辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽14刑终163号
抗诉机关（原公诉机关）兴城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖X，男，1979年12月9日出生，汉族，初中文化，黑龙江省孙吴县财政局工作人员，山东省乳山市人。2014年12月4日因涉嫌非法持有毒品罪被河北省高碑店市公安局抓获，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年12月7日被兴城市公安局刑事拘留，2015年1月9日经兴城市人民检察院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
辩护人杨红霞，辽宁益行律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨XX，曾用名杨彩锋，男，1978年6月6日出生，汉族，初中文化，无业，辽宁省兴城市人。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经兴城市人民检察院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
辩护人葛立庚辽宁凯阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张XX，男，1974年10月9日出生，汉族，初中文化，无业，辽宁省葫芦岛市人。2008年6月13日因犯盗窃罪被葫芦岛市连山区人民法院判处有期徒刑三年缓刑五年，并处罚金人民币40000元；2014年6月5日因犯容留他人吸毒罪被葫芦岛市连山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元。2014年11月14日因吸食毒品被兴城市公安局处以行政拘留十五日，罚款二千元的行政处罚。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年11月19日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经兴城市人民检察院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
辩护人李洪英辽宁卢宏律师事务所律师。
原审被告人王XX，男，1973年10月3日出生，满族，初中文化，无业，辽宁省兴城市人。1991年6月20日因犯盗窃罪被兴城市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经兴城市人民检察院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
原审被告人连XX，男，1972年4月1日出生，汉族，初中文化，个体，江苏省丰县人。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年12月6日被兴城市公安局刑事拘留，2015年1月9日经兴城市人民检察院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
原审被告人王XX，男，1972年8月30日出生，汉族，初中文化，无业，辽宁省兴城市人。2005年11月15日因犯非法持有毒品罪，被营口市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经兴城市人民检察院批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
原审被告人马X，1990年3月9日出生，汉族，大学文化，无业，辽宁省兴城市人。2014年4月22日因犯容留他人吸毒罪被葫芦岛市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金人民币10000元。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2014年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年11月21日被兴城市公安局取保候审。2015年3月20日，葫芦岛市中级人民法院裁定撤销缓刑，并于同日将其收监。
