湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂11刑初3号
公诉机关湖北省黄冈市人民检察院。
被告人易淑明，男，1975年9月16日出生于湖北省团风县，汉族，中专文化，武钢炼铁厂原料车间员工，住湖北省武汉市青山区。因涉嫌贩卖毒品，于2016年4月27日被刑事拘留，2016年6月3日因本案被逮捕，现羁押于团风县看守所。
辩护人王磊，湖北鄂东律师事务所律师。执业证号14211201210526753。
被告人陈刚，男，1982年12月17日出生于湖北省团风县，汉族，高中文化，无固定职业，住湖北省团风县。因涉嫌贩卖毒品，于2016年4月27日被刑事拘留，2016年6月3日因本案被逮捕，现羁押于团风县看守所。
辩护人舒勤，湖北齐安律师事务所律师。执业证号14211200910898322。
湖北省黄冈市人民检察院以鄂黄冈检刑诉（2016）37号起诉书指控被告人易淑明犯贩卖、运输毒品罪，被告人陈刚犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年2月日公开开庭审理了本案。湖北省黄冈市人民检察院指派检察员高健、代检察员胡曼李出庭支持公诉，被告人易淑明、陈刚，辩护人王磊、舒勤到庭参加诉讼。现已审理终结。
黄冈市人民检察院指控，2016年4月26日中午，被告人陈刚在其位于团风县团风镇得胜大道租住屋处，向吸毒人员张某2贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2颗、甲基苯丙胺（“冰毒”）一小袋，收取毒资200元。14时许，陈刚在其租住屋处向吸毒人员曹某2贩卖甲基苯丙胺片剂6颗，收取毒资300元。
同日下午，被告人易淑明打电话向被告人陈刚借钱，陈刚便让易淑明带些毒品来团风，二人电话商议好价格、数量后，陈刚便用支付宝支付2万元毒资到易淑明指定账户。22时许，易淑明携带装有毒品的蓝色塑料袋租乘朱某驾驶的富康小轿车，从武汉来到位于团风县团风镇得胜大道的陈刚租住屋楼下准备与陈刚交易，后被团风县公安局干警抓获，并被起获可疑蓝色塑料袋一只，内装有红色片剂998颗，白色晶体一小袋。同时，公安干警将等待交易的陈刚也一并抓获，并在其租住屋内起获氯胺酮（俗称“K粉”）一小袋（0.5克）、甲基苯丙胺一小袋（0.3克）以及吸毒工具若干。经鉴定，红色片剂998颗（净重92.607克）中，检出甲基苯丙胺毒品成分，其含量为17.60克/100克；白色晶体（净重97.901克）中，检出甲基苯丙胺成分，其含量为56.46克/100克。
对于上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1、证人证言；2、搜查笔录；3、书证；4、鉴定意见；5、视听资料、电子数据；6、被告人供述及辩解。
据此，公诉机关认为，被告人易淑明的行为均构成贩卖、运输毒品罪，被告人陈刚的行为构成贩卖毒品罪，提请依法判处。
庭审中，被告人易淑明辩称陈刚打给其的2万元，1万元是毒资，1万元是向陈刚借款。被告人陈刚辩称，其只是向易淑明购买“麻果”100颗，2万元是借给易淑明的款项。
被告人易淑明辩护人提出：1、毒品交易的提议是陈刚，表示易淑明；2、涉案毒品没有流入社会，社会危害性小；3、本案毒品犯罪属未遂；4、被告人易淑明属初犯、偶犯，认罪态度好；5、本案属特勤介入案件；6、被告人易淑明自己亦吸食毒品。
被告人陈刚的辩护人提出：1、陈刚打给易淑明的2万元是借款不是毒资；2、不应以查获毒品数量认定为陈刚毒品犯罪数量；3、易淑明带到团风与陈刚进行毒品交易不能认定为陈刚构成贩卖毒品罪，及时陈刚构成贩卖毒品罪，其毒品犯罪属未遂。
经审理查明，2016年4月26日中午，被告人陈刚在其位于团风县团风镇得胜大道的租住屋处，向吸毒人员张某2贩卖毒品甲基苯丙胺片剂2颗、甲基苯丙胺一小袋，收取毒资200元。14时许，陈刚在其租住屋内向吸毒人员曹某2贩卖甲基苯丙胺片剂6颗，收取毒资300元。
