山东省淄博市淄川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）川刑初字第423号
公诉机关淄博市淄川区人民检察院。
被告人谢海峰，男，汉族。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕。
辩护人王东，山东柳泉律师事务所律师。
辩护人姜文静，山东柳泉律师事务所律师。
被告人邵淑清，女，汉族。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。
辩护人冯江令，山东柳泉律师事务所律师。
被告人王某，男，满族。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕。
辩护人侯卫东，山东大地人律师事务所律师。
被告人门某，女，满族。因涉嫌犯诈骗罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被执行逮捕。
辩护人李太慧，山东大地人律师事务所律师。
淄博市淄川区人民检察院以川检公诉刑诉（2014）363号起诉书指控被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某犯诈骗罪，于2014年8月4日向本院提起公诉。本院经审查受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。淄博市淄川区人民检察院指派代理检察员严芳出庭支持公诉，被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某及其辩护人王东、姜文静、冯江令、侯卫东、李太慧均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2013年10月19日至10月25日，被告人谢海峰、王某、门某等人到淄博市淄川区龙泉镇圈子村广场，采取发售“爱心回报卡”，赠送商品的办法，骗取孙某、张某等54人现金，共计41030元。
2、2013年10月19日至10月25日，被告人谢海峰、王某、门某等人到淄博市淄川区龙泉镇尚庄村，采取发售“爱心回报”卡，赠送商品的办法，共骗取车某、司某等49人现金，共计43920元。
3、2013年10月19日至10月25日，被告人邵淑清等人到淄博市淄川区龙泉镇韩庄村广场采取发售“爱心回报”卡，赠送商品的办法，骗取牛某、尚某等19人现金，共计34700元。
4、2013年10月19日至10月25日，被告人邵淑清等人到淄博市淄川区龙泉镇大土屋村采取发售“爱心回报”卡，赠送商品的办法，共骗取杨某、马某等49人现金，共计49630元。
5、2013年10月15日至10月21日，被告人谢海峰、王某等人到淄博市淄川区寨里镇东井小学院内采取发售“爱心回报”卡，赠送商品的办法，共骗取殷某、赵某等38人现金，共计28520元。
6、2013年10月下旬，被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某等人到山东省桓台县荆家镇荆一村广场采取发售“爱心回报”卡，赠送商品的办法，共骗取宋某、陈某等15人现金，共计13140元。
针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读出示了被害人陈述、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，认为被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪，请求依法惩处。
被告人谢海峰当庭辩解称：1、其是替厂家作宣传，将厂家的产品卖给群众，群众都拿到了东西，其行为不构成诈骗罪；2、本案中都是王庆芳负责组织策划，其只是开车，应认定为从犯。
被告人谢海峰的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人谢海峰不具有诈骗的主观故意，不构成诈骗罪；2、起诉书认定的诈骗数额事实不清；3、被告人谢海峰系从犯；4、被告人谢海峰人身危险性小；5、被告人谢海峰系初犯、偶犯。
被告人邵淑清对公诉机关指控的罪名及提供的证据无异议，对指控的诈骗数额提出异议，辩解称自己只参与了三次，应认定为从犯。
被告人邵淑清的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人邵淑清在本案中起次要、辅助作用，应认定为从犯；2、被告人邵淑清的涉案金额应根据其参与的次数和数额进行认定；3、被告人邵淑清认罪态度好，配合办案机关的各项调查；4、被告人邵淑清人身危险性小；5、被告人邵淑清系初犯、偶犯。
被告人王某对公诉机关的指控及提供的证据均无异议。
被告人王某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人王某系从犯；2、被告人王某协助抓获被告人谢海峰、邵淑清，具有立功表现；3、被告人王某系初犯，认罪态度好，真诚悔罪；4、被害人在本案中获取了一定利益。
