宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石惠民初字第767号
原告黄七灵，男，1975年7月7日出生，汉族，无固定职业，住乌海市海勃湾区。
委托代理人段士军，内蒙古天晟律师事务所律师。特别授权代理。
被告王佳，男，1979年3月20日出生，汉族�惠农区佳信彩钢钢构租赁脚手架门市业主，住惠农区。
委托代理人许运来，天津华盛理律师事务所律师。特别授权代理。
被告石嘴山市惠顺耐火材料厂。住所地：石嘴山市惠农区。
负责人贾鹏，石嘴山市惠顺耐火材料厂经理。
被告薛明，男，汉族，1976年3月3日出生，无职业，住惠农区。
委托代理人贾鹏，男，1982年10月17日出生，汉族，石嘴山市惠顺耐火材料厂负责人，住石嘴山市惠农区，特别授权代理。
原告黄七灵与被告王佳、石嘴山市惠顺耐火材料厂（以下简称惠顺耐火厂）、薛明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月28日立案受理后,被告王佳于2015年6月8日向法院申请，要求追加薛明为本案的共同被告，法院依法追加薛明为本案的共同被告参加诉讼。原告黄七灵于2015年4月28日向本院提出申请，要求对其伤残程度及营养期、护理期、误工期进行司法鉴定，法院委托石嘴山市某某某某医院司法鉴定中心进行了鉴定，于2015年8月10日鉴定结束。依法由审判员张忠会适用简易程序于2015年8月21日公开开庭进行了审理。被告王佳当庭申请法院要求对原告的四级伤残进行重新鉴定，法院委托银川市某某某某医院司法鉴定中心进行了鉴定，于2016年4月10日鉴定结束。本院于2016年4月19日依法由审判员张忠会适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄七灵及其委托代理人段士军与被告王佳、惠顺耐火厂的负责人贾鹏、被告薛明的委托代理人贾鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄七灵诉称，被告王佳系惠顺�火厂厂房彩钢屋顶安装工程的承包人。2014年5月14日，被告王佳雇佣原告黄七灵等人安装惠顺耐火厂厂房彩钢屋顶,约定劳务费每平方米25元，安装完毕后一次性支付。2014年5月27日下午，原告黄七灵在施工的过程中，从九米高的大梁上摔下。原告被送到石嘴山市某某某某医院抢救，又转至中国人民解放军某某医院、兰州军区某某某医院、中国人民解放军某某某某某某某某医院诊断原告的伤情为：重型颅脑损伤等。事发后，被告王佳经惠顺耐火厂领导催促，到医院看望原告，并陆续缴纳相关费用47000元。原告出院后与被告协商赔偿事宜未果。原告认为，原告从事雇佣活动中遭受人身损害，被告王佳作为雇主应当承担赔偿责任。被告惠顺耐火厂将工程发包给没有相应资质的被告王佳，应当承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，诉至法院一、请求依法判令被告赔偿原�医疗费67508.68元，住院伙食补助费5300元，营养费12000元，护理费12585元，误工费46280元，伤残赔偿金232850元，被抚养人生活费60256元，交通费2452元，鉴定费1200元，精神抚慰金35000元，以上合计475431.68元。核减已付47000元，应为428431.68元。二、本案诉讼费由被告负担。
原告黄七灵为证明其本诉主张，提供了下列证据，被告王佳、惠顺耐火厂、薛明当庭进行了质证：
证据一、石嘴山市某某某某医院疾病证明书一份、出院证一份、病案一份（均原件），证明原告的伤情及住院时间的事实。被告王佳对该份证据的表面真实性无异议，该证据没有体现原告耳部受伤的问题。而且没有医院挂号凭证。被告惠顺耐火厂、薛明对原告受伤不清楚，真实性无法核实，不发表质证意见，与其无关。
