新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新02民终218号
上诉人（一审被告）：陈冬阳，男，1994年10月26日出生，汉族,无固定职业，住克拉玛依市。
委托诉讼代理人：李志娟，新疆先觉律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：李某，男，1997年5月2日出生，汉族，无固�职业。
委托诉讼代理人：马飞，克拉玛依区胜利路街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：田峰，男，汉族，1994年12月27日出生，克拉玛依市博达生态环保科技有限责任公司作业一队员工。
被上诉人（一审被告）：克拉玛依市博达生态环保科技有限责任公司，地址：克拉玛依市友谊路16号（博达银都七层），统一社会信用代码：×××。
法定代表人：姚光明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：敬明芳，新疆荣远律师事务所律师。
一审被告：阳光财产保险股份有限公司克拉玛依中心支公司，地址：克拉玛依市胜利路南苑综合楼二号楼，统一社会信用代码：×××。
负责人：张洁冰，系该公司总经理。
上诉人陈冬阳因与被上诉人李某、田峰、克拉玛依市博达生态环保科技有限责�公司（以下简称博达环保公司）及一审被告阳光财产保险股份有限公司克拉玛依中心支公司（以下简称阳光财险克中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌尔禾区人民法院（2016）新0205民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈冬阳的上诉请求：请求依法改判乌尔禾区人民法院（2016）新0205民初47号民事判决，由被上诉人李某承担其损失27760.35元（138801.74元×20%），并负担一、二审诉讼费用。事实及理由：上诉人认为一审法院认定事实不清，请求二审人民法院依法改判。李某没有提供医疗机构加强营养的医嘱，但一审法院支持了其营养费1000元；李某明知陈冬阳喝酒无证驾车有危险仍乘坐事故车辆，也未阻止陈冬阳的驾车行为，主观上对事故的发生应当有预见性�具有过错，虽然事故认定书没有认定其责任，但冯杨应当承担20%的民事赔偿责任。
李某答辩称，发生事故当天是田峰和陈冬阳开车把李某叫走吃饭的，李某不满18周岁喝酒喝多了，饭后李某被田峰拉上车后睡着了，田峰把车交给陈冬阳驾驶，李某是不知道的，等到李某醒来已经在医院了。因此，一审法院认定责任主体、承担责任比例正确，请求二审法院予以维持。
博达环保公司答辩称，认可陈冬阳上诉请求，冯杨是有过错的，应当承担20%的责任，以减轻博达环保公司的赔偿责任。
田峰针答辩称，其意见和博达环保公司答辩意见一致。
阳光财险克中心支公司未答辩。
李某向一审法院起诉请求：阳光财险克中心支公司在车上人员责任险限额内先行赔付，剩余部分由陈冬阳、田锋、博达环保公司承担连带赔偿责�，诉讼费由各被告负担。
一审法院认定事实：2015年12月4日晚，冯杨与李某、陈冬阳、田锋及其他人共5男3女在乌尔禾区”川妹子”饭馆吃饭饮酒，随后又前往KTV唱歌饮酒。后田锋驾驶×××江铃皮卡车将冯杨、李某、陈冬阳送至酒店。李某提议出去转转，田锋遂载着李某、冯杨、陈冬阳驾车行驶，途中陈冬阳提出想驾车，田锋遂将车辆交给其驾驶。行驶过程中，陈冬阳操作不当致车辆驶入公路绿化带内，造成乘车人李某、冯杨、陈冬阳受伤。李某被送往137团医院救治，产生诊疗费1051.76元，随即被送往克拉玛依市中心医院住院治疗，自2015年12月5日至12月15日共计10天，产生住院费1737.86元。2015年12月15日，克拉玛依市中心医院为李某出具诊断书，诊断为腰椎骨折（L4椎体爆裂性骨折、L1、2右侧横突骨折、L4右侧椎板及棘突骨折），同日出具的出院建议中载明：”1、出院后继续卧床（硬板床）一个月，一个月后在腰围保护下下床少许活动，但受伤前三个月内仍以卧床为主，如出现下肢麻木无力、排尿困难等症状，立即来院就诊；2、半年内禁止负重及剧烈活动，不可做弯腰动作；3、出院后第1、2、3月每月复查腰椎X片，查看骨折愈合情况；4、门诊随诊”。住院期间李某及其亲属支付陪护费2400元。克拉玛依市中心医院出具病假证明5份，自2016年1月20日至6月11日共计143天。出院后，李某按照医嘱进行复查，产生门诊诊疗费2325.68元，每次复查李某及其亲属均包乘出租车往返，共计产生包车费3250元及出租车费80元。出院后为增加营养，李某及其亲属购买了部分食品及营养品，产生费用4211元，支付了2015年12月16日至2016年1月26日的陪护费4000元。
