广东省南雄市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0282民初1259号原告：杨辉，男，1962年8月12日出生，汉族，南雄市人，住南雄市。委托诉讼代理人：周凤麟，男，系广东永顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳兆权，男，1982年4月4日出生，汉族，南雄市人，住南雄市。（系原告杨辉的女婿）被告：刘长征，男，1972年10月19日出生，汉族，南雄市人，住南雄市。被告：刘光优，男，1971年11月13日出生，汉族，南雄市人，住南雄市。委托诉讼代理人：徐载龙，男，系广东循正律师事务所律师。原告杨辉诉被告刘长征、刘光优合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年1月23日公开开庭进行了审理，原告杨辉及其委托代理人周凤麟，被告刘光优的委托代理人徐载龙到庭参加了诉讼。被告刘长征经本院以公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨辉诉称，2013年11月16日因朋友关系，原告借资65000元给两被告做生意用，当时口头约定，借款在2015年元旦前一次性还清，由于被告不遵守承诺，原告已多次向两被告催还借款，至今都分文未偿还给原告，为此，原告起诉至法院，请求1、依法要求判决两被告共同清偿借款65000元给原告。2、两被告承担本案诉讼费用。原告在举证期限内为支持自己的诉请提供如下证据（复印件与原告均核对无异）：1、原告身份证复印件一份，用以证明杨辉的身份。2、2013年11月6日所写的欠条原件一张，用以证明被告刘长征、刘光优二人欠原告杨辉65000元的事实。3、《证明》复印件一张，用以证明被告刘长征现下落不明。4、《南雄市雄州街道征英砖厂》的工商查询信息复印件一份，用以证明该厂已经搬迁，并从2013年11月6日一直经营至今的事实。5、《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》复印件一张，用以证明原告与二被告签订该协议，其中第三条约定二被告应在2014年12月31日之前还清给原告合资本钱65000元的事实。被告刘长征未作书面答辩，也未到庭参加诉讼。被告刘光优辩称：请求法院依法驳回原告对被告刘光优的诉讼请求。第一、原告与被告刘光优没有借款的事实，原告所诉称的不是事实，依法应予驳回原告诉讼请求。第二、本案原告所提供的《欠条》由被告刘光优的签名，是基于双方于2013年11月6日签订的《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》，基于该协议所书写的欠条，根据该协议，该欠条的生效需要满足以下条件：1、甲方（被告方）没有得到政府搬迁费，厂没有搬迁的，该欠条无效。2、2013年12月31日没有搬迁的，欠条无效。只有机械生产的才生效，因此，由于本案该厂没有搬迁，政府也没有补钱，所以该欠条无效。而且根据法律规定，民事行为附条件的，附条件的民事行为，只有在条件生效时才生效，所以本案原告所提供的欠条由于没有满足生效条件，该欠条不生效。因此，原告的主张没有事实及法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。增加一点，原告诉称的这笔钱是补偿其的本钱与被告刘光优没有关系。因为从原、被告双方提供的证据，更明确该砖厂是属于刘长征所有，如原告其向另一被告刘长征投资了本钱，应向刘长征追偿，不应向另一被告刘光优追偿。被告刘光优向法庭提交的证据有（复印件与原件核对无异）：1、被告刘光优的身份证复印件一张，用以证明刘光优的身份。2、《南雄市雄州街道征英砖厂》的工商公示信息复印件一张，用以证明该厂在2012年5月4日成立时的经营场所在南雄市××街道楠木村铝制品厂水泥路右边煤厂，从2014年3月10日变更为南雄市全安镇羊角村下岭背果园的事实。3、《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》复印件一张，用以证明2013年11月6日所写的欠条约定了生效的条件，也证明原告与刘光优没有借款的事实。经审理查明：原告杨辉原是南雄市雄州街道征英砖厂的合伙人之一。2013年11月6日，原告杨辉与被告刘长征、刘光优签订了一份《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》，并在当日被告刘长征、刘光优写下欠原告杨辉65000元的欠条一张为凭。南雄市雄州街道征英砖厂注册日期是2012年5月4日，当时的经营场所是在南雄市××街道楠木村铝制品厂水泥路右边煤厂。该厂又在2014年3月10日在南雄市工商行政管理局继续进行了核准经营，并变更经营场所在南雄市全安镇羊角村下岭背果园。原告与二被告在2013年11月6日所签订的《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》内容如下：甲方：法人代表：刘长征、刘光优。乙方：原合股人：杨辉、张宗德、杨辉。为了明确甲乙双方在征英砖厂的权利和义务，经双方协商一致，签订本协议。一、乙方同意自愿放弃在征英红砖厂的股权，自双方签字之日起与征英砖厂的股份、财产以及任何机械设备等均无权所有，并无瓜葛，不得再干涉征英砖厂的正常生产及其他一切事情，否则甲方有权要求乙方赔偿征英砖厂正常生产的损失及其他相关费用等。二、如果原厂有搬迁补偿费，甲方所得60%，乙方（三人）所得40%。甲方没有得到政府搬迁费，厂没有搬迁不算，政府补到钱，搬厂日子时期本合同生效。否则甲方与乙方的欠条无效。2013年12月31日没有搬迁，甲方不做，欠条无效，收到本钱按股份分。注明：机械生产欠条生效。