甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民初742号
原告：广东省八建集团有限公司甘肃分公司，住所地：兰州市七里河区。
负责人：何强，该公司经理。
委托诉讼代理人：王凤诗，男，该公司总经�。
委托诉讼代理人：杨冰琳，甘肃溥诺律师事务所律师。
被告：甘肃海建建设工程有限公司，住所地：兰州市城关区。
法定代表人：苏俊仁，该公司经理。
被告高建勋，男，l964年4月21日出生，汉族，住甘肃省秦安县。现羁押于兰州市第一看守所。
原告广东省八建集团有限公司甘肃分公司（以下简称广东八建甘肃分公司）与被告甘肃海建建设工程有限公司（以下简称甘肃海建公司）、高建勋建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广东八建甘肃分公司委托诉讼代理人王凤诗、杨冰琳到庭参加诉讼，甘肃海建公司和高建勋经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
广东八建甘肃分公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除原告�被告甘肃海建建设工程有限公司签订的《建设工程总承包协议》;2.请求依法判令本案四被告共同连带向原告返还工程履约保证金人民币伍佰万元（￥5000000）；3.请求贵院判令四被告共同承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2014年兰州市政府将被告兰州星火机床厂出城入园项目选址确定在兰州新区。被告天水星火机床有限责任公司为了实施兰州星火机床厂出城入园在兰州新区的建设项目，将被告兰州星火机床厂出城入园项目的建设施工委托给被告海建公司进行代建管理。2014年10月22日，被告天水星火机床有限责任公司作为委托方，被告海建公司作为代建方签订《建设项目委托代建合同》一份，约定：”将兰州新区兰州星火建设项目委托给代建人实施代建管理。”2014年10月29日，被告海建公司作为发包方与原告作为承包方，就兰州新区兰州星火建设项�总承包事宜签订《建设工程总承包协议》一份，协议约定：”工程承包范围：钢结构、车间、厂房、办公楼土建及图纸范围内的所有项目。””工程内容：本建设项目的全部建设内容及该项工程所需全部材料的采购、加工制作。”协议第七条第4项约定：”根据甲方要求，为更加体现本工程项目的严肃性，乙方向甲方一次性缴纳协议履行保证金伍佰万元整，甲方出具规范的财务收款收据，六个月一次性退还。””本合同自签订之日起生效。”以上协议签订后，2014年11月2日原告委托广州傅氏矿业发展有限公司以银行承兑汇票的方式，代甘肃分公司向被告海建公司支付工程合同履约保证金人民币伍佰万元，被告高建勋签收了两张银行承兑汇票，被告海建公司收到工程履行保证金伍佰万元整后，向广州傅氏矿业发展有限公司出具收据两份，并在收据上注明收款事由：”广州傅氏矿业发展有限公司代广东省八建集团有限公司甘肃分公司与甘肃海建建设工程有限公司签订兰州新区兰州星火建设项目总承包工程支付星火工程合同履约保证金。”被告海建公司收到以上伍佰万元合同履约保证金后，由于被告天水星火机床有限责任公司、兰州星火机床有限公司、海建公司没有完成兰州新区所要求的开工条件，使得原告无法施工。由于四被告的过错，给原告造成了极大的经济损失。原告多次向四被告要求返还向其交付的合同履行保证金500万元人民币，四被告以种种理由予以推托，拒不返还。后，广东八建甘肃分公司追加诉讼请求：1.请求贵院在支持申请人原诉讼请求的基础上，判令由被申请人连带向申请人支付追加诉讼请求5043000元；2.请求贵院判令被告�担因本次诉讼原告支出的律师代理费668150元；3.本案诉讼费用由被告承担。理由：根据2015年5月16日申请人与被申请人甘肃海建建设工程有限公司签订的《补充协议书》及2015年7月3日签订了《补充协议书(续一)》之约定，被告承诺向原告支付及赔偿因收取履约保证金给原告造成的相关损失，但迄今没有支付及赔偿。因被告屡次恶意违约，给原告造成了极大的经济损失。原告为了主张自己的合法权益委托律师代理本案，向贵院提起诉讼，并支出律师代理费668150元，现向贵院提出申请，请求贵院在支持申请人原诉讼请求的基础上，判令支持申请人增加的诉讼请求。本案审理过程中，广东八建甘肃分公司申请撤回对天水星火机床有限责任公司、兰州星火机床有限公司的起诉，本院予以准许。
