辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）沈中民五终字第1917号
上诉人（原审原告）：王庚，男，1989年7月6日出生，蒙古族，住址辽宁省凌源市。
委托代理人敖阳，辽宁良友律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳鞍东混凝土产业有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：郑永珠，该公司董事长。
委托代理人：李会志，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人王庚、沈阳鞍东混凝土产业有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第2337号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏（主审）、代理审判员李元旬参加的合议庭公开审理了本案。
一审原告王庚起诉称，2010年4月1日开始王庚在沈阳鞍东混凝土产业有限公司从事司机工作，工作时间为24小时工作制。在事实劳动关系存续期间，王庚认真履行工作职责，经常加班加点工作。沈阳鞍东混凝土产业有限公司一直未与王庚签订书面的劳动合同，且未缴纳社会保险，并于2014年6月擅自变更工作时间，要求王庚实行48小时工作制，并强行将王庚开除。沈阳鞍东混凝土产业有限公司的行为严重违反法律规定，并侵害了王庚的合法权益。为此，王庚特申请劳动仲裁，仲裁庭为下达了不予受理通知书，因此，为维护王庚的合法权益，现王庚对仲裁决定不服，故诉讼至法院，请求法院依法判决，1、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付王庚自2010年4月1日至2014年6月15日解除劳动合同的经济赔偿金28800元；2、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付自2010年4月1日至2014年6月15日未签劳动合同的双倍工资35200元；3、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付加班费11040元；4、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付尚欠工资9600元及经济补偿金2400元；5、沈阳鞍东混凝土产业有限公司为王庚补缴自2010年4月1日至2014年6月15日社会保险。
一审被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司答辩称：沈阳鞍东混凝土产业有限公司与王庚之间无证据证明存在事实劳动关系，沈阳鞍东混凝土产业有限公司单位无此员工，请求驳回王庚诉讼请求。
一审法院审理查明：王庚原系沈阳鞍东混凝土产业有限公司的职工。2010年4月1日王庚开始到沈阳鞍东混凝土产业有限公司处工作，从事泵车司机工作，月工资3，200元。沈阳鞍东混凝土产业有限公司未与王庚签订书面劳动合同，沈阳鞍东混凝土产业有限公司未给王庚缴纳社会保险，未扣除社会保险个人应承担部分，从2010年5月份至2011年4月份沈阳鞍东混凝土产业有限公司应向王庚支付工资28656.87元。王庚在沈阳鞍东混凝土产业有限公司处工作到2014年6月15日。沈阳鞍东混凝土产业有限公司未向王庚支付2014年1月及2月工资690元／月，合计1380元。王庚离职前12个月的平均工资为2605.17元（2013年4月份工资3011元，5月份工资3200元，6月份工资3200元，7月份3200元，8月份3200元，9月份3200元，10月份3200元，11月份工资3200元，12月份840元，2014年3月份工资690元，4月份工资1121元，5月份3200元），其后，王庚与沈阳鞍东混凝土产业有限公司就支付从2010年4月1日至2014年6月15日解除劳动合同经济补偿金14400元；支付从2011年5月1日至2014年6月15日未签订书面劳动合同双倍工资35200元，加班费110340元，工资9600元，经济补偿金2400元，补缴从2010年4月1日至2014年6月15�的社会保险等事宜向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年8月4日以王庚的申请超过申请时效，不符合受理条件，作出不予受理通知书，王庚不服该决定，故诉至法院，请求法院依法判令，1、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付王庚自2010年4月1日至2014年6月15日解除劳动合同的经济赔偿金28800元；2、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付自2010年4月1日至2014年6月15日未签劳动合同的双倍工资35200元；3、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付加班费11040元；4、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付尚欠工资9600元及经济补偿金2400元；5、沈阳鞍东混凝土产业有限公司为王庚补缴自2010年4月1日至2014年6月15日社会保险。
