贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终3958号
上诉人（原审原告）：沈晓鹰。
被上诉人（原审被告）：贵阳市小河区绿园餐饮管理有限公司，住所地贵阳市花溪区小河西南环路110号。
法定代表人沈晓鹰，该公司执行董事。
原审第三人：贵州盐业集团荣和酒店管理有限公司，住所地贵阳市云岩区筑东路1号贵盐大厦12层。
法定代表人聂仕友，该公司董事长。
委托代理人吴家健，该公司行政部经理。
原审第三人：宋宁。
上诉人沈晓鹰因与被上诉人贵阳市小河区绿园餐饮管理有限公司（以下简称绿园公司），原审第三人贵州盐业集团荣和酒店管理有限公司（以下简称荣和酒店）、宋宁劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人沈晓鹰上诉请求：一、撤销一审判决书，依法改判。二、判令支持上诉人沈晓鹰一审诉请。三、判令被上诉人绿园公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院对本案上诉人沈晓鹰的劳动合同关系这一主要事实没有查清。上诉人沈晓鹰到底是与贵州盐业集团公司存在劳动合同关系，还是与原审第三人荣和酒店存在劳动合同关系，还是与被上诉人绿园公司存在劳动合同关系，或存在多重劳动合同关系，这是本案的焦点问题。二、一审法院在未认清上诉人沈晓鹰是否与被上诉人绿园公司存在劳动合同关系这一前置条件的情况下，即被上诉人绿园公司是否应当依法承担上诉人沈晓鹰劳动报酬就进行了判决。三、上诉人沈晓鹰是否妥当保管被上诉人绿园公司财务凭据的行为，与被上诉人绿园公司是否应当承担沈晓鹰劳动报酬一事无关。四、一审判决书中《贵州贵盐集团促进非主业经营发展相关政策规定》（贵盐企（2007）258号），上诉人沈晓鹰从未在诉讼过程中看到此证据，更未对其进行过质证。一审判决书提到此证据但又未表明是否采用此证据，存在明显的程序错误。
被上诉人绿园公司未作答辩。
原审第三人荣和酒店述称，确认劳动关系不在一审的诉讼请求之内，上诉人沈晓鹰是被上诉人绿园公司的股东，也是法定代表人，还是执行董事，所以上诉人沈晓鹰与被上诉人绿园公司不存在劳动关系，上诉人沈晓鹰作为实际经营人，应该负有保管公司财务资料的责任。上诉人沈晓鹰在上诉状中第四点提到的证据与本案的诉求没有必然联系。
原审第三人宋宁未作陈述。
上诉人沈晓鹰向一审法院起诉请求：1、被告支付原告2014年5月31日至2015年10月31日所欠工资300000元，以及2014年6月至2015年6月的社会保险（至2015年7月）、公积金、增量补贴51317.69元；2、被告支付原告在被告处继续工作期间的工资、社会保险、公积金、增量补贴费用；3、判令被告向原告支付2014年五一节日费、春游费1000元、2014年端午节、冷饮费850元；4、被告承担全部诉讼费用。
一审法院认定事实：被告绿园公司于2011年6月17日经工商管理部门登记注册成立，营业执照注明的营业期限为2011年5月17日至2021年6月16日。公司章程记载：一、宋宁出资500000元，贵州盐业集团荣和酒店管理有限公司出资300000元，沈晓鹰出资200000元；二、公司不设董事会，只设执行董事一名，执行董事由股东会代表三分之二以上表决权的股东同意选举产生，执行董事为本公司法定代表人，对股东会负责，行使下列职权：1、负责召集股东会，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议，制定实施细则；3、制定公司的经营计划和投资方案；4、制定公司年度财务预算方案、决算方案；5、制定公司的利润分配和弥补亏损方案；6、制定公司增加和减少注册资本以及发行公司债券的方案；7、制定公司合并分立、解散或者变更公司形式的方案；8、决定公司内部管理机构的设置；9、决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10、制定公司的基本管理制度；11、公司章程规定的其他职权。执行董事任期为五年，可以连选连任，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。公司经理由执行董事兼任，行使下列职权：1、主持公司的生产经营管理工作，组织实施股东会决议；2、组织实施公司年度经营计划和投资方案；3、拟定公司内部管理机构设置的方案；4、拟定公司的基本管理制度；5、制定公司的具体规章；6、提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；7、决定聘任或者解聘除应由执行董事决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；8、执行董事授予的其他职权；三、公司不设监事会，只设监事一名，由股东会代表三分之二以上表决权的股东同意选举产生；监事任期为每届五年，届满可以连选连任，本公司的执行董事、高级管理人员不得兼任监事。监事的职权包括检查监督公司财务及对执行董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督等；四、公司依照法律、行政法规和国家财政行政主管部门的规定建立本公司的财务、会计制度，在每一会计制度终了时制作财务会计报表，按国家和有关部门的规定进行审计，报送财政、税务、工商行政管理等部门，并送交各股东及监事审查。