辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民一终字第2212号
上诉人（原审原告）隋国军，男
被上诉人（原审被告）赵明，男
委托代理人许华，康平县康平镇法律服务所法律工作者。
上诉人隋国军与被上诉人赵明提供劳务者受害责任纠纷一案，康平县人民法院于2015年11月3日作出（2015）康民初字第1669号民事判决。宣判后，上诉人隋国军不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员姜元科担任审判长、审判员朴永胜主审、审判员张今强参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
隋国军在原审诉称，我受雇于赵明，给其开翻斗车，日工资为150元。2015年7月5日15时，我驾驶赵明的辽A**号重型货车，由南向北行驶到康平县西关乡南1公里公路处时，因方向失灵操作不当，驶入沟内撞树，造成我本人受伤，车辆部分损坏。事发后我被送到康平县医院，因伤势过重直接用救护车被送到中国医科大学附属盛京医院进行治疗，被诊断为：髋臼骨折，右髋臼骨折。在沈阳住院治疗4天后，回康平医院住院治疗7日后出院。因该次事故造成我的经济损失包括：医药费107097.80元、误工费15000元、护理费2109.14元、交通费1000元；住院伙食补助费550元；二次手术费20000元。以上合计145756.94元，请求法院判令赵明全额赔偿。伤残赔偿金待伤残等级评定后另行增加。
赵明在原审辩称，此次交通事故是因为隋国军操作不当驶入沟内撞树。隋国军在事故发生时，沿路肩行驶30米左右而没有采取制动措施，然后掉入沟内，隋国军有全部过错，我没有过错，依据本案事实和侵权责任法的规定，我不同意赔偿。
原审法院经审理查明，2015年7月4日，赵明联系隋国军，双方约定由隋国军为赵明驾驶号牌为辽A**号重型自卸货车，日工资为150元。2015年7月5日15时00分，隋国军在驾驶车辆由南向北行驶至康平县西关乡南1公里公路处时，驶入沟内撞树，造成树木折断，自己受伤，车辆部分损坏的道路交通故事。事故发生后隋国军被急诊送至康平县人民医院，康平县医院给予转中国医科大学附属盛京医院手术治疗，盛京医院诊断隋国军为髋臼骨折，右髋臼骨折。手术后住院4天，共花费医药费、手术费等合计98432.01元，二级护理，出院记录建议转入当地医院断续治疗，卧床休息3个月，每月行门诊复查。4天后隋国军转回康平县人民法院继续住院治疗，住院7天后出院，期间共花费医药费等合计5869.9元，二级护理。隋国军转院往返于康平沈阳支出救护车费用共计1498元。2015年7月13日，康平县公安局交通警察大队出具康公（交）认字（2015）第1257号《道路交通事故认定书》认定，隋国军未安全驾驶的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，是造成此事故的直接原因。认定隋国军负此事故的全部责任，被折断的树木所有人无责任。双方当事人均没有在规定期限内对此事故认定书向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请。后隋国军提起诉讼，要求赵明赔偿各项损失合计145756.94元.
另，辽宁省2015年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，居民服务、修理和其他服务业平均工资为35128元。
上述事实，有隋国军、赵明陈述，隋国军提供的住院病历、医疗费收据、道路交通事故认定书等证据在卷，经开庭质证，予以确认。
原审法院认为，隋国军为赵明驾驶货车的行为系个人之间形成的劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。提供劳务方在从事劳务的过程中，负有按规程和技能履行职责，认真完成接受劳务方所指示工作的义务。接受劳务方应雇佣有资质、能胜任劳务的雇员，并为其工作提供安全生产环境和条件，要时刻提醒其在工作中遵守法律法规和规章制度。
本案中，隋国军作为一名货车驾驶员，有驾驶证，应独立安全完成驾驶工作。现因其操作不当，在接受赵明雇佣后第二天就发生驶入沟内撞树，造成树木折断，本人受伤，车辆部分损坏的道路交通事故，负交通事故的全部责任，存在重大过失，应承担主要责任（85%）。赵明作为雇主，对驾驶员的驾龄、驾驶经验等缺乏必要的了解，未尽到严谨选任驾驶员的注意义务，也是造成本次事故发生的原因之一，也存在一定过错，隋国军虽存在重大过失，但并没有证据证明隋国军系故意自伤行为，故赵明不能完全免责，应承担次要责任（15%）。
关于隋国军主张的医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，综合病历和诊断证明等相关证据确定，据此核实的隋国军医疗费为105799.91元。
关于隋国军主张的误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。鉴于隋国军系为赵明从事重型货车运输，且双方约定每日工资为150元，中国医科大学附属盛京医院医嘱建议卧床休息3个月，故确定隋国军的误工费为15150元（150元／天×101天）。
关于隋国军主张的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因隋国军未提供护理人员的收入状况，故参照辽宁省2015年度居民服务业的平均工资标准应为每天96.24元（35128元／年÷365天），护理级别为二级护理，人数为一人，护理期限为11天，故确定隋国军的护理费为1058.64元（96.24元／天×11天）。
关于隋国军主张的住院交通费1000元，根据隋国军及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗的实际情况，酌情考虑为500元。
关于隋国军主张的住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为550元（50元／天×11天）。
关于隋国军主张的二次手术费，根据规定医疗费的赔偿数额，应按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。鉴于此项费用尚未实际发生，隋国军可待实际发生后另行起诉。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第二十四条、第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告赵明赔偿原告隋国军医疗费105799.91元、误工费15150元、护理费1058.64元、交通费500元、住院伙食补助费550元，合计123058.55元的15%即18458.78元，此款于本判决生效后10日内给付；二、驳回原告隋国军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1229元，减半收取614.5元，由原告隋国军负担522.5元，被告赵明负担92元。
宣判后，上诉人隋国军不服，以其是被上诉人赵明雇佣的司机，在从事雇佣活动中发生交通事故受到人身损害，而其没有故意造成交通事故的行为，雇主应承担主要赔偿责任为由，上诉至本院。
被上诉人赵明辩称，同意原审法院判决。
本院二审查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。虽康平县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定，隋国军未安全驾驶的行为是造成此事故的直接原因，认定隋国军负此事故的全部责任，被折断的树木所有人无责任。但不能认定是隋国军的故意行为，隋国军的过失行为只能减轻雇主赵明的赔偿责任，而不是由雇员承担主要责任。故判决双方各承担50%责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销康平县人民法院（2015）康民初字第1669号民事判决第二项；
二、变更康平县人民法院（2015）康民初字第1669号民事判决第一项“被告赵明赔偿原告隋国军医疗费105799.91元、误工费15150元、护理费1058.64元、交通费500元、住院伙食补助费550元，合计123058.55元的15%即18458.78元，此款于本判决生效后10日内给付”为赵明赔偿隋国军医疗费105799.91元、误工费15150元、护理费1058.64元、交通费500元、住院伙食补助费550元，合计123058.55元的50%即61529.28元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回双方当事人其他诉讼请求。
一审案件受理费1229元，减半收取614.5元，二审案件受理费1229元，由上诉人隋国军921.75元，由被上诉人赵明承担921.75元。
审判长 姜元科
审判员 朴永胜
审判员 张今强
二〇一六年一月二十五日
书记员 黄 赫
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。