福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽08民终452号
上诉人（原审被告）：连城县文亨镇南阳村民委员会，住所地连城县文亨镇南阳村。
负责人：陈胜红，主任。
委托诉讼代理人：罗家隆，连城县中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：连城县龙峰建筑工程有限公司，住所地连城县。
法定代表人：童长亨，董事长。
委托诉讼代理人：林钟舜，福建慧来律师事务所律师。
上诉人连城县文亨镇南阳村民委员会（以下简称南阳村委会）因与被上诉人连城县龙峰建筑工程有限公司（以下简称龙峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服福建省连城县人民法院（2017）闽0825民初2331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人南阳村委会的委托诉讼代理人罗家隆和被上诉人龙峰公司的委托诉讼代理人林钟舜参加诉讼。本案现已审理终结。
南阳村委会上诉请求：一、撤销原审判决，并改判驳回龙峰公司的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由龙峰公司负担。事实和理由：一、一审判决认定“结算后，南阳村委会支付了100000元给龙峰公司”进而认为“南阳村委会在工程竣工后，于2017年5月25日组织人员对涉案工程验收且验收为合格，并在验收结算后支付了100000元工程款，南阳村委会以实际行为改变了合同约定的支付条件，故本院认定支付条件已达成”属于认定事实错误。（一）本案合同约定的工程款支付条件尚未成就，在此前提下上诉人有权拒绝被上诉人的付款请求。1、双方签订的文亨镇南阳村老年活动中心建设工程合同书第五条第二款中明确约定“工程竣工并经县财政部门验收符合《工程施工质量验收规范》合格标准后15天内发包人支付合同总价的95%，剩余的5%工程款在质量保修期一年后一次性付清”据此可知本案的付款条件是工程竣工后必须由两个单位验收，一是南阳村委会初步验收，二是连城县财政局按照《工程施工质量验收规范》进行规范验收，二者缺一不可且必须达到合格标准。2、上述《工程施工质量验收规范》当中包括了15项规范，连城县财政局进行工程验收时均应当遵循。3、南阳村委会支付给龙峰公司100000元进度款不属于以实际行为改变了合同约定的支付条件。（1）南阳村委会支付给龙峰公司100000元的付款时间是在2017年1月23日，该款是在施工过程中南阳村委会应龙峰公司的请求预付的进度款，且仅此一次；而老年活动中心工程竣工时间为2017年5月25日，该款支付时间在竣工结算之前，一审判决认定在结算后付款是错误的，可见一审判决认定南阳村委会以实际行为改变了合同约定的支付条件也是错误的。（2）双方在合同书第五条第二款中明确约定的是工程竣工后才由连城县财政局执行《工程施工质量验收规范》进行验收，故在工程竣工结算之前支付的进度款这一行为不能视为以实际行为改变了合同约定的支付条件。（3）龙峰公司在起诉状及一审诉讼中主张的是南阳村委会已经付款了100000元，该款应在工程款总数中予以扣减，龙峰公司并未主张该付款行为改变了合同约定的支付条件。（4）假设双方对上述付款行为是否改变了合同约定的支付条件存在争议，那么依据谁主张、谁举证的规定应由龙峰公司举证证明该付款行为改变了合同约定的支付条件这一事实，但本案没有任何证据能够证明双方改变了合同约定的支付条件，故应由龙峰公司承担举证不能的不利后果。（5）一审判决认定南阳村委会以支付进度款行为改变了合同约定的支付条件缺乏法律依据和事实依据。二、一审判决认定“南阳村委会委托对涉案工程竣工结算审核，送审总价为500942元。经福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司结算审核，核定工程总造价为448539元”属于认定事实错误。龙峰公司主张的本案南阳村老年活动中心建设工程总造价为448539元不属实。1、文亨镇南阳村老年活动中心建筑施工图、文亨镇南阳村老年活动中心结构施工图、文亨镇南阳村老年活动中心工程预算总价、文亨镇南阳村老年活动中心建设工程招标公告，以及文亨镇南阳村老年活动中心建设工程合同书均证实老年活动中心工程总造价应为375900元。2、南阳村委会于2017年5月25日工程竣工验收仅仅是通过肉眼对房屋的外观进行初步验收、不具有专业性，验收时并未认可工程总造价为448539元，验收报告及竣工验收结论中均未体现有超出施工图范围的新增工程量。3、福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司于2017年10月19日出具的建设工程结算审核意见通知书、建设工程结算审核成果确认书是不真实的、无效的，不能作为本案定案依据。三、一审法院认定事实错误，导致本应适用的合同法第六十七条却未适用，属于适用法律错误。综上所述，综合全案事实和证据，一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决错误，请求予以撤销一审判决并改判驳回龙峰公司的诉讼请求。
