浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭商终字第624号
上诉人（原审原告、反诉被告）：杭州淘讯电子商务有限公司。
法定代表人：杨万卷。
委托代理人（特别授权代理）：吴义刚、来清清，浙江际洲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：海宁市琳佳服饰有限公司。
法定代表人：胡林。
委托代理人（特别授权代理）：ＸＸ嘉，浙江紫薇律师事务所律师。
上诉人杭州淘讯电子商务有限公司（以下简称淘讯公司）为与被上诉人海宁市琳佳服饰有限公司（以下简称琳佳公司）合同纠纷一案，不服浙江省杭州市滨江区人民法院（2013）杭滨商初字第515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年5月17日，淘讯公司与琳佳公司签订大品牌电子商务整体托管服务协议，约定：一、服务内容：淘讯公司为琳佳公司在淘宝网、拍拍网及其他电子商务平台的销售提供店铺运营服务中整体托管运营管理服务（包括但不限于店铺装修、图片设计、图片设计、客服外包、产品上架、策划推广、售前客服、售后客服）。二、服务期限：自2012年5月17日至2013年5月17日。三、合作经营方式及价款计算：Ⅰ、合作经营方式：淘讯公司为琳佳公司提供互联网上电子商务整体托盘运营管理服务，包括：1、网店的日常维护：策略规划、商城装修、图片设计、产品上架、营销推广、售前客服、售后客服、E客服团队7天／周×15小时在线响应；2、建立顾客档案，定期对顾客进行个性化回访和关怀，提升重复购买率；3、对琳佳公司网店经营过程中所产生的售后服务进行跟进处理，提升客户满意度；4、运用电子邮件营销，关键词优化，网络广告，论坛营销，即时通讯等多维整合营销推定销量的上升；淘讯公司每月一提供上月店铺总销售额报表给琳佳公司；6、淘讯公司所服务的网店，将配置客服人员、网页设计、售后人员、策划人员、产品专员、电话客服、财务人员等，根据店铺销售情况，不定期增加人员配置。Ⅱ、价款计算：2、销售佣金：淘讯公司在每月三日前进行服务费结算并通过书面或电子邮件方式提交给琳佳公司，琳佳公司须在每月三日前支付上月的销售佣金（销售佣金的计算方式：上月琳佳公司委托的支付宝账户实际到账金额为准，计算当月销售佣金），年佣金比例为年销售总额（支付宝年到账总金额）的10%，毛利润控制在40%的情况下，如果毛利润低于20%的情况下，佣金比例为5%，毛利润的计算方式＝（零售价－出价）／零售价。3、服务保证金：淘讯公司向琳佳公司收取服务保证金人民币60000元，并开具加盖淘讯公司财务专用章的收据，协议期间如果琳佳公司违反本服务协议，在未经淘讯公司同意前提下单方面终止本协议，或违反本协议相关条款，导致淘讯公司造成经济损失的，淘讯公司有权扣除该保证金。4、服务保证金的返还：双方协议到期后，核算并结清相关服务费、销售佣金及其他费用，且琳佳公司无任何违约行为，淘讯公司将在十个工作日内向琳佳公司返还服务保证金，并向琳佳公司收回保证金收据。5、天猫商城保证金，设计天猫商城、拍拍网及其他电子商务平台的开店保证金等相关费用均在得到琳佳公司知情及许可的情况下，由琳佳公司承担并自行与淘宝网、拍拍网及其他电子商务平台结算。6、经营过程中进行广告宣传、促销活动等所产生的相关宣传费用均由琳佳公司承担，广告经费比例为支付宝年到账总金额的15%。7、所有费用支出收入均以双方指定的银行账户进行转账。四、双方的权利和义务：Ⅱ、淘讯公司的权利和义务：服务期间，淘讯公司每月必须发《上月销售对账表》给琳佳公司，协助琳佳公司进行对账；服务期间，琳佳公司须淘宝账户、拍拍网及其他电子商务平台的密码交接给淘讯公司，同时也须将支付宝等支付密码交接给淘讯公司，支付宝等仅用于在运营过程中出现的退款、开通相关业务等运营工作；服务期间，琳佳公司将淘宝网店账号、拍拍网及其他电子商务平台及其绑定的支付宝账户等移交由淘讯公司管理及保管，淘讯公司将有权修改相关密码，对因支付宝密码保管不当而产生的风险，由淘讯公司承担。五、违约处罚：Ⅰ、琳佳公司存在下列行为，琳佳公司应自行承担由此造成的一切损失：6、甲方未能按照本协议第三条第Ⅱ项第1款的规定支付销售佣金以及第三条第Ⅱ项第2款的规定。Ⅱ、淘讯公司存在下列行为，则淘讯公司按以下方式承担由此对琳佳公司造成的损失：3、淘讯公司提供的服务未能符合第三条第Ⅰ项第1-7款所述，导致琳佳公司相关利益受到损害的，淘讯公司必须赔偿琳佳公司因此造成的损失。六、双方发生纠纷，应协商解决，协商不成，可向淘讯公司所在地法院提交诉讼。