山东省青岛市李沧区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）李民初字第1169号
原告：孙仕增，男。
委托代理人：戴x，山东正航律师事务所律师。
被告：青岛市第八人民医院。
法定代表人：郭x，职务院长。
委托代理人：孙xx，山东琴岛律师事务所律师。
委托代理人：程xx，男，系青岛市第八人民医院医生。
原告孙仕增与被告青岛市第八人民医院（以下简称“八医”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2012年3月22日立案受理。案件受理后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙仕增的委托代理人戴x、被告八医的委托代理人孙xx、程xx到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙仕增诉称，2010年5月10日，原告左下肢受挤压伤到被告处治疗，经被告诊断为挤压伤、左胫腓骨骨折，收入医院手术治疗住院39天。2011年5月4日二次手术，住院24天。出院后原告腿部功能一直未恢复，后经青医附院和解放军第401医院等医院复诊，确诊需重新手术。但原、被告对今后手术的医疗费等其他赔偿协商不成，因此起诉至法院，要求被告八医赔偿各项损失119671.58元（医疗费46949.92元、误工费101640元、护理费7785元、残疾赔偿金54277.30元，合计210617.22元的44%即92671.58元；精神抚慰金20000元、鉴定费7000元）。
被告八医辩称，一、被告诊疗行为符合常规，不存在不当之处，不应当承担赔偿责任。原告目前的伤残后果，是自身严重的外伤导致的，不应当由医院来承担责任。二、在本案审理过程中，被告参加了由法院组织的武汉听证会，在听证会上陈述了各自的意见，后同济鉴定所以原告撤回的理由，没有出具鉴定结论。被告认为原告没有合理合法的理由不配合鉴定，应当承担对自己不利的后果，法院应当驳回原告的诉讼请求。从原告的户籍性质及实际年龄来看，有关损失的计算应当参照农村标准，请求法院驳回原告的诉请。
经审理查明，2010年5月10日原告因被重物砸伤左下肢到八医住院治疗，入院诊断为“1、左胫骨平台骨折；2、左下肢严重挤压伤；3、右腓骨小头骨折”，2010年6月18日出院，住院39天，住院病历长期医嘱单记载“陪床1人”，出院医嘱为：“1、患肢不负重功能锻炼（膝、踝等）；2、及时换药（2-3天换1次）；3、半月后复诊；4、不适随诊”。2011年5月4日，原告再次入院治疗，入院诊断为“左胫骨平台骨折术后”，住院病历长期医嘱单记载“陪床1人”，2011年5月28日出院，住院24天，出院诊断“左胫骨平台骨折术后并骨髓炎”，出院医嘱“1、继续口服抗生素5-7天；2、避免剧烈活动；3、不适随诊”。
原告认为被告的医疗行为存在过错，导致损害后果的发生。为此，2012年4月23日原告申请本院委托鉴定机构对被告的医疗行为是否存在过错、以及过错参与度进行鉴定。经双方协商一致同意委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定。2012年10月12日，湖北同济法医学司法鉴定中心向本院出具退卷函一份，内容为“贵院委托本中心对孙仕增鉴定一案，因孙仕增终止鉴定，故作退案处理”。2012年11月12日，原告再次提出鉴定申请，内容为：1、依法做出医疗过错鉴定；2、依法对申请人的伤残等级进行鉴定。本院依法委托青岛x司法鉴定所进行了鉴定，2013年2月18日该鉴定所向本院出具青正司鉴（2013）法临鉴字第533号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“根据提供的鉴定资料，青岛市第八人民医院在针对被鉴定人孙仕增的诊疗行为中存在着过失行为，该过失行为与被鉴定人左膝关节内翻及功能部分受限之间存在因果关系，过失参与度拟以35%-44%为宜”。同时出具青正司鉴（2013）法临鉴字第534号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人孙仕增左胫骨平台粉碎性骨折术后左膝关节内翻致残程度为十级”。
