内蒙古自治区准格尔旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0622民初字第2445号原告刘雄虎，男，1966年9月28日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。原告张英，男，1968年6月29日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。二原告共同委托代理人任太龙，准格尔旗“148”法律法律服务所法律工作者。二原告共同委托代理人任宏波，内蒙古义盟（准格尔）律师事务所律师。被告鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。法定代表人韦生亮，该公司董事长。委托代理人崔羽晗，内蒙古锡尼律师事务所律师。原告刘雄虎、张英诉被告鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司（以下简称广利公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月29日受理后，依原告申请依法作出（2016）内0622民初2445号民事裁定书，裁定查封被告鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司享有的下列财产，价值300万元：一、龙工LG862号装载机一台，车架号：LSH00862CDB403177;二、龙工LG862号装载机一台，车架号：S1207076；三、柳工CLG855N装载机一台，车架号：LG30D1165XO；四、柳工855N装载机一台，车架号CLG855N>L1205192;五、破碎机一台，电机编号：SIMO；六、SCS—120型电子衡一台；七、自制皮带架及筛选设备一套（包括固定溜筛1个、8架输送带、移动溜筛3个）；八、洗煤生产设备一套。本案依法由审判员李满达适用简易程序，于2016年8月9日公开开庭进行了审理。原告刘雄虎、张英及其委托代理人任宏波、任太龙、被告广利公司委托代理人崔羽晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘雄虎、张英诉称，2014年10月10日，原告与被告下设的分公司纳林庙煤矿经过多次协商，达成了以5216427.58元收购选煤厂协议（其中选煤厂造价为4171400元，从2013年10月30日起按选煤厂造价4171400元按月利率2%计算利息，截止2016年6月21日止的利息2566397元，选煤厂加工费及其他费用为1045027.58元），被告总计欠款7782824.58元。期间被告履行了部分付款义务，于2014年11月27日至2015年3月31日止以煤矿的原煤抵顶了原告转让费1758836.2元，2015年4月6日电汇给付原告转让费1000000元，累计给付原告转让费包括利息2758836.2元。尚欠二原告转让费包括利息5023988.38元未给付。经原告多次催要，二原告与被告在2015年3月31日达成补充协议。被告仍未按照协议履行付款义务。为维护原告合法权益，请求：一、判令被告继续履行收购协议，给付二原告财产转让费5023988.38元，其中3892552.98元应按月利率2%计算至实际给付之日止的利息；二、由被告承担本案诉讼费用。原告刘雄虎、张英向法庭出示企业公示信息、收据、选煤厂收购协议、收缴选煤厂补充协议、鉴定意见通知书、（2014）陕民一初字第00004号民事判决书、（2015）陕中执民字第00189-1号执行裁定、（2015）准民初字第512-1号至512-4号民事裁定书四份、（2015）准立初字第6号民事裁定书、（2015）鄂立终字第137号民事裁定书、（2015）准民初字第1552号民事判决书、（2015）鄂民终字第1189号民事裁定书、准格尔旗人民法院口头裁定笔录、承诺书、声明、协议、企业机读档案，拟证明其主张。被告广利公司辩称，二原告不具有原告主体资格，涉案选煤厂实质是转让给了煤矿股东之一的赵金柱，原告张英只是赵金柱的代表，并申请追加赵金柱为本案第三人；被告从未与二原告签订任何协议，纳林庙煤矿属于非企业法人，具有独立的主体资格，不应由我公司承担责任。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告广利公司向法庭出示股权代持协议书、关于广利煤矿选煤厂处置情况的记录、承兑汇票、投资清单、招聘合同，拟证明其抗辩主张。经审理查明，鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿（以下简称纳林庙煤矿）系广利公司申请设立的有限责任公司分公司。广利公司股东有韦生亮、李志强、张春英、张英。其中张英代表赵金柱持有广利公司6.27%股权。2014年10月10日，二原告与纳林庙煤矿签订《鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿选煤厂收购协议》，该协议约定纳林庙煤矿收购原告的选煤厂（该煤矿于2013年10月24日转让给原告），转让费用由选煤厂造价、加工费、投资利息三部分组成：其中选煤厂造价为4171400元、加工及其他费用104.502758万元、投资利息从2013年10月30日起算至实际给付之日，按照4171400元以月利率2%计算。