广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终12620号
上诉人（原审原告）田兴。
委托代理人吴迪，湖北靖柏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）澳美世家家具（深圳）有限公司。
法定代表人宋洋。
委�代理人赖伟楠，广东冠鼎律师事务所律师。
上诉人田兴与上诉人澳美世家家具（深圳）有限公司追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，双方均不服广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3003号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，根据田兴签名确认的工资条，田兴2015年1月份至2015年11月份工资金额分别为4917元、2626元、4753元、4885元、4885元、4934元、4507元、4527元、4884元、4884元、4344元；澳美世家家具（深圳）有限公司虽未提供田兴2014年12月份的工资条，但其提供的银行交易明细显示，田兴2014年12月份的工资为7289元。澳美世家家具（深圳）有限公司主张2014年12月份的工资含有其他补助费，不应纳入平均工资计算，但无相应证据证实。经核算，田兴离职前12个月的平均工资为：4786元。根据田兴签名确认的2015年1月份至2015年11月份的工资条，其中分别含有加班费2003元、624元、1169元、1021元、933元、586元、373元、933元、747元、933元、933元，扣除上述加班费后，田兴离职前12个月的平均工资为3931元。一审查明的其余事实正确，本院予以确认。
本院认为，澳美世家家具（深圳）有限公司与田兴的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
关于劳动合同的解除问题。田兴主张：2015年12月初，澳美世家家具（深圳）有限公司三次以支付经济补偿金的形式要求解除劳动合同，不成后又想出给田兴调岗，在协商期间的2015年12月16日后，将田兴进入车间的考勤卡停掉，不让田兴进厂，禁止田兴进入车间，并将田兴单方辞退。澳美世家家具（深圳）有限公司构成违法辞退，应支付违法解除劳动合同的赔偿金37030.5元。澳美世家�具（深圳）有限公司则主张田兴的岗位调整属于正常变动，且不存在降低田兴工资待遇的情形，田兴不配合澳美世家家具（深圳）有限公司的调整，并自行离职，澳美世家家具（深圳）有限公司无须支付解除劳动关系的经济补偿金。澳美世家家具（深圳）有限公司主张不让田兴进厂是因其曾于2015年12月15日在厂方楼顶报警称要跳楼后被警察带走，保安员又怕他跳楼，所以才没有让他进入公司。田兴称系因被人事部的人殴打及侮辱，其精神崩溃才想跳楼。
经审查，澳美世家家具（深圳）有限公司于2015年12月11日对田兴予以调岗，将田兴由包装部组长调整为沙发部扪工。田兴对调岗有异议，多次与公司交涉。双方的纠纷经劳资纠纷管理部门于2015年12月16日、17日协调未能解决。澳美世家家具（深圳）有限公司提交的于2015年12月17日发出“处理通告”写明：最后�知田兴于2015年12月21日到新岗位报道，如再不按时报到，视为自动离职。田兴对该通告的真实性不予确认。结合澳美世家家具（深圳）有限公司已于2015年12月16日停掉田兴的考勤卡及不让其入厂的事实，田兴主张被澳美世家家具（深圳）有限公司违法辞退较为符合客观实际。澳美世家家具（深圳）有限公司主张田兴为自动离职依据不足。澳美世家家具（深圳）有限公司主张不让田兴入厂系为防止其可能有过激行为的说法理由不成立，本院不予采纳。一审视为双方协商解除劳动关系欠妥，本院予以纠正。
根据田兴签名确认的工资条及澳美世家家具（深圳）有限公司提供的银行交易明细核算，田兴离职前12个月的平均工资为4786元。一审认定田兴平均工资为4696元不当，本院予以纠正。田兴的入职时间为2013年4月2日，离职时间为2015年12月17日。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，澳美世家家具（深圳）有限公司应支付田兴违法解除劳动关系的赔偿金28716元（4786元×3个月×2），田兴上诉主张中超出的部分本院不予支持。澳美世家家具（深圳）有限公司上诉主张不支付解除劳动关系的经济补偿金理由不成立，本院不予支持。
关于田兴上诉主张澳美世家家具（深圳）有限公司支付2013年4月2日至2015年12月21日期间带薪年休假工资人民币6897元的上诉请求。田兴上诉主张澳美世家家具（深圳）有限公司支付2013年4月2日至2015年12月21日期间带薪年休假工资人民币6897元，理由为：应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。田兴自2013年4月2日入职至2015年12月17日离职，未休法定年休假应当为13天，并且支付年休假工资报酬的基数是田兴的日工资收入，而非�低工资标准。经审查，澳美世家家具（深圳）有限公司未安排田兴休年休假，也未支付田兴的年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，连续工作1年以上，才可享受年休假。故一审核定田兴在2014年4月2日至2015年12月17日期间的年休假天数为7天（3天+4天）并无不当。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资应以扣除加班费后的离职前十二个月的平均工资为基数计算。扣除加班费后，田兴离职前12个月的平均工资为3931元。澳美世家家具（深圳）有限公司已支付田兴一倍的年休假期间工作的工资，尚应当支付田兴未休年休假工资2530元[3931元/月÷21.75天×7天×200%]。一审按当地最低工资标准核算未休年休假工资不当，本院予以纠正。田兴上诉主张中超出的部分本院不予支持。
关于田兴上诉主张澳美世家�具（深圳）有限公司支付2013年4月2日至2015年12月21日期间高温补贴1500元的上诉请求。田兴的该项上诉请求已得到一审判决支持，澳美世家家具（深圳）有限公司并未对该项判决提出上诉，本院依法予以维持。
关于律师费的问题。田兴支出的律师费为5000元。结合田兴诉讼请求的金额及获得法院支持的金额，本院酌情认定澳美世家家具（深圳）有限公司应支付田兴律师费为3600元。田兴上诉主张中超出的部分本院不予支持。澳美世家家具（深圳）有限公司上诉主张无须支付律师费本院也不予支持。
综上所述，一审认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条，《中华人民共和国劳动争�调解仲裁法》第六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3003号民事判决第三项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3003号民事判决第五项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3003号民事判决第一项为：上诉人澳美世家家具（深圳）有限公司于本判决生效后三日内支付上诉人田兴解除劳动关系经济赔偿金28716元；
四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3003号民事判决第二项为：上诉人澳美世家家具（深圳）有限公司于本判决生效后三日内支付上诉人田兴2014年4月2日至2015年12月17日未休年休假工资2530元；
五、变更广�省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3003号民事判决第四项为：上诉人澳美世家家具（深圳）有限公司于本判决生效后三日内支付上诉人田兴律师费3600元；
六、驳回上诉人田兴的其他上诉请求；
七、驳回上诉人澳美世家家具（深圳）有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共人民币15元，由上诉人澳美世家家具（深圳）有限公司负担10元，由上诉人田兴负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 婷
审判员 何 万 阳
审判员 王 晋 海
二〇一六年九月五日
书记员 陈晓璇（兼）
附相�法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年�假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人�法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。