西安市灞桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）灞民初字第00967号
原告西安某某公司（现更名为某乙公司，以下简称某乙公司）。
法定代表人许某某，任该公司总经理。
委托代理人宁某，陕西某某律师事务所律师。
委托代理人朱某某，陕西某某律师事务所律师。
被告台州某某公司（以下简称台州某某公司）。
法定代表人李某，任该公司总经理。
委托代理人段某某，陕西某某律师事务所律师。
原告某乙公司诉被告台州某某公司定作合同纠纷一案，本院于2015年4月13日立案受理后，依法由审判员韩磊担任审判长，与代理审判员张艳英、人民陪审员刘益鹏组成合议庭于2015年6月10日、同年6月17日、7月17日三次公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告某乙公司诉称，2012年9月29日，原、被告签订了编号为20120927002号的《购销合同》，合同约定原告向被告采购咏春时尚收纳箱及好而惠整理箱等九组塑料注塑模具，交货日期为2012年12月10日，合同价款115万元。支付方式为：合同签订后，原告支付被告合同总价款的40%，被告向原告开具同等金额17%的增值税发票；被告试模合格后，通知原告派人前往被告单位现场再次试模合格后，原告支付被告合同总价款的20%，被告同时向原告开具同等金额17%的增值税发票；被告将模具交付到原告指定地点，满足模具试产条件后，被告应安排技术人员前往原告现场指导模具调试，正常生产20天内，原告支付被告合同总价款的20%；模具正常生产或非因被告原因6个月后，原告支付被告合同总价款的10%；自模具到原告正常生产或非因被告原因一年后的30天内，原告支付合同剩余货款。模具技术质量要求为：模具所选用的原材料及电器部件、标准件、零配件等必须按照原、被告签订的技术协议选用。最终验收为：模具安装调试完毕进入为期15天的生产试运行期，被告应派员进行现场跟踪，试运行期满后双方进行在场验收。违约责任为：如被告逾期交货的，每逾期一日，应向原告支付合同总价款的3‰的违约金；如模具逾期未通过最终验收超过30天的，视为不能交货，被告应返还原告已付款项，原告有权解除合同并有权要求被告支付未合格部分金额5%的违约金。合同签订后，原告按照合同约定已分别向被告支付40%、20%的合同款项及5万元，共计74万元。而被告逾期至2013年3月15日才向原告交货，在模具交付后，被告也未按合同约定及原告要求对模具进行调试及进行最终验收，同时，模具存在严重的质量缺陷，大部分模具根本无法使用，致使原告订立合同之目的无法实现，并给原告造成重大经济损失，原告于2015年4月1日向被告发出《解除合同告知函》，解除双方之间所签订的《购销合同》。为维护原告的合法权益，请求法院依法判决被告返还原告已支付的货款740000元及违约金381800元，诉讼费由被告承担。
被告不同意原告的诉讼请求。辩称：1、台州某某公司交付原告的模具没有质量问题，都是经过双方检验合格的，据被告调查，原告使用该模具生产的产品至今仍在西安华润万家超市卖售；2、原告提出修改模具，才导致交货迟延，被告不存在逾期交货的问题。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年9月29日原告某乙公司与被告台州某某公司在浙江省台州市签订了名为购销合同，实为定作合同的《西安凡高实业发展有限公司模具采购合同》。合同第一条约定了塑料注塑模具的产品名称、产品图片、零件和模具名称、模腔模芯材料（宝钢718、宝钢P20）、单价、金额、交货日期（2012年12月10日）。