河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终14016号
上诉人（原审被告）：深圳市佳士科技股份有限公司，住所地深圳市坪山新区青兰一路3号。
法定代表人：潘磊，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈捷奕，北京市中伦（深圳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：庄泽满，北京市中伦（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广发银行股份有限公司郑州郑花路支行，住所地郑州市金水区郑花路76号（美景花郡）3号楼1-2层。
负责人：陶梅，该行行长。
委托诉讼代理人：张明旺，河南佐达胜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：田金旺，河南佐达胜律师事务所律师。
原审被告：河南容大焊接器材有限公司，住所郑州市金水区花园路111号市场内C区61-1号。
法定代表人：周喜转。
原审被告：周喜转，女，汉族，1970年4月10日出生，住河南省洛阳市瀍河回族区。
上诉人深圳市佳士科技股份有限公司（以下简称佳士科技）因与被上诉人广发银行股份有限公司郑州郑花路支行（以下简称广发银行）、原审被告河南容大焊接器材有限公司（以下简称容大公司）、周喜转金融借款合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭初字第464号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人佳士科技的诉讼代理人陈捷奕、被上诉人广发银行的诉讼代理人田金旺到庭参加诉讼，原审被告容大公司、周喜转经本院依法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佳士科技上诉请求：1.撤销原判，将本案发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:1.一审中，被上诉人在庭审法庭辩论结束后方增加和变更诉讼请求，使上诉人丧失了抗辩权，严重侵害了上诉人的诉讼权利，且被上诉人已经撤回对容大公司和周喜转的起诉，一审法院却依旧在判决中将其列为被告。故，一审程序违法。2.一审法院依据被上诉人单方制作的格式条款即《厂商银行预付款融资三方合作协议》，认定上诉人退还余款金额为150万元，且按日万分之五计算违约金，属认定事实及适用法律错误。请求二审法院，依法支持上诉请求。
被上诉人广发银行辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合理，且被上诉人系在三方合作协议有效期内发放的借款，上诉人应当依约承担退款责任。
广发银行向一审法院起诉请求：1.依法判令被告河南容大焊接器材有限公司偿还原告借款本息合计1567469.85元。其中本金1476794.05元，利息90675.8元（利息暂计算至2015年5月15日，之后利息按照中国人民银行同期逾期贷款利率计算至最后还款之日）;2.依法判令被告周喜转对被告河南容大焊接器材有限公司所欠原告的上述全部债务承担连带责任；3.依法判令被告深圳市佳士科技股份有限公司对被告容大焊接器材有限公司所欠原告上述债权向原告承担余款退还义务；4.依法判令由被告承担本案的诉讼费等费用。
一审法院认定事实：2014年1月15日，原告广发银行郑花路支行作为合同甲方与被告河南容大焊接器材有限公司作为合同乙方签订《银行承兑汇票额度授信合同》一份，合同约定由原告向被告容大公司提供授信额度敞口最高限额为人民币伍佰万元整；额度使用期限为12个月，从2014年1月15日到2015年1月14日为止；保证金：额度项下每次汇票承兑之前，乙方容大公司须按票面金额的50%向原告交存承兑保证金，并存入原告指定账户名为：河南容大焊接器材有限公司；账号为：13×××52的保证金账户。