广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第332号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某乾，男，1982年10月20日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县黎村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人覃某耀，男，1965年4月12日生于广西壮族自治区容县，汉族，小学文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人何某成，男，1980年7月7日生于广东省信宜市，汉族，小学文化，无业，户籍地信宜市金桐镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人蓝某荣，男，1987年9月6日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人陈某焕，男，1988年12月18日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人吴某坤，男，1984年8月19日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人杨某斌，男，1956年9月22日生于广西壮族自治区容县，汉族，小学文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人梁某（曾用名梁某龙），男，1988年11月18日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县黎村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人庞某（曾用名庞某生），男，1987年4月25日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县黎村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕，同年7月31日被取保候审，同年8月8日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人韦某生，男，1983年10月11日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县黎村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人唐某，男，1986年6月4日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人龚某（自报），男，1981年7月10日生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，无业，户籍地桂平市。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人覃某区，男，1978年2月1日生于广西壮族自治区桂平市，汉族，初中文化，无业，户籍地桂平市大湾镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人余某鉴，男，1988年8月20日生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，无业，户籍地容县杨村镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
原审被告人钟某城（曾用名钟某全），男，1978年5月26日生于广西壮族自治区陆川县，汉族，初中文化，无业，户籍地陆川县马坡镇。因本案于2014年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾、梁某、庞某、韦某生、唐某、龚某、覃某区、余某鉴、钟某城犯开设赌场罪一案，于2014年8月8日作出（2014）佛顺法刑初字第2136号刑事判决。原审被告人黄某乾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，自2014年2月底开始，被告人覃某耀与“阿八”（另案处理）、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾等人开始在佛山市顺德区乐从镇平步村平步工业区某号杨某斌出租屋开设赌场，叫人聚赌并从中抽水牟利。后被告人梁某代表“阿八”前来该赌场收取水钱并伙同被告人庞某、韦某生在场内放数借贷，被告人唐某负责在赌场内发牌和抽水，被告人龚某、覃某区负责在赌场看场望风，被告人余某鉴、钟某城负责带赌客到赌场参赌。2014年3月17日22时30分许，民警在佛山市顺德区乐从镇平步村平步工业区某号出租屋门口石板处抓获涉嫌看风的被告人龚某、覃某区，后在该出租屋一楼被告人杨某斌的出租屋内抓获涉嫌开设赌场的被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾、梁某、庞某、韦某生、唐某、余某鉴、钟某城等十三人，参赌人员十四人，并在现场查获涉嫌弃置赌资人民币5500元及抽水款人民币9630元、涉嫌赌具扑克牌一副与用于装抽水款的怡宝纯净水纸箱一个。案发时，民警在被告人黄某乾身上查获赌资人民币460元、被告人梁某身上查获赌资人民币1320元、被告人唐某身上查获开设赌场违法所得人民币700元、被告人韦某生身上查获赌资人民币6900元、被告人庞某身上查获赌资人民币5750元，上述款项均暂扣于佛山市顺德区公安局乐从派出所。
上述事实有抓获及破案经过，被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾、梁某、庞某、韦某生、唐某、余某鉴、钟某城的供述及辨认笔录，被告人龚某、覃某区的供述，证人韦某德、韦某、杨某金、黄某源、梁某、黄某宁、覃某森、梁某区、杨某飞、覃某桂、冯某常、吴某辛、吴某健的证言及辨认笔录，搜查笔录，扣押、处理物品清单，支票账户存入凭条，公安机关出具的说明，被告人的户籍证明，现场勘查记录及照片等证据证实。
原判认为，被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾、梁某、庞某、韦某生、唐某、龚某、覃某区、余某鉴、钟某城无视国家法律，为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具和资金，组织赌博，妨害社会管理秩序，其行为均已构成开设赌场罪。十五被告人是共同犯罪，被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁某、庞某、韦某生、唐某、龚某、覃某区、余某鉴、钟某城在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法均予以从轻处罚。被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、黄某乾、梁某、庞某、韦某生、唐某、余某鉴、钟某城归案后均能如实供述犯罪事实，依法均予以从轻处罚。被告人龚某、覃某区能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。各被告人因分工不同而罪责各不相同，量刑时酌情体现。扣押在案的赌资、赌具及被告人的违法所得依法予以没收。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条第一款第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人覃某耀犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
二、被告人何某成犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
三、被告人蓝某荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
四、被告人陈某焕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
五、被告人吴某坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
六、被告人杨某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
七、被告人黄某乾犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
八、被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；
九、被告人庞某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
十、被告人韦某生犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
十一、被告人唐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；
十二、被告人龚某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
十三、被告人覃某区犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
十四、被告人余某鉴犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
十五、被告人钟某城犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；
十六、对因本案暂扣于佛山市顺德区公安局乐从派出所的在被告人黄某乾、梁某、韦某生、庞某身上查获的赌资共计人民币14430元、被告人唐某的违法所得人民币700元及现场弃置赌资人民币5500元、抽水款人民币9630元（以上共计人民币30260元）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库；暂扣于佛山市顺德区公安局乐从派出所的扑克牌一副予以没收，由佛山市顺德区公安局予以销毁。
原审被告人黄某乾上诉提出：（1）他是被纠集中途入股赌场并参与分配利润，他未纠集其他参与放数、发牌、望风的同案犯，未参与设定赌博方式，在本案中的犯罪行为是被动的，不应认定主犯；（2）他归案后如实供述罪行，且系初犯，有悔改表现，原审对其量刑过重。
经审理查明，原审认定上诉人黄某乾及原审被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、梁某、庞某、韦某生、唐某、龚某、覃某区、余某鉴、钟某城犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院审核后均予以确认。
上诉人黄某乾提出不应认定他为主犯。经查，黄某乾作为赌场的股东，参与赌场的分红，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。对黄某乾所提该点上诉意见，不予采纳。
本院认为，上诉人黄某乾及原审被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、梁某、庞某、韦某生、唐某、龚某、覃某区、余某鉴、钟某城无视国家法律，以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人黄某乾及原审被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁某、庞某、韦某生、唐某、龚某、覃某区、余某鉴、钟某城在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法可从轻处罚。上诉人黄某乾及原审被告人覃某耀、何某成、蓝某荣、陈某焕、吴某坤、杨某斌、梁某、庞某、韦某生、唐某、余某鉴、钟某城归案后均能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。扣押在案的赌资、违法所得应予没收。赌具扑克牌一副，应予没收并销毁。上诉人黄某乾提出原审量刑过重。经查，原审在量刑时已考虑到黄某乾的坦白情节，根据其犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度及其悔罪表现，对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，量刑系在法定幅度内，并无不当。对上诉人黄某乾所提该点意见，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟雪基
代理审判员 禤敏婷
代理审判员 陈南春
二〇一四年九月五日
书 记 员 谢秋燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。