河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终3556号
上诉人（原审原告）：马善军，男，1971年4月21日出生，汉族，现住沧州市新华区。
委托诉讼代理人：夏东昌，河北海岳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京博达房地产开发有限公司沧州分公司。住所地：河北省沧州市新华区北环路三里庄农资公司。
负责人：赵剑，经理。
委托诉讼代理人：杨英直，该公司职员。
委托诉讼代理人：王世勋，北京天达共和律师事务所律师。
上诉人马善军因与被上诉人北京博达房地产开发有限公司沧州分公司劳动争议纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2016）冀0902民初2068号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
马善军上诉请求：1.撤销一审判决第五项“驳回原告的其他诉讼请求”；2.依法改判被上诉人给付上诉人加班工资117507元，值班工资77767.4元，入职以后一年以内未签合同补偿55000元；3.诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人自2013年3月4日入职，经常加班，加班的情况有当时的工作记录以及考勤表证明，上诉人的该项请求应予支持。二、一审法院适用法律错误。从入职至今，被上诉人一直未与被上诉人签订正式的劳动合同，一审法院理应在判决解除劳动合同的同时支持上诉人提出的一年内未签订劳动合同的经济补偿。一审法院错误理解《劳动合同法实施条例》第七条的规定。
北京博达房地产开发有限公司沧州分公司辩称：一审法院没有支持上诉人加班和值班费的请求是正确的。一审法院根据《劳动合同法实施条例》的规定，认定被上诉人无需支付二倍工资是正确的，且上诉人至2016年申请仲裁已经超过了一年仲裁时效的限制。请求驳回上，、维持原判。
马善军向一审法院起诉请求：1.解除双方之间的劳动合同关系；2.北京博达公司沧州分公司给付工资110000元，餐补4940元，加班工资117507元，值班工资77767.4元，入职以后一年以内未签合同的补偿55000元，年休假工资4651元，经济补偿金19800元。3.补缴自2013年3月4日至2016年11月应缴纳的养老保险45000元，工伤保险4500元，失业保险4500元，医疗保险27000元。
一审法院认定事实：马善军2013年3月4日到博达公司沧州分公司工作，双方未签订书面劳动合同、未支付年休假工资，自2015年2月未支付工资，直至2016年5月马善军向沧州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1.解除与被申请人的劳动合同关系；2.给付申请人工资80000元，餐补3460元，经济补偿金17500元，加班工资117507元，值班工资77767.4元，入职以后一年以内未签订合同的经济补偿金55500元(按照11个月计算)，年休假工资3790.7元；3.补缴养老保险3900元，工伤保险3900元，失业保险3900元，医疗保险23400元。后经仲裁委员会审理后作出仲裁裁决书，裁决申请人与被申请人的劳动关系解除；被申请人支付申请人工资80000元、餐补3460元、年休假工资2299元；被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金17500元；驳回申请人的其他请求事项。马善军收到此仲裁裁决书后，认为该裁决书错误，起诉至法院。
以上事实有马善军提交的录用登记表；马善军的工程技术职业资格证书；2015年2月至2016年4月工资表、餐补表、考勤表；银行交易明细；个人工作记录1本、施工日志12本(最后一本施工日志是2015年6月)；考勤表复印件；吉林市社会保险事业管理局出具的个人参保证明；仲裁裁决书等证据加以证明。
一审法院认为，争议双方之间存在劳动关系及工资收入情况，有马善军提交的录用登记表复印件、2015年2月至2016年4月的工资表、餐补表、考勤表、银行交易明细、个人工作记录予以证明，对上述证据予以采信。上述工资表载明马善军月工资收入为5000元，根据马善军提交的职工餐补表计算餐补费共计3460元，上述工资和餐补博达公司沧州分公司未予发放，马善军主张自2016年5月解除双方劳动关系，予以支持，且博达公司沧州分公司应支付马善军2015年2月1日至2016年4月30日拖欠的工资75000元（5000元×15个月）、餐补3460元。本案中马善军主张2016年5月1日至2016年11月25日拖欠的工资，未提供工资表及相关证据证明自2016年5月1日至11月25日其仍在博达公司沧州分公司工作，故对于其主张的2016年5月至11月的工资、餐补均不予支持。
关于年休假工资，马善军提交的考勤表、工资表没有休年休假或支付年休假工资的记载，对马善军主张工作后博达公司沧州分公司未支付其年休假工资的事实予以采信。《职工带薪年休假条例》(中华人民共和国国务院令第514号)第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”；第五条规定“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”。依据上述规定中年休假可以跨1个年度安排的规定，年休假工资应当适用二年的时效。马善军在博达公司沧州分公司工作已满一年不满十年，博达公司沧州分公司应支付其二年的每年5天年休假工资2298.85元(5000元÷21．75天×5天×2年)。
