安徽省安庆市迎江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）迎民一初字第00892号
原告：安徽盛晟投资开发（集团）有限公司，住所地安庆市。
法定代表人：盛志明，该公司董事长。
委托代理人：黄文祥，该公司总裁助理。
委托代理人：潘建平，安徽中天人律师事务所律师。
被告：檀兵龙，男，汉族，住安庆市迎江区。
委托代理人：朱小飞，安徽引江律师事务所律师。
被告：姚建平，女，汉族，住安庆市迎江区。
委托代理人：朱小飞，安徽引江律师事务所律师。
被告：钱剑勇，男，汉族，住池州市东至县。
委托代理人：江东，安庆市迎江区华中法律服务所法律工作者。
被告：吴福根，男，汉族，住池州市东至县。
委托代理人：江东，安庆市迎江区华中法律服务所法律工作者。
被告：望江县盛鑫油脂有限公司，住所地望江县。
法定代表人：檀兵龙，该公司总经理。
委托代理人：朱小飞，安徽引江律师事务所律师。
被告：东至县山灵子油茶发展有限公司，住所地池州市东至县。
法定代表人：吴福根，该公司总经理。
委托代理人：江东，安庆市迎江区华中法律服务所法律工作者。
原告安徽盛晟投资开发（集团）有限公司（以下简称盛晟集团）诉被告檀兵龙、姚建平、钱剑勇、吴福根、望江县盛鑫油脂有限公司（以下简称盛鑫公司）、东至县山灵子油茶发展有限公司（以下简称山灵子公司）民间借贷纠纷一案，原告于2015年7月13日提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月2日公开开庭审理了本案。原告盛晟集团的委托代理人黄文祥、潘建平、被告檀兵龙及其委托代理人朱小飞、姚建平、盛鑫公司的委托代理人朱小飞、被告钱剑勇、被告吴福根及委托代理人江东、山灵子公司委托代理人江东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盛晟公司诉称：第一被告因经营需要，于2012年11月23日与原告签订了《借款合同》，合同约定借款总金额800万元，借款利率为月息1%，逾期罚息按借款利息2倍计。借款期限为一年；第一被告可根据经营需要在借款合同约定的期限内，在不超过此额度范围内循环使用。合同签订后，被告分别于2012年11月26日、12月4日、12月11日、12月17日及2013年1月4日共计向原告借款500万元，上述所有借款期限至2013年11月22日止。由第三被告至第六被告对第一被告的上述借款承担连带担保责任。借款及保证合同明确约定，借款未能按期偿还的，被告应承担原告实现债权而支付的诉讼费、律师费、公证费、交通费等全部费用。借款后，第一被告仅偿还300万元本金（2013年6月18日还100万元、2015年5月13日还200万元），余款200万元本金及利息至今未还。第三被告至第六被告也未能按约履行连带还款责任。特别是借款期间，第一被告未能按约定使用借款，将其中400万元挪作他用，按照借款合同约定应支付挪用金额10%的违约金。第一被告与第二被告系夫妻关系，上述借款为夫妻共同债务，应由两被告共同偿还。基于上述事实，为维护原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼要求：1、判令第一被告、第二被告共同偿还借款本息295.1333万元及罚息（本金200万元，利息暂计算到2015年6月30日为95.1333万元，要求给付至实际还款之日止；罚息按借款合同约定计算）。
2、判令第一被告、第二被告共同给付违约金40万元。
3、判令第三被告、第四被告、第五被告、第六被告对第一被告、第二被告的上述借款本息及罚息、违约金承担连带还款责任。
4、判令被告给付原告实现债权的费用11.5万元。
5、被告承担诉讼费用。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交以下证据：
1、原告营业执照、组织机构代码证，证明原告的诉讼主体资格。
2、被告营业执照、组织机构代码证、身份证、结婚证，证明被告诉讼主体资格。
