山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）济刑终字第349号
原公诉机关济宁市兖州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，农民。2015年3月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪经济宁市兖州区人民检察院批准逮捕后在逃，同月18日被济宁市公安局济东分局执行逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
上诉人（原审被告人）翟某，农民。2015年2月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被济宁市公安局济东分局刑事拘留，同年3月13日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
辩护人扈长青，山东九州匡正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某乙，农民。2014年4月3日因盗窃被济宁市公安局济东分局行政拘留15日。2015年3月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被济宁市兖州区人民检察院批准逮捕后在逃，同月23日被济宁市公安局济东局执行逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲。系本案被害人。
原审被告人张某丙。2015年2月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被济宁市公安局济东分局刑事拘留，同年3月13日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
原审被告人徐某。2015年2月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被济宁市公安局济东分局刑事拘留，同年3月13日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。
原审被告人刘某乙。2015年2月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被济宁市公安局济东分局刑事拘留，同年3月13日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。2015年9月29日被兖州区人民法院取保候审。
原审被告人尚某，农民。2014年4月3日因盗窃被济宁市公安局济东分局行政拘留15日，2015年2月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被济宁市公安局济东分局刑事拘留，同年3月13日经济宁市兖州区人民检察院批准被逮捕。2015年9月29日被兖州区人民法院取保候审。
济宁市兖州区人民法院审理济宁市兖州区人民检察院指控原审被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、张某甲、翟某、张某乙犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人刘某甲提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年九月二十九日作出（2015）兖刑初字第172号刑事附带民事判决。原审被告人张某甲、翟某、张某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人及其他当事人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人张某丙与被害人刘某甲因邻里纠纷产生矛盾，后被告人张某丙将该事情告知被告人徐某，两人商议找人教训刘某甲。后被告人徐某找到被告人刘某乙，2015年1月11日至12日，被告人刘某乙纠集尚某、张某甲、尚某亥（另案处理）按照张某丙、徐某的指使，采用拍打被害人刘某甲的家门、拦截被害人家人的方式对刘某甲进行威胁。由于没有取得预期效果，1月12日晚，被告人张某丙电话联系被告人徐某，双方商议于次日早对刘某甲进行殴打，后徐某电话联系刘某乙，刘某乙遂将此事安排给尚某，由其负责实施。
2015年1月13日5时许，被告人尚某、尚某亥、张某甲、张某乙、翟某、徐某分别驾驶两辆车，携带四根木棍赶至兖州区兴隆庄镇兴隆矿小区西区84号楼附近等候被害人刘某甲。被告人张某丙通过监控发现刘某甲下楼后遂电话告知徐某。在被告人徐某的指认下，被告人尚某亥、张某甲、张某乙、翟某持棍对被害人刘某甲进行追逐并实施殴打，将被害人打伤后，以上被告人驾车逃离现场。事后，被告人张某丙交给被告人徐某现金2400元。
经鉴定，被害人刘某甲双侧鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔骨折；右眼底黄斑区见出血及机化，均构成轻伤二级；皮肤损伤及青紫、缝合伤口构成轻微伤。
2015年2月11日，被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、翟某经传唤到案。2015年3月17日，被告人张某甲被抓获归案。2015年3月23日，被告人张某乙主动到济宁市公安局济东分局投案。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）受案登记表证实，2015年1月13日，济宁市公安局济东分局认为本案属刑事案件，决定立案侦查。
