安徽省淮北市烈山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0604刑初91号
公诉机关淮北市烈山区人民检察院。
被告人石德玉，男，汉族，1978年1月16日出生于安徽省濉溪县，初中文化，无业，住安徽省淮北市烈山区。曾因犯寻衅滋事罪，于2014年4月4日被判处有期徒刑一年，同年12月25日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年12月9日被淮北市公安局烈山分局刑警大队传唤至该大队讯问，次日被淮北市公安局烈山分局刑事拘留，同年12月30日被淮北市烈山区人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪批准逮捕，同日被淮北市公安局烈山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人丁荣，安徽北方之光律师事务所律师。
被告人皇甫思宇，曾用名皇豆豆、皇思语，男，汉族，1983年12月6日出生于安徽省濉溪县，小学文化，无业，住安徽省淮北市烈山区。曾因犯妨害公务罪，于2014年9月16日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物罪，于2015年11月13日被淮北市公安局烈山分局决定刑事拘留（在逃），同年11月24日被该局执行刑事拘留，同年12月30日被淮北市烈山区人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪批准逮捕，同日被淮北市公安局烈山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人马鹏，安徽安港律师事务所律师。
被告人周杰，男，汉族，1987年10月3日出生于安徽省淮北市，大学文化，无业，住安徽省濉溪县实验小学对面，户籍地安徽省淮北市烈山区。因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物罪，于2015年11月13日被淮北市公安局烈山分局决定刑事拘留（在逃），同年11月27日被该局执行刑事拘留，同年12月30日被淮北市烈山区人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪批准逮捕，同日被淮北市公安局烈山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人马磊，安徽安港律师事务所律师。
淮北市烈山区人民检察院以烈检刑诉（2016）92号起诉书指控被告人石德玉、皇甫思宇、周杰犯聚众斗殴罪一案，于2016年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年8月11日公开开庭审理了本案。淮北市烈山区人民检察院指派检察员谢鹏、代理检察员尹成出庭支持公诉，被告人石德玉、皇甫思宇、周杰及辩护人丁荣、马鹏、马磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮北市烈山区人民检察院指控：2015年9月15日上午，淮北市烈山区烈山镇政府及相关部门工作人员将在该镇蔡里村孙庄西边山上一非法采石场处扣押的一个破碎锤（俗称捣机头）暂存放于蔡里村孙庄居民宋某4家中。随后，被告人石德玉即找到该村村委会委员宋某1、朱某1索要上述被扣押的破碎锤，两人予以拒绝。当日14时许，石德玉再次找朱某1索要被扣押的破碎锤，朱某1仍予以拒绝。接着，石德玉即当众辱骂朱某1，并与闻讯赶到现场的宋某1等人发生争执。而后，石德玉打电话让被告人皇甫思宇带人过来帮忙打架，皇甫思宇遂打电话联系了被告人周杰、张子龙（另案处理）等人前往。皇甫思宇、周杰、张子龙、“老凯”（姓名不详，另案处理）等人相继赶到孙庄后，石德玉手持一块砖头，皇甫思宇、张子龙、“老凯”各持一根木棍，周杰手持一根塑料棍，五人来到宋某1家中殴打宋某1，因宋某1事先闻讯躲开，五人殴打未果。接着，石德玉、皇甫思宇、周杰等人从宋某1家出来迎面遇见宋某1哥宋某2等人，石德玉遂用手中的砖头砸打宋某2，宋某2见状即躲闪开，石德玉、皇甫思宇、周杰等人随后被淮北市公安局烈山分局烈山派出所出警民警制止，皇甫思宇、周杰等人手持的木棍、塑料棍被当场收缴。