福建省福鼎市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鼎民初字第114号
原告雷新孙，女，1961年7月26日出生，畲族，务工，住福鼎市。
委托代理人赵旭锋，浙江兆佳律师事务所律师。
被告福鼎市医院，住所地福鼎市古城南路。
法定代表人李桂心，该院院长。
委托代理人董帝亮、叶怀宝，福建建达（福鼎）律师事务所律师。
原告雷新孙诉被告福鼎市医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。双方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告雷新孙诉称，2012年3月5日，原告因下腹痛到被告处住院治疗，诊断为卵巢肿瘤，须行全子宫＋双附件切除手术治疗。同月6日原告儿子钟由炳在《手术知情同意书》签字同意手术。同月7日被告的手术评估未确定风险种类、手术种类，即行手术。同月8日原告术后苏醒，出现左下肢麻痹无力。告知后，医师未采取任何补救措施。随后几天手术创口化脓不能愈合。同月23日被告决定行腹部切口二期缝合手术。术前签订的麻醉同意书，被告仅告知须全身麻醉，未告知可能带来运动障碍，其风险评估仍未告知原告。术后，原告下肢仍然不能行走。原告告知被告后，被告同意予以全责治疗，送原告赴福州省附属二医治疗，治疗费由被告自行支付。原告康复至今下肢仍不能行走。福建八闽司法鉴定所鉴定，原告下肢不能行走同被告的麻醉存在因果关系，伤残7级，误工损失日365天，护理150天。2012年10月30日，经福鼎市医患纠纷人民调解委员会调解，达成调解协议，被告先付原告60000元，原告起诉到法院解决最终争议。2012年12月24日原告出院。原告认为，被告在医疗过程中存在过错。为此，请求判令被告赔偿原告医疗费、伤残补偿费等各项损失439462元。
被告福鼎市医院辩称，1、原告所述的部分内容不真实。被告施行手术过程已经按照诊疗规范进行告知与操作，不存在隐瞒情况。原告的损伤是其身体的本身疾病造成的，不是被告的诊疗行为造成。在诊疗过程中，被告没有过错，不应当承担责任。2、原告在福建省附属第二医院的治疗费是由被告全额垫付。该治疗费不是如原告陈述双方约定被告同意予以全责治疗，而是原告一再指责说损伤是由被告造成，被告为了解决问题，更为了不耽误原告的治疗时机，同意先期予以垫付。3、因原告的鉴定是单方面委托，鉴定结论中没有包含责任程序（参与度比例）的内容，且主要结论与内容不客观、有错误。同时原告主张的伤残、误工、护理及因果关系，被告均不能接受。原告的各项损失应以上海华医鉴定所司法鉴定意见书确定核实。4、被告为原告的治疗垫付与预付款如下：2012.3.5-2012.11.12，神经内科垫付医疗费8000元；2012.9.7-2010.10.12，省二人民医院康复二病区医疗费25412.25元；2012.9.15，普通AFO矫形器800元；2012年10月31日，福鼎市医院医患纠纷人民调解委员会调解垫付现金（直接交与原告雷新孙）60000元。被告垫付及交付给原告雷新孙的钱款总计94212.25元。本次司法鉴定费10000元，应按各方承担的比例，原告承担部分鉴定费。上述款项，应当在确定的赔偿金额计算结果中予以扣减。
在审理过程中，原告雷新孙提供以下证据：1、身份证，证明原告主体资格。2、住院病案资料，证明被告在治疗过程存在过错。3、调解协议书，证明双方约定到法院解决，被告先行支付了60000元。4、司法鉴定书，证明伤害结果与医疗行为有因果关系。5、村委会证明，证明原告是城镇户口应该按城镇赔偿。6、医疗单据、住院收据，证明原告预付款36500元包含被告还有慈善等补助，其中原告交给医院24521.5元，被告垫付了8000元，其后新农合报销20000多元，原告还没有领取。另有门诊的1589.50元，原告方予以放弃。7、鉴定费发票，证明原告花费鉴定费4100元。8、收据，证明××推车费680元。9、车票，证明花费交通费895元。
被告福鼎市医院质证认为，对证据1身份证没有异议，原告户籍地是前岐，所以要按农村标准赔偿。到证据2是属于医学方面的，整个医疗过程被告按正常的规范操作。对证据3，被告已经预先支付了费用60000元。对证据4鉴定书有异议，程序上原告单方委托，鉴定结论是错误的。原告本身存在的病变可能导致损伤，麻醉不至于造成原告的损伤。鉴定也没有说明责任比例，应以法院委托的重新鉴定为准。对证据5村委会的证明没有村委会的盖章，形式上不合法，内容也无法认可，原告方应该把房产证明提交。对证据6医疗费预缴单发票真实性没有异议，缴费单真实性没有异议，预存款缴费单只有22000元，其他是1500多是门诊部分的。对证据7，被告认为该鉴定本身是错误的，被告不承担该费用。对证据8推椅发票，形式上不合法，没有时间、没有交款单位、没有人名，被告不能认可。对证据9交通费票据，对原告雷新孙、钟友理的7张发票和出租车票据共计521元认可，对其他发票不认可。
被告福鼎市医院提供以下证据：1、被告的医疗票据，证明被告垫付8000元。2、福州医院发票，证明被告垫付25412.25元。3、付款凭证，证明原告领取矫形器钱款800元。4、调解协议书、收款收据，证明原告已经收到被告支付现金60000元。证据5、上海华医司法鉴定所司法鉴定意见书，证明被告诊断合理，及参与度、伤残等级七级等内容。
原告质证认为，证据1、2发票真实性没有异议，8000元、25000元是在事故后发生的，应该由被告承担。证据3矫形器800元被告已经承担了，可以扣减。证据4认可，60000元有收到，可以扣减。证据5鉴定书，不能作为证据使用，应以福建八闽鉴定所的鉴定意见为准。鉴定机构超出其有权鉴定范围，责任认定、参与度等超越了委托内容，应是无效。鉴定归责原则与法律规定不一致，违反了法律法规。鉴定意见应写明法律条文及对事实进行认定。鉴定书里没有说明原告第一次、第二次进行手术及被告主动送原告去福州治疗等事实，对产生损害的原因分析不合理。鉴定书里应明确各方责任，只述被告参与度10-15%，没有对被告方的治疗行为过错、责任进行说明，内容前后矛盾。同时相当于七级伤残，是没有根据。
对当事人提供的上述证据，本院分析认证如下：
