江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民终字第1447号
上诉人（原审原告）周云朝，个体工商户。
委托代理人鹿海林，江苏光亚律师事务所律师。
委托代理人邱文，江苏光亚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会，住所地徐州市铜山区三堡镇四堡村。
法定代表人董昌收，该村委会主任。
上诉人周云朝因确认合同效力纠纷，不服徐州市铜山区人民法院（2013）铜民初字第1123号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周云朝及其委托代理人鹿海林到庭参加诉讼，被上诉人徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：案外人单春雷，系徐州市泉山区XX乡奎东村居民（居民身份号码××，2001年11月1日与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会签订租赁土地协议书一份，其内容如下：租赁方：徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会上楼二组，（以下简称甲方）。承租方：单春雷以下简称（乙方）。将本村上楼206国道西侧租赁给徐州市单春雷，发展林果业和种植业，经双方协商签订以下合同：一、租赁土地四至范围及面积。将其村上楼二组所有的位于徐州市铜山区三堡镇四堡村东至206国道、西至责任田、南至生产路沟、北至生产路，土地面积29600平方米（200米×148米），约合44.40亩。二、租赁年限：土地租赁期限30年，自2001年11月1日起至2031年11月1日止。三、承租金额及交款方式：总金额165200元，第一次交款10000元，第二次交款2003年4月10日前付10000元，余款137200元，从2006年10月1日后每年付5488元，直至合同终止，余款付清为止。四、甲乙双方的权利义务。甲方：1、甲方协助乙方做好开发期间的对外协调工作，2、甲方积极为乙方提供技术服务信息，并负责安排保卫等工作，3、甲方应维护乙方合理经营权，协助乙方解决在生产经营中出现各类纠纷。乙方：1、按照区域统一规划及时间要求，进行开发治理，2、在利用期间，如遇国家征用、集体建设，如需变更合同，在得到合理补偿后，应无条件服从。五、违约责任：1、甲乙双方不得中途撕毁合同，2、甲方不履行合同义务，应向乙方支付500元违约金，给造成损失的，应承担全部赔偿责任，3、乙方应按时交纳租赁金额，如逾期不付，应承担双倍的银行利息及违约金500元。六、其他。1、不能因对方法人变动而变更或解除合同，2、不能借生产经营产品价格的大起大落而变更或解除合同。七、合同未尽事宜，双方按文件精神协商解决。八、本合同自签订之日起生效，一式四份，甲乙双方各一份，公证处一份，村一份。
上述协议在履行的过程中，案外人单春雷与原告周云朝于2007年9月17日签订一份土地转让协议，其内容如下：甲方：XX村单春雷，地址：XX乡XX村，身份证号码××。乙方：周云朝，地址：XX乡政府宿舍8号，身份证号码××。经双甲乙双方协商一致，甲方将承包的土地，转让给乙方，现达成如下协议：一、转让土地及面积。东至206国道、西至责任田、南至生产路沟、北至生产路，面积200米×148米，44.40亩。二、租赁年限及要求：使用�限，自2007年10月10日起至2031年11月1日止。三、土地用途：林果业和种植业。四、转让金额，付款方式。转让金额八万元，签订合同之日付款六万元。2007年10月10日前甲方把地及地面附属物全部交付乙方，余额付清。五、违约责任。1、甲乙双方不得中途撕毁合同，2、甲方不履行合同义务，应向乙方赔付全部损失和可得利益损失。六、其他事项。将来如遇拆迁、国家征用、集体建设、赔偿款归乙方所有，与甲方无关。七、备注。地上附属物：温室两栋、房屋三间、推拉机、弥雾机各一台，电视机、冰箱、家具等归乙方所有。未尽事宜，协商解决。八、本合同自签订之日起生效，一式三份，甲乙双方各一份，村一份。
在案外人单春雷与原告周云朝于2007年9月17日签订上述协议之时，被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会的会计张庆义于当日收到原告周云朝5500元。之后，被告分别于2008年6月6日、2009年4月2日各收到原告周云朝10976元，分别为原告出具了收款凭证，其中2008年6月6日收据说明“收周云朝承包地款2年，（2008年11月1日一2010年11月1日），计44亩，每年每亩123.60元”，2009年4月2日收款内容“租上楼村一组土地款，2010、11一2012、11”。
2008年1月6日原铜山县农业局向原告周云朝颁发规模养殖证书，该规模养殖证书记载，“养殖场地：三堡镇四堡村，负责人：周云朝，畜禽类别：种兔，养殖数量：3000只”。
