福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖刑初字第866号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人罗某某，男，32岁。2014年3月15日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年3月27日被取保候审，2015年3月26日弃保潜逃，同年6月5日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人郑伟，福建典格律师事务所律师。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉（2015）776号起诉书指控被告人罗某某犯诈骗罪，于2015年8月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派代理检察员黄程芳出庭支持公诉。被告人罗某某及其辩护人郑伟到庭参加了诉讼。其间经公诉机关建议，延期审理二次，经厦门市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2013年4月14日，被告人罗某某在担任被害人郭某某房屋买卖中介人员期间，以代缴房产交易税为名，商议由郭支付人民币（币种下同）33万元作为房产交易税款。同年4月16日14时许，罗某某在厦门市国土资源与房产管理局领取《税收通用缴款书》后，在明知郭的应缴房产交易税款为51660元之后，隐瞒真相，于同日17时许、次日10时许，分2次收取郭支付的税款共计33万元。
2013年5月，因被害人郭某某追问，被告人罗某某谎称缴交税款后还剩余5万元，遂退还给被害人郭某某5万元。
2014年3月15日，被告人罗某某在长乐市国际机场被公安机关抓获。归案后，被告人罗某某已退还被害人郭某某20万元并已取得被害人谅解。
为支持指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人罗某某的供述和辩解，被害人郭某某的陈述，证人徐某的证言，辨认笔录、完税证明、存量房买卖合同、银行账户明细等书证，户籍证明、抓获经过、情况说明等证据。公诉机关认为，被告人罗某某以非法占有为目的，骗取他人钱款人民币278340元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人罗某某对于指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪。
辩护人对于指控的犯罪事实及罪名无异议，并提出如下辩护意见：1.关于诈骗金额的认定，被告人代缴税款后，在被害人郭某某的催讨下返还了郭某某5万元，此时被害人郭某某尚未报案，应认定为案发前退款，该金额应从诈骗总金额中扣除；被告人为被害人缴交了房产评估费将近1万元，该金额亦应从诈骗总金额中扣除。2.案发后，被告人通过家属积极退赔了被害人经济损失并取得其谅解，可从轻处罚。
经审理查明：
被告人罗某某作为“厦门市湖里区丹某国贸阳光物业中介服务部”（以下简称“丹某中介服务部”）的职员，为被害人郭某某与任某某之间的房产交易担任买卖中介。买卖双方于2013年3月28日签订房产买卖合同，成交价为525万元。同年3月29日，买卖双方到厦门市国土资源和房产管理局送件，递交《存量房买卖合同》，该合同申报的房产交易价格为126万元。其间，被告人罗某某虚构中介服务部可以包税的事实，与郭某某约定，由郭某某支付33万元给被告人罗某某，让其代为缴纳房产交易税款。同年4月16日14时许，被告人罗某某根据买卖双方委托，到厦门市国土资源与房产管理局领取《税收通用缴款书》后，明知被害人郭某某应缴纳的房产交易税款为51660元，仍于同日17时许、次日10时许，分2次通过其建设银行账户（户名：“罗某某”）收取被害人郭某某支付的5万元及28万元。同年4月17日、18日，被告人罗某某缴纳了房产交易的税款51660元、房屋登记费及土地登记费1250元，其间还缴纳了房产评估费约1万元，接着将剩余款项267090元占为己有。同年5月，被害人郭某某向被告人罗某某质疑缴交税款的实际数额，并要求被告人罗某某退还剩余款项。被告人罗某某对被害人郭某某隐瞒缴交税费后剩余款项267090元的事实，退还给被害人郭某某5万元后，携款逃匿。
