江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0282民初8489号原告江苏银行股份有限公司宜兴支行，住所地宜兴市宜城街道荆溪南路58号。负责人顾雪军，该支行行长。委托代理人钱秀萍，江苏谋盛律师事务所律师。委托代理人欧吉，江苏谋盛律师事务所实习律师。被告江苏晶正电子有限公司，住所地宜兴市张渚镇金张渚工业园。法定代表人陈菊芬，该公司董事长。被告江苏钢友冶金机械轧辊有限公司，住所地宜兴经济开发区锦程大道5号。法定代表人庞全法，该公司董事长。委托代理人吕俊伟，江苏国山律师事务所律师。被告宜兴市宇龙冶金电炉附件厂，住所地宜兴市张渚镇善卷村。投资人庞全法，该厂厂长。委托代理人蒋宜平、郑斌，江苏宜欣律师事务所律师。被告庞全法，男，1957年5月19日生，汉族，住宜兴市。委托代理人蒋宜平、郑斌，江苏宜欣律师事务所律师。被告晶正照明科技有限公司，住所地宜兴市张渚镇工业集中区宇龙东路。法定代表人汪冶兴，该公司董事长。委托代理人朱莉，该公司法务。被告汪自强，男，1951年5月9日生，汉族，住宜兴市。被告陈菊芬，女，1953年7月12日生，汉族，住宜兴市。被告汪冶兴，男，1977年6月3日生，汉族，住宜兴市。被告张卫香，女，1980年1月16日生，汉族，住宜兴市。原告江苏银行股份有限公司宜兴支行（以下简称江苏银行）与被告江苏晶正电子有限公司（以下简称晶正公司）、江苏钢友冶金机械轧辊有限公司（以下简称钢友公司）、宜兴市宇龙冶金电炉附件厂（以下简称宇龙厂）、晶正照明科技有限公司（以下简称晶正科技公司）、庞全法、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香金融借款合同纠纷一案，本院于2016年8月24日立案受理后，依法由代理审判员孟理想独任审理，于2016年10月24日公开开庭进行了审理。后因案情复杂依法组成合议庭审理，并于2016年12月21日公开开庭进行了审理。两次开庭，原告江苏银行的委托代理人钱秀萍，被告钢友公司的委托代理人吕俊伟，被告宇龙厂、庞全法的共同委托代理人郑斌，被告晶正科技公司的委托代理人朱莉均到庭参加诉讼，被告晶正公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香经本院合法传唤无正当理由均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告江苏银行诉称：2015年11月20日，他行与晶正公司签订商业汇票银行承兑合同（以下简称《承兑合同》）一份，约定由他行为晶正公司签发的1625万元承兑汇票进行承兑，晶正公司应于汇票到期日前将应付票款足额交存他行指定账户，他行垫付票款自付款之日起转作晶正公司逾期贷款。并由晶正科技公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香作为债务加入方对上述债务承担共同还款责任，钢友公司、宇龙厂提供连带责任保证担保，并以晶正公司持有的对晶正科技公司的406万元股权提供质押担保。后晶正公司未能按约补足票款导致他行为其垫款1625万元，他行扣除相应保证金及利息后，晶正公司尚欠他行垫款本金6432581.07元，各共同还款人、保证人亦未履行还款义务。故诉至法院，要求判令：1、晶正公司立即归还借款本金6432581.07元、逾期罚息（以2436625元为基数，自垫款之日起至实际支付之日止按每日万分之五计算；以3995956.07元为基数自垫款之日起至实际支付之日止按每日万分之五计算）；2、晶正公司赔偿江苏银行为实现债权需支付的律师费损失196433元；3、对晶正公司的上述债务，他行有权要求对晶正公司提供质押的晶正科技公司的价值为406万元的股权拍卖、变卖后就所得价款享有优先受偿权；4、钢友公司、宇龙厂、庞全法对晶正公司的上述债务承担连带保证责任；5、晶正科技公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香对晶正公司上述债务承担共同还款责任；6、本案诉讼费用由各被告承担。审理中，江苏银行变更第四项诉讼请求为：、钢友公司、宇龙厂对晶正公司的上述债务承担连带保证责任，宇龙厂的财产不足以清偿前述债务时，庞全法以其个人财产清偿。被告钢友公司辩称：请求法院依法认定已经偿还的款项，江苏银行主张的罚息过高，要求按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算。被告晶正科技公司辩称：他公司提供的承诺书无效，其不承担任何还款责任。被告宇龙厂辩称：与钢友公司答辩意见一致。被告庞全法辩称：其不应成为本案被告，应当驳回对其诉讼请求。被告晶正公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香均未作答辩。