福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终1562号
上诉人（原审被告）：杨柳轻，女，1984年3月13日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。
委托诉讼代理人郑振，福建福兴律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：福建凯龙房地产开发有限公司，住所地福建省福州市仓山区横江路181号闽江半岛花园（凯龙滨江花园）综合楼。
法定代表人郑循德。
委托诉讼代理人张慧珍，福建远东大成律师事务所执业律师。
上诉人杨柳轻因与被上诉人福建凯龙房地产开发有限公司（以下简称“凯龙公司”）商品房预售合同纠纷一案，不服福建省福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第3373号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
杨柳轻上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回凯龙公司要求杨柳轻支付违约金的诉讼请求；2.维持一审判决第一、三项；3.一、二审诉讼费用均由杨柳轻承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。一、杨柳轻已依约定履行了义务，并按银行办理按揭贷款的要求向凯龙公司提交了完整的、真实的、合法的申请按揭贷款所需的全部资料，不存在违约行为。一审判令支付违约金没有事实和法律依据。二、杨柳轻于2015年7月23日收到关于增加首付款的《通知函》，而凯龙公司却于7月28日就向法院起诉要求解除合同及支付违约金，明显不符合合同约定的期限，因此是凯龙公司违约在先。三、凯龙公司要求杨柳轻支付违约金，但其没有提供证据证明存在的实际损失，应予驳回关于违约金的诉讼请求。
凯龙公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本案讼争合同不能履行的过错在于杨柳轻，一审认定杨柳轻承担违约责任并无不当。违约金的数额一审已经予以合理调整，不存在过高的情形。综上，请求驳回上诉，维持原判。
凯龙公司向一审法院起诉请求：1.解除凯龙公司与杨柳轻签订的《商品房买卖合同》（合同编号：20××××007）；2.杨柳轻向凯龙公司支付违约金242099.4元；3.诉讼费用由杨柳轻承担。
一审法院认定事实：凯龙公司与杨柳轻于2011年1月22日签订《商品房买卖合同》一份，约定：凯龙公司将位于福州市仓山区上渡街道横江路181号凯龙滨江花园（原闽江半岛花园）2#楼605单元（建筑面积124.47平方米、套内面积109.76平方米、公摊面积14.72平方米）出售给杨柳轻，每平方米售价19450.42元，房屋总价款为2420994元。合同第六条约定，双方按银行按揭贷款方式支付购房款，买受人于合同签订当日向出卖人支付首付款1210994元（定金人民币30万元充抵购房首付款），余额1210000元申请银行贷款，贷款额度以银行审批为准，不足部分买受人应在银行核定贷款额度之日起3日内向出卖人补齐，逾期未补齐的，买受人应按应付未付款额的日万分之五，向出卖人支付违约金。合同第七条约定，买受人未按合同约定的时间付款：（1）逾期不超过10日的，自合同规定的应付款期限之日起第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之一的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过10日后，买受人在出卖人书面催告3日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的5%向出卖人支付违约金；合同第二十二条约定，本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议（附件六），但补充协议中不得含有减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任，或加重买受人责任，排除买受人主要权利的内容。同日，凯龙公司与杨柳轻在附件六补充协议中第五条第（3）款中约定：按揭具体金额以按揭银行的最后审批为准。若按揭银行批准金额低于本合同约定的按揭金额，买受人必须在接到按揭银行或出卖人通知之日起七日内向出卖人补缴差额部分，任何情况下，买受人不得以此为由退房或逾期办理银行按揭手续，否则视为买受人违约，逾期支付的，每逾期一天，买受人以应付差额为基数，按日万分之五的比率向出卖人支付违约金，合同继续履行；逾期超过30日的，出卖人有权解除合同，买受人按本合同总价款的10%向出卖人支付违约金；第（6）款约定：国家有关住房按揭贷款政策发生变化，要求买受人增加首付比例的，买受人应在收到出卖人或按揭银行通知书15日内增加支付首付款以满足按揭贷款申请要求，若买受人逾期未补缴首付款的，违约责任按本协议第五条第（3）款进行。
