广东省佛山市顺德区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛顺法滘民初字第1036号
原告彭明浩，男，1956年11月18日出生，汉族，住广西恭城瑶族自治县，
委托代理人任远，广东千庭律师事务所律师。
委托代理人覃燕萍，广东千庭律师事务所律师。
被告佛山市顺德区鸿润宇金属物资有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇黄龙村黄涌工业区南一路11-15号北之45号。
法定代表人李帝杰。
被告彭盛毛，男，1977年10月14日出生，汉族，住广西恭城瑶族自治县，
原告彭明浩诉被告彭盛毛、佛山市顺德区鸿润宇金属物资有限公司(下简称鸿润宇金属公司)因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月7日受理后，依法由审判员李晓芹适用简易程序独任审判，于2015年11月5日公开开庭审理。原告彭明浩及其委托代理人覃燕萍、被告彭盛毛到庭参加了诉讼，被告鸿润宇金属公司无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告鸿润宇金属公司于2011年6月21日经市场安全监管部门核准注册成立，主要开展加工和销售铁、不锈钢、有色金属和生产性金属的业务。其于2013年6月份起将废铁加工业务发包给被告彭盛毛后，被告彭盛毛自2013年9月19日起雇请原告到被告鸿润宇金属公司的经营场所从事操作剪机的工作。2014年1月11日，原告在被告鸿润宇金属公司的经营场所工作过程中发生事故导致头部受伤，后被送往北滘医院住院治疗。原告伤情稳定后到广东经纬司法鉴定所进行了伤残程度等鉴定，经该鉴定所鉴定，原告构成一处八级伤残、一处九级伤残、两处十级伤残。由于废铁收购加工属于特种许可行业，被告作为个人并不具备承揽废铁加工的资质，故被告鸿润宇金属公司属于非法分包，其实质是为了规避为员工参加工伤保险的义务。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第二条第四款规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人的职工从事承包业务时因工受伤的，用工单位为承担工伤保险责任的主体。因此，本案中，被告鸿润宇金属公司应对原告因此事故造成的损害承担赔偿责任，被告彭盛毛承担连带责任。请求法院：一、判令被告鸿润宇金属公司支付原告住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、交通费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等合计245599.92元[其中后续治疗费10000元、住院伙食补助费3300元(100元/天×33天)、营养费2500元、护理费3300元(100元/天×33天)、伤残赔偿金含被扶养人生活费合计115099.92元、误工费67900元(3500元/月÷30天/月×582天)、交通费2000元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金39000元]。二、判令被告彭盛毛对上述第一项赔偿承担连带赔偿责任。三、本案诉讼费由两被告承担。
被告彭盛毛辩称：被告鸿润宇金属公司先聘请我做废铁加工，被告鸿润宇金属公司与我没有签订书面合同，我一个人完成不了，我就再雇请了原告等人跟我一起做，原告等人的身份证复印件我已交给了被告鸿润宇金属公司用于购买保险，但被告鸿润宇金属公司并没有为我们购买保险。我与原告等人是一起上下班的，只是我比他们多收取1000元的管理费，伙食费是从加工费中扣减的，住宿是鸿润宇金属公司提供的。被告鸿润宇金属公司每月按我们完成的工作量结算报酬，原告等人委托我与被告鸿润宇金属公司进行结算。我与原告只是同事关系，不应承担本案的赔偿责任。
诉讼中，原告向本院提交了以下证据材料：
1.原告身份证、证明、户口本各1份，被告鸿润宇金属公司企业资料打印件及组织机构代码证打印件各1份、被告彭盛毛驾驶证复印件各1份，证明原被告诉讼主体资格及原告需扶养父母两人的事实。
2.放射科诊断报告书4份、疾病证明书1份、出院小结1份、人民医院门诊病历1份，证明原告受伤后住院治疗情况，住院期间有陪护1名，出院时医嘱原告加强营养、全休三个月。
3.鉴定报告、发票各1份，证明原告因本次事故受伤，经鉴定，原告构成一处八级伤残、一处九级伤残、两处十级伤残，后续治疗费约需10000元。原告支出了鉴定费2500元。
被告彭盛毛的质证意见：无异议。
4.顺劳人仲裁案非终字[2014]1076号仲裁裁决书、（2014）佛顺法民四初字第223号民事判决书、（2015）佛中法民四终字第458号民事判决书各1份，证明原告在被告鸿润宇金属公司车间因工作原因受伤。
被告彭盛毛的质证意见：对原告提交的证据1-4均无异议。
被告彭盛毛在诉讼中无提交书面证据材料。
本院依法向被告鸿润宇金属公司送达了起诉状副本、开庭传票、原告提交的证据材料等应诉材料，被告鸿润宇金属公司无正当理由拒不到庭，视为放弃质证和抗辩的权利。
经庭审质证、辩证，被告彭盛毛对原告提交的证据1-4均没有异议，本院予以采信。
根据本院采信的证据，结合当事人陈述，本院确认以下事实：
