河南省信阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）信刑终字第1号
原公诉机关信阳市浉河区人民检察院
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，信阳市人，汉族，无业。
辩护人潘明强，河南法正律师事务所律师。
信阳市浉河区人民法院审理浉河区人民检察院指控的原审被告人ＸＸ犯参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪一案，于2013年11月18日作出（2013）浉刑一初字第258号刑事判决。ＸＸ不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、参加黑社会性质组织罪
2003年7月罗某某（另案处理）刑满释放后，先后笼络被告人ＸＸ、闫勇（已死亡）、董某、李某某（已判刑）、张亮、王某、于某、冯涛、方某、郑帅、郭某某、樊某、胡某、刘某（均另案处理）等人，组成以罗某某为组织领导者，以ＸＸ、董某、李某某等人为积极参加者，以王某、冯涛、刘某、方某、郭某某、樊某、胡某为一般参加者的犯罪组织，其组织成员统称罗某某为“三哥”。罗某某出资购置刀、枪、弩等作案凶器，集中保管，以供该组织成员使用。罗某某组织该成员分点食宿，支付零花钱，供该组织成员挥霍。作案时由罗某某直接指挥或幕后操作，由ＸＸ、闫勇、董某具体安排，统一行动。规定使用凶器需向罗某某汇报，保持手机畅通，如被公安机关抓获不准供出同伙等“纪律”。对作案时受伤的成员，由罗某某出资治疗；对引起争端的成员，由罗某某出面协调摆平，以保护该组织成员。该组织通过强行争夺信阳市夜市生啤市场、土方工程及“诈块”开设赌场等方式，聚敛大量钱财，以支持该组织活动。其组织成员仰仗淫威，在社会上大肆进行违法犯罪活动。自2003年下半年以来，该组织在罗某某的领导下先后实施了抢劫、故意伤害、聚众斗殴、敲诈勒索、寻衅滋事、妨害公务等多起违法犯罪活动，致三人轻伤，四人轻微伤，不断扩大和助长了该组织的嚣张气焰，该组织为非作恶，欺压残害百姓，严重破坏了当地的经济、社会生活秩序。
认定上述事实的证据有同案犯罗某某、李某某、董某、于某、王某、刘某等人的供述及被告人ＸＸ的供述等予以证实。
黑社会性质组织具体实施了以下违法行为：
1、2005年初，平桥豫龙水泥厂的运输公司承包人李某甲与其连襟张伟因承包运输公司之事发生矛盾，张伟以给罗某某入干股为条件请罗某某等人帮忙，罗某某派李某某、ＸＸ、董某等人在公司“罩场子”，罗某某手下马仔于2005年11月份对李某甲妻子邓某某等人实施殴打。
认定上述事实的证据有同案犯罗某某、董某、李某某的供述，证人王某甲、田某某、李某甲、邓某某的证言等予以证实。
2、2007年春的一天，因平桥区高粱店万丰铁矿老板张家丁的矿车轧死村民夏某某家的一只鸡，夏某某要求张家丁赔偿，于某应ＸＸ的通知，遂带领罗飞、石头等人，携带砍刀、钢筋棍冲到夏某某家，威胁夏某某并对其妻子窦某某实施殴打。
认定上述事实的证据有同案犯于某供述，被害人夏某某、窦某某陈述，证人张某某证言等予以证实。
3、2007年6月16日下午，因张家丁的矿车把村民胡甲家的树撞毁，胡甲等人要求矿上赔偿，矿主张家丁伙同他人对胡甲及其婆婆朱福莲实施了殴打。ＸＸ、于某得知消息后带领郭某某、胡某、樊某等人到达后，因被害人报警而没有实施殴打。
认定上述事实的证据有同案犯于某、樊某、刘某供述，被害人胡甲、蔡某某陈述，证人张某某证言等予以证实。
4、2008年4月3日，因张家丁的矿挖土将平昌关镇庸墩村刘庄组刘姓祖坟挖坏，刘姓村民要求矿上赔钱，ＸＸ、于某、刘某、郭某某、胡某、樊某等十余人遂纠集矿上将村民刘某丙的屋门用砍刀砍坏，并将刘某乙、刘某、刘某甲打伤。经法医鉴定：刘某乙的损伤程度为轻伤。
认定上述事实的证据有同案犯郭某某、于某、樊某、胡某供述，被害人刘某甲、刘某、刘某乙陈述，证人刘某丙、刘丁、蒋某某、张某甲证言，证人张某某证言，法医学鉴定书等予以证实。
