云南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云刑终951号
原公诉机关云南省丽江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冉孟德，男，1967年5月2日出生，汉族，小学文化，农民，四川省盐边县人，住盐边县。2007年9月12日因运输毒品罪被云南省临沧市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币1万元，2012年12月25日假释，假释考验期自2012年12月25日至2015年8月13日。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于云南省宁蒗县看守所。
辩护人张云东，云南瑾鹏律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴兴强，男，1988年10月20日出生，傈僳族，小学文化，农民,云南省华坪县人，住华坪县。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于云南省宁蒗县看守所。
指定辩护人牛开凡，云南格元律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谷兴才，男，1995年9月10日出生，汉族，初中文化，农民，云南省华坪县人，住华坪县。因本案于2015年7月2日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于云南省宁蒗县看守所。
指定辩护人尹其臻，云南格元律师事务所律师。
云南省丽江市中级人民法院审理丽江市人民检察院指控原审被告人冉孟德、吴兴强、谷兴才犯运输毒品罪一案，于二○一六年五月二十五日作出（2016）云07刑初7号刑事判决。原审被告人冉孟德、吴兴强、谷兴才不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。云南省人民检察院指派检察员张有贵、杨燕萍出庭履行职务。上诉人冉孟德及其辩护人张云东，吴兴强及其指定辩护人牛开凡，谷兴才及其指定辩护人尹其臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2015年5月底，被告人冉孟德受他人之托欲往云南省临沧市永德县永康镇将一批藏匿于山上的毒品运回四川省攀枝花市。冉孟德通过谷某2(在逃)等人的介绍和安排找到被告人吴兴强一同运输毒品。2015年6月9日，冉孟德、吴兴强在一马姓彝族男子的带领下，到永康镇山上取出藏匿的16块毒品。马姓彝族男子离开后，被告人冉孟德、吴兴强徒步背运毒品往回走。因迷路，二人将毒品藏于永德县小孟某山上后于2015年6月15日乘车返回。为将毒品运回四川省攀枝花市，被告人吴兴强联系了被告人谷兴才一同运输该批毒品。当月27日，被告人冉孟德、吴兴强、谷兴才三人在四川省攀枝花市购买两辆摩托车作为运输工具，三人驾车到达临沧市永德县小孟某并取出藏匿于山上的毒品后，由谷兴才驾驶黑色摩托车在前探路，吴兴强驾驶红色摩托车携带冉孟德和毒品跟随。30日19时许，当被告人冉孟德、吴兴强骑车经过大理州南涧县往弥渡县方向16公里处时被宁蒗县公安局禁毒大队侦查员抓获，并当场从吴兴强驾驶的红色摩托车货架处查获毒品可疑物16块;同年7月1日10时15分，被告人谷兴才在楚雄州南华县至太平镇27.6公里处被宁蒗县公安局禁毒大队侦查员抓获。查获的16块毒品可疑物经计量净重5654克，经鉴定为毒品海洛因，含量为65.55%。
原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十八条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十九条、第五十七条第一款之规定，认定被告人冉孟德犯运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，与前罪未执行的刑罚有期徒刑二年零七个月零十三天、罚金一万元并罚，决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人吴兴强犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人谷兴才犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品海洛因5654克以及扣押在案的摩托车二辆、黑色直板三星手机二部、白色直板触屏手机一部、黑色折叠尖刀二把、人民币5662元、农业银行卡（卡号62×××73）一张、云南省农村信用社联合社金碧卡(卡号62×××68）一张、手电筒四支和起子两把依法予以没收。
