河北省张家口市万全区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）万民初字第292号
原告李某，
委托代理人刘东山，河北中庭律师事务所律师。
被告靳某甲，
被告靳某乙，
委托代理人朱学慧，河北诚成律师事务所律师。
被告王某，
原告李某诉被告靳某甲、靳某乙、王某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某及其委托代理人刘东山、被告靳某乙及其委托代理人朱学慧到庭参加诉讼，被告靳某甲、王某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某诉称，2014年5月12日，被告靳某甲因做生意需要向我借款120万元，借款期限为6个月，并由被告靳某乙、王某提供担保，至今还款已逾期4个多月。一个星期前，借款人靳某甲却下落不明，原告无奈诉至法院，请求法院依法责令被告靳某甲偿还1200000元并按照银行同期贷款利率的四倍给付利息，并要求被告靳某乙、王某承担担保责任。
被告王某辩称，担保签字是本人所签，我是一般担保人。
被告靳某乙辩称，一、2014年5月12日，借款人靳某甲和妻子王治英将我和王某拉到原告在柴沟堡的住所，靳某甲和原告一致称，他们共同几次到过内蒙古集宁市为开办汽车4S服务门店，考察了购买土地的事宜，并持4S服务门店建筑施工图纸，提出用购买土地的合同和缴款收据作为抵押，合同价值在200多万元，并有施工图纸，担保风险不大。同时当时原告与靳某甲还协商说要合伙开发该地块，意向合伙做生意，通过他们这样的演说，我们认为担保风险更小了，故在借款合同上，签署了如果靳某甲未能还款，本人愿意偿还的担保意见。但是该合同是否履行，履行后借款人是否还过款，现在欠还是不欠，欠多少，我们都不知道，须原告举证并通过质证后确定。二、担保合同是先有物的担保，后有保证人保证的，如果没有物的担保，我们是不会达成协议的，这是前提，而且物的担保数额为216.72万元，可以说对120万元的担保足够实现担保责任。现原告放弃了物的担保，也就等于对保证责任免除。另外，借款合同第六条对担保物还有保证性约定，债务人对借款要专款专用，只能用于购置土地，购置土地后7日内将购置合同和收据提交原告，如果不提交有权终止合同收回借款说明原告对该笔借款负有监管义务。原告的监管义务尽得怎样？现在案件中没有提到担保物合同和收据的问题，原告有责任提出监管责任的履行情况。理由是该履行情况为是否承担保证责任的前提条件。如果原告未收到担保物合同和收据，按常理说当时签订合同前与原告和债务人事前考察且有图纸见证事实，可以推定合同成立的一个月内，或者时间不长，就应该得到购置土地的资料，没有收到担保物合同和收据就应该及时收回借款，届时权利应认定被侵害，此时原告没有反应，说明默认了没有物的担保也同意借给靳某甲钱，这样说明合同已经变更，变更后的合同未经担保方同意，对担保方没有约束力。如原告不同意，就应当主张收回借款的权利，采取了措施没有收回借款，说明其权利被侵害，没有主张权利，就受到诉讼时效的限制。担保法第二十五条：一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；原告的借款从应该收回之日起到现在早已超过六个月，发生了一般担保人担保责任免除的情形。再者原告自己监管义务没有履行到位，且事后没有告知保证人，责任自负。
现在合同书上记载了担保物的情况，担保物价值216.72万元，证明债务人靳某甲已经提交了担保物合同和收据，原告必须提供，没有土地手续也无所谓，因为购买土地的收据是具有经济价值的，并且土地上还有投资兴建的建筑工程，这些物权价值仍然可以实现履行合同担保的目的，根据担保法解释第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案就是无效了其责任也不是保证人的，所以保证人不应该承担责任。三、合同书上载明的担保责任很明确，就是如果债务人靳某甲未能还款本人愿意偿还。所谓未能还款的概念，是指靳某甲没有还款能力还款，才履行保证责任。根据担保法第17条规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”本案的担保为一般担保。现在债权人原告没有向债务人靳某甲有任何主张行为，故我提出拒绝承担保证责任。
综上所述，我认为：原告和靳某甲是否履行了借款合同持质疑态度；如果履行了就应该按合同先执行物的保证，物的保证不足时，才考虑一般保证责任，现在原告直接起诉保证责任无理无据，请求驳回原告起诉。
经审理查明，2014年5月12日被告靳某甲与原告签订借款合同，约定被告靳某甲向原告借款1200000元，借款期限从2014年5月12日至2014年11月11日止，借款利率为13.8‰，服务费率20‰，利息及服务费按月结算，首期利息及服务费与借款当日先行付清；借款利息按月收取；具体担保有：担保人王某、靳某乙，约定如靳某甲未能还款由担保人负责偿还，担保物为靳某甲购买的内蒙古恒信精功投资有限公司土地一块，合同金额216.72万元，未办理土地证。借款合同签订后原告通过怀安县农村信用合作联社县城分社给付被告靳某甲1159440元，借款利息已结至2015年1月11日。
上述事实，有原告的陈述及原告提供的被告为原告出具的借款合同、怀安县农村信用合作联社县城分社出具的回单、察哈尔右翼前旗人民法院（2015）察前民初字第176号民事判决书、内蒙古义利律师事务所出具的证明予以证实，足以认定。
另查明，2014年5月中国人民银行半年期贷款基准年利率为5.6%。
因用法律规定的其他方式无法向被告靳某甲送达诉讼文书，本院于2015年6月6日在人民法院报刊登公告，向被告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，被告在公告期限内未到庭参加诉讼。
本院认为，原告提供的借款合同和转帐回单可证实被告靳某甲向原告借款的事实，被告靳某甲应当按照约定的借款期限返还原告借款，故原告要求被告靳某甲返还借款本金的请求，理由正当，予以支持。根据合同约定，被告靳某乙、王某属一般保证。因借款合同中约定作为抵押的土地被告靳某甲至今未取得使用权，故该担保无效。被告靳某乙在签定合同时已知被告靳某甲对该抵押土地未取得土地使用权，且法律规定抵押行为无效保证人亦不免除保证责任，故被告靳某乙抗辩理由不充分，不予采纳，其仍应与被告王某承担保证责任。因涉案借款合同约定借款利率为13.8‰，服务费率20‰，原告主张借款利率按照银行同期贷款利率的四倍不违反法律强制性规定，故对原告该项主张予以支持。原告主张按照民间借贷惯例先行扣除一个月的利息40560元，借款本金应当按照1200000元计算，违反法律规定，不予支持。被告靳某乙、王某承担保证责任后有权向被告靳某甲追偿。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第三十一条、第三十四条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人也法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题有解释》第十九条第一款、第二十条第一款之规定，判决如下：
一、被告靳某甲于判决生效之日起十日内返还原告李某借款本金1159440元，并从2015年1月12日起按年利率22.4%支付原告逾期利息至本判决确定的借款本金给付之日。
二、被告靳某乙、王某对上述第一项承担一般保证责任。
三、被告靳某乙、王某承担保证责任后，有权向被告靳某甲追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15600元，保全费5000元，共计20600元，由三被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 霍 军
审 判 员 张 慧
代理审判员 王思雯
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 姚 彬