广西壮族自治区鹿寨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鹿刑初字第41号
公诉机关广西壮族自治区鹿寨县人民检察院。
被告人徐某某，因涉嫌犯受贿罪，2013年6月30日被鹿寨县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于鹿寨县看守所。
辩护人刘建东，广西至和律师事务所律师。
辩护人潘峄峰，广西至和律师事务所律师。
广西壮族自治区鹿寨县人民检察院以鹿检刑诉（2014）19号起诉书指控被告人徐某某犯受贿罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。柳州市中级人民法院指定本院管辖，本院依法适用普通程序审理，组成合议庭，于同年5月19日公开开庭审理了本案。鹿寨县人民检察院检察员颜群、被告人徐某某及其辩护人均到庭参加诉讼。同月22日鹿寨县人民检察院提出需要补充侦查，建议对本案延期审理，本院于当日决定对本案延期审理，同年6月21日恢复审理。同年9月18日鹿寨县人民检察院提出需要补充侦查，建议对本案延期审理，本院于次日决定对本案延期审理，同年10月18日恢复审理。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控：2011年4、5月，被告人徐某某利用担任柳州市某单位副局长、柳州市某职位的职务之便，在非法占地案件查处和农业结构调整方面，为柳州市某有限公司（以下简称某公司）谋取利益，分别收受该公司文某某、向某某送的感谢费2万元、27万元。公诉机关认为，被告人徐某某利用职务之便非法收受他人财物29万元，为他人谋取利益，当以受贿罪追究其刑事责任。公诉机关认为徐某某受贿2万元是纪委查出来，纪委查处后移交检察院的，因此徐某某不构成自首。
被告人徐某某对收受钱款的事实没有异议，但认为其未利用职务之便，也未在占地查处和农业结构调整方面帮过忙。
被告人徐某某的辩护人辩称：对徐某某收受29万元的事实没有异议，但对公诉机关指控的罪名有异议，徐某某应不构成受贿罪。因为徐某某分管的工作并没有农业结构调整之方面，且在向某某认识徐某某之前，柳南区国土局已同意某公司办理农业结构调整，卫片促进会对农业结构调整没有任何影响，徐某某虽然参加卫片促进会，但未为农业结构调整提供便利。在土地违法查处案件里徐某某亦未利用职务便利，因为撤销案件的决定权是柳州市国土局，若某公司已办理农业结构调整手续，查处违法用地就失去了合法依据。另外，侦查机关在2013年6月30日立案，徐某某于6月28日就作出了收受2万元的供述，27万元亦是其主动供述出来的，因此徐某某构成自首。
经审理查明，2010年12月份，柳州市国土资源执法某支队柳南大队发现铁路卸货场边上某公司有块地正在平整场地，执法人员直接下了停工通知。2011年3月份柳南大队再去现场核查，发现此地块上钢架棚已经建起来了，但手续还没有办好，遂于同年4月11日立案调查。在案件调查过程中柳南大队发现某公司正在为该地块申请农业结构调整备案手续。在此过程中，某公司负责人向某某多次找到被告人徐某某，请其在某公司非法占地案件查处和办理农业结构调整手续中给予照顾，并承诺事成之后给予徐某某感谢费，徐某某答应试试看。于是在柳南区政府开会讨论卫片整改过程中，徐某某的态度开始发生转变，并在开会过程中表态说只要柳南区政府能够通过某公司的农业结构调整备案手续，卫片就肯定能通过。同年5月23日，某公司取得柳南区人民政府同意对南环办竹鹅村第八、第九生产队和山头村牛扒一、二、三队进行种养殖农业结构调整的批复，同年11月24日柳州市国土资源局撤销对某公司非法占地的立案。在2011年4、5月，徐某某通过自己的外甥姚某某拿到了向某某送的人民币270000元，过后不久，徐某某又收受某公司的副总文某某送的人民币20000元。
另查明，徐某某2010年10月任柳州市某职位，聘任柳州市某单位副局长，徐某某协助分局长分管某大队。市某分局（某支队）主要职责为：动态巡查、查处国土资源违法案件、行政处罚、协助办理执法某强制执行、受理检举、控告、申诉等。
