浙江省杭州市拱墅区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭拱刑初字第252号
公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
被告人蔡某。因本案于2013年11月13日被杭州市公安局拱墅区分局取保候审。
辩护人陈新平。
杭州市拱墅区人民检察院以杭拱检刑诉（2013）1013号起诉书，指控被告人蔡某犯职务侵占罪，于2014年4月12日向本院提起公诉。本案依法适用简易程序审理。2014年5月26日，因案情复杂，本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派代理检察员黄幸、魏妍岚出庭支持公诉。被告人蔡某及辩护人陈新平到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市拱墅区人民检察院指控：被告人蔡某为话机世界数码连锁集团股份有限公司（以下简称“话机世界”）拓展部专员，主要负责话机世界嘉兴地区商铺租赁事宜。2012年8月6日、12月3日、2013年1月28日，被告人蔡某利用其职务之便，非法占有话机世界人民币50299元。
为证实上述指控事实，公诉机关宣读、出示了被害单位代表徐某的陈述、证人高某、张某、刘某、许某的证言、劳动某、中国工商银行网上银行电子回单、收条、抓获经过、户籍证明、被告人蔡某的供述和辩解等证据，认为被告人蔡某的行为已构成职务侵占罪，提请本院依法惩处。
被告人蔡某对公诉机关指控的罪名及事实没有异议。
辩护人对本案的罪名有异议，认为被告人的行为应定性为“挪用”，并提出如下意见：被告人归案后当即向侦查机关交代了全部事实，退还了全部款项，被告人积极悔过，系初犯偶犯。综上所述，请求法院对被告人从轻处罚。
经审理查明：被告人蔡某为话机世界拓展部专员，主要负责话机世界嘉兴地区商铺租赁事宜。被告人蔡某利用其职务之便，侵占公司财物的事实如下：
2012年8月6日、2012年11月30日、12月3日，被告人蔡某的个人银行账户收到话机世界嘉兴建国店承租人高某房租13500元、房租13500元及水电费6799元，2012年12月5日，被告人蔡某将13500元房租转给公司账户，其余钱款人民币20299元自己截留用掉。
被告人蔡某与话机世界嘉兴中兴店房东许某签订房租租赁终止协议书，话机世界于2013年3月18日前交还上述房屋，并结清费用。2013年1月28日，接手该房屋的承租人刘某、房东许某、被告人蔡某商议，由刘某将话机世界提前退场剩余的房租3万元及水电押金50000元、空调折旧费3500元交给蔡某，并当日转账给被告人蔡某账户。被告人蔡某并未向公司报告收回房租3万元的情况，并将该3万元截留用掉。
2013年11月13日上午，话机世界经审计发现被告人蔡某侵占公司财物的情况，约谈被告人蔡某，被告人蔡某并不承认侵占公司财物，经公司相关人员出具证据后陆续承认侵占公司资金。2013年11月13日下午，公安机关至话机世界将被告人蔡某查获。
2013年11月15日，被告人蔡某分两次将43500元退还给话机世界。本案审理期间，被告人蔡某退出非法所得人民币6799元。
由公诉机关出举，证实上述事实的证据有：
1、被害单位代表徐某的陈述，证明：2008年1月，蔡某开始负责嘉兴话机世界数码有限公司门店拓展工作，主要是嘉兴地区公司营业店面的承租及承租后转租出去的合同的签订，以及承租店面租金的支付、转租出去店面租金的收缴工作，蔡某违反公司财务规定，让承租人将租金打入其自己的账户，从而侵占公司四笔款项，共计148299元，分别是高某的房租13500元和水电费6799元、刘某的房租3万元、沈某的店面租金98000元。其中，蔡某收取高某2012年的店面租金27000元及水电费6799元，蔡某上交13500元，另外13500元及水电费6799元未上交。刘某的房租3万元是公司嘉兴中兴店这里产生的，嘉兴中兴店是公司以前向房东许某租的，因为租期未到（还有差不多一个多月的样子）公司准备退租，后来蔡某就联系刘某进驻该店，刘某接手后就将公司以前交给许某的水电费押金5万元、店里空调折旧费3500元，以及差不多一个月店面租金3万元直接交给了蔡某，后来蔡某只上交公司53500元，店面租金3万元没有上交。公司有与许某签订的合同。经审计发现上述情况并报案后，公司相关人员于2013年11月13日上午约谈蔡某说明情况，蔡某开始拒不承认，到下午出具相关证据后，蔡某才承认侵占公司资金的情况，后其电话联系公安民警将蔡某带走。
