陕西省岚皋县人民法院
民事判决�
（2013）岚民初字第00340号
原告：田庭忠，男。
委托代理人：刘思娇，陕西恒典律师事务所律师。
被告：刘少培，男。
委托代理人：ＸＸ，女，系刘少培之妻。
被告：郑全广，男。
被告：杜学书，男。
原告田庭忠诉被告刘少培、郑全广、杜学书提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年4月24日立案受理，经过审理于2013年4月2日作出了（2012）岚民初字第00166号民事判决。宣判后，原告田庭忠不服，提起上诉，安康市中级人民法院经过审理，于2013年11月12日作出了（2013）安中民终字第00355号民事裁定书，裁定撤销岚皋县人民法院（2012）岚民初字第00166号民事判决，发回岚皋县人民法院重审。本院于2013年11月26日立案重审，依法组成合议庭，由审判员龚太刚担任审判长并主审，与审判员魏华科、张佩红组成合议庭于2014年3月11日公开开庭进行了审理。书记员张欢�任法庭记录。原告田庭忠及其委托代理人刘思娇、被告刘少培及其委托代理人ＸＸ、被告郑全广、被告杜学书到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2011年9月13日，被告杜学书找原告为被告刘少培安装房屋电线，口头约定工资每天100元，让原告跟郑全广干活。9月20日，被告郑全广因事回老家，临走前让原告一人施工，并说不懂之处请被告杜学书指导。第二天一早，被告杜学书来到施工现场将原来设计的线槽开关位置做了局部调整，原告按照调整后的方案进行施工。在施工中，原告左手不慎被切割机割伤。事发后，被告杜学书将原告送往岚皋县医院治疗，因伤情严重，该院建议转院，杜学书又将原告送往安康市水电三局医院治疗。诊断为：1、左手背切割伤并血管神经肌腱损伤；2、左手第一、二掌骨开放性骨折。住院期间，被告杜学书支付医疗费12000元，�无钱医治，原告被迫于2011年10月3日出院，共花医疗费19848.24元。经陕西公正司法鉴定中心鉴定，原告左手损伤构成七级伤残。现诉至法院，请求判令被告连带赔偿原告各项损失259974元，并承担本案的诉讼费用。
被告刘少培辩称：原告诉称与事实不符。2011年9月初，被告决定改造八、九层房屋的电线线路。因与被告杜学书较熟，知其懂电路原理，想将工程交其完成。杜学书不干，就主动介绍郑全广承揽这个工程。被告知道郑全广有电工资格证，能够胜任这个工作，于是在杜学书在场的情况下，将这个线路改造工程交给郑全广完成，口头约定：工期10天，安全责任自负，工资报酬3000元。双方的加工承揽合同关系成立后，承揽人郑全广如何施工，雇佣何人等概由郑全广自行负责。被告既不过问具体事宜，也不给郑全广以外的人作任何指示。被告从未与原告见过面，也不�识原告，不可能将该工程交给原告。在收到本案诉状之前，被告与原告未发生过任何联系。原告受伤后，原告及郑全广也未与被告交涉相关事宜。原告与郑全广之间属雇佣关系，并非被告雇请杜学书和原告。被告与杜学书、郑全广不构成雇佣关系，被告与郑全广之间是加工承揽合同关系，被告无定作、指示、选任方面的过失，不应承担任何责任，故请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。
被告郑全广辩称：2011年9月，杜学书称刘少培家里装修，涉及两层楼的电路工程，工价3000元，问被告干不干，被告答应看看再说。于是杜学书与被告一同到刘少培家。看完工程后，被告说一人干不成，杜学书便说：田庭忠以前打过招呼，说有活干给他介绍一下。经杜学书介绍，田庭忠也来到刘少培家里，三人当面（郑全广、田庭忠、刘少培）商定工价，由被告和田庭忠共同完成电路改造工程，工资平均分配。在开工的第7天（也就是田庭忠出事前一天）上午，被告因事回横溪老家，走前请杜学进替工，并且三人（田庭忠、杜学进和郑全广）当面讲明：今天下午干满，明天停工休息，其余的活等被告返回再说。但田庭忠在第二天擅自一人去工地施工导致受伤，受伤后果由其自行承担，请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。
被告杜学书辩称：2011年9月初，刘少培请被告为其改造房屋电路，工资3000元。经现场查看，认为工价合适，但手中事情较多忙不过来，可以介绍别人干这活。几天后，被告把郑全广引荐到刘少培工地现场，说：“我给你找的郑全广，他有电工证，他也同意3000元承揽你这个工程”。刘少培当着郑全广和被告的面表示同意，并说：“工资就是3000元，安全由你负责，工期十天”。于是郑全广就接手了这个工程。当时被告想起了曾请被告帮忙找活干的田庭忠，就把田庭忠介绍给郑全广。被告怕郑全广亏待田庭忠，当天就让田庭忠与郑全广见面，就工资问题当面进行了约定，建议他们共同干活，工资平均分配，他们两个人都同意了。后来，田庭忠在干活中不慎受伤，被告在郑全广承揽的这个工程中，起了个引荐作用，没有牟取任何利益，所以，请求法院驳回原告对被告的起诉，并要求原告立即偿还垫付的12000元医疗费及赔偿诉讼期间的交通费、误工费。