原审被告人李XX，男，1969年4月18日出生，汉族，初中文化，无业，辽宁省兴城市人。因涉嫌容留他人吸毒，于2014年11月14日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经兴城市人民检察院批准逮捕，于2016年1月13日被取保候审。
原审被告人金X，男，1988年10月15日出生，汉族，初中文化，无业，辽宁省兴城市人。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2014年11月17日被兴城市公安局刑事拘留，同年12月19日经兴城市人民检察院批准逮捕。同年12月23日被取保候审。
兴城市人民法院审理兴城市人民检察院指控原审被告人王XX、连XX、肖X、王XX、杨XX、张XX犯贩卖毒品罪；指控被告人马X、李XX、金X犯容留他人吸毒罪一案，于2016年3月29日作出（2016）兴刑初字第00284号刑事判决书。宣判后，兴城市人民检察院以兴城市法院对被告人肖X适用法律不当，量刑畸轻提出抗诉，原审被告人肖X、杨XX、张XX不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，葫芦岛市人民检察院指派检察员白志伟、田柱华出庭执行职务并提交葫芦岛市人民检察院撤回抗诉决定书，决定撤回抗诉，上诉人肖X及其辩护人杨红霞，上诉人杨XX及其辩护人葛丽庚，上诉人张XX及其辩护人李洪英到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、被告人王XX犯罪事实
1、2014年10月至11月13日期间，被告人王XX以贩卖为目的在网名叫“陆丰冰库”的网友处以22400元人民币的价格购买甲基苯丙胺（冰毒）274.62克，甲基苯丙胺片剂（麻古）4.52克。
2、2014年11月初至11月13日期间，被告人王XX以贩卖为目的在网名叫“风起云涌”的网友处两次购买含有咖啡因成分的片剂150个。2014年11月19日，兴城市公安局民警查获“风起云涌”邮寄给被告人王XX含有咖啡因成分的片剂100个，重量为8.77克。故被告人王XX从“风起云涌”处共购买含咖啡因成分片剂250个，重量为21.925克。
3、2014年11月1日，被告人王XX以贩卖为目的在兴城市城郊医院附近王XX的出租屋内以15000元人民币的价格从被告人连XX、肖X处购买甲基苯丙胺110克，王XX当场交付毒资6700元，又通过电脑向被告人肖X提供的账户为张春华的银行卡转账1300元。
4、2014年10月份，被告人王XX在兴城市轻工市场门口、兴城市南城门外、兴城市购物中心王XX的出租房内以0.7克400元人民币的价格四次向张宇贩卖甲基苯丙胺3.5克。
5、2014年10月下旬，被告人王XX在兴城市购物中心附近出租房内和兴城市城郊医院附近出租房内两次以800元人民币的价格贩卖给张鹏周（另案处理）甲基苯丙胺2.5克。
6、2014年10月初至11月13日，被告人王XX在兴城市购物中心租房内、兴城市城郊医院附近租房内先后四次贩卖给被告人杨XX甲基苯丙胺27克。
7、2014年9月至11月13日期间，被告人王XX在兴城市南沿路四家路口三次贩卖给被告人张XX甲基苯丙胺15克。
8、2014年11月13日、11月15日，兴城市公安局民警在被告人王XX携带的挎包及其承租的兴城市河畔花园小区1-6号楼三单元602室房屋内共查获甲基苯丙胺100.73克、甲基苯丙胺片剂4.52克。
综上，被告人王XX贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品共计389.14克、贩卖含有咖啡因成分毒品共计21.925克。
二、被告人连XX、肖X犯罪事实
1、2014年10月31日，被告人连XX、肖X在河北省保定市向网友张正月（另案处理）购买甲基苯丙胺110克。2014年11月1日，二被告人乘车来到兴城市，在兴城市城郊医院附近被告人王XX的出租屋内，以15000元人民币的价格将此110克甲基苯丙胺贩卖给王XX，获取毒资8000元人民币。
2、2014年10月至11月期间，被告人连XX以贩卖为目的，在河北省保定市张正月处购买甲基苯丙胺140克。
3、2014年12月5日，兴城市公安局民警在被告人连XX居住的山东省荣城市青山西路19号查获甲基苯丙胺79.67克、含有咖啡因成分的片剂7.25克。
4、2014年10月至11月期间，被告人肖X以贩卖为目的收到被告人连XX向其邮寄的甲基苯丙胺2克。2014年12月14日，兴城市公安局民警查获被告人连XX邮寄给肖X的甲基苯丙胺7.82克。
