重庆市大足区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）足法民初字第01471号
原告：汪开全，男，1966年4月13日出生，汉族。
委托代理人：刘建，男，1962年5月13日出生，汉族，重庆市大足区人。
被告：李利，男，1983年1月1日出生，汉族，重庆市大足区人。
被告：李彬，男，1978年8月25日出生，汉族，重庆市大足区人。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司大足支公司（组织机构代码：56560658-7）。地址：重庆市大足区龙岗镇北环东路***号*楼。
负责人：晏彬，总经理。
委托代理人：陶丽，重庆巴国律师事务所律师。
原告汪开全诉被告中国太平洋财产保险股份有限公司大足支公司（以下简称：太平洋财保）、李利、李彬机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员李玉辉独任审判，于2014年4月23日、5月28日公开开庭进行了审理，原告汪开全及其委托代理人刘建、被告太平洋财保的特别授权代理人陶丽、被告李利到庭参加了诉讼，被告太平洋财保的负责人晏彬经本院传票传唤未到庭参加诉讼。2014年6月30日原告汪开全申请追加李彬为本案被告，因被告李彬为事故车车主，故本院依法追加李彬为本案被告，并于2014年7月15日公开开庭进行了审理，原告汪开全及其委托代理人刘建到庭参加了诉讼，被告太平洋财保的负责人晏彬及其特别授权代理人陶丽、被告李利、被告李彬未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告汪开全诉称：2013年10月1日8时30分左右，李利驾驶车牌号为渝C887**号小型普通客车，沿跃进路从石马镇往拾万镇方向行驶，当车行驶至跃进路6公里0米处时，撞上原告乘坐的由马大东驾驶的车牌号为渝CT75**号小型客车，造成原告�伤，两车辆受损的交通事故。此次事故原告右肩受伤，在大足区人民医院住院治疗于2013年10月21日出院，原告的伤情经大足县司法鉴定所鉴定为：X级伤残。原告的误工损失鉴定为：120天。该事故经重庆市大足区公安局交通巡逻警察支队认定：此次事故李利承担全部责任，汪开全无责任。原告于2014年4月9日起诉李利、太平洋财保到法院，要求：请求判令二被告依法赔偿原告因为交通事故造成的各项损失81353元；其中：一、判令被告太平洋财保在交通事故责任强制保险和第三者险限额内承担赔偿责任；二、不足部分和保险赔偿限额范围外的部分由被告李利承担；三、与本案有关的诉讼费用由二被告承担。2014年6月30日原告汪开全申请追加李彬为本案被告，要求被告李彬与以上二被告共同承担赔偿原告81353元的责任。原告主张的损失有：误工费18231元（130元∕天X140天）、护�费1600元（80元∕天X29天）、残疾赔偿金50432元（25216元X20年X10%）住院伙食补助费640元（32元∕天X20天）、营养费2000元、精神抚慰金5000元、交通费100元、原告垫交的医疗费1700元、车辆修理费300元、停车费50元、鉴定费1300元，总计81353元。诉讼中，原告承认已经收到被告李利交付的医疗费10000元，并同意在本案中不解决医疗费用。因被告太平洋财保申请对原告的伤残等级重新鉴定，原告支付了专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元、交通费115元，要求被告太平洋财保承担。
被告太平洋财保辩称：事故发生时渝C887**号小型普通客车在我公司投保了交强险和50万元的第三者责任险属实，事故发生在保险有效期内无异议。对被告主张的标的金额有异议，具体意见在质证中提出。诉讼费、鉴定费保险公司不承担。同意原告的医疗费在本案中不解决，由被告李利自行到�险公司理赔。对原告主张的重新鉴定产生的专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元、交通费115元及其依据没有异议，提出专家会诊费、医院检查费、挂号费应当计算在鉴定费内，被告太平洋财保垫交的鉴定费不在本案中解决。原告主张的鉴定费1300元太平洋财保不承担。
被告李利辩称：与被告太平洋财保的答辩意见一致。提出其已经垫支原告10000元医疗费，要求原告主张的医疗费由其自己到保险公司理赔。提出车辆虽然是其哥哥李彬的车辆，但是该车实际长期是自己在使用。
