沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0102民初9111号
原告：王琦，男，1969年3月22日出生，汉族，无职业，住沈阳市皇姑区。
委托诉讼代理人：任卓男，系辽宁圣瀛律师事务所律师。
被告：殷启夫，男，1969年5月7日出生，汉族，系沈阳食色食品有限公司总经理，住沈阳市和平区。
被告：郭周焕，男，1954年6月10日出生，朝鲜族，系沈阳市公交分局退休人员，住沈阳市铁西区。
原告王琦诉被告殷启夫、郭周焕个人合伙纠纷一案，本院受理后，依法判决被告殷启夫返还原告王琦200,000元及利息，被告殷启夫上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院认发回本院重新审理，本院另行组成合议庭，依法由审判员程惠华担任审判长，人民陪审员张全德、黄进参加评议，于2016年10月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人任卓男、被告殷启夫、郭周焕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王琦诉称，原告王琦与被告殷启夫经工作业务往来相识，彼此熟悉。被告殷启夫找到原告称要以自己所有的沈阳市高新区食色便当5个店铺及设备出资，让原告王琦出资200,000元，另有郭周焕出资100,000元，共计300,000元整，共同组建沈阳食色食品有限责任公司。王琦、殷启夫双方以及郭周焕于2014年1月14日签订了《食色便当转制股份制协议书》，明确约定列此三人为发起设立此公司的股东。随后，原告王琦以李盈萱的名义于2014年1月17日在招商银行北陵支行汇给被告殷启夫个人帐户100,000元，于2014年2月19日在哈尔滨银行皇姑支行汇给被告殷启夫个人帐户100,000元，之后公司设立的相关手续均由被告殷启夫一人办理。然而，被告殷启夫并未履行与原告所签订的协议，既没有按照协议约定方式出资，也没有按照协议约定列原告王琦以及郭周焕为食色食品有限责任公司股东。沈阳食色食品有限责任公司于2014年11月19日成立，登记股东为沈阳奉鼎银号珠宝有限公司（被告殷启夫为该公司法定代表人）和被告殷启夫的爱人姜丽霞。被告殷启夫在公司成立后，为隐瞒实情继续召开由原协议股东三人参加的虚假股东会议。2015年4月，原告查询了公司注册情况了解上述实情，就被告殷启夫本质毁约的情况向其要求解除协议，并要求返还投资款项，被告殷启夫均蛮横无理，拒不给付。为保护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，望依法公判。诉讼请求：1、请求法院判决原告解除其与被告签订的《食色便当转制股份制协议书》；2、请求判令被告殷启夫返还投资款200,000元整，并赔偿利息（从2014年11月19日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率标准计算）；3、诉讼费由被告承担。
被告殷启夫辩称：被告认为《食品便当转制股份制协议书》真实有效，因为在公司法规定的签订股份协议双方有真实的意图，投资款项已经到位，投资目的已经完成等一系列的规定，被告已经完成了自己的权利和义务。再者，在原告诉讼请求中，原告当时是把钱打给了我，我们国家有规定，特殊行业前置的审批后进行许可的办理，所以我们三个股东××经过研究先将投资款打给个人帐号进行使用，所以我们的合同是2014年1月份签订的，经过10个月的筹建、审批拿到了省、市区三级单位的检测认可才于2014年11月19日进行了工商注册，注册后才有对公帐户，所以钱打到我个人卡上，这样钱完全的给食色食品有限公司使用了，被告有大量的证据表明原告参与了公司的筹建工作，也将公司的筹建资金用在了工程上，原告有签字、定制设备的合同签字等，被告因原告诉讼一事准备了大量的证据提供给法院来说明原告的请求是无效的，请求法院驳回原告的所有诉讼请求。1、关于被告是否履行《食品便当转制股份制协议书》约定的方式出资。