广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0403刑初152号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人梁锦元，男，1967年2月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省珠海市斗门区，案发前住珠海市斗门区，因本案于2016年11月4日被刑事拘留，同年11月5日因病被监视居住,2017年4月6日再次被刑事拘留，次日被取保候审。
被告人林月莲，女，1984年5月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省珠海市斗门区，案发前住珠海市斗门区，因本案于2016年10月28日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
辩护人李兵，广东敬业律师事务所律师。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2017]152号起诉书指控被告人梁锦元、林月莲犯非法持有毒品罪，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员辛苗出庭支持公诉，被告人梁锦元、被告人林月莲及其辩护人李兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年9月，被告人梁锦元以人民币3100元（由梁锦元出资2400元、林月莲出资700元）的价格向一名绰号“跛仔”（未归案，身份不详）的男子购买了一批毒品海洛因，后梁锦元将所购得的海洛因放置于其和林月莲共同居住的珠海市斗门区白蕉镇东第花园房内右侧卧室内，并将存放地点告诉林月莲，用于和林月莲共同吸食。2016年10月27日22时许，林月莲和梁锦元因涉嫌吸毒被公安机关带回派出所接受调查，在此期间林月莲主动交代其和梁锦元共同非法持有毒品的犯罪事实。随后民警在林月莲的带领下在珠海市斗门区白蕉镇东第花园某房最右边卧室靠床飘窗处一纸盒内查获用透明密封袋封装的白色粉末状物质两袋（经鉴定，检出海洛因成份，净重共1.43克）；查获用透明密封袋封装的白色块状物质两袋（经鉴定，检出海洛因成份，净重共19.53克）；查获用透明塑料袋包装的白色块状物质一袋（经鉴定，检出海洛因成份，净重共41.08克）。
2016年11月4日,被告人梁锦元到珠海市公安局白蕉派出所投案，11月5日因病被监视居住，期间因其违反规定传讯不到案被上网追逃，2017年4月6日再次被抓获，因其患有病毒性肝炎（丙型）、肝硬化（失代偿期）等严重疾病，次日被取保候审。
另查明，被告人梁锦元因吸毒成瘾，多次被送强制戒毒，2015年7月28日因犯贩卖毒品罪被判处拘役三个月，缓刑四个月。被告人林月莲从2009年开始吸毒，因吸毒成瘾多次被处以行政拘留并强制戒毒。2001年7月5日因犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月；2003年5月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月；2013年12月23日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，因其患有严重疾病不宜收监执行，2014年1月7日被本院决定暂予监外执行，刑期自2013年12月23日起至2016年12月22日止。
上述事实，被告人梁锦元、林月莲在开庭审理过程中均无异议，且有房地产租赁合同，搜查证、搜查笔录、扣押清单及毒品照片，被告人梁锦元在侦查阶段的供述及辨认现场笔录和照片，被告人林月莲在侦查阶段的供述及辨认现场笔录和照片，证人梁某的证言及辨认笔录，现场勘查记录表及现场照片，搜查林月莲、梁锦元住处的视频光碟一张，到案经过、抓获经过，理化检验报告书，现场检测报告书，刑事判决书、暂予监外执行决定书及暂予监外执行通知书，公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、暂不宜强制隔离戒毒回执，吸毒成瘾严重认定书，拘留证、暂不收押通知书、监视居住决定书、取保候审决定书及梁锦元疾病证明材料，办案说明，被告人身份信息材料等证据证实。上述证据均经庭审举证、质证，各证据能相互印证，本院予以确认。
林月莲的辩护人提出如下辩护意见：1.对起诉书指控被告人林月莲犯非法持有毒品罪无异议，但林月莲与梁锦元不构成非法持有毒品罪的共犯，对林月莲非法持由毒品的数量应按其出资比例计算（700÷3100×62.04＝14.009克），即其非法持有毒品数量为14.01克。理由：因为两人的住处是梁锦元提供，由梁锦元带林月莲到案发地居住的，毒品全部由梁锦元购买并存放，林月莲只出资700元，林月莲虽知道毒品藏匿地点，但没有帮助梁锦元保管、携带或者收藏，毒品由梁锦元控制，林月莲被允许少量吸食。2.林月莲有自首情节，依法可以从轻处罚。3.林月莲除了主动交代自己非法持有毒品的事实外，还将梁锦元藏毒地点告诉公安机关，并带领公安机关查获毒品，属于立功，可以从轻或者减轻处罚。4.林月莲在被决定监外执行前，已被监视居住五个月二十日，依法可折抵刑期两个月二十五日，因此，2016年10月12日之前林月莲的刑期就已执行完毕，林月莲并不属于前罪刑罚未执行完毕再犯新罪。建议对被告人林月莲判处一年以下有期徒刑并决定监外执行。