5、2014年12月4日，兴城市公安局民警在被告人肖X租住的河北省高碑店市毕加索小区12-2-401室查获肖X为贩卖而持有的甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计17.99克。
综上，被告人连XX贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品250克，贩卖含有咖啡因成分的毒品7.25克。被告人肖X贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品137.81克。
三、被告人王XX的犯罪事实
1、2014年11月初，被告人王XX在兴城市广来宾馆后院贩卖给被告人李XX甲基苯丙胺1克。
2、2014年11月14日，兴城市公安局民警在被告人王XX居住的位于兴城市东山驴肉馆楼上501室查获其为贩卖而持有的含有甲基苯丙胺成分的毒品3.89克。
综上，被告人王XX贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品4.89克。
四、被告人杨XX的犯罪事实
1、2014年10月初至11月13日，被告人杨XX以贩卖为目的在兴城市购物中心附近被告人王XX的出租房内、兴城市城郊医院附近被告人王XX的出租房内先后四次向被告人王XX购买甲基苯丙胺27克。
2、2014年11月期间，被告人杨XX分别在兴城市欣和园小区、世纪阳光小区三次贩卖给被告人马X甲基苯丙胺3.2克。
3、2014年11月13日许，被告人杨XX在兴城市世纪阳光小区贩卖给李XX甲基苯丙胺约0.8克。
综上，被告人杨XX贩卖甲基苯丙胺27克。
五、被告人张XX的犯罪事实
1、2014年9月至11月13日期间，被告人张XX以贩卖为目的在兴城市南沿路四家路口三次向被告人王XX购买甲基苯丙胺15克。
2、2014年10月末至11月初，被告人张XX在葫芦岛市龙港区一职专学校对面的路边两次以800元人民币的价格贩卖给柴坤鹏甲基苯丙胺2克。
3、2014年11月14日，兴城市公安局民警在被告人张XX租住的葫芦岛市龙港区东街岭东小区342号查获其为贩卖而持有的甲基苯丙胺2.61克。
综上，被告人张XX贩卖甲基苯丙胺15克。
六、被告人马X的犯罪事实
2014年5月至6月间，被告人马X在其借住的兴城市观海国际一个七楼的房间内容留李XX、李晶石吸食甲基苯丙胺六次，容留杨亮、殷越吸食甲基苯丙胺四次。
七、被告人李XX的犯罪事实
2014年10月至11月13日期间，被告人李XX在兴城市川北路38-47号楼2单元102室家中容留马X、殷越、李晶石吸食甲基苯丙胺六次，容留杨亮吸食甲基苯丙胺三次。
八、被告人金X的犯罪事实
1、2014年10月初的一天，被告人金X在兴城市鑫旺宾馆205房间容留王XX吸食甲基苯丙胺一次。
2、2014年11月初的一天，被告人金X在兴城市人和宾馆101房间容留王XX吸食甲基苯丙胺一次。
原审法院认为，关于被告人王XX向网友“陆丰冰库”、“风起云涌”购买毒品具体数量，通过公诉机关提供的证据可查明，王XX以贩卖为目的，于2014年11月5日至8日间四次向网友“陆丰冰库”（与“陆丰兄弟”系同一账号）汇款14000元，购买冰毒210克，麻古20个。于2014年11月1日至4日间向网友“陆丰冰库”汇款8400元，通过QQ聊天记录可知二人系进行毒品交易，无法确定对应的毒品单价，据王XX供述其向“陆丰冰库”购买冰毒的价格在70元至130元间，因此以王XX供述的最高单价130元每克计算购买冰毒数量应为64.62克。故王XX共在“陆丰冰库”处购买甲基苯丙胺（冰毒）274.62克，甲基苯丙胺片剂（麻古）20个，合计人民币22400元。王XX以贩卖为目的，于2014年11月初至11月13日期间向网友“风起云涌”两次购买麻古150个，并向“风起云涌”汇款4295元，通过QQ聊天记录可知王XX于2014年11月5日已经收到购买的150个麻古。11月9日“风起云涌”向王XX发货100个麻古，2014年11月19日兴城市公安局民警将此包裹查获，100个麻古经称重为8.77克，并检测出含有咖啡因成分。另150个麻古虽未查获实物，但均系王XX从“风起云涌”处购买，故王XX共向网友“风起云涌”购买含咖啡因片剂（麻古）250个，重量为21.925克。关于连XX、肖X向王XX贩卖冰毒的具体数量，经查，王XX曾多次供述连XX、肖X二人来到兴城向其贩卖冰毒，经称量为110克左右，每克150元，因为冰毒水分大，所以交易价格定在15000元，他给了连XX、肖X二人6700元现金，又向肖X的银行卡转账1300元。