陕西省山阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）山刑初字第00023号
公诉机关山阳县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某甲，女，生于1958年9月19日，汉族，农民，住陕西省山阳县。
委托代理人钱某甲，男，生于1982年7月3日，汉族，农民，住陕西省山阳县，系附带民事诉讼原告人刘某甲之子。
委托代理人刘某乙，男，生于1967年1月15日，汉族，农民，住陕西省山阳县，系附带民事诉讼原告人刘某甲之弟。
被告人张某某，女，生于1970年12月3日，汉族，农民，小学文化，陕西省商洛市山阳县人。因涉嫌故意伤害罪于2015年1月19日被刑事拘留，于同年1月24日被依法逮捕。同年5月27日被本院取保候审，现在家。
辩护人，陕西丰阳律师事务所律师。
山阳县人民检察院以山检公诉刑诉（2015）11号起诉书指控被告人张某某犯故意伤害罪，于2015年3月18日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某甲以要求被告人张某某赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月16日公开开庭对本案进行了合并审理。山阳县人民检察院检察员周京出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人、附带民事诉讼原告人刘某甲的委托代理人钱某甲、刘某乙到庭参加了诉讼，附带民事诉讼原告人刘某甲经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山阳县人民检察院起诉书指控：2014年7月27日晚7时许，被告人张某某与其嫂刘某甲因房界纠纷发生争吵，继而引起厮打，在厮打过程中，刘某甲用长竹竿追打张某某时，张某某手持薅锄击打刘某甲右膝部，致刘某甲右髌骨粉碎性骨折。经鉴定：刘某甲右髌骨粉碎性骨折构成轻伤二级。认定上述事实的证据有：报案记录，证人刘某丙、刘某丁等人证言，被害人刘某甲陈述，法医鉴定，现场勘验笔录等在卷佐证，被告人亦有供认。据此，山阳县人民检察院依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，指控被告人张某某犯故意伤害罪，请求依法判处。
附带民事诉讼原告人人刘某甲提起附带民事诉讼，要求追究被告人张某某的刑事责任，同时要求被告人张某某赔偿附带民事原告人经济损失136845.89元（其中：医疗费26621.89元、误工费2400元、护理费10600元、住院伙食补助费480元、营养费2120元、交通费6000元、残疾赔偿金52024元、鉴定费1600元、二次手术费25000、精神抚慰金10000）。
被告人张某某辩称：2014年7月27日晚19时许，我与刘某甲因地界问题发生争吵，进而双方发生厮打，在厮打的过程中，刘某甲用竹竿打我，我就在前面跑，刘某甲在追打我的过程中自己摔倒的，我并没有用薅锄击打刘某甲，不承认检察机关对其的指控。其辩护人辩称：山阳县人民检察院指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实不清，证据不足。请求法庭对被告人张某某作出证据不足，指控的罪名不能成立的无罪判决。
经审理查明：2014年7月27日晚20时30分许，被告人张某某与附带民事诉讼原告人刘某甲因土地使用权纠纷发生争吵，张某某手持铁锨，刘某甲手持薅锄相互击打，后刘某甲扔掉薅锄，拿长竹竿追打张某某，在追打的过程中，被告人张某某拿起薅锄将被害人刘某甲右膝关节打伤，刘某甲之子钱某乙等人闻讯赶到现场，发现张某某手中拿有一把薅锄。经（商）公（司法）鉴字（2014）326号法医学人体损伤程度重新鉴定书分析认为刘某甲右膝部受到钝性外力直接作用造成右髌骨粉碎性骨折。鉴定意见：刘某甲右髌骨粉碎性骨折构成轻伤二级。当日晚，刘某甲被送往山阳县人民医院住院治疗，诊断为：1、右髌骨粉碎性骨折；2、多处软组织擦裂伤。7月29日转往西安红会医院住院治疗，诊断为：1、右髌骨粉碎性骨折；2、右前额部皮肤裂伤清创缝合手术；3、左上肢软组织损伤。于2014年8月8日出院，花费医疗费26621.89元。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据证实：
1、报案记录、受案登记表证明：2014年7月27日20时30分，山阳县公安局宽坪派出所接到南宽坪镇窑口村大院子组村民钱某乙电话报称：其母刘某甲被钱某丁打伤，要求查处。
