山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁16刑终111号
原公诉机关无棣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张成虎，男，汉族，1986年1月2日出生于山东省无棣县，初中文化，农民，捕前住滨州市北海新区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月5日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。
辩护人卜新建、蒋芳，山东昌智律师事务所律师。
原审被告人吴胜祥，男，汉族，1985年5月5日出生于山东省无棣县，初中文化，农民，住无棣县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月9日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕，2017年4月24日被取保候审。
原审被告人冯寿岭，男，汉族，1994年5月23日出生于山东省无棣县，初中文化，农民，住无棣县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月5日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕，2017年4月24日被取保候审。
原审被告人孙春晓，男，汉族，1987年6月18日出生于山东省无棣县，初中文化，农民，住无棣县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月12日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕，2017年4月24日被取保候审。
原审被告人田文忠，男，汉族，1981年5月12日出生于山东省无棣县，初中文化，农民，住滨州市北海新区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年9月22日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审。
原审被告人付海明，男，汉族，1991年5月24日出生于山东省无棣县，高中文化，农民，捕前住滨州市北海新区。2011年7月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年；2015年2月2日，因犯故意伤害罪被判处拘役六个月，缓刑十个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月12日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。
原审被告人陈延周，男，汉族，1987年6月28日出生于山东省无棣县，初中文化，农民，住无棣县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月21日被刑事拘留，同年8月16日被取保候审。
原审被告人张军健，男，汉族，1987年5月2日出生于山东省宁阳县，初中文化，农民，户籍地泰安市宁阳县，住滨州市北海新区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月5日被刑事拘留，同年7月16日被取保候审。
原审被告人高德国，男，汉族，1977年9月20日出生于山东省无棣县，小学文化，农民，住滨州市北海新区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月27日被取保候审。
无棣县人民法院审理无棣县人民检察院指控原审被告人张成虎、吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠、付海明、陈延周、张军健、高德国犯聚众斗殴罪一案，于二〇一七年四月二十四日作出（2016）鲁1623刑初175号刑事判决。原审被告人张成虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年6月4日下午，被告人张成虎与冯某1相约在无棣县城“鸿安肥牛”饭店附近打架。被告人张成虎纠集被告人吴胜祥、冯寿岭、张军健、田文忠、付海明及杨某、田某1等人，张成群纠集张某、被告人高德国等人参与打架。冯某1纠集冯某2、刘某、王某1、李某等人，冯某2又纠集陈某等人参与打架。打架前，被告人张成虎方准备了钢管、标杆、斧子等作案工具，冯某1方准备了镐把、砍刀等作案工具。当日下午17时许，双方在“鸿安肥牛”饭店西侧见面后持械发生殴斗。被告人吴胜祥持斧头，被告人冯寿岭、孙春晓、田文忠持钢管殴打冯某1。被告人张军健用拳脚殴打冯某2，被告人付海明、陈延周用脚踢打冯某2。被告人张成虎持标杆将刘某右手捅伤。被告人高德国持标杆欲参与打架，因看到刘某是熟人而未动手。后被告人张成虎一方上车逃窜，冯某1、冯某2受伤住院。经鉴定，冯某1、冯某2之伤构成轻伤一级。案发后，被告人张成虎、吴胜祥、冯寿岭、张军健、高德国主动投案，并如实供述其犯罪事实。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人张成虎、吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠、付海明、陈延周、张军健、高德国的供述；证人冯某1、冯某2、张某、杨某、陈某、孙某、刘某、从某、李某、王某1、田某2、周某、颜某、丁某、王某2、田某1的证言；现场勘验笔录及现场照片；辨认笔录及照片；法医学人体损伤程度检验鉴定意见书；物证照片；视听资料；受案登记表、户籍证明、天津市公安局静海分局行政处罚决定书、无棣县人民法院刑事判决书、发、破案经过、调解协议等书证。
原审法院认为，被告人张成虎组织、指挥多人持械聚众斗殴，为共同犯罪中的首要分子，被告人吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠、陈延周、张军健、高德国积极参加持械聚众斗殴，被告人付海明积极参加聚众斗殴，致二人轻伤，其行为均构成聚众斗殴罪。因斗殴双方均存在过错，在量刑时予以综合考虑；被告人张成虎案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法从轻处罚，张成虎系初犯，可酌情从轻处罚；被告人吴胜祥具有自首情节，在共同犯罪中系从犯，系初犯、偶犯，可减轻处罚；被告人冯寿岭具有自首情节，在共同犯罪中系从犯，可减轻处罚；被告人孙春晓在共同犯罪中系从犯，并具有坦白情节，可减轻处罚；被告人付海明具有坦白情节，且在共同犯罪中系从犯，可从轻处罚；被告人田文忠、陈延周具有坦白情节，且系初犯，在共同犯罪中系从犯，依法可减轻处罚；被告人张军健、高德国具有自首情节，且系初犯，在共同犯罪中系从犯，依法可减轻处罚；被告人吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠赔偿冯某1、冯某2经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。鉴于被告人吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠、陈延周、张军健、高德国的悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对被告人吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠、陈延周、张军健、高德国适用缓刑。原审判决对被告人张成虎依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定；对被告人付海明依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定；对被告人孙春晓、田文忠、陈延周依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二第一款、第七十三条第二、三款之规定；对被告人吴胜祥、冯寿岭、张军健、高德国依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，以被告人张成虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；以被告人吴胜祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；以被告人冯寿岭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；以被告人孙春晓犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；以被告人田文忠犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；以被告人付海明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；以被告人陈延周犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年；以被告人张军健犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；以被告人高德国犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。
宣判后，原审被告人张成虎不服，以“一审判决量刑畸重”为由提出上诉，请求对其减轻处罚并适用缓刑；张成虎的辩护人提出张成虎具有自首情节、系初犯、偶犯、未指挥他人持械斗殴等情节，请求对张成虎减轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明的事实和认定的证据与一审相同。
本院认为，上诉人（原审被告人）张成虎、原审被告人吴胜祥、冯寿岭、孙春晓、田文忠、付海明、陈延周、张军健、高德国无视国家法律，组织、指挥多人或积极参加持械殴斗，原审被告人付海明积极参加殴斗，其行为均构成聚众斗殴罪。一审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法。关于上诉人张成虎所提“一审判决处刑畸重”的上诉理由及其辩护人所提“张成虎具有自首情节，系初犯、偶犯、未指挥他人持械斗殴”的辩护意见，经查，上诉人张成虎组织、指挥了本次殴斗，并亲自持械参与了殴斗，系本次聚众斗殴的首要分子，应按照其组织、指挥的全部犯罪处罚；一审判决在量刑时，已充分考虑殴斗到双方均有过错、上诉人张成虎具有自首、系初犯等情节已对其大幅度从轻处罚，并根据其他原审被告人在共同犯罪中所起的不同作用、参与殴斗的具体情节，认罪态度等情节在量刑时予以区分，处刑均无不当。上诉人张成虎不符合缓刑适用条件，故上诉人张成虎的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 娟
审判员 张建彬
审判员 张诗卿
二〇一七年六月十五日
书记员 郝艺雯