同日下午，被告人易淑明与被告人陈刚打电话联系，陈刚让易淑明送毒品到团风进行交易，随后陈刚通过手机支付宝分两次共打款2万元到易淑明指定的银行账户。22时许，易淑明携带装有毒品的蓝色塑料袋租乘朱某驾驶的富康小轿车，从武汉来到陈刚租住屋楼下，其打电话与陈刚联系后，陈刚下楼开门。这时，团风县公安局民警过来对易淑明控制盘问，陈刚见状逃离现场，后被公安民警抓获。民警现场查获易淑明携带的可疑蓝色塑料袋一只，内装有红色片剂998颗，白色晶体一小袋。在陈刚租住屋内查获少量疑似毒品物质及吸毒工具。经鉴定，从易淑明处查获的红色片剂998颗（净重92.607克）中，检出甲基苯丙胺毒品成分，其含量为17.60克/100克；白色晶体（净重97.901克）中，检出甲基苯丙胺成分，其含量为56.46克/100克。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证的下列证据证实：
（一）证人证言
1、证人张某2的证言：2016年4月24日，我通过支付宝转账给陈刚300元，然后到陈刚租住屋四楼，他给了我3颗“麻果”和一小包“冰”。4月25日，我通过支付宝向陈刚的支付宝账户转账600元，然后到陈刚的租住屋楼下打电话给他，他从住的四楼窗户口将毒品装在烟盒里丢给我，共有8颗“麻果”和一小袋冰。4月26日中午，我打电话陈刚（18×××55），我问他：“你有果子没有，我要200元的”，他叫我直接找他。然后我通过138××××4106支付宝账户向陈刚的18×××55支付宝账户转账200元，过了一会我就直接到陈刚租住屋四楼，他在门口递给我两颗“麻果”和一小袋“冰毒”。4月26日23时左右，我又通过支付宝账户向陈刚的支付宝转账1300元，我给陈刚打电话，电话无人接，然后我直接到陈刚在得胜大道的租住屋楼下喊陈刚，叫他给我20颗“麻果”和两小袋“冰毒”，突然一群警察冲过来将我控制起来，带到派出所了。
2、证人曹某2的证言：2016年4月26日13时许，我打电话陈刚（18×××55）说：“我向你支付宝转入了200元，我再给你100元现金，你给我300元‘麻果’，我马上过来找你”。然后，我就从家里出来上到四楼直接敲门（我和陈刚租住在同一栋楼内，陈刚住四楼，我住三楼）。陈刚把门打开了，我递给他100元现金，他转身进屋拿了一个小塑料袋递给我，我把塑料袋拿在手里看了一下，里面总共6颗“麻果”。我用的是我朋友的支付宝账户（用户名无味），陈刚的账户名是18×××55，交易时间为4月26日13时许，金额是200元。
3、证人朱某的证言：2016年4月26日，我接到易淑明的电话说晚上要用车，过了半小时，易淑明打电话叫我到武汉市青山区白云山四街坊家中去接他，我便去接易淑明将其带到青山区还建房，后又将易淑明带到四街坊附近接了一个中年人，并将他和中年人送到中年人家中。大约5分钟后，易淑明就和那个中年人下来了，他叫我送他去团风。我不清楚易淑明去团风做什么。2016年3月份左右，我在易淑明处购买麻果一颗，花了50元。
（二）书证
1、团风县公安局出具的户籍证明和户籍信息查询资料，证实被告人易淑明、陈刚的户籍身份情况。
2、团风县公安局团公（团）受案字[2016]349号受案登记表和抓获经过，证实：团风水陆派出所民警在工作中发现团风镇居民陈刚涉嫌贩卖毒品。2016年4月26日22时许，水陆派出所民警在陈刚家周围进行布控，后发现乘车到此欲与陈刚进行毒品交易的武汉籍男子易淑明，民警遂将陈刚、易淑明抓获并起获毒品“麻果”约950颗，“冰毒”100克。
3、行政处罚决定书以及执行回执三份（团公（团）行决字[2016]135号、134号、133号）。证实：2016年4月26日21时许，张某2在团风镇华坤宾馆308房间内吸食“麻果”两颗，于4月27日被行政处罚；2016年4月26日14时许，曹某2在团风镇得胜大道租住屋内吸食“麻果”三颗，于4月27日被行政处罚；2016年4月20日23时许，朱某在武汉市青山区白玉山街家中吸食“麻果”一颗，于4月27日被行政处罚。
