陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终9534号
上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司陕西分公司,
住所地：西安市莲湖区二环南路西段***号捷瑞智能大厦*******室。
负责人王建军，总经理。
委托代理人王杉，男，1986年1月30日出生，汉族，员工，住。
被上诉人（原审原告）郭正灶，男，1962年2月21日出生，回族，个体户，住西安市未央区。
委托代理人张荣，陕西泽诚律师事务所律师。
委托代理人陈鹏，陕西泽诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张会有，男，1972年9月24日出生，汉族，出租司机，住西安市未央区。
被上诉人（原审被告）朱朝奇，男，1967年1月25日出生，汉族，咸阳市三原县村民，住。
上诉人渤海财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称渤海财保陕西分公司）因与被上诉人郭正灶、张会有、朱朝奇机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初1033号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人渤海财保陕西分公司之委托代理人王杉、被上诉人郭正灶及其委托代理人张荣、陈鹏，被上诉人朱朝奇、被上诉人张会有到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年10月21日16时许，在北辰大道与××路路口，张会有驾驶陕Ａ×××××号车辆与郭正灶驾驶的电动二轮车发生刮擦，造成郭正灶受伤，双方车辆受损造成交通事故。经交警部门认定，张会有、郭正灶负事故的同等责任。事故发生后，郭正灶被送往西安凤城医院住院治疗32天，经诊断为：“左侧肱骨外科颈粉碎性骨折”，出院时医嘱：“1.休息3月，左上肢避免持重；2.避免感冒，嘱出院后合理饮食，佩戴肩外展背支具逐渐行保护性功能锻炼，避免剧烈运动；3.出院1月，2月，3月，6月复诊，术后1年根据具体情况决定取出左肱骨内固定物时机；4.在家静养时需留陪人陪护，避免跌倒、坠床事件发生；5.不适复诊。”郭正灶花费相关医疗费共计46111.54元（其中郭正灶自行支付45746.92元，张会有垫付364.62元），购买肩外展支具花费1800元。郭正灶曾申请司法鉴定，2017年2月7日，陕西正义司法鉴定中心出具鉴定意见书认为：郭正灶左上肢损伤属九级伤残，后续治疗费约需人民币1万元，护理期限为90天，营养期限为90天，误工期限为270天。郭正灶花费鉴定费4000元。因对相关赔偿协商未果，故郭正灶诉至法院，形成诉讼。另查，陕Ａ×××××号车登记在朱朝奇名下，张会有驾驶该车辆2天，每天给朱朝奇缴纳130元，其余归张会有所有。该车在渤海财保陕西分公司投保交强险及第三者责任保险（限30万元，未投保不计免赔）；郭正灶的父亲郭以灼出生于1930年10月21日，郭正灶的母亲陈桂英出生于1937年11月26日，户籍均在福建省××镇××村，二人生有二子；郭正灶在城镇工作、生活。庭审中，因双方各持己见，致调解未果。
以上事实有当事人陈述、机动车交通事故认定书、住院病案、医疗费票据等附卷为证。
2017年1月6日郭正灶起诉至西安市未央区人民法院诉称:1、请求判令张会有、朱朝奇、渤海财保陕西分公司向郭正灶支付医疗费260570.92元；2、本案诉讼费由张会有、朱朝奇、渤海财保陕西分公司承担。事实和理由：2016年10月21日16时许，在北辰大道与××路路口，张会有驾驶陕Ａ×××××号车辆与郭正灶驾驶的电动二轮车发生刮擦，造成郭正灶受伤，双方车辆受损的交通事故。因对相关赔偿协商未果，为维护其合法权益，故诉至原审法院。
渤海财保陕西分公司辩称，肇事车辆在其处投保交强险及第三者责任保险（限额30万元，未投保不计免赔）。超出交强险部分，其在第三者责任保险限额内按照事故责任比例50%，再扣除10%的免赔率，承担郭正灶合情合理的损失。诉讼费、鉴定费不予承担。
张会有辩称，先由保险公司承担责任。超出部分由法院判决。
朱朝奇辩称，同意保险公司的意见。超出部分由驾驶员张会有承担。其车辆还有营运损失，张会有也得承担。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，对于交警部门出具的事故认定书及事故责任的划分，双方均认可无异议，本案依法予以确认。因陕Ａ×××××号车为营运车辆，登记在朱朝奇名下，现朱朝奇将该车交由张会有驾驶，应视为张会有向朱朝奇提供劳务，张会有每天给朱朝奇缴纳的130元费用应视为劳务费的结算方式。因此，郭正灶因本次交通事故的损失，应先由渤海保险公司在交强险范围内承担责任。超出部分，由郭正灶自行承担40%的同等责任，其余60%由渤海财保陕西分公司在第三者责任保险范围内承担90%，剩余的10%的免赔部分应由朱朝奇作为雇主予以承担。经核，郭正灶花费相关医疗费共计46111.54元（其中郭正灶自行支付45746.92元，张会有垫付364.62元），购买肩外展支具花费的1800元因为残疾辅助器具费，本院依法予以确认。