广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤19刑终198号
原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈开智，男，1968年12月21日出生，汉族，重庆市沙坪坝区人，初中文化，无业，住沙坪坝区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。
上诉人（原审被告人）颜武汉，男，1974年1月25日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住陆丰市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。
原审被告人李晓波，男，1981年9月10日出生，汉族，陕西省扶风县人，初中文化，无业，住扶风县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。
广东省东莞市第二人民法院审理广东省东莞市第二市区人民检察院指控被告人李晓波、陈开智、颜武汉犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月7日作出（2016）粤1972刑初1060号刑事判决，原审被告人陈开智、颜武汉不服，提出上诉。本院于2017年4月18日受理后依法组成合议庭进行审理，经查阅案卷并讯问上诉人陈开智、颜武汉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、被告人李晓波贩卖毒品的事实
2015年11月初的一天晚上，吸毒人员朱某（另案处理）电话联系被告人李晓波购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），后李在东莞市沙田镇世纪豪庭酒店大堂内以500元的价格将约1克的甲基苯丙胺贩卖给朱某。同月14日16时许，朱某因吸毒被抓获，后其打电话给被告人李晓波购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），并相约在沙田镇世纪豪庭酒店交易，后李晓波携带毒品到上述酒店大堂内时被公安民警抓获，当场在其身上缴获9包可疑白色晶体（共净重5.59克）、2包可疑红色颗粒（共净重0.47克）、一台手机及8个包装袋。经鉴定，缴获的可疑白色晶体、可疑红色颗粒均检验出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有证人朱某的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验鉴定报告，到案经过，户籍证明、常住人口基本信息，搜查证、搜查笔录、搜查录像、扣押决定书、扣押清单，现场检测报告书，行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，通话清单，提取笔录、称量笔录，手机截图照片、指认照片，毒品缴交收据，入所健康检查表、情况说明，审讯录像、侦查李晓波贩卖毒品通话录像、毒品称量录像，被告人李晓波的供述及辨认、指认笔录等证据。
二、被告人陈开智贩卖毒品的事实
（一）2015年9月至10月期间，被告人李晓波先后两次联系被告人陈开智购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），陈开智则先后两次以1000元的价格将共重约5克的甲基苯丙胺贩卖给李晓波。
（二）2015年11月初的一天，吸毒人员谭某（另案处理）电话联系被告人陈开智购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），后陈开智在沙田镇保丽酒店附近以60元的价格将1小包重约0.6克的甲基苯丙胺贩卖给谭某。
（三）2015年11月中下旬，吸毒人员郑某联系被告人陈开智购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），后陈以100元的价格将1包重约0.8克的甲基苯丙胺贩卖给郑某。
2015年11月23日15时许，被告人陈开智返回位于东莞市厚街镇珊瑚路深水坑东圣阁B座529号的租房时，被公安人员抓获，并在上述房间床头柜抽屉内搜查出三包可疑白色晶体（共净重46.04克）、一小包可疑红色药丸（净重0.3克）。经鉴定，缴获的可疑白色晶体、可疑红色药丸均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有证人郑某、谭某的证言，辨认笔录，指认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，检验鉴定报告，到案经过，常住人口基本信息、户籍证明，搜查证、搜查笔录、搜查照片，扣押决定书、扣押清单，提取笔录、称量笔录、指认照片，毒品缴交收据，现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，通话清单，入所健康检查表、情况说明，审讯录像、毒品称量录像，被告人李晓波、陈开智的供述及辨认、指认笔录等证据。
三、被告人颜武汉贩卖毒品的事实
