湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长中刑一终字第00050号
原公诉机关长沙市开福区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许刚，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2013年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕，现羁押于长沙县看守所。
辩护人欧阳克文，湖南桔城律师事务所律师。
原审被告人朱秋望，农民。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2013年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕，现羁押于长沙县看守所。
原审被告人戚某（曾用名戚陈健），农民。因涉嫌贩卖毒品犯罪，2013年5月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕，现羁押于长沙县看守所。
湖南省长沙市开福区人民法院审理湖南省长沙市开福区人民检察院指控原审被告人朱秋望、许刚、戚某犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月13日作出（2013）开刑初字第00548号刑事判决。原审被告人许刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省长沙市开福区人民法院认定，2013年2月至5月份，被告人朱秋望从湖南邵阳购进麻古后，由被告人戚某联系买家，朱秋望负责进行交易，将麻古贩卖给许刚等人。朱秋望被抓获时，公安民警在其处缴获含甲基苯丙胺成分的红色药丸777粒、白色晶体1瓶（总净重81.647克）。
2013年2月至5月期间，被告人许刚先后七次贩卖冰毒和麻古给吸毒人员支某、肖某，共计贩卖毒品麻古11粒，冰毒1.1克。许刚被抓获时，被当场查获含甲基苯丙胺成分的红色药丸63粒、白色晶体1包（总净重9.045克）。
该院认定上述事实的证据有：受案登记表、到案经过、抓捕经过、三被告人的户籍证明及现实表现材料、情况说明、公安行政处罚决定书、短信记录、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、毒品保管收据、刑事技术照片、证人肖某、支某的证言、三被告人的供述及辩解、尿样毒品成份检测报告、物证鉴定书、视听资料等证据。
该院认为，被告人朱秋望、许刚、戚某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人朱秋望贩卖甲基苯丙胺五十克以上，被告人许刚贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人戚某贩卖甲基苯丙胺不满十克，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人朱秋望、戚某系共同犯罪，在犯罪过程中，被告人朱秋望起主要作用，是主犯，被告人戚某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人许刚、戚某协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻处罚。三被告人如实供述全部罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款，第三百五十七条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十八条，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人朱秋望犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；二、被告人许刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人戚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人许刚不服，提出上诉称：系以贩养吸，归案后配合公安机关抓获其他被告人，有立功表现，认罪态度较好，原审量刑过重。其辩护人提出同样的辩护观点。
经审理查明，2013年2月至5月份，原审被告人朱秋望从邵阳“大猛子”（另案处理）手中购得毒品麻古后运送至长沙进行贩卖，朱秋望要求原审被告人戚某帮助其联系购毒人员，由朱秋望负责进行交易。2013年5月8日23时许，上诉人许刚通过戚某介绍从朱秋望手中以每粒30元的价格购买40粒麻古，并约定由许刚贩卖出去后再付款。
