云南省梁河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梁刑初字第151号
公诉机关梁河县人民检察院。
被告人谢火木生，曾用名谢正清，男，1969年7月19日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，住福建省长汀县。2011年11月3日因犯走私制毒物品罪被勐连县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2014年5月15日因涉嫌非法买卖制毒物品罪被梁河县公安局刑事拘留，同年6月20日被依法执行逮捕。现羁押于梁河县看守所。
被告人廖某某，男，1965年1月16日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，住福建省长汀县。2014年5月15日因涉嫌非法买卖制毒物品罪被梁河县公安局刑事拘留，同年6月20日被依法执行逮捕。现羁押于梁河县看守所。
辩护人刘春葵，云南和序律师事务所律师。
梁河县人民检察院以梁检公诉刑诉（2014）132号起诉书指控被告人谢火木生、廖某某非法买卖制毒物品罪，于2014年11月5日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月17日公开开庭审理了本案。梁河县人民检察院指派代理检察员寸时洋、杨昕出庭支持公诉，被告人谢火木生，被告人廖某某及其辩护人刘春葵到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉书指控：2014年4月15日，梁河县公安局禁毒大队获取线索：一名姓“谢”的福建男子手中有一批毒品“冰”要出售，根据该线索公安民警进行立案侦查。2014年5月14日在昆明市公安局五华分局禁毒大队的配合下，于当日17时40分，梁河县公安局禁毒大队民警在云南省昆明市西部客运站托运部门口，将正在交易制毒物品的被告人谢火木生、廖某某抓获。当场从被告人谢火木生、廖某某所乘坐的云AJ18**微型车尾部，查获外用黄色纸箱包装，内用塑料袋包装的麻黄碱四箱。经鉴定，查获的物品为麻黄碱，净重100千克。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人的供述与辩解、鉴定意见、物证、书证等证据在卷予以佐证。公诉机关认为，被告人谢火木生、廖某某违反国家规定，非法买卖制毒物品麻黄碱，数量大，其二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十条的规定，应当以非法买卖制毒物品罪追究二被告人的刑事责任。提请依法判处。
被告人谢火木生对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为公安机关存在犯罪引诱，请求从轻处罚。
被告人廖某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其不知麻黄碱可以用于制造毒品，其是在谢火木生的引诱下犯罪的，请求从轻处罚。
辩护人刘春葵提出以下辩护意见：对公诉机关指控的罪名无异议，提出二被告人买卖的是含有麻黄碱的药品，不属于纯麻黄碱，司法鉴定报告中只证实了从嫌疑物种检出麻黄碱成份，但并没有检测含量是多少，不能以纯麻黄碱来定罪量刑。起诉书指控被告人贩卖麻黄碱数量大，但被告人贩卖的是含有麻黄碱的复方药品，一千千克以上才构成数量大。本案属于引诱犯罪，二被告人均为中间介绍人，应当从轻处罚。请求对廖某某给予一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。
上述事实，有经公诉机关当庭举证、被告人质证的下列证据予以证实：
1、户籍证明、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、刑事判决书、释放证明书，证明被告人谢火木生出生于1969年7月19日，2011年11月3日因犯走私制毒物品罪被勐连县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金60000元，被羁押3个月15天。被告人廖某某出生于1965年1月16日，无犯罪前科。
2、抓获经过，证实2014年5月14日，二被告人在昆明市西部客运站托运部被抓获的过程。
3、被告人廖某某的供述，2014年4月底在福建南山老家，谢火木生问我是否能找到合成的麻黄碱，说他在昆明有朋友要买，跟我说了几次后，我就打电话联系我一起认识的一个姓刘的山东的女的，刘姓女子说有的，要卖2700块一公斤，谢火木生也同意了，刘姓女子要我帮她送货，并答应事成后给我10000元。谈好后，5月6日，刘姓女子联系我说她已经通过物流把100公斤麻黄碱从山东发往了昆明，12日下午，我到昆明市耳际龙马物流公司第五幢，以名叫代某某的身份证把货提了出来，共四件，都是用纸箱装的。14日16.17时左右，我与谢火木生和他的朋友一起坐着一辆面包车到了昆明西部客运站的卸货区与买家交易时，被公安干警抓获。
