上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初4474号
原告：姜大妹，女，1932年4月19日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区，现住上海市徐汇区。
委托诉讼代理人：沈峰，上海言顾律师事务所律师。
被告：徐凌燕，女，1980年10月8日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区，现住上海市徐汇区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告姜大妹与被告徐凌燕、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，于2017年4月12日公开开庭进行了审理。原告姜大妹的委托诉讼代理人沈峰、被告徐凌燕、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【姜大妹诉称】
交通事故基本事实
时间
2015年12月18日16时30分许
地点
上海市徐汇区钦州北路XXX弄小区内
事故的当事方
姜大妹
步行
徐凌燕
驾驶车牌号为皖XXXX**的别克牌小型轿车（以下简称肇事轿车）倒车不慎
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事轿车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和50万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）承保人
公安机关事故处理
经核查后出具道路外交通事故证明证实上述情况
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
姜大妹右上肢活动障碍构成十级伤残
三期期限
营养90日、护理60日
姜大妹向本院提出诉讼请求：平安产险公司在保险范围内赔偿下列损失合计48,484元，超出部分由徐凌燕承担。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
28,846元
按2015年度上海市城镇居民标准
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
护理费
3,000元
按每日50元计算60日
交通费
500元
酌情主张，为就医、鉴定等代步支出
医疗费
88元
凭据主张，不含徐凌燕垫付部分
营养费
3,600元
按每日40元计算90日
衣物损失
500元
酌情主张
伤残鉴定费
1,950元
凭据主张
律师代理费
5,000元
为诉讼聘请律师支出【徐凌燕、平安产险公司辩称】
关于姜大妹诉称
徐凌燕
平安产险公司
交通事故基本事实
无异议
请求法院核实后认定事故责任
涉案车辆投保情况
均无异议
鉴定机构鉴定意见
具体赔偿责任承担
同意承担超出保险范围的律师代理费
同意在保险范围内承担赔偿责任
为姜大妹垫付费用
医疗费1,018.20元
无
预付赔偿款2,000元
关于姜大妹主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同意平安产险公司相关辩称意见
无异议
精神损害抚慰金
请求法院依法认定
护理费
认可按每日40元计算60日
交通费
酌情认可200元
医疗费
计算金额无异议，凭据扣除不属于医疗保险可报销范围的部分
营养费
认可按每日30元计算90日
衣物损失
无证据，不予认可
伤残鉴定费
无异议，属于商业三者险范围
律师代理费
凭据认可3,000元
不属于保险范围【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
时间
2015年12月18日16时30分许
地点
上海市徐汇区钦州北路XXX弄XXX号门口
事发经过
姜大妹
步行
徐凌燕
驾驶肇事轿车倒车不慎将姜大妹撞倒
事故后果
姜大妹右肩受伤
肇事轿车投保情况
平安产险公司承保肇事轿车在事故发生时的交强险和50万元不计免赔商业三者险
公安机关事故处理
出具道路外交通事故证明，未认定事故责任
诊疗情况
治疗经过
姜大妹伤后即送至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）急诊检查，诊断为右肱骨近端骨折，予石膏固定，后门诊复查三次至2016年4月21日
医疗支出
门急诊医疗费1,106.20元
鉴定经过
鉴定机构
上海华医司法鉴定所（2016年7月15日评残）
鉴定意见
姜大妹右肱骨近端骨折遗留功能障碍，构成十级伤残，休息150-180日、营养90日、护理60日
鉴定费用
1,950元（2016年7月8日支付）
居住情况
姜大妹系上海市非农业家庭户口，评残时已达80周岁以上
诉讼支出
2017年4月5日姜大妹为本案诉讼支出律师代理费3,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，姜大妹确认徐凌燕的垫付费用及预付赔偿款项金额，当事人均同意在本案中一并处理【本院认为】
姜大妹主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳。在案证据未显示姜大妹对本起事故的发生存在过错，依法推定由机动车一方即徐凌燕承担事故的全部责任。结合辩称意见和保险限额，平安产险公司应当对姜大妹主张除律师代理费外的其他损失承担赔偿责任；律师代理费系姜大妹为充分实现司法救济的间接损失，按约不属于保险范围，应由直接侵权人即徐凌燕承担。
赔偿项目
认定意见
支持金额
相应保险范围
残疾赔偿金
当事人协商达成一致
28,846元
交强险：36,546
精神损害抚慰金
姜大妹主张金额合理
5,000元
护理费
根据受伤部位及活动能力受限情况，本院采纳平安产险公司辩称意见
2,400元
交通费
无票据，但考虑就诊、鉴定所需主张酌情支持
300元
医疗费
凭据确认均与事故相关
1,106.20元
交强险：3,806.20
营养费
同护理费
2,700元
衣物损失
无直接证据，酌情考虑事故的突发性和冲击力
200元
交强险：200
伤残鉴定费
当事人意见达成一致
1,950元
属商业三者险
律师代理费
凭据采纳徐凌燕意见
3,000元
不属于保险范围综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿姜大妹损失40,552.20元（含精神损害抚慰金5,000元），在商业三者险范围内赔偿姜大妹伤残鉴定费1,950元，合计承担42,502.20元；徐凌燕应赔偿姜大妹不属于保险范围的律师代理费3,000元，折抵已垫付及预付费用3,018.20元后，姜大妹尚须返还徐凌燕18.20元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、第七十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿姜大妹损失42,502.20元；
二、姜大妹于本判决生效之日起十日内返还徐凌燕18.20元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费982元，减半收取计491元（姜大妹已预交），由姜大妹负担60元，徐凌燕负担431元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年六月七日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
第七十七条车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十八条机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。