浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬余泗商初字第757号
原告：上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行。
代表人：刘敏。
委托代理人：邹阳敏。刘晓泉。
被告：余姚市富雅塑业有限公司。
法定代表人：洪忠梅，该公司经理。
被告：洪忠梅。。
被告：景启江。。
被告：宁波富雅冲件有限公司。
法定代表人：景启江，该公司总经理。
被告：宁波恩得思塑业有限公司。
法定代表人：景伟烈，该公司经理。
被告：景伟烈。
被告：潘华南。
被告：张国芬。
委托代理人：潘华南，系被告丈夫。
原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行与被告余姚市富雅塑业有限公司、被告洪忠梅、被告景启江、被告宁波富雅冲件有限公司、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈、被告潘华南、被告张国芬金融借款合同纠纷一案，于2015年7月8日向本院起诉，本院于同日立案受理后依法组成合议庭于2015年10月9日公开开庭进行审理。根据原告的申请及提供的担保，本院依法对被告采取了财产保全措施。原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行的委托代理人刘晓泉、被告宁波富雅冲件有限公司的法定代表人景启江、被告景启江、被告潘华南、被告张国芬的委托代理人潘华南到庭参加诉讼，被告余姚市富雅塑业有限公司、被告洪忠梅、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行起诉称：2012年10月25日，原告与被告洪忠梅签订《最高额保证合同》一份，约定：被告洪忠梅自愿按本合同承担连带责任保证，被担保的主合同为债权人自2012年10月25日至2015年10月25日止的期间内与债务人余姚市富雅塑业有限公司办理各类融资业务所发生的债权以及双方约定的在先债权，前述主债权余额最高不超过20000000元。被告景启江于同日签署关于同意执行共同财产的承诺函，承诺对被告洪忠梅签署的上述最高额保证合同事宜充分知悉，同意该保证合同的签署及履行，在保证人依据上述合同承担保证担保责任时，债权人有权处分共同财产。2012年10月25日，原告与被告宁波富雅冲件有限公司签订《最高额保证合同》一份，约定：被告宁波富雅冲件有限公司自愿按本合同承担连带责任保证，被担保的主合同为债权人自2012年10月25日至2015年10月25日止的期间内与债务人余姚市富雅塑业有限公司办理各类融资业务所发生的债权以及双方约定的在先债权，前述主债权余额最高不超过10000000元。2014年11月10日，原告与被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈签订《最高额保证合同》一份，约定：被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈自愿按本合同承担连带责任保证，被担保的主合同为债权人自2014年11月10日至2017年11月10日止的期间内与债务人余姚市富雅塑业有限公司办理各类融资业务所发生的债权以及双方约定的在先债权，前述主债权余额最高不超过12000000元。上述《最高额保证合同》均约定：保证范围包括本合同所述主债权，还及于由此产生的利息（包括罚息、复利）、律师费等债权人实现债权所产生的费用等；当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，债权人均有权先要求本合同项下的任一保证人承担保证责任。
2014年4月25日，原告与被告洪忠梅、被告景启江签订《最高额抵押合同》一份，约定：被告洪忠梅、被告景启江自愿按本合同承担抵押担保责任，被担保的主合同为被告余姚市富雅塑业有限公司与原告自2014年4月25日至2017年4月25日止的期间内在主债权余额最高不超过2590000元范围内办理各类融资业务而签订的一系列合同以及债务人与债权人签署的融资额度协议9420201400000004，抵押财产为被告洪忠梅、被告景启江共有的位于上虞市永和镇锦绣四明瑞云阁24幢6号的房屋【房产证号：上虞市房权证永和镇字第××号、00××22号】及国有土地使用权【土地权证号：上虞市国用（2010）第22039号】。后双方办理了抵押登记。2014年4月28日，原告与被告潘华南签订《最高额抵押合同》一份，约定：被告潘华南自愿按本合同承担抵押担保责任，被担保的主合同为被告余姚市富雅塑业有限公司与原告自2014年4月28日至2017年4月28日止的期间内在主债权余额最高不超过4600000元范围内办理各类融资业务而签订的一系列合同以及债务人与债权人签署的融资额度协议9420201400000005，抵押财产为被告潘华南所有的位于余姚市泗门镇滨江小区A区31幢的房屋【房产证号：余房权证泗门镇字第××号】及国有土地使用权【土地权证号：余国用（2011）第07214号】。被告张国芬于同日签署关于同意执行共同财产的承诺函，承诺对被告潘华南签署的上述最高额抵押合同事宜充分知悉，同意该抵押合同的签署及履行，在抵押人依据上述合同承担抵押担保责任时，抵押权人有权处分共同财产。后双方办理了抵押登记。上述《最高额抵押合同》均约定：抵押担保范围包括本合同所述主债权，还及于由此产生的利息（包括罚息、复利）、抵押权人为实现债权所产生的律师费等费用；当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，抵押权人均有权要求抵押人承担担保责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。