被告李彬辩称：李利是我兄弟，渝C887**号小型普通客车长期由李利保管、使用，事发当天也是李利驾驶车辆，自己因故不能参加诉讼，请求法院依法判决。
原告为支持自己的主张向本院提供了如下证据：
1、身份证。拟证明原告主体资格适格。
2、交通事故认定书。拟证明事故形成原因及原告不承担责任，被告李利承担全部责任的责任划分。
3、住院病历、医疗费票据、诊断证明、出院记录。拟证明原告受伤后在医院住院治疗的事实经过情况及治疗费用。
4、司法鉴定意见书2份。拟证明原告的伤残等级的评定为10级，误工时间120天。
5、结婚证、营业执照。拟证明原告与妻子袁夕燕夫妻经营了一个广告公司经营部。
6、购买集资房协议书。拟证明原告在城镇居住多年。
7、鉴定费发票、渝CT57**修车费发票。拟证明鉴定费1300元、修车费300元是原告垫交。
8、门诊治疗发票。拟证明门诊治疗费用1700元。
9、专家会诊费、医院检查费、挂号费、交通费票据。拟证明被告太平洋财保申请重新鉴定产生的费用原告支付了专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元、交通费115元。
被告太平洋财保对原告提交的证据发表如下质证意见：对原告证据1、2�3无异议；对证据4鉴定意见书有异议，对原告的伤残等级申请重新鉴定；对证据5、6的真实性无异议，关联性有异议；对证据7鉴定费发票无异议，但不是保险公司承担的范围，对修车费发票原告没有定损和维修单，维修费有异议；对证据8门诊票据不是原告本人的与本案无关联，不予认可；复印费不是本案赔偿范围，不认可，事故发生当天的发票认可，2014年1月的发票没有病历和其他证据佐证有异议，不认可。对证据9无异议，但认为专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元应当在鉴定费中计算，被告太平洋财保不承担。
被告李利质证意见与被告太平洋财保的质证意见一致。提出其垫支了10000元给原告，要求其垫交的原告的医疗费由其自行到保险公司进行理赔，在本案中不作处理。
被告李彬未到庭参加诉讼故未提供质证意见，要求法院依法判决。
被告李利为支持自己的抗辩理由向法院提供了如下的证据：
1、收条一张。拟证明支付了原告医疗费7000元，一共支付给原告的是10000元。
原告对被告李利提供的证据无异议，承认收到被告李利支付的10000元。但提出事故发生有三个人受伤，这10000元是三个人的医疗费。同意其主张的1700元门诊医疗费（包括复印费）在本案中不作解决，由被告李利自行到保险公司理赔。并将住院医疗费收据原件交付给被告李利。
被告太平洋财保对被告李利提供的证据无异议，同意原告医疗费在本案中不作解决，由被告李利自行到保险公司理赔。
被告李彬未提供证据亦未到庭参加诉讼故未提供质证意见，要求法院依法判决。
被告太平洋财保为支持其抗辩理由提交了如下证据：
1、第三者责任险保险条款。拟证明鉴定费保险公司不承担的依据。
2、重新鉴定申请书。申请人民法院对原告的伤残等级重新进行鉴定。
本院依法委托重庆市法庭科学司法鉴定所进行鉴定，2014年5月14日重庆市法庭科学司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：汪开全右上肢功能障碍属X级伤残。
对重庆市法庭科学司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，原告及被告太平洋财保、被告李利均对此鉴定意见无异议。对被告太平洋财保提供的第三者责任险保险条款原告无异议，被告李利、被告李彬因未到庭诉讼未提供质证意见。
结合原、被告的举证、质证和庭审陈述，本院作如下认证：
对原告提供的证据1、2、3、5、6、9以及被告李利提供的证据以及被告太平洋财保提供的第三者责任险保险条款以及重庆市法庭科学司法鉴定所作出司法鉴定意见书，本院对以上证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对原告提交的证据4中原告伤残等级鉴定意见书予以采信，误工时间鉴定意见不予采�以原告住院时间和医嘱为准；对原告提交的证据7鉴定费发票予以确认，渝CT57**修车费发票与本案无关联，不予确认；对原告提交的证据8，由于被告李利已经支付了原告医疗费10000元，原告住院医疗费只有8000余元，故原告汪开全及被告李利、被告太平洋财保均一致同意由被告李利自行到太平洋财保对医疗费部分费用自行理赔本案不作处理，本院采信原告和被告李利、被告太平洋财保的意见，对原告住院医疗费及原告主张的门诊费1700元（包括复印费）本案不作处理。