广东省珠海市金湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠金法平民初字第67号
原告周良禄，男，汉族，住湖北省麻城市，身份证号码：×××3512。
委托代理人闫向东，男，××年××月××日出生，汉族，住湖北省麻城市，身份证号码：×××3535。
被告珠海恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司，住所地：珠海市高栏港经济区。
法定代表人王青运，董事长。
委托代理人徐佳，广东亚太时代律师事务所律师。
委托代理人田家刚，被告××员工。
原告周良禄诉被告珠海恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司（简称“恒基达鑫公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2013年1月22日受理后，分别于2013年3月7日和3月22日公开开庭进行审理。第一次开庭时，原告周良禄和被告恒基达鑫公司的委托代理人徐佳、田家刚到庭参加诉讼；第二次开庭时，原告的委托代理人闫向东和被告的委托代理人田家刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、原告于2002年2月23日入职被告处，工作了10年3个月，岗位是操作工，最后签订的劳动合同期限是2010年5月26日至2012年5月26日，原告在填写的《员工续签合同申请表》中同意续签劳动合同，且要求“保证以前合同期的条款及薪金待遇”，原告与被告签订的劳动合同约定的一直是“生产部操作工”，所领的薪酬和加班费都是按照操作工待遇计算，且原告不曾调换过工作岗位，被告对原告的职务调整与劳动合同的约定没有任何关联。2012年5月25日，被告单方终止合同，违反了劳动合同法的相关规定，应按经济补偿金标准的二倍支付赔偿金。原告工伤疾病医疗期间的工资不能纳入赔偿金12个月平均工资计算之列，应按2011年1月至12月的平均工资来计算赔偿金，因此，赔偿金数额为：2011年工资合计44，764元＋年终奖8990元=53，754元÷12个月=4479元＋公积金496元＋社保金880元=5855元×10.5个月（2002年2月23日至2012年5月26日）×2=122，955元-被告已支付20，324元＋一个月代通知金5855元=108，486元。二、原告因工负伤，在停工留薪期间，被告克扣原告工资，被告应按每月4479元的平均工资发放原告5个月（2011年12月4日至2012年4月27日）的停工留薪期工资为：4479元／月×5个月=22395元-已领取的实际工资8732元=被克扣的停工留薪期工资13665元＋100%补偿金=27，330元。三、原告因腰伤停止工作治病休息，应该享有××休息期内的同等待遇。被告应当支付原告在因腰伤停止工作医疗休息期12个月的病假工资为：已经发放的病假工资2320元／月×12个月=27，840元。原告于是起诉至法院，请求法院判令：1.被告向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金108，486元；2.被告向原告支付因工伤和腰间盘突出同时治疗期间克扣的工资27，330元；2.被告向原告支付因工伤和腰间盘突出同时治疗期间的病假工资27，840元。
原告提交的证据材料有：1.劳动合同书；2.病休假证明；3.工伤认定决定书；4.银行的工资清单（2012年5月）；5.工资清单（2011年至2012年4月）；6.《员工手册》；7.《终止劳动合同通知》和《离职证明》；8.《员工续签合同申请表》。
被告辩称，一、双方终止劳动合同的原因是原告拒绝续签劳动合同，原告要求支付赔偿金没有依据。1.原告与被告签订的劳动合同于2012年5月26日期满，2012年4月23日被告书面通知原告办理续签手续，同年4月28日原告书面答复称“本人愿意与贵公司续签劳动合同，但是公司的规章制度必须公平、公正、合理、合法，保证本人以前合同期条款及薪金待遇”。事实上，因违反被告公司的规章制度造成“8.30事故”，原告已于2011年9月13日被撤销值班长职务，其薪金待遇已相应降低。故原告通知被告续签劳动合同后，原告的答复实质上是拒绝续签劳动合同。被告于合同到期终止劳动合同的行为并不违法。被告在原告离职前按离职前12个月平均工资向原告支付了4.5个月的经济补偿金。2.原告主张的平均工资计算方法没有法律依据。二、原告所受的工伤无须进行伤残鉴定，终止劳动合同时已不在工伤医疗期内，原告要求支付工伤津贴没有依据。工伤认定决定书认定原告的左侧臀部拉伤和腰扭伤为工伤，腰椎间盘突出症不是工伤。