河南省偃师市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）偃民七初字第61号
原告万希旺，男，1953年8月20日生，汉族，农民，住偃师市首阳山镇。
委托代理人（特别授权）常战峰，河南西亳律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）李武江，河南西亳律师事务所律师。
被告鲍永周，男，1971年5月7日生，汉族，农民，住偃师市首阳山镇。
委托代理人（特别授权）王顺卿，偃师市148法律服务所法律工作者。
被告詹应山，男，1967年10月15日生，汉族，农民，住偃师市首阳山镇。
被告广厦建设集团有限责任公司郑州分公司，住所地：郑州市惠济区江山路9号。
负责人葛跃平。
被告富德生命人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地：洛阳市西工区凯旋东路55号天仁凯旋商务8楼。
负责人黄建军。
委托代理人（特别授权）郝燕辉，该公司员工。
原告万希旺诉被告鲍永周提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月7日公开开庭进行了审理，后因原告申请詹应山、广厦建设集团有限责任公司郑州分公司（以下简称广厦集团郑州分公司）、富德生命人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称富德人寿洛阳中支公司）为本案被告，本院于2015年6月15日继续开庭进行了审理，原告万希旺及其委托代理人常战峰、李武江，被告鲍永周及其委托代理人王顺卿，被告詹应山，被告富德人寿洛阳中支公司的委托代理人郝燕辉到庭参加了诉讼，被告广厦集团郑州分公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万希旺诉称：2014年8月2日下午，原告经人介绍，到被告鲍永周承包的位于首阳山工地（山水人家2期工程）干活，当时口头约定每天工钱120元。当日原告按照被告安排开始将砖搬至铲车铲斗内，在搬砖过程中原告受伤。后原告被送往偃师市人民医院住院治疗，被诊断为左跟骨骨折、左外踝骨折，后经鉴定，原告损伤构成伤残9级。期间被告除支付部分费用外，未给原告其他任何赔偿。原告在提供劳务过程中受伤，被告作为接受劳务者依法应当承担赔偿责任。现原告多次找被告协商赔偿事宜，被告始终推拖。原告为维护合法权益，诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医疗费6356.35元、住院伙食补助费420元、营养费140元、护理费1113元、误工费8241.67元、交通费500元、被扶养人生活费、残疾赔偿金32206.29元、精神抚慰金10000元、鉴定费700元，共计61779.11元，扣除已付6000元，余55779.11元，起诉要求56779.11元，本案一切诉讼费用由被告承担。
被告鲍永周辩称：答辩人认为原告诉被告主体资格不适格，原告与答辩人不存在提供劳务关系，原告于2014年8月2日下午在山水人家2标段干活，并不是答辩人雇佣的，答辩人也没有给原告约定工资每天120元，答辩人在那天下午用铲车运砖，也是受城东村詹应山及原告所指派，原告诉称给答辩人提供劳务事实理由不能成立。原告于2014年8月2日下午，在广厦集团郑州分公司偃师首阳山山水人家项目二标段工程干活中，自己存在严重过错及过失，答辩人是在铲车上，铲车是在停着，原告往铲车斗里运砖，原告不小心脚跟受伤，责任完全在原告所致，答辩人不存在丝毫过错。原告受伤答辩人并没有出分文费用，原告的部分费用，是詹应山让答辩人在广厦山水人家二标段项目部取的，广厦集团郑州分公司山水人家项目二标段并在富德人寿洛阳中支公司投有生命团体建筑装修工程意外伤害险，意外伤残责任保额18000元，意外医疗责任保额20000元。原告应该向其主张权利，因原告有重大过错与过失，也应该免除赔偿人的精神损害赔偿项目。退一步讲，广厦集团郑州分公司作为发包方并投有意外伤害保险，并且已经给原告支付了部分医疗费，原告不向其主张权利，遗漏了赔偿义务人，原告应承担不利的法律后果。答辩人认为，原告诉答辩人提供劳务关系不能成立，原告应向詹应山、广厦集团郑州分公司及保险公司主张权利。
