四川省威远县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川1024民初113号
原告：胡晓静，女。
委托诉讼代理人：桓进伟，四川普佑律师事务所律师（特别授权）。
被告：宋建民，男。
被告：许永林，男。
被告：山西广源通物流有限公司，住所地山西省运城市临猗县猗氏镇西郊百里店村，统一社会信用代码911408210998805614。
法定代表人：李向平，该公司董事长。，
被告：中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司，住所地：山西省临猗县五一南路686号。
负责人：李重龙，该公司经理。
委托诉讼代理人：张放，四川普佑律师事务所律师（特别授权）
原告胡晓静诉被告宋建民、山西广源通物流有限公司、中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月5日立案后依法由审判员刘艳适用简易程序，公开开庭进行审理。诉讼中，应原告申请本院追加许永林为本案被告。原告的委托诉讼代理人，被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告宋建民、许永林、山西广源通物流有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告连带赔付原告各项经济损失128955元，被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司在交强险、商业三者险限额范围内予以赔付，精神损害赔偿金在交强险内优先赔付；2、本次事故应有陈曦洋承担的责任，原告予以放弃；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月27日，被告宋建民驾驶许永林所有的挂靠在被告山西广源通物流有限公司的晋M299**重型半挂牵引车牵引晋MV6**挂重型厢式半挂车在川高速S4公路123KM+300M处行驶时，于14时58分行至事故地与原告陈曦洋驾驶并搭乘陈佳龙、胡晓静、侯妮、陈宁玦、陈近东的川A993**小轿车相撞，发生致陈佳龙死亡，胡晓静、侯妮、陈宁玦、陈近东、陈曦洋受伤的交通事故。2016年5月4日经威远县公安局交通警察大队交通事故认定书认定：被告宋建民承担事故次要责任，陈曦洋承担主要责任，胡晓静无责任。晋M299**重型半挂牵引车在中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司购买了交强险和商业险1000000元，晋MV6**挂重型厢式半挂车在中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司购买了商业险50万元，发生该事故时在保险合同履行期间。
被告宋建民书面辩称：事故车晋M299**重型半挂牵引车牵引晋MV6**挂重型厢式半挂车系许永林的实际车主，我是他聘请的驾驶员，事故当天由我驾驶，事发经过是小车追尾，我不承担赔偿责任。
被告许永林未提交书面答辩意见。
被告山西广源通物流有限公司书面辩称：对事故的基本事实及责任认定无异议；事故车晋M299**重型半挂牵引车牵引晋MV6**挂重型厢式半挂车系许永林的实际车主，因挂靠关系登记车主是我公司；该车向保险公司投保交强险、商业第三者责任险及不计免赔险；保险公司以提供的格式条款规定违反装载规定的免赔10%，但被告保司没有明确告知，投保人也不知道该条内容的存在，该免责条款不发生法律效力；我公司不承担责任；核减医保外用药被告保险公司没有事实、法律依据，我司不同意，其余对原告主张的赔偿项目、标准与保险公司一致。
被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司辩称：对交通事故事实及责任认定无异议；晋M299**重型半挂牵引车向我司投保交强险、商业第三者责任险1000000元及不计免赔险，晋MV6**挂重型厢式半挂车向我司投保商业第三者责任险500000元及不计免赔险；责任比例主次按7：3；事故车发生交通事故时属超载,按保险合同约定应免赔10%；对原告主张的医疗费以医疗票据为准但要求核减10%的医保外用药，对残疾赔偿金115302元、被扶养人生活费23325元、鉴定费1900元无异议，但鉴定费不属于保险理赔范围；对住院伙食补助费60元×61天=3660元认可每天30元的标准按实际住院天数、对误工费（6个月×21859.86元）+10天×（21859.86元÷21.75天）=141210元的误工期和标准由人民法院核定，对护理费（61天×120元）=7320元认可每天100元的标准按实际住院天数，对精神损害抚慰金8000元认可6600元，对交通费1000元认可400元，对营养费不予认可。
被告对原告主张的交通事故发生情况、事故成因及责任认定情况、原告治疗情况、事故车驾驶员与实际车主与登记车主关系、事故车投保情况等事实没有异议，并承认医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费。但对原告主张的住院伙食补助费、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、营养费、核减医保外用药等有异议。
对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；被告承认原告的诉讼请求部分，没有违反法律规定，本院予以支持。
对当事人争议的问题，本院查明：
1、2016年2月27日，原告受伤后即被送入自贡市第四人民医院抢救1天，产生住院费8508.63元、门诊费2243元；
2016年2月28日，原告转入成都上锦南府医院治疗24天，同年3月23日出院，出院医嘱：转四川大学华西医院双向转诊医院继续治疗，门诊随访，院外眼科继续治疗，病情有变随时急诊就医。产生住院费20767.85元、门诊费16770.60元；
2016年3月23日，原告进入四川大学华西医院西藏成办分院住院治疗30天，2016年4月22日出院，出院医嘱：继续治疗。产生住院费16696.43元、门诊费12394.56元；
2016年4月22日，原告再次进入四川大学华西医院西藏成办分院住院治疗6天，2016年4月28日出院，出院医嘱：继续康复治疗，建议休息1月，避免剧烈活动，加强营养，注意休息；建议眼科门诊随访；定期每月到我科门诊复诊；病情有变及时就诊；出院带药。产生住院费2033.87元。
上述住院费、门诊费共计79415.36元。
2、2016年7月28日，经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定：胡晓静所受损伤评为一个九级伤残，一个十级伤残，原告支付鉴定费用1900元。
