四川省邻水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邻水民初字第181号
原告陈守铜，男，汉族，住邻水县。
委托代理人胡道明，邻水县鼎屏义正法律服务所法律工作者。
被告邻水县凤凰洞煤矿。
地址邻水县椿木乡椿木坪村三组。
组织机构代码：70913348—4。
法定代表人秦武植，该煤矿矿长。
委托代理人邱雄，该煤矿办公室副主任。
委托代理权限：特别授权。
原告陈守铜诉被告邻水县凤凰洞煤矿（以下简称“凤凰洞煤矿”）劳动争议纠纷一案，本院2014年12月30日受理后，依法适用简易程序于2015年1月29日公开开庭进行了审理。原告陈守铜及其委托代理人胡道明，被告凤凰洞煤矿的委托代理人邱雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈守铜诉称，原告于2002年4月至2008年6月在曹曙光开办的邻水县久兴煤矿从事井下运输工作，2008年7月至2012年2月又在曹曙光开办的凤凰洞煤矿从事井下掘进工作，2012年2月17日后因患病一直在医治，曾在广东省东莞市医院、邻水县疾病预防控制中心、�庆市卫生救治中心、重庆西南医院及四川华西医院检查患有凝似矽肺病。2014年8月，被告向原告出具证明到广安市疾病预防控制中心进行职业病诊断，2014年9月18日广安市疾病预防控制中心确诊原告患有煤工尘肺叁期。2014年11月21日，广安市人力资源和社会保障局认定原告陈守铜所患尘肺叁期，受伤害性质为工伤。2014年12月18日，广安市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论为：原告陈守铜构成叁级伤残，需治疗慢性阻肺药物及氧疗一般医疗依赖。
原告在被告煤矿从事采煤运输工作中，由于被告防护措施不到位，致使原告患职业病并造成工伤叁级伤残的后果。原告为了维护自己的合法权益，依法向贵院起诉，请求判决：一、解除原告与被告事实劳动关系；二、由被告向原告支付一次性伤残补助金115000元（23个月×5000元），一次性医疗补助金45270元（3018元／月×30个月×50%），停工留薪工资60000元（12个月×5000元），一次性伤残津贴244458元（81个月×3018元），鉴定费1473元，交通费1000元，共计：460721元。
被告凤凰洞煤矿辩称，原告陈守铜于2014年9月18日经广安市疾病预防控制中心确诊患有煤工尘肺叁期，2014年12月18日经广安市劳动能力鉴定委员会初次鉴定为：叁级伤残。根据《工伤保险条例》的规定，原告系完全丧失劳动能力的劳动者，应保留劳动关系，退出工作岗位，享受一次性伤残补助金。因此，劳动关系不能解除，必须按上述规定保留劳动关系，退出工作岗位。所以，应驳回原告要求解除劳动关系的诉讼请求。原告陈守铜停工留薪期间工资计算应从职业病确诊时起至伤残鉴定期间。伤残津贴应从伤残鉴定之日起计算按月领取。
原告的月工资应按2650元／月计算，原告一次性伤残补助金应为60950元（2650�／月×23个月），原告的停工留薪期间待遇应为7950元（2650元／月×3个月），原告的伤残津贴应为2120元／月（2650元／月×80%）。原告陈守铜的其他诉讼请求不符合《工伤保险条例》、《社会保险法》以及人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（人社部发（2013）34号）等相关法律、法规的规定，应予以驳回。
经审理查明，被告凤凰洞煤矿成立于2004年8月31日，系开采、销售原煤的煤炭企业。原告陈守铜于2008年7月至2012年2月在被告凤凰洞煤矿从事井下掘进工作，随后离开外出务工。因原告陈守铜经诊断凝似患矽肺病住院治疗，并与被告凤凰洞煤矿就工伤待遇问题多次协商未达成协议，原、被告为此发生纠纷后，原告陈守铜要求解决工伤待遇。经相关部门调解，被告凤凰洞煤矿于2014年4月23日向原告陈守铜预付了50000元工伤赔偿金。
2014年8月19日，邻水县煤炭局大调解中心和邻水县人社局、群工局、牟家镇政府共同召开联席会议，并组织原、被告双方再次调解。被告凤凰洞煤矿于2014年8月21日出具介绍信，介绍原告陈守铜到广安市疾病预防控制中心预防医学门诊部进行职业病诊断。2014年9月18日，广安市疾病预防控制中心预防医学门诊部确诊原告陈守铜患煤工尘肺叁期。
2014年11月21日，广安市人力资源和社会保障局作出广安人社工决（2014）6226号《认定工伤决定书》，认定原告陈守铜所患煤工尘肺叁期，受伤害性质为工伤。2014年12月18日，广安市劳动能力鉴定委员会对原告陈守铜的伤残作出广安劳鉴（2014）894号《广安市初次鉴定结论书》，鉴定结论为：叁级，需治疗慢性阻肺药物及氧疗一般医疗依赖。
2014年12月29日，原告陈守铜向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。因不符合受理条件，邻水县劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月29日作出邻劳人仲不字（2014）第80号《不予受理通知书》。
原告陈守铜因职业病诊断、劳动能力鉴定及检查费用共计1473元，产生交通费1000元。在诉讼中，经本院做调解工作，被告凤凰洞煤矿于2015年2月12日和2015年3月11日先后向原告陈守铜预付工伤赔偿款各10000元，共计20000元。
原告陈守铜在被告凤凰洞煤矿工作期间，被告凤凰洞煤矿没有向社会保险经办机构申请办理社会保险登记和缴纳工伤保险费。