2009年2月18日，原告周云朝向被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会递交筹建生态养殖场申请，其内容“四堡村民委员会：为了发展畜牧规模养殖，搞好农牧循环经济，做好粪便排泄物综合利用，提供农民工再就业岗位，以委托农户代养殖模式，带动周围群众，增产增收；以生猪发酵床饲养模式、沼气利用等，搞生态养殖，特申请在现有的承包土地上进行标准化养殖圈舍建设及粪便排泄物综合利用设施，请给予批准，为盼！此致，申请人周云朝，2009年2月18日，附规划图一份”。被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会在此申请落款处内容为“同意按规划建设，2009年2月24日”。
2011年9月27日徐州市铜山区规划局向徐州市铜山区三堡镇人民政府下达徐州市铜山区违法建设认定通知书，编号：（2011）铜违认（113）号，其内容：“经巡查发现，你镇四堡村206国道西侧（上楼自然村）单春雷在承包村里的林果种植厂院内建设砖瓦结构办公房367.5平方米，砌块养殖棚2510平方米，砖混养殖棚550.5平方米，合计总面积约3428平方米，未经规划行政主管部门批准。该工程违反了《中华人民共和国城乡规划法》、《江苏省城乡规划条例》等法律、法规的规定，属违法建设行为。现依据区政府有关文件�求，特通知你镇三日内对该工程依法拆除，并将拆除结果于10月10日前以书面形式报铜山区拆违办”。
被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会收到徐州市铜山区规划局向徐州市铜山区三堡镇人民政府下达徐州市铜山区违法建设认定通知书后，于2011年9月28日召开拆除单春雷违法建筑会议，形成决议：“1、拆除单春雷的违法建筑，2、终止村委会与单春雷签订的土地租赁协议”。
2011年10月11日案外人单春雷与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会签订一份终止土地租赁协议书，其内容：“甲方：徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会。乙方：徐州单春雷。我村于2000年10月1日与徐州市单春雷将本村上楼村北，206国道西侧签订44.4亩土地租赁协议书，并按甲方要求发展林果制种基地，在租赁期间，乙方未经四堡村村支两委同意，私自违法转包他人，在没有规划、�地任何手续的情况下，私自改变土地用途，违法乱建3600平方米（包括鱼塘）。在施工期间，规划、土地部门亲临现场责令停工。多次劝说不听，造成群众意见很大，社会影响很坏，2011年9月10日，该处又被铜山区拆违办巡查组发现，列入区重点拆违突击项目。于2011年9月27日对三堡镇人民政府下发违法建设认定通知书。要求三天内对该工程依法拆除，并将拆除结果与10月10日前以书面形式报送铜山区拆违办，综述以上协议条款和区拆违办的通知，特制定终止协议事项如下：一、乙方没有按照甲方治理要求去做，没有形成示范基地，没有带动地方群众致富。二、未经四堡村村支两委同意，乙方私自转包他人，属违法行为，转包协议无效。三、改变土地用途，没有任何规划、土地手续。和责令停工劝说，私自在种植地块内，建房367平方米、砌块养殖棚2150平方米、砖混养殖�550平方米、破坏原地貌，深挖鱼塘300平方米，严重违背土地租赁协议用途。四、按照区违法建设拆迁通知书，与2011年10月10日前依法拆除。综合上述四条原因，经甲乙双方多次友好协商，终止协议和补偿标准如下：
1、双方原协议签订日期（2001年10月1日至2031年10月1日），于2011年10月11日终止协议。2、补偿标准，所有建筑面积属违章建设，根据铜违认（113）号通知，依法拆除，不予赔偿（拆违通知附后）。3、林果树木根据徐州市人民政府文件徐政发（2011）60号文件未挂果的应尽量移植，按年限每株补偿为：一年内30元／株、二年内40元／株、三年内50元／株（棵树和栽植年限按甲乙双方现场确认为准进行补偿）。4、因协议书未到使用年限，补偿损失9.5万元整。5、以上补偿应在双方终止协议签订后，并于2011年10月10日前将违法建设全部拆除，将拆除收回后的44.4亩土地�还于四堡村委会，该补偿款四堡村委会一次性付清。6、如乙方在2011年10月10日前不能按时交地，四堡村委会将会同区、镇拆违办依法拆除，并没收地面上所有附属物，恢复原地貌，其一切后果由乙方负责”。
2011年10月16日案外人单春雷与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会又签订一份终止土地协议补偿证明，其内容：“甲方：四堡村村民委员会。乙方：单春雷。我村与单春雷2011年10月11日签订原协议经甲、乙双方友好协商终止结束，并按上级拆违通知。已将建筑面积拆除根据终止协议签订事项，补偿条款如下：一、拆除面积3367平方米，补偿金额5万元。二、原签订协议使用未到年限补偿9.5万元。三、杨树、小果树根据文件和双方确认补偿6.5万元，合计21万元，四堡村委会已于2011年10月16日上午将款已全部交给乙方。四、原挖鱼塘乙方负责终止协议后30天之内，拉土回填恢复原地貌，地面上所有附属物应在2011年10月18日之前，乙方自行清理结束，44.4亩土地完整交付甲方。特签订以上此补偿协议”。协议签订后，被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会于2011年10月17日组织人员将上述涉案违章建筑拆除，清理了涉案44.4亩土地上的附着物，
