重庆市高级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）渝高法刑终字第00115号原公诉机关重庆市人民检察院第二分院。上诉人（原审被告人）文中斌，男，1971年12月18日出生，汉族，初中文化，农民，住重庆市梁平县城。因犯盗窃罪于2003年10月8日被判处有期徒刑二年六个月，于2006年2月28日刑满释放。因涉嫌制造毒品于2014年4月2日被抓获，同年5月23日被刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押于重庆市梁平县看守所。辩护人蒋文勇，重庆文才律师事务所律师。重庆市第二中级人民法院审理重庆市人民检察院第二分院指控原审被告人文中斌犯制造毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2015年4月29日作出（2015）渝二中法刑初字第00007号刑事判决。文中斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院指派代理检察员黄基琴出庭履行职务，文中斌及其辩护人蒋文勇到庭参加诉讼。检察机关因需补充侦查，建议延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。重庆市第二中级人民法院判决认定，2014年3月以来，被告人文中斌在其位于重庆市梁平县城北乡星桥村6组32号的住宅二楼卧室内制造“麻古”。同年4月2日22时许，公安机关从文中斌卧室内查获制毒工具、原材料及大量毒品的成品和半成品，其中甲基苯丙胺933.86克、咖啡因514.42克；并从被告人文中斌卧室内查获文中斌所有的海洛因共净重63.66克。同日23时许，公安机关将文中斌抓获。上述事实，有《受案登记表》、《立案决定书》、《搜查笔录》、《现场勘验检查笔录》、《毒品称量笔录》、《物证检验报告》、证人证言及被告人供述等证据证实。重庆市第二中级人民法院认为，被告人文中斌使用工具和甲基苯丙胺晶体、咖啡因等原材料制造出甲基苯丙胺颗粒、固液混合物、粉末（“麻古”和“麻古”半成品），其中甲基苯丙胺933.86克，咖啡因514.42克，其行为已构成制造毒品罪；文中斌非法持有海洛因63.66克，其行为已构成非法持有毒品罪。依法数罪并罚。根据本案事实及被告人文中斌的具体行为对社会的危害程度以及量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第四十八条第一款、第六十九条、第五十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人文中斌犯制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金5000元，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、对查获的毒品、制毒原料及犯罪所用工具予以没收。上诉人文中斌及其辩护人提出，一审认定文中斌犯制造毒品罪事实不清、证据不足，文中斌不构成制造毒品罪，只构成非法持有毒品罪，且非法持有毒品的数量仅10克左右；应对所查获毒品进行重新称量及检验鉴定；文中斌受到过刑讯逼供；原判量刑过重。重庆市人民检察院提出，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2014年3月左右，上诉人文中斌在其位于重庆市梁平县城的住宅内，将甲基苯丙胺（冰毒）、咖啡因等混合后制作甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。同年4月2日22时许，公安民警从文中斌卧室内查获制毒工具、原材料及毒品的成品和半成品,其中甲基苯丙胺3.75克、咖啡因514.42克，以及甲基苯丙胺片剂（含甲基苯丙胺和咖啡因的颗粒、粉末及固液混合粘稠物）共计930.11克;并从该住宅二楼卧室内查获文中斌所有的白色块状海洛因63.66克。同日23时许，公安民警将文中斌抓获。上述事实，有下列证据证实：1.