山东省东阿县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1524民初2450号原告：山东中普建材有限公司，统一社会信用代码913715246781284386。住所地：东阿工业园。法定代表人：王士旺，总经理。委托代理人：赵荣信，山东舜翔律师事务所律师。委托代理人：朱士训，山东雄迈律师事务所律师。被告：江苏扬恒建筑装饰材料有限公司，统一社会信用代码913206125603001402。住所地：南通市通州区二甲镇光明西路**。法定代表人：冯尉，经理。委托代理人：季文成，南通市通州区二甲法律服务所法律工作者。被告：张秀玲，女，1965年3月1日生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。被告：高杨，男，1987年9月26日生，汉族，住江苏省姜堰市。委托代理人：张秀玲，女，1965年3月1日生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。被告：高桂喜，男，1954年9月14日生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。委托代理人:张秀玲，女，1965年3月1日生，汉族，住江苏省扬州市邗江区。原告山东中普建材有限公司与被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司、张秀玲、高杨、高桂喜铝板加工定作合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵荣信、朱士训，被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司委托代理人季文成，被告张秀玲，被告高桂喜、高杨共同委托代理人张秀玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付欠款8081075.3元并承担违约金；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年10月5日、2015年9月8日、2015年11月27日、2016年7月3日，原被告分别签订了四份《铝板定制加工合同》，原告按合同给被告加工铝板，但截止到2016年11月8日，被告尚欠原告货款8081075.3元一直未付。因高杨、张秀玲为合同履行担保人，张秀玲为江苏扬恒建筑装饰材料有限公司唯一股东，高桂喜作为原股东有虚假出资或抽逃资金情形，故三人也应对公司债务承担责任。为维护原告公司合法权益具状起诉，要求被告立即付清欠款并承担违约金。被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司辩称：原告没有供完货物，原被告之间的欠款数额没有确定；公司原股东张秀玲、高杨、高桂喜均依法出资，合法登记，没有虚假出资或抽逃资金情形，不应承担责任。高杨是代表公司在买卖合同上签字，是职务行为，其个人没有对担保合同履行作出承诺，不应承担责任。双方约定的违约金过高应予调整。故应驳回原告诉求。被告张秀玲辩称：她与高桂喜、高杨虽曾是江苏扬恒建筑装饰材料有限公司股东，但后来变更为自然人独资公司，股东为张秀玲，现江苏扬恒建筑装饰材料有限公司的股东变更为冯尉，张秀玲已不是股东，不应承担责任。与原告发生业务关系的是江苏扬恒建筑装饰材料有限公司，不是张秀玲、高桂喜、高杨个人，所以三人不应承担责任。高杨是代表公司在买卖合同上签字，是职务行为，其个人没有对担保合同履行作出承诺，不应承担责任。被告高桂喜、高杨辩称理由同张秀玲。原告中普建材为证明其主张向本院提交以下证据：1、铝单板加工定做合同4份；2、结算单；3、原告申请调查的江苏扬恒建筑装饰材料有限公司工商登记材料、变更后的股东冯尉的劳动就业情况证明、社保基金缴费情况证明。被告为证明其辩称主张提交了江苏扬恒建筑装饰材料有限公司股东变更登记证明。上述证据经本院审查认定，可以采信，并具以认定下列事实：被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司因其承建的黄山市希尔顿酒店工程、邳州新苏中心工程、南京博舟科技工程于2013年10月5日、2015年9月8日、2015年11月27日、2016年7月3日，分别与原告签订了四份《铝板定制加工合同》。该四份合同约定：原告按照被告提供的图纸为被告加工铝单板；合同签订后被告提供的图纸及双方来往信函、传真、工程供货清单等作为合同的附件与合同有同等法律效力；货物供完后三个月内付清全部货款；原告不按约定交付货物每延迟一天承担延迟金额1‰的违约金，被告不按约定付款每延迟一天承担延迟金额1‰的违约金；被告未按约定批次付款，后续付款方式变更为先付款后发货；承揽方与加工方在供货与结算发生困难时，任何一方达不到合同条款的实现，由责任方的法定代表人与合同签订人个人为本合同担保履行合同义务，便于催促合同业务的进行，以实现该项目顺利完成。合同签订后原告按合同约定给被告加工铝板。2016年11月8日经原告与江苏扬恒建筑装饰材料有限公司对账，被告尚欠原告货款8081075.3元，双方以原告为乙方、江苏扬恒建筑装饰材料有限公司为甲方制作结算单为：“一、乙方送至甲方工地（黄山希尔顿酒店、邳州新苏中心、南京博舟科技）货款总额8951613.94元，甲方已付材料款408万元，还欠乙方货款4871613.94元，大写肆佰捌拾柒万壹仟陆佰壹拾叁元玖角肆分。