陕西省榆林市榆阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）榆刑初字第00778号
公诉机关榆林市榆阳区人民检察院。
被告人余新智，男，1965年4月16日出生于陕西省西安市，汉族，大专文化，无业。2014年4月19日因涉嫌诈骗罪被榆林市公安局榆横分局刑事拘留，2014年4月30日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。
辩护人胡涛，陕西恒达律师事务所律师。
被告人闫世忠，男，1964年10月25日出生于陕西省延川县，汉族，高中文化，无业。2014年1月22日因涉嫌诈骗罪被榆林市公安局榆横分局刑事拘留，同年2月14日因证据不足不批准逮捕被榆林市公安局榆横分局取保候审。2014年4月25日再次报经榆林市榆阳区人民检察院批准逮捕，2014年5月9日被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。
榆林市榆阳区人民检察院以榆区检诉刑诉（2014）第567号起诉书指控被告人余新智、闫世忠犯诈骗罪，于2014年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。榆林市榆阳区人民检察院指派检察员马媛、牛红霞出庭支持公诉，被告人余新智及其辩护人胡涛、闫世忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
榆林市榆阳区人民检察院指控：2012年6月份高考后，被害人李某某通过朋友认识被告人闫世忠，被害人李某某希望闫世忠帮忙安排其儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学，闫世忠联系被告人余新智后，要求被害人李某某向其打5万元办事费，收到款后被告人闫世忠给被告人余新智1.2万元，剩余款由被告人闫世忠支配。2014年8月初因办事未果，在被害人李某某多次催促下，被告人闫世忠让被害人李某某与被告人余新智直接联系，后被告人余新智又自称能为被害人李某某办理此事，再次博得被害人李某某信任后，被害人李某某又先后分四次给被告人余新智打款4.6万元。2012年8月17日后，被告人闫世忠、余新智先后与被害人李某某断绝联系。以上指控的犯罪事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人余新智、闫世忠的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法提请判处。
被告人余新智对起诉书中指控的事实无异议。辩护人胡涛认为被告人余新智没有非法占有的故意，被告人诈骗数额应以闫世忠几次给付的2300元及李某某给付的46000元认定，并非数额巨大。
被告人闫世忠对起诉书中指控的事实无异议。
经审理查明：被告人闫世忠与被告人余新智的妹妹余某某系同居关系。2012年6月份高考后，被害人李某某通过朋友认识被告人闫世忠，被害人李某某希望闫世忠帮忙安排其儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学，闫世忠联系被告人余新智后，余新智答应能办成，但需要花费。被告人闫世忠要求被害人李某某向其打5万元办事费，收到款后被告人闫世忠除部分给被告人余新智用以找关系以及请客花销外，剩余款由被告人闫世忠支配。2014年8月初因办事未果，在被害人李某某多次催促下，被告人闫世忠让被害人李某某与被告人余新智直接联系，后被告人余新智又自称能为被害人李某某办理此事，再次博得被害人李某某信任后，被害人李某某又先后分四次给被告人余新智打款4.6万元。2012年8月17日后，被告人闫世忠、余新智先后与被害人李某某断绝联系。
以上被告人余新智诈骗9.6万元，被告人闫世忠诈骗5万元。
经过庭审举证、质证，认定上述事实有公诉机关提供的以下证据证实：
1、被告人余新智的供述，证明2012年6月份高考后，其与其妹妹的男朋友闫世忠答应能帮被害人李某某的儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学，但需要花费。后被告人闫世忠向被害人李某某要得办事费，其多次向被告人闫世忠要协调关系的费用，被告人闫世忠除给其2000多元现金及请客花销3000多元外，后其与被害人取得联系，被害人李某某分四次给其打款4.6万元，后被害人儿子李某未能被陕西能源职业技术学院的机电一体系录取，被害人就打电话向其要钱，其知道是陕北的电话就不接的事实。
2、被告人闫世忠的供述，证明2012年6月份高考后，其答应帮被害人李某某的儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学，经与被告人余新智联系，余答应能帮忙运作，其向被害人李某某要得办事费5万元，其多次给被告人余新智协调关系的费用12000元，请客花销3000多元外，剩余款自己花费了。后被害人与其联系录取的情况，其给余新智打电话听说被害人儿子李某未能被陕西能源职业技术学院的机电一体系录取，被害人就打电话向其要钱，其退不了被害人的钱就不接电话的事实。
3、被害人李某某的陈述，证明2012年6月份高考后，其因儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学的事，被被告人闫世忠、余新智先后骗取5万元、4.6万元共计9.6万元，后因被告人闫世忠、余新智未能将事情办成，其多次向二人要求退款，后二人均手机联系不上的事实。
3、证人贺某某、高某某的证言，证明2012年7月份，贺某某介绍被告人闫世忠给被害人李某某帮忙安排李某某儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学。后被害人李某某给被告人闫世忠打款5万元办事费，到10月份，被害人李某某说事情没办成，共被骗10多万元，也未退款的事实。
4、证人牛某某的证言，证明2012年，被害人李某某帮儿子李某经其帮忙协调在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学的事实。
5、证人王某某的证言，证明2012年8月份，被告人余新智曾找过其帮忙让李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学，以及向其银行卡上打款3万元，后来也没帮成，其将3万元退还给余新智的事实。
6、打款凭条，证明被害人李某某向被告人闫世忠中国工商银行的账户打款5万元，向被告人余新智的中国农业银行及其指定的王某某账户共打款4.6万元的事实。
7、辨认笔录及被辨认人的照片、身份说明，证明被告人闫世忠对被告人余新智辨认的事实。
本院认为：被告人余新智、闫世忠以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人余新智犯诈骗罪的事实及罪名成立。但指控被告人闫世忠诈骗数额较大欠妥，被告人闫世忠诈骗的数额应以其实际与被告人余新智共同非法占有的5万元认定，应属数额巨大。被告人余新智、闫世忠诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。鉴于被告人余新智、闫世忠在公安侦查、起诉及庭审中如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。辩护人胡涛认为被告人余新智没有非法占有的故意，且被告人余新智的诈骗数额应48300元认定的观点，因被告人闫世忠与被告人余新智事先经过商量，同意帮忙安排被害人李某某儿子李某在陕西能源职业技术学院的机电一体系上学后，被告人闫世忠才联系要求被害人李某某打5万元办事费，故被告人余新智、闫世忠对该5万元是有共同的犯罪故意；后被告人余新智为办理此事，单独联系被害人李某某打款4.6万元，故被告人余新智诈骗数额应以9.6万元认定，辩护人关于被告人余新智无非法占有的故意及数额以48300元认定的辩解，本院依法不予采纳。本院为了保护公私财产不受侵犯，打击刑事犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余新智犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币2万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月19日起至2018年2月18日止。罚金从本判决生效第二日起三个月内缴纳）。
二、被告人闫世忠犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1.5万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵24天，即自2014年5月9日起至2017年4月14日止。罚金从本判决生效第二日起三个月内缴纳）。
三、责令被告人余新智、闫世忠共同退赔诈骗所得的赃款人民币5万元；被告人余新智退赔诈骗所得的赃款人民币4.6万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王富强
人民陪审员 纪凤建
人民陪审员 夏仲伟
二〇一四年十月十五日
书 记 员 周利娥