贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终1259号
上诉人（原审被告、反诉原告）佛山市南海区金龙恒家具有限公司，住所地广东省佛山市南海区九江镇石江第三工业区。
法定代表人：陈召佳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邹强，广东鑫霆律师事务所律师。
委托诉讼代理人：钟世文，广东鑫霆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：福泉市熙悦酒店投资管理有限公司，住所地贵州省福泉市金山办事处朝阳路卓品大厦4-5层。
法定代表人：陈武，该公司董事长。
委托诉讼代理人：何东，贵州煜众律师事务所律师。
上诉人佛山市南海区金龙恒家具有限公司（以下简称金龙恒家具公司）因与被上诉人福泉市熙悦酒店投资管理有限公司（以下简称熙悦酒店公司）买卖合同纠纷一案，不服福泉市人民法院（2016）黔2702民初1376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
金龙恒家具公司上诉请求：撤销原判并依法驳回熙悦酒店公司诉讼请求，支持金龙恒家具公司的反诉请求。事实和理由：一、宋运江未得到金龙恒家具公司的授权，不是金龙恒家具公司委托代理人。即便如一审法院认定的宋运江也仅是在原合同中是金龙恒家具公司的代理人，但其并不是签订《技术标准及调整内容》的代理人。二、熙悦酒店公司与佛山市南海企顺家具有限公司订立的《床垫订购合同》及《附加协议》不具有真实性。不排除系熙悦酒店公司单方制作，或者是二者恶意串通。因此，对合同的真实性以及是否履行，没有其他证据予以证实。三、金龙恒家具公司没有与熙悦酒店公司订立《金龙恒床技术标准及调整内容》。金龙恒家具公司仅是收到对方口头要求调整床垫、床架等货物的技术标准，双方在确定货物的标准后，交货时间应按原合同顺延30个日历日。四、熙悦酒店迟延支付定金，违约在先。购销合同约定熙悦酒店公司在三个工作日内支付合同总价款的30%作为定金，金龙恒家具公司收到定金后安排生产。6月12日签订的合同，至7月5日熙悦酒店公司才支付定金，违反合同约定。五、熙悦酒店公司7月9日要求调整技术标准，原合同约定是金龙恒家具公司需要30个日历日才能交货，故不可能在14天内完成生产。
熙悦酒店公司二审未答辩。
熙悦酒店公司向一审法院起诉请求：1、解除双方于2016年6月12日签订的《金龙恒客房床垫、床架购销合同》及2016年7月9日签订的《金龙恒床技术标准及调整内容》；2、金龙恒家具公司双倍返还定金107606元；3、金龙恒家具公司赔偿损失358688元；4、金龙恒家具公司承担本案诉讼费。
金龙恒家具公司在诉讼过程中，提起反诉请求：1、熙悦酒店公司继续履行合同；2、熙悦酒店公司支付违约金95411元（违约金按每日5‰计算，从2016年8月1日起算至实际履行之日止，暂算至2016年12月31日）；3、熙悦酒店公司承担反诉费。
一审法院认定事实：2016年6月12日，熙悦酒店公司与金龙恒家具公司签订《金龙恒客房床垫、床架购销合同》，双方在该合同上分别加盖公司印章，余进俊和宋运江分别作为双方的代理人在合同上签名。该合同约定：熙悦酒店公司向金龙恒家具公司购买床垫、床架等物品，合同总金额为179344元；交货时间为自合同签订之日起30个日历日（7月10日之前）、交货方式为金龙恒家具公司按熙悦酒店公司指定地点（福泉市中心城熙悦酒店4Ｆ、5Ｆ客房）；合同签订后，熙悦酒店公司在3个工作日内向金龙恒家具公司支付合同总价款的30%作为定金，金龙恒家具公司收到定金后安排生产；在指定地点交货，经熙悦酒店公司验收合格后，熙悦酒店公司在3个工作日内支付合同总价款的40%；经使用后，产品无重大质量问题，金龙恒家具公司开具增值税发票，熙悦酒店公司自收到发票之日起三个月内支付合同总价款的25%；按合同约定付款后，如未按合同约定交付货物，则视为违约，按合同约定总金额的两倍赔付；未按合同约定付款，每超期一天按应付金额的5‰支付违约金；合同签订后，任何一方不得随意终止合同，单方终止合同视为违约。同时，对产品名称及参数、产品质量及保修期、争议解决方式等亦作了约定。