针对指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人石德玉、皇甫思宇、周杰为泄私愤，持械聚众斗殴，三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人石德玉系首要分子，且系累犯，应当从重处罚；被告人皇甫思宇在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，与本罪数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人石德玉对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名均不表示异议。辩护人丁荣提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人石德玉犯聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名均不表示异议；2.各被告人参与聚众斗殴的主观恶性较小；3.被告人石德玉犯罪情节轻微，且认罪态度较好，同时对方有明显过错。综上，建议对被告人石德玉免予刑事处罚。针对辩护意见，当庭提供濉溪县中医院石德玉住院病历一份，证明宋某1等人殴打石德玉，宋某1等人对事情发生存在过错。
被告人皇甫思宇对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名均不表示异议。辩护人马鹏提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人皇甫思宇犯聚众斗殴罪的罪名不表示异议；2.本案系犯罪未遂；3.本案中，受害人宋某1有相应过错；4.被告人皇甫思宇自愿认罪，有坦白情节。综上，建议对被告人皇甫思宇从轻处罚。
被告人周杰对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的犯罪事实及罪名均不表示异议。辩护人马磊提出的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人周杰犯聚众斗殴罪的罪名不表示异议；2.被告人周杰具有自首情节；3.被告人周杰系从犯；4.本案中，被害人方存在明显过错。综上，建议对被告人周杰适用缓刑。
经审理查明：2015年9月15日上午，淮北市烈山区烈山镇政府及相关部门工作人员将在该镇蔡里村孙庄西边山上一非法采石场处扣押的一个破碎锤（俗称捣机头）暂存放于蔡里村孙庄居民宋某4家中。随后，被告人石德玉即找到该村村委会委员宋某1、朱某1索要上述被扣押的破碎锤，两人予以拒绝。同日14时许，石德玉在孙庄孙宏喜商店门口处再次找到朱某1向其索要被扣押的破碎锤，朱某1仍予以拒绝。接着，石德玉即当众辱骂朱某1，并与闻讯赶到现场的宋某1等人发生争执、厮打。而后，石德玉打电话给被告人皇甫思宇称其在孙庄跟他人打架吃亏了，让其带人过来帮忙，皇甫思宇遂打电话联系了被告人周杰等人前往。皇甫思宇、周杰、张子龙（另案处理）、“老凯”（姓名不详，另案处理）等人相继赶到孙庄后，石德玉手持一块砖头，皇甫思宇、张子龙、“老凯”各持一根木棍，周杰手持一根塑料棍，五人来到宋某1家中准备殴打宋某1，因宋某1事先闻讯躲开，五人殴打未果。接着，石德玉、皇甫思宇、周杰等人从宋某1家出来迎面遇见宋某1哥宋某2等人，石德玉遂用手中的砖头砸打宋某2，宋某2见状即躲闪开，石德玉、皇甫思宇、周杰等人随后被淮北市公安局烈山分局烈山派出所出警民警制止，皇甫思宇、周杰等人手持的木棍、塑料棍被当场收缴。
2015年11月27日，被告人周杰主动到淮北市公安局烈山分局刑警大队投案，并如实供述主要犯罪事实。
另查明，被告人石德玉曾因犯寻衅滋事罪，于2014年4月4日被本院判处有期徒刑一年，同年12月25日刑满释放。被告人皇甫思宇曾因犯妨害公务罪，于2014年9月16日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期间自2014年9月29日起至2015年9月28日止。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.物证
