广东省汕头市濠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕濠法刑初字第61号
公诉机关汕头市濠江区人民检察院。
被告人许某某，女，汉族，身份证号码，小学文化程度，现住广东省汕头市濠江区。原系广东省汕头市濠江区达濠街道西墩社区居民委员会出纳员，现任广东省汕头市濠江区达濠街道西墩社区居民委员会副主任。因涉嫌挪用公款罪于2013年9月26日被取保候审。
汕头市濠江区人民检察院以汕濠检公诉刑诉字（2014）52号起诉书指控被告人许某某涉嫌犯挪用公款罪，于2014年9月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月27日公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院指派检察员肖聪出庭支持公诉，被告人许某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市濠江区人民检察院指控，2001年至2010年期间，被告人许某某利用担任汕头市濠江区达濠街道西墩社区居民委员会（以下简称西墩居委会）出纳员的职务便利，违反财务管理制度，多次与同案人邱某甲（另案处理）、西墩居委会干部邱某乙、邱某丙等人共谋，采用虚构“借款”时间等方式，共同或者单独挪用西墩居委会公款归个人使用，具体事实如下：
一、2001年6月4日，被告人许某某利用保管西墩居委会公款的职务便利，与西墩居委会原出纳员邱某丙共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，擅自将单位公款0.68万元挪用给邱某丙使用；同年10月3日，被告人许某某采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.3万元挪用给邱某丙使用；2002年1月15日，被告人许某某采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.75万元挪用给邱某丙使用；后邱某丙将先后所得赃款共计1.73万用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
二、2003年9月1日，被告人许某某利用保管西墩居委会公款的职务便利，在未经审批的情况下，擅自将单位公款0.1万元挪用给邱某丁（现任西墩居委会副书记、主任）使用；2004年4月10日，被告人许某某采用同样的方式，将西墩居委会公款0.1万元挪用给邱某丁使用；同年8月20日，被告人许某某采用同样的方式，将西墩居委会公款0.2万元挪用给邱某丁使用；2006年3月23日，邱某丁到西墩居委会替其叔邱某戊缴纳宅基地款1万元，因邱某戊共欠西墩居委会宅基地款1.31万元未还，被告人许某某与邱某丁共同商量由西墩居委会向邱某丁出具一张已收到全额宅基地款的收据，余款0.31万元作为邱某丁向西墩居委会的借款。随后，邱某丁将先后所得赃款共计0.71万用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
三、2005年1月15日，被告人许某某利用保管西墩居委会公款的职务便利，与时任西墩居委会党支部副书记同案人邱某甲共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，擅自将单位公款1.75万元挪用给邱某甲使用；2006年10月5日，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款1.95万元挪用给邱某甲使用；2007年2月15日，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款1.71万元挪用给邱某甲使用；2008年10月20日，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.95万元挪用给邱某甲使用；后同案人邱某甲将先后所得赃款共计6.36万元用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
四、2005年10月9日，被告人许某某利用保管西墩居委会公款的职务便利，与时任西墩居委会党支部副书记同案人邱某甲共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，擅自将单位公款0.4万元挪用给许某某使用；同年10月30日，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.44万元挪用给许某某使用；2006年1月5日，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.65万元挪用给许某某使用；同年4月2日，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.38万元挪用给许某某使用；2007年10月，被告人许某某与同案人邱某甲采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.28万元挪用给许某某使用。