肖X自被捕后第一次接受讯问起便多次稳定供述此情节，且肖X与王XX对双方交易细节的供述基本一致。连XX供述向王XX贩卖的毒品是从张正月手中购买的，张正月和连XX对冰毒并未称重，仅是估计的70克。连XX对交易的数量虽有多次翻供行为，但其也供述冰毒里含水分，一共有100克左右，同时连XX供述的交易细节在王XX、肖X的供述中亦有所印证，且本次交易行为有住宿登记表、肖X火车票、银行卡交易明细予以佐证，故本院认定连XX、肖X二人向王XX贩卖冰毒数量为110克。关于王XX向张宇、张鹏周、杨XX、张XX贩卖冰毒的具体数量，经查，王XX供述向张宇贩卖三次冰毒，共12克；张宇供述向王XX购买四次冰毒，共3.5克。王XX供述向张鹏周贩卖二次冰毒，共25克；张鹏周供述向王XX购买两次冰毒，共2.5克。王XX供述向杨XX贩卖四次冰毒，共45克；杨XX供述向王XX购买八次冰毒，共27克。王XX供述向张XX贩卖四次冰毒，共120克；张XX供述向王XX购买三次冰毒，共15克。虽然张宇、张鹏周、杨XX、张XX在与王XX冰毒交易的细节存在差异，但几人均对王XX贩卖毒品的行为能够供述，本着“证据存疑有利于被告人”原则，本院认定王XX向张宇四次贩卖冰毒共3.5克，向张鹏周两次贩卖冰毒共2.5克，向杨XX四次贩卖冰毒共27克，向张XX三次贩卖冰毒共15克。关于在王XX住处查获的毒品，公安机关在王XX携带的挎包及河畔花园租房内共查获冰毒100.73克，麻古（含甲基苯丙胺）4.52克，王XX供述房间是他承租的，房间内毒品系在网友处购买。因王XX在“风起云涌”处购买的毒品检出含有咖啡因成分，而在其住处搜出的毒品检出含有甲基苯丙胺成分，故认定查获的4.52克麻古（含甲基苯丙胺）系从“陆丰冰库”处购买，但不应将搜查出的麻古与在“陆丰冰库”处购买的20个麻古重复计算，因此将查获的4.52克麻古(含甲基苯丙胺)认定为王XX从“陆丰冰库”处购买麻古的数量；另100.73克毒品王XX辩解称在“陆丰冰库”处购买，本着“证据存疑有利于被告人”原则，应认定其在“陆丰冰库”处购买。《全国法院毒品犯罪审批工作座谈会纪要》（武汉会议纪要）……二（三）……对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量……《全国法院毒品犯罪审批工作座谈会纪要》（武汉会议纪要）二（一）罪名认定问题：贩毒人员被抓后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。……王XX尿检为阳性，其供述吸食毒品，并有多名证人证实王XX吸食毒品。现有证据认定王XX贩卖毒品四起证据充分，故王XX系有吸毒情节的贩毒人员，应当将其购买毒品的数量全部认定为其贩卖毒品的数量。综上，被告人王XX为贩卖而从“陆丰冰库”处购买含甲基苯丙胺274.62克，基苯丙胺片剂4.52克，从连XX、肖X处购买含甲基苯丙胺110克，故被告人王XX贩卖含甲基苯丙胺成分毒品共计389.14克；被告人王XX为贩卖而从“风起云涌”处购买麻古21.925克（含咖啡因成分，共250个），故被告人王XX贩卖含咖啡因成分毒品21.925克。被告人王XX在庭审中对之前的供述均予以否认，辩称自己没有和“陆丰冰库”有毒品交易，没有从连XX和肖X处购买过毒品，没有向张宇、张鹏周、杨XX、张XX卖过毒品，没有在河畔花园小区的房子藏匿100余克毒品，但并未提供相应证据，故本院对被告人王XX上述辩解不予采纳。被告人王XX有犯罪前科，依法可从重处罚。
关于被告人连XX犯罪事实，连XX供述从张正月处第一次购买的冰毒卖给王XX，第二次卖给网友“淡然”，第三次卖给网友“坏孩子”，但对具体冰毒交易数量有多次翻供行为。张正月供述三次将制好的冰毒交给连XX贩卖，每次70克，且供述的冰毒每次制造方法及量的配比基本一致，因此后两次的冰毒数量应以张正月供述为准，认定连XX为贩卖毒品，后两次从张正月处购买冰毒140克。公安机关在连XX住处查获冰毒79.67克，麻古7.25克，扣押清单上有连XX本人签字，故在其住处搜查的毒品系连XX所有。连XX贩卖冰毒给王XX的事实足以认定，连XX供述其吸食毒品，且尿检为阳性，即可认定连XX系有吸毒情节的贩毒人员。连XX辩称查获的79.67克冰毒是从张正月处购买的，本着“证据存疑有利于被告人”原则，应认定其在张正月处够买。连XX供述查获的7.25克麻古是从网友处购买的，且张正月不制造麻古，故应认定此7.25克麻古是连XX向他人购买。综上，被告人连XX贩卖给王XX甲基苯丙胺110克，为贩卖而从张正月处购买甲基苯丙胺140克，故被告人连XX共贩卖含甲基苯丙胺成分毒品250克；被告人连XX为贩卖而从网友处购买含咖啡因成分毒品7.25克，故被告人连XX贩卖含咖啡因成分毒品7.25克。对于连XX辩护人提出连XX向公安机关揭发并捣毁河北制毒窝点，应认定为立功的辩护意见，无相关证据予以证明，本院不予采纳。
