黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑02民终2164号
上诉人（一审被告、反诉原告）关淏，住齐齐哈尔市。（现于齐齐哈尔强制隔离戒毒所强制隔离戒毒）
被上诉人（一审原告、反诉被告）时亚萍，住齐齐哈尔市。
上诉人关淏因与被上诉人时亚萍特许经营合同纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市建华区人民法院（2016）黑0203民初602号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人关淏、被上诉人时亚萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，关淏是哈密中科建材科技有限公司的法定代表人。2011年1月期间，时亚萍通过其同学王利认识了关淏，当时相信了关淏对轻质保温隔墙板的宣传和许诺，使时亚萍产生了加盟生产轻质保温隔墙板及大棚架杆的想法。经过商量加盟费及建厂生产等事宜后，即2011年2月13日，关淏收取了时亚萍购买模具订金300000元，并给时亚萍出具了收条。
2011年2月16日，哈密中科建材科技有限公司和黄石市阳光铝业有限公司签订了模具加工合同，合同约定：“哈密中科建材科技有限公司订购轻质保温隔墙板模具300套，每套价格2000元，关淏支付全部货款600000元。
2011年3月18�，时亚萍与王胜军签订房屋租赁协议，协议约定：“王胜军将坐落在南苑开发区南翠街67号厂房一处租给时亚萍，租期为5年，每年房租130000元，租期从2011年4月1日起，……。”时亚萍交付了一年租金130000元，王胜军出具了收条。
2011年4月11日，王士明与时亚萍签订高效能塑料膜日光温室主要经济技术指标。
2011年4月24日，时亚萍通过交通银行转账支付给关淏加盟费100000元。
2011年5月1日，时亚萍与黑龙江富华建筑安装工程有限公司签订了合同书一份，由时亚萍在甘南县兴十四村现代农业示范区承包施工。该合同约定：“工程项目:塑料膜日光温室2栋，价格每栋15万元，塑料大棚2栋，每栋价格1.8万元。共4栋。承包形式：工程总承包（包工、包料）。工期：自2011年5月1日开始施工，2011年5月30日交工。工程总造价33.6万元。结构形式：轻质墙板�无极玻璃钢骨架（大棚架杆）。”合同签订后，时亚萍雇佣人施工建设塑料膜日光温室和塑料大棚。为了承包该工程，时亚萍称其出资60000元，从外地购买轻质隔墙板。关淏辩称没那么多，大约36000多元。施工过程中，大棚杆出现裂纹、断裂现象，导致墙板倒塌，造成该工程不能交付使用。黑龙江富华建筑安装工程有限公司给付时亚萍60000元工程款。
2011年5月15日，时亚萍与关淏签订特许经营合同，该合同约定：关淏享有轻质保温隔墙板产品知识产权，特许时亚萍在黑龙江省齐齐哈尔市建立轻质保温隔墙板厂，专门生产销售轻质保温隔墙板产品及大棚架杆产品。该产品由关淏统一工艺配方、定制标准、提供核心用料改性剂，并负责告知时亚萍轻质保温隔板的原材料采购地、产品设计、生产技术培训，提供时亚萍成立轻质保温隔墙板厂时需要关淏出具的证明文件，负责制定和修改轻质保温隔墙板加盟厂的经营手册、经营规则。时亚萍必须以其名义办理相关的工商、税务登记手续，以获得特许经营权。时亚萍以关淏提供的齐齐齐哈尔市金博雅建筑材料有限公司名义制作宣传册对外宣传。
一审另查明，关淏承认订购的300套模具（制作模具的材料），加上角铁焊接，才形成制作墙板的模具。关淏对时亚萍实际使用100套模具没有异议，认为时亚萍的丈夫王鑫又拉回50套模具的材料，但未提供证据证明。在使用轻质隔墙板和大棚架杆中，时亚萍称轻质隔墙板没有断裂，是关淏和王利指导其安装墙板，结果大风多次将墙板刮倒，墙板是被摔断的。关淏称不知道墙板断裂，没去现场，去的时候墙板已指导安装完了，后安装的大棚杆。大棚杆不是其指导生产的，杆断裂原因是氧生期不够，大棚杆需要半个月，墙板需要三十天。时亚萍称关淏说没问题，有界面剂喷上就没事了。关淏承认其指导生产、安装轻质隔墙板，并委托战义庆指导、生产大棚架杆。根据时亚萍提供证据，其实际投入的费用有：购买模具订金300000元，加盟费100000元，建厂支付租金130000元、建厂材料费用256140元（82张票据）、购进材料运费25300元、工人工资86740元及伙食费18000元，建兴十四村温室大棚设备物资费用138752元（票据104张）、工人工资97800元。综上合计投入费用1152732元。时亚萍主张建兴十四村温室大棚支付伙食费12000元，但未提供证据证明。
