江西省吉安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣08刑终88号
原公诉机关江西省吉水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周涛，男，1994年5月20日出生于江西省吉水县，汉族，初中文化，无业，住吉水县。2015年4月9日因犯故意伤害罪被吉安市青原区人民法院判处拘役五个月，2015年5月2日刑满释放。2017年8月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉水县公安局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
上诉人（原审被告人）文猛，绰号“阿文”，男，1991年8月21日出生于贵州省铜仁市，苗族，小学文化，务工，户籍所在地贵州省铜仁市松桃苗族自治县，现住吉水县。2010年9月21日因犯盗窃罪被福建省厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑一年。2017年7月25日因毁坏他人财物被吉水县公安局行政拘留十二日。2017年8月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉水县公安局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
上诉人（原审被告人）谢智鑫，绰号“阿正”，男，1995年10月2日出生于福建省将乐县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地福建省将乐县，现住吉水县。2016年10月25日因寻衅滋事被吉水县公安局行政拘留十日。2017年7月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉水县公安局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于吉水县看守所。
辩护人万德仁，江西吉宏律师事务所律师。
江西省吉水�人民法院审理吉水县人民检察院指控原审被告人谢智鑫、文猛、周涛犯寻衅滋事罪一案，于二〇一八年一月十二日作出（2017）赣0822刑初199号刑事判决。原审被告人谢智鑫、文猛、周涛不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人谢智鑫、文猛、周涛，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被害人黄某在吉水县城南开了一家动漫城，郭某（另案处理）要求入“干股”未果。2017年3月1日18时许，在郭某的指使下，被告人谢智鑫、文猛等五人驾驶两辆汽车来到吉水县文峰镇上垅路，戴上头套，持篾刀和铁棍等工具到动漫城将一台捕鱼游戏机和一台实物单挑游戏机砸烂。经鉴定，被损坏的两台游戏机价值为4124元。
二、被告人谢智鑫、文猛等人在2017年3月1日砸了动漫城之后，郭某仍未得到动漫城的“干股”。同年3月2日17时许，郭某又指使被告人谢智鑫、文猛、周涛等人再次来到吉水县文峰镇上垅路黄某的动漫城，蒙面持砍刀、篾刀砸烂一台捕鱼游戏机和一台实物单挑游戏机。经鉴定，被损毁的两台游戏机价值57396元。
上述二项事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人谢智鑫的户籍证明、被告人文猛的身份信息、被告人周涛的人口信息全项查询，证实三被告人均达到刑事责任年龄。
2、贵州省松桃苗族自治县公安局石梁派出所的证明，证实文猛2010年9月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年。
3、被告人归案情况说明，证实周涛系主动投案，谢智鑫、文猛系传唤到案。
4、被害人黄某、肖某1的陈述，证实在2017年3月1日、2日两次被人用砍刀、铁棍等砸了动漫城的游戏机。听说是郭某要入动漫城“干股”被拒后，找人砸的。
5、证人周某1的证言，证实2017年3月1日晚上，黄某请他去维修游戏机，到现场后，看到一台捕鱼游戏机、一台实物单挑机被砸，进行了维修。3月2日被砸游戏机毁损严重，维修不了。
6、证人廖某、李某1、肖某2、王某1、胡某的证言，证实2017年3月1日下午，四五个男子分乘两辆汽车来到吉水县城南上垅路，蒙面持砍刀打砸动漫城的游戏机。3月2日晚，又有一伙男子蒙面持刀打砸动漫城的游戏机�
7、证人李某2的证言和辨认笔录，扣押、发还清单，证实文猛借李某2的长城哈佛H6牌汽车，伙同他人到吉水城南打砸动漫城游戏机。
8、被告人谢智鑫、文猛、周涛供述，证实因郭某要求参股黄某的动漫城被拒，三被告人伙同他人先后于2017年3月1日下午、3月2日下午两次蒙面持刀打砸动漫城游戏机，捕鱼游戏机和单挑游戏机被砸烂。
9、被害人黄某及被告人文猛、周涛的辨认笔录、现场监控录像照片指认、视听资料，证实谢智鑫、文猛、周涛于2017年3月1日、3月2日参与打砸动漫城。
10、同案人乐某的供述和辨认笔录，证实文猛、周涛等人打砸动漫城的事实。
11、吉水县价格认证中心[2017]080号�格鉴定意见，证实动漫城两次被砸游戏机的损失分别为4124元、57396元。
12、现场照片，证实动漫城被砸现场情况。
