福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽06民终359号
上诉人(原审被告）：阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司，住所地漳州市芗城区元光南路百嘉大厦三楼，统一社会信用代码：91350602569262662M。
负责人：陈磊，总经理。
委托诉讼代理人：林炳团，福建道周律师事务所律师。
被上诉人(原审原告）：邹素华，女，1968年9月21日出生，汉族，住福建省华安县。
委托诉讼代理人：许志勇，福建协兴律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴雅玲，福建协兴律师事务所律师。
原审被告：邹鑫，男，1996年5月8日出生，汉族，住福建省华安县。
原审被告：郑金俊，男，1986年3月9日出生，汉族，住福建省南靖县，
上诉人阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称阳光财险漳州支公司）因与被上诉人邹素华、原审被告邹鑫、郑金俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2016）闽0602民初9042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。阳光财险漳州支公司的委托诉讼代理人林炳团、邹素华的委托诉讼代理人许志勇、邹鑫、郑金俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳光财险漳州支公司上诉请求：撤销一审判决的第一、二项，改判其在交强险、商业险限额内赔偿邹素华117473元，或发回重审。事实和理由：1.一审中，邹素华请求的残疾赔偿金是“33275元/年×4＝133100元”，但一审有意偏袒邹素华，擅自将其残疾赔偿金调整为“33275元/年×20年×20%”，明显违反了不告不理的原则，本案邹素华请求前4年的残疾赔偿金应计算为“33275元/年×4×20%＝26620元”，之后16年的残疾赔偿金视为选择放弃或应在4年届满后再另行主张。2.一审中，其已申请对邹素华出院后护理期限重新鉴定，但一审法院不予准许，而简单臆断采信鉴定机构的鉴定意见，认定护理期限为698天，明显违反了公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中关于胫腓骨骨折护理期限的上限及对已进入诉讼程序护理期可至评定伤残前一日，故邹素华出院后护理的期限应重新鉴定或最长按311天计算，即护理费为22255元（45764元/年÷365天/年×22天﹢45764元/年÷365天/年×311天×50%）。3.邹素华的营养费应扣除非医保部分后按医疗费的10%计算，即为5779元；后续取内固定费用仅有医院的建议，而未进行相关鉴定，应以6000元为宜；根据本案事故责任，精神损害抚慰金应为8000元。
邹素华辩称，一审诉讼中其请求的残疾赔偿金133100元，一审根据其请求依法作出判决并无不当；关于护理期限不符合申请重新鉴定的情形，一审不予准许并按鉴定的期限作出判决也无不当；一审按医疗费10%计算其营养费正确；其构成九级伤残，一审认定精审损害抚慰金10000元合理。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
邹鑫、郑金俊辩称，与阳光财险漳州支公司的意见一致。
邹素华向一审法院起诉请求：其损失的医疗费72722.72元、误工费115826.4元（160.87元/天×58719元/年÷365天×720天）、住院期间护理费3539.14元（160.87元/天×22天）、出院后护理费56143.63元（160.87元/天×698天×50%）、交通费1460元、住院伙食补助费440元、营养费14544.54元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金133100元（33275元/年×4年）、被抚养人生活费7840元、精神损害抚慰金16000元、鉴定费2600元，以上共计434216.43元。1.阳光财险漳州支公司应在强制保险责任限额内赔偿120000元（精神损害抚慰金16000元在交强险限额内支付）；2、在扣除强制保险责任赔偿数额外，阳光财险漳州支公司、邹鑫、郑金俊还应赔偿其损失178529.85元。
