浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金义商初字第3690号
原告：詹伟民。
委托代理人：王英豪、王燕桦，浙江纵伸律师事务所律师。
被告：义乌市再生资源日用杂品有限公司。
法定代表人：陈文明。
委托代理人：朱杭义，浙江星耀律师事务所律师。
原告詹伟民为与被告义乌市再生资源日用杂品有限公司合同纠纷一案，于2014年9月17日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月20日进行公开开庭审理。原告詹伟民及其委托代理人王英豪，被告义乌再生资源日用杂品有限公司的委托代理人朱杭义到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，因案情复杂，报请本院院长递交审判委员会讨论，并作出决定。本案现已审理完毕。
原告詹伟民起诉称，原告系被告公司的股东。2013年5月17日，被告公司对烟花爆竹责任经营权进行招投标，原告以1650万元的利润基数中标取得2013年6月1日至2016年5月31日期间的烟花爆竹经营权，并签订了《烟花爆竹责任经营合同》。合同约定：利润基数分三期上交，第一期550万元在2013年5月23日前支付，第二期550万元在2014年5月31日前支付，第三期550万元在2015年5月31日前支付，同时由原告向被告交纳合同履行保证金320万元和再增交合同履行保证金200万元，共计520万元。嗣后，原告依约向被告交纳了第一期利润基数550万元及履约保证金520万元（其中现金440万元，原告和龚庆华的被告公司股权证抵押折价80万元），并依约取得烟花爆竹的经营权。2013年12月11日，义乌市委、市政府印发了《关于部分区域开展禁止销售、燃放烟花爆竹工作的通知》，与上一年相比，新通知在主城区范围内增加了稠城街道诚信社区和江东街道塔下洲社区，民航机场净空区增加了国际生产资料市场，重点场所增加了黄山陵园和奇山陵园。禁放重点时间除立春、除夕、元宵外，又增加了冬至。为加强禁燃禁放工作的执行力度，中共义乌市纪委、监察局结合2013年11月21日中纪委下发的《关于严禁春节期间公款购买赠送烟花爆竹等年货节礼的通知》，于2013年12月18日下文，要求全市党员干部带头遵守双禁规定。政府新增禁放区域、禁放时间客观上压缩了烟花爆竹销售的生存空间，特别是中国传统祭祀节日冬至被列入“双禁”日和黄山、奇山两大陵园确定为禁放场所给烟花爆竹销售产生了巨大的影响，致2013年度利润和销售收入急剧下降，承包合同所确定的利润指标根本无法完成。政府新增禁放区域、禁放时间的行政行为，是原、被告在订立合同时不能预见的。为此，从2014年5月开始，原告相继向被告多次申请，要求被告在责任经营期内降低责任经营指标250万元／年，终因各种原因，未能获得被告同意。在被告的催告下，分别于2014年5月30日付款150万元，2014年6月27日付款400万元，将第二期利润基数550万元交付给被告。综上，原告认为，原、被告订立合同后，政府出台的“双禁”通知新增了烟花爆竹的禁放区域、燃放时间，使双方订立的合同所依赖存在的客观情况确实发生了极大的变化，原、被告对此均无法预见，如果继续履行合同对原告明显不公平。为此，请求判令：1、解除原、被告于2013年5月7日签订的《义乌市再生资源日用杂品有限公司烟花爆竹责任经营合同》；2、被告返还原告已交纳的第二期利润基数人民币550万元；3、被告返还原告履约保证金人民币440万元及原告与龚庆华用于抵押担保的股权证两本。
被告义乌市再生资源日用杂品有限公司答辩称，一、原告要求解除合同的理由不能成立，本案不存在情势变更的理由，出于安全考虑，包括义乌在内的很多城市都规定了某些区域、时段禁止燃放烟花爆竹，合同签订之前，义乌主城区已有多年的“双禁”规定，且“双禁”的范围也是不断在变化的，因此，原告在订立合同时，对这一情形应该有所预见，也完全可以预见，政府对“双禁”的区域和时间的调整应是原告的商业风险，原告经营的范围覆盖全市，完全可以通过向乡村延伸服务的方式来扩大销售。再则，原告并无证据证明政府“双禁”范围的调整对原告的利润及销售造成了影响，致使继续履行合同对于一方当事人明显不公或不能实现合同目的。二、原告要求全额返还第二期利润基数不能成立，第二期利率基数按约应当在2014年5月31日前交纳，实际上原告在2014年6月27日才交纳，原告提出诉讼的时间为2014年9月15日，此时原告已经营1年零3个月，即使原告解除合同的诉请得到支持，全额返还550万元也是不能得到支持的。综上，请求驳回原告的诉请。
原告为证明其主张向本院提供如下证据：
1、烟花爆竹责任经营招投标须知复印件一份，证明被告就2013年6月1日至2016年5月31日期间的烟花爆竹责任经营权进行内部招投标的事实。被告对该证据的真实性没有异议，关联性有异议。