财务会计报告包括资产负债表、损益表，财务状况变动表，财务情况说明书，利润分配表。公司除法定会计帐册外，不得另立会计帐册。会计帐册、报表及各种凭证应按财政部门有关规定装订成册归档，作为重要的档案资料妥善保管。2011年1月24日上述三方股东签订的《股东会决议》记载，宋宁占股50%，贵州盐业集团荣和酒店管理有限公司占股30%，沈晓鹰占股20%；全体股东一致选举沈晓鹰为公司执行董事，兼任企业法定代表人，选宋宁为公司监事，聘任沈晓鹰为公司经理。2011年1月28日，荣和酒店向绿园公司出具《推荐函》，载明：经我司董事会研究决定，推选沈晓鹰为我司股东代表，行使股东权利。2014年6月，荣和酒店向绿园公司发送《关于补发2014年五一节日费、春游费通知》，内容为：根据集团机关下发关于2014年五一节日费、春游费的规定每人按2000元发放，因沈晓鹰系贵公司负责人，我司与贵公司各承担50%，请贵公司给予发放。同时向绿园公司发送《关于补发2014年端午节、冷饮费通知》，内容为：根据集团机关下发关于2014年端午节节日费、冷饮费的规定每人按1700元发放，因沈晓鹰系贵公司负责人，我司与贵公司各承担50%，请贵公司给予发放。2014年7月16日的《股东会决议》记载，经贵阳小河区绿园餐饮管理有限公司股东兼荣和酒店出资代表兼法定代表人沈晓鹰于本次股东会议15日前通知召开本次股东会并作出如下股东会决议：1、同意按贵阳市花溪区人民法院（2013）花民初字第1555号民事判决书的判决履行交付房屋给瑞源包装公司的义务，按申请执行程序进行交付；2、同意优先支付和补足沈晓鹰的工资及相关待遇；3、同意优先支付股东垫付的各项费用及律师费；4、同意启动诉讼程序追究刘洁的法律责任；5、沈晓鹰代表荣和酒店30%的股权由荣和酒店在本决议之日起10日内出具文书予以确认。2015年7月7日，荣和酒店向绿园公司发送《关于缴付沈晓鹰社保、公积金及增量补贴等的通知》，内容为：“根据《贵州盐业集团促进非主业经营发展相关政策规定》{贵盐企发（2007）258号}第五条选聘到非主业经营公司工作的集团职工，应发工资及各种缴费前三年（从非主业经营公司登记注册工作完成后开始计算，下同）由非主业经营公司的控股单位承担、第四年承担50%，从第五年开始由非主业经营公司全额承担。”之规定，应由你司承担的沈晓鹰2014年度6月至12月社保、公积金、增量补贴等25986.32元已由我司代缴至集团公司，2015年1月至7月社保12947.37元和2015年1月至6月公积金4128元、增量补贴8256元已由集团公司足额交至相关部门。以上缴费合计51317.69元请于2015年7月30日前足额缴付至我司，逾期所造成的一切后果由你司承担全部责任。2015年10月29日，宋宁、沈晓鹰及荣和酒店工作人员陈嘉良三人召开会议，《会议纪要》记载目前绿园公司债务大致情况：1、沈晓鹰个人为公司垫付费用情况及欠工资情况：南明区法院诉讼费13460元、花溪区法院诉讼费11400元，工资等约300000元，日常工作费用开支20000元；2、欠沈晓鹰垫付律师费用120000元；3、公司外债：瑞源包装公司（2013年7月4日数字，未含延期支付利息）约1100000元，供应商货款约300000元；4、法院判决情况：南明区法院317131元、诉讼费2609元，花溪区法院698188.62元、诉讼费5000元。2015年12月28日，沈晓鹰向贵阳市花溪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、绿园公司支付所欠工资300000元；2、绿园公司支付沈晓鹰在绿园公司工作期间的工资、社会保险、公积金、增量补贴费用，其中已发生的2014年6月-2015年6月社保（至2015年7月）、公积金、增量补贴51317.69元；3、绿园公司支付2014年五一节日费、春游费1000元，2014年端午节、冷饮费850元。该委经审查后裁决不予受理。审理中，原告陈述绿园公司的日常经营工作由原告具体负责，原告根据股东会安排来具体实施，宋宁和荣和酒店不参与绿园公司的具体经营事务只作决策。原告陈述绿园公司自2011年6月17日经工商部门核准登记成立起，从未向审计、财政、税务、工商等行政管理部门递交过财务资料。原告陈述绿园公司自2013年初左右停止经营，至今未清算，公章在原告手上，原告另陈述绿园公司财务资料原先由会计保管，会计2013年初辞职，财务资料全部交给原告，2013年或2014年被刘洁（原告称系绿园餐厅承包经营者）借用后至今未归还，所以无法在法院限定期限内提交。关于工资，原告陈述口头约定每月20000元，2015年10月29日的会议纪要就是根据这个标准计算的2014年5月31日至2015年10月31日期间的工资，第三人荣和酒店陈述没有听说过此事，第三人宋宁陈述以证据为准。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张及所依据的事实理由，有责任提供证据加以证明。关于工资，原告陈述每月20000元但未提供证据予以证实，不予采信。