被告八医对青正司鉴（2013）法临鉴字第534号司法鉴定意见书不认可，但未提出证据推翻该鉴定意见；对青正司鉴（2013）法临鉴字第533号司法鉴定意见书提出异议，认为该鉴定书对申请人医疗过失行为分析不准确，结论缺乏医学科学依据。因此申请鉴定人出庭接受质询，并交纳鉴定人出庭费用1000元。2013年6月5日，鉴定人郑某、赵某出庭接受质询，对鉴定程序、鉴定经过、鉴定依据、鉴定意见书进行了详细陈述，并对被告提出的质询意见进行了解答，综合意见认为：被告在手术过程中存在瑕疵，35%-44%的参与度充分考虑了整个医疗过程和行为以及病人的病情，按照医院次要责任适当按较高的参与度给予认定，该认定符合鉴定规程、符合法医学原则。
以上事实，有原告提交的八医住院病历2份、鉴定申请书2份、湖北同济法医学司法鉴定中心退卷函1份、鉴定意见书2份、出庭质询通知书2份及本院询问笔录、开庭笔录等在案为凭。
庭审中，原告为证明其损失情况，提出相关主张并提交如下证据，被告进行了质证：
1、医疗费46949.92元：八医住院病历2份，证明原告两次住院的事实；第一次住院医疗费收费收据复印件1份、用药明细复印件1份36876.25元，原告自称原件因丢失无法提交；提交第二次住院收费收据复印件1份10073.67元（原件亦丢失无法提交）、莒县新型农村合作医疗住院费用结算单1份，证明原告该项费用通过农村合作医疗报销2719.89元。被告对原告提交的医疗费收费收据复印件不予认可，对莒县新型农村合作医疗住院费用结算单无异议。
2、护理费7750元：主张按照2011年社平工资32763元计算62天，计算方式为32763元÷12个月÷21.75个工作日×62天。被告质证意见为：护理费原告没有提供证据，没有说明护理人员的身份情况，也没有说明护理人员收入减少的情况，依法不予赔偿。
3、误工费101640元：原告提交青岛鑫海运物流有限公司劳动合同一份、工资证明1份、工资单5份、工作证明1份，证明原告发生事故前在该公司工作，合同期限自2008年4月1日至2013年3月，月工资3080元，误工时间自2010年5月10日起至2013年2月28日止共计33个月。被告对原告提交的以上证据的真实性有异议，均不予认可；并认为原告到2011年3月份年满60周岁，不应再签订劳动合同；同时申请对合理误工时间鉴定。
2013年7月11日，青岛x司法鉴定所向本院出具青正司鉴（2013）法临鉴字第1929号鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人孙仕增与医疗责任有关的合理误工损失日建议自受伤之日起为130日”；被告为此交纳鉴定费1400元。对该鉴定意见，被告无异议；原告认为该意见书认定的误工期限过短，不予认可。
4、原告主张其构成10级伤残，按照2011年青岛市人均可支配收入计算19年的10%为54277.3元；同时主张精神抚慰金20000元；鉴定费7000元，并提供鉴定费发票1张。
被告质证意见为：对鉴定费无异议；认为伤残赔偿金应按照农村标准计算18年；不同意赔偿精神抚慰金。
庭审中，原告据此变更该项诉讼请求，同意被告按照18年计算伤残赔偿金的意见，但计算标准按照2012年青岛市人均可支配收入年32145元计算。被告对原告变更的请求未提出质证意见。
本案审理过程中，本院主持对双方进行了调解，被告同意在50000元范围内赔偿原告之损失，本次纠纷一次性了结；原告同意被告提出的赔偿意见，但要求保留今后治疗费用的诉权，不同意一次性了结，故案件调解未成。
本案用以确认上述事实之证据，已经本院开庭质证并审查，可以采信。
本院认为，本案系医疗行为引发的人身损害赔偿纠纷，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构应当依照其在诊疗活动中的过错程度承担相应赔偿责任，无过错则无责任。为证明被告的医疗行为存在过错，原告申请进行司法鉴定，最终鉴定意见为“青岛市第八人民医院在针对被鉴定人孙仕增的诊疗行为中存在着过失行为，该过失行为与被鉴定人左膝关节内翻及功能部分受限之间存在因果关系，过失参与度拟以35%-44%为宜”；同时，针对被告的请求，鉴定人出庭对鉴定意见进行了详细分析，做出了合理解释，证明该鉴定意见书程序合法、认定理由充分，能够证明被告的医疗行为存在过失及损伤参与度情况。被告尽管对鉴定意见提出异议，但未提供足以推翻该鉴定意见书的证据以证明其主张，故对鉴定机构出具的鉴定意见书，本院予以采信。综合考虑本案案情及原告自身的原始病情，本院认为，对原告的合理损失，以被告承担40%的为宜。
