重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝04民终1427号
上诉人（原审原告）：重庆老山沟锰业有限公司,住所地秀山县孝溪乡赶子塘村。
法定代表人:金和梅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘胜建，秀山土家族苗族自治县中和法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：曾洪春，男，1972年8月28日生，汉族，住秀山土家族苗族自治县。
委托诉讼代理人：张怀文，重庆中钦(秀山)律师事务所律师。
上诉人重庆老山沟锰业有限公司（以下简称老山沟锰业公司）因与被上诉人曾洪春劳动争议一案，不服重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院（2016）渝0241民初1132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭，对上诉人老山沟锰业公司的委托诉讼代理人刘胜建、被上诉人曾洪春及其委托诉讼代理人张怀文进行了询问。本案现已审理终结。
老山沟锰业公司上诉请求：撤销秀山土家族苗族自治县人民法院（2016）渝0241民初1132号民事判决，改判支持上诉人一审的诉讼请求；一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院参照2014年度重庆市社会保险工作适用的上年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资按4252元每月的标准计算伤残补助金、伤残津贴和一次性医疗补助金没有事实依据；2.一审法院判决上诉人一次性支付被上诉人的工伤待遇中的伤残津贴和一次性医疗补助金适用法律错误。
曾洪春辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。1.一审法院参照2014年度重庆市社会保险工作适用的上年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资按4252元每月的标准计算伤残补助金、伤残津贴和一次性医疗补助金是正确的；2.在老山沟锰业公司未为曾洪春缴纳工伤保险的情况下，是否分期支付伤残津贴和一次性医疗补助金的选择权在劳动者一方，一审判决老山沟锰业公司一次性支付伤残津贴和一次性医疗补助金是正确的。
老山沟锰业公司向一审法院起诉称：老山沟锰业公司与曾洪春因工伤待遇纠纷一案，曾洪春向秀山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以秀劳人仲案字（2016）第30号仲裁裁决书裁决由老山沟锰业公司一次性支付曾洪春工伤待遇914180元，老山沟锰业公司对仲裁裁决不服提起诉讼。老山沟锰业公司认为：一、劳动仲裁委员会裁决曾洪春的工资按4252元每月的标准计算伤残补助、伤残津贴和一次性医疗补助金没有事实依据。老山沟锰业公司系私营企业，曾洪春经诊断为职业病期间没有工资，其工伤待遇的计算应当参照2013年重庆市私营企业在岗职工月平均工资计算，而仲裁委员会参照2013年重庆市城镇非私营单位在岗月平均工资(4252元)认定事实和参照标准错误，老山沟锰业公司认为应当参照2013年重庆市私营企业在岗月平均工资计算一次性伤残补助金、伤残津贴和一次性医疗补助金。二、仲裁委员会裁决老山沟锰业公司一次性支付曾洪春的工伤待遇中的伤残津贴和一次性医疗补助金适用法律错误。《工伤保险条例》第三十五条规定：职工因工致伤被鉴定为一至四级伤残的保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……(二)……四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的由工伤保险基金补足。《重庆市工伤保险实施办法》第五十四条第二款规定：“未参加工伤保险或者已参加工伤保险但伤亡时户籍不在本市的工伤职工、工亡职工以及供养亲属的长期待遇，可实行一次性支付或者长期支付两种办法。”上述规定说明一至四级伤残职工不得解除劳动关系，其伤残津贴可以一次性支付也可以按月支付，现由于企业不景气，无法一次性支付，按月支付并不影响和损害曾洪春的权益。《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三条规定，由工伤保险基金支付的各项待遇应按条例相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法，工伤医疗费是按规定由用人单位承担或者由工伤保险基金支付。因此仲裁委员会裁决一次性支付伤残津贴和一次性医疗补助金适用法律错误。综上，老山沟锰业公司诉至法院，请求判决：一、老山沟锰业公司不予一次性支付曾洪春的工伤伤残津贴和一次性医疗补助金待遇，并确认曾洪春的一次性伤残补助金、伤残津贴、一次性医疗补助金的计算标准。二、本案的诉讼费由曾洪春承担。
一审法院认定事实：曾洪春于2003年至2014年7月底在老山沟锰业公司从事井下运输、采矿工作，2014年8月6日双方协商解除劳动关系，同年9月28日老山沟锰业公司向曾洪春出具了介绍信，其内容为曾洪春为老山沟锰业公司职工，2003年至2014年从事井下运输、采矿工作并接触矿石粉尘，请求重庆市职业病防治院给予曾洪春进行职业病诊断，2014年12月31日重庆市职业病防治院诊断结论为矽肺贰期。2015年6月17日，老山沟锰业公司向秀山土家族苗族自治县人力资源和社会保障局出具书面证明，其主要内容为：曾洪春已进行了职业病诊断，现根据诊断结果，由曾洪春前来进行工伤认定。2015年8月6日，该局以秀山人社伤险认字〔2015〕130号认定申请人矽肺贰期为工伤，2015年9月28日经秀山土家族苗族自治县劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残，无护理依赖。2016年4月5日，曾红春以自己为申请人，老山沟锰业公司为被申请人，向秀山土家族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2016年5月9日作出秀劳人仲案字（2016）第30号仲裁裁决书，裁决：一、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金4252元/月×21个月=89292元；二、由被申请人支付申请人伤残津贴4252元/月×75%×12个月×20年=765360元；三、由被申请人支付申请人一次性医疗补助金4252元/月×14个月=59528元。老山沟锰业公司不服该仲裁裁决，诉至该院。