被告人门某对公诉机关的指控及提供的证据均无异议，辩解称送给被害人的产品价值应当在诈骗数额中予以扣除。
被告人门某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人门某系从犯；2、被告人门某系初犯，认罪态度好，真诚悔罪；4、被害人在本案中获取了一定利益。
本院经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。
另查明，2013年11月7日，被告人王某、门某在淄川区洪山镇十里村实施诈骗时，被公安民警当场抓获，后被告人王某带领公安民警在张店区南定镇白家村谢海峰住处楼下将被告人谢海峰、邵淑清抓获，公安民警依法扣押被告人邵淑清现金48620元，已全部发还被害人。
综上，被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某诈骗共计6次，诈骗金额共计210940元；其中被告人王某参与诈骗4次，诈骗金额共计126610元，被告人门某参与诈骗3次，诈骗金额共计98090元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1、被害人陈述
（1）被害人孙某、张某等54人的陈述，证实在2013年10月19日至10月25日，几个东北口音的人在淄博市淄川区龙泉镇圈子村广场连续几天搞宣传活动，说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始几天赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，第二天拿着“爱心回报卡”来退钱时，他们就没再来，这时才发现被骗了。
（2）被害人车某、司某等49人的陈述，证实在2013年10月19日至10月25日，几个东北口音的人在淄博市淄川区龙泉镇尚庄村连续几天搞宣传活动，说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，第二天拿着“爱心回报卡”来退钱时，他们就没再来，这时才发现被骗了。
（3）被害人牛某、尚某等19人的陈述，证实在2013年10月19日至10月25日，几个东北口音的人在淄博市淄川区龙泉镇韩庄村广场连续几天搞宣传活动，说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，第二天拿着“爱心回报卡”来退钱时，他们就没再来，这时才发现被骗了。
（4）被害人杨某、马某等49人的陈述，证实在2013年10月19日至10月25日，几个东北口音的人在淄博市淄川区龙泉镇大土屋村连续几天搞宣传活动，说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，第二天拿着“爱心回报卡”来退钱时，他们就没再来，这时才发现被骗了。
（5）被害人殷某、赵某等38人的陈述，证实在2013年10月15日至10月21日，几个东北口音的人在淄博市淄川区寨里镇东井小学院内连续几天搞宣传活动，说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，第二天拿着“爱心回报卡”来退钱时，他们就没再来，这时才发现被骗了。
（6）被害人宋某、陈某的陈述，证实在2013年10月下旬，几个东北口音的人在山东省桓台县荆家镇荆一村广场连续几天搞宣传活动，说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，第二天拿着“爱心回报卡”来退钱时，他们就没再来，这时才发现被骗了。
2、证人证言
证人孟某的证言，证实在2013年10月中旬，其跟着被告人谢海峰和他妻子邵淑清他们干活，他们的核心人物是谢海峰、邵淑清和他们的儿媳妇，具体工作就是到一个村子说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，宣传的是第二天可以拿“爱心回报卡”来退交的预订款，但第二天的时候谢海峰他们就不让其去了，有没有退给老百姓钱其也不清楚。
证人王某甲的证言，证实其于2013年7月份开始，跟着其母亲邵淑清、继父谢海峰工作，具体就是到一些村子，用给厂家作宣传免费赠送产品的方式，再给老百姓净水器等产品并收取部分钱款后，就不再去了，等于骗老百姓高价从他们手里买了东西。
证人韩某的证言证实，其老板谢海峰和老板娘邵淑清经常在外面搞产品赠送活动，雇佣其帮忙发传单，一天给其50元，具体搞得什么活动其不清楚。
证人韩某甲的证言证实，谢海峰和他妻子雇佣其帮忙拉货，在外面搞一些宣传赠送产品的活动。
证人任某的证言，证实在2013年11月5日早上，一个姓王的男的雇佣其给他搬东西，一天50元，其跟着他们来到一些村子说是给厂家作宣传，并发出一些预订卡。
证人王某甲的证言，证实在2013年10月份，王某和门某雇佣其给他们拉货，他们到一个村子说是给厂家作宣传，免费赠送产品，开始赠送一些梳子、袜子的小物品，老百姓看到是免费赠送的在最后一天都交了1000元不等的预订款领了东西和“爱心回报卡”，宣传的是第二天可以拿“爱心回报卡”来退交的预订款，但第二天的时候其没有去，有没有退给老百姓钱其也不清楚。
3、物证