2005年12月3日，被告人许某某利用保管西墩居委会公款的职务便利，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，擅自将单位公款0.48万元挪用归本人使用；2008年3月5日，被告人许某某采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.35万元挪用归本人使用。
随后，被告人许某某将先后所得赃款共计2.98万元用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
五、2008年7月5日，被告人许某某利用保管西墩居委会公款的职务便利，与西墩居委会原会计员邱某乙共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，擅自将单位公款1万元挪用给邱某乙使用；2010年2月3日，被告人许某某采用同样的方式，擅自将西墩居委会公款0.5万元挪用给邱某乙使用；后邱某乙将先后所得赃款共计1.5万用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
公诉机关针对上述指控的犯罪事实，当庭宣读出示了下列证据材料：
1.书证：户籍证明，发破案经过，达濠街道纪工委和西墩居委会分别出具的证明，达濠工作委员会的任免文件，社区工作人员履历登记表，选举证书，西墩居委会出具的证实材料和主要收入情况说明，西墩居委2011年12月30日出纳库存单据明细，相关借款凭证，（退赃）结算票据，中共濠江区纪委案件移送函，西墩居委会财务管理制度。
2.证人证言：证人邱平辉、邱某乙、邱某丙、邱某丁、邱某己的证言。
3.鉴定意见：汕特司鉴所（2014）会鉴字第001号司法鉴定意见书。
4.被告人许某某及同案人邱某甲的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人许某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次挪用公款共计13.28万元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条以及《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人案发后能够退回全部赃款；在归案后能够如实供述自己的罪行，是坦白，提请本院依法判处。
被告人许某某辩称，1、其挪用的款项中，有8万多元是经过邱某甲签批的，另5万多元是借给家里有困难的同事，其也有打电话向书记邱平辉汇报，邱平辉有口头答应，跟其说同事向村委会借的借款在每月工资里扣，但是因为每月工资只有1000多元，所以也没有扣。2、向居委会借款没有经邱平辉书记书面审批是不对的，但其只是居委会的一般工作人员，不是国家工作人员，且借给同事的钱是村民集体收入，并不是政府拨给的公款，也不是征地款，不属于《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》中的情况，所以其应定为挪用资金罪，而不是挪用公款罪。3、案发前其挪用的款项已全部退清，没有造成单位的损失。4、其工作积极认真，任劳任怨，努力完成社区交代的任务。5、其由于文化程度较低，不懂国家财政制度，不懂法律法规，没有按规定正确使用居委会的资金，现已认识到错误。综上，请求法院对其从轻处理，免于刑事处罚。
经审理查明，2001年至2010年期间，被告人许某某利用担任西墩居委会出纳员的职务便利，违反财务管理制度，多次与邱某甲、西墩居委会干部邱某乙、邱某丙等人共谋，采用虚构“借款”时间等方式，共同或者单独挪用西墩居委会资金归个人使用，具体事实如下：
一、2001年6月4日、2001年10月3日和2002年1月15日，被告人许某某利用保管西墩居委会资金的职务便利，与西墩居委会原出纳员邱某丙共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，分别将西墩居委会资金0.68万元、0.3万元、0.75万元挪用给邱某丙使用；邱某丙将先后所得赃款共计1.73万用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
二、2003年9月1日、2004年4月10日和2004年8月20日，被告人许某某利用保管西墩居委会资金的职务便利，在未经审批的情况下，分别将西墩居委会资金0.1万元、0.1万元、0.2万元挪用给邱某丁使用；2006年3月23日，邱某丁到西墩居委会替其叔邱某戊缴纳宅基地款1万元，因邱某戊共欠西墩居委会宅基地款1.31万元未还，被告人许某某与邱某丁共同商量由西墩居委会向邱某丁出具一张已收到全额宅基地款的收据，余款0.31万元作为邱某丁向西墩居委会的借款。随后，邱某丁将先后所得赃款共计0.71万用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
