广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳市民三终字第498号
上诉人（一审原告）梁智刚，男，汉族。
委托代理人杨某。
被上诉人（一审被告）宁波，男，汉族。
上诉人梁智刚因与被上诉人宁波机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2015）鱼民初（一）字第207号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年12月16日受理后，依法组成由审判员覃琪蓉担任审判长，代理审判员余深、吴漫捷参加的合议庭，于2016年1月21日公开开庭审理了本案。代书记员曾金泉担任记录。上诉人梁智刚的委托代理人杨某、被上诉人宁波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年10月8日13时35分，宁波驾驶无牌号电动车在柳州市××××区银桐路职业技术学院门前路段直行过程中，车辆车头部位与梁智刚驾驶的桂B×××××号“雷爵”牌电动车发生尾随相撞，造成梁�刚受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。事故发生当日，柳州市公安局交通警察支队鱼峰大队作出道路交通事故认定书，认定宁波承担本次事故的全部责任。同日，梁智刚进入柳州市工人医院进行住院治疗，2014年10月22日出院，共14天。入院及出院诊断均为颈椎损伤及人工颈椎间盘置换术后。医嘱全休一个月，住院期间需陪护一人，佩戴颈托三个月。本次住院期间，梁智刚共支出住院费5134.53元和生活护理费140元，共计人民币5274.73元，此款宁波已垫付完毕。2014年10月23日，梁智刚再次进入柳州市工人医院进行住院治疗，2014年11月11日出院，共19天。入院及出院诊断均为颈椎人工间盘置换术后疼痛。医嘱全休一个月，住院期间需陪护一人，佩戴颈托三个月。本次住院期间，梁智刚共支出住院费3916.76元和生活护理费190元，共计人民币4106.76元，此款宁波已预交1000元。�智刚曾于2014年9月4日在柳州市工人医院行人工颈椎间盘置换术。现因双方就赔偿事宜协商未果，遂酿成本案诉讼。
本案在审理过程中，根据宁波的申请，一审法院依法将本案移送柳州市中级人民法院司法鉴定中心，由该中心委托广西脑科医院司法鉴定所对梁智刚因本次交通事故入院治疗与宁波的交通侵权行为之间是否存在因果关系、参与度以及梁智刚在住院期间因本次交通事故用药的合理性进行司法鉴定。广西脑科医院司法鉴定所于2015年6月23日作出脑科医司鉴（2015）临鉴字第34号《文证审查鉴定意见书》，鉴定意见为：1、本次交通事故损伤与梁智刚C4、C5、C6椎体棘突压痛、叩击痛及颈椎活动受限的损伤后果存在一定的因果关系，其参与度建议为50%；2、梁智刚本次交通事故损伤住院期间不合理性费用为2497.71元。宁波为此垫付鉴定费（含检查费）为1660元。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案道路交通事故发生后，经公安交警部门认定，宁波负事故的全部责任，梁智刚无责任，该认定事实清楚，双方当事人均无异议，该院对此予以确认。广西脑科医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见系受法院委托，符合法定程序，该院亦予以确认。在暂不剔除不合理医疗费用及暂不考虑参与度情形下，梁智刚因本次交通事故遭受的损失如下：一、医疗费为9381.49元（5274.73元＋4106.76元）。二、住院伙食补助费为3300元［33天（14天＋19天）×100元／天］。三、误工费：梁智刚因本次交通事故连续住院33天，医嘱全休一个月，误工天数为63天（33天＋30天）。梁智刚自认无固定职业和固定收入，误工费应参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》城镇居民人均可支配收入计算为4022.51元（23305元／年÷365天×63天）。四、护理费：梁智刚主张住院期间由其妻子杨某护理，杨某陈述其没有什么收入，根据梁智刚的伤情及实际护理需要，该院认定护理费参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》居民服务和其他服务业标准计算为3268.99元（36157元÷365天×33天）。五、交通费：梁智刚主张住院期间交通费为100元，较为符合实际，该院予以确定。鉴于鉴定机构确定不合理医疗费用为2497.71元及参与度建议为50%，该院认定梁智刚因本次交通事故实际遭受的损失为8787.64元{［（9381.49元-2497.71元）＋3300元＋4022.51元＋3268.99元＋100元］×50%}。因宁波已先行垫付6274.73元（5274.73元＋1000元），梁智刚尚应获得的赔偿数额为2512.91元（8787.64元-6274.73元）。此外，宁波主张按照司法鉴定意见建议的参与度确定鉴定费的负担，合理合法，该院予以支持。故梁智刚应负担鉴定费830元（1660元×50%）。上述两笔款项相抵扣后，宁波实际应向梁智刚支付1682.91元（2512.91元-830元）。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，一审法院判决：一、宁波赔偿给梁智刚经济损失合计人民币1682.91元；二、驳回梁智刚的其他诉讼请求。案件受理费人民币279元（梁智刚已预交），由梁智刚负担230元，宁波负担49元。
上诉人梁智刚不服一审判决，上诉称，一、一审判决认定事实有误。一审判决按照司法鉴定意见扣减不合理费用2479.71元错误。把检查、化验费876.5元作为不合理费用扣减违反医院的治疗常规。丹参滴液和灯盏花素是活血化瘀药品，用于上诉人的颈椎通络治疗并无不当，因此把丹参滴液和灯盏花素列为不合理用药并扣减1621.21元是错误的。
