陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终7798号
上诉人（原审原告）：张新芳，女，1945年8月17日出生，汉族，住户县。
委托代理人：张明权，陕西合天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：樊猛，男，1975年5月9日出生，汉族，农民，住户县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。
负责人：杨世东，该公司总经理。
委托代理人：王旗，陕西大秦律师事务所律师。
上诉人张新芳因与被上诉人樊猛、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保财险西安分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省户县人民法院（2017）陕0125民初729号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。上诉人张新芳之委托代理人张明权、被上诉人人保财险西安分公司之委托代理人王旗到庭参加了诉讼，被上诉人樊猛经合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
张新芳上诉请求：1、请求依法改判一审判决被上诉人在交强险范围内和商业险范围内依法赔偿上诉人的诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担；事实及理由：1、上诉人户籍为城镇居民，其退休后经常居住于其子女在××区家中，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，残疾赔偿金应为109378.8元。2、误工费每天40元应当支持，上诉人虽已退休，但仍有劳动能力，可以获得一定的收入。3、护理费一项，日标准应当按照200元一天计算，才符合西安市的实际情况；护理天数也应当在鉴定意见90天外根据医嘱和伤情恶化情况另行计算69天。4、根据2014陕西省级机关差旅费管理办法规定每天最低标准为80元，住院伙食补助费应计算为720元。5，营养费也应当按照医嘱及伤情增加计算99天。
人保财险西安分公司答辩称，一审判决认定事实清楚，有鉴定意见和法庭调查的证据佐证，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
樊猛未提交答辩意见。
张新芳向一审法院起诉请求：1、请求判令被告方赔偿医疗费22668.67元（其中包括后续治疗费18000元），伙食补助费720元（80元/天×9天），营养费6600元（50元/天×132天），误工费9560元（40元/天×239天），护理费28480元（护工：200元/天×47天=9400元；亲属护理：120元/天×90天=10800元，120元/天×69天=8280元），残疾赔偿金109378.80元（26420元/年×9年×46%），精神抚慰金21000元，残疾辅助器具费1650元，交通费1230元，住宿费6486元，鉴定费5240元，复印费313元，以上共计200134.70元；2、诉讼费由对方承担。
一审法院认定事实：2016年4月27日20时30分，案外人梁党辉驾驶陕Ｄ×××××号重型货车沿107省道由东向西行至148km+944m处，与沿户县吊庄村出村路由北向南步行通过十字的张新芳相撞，致张新芳受伤，造成交通事故。户县公安局交通警察大队于2016年5月10日作出“第2016051001号”道路交通事故认定书，认定案外人梁党辉负事故主要责任，张新芳负事故次要责任。事故发生后，张新芳先后在陕西省森林工业职工医院、西安交通大学第一附属医院、中国人民解放军第四军医大学西京医院等住院治疗，诊断为：右尺桡骨骨折、右手开放伤并皮肤撕脱、右足碾压伤并多发骨折、腰3椎体压缩性骨折、颜面部多发皮肤裂伤、右眼晶状体脱位、右眼结膜裂伤、右眼睑裂伤等。张新芳曾于2016年9月1日诉至一审法院，主张其前期花费，一审法院作出（2016）陕0125民初3427号民事判决书对张新芳前期费用进行了判决。经对提交的医疗费票据进行审查，认定本次张新芳新产生医疗花费为4668.67元；张新芳住院治疗期间，樊猛共向其垫付医疗费用85000元。审理中，张新芳申请对其伤残等级、营养期限、护理期限、后续治疗费、护理依赖、护理人数进行鉴定。经西安市中级人民法院委托，陕西蓝图司法鉴定中心于2016年12月22日做出“陕蓝[2016]法医鉴字第630号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张新芳右眼损伤，接受右眼球摘除术，构成七级伤残。被鉴定人张新芳腰3椎体压缩骨折，椎体压缩达1/2，构成十级伤残。