山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋08刑终392号
原公诉机关山西省芮城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1985年8月6日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省运城市盐湖区，住芮城县，无业。因犯抢劫罪于2004年被山西省运城市盐湖区人民法院判处有期徒刑四年，2008年9月2日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月6日被芮城县公安局依法刑事拘留，同年3月17日被该局取保候审；2015年10月29日被芮城县人民法院依法重新取保候审。
上诉人（原审被告人）贺某某，男，1985年5月23日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省芮城县，住芮城县，无业，。因涉嫌犯盗窃罪于2015年3月6日被芮城县公安局依法刑事拘留，同年3月17日被该局取保候审；2015年10月29日被芮城县人民法院依法重新取保候审。
原审被告人卫某某，男，1982年1月28日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省芮城县，住芮城县，个体户。因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月10日被芮城县公安局依法刑事拘留，同年3月12日被该局取保候审；2015年10月29日被芮城县人民法院依法重新取保候审。
原审被告人陈某，男，1984年9月19日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省芮城县，住芮城县，个体户。因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月17日被芮城县公安局上网追逃，同年3月10日被运城市公安局空港分局抓获，同年3月12日被芮城县公安局依法刑事拘留，同年3月18日被该局取保候审；2015年10月29日被芮城县人民法院依法重新取保候审。
原审被告人路某，男，1985年3月13日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省芮城县，住芮城县，司机。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月26日被芮城县公安局依法刑事拘留，当日被取保候审；2015年10月29日被芮城县人民法院依法重新取保候审。
原审被告人王某某，男，1986年8月3日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省芮城县，住芮城县，司机。因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月10日被芮城县公安局依法刑事拘留，同年3月11日被取保候审；2015年10月29日被芮城县人民法院依法重新取保候审。
芮城县人民法院审理芮城县人民检察院指控原审被告人张某、贺某某、卫某某、陈某、路某、王某某犯盗窃罪一案，于2016年9月2日作出（2015）芮刑初字第164号刑事判决。原审被告人张某、贺某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年12月上旬，被告人张某与被告人贺某某协商购买元宝枫树后，被告人贺某某便让被告人卫某某帮其联系。12月下旬，被告人卫某某在征得学张乡枯垛村二队队长李定同意卖树后，带领被告人张某、王某某、陈某、路某在枯垛村一队和二队退耕还林地里挑选元宝枫树，挑好后，被告人贺某某雇人挖掉44棵元宝枫树。12月31日下午，被告人贺某某、卫某某等人在转运被挖枫树时被芮城县林业局工作人员查获，44棵元宝枫树被当场扣押。次日，林业局工作人员将其中被挖的18棵树转栽到朱吕沟一级路旁。2015年1月2日晚至1月3日凌晨，被告人贺某某、张某、卫某某、陈某、路某、王某某在明知被挖树已被林业局查扣的情况下，又来到之前枯垛村挖树现场，由被告人贺某某、张某、卫某某、陈某四人分别在芮城县林业局门口、学张派出所门口、学张乡林业站工作人员家门口望风，被告人路某、王某某负责转树，该六被告人将剩余的22棵元宝枫树盗走。经芮城县价格认证中心鉴定，被盗的22棵元宝枫树价值为14300元。
