安徽省高级人民法院
行 政 赔 偿 裁 定 书
（2016）皖行赔终53号
上诉人（一审原告）张新占，男，1971年10月20日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。
委托代理人王胜军，山东鲁泉律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）砀山县人民政府,住所地安徽省砀山县砀城镇政务新区。
法定代表人陶广宏，县长。
委托代理人董俭分，砀山县人民政府法制办主任。
上诉人张新占因诉砀山县人民政府行政赔偿一案，不服安徽省宿州市中级人民法院（2015）宿中行赔初字第00026号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月23日公开开庭审理了本案。
张新占上诉称，1、一审判决认定事实错误，证据不足。第一，上诉人在一审时并未变更诉讼请求，一审判决中认定的上诉人诉讼请求及理由错误。上诉人一审诉求为“请求判令被告赔偿原告各项损失人民币1756000元（不包括土地补偿款）”，诉状中列明其中财产损失主要包括上诉人种植的80余种辣椒亲本繁殖材料损失约80万元、54棵20年梨树和2棵杨树损失约15万元、种植3年即将收获的金蝉损失约15万元、大棚农膜损失约6000元、土地晒场损失约60万元、强拆时被政府限制人身自由的误工费和精神损失共计5万元。一审判决将上诉人的诉求变更为“请求判令砀山县政府赔偿张新占各项损失合计30000元，其中蔬菜大棚材料损失约20000元，精神损失费10000元”，明显认定事实错误，审非所请。
第二，一审判决查明的上诉人承包土地亩数错误。上诉人诉称“在砀山县县委西侧承包的近6亩土地上经营蔬菜大棚和辣椒种子培育，并有种植多年的树木。”并在庭审时提交3份土地承包合同证明自己的主张，被上诉人对证据4的真实性认可。根据在案证据，上诉人享有经营权的土地面积为6.22亩，一审判决在第一页写成“2亩承包地”，在判决第4页认定为“约1亩承包地”，明显认定事实错误，证据不足。
第三，一审判决将确认被上诉人强制执行行为违法的法律文书认定错误。安徽省砀山县人民法院作出的（2015）砀行初字第00030号行政判决书确认被上诉人强制执行行为违法，上诉人在一审时也提交了上述判决书，一审判决认定安徽省砀山县人民法院作出的（2015）砀行初字第00025号行政判决确认被上诉人强制执行行为违法错误。
第四，一审判决审理查明“2014年5月14日，砀山县人民政府将张新占的补偿款82349元存入户名为张新占的银行存单，其中包括土地补偿费73710元、青苗补偿费3240元、大棚补偿5399.46元”的内容，证据不足，没有事实依据。首先，“补偿款”性质认定错误。上诉人承包土地征收批复的时间为2014年12月30日，按照《安徽省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十三条之规定，被上诉人应该在土地征收批复之后拟定、公告、实施征收土地补偿安置方案，因此在2014年5月14日不存在土地征收的事实，也不可能存在“补偿款”一说，与本案国家赔偿事项不具有关联性，被上诉人所在区域存在多次土地征收行为，补偿款是否为以前土地征收的相关补偿费用并未查实。其次，户名为“张新占”的存折，与本案不具有关联性。银行存折形成时间为2014年5月14日，确定被上诉人强制执行违法的判决时间为2015年7月7日，上诉人承包土地征收批复时间为2015年12月30日，被上诉人自称是“对张新占的损失积极进行挽救，按照要求打入账户，款项包含张新占要求赔偿的所有项目”，从形成时间上明显矛盾。上诉人直到法院开庭时才知晓存单的事情，上诉人在举证期限内曾向法院申请调取银行开户信息，但一审法院无视上诉人的诉权，对此事不予理睬。再次，一审法院认定“补偿款”82349元包括“土地补偿费73710元、青苗补偿费3240元、大棚补偿5399.46元”，证据不足，没有事实依据。被上诉人并未提交上诉人地上附着物调查勘测清单，也没有提交相关证据证明上述事实。一审法院作出上述认定，将违法行为合法化，事实不清、证据不足。
第五，一审法院认为“张新占起诉要求砀山县政府赔偿大棚材料损失、精神损失费，但未提交相关证据予以证明，其赔偿请求没有事实依据”错误。因被上诉人的违法行为，造成上诉人即将收获的80余种辣椒亲本繁殖材料被推毁、54棵20年梨树和2棵杨树被强行砍伐、种植3年即将收获的金蝉被掩杀、并造成塑料大棚及薄膜等财产严重损失。上述财产在上诉人提交的视听资料中能够证明，根据行政诉讼证据规定，因被上诉人的原因造成上诉人无法举证自己的损失的，被上诉人应承担举证责任，现被上诉人违反举证责任的规定，对上诉人的损害数额放弃举证责任，其应承担对其不利的法律后果。
