海南省屯昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）屯民初字第478号
原告潘涛，男，汉族，现住云南省昭通市。
委托代理人李克均，云南省威信县法律援助工作管理局扎西镇法律服务站律师。代理权限：特别代理。
被告屯昌屯城仙岩石材厂，住所地：海南省屯昌县。
法定代表人林挺。
委托代理人黄昌君，屯昌县城北法律事务所主任，代理权限：
一般代理。
原告潘涛诉被告屯昌屯城仙岩石材厂工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年6月18日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告潘涛的委托代理人李克均，被告的委托代理人黄昌君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告潘涛诉称，2014年6月8日早上八点半左右，原告在被告处上班，做切线工作时，被机械割伤左臀部。受伤后，原告被送至屯昌县人民医院住院治疗，后又被转送至海南省解放军一八七医院住院治疗。在此期间，被告支付了原告在两所医院的医药费共计人民币44724.34元。2014年9月9日，因被告拒不支付原告在海南省解放军一八七医院所欠的医药费，原告不得已与被告达成协议，转回户籍地医院继续治疗，由此产生的一切费用（包括交通食宿费、医药费等）均由被告承担。2014年9月17日，原告的伤被屯昌县人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年11月10日，原告的伤残等级经屯昌劳动能力鉴定委员会鉴定为十级。2014年12月24日，原告申请仲裁。2015年6月10日，屯昌县劳动人事争议仲裁委员会作出屯劳人仲裁字（2015）第2号仲裁裁决书。原告认为，该裁决书认定事实不清，适用标准和适用法律法规错误，侵犯了原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令：一、被告支付原告在住院期间产生的费用共计42888.5元。（其中包括：住院期间伙食补助费8190元、护理费14041元、交通食宿费4556.5元、住院期间营养费5850元，医药费10251元）；二、被告支付原告的各类工伤保险待遇130012元（其中包括：一次性伤残补助金29512元、一次性伤残就业补助金57548元、一次性工伤医疗补助金29512元、停工留薪的福利待遇13440元）；三、被告支付原告垫付的鉴定费250元；四、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称，一、原告受伤不应当被认定为工伤。原、被告之间不存在劳动关系，原告的父亲是被告工厂的工人，在厂里做计量工程，而原告本人并不是被告厂里雇佣的工人，其未经工厂同意私自到厂里工作（原告当时未满18岁），只是帮其父亲做工。所以原、被告之间不存在事实上的劳动合同关系，因此，工伤认定缺乏事实依据。二、因原告在被告工厂里受伤就被认定为工伤不合理。原告的父亲未经厂里同意，擅自带儿子到厂里做工应被认定为雇佣关系致人损伤，此关系属民法调整，不应当由劳动部门来确认工伤。由此，工伤认定不成立，本案中所有按照工伤来计算的赔偿数额均不成立。三、工伤认定程序违法。劳动部门的《工伤认定决定书》未在法定期限内送达给被告。
原告为证明其主张，在举证期限内提交了以下证据：证据1、原告的身份证复印件，以证明原告的主体资格。证据2、原告潘涛在海南省屯昌县人民医院、海南省解放军一八七医院、云南省威信县中医院的住院病历、用药清单、出院记录，以证明原告潘涛的住院天数为117天，且按医嘱需要加强营养和出院后还需继续治疗并已自行支付医疗费人民币10251元的事实。证据3、关于潘涛受伤情况的处理协议，以证明原、被告双方达成协议，由被告支付原告潘涛回云南继续治疗的费用和交通费用等。证据4、屯昌县人民医院门诊发票、海南省医疗普通处方笺，以证明原告潘涛支付伤残鉴定费用人民币250元的事实。证据5、《工伤认定决定书》，以证明原告潘涛受伤被认定为工伤的事实。证据6、初次（复查）鉴定结论通知书，以证明原告潘涛的伤残情况为十级伤残。证据7、屯昌县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》，以证明原告受伤被认定为工伤，伤残等级为十级，原告的赔偿标准应按照全省在岗职工平均工资来计算。证据8、个体户机读档案登记资料，以证明被告的主体资格及原、被告之间签订的协议有效。证据9、潘涛支付的各类交通费、食宿费的票据，以证明原告潘涛支付交通费、食宿费共计人民币4556.5元的事实。证据10、《工伤索赔技巧和赔偿计算标准》，以证明原告是按照海南省的工伤赔偿标准及计算方法来计算赔偿数额的。
