广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南市民二终字第389号
上诉人（一审被告）：广西冠峰房地产开发有限责任公司黎塘分公司。
负责人：单克明，该公司经理。
上诉人（一审被告）：广西冠峰房地产开发有限责任公司。
法定�表人：韦素丽，该公司总经理。
被上诉人（一审原告）：南宁市星艺广告有限公司黎塘办事处。
负责人：何方，该公司总经理。
委托代理人：谭光星，广西安信律师事务所律师。
上诉人广西冠峰房地产开发有限责任公司黎塘分公司（以下简称广西冠峰黎塘分公司）、广西冠峰房地产开发有限责任公司（以下简称广西冠峰公司）与被上诉人南宁市星艺广告有限公司黎塘办事处（以下简称南宁星艺黎塘办事处）租赁合同纠纷一案，不服宾阳县人民法院（2013）宾民二初字第273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年10月8日受理后，依法组成合议庭，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，于2013年11月13日就本案事实通知各方当事人到庭进行调查询问。被上诉人南宁星艺黎塘办事处的负责人何方及委托代理人谭光星到庭参加诉讼，两上诉人�西冠峰黎塘分公司、广西冠峰公司未能到庭。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：广西冠峰黎塘分公司为广西冠峰公司非独立法人分支机构。2011年3月18日，南宁星艺黎塘办事处与广西冠峰黎塘分公司经友好协商，本着平等互利和诚实信用的原则签订了《户外广告位租赁合同》，其中甲方为广西冠峰黎塘分公司，乙方为南宁星艺黎塘办事处。合同第一条第1、2项约定南宁星艺黎塘办事处将位于广西宾阳县黎塘镇金龙大道、永安西路、仁爱路路灯杆广告、王灵高速路口楼顶、黎塘转盘楼顶、汽车站楼顶以及各街道放点广告资源使用权出租给广西冠峰黎塘分公司；合同第二条第1项约定租期自2011年3月22日起至2012年3月21日止，共计12个月。其中王灵高速路口楼顶广告牌租期自2011年4月10日至2012年4月9日；合同第三条第3项约定乙方负责制作安装以及审批手续，审批所需要的一切相关证件由甲方提供；合同第四条第1项约定2011年3月22日起至2012年3月21日，年租金合计为178600元；合同第四条第2项约定本合同签字盖章生效后5个工作日内甲方须向乙方支付租金10000元作为定金；乙方计划投资甲方的房产，以上广告费乙方可用于冲抵房款，甲方卖给乙方的房价应低于开盘价9.8折；合同第五条第2项约定广西冠峰黎塘分公司如未按期足额支付租金，每逾期一日，则按累计应付租金的1%向乙方支付违约金，如逾期30日仍未支付应付的租金，乙方有权解除本合同，甲方应向乙方赔偿经济损失。合同没有约定支付租金的期限。双方签订合同后，广西冠峰黎塘分公司即向南宁星艺黎塘办事处支付了10000元作为定金。但因广西冠峰黎塘分公司开发房地产的相关手续不齐全，导致其一直未能提供齐全的审批材料给南宁星艺黎塘办事处去工商部门办理户外广告�记证号，因未能办理户外广告登记证号，致使南宁星艺黎塘办事处未能按要求为广西冠峰黎塘分公司安装广告，在此种情况下，广西冠峰黎塘分公司便擅自从2011年3月底开始自行制作并自行在合同约定的地点安装发布户外广告，一直到2011年4月底安装完毕，期间共安装户外广告180块。2011年6月23日宾阳县工商局黎塘工商所执法人员在市场巡查时发现了广西冠峰黎塘分公司安装发布的广告没有取得许可证，系违法发布广告，并作出宾工商处字第（2011）248号行政处罚决定书，责令广西冠峰黎塘分公司立即改正，并决定对其擅自发布户外广告的行为做出罚款16000元的行政处罚，对于此处罚决定，广西冠峰黎塘分公司没有提出异议，并于2011年8月22日向宾阳县工商局黎塘工商所缴纳了上述罚款。广西冠峰黎塘分公司认为南宁星艺黎塘办事处违约，为此拒绝向南宁星艺黎塘办事处支付租金，南宁星艺黎塘办事处催收未果，遂诉至人民法院。
一审法院认为，南宁星艺黎塘办事处与广西冠峰黎塘分公司签订的《户外广告租赁合同》系双方真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的相关规定，属合法有效合同，双方均应按合同约定履行各自的义务。虽然双方在合同中约定由南宁星艺黎塘办事处负责制作安装户外广告，但在合同的实际履行中南宁星艺黎塘办事处仅提供广告牌的位置及广告的安装，广告画面内容的制作以及更换广告画面等均由广西冠峰黎塘分公司负责，因此本合同为租赁合同，而非广告合同。合同签订后，南宁星艺黎塘办事处依约交付了广告牌，但广西冠峰黎塘分公司一直未能提供齐全的审批材料给南宁星艺黎塘办事处去工商部门办理户外广告登记号，导致南宁星艺黎塘办事处不能按合同约定履行自己的义务。