云南省曲靖市麒麟区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0302民初1167号
原告高培吉，女，汉族，1977年11月10日出生，小学文化，农民，系死者陶则章的妻子。
原告解乔珍，女，汉族，1944年10月16日出生，小学文化，农民，系死者陶则章的母亲。
原告陶宗灿，男，汉族，1942年9月29日出生，小学文化，农民，系死者陶则章的父亲。
原告陶福蕊，女，汉族，1995年1月5日出生，中专文化，农民，系死者陶则章的女儿。
原告陶某某，男，汉族，2002年2月20日出生，高中文化，学生，系死者陶则章的儿子。
法定代理人高培吉，系原告陶某某的母亲。
五原告的委托代理人张强，重庆志同律师事务所律师（特别授权）。
被告王老七，男，汉族，1974年10月8日出生，小学文化，农民。
被告杨剑波，男，汉族，1981年1月7日出生，小学文化，农民（未到庭）。
委托代理人栾安辉，陆良县司民法律服务所法律工作者（特别授权）。
原告高培吉、解乔珍、陶宗灿、陶福蕊、陶某某诉被告王老七、杨剑波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于二0一六年三月三日受理后，依法组成合议庭，于二0一六年五月十八日对本案公开开庭进行了审理。原告高培吉、解乔珍、陶宗灿、陶福蕊、陶某某及其委托代理人张强，被告王老七，被告杨剑波的委托代理人栾安辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
五原告诉称，原告高培吉的丈夫陶则章由被告杨剑波雇佣做建筑工。2016年2月28日15时许，在王老七发包给杨剑波承建的曲靖市经济技术开发区翠峰街道三岔社区马街居民小区38栋9号建新房时，从七楼坠落死亡。由于二被告在未尽到安全管理及采取必要防护措施的情况下贸然强令陶则章进行施工，直接导致其死亡，属于从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身侵害，两被告应当承担死亡赔偿责任且应承担连带赔偿责任。现请求法院判令二被告连带赔偿五原告死亡赔偿金545560元、丧葬费27184元、被抚养人陶某某生活费36046元、被抚养人陶宗灿生活费18525元、被抚养人解乔珍生活费24700元、精神损害抚慰金10万元、交通费3000元、伙食费3890元、住宿费1210元、误工费高培吉的1750元、误工费陶福蕊的2100元，以上共计763965元。
被告王老七辩称，1、房屋是以23万5千元的价格包给杨剑波承建的，具体他如何找工人我不清楚；2、这件事中我有连带责任，但是我已经出了70600元的丧葬费。
被告杨剑波辩称，1、答辩人并没有雇佣原告丈夫陶则章，陶则章以前是和答辩人一起共同帮王老七家建盖过房屋，但2016年春节后因未能及时支付劳动报酬，答辩人没有叫陶则章来干活，是他自己去帮王老七家建盖房屋；2、王老七的房屋建设工程没有发给答辩人，也没有签订什么合同，对于陶则章不慎从七楼坠落身亡，答辩人对此没有过错和责任，请求法院依据事实和法律做出公正裁判。
经审理查明，被告杨剑波一直从事农村房屋建盖工作，无建筑施工从业资质，其与被告王老七系朋友关系。2015年9月，被告王老七将其位于曲靖市经济技术开发区翠峰街道三岔社区马街居民小区38栋9号自建房从三层到七层的加层建盖工程口头约定以包工包料方式承包给被告杨剑波，约定工程款共计235000元，被告王老七于2015年9月23日支付了工程款11万元给被告杨剑波。原告高培吉的丈夫陶则章一直受雇于被告杨剑波，帮其管理建筑工地和带工，被告杨剑波每月支付6000元工资给陶则章。2016年2月28日15时许，陶则章在被告王老七自建房工地七楼上控制吊机从一楼吊水泥到七楼时，因超量吊水泥包，陶则章和吊机一起从七楼坠落，后陶则章经120医生抢救无效死亡。2016年2月29日经曲靖市公安局经济技术开发区分局刑侦大队尸表检验，认定陶则章死亡原因为高坠死亡。
经查明，该房屋施工现场没有设置相关安全防护措施。
另查明，原告陶宗灿、解乔珍系死者陶则章的父母，二人共生育三子一女，其中一子已于10年前死亡，陶则章系次子。原告高培吉系陶则章的妻子，二人共生育两名子女，分别是本案原告陶福蕊和陶某某。事故发生后，被告王老七已先行支付了安葬费70600元给原告。
