山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终3078号
上诉人(原审原告)：王栋，男，1977年4月11日出生，汉族，住山东省平阴县。
委托诉讼代理人：李修华，肥城石横法律服务所法律工作者。
上诉人(原审被告)：肥矿集团平阴铝业有限公司，住所地山东省平阴县。
法定代表人：史兴华，总经理。
委托诉讼代理人：王培胜，男，该公司管理人员。
委托诉讼代理人：韩春峰，山东康桥律师事务所律师。
上诉人王栋与上诉人肥矿集团平阴铝业有限公司（以下简称铝业公司）劳动争议一案，均不服山东省平阴县人民法院（2017）鲁0124民初695号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
王栋上诉请求:1.请求撤销一审判决第五项，改判铝业公司赔偿王栋一次性伤残补助金20384元、一次性工伤医疗补助金17280元、一次性伤残就业补助金34560元的工伤保险待遇损失及鉴定费350元，共计72574元;2.撤销一审判决第二项，改判铝业公司按济南市上年度职工平均工资标准支付王栋经济补偿金110712元:3.二审诉讼费用由铝业公司承担。事实与理由:1.1994年11月份，王栋与原平阴铝厂建立劳动关系，签订劳动合同。1998年8月29日，王栋在工作时间、工作地点因工作原因遭受身体伤害，致右骸骨骨折。王栋遭受身体伤害后，入住本单位平阴铝厂职工医院进行医疗至1998年9月21日，该事实有平阴铝厂职工医院的住院病历等证据予以证实。2005年5月份，平阴铝厂破产，2006年7月份铝业公司接管平阴铝厂并重组，铝业公司于2007年1月份与王栋重新签订了一份自2006年10月份起算的无固定期限的劳动合同。2015年9月份，铝业公司为王栋申请了劳动能力鉴定，鉴定王栋的伤残等级为十级。2016年约11月份，王栋领取了该劳动能力鉴定结论。王栋在工作时间、工作地点因工作原因所遭受的身体伤害，依法应为工伤，应依法享受工伤保险待遇。2.铝业公司应依法支付王栋工伤保险待遇。铝业公司为王栋申报工伤即是权利更是义务，因铝业公司原因未予及时申报工伤，造成王栋未能领取工伤保险待遇损失应由铝业公司承担。《山东省高级人民法院2008民事审判工作会议纪要》三、关于劳动争议、人事争议案件中若干问题的处理(十)关于劳动过程中发生的伤害事故未经工伤认定的，如何适用法律的问题：实践中，一些工伤事故发生后，用人单位和工伤劳动者及其近亲属在法定期限未及时申报工伤造成工伤不能确认，或者申报工伤后未被劳动行政主管部门认定，这种情形下，人民法院在民事诉讼中不能对工伤作出认定，也无权委托劳动行政主管部门进行工伤认定，因此，不能适用国务院《工伤保险条例》予以处理，可以按照一般人身损害赔偿案件予以处理。根据上述规定及上述情况，在王栋的工伤再也无法进行认定的情况下，一审法院应按照上述规定依法判令铝业公司按照一般人身损害赔偿的标准对王栋进行赔偿。3.铝业公司应按济南市上年度职工平均工资的标准支付王栋经济补偿金。
铝业公司辩称，1.一审法院对于王栋没有按照工伤认定程序依法进行工伤认定，故不应作为工伤保险待遇在本案中予以审理的认定，事实清楚，适用法律正确，且王栋受伤在1998年，根据法不溯及既往的法律适用原则，王栋引用2008年山东省高级人民法院民事审判工作会议纪要是错误的，应依法驳回王栋的该项上诉请求。2.一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第47条第3款的规定及铝业公司停产的事实，按照2016年4月—2017年3月平阴县最低标准工资计算经济补偿金，认定事实清楚，适用法律正确，应驳回王栋的该项上诉请求。
铝业公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项;2.一、二审案件受理费由王栋承担。事实和理由：1.《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定是支付生活费的法律依据，而判决适用上述规定判决支付工资是认定事实错误。2.根据济南市《劳动争议案件法律适用若干问题解析》第75条规定，“基本生活费不属于劳动报酬的范畴，因此，基本生活费的支付不适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的仲裁时效特别规定。”王栋主张2013年3月一2017年3月期间劳动报酬，超出了仲裁时效，不应得到法院的支持。
王栋辩称，一审法院作出的判决第一项是正确的，虽《山东省企业工资支付规定》第三十一条载明的是基本生活费，但是王栋认为这就是工资报酬，否则铝业公司还应该支付工资报酬。《劳动争议调解仲裁法》明确规定，劳动者申请仲裁不受第一条的限制，不超过仲裁和诉讼时效。
王栋向一审法院起诉请求：1.判决铝业公司按照《工伤保险条例》等规定给付王栋一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金等工伤保险待遇损失100168.38元，并给付劳动能力鉴定费用350元；2.判决铝业公司按照《劳动合同法》、《工资支付条例》等规定支付拖欠王栋的劳动报酬，每年63264.24元，共计253056.96元；3.判决铝业公司按照《劳动合同法》等规定向王栋支付违法解除劳动合同经济补偿金63264.24元；4.为王栋办理领取失业保险待遇手续，办理劳动档案转移移交手续。诉讼中，王栋增加诉讼请求，要求铝业公司返还社会保险及公积金共计5100元，在庭审最后陈述阶段，王栋又明确放弃该诉讼请求。