龙峰公司辩称：一、一审法院认定事实清楚，证据确凿，程序合法。二、南阳村委会已认可本案工程的最终造价为448539元。对此有上诉人与福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司于2017年9月18日双方签订的《工程造价咨询合同》以及福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司出具的“建设工程结算审核成果确认书”为证（上诉人在确认书上给予签字盖章确认）。三、本案工程已经通过验收并交付给南阳村委会使用至今，属于质量合格的工程。综上，本案的工程款支付条件已经成就，南阳村委会应当依约支付拖欠的工程款，南阳村委会的上诉理由不能成立，请二审法院驳回上诉，维持原判。
龙峰公司向一审法院起诉请求：一、判令南阳村委会支付348539元工程款，并支付自2017年5月25日竣工验收之日起至工程款项支付完毕日止按年利率6%计算的违约金（其中计至2017年11月24日的违约金为8713.5元）；二、承担龙峰公司为实现债权的全部费用，其中诉前财产保全费用3270元（保险费1000元、保全费2270元）。
一审法院认定事实：2016年9月22日，南阳村委会决定将文亨镇南阳村老年活动中心建设工程项目通过招投标确定施工承包人。经过2016年9月29日公开投标工作，确定龙峰公司为本项目的中标单位，且双方于同日签订了《连城县文亨镇南阳村老年活动中心建设工程合同书》。合同约定：由龙峰公司承建连城县文亨镇南阳村老年活动中心建设工程；开工日期为2016年10月4日，竣工日期为2016年12月24日，合同工期80日历天；合同价款总金额375900元，合同价格形式为固定单价合同，按实际工程量结算；付款方式为工程竣工验收后15日内发包方支付合同总价的95%，剩余的5%工程款在质量保修为期一年后一次付清。合同签订后，龙峰公司于2016年10月14日进场施工，于2017年2月底完工。2017年5月25日，南阳村委会组织人员对工程进行验收，该工程竣工验收为合格，并交付南阳村委会使用。2017年9月18日，南阳村委会委托对涉案工程竣工结算审核，送审造价为500942元。经福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司结算审核，核定工程总造价为448539元，且该审核结果由南阳村委会、龙峰公司核对确认并加盖公章。结算后，南阳村委会支付了100000元给龙峰公司。2017年11月22日，龙峰公司向一审法院申请对南阳村委会在福建省内的银行存款350000元予以冻结并缴纳保全费2270元。一审法院于次日作出（2017）闽0825财保38号民事裁定书，裁定冻结户名为连城县文亨镇南阳村民委员会的银行账户上的资金350000元。
一审法院认为，龙峰公司与南阳村委会签订《建设工程合同书》，是双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律与行政法规，该合同合法有效，应受法律保护，双方应按合同约定全面履行自己的义务。涉案工程的工程造价经福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司结算审核为448539元。南阳村委会对该审核结果的真实性提出异议。一审法院认为，涉案工程造价的审核是由南阳村委会自己委托的，且审核结果由南阳村委会、龙峰公司加盖公章确认，表明双方认可了审核结果，现南阳村委会再提出异议依法不能成立，故福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司对工程造价的审核结果一审法院予以采信。南阳村委会认为涉案工程未经县财政部门验收，尚未成就合同约定的支付条件。