被告鸿润宇金属公司于2011年6月21日经市场安全监管部门核准注册成立，经营范围为：“加工、销售：铁、不锈钢、有色金属、生产性金属”。2013年6月份起，被告彭盛毛承接被告鸿润宇金属公司的废铁加工业务，双方口头约定被告鸿润宇金属公司按照确定的单价，结合被告彭盛毛当月业务量计付报酬和管理费，由被告彭盛毛雇请人员开展加工业务。2013年9月19日，被告彭盛毛雇请原告，并安排原告在被告鸿润宇金属公司厂区内从事剪机操作工作，原告与被告彭盛毛口头约定原告的报酬按出勤时间结算，具体结算方式为：被告彭盛毛收到被告鸿润宇金属公司支付的报酬后，扣除彭盛毛雇请的所有人员的伙食费，再除以所有工人当月总工时得出每小时的平均工资，再根据原告的出勤小时计算原告的工资数额，并提取5%作为彭盛毛的提成。原告受雇于被告彭盛毛期间，由被告彭盛毛直接管理和安排有报酬的工作任务，与被告彭盛毛结算工作报酬，被告鸿润宇金属公司无对原告进行劳动管理，其所制定的劳动规章制度也不适用于原告。
2014年1月11日上午8时许，原告在被告鸿润宇金属公司厂区内工作时因头部受伤被送到北滘医院住院治疗，于2014年2月12日出院，共住院32天，所产生的医疗费均由被告鸿润宇金属公司支付(具体医疗费用金额，原告表示不清楚)。出院医嘱：1.全休三个月；2.短期内避免右下肢剧烈活动；3.定期门诊复诊治疗；4.住院期间需陪人一名；5.加强营养；6.骨折愈合后可考虑回院拆除内固定（约需费用7000元）。
原告向佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求确认其2013年9月19日至2014年4月22日期间与被告鸿润宇金属公司存在劳动关系，并裁决被告鸿润宇金属公司向其支付2013年10月至2014年4月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分24000元。佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月23日作出顺劳人仲案非终字【2014】1076号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。原告不服，在法定期限内向本院提起诉讼，本院经审理后认为原告从事的劳动是由被告彭盛毛安排、管理并支付相应报酬，原告未受被告鸿润宇金属公司的劳动管理，被告鸿润宇金属公司的各项规章制度也不适用于原告，于2014年12月18日作出（2014）佛顺法民四初字第223号民事判决书，判决驳回了原告要求确认其2013年9月19日至2014年4月22日期间与被告鸿润宇金属公司存在劳动关系，要求被告鸿润宇金属公司向其支付2013年10月至2014年4月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分24000元的诉讼请求。原告不服该判决，向佛山市中级人民法院提起上诉，佛山市中级人民法院于2015年6月29日作出（2015）佛中法民四终字第458号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
2015年8月17日广东经纬司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，意见为：1.被鉴定人彭明浩的左眼视力无光感评为八级伤残；右下肢功能部分丧失评为九级伤残；颅脑损伤致神经功能障碍评为十级伤残轻度张口受限评为十级伤残。2.被鉴定人彭明浩拆除右股骨颈骨折内固定物约需壹万元。
原告于2015年9月7日提起本案诉讼，认为被告彭盛毛与被告鸿润宇金属公司之间不具备承揽加工关系，也不属于承包经营关系，而是内部管理关系。被告彭盛毛不具有用工主体资格，被告鸿润宇金属公司将全部生产性事务完全交付原告及被告彭盛毛等人完成，应按照《劳动合同法》、劳动部《关于对企业在租赁过程中发生伤亡事故如何划分事故单位的复函》、《广东省工伤保险条例》等法律规定承担用工责任，被告彭盛毛承担连带责任，请求本院判令被告鸿润宇金属公司支付其住院伙食补助费3300元、营养费2500元、后续治疗费10000元、护理费3300元、交通费2000元、误工费67900元、伤残赔偿金含被扶养人生活费合计115099.92元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金39000元，合计245599.92元，并要求判令被告彭盛毛对上述赔偿款承担连带赔偿责任。
另查，彭盛国（1934年5月15日出生）系原告的父亲，至原告评残之日需扶养5年。李桂英（1937年4月22日出生）系原告的母亲，至原告评残之日需扶养5年。彭盛国与李桂英共生育了包括原告在内2名子女。原告称其受伤前月平均工资为3500元，被告彭盛毛予以确认。
本院认为：一、关于各方之间关系问题。（2014）佛顺法民四初字第223号民事判决书及（2014）佛顺法民四初字第223号民事判决书已认定被告彭盛毛自2013年6月份起承接被告鸿润宇金属公司的废铁加工业务，由被告彭盛毛雇请原告等人开展加工业务，被告鸿润宇金属公司与原告之间不存在劳动关系，故本院对该事实予以确认。被告鸿润宇金属公司将废铁加工业务交与被告彭盛毛，双方之间构成加工承揽关系。被告彭盛毛雇请原告，并安排原告在被告鸿润宇金属公司厂区内从事剪机操作工作，由被告彭盛毛向原告发放工资报酬，被告彭盛毛与原告之间构成雇佣关系。