协议签订后，二原告将选煤厂按照约定交付于纳林庙煤矿。2015年3月31日，双方签订《收缴选煤厂补充协议》，对收缴方式、人员安置及薪酬支付、余款支付办法和违约责任等内容进行进一步约定。双方在庭审中对截止2015年4月6日已支付转让费2758836.2元均无异议。另查明，原告张英、刘雄虎于2015年5月18日向本院起诉纳林庙煤矿买卖合同纠纷一案，本院作出判决后纳林庙煤矿不服上诉至鄂尔多斯市中级人民法院，市中院以遗漏当事人赵金柱，存在程序违法为由发回重审。在发回重审期间，原告张英、刘雄虎提供协议、承诺、声明，拟证明赵金柱放弃参加张英、刘雄虎与纳林庙煤矿《鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿选煤厂收购协议》的诉讼权利，双方关于该协议的民事诉讼与赵金柱无关。该发回重审案件经本院准许已撤回起诉。又查明，2013年11月15日《关于广利煤矿选煤厂处置情况的记录》第二页上盖有“鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿”印文，经准格尔旗公安局聘请有关人员鉴定该印文与“鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿”印文不是同一枚印章盖印。上述事实有原、被告陈述及出示的证据在案予以证实。本院认为，双方对已支付选煤厂转让款2758836.2元无异议。本案争议焦点为：第一、二原告是否为涉案选煤厂实际权利人即原告主体资格问题；二、广利公司是否承担支付转让费责任。第一、对于原告主体资格问题，原告出示的收据六支（张英支付选煤厂转让款收据五支、刘雄虎支付选煤厂入股款收据一支）及《鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿选煤厂收购协议》中乙方为张英、刘雄虎二人，上述证据能够相互印证，证实二原告为涉案选煤厂权利人。被告辩称原告张英只是赵金柱的代表，选煤厂实际权利人为赵金柱，申请追加赵金柱为本案第三人，并向法庭出示股权代持协议书及关于广利煤矿选煤厂处置情况的记录，对此本院认为，双方对代持股份事宜无异议，但经准格尔旗公安局聘请有关人员鉴定《关于广利煤矿选煤厂处置情况的记录》上加盖的印文与“鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林庙煤矿”印文不是同一枚印章盖印，故对该记录真实性不予认可，且2016年2月4日，赵金柱、苏二娥与原告张英签订协议一份，并出具承诺和声明，明确表示张英、刘雄虎与纳林庙煤矿双方关于《鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司纳林煤矿选煤厂收购协议》的民事诉讼与赵金柱无关，放弃相关诉讼权利。综上，对被告的上述抗辩意见及追加第三人申请本院不予采纳。第二，广利公司是否承担责任问题，经审理查明，纳林庙煤矿系广利公司申请设立的有限责任公司分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，由被告广利公司承担转让费符合法律规定。因此对被告广利公司提出的应由纳林庙煤矿承担责任的抗辩意见亦不予采纳。依据双方协议约定，选煤厂造价4171400元、加工及其他费用1045027.58元，投资利息从2013年10月30日起算至2015年4月5日（截止2015年4月6日共计支付2758836.2元），按照4171400元以月利率2%计算为1432180.7元，超支部分1326655.5元应从计息基数4171400元核减，故计息标准变更为2844744.5元。至此被告就涉案选煤厂转让费下欠包括选煤厂造价2844744.5元、加工及其他费用1045027.58元，投资利息从2015年4月6日至实际给付之日止，以2844744.5元为基数，按月利率2%计算利息。故对原告的诉讼请求，本院部分予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司继续履行收购协议，于本判决生效后立即给付原告张英、刘雄虎转让费包括选煤厂造价2844744.5元、加工及其他费用1045027.58元及以2844744.5元为基数，从2015年4月6日至实际给付之日止按月利率2%计算的利息；二、驳回原告张英、刘雄虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费46967元（原告已预交23484元），减半收取23484元、保全费5000元，由被告鄂尔多斯市广利煤炭有限责任公司负担28000元，由原告张英、刘雄虎负担484元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判员  李满达二〇一六年九月二十七日书记员  张桐语附：本判决援引法律条文1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。