湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中民四终字第00203号
上诉人（原审原告）：杨清红。
委托代理人：卢安邦，荆州市沙市区安然法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：湖北佑鹏新材料有限公司，住所地荆州市沙市区柳林洲（港机厂内）。
法定代表人：朱佑刚，该公司总经理。
委托代理人：饶为为，湖北利楚律师事务所律师。
上诉人杨清红、湖北佑鹏新材料有限公司因劳动争议一案，不服荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01012号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨清红及其诉讼代理人卢安邦，上诉人湖北佑鹏新材料有限公司的诉讼代理人饶为为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2012年2月，原告杨清红进入被告佑鹏公司工作，工作期间被告佑鹏公司未为原告杨清红办理并缴纳社会保险。2013年9月6日下午2时许，原告杨清红工作时右脚被卷入搅拌机中受伤，后被送往荆州市第三人民医院治疗18天。2014年8月22日，荆州市沙市区人力资源和社会保障局制发沙人社工伤决字（2014）42号《认定工伤决定书》，认定原告杨清红的右足砸压伤为工伤。2015年2月9日，荆州市劳动能力鉴定委员会制发荆人社鉴（2015）1001号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告杨清红伤残程度为9级。2015年3月9日，原告杨清红向荆州市沙市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年5月27日制发沙劳人仲裁字（2015）22号《仲裁裁决书》，并于2015年6月3日送达给原告杨清红，原告杨清红因对该裁决书不服，遂于2015年6月15日起诉。
原审认为：原告杨清红因工致残事实清楚，应依据《工伤保险条例》第二条第二款的规定享受工伤保险待遇。现因被告佑鹏公司未为原告杨清红办理工伤保险登记并依法缴费，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款的规定，由用人单位即被告佑鹏公司支付工伤保险待遇。
1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资。关于原告杨清红的工资标准问题，原告杨清红提交的工资单因完全没有用人单位的识别信息，对该证据的证明效力未予认可；被告佑鹏公司在举证期间内提交了原告杨清红2013年6月至8月的工资表，但未能提交12个月的完整工资记录，不能确认原告杨清红的平均工资；庭审后被告佑鹏公司提交了《2月份工资》、《3月份工资》、《2013年4月份工资一缆表》、《2013年5月份工资一览表》共4页复印件，未提交原件予以核对，4份均无原告杨清红的工资发放记录，就此4份工资单而言，既不能确定真实性，也不完整，且从表格制式来看也不符合工资发放表现形式连贯性的惯例，故认定被告佑鹏公司补充提交的此4份材料亦不足以确认原告杨清红的工资标准。基于原、被告双方均未能提交有效的证据证明原告杨清红的工资标准，故参照2014年荆州市职工月平均工资2660元／月标准，被告佑鹏公司应向原告杨清红支付一次性伤残补助金23940元（2660元×9个月）。
2、一次性医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性医疗补助金标准为10个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故被告佑鹏公司应向原告杨清红支付一次性医疗补助金26600元（2660元×10个月）。
3、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性伤残就业补助金标准为12个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故被告佑鹏公司应向原告杨清红支付一次性伤残就业补助金31920元（2660元×12个月）
4、停工留薪期工资。因《劳动能力鉴定结论通知书》未对停工留薪期予以确认，故对原告杨清红关于此部分的工伤赔付请求不予支持。
5、护理费。《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”。本案中明显劳动能力鉴定委员会未确认原告杨清红需要生活护理，故对原告杨清红关于此部分的工伤赔付请求不予支持。
6、交通费、营养费。关于原告杨清红在诉求明细中列明的营养费部分，因不属于工伤赔付范畴，故不予支持。关于交通费的部分，因原告杨清红未提交任何证据予以佐证，故不予支持。
7、伙食补助费。《湖北省关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》（鄂人社规（2012）2号）规定，工伤职工住院治疗工伤（含工伤康复治疗）期间的伙食补助费，标准为每人每天15元。故原告杨清红伙食补助费为270元（18天×15元／天）。
8、后续治疗费。因该部分诉求未经过劳动仲裁前置程序，依法不予支持。
综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、《工伤保险条例》第二条第二款、第三十四条第一款、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、《湖北省关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，原审判决：1、原告杨清红与被告湖北佑鹏新材料有限公司之间的劳动关系于2015年3月9日予以解除；2、被告湖北佑鹏新材料有限公司于判决生效之日起十五日内向原告杨清红给付一次性伤残补助金23940元、一次性医疗补助金26600元、一次性伤残就业补助金31920元、伙食补助费270元，共计82730元；3、驳回原告杨清红其它诉讼请求。
原审原告杨清红不服一审判决，上诉称：1、一审按照统筹地区职工平均工资计算一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金错误。应按劳动者实际工资计算，对于劳动者实际工资的认定，应由用人单位提交证据，现用人单位有证不举，应承担举证不能的法律后果，即按劳动者自诉的工资标准计算；2、一审认定停工留薪期及护理费需要经劳动能力鉴定委员会确认的说法没有法律依据；3、一审认定后续治疗费需经仲裁前置的说法没有法律依据。故请求撤销一审判决的第二、三项并依法改判。
原审被告湖北佑鹏新材料有限公司不服一审判决，上诉称：一审按照统筹地区职工平均工资计算相关待遇错误，应以其提交的工资表作为计算依据。
