山西省芮城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0830刑初63号
公诉机关山西省芮城县人民检察院。
被告人高汉民，男，1959年2月19日出生，汉族，户籍地山西省芮城县，初中文化，中共党员，农民，系芮城县古魏镇东关村党支部书记，住芮城县。2015年11月11日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2016年6月7日被本院取保候审。
辩护人杨宇，山西龙飞律师事务所律师。
被告人肖芮祥，男，1959年8月13日出生，汉族，户籍地山西省芮城县，高中文化，中共党员，农民，系芮城县古魏镇东关村会计，住芮城县。2015年11月10日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年11月24日被取保候审，2016年6月7日被本院取保候审。
芮城县人民检察院以芮检公诉刑诉[2015]132号起诉书指控被告人高汉民、肖芮祥犯贪污罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。芮城县人民检察院指派检察员杨永召出庭支持公诉，被告人高汉民及其辩护人杨宇、被告人肖芮祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
芮城县人民检察院指控：2008年芮城县清理化解农村义务教育“普九”债务工作开始后，被告人高汉民在担任古魏镇东关村党支部副书记、被告人肖芮祥在担任古魏镇东关村党支部委员期间，受东关村委会委托，在负责东关村教育化债工作中，虚报硬化东关中学操场道路协议、证明等材料，骗取教育化债款131062元。2011年9月22日，教育化债款到账后，被告人高汉民（时任东关村村委会主任）伙同被告人肖芮祥（时任东关村村委会会计）利用职务便利，将此款非法占有，被告人高汉民分得65000元，被告人肖芮祥分得66062元，并将该款用于2011年两人参加东关村换届选举贿选费用。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据。认为被告人高汉民、肖芮祥利用职务便利，虚报教育化债款131062元，非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应以贪污罪追究二被告人的刑事责任。现提请依法惩处。
被告人高汉民辩称：起诉书指控虚报教育化债款131062元属实，是东关村委会集体决定的，这些钱归还了政府统征芮城四中土地时我个人的垫资款，我没有贪污，也没有贿选，请求法庭从轻处理。
辩护人杨宇提出：1、2010年至2011年芮城县政府统征芮城四中土地时，部分农户要求赔偿数额过高，因有些赔偿款无法经东关村集体账务支出，古魏镇政府决定由被告人高汉民个人垫资解决问题，被告人高汉民个人垫资127680元，付给13户拆迁户。2、2011年东关村换届选举时肖某写了辞呈，自愿退出竞选，被告人高汉民没有竞争对象，不存在贿选问题。3、被告人高汉民不具备贪污罪的主体要件，村民委员会属于群众性自治组织，不属政府机关的行政机构，被告人高汉民作为村支书，不是国家机关从事公务的人员，也不是依照法律从事公务的人员。4、被告人高汉民在侦查阶段供述不真实，其口供不能作为定案的依据。
被告人肖芮祥辩称：起诉书指控虚报教育化债款131062元属实，是东关村委会集体定的，这些钱给了高汉民，用于归还政府统征土地时个人垫资款，我没有贪污，也没有贿选。
经审理查明：2008年在国家开展义务教育债务化解工作期间，古魏镇东关村党支部副书记的被告人高汉民与古魏镇东关村党支部委员的被告人肖芮祥负责申报本村化解教育债务款时，为增加村委会收入，在东关中学操场硬化债务已清偿的情况下，提供该村委会与芮城县汉渡建筑安装工程有限公司签订的虚假协议书等，虚报教育化债款131062元。2011年9月22日，芮城县财政局将化解教育债务款131062元拨付给芮城县汉渡建筑安装工程有限公司（以下简称“汉建公司”）法人姚某1。因该村此前尚欠“汉建公司”商住楼工程款277351元未付，2011年10月14日，被告人肖芮祥从该村委会账户将277351元转到个人卡上，与“汉建公司”结算后付款时扣除了131062元，该131062元未交到村委会账上。2011年10月25日，被告人肖芮祥将65000元转给被告人高汉民，自己留了66062元，后该款用于他处。案发后，二被告人已将上述款项退至芮城县人民检察院。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、立案决定书，主要内容：2015年11月10日，检察机关决定对被告人高汉民、肖芮祥涉嫌贪污一案立案侦查。
2、芮城县清理化解农村义务教育“普九”债务工作领导组办公室文件，主要内容：芮城县化解“普九”债务实施方案情况。
3、中共古魏镇委员会文件，主要内容：被告人高汉民、肖芮祥任职情况。
4、芮城县化债办关于古魏镇东关村义务教育“非普九”债务情况说明，主要内容：古魏镇东关村申报的债务中包括东关中学校园硬化操场事项，工程造价131062元，债权人为姚某1。
5、东关中学硬化操场道路协议书，主要内容：古魏镇东关村委会与芮城县汉渡建筑安装工程有限公司签订的东关中学硬化操场道路协议情况。
6、姚某1银行交易明细，主要内容：2011年9月22日，芮城县财政局拨付其化解教育债务款131062元。
7、姚某2银行交易明细，主要内容：201年10月24日，被告人肖芮祥给其账户转款的情况。
8、东关村委会银行交易明细，主要内容：2011年10月14日，被告人肖芮祥从村委会转款295026元的情况。
