广东省乐昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶乐法刑初字第110号
公诉机关乐昌市人民检察院。
被告人刘某某，绰号“肥鹏”，男，1979年7月21日出生，广东省乐昌市人，汉族，初中文化。2014年6月21日因涉嫌赌博罪被依法逮捕。现押于乐昌市看守所。
辩护人彭美莲，广东百姓信律师事务所律师。
被告人沈某某，绰号“沈高佬”，男，1963年3月8日出生，广东省乐昌市人，汉族，小学文化。2014年5月31日因涉嫌赌博罪被羁押，次日被刑事拘留，2014年6月13日被依法逮捕。现押于乐昌市看守所。
被告人曾某某，绰号“乌勇”，男，1984年8月19日出生，广东省乐昌市人，汉族，大学文化。2014年4月18日因涉嫌赌博罪被羁押，次日被刑事拘留，2014年5月19日被依法逮捕。现押于乐昌市看守所。
辩护人吴静江、邓国丰，广东金韶律师事务所律师。
被告人邓某某，绰号“光仔”，男，1973年7月4日出生，广东省乐昌市人，汉族，小学文化。2014年4月14日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，2014年5月19日被依法逮捕。现押于乐昌市看守所。
被告人林某某，绰号“阿清”，男，1978年1月7日出生，广东省乐昌市人，汉族，初中文化。2014年4月14日因涉嫌赌博罪被刑事拘留，2014年5月19日被依法逮捕。现押于乐昌市看守所。
乐昌市人民检察院以乐检公诉刑诉（2014）119号起诉书指控被告人刘某某、曾某某、沈某某、邓某某、林某某犯开设赌场罪，于2014年8月5日向本院提起公诉，后于2014年8月15日以乐检公诉刑追诉（2014）1号补充起诉决定书指控沈某某犯盗窃罪向本院补充起诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。乐昌市人民检察院指派检察员邱伟京出庭支持公诉。被告人刘某某及其辩护人彭美莲、被告人曾某某及其辩护人吴静江、邓国丰、被告人沈某某、被告人邓某某、被告人林某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年2月至4月13日期间，被告人刘某某伙同被告人曾某某、沈某某、邓某某、林某某、李某某（绰号“灿铜”，另案处理）、张某某（另案处理）、朱某某（绰号“阿水”，另案处理）、张某乙（绰号“阿强”，另案处理）、邓某乙（绰号“番薯”，另案处理）等人租用乐昌市乐城街道办事处练塘村练塘组一出租屋，提供赌桌、赌具、以扑克牌打三公“撑船”的方式开设赌场，聚众赌博。刘某某负责管理赌场“水箱”及支付租金，占赌场股份10%；李某某、张某某各占赌场股份13%，李某某负责分配赌场股份及开“水箱”；曾某某负责管理赌场账本及开“水箱”，占赌场股份8%；朱某某负责分配赌场股份及开“水箱”，占赌场股份6%；邓某某主要在赌场放高利贷及招徕赌客；沈某某负责赌场卫生、茶水，占赌场股份5%；张某乙主要负责招徕赌客，占赌场股份5%；邓某乙负责发牌及抽头渔利；林某某负责维护赌场秩序。赌场每天从下午14时30分经营至第二天早上8时，参赌人数每天多达四五十人。该赌场仅在2014年4月12日至4月14日就非法获利142300元。
2011年6月某天早上7时许，被告人沈某某去到乐昌市马蹄街的红旗旅店，趁住413房的被害人朱某乙熟睡之机，进入房间将其放在床上的裤子（裤袋内的1200元和一台手机）和一串钥匙盗走，随后用偷来的钥匙将朱某乙停在旅店停车场内的一辆男装摩托车盗走。事后被告人沈某某将摩托车以人民币400元卖给他人。经乐昌市价格认证中心鉴定，被盗的摩托车价值人民币3040元。案发后，被告人沈某某退还被害人现金人民币1000元。
上述开设赌场的基本犯罪事实，被告人刘某某、曾某某、沈某某、邓某某、林某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表和立案决定书，抓获经过，户籍证明和违法犯罪记录情况说明，搜查笔录和扣押笔录、清单和乐昌市公安局收缴物品清单和广东省暂时扣留财物收据，赌场分红单据，行政处罚决定书，本院（1996）乐法刑初字第78号刑事判决书，证人邝某某、张某丙、李某乙、刘某乙、黄某某、张某丁、罗某某、吴某某、钟某某、杨某某、谭某某、黄某乙、何某某、龚某某、黄某丙、曾某、冯某某、黄某丁、吴某乙、张某戊、徐某某的证言，被告人刘某某、曾某某、沈某某、邓某某、林某某在侦查机关的供述和辩解，辨认笔录，现场勘验检查笔录、图及照片等证据证实。
上述盗窃的基本犯罪事实，被告人沈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表和立案决定书，抓获经过，户籍证明，扣押、发还清单，乐昌市人民医院检验报告单，乐昌市公安局刑侦大队出具的情况说明，被害人朱某乙的陈述，被告人沈某某在侦查机关的供述和辩解，乐昌市物价局价格认证中心涉案财产价格鉴定结论书，现场勘验检查笔录、图及照片等证据证实。
本院认为，被告人刘某某、曾某某、沈某某、邓某某、林某某无视国家法律，以抽头营利为目的，合伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。此外，被告人沈某某以非法占有为目的，入室秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又构成罪。被告人沈某某犯有数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控五被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所犯罪名成立，本院予以支持；但公诉机关认为五被告人开设赌场非法获利达142300元，并依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题意见》第一条第二款第（一）项的规定认定为情节严重，经查，该认定不当，应予纠正，该司法解释仅适用于网上开设赌场犯罪的定罪量刑，不应适用于普通开设赌场犯罪事实的定罪量刑。