3、原告胡晓静自2005年起就职于四川大学华西第二人民医院，月收入21859.86元，事故发生后，单位仅支付基本工资1000元。为证明以上事实，原告庭审提供四川大学华西第二人民医院人力资源部证明一份、四川大学华西第二人民医院收入证明（员工工资台帐）、完税证明。
4、事故车晋M299**重型半挂牵引车整备质量7300kg,准牵引总质量38505kg；晋MV6**挂重型仓栅式半挂车整备质量6600kg,核定载质量33400kg。保险公司庭审提举复印自威远县人民法院（2016）川1024刑初198号陈曦洋交通肇事案卷宗内的事故车辆案发当日于成自泸威远南站出口站发票联，总重为54.55吨；“29937挂车”在威远县晓晓米厂过磅单，毛重54.48吨，欲证实事故车案发当时总重为54余吨，属于超载。《道路交通事故认定书》对事故形成原因分析：陈曦洋驾驶的川A993**小轿车小型普通客车未按规定与前车保持必要的安全距离，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第一项：“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。”之规定，是造成此次交通事故的主要原因。宋建民驾驶的晋M299**重型半挂牵引车牵引晋MV6**挂重型厢式半挂车后下部安全防护装置安装尺寸不规范，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条：“驾驶人驾驶机动车上道路行驶前，应当对机动车的安全技术性能进行认真检查；不得驾驶安全设施不全或者机件不符合技术标准等具有安全隐患的机动车。”之规定，是造成此次交通事故的次要原因。
5、事故车所投保的机动车第三者责任保险条款第九条规定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：……；（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%；……”
6、本次交通事故各受害人均同意陈佳龙的医疗费在交强险医疗限额10000元范围内优先受偿，属于交强险死亡伤残限额的由各受害人分别受偿。
本院认为：
一、关于民事责任
本案所涉交通事故，公安机关交通管理部门依职权、按照程序对事故成因作了具体分析，并作出了交通事故认定书，作出陈曦洋承担事故的主要责任，被告宋建民承担事故次要责任，陈佳龙无责任的认定结论，该认定合法有据，当事人无异议，且公平合理，本院予以确认。由此认定各方当事人的民事责任如下：
1、本案交通事故机动车晋M299**重型半挂牵引车牵引晋MV6**挂重型厢式半挂车在被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司投保有交强险和商业三者险及不计免赔特约险的事实清楚，本院予以确认。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司应当先在交强险的责任范围和限额范围内赔偿，原告主张被告优先赔偿精神损害，于法有据，本院予以支持；不足部分，由被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司依据商业三者险的保险合同约定予以赔偿；对违反装载规定是否免赔率10%的问题，本院认为：其一交警部门对事故责任的划分基于晋M299**重型半挂牵引车牵引晋MV6**挂重型厢式半挂车在挂车后下部安全防护装置安装尺寸不规范导致后车追尾造成损害认定为次要责任，与超载没有因果关系且各方对该认定没有异议。其二根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”的规定，本案保险合同第九条“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%。”的规定属于免除保险人责任的条款，保险人应在订立保险合同时向投保人就责任免除条款作明确说明，该义务是法定义务，也是特别告知义务。这种义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是对有关免责条款内容作出明确解释。如合同当事人对保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有举证责任，本案中，中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司未举证证明作了明确解释，故其以此主张免除其部分赔偿责任不予以支持。其三投保人投保不计免赔险，保险合同约定违反安全装载规定的，增加免赔率10%，但没有约定增加的10%不属于不计免赔险之外应另行由投保人承担，故保险公司不应免赔10%；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
2、被告宋建民与许永林形成劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，被告许永林作为事故车驾驶员的接受劳务者，应对事故责任人宋建明因本次事故致人损害承担保险责任不足以赔偿部分损失的责任范围的民事赔偿责任。
3、被告许永林与被告山西广源通物流有限公司就机动车形成挂靠经营关系，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，原告主张被告许永林与被告山西广源通物流有限公司承担连带赔偿责任，本院予以支持。
4、依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”之规定，根据事故发生时各当事人的违法行为、过错程度、违法行为对事故发生的作用、事故后果的关联程度，确定此次交通事故交强险赔偿范围以外的损失由陈曦洋承担70%、许永林与山西广源通物流有限公司连带承担30％的民事赔偿责任。原告自愿放弃对川A993**小轿车驾驶员陈曦洋的诉讼请求，系对自己民事权利的处分，且不违反法律规定，本院予以确认。
二、关于原告损失
原告主张的医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费，本案当事人无异议，本院予以确认。
对原告主张的有争议的损失应依法确定为：
