山东省冠县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）冠民初字第1358号
原告温某甲，男，农民。
委托代理人杨士安，清水法律服务所主任。
被告温某乙，男，农民，温某甲之兄。
委托代理人马俊娥，农民。
原告温某甲与被告温某乙遗嘱继承纠纷一案，本院于2013年7月26日受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告温某甲及委托代理人杨士安、被告温某乙委托代理人马俊娥到庭参加了诉讼，被告温某乙经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理�结。
原告温某甲诉称：二人父亲温保聚（原冠县纺织配件厂退休工人）、母亲师凤芝（本村农民）在2010年间均患病，并需要专人伺候。2010年10月1日，二人签订家庭协议书，内容为：“家庭协议书关于温某乙、温某甲兄弟二人赡养父母的协议书达成一致：母亲归长子温某乙赡养，吃穿所有生活费用，不论有××，药费等都属于温某乙开支；父亲归次子温某甲赡养，吃穿所有生活费用，不论有××，药费等都属于温某甲开支；父亲的工资兄弟二人每人各一半，母亲的承包地归温某甲种植；父母多年去世以后，宅基和房屋、院里的树木、院墙都归温某乙所有；父亲去世以后的安葬费兄弟二人每人各分一半，以上协议达成一致，双方永不变更。证明人：郑方霞、郑纪东、郑方现2010年10月1号温某乙温某甲。”二人于协议签订后各自履行上述协议，原告赡养父亲，耕种了母亲�承包地。被告赡养母亲（随被告在冠县兴贸路经营的门市部生活）。2010年11月，原告阻挡不住，被告强行拆除了父母宅基上原来的大门（向东走），靠宅基南部建了三间正房一间大门（向南走）。2010年腊月，因母亲非要回老家养老房过年，被告就派妹妹（温之全、温之存）回去打扫房间。在打扫房间时发现了1万元存折（母亲名下）。事后，母亲将1万元存折给了被告，让被告取出来。春节后，被告负担了母亲的医疗费，但二人因母亲赡养及医疗问题发生了纠纷，一直不断。2010年10月份到2011年5月份，原告将父亲8个月工资的一半（每月650元）通过妹妹温之存及堂兄温之勇给付被告。2011年8月20日（农历6月19日），被告因上述纠纷将母亲拉到村委会办公室，并将1万元交给郑方霞，让村委会主任郑方霞处理，郑方霞处理不下，就让原告将母亲接走赡养，但郑方霞将母亲的1万元给了二人的两个妹妹。随后，原告多次要求被告接走母亲，被告不接，致母亲在原告家生活。2011年农历7月23日，二人父亲温保聚、母亲师凤芝由村委会会计郑方现代书、村委会主任郑方霞、二人的二叔温某丙、三叔温某丁在场，各立下遗嘱一份。师凤芝的遗嘱内容为：“我叫师凤芝，女，现年67岁，我到现在已得病5年，我老伴叫温保聚，现年67岁，到现在也病了三年了，我有两个儿子，大儿子叫温某乙，小儿子叫温某甲，我和老伴生活都已经生活不能自理，2010年经大队干部和邻居调解，我跟大儿子温某乙生活，由温某乙管我生活，我老伴温保聚跟着小儿子温某甲生活，由温某甲管我老伴的生活。大儿子把我接到他家没多长时间，就说养不起我。2011年7月19日，把我送到大队部，小儿子温某甲听说以后，马上把我接到他家去，小儿子他们两口子照顾我非常好，又�过大队干部和邻居调解，大儿子温某乙还是不愿意养我，我现年还在小儿子温某甲家，由温某甲两口子管我和老伴的生活。我和老伴在村里有一处养老房，一共有三间堂屋，院子东西宽17米、南北长19.4米，东边挨着郑秀建住房，西边挨着郑永国住房，南边挨着村路，北边挨着大儿子温某乙住房，为了避免我去世后两个儿子为财产发生纠纷，所以现年立个遗嘱，在我去世以后我的养老房全部遗留给小儿子温某甲所有。立遗嘱人：师凤芝、温保聚，代书人：郑方现、郑方霞，见证人温某丙、温某丁，鉴证单位：冠县崇文办事处郑宋店村委会（加盖公章），2011年7月23日。”温保聚的遗嘱内容为：“我叫温保聚，男，现年67岁，我到现在已得病三年，我老伴叫师凤芝，现年67岁，到现在也病了五年了，我有两个儿子，大儿子叫温某乙，小儿子叫温某甲，我和老伴生活都已经生活不能自理，2010年经我村大队干部和邻居调解，我跟小儿子温某甲生活，老伴师凤芝跟大儿子温某乙生活，由温某乙管我老伴师凤芝的生活，大儿子把我老伴接到他家没多长时间，就说养不起老伴。