广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂10民终1927号上诉人（原审原告）：韦德敢，男，1979年9月15日出生，壮族，住广西都安瑶族自治县。委托诉讼代理人：韦伟球，都安瑶族自治县法律事务中心法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：百色市鑫海新型建材制品厂，住所地广西百色市龙景街道百法村百岗农场。统一社会信用代码：91451002552252222R。执行事务合伙人：王国愷，厂长。委托诉讼代理人：潘合根，广西凌盛律师事务所律师。上诉人韦德敢因与被上诉人百色市鑫海新型建材制品厂（以下简称“鑫海建材厂”）劳动争议一案，不服百色市右江区人民法院（2017）1002民初1050号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年11月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年12月13日公开开庭进行了审理。上诉人韦德敢及其委托诉讼代理人韦伟球、被上诉人鑫海建材厂的委托诉讼代理人潘合根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韦德敢上诉请求：维持原审判决第一、三、四项，改判第二、五项，支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：一审适用《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项的规定与该法的规定不一致，且遗漏适用该法第三十五条第一款第（三）项规定，属适用法律错误。被上诉人没有为上诉人缴纳保险，上诉人在达到法定退休年龄后，被上诉人也无法为上诉人办理退休手续，上诉人无法享受基本养老待遇，上诉人要求被上诉人一次性支付伤残津贴144万元是合理合法的。上诉人安装假肢符合法律规定，一审认为上诉人单方向假肢生产装配企业咨询所形成的配制结果可能会损害被上诉人的利益，判决驳回上诉人该项请求是错误的，也是司法不公。百色市鑫海新型建材制品厂答辩称，一审认定事实清楚，上诉人因工受伤，伤残等级四级，按照法律规定不能解除劳动关系，所以不能一次性支付伤残津贴。残疾辅助器具费应当在费用实际发生后才支付。韦德敢向一审法院起诉请求：1.判令被告一次性支付原告伤残补助金84000元；2.判令被告一次性付清原告的伤残津贴1440000元；3.判令被告支付原告辅助器具等费用382560元；4.判令被告支付原告未签订《劳动合同》的两倍工资差额80000元；5.判令被告支付原告因工受伤后住院护理费14100.85元及住院伙食补助费1425元；6.判令被告赔偿原告交通费、鉴定费和打字复印费等共1797元。一审法院认定事实如下：被告是以煤矸石空心砖生产销售为经营范围的普通合伙企业，原告于2015年6月5日到被告处工作，岗位为机械维修工，工资为4000元/月，劳动关系存续期间，被告未依法与原告签订劳动合同，也未依法为原告办理社会保险、缴纳社会保险费。2015年10月12日14时30分左右，原告在被告处正常上班并在生产车间进行输送带维修工作，工作过程中原告左手、左肩不慎被输送带绞伤。原告于2015年10月12日在广西医科大学第一附属医院住院治疗,入院诊断为：1、左肩关节离断伤；2、左拇指离断并缺失。至2015年11月18日出院，共住院37天，支出医疗费56914.60元。2015年11月18日至2016年1月14日，在都安一宇医院住院治疗58天，支出医疗费9907.51元。被告已支付原告医疗费等费用共计89000元。2016年4月5日，百色市右江区人力资源和社会保障局作出右人社工认字［2016］16号《工伤认定决定书》，认定原告所受伤害为工伤。2016年9月28日，百色市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤残等级为四级，可安装假肢。2017年3月13日，根据原告的申请，百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会作出百右劳人仲案字（2017）第8号仲裁裁决书，裁决：1.由被告支付原告一次性伤残补助金84000元；2.被告自2016年10月起按月支付原告伤残津贴3000元至原告达到法定退休年龄为止；3.被告支付原告自2015年7月6日至2016年6月4日止未签订劳动合同的二倍工资差额80000元；4.被告支付原告住院伙食补助费1425元；5.被告支付原告住院期间的护理费14100.85元；6.被告支付原告劳动能力鉴定费250元；7.驳回原告要求被告一次性支付伤残津贴、残疾辅助器具费等仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向该院起诉。以上系当事人双方无异议的事实，该院予以确认。对原告要求被告一次性支付伤残津贴1440000元的问题，该院认为，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项规定，原告因工致残被鉴定为四级伤残，伤残津贴为原告工资的75%，按月享受伤残津贴直至达到退休年龄，原告的此项诉讼请求于法无据，不予支持。对原告要求被告一次性支付残疾辅助器具费382560元的问题，原告提交伤残辅助器具配置证明书、安装费用计算方法、生产装配企业认定书、假肢制作师执业证书、营业执照等证实其适合配置假肢及费用等事实，被告质证后认为原告提供的证据不具有合法性。该院认为，原告单方向假肢生产装配企业咨询所形成的配制结果可能会损害被告的合法权益，故对原告提交的该组证据不予认定。