另查明：根据《中华人民共和国森林法》相关规定，退耕还林属于防护林，只准进行抚育和更新性质的采伐。被告人张某于2004年因犯抢劫罪被山西省运城市盐湖区人民法院判处有期徒刑四年，2008年9月2日刑满释放。
又查明：被告人贺某某、张某、卫某某、陈某、路某、王某某在案件侦查期间各主动交纳造成林木损失的赔偿款人民币5000元，共计人民币30000元。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料，证实尉某某于2015年1月4日向公安机关报案称：2014年12月31日下午，其辖区学张乡枯垛村北的一片退耕还林地里的48棵元宝枫树被他人盗挖。
2、到案经过，证实2015年3月10日18时30分，运城市公安局空港分局民警在运城市区“鑫地阳光城”小区将涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人陈某抓获。
3、临时羁押证明书，证实陈某于2015年3月10日被临时羁押于运城市盐湖区看守所，同年3月12日被提走。
4、芮城县林业局的情况说明，证实2014年12月31日该局接到报警后，在学张乡枯垛村涧北地附近的炸药库旁控制一辆半挂车、一辆三轮车、一辆吊车，查获半挂车上2棵元宝枫树，经查涉案44棵树，并对吊车司机、半挂司机、三轮车司机进行询问。2015年1月1日，该局共运走18棵元宝枫树移栽到朱吕沟，其余树木丢失。
5、货物运输协议书，证实2014年12月30日，货车司机王某某A与手机号为1823598****的人签订了由芮城将树运到洛阳偃师的货物运输协议。
6、照片复印件，证实芮城县林业局对2014年12月31日被盗元宝枫树现场进行拍照。
7、户籍证明，证实被告人贺某某、张某、卫某某、陈某、路某、王某某的个人身份详细信息。
8、随案移交物品清单，证实2015年7月7日，芮城县公安局刑警古魏中队将被告人贺某某、张某、卫某某、陈某、路某、王某某退赔款30000元移交至芮城县人民检察院。
9、释放证明书，证实被告人张某于2004年因犯抢劫罪被山西省运城市盐湖区人民法院判处有期徒刑四年，2008年9月2日刑满释放。
10、公安机关对贺某某、张某、卫某某、路某、王某某到案情况说明，证实2015年1月31日，贺某某、张某到案后拒不承认盗窃元宝枫树的事实，同年3月6日，贺某某、张某到芮城县公安局古魏中队投案，贺某某对盗窃元宝枫树的犯罪事实供认不讳，张某拒不承认参与盗窃元宝枫树的犯罪事实。2015年2月2日，卫某某到案后拒不承认盗窃元宝枫树的事实，同年2月9日，卫某某被传唤到案后，对盗窃元宝枫树的犯罪事实供认不讳。芮城县公安局古魏中队在侦办此案的过程中，发现路某也参与了此案，便于2015年2月17日将其上网追逃，同年5月26日路某到中队投案，对盗窃元宝枫树的犯罪事实供认不讳。芮城县公安局古魏中队在侦办此案的过程中，发现王某某参与了此案，2015年2月10日王某某到中队投案，对盗窃元宝枫树的犯罪事实供认不讳。
11、林业局情况说明，证实对尉某某的询问笔录中的被盗元宝枫树棵数进行说明；李定未参与后来的盗窃犯罪，其行为属滥伐林木违法行为，应由林业局行政处罚；现场有4棵元宝枫树去向无法查明；退耕还林属防护林，只准抚育和更新性质采伐，并附森林法相关规定。
12、询问朱某某的笔录，证实我是“诚信货运部”的老板。2014年12月30日，一个男子用号码为1829598****的手机给货运部打电话，让我们联系一辆货车，把树拉到河南洛阳偃师，我就将号码给了货车司机王某某A，让他俩联系。次日，王某某A开着13米长的半挂货车就去装树，因林业局的人挡住不让装就没有运成。