“爱心回报卡”，证实四被告人为骗取群众信任，给群众发放的卡片。
4、辨认笔录
证实被害人对四名被告人的辨认情况。
5、书证
发破案说明、办案说明，证实案件的揭发侦破经过及被告人王某、门某系在诈骗时被当场抓获，后被告人王某协助公安机关抓获被告人谢海峰、邵淑清。
扣押清单、办案说明，证实公安机关扣押被告人谢海峰、邵淑清的4万元现金已全部发还被害人。
户籍证明，证实被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某在作案时均已达到完全刑事责任年龄。
6、被告人供述和辩解
被告人邵淑清的供述，证实其与被告人谢海峰自2013年6月份开始，通过假借给厂家作宣传、免费赠送产品的方式，骗取老百姓的钱财。产品都是其和谢海峰买的，谢海峰负责雇人找车，其负责宣讲，两人分别带几个人到一些村子，收上来的钱其负责拿着。被告人王某、门某是2013年10月份才开始跟他们干的，在淄川区那几次王某和门某是去“学习”的，帮着发发传单、搬搬东西，不分给他们钱，也不给他们开工资，只管吃住，后来去桓台那一次是以王某和门某为主，其和谢海峰只是帮忙。
被告人门某、王某的供述及被告人谢海峰在侦查阶段的供述对以上事实予以供认，与被告人邵淑清的供述、被害人的陈述、证人证言均能相互印证一致。
对于被告人谢海峰提出的其不构成诈骗罪的辩解意见，经查，被告人谢海峰以给厂家作宣传、免费赠送产品的方式骗取被害人的信任，在收到预订款后，并没有履行承诺将预订款返还被害人，应当认定其具有非法占有被害人财物的主观故意，其行为符合诈骗罪的构成要件；对于被告人谢海峰提出的其只是开车，应认定为从犯的辩解意见，经查，被告人邵淑清、王某、门某的供述以及证人孟玉立、王贺的证言、被告人谢海峰在侦查阶段的供述，均能证实被告人谢海峰在整个诈骗活动中，在负责购买产品、寻找作案地点、雇佣人员、车辆、主持分赃过程中起主要作用的事实，应依法认定为主犯。综上，被告人谢海峰的当庭翻供依法不能成立。
对于被告人邵淑清提出的其系从犯的辩解意见，经查，被告人邵淑清在整个诈骗活动中，负责购买产品、宣传讲解，虽然其只参与其中三次，但系其与被告人谢海峰的分工不同，且谢海峰诈骗取得的钱款，也都交给其负责保管，对被告人邵淑清应当依法认定为主犯。
对于被告人门某提出的给被害人送出的产品价值应当在诈骗数额中予以扣除的辩解意见，经查，四名被告人将产品赠送被害人的目的是为了取得被害人信任，并连续几天采取同样的方式让被害人误以为自己交纳的预订款可以得到全额的返还，其赠送产品的行为只是取得被害人信任的一种手段，不应从诈骗数额中予以扣除，但在量刑时可以酌情予以考虑。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，结伙骗取他人财物数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立，本院予以采纳。被告人谢海峰、邵淑清在共同犯罪中起主要作用，均应当按照其所参与、组织、指挥的全部诈骗活动处罚；被告人王某、门某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均应当按照其所参与的诈骗活动处罚，并应当减轻处罚。被告人王某协助抓获同案犯，系立功，对其可以从轻处罚。被告人邵淑清、王某、门某归案后如实供述所犯罪行，系坦白，对其均可以从轻处罚。被告人谢海峰、邵淑清在案发后退还部分涉案赃款，对其均可以酌定从轻处罚。被告人谢海峰的辩护人关于被告人谢海峰系初犯的辩护意见成立，本院予以采纳，其他辩护意见与事实和法律不符，本院依法不予采纳；被告人邵淑清的辩护人关于被告人邵淑清认罪态度较好、系初犯、退还部分涉案赃款的辩护意见成立，本院予以采纳，其他辩护意见与事实和法律不符，本院依法不予采纳；被告人王某、门某的辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人谢海峰犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起至2018年11月7日止；罚金自判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、被告人邵淑清犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起至2018年5月7日止；罚金自判决生效后十日内缴纳完毕。）
三、被告人王某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起至2015年7月7日止；罚金自判决生效后十日内缴纳完毕。）
四、被告人门某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月8日起至2015年5月7日止；罚金自判决生效后十日内缴纳完毕。）
五、责令被告人谢海峰、邵淑清、王某、门某退赔被害人经济损失共计162320元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李佳霖
审 判 员 郑 峰
人民陪审员 杨爱萍
二〇一四年十一月二十七日
代理书记员 司丽俊