辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终6821号上诉人（原审原告）：刘刚，男，1984年3月1日出生，汉族，住大连金州区。委托代理人：刘爽，辽宁政德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大连斯瑞特高新技术有限公司，住所地大连经济技术开发区数字2路26号。法定代表人：郑杰，该公司总经理。委托代理人：刘涛，辽宁华爵律师事务所律师。上诉人刘刚因与被上诉人大连斯瑞特高新技术有限公司劳动合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初714号民事判决。向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘刚、委托代理人刘爽，被上诉人的委托代理人刘涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘刚上诉请求：撤销一审判决，查清事实依法改判支持上诉人一审诉求，即被上诉人支付赔偿金43007.57元。事实和理由：劳动岗位的调整属于对劳动合同内容的重大变更，应当协商一致。根据劳动合同法第三条第二款、第二十九条之规定，依法订立的劳动和具有约束力，用人单位和劳动者都应当履行劳动合同约定的义务。同时根据劳动合同法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，且应当采用书面形式。本案中，被上诉人自2015年7月3日已经对上诉人的岗位进行调整。上诉人接受了该降级的调整。2015年9月11日，被上诉人对上诉人的岗位再次进行了调整，并且将原来由姚春艳负责的业务转给上诉人承担。上诉人在无法完成全部工作内容的情况下不同意承担。被上诉人单方面进行调整，上诉人明确不同意的情况下，被上诉人仍执意解除显然是违法的。剥夺了他的协商权。故被上诉人系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。被上诉人企业是存在工会的，被上诉人解除劳动合同至今仍未通知工会，按照法律规定也属于违法解除。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。大连斯瑞特高新技术有限公司辩称，关于加班费一节，我们支付的加班费要超出劳动者加班所实际应当获得的报酬，故不存在支付加班费的情况。关于违法解除劳动合同经济补偿金，上诉人依据法律规定及公司的规章制度规定依法与劳动者解除，系合法行为，故不需支付违法解除劳动合同经济补偿金问题。关于企业在与员工之间解除合同是否需通知工会的问题，因不是必经的强制程序，故是否需通知工会不是向上诉人支付补偿金的事实依据。刘刚向一审法院起诉请求：请求依法判令被告支付原告：1、拖欠原告2015年5月、7月的加班费172.49元；2、2015年7月、8月的补助932.33元；3、违法解除劳动合同经济赔偿金43007.57元，以上三项合计44112.39元；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原、被告于2013年1月23日签订劳动合同，被告根据工作需要安排原告在深加工主营岗位工作，劳动期限自2013年1月23日至2015年1月22日。原告实行标准工作时间制度，每日工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时，每周休息2日。原告的工资标准为5000元/月，绩效工资（奖金）根据原告实际劳动贡献确定。2015年1月21日，原、被告续签劳动合同至2017年1月22日。另查，2015年7月3日，被告通过E-mail形式通知部门负责人，人员发生变化。具体内容如下：根据澳洲市场业务发展情况，结合当前公司内外形势，对生产运营部门适当调整以适应生产的需要，调整后的生产运营下设5个职能部门，分别是：安环部、计划部、生产部、维护部、仓储部。其中计划部由姚春艳担任主管，直接向生产副总汇报，姚春艳已加入公司多年，对业务精通，在对澳大利亚的日常沟通中起着至关重要的作用，向她汇报的有王国栋和刘刚，王国栋主要负责原材料计划和纵剪计划，刘刚负责深加工和扁、角、槽业务。自同年7月起，原告通过E-mail形式向姚春艳汇报扁角槽计划汇总等工作。同年9月11日，原告在《外协加工协调/计划员岗位说明书》职责三外协管生产协调（1、协调原材料供应；2、掌握生产进度；3、协调解决过程中出现的问题；4、做好数据统计）上签字确认表示不接受；酌情接受职责一、二相关（内容）。同日，被告向原告送达告知书，内容为：本公司员工刘刚违反员工手册第四章第3.3条之规定，经与刘刚本人多次协商，未达成一致意见，按照员工手册规定，公司有权解除劳动合同。请刘刚本人于2015年9月17日前将工作交接完毕。同年9月15日，原告收到该告知书，在接收人签字处注明：只限知悉此消息，保留反对意见。同年9月16日，被告向原告出具解除劳动合同证明书，因劳动者严重违反用人单位规章制度，故与原告解除劳动合同，原告于同日签收该份解除劳动合同证明书。再查，被告制定的《员工手册》（2015年4月9日执行）第3.3.2条第10款规定，无正当理由不服从公司的工作分配和岗位调动的，属于严重违反公司规章制度情形，公司有权解除劳动合同，且不作任何解雇补偿。处罚将会被计入员工个人档案。该《员工手册》已经民主程序并告知原告。又查，原告2015年5月休息日加班2天，2015年7月延长工作时间加班2小时。被告支付原告2015年5月、7月的加班费合计1133元。原告离职前的12个月的平均工资为7135元。原告于2015年10月15日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年12月4日作出大金劳人仲裁字[2015]1778号仲裁裁决书，驳回原告的全部仲裁申请。原告不服该裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。一审法院认为，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位经过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者告知的，可以作为处理劳动者与用人单位之间权利义务关系的依据。被告提供的《员工手册》经过民主程序制定，其内容不违反国家法律、行政法规及相关政策规定，并已向原告履行了告知程序，故该规章制度可以作为调整原告与被告之间权利义务关系的依据。原告于2015年9月11日表示拒绝外协管生产协调，其行为符合被告制定的《员工手册》（2015年4月9日执行）第3.3.2条第10款规定的情形，被告向原告送达了解除劳动合同通知书，以原告严重违反公司规章制度为由解除劳动合同的行为合法有效，原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。关于原告请求被告支付加班费的诉讼请求。《辽宁省工资支付规定》[辽宁省人民政府令(第196号)]第二十二条规定：“计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定；劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。”2015年5月休息日加班2天，2015年7月延长工作时间加班2小时，原告应支付被告加班费为1005.74元（5000元/月÷21.75天/月×2天×200%+5000元/月÷21.75天/月÷8小时×2小时×150%），被告共支付原告加班费1133元超过法定数额，故原告请求被告支付拖欠原告2015年5月、7月的加班费172.49元的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告请求被告支付2015年7月、8月的补助的诉讼请求。因双方未对补助作出约定，原告亦未提供有效证据证明被告应当支付补助，故该项诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十九条第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决驳回原告刘刚的诉讼请求。案件受理费10元，由原告刘刚负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，依据上诉人的上诉请求本案争议焦点在于被上诉人是否应支付上诉人解除合同经济赔偿金的问题。依据庭审查清的事实，被上诉人单方解除与上诉人的劳动合同事先并未通知工会。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，被上诉人解除与上诉人的劳动合同，属违法解除。被上诉人应支付上诉人经济赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条的规定，并依据一审认定的上诉人的工资基数、工作年限，被上诉人应支付上诉人经济赔偿金为30000元（5000元×3月×2倍）。综上所述，上诉人的上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销被大连经济技术开发区人民法院（2016）辽0291民初714号民事判决；三、被上诉人大连斯瑞特高新技术有限公司自本判决生效之日起十日内向上诉人刘刚支付违法解除劳动合同赔偿金30000元；四、驳回上诉人刘刚的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人刘刚负担；二审案件受理费10元，由被上诉人大连斯瑞特高新技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李守众审判员 富喜胜审判员 曾   国   救二〇一六年十二月十六日书记员 李      玲