甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白中民一终字第224号
上诉人（原审原告）郭某某，女，生于1975年6月20日，汉族，无业，住白银市白银区工农路天润园*号楼*单元***室。
委托代理人韩贵林，白银信实律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）雷某甲，男，生于1975年7月5日，汉族，无业，住址同上。
上诉人郭某某因与被上诉人雷某甲离婚纠纷一案，不服白银市白银区人民法院（2013）白民一初字第230号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人郭某某及其委托代理人韩贵林，被上诉人雷某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原、被告于1997年6月13日在甘肃省靖远县北湾乡人民政府登记结婚，婚后于1997年5月10日生育一子，取名雷某乙。由于双方性格不合，常为生活琐事发生矛盾，加之，原告有第三者，致使夫妻感情破裂，故原告起诉要求离婚。另查明，原、被告均无婚前财产，双方共同财产有位于白银市白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房一套，首付4万元，尚有房屋贷款119031元未偿还；另外有原、被告位于白银市靖远县北湾镇古城村薛庄社69号的平房11间出资款7000元；家电有星星冰箱一台。无共同存款、债权，外债有欠新新地房地产开发公司3万元，2012年10月以雷某甲的名义从北湾信用社贷款3万元。原告无固定收入，被告每月工资2000元。
原审认为，双方在共同生活中未能正确处理家庭矛盾，常为生活琐事发生矛盾，且原告违背夫妻间忠诚义务，导致夫妻感情破裂，原告应负主要责任。现原告提出离婚，被告亦同意离婚，故准予原、被告离婚。关于孩子抚养，因征求孩子意见，孩子愿随原告共同生活，故应尊重孩子意愿随原告共同生活，被告支付一定数额抚养费。但原告虽有过错，鉴于孩子随原告共同生活，与被告相比，以后将承担更多责任和义务，在财产分割上适当予以照顾。位于白银市白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房一套，首付4万元及偿还的贷款20969元共同分割，该房屋归谁所有，尚未偿还的房屋贷款119031元由谁承担。2012年10月以雷某甲的名义从北湾信用社贷款3万元由被告偿还。因原告提出为位于白银市靖远县北湾镇古城村薛庄社69号的平房11间出资9000元，被告只认可出资款7000元，因原告未提供证据予以证实，所以只对被告认可的7000元予以认定。被告认为种艾明向原告借款3万元，但原告认为其中1万元已偿还，剩余2万元没有事实依据，且被告只提供了借条的复印件，故本院对该3万元的借款不予认定。原告提出借郭彩琴的1万元，因被告予以否认，而原告又未提供证据予以证实，故不予认可。被告提出原告有过错要求赔偿，鉴于孩子随原告共同生活，与被告相比以后将承担更多责任和义务，故该诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、准予原告郭某某与被告雷某甲离婚；二、孩子抚养：雷某乙，男，生于1997年5月10日，随原告共同生活，被告每月承担孩子抚养费500元，从2014年5月起付至孩子独立生活止；三、财产分割：星星冰箱一台归原告所有；位于白银市白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房一套，归被告所有，房屋贷款119031元由被告承担，被告退给原告房款30484.5元；被告退给原告为位于白银市靖远县北湾镇古城村薛庄社69号的平房出资款3500元；被告雷某甲退给原告郭某某总计33984.5元，此款被告于本判决生效之日起30日内一次性付清；共同外债欠新新地房地产开发公司3万元，2012年10月以雷某甲的名义从北湾信用社贷款3万元由被告承担。四、驳回原告郭某某其他诉讼请求。案件受理费100元、原、被告各负担50元。
上诉人郭某某不服上述判决，向本院提起上诉。请求撤销原判第三项改判位于白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房归上诉人所有，依法对平房11间作价分割，依法分割共同债务3万元。理由：一、一审判决认定事实错误。一审判决认定上诉人有第三者是错误的，事实是上诉人经常遭被上诉人殴打，迫于无奈有时与孩子二人在外登记住宿，因未带身份证就用朋友的身份证登记旅馆住宿，但不能仅据此就认定上诉人与第三者有不正当关系，存在过错。二、位于白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房应判归上诉人所有。该楼房系夫妻共同财产，上诉人是妇女又带着一个上学的孩子，上诉人很早就被被上诉人赶出家门带着孩子到处住旅馆或者租房居住，而被上诉人向上诉人支付的500元抚养费连上诉人特别是孩子的正常住宿问题都不能保证。现在孩子正在上高中，正是长身体培养人格的特殊时期，如果连基本的生活保障都没有，势必会给孩子的正常生活带来巨大的影响，严重的话还有可能会导致孩子误入歧途。在照顾妇女、孩子的前提下，应当判决该房产由上诉人所有，以保证孩子的正常学习生活；三、对共同财产11间平房及3万元共同债务应当依法分割。上诉人与被上诉人在农村盖有11间平房这一事实已经很清楚，只是双方对当时的出资数额表述不一致，但无论当时出资数额多少均不能否认这11间平房时夫妻共同财产。但原审判决对该房屋未作价分割，只对认定的7000元出资进行分割显然是错误的，对上诉人也不公平。另外，以被上诉人名义在北湾信用社有贷款3万元，因还款期限届满上诉人考虑到不按时还款会对双方的信用产生影响，不得已从他人处借款予以偿还的，对这3万元借款应当作为夫妻共同债务予以分割。综上，请求判如所请。
