陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕08刑终402号
原公诉机关靖边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦佳宾，男，2016年7月27日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被靖边县公安局刑事拘留，同年8月19日被靖边县人民检察院批准逮捕，于同日被依法执行逮捕。现羁押于靖边县看守所。
辩护人李渊，榆林市榆阳区法律援助中心指派陕西文生律师事务所律师。
原审被告人刘治中，又名刘壮、刘壮壮，男，2016年7月27日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被靖边县公安局刑事拘留，同年8月19日被靖边县人民检察院批准，于同日被依法执行逮捕。2016年11月25日被靖边县人民检察院取保候审。2017年5月18日被本院决定逮捕，于同日被靖边县公安局执行逮捕。2017年6月28日经靖边县人民法院决定被取保候审，并于同日被靖边县公安局执行取保候审。
原审被告人白东明，男，2016年8月27日因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪被靖边县公安局取保候审，同年12月6日被靖边县人民检察院批准逮捕，于同年12月9日被依法执行逮捕。2017年1月16日被靖边县人民检察院取保候审。2017年5月18日被本院决定逮捕，于同日被靖边县公安局执行逮捕。2017年6月28日被靖边县人民法院决定取保候审，并于同日被靖边县公安局执行取保候审。
靖边县人民法院审理靖边县人民检察院指控被告人秦佳宾、刘治中、白东明犯销售伪劣产品罪，于2017年8月4日作出(2017)陕0824刑初229号刑事判决书，宣判后，原审被告人秦佳宾不服原审判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年以来，被告人秦佳宾通过微信（昵称“AG-董事长-
主打超市货”微信号aijiajie0520）贩卖中华、黄芙蓉王、紫云等品牌假冒伪劣香烟。其通过在微信信息平台、朋友圈发布香烟广告，大量发展下线，通过微信予以销售。双方采用支付宝、微信转账的付款方式，利用快递、物流将所需香烟邮寄到购买者手中。被告人秦佳宾在陕西、山西、银川、山东、安徽、河北等省份向20人销售假冒伪劣香烟。其中向刘治中销售了326050元；向白东明销售了37160元；向强某销售了70000余元；向高某销售了18950余元；向王某销售了43000余元；向师某销售了59400元；向窦某销售了78000余元；向魏某销售了120835元；向张某销售了42750元；向白某销售了15409元；向张某销售了50491元；向王某销售了50959余元；向田某销售了69802元；向赵某销售了42480元；向张某销售了15000元；向杨某销售了1460元；向王某销售了1655元；向朱某销售了1280元；向其下线微信昵称“A康美药业”（微信号AGXY0001）销售了26815元，该下线又将此烟销售给孙某；向下线那志胜，微信昵称“88888”（微信号Wo-1311121****，之前微信昵称为“烟村总监，主打超市货”）、“净爱多”（微信号yczj55778899,与“88888”系同一人）销售共计590000余元，其中该下线又给张某销售了44500元，给柯某销售了7550元；给王园园销售了1260元。
综上，秦佳宾共向二十人予以销售，销售数额共计1661496余元。
被告人刘治中从2015年9月份开始，通过微信（微信号zhuang、YMPZ8888）于秦佳宾处购买假冒伪劣香烟，由快递公司寄回，通过微信转账、现金方式收取烟款，后在靖边县予以销售。其中，向王拼搏销售306条黄芙蓉王、6条软中华，数额共计42990元；向张某（追加起诉）销售黄芙蓉王、软中华香烟，数额共计32050元；给林某销售了150余条黄芙蓉王、50余条软中华，数额共计35000元；向扶某销售了154条黄芙蓉王、11条软中华，数额共计22600元；向熊某销售了12条黄芙蓉王、30条软中华，数额共计9600元；向高某销售了23条软中华，每条300元，共计6900元；向杜某销售了85条黄芙蓉王、3条软中华，共计12800元；向张某销售了8条软中华、10条黄芙蓉王，共计3380元；向张某销售了1条黄芙蓉王，共计240元。后民警在刘治中处提取到46条软中华，85条黄芙蓉王。经鉴定，均系假冒注册商标且伪劣香烟，价值共计48530元。
综上，刘治中共向十人予以销售，销售数额共计171800元。
2016年2月份至8月份，被告人白东明通过微信从秦佳宾、微信昵称“AG-董事长-主打超市货”（微信号ag520666ag）、微信昵称“AG-
大家去跟我新号”（微信号是q-88887777）处购买假冒伪劣香烟，后由快递公司寄回靖边县予以销售。其中，向张莉萍经营的“分分利门市”销售30000余元；向张某经营的“芦河大曲兴国超市”销售30000余元；向杜某经营的“芳芳百货门市”销售5000余元；向杨某经营的“鑫源门市”销售4600余元；向席某销售10600余元；向屈某销售2365元。后民警在白东明处查获部分尚未销售的芙蓉王、利群、软云、南京雨花石、软中华、牡丹等香烟。经鉴定，均系假冒注册商标且伪劣香烟，价值7045元。