甘肃海建公司辩称，《建设工程总承包协议》和《补充协议书》上海建公�的合同专用公章是公司的，公章都是高建勋在保管，《补充协议书（续一）》的内容高建勋未向法定代表人说过，是高建勋的个人行为。2014年11月2日的两张《收据》上加盖的财务专用章是否为公司的财务专用章不能确定，当时财务专用章在我（苏俊仁）手里，后来高建勋拿走一段时间。
高建勋辩称，2014年11月2日时本人是公司的副经理，广东八建甘肃分公司交给本人两张共500万元的承兑汇票，是以海建公司的名义向其借款，500万元履约保证金实际上是借款，承兑汇票贴现后打入我的建设银行账户，未进入公司账户。500万元部分用于归还个人借款，部分用于我公司支付材料款和各项工程归还借款。2015年5月16日的《补充协议书》及2015年7月3日的《补充协议书（续一）》上的签字是本人所签，对真实性无异议，协议约定的年利率是36%，我的意见是符合法律规定的部分我承担，愿以甘肃西和县刚泰河滨大酒店工程等垫付的工程款尽早付清，不足清偿，海建公司负连带清偿责任。《补充协议书（续一）》未盖章的原因是公司公章、财务专用章、合同专用章都是苏俊仁在保管，当时去找他的时候他不在，所以没有盖公司的章子。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院认定事实如下：
2014年10月22日，天水星火机床有限责任公司作为委托方，甘肃海建公司作为代建方签订《建设项目委托代建合同》一份，约定：”将兰州新区兰州星火建设项目委托给代建人实施代建管理。”
2014年10月29日，甘肃海建公司作为发包方与广东八建甘肃分公司作为承包方，就兰州新区兰州星火建设项目总承包事宜签订《建设工程总承包协议》一份，协议约定：”工程承包范围：钢结构、车间、厂房、办公楼土建及图纸范围内的所有项目。”协议第七条第4项约定：”根据甲方要求，为更加体现本工程项目的严肃性，乙方向甲方一次性缴纳协议履行保证金伍佰万元整，甲方出具规范的财务收款收据，六个月一次性退还。”该协议签订后，2014年11月2日，广东八建甘肃分公司委托广州傅氏矿业发展有限公司以银行承兑汇票的方式，代甘肃分公司向甘肃海建公司支付工程合同履约保证金人民币伍佰万元，高建勋签收了两张银行承兑汇票。甘肃海建公司收到工程履行保证金伍佰万元整后，于2014年11月2日向广州傅氏矿业发展有限公司出具收据两份，并在收据上注明收款事由：”广州傅氏矿业发展有限公司代广东省八建集团有限公司甘�分公司与甘肃海建建设工程有限公司签订兰州新区兰州星火建设项目总承包工程支付星火工程合同履约保证金。”
2014年11月1日，甘肃海建公司及其法定代表人苏俊仁向高建勋出具《委托书》，内容为：”兹委托我公司高建勋同志全权负责与广东省八建集团有限公司甘肃分公司关于兰州新区兰州星火项目建设合作的全部事宜。代我行使法人职责。”
2015年5月16日,广东八建甘肃公司（乙方）与甘肃海建公司（甲方）签订《补充协议书》，《补充协议书》载明：”鉴于：甲方依法在2014年10月22日与天水星火机床有限责任公司签订的工程项目（下称该项目）工程名称：兰州星火（即：天水星火机床有限责任公司绿色高端数控机床制造基地），工程地点：兰州新区的代建合同。甲方确认其依法对该项目享有独立完整的�置权，其就该项目的建设施工总承包交乙方组织实施。经过充分的协商，甲乙双方于2014年10月29日签订了建设工程总承包协议（下称原协议）。协议签订至今已有6个多月，仍没有进入实质施工。本着自愿、平等和互利的原则，特订立本补充协议：甲方将其在2014年11月2日依据原协议第七章第4条约定向乙方收取的履约保证金（下称该保证金）人民币：伍佰万元整（50000000元），愿意按如下约定退还给乙方；1.履约保证金人民币：伍佰万元整以及2014年11月2日-2015年6月2日的七个月资金占用费105万元（500万×3％×7个月=105万元+500万元=605万元）共人民币陆佰零伍万元整（6050000元），到2015年6月2日一次性退还给乙方。