山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2014）黄民初字第534号原告：梁作学，男，汉族，农民。委托代理人：徐效国，山东理证律师事务所律师。委托代理人：赵胜男，山东理证律师事务所律师。被告：刘云彬，男，汉族，农民。委托代理人：赵涛，山东阳尔律师事务所律师。第三人：梁作平，男，汉族，农民。原告梁作学为与被告刘云彬、第三人梁作平提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年12月23日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告梁作学及其委托代理人徐效国，被告刘云彬委托代理人赵涛，第三人梁作平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁作学诉称：被告刘云彬承包了五莲县潮河镇上石河村水泥路工程，雇佣原告为其施工。2013年9月3日15时30分许，原告在施工过程中被磨光机手把打伤头部。原告伤后被告将原告送到五莲县潮河医院，后转院到青岛市黄岛区中医院进行治疗。原告伤后被告仅垫付了部分医疗费，请求判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等10000元并承担诉讼费。诉讼过程中，原告梁作学因其伤势构成伤残而增加诉讼请求，要求被告赔偿原告各项损失共计142511.65元并承担本案诉讼费用。被告刘云彬未予书面答辩，庭审时口头辩称：被告已将承包的工程转包给第三人梁作平，原告系第三人雇佣，其损失应由第三人承担。原告在操作打磨机时存在重大过失，应承担一定责任，且其主张的数额过高，请求驳回原告的诉讼请求。第三人梁作平未予书面答辩，庭审时口头辩称：原告受雇于被告，与第三人无关。经本院开庭审理查明：原告、被告及第三人均为同学关系。2013年9月3日，原告在五莲县潮河镇上石河村修路时用磨光机磨水泥地面被磨光机致伤头部，原告在受到伤害时未佩戴防护装置，被告亦未提供。原告主张系被告雇佣并在从事被告安排的工作过程中受伤，且致其伤害的设备系被告提供，应由被告承担责任,并提交了梁作义、梁启森等证人证言，但未申请证人出庭作证。被告对此不予认可，称被告将涉事工程承包后已转包给第三人，导致原告伤害的设备不是被告提供而是发包方魏某某所有，原告操作不当，其伤害与被告无关。第三人对原告所述及提交的证据无异议，对被告所述不予认可，称涉事工程系被告承包，第三人未转包被告的工程，原告此前跟随被告干过活，原告到被告承包的工地干活系被告通知，第三人未给被告干活，原告出现事故时第三人未在场，其伤害与第三人无关。被告未提交证据证明自己的主张。第三人未提交证据。原告受伤当日被告刘云彬将其送到五莲县潮河镇医院，并支付了CT费。因伤势严重，原告当日转院到青岛市黄岛区中医医院住院治疗，至2013年9月18日出院，共计住院14天。入院诊断：外伤、血淤。颅骨凹陷性骨折、硬膜外血肿、脑挫伤、头皮裂伤、软组织损伤。出院医嘱：手术后3个月入院行颅骨修补术、继续休息3个月。原告以及第三人均称在该医院住院的费用由被告支付，被告对此不认可，称没有为原告在该医院垫付任何费用。2014年1月1日，原告到青岛市黄岛区人民医院住院治疗，至1月19日出院，共计住院18天，支出医疗费38167.65元。入院诊断：外伤性颅骨缺损。出院情况：患者病情稳定，神志清、精神好。查体：体温正常，头部切口愈合好，四肢肌力、肌张力正常，病理征等，治愈。出院医嘱：加强营养，注意休息一个月，及时复诊等。原告的伤情经莱西市中医医院司法鉴定所鉴定，2014年4月22日，该所出具鉴定意见：被鉴定人梁作学因外伤致颅骨凹陷性骨折，损伤程度为九级伤残。原告为此支出鉴定费800元。原告主张其损失明细如下：医疗费38167.65元、护理费4480元（70元/天×32天×2人）、住院生活补助费640元（20元/天×32天）、误工费31500元（150元/天×210天）、交通费1000元、残疾赔偿金62924元（15731元×20%×20年）、鉴定费800元、精神抚慰金3000元,共计142511.65元。