安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终1874号上诉人（原审被告）：义城建设集团有限公司，住所地合肥市包河区义城街道汪潦路56号,统一社会信用代码91340100149140167U。法定代表人：王家全，董事长。委托诉讼代理人：杨春，安徽巢阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘萍，安徽巢阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽中奥混凝土有限公司，住所地安徽省长丰县岗集镇江汽大道，统一社会信用代码91340121MA2MXY1G00。法定代表人：李峰，总经理。委托诉讼代理人：王安林，安徽天瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩，安徽原声律师事务所律师。原审被告：钟成贵，男，1962年2月15日生，汉族，住安徽省肥东县。上诉人义城建设集团有限公司因与被上诉人安徽中奥混凝土有限公司、原审被告钟成贵买卖合同纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2017）皖0121民初1441号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人义城建设集团有限公司的委托诉讼代理人杨春、刘萍，被上诉人安徽中奥混凝土有限公司的委托诉讼代理人李浩、原审被告钟成贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。义城建设集团有限公司上诉请求：依法撤销原判，改判驳回安徽中奥混凝土有限公司原审对本公司的全部诉讼请求。事实和理由：钟成贵以本公司名义与安徽中奥混凝土有限公司签订的《购销合同》上没有加盖本公司印章，甚至连项目部或技术资料专用章都没有，在货款询证函上询证对象也是瑞龙花园9#、12#及17#楼，并不是本公司，钟成贵没有签订挂靠协议，不是直接的挂靠关系，钟成贵在没有任何能够代表本公司的表象的情况下，与安徽中奥混凝土有限公司间签订的买卖合同，应是钟成贵的个人行为，原审认定应由本公司承担合同义务错误。安徽中奥混凝土有限公司原法定代表人丁国财涉嫌犯罪的案件于2014年8月11日即已结案，安徽中奥混凝土有限公司2017年4月1日才提起诉讼，已超过诉讼时效。安徽中奥混凝土有限公司二审辩称，案涉工程是由义城建设集团有限公司承建，钟成贵是项目施工负责人，其为该工程施工所需以义城建设集团有限公司名义与本公司签订材料采购合同，原审认定合同的权利义务应由义城建设集团有限公司承担正确。在本公司法定代表人刑事案件侦查阶段，公安部门委托的审计机构进行审计时，钟成贵也是代表义城建设集团有限公司在企业询证函上签字确认欠款事实。另因本公司法定代表人涉嫌犯罪，公司债权债务均被冻结，直至2016年5月才开始启动资产处置工作，本公司起诉未超过诉讼时效。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。钟成贵述称，协议是我个人签的，应由我个人承担付款责任，与义城建设集团有限公司无关。安徽中奥混凝土有限公司一审诉讼请求：判令义城建设集团有限公司、钟成贵立即支付货款302400元及逾期违约金72576元（违约金以302400元为基数，自2014年8月26日暂算至2015年8月26日，按年违约金24%计算，以后顺延至款清之日止）。一审查明：钟成贵挂靠义城建设集团有限公司，以义城建设集团有限公司名义对外承接建设项目。2009年，钟成贵因承建瑞龙花园9#、12#、17#楼工程需要，分别于2009年7月31日、2009年12月2日，与安徽中奥混凝土有限公司签订《商品混凝土订货合同》两份，约定：由安徽中奥混凝土有限公司向钟成贵供应预拌混凝土，并同时对付款方式及违约责任进行了约定。此后，由于安徽中奥混凝土有限公司的原法定代表人丁国华及总经理丁国财涉嫌以公司名义对外非法吸收公众存款等犯罪，公安机关对安徽中奥混凝土有限公司财产进行查封并审计，截止2011年12月31日，对瑞龙花园17#楼的应收账款审定为297851.5元，瑞龙花园9#楼、12#楼的应收账款审定为4549元。