4、陈刚手机通话记录截图二张，证实：易淑明（电话155××××9772）在2016年4月26日当天与陈刚电话联系4次，最后一次时间为20:48。
5、团风县公安局办案民警调取的62×××04工行卡（户名陈某）交易明细，证实：陈刚在2016年4月26日分两次向陈某工行卡汇款2万元。
6、团风县公安局办案民警出具的情况说明1份，证实：2016年4月26日晚，民警依法对陈刚住处进行搜查，查获未吸食完的“K粉”疑似物0.5克、“冰毒”疑似物0.3克，因设备故障，现场搜查、扣押等同步录音录像缺失，故湖北省公安厅对此笔毒品疑似物不予鉴定。
（三）辨认笔录
1、2016年11月2日下午，团风县公安局办案民警依法将12张不同男性正面免冠照片给陈刚辨认，其从中辨认出2016年4月26日向其购买毒品的是张某2。
2、2016年11月2日下午，团风县公安局办案民警依法将12张不同男性正面免冠照片给易淑明辨认，其从中辨认出本案被告人陈刚即是2016年4月26日晚，其携带毒品准备与之交易的团风人是本案被告人陈刚。
3、2016年11月2日下午，团风县公安局办案民警依法将12张不同男性正面免冠照片给陈刚辨认，其从中辨认出本案被告人易淑明即是2016年4月26日晚，携带毒品准备与其交易的武汉人是本案被告人易淑明。
4、2016年11月2日下午，团风县公安局办案民警依法将12张不同男性正面免冠照片给陈刚辨认，其从中辨认出2016年4月26日向其购买毒品的是曹某2。
（四）搜查笔录
团风县公安局搜查笔录及照片8张、扣押清单2份，证实团风县公安局禁毒民警于2016年4月26日22时54分至23时40分，对被告人陈刚出租屋依法进行搜查，扣押少量疑似毒品物质和吸毒工具。在搜查现场控制被告人易淑明时，扣押其携带的蓝色塑料袋装药片状物质998颗、无色透明塑料袋装白色晶体2袋。
（五）鉴定意见
湖北三真司法鉴定中心鄂三真司鉴中心[2016]微物鉴字第L0045号司法鉴定意见书，证实团风县公安局民警于2016年6月28日，将扣押的疑似毒品物质委托湖北三真司法鉴定中心进行称量和常见毒品定性定量分析，该中心出具鉴定意见：送检的蓝色塑料袋装红色药片（3小袋，计998颗，净重92.607克）中，检出甲基苯丙胺毒品（冰毒）成分，其含量为17.60克/100克。送检的无色塑料袋装白色晶体（2小袋，共净重97.901克）中，检出甲基苯丙胺（冰毒）成分，其含量为56.46克/100克。
（六）视听资料、电子数据
1、讯问光盘2张,证实团风县公安局办案民警对讯问被告人易淑明、陈刚的过程进行了同步录音录像，制作光盘2张。
2、陈刚支付宝交易明细光盘1张，证实被告人陈刚于2016年4月26日通过支付宝向陈某银行卡汇款2万元的事实，及该支付宝近两年交易明细。
（七）被告人供述
1、被告人易淑明的供述：2016年4月26日15时许，我打电话给团风的陈刚想找他借点钱用，当时陈刚说他正准备给我打电话，叫我帮忙带点东西（指毒品“麻果”和“冰毒”）过来，好的坏的一样搞点。于是我就打电话联系陈某说团风的陈刚要拿货，陈某说等陈刚的钱到账后再说。陈某是我的上线，我手上没有东西，每次别人找我拿货，我都是跟陈某联系，让对方将钱转到陈某的账户上，然后陈某再联系他的两个下线，让我去找他的两个下线那里去拿货。当晚20时许，陈刚钱已经到账，我从“矮子”的手上拿了400颗“麻果”，从“亮子”手上拿了450颗，我自己以前的存货大约有100多颗，用三个蓝色塑料袋包装的，三袋加起来应该在950至1000颗之间，具体多少颗我没有数，另外再加两袋“冰毒”100克。我打电话给朱某，叫朱某跟我一起到团风县去一趟。不一会朱某就开了一辆白色东风雪铁龙富康小车过来，和我一起开车从青山白玉山往团风方向来。