陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渭中刑二终字第00031号
原公诉机关陕西省韩城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛奎，男，1985年4月25日出生于陕西省韩城市，汉族，小学文化，农民。2005年1月14日因犯合同诈骗罪被西安市中级人民法院判处有期徒刑八年，2009年12月8日刑满释放；2013年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于韩城市看守所。
上诉人（原审被告人）薛某某，男，1988年12月7日出生于陕西省韩城市，汉族，初中文化，农民。2013年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于韩城看守所。
原审被告人樊某某，男，1980年2月8日出生于陕西省韩城市，汉族，初中文化，农民。2013年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。同年6月18日被韩城市人民检察院取保候审。
原审被告人王某某，男，1993年2月17日出生于陕西省韩城市，汉族，初中文化，农民。2013年7月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被韩城市公安局取保候审。
韩城市人民法院审理韩城市人民检察院指控原审被告人薛奎、薛某某、樊某某、王某某犯聚众斗殴罪一案，于二0一四年三月二十五日作出（2014）韩刑初字第00010号刑事判决。原审被告人薛奎、薛某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年1月26日20时许，被告人薛奎与薛某甲（另案）两人在电话中因土地纠纷问题发生口角，双方约定当晚在韩城市新城区太史大街东段高速路立交桥上打架。21时许，被告人薛奎纠集被告人薛某某、樊某某、王某某及王某甲、杨某某、刘某某、高某、“龙龙”、薛某、潘某某、李某甲（均在逃）等人，薛某甲纠集樊某（另案）、李某（在逃）等人，双方分别驾驶车辆携带砍刀等作案工具到韩城市太史大街东段高速路立交桥，见面后即用砍刀、棍棒等工具互殴在一起，在互殴的过程中，被告人薛奎、薛某某及高某、刘某某、杨某某等人将薛某甲、樊某打伤，薛某甲等人用刀将薛奎、樊某某砍伤，被告人薛奎及杨某某等人用砍刀砍砸薛某甲驾驶的黑色桑塔纳3000小轿车，车辆受损价值2470元，经鉴定樊某某身体损伤程度为轻微伤，樊某身体损伤程度为轻伤。
另查明，被告人王某某于2013年3月2日到韩城市公安局投案，被告人薛奎于2013年3月5日到韩城市公安局投案，被告人薛奎投案后，在其规劝下，被告人薛某某、樊某某于同日晚到韩城市公安局投案。同时查明，案发后，被告人薛奎的家属代表被告人薛奎、薛某某、樊某某与薛某甲、樊某达成了和解协议，三人共同赔偿薛某甲、樊某经济损失十五万元，薛某甲、樊某对薛奎、薛某某、樊某某表示谅解。
上述事实，被告人薛奎、薛某某、樊某某、王某某在庭审中无异议，并有接报警登记表，受案登记表，发、破案经过，被告人到案经过，扣押物品清单及照片，辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，薛奎、樊某某、薛某甲、樊某的病历及诊断证明，涉案财物价格鉴定意见书，鉴定文书，户籍证明信，情况说明、西安市中级人民法院刑事判决书，被告人薛奎、薛某某、樊某某、王某某及同案犯薛某甲、樊某在侦查阶段的供述等相关证据证实。据此，原审法院认为，被告人薛奎、薛某某、樊某某、王某某与他人互相持械殴斗，其行为均已构成《中华人民共和国刑法》第二百九十二条规定的聚众斗殴罪，韩城市人民检察院指控各被告人所犯罪名成立。被告人薛奎系其中一方的组织者，系主犯，且其曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，对其依法本应从重处罚，鉴于被告人薛奎有自首情节，且能规劝同案犯自首，其家属又赔偿了受伤者的经济损失，取得了其谅解，故对其依法可从轻处罚；被告人薛某某在共同作案中纠集他人，并积极参与，属主犯，对其应依法惩处，鉴于其有自首情节，已赔偿了受害方的经济损失，取得了其谅解，故对其依法可从轻处罚；被告人樊某某在聚众斗殴中起次要作用，属从犯，有自首情节，且赔偿了被害人的经济损失，取得了其谅解，故对其依法应减轻处罚；被告人王某某属从犯，有自首情节，故对其依法应减轻处罚。