广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0605民初11525号
原告：王傲涛，男，汉族，住河南省新野县。
被告：深圳市润鹏电器制造有限公司，住所地广东省深圳市光明新区。
法定代表人：佘德五，男，汉族，住江苏省如皋市。
原告王傲涛与被告深圳市润鹏电器制造有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月15日受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2016年11月17日公开开庭进行了审理。原告王傲涛及被告深圳市润鹏电器制造有限公司（以下简称润鹏公司）的法定代表人佘德五均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁情况。原告作为申请人曾以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，劳动仲裁请求：（1）被申请人向申请人支付2016年3月份、4月份的工资16000元；（2）被申请人向申请人支付2016年第一季度提成费34000元；（3）被申请人向申请人支付未签订劳动合同的二倍工资差额32000元；（4）被申请人向申请人支付无故解除劳动关系经济补偿金4000元；（5）被申请人为申请人补交2016年1月至4月期间的社会保险；（6）被申请人向申请人偿还欠款20000元。
2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2016]1474号终局仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人支付2016年3、4月份的工资共9280元；（2）被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人支付2016年2月7日至4月27日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12693.33元；（3）被申请人在本裁决生效之日起十日内向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金2320元；（4）驳回申请人的其他仲裁请求。
3.原告的诉讼请求：（1）被告向原告支付2016年3月份、4月份的工资16000元（每月8000元）；（2）被告向原告支付2016年第一季度销售提成34000元（是根据被告1月份的销售额170万，原告是在销售额基础上可以领取1%的提成，原告不清楚被告第一季度的销售额，因此该数额是原告估算的）；（3）被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金4000元（原告工资8000元/月）；（4）被告向原告支付2016年1月7日至4月28日期间未签订劳动合同的二倍工资差额32000元（8000元/月×4个月）；（5）被告向原告偿还欠款20000元（被告的法定代表人向原告的借款）；（6）诉讼费由被告承担。
4.劳动合同签订情况：原告和被告没有签订书面的劳动合同。
5.原告的岗位：工程师及总经理。
6.参加社会保险情况：被告没有为原告参加社会保险。
7.合同解除时间：双方的劳动关系解除时间为2016年4月27日。2016年4月27日，被告出具《通知》，通知的内容为：关于王傲涛职务任免的通知，经润鹏公司领导研究决定，于2016年4月27日起王傲涛另有发展自动离职！即日起关于公司对内外的一切工作由王海涛接管。特此通知！
8.需要说明的情况：
（1）2015年8月26日，原告佘德伍、王傲涛、ＸＸ林签订一份《合作协议》，约定：三方自愿合作成立一家新公司，总投资200万元，股权比例及出资方式佘德伍以现金及设备出资占40%，王傲涛以技术及现金出资占20%，ＸＸ林以设备及现金出资占40%；在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分割，本合伙期限为五年，公司经营期间盈亏由各股东按股权比例共同承担。2016年1月6日，原告王傲涛、佘德伍、ＸＸ林签订一份《合伙退伙协议》，约定：三方同意以2016年1月7日为三方退伙之日，由佘德五承担厂房装修费用及合伙期间的材料款、工人工资、厂房租金、外协配套的往来款，合伙期间各股东带入设备物归原主不得扣留，张林平需要配合合伙期间的不良材料退货处理，厂房租赁权等无条件移交给佘德五，不得影响接收方的正常生产经营秩序，退出方有义务配合接收方生产、技术、材料供给信息等过渡期2016年3月底；佛山市一企电器制造有限公司（下称一企公司）由三方合伙共同成立，因佘德五单独经营，其余两方需无条例配合佘德五过户或者注销手续、费用按原股份比例共同承担；由于一企公司一切手续从未经过手由此引起的一切合同纠纷由本协议ＸＸ林承担，以上合伙退伙协议条款三方共同遵守。
