杭州市富阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙0111民初1514号
原告:刘小毛，男，汉族，1965年5月7日出生户籍所在地：河南省泌阳县。
委托诉讼代理人：徐明霞，浙江浙杭律师事务所律师。
被告：张国庆，男，汉族，1982年8月25日出生户籍所在地：湖北省蕲春县，现住浙江省杭州市富阳区。
被告：章安林，男，汉族，1980年9月19日出生住浙江省杭州市富阳区。
委托诉讼代理人：颜峰群，浙江恩波律师事务所律师。
被告：杭州富兴环保机械有限公司，注册号：330100400000317，住所地：浙江省杭州市富阳区银湖街道高尔夫路80号。
法定代表人：汪玉根，执行董事。
委托诉讼代理人：张丽萍，杭州富兴环保机械有限公司破产管理人国浩律师（杭州）事务所律师。
被告（追加）：杭州喜马拉雅家居有限公司，统一社会信用代码：91330183328312585A，住所地：浙江省杭州市富阳区富春街道孙权路209号508室。
法定代表人：江彩琴，执行董事。
原告刘小毛与被告张国庆、章安林、杭州富兴环保机械有限公司（以下简称富兴公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月26日立案受理。依法由审判员姜文宪适用简易程序于2018年4月24日公开开庭进行了审理。原告刘小毛及其委托诉讼代理人徐明霞，被告张国庆，被告章安林及其委托诉讼代理人颜峰群，被告富兴的委托诉讼代理人张丽萍到庭参加诉讼。后本院根据原告刘小毛的申请，追加杭州喜马拉雅家居有限公司（以下简称喜马拉雅公司）为本案被告，通知其参加诉讼，于2018年6月1日再次公开开庭进行了审理。原告刘小毛及其委托诉讼代理人徐明霞，被告张国庆，被告章安林的委托诉讼代理人颜峰群，被告富兴公司的委托诉讼代理人张丽萍到庭参加诉讼。被告喜马拉雅公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告刘小毛向本院起诉请求判令：一、被告张国庆、章安林赔偿原告医疗费15547.47元、住院伙食补助1800元（50元/天*36天）、营养费6000元（50元/天*120天）、鉴定费2600元、残疾赔偿金283422元（47237元/年*30%*20年）、误工费48000元（200元/天*240天）、护理费13902.3元（154.47元/天*90天）、精神抚慰金15000元、交通费1000元，合计387271.77元；二、被告富兴公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更第二项诉讼请求为要求被告富兴公司、喜马拉雅公司对上述款项承担连带赔偿责任。事实和理由：被告富兴公司将其搭建钢结构厂房工程发包给被告张国庆和章安林，被告张国庆和章安林又雇佣原告在富兴公司地址处干活。2016年7月3日下午4时许，原告站在人字梯上伏焊接加固工作时，人字梯倒塌至原告摔倒受伤。经治疗医生诊断为双跟骨骨折及左桡骨远端骨折，浙江迪安司法鉴定所鉴定为人体损伤八级，护理时间为90天、误工240天、营养期120天。原告认为，被告张国庆和章安林为原告雇主，与原告形成雇佣关系，理应承担全部赔偿责任，被告富兴公司、喜马拉雅公司将搭建钢结构厂房工程发包给无资质的个人进行施工，存在选任过错及未尽到管理义务，理应与上述被告承担连带赔偿责任。
原告刘小毛在审理中提供如下证据材料：
1、门诊病历1份、出院记录2份、医疗费发票10份，以证明原告受伤后在医院治疗经过及医疗费损失的事实。
2、鉴定意见书、鉴定费发票各1份，以证明原告支出鉴定费，经鉴定构成八级伤残及所需相应误工期、护理期、营养期的事实。
3、告知单1份、流动人口登记表和临时居住证各2份，以证明原告一直在外务工，应按城镇居民标准赔偿的事实。
4、录音资料1份，以证明被告章安林认可原告与张国庆、章安林间存在雇佣关系的事实。
被告张国庆在审理中口头答辩称，对原告受伤的事实无异议。原告刘小毛虽然长期受雇于张国庆，但原告在受伤时所从事的工程并非张国庆承包，原告与张国庆间不存在雇佣关系，被告张国庆对原告受伤不应承担任何责任。请求法院驳回原告对张国庆的诉讼请求。
被告章安林在审理中口头答辩称，对原告受伤的事实无异议，但被告章安林与刘小毛间不存在直接的雇佣关系。原告受伤时所从事的工程位于富兴公司内，系喜马拉雅公司发包章安林，然后被告章安林又将施工部分发包给张国庆完成，刘小毛受张国庆雇佣而在该工地施工。事故发生后，被告章安林已经垫付赔款73000元，已经承担了该承担的责任。而且原告本人对事故的发生有重大过错，依法应承担相应的民事责任。另外，原告所主张的各项赔偿项目如误工费、营养费的数额计算有误，请求法院依法核实。鉴定费为原告自行委托，不应由被告方赔偿。综上，请求法院驳回原告对章安林的诉讼请求。
被告章安林在审理中提供如下证据材料：
1、工程安装承包劳务合同1份，以证明被告章安林将案涉工程的施工部分发包给张国庆组织施工的事实，从而证明原告与章安林间不存在直接的劳务提供关系的事实。