一审法院认定事实：1995年7月1日，王栋与平阴铝厂签订《劳动合同》，约定合同自1995年7月1日生效，至2005年6月30日终止。1998年8月29日-1998年9月21日期间，王栋因右髌骨骨折在平阴铝厂职工医院住院治疗。2005年5月14日，山东平阴铝厂破产清算组向王栋出具《终止、解除劳动合同证明书》一份，载明“兹有我单位王栋同志……，1994年11月被我单位录用……于2005年4月14日因破产终止，解除合同”。2005年5月30日，王栋经平阴县劳动就业办公室批准办理失业保险金申领手续，自2005年6月至2007年5月领取失业保险金。2006年7月，由肥城矿业集团有限公司对原山东平阴铝厂实施了接管重组，组建了铝业公司。2007年1月28日，王栋与铝业公司签订劳动合同，载明“本合同期限为无固定期限……，自2006年10月1日起……”。王栋自2009年10月向铝业公司请事假。自2010年11月，王栋所在的净化车间放假，自2011年铝业公司处于停工状态，自2014年处于停产、歇业状态。2015年9月，经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定，王栋的伤残情况符合十级。2017年3月13日，铝业公司收到王栋送达的《解除劳动合同通知书》。2017年3月31日，王栋作为申请人向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.铝业公司按照《工伤保险条例》等规定给付申请人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金等工伤保险待遇损失100168.38元，并给付劳动能力鉴定费用350元；2.铝业公司按照《工资支付条例》等规定支付拖欠的申请人工资或基本生活费；3.铝业公司按照《劳动合同法》等规定向申请人支付违法解除劳动合同经济补偿金63264.24元；4.为王栋办理领取失业保险待遇手续；5.为王栋办理劳动档案转移移交手续。平阴县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲不[2017]16号仲裁决定，对王栋的申请，不予受理。铝业公司自2013年6月至2017年3月期间，除2013年8月、2015年2月、2015年3月分别发放28.2元、577.94元、647.94元外，其余月份均未发放工资。
一审法院认为，关于王栋要求铝业公司按照《工伤保险条例》等规定给付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金等工伤保险待遇损失100168.38元，并给付劳动能力鉴定费用350元的诉讼请求。《工伤保险条例》第十七条规定：职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，用人单位未提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。但王栋未有按照上述程序依法进行工伤认定，故不应作为工伤保险待遇在本案中予以审理。对王栋的该项诉讼请求，法院不予支持。
关于王栋要求铝业公司按照《劳动合同法》、《工资支付条例》等规定支付拖欠的劳动报酬，每年63264.24元，共计253056.96元的诉讼请求。庭审中，王栋明确要求铝业公司支付拖欠劳动报酬的期限自2013年6月份至2017年6月份，标准为济南市统筹地区2016年度平均工资63264.24元，四年共计253056.96元。根据《劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。2017年3月13日，铝业公司收到王栋送达的《解除劳动合同通知书》，双方的劳动关系自此解除，王栋要求铝业公司支付劳动报酬的时间结点应为2017年3月。2013年6月-2017年3月期间，王栋所在的净化车间处于放假状态。根据山东省人民政府令第188号《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定“企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。”王栋要求按照济南市统筹地区2016年度平均工资支付，于法无据。2013年6月至2014年2月平阴县最低工资标准为1220元/月，2014年3月至2015年2月平阴县最低工资标准为1350元/月，2015年3月至2016年5月平阴县最低工资标准为1450元/月，2016年6月至2017年3月平阴县最低工资标准为1550元/月。因此，2013年1月至2017年3月铝业公司应支付王栋的工资应为45101{（1220×9+1350×12+1450×15+1550×10）×70%}元，扣除铝业公司已经支付的1254.08元（28.2+577.94+647.94），铝业公司应支付王栋拖欠的工资43846.92元。
