上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第35848号
原告杨琴珍，女，1958年9月27日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人沈一樑，上海市东浦律师事务所律师。
委托代理人钱春，上海市东浦律师事务所律师。
被告上海浦南汽车出租服务有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人龚伟国，董事长。
委托代理人沈志新，男。
委托代理人钱勇明，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司，住所地上海市静安区。
负责人杨劼，总经理。
委托代理人刘志，上海捷铭律师事务所律师。
原告杨琴珍与被告郭某某、上海浦南汽车出租服务有限公司（以下简称浦南公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司（以下简称人保静安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月27日公开开庭进行了审理，原告杨琴珍的委托代理人沈一樑，被告浦南公司的委托代理人沈志新、钱勇明，被告人保静安公司的委托代理人刘志到庭参加诉讼，原告杨琴珍当庭撤回了对被告郭某某的起诉。后本案依法转为普通程序，由审判员薛桂蓉、人民陪审员尹瑗芳、陶义才组成合议庭，并于2016年3月10日再次公开开庭进行了审理，原告杨琴珍的委托代理人钱春，被告浦南公司的委托代理人沈志新、钱勇明，被告人保静安公司的委托代理人刘志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨琴珍诉称，2013年9月4日，原告行走至本市浦东新区永宁路、佳虹路路口时，因被告浦南公司驾驶员案外人郭某某驾驶牌号为沪FVXX**的小型轿车违反让行规定，导致该车与原告发生碰撞，造成原告受伤。经交警部门认定，郭某某承担事故全部责任。原告受伤后入院治疗，后经鉴定构成XXX伤残。郭某某所驾驶的车辆登记在被告浦南公司名下，并在被告人保静安公司处投保，故原告现起诉至法院，要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种同）41，435.93元、鉴定费1，900元、残疾赔偿金190，840元（47，710元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10，000元、营养费4，200元（40元／天×105天）、护理费6，835元（385元＋50元／天×129天）、误工费18，000元（2，000元／月×9个月）、交通费500元、衣物损失费500元、住院伙食补助费930元（20元／天×46.5天）、医疗辅助用品费79.60元（包括小便壶、大便斗、护理垫）、律师费6，000元，要求被告人保静安公司在交强险内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，超出交强险的部分由被告人保静安公司在商业三者险范围内承担，超出或不属于保险责任限额部分由被告浦南公司承担赔偿责任。庭审中，原告变更残疾赔偿金为211，848元（52，962元／年×20年×20%）。
被告浦南公司辩称，对本案事发经过及责任认定无异议，郭某某系该公司员工，事发时系履行职务行为，由此产生的事故责任由该公司承担。肇事车辆在被告人保静安公司处投保了交强险和300，000元的商业三者险，商业三者险不计免赔。该公司为原告垫付了医疗费、住院期间的护理费，要求在本案中一并处理。对各项赔偿费用的意见与被告人保静安公司一致，但医疗费中非医保部分要求被告人保静安公司赔偿，且律师费过高。
被告人保静安公司辩称，对本案事发经过和责任认定无异议，肇事车辆在该公司投保了交强险和300，000元的商业三者险，商业三者险不计免赔，事故发生在保险期限内，同意对原告的合理主张在合同范围内承担赔偿责任。关于原告具体赔偿项目的意见如下：医疗费据实核算，但要求扣除伙食费，不同意赔付非医保部分，对外购药金额不认可，无医嘱、无原告姓名；鉴定费无异议，同意计入商业三者险；残疾赔偿金需要核实户籍信息，20年年限无异议，鉴定结论有异议，申请重新鉴定；精神损害抚慰金也根据重新鉴定结论确定；营养费认可每天30元计算105天；护理费认可每天40元计算135天，对实际发生的护理费票据真实性无异议，但合理性有异议，坚持按每天40元计算；误工费不予认可，因原告已达法定退休年龄，且未提供公司营业执照、工资签收单、税单、银行流水单；交通费酌情认可200元；衣物损失费酌情认可100元；住院伙食补助费认可每天20元，按原告住院天数计算；辅助用品费不认可必要性，有一张发票上姓名非原告，且不属于保险理赔范围；律师费、诉讼费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年9月4日6时45分，在本市浦东新区永宁路佳虹路口，案外人郭某某驾驶牌号为沪FVXX**的出租车由东北向西南行驶，原告由东南向西北步行，因郭某某违反让行规定，导致出租车与原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，郭某某承担事故全部责任，原告无责任。牌号为沪FVXX**的出租车在被告人保静安公司处投保了交强险和商业三者险（赔偿限额为300，000元），商业三者险不计免陪，保险期间均为2013年5月18日至2014年5月17日。