二审中，上诉人湖北佑鹏新材料有限公司提交了其公司2013年2月至8月的工资表，并称工资以现金发放。该工资表上有职工领款签名，其中显示杨清红领取工资的情况如下：2月877元、6月1251元、7月1596元、8月1181.5元。本院认为，该工资表有全部工人领取工资的签名，杨清红领取工资时同样在该表上签名，对其真实性予以认定。上诉人杨清红共提交打印工资条五张，未显示时间，仅载明基本工资数额分别为：2837元、4815元、3688元、877元、4049元。因该工资条仅为打印件，既无公司印章也无领款人签字，故仅将其作为当事人个人陈述对待。
二审查明的事实与原审认定的一致。
二审另查明，杨清红为治疗工伤，2015年2月16日在荆州市中心医院门诊治疗花费177元，5月1日在荆州市第三人民医院住院治疗花费9583元，合计9760元。
本院认为，本案争议的焦点是杨清红的工伤待遇如何计算的问题。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金均以统筹地区上年度职工月平均工资为计算基数，因杨清红劳动能力鉴定系2015年作出，一审以荆州市2014年度职工月平均工资作为一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算基数符合上述规定。关于一次性伤残补助金的计算问题，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残应为9个月的本人工资，同时根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，“本人工资”系指劳动者发生工伤事故前12个月的平均月缴费工资。因上诉人湖北佑鹏新材料有限公司未为杨清红缴纳工伤保险，故应将杨清红发生工伤事故前12个月的平均工资作为计算一次性伤残补助金的计算基数。关于杨清红发生工伤事故前12个月的工资情况，上诉人湖北佑鹏新材料有限公司提交了部分工资表，并称工资发放采取现金方式，其余工资表未保存。本院认为，佑鹏公司向职工发放工资采取现金方式，职工领取工资时签名的工资表在性质上属于会计凭证，根据《会计档案管理办法》的规定，企业会计凭证的保管期限为15年，故佑鹏公司有义务保存其工资表，现佑鹏公司不能提供完整的工资表，应依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，承担举证不能的法律后果。故对杨清红2012年9月至2013年8月期间的工资做如下认定：2013年2月877元、3-5月工资0元、6月1251元、7月1596元、8月1181.5元，对2012年9月至2013年1月的工资，按照杨清红自述的四个月工资2837元、4815元、3688元、4049元取平均数计算为每月3847.25元。因此，对杨清红应享受的一次性伤残补助金应以其发生工伤事故前12个月中（即2012年9月至2013年8月）实际领取工资的9个月份的平均工资即2682.41元为基数计算，一审酌定依据2014年度荆州市职工月平均工资为标准计算不妥，应予纠正，杨清红的一次性伤残补助金应为24141.69元。
关于杨清红主张的护理费是否应当支持的问题，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，杨清红因工伤事故2013年9月6日住院接受治疗共计18天，此间按照上述规定，应由湖北佑鹏新材料有限公司对其进行必要的护理，然而本案中上诉人湖北佑鹏新材料有限公司未举证证明其在杨清红受伤住院期间安排人员对其饮食起居进行照顾，故应当向其支付护理费，杨清红主张护理费的标准为100元／天×18天×2人=3600元，本院考虑到杨清红伤情为足部骨折，对其护理费酌定按1人护理的标准计算为1800元。
关于杨清红主张的停工留薪期工资是否应当支持的问题，本案中劳动能力鉴定委员会虽然未对停工留薪期进行确认，但根据杨清红出院医嘱可知，其出院时的身体状况并不适合立即从事劳动，根据《工伤保险条例》第三十三条之精神，应当享有一定的停工留薪期，本院认为可根据其在荆州市第三人民医院出院记录中记载的伤情并结合《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》酌定其应享受停工留薪期四个月，由于杨清红发生工伤事故后湖北佑鹏新材料有限公司即停发工资，故该公司应当向杨清红补发停工留薪期工资，按照发生工伤事故前12个月本人月平均工资计算，应为10729.64元。
关于杨清红主张的后续治疗费是否应当支持的问题，一审认为该项请求未经仲裁前置程序故不予支持，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，本案中上诉人杨清红主张的后续治疗费与其主张的工伤保险待遇系因同一工伤事故而发生，具有不可分性，依照《工伤保险条例》第三十条的规定，应由用人单位负担后续治疗费9760元。
关于杨清红主张的交通费是否应当支持的问题，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，工伤职工依法赴统筹地区以外就医产生的交通费才由工伤保险基金支付，本案中杨清红并未赴外地就医，故其在市内产生的交通费不属于工伤保险待遇范畴，不应予以支持。
综上，原审认定事实清楚，实体处理不当，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01012号民事判决的第一项，即原告杨清红与被告湖北佑鹏新材料有限公司之间的劳动关系于2015年3月9日予以解除；
二、撤销荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01012号民事判决的第二项，即被告湖北佑鹏新材料有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告杨清红给付一次性伤残补助金23940元、一次性医疗补助金26600元、一次性伤残就业补助金31920元、伙食补助费270元，共计82730元；
三、撤销荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01012号民事判决的第三项，即驳回原告杨清红其它诉讼请求；
四、上诉人湖北佑鹏新材料有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人杨清红给付一次性伤残补助金24141.69元、一次性工伤医疗补助金26600元、一次性伤残就业补助金31920元、伙食补助费270元、护理费1800元、停工留薪期工资10729.64、后续治疗费9760元，共计105221.33元；
五、驳回上诉人杨清红的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、二审案件受理费20元，共计25元由上诉人湖北佑鹏新材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杜坚松
审判员 曾凡玉
审判员 范昌文
二〇一六年二月三日
书记员 黄 芳