关于王栋要求铝业公司支付违法解除劳动合同经济补偿金63264.24元的诉讼请求。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。王栋自1994年11月被原平阴铝厂录用，2005年4月14日与原平阴铝厂解除合同，2006年10月起在铝业公司工作。铝业公司是由肥城矿业集团有限公司对原山东平阴铝厂实施了接管重组成立的，因此王栋在原平阴铝厂的工作年限，应当合并计算为在铝业公司的工作年限。2017年3月13日，铝业公司收到王栋送达的《解除劳动合同通知书》，双方的劳动关系自此解除。1994年11月-2017年3月（22年零5个月）除去2005年5月-2006年9月（17个月）共计21年。《劳动合同法》第四十七条第三款规定：本条所称月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。鉴于劳动合同解除前十二个月铝业公司处于停产状态，因此铝业公司向王栋支付经济补偿金的工资标准应当按照2016年4月至2017年3月平阴县最低工资标准计算，应为1533{（1450×2+1550×10）÷12}元。因该数额不高于济南市2017年度职工月平均工资的三倍，支付经济补偿的年限不受12年的限制，则铝业公司应向王栋支付经济补偿金的数额应为32193（1533元×21）元。
关于王栋要求铝业公司办理领取失业保险待遇手续的诉讼请求。根据《失业保险条例》第十六条的规定“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。”因此，铝业公司应当为王栋出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将王栋的名单报社会保险经办机构备案。
关于王栋要求铝业公司办理劳动档案转移移交手续的诉讼请求。档案系劳动者记载个人履历，获得社会荣誉，进行就业及缴纳社会保险，享受相关待遇所应具备的相关凭证。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案转移手续。因此，法院酌定为铝业公司于本判决生效后十日内为王栋办理档案转移手续。一审法院判决：一、被告肥矿集团平阴铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告王栋工资43846.92元；二、被告肥矿集团平阴铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告王栋经济补偿金32193元；三、被告肥矿集团平阴铝业有限公司于本判决生效后十日内当为原告王栋出具解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将原告王栋的名单报社会保险经办机构备案；四、被告肥矿集团平阴铝业有限公司于本判决生效后十日内为原告王栋办理档案转移手续；五、驳回原告王栋的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告肥矿集团平阴铝业有限公司承担。
本院二审中，当事人没有提交新证据。2015年9月，经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为王栋的劳动能力障碍程度拾级，无生活自理障碍。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，关于王栋请求的工伤保险待遇损失问题，王栋未提交工伤认定的证据，且《工伤保险条例》规定了工伤认定部门是社会保险行政部门，因此，一审法院驳回其诉讼请求并无不当。
关于经济补偿金的支付标准，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。鉴于双方在劳动合同解除前12个月，王栋没有领取工资，一审法院按照当地最低工资标准计算经济补偿金，并无不当。
对于一审判决支付生活费的法律依据，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定了按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费，因此，一审法院依据当地最低工资标准的70%计算生活费，并无不当。但一审法院在判决理由及判决主文中将此款项表述为工资不当，应予纠正。
关于生活费的诉讼时效，虽然王栋在一审中主张的是工资，但铝业公司在停工、停产期间，应当依法向职工支付基本生活费。对此，铝业公司在一审中未提出诉讼时效的抗辩，其在二审期间提出，本院不予支持。
综上，王栋及铝业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
变更山东省平阴县人民法院（2017）鲁0124民初695
号民事判决第一项为“肥矿集团平阴铝业有限公司于本判决生效之日起十日内支付王栋2013年1月—2017年3月的基本生活费43846.92元”；
二、维持山东省平阴县人民法院（2017）鲁0124民初695号民事判决第二、三、四、五项及案件受理费的负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费20元，由王栋、肥矿集团平阴铝业有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 钟淑健
审判员 林洁华
审判员 彭 辉
二〇一八年七月五日
书记员 姜蒙蒙