福建省尤溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0426刑初131号
公诉机关尤溪县人民检察院。
被告人黄某甲，男，1966年11月19日出生于福建省尤溪县，汉族，小学文化，无业，住尤溪县。因涉嫌非法采矿罪于2014年10月24日被尤溪县公安局刑事拘留，同年10月28日被尤溪县公安局取保候审，2015年10月22日被尤溪县人民检察院取保候审，2016年4月19日被本院取保候审。现在家。
被告人肖某甲，男，1962年9月5日出生于福建省尤溪县，汉族，小学文化，无业，户籍地尤溪县，现住尤溪县。因涉嫌非法采矿罪于2014年10月24日被尤溪县公安局刑事拘留，同年11月1日被尤溪县公安局取保候审，2015年10月22日被尤溪县人民检察院取保候审，2016年4月19日被本院取保候审。现在家。
辩护人周培金，福建威明律师事务所律师。
辩护人魏丽丽，福建威明律师事务所实习律师。
被告人肖某乙，男，1970年2月13日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，无业，住尤溪县。因涉嫌非法采矿罪于2014年10月28日被尤溪县公安局取保候审，2015年10月22日被尤溪县人民检察院取保候审，2016年4月19日被本院取保候审。现在家。
尤溪县人民检察院以尤检林刑诉（2016）15号起诉书指控被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙犯非法采矿罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派检察员贾成宝出庭支持公诉，被告人黄某甲、肖某甲、被告人肖某乙及其辩护人周培金到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年1月至2014年10月期间，被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙在尤溪县梅仙镇码头砂场原《河道采砂许可证》到期后，违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，擅自违法在尤溪县梅仙大桥上300米至沈龙电站下300米河段开采砂、石并出售，非法得款人民币1000000元。经鉴定，被非法开采的矿种为建筑用砂石矿，其中砂子5086.88立方米，石子13148.1立方米，造成矿产资源严重破坏的价值为人民币867133.9元。
案发后，被告人黄某甲、肖某甲于2014年10月24日自动向公安机关投案，被告人肖某乙于2014年10月28日自动向公安机关投案。三被告人共退出赃款人民币360000元。
针对上述指控，公诉机关在法庭上出示了物证、书证、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏价值867133.9元，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人黄某甲提出其家中有父母亲及养父需要其照顾，请求从轻处罚。被告人肖某乙提出其家中有老人及子女需要其照顾，请求从轻处罚。
被告人肖某甲的辩护人提出如下辩护意见：一、对起诉书指控被告人肖某甲犯非法采矿罪无异议，但认为在案证据无法证实三被告人非法得款1000000元；公安机关认定的非法得款699655.8元系三被告人销售砂石的金额，应当从中扣除三被告人的合理支出部分才是三被告人的非法所得；二、被告人肖某甲具有如下从轻、减轻处罚情节：1、主观恶性小。三被告人合作经营的尤溪县梅仙镇码头捞砂场依法办理了营业执照，并于2011年7月办理了河道采砂许可证，一直以来都在许可证规定的范围内采砂。2011年12月河道采砂许可证到期后因客观原因无法办理新证，三被告人继续采砂的行为不同与私挖滥采行为。此外，与捞砂场的法定代表人黄某甲相比，被告人肖某甲在共同犯罪中所起作用较小。同时，三被告人于2014年9月主动停止了开采行为，主观恶性较小。2、危害性相对小。被告人肖某甲作为砂场的股东之一，几年来实际获得的利润仅100000余元，也未对河道进行破坏性开采，社会危害性较小。3、有自首情节。被告人肖某甲犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首。4、被告人肖某甲平时表现良好，遵纪守法，系初犯，无前科劣迹。5、被告人肖某甲家中有90多岁的母亲及患有精神分裂症的妻子需要其照顾。6、被告人肖某甲已退出赃款120000元。综上所述，请求法院依法对被告人肖某甲从轻处罚，并对其适用缓刑。
经审理查明，尤溪县梅仙镇码头捞砂场系依法登记的个体工商户，由被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙共同经营。2011年12月31日，尤溪县水利局颁发给尤溪县梅仙镇码头捞砂场的《河道采砂许可证》到期。被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙为了收回投资，在未重新办理《河道采砂许可证》的情况下，继续在尤溪县梅仙大桥上300米至沈龙电站下300米范围内的河道内挖掘砂石并出售，在2012年1月至2014年10月期间非法得款人民币699655.8元。经鉴定，被非法开采的矿种为建筑用砂石矿，其中砂子5086.88立方米，石子13148.1立方米，造成矿产资源严重破坏的价值为人民币867133.9元。
2014年10月24日，被告人黄某甲、肖某甲自动向公安机关投案。2014年10月28日，被告人肖某乙自动向公安机关投案。同日，被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙各退出非法所得款人民币120000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的物证吊机、破碎机、母船、运输船、石子库照片等；书证户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、责令停止水事违法行为通知书、个体工商户营业执照、尤溪县工商行政管理局出具的《情况说明》、《河道采砂许可证》、尤溪县水利局出具的《关于尤溪县梅仙码头捞砂场情况说明》和《说明》、计录单、付款单据、收款收据、表格等计账凭证、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据等；证人詹光洪、周文清、胡风枝、罗建汶、肖芳琼等人的证言；被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙的供述和辩解；闽国土资矿鉴（2015）10号矿产资源破坏价值鉴定意见书和闽国土资矿鉴（2016）22号补充鉴定意见书；勘验、辨认笔录等证据证实，足以认定。
