广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤16民终85、86号
上诉人（原审原告）：广东高微晶科技有限公司。住所地：广东省东源县仙塘镇工业园。
法定代表人：吴启章，总经理。
委托代理人：刘清武，公司员工。
被上诉人（原审被告）：徐显祥，男，汉族，1966年11月24日出生，住云南省文山壮族苗族自治区麻栗坡县。
委托代理人：孙富宝，广东正显律师事务所律师。
上诉人广东高微晶科技有限公司（下称高微晶公司）因与被上诉人徐显祥劳动合同纠纷一案，不服广东省东源县人民法院（2015）河东法民一初字第372、376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月26日立案，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：高微晶公司与徐显祥在2014年2月25日签订劳动合同，期限为2014年2月25日起至2015年2月25日止。双方确认徐显祥入职高微晶公司做普工（制气部送煤工），高微晶公司没有为徐显祥办理社保、工伤保险，徐显祥向高微晶公司书面申请不在高微晶公司购买社保。
2014年11月17日15时许，徐显祥在高微晶公司在制气部车间更换输送带辊筒过程中，摔伤双手，后被送往东源县中医院抢救治疗，两次住院共35天。经东源县中医院诊断为：双腕关节科雷氏骨折伴右侧尺骨茎骨折，右拇指外伤术后肌腱粘连，医嘱注明住院期间陪护1人，徐显祥住院期间由其妻子护理。医疗费已由高微晶公司支付。
2015年5月21日，东源县人力资源和社会保障部门对徐显祥受到的事故伤害认定为工伤。2015年7月10日经市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残，后因徐显祥不服，申请重新鉴定，第二次评残鉴定仍为玖级伤残，停工留薪期鉴定为6个月及两次的鉴定费用共650元。经核算徐显祥受伤前的月平均工资为3417元。
2015年10月22日，东源县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案非终（2015）21号《仲裁裁决书》裁决：（一）裁决生效五日内高微晶公司应向徐显祥支付停工留薪工资20502元；（二）裁决生效五日内高微晶公司应向徐显祥支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共64923元；（三）裁决生效五日内高微晶公司应向徐显祥支付护理费3500元；（四）裁决生效五日内高微晶公司应向徐显祥支付650元评残等级鉴定费；（五）双方解除劳动关系；（六）驳回徐显祥其它仲裁请求。高微晶公司及徐显祥均不服该裁决，向法院起诉。
在庭审中，双方对裁决解除劳动关系无异议，高微晶公司对徐显祥主张的鉴定费650元无异议。
原审法院认为，高微晶公司与徐显祥有签订劳动合同，确认双方的劳动关系。东源县人力资源和社会保障部门作出的工伤认定及河源市劳动能力鉴定委员作出的伤残鉴定，予以确认。双方当事人的争议焦点是：1、高微晶公司应向徐显祥支付各项工伤保险待遇如何认定？2、高微晶公司是否应向徐显祥支付未签订劳动合同的双倍工资差额？3、高微晶公司是否应当支付徐显祥的解除劳动合同的经济补偿金？4、高微晶公司是否应当支付徐显祥住院期间的伙食补助费、护理费、鉴定费和交通费？
关于第一个争议焦点，高微晶公司应向徐显祥支付各项工伤保险待遇如何认定问题。河源市劳动能力鉴定委员会认定徐显祥伤残等级为玖级，经核算，徐显祥受伤前的月平均工资为3417元。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，高微晶公司应以徐显祥的月平均工资为基数，支付徐显祥一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金共计19个月的工资，故高微晶公司应支付上述各项工伤保险待遇为64923元（3417元／月×19个月）。另，河源市劳动能力鉴定委员会评定徐显祥停工留薪期为6个月，根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，用人单位高微晶公司应支付徐显祥停工留薪期间的工资20502元（3417元／月×6个月）。
关于第二个争议焦点，高微晶公司是否应向徐显祥支付未签订劳动合同的双倍工资差额问题。徐显祥入职高微晶公司时双方有签订劳动合同，双方的劳动合同期限为2014年2月25日起至2015年2月25日止，徐显祥于2014年11月17日发生工伤，仍在劳动合同期限内，且徐显祥被评定为玖级伤残及停工留薪期6个，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条的规定，徐显祥所主张的未签订劳动合同双倍工资差额期间，仍属于劳动合同期满后的自动顺延期，徐显祥主张未签订劳动合同双倍工资差额，缺乏法律依据，不予支持。
关于第三个争议焦点，高微晶公司是否应当支付徐显祥的解除劳动合同的经济补偿金问题。徐显祥以高微晶公司未为其缴纳社会保险为由提出解除劳动合同关系，要求高微晶公司支付解除劳动合同经济补偿金。本案中，高微晶公司虽然未为徐显祥缴纳社会保险，但徐显祥以书面的方式向高微晶公司申请不购买社会保险，未购买社会保险的责任在于徐显祥其本人，故对徐显祥以用人单位未为其购买社会保险为由主张解除劳动合同经济补偿金的请求，不予支持。
关于第四个争议焦点，高微晶公司是否应当支付徐显祥护理费、住院期间的伙食补助费、鉴定费和交通费问题。关于护理费，根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责，所在单位未派人护理的，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。本案中，徐显祥共住院35天，在住院期间确需1人护理，有东源县中医院医嘱证实，住院期间由其妻子护理，徐显祥虽提交护理人员的工作证明，但未提供劳动合同及工资收入情况的相关证据加予以佐证，原审法院对其护理人员关于月工资3500元的主张，不予采纳，原审法院按照100元／天的护工标准计算其护理费为3500元（100元／天×35天）。并无证据证实徐显祥出院后仍需护理，对徐显祥主张出院后的护理费，不予支持。关于住院期间的伙食补助费，因徐显祥在住院期间的医疗费及伙食费均由高微晶公司统一向医院结账支付，故对徐显祥主张的住院期间的伙食补助费不予支持。关于交通费，徐显祥因工负伤住院治疗，结合陪护人员陪护事实，必然产生交通费，徐显祥未提供交通费的相关票据，酌情支持其交通费500元。关于鉴定费650元，在庭审中，高微晶公司对鉴定费650并无异议，予以确认。