另查明，事发后，原告被送至上海市第七人民医院救治，于2013年9月4日至9月25日在该院住院治疗21.5天，于2013年12月10日至12月19日在该院住院治疗9天，期间及其后多次门诊复诊，又于2015年7月14日至7月30日在该院住院治疗16.5天进行内固定取出术，共计发生医疗费102，535.20元、伙食费722.60元，其中原告自付医疗费41，009.40元、伙食费408.30元，被告浦南公司垫付医疗费61，525.80元、伙食费314.30元，原告另购买外购药，支出18.20元，但未提供医嘱。原告于2013年9月4日购买小便壶和护理垫，共计支出62.40元。原告住院期间聘请护工进行护理，被告浦南公司为其垫付22天的护理费1，265元，原告自付7天的护理费385元。经上海市公安局浦东分局金桥派出所委托，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所于2014年6月9日对原告伤情进行了鉴定，并于2014年6月24日出具司法鉴定意见书，结论为，被鉴定人原告杨琴珍因交通事故致左侧股骨髁上粉碎性骨折，构成XXX伤残；其所受损伤后的休息期270日，营养期105日，护理期135日。原告支出鉴定费1，900元。
又查明，原告户籍性质为本市非农业家庭户口。原告为本案诉讼聘请律师，支出律师费6，000元。2012年6月14日，原告与上海通昌园林市政有限公司签订《聘用合同》，约定原告至该公司从事环卫保洁工作，期限自2012年6月1日至2013年9月30日，每月税前劳务费为1，450元，另载明原告身份属已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员，故双方之间不构成劳动关系。
本案审理过程中，被告人保静安公司以原告伤势较轻、一般应评定为XXX伤残，鉴定机构的鉴定方法和测量数据不明确等为由，申请对原告伤残等级进行重新鉴定。后经原、被告协商，确定残疾赔偿金计算方式为按照本市城镇标准计算20年，乘以0.1的系数，再增加10，000元，但原告坚持要求按今年的最新标准计算，被告要求按去年的标准计算。精神损害抚慰金双方协商确定为6，000元。关于原告的误工损失，原告主张工资以现金形式发放，事发时原告就是在清扫马路，虽然原告与单位的合同到2013年9月30日就到期了，但原告本身就是退休人员，与单位之间形成的就是劳务合同关系，故原告事发时即将达到法定退休年龄的事实与本案无关，若不发生事故，原告肯定会继续工作，但因为发生了事故，客观上导致原告无法继续工作，因此要求被告赔偿误工损失；被告浦南公司确认事发时原告是在清扫马路；被告人保静安公司认为原告未提供证据证明其工资收入和误工损失，对《聘用合同》的真实性亦不认可，不同意赔偿误工费。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、门诊病史卡、出院小结、放射诊断报告单、医疗门（急）诊收费票据、医疗住院收费票据、病人费用小项统计、门急诊医药费专用收据、急救医疗费专用收据、上海增值税普通发票、上海市国家税务局通用机打发票、上海市服务业、娱乐业、文化体育业统一发票、户口簿、律师费发票，被告浦南公司提供的住院医药费专用收据、病人费用小项统计、上海市服务业、娱乐业、文化体育业统一发票等证据及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。
本案交通事故系由机动车与行人之间发生且交警部门认定被告浦南公司驾驶员郭某某承担事故全部责任，原告无责任，而郭某某驾驶的牌号为沪FVXX**的出租车在被告人保静安公司处投保交强险和商业三者险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，故本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，被告人保静安公司应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由其根据商业三者险的合同约定予以赔偿，超过或不属于交强险责任限额及商业三者险限额的部分由被告浦南公司承担全部赔偿责任。
