山东省曹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1721刑初560号
公诉机关山东省曹县人民检察院。
被告人张保元，男，1969年6月5日出生于新疆维吾尔自治区沙湾县，汉族，大学文化，曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人，户籍所在地新疆维吾尔自治区沙湾县，住乌鲁木齐市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年7月9日被新疆维吾尔自治区公安机关羁押，同年7月19日被曹县公安局刑事拘留，因涉嫌犯挪用资金罪于2016年8月15日被逮捕。
辩护人赵理国，新疆德洋律师事务所律师。
山东省曹县人民检察院以曹检公刑诉[2016]384号起诉书指控被告人张保元犯挪用资金罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2016年12月28日公开开庭审理了本案。山东省曹县人民检察院指派检察员王磊出庭支持公诉，被告人张保元及其辩护人赵理国到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省曹县人民检察院指控：
2010年9月8日，被告人张保元利用其担任曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人的职务便利，擅自将该分公司账户中的10万元出借给新疆乌鲁木齐市沙依巴克区居民滕某使用，超过三个月未归还。
2012年6月28日，被告人张保元利用其担任曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人的职务便利，擅自将该分公司账户中的15万出借给滕某用于归还个人债务，超过三个月未归还。
案发后，被告人张保元于2016年7月9日主动到公安机关投案并如实供述了犯罪事实。
公诉机关依据证人证言、相关书证及被告人张保元供述等证据提出上述指控，认为被告人张保元利用其担任曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人的职务便利，挪用本单位资金借贷给他人，数额较大，超过三个月未还，侵害了本单位的资金使用权及安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人张保元对起诉书指控的事实无异议，辩称：曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司是自己自筹资金成立，曹县第三建筑安装工程公司没有投入资金，出借的款项系自己的财物，而非公司财产。其辩护人认为：1.被告人张保元涉嫌犯挪用资金罪的行为发生地和结果发生地均发生在新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，曹县人民法院对本案没有管辖权；2.曹县第三建筑安装工程公司与被告人张保元签订了经营管理合同，合同约定了新疆分公司的设立、经营方式和管理费，并对双方的权利、义务关系进行了约定，根据合同约定：曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司实行单独核算、自负盈亏，被告人张保元对新疆分公司的资金拥有所有权，被告人张保元将自己的款项借予他人使用，其行为不构成挪用资金罪，应宣告被告人张保元无罪。
经审理查明：被告人张保元在担任曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人期间，分别于2010年9月8日、2012年6月28日将该分公司的资金10万元、15万元出借给新疆乌鲁木齐市沙依巴克区居民滕某使用，均超过三个月未归还。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证的下列证据予以证实：
1.证人证言
（1）孙某证言。证明2010年9月8日，张保元说滕某向他借钱，并让他把钱汇入吴某的账户内，张保元把滕某提供的账号交给自己，安排自己从分公司的账户向吴某的账户内转款10万元，这笔钱是托克逊加气站支付给公司的工程款，滕某一直没有归还这笔款项。2012年6月28日，新疆分公司的账户转到薛某账户内15万元，是自己经办的，也是滕某借公司的钱，张某说滕某找他借钱，并将滕某提供的账号交给自己，安排自己向该账户内汇钱，转给薛某的15万元是使用的新疆女子监狱的工程款。
（2）滕某证言。证明2010年9月，自己曾让张保元给吴某汇过10万元钱。2012年6月，自己曾让张保元向薛某汇款15万元，因自己欠薛某钱，自己便让张保元将借自己的15万元归还了薛某，但自己记不清张保元借自己15万元的借款时间和用途。
（3）蔺某证言。证明2010年，公司在托克逊县建了二座加气站，1座母站和1座子站，工程建设承包给了曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司，曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司总经理张保元与公司签订了合同，加盖了曹县第三建筑安装工程公司的印章。工程造价共300多万元钱，扣除没有干完的工程，共支付给对方约270万元工程款。
（4）李某证言。证明曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司于2008年4月份成立，负责人是张保元。2010年9月8日，滕某向张保元借钱，张保元挪用托克逊加气站工程款10万元借给滕某，没有向公司汇报。2012年6月28日，张保元挪用新疆女子监狱工程款15万元借给滕某，没有向公司汇报。
（5）卫某于2016年3月25日所作陈述。证明曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司于2008年4月份成立，公司经理系张保元，股东有张保元、孙某、黄某。总公司与分公司签有协议，分公司独立核算，自负盈亏，总公司在分公司派有一名监管负责人，负责分公司的全面监管工作。从工作程序上来说分公司平时的工程款支出应当由总公司委派的负责人同意。新疆分公司于2010年在新疆维吾尔自治区托克逊县承揽了二个加汽站的工程，于2011年在乌鲁木齐市承揽了新疆女子监狱特殊病犯综合楼的工程建设项目，两个工程项目总造价约1420万元，工程款已基本拨付到位。自2013年8月以来，在新疆当地法院出现十多件起诉曹县第三建筑安装工程公司的民事案件，涉案金额1100多万元，均与新疆女子监狱工程项目有关。公司在调取新疆分公司账户信息后，发现有多笔工程款没有用于工程项目中，去向不明，分公司账户显示，2010年9月8日转入吴某的账户10万元；2012年6月28日转入薛某的账户15万元，这些款项没有用于工程项目，且分公司无法作出合理解释。遂报案。