被告詹应山辩称：答辩人一直在广厦砌砖，没有搞过任何工程，答辩人在楼上砌砖，鲍永周去找答辩人，让答辩人叫几个人，但答辩人没有叫万希旺。
被告广厦集团郑州分公司未答辩。
被告富德人寿洛阳中支公司辩称：1、答辩人承担本事故的保险责任的前提是投保人与被答辩人存在劳动关系。2、答辩人鉴定程序违法，未经法院同意并与答辩人协商确定鉴定机构，该鉴定结论不应作为本案审理证据使用。3、若投保人确认被答辩人与其存在劳动关系，且二次鉴定结果显示被答辩人伤残等级与前次鉴定结果一致，答辩人可参照保险合同约定的伤残等级按比例对被答辩人承担保险责任。4、建议被答辩人提起理赔申请，双方通过正常理赔程序解决此案，避免诉讼资源的浪费。
经审理查明：2014年8月2日下午，经詹应山、詹道奇介绍，原告万希旺和田春雷到被告鲍永周承包的广厦集团郑州分公司山水人家二标段项目部楼下防水工地上干活，每人每天工资120元。万希旺和田春雷二人负责往鲍永周的铲车斗里装砖。当天下午3时许，万希旺站在土堆上往铲车斗里装砖时，由于土堆上的土往下滑，原告不慎踩空，左脚刚好夹到土堆和铲车中间，导致原告左脚受伤。原告即被人送往首阳山镇卫生院救治，当天晚上18时50分许又转入偃师市人民医院救治，被诊断为：左跟骨骨折、左外踝骨折。原告于2014年8月2日住院，2014年8月16日出院，实际住院14天，花费住院费6097.92元。出院医嘱：1.注意休息，继续口服药物应用，左足踝部石膏外固定4周；2.建议每月复查1次（连续三次），了解骨折愈合及内固定情况，指导进一步功能锻炼，建议1年后依骨折愈合情况取出内固定物。3.如有不适，及时来院就诊；4.住院期间陪护2人。原告于2014年9月7日在偃师市人民医院做放射检查一次，花费60元，2014年11月25日在偃师市第四人民医院做放射检查一次，花费180元，2015年3月18日在偃师市人民医院做放射检查一次，花费240元。原告上述医疗费合计6577.92元。经河南西亳律师事务所委托，2014年12月3日经洛阳信谊法医临床司法鉴定所鉴定，原告所受损伤构成九级伤残。原告花费鉴定费700元。庭审中，原告另提供无日期偃师市人民医院收费票据1张，金额为18.50元；交通费票据33张，合计260元，旨在证明原告支出医疗费18.50元、交通费260元。
另查明：田春雷只干了2014年8月2日一下午活。到2015年春节左右，田春雷父亲去向鲍永周要工资，鲍永周给其50元钱。被告鲍永周曾在二标段项目部取款8670元，支付原告医疗费6000元。鲍永周没有建筑施工资质。
还查明：被告广厦集团郑州分公司在被告富德人寿洛阳中支公司投有生命团体建筑装修工程意外伤害保险（A款），保障项目约定：意外身故责任限额为180000元／人；意外残疾责任限额为180000元／人；意外医疗责任限额为20000元／人，免赔额100元，赔付比例80%。保险期间为2013年8月3日零时起到工程实际竣工验收之日结束，被保险人为广厦集团郑州分公司员工。
以上事实，有原告万希旺提供的医疗费票据、病历、诊断证明、出院证、鉴定意见书，被告鲍永周提供的保险单复印件，被告富德人寿洛阳中支公司提供的保险条款等，本院对二标段项目经理张甜永的询问笔录，从二标段项目部调取的鲍永周领据以及双方当事人陈述笔录在卷资证。审理中，被告鲍永周对原告提供的鉴定意见书提出异议，认为原告系单方鉴定，该鉴定意见不应采信，经本院行使释明权，被告鲍永周明确表示不申请重新鉴定或者补充鉴定。
