福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽01民终931号上诉人（原审原告）：福清市亿隆投资发展有限公司，住所地福建省福清市高山镇六一路友精花园别墅12#楼二层，组织机构代码07088642—5。法定代表人：陈灯钦。委托诉讼代理人：江长祥，福建宇凡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈雅芳，女，1979年4月5日出生，汉族，住福建省福清市，被上诉人（原审被告）：翁雅银，女，1965年4月8日出生，汉族，住福建省福清市，上诉人福清市亿隆投资发展有限公司（以下简称“亿隆公司”）因与被上诉人陈雅芳、翁雅银追偿权纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2015）融民初字第7475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人江长祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人亿隆公司请求：1.撤销一审判决，改判两被上诉人共同偿还上诉人代陈雅芳清偿的款项405000元及利息（利息按月利率2%自2015年12月16日起计至还款之日止）；2.本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人为陈雅芳和陈灯钦之间借贷提供的担保并非融资性担保，合法有效。一审法院认定本案担保系融资性担保认定有误，依法应予纠正。二、案涉《借款协议》、《反担保书》均约定，陈雅芳应每月向上诉人支付担保费4500元，故上诉人收取陈雅芳2个月的担保费共计9000元有合同依据，依法应予支持。三、上诉人已依约按照月息2%代陈雅芳清偿了案涉借款本息共计405000元，故上诉人有权要求两被上诉人支付以上代偿款项及自2015年12月26日起计至还清以上款项之日止的利息。被上诉人陈雅芳、翁雅银未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩材料。亿隆公司向一审法院起诉请求：1、判决陈雅芳、翁雅银共同偿还亿隆公司代陈雅芳清偿的款项405000元及利息（利息按月利率2%自2015年12月16日起计至还款之日止）；2、本案诉讼费用由陈雅芳、翁雅银承担。一审法院认定事实：2014年4月30日，陈雅芳以资金周转需为为由向陈灯钦借款30万元，亿隆公司为陈雅芳的该笔借款向陈灯钦提供担保。三方为此签订了一份《借款协议》，约定：借款期限为三个月，借款利息按月利率2%计算；亿隆公司的担保方式为连带责任保证，保证期限为二年；担保范围包括借款本金、利息、违约金及陈灯钦为实现债权的一切费用（包括但不限于律师代理费等）；陈雅芳应每月向亿隆公司支付担保费用4500元（含风险保证金及咨讯费用）；陈雅芳自愿在陈灯钦汇转该笔借款时向陈灯钦付清第一个月利息，以后每月按时支付，如还款期限延误另行计息。合同签订后，陈灯钦以现金方式向陈雅芳支付借款30万元，陈雅芳当场出具一份《借据》交给陈灯钦收执，证明收到借款。翁雅银在借款当天向亿隆公司出具一份《反担保承诺书》，承诺如果借款到期，出现借款人无力偿还欠款或逃避还款义务的行为，翁雅银愿意为借款人承担这笔借款的还款义务，直至还清该笔借款的全部本息和担保费用为止。嗣后，陈雅芳仅向陈灯钦支付了前两个月的利息12000元及向亿隆公司支付了前两个月的担保费9000元。借款期限届满后，陈雅芳未按约定还款，翁雅银也没有履行其所承诺的还款责任。因陈灯钦多次要求亿隆公司履行担保义务，亿隆公司于2015年12月14日至21日期间代陈雅芳偿还陈灯钦借款30万元及自2014年6月30日起至2015年12月15日的利息105000元。一审另查明，亿隆公司（原名福清市亿隆担保有限公司），成立于2013年6月24日，原经营范围为：根据《中华人民共和国担保法》规定从事法律法规允许的担保业务（不得从事融资性担保业务）。（以上经营范围涉及许可经营项目的，应在取得有关部门的许可后方可经营）；2014年9月26日，上诉人名称变更为福清市亿隆投资发展有限公司，同时变更其经营范围为“对工业、农业、房地产业、建筑业、商业、酒店业、服务业、贸易业、广告业、高新科技产业、矿业、能源业、运输业、金融业进行投资（不含直接经营）”。陈灯钦系该公司法定代表人。一审法院认为，陈雅芳向陈灯钦借款的事实，有亿隆公司提供的《借款协议》等证据为证，事实清楚，证据充分，予以确认；陈灯钦对陈雅芳享有的债权为借款本金30万元及按约定月利率2%从停止支付利息之日（2014年6月30日是）计至亿隆公司代偿借款之日（2015年12月14日）止的利息104800元，借款本息共计404800元。