内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）内04刑终205号
原公诉机关内蒙古自治区赤峰市红山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张嘉炜，男，1982年10月17日出生于内蒙古自治区，汉族，高中文化，案发前系赤峰市金帝亚建筑工程有限公司员工，捕前住内蒙古自治区赤峰市新城区。无前科。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年6月20日被抓获，同年6月21日被赤峰市公安局红山区分局刑事拘留，同年7月5日经赤峰市红山区人民检察院批准，次日被赤峰市公安局红山区分局执行逮捕。现羁押于赤峰市红山区看守所。
辩护人孙世嘉，内蒙古战友律师事务所律师。
赤峰市红山区人民法院审理赤峰市红山区人民检察院指控原审被告人张嘉炜犯诈骗罪一案，于二○一七年七月七日作出（2016）内0402刑初415号刑事判决，宣判后，张嘉炜不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理此案，赤峰市检察院指派检察员卜庆敏、书记员刘琳娜出庭履行职务，被告人张嘉炜、辩护人孙世嘉、证人张某2出庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定，2014年4月份，被告人张嘉炜以给被害人刘某1、马山、刘某2、李某、刘某3五人办理二级建造师证为由，在赤峰市××区剧场附近骗取五被害人人民币174150元。案发后，被告人张嘉炜亲属已将上述赃款退还到公安机关，公安机关已将赃款发还给被害人刘某1、马山、刘某2、李某、刘某3。
2014年4月份，被告人张嘉炜以给王某1的哥哥王某2、嫂子宋某、妻子陈某、小舅子白某、朋友邓某及其妻子姚丽娟、其公司员工赵某七人办理二级建造师证为由，骗取王某1人民币230810元。公安机关立案前�退还给王某1人民币90000元。案发后，张嘉炜通过转账退还给王某1赃款人民币20000元。
综上，张嘉炜诈骗作案2起，骗取他人财物人民币314960元，案发后退赃人民币194150元。
上述事实，有受案登记表、被害人刘某1、李某、王某1等人的陈述，证人王某2、宋某、赵某等人的证言，扣押、发还物品清单，委托合同，�行流水单据，二级建造师成绩单，被告人张嘉炜的供述和辩解予以证实。
原审法院认为，被告人张嘉炜以非法占有为目的，虚构能办理二级建造师证的事实，骗取刘某1、王某1等人人民币共计314960元，数额巨大，其行为己构成诈骗罪。被告人张嘉炜部分退赃，可以酌情从轻处罚；因本案中被害人在案件起因上亦有过错，故对被告人张嘉炜酌情从轻处罚。对于被告人张嘉炜称其无罪的辩解及辩护人提出张嘉炜不构成诈骗罪的辩护意见，本院认为，本案的被害人陈述、证人证言、书证、被告人张嘉炜的供述能够证实，张嘉炜为了偿还债务，�非法占有为目的，以能办理二级建造师证为名，骗取被害人财物的事实。张嘉炜的供述证实了与被害人王某1签定的委托合同及出具的欠条，均基于非法占有的目的，双方不属于民间借贷关系。公安机关已提供了讯问张嘉炜的同步录音录像资料，并提供了张嘉炜健康检查记录、办案说明等证据证实对被告人张嘉炜在公安机关的供述不存在非法取证的情形，故认定被告人张嘉炜构成诈骗罪的证据之间形成完整的证据链条，足以认定，因此对被告人张嘉炜认为其无罪的辩解及辩护人认为张嘉炜不构成诈骗罪的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张嘉炜犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元。二、对被告人张嘉炜违法所得人民币120810元，继续予以追缴。
