天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津02民终851号
上诉人（原审被告）：天津市宏鹰建筑工程有限公司，住所地天津市滨海新区汉沽后坨里25号楼2门202号。
法定代表人：韩淑红，总经理。
委托诉讼代理人：王忠勇，男，1957年5月16日出生，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：张雨强，男，1972年11月13日出生，回族，住河北省唐山市路南区。
委托诉讼代理人：常志强，天津芦冠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李明，男，1969年1月13日出生，汉族，住天津市红桥区。
上诉人天津市宏鹰建筑工程有限公司（以下简称宏鹰建筑公司）因与被上诉人张雨强、李明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2017）津0117民初1159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
宏鹰建筑公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回张雨强对其诉讼请求。事实和理由：宏鹰建筑公司并未把工程发包给李明，宏鹰建筑公司与李明是雇佣关系，并非发包关系，不应该承担连带赔偿责任；宏鹰建筑公司对李明雇佣张雨强行为并不知情，不应承担张雨强受伤所产生的连带赔偿责任；张雨强的受伤系自己操作过程中，不符合安全操作规程所致，且李明对此并不知情，故应当承担全部责任。
张雨强辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。张雨强与李明存在雇佣关系，张雨强系在完成宏鹰建筑公司分包给李明的工程时受伤，宏鹰建筑公司存在违法分包，应当承担连带赔偿责任。
李明未作答辩。
张雨强向一审法院起诉请求：一、要求李明赔偿医疗费4492.53元，误工费20,672元，护理费10,336元，营养费9000元，残疾赔偿金74,220元，被扶养人生活费25,510元，鉴定费3500元，精神损害抚慰金8000元，交通费3000元，合计158,730.53元。二、要求宏鹰建筑公司承担连带赔偿责任。三、本案诉讼费用由李明、宏鹰建筑公司承担。
一审法院认定事实：2016年7月底，李明在其承接的玖龙纸业（天津）有限公司环保分厂一期斜网间部分管道拆除项目中，雇佣张雨强从事管道拆除作业。2016年8月27日下午，张雨强在管道拆除过程中，由于对管道起固定作用的倒链断裂，致使管道急速下落，导致正在作业的张雨强坠地受伤。后张雨强被送往天津市天津医院，被诊断为腰2椎体爆裂骨折并轻度椎管狭窄。张雨强花费医疗费4492.53元。2017年4月7日，张雨强向一审法院提出伤残等级及误工期、护理期、营养期鉴定申请。2017年6月5日，天津市天意物证司法鉴定所出具津天意[2017]临床鉴字第250号法医临床学鉴定意见书，结论为：张雨强脊柱损伤符合十级伤残，张雨强应自外伤之日起误工期180日，护理期90日，营养期90日。另查，张雨强认可李明事后曾为其垫付医疗费4492.53元，后又陆续给付现金5200元，共计9692.53元。再查，2016年7月17日，案外人玖龙纸业（天津）有限公司作为甲方，宏鹰建筑公司作为乙方，双方订立《承揽合同》，约定将环保一分厂一期斜网间管道拆除工作分包给宏鹰建筑公司。后宏鹰建筑公司将部分管道拆除工作分包给李明。宏鹰建筑公司成立于2009年12月2日，有效期至2029年12月1日。具备管道拆除工作资质。李明不具备管道拆除工作的相关资质。经核算，张雨强的损失如下：医疗费4492.53元，有医疗费票据为证，本院予以认可。营养费9000元，即100元/天×90天。护理费10,336元，参照天津市统计局2017年度公布的天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资41,920元/年的标准，即41,920元/年÷365天×90天。误工费20,672元，参照天津市统计局2017年度公布的天津市居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资41,920元/年的标准，即41,920元/年÷365天×180天。残疾赔偿金74220元，张雨强残肢体残疾程度为十级伤残，伤残系数为10%，张雨强非农业户口，伤残评定时45岁，残疾赔偿金给付20年，参照天津市统计局2017年公布的上一年度城镇常住居民人均可支配收入37,110元/年的标准计算，即37,110元/年×20年×10%。鉴定费3500元，精神损害抚慰金5000元。以上费用合计127,220.53元。一审法院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，张雨强与李明系雇佣关系，张雨强在工作中受伤，李明作为雇主应对张雨强的损害承担赔偿责任。李明系自然人，其不具有建筑工程的相应资质，宏鹰建筑公司应当知道，而宏鹰建筑公司违反法律的相关规定，将工程发包给不具有资质的李明，故宏鹰建筑公司应对张雨强的损害承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张雨强作为完全民事行为能力人，在工作中未尽到谨慎注意义务从而受伤，其自身存在过错，综合张雨强、李明双方的过错程度，一审法院酌定张雨强、李明承担过错责任的比例为3:7。关于张雨强主张的医疗费，有医疗费票据为证，予以支持。关于张雨强主张的营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金，符合法律规定，予以认可。关于鉴定费，有鉴定机构出具的鉴定费票据，予以认可。关于精神损害抚慰金，张雨强主张过高，结合张雨强的伤残等级程度，酌定精神损害抚慰金5000元为宜。关于被扶养人生活费，因张雨强父母均系退休人员，有工资收入，故对张雨强主张的被扶养人生活费不予支持。关于张雨强主张的交通费3000元，因李明主张张雨强住院及复查均由李明接送，张雨强予以认可，故对张雨强主张的交通费，不予支持。判决：“一、李明于判决生效之日起十日内给付张雨强医疗费4492.53元，营养费9000元，护理费10,336元，误工费20,672元，残疾赔偿金74,220元，鉴定费3500元，精神损害抚慰金5000元，合计127,220.53元的70%”，即89,054.37元。减除李明已支付的9692.53元，李明还应给付张雨强各项赔偿费用损失总计79,361.84元。二、宏鹰建筑公司对李明上述给付之债承担连带赔偿责任。三、驳回张雨强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1094元，减半收取547元，由李明承担383元，张雨强承担164元。”
二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案张雨强与李明存在雇佣关系，张雨强在从事李明指派的工作时，受到伤害，李明作为雇主应当承担赔偿责任。原审法院考虑张雨强在工作中存在一定的过错，故由李明承担70%的赔偿责任并无不当。
关于宏鹰建筑公司是否应当承担赔偿责任一节，宏鹰建筑公司与李明对双方形成雇佣关系还是分包关系有不同的主张，鉴于双方均未能提供直接证据证明该关系的性质，故应当根据施工场地、施工人员、工程性质等多种因素综合考虑。本案涉及管道拆除作业系宏鹰建筑公司承揽工程，且并非一人可单独完成，事故发生时，现场操作人员均受李明指派，与宏鹰建筑公司无关。从上述事实来看，应当认定为李明承接了该工程，并雇佣人员进行作业。宏鹰建筑公司主张与李明系雇佣关系，该公司其他人员与李明共同完成作业，该主张与该工程现场无该公司其他人员，以及李明雇佣人员的事实存在明显矛盾，故本院不予采纳。宏鹰建筑公司作为工程承揽人，将部分工程分包给没有相应资质的雇主李明，其对于雇员的情况是否知情，并不能影响其承担赔偿责任，应当与雇主承担连带赔偿责任，原审法院判决结果并无不当，本院予以维持。
综上所述，宏鹰建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费503元，由上诉人天津市宏鹰建筑工程有限公司公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 欣
代理审判员 王丽平
代理审判员 刘美婧
二〇一八年三月十二日
法官 助理 史凡凡
书 记 员 白超霞