广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法岭民一初字第345号
原告：李平，男，汉族，1992年7月15日出生，住贵州省大方县。
委托代理人：谭应华，广东岭山律师事务所律师。
被告：东莞市华鑫家具有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：张学华，该公司经理。
委托代理人：李美华，该公司员工。
原告李平诉被告东莞市华鑫家具有限公司（以下简称“华鑫公司”）劳动争议一案，原、被告均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院于2015年4月22日受理后，依法由审判员邝小敏适用简易程序独任审判，于2015年5月18日公开开庭进行了审理。原告李平的委托代理人谭应华，被告华鑫公司的法定代表人张学华及被告华鑫公司的委托代理人李美华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李平诉称：李平于2013年9月10日入职华鑫公司，担任木一生产部员工，其工资为计件工资。双方未签订劳动合同，华鑫公司未为李平参加社会保险。李平于2013年11月16日因工受伤，后经东莞市社保局认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。李平治疗出院后住在员工宿舍休养康复。直至2014年8月25日华鑫公司通知李平恢复上班，变更工作岗位为保安。华鑫公司于2014年9月20日以李平工作失职�由，将其工作调整为车间打杂。因李平手部的伤未完全康复，不能从事该岗位，李平拒绝工作调整。华鑫公司于2014年10月16日作出开除李平的决定，于2014年11月7日将该决定送达给李平。李平不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判令：华鑫公司支付李平：1.违法解除劳动关系赔偿金9039元（3013元×1.5×2）；2.工伤待遇100734元，包括医疗费差额379元、停工留薪期工资差额42182元（3013元×14）、住院伙食补助费490元（14天×35元）、一次性伤残补助金27117元（3013元×9）、一次性伤残就业补助金24104元（3013元×8）、一次性工伤医疗补助金6026元（3013元×2）、鉴定费436元。后李平明确放弃要求华鑫公司向其支付住院伙食补助费490元的诉讼请求。
被告华鑫公司辩称并诉称：李平于2013年9月10日入职华鑫公司，担任木一生产部员工，其工资为计件工资，双方未签订劳动合同。李平于2013年11月16日因工受伤，住院治疗后住在员工宿舍休养康复。工伤在职上班共计21天，减去休假9天，还有31天李平是无故旷工的，因李平多次无故旷工，华鑫公司无法为其购买社保，本不想用李平，但李平去找华鑫公司的老板及老板娘说了他家庭情况，父母离异，内心失落，老板出于同情收留了李平。工伤发生后半年，华鑫公司通知李平上班做点力所能及的事，但李平不想上班，华鑫公司口头通知数次未果。直到2014年4月16日华鑫公司以公告通知李平上班，但李平始终没有上班。李平一直吃住在华鑫公司，于2014年8月25日才来上班。2014年8月至9月共上班23.5天。华鑫公司不想开除李平，但李平发生工伤后休息1年多，一直不上班，每到发工资时就来借钱，借完钱手机便关机，找不到人。华鑫公司曾多次要求解决此事，但平时无法与李平取得联系，等到李平来拿生活费时�平又不愿与华鑫公司协商此事。华鑫公司同意以每月2138元的标准支付李平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，同意支付鉴定费用436元及医疗费差额379元，同意按每月2138元的标准支付李平2014年4月16日前的停工留薪期工资。华鑫公司主张其合法解雇李平，不同意支付李平赔偿金。华鑫公司不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判令：1.华鑫公司无需支付李平停工留薪期工资差额16083.4元、一次性伤残补助金19242元、一次性工伤医疗补助金4276元、一次性伤残就业补助金17104元；2.李平承担本案的诉讼费。
原告李平对被告华鑫公司的起诉辩称：李平2013年9月上班16天，2013年10月上班5天。其他答辩意见与其提起诉意见一致。
经审理查明：
一、劳动者入职时间及任职职位：李平于2013年9月10日入职华鑫公司，担任木一砂光部员工。
二、�人单位与劳动者有无签订书面劳动合同：华鑫公司未与李平签订劳动合同。
三、劳动者受伤时间、治疗情况、工伤认定及伤残鉴定情况：李平于2013年11月16日发生受伤事故，导致其左手中环小指末节缺失，受伤后被送往东莞市大岭山医院住院治疗，于2013年11月30日出院，出院时医嘱建议全休一个月。李平于2014年12月24日经东莞市社会保障局认定其受伤事故为工伤，于2015年1月26日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。
