山西省屯留县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0424刑初133号
公诉机关屯留县人民检察院
被告人高红刚，男，1982年2月4日出生，汉族，初中文化，无业。2016年9月13日因涉嫌贩卖毒品罪被屯留县公安局刑事拘留，同年10月20日经屯留县人民检察院批准，次日被屯留县公安局执行逮捕。现羁押于屯留县看守所。
辩护人何富民，山西民泽智律师事务所律师。
辩护人武昊，山西民泽智律师事务所实习律师。
被告人宋强，男，1986年7月28日出生，汉族，专科文化，工作单位屯留县交通局客运办。2016年9月27日因涉嫌贩卖毒品罪被屯留县公安局刑事拘留，同年10月20日经屯留县人民检察院批准，次日被屯留县公安局执行逮捕。现羁押于屯留县看守所。
屯留县人民检察院以屯检公诉刑诉[2017]45号起诉书指控被告人高红刚、宋强犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院于2017年8月7日作出（2017）晋0424刑初52号刑事判决书，二被告人不服，均提起上诉。长治市中级人民法院于2017年10月16日作出（2017）晋04刑终427号刑事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重审。本院受理后依法另行组成合议庭，于2017年11月10日公开开庭进行了审理。屯留县人民检察院指派检察员王秀妍、陈李岩出庭支持公诉，被告人高红刚及辩护人何富民、武昊、被告人宋强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
屯留县人民检察院指控，1、2016年6月份的一天，被告人高红刚、宋强在长治市郊区小神村一处民宅内购买20克冰毒，后高红刚在屯留县麟绛镇西街村家中，将20克冰毒分别包在小蓝色塑料袋内，二人以每包100元的价格向外出售，高红刚从中赚取利润500元。2、2016年9月9日，被告人高红刚、宋强通过赵某某（另案处理）联系，以一两5000元的价格从长治市城区石头街裴某（另案处理）手中购买50克冰毒，后高红刚将冰毒分别包在小蓝色塑料袋内，二人以每包100元的价格向外出售，同年9月13日，公安民警将高红刚抓获，当场从其身上查获20小包冰毒，经称重，毒品净重5.02克。经长治市公安局司法鉴定中心鉴定：查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关就上述指控向法庭出示了受案登记表、立案决定书、抓获证明、户籍证明等书证；鉴定意见；证人赵某某的证言；辨认笔录；被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人高红刚、宋强的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，追究其刑事责任。建议判处被告人高红刚有期徒刑十五年，并处罚金；判处被告人宋强有期徒刑十至十三年，并处罚金。
被告人高红刚辩称，起诉书指控的第一起事实中，毒品数量是10克，不是20克，其他没有异议；第二起事实中购买的毒品数量也是10克，原先是让宋强买50克，宋强说每克150元，给了宋强5300元，9月9日下午，宋强在琴海幼儿园门口上了我的车，我将车开到我家房后，在车上宋强将毒品交给我，然后宋强就走了，当时没称重，晚上经称重只有10克，然后给宋强打电话询问。因之前欠宋强地板砖款，宋强给我退钱时我说抵地板砖钱了，抵了3000多元。辩护人的辩护意见是：第一起事实，没有毒品成分鉴定，无法确定当时购买的是否是毒品，不应当认定；第二起事实，公诉机关没有证据证明宋强给了高红刚多少毒品，应按照有利于被告人的原则认定毒品数量，应按照高红刚自认的10克来认定事实，他们购买毒品后没有往外出售，应属于非法持有毒品罪。建议判处被告人高红刚有期徒刑四年左右。
被告人宋强辩称，第一起事实没有异议，买了20克，买回之后高红刚拿走分包出售。第二起中，当时定的买50克，高红刚给我5300元，我通过赵某某以5000元买了一两，每克100元。买上后没有称重，在屯留县西街一个幼儿园门口在高红刚的车上给了高红刚，当时正好放学人太多就没有称重，当天晚上，高红刚打电话说东西不够，只有43克。我问赵某某，赵某某说按照规矩上家要扣除一部分。赵某某没有给我退钱，我要把钱退给高红刚，高红刚说用这笔钱抵了欠我的地板砖钱。应该退高红刚2000多元。我吸毒都是从高红刚那里购买，我也帮别人从高红刚那里买，没有从中牟利。
经审理查明，2016年9月9日，被告人高红刚、宋强通过赵某某（另案处理）联系，以一两5000元的价格从长治市城区石头街裴某（另案处理）手中购买43克冰毒，后高红刚将冰毒分别包在小蓝色塑料袋内，二人以每包100元的价格向外出售，同年9月13日，公安局民警将高红刚抓获，当场从其身上查获20小包冰毒，经称重，毒品净重5.02克。经长治市公安局司法鉴定中心鉴定：查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人高红刚、宋强均吸食毒品。宋强因吸毒被行政拘留期间，主动交待了自己贩卖毒品的事实，并协助公安机关抓捕了同案犯高红刚。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2、屯留县公安局麟绛派出所的抓获证明证实：2016年9月13日，我所在办理一起吸毒案件过程中发现高红刚有贩毒嫌疑，后将其抓获，当场从其身上查获20小包疑似毒品，并从其家中查获空塑料袋74个及电子秤一台。
3、屯留县公安局提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称重记录证实：屯留县公安局依法扣押从被告人高红刚处查获的毒品20小袋、电子称1台、蓝色塑料自封袋74个，经称重20小袋疑似毒品净重5.02克。
