辽宁省海城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民西初字第141号
原告：张加宏，男。
委托代理人：刘显胜，系辽宁海清律师事务所律师。
委托代理人：万媛，系辽宁海清律师事务所律师。
被告：尚秀娇，女。
委托代理人：李峰，男。
被告：海城市中强运输有限公司。
原告张加宏诉被告尚秀娇、海城市中强运输有限公司（以下简称中强公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月10日受理后，依法组成合议庭，分别于2014年6月4日、2014年10月30日、2015年3月27日三次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告张加宏及其委托代理人刘显胜、被告尚秀娇到庭参加了诉讼，第二次开庭原告张加宏及其委托代理人万媛、被告尚秀娇及其委托代理人李峰到庭参加了诉讼，第三次开庭原告张加宏及其委托代理人刘显胜、被告尚秀娇到庭参加了诉讼，三次开庭被告中强运输有限公司经本院依法传票传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张加宏诉称：我于2011年11月初受到被告尚秀娇雇佣为辽C902**欧曼自卸车司机，双方约定月工资5500元，该车挂靠在被告中强公司名下。2012年3月10日下午4时许，我在工作中因车辆侧翻受伤，伤后被送到海城市正骨医院住院治疗128天，花费医疗费16405.78元，住院期间二级护理，出院后休息92天。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《侵权责任法》有关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害雇主应承担赔偿责任，被告中强公司作为被挂靠人，使被告成为合法的经营主体，因中强公司收取管理费，负有监督和管理责任，应与被告尚秀娇承担连带责任。故请求依法判令二被告赔偿责任原告各项经济损失394446.68元。但结合工作责任，我最终要求被告承担12万元的给付责任。
被告尚秀娇辩称：我不同意赔偿，我属实雇佣原告开车，干一天给一天钱，但原告在我家没有受伤。原告住院时间是3月10日的20点20分，车肇事的时间是在3月10日的下午1时35份，受伤后本应直接打120急救，但我到现场的时候下午3时30份，原告还完好无损的站着，肇事后一个小时，4点左右原告一个朋友开着丰田车把他接走的，也没有通知我他受伤了。他住院的时间不是为我工作的期间。肇事后我和保险公司都到现场了，如果原告受伤不会站两个小时。而且原告住院期间并没有住在医院里，还在响堂外环修车，我碰到原告，发生纠纷，原告向110报案，响堂派出所出警有记录。所以我认为原告不存在受伤事实。并且车翻了，原告作为司机是全责，如果他受伤应该有交通部门鉴定。但肇事后，原告将车扔下就走了，不配合我办理交通事故责任认定，导致保险公司不予以理赔。我的车有座位险10万元，肇事后保险公司拍照了。我认为原告人为将车开翻，给我的车辆也造成了损失。我反诉要求原告赔偿车损、修车费、误工费、车辆贬值及贷款、施救费等损失合计38.3万，其中修车90天，每天还贷款损失2000元，计18万；施救费3000元，肇事后贬损20万。被告的委托代理人张峰称，3月10日，原告开车，我跟车，在龙波选矿厂，下午2时40分左右，原告违规操作，把车翻了，当时我在副驾驶坐着，车向外侧副驾驶方向翻，原告先出去，我后出去的，我问他受伤没，他说没受伤。我当时手、脸、胳膊有擦皮伤，他压我身上了，当时在厂里有工人看到了。翻车时车上有货，大约30吨。之后我坐出租车走了，去鞍山骨伤病医院看的病。
被告中强公司未答辩。
