湖北省随县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1321民初565号
原告：随州大洪山旅业发展有限公司，组织机构代码69804807-2。所在地湖北省随县长岗镇大洪山路***号。
法定代表人：谭冰，总经理。
委托代理人：聂建斌（代理权限：一般代理），随州大洪山旅业发展有限公司法律顾问。
委托代理人：郭传胜（代理权限：参与诉讼、参加调解，代签调解协议，代领法律文书），男，1981年12月19日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。系原告公司员工。
被告：李瑶，男，1967年6月10日出生，汉族，司机，住湖北省随州市曾都区。
委托代理人：龚海滨（代理权限：一般代理），湖北天赋律师事务所律师。
原告随州大洪山旅业发展有限公司与被告李瑶劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员何萌萌独任审判，公开开庭进行了审理。原告随州大洪山旅业发展有限公�的委托代理人聂建斌、郭传胜，被告李瑶及其委托代理人龚海滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告随州大洪山旅业发展有限公司诉称：2013年10月20日，我公司与被告签订劳动合同，由被告在我公司处从事景区司机工作，合同期限为一年。2014年10月20日，双方续签了劳动合同，由于我公司经营旅游行业的特殊性及被告的工作性质，对于被告的工作时间，双方约定为“综合工时制”。2015年7月4日，我公司举办“五城联动万人游”的大型活动，将有数千人到我公司经营的大洪山景区游览，被告因对我公司前一日公布的《车队管理规范》不满，煽动组织车队罢工停运，使我公司的经营管理秩序一度陷入混乱，造成了恶劣的社会影响，严重损害了我公司的声誉。我公司经过调查，于2015年7月14日作出了开除被告的决定，次日，我公司以书面形式通知了被告，被告在办理××××手续后向随州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2015年9月21日，随州市劳动人事争议仲裁委员会作出随劳人仲案字[2015]52号仲裁裁决书，裁决我公司支付被告赔偿金、加班费、带薪年休假工资等合计40432.80元。上述裁决系违反劳动法规，超越当事人请求范围作出，严重损害了我公司的合法权益。我公司作为用人单位，有依法对所属员工进行管理的权利，被告在履行劳动合同的过程中严重违反了我公司的规章制度，依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，我公司有权解除与被告的劳动合同且不支付经济补偿金。我公司作为旅游行业经营者，经营受季节和自然条件限制，被告是景区司机，我公司对该岗位的所有职工采取了灵活的休息休假制度。因此，被告在工作期间不存在加班。被告在我公司景区封闭施工期间由我公司安排长期带薪休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，被告无年休假工资报酬。我公司对所有员工统一购买了包括失业保险在内的社会保险，被告在与我公司解除劳动关系后，可直接到社会保障部门申请领取失业保险金而非向我公司主张。被告的工资报酬我公司已足额发放，不存在拖欠工资的情况。故我公司诉至法院，请求法院确认我公司对被告作出的开除处理决定合法有效，我公司不应按照随劳人仲案字[2015]52号仲裁裁决书向被告支付各项款项。
原告随州大洪山旅业发展有限公司为支持自己的诉讼请求，向法庭提供如下证据：
证据一：原告营业执照。
证据二：原告的组织机构代码证。
上述二证据旨在证明：原告的身份信息。
证据三：原告的旅游业经营资质文件。旨在证明：原告的主体身份及经营行业。
证�四：劳动合同。旨在证明：原被告的劳动关系及对工时制、双方权利义务的约定。
证据五：随州大洪山旅业发展有限公司关于对李瑶同志的处理决定。
证据六：解除（终止）劳动合同通知书。
上述二证据旨在证明：原告解除与被告劳动关系的事实。
证据七：机关管理制度。旨在证明：原告解除与被告劳动合同的依据。
证据八：被告出具的收条。
证据九：离职交接清单。
上述二证据旨在证明：被告已依据原告的处理决定办理完毕离职手续的事实及原告多发半个月工资给被告的事实。
证据十：调查报告。旨在证明：被告违反规章制度的事实。
证据十一：社会保险参保证明。旨在证明：被告已参加社会保险，其失业保险金应向社保部门申领。
证据十二：随劳人仲案字[2015]52号仲裁裁决书。旨在证明：本案已经过劳动仲裁程序。
证据十三：应发工资明细表。旨在证明：应当以应发工资而不是实发工资为标准支付被告工资差额。
证据十四：法定节假日值班补助。旨在证明：已支付的工资中包含法定节假日值班补助，在计算法定节假日三倍工资赔偿时应当扣除该部分值班补助。
证据十五：视频资料。旨在证明：结合调查报告和发车记录表，辅助说明被告违反规章制度的事实。
