河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终2119号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司。
负责人：潘建华，男，任该公司经理。
委托诉讼代理人：时建民，河南成盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵军玲，女，1976年12月5日出生，汉族，住正阳县。
被上诉人（原审原告）：张云龙，男，1999年8月8日出生，汉族，住正阳县。
被上诉人（原审原告）：张浩，男，2003年9月10日出生，汉族，住正阳县。
二被上诉人张云龙、张浩的法定代理人：赵军玲，基本情况同上，系张云龙、张浩之母。
被上诉人（原审原告）：张志华，男，1956年10月1日出生，汉族，住正阳县。
被上诉人（原审原告）：王凤美，女，1957年2月19日出生，汉族，住正阳县。
上诉五被上诉人的委托诉讼代理人：何素林，河南明信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马运庆，男，1990年8月15日出生，汉族，住正阳县。
被上诉人（原审被告）：王红卫，男，1984年9月19日出生，汉族，住正阳县。
被上诉人（原审被告）：驻马店市佳明汽车运输有限公司。
法定代表人：李彦杰，任该公司经理。
委托诉讼代理人：蔡森，驻马店市高新法律服务所工作人员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵军玲、张云龙、张浩、张志华、王凤美、马运庆、王红卫、驻马店市佳明汽车运输有限公司（以下简称佳明汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服正阳县人民法院（2017）豫1724民初82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭，决定公开开庭审理本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人时建民，被上诉人赵军玲、张云龙、张浩、张志华、王凤美共同的委托诉讼代理人何素林，被上诉人佳明汽运公司的委托诉讼代理人蔡森到庭参加诉讼。被上诉人马运庆、王红卫经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人少承担25万元的赔偿责任。事实和理由：原审法院应当扣除10%的免赔率；原审法院未按照50%的比例划分责任；精神抚慰金40000元过高。
赵军玲等五被上诉人答辩称：上诉人提出商业险免赔10%理由不能成立；被抚养人生活费一审计算正确，符合法律规定；精神抚慰金已考虑了过错责任，生活水平等。
佳明汽运公司同赵军玲等五人的答辩意见。
马运庆、王红卫未提出答辩意见。
赵军玲等五被上诉人向一审法院的起诉请求：请求判令被告丧葬费、死亡赔偿金等各项损失730000元，在庭审原告变更诉讼请求要求被告赔偿原告丧葬费21335元、死亡赔偿金511520元、精神抚慰金60000元、办理丧葬事宜人员交通费3000元、办理丧葬事宜人员误工费3360元、被抚养人长子生活费8577元、被抚养人次子生活费42885元、被抚养人父亲生活费343080元、被抚养人母亲生活费343080元、车辆损失费33200元，合计741018.5元。
一审法院认定的事实：2016年12月11日10时58分许，被害人张某驾驶豫Ｑ×××××号轿车由南向北行驶至正阳县维维大道南段，与被告马运庆驾驶的由北向南行驶的豫Ｑ×××××号重型自卸货车（超载）发生碰撞，造成车辆损坏，张某死亡。2016年12月11日，正阳县公安局交通警察大队委托正阳县公安局刑事科学技术室对张某死因进行科学鉴定，正阳县公安局刑事科学技术室出具（正）公（刑技）鉴（法）字[2016]0171号法医学尸体检验意见书，鉴定意见为死者张某系交通事故中胸部遭受外界巨大钝性外力作用导致胸腔内重要脏器损伤死亡。2016年12月20日正阳县公安局交通警察大队作出正公交认字[2016]第416号道路交通事故认定书，认定：张某驾驶车辆上路行驶未靠右，马运庆驾驶超载车辆上路行驶操作措施不当是导致事故发生的根本原因，张某负事故的同等责任，马运庆负事故的同等责任。2017年1月5日，被害人张某近亲属委托驻马店市和鸿价格评估有限公司对豫Ｑ×××××号威志牌小型轿车因事故造成损失的价值进行了估价鉴定，驻马店市和鸿价格评估有限公司作出驻和价评（2017）0104号道路交通事故车物损失估价评估结论书，确认估损总值为33200元，原告支付评估费1500元。2016年12月13日，被告王红卫分两次支付原告赵军玲丧葬费各10000元共计20000元。事故车辆豫Ｑ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保有交强险和100万元商业第三者责任保险并不计免赔，保险期间为2016年6月28日0时起至2017年6月27日24时止，事故发生在保险期间。另查明，1、原告张志华、王凤美系夫妻关系，张志华于1956年10月1日出生，王凤美于1957年2月19日出生，张志华与王凤美共生育一子张某，张某与原告赵军玲系夫妻关系，二人婚后生育二子，长子张云龙于1999年8月8日出生，次子张浩于2003年9月10日出生。2、张某生前与其父母共同生活，其所在正阳县真阳镇庞桥村袁庄村民组承包的耕地于2009年4月被正阳县人民政府全部征收，家庭收入靠张某及赵军玲进城务工及其他行业收入维持生活。张某于2014年3月至2016年12月在河南省正福食品有限公司上班，月工资3700元，张某与原告赵军玲的长子张云龙在正阳县××初级中学就读，次子张浩在正阳县第二初级中学就读。3、豫Ｑ×××××号重型自卸货车车主是被告王红卫，被告马运龙系王红卫雇佣的司机，豫Ｑ×××××号重型自卸货车挂靠汽运公司经营。4、2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年，2016年河南省城镇居民人均消费性支出17125元/年，2015年河南省在岗职工年平均工资42670元/年。
