吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）白山民一终字第153号
上诉人（一审原告）：苑广福，男，汉族，1970年9月9日生，无职业，住吉林省长白朝鲜族自治县长白镇塔山委。
被上诉人（一审被告）：吉林双星药业有限公司。住所：吉林省长白朝鲜族自治县长白镇鸭绿江大街***号。
法定代表人：王霞，经理。
委托代理人：罗文义，男，汉族，1957年2月4日生，吉林双星药业有限公司副经理，住吉林省长白朝鲜族自治县长白镇塔山社区。
委托代理人：李明旭，长白朝鲜族自治县马鹿沟镇法律服务所法律工作者。
上诉人苑广福因与被上诉人吉林双星药业有限公司（以下简称双星药业）劳动争议一案，不服吉林省长白县人民法院（2014）长民一初字第239号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
苑广福一审诉称：自2007年始，苑广福在双星药业处工作至今。此期间，双星药业未依法为苑广福缴纳社会保险费。苑广福根据《劳动合同法》第38条的规定，请求解除与双星药业的劳动合同。根据《劳动合同法》第46条的规定，苑广福根据《劳动合同法》第38条规定解除劳动合同的，双星药业应当按每满一年支付一个月工资的标准向苑广福支付经济补偿。苑广福在双星药业处工作8年，双星药业应当支付经济补偿：1700元×7个月＝11900元。苑广福自2007年至2010年3月工作期间，三人烧锅炉，三班倒，没有休息日。双星药业应当支付休息日工资，其中：（1）2007年休息日工资：800元÷21.75天×104天×200%＝7650.57元；（2）2008年休息日工资：800元÷21.75天×104天×200%＝7650.57元；（3）2009年休息日工资：900元÷21.75天×104天×200%＝8606.90元。以上休息日工资合计：23908.04元。苑广福自2010年起至2014年7月1日，二人烧锅炉，二班倒，没有休息日。双星药业应当支付休息日工资和延长工作时间工资，其中：（1）2010年休息日工资：1300元÷21.75天×104天×200%＝12432.18元；2010年延长工作时间工资：1300元÷（8小时×21.75天）×4小时×150%×354天＝15868.97元；（2）2011年休息日工资：1500元÷21.75天×104天×200%＝14344.83元；2011年延长工作时间工资：1500元÷（8小时×21.75天）×4小时×150%×354天＝18310.34元；（3）2012年休息日工资：1500元÷21.75天×104天×200%＝14344.83元；2012年延长工作时间工资：1500元÷（8小时×21.75天）×4小时×150%×354天＝18310.34元；（4）2013年休息日工资：1700元÷21.75天×104天×200%＝16257.47元；2013年延长工作时间工资：1700元÷（8小时×21.75天）×4小时×150%×354天＝20751.72元；（5）2014年上半年休息日工资：1700元÷21.75天×52天×200%＝8128.74元；2014年上半年延长工作时间工资：1700元÷（8小时×21.75天）×4小时×150%×177天＝10375.86元。以上休息日工资合计：63595.41元；以上延长工作时间工资合计：83617.23元；经济补偿、休息日工资、延长工作时间工资合计：184933.32元。苑广福起诉至法院，要求：一、解除苑广福与双星药业的劳动合同；二、双星药业支付解除劳动合同经济补偿11900元；三、双星药业支付休息日工资89416.09元；四、双星药业支出付延长工作时间工资83617.23元。
双星药业一审辩称：一、关于参加工作时间及缴纳社会保险费的问题。苑广福在起诉状上称“自2007年开始，苑广福在双星药业处工作至今。此期间，双星药业未依法为苑广福缴纳社会保险费。”这与事实不符。1、苑广福于2008年4月份被应聘到吉林双星药业有限公司的，从事的工作岗位是锅炉工工作（吉林双星药业有限公司应聘人员履历表、工资表，证明这一事实）。可见，苑广福自2007年开始到双星药业处工作的说法是错误的。2、苑广福与双星药业从2009年开始至今分三次签订劳动合同（2009年1月至2010年12月签二年，2011年1月至2011年12月签一年，2012年1月至2016年12月签五年）。自从双方签订劳动合同之日起到现在双星药业始终给苑广福缴纳了社会保险费（社会保险缴费清单，证明这一事实）。可见，双星药业未依法为苑广福缴纳社会保险费的说法是错误的。二、关于要求支付经济补偿费、休息日工资、延长工作时间工资等问题。1、苑广福从事烧锅炉的工作是属于特殊工种，上一天班休息一天。不论轮班轮到休息日，还是节假日，都要正常上班，这是它的工作性质决定的。2010年3月，根据公司生产量小、用气量不大的实际情况，经公司领导研究，在征得锅炉工同意，对锅炉工人数及工资做了以下调整。（1）锅炉工人数由原来的三人三班倒，调整为二人两班倒。（2）锅炉工工资在原工资的基础上每人每月再增加200元，作为加班补助费。