浙江省温州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）浙03刑终132号
原公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林彬彬，男，1987年12月30日出生，汉族，大学文化，务工，住浙江省温州市洞头区（原洞头县。系本案被害人。
诉讼代理人陈丹，浙江中坚律师事务所律师。特别授权。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）庄瑞兵，男，1980年11月8日出生。汉族，初中文化，务工，住浙江省温州市洞头区（原洞头县。系本案被害人。
诉讼代理人吴梦梦，浙江中坚律师事务所律师。特别授权。
上诉人（原审被告人）朱杨，男，1985年5月29日出生，汉族，初中文化，务工，住重庆市渝北区。曾因犯盗窃罪于2010年10月12日被民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元（刑期自2010年5月13日起至2013年11月12日止）。因本案于2016年5月11日被抓获，次日被行政拘留十日并处罚款200元，同月20日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
原审被告人杜来江，男，1987年10月11日出生，汉族，初中文化，务工，住三台县。因本案于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月20日被取保候审，同年9月21日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
浙江省温州市瓯海区人民法院审理温州市瓯海区人民检察院指控原审被告人朱杨、杜来江犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人林彬彬、庄瑞兵提起附带民事诉讼一案，于2016年12月22日作出（2016）浙0304刑初802号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人林彬彬、庄瑞兵，以及原审被告人朱杨均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取诉讼代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月，被害人林彬彬、庄瑞兵所在的北京金星卓宏幕墙工程有限公司浙江分公司（以下简称金星公司）分包了被告人朱杨、杜来江供职的重庆黄金建设（集团）有限公司（以下简称黄金公司）的铝合金门窗及玻璃幕墙工程，但之后双方发生合同纠纷一直未能有效解决，2016年4月黄金公司将上述工程又分包他人并进场施工。同年5月11日9时许，林彬彬、庄瑞兵不顾保安阻拦，强行爬门进入温州市瓯海区茶山街道医科大学黄金建设工地二楼，在庄瑞兵用扳手拆除工地上的玻璃幕墙时，朱杨等人闻讯赶来，双方发生冲突，过程中朱杨、杜来江等人持管某等将林彬彬、庄瑞兵殴打致伤。经鉴定，被害人庄瑞兵伤致左上臂挫伤面积达26cm²，左肘部1.5cm擦伤，损伤程度为轻微伤；被害人林彬彬伤致右胫骨多发骨折，左颞枕部头皮挫伤伴头皮下血肿，右下肢2.0cm创口，体表挫伤面积累计达240.5cm²，损伤程度为轻伤一级。
2016年6月16日，被告人杜来江主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪行为。
另查明，附带民事诉讼原告人林彬彬受伤后，到温州医科大学附属第一医院治疗，经检查系开放性胫骨骨折和上臂损伤、头皮血肿、头部外伤、多处软组织挫伤等，于2016年5月11日至24日住院治疗，已支出各项治疗费用10722.98元。
附带民事诉讼原告人庄瑞兵受伤后，到温州医科大学附属第一医院治疗，经检查系创伤性蛛网膜下腔出血、多处软组织挫伤等，于2016年5月11日至18日住院治疗，已支出各项治疗费用9400.9元。
认定上述事实的证据有，被害人林彬彬、庄瑞兵的陈述，证人眭小洪、何某、蒋某、方某、郭某、东某的证言及辨认笔录，证人张某、丁某、周某、吴某、江某,4的证言，现场勘验检查笔录，接受证据清单、东某用手机拍摄的视频资料及截图、公安机关对视频录像的说明，法医学人体损伤程度鉴定书两份，到案经过，人口信息、身份证复印件，朱杨的前科判决书，行政处罚决定书及拘留回执，被告人朱杨、杜来江的供述及辨认笔录。以及林彬彬、庄瑞兵的医疗证明书、住院病历、出院记录、检查报告单、医药费用票据等。
原审法院以故意伤害罪分别判处被告人朱杨有期徒刑一年十个月，被告人杜来江有期徒刑一年三个月；判令被告人朱杨、杜来江共同赔偿附带民事诉讼原告人林彬彬经济损失共计28332.67元，被告人朱杨、杜来江共同赔偿附带民事诉讼原告人庄瑞兵经济损失共计14000.46元。
