广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤07刑终372号原公诉机关广东省台山市人民检察院。上诉人（原审被告人）赵世聪，男，1985年11月11日出生于广东省台山市，汉族，文化程度小学，农民，住广东省台山市。2014年12月2日因犯非法持有毒品罪被广东省台山市人民法院判处有期徒刑七个月，2015年4月4日刑满释放。因本案于2017年1月21日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于台山市看守所。广东省台山市人民法院审理广东省台山市人民检察院指控原审被告人赵世聪犯运输毒品罪一案，于2017年11月15日作出（2017）粤0781刑初397号刑事判决。宣判后，原审被告人赵世聪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法讯问了上诉人赵世聪，听取赵世聪的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定，2017年1月21日4时许，被告人赵世聪伙同他人驾驶粤Ｊ×××××小汽车从广东省台山市到广西壮族自治区北海市，购买了4万元毒品，然后携带该毒品乘坐公共汽车至阳茂高速阳西服务区，再搭乘粤Ｊ×××××小汽车回到西部沿海高速台山市汶村收费站出口处时，被台山市公安局民警查获，当场在其身上缴获毒品1包重994.5克及手机1台、人民币8520元，缴获的毒品经检验检出氯胺酮成分。认定上述事实,原审判决采信被告人赵世聪的供述和辩解，证人黄某1、冯某、黄某2、蓝某、李某的证言，辨认笔录，物证及搜查�录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称重笔录、取样笔录、发还清单，鉴定意见，电子数据，勘验笔录，相关书证，抓获经过等证据。原审判决认为，被告人赵世聪无视国家法律，运输毒品氯胺酮，数量大，其行为已构成运输毒品罪，应予惩处。赵世聪曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯运输毒品罪，既是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚。赵世聪犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。缴获的毒品及作案工具，依法予以没收。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条规定，判决：一、被告人赵世聪犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20000元。二、扣押的毒品，由扣押机关台山市公安局予以没收、销毁；扣押被告人赵世聪的作案工具NOKIA牌直板手机1台，由扣押机关台山市公安局予以没收，上缴国库；扣押的其他物品，由扣押机关台山市公安局依法处理。上诉人赵世聪上诉提出：1、其是为自身吸食而从广西购入涉案的净重994.5克毒品氯胺酮并乘坐交通工具随身携带回台山，故其行为应构成非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪。2、原审判决量刑过重。请求二审法院依法公正审理并对其从轻判处。经二审审理查明，本院认定的事实与原审法院查明的事实一致。认定上述案件事实，有原公诉机关当庭出示并经庭审质证且能相互印证的下列证据予以证实：（一）书证、物证1、台山市公安局出具的常住人口个人信息表证实：上诉人赵世聪犯罪时已年满十八周岁。2、受案登记表、立案决定书、台山市公安局禁毒大队出具的抓获经过证实：侦查机关根据情报发现上诉人赵世聪有到广西购入毒品“K粉”后进行贩卖的嫌疑后遂开展对赵世聪的抓捕并将其抓捕归案的经过情况。3、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称重笔录、取样笔录、发还清单及照片证实：（1）2017年1月21日4时10分许，民警在台山市汶村高速出口处抓获上诉人赵世聪、证人黄某1、冯某，在赵世聪身上挂着的黑色挂包里搜获并扣押了用白色透明塑料袋包装的疑似毒品1包、NOKIA牌直板手机1部（134××××4484）、人民币8520元；在黄某1身上未搜到任何物品；在冯某身上搜获并扣押了1600元；在粤Ｊ×××××小轿车上搜获并扣押了苹果4S手机1部，三星牌平板手机1部和高速公路发票1张。