浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台临刑初字第1102号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人黄一军。2014年8月7日因本案经临海市人民检察院决定被刑事拘留，2014年8月21日经台州市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人牟维德。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉（2014）1827号起诉书指控被告人黄一军犯贪污罪、受贿罪，于2014年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员谢由南、代理检察员朱巧玲出庭支持公诉。被告人黄一军及其辩护人牟维德到庭参加诉讼。现已审理终结。
临海市人民检察院指控：
（一）贪污
2010年4月至2013年12月期间，被告人黄一军在担任临海市邵家渡街道党工委书记期间，单独或伙同其妻孙某（另案），利用职务上的便利，采用虚报冒领的方式，将自己个人及家庭费用从邵家渡街道办事处予以报销，累计报销金额人民币22743元。
2014年6月11日，被告人黄一军因违纪违法问题被临海市纪委“两规”，2014年8月6日，因涉嫌贪污、受贿犯罪被移送临海市人民检察院反贪局立案侦查。
（二）受贿
2010年4月至2013年12月期间，被告人黄一军在担任临海市邵家渡街道党工委书记期间，利用职务上的便利，分别收受台州市威仕特金属制品有限公司尚某、邵家渡街道上汇村党支部书记赵某能、大洋新城环卫保洁公司胡某、临海市福达食品公司总经理陈某乙、邵家渡街道下坦村党支部书记侯某、临海市邵家渡中心校校长单某等人所送的香烟、酒及购物卡等物，累计价值人民币73980元。
公诉机关认为，被告人黄一军在任临海市邵家渡街道办事处党工委书记期间，利用职务便利，采用骗取手段，非法占有公共财物，数额达22743元；利用职务便利，多次非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额达73980元，其行为已构成贪污罪、受贿罪。被告人黄一军犯二罪，应实行并罚。并提供了被告人黄一军在侦查阶段的供述和辩解，证人证言，价格鉴定结论，归案经过说明以及其他有关书证等证据予以佐证，提请本院依法予以判处。
被告人黄一军对公诉机关指控其虚报冒领及收受财物、购物卡的数额没有异议，但认为指控贪污数额中的4850元不是购买照相机报销，而是购买照相辅料报销。收受财物、购物卡与工作没有因果关系，不构成受贿罪。
其辩护人提出的意见是：公诉机关指控的犯罪事实基本清楚。贪污数额中的4850元是照相辅料报销，这些照相辅料并非黄一军一个人使用，有一部分放在街道办事处为公家所用，故应剔除公家所用部分。关于受贿事实，尚某送礼是希望被告人黄一军能够关照，但实际上黄一军并没有承诺帮忙；赵某能参与临海市党代表选举一事需投票决定，非黄一军一人决定，赵某能称出于感谢借着过年送礼，谈不上权钱交易。胡某说为了与黄一军搞好关系，但保洁合同非黄一军所签，亦没有参加过会议，胡某的想法与黄一军没有实际联系。侯某儿媳工作调动，黄一军只是和校长比较熟悉，在职务上其没有实际调动的能力。被告人黄一军认罪态度较好，赃款已经退清，在受贿罪中具有自首情节，建议从轻处罚。
经审理查明：
（一）贪污事实
2010年4月至2013年12月期间，被告人黄一军在担任临海市邵家渡街道办事处党工委书记期间，单独或伙同其妻孙某（另案），利用职务上的便利，采用虚报冒领的方式，将自己个人及家庭成员的费用从邵家渡街道办事处用公款予以报销，累计报销金额人民币22743元。
上述事实，有记账凭证、领款收据、发票、收款收据，证人孙某、陈某甲、尹某、谢某的证言，被告人黄一军的供述等证据证实，事实清楚，足以认定。