长丰县公安局经济犯罪侦查大队出具说明，证明当时在办理丁国财等人非法集资案核对债权时，钟成贵代表瑞龙花园9#、12#、17#的项目负责人在企业询证函上签名。一审法院审理后认为：钟成贵挂靠义城建设集团有限公司，实际承包涉案工程的事实清楚，可以认定。因此对于其以义城建设集团有限公司名义与安徽中奥混凝土有限公司签订购销合同，及代表公司对所欠货款在询证函上的确认，再结合其与公司的挂靠关系，虽在买卖混凝土的合同关系上，未经过义城建设集团有限公司的授权，但应认为钟成贵的行为在客观上形成具有代表义城建设集团有限公司代理权的表象，符合表见代理的构成要件，义城建设集团有限公司应对涉案款项承担给付责任。义城建设集团有限公司辩称安徽中奥混凝土有限公司的起诉已超过诉讼时效，2012年丁国财等人涉嫌利用安徽中奥混凝土有限公司犯罪，故安徽中奥混凝土有限公司的财产被依法查封并进行清理审计，直至2014年8月11日该刑事案件结案，故义城建设集团有限公司的诉讼时效抗辩理由不能成立。结合上述，可以确认义城建设集团有限公司尚欠安徽中奥混凝土有限公司货款302400.5元（297851.5+4549），安徽中奥混凝土有限公司要求义城建设集团有限公司支付货款302400元的诉讼请求应予以支持。对安徽中奥混凝土有限公司要求按年利率24%支付逾期违约金的诉讼请求，安徽中奥混凝土有限公司虽称多次向义城建设集团有限公司催要，但未提供证据予以证实，故应以其向法院起诉日视为催告日，故违约金应从起诉之次日起（即2017年4月26日），按中国人民银行同期同类贷款利率支付至款清之日止。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第二百四十一条的规定，判决：一、义城建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付安徽中奥混凝土有限公司货款302400元及逾期违约金（以302400元为基数，按中国人民银行同期银行贷款利率，自2017年4月26日起至实际付款之日止）；二、驳回安徽中奥混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6925元，减半收取3462元，由义城建设集团有限公司承担。二审期间，双方均未提供新证据。对于一审证据，双方均坚持一审举证质证意见。二审查明事实同一审查明事实，本院予以确认。本院认为，案涉瑞龙花园9#、12#、17#楼项目由义城建设集团有限公司承建，实际由钟成贵组织施工，钟成贵为施工所需以义城建设集团有限公司名义与安徽中奥混凝土有限公司签订材料采购合同，虽然合同中未加盖义城建设集团有限公司印章，但钟成贵作为义城建设集团有限公司承接工程的项目负责人，对外具有代表义城建设集团有限公司的表象，且相关施工材料也是送至义城建设集团有限公司承建的9#、12#、17#楼工地，原审认定钟成贵的行为构成表见代理并无明显不当，义城建设集团有限公司应承担相应还款责任。因其将自己承接的项目实际交由钟成贵组织施工，对于义城建设集团有限公司支付的材料款，其可另行与钟成贵进行结算，但不能因此对抗第三人，义城建设集团有限公司上诉主张其不应承担给付欠款责任的理由不能成立，本院依法不予采信。因安徽中奥混凝土有限公司法定代表人及总经理涉嫌犯罪，安徽中奥混凝土有限公司的相关财务凭证被公安部门查封审计，客观上发生诉讼时效中止、中断的情形，诉讼时效应自导致诉讼时效中止、中断的情形消灭后，才开始计算，安徽中奥混凝土有限公司在具备主张债权的条件成就后，即时的主张债权并未超过诉讼时效，义城建设集团有限公司上诉主张安徽中奥混凝土有限公司的诉讼请求超过诉讼时效的理由亦不能成立，本院亦不予采信。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6925元，由义城建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 项 红审判员 陈 思审判员 王 倩二〇一八年四月十日书记员 陆飞迪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。