江苏省南京市六合区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）六刑初字第2号
公诉机关南京市六合区人民检察院。
被告人方雄军（绰号光头），男，1984年3月21日出生，汉族。2012年5月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑七个月。2014年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于南京市六合区看守所。
辩护人李晓春，江苏马健律师事务所律师。
被告人谢某，男，1994年1月24日出生，汉族。2014年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于南京市玄武区看守所。
被告人李浩，男，1990年6月12日出生，汉族。2009年7月28日因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被判处有期徒刑二年，在服刑期间又犯故意伤害罪，与其前犯罪行尚未执行完毕的刑罚并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，2012年4月1日刑满释放。2014年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于南京市玄武区看守所。
被告人胡某，男，1993年7月4日出生，汉族。2014年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于南京市栖霞区看守所。
辩护人王金梅，安徽苏滁律师事务所律师。
南京市六合区人民检察院以宁六检诉刑诉[2014]641号起诉书指控被告人方雄军、李浩、谢某、胡某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市六合区人民检察院代理检察员谢为标出庭支持公诉，被告人方雄军及其辩护人李晓春、被告人李浩、谢某、被告人胡某及其辩护人王金梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：一、聚众斗殴
1、被告人谢某受他人纠集参与持械斗殴的事实
2013年7月4日晚10时许，韦某（另案处理）因在本区“XX”KTV楼上的游戏室玩游戏与刘某（另案处理）发生纠纷，后刘某与韦某通过电话相互辱骂并相约“摆场子”斗殴，韦某将此事告知高某（另案处理），后双方各纠集人员准备斗殴。其中刘某纠集或通过他人纠集了杨某、王某、石某、郑某、李某（均另案处理）等人，高某、韦某分别纠集了盛某、潘某、尹某（均另案处理）及被告人谢某等人，后双方各持砍刀、镐把、枪支等器械至本区雄州街道仁和翠苑小区门口进行械斗，其中被告人谢某在斗殴现场持械参与斗殴时被对方人员制止。此次双方械斗致使盛某面部被砍伤，经鉴定，盛某的损伤程度属于重伤。
上述事实，被告人谢某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人朱某甲、陈某、王某甲、王某乙、方雄军、蒋某等人的证言，参与斗殴人员郑某、王某、李某、石某、王某乙、杨某、刘某、韦某、高某、潘某、尹某、盛某等人的供述，南京市公安局六合分局物证鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书等证据予以证实。
2、四名被告人参与持械斗殴的事实
2014年2月28日晚，因高某认为“郭老四”（身份不明）在本区XX镇开设赌场，影响了自己在XX镇开设赌场的生意，遂安排被告人方雄军纠集被告人谢某、李浩、胡某及蒋某、万某甲、万某乙、刘某、洪某、韦某、施某（均另案处理）等人去砸场子，后方雄军集结上述人员，携带砍刀、铁叉、枪支、铁棍等器械分乘两辆汽车前往XX寻找“郭老四”所开设的赌场。在途径本区“XX”KTV时，被告人方雄军下车并安排余下所有人员到XX镇后听从韦某指挥去砸对方的场子。后韦某带余下人员驾车行至XX镇XX路段时遭数名不明身份人员埋伏，对方持砍刀、铁棍冲砸两辆汽车，两车见状调头各自逃离了现场。韦某等人与蒋某及其纠集的万某甲、万某乙、刘某、洪某等五人失去了联系。
当晚遭对方埋伏之后，韦某打电话将情况分别告知高某和被告人方雄军，高某指使韦某返回再次寻找对方斗殴，并电话纠集安徽人前去“撑场子”。后韦某等人驾车与受高某纠集而来的“憨豆”、“二董”、“磊磊”、“洪杰”（均身份不明）等十余个安徽人所驾的三辆汽车汇合，因安徽人未带器械，被告人谢某和施某又驾车返回二人位于本区XX街道XX出租屋内取回砍刀、板斧和叉子等器械分发给前来“撑场子”的安徽人，期间被告人方雄军也驾车送来两支枪交给韦某和被告人李浩。后韦某同施某及被告人谢某、李浩、胡某驾车带路，安徽人分乘三辆车依次跟进，至先前被埋伏的地点，欲寻找对方斗殴，因未能找到对方而未果。
2014年3月1日晚，因前次安排人员去XX镇砸“郭老四”的场子未果反遭埋伏一事，高某再次安排被告人方雄军纠集人员，携带枪支、土制手雷等器械前去砸“郭老四”的场子。后被告人方雄军纠集了韦某、施某及被告人谢某、李浩、胡某等人驾车在本区西部干线前往XX镇XX岛方向路边的广告牌处与高某调集的两车安徽人汇合。之后由韦某乘坐的车辆带路，至前次被埋伏的地点寻找“郭老四”的赌场，再次因未能找到对方而未果。
上述事实，四名被告人在开庭审理中亦无异议，并有证人王某丙的证言，参与斗殴人员高某、韦某、施某、蒋某、刘某、万某甲、万某乙、洪某等人的供述，通话记录，南京市六合区价格认证中心出具的价格鉴证结论书等证据予以证实。
