新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民一初字第2631号
原告：艾克拜尔·艾山别克。
委托代理人：巴音其其，新疆忠和勤律师事务所律师。
委托代理人：普鲁加甫，新疆忠和勤律师事务所律师。
被告：乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司，住所地：乌鲁木齐市新市区苏州西街南二巷778号。
法定代表人：苏少文，该公司董事。
被告：苏少文。
二被告共同委托代理人：王力方，新疆百丰天圆律师事务所律师。
二被告共同委托代理人：余良，新疆百丰天圆律师事务所律师。
原告艾克拜尔·艾山别克与被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司（以下简称丰顺合物流公司）、苏少文合伙协议纠纷一案，本院于2014年8月28日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月9日公开开庭进行了审理。原告艾克拜尔·艾山别克及其委托代理人巴音其其、普鲁加甫，被告丰顺合物流公司、苏少文的共同委托代理人王力方、余良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告艾克拜尔·艾山别克诉称，2011年11月1日，被告丰顺合物流公司委托其法定代表人苏少文和我签订一份《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》。该协议约定：丰顺合物流公司以苏少文名义出资21万元，我出资9万元，并在库尔勒市工商局注册成立“库尔勒丰顺合收货站”，我为负责人，负责收取由丰顺合物流公司发往库尔勒的货物和送货，苏少文为合伙事宜的具体经办人。当年7月26日，丰顺合物流公司以苏少文名义与我达成补充协议书，补充协议书第9条第2款对违约金的计算方法和承担方式等进行了详细约定。随后，双方履行了上述协议和补充协议书，分别于2013年11月14日、2014年1月19日进行了利润分配。但是，被告丰顺合物流公司于2014年1月30日以短信方式告知我，因为公司股东会决议，故无法向“库尔勒丰顺合收货站”发货。并自2014年2月7日起停止了向“库尔勒丰顺合收货站”发货，经我调查，被告丰顺合物流公司自2014年2月7日起开始向虹顺物流有限公司库尔勒分公司发货，经我多次要求产，被告一直不履行合伙协议，其上述行为已经构成根本违约，因被告苏少文为丰顺合物流公司的法定代表人，并受丰顺合物流公司的委托与我签订了合伙协议和补充协议，也是合伙事务的具体经办人，合伙收入全部打入苏少文的个人帐户，二被告的财产混同，因此，苏少文应该对丰顺合物流公司违反合伙协议应该承担的违约金和本案诉讼费用承担连带责任，综上，请求判令解除我与被告丰顺合物流公司签订的《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》、《苏少文与艾克拜尔·艾山别克合伙补充协议书》；被告丰顺合物流公司赔偿违约金2782288元（2014年2月7日至2016年10月30日计32个月，计算方法：521679元÷3个月×50%×32个月）；被告丰顺合物流公司承担本案诉讼费；被告苏少文对被告丰顺合物流公司承担的违约金2782288元和本案诉讼费承担连带责任。
被告丰顺合物流公司辩称，我公司没有与原告形成涉案合伙关系的主体资格，没有签订涉案合伙协议及其补充协议的资格，即使签订，也是无效的，原告以无效的约定要求我公司承担违约责任没有事实和法律依据。本案不争的事实是，因涉案的合伙协议及其补充协议而设立的“库尔勒丰顺合收货站”其组织形式是个体工商户，其可以个人经营，也可以家庭经营，但不能以有限责任公司与个人合伙经营，我公司作为有限责任公司不能与原告合伙经营“库尔勒丰顺合收货站”，并且，个体工商户各合伙人对外承担无限连带责任，而有限责任公司的股东以出资额为限承担有限责任，因此，我公司不能与原告合伙设立个体工商户，我公司没有与原告签订合伙协议的资格，即使签订，也是无效协议，原告不能要求我公司承担违约责任。