综上，白东明共向六人予以销售，销售数额共计55565元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证金色苹果6Splus手机一部、金色SM-W2015手机一部、刘治中的白色VIVOX6A手机一部、张某的苹果5S手机一部、秦佳宾、刘治中的记账本各一个，秦佳宾的长城台式电脑主机一部、苹果笔记本一台，书证户籍信息、受案登记表、破案报告书、抓捕经过、临时羁押证明书、调取证据通知书、暂扣笔录、提取及发还笔录、扣押物品、文件清单及照片、微信转账交易记录、窦某的手机微信信息及建行卡客户交易查询书、白某的农行卡交易明细清单、交易记录及银行转账记录、秦佳宾的建行卡交易明细、调取证据通知书、证据提取复制单，证人乔某、强某等人的证言，被告人秦佳宾、刘治中、白东明的供述，辨认笔录及照片，现场指认笔录及照片，检验结论，鉴别检验报告等证据证实，足以认定。
据此，原审法院认为，被告人秦佳宾、刘治中、白东明以假乱真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，秦佳宾的销售金额达1661496元、刘治中的销售数额达171800元、白东明的销售数额达55565元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。靖边县人民检察院指控被告人秦佳宾、刘治中、白东明犯销售伪劣产品罪的事实及罪名成立，本院依法予以支持。被告人秦佳宾自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人刘治中、白东明自愿认罪，且能积极预缴罚金，对其可酌情从轻处罚。综合本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，结合社区矫正机构评估意见，对被告人刘治中、白东明均可从轻处罚，并可宣告缓刑；对被告人秦佳宾应依法惩处。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第四十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理生产、销售伪劣产品刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告人秦佳宾犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币90万元。二、被告人刘治中犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币9万元（已缴纳4万元）。三、被告人白东明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3万元（已缴纳1.5万元）。四、对随案移交的作案工具秦佳宾的金色苹果6Splus手机(IMEI:353281076143089)SM-W2015（IMEI:990005868475667、355219065167675）一部、银色苹果电脑一台（型号为：A1398、ID：2013AJ9624）、长城台式电脑主机一台（型号为：HOPELY）、粉色记录销售账目笔记本一个；刘治中的白色VIVOX6A手机（IMEI：860798032052670）以及黑色销售账目笔记本一个，予以没收。
原审被告人秦佳宾上诉认为原审量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
辩护人持与上诉人相同意见予以辩护。
经二审审理查明，原判认定上诉人秦佳宾犯销售伪劣产品罪的事实正确清楚，有经过原审法院庭审举证、质证的扣押物品、文件清单及照片、微信转账交易记录、证人证言，被告人秦佳宾、刘治中、白东明的供述，辨认笔录及照片，现场指认笔录及照片，检验结论，鉴别检验报告等证据在卷佐证，证据确实充分，足以认定。二审期间上诉人秦佳宾再未提供新的证据，故本院对原判所列举的证据及认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人秦佳宾及原审被告人刘治中、白东明在销售中以假乱真，或者以不合格产品冒充合格产品。其中上诉人秦佳宾的销售金额达1661496元，原审被告人刘治中、白东明的销售数额分别达171800元、55565元，其三人行为均已构成销售伪劣产品罪，依法应予惩处。关于上诉人秦佳宾及其辩护人所持原审量刑过重，请求二审对其从轻处罚之理由及辩护意见。经查，原审法院认定上诉人秦佳宾通过在微信朋友圈发布香烟广告，销售假烟的事实清楚，证据确实充分，并根据其销售假烟的数额及情节已在法定刑幅度内对其定罪量刑，并无不当，故该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高永颖
审 判 员 白 娇
代理审判员 张 浩
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 任姿樾