（2）被告的法定代表人佘德五于2016年3月28日向原告出具一张欠条，确认：今欠到王傲涛2万元，于2016年4月底还清。
（3）2016年9月26日，被告就佛南劳人仲案字[2016]1474号仲裁终局裁决书向佛山中院提出撤销之诉，佛山中院作出（2016）粤06民初420号民事裁定书以原告已经向本院提出诉讼为由，裁定不予受理。
（4）原告在庭审中陈述：原告于2016年1月7日入职被告处工作，从事技术管理、人员管理，任工程师及总经理职务，双方未签订劳动合同，被告没有为原告参加社会保险，工资为8000元/月，另加1%公司销售额提成；原告的工作包括技术管理及开发，整个公司所有人员的管理，员工的招聘和考核由被告负责。被告在庭审中陈述：原告于2016年4月1日入职被告处工作，2016年4月份之前是原告履行退伙协议的约定，从事生产主管工作，原告还在试用期内，所以无需签订劳动合同，故也没有为原告参加社会保险，工资1530元/月，另加加班工资，没有提成这一说，年底公司还会发放相关的奖励；原告是被告公司佛山这个点的全权负责人。
本案中，双方举证及质证意见如下：
一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的组织机构代码证；2.佛南劳人仲案字[2016]1474号仲裁裁决书、送达回证；3.通知；4.合伙退伙协议；5.欠条；6.录音光盘；7.微信聊天记录、邮件截图、照片。
经质证，被告对原告出示的证据1-2均无异议。对证据3的真实性予以确认，因为原告的行为导致被告的产品出现问题，无法按时交货，所以被告于2016年4月27日出具该通知是解解雇原告的用意，并要求原告到深圳总公司交接。对证据4的真实性无异议。对证据5不予质证，与本案无关。对证据6不予确认，录音内容不能确定，也听不清是否是被告法定代表人的声音。对证据7的真实性无异议。
二、被告提交了如下证据：1.合伙协议、合伙退伙协议；2.（2016）粤06民初420号民事裁定书。
经质证，原告对被告出示的证据1无异议，原告于2016年1月6日退伙后还继续留在原公司工作，被告的法定代表人答应原告每月给原告8000元，以公司销售总额的1%计算销售提成，一企公司实际就是被告公司，被告公司在三人散伙后接手了一企公司并聘用原告为工程师及总经理。对证据2的真实性无异议。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
一、关于原告的入职时间问题。
原、被告就原告何时入职被告处工作双方各执一词，原告主张其是2016年1月7日退伙日即入职，而被告主张原告的入职时间为2016年4月1日。原告为证明其入职时间，提供了2016年4月27日其与被告的法定代表人佘德五、王海涛之间三人的通话录音作为证据，被告虽然否认该录音的真实性，但被告不申请鉴定，故本院采信该通话录音。从通话录音的内容反映，被告的法定代表人同意支付原告2016年3月、4月份的工资，说明原告在2016年4月1日前已入职被告处工作，否则被告也不会同意发放原告2016年3月份的工资。被告提供的《合伙退伙协议》虽然约定“退出方有义务配合接收方生产、技术、材料供给信息等过渡期2016年3月底”，但该约定仅是原告退伙后的附随义务；而被告任命原告担任总经理，正如被告在庭审中确认原告是被告公司“在佛山这个点的全权负责人”，原告全面管理被告公司的各项业务，原告的职责有别于退伙后的附随义务。被告作为用人单位对劳动者有管理的义务，但其没有举证证明原告的入职时间，不举证证明何时任命原告担任总经理的，应承担举证不能的法律后果，故本院采信原告所主张，确认原告在退伙后的2016年1月7日入职。
二、关于原告每月的工资数额问题。
如上分析，原告的入职时间为2016年1月7日；原告主张被告拖欠其2016年3月至4月的工资，而被告的法定代表人在录音通话中同意支付原告2016年3月、4月份的工资，说明被告已向原告支付了在前的2016年1月和2月的工资。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位的工资支付台账应当至少保存两年，被告在本案中拒绝提供原告的2016年1月和2月的工资支付凭证，应承担举证不能的法律责任。结合原告担任的是被告总经理的职务，属于高管，其主张每月工资收入8000元略高于2015年度佛山地区在岗职工月平均工资5151元也属于正常，故本院采信原告所主张，确认原告的每月工资为8000元。被告拖欠原告2016年3月和4月工资未发放，经核算，被告应向原告发放2016年3月1日至2016年4月27日期间的工资15200元（8000元+8000元/月÷30天×27天）。原告请求的数额超出本院上述核定的部分，本院不予支持。被告认为无需向原告支付2016年3月至4月的工资，本院不予支持。