七、协议生效：本协议生效以琳佳公司一次性支付淘讯公司本协议第三条第Ⅱ项第3款约定的服务保证金人民币60000元后生效。九、协议终止：1、甲乙双方合同到期前，可提前两个月商讨续约事宜。2、本协议经双方签署之日起生效，有效期为一年；3、淘讯公司在协议终止后一周内，移交支付宝等账户及淘宝账号等手续给琳佳公司；4、双方有以下情形之一的，双方均有权提出协议终止：1）双方协议一致终止本协议的；2）淘讯公司提供的服务内容不符合协议所约定的，琳佳公司有权提出书面整改要求，淘讯必须在约定的期限内整改；淘讯公司整改后仍不符合协议所约定，琳佳公司可以作出书面通知终止本协议；3）由于本协议一方严重违反本协议，致使本协议的履行和完成成为不可能，在此情形下，另一方有权单方以书面通知方式终止本协议。协议签订当日，淘讯公司出具收据一份，载明收到琳佳公司服务保证金人民币60000元，合同终止后，保证金予以返还。协议签订后，琳佳公司将网店交于淘讯公司托管。琳佳公司单方出具两份协议书，一份称因双方的合作未能达到预先的期望和要求，经双方友好协商，同意之前签订的合作合同提前终止，终止日期2012年12月30日。另一份称经双方友好协商，于2012年12月30日终止此前签订的合作合同，合同终止日2012年12月30日，淘讯公司归还琳佳公司合同保证金人民币60000元，琳佳公司付清在合作期间11月-12月的合作佣金。淘讯公司收到上述协议书，但未签字同意。后琳佳公司单方修改了网店账号和支付宝密码。后双方发生纠纷，提起本案诉讼。2013年6月10日，海宁市琳佳贸易有限公司变更为海宁市琳佳服饰有限公司。
原审法院另查明：双方确认2012年5月17日至2012年12月31日网店绑定的支付宝到账金额为人民币1415707元，2012年5月17日至2013年5月16日网店绑定的支付宝到账金额为人民币1961432元。琳佳公司已支付淘讯公司2012年8月、9月、10月的销售佣金共计人民币102060元。
原审法院认为：淘讯公司与琳佳公司的整体托管服务协议，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，予以确认。双方应按照协议约定的要求履行各自的义务。琳佳公司单方修改了网店账号和支付宝密码后，淘讯公司无法履行托管义务，故在2012年12月31日之后，淘讯公司未提供协议约定的服务，该段时间不能向琳佳公司要求支付佣金；但在2012年5月17日至2012年12月31日之间的佣金，琳佳公司应当支付。该段时间内网店支付宝的到账金额为人民币1415707元，按协议约定10%的比例，琳佳公司应支付佣金为人民币141570.70元，琳佳公司已支付佣金人民币102060元，还应支付淘讯公司佣金人民币39510.70元，对淘讯公司的该项诉讼请求，予以支持；超过部分，不予支持。琳佳公司未提供有效证据证明淘讯公司构成违约，其要求淘讯公司退还佣金的诉讼请求，不予支持。现协议约定的期限已到期，合同已终止，按照协议约定，淘讯公司应归还服务保证金人民币60000元，对琳佳公司的该项诉讼请求，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、琳佳公司于判决生效之日起十日内支付淘讯公司佣金39510.70元。二、淘讯公司于判决生效之日起十日内支付琳佳公司退还保证金60000元。三、驳回淘讯公司的其他本诉诉讼请求。四、驳回琳佳公司的其他反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2355元，由淘讯公司负担1567元，由琳佳公司负担788元；本诉财产保全费1410元，由琳佳公司负担。反诉案件受理费1770.60元，由琳佳公司负担1120.60元，由淘讯公司负担650元。
上诉人淘讯公司不服原审法院作出的上述民事判决，向本院提起上诉称：一、首先，根据双方合同第四条第Ⅱ款第9、10项的约定，淘讯公司对网店账号和支付宝的密码有管理、使用权。琳佳公司单方修改密码的行为违反合同约定，属违约行为。其次，原判决也注意到琳佳公司单方修改密码导致淘讯公司无法履行托管义务，原判决却据此认为，琳佳公司在密码修改之后无需支付淘讯公司佣金。淘讯公司认为，琳佳公司单方修改密码的行为，不影响琳佳公司支付佣金的义务：一方面，琳佳公司不能因自己的违约行为而消灭自己的合同义务，《合同法》未规定一方当事人的违约行为可以消灭其合同义务；另一方面，《合同法》也未规定一方当事人的违约行为可以终止合同的效力，双方合同仍然有效，琳佳公司应按照双方合同第三条第Ⅱ款第2项的约定支付佣金。因此，原判决对佣金的计算有失公正。