13、刑事判决书，证实周涛2015年4月9日因犯故意伤害罪被吉安市青原区人民法院判处拘役五个月，2015年5月2日刑满释放。吉水县公安局行政处罚决定书（吉公（水）决字[2016]0834号、吉公（水）决字[2017]0485号），证实谢智鑫、文猛因违反治安行为被吉水县公安局行政处罚。
14、赔偿协议书、收条、谅解书，村委会出具的关于谢智鑫表现证明等证据，证实谢智鑫、文猛、周涛等人赔偿了被害人黄某的经济损失，并取得谅解。
三、2017年3月7日晚，刘某3（另案处理）驾驶车辆与饶某、刘某1驾驶的车辆险些剐擦而发生口�，在乌江镇枫坪加油站路段，刘某3叫朋友将饶某的车截停，并对饶某、刘某1进行殴打。刘某3返回吉水县城后，又纠集被告人周涛，周涛再纠集肖某3、孙旭奔（均另案处理）等人来到吉水县XX汽车美容会所，刘某3、周涛等人对被害人饶某、高某进行拳打脚踢，逼其下跪，刘某3还用凳子砸高某。经鉴定，饶某、高某的损伤程度均为轻微伤。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、同案人刘某3的供述，证实2017年3月7日晚，其和徐某等人驾车在乌江镇十字路口差点与饶某、刘某1的车辆剐擦，双方发生口角，其叫徐某在枫坪加油站路段拦停了饶某的车，对饶某、刘某1进行殴打。在吉水县城其又纠集周涛、肖某3、孙XX等人在饶某的汽车美容会所对饶某、高某进行殴打。
2、刘某3的辨认笔录、监控录像照片指认，证实周涛、肖某3是参与殴打饶某、高某的人。
3、同案人肖某3的供述和辨认笔录、监控录像照片指认，证实其伙同刘某3、周涛等人殴打汽车美容会所人员。
4、被害人饶某、刘某1、高某的陈述，证实2017年3月7日晚，在吉水县乌江镇路段，饶某与刘某3因行车发生口角，在枫坪加油站路段被刘某3等人殴打，后在吉水县飞腾汽车美容会所又被刘某3、周涛等人殴打。
5、证人魏某、刘某2的证言，证实刘某3、周涛等人殴打汽车美容会所人员，并强令其下跪。
6、饶某的辨认笔录，视听资料、现场照片，证实刘某3、周涛、肖某3在汽车美容会所殴打饶某、刘某1、高某。
7、吉某正司法鉴定中心的鉴定意见（吉某正[2017]临鉴字第0277号、0278号），证实饶某、高某的损伤为轻微伤。
8、被告人周涛的供述，证实其与刘某3等人在汽车美容会所殴打他人的事实。
四、2017年5月4日下午，刘某3为了帮朋友王某2“出气”，纠集被告人周涛和肖某3、周某2（另案处理）等人驾车在吉水县城新城一号小区附近，将被害人彭某1强行带上车，彭某1的弟弟彭某2见状上前阻拦，肖某3举木棍打彭某2。刘某3等人将彭某1带至文化公园，强令彭某1向王某2道歉，之后才让彭某1离开。经鉴定，彭某1的损伤程度为轻微伤。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1�同案人刘某3、肖某3的供述，证实2017年5月4日下午，刘某3听说王某2与彭某1发生了争执，为“教训”彭某1，便纠集周涛、肖某3等人在吉水县城新城一号强行将彭某1拖上车，责令彭某1给王某2道歉。
2、刘某3的辨认笔录、照片指认、视听资料，证实刘某3、周涛、肖某3等人强行将彭某1拖上车。
3、被害人彭某1的陈述，证实2017年5月4日下午，彭某1被刘某3等人强行拖上车，并责令其给王某2道歉。
4、证人彭某2的证言，证实彭某1在吉水县城新城一号被人强行拖上车并带离。
5、证人王某2的证言，证实其与彭某1有过节，其没有叫刘某3去找彭某1出气。
6、吉某正司法鉴定�心鉴定意见（吉某正[2017]临鉴字第0477号），证实彭某1的损伤程度为轻微伤。
7、被告人周涛的供述，证实其与刘某3等人强行将彭某1拖上车并带离的事实。
案发后，被告人周涛主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，有公安机关关于周涛归案情况说明和讯问笔录证实。
原审法院认为，被告人谢智鑫、文猛、周涛等人无视国家法律，在他人的指使下，蒙面持械毁坏他人财物，无故殴打他人致多人受伤，情节恶劣、严重，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人文猛、周涛曾因犯罪被判刑，不思悔改，对其酌情从重处罚。被告人周涛案发后自首，依法对其从轻处罚。被告人谢智鑫、文猛、周涛赔偿了动漫城的经济损失，庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中�人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，判决：一、被告人周涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年四个月。二、被告人文猛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月。三、被告人谢智鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
原审被告人周涛上诉提出，原判量刑畸重，请求二审法院依法改判。理由：1、其有自首情节；2、赔偿了被害人黄某的经济损失并得到了谅解；3、其在犯罪中所起作用轻微。
二审讯问中，上诉人周涛补充提出其赔偿了饶某的经济损失并得到了饶某、彭某1的谅解。
原审被告人文猛上诉提出，1、其对被害人进行了赔偿并得到了谅解；2、其属从犯；3、其属于少数民族，家中�济困难，家处贵州偏远落后农村。请求二审法院予以减轻、从轻处罚。