四、有无购买社会保险及工伤待遇支付情况：华鑫公司未为李平参加社会保险。华鑫公司主张李平经常无故旷工，故华鑫公司无法为其参保。华鑫公司未支付李平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。
五、双方解除劳动关系的时间及原因：李平在未向华鑫公司请假的情况下，从2014年9月20日起未到华鑫公司上班。�鑫公司主张李平当保安时未能做好保安的工作，故从2014年9月20日将其调到车间工作。李平主张其于2014年9月20日被华鑫公司调到车间当杂工，因其手受伤不能从事该岗位的工作，故其从2014年9月20日起在未请假的情况下未到华鑫公司上班，但其未提供证据证明其左手手指受伤经治疗后不能从事车间杂工工作。华鑫公司于2014年10月16日通过公告的方式以李平从2014年9月20日其至2014年10月16日期间未办理相关请假手续无故旷工多日为由将李平作开除处理。华鑫公司于2014年11月7日再次以直接送达方式告知李平已被开除；李平于当天办理完交接手续，离开华鑫公司。李平提供了一份华鑫公司于2014年10月16日出具的《通告》作为证据，华鑫公司对该通告予以确认。
六、劳动者受伤前月平均工资、受伤后的上班及停工留薪期工资的情况：李平的工资为计件工资，双方未约定劳动定�。李平主张其每月至少放假2天，每天上班9至10小时；华鑫公司主张李平周日不上班，每天上班11小时；双方均未举证证明李平受伤前的工作时间。双方确认李平2013年9月上班16天的应发工资为1424元，2013年10月上班5天的应发工资为446元。
李平主张其停工留薪期为2013年11月16日至2015年1月26日。华鑫公司已向李平支付停工留薪期工资3800元。李平从2014年8月25日开始正常上班，2014年8月上班6天的应发工资为560元，2014年9月上班17.5天的应发工资为1462元。
七、关于劳动能力鉴定费：李平进行劳动能力鉴定，产生了鉴定费436元，华鑫公司同意向李平支付该鉴定费。
八、关于医疗费：李平主张其出院后到门诊复查和拆除钢钉，产生了医疗费379元，华鑫公司同意向李平支付该医疗费。
九、劳动仲裁申诉请求：李平向东莞市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求华鑫公司向李平支�：1.违法解除劳动关系赔偿金9039元（3013×1.5×2）；2.工伤待遇100734元（医疗费379元、误工费3013×14=42182元、住院伙食补助费14×35=490元、一次性伤残补助金3013×9=27117元、一次性就业补助金3013×8=24104元、一次性医疗补助金3013×2=6026元、鉴定费436元）。
十、仲裁裁决结果：1.华鑫公司支付李平医疗费379元、鉴定费436元；2.华鑫公司支付李平工伤停工留薪期工资差额16083.4元；3.华鑫公司支付李平一次性伤残补助金19242元、一次性工伤医疗补助金4276元、一次性伤残就业补助金17104元；4.确认华鑫公司与李平的劳动关系已解除；5.驳回李平其他申诉请求。
以上事实，有李平提供的仲裁裁决书、送达回证、工伤认定书、劳动能力鉴定书、出院记录、通告、医疗收费票据、劳动能力鉴定费及检查费发票、工作证、工伤认定提交材料通知书，华鑫公司提供的仲裁裁决书、手写借支情况、人员调度单、工资表、应聘申请书、住院记录、通告、工伤认定提交材料通知书，及双方当事人的陈述附卷为证。
本院认为：华鑫公司与李平已建立劳动关系，双方均应遵守《中华人民共和国劳动合同法》及其相关法律、行政法规的规定。双方确认华鑫公司已于2014年10月16日与李平解除劳动关系，华鑫公司同意李平支付医疗费差额379元、鉴定费436元，本院予以确认。李平明确放弃请求华鑫公司向其支付住院伙食补助费490元，属于其对自身权利的合法处分，本院予以准许。
本案的争议焦点为：一、华鑫公司应按何标准向李平支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；二、华鑫公司是否应向李平支付停工留薪期工资差额；三、华鑫公司解除与李平的劳动关系是否合法。
关于焦点一。双方确认李平2013年9月上班16天的应发工资为1424元，2013年10月上班5天的应发工资为446元，2014年8月上班6天的应发工资为560元，2014年9月上班17.5天的应发工资为1462元，本院予以确认。根据李平2013年9月和2013年10月的应发工资，本院酌定李平受伤前的月平均工资为2671.43元[（1424元+446元）÷（16天+5天）×30天]；根据李平2014年8月和2014年9月的应发工资，本院酌定李平离职前的月平均工资为2581.28元[（560元+1462元）÷（6天+17.5天）×30天]。根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，李平受伤前的月平均工资比其离职前的月平均工资高，故应按李平受伤前的月平均工资数额来计算李平的工伤待遇。因华鑫公司未依法为李平购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，以此产生的工伤保险待遇应由华鑫公司承担。李平的伤情属九级伤残，华鑫公司应向李平支付工伤待遇如下：
