上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0114民初14138号原告：方传俊，男，1980年2月24日生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：赵淑欣，上海李东方律师事务所律师。被告：陈东银，男，1980年9月9日生，汉族，户籍地安徽省。被告：童大红，男，1973年7月5日生，汉族，户籍地安徽省。原告方传俊诉被告童大军、陈东银、王同峰、童大红健康权纠纷一案，本院于2017年10月9日受理后，依法适用简易程序，于2017年12月1日公开开庭进行了审理。审理中，原告撤回了对童某某、王某某的起诉。原告方传俊及其委托诉讼代理人赵淑欣、被告陈东银到庭参加了诉讼。被告童大红经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告方传俊向本院提出诉讼请求：判令被告陈东银、童大红连带赔偿原告医疗费人民币(以下币种同)69,931元、住院伙食补助费300元、误工费51,120元、护理费10,350元、营养费3,000元、伤残赔偿金105,924元、交通费2,000元、鉴定费3,450元以及精神损害抚慰金5,000元、律师费10,000元，合计261,075元。事实和理由：2016年9月2日，原告的同事发现被告童大红驾驶的牌号为沪FWXX**大众出租车是假冒原告出租车，原告拦停该冒牌出租车交涉，被告童大红叫来被告陈东银与童某某、王某某以及另一不知姓名者共四人，四人到后持棍棒对原告进行围殴，导致原告右胫腓骨干骨折等多处损伤，经鉴定构成轻伤一级。现被告陈东银与童某某、王某某已被判处有期徒刑，但原告的赔偿问题至今没有处理。诉前，原告的伤情经鉴定，构成XXX伤残，需休息180日、护理75日、营养75日(均含内固定拆除术后)。据此，原告提起本案诉讼。被告陈东银辩称，此事原告自身也有责任，原告拦住童大红的车辆并殴打童大红，要求童大红出钱私了，而不选择报警处理。之后被告方采取违法方式解决也是因为觉得原告是敲诈勒索。事发时，本被告用球杆打了原告后背几下，童大红并未动手且一直在旁阻拦劝架。现原告主张的赔偿金额过高，本被告无力支付。被告童大红提交书面答辩意见称，不同意原告的诉请。2016年9月2日凌晨2时左右，本被告所开牌号为FWXXXX的克隆出租车在本市真北路被拦停(拦车的人不是原告，是被套牌车辆的司机)，有三人将本被告控制住，并抢走了本被告手中的720元钱和手机，其中一人还殴伤本被告的眼部和肩膀。此外，他们还向本被告索要25,000元，本被告说：“没有，你们去报警吧”。最后经协商，原告等索要5,000元。本被告本已答应，但未料童某某(本被告之兄)带人来送钱时，原告等人却押着本被告连续换了7个地方，导致童某某等人因找不到本被告而被惹恼，这才动手打了原告。当天本被告自己没有动手也没有指使别人动手打原告，否则本被告也应被判刑。而且，原告现在索要的民事赔偿属于漫天要价，不考虑自身过错，对此不能认同。本院经审理确认事实如下：2016年9月2日凌晨3时许，原告方传俊(时为上海市大众出租车驾驶员)的同事吴某某在上海市中山北路、金沙江路路口发现被告童大红驾驶一辆假冒原告出租车(号牌为FWXXXX)的套牌车，随后原告与吴某某及另两人在上海市普陀区金鼎路、真北路路口将该车拦停，双方通过交涉欲行私了。被告童大红将此情况电告其兄童某某，让童某某送钱来解决此事。之后童某某纠集被告陈东银、王某某等人，依约驾车赶到上海市嘉定区铜川路近祁连山路附近，下车后即手持棍棒对原告进行殴打、追逐，造成原告右胫腓骨干骨折。事后原告至上海市普陀区利群医院就诊，经住院手术治疗，于2016年9月19日出院。2016年10月14日，原告的损伤程度经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，构成轻伤，花费鉴定费1,050元。2017年3月7日，被告陈东银、王某某、童某某分别因此事被本院以寻衅滋事罪判处有期徒刑二年、二年三个月和二年六个月。2017年5月5日，原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，评定为XXX伤残，可予休息150日、营养60日、护理60日；择期行内固定拆除术，可再予休息30日、营养15日、护理15日。原告为此支付鉴定费2,400元。2017年8月31日，原告再次入住上海市普陀区利群医院行取内固定手术，于2017年9月7日出院。上述事实，有在卷证据佐证，本院予以确认。本院认为，因过错造成他人损害的，行为人应承担侵权责任。本案中，因被告童大红驾驶套牌车被原告等拦截所引发的纠纷，被告陈东银伙同童某某、王某某等人对原告施以殴打、追逐，造成原告受伤，过错明显，构成侵权，除依法承担刑事责任之外，还应共同承担民事赔偿责任。由于被告陈东银等人系共同侵权，故原告可向任一侵权人主张赔偿全部损失，任一侵权人在承担赔偿责任后，可向其他侵权人追偿超出其应负担部分的损失。同时，根据双方陈述及刑事判决认定的事实，本案事件与原告等强行控制被告童大红欲行私了有关，原告在此过程中能够寻求公力救济(报警)而不及时行使，在进行私力救济时行为有所失当，故对此事件的发生原告等亦存在一定过错，可相应减轻被告方的赔偿责任。此外，原告没有证据证明被告童大红在本案事件中参与殴打或者授意指使他人进行殴打，且从被告童大红并未因此事件受到刑事追诉亦可印证其并无侵权(犯罪)行为，故被告童大红对此可不承担赔偿责任。关于损失的认定，医疗费，本院据票核实，总金额为69,029.09元，其中医保统筹支付为13,746.40元，考虑医保统筹支付部分原告并未实际支出，且医保部门可向侵权人追偿，故该部分金额应予扣除，本院认定55,282.69元；住院伙食补助费，本院按照每天20元的标准，根据原告住院实际天数，原告主张未逾合理范围，可予认定300元；营养费，本院根据每天30元的标准，按照鉴定意见确定的营养期，认定2,250元；护理费，本院根据每月2,300元的标准，按照鉴定意见确定的护理期，认定5,750元；误工费，原告对其主张提供了相应的证据，经本院核实，原告事发前每月平均收入6,177元，据此按照鉴定意见确定的休息期计算6个月，认定37,062元；交通费，本院考虑原告就诊等情况，酌情支持500元；鉴定费，属合理必要费用且有相应凭证，本院认定3,450元；律师费，原告因人身损害赔偿纠纷聘请律师提供法律服务，支出的合理律师费可要求被告方赔偿，考虑本案实际情况，参考司法实践，本院酌情支持3,000元。原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因被告陈东银已承担刑事责任，有关民事赔偿仅限于物质损失，故精神损害抚慰金难以支持，残疾赔偿金是否属于物质损失范围尚未确定，本案中不予处理，原告可保留诉权。审理中，被告童大红经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，相应法律后果自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陈东银应于本判决生效之日起十日内赔偿原告方传俊医药费55,282.69元、住院伙食补助费300元、营养费2,250元、护理费5,750元、误工费37,062元、交通费500元、鉴定费3,450元，合计104,594.69元的80%即人民币83,675.75元；二、被告陈东银应于本判决生效之日起十日内赔偿原告方传俊律师费人民币3,000元；三、对原告方传俊的其他诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人，如未能在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3,403元，减半收取1,701.50元，由原告方传俊负担751元，被告陈东银负担950.50元。被告陈东银应将负担之款于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱宏兴二〇一七年十二月二十九日书记员  严 婧附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果。