山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1091民初2462号
原告：汪雪芹，女，1954年12月9日出生，汉族，现住威海市环翠区。
委托诉讼代理人：王准，山东星望律师事务所律师。
被告：威海高技术产业开发区祥意消毒餐具清洗配送中心，住所地威海火炬高技术产业开发区世昌大道-313-17,注册号371020600151685。
经营者：王大庆，男，1984年8月30日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发区。
委托诉讼代理人：李春梅，山东隆润律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邹道临，山东隆润律师事务所律师。
原告汪雪芹与被告威海高技术产业开发区祥意消毒餐具清洗配送中心提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪雪芹及其委托诉讼代理人王准、被告威海高技术产业开发区祥意消毒餐具清洗配送中心之委托诉讼代理人李春梅、邹道临到庭参加诉讼。期间双方当事人申请庭外和解，未达成一致意见。本案现已审理终结。
汪雪芹向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费7682元、护理费5668.67元、交通费300元、住院伙食补助费1800元、司法鉴定费2080元、残疾赔偿金57820.4元、精神损害抚慰金5000元，以上合计80351元。事实和理由：原告是被告的雇员，2017年6月7日在从事被告安排的工作中受到意外伤害。左尺骨茎突骨折构成十级伤残。被告应赔偿原告人身损害各项损失共计80351元。
威海高技术产业开发区祥意消毒餐具清洗配送中心辩称，1.本次事故的发生原告自身存在重大过错，其应当承担主要或者全部责任；2.原告索赔数额存在严重问题，其没有证据证明原告本人及护理人员在城镇居住一年以上，被告在事故发生后，已经支付了原告部分款项，该款项在法庭判决被告应当承担责任的情况及数额后，应当予以扣除，原告主张的精神损害赔偿金数额过高。
本院经审理认定事实如下：2017年6月7日，原告汪雪芹在被告处工作时，从洗碗设备上取垃圾过程中手部受伤被送至威海卫人民医院，经诊断为左尺骨茎突骨折、左手环指伸肌腱、左手食指伸肌腱断裂，左手多发皮肤挫伤，住院治疗18天，共花费医疗费20916.16元，由被告垫付。后原告自行委托威海恒源司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理人数及时间进行鉴定，该所出具恒源司鉴所【2017】临鉴字第155号司法鉴定意见书，认定：1.汪雪芹符合十级伤残；2.汪雪芹误工时间为120日，伤后需1人护理60日。原告因鉴定花费鉴定费2080元。被告申请对原告伤情重新鉴定，但未充分说明理由。
原告主张其护理人员为女儿谢金凤，并提供谢金凤购买商品房的预售合同一份，用以证实谢金凤在威海市环翠区张村镇嘉祥景苑购买了房屋，并一直在此居住生活，故要求按照山东省2016年度城镇居民人均可支配收入34012元计算护理费。
原告提供皂东塘居委会2017年9月l7日出具的证明一份，其中显示原告住该社区公寓楼109室，自2013年2月份入住至今，现需办理居住证。原告以此主张其一直居住生活在该社区，应当按照山东省2016年城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金。被告不予认可，主张该证明系用于办理居住证的，无法证实原告的实际居住情况。