13、询问张某某的笔录，证实我是芮城县林业局执法大队大队长。2014年12月31日，接到举报说学张乡枯垛村的退耕地里有元宝枫树被盗后，我们执法大队赶到现场，到场后查扣了一辆货车并将货车司机带到执法大队进行询问，得知货车司机王某某A是受一个货运部的委托来拉树的，货运部让他和1829598****这个号码联系，后我们到货运部了解得知让拉树的男子只提供了xxxx这个手机号码，后我们打听到这个号码的使用者叫张某，就给他打电话让他来林业局派出所说明一下树被盗情况，他说来，但一直没见人，打电话也不接。2015年1月上旬的一天下午，我在办公室，张某和一个男子进来了，说自己叫张某，想跟我们说一下元宝枫树被盗的情况，我听后直接告诉他这个案子已经移交给刑警一中队了，让他去那里投案，说完后他就走了。
14、询问李某某的笔录，证实我在芮城县八一路口经营吊车。2014年12月31日，我们派出一辆吊车去学张山上给人吊树，后司机打电话说还没吊成树，车就被林业局的人挡住了，后就把车开回来了。
15、询问李某某A的笔录，证实2014年12月底和2015年1月初，我用自己的蓝色“卓里”三轮车在枯垛村养鸡场北边的一块地里帮卫某某拉过元宝枫树。第一次在炸药库的南北路上拉树时，看见墁坡村的卫高娃开着一辆手扶车在拉树，还有一辆铲车、一辆货车、一辆吊车，宋某某的一辆三轮车，在运树过程中，有人说林业局的人查了，不让我们装了，林业局的人把宋某某的三轮车扣押了。第二次是过了两天的凌晨1点，卫某某让我在炸药库西边的一个大场地里拉树，看见有一辆铲车，一辆三轮车，一辆半挂车，一辆吊车，干到凌晨四点，我共拉了8棵树，过了几天卫某某给了300元拉树钱。
16、询问郭某的笔录，证实2015年1月初的一天晚上，王某某让我给他开板车在学张乡枯垛村养鸡场北边的地里拉树，看见两辆三轮车、一辆铲车、王某某开一辆挖掘机，我共转了不到20棵树，转完回家已经凌晨5点多了。当晚转树时王某某说给我200元，后来也没有给我。
17、询问王某某A的笔录，证实2014年12月31日中午，我接到贸易加油站旁一个货运部的电话，让我和手机号码为1829598****的老板联系，联系后叫我拉树到河南洛阳偃师。当晚，我拉了两棵树。
18、询问尉某某的笔录，证实我是芮城县林业局学张乡林业站站长。2014年12月31日下午，枯垛村退耕还林地里的元宝枫树被盗挖，接到举报电话后，局里的执法队和森林派出所工作人员赶赴现场，挖树人已逃跑，扣押了一辆吊车和一辆货车，货车上还有两三棵元宝枫树，剩下被挖的树还在地里，由于天黑无法清点，就回去了。2015年1月2日，我们安排人到地里拉树，拉了18棵，等次日准备拉时，剩下的树就不见了。
19、询问赵某某的笔录，证实我家的退耕还林地中元宝枫树8棵被盗挖，14棵被破坏。董某某家被盗挖10棵，破坏5棵。
20、询问赵某某A的笔录，证实我家的退耕还林地中的树1棵被盗挖，1棵被破坏。
22、询问赵换劳的笔录，证实我家的退耕还林地中的树5棵被盗挖走了，地里还有2棵被挖了没有拉走，2棵被破坏。
23、询问赵某某B的笔录，证实2015年1月4日尉某某说林业局将二组之前挖的树拉走了，一组的树不知道被谁拉跑了。大概被挖的共48棵树。
24、询问李某的笔录，证实枯垛村涧北是退耕还林地，种着元宝枫树，二组有3户树被盗，共19棵树。
25、询问丁某某的笔录，证实我家种的7棵树被盗走，其中一棵已经被偷树人拉走了。
26、询问赵社刚笔录，证实我家地里4棵元宝枫树被盗挖。树根处有红色油漆标记，树干上还绑着红绳。
27、询问卢某某笔录，证实我家地里6棵元宝枫树被挖开了，放倒在地上，树根处有红色油漆标记。