关于被告人肖X犯罪事实，公安机关在肖X住处查获冰毒和麻古共计17.99克，并查获连XX邮寄给肖X的冰毒7.82克，肖X在搜查笔录上签字，且未对该毒品进行辩解，故应认定该毒品系肖X所有，且肖X供述搜查出的毒品是从连XX处购买。肖X贩卖给王XX的事实足以认定，即可认定肖X系贩毒人员，故查获的17.99克毒品应认定为肖X贩卖毒品的数量。连XX向肖X邮寄的包裹内有冰毒7.82克，无论连XX是否获利，肖X供述自己吸毒且尿检呈阳性，可以认定肖X系有吸毒情节的贩毒人员，故应将肖X购买毒品的数量认定为贩卖毒品的数量，即此7.82克冰毒应认定为肖X贩卖毒品的数量。连XX供述曾向肖X邮寄过两次冰毒，张春华证实肖X曾收到连XX邮寄的毒品，肖X供述连XX向其邮寄过一次毒品，还没收到就被抓获。肖X虽否认收到过连XX邮寄的毒品，但张春华系肖X女友，其证实内容能够和连XX供述相印证，因此能够认定连XX曾向肖X邮寄两次冰毒，一次2克，一次7.82克。综上，被告人肖X贩卖给王XX甲基苯丙胺110克，在其住处查获甲基苯丙胺17.99克，连XX向其邮寄两次冰毒共9.82克，故被告人肖X贩卖含甲基苯丙胺成分毒品137.81克。对于肖X辩护人提出肖X系从犯应减轻处罚的辩护意见，经查，被告人肖X为连XX介绍交易毒品对象，从肖X、连XX、王XX的供述及肖X在此次毒品交易后得到的1300元分赃款可知，肖X对促成此次毒品交易起到辅助作用，系从犯，应当减轻处罚，对肖X辩护人此项辩护意见本院予以采纳。对于肖X辩护人提出肖X具有坦白及立功情节，经查，肖X并未如实供述犯罪事实，且无相关证据证实其具有立功情节，故对此项辩护意见本院不予采纳。
关于被告人杨XX犯罪事实，杨XX供述向马X卖过四五次冰毒，第一次供述有八九克，第三次供述有三克，冰毒是从王XX处买的。马X多次供述曾在杨XX处买四次冰毒，第二次2克，其余每次1克，但都不足量，一袋有0.8克。前三次是他买的，第四次是李XX买的。杨XX两次供述重量不一致，但马X供述更加客观，故应认定杨XX向马X贩卖毒品三次3.2克，向李XX贩卖毒品一次0.8克。杨XX供述曾向王XX购买冰毒共27克，用于自己吸食，并帮王XX往外卖，故杨XX系有吸毒情节的贩毒人员，应按照其购买毒品的数量认定其贩卖毒品的数量，故被告人杨XX贩卖含甲基苯丙胺毒品总数为27克。对于杨XX辩护人提出杨XX有自首情节的辩护意见，经查，杨XX到案后并未主动如实供述犯罪事实，故对辩护人此项辩护意见本院不予采纳。
关于被告人张XX犯罪事实，柴坤鹏证实其在张XX处两次购买冰毒，每次1克，张XX虽之前予以否认，但在庭审中其对此犯罪事实予以供述，并有通话记录和汇款记录予以佐证，且柴坤鹏在自助存取款机存款的录像日期与张XX收到钱款的日期相互印证，能够认定张XX向柴坤鹏贩卖2次冰毒，共计2克。公安机关在张XX住处查获2.61克冰毒，张XX曾向柴坤鹏贩卖毒品，证明张XX系贩毒人员，故在其住处查获的2.61克冰毒，应认定为其贩卖的毒品。张XX供述其吸毒，且尿检呈阳性，故其系有吸毒情节的贩毒人员，故应按照其购买的毒品数量认定为其贩卖毒品的数量。张XX供述其贩卖的毒品均从王XX处购买，共15克，因此被查获的冰毒不应与此15克冰毒重复计算，故被告人张XX贩卖毒品总量为15克。被告人张XX在庭审中辩称其并未在王XX处购买毒品，但并未提供证据证明，故对被告人张XX此项辩解本院不予采纳。被告人张XX于2014年6月5日因犯容留他人吸毒罪被葫芦岛市连山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元，再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；其家属代缴罚金，依法可酌定从轻处罚。
