陕西省榆林市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2018）陕08民终965号	上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司。	负责人：薛增奇，该公司经理。	委托诉讼代理人：常宏，男，该公司法务。	被上诉人（原审原告）：白如栋，男，1971年5月20日出生，汉族。	委托诉讼代理人：白如国，男，1965年6月25日出生，汉族。	被上诉人（原审被告）：霍继林，男，1982年4月3日出生，汉族。	被上诉人（原审被告）：王腾云，男，1987年11月18日出生，汉族。	被上诉人（原审被告）：榆林市福永汽车运输有限公司	法定代表人：魏永永，该公司经理。	上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司与被上诉人白如栋、霍继林、王腾云、榆林市福永汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2017)陕0826民初811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。	中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：依法改判上诉人不承担15395元的保险理赔款。事实和理由：1、被上诉人的后续治疗费计算过高，应待实际发生后主张，医疗费应该按照保险条款约定，对于10%的医保外用药部分进行核减；2、精神抚慰金、诉讼费系间接损失，不属于保险理赔范围；3、对误工费、护理费认定的期限过高，高出部分应予以改判。	白如栋辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。	霍继林、王腾云、榆林市福永汽车运输有限公司未作答辩。	白如栋向一审法院起诉请求：1、由四被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费及精神损害抚慰金等共计385438.19元。2、案件受理费由四被告承担。	一审法院认定事实：2015年5月21日，被告霍继林与被告福永公司签订了购车协议书。陕K*****(陕*****挂)重型半挂车由被告霍继林经营，登记在被告福永公司名下。2016年5月17日，被告福永公司对K*****(陕*****挂)重型半挂车在被告保险公司投保了交强险及商业保险，保险期间均自2016年5月19日起至2017年5月18日止，其中商业保险中第三者保险责任限额为1000000元。2017年4月15日，被告霍继林所雇佣的驾驶员王腾云驾驶K*****(陕*****挂)重型半挂车沿210国道由南向北行驶，行驶至绥德县四十里铺谢家沟村路段时，因车速较快，将行人原告白如栋碰撞，致白如栋受伤，车辆受损的交通事故。原告当即被送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、急性中性颅脑损伤；2、颌面外伤；3左眼视神经损伤（重度）；4、鼻骨骨折；5、鼻中隔偏曲；6、急性胸部损失；7、腹部闭合性损伤；8、吸入性肺损伤；9、全身多处软组织损伤；10、肺部感染，共住院治疗35天，支出医疗费121854.49元（其中被告霍继林垫付10000元）。2017年4月26日，绥德县公安局交通警察大队作出绥公交认字2017第0336号道路交通事故认定书，认定此次事故由被告王腾云承担全部责任。经原告白如栋申请，本院决定，榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林科正司法鉴定中心对原告的伤残等级，后续治疗费用等进行了鉴定，意见为被鉴定人白如栋的伤残程度属八级，后续治疗费用约为25000元，误工期限为180天，护理期限为60天，营养期为90天。并支出鉴定费3600元。原告白如栋的母亲田桂芳，出生于1938年11月18日，系非农业家庭户口，共生育五个子女。	一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告王腾云驾驶车辆在道路上行驶时将原告撞倒致伤，经绥德县公安局交通警察大队认定，被告王腾云负事故的全部责任，且行人白如栋对损害后果的发生并无过错，故应由被告王腾云承担相应的侵权责任。被告王腾云因职务行为致伤原告，故被告王腾云的侵权责任应由被告霍继林承担。被告霍继林的车辆登记在被告福永公司名下，购买车辆时虽签订的是挂靠协议，但被告霍继林对外并非以被告福永公司的名义从事运输活动，故原告请求被告福永公司承担民事责任，本院不予支持。被告霍继林所有的车辆在被告保险公司投有交强险及商业第三者责任险，应当首先由被告保险公司在保险责任限额内予以赔偿。原告的误工期限虽经鉴定确定为180天，但计算至评残前一日，持续误工天数为114天，原告请求赔偿112天，故本院确定其持续误工时间为112天。