事实上，被告殷启夫与原告及股东即被告郭周焕签订的《食品便当转制股份制协议书》中已经按照出资要求出资完毕并且进行了增资，在签订《食品便当转制股份制协议书》里的第三章投资第二条投资情况、第三款被告已投资见附表（注：被告的投资数额没有填写，是被告出资实物，被告为了出资的公平请求原告和股东即被告郭周焕进行清点核对再填入价格，因此所有××也没有填写持股比例），有原告、二被告的共同签字，原告所称不是事实，恶意强辩。2、关于被告是否履行《食品便当转制股份制协议书》约定列原告和二被告为沈阳食色食品有限公司的股东。事实是，原告在签订《食品便当转制股份制协议书》后行使了股东的权利与义务，分管了食品公司的组建和厂房改造的总负责人工作（注：原告在一审时不承认参与了食品公司组建运营工作。因此，才有原告负责组建、厂房改造时签字报销的大量票据和施工单位的证人证言）。原告在2014年5月厂房改造中期时，因食品公司资金短缺需要增资，原告没有理由离开了食品公司的管理工作。被告多次电话、短信、微信和食品公司发出的邀请函给原告，均由原告用各种理由搪塞回来了。食品公司在2014年11月4日通过省、市、区三级食品药品管理部门的验收，批准了全国食品安全生活许可证（QS）认证，有了前置审批的许可证后，才可以办理工商执照注册及登记。2014年11月6日被告殷启夫到工商部门办理注册登记，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条、第二十条的要求，全体股东提供真实有效的出资证明；持股比例；股东身份证原件和复印件；股东的亲笔签字才可以注册登记或股东委托、授权其他人代理办理。食品公司在2014年11月7日向股东发出了《邀请注册通知书》，结果原告没有参加股东注册会议，没有配合提供相应的手续和持股比例的确认，也没有对任何人进行委托或授权。被告接受了股东被告郭周焕的建议：“暂时先办理工商注册的手续，不要影响食品公司的正常运行计划，由于没有完成股份比例的认定，后期运作资金缺口较大，股东之间沟通补偿，又急于下一步生产及食品公司运作，根据资金缺口和后续资金注入，拟定注册资金500万元，待食品公司后续工作完全后再按实际出资比例申请工商注册股东变更是比较可行的好办法。”于是被告与股东被告郭周焕交换了意见，以股东二票通过，一票弃权的原则，在2014年11月19日进行了工商注册。被告认为，原告没有工商注册是他本人的过错，原告自身有合法的股东权，原告不行使权利，导致被告及食品公司无法替代原告主张权利，给原告创造了诉讼被告的理由，被告想用诉讼完成抽逃资金的最终目的。3、被告成立食品公司后是否有隐瞒事情继续召开股东大会虚假行为。被告为了更好的保护××的权益，严格遵守《食品便当转制股份制协议书》的规定，在负责筹建食品公司的过程中做到了按规定投资，给××签发《股东出资证明》，在食品公司记载了股东的《股东名册》，主张《股东名册》上的股东应有的权利。股东们也行使了自身的权利。妥善保管食品公司的财产，将股东的投资款充分使用在食品公司的筹建上，建设了食品公司财务制度，使每一笔资金使用与帐目票据相对应，做到了财务月报、季报、半年报和全年报表，便于股东的监督和检查，用电话、短信、微信、文书等方式向股东汇报通知公司的情况，多次督促股东召开股东大会，进行股份比例认定，解决食品公司亏损和增资问题、研究融资扩股办法，参与食品公司管理、拟定食品公司发展计划等义务工作。常理思考，组建生产企业不同于组建一般公司，股东们在签订《食品便当转制股份制协议书》时召开了首次股东大会到2015年2月14日才召开了第二次股东大会，在13个月当中食品公司会有很多事情需要解决，被告殷启夫始终坚守岗位，履行自己的责任和义务。所以被告召开的股东大会是真实意思的表现，原告没有合法的证据证明被告殷启夫召开虚假股东大会。即便被告没有做到《食品便当转制股份制协议书》的义务，那么原告为什么不行使股东的权利，如今原告看到社会经济环境不好，食品公司亏损严重，面对食品公司已经增资的问题，原告没有信心继续向食品公司增资，原告不继续向食品公司增资得到的股份比例将减少。