李某系乌尔禾区乌尔禾镇查干草村农业家庭户。2016年6月6�，克拉玛依市绿亚物业服务有限责任公司乌尔禾分公司出具证明，证实李某2015年8月17日至2016年1月20日被安排在乌尔禾区巡逻大队工作，在此期间工资标准每月1935元、维稳补贴1000元、绩效800元。2016年10月9日、11月16日，克拉玛依市乌尔禾区柳树街街道办事处柳园社区居委会与克拉玛依市公安局乌尔禾派出所出具的两份证明，证实事故发生前李某在克拉玛依市乌尔禾区龙翔小区22幢20号连续居住五年。审理过程中，经李某申请、各方共同选定，法院委托新疆恒正司法鉴定中心对李某伤残等级及后续治疗费进行鉴定。2016年8月25日，新疆恒正司法鉴定中心出具鉴定意见，李某腰部损伤评定为九级伤残；后续医疗费约需人民币2000元。李某及其亲属支出鉴定费1300元、照相费30元、邮寄费30元、复印费8元、病历复印费16.80元、交通费330.70元。
×××江铃皮卡车车辆所有人系博达环保公司，由该公司作业一队使用，队长负责车辆的日常管理。田锋系该公司作业一队员工，平时经常驾驶事故车辆。2015年12月4日下午7点左右，田锋向博达环保公司作业一队队长提出借用×××江铃皮卡车到乌尔禾区办私事，队长遂将该车借给田锋使用。根据博达环保公司作业一队的车辆管理规定，单位车辆严格实行下班入库制度，特殊情况用车必须经领导同意方可出车。博达环保公司2015年5月27日为×××江铃皮卡车向阳光财险克中心支公司投保了机动车商业保险，包括第三者责任保险500000元、机动车车上人员责任保险（驾驶员）1座每座限额10000元、机动车车上人员责任保险（乘客）4座每座限额10000元、玻璃单独破碎险及不计免赔，保险期限自2015年5月27日起至2016年5月26日止。阳光财险克中心支公司提供的《阳光保险集团机动车车上人员责任保险条款》第六�规定：”下列情况下，不论任何原因造成的对车上人员的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：......（五）驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车”。阳光财险克中心支公司提供的《中国保险行业协会机动车综合商业示范条款》第四十条规定：”在上述保险责任范围内，在下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡，保险人均不负责赔偿：......（二）驾驶人有下列情形之一者：......2、饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉品；3、无驾驶证，驾驶证被依法扣留、暂扣、吊销、注销期间，”但阳光财险克中心支公司未提供任何证据证实其在承保时就上述免责条款已向投保人履行了提示和明确说明义务。
一审法院认为：本案双方的争议焦点主要是损害赔偿责任的确定和原告主张的各项赔偿费用是否合法有据。
针对第一个争点，交警部门做出的事故认定，事实清楚，证据确实充分，处理正确，原、被告各方均予以认可，依法予以采纳。陈冬阳作为×××号江铃皮卡车事故发生时的驾驶人员，负此次事故的全部责任，依法应向冯杨承担赔偿责任。田锋作为单位车辆的借用人，明知陈冬阳无驾驶执照且系酒后，仍将机动车辆交给陈冬阳驾驶，对损害的发生具有明显的过错，应当对冯杨承担赔偿责任。侵权责任法第十二条之规定：”二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”陈冬阳、田锋的不同行为并非均足以造成交通事故的全部损害，依法应按份承担相应的赔偿责任。
侵权责任法第四十九条规定：”因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制责任保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车的所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”博达环保公司一队队长作为公司的部门领导，根据公司的规定负有车辆日常管理的职责，但其明知田锋系下班时间因私外出，仍将单位车辆借给田锋使用，对损害结果具有一定过错，应向冯杨承担相应的赔偿责任。保险法第十七条第二款规定：”对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单、或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或明确说明的，该条款不产生效力。”