湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂28民终118号
上诉人（原审被告）：苏成洲，男，生于1979年5月19日，汉族，农民，住湖北省巴东县。
被上诉人（原审原告）：谭立彩，男，生于1962年11月11日，土家族，农民，住湖北省巴东县。
上诉人苏成洲因与被上诉人谭立彩身体权纠纷一案，不服湖北省巴东县人民法院（2016）鄂2823民初934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
苏成洲上诉请求：依法撤销湖北省巴东县人民法院（2016）鄂2823民初934号民事判决，发回重审或予以改判。事实和理由：1、一审法院判决认定事实错误，采信证据不当。恩施自治州中心医院住院病历记载的入院诊断、出院诊断情况明显证实被上诉人自身存在与本次纠纷外伤损害无关的疾病；恩施施南法医司法鉴定所恩施南法司鉴[2015]临鉴字第918号司法鉴定意见书的鉴定结论亦明确证实被上诉人在恩施自治州中心医院住院治疗期间治疗了与本次纠纷外伤损害无关的疾病且其自身存在与本次纠纷外伤损害无关的疾病。被上诉人提交的诊断证明单记载的建议休息2个月时间是否均是本案纠纷外伤损害所需要的时间并不确定，不能作为认定本案纠纷外伤损害所造成的误工期限的依据，一审法院却仅以此单独认定被上诉人的误工期限实属认定事实错误，采信证据不当。2、一审法院判决自相矛盾，适用法律错误，显失公平。因被上诉人住院治疗期间治疗了与本次纠纷外伤损害无关的疾病，被上诉人自身存在与本次纠纷外伤损害无关的疾病，因此鉴定费720元应由被上诉人一人承担，一审法院却判决由上诉人、被上诉人共同承担。以上认定明显与一审法院自身审理查明的事实自相矛盾，实属适用法律错误，明显对上诉人显失公平。
谭立彩未提交书面答辩意见。
谭立彩向一审法院起诉请求：被告苏成洲赔偿原告谭立彩医疗费9936.64元、交通费330元、法医鉴定费420元、住院期间误工费1008.15元、疗养期间误工费9000元、护理费1108.9元、住院期间生活补助费1300元，共计23103.69元。
一审法院认定事实：原告谭立彩系谭清定之子。宋灯艳系谭清定之子谭立艳（已故）之妻。被告苏成洲系宋灯艳现男友。2015年5月31日下午15时许，宋灯艳、被告苏成洲与谭清定因琐事在巴东县大支坪镇药会淌村三组宋灯艳家院坝发生争吵，谭立彩闻讯到达现场，与苏成洲、宋灯艳发生争吵，后苏成洲持木椅砸在谭立彩头部并将其推至宋灯艳家院坝坎下的菜田里，又将谭立彩头部、手臂等处打伤。巴东县公安局大支坪派出所接到报警后赶往现场并进行了调查，后组织双方进行调解未果。2015年10月29日，巴东县公安局分别作出巴公（大）行决字[2015]第512号、513号、514号行政处罚决定，决定对宋灯艳行政拘留5日、对苏成洲行政拘留10日并处罚款500元、对谭清定行政拘留七日并处罚款500元。原告谭立彩受伤后，于当日在巴东县大支坪镇卫生院简单处理，花费用1583.20元；同日被送往恩施自治州中心医院住院治疗13天（2015年5月31日至2015年6月13日），花医药费8353.44元。入院诊断为：全身多处皮肤挫伤、脑外伤后综合症、左手第3掌骨骨折。出院诊断为：全身多处软组织损伤、轻微颅脑损伤（头皮裂伤、头皮下血肿）、左手第3掌骨骨折、右眼视神经萎缩、高尿酸血症。建议2个月后返院复查，休息2个月。2015年6月16日出院情况记载：“患者未诉特殊不适，右眼仍视物模糊，无畏寒发热，精神、饮食可，查体：生命体征平稳，心肺腹无异常，头部及手部裂口愈合良好，肢端血运可”。出院医嘱为：“院外坚持营养神经治疗，不适随诊”。2016年5月31日，原告谭立彩向湖北省巴东县人民法院起诉，请求判令被告苏成洲赔偿其医疗费9936.64元、交通费330元、法医鉴定费420元、住院期间误工费1008.15元、疗养期间误工费9000元、护理费1108.9元、住院期间生活补助费1300元，共计23103.69元。庭审中，原告谭立彩增加诉讼请求，还要求赔偿精神损害抚慰金5000元、营养费1800元、开庭花费的交通费400元。诉讼过程中，被告苏成洲于2016年7月26日提出书面申请，要求对原告谭立彩受伤后住院医疗费用和住院天数的合理性以及其左手第3掌骨骨折形成原因进行鉴定。湖北省巴东县人民法院在委托鉴过程中，被告苏成洲将其要求鉴定的事项变更为只要求对原告谭立彩在恩施州中心医院住院治疗的医疗费是否与苏成洲的致伤行为无关进行鉴定。尔后，经双方协商选定鉴定机构后，湖北省巴东县人民法院委托恩施施南法医司法鉴定所进行了鉴定，并给双方送达了恩施南法司鉴[2015]临鉴字第918号司法鉴定意见书。恩施施南法医司法鉴定所接受委托后，于2016年9月23日作出恩施南法司鉴[2015]临鉴字第918号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人谭立彩受伤后在恩施州中心医院住院治疗，在治疗期间针对自身的肺脾气虑、视神经萎缩及上呼吸道感染之疾病实施了相应的药物治疗，由此产生的相应的治疗费用与本次纠纷所致的损伤治疗无关，该费用共计人民币4457.27元。一审法院认为，公民的身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人身体权的，应当承担侵权责任。本案的争议焦点是：1、被告苏成洲对原告谭立彩所遭受的经济损失是否应承担责任及应承担多少责任；2、原告谭立彩遭受的经济损失如何计算。针对争议焦点，现分别评判如下：（一）关于被告苏成洲对原告谭立彩所遭受的经济损失是否应承担责任及应承担责任的比例问题。