安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖06刑终150号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张亚东，男，1983年8月23日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，农民，住淮北市相山区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月20日被淮北市公安局相山分局刑事拘留，次日被取保候审，同年9月15日被刑事拘留（在逃），2016年3月5日被抓获，次日被刑事拘留，同月18日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人梁晴宇，安徽启宇律师事务所律师。
淮北市相山区人民法院审理相山区人民检察院指控原审被告人张亚东犯诈骗罪一案，于2016年8月30日作出（2016）皖0603刑初207号刑事判决。张亚东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月1日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派代理检察员于雪梅、刘冬梅出庭履行职务，上诉人张亚东及辩护人梁晴宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院查明：2013年10月，被告人张亚东在建房已卖给魏某某的情况下，将该处建房又卖给关某某、吴某某二人，得款共计17.5万元。
原审法院认为：被告人张亚东的行为已构成诈骗罪。张亚东对被害人关某某、吴某某的被骗财物损失依法应予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：1、被告人张亚东犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二十万元；2、被告人张亚东对被害人关某某被骗财物损失八万七千五百元、对被害人吴某某被骗财物损失八万七千五百元予以退赔。
张亚东上诉提出，本案系民事纠纷，其的行为不构成诈骗罪。
其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：2012年底，上诉人张亚东与魏某某协商以8万元的价格购买魏某某位于淮北市相山区渠沟镇大梁楼村孙庄的一处土地用于建房。房屋建成后，二人又商定该房屋由魏某某以11万元的价格购买。2013年10月5日，魏某某将10.75万元建房款交付给张亚东，张亚东出具11万元收条。同年11月7日，魏某某要求张亚东重新出具收款11万元的收条，张亚东于当日出具了该收条。2013年10月11日，张亚东以房屋所有人的名义将上述房屋分两处分别出售给被害人关某某、吴某某二人（每人三间），每处售价8.75万元。同日，关某某、吴某某向张亚东支付了全部购房款共计17万元，后与张亚东于同月25日重新签订购房协议。
上述事实，有下列证据证实：
1、房屋买卖协议、收条及情况说明：2013年10月25日，张亚东分别与关某某和吴某某签订房屋买卖协议，与关某某协议约定张亚东将位于东为魏某甲家、西为张亚东家、南为吴某某家、北为魏某乙家的房屋出售给关某某，该范围宅基地南北长18米，东西长11米，房屋为砖混结构，共三间，价格为8.75万元。出售给吴某某的房屋东为魏某甲家、西为张亚东家、南邻路、北为关某某家，宅基地南北长18米，东西长11米，房屋为砖混结构，共三间，价格为8.75万元。合同同时约定张亚东保证该房产及范围内的宅基地使用权没有产权纠纷。张亚东在甲方签字，关某某、吴某某分别在两份协议乙方上签字，证明人为马某某。张亚东出具收条载明收到关某某、吴某某二人购房款共计175000元。
2、收条：张亚东于2013年11月7日给魏某某出具收条载明收到魏某某建房款11万元，使用魏某某宅基地建造的6间房归魏某某所有。此后与魏某某两清。
3、淮北市公安局相山分局出具的情况说明：经民警现场走访调查，张亚东与吴某某、关某某签订的房屋买卖协议中的房屋已归魏某某所有。两处房屋紧邻。该地东为魏某甲家，南为村里小路，西为张亚东家（张亚东所盖房屋，现已售出），西北为魏某丙家。另查，该处附近无名叫魏某乙的人居住。
4、淮北市相山区渠沟镇大梁楼村村民委员会出具的证明：大梁楼村孙东组村民魏某某在村中心路以南有土地一块，东邻魏某甲、魏某丁，西邻魏某丙，此地块属魏某某所有，无争议。