关于被告人王XX犯罪事实，辽宁省高级人民法院、辽宁省人民检察院、辽宁省公安厅《关于办理毒品犯罪案件审查判断证据若干问题的规定》第十九条第二项规定，毒品买卖双方，一方交代购买或出售毒品，但对方始终否认的，一般不能认定犯罪事实。但一方交代的毒品交易的数量、种类、时间、地点等具体情节能够得到间接证据印证，并且完全排除诱供、逼供、串供等情形的，可以认定犯罪事实。马X供述其曾向王XX购买五次冰毒，第五次购买冰毒时他在李XX家呆着，由于他之前欠王XX钱不好意思见面，就让李XX开车替他去广来宾馆后院找王XX取冰毒。李XX亦供述马X让其去广来宾馆找王XX取冰毒，是和王XX电话联系，李XX供述内容与马X供述内容一致。王XX虽否认认识李XX，但李XX能够将王XX辨认出，且办案单位调取了二人之间通话记录，证明李XX与王XX有多次通话情况，李XX的说法得到了间接证据的印证，故该起犯罪事实能够认定，对于王XX及辩护人提出无罪的辩护意见，本院不予采纳。公安机关在王XX住处查获3.89克冰毒，王XX在扣押清单上签字，且供述居住于此，其妻子李静亦证实在家中搜出的物品是王XX的。王XX曾向李XX贩卖冰毒，故王XX为贩毒人员，故在其住处查获的毒品应认定其贩卖毒品的数量。综上，王XX贩卖给李XX甲基苯丙胺1克，在其住处查获甲基苯丙胺3.89克，故被告人王XX贩卖含甲基苯丙胺成分毒品4.89克。被告人王XX于2005年11月15日因犯非法持有毒品罪，被营口市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元，属于毒品再犯，应从重处罚。
关于被告人马X犯罪事实，马X曾供述容留李XX、李晶石吸食冰毒六七次，容留杨亮、殷越吸食冰毒四次，在庭审中辩称没有容留过李晶石和杨亮吸毒。殷越亦证实在马X住处吸食三四次冰毒，都分别和马X、杨亮、李晶石、李XX在一起吸食的。李XX亦供述其在马X住处吸毒有六七次，一同吸毒的还有李晶石、马X、殷越、杨亮。李晶石虽证实自己不吸毒，但马X、殷越、李XX均证实和李晶石、杨亮一起吸毒，故对李晶石的证言不予采纳。本着“证据存疑有利于被告人”原则，认定被告人马X容留李XX、李晶石吸食甲基苯丙胺六次，容留杨亮、殷越吸食甲基苯丙胺四次。对于马X辩护人提出马X具有坦白情节的辩护意见，经查，马X并未如实供述犯罪事实，故对辩护人此项辩护意见本院不予采纳。被告人马X于2014年4月22日因犯容留他人吸毒罪被葫芦岛市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金人民币10000元。2015年3月20日葫芦岛市中级人民法院裁定撤销缓刑，并于同日将其收监执行（刑期自2015年3月20日起至2016年8月30日止，关押抵刑21天），故本罪应与前罪数罪并罚，合并执行。其家属代缴罚金，依法可酌定从轻处罚。
关于被告人李XX犯罪事实，公诉机关指控李XX容留马X、殷越、李晶石吸食甲基苯丙胺六七次，容留杨亮三四次。被告人李XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，并自愿认罪，服从法院判决。本着“证据存疑有利于被告人”原则，认定被告人李XX容留马X、殷越、李晶石吸食甲基苯丙胺六次，容留杨亮吸食甲基苯丙胺三次。被告人李XX辩护人提出李XX在到案后如实供述犯罪事实，系坦白，且主动缴纳罚金，对依法可从轻处罚的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。
关于被告人金X的犯罪事实，被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，且犯罪情节较轻，具有坦白情节，主动缴纳罚金，依法可从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第七十一条、第六十五条、第二十五条、第二十七条、第六十三条、第五十二条、第五十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：（一）被告人王XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒十五年，并处没收个人全部财产。（二）被告人连XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒十五年，并处没收个人全部财产。（三）被告人肖X犯贩卖毒品罪，判处有期徒十三年六个月，并处罚金人民币30000元。（四）被告人杨XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒十年三个月，并处罚金人民币10000元。（五）被告人张XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒九年一个月，并处罚金人民币10000元。