张嘉炜的上诉理由及辩护人的辩护意见：原审判决认定张嘉炜以给被害人刘某1、马山、刘某2、李某、刘某3五人办理二级建造师证为由，骗取五被害人人民币174150元的事实，所采信的证据，刘某1、马山、刘某2、李某、刘某35人的所谓陈述，及被告人被殴打和辱骂后违心供认的所谓17.5万元，均是言词证据，没有客观性证据证明。上诉人没有以任何名义收取过刘某1、刘某3、马山、李某、刘某2的钱款，上诉人和他们5个人概不认识，没有和他们5个人中的任何一人通过一次电话，发过一次短信和微信。2014年报名参加二级建造师考试的马山、李某�刘某2包括在张某2受王某1委托报名并委托上诉人修改考试成绩的七人之中。而王某1支付给上诉人的23.2万元，王某1与上诉人已自愿转化为民间借贷，并且约定了每月2分钱的高额利息，这一案件事实已经被人民法院生效法律文书所确认并羁束，公安机关对同一案件事实重复立案直接违背《公安机关办理经济犯罪案件若干规定》第十二条，应予撤销。因此上诉人犯诈骗罪不成立，要求二审法院撤销原判，并依法宣告上诉人无罪。
出庭检察员意见：原审判决认定事实清楚，证据充分，张嘉炜的行为构成诈骗罪，应驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2014年4月份，上诉人张嘉炜以给被害人刘某1、马山、刘某2、李某、刘某3五人办理二级建造师证为由，在赤峰市××区剧场附近骗取五被害人人民币174150元。案发后，被告人张嘉炜亲属已将上述赃款退还到公安机关，公安机关已将赃款发还给被害人刘某1、马山、刘某2、李某、刘某3。
2014年4月份，上诉人张嘉炜以给王某1的哥哥王某2、嫂子宋某、妻子陈某、小舅子白某、朋友邓某及其妻子姚丽娟、其公司员工赵某七人办理二级建造师证为由，骗取王某1人民币230810元。公安机关立案前已退还给王某1人民币90000元。案发后，张嘉炜通过转账退还给王某1人民币20000元。
综上，张嘉炜诈骗作案2起，骗取他人财物人民币314960元，案发后退赃人民币194150元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、赤峰市公安局红山区分局受案登记表、立案决定书证实，2016年4月5日，刘某1到赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队报案称2014年4月份，在赤峰市红山区通过朋友王某1介绍，认识了一名叫张嘉炜的男子，后张嘉炜以能办理二级建造师资格证为由，骗走他人民币35000元。同日，李某、刘某2、刘某3、马山报案称2014年5月份，被一名叫张嘉炜的男子，以帮其办理二级建造师考试成绩并保过为由，骗走其人民币各35000元。同日公安机关予以立案。
2、赤峰市公安局红山区分局归案情况说明证实，2016年6月20日侦查人员在翁牛特旗乌丹镇一宾馆内将张嘉炜抓获。
