河南省许昌市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）许刑终字第24号
原公诉机关许昌市魏都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐德功，无业。因扰乱单位秩序2013年7月27日被许昌市公安局东城区分局行政拘留十日，因涉嫌敲诈勒索2013年8月5日被许昌市公安局东城区分局刑事拘留，因涉嫌敲诈勒索犯罪2013年8月19日经许昌市魏都区人民检察院批准，同日被许昌市公安局东城区分局逮捕。现押于许昌市看守所。
辩护人张军超，河南许都律师事务所律师。
许昌市魏都区人民法院审理许昌市魏都区人民检察院指控原审被告人徐德功犯敲诈勒索罪一案，于2014年4月30日作出（2013）魏刑初字第598号刑事判决。被告人徐德功不服，提起上诉。许昌市中级人民法院于2014年7月29日�（2014）许刑终字第77号刑事裁定书裁定撤销原判，发回重审。魏都区人民法院于2014年10月30日作出（2014）魏刑重字第12号刑事判决。被告人徐德功不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。许昌市人民检察院指派检察员庆志刚出庭履行职务。原审被告人徐德功及其辩护人张军超等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2010年以来，被告人徐德功为了获取高额拆迁补偿款，非法在许昌市魏都区徐湾社区他人已经拆迁完毕的土地上搭建猪圈及简易房等构筑物，后经房地产评估及政府部门协商，徐德功夫妇从徐湾社区居委会领取8万元该居委会垫付的拆迁补偿款，并同意拆除了猪圈、简易房等构筑物。几天后，徐德功夫妇反悔，并退回徐湾社区居委会8万元补偿款，同时要求拆迁补偿款提高至80万元。2013年7月10日中午，被告人徐德功为了强行向许昌大众房地产开发有限公司索要80万元拆迁补偿款，爬上该公司位于许昌市东城区魏武大道与311国道交叉口东南方向大众房产锦绣家园工地内的正在施工的塔吊上，后经政府工作人员及大众房地产开发有限公司员工多方劝说后，徐德功才从工地施工塔吊上下来。2013年7月25日早上，被告人徐德功再次爬上该工地内施工的塔吊，并以逼迫工地停工的方式，向大众房地产开发有限公司强行索要现金75万元后，才从工地施工的塔吊上下来。
上述犯罪事实，有被告人徐德功的供述，被害单位工作人员段青江的陈述，证人张某、王某、周某、徐某甲、徐某乙、徐某丙、刘某、韩某的证言，被告人徐德功收到许昌大众房地产开发有限公司750000元的收款收据，发还物品清单，公安机关说明材料，物证照片，许昌智信房地产评估有限公司出具的许昌市莲城大道与魏武大道交叉�东南角房地产估价咨询报告，被告人徐德功的户籍证明及抓获经过，视听资料等证据证实。
原审法院审理认为，被告人徐德功以非法占有为目的，采用威胁手段强行索取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。许昌市魏都区人民检察院指控被告人徐德功犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人徐德功辩解750000元不是强行索要的辩解与本案查明的事实及法律规定不符，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第五十二条，第五十三条的规定，遂判决：被告人徐德功犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月5日起至2023年8月4日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
被告人徐德功上诉称，本案定性错误，上诉人构不成敲诈勒索罪。上诉人两次爬塔吊后，已给予10日行政拘留，不应追究上诉人的刑事责任。重审时辩护人没有到庭参加诉讼，判决书中却说辩护人到庭参加诉讼。
