昆明市西人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西法民初字第192号
原告：李开华，男，汉族，1965年6月18日出生。
委托代理人：要伟，诚行法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告：麻国星，曾用名：麻国兴，男，汉族，1955年10月21生。
委托代理人：王泳，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人：蒋兴旺，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被告：曾文明，男，汉族，1965年4月11日出生。
被告：吴森洪，男，汉族，1957年1月22生。
被告：余正荣，男，汉族，1958年8月5日出生。
原告李开华诉被告麻国星、曾文明、吴森洪、余正荣清算责任纠纷一案，本院于2013年12月16日受理后依法适用普通程序，于2014年3月28日公开开庭进行了审理。原告李开华的委托代理人要伟、被告麻国星及其委托代理人蒋兴旺、王泳到庭参加了诉讼，被告曾文明、吴森洪、余正荣经本院依法公告送达起诉状副本及开庭传票，未到庭参加诉讼。经合议庭合议，本案现已审理终结。
原告诉称：四被告系云南中航永恒建设工程有限公司（以下简称中航公司）股东，中航公司因欠原告工程款1178813.25元，经（2008）官民一初字第3211号民事判决书及（2009）昆民一终字207号民事判决书确定，由该公司支付保证金、退场费、工程款等合计1178813.25元。后原告向官渡区人民法院申请强制执行，因该公司失踪，无财产可供执行，官渡区法院于2009年12月15日裁定终结该执行程序，执行标的1186521.25元。2011年2月21日中航公司被云南省工商行政管理局吊销营业执照，该公司未依法清算并偿还债务。2012年2月22日原告申请清算，2013年10月27日清算组出具《清算报告》，确认原告债权为1186521.25元及该款自2009年5月26日至2012年7月26日止按人民银行同期贷款利率2倍计算的迟延履行金453586.6元，合计1640107.85元。因无法清算请求终结清算程序，昆明中院以（2012）昆民清（算）字第4-4号民事裁定书确认《清算报告》、以（2012）昆民清算4-5号民事裁定书裁定：终结本案清算程序、清算费用为39764.1元、在本清算程序中未受清偿的债权人有权另行根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，要求中航公司股东曾文明、吴森洪、麻国星、余正荣对未清偿的公司债务承担连带责任。故为保护原告的合法权益，故诉至贵院请求判令：1、四被告连带清偿原告欠款1640107.85元；2、四被告连带支付原告清算费39764.1元、公告费1150元，合计1681021.95元；3、承担本案保全费5000元、公告费260元、邮寄费264元诉讼费。
被告麻国星答辩称：1、被告麻国星已于2008年7月5日退出中航公司，退股手续由公司办理；2、中航公司的实际控制人是曾文明，故无法清算是由曾文明造成的，应由曾文明承担责任；3、麻国星并未受到清算组的任何通知，故对强制清算程序并不知情。
被告曾文明、吴森洪、余正荣均未提出答辩。
原告就其诉讼请求向本院提交了以下证据：
1、身份证明。欲证实：原、被告主体身份适格；其中曾文明系中航公司的执行董事兼经理、吴森洪为监事、麻国星、余正荣均为股东。被告麻国星对证据无异议，强调该证据是由工商行政管理部门出具的，能够证明曾文明是公司的实际控制人。
2、（2009）官发执字第1199号民事裁定书。欲证实：原告李开华对中航公司的债权为1186521.25元、执行费14265元。被告麻国星对证据无异议，但提出并未见过该裁定。
3、（2012）昆民清（预）字第3-3号民事裁定书。欲证实：昆明市中级人民法院受理原告清算申请，指定成立清算组对中航公司进行强制清算。被告麻国星对证据无异议，但提出对该裁定不知情。
4、（2012）昆民清（算）字第4-4号民事裁定书。欲证实：昆明市中级人民法院对清算组提交的《云南中航永恒建设工程有限公司清算报告》予以确认。被告麻国星对证据无异议，但提出对该裁定及清算事实均不知情。
5、（2012）昆民清（预）字第4-5号民事裁定书。欲证实：昆明市中级人民法院裁定终结清算程序，并确定清算费用为39764.1元，同时在本清算程序中未受清偿的债权人有权另行要求中航公司股东曾文明、吴森洪、麻国星、余正荣对未清偿的公司债务承担连带责任。被告麻国星对证据无异议，但提出对该裁定不知情，且该裁定中并未载明被告麻国星是否承担连带责任。
