广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）粤52刑终72号
原公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈炎娟，女，1969年1月19日出生，汉族，农村居民，住揭阳空港经济区，系被害人陈某之妻。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈艺彬，男，1993年12月17日出生，汉族，农村居民，住揭阳空港经济区，系被害人陈某之子。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈莞彬，男，1996年3月12日出生，汉族，农村居民，住揭阳空港经济区，系被害人陈某之子。
上述三上诉人的委托代理人江俩强、谢茂鑫，广东谨信律师事务所律师、实习律师。
原审被告人林剑平，男，1994年12月1日出生，汉族，广东省揭阳空港经济区人，初中文化，住揭阳空港经济区。因本案于2017年6月13日被羁押，同月14日被刑事拘留，2017年6月23日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人林剑平犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于2018年1月3日作出（2017）粤5202刑初543号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人陈炎娟、陈艺彬、陈莞彬对附带民事判决部分不服，提出上诉。刑事判决部分在法定期限内没有提出抗诉、上诉，业已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经阅卷及询问上诉人陈艺彬、提审原审被告人林剑平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年5月15日23时23分左右，被告人林剑平无驾驶资格饮酒后驾驶无牌证二轮摩托车沿揭阳空港经济区天福东路某往西方向行驶，当行至揭阳空港经济区顶乡村路段时，碰撞到行人被害人陈某，造成林剑平受伤经送医院住院治疗、陈某经送医院抢救无效死亡的交通事故。2017年6月13日，林剑平在医院伤愈出院后被民警带到交警部门调查。经鉴定，林剑平血液中检出乙醇成分，含量为176.46毫克/100毫升；经法医鉴定，被害人陈某符合头面遭受钝性外力作用致颅脑严重损伤死亡。经揭阳市公安局交通警察支队市区三大队对该交通事故作出事故认定，林剑平承担事故全部责任，陈某无责任。
2017年5月15日，被害人陈某在发生交通事故后被送到揭阳市人民医院抢救，同日经抢救无效死亡。事故发生前，陈某一直在揭阳市区居住生活，陈某与妻子陈炎娟共生育陈艺彬、陈莞彬二个儿子。事故发生后，被告人林剑平支付给陈某家属赔偿款人民币（下同）5万元。
原判认定上述事实，有证人证言、现场勘查笔录、现场及肇事车辆的照片、驾驶人信息查询单、检验报告、法医学尸体检验报告书、道路交通事故认定书、抓获经过、被告人林剑平的供述、附带民事诉讼原告人的身份证、户口簿、收条、揭阳空港经济区溪南街道办事处西寨村民委员会的证明等证据予以证实。
原判认为，被告人林剑平的行为已构成交通肇事罪。其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成经济损失，依法应承担全部民事赔偿责任。被害人陈某的户口虽为农业家庭户口，但其生前在市区工作并居住生活1年以上，属于发生交通事故时已在城镇居住1年以上，其赔偿数额可按城镇居民的标准计算。附带民事诉讼原告人各项物质损失的具体数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》确定。死亡赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年，死亡赔偿金为753686元（37684.3元/年×20年=753686元）；虽然附带民事诉讼原告人未能提供交通费的依据，但根据本案的实际情况，交通费酌定为800元。附带民事诉讼原告人请求赔偿死亡赔偿金为753686元没有超过法定计算标准，予以支持；请求赔偿交通费中超过计算标准的部分不予支持；诉请赔偿精神损害抚慰金，不属附带民事诉讼受案范围，不予支持。林剑平已支付的赔偿款5万元，应予以抵除。遂依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第三十六条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零二条；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第㈥项、第十六条、第四十八条；《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第㈠项；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第二十九条之规定，判决如下：
一、被告人林剑平犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年四个月。
二、被告人林剑平应赔偿附带民事诉讼原告人陈炎娟、陈艺彬、陈莞彬经济损失人民币754486元（其中死亡赔偿金为753686元、交通费800元），抵除已支付的50000元，余下赔偿款人民币704486元，应于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈炎娟、陈艺彬、陈莞彬上诉及其诉讼代理人代理提出原审被告人林剑平的行为应当以危险方法危害公共安全罪定罪，原判量刑畸轻；因原审被告人已支付5万元赔偿丧葬费，故一审起诉时没有诉请丧葬费，原判将该5万元予以剔除不当。请求二审依法改判。
原审被告人林剑平答辩称由法院依法判决。
经审理查明，2017年5月15日23时许，原审被告人林剑平无驾驶资格酒后驾驶无牌证二轮摩托车，途经揭阳空港经济区顶乡村路段时碰撞到被害人陈某，致陈某经送医院抢救无效死亡的交通事故。经事故责任认定，林剑平承担事故全部责任，陈某无责任。事故发生后，林剑平已支付陈某家属赔偿款5万元。
上述查明事实的证据与一审采信的证据一致。二审期间，上诉人及原审被告人双方未提交新的证据。
本院认为，原审被告人林剑平由于其交通肇事的犯罪行为造成上诉人陈炎娟、陈艺彬、陈莞彬经济损失，依法应当承担相应的赔偿责任。二审仅针对上诉人的上诉请求进行审查。关于原审被告人已支付的5万元是否应予折抵的问题。经查，一审时上诉人虽未诉请关于被害人的丧葬费，但林剑平在一审庭前确已支付了5万元赔偿款，上诉人主张该款系用于赔偿被害人的丧葬费，故该款应抵除丧葬费后，再将余下部分在林剑平应承担的赔偿责任中予以抵除。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》计算，丧葬费为41433元（受诉法院所在地上一年度职工月月平均工资以6个月计算，即82866元÷2=41433元）。因此，林剑平已支付的5万元抵除丧葬费41433元后，余下8567元再在林剑平承担的754486元中抵除，即余下赔偿款为745919元。故上诉人及其代理人关于5万元赔偿款不应抵除的意见部分有理，予以采纳。上诉人及其辩护人提出林剑平罪名不正确，量刑畸轻的意见。经查，关于原审被告人的定罪量刑属于刑事判决部分，陈炎娟、陈艺彬、陈莞彬系原审附带民事诉讼原告人，根据法律的规定，无权对刑事判决部分提出上诉，故该部分上诉意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第㈥项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：
一、维持揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202刑初543号刑事附带民事判决第三项；
二、变更揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202刑初543号刑事附带民事判决第二项为原审被告人林剑平应赔偿原审附带民事诉讼原告人陈炎娟、陈艺彬、陈莞彬经济损失人民币754486元（其中死亡赔偿金为753686元、交通费800元），抵除已支付的8567元，余下赔偿款人民币745919元，应于本判决生效之日起十日内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 周旭茂
审 判 员 林旭强
代理审判员 林伟涛
二〇一八年三月三十日
代书 记员 黄桥镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。