辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽10民终161号
上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司，住所地：东阳市吴宁东路65号。
法定代表人：楼永良，该公司董事长。
委托代理人：李炟，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：浙江力拓建筑机械租赁有限公司，住所地：杭州市江干区九环路31-1号4幢609室。
法定代表人：张晔，该公司经理。
委托代理人：陈加曹，浙江泽大律师事务所律师。
原审原告浙江力拓建筑机械租赁有限公司与原审被告中天建设集团有限公司租赁合同纠纷一案，辽阳市文圣区人民法院2017年8月2日作出的（2016）辽1003民初551号民事判决，中天建设集团有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中天建设集团有限公司的委托代理人李炟、被上诉人
浙江力拓建筑机械租赁有限公司的委托代理人陈加曹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告浙江力拓建筑机械租赁有限公司一审诉称：被告东北分公司因辽阳恒大绿洲项目部C区的工程施工需要，向原告租赁焊管、扣件等建筑设备，并签订《租赁合同》一份。合同约定，若租期在2个月以上的，应在每月25日之前结清当月租金，租赁物还清后3日内结清全部租金，如果被告逾期付款的，其应从逾期当日起每日以拖欠租费金额的千分之二支付违约金；现原告已主动将违约金计算标准下调至每日千分之一。合同订立后，原告应被告要求于2010年5月12日开始向被告提供钢管、扣件、油托等租赁物。被告在合同履行过程中多次拖欠租金及杂费，原告为维护自身的合法权益，曾于2013年1月21日向辽阳市中级人民法院提起诉讼，要求被告支付截至2012年12月25日的租金、杂费及违约金。辽阳市中级人民法院（2013）辽阳民一初字第4号判决书确认：截至2012年12月25日被告已支付原告款项为2,000,000元，尚应支付租金4,009,092.21元，杂费44,187.15元，并支付2012年12月26日至2016年6月25日止的违约金。故原告诉至法院，请求判令：一、解除原、被告之间订立的《租赁合同》；二、被告支付原告租金（自2012年12月26日计至2016年6月25日的租费1,725,704.69元，其余租费从2016年6月26日起计算至判决生效之日止）、杂费15,142.65元；三、被告支付自2012年12月26日至2016年6月25日的违约金1,187,038元，以及自2016年6月26日起至清偿日止以1,740,847.33元为基数每日千分之一的违约金；四、被告立即归还原告钢管24056.4米，油托770只、十字扣件39843只，接扣扣件29080只，转向扣件11679只，如被告不能返还原物，则按钢管10元/米，油托13元/只，十字扣件3.5元/只、接扣扣件4元/只，转向扣件4元/只的标准，折价赔偿553,060.5元;本案的诉讼费由被告承担。原告同时提供如下证据：证据1、租赁合同，证明原、被告存在租赁关系；证据2、（2013）辽阳民一初字第4号判决书（复印件），证明原、被告曾诉至法院，法院确认截至2012年12月25日，被告已交付原告2,000,000元，尚欠付租金4,009,092.21元的事实；证据3、出租单、归还单、06年12月26日至2016年6月25日租费单，证明截至2016年6月25日被告在履行了上述判决的给付义务后尚欠付原告租费1,725,704.69元、杂费15,142.65元，且尚欠钢管24056.4米、油托770只、十字扣件39843件、接扣扣件29080只，转向扣件11679只未归还的事实；证据4、杭州市建筑设备租赁商会出具的证明，证明在租物资的市场价。
被告中天建设集团有限公司一审辩称：双方签订的租赁合同没有争议，争议焦点在于原告诉请包括租赁合同外的部分钢管1000多吨，不应按照本合同价格标准及支付期限给付租赁费，应待双方协议后支付；其次，涉案合同不存在违约行为，因为被告已全部履行义务；第三，合同之外的钢管已经灭失，不应再计算租金，应计算折价金额。综上，涉案合同被告已全部履行，已付款725,324.37元，被告不应承担责任。被告同时提供如下证据：证据1、辽阳恒大绿洲首期建设工程施工合同、辽阳恒大绿洲三、四期主体及配套建设工程施工合同，证明三、四期合同与首期合同不是一个合同，原告起诉的依据是首期合同而原告起诉的钱是三、四期主体工程；证据2、说明和归还数量说明，证明C区的款已付清;证据3、中天建设辽阳恒大绿洲四期标段项目部安铁租赁结算单，证明被告已向原告支付租赁费725,324.37元且已不欠原告钱。
