河南省开封市顺河回族区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第217号
原告刘建华
委托代理人聂媛媛，特别授权。
委托代理人谢灿锦，河南时代律师事务所律师。特别授权。
被告曹合辉
被告信达财产保险股份有限公司河南分公司。
委托代理人吕海雷，河南金色世纪律师事务所律师。特别授权。
被告中华联合财产保险股份有限公司开封中心支公司。
委托代理人王莹，该公司员工。特别授权。
原告刘建华诉被告曹合辉、信达财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称：信达财险公司）中华联合财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称：中华联合财险开封支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘建华的委托代理人聂媛媛、谢灿锦、被告曹合辉、被告中华联合财险开封支公司委托代理人王莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘建华诉称，2013年5月1日17时20分左右，被告曹合辉驾驶豫Ａ×××××号小轿车沿开封市新曹路由东向西行驶至“东方宏达”小区附近时，与由南向北步行横过马路的刘建华相刮碰，造成刘建华受伤的交通事故。后经公安交警部门处理，被告曹合辉承担事故的主要责任，刘建华承担事故的次要责任。被告曹合辉的豫Ａ×××××号小轿车在信达财险公司投保了交强险，在被告中华联合财险开封支公司投保了机动车第三责任商业险。为维护原告合法权益，请求依法判令：被告赔偿其医疗费14959.53元、误工费50750元、护理费31000元、住院伙食补助费1950元、营养费650元、伤情鉴定费80、鉴定费及检查费1124.5元、残疾赔偿金89592.12元、残疾辅助器具费550元、精神损害抚慰金30000元，上述共计221946.15元，加上被告曹合辉已垫付11000元，减去已与被告信达财产保险公司达成调解书所约定的交强险赔偿金117000元，剩余115946.15元要求被告曹合辉按80%赔偿92756.92元，并要求被告中华联合财险开封支公司在商业险范围内承担赔偿责任。
被告曹合辉辩称，对发生交通事故的事实无异议，其已垫付医疗费11000元，且该车辆已在保险公司投有交强险和商业险，所有费用应由保险公司负责赔偿，但认为应先按照70%划分责任后，再予以扣除保险费用。
被告中华联合财险开封支公司辩称，其公司愿意对交强险超出部分，按责任比例和合同约定赔偿原告的合理损失，认为原告应按照122000元扣除交强险赔偿款，因该差额是原告自愿放弃的，被告曹合辉应提供行驶证、驾驶证、保单原件用以证明属于保险公司赔偿范围，但原告起诉的各项诉求过高，部分费用不合理，要求不承担鉴定费、诉讼费用等间接损失。
经审理查明：2013年5月1日17时20分左右，被告曹合辉驾驶豫Ａ×××××号小轿车沿开封市新曹路由东向西行驶至“东方宏达”小区附近时，与由南向北步行横过马路的刘建华相刮碰，造成刘建华受伤的交通事故。后经公安交警部门处理，被告曹合辉承担事故的主要责任，刘建华承担事故的次要责任。被告曹合辉的豫Ａ×××××号小轿车在信达财险公司投保了机动车交通事故强制保险，保险期间为2012年12月29日0时起至2013年12月28日24时止，在被告中华联合财险开封支公司投保了机动车第三责任商业险且约定了不计免赔，保险期间为2013年4月22日0时起至2014年4月21日24时止，交强险保险限额为122000元，第三者责任商业保险限额为50000元。本次交通事故发生在保险期间内。
原告刘建华与被告信达财产保险股份有限公司河南分公司在本院主持下于2014年9月4日已自愿达成调解协议。
另查明，原告于2013年5月1日至2013年7月5日在开封市中心医院住院治疗65天，经诊断为：1、右股骨颈骨折；2、骶4椎体骨折；3、头外伤；4、腰背部外伤；5、左肩外伤。住院期间支出医疗费23384.73元，门诊费用2574.8元，上述两项共计为25959.53元，其中被告曹合辉有限责任公司为原告垫付医疗费11000元。原告住院期间由其女儿聂媛媛一人护理。原告刘建华每月退休金为1400元左右，退休后在鼓楼区朱氏拉面馆打工，月收入3500元。原告的伤情经鉴定为九级伤残。
本院认为，公民由于过错侵害他人人身、财产权利的，应当承担民事责任。原告刘建华和被告曹合辉之间发生的交通事故已经由交警部门作出责任认定，被告曹合辉对事故负主要责任，原告刘建华负事故次要责任，对该事故认定书本院予以确认，故原告在该事故中遭受的合理经济损失，具有事实和法律依据的部分被告曹合辉应当按照责任比例予以赔偿。因该车辆在信达财险公司投有机动车交通事故强制保险，在中华联合财险开封支公司投有第三者责任商业保险且约定了不计免赔，赔偿限额为50000元，故被告信达财险公司应首先在交强险责任限额范围内对原告刘建华予以赔偿，不足部分由被告信达财险公司在第三者责任商业保险限额内根据保险合同约定赔偿给原告。
根据原告所举证据和法律规定，本院对原告因交通事故而造成的损失确认如下：1、医疗费根据医疗机构出具的收费凭证计算为25959.53元；2、住院伙食补助费1950元（30元×65天=1950元）；3、营养费650元（10元×65天=650元）；4、护理费12332.48元（按上年度居民服务业和其他服务业平均工资29041/年÷365天×155天=12332.48元），原告超出部分的护理费，因证据不足，本院依法不予支持；5、误工费根据原告受伤的情况，误工时间本院酌定为180天，根据原告从事工作，其误工费共计21000元（3500元/月÷30天×180天=21000元），超出部分本院依法不予支持；6、伤残赔偿金为89592.12元（22398.03/年×20年×20%=89592.12）；7、交通费根据原告住院情况，本院酌定为700元；8、鉴定费为1204.5元（80元+1124.5元）；9、残疾辅助器具费550元；10、根据原告的伤情，本院依法酌定精神损害抚慰金为5000元；上述1-10项共计158938.63元。
鉴于豫Ａ×××××号小轿车已向信达财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，且原告刘建华与被告信达财产保险股份有限公司河南分公司于2014年9月4日在本院主持下双方已自愿达成调解协议。原告的各项损失158938.63元扣除交强险赔偿限额120000元后所剩余的部分38938.63元应按照本次交通事故的责任比例进行划分，被告曹合辉负事故主要责任应承担38938.63元×80%=31150.90元，原告刘建华负事故次要责任应承担38938.63×20%=7787.73元。因该车辆在中华联合财险开封支公司投有第三者责任商业保险，故中华联合财险开封支公司应在保险范围内赔偿给原告31150.90元。因曹合辉已为原告垫付了11000元医疗费，为减轻当事人诉累，原告应当将垫付的医疗费返还给曹合辉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、中华联合财产保险股份有限公司开封中心支公司于本判决书发生法律效力之日起十日内在第三者责任商业保险限额范围内赔偿刘建华各项赔偿金共计31150.90元。
二、刘建华于本判决书发生法律效力之日起十日内返还曹合辉垫付的医疗费11000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回刘建华的其他诉讼请求。
案件受理费2118元，减半收取1059元，由曹合辉负担400元，由刘建华负担659元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。
审判员 杨 琳
二〇一四年十月二十六日
书记员 王姗姗
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。