针对辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
一、关于被告人梁锦元、林月莲是否构成共同犯罪的问题。经查，被告人梁锦元、林月莲是男女朋友关系，长期同居，并一起吸食毒品。此次查获的毒品是由二人共同出资，由梁锦元购买并存放于二人共同居住的房内，同时把存放地点告诉林月莲，由二人共同吸食，没有区分所有权，梁锦元亦当庭供认林月莲无需经过他的同意可以自由吸食这些毒品，因此，查获的毒品应当属于二人共同持有，二人构成共同犯罪，辩护人提出应当按照林月莲的出资比例来认定其非法持有的毒品数量的辩护意见不能成立，不予采纳。不过这些毒品从购买到储存均由梁锦元主导，购毒资金亦主要由其承担，可认定梁锦元在共同犯罪中起主要作用，林月莲起次要作用。
二、关于被告人林月莲是否构成立功的问题。经查，林月莲和梁锦元因涉嫌吸毒被公安机关带回派出所接受调查后，在公安机关还未掌握其与梁锦元非法持有毒品犯罪事实的情况下，主动交代了其与梁锦元共同非法持有毒品的犯罪事实，并带领公安民警到二人的住处查获了上述毒品。在共同犯罪中犯罪分子除如实供述其本人的罪行外，还必须供述共同犯罪人的犯罪事实，才能认定其如实供述自己的罪行，因此，林月莲供述共同犯罪人梁锦元的犯罪事实属于林月莲如实供实自己的罪行，应当认定林月莲构成自首但不构成立功。因此，辩护人提出林月莲构成自首的辩护意见成立，予以采纳，但提出林月莲构成立功的辩护意见不能成立，不予采纳。
三、关于林月莲是否属于前罪刑罚未执行完毕再犯新罪的问题。经查，被告人林月莲最近一次犯罪是2013年12月23日因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑三年。因林月莲患严重疾病不宜收监执行，本院于2014年1月7日决定对其暂予监外执行，刑期自2013年12月23日起至2016年12月22日止。林月莲在被决定监外执行前，虽然被监视居住五个月二十日，但并不是对其指定居所进行监视居住，故其被监视居住的期间不能折抵刑期，林月莲犯非法持有毒品罪时，仍处于监外执行期间，属于前罪刑罚尚未执行完毕再犯新罪的情形。前罪尚未执行的刑期可自2016年10月28日因本案被刑事拘留之日起至2016年12月22日止，共一个月二十五日。因此，辩护人提出林月莲不属于前罪刑罚未执行完毕再犯新罪的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人梁锦元、林月莲违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品海洛因共62.04克，其行为均已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人梁锦元起主要作用，是主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人林月莲起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人梁锦元、林月莲均曾因犯贩卖毒品罪被刑事处罚，现又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人林月莲因涉嫌吸毒被公安机关传唤后，主动供述了公安机关未掌握的上述犯罪事实，属于自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人梁锦元犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合以上情节，本院决定对被告人梁锦元从轻处罚，对被告人林月莲减轻处罚。被告人林月莲在前罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对其新犯的罪作出判决，与前罪没有执行的刑罚，依照刑法第六十九的规定，决定执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人梁锦元犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，详见执行通知书；罚金从判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。)。
二、被告人林月莲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；与前罪所判刑罚尚未执行的刑期一个月二十五日及罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月28日起至2019年11月27日止；罚金从判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）
三、缴获的毒品海洛因62.04克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗锡胜
代理审判员 温和凤
人民陪审员 梁泽潮
二〇一七年七月十三日
书 记 员 张 源
附：裁判依据法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。