江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民四终字第278号
上诉人（原审被告）谌伟，男，汉族。
上诉人（原审被告）谌细水，男，汉族。
被上诉人（原审原告）温美娥，女，汉族。
委托代理人王冬冬，江西华邦律师事务所律师。
上诉人谌伟、谌细水因与被上诉人温美娥合同纠纷一案，不服江西省南昌市青山湖区人民法院（2013）湖民二初字第137号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谌伟、谌细水，被上诉人温美娥委托的代理人王冬冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2011年10月24日，谌伟因投资缺乏资金向温美娥借款，当天温美娥通过工行江西省南昌沿江支行转账支付给谌伟20万元，谌伟没有当即向温美娥出具借条。2012年3月谌伟仅支付了10000元的利息，此后谌伟一直未偿还借款本金20万元及利息。2012年9月8日温美娥向谌伟催讨借款时，谌伟仅对20万元借款中的13万元向温美娥出具了一张欠条，欠条内容为：“今欠到温美娥人民币130000元正，备注：此款为退回熊某某投资资金，还款日为2013年2月还清，如到期计利息。”谌伟在欠条中签名。但当天谌伟没有对其余的7万元本金及利息部分作出书面承诺。2013年5月2日，温美娥再次向谌伟父亲谌细水催讨借款时，谌细水对其余的7万元本金及利息6万元向温美娥出具了借条一张，借条内容为：借温美娥人民币130000元，6月30日还20000元、8月底还清。谌细水在借条中签名谌水林。此后，温美娥多次追讨借款未果，为此诉至法院。
一审法院判决认定：谌伟收取了温美娥20万元是事实。谌伟没有举证合伙的相关账本及最后算账的清单，2012年9月8日的欠条中也没有关于合伙投资算账的内容说明，且2013年5月2日谌细水出具了借条、因此20万元应认定为借款。按一般交易习惯，在债务人重新出具借条时，应收回以前出具的借款凭证，本案中，2012年9月8日的13万元欠条与2013年5月2日的13万元借条均由温美娥持有，应认定欠条与借条注明的是不同的两笔款项。即至2013年5月2日止借款本金及利息总金额为26万元。2012年9月8日谌伟向温美娥出具了欠条，应在欠条确定的13万元及利息范围内向温美娥承担还款责任。温美娥于2011年10月24日向谌伟汇款了20万元，总金额大于2012年9月8日欠条注明的13万元，温美娥诉称2013年5月2日谌细水出具的借条中的13万元系由7万元本金及20万元借款本金的利息6万元组成符合一般交易习惯，对温美娥此部分诉请，该院予以支持，2013年5月2日的借条中的13万元应认定为包括7万元本金与6万元的利息两方面内容，谌细水向温美娥出具借条，视为谌细水自愿承受13万元的债务，谌细水应对7万元本金及6万元利息承担还款责任。欠条与借条均没有约定2013年8月份以后的利息，逾期利息应按人民银行同期贷款利率计算。2013年5月2日谌细水出具借条，应认定为13万元债务的转让，债务应由新债务人谌细水承受，原债务人谌伟对此部分不负有偿还义务，温美娥要求谌伟继续承担此部分债务，证据不足，该院不予支持；欠条与借条均由温美娥持有，谌细水在出具借条时没有收回2012年9月8日的欠条，谌伟辩称欠条与借条是同一笔证据不足，该院不予支持；温美娥诉称要求利息按月息两分计算到付清之日证据不足，该院不予支持。由于谌细水经该院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，由此引起的法律后果自行承担。综上，谌伟对借款13万元本金及逾期利息负有直接偿还责任，谌细水对借款本金7万元及2013年5月2日前的利息6万元及逾期还款利息负有偿还义务。根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、谌伟于判决生效之日起10日内偿付温美娥借款本金13万元及利息（利息按本金13万元的人民银行同期贷款利率计算，从2013年9月1日起至判决生效之日止）；二、谌细水于判决生效之日起10日内偿付温美娥利息款6万元（本金20万元从2011年10月24日起至2013年5月2日的利息）；三、谌细水于判决生效之日起10日内偿付温美娥借款本金7万元及利息（利息按本金7万元的按人民银行同期贷款利率计算，从2013年9月1日起至判决生效之日止）；四、驳回温美娥其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5590元，由谌伟、谌细水共同负担。