同日，原告与被告周喜转签订最高额保证合同，合同约定，该担保合同为原告与被告容大公司于2014年1月5日签订的《银行承兑汇票额度授信合同》及其修订或补充项下债务的履行，被告河南容大愿意向原告提供保证，被担保最高额债权额为人民币伍佰万元整。2014年1月15日原告与被告容大公司、被告佳士科技签订《厂商银行预付款融资三方合作协议》一份。合同约定为确保被告容大公司与佳士科技公司之间的贸易合同顺利履行，原告愿意为被告容大公司与佳士科技公司之间货款预付和结算提供融资服务。贸易合同的标的物为：“佳士”牌电焊机，贸易合同包括但不限于被告容大公司与被告佳士科技双方签订的年度供货协议、长期代理协议、单笔贸易合同、订货单等一切能够表明双方买卖协议关系的法律文件。授信额度：授信额度敞口最高限额（不含保证金）为伍佰万元整。授信额度有效期限为12个月，从2014年1月15日到2015年1月14日止。授信品种与货款支付：原告承兑被告容大公司签发的以被告佳士科技为收款人的银行承兑汇票，并送达被告佳士科技。通过特快专递寄给被告佳士科技，约定特快专递公司为：顺丰速运。被告容大公司的提货申请：提货是指在符合本协议及相关贸易合同的情况下，按照本协议规定的条件和流程由被告佳士科技将贸易合同项下货物移交给被告容大公司的行为。被告容大公司每次提货时，应提前2个工作日向原告提交提货申请书，原告审核被告河南容大提交的《提货申请书》后向被告河南容大签发《提货通知书》。被告河南容大凭广发银行签发的《提货通知书》向被告佳士科技公司提货。原告、被告河南容大及被告佳士科技公司三方特此确认，原告签发的《提货通知书》是被告河南容大焊接器材有限公司向被告佳士科技公司提货的必要且唯一凭证。无论何方以何种形式出具的任何其他文件均不得替代《提货通知书》，也不得构成对《提货通知书》的否认、限制、变更或补充，被告容大公司及被告佳士科技双方之间任何其他合同、佳士科技规定或行业惯例均不得对抗《提货通知书》。被告容大公司申请提货时，可以一次性申请，亦可以分批次申请。若被告容大公司申请退货的批次、数量、金额等信息未能与每次预付款支付情况和甲方签发的《提货通知书》一一对应，三方一致同意预付货款支付与被告容大公司的提货按照时间先后顺序自动匹配，即先提货匹配先支付的款项，后续部分自动顺延。但是无论任何情况，被告容大公司均须于《商业汇票/款项支付通知书》所记载的每笔授信到期前7个工作日内按本协议第五条的约定完成对应金额的提货。被告佳士科技审核《提货通知书》无误后，按约定向被告容大公司发货。被告佳士科技公司保证，凭且仅凭原告广发银行郑花路支行签发的《提货通知书》给予被告河南容大办理提货，否则构成佳士科技公司在本协议下的违约。协议第八条被告佳士科技公司的余额退款责任约定：一、符合下列情形之一时，被告佳士科技公司应承担余额退款责任（每次应退款金额=《商业汇票/款项支付通知书》所载明的当次支付金额—相对应的《提货通知书》所载货物金额）：1、本协议项下任何一笔授信到期前7个工作日内，被告容大公司未能按照本协议第五条的约定完成对应金额的提货。2、被告佳士科技公司未经原告许可中止/终止履行本协议项下的贸易合同。3、被告佳士科技公司违反本协议或本协议项下的贸易合同。二、当出现被告佳士科技公司应履行余额退款责任的情形时，原告有权向被告佳士科技公司发送《退款通知书》，被告佳士科技须在收到《退款通知书》后2个工作日内向原告出具《退款通知书回执》，并按《退款通知书》要求将应退金额直接退至原告或原告指定的被告河南容大账户，退款具体按以下约定执行：1、原告的授信品种为银行承兑汇票的：（1）若为纸质银行承兑汇票且未背书、未质押/已解除质押，被告佳士科技可将原银行承兑汇票原件交还原告，由被告容大公司申请办理退票手续；若银行承兑汇票被质押、背书转让，被告佳士科技公司须将应退款项直接退至原告或原告指定的被告河南容大账户。（2）若为电子银行承兑汇票，被告佳士科技公司须将应退款项直接退至原告或原告指定的被告河南容大账户。2、原告的授信品种为贷款的，被告佳士科技公司须将应退款项直接退至原告或原告指定的被告河南容大账户。3、原告的授信品种为商业承兑汇票贴现的，被告佳士科技公司须将应退款项直接退至原告或原告指定的被告河南容大账户。若原告出具了商业承兑汇票保贴函，被告佳士科技公司须将该保贴函一并退还原告。