28、被告人张某的讯问笔录，证实2014年12月份，河南人要买元宝枫树，后我内弟贺某某介绍说卫某某村里有，同年12月25日，卫某某打电话说队长同意卖。26日中午，我和贺某某、。卫某某就去墁坡村选树，用黑色自喷漆选了五、六棵，让他们按照这个标准挖。当天晚上，我和贺某某商量说挖树、装车等都是他们的，挖出来的树带土球一棵600元，不带土球一棵400元。27日，我和卫某某、王某某到鸡场附近用红色自喷漆选了22棵树。过了几天，贺某某说树已挖好，我就联系一辆半挂车拉树，在地里，我还看见一辆吊车、两辆手扶车在运树，装了3棵树后，过来一辆森林消防车，后林业局将货车扣了，我们就返回县城了。装树当天，贺某某向我借了8000元，说3000元用于还别人打麻将钱，5000元是卫某某开支钱。2015年1月2日晚，贺某某让我去八一路口接王某某，并把王某某送到宾馆。同年1月3日下午，贺某某、王某某找我让我指导装树，晚上，我和贺某某来到神西后沟，看见他们在装树，因树上有我做的标记，应该是枯垛村地里的，后贺某某让我给河南买树人打电话，说装了22棵树，有7棵土球是破的，河南人不要，我就走了。后22棵树种到贺某某的地里了。
29、被告人贺某某的讯问笔录，证实2014年12月底的一天，卫某某打电话问我要元宝枫树吗，我说张某要，后张某就和卫某某去地里选树了，张某用自喷漆选了几十棵。当时商量张某给卫某某一棵树600元，我从中每棵树抽一二百元。第二天，卫某某说和树的主家都说好了，他正在挖。第三天，卫某某说树挖好了让张某装树，张某联系一辆红色半挂货车去装树，卫某某联系了一辆手扶车、三轮车，我联系一辆吊车，在货车装了两棵树后，看见离我们200米处停着一辆双排小货车，一辆森林消防车，将我们装好两棵树的那辆货车查扣了，我们就离开了。当天卫某某说挖了39棵树，因卫某某要给别人付树钱和雇车钱向张某要钱，张某给卫某某5000元。2014年12月31日下午，在学张乡枯垛村装树被林业局查获后，林业局刚挡住那一天晚上，陈某就提出要把剩下的树从地里转走，我们都没有同意。2015年1月2日晚10点左右，我和路某、王某某、陈某、卫某某在芮城县烟厂路福元宾馆二楼的一个房间里商量上去转树，我说转树之前，先在县林业局门口停一辆车，在学张乡林业站站长尉某某家门口停一辆车，只要尉某某不出来就没事。随后我们几个就商量找车，王某某说他找小型挖掘机，路某说他找铲车，陈某说他有一辆板车，并且他又打电话从陌南联系到一辆三轮车正往过赶，卫某某把前天拉树的那辆三轮车找过来，王某某就联系了他一个朋友去开板车。然后，我们就离开宾馆。我们几个人又去了学张乡枯垛村把之前挖的剩下的22棵树全部拉走了，卸在学张乡神西大队后沟村口。在送人过程中，我看见地旁的沿山路边有一个人骑着摩托车在转，我给卫某某500元，让他把500元钱给那个人，不让那个人举报。然后，我就开车去尉某某家门口望风。到了凌晨3点多，王某某给我打电话说鸡场北边的树装完了，另一块地里没有树了，我给卫某某打电话说养鸡场北边地里挖的树转完了，但是上面有一块地里挖好的树不见了，后我们把22棵树（从养鸡场北边这块地里转了19棵，从炸药库的路上转了2棵，从卫某某家地里转了1棵，共22棵）全部卸到神西后沟村村口的一个麦场里，然后我们开着车就回家了。一棵树600元，22棵总共13200元，装树的当天晚上，我们五人在天隆宾馆算帐时，我说一共是13200元，除过给挖树人的钱1950元，1月2日晚上给养鸡场那个人500元，然后是给汽车加油、吃饭的钱，最后我给卫某某他们8000元。装树的当天晚上，有一个吊车，一个半挂车。有我、卫某某、张某、陈某、王某某、路某，当天晚上，卫某某负责在学张望风，王某某在林业局门口望风，我和张某在高寸村村口望风，其他的人都在学张乡神西村装树。后因张某联系的河南人不要树了，我就联系村里人将22棵树栽到我家地里。
30、被告人卫某某的讯问笔录，证实2014年12月份，贺某某让我联系看哪有元宝枫树，后我听说枯垛村有，贺某某让我联系张某，张某和王某某在鸡场东边一个土沟上面的地里，用红色自喷漆给十几棵树上做记号，后就回县城了。到了第二天上午11点多，张某给在鸡场北边选了点树，让我联系主家，我就和陈某找二队队长李定，与李定商量好树的价钱，我跟李定说要是涉及到其他人家地里的树，我就不一家一家跑了，最后挖多少棵我跟他算，他说能行，这时张某挑完了十几棵树后就过来了，然后我和陈某送李定回家了。我们总共选了三个地方，第一个地方是在鸡场东边土沟上面挑了十几棵，第二个地方是张某他们提前去的李定地的南边那块地，第三个地方就是李定家的这块地挑了有十几棵，第二个和第三个地方都在鸡场北边。