江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏07刑终172号
原公诉机关连云港市海州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳传贵，男，1967年11月11日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，连云港茅河矿业有限公司法定代表人，住江苏省东海县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年2月23日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于东海县看守所。
辩护人李旭辉，江苏瑞宏律师事务所律师。
原审被告单位连云港茅河矿业有限公司，住所地江苏省东海县山左口乡殷庄，组织机构代码67300404-9，法定代表人岳传贵。
诉讼代表人金恒新，男，1962年5月8日出生，汉族，住江苏省东海县。系原审被告单位法律顾问。
连云港市海州区人民法院审理连云港市海州区人民检察院指控原审被告人岳传贵、原审被告单位连云港茅河矿业有限公司犯非法采矿罪一案，于2016年12月9日作出（2016）苏0706刑初494号刑事判决。原审被告人岳传贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月8日公开开庭审理了本案。连云港市人民检察院指派检察员张春雷出庭履行职务，上诉人岳传贵及其辩护人李旭辉，原审被告单位连云港茅河矿业有限公司的诉讼代表人金恒新到庭参加诉讼。本案因连云港市人民检察院建议补充侦查，本院分别于2017年6月19日、9月18日决定延期审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告单位连云港茅河矿业有限公司系2008年3月13日成立的自然人控股有限公司，法定代表人为被告人岳传贵，主要从事蛇纹石开采、加工、销售等业务。2012年6月20日，连云港茅河矿业有限公司变更登记为岳传贵个人独资有限公司。2011年3月，岳传贵作为连云港茅河矿业有限公司的法定代表人，在东海县山左口乡蛇纹石矿区双湖村界内取得采矿权后，故意违反设计方案规定，在采矿证许可范围外非法开采蛇纹石，经东海县国土资源局多次行政处罚后，仍然继续越界开采。2014年9月，连云港茅河矿业有限公司采矿许可证被连云港市国土资源局注销后，仍继续无证开采至2015年9月。经江苏省国土资源厅鉴定，2011年3月至2015年9月底，连云港茅河矿业有限公司非法采矿行为共计造成矿产资源破坏价值达10262881.09元。
另认定，被告人岳传贵案发后自动投案，并如实供述自己的罪行。被告单位连云港茅河矿业有限公司已向东海县国土资源局缴纳越界开采违法所得1240000元，并被该局处以罚款372000元。
原审判决认定上述事实的证据有被告人岳传贵户籍证明、东海县公安局出具的发破案经过及到案经过、被告单位连云港茅河矿业有限公司企业法人营业执照、变更登记证明、东海县国土资源局对被告单位连云港茅河矿业有限公司的行政处罚决定书、东海县国土资源局罚没款收据、东海县国土资源局涉嫌犯罪案件移送书、现场照片、东海县山左口乡蛇纹石矿闭坑地质报告、资源类勘查地质报告、监理报告、东海县山左口乡国土资源局出具的情况说明等书证；未到庭证人金某伟、鲁某、姜某等人的证言笔录；江苏省地质调查研究院出具的连云港茅河矿业有限公司非法采矿鉴定报告、江苏省国土资源厅出具的矿产资源破坏价值鉴定结论；被告人岳传贵的供述和辩解等。
原审法院认为，被告单位连云港茅河矿业有限公司违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏价值达10262881.09元，情节特别严重；被告人岳传贵作为被告单位连云港茅河矿业有限公司直接负责的主管人员，均构成非法采矿罪，均应追究其刑事责任。被告人岳传贵犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人岳传贵当庭自愿认罪，量刑时酌情从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》三百四十三条第一款、第三百四十六条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百三十九条第一款、第二款的规定，作出如下判决：一、被告单位连云港茅河矿业有限公司犯非法采矿罪，判处罚金人民币一百万元；二、被告人岳传贵犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；三、对被告单位连云港茅河矿业有限公司缴纳的违法所得124万元予以没收，上缴国库。
上诉人岳传贵及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见为：请求二审法院结合刑法的立法宗旨、上诉人有自首情节、认罪悔罪、积极缴纳罚金及家庭重大变故等事实，对上诉人岳传贵改判缓刑。
连云港市人民检察院提出如下出庭意见：原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，上诉人岳传贵、原审被告单位连云港茅河矿业有限公司、出庭履行职务的检察员均未提出新的证据。本院经审理查明的事实与原审一致，原审判决认定本案事实的证据均经原审法院当庭示证、质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，原审被告单位连云港茅河矿业有限公司违反矿产资源法的规定，未按照法律规定取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，已构成非法采矿罪。上诉人岳传贵作为连云港茅河矿业有限公司直接负责的主管人员，其行为亦构成非法采矿罪。二审中，上诉人岳传贵就其所犯罪行，表示认罪悔罪，积极缴纳了罚金，经东海县司法局调查，认为对岳传贵能够适用社区矫正。本院对上诉人岳传贵及其辩护人的上诉理由和辩护意见予以采纳，上诉人岳传贵符合适用缓刑条件。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十六条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百三十九条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、维持连云港市海州区人民法院（2016）苏0706刑初494号刑事判决第一项、第三项；及第二项中对上诉人（原审被告人）岳传贵的定罪部分，即犯非法采矿罪。
二、撤销连云港市海州区人民法院（2016）苏0706刑初494号刑事判决第二项中对上诉人（原审被告人）岳传贵的量刑部分，即判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
三、上诉人（原审被告人）岳传贵犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢善娟
审 判 员 戴立国
代理审判员 李 季
二〇一七年十月三十一日
法官 助理 袁 萍
书 记 员 徐 瑞
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
二、《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十六条单位犯本节第三百三十八条至第三百四十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》（2016年12月施行）
第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：
（一）无许可证的；
（二）许可证被注销、吊销、撤销的；
（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；
（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得许可证的情形。
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；
（二）造成生态环境特别严重损害的；
（三）其他情节特别严重的情形。
四、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第四百三十九条罚金在判决规定的期限内一次或者分期缴纳。期满无故不缴纳或者未足额缴纳的，人民法院应当强制缴纳。经强制缴纳仍不能全部缴纳的，在任何时候，包括主刑执行完毕后，发现被执行人有可供执行的财产的，应当追缴。
行政机关对被告人就同一事实已经处以罚款的，人民法院判处罚金时应当折抵，扣除行政处罚已执行的部分。
判处没收财产的，判决生效后，应当立即执行。