黑龙江省七台河市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑09刑终7号
原公诉机关七台河市桃山区人民检察院。
上诉人（一审被告人）魏某某，男，1985年8月3日出生，因本案于2015年4月16日被七台河市公安局桃山公安分局桃南派出所传唤到案，2015年6月5日被七台河市公安局戍企公安分局取保候审，同年8月26日经七台河市桃山区人民法院决定逮捕，同日执行。2016年2月2日经七台河市中级人民法院取保候审。
一审附带民事诉讼原告人孙某某，男，1986年11月20日出生，身份证号码2304061986********，汉族，初中文化，个体，住所地七台河市新兴区北岸新城小区**号楼*单元***室。因本案受轻伤二级。
一审附带民事诉讼原告人齐某，女，1990年7月16日出生，身份证号码2309021990********，汉族，大专文化，个体，住所地七台河市新兴区北岸新城小区**号楼*单元***室。因本案受轻伤二级。
七台河市桃山区人民法院审理七台河市桃山区人民检察院指控一审被告人魏某某故意伤害一案，2015年12月25日作出（2015）桃刑初字第119号刑事附带民事判决，一审被告人魏某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。七台河市人民检察院指派检察员曾祥昕、何定伦出庭履行职务。上诉人（一审被告人）魏某某、一审附带民事诉讼原告人孙某某、齐某、到庭参加诉讼。现已审理终结。
经一审审理查明，2015年4月15日17时许，在七台河市九九家园小区1号楼大道处，被告人魏某某为阻拦其朋友被害人孙某某酒后驾车离开，二人发生口角，进而厮打在一起，魏某某用拳脚击打孙某某头部、面部并将其打倒，孙某某倒地后，其妻子被害人齐某趴在孙某某身上保护孙某某，魏某某并未停止，继续用脚踢孙某某头部的过程中将齐某肩部踢伤，致孙某某、齐某住院治疗。同年5月30日，经七台河市公安局刑事技术支队鉴定：孙某某外伤致右侧眶下壁骨折，右侧下眼睑下方积气，属于轻伤二级；齐某外伤致右侧锁骨骨折，属于轻伤二级。
同年4月16日，被告人魏某某被公安机关传唤到案。
另查明，附带民事诉讼原告人孙某某受伤后于次日0时26分到七台河市人民医院住院治疗23天，共支出医疗费12327.94元；因本案支出鉴定费1800.00元。
另查明，附带民事诉讼原告人齐某受伤后于当天19时42分到七台河市人民医院住院治疗33天，共支出医疗费29887.96元；因本案支出鉴定费2100.00元。
上述犯罪事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.书证抓捕经过、诊断书及住院病历、常住人口信息；2.证人吕某某、陈某、鞠某某、王某某、黄某的证言；3.被害人孙某某、齐某的陈述；4.被告人魏某某的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；7.视听资料、电子数据。
公诉机关认为，被告人魏某某的行为应以故意伤害罪追究刑事责任。魏某某到案后如实供述罪行，建议判处其有期徒刑一年至二年。提请法院依法判处。
附带民事诉讼原告人孙某某、齐某请求：1.要求依法追究被告人魏某某的刑事责任。2.赔偿二原告人各项经济损失共计人民币203760.19元。其中赔偿孙某某72556.94元，包括住院治疗费12327.94元，护理费1150.00元，伙食补助费345.00元，交通费69.00元，鉴定费3250.00元，误工费10197.00元，残疾赔偿金45218.00元。赔偿齐某131203.25元，包括住院费62155.25元，护理费2250.00元，伙食补助费675.00元，交通费135.00元，鉴定费3550.00元，误工费10197.00元，病历复印费23.00元，残疾赔偿金45218.00元，二次手术费7000.00元。
被告人魏某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议、不辩解。当庭自愿认罪。