一审法院认为：王庚原系沈阳鞍东混凝土产业有限公司职工。因王庚入职沈阳鞍东混凝土产业有限公司后，沈阳鞍东混凝土产业有限公司向王庚支付工资，沈阳鞍东混凝土产业有限公司主张双方不存在劳动关系的抗辩理由，一审法院不予支持，对于王庚主张支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，因沈阳鞍东混凝土产业有限公司未提供支付工资明细，应按照法律规定的标准予以计算，故王庚的该项请求，一审法院对其合理部分予以。对于王庚主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，因王庚于2010年5月入职沈阳鞍东混凝土产业有限公司，沈阳鞍东混凝土产业有限公司并未与王庚签订书面劳动合同，根据法律规定，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，同时，沈阳鞍东混凝土产业有限公司未提供向王庚支付工资标准，应按照王庚提供的银行对账单的数额予以计算，故王庚的该项请求，一审法院�其合理部分予以支持。对于王庚主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付加班费的请求，因王庚在沈阳鞍东混凝土产业有限公司所从事的职业为泵车司机，该行业存在旺季和淡季之分，且工资系以保底工资加计件工资计算，并且参考该行业的特点及劳动强度，王庚领取该工资是未提出过�议，故王庚的该项请求，一审法院不予支持。对于王庚主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司补缴养老、医疗、失业保险、工伤保险及生育保险的请求，因王庚从2010年5月开始到沈阳鞍东混凝土产业有限公司处工作，沈阳鞍东混凝土产业有限公司作为用人单位，未履行给王庚缴纳社会保险的法定义务，故王庚的该请求，一审法院部分予以支持。对于王庚主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付拖欠工资的请求，因沈阳鞍东混凝土产业有限公司尚欠王庚部分月份的工资，王庚已经提供劳动，沈阳鞍东混凝土产业有限公司理应支付工资，故王庚的该请求，一审法院部分予以支持。对于王庚主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付拖欠工资经济补偿金的请求，因王庚未提供证明劳动行政部作出责令沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付文件，故王庚的该项请求，法律依据不足，一审法�不予支持。
同理，对于沈阳鞍东混凝土产业有限公司提出双方不存在劳动关系，不应支付上述款项的等抗辩理由，一审法院不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向王庚支付违法解除劳动合同经济赔偿金23446.53元（从2010年4至2014年6月，4.5个月，2倍计算，2605.17元／月）；二、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向王庚支付未签订书面劳动合同双倍工资差额28656.87元（从2010年5月�至2011年3月份，2605.17元／月，按11个月计算）；三、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向王庚支付拖欠工资1380元；四、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起三十日内给王庚缴纳养老保险、医疗保险、失业保险及工伤保险（从2010年4月到2014年6月，具体数额以社保部门核定为准，劳动者负担部分由原告承担，用人单位负担部分由被告承担，由此产生的滞纳金由被告承担）；五、驳回王庚的其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。
宣判后，王庚、沈阳鞍东混凝土产业有限公司均不服一审法院判决，向本院提出上诉。王庚上诉称：一审法院关于加班的事实认定错误。双方之间不存在不定时工作制度。王庚存在加班事实，请求改判。
沈阳鞍东混凝土产业有限公司上诉称：1、沈阳鞍东混凝土产业有限公司承认与王庚存在事实劳动关系，王庚是计件工资，上24小时休24小时。2、王庚没有经我公司允许擅自离职，没有证据证明王庚被我公司强行开除。王庚起诉状中要求给付赔偿金没有经过仲裁前置程序，我公司不应支付经济赔偿金。3、对于一审法院认定的王庚离职前12个月平均工资数额有意见，应为1455.41元。4、沈阳鞍东混凝土产业有限公司承认2014年1月、2月每月生活费690元没有支付，此期间我公司全员放假。5、王庚入职后11个月工资总计15610元。6、社会保险不是人民法院的受案范围。请求撤销一审判决，依法发回重审。
本院认为：根据一审时王庚提供的证据及双方当事人二审庭审陈述可以证明王庚与沈阳鞍东混凝土产业有限公司之间存在事实劳动关系。本案的主要争议焦点在于沈阳鞍东混凝土产业有限公司是否存在违法解除与王庚的劳动关�的情形。一审法院审理期间，王庚主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司于2014年6月擅自变更工作时间，要求王庚实行48小时工作制，并强行将王庚开除。但在一审法院审理期间王庚并未向法院提供证据予以证明。本院审理期间，王庚主张“2014年6月15日沈阳鞍东混凝土产业有限公司生产经理金昌明在车队给我们开会，要求我们上48小时，并说不干就开除，我们就受不了就不干了”，有录音为证。但这一关键证据王庚未能当庭提供。故一审法院对王庚离职的原因并未查清，本院决定发回重审。重审时应查清王庚是否为自动离职？沈阳鞍东混凝土产业有限公司是否存在强迫劳动者接受上48小时休24小时的工时制度？同时对王庚离职前的12个月的工资数额、入职后11个月工资数额一并予以查实，并做出裁决。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第2337号民事判决；
发回沈阳市浑南区人民法院重审。
二审案件受理费20元，退回上诉人王庚10元，退回沈阳鞍东混凝土产业有限公司10元。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
代理审判员 李元旬
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 席红跃