据此，阳光财险克中�支公司根据《阳光保险集团机动车车上人员责任保险条款》第六条规定，提出该公司在被保险人投保时已明确告知投保人在饮酒和无照下驾驶车辆发生交通事故商业险不予赔偿，故其不承担保险赔偿责任的辩解意见，因未提供充分的证据证实其在承保时就相应的免责条款已向投保人履行了提示和明确说明义务，故上述免责条款不产生法律效力，阳光财险克中心支公司不能据此免除赔偿责任，依法应当在所承保的机动车车上人员责任保险限额范围内对冯杨承担赔偿责任，且因博达环保公司投保了不计免赔，故阳光财险克中心支公司机动车车上人员责任保险限额为人民币10000元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定：”受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的依照民法通则第一百三十一条的规定，可以�轻或者免除赔偿义务人的责任。但侵权人因故意或重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”陈冬阳对交通事故负全部责任，即属于对损害的发生具有重大过失，与李某疏于注意自身安全的行为非属同质可以比较的过失，不应减轻其责任。
综合案件事实及陈冬阳、田锋、博达环保公司对损害发生的过错，李某的损失在阳光财险克中心支公司承担10000元后，剩余部分由陈冬阳承担50%、田锋承担30%、博达环保公司承担20%较为适宜。
针对第二个争点，李某虽系乌尔禾区乌尔禾镇查干草村农业家庭户，但事故发生前已在城镇连续居住超过一年以上，故其赔偿标准应按照城镇居民计算。李某主张的医疗费5315.30元，经庭审核实，137团医院诊疗费1051.76元、克拉玛依市中心医院门诊费2325.68元、克拉玛依市中心医院住院费1737.86元共计5115.30元，证据充分，予以支持，超出部分不予支持。李某主张的住院伙食补助费1320元（11天×120元），其实际住院10天，应为1200元（10天×120元），超出部分不予支持。李某主张护理费6400元（2400元+4000元），根据其住院病历中长期医嘱所载：住院期间陪护一人，每人每天陪护费标准可以参照自治区上一年度在岗职工年平均工资60914元计算，应为1669元（60914元÷365天×10天），虽然克拉玛依市中心医院在为李某出具的出院建议中载明出院后继续卧床（硬板床）一个月，但并未出具上述期间的书面陪护建议，故李某主张出院后上述期间的陪护费，证据不足，不予支持。李某主张误工费25564元（166元×154天），其超住院10天，出院后病假143天，误工天数为153天，虽然李某提供了绿亚物业服务公司出具的证明，但未提供相应的工资发放表，故对该证明的真实性不予认定，李某误工费标准可以参照自治区上一年度在岗职工年平均工资60914元计算，应为25534元（153天×60914元÷365天），超出部分不予支持。李某主张的交通费3190元，结合其伤情、出院后复查情况等因素考虑，酌定为2000元。李某主张的营养费5107元，医疗机构虽未出具李某需增加营养的相关建议，但考虑到其比较年轻，伤情为腰椎骨折，治疗、恢复的时间较长，确需增加营养，酌定为1000元。李某主张残疾赔偿金105098.64元（26274.66元×20年×20%）、后续治疗费2000元、鉴定费1338元、邮寄费30元、病历复印费16.80元，合法有据，予以支持。李某主张的精神损害抚慰金10000元，因此次交通事故给其及家人造成较大的身体和精神上的损害后果，考虑到实际情况，酌定为5000元。阳光财险克中心支公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果，应由其自行承担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款之规定，判决：李某各项损失：医疗费5115.30元、陪护费1669元、误工费25534元、交通费2000元、营养费1000元、残疾赔偿金105098.64元、后续治疗费2000元、鉴定费1338元、邮寄费30元、病历复印费16.80元、精神损害抚慰金5000元，共计148801.74元，由阳光财产保险股份有限公司克拉玛依中心支公司在所承保的机动车车上�员责任限额范围内首先向李某赔偿10000元；剩余部分138801.74元，由陈冬阳向李某赔偿其中的50%即69400.87元，田锋向李某赔偿其中的30%即41640.52元，克拉玛依博达生态环保科技有限责任公司向李某赔偿其中的20%即27760.35元。上述赔偿款项，各被告于本判决生效之日起三日内一次性付清。
