湖南省湘乡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0381刑初215号
公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
被告人刘某，男，1985年12月19日，汉族，湖南省某某市人，小学文化，农民，住某某市某某镇某某某村*组。因犯敲诈勒索罪于2007年7月27日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月15日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
辩护人萧威胜，湖南立仁律师事务所律师。
被告人彭某某，男，1986年7月30日出生，汉族，湖南省某某市人，初中文化，农民，住某某市场某某镇某某村第一村民组X号。因犯敲诈勒索罪于2007年7月27日被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2018年3月13日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
辩护人费勿平，湖南玉宇律师事务所律师。
湖南省湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2018]221号起诉书指控被告人刘某、彭某某犯盗窃罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月28日公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察员杨展丽出庭支持公诉。刘某、彭某某及辩护人萧威胜、费勿平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘乡市人民检察院指控，被告人刘某和彭某某经过商议并提前踩点，于2017年8月24日5时许窜至本市育塅乡扬名村陈家湾村民组，采用撬门入室的方法对被害人李某生活居住并经营的某某超市盗窃，在将盗窃的香烟以及现金（价值共计约5800余元）搬运到交通工具附近以及转移出超市卷闸门时被发现，被告人彭某某与刘某慌忙中拿了两条黄芙蓉王香烟逃离现场，后二人将盗窃的香烟平分。
该院认定上述事实的证据有书证、被害人的陈述、被告人的供述、鉴定意见、现场勘验检查笔录。
该院认为，被告人刘某、彭某某以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，两被告人在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。提请本院依法判处。
被告人刘某、彭某某对指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人萧威胜的辩护意见是，被告人刘某盗窃未遂，被告人刘某家属赔偿了被害人经济损失，可对其从轻处罚。
辩护人费勿平的辩护意见是，被告人彭某某盗窃未遂，被告人彭某某为抓获同案提供了线索，有立功表现。
经审理查明，2017年8月下旬，被告人刘某与彭某某因经济困难商议盗窃商店弄钱，骑摩托车在本市育塅乡踩点并决定盗窃育塅乡扬名村陈家湾由被害人李某经营的某某超市。2017年8月24日凌晨5时许，被告人彭某某骑摩托车搭乘被告人刘某来到原来踩点的某某超市，采用撬门的方式撬开该超市后面的卷闸门，由被告人刘某进入超市盗窃，被告人彭某某望风并负责接应盗窃的财物。被告人刘某盗窃该商店内现金600元，并将黄芙蓉王、精白沙等香烟(价值约5824元）装袋准备逃离，因触动超市的报警器被发觉，被告人刘某和彭某某在拿了两条黄芙蓉王香烟后匆忙逃离现场。被告人刘某、彭某某将盗得的两条黄芙蓉香烟平分。
被告人彭某某于2018年3月13日被抓获归案，被告人刘某于2018年3月15日被抓获归案。被告人刘某亲属退赔被害人李俊经济损失6000元，取得了李俊的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、书证。
户籍信息登记表，证明被告人刘某、彭某某作案时已经成年。
接报案登记表，证明案件的来源。
扣押物品文件清单，证明在作案现场扣留了被告人留下的作案工具钢钎、螺丝刀、黄芙蓉香烟。
广东省东莞市人民法院（2007）东法刑初字第3611号刑事判决书，证明被告人刘某、彭某某的前科情况。
刑事谅解书，证明被告人刘某亲属赔偿了被害人李俊的经济损失，取得了谅解。
到案经过，证明被告人彭某某、刘某分别于2018年3月13日、3月15日被抓获归案。
2、被害人李某的陈述，证明2017年8月24日凌晨5时许其经营的某某超市被盗的情况以及其于2015年6月份开始经营该超市，其日常生活也在超市进行。
3、现场勘验检查笔录，证明案发的现场及现场基本情况。
4、湘乡市价格认证中心乡价认定（2018）39号价格认定结论书，证明被盗香烟价值5824元。
5、辨认笔录，证明被告人彭某某与刘某相互辨认两人为共同盗窃芙蓉兴盛超市的人。
6、现场指认笔录，证明被告人彭某某、刘某均指认了盗窃的芙蓉兴盛超市，被告人刘某指认了盗窃香烟的位置。
7、被告人刘某、彭某某的供述，证实了两人合谋盗窃、共同踩点、具体实施盗窃过程中的分工和赃物的分配。
另被告人刘某的辩护人向本院提交了被害人李俊出具的收条，证明其亲属赔偿被害人李俊经济损失6000元的事实。
上述证据，经过当庭举证、质证，被告人刘某、彭某某，辩护人萧威胜、费勿平，公诉人均无异议。
本院审查认为，湘乡市公安局扣押决定书登记被盗香烟为黄芙蓉王香烟5条，现场勘验笔录中对于被盗香烟没有具体的登记，被害人李某陈述其经营的超市里的香烟有被装到袋里的事实，也有被转移到超市外面的情况，但对于有多少被转移的香烟没有具体的登记，大部分被移动的香烟仍处于财产所有权人的控制，湘乡市价格认证中心根据被害人的陈述对于香烟的价值作出结果，缺乏客观事实作为佐证，因此，对于湘乡市价格认证中心乡价认定（2018）39号价格认定结论书，本院不予采信。上述其他证据来源合法，内容真实，与本案有关联，本院依法予以确认。
本院认为，被告人刘某、彭某某以非法占有为目的，入户盗窃，其行为构成盗窃罪，依法应受刑事处罚，公诉机关控其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人刘某、彭某某在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人刘某、彭某某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人刘某亲属退赔了被害人经济损失，可酌情从轻处罚。被害人李某经营某某超市，但日常生活亦在此超市内，系集生活和经营于一体的超市，凌晨5时为非营业时间，被告人刘某、彭某某在非营业时间段进入该场所盗窃，应当认定为入户盗窃，对于辩护人萧威胜、费勿平认为二被告人盗窃应认定为盗窃未遂的辩护意见，本院不予采纳。被告人彭某某归案后供述被告人刘某的活动场所，系坦白的内容，不能认定为立功，对于辩护人费勿平认为被告人彭某某有立功的辩护意见，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第四十二条，第四十四条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人刘某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。
（拘役的期限自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月15日起至2018年8月14日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
被告人彭某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。
（拘役的期限自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月13日起至2018年8月12日止；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 易军湘
审 判 员 刘建军
人民陪审员 姜学范
二〇一八年七月三日
书 记 员 彭晓玲
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。