福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0524刑初66号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人王某甲，男，1979年2月4日出生，汉族，初中文化，农民，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年9月9日被刑事拘留，2015年10月16日被逮捕，2015年11月18日被取保候审，2015年12月15日、2016年1月15日继续被取保候审，2016年2月24日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人秦某，女，1972年8月20日出生，汉族，小学文化，农民，湖南省东安县人，住湖南省东安县。因本案于2015年9月9日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2016）61号起诉书指控被告人王某甲、秦某犯诈骗罪，被告人王某甲犯侵犯公民个人信息罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派代理检察员刘继伟出庭支持公诉，被告人王某甲、秦某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人王某甲自2015年6月至9月8日间，雇佣被告人秦某，在安溪县凤城镇大同路707号××室等地，通过拨打事先准备的信息资料上的手机号码，谎称其是公司内部员工，能够预先透露准确的六合彩中奖号码、3D福彩号码等，诱骗被害人陈某等人将所谓的会员费、信息费、保密费等汇入其指定的银行账户内。截至2015年9月8日被查获时止，被告人王某甲、秦某共骗取32540元，拨打诈骗电话2242个。
被告人王某甲为实施上述诈骗活动，非法获取500余条公民个人信息资料。
二被告人均于2015年9月8日被抓获，被扣押笔记本电脑1台、手机5部、无线上网卡1个、SIM卡3张、电子密码器1个、工行U盾1个、银行卡6张、作案台词资料2张、记录本8本、现金4000元。
在本案审理中，被告人王某甲向本院退缴赃款28540元。
上述事实，被告人王某甲、秦某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的搜查笔录，扣押清单，被害人陈某的陈述，证人王某乙、谢某的证言，辨认笔录，手机信息截图，取款录像截图，银行账户交易明细，现场照片，鉴定书，电子证物检查工作记录，手机通话清单，二被告人的供述与辩解，到案经过，户籍证明，办案说明，受案登记表，立案决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王某甲雇佣被告人秦某，以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，对不特定多数人拨打诈骗电话，骗取公民财物，二被告人的行为均已构成诈骗罪，均属有其他严重情节，系共同犯罪。被告人王某甲非法获取公民个人信息，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。公诉机关指控被告人王某甲、秦某犯诈骗罪、被告人王某甲犯侵犯公民个人信息罪的犯罪事实及罪名成立。被告人王某甲在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人王某甲在诈骗共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人秦某在诈骗共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。二被告人既有诈骗既遂，又有诈骗未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的诈骗未遂处罚。二被告人部分诈骗犯罪已经着手实行，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，均可以减轻处罚。二被告人均当庭认罪，均酌定从轻处罚。被告人王某甲退清赃款，酌定从轻处罚。
为维护社会秩序，保护公民财产权利和个人信息不受侵犯，根据被告人王某甲、秦某的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百五十三条之一第三款、第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金6000元；犯侵犯公民个人信息罪，判处拘役二个月，并处罚金1000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵刑期2个月又10日。折抵后，刑期自2016年2月24日起至2017年9月13日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人秦某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年9月8日起至2017年3月7日止。罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人王某甲退缴的违法所得款28540元，与被公安机关扣押的违法所得款4000元，合计32540元，因属非法款项，予以没收并上交国库。
四、没收被告人王某甲、秦某被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丁仕
人民陪审员 林志炼
人民陪审员 何庆红
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 陈瑜芳
速 录 员 王兰英
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百五十三条之一【侵犯公民个人信息罪】违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。