一审法院认为，本案老山沟锰业公司作为用人单位未为曾洪春购买工伤保险，曾洪春受伤被认定为工伤后相关赔偿费用应当由老山沟锰业公司直接向曾洪春进行支付，双方在2014年8月6日协商解除劳动关系，2014年12月31日经重庆市职业病防治院诊断为矽肺贰期，并在2015年9月28日经鉴定为肆级伤残，系在解除劳动关系后被认定为工伤，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十五条及《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十五条、第三十六条之规定，老山沟锰业公司应当支付曾洪春一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，其计算标准应当按照2014年度重庆市社会保险工作适用的上年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资4252元/月计算，伤残津贴应按职工本人工资标准计算，但老山沟锰业公司没有向该院提交工资表，曾洪春从事的系采矿、运输等特殊工作，曾洪春本人对仲裁裁决书认定的参照4252元/月的标准计算并无异议，该院亦参照该标准计算伤残津贴，即曾洪春在本案中应得的赔偿为一次性伤残补助金4252元/月×21个月=89292元、一次性工伤医疗补助金4252元/月×14个月=59528元、伤残津贴4252元/月×75%×12个月×20年=765360元。老山沟锰业公司提出的应当参照重庆市私营单位在岗月平均工资标准计算相关赔偿的理由于法无据，该院不予支持；老山沟锰业公司在庭审中亦要求对曾洪春的工伤等级进行重新评定，秀山土家族苗族自治县劳动能力鉴定委员会在向老山沟锰业公司送达的鉴定结论书中已明确告知老山沟锰业公司，如果对鉴定结论不服，应当在15日内提出再次鉴定申请，老山沟锰业公司未在规定时间内提出再次鉴定，而在诉讼过程中提出，于法无据，该院对老山沟锰业公司的该请求不予准许。综上所述，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十五条，《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十五条、第三十六条之规定判决如下：一、老山沟锰业公司在判决生效后十日内支付曾洪春一次性工伤医疗补助金、伤残津贴、一次性伤残补助金等费用合计914180元；二、驳回老山沟锰业公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由老山沟锰业公司负担。
二审中，老山沟锰业公司向本院提交复查鉴定申请，请求对曾洪春伤残等级进行复查鉴定。本院审查后认为，劳动能力鉴定不属于司法鉴定范畴，依据《工伤保险条例》的规定，老山沟锰业公司申请对曾洪春伤残等级进行劳动能力复查鉴定应向劳动能力鉴定委员会提出，故对老山沟锰业公司的申请本院不予准许。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为：一、一次性伤残补助金、伤残津贴和一次性医疗补助金应以2013年度重庆市非私营单位在岗职工月平均工资为计算标准，还是以2013年度重庆市私营单位在岗职工月平均工资为计算标准；二、上诉人是否应当一次性支付被上诉人伤残津贴和一次性医疗补助金。
关于争议焦点一，《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，老山沟锰业公司作为用人单位未为曾洪春缴纳工伤保险费，曾洪春被认定为工伤后，相关赔偿费用应当由老山沟锰业公司向曾洪春进行支付。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为四级伤残的，按照21个月的本人工资的标准支付一次性伤残补助金，并按照本人工资的75%的标准按月支付伤残津贴。《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》规定：“一次性工伤医疗补助金，以工伤职工与用人单位解除劳动关系之日上年度全市职工月平均工资为基数计发，一级20个月，二级18个月，三级16个月，四级14个月，五级12个月，六级10个月，七级8个月、八级6个月，九级4个月，十级2个月。”由此可见，一次性伤残补助金和伤残津贴的计算基数为劳动者本人工资，一次性工伤医疗补助金的计算基数为本市上年度职工月平均工资。本案中，在无法查明曾洪春实际工资的情况下，一审判决均以2013年度重庆市非私营单位在岗职工月平均工资、也即重庆市2013年度社平工资4252元∕月为基数计算一次性伤残补助金、伤残津贴和一次性工伤医疗补助金并无不当，老山沟锰业公司认为应以2013年度重庆市私营单位在岗职工月平均工资为计算基数，与法相悖，本院不予支持。
关于争议焦点二，《重庆市工伤保险实施办法》第五十四条第二款规定：“未参加工伤保险或者已参加工伤保险但伤亡时户籍不在本市的工伤职工、工亡职工以及供养亲属的长期待遇，可实行一次性支付或者长期支付两种办法。其一次性支付标准由市社会保险行政部门制定。”老山沟锰业公司未为曾洪春办理工伤保险，且双方已解除劳动关系，基于此，一审法院判决老山沟锰业公司一次性支付伤残津贴和一次性医疗补助金并无不当。老山沟锰业公司主张按月支付曾洪春伤残津贴和一次性医疗补助金的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，老山沟锰业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆老山沟锰业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁咏梅
代理审判员 王东义
代理审判员 王军峰
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 陈 佳