9、被告人肖芮祥银行交易明细，主要内容：2011年10月14日，其从村委会账户转走295026元，10月24日，给姚某2账上转145000元,10月25日，给被告人高汉民账上转65000元。
10、被告人高汉民银行交易明细，主要内容：2011年10月25日，被告人肖芮祥给其转账65000元的情况。
11、转账支票、存款凭条、记账凭证，主要内容：2011年10月14日至25日，被告人肖芮祥给姚某2、被告人高汉民转账等情况。
12、证人姚某1的证言，主要内容：我原任芮城县汉渡建筑安装工程有限公司法人代表、总经理。2001年至2003年我公司承包了东关中学教学楼、餐厅等工程建设，2011年9月份，东关村委会会计肖芮祥让我和姚某2到财政局办理化解教育债务款手续，后来财证局将540000元教育化债款打到我卡上，我取出了存了，将支票给了我儿子姚某2，其他的情况我不清楚。
13、证人姚某2的证言，主要内容：2000年至2005年我任芮城县汉渡建筑安装工程有限公司项目经理。2001年至2002年公司承包建设东关中学教学楼等工程。2011年9月份，东关村化解教育债务时，我和父亲姚某1办理了相关手续，共化解债务540000元。这份东关中学操场硬化道路协议书是我出具的假证明，后来东关村委会支付我商住楼工程款时，将先前财政局打到我卡上的教育化债款131062元扣除了，我没有给村干部好处费。
14、证人肖某的证言，主要内容：2005年至2008年我任东关村党支部书记兼村委会主任。东关村“普九”化债时我负责全面工作，高汉民具体负责，参与的有肖芮祥和王某1。我村申报东关中学硬化操场道路债务131062元的事情我清楚，是东关村委会提供的材料，这笔债务不属实，欠款已结清了，我们是为了给东关村委会多报化债资金，后来131062元谁得了我不清楚。
15、证人王某1的证言，主要内容：2007年至2009年我任东关村村委兼会计。东关村教育化债时支书兼村长肖某负总责，副支书高汉民和我负责具体工作。姚某1的债务是化债期间东关村委会提供的，协议书是我写的，盖了村委会和肖某2、高汉民的私章，这份协议不属实，是为了给村里争取些化债资金，虚报的131062元谁得了我不清楚。
16、证人张某1、张某2、王某2、肖某2的证言，主要内容：2008年前后其均担任过东关村委会干部，没有参与过该村教育化债的事，化债款如何处理也不清楚。
17、证人李某的证言，主要内容：东关中学操场硬化款已付过。
18、被告人高汉民的供述，主要内容：2008年东关村委会化解教育债务时，该村党支部书记兼村委会主任肖某具体负责，其任党支部副书记，因肖某对东关学校投资建设不清楚，便委派其和王某1、肖芮祥三人负责。该村委会虚报了东关中学硬化操场款10余万元，是为了给村里多争取化债资金。化债款财政局直接拨付给了姚某1，因为东关村委会欠姚某1的工程款，后来扣除了13万元的化债款，是肖芮祥具体经办的，给了我65000元，我愿积极退还。
19、被告人肖芮祥的供述，主要内容：2008年东关村教育化债开始时我任村委会副主任，高汉民和王某1负责，后来王某1生病，我就和高汉民具体负责化债工作。东关中学硬化操场债务是虚报的，为了给村里多报化债款。款下来后，村委会给姚某2支付商住楼欠款时，把13万余元扣了，后来给了高汉民65000元，我得了66062元。
20、户籍证明，主要内容：被告人高汉民、肖芮祥的身份情况，二被告人均已达刑事责任年龄。
被告人高汉民当庭提供的证据材料有：
证人王某3的证言，主要内容：我现任芮城县大王镇党委书记，2007年6月至2011年担任古魏镇镇长，2009年至2011年，县政府在统征芮城四中土地时，由于部分农户要求过高，超出了框算，为不影响工程进度，古魏镇政府商议由东关村先垫资解决，工程结束后由政府处理。
证人任某的证言，主要内容：我现任古魏镇人大主席，2007年至2011年期间，县政府征用古魏镇东关村土地建设芮城县四中时，由于部分农户要价高，为了征地进度顺利，镇政府同意由高汉民垫资解决问题，后由政府拨付。
证人赵某、韩某、张某等人的证言，主要内容：我们是古魏镇东关村委会村民，2010年政府在统征土地时，我们领取了土地补偿款，此外还领取了其他补偿款项。
古魏镇东关村现金日记账，主要内容：该村村民赵某、韩某等人领取土地补偿款的情况。
东关村第九届村民委员会选举报告单及肖某书写的证明等，主要内容：2011年该村委会换届选举时，肖某自动退出了竞选。
公诉机关对证人王某3、任某、赵某、韩某等人的证言真实性无异议，但认为与本案没有关联性。
本院认为：被告人高汉民、肖芮祥在协助人民政府从事教育化债工作中，利用职务上的便利，挪用较大数额的公款，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，但罪名不成立。二被告人主观上没有非法占有公款的目的，案发后已退还全部赃款，其行为不构成贪污罪。被告人高汉民、肖芮祥能够如实供述自己的罪行，具有悔罪表现，退还了全部赃款，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件若干问题的解释>》第六条之规定，判决如下：
被告人高汉民犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人肖芮祥犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、在案扣押未随案移送的赃款131062元予以没收，由扣押机关芮城县人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 夏 鑫
审 判 员 杜建军
审 判 员 赵创荣
二〇一六年十一月二十二日
代理书记员 刘国玉