2、烟花爆竹责任经营合同一份，证明原告中标后与被告签订告责任经营合同，并约定各自权利与义务的事实。被告对该证据的真实性没有异议，合同应继续履行。
3、入账通知书三份、说明各一份（均为复印件），证明原告已交纳第一期承包利润基数550万元、保证金440万元。被告对该证据的真实性没有异议，关联性有异议，原告交纳的第一期经营利润与本案没有关联。
4、市委办（2013）9号、167号文件、义纪（2013）182号文件各一份（均为复印件），证明2013年1月份义乌市委、市政府下文实施“双禁”，2013年12月份义乌市委、市政府、市纪委再下文实施“双禁”，增加了“双禁”的范围以及处罚的力度。被告对该证据的真实性没有异议，关联性有异议，根据市委办（2013）9号文件，在原告签订合同之前就存在“双禁”，虽然后来的167号、182号文件增加了“双禁”区域，但被告认为这属于原告能预见到的，为商业风险。
5、催缴函一份（复印件），证明被告于2014年6月13日向原告催纳第二期承包利润基数。被告无异议。
6、原告对被告催缴的函复一份（复印件），证明原告向被告提出申请缓、减交费的申请。被告认为其未收到过该函复，对当中内容不认同，
7、进账单二份（复印件），证明为避免承担违约责任原告无奈交纳第二期经营利润。被告无异议
8、股权证二份（复印件），证明原告及龚庆华的股权证折价抵押给被告做保证金的事实。被告无异议
9、收款收据五份，证明原告交纳了第一、二期承包基数各550万元，原告以现金形式交纳了320万元保证金（实际交纳440万元保证金，另一张120万元的票据今天未提供）。被告对真实性没有异议，关联性有异议。原告于2013年5月24日交纳的550万元利润基数与本案没有关联。
10、烟花爆竹行业受政府因素影响业绩损失程度测算一份（复印件），证明经原告多次交涉，被告就政府调整“双禁”对烟花爆竹行业销售造成的影响，深入市场，对东至以及两大公墓禁放烟花爆竹对销售造成的影响进行客观分析，并于在2014年6月10日出具该报告，提出利润基数200万每年较为合理，考虑到义乌市供销总社为被告公司的控股股东，所以被告将该测算报告报给了供销总社，原告对被告制作的该份材料的内容基本赞同。被告对真实性没有异议，关联性有异议，认为该证据是被告向上级单位市供销总社提出给原告在经营期内降低利润基数的意见，“双禁”区域的增加对原告是否有影响，仅是原告的一种认为，所以该证据与本案没有关联。
被告为证明其主张，向本院提供关于开展城区和重点区域禁止燃放烟花爆竹的通告一份（义乌市人民政府网载打印件），证明2011年1月份，义乌就存在“双禁”的政策，由此可以证明原告在签订合同的时候，应当预见到合同签订后义乌有增加“双禁”区域的可能性。原告对该证据的真实性没有异议，关联性有异议，虽然2011年义乌就有“双禁”，但原告诉讼的主要问题是“双禁”区域的大规模扩大，这是政府行为，作为经营者是无法预见的。
本院认证如下：原告提供的证据1-5、7-10，被告对真实性均无异议，故本院予以确认。原告提供的证据6，不能证明原告已将该证据送达被告，且被告不认可，故本院不予确认。原告提供的证据，被告对真实性无异议，故本院予以确认。
根据上述已认定的证据，结合原、被告的庭审陈述，本院认定如下事实：
原告系被告公司的股东。2013年5月份，被告公司对2013年6月1日至2016年5月31日期间的烟花爆竹责任经营权向内部股东进行招投标，利润基数的底价为1050万元，原告以1650万元的利润基数中标取得，并与原告签订了《烟花爆竹责任经营合同》一份。合同约定：利润基数分三期上交，第一期550万元在2013年5月23日前支付，第二期550万元在2014年5月31日前支付，第三期550万元在2015年5月31日前支付，同时由原告向被告交纳合同履行保证金320万元和再增交合同履行保证金200万元，共计520万元。合同签订后，原告依约向被告交纳了第一期利润基数550万元及履约保证金520万元（其中现金440万元，原告和龚庆华的被告公司股权证抵押折价80万元），并依约取得烟花爆竹的经营权。
2013年12月11日，义乌市委、市政府印发了（2013）167号《关于部分区域开展禁止销售、燃放烟花爆竹工作的通知》文件，与上一年相比，新通知在主城区范围内增加了稠城街道诚信社区和江东街道塔下洲社区，民航机场净空区增加了国际生产资料市场，重点场所增加了黄山陵园和奇山陵园；禁放重点时间除立春、除夕、元宵外，增加了冬至。为加强禁燃禁放工作的执行力度，中共义乌市纪委、监察局于2013年12月18日印发（2013）182号《关于党员干部带头遵守双禁规定的通知》，要求全市党员干部带头遵守双禁规定。
因政府政策的调整，原告从2014年5月开始多次向被告申请，要求被告降低利润基数250万元／年，未获被告同意。为此，原告于2014年5月30日、6月27日支付150万元、400万元，以完成第二期利润基数的交付。