根据《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（2006年）的规定，腰背搓、扭伤的医疗终结时间为2～6周，软组织损伤的医疗终结时间为1～6周，腰椎间盘突出症的医疗终结时间为1.5～3个月。“职业病医疗终结鉴定标准使用说明”第一条规定：本标准规定的医疗终结时间，应按照本标准中相应的医疗终结评定依据，以医疗机构出具的出院证明为准，最长医疗终结时间应不超过本标准规定的期限。即使按照最长的6周计算，原告所受工伤的医疗终结时间为2012年1月14日，终止劳动合同时已不在原告的工伤医疗期内，原告认为被告在其工伤医疗期内终止劳动合同的说法与事实不符。三、双方终止劳动合同时不在原告患病或非因工负伤医疗期内，且在原告腰椎间盘突出症的医疗期内原告的工资标准不低于双方约定的病假工资水平，也不低于最低工资标准，原告要求支付终止劳动合同后的病假工资的请求没有依据。原告查出腰椎间盘突出症及开始休病假的时间皆为2011年12月6日，根据《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（2006年）的规定，原告所患的腰椎间盘突出症的医疗终结时间为1.5～3个月，即使以最长的3个月为标准，原告的医疗终结时间也应为2012年3月5日。终止劳动合同时，已经过了规定的医疗期。综上，原告的各项诉讼请求缺乏依据，应依法驳回。
被告提交的证据材料有：1.关于“8.30”卸船接错管线事故的调查处理通知；2.（2012）珠中法民一终字第918号《民事判决书》；3.劳动合同书；4.劳动合同续签通知；5.《员工续签合同申请表》；6.2012年5月份离职员工经济补偿金结算表；7.原告2010年12月至2012年4月工资表及工资构成说明；8.《工伤认定决定书》和（2012）珠中法行终字第44号《行政判决书》；9.《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（2006年）；10.办理工伤结案手续的通知；11.原告的休假统计表及病假条；12.珠海市劳动争议仲裁委员会珠劳人仲案字（2012）499号《仲裁裁决书》；13.珠海市劳动仲裁委员会第一次庭审笔录；14.珠海市劳动仲裁委员会决定书；15.珠海市劳动仲裁委员会第二次庭审笔录；16.劳动争议仲裁申请书、民事起诉状和民事上诉状。
经审理查明，原告于2002年2月23日入职被告处，双方在2005年6月10日签订了合同期为2005年5月26日至2008年5月26日的劳动合同，该合同约定原告的岗位为生产部操作工，工作待遇为工作日工资700元／月，其它补贴、奖金按实际出勤日计发，标准为1900元／月；2008年5月25日双方又签订了期限为2008年5月26日至2010年5月26日的劳动合同，该合同同样约定原告的工作岗位为生产部操作工；在2008年5月25日签订的劳动合同基础上，双方续签了最后一份劳动合同，期限为2010年5月27日至2012年5月26日，并约定原告的基本工资为1120元／月，原告的加班费、病假工资以此为基数计算；其它补贴、奖金按实际出勤日计发，标准为2400元／月。
2011年8月30日，被告发生“8.30”接错管线卸货的安全事故，原告负有间接责任，且该年度原告不支持安全培训事件，有不按规定进行巡回检查打卡的行为以及原告所在班组中发生员工盗窃事件，故被告撤销了原告的值班长职务，并取消了原告的当月绩效工资，因此，原告工资收入发生相应减少，减少部分包括绩效工资700元／月、岗位工资800元／月，二项合计为1500元／月。珠海市中级人民法院作出的（2012）珠中法民一终字第918号《民事判决书》终审判决认定被告对原告作出的前述职务调整具有合理性，被告无须恢复原告的职务及补发职务工资。
2011年12月4日，原告因工受伤，珠海市人力资源和社会保障局于2012年4月27日作出珠人社工决字（2012）0328号《工伤认定决定书》，认定原告所受的左侧臀部拉伤、腰扭伤为工伤，腰椎间盘突出症为非工伤。另原告于2011年12月6日查出患有腰椎间盘突出症，与工伤同时进行门诊治疗，珠海市红旗医院每周均开具休息一周的医嘱证明到2012年5月24日。被告的《员工手册》规定，员工患病，按国家有关法律规定给予相应的医疗期；但需按规定程序报批，并提供社保定点医疗机构出具的医院证明和医疗收费单据、病假工资计算基数为员工本人的“正常工作日工资”，员工在被告处工作满八年及以上者，病假工资为前述计算基数的100%。《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（2006年）规定，腰背搓、扭伤的医疗终结时间为2～6周，软组织损伤的医疗终结时间为1～6周，腰椎间盘突出症的医疗终结时间为1.5～3个月。原告在受伤前12个月，即从2010年12月至2011年11月的平均应发工资为3950.94元，平均绩效奖金为1099元，合计5149.94元。