亿隆公司为陈雅芳与陈灯钦之间借贷提供担保，该担保行为属于融资性担保，亿隆公司及其法定代表人陈灯钦在明知亿隆公司不得经营融资性担保业务，仍与翁雅银签订担保合同并从中盈利，违反《融资性担保公司管理暂行办法》第八条“……任何单位和个人未经监管部门批准不得经营融资性担保业务……”的规定，扰乱正常的金融秩序，该担保合同无效。担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，仍可向债务人追偿，但追偿范围限于债权人对债务人享有的主债权，故亿隆公司可向陈雅芳追偿的金额仅限陈雅芳应当偿还的金额404800元；因担保合同无效，亿隆公司收取担保费没有合同依据，翁雅银向亿隆公司支付的9000元担保费应用于抵扣上述欠款，即翁雅银仍应偿还的金额为404800元-9000元=395800元。亿隆公司主张代偿后利息仍按月利率2%计算，没有合同及法律依据，不予支持，但亿隆公司代偿担保债务后即享有对陈雅芳追偿的权利，陈雅芳未及时偿还该款项必然造成亿隆公司损失，亿隆公司可要求陈雅芳按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付从2015年12月15日起至陈雅芳还清款项之日止的利息。担保合同无效，反担保合同因此无效，且本案中反担保人翁雅银并不存在过错，故翁雅银对案涉债务无需承担担保责任或者赔偿责任。一审法院判决：陈雅芳应于判决生效之日起五日内向亿隆公司偿还亿隆公司为其代偿的款项395800元并支付利息，利息按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，从2015年12月15日计至款项还清之日止；二、驳回亿隆公司的其他诉讼请求。案件受理费7428元，由亿隆公司负担191元，陈雅芳负担7237元。二审中，当事人没有提交新证据。根据现有证据，本院确认一审法院认定的事实。本院认为，虽然上诉人主张案涉借款系以现金支付，上诉人亦未提交陈雅芳已支付了前两个月的利息和担保费的证据，但虑及被上诉人陈雅芳、翁雅银经合法传唤至今未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩材料或对本案提起上诉，在当前证据情况下，本院对上诉人主张的借款及担保事实予以确认。《融资性担保公司管理暂行办法》第二条规定：“本办法所称融资性担保是指担保人与银行业金融机构等债权人约定，当被担保人不履行对债权人负有的融资性债务时，由担保人依法承担合同约定的担保责任的行为。”本案中，陈雅芳向陈灯钦借款30万元所产生的债务系民间借贷产生的债务，并非上述规定所称的“融资性债务”，故亿隆公司为陈雅芳的债务提供的担保不应认定为“融资性担保”。案涉《借款协议》、《借据》、《反担保承诺书》系各方真实意思表示，并未违反法律强制性规定，内容合法有效，各方均应依约履行。《借款协议》载明，案涉借款的利息为月利率2%，借款人为陈雅芳，出借人为陈灯钦，担保人为亿隆公司，借款期限为3个月，保证期间为2年。《反担保承诺书》载明，翁雅银自愿为本案债务提供反担保。《借据》载明：2014年4月30日，陈雅芳已收到陈灯钦的借款30万元。现借款期限已满，陈雅芳未依约归还借款，该行为已构成违约，陈雅芳应立即归还借款。《中国建设银行股份有限公司活期存款明细账》载明，截止2015年12月21日，亿隆公司已代陈雅芳向陈灯钦清偿案涉借款本息共计405000元。故亿隆公司请求陈雅芳偿还代偿款405000元，于法有据，应予支持。《借款协议》约定，陈雅芳应每月向亿隆公司支付担保费4500元，故亿隆公司收取陈雅芳2个月担保费共计9000元有合同依据，应予支持。亿隆公司请求陈雅芳自2015年12月16日起按月利率2%支付代偿部分的利息缺乏合同依据，陈雅芳未及时偿还亿隆公司的代偿款，应承担迟延付款违约金，本院依法调整为按银行同期同类逾期贷款利率计付。翁雅银为案涉担保提供反担保，亦应依约对陈雅芳所负债务承担担保责任。综上，亿隆公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省福清市人民法院（2015）融民初字第7475号民事判决；二、陈雅芳应于本判决生效之日起十日内向福清市亿隆投资发展有限公司支付代偿款项405000元及利息（自2015年12月16日起按中国人民银行同期同类逾期贷款利率标准计至款项还清之日止）；三、翁雅银对本判决第二项所确定的债务承担连带清偿责任。一、二审案件受理费各7428元，由福清市亿隆投资发展有限公司负担53元，由陈雅芳、翁雅银负担7375元。本判决为终审判决。审 判 长 吴 华代理审判员 陈 曦代理审判员 段若诗二〇一七年七月十二日书 记 员 江焰星（2017）闽01民终931号第页共7页