5、租赁合同及见证书：2012年8月1日，岳某某与张亚东签订终身租房及地皮合同，张亚东将其南邻闫某某、北邻张某某、东邻魏某戊的五间房屋及地皮终身租给乙方岳某某使用，价款为18万元。2013年2月20日，蒋某某签字同意认可合同，并授权张亚东全权代理。同日，张亚东、蒋某某、岳某某申请淮北市相山区渠沟镇法律服务所见证，该所对上述合同予以见证，吴某甲在见证人处加盖印章。
6、抓获经过：2014年4月20日，张亚东因与他人存在经济纠纷被人扭送至淮北市公安局相山分局责任区三队。2016年3月5日，淮北市公安局交通警察支队民警在执法过程中将被网上追逃的张亚东抓获。
7、被害人关某某的陈述：2013年10月，其小孩舅贾某某称有人出售大梁楼村孙庄新盖的三间带院自建房，还说是相山区城管局的马某某介绍的比较靠谱。其委托贾某某帮办此事，贾某某告诉其和对方谈的价格是三间房加地皮共计8.75万元，其表示同意。同月11日9时许，其到渠沟镇政府司法所时，看到其老表吴某某后知道贾某某也介绍了吴某某买隔壁的一处自建房，价格和其的一样，在场人还有马某某和出售人张亚东。其得知张亚东要卖两处房子，马某某作为中间人联系了贾某某，贾某某又联系其和吴某某。当时张亚东称该两处房子和地皮是他自己的，他有所有权与处置权。其和吴某某不太放心，多次询问有关地皮所有权问题，张亚东称地皮也无问题。其要求司法所办理公证时，工作人员提出要有土地使用权和房屋产权都属于张亚东的证明才行。张亚东称村里公章被人带走开不了证明，并表示回头他再补材料，先让其与吴某某把房款付了并签了协议。其考虑到马某某作为中间人担保，应不会有问题。吴某某在镇政府二楼会议室当场交给张亚东8.75万元。签订协议的前一天，贾某某替其付给张亚东4万元，后其通过转账方式支付了余款。张亚东给其和吴某某一并出具了一张175000元的收条。后其二人一直催张亚东开证明，但张亚东一直未开。2013年10月25日，贾某某把张亚东喊到其单位，并叫来吴某某和马某某，问张亚东为什么开不出证明，张亚东称村里不给开，至于什么原因张亚东也不说，贾某某就提出双方签购房协议，签好之后就离开了。后贾某某一直催张亚东开证明、办手续，但张亚东老是拖着不办。2014年3月，贾某某到现场看房子时，才知道这两处房子及地皮归魏某某所有。后一直联系张亚东，张亚东就不给面见了，其和吴某某遂报案。
8、被害人吴某某的供述：2013年10月，其和老表贾某某、马某某吃饭时，马某某称张亚东要出售在大梁楼孙庄路南的两套房子，每套都是三间，两套房子是前后院，每套房子九万元。其和贾某某联系欲购买，同时关某某也欲购买。期间马某某也联系贾某某是否需要，称张亚东急用钱。2013年10月11日，其和贾某某、关某某到渠沟镇政府司法所见到张亚东后商定每套房子售价8.75万元，其当时就把现金交给了张亚东。当时签了一个协议，并称到司法所办公证，但公证需村里开证明，张亚东未开到证明。后其和关某某一直催促张亚东开证明，但张亚东一直都未开。2013年10月25日，马某某将张亚东找来，其几人在关某某的单位签订了购房合同。2014年2月，其和贾某某去看房子时，才知道房子是魏某某的。后一直联系不到张亚东，其和关某某遂报案。
9、证人贾某某、贾某甲的证言：2013年10月初，马某某称张亚东欲出售在大梁楼村孙庄的两处自建房，吴某某和关某某有此意向。同月10日，马某某称张亚东急用钱，其先垫付了4万元。次日，贾某某和关某某、吴某某到渠沟镇政府司法所，见到张亚东商定两处房屋共计17.5万元，每处8.75万元。吴某某当场支付张亚东8.75万元，关某某让贾某甲通过银行转账将剩下的4.75万元转账给张亚东。后吴某某、关某某与张亚东签订了购房协议，但让张亚东公证时，张亚东却称村里没人开不了证明。后几人一直催张亚东开证明，但张亚东一直拖着。同月25日，吴某某、关某某等人通过马某某把张亚东约到关某某单位，重新签了一份购房协议。2014年2月，吴某某、关某某看房子了解到该房属于魏某某所有。
10、证人马某某的证言：其在渠沟镇城管中队工作时认识了大梁楼村孙庄的张亚东。2013年国庆节前，张亚东称因急用钱，他欲出售在孙庄盖的房子，让其帮忙联系人。同年10月10日，贾某某的两个亲戚欲购买，张亚东要求当天先给他4万元现金，贾某某于当天晚上将4万元现金交给张亚东。次日9时许，张亚东、贾某某、关某某、吴某某等在渠沟镇司法所见面后，经商议后最终商定每套房子8.75万元。买房人要求司法所公证，张亚东表示同意但称村里管章的人不在没法开证明。当时在司法所签购房协议时，买房人因未见证明不想付钱，是其在中间协调，吴某某当场付给了张亚东8.75万元现金，关某某因为之前给了4万元现金，又从银行转了47500元。合同签订后张亚东一直未开证明，也不见面。10月25号，其电话联系双方见面时，关某某、吴某某与张亚东重新签一份购房协议，张亚东签字并强调房子和地皮都是他自己所有，并保证一个星期之内交房，之后就一直联系不到张亚东。2014年2月，其和贾某某去孙庄看房子才得知房子归魏某某所有。