2011年7月19日，把老伴送到村大队部，小儿子温某甲听说了以后，马上把老伴接到他家去，小儿子他们两口子照顾老伴非常好，又经过大队干部和邻居调解，大儿子温某乙还是不愿意养老伴，老伴现年还在小儿子温某甲家，由温某甲两口子管我和老伴的生活。我和老伴在村里有一处养老房，一共有三间堂屋，院子东西宽17米、南北长19.4米，东边挨着郑秀建住房，西边挨着郑永国住房，南边挨着村路，北边挨着大儿子温某乙住房，为了避免我去世后两儿子为财产发生纠纷，所以现年立个遗嘱，在我去世以后我的养老房、存款（我死后发放的20个月遗嘱补助）全部遗留给小儿子温某甲所有。立遗嘱人：师凤芝、温保聚，代书人：郑方现、郑方霞，见证人温某丙、温某丁，鉴证单位：冠县崇文办事处郑宋店村委会（加盖公章），2011年7月23日。”2011年农历11月30日，母亲去世在原告家。半年内，原告为母亲看病花费4500元（从父亲工资里支付），被告负担了母亲的丧葬费。因为上述原因，原告未将父亲的自2011年6月份到2012年6月份之间的13个月工资18782元的一半（9391元）分给被告。2012年7月份（农历5月27日），父亲温保聚去世在原告家，原告负担了父亲的丧葬费。原告从冠县劳动局领取了父亲去世后的一次性补助31660元及丧葬费1000元，共计32660元。同样，原告未将父亲去世后的一次性补助31660元及丧葬费1000元的一半分给被告。请求判决被告按父亲温保聚及母亲师凤芝的遗嘱办理，停止对父亲温保聚及母亲师凤芝的遗嘱上财产的侵权，将父亲温�聚及母亲师凤芝的遗嘱上的财产返还给原告。
被告温某乙辩称：原告诉称的父母所遗留的房屋院落、宅基位置及父亲遗留20个月的补助金属实，但原告所称的父母各留一份遗嘱是假的。二人父亲温保聚（原冠县纺织配件厂退休工人）、母亲师凤芝（本村农民）在2010年10月1日以前均患病，并需要专人伺候。2010年10月1日，二人签订家庭协议书，内容为：“家庭协议书关于温某乙、温某甲兄弟二人赡养父母的协议书达成一致：母亲归长子温某乙赡养，吃穿所有生活费用，不论有××，药费等都属于温某乙开支；父亲归次子温某甲赡养，吃穿所有生活费用，不论有××，药费等都属于温某甲开支；父亲的工资兄弟二人每人各一半，母亲的承包地归温某甲种植；父母多年去世以后，宅基和房屋、院里的树木、院墙都归温某乙所有；父亲去世以后的安葬费兄弟二人每人各分一半，以上协议达成一致，双方永不变更。证明人：郑方霞、郑纪东、郑方现2010年10月1号温某乙温某甲。”二人于协议签订后各自履行上述协议，被告赡养母亲，拆除了父母宅基上原来的大门，建了新大门及三间南屋。原告赡养父亲，耕种了母亲的承包地。原告诉称的财产已经上述协议处理。原告在父母去世后根本没有拿出遗嘱要求继承父母的一处养老房（三间堂屋）及父亲留下的20个月的补助金，只是在原告温某乙诉被告温某甲分割协议一案审理过程中才提起遗嘱继承之事。2010年11月，原告根本没阻挡被告拆除父母宅基上原来的大门（向东走），靠宅基南部建了三间正房一间大门（向南走）的行为。2010年腊月，因母亲非要回老家养老房过年，被告就派两个妹妹（温之全、温之存）回去打扫房间。在打扫房间时发现了1万元存折（母亲名下）。事后，母亲将1万元存折给�被告，让被告取出来。春节后，被告负担了母亲的医疗费，但二人因母亲赡养及医疗问题发生纠纷。2011年7月份（农历6月19日），二人因母亲的赡养及医疗问题再次发生纠纷。被告将母亲放在村委会办公室，将母亲的1万元交给主任郑方霞，让村委会领导（主任郑方霞）处理。郑方霞处理不下，让原告将母亲领回家里赡养。因郑方霞一直处理不下，被告才没将母亲接走。原告是负担了母亲一部分医疗费，但绝没有4500元。原告举出的遗嘱是后来伪造的，遗嘱上的时间，写的是2011年农历7月23日。但在2011年农历7月23日，二人父母温保聚、师凤芝意识均不清醒，也不会说话，根本不会立遗嘱。母亲在原告家生活到2011年农历11月30日去世。被告负担了母亲的丧葬费。被告不认可原告所说的其为母亲花4500元医疗费。2012年7月，父亲温保聚去世，原告负担了父亲的丧葬费。原告将父亲自2010年10月份到2011年5月份之间的8个月工资的一半（每月650元）通过妹妹温之存及堂兄温之勇给付被告，而未将2011年6月份至2012年6月份之间的13个月工资的一半给付被告。