关于原告主张的医疗费46949.92元，本院认为，原告第一次住院期间的医疗费36876.25元，被告未提交该医疗费证据的原件，该复印件不具备证明效力，本院不予采信，对其主张，本院不予支持；对原告第二次住院医疗费10073.67元，原告提交的莒县新型农村合作医疗住院费用结算单，能够证明原告的具体花费，该项费用通过农村合作医疗已报销2719.89元，应予以扣除，原告自付部分为7353.78元，被告对该费用及证据无异议，本院予以支持。该项损失，被告应赔偿其中的40%即2941.51元。
关于原告主张的护理费7750元，本院认为，尽管原告未提交相关护理证明等证据，但从其提交的两次住院病历看，长期医嘱单中均有“陪床1人”的记载，因此原告主张住院期间1人护理合理，本院予以支持。但因原告未提交护理人员的工资收入、误工证明等，护理费应按照青岛一般护工标准每天90元计算；原告主张护理时间62天，未超出原告住院63天的范围，本院予以支持。因此，原告的合理护理费损失应为5580元（90元＊62天），被告应赔偿其中的40%即2232元。
关于原告主张的误工费，误工时间经司法鉴定机构鉴定合理期限为130天，尽管原告不予认可，但未提交足以推翻该鉴定意见的证据，本院对该鉴定意见予以采信，原告的合理误工时间应按130天计算。从原告提交的劳动合同、工资明细、工资证明及单位工作证明等，能够证实原告的受伤前的工资收入每月3080元的事实，本院予以采信。因此，原告的合理误工损失应为13346.67元（3080元÷30天×130天），被告应赔偿其中的40%即5338.67元。
关于原告主张的伤残赔偿金，在计算时间上，因双方均同意按照18年计算，本院予以确认。从原告提供的劳动合同、单位证明等证据看，原告在青岛工作居住满一年以上，伤残赔偿金应当按照青岛市2012年度人均可支配收入32145元计算，合计为57861元（32145元＊18年＊10%），被告应赔偿其中的40%即23144.40元。
关于原告主张的鉴定费7000元，被告无异议，本院予以支持；因该费用系原告进行鉴定、证明被告存在过错的必要合理花费，因此应由被告全额承担。
关于原告主张精神抚慰金20000元，原告因被告的医疗过错致身体构成一处10级伤残，精神上受到一定的损害，但考虑到被告医疗行为的过失程度、承担的主次责任及原告自身的伤情，其主张的数额明显过高，本院认为，以支持原告精神抚慰金5000元为宜。
综上所述，原告在本案中的合理损失应为：医疗费2941.51元、护理费2232元、误工费5338.67元、伤残赔偿金23144.4元、鉴定费7000元、精神抚慰金5000元，合计人民币45656.58元，被告青岛市第八人民医院应依法予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第十条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告青岛市第八人民医院赔偿原告孙仕增医疗费2941.51元；
二、被告青岛市第八人民医院赔偿原告孙仕增护理费2232元；
三、被告青岛市第八人民医院赔偿原告孙仕增误工费5338.67元；
四、被告青岛市第八人民医院赔偿原告孙仕增伤残赔偿金23144.4元；
五、被告青岛市第八人民医院赔偿原告孙仕增鉴定费7000元；
六、被告青岛市第八人民医院赔偿原告孙仕增精神抚慰金5000元。
以上一至六项合计45656.58元，被告青岛市第八人民医院于本判决生效之日起10日内付清。
七、驳回原告孙仕增的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费974元（原告已预交），由被告青岛市第八人民医院负担，被告于本判决生效之日起10日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 韩继升
人民陪审员 连庆荣
人民陪审员 王胜元
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二〇一三年七月二十五日
书 记 员 王 策