本院认为：被告鲍永周雇佣原告万希旺往铲车斗里装砖，双方约定每人每天劳动报酬120元，由出庭证人田春雷、詹道奇的证言，被告詹应山的陈述以及鲍永周从广厦集团郑州分公司山水人家二标段结算工程款出具的领据为证，原告与鲍永周之间形成提供劳务与接受劳务的关系。原告在提供劳务过程中受伤，被告鲍永周应承担赔偿责任。鉴于鲍永周未采取安全防范措施和提供安全生产条件，而原告未尽到安全注意义务，本院依法确定鲍永周承担90%的责任，原告承担10%的责任。被告詹应山与原告受伤无因果关系，也不存在过错，不应承担赔偿责任。被告广厦集团郑州分公司下属的山水人家二标段项目部将其一部分泥工活承包给没有资质的被告鲍永周，存在一定过错，被告广厦集团郑州分公司应与被告鲍永周承担连带赔偿责任。由于原告不是被告广厦集团郑州分公司的员工，不属于本案保险合同的被保险人，故原告要求被告富德人寿洛阳中支公司承担赔偿责任，本院不予支持。原告医疗费共计6577.92元，因原告诉求6356.35元，本院从其所请。对无日期的医疗费票据一张18.5元，本院不予采信。住院伙食补助费按20元／天计算，住院14天为280元。营养费按10元／天计算，住院14天为140元。原告护理费按2014年河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资28472元／年标准计算，每天为78元，住院14天，2人护理，因原告诉求1人护理，本院从其所请，护理费为1092元。由于原告从2014年8月2日受伤，于2014年12月3日定残，本院依法从受伤之日起至定残日前一天计算误工天数，共计误工122天，按2014年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资25402元／年标准计算误工费，每天为69.59元，误工费为8489.98元，因原告诉求8241.67元，本院从其所请。被告鲍永周仅对原告提供的鉴定意见书提出异议，但不申请重新鉴定或补充鉴定，本院对该鉴定意见予以采信。原告所受损伤构成九级伤残，原告定残时已满61周岁，本院按2014年河南省农村居民人均纯收入9416.1元／年计算，其残疾赔偿金为35781.18元（9416.10元20%19年），因原告诉请32206.29元，本院从其所请。精神损害抚慰金酌定为10000元。至于原告所诉的被抚养人生活费，因原告未提供相关证据，本院不予支持。原告提供的交通费票据全部为偃洛车票，不能证明与就医地点、时间、人数、次数相符合，考虑到原告住院实际情况，本院酌定交通费为200元。原告鉴定费为700元，本院予以支持。原告以上损失共计59216.31元。被告鲍永周依法承担该损失90%即53294.68元，被告广厦集团郑州分公司对此负连带赔偿责任。扣除被告鲍永周已支付的6000元，应再付47294.68元。对原告诉讼请求超出部分，本院不予支持。关于被告鲍永周辩称其与原告之间不存在雇佣关系，其没有丝毫过错，原告受伤责任完全在原告，原告应向詹应山、广厦集团郑州分公司及保险公司主张权利的抗辩意见，这与本案事实不符，依法不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、判决如下：
1、被告鲍永周于本判决生效后10日内赔偿原告万希旺医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计47294.68元。被告广厦建设集团有限公司郑州分公司对上述款项承担连带赔偿责任。
2、驳回原告万希旺的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费170元，由原告万希旺承担20元，被告鲍永周承担150元（先由原告万希旺垫付，待履行时一并结算）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。
审 判 长 赵国钧
审 判 员 杨攀龙
人民陪审员 薛高强
二〇一五年九月十八日
代书 记员 鲍 旭