木棍四根、塑料棍一根，证明：上述物证系被告人石德玉、皇甫思宇、周杰等人实施聚众斗殴犯罪时的作案工具。
2.书证
（1）淮北市公安局烈山分局烈山派出所出警记录、照片，载明：2015年9月15日14时27分，该所接市局110转警称，新蔡镇孙庄村有人聚众斗殴，该所民警到达现场后，发现被告人石德玉、皇甫思宇、周杰等人持木棍正在该村走动，后民警将其所持木棍收缴。
（2）淮北市公安局烈山分局出具的抓获经过，载明：2015年11月24日，被告人皇甫思宇被该局刑警大队抓获；同年12月9日，被告人石德玉被传唤至该局刑警大队讯问；同年11月27日，被告人周杰主动到该局刑警大队投案。
（3）本院（2014）烈刑初字第00019号、（2014）烈刑初字第00081号刑事判决书、安徽省白湖监狱管理分局离监犯综合信息表，本院（2014）烈刑初字第00081号缓刑执行通知书，载明：被告人石德玉曾因犯寻衅滋事罪，于2014年4月4日被本院判处有期徒刑一年，同年12月25日刑满释放。被告人皇甫思宇曾因犯妨害公务罪，于2014年9月16日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期间自2014年9月29日起至2015年9月28日止。
（4）淮北市公安局烈山分局刑警大队出具的说明，载明：经查询公安机关内网相关系统，未发现被告人周杰有违法犯罪记录。
（5）群众来信处理标签、群众情况反映，载明：被告人石德玉等人行为社会影响恶劣、群众反映强烈。
（6）被告人石德玉、皇甫思宇、周杰户籍证明及及本案诉讼程序方面的法律文书，证明：案发时，被告人石德玉、皇甫思宇、周杰均系完全刑事责任能力人。
3.证人证言
（1）证人宋某1证言：其与朱某1均系蔡里村村委会委员，是孙庄的包村干部。2015年9月15日早晨，石德玉在蔡里村孙庄村西边的山上用炸药炸石头，由于声音太大，村民到山上发现没有人了，现场只留下一个挖掘机的捣头，后烈山镇派出所、国土所、环保所的工作人员到了现场把捣机头扣押暂存在孙庄居民宋某4家中。当天上午，石德玉找到其与朱某1商量要还捣机头一事，其与朱某1没有答应。石德玉骂其与朱某1，后得知石德玉带人在村口等候准备打其二人，其与朱某1吓跑了，并打电话报警。其跑走半小时左右，石德玉持砖头，皇豆豆、周杰等人持木棍到其家找其，石德玉在遇见其哥宋某2、侄子宋某3后用砖头朝二人砸了一砖头被二人躲开，派出所民警到后，石德玉等人离开。
（2）证人朱某1证言：其与宋某1均系蔡里村村委会委员，是孙庄的包村干部。2015年9月15日早晨，石德玉在蔡里村孙庄村西边的山上用炸药炸石头，由于声音太大，村民到山上发现没有人了，现场只留下一个挖掘机的捣头，后烈山镇派出所、国土所、环保所的工作人员到了现场把捣机头扣押暂存在孙庄。当天中午，石德玉找到其与宋某1说：“今天中午请你们吃饭，再给你们俩几箱酒，这事就算了。”其与宋某1没有同意。当天13时许，在孙庄孙宏喜商店门口，石德玉骂其，宋某1来到后，石德玉就骂其与宋某1。接着，石德玉的老婆刘某拿了一把菜刀赶到现场，菜刀被村民夺下。后石德玉和刘某分别打电话，电话中说“你们快来，有人和我（指石德玉）‘操事’”。约半小时后，石德玉拿着砖头同刘某带着四五个人拿着木质镐把来到宋某1家准备打其与宋某1，其与宋某1跑了。宋某1的哥宋某2到宋某1家看怎么回事，被石德玉朝他砸了一砖头，没砸着，后被派出所民警制止。石德玉带的人中有皇豆豆、周杰等人，其他人没有下车。
（3）证人宋某2证言：2015年9月15日早晨，石德玉在蔡里村孙庄村西边的山上用炸药炸石头，由于声音太大，村民到山上发现没有人了，现场只留下一个挖掘机的捣头，后烈山镇派出所、国土所、环保所的工作人员到了现场把捣机头扣押暂存在孙庄。后石德玉找宋某1要捣机头，宋某1没有同意。中午，其与朱某1在孙红喜商店门口说话，石德玉见到朱某1后就骂他和包村干部，宋某1来到后和石德玉吵了起来。这时有人报警，派出所的人将石德玉带走。没多久，石德玉拿着砖头，带着人拿着木棍到宋某1家找宋某1，没有找到宋某1，出来后碰见其与宋某3，石德玉就用砖头砸其，没砸着，派出所民警到来后将他们的木棍收走。
