四川省遂宁市安居区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0904刑初60号
公诉机关遂宁市安居区人民检察院。
被告人方某某，男，1982年6月22日出生，汉族，四川省遂宁市安居区人，初中文化程度，无业。2016年8月11日，因涉嫌贩卖毒品罪被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留；同年9月14日经遂宁市安居区人民检察院批准，同日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
被告人曾某，男，1983年12月1日出生，汉族，四川省遂宁市安居区人，初中文化程度，无业。2016年8月11日，因涉嫌贩卖毒品罪被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留；同年9月14日经遂宁市安居区人民检察院不予批准逮捕，同日被遂宁市公安局安居区分局取保候审。2009年4月7日，被告人曾某因犯抢劫罪被成都市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币2000元。2017年6月28日被本院羁押于遂宁市看守所。
辩护人李民洪，四川陈理律师事务所律师。
遂宁市安居区人民检察院以遂安检公刑诉（2017）52号起诉书指控被告人方某某、曾某犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2017年6月20日公开开庭进行了审理。遂宁市安居区人民检察院指派代理检察员何国福出庭支持公诉，被告人方某某、曾某及其辩护人李民洪均到庭参加诉讼。现已审理终结。
遂宁市安居区人民检察院指控，2016年8月初，被告人方某某在其位于遂宁市安居区门面房内先后向何某贩卖毒品2次，向王某某贩卖毒品1次。2016年8月11日，被告人方某某被公安民警挡获，现场从其上述门面房三楼住处搜查出高约5厘米透明玻璃瓶一个、“恭喜发财”字样红包里透明塑料袋一袋，其内均装有少量白色晶体可疑物。经遂宁市计量检定测试所鉴定，上述被查获的白色晶体可疑物净重共计3.96g；经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的白色晶体可疑物中均检出甲基苯丙胺成份。
2016年8月初，被告人曾某在位于遂宁市安居区的家中向何某贩卖毒品1次、向被告人方某某贩卖毒品1次。2016年8月11日，被告人曾某在其家中被公安民警挡获归案。
公诉机关认为，被告人方某某明知是毒品而多次贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人方某某到案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人曾某明知是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人曾某被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。建议判处被告人方某某有期徒刑三年至四年，并处罚金；建议判处被告人曾某有期徒刑一年至三年，并处罚金。
被告人方某某对指控的事实和罪名均无异议。辩解称只向何某贩卖了二次毒品，向王某某贩卖毒品未收钱。
被告人曾某对指控的事实和罪名均有异议。辩解认为其没有向何某、方某某贩卖过毒品。
被告人曾某辩护人李民洪对指控的事实和罪名均有异议。辩护认为公诉机关指控被告人曾某向何某、方某某贩卖毒品的证据为一对一的证据；毒品价格80元一克不合理；证人何某与被告人曾某之间存在矛盾，其证言不可信。综上，辩护认为被告人曾某不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，2016年8月初，被告人方某某在其位于遂宁市安居区门面房内先后向何某贩卖毒品2次，先后收取毒资共计人民币300元，以欠钱的方式向王某某贩卖人民币300元的毒品1次。2016年8月11日，被告人方某某被公安民警挡获，现场从其上述门面房三楼住处搜查出高约5厘米透明玻璃瓶一个、“恭喜发财”字样红包里透明塑料袋一袋，其内均装有少量白色晶体可疑物。经遂宁市计量检定测试所鉴定，上述被查获的白色晶体可疑物净重共计3.96克；经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，上述被查获的白色晶体可疑物中均检出甲基苯丙胺成份。