6、《云南中航永恒建设工程有限公司清算报告》。欲证实：经清算组确认，截至2013年10月17日，原告李开华的债权为本金1186521.25元及自2009年5月26日起至2012年7月26日止按同期人民银行公布利率2倍计算的迟延履行金453586.6元，合计1640107.85元；中航公司无财产清偿债务；公司股东及经理、副经理、财务负责人等公司高级管理人员未提供公司主要财产、账册、重要文件等资料或该等资料已经灭失，清算组无法进行本次清算。被告麻国星对证据无异议，但提出没有收到该报告，该公司的文件是由曾文明控制，故麻国星无法找到相关账册，且也未收到清算组邮寄的材料。
7、清算费、公告费收据。欲证实：原告申请对中航公司进行强制清算后，支出公告费1150元，并支出清算费用。被告麻国星对证据无异议，但提出原告无权主张清算阶段的费用。
8、保全费、公告费、邮寄费收据。欲证实：在本案诉讼阶段保全费为5000元、公告费260元、邮寄费264元，其中邮寄费是向被告送达相关材料的费用。被告麻国星对证据无异议，但提出对邮寄费关联性不予认可。
被告麻国星就其诉讼请求向本院提交了以下证据：
1、法定代表人登记表、公司章程、股东会决议、房屋租赁协议。欲证实：中航公司的法定代表人、执行董事、经理均由曾文明担任；公司的经营、管理由曾文明全权负责，故账册、重要文件等实际上是由曾文明管理；被告麻国星为公司小股东，无实质上的决策权，无法掌握及提供公司账册、重要文件等。原告对该组证据无异议，但对证明内容不认可，并强调麻国星系公司股东，需承担责任。
2、施工协议书、（2008）官民一初字第3211号民事判决书、终止合作协议书。欲证实：原告李开华起诉的欠款所涉及工程是由曾文明与发包方签订的，后中航公司又将该部分土石方工程承包给原告，被告麻国星并未深入参与；原告在（2008）官民一初字第3211号案件的诉状中自认曾文明作为法定代表人承担一切责任，由于曾文明不履行总经理职责，导致原告无法获得款项；麻国星与曾文明等人于2008年7月5日签订终止合作协议书，明确麻国星退出该工程，不承担该工程的任何责任。原告认为施工协议书及判决书均应以生效判决确认的事实为准，终止合作协议书在之前的诉讼阶段均未出现，故不予认可。
3、承诺书、（2008）盘民三初字第940号民事判决书。欲证实：曾文明、冷建云、陈登健于2008年5月28日向被告麻国星借款410211.63元，后法院缺席判决认定由中航公司归还麻国星相应款项；被告表示，上述证据能够证实被告麻国星实际上无法了解、掌握中航公司的运营情况及财产状况、亦无法提供公司账册、重要文件等资料。原告对承诺书真实性不认可，对判决书无异议，对被告欲证明的内容不认可，认为应以判决书确认事实为准。
被告曾文明、余正荣、吴森洪均未提交证据。
本院认为：被告曾文明、吴森洪、余正荣经本院送达起诉状副本及开庭传票无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃当庭对原告所举证据进行质证和提交反驳原告证据的权利。原告证据内容合法、形式完备，且与本案待证实是存在关联，故本院予以认可。被告证据1系中航公司章程等资料，能够证实该公司股东状况等事实，故本院予以确认；被告证据2能够证实原告债权的相关情况，故本院予以确认；从被告证据3的内容来看，该组证据系中航公司向麻国星借款的相关事实，在该借款合同纠纷案件中，麻国星是作为独立于中航公司的借款人向中航公司出借款项，法律文书确认了上述事实，但判决书中并没有对被告麻国星能否掌握中航公司运营状况及公司账册作出相关认定，无法证实被告欲证明的观点，故该组证据无法证实与本案关联，本院在本案中不作确认。
综上所述，本院确认如下法律事实：被告曾文明、麻国星、吴森洪、余正荣系云南中航永恒建设工程有限公司股东，四被告于2007年1月22日成立了中航公司并进行工商登记，其中曾文明为法定代表人、执行董事兼经理，吴森洪为监事。2008年12月8日昆明市官渡区人民法院判决由中航公司支付原告李开华合同履约保证金、进出场损失费、工程款等合计1179572.25元；判决生效后，原告李开华于2009年6月16日申请执行；由于中航公司无履行能力、暂无财产可供执行，昆明市官渡区人民法院于2009年12月15日终结了该执行程序。2011年2月21日中航公司由于逾期未年检被云南省工商行政管理局吊销，但并未办理注销登记。