安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖05民终142号
上诉人（原审被告）：河北天昕建设集团有限公司，住所地河北省沧州市交通大道100号。
法定代表人：张冬雪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：方汇，巢湖市柘皋镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：含山县环峰海鹏钢材经营部，住所地安徽省含山县环峰镇阳光世纪城101号。
经营者：张承斌，男，1962年10月12日出生，汉族，现住安徽省含山县。
被上诉人（原审被告）：李汉民，男，1964年2月27日出生，汉族，现住安徽省含山县。
上诉人河北天昕建设集团有限公司因与被上诉人含山县环峰海鹏钢材经营部、李汉民建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省含山县人民法院（2016）皖0522民初1420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
河北天昕建设集团有限公司上诉请求：依法撤销（2016）皖0522民初1420号民事判决，驳回含山县环峰海鹏钢材经营部的诉讼请求。事实和理由：河北天昕建设集团有限公司与含山县环峰海鹏钢材经营部之间没有订立买卖协议，双方买卖行为不成立。含山县环峰海鹏钢材经营部承认单据、签字是后期形成的，损害了河北天昕建设集团有限公司的利益。李汉民作为甲方完全意识到该《钢材购销合同》对自己不利，但仍然在上面签字自愿承担大额违约金，明显与常理不符。李汉民与含山县环峰海鹏钢材经营部恶意串通，该《钢材购销合同》应属无效。含山县环峰海鹏钢材经营部提供的证据材料全部系后期同一时间制作，材料虚假。含山县环峰海鹏钢材经营部明知李汉民个人无权签订《钢材购销合同》而和其签订，其自身有过错，应由李汉民个人承担责任。
含山县环峰海鹏钢材经营部辩称，含山县环峰海鹏钢材经营部与李汉民先以口头约定的形式达成钢材买卖相关事宜，后双方再按照之前的口头约定追认补签《钢材购销合同》的行为合情、合理、合法。《钢材购销合同》系补签，落款时间应当在后，时间逻辑正确，并非混乱。含山县环峰海鹏钢材经营部于2015年1月21日、22日销售的钢材系河北天昕建设集团有限公司的管理人员卫时堂签收。河北天昕建设集团有限公司在向一审法院提交的证据出库单自认卫时堂系其公司的管理人员。含山县环峰海鹏钢材经营部作为经销商，需按每吨钢材每天另加叁元的结算价款计付给出卖人，况且该项目部供应钢材的宫尚友、王守能垫资部分的钢材均按上述标准计付的。河北天昕建设集团有限公司主张钢材供应商只有王守能和宫尚友两家，不能对抗含山县环峰海鹏钢材经营部已实际交付钢材的事实。河北天昕建设集团有限公司在巢湖市柘皋镇人民法院受理的多起诉讼案件中均认可李汉民系其公司聘用的工作人员。综上，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
含山县环峰海鹏钢材经营部向一审法院起诉请求:1、判决两被告连带给付原告钢材款382627.38元（送到工地的钢材共计83.747吨，价款255084.96元。从2015年元月21日开始，按每吨每天三元计算，暂计算到2016年6月12日，为两者相加）；2、判决两被告连带给付原告违约金58018.4元（以277768.66元为基数，按日万分之五从2015年4月21日开始，暂计算到2016年6月12日）；3、两被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实:河北天昕建设集团有限公司（甲方）在承建巢湖市庙岗乡安置点文苑花园（工程施工三标段）工程中，2014年9月20日，与李汉民（乙方）签订《合作协议》。《合作协议》第十二条为分包合同管理，其中第一款约定，大宗材料（钢、砼、砖）由甲方协调各分项目部，统一以甲方名义签订采购合同，其他材料的采购合同，经总项目部审核同意后，以承包人个人的名义与第三方签订；第十三条为财务管理，第一款约定工程款实行甲方代付制度，其中第一项约定大宗材料（钢、砼、砖）经乙方确认价款后由甲方代为支付。《合作协议》签订后，李汉民在施工过程中，分别于2015年元月21日、22日从含山县环峰海鹏钢材经营部采购钢材83.747吨，共计价款255084.96元。
2016年5月中下旬，含山县环峰海鹏钢材经营部（乙方）与李汉民（甲方）补签一份《钢材购销合同》，合同第二条第3款约定“自乙方每批（车）次钢材运送到甲方工地现场之日起，甲方按每吨钢材每天另加叁元作为结算价款计付给乙方，至甲方清偿乙方的钢材款之日止（含每吨钢材每天另加叁元的结算价款）”；第4款约定“自乙方每批（车）次钢材运送到甲方工地现场之日起三个月期限内，甲方以银行转账或支付现金的方式，一次性付清乙方钢材货款以及每吨钢材每天另加叁元的结算价款”；合同第四条第1款约定“甲方如不能按照本合同第二条第3、4款给付乙方钢材货款，以及每吨钢材每天另加叁元的结算价款，每延迟一天付款，甲方应按照乙方销售给甲方钢材款总金额（含每吨钢材每天另加叁元的结算价款）万分之五计付乙方可预见的损失”，合同还约定了其他内容。补签的《钢材购销合同》签字落款日期为2015年元月18日。