1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，华鑫公司应支付李平一次性伤残补助金24042.87元（2671.43元/月×9个月）；
2.一次性工伤医疗补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项、第三十五条的规定，华鑫公司应支付李平一次性工伤医疗补助金5342.86元（2671.43元/月×2个月）；
3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项、第三十五条的规定，华鑫公司应支付李平一次性伤残就业补助金21371.44元（2671.43元/月×8个月）。
李平、华鑫公司相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。
关于焦点二。李平主张其停工留薪期为2013年11月16日至2015年1月26日，因李平从2014年8月25日开始正常上班，故本院认定李平的停工留薪期为2013年11月16日至2014年8月24日。由于李平的工资构成中包括计件工资，但双方并未约定劳�定额，故本院认定李平的全部工资收入对应其工作时间。李平主张其每月至少放假2天，每天上班9至10小时；华鑫公司主张李平周日不上班，每天上班11小时。因双方均未举证证明李平受伤前的工作时间，结合李平的工作岗位和东莞市的用工情况，本院酌定李平受伤前的平均工作时间是每月工作26天，每天工作10小时，具体可折算出李平的正常工作时间工资为1433.55元/月{2671.43元/月÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×（10小时/天-8小时/天）×150%+（26天/月-21.75天/月）×10小时/天×200%）]×21.75天/月×8小时/天}，华鑫公司依法应向李平支付停工留薪期工资13295.03元（1433.55元/月÷30天×15天+1433.55元/月×8个月+1433.55元/月÷31天×24天）。华鑫公司已向李平支付停工留薪期工资3800元，故华鑫公司仍需向李平支付停工留薪期工资差额9495.03元（13295.03元-3800元）。李平、华鑫公司相关诉请中�出上述部分，本院不予支持。
关于焦点三。本院认为，华鑫公司调整李平的工作岗位是生产经营的需要，且不具有侮辱性和惩罚性，属于华鑫公司的用工自主权，李平主张其左手手指治疗后不能从事车间杂工工作但未提供证据予以证明，本院对李平的该主张不予采信，李平在未向华鑫公司请假的情况下，从2014年9月20日起未到华鑫公司上班，已严重违反劳动纪律，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项的规定，华鑫公司于2014年10月16日发出《通告》对李平的上述行为作开除处理，属于合法解除与李平之间的劳动关系。故对李平请求华鑫公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金的请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款，《广�省工伤保险条例》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告李平与被告东莞市华鑫家具有限公司之间的事实劳动关系已解除；
二、限被告东莞市华鑫家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李平支付一次性伤残补助金24042.87元、一次性工伤医疗补助金5342.86元、一次性伤残就业补助金21371.44元；
三、限被告东莞市华鑫家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李平支付停工留薪期工资差额9495.03元；
四、限被告东莞市华鑫家具有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告李平支付医疗费差额379元、鉴定费436元；
五、驳回原告李平的其他诉讼请求；
六、驳回被告东莞市华鑫家具有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费为10元，由原告李平、被告东莞市华鑫家具有限公司各负担5元。原告李平应负担的5元受理费，原告李平已向本院申请免交，本院已予准许。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 邝小敏
二〇一五年七月二十一日
书记员 卢楚怡