内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内25民再3号
再审申请人（一审原告）：胡林，男，1963年11月20日出生，汉族，无固定职业，住锡林浩特市。
被申请人（一审被告）：锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司。地址：锡林浩特市锡林大街东段。
法定代表人：武晓军，职务经理。
被申请人（一审被告）：韩军，男，43岁，汉族，无固定职业，住锡林浩特市。
被申请人（一审被告）：霍建军，男，1982年3月4日出生，汉族，无固定职业，住锡林浩特市。
一审被告：田万才，男，48岁，汉族，无固定职业，住锡林浩特市。
再审申请人胡林因与被申请人锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司、韩军、霍建军及一审被告田万才人身损害赔偿纠纷一案，不服锡林浩特市人民法院（2010）锡民一初字第661号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年12月1日作出（2016）内25民申43号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人胡林到庭参加了诉讼。被申请人锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司、韩军、一审被告田万才经传票传唤、被申请人霍建军经公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
胡林申请再审称：原审判决书中已查明锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司将其彩钢顶安装工程承包给了没有资质证明的被告韩军，韩军又将钢架焊接工程转包给了同样无资质的被告霍建军，因此，原审法院判令锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司和韩军不承担赔偿责任、雇员胡林承担20%的责任违反了法律规定，应予纠正。原审法院对误工费的认定违法，应予撤销。申请人的误工时间依法可计算至定残日前一天。
被申请人锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司、韩军、霍建军未作答辩。
一审被告田万才未作答辩。
胡林向一审法院起诉请求：判令三被告连带赔偿医疗费用3001.16元、误工费6364.82元、伤残赔偿金63396元、精神抚慰金6000元、护理费用2104.90元、住院伙食补助费840元、营养费840元、法医鉴定费1000元、二次手术费5000元，共计88546.88元。
一审法院认定事实：被告锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司将其彩钢顶安装工程承包给了没有资质证明的被告韩军，被告韩军又将钢架焊接工程转包给了同样无资质的被告霍建军。2010年7月4日，被告霍建军雇佣原告胡林从事焊彩钢架工作，约定每天支付报酬100元。2010年7月9日上午9时许，因被告霍建军要求被告田万才和原告胡林将其原雇佣他人焊接不合格的5架钢梁修改并刷油漆时，因钢梁放置不稳，将原告砸伤。原告经锡林浩特市医院诊断为：1、左胫骨粉碎性骨折（开放性），2、右小腿皮肤擦伤，3、左下肢静脉曲张。于当日住院治疗，进行了左胫骨骨折切开复位内固定术。2010年7月30日出院，住院21天，花费医疗费8481.79元。出院诊断为，治愈。原告向提起诉讼后，于2010年10月向申请损伤程度鉴定，经委托锡林浩特市医院司法鉴定所鉴定为，胡林左下肢损伤评定为九级伤残。本案在审理过程中，被告霍建军提出口头申请，要求追加田万才为被告参加诉讼，经传唤被告田万才到庭参加了诉讼。原告在治疗期间，被告田万才称，被告霍建军通过田万才交给原告治疗费2500元，对此，被告霍建军辩称是借给被告田万才的借款，不是支付原告的医疗费。现原告提起诉讼，要求三被告承担连带责任，并变更诉求要求赔偿原告医疗费8481.79元，误工费6364.82元，伤残赔偿金63396元，精神抚慰金6000元，鉴定费1000元，护理费2104.90元，住院伙食补助费840元，营养费840元，二次手术费5000元，共计88546.88元。被告锡林浩特市九鼎制造有限公司以将工程全部包给了韩军，且双方约定在施工中出现人员伤亡由其承担责任并根据内蒙古自治区高级人民法院关于印发审理建设工程施工合同纠纷案件的指导性意见的通知精神认为，简单工程可以发包给没有资质的人员为由，拒绝承担原告的赔偿责任；被告韩军认为已将工程承包给霍建军，其作为雇主应承担赔偿责任；被告霍建军则以将工程承包给被告田万才为由，拒绝承担赔偿责任；被告田万才以并没有承包该工程为由拒绝承担赔偿责任。同时被告提出，原告诉求过高，部分不合理，二次手术费并未实际发生，不应支持。