浙江省温州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙温刑初字第51号
公诉机关浙江省温州市人民检察院。
被告人施杨，2011年10月12日，因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，2013年9月14日刑满释放。因本案于2014年4月9日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于浙江省苍南县看守所。
指定辩护人周伟东，浙江拓邦律师事务所律师。
被告人陈勇，2012年11月8日，因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被贵州省遵义市汇川区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2013年8月3日刑满释放。因本案于2014年4月9日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于苍南县看守所。
辩护人李素丽，浙江浙瓯律师事务所律师（法律援助）。
被告人李上苗，2012年5月18日，因犯贩卖毒品罪被苍南县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元，2013年11月28日刑满释放。因本案于2014年4月9日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于苍南县看守所。
辩护人秦丹丹，浙江泽商律师事务所律师（法律援助）。
温州市人民检察院以温检公诉一处刑诉（2015）36号起诉书指控被告人施杨、陈勇犯贩卖、运输毒品罪，李上苗犯贩卖毒品罪，于2015年3月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派代理检察员钟祺出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。2015年5月29日、9月23日，温州市人民检察院两次建议延期审理。现已审理终结。
温州市人民检察院指控：2014年4月4日，被告人施杨、陈勇、李上苗预谋在浙江省苍南县贩卖毒品。同年4月7日，陈勇指使他人携带一包甲基苯丙胺片剂（麻古）从外地运输至苍南县交付给李上苗。同日，施杨从浙江省宁波市携带两包冰毒到达苍南交付给李上苗。次日下午4时许，李上苗在苍南县灵溪镇江湾路农行旁小巷内，将冰毒和甲基苯丙胺片剂以70000元价格贩卖给他人时被公安人员当场抓获，现场查获冰毒共计463.26克（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，其中265.41克甲基苯丙胺含量为86.1%，另外197.85克甲基苯丙胺含量为86.3%）、甲基苯丙胺片剂38.43克（经鉴定，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。施杨、陈勇在灵溪镇华辉宾馆201房间被公安人员当场抓获。据此认为，被告人施杨、陈勇贩卖、运输毒品数量大，李上苗贩卖毒品数量大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，应当以贩卖、运输毒品罪追究施杨、陈勇的刑事责任；以贩卖毒品罪追究李上苗的刑事责任。施杨、陈勇系累犯，李上苗系累犯、毒品再犯，均应从重处罚。并提供了相应的证据。