协议第十二条违约责任第二项约定：被告佳士科技违反本协议第八条规定的退款责任的，必须按对应金额的日万分之五向原告广发银行郑花路支行支付违约金且须继续履行未完成的义务。2014年1月15日厂商银预付款融资三方合作协议签订后，2014年7月15日，原告与被告容大公司签订银行承兑协议一份，协议注明:原告承兑出票人为河南容大焊接器材有限公司出具的3张票面金额均为100万的银行承兑汇票，收款人全称为深圳市佳士科技有限公司，开户行为交通银行深圳宝安支行，账号为（443066223018010003801），到期日为2015年1月15日。后原告开具票据号码为3060005120838708、3060005120838708、3060005120838710号的银行承兑汇票三张，被告佳士科技出具收到《商业汇票/款项确认函》一份，注确认已收到原告承兑的300万银行承兑汇票。2014年7月15日被告容大公司向原告提交货物总价值为150万元的《提货申请书》，同日原告向被告佳士科技公司签发150万元货物的《提货通知书》，同意被告容大公司前往被告佳士科技办理总价值人民币壹佰伍拾万元整的货物提取手续。被告佳士科技公司在收到原告签发150万元货物的《提货通知书》后向被告容大公司发了300万元的货物。原告遂诉至法院，要求被告佳士科技公司承担余额退款责任，并要求被告佳士科技承担该150万元日万分之五的违约金。
一审法院认为：一、原告与被告容大公司、被告佳士科技签订的《厂商银行预付款融资三方合作协议》系三方真实意思表示，合法、有效，予以确认。各方均应按照协议的约定全面履行自己的义务。二、本案中，原告在签订了承兑协议后向被告佳士科技发出了150万元货款的《提货通知书》，被告佳士科技公司应该在审核过《提货通知书》后，凭且仅凭原告广发银行签发的《提货通知书》后给予被告容大公司办理150万元货物的提货。庭审过程中被告佳士科技公司述称，没有收到《提货通知书》，按照和容大、广发之间的惯例把超过300万元的货直接发给被告容大公司。该院认为，根据三方签订的合作协议第五条第三款之规定，被告佳士科技审核《提货通知书》无误后，按约定向被告容大公司发货。被告佳士科技公司保证，凭且仅凭原告广发银行郑花路支行签发的《提货通知书》给予被告河南容大办理提货，否则构成佳士科技公司在本协议下的违约。本案中被告佳士科技作为协议一方当事人，应严格按照协议约定的方式履行协议，协议已明确约定其应在收到原告发出的提货通知书后发货，被告佳士科技确认收到了300万元的银行承兑汇票，亦收到了原告150万元的提货通知书，其仅应向被告容大公司发150万元的货物。其并未收到余下150万元的提货通知书，应向原告承担余额退款责任。被告佳士科技称原告的诉讼是两个不同的法律关系，不能在一个诉讼程序中解决，且其已足额完成供货义务，无需承担余款退还责任，该院认为，原告与被告容大公司、被告佳士科技之间所签订的《厂商银行预付款融资三方合作协议》关于货物的买卖及货款的支付均进行了约定，且原告撤回了对被告容大公司、被告周喜转的起诉，明确其第三项诉讼请求为要求被告佳士科技退还尚未供货的货款余额150万元及协议约定的违约金，可以在本次诉讼中予以处理。被告佳士科技已实际向被告容大公司供货，其可向被告容大公司主张，但不能据此排除三方签订的合作协议的约定。另依据被告佳士科技提交的证据可知，其已另行提起诉讼要求被告容大公司向其清偿全部货款，故对被告佳士科技此意见，不予采纳。其应向原告退还货款余额150万元（退款金额=《商业汇票/款项支付通知书》所载明的当次支付金额—相对应的《提货通知书》所载货物金额，商业汇票的金额为300万元，《提货通知书》所载货物金额为150万元，故被告佳士科技应承担的余额退款责任为150万元）。三、关于违约金。三方签订的合作协议约定当出现被告佳士科技应履行余额退款责任的情形时，原告有权向被告佳士科技公司发送《退款通知书》，被告佳士科技须在收到《退款通知书》后2个工作日内向原告出具《退款通知书回执》，并按《退款通知书》要求将应退金额直接退至原告或原告指定的被告河南容大账户。该院认为，按照约定，被告佳士科技在收到《退款通知书》2个工作日内退款，原告未向法院提供证据证明其向被告佳士科技发送了《退款通知书》，其主张违约金从起诉之日起算。