浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温商终字第1283号
上诉人（原审被告）：谢建凡。
委托代理人：王瑞君。
被上诉人（原审原告）：温州市群英经贸有限公司。
法定代表人：金群英。
委托代理人：林锋。
原审被告：翁显敏。
原审被告：陈莉。
原审被告：谢建挺。
原审被告：杨晓声。
上诉人谢建凡因与被上诉人温州市群英经贸有限公司（以下简称“群英公司”）及原审被告翁显敏、陈莉、谢建挺、杨晓声清算责任纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2014）温鹿西商初字第935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月28日受理后，依法组成由审判员鞠海亭担任审判长，审判员王怡然、代理审判员叶恒参加评议的合议庭，对本案进行了审理。经审查，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：温州广川建设有限公司（以下简称“广川公司”）因工程建设需要，向群英公司购买钢丝网骨架聚乙烯复合管及配件材料，并于2012年8月20日由杨晓声经手，与群英公司签订《购销合同》。此后，群英公司陆续供货，广川公司已经支付部分货款。2013年9月29日，杨晓声代表广川公司与群英公司进行结算，确认尚欠群英公司货款308473.76元。上述欠款至今未予清偿，故引起本案诉讼。
另查明，广川公司于2010年7月15日注册成立，其股东为翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡。2012年8月28日，因广川公司决定解散而成立清算组，上述四人为清算组成员。此后，上述四人出具《清算报告》，称：公司注销事宜及要求申报有关债权、债务事项均已经书面通知债权人，并于2012年9月5日在《温州商报》向社会公告一次；截止2012年11月30日止，共有资产5306524.22元，总负债0元，净资产5306524.22元；公司无债务；股东接出资比例分配了净资产；遗留问题和法律责任的承担应由全体出资人比例分配或承担。2013年5月29日，上述四人共同出具《温州广川建设有限公司股东会决议（解散）》，称：上述清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认，报告内容不含虚假，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任；广川公司因经营不善，股东同意注销。同日，工商行政部门准予广川公司办理注销登记。
群英公司向原审法院起诉称：广川公司欠其材料款308473.76元。后经了解，群英该公司已于2013年5月29日经股东会决议解散。翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡作为公司股东及清算组成员，承诺公司遗留问题和法律责任的承担应由全体出资人按出资人比例承担，杨晓声作为广川公司的工程承包人应对上述债务承担连带偿还责任，故请求判令：1、翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡共同支付材料款308473.76元并支付违约金（按日万分之五，自2013年9月15日起计算至实际履行之日止）；2、杨晓声对第一项债务承担连带偿还责任。在原审诉讼过程中，群英公司变更诉讼请求为：1、翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡共同支付材料款308473.76元并赔偿利息损失（按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，自起诉之日起计算至实际履行之日止）；2、杨晓声对第一项债务承担连带偿还责任。
杨晓声一审期间辩称：1、广川公司尚欠群英公司货款308473.76元属实，但双方没有约定违约金，也没有约定履行期限，群英公司诉请支付违约金没有依据。2、杨晓声系广川公司员工，并非涉案工程实际承包人，系履行职务行为，不应承担责任。请求驳回群英公司对杨晓声的诉讼请求。
翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡在一审期间未作答辩。
原审法院审理认为：本案原以买卖合同的案由立案，但群英公司的诉讼请求实系要求广川公司清算组成员因故意或重大过失给其造成损失而承担赔偿责任，故本案案由依法应确定为清算责任纠纷。广川公司向群英公司购货尚欠货款308473.76元的事实清楚，证据充分，依法应承担偿还责任，逾期支付并应赔偿相应的利息损失。但现广川公司已经注销，其主体资格已经消亡，导致群英公司无法向该公司主张债权，造成损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”根据查明的事实，翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡作为广川公司清算组成员，在其出具的清算报告中未列明本案债权，且未提供证据证实已经书面通知群英公司，至少存在重大过失；且上述四人作为广川公司的股东，以上述未列明本案债权的虚假清算报告取得工商部门办理法人注销登记，故应对群英公司的损失承担赔偿责任。