湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂28刑终52号
原公诉机关鹤峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）骆同国，个体工商户。因本案，于2015年3月24日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于鹤峰县看守所。
辩护人邱德平，湖北立鹤律师事务所律师。
鹤峰县人民法院审理鹤峰县人民检察院起诉指控原审被告人骆同国犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年3月15日作出（2015）鄂鹤峰刑初字第00071号刑事判决。原审被告人骆同国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人骆同国，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：
一、贩卖毒品
被告人骆同国自2014年11月起，多次在自己经营的位于鹤峰县走马镇的“新世纪大酒店”向汪某等人贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）11次，贩卖的甲基苯丙胺数量为5.1022克，收取毒资1950元。另案发时公安机关从其住宿的房间中查获的甲基苯丙胺29.3063克，应按相关规定计入其贩卖毒品的数量，即骆同国共贩卖甲基苯丙胺34.4085克。
二、容留他人吸毒
被告人骆同国在2014年腊月的一天、2015年3月21日、2015年3月22日，三次容留吸毒人员代军、于某、高某、龙某、陈某乙、夏某等人在其开设的“新世纪大酒店”吸食毒品。
另查明，被告人骆同国因涉嫌贩卖毒品罪被采取强制措施后，主动交待侦查机关未掌握的其容留他人吸毒的犯罪事实。
上述事实，有由公诉机关当庭出示、宣读并经控辩双方当庭质证、认证的书证、物证、证人证言、搜查笔录及同步某、鉴定意见，被告人的供述及辩解等证据予以证实：
原判认为，关于被告人骆同国当庭辩解向汪某、于某等人出卖甲基苯丙胺，系他代收毒资后从陈某某、曹某某处拿毒品后交给汪某等人，只是代购代卖并未从中牟利的辩解意见，经查，购毒人员汪某、于某等人均陈述系在骆同国处直接购买的毒品，未与陈某某、曹某某交易毒品，且骆同国在侦查机关五次供述，均十分稳定，即均供称了他做生意亏本为了赚钱补贴，为自己吸毒筹集资金便与陈某某贩卖毒品，由他将陈某某放在他开设的酒店内的甲基苯丙胺出售，每出售100元的1小袋毒品他抽取毒资20元，每出售200元的1大袋毒品他抽取毒资50元。故骆同国的该辩解意见不予采纳，其向汪某等人出售毒品的行为，不应认定为未牟利的代购代买行为，而应认定为贩卖毒品。据此，侦查机关在“新世纪大酒店”骆同国住宿的305号房间查获的甲基苯丙胺56袋计29.3063克，应按照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉会议纪要）中对“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，认定为骆同国贩卖毒品的数量。
关于被告人骆同国向汪某等人实际已贩卖毒品数量及其犯罪所得金额的认定，经查，1、被告人骆同国多次供称，其出售价格100元／袋的小袋甲基苯丙胺约0.3克、200元／袋大袋甲基苯丙胺约0.6克；公安机关从被告人骆同国住处查获的29.3063克计56袋，计算得出平均每袋重0.5233克，与骆同国供述的出售价格为200元／袋的大袋甲基苯丙胺每袋重0.6克接近。故依据对被告人有利的原则，认定骆同国出售的200元／袋的大袋甲基苯丙胺每袋重量为0.5233克，出售价格为100元／袋的小袋甲基苯丙胺每袋重量为0.5233克／2克，出售价格为150元／袋的小袋甲基苯丙胺每袋重量为0.5233克＊150／200即0.3925克。2、被告人骆同国与购毒人员汪某等人关于售毒、购毒次数、袋数、毒资金额的供述与陈述一致的是：⑴骆同国向汪某出售甲基苯丙胺3次3袋计600元（含高辑伟代买的2次）；⑵骆同国向于某、代军出售甲基苯丙胺2次2袋计400元；⑶骆同国向龙某、高某出售甲基苯丙胺2次2袋计300元（100元／袋1次、200元／袋1次）；⑷骆同国向龙某、张某出售甲基苯丙胺1次1袋计200元；⑸骆同国向高某出售甲基苯丙胺1次1袋计100元；⑹骆同国向陈某乙出售甲基苯丙胺1次1袋计200元；⑺骆同国向于某、夏某出售甲基苯丙胺1次1袋计150元。故认定被告人骆同国向汪某等人贩卖价格为200元／袋的大袋甲基苯丙胺计8袋计0.5233克＊8=4.1864克、贩卖价格为100元／袋的小袋甲基苯丙胺计2袋计0.5233／2＊2=0.5233克、贩卖价格为150元／袋的袋装甲基苯丙胺计1袋计0.3925克，即骆同国共向汪某等人实际贩卖甲基苯丙胺计5.1022克，收取毒资共1950元。