（3）遇到车间有提取生产时，因用气量较大，为减少锅炉工的工作量，由办公室人员负责推煤（动力车间工资表，孙克新、李振伟、陈旭的证词，证明这一事实）。这一调整是在公正、公平、平等自愿、协商一致的前提下进行的。而且，双星药业与苑广福按照双方约定，现已实际履行了四年之久。2、苑广福在计算经济补偿费、休息日工资、延长工作时间工资的方式是不合理的。（1）双星药业按照双方的约定已全部支付给了苑广福延长工作时间的加班费。（2）锅炉每年检验一次，维修一次，这是必经程序。检验和维修锅炉一次，时间长达1至2月左右，每年不等。在此期间锅炉工也上正常班。（3）根据生产车间不需要用气的时候，就要停炉，锅炉工上正常班。停炉时间也长达1至2月左右，每年不等。（4）双星药业根据公司的实际情况也给锅炉工专门安排了休息时间（2010年2月、3月、4月份动力车间苑广福工资表，吉林省政府非税收入通用票据，吉林省国家税务局通用机打发票，锅炉运行与交接记录等，证明以上事实）。可见，苑广福要求双星药业支付经济补偿费、休息日工资、延长工作时间工资是没有事实根据和法律依据的。三、关于诉讼时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”2010年3月，双星药业把原来的锅炉工三人三班倒调整为二人两班倒。这时候苑广福应当知道自己的权利被侵害，但当时双星药业答应给苑广福每月200元的加班费等优惠条件，苑广福便同意了。这样原、双星药业双方按照约定已实际履行了四年。2014年7月，苑广福向长白县劳动仲裁委员会提出仲裁申请。长白县劳动争议仲裁委员会以超过仲裁时效为由通知驳回申请。苑广福不服，又向长白县法院提起诉讼，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三条规定，依法驳回其诉讼请求。综上，请求法院驳回苑广福的诉讼请求。
一审法院总结本案争议的焦点问题是：1、苑广福要求解除与双星药业劳动合同是否合理，应否支持；2、苑广福要求双星药业支付解除合同经济补偿11900元，支付休息日工资89416.09元，支付延长工作时间工资83617.23元的诉讼请求是否合理，应否支持；3、苑广福要求支付休息日工资、延长工作时间工资的诉讼请求是否超过仲裁时效。
一审法院审理查明：苑广福于2008年4月到双星药业处从事烧锅炉工作，双方建立了劳动关系，应聘时苑广福未与双星药业签订劳动合同，在双星药业处工作期间，苑广福、双星药业双方签订了三次劳动合同。苑广福自2008年4月至2010年3月共三人分三班轮班烧锅炉，2010年3月后改为二人分两班轮班烧锅炉。苑广福在双星药业处工作期间，双星药业未为苑广福缴纳2010年之前的社会保险费。在双星药业处工作期间，遇检炉修炉苑广福周一至周六8小时上班，周日休息。2014年7月，苑广福申请劳动仲裁，长白朝鲜族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲字（2014）6号《不予受理通知书》，以苑广福的仲裁请求超过仲裁申请时效为由不予受理。苑广福不服，于2014年8月提起诉讼。
一审法院认为：关于苑广福提出的要求解除与双星药业劳动合同的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第四条：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费；个人依法享受社会保险待遇。”《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条第一款：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第三十八条第一款第（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”苑广福于2008年4月到双星药业处工作，双星药业依法用工，双方建立了劳动关系，双星药业应当为苑广福缴纳各项社会保险费。关于双星药业辩称因与苑广福未签订劳动合同而导致无法缴纳社会保险费的抗辩理由。一审法院认为，不签订劳动合同并不是不缴纳社会保险费的免责事由，一审法院对双星药业的抗辩理由不予支持。双星药业未依法为苑广福缴纳2010年之前的各项社会保险费，苑广福有权要求解除与双星药业之间的劳动关系。
关于苑广福提出要求双星药业支付解除劳动合同经济补偿11900元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”苑广福自2008年4月20日到双星药业处工作，一直到2014年6月30日主张权利截止时，一共工作了6年零2个月10天，在解除劳动合同之前12个月苑广福的平均工资为1700元以上，苑广福主张按1700元标准符合法律规定，因此苑广福所主张的合理的解除劳动合同经济补偿金为：1700元×6.5＝11050元。