原审被告人谢智鑫上诉及其辩护人辩护提出，1、上诉人谢智鑫在共同犯罪中起辅助作用，属从犯；2、第二次砸毁的两台游戏机原判采信的（2017）080号价格认定书认定价值为57396元不符合事实，应当以21000元作为依据；3、原判量刑过重，其所获刑罚应以一年为宜，且符合缓刑条件，可以宣告缓刑。请求二审法院依法改判。
二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致，经审核，本院予以确认。
另查明，二审期间，上诉人谢智鑫的辩护人向本院提交了被害人彭某1于2018年2月24日出具的谅解书一份、被害人饶某于2017年8月10日出具的谅解书及赔偿协议一份，二被害人对上诉人周涛的行为表示谅解，请求法院对其从轻处罚。经本院核实，被害人饶某确认该赔偿协议和谅解书系其本人与对方签订的，且是其真实意思表示，该事实有被害人饶某签字认可的赔偿协议和谅解书以及本院询问笔录为证。被害人彭某1因在外地务工，本院根据辩护人提供的联系电话无法联系上彭某1，彭某1的谅解书真实性无法确认，对此本院不予采信。因上诉人谢智鑫未参与针对被害人饶某、彭某1的寻衅滋事犯罪，被害人饶某、彭某1的谅解与上诉人谢智鑫无关。
本院认为，上诉人周涛、文猛、谢智鑫等人无视国家法律，为逞强耍横，无事生非，持械任意损毁他人财物，情节严重；随意殴打他人致多人受伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人周涛案发后主动投案并如实供述自己的罪行，有自首情节，依法可以从轻处罚。上诉人周涛赔偿了�害人黄某、饶某的经济损失并得到谅解，上诉人文猛、谢智鑫赔偿了被害人黄某的经济损失并得到谅解，且三上诉人均自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人周涛、文猛曾因故意犯罪被判处刑罚，有前科，应酌情从重处罚。上诉人周涛上诉提出其有自首情节，赔偿了被害人黄某的经济损失并得到谅解，在犯罪中所起作用轻微，原判量刑畸重的意见，经查，原审法院已认定其有自首情节、赔偿了被害人黄某的经济损失且得到谅解，并已据此对其予以从轻处罚；根据现有证据，上诉人周涛先后三次积极参与寻衅滋事犯罪，在动漫城持刀砍砸游戏机，在汽车美容会所对饶某、高某实施拳打脚踢致二被害人轻微伤，在新城一号小区强行将被害人彭某1拖上车，上诉人周涛在共同犯罪中所起作用与同案犯基本相当，不属于作用轻微，故上诉人周涛的上诉意见与查明的事实和证据�符，不予采纳。上诉人文猛上诉提出其赔偿了被害人经济损失并得到谅解，其属从犯，系少数民族、家中经济困难，请求减轻或从轻处罚的意见，经查，其赔偿了被害人经济损失并得到谅解，原审法院已认定并已据此对其予以从轻处罚；根据现有证据，上诉人文猛先后两次积极参与寻衅滋事犯罪，伙同同案犯在动漫城持砍刀砍砸游戏机，所起作用与同案犯基本相当，无明显主次之分，不能认定为从犯；至于是少数民族、家中经济困难，不是法定或酌定从轻处罚的理由。故上诉人文猛的上诉意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。上诉人谢智鑫上诉及其辩护人辩护提出其在共同犯罪中属从犯，原判认定第二次砸毁的两台游戏机价值为57396元不符合事实，应当以21000元作为依据，其所获刑罚应以一年为宜，且符合缓刑条件，原判量刑过重的意见，经查，现有证据表明，上诉人谢智鑫先后两次积极参与寻衅滋事犯罪，伙同同案犯持砍刀、木棍在动漫城砍砸游戏机，所起作用与同案犯基本相当，无明显主次之分，不能认定为从犯，量刑时应与同案犯相对平衡；第二次砸毁的两台游戏机因损毁严重，没有维修的可能性，只能作报废处理，故价格认证机构依据法律程序和相关规定按照成本法认定方法认定被损毁的两台游戏机价格为57396元，并无不当，上诉人谢智鑫提出应按21000元认定，没有证据证明；上诉人谢智鑫先后两次持械积极参与寻衅滋事犯罪，任意损毁他人财物价值6万余元，且曾因寻衅滋事被公安机关行政处罚，社会危害性较大，不符合缓刑条件，不宜宣告缓刑。故上诉人谢智鑫的上诉意见及其辩护人的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，�上诉人文猛、谢智鑫量刑适当。鉴于二审期间有新证据证实上诉人周涛等人赔偿了被害人饶某的经济损失并得到谅解，对上诉人周涛可在原判基础上酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省吉水县人民法院（2017）赣0822刑初199号刑事判决的定罪及对上诉人文猛、谢智鑫的量刑部分，即被告人周涛犯寻衅滋事罪；被告人文猛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；被告人谢智鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
二、撤销江西省吉水县人民法院（2017）赣0822刑初199号刑事判决对上诉人周涛的量刑部分，即判处被告人周涛有期徒刑二年四个月。
三、上诉人周涛犯寻衅滋事罪，判处�期徒刑二年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月5日起至2019年11月4日止）。
本判决为终审判决。
审判长 唐春梅
审判员 邹慧章
审判员 刘凯升
二〇一八年三月二十三日
书记员 胡传义