山东省沂南县人民法院民 事 判 决 书（2015）沂南民初字第3694号原告：张长胜，男，1968年9月16日出生，汉族，居民，住山东省沂南县。委托诉讼代理人：孙存才，山东界湖律师事务所律师。被告：济南中装木林装饰有限公司，住所地：济南市历下区窖头路东首友谊苑小区门面房11号。法定代表人：薛庆山，董事长。委托诉讼代理人：张杰，男，该公司职工。委托诉讼代理人：张树鹏，山东同力兴国律师事务所律师。被告：孙彦飞，男，1982年9月14日出生，汉族，居民，住山东省沂南县。委托诉讼代理人：胡熠平，山东同力兴国律师事务所律师。被告：沂南县人民医院，住所地：沂南县城历山路**号。法定代表人：孙兴华，院长。委托诉讼代理人：杜维清，山东沂河律师事务所律师。被告：高宜海，男，1982年11月18日出生，汉族，居民，住山东省沂南县。委托诉讼代理人：邵松明，山东弘元律师事务所律师。原告张长胜与被告济南中装木林装饰有限公司、孙彦飞、高宜海、沂南县人民医院提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙存才、被告孙彦飞及委托诉讼代理人胡熠平、被告高宜海及委托诉讼代理人邵松明、被告沂南县人民医院委托诉讼代理人杜维清、被告济南中装木林装饰有限公司委托诉讼代理人张杰、张树鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张长胜向本院提出诉讼请求：1.要求四被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等1327805.18元；2.诉讼费由四被告负担。事实和理由：2015年6月8日，被告济南中装木林装饰有限公司承包了沂南县人民医院外墙厚质仿石漆工程，后将该工程部分分包给被告孙彦飞和高宜海。原告受雇于被告孙彦飞，在上述工程中施工时不幸从8米高的外墙上摔下，致原告全身多处受伤，并出现高位截瘫。同时，被告济南中装木林装饰有限公司并没有相应的承包工程资质。为此，起诉要求四被告赔偿原告的损失。被告济南中装木林装饰有限公司辩称：原告受伤与我方无关，原告受伤时是在从事刷漆工作，而我方是将外墙刮腻子工程承包给被告高宜海，而没有将刷漆工程承包给孙彦飞。被告孙彦飞辩称：我方不是适格被告，孙彦飞没有承包受害人从事的工程。孙彦飞也未指挥受害人从事其受伤时的工作。我方未承包与受害人有关的工程。被告高宜海辩称：高宜海从未承包过涉案工程，实际是高宜海介绍孙彦飞承包该涉案工程。高宜海也未雇佣过原告，原告的受伤与高宜海没有关系。高宜海不应当承担赔偿责任。被告沂南县人民医院辩称：1.答辩人不负赔偿责任。答辩人与原告之间不存在任何法律关系，涉案工程已经由答辩人发包给济南中装木林装饰有限公司，由该公司组织人员进行施工，而该公司是具有用人资格的法人单位，如原告是该公司的职工，其在劳动过程中受到的损害，属于工伤。应由用人单位负责赔偿。2.本案属于工伤保险条例调整的劳动关系，如在劳动过程中受到伤害，属于工伤范畴，应当按照工伤保险条例的规定进行处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.沂南县人民医院住院部外墙腻子工程承揽人存在争议。对此，被告济南中装木林装饰有限公司提供了腻子工程承揽合同和工程结算记录两份证据，用以证明该工程的承揽人是被告高宜海。对腻子工程承揽合同，被告孙彦飞、高宜海均认可其真实性，本院对该证据予以采纳。对工程结算记录，被告孙彦飞、高宜海也予认可，但其上最后一笔清账时间记载为2015年9月8日，后又在下方更改为“实际是2015年9月7号上午9点支出的”，被告孙彦飞庭审中表示清账是其亲自签字书写，那么如时间记载错误，应当场修改，而不是事后进行补正，故本院对工程结算记录的三次记录内容，予以认可，对更改部分“实际是2015年9月7号上午9点支出的”，不予认可。庭审中，被告高宜海述称，其本欲承揽沂南县人民医院住院部外墙腻子工程，但因认为赚不到钱，将该工程介绍给了被告孙彦飞，但因被告济南中装木林装饰有限公司与孙彦飞并不相识，故要求被告高宜海与其签订了合同。后由被告孙彦飞实际承揽，组织施工。被告高宜海称该工程共结算费用三次，其参与了前两次，是三方均在场的情况下，其收到款项后立即交给了孙彦飞，最后一次结算费用，因为已经不存在其他事项，所以被告济南中装木林装饰有限公司与孙彦飞直接进行了结算，被告高宜海并未参与。对该陈述，被告孙彦飞予以认可，虽被告济南中装木林装饰有限公司予以否认，但根据其提供的工程结算记录中，最后结算工程费用时，其是与孙彦飞进行了最终结算，结合被告孙彦飞实际组织施工这一事实，可以认定被告孙彦飞在被告济南中装木林装饰有限公司知情的情况下，实际承揽了沂南县人民医院住院部外墙腻子工程。2.对原告张长胜的损伤程度存在异议，原告提供了临沂金成司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告经鉴定，损伤程度为Ⅰ级伤残，截瘫生活不能自理，建议壹人长期护理。