宣判后，原审被告人冉孟德、吴兴强、谷兴才不服，均提出上诉。冉孟德上诉称，原判认定事实不清，量刑过重，幕后老板未抓获，主犯彭正伟未起诉，自己系从犯，受雇运输毒品，犯罪情节较轻，仅起辅助作用，希望二审从轻改判。其辩护人提出相同的辩护意见。吴兴强上诉称，自己系从犯，犯罪情节较轻，希望二审从轻改判。其辩护人提出相同的辩护意见。谷兴才上诉称，本案主犯为在逃的谷某2和未起诉的彭正伟，自己系从犯，犯罪情节较轻，希望二审从轻改判。其辩护人提出相同的辩护意见。
云南省人民检察院认为，原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，程序合法；冉孟德、吴兴强、谷兴才的上诉意见不成立，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年5月底，上诉人冉孟德受他人之托欲往云南省临沧市永德县永康镇将一批藏匿于山上的毒品运回四川省攀枝花市。冉孟德通过谷某2(在逃)等人的介绍和安排找到上诉人吴兴强一同运输毒品。后冉孟德、吴兴强在一马姓彝族男子的带领下，到永康镇山上取出藏匿的16块毒品往四川方向运输，因迷路，二人将毒品藏于永德县小孟某山上。后吴兴强联系了上诉人谷兴才一同运输该批毒品。冉孟德、吴兴强、谷兴才三人购买两辆摩托车作为运输工具，并商定采取由谷兴才驾车探路，吴兴强驾驶摩托车携带冉孟德和毒品跟随的方式运输毒品。同年6月30日19时许，冉孟德、吴兴强骑车行至大理州南涧县往弥渡县方向16公里处时被民警抓获，并当场从二人所乘摩托车货架处查获毒品可疑物16块，7月1日10时许，谷兴才骑车行至楚雄州南华县至太平镇27.6公里处时被民警抓获。查获的16块毒品可疑物经计量净重5654克，经鉴定为毒品海洛因。上述事实清楚，有下列证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、（2007）临中刑初字第390号刑事判决书、假释证明书，证实本案案件来源、管辖情况，其中冉孟德2007年9月12日因犯运输毒品罪被云南省临沧市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币1万元，2012年12月25日被假释，假释考验期自2012年12月25日至2015年8月13日。
2．案件侦办过程说明、抓获经过，证实公安机关获取线索、初查、研判并破获案件的过程。2015年6月30日19时许，民警在大理州南涧县往弥渡县方向16公里处将被告人冉孟德、吴兴强抓获，当场从吴兴强驾驶的红色摩托车货架处查获毒品可疑物16块;次日10时15分，在楚雄州南华县至太平镇27.6公里处将被告人谷兴才抓获。
3．检查笔录及照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证实①2015年6月30日19时许，侦查员将被告人冉孟德、吴兴强抓获后，当着见证人及二被告人的面对吴兴强驾驶的摩托车以及二被告人的人身和随身物品进行检查，侦查员从摩托车货架处的黑色双肩包内查获毒品可疑物16块，并从二被告人的随身物品中查获现金、银行卡、手机、黑色折叠刀等涉案物品；②侦查员对三被告人的手机及通话情况进行检查并对前述检查过程均予以拍照固定，并将与本案相关的物品予以扣押。
4．被告人冉孟德、吴兴强、谷兴才的供述与辩解及视听资料，证实2015年6月9日，冉孟德、吴兴强在一彝族男子的带领下，到永康镇运输藏于山上的16块毒品，该男子将毒品取出交给二人后离开，由于冉孟德和吴兴强路不熟，将毒品背运到永德县小孟某后，又将毒品藏于山上乘车返回。为将毒品运回四川攀枝花，吴兴强联系熟悉路线的谷兴才一同运毒。2015年6月27日，冉孟德、吴兴强、谷兴才三人在四川攀枝花购买两辆摩托车后一同前往临沧市永德县小孟某，取出藏匿于山上的毒品，谷兴才驾驶黑色摩托车在前探路，吴兴强驾驶红色摩托车携带冉孟德和毒品跟随，当月30日19时许，冉孟德、吴兴强骑摩托车经过大理州南涧县往弥渡县方向16公里处时被宁蒗县公安局禁毒大队侦查员抓获，次日10时15分，谷兴才在楚雄州南华县至太平镇27.6公里处被宁蒗县公安局禁毒大队侦查员抓获。
5．证人证言。陈某的证言，证实其在展鹏商贸有限公司上班，公司老板叫王怀欧，2015年6月27日一个四十多岁的中年人带着两个二十多岁的年轻人在公司里以每辆6480元的价格买了一辆红色和一辆黑色的豪爵150-2E摩托车，购买者的身份信息为谷清华和杨红，还证实中年男子在当年4月16日在店里以“杨红”的名义购买过一辆摩托车。王远林的证言，证实冉孟德是其丈夫，134××××1996这个号码和家里的农行卡都是冉孟德使用，家里的云南省地图在其两年前打工回家时就有了，平时丈夫在家，粉红色“wellphone”翻盖手机其和冉孟德都在使用，但其不识字，也不会发短信，其还证实冉孟德2015年6月二十几号就离开家了。向某、张某的证言，证实2015年6月13日，彭正伟（存疑不诉处理）发短信向其借2000元钱，并让其转到卡号为62×××73（冉孟德持有）这张银行卡上，后妻子张某将2000元钱存到这张卡上。兰金山、丁富琼的证言，证实案发前吴兴强、谷某1和谷某2在二人经营的“知不多”和“情醉傈源”酒吧一起喝过酒。谷某1的证言，证实2015年6月份的时候，其和谷某2在“情醉傈源”酒吧喝茶，后谷某2打电话邀约吴兴强到酒吧并商量背毒品的事情；过了两三天，其又同谷某2、吴兴强到达攀枝花清香坪，并见到了一个40岁左右的汉族男子；2015年6月二十几号，攀枝花的汉族男子以及吴兴强、谷某2等人又在“情醉傈源”酒吧共同商量背毒品的事。