2017年1月21日，侦查机关民警还对证人黄某2的住处进行搜查查获并扣押了手机3部、粉碎机1台、塑料薄膜封口机1台；苹果6S手机已发还给黄某2。粤Ｊ×××××小轿车已发还给李某，三星平板手机1部已发还给黄某1，苹果4S手机1台、1600元已发还给冯某。（2）上述被搜获的物品的外形等特征情况。（3）上述查获的疑似毒品的1包物品的称重、取样过程，经称重毛重为1008.3克，净重为994.5克；取样6克。4、刑事判决书、释放证明证实：赵世聪于2014年12月2日因犯非法持有毒品罪被原审法院判处有期徒刑七个月，2015年4月4日刑满释放。5、汽车租赁合同证实：证人李某于2016年12月30日签订上述合同将涉案的粤Ｊ×××××小汽车出租给何某。6、通话记录清单证实：赵世聪的电话134××××4484与冯某的电话131××××1353于2017年1月21日1时至3时有多次通话记录。7、开房记录证实：广西北海市�城区润泽东方便捷酒店2017年1月20日7时许至2017年1月21日14时许有陈斌在5013房的开房记录8、银行交易记录证实：赵世聪、赵某等人的银行开户情况及银行交易情况。9、现场检测报告书证实：2017年1月21日，经通过对赵世聪、黄某1、冯某、黄某2的尿液用吗啡、甲基安非他明、氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明、四氢大麻酚酸联合检验测试剂板进行检查，结果均呈阴性。（二）现场勘验笔录、现场照片证实：2017年1月21日，侦查机关民警截停可疑贩毒车辆粤Ｊ×××××小轿车并抓获上述车辆上的上诉人赵世聪、证人黄某1、冯某的地点位于西部沿海高速台山市汶村收费站出口处，上述抓获现场及对证人黄某3住处进行现场勘察的情况。赵世聪、黄某2经辨认上述相片，确认属实。（三）鉴定事项确认书、江门市公安司法鉴定中心出具的江某(司)鉴（化）字〔2017〕01074号理化检验鉴定报告证实：2017年1月21日公安机关民警抓获赵世聪时当场从赵世聪处缴获的可疑物品（白色晶体粉末）经检验检出氯胺酮成分，含量是25.9克/100克。（四）电子数据1、赵世聪手机与冯某之间的短信聊天记录证实：2017年1月20日晚上至次日凌晨期间冯某、黄某1开车接赵世聪回台山前短信联络的内容，印证赵世聪关于其联系冯某、黄某1开车接其回台山的经过陈述。2、广东省治安卡口稽查布控系统查询结果证实：粤Ｊ×××××小汽车在2017年1月21日凌晨1时许从江门到阳江，后于当日凌晨4时许从阳江返回江门的情况。（五）视听资料监控截图证实：粤Ｊ×××××小汽车在2017年1月21日凌晨3时01分在阳茂高速往广州方向阳西服务区出口处出现。（六）证人证言及其辨认笔录1�黄某1的证言及辨认笔录：2017年1月20日0时许，其和其女友黄某2（经黄某1辨认，黄某1指认出证人黄某2就是上述“黄某2”，下同）、二哥（经黄某1辨认，黄某1指认出赵某就是上述“二哥”，下同）、嘿佬（经黄某1辨认，黄某1指认出上诉人赵世聪就是上述“嘿佬”，下同）、波仔（经黄某1辨认，黄某1指认出证人冯某就是上述“波仔”，下同）共5人一同驾驶粤J牌黑色本田小汽车从台山市到广西北海,其和赵某、冯某轮流开车。天刚亮时到了广西北海，吃完早餐后赵某、赵世聪、黄某2走开了，一个小时他们回来了。后来其5人到了一间酒店，在5楼开了间双人房，赵某、赵世聪说出去走走就离开了，不知道他们多久回来。15时许，其和黄某2、赵某、冯某4人吃饭后就开车回台山，留下赵世聪一人在广西。21日凌晨0时多，赵某叫其和冯某再次驾驶粤J牌号黑色本田小汽车去�阳西服务区接赵世聪回台山，后回到了汶村出口处，就被公安抓获。赵世聪当时带着一个黑色的单肩挎包，其不知道赵世聪做了什么，也不知道他挎包里面装了什么。其和黄某2所住的台山市海宴镇廊峰塘前村的一间出租屋是赵某租给其和黄某2、阿某1住的，民警21日在该出租屋搜到一台塑料薄膜封口机和一台粉碎机，其没有见过该粉碎机，封口机其就知道是阿某1的，阿某1是其朋友，和其一起来台山的，是肇庆人。2、冯某的证言及辨认笔录：2017年1月19日21时左右，其在黄某1的出租屋内听到二哥（经冯某辨认，冯某指认出赵某就是上述“二哥”，下同）跟其他人说去“睇货”，其当时心里想“睇货”就是去看毒品，但其不知道去哪里看毒品。