上述事实，有原告陈守铜举示的下列证据材料：1、原告本人的居民身份证；2、被告的工商信息资料；3、被告煤矿出具的介绍信复印件；4、广安人社工决（2014）6226号《认定工伤决定书》1份；5、广安劳鉴（2014）894号《广安市初次鉴定结论书》一份；6、邻劳人仲不字（2014）�80号《不予受理通知书》一份；7、邻水县处理信访突出问题及群体性事件联席会议《关于陈守铜信访事项联席会议纪要》一份；8、鉴定费、诊断检查费、交通费票据等；9、原告申请证人王荣全、何益才出庭作证（主要证明原告陈守铜在被告煤矿上班多年及每月工资5000元左右的事实）；
有被告凤凰洞煤矿举示的下列证据材料：1、营业执照及组织机构代码证；2、原告陈守铜及家属何能碧于2014年4月22日作出的《情况说明》；3、原告陈守铜于2014年4月23日出具50000元的领条；4、邻水县协和医院X线检查报告单等证据证实。
上列证据材料经组织双方举证、质证核实，来源合法、内容客观真实，并与本案事实具有关联性，予以采信。本院依据结合当事人在庭审中的陈述，对上述事实予以确认。
本院认为，原告陈守铜自2008年7月起在被告凤凰洞煤矿从事井下工作。依照《中华人民共和国劳动合同法》?第七条“?用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，原、被告双方自2008年7月起即建立劳动关系。原告陈守铜作为劳动者，其合法权益应依法受到保护。原告行使自己的权力应当符合法律、法规的规定。职工因工作遭受事故伤害致残或者患职业病，应当享受工伤保险待遇。伤残职工诊疗费用以及社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。原告陈守铜系在被告煤矿工作中患职业病并构成伤残，其性质经法定机关认定为工伤，依法应当享受相关工伤保险待遇。现原告陈守铜请求被告煤矿支付相关工伤保险待遇的理由成立，本院予以支持。
根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工�薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。……”的规定，原告陈守铜在职业病确诊时起至评定伤残等级期间，停工留薪期间的待遇应当予以支持。
关于原告工伤待遇计算的工资标准认定问题。本应由用人单位提供相关工资证据，但用人单位没有提供相关工资证据。原告因客观原因也无法提供工资证据。本院认为应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算原告的工资。
根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。……”以及《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部﹤关于农民工参加工伤保险有关问题的通知﹥川劳社办（2004）76号》的贯彻意见第二条（一）款“劳动能力鉴定为一至四级伤残的农民工，选择一次性享受工伤保险长期待遇的，其伤残津贴计算标准按照全省人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时的年龄之差（不满一年的按照一年计算），以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一级伤残，每满一年发给3.3个月；二级伤残，每满一年发给3个月；三级伤残，每满一年发给2.7个月；四级伤残，每满一年发给2.4个月。一至四级伤残农民工一次性享受伤残津贴待遇的标准不得低于100个月、90个月、80个月、70个月。按照前款的计算办法，伤残农民工一次性医疗补助金每满一年增发0.3个月（职业病人员加发0.2个月），不得低于6个月（职业病人员10个月）；……。”的规定，结合被告凤凰洞煤矿没有向社会保险经办机构申请办理社会保险登记和缴纳工伤保险费的客观事实，为了使伤残职工的合法权益切实得到保护，原告陈守铜主张解除原、被告之间的劳动关系，选择一次性享受工伤保险长期待遇，一次性支付伤残津贴的诉讼请求，予以支持。
以统筹地区上年度职工月平均工资3018元为基数计算，认定原告一次性伤残补助金69414元（3018元／月×23个月），一次性医疗补助金45270元（3018元／月×30个月×0.5），停工留薪工资9054元（3018元／月×3个月），一次性伤残津贴244458元（3018元×（76-46）×2.7），原告主张职业病检查和劳动能力鉴定费用共计1473元，交通费1000元，属合理支出，予以认定。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第三十八条（六）款《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条和《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部﹤关于农民工参加工伤保险有关问题的通知﹥》的贯彻意见第二条（一）款的规定，判决如下：
一、解除原告陈守铜与被告邻水县凤凰洞煤矿的劳动关系；
二、由被告邻水县凤凰洞煤矿向原告陈守铜支付一次性伤残补助金69414元，一次性医疗补助金45270元，停工留薪工资9054元，一次性伤残津贴244458元，鉴定费1473元，交通费1000元，共计370669元。被告邻水县凤凰洞煤矿已预付赔偿款，兑现时予以折抵；
三、驳回原告陈守铜的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半交纳5元，由被告邻水县凤凰洞煤矿负担。
上述给付义务，限义务人于本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。
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审判员 黄文艺
二〇一五年三月二十三日
书记员 李相东