辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）丹刑二终字第00146号
原公诉机关凤城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）翟华，男，因涉嫌犯贪污罪于2013年11月29日被抓获，次日被临时羁押于太原市看守所。同年12月3日被刑事拘留，同年12月16日被依法逮捕。现羁押于凤城市看守所。
辩护人刘庆，山东淄明律师事务所律师。
凤城市人民法院审理凤城市人民检察院指控原审被告人翟华犯贪污罪一案，于二○一四年四月二十三日作出（2014）凤刑初字第00001号刑事判决。宣判后，原审被告人翟华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人翟华，征询辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：中建某建设有限公司系国有企业，被告人翟华系中建某建设有限公司天津分公司沈丹客专某标第二项目经理部（以下简称中建公司第二项目部）对外协调部部长（又称征迁部部长），负责高速铁路建设在该标段征地拆迁补偿和对外协调工作。2011年5月，翟华在中建公司第二项目部征占凤城市通远堡镇某村七组金家河河滩地过程中，与时任村委会主任兼村支部书记栗某某、七组组长高某某（均另案处理）相勾结，合谋采取增加征地亩数的方式，套取征地补偿款予以私分。2011年5月6日，中建公司第二项目部（甲方）与凤城市通远堡镇某村村委会、土地所属人（乙方）签订临时占地补充协议，协议约定甲方占地24.5亩，补偿款人民币62.98万元，栗某某、高某某在乙方处签字。栗某某以凤城市通远堡镇某村村委会名义给中建公司第二项目部出具委托书，要求将补偿款转入高某某个人账户。同年6月9日，中建公司第二项目部将补偿款人民币62.98万元转入高某某个人账户，除支付部分村民补偿款外，三人非法占有补偿款人民币30.062万元，其中翟华实得人民币7.748万元；栗某某实得人民币21.25万元；高某某实得人民币1.064万元。2012年8月，中建公司第二项目部工作人员发现临时占地补充协议存在问题，经相关工作，翟华退回人民币8万元。被告人翟华到案后，如实供述了自己的罪行。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行庭审质证，并根据原审被告人翟华的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十七条第三款之规定，判决认定：被告人翟华犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币五万元。
上诉人翟华及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是：1、原判事实不清，证据不足。2、翟华在共同犯罪中起辅助作用，犯罪收益较少，系从犯；平时表现较好，系初犯、偶犯，退回全部分得的赃款；翟华构成自首，原判量刑重，请求改判。辩护人另提出，翟华存在遗漏其他罪行的情形，应发回原审人民法院重新审判；翟华构成职务侵占罪或侵占罪，而非贪污罪；侦查部门存在诱供行为。
本院经审理查明，原审判决认定上诉人翟华犯贪污罪事实清楚，有以下证据证明：
1、证人陈某某的证言证实，2011年6月9日，他们单位财务通过转账支付给高某某补偿款62.98万元。翟华经手支付给李某仁、刘某国、高某兰补偿款13.012万元。
2、证人李某某的证言证实，他是中建公司第二项目部经理，中建某建设有限公司是国有企业，独立法人，天津分公司是中建某有限公司下属分公司，不是独立法人，第二项目部是天津分公司下设的施工单位。翟华2011年2至7月间担任第二项目部对外协调部部长，主要负责征地拆迁补偿和对外协调工作。2011年5月6日，项目部与某村委会主任栗某某签订一份临时占地协议，翟华负责占地测量和起草合同，协议占地24.5亩，占地补偿款62.98万元。2011年8月，高某接替翟华的工作发现实际占地只有七八亩，高某从栗某某手中追回补偿款15万元，从翟华手中追回补偿款4万元，从高某某手中追回补偿款7.76万元。
