河南省三门峡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）三刑终字第3号
原公诉机关渑池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘书军，又名刘军子，男，1969年1月14日出生。
上诉人（原审被告人）刘龙江，男，1965年1月15日出生。
辩护人李德源，河南崤山律师事务所律师。
原审被告人刘平安，男，1962年12月15日出生。
原审被告人乔某某，男，1954年10月4日出生。
渑池县人民法院审理渑池县人民检察院指控原审被告人刘书军、刘平安、刘龙江、乔某某犯贪污罪一案，于2013年12月13日作出（2013）渑刑初字第244号刑事判决。原审被告人刘书军、刘龙江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2009年底至2010年，连霍高速公路洛三段改扩建工程进行征地拆迁，需占用渑池县某镇某甲村部分土地及相应附着物，渑池县人民政府、某镇人民政府等部门制定了相关拆迁及补偿方案、标准，后涉及迁坟的村民上报各家名下的坟墓数量并清点造册，相关部门拨付给该村的迁坟补偿款共计365400元。2011年3月，时任渑池县某镇某甲村村委主任的被告人刘书军与任该村支部书记的被告人刘平安经事先预谋，利用协助某镇政府等从事高速公路改扩建征地拆迁工作的职务便利，在迁坟补偿款清点、登记及申领、发放过程中，除支付建碑楼、修路等费用及按实际数量向迁坟户发放补偿款外，非法将迁坟补偿款128750元据为己有。刘书军得款118750元，刘平安得款10000元。
2013年4月，时任渑池县某镇某甲村村委主任的刘书军与任该村村委委员、会计的被告人乔某某、任该村支部书记的刘龙江经事先预谋，在协助某镇政府从事中铝三门峡某某矿破碎场征地期间，利用职务之便，以乔某某的名义虚报套取征地占用补偿款50000元进行私分。其中刘书军、刘龙江各得款20000元，乔某某得款10000元。
另查明，2013年5月6日，刘龙江向渑池县人民检察院反贪局投案；2013年7月23日，刘书军向渑池县人民检察院退缴70000元，刘龙江退缴20000元，刘平安退缴10000元，乔某某退缴10000元；刘书军因本案被羁押期间，于2013年8月15日向检察机关提供了某镇某乙村村委主任韩某某贪污的犯罪行为，韩某某因涉嫌贪污于8月22日被渑池县人民检察院立案侦查。
上述事实，有被告人刘书军、刘平安、刘龙江、乔某某的供述与辩解，证人董某某、李某某、茹某某、陈某某，刘某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某丁、孙某某、杨某甲、刘某戊、刘某己、杨某乙、刘某庚、刘某辛、刘某壬、南某某、范某某、丁某某、刘某癸、郭某甲、郭某乙的证言，刘平安农村信用合作社惠农补贴专用折明细，渑池县连霍高速改扩建项目建设领导小组及某镇政府关于拆迁实施方案、补偿标准的文件，连霍高速扩建工程渑池段某镇某甲村附着物清点清册，某镇村财务服务中心材料，坟墓拆迁补偿现金发放表，渑池县某镇某甲村中铝占地登记表、中铝三门峡某某破碎场占地补偿款发放表，乔某某的中国邮政储蓄银行活期明细，农村信用社存款凭条，渑池县人民检察院查封扣押财物、文件清单，缴款通知，破案报告，渑池县人民检察院对韩某某贪污一案的立案决定书、起诉意见书及被告人刘书军、刘平安、刘龙江、乔某某的户籍证明，渑池县某镇政府出具的四被告人的身份及其在连霍高速扩建工程、中铝破碎场征地拆迁过程中负有协助政府管理职责的证明等证据在卷证实。
渑池县人民法院认为，被告人刘书军、刘平安作为村民委员会基层组织人员，利用协助人民政府从事连霍高速公路洛三段改扩建工程征地迁坟补偿款管理工作的职务便利，侵吞迁坟补偿款128750元；被告人刘书军、刘龙江、乔某某利用协助人民政府从事中铝某某矿破碎场征地补偿费用管理的职务便利，通过虚假冒领手段骗取征地占用补偿款50000元，上述各被告人的行为均已构成贪污罪。其中，被告人刘书军贪污数额共计178750元，被告人刘平安贪污数额128750元，被告人刘龙江、乔某某贪污数额均为50000元。
