福建省龙海市人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0681民初1678号原告：许添智，男，1974年1月7日出生，汉族，住福建省龙海市。委托诉讼代理人：周剑峰，福建三和律师事务所律师。被告：郭燕鸿，男，1962年10月23日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。委托诉讼代理人：蒋瑞冰，福建方圆人律师事务所律师。被告：吴南松，男，1961年11月10日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：蔡志明，漳州市芗城区芝山法律服务所法律工作者。原告许添智与被告郭燕鸿、吴南松民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许添智委托诉讼代理人周剑峰、被告郭燕鸿委托诉讼代理人蒋瑞冰、被告吴南松委托诉讼代理人蔡志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许添智向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还借款和利息共计862500元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告郭燕鸿于2012年10月20日向漳州进福建材有限公司（以下简称进福公司）借款50万元，当日进福公司将45万元汇到被告郭燕鸿指定的蔡微娜账户，另5万元现金交给被告郭燕鸿。被告郭燕鸿同日出具借条一张，借条未约定还款时间但约定了借款利息为月利率2.5%，被告吴南松签名捺手印予以担保。借款后，被告郭燕鸿于2016年7月13日向进福公司支付利息45万元。2014年1月22日进福公司被吊销营业执照。2018年3月12日进福公司召开股东会议，决定公司注销清算，全体股东一致决定由许添智清算人对公司债权债务进行清算。被告郭燕鸿辩称，一、原告并非适格的主体，不应支持原告的诉讼请求。依据原告所提交的证据《借条》、《说明》，被告2012年10月20日向进福公司借款，许添智并非本案的原告。《吊销内资企业登记基本情况表》中，截止2018年3月7日，进福公司处于“吊销未注销”状态。依据公司法司法解释第十条的规定：公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼，尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。原告虽然向法庭提交《股东会议纪要》，成立了原告所认为的清算组，由许添智作为清算人，代表公司参加诉讼，但并无相关的法律明确规定清算组能够成为民事主体。最高人民法院《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事讼地位如何确定的复函》规定：吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。进福公司现处于吊销未注销状态，我国(?http:?/??/?www.so.com?/?s?q=%E6%88%91%E5%9B%BD&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn”t”https:?/??/?wenda.so.com?/?q?/?_blank?)对企业法人(?http:?/??/?www.so.com?/?s?q=%E4%BC%81%E4%B8%9A%E6%B3%95%E4%BA%BA&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn”t”https:?/??/?wenda.so.com?/?q?/?_blank?)人格(?http:?/??/?www.so.com?/?s?q=%E4%BA%BA%E6%A0%BC&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn”t”https:?/??/?wenda.so.com?/?q?/?_blank?)消灭或者法人权利能力(?http:?/??/?www.so.com?