新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终4670号
上诉人（原审被告）：新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司。住所地：新疆哈密地区。
法定代表人：樊建新，新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司董事长。
委托诉讼代理人：孙新蒙，男，1968年1月11日出生，汉族，新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司员工，住乌鲁木齐市头屯河区。
被上诉人（原审原告）孙涛，男，1972年4月4日出生，汉族，新疆北方律师事务所实习律师，住乌鲁木齐市新市区。
原审第三人：新疆亚欧大陆桥金路铁道工程有限责任公司。住所地：新疆乌鲁木齐二宫地区。
法定代表人：樊建新，新疆亚欧大陆桥金路铁道工程有限责任公司董事长。
委托诉讼代理人：ＸＸ，男，1968年7月9日出生，汉族，新疆亚欧大陆桥金路铁道工程有限责任公司员工，住乌鲁木齐市经济技术开发区。
上诉人新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司（下称金轮公司）因与被上诉人孙涛及原审第三人新疆亚欧大陆桥金路铁道工程有限责任公司（下称金路公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
金轮公司的上诉请求：撤销一审判决，改判驳回孙涛的诉讼请求。事实和理由：一审判决支持孙涛所主张的解除劳动合同的经济补偿金于法无据。1、本案系孙涛向我公司提出解除劳动合同，故我公司无需向孙涛支付解除劳动合同的经济补偿金；2、调整工作岗位是企业享有劳动用工权的表现。孙涛于2015年8月被租赁我公司所属乌西混凝土搅拌站的新疆富邦恒久工程管理有限公司，依租赁合同退回我公司，处于待岗状态，成为企业富余人员，我公司依据《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第十七条第（七）款的规定，对孙涛进行重新安排，符合法律规定；3、我公司于2015年11月20日通知孙涛转岗培训并调整其工作岗位至额哈铁路专用线工作，孙涛至2015年12月后再未进行培训，以身体原因一个月后要求重新安排岗位，孙涛所学专业为铁路工程，又多年干工程，安排其去额哈铁路专线工作符合其专长。我公司对其调整工作岗位不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，且对其工作岗位的变更已发生法律效力；4、孙涛辞职并非一审判决所认定的原因。2015年孙涛参加了司法考试，同年11月21日考试成绩公布，孙涛已知其成绩超过了合格分数线，不久将取得法律职业资格即向我公司提出辞职，双方劳动合同解除的原因并非一审判决认定的我公司无法满足孙涛重新安排工作岗位的要求而促使其提出解除劳动合同。
孙涛辨称，我因身体原因由项目经理岗位调整至就医便利的乌鲁木齐西站的搅拌站任调度工作，乌鲁木齐西站是双方认可的劳动合同履行地。金轮公司将我的工作岗位调整至工作地点在哈密的专线工作，对我的劳动条件、工作环境以及就医条件产生了重大影响，属于对劳动合同内容的重大变更，金轮公司在我方不同意到哈额专用线工作后，答复无其他合适工作岗位，属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的未按劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的情形，我方也没有去哈额专用线工作。金轮公司的调岗不是企业内调岗而是属于企业外的调岗，被调岗的劳动者是在哈密工务段的指挥监督下提供劳务，涉及到由谁承担用人单位所应承担的法律义务问题，该类调岗须取得劳动者具体、现时的同意，该调岗行为不具有合理性，完全违背了劳动者订立劳动合同的目的。我方据此提出解除劳动合同，金轮公司应当依法向我方支付解除劳动合同经济补偿金。一审判决正确，请求二审法院予以维持。
孙涛向一审法院起诉请求：1、依法确认我与金轮公司于2016年4月21日解除劳动合同关系；2、金轮公司向我支付2008年1月1日至2016年4月21日期间解除劳动合同经济补偿金57076.91元；3、金轮公司已履行向我出具解除劳动关系的证明书及办理相关手续的义务，故撤回此项诉讼请求；4、金轮公司已认可与我存在劳动关系，故本案不要求第三人金路公司承担责任。
一审法院认定事实：2004年8月23日，孙涛由乌鲁木齐铁路局新铁第二建筑公司调入乌铁分局乌鲁木齐铁路线桥公司，后乌铁分局乌鲁木齐铁路线桥公司注销成立金路公司。2009年2月16日金轮公司及金路公司上级主管单位新疆亚欧铁路多元经济发展中心对双方进行重组整合，确定由金轮公司对金路公司资产、人员、债权债务承继接收，完成以上事宜后注销金路公司。2010年8月16日，孙涛工作岗位经调整至第一项目部任项目经理，期间金轮公司为孙涛发放工资，金路公司为孙涛缴纳各项社保费用，但孙涛受金轮公司及金路公司的同时管理。后孙涛因身体原因岗位调整至就医方便的乌西搅拌站任调度。2015年8月孙涛被搅拌站退回处于待岗状态。2015年11月20日，金路公司通知孙涛参加培训并调整其至工作地点在哈密的哈额专线工作，孙涛参加培训至2015年12月后再未进行培训，并以身体原因要求金轮公司及金路公司重新调岗，金轮公司及金路公司以无合适岗位为由向孙涛进行了答复。至2016年1月21日期间孙涛仍去单位报到，2016年1月21日之后孙涛再未回单位工作。金轮公司为孙涛发放工资至2016年1月，金路公司为孙涛缴纳各项社保费至2016年4月。2016年3月孙涛申请仲裁要求解除劳动合同关系。2016年4月21日孙涛应金路公司要求出具落款时间为“2016年1月21日”的辞职报告后，金轮公司向孙涛送达解除劳动合同关系证明书，该解除劳动合同关系证明书中注明双方劳动合同存续期间为2005年9月7日至2016年1月21日，解除时间为2016年1月21日。2016年4月12日乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）人事劳动争议仲裁委作出乌经（头）劳人仲字（2016）第338号仲裁裁决书，裁决：驳回孙涛全部申诉请求。孙涛不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。