关于解除劳动关系经济补偿金，马善军在工作期间，博达公司沧州分公司未依法支付其劳动报酬，马善军据此提出解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条规定。《劳动合同法》第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告2013年3月4日工作，博达公司沧州分公司应依此规定支付解除劳动关系经济补偿金17500元（5000元×3.5个月）。
关于入职以后一年以内未签订合同的经济补偿金，《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。马善军2013年3月4日入职，博达公司沧州分公司未与其签订劳动合同，自2014年3月4日起应视为已经与博达公司沧州分公司成立无固定期限劳动合同，马善军再要求博达公司沧州分公司支付未签劳动合同二倍工资没有法律依据。
对于缴纳各项社会保险费的主张，马善军提交了缴纳社会保险费的缴费记录，根据该缴纳记录，博达公司沧州分公司没有为其缴纳社会保险，博达公司沧州分公司作为用人单位应当按照《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第二十三条的规定为马善军缴纳工作期间的各项社会保险。
关于加班费，马善军提交的考勤统计表载明，马善军每周的工作时间为做六休一，且没有加班记录，对其主张支付加班费的请求不予支持。关于值班费，马善军主张其在工作期间有节假日、夜间值班的情况，但未提交值班制度，其要求按加班工资支付值班费，没有法律依据，对其要求支付值班费的请求不予支持。博达公司沧州分公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权利。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、双方劳动合同关系于2016年5月解除。二、北京博达房地产开发有限公司沧州分公司为马善军缴纳劳动关系存续期间的社会保险；具体险种的缴费基数和缴费系数以社会保险经办机构确认为准，保险费中应由马善军承担的部分由马善军自行承担。三、北京博达房地产开发有限公司沧州分公司支付马善军工资75000元、餐补3460元、年休假工资2298.85元。四、北京博达房地产开发有限公司沧州分公司支付马善军解除劳动关系经济补偿金17500元。五、驳回马善军的其他诉讼请求。上述内容限判决生效后十日内履行完毕。本案受理费5元，由北京博达房地产开发有限公司沧州分公司承担。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据，均是围绕其上诉主张和答辩内容进行陈述。二审查明事实与一审认定事实一致，不再赘述。
本院认为，上诉人马善军主张其入职一年以内未签订劳动合同的经济补偿金55000元（一倍工资计算11个月）。自2013年4月上诉人马善军入职，至其提起劳动争议仲裁，双方一直未签订正式的劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第七条的规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，上诉人马善军的该项主张具有事实依据和法律根据，应当予以支持。上诉人博达公司沧州分公司在二审中主张上诉人马善军就此主张权利超过了仲裁时效期间，本院认为，在上诉人马善军提起劳动仲裁前，双方一直在履行着事实上的劳动合同关系，是因为被上诉人博达公司沧州分公司拖欠其工资，上诉人马善军才意识到自身的合法权益受到侵害，才知道依法提起劳动仲裁主张权利，因此，上诉人马善军申请劳动仲裁未超过仲裁时效保护期间。
上诉人马善军主张加班费117507元，对此未能提交确实有效的证据加以证明，本院无法支持。上诉人马善军主张值班费77767.4元，其仅提供了值班表，且其主张按照所谓的加班工资支付值班工资，显然事实依据和法律根据不足，本院无法支持。
综上所述，上诉人马善军的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：
一、维持河北省沧州市新华区人民法院（2016）冀0902民初2068号民事判决的第一项、第二项、第三项、第四项；
二、撤销河北省沧州市新华区人民法院（2016）冀0902民初2068号民事判决的第五项；
三、被上诉人北京博达房地产开发有限公司沧州分公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人马善军未签订劳动合同的补偿金55000元。
四、驳回上诉人马善军的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由上诉人马善军负担5元，由北京博达房地产开发有限公司沧州分公司负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 冉 旭
审判员 张 梅
审判员 刘俊蓉
二〇一七年七月二十一日
书记员 谢丹丹