安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖11刑终214号
原公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周波，男，汉族，1968年11月24日出生于安徽省凤阳县，大专文化，原凤阳县公安局交警大队副教导员、巡防大队副大队长，凤阳县大庙矿山联合执法大队大队长。住安徽省凤阳县。因涉嫌犯受贿罪，于2014年6月13日经凤阳县人民检察院决定被凤阳县公安局刑事拘留，同年6月30日经滁州市人民检察院批准被凤阳县公安局执行逮捕。现羁押于凤阳县看守所。
安徽省凤阳县人民法院审理凤阳县人民检察院指控原审被告人周波犯受贿罪一案，于2014年12月12日作出（2014）凤刑初字第00331号刑事判决。原审被告人周波不服，提出上诉。本院于2015年1月23日作出（2015）滁刑终字第00065号刑事裁定，撤销原判、发回重审。同年4月10日，凤阳县人民检察院作出凤检公诉刑追诉（2015）1号追加起诉决定，向凤阳县人民法院补充起诉周波受贿事实。凤阳县人民法院审理后于2015年7月2日作出（2015）凤刑初字第00069号刑事判决。原审被告人周波不服，提出上诉。本院于2015年12月26日作出（2015）滁刑终字第00246号刑事裁定，撤销原判，发回重审。凤阳县人民法院经审理于2016年7月28日作出（2016）皖1126刑初16号刑事判决。宣判后，周波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告人周波在负责凤阳县武店镇石灰窑整治指挥部交通管制工作，及任凤阳县公安局交警大队副教导员、巡防大队副大队长兼任凤阳县大庙矿山联合执法大队大队长期间，利用职务便利收受他人贿赂，为他人谋取利益。
一、2012年以来，凤阳杜氏矿业有限公司在从事石英岩开采过程中，存在超时开采、越界开采及超深开采等违规开采矿石行为，周波负责对上述违规开采矿石问题的查处工作。为争取及感谢周波对该公司超时开采、越界开采及超深开采等违规开采矿石行为的关照和支持，同时为争取周波帮忙处理该公司被扣押的机械设备，时任凤阳杜氏矿业有限公司法定代表人、总经理杜某多次请周波吃饭。2013年8月、11月，周波两次在杜某请吃饭时向杜某提出想在蚌埠买门面房，但没有资金，杜某表示帮助解决。同年12月的一天，杜某在凤阳县府城镇长安花园小区外，送给周波4张银行承兑汇票，合计人民币100万元。
二、2013年6月，哈尔滨市人田某挂靠中航华亿龙腾工程建设有限公司资质（该公司不具备石英岩开采资质），承包凤阳县安徽大华东方矿业有限公司矿区的矿山表层土剥离、道路维修、平台维修等矿山开采准备工程。在此过程中，田某违规开采石英岩矿石对外销售，为争取及感谢周波对其违规开采行为的关照，2013年6月份前后的一天，田某到周波的办公室送给周波一部价值13000元的三星手机。同年8月前后的一天周波电话联系田某，以其在蚌埠买房为名向田某索要10万元。几天后田某在凤阳县府城镇永乐家园小区门口送给周波人民币10万元。
三、2014年元月份，凤阳县大庙矿石开采区域机械业主沈某、杨某合伙为安徽三力矿业有限责任公司从事石英岩开采。沈某、杨某为争取周波对其备用挖掘机更换机牌、违规超时开采作业的关照，于同年5月份的一天，借探望周波为名，在医院病房送给周波人民币2万元。
四、2013年9月至2014年春节前，凤阳县矿山非法开采人员王某为争取及感谢周波对其在大庙矿山非法开采矿石行为的关照，数次向其送给周波的银行储蓄卡中存入人民币共计42000元，周波将此款收下。
五、凤阳县矿山非法开采人员赵某在大庙矿山盗采石英岩矿石，被凤阳县大庙矿山联合执法大队依法扣押采矿机械设备。为请周波尽快处理此事，早日将被扣押机械发还以减少损失，2014年4月中旬的一天，赵某到周波办公室送给周波价值5000元的“苹果”5S手机一部。为感谢及继续争取周波对其违法采矿行为的关照及支持，同年4月下旬的一天，赵某到周波的办公室送给周波一条价值4673元的金项链。同年5月10日，赵某借探望周波的名义，到周波的办公室送给周波人民币5000元。
六、安徽三力矿业有限责任公司在从事矿山开采过程中，公司法定代表人温某为争取周波对该公司安排机械设备到矿区外维修道路提供便利，同时争取周波对该公司存在的违规开采等问题的关照，于2014年5月初的一天，借探望周波为名在医院病房送给周波人民币1万元。
七、凤阳县大庙矿山联合执法大队一中队长胡某为感谢周波举荐其担任凤阳县大庙镇国土所副所长，于2014年3月底的一天，到周波的办公室送给周波价值8062元港币的金某一把。
