安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芜中民一终字第00691号
上诉人（原审被告）：曹柏海。
委托代理人：王杰，安徽皖陵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭章桐。
上诉人曹柏海因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院（2014）南民一初字第00727号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年6月3日受理后依法组成合议庭，于2014年8月26日公开开庭进行了审理，上诉人曹柏海及其委托代理人王杰、被上诉人郭章桐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：曹柏海在繁昌县承包建筑工地，雇用郭章桐做木工，2012年4月6日下午1时许，郭章桐在工作过程中摔倒受伤，2012年4月15日在宣城地区人民医院住院治疗27天，被诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折，住院治疗费用由曹柏海支付，出院医嘱：建议休息三个月，适度加强患肢功能锻炼；每2-3月复査摄片一次；随诊。2013年9月10日郭章桐在芜湖县惠民医院行二次手术，住院治疗5天，出院医嘱：两个月内禁止负重，两周内禁止下地；预防切口感染，禁吸烟；随诊。郭章桐用去医药费2921.97元。2013年3月4日郭章桐的伤情经安徽广济司法鉴定所评定为（道标）十级伤残，鉴定费1800元。另查明郭章桐家庭承包耕地六亩，因建筑青弋江防洪道2011年5月被政府征用，该户属于失地农民。事故发生后曹柏海支付郭章桐医药费24000元。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。郭章桐为曹柏海提供劳务，属于雇佣活动范畴，郭章桐要求曹柏海承担雇主责任，应予支持。郭章桐在建筑工地从事木工，该户承包耕地六亩，因建筑青弋江防洪道2011年5月被政府征用，属于失地农民，将来不再以农业收入作为其主要生活来源，为保护受害人的合法利益，对郭章桐的残疾赔偿金，宜按城镇居民标准计算。郭章桐在各建筑工地打工从事木工，工作性质属于无固定工作的就业人员，误工费按本地无固定工作人员工资标准70元／天计算。郭章桐在市级医院住院治疗，期间护理费标准按80元／天计算。郭章桐主张精神抚慰金符合法律规定，予以支持。对交通费酌定400元。郭章桐在施工作业时，未充分注意自身安全，对损害结果的发生存在过错，该院确定其自行承担20%责任。依照最高人民法院有关司法解释的规定和安徽省统计局发布的有关数据，根据上述事实和本案的实际情况认定郭章桐受伤所造成的损失数额总计为92749.97元，其中医药费2921.97＋24000元、住院伙食补助费640元（（27＋5）天×20元／天）、护理费2560元（（27＋5）天×80元））、误工费12740元（27＋90＋5＋60）×70元／天）、鉴定费1800元、残疾赔偿金42048元（21024元／年×20年×10%）、营养费640元（（27＋5）天×20元／天）、交通费400元、精神抚慰金5000元。曹柏海应赔偿数额=92749.97元×80%-24000元=50200元。故依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一、二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条第一款，第三十五条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：曹柏海赔偿郭章桐受伤所造成的损失50200元，于判决生效后十日内付清。案件受理费人民币896元，由郭章桐180元，曹柏海负担716元。
曹柏海上诉称：一、被上诉人一审时提交的政府征地证明，不能证明征地时间及征地面积，据上诉人了解，被上诉人是在起诉前一段时间才被征用了部分土地，其受伤时土地并未被征用，其目前仍是农村户籍，收入来源是在农村周边打零工，经常居住地也在农村。一审认定被上诉人为失地农民，显与事实不符。二、被上诉人一审起诉时没有主张前期治疗医药费，仅主张二次手术医药费，其诉请金额合计为79700.77元。对于上诉人前期垫付的24000元，上诉人虽在一审庭审时认可但认为已全部用于前期治疗，故起诉时未主张。上诉人认为，上诉人起诉时前期医药费没有主张，也没有提供发票予以证明，一审法院认定上诉人垫付医药费24000元，并认定被上诉人损失总计92749.97元，既没有事实依据，也超出了被上诉人的诉请范围，违反了法律规定。综上，请求二审撤销原判，依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计8819.176元。
被上诉人郭章桐在二审中辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人曹柏海向本院提交征地协议书复印件一份，证明被上诉人郭章桐的土地是在受伤后才被征用，之前是农村户口。被上诉人郭章桐质证认为，对该协议书的真实性有异议，签名并非其本人书写。被上诉人郭章桐向本院提交如下证据：1、征地补偿证明，证明其耕地在2011年4月11日就已丈量，2012年4月签订征地补偿协议，补偿款也已领取，其属于失地农民。2、芜湖县新型农村合作医疗住院补偿结算单、宣城地区医院费用清单、芜湖华康医院出院记录及费用清单，证明事发后其住院治疗花费的医药费，该费用由对方垫付，已在一审起诉时予以扣除。上诉人曹柏海质证认为，对证据1真实性、合法性均有异议，该证据不能证明事发时土地已被征用，不能达到其证明目的；对证据2真实性无异议，合法性有异议，该笔医药费不属于农村合作医疗可报销的费用，对方应出具原始发票证明医药费金额，且证据2反映实际医药费只有22883.5元，而非24000元。本院认证认为，上诉人提交的征地协议书是复印件，且未能提交原件核对，真实性无法证明，本院对该证据不予认定；对被上诉人提交的证据1，该证据能够证明被上诉人土地在事发时已被征用的事实，本院对该证据予以认定，对证据2，该证据能够证明被上诉人前期治疗实际花费医药费22883.5元而非24000元，本院对该笔费用予以认定。
经审理查明：上诉人曹柏海在事故发生后为郭章桐垫付了24000元，郭章桐前期治疗实际花费医药费22883.5元。
本院二审认定的其他事实与一审一致。
本院认为：一、被上诉人郭章桐在一、二审中已提交了相关证明文件，证明其耕种的土地在事故发生时属于被征用的土地，且上诉人曹柏海亦称郭章桐靠打工为生，故一审认定郭章桐系失地农民并判令其残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，并无不当，本院予以维持。二、被上诉人郭章桐在起诉时仅主张其自行支付的二次手术医药费，其前期治疗的医药费由上诉人曹柏海先行垫付，故其在诉讼请求中予以扣除。但一审在认定郭章桐的损失及曹柏海应赔偿的款项时，需将曹柏海前期垫付的医药费一并计算在内，故一审判决结果并未超出郭章桐一审的诉请范围。但根据本原二审中查明的事实，郭章桐前期花费的医药费并非曹柏海垫付的24000元，而是22883.5元，相应差额1116.5元应在郭章桐的损失总额中予以扣除，则郭章桐的损失总额应为92749.97元-1116.5元=91633.47元，上诉人曹柏海应赔偿数额为91633.47元×80%-24000元=49306.78元。综上，一审判决认定部分事实不清，依法予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更安徽省南陵县人民法院（2014）南民一初字第00727号民事判决为：“曹柏海赔偿郭章桐受伤所造成的损失49306.78元，于本判决生效后十日内付清”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取896元，由郭章桐负担341元，由曹柏海负担555元。二审案件受理费835元，由上诉人郭章桐负担20元，由曹柏海负担815元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 侠
审 判 员 孙 俊
代理审判员 任艳晓
二〇一四年九月三日
书 记 员 程慧卓
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。