上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民三（民）初字第1513号
原告张发根。
被告上海百强洗涤设备制造有限公司。
法定代表人陈建兵，总经理。
委托代理人李枭，上海市昆仑律师事务所律师。
委托代理人陈妤霞，上海市昆仑律师事务所律师。
原告张发根诉被告上海百强洗涤设备制造有限公司（以下简称“百强公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2014年5月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月26日、8月7日两次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院于2014年8月7日裁定将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭于2014年12月15日再次公开开庭进行了审理。原告张发根及被告委托代理人陈妤霞到庭参加了上述三次庭审，被告委托代理人顾帅到庭参加了第一次庭审，被告委托代理人李枭到庭参加了第二次、第三次庭审。本案现已审理终结。
原告张发根诉称，2009年1月1日原告进入被告处工作，每月工资7，600元，一直工作至2014年2月15日被告法人突然通知原告不要来上班了。在工作期间原告每天早上7：30上班至11：00吃午饭，11：30上班至16：30下班，每月工作30天，从未安排双休日休息，偶尔一个月放假一天或两天，原告从事喷漆工作，有毒有害，被告从未安排原告体检，因此原告要求体检。原告不服上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“区仲裁委”）的裁决结果，诉讼至法院请求：一、判令被告支付原告2009年1月1日至2014年2月15日的法定节假日加班费三倍工资差额人民币（以下币种同）5，000元；二、判令被告支付原告2009年1月1日至2014年2月15日的双休日加班费三倍工资差额20，000元；三、判令被告支付原告2009年1月1日至2014年2月15日的平时加班费1.5倍工资差额20，000元；四、判令被告支付原告非法解除劳动关系的赔偿金30，000元；五、判令被告安排原告体检；六、判令被告支付原告2009年1月1日至2014年2月15日的营养费10，000元；七、判令被告支付原告2009年1月1日至2014年2月15日未安排年休假的三倍工资差额5，000元。
第三次庭审中，原告将其第四项诉讼请求变更为，要求被告支付非法解除劳动关系的赔偿金76，000元；原告将其第七项诉讼请求变更为，要求被告支付2009年1月1日至2014年2月15日未安排年休假工资差额9，000元。原告放弃第一、二、三、六项诉讼请求。
原告为其诉称向本院提供如下证据：
1、《劳动合同》一组，证明原告自2010年1月开始与被告建立了连续用工关系；
2、《解除通知》一份，证明被告开除原告；
3、医药费发票一份，证明原告被开除后，因XX症去医院就医，并花费了医药费用；
4、《调解不成通知书》一份，证明原告申请过调解，但因单位不接受调解，致使调解不成；
5、《裁决书》一份，证明原被告双方劳动争议经过仲裁前置程序。
被告百强公司辩称，原告是2010年1月入职，2013年3月之前每月工资为1，500元，2013年4月起每月工资为1，700元，原告不存在加班，原告在公司工作期间还去了其他公司上班，故不同意支付原告加班费。原告离职后已至其他公司从事相同工作，故不同意安排原告进行体检。原告2013年之前的应休未休年休假工资的请求已经超过仲裁时效，对2013年应休未休年休假工资的请求同意仲裁意见。
被告为其辩称向本院提供如下证据：
1、《劳动合同》、《工资单》一组，证明原告2013年3月前工资为1，500元，2013年4月起工资为1，700元；
2、上海皇朴洗涤设备有限公司《证明》一份，证明原告2013年1月至12月的双休日及下午4点以后在上海皇朴洗涤设备有限公司工作。
庭审中，根据原告申请，本院依法传唤证人李某某、丁某某出庭作证。
证人李某某陈述：其和原告是老乡，2009年上半年其与原告一起在被告处干了3、4天活，两个人都是油漆工，因工作内容对身体有害，其就不做了。当时原告工资每月7，000至8，000元，证人的工资是每天200元，并由原告代领。2008年原告在被告处工作了几个月，后面的情况其不知道。
证人丁某某陈述：其于2012年春节后至2013年5月31日期间在被告处上班，每天工作时间为7：30-16：30，上下班打卡，工资按天算，每个人的日工资都不一样，其是电焊工，每个工125元，公司每月给每个工人都发放1，500元生活费，平时可另行预支一些，公司每月都公布每个人的工数以进行核对，2013年年底其发了18，000元。原告曾告诉其原告一年的工资大约80，000元，被告处有两个油漆工，原告是主要的工人，另一个是打下手的，其中有一、两个月的时间都是原告一个人在做。被告处的工种还有钣金工、装配工。