原审附带民事诉讼原告人林彬彬上诉称，其并不存在过错，一审认定二被告人仅承担70%的民事赔偿责任，是对本案事实认识不清；判决二被告人赔偿的经济损失项目和金额与事实不符，缺乏法律依据；未追加二被告人供职的黄金公司为本案第三人系程序违法，要求黄金公司承担本案的民事连带赔偿责任。林彬彬的诉讼代理人以及原审附带民事诉讼原告人庄瑞兵及其诉讼代理人提出相同的上诉意见，均要求二审撤销原审判决，发回重审并追加黄金公司为第三人。
原审被告人朱杨上诉称，一审认定上诉人结伙持械故意伤害他人错误；没有综合考虑全案案情，量刑过重；愿意赔偿被害人经济损失，应予轻判，综上请求二审法院改判。
经二审审理查明，原判认定的刑事部分的事实清楚，依据的证据均已经庭审举证、质证，并在判决书中分项列述，本院予以确认。
上诉人朱杨及杜来江等人虽无事先合谋，但在与庄瑞兵、林彬彬发生冲突的现场，其等数人分别持钢管、铁三角等物品对林彬彬等人进行围殴的事实清楚，上诉人朱杨也并无异议，因此一审认定其等结伙持械伤害他人并无不当，对朱杨二审认为原判对此认定错误的意见不予采纳。
原审附带民事诉讼原告人林彬彬及庄瑞兵均上诉称己方没有过错，因为黄金公司既未向上诉人所在单位发出解除合同通知，也未向法院诉讼，擅自将工程转包给他人，其等只是将他人擅自添附在其等工程材料上的物品去除，故而没有过错。但事实上在2016年3月25日即案发前，金星公司已经起诉黄金公司，要求解除合同、结算完工部分款项，目前该案尚在审理过程中，而早在该案之前，黄金公司也曾向法院起诉金星公司，后来撤诉结案。因此在双方公司确因合同纠纷未能有效解决一直存在冲突，在所在公司向法院提出诉讼的过程中，案发当日上诉人庄瑞兵和林彬彬要求进入工地被保安拒绝后，二人强行翻越工地大门进入工地，到达工地北楼二楼玻璃幕墙施工处，着手拆除铝合金架子，并引发之后的纠纷，应当认定被害人方存在过错，原判认定并无不当。林彬彬、庄瑞兵及诉讼代理人认为己方没有过错的上诉意见，不能成立，不予支持。
经查，朱杨是黄金公司承建的生物科研楼项目经理，朱杨供认其负责项目内设备采购、安装、水电、安全保卫等工作，当天朱杨接到保安的电话得知有人爬门闯入公司，遂前往处置，杜来江等黄金公司的工作人员也闻讯赶到现场，在现场朱杨为阻止庄瑞兵用扳手拆除工地上的铝合金架子而与对方发生冲突，并在冲突中和杜来江等人将林彬彬、庄瑞兵殴打致伤。综上，朱杨、杜来江在工作时间、工作地点，为阻止他人危害公司利益而导致他人损害，二人的行为与职务工作有关，但一审期间由于二名附带民事诉讼原告人均以二被告人为侵权主体要求赔偿，未对二人的用人单位提出赔偿要求，一审也没有考虑到二被告人的行为与其等职务有关，未对该部分事实进行调查审理，而根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故原审直接判令由二被告人承担民事赔偿责任，属认定事实和适用法律不当。
本院认为，上诉人朱杨、原审被告人杜来江在与他人冲突过程中持械围殴他人，致一人轻伤，一人轻微伤，行为均已构成故意伤害罪。朱杨系累犯，依法从重处罚。杜来江能自动投案并如实供述，可认定自首，朱杨在归案后能如实供述自己的罪行，且二被害人对本案的发生具有过错，可分别对二被告人予以不同程度从轻处罚。原判已对二被告人所具有的从重及从轻情节予以认定，并结合具体案情进行量刑，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，朱杨认为原审量刑过重的理由不足，不予支持。关于刑事附带民事赔偿部分，因朱杨、杜来江对林彬彬、庄瑞兵的伤害行为确与职务有关，相应的损害后果应由二人的用人单位黄金公司承担赔偿责任，林彬彬、庄瑞兵在本案中直接要求朱杨、杜来江进行赔偿，本院不予支持。庄瑞兵、林彬彬一审期间未起诉黄金公司，林彬彬要求二审追加黄金公司为当事人，违反诉讼程序的规定，不予支持，二被害人可另行提起民事诉讼要求损害赔偿。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省温州市瓯海区人民法院（2016）浙0304刑初802号刑事附带民事判决的第一、二项，即以故意伤害罪分别判处被告人朱杨有期徒刑一年十个月、被告人杜来江有期徒刑一年三个月。
二、撤销浙江省温州市瓯海区人民法院（2016）浙0304刑初802号刑事附带民事判决的第三项，即判令被告人朱杨、杜来江共同赔偿附带民事诉讼原告人林彬彬经济损失共计28332.67元，被告人朱杨、杜来江共同赔偿附带民事诉讼原告人庄瑞兵经济损失共计14000.46元。
三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林彬彬、庄瑞兵的诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦 娜
代理审判员 占长斌
代理审判员 吴程远
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 陈梦梦