后被告对该鉴定意见存在异议，申请对伤残等级进行重新鉴定，经本院委托鉴定，临沂沂蒙法医司法鉴定所重新对原告的损伤程度进行了鉴定，鉴定意见为原告张长胜构成一级伤残。该鉴定结果与原告提供的鉴定结果相一致，故本院对该两份证据予以采纳。3.对被告沂南县人民医院与被告济南中装木林装饰有限公司签订的沂南县人民医院外墙厚质仿石漆施工合同是否有效存在争议。原因在于该份合同签订时间为2015年6月8日，而被告济南中装木林装饰有限公司登记成立时间为2015年8月25日，即合同签订时，被告济南中装木林装饰有限公司尚未注册成立。本院认为，公司设立是一个过程，在该过程中，公司人员往往需要以公司的名义与第三方进行交易并签订合同；从第三方角度说，其往往更愿意甚至只能同公司而不是个人进行交易并签订合同。因此，公司在设立过程中，以公司名义与第三人签订的合同，不宜直接认定合同无效，若公司在合同签订后成功注册成立，应当认定该合同为有效合同。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第三条规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。从本条规定中，也可以看出公司在成立前以公司名义签订的合同，在公司成立后，应当承担合同责任。所以被告济南中装木林装饰有限公司与被告沂南县人民医院签订的沂南县人民医院外墙厚质仿石漆施工合同应认定为有效合同，对该合同本院予以采纳。4.对被告济南中装木林装饰有限公司是否具备施工资质存在争议。被告济南中装木林装饰有限公司开庭时称其并不具备装饰装修工程相应资质；另外，其在与被告沂南县人民医院签订合同时，尚未注册成立，也表明被告济南中装木林装饰有限公司在签订沂南县人民医院外墙厚质仿石漆施工合同时显然不具备建筑装修装饰工程施工资质。所以本院认定被告济南中装木林装饰有限公司在承揽沂南县人民医院外墙厚质仿石漆工程时不具备建筑装修装饰工程施工资质。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月8日，被告沂南县人民医院将沂南县人民医院外墙厚质仿石漆工程发包给被告济南中装木林装饰有限公司；2015年7月1日，被告济南中装木林装饰有限公司与被告高宜海签订腻子工程承揽合同，约定由高宜海承揽沂南县人民医院住院部外墙腻子工程，后该工程实际由被告孙彦飞承揽并组织施工，2015年9月8日，被告济南中装木林装饰有限公司与被告孙彦飞就沂南县人民医院住院部外墙腻子工程进行了最后结算。被告孙彦飞在承揽上述工程时，雇佣原告张长胜进行施工。2015年9月7日，原告张长胜在施工过程中，从高处跌落并摔伤。当天，原告入沂南县人民医院进行治疗，于2015年9月21日转入山东大学齐鲁医院进行治疗，2015年10月5日从山东大学齐鲁医院出院，进入沂南县人民医院继续治疗，于2015年10月18日出院，实际住院41天。2015年10月19日，原告张长胜入沂南天河康复医院进行治疗，于2015年11月16日出院，实际住院29天；2015年11月18日入沂南天河康复医院进行治疗，于2016年1月29日出院，实际住院73天；2016年2月15日入沂南天河康复医院进行治疗，于2016年2月28日出院，实际住院14天。共花医疗费121636.84元。2016年2月23日，临沂金成法医司法鉴定所作出金成司法鉴定所[2016]临鉴字第113号法医临床鉴定意见书，鉴定原告张长胜损伤程度为Ⅰ级伤残，截瘫生活不能自理，建议壹人长期护理，花费鉴定费1200元。因被告对该鉴定提出异议，本院委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告的伤残程度进行了重新鉴定。2016年11月22日，临沂沂蒙法医司法鉴定所作出沂蒙司鉴所[2016]临鉴字第1892号司法鉴定意见书，鉴定原告张长胜脊髓损伤遗留瘫痪（双下肢肌力0级，并大小便失禁）参照GB/T186672002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定，构成一级伤残。本院认为：本案系原告在施工过程中受伤而产生的提供劳务者受害责任纠纷。本案存在四个争议焦点，分别分析认定如下：一、被告主体应否追加被告济南中装木林装饰有限公司称原告张长胜的受伤系受雇于案外人山东天元装饰有限公司的伊永恒、王健晓、李凤波、马玉涛、王英海、伊永波、伊西存所致。从而申请追加上述案外人为共同被告参加诉讼。但本案系提供劳务者受害责任纠纷，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告现在选择要求雇主承担赔偿责任，符合法律规定，且原告在庭审中也表示不同意追加上述被告参加诉讼，故被告济南中装木林装饰有限公司的申请不应得到准许。若被告认为原告的受伤系第三人造成，可在承担赔偿责任后，向第三人主张追偿。二、法律关系认定1.原告与被告孙彦飞的关系。原告张长胜受被告孙彦飞雇佣，至事故现场施工，听从指挥、安排，并由孙彦飞提供劳动工具，发放劳动报酬，其劳动受被告孙彦飞支配，二者之间属于雇佣关系。