2016年8月1日，王某某与何某联系购买毒品后，何某与被告人曾某联系。当晚8时许，王某某与何某到苏家河村学校附近由何某出面，被告人曾某向何某贩卖冰毒1次，收取毒资人民币100元。2016年8月11日，被告人曾某在其家中被公安民警挡获归案。
上述事实，公诉机关向法庭出示的证据有：
1、物证：详见扣押清单
2、书证：
（1）起诉意见书、受案登记表、立案决定书、搜查证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、不批准逮捕决定书、逮捕证逮捕通知书、取保候审决定书、释放通知书等法律文书主要证实本案案发情况及公安机关依法对二被告人采取强制措施的事实。
（2）扣押清单：证实公安机关依法从被告人方某某处扣押了自制吸毒工具一套、锡箔纸一卷、吸管自制勺子二个、“KOPO”牌手机一台、白色晶体可疑物毛重16.65克，从被告人曾某处扣押了“VIVO”手机一台。
（3）何某与曾某支付宝转账记录：证实7月11日，何某通过支付宝向曾某转账1000元。
（4）通话记录：曾某的151*****182手机号码，183*****158手机号码的通话记录；方某某159*****488手机号码的通话记录；何某手机号码的通话记录。证实：方某某、曾某在贩卖毒品过程中的通话记录情况。
（5）安居区公安分局禁毒大队情况说明：证实民警对曾某住处进行搜查，搜查结束后没有查获毒品、吸毒工具。
3、证人证言：
(1)、证人何某的证言：这个月初中午，我同鑫娃子（王某某）、丁胖子（丁某）在一起说起找东西（冰毒）来吃，当时他们说两个人各自出100元钱，我找的东西就不用出钱。拿到他们给的钱后，我又打海军娃的电话说要200元钱的东西。到了海军娃门外面，我就让他们在海军娃门外面的车上等我，我进门找到海军娃，他把我带到3楼卧室里面把用烟盒纸包好的冰毒给我，之后我就在那个卧室内把200元钱给他，我出来后就坐车同“鑫娃子”、丁胖子一起回的东禅。第二天下午我在电话中说在他那里买100元钱的冰毒，他答应后我过去，他还是把我带上3楼卧室内，他从床头靠背后拿出一个小孩子吃的带有盖子的装零食的小塑料瓶子，里面有一点冰毒给我。
在8月初的一个晚上，王某某婆娘家的婆婆死后的第二天，王某某找到我说要买100元钱的东西，我给曾某打了电话后，他喊我过去，王某某就开起一辆轿车我们两个一起到的苏家河村小学后面，我让王某某在车上等我，我下去后到曾某家，他拿了一个用烟盒纸做的袋子装的冰毒给我，我把王某某给我的100元钱给他，然后我上车同王某某一起就回东禅了。我告诉过王某某就是曾某家买的，也告诉过他曾某叫“小哥”，曾某知道我是帮王某某买的毒品，因为我给他说过是帮东禅的鑫娃子买的。
（2）证人王某某的证言：
我在海军娃那里买过2次冰毒。第一次是在这个月的几号，我同“丁胖子”打电话给何某问他晓得谁那里有卖的，我们两个一个人出100元钱，让他出面买。我们把200元钱给何某后，就开起我家的小货车，我们三个人一起到兴隆街上做铝合金的海军娃那里，我就知道何某是在海军娃那里买。当时我们就在车上等他，何某下车后，我就看见他进了街面一家铝合金店里面同里面一个30多岁的矮个子男的打招呼，然后那个男的就带何某上楼去了，等了一阵，何某就下来了上车后给我们看了他拿出来的一个用烟盒外面的塑料包装纸装的冰毒，我们就回东禅了。第二次就是我们三个人去了的第二天，我一个人到了兴隆街上那个海军娃门面上，买了300元钱的冰毒，是欠到钱的。他是从他屋内床里面一根铁丝牵的衣架上面一排衣服中间的一件深颜色的衣服内衣口袋内拿出一个红包，从红包里面拿出一袋冰毒出来，然后从一个烟盒外面取下外面的塑料包装，倒了一些冰毒给我，至少有2克，我拿到后下楼就回东禅了。
我通过何某在小哥处买过冰毒。在8月1号的晚上天黑不久，我记得日期是因为我婆娘的婆婆是在今年7月31日死的，我是第二天去的。当时是我找何某，他说他在东禅，我说要100元钱的冰毒。他过来同我一起联系好后，我两个一起开车到的苏家河村学校后面，何某让我在车上等，他把我拿的100元钱拿起下去后不久就上来了，上来后给我看这次的冰毒是用烟盒外面的胶纸包的，我俩拿起一道走了一段路就在路边一起把这点冰毒吃了。在第一次买过之后，我就问何某在哪个那里买的，何某就告诉我就是在我每次停车下面的那家人家里买的，卖货的人叫小哥，我最后一次同何某在一起听他在电话中也是喊对方做小哥。
