湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘09刑终116号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李洪波，男，1979年11月26日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，无业，住益阳市电机厂。因犯盗窃罪，于2008年3月被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；又因犯盗窃罪，于2010年5月14日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年10月26日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年11月9日被执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。
原审被告人曹跃民，男，1977年9月7日出生，汉族，湖南省益阳市人，初中文化，无业，住益阳市资阳区三益街。因犯贩卖毒品罪，于2012年6月14日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年10月26日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年11月9日被执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。
益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人李洪波、曹跃民犯贩卖毒品罪一案，于2018年1月31日作出（2018）湘0903刑初41号刑事判决。李洪波不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审法院认定，被告人李洪波、曹跃民均系吸毒人员，为了以贩养吸，贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），从中牟利。具体事实如下：
一、被告人李洪波贩卖毒品
1、2017年10月20日，李洪波从他人手中以每克180元的价格购买5克甲基苯丙胺后，在益阳市四医院旁的巷子里以每克200元的价格将这5克甲基苯丙胺全部贩卖给曹跃民。
2、2017年10月24日，李洪波从他人处以每克180元的价格购买了5克甲基苯丙胺，以每粒35元的价格购买了4粒甲基苯丙胺片剂。其在吸食了约0.5克甲基苯丙胺后，将剩下的甲基苯丙胺仍以5克重，每克加价20元，4粒甲基苯丙胺片剂每粒加价25元，于当晚在益阳市四医院旁的巷子里卖给了曹跃民。
二、被告人曹跃民贩卖毒品
1、2017年10月24日，曹跃民在益阳市赫山区桥南大米厂把从李洪波处购得的甲基苯丙胺进行包装，将其中的约1.25克以每克500元的价格分两次卖给吸毒人员莫某1。
2、2017年10月25日12时许，公安机关在益阳市桥南电力局门口抓获曹跃民，当场查获甲基苯丙胺片剂4粒和甲基苯丙胺8包，经称重共计净重5.35克。
2017年10月25日晚上6时许，被告人曹跃民协助公安机关抓获了被告人李洪波。
上述事实，被告人李洪波、曹跃民在开庭审理过程中均无异议，且有证人莫某1的证言，通话详单，微信转账记录，扣押物品、文件清单，检查、辨认、称重等笔录，物证检验报告，李洪波、曹跃民被判刑的刑事判决书，李洪波、曹跃民被抓获的材料以及身份信息等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人李洪波、曹跃民明知是甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。曹跃民曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品犯罪再犯，应当从重处罚。曹跃民协助公安机关抓获李洪波，具有立功表现，可以从轻处罚。李洪波、曹跃民当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李洪波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元（限判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人曹跃民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元（限判决生效之日起十日内缴纳）。
李洪波上诉提出，一审判决认定的2017年10月20日贩卖5克甲基苯丙胺给曹跃民的犯罪事实不存在，请求二审依法改判。
经审理查明：2017年10月，上诉人（原审被告人）李洪波共计贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）约9.5克和甲基苯丙胺片剂（麻古）4粒给原审被告人曹跃民；原审被告人曹跃民共计贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（麻古）约6.6克。具体犯罪事实如下：
一、李洪波贩卖毒品的犯罪事实
1、2017年10月20日，李洪波以180元/克的价格向他人购买5克冰毒后，以200元/克的价格，在益阳市第四人民医院旁的巷子里全部贩卖给曹跃民。
证明上述犯罪事实的证据有：
（1）原审被告人曹跃民供述：2017年10月20日左右的一天，他在李洪波的手中购买了5克冰毒，价格是200元一克，是在益阳市四医院旁的一个巷子里交易的。
（2）上诉人（原审被告人）李洪波供述：2017年10月20日左右的一天，他以每克180元的价格在“老四”手中购买了5克冰毒，然后在益阳市第四人民医院旁边的巷子里以每克200元的价格，将这5克冰毒卖给了“跃咀”。
2、2017年10月24日，李洪波分别以180元/克和35元/粒的价格，从他人处购进5克冰毒和4粒麻古。李洪波在吸食了约0.5克冰毒后，于当晚将剩下的冰毒（仍然按照5克计算）和麻古，分别以200元/克和60元/粒的价格，在益阳市第四人民医院旁的巷子里贩卖给曹跃民。
证明上述犯罪事实的证据有：
（1）微信转账记录截屏照片，证明2017年10月24日23时01分与23时08分，“寒冰”分别向“如果这就是爱”转账200元。
（2）原审被告人曹跃民供述：他的微信名是“寒冰”，李洪波的微信名是“如果这就是爱”。2017年10月24日晚上11点多，他打电话问李洪波有货么，李洪波说有，两人约定在四医院旁边的小巷子里见面交易。见面后，李洪波给了他5克冰毒和4粒麻古，冰毒是200元一克，麻古是60元一粒，总共是1240元。他用微信转了400元钱给李洪波，两人约定余下的钱等毒品卖完后再给李洪波。
