云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）楚中刑终字第138号
原公诉机关云南省楚雄市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭某某（曾用名彭正和），男，1988年2月10日生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，个体户。因本案于2015年1月8日被楚雄市公安局刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现押于楚雄市看守所。
原审被告人李某某，男，1988年8月5日生，汉族，云南省楚雄市人，初中文化，个体户。因本案于2015年1月8日被楚雄市公安局刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现押于楚雄市看守所。
原审被告人周某某，男，1962年8月15生，汉族，云南省禄丰县人，初中文化，农民。因本案于2015年1月8日被楚雄市公安局刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现押于楚雄市看守所。
楚雄市人民法院审理楚雄市人民检察院指控原审被告人彭某某、李某某犯盗窃罪、原审被告人周某某犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二0一五年十月十六日作出（2015）楚刑初字第169号刑事判决。原审被告人彭某某不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定的事实如下：
1、2015年1月7日，被告人彭某某（绰号老虎）、李某某（绰号长毛）在楚雄市东华镇新柳村委会溪地平村盗窃了李光荣的山羊三只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值1585元。
2、2014年12月23日，被告人彭某某、李某某在楚雄市东华镇新柳村委会黄炼坡村对面的烤烟育苗基地下面的菜地内盗窃了赵景卫的山羊一只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值1190元。
3、2014年12月23日，被告人彭某某、李某某在楚雄市子午镇以口村委会此苴村水泥路边菜地内电杆旁边盗窃了董显科的山羊一只，并将山羊卖给被告人李某某家馆子内进行出售，经鉴定价值1360元。
4、2014年12月23日，被告人彭某某、李某某在楚雄市子午镇以口村委会茨罗美二社商店旁边的稻场内盗窃了周文运的山羊一只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值1020元。
5、2014年12月26日，被告人彭某某、李某某在楚雄市子午镇罗只碑村委会胡家村上社路边荒地内盗窃了胡应达的山羊二只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值2760元。
6、2014年12月26日，被告人彭某某、杨云（在逃）在楚雄市子午镇罗只碑村委会甸李小组刘发兰家大门口干坝塘内盗窃了刘发兰的山羊二只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值1180元。
7、2014年12月27日，被告人彭某某、杨云（在逃）在楚雄市子午镇子午村委会子午街稻场边盗窃了李天发的卢比亚羊一只，并将山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值2240元。
8、2014年12月19日，被告人彭某某在楚雄市子午镇子午村委会多宝村盗窃了段正武的山羊一只，并将该山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值1360元。
9、2014年11月15日，被告人彭某某、李某某、周某某在楚雄市子午镇法邑村委会头村盗窃了杨泽厚的山羊二只，并将其中一只卖给夏贵华经营的屠宰场，另外一只拉至被告人李某某家馆子出售，经鉴定价值2625元。
10、2014年12月27日，被告人彭某某、李某某、杨云（在逃）在楚雄市子午镇法邑村委会小白喇村二社水泥沟边盗窃了谢达友的山羊一只，并将山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值1360元。
11、2014年12月21日，被告人彭某某、李某某在楚雄市富民镇军屯社区大凹村村心公路边荒田内盗窃了李兴兰的山羊一只，并将山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值1292元。
12、2014年12月24日，被告人彭某某、李某某在楚雄市富民镇军屯社区董家村后山桉树林盗窃了毕光亮的山羊二只，并将山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值2584元。
13、2014年12月28日，被告人彭某某、李某某、杨云（在逃）在楚雄市富民镇青龙社区下白庙村李家坝鱼塘边盗窃了董学辉的山羊一只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值850元。
14、2014年12月30日，被告人彭某某、李某某、杨云（在逃）在楚雄市富民镇青龙社区许杨一组33号门口盗窃了杨明昌的山羊一只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值850元。
15、2014年11月15日，被告人彭某某、李某某、周某某在楚雄市苍岭镇石涧村委会水井屯村稻场外田内盗窃了鲁翠书的山羊一只，并将山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值1360元。
16、2014年11月15日，被告人彭某某、李某某、周某某在楚雄市苍岭镇石涧村委会黄土坡周云安家房后盗窃了周云安的山羊一只，并将山羊卖给夏贵华经营的屠宰场，经鉴定价值630元。
17、2014年12月30日，被告人彭某某、李某某在楚雄市苍岭镇石涧村委会踏脚底村房后盗窃了周明元的山羊一只，并将山羊卖给被告人李某某的老表，经鉴定价值1320元。
