云南省南涧彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2926刑初61号
公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。
被告人熊仕国，男，1992年3月3日生，汉族，云南省宣威市人，初中文化，农民，家住宣威市。因涉嫌诈骗罪，于2016年12月25日被刑事拘留，2017年1月25日被逮捕，现押于南涧县看守所。
辩护人莫郑敏，云南呈祥律师事务所律师。
辩护人晏星和，云南呈星律师事务所律师。
被告人熊尖，男，1995年10月12日生，汉族，云南省宣威市人，初中文化，农民，家住宣威市。因涉嫌诈骗罪，于2017年2月5日被刑事拘留，2017年3月15日被逮捕，现押于南涧县看守所。
被告人熊定帅，曾用名熊赛，男，1993年5月1日生，汉族，云南省宣威市人，初中文化，农民，家住宣威市。因涉嫌诈骗罪，于2016年12月25日被刑事拘留，2017年1月25日被逮捕，现押于南涧县看守所。
南涧彝族自治县人民检察院以南检公诉刑诉[2017]49号起诉书指控被告人熊仕国、熊尖、熊定帅犯诈骗罪，于2017年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月12日公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员廖茜薇出庭支持公诉，被告人熊仕国及其辩护人莫郑敏、晏星和，被告人熊尖、熊定帅到庭参加诉讼。现已审理终结。
南涧彝族自治县人民检察院指控，2016年12月间，被告人熊仕国、熊尖到昆明市经济开发区副食批发市场购买大量假雪碧、百事可乐、红某、乐某、劲酒，驾驶云Ａ×××××号白色厢式货车从昆明至临沧沿途一路贩卖，同时雇佣被告人熊定帅帮忙。2016年12月18日10时许，被告人熊仕国、熊尖、熊定帅驾驶云Ａ×××××号白色厢式货车载假冒酒水饮料至南涧县公某镇，使用以假充真的手段，将55件假雪碧、51件假劲酒以真货的价格销售给在公某镇经营“湖南经营部”百货店的被害人曾某1，骗取现金人民币12291元。该院认为，被告人熊仕国、熊尖、熊定帅以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人现金人民币12291元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。三被告人归案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚；诈骗所得赃款已退还被害人，可酌情从轻处罚；被告人熊定帅系从犯，应当从轻或者减轻处罚。综上，建议判处被告人熊仕国、熊尖二年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；判处被告人熊定帅一年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。针对指控提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等。
被告人熊仕国对指控事实、罪名无异议，认为量刑建议过高。
辩护人莫郑敏、晏星和对指控被告人熊仕国构成诈骗罪无异议，对量刑提出以下意见：1.被告人熊仕国属从犯；2.案发后主动归还被害人损失12291元；3.如实供述、自愿认罪；4.属于初犯、偶犯，社会危害性不大。综上，建议对被告人熊仕国免于刑事处罚或宣告缓刑。
被告人熊尖、熊定帅对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。
经审理查明，2016年12月间，被告人熊仕国、熊尖到昆明市经济开发区副食批发市场购买得大量假酒水饮料，后驾驶云Ａ×××××号白色厢式货车从昆明至临沧沿途一路贩卖，同时雇佣被告人熊定帅帮忙。2016年12月18日10时许，被告人熊仕国、熊尖、熊定帅驾驶云Ａ×××××号白色厢式货车载假酒水饮料至南涧县公某镇，冒充供货商将假雪碧55件、假劲酒51件以真货的名义销售给在公某镇经营“湖南经营部”百货店的被害人曾某1，骗得人民币12291元。案发后，被告人熊仕国主动上缴所得款人民币12291元，公安机关已发还被害人曾某1。
上述事实有以下证据予以证实：
1.受案登记表、受案回执、立案决定书，证实案件来源情况。
2.抓获经过、情况说明，证实被告人的到案经过，及熊尖在宣威市看守所被羁押3日的情况。
3.户口证明及照片、前科材料，证实被告人的身份情况，在所居住辖区均无违法犯罪记录。
4.辨认笔录及照片，证实被告人熊仕国、熊定帅对作案现场进行了辨认，被告人熊仕国辨认出同案人员熊尖。
5.检查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片、呈请法院判决没收报告，证实公安机关向曾某1扣押了“雪碧”51件、“劲酒”51件，向被告人熊仕国扣押了云Ａ×××××号白色厢式货车1辆、疑似假冒红某牌饮料78件、疑似假冒劲牌保健酒96件、疑似假冒百事可乐饮料216件、疑似假冒雪碧饮料83件、疑似假冒乐某饮料139件、销货清单5本、碳素笔1支，建议本院判决时予以没收。