综上所述，高微晶公司和徐显祥合理部分的诉讼请求，予以支持；不合理部分的诉讼请求，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六、第三十四的规定，判决：（一）原高微晶公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付徐显祥停工留薪工资20502元，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次工伤医疗补助金共计64923元，护理费3500元，鉴定费650元，交通费500元，上述各项费用共计90075元；（二）驳回高微晶公司、徐显祥的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共计20元，减半收取10元，由高微晶公司负担5元，由徐显祥负担5元。
上诉人高微晶公司上诉称：（一）关于停工留薪期。河源市劳动能力鉴定委员会的复查鉴定结论书确认其停工留薪期为2014年11月17日至2015年5月16日。徐显祥受伤前的平均工资为3416.87元。（二）关于护理费。东源县中医院出具的徐显祥诊断证明书中的诊断意见并没有确认徐显祥有护理的需要。根据《工伤保险条例》的规定，对于工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要护理的，才支付护理费。因此，是否需要护理也属于工伤鉴定职能部门的职权。河源市劳动能力鉴定委员会的复查鉴定结论书和东源县中医院出具的诊断证明书均没有确认徐显祥有护理需要的情况下，徐显祥要求支付其护理费没有事实和法律依据。（三）关于补偿。河源市劳动能力鉴定委员会鉴定徐显祥伤残等级为玖级，根据《广东省工伤保险条例》的规定，徐显祥受伤前的平均工资为3416.87元，因此其一次性伤残补助金9个月、一次性伤残就业补助金8个月，一次性工伤医疗补助金2个月，共19个月合计为64920.53元。（四）关于评残鉴定费用。工伤员工伤残等级确定后，若认为伤残等级不合理的，可以向上级劳动能力鉴定委员会申请复查、复审；复审鉴定后等级发生变更的，工伤员工不承担鉴定费；未发生变更的，工伤员工应当承担鉴定费。河源市劳动能力鉴定委员会的复查鉴定结论书维持了初次鉴定的玖级鉴定结果。因此，第二次复查鉴定费用应当由徐显祥自行承担，否则显失公平。（五）关于交通费。根据《广东省工伤保险条例》的规定，只有经批准转统筹地区以外治疗、康复的才需支付交通费。徐显祥一直在统筹地区内接受治疗，并不符合法律规定应当享受交通费的条件。此外，徐显祥未提供票据予以证实其存在交通费的事实，因此原审酌定支持交通费没有事实和法律依据。综上，请求二审改判高微晶公司无需向徐显祥支付停工留薪期工资20502元；一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共64923元；护理费3500元；评残鉴定费650元；交通费500元。
被上诉人徐显祥答辩称：原审认定徐显祥月平均工资3417元，高微晶公司认为是3416.87元，其实徐显祥月平均工资应当是3475.3元。徐显祥要求二审支持其在一审的诉讼请求。
本院审理查明，原审认定“2015年7月10日经市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残，后因徐显祥不服，申请重新鉴定”错误，更正为：“2015年7月10日经市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残，后因高微晶公司不服，申请重新鉴定”。其余查明事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审争议的问题有：（一）原审认定徐显祥受伤前的平均工资是否正确；（二）原审对护理费、鉴定费、交通费的认定是否正确。结合双方当事人的诉辩意见，本院作如下评判：
（一）原审认定徐显祥受伤前的平均工资是否正确。
高微晶公司上诉认为徐显祥月平均工资是3416.87元，原审将徐显祥月平均工资取整到个位数，认定3417元合理。徐显祥认为其月平均工资应当计算为3475.3元，因徐显祥没有上诉，本院不予审查。因此原审按徐显祥月平均工资3417元计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金正确。高微晶公司上诉认为应当按徐显祥月平均工资3416.87元计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，本院不予支持。
（二）原审对护理费、鉴定费、交通费的认定是否正确。
徐显祥在工作中受伤，认定为工伤。徐显祥受伤后住院治疗35天，医院医嘱注明住院治疗期间陪护1人，原审认定徐显祥住院治疗护理费3500元正确。
徐显祥受伤后鉴定为玖级伤残，高微晶公司不服，申请重新鉴定。重新鉴定结果也是玖级伤残。因此两次鉴定费用由高微晶公司负担正确。
徐显祥在工作中受伤后住院治疗35天，原审酌情认定交通费500元正确。
综上所述，高微晶公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审查明事实清楚，判决正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广东高微晶科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟亮
审 判 员 邓天仕
代理审判员 黄 莉
二〇一六年三月七日
书 记 员 古思琴