2、情况说明1份，以证明被告章安林委托汪诚代为签订工程安装承包劳务合同、进行管理的事实。
3、收费清单1份、汇款凭证4份，以证明事故发生后，被告章安林为原告垫付医疗费等合计支出73000元的事实。
4、中国建设银行个人活期账户交易明细清单1份，以证明案涉工程喜马拉雅公司发包给章安林完成，费用由喜马拉雅公司支付的事实。
被告富兴公司在审理中口头答辩称，案涉工程虽然在富兴公司的厂区内，但与富兴公司间没有关联，富兴公司从未将案涉工程发包给任何人，请求法院驳回原告对富兴公司的诉讼请求。
被告喜马拉雅公司未作答辩，也未举证。
原告刘小毛所提供的证据材料，被告张国庆、章安林、富兴公司质证无异议，被告喜马拉雅公司未到庭质证。本院审核认为，原告所举证据具有真实性，与本案有关联，符合有效证据的构成要件，本院予以认定。
被告章安林所举证据材料，原告刘小毛，被告张国庆质证对其真实性无异议，但被告张国庆认为劳务合同针对厂房过道的建筑安装，该工程已经完工，而原告受伤时所涉工程为厂房加层，系该工程的延伸。被告章安林与张国庆间未就厂房加层工程签订过承包协议，根据口头协议，厂房加层工程的工资按点工计算，即按每天每人计算工程工资，被告张国庆与原告一起也按出工时间计算相应的工资，被告张国庆与原告间不存在雇佣关系。被告富兴公司质证表示不清楚，与其无关；被告喜马拉雅公司未到庭质证。本院审核认为，章安林所举证据材料具有真实性，与本案有关联，符合有效证据的构成要件，本院予以认定。至于能否证明其与被告张国庆间存在工程分包合同关系，本院将另行分析说明。
经审理，本院查明的事实如下：
被告张国庆系建筑包工头，长期带领原告等务工人员从事钢结构房屋搭建施工工程。2016年1月，案外人汪诚受被告章安林的委托以其个人名义与被告张国庆签订工程安装承包劳务合同一份，约定：被告章安林将位于富兴公司的3号厂房至4号厂房间的过道部分搭建钢架房的安装部分以24200元的价格发包给被告张国庆施工完成，工程涉及面积864平方米。合同签订后，被告张国庆带领原告刘小毛等人按约履行了上述劳务承包合同。同年7月，被告章安林与张国庆口头协商，约定：由张国庆带领原告等人在上述过道工程上实施添加夹层的安装工程，工程报酬按人按天计算。7月3日下午4时许，原告在缺乏保护措施的情况下，站在人字梯上做焊接加固工作时，人字梯倒塌导致原告摔倒受伤的事故发生。
事故发生后，原告被送往杭州市富阳中医骨伤医院进行住院治疗，医生诊断为双跟骨骨折、左桡骨远端骨折，于左腕部行手法整复术，双跟骨行切复内固定术+植骨术。经一系列治疗后，原告于2016年7月28日出院。2017年7月14日至7月25日间，原告再次入院行双跟骨骨折术后内固定取出术。前后两次住院共计36天，支出医疗费82614.33元。2017年10月，原告支出鉴定费2600元，自行委托杭州迪安司法鉴定中心对其伤残程度、误工期限、护理期限和营养期限作出鉴定。经鉴定，原告刘小毛左、右两侧足弓破坏分别评定为九级、九级伤残，左腕关节活动受限评定为十级伤残，综合评定为人体损伤八级伤残；误工期240日、护理期90日、营养期120日。包括垫付部分医疗费在内，被告章安林在事故发生后累计支付赔款73000元。
造成原告受伤的工程虽然发生在富兴公司厂区内，但该涉事区域一直由被告喜马拉雅公司使用。2018年2月5日，被告喜马拉雅公司通过网银转账方式向章安林支付80000元的钢结构安装费。审理中，被告章安林自认，其与富兴公司及喜马拉雅公司间均未签订过书面的钢结构厂房（过道）搭建施工合同，但相应的钢结构安装工程款由被告喜马拉雅公司支付。事故发生后，受章安林委派负责现场监督施工的汪诚，当即将原告送往医院治疗。被告张国庆自认，原告刘小毛系其安排到涉事工地施工的，事故发生时其并未在现场工地。刘小毛的工资虽然通过其发放，但包括被告张国庆在内在涉事工地施工的工资是按天结算的，因此，张国庆与刘小毛间不存在劳务提供关系。
本院认为：原告刘小毛在2016年7月3日富兴公司3号厂房与4号厂房过道做焊接加固施工过程中从高处坠落受伤的事实，各方当事人均一致认可，本院予以认定。本案争议的焦点问题主要是谁是接受原告刘小毛提供劳务的一方（即雇主）？本院认为，被告章安林与原告刘小毛之间不存在直接的劳务雇佣关系，被告张国庆与刘小毛之间存在劳务分包合同关系，被告张国庆系接受刘小毛劳务的雇主方。理由如下：被告章安林与张国庆之间虽未签订书面的劳务分包协议，但双方间约定劳务报酬按日计酬，不会产生结算的异议；实际施工的工人也由张国庆选用，章安林对此不作干涉，而且原告刘小毛陈述其工资也是由张国庆发放，并非直接从章安林领取；原告刘小毛长期为被告张国庆提供劳务，被告张国庆向其支付相应的劳务报酬，被告张国庆对原告刘小毛具有一定的人身支配权。故本院认定，被告张国庆系接受刘小毛劳务的雇主方。被告张国庆主张其与刘小毛一起受雇于章安林，与事实不符，本院不予采纳。