证据十六：《湖北省企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》复印件。旨在证明：原告符合综合工时制的适用范围。
证据十七：公司员工考勤表。旨在证明：被告在我公司出勤天数及加班情况。
证据十八：随州市曾都区人力资源和社会保障局出具的证明。旨在证明：自2014年8月起至2015年7月止，原告已为被告正常购买了社会保险业务（养老、失业、基本医疗、工伤、生育险）。被告未领取失业保险金是因其自身未在两个月内前去社保部门领取。
证据十九：徐军、张运伟、李培义、刘国涛、郑群、夏高、驰新、李边远、严涛等人出具的证明。旨在证明：2015年7月4日，因被告等人罢工，我公司向武随客运联合体申请派遣司机支援。
被告李瑶辩称：随劳人仲案字[2015]52号仲裁裁决书事实认定清楚，运用法律准确，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告李瑶为支持其答辩理由，向法庭提供如下证据：
证据一：被告身份证复印件。旨在证明：被告的身份信息。
证据二：解除劳动合同通知书。旨在证明：公司开除被告的行为违法。
证据三：劳动合同书。旨在证明：双方存在劳动关系。虽然合同中原、�告对工时制约定的是综合计算工作制，但没有向有权机关报批，节假日工资应按三倍计算。
证据四：账户明细。旨在证明：双方存在劳动关系及被告工资收入情况。
证据五：调查笔录（万俊波、喻家海、贺家勇、庞洪望）。旨在证明：1、上述四人均为原告处员工，原、被告双方存在劳动关系；2、工资收入情况；3、公司的工作制度，节假日上班，没有加班工资、年休假；4、公司开除被告的行为违法。
经庭审举证、质证和认证，被告对原告提供的证据一、二、三、八、九、十二、十三、十七无异议；原告对被告提供的证据一无异议。对上述双方当事人均无异议的证据，本院予以采信，并作为定案依据。
被告对原告提供的证据四真实性无异议，对证明目的有异议；对证据五被告称其从未收到该文件，对文件内容并不知情；对�据六被告有异议，认为是原告擅自出具的解除劳动合同通知书，没有依照法律程序进行；对证据七被告有异议，认为该机关管理制度在原告解除与被告的劳动关系时并未正式实施，不能作为依据；对证据十，被告认为2013年公司会议纪要与本案无直接关联，会议纪要、调查报告及说明材料均是劳动仲裁程序之后原告自行补充，仲裁时原告从未提交过上述材料；被告对证据十一真实性无异议，但被告的失业保险未从入职时开始缴纳，导致失业保险缴纳不满一年，不能从社保部门领取失业保险金；被告对证据十四真实性无异议，但认为该内容反映的是原告发给被告的过节补助，与国家规定的法定节假日三倍工资补偿无关；被告对证据十五真实性有异议，且视频中显示的是被告在正常工作，并不能看出被告存在罢工行为；对证据十六真实性有异议，且该文件内容显示企业�行综合工时制需要行政许可，原告在没有获得许可之前自行采用综合工时制没有法律依据，被告在节假日上班应当认定为加班，原告应按国家规定支付加班工资；对证据十八的真实性无异议，但是该证据达不到原告的证明目的，员工离职之后用人单位应在15日之内向社保部门备案，即使如原告所说被告两个月之内要到社保部门领取，公司没有尽到相应的告知义务，从而导致被告不能正常享受失业险或者二次就业的相应权利；对证据十九有异议，认为其证明形式不符合法律规定，单位没有加盖公章，证明人签字也没有提供相应的身份证明，该证明是孤证，无其他证据予以佐证，联合体与原告有利害关系，证明来源不具有合法性。
原告对被告提交的证据二真实性无异议，但认为解除劳动合同通知书原告已及时向被告送达，不需要公示；对证据三第一份劳动合同，原告认为已经履行完毕，与本案无关，工资未如实发放不在本案请求范围内，对第二份劳动合同真实性无异议，对证明目的有异议，劳动合同对工时制的约定不能证明原告未向有关机关报批；原告对证据四真实性无异议，但是认为只能证明被告最终拿到的工资，公司缴纳保险等扣除的部分也应当是被告的工资项，在计算工资差额时应当扣除；对证据五调查笔录，原告认为被调查人未出庭作证，也未提交身份证信息，不具备证据的形式要件，万俊波调查笔录中对不知道的情况进行证明不具备客观真实性。对双方有争议的证据和事实，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》，围绕证据的真实性、关联性、合法性原则，根据双方质证意见，综合评析如下：