经审理查明：2014年4月8日，汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香分别向江苏银行出具承诺书，均承诺其愿意履行债务人晶正公司自2013年11月12日起至2016年11月11日期间，在江苏银行办理各类业务而实际形成的债务本金最高余额1000万元、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、江苏银行垫付的有关费用和诉讼费、执行费、律师费、差旅费等江苏银行实现债权的一切费用以及所有其他债务人应付费用等债务。无论江苏银行对上述债权是否拥有担保（包括但不限于债务人提供的物的担保，第三人提供的物的担保、保证、保函、备用信用证等），承诺人作为债务加入方自愿履行上述债务人的债务，同时本承诺不免除债务人或担保人履行主从债务的责任。2015年5月12日，晶正科技公司向江苏银行出具承诺书（最高额版），承诺其愿意履行债务人晶正公司自2014年11月17日起至2016年11月16日期间，在江苏银行办理各类业务而实际形成的债务本金最高余额800万元、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、江苏银行垫付的有关费用和诉讼费、执行费、律师费、差旅费等江苏银行实现债权的一切费用以及所有其他债务人应付费用等债务。无论江苏银行对上述债权是否拥有担保（包括但不限于债务人提供的物的担保，第三人提供的物的担保、保证、保函、备用信用证等），承诺人作为债务加入方自愿履行上述债务人的债务，同时本承诺不免除债务人或担保人履行主从债务的责任。同日，江苏银行与宇龙厂签订最高额保证合同（以下简称《保证合同一》）一份，约定宇龙厂为江苏银行与晶正公司自2015年5月12日起至2016年5月11日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下债权在最高本金余额800万元范围内提供连带责任保证担保；保证范围为主合同项下全部债务本金及利息、罚息、复利、手续费、损害赔偿金、律师费、公证费、诉讼费、评估费、执行费、保全费、公告费以及债权人为实现债权所支付的相关费用等；如主合同项下除本保证外又有物的担保的，保证人愿意就锁担保的全部债务先于物的担保履行连带保证责任；保证期间为主合同项下债务到期后满两年之日止。2015年5月19日，江苏银行与晶正公司签订保证金质押协议（以下简称《质押协议》）一份，约定晶正公司为江苏银行与他公司之间自2015年5月13日起至2016年5月12日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下债权提供保证金质押担保；质押担保的范围与上述《保证合同一》一致；合同第三条约定，出质人与质权人须在《保证金质押确认书》中，或相应的业务申请书、合同中，就每笔保证金所担保的具体主合同、保证金金额等具体事项予以明确约定，以使特定保证金与其所对应担保的具体主合同和主债权特定化；出质人应按照《保证金质押确认书》约定的时间、金额等向保证金账户中交付保证金；质权人有权直接扣划保证金及利息以清偿主合同项下全部债务。2015年11月18日，江苏银行与晶正公司签订最高额质押合同（以下简称《质押合同》）一份，约定晶正公司以其持有的晶正科技公司的金额为406万元的股权为江苏银行与其之间自2015年11月18日起至2017年11月17日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下债权提供最高本金余额不超过406万元的质押担保；质押担保的范围与上述《保证合同一》一致。后双方至宜兴市市场监督管理局办理了公司股权出质登记手续，登记号为：320282000350，载明处置股权的数额为406万元人民币。2015年11月20日，江苏银行与钢友公司签订最高额保证合同（以下简称《保证合同二》）一份，约定钢友公司为江苏银行与晶正公司自2015年11月20日起至2016年11月19日止签署的借款、银票、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务合同等主合同项下债权在最高本金余额750万元范围内提供连带责任保证担保；保证范围、期限与上述《保证合同一》一致。如主合同项下除本保证外又有物的担保的，保证人愿意就锁担保的全部债务先于物的担保履行连带保证责任；保证期间为主合同项下债务到期后满两年之日止。同日，江苏银行与晶正公司签订商业汇票银行承兑合同（以下简称《承兑合同》）一份，约定江苏银行同意为晶正公司承兑1625万元的银行承兑汇票；晶正公司应于江苏银行同意承兑之日按承兑金额60%作为履约保证金存入承兑人指定保证金账户作为质押担保；晶正公司应于汇票到期前将应付银行承兑汇票票款足额缴存于江苏银行指定账户，承兑人因向持票人支付而形成的垫付票款自付款之日起转作申请人晶正公司逾期贷款，并按垫付金额的每日万分之五计收逾期利息；晶正公司没有按时缴付票款，导致江苏银行为催收垫款本息所产生的费用，包括公告、送达、律师费、诉讼费等费用等由晶正公司承担。