浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍越袍民初字第647号
原告范坡坡。
委托代理人（特别授权代理）郦海忠。
被告金星建设集团有限公司。
法定代表人李金星。
委托代理人（特别授权代理）石谷新。
原告范坡坡与被告金星建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理，依法由代理审判员裘彬彬适用简易程序独任审判，并于2015年5月28日公开开庭进行了审理。原告之委托代理人郦海忠，被告之委托代理人石谷新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告范坡坡诉称，2014年11月7日，原告在被告绍兴市区云东路工地做木工时，不慎被机器轧伤致原告左手第1、2指出血疼痛畸形、活动障碍。事故发生后原告即被送入绍兴市人民医院急诊住院治疗，后于11月12日出院，出院后经门诊治疗。经申请，绍兴市人力资源和社会保障局于2015年1月16日作出编号2014-1879号工伤认定决定书，认定原告于2014年11月7日收到的事故伤害属工伤。2015年3月27日，经绍兴市劳动能力鉴定委员会评定，原告伤残程度为捌级。2015年4月13日，原告向绍兴市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，但未在法定期限内予以受理。现原告诉至本院，请求判令：一、解除双方劳动关系；二、被告支付住院伙食补助费150元、交通费1500元、停工留薪期工资28000元、一次性伤残补助金66000元、一次性工伤医疗补助金30800元、一次性伤残就业补助金30800元、鉴定费300元，合计157550元；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告金星建设集团有限公司辩称，原、被告之间不存在劳动关系。双方没有签订过任何劳动合同，被告参加工程建设各施工班组的所有施工人员，都是经由绍兴市中星劳务建设有限公司出面，订立建筑业包干合同，属于劳务派遣形式上岗，原告也没有与绍兴市中星劳务建设有限公司签订合同；从证明表明原告未经过绍兴市中星劳务建设有限公司及被告同意，也未经过木工分包负责人同意，是带班人出于照顾老乡，私底下答应试用，做了时间不到半天。而且工地带班人只安排他搞清理、传递工地材料等辅助性质工作，并没有安排原告上圆盘锯操作，是原告擅自上机、违章操作引起的事故。同时原告是在休息时间出的事故，带班人也没有安排他在休息时间干活，因此与被告无关。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据1、病历资料、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、鉴定费收据各1份，证明原告因不慎受伤，经劳动部门鉴定为工伤，劳动能力等级构成八级伤残的事实。被告对真实性没有异议，但认为证明不了赔偿的标准问题，原告起诉主体不符，应当起诉绍兴市中星劳务建设有限公司。被告对证据真实性无异议，本院予以确认。
证据2、收件回执、仲裁申请书各1份，证明原告已就本案向绍兴市劳动仲裁委提起仲裁申请，但未受理的事实。被告对真实性无异议。本院予以确认。
被告为反驳原告的主张，向本院提供以下证据：
证据3、建筑业劳动合同5份，证明被告工地的施工员均是通过与绍兴市中星建筑劳务有限公司签订合同后以劳务派遣形式到被告处工作的事实。原告认为与本案没有关系。本院对真实性予以确认，但该5份合同系他人与绍兴市中星劳务建筑有限公司所签，与认定本案原告是否与被告存在劳动关系无关。
证据4、被告工地木工清包班组王辅成等提供的事实经过说明1份，证明原告在休息时间擅自上岗、违规操作，事故责任在于原告，被告已支付原告医疗费16049.94元，另外还支付3000元补贴的事实。原告认为说明陈述的内容与事实有出入，且该证据不符合证据要件，不能作为证据使用，医疗费确实是由被告支付。本院认为该说明系证人证言，但证人未出庭作证，对该说明不予认定，对原告认可已收到被告医疗费的事实予以确认。
经审理查明，2014年11月7日，原告范坡坡在被告工地工作中不慎受伤，送绍兴市人民医院治疗后经诊断为左手1、2指受伤。2015年1月16日，原告之伤经绍兴市人力资源和社会保障局认定为工伤，同时认定用人单位为被告。2015年3月27日，原告之伤经评定为劳动功能障碍程度为捌级。原告因工伤赔偿于2015年4月13日向绍兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未立案。
另查明，原告受伤前平均收入为100元/天，原告已支付鉴定费300元。被告已垫付原告医疗费16049.94元。2015年4月22日，绍兴市社会保障事业管理局已审核原告此次工伤待遇为医疗费15537.94元、住院伙食补助费75元、一次性伤残补助金24814.9元，合计40427.84元，该款已打入被告公司账户内。
本院认为，被告在原告处工作期间发生工伤事故及伤残捌级的事实清楚，被告抗辩双方不存在劳动关系，没有事实依据，本院不予采信。原告要求解除与被告的劳动关系，经双方确认于2015年5月28日解除，本院予以确定。根据工伤保险条例规定，被告享有工伤保险待遇的权利。原告要求被告支付一次性伤残补助金、住院伙食补助费，因被告已通过工伤保险赔付，故该两项费用由被告将赔付所得支付给原告。被告已经为原告参加工伤保险，现原告要求解除双方劳动关系，其主张的一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费应由工伤保险基金支付，被告应为原告办理工伤保险待遇申报和赔偿手续。另原告主张被告支付一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资，本院予以支持，一次性工伤就业补助金按照2014年度全省在岗职工月平均工资均计算为28217元；因原告未能提交伤后误工期限的证明，结合原告伤情，本院酌情确定停工留薪期为120天。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、原告范坡坡与被告的金星建设集团有限公司劳动关系于2015年5月28日解除；
二、被告金星建设集团有限公司应支付给原告住院伙食补助费75元、停工留薪期工资12000元、一次性伤残补助金24814.9元、一次性就业补偿金28217元，合计65106.9元，于本判决生效之日起三十日内履行完毕；
三、被告金星建设集团有限公司应于本判决生效之日起三十日内到绍兴市社会保险事业管理局为原告范坡坡办理工伤保险待遇，并将所得一次性工伤医疗补助金、交通费、鉴定费在五日内支付给原告范坡坡；
四、驳回原告范坡坡其他的诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费依法减半收取5元，由被告金星建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 裘彬彬
二〇一五年六月十五日
书 记 员 杨金美
附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。