经当庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、5真实性无异议，对原告提供的证据4表示没有见过。原告对被告提供的证据1真实性无异议，但认为工资单上签收的款项是每个月预支的部分，年底再进行结算，原告的工资标准是250元／天，做一天算一天。原告对被告提供的证据2不认可，认为自己只是有时候去上海皇朴洗涤设备有限公司帮忙，是计件制的，差不多每天300元。原告对于证人李某某、丁某某的证言表示认可，被告对上述两位证人的证言均不予认可。
以上证据，鉴于被告对原告提供的证据1、2、3、5，原告对被告提供的证据1真实性无异议，且与本案有关联性，本院均予以采纳。对于原告提供的证据4，奉劳人仲（2014）办字第692号裁决书已对《调解不成通知书》进行了查明，被告亦对该事实予以认可，故本院予以采纳。对于被告提供的证据2，上海皇朴洗涤设备有限公司并未到庭作证，故本院该《证明》中有其他证据印证的内容予以采纳。对于证人李某某、丁某某的证言，本院对其中有其他证据印证的内容予以采纳。
经审理查明，原告与被告自2010年1月1日起签订了书面的《劳动合同》，合同一年一签，原告的工作岗位均为油漆工。双方的最后一份《劳动合同》期限为2014年1月1日至2014年12月31日，该《劳动合同》约定：原告实行标准工时工作制。被告根据生产经营状况确定原告的劳动报酬（实行计件制，多劳多得的原则），全年劳动报酬不低于本市最低工资标准。原告在被告处最后工作至2014年2月15日，当天，被告法定代表人向原告出具了《解除通知》，载明：“因张发根上班经常不遵守上下班制度，漫天要价，上班闹情绪，经协商不成，为此，厂方解除劳动协议。”原告于2014年2月17日向上海市奉贤区奉城镇劳动争议调解委员会申请调解，2014年3月12日，该会向原告开具了《调解不成通知书》。
另查明，被告提供的2013年3月至12月工资单载明，被告处工人有50余名，包括原告和证人丁某某在内所有工人2013年3月至4月工资均为1，500元／月，2013年5月至12月工资均为1，700元／月。
又查明，2014年3月17日，张发根向区仲裁委申请仲裁，要求百强公司：一、支付2009年1月1日至2014年2月15日的法定节假日加班费三倍工资差额5，000元；二、支付2009年1月1日至2014年2月15日的双休日加班费三倍工资差额20，000元；三、支付2009年1月1日至2014年2月15日的平时加班费1.5被工资差额20，000元；四、支付非法解除劳动关系的赔偿金30，000元；五、安排原告体检；六、支付2009年1月1日至2014年2月15日的营养费10，000元；七、支付2009年1月1日至2014年2月15日未安排年休假的三倍工资差额5，000元。2014年4月30日，区仲裁委作出奉劳人仲（2014）办字第692号裁决：一、百强公司支付张发根违法解除劳动合同的赔偿金15，300元；二、百强公司支付张发根2013年5天的应休未休年休假工资781.61元。该裁决书第一页第五行另载明：“原告称，原告于2008年第一次进入被告处工作，工作了三个月后离职。2009年原告第二次入职，工作了5-6个月后离职。第三次原告于2010年1月入职，从事喷漆工作，每月工资7，600元”。原告张发根不服该仲裁裁决，遂诉讼来院。
再查明，上海市统计局发布的《上海统计年鉴（2014）》载明：2013年上海市制造业从业人员平均工资为54，236元／年。其中制造业（其他单位）从业人员平均工资为41，594元／年。
庭审中，原告陈述：“我工作一天算一工，每工250元。每天工作时间为7：30-16：30，中午休息。2013年5月之前一工8小时，2013年6月1日起一工8.5小时。自2013年起我利用休息时间至上海皇朴洗涤设备有限公司工作。”
案件审理过程中，本院根据双方的举证情况以及当庭陈述，于2014年10月27日要求被告一周内提供原告2012年、2013年所有工资发放凭证，但被告至本案宣判前仍未提供。
本案的争议焦点在于：一、原告的工资标准是250元／天还是1，700元／月；二、被告应否支付原告违法解除劳动合同的赔偿金；三、被告应否支付原告应休未休年休假工资；四、被告是否有义务安排原告进行离厂体检。
对于争议焦点一，本院认为，根据法律规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，被告虽然提供了2013年3月至12月的工资单，但该工资单上50余名工人不分工种、岗位、职务，也不论出勤情况，2013年3月至4月工资均为1，500元／月，2013年5月至12月工资均为1，700元／月，且上述工人的工资均远远低于2013年上海市制造业从业人员平均工资水平，不符合常理。故本院认为原告关于“每月领取1，500元生活费，年底再进行结算”的陈述具有一定可信度。本院据此要求被告提供原告2012年、2013年所有工资发放凭证，但被告至本案宣判前仍未提供，应承担举证不能的不利后果。本院采信原告的主张，认定原告的工资标准为250元／天。