经审理查明：2011年11月，原告张加宏受被告尚秀娇雇佣，作为司机驾驶其所有的辽C902**欧曼自卸车，每月工资5500元。该车辆机动车行驶证载明所有权人为海城市中强运输有限公司。2012年3月10日下午，原告在工作中因操作地面不平、处理不当导致车辆侧翻，并致自己受伤。保险公司出险后拍摄了现场照片。原告后被送至海城市正骨医院住院治疗128天，花费医疗费16405.78元，出院后遵医嘱休息至2012年9月18日。2014年8月13日，经鞍山市双山医院司法鉴定所鉴定，张加宏因工作受伤，致使其“L1／L2左侧横突骨折、L3右侧横突骨折，属九级伤残；左侧第12肋骨骨折，属十级伤残”。原告伤愈出院后曾向本院起诉要求被告尚秀娇支付其工资，经本院并于2012年10月20日判决尚秀娇支付张加宏工资1464元。后张加宏又向海城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求确认与尚秀娇之间存在劳动关系，经海城市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决“申请人张加宏与被申请人海城市辽C902**存在劳动关系”。后尚秀娇作为原告向本院起诉，要求确认与张加宏之间不存在劳动关系，本院判决后张加宏上诉，经鞍山市中级人民法院二审，又经本院再审，最终以（2013）海民一初字第00386号《民事判决书》判定：“原告尚秀娇与被告张加宏之间不存在劳动关系”。
另查：原告张加宏持非农业户口，父亲张士金出生于1941年1月13日，鉴定时年满68周岁；母亲韩亚芬出生于1945年11月24日，鉴定时年满73周岁，二人均持有农业家庭户口，共育有一子张加宏，一女张艳春。张加宏之子张连一鸣出生于2009年8月5日，持非农业户口，鉴定时年满5周岁。
再查：原告驾驶的辽C902**号福田牌自卸货车实际所有人为被告尚秀娇，该车于2011年5月25日以“海城市辽C902**”为字号，尚秀娇为经营者在海城市工商局注册并对外经营，挂靠于中强公司。以被挂靠人中强公司为被保险人向中国人民财产保险股份有限公司（以下简称保险公司）投保了商业险，车辆肇事发生在保险期内。事故发生后保险公司认为己方全责，并已将车辆损失33870元、施救费3500元赔偿给被告中强公司，尚秀娇在庭审中自认中强公司已经转交给其本人。
上述事实，除原、被告庭审陈述外，原告出示证据有：1、门诊病历一份，2、住院病历一份，住院128天期间二级护理，3、用药清单一份、4、出院证一份、5、复诊诊断书4张，出院后休息92天；6、医药费收据8张，医疗费16405.78元；7、伤残鉴定报告一份，一处十级，一处九级；8、鉴定费收据二张2662元；9、户口本二份，被扶养人身份证复印件2张；10、团山社区居民委员会证明一份；11、护理人员身份证明一份（张敏）；12、（2013）海民一初字第386号民事判决书、证明存在雇佣关系，购车款由尚秀娇支付30%，挂靠公司支付70%；13、（2012）海民一初字第248号民事判决书；14、（2013）鞍民一终字第44号民事判决书，证明原告在被告处从事司机，在工作中受伤；14、仲裁笔录；15、证人孙波庭审证言；16、机动车保险报案记录一份；17、保险公司现场勘查照片3份。被告针对原告证据发表如下质证意见：对1-11的关联性提出异议，认为与本案无关，原告没有因事故受伤。对证据13、14的关联性提出异议，认为判决不能证明原告受伤了，只是原告索要工资，为了奠定劳动关系基础。对被告15的真实性、合法性提出异议，认为送病号应该送急救，证人驾驶车辆不是桑塔纳车，无牌照，不适合救护。
被告尚秀娇出示的证据有：18、保险公司照片一组；19、修车明细一份；20、鞍山骨伤病医院门诊病历1份；21、证人段军福、邢宝奎的庭审证言。原告针对被告证据发表如下质证意见：认为证据20与本案无关联性，对证据21真实性提出异议，认为证人陈述违反客观规律，与事实不符。
被告中强公司未提供证据。
本院依职权调取的证据有：22、保险公司理赔单据2张。
以上证据，经本院开庭审查，本院对被告尚秀娇提供的证据19、20、21不予采信，其余证据，所证事实足资认定，予以采信。
本院认为：原告张加宏受被告尚秀娇雇佣，为其从事机动车驾驶工作，双方已经形成《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条中的个人劳务关系，在个人劳务关系中，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。故本院对原告请求中合理部分予以支持。因原告称“事故发生时地面不平”，但并未提出由其他意外原因，可见其对事故发生应承担部分责任。原告工作内容为自卸车司机，其对车辆驾驶、操作中可能因人为因素而出现的风险应有必要的预期和把握，并有能力在没有其他人故意或不可抗力情况出现时对事故做出应急处理，尽量避免在工作中出现意外和造成损失。该案中事故发生并非因明显意外，亦无不可抗力因素，仅因“地面不平”，这是原告可依据适当操作避免事故，故原告应对事故发生承担55%过错责任。另因张加宏系受被告尚秀娇个人雇佣，其针对中强公司的诉讼请求并无依据，故该部分请求本院不予支持。