6．称量笔录、称量照片、毒品称量告知书及提取毒品记录，证实三被告人运输的毒品可疑物，经计量毛重为5978克，净重为5654克，并将称量结果告知了三被告人，公安民警从前述毒品可疑物中随机抽样十份，每份提取0.2克送司法鉴定中心鉴定。
7．理化检验报告、鉴定意见通知书，证实从本案查获的毒品可疑物中随机提取10份、每份提取0.2克白色粉末物送检，鉴定意见为：送检物证中均检出海洛因成分，含量为65.55%，并将鉴定结果依法告知了三名被告人。
8．辨认笔录及照片，证实在见证人的见证下，冉孟德、谷兴才、吴兴强分别从十张照片中将对方辨认出来；证人谷某1从十张不同男性免冠照片中将本案的三名被告人辨认出来；证人陈某从十张照片中辨认出5号照片上的人（冉孟德）就是购买摩托车的人。
9．手机检查笔录、照片及通话清单、调取证据通知书、银行卡交易清单、住宿信息查询单，证实侦查人员对本案涉案手机进行检查，对通话清单、银行卡交易信息和住宿信息进行查询，以此查证涉案人员在犯罪过程中的通话情况、资金往来情况及住宿情况。
以上证据均经原审庭审质证、认证，来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人冉孟德、吴兴强、谷兴才为牟取非法利益，运输毒品海洛因数量大，其行为均构成运输毒品罪。三人相互配合，共同运输，构成共同犯罪。冉孟德属毒品再犯，依法应从重处罚。三名被告人及其辩护人所提本案还有作用和地位更大的犯罪嫌疑人未到案或者为未被追诉，对在案被告人应从轻或者减轻处罚的辩护意见，符合本案事实，本院予以采纳。冉孟德及其辩护人所提冉孟德系受雇运输毒品，犯罪情节较轻的上诉理由和辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。冉孟德虽然是毒品再犯，但是前罪所涉运输毒品数量较小且是二人共同所为，可以认定冉孟德属于可以判处死刑，但是不必须立即执行的犯罪分子。吴兴强及其辩护人所提吴兴强系受雇运输毒品，犯罪情节较轻的上诉理由和辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。谷兴才及其辩护人所提谷兴才在本案中犯罪情节较轻、所起作用小较小的辩护意见，符合实际情况，本院予以采纳。综上，原判定罪准确，审判程序合法，但根据案件实际情况,对本案三被告人的量刑可予适当从轻改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第四十八条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第八十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省丽江市中级人民法院（2016）云07刑初7号刑事判决第四项,即查获的毒品海洛因5654克以及扣押在案的摩托车二辆、黑色直板三星手机二部、白色直板触屏手机一部、黑色折叠尖刀二把、人民币5662元、农业银行卡（卡号62×××73）一张、云南省农村信用社联合社金碧卡(卡号62×××68）一张、手电筒四支和起子两把依法予以没收；
二、撤销云南省丽江市中级人民法院（2016）云07刑初7号刑事判决第一、二、三项，即被告人冉孟德犯运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，与前罪未执行的刑罚有期徒刑二年零七个月零十三天、罚金一万元并罚，决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人吴兴强犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人谷兴才犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
三、上诉人冉孟德犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产,与前罪未执行的刑罚有期徒刑二年零七个月零十三天、罚金一万元并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
四、上诉人吴兴强犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
五、上诉人谷兴才犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币5万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月2日起至2030年7月1日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 伟
代理审判员 刘晓亮
代理审判员 殷增华
二〇一七年一月九日
书 记 员 张美林