镇江经济开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）镇经平商民初字第00081号
原告陈祥梅。
委托代理人朱锦旗。
被告江苏腾飞特钢工具有限公司，住所地镇江新区姚桥镇石桥村解放桥二队。
法定代表人杨国喜（未到庭），该公司总经理。
第三人镇江新区国工刃具厂，住所地镇江新区姚桥镇迎滨村迎新*组。
投资人杨良（未到庭），该厂厂长。
被告及第三人共同委托代理人周俊嵩，镇江新区天平法律服务所法律工作者。
原告陈祥梅与被告江苏腾飞特钢工具有限公司、第三人镇江新区国工刃具厂养老保险待遇纠纷一案，本院于2015年11月17日立案受理后，依法由代理审判员杨柳适用简易程序于2016年1月27日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人朱锦旗，被告及第三人共同委托代理人周俊嵩到庭参加诉讼，后依法由代理审判员杨柳担任审判长与人民陪审员殷荣春、束德华组成合议庭，于2016年4月8日公开开庭进行了审理，原告委托代理人朱锦旗，被告及第三人共同委托代理人周俊嵩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于1996年3月到杨国喜开办的工厂工作，至2013年2月，被告及第三人始终未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳养老等社会保险。原告曾以其他索赔事项向法院提起诉讼，经（2015）镇民终字第01201号民事判决书确定，原告与被告及第三人存在劳动关系，原告的工作年限为1998年5月6日至2013年2月。原告现已达退休年龄，无法补缴社会养老保险。请求法院依法判令被告及第三人承担原告不能补缴社会保险的损失66817.5元。
被告及第三人辩称：原告与被告及第三人之间不存在劳动关系，镇江中院的民事判决书并未对双方存在劳动关系进行判决。被告在原告达到法定退休年龄前不存在劳动关系，不合符应当为原告缴纳社会保险费的情形，原告所诉无法律和事实依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告成立于1998年5月6日，曾用名丹徒县腾飞特钢工具有限公司，2003年1月22日更名为镇江市腾飞特钢工具有限公司，股东为杨良、杨国喜，企业住所地为镇江新区姚桥迎新村。2009年11月3日，被告企业住所变更至镇江新区姚桥镇石桥村解放桥。2011年4月21日，被告更名为江苏腾飞特钢工具有限公司。现公司股东为杨良、杨国喜，由杨国喜任公司法定代表人，经营范围为钢材拉丝、工具制造等。第三人成立于2009年11月10日，为个人独资企业，投资人杨良，企业住所为镇江新区姚桥镇迎滨村迎新4组，经营范围为五金、电器、工具、塑料包装的加工销售、钢材的拉丝及销售。
1996年3月起，原告经人介绍在镇江新区姚桥镇迎新村四组杨国喜处从事钢材拉丝工作。1998年5月6日，杨国喜与杨良投资设立被告，住所地为原告工作的场所。原告工作期间，工作由杨国喜、杨良等人安排，被告或杨国喜等人未为原告缴纳社会保险、未签订劳动合同，原告工资采取计件发放方式，由杨星等人发放。2009年11月3日，被告将住所地变更至姚桥镇解放桥。同年11月10日，杨良在被告原住所地成立镇江新区国工刃具厂（第三人），原告等人继续在原场所从事原来的钢材拉丝的工作。2013年2月，原告因年龄太大被辞退。
2013年12月18日，原告向新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新区仲裁委）申请仲裁，2013年12月18日，新区仲裁委以原告申请劳动仲裁时已超过法定退休年龄，双方已不存在劳动关系为由，作出不予受理通知书。2014年1月3日，原告向本院起诉，提出要求被告支付16年劳动的经济补偿金44800元及补缴社会保险并赔偿损失55725元，并由被告承担诉讼费用的诉讼请求。本院经审理查明后认为原告未提供存在劳动合同关系的证据，于2014年3月31日作出（2014）镇经民初字第0128号民事判决书，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服判决，上诉至江苏省镇江市中级人民法院。江苏省镇江市中级人民法院经审理裁定发回重审。本院于2014年9月22日再次受理本案，经审理认定：原告的劳动工作年限自1998年5月6日至2011年8月31日。原告自1996年3月由杨国喜安排工作，应认定1996年3月至被告公司成立前，原告与杨国喜之间为劳务雇佣关系。第三人与被告具有关联性，存在投资主体、业务、用工混同情形，原告在原工作场所、工作岗位工作，非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，应认定新用人单位即第三人为用工单位主体。2011年9月1日起，原告因年满50周岁，已达法定退休年龄，原告与第三人的劳动合同关系自动终止，原告虽在原工作岗位从事原工作，但原告与第三人的劳动合同已转为雇佣合同。原告与第三人合雇佣合同解除后，原告要求用工单位支付经济补偿金的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。后原告不服该判决上诉至镇江市中级人民法院，2015年8月21日，镇江市中级人民法院作出（2015）镇民终字第01201号民事判决书，认定：劳动者达到法定退休年龄后，用人单位和劳动者均可以随时终止劳动合同，但如果劳动者和用人单位均不选择终止，而是继续保持用工关系，双方仍属于劳动关系，并不因劳动者达到退休年龄后，用工关系便转变为劳务关系。本案中，陈祥梅虽自1996年3月在原工作场所、工作岗位工作至2013年2月。但被上诉人自1998年5月成立，劳动工作年限应该自1998年5月被上诉人成立时起算。2011年9月1日陈祥梅年满50周岁，已达到法定退休年龄。但其仍在原工作岗位继续劳动，故原审法院认为陈祥梅达到法定退休年龄，劳动合同关系自动终止，依据不足，应予纠正。陈祥梅的工龄应连续计算至2013年2月终止劳动关系时止，应认定陈祥梅的工作年限为1998年5月6日至2013年2月。
