广东省阳山县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1823民初175号
原告：胡振濠，男，1986年5月11日出生，汉族，阳山县人，住阳山县；
被告：阳山县阳城朝阳地产服务部，地址，阳山县北门路169-1号；
负责人：郑慧婷。
第三人：冯玉珍，女，1989年5月22日出生，汉族，阳山县人，住阳山县，
委托代理人：胡振濠，男，1986年5月11日出生。
原告胡振濠诉被告阳山县阳城朝阳地产服务部（以下简称：“朝阳服务部”）居间合同纠纷一案，本院于2017年3月1日立案受理后，追加冯玉珍为本案第三人，依组成合议庭分别于2017年4月24日和2017年6月19日公开开庭进行了审理，原告胡振濠、第三人冯玉珍的委托代理人胡振濠到庭参加诉讼，被告“朝阳服务部”经传票传唤无到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡振濠起诉认为：2013年3月27日经人价绍，与被告朝阳服务部签订《朝阳地产购房中介服务合同》，约定签订合同后九个月内，提供商品房“福临天下B305房”给原告购买，约定面积101.79平方米，单价2325／㎡等，并由被告负责办理房产证等交易登记手续。签订合同当日，原告向被告支付诚意金人民币2万元。合同又约定：如被告促成原告与开发商签署购房合同的，被告则将诚意金转为原告与开发商签署购房的诚意金。但是，几处来，原告未见房产开发商，更无兴工建房，根本未见“福临天下B305房”，也未见被告引导原告购买任何一个地方的楼房，说明被告将原告的诚意金据为已有。上述合同均有原告夫妻双方签名，但是，因为原告与妻子冯玉珍于2016年7月离婚，约定离婚后购买商品房定金（诚意金）或供楼资金由原告负责，即债权债务与冯玉珍无关。被告的行为造成原告的损失，被告应从交款之日起至还清款之日止，按月利率1%计付利息给原告。据此，原告请求判令：一、请求法院判令被告返还人民币2万元给原告；并由被告从交款之日起至还清款日止，按月利率1%计付利息。共47个月，每月200元，一共9400元。二、判令被告承担本案的诉讼费。
原告胡振濠提供的证据如下：1、原告身份证，证明原告身份。2、中介合同，证明中介服务合同事实。3、企业登记情况，证明被告的当事人情况。4、收据，证明被告收原告2万元诚意金。5、离婚协议书、冯玉珍委托书，证明离婚后债权债务由原告负担。
被告朝阳服务部无答辩。
审理查明：被告朝阳地产服务部是个体经营户，经营者是被告郑慧婷。
2012年4月27日，被告的经营者郑慧婷与天正地产公司签订《阳山县“福临天下小区”项目销售策划代理合同》，约定由天正地产公司委托被告就广东省清远市阳山县“福临天下小区”项目房源进行独家策划销售代理服务。该合同只有天正地产公司的法定代表人邱建强与郑慧婷签名，没有加盖天正地产公司和被告朝阳服务部的公章。之后，被告朝阳服务部通过广告形式向社会销售“福临天下小区”的房屋。
2013年3月27日，原告、第三人与被告朝阳服务部签订了《朝阳地产购房中介服务合同》，第一条约定：甲方（被告，以下同）为乙方（原告，以下同）提供中介服务，期限九个月，从2013年3月27日至2013年12月26日。第二条约定：1、乙方要购买的房地产为商品房；2、房地产地址：“福临天下B305房；3房地产建筑面积约101.79㎡；4、单价为每平方米2325元。……；9、甲方促成乙方与开发商／业主签署的购房合同的价格及条件，不得超出本条约定的购房价格及条件，否则乙方有权解除本合同，并有权要求甲方按本合同第六条退还诚意金及承担利息。第四条第4项约定：甲方根据合同为乙方找到房地产后，应及时通知乙方并约定签署房屋买卖合同的时间，乙方应在约定时间内签署房屋买卖合同。第五条约定：乙方求购本协议第二条房地产，应于本协议签订之日一次性向甲方支付诚意金20000元，如甲方促成乙方与开发商／业主签署购房合同的，则诚意金自动转为乙方向开发商／业主支付的购房诚意金，受乙方与开发商／业主合同约束。第七条约定：甲乙双方不履行本合同规定或履行合同不符合约定的，应当承担违约责任，违约定方应支付违约金，违约金标准为1000元。原告、第三人和被告均在合同签名和盖章。
签订合同后，原告即向被告支付了诚意金20000元，并由被告朝阳服务部出具《收据》给原告。但由于天正地产公司开发的“福临天下小区”至今未取得施工许可证和商品房预售许可证，开发项目至今未动工。被告没有介绍原告与开发商协商或签订相关的购房合同。
另查明，原告与第三人已于2016年7月12日离婚，原告提供的《离婚协议书》的财产分割没有涉及到本案20000万诚意金应该归谁所有，而在同一天，第三人冯玉珍出具《委托书》，内容为：“因本人于2016年7月12日与胡振濠离婚，婚后财产双方于离婚时已处理清楚。关于购买商品房向阳山县朝阳地产服务部所交定金贰万元的事宜，全权委托胡振濠处理。委托人：冯玉珍”。