另查明：被告人罗某某于2014年3月14日在福州市长乐市国际机场被当地警方抓获，后由厦门警方押解回厦，2014年3月27日被取保候审。后被告人罗某某在取保候审期间弃保潜逃，于2015年6月4日在福州市仓山区被当地警方抓获。归案后，被告人罗某某通过亲属退还了被害人郭某某20万元，并取得其谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定：
1.厦门市存量房交易税费一览表、契税完税证明、厦门市政府非税收入专用票据、税收通用缴款书、厦门市公安局湖里分局出具的情况说明、厦门市国土资源与房产管理局出具的房屋权属登记信息查询证明、厦门市国土资源与房产管理局综合服务大厅收件收据等，证实：（1）郭某某与任某某的房产交易应缴纳的相关税费总额为51660元、房屋登记费550元、土地登记费700元。（2）涉案房产交易的税收通用缴款书的送达日期为2013年4月16日。
2.独家房产销售委托书，证实郭某某委托丹某中介服务部销售涉案房产，并约定服务佣金的相关情况。
3.房产买卖居间协议书，证实：郭某某夫妻在丹某中介服务部的居间介绍下，将仙岳路某房产以528万元的价格出售给任某某，约定交易税费由甲方（郭某某夫妻）承担，相应的佣金交易双方各自承担，协议签订时间为2013年3月28日。
4.存量房买卖合同、土地房屋登记卡复印件，证实：（1）郭某某夫妻与任某某之间的涉案房产交易的申报价格为126万元，协议签订时间为2013年3月29日。（2）涉案房产变更产权人后的房产证系罗某某于2013年4月18日代任某某领取。
5.厦门市公安局湖里分局出具情况说明，证称：经向地税部门核实，买卖合同中的申报交易价格如低于税务部门的市场评估价，税费按税务部门的市场评估价计算，买卖合同中的申报交易价格如高于税务部门的市场评估价，税费按买卖合同中的申报交易价格计算。
6.转账凭条、自动柜员机客户通知书、银行交易明细，证实：郭某某于2013年4月16日17时7分及17日10时9分别向罗某某的建设银行账户（户名：“罗某某”）汇款5万元及28万元，共计33万元。
7.欠款凭条1张，系郭某某于2014年4月14日出具，载明：“今欠罗某某现金人民币33万元整，用于交税，交完税于2013年4月20日前还清，此款项交付给罗某某用于交税。”，其中抬头部位的“欠条”二字被涂黑。
8.丹某中介服务部出具的收据凭条，证实郭某某支付涉案房产交易的佣金12.5万元给丹某房产。
9.协议书、谅解书、收条，证实：案发后，被告人罗某某通过亲属与被害人郭某某达成和解，一次性退还了被害人郭某某20万元并取得其谅解。
10.户籍信息、违法犯罪经历查询情况说明，证实被告人罗某某的自然情况、无前科劣迹的情况。
11.到案经过、取保候审决定书、抓获经过、没收保证金决定书，证实：被告人罗某某于2014年3月14日在福州市长乐市国际机场被当地警方抓获，后由厦门警方押解回厦，2014年3月27日被取保候审，后在取保候审期间弃保潜逃，2015年6月4日在福州市仓山区被当地警方抓获。
12.证人徐某的证言，案发期间其担任丹某中介服务部的经理，证称：郭某某的房产买卖合同由其和郭某某、罗某某一起签订，后面的房产交易流程包括交易税费由罗某某办理。按照实际成交价525万元计算，郭某某的店面交易需要税费大约40万元左右。罗某某有向其提及为郭某某避税，但具体多少其不知道，一般是按最低价格申报，由税务部门把关审核。交易完成后，其向罗某某和公司的售后人员了解才知道，郭某某出售的房产实际申报价格为130万元左右。按照该申报价格，税费大约为6至10万元。公司并无包税项目，其不知道被告人罗某某向郭某某收取33万元的情况。