二审中，陈冬阳、李某、田峰、博达环保公司均未提供新证据以证实其上诉和答辩意见。
本院认为，对各方当事人无争议的部分无违反法律强制性规定，也不损害国家、集体、社会利益，不侵害他人合法权益，依法予以确认。本案争议焦点主要有营养费数额的确定和李某是否承担民事责任。
一、关于李某是否承担民事责任的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定：”受害人�同一损害的发生或者扩大有故意、过失的依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的责任。但侵权人因故意或重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”侵权责任法第二十六条规定：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”正常情况下，一般人能够认知无证、饮酒驾车属违法行为，乘坐具有高度危险性，冯杨作为成年人具有完全民事行为能力，其应具有一般人的认知能力，因此，其乘坐无证酒驾车辆并非简单的一般过失，属常识性错误，其对自身受伤应承担一定的过错责任，可以减轻侵权人陈冬阳的责任，其承担比例以15%为宜。虽然田锋未上诉，但综合本案整体情况，其他责任主体承担比例以陈冬阳承担40%、田锋承担25%、博达环保公司承担20%为�。由此，李某各项损失148801.74元由阳光财险克中心支公司在所承保的机动车车上人员责任限额范围内首先赔偿10000元，余款138801.74元，李某自行承担20820.26元（138801.74元×15%），陈冬阳赔偿55520.70元（138801.74元×40%），田锋赔偿34700.44元（138801.74元×25%），博达环保公司赔偿27760.35元（138801.74元×20%）。
二、关于李某营养费的数额问题。
李某的伤情为腰椎骨折，鉴定为九级伤残，医疗机构虽未出具其需增加营养的相关建议，但一审法院根据考虑到李某比较年轻，治疗、恢复的时间较长，确需增加营养，依法酌定为1000元，合法合理。
综上所述，陈冬阳的部分上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实部分错误，适用法律、判决结果部分有误，依法应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十五条、第十六�、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销乌尔禾区人民法院（2016）新0205民初47号民事判决，即”原告李某各项损失：医疗费5115.30元、陪护费1669元、误工费25534元、交通费2000元、营养费1000元、残疾赔偿金105098.64元、后续治疗费2000元、鉴定费1338元、邮寄费30元、病历复印费16.80元、精神损害抚慰金5000元，共计148801.74元，由被告阳光财产保险股份有限公司克拉玛依中心支公司在所承保的机动车车上人员责任限额范围内首先向原告李某赔偿10000元；剩余部分138801.74元，由被告陈冬阳向原告李某赔偿其中的50%即69400.87元，被告田峰向李某赔偿其中的30%即41640.52元，被告克拉玛依博达生态环保科技有限责任公司向原告李某赔偿其中的20%即27760.35元。”
二、上诉人陈冬阳向被上诉人李某赔偿55520.70元，被上诉人田峰向被上诉人李某34700.44元，被上诉人博达生态环保科技有限责任公司向被上诉人李某赔偿27760.35元，一审被告阳光财产保险股份有限公司克拉玛依中心支公司向被上诉人李某赔偿10000元，以上款项均于本判决生效之日起三日内向被上诉人李某一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1803元、二审案件受理费494元，上诉人陈冬阳负担857元，被上诉人李某负担323元，被上诉人田锋负担536元，被上诉人博达生态环保科技有限责任公司负担427元，一审被告阳光财产保险股份有限公司克拉玛依中心支公司负担154元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李孔书
审 判 员 吕 平
代理审判员 李 萍
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 郗翠清