关于原告的误工费计算标准，原告主张其自2016年3月份至被告处工作至事故发生时，每月工资发放至被告为其办理的银行卡中，在2017年3月至5月，原告主张因其丈夫谢财因脑梗死住院治疗，原告请假护理，工资发放并非正常状态，故要求按照2016年4月至6月的平均工资计算原告的月平均工资，为此，原告提供了丈夫谢财在威海市光华医院的住院病历，显示谢财于2017年4月12日入院治疗至5月1日出院；另，原告提供的银行流水显示，原告2017年1月份工资（2017年2月18日发放）为2260元、2月份工资为2414元、3月份工资为2730元、4月份工资为1770元，5月份工资为2042元。原告未提供花费交通费的证据。
被告在2017年7月15日向原告汇款2400元，原告主张该款项系其2017年6月份的工资，被告则称该款项系包含了原告6月份7天的工资480元，其余则为被告给原告的补偿款。后被告给付原告意外伤害险赔偿款8540元，对该款项的性质，双方亦存在争议，原告主张该款项是其在中国人寿投保的意外伤害保险的理赔款项，与被告无关；被告主张是被告为原告投保，该款项应当作为其垫付给原告的款项，从最终判决款项中予以扣除。
庭审中，双方均认可原告受伤的经过为原告在洗盘子的过程中，因用手扒拉被洗碗机卡住的盘子，因洗碗机未关停，而被运行的洗碗机将手搅进洗碗机中造成伤害，但双方对事故发生过程中原告是否存在过错、各方承担责任比例发生争议。
原告主张其使用的机器没有安全保护措施，被告也未对原告进行岗前培训，被告应当对原告的受伤承当赔偿责任；被告主张原告对事故的发生存在重大过错，在事故发生时，原告未通知传动带操作人员将机器停下来便将手伸进机器欲将垃圾取出，而停止机器进行操作是基本常识，原告在从事该份工作之前与原该岗位的工作人员系搭档，原工作人员在需要取垃圾时由原告为其关停机器，故原告对分拣垃圾应注意的问题在其从事该工作时已详细了解，而在正式从事后，被告又对其进行了培训，原告已经认识到工作的性质并掌握了操作规范，而其仍未按照规范及基本常识操作，自身存在重大过错。为此，被告申请证人于某出庭作证，证人称，其为该单位的车间主任。原告在被告单位干分拣工作，具体是在洗碗的设备旁边分拣一些垃圾出来。事故发生时，洗碗流水线设备上有垃圾，清理垃圾的时候，需要用1米长的棍去敲打，按正常如果敲打不下来需要停下设备方可上去清理，结果原告没有停止设备就上去清理，就把手搅进去了。原告原来从事的工作和另外一个负责捡垃圾的大姨是相互的，另一个大姨每次清理垃圾都要喊原告去停设备，事发当天，送原告去医院时，证人问原告为什么不停设备，原告说了一句“我当时着忙（着急的意思）”。证人称，在机器上有护罩，要翻过护罩才能站在传送带上面，不停机器根本就站不住；并称，因工作性质简单，每个来的新工人都有老员工带着，最少带半天。原告称其曾经跟旁边的其他人说把机器停下来，可能是机器上的碗和盘子摩擦声音太响了，他们没有听见，所以就发生了事故。原告对证人证言存在异议，认为证人与被告有利害关系，不应采信，且证人陈述的培训方式仅仅是新员工到单位后由老员工带领工作，至少半天，这种培训方式根本不能适应工作的需要，因为在工作中会出现许多难以想象的事故，只有将该项工作的成熟的培训方案、成熟的操作方式，教给员工才可以避免事故的发生，该单位的培训形同虚设，原告在操作中没有过错，因为原告也不懂得如何操作及其操作不当可能引起的严重后果，证人证言不能证明应当减轻被告对原告的赔偿责任。
庭审中，被告提供了洗碗设备外观、运行方式、原告原工作环境的视频为证，原告对视频中显示的工作环境没有异议，但主张从视频可以看出，原告所用的机器没有安全保护罩，也不能证明被告对原告进行了岗前培训，无法证实原告存在重大过错。
本院认为，被告系个体工商户，原告与被告之间形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原、被告对事故发生的经过及原因均陈述一致，即原告在被告处从事洗碗分拣工作，在洗碗设备运行过程中，用手去分拣流水线上的垃圾及盘子，导致左手搅进机器，造成原告手部受伤。