原告方证据：证据四、六为原、被告签订的劳�合同及解除劳动合同通知书，被告亦作为证据提供，对该证据本院予以采信；证据五处理决定系原告公司内部文件，被告称对此文件不知情，原告亦未提供其他证据证明已向作为被处分人的被告送达该文件，对该证据本院不予采信；证据七为机关管理制度，未显示该制度实施时间，原告亦未提供其他证据证明公司员工知晓该管理制度，解除劳动合同时制度已然实施，本院对规章制度中与法律规定一致的内容予以认可；证据十调查报告、说明材料与原告提交的视频资料及联合体司机证明形成证据链，互相印证，本院在认定事实时予以参考；证据十一社会保险参保证明有原告缴纳社会保险的税收缴款书及明细表相佐证，对该证据本院予以采信；证据十四法定节假日值班补助与被告提供的账户明细相对应，对该证据本院予以采信；证据十五视频资料的真实性本院予以认可，视频的时间与原告提供的发车时间表相印证，能够证实被告在其应当发车的时间段仍在景区大厅逗留，未按时出车；证据十六《湖北省企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》，对其真实性本院予以认可，但是原告未依照该办法向行政部门提出申请，没有获得行政许可，不能自行采用综合工时制；证据十八系有权机关出具，能够达到原告的证明目的，对该证据本院予以采信；证据十九系徐军等人出具的证明，本院经调查询问，核实原告于2015年7月4日上午委托武随客运联合体派出徐军等10名司机到景区支援，对该证据本院予以采信。
被告方证据：证据二解除劳动合同通知书，原告亦作为证据提供，对该证据本院予以采信；证据三为原、被告先后签订的两份劳动合同，原告对其真实性均无异议，对该证据本院予以采信；证据四为被告工资卡账户明细，原告对其真实性无异议，对该证据本院予以采信；证据五为被告委托代理人龚海滨对万俊波、喻家海、贺家勇、庞洪望的调查笔录，上述被调查人均未出庭作证，无法查清被调查人陈述内容是否真实，不具备客观真实性，对该证据本院不予采信。
经审理查明：2014年5月7日，原、被告签订劳动合同，约定被告在原告处从事景区司机工作，工资为年薪（12个月）42200元，合同期限为一年。合同到期后，2015年5月7日，双方续签了为期一年的劳动合同，约定被告从事景区驾驶员工作；被告所在岗位执行综合计算工时制度，因公司性质决定节假日、星期六、日不能休息或请假；基本工资2000元/月，绩效考核1500元/月；原告根据国家和当地有关规定为被告缴纳社会保险费，被告个人缴纳部分由被告承担并由原告在工资发放时代扣代缴。2015年7月4日上午，原告举办“五城联动万人游”的大型活动时，雷鸣、李瑶、金春锋等人未按规定的发车时间表发车，后原告委托武随客运联合体派出徐军等10名司机到景区支援，接送旅客。2015年7月15日，原告向被告下达了解除（终止）劳动合同通知书:“李瑶同志，因你严重违反公司管理规定，根据《劳动法》相关规定，并经公司研究决定，现特此通知如下，…自2015年7月15日起，公司决定给予你开除处理，劳动关系即时终止；…”2015年7月16日，被告李瑶办理完毕离职手续，原告支付给被告离职结余工资7430元。后被告向随州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2015年9月21日，随州市劳动人事争议仲裁委员会作出随劳人仲案字[2015]52号仲裁裁决书，裁决原告支付被告赔偿金、加班费、带薪年休假工资等合计40432.80元。原告对该仲裁裁决书不服，遂诉至本院。
另查明，原告为被告�纳了2014年8月起至2015年7月期间的社会保险（养老、失业、基本医疗、工伤、生育险）。
本院认为：被告李瑶受聘在随州大洪山旅业发展有限公司从事景区司机工作，双方于2014年5月7日签订劳动合同，2015年5月7日，双方又续签了为期一年的劳动合同，由于双方当事人对曾经存在劳动关系，以及2015年7月15日解除劳动关系不存在争议，本院对该事实予以认定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定:“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”由于当事人对劳动争议仲裁裁决不服，本案民事诉讼审理的仍然是双方的劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:…（二）严重违反用人单位的规章制度的；…”被告作为原告公司聘请的司机，应当按照公司规定履行其职责。被告在公司举办大型活动时与其他同事一起拒不按时发车，致使公司只能从武随客运联合体借调司机到景区支援，其行为构成罢工。根据释义，工人留守在工作场所内，但拒绝工作或者拒绝离开是罢工的一种方式，罢工属于严重违反用人单位规章制度的情形。被告李瑶严重违反用人单位规章制度，因此，原告对被告李瑶作出开除决定不属于违法解除劳动合同的行为。被告李瑶要求原告随州大洪山旅业发展有限公司应当支付赔偿金10500元的请求，本院不予支持。
