上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0115刑初899号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人杨某，男，1995年9月28日生，汉族，户籍所在地甘肃省天水市，住甘肃省天水市。
辩护人刘德平，上海金沪律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉〔2017〕711号起诉书指控被告人杨某犯敲诈勒索罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院于同月20日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派代理检察员焦某某出庭支持公诉，被告人杨某、辩护人刘德平到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关建议延期审理，本院同意并决定延期审理。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2016年7月29日，被告人杨某攻击上某1网站后，使用QQ与该公司联系，以将再次攻击公司网站服务器相威胁，勒索钱款人民币10,000元，后公司未支付钱款并报警处理。
2016年8月3日，被告人杨某攻击上某2网站后，使用QQ与该公司联系，以将再次攻击公司网站服务器相威胁，勒索得款人民币13,000元。
2016年8月4日，被告人杨某攻击上某3网站后，使用QQ与该公司联系，以将再次攻击公司网站服务器相威胁，勒索钱款人民币30,000元，后公司未支付钱款并报警处理。
2016年8月30日，被告人杨某在家属陪同下至公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关提供了被害单位员工的陈述、QQ截屏资料、相关案情陈述书面材料、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、调取证据通知书、刑事判决书、释放证明书、案发经过、户籍资料及被告人杨某的部分供述等证据。据此认为，被告人杨某以非法占有为目的，多次采用威胁手段，勒索公司钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人杨某已经着手实施犯罪，部分犯罪因意志以外的原因未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人杨某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。提请依法审判。
被告人杨某辩解其敲诈上某1属犯罪中止、敲诈上某3金额为人民币5,000元。辩护人提出被告人杨某在攻击上某1网站并索要钱款后，其未取得钱款也未继续攻击网站，属主动放弃犯罪，应认定为犯罪中止；敲诈上某3有讨价还价过程，被告人杨某当庭提出其最后要求索要人民币5,000元；上某2已经对被告人表示谅解，建议对被告人杨某减轻处罚。
经审理查明，2016年7月29日，被告人杨某攻击上某1(住所地上海市崇明区)网站后，使用QQ与该公司联系，向该公司索要人民币10,000元并承诺不再攻击该公司网站，嗣后又数次威胁该公司，因该公司未支付钱款并报警而未得逞。
2016年8月3日，被告人杨某攻击上某2(住所地上海市金山区)网站后，使用QQ与该公司联系，以将再次攻击公司网站相威胁，索得人民币13,000元。
2016年8月4日，被告人杨某攻击上某3(住所地上海市青浦区)网站(服务器所在地上海市浦东新区)后，使用QQ与该公司联系，以将再次攻击该公司网站相威胁，索要人民币30,000元，后因该公司未支付钱款并报警而未得逞。
2016年8月30日，被告人杨某在家属陪同下至公安机关投案，未能如实供述上述事实。案发后公安机关已将作案工具iphone6SPLUS移动电话一部、硬盘片一片扣押。审理期间，被告人杨某在家属的帮助下退缴违法所得人民币13,000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、上某1出具的“案情陈述”、员工王某某的陈述笔录及QQ聊天记录等，证实上某1住所地在上海市崇明区，2016年7月29日至8月10日该公司网站被黑客多次攻击，有昵称为“大卫布莱克”、帐号为XXXXXXXXX的QQ向该公司表示系其进行的攻击，并向该公司索要人民币10,000元保证不再攻击网站，该公司最终选择报案。
2、上某2员工龚某某的陈述笔录及QQ聊天记录等，证实上某2住所地在上海市金山区，2016年8月初该公司网站被黑客攻击，同月3日有昵称为“大卫布莱克”、帐号为XXXXXXXXX的QQ向该公司表示系其进行的攻击，向该公司索取人民币13,000元保证不再攻击网站，要求通过微信号“a36209”进行转账，后该公司通过微信转账的方式支付了该笔钱款。
3、上某3的营业执照、出具的“关于银天下XXXXXXXX报案情况说明”、“关于银天下XXXXXXXX网站DDOS攻击阿里云费用支出说明”，员工刘某某、夏某的陈述笔录及QQ聊天记录等，证实上某3住所地在上海市青浦区，公司网站服务器所在地在上海市浦东新区，2016年8月4日该公司网站被黑客攻击，有昵称为“大卫布莱克”、帐号为XXXXXXXXX的QQ向该公司表示系其进行的攻击，要求以微信转账方式支付人民币30,000元保证不再攻击网站，并提供了“a36209”微信账号。
4、上海市公安局浦东分局调取证据通知书、上海市公安局浦东分局网络安全保卫支队出具的“a36209”情况说明、微信支付交易明细、中国建设银行股份有限公司天水麦积支行提供的杨某“银行卡客户交易查询”、招商银行股份有限公司上海南西支行提供的龚某某“账户历史交易明细表”等，证实微信号“a36209”注册人为杨某并绑定杨某建设银行借记卡，2016年8月3日龚某某通过微信支付杨某人民币13,000元。
5、上海市公安局浦东分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实从杨某处扣押iphone6SPLUS移动电话一部、硬盘片一片等。
6、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所弘连司鉴［2016］物检字第142号司法鉴定检验报告书，证实在检材硬盘及手机中有QQ账号为“XXXXXXXXXX”的使用记录。
7、上海市公安局浦东分局出具的“案发经过表格”、天水市公安局麦积分局网络安全保卫大队出具的“抓获经过”，证实经电话通知，杨某在家属陪同下至公安机关投案。
8、南京市秦淮区人民法院(2014)秦刑初字第278号刑事判决书、江苏省宜兴监狱狱政管理科提供的释放证明书，证实2014年11月杨某因犯传播淫秽物品牟利罪被南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑2年，罚金人民币8,000元，2016年2月25日刑满释放。
9、上某2出具的“刑事谅解书”，证实鉴于杨某家属在家庭经济困难情况下表示愿意赔偿，杨某被羁押受到了应有教训，表示予以谅解。
关于被告人杨某及其辩护人提出敲诈上某1属犯罪中止的意见。经查，被告人杨某在对上某1网站首次进行攻击并索要钱款未成的情况下，又持续多日对该公司网站进行攻击，其对该公司的敲诈勒索已经实施终了，因该公司未支付钱款并报案而未得逞，被告人杨某及其辩护人的意见与法律规定不符，本院不予采纳。
关于被告人杨某及其辩护人提出敲诈上某3金额为人民币5,000元的意见。经查，相关QQ聊天记录记载杨某向上某3索要人民币30,000元，被告人杨某及其辩护人的意见与证据不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某以非法占有为目的，采用威胁的方法，多次勒索公司钱财，数额巨大，其行为依法已经构成敲诈勒索罪。被告人杨某已经着手实行部分敲诈勒索犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，依法是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人杨某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依法是累犯，应当从重处罚。审理期间，被告人杨某在家属的帮助下退缴了全部违法所得，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人杨某犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。退缴在案的违法所得依法应当发还被害单位；扣押在案供犯罪所用的财物，依法应当予以没收上缴国库。
为保护财产权利不受侵犯，根据被告人杨某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条和第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人杨某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月30日起至2019年2月28日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。)
二、退缴在案的违法所得人民币一万三千元发还上某2。
三、扣押在案的作案工具iphone6SPLUS移动电话一部、硬盘片一片予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陆红源
审 判 员 奚少君
人民陪审员 朱伟毅
二〇一七年六月二十六日
书 记 员 奚燕云
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。