经庭审质证，被告屯昌屯城仙岩石材厂针对原告潘涛提供的证据质证意见如下：对证据1、证据8无异议。对证据2的真实性、合法性没有异议，对其证明力有异议，认为被告方是出于人道主义而支付医疗费，并不能证明被告方是因为原告受伤为工伤才支付医疗费的。对证据3、证据4的真实性、合法性没有异议，对其证明力有异议。对证据5的真实性、合法性没有异议，对其证明力有异议，认为工伤认定程序违法，《工伤认定决定书》于2015年1月14日才送达给被告，被告收到《工伤认定决定书》时已经超过复议期限，且事实认定也存在错误，不应该认定为工伤。对证据6的真实性无异议，对其合法性、证明力有异议，认为在原、被告双方不存在劳动合同关系的情况下，认定原告的伤残等级不合理。对证据7的真实性无异议，对其合法性、证明力有异议，认为伤残等级不是由劳动仲裁委员会可以认定的，但是对《仲裁裁决书》中的赔偿标准的真实性、合法性无异议，对其证明力有异议。对证据9的真实性无异议，对其合法性、证明力有异议，认为没有日期的车票不能证明原告坐车的日期，且代理人的机票不能报销。对证据10被告不同意质证。
被告屯昌屯城仙岩石材厂未提交证据。
根据上述质证意见，本院作如下认证：经核对，原告提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6、证据8均真实、有效，与本案具有关联性，本院予以采纳。证据7屯昌县劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》，该证据证明原告已申请仲裁，本院予以采纳。证据9潘涛支付的各类交通费、食宿费的票据，具有真实性，但对未标明开票日期的发票及原告为做劳动能力鉴定产生的交通费2548.5元，本院不予采纳。证据10不属于证据范围，本院不予采纳。
经审理查明，原告潘涛于2014年6月4日到原告屯昌屯城仙岩石材厂做切线工作。工作后，原、被告双方没有签订书面的劳动合同，亦未办理社会保险参保手续。当月8日，原告潘涛在工作中不慎被机械割伤左臀部。受伤后，原告被送往屯昌县人民医院接受治疗，随后又被转送至海南省解放军一八七医院住院治疗，由于海南省解放军一八七医院治疗费用较高，故原告与被告于2014年9月9日达成《关于潘涛受伤情况的处理协议》，协议同意原告潘涛转回其户籍地医院继续治疗，由此产生的一起费用（包括交通食宿费、医药费等）均由被告承担。经查实，原告潘涛在以上三家医院的住院天数共计117天，在此期间被告支付了原告在屯昌县人民医院和海南省解放军一八七医院治疗的医药费人民币44724.34元。2014年9月11日至2014年10月5日，原告在云南省威信县中医院住院治疗，期间产生的医疗费用合计10251元，被告尚未按协议支付该费用，故原告自行支付了医药费人民币10251元。2014年7月20日，原告向屯昌县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2014年9月17日，经屯昌县人力资源和社会保障局认定原告潘涛受伤为工伤。2014年11月10日，经屯昌县劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级。2014年12月24日原告潘涛向屯昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付给原告一次性伤残补助金24206元、一次性工伤医疗补助金30384元、一次性伤残就业补助金34182元、非法用工遭受工伤一次性赔偿金46175元、住院期间伙食补助5850元、停工留薪期间的工资福利20748元、住院期间营养费4680元、护理费4680元、交通食宿费2918元和医药费10251元，合计人民币196944元。该委于2015年6月10日作出屯劳人仲裁字（2015）第2号仲裁裁决，原告对该裁决不服，于2015年6月18日向本院起诉。