同日，江苏银行与晶正公司签订保证金质押确认书一份，约定晶正公司按照《质押协议》的约定向江苏银行指定的保证金账户存入975万元保证金。同日，晶正公司按约向江苏银行指定保证金账户打入975万元。2015年11月23日，江苏银行为晶正公司分别开立金额为1000万元、625万元的银行承兑汇票各一张，并在承兑汇票上签章，表明为上述汇票进行承兑，2016年5月20日到期后由江苏银行付款。后晶正公司未能按约补足票款，江苏银行于2016年5月20日依次为晶正公司垫付票款1000万元、625万元。同日，江苏银行对晶正公司缴存的975万元保证金及利息进行了扣除，截止2016年5月20日，晶正公司尚欠江苏银行贷款本金3995956.07元、2436625元。此后晶正公司未归还垫付款，各保证人、共同还款人亦未履行还款责任。江苏银行故诉至本院。另查明：2016年8月9日，农商行与江苏谋盛律师事务所签订委托代理合同一份，就本案委托江苏谋盛律师事务指派律师进行诉讼，约定律师费为196433元。再查明：宇龙厂系个人独资企业，庞全法系投资人。以上事实，有承诺书、保证合同、质押协议、质押合同、股权出质清单及通知书、承兑合同、保证金质押确认书、承兑汇票、对账单、欠款清单、入账单、委托合同、律师服务收费标准及庭审笔录等证据在卷佐证。诉讼中，双方当事人对以下方面存在争议：1、江苏银行主张的罚息是否过高。钢友公司、晶正公司均认为江苏银行主张的罚息过高，要求按照同期人民银行贷款基准利率计算，江苏银行认为承兑合同中约定的罚息标准系双方真实意思表示，并未超出法律规定。2、律师费能否得到支持。钢友公司、晶正科技公司、宇龙厂、庞全法均认为律师费尚未实际支付，江苏银行的律师费主张不应得到支持。江苏银行认为律师费属于预期损失，必然会发生，请求法院依法支持。3、庞全法是否系本案适格被告。庞全法认为只有在出现宇龙厂的财产不足以清偿债务的情况下，江苏银行才有权向庞全法主张相应权利。江苏银行认为庞全法作为本案被告符合《个人独资企业法》的规定，庞全法属于适格被告。4、晶正科技公司的承诺书是否有效。晶正科技公司认为其签订的承诺书为江苏银行提供的格式合同，且明确载明适用最高额版，故该承诺书属于最高额担保的承诺书，根据公司法的规定以及他公司章程，涉案承诺书未经股东会决议同意，且江苏银行未尽到审慎的审查义务，存在重大过失，故承诺书无效，他公司无需承担责任。江苏银行认为承诺书的意思是债务加入，并非是担保，故不适用公司法解释16条关于公司为其股东担保的规定，且公司法解释16条的规定仅是针对公司内部权限的管理性规定，并非针对外部担保合同效力的强制性规定，不能对抗善意第三人。本院认为：关于晶正科技公司出具的承诺书是否有效。首先，承诺书中明确载明晶正科技公司是作为债务加入方自愿履行晶正公司的债务，债务加入又称并存的债务承担，是指原债务人并不脱离原债务关系，而由第三人加入到原存的债务关系中来，与原债务人共同承担对债权人的债务。债务加入与保证之间虽功能上存在相似之处，但亦存在明显区别，债务加入方与债务人的债务是同一的，即使原债务人因某些原因退出债之关系，亦不影响加入人的责任，而保证责任则是原债务的从债务，随主债务的变动而变动。故晶正科技公司称其承诺书的真实意思是最高额保证的抗辩意见与事实不符，本院不予采信。其次，即使晶正科技公司提供的是保证，亦不影响晶正科技公司承担连带还款责任。作为公司组织及公司行为当受《公司法》调整，同时其以合同形式对外担保行为亦应受《合同法》及《担保法》制约，案涉承诺书效力的认定，因其并未超出平等商事主体间合同行为的范畴，故首先应从《合同法》相关规定作出评判。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条规定“合同法第五十二条第(五)项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”。《公司法》第十六条第二款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。上述《公司法》规定已然明确了其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司实际控制人或高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人利益，故其实际是内部控制程序，不能以此约束交易相对人，故此规定应理解为管理性强制性规定。对违反该规范的，不宜认定合同无效。另外，如作为效力性规定认定将会降低交易效率和损害交易安全，譬如股东会何时召开，以何种形式召开，何人能够代表股东表达真实的意志，均超出交易相对人的判断和控制能力范围，如以违反股东决议程序而判令合同无效，必将降低交易效率，同时也给公司动辄以违反股东决议主张合同无效的不诚信行为留下制度缺口，最终危害交易安全，不仅有违商事行为的诚信规则，更有违公平正义。综上，本案所涉的承诺书、保证合同、质押协议、质押合同、承兑合同等均系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方当事人应当按照合同约定严格履行各自的义务。