（2）户籍证明证实，被告人张某丙出生于1978年11月15日，被告人徐某出生于1963年1月23日，被告人刘某乙出生于1984年9月17日，被告人尚某出生于1984年7月14日，被告人张某甲出生于1987年11月2日，被告人翟某出生于1984年12月23日，被告人张某乙出生于1990年7月20日。
（3）济宁市公安局济东分局治安管理大队办案说明证实，作案工具木棍案发后已被尚某亥扔掉，现尚某亥在逃，待抓获尚某亥后进一步对作案木棍进行核实。
（4）济宁市公安局济东分局治安管理大队到案经过证实，张某丙等8人寻衅滋事案中，被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、翟某于2015年2月11日被该局传唤到案。被告人张某甲于2015年3月17日被济南铁路公安处兖州北站派出所抓获，后移交至该局；被告人张某乙于2015年3月23日到该局投案。
（5）张某丙、徐某、刘某乙、尚某等人手机通话记录证实，案发过程中，各被告人之间电话联系的事实。
（6）济宁市公安局济东分局行政处罚决定书证实，2014年4月3日，张某乙因盗窃被处以行政拘留十五日。
2、证人证言
（1）证人张某戊证言证实，其系被害人刘某甲之妻。2015年1月11日15时许到12日，有人两次到其家敲门，其夫妻上班有人跟踪，有一名脸上有伤疤的男子叫其不要再对6单元1层2号门吐痰，打了其一拳，并对其威胁。1月13日6时许，其与刘某甲一起上班时，走到原水塔大路上，刘某甲被从黑、白两辆轿车上下来的七八个人持棍打伤。
（2）证人张某己证言证实，其系兴隆庄煤矿武保中心主任。2015年1月12日上午，该矿职工刘某甲夫妇到该科报称，自己家属院住处被社会人员威胁、恐吓，该科值班人员遂去刘某甲住处察看，没有发现可疑情况。1月13日6时许，该科值班人员接到刘某甲在上班途中在矿西区68号水塔附近被多人殴打的举报，其与该科人员在现场察看情况，嫌疑人已逃离现场。后刘某甲报案，后济东分局将徐某、张某丙等人抓获。
（3）证人张某庚证言证实，其在兴隆庄煤矿物业管理中心工作。2013年8、9月份，其负责处理张某丙与刘某甲两家邻里纠纷，做两家的调解工作。经过做工作，两方态度都很好，都表示友好相处。
（4）证人李某甲证言证实，其系兴隆庄煤矿保卫科副科长、护卫大队大队长，负责矿区内治安管理等工作。2015年1月12日9时许，刘某甲与妻子张某戊到保卫科报案称，有三名男子在家属区84号楼楼下威胁张某戊，其中一名男子打了她一拳，并威胁她不允许在一楼吐痰。其给刘某甲夫妇报警登记，并给刘某甲说明其没有执法权，让他去济东公安分局报警。其安排同事调取监控录像，等公安局工作人员来配合调查取证。
（5）证人李某乙、李某丙证言证实，二人均在兴隆庄煤矿保卫科工作。2015年1月12日6时许，刘某甲来报案称，他从家里出来时被人跟踪，之前还有人敲过他家的门。李成良、李磊等三人到西区84号楼附近进行了察看，没有发现可疑人员。
（6）证人李某丁证言证实，其系兴隆庄煤矿保卫科工作人员。2015年1月13日5时57分，其接到报警电话称，在该矿西区68号楼水塔附近有人被打伤，其带领值班人员赶往现场，发现现场有一名男子趴在地上，脸上有血，地上有血迹。旁边一名女子说被打的是她丈夫刘某甲，对方有两辆车，下来四五个人打人之后上车跑了。
3、被害人刘某甲陈述证实，2015年1月13日6时许，其与妻子张某戊从家里下楼去上班，张某戊骑电动车在前，其骑自行车在后。当走到68号楼南侧水塔东侧时，其被三四个人拿木质棒球棍往头上、身上乱砸受伤。此前的1月11日16时许，其没在家，其妻张某戊说有人用力砸门，张某戊没敢开门。同日19时许，其从猫眼里发现有一名三十岁左右男子用力砸门，其没有开门。1月12日6时许，其与张某戊上班时，走到家属院68号楼水塔附近时，有一辆黑色无牌轿车在后跟踪。其与张某戊到保卫科报过案。
4、被告人供述
被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、张某甲、翟某、张某乙对起诉书指控事实无异议，其侦查阶段供述证实起诉书指控事实。
5、鉴定意见
济宁市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑）鉴（伤检）字（2015）27、206号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见证实，刘某甲的损伤分别属于轻伤二级、轻微伤。
6、视听资料
监控录像证实，被害人刘某甲及其家人经常往被告人张某丙家门上吐痰的事实。
另查明，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某甲向兖州区人民法院提起附带民事诉讼，请求在追究七被告人刑事责任的同时，依法判令被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、张某甲、翟某、张某乙赔偿其医疗费38252.8元、误工费27871.50元、护理费22370元、伙食补助费2490元、交通费3000元、营养费6400元、住宿费465元、住院后护理费3600元、残疾赔偿金245464.08元、鉴定费4400元、精神损害抚慰金300000元，共计654313.38元。2015年9月22日，被告人刘某乙、尚某与附带民事诉讼原告人刘某甲达成和解协议，赔偿刘某甲损失各5万元，共计10万元。刘某甲谅解了被告人刘某乙、尚某的行为，请求法院对二被告人从轻处罚，适用缓刑，并申请撤回对二被告人的附带民事诉讼。
原审判决认定上述事实的证据有原审附带民事诉讼当事人当庭陈述及当庭质证的其他证据予以证实。