2014年4月25日，原告与被告余姚市富雅塑业有限公司签订编号9420201400000004《融资额度协议》一份，约定：额度为2590000元，额度期限为2014年4月25日起至2017年4月25日止，利率为7.5%。2014年4月28日，原告与被告余姚市富雅塑业有限公司签订编号9420201400000005《融资额度协议》一份，约定：额度为4600000元，额度期限为2014年4月28日起至2017年4月28日止，利率为7.5%。2014年11月11日，原告与被告余姚市富雅塑业有限公司签订《流动资金贷款合同》一份，约定：借款2500000元，借款期限自2014年11月11日至2015年11月10日，年利率为7.8％。2015年4月17日，原告与被告余姚市富雅塑业有限公司签订《流动资金贷款合同》三份，分别借款2500000元、1500000元、
3500000元，年利率分别为7.2225%、6.6875%、6.6875%，借款期限均自2015年4月17日至2015年10月16日。上述四份《流动资金借款合同》均约定：按季结息，结息日为每季末月的20日；逾期罚息利率加收30%；对借款人到期应付未付的本金，自逾期之日起按照逾期罚息利率计收逾期罚息；不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息等），按逾期罚息利率计收复利；借款人未按时足额偿还本金并支付利息的，借款人还应当承担律师费等为实现债权和担保权利而支付的费用。后原告依约向被告余姚市富雅塑业有限公司发放《流动资金贷款合同》项下的贷款合计10000000元。至今，被告余姚市富雅塑业有限公司未按约还本付息，至2015年6月23日拖欠利息146595.11元。其余被告也未承担担保责任。为实现债权原告支付律师费用
267500元。故原告诉讼请求为：1.被告余姚市富雅塑业有限公司归还原告借款本金10000000元，利息146595.11元（暂算至2015年6月23日，之后的利息、罚息、复利按合同约定的利率支付至判决确定的履行日止）；2.被告余姚市富雅塑业有限公司支付律师费267500元；3.被告洪忠梅、被告景启江、被告宁波富雅冲件有限公司、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈对被告余姚市富雅塑业有限公司的上述款项承担连带清偿责任；4.原告有权就抵押物折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；5.本案诉讼费由被告承担。
为证明自己的主张成立，原告向本院提交如下证据：1.最高额保证合同三份、最高额抵押合同二份、他项权证二份、融资额度协议二份，拟证明原告与被告存在不同担保关系的事实；2.流动资金贷款合同四份、借款借据四份，拟证明原告向被告余姚市富雅塑业有限公司按约发放贷款的事实；3.利息清单四份，拟证明利息的具体计算内容和方式的事实；4.委托代理合同一份、律师费发票三份，拟证明原告为实现债权支出律师费的事实。
被告景启江答辩称：本被告确实为余姚市富雅塑业有限公司向原告在2014年4月25日至2017年4月25日期间内，融资额借款2590000元范围内的融资提供抵押担保，该最高额抵押合同的主合同只有编号9420201400000004的融资额度协议，而且该融资额度协议项下的贷款还未实际发放。本案所涉借款与本被告无关，本案中争议的四笔借款独立于融资额度协议以外的借款，本被告没有为上述四笔借款提供抵押担保，本被告无须承担抵押担保责任；借款人的实际借款用途是借新还旧，应该免除本被告的担保责任。
被告潘华南、被告张国芬均答辩称：本被告确实为余姚市富雅塑业有限公司向原告在2014年4月28日至2017年4月28日期间内，融资额借款4600000元范围内的融资提供抵押担保，该最高额抵押合同的主合同只有编号9420201400000005的融资额度协议，而且该融资额度协议项下的贷款还未实际发放。本案所涉借款与本被告无关，本案中争议的四笔借款独立于融资额度协议以外的借款，本被告没有为上述四笔借款提供抵押担保，本被告无须承担抵押担保责任；借款人的实际借款用途是借新还旧，应该免除本被告的担保责任。
被告余姚市富雅塑业有限公司、被告洪忠梅、被告宁波富雅冲件有限公司、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈均未作答辩，也未向本院提交证据。
被告景启江、被告潘华南、被告张国芬未向本院提交证据。
对于原告提交的证据，经质证，被告景启江、被告潘华南、被告张国芬对证据1的真实性无异议，但认为被告只对各自约定的融资额度协议项下的借款提供抵押担保；对证据2、证据3的真实性表示无法确认，而且关联性有异议，认为与被告无关；对证据4的真实性表示不清楚。被告余姚市富雅塑业有限公司、被告洪忠梅、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃诉讼权利。经审查，本院对原告提交的证据均予以采信。
经审理，本院对原告诉称的事实予以认定。