原告为证实自己的主张提供了下列证据：
第一组证据，身份证复印件及家庭户口本复印件，证明原告诉讼主体资格及主张被扶养人生活费的依据。
第二组证据，中国水利水电第三工程局职工医院诊断证明、出院证、住院病历，证明受伤状况、治疗情况以及主张护理费、住院伙食补助费、住院期间误工费、营养费的依据。
第三组证据，医疗费结算收据、鉴定费收据、住宿费收据、交通费票据，证明受伤支付医疗费、鉴定费、交通差旅费的情况。
第四组证据，陕西公证司法鉴定中心鉴定意见书，证明伤残等级，据此作为计算伤残赔偿金的依据。
第五组证据，岚皋县城总体规划图（2009-2020）、城关村村委会证明，岚皋县建筑安装有限责任公司证明、陕西宏远建设（集团）岚皋分公司第四项目部证明、赵代红证明、高贵喜证明、余志兵证明、张欢证明。证明原告居住在岚皋县中心城区规划范围内。原告虽属农村户口，但长期居住在城区范围内，受伤之前的两年在城区有较为稳定的务工收入，并以该收入作为家庭的主要生活来源，应当按照城镇居民标准计算各项损失。
被告刘少培质证意见：一、原告有两个户口本，一个是岚皋县城关镇的，一个是岚皋县民主镇枣树村的。二、对第二、第三组证据无异议。三�伤残等级是原告伤口还没有完全愈合的情况下独自去做的，对真实性有异议。四、岚皋县城总体规划图不能证明原告居住在城区，总体规划范围广。五、证明不能证明原告具有稳定的收入来源，是临时在城镇务工。
被告郑全广质证意见：一、原告系农村户口。二、对二、三组证据无异议。三、原告独自自行进行伤残等级鉴定，不符合法律规定。四、岚皋县城总体规划图不能证明原告居住在城区。五、几份证明只能证明原告在城镇临时务工，不能证明其达到城镇生活水平。
被告杜学书质证意见：一、原告系农村户口。二、对第二三组证据无异议。三、原告自行对伤残等级进行鉴定不合规定。四、岚皋县城总体规划图不能证明原告居住在城区。五、证明只能证明原告在城镇务工。
被告刘少培向法庭提供了岚皋县民主镇1999年退耕还林兑现汇总表（复印件，二张），�源于岚皋县财政局。证明原告有两个户口，其有土地在民主镇枣树村，是枣树村农民。
原告质证意见：属实，不能准确反映退耕还林的全部信息，能证明原告在枣树村已经没有土地可以耕种，收入不能维持一家的生活，家庭支出靠城镇务工收入。原告没有两个户口，枣树村是原告父母的户口。
被告郑全广质证意见：无异议。
被告杜学书质证意见：无异议。
被告郑全广提供了下列证据：
一、杜学进证明。证明被告郑全广在原告受伤前一天因事回横溪老家，请杜学进替工，临行前当面说好第二天放假休息。二、领条（收条）一份。证明原告领取工资的事实。三、电工证（特种作业操作证）。
原告质证意见：杜学进的证明不符合证据形式要件，内容与事实不符。对领条无异议，恰好能证实双方是雇佣关系。对电工证真实性无异议，只能证明其有电工资质。
被告刘少培质证意见：无异议。
被告杜学书质证意见：无异议。
被告杜学书提供了以下证据：
一、（2012）岚民初字第00139号民事裁定书，证明原告撤回曾对杜学书的起诉，原告的手受伤与其无关。二、刘少培、郑全广的证明，证实原告的手受伤与其无关。三、（2012）岚民初字第00166号案件审理中，原告委托代理人与原告妹妹田庭凤、郑全广通话的录音光盘，证明原告与郑全广串通将责任推给杜学书和刘少培。
原告质证意见：一、对裁定书真实性无异议，但不能证明杜学书与本案无关。二、证明的证明人是本案的当事人，不能作为证据使用。三、录音光盘不符合证据规定要求，私自录音属于非法取证，内容与本案无关联性，郑全广并没有改变其陈述。
被告刘少培质证意见：无异议。光盘说明出事地点的可疑。
被告郑全广质证意见：无异议。
案件审理中，被告刘�培申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。经审查，刘少培的申请符合规定，准许进行重新鉴定。安康市中级人民法院司法技术室委托西北政法大学司法鉴定中心对田庭忠的伤残等级进行鉴定，经过鉴定，田庭忠的伤残等级为七级伤残。案件各当事人对伤残等级均无异议。
庭审结束后，办案人员询问了杜学进为郑全广替工的情况。杜学进的陈述与其2012年7月18日书写的证明内容基本一致。
原告质证意见：杜学进做虚假陈述，他没有到施工现场。