原告在父亲温保聚去世后，从劳动局共领取父亲温保聚一次性救济费31660元及丧葬费1000元，两项共计32660元，也没分给被告一半。原告之诉没有法律依据。不同意原告的诉讼请求。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：二人父亲温保聚（原冠县纺织配件厂退休工人）、母亲师凤芝（冠县崇文办事处郑宋店村农民），均在2010年间患病，并需要照顾起居。2010年10月1日，二人在村委会领导协调下，针对父母的赡养、宅基地归属、财产归属、医疗花费，母亲的承包地归属、父亲的工资、去世后的补助等分割问题，签订了一份协议，内容为：“家庭协议书关于温某乙、温某甲兄弟二人赡养父母的协议�达成一致：母亲归长子温某乙赡养，吃穿所有生活费用，不论有××，药费等都属于温某乙开支；父亲归次子温某甲赡养，吃穿所有生活费用，不论有××，药费等都属于温某甲开支；父亲的工资兄弟二人每人各一半，母亲的承包地归温某甲种植；父母多年去世以后，宅基和房屋、院里的树木、院墙都归温某乙所有；父亲去世以后的安葬费兄弟二人每人各分一半，以上协议达成一致，双方永不变更。证明人：郑方霞、郑纪东、郑方现2010年10月1号温某乙温某甲。”二人于协议签订后各自履行上述协议，被告赡养母亲（随被告在冠县兴贸路经营的门市部生活），保留父母宅基上的三间正房，拆除了父母宅基上的大门（向东走），靠宅基南部建了三间正房一间大门（向南走），原告赡养父亲，耕种了母亲的承包地。2010年腊月，二人母亲非要回老家养老房过年（农历23日）�被告派两个妹妹（温之全、温之存）回父母的原三间正房内打扫房间。在打扫房间时发现了1万元存折（师凤芝名下）。春节期间，二人母亲病情加重，师凤芝将1万元存折给了被告，让被告取出来。春节后，被告负担了母亲的医疗费，但二人因母亲赡养及医疗问题发生纠纷，一直不断。2011年10月至2011年5月期间，原告将父亲温保聚的8个月工资，按每月一半（650元）通过妹妹温之存给付了被告。2011年7月份（农历6月19日），被告又因上述纠纷将母亲拉到村委会办公室，极力要求村委会领导（主任郑方霞）处理母亲的赡养、医疗及1万元的问题，并将1万元给了郑方霞，且说处理不出结果，就不领走母亲。郑方霞因处理不下，就让原告将母亲领回家赡养。原告将母亲领回家赡养，并负担了母亲的医疗费。原告让被告将母亲接走，被告未接走。原告将母亲一直赡养到2011年农�11月30日去世（被告出资办理了丧事）。原告以其替被告赡养母亲半年并负担了母亲的医疗费4500元（从温保聚工资中支付），被告没给一个说法为由，而没将父亲温保聚自2011年6月份至2012年6月份的工资19703.35元（2011年6月份1329.15元、2011年7月份1329.15元、2011年8月份1329.15元、2011年9月份1329.15元、2011年10月份1329.15元、2011年11月份2429.15元、2011年12月份1329.15元、2012年1月份1329.15元、2012年2月份1329.15元、2012年3月份1329.15元、2012年4月份2275.15元、2012年5月份1518.35元、2012年6月1518.35元）分给被告。2012年7月，父亲温保聚去世（原告出资办理了丧事）。原告从劳动局共领取父亲温保聚一次性救济费31660元及丧葬费1000元，两项共计32660元。同样，原告未将父亲温保聚去世后的一次性救济费31660元及丧葬费1000元分给原告一半。原告温某乙与被告温某甲分割协议纠纷一案，本院于2012年12月20日受理。在第二次开庭时，被告举出署名师凤芝的遗嘱及署名温保聚的遗嘱各一份。师凤芝的遗嘱内容为：“我叫师凤芝，女，现年67岁，我到现在已得病5年，我老伴叫温保聚，现年67岁，到现在也病了三年了，我有两个儿子，大儿子叫温某乙，小儿子叫温某甲，我和老伴生活都已经生活不能自理，2010年经大队干部和邻居调解，我跟大儿子温某乙生活，由温某乙管我生活，我老伴温保聚跟着小儿子温某甲生活，由温某甲管我老伴的生活。大儿子把我接到他家没多长时间，就说养不起我。