对于争议焦点二，本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，被告法定代表人于2014年2月15日向原告出具了《解除通知》：“因张发根上班经常不遵守上下班制度，漫天要价，上班闹情绪，经协商不成，为此，厂方解除劳动协议。”但被告却未举证证明原告有“不遵守上下班制度、漫天要价、上班闹情绪”的行为，亦未举证证明公司规章制度对上述行为有相应规定，被告解除与原告间劳动合同没有依据。仲裁裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金，被告未提起诉讼，视为认可。故被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金。现原告变更其诉请的金额，不属于增加独立的诉讼请求，本院予以准许。原告虽主张其于2009年入职，但原告在申请仲裁时写明：“原告于2008年第一次进入被告处工作，工作了三个月后离职。2009年原告第二次入职，工作了5-6个月后离职。第三次原告于2010年1月入职”，且双方的《劳动合同》自2010年1月1日起签订，一年一签，本院认定原告在被告处的工作年限自2010年1月1日起计算。关于劳动合同解除前十二个原告的平均工资，原告陈述其2013年5月之前一工8小时，2013年6月1日起一工8.5小时，现原告工资为250元／天，故原告劳动合同解除前十二个月平均工资为5，224.21元。被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金47，017.89元（5，224.21×4.5×2）。
对于争议焦点三，原告系对其诉请金额的变更，本院亦予以准许，但原告主张的2009年至2012年应休未休年休假工资的请求已经超过仲裁时效，本院不予支持，原告主张的2014年应休未休年休假工资经折算不足1整天，本院亦不予支持。对于原告主张的2013年应休未休年休假工资，原告累计工作已满1年不满10年，其享有的带薪年休假天数为5天，被告未举证证明已安排原告休了2013年带薪年休假，且仲裁裁决被告支付原告5天的应休未休年休假工资，被告亦未提起诉讼，故被告应支付原告2013年5天的应休未休年休假工资2，414.19元（5，250.87÷21.75×5×200%）。
对于争议焦点四，本院认为，按照法律规定，对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。本案中，原告在被告处从事喷漆工作，其在职业活动中需要接触有毒、有害物质，双方劳动合同解除时，被告应安排原告进行离岗时的职业健康检查，现被告确认未安排原告离岗体检，故原告的诉请于法有据，本院予以支持。
综上，依照依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第一款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款、《工资支付暂行规定》第六条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告上海百强洗涤设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张发根违法解除劳动合同的赔偿金人民币47，017.89元；
二、被告上海百强洗涤设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告张发根应休未休年休假5天的工资差额人民币2，414.19元；
三、被告上海百强洗涤设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内组织原告张发根进行离岗职业健康检查。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告上海百强洗涤设备制造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 张晓燕
代理审判员 査义琳
人民陪审员 杨士芳
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 胡 琼
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国职业病防治法》
第三十六条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。
……
三、《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
……
第五条……
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
四、《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
……
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
……
五、《工资支付暂行规定》
第六条……
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。
六、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……