三、关于未签订书面劳动合同的二倍工资数额问题。
根据《劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照《劳动合同法》第八十二条规定，向劳动者每月支付两倍工资差额，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者签订无固定期限劳动合同。但原告自称从2016年1月7日入职被告处工作即担任总经理职务，从事技术管理、人员管理，属于高级管理人员，与员工签订书面劳动合同是原告的职责范围，以免受到不必要的额外损失。而本案中，原告在其入职后的1个月内被告没有与其签订劳动合同的情况下，没有提醒被告与其签订书面的劳动合同，存在一定的过错，现原告请求被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额32000元，本院不予支持。
四、关于解除劳动合同的经济补偿金问题。
原告提供的《通知》，反映原告是经被告研究决定于2016年4月27日“另有发展自动离职”，但既然原告是自动离职，则无需被告研究决定，故此《通知》不能反映是原告自动离职的。从2016年4月27日原告与被告的法定代表人佘德五的录音通话记录反映，结合被告在庭审中确认是由被告解雇原告的，可见劳动关系的解除是由被告提出的。被告认为原告在业务过程中有擅自做主和失职行为，但没有提供证据证实，被告解除与原告的劳动关系的行为不合法，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条的规定，被告应向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金。原告在被告处工作未满半年，故被告应当向原告支付赔偿金8000元[（8000元×0.5个月×2倍]，但原告在本案中仅请求4000元，是其对自身权利的处分，本院予以照准。被告认为无需向被告支付解除劳动合同的经济补偿金，本院不予支持。
五、关于提成工资的问题。
根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位的工资支付台账应当至少保存两年。结合原告与被告法定代表人佘德五在2016年4月27日的录音通话记录反映原告确实有提成工资，被告在本案中拒绝提供其在2016年第一季度的销售情况，应承担举证不能的法律责任，故本院采信原告所主张的被告在第一季度的销售金额为340万元。而原告在录音中确认“当时跟海涛在这说的这个1%的提成是要兑现的，至于我跟海涛我俩的怎么分那是我们的事”，可见销售总额的1%提成是由原告和王海涛两人共同拥有。在原告未能举证证明其与王海涛分别所占此销售额1%提成的各自份额的情况下，本院根据公平合理原则确定原告和王海涛各占50%，即被告应当向原告支付2016年第一季度销售的提成工资17000元（340万元×1%×50%）。原告请求的提成工资数额超出本院核定的部分，本院予以驳回。
六、对于原告请求被告返还原告欠款20000元的问题。
由于原告述称该借款20000元是被告的法定代表人向原告的借款，故该请求与本案的劳动合同关系不属于同一法律关系，应承担责任的主体也不相同，故本院在本案中不予处理，原告可另行向被告的法定代表人主张。
裁判结果
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：
一、被告深圳市润鹏电器制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年3月至4月的工资15200元予原告王傲涛。
二、被告深圳市润鹏电器制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系的赔偿金4000元予原告王傲涛。
三、被告深圳市润鹏电器制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付提成工资17000元予原告王傲涛。
四、驳回原告王傲涛的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用普通程序结案，受理费减半收取10元，由被告负担，并应当于本判决生效后十日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 刘俊霞
人民陪审员 周惠霞
人民陪审员 林 巧
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 何玉嫦