关于被告人及其辩护人提出，指控的报销4850元购买照相机费用实际是购买照相辅料费用，且部分照相辅料用于公家，应予剔除。经查，被告人黄一军在侦查机关多次且稳定的供述证实“2012年6月，我和驾驶员尹某到路桥数码城买了一台佳能eos5d—ⅱ型照相机，价值约2万元，钱是我个人付的，店家出具了一张收款收据。在回临海路上，尹某问我为什么不开发票去单位报销。我说数额太大，超过了政府采购的规定数额，如果要报，也少报一些，另外，报销的话发票是没办法开的，要开也只能开电子耗材、办公用品之类的。到7月份左右，尹某来到我办公室，给了我一个信封，说照相机用办公用品的方式开了发票，现在报销了近5000元，其他的以后再说。我当时没说什么，就收下了这笔钱。这台照相机是属于我个人的，与邵家渡街道无关”；证人尹某的证言证实“2012年6月份，我和黄一军到路桥数码城，黄一军买了一个照相机，价格是1、2万元，数码城当时只开了一张收据，我问黄一军是否去其他地方弄张发票放单位报销，黄一军没有反对，并把收据交给了我。后来我经手虚开了一张台州益新电器销售有限公司的发票，放单位报销了4850元后把钱交给了黄一军”。上述被告人的供述与证人尹某的证言能够相互印证，足以证实被告人黄一军个人购买照相机后，由其驾驶员尹某虚开发票到单位报销4850元并占为己有的事实。被告人黄一军辩解报销来的4850元属于购买照相辅料的费用且部分照相辅料用于公家，与其在侦查机关的供述不符，且其亦未提供相应的证据。故对被告人的辩解和辩护人的意见，本院不予采信。
（二）受贿事实
2010年4月至2013年12月期间，被告人黄一军在担任临海市邵家渡街道办事处党工委书记期间，利用职务上的便利，多次收受他人香烟、酒及购物卡等物，累计价值人民币73980元。具体如下：
1、台州市威仕特金属制品有限公司尚某为了同被告人黄一军搞好关系和感谢其公司在建设厂房过程因政策处理等事项得到黄一军的帮忙，在2012年和2014年的中秋、春节等节日期间多次送给黄一军香烟、耀达购物卡等财物，其中：2012年中秋节8条329软壳中华香烟、2013年春节5条329软壳中华香烟、2013年中秋节2000元耀达购物卡、2014年春节前2条329软壳中华香烟，被告人黄一军均予以收受。
2、大洋新城环卫保洁公司的胡某为了同被告人黄一军搞好关系和感谢对其公司在邵家渡保洁业务上的帮忙，在2012年和2013年的春节前分别送给黄一军10条329软壳中华香烟票和20条329软壳中华香烟票，被告人黄一军予以收受。
3、邵家渡街道上汇村党支部书记赵某能为了感谢被告人黄一军在其选举临海市党代表时的帮忙，在2011、2012年底分别送给黄一军10条和5条329软壳中华香烟票，被告人黄一军予以收受。
4、台州新福达食品有限公司老总陈某乙为了同被告人黄一军搞好关系和感谢对其公司业务的帮忙，在2011年底和2012年上半年分别送给黄一军硬壳中华香烟各20条，共计40条，被告人黄一军予以收受。
5、邵家渡街道山下坦村党支部书记侯某为了同被告人黄一军搞好关系和感谢对其儿媳调动工作时的帮忙，在2010年和2012年分两次送给黄一军香烟、酒等财物，共计4条329软壳中华香烟和6瓶五粮液酒，被告人黄一军予以收受。
6、临海市邵家渡中心校校长单某为了同被告人黄一军搞好关系和感谢黄一军对其工作、学校建设方面的照顾，在2011、2012、2013年年底分别送给黄一军3000元耀达购物卡、5条329软壳中华香烟票、5条329软壳中华香烟，被告人黄一军予以收受。
上述被告人黄一军收受的329软壳中华香烟计74条、硬壳中华香烟计40条、普通型52度五粮液白酒6瓶，经临海市价格认证中心鉴定，价值为人民币68980元。
上述事实，被告人黄一军在开庭审理过程中亦无异议，并有书证临海市邵家渡街道清扫保洁、垃圾清运承包合同，临海市铁路大道、火车站站前广场清扫保洁承包合同、邵家渡街道办事处记账凭证、台州新福达食品有限公司销售发票、邵家渡街道提供的党代表名单、台州市威仕特金属制品有限公司土地登记审批表及相关材料、黄一军、孙某银行账户现金存入来源核对表，证人尚某、毛某、胡某、娄某、赵某能、陈某乙、侯某、单某、孙某、林某、陈某丙、陈某丁的证言，被告人黄一军的供述，价格鉴定结论等证据证实，事实清楚，足以认定。
