广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤03刑终890号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘光广，男。现羁押于深圳市宝安区看守所。
上诉人（原审被告人）汤国标，男。现羁押于深圳市宝安区看守所。
上诉人（原审被告人）冯海海，男。现羁押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人龙某1，男。现羁押于深圳市宝安区看守所。
原审被告人汤治光，男。现羁押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人刘光广、龙某1、汤国标犯聚众斗殴罪，原审被告人龙某1、汤国标、冯海海、汤治光犯开设赌场罪，原审被告人刘光广犯故意伤害罪、交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人黄某1提起附带民事诉讼一案，于2016年12月15日作出（2016）粤0306刑初3044号刑事附带民事判决。原审被告人刘光广、汤国标、冯海海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2015年5月9日晚22时30分许，深圳市光明新区XX社区联防队接到群众举报,在该村XX号店铺有人开设赌档，南庄联防队员贺某、孔某、邱某3、邱某4等十一人遂前往上述地点查看，抵达后发现在该店铺内确实有人在开设赌档，参赌人数达二十余人，于是立即到店铺内控制住四名男子，并缴获赌具一批，其余人四散而逃，贺某等人随后打电话报警请求支援。在等待公安人员到场的过程中，汤某（已判决）带领被告人刘光广、龙某1、汤国标等二十余人持械赶至现场，与现场联防队员对峙，对多名联防队员进行殴打，邱某3、邱某4等联防队员被打伤，之后汤某等人逃离现场。经法医鉴定，邱某3所受损伤属轻伤一级，邱某4所受损伤属轻伤二级。后公安机关先后抓获被告人龙某1、汤国标、刘光广等人归案。
二、2015年2月至2015年5月间，被告人龙某1、汤国标、冯海海、汤治光伙同汤某、龙某3（另案处理）等人在深圳市光明新区XX鱼塘旁一麻将馆开设“三公”赌档，每隔两三天就聚赌一次，以抽取水钱的方式进行渔利，每把抽取20元至50元人民币不等的水钱，每次抽水总额4000元至8000元人民币不等。其中龙某1、汤国标、冯海海、汤某、龙某3为赌场股东，汤某、冯海海等人负责拉客人到赌场赌博，龙某1负责发牌和抽取水钱，汤治光负责望风。
三、2011年7月4日晚上20时许，被告人刘光广在深圳市光明新区XX餐馆二楼参加一朋友的酒席时，被害人印某因喝酒时敬酒的问题与刘光广发生争执，随后刘光广伙同“阿呆”、“B仔”（姓名不详，另作处理）等人对印某进行殴打，经法医鉴定，印某被打致轻伤。
四、2012年5月6日1时30分许，被告人刘光广驾驶粤Ｂ×××××号金杯客车沿深圳市光明新区XX路由南往北方向行驶至成校路段时，车头左侧与该路段同方向前方行驶由陈某1驾驶的搭载着被害人黄某1的一辆无号牌两轮摩托车车尾发生碰撞，造成陈某1、黄某1受伤，车辆损坏的道路交通事故，其中被害人黄某1的损伤程度属重伤。事故发生后刘光广驾驶肇事车辆逃逸。
原判认定上述事实的证据有：1、物证：查获的扑克牌、赌资，扣留的肇事车辆；2、书证：抓获经过，被告人身份信息，刑事判决书，机动车保险保险单、投保单、交强险单，道路交通事故处理工作记录，深圳市光明新区人民医院疾病诊断证明书和出院证明书、出院记录，车辆转让协议书，道路交通事故认定书，民事判决书；3、证人证言：证人汤某、孔某、邱某1、蔡某、贺某、赖某、邱某2、谢某、叶某、张某、龙某2、蒙某、马某、郭某1、唐某、郭某2、陈某1、徐某、刘某1、陈某2、黄某2、刘某2的证言：被害人陈述：4、被害人邱某3邱某4、印某、黄某1的陈述；5、被告人的供述与辩解：被告人刘光广、龙某1、汤国标、冯海海、汤治光的供述与辩解；6、鉴定意见：法医学司法鉴定意见书，痕迹司法鉴定意见书，道路交通事故车辆技术检验报告；7、现场勘验、检查笔录及辨认笔录；8、视听资料：光盘玖张等。
原判认为，被告人刘光广、龙某1、汤国标无视国家法律，聚众斗殴，其行为已构成了聚众斗殴罪；被告人龙某1、汤国标、冯海海、汤治光无视国家法律，开设赌场，其行为已构成了开设赌场罪；被告人刘光广故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪；被告人刘光广未取得机动车驾驶证，驾驶机动车违反交通安全法规，致一人重伤后逃逸，负事故主要责任，其行为已构成了交通肇事罪。被告人刘光广、龙某1、冯海海均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人刘光广、龙某1、汤国标一人犯数罪，依法应数罪并罚。