山东省淄博市张店区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）张刑初字第145号
公诉机关淄博市张店区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，鲁中监狱民警。
委托代理人崔宜波，山东联亨律师事务所律师。特别授权代理。
被告人周某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月6日被刑事拘留，同年1月20日被逮捕，现羁押于淄博市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人齐登国，山东致公律师事务所律师。特别授权代理。
淄博市张店区人民检察院以张检公刑诉（2014）93号起诉书指控被告人周某犯故意伤害罪，于2014年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。淄博市张店区人民检察院指派检察员牛姝君出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人委托代理人崔宜波、被告人周某及其辩护人齐登国到庭参加诉讼。现已审理终结。
淄博市张店区人民检察院指控，2013年9月22日17时许，被告人周某在淄博市张店区南定镇三泉村12号楼车库门前，因债务问题与刘某发生争执，被告人周某用马扎将刘某头部打伤。经鉴定，刘某的伤情已构成重伤。被告人周某的行为构成故意伤害罪。公诉机关并向本院移送了相关证据，请求本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，追究被告人周某的刑事责任。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，因被告人周某的犯罪行为而遭受经济损失，要求被告人周某赔偿，1.医疗费42773.43元；2.误工费17820元；3.护理费7326元；4.住院伙食补助费264元；5.鉴定费400元；6.营养费2000元；12.精神损害抚慰金350000元。各项经济损失共计421083.43元。
被告人周某对公诉机关的指控无异议，但其辩解本案系被害人刘某先动手其才进行还手的。
辩护人齐登国的辩护意见是，1.被告人周某明知被害人刘某报警而在现场竹等待，系自首；2.本案不能排除存在正当防卫的可能性，对被告人周某存在的正当防卫情节依法应当减轻或免除处罚；3.认定被害人刘某的伤情系被告人造成的事实不清，证据不充分；4.本案被害人存在重大过错，被告人周某存在从轻处罚的情节；5.被告人周某当庭自愿认罪；6.被告人周某系初犯、偶犯，主观恶性不大；7.被告人周某愿意赔偿被害人损失。
关于附带民事诉讼，被告人周某有异议，认为过高，请求依照法律规定处理。辩护人齐登国亦认为赔偿数额过高，请求依照法律规定处理。
经审理查明，2013年9月22日17时许，被告人周某在淄博市张店区南定镇三泉村12号楼车库门前找刘某索要欠款，二人随后发生争执，被告人刘某从车库内取出一根棒球棒追打周某，后被告人周某用马扎将刘某头部打伤。经鉴定，刘某的伤情已构成重伤二级。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、认证的下列证据予以证实，
1．书证
（1）张店公安分局崔军派出所出具的发破案经过及办案说明，证实2013年9月22日17时44分许，民警接指控中心指令，在张店区南定镇三泉村12号楼将刘某、周某带回派出所调查，周某左面部、左腿多处、左臂有棍伤，被告人周某称找刘某要账，发生口角后刘某将其打伤，刘某到所后神志不清、浑身冒汗，经治疗后鉴定，刘某的伤情为重伤，系外部左额顶骨骨折，内部左颞顶部硬膜外血肿，民警经调查讯问，周某对其找刘某催要欠款，发生口角后刘某持棒球棒对周某殴打，周某用马扎将刘某头部打伤的犯罪行为供认不讳。
（2）被告人周某的户籍信息，证实周某出生于1968年4月8日，案发时具备完全刑事责任能力。