公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、《线索来源说明》、《抓获经过说明》、《拘留证》、《逮捕证》等证据，证实本案的立案侦查情况、抓获被告人及对其采取强制措施的情况。2.《尿液提取笔录》及尿检过程视听资料、《现场检测报告书》、《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》等证据证实，2014年4月3日，民警检测文中斌尿液结果呈阳性，并于同月4日及18日对文中斌分别作出行政处罚15日和强制隔离戒毒二年的决定。3.公安机关《搜查笔录》、《现场勘验检查笔录》及图片和照片、《扣押决定书》、《扣押清单》、《现勘、扣押、称重、送检对照表》、《毒品称量笔录》、《检测样本提取笔录》、《封存检材笔录》、《鉴定委托书》、《物证检验报告》及《情况说明》、视频资料等证据证实，2014年4月2日至3日，公安民警依法对梁平县城北乡星桥村6组32号文中斌家进行搜查，发现疑似制造毒品的工具、原料及毒品成品、半成品等物品。经公安机关依法称量及鉴定，编号为9－1、9－5、9－3、9－6、25－5的5包晶体状物质分别净重0.09克、1.69克、0.59克、0.05克、1.33克，共计3.75克，且均含甲基苯丙胺；编号为25－1、25－2、25－3、25－4、25－6、25－9、23－1－1的7包红色颗粒分别净重23.43克、10.28克、5.96克、5.1克、18.98克、5.88克、46.70克，共计116.33克，且均含甲基苯丙胺和咖啡因；编号为23－1－2、23－1－3、23－1－4的3包红色颗粒分别净重72.36克、96.26克、46.83克，共计215.45克，且均含咖啡因；编号为6－3、23－2的2样红色粉末状物质分别净重5.17克、290.75克，共计295.92克，且均含甲基苯丙胺和咖啡因；编号为23－3－1、23－3－2的2样红色粉末状物质分别净重167.78克和63.78克，共计231.56克，且均含咖啡因；编号为7－1的1勺棕色粉末状物质净重为3.34克，含咖啡因；编号为2－1的1小盆黑色粉末状物质净重28.23克，含咖啡因；编号为11的1小盆黄色粉末状物质净重35.84克，含咖啡因；编号为1的1碗红色固液混合粘稠物净重299.67克，含甲基苯丙胺和咖啡因，且含量为3.2%；编号为2－2的1小钵红色粘稠物净重218.19克，含甲基苯丙胺和咖啡因；编号为6－1、25－8、25－11、9－2、9-4的5包白色块状物分别净重2.53克、19.41克、40.09克、0.28克、1.35克，共计63.66克，均含海洛因。民警还当场查获了有小圆孔的金属圆形物体、电动搅拌机、金属枪状物、称量器等物品。民警对上述查获的毒品及物品均依法予以扣押。4.证人刘某某证实，她与男朋友文中斌于2011年起共同居住在梁平县城北乡星桥村6组文中斌父母的房子里至今，卧室在该房屋二楼最右边那间房。她认识文中斌时文便在吸毒了，文没有工作，也不做活儿。公安民警于2014年4月2日从他们住的房间里搜查出的红色颗粒、红色粉末、白色晶体、盛器玻璃罐以及文中斌制作它们所使用的工具都是文的。文中斌从2014年3月开始用这些材料和工具来做红色的像药丸状的一颗一颗的“马儿”，文说是用来自己吃的。她看见文用红色的液体中结出的固体拿去晒或用烤火炉烤干，然后再用铁锤在架子上面锤成红色的圆颗粒，像普通药丸那么大。她不清楚具体数量，只看到文装了一半包。5.证人杨某某的证言及《辨认笔录》证实，2013年下半年，他在文中斌那里买了毒品来吸食，当时文也在吸毒。文给他留了电话号码，告诉他以后需要毒品可以找文买。他去文家买过两次毒品，第二次大概是在2013年10月，他买的海洛因，吸完后还吸了文给他的冰毒，当时他看见文中斌在卧室用塑料管子装起红色粉末倒在铁圈里面，再用锤子敲，文说出来的是“麻古”。另外他还看见文中斌的卧室里有一些海洛因。6.证人贺某某的证言及《辨认笔录》证实，他认识文中斌有七八年了，他们都是一个“圈子”里的人，所以他知道文中斌是吸毒人员，还偶尔卖点冰毒、“麻古”、海洛因等毒品。7.证人曹某某证实，她儿子文中斌一直和她住在一起。儿子与女朋友刘某某一起住在她家二楼文中斌的房间。文中斌是吸毒人员，她曾经在文中斌的卧室里看见过红色的东西。