上述事实，有本院向曲靖市公安局经济技术开发区分局西城派出所调取的和原告及被告王老七提举的下列证据予以证实：1、证人解春秀、张桃香的证言，证实2016年2月28日下午15时许，二人一起在马街居民小区38栋9号房工地帮着吊料子，在吊水泥时，死者“队长”在七楼控制吊机，“队长”嫌吊得慢，喊我们五包五包的吊，太重了，吊第四转时，就把吊机和人一起扯了掉下来，掉在路上。当时只有“队长”一个人在楼顶。房东过来后，过了半个小时120的救护车也到了，抢救了半个小时医生说是死掉了，后来110的警察就来到现场。2、证人朱红梅的证言，证实2016年2月26日，杨剑波到其开的店买瓷砖，定了一款瓷砖后叫其将瓷砖送到翠峰街道三岔社区马街居民小区38栋9号，杨剑波说盖这个房子是他包工包料，装修也是他包的。3、证人周小华的证言，证实2016年2月26日鸡街小区卖瓷砖的老板朱红梅喊我拉了三拖拉机瓷砖送到马街小区王老七的房子里。运费本来说是帮王老七盖房子的老板杨剑波付，但没见到老板。并证实年前王老七带着杨剑波来我家中，杨剑波说他帮王老七盖房子是包工包料，跟我商量把我家的房子也包工包料25万元承包给他做，我没有同意。4、被告王老七的陈述，证实其家房子施工是包工包料给杨剑波，总工程造价是23.5万元，工人都是杨剑波找的。因为是朋友也就没有合同，只是口头协议。2016年2月28日下午15时30分左右，“队长”陶则章从我家房子上掉下来死掉了。我听一起做活的一个女的说是陶则章在七楼用吊机吊水泥，平时只是吊三四包，今天他是一次吊五包，可能是钢筋断了，水泥掉了连人一起就摔下来。5、现场照片六张，证实事发现场的情况，施工现场没有设置相关的安全防护措施。6、死亡证明，证实经曲靖市公安局经济技术开发区分局刑侦大队尸表检验，陶则章死亡原因为高坠死亡。7、建房款收据，证实王老七将房屋3-7层加层包给杨剑波建盖的事实。8、居住证明，证实自2014年10月至今，陶则章一直居住在朝阳社区的事实。9、户口证明、身份证复印件及常住人口登记卡复印件，证实本案诉讼参与人的主体资格。10、交通费、住宿费票据，证实原告为处理陶则章的丧葬事宜支出的交通住宿费。11、工作证明，证实原告高培吉、陶福蕊为处理陶则章的丧葬事宜而误工的情况。12、收条，证实被告王老七已支付陶则章安葬费70600元。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案事实具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。
本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二条规定：“在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。”第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”住房和城乡建设部《村庄和集镇规划建设管理条例》第21条、第23条规定，农民兴建两层（不含两层）以上住宅必须由取得相应资格证书的单位进行设计或选用通用设计、标准设计，除修缮房屋以外的施工必须由取得相应资格证书的单位或工匠承担。本案中，被告王老七所建盖的房屋系从三层加到七层砖混结构房屋，不属于“农民自建低层住宅”，被告杨剑波以包工包料的形式承建被告王老七自建住房三层至七层加层工程的行为，双方之间存在承揽关系，但因被告王老七的房屋为七层住宅，应当适用《中华人民共和国建筑法》的规定。而承揽人杨剑波不具备建筑施工资质，不能成为订立建筑工程施工合同的合格主体，故双方口头订立的建筑工程施工合同违反法律的强制性规定而无效。
被告王老七自建三层以上住宅的建筑活动，应严格执行建筑法和建设工程质量管理条例的有关规定，但其明知承包人杨剑波不具备建筑资质仍然发包，而被告杨剑波明知自己不具备建筑资质仍然承包，且在施工现场没有设置相关安全防护措施，结果造成施工工人陶则章不慎从七楼摔下致死，被告杨剑波和王老七应分别根据自己的过错承担相应责任并应相互承担连带赔偿责任。被告杨剑波无建筑施工资质，在施工过程中也未设置相应的安全生产措施，应承担主要赔偿责任；房主王老七未对承包人杨剑波是否具备建筑施工资质进行审理，应承担选任不当的过错责任。