2.被害人刘某的陈述，证实2013年9月22日下午，被告人周某给刘某打电话要账，让刘某在家里等着，刘某从单位赶回家，回去的时候看到周某的车还没有去，刘某就在楼下的车库门口坐在马扎上等着，到了下午4点左右，刘某的妻子林丽丽出去遛狗，那时周某还没有来，过了五六分钟左右，周某开着一辆银灰色面包车过来了，车就停在刘某的车库门口，从车上下业三个男子，刘某认识周某和一个较瘦的男子，该男子以前陪着周某一起找刘某要过账，还有一个较胖的男子刘某不认识，周某下车后刘某就站了起来，周某上来用左手掐着刘某的脖子，右手拎起刘某坐的马扎冲刘某的头部打了有五六下子，刘某抬左臂挡住了其中的两三下，剩下的两三下打在刘某的头部，刘某从车库门内墙角处拿了一根棒球棒抵挡，周某继续用马扎打，打了一会就分开了，刘某打电话了报警，周某的两个朋友把车开出去了，周某也想走，刘某拿棒球棒拦着他没让他走，随后林丽丽回来了，周某就坐在马扎上了，民警来了之后就把刘某和周某带到了派出所。
3.证人证言
（1）周永军的证言，证实刘某于2013年9月24日到山铝医院做的开颅手术，当时刘某来医院的时候头部没有明显伤口，在做开颅手术的时候没有从刘某的头部取出木屑之类的物质，只是从头部取出120毫升的血液。
（2）甄淄博的证言，证实2013年9月22日16时左右，甄淄博和朋友张鹏在淄川塞外春饭店喝水，周某叫其和他一起到南定镇三泉村找刘某要账，甄淄博叫着张鹏一块坐着周某开着的车到了南定镇三泉村生活区一进大门的一排车库门前，刘某已经坐在他的车库门口等着，周某把车停在离刘某三四米远的地方，然后就下车了，甄淄博和张鹏没有下车，甄淄博当时坐在副驾驶的位置，其看到周某和刘某站在刘某的车库门前说话，大约一分钟，刘某从车库门口拿起一根像是铁管子的东西打周某，周某的腿上像是挨了一下子倒在地上，周某从地上爬起来往西跑，刘某就在后面追，甄淄博叫着张鹏下车看看，刘某见甄淄博他们下车了，拿着铁管子指着甄淄博，说没他们的事，让他们走，张鹏自己往生活区外走，甄淄博怕刘某把周某的车砸坏了，就上车开着周某的车到了张博路上，甄淄博开车到路边一个卖灯具的店前停下，看到周某的手机在车上，甄淄博就拿上手机和张鹏步行到三泉村生活区找周某，甄淄博走到三泉村生活区大门时，看到周某在大门口坐在一个马扎上，刘某的老婆站在边上，刘某坐在离他们有十几米远的车库前，甄淄博让周某拿上手机，刘某的老婆不让周某拿，过了一会儿，警车就去把刘某和周某带走了。
（3）张鹏的证言，证实2013年9月份左右，张鹏到甄淄博开的塞外春火锅店里玩，后来甄淄博叫上张鹏一起坐上了周某的面包车，面包车当时从淄川区往张店区行驶，到了18时许，周某把面包车停在山铝这边一个小区的门口，周某下车后走到了小区宿舍楼下的车库，和一名大约四十岁左右的男子吵了起来，张鹏和甄淄博当时没有下车，和周某吵架的男子从车库里面拿出来一根大约一米左右的棍子打在周某的腿部，后来张鹏从面包车上下来，走到小区门口处，张鹏看到周某往北跑，那名男子在后面追周某，后来甄淄博开着周某的车从小区里出来了，张鹏跟甄淄博坐在车上打算离开，但是周某的手机还在车上，张鹏和甄淄博就下车把手机给了周某。
（4）林丽丽的证言，证实其与刘某在2008年离婚，但目前还住在一起，2013年9月22日下午，林丽丽出去遛狗，看到刘某坐在车库门口的马扎上，刘某说是在等个人，然后林丽丽就走了，大约半个小时回来后，在楼的北侧迎面过来一辆面包车，车上有两个小伙子，林丽丽以前见过开车的小伙子，他是和周某一起找刘某要过账，等到了车库前的空地上，看到刘某站在车库门口，周某在对面车库那里站着，手里拿着个马扎，林丽丽看到刘某身上有很多土，脖子和左下巴处有划伤，林丽丽问刘某怎么回事，刘某没和林丽丽说话，指着周某说自己已经报警了，后来周某拿着马扎想往外走，刘某从车库里拿了一根棒球棒去拦他，两个人比划着，但是由于林丽丽在中间，二人并没有打起来，后来民警来了就将周某和刘某带走了。
4.法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明，证实周某的伤情构成轻微伤，刘某的伤情构成重伤二级。