二、四名被告人参与寻衅滋事的事实
2014年2月28日晚，因倪某受吴某之托给高某打电话，称XX街道有人怠他面子，请求高某安排几个“小家伙”过来吓吓对方。高某遂安排被告人方雄军带人前去帮忙，此时被告人方雄军正纠集韦某、施某及被告人谢某、胡某、李浩准备前往XX镇冲砸“郭老四”的赌档。接到高某的指示后，被告人方雄军带领上述人员由被告人谢某驾车前往本区XX街道与倪某和吴某（另案处理）汇合，后在倪某和吴某的带领和指认下，被告人方雄军带领被告人李浩、谢某、胡某等人持械闯入王某丁家，被告人方雄军、李浩、胡某等人对王某丁拳打脚踢，致王某丁轻微伤。案发后，被告人一方已赔偿王某丁经济损失并取得其谅解。
上述事实，四名被告人在开庭审理中亦无异议，并有证人朱某乙、罗某、陆某等人的证言，同案犯吴某、倪某甲、高某、韦某、施某的供述，被害人王某丁的陈述，收条和谅解书等书证，南京市公安局六合分局物证鉴定中心出具的法医学人体损伤程度意见书等证据予以证实。
2014年3月5日，被告人方雄军、李浩、谢某、胡某被公安机关抓获归案，被告人李浩、谢某、胡某归案后均如实供述了上述事实。
上述事实有以下证据证实：1、发破案经过、抓获经过证实本案案发及四名被告人的归案情况；2、刑事判决书、释放证明证实被告人方雄军、李浩的前科及刑满释放情况；3、户籍资料4份分别证实四名被告人的年龄等自然情况。
本院认为，一、被告人方雄军纠集他人持械聚众斗殴，被告人李浩、谢某、胡某积极参加持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，应依法分别予以惩处。被告人方雄军、李浩、谢某、胡某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，应依法分别予以惩处。在四名被告人共同参与的二起聚众斗殴犯罪中，被告人方雄军起主要作用，系主犯；被告人李浩、胡某、谢某起次要作用，系从犯，此外，被告人谢某在其参与的另一起聚众斗殴中亦起次要作用，系从犯，三被告人所犯聚众斗殴罪，均具有法定应当从轻、减轻处罚之情节。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人方雄军、李浩、胡某起主要作用，系主犯；被告人谢某起次要作用，系从犯，系法定可以从轻、减轻处罚之情节。被告人方雄军、李浩、胡某参与的聚众斗殴犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，系法定应当比照既遂犯从轻、减轻处罚之情节；被告人谢某在参与的部分聚众斗殴犯罪中，因意志以外的原因未得逞，应当比照既遂犯，对相应部分从轻或减轻处罚。被告人李浩、谢某、胡某归案后能如实供述主要犯罪事实，均系坦白，系法定从轻处罚之情节；被告人方雄军当庭自愿认罪，系酌情从轻处罚之情节。被告人方雄军、李浩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，系法定从重处罚之情节。综上，依法对被告人方雄军所犯聚众斗殴罪从轻处罚，对其所犯寻衅滋事罪予以从轻处罚；依法对被告人李浩、谢某、胡某所犯聚众斗殴罪分别予以减轻处罚，对李浩、谢某、胡某所犯寻衅滋事罪予以从轻处罚。被告人方雄军、谢某、李浩、胡某在判决宣告以前均一人犯数罪，分别依法予以数罪并罚。三、关于辩护意见。1、关于被告人方雄军的辩护人提出的其认罪态度好，所犯聚众斗殴罪具有犯罪未遂情节，所犯寻衅滋事罪已取得受害人谅解，经查基本属实，本院予以采纳，并依法及酌情从轻处罚。2、关于被告人胡某的辩护人提出的其犯聚众斗殴罪具有犯罪未遂情节，归案后作如实供述，具有坦白情节，犯寻衅滋事罪已取得受害人谅解，经查基本属实，本院予以采纳，并依法及酌情从轻处罚。但对其提出的犯寻衅滋事罪具有从犯情节的辩护意见不予采纳，理由是被告人胡某至王某丁家中对其拳脚相加，基于其在该犯罪过程中具有具体加害行为，不宜认定为从犯。
为维护社会管理秩序，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人方雄军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑三年九个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2017年12月5日止。）
被告人谢某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2017年3月5日止。）
被告人李浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年八个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2016年11月5日止。）
被告人胡某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年七个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑二年二个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月6日起至2016年5月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 董啸龙
人民陪审员 梅秀珍
人民陪审员 陈淑梅
二〇一五年三月十一日
书 记 员 康 雨