河南省新蔡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第00152号
原告张翼飞，男，1976年6月生，汉族，住河南省汝南县。
被告易犁阳（又名易李阳），男，1988年3月生，汉族，住河南省汝南县。
被告郭新旺，男，1971年11月生，汉族，个体工商户（汝南县兴旺摩配行业主），住河南省汝南县。
被告驻马店段庄孙全贵骨科医院，地址：河南省驻马店市驿城区段庄。组织机构代码：41895104-9。
法定代表人孙富群，系该院董事长。
委托代理人景齐志，河南文苑律师事务所律师。
原告张翼飞诉被告易梨阳、被告郭新旺、被告驻马店段庄孙全贵骨科医院（以下简称骨科医院）机动车交通事故责任纠纷、医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，于2014年9月3日作出（2014）新民初字第104号民事判决，2015年1月12日驻马店中院（2014）驻民四终字第640号裁定本院重审此案。本院另行依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张翼飞，被告郭新旺到庭参加诉讼。被告易犁阳、被告骨科医院经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张翼飞诉称：原告与三被告因道路交通事故人身损害赔偿、医疗损害赔偿纠纷一案，汝南法院已审理，并作出判决。由于原告伤情未愈，于2013年11月至2014年4月8日再次住院治疗，故再次诉至法院请求三被告赔偿原告继续治疗费14280.9元，误工费9800元，伙食补助费4200元，护理费9800元，交通费1400元，合计39480.9元。
被告郭新旺辩称：经医疗鉴定是医院的过错，应由医院承担80%以上的责任。因为本案发生在2007年5月份，本案不应该适用《中华人民共和国侵权责任法》。我不该代替被告易犁阳承担责任，我与他之间责任划分应该各自承担属于我们责任的50%。
被告骨科医院、被告易犁阳经本庭合法传唤未到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见。
本院经审理查明：
（一）被告易犁阳原为被告郭新旺的雇员，在汝“兴旺摩配商行”从事摩托车维修工作。2007年5月14日9时许，被告易犁阳在为客户修理完无牌二轮摩托车后进行试行，在试行过程中与原告张翼飞驾驶的电动自行车相撞，致张翼飞受伤。经交警部门认定，易犁阳对此事故负主要责任，张翼飞对此事故负次要责任。
（二）原告在事故受伤后即被送至被告骨科医院救治，后因术后感染转至汝南县人民医院、郑州骨科医院、驻马店中心医院等数家医疗机构治疗。2008年1月16日及2010年10月19日，原告张翼飞先后两次在汝南县人民法院起诉三被告赔偿其数次治疗产生的医疗费、误工费、护理费、伙补、营养费、交通费、残疾赔偿金等。汝南县人民法院分别作出（2008）汝民初字第255号及（2010）汝民初字第1065号民事判决，两次判决均确认被告骨科医院应对原告治疗术后感染费用的各项损失承担50%，对原告的下余损失，被告易李阳、郭兴旺连带承担70%，原告自行承担30%。
（三）原被告在第一次诉讼审理期间，被告骨科医院向汝南县人民法院申请医疗事故鉴定。漯河市医学会作出医疗事故技术鉴定，认定被告骨科医院对原告的治疗构成三级丙等医疗事故。原告对此结论有异议，经河南省医学会重新鉴定，结论仍为三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。
（四）根据驻马店市中心医院及中国人民解放军第一五三中心医院入院记载：
2013年11月18日，原告以“右胫骨慢性骨髓炎、右小腿感染”入住驻马店市中心医院接受治疗，于同月27日出院，实际住院9天，花医疗费1239.48元。
2014年4月3日，原告以“右下肢慢性骨髓炎”再次入住驻马店市中心医院治疗，于同月7日出院，实际住院4天，花医疗费1251.42元。原告因血糖较高在该院不宜手术，医嘱建议转上级医院进一步治疗。
2014年4月8日，原告以“右胫骨骨折术后7年，右下肢间断红肿热痛7个月余”为主诉入住解放军第一五三中心医院住院治疗，经诊断为：1、右胫腓骨慢性骨髓炎；2、右胫腓骨开放性粉碎性骨折术后。于2014年4月24日出院，实际住院16天，花医疗费11790.6元。