由于被告人刘光广的犯罪行为，给刑事附带民事诉讼原告黄某1造成一定的经济损失，被告人刘光广应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第三百零三条第二款、第一百三十三条、第六十五条和第六十九条、第六十四条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人刘光广犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，总和刑期六年六个月，决定执行有期徒刑六年；二、被告人冯海海犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚二千元；三、被告人汤治光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二千元；四、被告人龙某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二千元，总和刑三年十个月，决定执行刑三年六个月，并处罚金二千元；五、被告人汤国标犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二千元，总和刑三年二个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金二千元；六、罚金限在本判决生效后十日内缴纳，肇事车辆依法予以没收，上缴国库；七、被告人刘光广于本判决生效之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人黄某1人身损害赔偿金共计人民币103342.78元；八、驳回刑事附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人刘光广上诉提出：其没有参与聚众斗殴，原判对其犯故意伤害罪、交通肇事罪所判处的刑罚过重。
原审被告人汤国标上诉提出：其没有开设赌场，原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
原审被告人冯海海上诉提出：其没有开设赌场。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘光广、汤国标，原审被告人龙某1无视国家法律，聚众斗殴，其行为已构成了聚众斗殴罪；上诉人汤国标、冯海海，原审被告人龙某1、汤治光无视国家法律，开设赌场，其行为已构成了开设赌场罪；上诉人刘光广故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪；上诉人刘光广未取得机动车驾驶证，驾驶机动车违反交通安全法规，致一人重伤后逃逸，负事故主要责任，其行为已构成了交通肇事罪。上诉人刘光广、冯海海均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯，依法应从重处罚；上诉人刘光广、汤国标，原审被告人龙某1一人犯数罪，依法应数罪并罚。原审被告人龙某1因犯抢劫罪，于2009年12月11日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，实施该犯罪时龙某1未满十八周岁，依照《刑法》第六十九条之规定，不属于累犯，原判认定其构成累犯并从重处罚系适用法律错误，应予纠正。
关于上诉人刘光广的上诉理由，经查，上诉人刘光广参与聚众斗殴的事实有证人证言、被害人的陈述和指认、相关书证等相互印证的证据予以证实，足以认定，同时，原判根据其故意伤害犯罪和交通肇事犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑并无不当。
关于上诉人汤国标、冯海海的上诉理由，经查，上诉人汤国标开设赌场的行为，其在公安机关供认其负责在赌档周围望风巡查，且原审被告人龙某1也供认汤国标有赌档的股份，原审被告人汤治光亦供认其受汤国标的指派在赌档周围望风；而上诉人冯海海开设赌场的行为，上诉人汤国标和原审被告人龙某1均供认冯海海有赌档的股份，并与其他赌档的股东一起分“水钱”。故上诉人汤国标、冯海海否认其有开设赌场行为的上诉理由与查明事实不符，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，对上诉人刘光广、汤国标、冯海海，原审被告人汤治光的量刑适当，唯对原审被告人龙某1因认定其系累犯错误而导致量刑过重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第三百零三条第二款、第一百三十三条、第六十五条和第六十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306刑初3044号刑事附带民事判决对原审被告人刘光广、冯海海、汤国标、汤治光的定罪量刑部分以及对原审被告人龙某1的定罪部分；
二、撤销深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306刑初3044号刑事附带民事判决对原审被告人龙某1的量刑部分；
三、原审被告人龙某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二千元，总和刑三年四个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月26日起至2018年9月25日止。）
本判决为终审判决。
审判长 周 正 茂
审判员 杨 爱 云
审判员 何 远 彬
二〇一七年五月二日
书记员 丘国栋（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。