（3）证人陈某询问的证言：我叫陈某，平时大家叫我谭某，在安居区经营“**鑫毅通讯店”，就在方某某被抓的前几天，我接到曾某的电话，他说“谭姐，我差你的那200块钱我喊海军娃给你送过来”。就在当天，方某某的女儿来到我营业部门口，把200元钱给我并说“谭嬢，我爸爸喊我把200元钱给你”，我收到钱后就把曾某缴费的单子撕了。曾某交话费的手机号码是151*****182。
（4）证人方某某的证言：今年夏天，具体几月我记不清楚了。那天中午吃了午饭后，我爸爸拿了200块钱给我，说他的手机欠费打不通了，喊我去给他交费。得到钱后，我就和我姐姐一起去兴隆移动营业厅，把钱交给了谭某。
（5）证人余某的证言：何某是我的表哥，两个月前何某在我这里借了1000元钱，没有问何某借钱去干什么。是何某的妈帮他把钱还给我的。
（6）证人丁某的证言：2016年8月份的时候，丁某和何某、叫“鑫娃子”的王某某三人到“海哥”方某某的门面上购买了一次毒品，丁某、王某某在门面外的车上，何某下车到方某某处购买毒品的。
4.被告人的供述和辩解：
（1）被告人方某某的供述：你们在我三楼卧室内的进门左侧的床头柜上搜查到我摆在上面自己做的“壶壶”，接着在床头左侧搜查出一个我用小玻璃瓶里面装的一点点冰毒，在旁边还搜出我自己做的小勺子，还有一卷锡箔纸。最后，在挨着的床右侧上面一根铁丝上挂着的一排衣服中间我的一件衣服的左侧内包里面我用红包装的一袋冰毒。这些冰毒是在叫“小哥”的曾某那里买的。三、四天前，我打电话问他买点东西，在下午的时候，他就骑起一辆摩托车从家里面方向出来，找到我递给我一团用卫生纸包好的东西给我，当时还给我说他只有点了要元钱。我当时没有钱就说过几天再给他，小哥答应了我先欠着。前两天，具体日期我不记得了，小哥打电话给我说他差街上做电信生意的谭某的元钱，他让我把欠他的钱给元钱给谭某就是了，我答应之后，就喊我小女儿方某某去给谭某的这元钱。
8月初，何某1用他的手机（号码为135*****040）打电话给我说在我这里分200元钱的东西，他一个人过来，在我家里找到我，我就把他带到楼上，倒了点东西出来给何某1，具体是多少都不清楚，都是估着倒的，装在一个用烟盒纸装的包里面给他的。大概过了一天，何某1又找我，说要100元钱的，我也是把他带到楼上，也是估着倒了一点给他，具体我也不记得是如何装的，反正不是烟盒纸，就是卫生纸包的。最后，就是昨天或者前天下午，有个人来我门面上找我，给我说他是何某1的朋友，他说要300元钱。然后，我就把他带到3楼上，从我挂在卧室床边铁丝上的衣服口袋内拿出用红包装的冰毒出来喊他自己拿回去称就是，之后那个人拿起我用烟盒纸装的东西走了。
（2）被告人曾某的供述：证实：曾某和方某某、何某熟识，绰号小哥，使用的手机号码是151*****182。何某在其父亲的工地上开挖机，方某某是其从小就认识的人。自己的支付宝账号就是手机号151*****182注册的。
5、搜查笔录、现场称重、称量、取样笔录：
（1）搜查笔录、现场称重笔录：证实公安机关在见证人和被告人见证下对被告人方某某住处搜查，现场称重透明玻璃瓶内白色晶体可疑物毛重10.73克，净重0.19克，红包内白色晶体可疑物毛重5.92克，净重3.77克。
（2）取样笔录：对经称重后的净重为0.19克的1＃样白色晶体可疑物提取0.19克送检；对净重为3.77克的2＃样白色晶体可疑物提取3.77克送检。
6、鉴定意见：
（1）遂宁市公安局物证鉴定所检验意见书：经检验，所送1号、2号检材中均检出甲基苯丙胺。
（2）、现场检测报告书：
2016年8月11日，经公安机关现场使用甲基苯丙胺胶体金检测法测试：方某某、曾某、何某、王某某均成阳性，系吸食冰毒人员。四人对结果均无异议并签字。
7、辨认笔录
（1）方某某辨认出照片中6号（何某）就是何某1；辨认出照片中2号（王某某）就是何某1的朋友。
（2）曾某辨认出照片中6号（何某）就是与我吸食毒品的何某；
（3）何某辨认出照片中10号（方某某）就是海军娃；辨认出照片中6号（曾某）就是曾某；
（4）王某某辨认出照片中10号（方某某）就是海军娃；辨认出照片中6号（曾某）就是“小哥”。
8、户籍证明：方某某，男，1982年出生，达到刑事责任年龄具有刑事责任能力；曾某，男，1983年出生，达到刑事责任年龄具有刑事责任能力。
9、挡获经过：证实被告人方某某、曾某均在2016年8月11日挡获，曾某是方某某交代在曾某家中将曾某现场挡获。二人均无自首情节。