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2013年10月1日8时30分左右，李利驾驶车牌号为渝C887**号小型普通客车，沿跃进路从石马镇往拾万镇方向行驶，当车行驶至跃进路6公里0米处时，撞上原告乘坐的由马大东驾驶的车牌号为渝CT75**号小型客车，造成原告受伤，两车辆受损的交通�故。事故发生后，原告立即被送到大足区人民医院住院治疗，住院20天，于2013年10月21日出院，出院诊断为：右锁骨远端骨折。出院医嘱：1、出院后休息6周，避免外伤及剧烈活动；2、出院后第1、2、3、6、12月常规摄片复查至骨折愈合，据复查结果决定伤肢持重时间；3、在医师指导下逐步加强功能锻炼；4、如有任何不适，及时复诊。2014年1月9日原告的伤情经大足司法鉴定所鉴定为：被鉴定人汪开全因车祸造成右上肢骨折，伤残等级为X级（10级），鉴定费700元；并对原告的误工损失时间进行了鉴定，鉴定原告误工损失日应为120日，鉴定费600元。该事故重庆市大足区公安局石马派出所于2014年10月1日作出的第5002257201302827号道路交通事故认定书（简易程序）认定：李利负此次交通事故的全部责任；马大东无责任；汪开全无责任。原告于2014年4月9日起诉李利、太平洋财保到�院，要求：请求判令二被告依法赔偿原告因为交通事故造成的各项损失81353元；其中：一、判令被告太平洋财保在交通事故责任强制保险和第三者险限额内承担赔偿责任；二、不足部分和保险赔偿限额范围外的部分由被告李利承担；三、与本案有关的诉讼费用由二被告承担。2014年6月30日原告申请追加渝C887**号小型普通客车的所有人李彬为被告，与以上二被告共同承担赔偿责任。原告主张的损失有：误工费18231元（130元∕天X140天）、护理费1600元（80元∕天X29天）、残疾赔偿金50432元（25216元X20年X10%）住院伙食补助费640元（32元∕天X20天）、营养费2000元、精神抚慰金5000元、交通费100元、原告垫交的医疗费1700元、车辆修理费300元、停车费50元、鉴定费1300元，总计81353元。诉讼中，被告李利提出自己已经垫支给原告10000元医疗费，并要求医疗费由其自行到保险公司理赔。原告承认已经收到被告李利交付的医疗费10000元，同意其在本案中主张的医疗费1700元在本案中不作处理，由被告李利自行到保险公司理赔。因被告太平洋财保申请重新鉴定，原告支付了专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元、交通费115元，原告要求被告太平洋财保承担。对于原告当庭新增的诉讼请求，被告方未提出异议，也未要求另行给定举证期限，本院予以认定。
另查明，渝C887**号小型普通客车的所有人为被告李彬，李彬是被告李利的哥哥，被告李利长期使用、管理该车。李利有机动车驾驶证。该渝C887**号小型普通客车在被告太平洋财保投保了交强险和50万元的第三者责任险，事故发生在保险有效期内。《机动车第三者责任保险条款》第九条明确约定：下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（四）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费。
另查明，原告汪开全与袁夕燕（案外人）于1988年9月7日登记结婚，2002年5月17日与原中共大足县委宣传部签订了集资合作建房协议书，购买了位于原大足区某镇某村某社的集资建房三楼的住房一套，房屋建筑面积174平方米。原告与其妻子袁夕燕在此居住使用至今。2012年5月9日袁夕燕在大足区棠香街道办事处龙中路238号办理了一个字号为“大足区大唐广告制作部”的个体工商户，该制作部是原告汪开全与妻子袁夕燕共同在经营。
诉讼中，双方当事人共同确认的争议焦点有：一、原告伤残赔偿金应按城镇标准或者农村标准计算问题。二、误工费的天数和标准的计算。三、营养费应否支持。四、鉴定费、重新鉴定费用的费用承担问题。五、车损应否支持。
根据本院查明的事实，依照相关法律的规定，结合双方争议的焦点，分别评述如下：