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中原告刘小毛作为提供劳务的一方因劳务自己受到了损害，根据上述法律的规定，应当与接受劳务的一方一起根据各自的过错承担相应的责任。原告刘小毛对于站在人字梯上做高空作业过程中可能存在的人字梯翻倒后果是应当知道的，但其在明知可能存在的危险且缺乏相应安全保护措施的情况下，仍然站立在人字梯上进行高空作业，对自身伤害后果的发生应当承担一定的责任。被告张国庆作为雇主对原告刘小毛等人明显违反了安全操作规程的行为不予制止，且未提供相应的安全保障措施，存在安全管理上的缺失，对原告刘小毛的伤害后果的发生也有过错，也应当承担相应的民事责任。被告喜马拉雅公司将厂房过道钢结构安装工程发包给无相应建筑资质的章安林完成，存在相应的选任过错。被告章安林将该工程安装的劳务施工任务再次分包给张国庆，也存在承包人的选任过错，且存在委派的现场管理人汪诚未及时制止原告等人在缺乏安全保障措施的情况下进行施工的管理过错。案涉工程虽在富兴公司厂区内，但现有证据尚不足以证明被告富兴公司系案涉工程的业主方，其对原告受伤的后果没有过错。原告要求被告富兴公司承担民事责任，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予采纳。原告所受伤害并非被告张国庆、章安林、喜马拉雅公司共同实施侵权行为造成的，根据法律规定被告张国庆、章安林、喜马拉雅公司应对各自的过错承担民事赔偿责任，现原告起诉要求被告张国庆、章安林承担共同赔偿责任，被告喜马拉雅公司承担连带赔偿责任，于法无据，本院不予支持。据此，本院根据各方当事人的本次事故中所起诉的作用和原因力大小，确定原告刘小毛对其自身伤害后果承担30%的民事责任，被告张国庆对原告刘小毛受伤的后果承担30%的民事责任，被告章安林承担30%的民事责任，被告喜马拉雅公司承担10%的民事责任。
关于原告刘小毛受伤后所产生的各项损失的计算问题，1.原告所主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、交通费，被告张国庆、章安林不持异议，本院予以认定；2.原告实际支出医疗费82614.33元，其所主张的医疗费数额虽然不包括被告章安林垫付的部分，但为减少诉累，被告章安林所垫付的医疗费也应纳入损失赔偿数额中一并予以处理；3.原告刘小毛的误工费问题，虽然原告刘小毛自称受张国庆雇佣期间，张国庆每天支付其200元的劳动报酬，但该劳动收入系按劳动天数计酬，并不固定，原告刘小毛主张按200元/天计算误工费，显然依据不足，本院不予采纳。其误工费参照本地区单位在岗职工平均工资标准154.47元/天予以计算，其误工240天，计误工费37072.8元；4.原告刘小毛所主张的营养费标准过高，本院依法调整为30元/天，其营养期120天，计营养费3600元；5.原告刘小毛所主张的鉴定费，因系原告诉前单方委托鉴定，由此产生的鉴定费属于诉前取证费用，本院认为由原告自行承担更为合理，故对该项费用本院不予认定。本院认定，原告刘小毛在本次事故中所受到的物质性损失和精神损失438411.43元。由被告张国庆赔偿30%即131523.43元，被告章安林赔偿30%即131523.43元，喜马拉雅公司赔偿10%即43841.14元。被告喜马拉雅公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃诉讼权利。综上，原告之诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张国庆赔偿原告刘小毛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计人民币131523.43元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告章安林赔偿原告刘小毛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计人民币131523.43元，扣除已经支付的赔款72000元，余款59523.43元，于本判决生效后十日内付清；
三、被告杭州喜马拉雅家居有限公司赔偿原告刘小毛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计人民币43841.14元，于本判决生效后十日内付清；
四、驳回原告刘小毛的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7109元（本院准予缓缴），减半收取3554.5元，由原告刘小毛、被告张国庆和章安林各负担1066元，被告杭州喜马拉雅家居有限公司负担356.5元。
原告刘小毛，被告张国庆、章安林、杭州喜马拉雅家居有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。
审 判 员 姜文宪
二〇一八年七月十六日
代书记员 吕 攀