又查明，被告于2012年4月23日向原告发出《劳动合同续签通知》，告知原告双方签订的劳动合同将于2012年5月26日到期，并要求原告在劳动合同到期前将《员工续签合同申请表》交回被告行政管理部，否则视为原告不同意续签劳动合。2012年4月28日，原告填写了《员工续签合同申请表》，内容为：“本人愿意与贵公司续签劳务合同，但是公司的规章制度必须公平、公正、合理、合法，保证本人以前合同期条款及薪金待遇”。被告认为，原告所称的“以前合同条款及薪金待遇”是指撤销原告值班长职务之前的待遇，而被告撤销原告值班长职务的合法性已被生效判决所确认，被告提出的上述要求为无理要求，实质是拒绝续签劳动合同，故被告于2012年5月10日发出《终止劳动关系的通知》，于2012年5月26日终止双方之间的劳动合同。而原告认为，其所称的“以前的合同条款及薪金待遇”是指合同期为2005年5月26日至2008年5月26日的劳动合同中的条款，薪金待遇是指按照生产部操作工岗位的薪金待遇，并非撤销值班长职务之前的薪金待遇，即使发生了“8.30”接错管线卸货的安全事故，原告因此被撤职降薪，其岗位也一直是操作工，其职务的调整与合同约定没有关联性，其也愿意按照撤职之后的待遇与被告续签劳动合同。在被告终止与原告的劳动合同前12个月，原告的平均工资为4516.46元／月，被告按该标准向原告支付了4.5个月的经济补偿金，合计20，324.07元。
本院认为，一、关于违法终止劳动合同的赔偿金问题。原告主张赔偿金的理由为：1.被告终止劳动合同时，原告的工伤医疗期尚未结束，被告依法不得终止双方的劳动合同；2.原告在被告处工作已满十年，符合签订无固定期限劳动合同的条件，双方签订的劳动合同期满时被告应与原告签订无固定期限劳动合。
对于上述两点理由，本院分析如下：
1.原告于2011年12月4日因工负伤，珠海市人力资源和社会保险局认定原告所受的左侧臀部拉伤、腰扭伤为工作，考虑到医疗机构在对原告所受工伤及其所患的腰椎间盘突出症进行综合治疗时未对原告所受工伤作出医疗期满的判定，参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（2006年）规定，原告所受工伤左侧臀部拉伤、腰扭伤的医疗终结时间分别为2～6周、1～6周，本院酌情以最长的医疗期6周为标准确定原告所受工伤的停工留薪期，因此原告工伤的医疗终结时间为2012年1月14日。被告于2012年5月26日终止双方之间的劳动合同时不在原告的工伤医疗期内，原告认为被告在其工伤医疗期内终止双方之间的劳动合同的说法无事实依据，本院不予采信。
2、根据劳动合同法第十四条第二款的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；……”原告在被告处连续工作已满10年，除原告提出订立固定期限劳动合同外，双方应当订立无固定期限劳动合同。被告终止应当与原告签订的无固定期限劳动合同的行为是否合法，关键在于原告提出“但是公司的规章制度必须公平、公正、合理、合法，保证本人以前合同期条款及薪金待遇”是否表明原告拒绝与被告续签劳动合同，对此，本院分析如下：
第一、要确定原告是否拒绝与被告续签劳动合同，就要首先确认原告所称的“以前合同期条款及薪金待遇”是否高出了被告提出的续订合同的约定。首先，从字面意思来判断，“以前合同期条款及薪金待遇”显然是指原告与被告之间的劳动合同的约定，而原告与被告签订的所有劳动合同中仅约定了原告的工作岗位为生产部操作工，而没有关于原告职务的约定；就薪金待遇而言，2005年5月26日至2008年5月26日的劳动合同约定原告的基本工资为700元／月，其它补贴、奖金的标准为1900元／月；2010年5月27日至2012年5月26日的劳动合同约定原告的基本工资为1120元，其它补贴、奖金的标准为2400元／月；而原告在受伤前12个月的平均工资为4894.07元，离职前12个月的平均工资为4516.46元／月，上述两个劳动合同约定的薪金待遇均为生产部操作工的待遇，且均未超出原告在受伤前和离职前实际获得的工资待遇。其次，原告在本案庭审过程和劳动仲裁庭审过程中，均表示其所称的薪金待遇为生产部操作工的薪金待遇，并非其担任值班长职务期间的薪金待遇，被告单方面认为原告所指的“以前的合同期条款和薪金待遇”就是指原告担任值班长期间的薪金待遇，无事实依据。根据劳动合同法第四十六条第一款第（五）项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”只有在用人单位在维持和提高劳动合同约定条件的情况下，劳动者仍不愿意与用人单位续订劳动合同，用人单位才有权终止固定期限劳动合同。被告称与原告续订的劳动合同为2010年5月27日至2012年5月26日的劳动合同，无证据证明原告提出的要求超出了该劳动合同的约定，因此，被告终止与原告的劳动合同无事实和法律依据。
