安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2015）长民一初字第03407号原告：吴成友,男,1953年8月13日出生，汉族，住安徽省长丰县。委托代理人：张剑，安徽金的律师事务所律师权。委托代理人：颜礼洋，安徽金的律师事务所实习律师。被告:长丰县吴山中学,住所地安徽省长丰县吴山镇百花街。法定代表人：杜广敏，该校校长。委托代理人：卜寿丰，安徽天霖律师事务所律师。原告吴成友诉被告长丰县吴山中学劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈庆权适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次、第二次开庭时原告吴成友特别授权的委托代理人张剑、颜礼洋和被告长丰县吴山中学特别授权的委托代理人卜寿丰均到庭参加了诉讼。本案原、被告申请庭外和解时间应从法定审限中扣除。本案现已审理终结。原告吴成友诉称：原告于2008年4月应聘到被告长丰县吴山中学从事门卫工作，被告却一直没有与原告签订劳动合同。上班至今，原告经常加班几乎每天都难得到良好休息，且节假日也正常上班却未享受到任何节假日待遇，对原告身心健康是一种极大的透支。原告在职期间，被告一直未支付其各项加班费用、年休假工资，也未为其参加社会保险。原告月工资一直是400元/月，低于长丰县历年的最低工资标准。鉴于被告的上述行为违反了《劳动法》、《职工带薪年休假条例》等相关劳动法律法规的规定，严重损害了劳动者的合法权益。为此原告吴成友诉讼来院，诉讼请求为:1、请求法院判令解除原告与被告之间的劳动关系。2、请求法院判令被告支付原告自2008年4月至2015年11月期间未达到长丰县最低工资标准的差额工资22020元【其中2010年7月1日至2011年7月1日计1200元(500元/月-400元/月)×12个月；2011年7月1日至2013年7月1日计6720元(680元/月-400元/月)×24个月；2013年7月1日至2015年10月31日计13250元(930元/月-400元/月)×25个月；2015年11月1日计850元(1250元/月-400元/月)×1个月】及未支付工资18000元。3、请求法院判令被告支付原告自2008年5月至2009年4月期间未签订书面劳动合同的双倍工资4400元（2008年5月至2009年4月计4400元（400元/月×11月）。4、请求法院判令被告支付原告2008年4月至2015年11月延时加班费33213元【其中延长工作时间工资：400元/月÷174小时（2008年4月至2015年11月）×(180×7-56)×每天加班8小时×150%；双休息日加班费：16477元（400元/月÷21.75天/月×448天×200%)；法定节假日加班费：4248元（法定节假日加班工资400元/月÷21.75天/月×11天×7×300%）】。5、请求法院判令被告支付原告2008年4月至2015年11月未休年休假工资1931元（2008年4月至2015年11月未休年休假未休年休假工资:400元/月÷21.75天/月×35天×300%）。6、请求法院判令被告支付原告2008年4月至2015年11月经济补偿金24000元（3000元/月×8个月）。7、请求法院判令被告为原告补缴2008年4月至2015年11月社保费用。本案在审理过程中，原告将第七项诉讼请求变更为：由被告按实际应为原告缴纳的社保数额一次性赔偿原告损失15000元。被告长丰县吴山中学辩称：第一、原告与被告之间的劳动关系自2015年8月31日起已经解除，不存在需要再行解除劳动关系。第二、虽然吴成友当初进中学时基本工资是每月400元，但是其每月拿到的不只400元，只是后期有部分没有达到最低工资标准，而不是自原告上班起一直都没有达到最低工资标准。第三、原告双倍工资的请求因超过诉讼时效，人民法院依法不应当支持。第四、原告经常加班的主张不能成立，因为吴山中学有自己的保安，吴成友的工作只是在保安不上班的情况下，才承担门卫工作，具体工作时间在安全管理责任书中都有明确的记载：1、早自习下课至上午第二节上课；2、中午放学后25分钟至下午第一节课上课；3、下午全校放学后30分钟至晚自习放学后30分钟；4、晚自习放学后一小时在南大门值班。而且，寒暑假值班是门卫应尽职责，《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，需要支付加班工资，原告节假日值班，被告已经支付了加班工资。第五、寒暑假值班已经表明，在学校放假的时间内，除了排定的值班时间外，原告基本上不用上班，因此所谓的年休假补偿是不成立的。第六、虽然解除劳动关系需要支付经济补偿金，但是原告计算错误。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，所以原告主张每月3000元标准是不成立的。第七、因原告解除劳动合同时已经年满60周岁，依法不能办理社会保险。第八、对于2008年4月来中学当门卫这个事实予以认可，需要补充说明的是，原告来中学当门卫并不是当时所必须的，而是因为原告的一个亲戚是中学的一个领导，照顾其进来的。原告吴成友针对自己的主张向本院提供了如下证据：1、长丰县劳动仲裁争议委员会不予受理裁定书，证明原告向法院起诉符合人民法院受案范围。2、原告的身份证复印件，证明原告的身份适格。3、吴山中学通讯录、吴山中学2008年至今寒暑假及节假日值日、长丰县2008年初中升学考试工作手册、长丰县吴山中学第七届中学生田径运动会秩序册，证明原、被告之间存在劳动关系和未签书面劳动合同及各项诉讼请求的事实依据。被告长丰县吴山中学针对自己的辩解成立，向本院提供了如下证据：1、吴山中学门卫安全管理责任书，证明原告的工作时间段。2、工资发放结构明细，证明原告的工资发放情况及原告主张的平时加班及法定节假日加班工资未发放的证明目的不能成立。经庭审举证，被告长丰县吴山中学对于原告吴成友所举证据发表质证意见如下：对证据1-2三性无异议。对证据3的真实性、关联性无异议，但对其证明目的有异议，异议的内容同答辩意见。