经过评议，证据采信情况如下：一、被告对原告提供证据的真实性均无异议，均予以采信。二、被告刘少培提供的岚皋县民主镇1999年退耕还林兑现汇总表真实客观，与本案具有关联性，予以采信。三、被告郑全广提供的杜学进证言不符合证据的形式要件，且是孤证，不予采信，收条、电工证原告对真实性无异议，予以采信。�、被告杜学书提供的裁定书与光盘与本案无关联性，不予采信，证人证言不符合证据的形式要件，不予采信。五、法院依职权调取的杜学进的证言原告认为杜学进陈述虚假不实，且无其他证据予以佐证，不予采信。六、西北政法大学的鉴定意见内容客观真实，鉴定程序合法，予以采信。
根据当事人的陈述和采信的证据，确认以下案件事实：2011年9月，被告刘少培决定改造两层房屋的电路，找到懂得电路原理的被告杜学书商议电路改造事宜，杜学书查看现场后认为刘少培出资3000元进行电路改造工价合理，但其工作繁忙，无法承揽，可以介绍他人承揽。过后，杜学书把郑全广介绍给刘少培，并言明郑全广具有电工证。在工地现场，刘少培与郑全广口头约定：电路改造工价3000元，包工不包料，工期10天，安全责任自负。约定之后，郑全广称该工程一人无法做，杜学书便将曾请其帮忙找活干的田庭忠介绍给郑全广，当即电话通知田庭忠来到工程现场与郑全广见面，建议二人共同干活，平均分配工资，并对二人强调安全责任自负。郑全广、田庭忠、杜学书三人谈话时刘少培没有在场。尔后，田庭忠到工地与郑全广一起干活。2011年9月20日上午，郑全广因事回横溪老家。9月21日上午，田庭忠一人施工，在施工过程中，左手被切割机割伤。田庭忠电话告知杜学书其左手受伤，杜学书将田庭忠送往岚皋县医院治疗，因伤情严重，又转院至中国水利水电第三工程局职工医院治疗。诊断为：1、左手背切割伤并血管神经肌腱损伤；2、左手第一、二掌骨开放性骨折，并进行了手术治疗。原告住院13天，花医疗费19848.24元，门诊检查费用58元，共计19906.24元。其中，被告杜学书垫付12000元。原告在刘少培房屋电路改造工程中做工7天，郑全广支付工资700元。2012年2月21日，原告委托陕西公正司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，2012年2月25日鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告左手损伤属七级伤残。案件审理中，被告刘少培申请重新鉴定，经西北政法大学司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级仍为七级伤残。原告支付交通费100元，住宿费100元，鉴定费800元，刘少培支付鉴定费800元。原告诉至本院，要求被告赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、住宿费、交通费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计259974元。
另查明：1、原告田庭忠原系岚皋县民主镇枣树村村民，2006年到岚皋县城关镇镇城关村一组购房居住，2010年4月20日田庭忠将其户口从枣树村迁至城关镇城关村一组，系农村居民。至今原告仍享受枣树村村民退耕还林的政策。依据国家统计局《统计用区划代码和城乡划分代码》（截止2013年8月31日），城关村属于农村。2、原告住院期间由其妻子胡顺红护理，胡顺红系家庭主妇。
本院认为：本案的争议焦点一是原告与被告及各被告之间的法律关系；二是各当事人的责任承担；三是原告伤残赔偿金计算标准；四是各赔偿项目数额的确定；五是杜学书在答辩中要求原告返还其垫付的医疗费12000元，如何处理。
关于焦点一，当事人间的法律关系问题。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。根据刘少培与郑全广的约定内容，双方的行为特征符合承揽合同的构成要件。即郑全广向刘少培交付电路改造的工作成果，刘少培向郑全广支付劳动报酬，双方构成承揽合同关系。田庭忠经杜学书介绍为郑全广承揽的工程干活，郑全广按照工作时间向田庭忠支付劳动�酬，二人间形成劳务关系，即雇佣关系。杜学书在本案中只是向刘少培、郑全广、田庭忠传递了信息，没有获取任何一方的报酬，杜学书与刘少培、郑全广、田庭忠之间没有特定的法律关系。