对原告要求被告支付交通费、打字复印费等共1547元的问题，原告提交高速路车辆通行费票据复印件、百色诚鑫文化传媒有限公司出具的业务单复印件证实，被告质证后认为与本案无关联性。该院认为，原告提交的票据及业务单仅在单据空白处自己标注用途，并未提交其他证据佐证与本案有关联，不予认定。一审法院认为，原告系被告的职工，在工作时间和工作场所内因工致残，应按照相关法律法规享受相关待遇。原告要求被告支付伤残补助金84000元、被告未与原告签订劳动合同的二倍工资差额80000元、因工伤住院的护理费14100.85元、住院伙食补助费1425元、鉴定费250元于法有据，该院予以支持。原告主张被告应一次性给付伤残津贴共计1440000元，其主张无法律依据，不予支持，故应根据《工伤保险条例》第三十五条规定，被告应于2016年10月起按月向原告支付的伤残津贴为4000元/月×75%=3000元，直至原告达到法定退休年龄止。原告主张被告应一次性向原告支付残疾辅助器具费382560元，该院认为，原告未与被告协商自行到伤残辅助器具配置企业咨询所作出的适配型号及价格等，可能会损害被告的合法权益，且该支出也未实际发生，对原告的此项诉讼请求不予支持。被告在原告受伤住院期间，向原告支付89000元，扣除原告两次住院的医疗费66822.11元，尚余22177.89元，应从原告得到赔偿的数额中予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项、第（二）项、《广西壮族自治区实施办法》第二十一条第一款第（三）项、《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施(修订)有关问题的通知》第二条第（一）项、参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》规定,判决：一、被告百色市鑫海新型建材制品厂向原告韦德敢支付一次性伤残补助金84000元，扣除被告百色市鑫海新型建材制品厂已支付的22177.89元，尚需支付原告韦德敢61822.11元；二、被告百色市鑫海新型建材制品厂自2016年10月起至原告韦德敢达到法定退休年龄止，按月向原告韦德敢支付伤残津贴3000元(如遇统筹地区最低工资标准提高，伤残津贴随之调整，不得低于统筹地区最低工资标准);三、被告百色市鑫海新型建材制品厂支付原告韦德敢2015年7月6日至2016年6月4日未签订劳动合同的二倍工资差额80000元；四、被告百色市鑫海新型建材制品厂支付原告韦德敢住院伙食补助费1425元、护理费14100.85元、劳动能力鉴定费250元共计15775.85元；五、驳回原告韦德敢的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告百色市鑫海新型建材制品厂负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为：1.上诉人的伤残津贴应当一次性支付还是按月支付；2.被上诉人是否支付残疾辅助器具费用，应如何支付。关于上诉人的伤残津贴应当一次性支付还是按月支付。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，上诉人因工致残被鉴定为四级伤残，保留劳动关系，退出工作岗位，按月享受伤残津贴，达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家规定享受基本养老保险待遇。根据上述规定，上诉人享受的伤残津贴，由被上诉人按月发放，故上诉人请求一次性支付伤残津贴于法无据，本院不予支持。关于被上诉人是否支付残疾辅助器具费用，应如何支付。《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。百色市劳动能力鉴定委员会对上诉人的劳动能力进行鉴定时，确认上诉人可以安装假肢。故上诉人要求安装假肢符合法律规定。因被上诉人未为上诉人办理工伤保险，上诉人安装残疾辅助器具的费用由被上诉人承担，不是由工伤保险基金支付，故上诉人可直接要求被上诉人支付安装假肢所需费用。上诉人已提供证据证明，南宁市助康假肢矫形器有限责任公司为百色市工伤保险辅助器具定点配置机构，根据该公司出具的证明，按人均寿命75岁计，上诉人计算出安装国产普及型强力电子手假肢所需假肢费、维修费、住宿费、伙食费等共计382560元，上述费用标准合理合法，被上诉人虽对上诉人的证据提出异议，但未能提出足以反驳的相反证据，本院对上诉人提出的证据予以采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定的精神，对上诉人要求一次性支付至75岁的辅助器具费用的请求，本院予以支持。综上所述，一审认定事实清楚，但判决有误，本院予以纠正。依照《工伤保险条例》第三十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持百色市右江区人民法院（2017）桂1002民初1050号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；二、撤销百色市右江区人民法院（2017）桂1002民初1050号民事判决第五项；三、被上诉人百色市鑫海新型建材制品厂向上诉人韦德敢支付配置残疾辅助器具费用382560元；四、驳回上诉人韦德敢要求一次性支付伤残津贴的上诉请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，全部由被上诉人百色市鑫海新型建材制品厂负担。上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  邓梅君审判员  何双安审判员  林超师二〇一七年十二月二十日书记员  罗 丹