被上诉人雷某甲辩称，白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房一套应判归被上诉人所有，因上诉人在夫妻关系存续期间不忠诚。平房11间当时盖房的时候上诉人与被上诉人只投资了7000元，该11间房屋是被上诉人父母的房子。3万元债务原审判决被上诉人偿还没有异议。
二审中上诉人郭某某提交靖远县农村信用合作联社北湾信用社出具的证明一份，证明原审认定的向信用社借款3万元上诉人已经偿还。上诉人申请证人杨震出庭，证明2013年10月29日上诉人从证人处借款几万元，说要给信用社偿还贷款，但至今上诉人未向证人偿还。被上诉人质证认可该债务已由上诉人偿还的事实，但该款项当时系上诉人用于工程的，被上诉人不应承担。对证人证言认为系上诉人与证人之间的单方行为，具体情况被上诉人不清楚。被上诉人庭后经核实认为原审认定的借北湾信用社贷款3万元已经偿还属实。
本案庭后被上诉人雷某甲提交靖远县北湾镇古城村民委员会出具的证明一份，证明本案争议的位于北湾镇古城村薛庄社69号的住宅是1994年审批修建的，宅基地是自己的自留地，房产证已办未下发。工程结算单两份，证明上诉人向信用社偿还的3万元贷款是上诉人用于工程的款项被上诉人不应承担。郭某某质证认为，争议的宅基地是郭某某、雷某甲、雷启明一家三口的，对该证据的真实性有异议，上诉人亦需核实。被上诉人弟兄三个，每家都有独立户口，该宅基地及房屋上诉人方认为现价20万元。对于工程结算单，该证据中没有上诉人的签字，无法证明该款项用于搞工程。
本院经审查认为，郭某某提交的证明与其证人证言能够相互印证，证明欠靖远县农村信用合作联社北湾信用社的3万元借款其已偿还的事实，故予以采信。雷某甲提交的村委会证明并不能证明本案争议的位于北湾镇古城村69号住宅的宅基地使用权人，亦无法证明该处房产系夫妻共同财产还是家庭共同财产，故不予采信。
二审另查明，欠靖远县农村信用合作联社北湾信用社的3万元借款已由郭某某偿还。位于靖远县北湾镇古城村薛庄社69号的平房11间权属不清。二审查明的其他事实与原审一致。
本院认为，首先，关于双方争议的位于白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房一套，双方认可首付4万元并偿还贷款20969元，尚欠贷款119031元，双方均同意按认购价分割该房屋。上诉人主张应判归其所有，但上诉人在共同生活过程中存在过错，原审判归被上诉人所有并无不当，双方共支付60969元，被上诉人应向上诉人退还房款30484.5元，上诉人主张由其居住使用该房屋的请求不予支持。其次，关于双方争议的尚欠北湾信用社的贷款3万元，上诉人主张其已偿还，被上诉人应向其支付，被上诉人对上诉人已经偿还的事实无异议，但认为该部分款项系上诉人用于工程款的钱其不应承担，其虽提交了工程结算单两份，但该证据不能证明上诉人已经偿还的3万元用于搞工程，故上诉人已偿还的3万元应认定为夫妻共同债务。因上诉人与孩子雷某乙共同生活，原审判决由被上诉人承担夫妻共同债务并无不当，故对于上诉人已经偿还的3万元，应由被上诉人向上诉人支付。再次，关于双方当事人主张的位于甘肃省靖远县北湾镇古城村薛庄社69号平房一院，上诉人主张该处房屋系夫妻共同财产双方共出资9000元，其余部分均系借款现已还清，但未提交证据证明。被上诉人主张该房屋双方只出资7000元，其余部分均由其母亲出资，应属于其母亲的财产。因双方均未提交该处房屋的房屋所有权证书及宅基地使用权证书证明该处房产的权属情况，且双方认可2001年修建该房屋时总共投资应为65000元，对于剩余部分的出资双方存在争议，故该房屋权属不清，本案中不宜作为夫妻共同财产分割，应另案析产处理。另，双方均同意离婚，对于孩子抚养及抚养费的承担双方均无异议，对此予以维持。综上，原审认定部分事实不清，证据不足，应予改判。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持白银市白银区人民法院（2013）白民一初字第230号民事判决第一项即“准予原告郭某某与被告雷某甲离婚；”；第二项即“孩子抚养：雷某乙，男，生于1997年5月10日，随原告共同生活，被告每月承担孩子抚养费500元，从2014年5月起付至孩子独立生活止；”；
二、撤销白银市白银区人民法院（2013）白民一初字第230号民事判决第三、四项；
三、财产分割：星星冰箱一台归被上诉人所有；位于白银市白银区工农路天润园1号楼1单元203室楼房一套归被上诉人所有，房屋贷款119031元由被上诉人承担，被上诉人退还给上诉人房款30484.5元；被上诉人向上诉人支付上诉人已偿还的贷款3万元；共同债务欠星星房地产开发公司3万元由被上诉人雷某甲承担。
四、驳回郭某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费100元，上诉人与被上诉人各负担50元，二审案件受理费100元，上诉人与被上诉人各负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘红雅
代理审判员 魏晓忠
代理审判员 李作凤
二〇一四年十一月十日
书 记 员 张继顺