2011年7月19日，把我送到大队部，小儿子温某甲听说以后，马上把我接到他家去，小儿子他们两口子照顾我非常好，又经过大队干部和邻居调解，大儿子温某乙还是不愿意养我，我现年还在小儿子温某甲家，由温某甲两口子管我和老伴的生活。我和老伴在村里有一处养老房，一共有三�堂屋，院子东西宽17米、南北长19.4米，东边挨着郑秀建住房，西边挨着郑永国住房，南边挨着村路，北边挨着大儿子温某乙住房，为了避免我去世后两个儿子为财产发生纠纷，所以现年立个遗嘱，在我去世以后我的养老房全部遗留给小儿子温某甲所有。立遗嘱人：师凤芝、温保聚，代书人：郑方现、郑方霞，见证人温某丙、温某丁，鉴证单位：冠县崇文办事处郑宋店村委会（加盖公章），2011年7月23日。”温保聚的遗嘱内容为：“我叫温保聚，男，现年67岁，我到现在已得病三年，我老伴叫师凤芝，现年67岁，到现在也病了五年了，我有两个儿子，大儿子叫温某乙，小儿子叫温某甲，我和老伴生活都已经生活不能自理，2010年经我村大队干部和邻居调解，我跟小儿子温某甲生活，老伴师凤芝跟大儿子温某乙生活，由温某乙管我老伴师凤芝的生活，大儿子把我老伴接到他家没多长时间，就说养不起老伴。2011年7月19日，把老伴送到村大队部，小儿子温某甲听说了以后，马上把老伴接到他家去，小儿子他们两口子照顾老伴非常好，又经过大队干部和邻居调解，大儿子温某乙还是不愿意养老伴，老伴现年还在小儿子温某甲家，由温某甲两口子管我和老伴的生活。我和老伴在村里有一处养老房，一共有三间堂屋，院子东西宽17米、南北长19.4米，东边挨着郑秀建住房，西边挨着郑永国住房，南边挨着村路，北边挨着大儿子温某乙住房，为了避免我去世后两儿子为财产发生纠纷，所以现年立个遗嘱，在我去世以后我的养老房、存款（我死后发放的20个月遗嘱补助）全部遗留给小儿子温某甲所有。立遗嘱人：师凤芝、温保聚，代书人：郑方现、郑方霞，见证人温某丙、温某丁，鉴证单位：冠县崇文办事处郑宋店村委会（加盖公章），2011年7月23日。”遗嘱上的代书人郑方现是时任村委会会计、郑方霞时任村委会主任、温某丙是二人的二叔、温某丁是二人的三叔。本院认定的上述事实有当事人陈述、举证材料，本院调查笔录及庭审笔录在卷为凭，已经开庭质证。
原告针对诉称事实举出以下证据：1.署名师凤芝的遗嘱一份，内容为：“我叫师凤芝，女，现年67岁，我到现在已得病5年，我老伴叫温保聚，现年67岁，到现在也病了三年了，我有两个儿子，大儿子叫温某乙，小儿子叫温某甲，我和老伴生活都已经生活不能自理，2010年经大队干部和邻居调解，我跟大儿子温某乙生活，由温某乙管我生活，我老伴温保聚跟着小儿子温某甲生活，由温某甲管我老伴的生活。大儿子把我接到他家没多长时间，就说养不起我。2011年7月19日，把我送到大队部，小儿子温某甲听说以后，马上把我接到他家去，小儿子他们两口子�顾我非常好，又经过大队干部和邻居调解，大儿子温某乙还是不愿意养我，我现年还在小儿子温某甲家，由温某甲两口子管我和老伴的生活。我和老伴在村里有一处养老房，一共有三间堂屋，院子东西宽17米、南北长19.4米，东边挨着郑秀建住房，西边挨着郑永国住房，南边挨着村路，北边挨着大儿子温某乙住房，为了避免我去世后两个儿子为财产发生纠纷，所以现年立个遗嘱，在我去世以后我的养老房全部遗留给小儿子温某甲所有。立遗嘱人：师凤芝、温保聚，代书人：郑方现、郑方霞，见证人温某丙、温某丁，鉴证单位：冠县崇文办事处郑宋店村委会（加盖公章），2011年7月23日。”2.署名温保聚的遗嘱一份，内容为：“我叫温保聚，男，现年67岁，我到现在已得病三年，我老伴叫师凤芝，现年67岁，到现在也病了五年了，我有两个儿子，大儿子叫温某乙，小儿子�温某甲，我和老伴生活都已经生活不能自理，2010年经我村大队干部和邻居调解，我跟小儿子温某甲生活，老伴师凤芝跟大儿子温某乙生活，由温某乙管我老伴师凤芝的生活，大儿子把我老伴接到他家没多长时间，就说养不起老伴。2011年7月19日，把老伴送到村大队部，小儿子温某甲听说了以后，马上把老伴接到他家去，小儿子他们两口子照顾老伴非常好，又经过大队干部和邻居调解，大儿子温某乙还是不愿意养老伴，老伴现年还在小儿子温某甲家，由温某甲两口子管我和老伴的生活。