综前述分析，被告人骆同国向他人贩卖毒品的数量为5.1022克＋29.3063克=34.4085克，实际收取毒资1950元。
被告人骆同国多次向他人贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品34.4085克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人骆同国在“新世纪大酒店”三次容留他人吸食毒品的行为，已构成容留他人吸毒罪。被告人骆同国犯数罪，应予并罚。被告人骆同国因贩卖毒品被公安机关采取强制措施后，主动交待侦查机关尚未掌握其容留他人吸毒的犯罪事实，是自首，可对其所犯容留他人吸毒罪从轻处罚。被告人骆同国归案后如实交待了向他人贩卖毒品的基本事实，可酌情从轻处罚。公安机关在被告人骆同国住处查获的29.3063克毒品，计入其贩卖毒品的数量，同时考虑被告人骆同国尚未将该部分毒品实际向他人贩卖及其自身吸毒的情节，在量刑时予以酌情从轻考虑。被告人骆同国多次向多人贩卖毒品、多次容留他人吸毒，可酌情从重处罚。被告人骆同国贩卖毒品所获毒资人民币1950元应依法追缴，上缴国库，公安机关在被告人骆同国住处扣押的29.3063克毒品，应予没收，由扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十四条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第二款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条和《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第二条、第三条之规定，判决如下：一、被告人骆同国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币2000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，合并执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币3000元；二、被告人骆同国犯罪所得赃款1950元，应依法追缴，上缴国库；公安机关在被告人骆同国住处扣押的29.3063克毒品，予以没收，由扣押机关依法处理。
原审被告人骆同国提出如下上诉理由：公安机关从其住处查获的29.3克甲基苯丙胺系陈某某寄存，不应当认定为其贩卖毒品的数量；在原判认定的其他贩卖毒品的事实中，其只是协助他人贩卖毒品。
上诉人骆同国的辩护人提出了如下辩护意见：原判部分事实不清，证据不足；对公安机关从骆同国住处查获的29.3克甲基苯丙胺，应当认定为非法持有毒品罪。
经审理查明：
一、贩卖毒品事实
1、2014年腊月的一天晚上，上诉人骆同国在其经营的“新世纪大酒店”，以200元的价格给汪某贩卖甲基苯丙胺毒品0.5233克。
2、2014年腊月的一天晚上，于某、代军到“新世纪大酒店”开房吸毒，上诉人骆同国以200元的价格给二人出售甲基苯丙胺0.5233克。
3、2014年11月的一天晚上，龙某、高某（又名于柱）到“新世纪大酒店”找上诉人骆同国购买毒品，骆同国以200元的价格给二人出售甲基苯丙胺0.5233克。
4、2015年2月份的一天晚上，高某到“新世纪大酒店”找上诉人骆同国购买毒品，骆同国以100元的价格给高某出售甲基苯丙胺0.5233／2克。
5、2015年2月的一天下午，龙某、高某到“新世纪大酒店”找上诉人骆同国购买毒品，骆同国以100元的价格给二人出售甲基苯丙胺0.5233／2克。
6、2015年3月中旬的一天晚上，龙某、张某到“新世纪大酒店”找上诉人骆同国购买毒品，骆同国以200元的价格给二人出售甲基苯丙胺0.5233克。
7、2015年3月20日左右的一天，于某、代军到“新世纪大酒店”401房间住宿时，上诉人骆同国以200元的价格给二人出售甲基苯丙胺0.5233克。
8、2015年3月的一天下午，汪某请高某到“新世纪大酒店”找上诉人骆同国购买毒品，骆同国以200元的价格给高某出售甲基苯丙胺0.5233克。
9、2015年3月的一天，汪某请高某到“新世纪大酒店”找上诉人骆同国购买毒品，骆同国200元的价格给高某出售甲基苯丙胺0.5233克。