柳州市纪律检查委员会在办理向某某、文某某案中掌握到徐某某收受文某某2万元贿款的事实，2013年6月27日徐某某经电话通知来柳州市纪委接受纪律调查，在市纪委时徐某某否认收过某公司、文某某、向某某给的好处费，市纪委于次日对徐某某违纪问题立案调查，同日市纪委向柳州市人民检察院移送该案。徐某某于当日在市纪委被柳州市人民检察院带到该院进行调查，在市检察院时徐某某交代了收受文某某2万元的事实。市检察院指定鹿寨县人民检察院管辖，同月30日鹿寨检察院对徐某某受贿案立案侦查。同年7月2日徐某某主动交代了收受27万元的事实。
另，徐某某的妻子杨某某2013年7月1日向市纪委上交徐某某违纪款2万元（暂扣于市纪委），同年9月25日徐某某家属向鹿寨县人民检察院上交涉案款10万元（暂扣于鹿寨县人民检察院），庭审后，徐某某家属向本院上交涉案款17万元（暂扣于本院）。
公诉机关提供了下列证据：
1、立案决定书、指定管辖决定，证实鹿寨县人民检察院已依法对本案进行立案侦查，及柳州市人民检察院指定鹿寨县人民检察院管辖。
2、户籍证明，证实徐某某的身份情况。
3、任职证明、任职文件，证实徐某某2010年10月任柳州市某职位，聘任柳州市某单位副局长。
4、柳编（2005）51号文《国土局派出机构、下属二层机构主要职责和人员编制方案》，证实市某分局（某支队）主要职责为：动态巡查、查处国土资源违法案件、行政处罚、协助办理执法某强制执行、受理检举、控告、申诉等。
5、南国土人字（2011）1号文件，证实徐某某的分工为协助分局长分管某大队。
6、情况说明，证实卫片会议记录无法提取，及柳州市人民检察院对徐某某在2013年6月28日的询问笔录上“询问人”上只有一人签名系漏签。
7、柳国土通（2002）11号文，证实农业结构调整的规定。
8、徐某某、杨某某的银行帐户材料及购买汽车的材料，证实徐某某、杨某某的帐户开支，及徐某某购买了一辆小轿车。
9、杨某甲书写的开支说明，上面载明：2011年5月31日向总开支76万。同日，文某某、向某某开支业务费3.5万。
10、科目明细账、欧阳某书写的开支说明，上面载明：2011年5月31日向总报业务费76万元。同日向某某报业务费3.5万元。
11、杨某某的证言及自书材料，其主要内容是：2011年夏天的一个晚上，我外甥姚某某拿一个黑色塑料袋到我家找我老公，当时我老公在楼下打麻将。一下我老公就回家了。进房间我老公打开塑料袋，里面是一个纸盒，纸盒里是一沓沓100元的钱，我点了是27万元，我问钱从哪来的，我老公讲是别人送的，他说了是某某送的，我记不起了，我就锁进保险柜去。10月左右，我老公拿11万去买了一架大众轿车，11月这样，我们拿10万去放高利贷，12年春节我拿5万给家公家婆，日常开支1万元。
12、姚某某的证言及自述材料，其主要内容是：2010年5月（或2011年春夏）的一天傍晚，我姨爹徐某某打电话叫我帮他问一个老板拿点东西，我问过是什么东西，徐某某说可能是钱，叫我拿回来就行了。他讲了对方的号码，我答应了。我打给对方。约好在三桥头海关门口见面。车里的中年男子从副驾驶递出来一个纸盒。我拿到我姨爹家，姨爹不在家，我放在茶几上就走了。
13、文某某的证言，其主要内容是：2011年3月29日，我公司收到柳南行政执法局下达的处罚决定，4月，我送了二万元给徐某某，因为徐是负责柳南某单位的副局长，我们公司租用竹鹅村与山头村的空地建钢架棚，被柳南行政执法局认为是违章建筑要处罚，公司就找徐某某帮忙看能不能取消处罚，再一个是解决公司农业结构调整审批的事，使公司用地合法化。那天下午5、6点，向某某用牛皮信封包了一叠钱给我，交代我和徐某某联系，送这2万元给他。我就打徐的电话，讲有点东西给他，他讲在东环那边，我就开公司的广本去奇石城路边等他，之后他开一架越野车过来停在我旁边，他上到我的车上，我把钱给他，他讲了两句客气话就收下了，放进他背的深色斜挎包里。他知道是钱，信封没有封口的，他还打开看了一下，讲不要，我还讲了一些感谢之类的话，他就收下了。公司取得批文之前，向某某和我讲徐某某把我送的钱退回给他了，讲那块地有点麻烦，帮不上忙。
14、向某某的证言，主要内容是：否认自己或指使员工送过钱给他人。