关于苑广福提出要求双星药业给付休息日工资89416.09元、延长工作时间工资83617.23元的诉讼请求。苑广福作为锅炉工工作性质特殊，根据其工作特点实行的是不定时工作制。不定时工作制是指因企业生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间安排工作或因工作时间不固定，需要机动作业的职工所采用的弹性工时制度。原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时制的审批办法》第四条：“企业对符合下列条件之一的职工，可以实行不定时工作制：（一）企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工；（二）企业中的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工；（三）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工。”国务院《关于职工工作时间的规定》第五条：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”虽然苑广福双星药业双方签订了劳动合同，约定了工时制，但作为轮班倒的锅炉工，苑广福双星药业的实际履行方式仍为不定时工作制。作为用人单位按照行业惯例对锅炉工等特殊岗位实行不定时工作制，苑广福作为锅炉工无论是三人三班倒还是二人两班倒烧锅炉，都是正常工作，且苑广福无论检炉修炉期间还是正常轮班倒烧锅炉期间，双星药业均给支付相同工资，并为苑广福安排了倒班休息时间。苑广福工作地点在锅炉房，锅炉房中有床可以工间休息。苑广福双星药业对这种工作休息方式均未提出异议并一直履行，苑广福的这种劳动方式不能认定为加班。一审法院对苑广福主张休息日工资89416.09元、延长工作时间工资83617.23元的诉讼请求不予支持。
对于双星药业辩称苑广福主张休息日工资、延长工作时间工资的诉讼请求已过仲裁时效的辩解，因苑广福在双星药业处的工作及休息方式为不定时工作制，故一审法院对双星药业的此项辩解不予评判。
综上所述，苑广福、双星药业的劳动关系予以解除，双星药业应给付苑广福解除劳动合同经济补偿金11050元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《国务院关于职工工作时间的规定》第五条之规定，判决：“一、解除原告苑广福与被告吉林双星药业有限公司的劳动关系。二、被告吉林双星药业有限公司在本判决生效后立即支付给原告苑广福解除劳动合同经济补偿金11050元。三、驳回原告苑广福的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告吉林双星药业有限公司承担。”
苑广福上诉称：一审认定苑广福与双星药业实行不定时工作制错误。1、双方签订的劳动合同中约定了标准工作时间，加班按法律规定支付工资。苑广福不认可签订劳动合同的目的是缴纳社会保险费用。一审认定双方均认可签订劳动该合同的目的是缴纳社会保险费没有事实依据；2、根据《劳动法》第三十九条的规定，实行不定时工作制，需要经过劳动行政部门的批准；3、锅炉工不等于更夫，一审判决根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时制的审批方法》认定为不定时工作制，是错误的；4、依据《劳动合同法》第三十一条规定，双星药业应给付苑广福加班费；5、休息日工资和延长工作时间工资属于报酬工资，不属于惩罚性赔偿。应以劳动关系解除时间为争议发生日。
双星药业答辩称：双方签订了两次劳动合同，由三班倒改为两班倒，每月加班费200元，这是苑广福同意的，并且一直工作到现在。苑广福有充分的时间休息，一审时已经质证，请求二审法院维持一审判决。
本院查明：双方共签订三次劳动合同，2009年1月—2010年12月；2011年1月—2011年12月；2012年1月—2016年12月苑广福与双星公司签订了三次劳动合同。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求和上诉理由进行审理。苑广福上诉主张一审法院认定苑广福与双星药业实行不定时工作制错误，双星药业应给付苑广福休息日工资和延长工作时间工资。本院认为，虽然苑广福、双星药业签订的是标准工时的劳动合同，但从实际履行情况看，2010年3月从三班倒烧锅炉改为二人分两班轮班烧锅炉后，苑广福工资比三班倒时多出200元，苑广福亦认可该事实，且2010年12月苑广福与双星药业的劳动合同到期后，在仍是二人分两班轮班烧锅炉的情况下，苑广福先后又与双星药业续签了两次劳动合同，即苑广福从2010年3月起一直履行二人分两班轮班烧锅炉至2014年，且双星公司在苑广福的工作场所为其安排了休息用床，允许苑广福在工间休息。综上，可以确定苑广福与双星药业实际履行的是不定时工作制，故苑广福要求双星公司给付休息日工资、延长工作时间工资的诉讼请求本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人苑广福承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王淑艳
审 判 员 林 梅
代理审判员 张林姝
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 毕 凝