广东省清远市清新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清新法刑初字第75号
公诉机关清远市清新区人民检察院。
被告人董某某，男。因涉嫌诈骗罪，于2014年11月13日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人叶俊宇，广东名典律师事务所律师。
被告人董某亮，男。因涉嫌诈骗罪，于2014年11月7日被清远市公安局清新分局刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕。现羁押于清远市清新区看守所。
辩护人卢群华，清远市清新区公职律师事务所律师。
被告人欧某某，男。因涉嫌诈骗罪，于2014年11月4日被清远市公安局清新分局羁押，次日被刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕。
辩护人何锡标、刘珠江，均系广东粤祥律师事务所律师。
清远市清新区人民检察院以清新检诉刑诉（2015）53号起诉书指控被告人董某某、董某亮、欧某某犯诈骗罪，于2015年3月11日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。清远市清新区人民检察院指派检察员莫秀莉出庭支持公诉。被告人董某某及其辩护人叶俊宇、被告人董某亮及其辩护人卢群华、被告人欧某某及其辩护人何锡标均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年9月24日，被告人董某某、董某亮、欧某某经事前密谋，由被告人董某亮冒充石潭镇卫生院院长打电话给被害人成某生，以成能帮忙购买一批抗生素，其就介绍工程给成做为由，诱使成打电话给被告人董某某冒充的药品供应商，董某某再以购买药品要先汇款后发货为由，骗使被害人成某生先后两次各转账7200元和1200元到董某某提供的银行账户。董某某随即指使被告人欧某某将诈骗所得的款项从银行柜员机取走。事后被告人董某某分得3800元，董某亮分得人民币3700元，欧某某分得人民币900元。
案发后，公安机关在被告人欧某某住处及驾驶车辆内起获手机4台、电脑主机1台、人民币6000元；在被告人董某亮身上起获人民币1200元，手机2台；在被告人董某某身上起获人民币600元，手机1台；在被告人董某某、董某亮的住处起获手机4台、电脑主机1台。
2015年3月27日，被告人董某某、董某亮、欧某某的家属退赔被害人成某生合共人民币1万元。被害人成某生当庭表示愿意谅解三名被告人，并请求司法机关从轻、减轻处罚。
上述事实，被告人董某某、董某亮、欧某某在法庭审理过程中亦无异议，并有书证到案经过、户籍证明、电话通话记录、扣押决定书、扣押清单、银行交易记录，证人赖某芬、陈某强、丁某珍、董某豪的证言，被害人成某生的陈述，银行监控录像等证据证实，足以认定。
公诉机关认为，被告人董某某、董某亮、欧某某的行为已经构成诈骗罪。被告人欧某某在共同犯罪中起次要作为，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。故结合三名被告人诈骗的情节、金额及其社会危害性，建议判处被告人董某某十个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人董某亮九个月以上一年五个月以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人欧某某有期徒刑七个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人董某某、董某亮、欧某某对公诉机关的量刑建议表示没有意见。被告人董某某、董某亮、欧某某的辩护人请求从轻处罚并适用缓刑。
本院认为，被告人董某某、董某亮、欧某某以非法占有为目的，结伙采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。故公诉机关指控被告人董某某、董某亮、欧某某犯诈骗罪的事实及罪名成立，本院予以采纳。
在该共同犯罪中，被告人董某某、董某亮邀约他人进行诈骗，并具体实施了诈骗行为，系主犯，应依法予以惩处。被告人欧某某在他人指使下帮助取款，并未直接实施诈骗行为，系从犯，依法可从轻或者减轻处罚。被告人董某亮、欧某某归案后能坦白认罪，本院依法给予其从轻处罚。被告人董某某当庭自愿认罪，本院酌定给予从轻处罚。公诉机关的量刑建议本院予以采纳。三被告人的辩护人以此为由要求从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。由于三名被告人流窜作案，社会危害性大，不适宜适用缓刑，故三被告人的辩护人要求适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和悔罪表现，以及其行为对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条之规定，判决如下：
一、被告人董某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元。
（其刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月13日起至2015年9月12日止。）
二、被告人董某亮犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金8000元。
（其刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月7日起至2015年8月6日止。）
三、被告人欧某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金6000元。
（其刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月4日起至2015年6月3日止。）
四、公安机关扣押的手机11台、电脑主机2台予以没收，上缴国库。均由清远市公安局清新分局负责处理。
五、公安机关在被告人欧某某处扣押人民币6000元，在被告人董某亮处扣押人民币1200元，在被告人董某某处扣押人民币600元折抵各自罚金。
如不服本判决，可自收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 侯召星
审 判 员 吴楚燕
人民陪审员 钟灵敏
二〇一五年五月四日
书 记 员 陈家政
附《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。