2016年7月5日，熙悦酒店公司向金龙恒家具公司支付定金53803元。2016年7月9日，熙悦酒店公司与宋运江签订《金龙恒床技术标准及调整内容》，将到货时间改为2016年7月23日，并到现场进行安装；如未按前述时间将定制的产品运送至熙悦酒店公司现场房间内，金龙恒家具公司则按照原合同约定总金额给予双倍赔偿，赔偿时间为2016年7月24日。
2016年7月28日，金龙恒家具公司向熙悦酒店公司发出书面通知函，告知合同约定的产品早已生产完毕，可以交付，但未收到熙悦酒店公司复函。2016年8月1日，熙悦酒店公司向一审法院提起诉讼，要求判决支持其如前诉请。广东鑫霆律师事务所接受金龙恒家具公司委托后，于2016年10月8日向熙悦酒店公司发出律师函，要求熙悦酒店公司作出明确的书面答复，该邮件因收件人拒收而退回。2017年1月16日金龙恒家具公司向一审法院提起反诉，要求支持其反诉请求。
一审另查明：1、2016年7月27日，熙悦酒店公司与第三方佛山市南海企顺家具有限公司签订了《床垫订购合同》及《附加协议》，要求第三方佛山市南海企顺家具有限公司加急为其赶制床垫等，并于2016年8月2日安装完毕。2、贵州省黔南州第九届旅游产业发展大会于2016年8月9日在本市（福泉市）召开，熙悦酒店公司为中共福泉市委、福泉市人民政府指定的接待酒店。
一审法院认为：双方约定的交货并安装的时间为2016年7月23日，而金龙恒家具公司于2016年7月28日才通知熙悦酒店可以收货，金龙恒公司已逾期构成违约，致使合同目的不能实现。故一审法院对熙悦酒店公司要求解除双方签订的《金龙恒客房床垫、床架购销合同》及《金龙恒床技术标准及调整内容》的诉请，予以支持。本案中，双方既约定违约金，又约定了定金，一审对其定金予以支持。双方约定定金为总价款的30%，超出法律规定，定金应为179344元×20%＝35868.8元，熙悦酒店公司支付了53803元，扣除双倍返还的定金35868.8元，尚余17934.2元应作为货款予以返还。金龙恒家具公司辩称宋运江无公司的授权，其代理行为不成立，但双方于2016年6月12日签订《金龙恒客房床垫、床架购销合同》时，金龙恒家具公司对宋运江在合同上的签名未提出异议，视为对宋运江代理行为的默认。且熙悦酒店公司于2016年7月9日通知要求对原合同约定交付床垫、床架等货品的技术标准进行调整，交货时间应按原合同顺延30个日历日。可见，金龙恒家具公司对2016年7月9日，宋运江作为其公司代理人签订的《金龙恒床技术标准及调整内容》是明知的。故对其提出的交货时间应按原合同顺延30个日历日、其未违约、且对宋运江的代理不予认可的辩称意见，不予采信。按合同约定金龙恒家具公司交货的时间应为2016年7月23日，但其于2016年7月28日才书面通知熙悦酒店公司收货，已逾期。熙悦酒店公司按合同约定支付了定金，未构成违约。