3、证人高某的证言证实，他从2011年8月开始接替翟华担任征迁部部长。他们单位在某村七组弃渣过程中，发现一份补偿款62.98万元的合同无法弃渣，他找到七组组长高某某了解情况，高某某说合同有虚构的地方，补偿款也没有全部发放给老百姓，而是被他和翟华、栗某某给分了。他向公司经理李某某报告了情况，领导要求他及时把款追回来。2012年8月20日，他们项目部又与高某某签订一份补充协议，协议确定高某某的补偿款为7.516万元，原先签订的合同作废，高某某多得的7.76万元补偿款被他追回，栗某某退回补偿款15万元，翟华退回补偿款4万元。
4、证人李某仁、刘某国、高某兰证言及收款收据证实，他们收到翟华给付的征地补偿款共计13.012万元。
5、证人高某举、汪某洪、刘某城、刘某利、宋某军、刘某慧、刘某军、王某敏、唐某斌证言及收据证实，他们收到高某某支付的补偿款共计3.26万元。
6、证人刘某军、孙某的证言及收据、欠据证实，栗某某支付刘某军高铁淹地赔偿款7500元，另给刘某军打欠条12500元，该笔款实际由孙某垫付给刘某军，栗某某一直未还。
7、证人赵某霞证言、存款凭条、中建公司第二项目部证明证实，翟华退回补偿款8万元。
8、临时征地补充协议、委托书、收款收据、会计凭证、银行存款查询通知单证实，中建公司第二项目部与凤城市通远堡镇某村委会、高某某签订临时征地补充协议，补偿金额为62.98万元，该款已支付给高某某。
9、户籍证明、干部履历表、工资表、劳动合同、营业执照、工商档案、证明、证人何某、李某某、邱某兴的证言证实，中建某建设有限公司系国有企业，翟华原系该公司工作人员，于2011年3至7月间担任中建公司第二项目部对外协调部部长，负责征地拆迁补偿和对外协调工作。
10、补充协议（二）证实，高某某个人的林木补偿款为7.516万元。
11、高某出具的收据证实，栗某某退回补偿款15万元，高某某退回补偿款7.76万元。
12、土地现场勘测结论报告、凤城市国土资源局情况说明、林权证、自留山转让协议及证人王某孝、程某良、杨某峰证言证实，中建公司第二项目部占地的位置、面积、权属及占地面积中有高某某部分自留山。
13、凤城市人民检察院反贪污贿赂局关于栗某某、翟华、高某某贪污数额说明证实，认定栗某某、翟华、高某某的贪污数额时，已扣除高某某应得的补偿款和三人支付给村民的补偿款。
14、案件来源和侦查经过证实，该案系村民举报而案发，翟华系被抓获归案。
15、另案被告人栗某某的供述证实，2010年5月，他开始担任某村村委会主任兼村党支部书记。他是通远堡镇高铁领导小组成员，主要是协助镇政府做好高铁建设时的征占地补偿、动迁和群众安置工作。
2011年5月，沈丹高铁第二项目部征迁部部长翟华说高铁原来征用的7.66亩弃土场不够用了，想在原来的基础上再补征8亩左右。这块地在高某某承包地地头，他领着翟华到高某某家，翟华提议在补征8亩的基础上再虚增一些，他们三人都得点钱，他和高某某表示同意，他们研究确定虚增12亩。2011年5月6日，他和高某某与高铁签订一份临时征地补充协议，征地补偿款62.98万元。他以村委会名义给高铁出具一份委托书，让高铁把补偿款打到高某某个人账户上。协议签订后，大约一个月左右，高铁把补偿款打到高某某的银行卡里，他得到22万元。2012年8月份，他退给高铁第二项目部征迁部部长高某15万元。因高铁施工造成村民刘某军的土地被水淹了，高铁没赔偿，刘某军就找村里要求赔偿2万元，他没有办法就给赔偿了7500元，给刘某军打了1.25万元欠条，他朋友孙某垫付给刘某军1.25万元。
16、另案被告人高某某的供述证实，他从1996年开始担任某村七组组长。2011年5月，翟华说原来在七组征占的弃土场不够用了，要再补征8亩左右的土地。翟华说想虚报亩数套点钱，他和栗某某都有份，他就同意了，他们研究确定虚增12亩，签补充征地协议时将亩数写成24.5亩。2011年5月6日，他和栗某某与高铁签订一份临时征地补充协议，加上给他个人的树木补偿款，补偿总额62.98万元。高铁把钱打入他的银行卡里，翟华取走20.76万元，翟华给李某仁9万多元，给刘某国2万多元，给高某兰8000元。栗某某分得22万元。剩下19.72万元，包括高铁给他个人的林木补偿款7.516万元，其他补偿1.18万元及他支付给刘某军、刘某利、宋某军、汪某洪、刘某城、刘某慧、高某举、王某敏等8人的1.26万元，支付给唐某斌的2万元。2011年8月，高某接替翟华担任对外协调部部长，高某发现征地协议存在问题，高某找他谈话时，他把和翟华、栗某某虚增土地套取征地补偿款的事说了，高某通过计算，让他退回了虚增的补偿款7.76万元。