2015年11月22日，被告人陈开智联系被告人颜武汉购买毒品甲基苯丙胺（冰毒），颜武汉表示同意。同月23日，颜武汉来到陈开智租住的位于东莞市厚街镇珊瑚路深水坑的东圣阁B座529号房，并将随身携带的39.98克甲基苯丙胺拿出。后陈开智外出打饭，便将放置在床头柜上的甲基苯丙胺全部放入床头柜的抽屉内。当日15时许，陈开智返回租房时被公安民警抓获，随后民警在上述529房内抓获颜武汉，并在床头柜抽屉内搜查出上述可疑白色晶体。经鉴定，缴获的可疑白色晶体检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有检验鉴定报告，到案经过，常住人口基本信息，现场检测报告书，搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单，提取笔录、称量笔录、指认照片，毒品称量录像，毒品缴交收据，通话清单，手机信息查阅录像，审讯录像，入所健康检查表、情况说明，被告人陈开智等人的供述、辩解及辨认、指认笔录等证据。
据此，原审法院认为，被告人李晓波、陈开智、颜武汉明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其中，李晓波贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克；颜武汉贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克；陈开智贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人李晓波、陈开智、颜武汉系有吸毒情节的贩毒人员，可酌情从轻处罚；其中李晓波、陈开智归案后认罪态度较好，依法还可从轻处罚；被告人颜武汉归案后未能如实供述自己的罪行，且在审查起诉阶段及本案庭审中拒不承认贩卖毒品，对其酌情从重处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第四款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人李晓波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元。二、被告人颜武汉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金8000元。三、被告人陈开智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产1万元。四、随案移送的从被告人陈开智处扣押的毒资2673元，予以没收，上缴国库；从被告人颜武汉处扣押的现金3892.5元，折抵上述第二判项相应数额的罚金。五、随案移送的手机4部、电子称1台，予以没收，上缴国库。
宣判后，陈开智不服，向本院提起上诉称：一审判决认定其贩卖毒品数量为52.74克有误。
颜武汉不服，向本院提起上诉称：1、涉案二十余克冰毒系其用来吸食的，不是贩卖给陈开智；2、一审判决认定的贩卖毒品数额不准确，没有查明陈开智已有冰毒的数量。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人陈开智所提意见，经查：1、证人谭某、郑某的证言与原审被告人李晓波的供述均证实了陈开智贩卖毒品的事实，陈开智供述了其贩卖毒品给多人的事实，颜武汉亦供述了陈开智向其购买毒品的事实，本案现有证据足以证实陈开智有贩卖毒品的行为，公安机关在其住所内起获的大量毒品理应计算为陈开智贩卖毒品的数量，一审判决认定陈开智贩卖毒品数量达52.74克准确，量刑适当，陈开智所提的一审判决认定其贩卖毒品数量为52.74克有误的意见与查实的事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人颜武汉所提意见，经查：1、颜武汉供述案发前陈开智通过电话向其提出购买200克毒品甲基苯丙胺（冰毒），并约定由颜携带毒品前往东莞交易的事实，陈开智的供述印证了该事实，公安机关在颜、陈某的手机信息查阅显示双方于案发前一天已就购买200克冰毒达成交易意向，并约定交易价格，且陈亦督促颜尽快前往东莞交易，陈开智亦证实了颜武汉携带毒品在其房内交易的事实，本案现有证据足以证实颜武汉贩卖毒品给陈开智的事实，公安机关在陈开智房内起获的三包白色晶体状毒品系颜武汉贩卖给陈开智的毒品，颜武汉所提的涉案二十余克冰毒系其用来吸食的，不是贩卖给陈开智的意见与查实的事实不符，本院不予采纳；2、一审判决已区分了在陈开智房内查获毒品的认定，虽在认定颜武汉贩卖毒品的数量存在错漏，但并未超过量刑档次，且一审据此对颜武汉的量刑并没有失衡，故颜武汉所提的一审判决认定的贩卖毒品数额不准确、没有查明陈开智已有冰毒的数量的意见不予采纳。
本院认为，上诉人陈开智、颜武汉明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人，其中，颜武汉贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克；陈开智贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人陈开智、颜武汉所提上诉意见，经查均不成立，本院不予采纳。原审判决认定的主要事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜新春
审判员 黎梓材
审判员 黄泽思
二〇一七年五月十八日
书记员 黄浩峰