被告孙彦飞称原告张长胜受伤时正在从事的刷漆工作不是其承包的工程，所以孙彦飞不应承担责任。但原告于2015年9月7日受伤，被告孙彦飞于2015年9月8日结算该工程，所以原告受伤时，被告孙彦飞承揽的工程尚未完工，原告的工作还在被告孙彦飞的支配之下，至于被告孙彦飞承包了什么工程，并不影响其与原告之间的雇佣关系。2.被告高宜海的地位。本案中被告高宜海将涉案腻子工程介绍给被告孙彦飞，其与被告济南中装木林装饰有限公司签订腻子工程承揽合同的行为，属于代理被告孙彦飞签订。该工程实际是由被告孙彦飞承揽，并组织人员进行施工。且根据庭审调查，被告济南中装木林装饰有限公司对被告高宜海代理被告孙彦飞签订该合同，该工程实际由被告孙彦飞承揽的事实知情，故该腻子工程承揽合同应直接约束被告济南中装木林装饰有限公司和被告孙彦飞。3.被告沂南县人民医院、济南中装木林装饰有限公司、孙彦飞之间的关系。被告沂南县人民医院将沂南县人民医院外墙厚质仿石漆工程发包给被告济南中装木林装饰有限公司，两者之间为发包与接受发包关系；后被告济南中装木林装饰有限公司将该工程进行分割，将沂南县人民医院住院部外墙腻子工程分包给被告孙彦飞，两者之间应为分包与接受分包关系。三、事故责任划分原告在提供劳务过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。1.被告孙彦飞与原告张长胜的责任。本案原告从事的工作为高空作业，具有极大的危险，需要采取特别的安全作业防范措施，用工方应具有高度注意义务。但被告孙彦飞作为用工方和施工工具的提供者，在原告从事作业过程中，没有确认安全绳的情况，也没有尽到管理、监督、提醒和保护义务，致使原告使用的安全绳出现问题，导致事故。所以，被告孙彦飞未尽到高度注意义务，明显存在过错，应当承担主要责任。原告作为实际施工人，明知是高空作业，没有确认使用的安全设施的情况，其作为对同类工作有经验的人员，认识不足、注意不够，具有一定过错，应当承担次要责任。对于两者的责任比例，酌定为8：2。2.被告济南中装木林装饰有限公司的责任。被告济南中装木林装饰有限公司将涉案腻子工程分包给不具备安全生产条件的被告孙彦飞个人，存在过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任赔偿。据此，济南中装木林装饰有限公司应对被告孙彦飞的赔偿义务承担连带责任。3.被告沂南县人民医院的责任。被告沂南县人民医院在对本案涉案工程进行发包时，被告济南中装木林装饰有限公司尚未注册成立，其显然不可能具备建筑装修装饰工程施工的相应资质。而被告沂南县人民医院在此情况下将涉案外墙厚质仿石漆工程发包给了被告济南中装木林装饰有限公司，同样存在过错，其作为发包人，也应对被告孙彦飞的赔偿义务承担连带责任。4.被告高宜海的责任。被告高宜海系代理被告孙彦飞签订合同，其并不是本案所涉工程的承包主体，不应对原告的损失承担责任。四、赔偿损失范围原告的损失：1.医疗费121636.84元；2.原告共住院157天，住院伙食补助费157天×30元/天=4710元；3.原告实际住院157天，护理人员原则上应为一人，原告也未提供需要二人护理的证据，故本院认定护理人员为一人，护理费157天×54.37元/天=8536.09元；4.原告住院157天，结合其定残时间，原告主张误工期166天，本院予以支持，原告在事故发生前从事建筑工作，参照2014年国有经济同行业中建筑业在岗职工年平均工资45170元计算，误工费166天×123元/天=20418元；5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告张长胜属于农村居民，且年龄不到六十周岁，故残疾赔偿金为11882元/年×20年=237640元；6.定残后护理费11882元/年×20年=237640元；7.法医鉴定费1200元；8.交通费酌定2000元；9.原告因本事故导致截瘫，生活不能自理，综合其损伤程度构成一级伤残，对原告主张的精神抚慰金10000元，本院予以支持。原告的损失以上1-9项，共计643780.93元。综上所述，被告孙彦飞应当赔偿原告张长胜经济损失515024.75元；被告济南中装木林装饰有限公司、沂南县人民医院应对被告孙彦飞的上述赔偿义务负连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告孙彦飞于本判决生效之日起十日内给付原告张长胜赔偿款515024.75元；二、被告济南中装木林装饰有限公司、沂南县人民医院对本判决第一项确定的给付义务承担连带责任；三、驳回原告张长胜的其他诉讼请求。案件受理费8950元，保全费5000元，共计13950元，由被告孙彦飞、济南中装木林装饰有限公司、沂南县人民医院共同负担11160元，由原告张长胜负担2790元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  臧庆军审 判 员  葛琳慧人民陪审员  高会亮二〇一七年一月九日书 记 员  李 涛