结合郭正灶的伤势和医嘱，住院伙食补助费按照每天30元计算32天即为960元；交通费本院酌情支持800元。根据鉴定意见书，营养费按照每天20元计算90天即为1800元；护理费按照每天100元计算90天，即为9000元；郭正灶在城市工作生活，因未提供有效的证据证明，故误工费按照2015年陕西省城镇私营企业在岗职工工资33220元计算270天，即为24573.70元；后续治疗费，本院依法支持1万元；残疾赔偿金按照陕西省2016年城镇人均可支配收入28440元计算20年，再乘以伤残系数20%，即为113760元；郭正灶父亲和母亲的被扶养人生活费分别按照陕西省2016年农村居民人均消费性支出8568元计算5年乘以伤残系数20%再除以2人，即均为4284元，二人共计8568元；因郭正灶已构成九级伤残，故精神损害抚慰金，本院酌情支持2000元。综上，郭正灶因本次交通事故产生的医疗费46111.54元、后续治疗费1万元、营养费1800元、住院伙食补助费960元、护理费9000元、误工费24573.70元、残疾赔偿金113760元、被扶养人生活费8568元、精神损害抚慰金2000元、交通费800元、残疾辅助器具费1800元，共计219373.24元。由渤海财保陕西分公司在交强险范围内承担12万元，超出的99373.24元由郭正灶自行承担40%，其余60%即59623.94元，由渤海财保陕西分公司在第三者责任保险范围内承担90%即53661.55元、由朱朝奇承担10%即5962.39元。因张会有已垫付医疗费364.62元，故应从朱朝奇承担的5962.39元中予以扣除，即朱朝奇还应支付郭正灶5597.77元。至于朱朝奇所称的停运损失，属另一法律关系，当事人可另行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后三十日内在保险范围内给付原告郭正灶医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费共计173661.55元。二、被告朱朝奇于本判决生效后十日内给付原告郭正灶5597.77元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5208元、鉴定费4000元（原告已预交），现由原告承担3008元；其余6200元由被告朱朝奇承担，于支付上款时一并给付原告。
宣判后，渤海财保陕西分公司不服，向本院提起上诉称，一审法院鉴定程序适用有误，郭正灶自出险之日起至鉴定日期不足三个月，郭正灶正处于恢复期，评定过早，导致伤残等级评定不合理，伤残合理等级应为十级伤残。应当按照28440元/年*20年*10%的标准予以赔偿。其父母的被抚养人生活费亦应按十级伤残计算。误工期限评定不合理，按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。该案件陕西正义司法鉴定中心评定务工期限270天于法无据，应当参照最高人民法院司法解释计算至评残前一日。务工期限应为108天。据此，上诉请求依法改判西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初1033号民事判决第一项，改判渤海保险公司承担郭正灶各项损失为119984011元（差额部分53677.44元渤海财保陕西分公司不予承担）。
郭正灶辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，渤海财保陕西分公司无上诉事实根据和法律依据。该案中郭正灶的鉴定意见系本人在诉讼中依法向人民法院申请司法鉴定，由西安市中级人民法院摇号确定的司法鉴定中心，并由具有专业资质的法医通知进行鉴定，且鉴定时，鉴定中心已经通知渤海保险公司鉴定相关事宜。
朱朝奇同意渤海财保陕西分公司的上诉意见。
张会有同意渤海财保陕西分公司的上诉意见。
经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的人身健康权受法律保护，对公民人身健康造成损害的，应当按照过错承担赔偿责任。张会有驾驶陕Ａ×××××号车辆与郭正灶驾驶的电动二轮车发生刮擦，造成郭正灶受伤，双方车辆受损造成交通事故。该交通事故经交警部门认定，张会有、郭正灶负事故的同等责任。对该责任认定的结论，本院予以确认。张会有驾驶的陕Ａ×××××号车辆在渤海财保陕西分公司投保了交强险及第三者责任保险（限30万元，未投保不计免赔）；渤海财保陕西分公司应在交强险及第三者商业险赔偿限额范围内予以赔偿。原审判决依据双方责任及肇事车辆投保情况，对郭正灶医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、残疾辅助器具费等认定正确，鉴定机构在郭正灶治疗出院后作出鉴定结论并无不妥。原审判决依据鉴定结论，对郭正灶的伤残赔偿金、误工损失、被抚养人生活费的认定正确。渤海财保陕西分公司上诉理由及请求无事实、法律依据，依法不予支持。据此，原审判决认定事实清楚，判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1142元，由渤海财产保险股份有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 王晓平