3、被害人刘某1的陈述证实，2014年4月份，我在赤峰市广元建筑有限公司打工，当时我想办个二级建造师资格证，我的朋友刘某3、马山、李某、刘某2也想办，我们就找到赤峰固恒建筑公司的经理王某1，王某1说有个朋友叫张嘉炜，张嘉炜说可以帮我们办证。过了四、五天，我们和张嘉炜在红山区红旗剧场附近见的面，张嘉炜说他联系通辽农牧学校的人帮我们办二级建造师证，但我们每个人需要交35000元钱用来办证。我们五个人都同意花钱买证，张嘉炜让我们每人准备一张本人的身份证复印件。又过了四、五天，我们五个人跟张嘉炜在红山区红旗剧场附近见的面，我们每个人给了张嘉炜35000元钱，还有身份证复印件，当时张嘉炜说不用考试就能拿到证，去考试也保过。所以2014年5月我就没有参加考试。张嘉炜说2014年11月份，我们的二级建造师资格证就都办下来了。等到了2014年11月份我们没拿到证，就给张嘉炜打电话，张嘉炜说事办不成了，也同意给我们五个人退钱，但后来张嘉炜一直没给我们退钱，2014年年底至2015年6、7月份我一直打电话找张嘉炜要钱，2015年6、7月�再给张嘉炜打电话就一直不通了，后来因为在外地干活一直没和张嘉炜联系。
4、被害人李某的陈述证实，2014年4月份，具体时间记不清了，我跟刘某1、马山、刘某2、刘某3一起在赤峰市广元建筑有限公司打工，刘某1问我们几个想不想办二级建造师资格证，我们几个都想办，刘某1说他联系了一个叫张嘉炜的人，可以帮忙办理建造师资格证，我们每个人需要交35000元钱用来办证。我们五个人都同意花钱买证，又过了四、五天，我们五个人跟张嘉炜在红山区红旗剧场附近见的面，我们每个人给了张嘉炜35000元钱，还有身份证复印件，当时张嘉炜说不用考试就能拿到证，参加考试只是形式，不管答成什么样都保过。2014年5月我参加考试。张嘉炜说2014年11月份我们的二级建造师资格证就都办下来了。等到了2014年11月份我们没拿到证，我给刘某1打电话问为什么证没办下来，刘某1说他联系张嘉炜了，张嘉炜说这事没办成同意退钱，我主要时通过刘某1要钱，2015年6、7月份刘某1说张嘉炜联系不上了。
5、被害人刘某2的陈述证实，2014年4月下旬，具体日子记不清了，当时我在辽宁省××县一个工地打工，我们工地的老总王某1说一个叫张嘉炜的人能办二级建造师资格证，办证需要35000元钱，当时我就同意了，王某1说敖汉老家那边也有几个人要办二级建造师资格证，正好与张嘉炜第二天见面，让我们几个一起办，我回到敖汉后与这几个办证的人联系了一下，在新惠镇见的面，当时算上我一共五个人，有我、刘某1、刘某3、李某、马山，我们五个人见面后，刘某1给张嘉炜打了一个电话，约好第二天到红山区给张嘉炜送钱。第二天上午我们五个人驾驶马山的车到的红山区，来得路上在车上我们把钱都给了刘某1，在红旗剧场附近，我们找到了张嘉炜，当时张嘉炜驾驶一辆白色的轿车，刘某1当面把我们五个人的钱一共175000元交给了张嘉炜，当时张嘉炜在车上说2014年11月份就可以拿证，不用考试就能拿到证，参加考试也可以，考试正常考，不管答成什么样都保过。2014年5月我参加考试没有通过，11月份我们几个人上网查询，发现根本没有我们的证，我就联系了和我一起办证的四个人一起去找张嘉炜，结果找不到张嘉炜，打电话张嘉炜也不接。
6、被害人刘某3的陈述证实，2014年4月份左右，我听我哥刘某1说有个叫张嘉炜的人能办理二级建造师资格证，当时刘某2、李元树、马山也想办理二级建造师资格证，刘某1说联系张嘉炜了，办理一个二级建造师资格证需要人民币35000元，当时我们几个也都同意。2014年4、5月份，我和刘某1、刘某2、李某、马山五个人来到赤峰，在红山区红旗剧场前面跟张嘉炜见的面，当时张嘉炜开着一辆白色轿车过来的，在张嘉炜的白色轿车内，我们每人给了刘某135000元钱，刘某1把五个人的办证钱175000元，直接给了张嘉炜，给钱的时候我们都在场，当时张嘉炜说办二级建造师证需要在通辽办，还要了我们身份证复印件。2014年11月份就能拿到二级建造师资格证,当时张嘉炜说不用考试就能拿到证，参加考试只是形式，考试正常考，不管答成什么样都保过。所以2014年5月我就没有参加考试。到了11月份，我们五个人都没有通过考试，就找张嘉炜问这个事，张嘉炜说也是托人帮忙办，今年形势比较严峻，办不了，后来我们一直催张嘉炜，张嘉炜总是以把钱送给办事的人了，要不回来推托，再后来张嘉炜就不接电话了，我主要是通过刘某1要钱，2015年6、7月份刘某1说张嘉炜联系不上了。
