浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙07刑终928号
原公诉机关浙江省东阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱元华，男，1973年7月8日出生于江西省景德镇市，汉族，文盲，农民，住景德镇市珠山区大黄家下弄36号。2010年9月29日因犯贩卖毒品罪被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元；2015年8月30日因本案被东阳市公安局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于东阳市看守所。
原审被告人陆见成，贵州省紫云苗族布依族自人，农民。2015年9月27日因本案被东阳市公安局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现押于东阳市看守所。
浙江省东阳市人民法院审理东阳市人民检察院指控原审被告人朱元华犯故意伤害罪、原审被告人陆见成犯故意伤害罪、寻衅滋事罪一案，于2016年6月6日作出（2016）浙0783刑初291号刑事判决。原审被告人朱元华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）故意伤害事实
2014年7月31日凌晨，余华（已判刑）到东阳市横店镇区菠萝酒店三楼锦云阁足浴店找人，后与足浴店员工江某发生争吵进而互掐脖子。散开后，足浴店其他工作人员让余华离开，余华扬言要叫人来打。后余华打电话纠集了被告人朱元华，被告人朱元华又打电话纠集了陈建行、王小书（均已判刑）、罗某某（名字在卷，已判刑）及被告人陆见成等人。会合后，被告人朱元华、陆见成等人驾乘车辆先后赶到菠萝酒店门口，在足浴店上班的余华女友吴某上前阻拦，余华挣脱后上前用手夹住站在酒店门口的足浴店工作人员蒲某的脖子，其余人员见状即上前殴打蒲某，足浴店工作人员冯某等人见状亦上前帮忙。后被告人朱元华、陆见成方人员从后备箱拿来木棍，足浴店工作人员拿来钢管，双方发生互殴，致余华和足浴店工作人员蒲某、冯某受伤，前去劝架的足浴店工作人员杨某亦被殴打受伤。经东阳市公安局法医鉴定，认定杨某的损伤程度为重伤二级，蒲某的损伤程度为轻微伤，冯某未达到轻微伤。
（二）寻衅滋事事实
2014年夏天的一天，被告人陆见成伙同王小书、陈建行、韦某（名字在卷，已判刑）等人窜至东阳市横店镇区兴盛路30号袁某经营的棋牌室，无故掀翻棋牌室内桌子，随即离开现场。事后，袁某请客吃饭才作罢。
2014年夏天的一天，被告人陆见成伙同王小书、韦某、罗某某（名字在卷，另案处理）、韦文坤（已判刑）等人以索要财物为目的，窜至东阳市横店镇下校头村楼某经营的棋牌室，掀翻棋牌室内的麻将桌致桌子损坏，随即离开现场，未索得财物。
2014年夏天的一天，被告人陆见成伙同王小书、罗某某等人窜至东阳市横店镇下校头村任某经营的棋牌室，无故砸毁棋牌室内的凳子，随即离开现场。
2014年夏天的一天，被告人陆见成伙同王小书、陈建行、罗某某、韦文坤等人窜至东阳市横店镇楼下陈村综合楼陈某经营的棋牌室，无故掀翻棋牌室内桌子，随即离开现场。
2014年夏天的一天，被告人陆见成伙同王小书、陈建行、罗某某、韦某、韦文坤等人，以索要财物为目的，窜至东阳市横店镇后大路村王红明经营的棋牌室，掀翻棋牌室里内桌子，未索得财物。
据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款之规定，判决：一、被告人朱元华犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年九个月；二、被告人陆见成犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，决定执行有期徒刑四年六个月。
上诉人朱元华上诉提出：其只给陈建行打了电话，并没有纠集王小书、罗某某、陆见成等人；具体打架的事情也是余华和陈建行商量的，其并不知情；发生打架时其并不在现场，其系事后路过现场发现余华受伤，才陪同余华去的医院，并没有参与打架。综上，请求二审法院查明事实依法判决。
