天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）一中民二终字第0354号
上诉人（原审被告）潘桂兰，女，1960年出生，汉族，住天津市蓟县。
委托代理人李宝存，天津永亮律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）付大军，男，1956年出生，汉族，住天津市宝坻区。
委托代理人苏桂祥，天津天衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）于长海，男，1963年出生，汉族，住天津市蓟县。
上诉人潘桂兰因合伙协议纠纷一案，不服天津市蓟县人民法院（2013）蓟民重字第6号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潘桂兰的委托代理人李宝存，被上诉人付大军及其委托代理人苏桂祥到庭参加诉讼，被上诉人于长海经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原审法院查明，2005年初，潘桂兰通过案外人王东升承包天津市蓟县白涧镇杜吉素村山场一处准备开办石料厂，因资金不足，即与于长海找到付大军合伙开办石料厂，付大军同意合伙后，潘桂兰、于长海与付大军三方于2005年3月18日签订书面协议，协议约定：由付大军投资300000元，潘桂兰投资200000元，于长海投资300000元，其余不足部分由付大军、于长海筹措；石料厂建成投产后，留足生产资金，剩余款首先归还付大军、于长海双方所借款及利息，然后归还付大军、于长海比潘桂兰多投入的各100000元；盈利后付大军分得34%，潘桂兰、于长海各分得33%；投资后中途不得退股；石料厂如果亏损，则由三方均担；如若停产，则承包山场的承包费，由三方均担；如若停产出售，所得款首先归还借款，然后再归还股金，其余款均分；付大军现有装载机一台作价90000元算作投资。同时，商定由付大军负责合伙全面工作，由于长海负责采购，由潘桂兰担任会计管理现金及账目。协议后，付大军于当天和次日分别交给潘桂兰投资款200000元和100000元，潘桂兰为付大军分别出具了收据。合伙期间因石料厂各种证照没有办理成功，石料厂一直未建成，付大军遂将其投入的装载机一台收回。后付大军多次找到潘桂兰、于长海协商散伙事宜未果而成讼。庭审中，潘桂兰提供清单记载合伙期间开支为418119.15元，其中买山场104000元、办开采证5000元、工人工资29333元、厂子开支27990.15元、于长海支230000元、大军修车19896元、保险1900元。并主张合伙开支中有118119.15元属其投资，其余300000元为付大军投资。于长海支款中有130000元用于购买设备，100000元用于其治病。对潘桂兰提供的清单及主张于长海予以认可。付大军对潘桂兰主张的开支及投资认可，但认为潘桂兰支给于长海款中的100000元是于长海得病后所支，未经付大军同意，应由潘桂兰、于长海连带返还。对此，潘桂兰主张支给于长海款中的100000元是于长海得病前所支，虽然没有支款条，但于长海认可，该款应由于长海自己返还。于长海同意潘桂兰主张。付大军请求判令解除双方之间的合伙协议；由潘桂兰、于长海连带返还投资款198140元；诉讼费由潘桂兰、于长海负担。
原审法院认为，潘桂兰、于长海与付大军三方签订了书面协议，其合伙关系成立。因合伙开办石料厂不能办理各种证照，合伙目的不能实现，具备散伙条件，故付大军主张解除合伙协议，应予支持。潘桂兰、于长海与付大军对付大军投资300000元、潘桂兰投资118119.15元、合伙期间开支即亏损318119.15元及于长海自用合伙资金100000元认可，原审法院予以确认。潘桂兰、于长海与付大军在协议中约定如果亏损由三方均担，现付大军在本案中请求承担34%的亏损，其请求承担的亏损数额大于三方均担的数额，原审法院照准。据此，付大军亏损数额为108160.51元（318119.15元×34%），潘桂兰、于长海亏损数额分别为104979.32元（318119.15元×33%）。付大军投资300000元，扣除应摊亏损108160.51元，应收回投资191839.49元。潘桂兰投资118119.15元，扣除应摊亏损104979.32元，应收回投资13139.83元。于长海应摊亏损104979.32元、应返还自用合伙资金100000元，计204979.32元。付大军应收回投资191839.49元应由于长海返还。关于付大军主张潘桂兰在于长海得病后支给100000元用于治病，潘桂兰应承担连带责任问题。潘桂兰在合伙期间担任会计管理现金及账目，对合伙收支应有往来账目及相应单据，特别是于长海所支款项，虽然潘桂兰提供有开支清单并有于长海认可，但不足为证，而且潘桂兰拒不提供其他证据，故推定付大军的主张成立，潘桂兰就于长海应返还合伙资金100000元承担连带责任。综上，付大军要求于长海返还投资款198139.49元，潘桂兰在100000元内承担连带责任，理据充分，应予支持。付大军要求于长海、潘桂兰连带返还全部投资款，理据不足，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条的规定，缺席判决：一、付大军与潘桂兰、于长海于2005年3月18日签订的合伙协议终止履行；二、由于长海返还付大军投资款198139.49元，潘桂兰在100000元内承担连带责任。于判决生效后十日内一次付清；三、驳回付大军其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费用12750元，由付大军承担4250元，由于长海承担8500元。
上诉人潘桂兰不服原审判决，向本院提起上诉。上诉人认为，于长海所支走的100000元钱是在其得病前用于购买设备所用，于长海也认可，同时原审法院也认定了这一事实。既然是在于长海得病之前支取的且用于购买设备所用，那么对此上诉人不存在任何责任。原审法院判决上诉人对于长海占用的合伙财产承担连带给付责任是没有事实和法律依据的。请求二审法院：依法撤销原审判决主文第二项的由上诉人在100000元内承担连带责任。
被上诉人付大军辩称，潘桂兰作为合伙人负责管理合伙期间的账目。在合伙经营期间，按照合伙之前的约定，大项的开支必须经过合伙人之一的被上诉人同意。合伙人中仅有被上诉人提供300000元现金，这些现金交由上诉人潘桂兰管理，对现金的支出应按合伙的约定进行使用，大项的支出必须要经过合伙人的同意。涉案的100000元，被上诉人从来不清楚此事，亦不承认这个事实。被上诉人对潘桂兰主张涉案款项是于长海以用于购买设备为由支走，后又用于看病的说法不认可，该款项是在于长海得病后支取的。潘桂兰负责管理合伙财产，其就应持有相应的账目及单据，被上诉人及原审法院要求潘桂兰提供相关账目及相关单据，但潘桂兰拒绝提供，在此情况下，原审法院依据证据规则的规定推定被上诉人的主张成立是有法律依据的。潘桂兰应对于长海使用的100000元承担连带责任，潘桂兰对此是有过错的。请求二审法院维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明的事实无误。双方当事人在二审审理期间均未提供新的证据。
本院认为：依据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。潘桂兰上诉主张于长海支取的100000元系用于合伙购买设备，并非自用，其不应承担连带责任。对此，潘桂兰作为双方当事人合伙经营期间负责会计及账目工作的人员，应当掌握合伙资金的支出情况，并负有证明该100000元用于购买设备的举证责任。潘桂兰不能提供证据证明该笔款项系用于合伙债务，故此，潘桂兰应承担对其主张举证不利的后果。对于长海使用的100000元，不应被认定为合伙债务，于长海理应予以偿还。因潘桂兰在合伙期间负责管理合伙资金，对于长海从合伙资金中支取100000元自用存在过错。原审法院据此判决于长海返还付大军投资款198139.49元，潘桂兰在100000元内承担连带责任正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人潘桂兰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周全胜
代理审判员 王 岩
代理审判员 赵永华
二〇一三年十月二十一日
书 记 员 张 莹
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条：
第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。