原告李开华于2012年7月26日向昆明市中级人民法院申请对中航公司进行强制清算，后昆明市中级人民法院指定成立清算组对中航公司进行强制清算；经清算，清算组于2013年10月27日出具《云南中航永恒建设工程有限公司清算报告》，确认原告李开华的债权为本金1186521.25元及迟延履行金453586.6元，合计1640107.85元，并载明由于中航公司无任何财产、账册、重要文件等资料，经向被清算公司股东、法定代表人等直接责任人释明后，仍然无法清算，符合无法清算的相关司法解释的规定，应当以无法清算为由终止强制清算程序。2013年11月12日，昆明市中人民法院裁定对清算组出具的《云南中航永恒建设工程有限公司清算报告》进行确认，并裁定终结该清算程序，确定清算费用为39764.1元，并载明在该清算程序中未受清偿的债权人有权另行要求中航公司股东曾文明、吴森洪、麻国星、余正荣对未清偿的公司债务承担连带责任。
本院认为：原告主张，四被告作为公司股东没有及时履行清算义务、亦未尽到保管公司无任何财产、账册、重要文件等资料的义务，清算无法进行，导致原告合法债权无法得到履行，故四被告应对中航公司债务承担连带责任；被告麻国星认为其已经退出中航公司，没有参与中航公司的经营管理，故麻国星不存在怠于履行相关义务的情况，不应承担责任。对此，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条规定，公司应在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，有限责任公司的清算组由股东组成。四被告作为中航公司股东，享有对公司的资产、重大决策和管理等的知情及决定权，在公司解散后依据清算责任法定的立法规定，负有妥善保管公司资产、避免贬值、流失、并依法定程序处置公司资产的权利和义务，是公司资产、账册等的实际掌管者；中航公司于2011年2月21日被依法吊销营业执照，已经出现解散事由，应由股东在十五日内成立清算组进行清算，但四被告作为中航公司股东并未成立清算组进行清算，导致原告向人民法院申请强制清算程序后、公司已无财产可供执行。此外，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十八条第二、三款规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人的原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，四被告均为中航公司股东，是中航公司的清算义务人，四被告在法定期限内怠于履行清算义务，亦未向清算组提供公司账册、重要文件等相关资料，导致原告债权无法实现，故四被告依法应对中航公司所欠原告李开华的债务承担连带清偿责任，即四被告应当连带支付原告债权本金1186521.25元及迟延履行金453586.6元，合计1640107.85元。被告麻国星认为其已退出中航公司、并未参与公司经营管理，故不应承担责任的观点，由于被告麻国星在庭审中已认可公司股东登记情况并未依法进行变更，其亦未能提交股东会决议等证据证实上述观点，故该抗辩不能成立。此外，原告申请进行强制清算并为此支付清算费用、公告费用等，上述费用是由于四被告没有履行其法定义务造成的，故四被告应当连带支付原告清算费39764.1元及公告费、邮寄费1674元。
综上，被告曾文明、吴森洪、余正荣虽经本院送达起诉状副本及开庭传票未到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，依法可缺席判决。据此，根据原审法院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十八条第二、三款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、由被告曾文明、麻国星、吴森洪、余正荣于判决生效后十日内连带支付原告李开华欠款1640107.85元。
二、由被告曾文明、麻国星、吴森洪、余正荣于判决生效后十日内连带支付原告李开华清算费用39764.1元及公告费1150元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费19929元、诉讼保全费5000元及公告费260元、邮寄费264元、合计524元（原告已预交），上述共计25453元，由四被告共同承担，被告承担部分于付款之日一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。
审 判 长 刘晓媛
人民陪审员 曾琼芬
人民陪审员 张爱华
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 马金梅