根据承兑合同的约定，晶正公司未能按约补足票款导致江苏银行为其垫款已构成违约，该垫款自垫付之日起转作晶正公司的逾期贷款，承兑合同中明确约定了逾期贷款按每日万分之五计算逾期罚息，该罚息标准亦未超出法律的限制性规定，故江苏银行要求晶正公司立即归还其贷款本金6432581.07元及按每日万分之五计算罚息的诉讼请求于法有据，本院予以支持。晶正科技公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香出具承诺书，自愿作为债务加入方履行晶正公司结欠江苏银行上述合同项下全部债务，是其作为债务加入承担合同义务的真实意思表示，故江苏银行要求晶正科技公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香承担还款责任的诉讼请求，本院予以支持。以股权出质的，当事人应当订立书面合同，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价也可以就拍卖、变卖质押财产所得价款优先受偿。晶正公司以其持有晶正科技公司的股权为其借款向江苏银行提供质押担保并办理了质押登记手续，江苏银行对该质押财产依法在登记债权金额范围内享有优先受偿权。对江苏银行主张的律师费用，因在合同中均明确了实现债权费用的负担，且江苏谋盛律师事务所提供的律师服务收费合理，未超过江苏省律师服务收费标准，本院予以支持。根据保证合同的约定，钢友公司、宇龙厂作为连带责任保证人，应当对晶正公司的上述债务在各自保证范围内承担保证责任。对庞全法是否系适格被告的问题。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。宇龙厂系个人独资企业，庞全法作为宇龙厂的投资人，宇龙厂财产不足以清偿上述债务的，庞全法应当以其个人的其他财产予以清偿。故庞全法称其不是适格被告的抗辩意见于法无据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第二百一十九条、第二百二十三、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、江苏晶正电子有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内归还江苏银行股份有限公司宜兴支行借款本金6432581.07元、逾期罚息（自2016年5月20日起至实际支付之日止按每日万分之五计算）。二、江苏晶正电子有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿江苏银行股份有限公司宜兴支行为实现债权需支付的律师费损失196433元。三、对江苏晶正电子有限公司的上述第一、二项债务，江苏银行股份有限公司宜兴支行有权以江苏晶正电子有限公司提供的质押的其持有晶正照明科技有限公司406万元股权（登记号：320282000350）拍卖、变卖所得价款在登记记载的债权金额406万元范围内优先受偿。四、江苏钢友冶金机械轧辊有限公司、宜兴市宇龙冶金电炉附件厂对江苏晶正电子有限公司的上述第一、二项债务承担连带保证责任。如宜兴市宇龙冶金电炉附件厂财产不足以清偿上述债务的，庞全法以其个人的其他财产予以清偿。五、晶正照明科技有限公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香对江苏晶正电子有限公司的上述第一、二项债务承担共同还款责任。各被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63886元，财产保全费5000元，共计68886元，由晶正公司、钢友公司、宇龙厂、晶正科技公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香、庞全法负担，该款已由江苏银行垫付，晶正公司、钢友公司、宇龙厂、晶正科技公司、汪自强、陈菊芬、汪冶兴、张卫香、庞全法于本判决发生法律效力之日起10日内将该款直接支付给江苏银行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号11×××05）。审 判 长  董大友代理审判员  孟理想人民陪审员  杨 江二〇一六年十二月二十三日书 记 员  吴佳艺本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》：第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。《中华人民共和国担保法》：第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国个人独资企业法》：第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。