四川省夹江县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川1126民初149号
原告：万联坤，男，1969年8月14日出生，住四川省犍为县。
委托诉讼代理人（特别授权）：胡坤树，男，住四川省犍为县。
被告：四川省新万兴瓷业有限公司。住所地：夹江县黄土镇万松村4组，统一社会信用代码：91511126207501478D。
负责人：刘纪明，总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：车仲仁，男，公司副总经理，住四川省夹江县。
委托诉讼代理人：邓福林，男，公司办公室主任，住四川省夹江县。
原告万联坤与被告四川省新万兴瓷业有限公司（以下简称“新万兴公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年2月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告万联坤及其特别授权委托诉讼代理人胡坤树，被告新万兴公司的特别授权委托诉讼代理人车仲仁、一般授权委托诉讼代理人邓福林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万联坤向本院提出诉讼请求：一、判令原、被告解除劳动关系；二、由被告支付原告以下工伤待遇共计249125.01元：一次性伤残补助金46920.25元（3609.25元/月×13个月）；一次性工伤医疗和就业补助金（3817.08元/月×（10+26）个月=137414.88元；停工留薪期间工资待遇3609.25元/月×11个月=39701.7元；医疗费254元；护理费22817.13元（179天×127.47元/天）；劳动能力鉴定费及检查费832元；住院伙食补助费885元（59天×15元/天）；交通费300元。三、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告于2015年3月7日到被告处从事磨床操作岗位工作，受伤前出勤7天，领取工资1091元。2015年3月17日中午12时许，原告在被告原料车间工作中不慎被输送带将右手卷入滚筒造成右手受伤，原告分别于2015年3月17日、2016年3月14日两次在乐山市老年专科医院住院治疗分别为43天和16天，该医院两次均出具医嘱，建议休息分别为3个月和2个月，二级护理，留陪医。2015年7月15日乐山市人力资源和社会保障局认定原告为工伤；2016年7月18日，乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为柒级伤残；2017年2月14日原告收到夹江县人事劳动仲裁委员会作出夹劳仲案字（2017）第9号仲裁裁决书，其认定原告工资2290元/月与原告受伤前工资差异较大，应按四川省上一年度制造业平均工资3609.25元计算一次性伤残补助金和停工留薪期间工资待遇的工资标准。另外原告受伤已支付的医疗费254元应予认定。
被告新万兴公司辩称，1、原告按上一年度制造业省平均工资3609.25元标准主张其一次性伤残补助金和停工留薪期间工资待遇的工资标准没有法律依据，不予认可。请求法院维持仲裁裁决内容，驳回原告请求；2、原告住院期间已向公司领取了受伤前工资1091元，另领取了7500元，应在本案中予以抵扣。
本院经审理认定事实如下：原告于2015年3月7日到被告处上班，从事磨床操作岗位工作，岗位为下料工。双方未签订书面劳动合同，被告亦没有为原告参加社会工伤保险。2015年3月17日，原告在被告原料车间工作中不慎被输送带将右手卷入滚筒造成右手受伤，随即被送往乐山市老年专科医院救治，于同年4月29日出院，出院医嘱载明：1、门诊随访，出院后每1-2周来院复查一次，肘关节皮肤根据生长情况决定是否植皮；2、术后一年视骨折愈合情况决定是否取出内固定；3、建议休息4月，专人护理，在医生指导下适当行功能锻炼。2015年8月30日原告休息期满4个月后到乐山市老年专科医院复查，原主治医师诊断：右肘部毁损伤术后，建议休息3月，加强功能锻炼。2016年3月14日，原告在次入该院行内固定取出术，住院后于同年3月30日出院，出院医嘱载明：1、院外隔3-4日换药一次，术后3-4周拆除石膏固定；2、伤口勿湿水，患肢保护；3、建议休息贰个月，在医生指导下适当行患肢功能锻炼；4、门诊随访，不适随诊。原告两次住院医疗费用已全部由被告垫付。2015年7月15日，乐山市人力资源和社会保障局《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。2016年7月18日，乐山市劳动能力鉴定委员会作出四川省乐山市劳鉴2016年0939号《初次鉴定结论书》载明：鉴定结论为伤残七级。2017年1月9日，原告向夹江县人事劳动仲裁委员会提起仲裁申请，同年2月8日，作出夹劳仲案字（2017）第9号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人在裁决书生效10日内一次性支付申请人工伤待遇合计217103.73元。2017年2月16日，原告不服仲裁裁决书中关于一次性伤残补助金和停工留薪期间工资待遇中的2290元/月认定的工资计算标准，并要求对其已支付的医疗费254元给予支持，诉来本院，提出前述诉讼请求。
