湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武东开民一初字第01090号原告：李治平。委托代理人：彭晓红，湖北维力律师事务所律师。委托代理人：程骥，湖北维力律师事务所律师。被告：湖北吉安工程技术有限公司，住所地：武汉市洪山区出版城路32号1栋1-2层。法定代表人：唐克煌，董事长。委托代理人：万中亮，湖北维思德律师事务所律师。被告：涂愿。被告：湖北华源建筑工程有限公司广水分公司，住所地：湖北省广水市中山街9号。法定代表人：刘锐，分公司经理。委托代理人：涂愿，男，1983年7月7日出生，住武汉市武昌区丁字桥路110号。被告：李治国。原告李治平诉被告涂愿、湖北吉安工程技术有限公司（以下简称：吉安公司）、湖北华源建筑工程有限公司广水分公司（以下简称：华源分公司）、李治国提供劳务者受害责任纠纷一案，本案于2014年10月16日立案受理后，依法由审判员柳洪强适用简易程序于2014年11月11日公开开庭进行了审理。庭后当事人向本院申请庭外和解，但未能达成和解协议，本院于2015年4月22日再次公开开庭审理。原告李治平及其委托代理人程骥、被告涂愿、被告吉安公司的委托代理人万中亮、被告华源分公司的委托代理人涂愿、被告李治国均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李治平诉称：被告吉安公司系武汉市金融港四路武汉普天创新物联网的工程承包方，原告由被告的包工头安排在该工地工作。2013年10月28日，原告在被告施工的武汉市金融港四路武汉普天创新物联网工地下货时被掉落的钢管砸伤左上肢。2014年8月11日，原告经湖北中真司法鉴定所鉴定为7级伤残；后续治疗费为20000元；误工时间为伤后365天，护理时间为伤后180天。原告受伤后，被告吉安公司仅支付了大部分医疗费和部分生活费后就拒绝继续赔偿。现原告为了维护自己的合法权益，诉请法院：1、判令各被告连带赔偿原告各项损失共计291528元，其中残疾赔偿金183248元、医疗费3000元（不包含对方垫付的医疗费）、后续治疗费20000元、护理费8000元、交通费2000元、住院伙食补助费700元、误工费60000元、营养费2000元、被抚养人生活费6280元、精神损害抚慰金5000元、法医鉴定费1300元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。被告吉安公司辩称：1、本案属于工伤，应当劳动仲裁前置，被告确实承接了原告诉称的工程，之后我方把工程分包给被告华源分公司，华源分公司聘请原告提供劳务，原告是在工作过程中被砸伤，属于工伤；2、赔偿责任应当由原告的用人单位即华源分公司承担，事实上华源分公司也已经承担了部分赔偿责任，我方与华源分公司属于另外一种法律关系即合同关系，我方不应当在本案中直接承担侵权责任。被告涂愿、华源分公司共同辩称：对事实发生无异议；被告华源分公司与被告吉安公司签订了劳务分包合同；原告李治平系由被告李治国雇请，与我方没有雇佣关系，我方已实际支付77000元。被告李治国辩称：对于原告李治平的起诉没有意见，我在这个工程里面并没有什么利润，被告涂愿给我的价格只够我支付工人工资，我不应当承担赔偿责任。经审理查明：原告李治平受被告李治国的雇请，于2013年9月到武汉金融港四路武汉普天创新物联网工地，从事消防安装及搬运等工作。2013年10月28日下午，被告李治国通知原告李治平等人从车上卸钢管，后因捆扎钢管的钢丝断裂，钢管滑落，致原告李治平从车上摔下，并被滑落的钢管砸伤。原告李治平伤后被送往医院住院治疗14天，发生医疗费50081.60元，出院后原告李治平根据医嘱换药两次，另花费1767.30元。对于原告李治平所受损伤，湖北中真司法鉴定所于2014年8月11日出具法医鉴定意见，认定原告李治平的残疾程度为七级，后期治疗费20000元，休息时间为伤后365日，护理时间为伤后180日。原告李治平伤后，被告李治国已给付费用10000元，被告涂愿已给付77000元。另查明，2013年5月10日，被告吉安公司与案外人武汉普天创新物联网科技开发有限公司签订《消防工程施工合同》，约定由被告吉安公司承包武汉普天物联网创新研发基地一期消防工程，合同价款160万元。后被告涂愿借用华源分公司的资质，以华源分公司的名义与被告吉安公司签订劳务分包合同，约定由被告吉安公司提供材料，被告华源分公司承担所有到场材料的卸货、搬运、预埋、管线安装、设备安装、调试等。后被告涂愿将其中消防水相关劳务承包给李治国，双方按工程量计价。还查明，原告李治平原属江夏区大桥新区渔牧村村民，其所属地块已被纳入征地拆迁范围。原告李治平有兄妹五人，其父母均健在，其中父亲李济红出生于1934年10月19日，母亲黄小汉出生于1933年5月15日。