11、证人魏某某、牛某某、梁某某的证言：2013年3、4月，同村的“东海”找到牛某某称想买其家的宅基地盖房子，牛某某与“东海”商议的地皮钱为8万元。“东海”施工时，魏某某催促他付地皮钱未果。期间，城管曾多次执法不让盖房，但后来两个院子及房屋主体还是盖起来了。同年10月4日，同庄的人欲卖该房产时魏某某才得知与张亚东有关。次日，张亚东称因急需用钱他想将房屋转让给魏某某，并以11万的价格二人达成意向，但张亚东要求当天必须支付所有房款。魏某某经转借等方式将房款交给张亚东时，丢了2500元，张亚东说算了，还是出具了一张11万元的收条。回到家后，梁某某见收条认为写的太潦草，需再写一份。后魏某某联系张亚东但一直未果。同年11月初，魏某某和梁某某找到张亚东并让他重新写了一份收条，当时梁某某要求张亚东签写之前的日期，但张亚东不愿意。经魏某某对张亚东与吴某某、关某某签订的房屋买卖协议中的房屋辨认，协议上的房子就是魏某某家的两套房子。
12、证人岳某某的证言：2012年，其以18万元价格从张亚东处购买大梁楼孙庄的房屋1套并签订合同。该房南邻闫某某、北邻张某某、东领魏某戊。其支付给张亚东5万元后，蒋某某称该房是他的，其将剩余的13万元房款交给了蒋某某，之前付的5万元购房款由张亚东与蒋某某协商解决，并在渠沟司法所办理了公证。
13、证人吴某甲（时系渠沟镇法律服务所工作人员）的证言：张亚东曾持村证明到法律服务所对一份房屋买卖协议做公证，买方名为岳某某。其只给张亚东做过一次公证。
14、上诉人张亚东的供述：2012年底，“东海”称魏某某想以8万元的价格卖宅基地，其认为比较合适就联系人施工了。魏某某之妻牛某某向其要钱时，其因当时没钱加上与魏某某有亲戚关系，魏某某就未再催促。期间城管不让盖房，也被拆除过，但其还是偷偷盖了前后院，前院三间，后院三间的六间房子。2013年10月初，魏某某再次要地皮款时，因其没钱魏某某称买其盖的房子，后其与魏某某商定11万元的房款价格，当天魏某某与他儿媳妇梁某某支付给其107500元，差2500元，其给他们打了11万元的收条，内容大概是其收魏某某11万元，两个院的房子归魏某某。后魏某某认为收条太简单，经一月后找其重新出具了一份收条，大概内容是其在魏某某地皮上盖的房子，魏某某交给其11万元，房子属于魏某某。收条签的是当天的日期，梁某某让其签第一次收条的日期，其未同意。其收魏某某钱款是其在魏某某地皮上盖的房子钱，房子归魏某某所有。其与魏某某算清价款后不久，城管队马某某的朋友称他有朋友想买该房屋，并谈定每处房屋9万元。后双方在渠沟司法所签了合同，当时马某某和一个姓贾的人，还有买房的关某某、吴某某都在，当时又每人便宜了2500元，对方两人一共付了17.5万元，其中部分现金部分转账。当时签订了一份购买协议，关某某、吴某某想公证，但司法所需要村里开一份证明，其去找章但未果。后关某某、吴某某要求重新签一份协议，其又与他们签了一份协议。其与关某某、吴某某签订的房屋买卖协议是出售的其在魏某某地皮上盖的房子，其当时对该房已没有所有权。其收魏某某、吴某某、关某某的钱用于赌博还债了。
本院认为：上诉人张亚东以非法占有为目的，虚构其系房屋所有人的事实，与被害人签订房屋买卖合同，骗取他人财物17.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。对上诉人张亚东及其辩护人提出本案系民事纠纷，其的行为不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张亚东在侦查机关的供述、被害人关某某、吴某某的陈述、证人魏某某、马某某等人的证言、房屋买卖协议、情况说明、收条及证明等证据能够相互印证，证实上诉人张亚东在魏某某拥有的宅基地上建造房屋，并将该房屋出售给魏某某后，虚构其系房屋所有人的事实，与被害人关某某、吴某某签订房屋买卖合同，骗取俩人财物共计17.5万元的事实，符合诈骗罪的构成要件，故此上诉理由、辩护意见不能成立。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 田沼西
代理审判员 赵 威
二〇一六年十一月四日
书 记 员 丁 璐
附相关法律条文：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。