一、原告伤残赔偿金应按城镇标准或者农村标准计算问题。原告虽然是农村户口，但原告与妻子袁夕燕在1988年9月7日结婚后，于2002年5月17日与原中共大足县委宣传部签订了集资合作建房协议书，购买了位于原大足区某某镇某某村某某社的集资建房三楼的住房一套，房屋建筑面积174平方米。原告与其妻子袁夕燕在此居住使用至今。2012年5月9日袁夕燕在大足区棠香街道办事处龙中路238号办理了一个字号为“大足区大唐广告制作部”的个体工商户，该制作部是原告汪开全与妻子袁夕燕共同在经营。以上证据证明了原告在发生本次道路交通事故时已经在城镇连续居住一年以上，且有正当生活来源，本院认定原告的伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算。2013年重庆城镇居民人均可支配收入为25216元／年，原告主张伤残赔偿金25216元X20年X10%=50432元，本院予以支持。
二、误工费的天数和标准的计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”由于原告未提供近三年的平均收入，其误工费则应当按照行业工资标准计算，原告从事的广告制作属文化业，其误工费标准应按照2013年重庆市城镇私营单位文化业平均工资36085元／年计算，原告住院20天，出院医嘱出院后休息6周即42天，故原告的误工时间为62天。原告的误工时间有医疗机构的出院医嘱，故对原告自行委托鉴定机构对其误工损失日的评定意见本院不予采信。本院认定原告的误工费为：36085元÷365天X62天=6129.5元。
三、营养费应否支持。原告主张营养费2000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因原告没有医疗机构出具的加强营养的出院医嘱，故营养费本院不予支持。
四、鉴定费、重新鉴定费用的费用承担问题。原告自行委托进行的伤残等级的鉴定和误工损失日的评定，其费用支付分别为700元和600元。因本院采信了原告委托的伤残等级鉴定意见，误工损失日的评定未采信，故对误工损失日的评定的鉴定费用600元本院不予支持，该600元由原告自�承担。伤残等级的鉴定费700元本院予以支持，因被告投保的第三者责任险保险条款规定：“未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”保险公司不负责赔偿，故该笔700元的鉴定费由被告李利承担赔偿原告。被告太平洋财保申请重新鉴定除被告太平洋财保自行支付的鉴定费外，原告还支付了专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元、交通费115元，合计481.62元。原告要求被告太平洋财保承担，被告太平洋财保对原告支付的该费用无异议，但只同意承担交通费，其余费用不同意承担。由于重新鉴定的结果与原告委托鉴定的鉴定结果一致，故重新鉴定的鉴定产生的鉴定费用：专家会诊费、医院检查费、挂号费由重新鉴定申请人太平洋财保承担，交通费由被告太平洋财保承担并在交强险内支付。
五、车损应否支持。原告是搭乘他人的车辆受伤，原告不是受损车辆的所有权人，无权对受损车辆的损失主张权利，故本院对原告主张的车辆修理费300元、停车费50元不予支持。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款规定：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定：在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；……。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限�项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。第十条规定：下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……；（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。
一、关于本次交通事故所产生的损失，本院确认如下：
1、医疗费。原告在本案中主张其垫交了医疗费1700元，被告李利提出其已经支付原告医疗费10000元，要求其垫付的医疗费由其自行到保险公司理赔，原告同意其垫付的医疗费1700元在本案中不作处理。这是原、被告对自己权利的处分意见，自愿合法，本院准予。
2、误工费。原告的误工费为：36085元÷365天X62天=6129.5元。其余部分本院不予支持。
3、残疾赔偿金。原告主张50432元（25216元X20年X10%），本院予以支持。