双方争议的焦点为：原、被告双方对原告受伤造成的损失承担的责任比例是多少。根据证人证言、被告提供的视频资料及原告本人的庭审陈述，可以认定原告对洗碗设备的运行方式及操作方式是清楚的，在其到现岗位工作前，其也为该岗位原工作人员操作过开关洗碗设备机器，且在其陈述中也表示曾叫其他人关闭设备，可见其对分拣垃圾的前提是要关闭机器这一事实是明知的，故原告在明知运行设备情况下分拣垃圾存在危险，仍放任该事故的发生，对自身安全未尽到足够的注意义务，其行为存在重大过错；被告作为接受劳务一方，虽然告知了原告工作中存在的危险，但没有尽到足够的提醒、保障义务，采取的危险防范措施不到位，工作上存在疏忽，应当承担相应比例的责任，综合考量原、被告的过错承担，本院认为以原告承担60%的责任，被告承担40%的责任为宜。
关于原告主张的各项损失，本院认定如下：原告因伤住院18天，共花费医疗费20916.16元（被告已垫付），住院伙食补助费应当为1800元（18天*100元/天）。
原告自行委托的鉴定，程序合法、鉴定依据未违反法律规定，被告主张重新鉴定，但未提出合理理由，本院不予支持，对该鉴定报告应当予以采信。原告提供的居委会的证明，虽然用途系用于办理居住证，但内容上可以证实原告自2013年2月起即居住在张村镇，故应当按照山东省2016年度城镇居民人居可支配收入计算残疾赔偿金，故原告的伤残赔偿金为57820.4元[34012*(20-3）*10%]。
原告提供的谢金凤的购房合同可以证实护理人员谢金凤一直居住生活在威海市张村镇，故要求按照山东省2016年度城镇居民人居可支配收入计算护理费，未违反法律规定，本院予以支持，即护理费为5591元（34012/365*60）。
根据鉴定报告原告误工时间为120日，而原告提供的银行卡明细及其丈夫谢财的住院时间相吻合，可以看出原告在2017年4月份工资明显减少，符合因护理谢财而请假的陈述，故不能直接按照受伤前三个月的工资计算平均工资，应按照2017年1、2、3三个月的工资计算原告的平均工资为宜，即原告受伤前的平均工资为2468元[（2260元+2414元+2730元）/3]，故误工费为9871.9元(2468元/30天*120天）。原告因鉴定花费了2080元，属合理费用。
原告未提供证据证实其花费交通费300元，故对其关于交通费的主张，证据不足，本院不予支持。
综上，原告因此次受伤共计损失为98079.46元（20916.16元+1800元+57820.4元+5591元+9871.9元+2080元），故被告应当承担其中40%的责任，即39231.8元（98079.46元*40%）。其中，被告垫付了医疗费20916.16元，并另行支付了原告2400元，虽原告主张该2400元系其6月份工资，但其受伤时为2017年6月7日，工作时间为7天，故其中的576元（2468元/30天*7天），差额的部分1824元是被告另行支付的款项，不属于工资；被告另行支付给原告的意外伤害保险费8540元，系被告为原告投保意外伤害险而因自身受伤获得的保险赔偿，属于原告所有，不应作为被告垫付的赔偿款；故被告于庭前共垫付原告22740.16元（20916.16元+1824元），应予以扣除，即被告仍需赔偿原告16491.6元（39231.8元-22740.16元）。
关于原告主张的精神损害抚慰金，因此次事故发生，原告自身存在重大过错，应当对其损伤承担较大责任，故不应当要求被告赔偿精神损害抚慰金，对此请求，本院不予支持。
综上所述，原告的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决如下：
一、被告威海高技术产业开发区祥意消毒餐具清洗配送中心于本判决生效之日起十日内支付原告汪雪芹各项损失共计16491.6元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费904元，由原告汪雪芹负担718元，被告威海高技术产业开发区祥意消毒餐具清洗配送中心负担186元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 员 焦 卫
二〇一八年四月十六日
法官助理 任怀钰
书 记 员 李 毅