贵州省荔波县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）荔民初字第861号
原告杨龙周，男，1985年10月25日生，汉族，初中文化，贵州省独山县人，住贵州省独山县，
委托代理人覃生亮，荔波县法律援助中心法律工作者。
被告漆堂明，男，1966年7月27日出生，汉族，初中文化，重庆市人，现住贵州省都匀市，
委托代理人吴波，重庆兴众律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人邹井荣，重庆兴众律师事务所律师（特别授权）。
被告刘羽，男，1991年2月15日出生，汉族，贵州省习水县人，住贵州省习水县，
本院于2015年12月2日立案受理原告杨龙周诉被告漆堂明、刘羽侵权责任纠纷一案，依法适用普通程序，于2016年4月11日公开开庭进行了审理。原告杨龙周及其委托代理人覃生亮、被告漆堂明的特别授权委托代理人吴波、邹井荣到庭参加诉讼，被告刘羽经本院传票合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。
原告杨龙周诉称，2014年4月12日下午17时许，原告杨龙周驾驶自卸车到荔××甲良镇大拐弯处装卸沙土，被告刘羽驾驶被告漆堂明的挖掘机负责装车，在装运过程中，原告驾驶的自卸车后门松动，被告刘羽鸣喇叭示意原告将车门关紧。原告走出驾驶舱到车尾将车门关紧后返回途中，被告刘羽违反操作规程，将挖掘机装满土方的挖斗悬举在车厢外，挖斗上的土方滚落砸到原告身上，导致原告受伤。原告住院治疗花费医疗费61783.58元。2014年12月16日，经贵阳医学院司法鉴定中心鉴定为九级伤残。被告刘羽在驾驶挖掘机作业时违反操作规程将他人带上驾驶舱，在作业时注意力不集中，将挖斗悬举在车厢外，导致挖斗上掉落的土方砸伤被告，被告漆堂明作为挖机所有人，根据法律规定应当承担连带赔偿责任，原告受伤后，被告漆堂明支付了原告医疗费63000元，未对其他损失进行赔偿，为维护原告合法权益，请求法院判令1、被告支付原告残疾赔偿金、误工费、交通费等费用135191.86元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告杨龙周为证明其诉讼主张成立，向法庭提供下列证据及申请三名证人出庭作证：
1、贵阳医学院第三附属医院出院记录2份，医疗费用清单，用以证明原告杨龙周受伤住院及住院天数的事实；
2、贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定发票，用以证明原告受伤后经法医鉴定，伤情为九级伤残，原告支出鉴定费用700元的事实；
3、现场照片2张及被告刘羽身份证及驾驶证照片2张，用以证明原告杨龙周受伤地点在被告漆堂明的工地、及被告刘羽的身份情况及刘羽具有挖掘机驾驶资格的事实。
4、证人韦某1、韦某2、柏应洪出庭作证，用以证明原告在被告的工地运输土石方，被被告刘羽驾驶的挖掘机上掉落石头砸伤的事实；
5、贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》、鉴定费发票2份，用以证明原告受伤后经法医鉴定，伤情为九级伤残，原告支出鉴定费用810.84元的事实；
被告漆堂明辩称，被告对原告起诉中陈述的事故发生经过被告没有异议，原告在被告的工地运输土石方过程中，被告刘羽驾驶的挖掘机上掉落的泥土砸伤，但被告认为，本案的被告漆堂明不是事故的直接侵权人，侵权人是被告刘羽，应当由刘羽承担事故责任。原告长期从事运输工作，在运输过程中没有注意运输车辆后厢门松动，在刘羽的提示下才下车关门，原告在发现车厢门松动后，应当按照相关操作规程进行操作而不是直接下车查看，原告对本案事故应当承担次要责任。事故发生后被告漆堂明已经垫付了原告的医疗费63000元，不应当再对原告进行赔偿。
被告漆堂明未向法庭提供证据。
经庭审质证，被告漆堂明对原告杨龙周提供的证据1、2及证人韦某1、韦某2、柏应洪的证言无异议，予以确认；对原告提供的证据3有异议，提出原告提供的《鉴定意见书》属工伤鉴定，不能作为人身损害赔偿的依据，对该份证据及鉴定费用支出不予认可的质证意见。被告漆堂明当庭提出对原告所受伤重新鉴定，原告重新鉴定后提交的贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》、鉴定费发票2份，被告漆堂明无异议，予以确认。