把李定送回家的当天下午就开始挖了，不过挖的是鸡场北边的两块地，鸡场东边土沟上面的树没有挖。下午5点多，我直接去了李某家的地里，到那之后我看见地里有几个男子正在用镢和铁锨挖树，我就给张某打电话说人这么快就过来了，张某让他们加班多弄些树，说明天要装车。第二天早上7点半，我到农贸市场北口接上这四个人来到李定地里，因为之前李定地里标记的还有两棵没有挖，这里留了两个人，其余两个人去了李定地南边的地里挖树了。当时中午12点多，我来到地里，看见李定地里的树已经挖完了，来到南边的地里，看见他们四个正在挖树，我问其中一人挖了多少，他说大概20多棵，后联系吊车、半挂车、手扶车、铲车去装树。两块地共挖了39棵。李定地里挖了15棵，李定南边的地里挖了24棵。在装树过程中，拉出5棵后，来了辆警车，把半挂车扣了，我们就都跑了。2015年1月2日晚10点左右，我和路某、王松、陈某在芮城县烟厂路福元宾馆二楼的一个房间里商量去转之前没有拉走的树，1月3日我们把22棵树全部卸到神西后沟村村口的一个麦场里。后我们就去宾馆算账，一棵树600元，贺某某说一共13200元，除过给挖树人的钱1950元，1月2日晚上给养鸡场那个人500元，然后是给汽车加油的钱，最后贺某某说给我8000元，当时大家都同意了。8000元给了陈某2000元，王某某1500元，还给百成300元，还剩4200元，这4200元里面还包含着给李定的树钱，是2730元，当时给李定说的是一棵树给他70元，总共是39棵，但是这钱还没有给。
31、被告人陈某的讯问笔录，证实2014年12月底的一天，我们在学张乡鸡场北边挖完元宝枫树，在学张乡炸药库附近装树时被林业局查获后，我就走了。2015年1月2日晚上，我在烟厂路福元宾馆，卫某某、路某、王某某来到房间闲聊，后贺某某也来到了我房间，贺某某对我们说把之前我们在枯垛村鸡场北边地里挖好的树装了，并说把树装好后转到神西村，我们都同意了。后我们联系了吊车和半挂车，我开车把吊车带到神西村的一个路口，之前转的树就在这个村口旁边的空场子里放着，到后吊车就开始吊树。这时，小飞开车带着张某过来了，张某下车给装树的工人说怎么装树，说完后，小飞和张某开车走了，我坐在车里没有下来，路某和那个工人开始帮吊车吊树。过了大约一个小时，车里装了22棵树。我给小飞打电话说树装完了，小飞说让我开车带着半挂车顺着那条路往南走，走了一会儿，我们就到了学张西边的大路上，半挂车往东边走了，我开车回宾馆休息了。
32、被告人路某的讯问笔录，证实2014年12月底的一天，我和卫某某、贺某某、陈某在一起打麻将时，贺某某说他姐夫联系了一个客人，客人要元宝枫树，卫某某说他们学张有，贺某某说让他姐夫上去看看树，并对我们说挖树的时候一起去，等树卖了给我们分点钱，我们都同意了。过了二三天后的一个下午，陈某给我打电话说他们在学张开始挖树了。我开着车来到了学张乡水峪村的路口，看见卫某某、王某某、贺某某、张某、陈某都在路口，卫某某坐上我的面包车把我买的铁丝送到石料厂东边的那块地里，当时有七八个工人在挖树，到了晚上七点多的时候，我开着车把工人送了回去。第二天早上，贺某某给我打电话说在装树的过程中，林业局的人把树挡住了。第二天晚上，我和卫某某、王某某、陈某在县城烟厂路的一家宾馆聊天时，贺某某进来后说已经和林业局的人说好了，晚上把其余挖好的树转走。当天晚上，卫某某在大路上望风，贺某某在学张乡林业站站长家门口望风，张某在学张派出所望风，陈某在林业局门口望风，我在地里招呼工人装树，一共装了将近20棵树，装的树运到了学张乡神西村。第二天，卫某某对我、王某某、陈某说树已经卖给了贺某某，贺某某给了他9600元。
33、被告人王某某的讯问笔录，证实2014年12月底的一天，我和贺某某、卫某某、张某、陈某、路某在学张乡枯垛村石料厂东边的两块退耕还林地里挖了元宝枫树，在拉树的过程中被林业局查扣。2015年1月份的一天晚上，贺某某给我和卫某某、陈某、路某说已经和林业局说好了，把剩下的树拉走，当天晚上拉走了22棵树。