杨柳轻分别于2010年12月18日、20日，2011年1月17日分别向凯龙公司转账支付了150000元、150000元、910994元即合计1210994元的首付款。2011年1月28日，杨柳轻在“商业性房地产信贷借款人家庭住房情况查询申请书”中签署其本市名下实际拥有成套住房坐落情况只有上述讼争屋，并声明其本人、配偶及未成年子女上述住房情况属实，如有不实，产生的责任由其本人承担。2011年3月2日，福州市房地产档案馆出具的杨柳轻房产查询结果：杨柳轻名下除本案讼争屋外，还有坐落于福州市鼓楼区五一中路18号福州正大广场的另一套房产。
因国家政策发生变化，需增加首付款比例，凯龙公司遂于2015年7月21日，以书面形式向杨柳轻发出通知函，要求杨柳轻于收到通知书的15日内向凯龙公司增加支付首付款241602.4元，逾期30日未支付，则双方解除《商品房买卖合同》。次日，杨柳轻收到上述通知。
一审法院认为，凯龙公司与杨柳轻签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实的意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应信守。杨柳轻在明知自己另有一套住房的情况下仍作出其名下实际拥有成套住房座落情况只有本案讼争屋的书面承诺，显然有违诚实信用原则，故对其提出的辩解意见不予采信。杨柳轻逾期拒不按约付款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。凯龙公司主张解除双方之间的房屋买卖合同，杨柳轻在一审时亦予以同意，予以准许。合同解除后，杨柳轻已支付的购房首付款，凯龙公司应予以返还。
关于本案违约金的认定。凯龙公司主张违约金按补充协议约定为合同总价款的10%即242099.4元，鉴于讼争《商品房买卖合同》系凯龙公司提供的格式合同，若发生争议，应作出不利于提供格式合同一方的解释，且该合同第二十二条明确约定，本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议（附件六），但补充协议中不得含有减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任，或加重买受人责任，排除买受人主要权利的内容。故本案违约金应按合同第七条的相关约定给付，即杨柳轻按累计应付款的5%向凯龙公司支付违约金。本案合同解除时，杨柳轻累计应付款为1452596.4元（购房款总额60%的首付款），故杨柳轻应向凯龙公司支付违约金1452596.4元×5%=72629.82元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十一条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、凯龙公司与杨柳轻签订的《商品房买卖合同》（合同编号：20××××007）予以解除；福建凯龙房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内返还杨柳轻已支付的购房首付款1210994元；二、杨柳轻应于本判决生效之日起十日内向福建凯龙房地产开发有限公司支付违约金72629.82元；三、驳回福建凯龙房地产开发有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费26168元，由福建凯龙房地产开发有限公司负担24553元，杨柳轻负担1615元。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院依法确认一审认定的事实属实。
本院认为，凯龙公司与杨柳轻于2011年1月22日签订的《商品房买卖合同》业已成立并生效，双方均应依约全面履行合同义务。买受人杨柳轻在支付了1210994元首付款后，因自身拥有的成套住房情况不符合国家住房按揭贷款政策的规定，未能通过银行审批申请出贷款，嗣后又未能依约支付剩余的购房款，其行为已然构成违约，根据讼争合同第七条约定“买受人未按合同约定的时间付款：……（2）逾期超过10日后，买受人在出卖人书面催告3日后仍未支付应付款的，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的5%向出卖人支付违约金……”，一审判令解除讼争合同，由凯龙公司将首付款返还给杨柳轻并无不当，予以维持。关于违约金的数额，凯龙公司在一审诉讼中主张按补充协议约定为合同总价款的10%即242099.4元，显属过高；一审以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，判令按合同第七条的约定即应付款的5%计算违约金为应付款1452596.4元×5%=72629.82元，已臻合理，予以维持。杨柳轻诉称其不存在违约行为，无需支付违约金，缺乏事实和法律依据，不予支持。
综上所述，杨柳轻的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1616元，由杨柳轻负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁文伟
代理审判员 陈秀瑜
代理审判员 陈碧珍
二〇一六年九月二日
书 记 员 章信淡