10、前科证明、成都高新技术产业开发区人民法院刑事判决书、释放证明书方某某无违法犯罪前科，系初犯；2009年4月7日，曾某因伙同他人犯抢劫罪被成都市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑6年并处罚金2千元，刑期执行至2014年11月25日；2012年11月21日四川省眉州监狱对曾某决定2012年11月21日至2014年2月25日期间假释。据此证实曾某构成累犯。
前列证据，经二被告人及辩护人当庭质证，被告人方某某均无异议；被告人曾某辩解认为其与何某、方某某之间的通话记录不能证实其向何某、方某某贩卖毒品；何某与其有过节，其证言不可信，王某某是造毒品的，其证言不可信；其并不认识王某某；被告人曾某的辩护人认为对通话记录真实性无异议，对其关联性有异议；何某系吸毒人员，其证言不可信；被告人方某某的供述中提及的毒品价格不合理，被告人方某某供述与证人方某某、谭某的证言之间存在矛盾。对其他证据，经与二被告人、辩护人当庭质证，均无异议。对无异议的证据，本院予以确认。
合议庭评议认为，证人何某、王某某的证言是公安机关在法定的时间和规定的地点对其进行的询问，并经证人确认签字，二证人的证言在交易的时间、地点、金额等细节也完全相吻合，何某证言中的通话时间与被告人手机通话记录吻合。庭审中被告人及其辩护人对其辩解辩护无证据出示。对被告人曾某贩卖毒品给何某的犯罪事实，被告人曾某及其辩护人的辩解辩护理由不成立，对证人何某、王某某的证言均予以确认，作为定案依据。对被告人曾某提出的其贩卖毒品给方某某的犯罪事实不成立，辩护人认为方某某供述中说的是4克320元，证人方某某、谭某的证言中说的只有200元，二者之间存在矛盾，通话记录只能证实方某某与曾某是熟人，不能证明其贩卖毒品，公诉机关指控此次贩卖毒品行为的证据不足的辩护意见。经查，被告人方某某的供述与证人方某某、谭某的证言之间存在矛盾，且只有方某某证实有向被告人曾某购买毒品的行为，二人之间通话记录不能印证贩卖毒品的行为，公诉机关提交并当庭质证的被告人方某某关于此次购买毒品行为的供述、证人方某某、谭某的证言，方某某、曾某的通话记录，不予确认。对此，合议庭认为公诉机关指控此次贩卖毒品的犯罪事实证据不足，不予认定。
本院认为，被告人方某某明知是毒品而多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人曾某明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人方某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人曾某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对被告人方某某辩解只向何某贩卖了二次，向王某某贩卖毒品未收钱的辩解意见与查证的事实不符，不予采纳；被告人曾某及其辩护人认为其未向何某贩卖毒品的辩解辩护意见与查明事实不符，不予采纳，未向被告人方某某贩卖毒品的辩解辩护意见予以采纳。公诉机关建议判处被告人方某某有期徒刑三年至四年，并处罚金；建议判处被告人曾某有期徒刑一年至三年，并处罚金的意见均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人方某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月11日起至2019年8月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）
二、被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先前羁押的35日，即自2017年6月28日起至2018年8月23日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）
三、对扣押的自制吸毒工具一套、锡箔纸一卷、吸管自制勺子二个、“KOPO”牌手机一台、白色晶体可疑物净重3.96克，“VIVO”手机一台均予以没收（由扣押机关依法处理）；
四、对被告人方某某违法所得人民币300元予以追缴；对被告人曾某违法所得人民币100元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 东
人民陪审员 邓方清
人民陪审员 朱道斌
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 衡秋实
附《中华人民共和国刑法》条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。