被告人施杨辩解：自己没有同陈勇、李上苗预谋贩毒，没有携带两包冰毒到苍南县交给李上苗，是娜娜叫自己来苍南向李上苗催要购毒款的。其辩护人辩称：（1）被告人施杨应娜娜要求前来苍南收取毒资，没有贩卖、运输毒品的故意。（2）三被告人当庭的供述与在讯问笔录中的供述均不一样。其中对于施杨有给娜娜1200元钱的情形，李上苗、陈勇均当庭表示是指供所作的笔录。陈某的两次笔录均不一样。（3）公诉材料没有讯问笔录相关的提讯证，公诉机关也没有提供公安机关在看守所的（讯问）同步录音录像。当庭提供的提讯证证明提讯4次，但讯问笔录有5次，10月19日讯问两次提讯证上没有记录，提讯证上的第4次记录时间是7月16日，但没有笔录。庭审中，施杨、陈勇均供称公安机关在公安局办案中心和看守所以外的地点对他们吊挂双手进行审讯。应进行非法证据排除后不予采纳。（4）公诉机关未查明毒品来源，毒品具体有谁运输至苍南县尚未查清。因此，公诉机关指控施杨犯贩卖、运输毒品罪证据不足，不应对施杨作出有罪判决。
（第二次开庭辩称）：（1）陈勇和李上苗仅仅表述为有一黑袋子的传递，并未有证据证明黑袋子中系毒品。（2）李上苗表示施杨有给娜娜辛苦费，但其从第一次的1000元到本次开庭的4000元，其证言反复不可采信。陈勇则一直表示1000多元是李上苗交付的。（3）公安机关没有告知证人赵某作证的权利和义务，该笔录不能作为案件证据材料。综上，公诉机关指控施杨贩卖、运输毒品证据不足，不能作出有罪判决。
被告人陈勇辩解：自己没有同施杨、李上苗预谋贩毒，没有指使他人携带麻古到苍南县给李上苗。其辩护人辩称：（1）被告人陈勇在侦查阶段的第2次至第6次的讯问笔录，涉嫌根据在规定的办案场所外并采取刑讯逼供和变相刑讯逼供等非法方法取得的口供基础上形成的笔录，侦查机关对陈勇讯问时也没有按照法律规定进行全程同步录音录像，而公诉机关当庭提供的证据无法证明上述笔录是合法取得，应作为非法证据予以排除。（2）公诉机关提供的理化检验报告由于鉴定机构不具备计量认证的法定资质，该鉴定意见超出其业务范围、技术条件，应作为非法证据排除。（3）公诉机关指控陈勇构成贩卖、运输毒品罪仅有李上苗的供述，属于孤证。且其供述自相矛盾，不能作为本案的定案证据。（4）本案提取的毒品没有当场称量，并开具扣押物品清单，存在入库前没有复秤、鉴定违反法定程序嫌疑，无法排除涉案的毒品被调包、污染的嫌疑。（5）本案存在特情引诱、数量引诱，且同案犯娜娜没有归案，各被告人的供述不一。建议对陈勇作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
（第二次开庭辩称）：（1）公安机关没有告知证人赵某作证的权利和义务，该笔录不能作为证据使用。（2）证人杨某甲的询问笔录是在2015年9月9日制作，涉嫌不在法定侦查期间提供，违反证据收集程序，且该次笔录比看守所对其谈话教育后所作的笔录内容明显增加，无法排除为求表现而作虚假陈述的嫌疑。（3）没有证据证明温某证言中的两个有贩毒倾向的外地人就是指被告人陈勇。（4）全案只有李上苗一人曾供述是陈勇让娜娜带麻古给李上苗，但与李上苗其他几次供述相互矛盾，且无其他证据佐证，不能作为本案定案证据。（5）没有证据证明188××××9904的手机号码是陈勇使用，且无法证明陈勇参与预谋贩毒的通话内容。建议按照疑罪从无原则，对陈勇作出证据不足、指控的犯罪事实不能成立的无罪判决。
被告人李上苗辩称，魏某在交易之前就已经和公安人员联系，并给自己5000元钱，存在引诱的意思。其辩护人辩称：（1）被告人李上苗提供贩毒信息，涉案毒品不是李上苗提供，犯罪所得也不是李上苗所得，属于从犯。（2）本案存在犯意和数量引诱的情形。（3）本案整个犯罪过程在公安机关的严密控制之下，李上苗的犯罪行为根本不能得逞，属犯罪未遂。（4）李上苗协助公安机关抓获同案犯，有立功表现。且当庭认罪。建议对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：2014年3月，被告人施杨、陈勇、李上苗预谋在浙江省苍南县贩卖毒品。同年4月4日，魏某电话联系被告人李上苗要求购买甲基苯丙胺（冰毒）1000克，李上苗电话告诉施杨自己的朋友要买冰毒1000克，施杨称仅有500克冰毒和甲基苯丙胺片剂（麻古）500粒。同月7日，陈勇指使邹明英携带麻古到苍南县灵溪镇交给李上苗，施杨从浙江省宁波市携带冰毒到苍南县灵溪镇交给李上苗。当晚，李上苗电话告知魏某毒品已到，并约定次日交易，价格为人民币70000元。同月8日上午，魏某向苍南县公安局禁毒大队举报李上苗有毒品出卖，并与李上苗约定下午交易毒品。当日16时许，李上苗在灵溪镇江湾路农业银行右首小巷内交易毒品时被侦查人员抓获，并被查获甲基苯丙胺463.26克（其中265.41克含量为86.1%、197.85克含量为86.3%）、甲基苯丙胺片剂38.43克。同日17时10分许，李上苗协助侦查人员在华辉宾馆201房间抓获施杨、陈勇。
