山东省菏泽经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）菏开民初字第230号
原告：马保安，男，1962年3月16日出生，汉族，职工，现住山东省定陶县。
委托代理人：张盼荣，女，1962年10月3日出生，汉族，农民，系原告之妻。
委托代理人：鲍文佩，山东天清律师事务所律师。
被告：陈三要，男，1962年10月28日出生，汉族，农民，现住山东省菏泽市牡丹区。
委托代理人：陈振兵，山东信法律师事务所律师。
被告：李建军，男，1968年7月1日出生，汉族，农民，住山东省菏泽开发区。
原告马保安与被告陈三要、李建军提供劳务者受害赔偿纠纷一案，于2013年3月25日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年5月22日公开开庭进行了审理。原告马保安及其委托代理人张盼荣、鲍文佩，被告陈三要的委托代理人陈振兵，被告李建军均到庭参加诉讼。本案现�审理终结。
原告马保安诉称，原告经马某介绍在被告陈三要、李建军承包的菏泽开发区佃户屯办事处吴店社区新村建设工地做瓦工，每天工资140元。2012年12月11日9时许，原告在工作中从房顶滑落致伤。原告因伤在菏泽开发区中心医院住院治疗，被告陈三要支付医疗费48201元。二被告作为雇主，依法应当承担赔偿责任。原告因伤遭受的损失包括：出院后的医疗费1558.1元、误工费9314元、护理费4296元、住院伙食补助费2300元、残疾赔偿金154650元、被扶养人生活费2541元、精神损害抚慰金20000元、交通费126元、鉴定费2000元、后续治疗费10000元，共计209166.1元。请求判令二被告赔偿200000元。
被告陈三要辩称，其与原告马保安系个人劳务关系，原告在工作中摔伤是事实，其已经尽到安全保障义务，原告自身存在过错，请求数额过高，没有法律依据。
被告李建军辩称，其与被告�三要没有合作关系，要求被告李建军赔偿没有事实和法律依据。
经审理查明，当事人对以下事实无异议：2012年12月11日9时许，原告马保安在菏泽开发区佃户屯办事处吴店新村工地二楼房顶从事瓦工工作时，滑落致伤。原告于同日入住菏泽开发区中心医院，2013年1月25日出院，住院治疗45天，被诊断为左肱骨开放性髁间骨折、左髂骨骨折、多发性肋骨骨折、血气胸，被告陈三要支付医疗费50451.44元。原告因就医支付的交通费为126元。原告马保安之母曹金荣出生于1932年11月23日，系农村居民，共有扶养人5人。原告马保安子女均系农民。
当事人对下列事实有异议：
关于原告马保安与二被告是否为劳务关系。
原告主张其受二被告雇佣。原告为支持其诉讼主张，提交下列证据：1、证人周某的证言证实，马保安在菏泽开发区佃户屯办事处吴店新村工地从事瓦工工作，工资由陈三要支付。2、证人马某证言证实，他跟随陈三要在菏泽开发区佃户屯办事处吴店新村工地从事建筑工作。陈三要让他找个瓦工，他就介绍马保安到工地做瓦工。他们的工资由陈三要发放。
被告陈三要对前述证据质证认为，原告与被告陈三要是劳务关系。
被告李建军对前述证据质证认为，他仅是为被告陈三要介绍劳务，他在工地从事钢筋加工。
本院经审查认为，原告所提供的证人证言不能证实二被告系合作关系，不能证实原告为被告李建军提供劳务。被告陈三要认可其与原告系劳务关系，应予认定。
根据前述证据，本院确认以下法律事实：原告马保安在菏泽开发区佃户屯办事处吴店新村工地从事瓦工工作，由被告陈三要向其支付劳务费。
关于原告马保安是农村居民还是城镇居民。
原告主张其是城镇居民。原告为支持其诉讼主张，提供了以下证据：1、户口�及户籍证明，证实马保安系集体户，住址菏泽市青年路9号，身份证号码××。2、工会会员证，证实原告系原山东省菏泽地区建筑工程总公司工会会员。3、城镇职工基本医疗保险证及保险专用卡、山东菏建建筑集团有限公司证明、医保金及养老金等的单据，证实原告系山东菏建建筑集团有限公司职工，身份证号码××。4、定陶县公安局仿山乡派出所重户注销证明，证实马保安居民身份证编码为××的户籍因重户于2013年5月21日被注销。
被告陈三要对前述证据质证认为，原告户籍证明及山东菏建建筑集团有限公司证明与其起诉时提供的身份证信息不一致，医保金及养老金等的单据没有单位印章，上述证据不能证实原告的主张。
被告李建军对前述证据质证认为，上述证据与其无关。
本院经审查认为，原告农村居民户籍已经注销，公安机关出具的证�真实、合法，与本案具有关联性，对户籍证明及户籍注销证明予以采信。
根据前述证据，本院确认以下法律事实：原告马保安系城镇居民。
三、关于原告的伤残等级及护理时间、人数及后续治疗费、鉴定费及支出的医疗费。
原告主张其伤后构成八级伤残，护理时间为损伤后4个月，首次住院期间2人护理，其余时间1人护理，后续治疗费10000元，支付鉴定费2000元，首次住院后的医疗费为1558.1元。原告为支持其诉讼主张，提供了以下证据：1、菏泽德衡司法鉴定所德衡司鉴所（2013）临鉴字第101号马保安伤残程度司法鉴定意见书，证实原告的伤残等级。2、菏泽德衡司法鉴定所德衡司鉴所（2013）临鉴字第124号马保安护理时间等事项司法鉴定意见书，证实原告伤后需要护理的时间、护理人数及后续治疗费。3、定陶县仿山乡马王庄村民委员会证明，证实原告住院期间由其子马某甲、其女马某乙护理。4、菏泽德衡司法鉴定所发票两份，证实2013年4月16日支付鉴定费800元，同年5月3日支付鉴定费为1200元。5、2013年3月20日菏泽黄河骨科医院152元的发票一张，2013年2月1日菏泽开发区中心医院309元的票据一张，申氏医药连锁收款单三张，证实首次住院后的医疗费。
被告陈三要对前述证据质证认为，伤残鉴定与原告实际伤情不符；护理时间等事项的鉴定意见系个人委托，鉴定程序违法，数额明显偏高；马保安后期是二级护理，不需要二人。对鉴定费的真实性无异议。对菏泽黄河骨科医院和菏泽开发区中心医院的票据没有异议。申氏医药连锁收款单并非正式单据，不能据此确认原告的损失。
