福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）厦刑终字第572号
原公诉机关福建省厦门市湖里区人民检察院。
上诉人（原审被告人）詹华，男，1977年1月10日出生，汉族，大专文化，原系某航空有限公司计划财务部职员。2014年8月20日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人曾思忠、赵伟伟，福建思中律师事务所律师。
被害单位某航空有限公司（以下简称某公司），法定代表人车尚轮。
诉讼代理人林联铨、黄其阳，福建天衡联合律师事务所律师。
福建省厦门市湖里区人民法院审理福建省厦门市湖里区人民检察院指控原审被告人詹华犯职务侵占罪一案，于2015年9月29日作出（2015）湖刑初字第540号刑事判决。原审被告人詹华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭进行了审理。厦门市人民检察院指派检察员黄威出庭履行职务，上诉人詹华及其辩护人曾思忠、赵伟伟、被害单位某公司的诉讼代理人林联铨到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人詹华自1995年开始在被害单位某公司计划财务部工作，后担任货物部结算专员，负责某公司货运资金的结算等方面工作。2009年10月，詹华以妻子陈某甲（另案处理）的名义在上海市注册成立上海某物流有限公司。2009年12月至2014年8月间，詹华安排陈某甲、李某等人以上海某公司名义先后向某公司开具物流等费用的发票、收据共285份，并利用其负责某公司货运资金结算的职务便利，模仿领导及同事签名，制作119份虚假的《付款通知书》，谎称某公司需要支付物流等费用给上海某公司，骗取某公司通过资金系统向上海某公司付款119次，共计8996846元。
2014年8月18日，被告人詹华以同样手段再次伪造《付款通知书》，意图骗取被害单位某公司300000元时，被某公司发现，随后潜逃。同年8月20日，詹华到厦门市公安局高崎国际机场分局投案，并如实供述了上述事实。案发后，公安机关依法缴获上海某公司营业执照2张、税务登记证2份、印章3枚、组织机构代码证2本、开户许可证1本及发票购用印制簿1本、中国银行存折5本、中国银行卡5张、中联单位结算卡1张、《付款通知书》（伪造）1份、伪造签名纸张2张等，现均暂扣于厦门市公安局高崎国际机场分局。
另查明，被告人詹华将上述赃款8996846元用于购买房产、汽车、车位、日常消费等，其中，可查明去向的赃款共计3167661.55元，具体如下：
1.2011年1月8日，詹华以其妻子陈某甲的名义购买位于厦门市思明区某路41号之二某室房产，至2014年8月29日共支付定金、首付款及偿还房屋按揭贷款共计2216511元。
2.2013年4月至2014年9月期间，詹华通过其及陈某甲的银行账户为陈某乙（系陈某甲的父亲）购买位于厦门市思明区某广场二期3#楼23层01单元的房产支付购房款227981元、偿还房屋按揭贷款128570.55元，共计356551.55元。
3.2014年4月，詹华以陈某甲的名义购买位于厦门市思明区某路53号地下二层第某号车位，共计支付209599元。
4.2014年4月30日，詹华以陈某甲的名义购买闽D×××××号梅赛德斯-奔驰牌小型普通客车1辆，共计支付385000元。
案发后，上述房产、车位及车辆均已被依法查封、扣押。詹华已向被害单位某公司退出赃款830458.84元，某公司对詹华表示谅解。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证的被告人詹华的供述、被害单位报案材料、证人陈某甲、吕某、孙某、林某、廖某、杨某、陈某乙、李某、张某、詹某、乐某、蒋某等人的证言、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单及发还清单、被害单位工商营业执照、劳动合同、岗位说明书、上海某公司工商登记、税务登记及银行开户材料、发票及收据、银行支票等、付款通知书、被害单位的付款明细、银行账户交易明细、银联商务签购单、厦门市土地房屋权证、商品房买卖合同、个人借款合同、机动车销售发票及注册登记信息、谅解书、退赃情况说明、专项审计意见、厦门市公安局出具的文检鉴定意见及被告人詹华的户籍证明、到案经过等证据予以证实。
