江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏13民终262号上诉人（原审被告）：宿城区洋北镇刘辉家具厂，住所地宿迁市宿城区洋北镇友爱村东孙组。经营者：刘辉。委托诉讼代理人：陆启明，宿迁市宿城区洋北法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告）：白景宏。委托诉讼代理人：韩召亮，江苏刘双玲律师事务所律师。上诉人宿城区洋北镇刘辉家具厂（以下简称刘辉家具厂）因与被上诉人白景宏工伤保险待遇纠纷一案，不服宿迁市宿城区人民法院（2016）苏1302民初6602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘辉家具厂上诉请求：撤销一审判决，查清案件事实后改判或将本案发回重审。事实与理由：1.宿迁市劳动能力鉴定委员会认定白景宏构成九级伤残，将白景宏自身所患有的小儿麻痹症及陈旧性腓骨骨折考虑在内，仅本次工伤并不导致白景宏构成伤残。2.刘辉家具厂仅认可白景宏工资按照10元/小时计算，并未认可其工资为每月3000元。白景宏二审答辩称：1.宿迁市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定报告明确载明申请重新鉴定期限为收到报告后15日内，但刘辉家具厂并未在该期限内申请重新鉴定。2.一审判决认定白景宏受伤前月工资为3000元正确。请求驳回上诉，维持原判。刘辉家具厂向一审法院起诉请求判令：刘辉家具厂赔偿白景宏医疗费等各项损失合计30000元。一审法院认定事实：2014年8月10日，白景宏在刘辉家具厂工作中受伤，被送到宿迁市人民医院住院治疗，于2014年8月26日出院。白景宏住院16天，住院期间医疗费24722.86元由白景宏支付，由其家人护理。白景宏出院时医嘱为休息3个月。2015年6月26日，宿迁市宿城区人力资源和社会保障局认定白景宏本次伤害构成工伤。2015年11月28日，宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定白景宏伤残等级为九级。白景宏受伤后未回刘辉家具厂上班。另查明：白景宏受伤前月平均工资3000元。刘辉家具厂未为白景宏缴纳工伤保险。一审法院认为，职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。用人单位应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。本案中，双方当事人之间存在劳动关系，刘辉家具厂作为用人单位未为白景宏缴纳工伤保险。白景宏在工作期间发生工伤，构成九级伤残，应由刘辉家具厂承担相应的法律责任。白景宏在申请仲裁时要求解除劳动关系，刘辉家具厂同意解除双方之间的劳动关系，故双方劳动关系在仲裁裁决作出之日即2016年6月20日已经解除。在双方当事人就劳动争议另案纠纷中,刘辉家具厂在庭审中认可白景宏工资为每天10小时100元，即3000元/月。劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定，申请鉴定的单位或个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请。宿迁市劳动能力鉴定委员会在出具劳动能力鉴定结论后，刘辉家具厂并未在法定期间内提出再次鉴定的申请，应视为对劳动能力鉴定结论的认可。现刘辉家具厂不服宿迁市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，申请对白景宏患有的小儿麻痹症、陈旧性右胫腓骨骨折、右股骨骨折分别进行伤残等级鉴定，无法律依据，对此不予支持。白景宏主张的医疗费24722.86元、停工留薪期工资10500元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、护理费960元、住院伙食补助费480元、交通费200元均符合法律规定，对此予以支持。综上，依据《工伤保险条例》第二十二条、第二十六条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、宿城区洋北镇刘辉家具厂与白景宏之间的劳动关系于2016年6月20日解除；二、宿城区洋北镇刘辉家具厂于判决生效之日起十日内支付白景宏医疗费24722.86元、停工留薪期工资10500元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、护理费960元、住院伙食补助费480元、交通费200元，合计138862.86元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由宿城区洋北镇刘辉家具厂负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。对一审判决认定的白景宏工伤治疗经过的事实，双方当事人均无异议，并认可白景宏本次工伤为右股骨骨折且接受内固定治疗，依法予以确认。刘辉家具厂对宿迁市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论予以认可，但认为鉴定结论仅是认定白景宏自身患有的小儿麻痹症及陈旧性腓骨骨折构成九级伤残，本次工伤并不构成伤残。刘辉称按10元/小时支付白景宏工资，白景宏称工资按照100元/天支付工资。二审中，本案争议焦点为：1.白景宏是否有权按照九级伤残享受工伤保险待遇。2.白景宏的工资标准如何确定。关于第一争议焦点。本院认为，劳动者因工受伤导致劳动与生活能力受影响的，国家依法设立的专业性劳动能力鉴定机构根据评残标准和劳动保障政策，对劳动者伤残程度和丧失劳动能力程度进行综合评定，所出具的意见应作为劳动者应享受工伤保险待遇的依据。本案中，白景宏本次工伤为右股骨中下段骨折，并接受了内固定手术治疗。××致残等级》第5.9.2项规定，四肢长管状骨骨折内固定或外固定支架术后构成九级伤残。宿迁市劳动能力鉴定委员会认定白景宏所受工伤构成九级伤残，符合上述规定。刘辉家具厂上诉称白景宏本次工伤不构成伤残与上述规定不符，对此不予采信。白景宏有权依据九级伤残享有工伤保险待遇，因刘辉家具厂未为白景宏缴纳社会保险，应赔偿白景宏应享有的保险待遇损失。关于第二争议焦点。本院认为，由于刘辉家具厂未建立相应的考勤制度及工资发放档案资料，也未能提供其它证据证明白景宏在该厂工作期间工资标准。刘辉家具厂主张的白景宏工资标准为10元/小时且每天工作10小时，白景宏主张的工资标准为100元/天，因每天工作时间超过规定的8小时。每日工作超过8小时的，相应工资报酬按照正常工资报酬1.5倍计算。因此，一审法院按照每月3000元计算白景宏的工资报酬是合适的，以此作为确定白景宏应享有的工伤保险待遇并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。刘辉家具厂的上诉理由不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宿城区洋北镇刘辉家具厂负担。本判决为终审判决。审判长 徐 兵审判员 万 焱审判员 孙 权二〇一七年四月十日书记员 张晓青第7页/共7页