新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新28民终1638号上诉人(原审被告)王雪梅，女，汉族，1982年1月28日出生，新疆库尔勒市人，无固定职业，现住库尔勒市盛世名居*******室。委托代理人：凌永明，系新疆西昭律师事务所律师。上诉人(原审原告)新疆巴州纤维检验所（以下简称：巴州纤检所）。法定代表人：张雁军，系该所所长。住所地：库尔勒经济技术开发区兴民路北科创路东。委托代理人：谷蕾蕾，系新疆天雪律师事务所律师。上诉人王雪梅、上诉人巴州纤检所因劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王雪梅及其委托诉讼代理人凌永明，上诉人巴州纤检所法定代表人张雁军及委托诉讼代理人谷蕾蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王雪梅上诉请求：一、维持新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4951号民事判决第二项、第三项；撤销第一项、第四项，并依法改判：1.判决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金60502.56元；2.判决被上诉人支付上诉人拖欠的工资87985.46元及无故拖欠工资100%赔偿金87985.46元；3.判决被上诉人支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资78604.65元；4.判决被上诉人为上诉人缴纳2010年9月始至2016年5月的社会保险。二、因诉讼发生的�项费用判由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不支持上诉人违约解除终止劳动合同赔偿金的主张错误；二、一审法院有关”每年5、6、7三月工资分摊到前9个月发放”，以及”该工资发放方式没有违反法律、法规强制性规定”的认定，严重违背本案事实且有悖现行法律规定；三、一审法院驳回上诉人有关未签订书面劳动合同双倍工资的主张错误；四、一审法院驳回上诉人补缴社会保险费的主张违反法律规定，系对《社会保险法》的以偏概全的曲解。综上，请求二审人民法院查明案情，正确适用法律，依法支持上诉人的上诉请求。上诉人巴州纤检所辩称：一、被上诉人要求支付违法解除劳动合同赔偿金没有依据。用人单位违反劳动合同法的规定解除与劳动者劳动合同的，应当支付赔偿金。本案中不存在违反规定�除合同的情形。一审法院没有支持被上诉人该项主张符合法律规定及本案客观事实，被上诉人的该项上诉缺乏依据，其主张不能成立；二、被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人按时按月发放工资及社保补贴、其他补贴，从未拖欠过工资。被上诉人要求支付拖欠的工资没有任何事实依据，属于无中生有，不应得到支持。一审法院没有支持被上诉人该项主张符合本案客观事实，被上诉人的该项上诉缺乏依据，其主张不能成立。三、双方签订了书面的劳动合同书，王雪梅主张未签订书面劳动合同的双倍工资没有事实及法律依据，应当予以驳回。四、王雪梅要求缴纳社会保险没有事实依据，不能成立，因我单位为事业单位，没有缴纳社保的账号，无法缴纳社会保险，在这种情况下，双方在劳动合同中约定，每月补贴王雪梅社保1000元，其自行去缴纳。上诉人巴州纤检所上诉请求：一、请求撤销库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4951号民事判决书第一项、第三项；二、判决上诉人不向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资52644元。三、判决被上诉人向上诉人返还社会保险费58000元；四、判决被上诉人承担二审诉讼费用。事实及理由：一、一审法院认为上诉人应向被上诉人支付未签订劳动合同期间的双倍工资，这是不正确的。从王雪梅入职后，双方就签订了有固定期限的劳动合同，2010年8月31日双方有签订的劳动合同，一审判令上诉人支付2010年11月1日至2011年10月31日未签订劳动合同的工资，没有事实依据。二、根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，仲裁时效期间为一年。劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，王雪梅向仲裁委员会申请仲裁已超过诉讼时效。