辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）辽07刑终25号
原公诉机关辽宁省凌海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）关某某，男，1973年7月14日出生于辽宁省凌海市，满族，初中文化，无业，捕前住址及户籍地辽宁省锦州市太和区。因本案于2015年11月24日被取保候审，2016年6月8日被重新取保候审，同年11月23�被依法逮捕。现羁押于辽宁省凌海市看守所。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）徐某某，男，1983年6月12日出生，身份证号码2107021983********，汉族，初中文化，个体业者，现住址辽宁省凌海市沈家台镇沈家台村***号。
辽宁省凌海市人民法院审理辽宁省凌海市人民检察院指控原审被告人关某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人徐某某提起附带民事诉讼一案，于2016年11月29日作出（2016）辽0781刑初122号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人关某某、原审附带民事诉讼原告人徐某某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人关某某，询问上诉人徐某某，认为本案事实清楚，且不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院审理过程中,上诉人关某某申请撤回上诉。现已审理终结。
原审判决认定，被告人关某某因被害人徐某某购买房子之事多次给其妻子许宁发信息以致引起不满。2015年5月8日21时许，关某某与张某某、李某、夏某喝完酒后，关某某提出到凌海市沈家台去，于是四人开车来到沈家台镇沈家台村。21时40分许，关某某先找到徐某某的妻子鞠某，鞠某带着关某某来到自己家中，此时关某某右手握一把片刀藏于腋下，鞠某将徐某某喊下楼时，关某某持刀就砍徐某某，徐某某顺手从饲料袋上拿起一把尖刀与关某某厮打在一起，张某某见状也持刀赶来帮忙，随后李某、夏某跟进屋内，四人与徐某某打在一起，鞠某操起拖布杆上前挥舞，而后关某某等人被徐某某、鞠某赶出门外。在屋外关某某与徐某某互砍时，关某某用刀将徐某某头部砍伤。2015年5月18日，经锦州辽希法医司法鉴定中心鉴定，1、徐某某头皮创口评定为轻伤二�；2、全身多处软组织损伤评定为轻微伤。
被害人徐某某于2015年5月9日1时到中国人民解放军第二零五医院住院治疗26天，诊断为头部外伤、头皮裂伤、多处软组织挫伤。住院期间二级护理，普食，出院后医嘱建议休息一个月（两次各半个月）。住院期间支出医疗费3900.2元，误工工资121.12元／天（批发和零售业）×（26+30）天＝6782.72元，伙食补助费50元／天×26天＝1300元，护理人员工资96.24元／天×26天＝2502.24元，交通费酌定300元，共计14785.16元。现被告人关某某已将该赔偿款交至法院。
原审法院认为，被告人关某某纠集多人伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。被告人关某某对其犯罪行为给徐某某造成的经济损失应予赔偿。被告人关某某持械实施犯罪行为，从重处罚。其当庭自愿认罪，赔偿被害人全部经济损失，从轻处罚。
原审法院经公开开庭审理，对涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人关某某的具体犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及给被害人造成的经济损失情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条之规定，判决：一、被告人关某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月；二、被告人关某某赔偿附带民事诉讼原告人徐某某因伤造成的经济损失共计人民币14785.16元；三、驳回附带民事诉讼原告人徐某某的其他诉讼请求。
上诉人徐某某的上诉理由，1、本案中关某某的行为应被认定为故意杀人未遂。2、应将另外三人一同追诉。3、应获赔精神损害抚慰金。
经本院审理查明，原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
常住人口信息证实关某某自然情况及具备刑事责任能力。
案件来源、抓捕经过证实，本案系鞠某报案及关某某到案情况。
现场照片、监控录像证实案发现场情况及关某某实施犯罪行为过程。
提取笔录证实公安机关提取监控录像及手机短信情况。
证人鞠某的证言证实，2015年5月8日晚上，关某某来找其丈夫徐某某，其将徐某某喊下楼，关某某就从衣服里拿出一把刀砍徐某某，其在旁边拉架，这时外面又进来三个男子砍徐某某，徐某某和他们打起来了，从屋里打到门外，其去喊人回来见对方都上车了，徐某某追了过去，其之后报警。
证人张某某、夏某、李某的证言证实，2015年5月8日晚，关某某让张某某、夏某、李某三人陪关某某回沈家台。到了沈家台后，关某某拎着一把刀走进一家门市房，与一名男子打了起来，两人对砍，张某某从车里取出一把刀与夏某、李某一起进入屋内，张某某用刀砍向对面男子，其中一刀砍在该男子左肩，夏某、李某分别拿起塑料椅砸向该男子，砸到该男子胳膊上，一女子用拖布杆来回挥舞，将四人赶出屋，该男子用刀将张某某头部砍伤，出门后张某某、夏某、李某坐上车，关某某与该男子对砍，该男子用铁管砸车，并将前风挡玻璃打碎，关某某上车，四人开车离开。
上诉人徐某某的陈述证实，其曾与关某某有过房产交易。2015年5月8日21时许，其听到妻子鞠某说关某某找其有事，刚下到楼梯口，关某某抽出砍刀向其砍来，其向后退，顺手将一把尖刀拿起来，这�从外面进来三名男子，其与对方四人就厮打在一起，鞠某用拖布杆将对方四人轰了出去，在屋外关某某用刀将其头部砍伤，后其用铁管打了四人乘坐的奥迪车机盖。
上诉人关某某的供述证实，其因徐某某购房给其妻子许宁发信息一事对徐某某不满。2015年5月8日21时许，其与张某某、李某、夏某来到徐某某家，鞠某带其进屋后，将徐某某从楼上喊了下来，其看见徐某某就上前用刀砍他，徐某某也拿出一把尖刀与其互砍，张某某、夏某、李某也进屋了，双方厮打在一起，用刀互砍，出屋后其又与徐某某厮打在一起，其用刀将徐某某头部砍伤。
司法鉴定意见书证实，1、徐某某头皮创口评定为轻伤二级；2、全身多处软组织损伤评定为轻微伤。
门诊病历、诊断证明书、住院病志、出院通知书、费用清单、营业执照复印件、交通费票据证实，关某某的犯罪行为给徐某某造成的人身损害及经济损失情况及徐某某案发前从事批发和零售业。
上述证据，均经庭审庭审举证、质证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。在本院审理过程中，上诉人关某某、徐某某未提供新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人关某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。其具有持刀实施犯罪行为的量刑情节，从重处罚。其具有当庭自愿认罪、赔偿被害人全部经济损失等量刑情节，从轻处罚。上诉人关某某提出上诉，在本院审理过程中申请撤回上诉，是其真实意思表示，符合法律规定，应予准许。关于上诉人徐某某所提关某某的行为应被认定为故意杀人未遂的上诉理�，经查，原公诉机关指控关某某犯故意伤害罪，原审法院根据载卷证据，结合全案事实，认定关某某的行为符合故意伤害罪的犯罪构成，并无不当，该上诉理由无事实与法律依据，本院不予支持。关于上诉人徐某某所提另外三人应一同被追诉的上诉理由，经查，原公诉机关指控关某某犯故意伤害罪，未指控其他犯罪事实，原审法院就原公诉机关指控的事实进行审理，并无不当，该上诉理由无法律依据，本院不予支持。关于上诉人徐某某所提应获赔精神损害抚慰金的上诉理由，经查，该上诉理由无法无据，本院不予支持。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
准许上诉人关某某撤回上诉；
驳回上诉人徐某某的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭锦昕
审判员 王兴周
审判员 马 啸
二〇一七年三月十三日
书记员 李秋月