（3）上诉人（原审被告人）李洪波供述：2017年10月24日，他在“老四”处购买了5克冰毒和4粒麻古，冰毒价格是180一克，麻古价格是35元一粒。他将身上的700元钱给了“老四”，与“老四”商定余款先欠着。他回家后吸食了约0.5克冰毒。当晚大约10点钟，他把剩下的约4.5克冰毒作5克冰毒卖给了“跃咀”，价格是200一克，另外他把4粒麻古以60元一粒也卖给了“跃咀”。“跃咀”用微信给他转账400元，并讲先欠着他的，等把毒品转出手后再给他，他答应了。
二、曹跃民贩卖毒品的犯罪事实
1、2017年10月24日12时许，曹跃民在益阳市赫山区桥南大米厂附近，以400元的价格将约1克冰毒贩卖给吸毒人员莫某1。同日14时许，曹跃民又在益阳市赫山区桥南大米厂附近，以100元的价格将约0.25克冰毒贩卖给吸毒人员莫某1。
证明上述犯罪事实的证据有：
（1）微信转账记录截屏照片，证明2017年10月24日12时35分与14时59分，“剑”分别向“寒冰”转账400元和100元。
（2）证人莫某1的证言，证明他的微信名是“剑”，2017年10月24日12点多，他电话联系“跃宝”，在益阳市桥南电力局门口从“跃宝”处购买了2克冰毒，他用微信给“跃宝”转账400元钱。他在家中把这2克冰毒吸食后，觉得少了，又电话联系“跃宝”。下午2点多，他在益阳市桥南电力局门口从“跃宝”处购买了0.5克冰毒，然后他用微信给“跃宝”转了100元钱。拿到这0.5克冰毒后，他就直接回到桃江的家中，将这些冰毒吸食了。
（3）原审被告人曹跃民供述：2017年10月24日中午，一个小名叫“吉伢咀”的跟他打电话要冰毒，他们就约了在益阳市桥南大米厂的路边见面。“吉伢咀”的微信名是“剑”，他的微信名是“寒冰”。两人见面后，他给了“吉伢咀”两个小塑料袋包的冰毒，其中每小包是0.5克。他跟“吉伢咀”说是1克一个包子，总共是2克冰毒，实际上只有1克冰毒。“吉伢咀”用微信给他转账400元。到了下午两点多的时候，“吉伢咀”又给他打电话，说要100元的毒品，两人又约定在桥南大米厂见面。见面后，他给了一个小包子给“吉伢咀”，里面有0.25克冰毒，“吉伢咀”用微信转了100元钱给他。
2、2017年10月25日12时许，曹跃民在益阳市资阳区马良商贸城门口被抓获，民警当场查获冰毒8包、麻古4粒，净重共计5.35克。2017年10月25日18时许，曹跃民协助公安机关在益阳市第四人民医院旁的巷子里抓获了李洪波。
证明上述犯罪事实的证据有：
（1）《检查笔录》、《称重笔录》及照片、赫公（金）扣字（2017）0378号《扣押决定书》、《扣押物品、文件清单》，证明2017年10月25日13时许，益阳市公安局金银山派出所民警抓获贩毒人员曹跃民，为获取曹跃民违法犯罪的证据，民警对曹跃民进行了人身检查。民警在曹跃民的右边裤子口袋里发现一黑色布袋，里面有1包中号塑料袋装的白色晶体，7包小塑料袋装的白色晶体，2包小塑料袋装的粉色颗粒（共4颗）。民警将毒品编号后，分别进行了称重，其中中号塑料袋装的白色晶体净重1.42克，7包小塑料袋装的白色晶体净重分别为0.50克、0.55克、0.52克、0.45克、0.46克、0.50克、0.55克，2包小塑料袋装的粉色颗粒净重分别为0.21克和0.19克。2017年10月26日，益阳市公安局赫山分局依法扣押了上述物品。
（2）益公物鉴（理化）字（2017）1129号《物证检验报告》，证明2017年10月27日，益阳市公安局赫山分局金银山派出所委托益阳市公安局物证鉴定所进行毒品成分检验。送检物证及样本：0420171320001白色晶体，取样0.0217g；0420171320002红色药丸，取样0.0921g。鉴定结果：从送检的0420171320001号检材中检验出甲基苯丙胺成分，0420171320002号检材中检验出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
（3）原审被告人曹跃民供述：2017年10月10月25日中午，“吉伢咀”给他打电话要毒品，他们在桥北交易时被民警抓获，他身上的毒品也被扣押了。
另，证明全案犯罪事实的证据还有：
（1）《通话详单》，证明2017年10月份，曹跃民使用的手机（号码186xxxx****）的通话记录情况。
（2）《辨认笔录》，证明李洪波辨认出曹跃民，莫某1辨认出曹跃民，曹跃民辨认出李洪波和莫某1。
（3）《抓获经过》，证明李洪波、曹跃民均系被抓获归案。
（4）2018年1月30日，益阳市公安局金银山派出所出具的《情况说明》，证明2017年10月26日，曹跃民协助公安机关抓获了李洪波。
（5）（2010）赫刑初字第251号《刑事判决书》，证明李洪波因犯盗窃罪，于2008年3月被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；又因犯盗窃罪，于2010年5月14日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
（6）（2012）赫刑初字第275号《刑事判决书》，证明曹跃民因犯贩卖毒品罪，于2012年6月14日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。
（7）《户籍清单》，证明李洪波、曹跃民的身份信息情况。
上述证据，经一审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李洪波及原审被告人曹跃民明知是毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。曹跃民曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。曹跃民协助公安机关抓获李洪波，具有立功表现，依法可以从轻处罚。李洪波、曹跃民当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。李洪波上诉提出，一审判决认定的2017年10月20日贩卖5克甲基苯丙胺给曹跃民的犯罪事实不存在，请求二审依法改判。经查，李洪波、曹跃民对该笔毒品交易的地点、种类、数量和价格的供述一致，能够相互印证，足以认定，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁毅东
审 判 员 叶 青
审 判 员 倪新献
二〇一八年四月二十三日
法官助理 王 卫
书 记 员 张 晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。