原审法院依据每月4143元的标准支付未签订劳动合同双倍工资是不正确的，双方劳动合同中约定的工资为2986元。二、上诉人要求被上诉人返还领取的社会保险费用应得到支持。被上诉人在上诉人处工作期间，由于上诉人系事业单位没有社保账户，所以双方在劳动合同中明确约定上诉人将单位应当承担的社保费用每月和工资一起支付给被上诉人，由被上诉人自行缴纳社保。而被上诉人领到社保补贴后，自己并未缴纳，被上诉人应向上诉人返还已领取的社保补贴。上诉人王雪梅辩称,坚持上诉请求外另称：一、2010年11月1日至2011年10月31日，王雪梅认可双方签订了劳动书。二、未签订劳动合同双倍工资应当按照实际发放工资来计算。巴州纤检所向一审法院起诉请求：一、依法判决原告不向被告支付经济补偿金26079元；二、依法判决被告返还社会保险费用58000元；三、依法判决原告不向被告支付工资34878元；四、依法判决原告不安排被告进行职业病检查；五、判令被告承担本案的全部诉讼费用。王雪梅向一审法院起诉请求：一、由原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金53232元；二、由被告支付原告拖欠的工资69176元及无故拖欠工资100%赔偿金69176元；3、由被告支付原告2010年11月至2011年11月；2013年6月至2013年7月31日；2014年6月1日至2014年7月31日；2015年6月1日至2015年7月31日未签订劳动合同的两倍工资58360元。（以上三项合计249944元）；4、判决原告为被告缴纳2010年9月至2016年5月的社会保险费；5、判决被告由被告安排原告进行职业病健康检查。一审法院认定的事实，被告王雪梅于2010年10月开始到原告新疆巴州纤维检验所工作，工作岗位为纤维检验。2012年7月31日至2013年4月30日、2013年7月31日年至2014年7月30日、2014年7月30日至2015年4�30日双方签订了《劳动合同》。劳动合同中对被告的工资及工资构成进行了约定。其中，劳动合同约定，原告将社会保险费以每月700元至1000元的标准发放至被告每月的工资中。2013年8月，原告召集长期聘用人员开会，参加会议的有原告单位领导及各部门领导，会议决定所有聘用人员每年5、6、7三个月的工资以绩效工资形式平摊到前9个月发放。2016年4月30日原、被告签订的劳动合同到期。2012年至2014年，原、被告签订了两次以上的书面劳动合同。自治区人民政府文件及巴州财政局下发的”关于规范州直机关事业单位编外用工管理的通知”的意见。该意见规定：事业用工单位外聘用人员委托由符合资质的劳务派遣公司统一管理，统一派遣，今后各单位不得再与编制外聘用人员签订《劳动合同》，由劳务派遣公司�据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》和劳务派遣的相关要求，与聘用人员签订《劳动合同》。2016年4月5日原告向包括被告王雪梅在内的所有聘用人员发送了不再续签劳动合同的”公示”。2016年5月10日，被告与原告因工资支付等发生劳动争议，双方分别向巴州劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、由原告向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金53232元；2、由原告支付被告拖欠的工资69176元及无故拖欠工资100%赔偿金138352元；3、由原告支付被告2010年11月至2011年10月、2013年6月至2013年7月31日；2014年6月1日至2014年7月31日；2015年6月1日至2015年7月31日未签订劳动合同的两倍工资58360元；4、由原告为被告缴纳2010年9月至2016年5月的社会保险费；5、由原告为被告安排进行职业病健康检查。巴州劳动争议仲裁委员会巴劳人仲字（2016）第145�仲裁裁决书裁决：1、由被申请人（原告）支付申请人（被告）解除劳动合同经济补偿金26079元（4346..5元×6个月）；2、由被申请人（原告）支付申请人（被告）2013年5至7月、2014年5至7月，2015年5至7月份拖欠的工资34878元；3、由被申请人（原告）安排给申请人（被告）进行职业病检查；4、驳回申请人（被告）的其他请求；3、驳回被申请人（原告）的申请请求。原告、被告均不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：新疆维吾尔自治区质量技术监督局新质技监政函【2010】20号《关于进一步加强系统编制外劳动合同工管理工作的通知》中要求，编制外劳动合同工的聘用，应坚持公开、平等、竞争、择优的原则，主要以聘用计时工、计件工和季节工为主，特殊技术工种，可根据实际情况，可聘用短期合同工。