第二条约定了付款方式为六个月银行承兑汇票，给付期限：合同签订后7天内，甲方（某乙公司）预付合同总价的40%给乙方（台州某某公司），乙方开具已支付金额的增值税发票给甲方；乙方试模确认合格后，通知甲方派人前往乙方单位现场试模确认合格后，甲方支付合同总价的20%给乙方，乙方开具相同金额增值税发票给甲方；乙方发送模具至甲方指定地点，满足模具试产条件后，甲方通知乙方安排技术人员前往甲方现场指导模具调试，正常生产20天内，甲方再支付合同总价的20%给乙方，乙方开具剩余合同总额的增值税发票给甲方；模具连续正常生产或非乙方原因6个月后，甲方支付合同总价的10%给乙方；自模具到甲方正常生产或非乙方原因一年后的30天内，甲方支付合同剩余货款给乙方。第六条约定维修方式为：1、自模具在甲方验收合格之日起，在保修期内乙方进行免费保修服务，免费保修期限为一年。保修期内，乙方必须在接到甲方维修通知后72小时内派人至甲方现场维修。2、保修期内，如由于不可抗拒或甲方人为因素造成的损坏，乙方负责免费维修，模具材料成本费用由甲方承担；保修期内，非甲方人为和非不可抗拒因素造成的关键零部件损坏，乙方免费维修，材料费和其它费用由乙方负责。保修期内如由于模具原因造成甲方注塑机等设备损坏，甲方保留追究乙方赔偿责任。保修期外，非甲方人为和非不可抗拒因素造成的损坏，在乙方承诺的寿命期限内，乙方需要免费维修。3、保修期后，乙方必须在接到甲方维修通知后3天内派人至甲方现场维修。非以上约定的损坏情形，乙方可酌情收取费用，收费标准双方另行约定。4、验收要求及标准：1）模具安装调试完毕后进入生产试运行期，为期15天，以检验模具的稳定性和可靠性，乙方应派员进行现场跟踪，如乙方不派员，甲方将做好运行记录即作为模具运行状况的证明，此证明作为模具最终验收的依据之一，试运行期满后双方进行在厂验收。2）验收标准遵照国家、行业及双方签订各项书面文件综合进行。3）在模具设计、制造、交付过程中，无论甲方对某一环节是否确认，都不能免除由于乙方错误所带来的模具缺陷乙方应承担的责任。4）每次阶段性验收时，连续试产或生产合格产品不少于15模，合格率不低于98%。有其他更高规定的，按照高的规定执行。第七条违约责任及纠纷处理约定为：1、本合同经签订生效后，双方不得随意变更，若确实需要更改时双方应友好协商进行，且合同的变更及修改须以书面形式变更。若因发生变更造成某一方蒙受损失，提出变更方应对因此而给对方造成的损失进行补偿。2、乙方逾期交货，每逾期一天，应支付甲方（合同总金额）3‰的违约金，逾期交货在15天内违约金累计总额不超过合同总金额的2%，逾期交货超过30天，视为不能交货，乙方应返回甲方已付款项，甲方有权解除合同。自然或不可抗拒原因除外，但乙方须于3天内书面通知甲方。3、甲方逾期付款，按逾期部分货款总额同期银行双倍利息支付违约金。4、在甲方厂内，模具未按照合同之约定通过甲方最终验收合格而造成逾期未通过最终验收，若乙方原因，每逾期一天，应支付未合格交货部分金额1‰违约金，未通过最终验收逾期在30天内违约金累计总额不超过未合格交货部分金额的2‰，未通过最终验收逾期超过30天，视为不能交货，乙方应返回甲方已付款项，甲方有权解除合同并要求乙方支付未合格交货部分金额5‰违约金。5、保修期内，乙方在合同约定的期限内未能履行保修义务，每迟延一天，乙方向甲方支付总金额1‰的违约金；乙方在接到甲方通知二十天内未能将模具维修至正常使用的状态，甲方有权要求乙方换货并要求乙方赔偿经济损失。6、如发生不可抗力事件，受不可抗力事件影响的一方应取得政府部门出具的不可抗力事件的证明及公证机关的不能履行或不能全部履行合同的证明，并在事件发生后15个工作日内，及时通知另一方。经双方同意，可据此免除全部或部分责任。7、违约方因违约支付的违约金不能抵偿守约方的经济损失的，守约方可依法向违约方进一步追偿。8、本合同未尽事宜、违约责任及纠纷由双方协商解决，协商不成时，双方同意提交原告方法院裁决。