2014年6月10日，被告就政府“双禁”政策的调整对烟花爆竹行业业绩影响的程度进行了测算，并形成一份《烟花爆竹行业受政府因素影响业绩损失程度测算》（以下简称测算报告），报告至市供销总社。报告的主要内容为：原告提出2013年-2014年跨年期间应政府“双禁”的调整导致业绩大幅下滑，属不可抗力，要求降低利润基数250万元／年。公司召集股东召开座谈会，超过60%的个人股东同意利润基数每年减少200万元。公司就政府行为对烟花爆竹销售的影响进行了调查，并详细列明了调查的过程，结论是原告烟花爆竹销售业绩受政府影响下降幅度为35%-40%之间，预计今后两年将面临更加严峻的形势。考虑到公司稳定需充分集合个人股东的意见，提出利润基数减少200万／年为宜。
另，被告公司由原浙江省义乌市再生资源有限公司、浙江省义乌市日用杂品有限公司改制后成立，现有股东57人，法人股东为义乌市供销合作总社，占股54.2%，其余56人为自然人股东，合计占股45.8%。
本院认为，依据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十六条规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件实际情况确定是否变更或者解除。上述规定就是情事变更原则的适用问题，本案中争议的问题就是政府对“双禁”政策的调整是否属于上述条文规定的可予以变更或者解除的范畴。本院认为，原告之诉不能成立，理由是：一、从预见性上看，市政府的“双禁”政策由来已久，且一直在不断的扩大之中。在原告投标之前，市政府就在2013年1月份下过“双禁”的文件，虽然2013年12月份的“双禁”文件增加了部分禁放区域以及禁放时间，但并未完全禁止，鉴于以前政府对于“双禁”区域调整的历史，本案当中政府的政策调整行为并非不可预见。至于政府加强对“双禁”政策的执行和处罚力度，客观上虽然对烟花爆竹的销售产生影响，原告提供的测算报告中亦明确将此作为影响销售的因素，但政府的政策得到严格执行本来就是政策应有的结果，不属于民事中不可预见的情形。二、从政策调整的程度上看，对比合同签订前的9号文件和合同签订后的167号文件，后者增加的禁放区域与原来相比并不明显，如机场净空区原来的文件列了48个村、居、区，而现在的文件只列了38个村、居、区，原告提出的生产资料市场原来所在的位置本来就在净空区的范围，只不过市场建成后单独把他列出而已；关于禁放时间，前后两个文件只是规定禁放的区域，在该禁放区域内是全年禁放的，而非只是在几个节日禁放，只是政府针对人们在几个节日容易燃放烟花爆竹的特点，加强节日的检查、处罚力度，因此不存在原告所称的增加冬至这一禁放时间一说；因此，本案政策的调整程度不大，就本案合同而言，这种调整不是重大的、决定性的，并未达到继续履行合同对于原告会明显不公平或者不能实现合同目的程度。三、从后果上看，政府对“双禁”政策的调整客观上即使对原告的销售造成影响，但是影响的程度有多大，是否已经达到继续履行明显违背公平和诚信原则，原告并无充分的证据进行证明。虽然，原告提供的测算报告虽由被告出具（加盖被告公司印章），但从报告的形式来看，这是一份其向上级部门供销总社的内部请示报告，最终供销总社并未批准该份报告，因此该份报告不能作为被告公司对外意思表示的证据；从公司法的角度来讲，公司的对外行为有一个内部意思形成的过程，供销总社是被告公司的控股股东，测算报告虽加盖了被告的印章，从形式上也只是内部意思形成过程中的汇报文件，作为控股股东的供销总社并没有同意这一报告，这样公司的意志当然无法形成，原告也是被告公司的股东之一，对此知情，另一方面，被告公司也没有对原告作出同意调低利润基数的行为，因此该测算报告不具效力，对被告公司没有拘束力。就测算报告记载的内容而言，虽然当中记载了调查的过程，但整个调查缺乏数据支持，所作出的调查结论都是建立在原告陈述以及被告估算的基础上，提出原告受政府影响销售下降的幅度为35%-40%缺乏科学的论证，不足采信。综上，原告之诉，依据不足，本院不予支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
驳回原告詹伟民的诉讼请求。
案件受理费81100元，由原告詹伟民负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币81100元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户，账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审 判 员 楼煜波
人民陪审员 杨伟超
人民陪审员 宋莲沣
二〇一五年六月十九日
书 记 员 冯 迎