2.甲方明确在2015年6月2日前一次性退还履约保证金500万元，资金占用费105万元，合计人民币陆佰零伍万元整（6050000元）。若逾期不及时退还，则按陆佰零伍万元�（6050000元）每日千分之三承担滞纳金一并支付给乙方，直至本费付清为止。并保证逾期不得超过2015年6月30日。3.履约保证金是由广州傅氏矿业发展有限公司（下称广州傅氏）代乙方交甲方的，甲乙双方同意将该保证金及占用费一并退还给广州傅氏或遵广州傅氏付款委托退还。二、甲乙双方约定退还500万元履约保证金不影响原协议的其他条款效力，原协议的其他条款继续有效。原协议不因该保证金的退还而解除、中止、终止。不因退还保证金而抗辩原协议。补充协议与原协议具有同等效力。三、乙方对原协议第七章第2条不予追究，但因原协议签订后，乙方的管理人员、技术班子、劳务人员及技术设备已经来兰，部分关联行业协议均已签订，可能会导致第三方的损失，而且前期相关费用支出巨多。为此甲方再次确认原协议所订项目工程的真实性，并保证该项目无论什么时候启动都由乙方总承包施工。若导致未能由乙方建设施工或甲方转包他方，甲方愿意承担该项目工程总造价的15％的违约金。30天内支付给乙方以赔偿乙方造成的损失。四、若在履行本补充协议过程中因一方违约发生争议的，双方协商解决，协商不成，由守约方所在地人民法院管辖。”《补充协议书》加盖甘肃海建公司公章，高建勋签字。2015年7月3日，甘肃海建公司（甲方）与广东八建甘肃分公司再次签订《补充协议书（续一）》，内容为：”甲、乙双方就甲方没能按照双方于2014年10月29日订立的建设工程总承包协议（以下简称原协议）以及2015年5月16日签订的补充协议书（以下简称原补充协议）约定的条款执行，依据甲方一再违反约定的情况；经甲乙双方再次协商，达成本补充协议书（下称续一）：一、甲方愿意承担本金及滞纳金合计6576350元�其中本金6050000元、滞纳金526350元（注：2015年6月2日至2015年6月30日共29天，按本金6050000元每天千分之三计算，6050000元×每日3‰=18150元/日，18150元/日×29天=526350元）。二、甲方由于不能按时退还保证金、付清资金占用费及滞纳金共6576350元，再次违约。由2015年7月1日起，甲方同意继续按6576350元每日千分之三承担滞纳金，并保证在2015年7月15日前退还保证金、付清资金占用费及滞纳金等所有款项。逾期不能退还仍按每日千分之三滞纳金计算，至退款日为止。三、甲方愿意以甘肃西和县刚泰河滨城大酒店工程、定西市西水湾住宅小区二期6#、7#、8#、9#、10#楼及靖远县东湾镇新农村建设项目作为抵押，交由乙方结算，清偿所欠乙方全部款项，有剩余款项退还甲方。四、本补充协议书（续一）经甲乙双方签字盖章之日生效，一式四份各执两份。本补充协议书（续一）与原协议及�补充协议具有同等法律效力，原协议及原补充协议约定的所有条款不变。”《补充协议书（续一）》有高建勋签字，但无甘肃海建公司盖章。《补充协议书》和《补充协议书（续一）》签订后，甘肃海建公司和高建勋均未向广东八建甘肃分公司付款。
另查明，2016年11月12日、2017年4月14日，广东八建甘肃分公司与甘肃溥诺律师事务所签订《委托代理合同》和《委托代理合同（补充）》，约定由该所代理本案，广东八建甘肃分公司向甘肃溥诺律师事务所支付前期代理费70000元，并约定：”待本案广东省八建集团有限公司甘肃分公司向本案被告主张的工程保证金及相关权益实现后，甲方再向乙方支付实现工程保证金及相关权益的20%，作为向乙方支付的代理费，不包括前期支付的代理费”。广东八建甘肃分公司已经向甘肃溥诺律师事务所支付30000元前期代理费，剩余40000元前期代理费未支付。