第二、如果被告对原告的真实意思表示无法确定，被告作为用人单位、作为劳动者的管理者，应当要求原告明确其在《员工续签合同申请表》中的真实意思表示，但被告无证据证明其尽到了审慎审查义务，单方面认为原告所指的“以前的合同和薪金待遇”就是撤职前的薪金待遇，并因其单方面的想法而终止与原告的劳动合同，被告的行为明显不当。
第三、即使原告的真实意思表示如被告所理解的，是要求按照撤职前的待遇续签合同，也只能表明原告提出了新的要约邀请，并不能理解为：如果被告不同意该要求，原告就不与被告续签劳动合同。因此，在原告未明确表示拒绝与被告续签劳动合同的情况下，被告单方面终止劳动合同，亦无法律依据。
综上，根据劳动合同法第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告在起诉状中要求被告支付从2002年2月23日起至2012年5月26日止的赔偿金，表明原告不要求继续履行劳动合同，由于劳动合同法从2008年1月1日起开始实施，原告主张从2002年2月23日起至2007年12月31日止的赔偿金，无法律依据，本院不予支持。至于从2008年1月1日起至2012年5月23日止的赔偿金，被告应当依照经济补偿金标准的二倍向原告支付，原告在终止劳动合同前12个月的平均工资为4516.46元／月，因此，从2008年1月1日起计算至2012年5月26日共计4.5年，赔偿金为4516.46元／月×4.5月×2=40，648.14元，被告已经向原告支付了经济补偿金20，324.07元，该部分应当在赔偿金中扣除，因此，被告还应当向原告支付了赔偿金为40，648.14元-20，324.07元=20，324.07元。
二、关于原告主张的工伤伤残鉴定前克扣的工资27，330元的问题。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”，根据原告受伤前12个月（2010年12月至2011年11月）的工资表统计，原告受伤前12个月的平均工资为5149.94元。被告应以此标准向原告发放工伤停工留薪期2011年12月4日至2012年1月14日期间的工资。减去被告已发放的2011年12月份工资3634.12元和2012年1月份工资2970元，被告还应补足原告工伤停工留薪期工资差额为：5149.94元／月÷31天×42天-3634.12元÷31天×28天-2970元÷31天×14天=2353.62元。至于原告主张因被告克扣工资的100%的加付赔偿金，根据劳动合同法第八十五条之规定，应由劳动行政部门责令支付，故本院不作处理。
三、关于原告主张的的12个月病假工资27，840元的问题。医疗期是指企业职工因患××休息不得解除劳动合同的时限。根据《企业职工患病或非工负伤医疗期规定》第三条之规定，原告在被告处工作10年以上，可视其病情给予最长不超过24个月的停止工作治病休息的时间，但并非用人单位必须按照该规定确定的最长期限支付病假工资。本案中原告于2011年12月16日查出患有腰椎间盘突出症，参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（2006年）的规定，原告所患的腰椎间盘突出症医疗终结时间为1.5-3个月，本院以该规定确定的最长的医疗期3个月为标准确定原告医疗终结时间为3个月，认定原告所患的腰椎间盘突出症医疗终结时间为2012年3月15日。被告在2011年12月16日至2012年3月15日期间向原告实际发放的工资没有低于双方约定的病假工资1120元／月，被告在原告的病假工资支付方面不存在违法情形，原告要求被告支付病假工资损失没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第四十六条第一款第（五）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告珠海恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告周良禄支付赔偿金人民币20，324.07元；
二、被告珠海恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司于本判决生效之日起七日内向原告周良禄支付停工留薪期工资差额2353.62元；
三、驳回原告周良禄的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告珠海恒基达鑫国际化工仓储股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
代理审判员 朱 全
二〇一三年四月十五日
书 记 员 陈丽冰
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。