我和老伴在村里有一处养老房，一共有三间堂屋，院子东西宽17米、南北长19.4米，东边挨着郑秀建住房，西边挨着郑永国住房，南边挨着村路，北边挨着大儿子温某乙住房，为了避免我去世后两儿子为财产发生纠纷，所以现年立个遗嘱，在我去世以后我的养老房、存款（我死后发放的20�月遗嘱补助）全部遗留给小儿子温某甲所有。立遗嘱人：师凤芝、温保聚，代书人：郑方现、郑方霞，见证人温某丙、温某丁，鉴证单位：冠县崇文办事处郑宋店村委会（加盖公章），2011年7月23日。”被告反驳：“上述遗嘱是假的，不认可上述遗嘱的证明效力。从1990年分家后，母亲师凤芝一直由被告赡养，看病花费一直由被告负担，父亲温保聚一直由原告赡养。2010年10月1日，二人将父母的赡养之事分开。2010年腊月，因母亲非要回老家养老房过年，被告就派二人的两个妹妹（温之全、温之存）回去打扫房间。在打扫房间时发现了1万元存折（母亲名下）。事后，母亲将1万元存折给被告，让被告取出来。春节后，二人因母亲赡养及医疗问题发生纠纷，但被告负担了母亲的医疗费。2011年7月份（农历6月19日），二人因母亲的赡养及医疗问题再次发生纠纷。被告将母亲放�村委会办公室，将母亲的1万元交给主任郑方霞，让村委会领导（主任郑方霞）处理。郑方霞处理不下，让原告将母亲领回家里赡养。温某甲逼着温某乙拿出分家协议，温某乙不拿，温某甲还带人打了温某乙，因郑方霞一直处理不下，被告才没将母亲接走，直到母亲去世在温某甲家，但母亲的丧葬费15000元是温某乙负担的，当时温某甲也未提遗嘱的事。2011年7月份，父母均不会说话，怎么会立遗嘱。”并举出署名郑方波的一份材料“09年说半句话温保聚郑方波137××××5698。”及一份录音材料，内容为“一位自称是兰岭大娘的人与被告代理人马俊娥有关温保聚不会说话，马俊娥曾问郑方现及郑方霞，二人曾说在温某丁家堂屋里伪造的遗嘱。”原告不认可被告所举证据的效力。原告未举出其他有效证据。被告未举出其他有效证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干�定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告虽举出两份遗嘱，但不能举证证明其父母在2011年农历7月23日具有立遗嘱的行为能力。依照举证规则之规定，本院不认定原告诉称的遗嘱的效力。
本院认为：《中华人民共和国继承法》第十六条规定“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”第十七条规定：“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见�人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”第十八条规定：“下列人员不能作为遗嘱见证人：
（一）、无行为能力人、限制行为能力人；（二）、继承人、受遗赠人；（三）、与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”第二十二条规定：“无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。伪造的遗嘱无效。遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第四十一条规定：“遗嘱人立遗嘱时必须有行为能力。无行为能力人所立的遗嘱，即使其本人后来有了行为能力，仍属无效遗嘱。遗嘱人立遗嘱时有行为能力，后来丧失了行为能力，不影响遗嘱的效力。”原告所举遗嘱效力不能被依法认定，其诉讼请求缺少法律事实依据。原告的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。根据《中华人民共和国继承法》第十六条、第十七条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第四十一条之规定，判决如下：
驳回原告温某甲的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告温某甲负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 潘 恒 志
人民陪审员 罗 振 芳
人民陪审员 代保�
二〇一四年四月二日
书 记 员 王 运 存