2013年5月初的一天，肖某通过电话联系许刚要求购买毒品，双方约定在长沙市芙蓉区的“万代大酒店”交易。在该地点，许刚将5粒麻古和0.5克冰毒以500元的价格贩卖给肖某。2013年5月间，许刚先后6次在长沙“万代大酒店”、“桂花公园”等地向吸毒人员支某贩卖冰毒和麻古，共计贩卖毒品麻古6粒，冰毒约0.6克，获取毒资1200元。
2013年5月9日15时许，公安民警查获吸毒人员肖某后，在肖某协助下在长沙市开福区万代大酒店1245房间将上诉人许刚抓获，并当场查获红色药丸63粒、白色晶体1包。经鉴定，从许刚处查获白色晶体及红色药丸总净重9.045克中检出甲基苯丙胺成分。
2013年5月9日22时许，上诉人许刚被抓获后协助公安民警在长沙市开福区“少帅府”公寓式酒店楼下将原审被告人戚某抓获。戚某被抓获后协助公安民警在“少帅府”公寓式酒店1520房间将原审被告人朱秋望抓获，并当场查获红色药丸777粒、白色晶体1瓶。经鉴定，从朱秋望处查获白色晶体及红色药丸总净重81.647克中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有下列证据证明：
1、抓获经过，2013年5月9日，长沙县公安局星沙派出所民警查获吸毒人员肖某，在肖某协助下抓获许刚，后许刚表示愿意配合公安民警抓获朱秋望等人，通过联系后，公安民警抓获戚某，在戚某的带领下又抓获朱秋望。
2、检查笔录、扣押决定书及扣押物品、文件清单、现场照片、扣押物品照片，证明2013年5月9日，公安机关在抓获许刚、朱秋望时，从许刚处扣押红色药丸63粒、白色晶体1包等物品，从朱秋望处扣押红色药丸777粒、冰毒1瓶。
3、物证鉴定书，证明在许刚处扣押的冰毒可疑物1包（净重2.68克）、麻古可疑物63粒（净重6.185克）；在朱秋望处扣押的冰毒可疑物1包（净重5.883克）、麻古可疑物777粒（净重75.764克）；在肖某处扣押的冰毒可疑物2包（净重1.167克）、麻古可疑物5粒（净重0.495克），上述物品中均检出甲基苯丙胺成分。
4、尿样检测报告，证明许刚、朱秋望、戚某甲基苯丙胺类毒品筛选试验结果均呈阳性。
5、户籍证明，证明许刚、朱秋望、戚某的年龄、住址等身份情况。
6、证人肖某的证言，证明2013年5月初的一天，肖某拨打电话136××××0007，在长沙市芙蓉区万代酒店向一男子购买了5粒麻古和一点冰毒，支付了500元。肖某被抓获时，公安民警在其处缴获5粒麻古和两小袋冰毒。
7、证人支某的证言，证明从2012年12月份认识许刚以来，在许刚处先后6次购买冰毒、麻古，每次都是1粒麻古和0.1克冰毒，价格是每次都是200元。其中2013年5月3日、5月6日两次分别是在桂花公园附近、万代大酒店交易的。
8、上诉人许刚、原审被告人朱秋望、戚某对上述事实供认不讳。
上述证据经过一审庭审质证，确实、充分，且相互印证，足以认定案件事实。
本院认为，上诉人许刚、原审被告人朱秋望、戚某违反国家毒品管理法规，明知系毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中原审被告人朱秋望贩卖甲基苯丙胺五十克以上，上诉人许刚贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，原审被告人戚某贩卖甲基苯丙胺不满十克。原审被告人朱秋望、戚某系共同犯罪，在共同犯罪中，原审被告人朱秋望系毒品所有者、具体贩卖者，起主要作用，系主犯，被告人戚某应他人要求帮助联系购毒人员，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人许刚、原审被告人戚某协助公安机关抓获同案被告人，有立功表现。针对上诉人许刚及其辩护人提出的“系以贩养吸，归案后配合公安机关抓获其他被告人，有立功表现，认罪态度较好，原审量刑过重”的上诉意见，经查，上诉人许刚系吸毒人员，其查获的毒品应当计入其贩卖数量，但在量刑时应当考虑其吸食情节。且上诉人许刚实际贩卖少量毒品，大部分毒品被查获，未流入社会。上诉人许刚积极配合公安机关抓获同案被告人，到案后能够如实供述自己的犯罪事实。结合上诉人许刚的犯罪情节、立功表现及悔罪表现，可以对其减轻处罚，原审量刑过重，故对该上诉意见及辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三、四、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十八条，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市开福区人民法院（2013）开刑初字第00548号刑事判决第一项、第三项及对上诉人许刚的定罪部分；
二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2013）开刑初字第00548号刑事判决对上诉人许刚的量刑部分；
三、上诉人许刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年5月9日起至2017年5月8日止。）
本判决为终审判决
审 判 长 黎 璠
审 判 员 刘 刚
代理审判员 余 丹
二〇一四年三月十八日
书 记 员 范旦雯