一审诉讼中，关淏称王胜军已退回时亚萍租金40000元，但未提供证据，时亚萍亦予以否认。建厂及建大棚投入所有的设备材料，时亚萍取得变卖设备款项3000元，时亚萍认为叉车的残值约15000元，关淏予以认可。时亚萍承认王鑫收到关淏送的轻质隔墙板货款100000元，但�认其哥哥收取50000元货款的事实。
一审法院经审判委员会讨论认为，时亚萍的请求和关淏的反诉请求是否合理、合法系本案的争议焦点。时亚萍与关淏签订的特许经营合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。时亚萍订购轻质隔墙板模具、租赁厂房建厂、采购原材料、雇佣工人生产轻质隔墙板和大棚架杆产品，并投入使用，均按关淏的要求和指导进行的，但其未按合同约定建设厂房及办理工商、税务等经营手续，构成违约，时亚萍作为生产经营一方应承担相应的违约责任。从原材料（模具）采购、指导生产、安装轻质隔墙板，委托他人指导生产、安装大棚架杆，关淏对时亚萍的生产经营是知情的，造成轻质隔墙板坍塌、断裂及大棚杆裂纹、断裂的事实，关淏作为指导生产、安装一方未完全尽到合同约定义务，构成�约，应承担相应的违约责任。造成轻质隔墙板坍塌、断裂及大棚杆裂纹、断裂的原因，关淏称时亚萍未按技术要求生产，但未提供证据证明，对其抗辩意见，不予采纳。综上，造成时亚萍和关淏及黑龙江富华建筑安装工程有限公司合同目的不能实现的后果，双方均有过错，一审法院从签订合同目的、合同内容和权利义务、过错程度综合考虑，酌情认定时亚萍承担15%过错责任，关淏承担85%过错责任。关于关淏抗辩称已退回时亚萍租金40000元，但时亚萍否认，且关淏未提供证据证明，故一审法院不予确认。根据认定的事实，时亚萍实际投入的费用是1152732元，扣除王若黎交付的手机话费100元、变卖设备款项3000元、叉车残值约15000元、王鑫收到的货款100000元、时亚萍收到的工程款60000元，时亚萍的实际损失应为974632元。时亚萍主张的其他间接损失，无事实根据和法律依据，一审法院不予支持。关淏反诉请求支付剩余的模具款300000元，因其未提供为时亚萍订购模具的证据，且其承认时亚萍实际使用100套模具，故关淏的反诉请求，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，一审判决：一、关淏自一审判决生效之日起十日内赔偿时亚萍的经济损失人民币828437.20元（974,632.00元×85%）；二、驳回关淏的反诉请求。一审案件受理费16069元，由时亚萍负担5438元，关淏负担10631元。反诉案件受理费5800元，诉前保全费2020元，由关淏负担。
关淏不服一审判决，向本院提起上诉称：（一）一审法院认定关淏未完全尽到合同约定义务，构成违约，属认定事实错误。关淏在2011年5月15日与时亚萍签订特许经营合同后，一直按照合同约定履行自己的合同义务，没有任何违约的行为。关淏依法获得了“轻质保温隔墙板”实用新型专利（有专利证书为证），其完全符合国家建筑工业行业标准的合格产品。关淏将此项专利技术许可时亚萍在黑龙江齐齐哈尔市区域内建立轻质保温隔墙板厂，专门生产销售轻质保温隔墙板产品，是完全符合法律规定。关淏在履行合同中，完全尽到了合同中4.2甲方约定的义务：“4.2.1负责告知乙方轻质保温隔墙板的原材料采购地、产品设计、生产技术培训；4.2.2提供乙方成立轻质保温隔墙板生产厂子时需由特许方出具的有关证明文件；4.2.3负责制定和修改轻质保温隔墙板加盟厂的经营手册、经营守则。”为此，关淏完全履行了合同义务，没有约行为。（二）造成轻质隔墙板坍塌、断裂及大棚杆裂纹、断裂的原因，主要是因为时亚萍违规所致，其存在违约行为应当自行承担全部损失。1.时亚萍未按照合同约定建设厂房及办理工商、税务等经营�续，属非法经营，构成合同要件违约。2.时亚萍在未取得特许经营权资格之前(签订特许经营权合同时间是2015年5月15日)，于2015年5月1日与黑龙江富华建筑安装工程有限公司签订建设兴十四村大棚合同（工期为5月1日至5月30日），时亚萍属提前违规生产。3.时亚萍没有严格遵守“中科建材科技有限公司技术汇编”的操作规程进行生产，在加盟特许经营时的必备生产汇编中明确要求：所有生产的轻质保温隔墙板及大棚架杆产品必须经过28天的养护期才能正式投入使用（详见技术汇编第3页板材养护）。由于时亚萍生产的产品养护时间不够就投入使用，最终导致兴十四村建设大棚架杆出现裂纹、断裂的质量问题。