以上事实，有原、被告提供的证据及本院的庭审笔录为证，本院对以上事实予以确认。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定：“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。”本案中，原告与被告签订《朝阳地产购房中介服务合同》，是属于被告向原告提供与天正地产公司订立商品房购销合同的服务，因该合同没有违反法律强制性规定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，应认定合同有效。
根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效”和《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十五条“商品房预售，应当符合下列条件：（一）已交付全部土地使用权出让金，取得土地使用权证书；（二）持有建设工程规划许可证；（三）按提供预售的商品房计算，投入开发建设的资金达到工程建设总投资的百分之二十五以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期；（四）向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。……。”的规定，天正地产公司要出售“福临天下小区”的商品房，必须先取得《商品房预售许可证》，但是，由于天正地产公司的“福临天下小区”至今未动工，未取得《商品房预售许可证》，被告至今未安排原告与商品房开发商协商购买商品房的事宜，而事实上原告至今没有与天正地产公司进行过商品房购销的洽谈及订立购销合同，被告的行为已构成违约，应按约定承担违约责任。所以，原告要求被告退回诚意金20000元和支付违约金的理由充分，本院予以支持。
对于原告请求的利息问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”因原、被告双方在《朝阳地产购房中介服务合同》约定了被告违约时需向原告支付违约金1000元，而没有约定因违约产生的赔偿计算方法，且原告也没有提供证据证明约定的1000元违约金低于原告因此造成的实际损失，根据谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不能的后果，所以，被告只需按约定向原告支付违约金1000元，无需另行计算利息。
对于被告应退回的20000元及支付的违约金应归原告所有还是归原告与第三人冯玉珍共同所有的问题。虽然原告与第三人冯玉珍与经离婚，但是，由于双方在离婚时对本案中涉及的20000元诚意金没有约定归谁所有，而第三人冯玉珍出具的《委托书》只说明“关于购买商品房向阳山县朝阳地产服务部所交定金贰万元的事宜，全权委托胡振濠处理”，同样没有约定该20000元的归谁所有，所以，本案应判决该20000元及违约金1000元退回给原告与第三人冯玉珍。
被告朝阳服务部经本院传票传唤无出庭参加诉讼，本案缺席判决。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条、第四百二十四条、第四百二十七条，《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十五条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告阳山县阳城朝阳地产服务部应在本判决发生法律效力后十日内，退回20000元给原告胡振濠和第三人冯玉珍，同时向原告胡振濠和第三人冯玉珍支付违约金1000元。
二、驳回原告胡振濠的其他诉讼请求。
案件受理费535元，由被告阳山县阳城朝阳地产服务部负担382元，由原告负担153元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 ：邹炳洪
审 判 员 ：张展业
人民陪审员 ：张国强
二〇一七年六月二十日
法官 助理 ：黄慧婷
书 记 员 ：张幸平
附相关的法律条文
《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。
第四百二十七条居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第二条出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。
《中华人民共和国城市房地产管理法》
第四十五条商品房预售，应当符合下列条件：
（一）已交付全部土地使用权出让金，取得土地使用权证书；
（二）持有建设工程规划许可证；
（三）按提供预售的商品房计算，投入开发建设的资金达到工程建设总投资的百分之二十五以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期；
（四）向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。
商品房预售人应当按照国家有关规定将预售合同报县级以上人民政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。
商品房预售所得款项，必须用于有关的工程建设