浙江省衢州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙08民终350号上诉人（原审被告）：王有水，男，1968年8月11日出生，汉族，住浙江省江山市。被上诉人（原审原告）：潘善民，男，1978年4月7日出生，汉族，住浙江省江山市。委托诉讼代理人：王笏增，江山市正成法律服务所法律工作者。上诉人王有水因与被上诉人潘善民健康权、身体权纠纷一案，不服浙江省江山市人民法院（2016）浙0881民初3120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王有水上诉请求：1.撤销原判，依法改判。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对被上诉人的合理损失中的误工时间认定错误。被上诉人在一审中提交的医院病假条只有3个月零2周，也就是约105天，计算误工时间应以医院实际开具的病假证明为准，不能以鉴定机构的建议日期为准。故一审法院认定180天误工错误，应为105天。二、一审法院对护理时间认定错误。被上诉人只提交了一份2015年2月10日开具的2015年1月20日起到2月10日共计21天和一份2016年2月5日开具的2016年2月2日起到2月5日共计3天的医院护理证明书，计算护理时间应以医院开具的护理证明为准，不能以鉴定机构的建议日期为准。故一审法院认定66天护理期限错误，应为24天。三、司法鉴定未对用药合理性进行审核，上诉人再次向二审法院提出对于医疗费中用药合理性需要通过医院得到证实。潘善民辩称，一、一审法院认定事实清楚、证据充分，应予维持。1.被上诉人受伤致左跟骨粉碎性骨折，入院后行“左跟骨切复内固定术”治疗，并于2016年2月3日行“左跟骨骨折内固定拆除术”，以上情况表明，被上诉人治疗左踝关节共花去一年零15天的时间，这段时间都是治疗及康复期。浙江汉博司法鉴定中心评定损伤后误工期限180日、护理期限90日、营养期限90日，合情合理合法。2.浙江汉博司法鉴定中心司法鉴定意见书应依法予以采纳。法院根据上诉人的申请，准许上诉人在浙江汉博司法鉴定中心对医疗费合理性、伤残等级及误工、护理、营养期限进行重新鉴定，其鉴定结论合法有效。上诉人没有任何证据反驳，且浙江汉博司法鉴定中心是合法注册成立备案的鉴定机构，鉴定程序合法，上诉人的异议不成立。二、一审法院适用法律正确，程序合法，应当依法维持原判。潘善民向一审法院起诉请求：王有水赔偿潘善民医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计166752.93元中的70%的责任，即116727.05元。庭审中变更诉讼请求为：王有水赔偿潘善民医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计110486.93元中的70%的责任，即77340.85元。一审法院认定事实：潘善民、王有水系邻居关系，2015年1月20日上午7时30分左右，因王有水认为潘善民未按规定进行建房，故先后两次前往潘善民家中将泥水工砌上去的砖块拿掉阻止潘善民建房，潘善民因气愤将铁锹挥向王有水，但因打在了墙上，造成铁锹折断，后潘善民爬上王有水所在的跳板，并在跳板上与王有水扭抱在一起，因失去平衡一起摔下跳板，造成双方不同程度受伤。后潘善民经江山市人民医院诊断，伤情为左跟骨骨折及左手软组织挫裂伤，为此共花费医疗费24322.93元。王有水经江山市人民医院诊断，伤情为头部外伤及多处软组织擦伤，为此花费医疗费213元。2016年12月12日，经浙江汉博司法鉴定中心鉴定，潘善民人体损伤残疾程度为十级残疾，损伤后误工期限建议为180日，护理期限建议为90日，营养期限建议为90日。另查明，王有水曾以潘善民违建为由于2015年1月16日向江山市规划局反映情况，江山市规划局于2015年4月8日对此进行书面答复，称2015年1月8日相关工作人员已口头通知潘善民对其房屋挑出部分予以停工。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费等合理费用。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的赔偿责任。本案的争议焦点主要是：双方在纠纷发生、发展过程中有无过错及过错比例。综合案外人陈培清、童月花、潘冬英、王立俭在公安机关的陈述及江山市规划局的书面答复，法院认为，王有水认为潘善民违规建房，但未采取妥善方式，擅闯潘善民住宅阻止建房，造成双方冲突，冲突过程中，潘善民应当知道在跳板上发生扭打的危险性，仍然爬上跳板与王有水扭打致二人一起摔落受伤，故双方均有过错，王有水应对潘善民的受伤承担50%的责任为宜。关于潘善民的合理损失。根据潘善民提供的证据，法院确认其合理损失如下：1.关于医疗费，确定为23649.93元；2.关于住院伙食补助费，确定为720元（24天*30元/天）；3.关于误工费，应按照受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，潘善民未举证证明其最近三年平均收入状况，故法院参照2015年浙江省全社会单位就业人员年平均工资确定，确认潘善民合理的误工费为25380元（180天*141元/天）；4.关于护理费，住院期间的护理费为130元/天，非住院期间为80元/天，法院确定合理的护理费为8400元（24天*130元/天+66天*80元/天）；5.关于交通费，王有水对潘善民诉请的347元无异议，故法院予以确认；6.关于营养费，确定为2700元（90天*30元/天）；7.关于残疾赔偿金，王有水对潘善民构成十级伤残无异议，故确定为42250元（21125元/年*20年*10%）；8.鉴定费为2040元。上述共计105486.93元，王有水应赔偿潘善民52743.5元（105486.93元*50%）。对于王有水因重新鉴定花费的鉴定费1872元，亦应由潘善民承担其中的50%即936元。上述款项相互折抵，王有水应赔偿潘善民51807.5元。至于精神损害抚慰金，法院根据侵权程度、责任大小等因素酌定为2000元。综上，对潘善民合理的诉讼请求，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、王有水赔偿潘善民医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费的50%即51807.5元，加之精神损害抚慰金2000元，共计53807.5元，限于判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕。二、驳回潘善民其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1734元，减半收取867元，由潘善民负担433元，王有水负担434元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人王有水的主要上诉理由是认为一审法院认定的误工期限、护理期限及医药费错误，认为应当以医院出具的证明为准而排除鉴定意见的结论。本院认为，一审审理过程中，应上诉人王有水的申请，法院委托浙江汉博司法鉴定中心对被上诉人潘善民的医疗费用合理性进行审核，并对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定，王有水在一审审理过程中并未对浙江汉博司法鉴定中心出具的鉴定意见提出异议，故一审法院采信浙江汉博司法鉴定中心的鉴定意见对被上诉人潘善民的合理损失进行认定，并无不当。现上诉人王有水提出应以医院出具的建休证明、护理证明为准，本院认为，法院对证据的审核应当全面、客观，在未有证据推翻浙江汉博司法鉴定中心的鉴定意见的前提下，王有水要求根据医院出具的建休证明、护理证明来认定误工期限和护理期限，缺乏依据。综上，上诉人王有水的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费438元，由上诉人王有水负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴超英代理审判员  潘 婷代理审判员  揭其勇二〇一七年六月二十二日书 记 员  朱 媛