黑龙江省七台河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑09民终22号
上诉人（原审被告）：张恭新，男，汉族，1967年3月20日出生。
被上诉人（原审原告）：张德斌，男，汉族，1976年2月22日出生。
委托诉讼代理人：毛殿财，男，七台河市茄子河区茄子河镇法律服务所法律工作者。
上诉人张恭新因与被上诉人张德斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服桃山区人民法院(2017)黑0903民初756号民事判决，上诉至本院。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月23日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人张恭新上诉请求：1.撤销桃山区人民法院（2017）黑0903民初756号的民事判决，2.本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、桃山法院中心法庭在审理此案时，遗漏被告当事人。1.张德力是承揽张恭新建煤球厂车间，防雨棚，烘干塔工程的承揽人，和张恭新有承揽关系，张德斌是在此工程中受伤，张德斌是给张德利干活，张德力和张德斌之间有雇用关系，张德利应该是第一被告，但原告没有追究其责任。2.七煤总医院也应该是被告，在庭审时也没追究其责任，这是不合理的。张德斌在住院治疗期间，一处皮外伤住院217天，12天感染，多达11次手术，且没收任何费用，足以证明七煤总院在治疗过程中存在医疗过错，导致张德斌身体损伤七级伤残的严重后果，七煤总医院应对此后果负主要责任，原告也没有追究其责任。二、被告在接到诉状时，申请追加七煤总院为共同被告，桃山区法院中心法庭，以被告没有追加权利，拒绝被告申请，这是不合法的。桃山区人民法院在判决书中，判被告承担70%的责任是不合理的，张德力是雇用张德斌的人，他俩有雇用关系，而造成张德斌人身7级伤害的是七煤总医院，被告最多承担连带责任，而不是主要责任。
被上诉人张德斌辩称，坚持对原审案件事实的论述，原审事实清楚，证据之间相互印证，形成完整的证据链；连带责任是法定的，不能认为有关系就认定连带责任；原审程序合法，审判工作无过错；上诉人没有新的证据，其提出的观点不能成立；希望调解解决本案，要求立即给付赔偿款；愿意继续向医疗管理机构申请医疗事故鉴定或过错调查。
原告张德斌向一审法院起诉请求：被告张恭新在桃山区万宝河镇租场地开办筹建型煤厂，原告系个体务工者。2016年8月10日，经人介绍，原告到被告工地上干电焊活，谈妥带电焊机、电钻等工具，日工每日200.00元。8月11日下午3时许，原告正在干主烘干塔立柱时，铲车支杆弹伤了原告的阴部，造成阴囊和尿道口出血。原告伤后被送至七煤集团总医院住院治疗217天，医药费均由被告支付，经诊断为“阴囊撕裂、尿道破裂、尿道感染等”。经法医鉴定为7级伤残，后期治疗费7,000.00元，原、被告双方对赔偿问题协商未果，故诉至法院。诉讼请求：1、被告给付各项赔偿费用后期医疗费7,000.00元、误工费43,400.00元、护理费12,960.00元、伙食补助费21,700.00元、交通费651.00元、营养费1,440.00元、残疾赔偿金156,776.00元、精神抚慰金10,000.00元、伤残鉴定费1,500.00元，合计255,427.00元；2、被告给付工资400.00元；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定案件事实：2016年8月10日，原告到被告工地上干彩钢电焊活，约定日工每日200.00元。8月11日下午3时许，原告正在干主烘干塔立柱时，铲车支杆弹伤了原告的阴部，造成阴囊和尿道口出血。原告伤后被送至七煤集团总医院住院治疗217天，医药费均由被告支付，经诊断为“阴囊撕裂、尿道破裂、尿道感染等”。2017年4月27日，经黑龙江省七台河警官医院司法鉴定所作出黑七警司鉴所（2017）法临鉴字第0051号司法鉴定意见书，结论为“1、被鉴定人张德斌损伤构成七级伤残；2、被鉴定人张德斌后期治疗费7,000.00元左右，或以实际发生额为准”。另查，1、被告系筹备建设煤球厂，其系该厂个体经营业主；2、原告住院期间被告给付原告费用2,200.00元。
一审法院认为，自然人的生命权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。原告张德斌在工作的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，被告抗辩称，原告不系其雇佣，其与张德力系承揽关系，本院综合原、被告双方举证及庭审询问认为，涉案工程发包方为被告张恭新，张德力经人介绍替被告张恭新招工，由被告张恭新给付人工费，且原告伤后住院期间，被告张恭新给付原告生活费用共计2,200.00元，综合以上，本院认为原、被告之间形成了个人劳务关系，故对被告的抗辩观点不予采信，对于原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求应予以支持。对于原告要求误工费的诉求，因未有月工资数额，故本院按上一年度在岗职工平均工资予以支持误工费。对于原告要求护理费的诉求，因原告要求护理费用不超过上一年度在岗职工平均工资，故应予以支持。对于原告要求营养费的诉求，因未有相关鉴定及医嘱，故不予支持。对于原告要求精神抚慰金，考虑原告受伤部位及伤情，法院酌情支持2000.00元。对于原告要求被告给付工资款的诉求，因不在本案审理范围之内，原告可另行起诉，故不予支持。经查，原告张德斌应获得的赔偿如下：1、后期治疗费7,000.00元；2、伙食补助费3,255.00元（15.00元×217天）；3、误工费31,173.70元（52435元÷365天×217天）；4、护理费13,020.00元（1,800.00元÷30天×217天）；5、残疾赔偿金205,888.00元（25,736.00元×40%×20年）；6、交通费651.00元（3.00元×217天）；7、精神抚慰金2000.00元，以上合计262,987.70元。原告张德斌作为完全民事行为能力人，其在工作中未有安全防护意识，其应自行承担30%的责任，故本院确认被告张恭新赔偿原告张德斌各项赔偿款262,987.70元的70%即184,091.40元。经查，原告住院期间被告给付生活费2,200.00元，应在赔偿款里将此款予以扣除，故本院确认被告实际应给付原告各项赔偿款共计181,891.40元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决:一、被告张恭新给付原告张德斌各项赔偿款共计181891.40元，于判决生效后立即给付；二、驳回原告张德斌的其他诉讼请求。案件受理费1410.00元减半收取705.00元，由被告张恭新承担70%即493.50元，由原告张德斌自行承担30%即211.50元；鉴定费1500.00元，由被告张恭新承担70%即1050.00元，由原告张德斌自行承担30%即450.00元。
二审中，当事人没有提交新的证据。上诉人张恭新亦未在指定期限内提交书面鉴定申请。本院对原审查明的事实予以认定。另查明，张德斌在受伤之前，与张德力等人曾在张恭新筹建的煤球厂工作过。
本院认为，被上诉人张德斌通过张德力介绍到上诉人张恭新筹建的煤球厂干零活，工种不定、受上诉人张恭新及其家人指派，工时不定、干完指派的工作就结束，工资固定、每天200.00元，由张恭新给付，故在上诉人张恭新与被上诉人张德斌之间形成了劳务关系。第一次工作结束之后，是在第二次工作的第二天、张德斌在工作中受伤，住院217天。原审法院支持被上诉人张德斌的损害赔偿的请求正确，并根据双方的过错程度划分比例，判定上诉人张恭新承担70%责任、被上诉人张德斌承担30%的责任并无不当。在赔偿款中扣除了上诉人张恭新在被上诉人张德斌住院期间给付的生活费2,200.00元正确。
综上所述，上诉人张恭新的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费705.00元，由上诉人张恭新负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘兰丽
审判员 彭春波
审判员 刘可臣
二〇一八年一月三十一日
书记员 黄运凤