被告人黄某甲在庭审中向本院提交其父母及养父的身份证、尤溪县中医医院出院记录单、尤溪县慢性病门诊申请审批表、残疾人证、尤溪县梅仙镇梅仙村民委员会出具的证明，用以证明其家中有三位老人需要其照顾的事实；被告人肖某甲的辩护人在庭审中向本院提交尤溪县梅仙镇九都社区居民委员会出具的证明、尤溪县中医医院病症诊断证明书，用以证明被告人肖某甲平时表现良好且家中有老人需要其照顾的事实；被告人肖某乙在庭审中向本院提交尤溪县梅仙镇九都社区居民委员会出具的证明，用以证明其家中有老人、子女需要其照顾的事实。经查，上述证据与本案不具有关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏价值867133.9元，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚；被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙退出部分非法所得款，可酌情从轻处罚。根据被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙的犯罪情节、悔罪表现及审前社会调查报告，可适用缓刑。被告人黄某甲、肖某乙提出其家中有亲人需要其照顾，请求从轻处罚的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。被告人肖某甲的辩护人提出在案证据不足以认定非法所得款为1000000元的辩护意见，经查，公诉机关认定三被告人非法所得为1000000元，缺乏相应证据证实，而公安机关在无法确定三被告人实际非法所得款的情况下，根据鉴定意见确定的砂石量以及三被告人和相关证人认可的最低销售价认定三被告人非法所得款为699655.8元，计算方法合理且符合有利于被告人的原则，本院予以确认，对被告人肖某甲的辩护人提出的该项辩护意见，本院予以采纳；被告人肖某甲的辩护人提出公安机关认定的非法所得款系被告人的销售金额，未扣除被告人的合理支出的辩护意见，经查，三被告人在非法采矿过程中的支出均属于其犯罪成本，不应从非法所得中予以扣除，对被告人肖某甲的辩护人提出的该项辩护意见，本院不予采纳；被告人肖某甲的辩护人提出被告人肖某甲具有自首等从轻处罚的量刑情节，要求对被告人肖某甲适用缓刑的辩护意见，理由成立，本院予以采纳；其余辩护意见，理由不足，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条第七十二条、第七十三条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（一）项、第三条、第六条的规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币70000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效的第二日起三日内缴纳。）
二、被告人肖某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币70000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效的第二日起三日内缴纳。）
三、被告人肖某乙犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币70000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效的第二日起三日内缴纳。）
四、被告人黄某甲、肖某甲、肖某乙各退出的120000元非法所得款，合计360000元，予以没收，上缴国库；未退非法所得款人民币339655.8元，继续予以追缴，上缴国库。
五、公安机关扣押在案的作案工具母船一艘，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈新鑫
人民陪审员 叶开祥
人民陪审员 肖玉蓉
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 吴益萍
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》：
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
最高人民法院《关于审理非法采矿罪、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反矿产资源法的规定非法采矿，具有下列情形之一，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，依照刑法第三百四十三条第一款的规定，以非法采矿罪定罪处罚：
（一）未取得采矿许可证擅自采矿；
（二）擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿；
（三）擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种。
第二条具有下列情形之一的，属于本解释第一条第（一）项规定的“未取得采矿许可证擅自采矿”：
（一）无采矿许可证开采矿产资源的；
（二）采矿许可证被注销、吊销后继续开采矿产资源的；
（三）超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源的；
（四）未按采矿许可证规定的矿种开采矿产资源的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得采矿许可证开采矿产资源的情形。
第三条非法采矿造成矿产资源破坏的价值，数额在5万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源破坏”；数额在30万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源严重破坏”。
第六条破坏性的开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，经查证属实后予以认定。