一审法院经审理查明，甲方（出租方）杭州中力建筑机械有限公司（后变更为原告即浙江力拓建筑机械租赁有限公司）与乙方（承租方）中天建设集团有限公司东北分公司签订《租赁合同》，约定：租赁物为焊管、扣件。焊管租赁价格为0.018元/天*米，扣件租赁价格为0.009元/天*只。租赁数量均以发货单为准。租赁物归还时，扣件清理费为0.1元/只，弯钢管调直1元/支。不符合规格的钢管赔偿3元/支。每年12月15日到次年3月15日为冬歇期，这期间租费不计取（叁个月免费）。租金的缴纳和结算：1、租赁物按规定全部归还甲方后3日内，甲方必须将押金退还乙方，或将押金抵扣为租金结算；2、乙方应在租赁物还清后的3日内结清全部租金。若租期在2个月以上的，应在每月25日前结清当月租金。乙方若有特殊情况不能按时结清的，应事先征得甲方同意。若乙方逾期付款的，乙方应从逾期当日起每日以拖欠租费金额的千分之二支付违约金。合同同时约定质量标准，租期计算方法、毁损丢失赔偿和违约责任等，并约定乙方具体承办人为李锦标、俞文泉和张香仙。同时，双方约定油托租费为0.03元/天*只。2010年至2016年6月27日，原告按照约定向被告提供了租赁物，被告拖欠原告租金。原告于2013年1月21日向辽阳市中级人民法院提起诉讼，请求判令被告支付原告截止2012年12月25日的租金4,009,092.21元和杂费44,187.15元。辽阳市中级人民法院于2013年7月15日作出（2013）辽阳民一初字第4号民事判决书，判决被告支付原告截止到2012年12月25日的租费4,009,092.21元和杂费44,187.15元。2012年12月26日之后的租费，被告未付给原告。原告提供2012年12月26日至起诉当天即2016年6月27日的《有限公司租费单》载明未付款总计1,740,847.33元。2014年7月18日，被告付款725,324.37元，被告共欠原告租赁费和杂费共计1,015,522.96元。同时，该《有限公司租费单》上亦载明未归还的钢管为24056.4米、扣件为80602只（十字扣件39843只、接扣扣件29080只、转项扣件11679只）、油托为770只，对此原告有往来的出租单和归还单在卷佐证。依据原告提供的被告租赁期间的出租单和归还单，归还的数量应为：钢管数量应为24056.4米；扣件数量应为80602只，其中十字扣件39843只、接扣扣件29080只、转项扣件11679只；油托数量为770只。按此计算，每日扣件租金为725.42元（0.009元/天*只×80602只），每日钢管租金为433.02元（0.018元/天*米×24056.4米），每日油托租金为23.1元（0.03元/天*只×770只），每日租金共计1,181.54元。2016年4月14日，杭州市建筑设备租赁商会出具《证明》一份：兹证明钢管、扣件、套管等在当季市场上的赔偿价格如下：顶丝（油托/顶托）13元/只、钢管10元/米、十字扣件3.5元/只、接扣扣件4元/只、转向扣件4元/只、套（接）管3元/只、轮扣14元/米。被告未付租赁费，原告诉至本院。
上述事实有原告提供的租赁合同、（2013）辽阳民一初字第4号判决书、出租单、归还单、租费单、证明及当事人当庭陈述等证据在卷佐证。
一审法院认为，双方签订的租赁合同系原、被告真实意思表示且不违反法律规定，系合法有效，双方均应按照该合同履行权利义务。当事人对租赁期限没有约定视为不定期租赁，当事人可以随时解除合同。据此，因该租赁合同未约定租赁期限，原告有权依法随时要求解除合同。故原告主张解除《租赁合同》，予以支持。本案中，原告已按合同约定将租赁物交与被告，原告提供了出租单和归还单来证明租金的计算，被告并无证据证明原告的租金计算有误且应承担举证不能的法律责任，故原告依据出租单和归还单向被告主张给付从2012年12月26日起至2016年6月25日止的租金和杂费共计1,015,522.96元，予以支持，之后的租金应按照日租金1181.54元计算至判决确定的给付之日止。原告关于违约金1，187,038元之诉求，因主张的违约金已超过实际损失1,015,522.96元的30%，故应认定“过分高于造成的损失”，具体数额应为1,015,522.96元*30%即304,656.9元，主张数额以此为准。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告关于要求被告归还剩余租赁物或折价赔偿553,060.5元之诉求，因原告提供的《租赁合同》中约定的被告承办人已在出租单和归还单签字，同时原告还提供了租费单明细，而被告并未提供证据证明租赁物数量有误，故被告返还剩余租赁物或者折价赔偿。关于剩余租赁物数量及折价赔偿一节，因《租赁合同》中约定了李锦标、张香仙和俞文泉三人为承办人，故其三人签订的钢管、扣件和油托的发料单和归还单上的数量应予以认定，具体数量以本院认定为准。因被告未提出对杭州市建筑设备租赁商会出具的赔偿价格证明予以鉴定或提供证据予以否认，故应视为被告对此赔偿价格的认可，即顶丝（油托/顶托）按13元/只计算，钢管按10元/米计算、十字扣件按3.5元/只计算、接扣扣件和转向扣件均按4元/只计算，故折价赔偿应为13元/只*770只+10元/米*24056.4米+4元/只*40759只（29080只+11679只）+3.5元/只*39843只=553,060.5元。被告关于不应按照合同价格标准及支付期限付款之抗辩，因无证据证明，对此抗辩，不予采信。被告关于合同不存在违约行为且钢管已灭失不应计算租金之抗辩，因无证据证明，亦不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百三十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，判决：