22时许，其与黄某1（经冯某辨认，冯某指认出证人黄某1就是上述“黄某1”，下同）、黄某1女朋友黄某2（经冯某辨认，冯某指认出证人黄某2就是上述“黄某2”，下同）、赵某、阿某2（经冯某辨认，冯某指认出上诉人赵世聪就是上述“阿某2”，下同）5个人吃宵夜后就出发去广西。大约在1月20日6时许，其5人到了广西北海市，一起在北海吃完早餐后，赵某开车把其和黄某1送到附近的一家酒店后，赵某、黄某2、赵世聪就开车走了。后来他们3人回来接上其和黄某12人到北海市区一家东方快捷酒店。在房间里面其看到黄某1、黄某2、赵世聪、赵某在研究点东西，其看到在房间的床头柜上有一张一毛钱上有一小点像盐一样的白色颗粒（其当时心里就想到那些白色颗粒应该就是毒品K粉），然后赵某就用火机将那张一毛钱上的白色颗粒倒在台面上点着了，他们都在那里看着那东西在烧，他们在那里烧了两次，烧完之后赵某就说“一般”，之后赵某拿了车钥匙出去了。15时许，除了赵世聪，其�4人开车离开广西。到了次日0时许，黄某1和其轮流开车到阳西服务区接了赵世聪回台山，到了汶村收费站就被抓获。其没有留意赵世聪上车时带了什么东西，他手里没有拿东西，但他外套的拉链是拉上的，其不知道他衣服里面是否有东西。3、黄某2的证言及辨认笔录：2017年1月19日晚上11时多，其和其男朋友萝卜（经黄某2辨认，黄某2指认出证人黄某1就是上述“萝卜”，下同）、阿某3（经黄某2辨认，黄某2指认出证人冯某就是上述“阿某3”，下同）、阿某2（经黄某2辨认，黄某2指认出上诉人赵世聪就是上述“阿某2”，下同）、二哥5人去广西拿k粉。去广西前，赵某说等会去广西“看货”，当时其和黄某1、冯某都在场。2017年1月19日20时许，其跟其姐用微信聊天时其问她K粉要多少钱一条，她说要八、九万，具体要问她老公才知道。后来其姐说叫他们去看下才能定价格，所以赵某才说去其姐那里看K粉样本。到了广西后，去到其姐姐家的时候，其姐说没有板，还不如道有没有货，说是要等到中午才知道。赵某说其姐那里不实在，担心被骗，就让赵世聪打电话给另外一个人，其也不知道是谁，大概就是说让他开个房，把东西的板带过来，赵某就说不等了，就从其姐姐那里离开了。后来其5人到了一个酒店5013房间，赵某和赵世聪就出去了，大概半个多钟之后就回来了，回来的时候带了一包用一角钱包着的白色K粉，大概有半根尾指那么多，他们就用打火机直接在那里烧晶体状的东西，烧完之后赵某和赵世聪闻，两人就在那里说K粉质量还可以，赵世聪说要七万块一条，赵某叫赵世聪跟对方说价格要便宜一点。之后赵世聪就1人在房间睡，其余4人就去吃饭，期间，赵某说赵世聪1个人去谈就行了。15时许，其4人就开车离开广西。后�，赵某叫黄某1、冯某去阳西接赵世聪回来。2017年1月21日凌晨4时许，民警在其家楼梯下面搜出来一台蓝色的机器，是何某11月份拿回来的，另外1台不锈钢的机器是从何某的房间搜出来的，还有2台手机是黄某1和何某的，其手机也被民警扣押了。4、李某的证言及辨认笔录：何某从2016年12月30日21时49分开始租用其车行的粤Ｊ×××××小汽车，车上装有GPS。5、蓝某的证言证实：民警搜查的海宴镇廓峰塘前村86号之2房屋是其所有的，其儿子赵世聪平时住在该处的二楼隔层。（七）上诉人赵世聪的供述、辩解及辨认笔录：2017年1月16日晚上10时许，其到“萝卜仔”（经上诉人赵世聪辨认，赵世聪指认出证人黄某1就是上述“萝卜仔”，下同）的海宴镇廓峰塘前村的住处，其和黄某1说想去广西找朋友玩，当时黄某1也说想去广西找朋友玩，于是就约好�广西玩。1月19日晚上10时许，其去到黄某1的住处，当时黄某1、波仔（经上诉人赵世聪辨认，赵世聪指认出证人冯某就是上述“波仔”，下同）、黄某1女友阿九（经上诉人赵世聪辨认，赵世聪指认出证人黄某2就是上述“阿九”，下同）都在。20日0时左右，其就和黄某1、冯某3人一起在海宴收费站上高速往北海方向开，是用黄某1的手机设置去北海的导航。刚开始是由黄某1开车的，到了阳江路段换由冯某来开车。然后到了20日早上6点多，其3人在北海的一个收费站下了高速，但其不知道那个收费站的名称，接着其就打电话给其朋友“阿某4”让他开个房间给其3个人睡觉。然后“阿某4”就发了个旅店信息和房间号到其手机，其就让黄某1按照信息的地址去。早上9时许，其3人到了这家旅店，但旅店具体的名字其忘记了，其3人到柜台前跟服务员说是“阿某4”开的房间，女服�员就把房间钥匙给其3人，房间是5013还是5015其就忘记了，其3人就上去睡觉了。到了当天下午5时许，“阿某4”来房间叫醒了其，当时其就发现黄某1、冯某已经离开旅店了，但他们具体是什么时候离开的其就不清楚了。