22时许，我们开车到达陈刚家门口，我坐在车上给陈刚打了一个电话说我到了他楼下，让他下来拿货，不一会陈刚从楼上下来将一楼的大门打开。我下车准备到陈刚家里去，正在这时候，警察突然从旁边冲了出来，将我控制住，随后将我身上带的毒品搜出来。我从“矮子”和“亮子”两人那里买来的毒品由陈某和他们结账，我只负责送货，从中提些费用。我这次带来的毒品“冰毒”是用两个大的白色透明塑料袋包装的，封口是用打火机加热封口的，“麻果”分别是用三个蓝色塑料袋包装的，所有毒品是用一个蓝色塑料袋包裹起来。当时下车后这包毒品我拿在手上，民警过来直接从我手上收缴了。朱某的车我叫过几次，每次从青山到团风一次费用是300元，有的时候还会给他的车加100元的油。
我从“矮子”手上拿的400颗“麻果”进价是每颗25元，卖给陈刚是每颗30元；从“亮子”手上拿的450颗“麻果”进价是每颗15元，卖给陈刚每颗17元，陈刚如果一次拿“冰毒”是拿50克以上，我按50克3300元卖给他，如果买的少，我按每克70元卖给他。4月26日陈刚向我打了两次款，每次打款1万元，两次都是打到陈某的账户。“矮子”和“亮子”由陈某联系，陈某和他俩联系后，我才能到他俩处拿到较大数量的“麻果”和“冰毒”，钱打到陈某的账户上，方便我和陈某结算。
被告人陈刚的供述：2016年4月26日15时38分许，易淑明给我打了一个电话，说想找我借钱周转一下，正好我也是准备打电话他的，因为当时我手上的毒品快没有了，想让他再给我送一些毒品过来，具体多少毒品按照他的活动能力带多少过来，然后根据我的经济状况与毒品质量购买。他问我手上有多少钱，我说目前只能转一万元，于是他就让我先把这一万元转过去。大约过了半个小时左右，我就通过我的手机支付宝转账一万元到他指定账户上。16时13分，我打了一个电话给易淑明，告诉他我已经转了一万元钱过去了，剩下的钱我过一会再转过去。大约过了一个小时，我又通过手机支付宝向他指定账户转了一万元钱。随后我又打电话易淑明告诉他说另外一万已经打过去了，易淑明当时就答应帮我去组织毒品，等他将毒品组织好后出发前再跟我联系。当晚20时许，易淑明打电话告诉我东西已经搞好了，准备出发。约两个小时后，易淑明到了我租住的楼下后给我打了个电话，告诉我他已经在楼下了，随后我就下楼开门，随后我们被公安民警抓获。
我原来购买的毒品一部分我自己吸食了，另一部分我卖给团风街上社会上的人。我只记得曹某2和张某2，其他的我不记得名字了。2016年4月26日11时许，张某2打电话问我在不在家，我说：“什么事”，随后他就说支付宝见，过了一会点开我的支付宝看了一下发现他给我转了200元钱。过了半个小时左右他就到我租住的屋里来了，他到我屋里来后我就将事先准备好的两颗“麻果”和一小袋“冰毒”拿给他，拿到东西后他就走了。当日14时许，曹某2打电话问我在不在家，我说在家，他在电话中说他通过别人的支付宝向我的支付宝转入200元，他马上上楼再给我100元现金，总共买300元的毒品“麻果”，我说：“好的”。因为他就住我楼下，所以不到两三分钟他就上来了，我开门之后他进来递给我100元现金，我就在屋里电脑桌边拿了6颗“麻果”，用一个小塑料袋装着给了他，他拿了“麻果”就转身下楼了。
以上证据，经当庭质证，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采纳。
法庭审理中，控辩双方针对指控的事实，指控的罪名是否成立及相关情节等，当庭举证、质证和辩论，被告人作了最后陈述。综合双方争议的焦点及各自理由，评判如下：