经审理查明：故意伤害事实部分
2014年7月31日凌晨，余华（已判刑）到东阳市横店镇区菠萝酒店三楼锦云阁足浴店找人，后与足浴店员工江某发生争执，被人劝开后，余华扬言要叫人来打。随后余华打电话纠集了被告人朱元华，被告人朱元华又打电话纠集了陈建行，陈建行又纠集了王小书（均已判刑）、罗某某（名字在卷，已判刑）及被告人陆见成等人。数人会合后，被告人朱元华、陆见成等人驾乘车辆先后赶到菠萝酒店门口，在足浴店上班的余华女友吴某上前阻拦，余华挣脱后上前用手夹住站在酒店门口的足浴店工作人员蒲某的脖子，其余人员见状即上前殴打蒲某，足浴店工作人员冯某等人见状亦上前帮忙。后被告人朱元华、陆见成方人员手持木棍，足浴店工作人员手持钢管，双方发生互殴，致余华、蒲某、冯某、杨某受伤。经鉴定，杨某的损伤程度为重伤二级，蒲某的损伤程度为轻微伤，冯某未达到轻微伤。
上述事实，有经原审庭审质证的同案犯余华、王小书、陈建行、罗某某的供述，被害人杨某、蒲某、冯某的陈述，证人余某、江某、龙某、李某甲、吴某、金某的证言，现场勘验检查笔录、现场示意图及现场照片。法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，接受证据清单，门诊病历及CT诊断报告，伤势照片，视频监控，刑事判决书，罪犯档案资料，抓获经过，户籍证明等证据予以证实，原审被告人朱元华、陆见成亦有供述在卷，足以认定。
寻衅滋事事实部分，本案经审理，确认一审判决认定的事实。
原判认定被告人陆见成伙同他人多次强拿硬要或任意毁损公私财物的事实，有同案犯王小书、陈建行、韦某、罗某某的供述，被害人袁某、李某乙、楼某、任某、陈某、王某的陈述，辨认笔录及照片等证据证实，原审被告人陆见成亦有供述在卷，足以认定。
关于上诉理由，经查：（1）被告人朱元华所提关于没有电话纠集王小书等人的上诉理由，现已审理查明，本院就此相关事实部分予以纠正。（2）同案犯余华的供述证实其乘坐朱元华的车子回到菠萝酒店门口，在和蒲某说了几句后其上前用手夹住蒲某，朱元华等人便上前对蒲某进行殴打，后朱元华等人还拿了木棍和对方人员发生斗殴；同案犯王小书的供述证实数人汇合后，朱元华、陈建行和其各开一辆车带着众人赶到菠萝酒店；同案犯陈建行的供述证实系朱元华驾车带着余华及众人回到菠萝酒店，朱元华等人现行下车与对方人员讲话，没讲几分钟双方便打起来了；同案犯罗某某的供述证实余华乘坐朱元华的车子回到菠萝酒店，余华的女朋友见余华回到足浴店便上前劝阻，余华还骂了对方的一个人，对方被骂人员冲上去先打了余华，随后朱元华过去说“你干嘛打人”，随后双方发生互殴；被告人朱元华亦供述其和余华碰面后便开车一起去了菠萝酒店的足浴店，余华等人先行下车，其停好车后也过去，之后双方手持木棍、钢管发生斗殴。综上，被告人朱元华的供述与同案犯的供述均能相互印证，足以认定被告人朱元华驾车带着余华等人赶到菠萝酒店，随后双方人员发生斗殴的事实，上诉人朱元华提出其没有到过现场，也没有参与过斗殴上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人朱元华、陆见成伙同他人，随意殴打他人，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审被告人陆见成还伙同他人多次强拿硬要或任意毁损公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人陆见成一人犯数罪，依法实行数罪并罚，被告人朱元华曾因故意犯罪被判刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。原判根据本案的具体情况及被告人朱元华的认罪态度等对被告人朱元华判处有期徒刑四年九个月并无不当。原审定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人朱元华的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人（原始被告人）朱元华的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金 峰
审 判 员 金 琳
审 判 员 应 俊
二〇一六年九月八日
代书记员 梁昊婷