（4）证人宋某3证言：2015年9月15日14时许，其看见石德玉拿着砖头，带四五个人拿着棍子到宋某1家准备打宋某1，没有找到宋某1。石德玉看见其大伯宋某2就拿砖头砸宋某2，没砸着，后派出所的人来到后把人拉开。
（5）证人石某证言：2015年9月15日15时许，“济公”打电话说其哥石德玉在庄里跟人叨叨事，其赶到孙红喜商店门口处见到石德玉，后济公和王冬、牛军也到了，把石德玉拉回家后，几人在家坐了一会又到了孙红喜商店门口。宋某1老婆与石德玉吵了起来，后派出所的警车到了，石德玉坐警车走了。“济公”是其叫去的，王冬和牛军是“济公”叫去的，其叫他们去就是想充个人场、架架势。
（6）证人刘某证言：石德玉系其丈夫。2015年9月15日14时许，其在本村小槐家打麻将，石德玉打电话说在孙红喜商店门口被宋某2兄弟三人打了。其从小槐家拿了一把菜刀，到现场后看见石德玉躺在地上，就说如果是别人的原因其就砍死别人，如果是石德玉的原因就把石德玉砍死埋了。本村的爱民把其菜刀夺了下来，其问爱民怎么回事，爱民说石德玉骂人，别人才打的他。石德玉给别人打电话时，皇豆豆给其打电话问石德玉在给谁打电话，他的电话打不进去。其说不知道，皇豆豆说可能是和周杰打电话，其与别人就把石德玉拉回家了。回到家后，听到警车来了，其与石德玉就一起去宋某1家找他，路上遇见皇豆豆、周杰，石德玉拿了一块砖头，皇豆豆从宋某5家门口拿了一根木棍，其他人其没有注意。进了宋某1家，没见到人，就出来了。出来后见到宋某2，石德玉就把手中的砖头扔出去了。后石德玉上了派出所的车去录口供了。
（7）证人黄某证言：2015年9月15日5时许，其在家睡觉时，听到孙庄西边小山子处有人放炮的声音，村民就到山上看怎么回事，在山上发现没有人，现场只留下一个挖掘机的捣头，后烈山镇派出所、国土所、环保所的工作人员到了现场把捣机头扣押暂存在孙庄的居民宋某4家中。后石德玉找到宋某1和朱某1，说给二人拿两箱酒，请吃顿饭这事就算了，宋某1和朱某1没有同意。当天下午14时许，在孙宏喜商店门口，其看见石德玉指着朱某1骂，宋某1劝石德玉不要骂，石德玉连宋某1一起骂，宋某1也骂石德玉。接着，两人互相撕扯起来，宋某2和宋某4等人上前把两人拉开。这时石德玉的老婆刘某拿着一把刀来到现场，说如果怨石德玉，她就把石德玉砍死，如果怨宋某1，她就把宋某1砍死，别人把刘某的菜刀夺下，宋某1就走了。其听石德玉打电话说：“兄弟在哪来？赶紧往孙庄来帮帮忙，哥丢人了，快点来。”具体打给谁的其不知道。派出所的人来到后把石德玉带走了，二十多分钟后，石德玉带着五六个人来到宋某1家门口，这些人都拿着洋镐把，其只认识周杰。他们在宋某1家转了一圈没有找到宋某1，就往北去，宋某2和宋某3从北面过来，石德玉说就是他，并拿砖头到宋某2跟前就砸，没砸着。派出所民警过来把石德玉拉到一边，把其他人的棍收走了。
（8）证人朱某2证言：石德玉在孙庄小山子开山炸石好长时间了，2015年9月15日5时许，石德玉在小山子放炮炸石把其家的房子震塌了。晚上，其听儿子孙红光说石德玉下午带人打朱某1和宋某1。
（9）证人朱某3证言：2015年9月15日5时许，孙庄西边小山子处有人放炮，声音象地震一样，宋某1和朱某1就带着村民到山上查看，发现有人放地根炮，就报警了。后烈山镇派出所、国土所、环保所的工作人员到了现场把捣机头扣押暂存在孙庄。当天中午，石德玉在孙红喜商店门口指着宋某1和朱某1的鼻子骂，后宋某1、宋某2和石德玉撕扯起来，石德玉老婆刘某拿着菜刀到了现场喊着要拼命，但没有砍人，菜刀被别人夺下，石德玉被派出所的人带走。一小时后，石德玉又回到孙庄，不久就来了三辆车，下来五六个男青年，手中都拿着洋镐把，石德玉手里拿着一块砖头，他们就去宋某1家中。后来发生的事其不知道。
（10）证人孙某证言：其小名叫爱民。2015年9月15日13时许，在孙红喜商店门口处，石德玉来到后就骂朱某1。过一会，宋某1也来了，石德玉骂宋某1，宋某1和宋某2就用巴掌打石德玉的嘴，并把石德玉摁倒在地。石德玉打电话把他老婆刘某喊来，刘某拿了一把菜刀到了现场，刘某对石德玉说：“要是你骂人，打你不亏，要是你没骂人，人家打你咱不愿意，咱和人家拼。”其把事情经过说给刘某听，刘某对石德玉说：“你骂人，打死你都不亏。”其把刘某的菜刀夺下扔到一边，就把石德玉送回家。后来，其听说石德玉又到宋某1家去闹了。