庭审中，被告变更诉讼请求�1、将”由被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金53232元”的数额变更为60502.56元；2、将”由被告支付原告拖欠的工资69176元及无故拖欠工资100%赔偿金69176元”变更为”将”由被告支付原告拖欠的工资87985.46元及无故拖欠工资100%赔偿金87985.46元；3；将”原告支付被告未签订书面合同的双倍工资58360元”的数额变更为78604.65元。认定以上事实的证据有：劳动合同书、工资表、打款回单、设备管理科聘用人员绩效考核表、会议纪要、文件等及双方当事人的陈述在卷佐证，足以认定。认定以上事实的证据有：劳动合同书、工资表、打款回单、设备管理科聘用人员绩效考核表、会议纪要、文件等及双方当事人的陈述在卷佐证，足以认定。一审法院认为，依照《中�人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项和第四十七条的规定，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，新疆巴州纤维检验所于2016年4月5日出具”公示”，告知包括被告王雪梅等聘用人员，用人单位决定执行自治区人民政府文件及巴州财政局下发的《关于规范州直机关事业单位编外用工管理的通知》，事业用工单位外聘用人员委托由符合资质的劳务派遣公司统一管理，统一派遣，今后各单位不得再与编制外聘用人员签订《劳动合同》。聘用人员劳动合同与2016年4月30日到期后不再续签劳动合同。但双方于2015年7月31日签订的劳动合同实际履行至2016年4月30日届满。�疆巴州纤维检验所不存在违法解除劳动合同的事实，因此，被告主张的违法解除劳动合同的赔偿金是不能成立的。原告新疆巴州纤维检验所不与其签订劳动合同的原因是执行上级政府的决定，是上级政府政策变化、调整的结果。故原告也不应当向被告支付终止劳动合同的经济补偿金。原告新疆巴州纤维检验所会议记录证实，其于2013年8月召集长期聘用人员开会，参加会议的有原告单位领导及各部门领导，会议决定所有聘用人员每年5、6、7三个月的工资以绩效工资形式平摊到前9个月发放。以此证实原告没有拖欠被告王雪梅的工资，被告王雪梅对此虽持有异议，但其认可其参加了该次会议，而且对会议的内容是知晓的。此后每年5、6、7三个月的工资也是按照会议决定的方式发放的。原告并未拖欠被告的工资。故对被告要求原告支付拖欠工资69176元及拖欠工资100%的赔偿金的请求，本院亦不予支持。本案双方所签订的劳动合同的期限均为9个月（前一年的7月31日至次年的4月30日止），且均未约定合同期满后自动顺延。其中2010年10月至2012年7月31日双方未签订书面劳动合同，其他年份在劳动合同期满后5、6、7月份也未签订新的书面劳动合同，但被告王雪梅均在原工作岗位上班，在此期间双方形成新的事实劳动关系。故原告新疆巴州纤维检验所工作应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，向被告王雪梅支付未签订劳动合同期间（超过一个月，不满一年）的双倍工资。故原告应当支付被告2010年11月1日至2011年10月31日的工资27786元（2526元/月×11个月）。具体的工资标准应当按照双方所签订的劳动合同中约定的工资数额结算。其中，2013年6、7两个月为8286元（4143元/月×2个月）、2014年6、7月份为8286元（4143元/月×2个月）、2015年6、7两个月为8286元（4143元/月×2个月）。被告王雪梅双倍工资差额中超过该数额的部分本院不予支持。用人单位应当为劳动者建立社保账户缴纳社会保险费，本案中，原告新疆巴州纤维检验所没有为被告王雪梅建立社保账户并缴纳社会保险费，而是约定按月发放由其自行缴纳，该约定本身是不符合法律规定的（法定义务不能约定解除）。因此现在原告要求被告王雪梅返还社会保险费58000元，是没有法律依据的。用人单位是否按时进行社会保险缴费申报和缴纳行为，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。因此被告王雪梅要求补缴2008年1月至2016年5月间的社保费用的请求也是不能成立的。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理�动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告新疆巴州纤维检验所于本判决生效后十日内支付被告王雪梅未签订书面劳动合同的二倍工资差额52644元。