7、被害人马山的陈述证实，2014年4月份左右，我在敖汉旗水岸华庭小区干活时，听经理王某1说有一个叫张嘉炜的人能办理二级建造师证。后来听说刘某1也想找张嘉炜办理，刘某1说他联系张嘉炜办一个证需要35000元钱，还有几个人也想办，当时我也同意和这几个人一起找张嘉炜办二级建造师证。2014年4、5月份，具体时间记不清楚了，我和刘某1、刘某2、李某、刘某3五个人，在赤峰市××区剧场前面跟张嘉炜见的面，当时张嘉炜开了一辆白色轿车，在张嘉炜的白色轿车内，当时我、刘某1、刘某3、刘某2、李某我们5人每人拿了35000元，我们四人把钱给刘某1，由他把5人的钱175000元统一给张嘉炜。当时张嘉炜说不用考试就能拿到证，参加考试也可以，只是形式，考试正常考，不管答成什么样都保过。还要了�们几个人的身份证复印件说去给报名，2014年5月我参加考试，到2014年11月份，我也没拿到二级建造师证，后来一直是刘某1他们找张嘉炜问办理二级建造师证的事，但是张嘉炜一直以各种理由推托，一直拖到现在，二级建造师资格证也没办下来，钱也没退给我们。
8、被害人王某1的陈述证实，我是赤峰固恒建筑建筑公司经理，2012年我认识张嘉炜，张嘉炜说在赤峰金帝亚建筑公司上班，2014年3、4月份，当时手下有几个包工头刘某1、刘某2和李某想办理二级建造师证，我问张嘉炜能不能办，张嘉炜说能办，需要三四万元，我把张嘉炜电话给刘�1了，让他们自己联系。张嘉炜说参加考试，不管考试答什么样都包过，当年年底下成绩，如果办不了全额退款。我听刘某1说刘某1、刘某2、李某、还有两个人找张嘉炜办理二级建造师证，那两个人我不认识，每人给了张嘉炜三万多元钱，后来听刘某1说张嘉炜收了钱之后，事情没办成，刘某1让我帮忙找张嘉炜要钱，我也给张嘉炜打过几次电话，但是张嘉炜总说建造师证正在办着呢为由推托，后来我再给张嘉炜打电话就不接了。2014年4月，张嘉炜以给我亲戚办理二级建造师证为由收取我232000元，他说在通辽找人能办理二级建造师，和张嘉炜在一起的还有一个叫”小张”的男子，张嘉炜说办理二级建造师每人需要三万多元，年底下成绩保过，我就想给在我公司上班的亲戚办理二级建造师证，我当时提出让小张担保，小张不给张嘉炜担保，张嘉炜�他肯定能办，后来我组织一下我的亲戚朋友共七个人，因为这笔钱是我出，我商量张嘉炜先给他一部钱办着，张说前期运作至少10万元，2014年4月20几号，我在红山区松州园小区王树伟家给了张嘉炜7万元现金，过了几天张嘉炜说必须打尾款，2014年4月27日在农行给张嘉炜打款138000元，又过了几天在松山区物资小区附近给张嘉炜24000元现金，张嘉炜给了我打了一张232000元的收据，2014年10月成绩下来后，这7个人都没有过，我打电话问张嘉炜，张嘉炜答应退款。2014年底给我6万，2014年底将张嘉炜起诉，2015年1月5日调解。这7个办证人有我哥哥王某2、嫂子宋某、妻子陈某、朋友姚丽娟、小舅子白某、朋友邓某，公司办公室主任赵某。这七个人都提供了身份证复印件，毕业证复印件和照片，由我给张嘉炜。张嘉炜说每人32000元，这些人的前期报名费用等还需要一些钱，所以给张嘉炜232000元，张嘉炜一共还了我11万，剩下的钱到现在也没退还。