广西冠峰黎塘分公�在未办理妥户外广告登记手续的情况下，擅自发布户外广告，其违法行为被处罚后，又以此为由拒绝向南宁星艺黎塘办事处支付租金，其行为已构成违约，应承担相应的民事责任，故广西冠峰黎塘分公司应按合同约定支租金给南宁星艺黎塘办事处，虽然双方在合同中约定“乙方计划投资甲方的房产，以上广告费乙方可用于冲抵房款，甲方卖给乙方的房价应低于开盘价9.8折”，对此约定的理解应为广告费南宁星艺黎塘办事处可用于冲抵房款，也可以要求广西冠峰黎塘分公司以其他形式的方式支付，而且租赁期限届满，南宁星艺黎塘办事处起诉至本院时止，广西冠峰黎塘分公司的房地产仍未开发销售，因此对南宁星艺黎塘办事处要求广西冠峰黎塘分公司支付剩余年租金168000元的诉讼请求，一审法院予以支持。另外，虽然双方在合同中没有约定租金的履行期限，但根据《中华人民共和国合同法》第二百二十六的规定：“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满1年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付”，广西冠峰黎塘分公司应当在租赁期间届满时支付剩余租金，但至今广西冠峰黎塘分公司只向南宁星艺黎塘办事处支付了定金10000元，故对南宁星艺黎塘办事处要求广西冠峰黎塘分公司支付违约金的诉讼请求，一审法院予以支持，但违约金的计算应依照双方签订合同的约定来计算，即违约金应为168600×1%×30=50580元。因广西冠峰黎塘分公司为广西冠峰公司下属非独立法人分支机构，故由广西冠峰黎塘分公司在其独立财产范围内向南宁星艺黎塘办事处承担民事责任，广西冠峰公司承担补充责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二百二十六条、第二百二十七条的规定，遂判决：一、广西冠峰房地产开发有限责任公司黎塘分公司以其独立财产于本案判决生效后十日内支付南宁市星艺广告有限公司黎塘办事处租金168000元及违约金50580元；二、广西冠峰房地产开发有限责任公司对第一项债务承担补充责任；三、驳回南宁市星艺广告有限公司黎塘办事处其他诉讼请求。案件受理费4900元，减半收取2450元，由广西冠峰房地产开发有限责任公司黎塘分公司与广西冠峰房地产开发有限责任公司负担2230元，南宁市星艺广告有限公司黎塘办事处负担220元。
上诉人广西冠峰黎塘分公司、广西冠峰公司不服一审判决，上诉称：一、一审法院将本案法律关系认定为租赁合同纠纷明显错误，本案应属广告合同纠纷。上诉人与被上诉人于2011年3月18日所签的《户外广告位租赁合同》，从标题上看是租赁合同，从合同条款的内容来看，其实是广告合同纠纷。在该合同中被上诉人的义务是为上诉人发布合同，而不是仅仅出租户外广告位。双方订立的合同第三条第3款约定：“乙方（指被上诉人）负责制作安装以及审批手续，审批所需要的一切相关证件由甲方（指上诉人）提供”，第6款约定得更加清楚“乙方必须在甲方提供审批的相关证件以及广告画面后15个工作日内将广告发布完毕，如遇雨天则自动延长相应时间。”第五条“违约责任”第1款约定：“如因乙方原因不能按本合同规定时间给甲方发布广告，应退还定金给甲方。”据此，被上诉人在合同中要为上诉人制作、安装、发布广告，而不是仅仅出租户外广告位而其余由上诉人自己制作、安装、发布广告。因此本案属于民事案由规定里面�广告合同纠纷，而不是租赁合同纠纷。二、被上诉人没有依约履行合同，没有为上诉人发布广告，致使上诉人不能实现合同目的，被上诉人要求支付租金（其实是广告费）没有事实和法律依据。被上诉人作为专业的广告公司，没有依据合同约定履行自己的义务，也没有为上诉人发布广告。在本案第一次开庭时被上诉人也当庭承认自己没有为上诉人发布广告。被上诉人只是强调自己租赁广告位，但合同的内容明明是要为上诉人发布广告，而不是单纯的给个广告位给上诉人就了事。如果仅仅是广告位租赁合同，在合同里只要约定租金是多少，何时支付，广告位是多少，何时交付就可以了，哪里会有本案合同中那么多内容一审时第二次开庭的时候，被上诉人也说不出何时交付广告位。如果是租赁合同纠纷，根本不用约定该合同第三条第3、6款，更不用约定该合同第五条“违约责任”第1款：“如因乙方原因不能按本合同规定时间给甲方发布广告，应退还定金给甲方”。如果是租赁合同纠纷，被上诉人只需将广告牌位交付给上诉人就完成了自己的合同义务，上诉人如何发布广告根本不关被上诉人的事，哪用在合同中约定由谁负责安装广告、何时发布完广告、不能按时发布广告如何处理。因此，本案是广告合同纠纷，不是租赁合同纠纷，被上诉人没有按合同约定给上诉人做满一年的广告，即要求上诉人支付一年的广告费没有事实依据。三、被上诉人声称上诉人不按合同履行支付租金并索要逾期违约金及贷款利息，被上诉人此主张更加没有事实和合同依据。本案所涉合同中没有约定支付租金（实质是广告费）的期限，而是约定被上诉人计划投资上诉人的房产，以广告费冲抵房款，并约定了上诉人卖给乙方的房价应低于开盘价9.8折。该合同从头尾都没有哪一条款约定支付期限。既然没有约定支付期限，又何来逾期支付之说如果被上诉人真的按合同履行了自己的义务，也只能主张冲抵房款，而不是要上诉人偿还年租金欠款和违约金、贷款利息等。被上诉人主张两年贷款利率20737.8元简直莫名其妙，一审法院居然也予以支持。请二审人民法院查清事实，依法改判。