退一万步讲，即使我公司应当承担违约责任，原告要求的违约金也过高于所造成的损失，应当予以减少，按照合同法的规定，违约金过分高于所造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，本案原告应当举证其实际损失，其主张的违约金不能超过损失的30%。并且，违约的是原告而不是我公司，合伙协议及补充协议中明确约定“库尔勒丰顺合收货站”开通的是乌鲁木齐与库尔勒之间的专线，但原告在负责上述收货站的同时，也在与他人合伙经营库尔勒至库车、沙雅、新和、拜城专线，违反了合伙协议中关于禁止合伙人再加入其他合伙等。综上，我公司认为上述协议因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，对我公司没有约束力，原告已无效的约定要求我公司承担违约责任没有依据，应当驳回，另，在合伙协议及其补充协议有效的前提下，我公司同意原告关于解除合伙协议的诉讼请求。
被告苏少文辩称，原告要求我承担连带责任没有事实和法律依据，应当予以驳回，承担连带责任必须有法律规定或者当事人约定，但本案中没有我应当承担连带责任的法定情形，也不存在我应当承担连带责任的任何约定，请求驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明，2011年11月1日，原告与苏少文签订《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》一份，合伙协议约定：合伙宗旨：为了促进朋友之间的友谊和充分发挥个人富余资金的作用，以达到促进友谊和提高经济效益的目的，经共同磋商，联合出资投资丰顺合物流有限公司库尔勒专线；合伙经营项目和范围：以货物零担运输为主，进行疆内城际间各类货物运输，开通乌鲁木齐至库尔勒专线；合伙期限为一年，自2011年11月15日起至2014年11月14日止；出资额、方式、期限：苏少文以现金21万元出资，原告以现金9万元出资，各合伙人出资于2011年11月15日前交齐，本合伙出资共30万元，合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；利润分配与债务承担：1、利润分配，公司每一年进行利润分配，分配办法为利润的70%按合伙人出资占总出资的比例分配，利润的20%不分配，作为下一步发展奖金，10%作为奖励资金，奖励的标准主要是按对公司贡献大小进行分配；2、债务承担，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的利润分配比例为据，由各合伙人按出资比例承担；入伙、退伙、出资的转让：1、入伙，需承认本合同、需全体合伙人同意、执行合同规定的权利义务；2、退伙，需有正当理由、不得在合伙不利时退伙、退伙需提前1个月告知其他合伙人并经全体合伙人同意、退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算、未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿，3、出资的转让，允许合伙人转让自己的出资，转让时合伙人享有优先受让权，如转让合伙人以外的第三人，第三人应按入伙对待，否则以退伙对待转让人；合伙负责人及其它合伙人的权利：1、苏少文为合伙主要负责人：负责对外开展业务，订立合同、对合伙事业进行日常经营管理、出售合伙的产品（货物）、购进常用货物、支付合伙债务；2、其它合伙人的权利：参与合伙事业的管理、听取合伙负责人开展业务情况的报告、检查合伙账册及经营情况、共同决定合伙重大事项；禁止行为：1、未经合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行同类业务活动，如其业务获得利益归合伙，造成损失按实际损失赔偿；2、禁止合伙人经营与合伙竞争的业务；3、禁止合伙人再加入其他合伙；4、如合伙人违反上述各条，应按合伙实际损失赔偿，劝阻不听者可由其它所有合伙人决定除名；合伙的终止及终止后的事项：1、合伙因合伙期限届满、全体合伙人同意终止合伙关系、合伙事业完成或不能完成、合伙事业违反法律被撤销、法院根据有关当事人请求判决结散，2、合伙终止后，即行推举清算人，并邀请公证员参与清算、清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按出资比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配、清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿部分，由合伙人按出资比例承担。
