广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终17843号
上诉人（原审被告）：周乃球，男，1975年7月1日出生，汉族，住广东省怀集县。
委托诉讼代理人：李伟强，广东金桥百信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广州市白云出租汽车集团有限公司，住所地广州市海珠区。
法定代表人：邓志诚。
委托诉讼代理人：李志贤，该公司职员。
上诉人周乃球因与被上诉人广州市白云出租汽车集团有限公司（以下简称白云公司）合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2016）粤0105民初10182号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人周乃球及其委托诉讼代理人李伟强、被上诉人白云公司委托诉讼代理人李志贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周乃球上诉请求：撤销一审判决，驳回白云公司的起诉。事实和理由：本案不存在民间借贷关系，该民间借贷关系是建立在交通事故赔偿的前提下的，周乃球也没有收过《交通事故借款合同》中的324882.4元，本案实质是劳动合同纠纷，具体理由如下：（一）周乃球与白云公司是雇佣关系，不存在借贷关系，是白云公司强加给周乃球的，是霸王条款。1.根据周乃球与白云公司于2013年9月27日签订的《聘任制出租汽车司机营运合同》、《交通事故借款审批表》、《交通事故借款合同》，均可以看出周乃球与白云公司是雇佣关系。2.《聘任制出租汽车司机营运合同》第五条第(二)款的规定，周乃球每月生产任务定额为8320元，这在广州市是非常高的，如同剥削一样，纵观该《聘任制出租汽车司机营运合同》绝大多数是保护白云公司的权利，周乃球更多的只有承受不平等的义务。白云公司所依据的《交通事故借款合同》是依据《聘任制出租汽车司机营运合同》第十二条第(三)款第2项的规定，而该规定只有周乃球的义务，没有权利，加重司机员工的负担，属于霸王条款，是无效的。故周乃球在白云公司欺瞒的情况下签订的《交通事故借款合同》并不是周乃球的真实意思表示。3.根据合同法第五十四条的规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。（二）《聘任制出租汽车司机营运合同》违反我国劳动合同法的有关规定，白云公司利用自身优势加重周乃球的义务，既然周乃球是白云公司的员工，就应该按照我国的劳动合同法执行，不能执行《聘任制出租汽车司机营运合同》中的违反劳动合同法的不平等规定。1.《聘任制出租汽车司机营运合同》违反我国劳动合同法第四条的规定，白云公司没有在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。2.白云公司违反我国劳动合同法第八条的规定，白云公司没有如实告知劳动者工作条件、职业危害、安全生产状况，以及劳动者要求了解的其他情况。连最基本的涉事车辆购买了多少保额的第三者险也没有如实告知。此案发生后，周乃球经了解，此情况竟然是出租车行业的通常做法：不告知司机出租车辆购买了多少保额的第三者险，3.白云公司违反我国劳动合同法第二十五条的规定，《聘任制出租汽车司机营运合同》第十三条约定了违约责任。4.白云公司违反我国劳动合同法第二十六条的规定，《聘任制出租汽车司机营运合同》第十二条，白云公司免除自己的法定责任、排除劳动者权利的，违反法律、行政法规强制性规定。5.白云公司违反我国劳动合同法第八十四条第二款的规定，白云公司收取了周乃球的安全互助金2000元和合同保证金5000元。在此，周乃球请求贵院责令白云公司退回上述款项给周乃球。（三）我国劳动合同法第三十九条的规定了用人单位可以解除劳动合同的情形，没有规定劳动者要赔偿用人单位的情形。白云公司以欺瞒的形式让周乃球签订了违法的《交通事故借款合同》，就是想规避劳动合同法。（四）白云公司提供的《广州市白云出租汽车集团有限公司聘任制出租汽车司机管理规定》(20]3运力)第一条第(三款)的规定：“必须具有公安机关核发的C牌以上驾驶证”，而周乃球只具有Cl牌驾驶证，并不符合白云公司的岗位职责及工作要求，白云公司在聘请周乃球为其员工时，明知周乃球只有Cl牌驾驶证还聘请，白云公司存在明显的过错。（五）白云公司的粤Ａ×××××出租汽车购于2013年9月3日，是新车，白云公司为了节省保险费，漠视周乃球的权利，只购买了20万元的第三者商业险。而把风险以霸王条款的形式强加于周乃球，由其员工周乃球承担白云公司的风险，白云公司存在明显的过错。（六）本案是由交通事故案件引起的，而周乃球是白云公司的员工，白云公司实质是向周乃球追讨其支付给交通事故案件中的宝马车主的款项。但周乃球是白云公司的员工，根据民法通则第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第八条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。侵权责任法第三十四条第一款明确规定了用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此，企业工作人员由于职务行为致人损害的，由法人承担民事责任。本案中，周乃球系白云公司的职员，且在行使职务中致第三人受到损失，依法应由该公司按责承担全部的赔偿责任。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，驳回白云公司的诉讼请求，维护周乃球的合法权益。