原告未提交证据证明在住院期间需两人陪护。对误工费，原告主张从受伤之日计算至评残之日，按受雇于被告每天300元减半150元的标准主张，但未提交工资表等证据予以证明。对交通费，原告称系根据路程远近进行的估算，未保留车票。被告称护理费、误工费、交通费过高，被告未支付原告在青岛市黄岛区中医医院住院的费用，不应赔偿原告的损失。第三人称原告主张的费用与己无关。诉讼过程中，被告对原告的伤残等级提出异议，要求重新鉴定，后又撤回提出的异议申请，同意以莱西市中医医院司法鉴定所的鉴定结论作为本案伤残的依据。上述事实，有当事人的陈述，原告梁作学提供的证人证言、青岛市黄岛区中医医院入院记录、手术记录、CT诊断报告单、出院记录及医嘱单、青岛市黄岛区人民医院入院记录、手术记录、CT检查报告单、出院记录、医嘱单、用药明细、住院收费专用票据、司法鉴定意见书、评残费及本院的调查笔录等证据在卷为凭，业经本院开庭质证和审查，可以认定。本院认为：被告承包了涉案工程，原告在工地上干活受伤，因此可以证明原告为被告提供劳务。被告主张将涉案工程转包给第三人，第三人对此不认可，且被告未能提交证据证明其主张，故对被告的主张本院依法不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告应对原告伤害的事实承担相应的责任。原告从事用磨光机磨地面工作，应当尽到安全操作义务，对伤害的发生应承担一定的过错责任。被告未为原告配备相应防护设施的情况，也存在过错，结合原、被告的过错，本院酌情以原告承担20%、被告承担80%的责任比例为宜。关于医疗费、住院伙食补助费和评残费，原告向本院提交的相关证据，可以证明其主张，本院依法予以支持。对原告首次在青岛市黄岛区中医院住院的医疗费，因原告未在本案中主张该部分费用，且被告也不认可支付了该费用，故，对该费用本院不予处理。关于残疾赔偿金，因原告伤势经双方选定并有鉴定资质的部门出具鉴定意见，在被告撤回鉴定异议并同意以该鉴定结论作为伤残依据的情况下，对原告主张的残疾赔偿金62924元（15731元/年×20年×20%），符合有关法律规定，本院依法予以确认。关于护理费，原告两次住院32天，但未能提交有护理人员陪护的情况，因此可以参照护工标准每天70元计算，故护理费应为2240元（70元/天×32天）。关于误工费，原告主张按照每天150元计算无事实和法律依据，本院不予支持，可以参照上年度农民人均纯收入15731元计算，结合原告从2013年9月3日第一次住院、2014年1月19日第二次出院以及出院医嘱，误工天数以166天为宜，原告主张210天过长，对超出部分本院不予支持，因此误工费应为7154元（15731元/年÷365天×166天）。关于交通费，结合本案案情从海青镇到原胶南市的路程及往返次数，本院酌情支持600元。关于精神损害抚慰金，本院认为，根据原告的伤情及伤残等级，原告主张3000元过高，本院酌情支持2000元。综上，原告的主张的费用损失总额应为114525.65元（医疗费38167.65元＋住院伙食补助费640元＋评残费800元＋残疾赔偿金62924元+护理费2240元＋误工费7154元＋交通费600元＋精神抚慰金2000元），被告刘云彬应按照80%的责任比例，向原告支付91620.52元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘云彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁作学各项费用损失共计91620.52元。二、第三人梁作平不承担本案的赔偿责任。三、驳回原告梁作学的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3600元，由原告负担720元，被告刘云彬负担2880元。因原告已向本院预交，被告刘云彬于本判决生效之日起十日内付给原告2880元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  陈茂太人民陪审员  李天勤人民陪审员  徐来恭二〇一四年十二月三日书 记 员  许 蕾