17、上诉人翟华的供述证实，2011年1至7月，他担任中建公司第二项目部对外协调部部长，负责高速铁路建设在该标段征地拆迁补偿和对外协调工作。2011年3-4月份，他们项目部在某村七组征用7亩多河滩地，作为小河口隧道弃渣场，2011年5月，他找到某村村委会主任栗某某说原来征用的弃渣场不够用了，需要补征弃渣用地。栗某某、高某某领他去了高某某家北边金家河一块河滩地，河滩地上有高某某种的杨树、槐树等林木，他测算一下大约有8亩，但仍满足不了弃渣需要，栗某某又带他去金家河下游看了一块河滩地大约有12亩。他和栗某某、高某某合计把这两块地都征下来，他们三人从中套点钱，他个人每亩得4000元，他能得8万元左右，另外小河口隧道口还占用村民李某仁、刘某国两家自留山4.5亩，都签在一个合同里。栗某某说这两块河滩地属于某村七组所有，土地补偿款直接拨到高某某个人账户上，商量完之后，他向项目部经理李某某汇报，项目部派测量队进行了实地测量，最终测量亩数为24.5亩，补偿金额为60余万元。合同签订后，大约在6月初，项目部把征地补偿款拨到高某某的个人账户上。高某某得到钱后，往他银行卡里转了20.76万元，他支付给李某仁征地补偿款9.94万元、刘某国征地补偿款2.272万元、高某兰征地补偿款8000元，合计13.012万元，他个人实得7.748万元。他退给项目部高某共计人民币8万元。
上述证据均经一审法院庭审举证、质证和本院的审查，二审期间没有发生变化，本院予以确认。上诉人翟华及其辩护人在二审时没有提供新的证据。
本院认为，上诉人翟华身为国有企业工作人员，与他人相互勾结，在征地补偿过程中，利用职务上的便利，非法占有征地补偿款，其行为已构成贪污罪。上诉人翟华到案后，能如实供述自己的罪行，可从轻处罚；上诉人翟华全部退赃，可酌情从轻处罚。
关于上诉人翟华及其辩护人提出的翟华构成职务侵占罪或侵占罪，而非贪污罪，原判事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见。经查，在卷证据足以证实本案所涉征地补偿款系国有资金，翟华系国有企业工作人员，同案犯栗某某系受国家机关委托从事公务的人员。翟华、栗某某利用各自职务便利伙同高某某就涉案土地签订征地补偿协议，并将套取的国家征地补偿款占有并私分，其行为符合贪污罪的构成要件，原判认定事实清楚，证据确实充分。因此，上诉人翟华及其辩护人提出的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于上诉人翟华及其辩护人提出的翟华在共同犯罪中起辅助作用，犯罪收益较少，系从犯；平时表现较好，系初犯、偶犯，退回全部分得的赃款；翟华构成自首；侦查机关诱供；原判量刑重，请求改判的上诉理由和辩护意见。经查，在卷证据足以证明翟华伙同栗某某、高某某共同商定套取国家征地补偿款，且翟华本人亦证实涉案合同系其拟定，上述事实证明翟华在共同犯罪中所起并非辅助作用；原判对翟华裁量刑罚主要依据是其与他人共同贪污公款的数额，其实际得赃款的数额只能作为酌情考虑的情节，因此，翟华不应认定为从犯。在卷证据证实本案系群众举报后，翟华被公安机关抓捕到案，不构成自首。上诉人翟华及其辩护人未提交证据或线索证实侦查机关对翟华存在诱供行为。其余法定、酌定量刑情节原判已充分考虑，量刑适当。因此，上诉人翟华及其辩护人提出的该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于上诉人翟华辩护人提出的翟华存在遗漏其他罪行的情形，应发回原审人民法院重新审判的辩护意见。经查，翟华在一审宣判前另交待一笔贪污犯罪事实，检察院出具的情况说明证实该案尚在侦查阶段，涉案主要证人均未找到，由于该案是否起诉尚不确定，本案不符合发回重审的条件。因此，上诉翟华辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐文峰
审 判 员 刘加荣
代理审判员 李 欣
二〇一四年七月八日
书 记 员 卢丹梅