证明上述事实的证据有：
1、被告人施杨于2015年9月9日的供述，供认2014年4月6日下午，娜娜打电话说自己和李上苗是好朋友，她说货（指毒品）已给李上苗，怕李上苗没钱，到时收不到钱，叫自己去苍南找李上苗，李上苗一旦把货卖掉，李上苗把钱打给她后，娜娜答应给自己5000元作为报酬。第二天，自己就找洪二开他的车从宁波前往苍南灵溪，在灵溪车站附近小饭店和李上苗、陈勇、洪二一起吃饭，后来和李上苗到银行取钱，后自己和李上苗一起回到灵溪华辉宾馆201房间，房间里有陈勇、洪二。8日下午3时许，自己在房间里打电话问李上苗在干什么，李说他在出货。之后，李上苗说他现在正往宾馆过来了。后来，自己和陈勇、洪二在201房间被抓了。自己用138××××1465的号码与李上苗联系。789468号码是李上苗帮自己办的行政网短号。
2、辨认笔录、照片，证明2014年4月9日，被告人施杨指认苍南县灵溪镇小康路31－33号华辉宾馆201房间系自己同陈勇、李上苗住宿的地方。
3、被告人陈勇于2015年9月9日的供述，供认4月6日16时许，自己在东莞坐车到温州，途径福建境内时，施杨叫自己到苍南找李上苗，帮他从李上苗那里拿东西带到宁波给他。自己就在苍南高速服务区下车，打电话问施杨，施杨告诉自己去华辉宾馆201房间找李上苗，自己坐车到宾馆201房间见到了李上苗。李上苗说隔壁住着自己的老乡娜娜，问自己认识不认识，自己说认识的。吃饭时，李上苗跟施杨打电话，打完电话后李上苗说施杨也要过来，东西给他带去宁波。当晚7时许，李上苗来到201房间，紧接着娜娜和他老公也来了。后来自己和李上苗一起去吃饭，期间，施杨和一帮他开车的男子也来到饭店，和我们一起吃饭。饭后，自己看到施杨在饭店门口从车内拿了一黑色袋子交给李上苗，李上苗把袋子放在他的电动车储物箱内，而后李上苗开车跟施杨离开了。当晚，自己和李上苗、娜娜及其老公、施杨、驾驶员都在华辉宾馆201房间，他们在说事情，自己在玩电脑。后来自己看见施杨、李上苗都有拿钱给娜娜，过了一会儿娜娜和她老公就走了。
4、辨认笔录，证明2014年4月9日，被告人陈勇指认苍南县灵溪镇小康路31－33号华辉宾馆202房间就是娜娜及其老公住宿的房间。
5、被告人李上苗于2015年9月9日的供述，供认自己使用139××××0609、182××××3456的手机与施杨、陈勇联系。施杨使用137尾数229的东莞手机。2014年3月份，魏某打电话问自己有没有毒品，自己说没有。3月18日，施杨和陈勇来苍南给自己过生日，自己安排他们住宿在华辉宾馆201房间，施杨告诉自己陈勇是他表弟，一起在东莞做毒品生意，问自己有没有销路。19日晚，自己请施杨和陈勇等20多个朋友吃饭、唱歌。20日早上，施杨叫自己帮他买了4个号码，其中一个188的短号789468是施杨使用，一个188的短号9904给陈勇使用，施杨给自己139××××0609的号码，还有一个施杨拿走了。新买的手机号码专门用来做毒品生意联系。之后，施杨打过2、3次电话，问自己毒品有无门路。施杨还经常对自己讲向广东那边购买毒品都是要通过陈勇的，也是陈勇安排人员从广东运送毒品来苍南的。4月5日或6日，魏某问自己有没有门路买1公斤的冰毒，自己打电话给施杨说自己的温州买主要1公斤冰毒，施杨说他只有500克，自己告诉魏某只有500克。魏某问还有没有其他毒品，自己又打电话问施杨，施杨说他问问陈勇看，后来施杨告诉自己说陈勇还有500粒麻古，其他冰毒要过几天才有，自己告诉魏某后他说要买500克冰毒和500粒麻古。6日，施杨说让娜娜把麻古送到苍南给自己，冰毒由他带到苍南给自己。