三、2005年1月15日、2006年10月5日、2007年2月15日和2008年10月20日，被告人许某某利用保管西墩居委会资金的职务便利，与邱某甲共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，分别将西墩居委会的资金1.75万元、1.95万元、1.71万元和0.95万元挪用给邱某甲使用；邱某甲将先后所得赃款共计6.36万元用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
四、2005年10月9日、2005年10月30日、2006年1月5日、2006年4月2日和2007年10月，被告人许某某利用保管西墩居委会资金的职务便利，与邱某甲共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，分别将西墩居委会的资金0.4万元、0.44万元、0.65万元、0.38万元和0.28万元挪用给许某某使用。
2005年12月3日和2008年3月5日，被告人许某某利用保管西墩居委会资金的职务便利，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，将西墩居委会的资金0.48万元、0.35万元挪用归本人使用。
被告人许某某将上述先后所得的赃款共计2.98万元用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
五、2008年7月5日和2010年2月3日，被告人许某某利用保管西墩居委会资金的职务便利，与西墩居委会原会计员邱某乙共谋，在未经审批的情况下，通过虚构“借款”时间等方式，分别将西墩居委会的资金1万元、0.5万元挪用给邱某乙使用；邱某乙将先后所得赃款共计1.5万用于个人使用，直至2013年7月份才退回全部赃款。
上述事实，有公诉机关向本院提供且有经法庭查证属实的如下证据证明：
一、相关书证
（一）户籍材料，证明被告人许某某的主体资格。
（二）中国共产党汕头市濠江区达濠街道纪律检查工作委员会和汕头市濠江区达濠街道西墩社区居民委员会分别出具的证明材料、达濠街道委员会的任免文件、达濠街道社区工作人员履历登记表、选举证书，证实被告人许某某于1999年至2011年12月任西墩居委会的出纳员，2011年3月29日任副主任；同案人邱某甲于1998年10月至1999年主管西墩居委会财经、任党支部副书记，于1999年6月至2011年3月任党支部副书记。
（三）发破案经过，证明本案的侦查、破案经过。
（四）西墩居委2011年12月30日出纳库存单据明细、相关借款凭证、（退赃）结算票据，证明许某某、邱某甲、邱某丙、邱某丁、邱某乙挪用西墩居委会公款的情况以及案发后已退回相关赃款的情况。
（五）西墩居委会出具的证实材料和主要收入情况说明，证明2001年至2011年1月期间，西墩居委会的经济收入主要来源是征地款及征地补偿款。
（六）中共濠江区纪委案件移送函、发破案经过，证明2013年7月初，中共濠江区纪委对达濠街道西墩社区居委会财务管理中出现的问题进行调查，发现西墩社区居委会财务存在弄虚作假行为，居委会原出纳员许某某涉嫌挪用社区居委会公款13.28万元，原党支部副书记邱某甲涉嫌挪用社区居委会公款6.36万元，遂于同年8月2日将该案移送汕头市濠江区人民检察院处理；被告人许某某在立案之前如实交代挪用公款的犯罪事实。
（七）西墩居委会财务管理制度，其中第六条规定库存现金限额应在5000元以内，大额现金收入要及时存入银行，确保现金安全；第十八条规定财务主管审批权在2000以内，超过2000元必须由两委会议讨论同意。大额开支，事项应由代表大会讨论通过后才能执行；第十九条规定一切报销必须有经手人、证明人、审批人签名。对不符合财经手续和手续不完备的。财务人员有权拒付款项。
（八）汕特司鉴所（2014）会鉴字第001号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：西墩居委会出纳员许某某自2001年至2010年期间利用职务之便，在没有经过正常审批程序的情况下，擅自将西墩居委会的现金分20次借出，借出金额合计￥132，800.00，分别借给邱某甲￥63，600.00、邱某丙￥17，300.00、邱某丁￥7，100.00、邱某乙￥15，000.00和她自己29，800.00。借出款项全部被他们5人用于私人支出。
上述借出款项￥132，800.00中￥85，100.00，是西墩居委会原副书记邱某甲自2005年至2008年期间利用职务之便，在没有经过正常审批程序的情况下，与出纳许某某协商后由邱某甲制作借款单据并将借款时间推前10年的方式，分9次借出的，分别由邱某甲借出￥63，600.00、许某某借出￥21，500.00。
二、证人证言