死者陶则章与被告杨剑波之间虽然没有签订书面协议明确相互之间的关系，但从本案证据证实陶则章一直是跟着被告杨剑波做工，帮其管理建筑工地和带工，杨剑波每月支付6000元工资给陶则章，被告杨剑波与死者陶则章之间形成的劳动用工关系应当属于雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陶则章受雇于杨剑波为王老七建房，施工过程中明知从高处用吊机一次性吊多包水泥存在安全隐患，但在思想上未引起重视，自身没有采取任何安全防护措施，导致吊机因不能承重从七楼掉下连带其从七楼摔下经抢救无效死亡的后果，其自身也存在一定过失，应适当减轻两被告赔偿责任。
被告杨剑波提出其与死者不存在雇佣关系的辩解意见，但其没有提举证据证实其辩解意见，故对被告杨剑波的该辩解意见本院不予支持。被告杨剑波辩称王老七的房屋建设工程没有发给其，也没有签订什么合同，对于陶则章不慎从七楼坠落身亡，其对此没有过错和责任的辩解意见，无证据证实，且与本院审理查明的事实不符，故对该辩解意见本院不予支持。综合本案各方的过错程度及导致本案损害事故的发生的因果关系程度，本院酌情认定由被告王老七承担本案损失的20%的责任，被告杨剑波承担本案损失的60%的民事赔偿责任，由死者陶则章自行承担20%的责任。
五名原告和死者陶则章均系农业家庭户口，在审理中，原告提举的证据能够证实陶则章在城镇居住已年满一年以上，并且主要收入来源于城镇，故根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条和二十九条的规定，原告方诉请赔偿的死亡赔偿金按照城镇户口标准予以计算符合法律规定，但其计算有误，本院予以确认死亡赔偿金为527460元；被抚养人解乔珍、陶宗灿、陶某某的生活费均应当按照农村户口的标准予以计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，本院予以确认被抚养人解乔珍的生活费为24284元、被抚养人陶宗灿的生活费为13659元、被抚养人陶某某的生活费为6071元。原告诉请赔偿的丧葬费27184元符合法律规定的赔偿范围及计算方式，本院予以支持；原告因办理丧葬事宜支出的交通费3000元、住宿费1210元及办理丧葬事宜原告高培吉产生的误工费1750元和原告陶福蕊产生的误工费2100元系合理费用，本院予以支持；原告诉请赔偿的因办理丧葬事宜支出的伙食费系合理费用，但其诉请过高，本院予以确认伙食费为2000元；由于本次事故的发生死者陶则章亦有一定的过错，故原告诉请赔偿的精神损害抚慰金10万元，本院依法不予支持。综上，因陶则章死亡给原告造成的经济损失为：死亡赔偿金527460元，被抚养人解乔珍的生活费24284元、被抚养人陶宗灿的生活费13659元、被抚养人陶某某的生活费6071元，丧葬费27184元、交通费3000元、住宿费1210元、餐费2000元、高培吉的误工费1750元、陶福蕊的误工费2100元，共计人民币608718元，由被告王老七承担20%的责任，即赔偿121743.6元，被告杨剑波承担60%的责任，即赔偿365230.8元。被告杨剑波、王老七承担连带赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二条，第十二条，第八十三条和《中华人民共和国侵权责任法》第十三条，第十四条，第十六条、第十八条第一款，第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，第十七条第三款，第二十条，第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：
一、由被告杨剑波赔偿原告高培吉、解乔珍、陶宗灿、陶福蕊、陶某某死亡赔偿金、丧葬费等各项经济损失共计人民币365230.8元，限于判决生效后10日内履行完毕。
二、由被告王老七赔偿原告高培吉、解乔珍、陶宗灿、陶福蕊、陶某某死亡赔偿金、丧葬费等各项经济损失共计人民币121743.6元，已支付70600元，下欠51143.6元，限于判决生效后10日内履行完毕。
三、被告杨剑波、王老七承担连带赔偿责任。
四、驳回原告高培吉、解乔珍、陶宗灿、陶福蕊、陶某某的其他诉讼请求。
案件受理费免收。财产保全费3520元（原告已预交），由被告杨剑波承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 向 晖
人民陪审员 刘 瑛
人民陪审员 姜兆荣
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 李 蕊