第九条合同变更事项约定：1、乙方根据现场实际情况，确实需变更原合同约定的事项，乙方应预先提出变更清单对照表及变更的依据，经甲方确认后实施（双方签署的文件作为合同的附件）。2、无论乙方提供的材料是按原合同的要求或根据现场的实际情况变更后的材料，乙方都不能免除对模具应承担的责任。3、因甲方的原因变更合同材料时，甲方应书面通知乙方，双方协商签署有效变更文件。如造成乙方损失由甲方承担。4、甲方在模具制造中途，变更合同内容以至造成乙方损失，乙方有权要求甲方进行补偿或赔偿。5、乙方根据实际情况，发现原方案不尽合理的，应及时通知甲方，并采取必要的措施修正计划或方案，经双方协商后签署有关文件，方能继续下一阶段工作。第十一条其他约定：1、模具免费保修1年，在1年的保修期内，因质量原因不能正常工作，乙方须在72小时内现场处理，72小时内恢复正常或有同等效果的替代方案，有影响生产并造成重大损失的（损失金额在10000人民币或因停产超过三天以上的），在保修期内的，甲方将从乙方质保金中予以扣除，质保金不足的，甲方保留追诉权利。2、主要零部件按照技术协议使用寿命规定，寿命内正常使用损坏，乙方须负责免费更换。3、甲方为乙方开模提供的样件或模具图纸，乙方按照甲方样件绘制的产品图纸和模具图纸等资料，产权归甲方所有，乙方不得以任何理由泄露或转借给第三方，否则，甲方将追究乙方法律责任。合同后附原告某乙公司于2012年10月15日签订的、被告台州某某公司于2012年10月13日签订的《注塑模具委外制造技术协议》及《模具制造保密协议》，协议分别对模具材料、技术要求、供应商（正钢、锦鸿、大同、上海ACC等）及台州某某公司对某乙公司专有资讯的保密义务等进行了约定。
协议签订后，原告某乙公司于2012年10月15日向被告台州某某公司开具一张460000元的银行承兑汇票。同年12月原告某乙公司工程师在被告台州某某公司确认试模合格后，于当月26日在台州某某公司致某乙公司的付款申请上签署：亿联模具共22副，已初步验收合格，请安排付款。某乙公司于2013年1月8日向台州某某公司开具了一张230000元银行承兑汇票，同日台州某某公司向某乙公司开具含税金额为462000元的增值税发票。隔日即1月10日某乙公司工程师又在台州某某公司1月9日致某乙公司的付款申请上签署：亿联要求支付第三期20%的模具款，模具现已全部完成，请公司考虑支付，否则其拒绝交付模具。同年1月29日某乙公司向台州某某公司提供修改模具资料，嗣后台州某某公司于2月23日及3月1日对部分模具进行变更，某乙公司工程师在该工程规格变更申请单上进行了签字确认。2013年3月15日原告法定代表人许某某的亲属许云宵以个人名义为被告法定代表人李某出具了46万元的借条，借期二月，利息壹分。2013年3月15日、21日、4月1日、15日某乙公司工程师以验收合格在模具验收函上签字，某乙公司也于同年3月15日、21日、4月1日、5月5日收到该批模具。2013年3月20日、21日、22日、23日、26日、27日、28日、29日、4月5日、6日、7日、8日、9日、10日、5月12日、13日、16日，某乙公司单方22次对该批模具进行试模，试模结果：全部存在质量问题。2013年5月17日台州某某公司委托小王货运从某乙公司拉回“好而惠”-32728滑轮整理箱的箱体及把手两副模具返修，箱体约定价格为8万元，把手2.2万元。同年6月27日某乙公司工程师给台州某某公司林总发送邮件，内容如下：贵公司2012年为我公司所开22副模具试生产情况汇总，现有12副模具无法正常生产，诚邀贵公司安排相关维修人员来我公司进行修改模具。2014年1月27日某乙公司向台州某某公司汇款50000元。2014年3月20日台州某某公司通过顺丰速运给某乙公司送达催款通知书一份，要求某乙公司支付剩余模具款410000元及改模费87000元，2015年3月25日又通过顺丰速运给某乙公司送达催款通知书一份，要求支付上述497000元。2015年4月1日某乙公司通过EMS给台州某某公司送达合同解除告知函，以模具存在严重质量缺陷无法使用拟解除合同。