关于原告诉请的被告所欠工资300000元，原告所提交的依据为2015年10月29日《会议纪要》，该《会议纪要》记载的内容为欠沈晓鹰工资等约300000元，并未明确记载该300000元是否仅限于工资项目，其次，原告沈晓鹰作为被告公司登记的法定代表人和实际经营人，同时也是被告公司三个股东之一，在其他两个股东（宋宁和荣和酒店）不参与具体经营事务的情况下，原告未在本院限定期限内提交被告公司注册登记成立以来的任何财务凭据等会计账务相关资料，并声称相关资料由原告出借别人使用后至今未归还而无法提交，鉴于原告自认由其保管被告公司的财务凭据等会计账务相关资料而又未提交，故原告应承担举证不能的不利后果。首先原告未举证证明该300000元确系被告欠原告的工资，其次原告未提供证据证明被告公司2015年10月29日后确未支付原告该欠款，故对原告该项主张，不予支持。原告陈述2015年10月29日《会议纪要》中所写的欠300000元工资系2014年5月31日至2015年10月31日期间的工资，并陈述绿园公司自2013年初左右停止经营，由于原告未提供证据证实绿园公司自2013年初左右停止经营时起还应支付原告工资，故对原告诉请被告支付原告在被告处继续工作期间的工资之诉请，不予支持。对于原告诉请的2014年五一劳动节节日费等1000元、2014年端午节等节日费850元，虽有2014年6月的相关通知记载被告应发放原告该款，但在原告自认由其保管被告公司的财务凭据等会计账务相关资料而又未提交的情况下，原告未提供证据证明被告公司2014年6月起至今确未支付原告该款，故亦不予支持。原告诉请被告向原告支付社会保险费、公积金、增量补贴费用，不属于民事劳动争议案件受理范围，不予审理。被告绿园公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视其放弃答辩、质证权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：驳回原告沈晓鹰的诉讼请求。案件受理费10元，由原告沈晓鹰承担。
本院对一审查明的事实予以确认。在二审期间，上诉人沈晓鹰还提交了以下证据：1、2016年6月干部任免审批表、干部人事档案专项审核认定表照片。照片中表格姓名栏为上诉人沈晓鹰，工作单位和职务栏为第三人荣和酒店在被上诉人绿园公司的出资人代表（中层正职）。2、2016年8月的贵阳市住房公积金提取申请表。申请表职工姓名栏为上诉人沈晓鹰，单位名称栏为贵州盐业（集团）有限责任公司。3、2015年4月10日，上诉人沈晓鹰要求回贵州盐业（集团）有限责任公司、第三人荣和酒店工作的报告。2016年6月30日，上诉人沈晓鹰向贵州盐业（集团）有限责任公司、第三人荣和酒店作的工作汇报。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系。上诉人与被上诉人之间并未签订书面的劳动合同。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定，上诉人主张与被上诉人存在劳动关系需要证明其与被上诉人之间具备上述情形。而本案的上诉人提交的公司章程、股东会决议等证据证明上诉人是被上诉人的股东，经股东会选举为执行董事兼法定代表人和公司经理，对外代表公司从事经营活动，对内代表全体股东和公司管理公司事务，是被上诉人的实际经营管理者，而不能证明被上诉人制定的各项劳动规章制度适用于上诉人，上诉人受被上诉人的劳动管理，从事被上诉人安排的有报酬的劳动。
根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”的规定，上诉人主张与被上诉人存在劳动关系，可以提供交上述凭证。虽然该条规定的（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任，但鉴于本案上诉人系被上诉人法定代表人并实际掌握有被上诉人的会计财务等公司的相关资料，该举证责任应由上诉人负担。而上诉人提交的第三人荣和酒店关于补发上诉人节日费、缴付社保、公积金及增量补贴等的通知，以及干部任免人事档案等表格照片，住房公积金提取申请表，上诉人向案外人贵州盐业（集团）有限责任公司、第三人荣和酒店所作的工作报告等，均系证明上诉人与案外人和第三人荣和酒店关系的证据，上诉人并未提交被上诉人为其曾经支付工资、缴纳社会保险费的凭证和记录，以及作为被上诉人职工填写相关表格的证据。
因此，上诉人在本案中提交的证据不能证明被上诉人与上诉人是管理与被管理的劳动关系。虽然上诉人提交的证据《会议纪要》中所写欠300000元工资。但上诉人不能证据与被上诉人存在劳动关系的前提下，作为被上诉人的股东，执行董事兼法定代表人和公司经理的报酬应由被上诉人股东会决定，不是劳动法调整的范围，上诉人基于劳动关系向被上诉人主张工资，没有依据，且上诉人实际掌握被上诉人会计财务等资料，其还应提交上诉人会计财务资料等证据证明被上诉人确未支付上述欠款，但上诉人亦未提交相关证据。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 田 松
审判员 吴 霞
审判员 邱兴权
二〇一六年十月十三日
书记员 熊仕美