白云公司辩称，（一）原审法院认定事实清楚、证据确凿充分，应予维持。1.白云公司与周乃球于2013年9月27日签订的《聘任制出租汽车司机营运合同》、《交通事故借款合同》遵循了平等自愿、协商一致原则，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合同依法成立有效。2.《聘任制出租汽车司机营运合同》约定周乃球每月生产任务定额8320元，在广州地区行内并不高。不存在周乃球所述剥削问题。因为合同第六条约定白云公司按每班上缴320元给予22升燃气的比例核定乙、丙方的当月燃料定额费用，并以当月对应的气价为乙、丙方进行报销。（二）《聘任制出租汽车司机营运合同》不属于劳动法律法规调整的范畴，亦无加重周乃球义务，更不存在不平等条款。白云公司与周乃球的营运合同纠纷一案属于经济合同纠纷，应适用《中华人民共和国合同法》规定处理。关于涉事出租车购买保险保额问题，正如周乃球所述购买20万商业第三者责任险是出租行业通常做法，白云公司为涉事出租车购买20万保额的商业第三者责任险合情合理合法。周乃球作为专业司机理应知悉该商业习惯，履行谨慎缔约的义务。（三）本案周乃球是白云公司的粤Ａ×××××号出租车承包经营者、使用人。无论是依法律、还是依合同约定均应承担事故损害赔偿责任。根据侵权责任法第六章第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。在交通事故中，白云公司无过错无须承担赔偿责任。损失应由周乃球承担。综上所述，周乃球要求改判的理由不成立，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
白云公司向一审法院提出诉讼请求：1.周乃球向白云公司支付104264.4元；2.诉讼费用由周乃球负担。
一审法认定事实，2013年9月27日，白云公司（甲方）与周乃球（乙方）、禤振雄（丙方）签订了《聘任制出租汽车司机营运合同》，约定，甲方聘用乙方、丙方共同从事出租汽车营运服务并向乙方、丙方提供具备营运资格的出租汽车，乙方、丙方服从甲方管理，按照甲方有关规定交纳生产任务定额，本合同营运期满乙方、丙方将车辆及其附件（含相关证件）返还给甲方；营运车辆粤Ａ×××××，发动机号码161741；在本合同期限内，承包车辆所有权属于甲方；在合同期限内，承包车辆使用权和使用车辆所得的合法收益按本合同约定缴纳生产任务后余下部分属于乙方、丙方；营运期从2013年9月29日起至2018年8月31日止；乙方、丙方每月生产任务定额均为8320元/人/月，每月缴交时间分为3期，分别为每月10号、20号、27日，如遇节假日顺延，甲方收款后应出具收款凭证；个人所得税、应个人缴纳的社会保险费用和公积金、空驶中发生的广州年票以外的路桥通行费、车辆维修零配件费用、轮胎费、临时发生的车辆停放保管服务费、车辆清洗消毒费、自购色带费用等车辆营运消耗由乙、丙方承担；签订本合同时，乙方、丙方应向甲方一次性缴交合同保证金5000元/人，乙方、丙方自愿向甲方一次性缴交安全互助金2000元/人；安全互助金是备作处理乙方、丙方交通事故时临时借支的周转资金，由甲方负责保管，乙方、丙方发生交通事故甲方借支金额以保险公司法定理赔金额为限，合同期满，乙方或丙方如无借用行车安全互助金未还，甲方返还行车安全互助金本金给缴款人本人；乙方、丙方如约旅行合同至合同期满的，甲乙丙三方对生产任务定额费用和其他费用进行结算后，甲方应于合同期满之日起60日内如数退回合同保证金和安全互助金；合同期间，乙方或丙方任一方在营运过程中发生车辆交通事故，乙方或丙方有责任的，乙方或丙方按责任（次责30%、同责50%、主责70%、全责100%）承担保险公司依法不予赔付或保险公司、第三人部分赔付后的剩余损失；等。合同签订后，白云公司将粤Ａ×××××号出租车交付给周乃球营运。
2013年12月6日，广州市公安局交通警察支队番禺大队出具编号0292583的《事故认定书》，认定周乃球承担事故全部责任，对方车主姓名为高绍文。