其见到“阿某4”之后就按之前电话说好的价钱其把4万元人民币现金给了“阿某4”，然后“阿某4”就让其在房间等他把其要的毒品拿来。其在房间等了两小时左右，“阿某4”把一包毒品给其，其打开了最外面的一层黑色布袋，看见里面还用黑色的塑料袋包着，其再把黑色塑料袋打开，看见里面是用透明的密封袋装着的白色粉末，其看见了其要的毒品，便没有怀疑，就把这袋毒品装入其带来的黑色布挂袋里，“阿某4”看见其对毒品没意见了他就离开了。到了22时许，其在“合浦”附近上了回广州的客车。之后其想到了阳西服务区时没有客车回台山了，�发信息约冯某和黄某1来接其。凌晨3时许，冯某和黄某1开着之前其等一起去广西那辆黑色本田小车来到阳西高速路服务区，其看见冯某开车、黄某1坐在副驾驶位上，其就在了后排。上车没多久其就睡着了。21日凌晨4时许，在汶村高速出口处驶出时被公安民警抓获，民警就在其身上缴获1包毒品K粉、1部诺基亚手机和8520元人民币。经称量，这些毒品重量毛重1008.3克，净重994.5克，另外民警从中取样6克。其去广西购买毒品K粉是准备用来自己吸食的。其是2017年1月19日15时许在海宴自己家中吸食了毒品K粉，但其不知道为什么验尿结果为阴性。对上诉人赵世聪所提的上诉意见，经查：1、首先，赵世聪从台山市出发在广西壮族自治区北海市购买净重994.5克的毒品氯胺酮后，随身携带上述毒品氯胺酮从北海市搭乘汽车回台山市，在西部沿海高速台山市汶村收费站出口处其搭乘的车辆被台山市公安局民警截查并当场查获其随身携带的上述毒品氯胺酮，赵世聪上述行为客观上使毒品氯胺酮发生了空间上的移转，属于运输毒品的行为，其行为符合运输毒品罪的特征，构成输毒品罪。其次，虽然赵世聪搭乘汽车将涉案毒品氯胺酮随身携带回台山的过程中，同时伴有对涉案毒品氯胺酮的非法持有行为，但该对毒品氯胺酮的持有行为是其上述运输行为过程必然伴生的，因此将赵世聪的行为定性为运输毒品，该定性实际上已经涵盖了对上述伴生的非法持有毒品行为的评价。再次，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条“走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：……（七）氯胺酮五百克以上；……”的规定，�案毒品氯胺酮的数量为994.5克，属于其他毒品数量大，且赵世聪是在运输毒品过程中被查获，因此即使赵世聪是为自己吸食而购买并随身携带而发生空间上的移转，亦不影响对其行为属运输毒品的定性。综上，将赵世聪的涉案行为评价为运输毒品罪，符合全面评价和避免重复评价的定罪要求，因此赵世聪的涉案行为构成运输毒品罪。赵世聪上诉主张其行为不构成运输毒品罪的意见，理据不足，本院不予采纳。2、根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……”和上引司法解释第一条的规定，赵世聪运输994.5克毒品氯胺酮，依法应对其判处十五年有期徒刑或者无期徒刑、死刑，并处没收财产。原审判决综合考虑赵世聪实施的犯罪事实、从轻、从重情节后对赵世聪判处的刑罚符合罪刑相一致的量刑原则，量刑适当，本院予以确认。综上，赵世聪上诉认为其行为不构成运输毒品罪及原审判决量刑过重的意见，本院不予采纳；其请求对其从轻判处，本院不予支持。本院认为，上诉人赵世聪无视国家法律，运输毒品氯胺酮994.5克，其行为已构成运输毒品罪，应予惩处。赵世聪曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯运输毒品罪，既是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚。赵世聪犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公安机关缴获但未随案移送的毒品及作案工具，依法予以没收，由扣押机关依法处理。公安机关扣押但未随案移送的其他物品，与本案无关，由扣押机关依法处理。赵世聪上诉认为其行为不构成运输毒品罪和原审判决量刑过重的意见及要求对其从轻判处的请求，均理据不足，本院不予采纳支持。原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条、第三百六十九条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 朱迎春审 判 员 冒庭媛审 判 员 陈史豪二〇一七年十二月十一日法官助理 洪福林书 记 员 朱瑞芬书 记 员 李金科