一审法院认为，被告锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司将工程转包给没有资质的被告韩军，被告韩军又将该工程转包给同样没有资质的被告霍建军的过程，原、被告无异议，事实经过予以认定。被告霍建军辩称又将该工程转包给被告田万才，没有证据支持，同时原告亦予以否认，不予认定。原告虽以自己的技能从事劳务，但原告受伤是受雇被告霍建军为修改被告霍建军原雇他人焊接不合格的钢架时受伤，所以，原告受雇被告霍建军事实成立。被告锡林浩特市九鼎制造有限公司、韩军的辩解理由成立。原告诉求被告赔偿应予支持。三被告承担连带责任证据不足。原告部分诉求不合理，二人护理、二次手术费没有证据，不予支持。原告于2010年7月30日治愈出院，并没有证据证明因伤残持续误工，因此，误工时间不应计算至定残之日。原告作为成年人以自己的技能从事焊接工作，工作中应具有安全防患意识，造成受伤本人负有一定责任。据此判决：一、被告霍建军赔偿原告胡林医药费3001.16元、护理费1052.45元、住院伙食补助费840元、营养费840元、伤残赔偿金63396元、误工费1052元、精神抚慰金6000元、法医鉴定费1000元，共计77181.61元，于本判决生效时起30日内一次性给付。原告自行承担15436.61元；二、被告锡林浩特市九鼎制造有限公司、韩军不承担赔偿责任；三、被告田万才不承担雇主赔偿责任。案件受理费366元，由被告霍建军负担。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：
本案被申请人锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司将其彩钢顶安装工程发包给了没有资质的被申请人韩军，被申请人韩军又将该工程分包给了同样无资质的被申请人霍建军。再审申请人胡林受雇于被申请人霍建军从事焊接彩钢架工作。2010年7月9日上午9时许，因另一雇工将焊好的钢钩柁靠放在以前焊好的钢钩柁上时，将钢钩柁靠倒而将正在往钢钩柁上刷油漆的再审申请人胡林腿部砸伤。再审申请人胡林的伤情
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左胫骨粉碎性骨折（开放性）。再审申请人胡林于2010年11月11日定为九级伤残，而其于2010年7月9日因伤住院至2010年7月30日出院，出院医嘱：卧床休息2个月。
本院再审认为：本案被申请人锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司将其彩钢顶安装工程发包给了没有资质的被申请人韩军，被申请人韩军又将钢架焊接工程分包给了同样无资质的被申请人霍建军。因此，对于再审申请人胡林在受雇于被申请人霍建军的工作中造成的损伤，被申请人锡林浩特市九鼎塔基制造有限公司和被申请人韩军依法应当与被申请人霍建军承担连带赔偿责任。鉴于再审申请人胡林对于自己的损伤不存在故意和过失之主观过错，再审申请人胡林依法不应当自行承担20%的责任。关于再审申请人胡林的误工费，因再审申请人胡林于2010年11月11日定为九级伤残，而其于2010年7月9日因伤住院至2010年7月30日出院，出院医嘱：卧床休息2个月，这样，即已到了10月份。鉴于再审申请人胡林的伤情
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左胫骨粉碎性骨折（开放性），其误工费依法可计算至2010年11月10日（定残前一日）即125天×18042元（服务业平均工资）÷365天=6178.77元。一审判决被告霍建军赔偿原告胡林中既有伤残赔偿金63396元又有精神抚慰金6000元错误，属于重复计算，依法应将所判精神抚慰金6000元去除。再审申请人胡林的申请再审理由成立。本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第二款、第二十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持锡林浩特市人民法院（2010）锡民一初字第661号民事判决第三项；
二、撤销锡林浩特市人民法院（2010）锡民一初字第661号民事判决第一、二项；
三、被申请人霍建军赔偿再审申请人胡林医药费3001.16元、护理费1052.45元、住院伙食补助费840元、营养费840元、伤残赔偿金63396元、误工费6178.77元、法医鉴定费1000元，共计76308.38元，于本判决生效后30日内一次性给付；
四、被申请人锡林浩特市九鼎制造有限公司、被申请人韩军承担连带赔偿责任。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费366元，由被申请人霍建军负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 永 胜
审判员 青格勒花
审判员 吴 春 林
二〇一七年六月七日
书记员 张 雯