5、2005年，信阳市“鑫泰鑫”KTV开业时，为防止他人到KTV闹事，张某乙在汪时旭的介绍下，请罗某某在KTV“罩场子”，罗某某安排ＸＸ、于某、周某等人在KTV具体负责看场子，张某乙按月付给罗某某人民币2000元，被告人ＸＸ人民币800元，于某、周某每人人民币500元，在被告人ＸＸ等人看场期间，ＸＸ又带小姐出台，每人每次抽头人民币20元，此外，李某某借助罗某某的影响力，接受KTV的啤酒供应，从中牟利。
认定上述事实的证据有同案犯李某某、于某、方某、罗某某、王某、叶某某供述，证人刘甲、周某、张某乙、武某某及被告人ＸＸ供述等予以证实。
二、聚众斗殴罪
1、2004年8月，董某为垄断信阳市大庆路排挡夜市生啤市场，与前期在大庆路夜市排挡送生啤的庞某发生矛盾。一天晚上，双方约在四里棚菜场口火拼。当晚11时许，董某伙同被告人ＸＸ、闫勇、张亮等人携带刀、枪等工具赶到四里棚菜场口与持刀、棒的庞某、培昆明（赖货）、李威、陈昆等人正欲火拼，被赶到的110民警冲散。案发后，2011年8月5日，被告人ＸＸ主动到公安机关投案。
认定上述事实的证据有同案犯董某、庞某、王甲、王某、刘戊供述等予以证实。
2、2004年8月，在沪陕高速信阳市五里店孙楼段工地，祝国忠、昌小梅与李小青为争夺土方工程发生矛盾，李小青请冯凯帮忙，罗某某在冯凯向其请示后，安排被告人ＸＸ、闫勇、董某、张亮、李某某、李青、八戒等人在信阳市其士大酒店集合，携带猎枪、砍刀及木棒等，乘出租车到工地摆场子。祝国忠、昌小梅得到消息后于当天下午请李俊、康某、陈丁超、吴某、余某、葛某等人携带砍刀赶到工地，双方发生殴斗，致多人受伤，打斗时，为防止误伤，被告人ＸＸ、闫勇等人统一戴白手套。
认定上述事实的证据有同案犯罗某某、董某、李某某、王某、葛某、康某、吴某供述，证人余某证言等予以证实。
另有信阳市中级人民法院刑事判决书、河南省高级人民法院刑事裁定书、被告人ＸＸ到案经过在卷佐证。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人ＸＸ积极参加暴力、威胁手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质组织；参与实施了聚众斗殴犯罪活动，其行为构成参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪，信阳市浉河区人民检察院指控被告人犯罪罪名成立。被告人ＸＸ虽主动到公安机关投案，但未如实供述聚众斗殴犯罪事实，故对其参加黑社会性质组织犯罪及聚众斗殴犯罪均不能认定为自首。根据《中华人民共和国刑法》的有关规定，以被告人ＸＸ犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑三年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月；对参加黑社会性质组织的犯罪分子聚敛的财物及其收益，以及用于犯罪的工具，依法追缴、没收。
宣判后，被告人ＸＸ不服，提出上诉。其辩护人提出，ＸＸ具有自首情节；在黑社会性质犯罪组织中为一般参加者；原判认定其犯聚众斗殴罪的事实不清、证据不足。请求对ＸＸ从轻判决。
经二审查明的事实和证据与一审相同，原判认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人ＸＸ积极参加黑社会性质组织，积极参加聚众斗殴，其行为已构成参加黑社会性质组织罪、聚众斗殴罪。关于ＸＸ的相关上诉理由，经查，ＸＸ接受黑社会性质组织的领导和管理，多次积极参与黑社会性质组织的违法犯罪活动，应当认定为积极参加黑社会性质组织；ＸＸ参加聚众斗殴犯罪的事实有相关同案犯供述、证人证言及生效判决等予以证实，足以认定；ＸＸ虽系自动投案，但并未如实供述其参加聚众斗殴的主要犯罪事实，不能认定为自首。综上，ＸＸ及其辩护人提出的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 辉
代理审判员 方晓鹏
代理审判员 董 全
二〇一四年二月十七日
书 记 员 熊晓梅