安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖12刑终210号
原公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）涂德浩，曾用名涂好南，男，1995年3月10日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，务工，住阜南县经济开发区。曾因犯容留他人吸毒罪于2014年11月24日被阜南县人民法院判处有期徒刑六个月，2015年2月19日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年10月12日经阜南县公安局决定刑事拘留，2017年8月10日被该局执行刑事拘留；同年9月14日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。
上诉人（原审被告人）郑洪龙，男，1990年11月16日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，个体工商户，住阜南县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年10月12日经阜南县公安局决定刑事拘留；2017年8月20日到阜南县公安局投案时被执行拘留，当日经该局决定被取保候审；同年11月16日经阜南县人民检察院决定被取保候审；2018年2月1日经阜南县人民法院决定逮捕，当日被阜南县公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。
阜南县人民法院审理阜南县人民检察院指控原审被告人涂德浩、郑洪龙犯聚众斗殴罪一案，于二○一八年四月三日作出(2018）皖1225刑初33号刑事判决。原审被告人涂德浩、郑洪龙不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，闫某1（飞林）与闫某8系村邻，双方家庭因土地及无主鱼塘归属问题素有矛盾，时常发生纠纷。2016年9月11日，在浙江省温州市务工的闫某1得知其父亲闫大中在老家再次与闫某8发生纠纷后，便邀集张某5、荣某、徐某2、石教龙等人与其一起回老家，为其家人架势助威。同年9月12日早晨，闫某1等人驾乘租用的别克商务轿车到达阜阳市，并与马某晓取得联系后回到阜南县城。同年9月13日上午，闫某1带领马某晓、张某5、荣某、徐某2、石教龙等人回到阜南县王堰镇其老家，后闫某1父母与闫某8妻子李某1、嫂子张某1发生口角，被王堰派出所民警劝止。当日12时许，闫某1、张某5等人驾车前往阜南县城，途中闫某1电话安排马某晓再找些人前来助威，马某晓遂打电话联系郑洪龙、涂德浩，郑洪龙电话联系李某2、刘某2等人，涂德浩联系涂小龙、刘某3，李某2又电话联系方某、徐某3等人。后马某晓电话告知闫某1找来的人多，家里器械不够，闫某1便从阜南县公桥街上购买了十余把木棍和三把农用铁叉等器械，同时又打电话让郭某（另案处理）一同去其家中为其助威。当日15时许，郑洪龙（小龙）、涂德浩、李某2（蛋蛋）、代金某（金某）、徐某3、方某等人，乘车赶至闫某1家中与闫某1、马某晓、荣某、张某5、徐某2、石教龙、郭某等人汇合，后闫某1及其父母再次与张某1、闫某8、闫某1（大坡）等人发生口角，双方持械发生打斗。在打斗过程中，闫某1（飞林）持铁叉将张某1右胳膊打伤，闫某8持钎猪刀将郭某腹部刺伤，并导致双方多人受伤。经阜南县公安局鉴定：郭某腹部损伤构成轻伤一级；闫某1（飞林）右腓骨骨折构成轻伤二级，左手食指损伤构成轻微伤；闫某1（大坡）右桡骨骨折构成轻伤二级；张某1右上肢的损伤构成轻伤一级。
原判另查明，同案犯闫某1因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑三年四个月；马某晓因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑三年七个月；张某5因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑三年；徐某2、荣某、石教龙因犯聚众斗殴罪，分别被判处有期徒刑二年。
原判认定上述事实有户籍信息，到案经过，前科情况查询，阜南县人民法院（2014）南刑初字第00388号刑事判决书，阜南县看守所释放证明，阜南县人民法院（2017）皖1225刑初176号刑事附带民事判决书，阜阳市中级人民法院（2017）皖12刑终549号刑事附带民事判决书，现场勘验笔录、现场图，辨认笔录，指认笔录，被害人张某1陈述、证人闫大业、杨某、闫某2、闫某3、李某1、闫某4、闫某5、闫某6、张某2、闫某7、谢某、徐某1、黄某、张某3、刘某1、闫某8、闫某9、张某4等人的证言，同案犯闫某1、马某晓、张某5、徐某2、荣某、石教龙的供述，同案人方某、徐某3、郭某、李某2、刘某2、涂小龙、刘某3的供述，被告人涂德浩、郑洪龙的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人涂德浩、郑洪龙受他人之邀，纠集人员持械斗殴，其行为扰乱了公共秩序，已构成聚众斗殴罪，依法均应予以惩处。原判对被告人涂德浩依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款；对被告人郑洪龙依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第一款的规定,判决：一、被告人涂德浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人郑洪龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。