一审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……。”的规定，本案中，被告马运庆驾驶的豫Ｑ×××××号重型自卸货车与张某驾驶的豫Ｑ×××××号轿车发生交通事故，造成车辆损坏，张某死亡，有正阳县公安局交通警察大队出具认定书为据，该认定书认定张某、马运庆负事故的同等责，且原、被告对该认定书均不持异议。豫Ｑ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保有交强险，对于原告的各项损失，被告保险公司应首先在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分按事故责任比例予以分担。综合道路交通事故认定书查明事实以及事故方过错责任等因素，对超过交强险限额部分，张某、马运庆各承担50%的责任。马运庆应承担责任部分由肇事车辆豫Ｑ×××××号重型自卸货车在被告保险公司处投保第三者责任保险责任限额100万元范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人实际车辆所有人王红卫赔偿，被告汽运公司在被告王红卫的责任范围内承担连带赔偿责任。被告保险公司在庭审中抗辩肇事车辆超载并被认定负同等责任，三者险免赔10%的问题，没有法律依据，不予采信。五原告虽系农业家庭户口，但其耕地已被政府依法征用，家庭成员在正阳县××阳镇庞桥社区居住，家庭主要经济收入来源于城市务工，故五原告应获得赔偿按城镇标准执行。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，五原告的各项损失计算如下：1、丧葬费21335元（42670元÷2）；2、死亡赔偿金511520元（25576元/年×20年）；3、原告要求精神抚慰金60000元过高，结合本案中受害人张某与被告马运庆的过错程度和本地的生活水平等实际情况，酌情认定40000元较为适宜；4、关于原告请求办理丧葬事宜人员交通费3000元以及误工费3360元的问题，庭审中原告虽未提供交通费票据，但办理丧葬事宜确实产生了一定的交通费用，结合本案的实际情况，酌情认定交通费以500元较为适宜，误工费根据受害人张某的死亡时间和安葬时间，以6人误工6天计算，计款2522.56元（25576元/年÷365天×6天×6人），原告请求办理丧葬事宜人员交通费3000元以及误工费3360元，超出法律规定的部分，不予支持；5、车损费33200元；6、关于原告请求被扶养人生活费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年家属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定，本案中，被扶养人原告张云龙于1999年8月出生，扶养至18周岁还有1年零5个月，原告张浩于2003年9月出生，扶养至18周岁还有5年零4个月，原告张志华于1956年10月出生，扶养期限为19年，原告王凤美于1957年2月出生，扶养期限为20年，上述被扶养人均生活在正阳县××阳镇庞桥社区，其生活来源于城镇务工及其他收入，扶养人生活费参照2015年度河南省城镇居民人均消费性支出17125元/年标准执行，同时因正阳县公安局交通警察大队出具交通事故认定书认定该事故的双方负同等责任，上述被扶养人应获得的生活费为17125元/年×19年+17125元/年×50%=333937.50元。1-5项共计575877.56元（21335元+511520元+40000元+500元+2522.56元+33200元）。被告保险公司应当在交强险限额内赔偿五原告精神抚慰金及其他损失112000元，超出交强险限额的部分463877.56元（575877.56元-112000元），被告保险公司应当在商业第三者责任保险限额内赔偿565876.28元[（463877.56元×50%）+被扶养人生活费333937.5元]。被告保险公司应赔偿五原告的损失共计677876.28元（112000元+565876.28元）。对于被告王红卫向原告垫付的丧葬费20000元，扣除其应承担的诉讼费用，可待保险公司理赔后和原告另行结算。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告张志华、王凤美、张云龙、张浩、赵军玲各项损失共计677876.28元（其中交强险112000元，商业三者险565876.28元）；二、驳回原告张志华、王凤美、张云龙、张浩、赵军玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11100元，减半收取5550元，五原告承2775元，被告王红卫承担2775元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对双方二审争议的事实，与原审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人保险公司提出“原审法院应当扣除10%的免赔率；原审法院未按照50%的比例划分责任；精神抚慰金40000元过高”的问题。约定10%免赔率的条款系格式化条款，上诉人保险公司认为应当扣除10%的免赔率，其应当提供证据证明其将保险条款送达给了投保人，并告知投保人保险条款的内容，现有证据不能证明上述事实，原审法院未扣除商业险10%的免赔率，符合法律规定。原审法院计算本案被扶养人生活费时，兼顾《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定及本案事故认定书划分的同等责任，计算结果正确。张某的死亡，给其家人造成了极大的精神伤害，原审法院判决40000元精神抚慰金，适当。综上所述，保险公司的上诉理由不成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5050元，由保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李光明
审 判 员 贾保山
代理审判员 袁玉慧
二〇一七年六月九日
书 记 员 杨亚茹