被告李建军对前述证据质证认为，上述证据与其无关。
本院经审查认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委�鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”伤残鉴定意见系本院依法委托，鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资格，鉴定意见具有鉴定依据和明确的鉴定结论及鉴定过程的说明，被告陈三要没有足以反驳的相反证据和理由，应认定其证明力。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第一款规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。”诉讼中，原告自行委托有关部门作出鉴定意见，被告没有参与并发表意见，违背了上述程序性规定和诚信诉讼原则，该证据的形成和来源不合法，被告亦不予认可，对该鉴定意见不予采信。原告支付的鉴定费1200元亦不应由被告赔偿。医疗机构关于后续治疗费�有明确意见，可待实际发生后另行主张。原告提交的医疗机构的正式收费凭证，被告没有异议，予以采信。
根据前述证据，本院确认以下法律事实：原告马保安伤后构成八级伤残，支付鉴定费800元，首次住院后的医疗费为461元。
综上，本院认为，本案争议的焦点问题是：一、原告是否与二被告形成劳务关系；二、原告因伤遭受损失的范围和数额；三、如何承担赔偿责任。
关于第一个焦点，本院认为，原告所提供的证人证言不能证实被告陈三要、李建军系合作关系。原告提供劳务，被告陈三要支付报酬，原告与被告陈三要之间形成劳务关系。
关于第二个争议焦点，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告马保安系城镇居民，其因伤致残，误工时间计算至定残日前一天，共计131天，其误工费按照2012年城镇居民人均可支配收入25755元计算，数额为9243.58元（25755÷365×131）。护理人员系农民，医疗机构关于护理人数没有明确意见，护理人员确定为一人，护理期限以住院期间45天为准，按照2012年度国有经济农业单位在岗职工工资32869计算，护理费数额为4052.34元（32869÷365×45）。住院伙食补助费参照菏泽市国家机关一般工作人员市内出差伙食补助标准每天30元计算，数额为1350元（30×45）。原告现年不满60周岁，根据原告伤残程度，残疾赔偿金按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，数额为154530元（25755×30%×20）；原告的�扶养人为一人，该被扶养人共有扶养人5人，并已超过75周岁，被扶养人生活费根据原告丧失劳动能力程度按照2012年度农村居民人均年生活费支出6776元计算5年，数额为2032.8元（6776÷5×5×30%），依法计入残疾赔偿金。上述赔偿项目，原告请求被告赔偿超出法定数额部分均不予支持。原告因伤致八级伤残，精神遭受严重损害，原告有权请求精神损害赔偿，根据造成的后果等因素，精神损害抚慰金确定为5000元。综上，原告损失的范围和数额包括：医疗费461元、误工费9243.58元、护理费4052.34元、住院伙食补助费1350元、残疾赔偿金154530元、被扶养人生活费2032.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费126元、鉴定费800元，共计177595.72元。
关于第三个争议焦点，本院认为，原告马保安提供劳务，被告陈三要支付劳务费，双方形成劳务合同关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告陈三要作为接受劳务一方应当对提供劳务一方进行安全教育，告知作业场所和工作存在的危险因素，并采取防范措施，被告陈三要没有证据证实其尽到上述义务，应当承担相应赔偿责任。原告作为劳务提供者在提供劳务过程中应当注意自身安全，并使用防护用品，其没有提供证据证明自己尽到谨慎、注意义务。根据双方各自的过错，被告陈三要承担70%的赔偿责任，原告自负30%的责任。原告住院期间的医疗费50451.44元已由被告陈三要实际支付，被告陈三要应当承担35316元（50451.44×70%），被告多支付的15135.44元应当从赔偿数额中扣除。综上，被告陈三要赔偿原�马保安误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计109181.56元（177595.72×70%-15135.44）。
综上所述，本院认为，原告马保安在向被告陈三要提供劳务过程中受伤，被告陈三要应赔偿原告马保安各项损失共计109181.56元；原告请求被告李建军承担赔偿责任，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告陈三要赔偿原告马保安医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计109181.56�，限本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告马保安要求被告李建军承担赔偿责任的诉讼请求；
三、驳回原告马保安的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元，原告马保安负担1817元，被告陈三要负担2483元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 王召庆
人民陪审员 翟福利
人民陪审员 邵传红
二〇一三年六月二十五日
书 记 员 石 磊