湖南省郴州市苏仙区人民法院民 事 判 决 书（2014）郴苏民初字第638号原告郴州东华混凝土有限公司。法定代表人杨娟，该公司董事长。委托代理人杨五全，男，汉族，甘肃省武山县人，郴州东华混凝土有限公司法务专员。委托代理人唐丹优，湖南旷真律师事务所律师。被告郴州市新城住宅建设有限公司。法定代表人陈伍一，该公司董事长。被告湖南金旺铋业股份有限公司。法定代表人吴祖祥，该公司董事长。委托代理人何淑贞，女，汉族，资兴市人，湖南金旺铋业股份有限公司法务专员。原告郴州东华混凝土有限公司（以下简称“东华公司”）与被告郴州市新城住宅建设有限公司（以下简称“新城公司”）、湖南金旺铋业股份有限公司（以下简称“金旺公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告东华公司的委托代理人杨五全、被告金旺公司的委托代理人何淑贞到庭参加诉讼，被告新城公司经依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告东华公司诉称，被告新城公司因承建被告金旺公司建房工程与原告签订《预拌混凝土买卖合同》，合同约定被告向原告购买混凝土，并对价格、支付方式、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告依约提供了混凝土，被告未按约定支付货款。截止2014年5月19日，被告尚需支付原告货款、超时加油费等共计341202元。被告拖欠货款的行为已构成违约，应支付违约金238612.51元。被告还应支付2014年5月19日以后至欠款付清之日的后续违约金。被告还应支付律师代理费30000元。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付货款、加油费及超时费等共计341202元，由被告承担连带责任；2、被告向原告支付截止2014年5月19日止的违约金238612.51元（合同约定为千分之三，原告自愿调整为千分之一），并支付自2014年5月19日起至欠款付清之日止的后续违约金（合同约定为千分之三，原告自愿调整为千分之一），由被告承担连带责任；3、被告连带承担支付原告为此而支付的律师费30000元。原告东华公司为支持其诉请，向本院提供以下证据：1、《郴州市预拌混凝土买卖合同》，拟证明原、被告存在买卖关系。2、发货单，拟证明发货的事实。3、结算单，拟证明原、被告结算的事实。4、明细分类账，拟证明结算及记账的情况。5、《委托代理合同》及收据，拟证明原告聘请律师及其产生的费用。被告新城公司未答辩亦未提供证据。被告金旺公司辩称，1、原告起诉被告金旺公司没有事实及法律依据。被告新城公司因承建被告金旺公司的建房工程而与原告签订的合同，合同的双方当事人是原告和被告新城公司，原告与被告金旺公司并没有合同关系。2、原告与被告金旺公司没有商品买卖关系，原告要求被告金旺公司支付货款没有事实及法律依据。综上，请求依法驳回原告对被告金旺公司的诉讼请求。被告金旺公司未提供证据。经过举证，被告金旺公司对原告证据的质证意见如下：证据1的合法性有异议，被告新城公司盖的是项目章，项目章是不能对外发生法律效力的，该证据没有被告金旺公司的盖章，与被告金旺公司无关联；证据2超过举证期限举证，不能作为判决的依据；证据3的真实性、关联性有异议，有多处被涂改，没有盖章，时间与单价有出入，该证据没有被告金旺公司的盖章，与被告金旺公司无关联；证据4的“三性”均有异议，没有被告金旺公司的签字确认，并且没有原告的盖章确认，无法确认其真实性；证据5的关联性有异议，与被告金旺公司无关联。经过举证、质证，本院对证据的认定如下：证据1、2、3、4、5，具有客观性、合法性、关联性，可作为本案的定案依据，本院予以确认。经过庭审举证、质证及本院认证，结合当事人陈述，本院确认的案件事实如下：被告新城公司承建被告金旺公司综合楼、办公楼、锅炉房、原料仓库的建设工程。2012年6月，原告与被告新城公司签订《郴州市预拌混凝土买卖合同》，约定由原告向被告新城公司提供混凝土用于工程建设；强度级别C30的单价为每立方米310元，强度级别C40的单价为每立方米334元。合同签订后，由于市场行情变化，单价每立方米各上调了10元；砼到达工地后，被告新城公司应在20分钟内组织具有资格的检验人员按照规定完成砼的检验并在90分钟内将整车砼卸清，若超过上述时间原告不负任何质量责任。预拌砼运输车卸料超过上述时间，被告新城公司按照每超过30分钟支付该砼搅拌车滞留油耗费50元；被告新城公司逾期付款，对未付清的货款应按每日千分之三向原告支付违约金，原告同时有权暂停供货直到被告新城公司付足货款及违约金之日恢复供货。货款超过七日未付清时，被告新城公司除支付上述违约金之外，原告同时有权终止供货并单方面解除合同；一方违约时，另一方主张权利和追究违约责任所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等实现债权的费用由违约方承担；因履行本合同产生争议，双方应友好协商。协商不成，向供方住所地人民法院提起诉讼。合同签订后，原告依约向被告新城公司提供混凝土，被告新城公司支付了部分货款后未再支付，截止2013年4月，经双方结算，被告新城公司累计拖欠原告货款338237元、耗时加油费2250元。诉讼过程中，原告自愿将违约金的计算比例由每日千分之三下调为千分之一。原告在本案中聘请律师进行诉讼产生代理费30000元。中国人民银行同期贷款基准年利率为6%。本院认为，原告与被告新城公司签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》是双方真实意思表示，合法有效，双方应按合同约定履行，原告依约提供了货物，被告应依约支付货款，被告新城公司拖欠原告货款，已构成违约，应承担违约责任。对原告要求被告新城公司支付货款及耗时加油费的诉讼请求，本院予以支持，但该项费用应为340487元而不是341202元，对超出部分不予支持。原告要求被告支付截止2014年5月19日的违约金238612.51元（按未付款金额每日千分之一计算），该项主张过分高于所造成原告的损失，应予以减少，以不超过原告损失的30%为宜。本案中，被告逾期付款所造成原告的损失为利息损失，利息损失可按同期贷款基准年利率6%予以计算，利息损失为22132元[340487元×6%÷12个月×13个月（2013年4月至2014年5月）]，原告主张的违约金以28772元（22132元×130%）为宜，对原告该项主张超出部分不予支持。原告为实现债权聘请律师进行诉讼产生代理费30000元，按照合同约定应由被告新城公司承担，对原告要求被告新城公司承担代理费30000元的诉讼请求，本院予以支持。本案合同的双方当事人为原告和被告新城公司，被告金旺公司并不是合同当事人，也没有承诺付款，故被告金旺公司在本案中没有法定及约定的付款义务，对原告要求被告金旺公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告郴州市新城住宅建设有限公司支付原告郴州东华混凝土有限公司货款338237元、耗时加油费2250元，合计340487元。二、被告郴州市新城住宅建设有限公司支付原告郴州东华混凝土有限公司违约金28772元[340487元×6%÷12个月×13个月（2013年4月至2014年5月）×130%]，后段违约金另行计算。三、被告郴州市新城住宅建设有限公司支付原告郴州东华混凝土有限公司律师代理费30000元。四、驳回原告郴州东华混凝土有限公司的其他诉讼请求。上述款项，限被告郴州市新城住宅建设有限公司于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9898.15元，财产保全费3620元，合计13518.15元，由原告郴州东华混凝土有限公司承担3518.15元，由被告郴州市新城住宅建设有限公司承担10000元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李 鹏人民陪审员  胡贵成人民陪审员  邓德生二〇一五年三月十六日代理书记员  唐艳枚附：法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条?被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。