一审法院认定事实：2015年11月23日20时47分许，邹鑫驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车在芗城区北环城路由西往东方向右侧机动车道行驶时，至正兴学校门口遇其同方向行驶的车辆紧急刹车，往右侧避让行驶，致其所驾驶的车辆与自北往南方向跨越中央隔离设施横过机动车道的行人邹素华发生碰撞，造成车辆受损、邹素华受伤的交通事故。漳州市公安局芗城分局交通管理大队于2016年1月18日作出漳芗公交认字（2015）第00086号《道路交通事故认定书》，认定邹鑫、邹素华负本事故的同等责任。邹素华受伤后被送往中国人民解放军第一七五医院住院治疗22天，花费医疗费70802.09元，邹鑫垫付医疗费9500元。阳光财险漳州支公司垫付医疗费10000元。邹素华伤情诊断为：1、右胫腓骨粉碎性骨折；2、右趾骨上下支骨折；3、右臀部皮肤裂伤；4、全身皮肤软组织挫擦伤。出院医嘱建议：1、继续石膏固定6周，3周后返院改功能位石膏继续固定3周；2、继续卧床休息6周，术后3个月禁止患肢下地行走，3个月、半年1年返院复查，骨折愈合后行内固定物取出术，费用约10000元；3、加强营养，注意休息等。邹素华出院后到中国人民解放军第一七五医院门诊复查，花费门诊医疗费1710.63元。诉讼中，邹素华申请对其伤情进行鉴定，福建寻真司法鉴定所于2016年10月22日作出寻真司法鉴定所（2016）临鉴字第0906号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、邹素华的伤残程度评定为玖级；2、邹素华的误工期评定为720天；出院后护理期评定为698天；3、邹素华出院后护理依赖程度评定为部分护理依赖。邹素华为此支付鉴定费2600元。邹素华在事故发生前一年均在城镇务工，收入来源于城镇，月平均工资为2030元。邹素华尚有一母亲陈秀珠（1936年11月8日出生）需要赡养，陈秀珠共计生育三个子女。肇事闽Ｅ×××××号小型轿车的登记车主为郑金俊，该车已在阳光财险漳州支公司投保交强险和商业第三者责任险50万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。该车年检有效期至2016年5月。邹鑫具有准驾车型C1证。根据郑金俊与阳光财险漳州支公司在《机动车第三者责任保险条款》第二十六条约定，被保险机动车负同等责任的，事故责任比例为50%；第二十七条约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。
一审判决认为，邹素华因本案交通事故造成的各项损失为：1、医疗费72512.72元，其中非医保医疗费14722.72元。2、住院伙食补助费440元：邹素华在中国人民解放军第一七五医院住院治疗22天，应参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，住院伙食补助费为20元/天×22天=440元。3、营养费7080.2元：根据医院出院医嘱建议，邹素华需要加强营养，酌定营养费为7080.2元。4、后续治疗费10000元：根据医院出院医嘱建议骨折愈合后行内固定物取出术，费用约10000元，该笔费用为必要费用，予以支持。5、护理费46516元：邹素华未能提供证据证实其雇请了相应的护理人员，推定由其亲属进行护理，其户籍所在地为农村，护理费参照2015年福建省农、林、牧、渔业45764元/年标准计算。邹素华在中国人民解放军第一七五医院住院治疗22天，住院期间护理费应为45764元/年÷365天×22天=2758元；经福建寻真司法鉴定所鉴定，出院后仍需要部分护理698天，出院后护理费酌定为45764元/年÷365天×698天×50%=43758元，以上合计46516元。阳光财险漳州支公司提出对护理期进行重新鉴定申请，因其未能举证证明福建寻真司法鉴定所（2016）临鉴字第0906号《司法鉴定意见书》存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七规定的四种情形之一，故该申请不予采纳。6、误工费22533元：根据邹素华伤情酌定误工时间到定残前一次，共计333天，月平均工资为2030元，其误工费为2030元/月×333天÷30天=22533元。阳光财险漳州支公司辩称，邹素华在2015年12月22日还收到一笔工资2054元，证实其在12月份并没有工资损失，因邹素华在2015年11月23日发生交通事故，在11月已工作满23天，其此在2015年12月发放工资属于正常现象，不能以此认定其在12月份不存在误工损失。7、残疾赔偿金140940元：（1）残疾赔偿金133100元：经福建寻真司法鉴定所鉴定，邹素华构成玖级伤残，在事故发生前一整年收入来源于城镇，其主张残疾赔偿金按照2015年福建省城镇居民人均可支配收入33275元/年标准计算，残疾赔偿金为33275元/年×20年×20%=133100元。（2）被抚养人生活费7840元：因本案交通事故造成邹素华玖级伤残，劳动能力受到一定影响，其母亲共计生育三个子女，被抚养人生活费酌定为23520元/年×5年÷3人×20%=7840元。8、交通费酌定为700元。9、精神损害抚慰金10000元：邹素华因本案交通事故造成玖级伤残，且在本案事故中负同等责任，精神损害抚慰金酌定为10000元。以上各项经济损失共计310721.92元。综上所述，邹素华跨越道路隔离设施横过机动车道的行为，是本事故发生的一个原因；邹鑫驾驶机动车在道路上行驶未保持安全车速，遇情况采取措施不当的行为，是本事故发生的另一个原因，交警部门认定邹鑫负本事故同等责任，邹素华负本事故同等责任，事实清楚、程序合法，予以采信。邹鑫作为侵权人依法应承担相应的赔偿责任。肇事闽Ｅ×××××号小型轿车已在阳光财险漳州支公司投保交强险，故阳光财险漳州支公司应在交强险责任限额内先行赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金100000元、精神损害抚慰金10000元，以上合计120000元，扣除被告阳光财险漳州支公司已经支付的10000元医疗费，阳光财险漳州支公司还应在交强险限额内支付赔偿款110000元。