河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第1231号
上诉人（原审被告）：朱明武，又名朱明伍，男，汉族，1970年4月2日生，住栾川县。
委托代理人：昝高明，河南钼都律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）：史留森，男，汉族，1968年7月1日生，住栾川县。
委托代理人：贾竹，女，汉族，1964年11月12日出生，住址同上，系史留森之妻，特别授权。
委托代理人李延超，栾川县法律援助中心法律工作者。
原审被告：杨武，男，汉族，1983年3月3日生，住栾川县。
原审被告：张红强，男，满族，1982年3月2日生，住栾川县。
委托代理人王洁朋，河南永晖律师事务所律师。特别授权。
上诉人朱明武与被上诉人史留森、原审被告杨武、张红强侵权责任纠纷一案，原审原告史留森于2013年9月13日向河南省栾川县人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：1、被告杨武赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期治疗费、精神损害抚慰金等暂定为247539.81元；2、三被告负连带赔偿责任；3、本案一切诉讼费用由三被告承担。原审法院于2014年3月1日作出（2013）栾民初字第812号民事判决。朱明武不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人朱明武及其委托代理人昝高明、被上诉人史留森的委托代理人贾竹、李延超和原审被告张红强及其委托代理人王洁朋到庭参加了诉讼。原审被告杨武经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年春被告张红强将自己的住宅楼建设工程以书面合同方式承包给被告朱明武施工，朱明武负责建筑所需的建筑设备、工具及人工费用。承包价为每平方米270元。同年8月被告朱明武将该楼建设工程中的搭楼顶工程分包给被告杨武，8月13日被告杨武让原告等人为搭楼顶做小工，每天工资120元。原告在搭楼顶施工中不慎踩空从四楼顶摔到地面，当即被送到栾川县人民医院抢救。经诊断原告腰椎爆裂骨折、上牙三颗脱落。住院25天治疗出院。住院期间被告支付了部分费用，但对原告遭受的其他损失，双方未能达成一致意见。原告提起诉讼中，经该院委托司法鉴定机构鉴定原告为七级伤残，所需后期治疗费在14300—16300元之间。另查明，原告系农村户口，现租房与14岁女儿居住生活在栾川县城。其父母二人生活在农村。原告住院期间，被告朱明武付医疗费24774元，被告杨武付4700元。
原审法院认为：被告朱明武承包张红强住宅楼建设过程中，将搭楼顶工程转包给杨武，杨武雇佣原告史留森做小工，原告在从事雇佣活动中不慎摔伤的事实成立。对原告受伤的结果，被告朱明武和杨武作为施工安全措施主要责任方，应承担工程施工安全设施不到位的主要责任，即原告全部损失的80%责任，二被告每人承担40%责任；被告张红强作为工程发包方，存在选任没有相应建筑资质建房的过错，也应承担一定责任。由于建筑承包合同中，约定施工安全责任由朱明武承担，张红强并积极要求承包方朱明武给工人购买保险，也主动将所交保险费给朱明武，所以确定张红强对原告承担10%的责任。原告本人对自身伤害，也存在自身安全过失责任，对自身损害结果应承担10%的责任。对原告主张的全部经济损失确认如下：1、医疗费23282.64元。2、误工费按2012年度建筑行业年均21851元标准计算105天，合6285.90元。3、护理费住院期间25天，按二人计；出院后90天按一人计，共5786.20元。4、住院伙食补助费750元、营养费500元。5、伤残赔偿金按2012年度城镇居民人均可支配收入标准计163540.96元。6、被抚养人生活费原告父母按农村居民标准计12077.14元，原告14岁女儿按城镇居民计10986.37元，合计23063.51元。7、精神抚慰金12000元。8、鉴定等费用2478元。9、后期治疗费15300元。以上合计252987.21元。原告住院期间，被告杨武、朱明武支付费用应予扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第二十六条、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、被告朱明武应在本判决生效之日起十日内赔偿原告史留森76420.88元（已扣减支付的24774元）；二、被告杨武应在本判决生效之日起十日内赔偿原告史留森96494.88元（已扣减支付的4700元）；三、被告张红强应在本判决生效之日起十日内赔偿原告史留森25298.72元；四、驳回原告史留森的其他诉讼请求。本案诉讼费1950元，原告负担300元，被告朱明武负担650元，被告杨武负担700元，被告张红强负担300元。