江苏省泰州市海陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰海商初字第0473号
原告泰州市新泉酒业有限公司，住所地泰州市海陵区江洲南路317号。
委托代理人（特别授权）蒋茂杰，江苏碧泓律师事务所律师。
被告顾红军。
原告泰州市新泉酒业有限公司（以下简称新泉酒业公司）与被告顾红军买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月8日立案受理，依法由代理审判员钱菲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新泉酒业公司之委托代理人蒋茂杰、被告顾红军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告泰州市新泉酒业有限公司诉称，原、被告双方签订啤酒产品销售协议，协议约定被告经营的烧烤店专销原告提供的雪花啤酒，专销量达到雪花勇闯天涯啤酒2000箱时，原告即赠送被告雪花勇闯天涯啤酒200箱以及雪花展示柜2台。协议签订后，被告未按照协议约定专销原告提供的啤酒，且被告已提前终止到原告处进货，转而销售他人的酒水。原告认为被告的行为已经构成违约，为维护原告的合法权益，特具诉状，请求法院依法判令解除原、被告双方签订的啤酒产品销售协议书；判令被告返还原告赠送给被告的90箱雪花勇闯天涯啤酒（供价38.7元/箱），返还原告借给被告使用的3台雪花展示柜（市价850元/台），给付原告违约金5000元；被告承担本案诉讼费用。
被告顾红军辩称，在春节前两天被告让原告送酒，但是原告没有送，所以被告就让其他公司送了。在2015年1月22号晚上由原告送来的雪花啤酒中，其中一箱有三瓶是坏的。被告员工在开瓶时受伤，这件事情原告让被告向雪花啤酒厂方汇报，被告汇报后，该厂方过来查看了情况，但至今未给被告答复，之后被告向员工给付了相应赔款4500元。被告同意原告要求解除双方签订的销售协议书的诉讼请求。被告已经替原告销售了500箱啤酒，扣除应当赠送的50箱，被告同意返还原告40箱。同意返还原告三台雪花展示柜。但认为，被告方并未违约，不同意给付原告违约金。
原告新泉酒业公司为证明自己的主张，向本院提交下列证据：
证据一、啤酒产品销售协议书，证明原、被告双方签订了啤酒产品销售协议书，协议约定被告专销原告提供的雪花啤酒，当专销量达到勇闯天涯2000箱时，原告赠送被告勇闯天涯啤酒200箱以及雪花展示柜2台。
证据二、借用协议一份及借条一份，证明被告向原告借用雪花展示柜3台，当被告完成2000箱勇闯天涯专销量时，原告赠送2台展示柜给被告。
证据三、泰州市新泉酒业有限公司送货订单9张，证明原告赠送给被告的勇闯天涯啤酒90箱，已经由被告签收。
证据四、商品销售明细表6份，证明被告已经完成销售额424箱。
被告顾红军为证明自己的辩称事由，向本院提交下列证据：
证据一、收条及证明一份，证明因为当时原告提供的啤酒中三瓶啤酒瓶坏了，造成员工受伤，被告赔给员工4500元。
证据二、送货订单40份，证明被告帮原告销售了500箱酒。
经法庭组织质证，被告对原告提交的证据二、证据三没有异议；对证据一的真实性没有异议，但是认为当时协议仅有一份，签字后即由原告收取，且合同中约定原告赠送被告100箱啤酒，原告仅赠送了90箱；对证据四认为当时协议约定为被告给付9箱啤酒的货款原告给10箱酒，原告是按照9箱的销量来计算的，实际上被告销售啤酒500箱。
原告对被告提交的证据一认为真实性无法确认，且与本案没有关联；对被告提交的证据二的真实性没有异议，但认为被告所提交的送货订单仅反映送货370箱。
经审理查明，2014年，原告新泉酒业公司与被告顾红军签订啤酒产品销售协议书一份约定，甲方新泉酒业公司与乙方经营疯狂烤翅（南山寺路）的顾红军就啤酒供货事宜达成协议。协议第一条“乙方销售品种及价格政策”约定，相应品名啤酒的包装规格、供价、建议零售价。协议第二条约定，乙方自愿同意在协议期内“专销”，且承诺雪花啤酒协议期内的销量不低于“完成勇闯天涯贰仟箱”。协议第三条约定，作为对乙方的回馈，甲方将给予乙方如下销售折扣：（1）勇闯43元/箱9带1，纯生70元/箱实收53元，清爽30元/箱6带1，纯生、清爽不计算销量。公司所有饮料进场销售。（2）借用展示柜叁台，其中贰台完成勇闯销量后归店方所有，必须卖雪花扎啤，空瓶6元/箱。支付方式为分贰次支付，甲方先支付100箱勇闯，等完成壹千箱勇闯，再支付100箱勇闯。协议第四条约定，甲方负责将产品送到乙方指定地点，甲方保证24小时内送货上门。协议第六条约定，乙方若发生违反协议约定的情形，将不再享有甲方的销售折扣，且乙方应按照等同于享受金额的标准向甲方支付违约金。违约金金额为伍仟元。协议第九条约定，本协议有效期为2014年8月28日至完成2000箱勇闯为止。2014年7月25日，双方签订借用协议，并由被告顾红军出具借条对顾红军借用叁台展示柜的事宜进行确认。后双方发生业务往来，原告应被告要求交付货物并出具载明商品名称、规格、单位、数量、单价、金额的送货订单。2014年8月18日至2015年2月25日期间，原告共计向被告交付雪花勇闯天涯啤酒506箱，其中90箱明确为原告按照协议约定的销售折扣向被告赠送的啤酒，另有41箱系按照协议中销售折扣“9带1”的约定交付10箱勇闯天涯啤酒仅收取9箱啤酒的货款而不要求被告给付货款。原、被告双方因发生纠纷，被告不再从原告处购买啤酒，转向他人购买。原告认为被告在未完成协议约定的销量之前提前终止向原告购买啤酒进行专销而转购他人啤酒构成违约，故提起诉讼。