案外人单春雷于2012年1月19日收到被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会补偿土地及地上附着物款26万元。原告周云朝于2012年12月12日出具一份收条，其内容：“今收到铜山区三堡镇四堡村上楼村北206国道西侧部分拆违赔偿款贰拾叁万肆仟元正，周云朝，2012年12月12日”。证明人：陈永刚（三堡镇人大主席）、董昌收，签名。
原审法院认为：一、原、被告之间的合同法律关系应是转租赁合同法律关系，不应是农村土地承包合同法律关系，故，对原告请求人民法院确认原、被告之间的土�承包合同有效的诉讼请求，不予支持。要确认合同效力首先必须明确合同的性质。当合同性质发生争议时，应从合同内容、特征及主要条款等加以理解和识别，而不能以合同“名称”为准。
首先，关于案外人单春雷与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会之间合同性质的认定。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条的规定：“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同”。因此，租赁合同是出租人将租赁物暂时让渡财产的使用、收益权能以获取租金的合同。在本案中，从案外人单春雷与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会于2001年11月1日签订的租赁土地协议书中的合同内容、特征及主要条款应认定是租赁合同法律关系。农村土地承包合同是指农村集体经济组织的成员或农村集体经济组织以外的人与其集体经济组织之间签订的承包农村土地，并交付一定收益的协议。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十九条规定：“土地承包应当按照以下程序进行：（1）本集体经济组织成员的村民会议选举产生的承包工作小组。（2）承包工作小组依照法律、法规的规定拟订并公布承包方案。（3）依法召开本集体经济成员的村民会议，讨论通过承包方案。（4）公开组织实施承包方案。（5）签订承包合同。”根据土地承包原则和这一条的规定以及各地实践，土地承包一般应当遵循下述程序：一是选举承包工作小组。承包工作小组一般由村党支部、集体经济组织、村民委员会的部分成员和一定数量的村民代表组成，由村民选举产生，成员候选人的具体推选办法，各地可以根据具体情况和农民群众的意见确定。二是拟订并公布承包方案。承包工作小组产生后，主要任务就是拟订承包方案�承包工作小组应当认真学习《农村土地承包法》及其相关法律、法规，并严格依照有关法律法规，拟订承包方案，并在本集体经济组织成员内予以公布，使全体村民了解承包方案。承包方案不能违背法律法规，不能以村规民约代替法律规定。三是村民会议讨论通过承包方案。承包方案公布后，一定时间，应当召开本集体经济经织成员的村民会议，讨论、通过承包方案。承包方案经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，方可通过。四是组织实施承包方案。按照承包方案规定的原则、方法和要求，将土地承包到每一个农户家庭。五是签订承包合同。按照承包方案承包土地后，应当由村集体经济组织与承包方签订承包合同，完成整个承包工作。承包的具体工作由承包工作小组承担，但签订合同的应当是发包主，通常是集体经济经织。发包方的代表通常是集体经济组织负责人（有的地方是村民委员会主任），承包方的代表是承包土地的农户户主。承包合同一般要求一式三份，发包方、承包主各一份，农村承包合同管理部门存档一份附本。在本案中，2001年11月1日，案外人单春雷与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会签订的租赁土地协议书，没有经过上述土地承包必经程序，不应认定是农村土地承包合同法律关系。
其次，关于原告周云朝与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会之间合同性质的认定。由于，案外人单春雷与被告徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会于2001年11月1日签订的租赁土地协议是租赁合同法律关系，所以，案外人单春雷与原告周云朝在此基础上于2007年9月17日签订的一份土地转让协议，合同名称虽是土地转让协议，但其合同性质仍是租赁合同法律关系，原告周云朝是次承租人的法�地位。原、被告之间虽未签订书面的合同，但被告自2007年9月17日起至2012年11月已经收到原告周云朝的土地租金，应视为是对案外人单春雷与原告周云朝之间转租民事行为的追认，且已实际履行多年，故，原、被告之间的合同法律关系应是转租赁合同法律关系，不应是农村土地承包合同法律关系，对原告请求人民法院确认原、被告之间的土地承包合同有效的诉讼请求，不予支持，应依法予以驳回。
