湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终1286号
上诉人（原审原告）：杨占光。
委托诉讼代理人：谭灿。
委托诉讼代理人：周四清。
被上诉人（原审被告）：翟海华。
被上诉人（原审被告）：永州市达福鑫包装有限公司。
法定代表人：何汉梅。
被上诉人（原审被告）：永州市达福鑫投资有限责任公司。
法定代表人：黄建宏。
委托诉讼代理人：陈军。
上诉人杨占光与被上诉人翟海华、永州市达福鑫包装有限公司（下简称达福鑫包装公司）、永州市达福鑫投资有限责任公司（达福鑫投资公司）建筑工程施工合同纠纷一案，不服永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103民初4038号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了书面审理，并对双方当事人进行了询问。本案现已审理终结。
杨占光上诉请求：1、撤销一审民事判决第二、三、四项；2、改判翟海华支付合同超期后的钢管架租金350,400元，达福鑫包装公司和达福鑫投资公司承担连带责任；3、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由：一审判决认定事实不清。涉案公租房是达福鑫包装公司进行发包，但该房屋使用人还有达福鑫投资公司，因此，达福鑫投资公司应当承担连带责任；合同第五条约定：“如果超期，甲方按建筑面积每天每平方米0.15元及时付租金给乙方”。合同中“每天”二字是甲方补上去的，应以该补充的约定为准，而不是每月0.15元。根据行情，杨占光提供1.2万平方米的钢管架，不可能每月租金为1800元。另根据翟海华支付2015年6月至2015年8月超期租金补偿2.5万元，也印证每天为0.15元。2、一审判决根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，确认合同无效是错误的。虽然该法条规定承包人没有取得建筑施工企业资质应认定为无效合同，但该法条适用的前提是应确认本案的施工是否需要取得建筑施工资质。本案中，杨占光仅仅负责建筑物钢管架的安装和拆卸工作，属于劳务承包，不需要资质，一审判决适用法律不当。3、就算合同无效，达福鑫包装公司和达福鑫投资公司也应当按照合同约定支付钢管架租金。本案中，因达福鑫包装公司工期延迟，导致杨占光无法及时拆除钢管架，从而给杨占光造成经济损失，根据合同法第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。故，杨占光要求翟海华、达福鑫包装公司和达福鑫投资公司给付钢管架租金符合法律规定。
翟海华辩称，翟海华提供的合同与杨占光提供的合同内容不一致，翟海华提供的合同租金是按月计算而不是按天计算；施工期间杨占光阻工50天；外墙瓷砖贴完后，钢管架的高度不够，影响工程进度。
达福鑫包装公司未予答辩。
达福鑫投资公司辩称，达福鑫投资公司不是建设工程的发包方，也没有与杨占光签定合同，不存在权利义务关系，故达福鑫投资公司不是本案的适格主体，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
杨占光向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告翟海华签订的《建筑施工承包合同》有效；2、判令三被告立即连带支付原告工程款138,000元；3、判令三被告连带支付合同超期后的钢管架租金350,400元；4、本案诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：案外人周权承建了达福鑫包装公司位于冷水滩区九嶷大道东和桃源路南的公租房建筑项目工程，于2014年10月31日与被告翟海华签订《永州市达福鑫包装有限公司公租房建筑工程承包合同》，将该建筑工程中土建工程的部分工程分包给被告翟海华。被告翟海华又于2014年11月3日将分包工程中的工程建筑物外围钢管脚手架和剪刀架、安全通道的安装与拆卸工程分包给原告杨占光承建，以被告翟海华为甲方，原告杨占光为乙方，双方签订一份《建筑施工承包合同》，约定：一、工程承包范围：1.人员工资部分：A：本工程建筑物外围所有的钢管脚手架和剪刀架、安全通道安装与拆卸；B：本工程建筑内所有的临边；C：升降机等防护设施的钢管安装与拆卸；2.材料部分：安全帽、钢管、扣件、悬挑槽钢、安全网；二、工程造价按19元每平方米的单价实行大包干方式，结算面积以最后竣工验收实际的建筑面积为准，但最后一层如用钢管内撑，则单价加1元；三、施工的有效工期为6个月，如超期甲方应按建筑面积每月0.15元每平方米及时付租金给乙方。如甲方违约，乙方有权随时拆除架子，并有权甲方结清工程款；四、付款方式：A：从地面第一层开始，每完成一层框架，按合同承包价的70%×完成工程量逐层付款；B：主体完成按10%×完成工程量付款。此外，该合同还就双方的其他权利义务进行了约定。该合同签订后，原告于2015年元月1日组织人员进场施工，2015年6月非因原告方的原因停工，2015年8月20日继续施工，至2016年2月左右，原告将承建的工程全部完工，共搭建二栋楼各六层的钢管架1.1万平方米，其中4000平方米系在约定的6个月有效工期内即2015年6月前完工。工程施工期间，被告翟海华共计给付原告工程款11万元，并于2015年9月23日由周权给付原告工期超期补偿款2.5万元。一审法院认为，原告杨占光、被告翟海华及案外人周权均系没有建筑施工资质的个人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，原、被告之间于2014年10月31日签订的《永州市达福鑫包装有限公司公租房建筑工程承包合同》系无效合同，自始不具法律效力。但因原告分包的钢管脚手架等建设工程已于2016年2月实际竣工，根据该解释第二条及第二十六条之规定，被告翟海华应按照合同约定向原告支付工程款，发包方达福鑫包装公司在欠付的工程价款范围内承担连带给付责任。原告主张已完成的工程量为1.2万平方米，庭审中被告认可为1.1万平方米，根据谁主张谁举证原则，原告就其主张的工程量应承担举证责任，因原告未提供有效证据证实完成的工程量为其主张的1.2万平方米，故该院依法确认完成的工程量为被告方认可的1.1万平方米。