广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤20刑终220号
原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡晨钟），男，1988年8月23日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省随县。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
上诉人（原审被告人）许学平，男，1981年7月27日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省商城县。因本案于2016年6月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人李金虎，男，1991年12月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省随县。因犯聚众斗殴罪于2011年7月6日被湖北省随县人民法院判处有期徒刑十个月，同年7月8日被释放；因犯贩卖毒品罪于2015年1月27日被湖北省随县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，同年2月20日刑满释放。因本案于2016年7月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人魏要辉，男，1973年11月11日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地河南省舞阳县。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人肖建立，男，1980年9月5日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省随县。因犯诈骗罪于2014年12月15日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元，2015年6月26日刑满释放。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人ＸＸ，男，1976年7月21日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省随县。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人夏朝阳，男，1973年1月26日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖北省随州市曾都区。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人叶华清，男，1981年10月9日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省南丰县。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人宋春波，男，1977年1月3日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地河南省柘城县（以上均为自报）。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人刘红献，男，1978年12月23日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省邓州市。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人梁禄团，男，1990年4月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广西壮族自治区兴业县。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人李小平，男，1974年12月22日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省耒阳市（以上均为自报）。因本案于2016年6月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人张艳霞，女，1977年1月22日出生，汉族，中专文化，农民，户籍所在地湖北省汉川市。因本案于2016年7月1日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现押于中山市看守所。
广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人胡晨钟、李金虎、魏要辉、许学平、肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞犯开设赌场罪一案，于2017年6月13日作出（2017）粤2071刑初608号刑事判决。原审被告人胡晨钟、许学平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月起，被告人胡晨钟、李金虎、魏要辉、许学平、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、肖建立、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞结伙开设赌场，以中山市沙溪镇象角村赤洲河边一鱼塘棚屋为窝点，供他人以打“三公”的形式赌博。其中，胡晨钟、李金虎、魏要辉、许学平为赌场股东，参与分红；ＸＸ、梁禄团负责发牌、收赔钱；夏朝阳、刘红献负责看场；宋春波、肖建立负责在外围望风；叶华清、李小平负责带人到赌场参赌；张艳霞负责管钱。同年6月29日下午5时许，公安人员在上述赌场（现场散落有扑克牌、纸币等物）抓获胡晨钟、魏要辉、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、肖建立、刘红献、梁禄团、李小平及参赌人员30余人，从胡晨钟处扣押挎包内的赌资人民币34219.5元及其他款物。公安人员先后于同年6月30日抓获许学平，7月1日抓获李金虎、张艳霞。归案后，胡晨钟、李金虎、魏要辉、许学平、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、肖建立、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞如实供述其主要罪行。
原判认定上述事实的证据有：缴获的物证，抓获经过、扣押决定书、扣押清单及说明，户籍、前科资料，证人陈某1、赵某、李某1、夏某、周某1、罗某、吴某、黄某、栗贤华、余某、王某1、刘某1、张某1、李某2、何某、张某2、陈某2、刘某2、向某、周某2、谭某、康某、蒙某、张某3、汤某、李某3、蔡某、王某2的证言及辨认笔录、江某、刘某3、曾某的证言，现场勘验检查笔录及现场照片，被告人供述和辩解及辨认笔录等。
原审法院据此认为，被告人胡晨钟、李金虎、魏要辉、许学平、肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞无视国家法律，结伙开设赌场，其行为构成开设赌场罪，均应依法惩处。胡晨钟、李金虎、魏要辉、许学平在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞在开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。李金虎、肖建立在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人归案后均能够如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，分别以开设赌场罪判处被告人胡晨钟有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人李金虎有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人魏要辉有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人许学平有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人肖建立有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人ＸＸ有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人夏朝阳有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人叶华清有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人宋春波有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人刘红献有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人梁禄团有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人李小平有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；判处被告人张艳霞有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元；缴获的赌资人民币34219.5元，予以追缴（由扣押物品的中山市公安局港口分局依法处理）。
上诉人胡晨钟提出其系初犯，归案后认罪态度好，一审判决对其量刑过重，请求本院从轻改判。
上诉人许学平提出其未实际出资，胡晨钟只是以个人名义给了其一点股份，其在共同犯罪中并非主犯，一审对其量刑过重，请求本院从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人胡晨钟、许学平及原审被告人李金虎、魏要辉、肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞开设赌场的事实清楚，证据确实充分，且证据已经一审法院庭审质证，本院予以确认。
对上诉人胡晨钟、许学平提出量刑过重的上诉意见，经查，上诉人胡晨钟为赌场股东，系开设赌场的组织者之一，一审法院已结合其认罪态度对其从轻处罚，二审阶段不能再以此为由从轻处罚，上诉人许学平参与赌场分红，也是开设赌场的股东之一，其在公安机关也多次供述有出资四千元，一审法院认定其为主犯并无不当，且结合其在本案中所起作用，在量刑时与其他主犯已有所区别，对其定罪量刑均无不当，故对上诉人胡晨钟、许学平所提该上诉意见不予采纳。
本院认为，上诉人胡晨钟、许学平、原审被告人李金虎、魏要辉、肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞无视国家法律，结伙开设赌场，其行为构成开设赌场罪，均应依法惩处。上诉人胡晨钟、许学平、原审被告人李金虎、魏要辉在开设赌场共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞在开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人李金虎、肖建立在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人胡晨钟、许学平、原审被告人李金虎、魏要辉、肖建立、ＸＸ、夏朝阳、叶华清、宋春波、刘红献、梁禄团、李小平、张艳霞归案后均能够如实供述其主要罪行，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人胡晨钟、许学平所提上诉意见，经上述分析均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 萧志锋
审判员 陆渊亮
审判员 裴 涛
二〇一六年七月十九日
书记员 欧俊颖