9、证人王某2的证言证实，我是王某1的哥哥，2014年初，王某1要成立一个建筑公司，王某1要给我办理一个二级建造师证，办理证件费用由王某1出，2014年3、4月份，具体时间记不清了，王某1和我要了八张照片和身份证复印件，说在赤峰找人办二级建造师证，只要正常参加考试就可以，他找的人能更改成绩并保过。2014年5月份，我参加的二级建造师证考试，2014年9、10月份成绩下来了，我没有通过考试，后来听王某1说找的那个人没把事办成，他把这个办证的人起诉了。
10、证人宋某的证言证实，我是王某1的嫂子，与王某2是夫妻关系，2014年3、4月份，王某2跟我说王某1能找人在赤峰办理二级建造师证，能找人更改成绩并保过，让我交照片和身份证复印件，办证的费用由王某1出，过了几天，我把八张照片和身份证复印件交给了王某1，2014年5月份二级建造师考试，因为王某1对我说保过，我就没有参加考试。2014年10月份左右，考试成绩下来后，没有通过考试。
11、证人姚某的证言证实，王某1是赤峰市固恒建筑有限公司经理，我和王某1是上下级关系，2014年初，王某1要成立一个建筑公司，因为成立建筑公司注册时相关工作人员需要有建造师证，当时王某1说给我丈夫邓某办理一个二级建造师证，邓某就让王某1给我也办理一个二级建造师证，王某1同意了，并且说王某1承担全部费用，大约2014年3、4月份，王某1跟我和邓某要了八张照片和身份证复印件，因为我听王某1说保过，我就没有参加考试，只是陪邓某来参加考试。2014年9月份左右，成绩下来了，都没有通过考试。
12、证人邓某的证言证实，王某1是我公司的经理，2014年初，王某1要成立一个建筑公司，因为成立建筑公司相关工作人员需要有建造师证，我又一直给王某1打工，所以王某1说给我办理一个二级建造师证，办理证件的费用由王某1出，2014年3、4月份，具体时间他记不清了，王某1和我要了八张照片，说是在赤峰找人办二级建造师证，只要正常参加考试就可以，他找人能更改成绩保过。2014年9月份，我的成绩下来了，没有通过考试。
13、证人陈某的证言证实，我和王某1是夫妻关系，2014年3、4月份，王某1说在赤峰认识了一个叫张嘉炜的人，张嘉炜能找人更改二级建造师成绩并保过，每办一个证大约三万多元，因为王某1成立建筑公司要用二级建造师证，王某1就想让我办一个，我就把照片和身份证复印件给了王某1，王某1还联系了几个员工和亲戚一起办，办证的钱全是王某1出的。2014年5月参加的二级建造师考试，大约2014年10月份，考试成绩下来后，我没有通过考试，王某1找张嘉炜问这个事，张嘉炜说没办成，要退钱，但是迟迟也没退，王某1把张嘉炜给起诉了。
14、证人白某的证言证实，王某1是我姐夫，2014年3、4月份，王某1说能在赤峰找�办理二级建造师证，可以修改成绩并保过，让我提供照片和身份证复印件，办证的钱王某1出，我把身份证复印件和照片给了王某1，后来我听王某1说找的那个人没办成，钱也没退。
15、证人赵某的证言证实，王某1是我公司的经理，2014年初，王某1要成立一个建筑公司，因为成立建筑公司相关工作人员需要有建造师证，当时王某1说给我办理一个二级建造证，办理证件的费用由王某1出，2014年3、4月份，具体时间记清楚了，王某1和我要了八张照片和身份证复印件，只要正常参加考试就可以了，他找人能更改成绩保过2014年5月20几号，我参加二级建造师考试，10月份左右，成绩下来了没通过考试。