本院认为，原、被告签订的啤酒产品销售协议书系双方的真实意思表示，且不违反法律、法规禁止性规定，该合同合法有效，受法律保护。现原、被告双方均同意解除双方签订的啤酒销售协议书，并由被告退还原告三台雪花展示柜，故原告的上述两项诉讼请求，本院予以支持。双方争议焦点为1、被告是否存在违约行为。2、被告是否是否应当退还原告赠送的全部90箱啤酒。3、被告是否应当向原告支付5000元违约金。
关于争议焦点1，庭审中，被告自认在未完成协议约定的2000箱专销量的情况下于2015年2月26日后不再向原告购买啤酒而转向他人购买啤酒。本案中，原、被告双方明确乙方在协议期内以专销的形式与原告进行合作。现被告在未完成协议约定的2000箱专销量的情况下转而购买他人的啤酒用于约定经营场所销售，违背了协议明确约定的合作方式，已经构成违约。被告辩称，因原告提供的啤酒存在问题导致员工受伤，双方就该问题协商未果，后被告要求原告送货而原告未供货而导致被告转购他人啤酒，被告不存在违约行为。但被告仅提供案外人出具的相应收条、证明以支持其所陈述的员工受伤事由，而未能提供证据证明其所辩称的原告未按照被告要求供货的事实，不足以证实其相应的违约行为系因原告未履行按照要求及时供货的先行义务而导致。故被告应当承当相应的违约责任。
关于争议焦点2，被告认为被告已经完成专销500箱的专销量，应当按照被告已经完成的比例计算原告应当赠送给被告的啤酒即500箱*200箱/2000箱=50箱，故被告仅应退还原告赠送的90箱啤酒中的40箱啤酒。本案中，协议第六条明确约定，乙方若发生违反协议约定的情形，不再享有甲方承诺的销售折扣。而原告向被告赠送的90箱勇闯天涯啤酒系协议第三条所约定的销售折扣事项。现因被告存在违约行为，则按约不再享有协议约定的销售折扣事项，亦不得以原承诺的销售折扣计算比例另行计算享有的销售折扣。故原告应当退还被告赠送的全部90箱啤酒。
关于争议焦点3，原告认为，原告向被告销售啤酒，利润为5元/箱，因被告未能完成2000箱的专销量，原告的可预期利益远超出所约定的5000元违约金，故要求被告另行给付原告5000元的违约金。本案中，原告关于其可得预期利润的计算依据未能提供任何证据予以证明；另原、被告双方签订的协议仅约定了相应的专销量，并未约定完成专销量的时间，而原告庭审中亦陈述称系根据约定的销售量而向酒厂进货，故亦无证据证实因被告未完成专销量而造成了原告的实际损失。协议第六条约定，被告发生违反协议约定的情形，不再享有原告承诺的销售折扣，且被告应按照等同于享受金额的标准向甲方支付违约金；该条又另约定违约金额为5000元。故协议同时约定了违约金的计算方法和固定数额的违约金。本案中，原告承诺的销售折扣为购买勇闯天涯啤酒的“9带1”货款给付的特别约定，被告完成2000箱勇闯天涯啤酒的专销量，原告赠送被告雪花勇闯天涯啤酒200箱，赠送被告借用的3台展示柜中的2台。现原告赠送给被告的90箱雪花勇闯天涯啤酒已确定应当由被告退还，原告出借给被告的3台展示柜已确定应当由被告退还，被告另享受的销售折扣仅为41箱按照“9带1”的约定未给付货款的相应金额即41箱*43元/箱=1763元。因被告的违约行为仅造成原告提供的相应销售折扣的损失，原告要求被告另行给付5000元违约金的主张过分高于被告违约行为造成的损失，故应当以协议约定的违约金计算方式由被告另行向原告给付违约金1763元。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百三十条之规定，判决如下：
一、解除原告泰州市新泉酒业有限公司与被告顾红军签订的啤酒产品销售协议。
二、被告顾红军于本判决生效后十日内返还原告泰州市新泉酒业有限公司90箱雪花牌勇闯天涯啤酒（可按原告主张的38.7元/箱折价计算）、雪花展示柜3台，给付原告泰州市新泉酒业有限公司违约金人民币1763元。
三、驳回原告泰州市新泉酒业有限公司的其余诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币156元，依法减半收取人民币78元，由被告顾红军负担（原告已预交，被告迳交原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费人民币156元[通过银行缴纳上诉费时须如实填写以下内容：①上诉人姓名：填写上诉人本人的姓名或名称，而非代理人、经办人的姓名；②汇入单位：泰州市财政局；③帐号：20×××88；④汇入银行：泰州市农业银行城中支行；⑤款源：上诉费；⑥一审案号；⑦编码：112001]。
代理审判员 钱 菲
二〇一五年七月七日
书 记 员 钟洁菲