3、借款合同、借条、汇款凭证，证明原、被告之间签订了借款合同的事实；合同明确约定了借款金额、期限、利息、罚息及违约金；第一被告向原告共计借款500万元的事实；该款系第一被告、第二被告夫妻共同债务；双方约定了未按借款用途使用借款的应支付违约金及逾期还款的罚息；同时证明第三被告、第四被告、第五被告对第一被告、第二被告上述债务向原告提供了连带责任担保的事实；合同还明确约定原告为实现债权而支付的诉讼费、律师费、公告费、交通费、文印费等全部费用由被告承担。
4、承诺函、担保承诺函，证明第六被告对第一被告、第二被告的上述借款债务向原告提供了连带责任担保的事实，双方约定了担保范围，同时证明被告违反借款合同的约定，擅自挪用借款。
5、委托代理协议书、发票，证明原告因本次诉讼实际支付了11.5万元律师代理费的事实。
6、档案袋，证明公章交付的时间以及封存的事实。
檀兵龙、姚建平、盛鑫公司辩称：1、对实际借款500万元的事实无异议。2、对其中罚息和违约金有异议。原告并非金融机构，无权收取罚息，即使收取罚息，也不应当收取利息。对于违约金，被告向原告借款的额度为800万元，是循环使用，但原告实际出借500万元，尚有300万元未出借，才导致被告的经营不善，违约责任在于原告，原告主张违约金无任何依据。3、关于实现债权的费用待原告举证后再发表意见。
檀兵龙、姚建平、盛鑫公司未向本院提交任何证据。
钱剑勇、吴福根辩称：1、对于第一项、第二项诉求同意第一被告、第二被告、第五被告辩称的意见。2、本案借款是事实，但双方对于担保期限没有约定，原告起诉超过时效，现主张超过法律规定的期限。
山灵子公司辩称：1、第六被告从未为檀兵龙借款提供任何担保，对诉求第四项、第五项由法院依法裁决。2、事实部分，原告提供的担保函并非本案第六被告出具的，原告利用保管公章的便利，私自伪造了担保函。
钱剑勇、吴福根、山灵子公司向本院提交了以下证据：
1、原告控告檀兵龙、钱剑勇、吴福根等人的控告书，证明最迟在2014年5月20日公章等由原告保管的事实。
2、檀兵龙的询问笔录两份，证明公章于2014年4月28日交付给原告保管的事实，原告利用保管的便利，擅自使用公章。
3、原告工作人员李某的询问笔录一份，证明担保承诺函与原告提交的承诺函不一致。
4、钱剑勇的询问笔录，证明公章于2014年4月28已交付给原告保管，2014年5月20日在报纸上刊登遗失公告，而公告申请时间为2014年4月16日。
5、池州日报社的证明和刊登的公告，证明公章在2014年5月16日前已交付。
6、股东会议纪要（2014年6月20日），证明公章交付给原告以后，原告将公章私自使用，这份股东会议纪要没有其他股东的签字，证明原告是明知公司和股东不同意担保。
7、注册材料，证明山灵子公司成立及注册情况。
双方证据经过庭审出示，各方发表质证意见如下：
（一）原告证据经过庭审出示，檀兵龙、姚建平、盛鑫公司质证认为：证据1、2无异议。证据3真实性无异议，但对证明目的有异议，对于违约金，原告没有证据证明挪用的金额。对于借款合同约定的罚息不符合法律规定，属于重复计算。证据4三性均有异议，被告自2014年4月28日已经将相关的公章、企业营业执照、财务相关凭证转由原告保管，原告有私自使用公章的行为。证据5真实性无异议，但对律师费是否支付不清楚。证据6公章封存，由于已经打开，无法达到其证明目的。钱剑勇、吴福根、山灵子公司质证认为：证据1、2无异议。证据3真实性无异议，但对证明目的有异议，对于违约金，原告没有证据证明挪用的金额。对于借款合同约定的罚息不符合法律规定，属于重复计算。证据4中2014年5月20日承诺函，即使是真实存在的，但山灵子公司在本案中无须承担担保责任，这份承诺函不具有任何法律效力。这份承诺函是原告打印好以后让檀兵龙签字，不是檀兵龙的真实意思表示，因为出现了两处错误。同时该承诺函上公章是2014年5月20日加盖的，但公章在2014年4月28日就交给了原告。对担保承诺函存在质疑，没有时间，只有公章，也没有任何人签字。证据5真实性无异议，但律师费具体数额由法庭依法认定。证据6，虽然这份封存的材料时间显示为2014年5月20日，但实际交付时间为2014年4月28日，封存档案没有加盖任何公章，而公章在原告处保管，封存档案袋上记载的担保承诺函、股东会议纪要各1份、2015年5月13日情况说明2份、承诺函1份是后期添加的。
