安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0221刑初170号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人陈某甲（绰号“大头杰”），男，汉族，1981年6月14日出生于安徽省宣城市，初中文化，无业，户籍地安徽省宣城市，捕前住安徽省芜湖市。曾因犯寻衅滋事罪于2002年1月10日被安徽省芜湖县人民法院判处拘役六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌诈骗罪、寻衅滋事罪于2016年2月29日被安徽省芜湖县公安局取保候审，2016年7月22日经安徽省芜湖县人民检察院决定、同日由安徽省芜湖县公安局执行逮捕，现羁押于安徽省芜湖县看守所。
辩护人崔翔，安徽崔翔律师事务所律师。
被告人洑某，男，汉族，1996年2月14日出生于安徽省芜湖县，中专文化，无业，户籍地芜湖县，现住上海市浦东新区，因涉嫌寻衅滋事罪于2016年6月11日被安徽省芜湖县公安局取保候审，同年7月14日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审，同年8月1日被本院取保候审。
安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉〔2016〕168号起诉书指控被告人陈某甲犯诈骗罪、寻衅滋事罪，被告人洑某犯寻衅滋事罪于2016年8月1日向本院提起公诉。本院于同日受理后，适用简易程序，并依法组成合议庭于2016年9月5日公开开庭审理了本案，安徽省芜湖县人民检察院指派代理检察员赵冬出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人崔翔、被告人洑某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
经审理查明：
一、诈骗罪
2014年10月31日下午，被告人陈某甲找到王某（已判决）并对王某讲，由被告人陈某甲先让被害人周某归还王某信用卡的所谓的透支款，然后将信用卡内的钱通过网上银行转出，并将信用卡挂失的方式骗取周某钱财，王某同意并将一张某安银行信用卡（卡号62×××99）交给被告人陈某甲。当天18时许，被告人陈某甲持王某的平安银行信用卡来到周某所在的芜湖县湾沚镇环城南路红鼎烟酒店，陈某甲将王某的信用卡交给了周某并告知了密码，要求周某归还王某卡的透支款35000元，然后由周某再用该烟酒店的POS机将该卡内的钱以虚拟消费的方式取出，并当即付700元刷卡费。周某于当晚分三次转入35000元到王某的卡内，随即用POS机取出600元。当晚被告人陈某甲伙同王某利用网上银行将周某所持的王某信用卡内钱款转账7890元。次日9时许，王某利用平安银行信用卡副卡（副卡卡号为62×××13）在芜湖县湾沚镇世纪超市以虚拟消费的方式用POS将26300元取出。王某随即通过电话联系平安银行客服，将交到周某手中的平安银行信用卡挂失。周某被骗钱款总计33700元，王某除获得2000元外，其余钱款均被被告人陈某甲占有。
二、寻衅滋事罪
2016年1月2日20时许，被告人陈某甲与被害人杨某在芜湖县湾沚镇亚洲蝶KTV内因琐事发生言语冲突，后被告人陈某甲自行离开。被害人杨某见状，多次电话联系被告人陈某甲在芜湖县湾沚镇百悦城邦小区见面处理此事，被告人陈某甲遂电话联系他人驾车送其前往。双方在百悦城邦小区东门附近见面后，被告人陈某甲与被害人杨某发生言语争执，遂持事先携带的砍刀砍伤被害人杨某右臂，与被害人杨某同行的龚某便上前抢刀阻止，在争夺过程中手指被划伤。此时坐在车上的被告人洑某和陶某（另案处理）见状，遂持棍下车帮陈某甲追逐二被害人。经芜湖市中医院诊断：杨某右尺骨开放性骨折，右尺侧腕伸肌断裂，右指伸肌断裂；龚某右食指开放性骨折。
芜湖县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书认定：杨某的损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人陈某甲、洑某分别于2016年2月29日、6月11日主动投案，到案后均能如实供述犯罪事实。
本案在审理过程中，被告人陈某甲的亲属主动与被害人周某达成了还款协议，被害人周某和杨某均向本院出具了对被告人陈某甲给予从宽处罚的谅解书。
上述事实，被告人陈某甲、洑某在庭审过程中除陈某甲认为龚某手指伤是其抢刀所致外其余均没有异议，且有被害人周某、杨某的陈述；证人王某、陈某乙、陶某、张某证言；书证：户籍信息、归案经过、刑事判决书、出院记录、通话记录、情况说明、还款计划、谅解书；物证：信用卡（刑事照片）；鉴定意见：芜湖县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录；视听资料、电子数据：监控视频、手机短信等证据证实，足以认定。
庭审中，被告人陈某甲的辩护人提出：1、对起诉书指控被告人陈某甲犯寻衅滋事犯罪中陈某甲砍伤龚某这一认定存有异议，认为龚某受伤不是陈某甲刀砍造成的，而是龚某在抢陈某甲刀的过程中受的伤，请法庭本着客观公正的原则进行认定，并能在量刑时予以考虑。2、被告人陈某甲具有自首、自愿认罪、取得了被害人谅解、被害人在本案的起因上具有一定过错的从宽情节。据此，建议对被告人陈某甲犯诈骗罪判处一年以下有期徒刑、并处适当罚金，犯寻衅滋事罪判处一年以下有期徒刑，并能考虑适用缓刑。
针对被告人的辩护人提出的上述辩护意见，本院综合评判如下。关于龚某手指受伤是否是被告人用刀砍伤所致的问题，经查，龚某在案陈述表明，其是在抢陈某甲的凶器时，受了伤。对此被告人也有相应的供述在卷。据此，足以证实龚某的伤并非是被告人陈某甲用刀砍伤所致，故辩护人的该项辩护意见，符合本案事实，本院予以采纳。辩护人关于被告人具有的自首、认罪、取得谅解，被害人在起因上具有一定过错的法定和酌定从轻或减轻处罚的情节的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。但建议对被告人考虑宣告缓刑的辩护意见，因被告人不仅在本案中犯有数罪，而且还有同种类的犯罪前科，根据相关法律的规定，对被告人陈某甲不宜适用缓刑。故辩护人的该项建议，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，伙同他人采取隐瞒真相的手段，骗取被害人钱财，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定；被告人陈某甲、洑某为逞强耍横，伙同他人随意殴打被害人，致一人轻伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定。被告人陈某甲的行为分别构成诈骗罪和寻衅滋事罪，被告人洑某的行为构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人陈某甲在一审判决宣告前犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。在诈骗、寻衅滋事犯罪过程中，被告人陈某甲与王某，被告人陈某甲、洑某与他人有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，均应当以共同犯罪论处。被告人陈某甲在寻衅滋事共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，系主犯，应当按照所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人洑某在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人陈某甲、洑某主动到案后，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。庭审过程中，被告人陈某甲、洑某自愿认罪，认罪态度较好，且已于被害人达成赔偿协议，取得了被害人的谅解，具有一定的悔罪表现，依法亦可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现以及被害人谅解的实际，本院决定对被告人洑某宣告缓刑。为保护公民的人身权利和公私财产所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币8000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月22日起至2018年7月21日止;罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳。)
二、被告人洑某犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月，宣告缓刑四个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 张应国
审 判 员 强 云
人民陪审员 聂小平
二〇一六年九月九日
书 记 员 王婵婵
附：判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准