贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0222民初6467号原告：王斯千，男，1979年5月21日出生，彝族，住贵州省盘州市。委托诉讼代理人：纪影，贵州忠章律师事务所律师，执业证号15202201711661834。被告：六盘水恒鼎实业有限公司，住所地，贵州省六盘水市盘州市亦资街道电信大楼九楼，统一社会信用代码91520000789781173J。法定代表人：徐文发，六盘水恒鼎实业有限公司总经理。委托诉讼代理人：程平，贵州公达律师事务所律师，执业证号15201201410871544。原告王斯千与被告六盘水恒鼎实业有限公司（以下简称“恒鼎公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月24日立案后，依法适用简易程序，于2017年11月15日公开开庭进行了审理。原告王斯千及其委托诉讼代理人纪影，被告恒鼎公司的委托诉讼代理人程平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王斯千向本院提出诉讼请求：1.判决解除原被告之间的劳动合同关系；2.判令被告支付原告各项工伤保险待遇共计260666.10元（一次性伤残就业补助金5215.90元/月×11个月＝57374.90元，一次性工伤医疗补助金5215.90元/月×9个月＝46943.10元，一次性伤残就业补助金5215.90元/月×9个月＝46943.10元，2017年1月至2017年12月的停工留薪期工资5215.90元/月×12个月＝62590.80元，住院期间的护理费37339元/月÷365天×215天＝21994.20元，住院伙食补助费100元/天×215天＝21500元，鉴定费320元，交通费3000元）；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告系被告的职工，双方签订有劳动合同，原告按被告的要求从事采煤工作，2012年8月23日，原告在从事采煤工作中被皮带机砸伤，后被送到贵州盘江煤电（集团）公司总医院住院治疗，原告之伤经诊断为：1.左侧第2及左侧第4-5肋骨骨折；2.胸骨骨折；3.双肺挫伤（挫裂伤）；4.肝左叶钙化灶；5.双侧趾骨上下皮骨折；6.胸膜腔积液。原告在该院住院治疗共计165天（从2012年8月23日-2013年2月22日）。在此期间原告因病情加重于2012年9月20日、2012年11月10日转到云南省第二人民医院进行治疗。出院后因左下肢反复肿胀，左下肢深静脉血栓形成等，原告又于2013年3月22日至2014年10月16日继续到云南省第二人民医院住院治疗。2014年10月10日后直到2017年，原告仍然持续到云南省第二人民医院住院治疗。2017年1月25日，原告到云南省第二人民医院进行复查，其所受之伤才显示完全治愈。原告之伤经认定为工伤，构成八级伤残，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》及有关法律规定，原告请求解除与被告之间的劳动关系，据此，要求被告支付各项工伤保险待遇260666.10元。恒鼎公司辩称，原被告之前确实存在劳动关系，被告未为原告购买工伤保险。原告受伤后未为被告提供劳动，双方的劳动关系已经在原告受伤后自然解除。原告2012年受伤后就已认定为工伤，其应在第一次出院后一个月内申请劳动能力鉴定，原告于2017年才申请鉴定，其主张已超过仲裁时效。原告主张按月工资5215.90元计算各项工伤保险待遇无事实和法律依据，应按照原告受伤时即2012年的在岗职工年平均工资进行计算。本院经审理认定如下事实：2012年7月9日，原告王斯千与恒鼎公司签订短期员工劳动合同，约定合同期限为2012年7月9日至2013年7月8日。合同签订后，原告被安排到恒鼎公司下属的羊场煤矿工作。恒鼎公司未为原告购买工伤保险。2012年8月23日上午8时30分左右，原告在该煤矿主斜井安装皮带机头过程中，由于皮带机头架未固定好，导致皮带机头架整体下滑，砸伤原告胸背部。原告受伤后，被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院进行治疗，经诊断为，1.左侧第2及左侧第4-5肋骨骨折，2.胸骨骨折，3.双肺挫伤（挫裂伤），4.肝左叶钙化灶，5.双侧趾骨上下皮骨折，6.胸膜腔积液。贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院给原告出具诊断证明，载明创伤治疗期45天，康复治疗期120天。2012年8月28日，原告之伤被认定为工伤。2012年9月20日，原告左下肢肿痛，到云南省第二人民医院进行治疗，被诊断为左下肢深静脉血栓形成，左侧肋骨骨折、耻骨骨折内固定术后，乙型××。后原告因左下肢深静脉血栓形成后遗症，分别于2012年11月10日至11月20日，2013年3月22日至3月29日，2013年9月23日至9月28日，2014年2月25日至3月5日，2014年10月9日至10月16日，2016年6月27日至7月4日，到云南省第二人民医院进行治疗。2016年7月4日出院时，出院医嘱中载明，6个月后（2017年1月4日）返院治疗。2017年1月25日，原告到云南省第二人民医院复查，显示其伤已治愈。原告受伤后，恒鼎公司一直向原告支付工资到2016年12月。2017年4月14日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为八级，无生活自理障碍。2017年6月6日，王斯千向盘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除王斯千与恒鼎公司之间的劳动关系，要求恒鼎公司支付王斯千工伤保险待遇380629元（包括一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、精神损失费、亲属抚恤金）。