江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏07民终1424号
上诉人（一审被告）钱明星。
上诉人（一审被告）连云港永世国际贸易有限公司，住所地连云港市连云区中华西路45号中华商务大厦316室。
法定代表人钱明星，该公司董事长。
两上诉人共同委托代理人朱贵珊，江苏明亮律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）连云港南天国际经贸有限公司，住所地连云港市海州区海连东路43号。
法定代表人彭万富，该公司董事长。
委托代理人胡学信，该公司职工。
委托代理人丁培忠，江苏播仁律师事务所律师。
一审被告沈巧玲。
委托代理人朱贵珊，江苏明亮律师事务所律师。
上诉人钱明星、连云港永世国际贸易有限公司（以下简称永世公司）因与被上诉人连云港南天国际经贸有限公司（以下简称南天公司），一审被告沈巧玲民间借贷纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2015）海民初字第01039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月21日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月8日、2016年6月22日公开开庭进行了审理。上诉人钱明星、永世公司及一审被告沈巧玲的共同委托代理人朱贵珊，被上诉人南天公司的委托代理人胡学信、丁培忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南天公司一审诉称：2013年1月30日，南天公司与钱明星协商一致，依法签订《借款协议书》一份，约定：南天公司出借资金的来源为“自有资金”，“借款金额500万元”，“借款期限自2013年1月30日至2013年12月20日”，“借款利率按中国人民银行同期贷款基准利率”，“借款用途为用于流动资金周转”，“违约责任按借款本金日5‰的违约金”。该协议由南天公司、永世公司盖章，钱明星签字。上述协议成立后南天公司按约将500万元出借给钱明星，然而，该借款期限届满以后，虽经南天公司多次催要，永世公司、钱明星、沈巧玲于2014年4月16日、4月30日，向南天公司分别偿还200万元、100万元。依照《借款协议书》约定的借款利率、违约金外，自2014年5月1日起，钱明星、沈巧玲及永世公司尚欠南天公司借款本金2689791.50元、利息（暂计算至2015年5月4日）163156.12元、违约金（暂计算至2015年5月4日）496266.53元，合计3349214.15元。
永世公司、钱明星、沈巧玲一审辩称：借款人确认尚欠200万元本金，利息在合法范围内承担，南天公司应该向永世公司、钱明星、沈巧玲出具456万元镍矿的增值税发票，否则应从借款中扣除17%的税款即77.52万元；钱明星、沈巧玲、永世公司应承担的责任按证据确定。
一审法院经审理查明：2013年1月30日，南天公司与钱明星签订借款协议书，主要内容为：南天公司利用自有资金向钱明星出借500万元作为永世公司进口镍矿资金周转用，按银行同期贷款利率以借款期内实际借款天数计收利息，借款期限自2013年1月30日至2013年12月20日，如钱明星不能如期还款，按借款本金的每日千分之五向南天公司支付违约金等。借款由永世公司提供担保。协议签订后，南天公司按钱明星的要求将500万元兑换成美元汇往其指定的账户。2014年4月16日，永世公司归还南天公司200万元，同年4月30日又还款100万元，余款至今未还，南天公司为此诉至一审法院。
一审法院另查明，钱明星与沈巧玲系夫妻关系。
一审法院认为：南天公司与钱明星之间借贷关系有借款协议书等证实，钱明星对其所借款项负有按约归还的责任；永世公司作为担保人，对钱明星所欠借款本息承担连带清偿责任。南天公司要求钱明星，永世公司归还借款的请求，一审法院予以支持；南天公司要求沈巧玲还款的要求一审法院不予支持，因沈巧玲与钱明星虽为夫妻关系，但该笔借款的用途是永世公司进口镍矿的流动资金，并非用于其共同生活，不能视为夫妻共同债务。永世公司、钱明星、沈巧玲辩称南天公司应给付增值税发票，否则应从借款中扣除17%的税款即77.52万元，与本案无关，一审法院不予支持。南天公司要求归还借款本金2689791.50元及利息、违约金等，因该借款属于民间借贷，应按有关规定进行计算，即截至2013年12月20日，钱明星及永世公司欠南天公司借款本息按年息6%计算，合计为5267123.28元，从2013年12月21日起至2014年4月16日，因钱明星及永世公司未按期还款，应按银行利率四倍计算利息即按年息24%计算，此期间利息为381657元，本息合计为5651780.8元，减去钱明星及永世公司归还的200万元，尚欠本金3651780.8元；至2014年4月30日，钱明星及永世公司欠南天公司本息合计为3685397.19元，减去当日归还的100万元，尚欠本金为2685397.19元，对上述欠款及利息，钱明星及永世公司应当偿还。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、第四十二条之规定，遂判决：一、钱明星于判决发生法律效力之日起十日内向南天公司支付借款2685397.19元及利息（从2014年5月1日起至实际给付之日止，按年息24%计算）；二、永世公司对上述借款及利息承担连带清偿责任；三、驳回南天公司其他诉讼请求。一审案件受理费33590元，由钱明星、永世公司负担。
