福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽03刑终376号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王建喜（绰号“老某”），男，1980年7月11日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2012年7月23日被仙游县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元，2012年8月19日刑满释放。又因涉嫌犯抢劫罪于2016年2月18日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押在仙游县看守所。
辩护人徐兰兰，福建理策律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄某某（绰号“野某”），男，1995年5月11日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住仙游县。因涉嫌犯抢劫罪于2016年3月16日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押在仙游县看守所。
辩护人林毅诚，福建九雍律师事务所律师。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人王建喜、黄某某犯抢劫罪一案，于2016年6月23日作出（2016）闽0322刑初395号刑事判决。原审被告人王建喜、黄某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院代理检察员张鑫杰出庭履行职务，上诉人王建喜、黄某某及其辩护人徐兰兰、林毅诚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年2月18日凌晨，被告人王建喜、黄某某到仙游县榜头镇坝下村下街46号被害人陈某乙家中实施盗窃时，被被害人陈某乙、吴某夫妇发现，被告人王建喜、黄某某为了逃避追堵持铁棍将被害人陈某乙的头部殴打致伤，并用拳头将被害人吴某的脸部殴打致伤。经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，被害人陈某乙、吴某损伤程度均为轻微伤。
作案工具铁棍一把、铁撬棍一把、蓝色猴子帽一个己被仙游县公安局扣押。
上述事实，被告人王建喜、黄某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证扣押物品照片，书证被告人王建喜、黄某某的户籍证明，仙游县公安局出具的违法犯罪经历查询情况表、扣押清单、到案经过、工作说明，仙游县人民法院（2012）仙刑初字第452号刑事判决书，证人陈某甲的证言，被害人陈某乙、吴某的陈述和陈某乙、吴某的辨认笔录及照片，被告人王建喜、黄某某供述和辩解，被告人王建喜、黄某某的辨认笔录及辨认、指认照片，莆田市公安局物证鉴定所鉴定书、莆田市公安局物证鉴定所法庭科学DNA鉴定书，仙游县公安局制作现场勘查笔录、现场勘查提取痕迹、物证登记表、现场平面图及现场照片等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人王建喜、黄某某结伙以非法占有为目的，采用秘密手段入户盗窃，在被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力殴打被害人陈某乙、吴某，致陈某乙、吴某两人轻微伤，其行为均己构成抢劫罪，系共同犯罪。被告人王建喜归案后能自愿认罪，可从轻处罚；但被告人王建喜在前罪刑满释放后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应从重处罚。被告人黄某某归案后能自愿认罪，可从轻处罚。据此，根据两被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二十五条第一款，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六第一款、第六十四条、第六十一条的规定，作出判决：一、被告人王建喜犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元；二、被告人黄某某犯抢劫罪，判处有期徒刑十年三个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元（罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；三、扣押在仙游县公安局的作案工具铁棍一把、铁撬棍一把、蓝色猴子帽一个予以没收。
上诉人王建喜上诉理由：原判认定其构成抢劫罪不当，应是盗窃犯罪。其辩护人辩护理由：本案未劫取财物也未造成他人人身伤害后果，应认定为抢劫未遂；归案后主动交待犯罪事实并愿意交纳罚金；原判量刑过重，应予减轻处罚。
上诉人黄海英上诉理由：原判量刑过重。其辩护人辩护理由：原判未认定本案属抢劫犯罪未遂是错误的；对被害人的伤害行为主要是由同案的王建喜实施的，应在量刑时予以考虑；且能自愿认罪，建议予以减轻处罚。
出庭检察员意见：建议二审法院维持原判决中对原审被告人的抢劫定罪判决部分，但应认定是犯罪未遂，依法予以裁判。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
庭审后上诉人王建喜的亲属向本院交纳了罚金人民币5000元候判。
本院认为，上诉人王建喜、黄某某以非法占有为目的，采用秘密手段入户盗窃，在被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力殴打被害人陈某乙、吴某致轻微伤，上诉人王建喜、黄某某的行为均己构成抢劫罪，系共同犯罪；因上诉人王建喜、黄某某在本案尚未窃取到财物，也未造成他人轻伤以上的后果，上诉人的行为应属抢劫犯罪未遂，可予减轻处罚。原判认定为抢劫犯罪既遂不当。上诉人王建喜、黄某某及其辩护人以本案属抢劫犯罪未遂的上诉、辩护理由可以成立，予以采纳。上诉人王建喜系累犯，应予从重处罚；上诉人王建喜、黄某某归案后能自愿认罪，上诉人王建喜的亲属也代为交纳了罚金，均可予从轻处罚。原判定罪准确，审判程序合法，但认定犯罪形态错误致量刑不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一、二项和《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第十条的规定，判决如下：
一、维持福建省仙游县人民法院（2016）闽0322刑初395号刑事判决第一、二项中对被告人王建喜、黄某某的定罪和第三项的判决，即被告人王建喜、黄某某犯抢劫罪和、扣押在仙游县公安局的作案工具铁棍一把、铁撬棍一把、蓝色猴子帽一个予以没收；
二、撤销福建省仙游县人民法院（2016）闽0322刑初395号刑事判决第一、二项中对被告人王建喜、黄某某量刑的判决；
三、上诉人王建喜犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月18日起至2021年2月17日止）。
四、上诉人黄某某犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月16日起至2020年3月15日止）。
本判决为终审判决。
审判长 陈寿统
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一六年九月二十七日
书记员 郑 妤
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》：
十、抢劫罪的既遂、未遂的认定
抢劫罪侵犯的是复杂客体，既侵犯财产权利又侵犯人身权利，具备劫取财物或者造成他人轻伤以上后果两者之一的，均属抢劫既遂；既未劫取财物，又未造成他人人身伤害后果的，属抢劫未遂。据此，刑法第二百六十三条规定的八种处罚情节中除“抢劫致人重伤、死亡的”这一结果加重情节之外，其余七种处罚情节同样存在既遂、未遂问题，其中属抢劫未遂的，应当根据刑法关于加重情节的法定刑规定，结合未遂犯的处理原则量刑。