温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0302民初7479号
原告：吴金学。
委托诉讼代理人：叶乐通，浙江井朗律师事务所律师。
被告：石金林。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司，住所地：浙江省平阳县鳌江镇火车站大道莲都锦园2幢1单元203室。
主要负责人：梅山月，经理。
委托诉讼代理人：郑雅拉，系公司员工。
原告吴金学与被告石金林、中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司（以下简称太平洋财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2016年6月23日向本院提起诉讼，诉请：1.判令被告石金林赔偿原告吴金学后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计136655.48元；2.判令被告太平洋财险公司在保险责任范围内先行赔偿；3.本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序于2016年9月18日公开开庭进行了审理。审理过程中，因浙江省2015年全社会在岗职工年平均工资标准公布，原告当庭申请变更适用上述新标准。原告吴金学及其委托诉讼代理人叶乐通，被告石金林、被告太平洋财险公司的委托诉讼代理人郑雅拉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
案件相关情况
2015年4月9日，石先明驾驶的小型普通客车，沿温州市鹿城区汤家桥南路由南往北行驶。14时00分许，行经汤家桥南路锦江路口时，车辆右前部与自右向左变道行驶，由原告吴金学驾驶的电动车发生碰撞，造成原告吴金学受伤及车辆受损的交通事故。经温州市公安局交通警察支队二大队认定，原告吴金学负事故的次要责任，石先明负事故的主要责任。经鉴定，原告已构成十级伤残，误工期评定为6个月，护理期评定为2个月，营养期评定为3个月（自受伤之日起计算）；二期手术（拆除内固定）的误工期评定为1个月，护理期评定为半个月，营养期评定为半个月。原告吴金学遗有右踝关节骨折术后，内固定在位，应择期行“内固定拆除术”，2016年4月18日，原告吴金学入住温州市中西医结合医院行内固定拆除术，于2016年4月23日出院，共计住院5天。另查明，原告吴金学就本次交通事故已于2015年11月24日向本院提起诉讼。本院经依法审理，于2016年4月12日作出（2015）温鹿民初字第2841号民事判决书，判决认定：原告吴金学于本次事故发生后入住温州市中西医结合医院住院治疗，于2015年4月27日出院，共计住院18天。原告吴金学应自负事故20%责任，石先明应承担事故80%责任，石先明受被告石金林指示从事驾驶行为，依法应由被告石金林对原告吴金学的损害承担赔偿责任。现该判决已发生法律效力。对原告主张的住院伙食补助费、鉴定费，被告无异议，其余赔偿项目及金额，被告有异议，本院认定如下。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1.医疗费
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原告主张内固定拆除手术费8473.10元。二被告对该项费用的金额均无异议，但被告太平洋财险公司主张提出847.30元非医保费用，被告石金林不同意剔除非医保费用。本院认为，医疗费应以原告为治疗伤情所需，按实际发生主张。被告太平洋财险公司主张剔除非医保费用，没有依据，本院不予采纳。因二被告对该项费用的金额无异议，故本院对原告主张的该项费用依法予以认定。
2.住院伙食补助费
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150元
3.营养费
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原告主张3.5个月×1000元/月=3500元。二被告对原告的营养期无异议，但认为应按30元/天计算。本院认为，被告异议成立，本院予以采纳，对原告主张的该项费用认定为105天×30元/天=3150元。
4\. 误工费
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原告主张29756元，具体按7个月×51719元/年计算。二被告认可原告误工天数120天，但标准应按100元/天计算。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告吴金学于2015年4月9日受伤，于2015年8月18日定残，期间共计130天，现原告主张210天误工期，于法无据，本院不予支持，对原告的误工期认定为130天。关于该项费用的计算标准，因原告未向本院提交证据证明其工作及收入情况，故可酌情参照2015年浙江省全社会在岗职工年平均工资标准51719元/年计算。综上，本院对原告主张的该项费用酌情认定为130天×51719元/年÷365天≈18420.47元。
5.护理费