2.相关书证
（1）曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司工商登记注册资料及经营管理合同、补充协议。证明被告人张保元系曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人，曹县第三建筑安装工程公司与新疆分公司签订了经营管理合同，并约定了双方的权利、义务关系。
（2）兴业银行股份有限公司乌鲁木齐南湖路支行、中国银行股份有限公司乌鲁木齐市北京南路科技大厦支行出具的交易明细及汇款凭单。证明2010年9月8日，曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司的账户向户名为吴某的账户内转款10万元；2012年6月8日，曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司的账户向户名为薛某的账户内转款15万元。
（3）合作协议。证明证人孙某与被告人张保元系合作关系，参与曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司的经营活动。
（4）协议书。证明2011年9月18日，新疆维吾尔自治区女子监狱与曹县第三建筑安装工程公司签订了施工合同，由曹县第三建筑安装工程公司承建新疆维吾尔自治区女子监狱特殊病犯监区综合楼。
3.被告人张保元供述。供认曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司成立于2008年6月，自己担任负责人，合伙人有谢某、孙某。2009年，谢某退出，因谢某欠黄某3万多元钱，黄某代替谢某入伙。分公司负责向总公司交纳一定的管理费，自负盈亏，自分公司成立以来，一直处于亏损状态，从未向总公司交过管理费。2010年9月8日，分公司的账户内收到托克逊加气站的工程款50万元，滕某知道公司收到了工程款，便向自己借款10万元，并让自己将钱打到吴某的账户内，自己便让孙某将钱转给了吴某，分公司没有开会研究滕某借钱的事情。2012年6月28日，滕某打来电话向自己借钱，并将账号发给自己，自己将账号交给孙某，让孙某转到薛某的账户内15万元，使用的是新疆女子监狱的工程款，分公司没有开会研究滕某借钱的事情。
上述证据，供证一致，足以认定本院查明之事实。
被告人张保元的辩护人为证明其辩护意见向本院提交了以下证据：
1.辩护人向曹县公安局、曹县人民检察院邮寄的关于管辖权异议的回执及管辖权异议的意见书。证明其在侦查阶段和审查起诉阶段均对本案提出了管辖权异议。
2.曹县第三建筑安装工程公司与张保元签订的经营管理合同。证明被告人张保元按照曹县第三建筑安装工程公司授权委托范围，实行单独核算、自负盈亏，涉案资金系被告人张保元的个人财产。
综合控辩双方提供的上列证据，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》规定，公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，是总公司的分支机构，没有自己独立的财产、名称、章程，其在经营活动中的权利、义务应由其隶属的总公司享有和承担，分公司的经营活动所带来的利益应归属总公司，所产生的责任、义务由总公司承担。曹县第三建筑安装工程公司与被告人张保元、新疆分公司签订的经营管理合同中约定的分公司实行“单独核算、自负盈亏”的经营方式，违背了《中华人民共和国公司法》的规定，该经营管理合同只是总公司与分公司之间的内部责任协议，不能对抗善意第三人和国家法律。涉案资金系曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司的工程款，其所有权属于曹县第三建筑安装工程公司，并非新疆分公司的财产，亦非被告人张保元的个人财产。刑事案件原则上由犯罪地的人民法院管辖，犯罪地是指犯罪行为发生地和犯罪结果发生地。本案中，被告人张保元挪用的资金系曹县第三建筑安装工程公司的合法财产，侵犯了该公司的合法权益，犯罪结果发生地在山东省曹县，故本院对本案享有管辖权。综上，被告人张保元及其辩护人关于“被告人张保元对新疆分公司的资金拥有所有权，涉案资金系被告人张保元的财产，而非曹县第三建筑安装工程公司的财产，被告人张保元的行为不构成挪用资金罪；被告人张保元涉嫌犯挪用资金罪的行为发生地和结果发生地均发生在新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，曹县人民法院对本案没有管辖权”的辩解、辩护意见不能成立，本院不予支持。
公诉机关还向法庭提供了下列证据用以证明相关事实：
1.户籍证明。证明被告人张保元的出生日期及家庭地址等情况。
2.抓、破案经过及临时羁押证明。证明被告人张保元于2016年7月9日到新疆维吾尔自治区沙湾县公安局四道河子派出所投案并被临时羁押的情况。
上列证据，经质证，被告人张保元及其辩护人无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人张保元身为曹县第三建筑安装工程公司新疆分公司负责人，利用职务上的便利，挪用本单位资金给他人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役……”之规定处罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。根据被告人张保元犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照前述法律及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条之规定，判决如下：
被告人张保元犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月9日起至2017年3月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 齐兴业
人民陪审员 邓刚强
人民陪审员 朱桂民
二〇一七年二月二十日
书 记 员 张丹丹