宁波市北仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬仑刑初字第389号
公诉机关宁波市北仑区人民检察院。
被告人李又开，绰号“哪吒”，无业。因犯盗窃罪于2003年4月30日被象山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年1月6日被刑事拘留，同年2月4日被依法逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。
宁波市北仑区人民检察院以甬仑检刑诉（2013）246号起诉书指控被告人李又开犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2013年4月28日向本院提起公诉，本院于当日立案。在诉讼过程中，被害人杨某丙提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。宁波市北仑区人民检察院指派代理检察员陈思出庭支持公诉，被告人李又开到庭参加诉讼。后因附带民事诉讼原告人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，附带民事诉讼按撤诉处理。现已审理终结。
公诉机关起诉指控：
一、故意伤害罪
2012年8月23日晚，被告人李又开在本区新碶街道大路村镇府路118号暂住房门口见其女友李新娥与嫖客杨某丙因嫖资纠纷发生口角，被告人李又开上前与杨某丙争吵，后从该暂住房的院门处捡起一根木棍将被害人杨某丙打伤。经法医学鉴定，被害人杨某丙的头部损伤程度为重伤，腰部损伤程度为轻伤。
二、开设赌场罪
2012年6月至同年8月15日，被告人李又开在王义东、张会成、杨国满、刘武科（均已判决）等人合伙开设在本区新碶街道大路村镇府路90号店面房的赌场内负责望风，在赌场开设期间，每天参赌人员在二十人左右，以“二八杠”方式进行赌博，押注数额不等，上不封顶，每天平均营利在2500元至3000元之间不等，至被公安机关查获为止，该赌场已开设2个月左右，共非法获利约10万余元。被告人李又开在该赌场望风一个月，从中非法获利2700余元。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李又开故意伤害他人身体，致人重伤，又伙同他人开设赌场，已构成故意伤害罪和开设赌场罪，应数罪并罚。被告人李又开在开设赌场共同犯罪中系从犯，应当从轻处罚。建议本院以故意伤害罪判处被告人李又开有期徒刑四年六个月；以开设赌场罪判处被告人李又开有期徒刑一年六个月，并处罚金。
经审理查明：
一、故意伤害
2012年8月23日晚，被告人李又开在宁波市北仑区新碶街道大路村镇府路118号暂住房门口见其女友李新娥与嫖客杨某丙因嫖资纠纷发生口角，被告人李又开上前与杨某丙争吵，后从该暂住房的院门处捡起一根木棍将被害人杨某丙打伤。经法医学鉴定，被害人杨某丙的头部损伤程度为重伤，腰部损伤程度为轻伤。
证明上述事实的证据有：
1.被告人李又开的供述及辨认笔录：大概是在2012年8月份的一天晚上，其走到其女朋友李新娥家门口，听到李新娥因嫖资问题与客人在院子里面争吵。其进去和那人理论，二人争吵起来，其将那人推出院门之后，从院门口捡起一根木棍朝他身上打去。一棍将他打倒在地上了，接着其继续往他身上打了一下，等要打第三下的时候，他的头一缩，木棍就打在了他的头上，当时血就打出来了。其听到周围的人都说“打出血了”，其就跑了。其辨认出杨某丙就是本案的被害人。
2.被害人杨某丙的陈述：2012年2月底、3月初的时候，其到浙江宁波一个建筑工程上打工，负责电焊工作。2012年夏天，大概8月份，其在宁波打工时被人打了，后来到医院治疗，医生从其头上取了一块骨头下来，2012年9月十几号的时候出院。事情的经过其不记得了。
3.证人杨某甲的证言：其是杨某丙的弟弟。杨某丙在老家养伤，现在还处在恢复阶段，不能随便出门。他现在还是不能回忆起当时的具体情况。他只知道被人打了，具体怎么打的，被谁打的，他都不知道。当时跟他一起去的两个朋友在案发时也不在杨某丙的身边。
4.证人邓某的证言：其与杨某丙、杨某乙一起在2012年8月23日晚上9时许在大碶海伦钢琴厂门口打一摩的来到新碶大路村找小姐。后杨某丙在大路村镇府路120号门口与一女人谈好价钱后与该女人进入了120号，其与杨某乙、摩的司机站在一个路口谈话。大概过了几分钟，其听到有人打架的声音，也听到杨某丙在叫，但没有听清叫什么，于是其与杨某乙一起跑过去，在镇府路120号门口发现杨某丙倒在地上，头上脸上都是血，已经没有知觉，其即打电话报警。
5.证人杨某乙的证言：其与杨某丙、邓某一起在2012年8月23日21时许乘摩的来到大路村找小姐。后杨某丙被人打倒在一户人家门前的路上，头上流了很多血。其当时没有看见打架的经过。
6.证人李某甲的证言及辨认笔录：其在大路村一个小店听人说“哪吒”（即李又开）打架了，是因为那个男的嫖了“哪吒”的女人“星宝宝”，但没有给钱，“星宝宝”就叫来“哪吒”，把那个男的打了。其辨认出被告人李又开就是“哪吒”。
7.证人严正立的证言：2012年8月23日晚上其骑摩托车带了三个人（两个高个子中一个穿白衣服、一个穿黑衣服及一个矮个子）到新碶大路村去找小姐。后来其与穿白衣服的高个子在一条小巷子路口聊天时听到打架的声音，还有人发出被打的声音，其与穿白衣服的人跑过去后发现穿黑衣服的高个子被人打倒在地上，赤裸着上半身躺在地上，头上和脸上都是血，其打了120，穿白衣服的男子打了110。