（二）被告钱剑勇、吴福根、山灵子公司提交的证据，原告质证认为：证据1、2、3、4真实性无异议，但达不到其证明目的。结合檀兵龙2015年8月13日在公安机关所作的笔录，可以证明公章是檀兵龙主动交付。对于檀兵龙、钱剑勇、吴福根所作笔录内容实为当事人的陈述，能够证明2015年5月13日偿还的借款是山灵子公司用林权抵押后偿还的，但不能作为证据使用。山灵子公司知道担保的事实，用事实证明愿意承担担保责任。证据5真实性无异议，但达不到其证明目的。证据6股东会议纪要真实性无异议，是对担保承诺函进一步确认。关于两份情况说明都是檀兵龙本人签字的，被告挪用了400万元并以山灵子公司名义购买了林权，也就是用原告的借款购买了林权，这份材料再次说明被告愿意以林权抵押贷款偿还原告200万元借款。证据7与本案无关，不发表意见。檀兵龙、姚建平、盛鑫公司对钱剑勇、吴福根、山灵子公司提交的证据无异议。
双方提交的证据经过庭审出示并结合双方的质证意见，本院作如下认证：
（一）原告提交的证据，证据1、2各被告质证无异议，故予以认定；证据3、5真实性各被告质证无异议，故对真实性本院予以认定；证据4檀兵龙对承诺函真实性无异议，故对真实性本院予以认定；担保承诺函各被告均有异议，因仅有山灵子公司公章且无落款时间，故本院不予认定，证据6该书证上有檀兵龙签名，故对真实性本院予以认定。
（二）被告钱剑勇、吴福根、山灵子公司提交的证据，证据1至6真实性各方无异议，故对真实性予以认定；证据7系山灵子公司相关注册信息，本院予以认定。
经审理查明：2012年11月23日，盛晟集团与檀兵龙、姚建平签订借款合同一份，双方约定借款额度为800万元，月息为1%（按实际借款金额及借款日期计算利息），借款期限一年，借款人可根据资金需求，在不超过此额度范围内循环使用，实际借款金额以借款人出具的借据为准，且约定借款只能用于盛鑫公司生产经营资金周转，不得挪作他用。如借款人未能按期归还本金和利息的，自逾期之日起，除利息外，出借人还有权向借款人再按应计利息的2倍加收罚息。借款人不按合同约定使用借款，借款人应承担违约责任，出借人有权提前收回全部借款本金和应计利息，同时借款人应按违约使用的借款金额的10%向出借人支付违约金。盛鑫公司、钱剑勇、吴福根作为保证人在借款合同上签名或盖章，并确定保证责任形式为连带责任保证。檀兵龙于2012年11月26日、12月4日、12月11日、12月17日、2013年1月4日向盛晟集团借款合计500万元，并出具借条五份，盛鑫公司、钱剑勇、吴福根作为保证人在借条上签名或盖章。盛晟集团履行了500万元借款的出借义务。檀兵龙于2013年6月18日还款100万元，同时将利息付至2013年6月21日止。
2013年7月10日，檀兵龙与钱剑勇、吴福根等投资成立了山灵子公司。檀兵龙系该公司法定代表人，2015年8月3日，该公司法定代表人变更为吴福根。
因檀兵龙未按约定借款用途使用借款且未及时偿还借款，应盛晟集团要求，檀兵龙将山灵子公司企业营业执照、公章、林权证等材料交给盛晟集团保管。2014年5月20日，檀兵龙向盛晟集团出具了承诺一份，认可自己擅自变更400万元借款用途的事实，并承诺自愿以林权在银行办理抵押贷款偿还盛晟集团借款本息及违约金，不足部分，盛鑫公司、山灵子公司自愿在一个月内连带偿还并在承诺函上盖章。当天，盛晟集团在装有山灵子公司的营业执照等材料（不含担保承诺函、股东会议纪要、2015年5月13日情况说明、承诺函）的档案袋上注明：“收东至县山灵子油茶发展有限公司件数共计壹拾叁件”，檀兵龙在档案袋上签名。2015年初，檀兵龙将补办的林权证抵押贷款，2015年5月13日，檀兵龙通过自己账户偿还盛晟集团200万元。2015年7月21日，盛晟集团向安庆市公安局报案，认为檀兵龙、姚建平、钱剑勇、吴福根上述借款及担保行为涉嫌诈骗罪，安庆市公安局认为没有犯罪事实，于2015年8月20日作出不予立案的决定。2015年7月12日，盛晟集团与安徽中天人律师事务所签订委托代理协议一份，约定安徽中天人律师事务所律师为其诉讼提供法律服务，盛晟集团向该所缴纳律师代理费11.5万元。
同时查明：檀兵龙、姚建平于1993年登记结婚，双方系夫妻关系。
本院认为：（一）关于借款及违约责任的承担
