广东省汕头市澄海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0515刑初176号
公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
被告人余某某，男，19XX年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地汕头市澄海区。因本案于2016年11月22日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。
被告人ＸＸ东，绰号“小叮当”，男，19XX年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地汕头市澄海区。2015年12月16日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，缓刑考验期限自2015年12月29日至2016年12月28日。因本案于2016年11月22日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。
汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公刑诉[2017]95号起诉书指控被告人余某某犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，被告人ＸＸ东犯寻衅滋事罪于2017年2月27日向本院提起公诉。本院于同年3月3日立案并依法组成合议庭，于2017年3月22日适用简易程序公开开庭审理了本案。汕头市澄海区人民检察院指派检察员郑艳丽出庭支持公诉，被告人余某某、ＸＸ东均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、非法持有枪支
2014年12月份的一天，被告人余某某非法获得1把土枪，后将该土枪藏放在澄海区莲上镇永新村德祖前14号其家的睡床下。
2016年11月22日，被告人余某某带该土枪到公安机关投案。
经枪弹痕迹检验：该把枪形物品是以火药为动力发射金属弹丸的自制仿“64式”手枪，能正常发射，具备枪支性能。
上述事实，被告人余某某在开庭审理过程中没有异议，并有汕头市公安局澄海分局制作的刑事案件现场照片、枪支照片及扣押清单，广东省汕头市公安司法鉴定中心出具的枪支、弹药鉴定书等证据予以证实，上述证据均经开庭举证、质证，本院予以确认。
二、寻衅滋事
被告人余某某因故对被害人林某2怀恨在心，伺机报复。2016年11月3日2时许，被告人余某某纠集被告人ＸＸ东，后被告人余某某携带上述土枪及另1把“土枪”乘坐ＸＸ东驾驶的一辆遮挡号牌的锐志牌小轿车，窜至溪南镇联青路被害人林某2经营的周业红木厂的大门外，被告人ＸＸ东停车等候，被告人余某某持上述两把土枪分别朝林某2的工厂大门射击，致工厂大门及停放在厂内的一辆五菱牌轻型普通货车受损（价值人民币925元）。后被告人ＸＸ东驾车载被告人余某某逃离现场。
2016年11月22日，被告人余某某、ＸＸ东到公安机关投案。
另查明，被告人ＸＸ东前因犯寻衅滋事罪被宣告缓刑时已被羁押2天。
上述事实，被告人余某某、ＸＸ东在开庭审理过程中均没有异议，并有被害人林某2的陈述，证人林某1的证言，汕头市公安局澄海分局制作的现场勘验笔录、现场平面示意图及刑事案件现场照片、辨认笔录，抓获经过，本院（2015）汕澄法刑二初字第612号刑事判决书、执行通知书等证据予以证实，上述证据，均经开庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人余某某、ＸＸ东无视国家法律，结伙持械任意损毁公私财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人余某某还违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，依法均应追究刑事责任。被告人余某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，其案发后能主动投案，并如实供述其罪行，系自首，故本院依法对其予以从轻处罚。被告人ＸＸ东前因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，在缓刑考验期限内又重新犯罪，依法应当撤销缓刑，对前罪所判处的刑罚和现所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人ＸＸ东系被招引参与作案，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且其案发后能主动投案，并如实供述其罪行，系自首，故本院依法对其予以从轻处罚。被告人余某某犯数罪，依法应予并罚。公诉机关指控2名被告人所犯罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第(二)项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下:
一、撤销本院（2015）汕澄法刑二初字第612号刑事判决中对被告人ＸＸ东犯寻衅滋事罪判处有期徒刑六个月，缓刑一年中的缓刑判决。
二、被告人余某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，总和刑期一年二个月，决定执行有期徒刑十个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月22日起至2017年9月21日止。）
三、被告人ＸＸ东犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；与其前因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月实行并罚，总和刑期一年，决定执行刑期七个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月22日起至2017年6月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王椰波
审 判 员 许特佳
代理审判员 江一珩
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 许 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：
（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；
（二）多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，造成恶劣社会影响的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人的财物，造成恶劣社会影响的；
（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；
（六）其他情节严重的情形。