16、证人郭某的证言证实，2012年前后，我在哈达街附近开了一家汽车租赁公司，张嘉炜当时到我开的租赁公司租车，2013年中旬，张嘉炜租了一辆白色本田锋范轿车，车牌号是×××，一直租到2014年春天，张嘉炜租车的前几个月是按月支付的租车费用，后来隔一两个月支付一次租车费用，租车费大约四万元左右。2013年底，张嘉炜开一辆黑色尼桑天籁轿车找我，说他父亲得病了，需要钱治疗，把车抵押给我，从我那借钱，我给了张嘉炜七万多元钱，因为当时张嘉炜还欠了一部分租金，我们签了协议，具体数额记不清了，大约过了一个月左右，张嘉炜就把这笔钱还上了，把车开走了。
17、扣押决定书、扣押、发还清单证实，2016年6月22日侦查人员在见证人郭昊的见证下，依法对图雅送来的赔偿款人民币175000元予以扣押。同日，将人民币175000元中的人民币35000元各发还给刘某1、刘某3、刘某2、马山、李某。
18、辨认笔录证实，2016年4月5日，在见证人的见证下，刘某1在10张不同的男性照片中辨认出7号照片上的男性就是张嘉炜；刘某2在10张不同的男性照片中指出5号照片上的男性就是张嘉炜。
19、2016年7月1日接受王某1证据材料清单、赤峰市松山区人民法院（2015）松民初字第492号民事调解书及卷宗材料、（2015）松法执字第2011号执行裁定书等证实，2014年4月20日张嘉炜为王某1出具借条一枚，内容是”今借王某1人民币232000元，2014年10月8日归还此款，若到期不能归还此款按3分利息计算”。2015年1月5日王某1以民间借贷纠纷将张嘉炜起诉至赤峰市松山区人民法院，王某1民事起诉状要求张嘉炜偿还借款172000元。2015年2月27日在法院对该案审理过程中，王某1与张嘉炜达成调解意见，内容是”一、被告张嘉炜偿还原告王某1借款本金人民币172000元及利息（自2014年10月8日按照月息2分给付原告利息至借款还清时止）。于2015年3月10日前偿还借款50000元；于2015年4月10前偿还借款50000元；余款72000元于2015年6月1日前偿还。二、被告张嘉炜在偿还上述还款义务后，自愿给付原告王某110000元（包含原告承担的诉讼费用及律师费用）”。2016年6月29日法院因被执行人张嘉炜下落不明，暂无可执行财产，终结赤峰市松山区人民法院作出的（2015）松民初字第492号民事调解书的本次执行程序。
20、王某12016年11月24日笔录、赤峰市公安局红山区分局接受王某1证据材料清单、委托合同证实，2016年11月24日王某1向公安机关提交委托合同一份，委托合同系王某1与张嘉炜于2014年4月20日签订，委托事项为办理二建注册事宜，王某1向张嘉炜支付人民币232000元，如2014年10月31日之前张嘉炜没有完成委托事项应将上述款项归还王某1。
21、赤峰市公安局红山区分局接受证据材料清单、银行流水明细表证实，户�王某1卡号尾号7429的工商银行卡银行流水明细，张嘉炜于2016年6月3日通过ATM转账退还王某1人民币2万元。张嘉炜2015年9月22日转账1万元。
22、赤峰市公安局红山区分局2016年10月17日接受王某1证据材料清单、通话记录、通话录音光盘及公安机关提供张某2134XXXXXXXX开户信息及7月5日通话记录证实，2016年7月5日张嘉炜的父亲张某2用号码134XXXX****的手机与王某1号码133XXXX****的手机通话，张某2约王某1见面，张某2与王某1见面后的谈话内容，王某1用手机进行了录音，张某2对王某1说要求王某1把王某1起诉张嘉炜23.2万元的事情和张嘉炜骗刘某117.5万元的事情说成一个事。