二、原判决判令淘讯公司归还服务保证金人民币60000元，不符合双方合同第三条第Ⅱ款第3、4项的约定，保证金系琳佳公司向淘讯公司提供的履行合同保证，合同到期只是保证金的退还时间，双方还约定了保证金的退还条件，即琳佳公司无任何违约行为，琳佳公司违反合同相关条款，淘讯公司有权扣除保证金。本案中，琳佳公司在销售额大幅度增长网店运营顺利之后，不想继续支付淘讯公司佣金，单方提出终止合同，在未征得淘讯公司同意终止合同的情况下，又擅自修改网店账号和支付宝的密码，故琳佳公司有违约行为。若密码修改之后的佣金属于可得利益损失，在退还保证金时应扣除。请求：1、撤销原判第一项、第二项；2、判令琳佳公司支付淘讯公司佣金94083.20元；3、判令淘讯公司退还琳佳公司保证金5427.50元。
被上诉人琳佳公司答辩称：一、本案佣金的计算时间如何确定：双方签订的《大品牌电子商务整体托管服务协议》在2012年12月12日已经解除，故双方佣金的计算时间为2012年5月7日至2012年12月31日。一方面，在双方签订的合同中已经明确约定，一方严重违反本合同，致使合同不能履行和完成的，另一方有权单方面书面通知方式终止本协议。而在本案中，淘讯公司始终都没有证据证明其已经向琳佳公司履行了合同约定的义务。而且，淘讯公司不仅没有积极履行对琳佳公司的合同义务，还把琳佳公司大量的资金投入直通车广告推广，造成琳佳公司严重的亏损。为此，琳佳公司多次要求淘讯公司履行合同义务，调整广告投入，但淘讯公司仍不作为。所以琳佳公司的网店到了网店销售高峰期（双11，双12）却出现了销量没有增长反而严重下滑的现象，再在加上依旧大量资金的广告投入，琳佳公司的网店面临倒闭，根本无法继续经营，双方合同目的根本无法实现。所以，在整个合同的履行过程中是淘讯公司违约在先，这是琳佳公司解除合同的事实依据。另一方面，根据合同法93条的规定，双方约定一方解除合同条件的，条件成就时，解除权人可以解除合同。合同法96条规定，当事人主张合同解除，应当通知对方，合同自通知达到对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院确认解除效力。在本案中，淘讯公司在收到琳佳公司解除合同通知书后，没有提出任何的异议，也没有就此向人民法院提出诉讼，则视为淘讯公司已经认可琳佳公司解除合同。综上，双方的合同已经在2012年12月30日解除。故本案的佣金计算时间应该为2012年5月7日至2012年12月30日，原审判决对佣金的计算正确。二、在一审过程中，淘讯公司对琳佳公司支付给淘讯公司保证金60000元的事实，没有异议。现双方的合同关系已经解除，不论是基于双方签订的合同中对于保证金的约定，还是根据合同法的相关规定，淘讯公司都应当将保证金返还给琳佳公司，淘讯公司拒不返还保证金的行为明显违背合同法的诚实信用原则。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审期间均无证据材料提交。
经本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于本案的佣金。根据双方签订的协议，淘讯公司应当为琳佳公司提供互联网上电子商务整体托盘运营管理服务，并明确了具体的服务内容。在协议履行过程中，琳佳公司以双方的合作未能达到预先的期望和要求，以二份书面协议书的形式向淘讯公司提出于2012年12月30日提前解除合同，但淘讯公司收到后未作任何响应，也未提出其服务内容已完全符合协议约定要求。在本案审理中，淘讯公司也未就此提交相应的证据材料，故琳佳公司在淘讯公司未作任何回复的情况下，单方修改了网店账号和支付宝密码，淘讯公司在2012年12月31日之后客观上也无法提供协议约定的服务，故原审法院对于淘讯公司所请求的2012年12月31日之后的佣金予以驳回并无不当。二、关于本案的保证金。双方协议实际已于2012年12月31日终止，现协议约定的期限也已到期，在淘讯公司并无有效证据证明其已完全按约定履行了服务项目，且琳佳公司向其提出终止合同系无理的情况下，仅以琳佳公司单方修改网店账号和支付宝密码并不能视为系违约，故淘讯公司要求扣除相应保证金的请求，本院不予支持。综上，淘讯公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持，原审法院查明事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2482.90元，由上诉人杭州淘讯电子商务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐鸣卉
审 判 员 王依群
代理审判员 赵 魁
二〇一五年四月十六日
书 记 员 林叶红