15、向某甲的证言，证实其听文某某讲过向某某找过柳南一个姓徐的副局长。
16、廖某某的证言，证实2011年7、8月，杨某某拿10万元叫其帮放贷。
17、欧阳某的证言，其主要内容是：2011年5月21日向某某以报销业务费的名义支取76万元拿出去送人，6月30日退回7.3万元，讲别人不收。据其所知，以增加材料费、业务费、培训费等名义从财务领取的资金基本上用于送人跑关系用的，但在报销单上不好写“送礼”或者“红包”字样，文某某和向某某就交代以增加材料费、业务费、培训费等名义报就得了。
18、李某某的证言，其主要内容是：2010年12月，有一个土地变更调查图定性会，徐某某发表意见讲办理农业结构调整备案手续只要盖完前面的8个公章就应该视为已办理农业结构调整备案。2011年3月到5月期间，柳南区人民政府召开卫片整改会议，在历次会议上，徐某某多次在会上要求柳南区政府给某公司办理农业结构调整备案。
19、被告人徐某某的供述，主要内容是：证实向某某在某公司违法占地被查处时找过其帮忙，其在柳南区政府组织的卫片会议上为某公司发表了有利的言辞，其承认收受了文某某2万元、向某某27万元的事，承认27万与文某某送的2万时间上相隔一个星期。其是叫外甥姚某某去找向某某拿那27万元的。
20、到案经过，证实徐某某到案的过程。
21、指认笔录和照片，证实杨某某指认其购买的轿车。
22、搜查照片，证实搜查徐某某家的情况。
23、讯问光碟25张，证实讯问徐某某的情况。
辩护人提供了柳州市纪委的收据，证实杨某某代徐某某退2万元到柳州市纪委。
经质证，被告人徐某某对公诉机关提供的证据除向某某的证言及对杨某某的证言中从赃款里拿10万去放高利贷、拿5万给家公家婆有异议外，其余证据无异议。徐某某辩护人对于公诉机关提交的证据除对文某某的证言中取消行政处罚这一说法有异议外，其余证据无异议。公诉机关对辩护人提供的证据无异议。对被告人和辩护人、公诉机关无异议的证据，本院依法予以认定。对于向某某的证言，因与本院查明的事实不一致，本院不予认定。对于杨某某的证言中从赃款里拿10万去放高利贷、拿5万给家公家婆这一事实，因无其他证据证实，因此本院不予认定。对于徐某某辩护人提出文某某的证言中取消行政处罚这一说法有异议的意见，因为此仅系证人对有关事实的表述用词，并非证实发生了行政处罚，因此本院对该意见不予采纳。
本院认为，根据徐某某的任职证明、任职文件、柳编（2005）51号文及国土柳南分局文件，证实徐某某协助分局长分管某大队，徐某某有查处国土资源违法案件等职责，但徐某某为收受好处，在柳南区人民政府组织的卫片推进会上发表对某公司有利的言辞，其的发言对某公司违法占地查处、农业结构调整上有一定的影响，因此可认为徐某某是利用职务上的便利。徐某某身为柳州市某职位及柳州市某单位副局长，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯刑律，构成受贿罪，公诉机关的指控成立。对于徐某某是否构成自首，因柳州市纪委已掌握徐某某受贿2万元的事实，徐某某虽是经电话通知自行到案，但到柳州市纪委后未如实交代自己的犯罪事实，因此不构成自首。至于徐某某主动交代受贿27万元，系如实供述同种较重罪行，是坦白，可以从轻处罚。关于徐某某辩护人提出的徐某某不构成受贿罪及构成自首的意见，因与法律规定和本院查明的事实不符，因此徐某某辩护人提出的徐某某不构成受贿罪及构成自首的意见本院不予以采纳。徐某某家属代其退出全部赃，可酌情对其从轻处罚。综合本案，本院决定对徐某某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月27日起至2023年6月26日止；没收财产限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人徐某某退出的赃款人民币290000元依法予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 唐 皓
人民陪审员 黄福来
人民陪审员 巫裕家
二〇一五年一月十五日
书 记 员 黎世华