本院认为：原、被告间的借款及担保合同关系合法有效，应予保护。被告余姚市富雅塑业有限公司向原告借款，理应按约归还本金并支付借款利息，其逾期不还，应承担相应的违约责任。被告洪忠梅、被告宁波富雅冲件有限公司、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈自愿为借款人提供连带责任保证，应对借款人应支付的款项在约定的保证范围内承担连带清偿责任。至于原告主张被告景启江应对被告余姚市富雅塑业有限公司的债务承担保证责任，因原告提供的证据无法充分证明被告景启江具有提供保证的意思表示且原告与被告景启江之间存在保证合同关系，故本院不予支持。被告景启江、被告洪忠梅以其共有的财产为被告余姚市富雅塑业有限公司的债务提供抵押担保，在被告余姚市富雅塑业有限公司未按约履行还款义务的情况下，原告有权就被告景启江、被告洪忠梅提供的抵押物折价或拍卖、变卖后的价款在约定的抵押担保范围内优先受偿。被告潘华南、被告张国芬以其抵押的财产为被告余姚市富雅塑业有限公司的债务提供担保，在被告余姚市富雅塑业有限公司未按约履行还款义务的情况下，原告有权就被告潘华南、被告张国芬的抵押物折价或拍卖、变卖后的价款在约定的抵押担保范围内优先受偿。各抵押人根据抵押担保范围的约定所需承担的律师费应按照最高额抵押债权与抵押权人对借款人享有的全部债权的比例各自承担。根据相关法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务的，债权人应当按照约定实现债权。本案中，债权人根据约定有权自行决定实现担保的顺序，故抵押人和保证人不得因此而提出抗辩。被告景启江、被告潘华南、被告张国芬关于上述四笔流动资金借款不在抵押担保的主合同内的答辩意见与合同约定不符，故本院不予采纳。被告景启江、被告潘华南、被告张国芬关于借款系借新还旧的答辩意见，依据不足，本院不予采纳。被告余姚市富雅塑业有限公司、被告洪忠梅、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，不影响本院对案件事实进行认定并依法做出判决。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告余姚市富雅塑业有限公司归还原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行借款本金10000000元，利息
146595.11元（暂算至2015年6月23日），赔偿律师代理费
267500元，并支付自2015年6月24日起至判决确定的履行日止按合同约定利率计算的利息（包括罚息、复利），款限于本判决发生法律效力后十日内履行；
二、被告洪忠梅、被告宁波富雅冲件有限公司、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈对被告余姚市富雅塑业有限公司的上述款项承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告余姚市富雅塑业有限公司追偿；
三、若被告余姚市富雅塑业有限公司未按期履行上述付款义务，原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行有权以被告洪忠梅、被告景启江共有的位于上虞市永和镇锦绣四明瑞云阁24幢6号的房屋【房产证号：上虞市房权证永和镇字第××号、00××22号】及国有土地使用权【土地权证号：上虞市国用（2010）第22039号】折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在2590000元的最高债权本金、相应的利息（包括罚息、复利）及相应的律师费范围内优先受偿，其承担担保责任后，有权向被告余姚市富雅塑业有限公司追偿；
四、若被告余姚市富雅塑业有限公司未按期履行上述付款义务，原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行有权以被告潘华南、被告张国芬抵押的位于余姚市泗门镇滨江小区A区31幢的房屋【房产证号：余房权证泗门镇字第××号】及国有土地使用权【土地权证号：余国用（2011）第07214号】折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在4600000元的最高债权本金、相应的利息（包括罚息、复利）及相应的律师费范围内优先受偿，其承担担保责任后，有权向被告余姚市富雅塑业有限公司追偿；
五、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司宁波泗门支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费89285元，财产保全费5000元，合计
94285元，由被告余姚市富雅塑业有限公司、被告洪忠梅、被告宁波富雅冲件有限公司、被告宁波恩得思塑业有限公司、被告景伟烈共同负担94285元，由被告景启江共同负担其中28125元、由被告潘华南、被告张国芬共同负担其中的46071元，限于本判决发生法律效力后七日内交纳，银行汇款请直接汇入我院账号（账号户名：余姚市财政局非税资金专户，账号：39×××90，开户银行：中国农业银行余姚市支行），并注明案号。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政税务局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘 湛
代理审判员 徐海高
人民陪审员 吴涨渭
二〇一五年十二月九日
代书 记员 王瑶炯