被告人刘书军、刘平安在共同贪污128750元的共同犯罪中，刘书军起主要作用，系主犯；刘平安起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人刘书军、刘龙江、乔某某在贪污50000元征地补偿款的共同犯罪中，刘书军、刘龙江起主要作用，系主犯；乔某某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人刘龙江犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人刘书军揭发他人犯罪行为，经查证属实，应认定为有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人刘平安、乔某某到案后能够如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。各被告人案发后均能主动退赃，庭审中自愿认罪，亦可以酌情从轻处罚。被告人退缴赃款依法应当予以没收，未退缴部分继续予以追缴。结合本案犯罪事实、情节及各被告人在共同犯罪中的作用大小，依法判决：被告人刘书军犯贪污罪，判处有期徒刑七年；被告人刘平安犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月；被告人刘龙江犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人乔某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人刘书军、刘平安、乔某某、刘龙江退缴在案的违法所得共计110000元依法予以没收，由扣押机关渑池县人民检察院上缴国库；继续追缴刘书军非法所得68750元。
原审被告人刘书军上诉称，原判认定自己与刘平安的贪污迁坟补偿款128750元的该场犯罪中，刘平安没给过自己98000元；自己在2013年6月9日的供述系诱供取得，应予以排除等。
原审被告人刘龙江上诉称，原判量刑重，自己有自首情节、立功行为，自己的行为属于犯罪中止等。
刘龙江的辩护人除上述意见外，还提出刘龙江所持有的虚报套取的征地补偿款2万元，该款项将用于村里事务，对该款项刘龙江没有主观占有的目的等。
经二审审理查明的事实和认定的证据与原判一致。关于上诉人刘书军提出的刘平安没有给过自己98000元的上诉理由，经查，原审被告人刘书军供述某镇财管所给刘平安打了68150的迁坟款和30000元刘家老坟碑楼补助款，刘平安取出98000元交给自己。原审被告人刘平安的供述对此情节能够予以印证。且刘书军对侵吞的迁坟补偿款的去向也做出了具体供述，证人丁某某的证言亦予以佐证。关于刘书军提出的其供述系诱供取得的上诉理由，经查，经一审庭审质证的讯问刘书军的同步录音录像，能够证实侦查人员依照法定程序收集证据，不存在非法收集证据的行为。
关于上诉人刘龙江提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，经查，原审被告人刘龙江犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，该情节原判已经认定并在量刑时以充分考虑。但刘龙江的自首行为系在贪污犯罪实施完成后，刘龙江没有自动放弃犯罪，亦没有自动有效地防止犯罪结果发生，不构成刑法所规定的犯罪中止。刘龙江投案后，如实供述其他同案犯的共同犯罪事实，不属于刑法所规定的立功行为，不应认定为立功。刘书军、刘龙江、乔某某利用协助人民政府从事中铝某某矿破碎场征地补偿费用管理的职务便利，通过虚假冒领手段骗取征地占用补偿款50000元，依法应判处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产，原判结合犯罪事实、情节及各被告人在共同犯罪中的作用，依法判处原审被告人刘龙江有期徒刑三年六个月，并无不当。
关于刘龙江的辩护人提出的刘龙江所持有的虚报套取的征地补偿款2万元，该款项将用于村里事务，对该款项刘龙江没有主观占有的目的的辩护意见，经查，刘龙江的供述能够证实刘龙江与刘书军、乔某某利用协助人民政府从事中铝某某矿破碎场征地补偿费用管理的职务便利，预谋以乔某某的名义虚报套取征地补偿款进行私分，主观上有非法占有的故意。刘书军、乔某某的供述与刘龙江的供述能够相互印证。且三名被告人实施了套取并私分征地补偿款的行为，符合贪污罪的构成要件。至于被告人刘龙江分得套取的征地补偿款后，该款项的资金流向问题不影响该罪名的成立。
本院认为，原判认定原审被告人刘书军、刘平安、刘龙江、乔某某犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑均符合法律规定，审判程序合法。上诉人刘书军、刘龙江的上诉理由及刘龙江辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓 彬
代理审判员 刘 冰
代理审判员 刘 迪
二〇一四年一月二十日
书 记 员 曹华平