邹素华超过交强险的损失医疗费47790元（已经扣除非医保医疗费14722.72元）、住院伙食补助费440元、营养费7080.2元、后续治疗费10000元、护理费46516元、误工费22533元、残疾赔偿金40940元、交通费700元，共计175999.2元。肇事闽Ｅ×××××号小型轿车已在阳光财险漳州支公司投保商业第三者责任险50万元，且邹鑫在本案中负同等责任，根据保险条款约定，阳光财险漳州支公司应该在商业第三者责任险限额内赔偿各项损失175999.2元×50%，即为87999.6元。因邹素华为行人，邹鑫驾驶的车辆为机动车，根据《福建省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第五十三条规定，邹鑫应承担超过交强险限额损失的60%，故邹鑫应赔偿邹素华非医保医疗费14722.72元的60%，以及超过交强险损失175999.2元（已经扣除非医保医疗费14722.72元）的10%，即为14722.72元×60%+175999.2元×10%=26433.55元。邹鑫已经实际支付赔偿款9500元，还需要支付给赔偿款16933.55元。郑金俊在年检有效期内将车辆出借给具有驾驶资质的邹鑫，在本案中无过错，无需承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八、第三十五条的规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于判决发生法律效力后十日内在交强险限额内赔偿邹素华各项损失合计110000元（已经扣除阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司支付的赔偿款10000元）；二、阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于判决发生法律效力后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿邹素华各项损失合计87999.6元；三、邹鑫应于本判决发生法律效力后十日内支付给邹素华赔偿款16933.55元（已扣除邹鑫支付的赔偿款9500元）；四、驳回邹素华的其他诉讼请求。案件受理费5778元，减半收取2889元，由邹素华负担889元，由邹鑫负担2000元；鉴定费2600元，由邹素华负担1000元，邹鑫负担1600元。
二审中，阳光财险漳州支公司提交中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，欲证明邹素华的出院后的护理期限只能计算至定残前一天。因护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，本案鉴定机构根据邹素华的年龄、残疾程序等因素确定其护理期限，客观真实，应予采纳，故阳光财险漳州支公司提供的该份证据不予采信。
二审查明，除阳光财险漳州支公司认为一审遗漏其申请对邹素华护理期限重新鉴定外，各方当事人对其他事实没有争议，本院对没有争议的事实予以确认。对有争议的事实，本院认定如下：一审判决已认定阳光财险漳州支公司申请重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七规定的情形而不予采纳，故其主张一审遗漏该事实，不予采信。
本院认为，邹素华在一审诉讼中已明确请求残疾赔偿金为133100元（33275元/年×4年），而阳光财险漳州支公司对该请求的赔偿标准、年限均无异议，但又主张邹素华的残疾赔偿金应按26620元计算（33275元/年×4年×20%），系其对残疾赔偿金计算方式曲解，该主张与法不符，不予采纳。邹素华出院后护理期限的鉴定意见客观真实、程序合法，阳光财险漳州支公司虽主张重新鉴定，但未能举证证明该鉴定意见具有应当重新鉴定的法定情形，而主张其出院后护理期限最长仅计算至定残前一日，缺乏法律依据，不予采纳。一审根据医疗机构的医嘱并结合医疗费用，酌定邹素华的营养费7080.2元，并无不当，阳光财险漳州支公司主张应扣除非医保用药并确定为5779元，缺乏依据，不予采纳；一审根据医疗机构关于后续取内固定费用建议，酌定为10000元，并无不当，阳光财险漳州支公司虽主张应为6000元，但未能提供证据证明其该主张，亦不予采纳；一审判决已考虑双方事故过错责任并结合邹素华伤残等级，酌定精神损害抚慰金10000元，并无不当，阳光财险漳州支公司主张应为8000元，缺乏依据，不予采纳。
综上所述，阳光财险漳州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1813元，由阳光财产保险股份有限公司漳州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶小铭
审 判 员 谢旭耀
代理审判员 徐明水
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 马晓斌
附相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。