第二天，娜娜和她老公找到自己入住的华辉宾馆201房间，给自己1袋麻古，说是施杨和陈勇交代他们拿过来给自己的，自己就打电话给施杨说麻古拿到了，施杨问自己有没有钱付给娜娜，自己说只有几百元，施杨就没有说了。后来，娜娜他们入住202房间。过了2、3小时，陈勇也来到201房间，陈勇问有否拿到麻古，自己讲已经拿到，并把放在柜子里的麻古拿出来给陈勇看，陈勇看后说没错，让自己藏到其他地方去，自己就把麻古放在陈某家里。当天下午3、4点，施杨和他的朋友开车到苍南，我们一起在车站前的光明路一家川菜馆吃饭。饭后，施杨从他们的车上拿出1袋冰毒放在自己的助动车箱子里，并和自己一同到陈某家，把冰毒放在他家里。当时陈某开门接待我们，并在二楼房间聊了一会儿。晚上，自己和施杨回到宾馆后，打电话给魏某说毒品已到苍南，有500克冰毒、500粒麻古，要70000元钱，叫他准备好钱。4月8日10时许，自己和施杨、陈勇、司机、娜娜及其老公都在房间里，施杨、陈勇、娜娜用方言讲钱的事，讲什么钱太少，好像只给娜娜4000元。8日14时许，魏某说他已到宾馆楼下，自己一人下楼和魏某碰面，魏某带自己到江湾路农行同温州买主见面，自己看了他的现金后就联系阿典去陈某家拿1袋东西给自己。40分钟后，阿典开车到五街中国银行附近，把那袋毒品交给自己，自己提着毒品到银行（农行）旁边的巷子里，把毒品放在空调机附近的箱上，并联系魏某叫他把朋友带到巷子内。之后，魏某和买家一起到巷子里，自己对他们说毒品已放在箱上，让对方把钱给自己，温州的买家说他要验货并问数量是否充足。随后，温州买家表明警察身份将自己抓获。自己在被抓获后，在民警车内交代了施杨等人住在华辉宾馆201房间，还通过自己手机联系施杨的短号789468，称交易成功，货款已经拿到，等下送到宾馆给他。后来民警抓获了施杨等人。自己被抓获时被缴获的500粒麻古是娜娜带来给自己的，施杨说娜娜是陈勇安排送毒品的。
6、辨认笔录、照片，证明李上苗辨认照片后，确认陈某即是自己把毒品藏放在他家的人；施杨即给自己冰毒的人；陈勇即交代娜娜给自己麻古的人；庄某即买毒品的人；叶某甲即开车的人；邹明英即给自己麻古的娜娜；6号照片上的赵某很像娜娜的老公。
7、证人魏某的证言，证明2014年3月初，李上苗打电话说他手头有冰毒，后自己因吸毒被灵溪派出所查获就没有继续谈了。4月4日，自己从拘留所出来后就联系李上苗，他问自己还要不要冰毒，自己问他有多少，他说要多少有多少，自己以为他开玩笑就随意说要1公斤，他却说马上帮自己去问。4月7日晚上，李上苗打电话说东西已经到了，有550克冰毒和500颗麻古，冰毒每克100元，麻古每颗40元，叫自己准备好钱，第二天到苍南县灵溪镇进行交易。自己知道贩毒是犯罪的，所以今天来举报。李上苗的手机号码是181××××3456。4月8日15时许，自己在公安机关的安排下和李上苗碰面，说一个温州朋友要买冰毒，并已把钱准备好了，问他是否把冰毒也准备好了，他说已经准备了500克冰毒和500颗麻古，价格是人民币70000元，会让人送过来。他提出要看看钱，自己就带他到灵溪镇江湾路的农行，把民警介绍给李上苗认识，说他就是买毒品的温州朋友，并给李上苗看了钱。李上苗看后就打电话让人把毒品送来，我们三人就在农行大厅里等。大约过了半小时，李上苗接到电话说东西送到了，他就出去了。随后李上苗打电话说他在农行旁边的小巷，叫自己一人去。自己到了农行外面，看到李上苗手提着一个红色袋子在小巷里，他说东西拿到了，让自己叫温州的朋友来交易，自己就进农行叫民警一起到小巷里，李上苗把那袋毒品放在墙角空调架上，对民警说东西就在那里，你过去看一下，然后把钱给他。民警过去看了一下，问李上苗东西是否足够，李说够的，民警就将李上苗抓住了，并缴获那包毒品。李上苗的手机号码是139××××0609。