8.证人文某甲证实，刘某某是他儿子文中斌的女朋友。公安机关搜查的房间就是文中斌一直居住的房间。9.证人文某乙证实，他是文中斌的叔爷，他听说侄子文中斌在吸毒，村里人基本上都知道他吸毒，村支书还跟文中斌的家里人说过这个事情的。公安机关搜查文中斌家的时候，他和妻子一起见证了全程。10.证人谢某在二审庭审期间证实，他是“广场食化”店的经营者。文中斌曾经在他的店里买过几次甲级或乙级麦芽粉、香兰素和喷粉，他所销售的食品均是正规厂家生产，食品中不含咖啡因。11．上诉人文中斌供述，他是一名吸毒人员，公安民警从他家卧室搜出的红色粉末、红色颗粒和相关制造工具都是他的。12．《户籍证明》、梁平县人民法院《刑事判决书》，证实文中斌的身份及前科情况。上列证据，均经庭审质证，收集程序合法，内容客观真实，足以证实审理查明的事实，本院予以确认。关于上诉人文中斌及其辩护人提出一审认定文中斌犯制造毒品罪事实不清、证据不足的上诉、辩护意见。经查，文中斌在其家里利用工具和原料制造毒品的事实，有公安民警在文中斌的住处查获的制毒工具，制毒原料、毒品半成品及成品的《搜查笔录》、《现场勘验检查笔录》及照片、《毒品称量笔录》、《物证检验报告》，证明在文中斌的房间看见过文用上述物品制造过红色颗粒，且文自称是“麻古”的证人刘某某、杨某某的证言，以及文中斌关于公安民警在他家中卧室搜查时发现的红色粉末、红色颗粒和相关制造工具系他所有的供述等证据证实，证据之间相互印证，证据确实充分，足以认定。故该上诉和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人文中斌及其辩护人提出应对所查获毒品进行重新称量及检验鉴定的上诉及辩护意见。经查，《检测样本提取笔录》、《封存检材笔录》、《鉴定委托书》证实，公安机关对检材的提取、送检、检验程序规范、合法，且经庭审质证的《物证检验报告》收集程序合法，内容客观真实，与证人刘某某、杨某某的证言相互印证，本院予以采信。公安机关提供的两次称量笔录数量不一致的情况，一审法院从有利于被告人的原则出发，选取较轻的数量认定毒品数量并无不当。故该上诉及辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人文中斌及其辩护人提出文中斌受到过刑讯逼供的上诉及辩护意见。经查，文中斌的《入拘留所健康体检表》和《入看守所健康体检表》证实，文中斌在入拘留所、看守所时经详细检查，文中斌的身体正常，没有证据或具体线索表明文中斌在侦查阶段曾经受到过刑讯逼供或有受到过刑讯逼供的可能。故该上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人文中斌将甲基苯丙胺、咖啡因等物混合制造出930.11克甲基苯丙胺片剂，其行为已构成制造毒品罪；文中斌非法持有海洛因63.66克，其行为已构成非法持有毒品罪。应依法对文中斌数罪并罚。文中斌制造毒品甲基苯丙胺片剂及非法持有毒品海洛因数量大，依法应予惩处。原判根据文中斌制造毒品及非法持有毒品的罪行及认罪态度等情节，对文中斌数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的量刑适当。故上诉人及其辩护人提出原判量刑过重、请求二审法院改判的上诉、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。重庆市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十九条第一款第（一）项的规定，本裁定即为核准重庆市第二中级人民法院(2015)渝二中法刑初字第00007号刑事判决以制造毒品罪，判处被告人文中斌死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以非法持有毒品罪，判处被告人文中斌有期徒刑八年，并处罚金5000元，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审 判 长  杨卉萍代理审判员  李 洋代理审判员  毛明娜二〇一五年十一月九日书 记 员  苏定丹请与第10页校对请与第1页校对