故对金龙恒家具公司要求继续履行合同，并支付违约金95411元的反诉请求，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条、《中华人民共和国担保法》第九十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告福泉市熙悦酒店投资管理有限公司与被告佛山市南海区金龙恒家具有限公司于2016年6月12日签订的《金龙恒客房床垫、床架购销合同》及2016年7月9日签订的《金龙恒床技术标准及调整内容》；二、被告佛山市南海区金龙恒家具有限公司于本判决生效之日起三日内双倍返还原告福泉市熙悦酒店投资管理有限公司定金71737.6元、货款17934.2元，合计89671.8元；三、驳回原告福泉市熙悦酒店投资管理有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告佛山市南海区金龙恒家具有限公司的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8354元，减半收取4177元，保全费2870元，合计7047元，由被告佛山市南海区金龙恒家具有限公司承担4979元，原告福泉市熙悦酒店投资管理有限公司承担3375元；反诉费2185元，减半收取1092.50元，由被佛山市南海区金龙恒家具有限公司告承担。
经本院审理，二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为：结合金龙恒家具公司上诉请求及理由，归纳本案二审争议的焦点为：一、宋运江以金龙恒家具公司名义与熙悦酒店公司订立《金龙恒床技术标准及调整内容》的行为是否构成表见代理；二、熙悦酒店公司未按原购销合同约定的时间支付定金，是否构成违约。
对于宋运江的行为是否构成表见代理。从金龙恒家具公司认可的购销合同来看，该合同有当事人金龙恒家具公司加盖印章，宋运江也在合同“代理人”栏署名，因此在该合同中金龙恒家具公司认可宋运江的代理人身份。之后，宋运江以金龙恒家具公司名义与熙悦酒店公司订立《金龙恒床技术标准及调整内容》，宋运江在该合同签名表示认可该协议，该合同虽没有金龙恒家具公司加盖印章，但此时熙悦酒店公司基于宋运江之前在购销合同中的代理行为，完全有理由相信宋运江具有金龙恒家具公司代理权，故宋运江在《金龙恒床技术标准及调整内容》上签名的行为构成表见代理，其产生法律后果应由金龙恒家具公司承担，即《金龙恒床技术标准及调整内容》对熙悦酒店公司与金龙恒家具公司具有约束力。
根据《金龙恒床技术标准及调整内容》约定，金龙恒家具公司应当于2016年7月23日将货物送至熙悦酒店公司营业场所，但金龙恒家具公司因故未能如期交货，构成违约。熙悦酒店公司由于承接当地政府即将到来的接待任务，于2016年7月27日另与他人订立买卖合同，并已履行了该买卖合同，为此还另外产生5万元加急费。因此一审判决支持解除熙悦酒店公司与金龙恒家具公司的购销合同和《金龙恒床技术标准及调整内容》，符合法律的规定。金龙恒家具公司上诉认为熙悦酒店公司迟延支付定金，构成违约，并且按照原购销合同的约定是金龙恒公司收到定金后才安排生产。对此本院认为，根据原购销合同约定，熙悦酒店公司在合同签订后的3个工作日支付定金，熙悦酒店公司未按照上述约定支付定金，但金龙恒家具公司对熙悦酒店公司的违约行为并没有提出异议。在熙悦酒店公司逾期支付定金后，双方订立的《金龙恒床技术标准及调整内容》中也没有对熙悦酒店公司的违约行为有相应的约定，至此应当视为金龙恒家具公司对熙悦酒店公司逾期支付定金的行为表示认可。现金龙恒家具公司又以熙悦酒店公司违约为由上诉，本院不予支持。由于《金龙恒床技术标准及调整内容》中对交货时间明确约定为2016年7月23日，该交货日期已对之前的购销合同的履行日期进行了变更。现金龙恒家具公司上诉认为仍应按照收到定金之日起30个日历日交货，没有事实依据。
综上所述，金龙恒家具公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9447元，由佛山市南海区金龙恒家具有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 田 军
审判员 李雪莹
审判员 田一铭
二〇一七年七月十八日
书记员 李才福