4、被告人谢火木生的供述，2014年4月份，我通过一个叫小吴的朋友认识了张某，我问他下面有没有老板要麻黄素的，当时没有谈成，我就回福建了。几天后，张某联系我说缅甸有老板要，我由于没钱所以决定做一次中介赚钱，后我联系了廖某某，谈好由廖某某去找货，我来昆明联系张某。12日廖某某接到货，我们就让张某联系买家，说货到了，让买家下午来昆明。14日中午13时，我在陈家营附近租了小王的面包车，把货装上车后，我和廖某某、张某还有小王四个人去昆明市西部客运站准备交货，到了客运站托运部下货时被公安干警抓获。麻黄碱是廖某某纸箱包装好的，共四箱，重100公斤。
5、证人王某甲的证言，证实其是在昆明跑出租车的，二被告人的犯罪行为与其无关。
6、证人王某乙的证言，证实其是济南永昌物流有限公司昆明办事处的经理，2014年5月7日从济南益家沟发了四件货物，用编织袋包装，登记的货物名称是海藻。12日早上货物到达龙马物流园5幢7-8号，一男子在当天下午16：40提走了货，提货人登记的名字是代某某。发货人没有登记，提货人由于太忙没有注意看。
7、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实本案的立案符合法定程序。
8、物证照片，证实本案相关物证及抓获现场情况。
9、鉴定聘请书、物证检验报告、鉴定意见通知书，证实经鉴定，二被告人买卖的物品为麻黄碱，并已将结果告知其二人。
10、称量、取样记录，证实经称量、取样，二被告人买卖的麻黄碱净重100千克。
11、随案移送清单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实本案的涉案物品已被依法扣押。
12、机动车信息查询表，证实抓获二被告人时，其二人乘坐的云AJ18**面包车的登记所有人为王某甲。
13、情况说明，证实因二被告人持有的电话均为外省电话，故无法调取通话清单，刘姓妇女无法查证。
14、侦查密卷，证实本案属特情案件，及其侦破经过。
15、同步录像，证实二被告人接受询问的经过。
以上证据确实充分，足以认定。
辩护人向本院提交借条1份，证实因被告人谢火木生欠被告人廖某某60000元，多年未还，廖某某才会参与此次犯罪。经质证，公诉机关无异议，本院对于被告人的犯意予以重视，将在量刑时综合考虑。
本院认为，被告人谢火木生、廖某某违反国家规定，非法买卖含有麻黄碱成份的制毒物品，其二人的行为已构成非法买卖制毒物品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。二被告人到案后能如实供述罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人谢火木生在缓刑考验期内，再犯新罪，应当撤销缓刑实行数罪并罚。关于辩护人提出二被告人买卖的是含有麻黄碱的药品，不属于纯麻黄碱，不能以纯麻黄碱来定罪量刑，被告人买卖的物品未达到数量大的辩护意见，本院认为鉴定报告中未鉴定嫌疑物的种类及含量，从有利于被告人的角度出发，应当以麻黄浸膏、浸膏粉的标准来认定被告人非法买卖制毒物品罪的数量，对于该辩护意见予以采纳。对于被告人廖某某提出其不知道麻黄碱是制毒物品的辩解，本院认为，被告人以虚假身份、地址办理托运，应当认定为其明知，故对于该辩解，本院不予采纳。对于二被告人及辩护人提出本案系犯罪引诱的辩解，本院认为，本案中，被告人谢火木生具有犯意在前，特情介入在后，不存在犯罪引诱，故对于该辩解及辩护意见不予采纳。综上所述，根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，经审判委员会讨论，判决如下：
一、被告人谢火木生犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元，撤销勐连县人民法院（2011）孟刑初字第104号刑事判决书中的缓刑，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币90000元；
（刑期从判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月15日起至2017年7月29日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人廖某某犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元；
（刑期从判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月15日起至2015年1月14日止。）
三、扣押在案的涉案物品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李智超
审判员 李 娟
审判员 陈艳芬
二〇一四年十二月四日
书记员 瑞 英