1、原告的医疗费79415.36元核减医保外用药的问题。根据原告住院医嘱、票据，确定原告在本次交通事故中的医疗费为79414.94元，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”的规定，本案保险合同“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。”的规定属于免除保险人责任的条款，保险人应在订立保险合同时向投保人就责任免除条款作明确说明，该义务是法定义务，也是特别告知义务。这种义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是对有关免责条款内容作出明确解释。如合同当事人对保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有举证责任，本案中，中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司未举证证明作了明确解释，故其以此主张免除其部分赔偿责任不予以支持。同时，因国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项福利性的社会保险制度，旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险，为控制医疗保险药品费用，国家基本医疗保险限定了药品的适用范围，故医疗保险收费较低。而本案的保险合同是商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。如果按照中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司的主张，就明显降低了保险公司的风险，减少了其义务，限制了被保险人的权利。中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。故中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司主张按保险合同对不属于医保范围的用药应扣减10％的理由不能成立。故保险公司应当理赔医药费79415.36元。
2、原告主张的住院伙食补助费60元/天×61=3660元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”之规定，根据原告住院病历确认原告住院时间61天，则原告的住院伙食补助费计算为30元/天×61天=1830元。
3、原告主张的营养费30元/天×61天=1830元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，根据原告住院病历确认原告住院时间61天，但仅四川大学华西医院西藏成办分院住院6天有加强营养明确意见，则营养费计算为30元/天×6天=180元。
4、原告主张的护理费120元/天×61天=7320元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，根据原告住院病历确认原告住院时间61天。则原告的护理费计算为100元/天×61天=6100元。
5、原告主张的误工费（6个月×21859.86元/月）+（21859.86元/月÷21.75天/月）×10天=141210元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残之日的前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，原告主张因伤致残持续误工，计算至定残前一日，原告主张误工期为…合理，本院予以支持。庭审中原告提举的证据能证明其月工资为21859.86元，在2016年3月至2016年9月所在单位仅支付1000元基本生活费，减少收入为20859.86元。故误工费计算为（6个月×20859.86元/月）+（20859.86元/月÷21.75天/月）×10天=134750元。
6、原告主张的精神损害抚慰金8000元。因此次交通事故给原告精神上造成严重伤害，根据过错程度、侵权性质、侵权后果、本地生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金额6600元。
7、原告主张的交通费1000元。根据原告及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用综合考虑，确定为800元。
综上，原告的损失合计370202.36元。
其中：
原告胡晓静因交通事故产生的属保险责任范围的护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费计286877元，由被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司在交强险死亡伤残责任限额110000元范围内赔偿30000元（另案死者陈家龙亲属30000元，另案伤者陈曦洋20000元，另案伤者陈近东30000元）。
原告胡晓静因交通事故产生的属保险责任范围的医疗费用即医疗费79415.36元、住院伙食补助费1680元、营养费180元合计81425.36元，死亡伤残赔偿限额外的损失256877元合计338302.36元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司成都市青羊区支公司在商业第三者责任险内赔偿338302.36元其中的30%即101490.71元。
不属于保险责任范围的鉴定费1900元由被告许永林与山西广源通物流有限公司连带赔偿30%即570元。
故被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司在本案中应承担的赔偿款为131490.71元，被告许永林与山西广源通物流有限公司连带赔偿款为570元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司在机动车交通事故强制责任保险范围内赔偿原告胡晓静30000元；
二、原告胡晓静因交通事故产生的属保险责任范围的医疗费用即医疗费79415.36元、住院伙食补助费1680元、营养费180元合计81425.36元，死亡伤残赔偿限额外的损失256877元合计338302.36元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司成都市青羊区支公司在商业第三者责任险内赔偿338302.36元其中的30%即101490.71元。
不属于保险责任范围的鉴定费1900元由被告许永林与山西广源通物流有限公司连带赔偿30%即570元。
上述一、二项确定的赔偿款132060.71元，该款由被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司赔偿原告胡晓静131490.71元，被告许永林与山西广源通物流有限公司连带赔偿款为570元。均于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、被告宋建民在本案中不承担民事责任。
四、驳回原告胡晓静的其他诉讼请求。
本案受理费3400元（原告已预交），由被告许永林与被告山西广源通物流有限公司承担连带负担2600元，由被告中国大地财产保险股份有限公司临猗支公司负担800元。于本判决生效后七日内纳清，被告负担部分，由其直付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。
审判员 刘 艳
二〇一七年三月二十四日
书记员 袁继伟