天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）一中刑终字第93号
原公诉机关天津市蓟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王敬仪。2000年1月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑一年缓刑一年。2006年5月12日因犯合同诈骗罪被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元，2007年2月9日刑满释放。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年3月26日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
天津市蓟县人民法院审理天津市蓟县人民检察院指控原审被告人王敬仪犯诈骗罪、非法侵入住宅罪一案，于2013年11月21日作出（2013）蓟刑初字第346号刑事判决。原审被告人王敬仪不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人王敬仪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，被告人王敬仪于2012年3月6日，谎称自己是天津市蓟县西大峪世界名筑风情村项目的发包人，以对外发包该项目建筑工程的名义收取陈××工程保证金5万元。
被告人王敬仪于2010年12月份，明知任德山（已判刑）已经将蓟县渔阳镇五十八间新区9号楼3单元602室过户给关××，仍以与任德山有债务纠纷为名，将该房的房门门锁撬开后自己占用。后于2011年5月份让其母尹××搬进居住至今。期间，关××的家人多次要求王敬仪腾出房产，但均被其拒绝。被告人王敬仪于2013年3月初，以到房管局核实住房信息为由，从关××的家人手中骗得该房的房产资料复印件和关××的身份证。后又伪造房产证及房产评估报告并让其母亲冒充房主关××在购房协议上签字，将该房产卖给王一×。2013年3月7日骗取王一×购房定金19万元。王一×经过核实发现房产评估报告系伪造，将被告人王敬仪告发归案。
赃款已被被告人全部挥霍。
上述事实，有经检察机关提供并经法庭质证认证的下列证据予以证实：
1、证人王一×证言证实，2013年3月5日，我与蓟县城内的王敬仪签订房屋买卖协议，将其母亲关××名下的蓟县渔阳镇五十八间新区9号楼3单元602室的房产以49万元出售给我。2013年3月7日我付给王敬仪定金19万元，3月21日我经过核实，王敬仪给我的房产评估报告系伪造。
2、证人关××证言证实，我不认识王敬仪，我在五十八间新区9-3-602有一套房，这房子是抵账来的。有一个姓任的人因欠我丈夫钱，他就把该处房产过户给我们了。这个房子我没有委托别人出售过，我也没有签过卖房协议或者在卖房协议上按过手印。我们把五十八间的房子过户到我名下后，王敬仪说得用户口本和我的身份证去房管局核实，我儿子就把我的身份证就给王敬仪了，但王敬仪把我的身份证扣下了，现在我的身份证是临时身份证，正式身份证还没有下来。
3、证人许一×证言证实，蓟县渔阳镇五十八间新区9-3-602号房产原来的房本上房主是河北省三河市一个叫李彩云的人，李彩云将楼房卖给原来蓟县三岔口信用社的盛海涛，盛海涛又把楼房卖给了东北隅村的任德山，因为任德山欠我现金及没结清的工程款共计30万元，任德山就同意把这个房过户给我，抵顶他欠我的钱。我从盛海涛手里将房本拿来后，找李彩云把房子过户到我妻子关××名下。过户前，王敬仪找我说任德山欠他钱，我经过询问任德山，任德山说不欠王敬仪钱，我就用关××的身份证把房子过户了。任德山把房子过户给我时，没说过将他和王敬仪的债务等纠纷转嫁给我。