二、关于各方当事人的责任承担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”由此，被告鸿润宇金属公司作为定作人应对定作、指示或者选任承担过错赔偿责任。而根据《国家安全生产监督管理局、国家煤矿安全监察局关于特种作业人员安全技术培训考核工作的意见》及《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》的相关规定，特种作业人员应具备相应的条件，并且应受与本工种相适应的、专门的安全技术培训，经安全技术理论考核和实际操作技能考核合格，取得特种作业操作证后，方可上岗作业；未经培训，或者培训考核不合格者，不得上岗作业。废铁加工属于特种作业，依法应选任具有相应资质的专业人员完成。而被告彭盛毛未获得相应的资质，被告鸿润宇金属公司将废铁加工业务交与被告彭盛毛存在选任过失，依法应承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，彭盛毛作为雇主，在工作中未能提供安全保障措施，且未对原告进行操作培训，致原告在雇佣活动中受伤，彭盛毛应承担赔偿责任；原告作为雇员，在未取得特种作业操作证的情况下从事剪机操作工作，且工作时未充分注意自己的安全致自己受伤，也应负一定的过错责任。结合被告鸿润宇金属公司、彭盛毛、原告的过错对本案损害结果的作用，本院酌定彭盛毛对本案原告的损失承担50%的赔偿责任，被告鸿润宇金属公司对本案原告的损失承担30%的赔偿责任，原告自已承担20%的损失。原告要求两被告承担连带责任，理据不足，本院不予支持。
三、关于原告在本次事故中的损失问题。本院根据当事人陈述及提交的证据材料认定如下：
1.关于医疗费。根据原告陈述，其受伤后所产生的医疗费已全部由被告鸿润宇金属公司支付，具体医疗费数额其不清楚。现因被告鸿润宇金属公司未到庭参加诉讼，导致本院无法查清该事实，故本院对该部分费用在本案中暂不予处理；
2.关于后续治疗费。根据原告请求，结合鉴定意见，本院核定为10000元；
3.住院伙食补助费3200元（按2015年度广东省人身损害赔偿计算标准100元/天×住院32天计算）；
4.营养费1000元（根据医嘱，本院酌情认定）；
5.护理费2240元（按当地同等级别护工报酬标准70元/天×住院32天计算）;
6.伤残赔偿金含被扶养人生活费合计115099.92元（原告一处八级伤残、一处九级伤残、两处十级伤残，其伤残赔偿系数可在八级的基础上增加九个百分点，按2015年度广东省人身损害赔偿农村居民标准计算：伤残赔偿金为12245.6元/年×20年×伤残赔偿系数39%=95515.68元。原告母亲至原告评残之日需计算其生活费5年，其生活费为：10043.2元/年×5年×伤残赔偿系数39%÷2人=9792.12元；原告父亲至原告评残之日需计算其生活费5年，其生活费为：10043.2元/年×5年×伤残赔偿系数39%÷2人=9792.12元。伤残赔偿金含被扶养人生活费合计115099.92元）；
6．误工费14233.33元（原告共住院32天，出院时，医嘱原告全休三个月，没有证据证明原告在医生建议休息期届满后，原告仍需继续休息，故本院确定原告误工时间为122天，原告要求其误工费计算至评残前一日，超出部分，本院不予采纳。原告主张其受伤前月平均收入为3500元，庭审中被告彭盛毛对此予以确认，故原告误工费为：3500元/月÷30天×122天=14233.33元）；
7.合理交通费600元（酌情支持）；
8.鉴定费2500元（依票据确认）；
原告上述损失总额为148873.25元，应由被告鸿润宇金属公司承担30%的赔偿责任，被告彭盛毛承担50%的赔偿责任，原告自行承担20%的损失。本起事故造成原告一处八级伤残，一处九级伤残、两处十级伤残，确实给原告造成精神损害，综合考虑侵权人的过错程度、侵害的行为方式、侵权行为所造成的后果、鸿润宇金属公司垫付款项情况，本院酌定精神损害抚慰金为23000元，并由被告鸿润宇金属公司承担10000元，被告彭盛毛承担13000元。综上分析，被告鸿润宇金属公司应赔偿原告54661.98元（148873.25元×30%+10000元），被告彭盛毛应赔偿原告87436.63元（148873.25元×50%+13000元）。
综上所述，原告的诉讼请求，其合理部分本院予以支持，赔偿数额以本院核实为准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告佛山市顺德区鸿润宇金属物资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告彭明浩支付赔偿款54661.98元；
二、被告彭盛毛应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告彭明浩支付赔偿款87436.63元；
三、驳回原告彭明浩的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费864元（已减半），由原告彭明浩负担164元，由被告佛山市顺德区鸿润宇金属物资有限公司负担250元，被告彭盛毛负担450元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 李晓芹
二〇一五年十一月二十七日
书记员 韩思韵
书记员 何卓峻