四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川06民终1401号上诉人（原审原告）：肖琼英，女，1976年12月27日出生，汉族，住四川省中江县。委托诉讼代理人：邓杰，中江县宏泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：四川阳光盛源商业有限公司，住所地四川省德阳市中江县凯江镇公园街9号。法定代表人：刘道贵，该公司董事长。委托诉讼代理人：詹国文，四川智派律师事务所律师。委托诉讼代理人：王明远，四川智派律师事务所律师。上诉人肖琼英因与被上诉人四川阳光盛源商业有限公司（以下简称盛源公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省中江县人民法院（2017）川0623民初1112号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖琼英上诉请求：一、撤销原判；二、改判盛源公司支付肖琼英法定节假日加班工资19356元；三、改判盛源公司支付肖琼英11月份工资（二审中放弃此项上诉请求）；三、判决盛源公司支付肖琼英经济补偿金11200元；四、上诉费用由盛源公司承担。事实和理由：一、肖琼英辞职系因得知盛源公司未给肖琼英办理2008年7月至2012年8月的社会保险，不是因个人原因辞职，未过仲裁时效；二、一审法院认定了盛源公司未给肖琼英购买社会保险，而不支持肖琼英提出的给付经济补偿金的请求，系适用法律不当；三、肖琼英自2007年7月就在盛源公司上班，期间未领取法定节假日加班工资是事实，一审以仲裁结果未认定而不支持，适用法律不当。盛源公司辩称：一、肖琼英离职是因其个人原因离职，不应支付经济补偿金；二、没有为肖琼英办理社会保险是2007年至2011年，但以现金方式发放了缴纳社保的费用，有肖琼英签字的确认承诺书，肖琼英2011年就已知晓，但其仲裁时间是2016年，仲裁时效已过；三、即使支付经济补偿金，也不应支付2012年之后的，因为其后办理了社会保险；四、肖琼英没有提供加班的相关证据，不应支持。肖琼英向一审法院起诉请求：一、盛源公司支付肖琼英经济补偿金11200元；二、盛源公司支付肖琼英法定节假日加班工资19356元；三、盛源公司支付肖琼英11月份工资1400元；四、诉讼费由盛源公司承担。一审法院认定如下事实：肖琼英于2008年7月26日入职盛源公司，任营业员，一直在盛源公司工作到2016年11月18日。盛源公司实行不定时和综合计时工作制。从2008年7月至2012年8月，盛源公司未为肖琼英办理缴纳社会保险。2012年9月至2016年11月，盛源公司为肖琼英办理了各项社会保险缴纳事宜，肖琼英应承担的部分由其在所得工资中按月扣除。肖琼英因工作原因（店助行使权力打压，得不到公平对待）于2016年11月19日离职，此后便再未到盛源公司上班。肖琼英离职前一年的月平均工资是1400元。2017年1月3日，肖琼英向中江县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求：“1.盛源公司支付肖琼英经济补偿金11200元；2.盛源公司支付肖琼英节假日加班工资19356元；3.盛源公司支付肖琼英2016年11月份工资。”2017年2月28日，该仲裁委作出江劳人仲裁（2017）第20号仲裁裁决书，裁决:1.盛源公司支付肖琼英法定休假日加班工资1738元；2.盛源公司支付肖琼英2016年11月份工资483元；3.驳回肖琼英的其他仲裁请求。肖琼英不服仲裁裁决，向该院提起诉讼。上述事实，有肖琼英、盛源公司的陈述、身份证复印件、企业工商登记信息、工作牌、手机短信截图、工资表、仲裁裁决书复印件、劳动合同复印件、事实确认及承诺书复印件、投保花名册复印件、工资表册复印件、江人社批字（2015）10号和（2017）4号批复文件复印件等证据在案佐证。一审法院认为，本案争议焦点有：一、盛源公司是否应当向肖琼英支付经济补偿金11200元；二、盛源公司是否应当向肖琼英支付法定节假日加班工资19356元；三、盛源公司是否应当向肖琼英支付2016年11月份工资1400元。一、关于盛源公司是否应当向肖琼英支付经济补偿金11200元问题。