以上事实，有当事人身份信息、《消防工程施工合同》、《建设工程施工劳务分包合同》、医疗资料和票据、法医鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：根据各方当事人提交的证据分析，原告李治平受被告李治国的雇请到被告涂愿以华源分公司名义承包的武汉普天创新物联网有限公司研发基地一期消防工程工地工作，因此原告李治平与被告李治国构成雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。参照上述规定，对原告李治平所受损害，应当由原告李治平与被告李治国根据其过错各自承担相应的责任。原告李治平作为提供劳务一方，在工作过程中负有安全谨慎注意义务。被告李治国作为雇主，应当做好安全防范措施，并对提供劳务者加强安全教育和管理。根据本院查明的情况，本院酌情认定被告李治国对原告李治平的损伤承担70%的赔偿责任，原告李治平自行承担30%的责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告涂愿在不具备劳务分包资质的情况下，借用被告华源分公司的资质承包工程，其实质是个人承包行为，其在承包后将部分工程分包给不具备资质的被告李治国，应当对被告李治国应当承担的赔偿责任负连带责任，被告华源分公司将公司资质出借给个人即被告涂愿，违反了相关法律规定，也应当承担连带赔偿责任。被告吉安公司将工程相关劳务分包给被告华源分公司，符合相关法律规定。被告涂愿辩称华源分公司与被告吉安公司的劳务分包合同系事后补签，被告吉安公司对此不予认可，原告李治平及被告涂愿均未提供任何证据证明劳务分包合同违反法律规定，故对于原告李治平要求被告吉安公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，结合本案事实，本院对原告李治平的损失认定如下：1、医疗费51848.90元。原告李治平住院期间花费医疗费50081.60元，出院后检查治疗共花费1767.30元，根据医疗费票据据实计算；2、后期治疗费20000元。根据法医鉴定意见认定；3、住院伙食补助费210元。原告李治平住院治疗14天，按15元／天计算为15元／天×14天=210元；4、营养费250元。出院医嘱中要求加强营养，本院酌情认定；5、伤残赔偿金188272元。原告李治平所受残疾为七级，参照2014年湖北省城镇居民可支配收入22906元计算为22906元×20年×40%=183248元；另原告李治平父母需要扶养，年龄均已超过75岁，按农村人均生活消费支出计算5年，被抚养人生活费为6280元×5年×40%×2／5=5024元；6、误工费30482元。法医鉴定意见为伤后休息365天，实际应计算至定残日前一天即自2013年10月28日至2014年8月10日共287天，参照2014年湖北省建筑行业人均年平均收入38766元计算为38766元／365天×287天=30482元；7、护理费12825.86元。法医鉴定意见为伤后护理180天，参照2014年湖北省居民服务行业标准26008元计算为26008元／365天×180天=12825.86元；8、交通费300元。考虑到原告李治平治疗期间发生交通费用的实际需要，本院酌情认定300元；9、法医鉴定费1300元。根据原告李治平提供的票据据实认定。上述合计305488.76元，被告李治国承担70%即213842元，另根据原告李治平所受伤情及过错程度，本院酌情认定被告李治国应赔偿精神损害抚慰金3000元，上述合计216842元，对于原告李治平超出上述部分的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告李治国已经给付10000元，被告涂愿已经给付77000元，故被告李治国还应赔偿129842元，被告涂愿、被告华源分公司对上述款项承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告李治国于本判决生效之日起五日内向原告李治平支付赔偿款129842元；二、被告涂愿、被告湖北华源建筑工程有限公司广水分公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李治平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5673元，适用简易程序减半收取2836.50元，由原告李治平负担1336.50元，被告李治国负担1500元（此款已由原告李治平预交，被告李治国于本判决生效之日起五日内支付给原告李治平）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员柳洪强二〇一五年六月九日书记员孟涛