一、解除原告浙江力拓建筑机械租赁有限公司与被告中天建设集团有限公司东北分公司之间订立的《租赁合同》；
二、被告中天建设集团有限公司支付原告浙江力拓建筑机械租赁有限公司自2012年12月26日至2016年6月25日的租费和杂费共计1,015,522.96元，2016年6月26日起的租费按照日租金1,181.54元计算至判决确定的给付之日止；
三、被告中天建设集团有限公司支付原告违约金304,656.9元；
四、被告中天建设集团有限公司立即归还原告浙江力拓建筑机械租赁有限公司钢管24056.4米，油耗770只、十字扣件39843只，接扣扣件29080只，转向扣件11679只，如被告不能返还原物，则按钢管10元/米，油耗13元/只，接扣扣件和转向扣件4元/只，十字扣件3.5元/只的标准，折价赔偿553,060.5元。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费34650元，由被告中天建设集团有限公司承担31788元，原告浙江力拓建筑机械租赁有限公司承担2862元。
中天建设集团有限公司提起上诉的请求及理由是：1、撤销一审法院民事判决，发回原审法院重审。2、本案上诉费由被上诉人承担。上诉理由:一、被上诉人存在偷换概念、重复计算工程款的行为。在庭审中，上诉人己向原审法院提交辽阳恒大绿洲首期建设工程施工合同、辽阳恒大绿洲三、四期主体及配套建设工程施工合同，以证明三、四期与首期
工程并非同广工程项目，相应租赁合同以仅限于百期C区工程。被上诉人以首期租赁合同为依据，向上诉人主张三、四期合同的租金并无合同依据。原审法院对该证据的认定不清，上诉人无法接受。二、在庭审中，上诉人己向法庭提交证据，证明同被上诉人合同范围内的租赁费用已全部结清。被上诉人所提交的证据有误，一审法院属认定事实不清。恳请贵院查明事实，维护上诉人合法权益。三、原告提交的杭州市建筑设备租赁商会出具的《证明》，上诉人认为，该商会服务于租赁商，并非公正的第三方，其证据并无权威性，该价格明显高于市场价，且杭州市建筑设备租赁市场与辽阳当地设备租赁市场并不相同，该《证明》明显不应采信，原审法院对该事实的认定有失公平。四、一审法院既判令上诉人折价赔偿被上诉人553060.5元，又继续按日租金1181.54元支付至判决给付的之日止。既然租赁物已灭失，所有权已不存在，附属于所有权的用益物权即租赁权益亦不存在。因此，上述计算方法明显有违物权基本法理，综上，请求法院查明事实，发回重审。
被上诉人浙江力拓建筑机械租赁有限公司二审答辩认为：一审的判决程序正当，实体合法，应当予以维持，理由如下:一、一审的判决系依据双方的合同，合同中上诉人签字的送货单和归还单作为计算依据，该证据均合法有效，能充分证明原告的诉讼请求。关于上诉人承建项目工期的划分，这系上诉人内部事情，合同的相对人无从知晓，不具有对抗效力，此外，三、四期工程也均系上诉人中天建设东北分公司的承建，内部项目经理的责任范围划分与上诉人无关。二、款项是否付清，应当通过证据来说明，被上诉人通过证据证明上诉人应付款项。一审从立案到审理，历经14个月，上诉人也没有实质的证据证明计算的错误或者上诉人已经付清费用的事实。三、关丢赔费用上诉人己经提供具备相应权威的中立机构出具证明价格的证据，上诉人没有提出签定申请或反驳的有效证据。法院予以采信，合情合法。四、租赁合同第五条第3款约定，乙万在未付清赔偿金之前，应继续计算被毁损丢失物的租金。法院的判决系基于合同的约定、双方意思的表示。请二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审期间当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为：当事人对自己的主张有义务提供证据，举证不能将承担不利后果。本案中，上诉人对于自己的主张因无有利证据予以证明，一审法院对事实的认定及适用法律均无不当之处，故上诉人的上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34650元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 张丽娟
审判员 曹丽娜
审判员 马喜泉
二〇一八年四月四日
书记员 董 欣