被鉴定人张新芳右足损伤，经治后，遗留右足踇趾及第二趾末节缺失，跖趾关节无功能，构成十级伤残。被鉴定人张新芳右侧4-7肋骨折，构成十级伤残。2、被鉴定人张新芳还需择期接受右尺桡骨骨折内固定取除术，后续治疗费经评估，约需壹万至壹万叁仟（10000.00-13000.00）元人民币。被鉴定人张新芳还需择期接受义眼台及义眼片植入术，后续治疗费经评估，约需叁仟至伍仟（3000.00-5000.00）元人民币。3、被鉴定人张新芳本次损伤，护理期为90天，营养期为90天。4、被鉴定人张新芳无护理依赖。5、被鉴定人张新芳临床诊治期间需一人进行护理。本次鉴定张新芳共支付鉴定费5240元。另查明，案外人梁党辉驾驶的陕Ｄ×××××号重型货车系樊猛所有，梁党辉系樊猛的雇佣司机，该事故车辆在人保财险西安分公司投保了交强险及商业三者险，商业三者险限额为100万并购买了不计免赔险，事故发生在保险期间内。在赔偿张新芳的前期费用后，陕Ｄ×××××号事故车辆的交强险医疗费用限额已赔偿完毕，死亡伤残限额内剩余108500元，财产损失限额内剩余2000元，商业三者险限额内剩余820540.52元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。交通事故责任人应按事故中的过错程度承担相应的民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成第三者人身伤亡的，依法先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由保险公司按照事故责任划分确定的赔偿比例依据保险合同在商业三者险范围内进行赔偿，仍有不足的由事故当事人按划分的事故责任承担赔偿责任。本案中，造成张新芳受伤系案外人梁党辉驾驶陕Ｄ×××××号重型货车与正在步行的张新芳发生交通事故所致，该事故经户县公安局交通警察大队认定，案外人梁党辉负事故主要责任，张新芳负事故次要责任。一审法院依法审查户县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，确认其相应的证明力，作为事故当事人承担责任的依据。对于张新芳的损失，首先由人保财险西安分公司在交强险分项限额内向张新芳赔偿，不足部分由人保财险西安分公司在商业三者险范围内进行赔偿，仍有不足的由事故当事人按事故责任划分确定的赔偿比例进行分担。因案外人梁党辉系樊猛的雇佣司机，故应由樊猛对张新芳承担相应的赔偿责任。张新芳新产生的医疗费用4668.67元，有相应的病案材料及医疗费票据证明，予以支持；张新芳主张伙食补助费为720元（80元/天×9天），伙食补助费标准张新芳未提供充足证据证明其主张，一审法院酌情认定为30元/天，伙食补助费计算期限予以支持，故张新芳的伙食补助费为270元；张新芳主张营养费为6600元（50元/天×132天），营养费计算标准张新芳未提供充足证据证明其主张，一审法院酌情认定为20元/天，营养期限依据鉴定意见书认定为90天，因之前已给付57天的营养费，故张新芳本次的营养费为660元；张新芳主张后续治疗费18000元，有鉴定意见书佐证，予以支持；张新芳主张误工费以40元/天的标准计算239天，因事故发生前张新芳系退休教师有退休工资，且其提供的证据未能充分证明其误工费主张，故对张新芳的误工费不予认可；张新芳主张护理费，护理期限一审法院依据鉴定意见书认定为90天，因张新芳未提供充足证据证明其主张的护理费标准，一审法院依据其护理情况酌情认定其护理费标准为100元/天，故张新芳的护理费为9000元；张新芳主张残疾赔偿金109378.80元（26420元/年×9年×46%），对其计算年限及计算系数予以支持，因张新芳居住在农村，其残疾赔偿金计算标准应为2015年农村居民人均可支配收入8689元，故张新芳的伤残赔偿金为35972.46元；张新芳主张交通费1230元，其提供的证据未能充分证明其主张，一审法院依据其治疗情况酌情认定为1000元；张新芳主张精神抚慰金，因本次交通事故对张新芳造成严重精神损害，一审法院酌情认定其精神抚慰金为14000元；张新芳主张残疾辅助器具费1650元，有相应的证据证明，予以支持；张新芳主张住宿费6486元，因其未提供充足证据证明其主张，故不予支持；张新芳主张复印费313元，有相应的票据证明，予以支持；张新芳主张鉴定费5240元，有相应的票据证明，予以支持。张新芳以上损失共计90774.13元，其中护理费9000元、残疾赔偿金35972.46元、交通费1000元、精神抚慰金14000元，由人保财险西安分公司在交强险死亡伤残分项内赔偿张新芳59972.46元；医疗费4668.67、伙食补助费270元、营养费660元、后续治疗费18000元，由人保财险西安分公司在商业三者险限额内按事故责任划分确定的赔偿比例承担90%，即21238.80元，该费用由人保财险西安分公司向张新芳赔偿，其余10%、即2359.87元由张新芳自行承担；残疾辅助器具费、鉴定费、复印费等，因张新芳与樊猛已一致同意由樊猛向张新芳赔偿18000元，一审法院予以确认。