原、被告所签订的劳动合同中，对被告所在岗位的工时制度约定为综合计算工时制；原告公司因工作需要，可依法安排被告延长工作时间、休息日或节假日加班；被告加班需征得原告确认同�，否则不视为加班；因公司性质决定节假日、星期六、日不能休息或请假。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定:“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十八条规定:“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第三十九条规定:“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”原告主张因其经营旅游行业的特殊性及被告作为司机的工作性质，对被告工作时间约定为综合工时制，被告在原告处工作期间不存在加班，但是原告未提供向有关行政部门提出申请，并已获得行政许可的相关证据，不能自行采用综合工时制。因此，本院对被告超出法定工作时间以及在法定节假日的工作时间认定为加班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定:“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”对于被告的加班费，2014年5月7日至2015年5月6日，被告应休的双休日为101天，实休47天，应休的法定节假日为11天，上班11天；2015年5月7日至7月15日应休的双休日为19天，实休14天，应休的法定节假日为1天，上班1天。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资�300%的工资报酬”，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”，原告应支付被告加班费13414.55元[42200元/年÷12月/年÷21.75天/月×（101天－47天）×100%＋42200元/年÷12月/年÷21.75天/月×11天×200%＋3500元/月÷21.75天/月×（19天－14天）×100%＋3500元/月÷21.75天/月×1天×200%]。
《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定:“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”被告李瑶从2013年10月20日起在原告处工作已满一�，依法享有带薪休假的权利。参照《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”，第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，被告李瑶可享受五天的带薪年休假。原告没有提交能够证明李瑶已经休年休假的相关证据，应当承担举证不能的后果，故原告应支付李瑶带薪年休假工资1609.20元（3500元/月÷21.75天/月×5天×200%）。
《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定:“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：…（四）失业；…劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。”原告已为被告缴纳了2014年8月起至2015年7月期间的社会保险（养老、失业、基本医疗、工伤、生育险），履行了其作为用人单位的主要义务，被告未享受到失业保险待遇系因其未在规定的时间内前往社保部门领取，是被告李瑶对其自身权利的放弃，原告无需另行支付给被告失业保险金。
综上，原告随州大洪山旅业发展公司应向被告李瑶支付加班费13414.55元、带薪年休假工资1609.20元，合计15023.75元。依照《中华人民共和国劳动法》第一条、第二条第一款、第三十六条、第四十四条、第四十五条、第五十条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条、第�十七条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第七条、第六十九条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、驳回原告随州大洪山旅业发展有限公司要求确认其对被告李瑶作出的开除决定合法有效的诉讼请求；
二、解除原告随州大洪山旅业发展有限公司与被告李瑶之间的劳动关系；
三、原告随州大洪山旅业发展有限公司自本判决生效之日起十五日内支付被告李瑶加班费13414.55元、带薪年休假工资1609.20元，合计15023.75元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债�利息。
案件受理费50元，由原告随州大洪山旅业发展有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。
上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费。收款单位：湖北省随州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行随州市分行开发区分理处，账户：17×××90。上诉人在上诉期届满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 何萌萌
二〇一六年十一月十日
书 记 员 袁 莘