这时，原告在不甘心的情况下，开始行使自己的权利。被告在没有得到原告任何的协商和通知下，原告于2015年9月到沈阳市公安局皇姑公安分局经侦大队报案，慌称被告犯有诈骗罪，皇姑公安分局经侦大队为此立案侦查，到食品公司进行调查取证，询问食品公司职工等工作，被告和股东被告郭周焕先后被传唤到皇姑公安分局经侦大队做询问笔录，最终结论不构成诈骗撤销此案。原告本着先刑事后民事的原则将被告以没有在工商注册登记他股东身份为由诉讼法院，完成抽逃的想法。被告并没有因为诈骗罪被询问的事情报复原告，原告因为200,000元的投资用卑鄙、险恶的手段对多年的朋友，其心狠毒。
被告郭周焕辩称：我对原告提出的诉讼请求法院判决解除与被告签订的《食品便当转制股份制协议书》的请求不同意。我认为这只是原告的单方要求，协议书是真实有效的，办理过程中也是合法的，我不同意解除协议。关于返还投资款200,000元，既然是投资款，就不是被告个人赔偿的问题，就是食品公司要承担的责任，我们当时对投资的走向都了解，这个钱确实用在公司组建上，所以我认为诉讼请求要求返还200,000元没有道理，违反法律依据。关于工商执照里没有我和原告的出资情况，公司内部三个投资人之间关系不融洽，为了急于生产，被告找过我说需要签字，我说就按照企业正常的发展办理。我和原告都是现金出资，被告殷启夫当时出的是实物和无形的东西，投资比例不好计算，需要经过相关部门的审计。企业办到这个程度才知道有缺口数额比较大，后续的资金不知道有多少，被告殷启夫说先按各自的投资到位注册，当时没有我和原告的注册情况，因为比例不好计算，后期被告殷启夫找我商量过我们怎么把各自的出资比例弄好，这个时候已经走诉讼程序了，我说没有办法整，股东之间出现矛盾了，就一直拖着。
经审理查明，2014年1月14日，原、被告及郭周焕签订《食色便当转制股份制协议书》一份，协议约定：原、被告作为共同合伙投资人投资组建沈阳食色食品有限公司。投资人即为股东，需参与公司的经营运行；各负其职（责），以公司有利润发工资，无利润免工资为原则。食色的注册、产品的配方、七年的品牌推广为被告个人所有，未算入股份。现有股东的公司无偿使用，股东变更时保留有偿使用权和核算进入股份权。被告殷启夫投资金额未填写，持有公司股份未填写，已投资见附表。原告投资200,000万元，持有公司股份未填写，被告郭周焕投资100,000元，持有公司股份未填写。执行由协议约定者决定，被告殷启夫为公司总负责人，其余股东与法人代表共同负责公司的一切经营事务，并享有充分的知情权、监督权和检查权。公司支出由被告殷启夫签字方可做账。公司的盈亏共同按照比例分担责任。股东会原则上由被告殷启夫、原告王琦、被告郭周焕三人共同参加。在经全体讨论通过成立股份有限责任公司之前，合伙股东所委托的代表，为成立公司将要经营的项目所签订的加盟及租赁经营合同协议，属全体股东所有，并向全体股东负责。因为被告殷启夫的投资要等待公司组建完成后，才能核算清楚，所以三个人的最终股份比例要核算后来确定（见核算附表）。协议中对股东的权利义务、股东会职责、股东会表决方式、税后利润的分配、退股要求等均进行了约定。协议签订后，原告于2014年1月17日及2014年2月19日每次转款100,000元共200,000元投资款转入被告殷启夫个人银行卡内。
2014年11月19日，被告殷启夫向工商部门申请成立沈阳食色食品有限公司，在工商登记的法定代表人为被告殷启夫，股东（××）为沈阳奉鼎银号珠宝有限公司及姜丽霞。注册资本500万元，沈阳奉鼎银号珠宝有限公司认缴出资400万元，占80%，姜丽霞认缴出资100万元，占20%。执行董事兼经理为殷启夫，监事为姜丽霞。姜丽霞与殷启夫系夫妻关系。沈阳奉鼎银号珠宝有限公司的股东为被告殷启夫及其妻子姜丽霞，该公司成立于2014年5月19日，法定代表人为被告殷启夫。
2015年2月14日，原告及二被告召开股东大会，原告及被告郭周焕表示不参与企业管理，并确认二人的出资情况为200,000元和100,000元，殷启夫的出资在核算后确认，但并未提及工商注册情况。
