辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终5803号
上诉人（原审原告）：杨洪侠，女，1974年6月20日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
委托诉讼代理人：李海华，辽宁东来律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张春玲，辽宁东来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：于盛铭，男，1986年6月8日出生，汉族，住辽宁省东港市大东管理区。
委托诉讼代理人：黄晓魁，辽宁紫泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘禹，辽宁紫泰律师事务所律师。
原审原告：连云锁，男，1971年11月15日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。
委托诉讼代理人：李海华，辽宁东来律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张春玲，辽宁东来律师事务所律师。
上诉人杨洪侠因与被上诉人于盛铭、原审原告连云锁房屋买卖合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2018）辽0102民初2647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
杨洪侠上诉请求：1.请求依法撤销原审判决第二项，并依法改判被上诉人按合同约定支付违约金并承担上诉人律师费；2.全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原审认定事实不清，上诉人不存在违约行为。上诉人出卖二手房，双方交易的是经过多年使用过的房屋，存在使用痕迹属正常状态；2.退一步讲，假设上诉人存在违约行为，因被上诉人一审未提出反诉，一审判决又给予被上诉人另诉的权利，因此上诉人是否违约不是本案审理范围；3.假设上诉人也违约，应各自承担相应违约责任，而非因另一方违约而免除对方违约责任；4.一审判决遗漏了如未按期履行金钱给付义务，应支付迟延履行期间的债务利息的条款；5.上诉人律师费应由被上诉人承担。
于盛铭辩称：一审我方提交证据可以证明案涉房屋存在漏水、房屋原固有装修，包括瓷砖、地板、门窗、厨柜、马桶、水龙头破坏的情形，对于漏水事实卖方时上诉人并未如实告知，故上诉人存在违约情形，购买房屋的价款中包括固有装修，上诉人承诺不破坏相应装修，因其破坏装修及未告知漏水的行为导致我方不能实现合同目的，我方一审时明确陈述保留相关诉权。上诉人陈述的遗漏法律条款及要求承担律师费的主张不应得到支持。综上，请求维持原判。
连云锁述称，同意杨洪侠意见。
杨洪侠、连云锁向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付购房余款人民币15000元，并按每日房屋转让成交价的1‰向原告支付逾期付款违约金5550元；2.请求判令被告承担律师费5000元；3.请求判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年5月22日，原告杨洪侠、连云锁（甲方）与被告（乙方）、沈阳市和平区长胜芒果房产信息咨询服务部（丙方）签订了一份《房屋买卖合同》，合同约定：甲方将位于沈阳市和平区民族南街266-1号XXX号房屋以935000元转让给乙方，甲乙双方各自承担各自应付税费，在签订本合同之日起1日内，乙方向甲方支付购房定金20000元，在乙方支付甲方第一笔购房款时，该定金直接抵作同等金额的购房款，甲乙双方商定于2017年6月5日前一同到银行办理贷款审批手续，待贷款审批通过后1个工作日内，甲乙双方一同去房产交易部门办理更名过户手续，在乙方新契税证明下发当日，乙方须付给甲方第二笔购房款270000元，同时根据国家政策，甲乙双方须在房产局办理资金监管手续，当乙方新房证下发后1个工作日内，由丙方贷款部协助乙方办理商业贷款手续，当乙方贷款下发后，由银行向房产局资金监管公司直接付给甲方第三笔购房款630000元，甲方应在收到上述5个工作日内结清所有陈欠，将房屋交付给乙方使用，甲方交房当日，乙方付给甲方购房款15000元。甲方承诺该房屋现状良好，并对房屋质量瑕疵承担担保责任，质量瑕疵包括但不限于主体结构、屋面防水材料、供热与供暖设备、电气管线、给排水管道及相关功能等出现不能正常使用或影响居住的情形。如房屋交接前存在漏水等上述质量问题，除乙方对该房屋质量问题已知晓并认可外，乙方有权要求甲方承担维修责任或赔偿维修费用。乙方承诺已实地看过该房屋，对该房屋实际情况已充分了解，并对此房屋内部及外部现状无异议，自愿买受该房屋。