浙江省兰溪市人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）浙0781执异33号
异议人：郑永源，男，1957年2月24日出生，汉族，住浙江省兰溪市，现住浙江省兰溪市。
异议人：郑达，男，1985年11月11日出生，汉族，住浙江省兰溪市，现住浙江省兰溪市。
委托代理人：唐建新，兰溪市经纬法律服务所法律工作者。
申请执行人：赵伟光，男，1968年10月19日出生，汉族，住兰溪市。
委托代理人：赵燕，浙江京衡律师事务所律师。
委托代理人：钱建玮，女，1975年11月16日出生，汉族，住兰溪市。（系公民代理）
被执行人：黔东南州贵仁房地产开发有限公司，住所地贵州省凯里民族商贸街道综合楼。
法定代表人：郑飞，公司执行董事。
被执行人：郑海明，男，1956年8月13日出生，汉族，住金华市婺城区江南街道国贸街**号*单元***室。身份证号码：3307191956********。
被执行人：吴慧萍，女，1963年7月13日出生，汉族，住金华市婺城区。
三被执行人共同委托代理人：郑海坤，男，1962年3月26日出生，汉族，住浙江省兰溪市兰江街道许埠村荸荠塘角***号。身份证号码3307191962********。（系公民代理）
被执行人：徐州亿家圆投资有限公司，住所地江苏省徐州丰县解放路15号。
法定代表人：郑海明，公司执行董事。
执行担保人：兰溪捷润置业发展有限公司，住所地兰溪市兰江街道丹溪大道188号。
法定代表人：吴慧萍，公司执行董事。
委托代理人：江碧仲，浙江溪源律师事务所律师。
本院在执行申请执行人赵伟光与被执行人黔东南州贵仁房地产开发有限公司、徐州亿家圆投资有限公司、郑海民、吴慧萍民间借贷纠纷，执行担保人兰溪捷润置业发展有限公司（以下简称“捷润置业公司”）执行担保一案中，异议人郑永源、郑达向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查并公开举行听证。异议人郑永源及其委托代理人唐建新、申请执行人赵伟光的委托代理人赵燕、被执行人黔东南州贵仁房地产开发有限公司、郑海民、吴慧萍共同委托代理人郑海坤、执行担保人捷润置业公司的委托代理人江碧仲到庭参加听证。现已审查终结。
异议人郑永源及其委托代理人称，兰溪法院于2016年6月7日作出的（2016）浙0781执1465号之二执行裁定书，以捷润置业公司在2016年5月11日向申请人赵伟光出具执行担保书，为（2016）浙0781执1465号案件提供执行担保为由，追加捷润置业公司为被执行担保人，并查封了捷润置业公司的相关财产。异议人认为裁定书认定事实错误，捷润置业公司为该案提供执行担保不成立。1、担保书只有吴慧萍个人签字而没有加盖公司公章，体现的是吴慧萍个人意愿而非公司意愿。由于吴慧萍、郑海明夫妻欠债较多，为了避免连累捷润置业公司对其个人债务乱担保，2012年11月22日捷润置业公司的四名股东郑永源（占公司股份10%）、郑达（占股份39%）、郑海明（占股份26.01%）、吴慧萍（占股份26.01%）签订了一份协议，协议约定“兰溪捷润置业发展有限公司的公章经股东会协议一致，自2012年11月22日起公司公章由股东吴慧萍、郑永源共同保管，在2012年11月22日之前盖出的公章所发生的对外借款担保由郑海明、吴慧萍负全责。在2012年11月22日之后盖出的公司公章由吴慧萍、郑永源负全责。公章另做记号，留移交前和移交后的样章以便于职责分明（银行贷款除外）”，该协议签订后公司公章即锁在保险柜中，吴慧萍、郑永源各持一把钥匙，只有两把钥匙同时开启，才能打开保险箱。以上说明没有加盖公司公章的担保行为是未经过所有股东同意，不能体现公司意志，系吴慧萍个人行为。2、捷润置业公司的公章已经于2016年4月5日被金华市中级人民法院查封。异议人郑永源对于郑海明、吴慧萍、捷润置业公司有执行案件已经被金华市中级人民法院执行，2016年3月4日中级法院已经查封了捷润置业公司的财产，并在网上进行公平拍卖捷润置业财产。3、根据相关案例可以看出，赵伟光的债务系郑海明、吴慧萍夫妇及其控股公司的债务，吴慧萍以个人名义代表捷润置业公司的行为违反公司忠实法定义务。4、赵伟光不属于善意第三人。赵伟光明知捷润置业公司是由几名股东组成的，在公司公章不能盖出、捷润置业公司资产已经被金华市中级法院查封的情况下，仍以吴慧萍个人代表公司进行担保；捷润置业网拍公示时间是2016年5月4日，而担保书签订的时间是2016年5月11日，申请执行人对于捷润置业公司公章被金华中级人民法院查封、公开拍卖的事情，申请执行人都是知情的。且在预先打印好的执行担保书上签名，吴慧萍与赵伟光具有恶意串通之嫌疑，实际借款人另有其人，但庭审后就变成了吴慧萍、郑海明为实际借款人。综上，异议人认为，吴慧萍的行为严重侵犯了公司和其他股东的权益，法院作出的（2016）浙0781执1465号之二执行裁定书没有事实和法律依据，请求撤销（2016）浙0781执1465号之二执行裁定书。