关于焦点二，各当事人责任承担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成定作工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被告刘少培知悉被告郑全广具有特种作业操作证，但在没有审查其是否具有承揽电路工程资质的情况下将工程交由郑全广承揽，具有选任过失，应承担相应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成损害的，由接受劳�一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告田庭忠在为被告郑全广承揽的工程干活时，明知自己没有使用操作过切割机，却使用切割机造成自己损害，存在重大过失，自己应承担主要责任。郑全广没有审查田庭忠是否具有电工作业操作资质，但同意其在自己承揽的工程中干活，存在过失，应承担相应责任。被告杜学书在本案中只起了义务传递信息的作用，与其他当事人之间不存在特定的法律关系，故不承担责任。根据各自过错责任的大小，由原告自行承担50%的责任，被告郑全广承担30%的责任，刘少培承担20%的责任。
关于焦点之三，原告伤残赔偿金赔偿标准问题。原告居住在城关村一组，从岚皋县县城总体规划图来看，原告房屋所在地确属县城规划区，但规划图是岚皋县城未来的发展计划，不是对现有事实的确认，国家统计局在《统计用区划代码和城市划分代码》（2013年8月31日前）中也确认城关村为农村，故应当认定原告居所地属于农村地区。原告住所地虽然没有土地，但其迁入城关村之前居住在民主镇枣树村，原告没有提供证据证实其在枣树村的土地已经被收回，且仍在享受退耕还林之优惠政策，原告也没有提供有效证据证实其主要收入来源于城市。因此，原告伤残赔偿金赔偿标准应当按照农村居民标准计算。
关于焦点四，赔偿项目数额的确定问题。原告要求赔偿的医疗费以票据19906.24元为准，住宿费、交通费按照票据200元确定。原告住院期间由其妻子护理，护理人为家庭主妇，酌情考虑护理费每天60元。原告提供的证据能证明其每天的务工收入与上年度职工平均工资基本持平，其误工工资可以参照上年度职工工资予以确定。误工时间算至定残前一天，为157天。参照医院医嘱，应对原告加强营养，确定每天营养费20元，按13天计算；住院伙食补助费每天确定30元。原告父亲是退休公务员，有固定收入，该收入应该认为是原告父母的共同收入，可认为原告母亲具有生活来源，对原告要求支付其母的抚养费诉讼请求不予支持，但被扶养人田子涵、田鑫梓的生活费请求应予支持，被抚养人生活费计入残疾赔偿金中。原告要求赔偿损害抚慰金，符合《中华人民共和国侵权责任法》的规定，应该予以支持，鉴于原告构成七级伤残，可酌情确定4000元。
被告杜学书在答辩中，要求原告返还其垫付的医疗费，因杜学书没有提起反诉，本案不予处理。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解�》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十三条、二十四条、第二十五条、二十八条，最高人民法院关于适用中华人民共和国侵权责任法若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告田庭忠的各项损失共计103136.48元，郑全广承担30%即30941元，刘少培承担20%即20627.28，田庭忠自行承担50%即51568.20。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
上述给付内容在本判决生效后30日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费5200元，原告自行负担4160元，刘少培负担416元，郑全广负担624元。重新鉴定费800元，由刘少培负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递�上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审判长 龚太刚
审判员 魏华科
审判员 张佩红
二〇一四年七月三十一日
书记员 张 欢
附赔偿清单：
医疗费19906.24元。
护理费780元（13天×60元）。
3、营养费260元（13天×20元）
4、住院伙食补助费390元（13天×30元）。
5、鉴定费800元。
6、住宿费100元。
7、交通费100元。
8、误工费16793.84元（39043元÷365天×157天）
9、伤残赔偿金60006.4元（5028×20×40%＋4496元×9年÷2人×40%＋4496元×13年÷2人×40%）
10、精神抚慰金4000元
合计103136.48元。
郑全广承担数额：103136.48×30%=30941
刘少培承担数额：103136.48×20%=20627.28
田庭忠自行承担数额：103136.48×50%=51568.20