陕西省山阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）山民初字第00355号
原告赵永齐，男，汉族，居民。
被告冯桂花，女，汉族，农民。
委托代理人王庆海，男，汉族，农民，系被告之夫。
第三人郭乾锋，男，汉族，农民。
委托代理人刘启有，山阳县户垣法律服务所法律工作者。
原告赵永齐诉被告冯桂花及被告冯桂花反诉原告赵永齐合同纠纷一案，本院立案受理后，于2015年5月20日适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告均到庭参加了诉讼。案件审理中，本院依职权追加郭乾锋作为第三人参加诉讼，并于2015年9月10日适用普通程序再次公开开庭进行了审理，原、被告、第三人及其委托代理人刘启有均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵永齐（反诉被告）诉称：2013年9月1日，原、被告签订了《陕西省山阳中学学生灶承包责任合同》。合同约定：被告（乙方）在原告（甲方）处承包山阳中学学生灶房2楼13号操作间；承包期限为2013年9月1日至2015年8月30日；每月乙方在任务指标内上交给甲方其营业额的15.5％，任务指标外上交给甲方其营业额的10.5％，成本费用由乙方承担；乙方接受甲方的监督和管理，不能私自关门和停业，否则每天罚款200元；合同还约定，被告不能私自转让他人经营，更不能收取转让费，否则转让无效。
2014年8月，在原告未知的情况下，被告与第三人私下达成口头转让协议，被告将其承包的操作间转让给第三人经营，转让费为35000元。2014年8月29日，被告及第三人向原告告知操作间转让一事。原告当即表明：一是双方必须按照合同约定的内容进行转让，不得收取转让费，否则转让无效；二是原告和第三人未达成书面合同前，原、被告签订的合同继续有效；三是被告协助第三人完成9月份的销售任务后，原告与第三人签订合同，同时解除原、被告的合同，如被告未能协助第三人完成9月份的销售任务，原告不与第三人签订合同，也不与被告解除合同，窗口仍由被告经营。
2014年9月10日，第三人告知原告，被告将其营业的操作间强行关闭，不允许其继续经营，问其原因，原告才得知被告与第三人因转让费发生纠纷，被告将操作间关闭。因被告与第三人的纠纷，导致该操作间一直未能经营，由此给原告造成了经济损失。故请求本院依法判令：1、被告履行与原告签订的《山阳中学学生灶承包责任合同》，赔偿自2014年9月至2015年8月的经济损失42235.03元；2、要求被告承担本案的诉讼费用。
原告为了支持其诉讼请求向本院提交了以下证据：
证据1、《陕西省山阳中学学生灶承包责任合同》1份，用以证明原、被告签订的合同真实、有效，权利义务关系明确，被告应向原告承担赔偿责任的事实。
证据2、赔偿数额明细1组（包括赔偿金额明细、应上交金额计算表及2楼各操作间经营情况明细），用以证明被告应向原告赔偿金额的明细及计算方式。
被告冯桂花（反诉原告）称：一、2014年8月中旬，被告与第三人协商达成了口头转让协议，被告将其承包经营的窗口转让给第三人经营。办理交接手续前，被告与第三人向原告告知了转让事宜，经原告同意，双方才办理的交接手续。原告已向第三人发放了粮油，第三人已经开始经营。二、被告与第三人发生纠纷后，第三人不接管经营，原告为此进行了调解，并提出调解意见，让第三人继续经营，故被告与第三人的转让协议原告已经认可，并已实际履行，被告应向第三人主张赔偿。三、山阳法院已经判决确认了被告和第三人之间的口头转让协议有效，并判决被告向第三人承担了关门期间的损失，被告于2014年9月19日已打开操作间的房门，且已信息告知了第三人，但第三人放弃经营至今，故原告主张的经济损失和被告无关。四、根据第三人9天半的营业额，可以达到原告要求签订合同的条件，原告未与第三人签订合同，是因为第三人未履行欠条的给付义务造成的。五、原、被告签订的合同第8条约定的不能收取转让费条款属霸王条款，另外，原告没有罚款的权利。综上，被告认为，原告的损失是由第三人放任操作间闲置造成的，请求法院依法判令驳回原告的诉讼请求，并要求原告退还其保证金10000元。
被告为了支持其辩解理由，向本院提交了以下证据：
证据1、本院（2014）山民初字第00641号民事判决书1份，用以证明被告与第三人的转让合同合法、有效的事实。
证据2、本院（2015）山民初字第00047号民事判决书1份，用以证明第三人应向被告偿还10000元的事实。
证据3、商洛市中级人民法院（2015）商中民二终字第00028号民事调解书1份，用以证明第三人不服本院（2015）山民初字第00047号民事判决书上诉于商洛市中级人民法院之后达成调解协议的事实。
第三人郭乾锋述称：原告诉状所述属实。转包期间内，由于转让费的问题被告将第三人经营的操作间的门上锁，造成第三人无法经营，故原告的经济损失是由被告的侵权行为造成的，不是由第三人放弃经营造成的，应由被告承担原告的经济损失。
第三人为了支持其辩解理由，向本院提交了以下证据：
证据1、本院（2014）山民初字第00641号判决书1份，用以证明第三人造成的经济损失应由被告承担的事实。
证据2、本院（2015）山民初字第00047号民事判决书1份，用以证明第三人造成的经济损失应由被告承担的事实。
证据3、商洛市中级人民法院（2015）商中民二终字第00028号民事调解书1份，用以证明第三人已向被告履行了给付义务的事实。
证据4、照片1组，用以证明餐厅门上锁致第三人无法经营的事实。