该案中原告向法院提起诉讼维护自己的权益，但在起诉之日其并未向被告佳士科技传达要求被告佳士科技退还货款余额的意思表示，被告佳士科技知晓原告要求其退还货款余额的时间应为该院向其送达原告的起诉状之日，因被告佳士科技违反了合作协议的约定，其应在知晓原告的诉求后2日内退还上述的货款余额150万元。法院送达向被告佳士科技送达原告起诉状的时间为2015年7月22日，故被告佳士科技应在2015年7月24日前退还原告货款余额150万元。被告佳士科技未退还，按照三方签订的合作协议第十二条第2款约定，被告违反协议约定的退款责任的，须按对应金额的日万分之五向原告支付违约金，此约定不超出法律规定的标准，予以支持。即应自2015年7月25日起以150万元为基数，按日万分之五的标准向原告支付违约金至实际退还之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：一、被告深圳市佳士科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告广发银行股份有限公司郑州郑花路支行货款余额1500000元及违约金（自2015年7月25日起以150万元为基数，按日万分之五的标准支付至实际退还之日止）；二、驳回原告广发银行股份有限公司郑州郑花路支行的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18907元，由被告深圳市佳士科技股份有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审庭审后，被上诉人申请撤回对容大公司、周喜转的起诉，并明确其第三项诉讼请求为要求佳士科技退还尚未供货的货款余额150万元及协议约定的违约金，一审法院对此已有明确说明。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人及容大公司三方签订的《厂商银行预付款融资三方合作协议》，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照协议的约定履行各自义务。另据被上诉人与容大公司签订的《银行承兑汇票额度授信合同》，被上诉人向容大公司提供敞口最高限额为人民币伍佰万元的汇票承兑授信额度。依据《厂商银行预付款融资三方合作协议》第五条、第六条的约定，应容大公司的提货申请，被上诉人向上诉人发出了150万元货款的《提货通知书》，并开具收款人为上诉人的3张票面金额均为100万元的银行承兑汇票，上诉人确认收到被上诉人承兑的300万元银行承兑汇票及被上诉人签发的150万元货款的《提货通知书》。但上诉人并未按《厂商银行预付款融资三方合作协议》第六条的约定发货，而是向容大公司发了300万元的货物，上诉人在未收到下余150万元提货通知书的情形下，应向被上诉人承担余额退款责任。依据《厂商银行预付款融资三方合作协议》第八条、第十二条的约定，一审法院认定上诉人向被上诉人退还货款余额150万元（退款金额=《商业汇票/款项支付通知书》所载明的当次支付金额—相对应的《提货通知书》所载货物金额，商业汇票的金额为300万元，《提货通知书》所载货物金额为150万元，佳士科技应承担的余额退款责任为150万元），并支付相应违约金，合法有据，并无不当。且本案中，主要处理的是三方合作协中商业汇票承兑方兼提货通知方与发货方之间，也即被上诉人与上诉人之间的民商事法律关系。被上诉人一审中申请撤回对容大公司、周喜转的起诉，并明确其第三项诉讼请求为要求佳士科技退还尚未供货的货款余额150万元及协议约定的违约金，一审法院对此已有明确论述。故一审程序并无明显不当。上诉人称一审法院认定事实和适用法律错误、程序违法的上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18907元，由上诉人深圳市佳士科技股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 斌
审判员 张林利
审判员 王明振
二〇一七年二月二十八日
书记员 杨 光