二、乙方按甲方要求生产完未发至工地的货款总额约为3209461.36元，大写叁佰贰拾万玖仟肆佰陆拾壹元三角陆分，等待甲方通知后再发货”。该对账单由甲方代表高杨、乙方代表迟娟签字。另查明，江苏扬恒建筑装饰材料有限公司于2010年8月18日由张秀玲、高桂喜、高杨三人出资成立。成立时注册资本518万元，张秀玲出资318万元、高桂喜出资100万元、高杨出资100万元。2012年11月5日增资为1678万元，张秀玲出资1478万元、高桂喜出资100万元、高杨出资100万元。2015年6月2日高桂喜、高杨将股份全部转让给张秀玲，江苏扬恒建筑装饰材料有限公司变更为自然人独资公司，张秀玲出资为1678万元。2016年11月28日原告对四被告提起诉讼，并于2016年12月1日申请查封了张秀玲的房产后，2017年4月19日张秀玲将江苏扬恒建筑装饰材料有限公司全部1678万元股份转让给了冯尉，并约定现金一次性交付转让金。经查，受让人冯尉1982年1月27日生，汉族，住江苏省通州市二甲镇解放街**，身份证。南通市通州区企业职工社会保险基金管理中心提供的冯尉缴纳社会保险的情况为：2008年1月-2009年12月所在缴纳单位为二甲村服务站，注明为村干部，缴纳基数为6498-15576元不等；2015年4月-2016年8月所在缴纳单位为江苏金轮装饰集团股份有限公司，缴纳基数为2299元-2550元不等。南通市劳动就业管理中心提供的冯尉可查到的就业情况为：2014年4月解除与南通江海保安服务有限公司的劳动关系。与该保安公司签订劳动合同的时间未查到，与该保安公司解除劳动关系后的就业情况未查到。由于张秀玲为个人独资公司股东，在原告提起诉讼并查封其房产后将股份全部转让给冯尉，转让的方式为现金一次交清，而受让人冯尉从查到的个人情况看，不具有购买能力，故本院要求冯尉提交购买股份资金的来源证明，张秀玲提交收到转让金后的资金使用情况证明，二人均未提交。本院认为：原被告双方签订的《铝板定制加工合同》是合同双方当事人真实意思表示，是合法有效的，合同双方当事人应按照合同约定全面履行义务。原告和被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司对2016年11月8日结算单均无异议，对该结算单确认的货款数额予以认定。对于结算单中已发货的欠款4871613.94元，被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司没有按照约定的时间付款，属违约行为应承担违约责任。但因为该欠款为三个工程的合计数额，无法确定每个工程货款分别应付时间，故违约金应从结算单日期开始计算。由于双方约定的违约金过高，被告提出调整要求，违约金可按年24%计算。对于未发货的货款3209461.36元，结算单中注明等甲方通知后发货，被告辩称未付款是由于原告未发货，可认为被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司要求发货。由于江苏扬恒建筑装饰材料有限公司已经欠了原告巨额货款，应根据合同约定将付款方式变更为先付款后发货。被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司为自然人独资公司，公司股东没有举证证明其公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。张秀玲、冯尉均未提交该项证明。2017年4月19日张秀玲将江苏扬恒建筑装饰材料有限公司全部1678万元股份转让给冯尉。由于张秀玲在诉讼期间被人民法院查封其房产后转让其公司股份，而从查明的受让人冯尉就业及缴纳社保基金基数等情况看，冯尉明显不具有购买如此巨额股份的能力，二人又没有提交相关资金证明，故该股权转让行为是虚假的，该虚假转让的目的是张秀玲逃避对公司债务应承担的连带责任，故张秀玲应当对江苏扬恒建筑装饰材料有限公司欠原告的债务承担连带责任。原告没有证据证明被告高桂喜存在出资不足及抽逃资金的情况，高桂喜不承担责任。原告与被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司在合同中约定了含有担保字样的条文，但该条对担保内容约定不明确，该条约定的担保人，即双方合同经办人、双方公司法定代表人也没有对担保条款签字确认，所以该保证条款并未成立，该条约定的合同经办人、公司法定代表人不承担保证责任。综上所诉，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司于本判决生效后十日内给付原告山东中普建材有限公司货款8081075.3元，并从2016年11月8日起至本判决规定的履行日止，按年24%承担违约金；二、原告山东中普建材有限公司在收到被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司支付的8081075.3元货款后十日内，将该公司定作未发的货物发送至江苏扬恒建筑装饰材料有限公司住所地；三、被告张秀玲对第一项判决承担连带责任；四、驳回原告山东中普建材有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68368元，由被告江苏扬恒建筑装饰材料有限公司、张秀玲承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  赵 鹏审 判 员  周 杨人民陪审员  张阳阳二〇一七年九月二十五日书 记 员  赵 建