原判认为，被告人詹华身为被害单位某公司工作人员，利用职务上的便利，非法骗取该公司资金共计9296846元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。詹华在侵占其中300000元资金时，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，就该部分事实可以比照既遂犯从轻处罚。詹华案发后主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。鉴于詹华案发后主动退出部分赃款，本案部分赃物亦被追缴，且被害单位对詹华表示谅解，故可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第六十七条第一款及第六十四条之规定，作出判决：一、被告人詹华犯职务侵占罪，判处有期徒刑九年，并处没收财产人民币一百万元（刑期自2014年8月20日起至2023年8月19日）；二、查扣在案的厦门市思明区某广场二期3#楼23层01单元房产予以拍卖，所得款项中赃款人民币356551.55元及该款所对应收益，发还被害单位某航空有限公司；查扣在案的厦门市思明区某路41号之二某室房产、思明区某路53号地下二层第某号车位、闽D×××××号梅赛德斯-
奔驰牌小型普通客车，均予以拍卖，所得款项发还被害单位某航空有限公司；上述发还被害单位某航空有限公司的款项以人民币8166387.16元为限，不足部分由被告人詹华继续退赔，超出部分予以没收，上缴国库；三、暂扣于厦门市公安局高崎国际机场分局的上海某公司工商营业执照、税务登记证、组织机构代码证、印章、开户许可证、发票购用印制簿、中银单位结算卡1张及陈某甲中国银行卡2张（卡号×××7529、×××1095）、中国银行存折1本（号码3045490），均予以没收；四、暂扣于厦门市公安局高崎国际机场分局的中国银行存折4本、中国银行卡3张，发还陈某甲及被告人詹华。
上诉人詹华上诉提出：1.案发后其主动投案，如实供述犯罪事实，并积极退赃，于一审庭审期间亦认罪、悔罪，原判量刑过重；2.案发后其与被害单位某公司已经签订了退赃退赔协议，一审未考虑双方已达成协议的具体情形，判决拍卖查扣的在案其二套房产等财产以赔偿被害单位的做法欠妥。请求二审从轻改判。
其辩护人提出相同的辩护意见，并向本院提交了陈某甲父亲陈某乙于2014年10月1日后缴纳涉案某广场二期3号楼23层某单元房产按揭的银行账户明细及涉案厦门市思明区某路41号之二某房产所涉民事诉讼等材料。
出庭检察员认为：1.辩护人提交的材料与本案定罪量刑及赃款去向并无关联；2.原判认定事实清楚，定罪准确，已考虑上诉人詹华具有的法定、酌定从轻处罚情节，量刑并无不当。
被害单位的诉讼代理人认为辩护人提交的材料与原判认定的赃款去向并无矛盾，请求本院依法判决。
经审理查明，原判认定上诉人詹华利用其负责某公司货运资金结算的职务便利，编造某公司向其控制的上海某公司支付物流等费用的事由，模仿领导及同事的签名制作虚假的付款通知书，骗取某公司通过资金系统向上海某公司付款9296846元，并实际占有8996846元的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
上诉人詹华的辩护人于二审庭审期间提交的陈某甲父亲陈某乙于2014年10月1日后缴纳涉案某广场二期3号楼23层某单元房产按揭的银行账户明细及涉案厦门市思明区某路41号之二某房产所涉民事诉讼等材料，与本案的职务侵占事实及赃款去向均无关联，不予采纳作为定案证据。出庭检察员及被害单位诉讼代理人的意见予以采纳。
本院认为，上诉人詹华作为被害单位某公司的工作人员，利用职务上的便利，骗取公司资金共计9296846元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。詹华在侵占其中300000元资金时，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，就该部分犯罪依法可以比照既遂犯从轻处罚。詹华案发后主动向公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；其于案发后主动退出部分赃款，且涉案部分赃物被追缴在案，被害单位亦对詹华表示谅解，依法亦可从轻处罚。关于上诉人詹华及其辩护人提出的原判量刑过重，请求二审从轻改判的上诉、辩护意见，经查，原判已经充分考虑詹华具有的自首、退赃及认罪等从宽处罚情节，所作出的量刑并无不当，詹华及其辩护人请求二审再从轻改判的意见理由不足，不予采纳。关于上诉人詹华及其辩护人提出的詹华已经与被害单位达成退赃退赔协议，请求二审予以支持的上诉及辩护意见。经查，虽然案发后詹华与被害单位某公司自愿达成退赃退赔协议，但至一审宣判前该退赔退赃协议并未实际完全履行，原判根据查明的赃款去向及詹华的财产状况，判令以查扣在案的涉案财产赔偿某公司的经济损失于法有据，二审并无充分理由予以改判。故该节上诉及辩护意见理由不足，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。出庭检察员的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑婉红
审 判 员 余 强
代理审判员 徐 艳
二〇一五年十二月二十八日
代书 记员 赵 琦
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。