广西壮族自治区博白县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）博民初字第218号
原告陈雄。
委托代理人黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。
被告广西银亿科技矿冶有限公司。
法定代表人何建平，董事长。
委托代理人李宏洋。
委托代理人虞晨。
原告陈雄诉被告广西银亿科技矿冶有限公司劳动争议一案，本院于2014年1月14日立案受理后，依法由审判员谢凤适用简易程序独任审判，于2014年3月5日公开开庭进行了审理，书记员庞家君担任法庭记录。原告委托代理人黄富荣、被告委托代理人李宏洋、虞晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2008年2月至2012年12月，在被告处从事铲车司机工作。在被告处工作期间，被告没有缴纳原告在职期间的养老、失业保险费。2013年1月8日，被告以原告不能胜任工作为由，解除与原告的劳动关系。被告解除与原告的劳动关系是违法的，同时，被告未参加社会保险和缴纳社会保险费是违法的。
一、（一）根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《社会保险费征缴暂行条例》第二条、第四条、第十二条以及《广西壮族自治区人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》（桂政发（2006）54号）第六条的有关规定，用人单位和劳动者应当依法参加社会保险和缴纳社会保险费。由于被告未为原告缴纳养老保险，且社会保险经办机构不能补办导致原告无法享受社会养老保险待遇，请求法院判决被告赔偿原告自2008年2月至2012年12月未缴交部份的养老保险费损失共28196.6元。
（二）根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条的规定，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金。根据“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，被告应支付原告5个月工资的经济补偿。原告在劳动合同解除前12个月的平均工资为：（3599.32元＋3469.91元＋3239.23元＋3609.25元＋3770.09元＋3887.97元＋2719.35元＋2606.89元＋2763.67元＋2685.50元＋1661.85元＋2112.21元）÷12个月＝3010元。因此，被告向原告支付的经济补偿应为3010元／月×5个月＝15050元。
二、《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号）第二十七条第一款规定：“职工与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《劳动人事争议仲裁办案规则》的规定，申请调解、仲裁，提起诉讼。”第二款规定：“职工认为用人单位有未按时足额为其缴纳社会保险费等侵害其社会保险权益行为的，也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。社会保险行政部门或者社会保险费征收机构应当按照社会保险法和《劳动保障监察条例》等相关规定处理。在处理过程中，用人单位对双方的劳动关系提出异议的，社会保险行政部门应当依法查明相关事实后继续处理。”根据该条第一款的规定，原告要求用人单位（被告）补缴在被告处工作期间养老保险费的申请是有法律依据的。博白县劳动人事争议仲裁委员会对原告的要求补缴在被告处工作期间的养老保险费不予支持，是错误的。博白县劳动人事争议仲裁委员会简单适用《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第二十七条第二款是断章取义的；而且该条款也说明职工认为用人单位有未按时足额为其缴纳社会保险费等侵害其社会保险权益行为的，是“也可以”要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理，是选择关系，不是“应当”要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。因此，被告赔偿原告自2008年2月至2012年12月的养老保险费损失共28196.6元。请求法院判令：1、判决被告赔偿原告自2008年2月至2012年12月的养老保险费损失共28196.6元。2、判决被告按经济补偿标准向原告支付经济补偿金15050元。3、本案诉讼费用由被告承担。
原告为其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证，证明原告的身份情况；2、电脑咨询单，证明被告的基本情况；3、工作牌和银行卡，证明原告与被告之间存在劳动关系；4、奖罚通报，证明被告违法解除与原告的劳动关系；5、员工手册，证明被告的有关奖惩规定；6、仲裁裁决书，证明本劳动争议已经过劳动仲裁；7、银行历史明细，证明解除劳动合同前原告12个月的工资情况。
