湖南省益阳市资阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0902刑初283号
公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
被告人王新年，男，1971年1月24日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，农民，住益阳市资阳区。因涉嫌非法占用农用地罪，2017年4月10日被益阳市森林公安局刑事拘留，5月9日被取保候审。2017年6月8日被湖南省益阳市资阳区人民检察院取保候审，同年11月30日被本院继续取保候审。
辩护人李丹，湖南求剑律师事务所律师。
被告人江小辉，男，1966年8月16日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，农民，住益阳市资阳区。因涉嫌非法占用农用地罪，2017年４月16日被益阳市森林公安局刑事拘留，５月４日被取保候审。2017年6月8日被湖南省益阳市资阳区人民检察院取保候审，同年11月30日被本院继续取保候审。
被告人王加曙，男，1971年11月11日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，农民，住益阳市资阳区。因涉嫌非法占用农用地罪，2017年6月2日被益阳市森林公安局取保候审。2017年6月8日被湖南省益阳市资阳区人民检察院取保候审，同年11月30日被本院继续取保候审。
被告人王英，男，1977年8月23日出生于湖南省益阳市，汉族，初中文化，农民，益阳市资阳区组。因涉嫌非法占用农用地罪，2017年6月2日被益阳市森林公安局取保候审。2017年6月8日被湖南省益阳市资阳区人民检察院取保候审，同年11月30日被本院继续取保候审。
湖南省益阳市资阳区人民检察院以益资检公诉刑诉[2017]272号起诉书指控被告人王新年、江小辉、王加曙、王英犯非法占用农用地罪，于2017年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月20日公开开庭审理了本案。湖南省益阳市资阳区人民检察院指派检察姚某青出庭支持公诉,被告人王新年、江小辉、王加曙、王英及辩护人李丹均到庭参加了诉讼。因案情重大复杂，经益阳市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
经审理查明：2016年7月至12月期间，被告人王新年、江小辉在未取得林业主管部门批准同意的情况下，伙同被告人王英、王加曙在益阳市资阳区流源桥村林地上非法取土，将土方送往益阳市资阳区幸福村安置小区、皇家湖环湖公路等工程填埋，造成林地大量毁坏。经资阳区林业调查规划设计队鉴定：取土处为乔木林地、一般用材林、一般商品林，非法占用林地总面积为5.6442公顷，约84余亩。其中王加曙参与非法取土毁坏的林地面积约为48亩，被告人王英参与非法取土毁坏的林地面积约为16亩。具体事实如下：
1、2016年7月，被告人王新年、江小辉在益阳市资阳区长春镇流源桥村西塘西挖山取土，将土方运往安置小区、环湖公路幸福村村段、湖湘情等项目工地。经资阳区林业调查规划设计队鉴定：该处毁坏林地面积为1.2721公顷，约19亩。
2、2016年8、9月，被告人王新年、江小辉伙同王加曙在益阳市长春镇流源桥村西塘横冲坳挖山取土，将土方运白某马山延伸线、湖湘情、环湖路等项目工地。经资阳区林业调查规划设计队鉴定：该处毁坏林地面积为3.2771公顷，约49亩。
3、2016年11、12月，被告人王新年、江小辉伙同王英在益阳市资阳区长春镇流源桥村天子桥挖山取土，将土方运送环湖公路幸福村段工程白某马山延伸线等项目工地。经资阳区林业调查规划设计队鉴定：该处毁坏林地面积为1.0950公顷，约16亩。
2017年4月10日，被告人王新年经电话通知主动至益阳市森林公安局接受调查。2017年4月16日，被告人江小辉被益阳市森林公安局抓获归案。2017年6月2日，被告人王英、王加曙经电话通知主动至益阳市森林公安局接受调查，并如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人王新年向公安机关退缴违法所得人民币80000元，被告人江小辉向公安机关退缴违法所得人民币108000元，被告人王加曙、王英分别向公安机关退缴违法所得人民币20000元。
上述事实，被告人王新年、江小辉、王加曙、王英在审理过程中亦无异议，有书证户籍信息、到案情况说明、土方供应合同、土方申请报告、资阳区长春镇取土场申请表、资阳区林业调查规划设计队《关于新源村境内非法占用林地案件技术鉴定林地属性确认依据的说明》、追缴违法所得通知书、湖南省非税收入一般缴款书、王石平《关于对原流源桥村取土场的情况说明》等；证贺某林王某1林王某2光赵某文刘某1安王某3耕王某4文王某5青王某6生赖某可张某1健龚某新田某锋孙某洪欧某国崔某昌雷某珍张某2其王某7端王某8可倪某安杨某美江某清何某辉王某9林匡某明刘某2生郑某明刘某3保阳某军等人的证言；现场勘验笔录及照片；林地现场鉴定意见书；被告人王新年、江小辉、王加曙、王英的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人王新年、江小辉、王加曙、王英违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，四被告人的行为均已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控四被告人犯非法占用农用地罪的罪名成立。本案一、二、三笔均系共同犯罪，被告人王新年、江小辉、王加曙、王英在各共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人王加曙、王英主动至公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。针对被告人王新年、江小辉提出成立自首的辩解意见，经查，被告人王新年虽经电话传唤系主动到案，但从到案至被采取强制措施后，公安机关进行首次讯问时被告人王新年并未如实供述自己的罪行及其所知的其他同案犯的共同犯罪事实，而是在公安机关通过其他证据掌握其主要犯罪事实之后才交代，依法不能成立自首；根据本案证据被告人江小辉系被抓获归案，不具有投案的主动性和自愿性，依法不能成立自首，故对上述辩解意见，本院不予采纳，但两被告人具有坦白情节，依法可从轻处罚。四被告人到案后退缴违法所得，酌情从轻处罚。根据被告人王新年、江小辉、王加曙、王英的犯罪情节和悔罪表现，并经社区矫正调查评估，可以宣告缓刑。综上，根据四被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第六十四条，第四十二条，第七十二条第一款，第七十三条,第六十一条，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人王新年犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳），上缴国库。
二、被告人江小辉犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳），上缴国库。
三、被告人王加曙犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳），上缴国库。
四、被告人王英犯非法占用农用地罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳），上缴国库。
五、对被告人王新年、江小辉、王加曙、王英的违法所得，依法予以没收,上缴国库。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。被告人王新年、江小辉、王加曙、王英必须在本判决书生效后十日内持本刑事判决书到居住地的司法机关报到，接受社区矫正。在矫正期间应当遵守法律、法规及社区管理有关规定，严格服从管理。无正当理由不按规定报到或者接受社区矫正期间脱离监管，超过一个月的，应当撤销缓刑，收监执行。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 静
审 判 员 曹绍华
人民陪审员 曾云昌
二〇一八年五月四日
书 记 员 曾 琴
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。