合伙协议签订后，原告与苏少文依约履行了上述协议。2013年4月，被告苏少文、丰顺合物流公司将原告诉至库尔勒市人民法院，要求解除合伙并进行清算，并请求原告返还扣押的货款679268元，该起诉状事实理由部分载明：2011年11月期间，丰顺合物流公司以苏少文的名义与原告协商，各方同意共同出资开设丰顺合物流公司库尔勒专线，并于同年11月6日签订“丰顺合物流公司合伙协议书”…。2013年7月26日，丰顺合物流公司、苏少文撤回起诉。撤诉当日，原告与苏少文就2011年11月1日签订的合伙协议未尽事宜签订“合伙补充协议书”，补充协议约定：双方基于之前协议成立的库尔勒丰顺合接货点（以原告名义设立的个体工商户）系合伙人苏少文与原告个人出资设立，与第三人或其他公司无关；合伙期限为2011年11月1日至2016年10月30日止；利润分配财务管理与债务承担：1、2011年11月15日至2013年6月30日为一个结算周期进行结算，先将投资额返还给投资方，剩余利润按照协议书的分配方案留15%作为公积金，剩余利润按投资比例分配（具体分配情况以双方签字确认的利润分配方案为准）；2、2013年7月1日至合伙补偿协议书的合伙终止期间，乌鲁木齐至库尔勒专线利润分配以三个月作为一个结算期，第四个月20日以前进行利润分配；3、分配利润按照利益共享原则，以5：5比例分配为基准；4、各方每次结算所得利润的15%不做分配，作为下一步发展资金；5、对营运过程中所造成的经济损失，经双方详细调查确认责任之后，由责任方承担；6、合伙人债务承担先由合伙体的共同财产（详见双方签字确认的共同财产清单）偿还，合伙体财产不足清偿时，由各合伙人按利润分配比例承担；禁止行为：鉴于苏少文在此之前已经是丰顺合物流公司股东及法定代表人，故自本补充协议签订后苏少文以及原告不得再加入其他个人合伙，如合伙人违反上一款约定，应按合伙实际损失赔偿，对劝阻不听者可由其他所有合伙人决定除名。该补充协议第九条“违约的处罚”载明：1、合伙双方任何一方以种种借口为由提出解除原协议以及补充协议的，经双方磋商无结果的，以法律部门的判决为依据；2、败诉一方以前期某一个结算期的总利润为基础，结算出从提出解除合约时间起至本补充协议书届满时为止的总利润的一半，作为赔付给胜诉一方的赔偿金；3、以赔偿金的50%为基础计算金额，作为赔付给胜诉一方的违约金；4、若原告在按照本协议的约定向苏少文账户打款过程中存在款帐不付或截留款项的情形，则视为原告违约，苏少文有权解除原协议以及本补充协议，违约方应按本条2、3项的约定承担违约责任。上述补充协议签订后，原告于2014年1月30日收到苏少文发送的手机短信，内容载明：“经股东会决议免去我的经营管理权，由王济成接替，公司资源我个人不能再随意使用，具体经营年后有变动”。2017年2月7日之后被告丰顺合物流公司未再向以原告名义登记的库尔勒丰顺合接货点发货，2014年3月1日、2日，被告向库尔勒地区从事货运业务的其他业主通过公路运输的方式发送了相应货物。双方遂发生纠纷，协商无果诉至本院。
原、被告在合伙经营期间共分配三次利润，2013年7月26日对2011年11月15日至2013年6月30日期间的利润予以分配，双方确认固定资产（库尔勒房屋、车辆、办公设备）计10万元左右，利润先收回各自的投资款21万元、9万元，预留现金65403元及支付案外人的款项后，苏少文分得利润的70%即207545元，原告分得30%即88949元。2013年11月14日对2013年7月-9月期间的利润予以分配，扣除双方合伙期间共同承担的成本及预留公积金80932元后，苏少文分得利润的50%即275768元，原告分得利润的50%即265486元。2014年1月20日对2013年10月-12月期间的利润予以分配，扣除双方合伙期间共同承担的成本及预留公积金92061元后，苏少文分得利润的50%即297937.5元，原告分得利润的50%即280815.5元，利润分配额为521679元。上述利润分配时，上期利润分配的预留款（公积金）作为下期利润分配的利润进行分配，目前尚余公积金92061元，该款项由苏少文管理。庭审中，原、被告确认第一次利润分配时已经扣除合伙期间的所有合伙成本，第二、三次利润分配时仅扣除双方共同的合伙成本，各自的成本即原告在库尔勒产生的成本（员工工资等）、被告在乌鲁木齐产生的成本未进行扣除，由各自从其取得的利润中自行分配。
