安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终18号
上诉人（原审被告）：岳西县嘉莱影视文化传媒有限公司，住所地安徽省岳西县天堂镇天鹅广场A座4层。
法定代表人：何东红，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨万贵，安徽皖岳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安徽正合广告传媒有限公司，住所地安徽省岳西县天堂镇建设西路69号。
法定代表人：王秀文，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：储晓东，安徽明一律师事务所律师。
上诉人岳西县嘉莱影视文化传媒有限公司（以下简称嘉莱公司）与被上诉人安徽正合广告传媒有限公司（以下简称正合公司）广告合同纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2016）皖0828民初2250号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人嘉莱公司的委托诉讼代理人杨万贵，被上诉人正合公司的委托诉讼代理人储晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
嘉莱公司上诉请求：撤销原判，改判驳回正合公司的诉讼请求。事实与理由：1、一审判决认定“嘉莱公司未按合同约定向正合公司提供室内大型广告牌位置，致正合公司没有在其影视城内制作大型广告，已构成违约”是错误的，上述认为部分不是人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，不能作为认定嘉莱公司违约的依据。正合公司未在嘉莱公司影视城内制作大型广告，不是嘉莱公司未按合同约定提供室内大型广告牌位置，而是正合公司广告招商不成功造成的。2、就同样的事实和保证金，原审法院在（2016）皖0828民初440号案件（以下简称440号案件）和本案中没有一个尺度处理保证金，违背了公平、公正原则，损害了嘉莱公司的合法权益。原审法院在440号案件中认为“双方合同未得到全面履行，双方均有一定责任，故不应视为正合公司中途无故中断合同履行，因而，该保证金不作为不予退还处理，可在欠付的租金中冲抵”，保证金不作为违约金处理。而本案中保证金又作为违约金处理。
正合公司辩称，嘉莱公司的违约情形在已生效的（2016）皖0828民初440号民事判决书予以确认。原审法院先后两个判决对保证金的处理并无尺度差异，只是嘉莱公司歪曲了法院的判决。保证金有履约保证金和违约金双重性质，在嘉莱公司起诉的440号案件中，原审法院认为正合公司不是无故解除合同，故没有支持没收保证金的无理诉求，但是判决正合公司承担了逾期付款的违约责任。在本案中，正合公司是根据协议第四条第四款的规定要求嘉莱公司承担违约金，嘉莱公司未全面履行合同，应向正合公司双倍返还保证金，正合公司缴纳了保证金1万元在440号案件中已经冲抵价款，所以正合公司只要求嘉莱公司赔偿一倍保证金的违约金。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
正合公司向一审法院起诉请求：判令嘉莱公司立即支付正合公司违约金10000元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月21日，嘉莱公司（甲方）与正合公司（乙方）签订《影院广告合作协议》一份，主要内容为“乙方全权承包经营甲方影院内媒体。甲方将中影国际影城的所有终端媒体商业广告独家发布权交由乙方承包。合同保证金：乙方于本合同签订之日支付给甲方合同保证金壹万元整，如乙方中途无故中断合同履行，保证金不予退还，合同期满，甲方退还乙方保证金壹万元（￥10000.00），如甲方违约，必须向乙方双倍返还保证金。”嘉莱公司于2016年2月23日向原审法院起诉正合广告公司租赁合同纠纷一案，原审法院于2016年7月20日作出（2016）皖0828民初440号民事判决，该判决现已生效。在（2016）皖0828民初440号民事判决书中认定“正合公司未按期支付租金的事实成立。应依据合同约定，支付违约金。但嘉莱公司存在履行合同中未按合同约定向正合公司提供‘室内大型广告牌’位置，致正合公司没有在其影视城内制作大型广告，双方合同未得到全面履行，双方均有一定责任，故不应视为‘正合公司中途无故中断合同履行’，因而，该保证金不作为‘不予退还’处理，可在欠付的租金中冲抵。”
一审法院认为，正合公司与嘉莱公司签订的影院广告合作协议，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，为合法有效，对各方具有约束力。嘉莱公司未按合同约定向正合公司提供室内大型广告牌位置，致正合公司没有在其影视城内制作大型广告，已构成违约，故对正合公司依约要求嘉莱影视公司支付违约金10000元【20000元（嘉莱公司双倍返还保证金）-10000元（已在440号案件中进行冲抵）】的诉讼请求予以支持。生效判决的“本院认为”部分，系司法机关对所审理案件的事实关涉的法律性质评价及适用法律的分析论证，具有既判力。本案审理的判断与前案判决说理意见一致，故嘉莱公司提出前案生效民事判决本院认为部分属承办法官的主观认为，不能据此直接作为认定案件事实的依据的意见，缺乏法律依据，不予采纳。嘉莱公司提出本案是440号案件的延续，法院在440号案件中未适用保证金，故本案不应适用保证金的意见，因两案虽在事实上有关联，但属两个可分的独立的案件，且本案正合公司主张的为违约金，明显在前案中并未处理，故该意见缺乏依据，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：岳西县嘉莱影视文化传媒有限公司于判决生效后十日内支付安徽正合广告传媒有限公司违约金10000元。案件受理费550元，减半收取275元，由安徽正合广告传媒有限公司负担225元，岳西县嘉莱影视文化传媒有限公司负担50。
二审中，嘉莱公司提交了如下证据：再审申请书一份，证明嘉莱公司对（2016）皖0828民初440号民事判决书申请再审，本案嘉莱公司违约的依据就是该判决中认定的内容。正合公司质证称：对再审申请书的真实性、合法性、关联性均有异议，该申请书与本案无关，达不其证明目的，嘉莱公司无证据证明法院已经受理了再审申请。本院认证如下：（2016）皖0828民初440号民事判决书系生效民事判决书，在未经法院确认确有错误前，该判决书依法具有既判力。仅凭再审申请书不能证明（2016）皖0828民初440号民事判决书确有错误，该份证据与本案缺乏关联性，本院不予认证。
本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案双方当事人在《影院广告合作协议》中约定“乙方（正合公司）于本合同签订之日支付给甲方（嘉莱公司）合同保证金壹万元整，如乙方中途无故中断合同履行，保证金不予退还，合同期满，甲方退还乙方保证金壹万元（￥10000.00），如甲方违约，必须向乙方双倍返还保证金”，该约定中的保证金属于定金性质。正合公司要求嘉莱公司给付违约金10000元的依据系上述约定，即正合公司是以定金罚则为依据要求嘉莱公司承担责任。依据（2016）皖0828民初440号生效民事判决，正合公司与嘉莱公司均有违约，故本案无法适用定金罚则，正合公司要求嘉莱公司承担责任的依据不能成立，其诉讼请求亦不应得到支持。原审判决支持正合公司的诉讼请求系适用法律错误，本院依法予以纠正。嘉莱公司的上诉请求，有事实与法律依据，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省岳西县人民法院（2016）皖0828民初2250号民事判决；
二、驳回安徽正合广告传媒有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费550元，减半收取275元，由安徽正合广告传媒有限公司负担；二审案件受理费50元，由安徽正合广告传媒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张秀珍
审判员 刘梦灵
审判员 高 平
二〇一七年三月十六日
书记员 丁 娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。