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原告主张2.5个月×51719元/年=10627元。二被告对护理天数没有异议，但标准认可住院100元/天，出院认可私营服务业标准。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。非住院期间的护理费可根据护理人员的收入状况、护理期限、护理级别，参照全省全社会单位在岗职工年平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准酌情确定。因被告对原告的护理期均无异议，本院予以认定。关于该项费用的计算标准，由于原告未向本院提交证据证明其护理费支出情况，故本院对原告住院23天（首次住院18天+内固定拆除住院5天）期间的护理费酌情参照2015年浙江省全社会在岗职工年平均工资51719元/年计算，对原告出院后52天的护理费，本院酌情参照2015年浙江省私营居民服务业34644元/年的标准计算。综上，本院对原告主张的该项费用酌情认定为51719元/年÷365天×23天+34644元/年÷365天×52天≈8194.58元。
6.残疾赔偿金
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原告主张87428元，具体按43714元/年×20年×10%计算。二被告对原告主张的计算系数及年限均无异议，但认为应按农村标准计算。本院认为，因二被告对该项费用的计算年限及系数均无异议，本院予以认定。关于该项费用的计算标准，根据原告向本院出具的居住登记证明、暂住证结合原告的银行交易流水清单和由湖北省洪湖市沙口镇王岭渔场场委会签章出具的原告失地证明，本院认为可以证明事发前一年原告确系居住工作生活于温州市区，故残疾赔偿金应按城镇标准计算。原告主张的该项费用符合法律规定，本院依法予以认定。
7.精神损害抚慰金
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原告主张8000元。二被告认可4000元。本院认为，原告吴金学因本次交通事故致身体遗留十级伤残，确给其身心带来较大痛苦，考虑到本案双方当事人的过错程度及其他实际情况，对原告主张的该项费用酌情认定为4000元。
8.鉴定费
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1760元
交强险及理赔情况
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医疗费赔偿限额已赔付完毕，死亡伤残赔偿限额已赔付500元
商业险及理赔情况
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限额50万元的第三者责任险及不计免赔，已赔付12180.94元
被告石金林已支付
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5000元
原告总损失
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131846.15元
裁判理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据人民法院生效判决，原告吴金学应自负事故20%责任，石先明应承担事故80%责任，石先明受被告石金林指示从事驾驶行为，依法应由被告石金林对原告吴金学的损害承担赔偿责任。因石先明驾驶的肇事小型普通客车已在被告太平洋财险公司投保交强险，根据法律规定，原告损失在交强险范围内应由保险公司先予赔偿。本案中，交强险医疗费赔偿限额已先予赔付完毕，故被告太平洋财险公司在交强险医疗费赔偿限额内无须赔付原告。原告在交强险死亡伤残项下的损失项目包含误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计118043.05元，已超过交强险死亡伤残剩余109500元的赔偿限额，故可由被告太平洋财险公司直接赔付原告109500元。综上，被告太平洋财险公司在交强险范围内应直接赔偿原告109500元。不足部分为131846.15元-109500元=22346.15元。鉴定费1760元作为原告吴金学因交通事故所致合理损失，应由被告石金林与原告吴金学按照责任比例分担，被告太平洋财险公司拒赔符合保险合同约定，本院予以认可。本案中，被告石金林还需负担其中80%，即17874.92元。因肇事小型普通客车还在被告太平洋财险公司投保保险限额为50万元的商业第三者责任险并投保不计免赔特约险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告损失不足部分应由承保商业三者险的被告太平洋财险公司根据保险合同予以赔偿。因被告石金林还需负担的赔偿款未超过被告太平洋财险公司承保的商业险剩余赔偿限额，故可由被告太平洋财险公司在商业险范围内直接赔付原告吴金学17874.92元-（1760元×80%）=16466.92元。被告石金林应赔付原告吴金学1408元。本次事故发生后，被告石金林已赔付原告5000元，多付了5000元-1408元=3592元，该款可在被告太平洋财险公司应赔付的款项中相应予以扣减，即被告太平洋财险公司实际应赔付原告109500元+16466.92元-3592元=122374.92元。原告诉请及被告对原告诉请的辩解，与上述本院认定结果一致的，本院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司平阳支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告吴金学赔偿款122374.92元。
二、驳回原告吴金学的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3000元，减半收取1500元，由原告吴金学负担157元，被告石金林负担1343元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
代理审判员 于 柱
二〇一六年九月十九日
书 记 员 陈茜茜