后来王敬仪又找过我说任德山欠他钱的事，我说楼房已经过户给我了，他不信，要看房本，我儿子许二×就把房本复印件给他看，后来他把房本复印件抢走就不给我们了。我和蓟县津京水泥厂老板关系比较好，将这个楼房的房本借给蓟县津京水泥厂抵押贷款了。这个楼房过户给我后，我就将楼房的门上的锁换了，王敬仪将门锁弄开后，又换锁让里面住着4个东北人，后来王敬仪让他妈到该房居住，到现在有二年多了。我和他要过楼房，但是他不给我。我想尽快将楼房要回来，我给了王敬仪1万元，但他非要5万元，他就是不将楼房给我，还威胁我说“小心点，别让我将你儿子的警服扒了！”，他曾经说过抄我家，并且经常威胁我，我怕王敬仪伤害我和我的家人，也怕王敬仪夜间真的带人砸我家去。王敬仪霸占这套房子期间，我向王敬仪和他妻子张一×要求过好多次，我找过住在那里的王敬仪的母亲，并跟她说我愿意出钱给她送去养老院，但他母亲不同意搬走，说他儿子让他住这儿的，想让她搬走需要跟他儿子说，她年龄那么大，我们也没有办法。
4、证人许二×证言证实，我家在五十八间新区有一套房，是从任德山那抵账来的，后来这个房子一直被王敬仪强占着。任德山把房抵给我们以后，王敬仪说任德山欠他四、五万元钱，非得让我们还。我们不给王敬仪钱，他就一直强占着我家房子，说让我们替任德山还钱才搬走，一开始要5万元，后来要3.5万元，我们都没给他，后来他的意思是只有借钱给他，他才搬走，我们给了他1万元，他拿钱之后还是没搬走。任德山在把房子过户之前，房子的原房本就在我家押着，王敬仪因为房本的事找过我们，所以我们在过户时，特意问任德山房子有纠纷吗，任德山当时说他根本不欠王敬仪钱，房子肯定没纠纷，我们才过户的。2011年1月份，任德山被逮捕了，王敬仪就向我爸许一×要五十八间新区的房本，我们告诉他房子已经过户给我们了。后来王敬仪总纠缠我们，我们为了让他相信，就把房本复印件给他看，他看完后，说得拿复印件去房管局核实，就把复印件拿走了，后来我朝他要，他也没给我。我和我家人没有委托王敬仪卖过五十八间新区的房子。2013年2月7日20时许，我刚下夜班，王敬仪给我打电话说想去房管局核实房本，得用户主的身份证和户口本，我就从我妈那里把户口本和身份证拿给他，后来他把户口本还给我了，说身份证过几天再还给我。之后我多次向他要身份证，他也不给，我们就把身份证挂失了。王敬仪强占我们房我们之所以不报警，是因为我们知道他不是好人，怕他报复。
5、证人张一×证言证实，王敬仪是我丈夫，他一直告诉我说在天津大港区拉回填土。我不知道王敬仪去澳门的事情，也不知道他卖房的事情。
6、证人张二×证言证实，我是在鸿雁里棋牌室通过玩牌认识王敬仪的，他外号叫“老皮”，他知道我在中德银行干过，就打电话向我咨询贷款的事情。后来，他带着他朋友找我咨询贷款购买王敬仪的房子，让我帮助贷款。我就告诉买房人得有评估报告和收入证明。后来，买方人告诉我将首付交给了王敬仪，还写了协议。后来买房人打电话说王敬仪的评估报告是假的，我就不管这事情了。
7、证人亢××证言证实，王敬仪曾租用过我的车。我陪他去天津办理过签证。2013年的农历正月初十左右，王敬仪又天天都在租用我的车，后给了我租车费2000元左右。王敬仪在租用我的车的这段时间里，春节前，有一次他在皇昊大酒店和别人签订过一次关于下营工地的建筑合同，施工队给了他5万元合同保证金。春节后，我知道王敬仪卖房着，有对夫妻通过中介看王敬仪的房着，后来就把中介甩了。有一次在吃完饭时，我听“大伟”说买房子的两口子给了王敬仪19万元订金，“大伟”是银行办贷款的。