2、证人高某的证言，证明：其自2009年开始与话机世界签订租赁合同，其主要与话机世界的蔡某进行联系，2012年8月6日通过网银将房租13500元转账至蔡某工行账户，中间又支付13500元至蔡某的账户；2012年12月1日，通过网银将电费6798.96元转账给蔡某。
3、证人刘某的证言，证明：其通过联通公司人员与勤俭路某房东许某联系，承租嘉兴市勤俭路某店铺开手机店，由于之前话机世界与房东的租期未满，按合同约定许某应当退还话机世界一个月租金3万元，水电押金5万元，后其、许某与蔡某三方约定，由其代许某将8万元支付给蔡某，其通过银行转账8万元至蔡某提供的账户（蔡某提供给其一张银行卡，蔡某说是公司的卡，其二人是一起去银行存的钱款），并现金支付蔡某空调折价费3500元，蔡某给其出具了收条。
4、证人许某的证言，证明：2012年3月15日，其与话机世界签订租房合同，将嘉兴市勤俭中兴广场的店面出租给话机世界，合同约定租期为三年，房租是40万一年，一年一付，水电押金5万（房租到期后退还）。2013年1月底，话机世界提出退租，其提出距离2013年3月份一年租期到期剩余的一个多月的租金不予退还，水电押金予以退还，后来刘某进驻其的店面，其听说刘某付给话机世界一个月房租3万元，水电押金5万元。
5、证人张某的证言，其系话机世界数码连锁集团股份有限公司嘉兴管理中心财务出纳，证明：蔡某是话机世界嘉兴管理中心拓展部的负责人，2012年12月，蔡某没有以现金的方式向其缴纳一笔水电费，但在2013年10、11月份的一天，蔡某打电话问其是否有收到一笔尾数是99的款项，但其查过之后，发现并没有收到过该笔钱。同时证实收取单位工作人员上交的现金，按照财务规定，会当场开具收据。
6、证人李某的证言，证明：2013年11月初的样子，其公司审计部审计的时候发现原嘉兴旗舰店分租出去的时候有一笔该收的13500元租金及水电费6799元未如期到账，后其去嘉兴勤俭路中兴店，了解解除合同退租的情况，发现蔡某未将刘某退给公司的一笔3万元交给公司。报告领导后，领导要求其找蔡某核实。到2013年11月10日左右的样子，其、公司行政中心总经理徐某、法务部经理三个人在公司总部约谈蔡某，刚开始蔡某拒不承认上述事情，其等人出具相关证据后蔡某陆续承认侵占公司资金的次数、金额及相关资金的去向。讲资金去向的时候，蔡某说他自己用掉一部分，另一部分用来给公司公关花销。公司公关要请示公司领导批准，而且购买相关苹果数码产品走公司公关流程的话完全不用现金支付。
7、收条、接受证据清单，证明：2013年1月28日，蔡某出具收条收到刘某中兴店2013年2月18日至2013年3月18日房租3万元、水电押金5万元及空调费3500元。
8、账户明细查询、协助查询财产通知书、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明：2013年1月28日，蔡某账户（尾号为0046）卡存83500元，同年2月7日，账户汇出53475元，话机世界账号显示同日收入该53475元。2012年8月6日，2012年11月30日，蔡某账户（尾号为0046）分别存入13500元。2012年12月3日，蔡某账户（尾号为0046）存入6799元。2012年12月5日，该账户跨行汇款汇出13500元，话机世界账号显示同日收入该13500元。同时得到高某提供的网上转账汇款电子回单印证。
9、中国工商银行网上银行电子回单、房屋转租合同、胖子电讯电费清单、收款数据、调取证据通知书、网上银行回单、个体工商户营业执照、接受证据材料清单，证明：话机世界将位于浙江省嘉兴市南湖区中兴广场路1102号商铺转租给高某（胖子电讯经营者），合同约定商铺租期自2011年10月1日至2012年9月30日，每年租金为27000元，每半年支付一次。2012年8月6日，高某将房租13500元转账给蔡某。2012年12月1日，话机世界数码连锁集团股份有限公司嘉兴建国店出具胖子电讯电费清单（2011年2月至2012年12月，胖子电讯电费合计6798.96元并附有收款收据）。
10、房屋租赁合同、授权委托书、交款凭证、房屋租赁终止协议书、关店申请审批单、接受证据清单，证明：2011年3月18日，邵某代表话机世界与许某签订浙江省嘉兴市建国路中兴广场2幢1108-1109号商铺的租赁合同，租赁期限自2011年3月18日至2014年3月17日，合同约定每年房租为40万元，一年一付，水电押金5万元，2012年3月23日，话机世界支付给许某房租40万元；2013年1月23日，蔡某代表话机世界与许某签订房屋租赁终止协议书，协议书约定2013年3月18日前，话机世界将租赁的房屋归还给许某，并结清费用。