上诉人钱明星、永世公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人借款500万元，已经偿还300万元，尚欠200万元，不存在被上诉人南天公司所说的本金260多万元的问题。二、上诉人应当向被上诉人南天公司支付合同约定的利息，以及如果存在迟延付款行为，则应当根据合同约定和法律规定支付利息损失。但是：(l)违约金与利息不应同时适用；(2)违约金或说利息损失不应重复计算；(3)应基于上诉人请求在法律规定范围内调整。当然，一审法院认定的上诉人计算也有误。简言之：上诉人钱明星对500万元本金合同约定期间内按照人行贷款利率计息；合同约定使用期限外逾期部分按照逾期处理。三、担保人永世公司担保期限过期，被上诉人要求上诉人永世公司承担责任不成立。四、上诉人钱明星与被上诉人南天公司在借款合同中特别注明此款用于进口镍矿之用，双方互有业务。被上诉人南天公司应当向永世公司出具456万元的增值税发票，或是退还上诉人永世公司支付的货款（按照17%税率为77.52万元）。双方或有债务应当冲抵。五、上诉费用应当按照不认可部分缴纳，即减去判决中的200万元的金额。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
上诉人钱明星、永世公司二审期间未向本院提交新证据。
被上诉人南天公司辩称：一审判决认定钱明星、永世公司应当偿还南天公司本金2685397.19元并无不当，该欠款发生于2013年1月30日，依据合同约定一审认定从2013年1月30日计算至2013年12月20日，按6%计算，合计本金和利息5267123.28元，从2013年3月21日到2014年4月16日，按银行四倍计算利息，即年息30%，期间的利息为381657元，合计本息5651780.8元，减去钱明星、永世公司于2014年4月16日归还欠款200万元，尚欠本金3651780.8元，此时钱明星、永世公司尚欠南天公司本息合计3685397.19元减去当日钱明星、永世公司归还的100万元，尚欠本金2685397.19元，并无不当。二、永世公司在本案中应当承担担保责任并没有超过法律规定的担保期限。三、上诉人要求从本案借款中冲抵税款77.52万元，依法不能成立，该税款与本案并不是同一法律关系。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人南天公司二审期间提交如下新证据：
永世公司向南天公司提供的一份承诺书，证明南天公司已经向担保人主张权利，永世公司在本案中的担保期限没有超过法定担保期限。
一审被告沈巧玲辩称：沈巧玲不是涉案合同的当事人，一审法院判决沈巧玲不承担责任是对的。
一审被告沈巧玲二审期间均未向本院提交新证据。
对被上诉人南天公司二审期间提交的新证据，上诉人永世公司、钱明星，原审被告沈巧玲的质证意见：对证据真实性无异议，但被上诉人一审不提供该材料，视为放弃。
本院认证意见：因上诉人和一审被告对该证据真实性予以认可，故对该证据真实性本院依法予以确认。
本院经审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。
另查明，钱明星与南天公司签订的《借款协议书》约定，如借款人不能如期还款付息，按借款本金的每日千分之五向出借人支付违约金。
2014年1月11日，永世公司、钱明星共同作为承诺人向南天公司提供的一份承诺书，内容为承诺人自愿于2014年3月20日归还南天公司借款本金500万元，并向南天公司承担应逾期还款给南天公司造成的损失278万元，合计778万元，另承诺放弃行使对该承诺的撤销权和抗辩权。
本案争议焦点为：一、钱明星所欠南天公司的借款本金数额是否有误？二、一审判决是否同时计算违约金及利息损失？三、永世公司是否应当承担担保责任？三、涉案借款是否应当冲抵77.52万元税款。
本院认为：钱明星与南天公司签订的借款合同及永世公司对钱明星的担保行为合法成立并生效，各方均应遵守自己的合同义务。
关于钱明星所欠南天公司的借款本金数额问题。上诉人认为其借款500万元，已还300万元，剩余借款本金为200万元而非一审判决的数额260余万元。本院认为，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，双方当事人对于偿还部分未约定是支付利息还是支付本金，故应当先支付利息后支付本金。上诉人关于已还款均应抵充借款本金的上诉主张缺乏依据，本院不予采纳。
关于一审判决是否同时计算违约金及利息损失的问题。上诉人认为违约金及利息损失不应同时适用，不应重复计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故南天公司可以同时主张利息损失及违约金，同时双方约定的合同违约金为日千分之五明显过高，一审判决根据上述规定确定利息及违约金共同按年息24%计算并无不当。
关于永世公司是否应当承担担保责任的问题。上诉人认为永世公司的担保期限过期。本院认为，《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条第一款规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案中，南天公司和永世公司对涉案保证方式、保证期间并未约定，故永世公司应当承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日即2013年12月20日起六个月，永世公司及钱明星于2014年1月11日向南天公司承诺还款，故南天公司已在担保期间届满前向永世公司主张过权利，应从2014年1月11日计算诉讼时效，南天公司起诉未超过诉讼时效期间，永世公司应承担涉案担保责任，上诉人的该上诉主张缺乏依据，本院不予采纳。
关于涉案借款是否应当冲抵77.52万元税款的问题。上诉人主张南天公司应向永世公司出具456万元增值税或者冲抵77.52万元税款，本院认为，本案双方当事人之间系基于借款合同关系产生的争议，而上诉人关于增值税的主张系基于买卖合同关系，故上诉人该上诉主张与本案并非同一法律关系，并非本案审理范围，对上诉人的该上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人钱明星及永世公司的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费33590元，由上诉人钱明星及连云港永世国际贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 曹 洋
代理审判员 刘永红
代理审判员 丁燕鹏
二〇一六年七月五日
书 记 员 顾 凡
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。