广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初8877号原告：东莞市塘厦博佳精密模具厂，经营场所：东莞市塘厦镇桥蛟西路**号。经营者刘明道，男，1972年9月6日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：黄晓林，广东文厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭少君，广东文厚律师事务所辅助人员。被告：包文明，男，1983年4月5日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区。委托诉讼代理人：覃金花，广东顺航律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓涛，广东顺航律师事务所辅助人员。原告东莞市塘厦博佳精密模具厂（以下简称“博佳厂”）与被告包文明劳动争议一案，本院受理后，依法由适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博佳厂的经营者刘明道，被告包文明及其委托代理人覃金花均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博佳厂向本院提出诉讼请求：1、原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金15000元；2、原告无须支付被告2014年8月1日至2015年11月30日工资差额23500元；3、原告无需支付被告2015年5月3日至7月31日未签劳动合同二倍工资差额29355元；4、原告无需支付被告2015年应休年休假工资920元；5、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：一、原告与被告不存在劳动关系，被告因解除合伙关系退出原告经营管理，原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金。被告是与原告另一经营者刘明道签订《博佳合伙协议书》参与原告经营管理的，在2015年12月7日，被告与刘明道签署《关于终止之协议》，包文明退出共同经营。以上可见，原告与被告不存在劳动合同关系，被告参与原告经营管理是基于被告与刘明道之间的合伙关系。原告没有主动解除与被告劳动关系，只是因为被告与刘明道因为合伙纠纷，被告退出合伙，同时离开原告。被告离开原告的原因是被告与第三人的合伙关系解除，而不是原告与被告劳动关系的解除。另外，被告与刘明道解除合伙是被告自己提出来的，即使认为原告与被告存在劳动关系，也是因为被告提出解除合伙关系才导致劳动关系解除，因此原告不用承担解除劳动关系的补偿金。二、被告仲裁时提交的工作证明是虚假的，不能作为原告与被告存在劳动关系的证明，也不能作为证明被告工资水平的依据。1、该工作证明明显是先有盖章，再打印文字的，因被告没有其他事项需用到工作证明，原告为被告开具该工作证明缺乏基本的理由。因为被告参与原告经营管理，也掌管使用原告印章，该证明明显是被告利用掌管使用原告印章之便利，在空白白纸上先盖印章，后来又不打上对其有利的文字。2、2015年12月7日，被告和另一合伙人已就拆伙事宜发生纠纷，双方发生严重冲突，并多次报警处理，原告及另一经营者不可能在2016年1月为被告出具证明。3、该工作证明注明被告是现担任生产经理职位，月均收入10000元，累计工作2年时间，这明显与实际不符。首先，被告与另一经营者合伙经营原告时间还不足一年半就拆伙，工作时间上存在误差，更荒谬的是解除合伙是在2015年12月7日，出具工作证明的时间是2016年1月6日，原告出具证明也不可能写被告“现担任生产经理”；其次，被告是作为经营者管理原告，被告也未提供证据证明原告未任命其担任生产经理。三、被告每月领取了5500元，该款项是预支的分红，不是工资。被告与刘明道合伙协议约定的是每年分一次红，双方未约定工资，原告也未与被告约定工资，因被告称其平时需要生活费，考虑亲戚关系，刘明道同意每月先预支被告5500元，在分红时扣除。另，从被告领款签字也可见，被告对所领取的金额没有异议，被告所主张的每月10000元的工资标准是不成立的。四、原告无须支付被告未签劳动合同二倍工资差额。被告是原告的投资人，其参与原告的经营管理，其身份与一般的员工不一样，其有义务做好原告的经营管理工作。但被告没有，而且因为其管理工作失职给原告造成损失的，原告有权要求被告承担赔偿责任。综上，仲裁裁决错误，为维护原告的合法权益与法律的公平公证，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告包文明辩称，双方存在事实劳动关系，原告主张不成立，应当驳回其全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：博佳厂系个体工商户，刘明道系博佳厂的个体经营者。2014年9月1日，刘明道与包文明共同签订了一份《博佳合伙协议书》，主要约定：包文明与刘明道一致决定联合出资共同经营博佳厂，业务为汽车检具的设计与制造；刘明道以3台C**机床和业务加工技术占70%的股份，包文明现金出资500000元占30%的股份；等等。后因包文明与刘明道之间产生纠纷，双方于2015年12月7日签订了一份《关于终止之协议》，主要内容为：包文明退出博佳厂经营，不再与博佳厂共担风险、共享收益；博佳厂与刘明道退还包文明出资款、工厂装修垫付材料费、借款共计540000元；等等。包文明主张其除了是博佳厂的合伙人外，还与博佳厂存在劳动关系，主张其于2014年8月1日入职博佳厂，担任博佳厂的生产经理，约定2014年8-9月的工资为5000元/月、2014年10-12月的工资是5500元、2015年1月开始的工资是10000元/月，主张2015年11月30日博佳厂以“公司订单减少，经营困难，不需要这么多员工”为由口头将其辞退。对上述主张，包文明举证了《工作证明》、《参保情况记录表》、《银行流水》、孙茂坤的工资表、署名为孙茂坤及包文明的投诉书等予以证明。博佳厂对包文明的上述主张均予以否认，主张双方不存在劳动关系，并举证了一份显示有包文明签名的款项签收表。