（一）关于水电费。钱大妈公司已确认未缴纳2016年7月18日至8月17日的水费和2016年7月3日至8月26日电费，季霞、杨宝春提交的增值税发票及发票查询单应予采信。上述水费433.08元计收区间在经营期间内，一审法院予以支持。而电费计收区间已超出经营期间，鉴于季霞、杨宝春并未提交证据证明每日的用电量，故一审法院以该区间含税电费均摊至其垫付的期间计算出钱大妈公司应向季霞、杨宝春支付其所垫付的电费费用约为6740.42元，季霞、杨宝春仅主张6614.53元系其对实体权利的处分，一审法院对其主张数额予以支持。（二）关于记账服务费。《中华人民共和国个人独资企业法》第二十一条规定，个人独资企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算。广州市天河区青苗生鲜超市作为个人独资企业，依法应建立健全账务，基于上述法律规定并结合行业惯例，一审法院认为季霞、杨宝春主张的记账服务费确系必要。季霞、杨宝春主张2015年9月至2016年8月之间垫付记账服务费共计3600元，已提供案外公司收据及微信转账记录，虽然收据上所盖印章有误，但案外公司已作确认，其真实性、关联性仍应确认，该数额亦属合理，一审法院对此予以采信。综上，季霞、杨宝春诉请钱大妈公司支付上述水电费、记账服务费合计10647.61元有理，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、钱大妈公司于判决发生法律效力之日起十日内向季霞、杨宝春支付2016年7月固定回报款30000元及违约金10万元；二、钱大妈公司于判决发生法律效力之日起十日内向季霞、杨宝春支付垫付的经营费用10647.61元；三、驳回季霞、杨宝春的其他诉讼请求。一审案件受理费4070元，由季霞、杨宝春负担960元，钱大妈公司负担3110元。本院审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。二审中，双方均未提交新证据。二审期间，钱大妈公司明确表示对于一审法院判决其向季霞、杨宝春支付2016年7月份固定回报款3万元及经营费用10647.61元无异议。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”根据钱大妈公司的上诉请求和理由以及季霞、杨宝春的答辩意见，本案二审的争议焦点为：一审判赔违约金数额是否过高。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《合同法》第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。钱大妈公司上诉主张违约金过高，根据前述法律及司法解释的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的一般应当以实际损失为基础。本案中，双方提供的证据均不能证明因钱大妈公司违约给季霞、杨宝春造成实际损失的数额，因违约造成的实际损失无法查清，故无法以实际损失为标准衡量双方约定的违约金是否过高，故本案应结合合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。据此分析如下：首先，涉案合同约定的委托经营期限为两年即2015年9月1日至2017年8月31日，钱大妈公司履行了不到一年后即于2016年7月单方解除涉案合同，且存在迟延支付固定回报款及未按照合同约定提前90天发出解除合同的书面通知等违约行为，上述行为违反了诚实信用原则及涉案合同的相关约定，故钱大妈公司在合同解除方面存在过错。其次，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定，非违约方在对方违约后，应当采取适当措施防止损失的扩大。季霞、杨宝春在2016年7月29日收到钱大妈公司单方解除合同通知后于同年8月26日即办理了涉案物业交接等，该措施在钱大妈公司解除合同通知一个月内做出，故从采取措施的时间及涉案物业已经实际转租给案外人等结果判断，季霞、杨宝春已经采取了合理措施防止损失的扩大。第三，从双方订立合同的目的来看，双方的目的均在于通过合同的履行取得收益，在合同解除后，季霞、杨宝春不能取得的预期利益为未履行部分的固定回报款共计39万元。综上，一审法院认为涉案合同约定的违约金10万元并未过分高于造成的损失符合公平原则，故其未予调整违约金数额并无不当。钱大妈公司上诉请求调整违约金至65000元以下，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，钱大妈公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1425元，由广州市钱大妈农产品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  彭 盎审 判 员  谭海华审 判 员  姚勇刚二〇一八年七月十九日法官助理  林新宇书 记 员  伦志咏书 记 员  郑志豪