就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费。经核算，原告共计发生医疗费102，535.20元，予以确认。伙食费722.60元不属于医疗费，予以扣除。原告购买外购药支出的18.20元，因无医嘱，故不予确认。被告人保静安公司要求扣除医疗费中的非医保部分，但该费用系原告实际发生且无证据证明其并非原告治疗所必需，故对被告人保静安公司的该主张不予支持。2、住院伙食补助费。原告共计住院47天，其自愿请求住院伙食补助费930元，予以准许。3、营养费。原告经鉴定需营养105天，其主张营养费4，200元过高，酌情确定为3，150元。4、护理费。原告经鉴定需护理135天，其已实际发生住院期间共计29天的护理费1，650元，予以确认，剩余106天的护理费按照每天40元的标准，护理费总额确定为5，890元。5、残疾赔偿金。原、被告就按照本市城镇标准计算20年，乘以0.1的系数，再增加10，000元的公式计算残疾赔偿金无异议，仅对适用哪一年的标准有异议，对此本院认为，2015年度城镇居民人均可支配收入统计数据已经公开，原告要求按照最新标准计算残疾赔偿金并无不当，故残疾赔偿金确定为115，924元。6、精神损害抚慰金。原、被告已就精神损害抚慰金6，000元达成一致，予以确认。7、误工费。原告经鉴定需休息270日，其虽未提供误工损失的证明，但其提供了《聘用合同》，而事发时其在清扫马路这一点亦得到了被告浦南公司的确认，故《聘用合同》的真实性本院予以确认，虽然原告事发当月即年满55周岁，但《聘用合同》中已经明确原告本就是退休返聘人员，故原告主张误工费，可予支持，其自愿按照每月2，000元计算误工费，亦无不当，误工费确定为18，000元。8、交通费。根据原告的受伤部位、就诊次数等，其请求交通费500元，予以确认。9、衣物损失费。原告未提供证据证明其存在衣物损失，被告认可100元，予以准许，衣物损失费确定为100元。10、日用品费。原告购买小便壶和护理垫，共计支出62.40元，对其金额予以确认，但该费用应为日用品费，故确定原告日用品费62.40元。11、鉴定费。原告已支出鉴定费1，900元，予以确认。12、律师费。原告请求律师费6，000元过高，酌定为5，000元。
上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费102，535.20元、住院伙食补助费930元、营养费3，150元，合计106，615.20元，由被告人保静安公司在交强险内承担10，000元，余额96，615.20元由被告人保静安公司在商业三者险内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的护理费5，890元、残疾赔偿金115，924元、精神损害抚慰金6，000元、误工费18，000元、交通费500元，合计146，314元，由被告人保静安公司在交强险内承担110，000元，余额36，314元由被告人保静安公司在商业三者险内予以赔付；财产损失赔偿限额项下的衣物损失费100元，由被告人保静安公司在交强险内承担；交强险之外的鉴定费1，900元，由被告人保静安公司在商业三者险内予以赔付；交强险、商业三者险之外的日用品费62.40元、律师费5，000元，合计5，062.40元，由被告浦南公司承担。综上，被告人保静安公司共计应在交强险范围内赔偿原告120，100元，在商业三者险范围内赔偿原告134，829.20元，被告浦南公司共计应赔偿原告5，062.40元，与被告浦南公司已经垫付的医疗费61，525.80元、伙食费314.30元、护理费1，265元相抵扣，原告应返还被告浦南公司58，042.70元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告杨琴珍人民币120，100元（其中精神损害抚慰金人民币6，000元在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内优先赔付）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告杨琴珍人民币134，829.20元；
三、原告杨琴珍于本判决生效之日起十日内返还被告上海浦南汽车出租服务有限公司人民币58，042.70元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4，952元，由被告上海浦南汽车出租服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 薛桂蓉
人民陪审员 尹瑗芳
人民陪审员 陶义才
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 沈永妍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。