（11）证人宋某4证言：2015年9月15日早上，孙庄小山子有人放炮炸石，动静很大，后来派出所等部门把现场一个捣机头扣下放在其家里了。当天中午，石德玉在孙红喜商店门口骂村干部，宋某1来了，石德玉就骂宋某1。宋某1把石德玉摁倒在地，并讲“你再骂就乎（音，指用巴掌打）你。”后来派出所的人把石德玉带走。不知什么原因，过了一会，石德玉又回到孙庄，还带着五六个拿着洋镐把的年轻人往宋某1家去，但没有找到宋某1。
（12）证人宋某5证言：其家房子是2012年盖好的，门口没有放置木料，其左右门邻最近两三年也没有盖房子，只是门口有堆放的树枝、树杈，但没有洋镐把、锹把等东西。
（13）证人王某1证言：其系蔡里村村主任。2015年9月15日14时许，孙庄村包村干部朱某1打电话给其说因为孙庄小山子上开山炸石的事和石德玉发生争执，其到现场后看见宋某1和朱某1站在一起，石德玉在六七米远处，嘴里还骂着。其与别人就把石德玉拉回家了。一个多小时后，石德玉又出来和宋某1、朱某1吵起来了，有人报警，派出所的人把石德玉带走了。其准备回村部，不知什么原因，石德玉又回到孙庄，其又回去看情况，见宋某1家门口停着警车，有三五个镐把靠在警车旁，还有几个外面的年轻人其不认识。后来，派出所的人又把石德玉带走了。
（14）证人王某2证言：其系烈山镇城管队队长。2015年9月15日上午,其与国土所的郝某所长、孙士伟三人在孙庄西边小山子山上扣押了一个捣机头，并把捣机头暂放在孙庄村民家中，由孙庄村干部代为看管。
（15）证人郝某证言：其系烈山镇国土所所长。2015年9月15日上午,其与镇城管队王某2队长、孙士伟三人在孙庄西边小山子山上扣押了一个捣机头，并把捣机头暂放在孙庄村民家中，由孙庄村干部代为看管。
4.辨认笔录
淮北市公安局烈山分局辨认笔录，载明：2015年12月9日，经宋某1、朱某1辨认照片中4号男子就是2015年9月15日带人到宋某1家准备殴打宋某1的被告人石德玉。
5.视听资料
石德玉等人涉嫌聚众斗殴现场监控视频光盘1张及淮北市公安局烈山分局制作说明，证明：案发现场情况。
6.被告人供述
（1）被告人石德玉供述：2015年9月15日，其朋友任海涛在孙庄西边小山子上放炮炸石，捣机头被扣押在孙庄村民宋某4家中，其从中协调，准备请宋某1、朱某1吃饭，再给他们弄箱酒，他们不同意。中午吃过饭后，在孙红喜商店门口处，其与朱某1吵了起来，后宋某1也到了现场，宋某1与宋某2一起打其，把其打倒在地。其老婆刘某也到了现场，与宋某1他们吵骂，后宋某1回家了。其感觉吃亏了，就给皇豆豆或者周杰打电话，一会皇豆豆、周杰、大毛他们拿着木质洋镐把来了，其不知他们从哪拿的。其把上衣脱了，拿了一块砖头，与他们一起到了宋某1家门口，见到宋某2和宋某3在一起，其就用砖头砸宋某2，没有砸中，烈山派出所的人就把其带到派出所。其当时还给王冬打了电话，让他去孙庄，王冬带着“济公”、牛军到了其家，他们没有去宋某1家。监控视频截图中上身没有穿衣服的是其本人；穿白色短袖上衣的是皇豆豆；穿长袖外套上衣的是大毛（指张子龙）；穿深色短袖和深色裤子的是周杰；穿深白相间裤子的那个男的其认不出来；穿红色上衣的女的是其老婆刘某。
（2）被告人皇甫思宇供述：2015年9月15日下午，石德玉给其打电话说他在孙庄被人打了，让其抓紧时间过去看看，其开车到了孙庄，看见石德玉、石德玉的老婆刘某、周杰、张子龙，还有一个其不认识的人，当时石德玉手中拿着一块砖头，周杰、张子龙及那个不认识的人手里各拿了一根木棍，其从他们手中夺了一根，几人就往宋某1家中去，宋某1家没有人，几人就在宋某1家门口站着，这时宋某2过来了，石德玉就朝宋某2方向走，其余人跟在后面走，石德玉到宋某2跟前用砖头砸他，没有砸中。监控视频截图中上身没有穿衣服的是石德玉；穿白色短袖褂头的是其本人；上身穿长袖外套的是张子龙，张子龙后面那个穿黑色上衣和深色裤子的是周杰；其与周杰之间那个穿黑白相间裤子的那个人其叫不上名字。
