浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0782刑初1892号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人汪秀英，女，1979年9月7日出生于江西省上饶市，汉族，初中文化，家住江西省上饶市弋阳县。因犯敲诈勒索罪于2009年6月4日被东阳市人民法院判处有期徒刑一年零六个月。因涉嫌犯诈骗罪于2016年2月27日被义乌市公安局刑事拘留，同年3月12日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人汪国世，江西盛义律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]1909号起诉书指控被告人汪秀英犯诈骗罪，于2016年8月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员徐某出庭支持公诉，被告人汪秀英及辩护人汪国世到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，被告人汪秀英欠被害人陈某的钱一直未归还。被告人汪秀英在微信聊天中通过不断地明示与暗示，表示只要假装有汽车抵押进来就可以到父亲汪某处拿到钱用于归还欠款，从而诱得被害人陈某落入圈套。2015年11月23日，被害人陈某为了实现自己的债权，便同被告人汪秀英签订了一份车辆抵押借款合同及借条，合同中约定以被害人陈某所有的车牌为浙Ｇ×××××的宝马轿车为抵押并向被告人汪秀英借款15万元人民币，但事实上双方并未进行车辆抵押。同年11月25日，被告人汪秀英以到东阳有事为由从被害人陈某处借得该宝马轿车，并用上次和被害人陈某签订的车辆抵押借款合同及借条将该车以124800元人民币的价格抵押给了东阳人华某。经义乌市涉案物品价格论证中心鉴定：浙Ｇ×××××宝马轿车价值人民币26.5万元。
指控认为，被告人汪秀英的行为已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人汪秀英提出其与陈某之间不存在债务，其有支付给陈某借款十五万元钱，这十五万元钱是其卖车子的钱，陈某知道其把车子开到东阳去抵押，其行为不构成犯罪，本案系民事借贷纠纷。
辩护人汪国世提出指控被告人汪秀英犯诈骗罪事实不清，证据不足，本案仅有被害人陈某的陈述，没有其他证据证明，微信聊天记录只能说明他们有这意向，不能说明他们已经实施过；王某的聊天记录只涉及到抵押的事情；鉴定结论不能作为定案依据，应该按照车况对车子进行鉴定；陈某有很大的过错，本案系陈某引诱被告人进行车辆抵押；即使被告人汪秀英构成犯罪，被告人汪秀英在归案后对所有事实进行交代，只是在认识上认为这只是民事案子，系自首，请求对其从轻处罚。
经审理查明：被告人汪秀英欠被害人陈某钱，经被害人陈某催讨被告人汪秀英一直未归还。后被告人汪秀英在和被害人陈某微信聊天过程中表示只要假装有汽车抵押给其就可以到其父亲汪某处拿到钱归还欠款。2015年11月23日，被害人陈某为了实现自己的债权，同被告人汪秀英签订了一份虚假的落款时间为2015年11月20日的车辆抵押借款合同，合同约定以被害人陈某所有的车牌为浙Ｇ×××××的宝马轿车为抵押向被告人汪秀英借款15万元人民币，并由被害人陈某出具给被告人汪秀英的落款时间为2015年11月20日的15万元人民币的借条，后被告人汪秀英出具给被害人陈某的落款时间为2015年12月1日的15万元人民币的收条。同年11月25日，被告人汪秀英以到东阳办事为由从被害人陈某处借得浙Ｇ×××××宝马轿车，并用双方签订的虚假的车辆抵押借款合同及借条将该车以124800元人民币的价格抵押给了东阳的华某。经义乌市涉案物品价格论证中心鉴定，浙Ｇ×××××宝马轿车价值人民币26.5万元。
2015年11月27日16时许，被害人陈学莉到义乌市刑事侦查大队报案称其车牌号为浙Ｇ×××××的宝马轿车被汪秀英抵押到东阳进行套现。2016年1月28日，义乌市刑事侦查大队以涉嫌诈骗罪对汪秀英进行传唤。2016年2月26日下午汪秀英到义乌市刑事侦查大队接受讯问。