（一）证人邱平辉（原西墩居委会主任、党支部书记）的证言及辨认，证明邱某丙、邱某甲、许某某、邱某乙、邱某丁等人向居委会的相关“借款”均没有经过其审批，其也不清楚该情况。
（二）证人邱某乙（西墩居委会的原会计员）的证言及辨认，证明2008年7月至2010年2月期间，在未经时任西墩居委会财经主任邱平辉的审批下，其先后两次擅自与被告人许某某共同将西墩居委会的公款1.5元挪用给其使用，并经商量决定将挪用公款时间提前10年，其将该笔款项用于家庭开支；案发后其已退回所得赃款。
（三）证人邱某丙（原西墩居委会出纳员、两委成员）的证言及辨认，证明2001年至2002年期间，在未经时任西墩居委会财经主任邱平辉的审批下，其先后三次擅自与被告人许某某共同将西墩居委会的公款1.73万元挪用给其使用，并经商量决定将挪用公款时间提前至其任出纳期间，其将该笔款项用于家庭开支；案发后其已退回所得赃款。
（四）证人邱某丁（西墩居委会副书记、主任）的证言，证明2003年至2006年期间，在未经时任西墩居委会财经主任邱平辉的审批下，其先后四次擅自与被告人许某某共同将西墩居委会的公款0.71万元挪用给其使用，其将该笔款项用于家庭开支；案发后其已退回所得赃款。
（五）证人邱某己（原西墩居委会党支部书记、主任）的证言，证明西墩居委会办公经费的一般操作程序以及个人向西墩居委会借款的具体审批程序。
三、被告人和同案人的供述、辩解
（一）被告人许某某的供述与辩解，证明：1、2001年至2010年，其在任西墩居委会的出纳员期间，利用职务的便利，在未经时任西墩居委会财经主管邱平辉的审批下，私自将西墩居委会的公款共计13.28万元挪用归自己和他人使用，其中：1.73万元挪用归邱某丙使用、6.36万元挪用归邱某甲使用、0.71万元挪用归邱某丁使用、1.5万元挪用归邱某乙使用、2.98万元挪用归自己使用；2、上述挪用的13.28万元中，有8.51万元系其与邱某甲共谋后挪用的；3、邱某丙借款单据记载时间比实际时间早3年、邱某丁借款单据记载时间与实际时间一致、邱某甲、许某某、邱某乙借款单据记载时间比实际时间早10年；4、西墩居委会公款收入主要是征地款、征地补偿款、土地使用款及租金；5、案发后，其退回自己所得赃款2.98万元；6、供述的时间证明被告人许某某在侦查机关立案、采取强制措施之前，如实交代了其挪用西墩居委会资金的犯罪事实。
（二）同案人邱某甲的供述，证明：1、2005年至2008年，其利用任西墩居委会副书记的职务便利，与被告人许某某共谋，在未经时任西墩居委会财经主管邱平辉的审批下，与被告人许某某共同将西墩居委会公款8.51万元挪用归个人使用，其个人所得6.36万元，余下2.15万元归被告人许某某使用；2、借款单据记载时间比实际时间早10年；3、案发后，其退回自己所得赃款6.36万元。
本院认为，被告人许某某利用其担任西墩居委会出纳职务上的便利，挪用西墩居委会的资金总额13.28万元归个人使用，数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人许某某犯挪用公款罪的意见，经查，被告人许某某系西墩居委会出纳，其身份不是国家工作人员，不符合挪用公款罪的主体要件。另外，从挪用款项的性质来看，西墩居委会出具的证明材料，证明了西墩居委会的经济收入主要来源是征地款及征地补偿款，也即西墩居委会的经济收入不只是征地款及征地补偿款，还有其他经济收入，从另一个侧面印证了被告人许某某当庭供述的西墩居委会还有其他经济收入的辩解；公诉机关当庭出示的《司法鉴定意见书》等书证材料证据，均无法证明被告人许某某所挪用的13.28万元是西墩居委会的征地款或征地补偿款，故被告人许某某不属于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，不能以国家工作人员论。因此，公诉机关指控被告人许某某是在协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理工作中非法占有公共财物，认定被告人许某某是挪用公款罪的犯罪主体，事实不清，证据不足。被告人许某某辩称其不构成挪用公款罪的理由成立，本院予以采纳。被告人许某某案发后能退清挪用的资金，可酌情给予从轻处罚；被告人许某某在侦查机关立案前，如实向侦查机关交代了其挪用本单位资金的犯罪事实，是自首，且当庭自愿认罪，依法给予从轻处罚；鉴于被告人许某某犯罪情节较轻，主观恶性低，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。
综上所述，根据被告人许某某所犯罪性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
被告人许某某犯挪用资金罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 林燕芳
审判员 谢俊光
审判员 郑楚波
二〇一四年十一月十二日
书记员 林陈纯
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。