内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）科刑初字第312号
公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。
被告人马某某，男，1970年出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：吉林省四平市，因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月11日被通辽市公安局科尔沁区公安分局刑事拘留，2014年12月19日被逮捕，现羁押于通辽市公安局科尔沁区公安分局看守所。
辩护人ＸＸ仁，内蒙古天阔律师事务所律师。
通辽市科尔沁区人民检察院以科检公诉刑诉（2015）266号起诉书指控被告人马某某犯合同诈骗罪、生产、销售有毒、有害食品罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月28日公开开庭审理了本案。通辽市科尔沁区人民检察院指派检察员马向南出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人ＸＸ仁到庭参加诉讼。现已审理终结。
通辽市科尔沁区人民检察院指控，1、被告人马某某于2011年5月8日从通辽市科尔沁区大林镇苗圃村村民马某甲、李某某夫妇处以人民币377492元，收购48头育肥牛，约定两日内结清收牛款。后马某某将育肥牛出售得款后逃匿。2、2009年至2010年，被告人马某某在吉林省四平市梨树县孤家子镇叶某某处，以人民币2000.00元购买两大袋200斤含“瘦肉精”（盐酸克伦特罗）的小料喂养自家10头育肥牛，后将10头育肥牛分批出售。为证明指控，公诉机关当庭出示和宣读了户籍证明、被害人报案及陈述、证人证言、辨认笔录、银行存款业务回单、产品质量监督检验报告、抓获经过、被告人马某某的供述等证据材料。公诉机关认为，被告人马某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，收受对方当事人给付的货物后逃匿，数额巨大，应以合同诈骗罪追究被告人马某某的刑事责任；又在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究被告人马某某的刑事责任。提起公诉，请依法判处。
被告人马某某对起诉书指控第一起的事实无异议，辩解不知道是否构成犯罪；对起诉书指控的生产、销售有毒、有害食品事实及罪名无异议。
辩护人提出的辩护意见是，公诉机关指控第一起被告人马某某行为不构成合同诈骗罪，应认定为侵占罪；对公诉机关指控的第二起犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，被告人马某某分别实施了合同诈骗，生产、销售有毒、有害食品犯罪行为。具体事实如下：
（一）合同诈骗的事实
2011年5月8日被告人马某某从通辽市科尔沁区大林镇苗圃村村民马某甲、李某某夫妇处以人民币377492.00元的价格收购育肥牛48头，约定两日内结清收牛款。马某某与辽宁省开原市宏福肉类有限公司（简称宏福公司）联系后，当日该公司指派司机将48头育肥牛运回公司，宏福公司当日向马某某提供的农业银行帐号汇款人民币360000.00元，5月10日汇款人民币11440.00元。马某某得款后，将此款用于偿还债务，未支付购牛款。经马某甲不断催款后，马某某将手机停机后逃匿。
（二）生产、销售有毒、有害食品的事实
2009年至2010年，被告人马某某在吉林省四平市梨树县孤家子镇居民叶某某（已判刑）处以人民币2000.00元价格购买200斤含有盐酸克仑特罗(俗称”瘦肉精”)的小料，并将小料掺搅在饲料中喂养自家10头育肥牛，后将10头育肥牛分批出售。
2014年12月7日，被告人马某某在山东省胶州市南阜家园小区被吉林梨树公安机关抓获并临时羁押于梨树县公安局看守所，2014年12月11日被解回。
上述事实，有公诉机关当庭出示的户籍证明、受立案登记表、财务凭证、辨认笔录、银行存款业务回单、产品质量监督检验报告、叶某某的供述及刑事判决书、抓获经过、临时羁押证明及以下证据证实：
1、被害人李某某报案及陈述，陈述2011年5月8日，宏福公司业务员马某某以口头协议的方式收购了李某某家48头育肥牛，约定价款人民币377492.00元，马某某将牛运走后，始终未给付牛款，经查宏福公司已经将牛款给付马某某，马某某去向不明。
2、证人赵清国证言，赵清国系宏福公司负责收购的经理，证明马某某曾系公司收牛的经纪人，公司与马某某没有合同，马某某只是贩牛人员。2011年5月8日马某某为公司收购了48头牛后，5月10日给赵清国打电话称不干了，赵清国将全部牛款给付了马某某。
3、证人陈海彬、杨波、陈宝成证言，证明2011年5月8日李某某卖给马某某48头牛，当时未给付牛款。
4、在逃人员登记/撤销表，证明被告人马某某于2011年6月16日被上网追逃，2014年12月7日被抓获归案。
5、被告人马某某的供述，供述2011年5月，从李某某家收购48头牛，约定牛款人民币377492.00元，将牛运走后未给付牛款，收牛时就没有打算给付李某某牛款，想等到下次收牛得款后再给付李某某牛款，收到宏福公司给付的牛款后用于偿还其他债务了，之后就去大连打工了，与宏福公司没有用工协议之类的合同，是客户关系。2009年或2010年的一天，在吉林省四平市购买了两袋瘦肉精喂养自养的10头育肥牛，之后将10头牛销售到牲畜交易市场，得款约3、4万元。
以上证据由公诉机关当庭出示和宣读，经当庭质证，被告人马某某对证人赵清国证言有异议，认为自己是宏福公司员工；对其他证据被告人马某某及其辩护人均无异议。本院审查认为，公诉机关出示的以上证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，予以采信。被告人马某某提出系宏福公司员工的质证意见没有证据支持，不予采纳。
本院认为，公诉机关指控被告人马某某犯合同诈骗罪、生产、销售有毒、有害食品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人马某某以非法占有为目的，在履行合同的过程中，收受对方财物后逃匿，侵犯财产数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应受刑罚处罚。被告人马某某又为谋取非法利润，明知盐酸克仑特罗禁止用于喂养供人食用的动物而将从叶某某处购买的含有盐酸克仑特罗的小料添加到喂牛饲料中喂养供人食用的牛并将牛售出，侵犯国家对食品卫生的管理制度和广大消费者的健康安全，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪，均应受刑罚处罚。被告人马某某犯数罪，应予并罚。归案后，被告人马某某能够如实供述自己的罪行，可从轻处罚；当庭自愿认罪，其犯罪行为尚未发现给具体的人体健康造成严重危害或者其他食物中毒事故及其他严重信源性疾患的情况存在，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人不构成合同诈骗罪，属侵占犯罪，经查，侵占罪是指基于委托关系，将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的行为,本案被告人马某某并非辽宁开原市宏福肉娄有限公司职工，与被害人口头订立买卖合同后，却没有履行合同的诚意和行为，将育肥牛出售得款后逃匿，此过程中被告人马某某并未以宏福公司的名义与被害人签订合同，公司与被告人之间也是以买卖的方式进行结算，宏福公司对被害人李某某不负有支付购牛款的义务，被告人马某某收受被害人李某某交付的货物后逃匿，给李某某造成巨大的经济损失，其行为符合合同诈骗罪的犯罪构成，故该辩护意见不成能立，不予采纳；提出被告人有坦白情节，认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚的意见，予以采纳。根据被告人马某某犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第一百四十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人马某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月7日起至2022年12月6日止。所处罚金于本判决生效后立即缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 尹长兴
人民陪审员 张洪霞
人民陪审员 杨静苹
二〇一五年六月九日
书 记 员 苗 蕊
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条合同诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。