河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀08民终4000号
上诉人（原审原告）：白广文，男，1956年4月12日出生，满族，个体，住河北省丰宁满族自治县。
被上诉人（原审被告）：丰宁满族自治县第一中学，住所地：河北省丰宁满族自治县大阁镇兴丰路****号。
法定代表人：毛羽国，校长。
委托诉讼代理人：ＸＸ，北京市雨仁（承德）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙鹏，男，1963年6月7日出生，满族，职工，住河北省丰宁满族自治县。
上诉人白广文因与被上诉人丰宁满族自治县第一中学建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省丰宁满族自治县人民法院（2017）冀0826民初1218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人白广文，被上诉人丰宁满族自治县第一中学的委托诉讼代理人ＸＸ、孙鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
白广文上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人给付我已经完成增加工程量工程款716659.00元，给付合同内工程款56950.00元，给付填防空洞款3600.00元，给付临建费5000.00元，被上诉人承担评估费20000.00元。事实和理由：一、已付工程款计算错误，被上诉人在开庭时出示的已付款中有案外人夏文霖领款15000.00元，夏文霖与我没有关系，该笔款项计算在我领款数额内系认定事实错误；2、经过评估公司现场勘查，我向法院提交被上诉人给我的增加施工量的三份图纸，以及证人证言等证据证实我施工过程中增加工程量合款716659.00元，原审法院酌定为6万元认定事实错误，适用法律错误。
丰宁满族自治县第一中学辩称，评估报告不能作为认定工程量增加的证据使用，评估报告中所列的鉴定内容均包括在《协议书》约定的施工范围内，并非工程量增加。关于白广文以借款方式支走的工程款，被上诉人提交的证据证明系318050.00元。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
白广文向一审法院起诉请求：涉案工程的评估价格为716659.00元，原协议合同价格为360000.00元，未评估的28400.00元，看护费306000.00元，合计1411059.00元，扣除借款282050.00元，尚欠1129009.00元，要求被告给付。
一审法院认定事实：1997年，被告丰宁满族自治县第一中学筹建九龙民族运动中心广场一处，并将此工程承包给了原告白广文，双方同时于1997年10月27日签订了协议书，第一中学为甲方，白广文为乙方，协议书主要内容为：1、九龙民族运动中心场地要求施工后底层南北长190米，东西宽110米，面积为20900平方米，南北水平，起石方地方比土方地方低30厘米，后用沙土垫平。2、为保护操场，在操场东面砌筑大坝，此坝底宽3米，上宽0.6米，高度平均10米，长100米，全部用四道河处的岩石砌筑，沟部坝4米高以下全部用75#沙浆砌筑，其余砌筑均为50#沙浆。如在施工中用此操场起出的石头砌坝埋层，大坝外层宽0.6米，因使用四道河处的岩石，这样砌筑每方为80元。3、回填土要求辗轧，每推土50厘米厚时辗轧一次直至达标为止，大坝西部垫土5米宽处为密层辗轧，从大坝底部到操场顶面。4、在此运动场西部修排水沟一条，深0.8米，宽2米，将水排到神社西沟为止。5、场地排水要求乙方协助做好，砌筑大坝时留下排水孔，每10米留一个孔。正沟处留2个孔（距离3米）。6、操场的东南两面刷坡度为高宽5:1，西北边刷坡度为高宽4:6，并堆出看台。7、土方含大坝基础开方，负责西边看台处（水沟）填方其坡度为4:6，高与南北相同。8、修好上山公路，直入操场。9、工程造价：以上工程除砌筑大坝工程外，总造价为36万元，其工程亏余甲方不再负责，由乙方承担。10、大坝砌筑按要求每立方米为100元（四道河处石头）。11、工期为1997年11月1日开工，至1998年6月30日完工。12、付款方式：施工中保证乙方炸药水泥款、柴油款、其余款项于1998年9月30日经验收后一次性付清。13、此项工程一次性包死，所定款项中含机械设备、安全费、绳杆架木、税金等，在施工中出现任何情况不准毁约。14、如按甲方要求完不成任务，质量不合格，由乙方赔偿一切经济损失。协议签订后，原告白广文开始施工，但未砌筑大坝，在施工过程中，被告第一中学考虑原告砌筑大坝的技术及能力，并为了赶工程进度，经与被告白广文协商，将九龙民族运动中心广场工程中的大坝工程项目承包给了案外人马显瑞。同时三方于1997年12月2日签订了协议书，协议书中第一中学为甲方，案外人马显瑞为乙方，被告白广文为配合方，该协议的主要内容为：1、甲方通过议标决定将运动中心工程中的护坡大坝工程承包给二建公司的马显瑞同志，其余土方推运，石方起运，大坝挖�、修路、大坝西土方宽5米密轧及排水承包给白广文同志。2、大坝要求（与前述协议要求一致）；工期：1997年12月1日起备料至1998年6月10日竣工。3、付款方式：在大坝砌筑施工中甲方负责付水泥款，其余工料款1998年9月30日前一次付清。4、白广文承包的工程要按时完成，并配合马显瑞保质保量完成此工程。5、乙方负责砌筑中的石料、沙子、工人工资，其余开支（不含水泥款）直到1998年9月20日。该协议签订后，原告白广文与案外人马显瑞同时施工，至1999年春该工程基本完工，在施工过程中，根据施工现场地形地势地貌及地理状况，按被告第一中学要求，最终东侧大坝高度及长度有所增加，大坝地面上高度平均为11米，地面下埋藏部分约2米左右，因此原告白广文回填土方量有所增加，同时运动场的长和宽均有所增加，另外，按照被告第一中学的要求，原告白广文填防�洞，为施工建房支付现金合款8600.00元，此款未在协议约定的工程量及工程约定的价款之中。