/?s?q=%E6%9D%83%E5%88%A9%E8%83%BD%E5%8A%9B&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn”t”https:?/??/?wenda.so.com?/?q?/?_blank?)终止的确认问题上,均采取登记要件(?http:?/??/?www.so.com?/?s?q=%E8%A6%81%E4%BB%B6&ie=utf-8&src=internal_wenda_recommend_textn”t”https:?/??/?wenda.so.com?/?q?/?_blank?)主义，原告并非本案适格主体。二、案件事实方面，1、2012年10月20日，被告郭燕鸿与原告之弟许添飞、吴南松合伙做生意，因担保人吴南松缺乏资金，三人一致同意向许添飞担任股东的公司进福公司借款，当时许添飞与吴南松并不怎么熟悉，许添飞提出借款人必须为郭燕鸿，吴南松则作为担保人。被告郭燕鸿出具借条后并没有收到款项。《说明》中明确款项并未进入被告的账户。2、至2016年7月13日，被告郭燕鸿与许添飞、吴南松尚在合伙做生意，进福公司股东变更，原告向被告郭燕鸿、吴南松催讨款项后，被告已通过蔡薇娜的账户还款，原告在诉状中也予以认可。被告郭燕鸿还款后要求收回借条，但进福公司负责人却说借条找不到，被告认为款项已还清，且尚在做生意，也不强求向进福公司要回借条。三、原告诉求的金额与事实不相符。借款被告郭燕鸿所借，原告转账汇款并没有经过原告的账户，被告不清楚款项的去向，依据原告提交的《说明》，进福公司通过吴和国的账户转账45万元，并非50万元，5万元以现金的形式支付更是无任何的证据证明。借条中“月息2.5%”并非被告郭燕鸿所写，被告签名时借条中并未有“月息2.5%”的字样。进福公司出具的《说明》“我公司同意郭燕鸿将向我公司借款的45万元直接汇还到我公司的债权人吴和国的账户”，证明2016年7月13日的还款系偿还进福公司2012年10月20日所借的45万元的借款，并非利息。在2012年10月20日所协商的45万元的借款系“合伙款项”，被告2016年7月13日还款后，因原告的原因导致被告未将借条收回，现再次向被告主张债权的行为与事实不符、与法律相违背。被告吴南松辩称，本人与被告郭燕鸿的答辩意见一致，但本人是作为担保人，而不是合伙人。在本院审理过程中，双方当事人提供以下证据：一、原告许添智提供了以下证据：1、《股东会议纪要》。证明2018年3月12日召开全体股东会议，决定公司注销进行清算，全体股东一致决定由许添智担任清算人，原告具有诉讼主体资格；2、《吊销内资企业登记基本情况表》。证明2014年1月22日进福公司被吊销营业执照，进福公司的股东是许添智和周永通；3、《借条》、《说明》。证明被告郭燕鸿于2012年10月20日向进福公司借款50万元，该借条未约定还款时间但约定了借款利息为月利率2.5%。被告吴南松亲笔签字捺手印担保。2012年10月20日进福公司将该款项的45万元汇到被告郭燕鸿指定的蔡微娜的账户，剩余部分以现金方式交给被告郭燕鸿；4、《收条》。证明被告郭燕鸿于2016年7月13日向进福公司支付了利息45万元。被告郭燕鸿质证认为：证据1“三性”均有异议。许添智、周永通是否有召开股东会议以及纪要真实性由法庭认定。从股东会议纪要看，体现的内容是在公司注销后全体股东一致同意对许添智的债权债务进行清算，但现在公司所处于的状态系被吊销未注销，所以原告并非适格的主体；证据2真实性没有异议，但进福公司是处于吊销未注销的状态；证据3借条真实性有异议，被告郭燕鸿仅在借款人一栏进行签名，其他内容并非郭燕鸿所写，原告向被告出示借条时，并无写利息2.5%。《说明》的真实性、证明目的均有异议，该说明并非原件，不予质证；证据4《收条》真实性没有异议。上述内容证明郭燕鸿已于2016年7月13日全额还款进福公司，不存在原告所说的利息。被告吴南松质证意见与被告郭燕鸿质证意见一致，但补充对证据3有异议，吴南松只在担保人一栏上签名，其余的内容均不是被告吴南松所写的。二、被告郭燕鸿提供以下证据：1、《中国银行交易流水明细清单》、《收条》。证明被告郭燕鸿已通过蔡薇娜的账户，向进福公司还款45万元的事实；2、漳州市芗城区人民法院（2017）闽0602民初4883号《民事判决书》，该案原告黄美娥是本案原告许添智的弟媳，判决书中证明两被告向原告黄美娥借款60万元，未约定利息。上述的款项系许添飞与两被告的合伙款项，与本案所借的45万元同为合伙款，以此证明本案中也未约定利息。原告许添智质证认为：证据1真实性、关联性没有异议。