2014年5月份，被告人黄一军因涉嫌用公款购买香烟被人实名举报。2014年5月28日，临海市纪委经过外围调查，初步掌握了被告人黄一军的违纪问题。2014年6月11日，临海市纪委对被告人黄一军进行信访谈话，黄一军在信访谈话期间未能主动交代自己的相关问题。同日，临海市纪委对被告人黄一军“两规”。期间，被告人黄一军逐步交代了纪委调查组掌握的其贪污、收受台州市威仕特金属制品有限公司老板尚某及邵家渡小学单某等财物的事实，另外还主动交代了调查组未掌握的多次收受辖区内多家企业老板等财物的事实。2014年8月6日，被告人黄一军因涉嫌贪污、受贿犯罪，被临海市纪委移送临海市人民检察院进一步侦查。当日，临海市人民检察院对其进行立案侦查。2014年10月17日，被告人黄一军的家属向临海市人民检察院退出了违法所得人民币6763元；2014年11月5日，被告人黄一军向本院分别退出了违法所得人民币15980元、73980元。
上述事实，被告人黄一军在开庭审理过程中亦无异议，并有临海市纪委出具的归案经过说明，临海市人民检察院出具的归案经过，退赃票据，户籍证明，干部任免审批表，临海市人大常委会决定任免人员名单等证据证实，事实清楚，足以认定。
本院认为，被告人黄一军在担任临海市邵家渡街道办事处党工委书记期间，利用职务便利，采用骗取手段，非法占有公共财物达22743元；利用职务便利，多次非法收受他人财物达73980元，为他人谋取利益，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。
关于被告人辩解不构成受贿罪及其辩护人提出被告人没有利用职务上的便利为他人谋取利益的意见，本院认为：1、“利用职务上的便利”，既包括利用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权，也包括利用职务上有隶属、制约关系的其他工作人员的职权，另外还包括利用本人职权或者地位形成的便利条件。故本案中被告人黄一军收受他人贿赂系“利用了职务上的便利”。2、“为他人谋取利益”包括承诺、实施、实现三个阶段的行为，只要具有其中一个阶段的行为，即可认定为“为他人谋取利益”。本案中被告人黄一军在收受他人贿赂时，有些是属于已经为他人提供了具体的帮忙，有些属于今后继续为他人提供帮忙，不管哪种情形，均属于“为他人谋取利益”。故对被告人及其辩护人的意见，本院不予采纳。被告人黄一军退出了全部的违法所得，酌情予以从轻处罚。对辩护人提出的被告人具有退赃情节可酌情从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人黄一军在被纪委“两规”期间，交代了自己已经被纪委掌握的收受尚某、单某等财物的事实，之后又逐步交代了未被纪委掌握的其他受贿事实，因其前后交代的事实都属于同一罪名，故依法不能认定为自首，但考虑到其交代的未被纪委掌握的受贿数额大于其交代的已被纪委掌握的受贿数额，依法可予以从轻处罚。对辩护人提出的被告人具有自首情节的意见，本院不予采纳。被告人黄一军犯数罪，依法实行并罚。被告人黄一军退出的违法所得，依法予以追缴、没收。根据被告人黄一军的犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害程度及其认罪态度等，依照《《中华人民人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄一军犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币二万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月7日起至2020年2月6日止。没收财产限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人黄一军退出的违法所得人民币二万二千七百四十三元予以追缴，由扣押单位返还给临海市邵家渡街道办事处。
三、被告人黄一军退出的违法所得人民币七万三千九百八十元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁 统
审 判 员 卢爱彬
人民陪审员 许宏瑛
二〇一四年十一月二十五日
代理书记员 屈 明