2、一审判决遗漏诉讼请求。上诉人在一审的诉求共两项，（1）请求判令被告赔偿原告各项损失人民币共计1756000元（不包含土地补偿款）；（2）诉讼费由被告承担。但一审判决“驳回张新占要求被告砀山县人民政府赔偿各项损失30000元的诉讼请求，其余的1726000元诉求，未予审理。
3、一审判决适用法律错误。首先，上诉人的诉求有事实根据和法律依据。2014年8月21日，被上诉人强行将上诉人承包土地的地上附着物强行清除，导致上诉人财产遭受巨大损失，上诉人已提交了被上诉人违法强拆前后及强拆时的现场视听资料作为证据，诉讼请求有损害的事实根据；根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第九条、第十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款之规定，上诉人向法院起诉有法律根据；至于赔偿损失具体数额问题，因被上诉人的行为导致地上附着物灭失，上诉人已在举证责任能力范围之内，提供了相应证据来证明自己受到的实际损害，上诉人已经依法尽可能完成了举证义务，被上诉人依法应承担因举证不能导致的对其不利的法律后果。其次，被上诉人实施的违法具体行政行为，导致上诉人遭受实际损害。为更直观的表述上诉人受到的经济损失，上诉人以建设用地批准文件的时间为基点，划分为两个大的时间段，即2014年12月30日为基点。在该基点之前，上诉人有经营自主权，本可以对多年培育的即将成熟的辣椒种子及梨树果子进行收获劳动成果，但因被上诉人2014年8月21日的行为，直接导致了耗费多年心血的辣椒种子全部被破坏，即将成熟的梨等其他作物也因强拆行为全部毁损在地，2014年的劳动成果因被上诉人的违法行为化为泡影，因被上诉人的行为，导致上诉人减少2014年应得经济收益。也就是上诉人本次诉讼中主张的经济损失事实依据。在该基点之后，按照法律规定，被上诉人应该在2014年12月30日之后，对当时的地上附着物制作调查勘测清单，并根据调查结果制定补偿安置方案并予以公布，在确定补偿安置方案后，与地上附着物所有权人签订补偿协议，再进行补偿；也就是被上诉人需要对2015年的地上附着物进行依法补偿，即按照法定补偿标准将各项补偿款交于地上附着物所有权人。退一步讲，假设2014年5月14日的“张新占”的存折属于“补偿”费用，也应是对征收土地之后的“补偿”，并应交付给上诉人。同时，被上诉人提供的单方土地测量结果与实际情况严重不符，也不能作为合法性“补偿”的依据。
4、一审法院审判程序违法，超出法定审理期限。上诉人于2015年10月29日向宿州市中级人民法院提交行政赔偿起诉状，2016年5月23日收到一审判决书，审理期限明显超过法律规定的六个月审限。（2016）宿中行赔初字第00026号行政赔偿裁定书，凸显一审法院在审判时不负责任的行为；该裁定书内容是在上诉人2016年6月1日递交上诉状后，一审法院才开始与上诉人协商纠正事项，但裁定书落款时间为2016年5月31日，明显程序违法。
综上，一审判决存在认定事实错误、证据不足、遗漏诉讼请求、适用法律错误、程序违法等情况。请求二审法院依法撤销一审判决和裁定；判令被上诉人赔偿上诉人各项损失人民币共计1756000元（不包括土地补偿款）。
砀山县人民政府在庭审中答辩称，其已将补偿款打入张新占账户，补偿已经完毕。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院认为，一审判决认定事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销安徽省宿州市中级人民法院（2015）宿中行赔初字第00026号行政赔偿判决及裁定；
二、发回安徽省宿州市中级人民法院重审。
审 判 长 王新林
代理审判员 张高英
代理审判员 昂永华
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 潘玉丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
……
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
……