异议人郑永源向本院提交的证据有：1、捷润置业公司变更登记情况，2、金华市中级人民法院（2015）浙金执民字第298-1号执行裁定书、协助执行通知书、向金华市中级人民法院《请求对兰溪捷润置业发展有限公司公章进行提存保管或查封的报告》、《关于公司公章移交共同保管的补充协议》，3、金华市中级人民法院查封封条照片，4、公司基本情况、变更登记情况、兰溪捷润置业发展有限公司章程、股东会决议、捷润置业公司股东会决议、关于公司公章移交共同保管的补充协议。（以上证据均为复印件）
申请执行人赵伟光的委托代理人提出的意见是：1、（2016）浙0781执1465号之二执行裁定的被执行主体是捷润置业公司，而异议人郑永源、郑达只是捷润公司的登记股东，其既不是本案的当事人，也不是本案的利害关系人，作为案件的执行担保人都没有对本案提出异议，作为捷润置业公司的股东在未经公司授权的情形下，其无权代表执行担保人提出异议，故属于异议主体不适格。2、异议人对（2016）浙0781执1465号之二执行裁定提出异议没有法律依据。异议人是针对捷润置业公司向法院提供的执行担保的效力提出异议，而不是对法院的执行行为提出异议，故其对执行担保的效力提出没有法律依据，不属于法院受理执行异议案件的范围。3、捷润置业公司为被执行人郑海明、吴慧萍、亿家圆公司、贵仁公司履行生效法律文书向人民法院提供的担保，而不是为主合同债务人提供担保，更不是向申请执行人赵伟光提供担保，而法院已经对于担保是否有效作出了审查，并经申请人同意，故无论是当事人、案外人、利害关系人均无权提出异议。4、捷润置业公司法定代表人吴慧萍向人民法院提供的执行担保合法有效，依法对捷润置业公司发生法律效力，不能绝对地以未经股东会决议为由而认定担保无效。吴慧萍作为捷润置业公司的法定代表人和高级管理人员，公司法有关对公司董事和管理人员以公司财产为他人提供担保的规定属于管理性规定，不能仅因捷润公司缺乏股东会决议和没有公司盖章而认定捷润公司向他人提供的担保无效。且合同法第五十二条第（五）项规定属于“强制性规定”，而公司法第十六条属于管理性规定，故本案应适用合同法第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”5、申请执行人赵伟光在本案中并无过错，捷润置业公司的执行担保合法有效。综上，请求驳回异议人的异议。
申请执行人赵伟光未提供证据。
被执行人黔东南州贵仁房地产开发有限公司、徐州亿家圆投资有限公司、郑海民、吴慧萍均未提出意见，亦未提供证据。
执行担保人捷润置业公司的委托代理人江碧仲称：1、完全同意异议人所阐述的事实和理由，对于追加捷润公司其是有异议的，被执行人吴慧萍的行为属于越权行为，无法代表公司，公章是由郑永源、吴慧萍共同控制保管的，被执行人吴慧萍是明知的，而且公章也已经被金华市中级人民法院查封在保险箱中，签字仅能代表个人意志而不是公司的意志，吴慧萍违反了《公司法》第148条规定的违反了法定代表人的忠实勤勉义务，为自己巨额债务签下了执行担保协议。2、申请执行人赵伟光并非是善意的第三人，吴慧萍的签字虽然是真实的，但系受申请执行人胁迫的，对于执行担保书签订的地点以及具体情况，申请执行的委托代理人均以不知情为理由予以拒绝回答；对于赵伟光是否为善意第三人，其并没有举证证明。3、捷润置业公司的财产已经在网上公开拍卖，并拍卖成功，拍卖款共为7350万余元，其中尚欠银行贷款4000万元及其利息，异议人郑永源同时为捷润置业的债权人，其已领取执行款2700万余元，尚有650万余元；捷润置业尚有执行标的15万元在执行阶段，在审理阶段有1起，也是吴慧萍个人的名义作为捷润置业公司进行担保的。
经审查查明，本院于2015年11月4日作出（2015）金兰商初字第1656号民事调解书，调解协议如下：“一、被告郑海明、吴慧萍欠原告赵伟光借款本金人民币2870万元及利息，于2016年1月底前归还，原告自愿放弃利息；于2016年4月底后归还本金，按月利率2%计算利息（自2014年11月7日开始计算至实际还款之日止）。二、被告黔东南州贵仁房地产开发有限公司、徐州亿家圆投资有限公司对上述款项承担连带责任。三、原告赵伟光对被告郑海明、吴慧萍在兰溪捷润置业发展有限公司51%的股权折价、拍卖和变卖后的价款享有优先受偿权。四、本案受理费105517元（已减半收取），保全费5000元，合计人民币110517元，由被告郑海明、吴慧萍、黔东南州贵仁房地产开发有限公司、徐州亿家圆投资有限公司共同负担。”