其余工程量与协议约定基本相符。原告白广文在施工期间通过借支现金，领取材料款等方式共支取现金318050.00元，被告目前尚欠协议约定之内的工程款41950.00元，协议之外增加的工程合款8600.00元。该工程截止目前尚未组织验收。该运动广场由政府出资在原有基础上进行了改建，现已基本上对外开放投入使用。原告白广文认为在建设九龙民族运动广场的施工过程中，按被告第一中学的要求，增加了多项工程内容，并申请对增加的工程量进行了评估，经北京市国宏信价格评估有限公司评估，最终结论为716659.00元，其中操场南侧推土回填78616.31元，操场北侧开石方244923.26元，操场东侧开石方80680.59元，大坝下平整土方动用机械台班47456.42元，大坝内回填辗轧台班29885.00元，挖操场西�山上排水沟11236.95元，拉四道河毛石56100.00元，挖大坝地基土石方12173.37元，修上山路11236.95元，推马道及向山上拉石头台班15438.28元，税金23296.97元，综合取费77696.94元，其它直接费用27917.99元。原告为此支付鉴定费20000.00元。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。原被告签订的建设九龙民族运动中心场地工程协议书是双方真是意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应确认协议合法有效。九龙民族运动中心场地工程自1997年建设至今，原被告双方始终未组织对工程进行验收且未结算全部工程价款，因此原告的诉请未过诉讼时效。原告白广文按协议约定对九龙民族运动中心场地进行了施工建设，且该工程已基本完工，故原告请求被告丰宁第一中学给付所欠原告的工程款，本院予以支持。该工程款总造价36万元，依被告出示的原告借款明细，原告�施工过程中共向被告借款支出29笔，合计318050.00元，被告尚欠原告工程款41950.00元，被告应予给付原告；原告在施工过程中增加的填埋防空洞计3600元及操场施工临建三间房造价5000元的事实，有被告第一中学当时的工程负责人明确认可此两项工程款为8600.00元，此款应由被告给付，本院予以支持；综合九龙民族运动中心场地的施工情况，工程完工后，案外人所修筑的大坝长和高均有所增加，而原告所建的场地面积的长宽均有所增加，因此回填土方必定有所增加且符合客观实际，但因该工程时间久远，现已无法测量确定具体数量，对此本院对增加的工程量价款，综合协议的全部工程内容及固定价款36万元的客观事实酌定为6万元。虽然原告申请对自认为增加的工程项目进行了测量评估，但原告提供的证据及记录等证据并不能证明此事项全部为新增加工程项目，而本院认为�告所申请的鉴定事项绝大多数均应包括在协议约定的工程范围之中且又不符合客观实际，因此对鉴定的事项及所涉价款，本院难以支持，原告为此支付的鉴定费用亦应自行承担。对被告辩称工程存在隐患及质量问题等抗辩理由因无证据证实，本院不予采信。判决：一、被告丰宁满族自治县第一中学于判决生效后十日内一次性给付原告工程款110550.00元（按协议约定被告尚欠工程款41950.00元、填防空洞款3600元、临建三间房5000元、酌情给付增加的工程款项6万元）。二、驳回原告其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审法院审理查明，一审判决审理查明部分认定上诉人白广文在施工期间支取的现金为318050.00元，但该笔款项中有15000.00元系由案外人支取，被上诉人丰宁满族自治县第一中学未能举证证实该笔款项确系上诉人白广文支取，故被上诉人�广文所支取款项的数额应为303050.00元，其余认定事实与一审法院认定事实相一致。
本院认为，上诉人白广文与被上诉人丰宁满族自治县第一中学之间存在建设工程施工合同法律关系，上诉人白广文已经完成涉案工程建设，被上诉人丰宁满族自治县第一中学应履行付款义务。本案中，上诉人白广文所施工合同内工程价款共360000.00元，上诉人白广文已经支取303050.00元，故被上诉人丰宁满族自治县第一中学应给付剩余工程款项56950.00元。上诉人白广文在施工过程中填埋防空洞及临建三间房的事实存在，被上诉人丰宁满族自治县第一中学对相应工程款8600.00元亦应履行给付义务。上诉人白广文所施工的合同外工程，因涉案工程施工时间较长，上诉人白广文虽然对涉案合同外工程进行了鉴定，但是所鉴定工程中包含上诉人白广文应该按照合同施工的工程，故鉴定结论�能作为本案定案依据使用，又因上诉人白广文不能提供充足证据证实合同外工程确切工程量，故本院结合合同内工程价格以及公平原则酌定被上诉人丰宁满族自治县第一中学给付上诉人白广文增加工程工程款100000.00元。上诉人白广文提出的其他诉讼请求无法律依据，本院依法不予支持。
综上所述，白广文的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决部分事实认定错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河北省丰宁满族自治县人民法院（2017）冀0826民初1218号民事判决；
二、被上诉人丰宁满族自治县第一中学于本判决生效后十日内给付上诉人白广文工程款165550.00元；
三、驳回上诉人白广文其他诉讼请求。
一审案件受理费14961.00元，由上诉人白广文负担11350.00元，被上诉人丰宁满族自治县第一中学负担3611.00元；二审案件受理费14961.00元，由上诉人白广文负担11350.00元，被上诉人丰宁满族自治县第一中学负担3611.00元。
本判决为终审判决。
审判长 裴赤博
审判员 张认众
审判员 高伶丽
二〇一七年十二月二十五日
书记员 李云骐