二、关于原告请求判决被告赔偿原告80万元损失的诉讼请求，能否得到支持的问题。原告请求判决被告赔偿原告80万元损失的依据标准是徐政发（2011）60号征收补偿标准，因为，该补偿标准是行政赔偿标准，该行政赔偿标准，不能作为司法赔偿的定案依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者�驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”在本案中，原告在没有提供司法赔偿证据的情况下，将承担不利后果。
综上所述，合法的民事权益受法律保护。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，遂判决驳回原告周云朝的诉讼请求。
上诉人周云朝不服上述民事判决向本院提起上诉称：1、一审法院认定上诉人和被上诉人之间是转租赁合同法律关系错误，案外人单春雷已将其与被上诉人之间的合同权利义务概括转让给上诉人，上诉人与被上诉人之间是租赁合同关系。2、一审法院以“双方之间应是转租赁合同关系，不应是农村土地承包合同关系”为由，驳回上诉人一审要求确认双方之间合同效力的诉求，不符合事实和法律规定。3、被上诉人单方擅自解除合同，对于上诉人的损失依法应予赔偿。4、原审法院没有根据案件事实向当事人释明其可以变更诉讼请求，以及告知当事人可以通过鉴定确定损失，属于程序违法。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人徐州市铜山区三堡镇四堡村村民委员会未到庭，也未提交答辩意见。
本案的争议焦点为：1、本案的法律关系如何确定。2、上诉人主张的损失能否支持。
二审期间双方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的事实与原审查明事实一致。
一、关于本案的法律关系如何确定问题。上诉人主张案外人单春雷与上诉人签订《土地转让协议》，已将其与被上诉人之间的《四堡村租赁土地协议书》中的权利义务概括转让给上诉人，上诉人取得了《四堡村租赁土地协议书》中当事人的地位，上诉人与被上诉人之间为租赁合同法律关系。《中华人民共和国合同法》第八十八条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”由上可知，合同权利义务的概括转让，须经过合同相对方的同意。根据现有证据：1、上诉人与案外人单春雷在2007年9月12日签订的《土地转让协议》在签字栏虽有“村委会审核：”一项，但本案的被上诉人并未签字或盖章；2、在2007年10月10日，案外人单春雷将其与村委会之间签订的《四堡村租赁土地协议书》原件转让给上诉人，虽注明“此合同转给周云朝使用，今后国家征用、集体建设、土地及地面所有附属物赔偿款归周云朝所有，与单春雷无关”，但同样没有被上诉人的签字或盖章。从上述两份协议书的签订及转让的情况可知，被上诉人从�没有明示的同意过案外人单春雷可以将合同权利义务概括转让给上诉人。结合被上诉人在违建发生后与案外人单春雷协商终止合同，对单春雷进行赔偿等一系列行为来看，被上诉人也无同意案外人单春雷将合同权利义务概括转让的默示意思表示。关于被上诉人直接向上诉人周云朝出具土地租金收据这一事实，结合本案其他事实，本院认为，其仅能证明案外人单春雷履行合同义务的事实，不能证明上诉人具有租赁合同主体地位。故，上诉人认为其与被上诉人之间成立租赁合同关系的上诉理由，本院不予支持。因上诉人与被上诉人之间是次承租人与出租人的关系，不存在合同关系，上诉人一审起诉要求确认合同效力原审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。
二、关于上诉人主张的损失能否支持的问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事�对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本院认为，上诉人无论是基于合同违约还是侵权要求损害赔偿，都应就实际损失提出证据予以证实。因上诉人在一审提供的证据不足以证明其实际损失，原审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。另，上诉人提出一审判决程序不当，经本院审查，原审程序并无不当之处。
综上，上诉人周云朝的上诉理由不能成立，一审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11900元，由上诉人周云朝负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 政
审判员 周向前
�理审判员王素芳
二〇一四年十月九日
书记员 王 夏