2014年2月18日，白云公司有限公司出租汽车第三分公司（甲方）与周乃球（乙方）签订了《交通事故借款合同》，约定，乙方是Y3N40号车司机，乙方于2013年12月6日发生交通事故，因无力全额承担事故处理费用，需向甲方借款；乙方向甲方借款324882.4元；甲方同意乙方在还款期内，肇事车辆的保险赔付手续办理完毕后，乙方须于保险赔付手续办理完毕收到理赔款之日起10个工作日内，将事故理赔款支付给甲方，用于偿还未还的借款；根据甲方与乙方签订聘任制营运合同第十二条第二点，甲方同意乙方于保险赔付手续办理完毕后，免赔部分金额，根据甲方与乙方签订聘任制营运合同，甲方同意在乙方剩下合同期内，按每月平均数分54期偿还未还借款；等。
白云公司通过广州市白云区出租车集团有限公司出租汽车第三分公司的账户于2014年2月26日向对方车主高绍文账户转账支付了306514.4元，于2014年2月25日向白云公司有限公司第四汽车修理厂支付了维修费18368元，总计324882.4元。另周乃球自行支付了拖车费250元。2014年3月25日，中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司向白云公司分公司赔付了220618元。周乃球对事故损失金额325132.4元以及保险赔付金额220618元没有异议。
诉讼中，白云公司承认其已经收取周乃球的合同保证金5000元和安全互助金2000元，并同意在本案中进行扣减，故变更第1项诉讼请求为：周乃球向白云公司支付97264.4元。
另白云公司表示，因周乃球单方面违反《交通事故借款合同》的约定，构成根本违约，故其要求解除该合同，周乃球清偿全部款项。
一审法院认为，关于诉讼时效的问题，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条规定：“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。”白云公司的分公司与周乃球已就本案债务的履行期限以《交通事故借款合同》的方式进行了约定，该合同约定，周乃球在剩下合同期内，按每月平均数分54期偿还未还借款，故在白云公司起诉时，履行期限尚未届满，诉讼时效尚未开始起计，周乃球辩称诉讼时效已过，一审法院不予采纳。
白云公司与周乃球签订的《聘任制出租汽车司机营运合同》是双方的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，依法成立并有效。合同约定，周乃球在营运过程中发生车辆交通事故，周乃球有责任的，周乃球按责任（次责30%、同责50%、主责70%、全责100%）承担保险公司依法不予赔付或保险公司、第三人部分赔付后的剩余损失。白云公司垫付本次事故损失共计324882.4元，保险公司已向白云公司赔付220618元，剩余损失104264.4元。另周乃球依据《聘任制出租汽车司机营运合同》向白云公司交纳了合同保证金5000元和安全互助金2000元，白云公司主张上述款项一并在本案中进行扣减，周乃球亦主张退还，一审法院予以确认。现白云公司根据合同约定主张周乃球应承担剩余损失97264.4元，于理有据，一审法院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条规定，判决：周乃球在判决生效之日起十日内向白云公司支付97264.4元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费2385元，由白云公司负担160元，周乃球负担2225元。上述受理费2385元已经由白云公司预交，白云公司同意由周乃球在履行判决时将其应承担的受理费2225元直接支付给白云公司。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：关于本案的法律关系，周乃球主张是劳动合同纠纷,但白云公司是依据《聘任制出租汽车司机营运合同》及《交通事故借款合同》要求周乃球返还代垫款，故本案并非典型的劳动合同纠纷。双方当事人签订的《聘任制出租汽车司机营运合同》是双方当事人真实的意思表示，其内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。周乃球认为《聘任制出租汽车司机营运合同》违反我国劳动合同法的规定缺乏法律依据，本院不予采纳。
根据双方当事人的诉辩情况，本院归纳本案二审的争议焦点为：周乃球应否向白云公司支付代垫款97264.4元。周乃球在驾驶涉案车辆过程中造成他人损失，在白云公司赔付后，应依据《聘任制出租汽车司机营运合同》的约定向白云公司支付代垫款97264.4元。至于合同保证金和安全互助金的问题，白云公司同意在本案中抵扣，属于其权利处分行为，本院予以维持。
综上所述，周乃球的上诉请求不能成立,一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2225元，由上诉人周乃球负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 艳
审判员 蔡粤海
审判员 唐佩莹
二〇一七年十一月二十四日
书记员 张罗澜
何浩