关于原告在从事雇佣工作中受伤的事实，被告否认，但在原告提供的证据13即海城市人民法院（2012）海民一初字第248号《民事判决书》中已经查明原告在从事雇佣活动中受伤的事实，且证据14（2013）即鞍民一终字第44号《民事判决书》中载明“被上诉人尚秀娇答辩称同意原审判决，请求维持原判。”另被告提供的证据18即保险公司拍摄的一组照片中，张加宏作为事故中的受伤者已被保险公司确定。故本院对原告张加宏在2011年3月10日在从事被告尚秀娇雇佣的驾驶工作中受伤的事实予以认定，对被告辩解不予采信。关于被告委托代理人称其在事故中受伤，并提供证据20、21证明其所述属实一节，其陈述及证据均不足以反驳原告在从事雇佣工作中受伤的事实，故本院不予采信。
关于原告要求的护理费损失，因其在庭审中自认，住院后期，在海城市响堂管理区修车时因与被告发生争执而经响堂派出所出警处理，可见原告住院后期能够外出已经不需要护理，故对原告住院期间需要二级护理128天的事实本院不予确认。但因原告受伤属实，故本院依据北京司法鉴定业协会《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则（试行）》中第3.3条“护理期（亦称护理陪护期），是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活不能自理，需要他人帮助的时间。”第7.2.1条“肋骨一处骨折：护理7～15日”。第9.1条“脊柱骨折：其中，非手术治疗：护理60日”认为上述准则中确定的期限为因伤需要护理的必要期限，即75日，对于原告请求超出该期限的护理时间，本院不予认定。故原告的护理费损失应为95.88元／天×75天=7191元。
关于原告的误工费损失，其要求计算至定残前一日，但原告的定残日期已距事故发生三年左右，期间未能鉴定并非因为病情原因，故对此期限本院不予认定。但原告提供的证据5证实其出院后休息92天为病情所需，且原告从事其所雇佣的司机工作，每月工资5500元的事实已经认定。故对原告的误工费损失应计算为5500元／月×12月÷365天×（128天＋92天）=39780.8元。
关于原告要求的被扶养人生活费损失，因查实原告父、母均为农业户口，故损失标准应计算为：父5763元（7159元／年×7年×23%÷2人），母9879.4元（7159元／年×12年×23%÷2人），子26954.9元（18030元／年×12年×23%÷2人），总计为42597.3元。
关于原告要求的交通费损失1000元，并未提供充足证据证明，但鉴于事故发生导致原告受伤，交通费为其必然损失，故本院结合原告伤情及住院时间，酌情认定原告交通费损失为800元。
关于原告要求的精神损害抚慰金，结合原告伤情，本院认为8000元为宜。
关于原告要求的医疗费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费损失，因符合法律规定，本院一并予以支持。
关于被告尚秀娇提出的反诉请求，因为按本院确定时间缴纳诉讼费用，本院不予审理。
综上，原告因从事雇佣活动中受伤而致的全部经济损失为241495.68元，其中包括医疗费164005.78元、住院期间伙食补助费6400元、护理费7191元、误工费39780.8元、残疾赔偿金117658.8元（25578元／年×20年×23%）、被抚养人生活费42097.3元、鉴定费2662元、交通费800元、精神损害抚慰金8000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，判决如下：
一、被告尚秀娇于本判决生效后十日内给付原告张加宏各项损失合计108673.1元；
二、驳回原告张加宏的其他诉讼请求。
案件受理费2700元，由被告尚秀娇承担2445元，由原告张加宏承担255元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审 判 长 王 晶
陪 审 员 韩 娜
人民陪审员 齐国成
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 崔瑶瑶