34、李定的讯问笔录，证实2014年12月底，卫某某找我商量买元宝枫树的经过，及商定的元宝枫树的价钱（一棵70元），后到地里看见有两个人在地里树上做记号。第二天，卫某某说出事了要给我送钱，我说林业局在调查，完了再说。
35、价格鉴定书，证实经芮城县价格认证中心鉴定，被盗的22棵元宝枫树价值14300元，被损坏的23棵元宝枫树价值7636元。
36、现场勘验笔录，证实2015年1月8日，芮城县公安局刑警大队技术中队在芮城县学张乡枯垛村二组涧北退耕还林地进行勘验，并附图27张，现场勘验检查制图2张。
37、指认笔录，证实犯罪嫌疑人贺某某指认将盗窃来的元宝枫树种在学张乡神西村自家地里。
38、扣押笔录，证实六名嫌疑人家属到芮城县公安局刑警大队古魏中队交纳的盗窃元宝枫树赔偿款共计30000元。
39、盗窃林木案发现场图，证实芮城县公安局刑事警察大队技术中队绘制的被盗元宝枫树地理位置图。
40、光碟2张，证实公安机关讯问六被告人时进行了同步录音录像。
本案在审理过程中，被告人卫某某主动缴纳违法所得人民币4000元，被告人陈某主动缴纳违法所得人民币1500元，被告人王某某主动缴纳违法所得人民币1500元。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人张某、贺某某、卫某某、陈某、路某、王某某以非法占有为目的，又在林业局主管部门已将被挖树木扣押后，采取秘密手段窃取被扣押树木，数额较大，其行为已构成盗窃罪。六被告人事前预谋，分工明确并相互配合，共同实施盗窃行为，系共同犯罪。被告人贺某某、张某、卫某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈某、路某、王某某在共同犯罪中所起作用较小，相对作用较小的主犯，被告人张某有抢劫得犯罪前科，应酌定从重处罚。鉴于六被告人到案后能够如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪、悔罪态度较好，依法可从轻判处。六被告人在案件侦查期间赔偿造成被盗林木的损失，可酌定从轻处罚。被告人卫某某、陈某、王某某自动缴纳违法所得，可酌定从轻判处。鉴于被告人卫某某、陈某、路某、王某某犯罪情节较轻，且积极进行退赔，并参考司法行政机关认为被告人卫某某、陈某、路某、王某某适用社区矫正的评估意见，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法适用缓刑。被告人贺某某的辩护人辩称被告人贺某某系自动投案，对犯罪事实供认不讳，应认定为自首，经查，被告人贺某某最初被公安机关传唤到案后，拒不承认盗窃元宝枫树的事实，侦查机关掌握了其犯罪事实后，对其进行上网追逃，被告人贺某某才到芮城县公安局古魏中队投案，对盗窃元宝枫树的犯罪事实予以承认，其行为不构成自首，故辩护意见不予采纳。根据《中华人民共和国刑法））第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决：1、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；2、被告人贺某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；3、被告人卫某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；4、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；5、被告人路某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；6、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；7、被告人卫某某违法所得人民币四千元，被告人陈某违法所得人民币一千五百元，被告人王某某违法所得人民币一千五百元，依法予以没收，上缴国库；8、随案移交的六被告人退赔款三万元，在判决生效后交芮城县林业主管部门处理。以上所处罚金，在判决生效后10日内缴纳。