证据二、中国人民解放军某某医院诊断证明一份、出院证一份、病案一份（均原件），证明原告的伤情及住院时间的事实。被告王佳对该份证据的表面真实性无异议，该证据中的出院记录在证据第8页反应原告出院症状，说明原告听力没有问题，且原告耳朵没有问题，该份证据不能证明原被告之间的关系。被告惠顺耐火厂、薛明对原告受伤不清楚，真实性无法核实，不发表质证意见，与其无关。
证据三、兰州军区某某某医院疾病诊断证明一份、出院证一份、病案一份（均原件），证明原告的伤情及住院时间的事实。被告王佳对该份证据的表面真实性无异议，该份证据不能证明原被告之间的法律关系。入院时间是第二次住院时间一个月以后，期间原告发生什么事情不清楚。被告惠顺耐火厂、薛明对原告受伤不清楚，真实性无法核实，不�表质证意见，与其无关。原告的转院不是医院要求的，是自己随意转的，治疗也没有按医生意见。
证据四、中国人民解放军某某某某某某某某医院疾病诊断证明一份、出院证一份、病案一份（均原件），证明原告的伤情及住院时间的事实。被告王佳对该份证据的表面真实性无异议，该份证据不能证明原被告之间的法律关系。被告惠顺耐火厂、薛明对原告受伤不清楚，真实性无法核实，不发表质证意见，与其无关。
证据五、医疗费、门诊费票据共20张（均原件），证明原告因伤住院花费67508.68元的事实。被告王佳对票据的真实性不予认可，所有的票据都没有医院的挂号凭证，其中有些凭据存在医疗保险的结算的问题，且经过医保了，每张票应当由两联，但原告只提供一联。被告惠顺耐火厂、薛明对该份证�不予认可，与其无关。
证据六、交通费票据45张（均原件），证明原告花费交通费2452元的事实。被告王佳对票据的真实性不发表意见，该票据不能证明系原告受伤所发生，合法性有异议，该票据大多数连号。被告惠顺耐火厂、薛明对该份证据不予认可，与其无关。
证据七、司法鉴定意见书二份（原件），证明原告因伤构成四级伤残，误工期自受伤之日至鉴定日、营养期120日、护理期120日的事实。被告王佳对司法鉴定意见书三性均不予认可，鉴定意见不具有客观性，鉴定医师没有相应资质，鉴定方法提出质疑，我们对鉴定意见结论有意见，要求重新鉴定。被告惠顺耐火厂、薛明三性均不予认可，与其无关。
证据八、户口本一份（原件经当庭质证后，退还给原告，留存复印�）、证明一份（原件），证明原告一直在乌海市海勃湾区居住，经常居住地在城市，及有两个未成年子女的事实。被告王佳对户口本的真实性无异议，对证明目的有异议，户口状态为农业户口，证明的真实性不予认可，证明内容中盖章单位模糊，单独的证明没有任何意义，户口也不能反映原告户籍迁到了街道办，原告经常干工程，不能证明原告经常居住在乌海市海勃湾区。被告惠顺耐火厂、薛明三性均不予认可，与其无关。
证据九、房屋租赁协议一份、收款收据一份、出租方身份证一份（复印件），证明原告黄七灵从2012年租住内蒙古乌海市海勃湾区某某某某某某某8街坊61栋1号房屋的事实。三被告对该证据的三性均不予认可。
被告王佳辩称：请求法院驳回原告对王佳的诉讼请求，我们对鉴定意见不予认�，并且对基于鉴定意见所提出的各项诉讼请求金额都不予认可，具体意见在质证中说。事实理由：首先该工程发包方为惠顺耐火厂，总包方为薛明，承揽范围包括工程的安装和材料，原告系经被告王佳介绍承揽了整个工程的安装部分，工程费用的结算是由薛明支付王佳，王佳在针对黄七灵承揽的部分进行相关的费用结算，从上述工程的法律关系及结算关系上来看，被告王佳与原告之间不存在雇用关系，是加工承揽关系，按照法律规定，承揽人在完成承揽工作中，所发生的自身损害，定做人不承担赔偿责任，定做人是三方主题：被一、被二、被三；二、本案惠农区法院立案案由是提供劳务者受害责任纠纷，本案中原告与三被告都不存在雇用关系，相反原告与其带队的施工工人之间存在雇用关系，原告诉请案由错误，本案案由应当是人身伤害关系，使用法律为侵权责任法。
被告王佳为证明其本诉主张，提供了下列证据，原告与被告惠顺耐火厂、薛明当庭进行了质证：