原告的护理期经鉴定机构确定为60天，但并未鉴定其护理依赖程度，故本院以住院天数为护理期限。本次交通事故致原告八级伤残，且被告王腾云负事故的全部责任，可认定给原告造成了严重后果，原告请求赔偿精神损害抚慰金，本院予以支持。但原告请求赔偿20000元过高，本院酌定为12000元。综上，原告白如栋的各项合理损失有1、医疗费121854.49元2、误工费18928元3、护理费5915元4、营养费1800元、5、住院伙食补助费1050元6、残疾赔偿金176450.7元（其中被抚养人生活费5810.7元）7、鉴定费3600元8、精神损害抚慰金12000元9、后续治疗费用25000元。以上共计366598.19元。原告白如栋的各项合理经济损失能够在保险责任限额内足额赔偿，故被告霍继林不再承担赔偿责任，已垫付的10000元医疗费应由原告返还。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十五条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十五条；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在本判决生效后十日内赔偿原告白如栋366598.19元（兑现时由白如栋返还被告霍继林10000元）。2、驳回原告白如栋对被告王腾云、榆林市福永汽车运输有限公司的诉讼请求。3、被告霍继林不再承担民事责任。4、驳回原告白如栋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3395元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。	二审中，当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。	本院认为，本案争议的焦点问题为：1、医疗费计算是否正确；2、误工期、护理期、营养期认定是否正确；3、精神损害抚慰金是否属于保险理赔范围；4、诉讼费负担的问题。	关于医疗费计算是否正确的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款及第十九条第二款之规定“……以及其他后续治疗费……根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，可见后续治疗费并不要求实际发生，该费用经鉴定结论确定为必然发生的费用，且数额并不过高，为避免当事人诉累，一审法院判决上诉人承担后续治疗费并无不当。国家医疗保险限定药品使用范围并非限定医院根据伤者病情的合理用药，被上诉人因本次事故就医治疗费用支出的各项费用理应得到赔偿。同时，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第一款、第十八条之规定，上诉人未能证明对保险条款中关于核减医保外用药的约定，尽到了明确的提示告知说明义务，该约定不发生效力。故上诉人核减医保外用药的请求不能成立。	关于误工期、护理期认定是否正确的问题。被上诉人白如栋的误工期限虽经鉴定确定为180天，但计算至评残前一日，持续误工天数为114天，因被上诉人在一审中请求赔偿112天，一审法院确定其持续误工时间为112天。护理期经鉴定确定为60天，但并未鉴定其护理依赖程度，一审法院以住院天数为护理期限，符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款及第二十一条第三款之规定，应予以支持。	关于精神损害抚慰金是否属于保险理赔范围的问题。根据中华人民共和国侵权责任法第二十二条之规定，精神抚慰金属于法定的侵权责任赔偿范围。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，精神损害抚慰金必然属于交强险的赔偿范围，故一审法院判决上诉人赔偿精神抚慰金应予支持。本案中，涉案车辆的交强险和商业三者险均由上诉人承保，且被上诉人王腾云负事故的全部责任。一审法院在判决中未明确指明精神抚慰金是在交强险还是商业三者险责任限额内赔偿，但其赔偿总额不变，赔偿精神抚慰金并未加重上诉人的赔偿责任，对此本院不予纠正。	关于诉讼费负担的问题。依照《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方承担，故一审法院根据案件的具体情况，决定由上诉人负担一审案件受理费并无不当。	综上，中国人民财产保险股份有限公司榆林分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：	驳回上诉，维持原判。	二审案件受理费180元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林分公司负担。	本判决为终审判决。	审判长 李 军	审判员 贺金丽	审判员 郭 瑶	二0一八年三月二十三日	法官助理郭敏	书记员冯晓东