盘县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月14日作出盘劳人仲案字（2017）第347号终局仲裁裁决书，裁决解除王斯千与恒鼎公司之间的劳动关系，由恒鼎公司支付王斯千各项工伤保险待遇113951元，恒鼎公司和王斯千均不服，恒鼎公司向六盘水市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，王斯千则向本院提起诉讼。六盘水市中级人民法院于2017年9月29日作出（2017）黔02民特36号民事裁定书，撤销了上述终局裁决。上述事实，有原告提交的盘江煤电（集团）公司总医院诊断证明书、云南省第二人民医院诊断证明书及相应病历、云南省第二人民医院彩色多普勒超声诊断报告单、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、盘劳人仲案字[2017]第347号仲裁裁决书、收条、（2017）黔02民特36号民事裁定书、本院依职权调取的仲裁卷宗及原被告的陈述在卷予以佐证。本院认为，本案的争议焦点是：1.原告的主张是否超过仲裁时效；2.原被告之间的劳动关系是否应予解除；3.原告主张的各项工伤保险待遇是否应予支持。对于原告的主张是否超过仲裁时效的问题。原告于2012年8月23日受伤后，虽然进行了工伤认定，但此后原告一直持续治疗所受之伤。对此，被告予以认可，并报销了原告住院期间的医疗费用，即原告之伤的治疗并未终结。直到2017年1月进行复查后，原告之伤才显示已治愈。随后，原告于2017年4月申请了劳动能力鉴定。只有劳动能力鉴定结论作出后，原告才知道可以主张哪些工伤保险待遇项目，故本案的仲裁时效应从劳动能力鉴定结论作出后起算，原告于2017年6月申请仲裁并未超过一年的仲裁时效，被告辩解原告的主张已超过仲裁时效理由不能成立，不予采信。对于原被告之间的劳动关系是否应予解除的问题。原被告签订的劳动合同期限虽为一年，原告工作一个月受伤后就一直持续进行治疗，合同期限届满后，双方并未协商解除劳动关系，被告一直向原告发放工资到2016年12月，原被告之间的劳动关系并未解除。故被告辩解原被告之间的劳动关系已在原告受伤后自行解除的理由不能成立，不予采信。经鉴定，原告的伤残等级为八级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告可以提出解除劳动关系，故对原告请求解除原被告劳动合同关系的主张，予以支持。对于原告主张的各项工伤保险待遇是否应予支持的问题。1.原告的伤残等级为八级，现提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，可以享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金的标准为11个月的本人工资，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。原告上班一个月就受伤，无法确定其本人工资数额，可以参照原告受伤时贵州省上一年度的在岗职工月平均工资进行计算，2011年贵州在岗职工年平均工资为33708元，即一次性伤残补助金为30899元（33708元÷12×11=30899元）。根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条、第七条的规定，结合原告的年龄，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准为以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，均计算9个月，2016年贵州省在岗职工年平均工资为60139元，即一次性工伤医疗补助金为45104元（60139元÷12×9≈45104元），一次性伤残就业补助金也为45104元（60139元÷12×9≈45104元）。2.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，经劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长也不得超过12个月，根据审理查明的事实，原告于2012年8月受伤后，被告一直向其发放工资到2016年12月。据此，被告已经向原告支付了停工留薪期工资，原告要求支付2017年1月至2017年12月的停工留薪期工资无法律依据，不予支持。3.住院期间的护理费，原告受伤后多次住院治疗，其虽未提交证据证实每次住院期间是否需要护理，但结合原告伤情及贵州盘江煤电（集团）公司总医院出具的诊断证明书，原告首次住院需要45天的创伤治疗区，此后属于康复治疗期，故对于住院期间的护理期限，仅支持按45天计算。由于原被告并未提交有效证据证实护理人员的收入情况，可以参照本地区的最低工资标准1680元/月计算，即住院期间的护理费为2520元。4.住院伙食补助费，根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第四条规定，住院伙食补助费按10元/天的标准计算，原告受伤后多次住院治疗，庭审中，被告对原告主张的共住院215天并未提出异议，即住院伙食补助费为2150元。5.鉴定费、交通费，因未提交相应证据证实实际产生的数额，不予支持。上述已支持的各项工伤保险待遇项目，由于被告未为原告购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，应由被告全部支付给原告。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告王斯千与被告六盘水恒鼎实业有限公司之间的劳动关系；二、被告六盘水恒鼎实业有限公司于本判决生效后十五日内支付原告王斯千一次性伤残补助金30899元、一次性工伤医疗补助金45104元、一次性伤残就业补助金45104元、住院期间护理费2520元、住院期间伙食补助费2150元，共计125777元；三、驳回原告王斯千的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告六盘水恒鼎实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 余 华二〇一七年十一月十五日书记员 何玉凤