被告提供的证据流水账刚好能证明原告提交证据的真实性，借款是汇给原告指定的蔡薇娜账户，2016年7月13日收条上的时间与说明上的时间是一致的，证明了原告提供的《说明》复印件是真实的，因证据《说明》不利于被告，被告拒绝提供原件，应该作出不利于被告的认定；证据2的真实性没有异议，关联性有异议。被告以类推方式认为黄美娥的借款没有利息，进福公司的借款也应该没有利息，以及两笔借款都是两被告的合伙款，没有证据证明，只是被告的推断。借条中利息是谁填写的，应由被告举证。被告认为黄美娥系许添飞的配偶也没有证据证明。被告吴南松质证认为，对证据1“三性”均无异议，但对被告郭燕鸿提供的漳州市芗城区人民法院（2017）闽0602民初4883号民事判决书以证明是本案的借款，不存在合伙的事实。被告吴南松未提供证据。本院经审理认定事实如下：被告郭燕鸿于2012年10月20日向进福公司借款50万元，并出具借条一张，借条载明：“向漳州进福建材有限公司借来现金人民币（500000元）大写伍拾万元正。（月息2.5%）”，被告吴南松在担保人栏签名捺手印提供担保。当日，进福公司将45万元汇到被告郭燕鸿指定的蔡微娜账户。2016年7月13日，被告郭燕鸿向进福公司偿还45万元，进福公司向被告郭燕鸿出具《收条》一张。同日，双方还对收汇款进行“说明”，被告郭燕鸿出具的《说明》载明：“2012年10月20日，本人向漳州进福建材有限公司借款人民币伍拾万元整。由于急需汇给白布林肆拾伍万元。本人要求直接汇款给白布林，又因白布林农行账户与汇款人的工行账户不同银行，白布林为及时收到肆拾伍万元又要求借用蔡薇娜的工行账户收款，汇款人吴和国将肆拾伍万元汇到蔡薇娜的工行账户。现因漳州进福建材有限公司催讨借款比较急，本人自愿通过蔡薇娜账户再将肆拾伍万元直接还款到吴和国账户。”进福公司在该“说明”下书面作出“我公司同意郭燕鸿将向我公司借款的肆拾伍万元直接汇还到我公司的债权人吴和国在福建省漳州市农商银行的账户”，被告吴南松对上述事实签名进行确认。另查明，进福公司为有限责任公司，股东周永通、许添智，2014年1月22日被吊销营业执照，企业状态为吊销未注销。2018年3月12日，进福公司股东会议决定公司注销清算、由许添智作为公司债权债务清算人有权委托律师并代表公司对债务人提起诉讼，对债权人的诉讼进行应诉。本院认为，被告郭燕鸿向进福公司借款，有被告郭燕鸿出具的借条，双方形成了合法民间借贷关系，被告郭燕鸿应承担偿还借款义务。被告郭燕鸿抗辩本案系合伙款项，证据不足，本院不予采纳。关于借款金额问题，双方确认转账支付45万元，原告诉称另5万元为现金支付，被告抗辩只收到45万元。借条出具为50万元，2016年7月13日被告郭燕鸿出具的《说明》中也再次确认“本人向漳州进福建材有限公司借款人民币伍拾万元整”，因此，被告郭燕鸿借款本金应认定为50万元，被告郭燕鸿抗辩只收到45万元的理由不成立，本院不予采纳；关于利息问题，原告诉称被告已偿还的45万元是利息而非本金，两被告抗辩当时并未约定利息。2016年7月13日被告郭燕鸿出具的《说明》中“汇款人吴和国将肆拾伍万元汇到蔡薇娜的工行账户”、“蔡薇娜账户再将肆拾伍万元直接还款到吴和国账户”，进福公司的收汇款确认“向我公司借款的肆拾伍万元直接汇还到我公司的债权人吴和国在福建省漳州市农商银行的账户”，进福公司出具的《收条》中也确认“收到郭燕鸿还款”45万元。上述当事人双方均协商所借款项的还款，未提及利息，原告主张被告已偿还的45万元是利息而非本金的主张和诉讼请求不予采纳和支持。被告吴南松提供担保，未约定担保方式，应承担连带责任保证，被告吴南松承担偿还责任后，有权向被告郭燕鸿追偿。进福公司被吊销营业执照，已成立清算组，可以企业和清算主体进行诉讼。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告郭燕鸿应于本判决生效之日起十日内偿还原告许添智借款50000元；二、被告吴南松对上述债务承担连带偿还责任。被告吴南松偿还上述借款后，有权向被告郭燕鸿追偿；三、驳回原告许添智的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12425元，减半收取计6212元，由原告许添智负担5852元；被告郭燕鸿、吴南松负担360元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员  林建华二〇一八年五月十八日书记员  洪 嘉