根据以上事实可以认定时亚萍存在诸多违约之处，根据特许经营合同第3.2项约定“乙方在经营期间必须自我投入、自主经营，自负盈亏。即乙方合法享有全部经营权利和义务，并承担经营期间所发生的一切债权、债务，甲方对此无须承担任何责任”。为此，时亚萍对于轻质隔墙板坍塌、断裂及大棚杆裂纹、断裂的损失应当自行承担全部损失。一审法院认定关淏承担85%的过错责任，无事实依据及法律依据，应当予以撤销。（三）时亚萍主张各项损失证据不足。1.时亚萍提供的建厂票据共计82张，除邮政汇款收据及转账凭证之外，大部分都是白条子，均无法证实其真实费用的支出，没有其他证据予以佐证，为此白条子票据不具有真实性与合法性，关淏对此提出异议，但一审法院仅凭时亚萍提供有异议的票据就认定时亚萍实际建厂费用证据不足。2.对于建厂的运费及工人工资和伙食费共计130040元，只有证人朱某某的证言，证人本某某出庭作证进行质证，无法证实证言内容的真实性。3.新十四村建温室大棚设备物资费用138752元，时亚萍提供的是104张白条不具有真实性、合法性。工人工资97800元，因没有合法的证据，不能证实真实性。4.关于购买模具订金，因时亚萍巳经实际取得了100套模具，因是时亚萍委托关淏在黄石市阳光铝业有限公司订购的，时亚萍应当予以认可并支付费用。5.关于10万元的加盟费，因为双方签订了特许经营合同，因合同合法有效并且双方已经实际履行，不存在返还加盟费理由，一审法院将此费用一并计算在时亚萍的投入中并判决关淏承担责任，无法律依据。6.建厂租金130000元，因时亚萍与王胜军签订的租赁合同的时间为2011年4月1日至2012年4月1日，特许经营合同签订的时间为2011年5月15日、此项费用的支出与关淏无关，其要求关淏承担此项费用的损失无事实依据。所以一审法院判决关淏承担时亚萍的损失明显证据不足，也是违反合同约定的。（四）关淏的反诉请求应当得到法院�支持。双方签订合同后，时亚萍委托关淏购买300套模具，为此关淏与黄石市阳光铝业有限公司订购了300套模具，每套2000元，总价款为60万元（有合同为证），现时亚萍只给付了30万元，提走150套，剩余150套模具没有提走，30万货款没有支付，因此时亚萍应当履行合同约定支付货款的义务。一审法院不予支持关淏的反诉请求是误的，请求二审法院予以支持。
时亚萍二审辩称：第一，关淏已经构成了违约。第二，其建设大棚都是在关淏的指挥建设的。第三，其在一审提交的相关票据，虽然有白条子，但因为是自营生意，所以未索要正规发票，且其投资建设大棚花了170多万，而其提供的白条子仅有120多万，且相关的白条子上均有相关公章盖章，所以这些白条子均是真实的。关于三百套模具，与其没有任何关系。
本院经审理查明，一审法院查明的事实无�，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为关淏与时亚萍签订特许经营合同之后，关淏是否履行了合同义务以及时亚萍的损失是否真实。本案时亚萍与关淏签订特许经营合同后，时亚萍在履行其与黑龙江富华建筑安装工程有限公司签订建设兴十四村大棚合同过程中出现相关技术障碍之时，根据关淏与时亚萍签订的特许经营合同约定，时亚萍必然依赖特许人关淏的技术指导才能克服相关技术障碍。而在实际处理大棚杆的养生期及后期使用界面剂进行补救等相关专业问题中，作为相关领域的专业人员及特许人关淏，没有按照合同约定完成其应该履行的告知、指导义务，补救措施亦无效，对涉案损失的产生和扩大均负有主要责任，故一审法院依照过错程度对关淏与时亚萍对涉案损失的责任划分比例并无不当。
关于时亚萍主张各项损失问题，一审�时亚萍提交了相关票据及证人证言予以证实，虽存在白条收据情况，但均有盖章签字或为原始记录，其记载的内容能够证实时亚萍为建厂的实际花销，且时亚萍提供的票据与证人证言可以形成证据链条，而关淏对此亦未能提供相反证据证实，故时亚萍提供的涉案票据能够证实其损失的真实性。虽然时亚萍与王胜军签订租赁合同约定的租赁期为2011年4月1日至2012年4月1日，而关淏与时亚萍签订特许经营合同的时间为2011年5月15日，但时亚萍签订租赁合同的目的是为了建厂生产，用来为履行其与关淏所签特许经营合同做准备，关淏未按约定履行合同义务，故此部分损失亦应计算在时亚萍的损失中。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21869元，由上诉人关淏负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙世明
审判员 董 铭
审判员 林美宇
二〇一六年十一月二十一日
书记员 于 剑