经审理查明，2014年3月，被告漆堂明与原告杨龙周口头协商，由原告到其承包的荔波县至甲良公路路段扩建工程工地上运输土石方，按量计酬。被告刘羽系被告漆堂明聘请的挖掘机驾驶员，驾驶挖掘机进行沙土装车。2014年4月12日下午17时左右，原告杨龙周驾驶自卸车在该工地运输沙土，被告刘羽驾驶挖掘机负责装车，在装运过程中，原告驾驶的自卸车辆后门松动，经刘羽示意，原告下车关车门，在返回驾驶室过程中，被刘羽驾驶的挖掘机挖斗上滑落的沙土砸伤。原告杨龙周受伤后被送到贵阳医学院第三附属医院进行治疗，经诊断伤情为胸11、12椎体压缩性骨拆、双侧胸腔积液，于2014年4月14日至2014年4月29日和2014年10月29日至2014年11月11日到贵阳医学院第三附属医院治疗，住院28天。原告杨龙周住院支出治疗费61783.58元，被告漆堂明垫付63000元，原告住院期间由原告妻子进行护理，原告杨龙周及其妻子系农村居民户口，长期在户籍所在地居住生活，原告杨龙周2012年起从事自卸车运输行业。2014年12月16日，原告杨龙周的伤情经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定为“因外伤致胸11、12骨折经内固定手术治疗后属九级伤残”。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案被告漆堂明承包荔波至甲良公路甲良镇大拐弯处扩建工程，系该工程实际承包人。其聘请被告刘羽驾驶挖掘机进行施工作业，被告漆堂明与被告刘羽之间存在劳务关系，被告漆堂明对被告刘羽在该工地进行施工作业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。被告刘羽在驾驶挖掘机施工作业时挖掘机上掉落的沙土将原告砸伤，被告漆堂明作为实际承包人和被告刘羽劳务的雇佣方，应当对被告刘羽造成原告杨龙周损害承担侵权责任。被告漆堂明在庭审中辩解原告杨龙周在事故发生时未按操作规则进行操作，应当承担侵权的次要责任的意见，但未提供相应证据予以证明，不予采纳。
关于损害赔偿项目及赔偿数额，根据相关规定，结合双方主张和前述认定，核定如下：
1、残疾赔偿金。原告杨龙周系农村居民户口，长期在户籍所在地居住生活，所受伤评定为九级伤残，按照2014年度贵州省农村居民人均纯收入6671.22元/年计算，残疾赔偿金应为26684.88元（6671.22元/年×20年×20%＝26684.88元）。
2、误工费。原告请求按务工收入计算误工费，但未提供证据证明其近三年的平均收入情况，原告从2012年从事运输行业，被告同意按照同类行业标准计算误工费，因此原告误工费参照2014年贵州省交通运输业平均工资52524元/年计算。原告2014年4月12日受伤，因伤持续误工，于2014年12月16日作伤残鉴定，误工天数计算至2014年12月15日（定残前一日）共计238天，误工费为34248.5元（52524元/年÷365天/年×238天≈34248.5元）。
3、护理费。原告因此次事故受伤住院治疗28天，由原告妻子进行护理。原告妻子为农村居民，收入应按贵州省统计局发布的上一年度农林牧渔从业人员平均工资计算住院护理费，故住院期间的护理费为2366.6元（30850元/年÷365天/年×28天≈2366.6元）。
4、住院伙食补助费。按国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，原告主张住院伙食补助费按1040元赔偿，未超过上述标准，予以支持。
5、交通费。原告向本院主张的交通费1200元，但未能提供交通费票据予以证明，不予支持。
6、鉴定费。原告自行委托贵阳医学院法医司法鉴定中心作鉴定，支出鉴定费700元由原告自行承担，对重新鉴定支出鉴定费用810.84元，被告无异议，予以支持。
以上1至6项共计65150.82元。
原告受伤后被告漆堂明支付原告医疗费用63000元，但原告杨龙周实际支出医疗费61783元，余额1217元应当予以扣除，被告漆堂明还应赔偿原告杨龙周残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费共计63933.82元（65150.82元－1217元＝63933.82元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条之规定判决如下：
一、被告漆堂明自本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨龙周残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费共计人民币六万三千九百三十三元八角二分；
二、驳回原告杨龙周的其他诉讼请求。
案件受理费1276元，原告杨龙周负担676元，被告漆堂明负担600元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不提出上诉，本判决则发生法律效力。
发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 全修燕
审 判 员 欧春夏
人民陪审员 蒙平凡
二〇一六年九月十日
书 记 员 陆 瑜