原审法院审理认为，被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、张某甲、翟某、张某乙在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，七被告人均起主要作用，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某、张某甲、翟某如实供述犯罪事实，可从轻处罚；被告人张某乙案发后自首，可从轻处罚。本案系因邻里纠纷引发的刑事案件，起因上被害人存在过错，对各被告人量刑时应考虑这一因素。被告人刘某乙、尚某与附带民事诉讼原告人达成和解协议，赔偿了刘某甲的损失，其行为得到了刘某甲的谅解，可从宽处罚；二被告人确有悔罪表现，可宣告缓刑。对于附带民事诉讼原告人的诉讼请求，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款的规定，被害人因犯罪行为而遭受人身损害的，被告人应当赔偿医疗费、护理费、交通费及因误工而减少的损失；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费。因此附带民事诉讼原告人在此范围之内提出的诉讼请求，属于法律规定的赔偿项目。其他诉讼请求，不予支持。根据庭审查明的事实，被告人刘某乙、尚某已赔偿附带民事诉讼原告人10万元，明显超出其提出的诉讼请求中医疗费、误工费、护理费、交通费的赔偿数额，故其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、第二百七十九条、《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，以被告人张某丙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。以被告人徐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。以被告人刘某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。以被告人尚某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。以被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。以被告人翟某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。以被告人张某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。驳回附带民事诉讼原告人刘某甲对被告人张某丙、徐某、张某甲、翟某、张某乙的诉讼请求。
上诉人（原审被告人）张某甲上诉辩称：其行为应认定为故意伤害罪。其愿意积极赔偿被害人经济损失。本案中，被害人存在重大过错。原审判决对其量刑过重。请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。
上诉人（原审被告人）翟某上诉辩称：原审判决对其量刑过重。其在共同犯罪所起作用较小，其认罪、悔罪态度较好，无前科劣迹。请求二审法院撤销原判，对其从轻处罚。
其辩护人以同样理由提出辩护意见。
上诉人（原审被告人）张某乙上诉辩称：其行为应认定为故意伤害罪。被害人对本案的发生具有一定的过错。其在共同犯罪中所起作用相对较小。其系初犯，且主动到公安机关投案，原审判决对其量刑过重。请求二审法院依法改判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人及其辩护人均未提供新的证据。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某甲、翟某、张某乙及原审被告人张某丙、徐某、刘某乙、尚某在公共场所随意殴打他人并致一人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，七被告人均起主要作用，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。张某丙、徐某、刘某乙、尚某、张某甲、翟某能够如实供述其犯罪事实，对其可从轻处罚；被告人张某乙系自首，对其可从轻处罚。本案系因邻里纠纷引发，被害人存在一定过错，对各被告人量刑时可酌情考虑。刘某乙、尚某与附带民事诉讼原告人一方已达成和解协议，已赔偿刘某甲的经济损失并得到其谅解，对其可从轻处罚；根据刘某乙、尚某的犯罪情节和悔罪表现，对其可依法适用缓刑。对于附带民事诉讼原告人刘某甲的诉讼请求，因刘某乙、尚某赔偿的数额已超过刘某甲在附带民事诉讼请求中依法应予支持部分，故原审法院判决驳回刘某甲该部分诉讼请求并无不当。
关于张某甲、翟某、张某乙上诉提出的“原审判决对其量刑过重”的上诉理由及辩护人相应的辩护意见。经查，原审判决根据三名被告人犯罪的性质、社会危害性，对其具有的各量刑情节，如本案系因邻里纠纷引发，被害人存在一定过错，三被告人均能如实供述其犯罪事实，张某乙系自首等已经做出认定，并在量刑时予以充分考量，并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于张某甲、张某乙上诉提出的“其行为应认定为故意伤害罪”的上诉理由，与审理查明的事实不符，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事部分的判决亦无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鞠茂亮
审 判 员 郭方浩
代理审判员 程海军
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 陈 攀