浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）温龙刑初字第278号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人李某，绰号“猴子”，男，1987年9月3日出生，汉族，初中文化程度，无业。曾因无证驾驶于2007年4月19日被浙江省文成县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年11月1日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
委托辩护人孙克丰，浙江平宇律师事务所律师。
被告人闫某，绰号“大象”，男，1983年5月20日出生，汉族，文盲，无业。曾因殴打他人于2010年4月23日被温州市公安局交通治安分局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年11月13日被取保候审。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检刑诉（2013）153号起诉书指控被告人李某、闫某犯开设赌场罪，于2013年2月17日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员蒋雪信出庭支持公诉，被告人李某、闫某及辩护人孙克丰到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2011年3月份开始，程学黄、林汉开、李松青、赵也安（均已判刑）及蔡汉锋（另案处理）等人合伙在温州市龙湾区状元镇大岙溪山上，以扑克牌九的形式召集参赌人员赌博，并以每场100元的价格雇用被告人李某及任玉昌（已判刑）、丁齐（另案处理）等人在该赌场里倒款，被告人闫某在赌场内看场，朱金沙（已判刑）在赌场内充当理手。该赌场从2011年3月份开始至9月份结束，每天摆设三场，每场至少有20人参赌。李某于2011年4月份开始的一个多月在该赌场倒款，获利1500元；闫某于2011年4月17日开始的七天时间在该赌场看场，获利1200元。2012年11月13日，闫某主动向公安机关投案。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人李某、闫某的行为已构成开设赌场罪，属情节严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，依法予以惩处。被告人李某、闫某系从犯，闫某有自首情节，依法予以减轻处罚。
被告人李某、闫某对指控的事实均无异议。
被告人李某的辩护人提出：倒款行为不是开设赌场的必然条件；本案中的倒款不是提供资金给赌场组织者，而是提供给赌博者，两者应当区别开来；李某系为朱华庆倒款，资金为朱华庆提供，盈利归朱华庆，李某仅受指使起帮助作用，系从犯；李某从朱华庆及程学黄处获得1500元，而非来自赌场，这与经营管理赌场而获利比，社会危害性相对较轻；李某归案后能如实供述罪行，认罪态度好，综上，建议法庭对被告人李某从轻处罚。
经审理查明，2011年3月份开始，赵也安、李松青、朱华庆、林汉开（均已判刑）及蔡汉锋（另案处理）等人合伙在温州市龙湾区状元镇大岙溪山上，以扑克牌九的形式召集参赌人员赌博，并以每场100元的价格雇用朱金沙（已判刑）在赌场内充当理手，被告人闫某在赌场内看场。被告人李某及任玉昌（已判刑）、丁齐等人在该赌场里倒款。该赌场从2011年3月份开始至9月份结束，每天摆设三场，每场至少有20人参赌。2011年4月份开始的一个多月，李某出面为朱华庆在该赌场倒款，获利1500元；闫某于2011年4月17日开始的七天时间在该赌场看场，获利1200元。2012年11月1日，李某被公安机关抓获。同月13日，闫某主动向公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。在本案审理过程中，闫某向本院退出违法所得1200元。
上述事实，有退赃凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1、被告人李某的供述及对同案犯朱华庆的辨认笔录、照片，供认2011年4、5月，朱华庆、程学黄叫其去他们开在状元街道大岙溪山上的赌场赌博并倒款，其去赌场呆了一个多月，其帮程学黄倒了两次款，程学黄给其500元好处费；其经常开车送朱华庆去赌场，朱华庆将钱放其身上，让其假装倒款给他，这样其他放倒款的人也会跟着放心倒款给他，所以朱华庆给了其1000元的好处；其知道的股东有程学黄、赵也安、朱华庆、“三斤半”、“老刘”、“塌脑”，其中程学黄是赌场的老一，除了“塌脑”之外其他人平时都在赌场里坐庄供赌客赌博，其知道赵也安、朱华庆是合在一起算一股；“展昭”和“大象”是看场拿工资的事实。
2、被告人闫某的供述，供认其在程学黄开在大岙溪山上的赌场看场，维持秩序，其知道的股东有“装逼”、朱华庆（绰号“小个”）、“安安”、“老刘”等，“装逼”、“小个”、“安安”有时候会坐庄让赌客赌博；赌场抽头5%，一般都是一天开两场，偶尔开三场；看场的还有一个叫“展昭”，倒款的人挺多的，其知道的就是“鸭子”、“猴子”；其看场每场报酬100元，共待了七天，总共拿了1200元的事实。