其辩护人对于刑事部分提出如下辩护观点：1.被告人自愿认罪，且认罪态度好。2.被害人存在过错，是导致本案发生的因素之一。3.被告人的主观恶性不深，并没有追求造成被害人更大伤害的犯罪故意。4.被告人无前科劣迹，属初犯。5.被告人悔罪变现明显，对被害人从经济上予以一定的赔偿。请求法庭量刑时，能充分考虑被告人所具有的从轻、减轻处罚，判处其缓刑。
其辩护人对于民事部分提出如下观点：1.附带民事原告人诉称的事实不客观。2.附带民事原告人的请求事项不合理。3.应该对附带民事原告人划分过错，最终确定被告人的赔偿数额。4.被告人已经赔偿附带民事原告人25000.00元。
七台河市桃山区人民法院认为，被告人魏某某因琐事故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，应予支持。魏某某到案后如实供述罪行，系坦白，可从轻处罚；辩护人认为其自愿认罪，认罪态度好，无前科劣迹，属初犯，主观恶性不深，被害人存在过错，可从轻的观点正确，予以采信。辩护人认为魏某某悔罪表现明显，对被害人从经济上予以一定赔偿的观点，因未提交证据加以证实，故对此意见不予采信。魏某某应对犯罪行为给刑事附带民事原告人孙某某、齐某造成的经济损失，应承担赔偿责任。魏某某应赔偿孙某某各项损失合计人民币71106.94元：［（医疗费12327.94，鉴定费1800.00；护理费1150.00元（23天50.00元）；住院伙食补助费345.00元（23天15.00元）；交通费69.00元（3.00元23天）；误工费10197.00元（3399.00元／月3个月）；伤残费45218.00元（22609.0020年10％）］。魏某某应赔偿齐某各项损失合计人民币96669.96元：［（医疗费29887.96，鉴定费2100.00；护理费1650.00元（33天50.00元）；住院伙食补助费495.00元（33天15.00元）；交通费99.00元（3.00元33天）；误工费10197.00元（3399.00元／月3个月）；伤残费45218.00元（22609.0020年10％）；二次手术费7000.00元；病历复印费23.00元］依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第八条，第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条之规定，判决如下：一、被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月26日始至2017年2月25日止。）二、被告人魏某某赔偿附带民事诉讼原告人孙某某医疗费、鉴定费、护理费、伙食补助费、交通费、误工费、伤残费合计人民币71106.94元；三、被告人魏某某赔偿附带民事诉讼原告人齐某医疗费、鉴定费、护理费、伙食补助费、交通费、误工费、伤残费、二次手术费、病历复印费合计人民币96669.96元。
上诉人魏某某对一审判决认定其构成故意伤害罪的罪名、事实及证据均无异议，上诉理由及辩解意见：1.一审判决量刑过重；2.民事部分不应支持附带民事诉讼原告人关于残疾人赔偿金的请求事项；3.二审开庭之前，其妻黄某已与被害人孙某某、齐某自愿达成刑事赔偿谅解协议，并取得了对方的谅解，请求二审法院能够对其判处缓刑。
一审附带民事诉讼原告人孙某某、齐某对一审判决认定上诉人魏某某构成故意伤害罪的罪名、事实及证据均无异议，当庭观点：一审时，我们已经决定对被告人魏某某的犯罪行为给予谅解，只是由于赔偿数额有一定差距的原因，才没有达成一致意见；二审中，我们又在法院的组织下，与被告人魏某某家属自愿达成了刑事赔偿谅解协议书，并明确表示对魏某某的犯罪行为给予谅解，肯请二审法院能够对上诉人魏某某判处缓刑。
2015年4月15日17时许，在七台河市九九家园小区1号楼大道处，被告人魏某某为阻拦其朋友被害人孙某某酒后驾车离开，二人发生口角后，厮打在一起，魏某某用拳脚击打孙某某头部、面部并将其打倒。孙某某倒地后，其妻子被害人齐某趴在孙某某身上进行保护孙某某，此时魏某某并未停止，继续用脚踢孙某某头部，在此过程中将齐某肩部踢伤，致孙某某、齐某住院治疗。同年5月30日，经七台河市公安局刑事技术支队鉴定：孙某某外伤致右侧眶下壁骨折，右侧下眼睑下方积气，属于轻伤二级；齐某外伤致右侧锁骨骨折，属于轻伤二级。