博佳厂主张该签收表中的款项为包文明的合伙分红，包文明确认该签收表的真实性，但认为该签收表中的款项为工资。其中，该《工作证明》显示的出具时间为2016年1月6日，主要内容为“兹证明包文明先生（已婚）系我单位正式职工，身份证号：现担任生产经理职位，月均收入为人民币10000元（壹万元整），累计在我单位工作两年时间，我单位为私营企业性质”。该《工作证明》上加盖有博佳厂的印章，未有经营者刘明道的签名。包文明确认该《工作证明》是为了贷款的需要而开具的。其中，该《参保情况记录表》显示博佳厂为包文明参保，注明包文明的身份为工人。博佳厂主张社保是应包文明的要求而购买。庭审中，包文明确认博佳厂只有包文明、刘明道购买了社保，其他员工没有购买社保。其中，博佳厂举证的款项签收表上有包文明的签名，包文明也确认属实。该款项签收表显示，包文明签收了2015年1月至2015年11月份的款项，每月标准5500元，在2015年6月份、8月份、9月份这三个月份的签收栏中包文明除了签名外还注明了“ok”。另查明，博佳厂与包文明没有签订书面的劳动合同。2016年5月3日，包文明向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁。该仲裁庭作出东劳人仲院塘厦庭案字[2016]480号仲裁裁决书，裁决如下：一、博佳厂负责通知和支付包文明如下合共68775元款项：1、解除劳动关系经济补偿15000元；2、2014年8月1日至2015年11月30日的工资差额23500元；3、2015年5月3日至7月31日未签劳动合同二倍工资差额29355元；4、2015年应休未休年休假工资920元；二、驳回包文明提出的其他仲裁请求。博佳厂不服该仲裁裁决书，于法定期限内向本院提起本案诉讼；包文明未提起诉讼。以上事实，有《博佳合伙协议书》、《关于终止之协议》、个体户机读档案登记资料、《工作证明》、《参保情况记录表》、《银行流水》、孙茂坤的工资表、署名为孙茂坤及包文明的投诉书、款项签收表、仲裁裁决书等以及本案庭审笔录附卷为证。本院认为，结合原、被告的诉辩情况，本院的争议焦点为：博佳厂与包文明之间是否存在劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，虽然用人单位和劳动者未订立书面劳动合同，但当同时具备下列情形时，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案原、被告均符合法律、法规规定的主体资格，但双方是否存在劳动关系，还应审查是否符合后两项条件，即原、被告之间是否存在管理与被管理的隶属关系，是否存在提供劳动与支付报酬的经济关系。同时，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，用人单位未与劳动者订立劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。从中可见，缴纳各项社会保险费的记录只是认定存在劳动关系的参照凭证之一，并不是可单一的起到当然证明存在劳动关系效力的凭证。本案中，博佳厂为包文明缴纳社保的事实，表明博佳厂、包文明之间存在劳动关系的可能性很大，但不代表一定存在劳动关系。在包文明系博佳厂的合伙人，且博佳厂只为两名合伙人包文明、刘明道缴纳社保的情况下，包文明举证的《参保情况记录表》不足以证明存在劳动关系，包文明还应对其主张存在的劳动关系负有举证责任。本案中，包文明举证的《工作证明》，包文明确认该证明是为了贷款的需要而开具的，其目的并不是为了证明劳动关系。在包文明确认属实的博佳厂举证的款项签收表中，包文明签收了2015年1月至2015年11月份的款项，每月标准5500元，另在2015年6月份、8月份、9月份这三个月份的签收栏中包文明除了签名外还注明了“ok”，可见包文明对其2015年1月至2015年11月份期间每月领取5500元是认可的，这与包文明主张的其2015年1月开始的工资是10000元/月相互矛盾，也与该《工作证明》中陈述包文明的月均收入为10000元相互矛盾。另，包文明主张其于2014年8月1日入职博佳厂，至该《工作证明》出具的日期2016年1月6日时，入职时间也仅仅为1年零5个多月，与该《工作证明》主张的工作年限为2年，相互矛盾。再者，该《工作证明》出具于2016年1月6日，而包文明主张其早已于2015年11月30日被博佳厂口头辞退，而该《工作证明》的内容明显是为在职员工开具的，存在矛盾。最后，包文明本人为博佳厂的合伙人，有较大的可能性接触到博佳厂的公章，故即使该《工作证明》上的公章属实，也不能认定该公章的加盖征得了博佳厂另一合伙人刘明道的同意。综上，该《工作证明》也不足以证明博佳厂与包文明之间存在劳动关系。另，包文明提交的孙茂坤的工资表、署名为孙茂坤及包文明的投诉书等，也并不能直接证明包文明主张的博佳厂与包文明之间存在劳动关系。综上，博佳厂虽然为包文明购买了社保，但是双方之间除了包文明系博佳厂的合伙人之外，不存在管理与被管理的隶属关系，也不存在提供劳动与支付报酬的经济关系，故本院认定双方之间不存在劳动关系。因本院已认定双方之间不存在劳动关系，故博佳厂也无需支付包文明基于劳动关系而申请仲裁的全部款项，对博佳厂的全部诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条,参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决如下：原告东莞市塘厦博佳精密模具厂无需支付被告包文明解除劳动关系经济补偿金15000元、2014年8月1日至2015年11月30日工资差额23500元、2015年5月3日至7月31日未签劳动合同二倍工资差额29355元、2015年应休未休年休假工资920元。本案受理费5元，原告东莞市塘厦博佳精密模具厂已预交，由被告包文明承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员 李 媚二○二○一六年十一月二十八日书 记 员 陈倩媚附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。