本院认为，关于原告潘涛在被告屯昌屯城仙岩石材厂工作受伤是否属于工伤问题。2014年6月4日，原告受到厂方请托，随其父亲到该厂工作，6月8日工作时被机械割伤右臀部。双方没有签订劳动合同，是事实的劳动关系。2014年7月20日，原告向屯昌县人力资源和社会保障局提出工伤认定，2014年9月17日，屯昌县人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告受伤为工伤。2014年11月10日，屯昌县劳动能力鉴定委员会作出（初次）复查鉴定结论通知书，鉴定原告的伤残级别为10级。由于被告在法定期间内未提起行政复议和行政诉讼，《工伤认定决定书》及伤残等级鉴定已发生法律效力，故被告提出双方没有签订劳动合同，原告受伤不属于工伤的辩解不成立。被告是有雇工的个体工商户，依据《工伤保险条例》第二条之规定，应该为原告缴纳工伤保险而未为其缴纳的，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关的费用”。由于工伤保险条例适用的是无过错责任，依据《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条，《海南省经济特区工伤保险实施办法》第十九条的相关规定，被告应向原告支付住院期间的医疗费、交通费、伙食费、护理费、营养费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，并支付停工留薪期间的福利待遇。
关于原告住院期间的医药费、护理费、伙食费、营养费的认定问题。原告潘涛在屯昌县人民医院、中国人民解放军一八七医院、威信县中医院共住院治疗117天，经庭审质证，原、被告双方均无异议，原告主张117天，本院予以支持。原告在屯昌县人民医院、海南省解放军一八七医院住院治疗产生的费用合计人民币44724.34元，被告已支付，双方无争议，应予采纳。2014年9月9日，原告父亲潘为友与被告签订的关于潘涛受伤情况处理协议是否有效的问题。原告受伤时未满18岁，属于未成年人，由其法定代表人父亲潘为友与被告所签协议是双方真实意思表示，合法有效，被告称是原告律师利用自身优势诱导被告签订该协议，且签订该协议的人不是原告本人的抗辩不成立。原告回老家云南省威信县中医院继续治疗，产生的费用10251元，应予支持，被告继续承担。交通费、食宿费：原告主张4556.5元，部分有效，部分无效。其中，2014年10月17日至10月24日，原告为做劳动能力鉴定产生的交通食宿费2548.50元，原告主张被告承担于法无据，不予支持。原告于2014年9月到11月从海口到重庆机票两张（630元／人×2人=1260元），乘车费每人118元（118元／人×2人=236元），住宿费177元，属于合理费用，应予支持。其他车船票共计380元，因没有具体开票时间，酌定200元为合理费用，共计人民币1873元（1260元＋236元＋177元＋200元）。
原告主张营养费5850元（50元／天×117天），仅海南省一八七医院有医嘱，屯昌县人民医院、云南省威信县中医院没有医嘱，也没有具体标准，本院酌定支持2000元。
关于伙食费计算问题，原告前后住院期间为117天，按海南省公务员出差伙食标准计算，每天为100元，即11700元（100元／天×117天），原告主张8190元，本院予以支持。庭审过程中，被告提出其已支付7000元给原告作为伙食费，但未开具任何发票，原告认可7000元没有开票，但称该款是被告返还原告在海南省内医院垫付的医药费。因被告未提供其他证据佐证，对其主张扣除的请求，本院不予采纳。
关于护理费计算问题，原告未提供护理人的人数及工资标准，酌定1人护理，护理费标准应参照终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资标准计算，而本案中，原告在被告处工作期间，双方没有签订劳动合同，是事实的劳动关系，原告从事的是计件工作，多劳多得，不劳不得，原告仅工作4天就受工伤，接着离开该厂，应视为自动解除劳动关系，故应参照上年度即2013年在岗职工月平均工资标准计算，即14812.2元（3798元÷30天×117天）。原告主张14041元，不超出标准范围，本院予以支持。