原告于2015年4月27日查询工商档案得知其并不是沈阳食色食品有限公司股东。因被告殷启夫未按食色便当转制股份制协议书约定的内容履行，沈阳食色食品有限公司工商登记的股东（××）没有原告，故原告诉讼来院，要求被告返还投资款200,000元。
上述事实，有当事人陈述笔录、《食色便当专制股份制协议书》、食色食品有限公司股东投资认定书、股东会决议、股东会会议记录、工商档案、会议记录、转款凭证在卷佐证，并经开庭质证，本院予以确认。
本院认为，本案原、被告及郭周焕签订的食色便当转制股份制协议书系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。该协议书系三方为了成立沈阳食色食品有限公司而签订的，在公司成立前属于合伙协议，在公司成立后因该协议产生的权利义务由成立后的公司承担。因协议中明确约定成立后的公司股东为原、被告及郭周焕，但被告向工商部门申请成立的沈阳食色食品有限公司的股东却登记为自己担任法定代表人的沈阳奉鼎银号珠宝有限公司及其妻子姜丽霞。现公司虽然已经成立，却并不是按该协议约定而成立的由三人为股东的企业。因被告在申请成立公司时并未将原告登记为该公司的股东，也未将公司成立后的股东登记情况告知原告，原告在公司成立后没有参与过公司经营及分红，被告申请成立的沈阳食色食品有限公司已与原告没有任何关系，双方合伙的目的已无法实现，因此原、被告合作的基础已不存在，原告表示不再与被告合作，应属于自愿退出合伙。因此被告殷启夫实际是借用原告的投资款成立了股东为自己担任法定代表人的沈阳奉鼎银号珠宝有限公司及其妻子姜丽霞的公司，在被告殷启夫将公司股东登记为沈阳奉鼎银号珠宝有限公司及其妻子姜丽霞后，原告的投资款就已经转变为被告从原告处的借款，在公司成立后被告殷启夫占用原告投资款200,000元已没有合法依据，因此应返还给原告,本院对原告要求被告返还投资款200,000元的请求予以支持，同时被告应从原告明确主张权利即起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息。由于该协议系三方签署，二被告均不同意解除，因此原告要求解除该协议的请求，本院不予支持。关于被告殷启夫提出公司在2014年11月7日向股东发出了《邀请注册通知书》，由于原告没有参加股东注册会议，没有配合提供相应的手续和持股比例的确认，才和郭周焕决定以他人名义进行工商注册的抗辩意见，被告殷启夫并无证据证明已经将《邀请注册通知书》送达给原告，且在注册后的2015年2月14日会议，亦未能确定被告殷启夫的持股比例，所以不能证明是由于原告的原因导致公司无法注册；关于被告殷启夫提出原告系隐名股东的抗辩意见，三方签订的协议中，没有关于隐名股东的约定，亦没有原告王琦的事后追认，虽然原告参加2015年2月14日的会议，但并没有提及股东注册情况，不能证明原告同意被告殷启夫的以他人名义注册股东的行为，本院对被告殷启夫的意见不予采信。被告郭周焕提出原告应向沈阳食色食品有限公司公司主张权利的抗辩意见，证据不足，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：一、被告殷启夫于本判决书发生法律效力后10日内返还原告王琦投资款200,000元；并自2015年12月9日起按中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息至债务实际清偿之日止；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费4，300元，由被告殷启夫承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审 判 长 程惠华
人民陪审员 张全德
人民陪审员 黄 进
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 张 琦
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。