2015年4月21日，含山县环峰海鹏钢材经营部经营者张承斌要求李汉民按照自制的《钢材结算单》中有关结算价款的计算方式，确定欠款255084.96元及延期付款22523.68元，共计277608.64元；李汉民作为巢湖市庙岗乡安置点文苑花园工程项目部代表，在《钢材结算单》签字确认；2016年6月12日，李汉民签字确认共计欠钢材款382627.38元。期间，含山县环峰海鹏钢材经营部经营者张承斌多次向李汉民主张权利，李汉民以河北天昕建设集团有限公司未能拨付工程款为由拒付，以致成诉。
一审法院认为：含山县环峰海鹏钢材经营部销售到巢湖市庙岗乡安置点文苑花园（工程施工三标段）工程中的钢材，收货人出具的收条中，有该工程承包人河北天昕建设集团有限公司管理人员卫时堂签名，该公司与李汉民签订《合作协议》中，对大宗材料（钢、砼、砖）的采购，也约定以公司名义签订合同，对工程款也实行公司代付制度，并且约定大宗材料（钢、砼、砖）经李汉民确认价款后由公司代为支付。无论是庭审前，还是庭审中，李汉民均承认收到含山县环峰海鹏钢材经营部出售的83.747吨钢材，表明涉案钢材买卖真实，本案不属于虚假诉讼。河北天昕建设集团有限公司作为巢湖市庙岗乡安置点文苑花园工程的承建方，在承建工程过程中，其合作人李汉民先口头、后书面与含山县环峰海鹏钢材经营部达成钢材购销协议，其管理人员也收到含山县环峰海鹏钢材经营部出售的钢材，含山县环峰海鹏钢材经营部有理由相信李汉民有代理权限，李汉民替河北天昕建设集团有限公司向含山县环峰海鹏钢材经营部代购钢材的行为构成表现代理，认定合法有效。含山县环峰海鹏钢材经营部要求河北天昕建设集团有限公司承担货款给付责任，于法有据，予以支持，但要求李汉民承担货款给付责任，于法无据，不予支持。含山县环峰海鹏钢材经营部共计向巢湖市庙岗乡安置点文苑花园工程工地送货83.747吨，总计价款255084.96元，即每吨钢材价款3045.9元，按每吨钢材每天另加叁元的结算价款承担违约责任，月利率接近30‰。再以277768.66元为基数，自2015年4月21日开始按日万分之五计算违约金，明显过高，应进行调整。含山县环峰海鹏钢材经营部诉请中，违约金计算过高部分，不予支持，应调整至20‰。鉴于2016年6月12日，李汉民已签字确认共计欠钢材款382627.38元，调整违约金计算方式从2016年6月13日开始，以钢材价款255084.96元为基数。综上，河北天昕建设集团有限公司抗辩，证据不足，不予支持。判决：一、被告河北天昕建设集团有限公司于本判决生效后十日内，一次性给付原告含山县环峰海鹏钢材经营部货款382627.38元，并支付违约金（以实际交易钢材价款255084.96元为基数，自2016年6月13日至实际给付之日，按月利率20‰计算）。二、财产保全费3270元，由被告河北天昕建设集团有限公司负担。三、驳回原告含山县环峰海鹏钢材经营部其他诉讼请求。案件受理费7900元，适用简易程序减半收取3950元，原告含山县环峰海鹏钢材经营部负担450元，被告河北天昕建设集团有限公司负担3500元。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
二审查明的事实与一审基本相同。
本院认为，本案二审的争议焦点为：河北天昕建设集团有限公司与含山县环峰海鹏钢材经营部之间是否存在买卖合同关系。行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，河北天昕建设集团有限公司与李汉民签订的《合作协议》虽约定“大宗材料（钢、砼、砖）由甲方（河北天昕建设集团有限公司）协调各分项目部，统一以甲方名义签订采购合同，其他材料的采购合同，经总项目部审核同意后，以承包人个人的名义与第三方签订”，但又约定“大宗材料（钢、砼、砖）经乙方（李汉民）确认价款后由甲方代为支付”。从河北天昕建设集团有限公司在一审中提供的李汉民于2015年8月24日出具统计表来看，该统计表有李汉民签字确认的钢材名称、数额、合同单价及未付款情况并加盖河北天昕建设集团有限公司印章，能够表明李汉民有权代表河北天昕建设集团有限公司对钢材款进行审核确认。另河北天昕建设集团有限公司管理人员亦在出库单上签字确认收到含山县环峰海鹏钢材经营部出售的钢材，故含山县环峰海鹏钢材经营部有理由相信李汉民是代表河北天昕建设集团有限公司与其签订《钢材结算单》和《钢材购销合同》。据此，一审法院认定河北天昕建设集团有限公司与含山县环峰海鹏钢材经营部之间买卖合同合法有效，并无不当。《钢材购销合同》系李汉民与含山县环峰海鹏钢材经营部根据口头约定和已发生的钢材买卖事实而补签，该补签不影响对已发生钢材买卖事实的认定，故一审法院对该合同的认定，符合法律规定。至于河北天昕建设集团有限公司主张李汉民与含山县环峰海鹏钢材经营部恶意串通、损害其利益，因缺乏证据支持，本院不予采纳。
综上所述，河北天昕建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7900元，由上诉人河北天昕建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 雍自涛
审判员 范秀媛
审判员 刘 乔
二〇一七年三月二十日
书记员 陶 净
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。