贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第657号
上诉人（原审被告）黄始好，男，汉族，1981年6月10日出生，湖南省麻阳县人，住湖南省麻阳县吕家坪镇茶溪村。
被上诉人（原审原告）祝金晗，男，水族，1965年1月17日出生，小学文化，农民，贵州省丹寨县人，住贵州省丹寨县龙泉镇得实禄村*组****号。
委托代理人王军，丹寨县城关法律服务中心所法律工作者。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司麻阳县支公司。地址：湖南省麻阳苗族自治县建设南路***号。
负责人胡超，系该公司经理。
上诉人黄始好因机动车交通事故责任纠纷一案，不服凯里市人民法院（2014）凯民初字第1044号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月14日，祝金晗驾驶贵HJ80**号普通二轮摩托车由凯里市往黄平方向行驶至黎炉线282KM＋600M处时，因雨天采取制动不当失控倒地后碰向对向越过单实线的黄始好驾驶的湘N794**号小型普通客车，造成两车受损及祝金晗受伤的交通事故。凯里市公安局交通警察大队于事故当日作出第2013SJ00108号道路交通事故认定书，认定黄始好越过中心单实线通过障碍物，是造成此次事故的主要原因，承担此次事故的主要责任，祝金晗雨天驾驶车辆采取制动不当，是造成此次事故的次要原因，承担事故的次要责任。祝金晗受伤当日到黔东南州人民医院住院治疗21天，诊断为：右侧骨盆粉碎性骨折、右肾包膜下积液等。花费医疗费30818.93元。保险公司已预付10000元，黄始好预付7000元。2014年3月6日，黔东南州人民医院法医学司法鉴定所作出法临鉴（残）字（2014）058号鉴定意见书，对祝金晗的伤情鉴定为七级伤残。另查明，被告黄始好驾驶肇事的湘N794**号小型普通客车系其本人所有，该车在被告人民财保麻阳公司投保了交强险和商业三者险5万元。
原审法院认为：公民享有生命健康权，侵害公民的生命健康权，依法应承担民事赔偿责任。造成原告祝金晗受伤的原因是交通事故，经交警部门认定，被告黄始好承担交通事故的主要责任。故被告黄始好应承担交通事故侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。而《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分按照下列规定承担赔偿责任……。鉴于被告黄始好驾驶肇事的车辆投有交强险和商业三者险，根据最高人民法院《关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条规定的“同时投交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，本案原告的损失由湘N794**号车的交强险限额赔偿后，不足的部分由商业三者险限额赔偿，仍不足的，由被告黄始好赔偿。原告的诉讼请求中，医疗费13818.93元，有证据证实原告的实际医疗费为30218.93元，被告人民财保麻阳公司已在交强险限额内支付10000元，余款20218.93元的70%即14153.25元，予以支持；鉴定费600元，有证据证实，予以支持；误工费20200元（202天×100元），计算有误，结合原告的伤残情况可视为其持续误工至定残日前一日，但原告未提交证据证明其工资收入，应以农林牧渔业的平均工资标准计赔，更正为17995.83元（30850元÷12月÷21.75天×202天）予以支持；护理费6300元（21天×100元×3人），计算有误，因原告未提交医疗机构的意见证明其需三人护理，应参照其他服务业的平均工资标准以一人计赔，更正为2352元（28224元÷12月÷21.75天×21天）予以支持；住院伙食补助费630元（21天×30元）计算正确，予以支持；营养费630元，无医疗机构的意见佐证，不予支持；残疾赔偿金38024元（4753元×20年×40%），在法律规定的标准范围内，予以支持；车辆损失费3820元，无证据证实，不予支持。综上，原告的损失为（医疗费14153.25元＋住院伙食补助费441元（630元×70%）＋鉴定费600元＋误工费17995.83元＋护理费2352元＋残疾赔偿金38024元＝73566.08元，在黄始好肇事车辆的交强险和商业三者险限额内，可由被告人民财保麻阳公司直接向原告赔偿。被告黄始好预付的7000元医疗费由保险公司在付款时扣除予以返还。原告认为超过交强险限额的部分按主次责任以三七比例承担的意见客观合理，予以采纳。被告黄始好、人民财保麻阳公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司麻阳支公司于本判决生效之日起三十日内在湘N794**号车的交强险和商业三者险限额内向原告祝金晗赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等共计73566.08元（保险公司付款时扣除7000元返还被告黄始好）；二、驳回原告祝金晗的其他诉讼请求。案件受理费1890元，减半收取945元，由被告中国人民财产保险股份有限公司麻阳支公司负担800元，原告祝金晗负担145元。
上诉人黄始好上诉称：原审法院判决后，祝金晗应退还黄始好2万元，现祝金晗拒绝退还，请求二审法院公正判决。
被上诉人祝金晗未进行二审答辩。
在二审举证期限内，上诉人黄始好提供了收条复印件1份，用以证明祝金晗收到的2万元应当退还；被上诉人祝金晗没有提供新证据。
经本院组织双方当事人质证，祝金晗对证据的真实性无异议，认可收到黄始好支付的2万元。
经审查，上诉人黄始好提供的收条复印件，具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信。
本院经审理查明的事实与原审法院相同。另查明，上诉人黄始好于2014年7月7日即原审法院庭审辩论终结后、判决前支付给被上诉人祝金晗赔偿金2万元。
本院认为：因上诉人与被上诉人及原审被告对原审判决认定的责任比例、医疗费14153.25元、住院伙食补助费441元、鉴定费600元、误工费17995.83元、护理费2352元、残疾赔偿金38024元等共计73566.08元均无异议，故本院予以确认。对于上诉人黄始好在原审判决宣判前支付给被上诉人祝金晗的赔偿金2万元，应依法从祝金晗获得的赔偿总金额73566.08元中扣除，原审判决未扣除不当，本院予以改判。为减少当事人诉累，上诉人黄始好要求祝金晗退还其2万元，应由中国人民财产保险股份有限公司麻阳支公司在支付祝金晗赔偿金73566.08元时扣除2万元予以返还给上诉人黄始好。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持凯里市人民法院（2014）凯民初字第1044号民事判决第二项及诉讼费的负担；
二、变更凯里市人民法院（2014）凯民初字第1044号民事判决第一项为：原审被告中国人民财产保险股份有限公司麻阳支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿被上诉人祝金晗医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金等共计73566.08元（中国人民财产保险股份有限公司麻阳县支公司付款时应扣除27000元返还给上诉人黄始好）。
若义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司麻阳县支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 龙 集 东
审判员 王 莉
审判员 李 邦 华
二〇一四年九月二十五日
书记员 王珺（代）