其辩护人辩称，本案是由拆迁引起的，上诉人徐德功对补偿的8万元反悔后，一直也没有再得到补偿。上诉人徐德功利用阻工的方式表达诉求，是事出有因。许昌大众房地产开发公司显然不是基于上诉人徐德功的阻工行为而产生了恐惧心理，支付了75万元，而是配合公安部门的工作诱使上诉人徐德功从塔吊上下来，才支付的，应认定为敲诈勒索未遂。上诉人徐德功在本次犯罪前没有前科，75万元当即被追回退还给被害单位。原判认定事实上存在错误，且量刑过重。
出庭检察员发表意见认为，上诉人徐德功的行为构成敲诈勒索罪。在考虑其不可能实现犯�意图的情况下构成障碍未遂，这只是影响量刑的情节，不影响犯罪构成。徐德功主观恶性不大，希望二审法院综合全案案情，依法判决。
经二审审理查明，2010年以来，上诉人（原审被告人）徐德功为了获取高额拆迁补偿款，非法在许昌市魏都区徐湾社区他人已经拆迁完毕的土地上搭建猪圈及简易房等构筑物，后经房地产评估及政府部门协商，徐德功夫妇从徐湾社区居委会领取8万元该居委会垫付的拆迁补偿款，并同意拆除了猪圈、简易房等构筑物。几天后，徐德功夫妇反悔，并退回徐湾社区居委会8万元补偿款，同时要求拆迁补偿款提高至80万元。2013年7月10日中午，徐德功为了强行向许昌大众房地产开发有限公司索要80万元，爬上该公司位于许昌市东城区魏武大道与311国道交叉口东南方向大众房产锦绣家园工地内的正在施工的塔吊上，后经政府工作人员及大�房地产开发有限公司员工多方劝说后，徐德功才从工地施工塔吊上下来。2013年7月25日早上，徐德功再次爬上该工地内施工的塔吊，阻止工地正常施工。许昌市公安局东城区分局接警后，迅速出警，后东城区管委会、半截河办事处、徐湾社区等单位工作人员也相继到场，与民警一起多次劝说，但徐德功不听劝阻，执意在塔吊上不下来。直至次日下午，向大众房地产开发有限公司强行索要现金75万元，由其妻子张某带走后，才从工地施工的塔吊上下来。办案民警随即赶至徐德功家中对75万元进行证据保全。因涉嫌扰乱单位秩序，许昌市公安局东城区分局决定对徐德功行政拘留十日、对张某行政拘留七日。2013年8月5日，因涉嫌敲诈勒索罪，徐德功被转为刑事拘留。
上述事实，有徐德功的供述，被害单位工作人员段青江的陈述，证人张某、王某、周某、徐某甲、徐某乙、徐某丙、刘某、韩某的证言，徐德功收到许昌大众房地产开发有限公司750000元的收款收据，发还物品清单，公安机关说明材料，物证照片，许昌智信房地产评估有限公司出具的许昌市莲城大道与魏武大道交叉口东南角房地产估价咨询报告，徐德功的户籍证明及抓获经过，视听资料、受案登记表、立案决定书等证据证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐德功以非法占有为目的，采用威胁手段强行索取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。本案中，徐德功敲诈勒索他人财物，被害人是某的情况下，并非出于恐惧的心理给其财物，应认定为敲诈勒索罪的未遂。原判认定为敲诈勒索罪的既遂错误，由此引起量刑过重，原审判决将没有指定辩护人的案件，在判决书中写成辩护人李佩章到庭参加诉讼，原判没有将徐德功因犯罪行为所受行政处罚折抵刑期，以上错误，应予纠正。综合全案案情，根据徐德功犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，可以比照既遂减轻处罚。因此，上诉人（原审被告人）徐德功关于本案定性错误，上诉人构不成敲诈勒索罪的上诉理由不能成立，不予采信。其辩护人关于本案应认定为敲诈勒索未遂，上诉人徐德功在本次犯罪前没有前科，75万元当即被追回退还给被害单位，原判认定事实上存在错误，且量刑过重的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销许昌市魏都区人民法院（2014）魏刑重字第12号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）徐德功犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月5日起至2017年7月26日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋家康
审 判 员 高东安
代理审判员 张利耸
二〇一五年五月五日
书 记 员 冉红友