原告吴成友对于被告长丰县吴山中学所举证据发表质证意见如下：从证据1可以看出原告在上课时间段是一直在学校工作，不只是责任书载明的几个时间段，也证实了原告每天上班时间超过8个小时。对证据2认为没有领款人签字，因此对该组证据的真实性由法院核实。经庭审举证、质证，本院对原告吴成友、被告长丰县吴山中学所举证据认证如下：原告所举证据1-3、被告所举证据1-2均具有真实性、合法性，且与本案具有关联性，故依法予以认定。根据上述认定的证据材料及原、被告的陈述，经审理案件事实查明如下：原告于2008年4月应聘到被告处从事门卫工作，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。原、被告于2011年9月1日签订的吴山中学门卫保安安全管理责任书，该责任书约定期限为一学年；上班时间（对照学校的作息时间）：1、早自习下课至上午第二节课，2、中午放学后25分钟至下午第一节上课，3、下午全校放学后30分钟至晚自习放学后30分钟；4、晚自习放学后一小时在北大门值班；双方还对其他相关事项进行了约定。因被告于2015年秋季停止招收高中学生，其遂于2015年8月通知原告不用到学校上班。2015年8月31日后原告即未到被告处上班。为此，原告于2015年11月30日向长丰县劳动人事争议仲裁委员会递交申诉书，该仲裁委员会认为“申请人是1953年8月13日生已超过60周岁，按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定：劳动者达到法定退休年龄的劳动合同终止，申请人与吴山中学之间不存在劳动关系”，当日作出（2015）长劳动人仲不字第508号案件不予受理通知书。原告不服长丰县劳动争议仲裁委员会的处理决定，诉讼来院。另查明，2010年7月1日-2011年12月31日被告每月支付原告工资400元；2012年1月-12月被告支付原告8960元（月平均收入746.67元）；2013年被告支付原告8760元（月平均收入730元）；2014年1月-12月被告支付原告8760元（月平均收入730元）。2015年1月-8月31日工资未支付。又查明，安徽省人民政府办公厅公布的长丰县最低工资标准为：2004年10月1日起每月310元、2006年10月1日起每月360元、2007年10月1日起每月390元、2010年7月1日起每月500元、2011年7月1日起每月680元、2013年7月1日起每月930元、2015年11月1日起每月1250元。本院认为：劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，依法主要从双方之间是否签订劳动合同、劳动者是否实际接受用人单位的管理、用人单位是否支付劳动者劳动报酬等几方面予以确认。本案原、被告之间虽未签订劳动合同，但双方所举证据已足以证明原、被告存在事实劳动关系。原告达到60周岁后未办理退休手续，仍在被告处从事门卫工作，被告继续按照双方约定的工资标准支付原告工资，可见双方的劳动关系仍然存在。被告因秋季停止招生高中生，遂通知原告2015年8月后不用上班，原告并未反对，可见双方劳动关系已于2015年8月31日解除。原告要求被告支付拖欠工资、低于安徽省最低工资标准的差额工资、经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。原告已超过法定退休年龄，现社保机构无法为其补办社保，故被告应赔偿原告不能办理社保的损失。综上，故对原告要求解除双方之间的劳动关系请求，依法予以支持。被告应支付原告各项费用核定如下：1.未付工资7440元[930元/月×8个月（2015年1月-8月）]。2.差额工资6480元【其中2010年7月1日至2011年6月30日共12个月差额工资1200元［(500元/月-400元/月)×12个月］；2011年7月1日至2011年12月31日共6个月差额工资1680元［(680元/月-400元/月)×6个月］；2012年1月1日至2013年6月30日共18个月原告平均工资已超过最低工资，故不存在差额工资；2013年7月1日至2014年12月31日共18个月差额工资3600元［(930元/月-730元/月)×18个月］】。3.经济补偿金6975元【930元/月×7.5个月】。关于原告要求被告应赔偿社保损失15000元，不违反法法律规定，依法予以支持。有关原告的其他主张和被告的相关辩解，因无事实和法律依据，依法不予采信。据此，依据《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告吴成友与被告长丰县吴山中学的劳动关系于2015年7月31日起解除；二、被告长丰县吴山中学支付原告吴成友工资7440元、差额工资6480元、经济补偿金6975元,合计20895元；三、被告长丰县吴山中学赔偿原告未办理社保的损失15000元；四、驳回原告吴成友的其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由被告长丰县吴山中学负担。上述款项于本判决书生效后十日内一次性汇至本院账户【户名：长丰县人民法院-代管款；账号：20000011287110300000018；开户行：安徽长丰农村商业银行营业部】，汇款时注明案号。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。如本判决书生效后，被告拒不履行义务，原告可于本判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  陈庆权二〇一六年九月三十日书记员  刘 梦附本案适用的法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：(一)因确认劳动关系发生的争议；(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议：(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；(六)法律、法规规定的其他劳动争议。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。