2、现场勘验记录、方位示意图及照片证实案发现场的情况。
3、证人曾某某证言：2014年7月27日下午7时左右，钱某丙家与钱某丁家因巷道权属发生纠纷，钱某丁找我去处理，处理完我就走了。后来，钱某乙又给我打电话说刘某甲的腿让钱某丁打了，让我去处理，我说处理不了，让钱某乙报警。
4、被害人刘某甲的陈述：2014年7月27日下午19时30分许，我家因与张某某家的房屋巷道权属问题发生纠纷。我手持薅锄，张某某手持铁锨，我们二人撵的互打，我用薅锄打到张某某的胳膊上。后我扔掉薅锄跑回自己家中，张某某撵到我家门口，我拿钢筋欲打张某某，被在场的潘某某挡住，我们二人又撕抓在一起。此时，我的丈夫钱某丙与张某某的丈夫钱某丁也在屋里撕打。张某某之子钱某戊手拿空啤酒瓶也进屋，但未打人。我挣脱往出跑，张某某在后边撵，我在门外道场捡起薅锄，张某某捡起铁锨，二人再次互打，但都未打到对方。我扔掉薅锄，准备去捡旁边长竹竿时，张某某也扔掉铁锨，捡起薅锄朝我头上打了一下。我手拿长竹竿在后面撵地打张某某，撵到刘某戊门前灶房时，张某某扭转身到我右侧，用薅锄后脑朝我右膝盖处打了一下，我当时就坐在地上。我往起站时，钱某戊又到我跟前，一拳打到我前胸部位，将我打地坐在地上，又用脚在我左腿外踢了两三下。此时我儿子钱某乙到场，钱某乙向派出所报警。
5、被告人张某某的供述：2014年7月27日下午7时许，我家因巷道权属问题与刘某甲家发生纠纷。刘某甲持薅锄打我，我用铁锨挡，刘某甲用薅锄挖到我右胳膊上。刘某甲遂扔掉薅锄往自己屋里跑，我撵到她门口，被刘某甲的丈夫钱某丙用凳子砸，但未砸到，我丈夫钱某丁就来挡钱某丙。刘某甲又用钢筋打我，被在场的潘某某挡住。此时，我看见钱某丙要拿薅锄打人，就和我丈夫钱某丁、儿子钱某戊往外跑，刘某甲拿长竹竿在后面撵地打。撵到刘某戊住房西边时，刘某甲没打到我，竹竿打到电线上，刘某甲自己滚倒在地上。刘某甲之子钱某乙遂赶到现场，接过刘某甲手中竹竿，我捡起地上的薅锄。当时只有我与刘某甲有接触和撕打，其他没有任何人打刘某甲。
6、证人刘某戊证言：2014年7月27日下午7时左右，我看到钱某丁领着曾某某去看现场。后来我在自家楼顶收衣服时又听见钱某丙、刘某甲、钱某丁、张某某先是在我家房屋东侧发生争吵，我回到二楼卧室又听见四人在我房屋西侧争吵，我就打开窗户向外看见刘某甲和钱某丙站在我家灶房东侧的水池子附近，刘某甲手里拿了一根长竹竿，钱某丁和张某某站在我家灶房的西侧，距离钱某丙两口子有两三米远，他们四人都在那里吵架，但没有打架。我就喊钱某丙把刘某甲挡回去。然后我就从二楼下到家门口，看见刘某甲在我家灶房水池附近站了一会就坐到了地上，还听到刘某甲说腿疼，刘某甲说张某某把她腿打坏了，他们四人说了几句就没再说了。然后刘某甲的儿子钱某乙就到了现场，我就回家。过了会又出去看，刘某甲给钱某乙说腿是张某某打的，张某某说不是她打的，是刘某甲自己跑滚了摔伤的。
7、证人潘某某、钱某丁、钱某戊、钱某丙、钱某乙、刘某丙、郑某某、李某某、王某某、刘某己的证言及被告人张某某的供述证实，2014年7月27日下午，被告人张某某与刘某甲因土地使用权问题发生纠纷，起初二人分别持铁锨、薅锄对打，后刘某甲拿长竹竿追打张某某，在追打的过程中刘某甲右膝关节受伤，刘某甲之子钱某乙等人闻讯赶到现场，发现张某某手中拿有一把薅锄。
8、扣押清单及照片证实侦查人员将在现场勘查过程中提取的铁锨、薅锄各一把。
9、物证薅锄一把及辨认笔录证实侦查人员在现场勘查过程中提取的一把薅锄系张某某在刘某甲右膝关节受伤的现场所持有的薅锄。
10、证人樵某某、杨某某证言证实，2014年7月27日晚23时40分左右，刘某甲到山阳县人民医院就诊时受伤的情况。
11、（山）公（法）鉴（技）字（2014）35号法医学人体损伤程度鉴定意见书鉴定意见：伤者刘某甲头面部和右膝部被外界钝性暴力作用造成面部损伤留有瘢痕已构成轻微伤，造成髌骨粉碎性骨折已构成轻伤二级。
12、（商）公（司法）鉴字（2014）326号法医学人体损伤程度重新鉴定书分析认为刘某甲右膝部受到钝性外力直接作用造成右髌骨粉碎性骨折。刘某甲右髌骨粉碎性骨折构成轻伤二级，额部瘢痕属轻微伤。鉴定意见：刘某甲右髌骨粉碎性骨折构成轻伤二级。
13、户籍证明证实被告人张某某身份情况。
14、刘某甲分别在山阳县人民医院、西安市红会医院的住院病案及诊断证明证实刘某甲受伤及治疗情况。
15、刘某甲在西安市红会医院的医疗费票据7张证实刘某甲治疗花费26621.89元。
