山西省晋城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋05民终133号
上诉人（原审被告、反诉原告）福建省土木建设实业有限公司山西第一分公司（以下简称福建土木山西第一分公司）。
负责人姚双白，任该公司经理。
委托代理人崔晋生，男，汉族，1963年4月1日出生，晋城市城区人，福建省土木建设实业有限公司山西第一分公司会计。
委托代理人牛建俊，山西省开放律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）山东天河科技股份有限公司（以下简称山东天河）。
法定代表人田胜利，总董事长。
委托代理人，魏洪斌，山东齐鲁律师事务所律师。
原审被告福建省土木建设实业有限公司（以下简称福建土木）。
法定代表人庄清良，福建省土木建设实业有限公司董事长。
上诉人福建省土木山西第一分公司因买卖合同纠纷一案，不服泽州县人民法院（2015）泽民初字第874号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人福建土木第一分公司的委托代理人崔晋生、牛建俊，被上诉人山东天河的委托代理人魏洪斌到庭参加诉讼。原审被告福建省土木经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，被告（反诉原告）福建土木山西第一分公司系被告福建土木的分公司。2013年10月12日，山东天河科技有限公司将名称变更为“山东天河科技股份有限公司”。2013年5月14日，山东天河科技有限公司与福建土木山西第一分公司签订了1份《工业品买卖合同》和1份《技术协议》，山东天河科技有限公司为出卖人，福建土木山西第一分公司为买受人，双方约定买受人向出卖人购买2套型号为ZLJ-2.5综掘机机载超前支护，每套价格为140000元，总价款280000元，产品的生产周期为10天，出卖人负责指导安装调试，买受人配合安装，合同签订后买受人付定金100000元，出卖人发货前买受人付100000元，安装调试完毕付清余款80000元，双方的违约责任按《合同法》执行。2013年5月16日，山东天河科技有限公司又与福建土木山西第一分公司签订了1份《工业品买卖合同》和1份《技术协议》，山东天河科技有限公司仍为出卖人，福建土木山西第一分公司仍为买受人，双方约定买受人向出卖人购买1套型号为ZLJ-2.5综掘机机载超前支护，价款140000元，产品的生产周期10天，出卖人负责指导安装调试，买受人配合安装，合同签订后买受人付定金100000元，安装调试完毕买受人付清余款40000元，双方的违约责任按《合同法》执行。两份合同签订后，福建土木山西第一分公司向山东天河科技有限公司交付了出票日期为2013年1月23日、汇票到期日为2013年7月23日、出票金额为100000元的银行承兑汇票2张、出票日期为2013年4月26日、汇票到期日为2013年10月26日、出票金额为100000元的银行承兑汇票1张。2013年6月18日山东天河科技有限公司向福建土木山西第一分公司供应了两套型号为zlj-2.5综掘机机载超前支护，2013年6月29日福建土木山西第一分公司将该2套综掘机机载超前支付验收安装完毕并调试合格。2013年7月29日山东天河科技有限公司向福建土木山西第一分公司供应剩余的一套综掘机机载超前支护，并于2013年8月4日验收安装完毕并调试合格。至今福建土木山西第一公司尚欠山东天河科技有限公司货款116100元未付。
原审认为，山东天河科技有限公司卖给福建土木山西第一分公司综掘机机载超前支护，双方形成了买卖合同关系。天河科技依约履行了交货义务，福建土木山西分公司应支付其至今尚欠货款116100元。2013年10月12日山东天河科技有限公司将名称变更为“山东天河科技股份有限公司”，根据《中华人民共和国公司法》第九条第二款的规定“有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份又向公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继”，福建土木山西第一分公司应将剩余货款116100元支付给山东天河。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故被告福建土木应支付福建土木山西第一分公司欠山东天河的货款116100元。
原审认为，山东天河科技有限公司卖给被告（反诉原告）福建土木山西第一分公司综掘机机载超前支护，双方形成了买卖合同关系。山东天河科技有限公司依约履行了交货义务，福建土木山西第一分公司应支付其至今尚欠山东天河科技有限公司的货款116100元。2013年10月12日山东天河科技有限公司将名称变更为“山东天河科技股份有限公司”，根据《中华人民共和国公司法》第九条第二款的规定“有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更钱的债权、债务由变更后的公司承继”，福建土木山西第一分公司应将其支付山东天河科技有限公司的货款116100元支付给山东天河公司。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故被告福建土木应支付福建土木山西第一分公司欠山东天河科技有限公司的货款116100元。山东天河科技有限公司与福建土木山西第一分公司在《工业品买卖合同》中约定福建土木山西第一分公司在安装调试完毕付清余款，违约责任按《合同法》执行，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定“买卖合同没有约定逾期违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算”，山东天河要求支付从2013年8月4日起至本案判决生效之日止，以116100元为本金的利息的请求予以支持。福建土木山西第一分公司称山东天河延迟发货，但双方在《工业品买卖合同》中仅约定了山东天河科技有限公司的生产周期，并未约定发货日期，故福建土木山西第一分公司称山东天河迟延发货的主张不成立，其要求山东天河支付其违约金200000元的反诉请求不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第九条第二款、第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告福建省土木建设实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）山东天河科技股份有限公司货款116100元；二、被告福建省土木建设实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）山东天河科技股份有限公司以116100元为本金，自2013年8月4日起计算至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，按逾期罚息利率标准计算的利息；三、驳回被告（反诉原告）福建省土木建设实业有限公司山西第一分公司的反诉请求。
判后，原审被告（反诉原告）福建省土木建设实业有限公司山西第一分公司不服，向本院提起上诉。理由如下：原判认定事实不清，应当支持上诉人的违约金的反诉主张。
双方当事人对原审查明的基本事实均无异议，本院予以确认。二审争议焦点主要在于上诉人反诉主张的违约金是否具有事实和法律依据。
上诉人福建土木第一分公司主张依据双方所签订的合同，第十条约定“生产周期10天”，第12条约定“发货前付10万元”，上诉人也于2013年5月22日支付了被上诉人100000元，第18条约定“出卖人严格履行供货时间，迟延一天扣除一千元的违约金”。由此可知生产期满就是发货时间因此被上诉人主张。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”的规定，综合本案证据足以认定生产周期届满之日就是发货日期。
被上诉人山东天河主张，不能单纯以约定的生产期间届满作为发货时间。再整个履约过程中，上诉人都没有以任何方式向被上诉人主张过发货，上诉人也仅支付了“承兑汇票”，并未按照合同约定的时间支付被上诉人“现金”。实际上，被上诉人的发货时间均在承兑汇票到期之前。退一步讲，上诉人如果真的产生了巨大损失，或出现停工误工，就应当在产品验收表中进行说明，早就会以相应的方式向被上诉人主张权利，而不是在因其拖欠货款被上诉人起诉之后才提起反诉。且两审过程中，上诉人均未能提供相关证据证明因被上诉人的发货问题产生过经济损失。因此，原判认定事实清楚，上诉人主张违约金没有任何事实依据。
本院认为，根据业已查明的事实，双方当事人在涉案合同中并未约定具体的发货时间，此后直至被上诉人实际发货，上诉人完成验收，双方也未再就具体发货时间进行补充协商，上诉人向被上诉人主张逾期违约金缺乏依据。上诉人针对其主张的巨大违约损失也并未提供任何证据证明。原判以此为由驳回上诉人的反诉请求并无不当，本院予以维持。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由上诉人福建省土木建设实业有限公司山西第一分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨泽民
审判员 崔胜利
审判员 毕 东
二〇一六年五月十日
书记员 崔重聪