上诉人谌伟、谌细水不服一审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人所欠款项只有13万元，且是合伙投资款，而不是20万元；上诉人谌伟与被上诉人的儿子熊某某合伙投资开游戏机店，合伙人共有四人，还有另外两个人是陈某某和张某，后因生意亏本，熊某某要承担7万元的亏损，因此虽然被上诉人转账了20万元，但实际上诉人只欠13万元，故开具的欠条也是13万元；二、上诉人谌细水从来没有向被上诉人借款，虽然谌细水出具了一张13万元的欠条，但是是因为被上诉人找不到谌伟，要谌细水写的，二张欠条应属同一笔债务；三、欠条中从未约定利息，在谌伟的欠条中，贰分的利息是被上诉人私自加上的，对上诉人没有法律效力。综上，要求撤销一审判决，改判上诉人欠被上诉人13万元整；一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人温美娥答辩称：关于借款的性质是很清楚的，该笔借款确实是温美娥借给谌伟的，温美娥对上诉人所谓开店的事情毫不知情，就算有游戏店，也是谌伟自己经营的，和被上诉人无关。如果上诉人主张是投资款，应当提供相应的证据证实。谌伟、谌细水说打了两张借条，互相是不知情的，违背生活常识，他们作为父子，不可能不沟通、不知情。谌细水对谌伟借款的事实肯定是知情的，综上，要求驳回上诉，维持原判。
上诉人谌伟、谌细水在二审中申请证人谌某出庭，其证人证言的证明目的：谌伟、熊某某和其他二人合伙开了一个游戏室，游戏室亏损了，谌伟打了一张13万元的欠条。
被上诉人温美娥对该证人证言质证称：对其真实性、合法性均提出异议，从真实性来说，证人谌某和上诉人是朋友关系，而且是非常亲密的，所以其证词不可信；对合法性有异议，未在法定期间提交证人出庭申请书；对关联性有异议，本案是民间借贷，温美娥并没有参与上诉人的合伙，熊某某本人在杭州工作，也没有证据证明他参与合伙。
被上诉人温美娥在二审期间未提交新的证据。
本院经审理查明：2011年10月24日，温美娥通过工行江西省南昌沿江支行向谌伟的账户转账人民币200000元。2012年9月8日，谌伟向温美娥出具了一张欠条，载明“今欠温美娥人民币130000元正。（大写：壹拾叁万元正），备注：此款为退回熊某某投资资金。还款日为：2013年2月还清。如到期计利息。”2013年5月2日，温美娥向谌伟的父亲谌细水催讨欠款，谌细水出具欠条一张，载明“借温美娥人民币壹拾叁万元正，6月30日还20000元，八月底前还清。”
本院认为，本案争议的焦点在于温美娥、谌伟、谌细水之间是否形成民间借贷法律关系及欠款的数额。《中华人民共和国合同法》第一百九十七条规定，“借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定，“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。”被上诉人温美娥主张本案是民间借贷纠纷，其虽提供了欠条，但其对借款的用途、借据发生的过程的陈述，与谌伟出具的欠条内容不一致，该欠条载明“退回熊某某投资资金”，并非借款，温美娥当时亦未对此提出异议。同时，温美娥未提供其他证据予以佐证双方当初形成的是民间借贷法律关系，故本案所涉款项应为投资资金，本案不应定性为民间借贷纠纷，原审法院定性错误，本院予以纠正。关于该款项的数额问题，被上诉人主张谌细水出具的欠条中的130000元系谌伟的借款本金及利息，经查，并无证据证明双方对2011年10月24日至2013年5月2日期间连续计息及利率进行约定，温美娥亦认可其在谌伟出具的欠条上自行加上了“贰分每月”的内容，其主张该期间的款项利息为月息2分无事实依据，故对其陈述该期间利息计算为72000元，减去10000元已付利息及零头2000元，剩余利息60000元的意见，本院不予采纳。因此，被上诉人主张谌细水所出具的欠条由70000元本金及60000元利息组成，因该60000元利息并无证据证实，故不能推断出另外70000元为本金，涉案款项数额应为130000元整。谌伟在欠条中承诺到期未还计利息，因双方未约定利率，故应按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的标准，从其承诺的履行期间届满之次日起计算。谌细水虽为谌伟向温美娥出具欠条，但谌伟仍认可该债务系其个人债务，故谌细水的行为不能认定为债务转移，该债务应由谌伟个人予以承担。原审判决认定事实错误，适用法律错误，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销江西省南昌市青山湖区人民法院（2013）湖民二初字第137号民事判决；
二、谌伟于本判决生效之日起十日内向温美娥返还欠款人民币130000元及利息（自2013年3月1日起至付清款项之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计付）；
三、驳回温美娥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5590元，二审案件受理费2900元，共计8490元，由温美娥负担2970元，由谌伟负担5520元。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 莉
审 判 员 喻声忠
代理审判员 韩晓薇
二〇一四年十一月三日
书 记 员 高珊珊