8.证人陈某甲的证言：2012年8月23日22时50分左右，其在北仑新碶街道镇府路120号家里看电视，听到一声很重的尖叫声，同时听到房子西边弄堂里有几个人跑的脚步声。其从后面的厕所看出去，看到3、4个男的往其家后面跑了。其就又回去看电视了，过了5分钟左右，听到外面有人在叫“东哥！东哥！”，其就到二楼阳台上看，一个男的躺在地上，旁边有他的两个朋友在叫。他们叫了5分钟左右，其中一个男的说要打120。他们先打120，后又打110。派出所巡逻队员先到了，120也马上到了。
9.证人李某乙的证言及辨认笔录：其住在北仑区新碶街道镇府路118号-3，住在隔壁的是一个叫“星宝宝”的女人，平时站在门口拉客卖淫。昨晚隔壁房间有人吵架了，也有人打架了，但其不知道谁跟谁在打架。其辨认出李新娥就是住在其隔壁的“星宝宝”。
10.证人陈某乙的证言：2012年8月23日22时50分，其在新碶大路村88号家里二楼看电视，听到外面有叫骂声，其就从后窗往外看，看见四个赤膊的男子在拳打脚踢一个男的，那个男的已经被打倒了，另两个男的还用脚踢倒在地上的男的，其他两个男的已经往后面弄堂走了，另两个男的踢了两脚也往那个弄堂走了。一会儿，两个被打男子的朋友来了，问倒在地上的男子怎么啦。地上的男子不会说话。23时5分，120到了，警察也到了。其就到外面去看，那个男的头上都是血，地上也有两摊血。后来被打的男子送往医院了。
11.证人李某丙的证言及辨认笔录：2012年8月20几号的一天下午其到新碶大路村一棋牌室去玩时，听到里面的几个人在说昨晚“哪吒”把人打了，是“哪吒”和其他几个人一起打的，主要是“哪吒”打的，“哪吒”用木棍往那个人的头上打了一下，就把那个人打倒了。“哪吒”把那个人打得很厉害，是为了他老婆“星宝宝”的事情打架的。其辨认出被告人李又开就是打人的“哪吒”。
12.现场勘查笔录及现场方位示位图：证实现场位于宁波市北仑区新碶街道大路村镇府路120号门前。在现场提取拖鞋一只、T恤衫一件。现场血迹3处。
13.法医学人体损伤程度鉴定书：证实杨某丙头部损伤程度评定为重伤，腰部损伤程度为轻伤。
14.医疗费票据、病历卡、出院记录、诊断意见书：证明被害人杨某丙受伤后至医院接受治疗的事实。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
二、开设赌场
2012年6月至同年8月15日期间，被告人李又开在王义东、张会成、杨国满、刘武科（均已判决）等人合伙开设在宁波市北仑区新碶街道大路村镇府路90号店面房的赌场内负责望风。在赌场开设期间，每天参赌人员在二十人左右，以“二八杠”方式进行赌博，押注数额不等，上不封顶，每天平均营利在2500元至3000元之间不等。至被公安机关查获为止，该赌场已开设2个月左右，共非法获利约10万余元。被告人李又开在该赌场望风一个月，从中非法获利2700余元。
证明上述事实的证据有：
1.被告人李又开的供述：2012年6月下旬，杨国满介绍其到镇府路90号东北四哥（即王义东）跟湖南人合伙开的赌场从事望风的工作，其干了差不多一个月，获利大概2700至2800元钱。
2.同案犯王义东、杨会龙、李云、刘武科、高亮、杨国满、杨秋香、李邵满、桂创宇、曹明华的供述：王义东、张会成、杨国满、刘武科等人合伙在宁波市北仑区新碶街道大路村镇府路90号店面房开设赌场，“哪吒”即被告人李又开负责望风。
3.证人史某、赵某、苏某、吴某、柳某、刘某等人的证言及行政处罚决定书：宁波市北仑区新碶街道镇府路90号赌场的开设情况及上述人员在该赌场以“二八杠”的形式进行赌博，后被民警查获。
4.检查笔录、扣押物品清单及照片：2012年8月15日民警在对宁波市北仑区新碶街道镇府路90号进行检查时，抓获涉嫌赌博的苏某等十一名嫌疑人，查获无主赌资人民币750元，扣押作案工具筒子九一副。
5.抓获经过及押解经过：被告人李又开的到案经过。
6.常住人口基本信息：证明被告人李又开的身份情况。
7.象山县人民法院（2003）象刑初字第221号刑事判决书：被告人李又开的前科情况。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人李又开故意伤害他人身体，并致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；其又伙同他人开设赌场，其行为又构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人上述行为，均应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人李又开一人犯两罪，依法应予数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人李又开起次要、辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十九条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人李又开犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月6日起至2018年7月5日止）。
二、被告人李又开涉案违法所得，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于 洋
人民陪审员 张秀云
人民陪审员 罗亚松
二〇一三年七月十五日
代书 记员 竺露露
代书 记员 俞佩娟