原、被告合伙期间至今尚有合伙财产价值99345元，其中库尔勒房屋45000元、新MR22**号车一辆、新MW15**号车一辆各20000元、电脑一台25**元、电脑一台15**元、电脑一台10**元、验钞机一台6**元、打印机一台14**元、保险柜一个650元、电子空调扇一台10**元、其他办公设备3500元、叉车一台20**元。庭审中，原告认可上述财产除三台电脑外，其他财产目前均由其管理，并同意如果解除协议库尔勒房屋归其所有、其他财产归被告所有，双方均认可新MR22**号车、新MW15**号车登记在案外人余延文名下，经本院向余延文询问，其认可上述两辆车登记在其名下，但其不是车辆所有权人，该车应系原告所有。
2014年3月12日，原告起诉二被告要求继续履行合伙协议，2014年7月29日，本院依法判决合伙协议的主体系原告与被告丰顺合物流公司，并以被告不同意继续履行合伙协议，原告要求继续履行合伙协议不适于强制履行为由驳回了原告的诉讼请求，该判决现已经生效。
为查明案件事实，本院依职权向库尔勒市地方税务局调取了“库尔勒丰顺合接货点”的纳税情况，信息显示：税收征收项目包括营业科、个人所得税、城市维护建设税、教育费附加收入、地方教育附加，计税依据为2012年3月1日至6月1日期间为2000元，2012年6月1日至2014年10月1日期间为8000元，应征税费均为已申报但未征税。庭审中，经本院释明，原、被告未对双方2014年1月至2月7日之前的合伙利润、成本等进行举证或者清算。
以上事实有《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》、合伙补充协议书、合伙利润分配方案、合伙财产明细表、“库尔勒丰顺合接货点”的纳税情况表、（2014）新民一初字第1015号民事判决书、庭审笔录等存卷为证。
本院认为，一、关于合伙协议主体的问题。虽然本案双方诉争的合伙协议书及合伙补充协议系原告与被告苏少文签订，但合伙协议在实际履行过程中，库尔勒丰顺合接货点完全是依赖被告丰顺合物流公司的货运资源进行经营，被告苏少文个人并没有提供货源的能力，因此，被告丰顺合物流公司以其行为履行合伙协议及被告苏少文系其法定代表人的事实印证了合伙协议主体只能是原告与被告丰顺合物流公司，并且，该事实已经由生效判决予以确认。关于被告丰顺合物流公司认为即便其是合伙协议的主体，合伙协议亦属于无效协议的答辩意见，本院认为，首先，法律没有规定个体工商户的实际经营业主与登记业主必须一致，其次，法律亦没有对自然人、法人、其他组织之间合伙从事经营活动进行禁止，据此，被告丰顺合物流公司的答辩意见没有法律依据，本院不予采纳。综上，本案双方诉争合伙协议的主体系原告与被告丰顺合物流公司。二、关于原告要求解除双方合伙协议的问题。根据原、被告之间的合伙协议及补充协议的约定，双方的合伙期限至2016年10月30日届满，被告丰顺合物流公司于2014年2月6日不再向原告提供货源的行为已经证实其拒绝继续履行合伙协议，庭审中，被告亦同意解除合伙协议，故原告要求解除合伙协议的请求符合法律规定，本院予以支持。根据法律规定，合伙协议解除后，双方合伙期间的财产亦应当一并予以处理，其中，留存的公积金92061元，按照双方的利润分配比例50%由原、被告各分得46030.5元；价值99345元的合伙财产，结合庭审中原告的意见，库尔勒房屋（45000元）、其他办公设备（3500元）由原告使用，其他财产新MR22**号车一辆、新MW15**号车一辆、电脑三台、验钞机一台、打印机一台、保险柜一个、电子空调扇一台、叉车一台由原告交还被告丰顺合物流公司，其中电脑三台，被告已经提供证据予以证实，原告否认该事实但未能提供证据予以佐证，其应当向被告交还电脑三台，因上述财产现均由原告管理，如其不能实际交付，则应当按照其应交付财产对应的价值向被告予以返还。双方合伙期间即2014年1月至2014年2月6日之前的合伙利润，经本院释明后，原、被告均未能提供证据予以确认，亦未进行清算，故本案对该部分费用不作处理。