原告雷新孙提供的证据1身份证，证实原告主体身份情况。证据2住院病案资料，证实原告在被告处的治疗过程。证据3调解协议书，证实双方对纠纷的协议达成情况。证据4司法鉴定书，证实纠纷事实的鉴定意见。证据5村委会证明，证实原告长期居住城镇的事实，可按城镇居民标准进行赔偿。证据6医疗单据、住院收据，其中门诊的费用原告已经予以放弃，证实原告花费医疗费36193.20元，新农合统筹基金支付22338元，原告应自付13855.20元。证据7鉴定费发票，证实原告花费鉴定费4100元。证据8收据，证实残疾推车费680元。证据9车票，交通有实际发生，酌定花费交通费600元。
被告福鼎市医院提供的证据1被告的医疗票据，证实被告垫付8000元。证据2福州医院发票，证实原告治疗医疗损害后果，被告垫付25412.25元。证据3付款凭证，证实被告预付矫形器款800元。证据4调解协议书、收款收据，证实双方对纠纷的协议达成情况，原告已经收到被告支付的现金60000元。证据5司法鉴定意见书，证实纠纷事实的鉴定意见。
经庭审质证并认证，对本案主要事实可作如下认定：
2012年3月5日，原告雷新孙因出现下腹痛到被告福鼎市医院处住院治疗，诊断为“卵巢肿瘤？”等，同月7日行“全子宫＋双附件切除术”。术后原告出现左下肢无力、腹部切口裂开未愈合等症状。同月23日行“腹部切口二期缝合术”。术后原告仍感左下肢无力等。期间原告赴福州省第二人民医院康复治疗，花费25412.25元，由被告福鼎市医院垫付。2012年6月29日经福建八闽司法鉴定所鉴定，原告雷新孙伤残程度属7级伤残，误工损失日365天，护理时间150天。原告雷新孙花费鉴定费4100元。2012年9月15日，被告福鼎市医院预付矫形器款800元。原告雷新孙花费轮椅680元。2012年10月30日，经福鼎市医患纠纷人民调解委员会调解，双方达成调解协议，被告福鼎市医院先行支付给原告雷新孙60000元，该60000元和被告福鼎市医院先行垫付的医疗费在法院判决确定的赔偿数额予以抵扣，如法院判决确定的赔偿数额低于60000元和被告福鼎市医院先行垫付医疗费的总额，原告雷新孙无需返还多余部分。2012年12月24日，原告雷新孙出院。原告花费医疗费36193.20元，其中新农合统筹基金支付22338元，原告应负担13855.20元（被告福鼎市医院代垫8000元）。2013年6月15日，上海华医司法鉴定所作出司法鉴定意见，被告福鼎市医院的医疗行为参与度10%-15%，原告雷新孙伤残程度相当于道路交通事故7级伤残。被告福鼎市医院花费司法鉴定费10000元。合计被告福鼎市医院已经负担94212.25元（8000＋25412.25＋800＋60000）和司法鉴定费10000元。
原告雷新孙各项经济损失的项目、数额认定如下：
医疗费39267.45元（13855.20＋25412.25）、伤残赔偿金224440元（按城镇居民人均可支配收入28055×20×40%）、误工费38989元（依鉴定误工损失日365日）、护理费15000元（依鉴定护理时间150天，每天酌定100元）、住院伙食补助费4425元（按国家机关一般工作人员出差伙食标准15元／天，住院295天）、鉴定费4100元、交通费600元、营养费8850元（住院295天，酌定每天30元）、残疾辅助器具费1480元（800＋680），合计337151.45元。另结合本案原告雷新孙医疗过程、医疗损害程度等因素，本院酌定被告福鼎市医院承担精神损害抚慰金5000元。
综上所述，本院认为，侵权责任法规定患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案原告在被告的诊疗活动中受到损害，依司法鉴定，被告应承担15%的赔偿责任。原告要求被告承担赔偿责任，予以支持，但项目、数额依法依比例确定：医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、营养费、残疾辅助器具费等合计337151.45元的15%即50572.72元。结合本案原告雷新孙医疗过程、医疗损害程度等因素，本院酌定被告福鼎市医院承担精神损害抚慰金5000元。被告福鼎市医院应承担55572.72元。被告福鼎市医院已经负担104212.25元，无需再承担赔偿责任，多余部分原告雷新孙应当返还给被告福鼎市医院，但依据双方已经达成的调解协议，因此多余部分原告雷新孙无需返还给被告福鼎市医院。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：
驳回原告雷新孙的诉讼请求。
本案受理费2447元，由原告雷新孙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳方法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴纳通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 周友泉
人民陪审员 李 红
人民陪审员 方守挺
二〇一三年九月五日
书 记 员 郭益芳
主要法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百零八条最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，应当提出抗诉。
地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级人民法院提出检察建议，并报上级人民检察院备案；也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。
各级人民检察院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判人员的违法行为，有权向同级人民法院提出检察建议。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
第二十六条××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。