债务应当清偿。檀兵龙向盛晟集团借款，双方签订借款合同，双方已形成合法有效的借贷关系。现檀兵龙未能按约定履行还款义务，应承担继续履行的违约责任，故对原告要求檀兵龙偿还借款的诉讼请求予以支持。又因该借款系檀兵龙、姚建平夫妻关系存续期间所负债务，应当按夫妻共同债务处理，姚建平应承担共同还款责任。双方约定了利息及罚息、违约金，被告对原告的利息及违约金的计算方式无异议但认为不应当支付罚息、违约金。本院认为，因罚息应为逾期还款利息的范畴，该约定不违反规定，上述利息、罚息、违约金合计以不超出中国人民银行同期同类贷款利率的四倍为宜。律师代理费系原告为实现债权而支出的费用，故对原告要求被告支付律师费的诉讼请求予以支持。
（二）关于保证人的保证责任
2014年5月20日，檀兵龙任盛鑫公司、山灵子公司的法定代表人（现已变更），其就本笔借款向盛晟集团作出承诺并加盖两公司公章，两公司自愿就林权抵押在银行贷款偿还后，就不足部分承担连带清偿责任。檀兵龙于2015年5月13日偿还200万元，故两公司应对不足部分承担保证责任，因双方未明确约定保证期间，故保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月，原告于2015年7月向法院提起诉讼未超过保证期间，盛鑫公司、山灵子公司应对上述借款及利息等承担保证责任。钱剑勇、吴福根虽为上述借款的连带责任保证人，但因原告未能提供证据证明其在保证期间内向钱剑勇、吴福根主张权利，故该两被告保证责任应予免除。被告认为，公司提供担保应经股东会决议通过，而原告私自盖章行为未经两公司的股东会决议，故盛鑫公司、山灵子公司不应承担保证责任。本院认为，山灵子公章虽交由盛晟集团保管，但承诺函上由法定代表人檀兵龙签字，在担保函或担保承诺函中的一份加盖公章时，檀兵龙认可其在现场，该行为应视为默认。公司法中规定的“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”，该规定系内部管理规范，不能以此约束交易相对人，不能认定保证合同无效。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第一百二十一条之规定，判决如下：
一、被告檀兵龙、姚建平于本判决生效之日起五日内偿还原告安徽盛晟投资开发（集团）有限公司借款200万元及利息、罚息、违约金（利息、罚息、违约金合计计算：其中按本金400万元自2013年6月22日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至2015年5月13日止；本金200万元自2015年5月14日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至还清之日止），同时被告檀兵龙、姚建平给付原告安徽盛晟投资开发（集团）有限公司律师代理费11.5万元。逾期不履行，被告望江县盛鑫油脂有限公司、东至县山灵子油茶发展有限公司对上述给付义务承担连带偿还责任；
二、被告望江县盛鑫油脂有限公司、东至县山灵子油茶发展有限公司在承担连带清偿责任后，有权向被告檀兵龙、姚建平追偿；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费34531元，保全费5000元，合计39531元，由被告檀兵龙、姚建平、望江县盛鑫油脂有限公司、东至县山灵子油茶发展有限公司负担（该款原告已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 李 静
审 判 员 汪 婷
人民陪审员 徐 晓 鹏
二〇一五年十月十九日
书 记 员 檀小艳（实习）
附本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
第四十三条：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
《中华人民共和国担保法》
第二十六条：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第四十二条：人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。
《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》
第一百二十一条：公民之间的贷款，双方对返还期限有约定的，一般应按约定处理；没有约定的，出借人随时可以请求返还，借方应当根据出借人的请求及时返还；暂时无力返还，可以根据实际情况责令其分期返还。