8、证人尹××证言证实，王敬仪是我儿子，他没有正当职业，平时跑点小工程。他平常也不经常回家，有个保姆照顾我。前段时间，他要卖我现在住的这套五十八间新区9-3-602室的房子，那阵子长期有人来看房，后来有人买房，按手印时，王敬仪说，“妈，你先顶关××这个名字，她现在没在蓟县，等她回来过户再找她。”我也不认识关××，王敬仪让我按个手印，当时有两个陌生人在场，我就按了。我现在住的这房子是2011年5月1日搬进来的，我没搬进来以前，王敬仪就想把这房租出去，他说这房是抵账给他的，我就搬进来了。王敬仪卖房时让我按手印，一分钱也没给我，我后来才知道王敬仪得了19万元定金，我不知道这套房子的所有人是谁。2013年，有一个人领着别人来看房子，王敬仪被抓以后，他又来过几次，我听我儿子说他是房子的房主，他要求我搬出这套房子。我也想搬，但我的房子都让王敬仪卖了，我也没有经济能力再租房子。
9、证人蒙××证言证实，我是刻假章、办假证的。我曾经给一个男的办过一个假的房产证，房产证内容是：关××，地址是五十八间小区，哪号楼记不清了，门号是603。后来我给那个男的办了假房产证、假房产评估报告，他给了我600元钱。
10、证人王二×证言证实，王敬仪曾经找到我，让我把蓟县西大峪村世界名筑别墅项目的发包权转让给他，我没有把工程转让给他，他不具有对外发包的权利。我对陈××印象不深了，见了面也许认识，我们在一起吃过一顿饭也没实际谈啥内容，我就是跟着王敬仪去了。谈转让的时候，王敬仪跟我要过图纸，我给他提供过电子版的图纸。我给王敬仪提供的房间我不知道是陈××要用，当时王敬仪向我要的屋，说是他要先进几个工人准备着，我就给了他钥匙。王敬仪介绍过徐××几次，说他也想干这个工程，别的我不清楚。我不知道西大峪工程王敬仪向外分包的事情，也不知道徐××在西大峪工程图纸上签字的事情。
11、证人徐××证言证实，2012年3月我通过王连山认识的王敬仪，当时介绍说王敬仪手里有一批广播电视局的工程，想介绍给我承包施工。2012年3月份，我与王敬仪签订过一份建筑施工承包合同，并向其交付5万元工程保证金。2012年5、6月份的时候，王敬仪把我们召集到一起吃饭，谈的是西大峪工程承包的事情。王敬仪说我是工程的监理，陈××和王四×是这个工程的投资方，我也不知道为什么介绍我是这个工程的监理。王敬仪跟我介绍这个工程是蓟县广播电视局的，由他的鑫一天文化传播有限公司全权代理向外发包。我不知道王敬仪还将此工程承包给陈××负责施工。2012年10月份左右，我听西大峪村的村主任说，王敬仪可能把这个工程还承包给了任××，我一打听，才知道任××、王四×、陈××也与王敬仪签了施工合同。我与王敬仪签合同之后跟他要过图纸，他让我去复印一份，并且在原件上签名，证明我看过图纸并认可了，我就把名字签图纸上了。后来，我通过王二×得知王敬仪根本没有开发这个项目的手续，工程与他没有关系，他也没有发包工程的权利。我后来知道包括任××我们每人给他5万元工程保证金。我给他的5万元保证金向王敬仪要回来了，所以我不想报案了。
12、证人王三×证言证实，蓟县西大峪村世界名筑别墅项目由村委会与王二×合作开发的。在2012年5、6月份的时候，王二×领着王敬仪来找我，当时说王二×的公司买我们村的两处房基地王敬仪想开发，后来王敬仪也多次找过我谈这个事，但是王敬仪一直也没有拿钱，这事也没谈成，王敬仪没权利对外发包工程。
13、证人任××证言证实，我通过朋友认识的王敬仪。他说王敬仪是天津鑫一天广播传媒公司的法人，有建筑工程。2012年3月份以后，他向我借过20余万元，其中10万元有借条。王敬仪和我说天津鑫一天广播传媒公司是蓟县广播电视局的下属单位，在蓟县下营镇西大峪村有建筑工程，因为当时我也想承包这个建筑工程，所以就把钱借给他了。我的钱都是王敬仪向我借的，我等他出来后如不还钱，我就起诉他。王敬仪说过发包建筑工程的事情，但没有具体谈，我不报案。
14、证人王四×证言证实，2012年3月份，陈××找到我说他和王敬仪签了一份建筑工施工承包合同，王敬仪向他要5万的工程保证金，陈××向我借5万元。他俩来我家取的钱，陈××当着我的面给的王敬仪，王敬仪还给陈××打了个收据，陈××后来把钱还给我了。