被告辩称，1、根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第五十九条、第八十六条及《社会保险费征缴暂行条例》第六条的有关规定，社会保险费应当由税务机关征收或者由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构统一征收，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因此，原告无权要求被告向其直接支付或赔偿社会保险费用。2、被告无须向原告支付经济补偿金。2012年12月6日，原告向被告递交辞职书。被告于2013年1月7日同意了原告的解除劳动合同申请单，并在2013年1月8日，与原告办理离职移交手续，被告结清原告的工资及加班费，同时签订了《协议书》，至此双方的劳动合同关系已经解除。被告与原告解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告无须向原告支付经济补偿金。
被告为其辩解在举证期间内提交的证据有：1、劳动合同，证明原告与被告之间存在劳动关系；2、原告辞职书和申请解除劳动合同申请单，证明原告因各人原因辞职、解除劳动合同的情况；3、陈雄离职移交手续单，证明原告办理离职手续情况；4、离职员工工资单，证明原告离职已结清工资情况；5、考勤表，证明原告离职前出勤情况；6、协议书，证明原告办理离职时与被告共同签订协议，明确双方解除关系、工资结算、原告承诺不再与被告有经济方面纠纷的情况。
经开庭举证、质证，被告对证据1、2、3、4、5无异议；对证据6的真实性有异议，不能证实是被告发工资给原告的银行卡。
原告对被告提供的证据1、2、3、4、5、6的真实性均无异议，对证据6协议书的证明目的有异议，被告未为原告购买养老保险金，应赔偿损失。桂政发（2006）54号广西政府决定第六条第9项“从2008年1月1日起，应参保而未参保的人员，参保缴费时不得以向前追补缴费的方式增加缴费年限。”按照该规定，被告不能补缴在职期间的养老保险，所以被告应赔偿。
本院结合双方举证和质证，认证如下：对双方确认的书证予以采信；对双方提出异议的书证，因各自无相反的证据否定，且该类书证确与双方诉辩具有一定关联性，本院亦作为定案的参考依据。
依据上述证据及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：2008年1月16日，原告陈雄（乙方）与被告银亿公司（甲方）签订劳动合同，合同主要内容：合同期限自2008年1月26日至2009年1月25日止。第十一条：“甲乙双方必须按照国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定参加保险，依法缴纳各项社会保险费......”、第二十二条：“甲乙双方解除、终止合同，符合《劳动合同法》第四十六条规定情形的，甲方应依法向乙方支付经济补偿。依法违法解除劳动合同，给甲方造成损失的，应当承担赔偿责任。”第二十七条：“双方预定的其他事项：1、第三条工作时间约定为：甲方实行的是按国家规定的特殊工作制，乙方在甲方工作期间需遵守甲方所制定的各项生产管理制度。”合同到期后，双方于2009年1月26日续签劳动合同，续订合同期限为2009年1月26日至2012年9月1日止；2012年9云2日至2015年9月90日止。2012年12月6日，原告由向被告银亿公司提交书面辞职申请。被告于2013年1月7日批准其辞职。2013年1月8日，原被告办理了离职移交手续单，并签订了《协议书》，被告结清了原告的工资及加班费余款2983.32元，双方劳动合同已解除。双方劳动关系存续期间被告未为原告缴交养老、医疗、失业保险费。
原告于2013年11月13日申请仲裁，博白县劳动争议仲裁委员会于2013年12月27日作出博劳仲案字（2013）第19号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的仲裁请求。原告于2014年1月14日向本院起诉。
本院认为，银亿公司与陈雄签订的劳动合同，是双方的真实意思表示，没有《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的情形，应认定为有效劳动合同。原告系被告的职工，原告在职期间，被告没有为原告办理基本养老保险手续。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应当受理”的规定，原告提出养老保险损失之诉，应当属于人民法院受理案件范围。银亿公司虽然没有为原告办理社会养老保险，但原告至今未达到法定退休年龄，不能享受社会养老保险待遇，因此，原告请求被告支付社会养老保险损失缺乏事实依据，本院不予支持。劳动合同履行期间，原告陈雄因个人原因，于2012年12月6日向被告银亿公司申请辞职，被告银亿公司表示同意，双方的劳动合同解除，并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，因此，原告陈雄请求银亿公司向其支付经济补偿金及赔偿金的诉讼请求，没有事实与法律依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条的规定，判决如下：
驳回原告陈雄的诉讼请求。
本案受理费为10元减半收取5元，由原告陈雄负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元，（受理费户名：广西玉林市中级人民法院诉讼费专户，帐号：20－405201040002748，开户行：中国农业银行玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 谢 凤
二〇一四年五月十二日
书记员 庞家君