1、被告人易淑明、陈刚毒品犯罪数量认定问题。被告人易淑明和陈刚在公安机关讯问时均供称易淑明虽有提及借款一事，但陈刚打款2万元是毒资，被查获的毒品是易淑明送到团风与陈刚进行交易的。庭审时易淑明辩称2万元中有1万元是向陈刚借款，陈刚辩称其仅向易淑明购买甲基苯丙胺片剂100颗，2万元均是易淑明借款。二被告人当庭均表示原在公安机关的供述是事实，对于翻供却不能作出合理解释。此外，如果陈刚仅购买100颗甲基苯丙胺片剂，被告人易淑明不应携带数量如此大的毒品来到团风；陈刚向易淑明打款的数额也说明其购买毒品数量不应仅是100颗甲基苯丙胺片剂。因此，二被告人当庭的辩解不合常理，且均不能作出合理解释，不予采信。被告人易淑明毒品犯罪数量应认定为其随身携带用于贩卖的甲基苯丙胺片剂92.607克、甲基苯丙胺97.901克；被告人陈刚毒品犯罪数量认定为甲基苯丙胺片剂92.607克、甲基苯丙胺97.901克和已经贩卖给张某2、曹某2的甲基苯丙胺片剂8颗、甲基苯丙胺1小袋。
2、二被告人犯罪形态问题。被告人易淑明从他人处购得毒品用于贩卖，其购得的毒品数量依法应认定为贩卖毒品既遂的数量。被告人易淑明带到团风欲贩卖给陈刚的毒品甲基苯丙胺片剂92.607克、甲基苯丙胺97.901克，因双方交易没有完成，陈刚没有实际取得该笔毒品，但其购买毒品用于贩卖，对此笔毒品其行为构成贩卖毒品罪，属未遂。
以上证据，经当庭质证，来源合法，与本案具有关联性，本院予以采纳。
本院认为，被告人易淑明无视国法，贩卖、运输甲基苯丙胺毒品数量大，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人陈刚贩卖甲基苯丙胺毒品数量大，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。
被告人易淑明的辩护人提出，本案贩卖毒品的起意并非易淑明提起；毒品没有流入社会，社会危害性小；易淑明属初犯、偶犯，认罪态度好；本案有特勤介入。经查，被告人易淑明购得毒品用于贩卖，已构成贩卖毒品罪的既遂，本次毒品交易是否由其提出，不影响其定罪量刑；易淑明购得毒品用于贩卖，不论是否卖出，已具有较大社会危害性，且其贩卖毒品数量大，不能认定为社会危害性小；易淑明庭审时翻供，却不能作出合理解释，不能认定为认罪态度好；没有证据证明本案有特勤介入对二被告人的犯意和毒品犯罪数量进行引诱。故辩护人的上述辩护意见与查明的事实不符，与法相悖，本院不予采纳。
被告人陈刚的辩护人关于陈刚毒品犯罪数量认定的辩护意见与法相悖，不予采纳。辩护人关于陈刚与易淑明毒品交易属犯罪未遂的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。
被告人易淑明、陈刚均供称其本人亦吸食毒品，侦查机关未对二人进行相关检验，本着存疑事实有利于被告人的原则，对二被告人的此项供述予以采信，量刑时适当予以考虑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、易淑明犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币3万元。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人易淑明的刑期自2016年4月27日起，至2031年4月26日止。罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴清。）
二、被告人陈刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币1万元。
（有期徒刑的刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈刚的刑期自2016年4月27日起，至2024年4月26日止。罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴清。）
三、本案扣押的毒品予以没收。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的,应交上诉状正本一份,副本二份。
审判长 傅文峰
审判员 陈 静
审判员 姚 彬
二〇一七年三月十四日
书记员 郭 香