2015年9月11日镇江市社会保险基金征缴中心出具证明一份，载明：原告作为企业职工，已不符合参保范围。2015年10月30日，原告再次向新区仲裁委提出仲裁申请，要求被告及第三人赔偿其无法补缴社会保险的损失。2015年11月5日，新区仲裁委以原告申请劳动仲裁时已超过法定退休年龄，双方已不存在劳动关系为由，作出不予受理通知书。故此原告诉至本院。
以上事实由证明、不予受理通知书、民事判决书以及当事人当庭陈述等证据予以证明。
本院认为：原告与被告及第三人之间存在劳动关系，原告的劳动工作年限自1998年5月至2013年2月的事实，此有生效的民事判决书予以证明，本院予以采信本院予以确认。原告在被告及第三人处工作期间，被告及第三人均未按照法律规定为原告缴纳社会保险，导致原告现已达到退休年龄，无法享受养老保险待遇，同时社保部门现已确认原告不能补缴或者继续缴纳养老保险费，故本院对原告主张由被告及第三人赔偿其无法享受养老保险待遇损失的诉讼请求予以支持。原告的工作年限虽自1998年5月至2013年2月，但原告在2011年9月已经达到退休年龄，被告及第三人依法应当为原告缴纳社会保险的期间也应自1998年5月至2011年9月。结合第三人成立的时间2009年11月10日，本院认定被告应当赔偿原告未享受养老保险待遇损失的期间为1998年5月至2009年11月；第三人承担赔偿损失的期间自2009年11月至2011年9月。综上，被告应当一次性赔偿原告按照1998年5月至2009年11月期间以每满一年计算一个月镇江地区2010年度职工月平均工资标准计算的未享受养老保险待遇的损失37129.4元（3375.4元／月＊11个月），第三人应当一次性赔偿原告按照2009年11月至2011年9月期间以每满一年计算一个月镇江地区2010年度职工月平均工资标准计算的未享受养老保险待遇的损失6750.8元（3375.4元／月＊2个月）。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏腾飞特钢工具有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告因无法享受养老保险待遇的损失37129.4元。
二、第三人镇江新区国工刃具厂应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告因无法享受养老保险待遇的损失6750.8元。
三、驳回原告陈祥梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费收取10元，由被告江苏腾飞特钢工具有限公司及第三人镇江新区国工刃具厂共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号1161）预交上诉案件受理费。
审 判 长 杨 柳
人民陪审员 翟国富
人民陪审员 殷荣春
二○一六年三月二十二日一六年五月十七日
书 记 员 严 菲
（附上诉须知）
三、冯某某诉重庆市江津区某某机械有限责任公司养老保险待遇纠纷案
案情摘要：2007年2月，冯某某开始在重庆市江津区某某机械有限责任公司上班。2007年11月9日至2012年8月15日，某某机械公司先后三次与冯某某签订了书面劳动合同，但未为冯某某缴纳养老保险费。2012年7月5日，冯某某以某某机械公司未给其参加社会保险为由，向某某机械公司发出《解除劳动合同通知书》，要求解除双方之间的劳动关系，某某机械公司于次日收到该通知书。此后，冯某某提起仲裁、诉讼，要求某某机械公司赔偿养老保险待遇损失。
法院审判：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”冯某某在某某机械公司工作期间，某某机械公司未依法为其缴纳养老保险费，故某某机械公司应承担冯某某在其单位工作时间年限相应的损害赔偿责任。赔偿数额应当以上年度统筹区域社会平均养老金为标准，按照劳动者在用人单位的工作年限与以统筹区域人口平均预期寿命计算的享受养老保险待遇的年限的比例进行计算。重庆市江津区2011年度社会平均养老金标准为1515.33元／月，重庆地区人口平均预期寿命75.7岁，冯某某在某某机械公司的工作时间为5.33年，故某某机械公司应当支付冯某某养老保险待遇损失101442.51元（1515.33元／月12月／年15.7年5.33／15年）。
裁判要旨：劳动者以用人单位未为其缴纳养老保险费致使其不能依法享受养老保险待遇为由，请求用人单位赔偿养老保险待遇损失的，人民法院应当予以支持。养老保险待遇损失应当以上年度统筹区域社会平均养老金为标准，按照劳动者在用人单位的工作年限与以统筹区域人口平均预期寿命计算的享受养老保险待遇的年限的比例进行计算。