另查明:1、原告在第二次入院行内固定取出术出院后，休息期2个月届满期至2016年5月30日止，之后，乐山市老年专科医院没再为原告出具还需要继续休息的医嘱证明。原告从2016年6月1日起至今，未再回被告公司上班；2、庭审中，原、被告双方对仲裁裁决书所认定的以下工伤项目和计算标准均无异议：一次性医疗补助金3817.08元/月×10个月=38170.80元；一次性就业补助金3817.08元/月×26个月=99244.08元；护理费179天×127.47元/天=22817.13元；住院伙食补助费59天×15元/天=885元；劳动能力鉴定费及检查费832元；交通费300元；一次性伤残补助金按13个月计算；停工留薪期间工资待遇期间按10个月29天计算。3、原告认可已领到其2015年3月7日至17日期间的上班工资1091元；4、被告认可原告住院期间已支付的医疗费254元在本案中一并赔付；5、原、被告双方一致确认由原告返还被告已预付款金额为5590元，在本案中一并抵扣。6、2015年乐山市全部就业人员年平均工资为45805元，月工资为3817.08元/月，从被告提交的员工工资表载明反映，与原告相同岗位即下料工的其他员工所领工资均远低于乐山市全部就业人员月平均工资。
上述事实，有原、被告当庭陈述、身份证明、新万兴公司营业执照及工商信息、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、仲裁申请书、仲裁裁决书、出院证明书及病历资料、工资表、庭审笔录等证据证实。
本院认为，本案争议焦点如下：
一、关于原、被告双方劳动关系终止时间的问题。根据本案查明的事实，原告2015年3月7日至17日受伤前在被告处上班期间双方未签订书面劳动合同，之后双方也未签订书面劳动合同，
双方形成事实劳动关系。原告在第二次入院行内固定取出术出院后休息期届至2016年5月30日止，之后也无医嘱证明原告还需要继续休息的证据；而原告从2016年6月1日起至今，未再回被告公司上班，双方未形成事实劳动关系，故原、被告双方的事实劳动关系于2016年6月1日终止。因本案双方劳动关系在原告申请仲裁之前已经终止，故对原告要求其在2017年2月8日即仲裁裁决作出之日与被告解除劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。
二、原告请求其一次性伤残补助金和停工留薪期间工资待遇按3609.25元/月计算的主张是否得以支持的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。”的规定，本案中原告从2015年3月7日至17日在被告处上班，仅领取工资1091元，无法确认其遭受事故伤害前12个月平均工资。原告受伤时统筹地区乐山市2015年全部就业人员月平均工资为3817.08元/月，从被告提交的员工工资表载明反映，与原告相同岗位即下料工的其他员工所领工资均远低于乐山市全部就业人员月平均工资。仲裁裁决依照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，参照统筹地区乐山市2015年参保人员养老保险年缴费标准，用人单位申报职工最低缴费工资即2015年乐山市全部单位就业人员年平均工资的60%计算，符合本案实际，且公平合理，不违反法律规定，并无不当，故对原告的一次性伤残补助金和停工留薪期间工资待遇的本人工资，本院依法确认为45805元×60%÷12个月=2290.25元/月。而原告要求以2015年四川省全省制造业职工年平均工资统计数据为标准，主张其本人工资按照3609.25元/月计算，于法无据，本院不予支持。
综上，因被告未依法为原告参加工伤保险，被告依法应当向原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原、被告双方当庭对以下工伤保险待遇费用一致认可：一次性医疗补助金3817.08元/月×10个月=38170.80元；一次性就业补助金3817.08元/月×26个月=99244.08元；护理费179天×127.47元/天=22817.13元；住院伙食补助费59天×15元/天=885元；劳动能力鉴定费及检查费832元；交通费300元；医疗费254元。双方当事人对上述工伤项目和计算标准均无异议，符合法律规定，本院予以确认。原告的本人工资按照2290元/月计算，双方对一次性伤残补助金按13个月计算、停工留薪期间工资待遇期间按10个月29天计算均无异议，故依法计算为：一次性伤残补助金2290.25元/月×13个月=29773.25元；停工留薪期间工资待遇2290.25元/月×10个月29天=25087.46元。上述各项费用共计217363.72元，庭审中，双方一致确认原告返还并一并抵扣被告已预付款5590元，故被告一次性支付原告各项工伤保险待遇共计211773.72元。据此,依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定,判决如下：
一、被告四川省新万兴瓷业有限公司在本判决书生效之日起十日内一次性支付原告万联坤各项工伤保险待遇费用共计211773.72；
二、驳回原告万联坤其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取计5元，由被告四川省新万兴瓷业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 杜孟华
二〇一七年三月十七日
书记员 周 倩
附：本判决书所适用的法律条文。
《工伤保险条例》
第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条：用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第六十四条：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的的劳动报酬。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。