天津市河西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0103刑初423号
公诉机关天津市河西区人民检察院。
被告人张某某，男，1966年3月7日出生于河北省赵县，汉族，初中文化，个体经营，户籍地河北省赵县，现住址。2016年10月26日，因犯组织他人偷越国境罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。2016年10月31日被刑事拘留，2016年11月16日因涉嫌犯有组织他人偷越国境罪被依法逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。
辩护人张唤民，河北唤民律师事务所律师。
辩护人李娜，河北唤民律师事务所律师。
天津市河西区人民检察院以津西检公诉刑诉〔2017〕368号起诉书指控被告人张某某犯组织他人偷越国境罪，于2017年7月20日向本院提起公诉，并提出量刑建议。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市河西区人民检察院指派检察员王文峰、代理检察员马颖出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人张唤民、李娜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年3月，被告人张某某通过当地办理出国的宣传广告与“小王”（另案处理）取得联系，在确定招揽人员办理出国手续的分成后，在河北省石家庄市赵县和藁城区等地，招揽欲出国非法务工的张某某、邢某某，分别收取二人人民币63000元和52000元，同时收取二人护照、户口本、身份证、照片等材料，并将上述材料和109000元人民币交给“小王”，由其办理二人赴韩国的旅游签证，后张某某、邢某某二人私自脱团滞留韩国非法务工。被告人张某某非法获利人民币6000元。
2016年5月，被告人张某某以同样的方法，在河北省石家庄市藁城区招揽欲出国非法务工的李某某、刘某某夫妇，并收取人民币129000元及二人护照、户口本、身份证、照片等材料，并将上述材料和118000元人民币交给“小王”，由其办理二人赴韩国的旅游签证，后李某某、刘某某二人私自脱团滞留韩国非法务工。被告人张某某非法获利人民币11000元。
上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中无异议，并表示认罪。且有证人付某某、丁某某、梁某、李某、李某某、刘某某等人的证言，邢某某等四人的居民护照、出入境记录、身份证复印件、在职证明等，搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，公安机关出具的户籍证明、情况说明、案件来源及抓获经过等证据予以证实，足以认定。
辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，提出被告人张某某在本案中起次要和辅助作用，应当认定为从犯的辩护意见，同时提出被告人张某某有自首情节、已经返还获利、认罪态度较好，建议对被告人张某某从轻处罚的辩护意见。
本院认为，被告人张某某违反我国出入国境管理法规，非法组织他人偷越国境，其行为已构成组织他人偷越国境罪。天津市河西区人民检察院指控被告人张某某犯组织他人偷越国境罪，事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张某某在案发后主动投案，并能如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，依法可减轻处罚。2016年10月26日，被告人张某某因犯组织他人偷越国境罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元，本次犯罪发生在2016年3月，属于漏罪，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法数罪并罚。对辩护人提出的被告人张某某系从犯的辩护意见，经查，被告人张某某存在组织他人偷越国境的主观故意并实施了组织他人偷越国境的行为，不宜认定为从犯，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳；提出的其他建议对被告人张某某从轻处罚的辩护意见较客观，本院予以采纳。综合被告人张某某的犯罪事实、性质、情节、人身危险性、社会危害性等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十八条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第七十条、第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十五条，第七十六条，第六十四条；《最高人民法院、最高人民检察院《<关于办理妨害国(边)境管理刑事案件应用法律若干问题的解释>》第六条之规定，判决如下：
一、撤销上海市宝山区人民法院刑事判决中判处被告人张某某有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元的缓刑部分。
二、被告人张某某犯组织他人偷越国境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。与前罪所判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，前罪已经执行的缓刑考验期限，应当计算在新决定的缓刑考验期限内。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、追缴被告人张某某的非法获利人民币一万七千元，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张忠志
审 判 员 王 健
人民陪审员 刘俊坤
二〇一七年九月七日
书 记 员 陈红佑
速 录 员 王 娟
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百一十八条第一款组织他人偷越国（边）境的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）组织他人偷越国（边）境集团的首要分子；
（二）多次组织他人偷越国（边）境或者组织他人偷越国（边）境人数众多的；
（三）造成被组织人重伤、死亡的；
（四）剥夺或者限制被组织人人身自由的；
（五）以暴力、威胁方法抗拒检查的；
（六）违法所得数额巨大的；
（七）有其他特别严重情节的。
《<关于办理妨害国(边)境管理刑事案件应用法律若干问题的解释>》
第六条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第六章第三节规定的“偷越国（边）境”行为：
（一）没有出入境证件出入国（边）境或者逃避接受边防检查的；
（二）使用伪造、变造、无效的出入境证件出入国（边）境的；
（三）使用他人出入境证件出入国（边）境的；
（四）使用以虚假的出入境事由、隐瞒真实身份、冒用他人身份证件等方式骗取的出入境证件出入国（边）境的；
（五）采用其他方式非法出入国（边）境的。