证据一、收条一张（原件），证明一、原告与王佳之间系加工承揽法律关系；二、结算金额是承包费，双方是承揽法律关系；三、原告为安装提供安装工具，更加印证双方是承揽法律关系的事实。原告对收条上原告妻子签名的真实性予以认可，对于收条上所谓注明的内容以及收据中收款事由标注的内容不予认可，收条下面注明的内容、收款事由在原告妻子签字是没有的，收条只能证明李红红收到王佳现金是15000元，不能证明双方之间的法律关系。被告惠顺耐火厂、薛明认为与其无关，不发表意见。
证据二、收据一张（原件），证明：2014年5月29日原告妻子李红红收到被告王�给的安装承包费8000元，更加印证双方是承揽法律关系的事实。原告对收据上原告妻子签名的真实性予以认可，对于收据上所谓注明的内容以及收据中收款事由标注的内容不予认可。被告惠顺耐火厂、薛明与其无关，不发表意见。
证据三、手机录音一份（当庭播放录音），证明王佳与原告妻子李红红及原告雇用的工人之间的对话，证明王佳与原告之间是加工承揽的法律关系。原告对该份录音不予认可，一、没有出示录音的手机；二没有具体的时间、地点、录音人、见证人；三、录音并没有得到被录音人的许可。被告惠顺耐火厂、薛明与其无关，不发表意见。
证据四、王佳与原告书写内容一份（复印件），证明王佳与原告之间是加工承揽的法律关系，费用是26000元。原告对该份复印件不予认可，不符合证�规则。被告惠顺耐火厂、薛明与其无关，不发表意见。
证据五、证人证言（原件）、身份证复印件一份（，证明原告黄七灵与王佳之间是加工承揽的法律关系，黄七灵是承揽的工头。原告对该份证人证言不予认可，不符合证据规则，证人应当出庭作证。被告惠顺耐火厂、薛明与其无关，不发表意见。
被告惠顺耐火厂辩称：同意第一被告的意见，原告不是直接承包被告工程的人，被告也不认识原告，原告要求的理赔，被告不同意。被告只是把工程承包给薛明了。
被告惠顺耐火厂未提供证据。
被告薛明辩称：同意第一被告的意见，被告也不认识原告，我们之间不存在雇用关系。被告把承包来的工程中的轻工部分承包给王佳了。原告要求的理赔，被告不同意。
被告薛明未提供证据。
针对本案原、被告双方提供的上述证据，经组织双方当事人当庭质证，本院认证如下：
一、对于原告提供的证据一、二、三、四、八，因被告王佳对该份证据的表面真实性无异议，被告惠顺耐火厂、薛明对原告受伤不清楚，真实性无法核实。但以上证据均系医院出具，客观、真实，故本院对该证据的真实性予以采信。
二、对于原告提供的证据五、九，虽然三被告对其不予认可，但因收据均系医院出具，房屋租赁协议、收款收据均有相关人员的签字，故本院对该证据的真实性予以采信。
三、对于原告提供的证据六、七，虽然三被告对其有异议，但以上证据均系相关部门出具，�本院对该证据的真实性予以采信。
四、对于被告王佳提供的证据一、二，原告对其真实性没有异议，故本院对该证据的真实性予以采信。对其证明的目的将综合认定。
五、对于被告王佳提供的证据三，因原告对该份录音不予认可，故本院不予采信。
六、对于被告王佳提供的证据四、五，因原告对以上证据不予认可，且该证据不符合证据规则，故本院不予采信。
本案争议的焦点问题是：1、原告与被告之间是雇用关系还是加工承揽关系。2、原告的各项损失是否应由被告赔偿。3、被告承担什么责任。
经审理查明：2014年5月，被告惠顺耐火厂将厂房彩钢屋顶安装工程发包给被告薛明，薛明又将其承包的部分工程转包给被告王佳，被告王佳又雇佣原告施工，2014年5月27日下午，原告黄七灵在施工的过程中，从九米高的大梁上摔下。原告被送到石嘴山市某某某某医院抢救，又转至中国人民解放军某某医院、兰州军区某某某医院、中国人民解放军某某某某某某某某医院诊断原告的伤情为：重型颅脑损伤等。经石嘴山市某某某某医院司法鉴定中心鉴定：原告伤情构成四级伤残，误工期自受伤之日至鉴定日、营养期120日、护理期120日。事故发生后，被告王佳支付原告医药费17000元，被告薛明支付原告医药费30000元，共计47000元。工程费用的结算是被告惠顺耐火厂支付给薛明，薛明支付给王佳，王佳在针对黄七灵进行相关的费用结算。