23、赤峰市人事考试中心证明、二级建造师考试成绩单证实，根据内蒙古自治区计划委员会、财政厅《关于核定各类专业技术资格、执业资格考试等收费标准的批复》（内计费字【2002】887号）的规定，2014年度内蒙古报考二级建造师资格考试的收费标准为每人收取报名费20元，每人每科收取教务费50元。二级建造师资格考试，均采用网上报名，登陆内蒙古人事考试信息网查询报名情况。通过网络查询，2014年5月及2015年5月李某、马山、刘某3、刘某1、刘某2、王某2、赵某、邓某、姚丽娟、陈某参加二级建造师的考试，上述人员�没有通过二级建造师的考试。
24、赤峰市公安局红山区分局办案说明证实，在侦办张嘉炜涉嫌诈骗案中，办案人员到中国电信公司赤峰分公司调取张嘉炜的通话记录，由于电信公司通话记录保存期限最长为六个月，与张嘉炜实施诈骗时间相差太远，故未调取。
25、赤峰市公安局红山区分局情况说明证实，赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队在侦办张嘉炜涉嫌诈骗一案中，对张嘉炜第一次讯问起始时间为2016年6月21日17时07分至同日18时10分，因讯问笔录制作所使用的电脑系统时间与审讯室录像系统时间有误差，因此导致笔录制作时间与录像系统时间存在差异。
26、赤峰市公安局红山区分局办案说明、红山区看守所医疗健康检查档案等证实，赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队在侦办张嘉炜诈骗一案，针对证据收集的合法性说明如下：（1）在对张嘉炜实施抓捕时，对抓获张嘉炜的过程进行了情况说明；（2）刑事拘留前对张嘉炜讯问时，提供�全程讯问的同步录音录像光盘及讯问笔录；（3）将张嘉炜送至看守所，己调取红山区看守所对张嘉炜的健康检查记录：2016年6月21日入所检查无异常。对本案件证据的收集，侦查人员本着客观、公正、不徇私舞弊、不刑讯逼供、不引供诱供、严格按照办案程序，保障犯罪嫌疑人的饮食及休息的权利，保证犯罪嫌疑人诉讼的权利。
27、办案说明证实，被害人王某1、刘某1、刘某3、刘某2、李某、马山询问过程的同步录像资料，因赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队录音录像设备储存时间为六个月，故无法提供。2016年7月6日、2016年7月15日、2016年8月22日对张嘉炜讯问笔录的同步录音录像资料，因赤峰市红山区看守所录音录像保存时间为十五天，故无法提供。
28、户籍信息证实，张嘉炜于1982年10月17日出生。
29、上诉人张嘉炜的供述和辩解，2014年四五月份，王某1说有几个朋友想办理二级建造师证，让我帮忙想想办法，因为当时我外债欠了三十多万元还不上，就产生了骗钱的想法，我说我能在通辽找人帮忙更改二级建造师考试成绩，考试正常考，但是分数下来能保过并拿到二级建造师证，每人需要交35000元运作费用。之后接到刘某1的电话，给刘某1说了办理二级建造师的过程，过了几天刘某15人在红旗剧场附近见面，我去时开着本田白色轿车，他们5人给了我175000元现金及相关手续。大约2014年10月份，二级建造师成绩下来，刘某15人都没有通过考试，刘某1给我打电话问怎么回事，我让他们等等，后来我说退钱，到现在也没退。我就记得刘某1、马山，剩下的三个人想不起来了。除了收每人35000元，我还收了5个人身份证复印件、二级建造师准考证复印件，时间长了，记不清这些手续放在什么地方了。在2014年3、4月份，我以办理二级建造师的名义收取王某121万元，我给王某1打了借条，王某1在法院起诉我了。我记得王某1找我办理六七个人的，我就记得王某1的妻子陈某，剩下有王某1的亲属和他公司的人。我没有办理二级建造师证的能力，我当时对王某1说我在通辽找人办理，考试正常考，然后找人更改成绩并保过，每人收3.5万元办事费，我当时欠外债挺多，还了10万元外债，剩下被我日常花销了。2014年底考试成绩下来，王某1找我办的几个人都没有过，我答应给王某1退款，陆续退款11万元。