一次性伤残补助金的计算问题，原告的伤残等级为十级，依据《工伤保险条例》应享受7个月的本人工资。原、被告未能证明其工资标准的，应依照《海南省经济特区工伤保险实施办法》第二十条“本办法第十八条，第十九条规定的，本人工资不得高于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的3倍；不得低于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的60%”。海南省2013年全省月平均工资为3798元。原告受工伤时，属于未成年，原告潘涛属于学徒工，没有上岗证，主要是帮其父亲工作，又是计件工资，故应以不低于终止劳动关系时上年度全省月平均工资的60%作为原告工资较为恰当，即3798元×60%=2278.8元。其一次性伤残补助金为7×2278.8元=15951.6元，原告主张29512元过高，本院予以调整。一次性工伤医疗补助金为8个月的上年度全省在岗职工月平均工资，即3798元×8=30384元，原告主张29512元，未超相关规定，本院予以支持。一次性就业补助金为本人9个月的工资，原告主张57548元过高，应为2278.8元×9=20509.2元。
原告停工留薪期工资，原告工作属于计件工作，参加工作仅4天便受工伤，受伤后离开工作岗位，酌定一个月作为停工留薪期工资。屯昌县2014年最低工资为970元，即其停工留薪工资为970元。
依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、三十三条、三十七条，《海南省经济特区工伤保险条例实施办法》第十三条、十四条、十五条、十六条、十九条、二十条之规定，判决如下：
被告屯昌屯城仙岩石材厂应在本判决书生效之日起15日内一次性支付原告潘涛医疗费10251元，住院期间的伙食补助费8190元，护理费14041元，交通食宿费1873元，营养费2000元，鉴定费250元，一次性伤残补助金15951.6元，一次性医疗补助金29512元，一次性就业补助金20509.2元，停工留薪工资970元，共计人民币103547.8元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告潘涛的其他诉讼请求。
案件受理费人民币3763元，原告承担1874元，被告承担1889元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。
审 判 长 王丕琳
审 判 员 王庆祥
人民陪审员 吴韩莉
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案件唯一码
二〇一五年十二月十六日
书记员周莲花
附：本案适用的法律条文
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《海南省经济特区工伤保险实施办法》
第十三条从业人员因工伤住院治疗期间，由工伤保险基金参照省级机关事业单位因公出差人员伙食补助标准发给伙食补助费。
第十四条工伤人员经工伤医疗机构建议，转往外地治疗或者配置辅助器具的，所需交通、食宿费用由工伤保险基金参照省级机关事业单位因公出差标准报销。
因突发工伤事故需要使用120救护车的，其费用可据实报销。
第十五条生活不能自理的工伤人员在停工留薪期需要护理的，用人单位应当派人护理或者聘人护理。用人单位既不派人护理，也不聘人护理的，应按上年度全省在岗职工月平均工资标准每月向工伤人员支付护理费用。
第十六条工伤人员在停工留薪期内，继续按原标准享受工资福利待遇。实行计件、提成等效益工资制度的，工伤人员原工资标准应按工伤人员在停工留薪期前6个月的平均工资确定，工伤人员在本单位工作时间不足6个月的，应按实际工作月数的平均工资核定。用人单位支付停工留薪期内工资的标准，不得低于政府规定的最低工资标准。
第十九条七级至十级伤残人员本人提出解除劳动、聘用合同，或者劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准分别为终止劳动关系时14、12、10、8个月的上年度全省在岗职工月平均工资；一次性伤残就业补助金标准分别为20、16、12、9个月的本人工资。
第二十条本办法第十八条、第十九条规定的本人工资不得高于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的3倍，不得低于终止劳动关系时上年度全省在岗职工月平均工资的60%。