三、关于原告主张的违约金问题。本院认为，被告自2014年2月7日停止向原告发运货物，并于2014年3月1日、2日向库尔勒地区其他业发运货物的行为已经违反合伙协议的禁止性规定，故其行为构成违约，原告要求其承担违约责任符合法律规定，应当予以支持。关于被告认为原告亦违反了合伙协议禁止性规定的答辩意见，因被告仅提供了一组照片，该照片单独无法佐证原告存在违反合伙协议禁止性规定的行为，故被告的答辩意见证据不足，本院不予采信。针对违约金的数额，根据合同法的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求予以适当减少。减少的金额应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，通常当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为过分高于造成的损失。本案原告是根据2013年10月-12月的合伙利润分配额521679元计算违约金，本院查明事实是该利润分配额并不包括原、被告各自的成本支出，故该利润分配额无法反映原告的实际损失，被告要求减少违约金的意见符合法律规定，本院予以采纳。关于原告的实际损失，双方均未能提供证据予以证实，而根据本院调取库尔勒丰顺合接货点的纳税信息，该接货点的计税依据为每月8000元，该数额虽然可能与双方的合伙利润不完全一致，但因双方均未能对合伙期间的实际利润进行举证，本院认为，以该数额确认双方合伙的预期利益更为公平，据此，本院以该费用为基础按照双方约定的利润分配比例即50%及按照法律规定上浮30%支持原告主张2014年2月7日至2016年10月30日计32个月的违约金166400元（8000元×32个月×50%×130%）。四、关于原告要求被告苏少文承担付款责任的问题。本院认为，本院根据查明事实已经认定合伙协议的主体系原告与被告丰顺合物流公司，被告苏少文个人并不是合伙协议的相对方，原告要求其承担连带付款责任没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：
一、解除原告艾克拜尔.艾山别克与被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司之间的《乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司合伙协议书》、《合伙补充协议书》；
二、被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司给付原告艾克拜尔.艾山别克违约金166400元；
三、被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司给付原告艾克拜尔.艾山别克预留公积金46030.5元；
四、原告艾克拜尔.艾山别克应于本判决生效之日起十日内交还被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司新MR22**号车一辆（价值20000元）、新MW15**号车一辆（价值20000元）、电脑三台（价值2500元、1580元、1000元）、验钞机一台（价值680元）、打印机一台（1435元）、保险柜一个（650元）、电子空调扇（1000元）、叉车一台（2000元），如不能交还，按照相应的价款予以支付；
五、驳回原告艾克拜尔.艾山别克要求被告苏少文承担连带责任的诉讼请求。
本案诉讼标的金额2782288元，给付金额212430.5元，占诉讼标的金额的7.64%，案件受理费29058.3元，由原告负担92.36％即26838.25元，被告丰顺合物流公司负担7.64%即2220.05元。
以上应付款项，被告乌鲁木齐市丰顺合物流有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告艾克拜尔.艾山别克。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 李建忠
审 判 员 孙建新
人民陪审员 谢亚冰
二〇一四年十二月四日
书 记 员 彭沙丽