被上诉人南宁星艺黎塘办事处答辩称：一审判决正确，请求二审法院维持一审判决。
双方当事人二审未提交新证据。对一审查明的事实，被上诉人无异议。
二审查明的事实与一审一致，本院直接予以确认。
二审另查明：受广西冠峰黎塘分公司的委托，2011年7月6日，广西冠峰黎塘分公司负责人之一的兰桂华，到宾阳县工商局黎西工商所接受该所对其公司擅自发布户外广告一事的询问调查。问：你们广西冠峰黎塘分公司是否与南宁星艺黎塘办事�签订有《购房合同》？答：没有签订有《购房合同》。问：上述户外广告是谁来设计广告画面的？答：是我们广西冠峰黎塘分公司设计的。问：上述户外广告是否标注有户外广告登记号？答：没有。问：你们两家公司签订的《户外广告位租赁合同》中明确规定由南宁星艺黎塘办事处负责制作安装以及审批手续，请问为什么上述广告是你们广西冠峰黎塘分公司制作及安装发布呢答：因为我们两家公司签订的《户外广告位租赁合同》实际上是明确南宁星艺黎塘办事处仅提供广告牌的位置及广告牌的安装，包括过后更换广告画面也是由我们公司自己负责……。
本案争议的焦点：一、被上诉人南宁星艺黎塘办事处是否违反《户外广告位租赁合同》的约定？二、上诉人广西冠峰黎塘分公司、广西冠峰公司应否支付给被上诉人南宁星艺黎塘办事处租金及违约金？
本院认为：�上诉人南宁星艺黎塘办事处与上诉人广西冠峰黎塘分公司签订的《户外广告位租赁合同》，主体合格，内容没有违反法律规定，是当事人的真实意思表示。一审判决认定合法有效是正确的。依据《户外广告位租赁合同》第三条第3款、第6款约定：被上诉人南宁星艺黎塘办事处负责制作安装以及审批手续，审批所需要的一切相关证件由广西冠峰黎塘分公司提供；被上诉人南宁星艺黎塘办事处必须在广西冠峰黎塘分公司提供审批的相关证件以及广告画面后15个工作日内将广告发布完毕，如遇雨天则自动延长相应时间。显然广告的制作审批义务由南宁星艺黎塘办事处履行，而审批所需要的一切相关证件由广西冠峰黎塘分公司提供。但从本案的证据来看，在该合同的实际履行过程中，由于广西冠峰黎塘分公司未能提供审批所需要的一切相关证件而导致上述条款进行了变更，�为广告的制作安装及发布均由广西冠峰黎塘分公司自行完成。为此，广西冠峰黎塘分公司的职员兰桂华在工商局调查笔录中也证实这一事实，且直至到接受工商局处罚后，广西冠峰黎塘分公司均未向被上诉人提出异议。故本院认定涉案合同的广告制作及发布均实际变更由广西冠峰黎塘分公司完成。上诉人认为南宁星艺黎塘办事处违约，未按合同约定制作发布广告，要求被上诉人承担违约责任的上诉理由，没有事实依据，本院不予采纳。《户外广告位租赁合同》约定：租期自2011年3月22日起至2012年3月21日止，年租金178600元。该租金双方约定可冲抵房款，虽未约定具体付款日期，依据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条的规定“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满1年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付”。现南宁星艺黎塘办事处要求上诉人支付尚欠的租金168600元，本院予以支持。而广西冠峰黎塘分公司仅向被上诉人南宁星艺黎塘办事处支付租金1万元，已经构成违约，一审判决上诉人支付违约金50580元，对该违约金的数额上诉人在上诉时并未提出异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”。既然双方当事人对一审违约金没有争议，认可这部分裁判的内容，本院尊重当事人的意思表示，予以维持。而一审判决对被上诉人南宁星艺黎塘办事处主张两年贷款利率20737.8元没有支持，予以了驳回。上诉人认为一审判决支持被上诉人主张两年贷款利率20737.8元的上诉理由，无事实及判决依据，本院不予采信。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，应予维持。故上诉人广西冠峰黎塘分公司、广西冠峰公司的上诉理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4900元（上诉人广西冠峰黎塘分公司、广西冠峰公司已预交），由上诉人广西冠峰黎塘分公司、广西冠峰公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙曹文
审 判 员 汪秋红
代理审判员 韦 婷
二〇一四年一月七日
书 记 员 王志颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适�法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。