群英公司要求上述四人支付货款并赔偿利息损失的诉讼请求，于法有据，应予支持。群英公司主张杨晓声系涉案工程实际承包人，但没有提供相应的证据予以证实，故其要求杨晓声承担连带清偿责任的请求，该院不予支持。翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡经该院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，该院依法可作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条的规定，判决如下：一、翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡应于本判决生效之日起十日内赔偿群英公司损失308473.76元及其利息（按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，自2014年7月9日起计算至实际履行之日止）。二、驳回群英公司其他诉讼请求。本案受理费6582元，公告费650元，合计7232元，由翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡共同负担。
上诉人谢建凡不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、广川公司与群英公司不存在买卖合同关系。杨晓声原系广川公司员工，于2012年8月25日以广川公司的名义与群英公司签订《购销合同》。但2012年8月28日谢建凡及翁显敏、陈莉、谢建凡因公司经营不善，决议成立清算组对公司进行清算，并将包括杨晓声在内的公司员工全部解除劳动关系。为此，前述签订的《购销合同》并未实际履行。群英公司提供的《发货清单》均在广川公司成立清算组之后甚至是在广川公司工商登记注销之后发生的，且没有广川公司盖章确认，无法证明货物已发给广川公司。群英公司提供的《对账确认单》是杨晓声出具的，当时杨晓声已经不是广川公司的员工，不可能知晓公司是否对群英公司存在欠款，也无权代表公司对欠款进行确认。二、广川公司根据温州市市场监督管理局的规定，依法成立清算组并进行公告，最后经温州市市场监督管理局审核同意才予以注销，清算注销程序合法，群英公司未及时申报债权的不利成果不应由翁显敏、陈莉、谢建挺、谢建凡承担。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人群英公司辩称：一、广川公司与群英公司之间存在买卖合同关系并且广川公司尚欠货款308473.76元，事实清楚，证据确凿。二、广川公司存在虚假清算，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告杨晓声、翁显敏、陈莉、谢建挺在二审期间未发表意见。
二审期间，各方当事人均没有提供新的证据材料。
经审理，本院认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：（一）、关于广川公司与群英公司之间的买卖合同是否实际履行的争议。谢建凡对购销合同落款处广川公司盖章的真实性没有异议，也承认杨晓声在签订合同时仍是广川公司的员工的事实，因此其实际上对杨晓声代表广川公司与群英公司签订买卖合同的事实并没有异议，但认为涉案购销合同并没有实际履行。对此，杨晓声在合同落款需方处的经办人一栏签字，广川公司在需方处盖章确认，以上事实可以反映杨晓声作为广川公司方的经办人身份得到广川公司与群英公司共同认可。因合同对送货地点没有约定，群英公司将合同约定的钢丝网骨架聚乙烯复合管依照杨晓声的要求陆续运往民营经济科技产业基地纬四路工程工地，并由杨晓声在对账单上对所欠的材料款数额作了确认。群英公司提供的十五份发货清单合计金额在扣除合同约定的10万元定金后与杨晓声签字确认的对账单金额基本吻合，并且发货清单上的货物规格、名称、单价均与购销合同约定相一致，可以证实群英公司已按照合同约定履行送货义务。虽然在合同履行过程中广川公司即已开始解散清算，但没有证据证明广川公司已将公司解散清算及与杨晓声被解职的情况告知群英公司，谢建凡辩称合同未实际履行的意见本院不予支持。（二）、关于广川公司清算组成员在清算中是否存在过错的争议。广川公司在与群英公司签订购销合同后不久即开始进行清算，但没有证据反映清算组成员已按照相关法律规定的要求将公司解散清算事宜书面通知群英公司或在指定的报纸上进行公告，致使群英公司仍按照合同约定向广川公司指定的经办人杨晓声供货，导致群英公司陆续产生新的应收货款而未能在广川公司的清算程序中及时申报债权。作为清算组成员的翁显敏、陈莉、谢建凡、谢建挺存在明显过错，应对群英公司的损失承担赔偿责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费6582元，由上诉人谢建凡负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鞠海亭
审 判 员 王怡然
代理审判员 叶 恒
二〇一五年八月二十一日
代书 记员 杨焰杰