被执行人未按上述调解协议履行义务，申请执行人赵伟光于2016年5月6日向本院申请强制执行，本院同日予以立案执行，作出（2016）浙0781执1465号之一裁定书，裁定“立即冻结、划拨被执行人黔东南州贵仁房地产开发有限公司、徐州亿家圆投资有限公司、郑海明、吴慧萍所有的银行存款人民币28906617元或查封、扣押其相应价值的财产或扣留、提取其相等数额的收入。”2016年5月11日，被执行人吴慧萍作为捷润置业公司的法定代表人，以捷润置业公司的名义向本院出具执行担保书，本院于2016年6月7日作出（2016）浙0781执1465号之二裁定书，裁定“冻结担保人兰溪市捷润置业发展有限公司所有的银行存款28906617元或查封、扣押相应价值财产。”
另查明，异议人郑永源向金华市中级人民法院申请强制执行被执行人郑海明、吴慧萍、郑飞、徐州亿家圆投资有限公司、黔东南州贵仁房地产开发有限公司、捷润置业公司一案，金华市中级人民法院于2015年9月7日予以立案执行，并作出（2015）浙金执民字第298-1号执行裁定书，裁定：“查封被执行人郑海明、吴慧萍、郑飞、徐州亿家圆投资有限公司、黔东南州贵仁房地产开发有限公司、兰溪捷润置业发展有限公司的银行存款2900万元或查封、扣押相应财产。”金华市中级人民法院于2016年4月5日保全了捷润置业公司的公章。
另查明，经金华市中级人民法院在淘宝司法拍卖网上拍卖，2016年10月15日，捷润置业公司在兰溪市兰江街道丹溪大道188号土地及建筑物以4920万元的价格拍卖成交，在兰溪市兰江街道丹溪大道188号房地产以2430万元的价格拍卖成交。
另查明，捷润置业公司于2003年9月9日成立，注册资本为1000万元，法定代表人为吴慧萍，监事为郑海明，股东为吴慧萍、郑海明、郑永源、郑达，其中吴慧萍占公司股份26.01%，郑海明占公司股份24.99%，郑永源占公司股份10%，郑达占公司股份39%。吴慧萍与郑海明系夫妻关系，郑永源与郑达系父子关系。
本院认为，根据《公司法》第16条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”《兰溪捷润置业发展有限公司章程》第十五条股东会表决程序中“会议表决”中第3项中规定“股东会对公司为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议，必须经出席会议的除上述股东或受实际控制人支配的股东以外的其他股东所持表决权的过半数通过。”2012年11月22日，郑永源、郑达、吴慧萍、郑海明所有股东签订了《关于公司公章移交共同保管的补充协议》中，明确约定自2012年11月22日起公司公章由股东吴慧萍、郑永源共同保管。
本案系执行担保，执行担保不同于一般的民事担保，其不仅要求担保人与被担保人意思表示达成一致，而且还必须经过法院审查予以同意，执行担保本意是提出担保暂缓执行，所以法院对于执行担保是否成立，必须进行审查。本案中，吴慧萍虽为捷润置业公司的法定代表人，但其以个人名义代表捷润置业公司，为其个人债务进行执行担保，其行为不符合有关公司法及捷润置业公司有关公司对外担保的规定，也严重侵害了捷润置业公司以及其他股东的合法权益。在执行担保时，捷润置业公司并没有出具所有股东的共同声明，也没有公司相应的盖章，且执行担保提供的时间是2016年5月11日，而金华市中级人民法院因捷润置业公司的执行案件，已经于2016年4月5日对捷润置业公司的公章进行查封，且执行担保书并非执行担保人提供。综上，对于吴慧萍以个人签字代表捷润置业公司提供执行担保的行为，本院认为该执行担保行为不予成立，故对于异议人的异议及执行担保人捷润置业公司的辩解予以支持。
综上，异议人郑永源、郑达的异议成立，撤销本院于2016年6月7日作出的（2016）浙0781执1465号之二裁定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：
撤销本院于2016年6月7日作出的（2016）浙0781执1465号之二裁定。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向金华市中级人民法院提起复议。
审 判 长 唐肖琴
代理审判员 赵 婷
人民陪审员 吴国荣
二〇一七年六月十二日
代书 记员 陈 斐