10、2015年3月21日晚上，陈某乙、于某到“新世纪大酒店”开房吸毒，上诉人骆同国以200元的价格给陈某乙出售甲基苯丙胺0.5233克。
11、2015年3月22日晚上，于某、夏某在“新世纪大酒店”308房间住宿期间，上诉人骆同国以150元的价格给夏某出售甲基苯丙胺0.3925克。
12、2015年3月23日，鹤峰县走马派出所民警在“新世纪大酒店”上诉人骆同国住宿的305号房间内查获疑似甲基苯丙胺白色晶体56小袋，经鉴定，查获的疑似甲基苯丙胺白色晶体净重29.3063克，从中检出甲基苯丙胺成分。
二、容留他人吸毒事实
1、2014年腊月的一天晚上，上诉人骆同国在“新世纪大酒店”以200元的价格给于某、代军出售甲基苯丙胺0.5233克，并容留于某、代军等人在该酒店401号房间吸食甲基苯丙胺。
2、2015年3月21日晚上，上诉人骆同国在“新世纪大酒店”以200元的价格给高某出售甲基苯丙胺0.5233克，并容留陈某乙、高某等人在该酒店308号房间吸食。
3、2015年3月22日晚上，于某、夏某在“新世纪大酒店”308号房间住宿期间，上诉人骆同国以150元的价格给二人出售甲基苯丙胺0.3925克，并容留于某、夏某等人在该酒店308号房间吸食。
另查明，上诉人骆同国因涉嫌贩卖毒品罪被采取强制措施后，主动交待侦查机关未掌握的其容留他人吸毒的犯罪事实。
认定上述事实有以下经过一审庭审举证、质证，二审审查核实的证据证实：
1、书证
⑴扣押清单及同步某，证实了公安机关于2015年3月23日在“新世纪大酒店”上诉人骆同国住宿的305号房间扣押疑似甲基苯丙胺的颗粒晶体56袋。
⑵“新世纪大酒店”住宿登记册，证实了陈某甲在2015年1月24日至3月16日期间，在该酒店有住宿登记。
⑶抓获经过，证实了上诉人骆同国因涉嫌贩卖毒品，于2015年3月23日被鹤峰县公安局走马派出所传唤到案的事实。
⑷鹤峰县公安局现场检测报告书，证实了2015年3月23日，上诉人骆同国尿液使用甲基安非他明检测试剂板（胶体金法）检测呈阳性。
⑸企业信息，证实了上诉人骆同国系鹤峰县“新世纪大酒店”的经营者。
⑹户籍信息，证实了上诉人骆同国的身份信息。
2、物证
公安机关扣押56袋疑似甲基苯丙胺物品后拍摄的照片，证实了公安机关在上诉人骆同国居住房间内扣押的疑似甲基苯丙胺56袋的外观情况。
3、证人证言
⑴证人郭某的证言笔录，证实了她与骆同国是再婚夫妻，共同经营“新世纪大酒店”，多年来两人生活很好。自2015年初以来，骆同国常与20多岁的年轻人神秘交往，有时通宵达旦不睡觉，她怀疑骆同国与那些不务正业的年轻人一起吸毒。2015年3月23日，公安人员在骆同国居住的“新世纪大酒店”305号房间搜出疑似毒品的东西。
⑵证人汪某的证言笔录，证实了他于2014年腊月份向骆同国购买200元甲基苯丙胺。同时还证实2014年腊月的一天，他与于某、代军在“新世纪大酒店”3楼一房间吸食毒品；汪某另证实，他几次请高某帮忙找骆同国购买毒品。
⑶证人于某的证言笔录，证实了2014年腊月，他与代军先后几次向骆同国分别购买200元甲基苯丙胺，并在“新世纪大酒店”开房吸食；2015年3月的一天晚上，他与陈某乙、夏某在“新世纪大酒店”住宿期间，几个人凑钱购买一袋甲基苯丙胺在房间吸食。
⑷证人陈某甲于2015年3月23日在公安机关的证言笔录，证实了他于一星期前入住“新世纪大酒店”401号房间，在此期间与骆同国吸食了毒品。
⑸证人陈某乙的证言笔录，证实了他自2012年6月开始吸毒。2015年3月21日，他与于某到“新世纪大酒店”308号房间住宿时，他支付200元钱从骆同国手中购买甲基苯丙胺一袋，尔后与于某、骆同国三人共同在房间吸食。然后他与于某在房间边玩电脑边吸食甲基苯丙胺至22日早上，熊某来到房间吸食几口甲基苯丙胺后一直玩到下午离开。22日晚上，夏某来到该房间，以150元找骆同国购买一包甲基苯丙胺，然后他与夏某、于某在房间轮流吸食甲基苯丙胺。
⑹证人高某的证言笔录，证实了他从2014年下半年以来找骆同国多次购买甲基苯丙胺，记忆深刻的是2014年11月份的一天晚上，他与龙某到“新世纪大酒店”找骆同国购买一袋约0.7克甲基苯丙胺；2015年2月份的一天，他到“新世纪大酒店”305号房间找骆同国购买一包甲基苯丙胺，支付100元钱；2015年3月份的一天，他到“新世纪大酒店”305号房间找骆同国购买一包甲基苯丙胺，支付人民币200元；2015年3月，他受汪某之托先后两次到“新世纪大酒店”找骆同国购买甲基苯丙胺，每次支付毒资200元。
⑺证人龙某的证言笔录，证实了他自2013年开始吸食甲基苯丙胺，曾多次找骆同国购买甲基苯丙胺，记得清楚的有2014年11月份一天晚上，他与高某到“新世纪大酒店”找骆同国购买200元一包的甲基苯丙胺；2015年2月的一天，他与高某到“新世纪大酒店”找骆同国购买100元钱的甲基苯丙胺。