11、企业法人营业执照、中华人民共和国组织机构代码证、税务登记证、法定代表人身份证明书、身份证，证明：话机世界数码连锁集团股份有限公司的基本情况。
12、劳动某、工资清单、人才派遣合同，证明：杭州丰来企业管理咨询有限公司宁波分公司与蔡某签订劳动某，丰来公司将蔡某委派至话机世界连锁集团股份有限公司下属门店及加盟店工作；2011年1月至2013年9月，话机世界发放蔡某每月工资。
13、情况说明，证明：话机世界公司审计发现蔡某存在未将应交公司的租金交给公司的情况，通知蔡某至公司说明情况。2013年11月13日，蔡某面对公司相关人员的询问，拒不承认，后经出示相关书面证据后，蔡某才承认侵占公司款项。
14、户籍证明，证明：被告人蔡某的身份情况。
15、抓获经过，证明：2013年11月13日下午，拱墅区公安分局经济犯罪侦查大队民警在审查蔡某涉嫌职务侵占案时，接该公司电话报警称，蔡某在公司，接警后民警前往该公司，将蔡某带回公安机关调查。
16、接受证据材料清单、中国农业银行客户收付款入账通知，证明：2013年11月15日，吴晶（代为蔡某转交）付给话机世界13500元。同日，蔡某付给话机世界128000元。
17、被告人蔡某的供述和辩解，证实其供述：其当时是以话机世界嘉兴管理中心拓展部经理的身份与高某、刘某商谈房租的事情的，2012年12月，其收取高某房租27000元，其将其中的13500元划给公司，其留下了13500元没有划给公司；2013年，话机世界与许某签订退租协议，并由刘某与许某签订租赁合同，刘某支付给其一个月租金30000元，水电押金50000元及空调折旧费3500元，但其并未将租金30000元交给公司。其当时就想花钱买点东西，考虑公司以前没有查过这方面的账目，这些钱公司也查不出来，就把钱用掉了。其用侵占的钱款买了两条牧羊犬花了8000元，买了一台苹果AIR笔记本电脑送给嘉兴戴梦得购物大厦董事长，买了七台IPADMI**和一个苹果5手机送给嘉兴戴梦得购物大厦董事长等七人，买了两台笔记本电脑分别是21900元和10399元自己在用，买了两条博美狗，请戴梦得购物大厦的人吃饭花了10500元，自己租房花了17000元，余下的钱都花销掉了。
以上证据经庭审质证无疑，本院予以确认。
辩护人提出被告人蔡某的行为构成“挪用”的辩护意见，经查，（一）被告人蔡某2012年8月6日、11月30日分别收到高某的房租13500元，2012年12月3日，收到高某的水电费6799元，2012年12月5日，被告人蔡某将13500元转给话机世界，剩余的13500元及水电费6799元并未转给公司，关于房租13500元蔡某辩解称其忘记了，水电费其辩解称已交给财务张某；证人张某的证言证实其未收到该笔钱款，如果收到该笔钱款，会当场开具收据的。被告人蔡某并无证据能够证明其已经交过该笔水电费。以上客观证据均证实被告人蔡某具有将该笔房租13500元及水电费6799元占为己有的故意。（二）关于刘某的房租3万元，蔡某代表话机世界和房东签订的房屋租赁终止协议书中显示话机世界于2013年3月18日前将房屋归还房东许某，并结清费用。据蔡某出具给刘某的收条显示2013年1月28日开始刘某已经进驻。蔡某并未将该情况告知公司，并将该房租3万元截留，足以证实被告人蔡某具有将该3万元占为己有的故意。
另被告人蔡某的供述证实其当时考虑公司以前没有查过这方面的账目，公司也查不出来，怀着侥幸心理先把钱用了再说，且被告人蔡某在公司调查初期并不承认其占用公司款项，在公司领导拿出相关证据后被告人蔡某才承认侵占公司款项，均印证了蔡某非法占有公司财物的故意。辩护人的该项辩护意见与查明事实不符，不予采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人蔡某利用职务上的便利，非法占有公司财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。被告人蔡某归案后如实供述、当庭表示认罪，退还涉案款项，予以从轻处罚。辩护人提交的辩护意见与本院认定一致部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人蔡某退出的非法所得六千七百九十九元发还给被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王少丽
人民陪审员 陆荣荣
人民陪审员 谢祖德
二〇一四年八月二十六日
代书 记员 吴 煜