对被告人薛奎、薛某某、樊某某、王某某依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条、第七十二条之规定，以被告人薛奎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；被告人薛某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人樊某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
上诉人薛奎上诉提出，其有自首情节，且规劝其他被告自首，发生斗殴事出有因，应对其从轻减轻处罚；上诉人薛某某上诉提出原审认定其为持械斗殴证据不足，其动手是一定程度的防卫，其事后积极救人，赔偿损失，应对其轻判。
经审理查明，原审判决认定的上诉人薛奎、薛某某及原审被告人樊某某、王某某犯聚众斗殴罪的事实和情节是清楚、正确的，有以下证据证明：
1、韩城市公安局接报警登记表、受案登记表、发、破案经过及到案情况说明证明，2013年1月26日晚，有群众拨打110报警称，韩城市新城区太史大街东段立交桥有人打架，出警到达现场发现薛某甲、樊某受伤，遂将二人送往医院，后经调查，发现二人系参与聚众斗殴受伤，其他涉案成员均逃离现场。
2、韩城市公安局板桥派出所证明材料证明，2013年3月5日，薛奎主动到派出所投案，其在投案后，电话联系同案犯樊某某、薛某某并劝其投案，后二人于当天下午到派出所投案。
3、新城派出所情况说明证明，王某某于2013年3月2日主动到新城区派出所投案。
4、扣押清单及照片记载，2013年2月17日，韩城市公安局在韩城市新城区太史大街东段立交桥东侧扣押车号为陕CL74**黑色桑塔纳3000轿车一辆，单刃钢管刀把砍刀一把。
5、辨认笔录记载，2013年3月7日，在侦查人员组织下，上诉人薛奎、薛某某及原审被告人樊某某分别指认韩城市新城区太史大街东段立交桥东侧是其与薛某甲等人斗殴的地点。
6、韩城市公安局刑事侦查大队现场勘验检查笔录记载，现场位于韩城市新城办太史大街东头高速公路立交桥东边公路上。立交桥东边34米路南头东尾西停放一辆黑色桑塔纳轿车，车牌号为陕CL74**，轿车南边地面见玻璃碎渣和带血卫生纸；右前车门前170cm地面见缠有绿色尼龙绳的刀柄，长21cm；轿车右后轮西南660cm路面在320cm×160cm范围可见点、片状血迹；同时在轿车南人行道上在380cm×240cm范围内见点、片状血迹，血迹往西人行道边距轿车右后轮590cm地面上见一钢片刀，刀柄新鲜缺失，刀长48cm；人行道边血迹正下方路南护坡上见新鲜滴洒的血迹，护坡距坡底地面270cm见一缠有毛巾的刀柄，长22cm，沾附有血迹，再往下坡底地面上在110cm×90cm范围内见血泊，血泊东地面上见点、片状血迹，再往东距血泊210cm地面上见一块保时捷手表，血迹东1930cm槐树西边见一把钢片刀，长48.5cm，刀柄新鲜缺失。陕CL74**轿车前、后挡风玻璃，左右两侧车门玻璃全部破碎，车外地面见大量玻璃碎渣，轿车左侧后视镜破损，引擎盖左侧见新鲜砍切印迹，车内见大量玻璃碎渣，车座上见点、片状血迹。车后排座位前靠放一把长砍刀。后座靠背上浸染有血迹。现场勘验照片在一审开庭时经上诉人薛奎、薛某某及原审被告人樊某某、王某某辨认属实。
7、陕西省韩城市公安司法鉴定中心公（韩）伤鉴（刑技）字（2013）116号损伤程度鉴定书鉴定意见为，樊某某身体损伤程度为轻微伤。
8、陕西省韩城市公安司法鉴定中心公（韩）伤鉴（刑技）字（2013）117号损伤程度鉴定书鉴定意见为，樊某身体损伤程度为轻伤。
9、韩城市妇幼保健院诊断证明及门诊病历证明，薛奎诊断为左挠骨开放性骨折，左前间臂神经断裂；樊某某诊断为左前臂外伤，左手指指浅层肌腱断裂左眼睑皮肤裂伤。韩城市人民医院住院病案证明，薛某甲诊断为急性失血性休克、全身刀伤多处，右手食指、中指背伸肌腱断裂，左侧跟腱断裂，右二掌骨骨折，左肱骨皮质骨折，左腓骨下段骨折，软组织挫伤多处；樊某诊断为全身多处刀伤。
10、陕西省韩城市公安司法鉴定中心说明材料记载，薛某甲左足功能有待继续恢复，目前不能出具鉴定意见。