另查，2015年9月孙涛开始领取待岗工资。孙涛提供的工资卡工资发放明细显示，孙涛待岗前正常提供劳动12个月平均工资为3881.05元，期间代扣孙涛个人应承担的各项社保费平均为632元。本案中孙涛将年终奖发放金额计入其解除劳动合同经济补偿金的工资构成中。孙涛离职时2016年年终奖未发放。
一审法院认为，一、关于孙涛、金轮公司劳动关系的解除时间问题。孙涛、金轮公司因岗位调整发生争议后，孙涛于2016年1月21日离开，并于2016年3月申请仲裁要求解除劳动合同，本案诉讼中金轮公司认可与孙涛之间存在劳动合同关系，故双方劳动合同关系自孙涛2016年3月申请仲裁时解除。二、关于解除劳动合同经济补偿金的给付与否问题。本案孙涛因身体原因由项目经理调整至工作地点在乌鲁木齐西站的搅拌站工作，乌鲁木齐西站应为双方认可的劳动合同履行地。后金轮公司将孙涛工作岗位调整至工作地点在哈密的专线工作，属于双方对劳动合同内容的重大变更，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，对劳动合同的变更用人单位应当与劳动者协商一致，金轮公司在孙涛不同意至哈额专线工作后答复无其他合适工作岗位，属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的未按劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的情形，孙涛据此提出解除劳动合同的，金轮公司应当支付孙涛解除劳动合同经济补偿金。现孙涛要求从2008年1月1日开始计算解除劳动合同经济补偿金的起算时间，一审法院予以支持。关于经济补偿金工资计算标准中是否应当计入年终奖，一审法院认为，该项奖金并非劳动者在日常工作中每月固定发放到工资中的奖金，而是用人单位根据单位效益及职工工作业绩年终对职工的一次性奖励，因此不应计入劳动者的工资构成中。故本案解除劳动合同经济补偿金的工资计算标准应当按孙涛离职前正常提供劳动的前12个月平均工资3881.05元加代扣的各项社保费632元予以计算。一审法院判决：一、孙涛与新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司劳动关系于孙涛2016年3月申请仲裁时解除;二、新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司支付孙涛解除劳动合同经济补偿金38360.9元（4513.05元×8.5个月,从2008年1月至2016年3月）。
二审中，上诉人金轮公司与原审第三人金路公司均未向法院提交新证据。被上诉人孙涛就其2016年2月至4月的社保费由其自行缴纳向法院提交了加盖中国建设银行股份有限公司乌鲁木齐铁路支行2016年4月21日业务专用章的转账凭条原件一份，载明：付款方孙涛于当日从其账户中向688650156313499008000005账户中转款3929.34元。金路公司经质证认为，对该转账凭条的真实性无异议，但仅能证明孙涛向688650156313499008000005账户中转款3929.34元，不能证明2016年2月、3月、4月的社保费是由孙涛自行缴纳的，且社保费是按月缴纳而非一次性缴纳。经金轮公司质证，其对该转账凭条的真实性无异议。
本院经审理查明事实与原审法院判决认定事实一致。
本院认为，金轮公司对一审法院判决确认其与孙涛之间的劳动关系于孙涛于2016年3月申诉仲裁时予以解除无异议，本院对此予以确认。
本案审理过程中各方当事人对孙涛于2015年8月被承租金轮公司所属乌西混凝土搅拌站的新疆富邦恒久工程管理有限公司退回之前的工作岗位为搅拌站调度的事实均无异议，即各方当事人共同确认孙涛在金轮公司工作期间最终的工作岗位为搅拌站调度、工作地点为乌鲁木齐，此后在孙涛待岗及培训期间，金轮公司与孙涛就其的工作岗位及工作地点的变更问题应协商达成一致意见，金轮公司于2015年11月20日通知孙涛参加培训并决定将孙涛调整至工作地点在哈密的额哈专用线工作，孙涛在培训期间以身体有病需治疗为由要求重新调岗未获金轮公司准许，即双方当事人对孙涛的工作岗位、工作地点的变更未达成一致意见的事实亦存在，孙涛于2016年3月提出劳动争议仲裁申请，提出了要求金轮公司向其支付解除劳动关系经济补偿金在内的仲裁请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：即“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。本案审理过程中金轮公司和金路公司对孙涛称其患有强直性脊柱炎需治疗的事实未提出异议，金轮公司将孙涛的工作地点调整至哈密的额哈专线工作，实际对双方共同确认的孙涛在金轮公司工作期间最终的工作地点做出了重大变更，一审判决对此确认金轮公司未向孙涛提供劳动保护或劳动条件并无不当。依据上述法律规定，金轮公司应向孙涛支付解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。据此，一审法院判决依据孙涛的请求期间、以双方劳动关系解除前孙涛正常提供劳动的12个月的平均工资为基数，判决金轮公司向孙涛支付自2008年1至2016年3月共计8.5个月工资标准的经济补偿金38360.9元（4513.05元×8.5个月），符合法律规定。金轮公司称其不应向孙涛支付经济补偿金的上诉理由，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。
本案审理过程中，孙涛就其2016年2月至4月的社保费由其自行缴纳向法院提交的加盖中国建设银行股份有限公司乌鲁木齐铁路支行2016年4月21日业务专用章的转账凭条所涉及到的问题与本案无关，双方如有纠纷可另行处理。据此，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。金轮公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司已预交），由上诉人新疆亚欧大陆桥金轮建筑工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 鲍文林
审判员 崔晓东
审判员 韩 璟
二〇一七年三月一日
书记员 公维锋