（六）被告人王XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒一年十个月，并处罚金人民币10000元。（七）被告人马X犯容留他人吸毒罪（前罪），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪（本罪），判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元；总和刑期有期徒刑二年八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。（八）李XX犯容留他人吸毒罪，判处有期徒一年二个月，并处罚金人民币5000元。（九）被告人金X犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月缓刑一年并处罚金人民币5000元。（十）涉案毒品及被扣押的锡纸、电子秤、胶皮管、玻璃管、冰壶、镊子酒精灯等吸毒工具，依法予以罚没。
上诉人肖X的上诉理由是一审量刑过重。其辩护人的主要辩护意见是原判认定肖X与连XX贩卖给王XX110克甲基苯丙胺的证据不足。连XX给肖X邮寄的冰毒以及公安机关查获的冰毒数量不应计入贩卖数量。肖X有坦白情节。
上诉人杨XX的上诉理由是量刑重。其辩护人的主要辩护意见是原判认定杨XX贩卖毒品27克证据不足，不应适用武汉会议纪要来处断。杨XX有自首情节。
上诉人张XX的上诉理由是量刑重。其辩护人的主要辩护意见是原判认定张XX贩卖毒品15克证据不足，应考虑张XX吸食毒品情节。
检察员的出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明事实及证据与原判认定事实及证据无异。认定本案事实的证据业经原审质证及审查，依法应予确认。
本院认为，上诉人肖X、杨XX、张XX无视国法，向他人贩卖毒品冰毒（甲基苯丙胺），其行为已经构成贩卖毒品罪，应依法追究相应的刑事责任。二审期间，葫芦岛市人民检察院作出撤回抗诉决定，经查，符合法律规定，应予准许。关于上诉人肖X的上诉理由一审量刑过重。其辩护人的主要辩护意见是原判认定肖X与连XX贩卖给王XX110克甲基苯丙胺的证据不足；连XX给肖X邮寄的冰毒以及公安机关查获的冰毒数量不应计入贩卖数量；肖X有坦白情节一节。经查，同案被告人王XX明确供述称重数量为110克，另有肖X本人供述及同案被告人连XX供述相佐证，足以认定；连XX邮寄情节有张春华证言证实，公安机关查获毒品数量亦应计入肖X贩卖数量；肖X不能如实供述本人犯罪事实，不属坦白，故对相应辩护意见不予采纳。关于上诉人杨XX的上诉理由是量刑重。其辩护人的主要辩护意见是原判认定杨XX贩卖毒品27克证据不足，不应适用武汉会议纪要来处断。杨XX有自首情节一节。经查，认定杨XX贩卖毒品数量有其本人供述及同案其他被告人供述佐证，其吸食毒品情节原审法院亦在量刑时予以考量；其并非主动投案并不能如实供述本人犯罪事实，不属自首，故对相应辩护意见不予采纳。关于上诉人张XX的上诉理由是量刑重。其辩护人的主要辩护意见是原判认定张XX贩卖毒品15克证据不足，应考虑张XX吸食毒品情节一节。经查，认定张XX贩卖毒品数量有本人供述及同案被告人供述佐证，其本人吸食毒品情节及罚金情节原审法院亦在量刑时予以充分考虑，故对相应辩护意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分、适用法律正确，量刑适当。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：
一、准许葫芦岛市人民检察院撤回抗诉；
二、驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张鹏程
代理审判员 刘丹红
代理审判员 王 亨
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 初思宇
本裁定书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国刑诉法》第二百二十五条“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零七条“人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。”