4、屯留县公安局麟绛派出所出具的情况说明：2016年9月12日，我所在办理李聪吸毒案件过程中，抓获嫌疑人宋强，据宋强交代，其吸食的毒品均来自于高红刚，后我所民警在宋强的协助下，在屯留县西街高红刚家中将高红刚抓获。
5、屯留县公安局刑警大队出具的情况说明：2016年9月12日，屯留县公安局麟绛派出所将涉嫌吸毒的宋强行政拘留十五日，后麟绛派出所将此案中贩卖毒品线索移交至刑警大队，刑警大队民警于2016年9月14日到屯留县拘留所讯问宋强贩卖毒品的有关情况，宋强主动交待了其贩卖毒品“冰”的犯罪事实。
6、屯留县公安局行政处罚决定书证实被告人高红刚2012年8月5日曾因盗窃被行政拘留7日；被告人宋强两次曾因吸食毒品被行政拘留。
7、长治市公安司法鉴定中心检验报告证实送检的编号为1-10号的检材中均检出甲基苯丙胺成分。
8、赵某某的证人证言：2016年9月9日，宋强通过微信问我：“能不能联系上东西，要一两？”我说：“问问”。我通过微信联系上裴某，裴说一两5000元。我告诉宋强需要5000元，宋强同意购买，后通过微信向我转了4300元，发了400元红包，又向我借了300元，凑够5000元后，我通过微信给裴某转账5000元。后按照指定地点，我和宋强一起去长治石头街，我找见裴某拿上冰毒，我将冰毒给了宋强，我们一起回到屯留。到了县城，宋强跟我说：“如果有人要问你，我给你转了多少钱，你就说5300元”,我说行，后宋强告诉我他要去屯留西街就离开了。
9、证人张某某证言，证明其吸食的毒品“冰”是从一名叫宋强的男子手中买的，一共购买过两次，第一次是在2016年的7月份左右，其直接给宋强打电话购买冰毒，花了100元钱从他手中购买了一小包冰毒，第二次在此后的一个月后，再次找见宋强从他手中花了100元钱买了一小包冰毒。
10、证人姚某某证言，证明其大概是从今年6月份开始吸食毒品的，吸食了有五、六次了，曾在屯留县交通局宋强手中购买过毒品。
11、辨认笔录证实高红刚对宋强、宋强对高红刚和赵某某以及赵某某对裴某依法进行了辨认。
12、微信交易记录证实：2016年9月9日赵某某通过手机微信从宋强处转入4300元，又转出5000元；宋强于2016年9月9日通过手机微信转给赵某某4300元，从高红刚处转入4000元和300元。
13、常住人口基本信息证实被告人高红刚和宋强二人的身份情况。
14、被告人高红刚的供述，供认其本人吸食毒品，和宋强二人购买冰毒后贩卖及被抓获的基本事实。
15、被告人宋强的供述，主要内容2016年9月上旬，因第一次购买的冰毒卖完了，高红刚给我打电话让我联系再买点“东西”，之后我联系赵某某，赵某某说一两5500元，高红刚同意给了我1000元现金，微信转账4300元，剩余的200元让我自己想办法。但我通过赵某某以一两5000元的价格从裴某处购买50克冰毒，我买回来后在琴海幼儿园门口将冰毒给了高红刚。因为当时幼儿园正是下午放学，高红刚也没说什么就离开了。到了晚上，高红刚给我打电话说：“只有43克，怎么弄的”，我说：“我也不知道，赵某某给了我，我就拿回来给了你了。”之后也没有再说什么。我自己也吸食毒品。
本院认为，本案中，公诉机关指控第一起事实的直接证据是被告人高红刚和宋强的供述，由于二被告人对此供述不一且没有相应的毒品成分鉴定，故公诉机关该起指控事实不清，证据不足，不予认定。关于公诉机关指控的第二起事实，被告人高红刚对毒品数量持有异议，其在侦查阶段供述宋强交给他毒品时告诉他为10克，其没有称重，宋强退给他3000元现金和300元微信转账，当庭陈述中又称宋强交给他毒品时未说多少克，当场也未称重，其回家后自己称重为10克，后宋强给其退钱时其将该钱抵作之前欠宋强的地板砖钱了，共抵了3000多元。高红刚对自相矛盾的说法未能作出合理解释。宋强在侦查阶段供述和当庭陈述中均称高红刚当晚打电话称只有43克，结合二人一开始准备买50克的事实、赵某某的证言以及微信转账记录，从有利于被告人的角度可以认定毒品数量为43克。被告人高红刚及二辩护人关于第二起应认定为10克的辩解意见不成立，不予采纳。
被告人高红刚、宋强明知是毒品而向他人出售，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人高红刚辩护人关于本案应定性为非法持有毒品罪的辩解意见，不予采纳。被告人宋强在因吸毒被行政拘留期间，主动交待自己尚未被掌握的贩卖毒品行为，且能协助司法机关抓捕同案犯高红刚，符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中关于自首和立功的相关规定，依法可以从轻处罚。二人均有吸食毒品情节，可酌情从轻处罚。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条、第六十八条之规定,判决如下：
被告人高红刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元。（罚金限本判决生效后三个月内缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月13日起至2028年9月12日止）
被告人宋强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金8000元。（罚金限本判决生效后三个月内缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月27日起至2025年9月26日止）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日以内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 申翔飞
人民陪审员 张丽君
人民陪审员 吕慧敏
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 高堃洋