一审法院认为，县财政部门并不是法定的工程验收部门，虽然双方对此有约定，但南阳村委会在工程竣工后，于2017年5月25日组织人员对涉案工程验收且验收为合格，并在验收结算后支付了100000元工程款，南阳村委会以实际行为改变了合同约定的支付条件，故一审法院认定工程款支付条件已达成，南阳村委会应按合同约定支付总工程款的95%，即448539元×95%=426112.05元，扣除已支付的100000元，还需支付326112.05元。剩余5%的工程款属于质保金尚未到期，龙峰公司要求支持无事实依据，一审法院予以驳回。龙峰公司要求南阳村委会支付自2017年5月25日竣工验收之日起至工程款支付完毕之日止按年利率6%计算的违约金，因龙峰公司与南阳村委会对工程款支付无利息约定，但龙峰公司已将工程完成交由南阳村委会使用，南阳村委会已于2017年5月25日在竣工验收报告上盖章确认，按照合同约定，南阳村委会在工程竣工验收后15日（即2017年6月9日）内应当支付总工程款的95%。南阳村委会未支付，依法应承担资金占用利息至履行完毕之日止，资金占用利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算。对于南阳村委会提出龙峰公司工期拖延造成迟延交付使用的损失的问题，因未提出反诉，一审法院不予并案处理，可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、南阳村委会应于判决生效之日起十日内支付连城县龙峰建筑工程有限公司工程款326112.05元，并支付从2017年6月10日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。二、驳回龙峰公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6708元，减半收取3354元，由南阳村委会负担3138元，龙峰公司负担216元；保全费2270元，由南阳村委会负担。
本院二审期间，龙峰公司未提交新证据，南阳村委会向本院提交新证据：增值税发票、信用社电子回单、支出汇总表、记账凭证；证明：南阳村委会支付给龙峰公司10万元进度款的付款时间是在老年活动中心工程竣工结算之前的2017年1月23日，该款是施工过程中南阳村委会应龙峰公司的请求预付的进度款，且仅此一次。经质证，龙峰公司对该证据的转账时间无异议，证明对象无异议。
本院认为，龙峰公司对南阳村委会二审中向本院提交新证据的真实性、合法性均无异议，且与本案具有关联性，可以作为本案证据认定。
对一审判决查明的事实，南阳村委会对一审判决认定“结算后，南阳村委会支付了100000元给龙峰公司”有异议，其认为该款是在结算前支付的工程进度款。龙峰公司对一审查明的事实无异议。
本院对当事人在二审中有争议的事实认定如下，2017年1月23日，南阳村委会向龙峰公司支付了100000元工程款。一审法院错误认定为结算后支付，予以纠正。对各方当事人无争议的事实，本院予以确认。
本案二审各方当事人争议的焦点为：南阳村委会应否支付龙峰公司涉案尚欠的工程款？对此，予以分析认定如下：
本院认为，根据一审法院查明的事实，涉案工程于2017年2月底完工，南阳村委会于2017年5月25日组织人员对工程进行验收，并认定为合格工程。2017年9月18日，南阳村委会将涉案工程委托福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司进行造价审核，经审核工程总造价为448339元，当时双方对此均无异议。本案提起诉讼后，南阳村委会否认其委托造价咨询公司所作出的工程造价审核结果，认为应由连城县财政局进行再次验收所作出的结论作为支付工程款的条件。2017年6月5日，全国人大常委会法工委回复中国建筑协会《关于对地方性法规中以审计结果作为政府投资建设项目竣工结算依据有关规定提出的审查建议的复函》中提出，地方性法规中直接以审计结果作为竣工结算依据和应当在招标文件中载明或者在合同中约定以审计结果作为竣工结算依据的规定，限制了民事权利，超越了地方立法权限，应当予以纠正。南阳村委会的主张，被全国人大常委会法工委明确提出纠正，其提出支付条件不成就的理由，不能成立。
综上所述，南阳村委会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6708元，由上诉人连城县文亨镇南阳村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑国柱
审 判 员 张文池
审 判 员 郭胜华
二〇一八年四月××日
法官助理 吴金燕
书 记 员 郑冬明
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。