2015年8月21日，被告王佳申请法院要求对原告的四级伤残进行重新鉴定，法院委托银川市某某某某医院司法鉴定中心进行了鉴定，原告伤情构成六级伤残。原告�院治疗53天。原告与妻子李红红生育二个女儿，长女黄英，1998年10月5日出生，次女黄静，2008年7月28日出生。原告与妻子李红红及二个女儿自2008年至今居住在乌海市海勃湾区某某某某某某某61栋1号。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告惠顺耐火厂将厂房彩钢屋顶安装工程发包给无相应资质的被告薛明，薛明又将其承包的部分工程转包给无相应资质的被告王佳，被告王佳又雇佣原告施工，原告在施工过程中，不慎摔伤，造成的各项经济损失，应当由雇主王佳承担相应的赔偿责任，被告惠顺耐火厂及薛明�承担连带责任。对于被告王佳抗辩的原被告之间是加工承揽关系，因未提供相关证据证实，且原被告双方没有明确的加工承揽合同关系，故被告的该项抗辩理由不能成立，本院不予采信。对于原告主张的医药费67508.68元、住院伙食补助费5300元、护理费12585元、误工费46280元、伤残赔偿金232850元，以及原告主张的被抚养人大女儿黄英的生活费为8608元（17216元×2年×50%÷2人）；小女儿黄英静的生活费为51648元（17216元×12年×50%÷2人），均符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的鉴定费1200元，因原告未提供鉴定费票据，故本院不予支持。对于原告主张的营养费12000元，因司法鉴定营养期为120天，原告按照每天100元计算，没有法律依据，应依据原告的伤情酌情按照每天50元计算为6000元。对于原告主张的交通费2450元，被告认为过高，考虑到原告的伤情及外地看病的实际情况，本院支持1800元；对于原告主张的精神抚慰金35000元，被告认为过高，应依据原告的伤残等级，结合本地区的实际生活水平，本院支持10000元。原告以上经济损失共计442579.68元。原告在施工中，没有注意自身安全，应承担30%的责任为132773.90元，被告王佳承担70%的赔偿责任为309805.78元。被告支付原告的医药费47000元，应予以扣减。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
被告王佳于本判决生效后十日内赔偿原告黄七灵各项经济损失共计262805.78元；被告石嘴山�惠顺耐火材料厂、被告薛明对以上款项承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1433元，由原告黄七灵负担433元，由被告王佳负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（并在上诉期届满之日起，七日内预交上诉费，逾期不交按自动放弃上诉处理），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。
如本判决生效后被告拒不履行，原告可在履行期间届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 张忠会
二〇一六年四月二十日
书记员 季 元
附本案适用的法律条款
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条(人身伤害赔偿)侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复�、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人�实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
法律监督条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。