11、韩城市价格认证中心韩价鉴字（2013）第5026号涉案财物价格鉴定意见书鉴定意见为，涉案的桑塔纳3000轿车受损价值为2470元。
12、户籍证明信记载，上诉人薛奎出生于1985年4年25日，上诉人薛某某出生于1988年12月7日，原审被告人樊某某出生于1980年2月8日，原审被告人王某某出生于1993年2月17日。
13、陕西省西安市中级人民法院（2005）西刑二初字第10号刑事判决书证明，被告人因薛奎犯合同诈骗罪，于2005年元月14日被判处有期徒刑八年。
14、陕西省红石岩监狱释放证明记载，罪犯薛奎于2009年12月8日刑满释放。
15、薛某甲供述，事发时，他刚下车薛奎就过来打他，不知谁用铁棍在他背上打了一棍，接着他和薛奎拉扯了几下，薛某某冲上来用刀砍他，他闪到一边后，跟薛某某拉扯在一起滚下路边坡底，薛奎带人追下来，薛某某、樊某某、高某等人围着他用刀和棍在他头上、身上、腿上乱打，混乱中他从地上捡起一把刀朝着对方的人乱打乱抡，打着谁他不知道，反正当时他没手软，很猛。后来他倒在地上起不来了，薛奎一帮人就走了。樊某供述亦能证明上述事实，并供述事发当天，薛某甲打电话让他一块去太史大街立交桥上转转，后薛某甲开车来接了他和李某，上车后他看见车后排放一把长刀。
16、原审被告人王某某供述，2013年1月26日晚，王某甲来把他和学潮、潘某某、李某甲叫到王开的车上，给他们说薛奎让找几个人打架。他们先和薛某某一帮人会和后，又一起开车到太史大街东头高速桥东边，车上的人都没下车。十几分钟后，薛奎和樊某某开着车来了，王某甲说他要去接人先走了，薛奎让他们都坐到薛奎车上，让王某甲一个人走了，薛奎一个人提一把砍刀在车外面等。约二十分钟后，一辆黑色大众轿车来了，薛奎没等车上人下来就直接拿砍刀朝车上砍，大众车上下来三四个人，手里都拿着砍刀，和薛奎打在一起。樊某某冲过去给薛奎帮忙，一直打到路南边坡下的地里，场面很乱。他和薛某、潘某某、李某甲下车没有参与打架就走了。
17、原审被告人樊某某供述，2013年1月26日晚，薛某某给他打电话说薛奎和薛某甲发生矛盾了，让他去歌厅，他随后到宝贝歌厅门口，见刘某某、鹏虎、高某和另外两个小伙也在，几分钟后，薛奎和薛某某一人开一辆车过来了，薛奎给他们说自己和薛某甲闹矛盾，约好在太史大街东段高速路桥上准备打架。随后他们八人开车到渔村桥上，见王某甲开车已经到那了，车上坐的人。王某甲给薛奎说他有事先走了，王某甲车上的人留下了。薛奎给薛某甲打电话问走到哪儿后，拿出一把砍刀，一个人在路边等，约十分钟后，鱼某某开着一辆黑色桑塔纳车拉着一个人、薛某甲开着一辆黑色大众车拉着三个人来了。薛奎见薛某甲后，就拿砍刀朝薛某甲车的副驾驶位砍，薛某甲和他车上的人也拿砍刀砍薛奎。他下车准备给薛奎帮忙，刚下车，薛某甲拿刀砍到他的左手腕上，刀尖还划伤了他的左眼皮，鱼某某见他受伤了，和另一个人开车把他送到医院。十多分钟后，薛某某把薛奎也送到医院，他和薛奎都是只缝了伤口，没有住院。
18、上诉人薛某某供述，2013年元月26日下午，他和薛奎、小龙一起在某商务会所唱歌期间，薛奎打电话约薛某甲来说什么事，薛某甲不来，后来两个人就说的不太好。薛奎让他打电话叫樊某某、高某、鹏虎到歌厅，他就打电话联系。薛奎又联系了一辆Q5车，他俩一起去取那辆车回到阿瓦山寨饭店门口，见高某、刘某某、鹏虎、樊某某也来了，薛奎和小龙一起从歌厅出来，薛奎让他们到渔村桥上，车行驶到巴山酒楼门口，见王某甲开车拉着几个小伙，他们一起到桥上，薛奎说人先不要下车，如果对方要打就下车。王某甲说他有事先开车走了。十几分钟后，一辆黑色大众轿车停在薛奎车对面，紧跟着听到薛奎和那边打起来了，他和高某、刘某某、鹏虎冲过去，小龙腿上有伤，没到跟前去。薛奎拿一把砍刀和薛某甲他们对打，对方的人手里都有工具。这时，他见樊某某已受伤，薛某甲拿着砍刀准备砍樊某某，他把樊某某拉开，去挡薛某甲，两人一起摔倒在路南的护坡上往下滚，在半坡上他拉住草停下来，薛某甲滚了下去，他往上爬的过程中高某、鹏虎、刘某某就从护坡上往下冲去打薛某甲，他上到路上见薛奎拿一把砍刀和一个小伙在打，他又从地上拾了一根钢管冲到护坡下去打薛某甲，后薛奎也下来在薛某甲腿上砍了几下，后见薛某甲在地上不动了，他们就停了。上到桥上见王某甲拉来的几个小伙不见了，小龙也不见了。他开车把薛奎拉到医院治疗，在医院看到樊某某在病床上躺着。后来，他和薛奎、樊某某于2013年3月5日到韩城市公安局板桥派出所投案。