本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。广东八建甘肃分公司与甘肃海建公司签订的《建设工程总承包协议》和《补充协议书》不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，甘肃海建公司应当依照约定交付施工项目和返还履约保证金。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：”有下列情形之一的，当事人可以解除合同：......（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的......”本案中，自2014年10月29日甘肃海建公司与广东八建甘肃分公司签订《建设工程总承包协议》后，已届三年，因甘肃海建公司未向广东八建甘肃分公司交付兰州新区兰州星火建设项目，致使双方签订《建设工程总承包协议》的合同目的无法实现，广东八建甘肃分公�请求解除该协议，应予支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：”合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”关于返还500万履约保证金，双方在《补充协议书》中明确约定返还时间为2015年6月30日，已逾期，甘肃海建公司应向广东八建甘肃分公司返还。关于广东八建甘肃分公司请求甘肃海建公司支付损失5043000元的问题。《补充协议书》约定除返还500万元外，甘肃海建公司还应当自2014年11月2日起按月3%支付资金占用费和逾期按每日千分之三承担滞纳金的计算方法，该计算方法超过年利率24%，应予以调整。自2014年11月2日至2017年12月1日，按照年利率24%计算，甘肃海建公�应向广东八建甘肃分公司支付资金占用费444万元（500万元×0.24×37个月），对超出部分本院不予支持。关于广东八建甘肃分公司要求甘肃海建公司承担因本次诉讼支出的律师代理费668150元的问题。本院认为，甘肃海建公司收取广东八建甘肃分公司的履约保证金后,既未交付工程,也未按约定返还履约保证金,严重违约,导致本次诉讼,为此广东八建甘肃分公司额外已经支出30000元前期代理费，剩余40000元前期代理费必然发生,甘肃海建公司应向广东八建甘肃分公司支付70000元，其余598150元因《委托代理合同（补充）》约定的”工程保证金及相关权益实现”的数额尚不能确定，广东八建甘肃分公司可待实际支付款项发生后向甘肃海建公司另行主张，本案不予处理。
关于广东八建甘肃分公司要求高建勋连带返还履约保证金、支付损失和违约金及代理费的请求，本院予以支持。理由为：首先，债务加入是指第三人加入原有债之关系，与原债务人共同对债务承担责任的法律行为。广东八建甘肃分公司与甘肃海建公司的债务清楚，高建勋在诉讼过程中明确表示愿意承担本案债务，符合债务加入的行为；第二，从本案债务的发生来看，高建勋收取汇兑汇票贴现后，将部分款项用于归还个人债务，属于受益方；第三，从保护广东八建甘肃分公司的债权考虑，高建勋表示愿以甘肃西和县刚泰河滨大酒店工程等垫付的工程款尽早付清所欠债务，无疑增加了责任人责任财产，不违反法律的规定，应予准许。
综上所述，广东八建甘肃分公司关于返还履约保证金的请求应予支持，关于支付损失和违约金、代理费的部分请求予以支持，部分应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、第四十四条、第五十八条、第�十条、第九十四条第四项、第一百零七条、第一百一十三条第一款规定，判决如下：
一、甘肃海建建设工程有限公司和高建勋于本判决生效后十日内向广东省八建集团有限公司甘肃分公司返还履约保证金5000000元，支付资金占用费和违约金4440000元，支付律师代理费70000元，共计9510000元；
二、驳回广东省八建集团有限公司甘肃分公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费86067，保全费5000元，共计91067元，由甘肃海建建设工程有限公司和高建勋负担80855元，广东省八建集团有限公司甘肃分公司负担10212元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 石 林
审 判 员 张煜枫
代理审判员 王锡东
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 孙 睛
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