上诉人张某提出：1、其具有自首情节，应对其减轻处罚；2、其主观上没有盗窃的故意，涉案树木都付过钱。请求二审公正裁决。
上诉人贺某某提出：其具有自首情节，应对其减轻处罚；
经审理查明，原判认定上诉人张某、贺某某，原审被告人卫某某、陈某、路某、王某某犯盗窃罪的事实清楚，认定的证据与原判所列相同，且经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院审理期间，委托芮城县司法局对上诉人张某、贺某某适用缓刑对其居住社区的影响进行调查评估，该局评估意见认为，上诉人张某、贺某某适用社区矫正。
二审期间，学张林业站尉某某及枯垛村村民对贺某某等六人的行为予以谅解。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某、贺某某，原审被告人卫某某、陈某、路某、王某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取被扣押树木，数额较大，其行为已构成盗窃罪。六被告人事前预谋，分工明确并相互配合，共同实施盗窃行为，系共同犯罪。上诉人贺某某、张某、卫某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人陈某、路某、王某某在共同犯罪中所起作用较小，系相对作用较小的主犯；上诉人张某犯有前科，应酌定从重处罚。鉴于六被告人到案后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可从轻判处；在案件侦查期间赔偿造成被盗林木的损失，可酌定从轻处罚。原审被告人卫某某、陈某、王某某自动缴纳违法所得，可酌定从轻判处。原审被告人卫某某、陈某、路某、王某某适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可适用缓刑。关于上诉人张某、贺某某提出具有自首情节的理由，经查，上诉人张某、贺某某经公安机关传唤后，拒不承认犯罪事实，在侦查机关掌握其犯罪事实后自动投案，其行为不符合自首的立法精神，故该上诉理由无法律依据，本院不予采信。关于上诉人张某提出其没有盗窃故意的理由，经查，上诉人张某虽然向卫某某支付了购树款，但在涉案赃物被林业局扣押后，其伙同他人采取秘密手段窃取扣押树木，其行为符合盗窃罪的构成要件，故其上诉理由无事实依据，本院不予采信。鉴于上诉人张某、贺某某认罪态度较好，积极赔偿损失，取得相关单位及被害人的谅解，适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、维持山西省芮城县人民法院（2015）芮刑初字第164号刑事判决的第三、四、五、六、七、八项，即被告人卫某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人路某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。被告人卫某某违法所得人民币四千元，被告人陈某违法所得人民币一千五百元，被告人王某某违法所得人民币一千五百元，依法予以没收，上缴国库。随案移交的六被告人退赔款三万元，在判决生效后交芮城县林业主管部门处理。以上所处罚金，在判决生效后10日内缴纳；
二、撤销山西省芮城县人民法院（2015）芮刑初字第164号刑事判决的第一、二项，即被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。被告人贺某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
三、上诉人（原审被告人）张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四，上诉人（原审被告人）贺某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 张建峰
审判员 高吉荣
审判员 王旭生
二〇一六年十二月二十三日
书记员 王楠楠