（原告已垫付，一并执行）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，朱明武不服，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销栾川县人民法院（2013）栾民初字第812号民事判决第一项，改判驳回被上诉人史留森对上诉人的诉讼请求；2、改判上诉人不承担诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实有误。上诉人向法庭递交了大量的证据，证明在施工工地设置了较为完善的安全防护设施。有证据证明，该事故是一审被告与邻居产生纠纷，而被邻居故意损坏了防护设施，而导致被上诉人摔伤的。对于这一关键事实，一审判决没有认定，是错误的。二、适用法律错误，判决不公。本案是一起安全生产事故造成的人身损害赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被上诉人是雇员，一审被告杨武是雇主，没有相应资质，发包人是张红强，分包人是上诉人。杨武承担赔偿责任，张红强负连带赔偿责任。一审被告张红强是本案的房主，是发包人，承包人是朱明武，工程是小包，包工不包料，张红强明知朱明武没有资质，同时，因张红强与邻居发生纠纷，明知安全措施被邻居破坏，又不让修复，导致被上诉人摔伤，应负本事故主要过错责任。而一审只判决张红强承担10%的责任，明显不公。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决不公，请二审依法公断。
被上诉人史留森答辩称：1、答辩人作为雇员在从事雇佣活动中受到损害，雇主应依法予以赔偿；2、本案中，张红强将自己所有的建筑项目发包给了上诉人，上诉人作为工程的承包方又将部分工程分包给了作为答辩人直接雇主的杨武，且上诉人和杨武均不具有相关建筑和安全施工资质，因此一审三被告应依照《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定对答辩人承担赔偿责任。3、一审法院所划分的责任比例公平、合理，一审三被告朱明武、杨武、张红强应在确定的90%责任范围内对答辩人进行赔偿。综上，一审法院所做的（2013）栾民初字第812号判决书中的判决内容公正、合法，请求洛阳市中级人民法院查明事实，依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判，以充分维护答辩人的合法权益。
被上诉人张红强答辩称：一、上诉人的上诉没有道理，应维持一审判决。本案事故发生的根源是史留森作业时没有系安全绳，施工方没有按要求搭建防护网，朱明武作为老板没有尽到监管职责，才会造成安全事故。二、本案中答辩人已经尽到了必要的注意义务，没有什么过错，一审让答辩人承担10%的责任，赔偿2万多元，已感到十分的无奈和委屈。1、答辩人与朱明武签订建房承包合同时，朱明武说自己跟随建筑公司盖楼多年，自己现在朝阳一高承包有工程，我们认为他能承包学校的工程，肯定有一定的水平和资质，双方就签订了合同。在合同中安全责任条款约定的十分清楚。2、答辩人怕出意外，又额外向朱明武出了专项意外伤害保险费，朱明武拿了新浦建设集团有限公司为投保人的保险发票，来表明其挂靠了大公司并为工人买了保险，但实际买没买，就买了也不管用，这其中有欺骗行为。3、本案的客观情况毕竟是在偏远山村建房，让答辩人与十分正规的建筑公司签订建设合同不现实。4、一审判决符合客观实际和司法实践惯例，同类案件也是这样判决的。综上，朱明武在签订合同和为工人购买保险的过程中有一定的欺骗行为，让答辩人误认为其有水平和资质。在盖房过程中，严重不负责任，没有尽到监管质量和安全的责任。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：张红强将自己的住宅建设工程承包给朱明武施工，双方在建房承包合同书中明确约定，朱明武在施工期间必须按照安全施工规范和技术要求，杜绝事故发生，施工中必须佩戴安全帽，高空作业必须系安全绳，工程进入第二层后必须搭建防护网等。朱明武在施工过程中又将搭楼顶的工程分包给了杨武，杨武雇佣史留森做小工，故朱明武、杨武对工程的安全施工均负有责任。朱明武上诉称其设置了安全防护措施后被邻居破坏，但其未提供充分的证据加以证明。况且即便真的如此，作为负有安全保障义务的施工人，也应及时修补后才能继续组织施工。而本案是在安全防护措施不到位的情况下，致使史留森在施工过程中从高空坠落受伤，对史留森的损害结果朱明武应承担相应的责任。原审依据案件的实际情况，判令朱明武、杨武各承担40%的赔偿责任基本适当，应予维持，朱明武的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费770元，由上诉人朱明武承担。
本判决为终审判决。
审判长 ： 祖 萌
审判员 ：刘龙杰
审判员 ：刘耀国
二〇一四年七月十八日
书记员 ：高华化