（3）被告人周杰供述：2015年9月15日13时许，其在雷山煤泥烘干厂睡觉，皇豆豆给其打电话说石德玉在孙庄子和人叨叨事，让其到现场看看，就是充个场面、架架势的意思。其开车到了孙庄子桥头时，看见大毛（张子龙）、老凯（外号，姓名不详）骑了一辆摩托车在桥头等着，没几分钟皇豆豆也开车到了，皇豆豆先开车进了庄子，其开车带着大毛、老凯也跟着进去了。这时，看见石德玉坐着警车从孙庄子出来，几人就开车追赶，到淮北职大和矿业技术学院红绿灯处时，其看见石某开车带着石德玉拐回来了，其又调头追，到孙庄子东边桥头时，皇豆豆开车也到了，皇豆豆先开车进了庄子，其随后开车进了庄子。在村子一个东西巷子路边停下，停车的地方有家正在盖房子，几人下车后看到对面有好多人，大伙就每人从盖房子的地方拿了一根木棍。石德玉看见大伙来了，就与大伙一起向前走，没走多远，石德玉就从地上拿起一块砖头向对面的人砸过去，这时派出所的警车就到了，民警把大伙手中的木棍收走了。当庭供述其所持木棍是从自己车后备箱取出的。
本院认为：被告人石德玉、皇甫思宇、周杰为泄私愤，持械聚众斗殴，三被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人石德玉、皇甫思宇、周杰的辩护人提出本案中，被害人有明显过错的辩护意见，经查，本案中，被告人石德玉向宋某1等人索要被政府扣押的捣机头未果，对宋某1等人实施辱骂行为，后双方互不相让，继尔发生争执，双方均未采取忍让、克制的态度，由此，不能证明被害人存在明显过错。故对上述辩护意见不予采纳。
关于被告人皇甫思宇的辩护人提出本案系犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人石德玉邀约多人持械并赶往约定地点宋某1家斗殴，后因宋某1闻讯躲避，五人殴打未果。石德玉、皇甫思宇、周杰等人在从宋某1家出来时遇见宋某2等人，石德玉遂用手中的砖头砸打宋某2，石德玉、皇甫思宇、周杰等人随后被公安民警制止。本案中，被告人石德玉等人已经着手实施了犯罪，并已发生了现实的社会危害性，其行为系犯罪既遂。故对上述辩护意见不予采纳。
关于被告人周杰的辩护人提出周杰系从犯的辩护意见，经查，被告人周杰在接到邀约后持械赶往约定地点，系积极参加者。故对上述辩护意见不予采纳。
被告人石德玉系首要分子，被告人皇甫思宇、周杰系积极参加者，三被告人均系主犯。被告人石德玉在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人皇甫思宇曾因犯妨害公务罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。案发后，被告人周杰主动到侦查机关投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。庭审中，三被告人认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第九十七条、第六十九条、第七十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人石德玉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月9日起至2019年6月8日止。）
二、被告人皇甫思宇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；撤销本院（2014）烈刑初字第00081号刑事判决被告人皇甫思宇犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月24日起至2019年2月22日止。）
三、被告人周杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月27日起至2018年5月26日止。）
四、作案工具木棍四根、塑料棍一根，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 丁延生
审 判 员 姜玉文
代理审判员 屈曙光
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 马小龙
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第九十七条本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。