2015年4月16日，被告人魏某某被公安机关传唤到案。
庭审中，上诉人（一审被告人）魏某某如实供述了以上事实。
认定上述事实，有经一、二审开庭审理举证、质证的下列证据证实：
1.证人吕某某证实，看见稍胖的男子坐在道南侧的一辆浅色长安越野车的驾驶位上，穿半截袖男子正在用拳头打稍胖的男的头部。我去彩票站买彩票，十多分钟后从彩票站出来，看见那两个男的还在打架，我看见那稍胖的男子还是坐在车的驾驶位上，那穿白色半截袖的男子不知怎么已经光着膀子了。我看见那个光膀子的男子从地上捡了一块砖头举起来要打那稍胖的男子，那个女子就为了不让他打，就抱着那稍胖男子头部。那光膀子的男子就举着砖头，没有打下去。
2.证人陈某证实，昨天晚上五点多钟，我当时在外边烤串，在道右侧有一个白色的小吉普车，有个高个的男子在车后边站着，车正驾驶上坐着一个矮个的男子，高个骂矮个的，有一个女子在中间拉架拽那高个的，吵着吵着高个的男子过去照正驾驶上坐着的那个男子打了一拳，那矮个的从车上下来然后二人打起来了，高个把矮个打倒了，那女子一直在中间拉架。
3.证人鞠某某证实，我看见那较高的男子把那较矮的男子打倒了，然后用脚踢那较矮的男子头部，有一个女子趴在那较矮的男子身上，并把那较矮的男子头部抱住时，那较高的男子仍然用脚踢那个较矮的男子，踢不到头部就踢那较矮的男子胳膊和腿。那矮个的男子没有反抗之力。
4.证人王某某证实，看见两个男子打起来了，一开始是双方撕扒，有一个较胖的女子把他俩拉开，穿深色衣服男了了回到那白色长安车上，随后他又从车上下来，又与那穿浅色衣服的男子撕扒起来了，然后就互相打起来了，我看见那穿浅色衣服的男子使劲用拳头打了三四下，打在那穿深色衣服的男子头部和肩膀上，等我从店里再出来时，就看见那穿深色衣服的男子躺在地上，那穿粉色衣服的女子在他身上趴着，用手抱着那男子头部，那穿浅色衣服的男子光着膀子用脚踢那穿深色衣服的男子，我看见踢在腿部，踢了一下或是两下就离开了。
5.证人黄某证实，我和齐某在楼上隔着窗玻璃往下看。我看见孙某某到魏某某的裤兜里抢车钥匙，要开车走，魏某某就不给他车钥匙，不知道车钥匙抢没抢下来，我看见孙某某回到白色长安车的驾驶位上。魏某某就上来拽孙某某的胳膊不让他走。我跟齐某说：“他俩别再打起来，我去看看。”我刚说完，齐某说：他俩打起来了，我就急忙往楼下走。我看见在长安车的后面魏某某用手掐着孙某某的脖子，碓了孙某某肩膀一杵子。孙某某打了魏某某一拳，打在魏某某的眉眼附近。然后孙某某从后腰上拿出一把刀（大约十多厘米长，方头，刀把是白钢的），孙某某用刀指着魏某某的脸上说：“我有刀，你别碰我”，魏某某与孙某某撕扒了一会儿，才把刀抢下来。这期间我上去拉着魏某某了。魏某某也打孙某某了，先拿刀拍孙某某的脸，我上去把刀抢下来了。魏某某用拳头打孙某某的脸，打几下我不记得了。这时齐某抱着孩子也下来了，我就过去把孩子接过来了。齐某上去护着孙某某说：“魏某某你疯了，别打了”魏某某没听，还继续打孙某某，齐某把魏某某推到一边，打了魏某某四个嘴巴，魏某某没有还手。孙某某说：“魏某某你就是个狗卵子，我今天就整死你”魏某某听了这话又上去打孙某某，孙某某也打魏某某，他俩拳打脚踢的，齐某在中间拉着。我把孙某某拽回他的车里，让孙某某先回家。孙某某说不行。孙某某从车里出来，又和魏某某厮打在一起，魏某某从道边捡了一块砖头，要打孙某某，齐某和我上去阻止，魏某某就把砖头扔了。孙某某又开始说：“你能不能把我整死，你不能整死我我就怎么怎么的之类的话”魏某某听了又冲上来打孙某某，这次把孙某某打倒了，齐某冲上来趴在孙某某身上，用俩手护着孙某某的头部。让后魏某某用脚踢孙某某的头部，踢了大约二三下。这时我给我魏某某的二哥沈士强打电话，等我打完电话我看见魏某某又去捡了一块砖头，砸在孙某某的脚上。后来警察就来了。齐某的锁骨受伤应该是她趴在孙某某身上后，魏某某上来用脚踢孙某某的头部时，属于误伤。
6.被害人孙某某的陈述，事发的时间、地点、起因、经过及后果。陈述魏某某用拳头打齐某头部几拳，其他基本与证人黄某证实一致。