二、原告新疆巴州纤维检验所安排被告王雪梅进行职业病检查。三、驳回原告的其他诉讼请求。四、驳回被告的其他诉讼请求。本案受理费10.00元，由原告自行负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人王雪梅二审庭审当中，认可2010年8月31日与上诉人巴州纤维检验所签订了劳动合同，对此事实本院予以认定。依照《中华人民共和国劳动合同法》�四十六条第五项和第四十七条规定，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，巴州纤检所于2016年4月5日出具”公示”，告知包括杨志强等聘用人员，合同到期以后单位愿意继续和劳动者建立劳动关系，现用人单位决定执行自治区人民政府新政办发（2014）133号文件及巴州财政局下发的《关于规范州直机关事业单位编外用工管理的通知》（事业用工单位外聘用人员委托由符合资质的劳务派遣公司统一管理，统一派遣，今后各单位不得再与编制外聘用人员签订《劳动合同》）。聘用人员劳动合同于2016年4月30日到期后不再续签劳动合同。但双方于2015年7月31日签订的劳动合同实际履行至2016年4月30日期满。巴州纤�所不存在违法解除劳动合同的事实。因此王雪梅主张违法解除劳动合同的赔偿金是不能成立的。巴州纤检所不与其续签劳动合同的原因是执行上级政府的决定，是上级政府政策变化、调整的结果。王雪梅请求支付终止劳动合同的经济补偿金是没有法律依据的。巴州纤检所提交的会议记录证实，其于2013年8月5日召集全体聘用人员开会，以会议形式决定所有聘用人员每年5、6、7三个月的工资以绩效工资形式平摊到前9个月发放。以此证实没有拖欠王雪梅工资的事实。王雪梅对此虽持有异议，但其在一审庭审中承认其参加了该次会议。说明王雪梅对会议决定的内容是知晓的。此次会议后实际上双方又履行了三份劳动合同，合同期限分别为2013年7月31日至2014年4月30日、2014年7月31日至2015年4月30日、2015年7月31日至2016年4月30日。在上述合同履行期限内，王雪梅均未通过劳动仲裁�方式提出过异议、主张过权利。说明其对会议决定的内容是知情并同意的。而王雪梅每年5、6、7三个月的工资也是按照会议决定的方式发放的。因此，王雪梅要求支付拖欠的工资及赔偿金的诉讼请求，是不能成立的。本案双方所签订劳动合同的期限均为9个月（前一年的7月31日至次年的4月30日止），且均未约定合同期满后自动顺延。在劳动合同期满后5、6、7三个月也未签订新的书面劳动合同的，但王雪梅均在原工作岗位上班，在此期间双方形成了新的事实劳动关系。故巴州纤检所应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，向王雪梅支付未签订书面劳动合同期间（超过一个月，不满一年）的二倍工资。王雪梅在二审庭审中认可双方于2010年8月31日签订了劳动合同，因此，巴州纤检所不应向王雪梅支付2010年未签订劳动合同双倍工资27786元。其他双倍工资共计24858元，原审法院按照双方所签订的劳动合同中约定的工资数额计算并无不当。用人单位应当为劳动者建立社保账户缴纳社会保险金。本案中巴州纤检所没有为王雪梅建立社保账户并缴纳社会保险金，而是约定按月发放由其自行缴纳，该约定本身是不符合法律规定的（法定义务不能约定解除）。因此现在要求王雪梅返还社会保险费58000元，是没有法律依据的。用人单位是否按时进行社会保险缴费申报和缴纳行为，属于劳动行政部门依法监督检查和处理的事项。不属于人民法院受理民事诉讼的范围。因此王雪梅要求补缴2010年9月至2016年5月间的社保费用的上诉请求也是不能成立。综上所述，一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持�疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4951号民事判决的第二项、第三项、第四项。即二、原告巴州纤检所安排被告王雪梅进行职业病检查、三、驳回原告的其他诉讼请求、四、驳回被告的其他诉讼请求。二、变更新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4951号民事判决的第一项；即巴州纤检所于本判决生效后10日内向王雪梅支付未签订书面劳动合同二倍的工资合计24858元。本案一、二审诉讼费合计30元，由王雪梅负担15元，由巴州纤检所负担15元。本判决为终审判决。审 判 长  席玉萍审 判 员  孟梅君代理审判员  周德斌二〇一七年十二月十二日书 记 员  王德琨