根据公安机关及湖北省巴东县人民法院查明的事实，对于事件的起因和损害后果的发生，双方均有一定过错。双方在互殴中，被告苏成洲将原告谭立彩致伤，被告苏成洲应当对由此给原告谭立彩造成的相关损失承担主要民事责任。原告谭立彩对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。结合本案的实际情况，原告谭立彩因受伤造成的相关损失，应由原告谭立彩自理20%、被告苏成洲赔偿80%为宜。（二）关于原告谭立彩遭受的经济损失如何计算的问题。1、医疗费。原告谭立彩因本次纠纷受伤后于2015年5月31日至同年6月13日在巴东县大支坪镇卫生院、恩施自治州中心医院住院治疗13天期间共支出医疗费9936.64元，其中经恩施施南法医司法鉴定所鉴定有4457.27元属治疗与本次纠纷所致的损伤无关的费用。该鉴定意见经审查，鉴定程序合法，鉴定依据充分，结论明确，应予采信。因此，原告谭立彩因本次纠纷受伤产生的合理医疗费应认定为5479.37元。其与本次损伤无关的治疗费用4457.27元，不应由被告苏成洲赔偿。2、护理费。原告谭立彩因本次纠纷受伤后在恩施自治州中心医院住院13天期间，确需一人进行护理，但其未提供护理人员的收入状况证明，故应参照上年度居民服务和其他服务业职工的平均工资标准计算护理费，应为1109.02元（31138元/年÷365天×13天＝1109.02元）。其主张中超出的部分，不予认定。3.误工费：原告谭立彩因本次纠纷受伤住院13天，医嘱休息两个月，故认定原告谭立彩误工73天。原告谭立彩系农业人口，参照受诉法院所在地在岗职工平均工资（农、林、牧、渔业）计算应为5661元（28305元/年÷365天×73＝5661元）。其主张中超出的部分，不予认定。4、住院伙食补助费。原告谭立彩因本次纠纷受伤后住院13天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，住院伙食补助费应为1300元（100元/天×13天＝1300元）。5、交通费。原告谭立彩因本次纠纷受伤后入院、出院确需支出交通费，根据当地交通市场行情和交易习惯，对其交通费酌情认定为500元。超出部分，不予认定。6、鉴定费。原告谭立彩主张的鉴定费420元，有相关票据和鉴定意见书等证据证实，客观真实，予以认定。7、营养费。原告谭立彩主张的营养费1800元，因医疗机构出院建议记载“院外坚持营养神经治疗”，并未建议就外伤损伤加强营养，原告亦未提交确实已支出过营养费的相关票据，故对该项主张，不予支持。8、精神损害抚慰金。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，法院可根据受害人的请求判令赔偿相应的精神损害抚慰金，但原告未提供证据证实因被告侵权对其精神造成了损害且后果严重，故对原告谭立彩的该项请求，不予支持。综上，原告谭立彩因本次纠纷受伤后所产生的经济损失共计认定为14469.39元。上述经济损失应由被告苏成洲赔偿80%即11575.51元，其余20%即2893.88元应由原告谭立彩自理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告谭立彩因受伤产生的医疗费5479.37元、护理费1109.02元、住院伙食补助费1300元、交通费500元、鉴定费420元、误工费5661元，共计14469.39元，由原告谭立彩自理2893.88元，由被告苏成洲赔偿11575.51元。限判决生效后10日内付清；二、驳回原告谭立彩的其他诉讼请求。案件受理费300元，由原告谭立彩负担50元，被告苏成洲负担250元。因鉴定医疗费是否合理产生的鉴定费720元，由原告谭立彩负担320元，被告苏成洲负担400元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，对于本案纠纷的起因及双方当事人的过错责任，一审法院所作出分析认定，双方当事人均未提起上诉，本院予以确认。苏成洲上诉理由有二，其一，认为一审判决认定谭立彩的误工时间不准确；其二，认为一审判决确定由其分担鉴定费不当。关于误工时间的认定，经本院审查，一审法院受理本案后先后于2016年7月4日、2016年7月26日、2016年10月20日三次开庭审理，第二次开庭审理过程中，谭立彩对其损害事实逐一进行了举证，苏成洲也分别进了质证，对于谭立彩提交的医疗机构出具的出院后休息两个月的出院证明，苏成洲一方虽提出异议，但其当庭申请鉴定的事项仅涉及谭立彩在恩施州中心医院住院治疗的医疗费是否与其致伤行为有关，对于谭立彩伤后误工时间苏成洲并未申请鉴定。因此，对于谭立彩的误工时间，苏成洲虽有异议，但其未能通过申请鉴定获取足以反驳的证据，依法应承担举证不能的后果。在没有相反证据证明的情况下，一审法院采信医疗机构出具的证明，认定谭立彩出院后需休息两个月，总计误工时间为73天并无不当。关于鉴定费的负担，苏成洲申请对谭立彩在恩施州中心医院住院治疗的医疗费是否与其致伤行为有关申请鉴定，其目的是为了获取反驳谭立彩主张医疗费的诉讼请求的相关证据，一审法院根据鉴定机构最终出具的鉴定意见与谭立彩诉称事实的客观性比例，也即苏成洲反驳对方诉请的成功率，决定由苏成洲与谭立彩分担鉴定费用，并不违反法律规定。
综上所述，苏成洲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由苏成洲负担。
本判决为终审判决。
审判长 汪清淮
审判员 王颖异
审判员 张成军
二〇一七年三月二日
书记员 张特立