7.被害人齐某的陈述，事发的时间、地点、起因、经过及后果。魏某某用拳头打了其左侧头部一拳，其他基本与证人黄某证实一致。
8.户口本复印件、身份证复印件、住院医疗费票据、鉴定费票据、黑龙江省普利斯司法鉴定中心司法鉴定意见书及住院病案证实，被害人孙光大震磊、齐某的人身事项、自然信息及因本案受伤住院治疗并对伤残等级和医疗终结时间进行鉴定的过程。
9.抓捕经过证实，魏某某的到案过程。
10.诊断书及住院病历证实，证实孙某某、齐某住院治疗的过程。
11.常住人口信息证实，魏某某的人身事项及其他自然信息。
12.鉴定意见证实，孙某某外伤致右侧眶下壁骨折，右侧下眼睑下方积气，属于轻伤二级；齐某外伤致右侧锁骨骨折，属于轻伤二级。各方对该鉴定意见均无异议。
13.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录证实，公安机
关对现场进行勘验检查及被害人指认现场的过程，已拍照固定。
14.视听资料证实，公安机关依法讯问魏某某时全程制作光盘（一张）的过程。
15.刑事谅解书证实，被害人孙某某、齐某自愿对上诉人（一审被告人）魏某某的犯罪行为给予谅解，请求二审法院能够对魏某某判处缓刑。
16.刑事案件赔偿谅解协议书证实，经二审法院主持调解，被告方与被害方自愿达成赔偿谅解协议的经过。
17.上诉人（一审被告人）魏某某的供述与辩解，案发的起因、时间、地点及经过与证人黄某证实的内容完全一致。齐某的伤情是在当时她趴在孙某某身上保护孙某某时，被魏某某踢到肩上才造成的。
本院认为，上诉人（一审被告人）魏某某因劝阻被害人孙某某酒后驾车的违法行为，而与其发生争执后继而产生厮打，致包括被害人孙某某、齐某在内的二名被害人均受到轻伤二级并住院治疗的结果发生，其行为完全符合故意伤害罪的法定构成要件，应依法惩处。对于上诉人魏某某所提“一审判决量刑过重；二审期间，家属已与被害人孙某某、齐某自愿达成刑事赔偿谅解协议，并取得了被害方的谅解，请求对其判处缓刑”的上诉理由和辩护观点，符合庭审查明的事实，予以采纳。对于上诉人魏某某及其家属与被害人孙某某、齐某就附带民事部分自愿达成的刑事案件赔偿谅解协议，依法予以确认并另行制作法律文书。上诉人魏某某所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现，根据《最高人民法院贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》的相关规定，可对其适用缓刑。综上，一审判决认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。但因二审期间出现新证据，影响了对上诉人魏某某的量刑情节，故属于量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
撤销七台河市桃山区人民法院（2015）桃刑初字第119号刑事附带民事判决的第一项，即被告人魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人（一审被告人）魏某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
撤销七台河市桃山区人民法院（2015）桃刑初字第119号刑事附带民事判决的第二项，即被告人魏某某赔偿附带民事诉讼原告人孙某某医疗费、鉴定费、护理费、伙食补助费、交通费、误工费、伤残费合计人民币71106.94元；
撤销七台河市桃山区人民法院（2015）桃刑初字第119号刑事附带民事判决的第三项，即被告人魏某某赔偿附带民事诉讼原告人齐某医疗费、鉴定费、护理费、伙食补助费、交通费、误工费、伤残费、二次手术费、病历复印费合计人民币96669.96元。
上诉人（一审被告人）魏某某按照（2016）黑09刑终7号刑事附带民事调解书的给付内容对一审附带民事诉讼原告人孙某某、齐某予以履行赔偿义务。
本判决为终审判决。
审判长 张峻义
审判员 许鸿丽
审判员 关 勇
二〇一六年三月十一日
书记员 梁玲玲