本院认为，被告人张某某与刘某甲因土地使用权纠纷发生争吵，引起撕打，刘某甲在用竹竿追打张某某的过程中右膝关节受伤，虽无直接目击证人证实刘某甲右膝关节的伤情是如何形成的，但有商洛市公安司法鉴定中心（商）公（司法）鉴字（2014）326号法医学人体损伤程度重新鉴定书分析认为刘某甲右膝部受到钝性外力直接作用造成右髌骨粉碎性骨折，即刘某甲右髌骨粉碎性骨折不属自伤；被告人张某某供述只有其本人与刘某甲有接触和撕打，其他没有任何人打刘某甲；证人刘某戊证明其当时听到刘某甲说腿疼，刘某甲说张某某把刘某甲腿打坏了；被害人刘某甲陈述张某某用薅锄后脑朝刘某甲右膝盖处打了一下；刘某甲受伤后，被告人张某某在案发现场手中拿有薅锄等证据相互印证，能够认定被害人刘某甲右膝部受伤系被告人张某某用薅锄击打所致。被告人张某某辩称刘某甲是在追打被告人的过程中刘某甲自己摔倒受伤的事实本院不予采信。其辩护人辩护认为公诉机关指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实不清，证据不足的辩护观点本院不予采纳。被害人刘某甲右髌骨粉碎性骨折，经鉴定已构成轻伤，公诉机关指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实成立，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。附带民事诉讼原告人刘某甲诉请的各项损失，经本院审查确认如下：1、医疗费按原告人诉请的26621.89元核定。2、住院伙食补助费：按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天计算，附带民事诉讼原告人住院治疗12天，即30元／天×12天=360元核定。3、护理费：护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元／天计算，附带民事诉讼原告人未提供医疗机构或者鉴定机构关于护理人数的意见，护理人数可确定为一人，按住院天数12天计算，核定为1200元。4、附带民事诉讼原告人诉请的交通费6000元，虽未提供正式票据，但其前往西安治疗有实际交通费用支出，从附带民事诉讼原告人居住地至西安单人单趟交通费为65元，可按附带民事诉讼原告人及必要的2名陪护人员往返西安一次实际发生的费用390核定。5、误工费因附带民事诉讼原告人未能提供其需要休息治疗时间的相关证据，可按其住院12天，每天60元计算，核定为720元。附带民事诉讼原告人提出赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求不属于刑事附带民事诉讼的范围，本院不予支持。其请求被告人赔偿营养费，因附带民事诉讼原告人没有提供医疗机构出具的需要加强营养的建议，故对附带民事诉讼原告人的此项诉求不予支持。附带民事诉讼原告人请求被告人赔偿鉴定费、二次手术费因原告人未提供证据，本院不予支持。以上核定的损失共计29291.89元。因刘某甲是在其追打被告人张某某的过程中受伤，对造成损害的结果附带民事诉讼原告人亦有一定过错，可减轻被告人的赔偿责任。故对附带民事诉讼原告人刘某甲的损害结果应由被告人承担70%，附带民事诉讼原告人自负30%。故根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第四十二条、第四十四条、第三十六条一款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月（拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
二、作案工具薅锄一把予以没收。
三、被告人张某某在本判决书生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某甲医疗费26621.89、住院伙食补助费360元、护理费1200元、交通费390元、误工费720元，共计29291.89元的70%即20504.32元，其余损失由附带民事诉讼原告人刘某甲自负。
四、驳回附带民事诉讼原告人刘某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向陕西省商洛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 汪 东
审 判 员 柯曾峰
代理审判员 郭 瓅
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 李依洋