二、一审判决按照司法鉴定意见的参与度50%，确定赔偿1682.91元错误，应当赔偿损失13798.26元。1、上诉人在本次交通事故中无过错，不应承担赔偿责任。《侵权责任法》第二十六条及《道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，交通事故中是否应当扣减受害人的损失，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错确定。本案中，虽然上诉人曾在2014年9月4日在医院做人工颈椎间盘置换术，但这不是侵权责任法等法律规定的过错责任，因此，上诉人的颈椎间盘置换术（已治愈，并经医院复查无须继续治疗）不是本次交通事故确定的过错，对交通事故导致的损伤，不存在自负责任的理�，故一审判决以鉴定意见“损伤参与度评定为50%”为由，在计算各项损失金额时扣减50%，属适用法律错误，应予纠正。2、交通事故致上诉人发生损伤及造成损害后果的因果关系。上诉人虽然在医院对C4／C5／C6椎体人工颈椎间盘置换术后1个多月，仅是事故造成后果的客观因素，在发生事故时上诉人是驾驶电动车的，证实已医治痊愈，因此，本起交通事故造成的损害后果系被上诉人驾驶无牌电动车碰撞、跌倒所致。上诉人曾在医院行人工颈椎间盘置换术与交通事故的发生及损害后果的造成无法律上的因果关系。因此，上诉人对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻加害人被上诉人赔偿责任的法定情形。被上诉人依法应当承担事故引发的全部赔偿责任。
另外，本案被上诉人没有投交强险，造成损害应个人承担赔偿。因此，对于上诉人符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属被上诉人的赔偿范围。
综上所述，请求二审法院撤销一审判决，依法改判决被上诉人赔偿上诉人各种损失13798.26元。
被上诉人宁波答辩称，不合理费用是根据司法鉴定意见来认定的，所以应该扣减。交通事故中被上诉人负全责，但因怀疑被上诉人在治疗过程中的治疗费用有一定问题，所以才申请了司法鉴定。一审判决正确，请求二审法院予以维持。
上诉人梁智刚二审期间提供的证据：梁智刚病历本，拟证明梁智刚手术是2014年9月10日出院，10月6日进行复查，手术后已经治好，之后颈椎的受伤是被上诉人造成的。被上诉人宁波进行质证认为，对证据的真实性没有异议，但不能证明梁智刚已经治好，因为出院记录的医嘱是全休一个月，佩戴颈托3个月，避免长期站坐位及颈椎过伸过曲等剧烈运动，而梁智刚发生交通事故是骑电动车的，其并没有佩戴颈托。本院对上诉人梁智刚提交证据的认定意见：对证据的真实性、合法性予以确认，但该证据只能证明梁智刚在手术后进行过复查，不能证明梁智刚的手术效果，亦不能证明梁智刚之后颈椎的受伤是被上诉人造成，因此本院对其证明目的不予认定。
双方当事人对一审查明事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：一、司法鉴定意见中认定的不合理医疗费用是否应当扣减；二、本案的赔偿责任应当如何承担。
关于焦点一，上诉人梁智刚认为一审根据司法鉴定意见扣减不合理费用2479.71元错误，但该司法鉴定系一审法院根据被上诉人宁波的申请，依法将本案移送本院司法鉴定中心，由该中心委托广西脑科医院司法鉴定所进行鉴定，委托鉴定程序合法，上诉人梁智刚在一审审理中并未对该鉴定意见提出异议，故一审法院依据该鉴定意见扣减不合理费用2479.71元正确，本院予以维持。上诉人梁智刚的上诉主张不成立，本院不予支持。
关于焦点二，本案双方当事人对于公安交警部门作出的道路交通事故认定书均无异议，一审法院据此确认被上诉人宁波负事故的全部责任，上诉人梁智刚无责任。据此，被上诉人宁波应对本次事故造成的损害后果承担全部赔偿责任。根据柳州市工人医院2014年9月10日出院记录记载，上诉人梁智刚2014年9月1日入院诊断和2014年9月10日出院诊断均为：1、颈椎间盘突出症（C4／C5、C5／C6）2、L4／L5腰椎间盘突出并椎管狭窄，其于2014年9月4日进行了颈椎前路减压＋（C4／C5、C5／C6）人工颈椎间盘置换术，出院医嘱为：全休一个月，佩戴颈托三个月。根据柳州市工人医院2014年10月22日出院记录记载，上诉人梁智刚2014年10月8日入院诊断和2014年10月22日出院诊断均为：1、颈椎损伤；2、人工颈椎间盘置换术后。根据柳州市工人医院2014年11月11日出院记录记载，上诉人梁智刚2014年10月23日入院诊断和2014年11月11日出院诊断均为：人工颈椎间盘置换术后疼痛。现上诉人梁智刚出现C4、C5、C6椎体棘突压痛、叩击痛及颈椎活动受限的情形，对该情形是否完全系因本案交通事故造成，双方当事人存在争议。由于上诉人梁智刚疼痛的部位正对应其手术置换的颈椎间盘，而事故发生之时上诉人梁智刚尚处于医嘱要求其全休和佩戴颈托的手术后恢复期，且该疼痛经诊断为颈椎损伤和人工颈椎间盘置换术后疼痛。因此，本次交通事故和上诉人梁智刚进行了人工颈椎间盘置换术均可能是造成其现有疼痛的原因。鉴定机构作出的鉴定意见亦是基于上述考虑，作出本次交通事故在�诉人梁智刚C4、C5、C6椎体棘突压痛、叩击痛及颈椎活动受限的损伤后果中的参与度为50%的建议。故一审法院参考鉴定结论，认定被上诉人宁波对上诉人梁智刚在本次交通事故发生后的治疗期间产生的各项费用承担50%的责任并无不当，本院予以确认。上诉人梁智刚要求被上诉人宁波承担100%的赔偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人梁智刚的上诉理由均不成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费145元（上诉人梁智刚已预交），由上诉人梁智刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃琪蓉
代理审判员 余 深
代理审判员 吴漫捷
二〇一六年三月十一日
代书 记员 曾金泉