8、证人庄某的证言，证明4月8日上午，魏某到苍南县公安局禁毒大队举报李上苗有大量冰毒要贩卖，在公安机关的安排下，魏某与李上苗联系好在下午交易500克冰毒和500粒麻古。为成功侦破案件，自己装扮成温州买家，携带现金与李上苗进行毒品交易。下午3时许，自己接到魏某的电话说李上苗要先看钱，自己就说在灵溪江湾路与仁英路路口的农行等他。过了一会儿，魏某与一男子来到农行门口，魏某介绍自己与李上苗认识，李上苗问钱准备好了没有，自己将装有现金的手提袋打开给李上苗看了一下，李上苗就打电话叫人送毒品来，自己和魏某、李上苗坐到农行大厅里等。过了半小时，李上苗接到一个电话就出去了，接着魏某接到李上苗的电话也走了出去。过了一会儿，魏某进来说李上苗已经拿到毒品，在农行边上小巷内等。自己和魏某走到小巷，李上苗指着边上空调架上一个红袋子说东西就在这里，叫自己过去看一下，然后将钱交给他。自己看了一眼袋子后问李上苗数量是否够，李上苗说够的，自己就向周围民警发出信号，李上苗就被抓住了。该毒品最外层是红色薄膜袋子，然后是黑色的无纺布袋子，再里面有一大的透明塑料袋里装着两包冰毒和一个硬纸盒，硬纸盒里又有一个铁盒子，铁盒子里装着麻古。魏某的手机号码是139××××1995和136××××0673。
9、证人叶某甲的证言，证明4月9日下午，自己和胖子、小勇在苍南华飞宾馆201房间被民警带到苍南县公安局。胖子雇自己开车从宁波江东宋诏桥送他到苍南，路费3元钱一公里，胖子说这次的路费加上以前欠的路费600元到时一起结算，自己就和胖子来苍南了。胖子来时手上拿一部手机，背一棕黑色的挎包。2014年4月7日晚7、8点，自己在车站前面一饭店内碰到胖子的表弟小勇，自己和胖子一进201房间就发现冰壶放在电脑旁。胖子大约有40来岁，遵义人。今天被带到公安机关的瘦瘦的20多岁的年青男子下午来到我们住的201房间，跟胖子、小勇聊了几句。4月8日下午，自己回房间时，看到一男一女从201房间出来，之前没见过他们。4月7日下午7时许，自己和施杨到苍南后去车站前面的一家川菜馆吃饭，当时小勇和瘦瘦的男青年已在那里吃饭。饭后，胖子和瘦个男子走了。
10、证人陈某的证言，证明一天下午，开出租车的李某打电话给自己，讲有一男青年让他来自己这里拿衣服，自己问是谁的衣服，放在什么地点，李某将那男青年的手机短号给自己，自己知道是李上苗的，就与他联系。李上苗讲衣服放在门边的破凳子下面，自己按李上苗所讲找到了一包衣服，就把这包衣服给了李某。李上苗被抓前两三天的晚上，连续两天来过自己家里两次。第二次也是晚上，他和一个男的开助动车来自己家里，自己下楼开门接他们，三人在二楼聊了一会儿，李上苗讲他是外地人。这个外地人圆脸，身高中等，身体有点胖。他们进门时自己看见外地人胖子手拿一个黑色袋子。
11、辨认笔录、照片，证明陈某辨认照片后，确认施杨即同李上苗一起到自己家里的外地人胖子。
12、证人李某的证言，证明一天中午，有一男青年打手机让自己帮他送衣服，说衣服放在陈某家里。自己与陈某联系后开车到他家附近，陈某在公路边将一包衣服给了自己，自己开车到灵溪江湾路五街农行前与该男青年联系，一男青年来到车边，自己将这包衣服给他，他给了自己50元钱。
13、辨认笔录、照片，证明李某辨认照片后，确认李上苗即叫自己送衣服的人；陈某即给自己衣服的人。
14、证人蒋某（华辉宾馆负责人）的证言，证明2014年4月8日下午，民警在华辉宾馆201房间抓了几个人，查扣了一个用饮料瓶制作的东西，瓶盖上插了两根吸管。201房间是以姓黄的身份证登记的。4月6日至8日，住在202房间的是一男一女，没带身份证，201房间的客人讲是他的朋友，就没有登记了。202房间的费用也是姓黄的支付的。
15、辨认笔录、照片，证明蒋某辨认照片后，确认李上苗即住宿华辉宾馆201房间自称姓黄的人。
16、辨认笔录、照片，证明证人赵某辨认照片后，确认4号照片上的邹明英系其妻子；10号照片上的陈勇即阿勇。
17、证人温某（同监室人员）的证言，证明李上苗生日那天有两个外地人在一起唱歌、喝酒，听他们说是广东人，李上苗说他们是贩毒的，毒品生意做的挺大。
18、搜查笔录、搜查证，证明2014年4月8日17时12分至17时35分，苍南县公安局禁毒大队侦查员，在苍南县灵溪镇小康路31－33号的华辉宾馆201房间内，抓获施杨、陈勇、叶某甲；分别在施杨、陈勇身上查获手机等物；在房间电视桌旁边的一袋纸袋里查获自制的冰壶及两部手机。
19、检查笔录，证明2014年4月8日，侦查人员在李上苗的裤子口袋内查获手机两部。