该院认为，盛源公司从2008年7月至2012年8月未为肖琼英办理缴纳社会保险，其行为虽然违法，但盛源公司自2012年9月起至2016年11月为肖琼英办理缴纳了各项社会保险费用，至今已四年余，肖琼英应承担的部分，盛源公司从其每月工资中相应扣除；同时肖琼英还在含有社会保险费用扣缴等内容的《事实确认及承诺书》上签名，肖琼英虽提出异议不予认可，但并未提供相关证据佐证，肖琼英主张2016年11月才知晓盛源公司未为其办理缴纳2008年7月至2012年7月的社会保险，有违常理，与客观事实不符。肖琼英未在法律规定的仲裁时效内主张权利，且肖琼英离职系个人原因，不符合应当支付经济补偿金的法定情形，故仲裁委驳回肖琼英要求盛源公司支付经济补偿金的仲裁请求，并无不当，该院予以认可。二、关于盛源公司是否应当向肖琼英支付法定节假日加班工资19356元问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”肖琼英主张盛源公司支付法定节假日加班工资未向该院提交任何证据，盛源公司对其主张又不予认可，因仲裁裁决金额为1738元，盛源公司对此未申请撤销，视为对仲裁裁决结果的认可，该院予以确认。三、关于盛源公司是否应当向肖琼英支付2016年11月份工资1400元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”肖琼英于2016年11月19日离职前，前十二个月的平均工资是1400元，肖琼英在该月份实际工作了14天，肖琼英应获得的工资为940.95元（1400÷20.83×14），肖琼英该月应当由盛源公司代扣代缴的相关费用，不属审理范围，该院不予处理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、四川阳光盛源商业有限公司于判决生效之日起十日内支付肖琼英法定休假日加班工资1738元；二、四川阳光盛源商业有限公司于判决生效之日起十日内支付肖琼英2016年11月份工资940.95元；三、驳回肖琼英的其他诉讼请求。案件受理费10元，由四川阳光盛源商业有限公司负担。二审中，肖琼英提供二份判决书，证明2007年至2012年期间未支付加班工资、未缴纳社保。盛源公司质证意见为：该证据不属于新证据，与本案无关联性。本院审查认为，该二份判决虽为盛源公司与其原员工之间劳动争议纠纷的判决，但案情与本案并不相同，故不能达到肖琼英的证明目的。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，结合各方当事人意见，本案二审争议焦点为：一、盛源公司应否支付肖琼英法定节假日加班工资19356元；二、盛源公司应否支付肖琼英经济补偿金11200元。关于盛源公司应否支付肖琼英法定节假日加班工资19356元的问题。肖琼英主张，其法定节假日加班的事实是存在的，盛源公司应支付其法定节假日加班工资19356元。本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条:“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，肖琼英应就其存在加班事实承担举证责任，而现有证据并不能证明其存在法定节假日加班的事实，肖琼英应当承担举证不力的不利法律后果，故本院对其提出的支付法定节假日加班工资19356元的请求不予支持；因仲裁裁决确定加班工资金额为1738元，盛源公司对此未申请撤销，可视为对仲裁裁决结果的认可，一审法院对此予以确认，并无不当。关于盛源公司应否支付肖琼英经济补偿金11200元的问题。肖琼英主张，其辞职系得知盛源公司未给其办理2008年7月至2012年8月的社会保险，不是因个人原因辞职，盛源公司应支付经济补偿金11200元。但根据肖琼英签字的《事实确认及承诺书》载明的内容，肖琼英在2016年之前就应知道盛源公司在此之前未办理社会保险，2012年9月之后盛源公司开始办理社会保险；且一审中，肖琼英当庭陈述“2016年11月1日上午9时以后，在中江县大十字店四川阳光盛源商业有限公司口头向店长提出辞职。因为工作原因提出辞职。我平时工作尽职尽责，但公司的店助都行使权利压迫我们，得不到公平对待”，故本院对肖琼英提出的其辞职系得知盛源公司未给其办理2008年7月至2012年8月的社会保险，不是因个人原因辞职的主张不予支持；由此，依据现有证据，肖琼英系因其个人原因离职，不符合应支付经济补偿金的情形，本院对其提出的盛源公司应向其支付经济补偿金11200元的主张不予支持。综上所述，肖琼英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共10元，由肖琼英负担。审判长 邵 敏审判员 李玉兰审判员 陈叶兰二〇一七年十月十七日书记员 郑 琪