⑻证人张某的证言，证实了2015年3月的一天，他邀龙某一起到“新世纪大酒店”305号房间找骆同国购买200元一袋的甲基苯丙胺。
⑼证人夏某的证言笔录，证实了2014月12月的一天，代军邀他到“新世纪大酒店”玩，于是他来到“新世纪大酒店”与代军等人一起吸食毒品；2015年3月20几号的一天晚上，他到“新世纪大酒店”3楼一客房与于某、陈某乙斗地主期间，他与陈某乙等人找骆同国购买一包甲基苯丙胺在房间吸食。
⑽证人熊某的证言笔录，证实了他与陈某乙、于某在“新世纪大酒店”三楼一房间吸食甲基苯丙胺与骆同国相识。2015年3月一天早上，他给于某打电话得知于某在“新世纪大酒店”，于是他到“新世纪大酒店”去，在房间见于某和陈某乙在房间里吸毒，他也参与吸食，骆同国也到房间吸食。
4、鉴定意见
恩施土家族苗族自治州公安司法鉴定中心（恩施州）公（司）鉴（理）字（2015）063号物证检验报告，证实了公安机关于2015年3月23日在鹤峰县走马镇“新世纪大酒店”305号房间内查获可疑白色晶体56袋净重29.3063克，该可疑白色晶体中检出“甲基苯丙胺”毒品成分。
5、搜查笔录及同步某，证实了公安机关于2015年3月23日9时30分至10时38分到鹤峰县走马镇“新世纪大酒店”305号房间，查获可疑白色晶体56袋。
6、被告人的供述及辩解
上诉人骆同国的供述笔录，证实其贩卖的甲基苯丙胺是用透明易拉袋包装的，卖100元一袋的大约0.3克；卖200元一袋的大约0.6克。他贩卖毒品是因为做生意亏本了，为了赚钱补贴才贩卖毒品的。他在“新世纪大酒店”向汪某出售甲基苯丙胺3次3袋计600元（含高辑伟代买的2次）；向于某、代军出售甲基苯丙胺2次2袋计400元；向龙某、高某出售甲基苯丙胺2次2袋计300元（100元／袋1次、200元／袋1次）；向龙某、张某出售甲基苯丙胺1次1袋计200元；向高某出售甲基苯丙胺1次1袋计100元；向陈某乙出售甲基苯丙胺1次1袋计200元；向于某、夏某出售甲基苯丙胺1次1袋计150元。
本院对上诉人骆同国的上诉理由及其辩护人所提辩护意见评判如下：
1、关于上诉人骆同国所提其只是协助他人贩卖毒品的理由。经查，在公安机关依法对上诉人骆同国进行的多次讯问中，上诉人骆同国均供述为了牟利，利用其开设宾馆的便利，向多人多次贩卖甲基苯丙胺的事实，且能够与购买毒品人员的证言相互印证，足以认定上诉人骆同国向多人多次贩卖甲基苯丙胺的事实。故其该上诉理由与本院审理查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。
2、关于上诉人骆同国所提公安机关从其住处查获的29.3063克甲基苯丙胺系陈某某寄存，不应当认定为其贩卖毒品数量的理由。
经查，上诉人骆同国在公安机关对其进行讯问时，供述从其住处查获的29.3063克甲基苯丙胺系从其上线陈某某处取得，并由其贩卖，并没有供述过该毒品是陈某某寄存的。另公安机关在对陈某某进行调查时，陈某某否认其给上诉人骆同国提供过毒品。故上诉人骆同国所提该理由无证据证实，本院不予采纳。
3、关于辩护人所提原判部分事实不清，证据不足的意见。
经查，原判在对上诉人骆同国向他人贩卖毒品的事实认定上是采取的对骆同国与购毒人员关于售毒、购毒次数、袋数、毒资金额的供述与陈述一致的则予以认定，该证据采信原则符合法律规定，并无不当。原判在叙述事实中存在的瑕疵不影响对上诉人骆同国定罪量刑，本院在二审认定事实中予以纠正。故辩护人的该辩护理由不能成立，本院不予采纳。
4、关于辩护人所提对公安机关从骆同国住处查获的29.3063克甲基苯丙胺，应当认定为非法持有毒品罪的意见。
经查，上诉人骆同国利用其开设宾馆的便利，向多人多次贩卖毒品的事实清楚，证据充分，足以认定其系贩毒人员。故在其被抓获后，从其住所查获的毒品依法应当认定为其贩卖的毒品。故辩护人的该辩护意见无法律依据，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人骆同国共计贩卖甲基苯丙胺34.4085克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。上诉人骆同国在其开设的宾馆三次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判在对上诉人骆同国量刑时已经充分考虑了其各量刑情节，并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 向北海
审判员 宋祖军
审判员 滕 辉
二〇一六年五月二十六日
书记员 李 敏