三、甲方应在乙方签订本协议之日起至2014年12月31日止，一年内一次性补清乙方原合资本钱。四、四本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，自甲、乙双方签字之日起生效。之后，原告多次与被告协商如何解决纠纷，未果。因此，原告杨辉现诉讼来院，要求被告刘长征、刘光优补清合资的本钱65000元。庭审中，被告刘长征经本院合法公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未作出书面答辩。而被告刘光优抗辩称，2013年11月6日所写的欠条是基于当日另外签订的一份《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》生效才生效的欠条，因为该协议的内容写明了该砖厂要在2013年12月31日搬迁，且还要得到了政府的搬迁费之后，以及该砖厂继续机械生产后，该欠条才生效。为此，被告刘光优认为，以上协议的内容未成就，致使该欠条也失去效力，并要求驳回原告杨辉的诉讼请求。案经本院调解，双方各持己见。本院认为：被告刘长征经本院合法公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃质证和抗辩的权利，本院依法缺席审理。从本案案情来看，原、被告是根据双方订立的《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》而产生的纠纷。所谓的合伙协议是指全体合伙人协商达成关于入伙、退伙、出资数额、盈余分配等事项的协议，而合伙协议纠纷是指合伙人之间因订立、履行、变更、终止合伙协议发生的权利义务纠纷。据此，本案应定性为合伙协议纠纷。从本案的案情分析，被告刘长征、刘光优在2013年11月6日所写给原告的欠条，是基于当日所签订的上述协议的内容成就时才产生效力的。本案争议的焦点问题有二个：（一）原、被告在2013年11月6日签订的《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》是否存在协议内容已成就则涉诉欠条成立的问题。本案中，根据上述协议第二条分析，原、被告虽然在搬厂时有无得到搬迁补偿费以及是否在2013年12月31日搬厂的问题上，庭审中，双方对此都未能举证证实。但双方在第二条已写明：“只要搬厂日子时期本合同生效”，以及第二条的最后一句写明：“注明：机械生产欠条生效”等内容，以此说明，只要是搬厂了和机械生产了，才是上述协议的内容已成就了，而产生对欠条生效的必要条件。南雄市雄州街道征英砖厂是在2012年5月4日注册，原经营场所在南雄市××街道楠木村铝制品厂水泥路右边煤厂，然后，该厂在2014年3月10日之前已搬迁到经营场所在南雄市全安镇羊角村下岭背果园内，有在2014年3月10日在南雄市工商行政管理局核准了登记信息为凭，登记状态为存续。本院认为，该厂已进行了搬迁，机械生产也得到了存续。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。综上，本院认定原、被告在2013年11月6日所签订《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》的协议内容已经成就，则被告刘长征、刘光优在2013年10月6日所写的欠原告杨辉欠款65000元的欠条已经成立。（二）被告刘长征、刘光优是否应当偿还原告杨辉欠款65000元的问题。由于原、被告在2013年11月6日签订的《征英砖厂法人代表与原合股人的补充协议》实际已生效，且该厂机械生产了则欠条也生效的情况，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；…………。”所以，原、被告应该按上述协议处理有关纠纷，其中该协议第三条写明：甲方应在与乙方签订本协议之日起至2014年12月31日止，一年内一次性补清乙方原合资本钱。另外，债是按合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，承担义务的人是债务人。由此可见，原告的该项主张，其理由充分，证据确实，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条，《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第八十四条、第八十五条、第一百零六条、第一百零八条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条之规定，判决如下：被告刘长征、刘光优应在本判决生效之日起十日内向原告杨辉偿还欠款65000元。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1425元，由被告刘长征、刘光优负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行，一方如拒绝履行，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。审 判 长  许文杰人民陪审员  邓锦绣人民陪审员  何 伟二〇一七年三月二十三日书 记 员  吴海燕附法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。2、《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第八十五条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。3、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。