另查明，某乙公司使用协议所属模具生产的产品现在华润万家超市有售卖。诉讼中，原告申请本院对涉案模具进行司法鉴定，未获准许后，原告自行对模具的尺寸、直径、厚度、供应商等进行测量，大多数测量项目不合格。2015年9月20日原告自行委托西安市产品质量监督检验院对被告生产的32728箱体模具原材料试样，依据GB／T1299-2000标准进行硬度HRC及化学成分检验，结果为：硬度HRC为36，C、Mn、Mo不合格，S、Si、P、Cr合格。
上述事实有原、被告陈述、模具采购合同、注塑模具委外制造技术协议、模具制造保密协议、银行承兑汇票、增值税专用发票、试模记录表及庭审笔录等材料在卷佐证。
本院认为，原、被告对双方签订的《西安凡高实业发展有限公司模具采购合同》、《注塑模具委外制造技术协议》及《模具制造保密协议》均予以认可，上述合同及协议系双方真实意思的表示，不违反法律规定，应属有效，双方应依合同全面履行各自的义务。原告主张被告2013年交付的产品存在严重质量问题，依据双方签订的合同第七条4款约定，在原告厂内，模具未通过甲方最终验收合格逾期超过30天，视为不能交货，被告应返还原告已付款项，原告有权解除合同，并有权要求被告支付未合格交货部分金额5%的违约金，其已于2015年4月1日通过EMS向被告送达了合同解除告知函，解除了双方签订的合同，被告应返还某乙公司支付的货款并赔偿违约金。根据双方签订的合同第六条4款1）项最终验收约定“模具安装调试完毕后进入生产试运行期，为期15天，乙方应派员进行现场跟踪，如乙方不派员，甲方将做好运行记录即作为模具运行状况的证明，此证明作为模具最终验收的依据之一，试运行期满后双方进行在厂验收”及第七条4款解除权约定“被告交付的模具未通过最终验收30天后，原告享有解除权”，本案原告于2013年3月20日至同年5月16日单方22次对该批模具进行在厂试模，试模结果：全部存在质量问题，原告某乙公司在2013年6月17日即取得解除合同之权利，因双方未约定解除权行使的期限，某乙公司应在合理期限内行使。然而，从“2013年5月17日台州某某公司委托小王货运从某乙公司拉回两副模具返修”及2013年6月27日某乙公司工程师给台州某某公司林总发送之邮件内容即“贵公司2012年为我公司所开22副模具试生产情况汇总，现有12副模具无法正常生产，诚邀贵公司安排相关维修人员来我公司进行修改模具”来看，一是台州某某公司交付的部分模具确实存在问题需要进行返修或修改，二是某乙公司并没有行使解除权的意思表示。根据《合同法》的规定定作人应当验收工作成果，某乙公司没有提交任何证据证明自2013年6月27日后该模具质量仍存在问题，且其于2014年1月27日向台州某某公司汇款50000元，此时应视为某乙公司已认可模具最终验收合格。2014年3月20日在台州某某公司通过顺丰速运给某乙公司送达催款通知书、要求某乙公司支付剩余模具款410000元及改模费87000元，亦可视为台州某某公司对某乙公司行使解除权的催告，某乙公司仍未就模具存在质量问题提出解除合同的意思表示。依双方签订的合同第六条1款约定“自模具在甲方验收合格之日起，在保修期内乙方进行免费保修服务，免费保修期限为一年”，该一年期限可视为催告的合理期限，自2014年1月27日视为某乙公司认可模具最终验收合格起算，至2015年1月27日保修期届满，此后某乙公司的解除权消灭，其2015年4月1日向台州某某公司送达合同解除函的行为，应属无效。