（五）根据原告诉求赔偿费用自2013年11月18日第一次住院起至2014年4月24日第三次出院止，原告因三次住院实际误工天数连续计算为157天。
（六）原告张翼飞右下肢构成八级伤残，其在（2010）汝民初字第1065号生效民事判决中已获得相应的残疾赔偿金。
上述事实有原被告陈述及提供的证据在卷，经当庭举证、质证，足以认定。
本院认为：公民的健康权受法律保护，受害人造成人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。原告张翼飞请求赔偿损失符合法律规定，本院予以支持。
关于本案当事人应当承担的民事赔偿责任及比例。第一，被告郭新旺辩称：“本案发生在侵权责任法之后，不适用侵权责任法的规定。被告易犁阳违反店规，私自无证驾驶无牌摩托车上路行驶，应该由被告易犁阳单独承担责任”。本院认为，本案原告因交通事故伤害及医疗事故损害均发生在侵权责任法施行之前，被告郭新旺辩称本案不适用侵权责任法，符合法律立法精神，应该予以支持。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款的规定（“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。），本案被告易犁阳在被告郭兴旺车行从事维修工作，其本人驾驶维修车辆试车，与维修业务要求相一致。易犁阳为了雇主郭兴旺的利益，为客户试车过程中发生事故，应认定为从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。为此，两被告之间存在雇佣关系应予以认定。又根据该条第一款规定：（雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。），被告易犁阳对交通事故的发生存在重大过失，相对于原告张翼飞，被告易犁阳应与雇主即被告郭兴旺承担连带责任，两被告之间内部责任承担问题，可另案主张。第二，原告及被告郭新旺虽均认为应该由骨科医院承担80%以上责任，但考虑本案系交通事故引发医疗损害责任，结合原告三份住院病历，并结合生效法律文书（已为汝南县人民法院发生法律效力的民事判决所确认），确定原告本次起诉要求的各项医疗费用仍应由被告骨科医院对原告治疗术后感染费用的各项损失承担50%，下余损失，被告易李阳、郭兴旺连带承担70%，原告自行承担30%。
关于原告请求的赔偿范围及数额：①医疗费，1239.48+1251.42+11790.6=14281.5元；②误工费，对于原告请求误工费，因其已获得残疾赔偿金，误工费应扣除伤残系数30%。结合2013年河南省城镇居民人均纯收入为22398.03元/年。原告张翼飞误工费为：22398.03÷365×157天×70%=6743.95元；③护理费，原告实际住院天数虽为29天，但考虑原告在住院和间隔住院期间，××并未达到痊愈且有相关证据证明，原告提出护理费用应该连续计算符合实际，本院予以支持。故原告的护理费用为：22398.03÷365×157天=9634.22元；④住院伙食补助费30×29天（住院天数）=870元；⑤住院期间营养费20×29天=580元；⑥交通费1400元。上述①
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⑥费用合计为33509.67元。被告骨科医院承担50%，计款16754.84元，下余16754.83元，由被告易犁阳、被告郭新旺连带承担70%，计款11728.38元。原告其余诉讼请求，无法律依据，不予支持。
根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百三十条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、一百四十四条的规定，判决如下：
一、原告张翼飞因交通事故、医疗损害造成的各项损失33509.67元，由被告驻马店段庄孙全贵骨科医院承担16754.84元，被告易犁阳、被告郭新旺连带承担11728.38元。此款于判决生效后十日内履行清结。
二、驳回原告张翼飞的其他诉讼请求。
案件受理费787元，由被告驻马店市段庄骨科医院承担400元，被告郭新旺承担300元，原告张翼飞承担87元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 张建华
审 判 员 曾庆峰
人民陪审员 贾 伟
二〇一五年五月七日
书 记 员 王付增