20、提取笔录，证明2014年4月8日，侦查人员在苍南县灵溪镇江湾路农行旁小巷内墙边架子上，提取一红色塑料袋，袋中有两包用无色透明塑料袋包装的冰毒疑似物、外用纸盒包装内用金属盒子包装的红色冰毒片剂疑似物1盒。
21、毒品称量笔录，证明2013年4月8日18时38分至18时52分，在苍南县公安局办案区，经侦查人员称量，查获的两包冰毒疑似物，其中一包毛重约205.3克，另一包毛重约270.1克；麻古疑似物毛重约45克。
22、理化检验报告、通知书，证明2014年4月28日，经温州市公安司法鉴定中心高级工程师、助理工程师检验，苍南县公安局禁毒大队送检的1号检材块状晶体重265.41克，检出甲基苯丙胺成分；2号检材红色药片重38.43克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；3号检材块状晶体重197.85克，检出甲基苯丙胺成分。4月30日，公安机关将该鉴定意见告知李上苗，5月4日告知施杨、陈勇，两人拒绝签名。5月19日，经温州市公安司法鉴定中心工程师、助理工程师检验，4月29日送检的265.41克甲基苯丙胺含量为86.1%；197.85克甲基苯丙胺含量为86.3%。6月18日，公安机关将该鉴定意见告知李上苗、施杨、陈勇。陈勇拒绝签名。
23、扣押决定书、被扣物品照片，证明2014年4月8日，侦查人员分别扣押了李上苗持有的麻古疑似物1包、冰毒疑似物两包、手机两部（139××××0609、181××××3456）、冰壶1只；施杨持有的手机两部（137××××9229、138××××1465）；陈勇持有的手机1部（187××××9468）。
24、车票、旅馆登记表，证明乘车时间2014年4月6日16时40分，东莞南城总站至温州的客车，座位29号，票价330元。2014年4月7日12时50分，黄祥参（冬）登记入住苍南县灵溪镇华辉宾馆201房间。
25、手机计费详单、电子物证检验报告、光盘，证明4月4日，号码为188××××9904的手机（陈勇使用，在东莞）与139××××0609的手机（李上苗使用）、188××××9468（施杨使用，在温州、宁波、无锡、温州）多次通话4月5日、6日，号码为188××××9904的手机（陈勇使用，在东莞）与139××××0609的手机（李上苗使用，在温州）、188××××9468（施杨使用，在温州）多次通话。4月7日、8日，号码为188××××9904的手机（陈勇使用，在温州）与139××××0609的手机（李上苗使用，在温州）、188××××9468（施杨使用，在温州）多次通话。
26、抓获经过说明，证明2014年4月8日16时许，苍南县公安局禁毒大队侦查人员现场抓获李上苗，并查获冰毒疑似物约500克、麻古500粒。嗣后，李上苗供述了毒品来源于施杨、陈勇，两人住宿在华辉宾馆201房间。在民警的安排下，李上苗用自己的手机告诉施杨毒品交易成功，准备带毒资回宾馆，施杨称自己在宾馆等他。当日17时10分许，侦查人员在苍南县灵溪镇小康路华辉宾馆201房间抓获施杨、陈勇、叶某甲。
27、刑事判决书、释放证明书，证明2011年10月12日，施杨因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，2013年9月14日释放。2012年11月8日，陈勇因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被贵州省遵义市汇川区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2013年8月3日释放。2012年5月18日，李上苗因犯贩卖毒品罪被苍南县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元，2013年11月28日释放。
28、苍南县桥墩镇八亩后村民委员会出具的证明书，证明村民李上苗，1990年3月19日（农历）出生，系李步水之子，至今尚未办理常住人口登记。