18、2014年12月30日，被告人彭某某、李某某、杨云（在逃）在楚雄市苍岭镇智明幼儿园门口荒地内盗窃了万廷艳的山羊一只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值910元。
19、2014年12月30日，被告人彭某某、李某某、杨云（在逃）在楚雄市苍岭镇智明村委会上和平村8号门外球场边盗窃了杜明学的山羊一只，并将山羊卖给被告人周某某，经鉴定价值525元。
综上所述，被告人彭某某盗窃山羊19次，价值共计27001元；被告人李某某盗窃山羊16次，价值共计22221元；被告人周某某盗窃山羊3次，价值共计4615元；掩饰隐瞒犯罪所得9次，价值共计10870元。案发后公安机关将被害人李光荣的山羊三只、董学辉的山羊一只、杨明昌的山羊一只、万廷艳的山羊一只、杜明学的山羊一只归还给被害人。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：报案书、受案登记表、抓获经过、被害人陈述、证人证言、被告人彭某某、李某某、周某某的供述与辩解、前科证明、户口证明、称量记录、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、价格鉴定结论书、扣押物品清单及发还清单等证据在案证实，足以认定。
原判认为，被告人彭某某、李某某、周某某以非法占有为目的，采用秘密手段在楚雄市子午镇、苍岭镇等地流窜作案，盗窃他人山羊，被告人彭某某盗窃的山羊价值共计27001元，被告人李某某盗窃的山羊价值共计22221元，被告人周某某盗窃的山羊价值共计4615元，被告人彭某某、李某某、周某某盗窃山羊数额较大的行为，已构成盗窃罪，应依法惩处。三被告人系共同犯罪，且在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从。被告人周某某以非法占有为目的，明知所购山羊系盗窃所得而予以收购的行为，已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应予惩处。被告人周某某犯数罪，应数罪并罚。被告人彭某某及辩护人、被告人李某某、周某某关于起诉书指控的盗窃金额偏高的辩解及辩护意见及被告人周某某关于起诉书指控的掩饰、隐瞒犯罪金额偏高的辩解，经审查，起诉书指控的第一起、第十三起、第十四起、第十八起、第十九起犯罪金额偏高，以山羊实际称重的重量鉴定并认定，起诉书指控的第七起盗窃金额偏高，因仅有被告人彭某某的供述和被害人李天发的陈述，按被告人彭某某供述的重量鉴定并认定，其余起诉书指控的犯罪金额结合被告人供述、被害人陈述及鉴定意见，足以认定。被告人彭某某、李某某、周某某归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。被盗的其中七只山羊已追回退赔被害人，可酌情从轻处罚。被告人彭某某的辩护人提出被告人彭某某认罪态度较好，因其配合调查公安机关才得以查清其十九起犯罪事实，可酌情从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，予以采纳。公诉机关对被告人彭某某、周某某提出的量刑建议符合法律规定，予以采纳。被告人彭某某及辩护人、被告人李某某、周某某提出希望法庭适用缓刑的意见，根据三被告人的犯罪事实及情节，对三被告人不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人彭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人周某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。总和刑期一年零二个月，罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑一年，执行罚金人民币六千元；四、作案工具车牌号为琼A278**号的丰田牌轿车依法予以没收。
原审被告人彭某某上诉提出：起诉书指控的盗窃金额不能单凭被害人单方面陈述的鉴定意见进行认定，通过鉴定机构对起诉书指控的第一起、第七起、第十三起、第十四起、第十八起、第十九起进行重新鉴定的意见，足以认定，其余起诉书指控的犯罪金额与事实、实际不符。其在被抓获以后主动交代尚未掌握的案件，公安机关才得以查清其十九起犯罪事实，有着一定的自首情节，其和李某某、周某某在共同犯罪中作用相当，在一审判决中，鉴于其认罪态度，与同案人员相比明显量刑过重，请求综合全案犯罪事实及情节，给予较轻的刑事处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审审理查明的事实、证据相同，本院予以确认。
本院认为，原审被告人彭某某、李某某、周某某以非法占有为目的，伙同在楚雄市子午镇、苍岭镇等地流窜作案，多次盗窃他人山羊，其中，彭某某参与作案19次，盗窃的山羊价值27001元，李某某参与作案16次，盗窃的山羊价值22221元，周某某参与作案3次，盗窃的山羊价值4615元，数额较大，均已构成盗窃罪。原审被告人周某某明知山羊系盗窃赃物9次予以收购，价值10870元，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。三原审被告人在盗窃山羊的共同犯罪中作用相当，应根据各自参与的次数和涉及的盗窃数额处刑。周某某犯数罪，应数罪并罚。三原审被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，均可从轻处罚。被盗山羊案发后被追回七只退还被害人，亦可酌情从轻处罚。上诉人彭某某还提出其在被抓获以后主动交代尚未掌握的案件，公安机关才得以查清其十九起犯罪事实，有着一定的自首情节，与同案人员相比明显量刑过重的上诉理由，原判在对其量刑时已经考虑，经查，彭某某如实供述同种犯罪事实，有事实根据，但不属于自首，原判已认定彭某某的这一量刑情节，对其从轻处罚，彭某某的上诉理由不能成立。彭某某还提出起诉书指控的盗窃金额不能单凭被害人单方面陈述的鉴定意见进行认定，除第一起、第七起、第十三起、第十四起、第十八起、第十九起的犯罪金额外，足以认定，其余犯罪金额与事实、实际不符的上诉理由，本院认为，楚雄市价格认证中心根据本案中未能找到被盗山羊的事实，采用灭失物价格鉴定的方法出具价格鉴定意见，原判据以认定盗窃数额，符合案件实际，彭某某的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄怒雄
审判员 夏绍兴
审判员 李存新
二〇一五年十二月九日
书记员 马康坦