宣判后，原审被告人涂德浩以其在共同犯罪中作用较小，系从犯，原判对其量刑过重为由提出上诉。
原审被告人郑洪龙以其具有自首情节，且积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解为由提出上诉。
经二审审理查明，闫某1（飞林，已判刑）与闫某8因土地及无主鱼塘归属问题素有矛盾，时常发生纠纷。2016年9月11日，在浙江省温州市务工的闫某1邀集张某5、荣某、徐某2、石教龙等人与其一起回老家，为其家人架势助威。9月13日上午，闫某1带领马某晓、张某5、荣某、徐某2、石教龙（以上五人均已判刑）等人回到阜南县王堰镇其老家，后闫某1父母与闫某8妻子李某1、嫂子张某1发生口角，被王堰派出所民警劝止。当日12时许，闫某1电话安排马某晓再找些人前来助威，马某晓遂打电话联系上诉人郑洪龙、涂德浩，郑洪龙电话联系李某2、刘某2等人，涂德浩联系涂小龙、刘某3，李某2又电话联系方某、徐某3等人，同时闫某1又打电话让郭某（另案处理）一同去其家中为其助威。当日15时许，郑洪龙、涂德浩、李某2、代金某、徐某3、方某等人，乘车赶至闫某1家中与闫某1等人汇合。后闫某1及其父母再次与张某1、闫某8、闫某1（大坡）等人发生口角，双方持械发生打斗。在打斗过程中，闫某1（飞林）持铁叉将张某1右胳膊打伤，闫某8持钎猪刀将郭某腹部刺伤，并导致双方多人受伤。经鉴定：郭某腹部损伤构成轻伤一级；闫某1（飞林）右腓骨骨折构成轻伤二级，左手食指损伤构成轻微伤；闫某1（大坡）右桡骨骨折构成轻伤二级；张某1右上肢的损伤构成轻伤一级。上述事实为一审判决所列证据证实。本案事实清楚、证据确实充分，本院予以确认。
另查明，二审期间，上诉人郑洪龙家人主动赔偿被害人张某1、闫某1（大坡）经济损失人民币三万元，张某1、闫某1（大坡）对郑洪龙行为予以谅解，请求二审法院对郑洪龙从轻处罚。
针对上诉人涂德浩、郑洪龙的上诉理由,根据本案的事实、证据，本院评判意见如下：
对于上诉人涂德浩以其在共同犯罪中作用较小，系从犯，原判对其量刑过重的上诉理由，经查，涂德浩受马某晓之邀，纠集涂小龙、刘某3为他人架势助威，自己并直接持械参与殴斗，其行为积极主动，依法应认定为主犯，故对涂德浩认为自己系从犯的上诉理由，本院不予支持；涂德浩系累犯，原判对于涂德浩归案后认罪态度好，具有坦白等情节予以认定，原判结合涂德浩的认罪态度及社会危害性，已依法对其从轻处罚，故对涂德浩认为原判量刑过重的上诉理由，本院亦不予支持。
对于上诉人郑洪龙称其积极赔偿被害人损失，取得被害人张某1、闫某1（大坡）谅解的上诉理由，经查证属实，本院予以采纳。郑洪龙受马某晓之邀，纠集李某2、刘某2等人为他人架势助威，自己并直接持械参与殴斗，其行为积极主动，依法应认定为主犯，但鉴于其能主动投案，如实供述所犯罪行，具有自首情节，二审期间积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可酌情对其从轻处罚，故对其认为原判量刑过重的上诉理由，本院予以采纳。
本院认为，上诉人涂德浩、郑洪龙受他人之邀，纠集他人参与持械斗殴，二人行为扰乱了社会管理秩序，均已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚、定性准确，审判程序合法。但对于上诉人郑洪龙量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持阜南县人民法院（2018）皖1225刑初33号刑事判决第一项，即被告人涂德浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；
二、撤销阜南县人民法院（2018）皖1225刑初33号刑事判决第二项，即被告人郑洪龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月；
三、上诉人郑洪龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2020年1月30日止）。
本判决为终审判决。
审判长 武 锋
审判员 白艳红
审判员 余 林
二〇一八年六月十五日
书记员 姜 帆
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）略。
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。