贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）黔27刑终251号
原公诉机关贵州省福泉市人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人敖某1，男，1952年11月18日出生于贵州省福泉市，汉族，中专文化，住福泉市。系被害人敖某2之父。
原审附带民事诉讼原告人王某1，女，1953年6月30日出生于贵州省福泉市，汉族，小学文化，住福泉市。系被害人敖某2之母。
上诉人（原审被告人）李本陆，曾用名李本録、李本录，男，1978年2月16日出生于贵州省福泉市，汉族，专科文化，务工，住福泉市。因�嫌故意伤害罪于2016年6月16日被福泉市公安局执行逮捕。现羁押于福泉市看守所。
辩护人刘海贵州良华律师事务所律师。
贵州省福泉市人民法院审理贵州省福泉市人民检察院指控的被告人李本陆犯故意伤害及附带民事诉讼原告人敖某1、王某1提起附带民事诉讼一案，于2016年10月31日作出（2016）黔2702刑初104号刑事判决。宣判后，原审被告人李本陆不服提出上诉，本院依法组成合议庭于2016年12月14日公开开庭审理本案，上诉人李本陆及其辩护人到庭参加诉讼、贵州省黔南州人民检察院检察员杨光莹出庭履行职责，本案现已审理终结。
原判认定，2001年8月19日凌晨，谢某2、杨某4、杨某5、朱某（以上四人均已判刑）在朱某家门口下象棋时，见一男子（本案被害人敖某2）从附近经过，谢某2与杨某5怀疑该男子是小偷，遂上前对其盘问，见敖某2说话含糊不清，四人便将敖某2捉住，并叫敖某2带四人去找敖某2的“盗窃”同伙，行至大寨桥处时，敖某2欲逃，被四人捉住，踢了几脚，谢某2用尼龙绳将敖某2双手反捆，后四人继续叫敖某2去寻找“同伙”，敖某2就带他们走到谢某2家院坝。在此过程中，在家休息的被告人李本陆因听到屋外吵闹，便出门查看并获悉村民谢某2家抓到了“小偷”（敖某2），李本陆便赶到谢某2家，并在谢某2家的院坝内参与村民杨某5、杨某4、朱某等人对敖某2进行殴打，后又将敖某2带到公路边继续进行殴打。在殴打敖某2的过程中，被告人李本陆先后用脚、手、胶管等对敖某2进行殴打。后谢明波将敖某2捆绑在马遵公路原龙昌收费站北侧250米处一公路标志杆处示众，2001年8月19日7时许，谢某2与其母亲宋某打谷子回来后将捆绑敖某2的绳子解开时敖某2已死亡。经法医鉴定，死者敖某2系头、胸腹、腰背、四肢广泛性钝器伤大面积皮下出血发生创伤性休克而死亡。
同时查明，本院于2002年3月29日作出的（2002）福刑初字第25号刑事附带民事判决书中对谢某2、杨某5、杨某4、朱某分别以故意伤害罪定罪量刑，该判决书对本案的附带民事诉讼原告人敖某1、王某1提出的死亡补偿费、交通费、伙食补助费予以支持，因精神抚慰金不属于刑事附带民事受理范围，未予以支持，因二原告具有劳动能力，且根据二附带民事诉讼原告人陈述的被害人敖某2系需要监护的人，故不支持二附带民事诉讼原告人提出的被扶养人生活费。2002年4月18日，黔南州中级人民法院作出了（2002）黔南刑一终字第69号刑事附带民事判决书，对该案一审判决维持原判。现该两份裁判文书已生效。
上述事实，原判列举了同案人谢某2、杨某4、杨某5供述，证人李某1、杨某1、李某2、谢某1、杨某2、李某3、宋某、刘某1、王某2、简某、敖某1、证人朱某、李某4证言、王某3证言，户籍证明、犯罪嫌疑人基本情况、常住人口登记表，敖某2安埋协议及敖某1领条，到案经过，福公刑字（2001）第128号提捕书、福检刑批捕（2001）190号批准逮捕决定书、福公诉字[2001]127号起诉意见书、福检刑诉字[2001]153号起诉书、（2002）福刑初字第25号刑事附带民事判决书、（2002）黔南刑一终字第69号刑事附带民事判决书，鉴定意见，现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片等与被告人李本陆供述与辩解相印证，足以认定。
原判依照上述事�和证据，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百四十六条、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百六十三条之规定，判决被告人李本陆犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年；被告人李本陆于某判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人敖某1、王某1经济损失人民币4746.6元；驳回附带民事诉讼原告人敖某1、王某1的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人李本陆以“原判存在事实不清、证据不足，其行为成立自首，一审量刑过重”为由提出上诉，请求二审法院从轻处罚。
庭审�，上诉人认为，其于2014年春节后主动到龙昌派出所投案，一审没有认定我的自首情节错误；我不是共同犯罪，案发时有多人参与对被害人殴打，我只是参与对被害人的殴打，一审量刑过重，请求法院从轻处罚。
辩护人认为，上诉人投案后的供述并不存在避重就轻的情形，上诉人李本陆的行为构成自首；原判认定上诉人持胶管打击被害人系事实不清，多名在场证人证言及同案犯证言在细节上存在矛盾，上诉人在共同犯罪中属从犯，一审量刑过重。建议法庭对上诉人改判七年以下有期徒刑。
出庭检察员认为，一审判决认定事实清楚、证据确实充分，上诉人没有如实供述全部犯罪事实，不认定自首并无明显不当，但结合上诉人系从犯及其犯罪情节，一审量刑偏重，建议二审可在法定量刑幅度内改判�轻刑罚。
经审理查明，原判认定原审被告人李本陆犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，且经庭审举证、质证，二审中，上诉人未提出新证据，本院对一审判决认定原审被告人李本陆的犯罪事实和列举证据予以确认。上诉人及其辩护人所提原判部分事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李本陆无视他人生命健康，参与他人非法故意伤害他人身体，并造成他人死亡的严重后果，其行为已构成故意伤害罪，一审判决认定事实清楚、定性准确，附带民事部分判罚得当。在共同犯罪中，上诉人李本陆参与殴打被害人，系本案从犯。
关于上诉人及其辩护人所提“上诉人的行为成立自首”的上诉理由及辩护意见，经查，案发后，被告人李本陆潜逃，2016年6月16日在其亲友的规劝下主动到公安机关投案，投案后虽否认殴打被害人时使用工具，但对其参与殴打被害人的事实供认不讳，属对犯罪主要内容予以供认，且被告人对行为性质的辩解并不影响自首的成立，上诉人及其辩护人所提该项辩解辩护意见成立，本院予以采纳。关于上诉人及其辩护人所提“原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见，出庭检察员所提“一审量刑偏重”的出庭意见，经查，上诉人与其他已判的同案犯相比，上诉人未参加盘问、捆绑被害人，其地位作用小于其他从犯，本院酌情予以改判。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第三�六条、第六十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百四十六条、第一百五十五条之规定，判决如下：
维持贵州省福泉市人民法院（2016）黔2702刑初104号刑事附带民事判决第二、三项，即被告人李本陆于本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人敖某1、王某1经济损失人民币4746.6元；驳回附带民事诉讼原告人敖某1、王某1的其他诉讼请求。
撤销贵州省福泉市人民法院（2016）黔2702刑初104号刑事附带民事判决一项，即被告人李本陆犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年。
上诉人（原审被告人）李本陆犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月16日至2022年6月15日止。）
本判决为终审判决。
审判长 罗 莎
审判员 姚清明代理审判员郭杉
二〇一六年十二月十四日
书记员 伍 贤 明