5.被告人周某的供述，证实2013年9月22日16时许，刘某给周某打电话说还周某欠款，周某问刘某是还现金还是转账，刘某说还现金，并让周某去拿，于是周某就开车去淄川区东关的塞外春酒店叫上甄淄博和张鹏一起赶到刘某住的张店区三泉小区，刘某在他家的车库门口，坐在马扎上，周某下车过去和他招呼，刘某就开始骂周某，并从车库门里的墙角处拿出一根新的棒球棒，刘某把包装撕掉后一棍子抡在周某左腿膝盖外侧，接着第二下打在了左大腿外侧，刘某把打倒在地上，周某爬起来就跑，刘某就在后面追，刘时甄淄博和张鹏想下来拉架，刘某拿着棒球棒指着他们让他们走，张鹏扭头就往外走，甄淄博开着周某的车把车开出了院子，刘某继续拿着棍子追着周某打，周某拿起刘某坐的马扎抵挡，当时周某被打急眼了，就低着头双手撑开马扎往外挥舞，挡了四五下子，马扎有没有打到刘某周某没有注意，后来刘某用棒球棒把马扎打烂了，周某就把马扎扔在地上，林丽丽回来后刘某又用棒球棒捅了周某左肩窝处四五下，后来又抡周某，打在了周某的左面部和左臂，周某想走，但被林丽丽拦住了，周某想报警，但刘某说他已经报警了，周某在院子里坐了一会，民警来了后把周某和刘某带走了。
上述证据经当庭质证，被告人周某的质证意见是，刘某的陈述与事实不符，林丽丽的证言与事实不符，对其他证据无异议。
辩护人齐登国的质证意见是，对刘某的陈述及林丽丽的证言有异议，其二人存在利害关系，林丽丽证实刘某是其回来后才拿起棒球棒与事实不符，且二人是于2007年离婚，并非林丽丽所称是2008年，对其他证据无异议。
在庭审过程中，辩护人当庭提供如下证据，
1.借款协议书、借条及打款证明，拟证实被告人周某与被害人刘某存在债务纠纷，刘某一直不归还所欠周某钱款。
2.被害人刘某的警察复印件和结婚证，拟证实周某是基于对刘某警察身份信任才借钱的。
3.案发现场照片，拟证实刘某的家离车库较远，刘某事先打算伤害周某。
4.离婚证明，证实刘某与林丽丽于2007年5月已离婚，林丽丽的证言不具备可信性。
对辩护人所举证据经当庭质证，公诉人的质证意见是上述证据与本案关系不大，且证据的真实性存疑。
附带民事诉讼原告人刘某因被告人周某的犯罪行为而造成经济损失共计51263.43元。其中，1.医疗费42773.43元；2.护理费7326元；4.住院伙食补助费264元；5.交通费500元；6.鉴定费400元。
法庭审理过程中，附带民事诉讼原告人刘某的代理人提供了下述证据，
1.医疗费单据一宗及病历，证实刘某住院治疗22天以及花费医药费情况。
2.鉴定费单据，证实刘某鉴定伤情的费用为400元。
3.鲁中监狱十监区证明，证实刘某的收入及误工情况。
4.淄博兆创经贸有限公司营业执照及工资表，证实护理人员刘海燕及高磊收入及扣发工资情况。
上述证据经当庭质证，被告人周某及代理人齐登国的质证意见是，1.对误工费有异议，刘某身为公务人员，住院期间不扣发工资；2.对护理费有异议，根据病历记载，刘某属于二级护理，被告人到医院探访发现一直是林丽丽在护理刘某，且护理人员没有提供劳动合同的护理人员的身份证明，护理费应当按每天50元计算。对其他证据无异议。
本院认为，被告人周某故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人周某明知刘某报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，且供认犯罪事实，系自首，可对其减轻处罚，采纳辩护人的相关辩护意见。辩护人关于周某系正当防卫的辩护意见不成立，本院不予采纳。因被告人周某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的经济损失应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人刘某关于误工费及营养费的诉讼请求证据不足，本院不予支持，关于的精神抚慰金的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。被害人刘某对案件的发生存在过错，应当减轻被告人的赔偿责任，被告人周某应当承担民事赔偿的90%。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条、第六十一条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条的规定，判决如下：
一、被告人周某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月6日起至2016年7月5日止。）
二、被告人周某赔偿附带民事诉讼原告人刘某各项经济损失共计人民币46137.087元。于判决生效后一个月内支付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 崔洪栋
审判员 刘世龙
审判员 郭 健
二〇一四年八月七日
书记员 赵 瑾