29、户籍证明，证明被告人施杨、陈勇的年龄、住址等身份情况。
上述证据，经法庭举证、质证，经审查，合法有效，并能相互印证证明本案的事实，本院予以确认。
被告人施杨、陈勇及其辩护人均辩称，公安机关对施杨、陈勇有刑讯逼供、指供等情形，没有提供公安机关讯问被告人的同步录音录像，其供述应作为非法证据予以排除。经查，公安机关没有提供完整的相关讯问被告人施杨、陈勇的同步录音录像，没能对施杨、陈勇有否被带离苍南县公安局办案中心到其他场所进行讯问，施杨和陈勇手腕上的手铐痕迹如何形成等关键问题作出合理解释，故施杨和陈勇该部分供述不作证据采用，辩护人的相关意见予以采纳。两人于9月9日所作的并附录音录像的供述经开庭举证、质证，施杨、陈勇及其辩护人均无异议的，可以作为证据使用。
被告人施杨的辩护人辩称，公安机关没有告知证人赵某作证的权利和义务，该笔录不能作为案件证据材料。被告人陈勇的辩护人辩称，公安机关没有告知证人赵某作证的权利和义务，证人杨某甲的询问笔录是在2015年9月9日制作，涉嫌不在法定侦查期间提供，违反证据收集程序，其证言不能作为证据使用。经查，侦查人员在询问证人赵某、杨某甲、杨某乙时，均没有告知他们作证的权利义务和法律责任，且没能作出合理解释，存在取证程序瑕疵，不能作为定案的依据。辩护人有关公安机关没有告知证人权利义务，其证言不能作为证据采用的意见予以采纳。
被告人施杨、陈勇均辩称自己没有同李上苗预谋贩毒。经查，被告人李上苗的供述证明，2014年3月，施杨和陈勇曾来苍南预谋贩卖毒品，并购买了多部新手机用于三人联系贩卖毒品事宜。且魏某在3月份就已经向李上苗提出要购买毒品。魏某的证言证明，2014年3月初，李上苗说他手头有冰毒。温某的证言证明，李上苗生日那天有两个外地人在一起唱歌、喝酒，李上苗说他们是贩毒的，毒品生意做的挺大的。手机通话清单证明，被告人施杨、陈勇、李上苗在案发前，相互之间用手机通话频繁。据此，证人证言及通话清单印证了李上苗的供述，足以认定在案发前，三被告人就已预谋在苍南县贩卖毒品的事实。两被告人的辩解与查明的事实不符，不予采信。
被告人施杨辩称自己没有携带两包冰毒到苍南县交给李上苗，查获的毒品是娜娜给李上苗的，自己来苍南是替娜娜催收毒资等及其辩护人辩称公诉机关指控施杨犯贩卖、运输毒品罪证据不足。经查，被告人李上苗多次供述被查获的冰毒系施杨送到苍南后，与自己一起先藏放在陈某家，后叫李某到陈某家拿来毒品到现场交易。陈勇供称，饭后，施杨在饭店门口从轿车内拿了一黑色袋子交给李上苗，李上苗把袋子放在他的电动车储物箱并开车和施杨离开。证人陈某的证言及其辨认笔录，证明李上苗在被抓获前某天晚上曾与施杨提一黑袋子到其家中。后在一下午，李上苗叫李某来拿走一包衣服。证人李某的证言及其辨认笔录，证明一天中午，李上苗让自己到陈某家拿一包衣服给他，自己拿来一包衣服后送到灵溪江湾路五街农行前给了李上苗。李上苗、陈勇的供述证明，麻古是邹明英交给李上苗，施杨给邹明英好处费。李上苗的供述、查获的毒品及其鉴定结论等证明李上苗贩卖的冰毒463.26克、麻古38.43克被当场查获。另施杨、李上苗、陈勇的供述证明，邹明英在李上苗销售毒品获得赃款前就离开了苍南，并不存在李上苗不给毒资而要施杨催讨一事。因此，施杨贩卖、运输冰毒463.26克、麻古38.43克的事实清楚，证据确实，足以认定。施杨辩解毒品是邹明英给李上苗的，自己来苍南是替娜娜催收毒资不能成立。其辩护人有关指控施杨贩卖、运输冰毒463.26克、麻古38.43克的事实证据不足，不应作出有罪判决等辩护意见与查明的事实不符，均不予采纳。