19、上诉人薛奎供述，他和薛某甲因为土地纠纷说的不好。2013年1月26日晚上8点多，他和薛某某、“龙龙”在某歌厅喝酒时给薛某甲打电话，让薛某甲到歌厅再说说土地的事，薛某甲表示不来，他和薛某甲在电话中相互骂了几句。随后他不断给薛某甲打电话，二人在电话中又相互对骂，后他们约好在政府大街渔村桥（太史大街东段高速路桥）上见。他就给他妻弟王某甲打电话说要和薛某甲闹事，让王某甲叫几个人，还让薛某某打电话叫上高某和鹏虎。随后他和薛某某开着他的红色尼桑车，又借了他朋友的奥迪Q5开着回到宝贝歌厅门口，见高某、鹏虎、刘某某、樊某某已在门口等着，他又到歌厅叫了“龙龙”，一伙人开车到渔村桥上后不久，王某甲开车拉来了三四个小伙，王某甲说他有事先走了，他就让王车上的三四个小伙留下，并给薛某某等人说坐在车里不要动，等他和薛某甲打架的时候，再让这些人帮忙。随后他取了他车里的一把砍刀（砍刀七八十公分长，五六公分宽，单刃，把是木质的），蹲在车前等薛某甲。过了一会，薛某甲开一辆黑色桑塔纳来了，车上下来三四个人，手里都拿着工具，薛某甲拿一把砍刀往他身上砍，他就用左胳膊挡了一下，刀砍在他左胳膊上，刀把被砍断后掉在地上，他手里的刀也掉在地上，这时樊某某、薛某某、高某、鹏虎、刘某某下车帮忙打薛某甲，薛某甲拾起他掉在地上的刀又去砍樊某某。薛某甲车上的一个小伙用刀准备砍他，他在那小伙身上蹬了一脚，夺了那小伙手中的砍刀把那小伙砍倒在地上。后又有一个小伙用铁棍在他右大腿上打了一棍，他拿刀准备砍那小伙时，那小伙扔掉铁棍朝桥西跑了。这时他见樊某某一个人在他的车尾部的道牙旁坐着，其他人都在桥下南边的地里，他拿着砍刀追到桥底下，见薛某甲全身是血躺在地上，他用刀在薛某甲的胳膊、身上乱抡了二三刀，在薛某甲身上踢了几脚，骂了他几句，转身上桥后，和鹏虎用铁管、砍刀把薛某甲的车砸了。随后薛某某开车把他送到医院，在医院见樊某某也在病床上躺着。并供述2013年3月5日他到韩城市公安局板桥派出所投案。
以上证据，来源合法有效，内容客观真实，在一审开庭时举证、质证，经本院审理后予以确认。
对于上诉人薛奎所持其有自首情节，且规劝其他被告自首，发生斗殴事出有因，应对其从轻减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人薛奎与他人因承包土地纠纷，不能正确处理，纠集同伙与他人持械聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且其在刑罚执行完毕五年内又重新犯罪，依法应从重处罚。但原审法院根据其在案发后有自首情节，且能规劝同案犯投案，其家属又赔偿了受伤者的经济损失，取得了对方谅解的情节，对其从轻处罚所作出的判决符合法律规定，并无不妥。故其所持上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人薛某某所持原审认定其为持械斗殴证据不足，且其动手是一定程度的防卫，案发后赔偿损失，应对其轻判的主张，根据案件事实和证据均能够认定其持械斗殴，系本案主犯，原审判决鉴于其有自首情节，赔偿了受害方的经济损失，取得了其谅解，已对其依法从轻处罚，故其上诉理由亦不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人薛奎、薛某某及原审被告人樊某某、王某某与他人持械斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。上诉人薛奎系其中一方的组织者，聚集同伙，行为积极主动，系主犯，且系累犯，本应依法对其从重处罚，鉴于上诉人薛奎有自首情节，且能规劝同案犯自首，其家属又赔偿了受伤者的经济损失，取得了对方谅解，故可依法对其从轻处罚；上诉人薛某某在共同作案中纠集他人，积极参与，系主犯，对其应依法惩处，鉴于其有自首情节，且已赔偿了受害方的经济损失，取得了对方谅解，故依法可对其从轻处罚；原审被告人樊某某在聚众斗殴中起次要作用，属从犯，有自首情节，且赔偿了受伤者的经济损失，取得了对方谅解，故应依法对其减轻处罚；原审被告人王某某属从犯，有自首情节，故应依法对其减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万宏革
代理审判员 雷莉娜
代理审判员 栾小君
二〇一四年五月十六日
书 记 员 张 爱