3、同案犯朱金沙的供述及对被告人李某、闫某的辨认笔录、照片，供认2011年4月，其到温州市区找工作，其表姐夫赵也安当时正在龙湾区状元街道山上开赌场，其从同月十几日始在赌场帮忙，做到同年5月6日就不做了；赌场每天摆设三场，一般一场四、五十人参赌，其在赌场当理手，庄家通吃时理手按5%抽头，每场工资100元，其一天做早上、下午两场，一天拿200元的工资，总共拿了4000多元工资；其过去时赌场已经在开，离开的时候赌场还开着；其知道的赌场股东有程学黄（绰号“装逼”）、赵也安、朱华庆、“老刘”、“三斤半”、林汉开等人；朱华庆绰号“小个”，朱华庆跟赵也安在这个赌场的股份是一起的，具体占多少不清楚；“猴子”是帮朱华庆倒款；其呆在赌场的这几天，其看到一般一天有一万八到两万多的盈利；皇占超（绰号“展昭”）与闫某（绰号“大象”）是在赌场里看场的事实。
4、同案犯朱华庆的供述，人员辨认笔录、照片，供认2011年3月，赵也安叫其去程学黄开在状元街道大岙溪山上的赌场赌博，其在里面赌了几天，赵也安说自己在赌场里的股份分10%给其，其答应了；后其去借款在赌场里倒款，实际拿到手118万余元，该款其还赌债后已经没剩多少了，其在赌场由李某出面帮其倒款；其在赌场呆了一个多月，期间问过赵也安、程学黄分红的事，他们说赌场有个赌徒输了二十几万跑掉了，赌场没有办法，只能把打皮的钱拿来还这笔钱，所以暂时不能分红给股东，其虽是股东，但一直没有拿到分红，后来其待到5月份就离开赌场的事实。
供认程学黄（绰号“装逼”）是赌场老一，赌场的事大部分他在管，赵也安（绰号“安安”）、蔡汉锋（绰号“老刘”）、林汉开（绰号“塌脑”）都是赌场股东，但具体占多少股份不清；赌场以扑克牌玩“牌九”，有人坐庄有人飞纸，一般都是开早上、下午两场，晚上偶尔开下，一般一场有四十来人赌场，在庄家通吃的情况下，赌场抽头5%；闫某（绰号“大象”）、“展昭”在赌场里看场，程学黄、朱金沙担任理手；其为了给赌场旺人气，会经常坐门、坐庄赌博及自己绰号叫“小个”的事实。
5、同案犯林汉开的供述及对同案犯赵也安、皇占超，同案犯朱华庆（绰号“小个”）的辨认笔录、照片，供认2011年正月初七晚上，程学黄、蔡汉锋找其说要开赌场，因为其社会上有人，赌场开起来没人来闹事，并说给其10%的股份，其同意了；入股后其去了两次赌场，看到参赌人员有五、六十人，庄家通吃抽头5%，其没有参与具体的赌场管理；赌场开了半个月，本来应该分给其10000元，但程学黄、蔡汉锋说自己的钱全部输光了，就一直欠着；后来其想赌场其去的也不多，就跟程学黄、蔡汉锋说把股份退了，他们也答应了；朱华庆（“小个”）、“安安”其有看到坐门赌博，但不确定是不是股东；“展昭”负责看场的事实。
6、同案犯李松青的供述及对被告人李某的辨认笔录、照片，供认2011年3月，程学黄叫其去状元街道大岙溪山上的赌场赌博，并答应给其赌场7%的股份，刚开始赌场每场只有二三十人，后来每场有五六十人，最大的一个骰子有一万多元，每天都有两场；其在赌场总共呆了23天，都是坐门赌博轮流坐庄，有时候其赌博输钱，程学黄将其输掉的给顶起来，有时候其从皮桶里拿几百元给汽车加油什么的，所以其就没有拿到分红，但算起来包括赌输掉垫的钱及自己从皮桶拿的钱，大概有一万多元；其知道的股东有程学黄、朱华庆、赵也安，朱华庆跟其一样是坐门赌博的，李某（绰号“猴子”）是文成人，是出面倒款的，但实际幕后出钱放倒款的是朱华庆；皇占超（“展昭”）负责看场，赌场开始的时候是盈利不多的，后来平稳后每天大概抽头四五千元的事实。
7、同案犯任玉昌的供述及对被告人李某的辨认笔录、照片，供认涉案赌场是从2011年3、4月份搬到状元街道大岙溪山上的，其从2011年3、4月份开始在赌场里放倒款，待了两个月其输钱了就离开了，赌场由朱华庆（绰号“小个”）、“老刘”、“阿平”、“安安”、“三斤半”、“装逼”、林汉开（绰号“塌脑”）等人开设；其借钱给他人赌博，每借出去10000元，当天还给其200元，过几天还就给其500元，其在赌场倒款，可以帮助赌客继续在赌场赌博，其实也是帮助赌场拉拢赌客，“装逼”他们会给其油钱；赌场基本上每天赌三场，有时二场，每场参赌的人很多，大概有六、七十人；李某（绰号“猴子”）也在赌场里放倒款的事实。
8、被告人李某、闫某的劣迹材料。
9、公安机关出具的被告人李某系被动到案，被告人闫某系主动投案的情况说明。
10、被告人李某、闫某的身份证明。
公诉机关以本案参赌人员达200人次以上指控被告人李某、闫某的行为构成开设赌场罪，属情节严重。经查本院认为，公诉机关以参赌人次认定情节严重标准，没有法律依据，该项指控不当，应予纠正。
本院认为，被告人李某、闫某以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李某、闫某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人闫某有自首情节，且已退赃；被告人李某归案后能如实供述犯罪事实，故予不同程度的从轻处罚。被告人李某、闫某有劣迹被行政处罚，仍不思悔改，进而犯罪，应予酌情从重处罚。辩护人提出的意见，符合本案事实及法律规定，均予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币6000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月1日起至2013年4月30日止。）
二、被告人闫某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、追缴被告人李某的违法所得人民币1500元，被告人闫某所退的违法所得1200元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 星
人民陪审员 邵建和
人民陪审员 张惠俏
二〇一三年四月二日
书 记 员 陈梨洁