15、证人陈××证言证实，2012年3月6日，我与蓟县城内的王敬仪签订建筑施工承包合同，约定由我负责施工王敬仪发包的蓟县西大峪村世界名筑风情村项目，当天我支付给王敬仪5万元工程保证金，王敬仪写的收据，日期当时他写成2012年2月9日，我当时也没有注意。工程一直拖到2012年10月份也不开工，王敬仪答应赔偿我各项损失80万元，直到2013年1月18日，他提出以名下蓟县五十八间房产作抵押，还我30万元钱，欠账一笔勾销，到期不还就把房过户给我，但是后来他不给过户也不认账了。经我的核实，包给我的工程都是假的。王敬仪说自己是天津鑫一天文化传播有限公司的法定代表人，鑫一天公司是蓟县广播电视局的三产，王敬仪与广播电视局各占一半股份。2012年初，王敬仪、王二×还有一个叫徐××的跟我谈的，王敬仪介绍说王二×是广播电视局办公室主任，这是工程是他决定委托给王敬仪的公司发包的，介绍说徐××是天津投资方的总监，工程图纸都是由他们确定，有徐××的签字。他们二人都是王敬仪介绍的，都是默认没发表意见。保证金是在我朋友王四×的家里给的，王敬仪说为了保证顺利开工就得收保证金工程开工之后再退给我。签完合同后，有一次我们在一起谈这个工程时，王敬仪提到过收了我5万保证金的事情，我觉得王二×、徐××他俩应该知道。王敬仪说是投资方的投资一直没有拨下来，我也不愿意垫资，所以就没开工。2012年4月5日，王敬仪给我开来一张支票说是投资款下来了，徐××也让我抓紧时间建项目部，等支票到期入账就开工，于是我就筹建好了项目部。支票到期后王敬仪让我入的账，但是支票里没有钱，他说是甲方资金有点问题马上就解决，但是一拖就是近一年时间，我那项目部也没撤。2012年10月26日，按约定工期开工已经拖延了8个月，每月赔偿我项目部损失5万元加上工资和设备损耗等总共80万元王敬仪总是一拖再拖没有给钱。2013年1月18日，他提出用他母亲名下一套五十八间住房9-3-602做抵押，由他母亲与我签的协议，2013年3月30日之前还我30万元损失，这个工程的所有损失一笔勾销，我不再追究，到期不给就把房子给我过户，我再补给他20万元房款，但是我后来调查这房子有抵押贷款，并且王敬仪也不给我过户。我后来才知道这个工程跟王敬仪没关系也没有委托过他这个公司发包，并且王二×也早就不上班了。广播电视局没有鑫一天这家所谓的三产公司。
16、证人付××证言证实，我是一名修锁的师傅。我给一个姓许的大叔换过蓟县五十八间新区9号楼3单元602室的门锁。具体时间记不清了，当时许大叔拿着门锁的原钥匙将门打开，我只是给换了个锁芯，许大叔拿着房本、身份证给我看过后我才给换的锁芯。
17、证人谭××证言证实，2011年7、8月份的时候，我曾经想买许二×家的位于蓟县五十八间新区的一处楼房，具体单元我记不清了，是六楼。当时是许二×领我去的，我进屋后看见一个70多岁的老太太，我就问许二×为什么房间还住着人，他说老太太是暂时住在这里，过段时间就搬走。我一看有老太太住，也就不想买了。
18、被告人王敬仪供述，我有蓟县西大峪世界名筑风情村项目的发包权，也收了陈××5万元的定金。2013年1月份，我想陈××借款20万元，再加上那5万工程保证金及赔偿陈××5万损失，共给他打了一张30万元的欠条，后来又写了卖房协议，到期如果还不了30万元就把房子过户给他。
我和任德山有纠纷，后来任德山又把这套房子顶给关××的丈夫许一×了，所以我就直接搬进去了，一直在这住着。许一×同意替任得山还5万元，也同意我将房子卖了，但要求卖65万元。我将房子以49万元价格卖给王一×没和许一×、关××商量过，他们在我卖房期间不知道这事，王一×报警之后许一×知道的。我和王一×说这套房子是我的，户本写的是我母亲关××的名，我没告诉他这房有贷款，我赌博输了很多钱就是急于找钱去翻本，我就偷着把这个房给卖了，拿着卖房的定金19万我去澳门赌输了。