在共同犯罪中，被告人刘某某负责管理赌场“水箱”及支付租金，且占有赌场股份的10%；被告人曾某某负责管理赌场账本及开“水箱”，占赌场股份8%；被告人沈某某负责赌场卫生、茶水等，占赌场股份5%，三被告人作用积极，是主犯；被告人邓某某负责放高利贷及招徕赌客，林某某负责维持赌场秩序，二被告人作用较小，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于五被告人归案后均如实供述自己所犯罪行，能当庭自愿认罪，确有悔罪表现，可从轻处罚。五被告人请求法庭从轻处罚的意见，本院均予以采纳。
被告人刘某某的辩护人彭美莲律师提出的辩护意见是：1、对起诉书认定五被告人构成开设赌场罪有异议；2、认为应当根据刘某某、曾某某、沈某某的供述综合认定被告人刘某某占赌场的股份为10%；根据五被告人的供述、参赌人员的证言及订快餐的情节认定赌场开设的时间是从2014年3月中旬至案发以及参与的人数应为20-30人；且刘某某在共同犯罪中只是负责开“水箱”，作用较小；3、认为本案非网上开设赌场犯罪，不能依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题意见》认定为情节严重，且被告人刘某某归案后能如实供述，有悔罪表现，建议判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
被告人刘某某的辩护人提出的辩护意见，经查：1、本案客观上四被告人与他人合伙开设赌场，提供场地、赌具，并组织人员对赌场进行管理，主观上以抽头渔利为目的，并依据所占的股份比例进行分红，符合开设赌场罪的犯罪构成要件，应认定为开设赌场罪；2、从被告人刘某某、沈某某的供述中证实该赌场从2014年1月份就已经开设，证人邝某某、黄某某等人的证言亦可以证实；参与的人数多达四十至五十人的事实，有被告人刘某某、曾某某、沈某某、林某某的供述以及证人证言均可以证实；被告人刘某某占有赌场的较大比例股份，且负责管理财物和支付租金，作用积极，应认定为主犯；综上，除被告人刘某某占赌场股份10%的辩护意见与本院查明的事实相符予以采纳之外，其余辩护意见不予支持；3、关于本案开设赌场犯罪不应认定为情节严重的辩护意见，前文已论述，不再重复。
被告人曾某某的辩护律师吴静江、邓国丰提出的辩护意见是：1、本案应认定为赌博罪，因为本案被告人身为股东参与赌博、赌博方式单一、参赌人员较为固定，故不能依据提供场所、赌桌、赌具而认定为开设赌场罪；2、因本案不是利用网络进行赌博的情形，故不能依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题意见》认定为情节严重；3、被告人曾某某加入赌场时间短，不以营利为目的，未得到实际利益，在共同犯罪中作用较小，且系初犯、偶犯，归案后能如实供述，有悔罪表现，在量刑时应从轻处罚并适用缓刑。
被告人曾某某的辩护人提出的辩护意见，经查：1、本案应认定为开设赌场罪，前文已论述，此处不再重复；2、关于开设赌场犯罪不应认定为情节严重的辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳；3、被告人曾某某参与开设赌场的时间较长及是赌场的股东的犯罪事实，有被告人刘某某、沈某某、林某某、邓某某的供述及证人邝某某、黄某某、徐某某等人的证言均可以证实；被告人曾某某身为赌场的股东能从赌场的抽头渔利中获得分红，其还负责管理赌场的“水箱”及登记账目，其作用积极，应认定为主犯；综上，辩护人提出的辩护意见除被告人曾某某归案后能如实供述并自愿认罪的意见属实外，其余辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
为维护国家正常的社会管理秩序，保护公民的公私财产不受非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年六月二十一日起至二0一五年十二月二十日止。）
二、被告人沈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金二万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年五月三十一日起至二0一六年一月三十日止。）
三、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年四月十八日起至二0一五年八月十七日止。）
四、被告人邓某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年四月十四日起至二0一五年四月十三日止。）
五、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年四月十四日起至二0一五年四月十三日止。）
六、查扣在案的被告人邓某某赌资人民币二千二百一十二元五角，查扣被告人林某某赌资三千八百二十元及赌场抽头渔利一万一千三百元均予以没收，上缴国库。
上述罚金，限于本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丘辉华
审 判 员 曾伟洪
代理审判员 欧彩凤
二〇一四年九月十六日
书 记 员 何莉平