因樊猛向张新芳垫付医疗费用85000元，故扣减樊猛向张新芳赔偿的18000元外，张新芳应向樊猛返还67000元。一审法院遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后二十日内在交强险死亡伤残分项内赔偿张新芳护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计59972.46元；二、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后二十日内在商业三者险限额内赔偿张新芳损失21238.80元；三、张新芳于判决生效后二十日内向樊猛给付67000元；四、驳回张新芳的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由张新芳负担215元，由樊猛负担1935元。因张新芳已预交，故张新芳在向樊猛给付上述之款时可将樊猛所负担的案件受理费予以扣除。
二审中，张新芳提供四份证据：1、上诉人经常居住地出具的证明及上诉人在宝鸡市办理的老年优待卡。2、上诉人所居住的居委会出具的长期居住证明。3、上诉人儿子在宝鸡市的房产证。4、上诉人从2008年到2016年在宝鸡市居住生活期间定期体检生病治疗的医疗凭证。证明上诉人长期居住生活在城镇，残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。人保财险西安分公司对该组证据发表意见称其均不属于新证据，是在一审时能够取得的证据，不能作为二审认定事实和裁判的依据。经审理查明，原审判决查明事实属实。
本院认为，案外人梁党辉驾驶货车与张新芳发生交通事故，造成张新芳受伤。该事故经交警部门认定，梁党辉负事故主要责任，张新芳负事故次要责任。对于张新芳的损失，首先由人保财险西安分公司在交强险分项限额内向张新芳赔偿，不足部分由人保财险西安分公司在商业三者险范围按90%比例内进行赔偿，一审判决对此认定无误。关于张新芳上诉的各项损失金额问题，伤残赔偿金一项，因张新芳本人属于城镇户籍，故张新芳主张其伤残赔偿按照城镇标准计算为109378.8元（26420元/年×9年×46%）符合法律规定，其该项上诉请求成立。误工费一项，因张新芳系退休教师有退休工资，且其提供的证据未能充分证明其误工费主张，故一审判决对张新芳的误工费不予支持并无不妥。护理费一项，一审判决认定的护理费标准100元/天符合当地实际标准，护理期限90天亦有鉴定机构的鉴定意见书为依据，一审判决认定规定护理费并无不妥，张新芳主张护理期限应当再增加99天不能成立。住院伙食补助费一项，参照陕西省财政厅《省级机关差旅费管理办法》中西安市伙食补助费标准为100元，故张新芳主张其住院伙食补助费按照80元/天予以支持，其住院伙食补助费应计算为720元。营养期限一项，一审判决依据鉴定意见书认定营养期限为90日有相应依据，张新芳主张应增加99天营养期限不能成立。一审认定的张新芳的其他各项损失，双方均无异议，本院予以确认。综上，张新芳的护理费9000元、残疾赔偿金109378.8元、交通费1000元、精神抚慰金14000元，合计133378.8元，在人保财险西安分公司在交强险死亡伤残分项限额剩余部分108500元赔偿后，仍余24878.8元，加张新芳医疗费4668.67元、伙食补助费720元、营养费660元、后续治疗费18000元，共计48927.47元，由人保财险西安分公司在商业三者险范围内承担90%即44034.72元。综上所述，张新芳的上诉请求部分成立，一审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省户县人民法院（2017）陕0125民初729号民事判决第三项、第四项及诉讼费负担部分。
二、变更陕西省户县人民法院（2017）陕0125民初729号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后二十日内在交强险死亡伤残分项内赔偿张新芳护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计108500元。
三、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于判决生效后二十日内在商业三者险限额内赔偿张新芳损失44034.72元。
二审案件受理费1787元（张新芳已预交），由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司承担1000元，由张新芳承担787元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹守鸣
审 判 员 杨晓昱
代理审判员 张 楠
二〇一七年八月二十一日
书 记 员 郑 瑜