上述事实有如下证据证实：
1、被害人陈某的陈述，证明2014年8月份其花了35万元买了一辆银色宝马320LI轿车，车牌号是浙Ｇ×××××；被告人汪秀英从2014年9月份、12月份、2015年1月份一共向其借了73000元，已还23000元，还欠其5万元，2015年9月份其找到被告人汪秀英要她还钱，被告人汪秀英称10月底会还，10月底其又联系被告人汪秀英，被告人汪秀英称人在江西，11月份会还钱，到了11月18日，其再次联系被告人汪秀英还钱，被告人汪秀英说没钱但她爸爸那里有钱，11月20日她爸爸会来义乌，并提出让其给她写一份假装把其的宝马汽车抵押给她的汽车抵押合同，这样她可以拿着合同到她爸爸那里拿钱，她拿到钱后就还欠其的5万元钱和汽车抵押合同，其答应了，其和被告人汪秀英在篁园市场对面见面时写过一张借条和抵押合同，其故意把名字和出生日期写错，也没有按手印，被告人汪秀英拿走后说是给她爸爸看，后告诉其不可以用，被告人汪秀英将借条和抵押合同还给其，其就拿回来撕掉了，11月23日其和被告人汪秀英在义乌市春江路中信银行附近其宝马车里，其在被告人汪秀英给其的汽车抵押合同里写上了借款15万元的数额及在落款处签了名字，还写了一张15万元人民币的借条，被告人汪秀英实际并没有给其15万元钱，因被告人汪秀英说临时写合同怕她爸爸不相信，所以就把日期写到11月20日，这次的信息是正确的，当时其就担心到时候被告人汪秀英或其他人再向其要钱，其就让被告人汪秀英写了一张内容是“今收到陈某人民币150000元，拾伍万元整”的还款收条，被告人汪秀英写了名字和身份证号码并按了手印，落款时间为2015年12月1日，推后几天是因为被告人汪秀英当时还跟其说钱借了马上就还不好；11月25日，被告人汪秀英打电话联系其说要到东阳有事向其借车，其同意了，下午3点左右，被告人汪秀英到其住的立碑塘村把车开走，下午5点45分有一个陌生手机号码（系华某的手机号码）打给其问其的车是不是押给被告人汪秀英了，其答没有，对方说被告人汪秀英把车开到他们那里去抵押，其跟对方说不要抵押，其没有把车抵押给被告人汪秀英，后其马上联系被告人汪秀英发现她电话关机了，6点多其打通被告人汪秀英的电话，其让被告人汪秀英将车开到廿三里，被告人汪秀英同意了，但其到廿三里后联系被告人汪秀英，被告人汪秀英称还在东阳，其根据被告人汪秀英发的微信定位赶过去，其没有看到其的车，后无法联系到被告人汪秀英的事实。
2、证人华某的证言，证明2015年11月25日左右，其朋友王某联系其称义乌有一辆宝马车要抵押，要人民币13万元问其要不要，其说要，其中的人民币124800元其转到王某提供的银行账户里，后看了相关抵押资料知道是汪秀英到王某处抵押车子，还拨打了车主陈某的电话，陈某称没有抵押车给汪秀英的事实。
3、证人王某的证言，证明2015年11月份的一天下午，汪秀英打其电话称手上有一辆朋友抵押给她的宝马车，因资金紧张，让其帮忙联系有没有人要，其联系华某，华某说可以的，只要是来路明确不是偷来的就好，后其就把华某介绍给汪秀英了，让他们自己联系，当天汪秀英就把一辆宝马轿车以13万元抵给华某的事实。
4、证人汪某的证言，证明其系汪秀英的父亲，2015年11月份，其在义乌火车站前面的一个宾馆里和汪秀英见过面，见面时汪秀英说要在这边讨债，没有和其说车子抵押的事情，在义乌期间汪秀英没有向其借过钱，过了十几天汪秀英回江西老家，其问钱讨回来没有，汪秀英说没有讨回来，但她把人家的车给扣住的事实。
5、检查笔录，证明义乌市公安局刑事侦查大队通过技术手段从被害人陈某手机中导出被害人陈某和被告人汪秀英的微信聊天记录，包括文字和语音聊天等数据内容的事实。
6、扣押清单及检查笔录，证明被告人汪秀英的金色苹果手机一部已被扣押在案，义乌市公安局刑事侦查大队通过技术手段从该手机中导出被告人汪秀英和被害人陈某的微信聊天记录，包括文字和语音聊天等数据内容的事实。