13.证人姚某的证言，证称：案发期间其在丹某国贸阳光物业中介服务部负责售后工作，按照房管局的范本制定《存量房买卖合同》，上面的申报价格按照公司的区域指导价最低价格填写。二手房交易通常签定阴阳合同，一份是买卖双方的实际交易合同，一份是送件时的申报合同。申报合同的价格都会比实际成交价低，这样可以少缴税。到房产交易中心送件后，大约过七至十个工作日，凭借房管局综合服务大厅收件收据去综合服务大厅打单，打单是取号排队，现场打出，现场拿走，打单后就知道需要缴交多少税费了。打单时，公司一般都会通知客户到场，让他们自己缴交税费。如果客户不来，就帮客户保存几天，告诉客户需要缴交多少税费，并由客户自己缴交税费。公司不允许代为缴交税费，或者让客户自己打单。
14.被害人郭某某的陈述，述称：其委托丹某中介服务部出售涉案房产，该店负责交易的员工罗某某说交易税费大概需要四、五十万元，如果他来操作，过户速度比较快，并且他们丹某公司还可以减少税费，其就同意由罗某某来操作。罗某某算出来的税费大概是335368元，取整数为33万元，接着罗某某就要求其把33万元钱给他。其说没有那么多钱，罗某某就要求写欠条给他，写欠条的时候，考虑到不欠罗某某钱，其就在欠条上括号备注“此笔三十三万元款交付给罗某某用于交税”。根据罗某某要求，其于2013年4月16日汇了5万元人民币，4月17日汇28万元人民币，两次共汇33万元到罗某某个人的建设银行卡。到了5月份左右，其打电话向罗某某，质疑税费没有33万元那么多，罗某某说交完税费只剩下四、五万元，因此仅还了其五万元，并告诉其这是办理各项手续剩下的钱。收到这五万元后，其就没有再在意这件事。后来其到厦门市行政服务中心查询，才发现罗某某仅代其缴交各种费用合计51660元，余款都被他私吞了，这时他已联系不上，携款逃匿了。被告人罗某某帮其代办缴纳税费，其没有答应给他好处，仅想请他吃饭感谢一下。其和买房任某某约定，房产交易的税费由其缴交，
15.被告人罗某某的供述与辩解，供称：（1）其当庭供认了指控的诈骗事实。（2）取得诈骗钱款后，其除了归还被害人郭某某5万元，其余款项用于个人挥霍。（3）其和被害人郭某某商谈税费时，涉案房产的评估费约1万元包含在33万元里面，后该款从其存放在丹某中介服务部的押金中抵扣。
关于被告人罗某某的辩护人提出的其代被害人郭某某缴纳房产评估费约1万元，该款应从指控的诈骗金额中扣除的辩护意见。经查，因该费用属于实际中必然发生，根据房产买卖协议及被害人郭某某陈述，税费由卖方郭某某承担，鉴于被害人郭某某述称其本人未缴纳过评估费，且侦查机关无法调取缴纳评估费的证据材料，而被告人罗某某辩称该评估费包含在其收取的33万元之内，根据存疑有利于被告人的原则，本院予以认定被告人罗某某缴纳了该评估费约1万元，该款应从指控的诈骗金额中剔除。在案的厦门市政府非税收入专用票据证实涉案房产交易的房屋登记费及土地登记费为1250元，且已经缴交，根据房产买卖协议，税费由卖方郭某某承担，鉴于被害人郭某某述称其委托被告人罗某某缴交税费，根据存疑有利于被告人的原则，本院予以认定被告人罗某某缴纳了该费用1250元，该款亦应从指控的诈骗金额中剔除。辩护人关于被告人罗某某在案发前退还被害人的款项5万元不应计入诈骗金额的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。综上，本院认定被告人罗某某的诈骗金额为267090元。
本院认为，被告人罗某某采用虚构事实、隐瞒真相的方法进行诈骗，骗取钱款267090元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人关于被告人在案发后能积极退赔且取得被害人的谅解，当庭亦自愿认罪，可酌情从轻处罚的辩护意见，符合事实及相关法律规定，本院予以采纳。综合考虑被告人的犯罪情节及悔罪表现，可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一款、第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决发生法律效力后第二日起三十日内缴纳。）
二、被告人罗某某应于本判决发生法律效力后退赔被害人郭某某人民币17090元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈国树
人民陪审员 杨红霞
人民陪审员 刘 芳
二〇一六年十月十二日
代书 记员 陈毓霖
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。