对原、被告及第三人提供的证据分析、认定如下：
原告提供的证据1，被告及第三人对该证据的真实性均无异议，本院予以认定。证据2，被告不发表质证意见，第三人以真实性不知情为由不予认可，本院认为，该证据客观、真实，予以认定。
被告提供的证据1-3，原告及第三人均无异议，本院予以认定。
第三人提供的证据1-3，原告无异议，被告对证据的真实性无异议，但对其证明目的不予认可，本院认为，该证据客观、真实，对证据的真实性予以认定，对其证明目的不予认可。证据4，原告不发表质证意见，被告以2014年9月19日已打开操作间的门，后来操作间的情况被告不知情为由不予认可，本院认为该证据客观、真实，予以认定。
本院依职权调取的证据，原告及第三人不予认可，被告无异议，本院认为，该证据系原告的陈述内容，系其真实意思表示，故对该证据应予认定。
根据原、被告的陈述及对原、被告及第三人提供证据的分析、认定，可以确定以下案件事实：
2013年9月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《陕西省山阳中学学生灶承包责任合同》，原告将山阳中学学生灶2楼13号操作间承包给被告经营，承包期限为2013年9月1日至2015年8月31日。合同约定，乙方在任务指标内给甲方上交其营业额的15.5％，任务指标外上交给甲方其营业额的10.5％，成本费用由乙方承担；乙方不能私自转让他人经营，也不能收取转让费，否则转让无效，甲方不予承认，私自转让造成的损失由乙方承担。
2014年8月22日，被告和第三人达成餐厅口头转让协议，协议约定：被告将承包的山阳中学2楼13号餐厅的经营权转让给第三人经营，转让费为35000元。该转让协议经原告同意后，第三人在原告处领取了粮油，并从2014年9月1日正式经营至2014年9月10日中午。2014年9月10日，被告因向第三人索要转租欠款发生纠纷，并将第三人营业的餐厅门上锁，2014年9月19日上午八时被告将餐厅的门打开，此后，该餐厅未进行营业。
2014年10月15日，第三人以被告将餐厅门上锁导致其停业为由诉至本院要求：一、解除被告与第三人达成的经营转让协议；二、退还转让费25000元；三、赔偿营业损失33550.18元；四、赔偿购买设备及原材料20000元。本院于2014年12月3日作出（2014）山民初字第00641号判决书，判决：一、限被告于判决生效之日起5日内给付第三人锁门期间的纯利润损失1721元，并支付被倒掉的原材料折价损失1000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。
2015年1月8日，被告要求第三人偿还10000元欠款将第三人诉至本院，本院于2015年2月4日作出（2015）山民初字第00047号判决书，判决由第三人于判决生效后5日内给付被告欠款10000元。第三人不服该判决上诉于陕西省商洛市中级人民法院，2015年5月4日，经商洛市中级人民法院调解，被告与第三人达成以下协议：一、由第三人于2015年5月14日前向被告支付5000元，本院（2014）山民初字第00641号民事判决书第一条由被告向第三人支付的2721元赔偿不再支付；二、如第三人未在确定的期限内支付上述款项，则调解协议第一条失效，双方同意执行本案一审判决。
另查明，原、被告签订合同后，被告向原告交付了10000元的保证金。承包合同的任务指标为每月20000元。第三人从2014年9月10日中午后至今未进行经营，窗口处于停业状况。原告以二楼各窗口的平均营业额要求被告赔偿其经济损失42235.03元。
还查明，案件审理中，被告于2015年9月24日向本院书面提出撤回对原告的反诉诉讼请求，经审查，被告撤回其反诉诉讼请求是其真实意思表示，符合法律规定，本院予以准许。
本院认为，被告与第三人达成的口头转让协议经原告同意且经法院的生效判决确认成立且已生效，第三人已取得了转包餐厅的经营权，本案所涉及餐厅承包合同的履行主体已经变更，被告的合同权利义务发生转移，应由受让方即第三人予以承受。故原、被告之间的合同关系已经终止，原告和第三人形成了事实上的合同关系，第三人因转让取得了被告所享有的全部合同权利和义务。依据交易习惯，结合本案合同的性质，原告主张的经济损失应由合同的受让方即第三人予以赔偿，故原告要求被告继续履行合同并赔偿其经济损失的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。原告主张其同意被告转让第三人承包经营是附条件的，转让条件并未成就，原告与第三人未形成合同关系，故原、被告之间的合同关系继续有效，被告应继续履行合同并赔偿其经济损失，原告该主张被告不予认可，且原告也未能提供确实充分证据以证明该诉讼主张。案件审理中，本院依据查明的案件事实，向原告释明可向第三人主张权利，但原告仍坚持要求被告承担责任，故依法应予驳回原告对被告的诉讼请求。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条、第七十九条、第八十一条、第八十九条之规定，判决如下：
驳回原告赵永齐对被告冯桂花的诉讼请求。
案件受理费800元，由原告赵永齐负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 李传宏
审 判 员 王 鹏
人民陪审员 董榜维
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 姚 莉