7、陈某和汪秀英的通话录音及微信聊天记录的光盘，证明被告人汪秀英在微信和电话聊天中表示只要假装有汽车抵押进来就可以到其父亲汪某处拿到钱用于归还欠款，被害人陈某在催汪秀英还钱不成的情况下同意假装抵押车辆的事实。
8、接受证据清单，证明证人王某提交的其和被告人汪秀英的微信聊天记录的事实。
9、接受证据材料清单，证明被害人陈某提交的由陈某出具的落款时间为2015年11月20日向汪秀英借款15万元的汽车质（抵）押借款合同复印件一份，由陈某出具的落款时间为2015年11月20日借款15万元的借条复印件一张、由汪秀英出具的落款时间为2015年12月1日收到陈某人民币15万元的收条一张；证人华某提交的陈某身份证复印件一份、由陈某出具的落款时间为2015年11月20日借款15万元的借条复印件一张、由陈某出具的落款时间为2015年11月20日向汪秀英借款15万元的汽车质（抵）押借款合同复印件一张、由汪秀英出具的落款时间为2015年11月25日收到华某现金人民币5200元的收条一张；经核对，被害人陈某和证人华某提交的汽车质（抵）押借款合同和收条内容一致的事实。
10、辨认笔录及照片，证明证人王某辨认出汪秀英的事实。
11、银行交易明细清单，证明户名为华南国的中国农业银行账户于2015年11月25日向户名为汪秀英的账户转账人民币124800元；户名为汪秀英的中国农业银行账户于2015年11月25日转入人民币124800元，转出方的户名为华某的事实。
12、支付宝账单，证明被告人汪秀英于2015年12月到2016年2月的支付宝账单，主要用于淘宝购物、信用卡还款、转账的事实。
13、价格鉴定报告，证明经义乌市涉案物品价格认证中心鉴定，浙Ｇ×××××宝马轿车价值人民币26.5万元的事实。
14、机动车统一发票及税收缴款书，证明被害人陈某于2014年8月购买宝马牌BMW320LI轿车一辆，车辆价值266800元、增值税45356元、车辆购置税29100元的事实。
15、旅馆住宿记录，证明证人汪某于2015年11月22日至23日入住义乌市青逸宾馆的事实。
16、刑事判决书，证明被告人汪秀英因犯敲诈勒索罪于2009年6月4日被东阳市人民法院判处有期徒刑一年零六个月的事实。
17、到案经过，证明2015年11月27日16时许，陈学莉到义乌市刑事侦查大队报案称其车牌号为浙Ｇ×××××的宝马轿车被汪秀英以到东阳办事为由抵押到东阳进行套现，2016年1月28日义乌市刑事侦查大队以涉嫌诈骗罪对汪秀英进行传唤，2月26日下午汪秀英到义乌市刑事侦查大队接受讯问的事实。
18、身份证明，证明被告人汪秀英的身份情况。
上述证据均经当庭质证，各证据能相互印证，确实充分，本院予以确认。
本院认为，被告人汪秀英以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人汪秀英利用被害人陈某急于实现债权的心理，诱使被害人陈某签订虚假的车辆抵押合同并出具借条，并将被害人陈某的车辆抵押给他人而获取非法利益，致使被害人陈某遭受财产损失，符合诈骗罪的构成要件，被告人汪秀英及辩护人汪国世提出不构成诈骗罪的相关辩护意见不予采纳。义乌市涉案物品价格认证中心所作出的价格鉴定结论书鉴定程序合法，结论符合客观实际，辩护人汪国世提出鉴定结论不能作为定案依据的辩护意见不予采纳。辩护人汪国世提出被告人汪秀英构成自首的辩护意见，与事实及法律规定不符，亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪秀英犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月27日起至2022年2月26日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、追缴车牌号为浙Ｇ×××××的宝马轿车一辆返还被害人陈学莉；无法追缴的，由被告人汪秀英予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈珊珊
人民陪审员 王建年
人民陪审员 朱堂辉
二〇一七年一月九日
代书 记员 吴 菁