八、2012年下半年，刘府镇人高某在未办理采矿许可证的情况下，私自到刘府镇栗山上盗采石料对外出售。为争取周波和任某对其盗采石料的行为不予查处，高某找到任某帮忙协调同周波的关系，请两人对其盗采矿石行为多加关照，并表示愿意每月送给二人3万元钱，任某同意并告知周波。同年10月份前后的一天，高某请周波、任某等人到蚌埠市吃饭，饭后高某送给任某人民币3万元，任某将此款收下后分给周波1万元。同年11月份的一天，高某开车到武店请任某、周波到蚌埠市吃饭，途中高某在车某送给任某人民币3万元，任某将此款收下后分给周波1万元。12月份的一天，高某在任某办公室送给其人民币3万元，任某将此款收下后分给周波1万元。2013年中秋节前的一天，高某到周波的办公室送给周波人民币1万元。2014年春节前的一天，为感谢和争取周波对其盗采石料行为的关照，高某在凤阳县国际大酒店附近送给周波人民币1万元。
九、2012年下半年，刘府镇人李某在没有办理采矿许可证的情况下，私自安排机器在刘府镇栗山上盗采石料。为争取周波、任某、周某对其盗采矿石行为予以关照，李某找到任某，表示愿意每月拿钱送给其三人，任某同意并告知周波。2012年8月的一天，李某到武店任某办公室送给其人民币2万元，任某将该款收下，后分给周波1万元。同年9月份的一天，李某到武店任某办公室送给其人民币4万元，任某将此款收下，后分给周波1万元。同年10月份的一天，李某到武店任某办公室送给其人民币4万元，任某将该款收下，后分给周波1万元。
另查明，办案机关在接到群众举报周波收受陈某4万元贿赂问题后，通知其到案核实，经查群众举报周波收受陈某4万元贿赂问题不实。在此范围外，周波主动交代了本案同种罪行的主要犯罪事实。周波到案后检举揭发同案犯任某共同犯罪以外的其他犯罪且经查证属实。案发后，周波已向办案机关退出违法所得392000元。
原判依据周波任职文件、归案经过、举报材料、银行承兑汇票、行政处罚决定书、证人杜某、武某、田某、沈某、杨某、王某、赵某等人的证言，周波的供述等证据确认上述事实后认为，被告人周波身为国家工作人员，利用职务之便，单独及伙同他人多次索取、收受他人贿赂，合计人民币1317000元、价值18000元的手机两部、价值4673元的金项链一条、价值8062元港币的纯金吊坠一把，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。周波虽没有主动投案，但经办案机关查实所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外周波主动交代了同种罪行的主要犯罪事实，以自首论，可以从轻处罚。周波到案后检举揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪且经查证属实，属立功，可以从轻处罚。周波案发后退出部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人周波在收受杜某、田某贿赂过程中具有索贿情节，依法应当从重处罚。案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第(二)项、第三款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十二条、第十三条、第十五条、第十八条、第十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条、第七条的规定，认定被告人周波犯受贿罪，判处有期徒刑六年，并处罚金七十万元；对已追缴的被告人周波违法所得392000元予以没收，上缴国库；对被告人周波其他违法所得继续追缴。
周波上诉提出凤阳杜氏矿业有限公司杜某、哈尔滨市人田某主动向其行贿，原判认定其向杜某、田某索贿情节错误，请求二审法院依法判处。
经审理查明：二审法院查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，上诉人周波在二审期间未提供新证据，对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
关于周波上诉提出凤阳杜氏矿业有限公司杜某、哈尔滨市人田某主动向其行贿，原判认定索贿情节错误的上诉理由。经查，杜某、田某的证言，周波的供述能够证实周波利用职务便利，以需要在蚌埠买房为由主动向凤阳杜氏矿业有限公司杜某、哈尔滨市人田某索要财物的事实，上述证据对周波索取贿赂的事实能够相互印证，应予采信。原判认定周波索贿的事实清楚，证据确实、充分，依法应予认定。周波提出没有索贿情节的上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人周波身为国家工作人员，利用职务上的便利，索取、收受他人财物数额巨大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。原判根据周波具有索贿、自首、立功、部分退赃等从重、从轻处罚情节，在法定量刑幅度内判处的刑罚适当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 樊朝勇
代理审判员 陈 丽
代理审判员 闫 真
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 黄 坤
附：本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；