违约责任约定：如出现以下任一情形则视为违约，违约方应每日按照房屋转让成交价的1‰向守约方支付违约金，逾期超过十五日的，守约方有权单方解除本合同：……6.1.4、甲方未按约定时间交付房屋；6.1.6、乙方未按约定时间办理贷款手续；6.1.7、乙方未按约定时间付款。9.3待甲乙双方交接房屋时，如一方未按时履行交接义务，逾期3日后，另一方有权在合法、合理范围内自行处理，损失由违约方自行承担；9.4房屋的装修及留存物品：甲方应按本合同约定保持房屋状态，本着利于乙方居住生活的原则，对房屋主体及装修等不拆除、损毁、污染等，如违反本合同约定，甲方应按照物品折旧后的市场价值补偿，除双方另有约定外，以下列约定为准：固定装修：除本合同另有约定外，与房屋主体附和的所有装修（如地板、瓷砖、壁纸、门窗、橱柜、烟机灶具、壁柜、卫浴、马桶、水龙头及水池、照明灯、地热、太阳能等等）。第十一条关于产权办理及贷款手续的其他约定：此房屋的更名过户手续及贷款手续，如委托丙方协助办理，甲乙双方须无条件配合，乙方保证征信良好，贷款金额能达到约定金额，如无法贷款或贷款金额不足的，用现金补齐，乙方承诺家庭名下无经济适用房、公租房、廉租房，低保等政府补贴，更名过户手续须以房产局为准，资金监管无不足。合同签订后，被告支付了部分房款。
一审法院另查明：被告购房贷款本应于2017年6月下发贷款，但因银行政策原因，导致贷款2017年10月13日才到原告账户内。因双方有纠纷，2017年10月29日，被告在中介陪同下将涉案房屋换锁。2017年10月31日，原告同意将房屋墙壁、孔洞等给修补一下，但因被告已换锁，没能进去屋。2017年11月5日，双方经协商后，被告不同意原告对房屋进行修补，后因双方协商未果，原告起诉来院。
2017年11月6日，沈阳欣馨源物业管理有限责任公司出具证明，证明枫香庭小区X号楼XX楼X号业主杨洪侠2017年11月1日交2016年12月11日至2017年10月31日物业费。
2017年11月16日，沈阳市和平区长胜芒果房产信息咨询服务部出具了一份证明，该证明中载明：2017年10月15日，卖方、买方、中介三方约定现场验房，办理相关手续，验房过程中，发现室内固定装修部分（如卫生间壁柜拆除、卫浴柜损坏、卫生间瓷砖墙面固定五金架多处折除（导致瓷砖损坏）、地板面划伤损坏、固定墙面晾衣架拆除（导致墙面污损、墙面凸出金属）、厨房水龙头拆除（导致无法查看上下水是否畅通情况）、厨房门把手拆除、厨房瓷砖墙面固定五金架多处拆除（导致瓷砖损坏）、客厅西侧窗上方大面积渗水霉变、西侧大卧室窗下墙体整面渗水（买房前与中介看房时此处处于窗帘遮挡状态，直至2017年10月15日三方验房前卖方未告知买方）、西侧大卧室套装门门框部分被拆除、两间卧室固定在墙面窗帘杆拆除（导致墙面损毁）、卫生间东南角处多块瓷砖拆除后贴塑料纸遮挡（2017年11月5日卖家说楼上漏水导致拆除，截止11月5日前卖方未告知买方）、马桶座圈与马桶盖拆除等等）拆除或损毁；因未满足交房条件，卖方未交锁匙，买方未付尾款，未完成房屋交接；买方与中介、卖方沟通要求卖方恢复买房看房时未拆除状态，卖方拒绝。10月31日晚卖方将一把金属质地钥匙（不含电梯卡）放置于中介处……。
2017年11月21日，辽宁东来律师事务所向被告发出了律师函，函中载明：双方签署的《房屋买卖合同》第3.2条约定了最后一笔购房款的付款方式是：甲方交房当日乙方交付给甲方购房款15000元，在合同履行过程中，被告本应于2017年6月下发的贷款迟于2017年10月才下发，但尽管如此，原告仍然于收到被告付款后两日，即2017年10月15日，就积极进行交房，但是被告却以房屋“大卧室窗台下墙体有漏水痕迹、厕所厨房瓷砖有多处打孔痕迹、地板有磨损、马桶没有盖等”为由，拒绝接收房屋，因被告购买的系二手房，被告提出的上述事项，均属于原房主对房屋正常使用的状况，并非是卖方对房屋造成的损坏，亦不影响被告使用房屋，故房屋现状并不违反合同约定，被告拒绝接收房屋并不属于卖方不向被告交付房屋，被告行为并不能促成卖方违约的情况出现。2017年10月29日，被告在没有卖方参与的情况下，自行换了门锁，获得对房屋的控制，被告的行为证明已接收了房屋，并且被告不同意卖方提出的对房屋进行适当修补的意见，证明被告同意现状接收房屋。根据合同约定，被告应该于接收房屋当日将最后一笔购房款15000元支付给卖方，如未按约定时间付款，被告应按合同第6.1条：“违约方应每日按房屋转让成交价的1‰向守约方支付违约金”之约定承担违约责任，从被告接收房屋至今，被告迟延付款已达到22天之久，已产生违约金20570元。根据上述事实，现正式向被告函告如下：第一，被告立即将购房余款15000元交给中介，并委托中介把该笔余款转交给卖方；第二，如果被告按第一条函告内容立即履行，则卖方同意不追究被告逾期付款的违约责任，但如果被告未按第一条的函告内容履行，则需按《房屋买卖合同》第6.1条约定承担违约责任；第三、如果被告收到此函后仍拒绝向卖方支付购房尾款，那么被告的行为已构成了《房屋买卖合同》第6.3条约定的“导致本合同不能继续履行的”情形，届时，被告不仅需要按日1‰向卖方支付违约金，还需要向卖方支付房屋转让成交价5%的违约金；第四，如果被告在收到此函后仍不履行付款义务，导致此事最终需要通过诉讼方式解决，则被告在承担上述违约责任之外，还需要承担诉讼费及卖方律师费。