4、住院伙食补助费。原告诉请住院伙食补助费640元（32元∕天X20天�，本院予以支持。
5、护理费1600元。原告主张护理费1600元（80元∕天X20天），本院认为，原告住院20天，参照本地护工收入标准80元／天计算，原告诉请合理，依法予以支持。
7、交通费。原告主张100元和鉴定中产生的交通费115元合计215元，被告太平洋财保无异议，本院予以确认。
6、精神抚慰金。原告主张5000元，本院根据原告的伤残等级酌情认定3000元。
7、鉴定费700元本院予以确认。另600元由原告自行承担。
8、重新鉴定专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元、交通费115元，合计366.62元。本院予以确认。
综上，本院认定的原告损失金额为63083.12元。
二、关于各方的责任，本院作如下确认：
根据交通事故责任认定书认定，被告李利负此次交通事故的全部责任；马大东无责任；汪开全无责任。被告李利驾驶的车牌号为渝C887**号小型普通客车的所有权人是被告李彬，李彬是李利的哥哥，李利承认该车是其长期使用管理，原告对此无异议，且事故发生后李利也已经支付了原告医疗费10000元，承担了责任。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”。故被告李利应对原告的损失承担赔偿责任，被告李彬不承担责任。由于事故车辆在被告太平洋财保投保了交强险和第三者责任险，事故发生时在保险期间内，被告太平洋财保应当在交强险和第三者责任险赔偿限额内赔偿原告因交通事故发生的有关损失。本案中，原告误工费6129.5元、残疾赔偿金50432元、住院伙食补助费640元、护理费1600元、交通费215元、精神抚慰金3000元、鉴定费700元、重新鉴定费用481.62元，合计63083.12元，其中住院伙食补助费640元应纳入交强险医疗费用赔偿限额，该笔费用未超过交强险医疗费用赔偿限额10000元，故太平洋财保依法在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告640元。原告在死亡伤残限额下的损失为护理费1600元、误工费6129.5元、残疾赔偿金50432元、交通费215元、精神抚慰金3000元合计61376.5元，以上费用未超过交强险死亡伤残赔偿限额110000元，故由太平洋财保在交强险死亡伤残赔偿限额内直接赔付原告61376.5元。原告委托鉴定的鉴定费1300元由原告承担600元，被告李利承担700元；被告太平洋财保申请重新鉴定产生的专家会诊费300元、医院检查费61.62元、挂号费5元，合计366.62元由被告太平洋财保承担。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条一款（一）项、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、原告汪开全本次交通事故损失有：住院伙食补助费640元、误工费6129.5元、残疾赔偿金50432元、护理费1600元、交通费215元、精神抚慰金3000元、鉴�费700元、重新鉴定费用366.62元，合计63083.12元。
二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司大足支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付原告汪开全640元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付原告汪开全61376.5元；在第三者责任险赔偿范围内支付原告汪开全垫支的重新鉴定费用366.62元，以上三笔款项合计62383.12元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司大足支公司在本判决生效后30日内直接给付原告汪开全。
三、由被告李利在本判决生效后5日赔偿原告汪开全鉴定费700元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告汪开全的其他诉讼请求。
本案受理费357元（已减半），由被告李利分担267元，原告汪开全分担90元。
如不服本判决，可在判决书送�之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 李玉辉
二〇一四年七月十五日
书记员 杨 鹏