原告诉讼中申请对涉案模具的质量问题进行司法鉴定，因该模具自2013年3月15日-5月5日交付至今，原告一直使用该模具进行生产，不能排除使用中造成的损坏，且自2014年1月27日视为验收合格至今已超出双方约定的保修期，没有鉴定的必要性，故本院未同意其申请鉴定的相关事项；后原告向法庭提交了2015年9月20日其单方委托西安市产品质量监督检验院对模具箱体原材料硬度HRC及化学成分的检验报告，检验结果有三项成分不合格，但从合同第一条2款的约定来看，双方签订合同时仅约定模具材料的品牌、型号，并未就原材料的成分进行约定，故对检验报告不予采信。诉讼中原告自己对模具的测评表结果显示不合格，因本案系定作合同，定作人有验收成果的义务，对成果的验收应在被告交付模具时提出，故对原告提交的交付两年后的模具测评表不予采信。综上，对原告主张模具存在质量问题，要求解除合同并返还已付款的请求，不予支持。
原告主张被告在履行合同过程中存在违约行为，按照双方签订的合同第二条2款的约定，甲方付款的同时乙方应给甲方开具同额增值税专用发票，原告两次付款后被告均未按约定开具增值税专用发票，应属违约；另外该款同时约定第三次付款时间是被告发送模具至原告指定地点正常生产20天内支付，但从被告提供的台州某某公司致某乙公司1月10日付款申请某乙公司工程师签署“亿联要求支付第三期20%的模具款，模具现已全部完成，请公司考虑支付，否则其拒绝交付模具”及此后3月15日原告法定代表人的亲属以个人名义为被告法定代表人出具46万元的欠条上看，被告要求提前支付第三次合同款的行为，违反双方签订的合同约定，亦属违约。对台州某某公司上述违约行为，双方签订的合同并未约定违约责任，某乙公司亦未主张违约责任。原告认为合同约定交货日期为2012年12月10日，被告2013年3月15日才向原告发货。从2012年12月26日原告某乙公司工程师在台州某某公司致某乙公司的付款申请上签署“亿联模具共22副，已初步验收合格，请安排付款”及2013年1月29日某乙公司工程师向台州某某公司提交修改模具资料并于随后的2月23日及3月1日在台州某某公司的工程规格变更申请单上签字确认来看，被告确实未按约定期限交付模具，但被告提交的工程规格变更申请单可证实逾期交付系双方合意修改模具导致，交货日期理应相应顺延。2013年3月15日、21日、4月1日、15日某乙公司工程师对模具验收合格后，台州某某公司将该批模具于2013年3月15日、21日、4月1日、5月5日全部运抵某乙公司完成交付，至此台州某某公司不存在违约行为。但2013年5月17日台州某某公司委托小王货运从某乙公司拉回两副模具返修，证明该返修的模具没有通过合格验收，台州某某公司违约应按约定支付违约金，因台州某某公司未提交证据证实该返修模具再次交付的时间，违约金可按双方约定的“未通过最终验收逾期违约金累计总额不超过未合格交货部分金额2‰”计为204元【（8万元＋2.2万元）＊2‰】。某乙公司以解除合同要求台州某某公司支付违约金381800元，没有事实依据，不予支持。《中华人民共和国民法通则》第八十五条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十五条第二款、第一百一十四条第一款、第二百六十一条、第二百六十二条之规定，判决如下：
一、驳回原告西安凡高实业发展有限公司解除合同、返还已付价款的诉讼请求。
二、被告台州某某公司于本判决生效之日起5日内支付原告西安凡高实业发展有限公司违约金204元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14896元，原告已预交，现由原告承担14846元，由被告承担50元（与主文二合并执行）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕
西省西安市中级人民法院。
审 判 长 韩 磊
代理审判员 张艳英
人民陪审员 刘益鹏
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 答 云