6.接受证据材料清单，证实被害人曾某1于2016年12月19日将一张载有“雪碧（数量55，单价51，金额2805）；劲酒（数量51，单价186，金额9486）；￥12291”等字样的销货明细单移交公安机关。
7.收条、领条，证实案发后被告人熊仕国主动上缴所得款人民币12291元，公安机关已发还被害人曾某1。
8.价格认定协助书、价格认定结论书、价格鉴证机构资质书复印件、价格鉴证人员执业资格证书复印件、鉴定意见通知书，证实经鉴定，涉案的雪碧、劲酒、红某、百事可乐、乐某等酒水，参照真品合计价格为人民币55531元，该结论已告知相关人员。
9.提取痕迹、物证登记表，送检抽样提取现场照片，鉴定聘请书，鉴定证明书，鉴定意见通知书，证实涉案雪碧、劲酒、红某、百事可乐、乐某等酒水，经随机抽样送检后均不属于“劲牌公司”、“可口可乐（云南）饮料有限公司”等公司生产的产品，该结论已告知相关人员。
10.被害人曾某1陈述，证实2016年12月18日10时许，有三名男子到其户公某镇“湖南经营部”百货店推销饮料，其以51元/件的价格购买得55件雪碧，以186元/件的价格购买得51件劲酒，共支付人民币12291元。当晚其觉得事情有点不对，可能受骗了，就去看那些货，才发现是假的，对方留的号码也是空号，于是就到派出所报案。
11.被告人熊仕国供述，证实2016年11月底的一天熊尖约其去卖假货，2016年12月7日二人在昆明购买得假雪碧83件、百事可乐216件、红某78件、乐某200件、劲酒98件，后驾驶云Ａ×××××号白色厢式货车从昆明至临沧沿途销售，期间熊尖以每天100元的工钱雇佣熊定帅来帮忙。2016年12月18日10时许，三人来到公某镇，在“湖南经营部”杂货店以真货的价格销售了55件雪碧、51件劲酒，得款12000元，后被公安机关查获。
12.被告人熊定帅供述，证实2016年12月13日熊尖打电话约其去卖假饮料，工钱每天100元。18日早上，其和熊仕国、熊尖来到公某，找到一家百货店，其和一个女老板说自己是送货的，问老板是否需要饮料，最后在这个百货店卖了55件雪碧和51件劲酒，共得款10000余元。之后，还在其他地方卖了些红某和乐某饮料。23日熊尖因家中有事回家了，其和熊仕国留在祥云准备继续销售，25日二人在驶往云县途中被民警查获了。
13.被告人熊尖供述，证实2016年12月初，其和熊仕国计划好去卖假货，每人出一半钱。后来，其叫熊定帅来当小工，工钱每天100元。2016年12月的一天，其和熊仕国、熊定帅到达南涧县公某镇“湖南经营部”，熊定帅下车和店里的一个女老板商量后，销售了50多件假劲酒和50多件假雪碧，得款约12000元。后来由于其要回家结婚就和他们分开了，熊仕国分给其11000元，其中10000元是本钱，1000元是利润。
以上证据形式要件合法，所证实的内容与本案有关联，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实。
本院认为，被告人熊仕国、熊尖、熊定帅以非法占有为目的，用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人人民币12291元，数额较大，行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人熊定帅起次要或者辅助作用系从犯，予以从轻处罚。被告人熊仕国、熊尖、熊定帅归案后如实供述自己的犯罪事实，违法所得款已退还被害人，予以从轻处罚。辩护人莫郑敏、晏星和的第1点辩护意见与在案证据证明的事实相悖，不予采纳，其他意见量刑时予以考虑。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人熊仕国犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币3000元，限判决生效后一个月内缴纳。
二、被告人熊尖犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币3000元，限判决生效后一个月内缴纳。
三、被告人熊定帅犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币2000元，限判决生效后一个月内缴纳。
四、公安机关扣押的作案工具云Ａ×××××号白色厢式货车、假红牛牌饮料78件、假劲牌保健酒147件、假百事可乐饮料216件、假雪碧饮料134件、假乐虎饮料139件、销货清单5本、碳素笔1支，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 潘 伟
审 判 员 陈雁军
人民陪审员 杨秋芳
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 沈 洁