一、二审期间上诉人及辩护人申请证人出庭及举证：1、证人张某2的证言内容为，2013年、2014年，还是2015年，具体时间记不清了，王某1和张嘉炜都找我给考二级建造师证的人报过名，给张嘉炜报名的人记不清了，给王某1报名，一共11个人，每人费用300元，我收取的中介费，这11个人中记得有陈某、王某2、马山、李某、刘某2，两次报名中有重复的人。报名都需要单位公章，通过我一个朋友用他们单位的，还有一部分用王某1公司的章。2、张嘉炜1890476****电话2016年1-5月份详单：在2016年刘某1、马山、刘某3、刘某2、李某与张嘉炜没有通话记录，说明张嘉炜与五人没有发生关系。3、图雅189XXXX****电话与王某1、刘某1在2016年6月21日9点至17点的通话记录：说明王某1、刘某1在案发后，张嘉炜刑拘前，与图雅通电话，欲证明2人通报虚假情况，是未经张嘉炜同意的退款行为。4、王某2、刘某2的准考证复印件，说明准考证填写的工作单位是赤峰固恒建筑公司，赤峰固恒建筑公司的业主是王某1，证明刘某2是王某1公司所属的报考人员。
出庭检察员质证认为，刘某1等五人陈述2016年没有打电话向张嘉炜催要钱款，所以此通话详单与本案没有关联性。图雅退赃交给了公安机关。对准考证真实性无异议，但不能证明辩护人所说的问题。
本院认为，上诉人张嘉炜以非法占有为目的，虚构能办理二级建造师证的事实，骗取刘某1、王某1等人人民币共计314960元，�额巨大，其行为己构成诈骗罪。对于上诉人张嘉炜无罪的上诉理由及辩护人提出张嘉炜不构成诈骗罪的辩护意见，本院认为，被害人刘某1、刘某3、李某、刘某2、马山的报案及陈述，与上诉人张嘉炜供述证实，张嘉炜以办理二级建造师证为名收取刘某1、刘某3、李某、刘某2、马山钱款共计175000元的事实，被害人王某1的陈述，王某1为其办理二级建造师证的王某2、宋某、陈某、姚丽娟、白某、邓某、赵某的证言，王某1提供的与张嘉炜签订办理二级建造师证的委托书等书证，及上诉人张嘉炜供述证实，张嘉炜收取王某1为王某2、宋某、陈某、姚丽娟、白某、邓某、赵某七人办理二级建造师证钱款共计232000元的事实。证人张某2的证言不能证实李某、刘某2、马山包括在王某1委托张嘉炜办理二级建造师证的七人之中。公安机关提供的讯问张嘉炜的同步录音录像资料，及张嘉炜健康检查记录证实对张嘉炜在公安机关的供述不存在非法取证的情形。综上，张嘉炜主观上具有非法占有的目的，客观上虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。张嘉炜的供述、王某1的陈述证实了双方签定的委托合同及出具的收条，基于张嘉炜虚构能办理二级建造师证，收取的办理二级建造师证费用的事实，不属于民间借贷关系，因此，公安机关处理并不违反《公安机关办理经济犯罪案件若干规定》第十二条的规定。综上，对于上诉人张嘉炜无罪的上诉理由及辩护人提出张嘉炜不构成诈骗罪的辩护意见，不予采纳。张嘉炜部分退赃，及被害人在案件起因上亦有过错的情节，原审判决在量刑已予以考虑，并酌情从轻处罚。
综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长杜秀云
审判员王磊
审判员阿占
二○一七年十一月七日
�记员王照阳