依据双方每平方米19元的价格约定，被告翟海华应支付的工程款为209,000元（19元/平方米×1.1万平方米），减去已支付的11万元工程款，被告翟海华尚应给付原告工程款99,000元。因双方签订的合同无效，故合同中对于工期及超工期损失的计算约定也随之无效，对原告就超工期提出的相关租金的诉请，该院依法不予支持。另根据原告与被告翟海华在庭审中的一致陈述，被告方通过周权于2015年9月23日给付原告方工期超期补偿款2.5万元，系双方一致意思的真实表示，不损害国家、集体及第三人的合法权益，不应在应付工程款中抵扣。同时，原告未提供证据证实被告达福鑫投资公司与本案之间存在利害关系，对原告就达福鑫投资公司提出的诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告翟海华在本判决生效之日起十日内给付原告杨占光工程款99,000元；二、被告永州市达福鑫包装有限公司在欠付工程价款范围内对上述第一项判决金额承担连带给付责任；三、驳回原告杨占光对被告永州市达福鑫投资有限责任公司的诉讼请求；四、驳回原告杨占光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8626元，由原告杨占光负担6351元，被告翟海华负担2275元。
二审中，杨占光向本院提交图纸一张。本院认证认为，该证据系杨占光一方制作，翟海华和达福鑫投资公司均提出异议，故该证据本院不予采信。
一审判决认定事实中翟海华与杨占光签订的《建筑施工承包合同》约定翟海华应按建筑面积每月0.15元/平方米给付杨占光超期租金缺乏事实依据；双方签订的《建筑施工承包合同》约定应当是翟海华应按建筑面积每天0.15元/平方米给付杨占光超期租金。
二审查明，翟海华承包建筑工程完工时间为2016年12月；翟海华超期期间为2015年9月23日至2016年12月；杨占光起诉要求按照每天0.08元/平方米计算逾期租金，计算时间为365天。
二审查明的其它事实与一审查明的事实一致，对一审认定的其它事实予以确认。
本院认为，翟海华及案外人周权均没有建筑施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”因此，双方签订的《永州市达福鑫包装有限公司公租房建筑工程承包合同》系无效合同。杨占光作为涉案工程钢管脚手架的承包人，杨占光也没有取得相应的建筑施工资质，其与翟海华签订的《建筑施工承包合同》系无效合同；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”和《合同法》第五十七条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”本案中，翟海华与杨占光签订的《建筑施工承包合同》第五条约定，工期为6个月；如果超期，甲方按建筑面积及时付租金给乙方。本案中，杨占光分包的钢管脚手架等建设工程已经实际完工，故翟海华应当按照约定给付合同逾期租金。本案中，杨占光提供的《建筑施工承包合同》中“每天”二字是后加上去的，翟海华提供的《建筑施工承包合同》中没有“每天”二字；因此，本案焦点问题：双方签订的《建筑施工承包合同》是按建筑面积每天还是每月0.15元/平方米计算超期租金的问题。一审判决认定翟海华给付杨占光工程款209,000元（19元/平方米×1.1万平方米），工期为6个月，约180天，因此，翟海华每天应当给付杨占光工程款0.106元/平方米（209,000元÷180天÷1.1万平方米），结合市场行情，双方的约定应该是按建筑面积每天0.15元/平方米计算超期租金；但杨占光要求翟海华按照每天0.08元/平方米计算逾期租金，本院予以支持。本案中，翟海华超期期间为2015年9月23日至2016年12月，但杨占光要求翟海华按365天计算逾期时间，本院予以支持。本案中，一审判决认定钢管脚手架面积为11,000平方米，故翟海华应当给付杨占光合同超期后的钢管脚手架租金321,200元（11,000平方米×0.08元/平方米×365天）。本案中，达福鑫包装公司将建设工程发包给没有取得建筑施工资质的翟海华进行施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故达福鑫包装公司对翟海华应当给付杨占光合同超期后的钢管脚手架租金321,200元承担连带责任。因杨占光没有提供证据证实达福鑫投资公司与本案存在利害关系，故对杨占光要求达福鑫投资公司承担连带责任的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，杨占光的上诉请求部分成立，一审判决认定部分事实不清，处理结果不当，应予纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下：
一、维持永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103民初4038号民事判决第一、三项，即由被上诉人翟海华在收到本判决之日起10日内给付上诉人杨占光工程款99,000元；驳回上诉人杨占光对被上诉人永州市达福鑫投资有限责任公司的诉讼请求；
二、被上诉人翟海华在收到本判决之日起10日内给付上诉人杨占光合同超期后的钢管脚手架租金321,200元；
三、被上诉人永州市达福鑫包装有限公司对上述一、二项工程款和合同超期租金承担连带给付责任；
四、驳回上诉人杨占光的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8626元，由上诉人杨占光负担1626元，被上诉人翟海华和永州市达福鑫包装有限公司负担7000元；二审案件受理费6556元，由上诉人杨占光负担1000元，被上诉人翟海华和永州市达福鑫包装有限公司负担5556元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨世清
审 判 员 曾 忞
代理审判员 张向安
二〇一七年六月二十七日
书 记 员 张玲慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。