2018年1月21日，沈阳欣馨源物业管理有限责任公司出具情况说明，该说明中载明：枫香庭X号楼X楼X号业主于2017年5月7日报修卧室窗台下漏水。
一审法院再查明：原告就本案诉讼花律师费5000元。被告购买了涉案房屋后已办理了更名过户手续。
一审法院认为：本案中原告杨洪侠、连云锁与被告、沈阳市和平区长胜芒果房产信息咨询服务部签订的《房屋买卖合同》系各方的真实意思表示，不违反法律的相关规定，合法有效，各方均应遵守诚实信用原则，恪守履行。现被告购买了涉案房屋后已办理了更名过户手续，但因被告认为大卧室窗台下墙体有漏水痕迹、厕所厨房瓷砖有多处打孔痕迹、地板有磨损、马桶没有盖等相关问题未达成共识，致使被告房屋尾款15000元未支付给原告，双方产生了纠纷。经查，被告尚欠原告房屋尾款15000元属实，2017年10月29日，被告自行更换了涉案房屋的门锁，实际占有了涉案房屋，应认定被告已接收了该房屋，按合同约定，被告应付给原告购房尾款15000元，故对原告要求被告给付购房余款的主张予以支持；对于原告要求被告给付逾期付款违约金的请求，在合同违约责任中已有明确约定，乙方未按约定时间付款系违约，但原告在履行合同中亦存在违约行为，故对原告的该项主张不予支持；对于原告主张的律师费，因在合同中未约定，且该笔费用不属必须发生的费用，故对原告的该项主张不予支持。对于被告提出的原告对其出卖的房屋应承担质量、瑕疵担保责任，原告违反了对房屋主体及装修等不拆除、损坏、污染的约定，原告出卖的该房屋存在多处漏水及拆除、破坏房屋原固有装修，包括瓷砖、地板、门窗、厨柜、马桶、水龙头等，被告在原告未履行质量瑕疵担保义务的前提下，有权拒绝给付剩余房款的辩解，经查，虽然原告在履行合同中存在过错，但被告接收房屋后应按合同约定及时给付原告购房余款，因原告的过错给被告造成的损失，被告可以另行主张，但不能成为其不支付购房余款的理由，故对被告的该项辩解不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告于盛铭于本判决生效之日起十日内给付原告杨洪侠、连云锁购房余款15000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费219元（已减半收取），由原告杨洪侠、连云锁承担90元，被告于盛铭承担129元。
本院二审期间，于盛铭提交证据微信截图照片及水表照片证明截止2017年11月9日上诉人拖欠水费4.6元。杨洪侠、连云锁质证意见为该证据不属于新证据，并且一审已经查明没有任何陈欠费用，该证据不能各方当事人未提交新证据。本院认为，对于该证据应结合全案证据予以综合考查，在卷佐证。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案杨洪侠、连云锁与于盛铭签订的《房屋买卖合同》系真实意思表示，应为有效，当事人应依约全面履行。于盛铭未依合同约定按期支付最后一笔购房款15000元，应当支付该笔购房余款。
关于杨洪侠主张于盛铭支付逾期付款违约金的问题。双方在房屋交接过程中，于盛铭对房屋存在漏水，墙壁、空洞等问题提出异议，要求杨洪侠对房屋进行修复。杨洪侠作为房屋出卖人，其应对其所交付的房屋承担物之瑕疵担保责任，但因双方对房屋交付是否符合约定的交付条件存在争议，结合被上诉人占有房屋后上诉人曾表示对房屋予以适当维修的事实，于盛铭并非恶意拖欠购房余款。本案中，因双方对房屋修复事宜协商未果，导致双方在房屋交付环节及最后一笔购房尾款支付环节产生纠纷，故杨洪侠主张于盛铭支付逾期付款违约金，缺乏事实依据，本院不予支持。
关于杨洪侠主张于盛铭承担5000元律师费的问题，因双方在合同中未明确约定律师费的承担方式，且律师代理费并非杨洪侠实现权利所必需发生的费用。故对杨洪侠该项主张，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于杨洪侠主张一审判决遗漏迟延履行债务责任的问题。本院认为《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定的迟延履行责任是法定责任，尽管一审判决未予明确，但不影响被上诉人承担迟延履行责任。如果被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
综上所述，杨洪侠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费438元，由上诉人杨洪侠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 鑫
审 判 员 丁广昱
审 判 员 姜会军
二〇一八年七月二十七日
法官助理 蔡 韵
书 记 员 桂 芸
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。