19、案件来源、抓获经过、辨认笔录及辨认照片、扣押清单、中国银行新线存款历史交易明细清单、房屋买卖协议、收条、身份证复印件、任德山出具的证明、房产证的复印件、房地产评估报告、天津市房地产登记簿查询证明、蓟县房地产管理局证明、刑事判决书、释放证明书、常住人口信息表、情况说明、借款担保书、天津市建设工程施工合同、承诺书、二手房买卖协议书、保证书、补充协议书、收据、中国工商银行转账支票、天津市房地产权证、户口本复印件等证据。
对于被告人及其辩护人发表的本案被告人收取王一×19万元的定金，应当认定为合同诈骗罪的辩解及辩护意见，审理认为，本案被告人王敬仪以非法占用为目的，用隐瞒真相的方式与他人签订买卖合同，收取他人定金，侵犯了他人合法财产所有权。该房屋协议是在王敬仪履约不能的前提下，让其母假冒关××在卖房协议上签字，而在王一×要求其办理房屋过户手续后王敬仪出于欺骗和拖延的目的伪造房屋价值评估书，以达到欺骗王一×的目的，是假借合同之名，行诈骗之实。王敬仪的行为符合诈骗罪的构成要件，应当认定为诈骗罪。对于被告人及辩护人的此点辩解及辩护意见，不予采纳。
对于被告人及辩护人提出的收取陈××5万元保证金的事实不构成犯罪的辩解及辩护意见，审理认为，蓟县下营镇西大峪村世界名筑别墅项目工程虽然确实存在，但该项目是由王二×与当地村委会合作开发的，虽然被告人王敬仪确实曾经和王二×及该村村主任王三×谈过想开发该项目，但最终没能谈成，被告人王敬仪根本没有该项目的发包权，此合同根本不能切实履行。在此种情况下王敬仪将该项目发包给陈××并收取其5万元的工程保证金，是在主观上是明知自己没有履行能力而虚构、隐瞒真实真相，以达到非法占有他人财物的目的，符合诈骗罪的构成要件，应认定为诈骗罪。对于被告人及辩护人的此点辩解及辩护意见，不予采纳。
对于被告人及辩护人发表的被告人王敬仪的行为不构成非法侵入住宅罪的辩解和辩护意见，审理认为，被告人王敬仪明知该房产已经于2010年10月份过户到关××的名下，过户之后即为许一×、关××的合法财产，被告人王敬仪却以与原房主有经济纠纷为由，非法占有，且自2011年5月让其母入住至今。在关××的家人多次让其搬出的情况下，仍拒绝搬出，其行为构成非法侵入住宅罪。对于被告人及辩护人的此点辩解及辩护意见，不予采纳。
原审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百四十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决被告人王敬仪犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币100000元。
一审宣判后，原审被告人王敬仪不服，以原判认定部分事实不清，量刑过重为由提出上诉。
经二审查明的事实及采信的证据与原审一致。
二审期间，上诉人王敬仪未提出新的证据。
关于上诉人王敬仪所提出的上诉理由，经查，卷中有证人证言、案件来源、抓获经过、辨认笔录及辨认照片、扣押清单、中国银行新线存款历史交易明细清单、房屋买卖协议、收条、房地产评估报告、天津市房地产登记簿查询证明、蓟县房地产管理局证明等证据证实，上诉人王敬仪虽然否认部分犯罪事实，但证据确实、充分，足以认定。原审法院综合本案犯罪事实、情节及社会危害后果，同时考虑到上诉人王敬仪系累犯，未退还赃款等情节，在法定量刑幅度之内对其予以处罚，量刑并无不当。
本院认为，上诉人王敬仪虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人王敬仪非法侵入他人住宅，其行为亦构成非法侵入住宅罪，依法应予惩处。王敬仪犯数罪，依法应当数罪并罚。系累犯，依法应当从重处罚。上诉人王敬仪的上诉理由无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建军
审 判 员 邓俊岭
代理审判员 张春耀
二〇一四年三月十日
书 记 员 余 薇
本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。