被告人陈勇辩解自己没有指使娜娜携带麻古到苍南给李上苗。其辩护人辩称指控陈勇构成贩卖、运输毒品罪仅有李上苗的供述，不能作为定案的证据，建议对陈勇作出证据不足，指控的犯罪事实不能成立的无罪判决。经查，根据三被告人的供述、证人温某和叶某乙的证言、通话清单、查获的手机和车票及冰毒、麻古等证据，足以认定陈勇在案发前伙同施杨、李上苗预谋在苍南县贩卖毒品。4月7日，邹明英送来麻古交给李上苗后，陈勇从东莞，施杨从宁波先后来到苍南，均入住李上苗登记的华辉宾馆201房间。在三被告人晚餐后，施杨伙同李上苗将冰毒先藏放在陈某家，陈勇先回宾馆。次日，李上苗、陈勇目睹施杨给邹明英运送毒品的好处费。8日，李上苗携带冰毒、麻古到现场交易时被侦查人员抓获，被查扣的冰毒463.26克、麻古38.43克。而施杨和陈勇在宾馆等候李上苗回来时被侦查人员抓获。据此，被告人陈勇参与贩卖冰毒463.26克、麻古38.43克事实清楚，证据确实。陈勇的辩解及其辩护人建议对陈勇作出证据不足，指控的犯罪事实不能成立的无罪判决等理由不足，不予采纳。
被告人陈勇的辩护人辩称，公诉机关提供的理化检验报告由于鉴定机构不具备计量认证的法定资质，该鉴定意见超出其业务范围、技术条件，应作为非法证据排除。经查，温州市公安司法鉴定中心系法定的鉴定机构，且参加本案毒品鉴定的人员均具有浙江省公安厅授予的理化检验鉴定资格，其出具的理化检验报告客观真实，符合法定程序要求，具有法律效力，应予采用。辩护人认为本案的鉴定意见应作为非法证据排除于法不符，不予采纳。
被告人陈勇的辩护人有关无法排除涉案的毒品被调包、污染嫌疑的意见，没有提供相应的事实依据，不予采纳。
被告人李上苗的辩护人辩称李上苗提供贩毒信息，涉案毒品不是李上苗提供，犯罪所得也不是李上苗所有，属于从犯。本案整个犯罪过程在公安机关的严密控制之下，李上苗的犯罪行为根本不能得逞，属犯罪未遂。经查，被告人李上苗为贩卖购入毒品，将毒品贩卖给魏某后被抓获，已经实施了贩卖毒品的全部行为，系既遂；且直接实施具体贩卖毒品的行为，系主犯。辩护人的相关意见于法不符，不予采纳。
被告人李上苗及其辩护人和陈勇的辩护人均辩称，本案存在犯意和数量引诱的情形。经查，李上苗供认施杨叫自己为他介绍毒品买家，给自己好处费，且在与魏某联系买卖毒品时就已经有毒品的来源，且魏某要求购买1千克的冰毒，但李上苗只有500克。因此，本案不存在犯意和数量引诱的情形。被告人的辩解及辩护人的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人施杨、陈勇违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺系毒品，而予以非法贩卖、运输，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人李上苗违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺系毒品，而予以非法贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立。施杨、陈勇、李上苗在刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，系累犯，且李上苗系毒品再犯，应从重处罚。被告人李上苗协助侦查人员抓获同案犯，有重大立功表现，并自愿认罪，依法予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
一、被告人施杨犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收其个人全部财产。
二、被告人陈勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产计人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月9日起至2029年4月8日止）。
三、被告人李上苗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月9日起至2027年4月8日止。罚金款限本判决生效之日起一个月内缴纳）。
四、本案被查获的毒品及随案移送的手机7部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘景义
代理审判员 吴程远
人民陪审员 邵建华
二〇一五年十一月四日
代书 记员 林蒙蒙