浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字117号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人王某，无业，住温州市鹿城区。曾因犯非法持有毒品罪于2005年5月12日被温州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2011年4月29日被假释，假释考验期限至2014年3月20日止。因本案于2014年10月17日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人吴天庆，无业，住寿宁县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年8月16日被浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑八个月，再因犯贩卖毒品罪于2013年6月4日被本院判处有期徒刑九个月，同年12月27日刑满释放。因本案于2014年10月17日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
被告人戴某，个体户，住永嘉县。因本案于2014年10月17日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人胡春露（法援），浙江中坚律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）79号起诉书指控被告人吴天庆、戴某、王某犯贩卖毒品罪，于2015年1月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭予以审理。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员宋国锐出庭支持公诉。被告人吴天庆、戴某、王某及其辩护人胡春露到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：
2014年10月16日14时30分许，被告人王某经电话联系后，在本区五马街道马鞍池美人台大厦2幢805室以人民币300元的价格将4.29克氯胺酮出售给叶某并被当场抓获，另从其家中查获氯胺酮27.98克、甲基苯丙胺0.52克。
同日16时50分许，被告人戴某经电话联系后在本区锦绣路丰收新村以人民币800元的价格将3.45克甲基苯丙胺出售给许某后被公安机关当场抓获。
同日17时40分许，被告人吴天庆经电话联系后在本区站西路好望角ktv旁十足便利店门口以人民币8000元的价格将140.89克氯胺酮出售给王某后被公安机关当场抓获。
就指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。据此，公诉认为，被告人吴天庆、戴某、王某的行为均已构成了贩卖毒品罪，被告人吴天庆、王某系累犯、毒品再犯，王某系坦白，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定予以处罚。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实、罪名及法律适用均无异议；被告人戴某辩解其并非贩卖毒品而是将毒品送给被告人王某；被告人吴天庆对起诉书指控的罪名及法律适用无异议，但辩解交易毒品的价格为人民币6000元而非起诉书指控的人民币8000元，另外其是受“小马”委托送毒品，且联系的手机也是“小马”交给其的。
被告人戴某的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，认为本案系特勤介入的引诱犯罪，被告人主观恶性小，毒品未流散社会且被告人系初犯，认罪态度好，建议对其减轻处罚或免除处罚。
经审理查明：
2014年10月16日14时30分许，被告人王某经电话联系后，在本区五马街道马鞍池美人台大厦2幢805室内，以人民币300元的价格将1盒毒品贩卖给叶某后被公安人员当场抓获，同时还在该室内另查获毒品6包及2盒。经鉴定，上述交易的毒品重4.29克，检出氯胺酮成分；查获的部分毒品重27.98克，检出氯胺酮成分，另一部分毒品重0.52克，检出甲基苯丙胺成分。
被告人王某被抓获后电话联系被告人戴某，要求购买毒品，并商定以人民币200元每克的价格交易4克左右的毒品，同时被告人王某称无法亲自交易而约定由其朋友与被告人戴某交易。当日16时50分许，被告人戴某在本区锦绣路丰收新村小区的花坛边，将1包毒品以人民币800元的价格贩卖给许某后被公安人员当场抓获。经鉴定，上述毒品重3.45克，检出甲基苯丙胺成分。
随后，被告人王某又电话联系被告人吴天庆，要求以人民币8000元的价格购买毒品200克，但被告人吴天庆称只有150克左右的毒品，双方约定以人民币6000元成交。当日17时40分许，被告人吴天庆在本区站西路好望角ktv旁十足便利店门口，将1包毒品出售给坐在车内的被告人王某。因被告人王某已被公安机关所控制，在尚未支付购毒款时公安人员即当场抓捕了被告人吴天庆。经鉴定，上述毒品重140.89克，检出氯胺酮成分。
公诉机关在法庭上出示并提交了下列证据：被告人吴天庆、戴某、王某的供述、证人叶某、许某、周某的证言、归案经过说明、理化检验报告、搜查笔录、涉案毒品、毒资、手机的照片、扣押清单、调取证据清单、毒品上交清单、中国移动通信客户详单、刑事判决书、假释证明书、罪犯档案资料及人口信息等。
上述证据经法庭质证。被告人王某、吴天庆及辩护人对上述证据均无异议；被告人戴某认为与被告人王某联系时并未提及交易的价格问题，且毒资并非从其口袋中搜出而是掉在地上被捡起来的。经查：被告人王某在侦查阶段的供述供认其与被告人戴某电话联系时商定购买4克冰毒，每克的价格为人民币200元；证人许某的证言证明被告人戴某将用锡箔纸包好的毒品交给其后，其将800元人民币交给戴某并完成交易；证人周某的证言证明戴某将毒品交给许某后，许某将做了标记的现金递给戴某，戴某将钱放进口袋转身准备离开时被公安人员当场抓获；搜查笔录证明侦查人员从戴某的上衣口袋内查获已做标记的现金800元及手机1只。据此，本院认为：被告人就该部分提出的质证及辩解意见，均与在案证据不符，不予采信。另外，关于被告人吴天庆提出的辩解意见，经查：被告人王某供述供认事先确系准备以人民币8000元的价格向吴天庆购买200克毒品，但因吴天庆称毒品仅有150克而约定交易价格为人民币6000元，另供认其系直接与被告人吴天庆联系；同时，被告人吴天庆所称系“小马”交给其的手机中，在信息内却存在被告人吴天庆父亲的农行账号信息，并且将该信息发送给其他人。综上，本院认为：被告人吴天庆提出交易毒品的价格为人民币6000元的辩解能与被告人王某的供述相印证，应当认定交易价格为人民币6000元，其辩解应予采信，公诉机关指控的事实错误，应予纠正；但其辩解系“小马”指使其交易毒品的辩解与被告人王某的供述及手机信息内容等证据不符，且没有在案的其他证据佐证其辩解，故对该辩解意见，不予采纳。据此，本案证据除被告人戴某在侦查阶段供认不是贩卖毒品的部分内容及被告人吴天庆在侦查阶段供认系受“小马”指使而贩卖毒品的部分内容外，其他证据取证程序合法，内容真实、客观，且能相互印证，本院予以确认并依法采纳。
本院认为：被告人王某贩卖毒品氯胺酮32.27克、甲基苯丙胺共计0.52克；被告人戴某贩卖毒品甲基苯丙胺3.45克；被告人吴天庆贩卖毒品氯胺酮140.89克，系其他少量毒品但情节严重；三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人王某曾犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑、被告人吴天庆曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，二被告人又均在刑罚执行完毕后，五年内再次犯贩卖毒品罪，且应判处有期徒刑以上之刑罚，均系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；被告人戴某认罪态度差，应酌情从重处罚；但被告人王某归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可从轻处罚；又本案系在公安机关控制下进行，毒品不可能流散社会，可对三被告人均酌情从轻处罚。辩护人就上述从轻处罚所提出的辩护意见，可予采纳；但提出被告人戴某认罪态度好，并建议减轻或免除处罚的辩护意见，与本案证据及法律规定不符，均不予采纳。公诉机关提出对被告人王某判处有期徒刑一年至二年、对被告人戴某判处有期徒刑一年四个月至二年四个月及对被告人吴天庆判处有期徒刑三年六个月至五年六个月的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月17日起至2016年4月16日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人戴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月17日起至2016年6月16日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人吴天庆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月17日起至2018年6月16日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、随案移送的作案工具手机三部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 伍林雄
人民陪审员 王锡全
人民陪审员 黄宏臻
二〇一五年二月一日
代书 记员 姚宁怡
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。