甘肃省嘉峪关市城区人民法院民 事 判 决 书（2015）嘉城民一初字第996号原告杨德时。委托代理人刘军，甘肃明昊律师事务所律师。被告上海濑江建设工程有限公司。法定代表人金升山，该公司总经理。委托代理人陶吉宝，甘肃河西律师事务所律师。原告杨德时诉被告上海濑江建设工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年5月22日公开开庭进行了审理。原告杨德时及其委托代理人刘军、被告上海濑江建设工程有限公司的委托代理人陶吉宝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨德时诉称：2013年9月26日15时许，原告在被告上海濑江建设工程有限公司承建的酒钢东兴铝业二期综合管网工程施工现场工作时，因被告�司派用挖掘机违章吊装钢管，挖掘机斗碰撞行架，将原告震落地面受伤，经嘉峪关市人民医院诊断伤情为：腰3椎体压缩骨折，右腕远端骨折，住院47天，花去医疗费39192.63元。2015年1月8日，原告的伤情经嘉峪关市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。被告在原告住院及养病期间没有向原告支付过任何费用。医生建议原告二次手术费需8000元。据此，请求法院依法判令：1、解除原、被告双方劳动关系；2、被告赔偿原告因工伤残的损失：护理费8860元、交通费2590元、二次手术费8000元、伙食补助费1880元、营养费1880元、误工费（停工留薪期间的工资）54988.13元、一次性伤残补助金46200元、一次性工伤医疗补助金46200元、一次性伤残就业补助金46200元，以上合计216798.13元。被告上海濑江建设工程有限公司辩称：被告对嘉峪关市劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决查明的事实和裁决结果没有异议。因原告杨德时不接受赔偿款，被告无法履行裁决书，被告也无法向董振杰进行追偿。关于停工留薪期间的工资，同意按照住院时间来计算；护理费应按照仲裁裁决书计算；交通费不予认可；二次手术费通过意外伤害保险进行赔偿；住院伙食补助费应以工伤保险基准数标准计算；关于营养费，因工伤保险待遇没有这一项，故被告不认可。经审理查明：2013年7月，被告上海濑江建设工程有限公司承建酒钢东兴铝业二期综合管网工程，后该工程一部分分包给案外人董振杰。原告杨德时于2013年7月经董振杰介绍到被告处工作。2013年9月26日，原告在工作时不慎从高空坠落受伤。原告于受伤当日进入嘉峪关市第一人民医院接受住院治疗，并于2013年11月12日出院，实际住院47天；住院期间的医疗费39192.63元由案外人董振杰支付。原告未参加工伤保险。2014年11月10日，�峪关市人力资源和社会保障局作出《嘉峪关市职工认定工伤决定书》（嘉人社工认字[2014]298号）认定申请人为因工受伤。2015年1月8日，嘉峪关市劳动能力鉴定委员会作出《嘉峪关市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》（嘉工劳鉴字[2014]414号），原告达到伤残八级标准。另查明：2015年3月16日，原告向嘉峪关市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求：与被告解除劳动关系，被告支付医疗费39192.63元、护理费8860元、交通费2590元、二次手术费8000元、住院伙食补助费1880元、营养费1880元、误工费54988.13元、一次性伤残补助金46200元、一次性工伤医疗补助金46200元、一次性伤残就业补助金46200元，共计255990.76元。2015年4月7日，仲裁委作出裁决，解除原、被告之间的劳动关系，被告向原告支付住院伙食补助费3011.13元、护理费4466.62元、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金105708.9元，共计113186.65元。同时，仲裁委确认原告的月平均工资为3203.3元。原告对仲裁裁决的赔偿项目和标准不服，向本院提起诉讼。庭审中，被告对仲裁裁决认定的事实和裁决结果均无异议。关于原告的工伤保险待遇的项目经庭审核实如下：1、护理费8860元，被告认可仲裁裁决确认的护理费4466.62元。原告主张医院护工于晓华的护理费为每天（一天一夜）180元，计算47天，共计6400元，并提交了于晓华的收条，但其陈述与实际支出护理费不相符，且原告无法说清其妻子何彩铃的护理费如何计算，故原告主张护理费8860元，没有事实依据。根据《工伤保险条例》的相关规定，生活不能自理的工伤职工需要护理的，由其所在单位负责，护理费标准参照2012年度甘肃省居民服务业和其他服务业人均工资标准24804元/年计算，因�院47日，护理期限计算47天，故原告的护理费确认为4466.62元。2、误工费54988.13元（停工留薪期间的工资）。被告同意按照仲裁裁决确定的工资标准，计算住院期间的停工留薪期间工资。原告主张停工留薪期间的工资从受伤之日，计算至定残前一日，共计462天。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中原告的情况不适用延长的情形，其主张无法律依据，故其停工留薪期应当计算12个月。因原告提交的证据不足以证实其受伤前12个月的月平均缴费工资，故原告的工资参照2012年度甘肃省职工年平均工资38440元/年计算，确认为3203.33元（38440元/年÷12个月）。原告停工留薪期间的工资确认为38440元。3、交通费2590元、住院伙食补助费1880元，被告同意按照仲裁裁决支付。根据相关法律规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2％，省外每天为3％，从工伤保险基金支付，故住院伙食补助费（包括当地交通费）确认为3011.13元（38440元/年÷12个月×2%）。4、一次性伤残补助金46200元，被告不认可。因原告的月工资确认为3203.33元，故一次性伤残补助金确认为35236.63元（3203.33元×11个月）。5、一次性工伤医疗补助金46200元，被告不认可。按照相关法律规定，一次性工伤医疗补助金确认为35236.63元（3203.33元×11个月）。6、一次性伤残就业补助金46200元，按照相关法律规定，一次性伤残就业补助金确认为35236.63元（3203.33元×11个月）。综上，原告的损失合计为151627.64元。以上事实有诊断证明书、劳动能力鉴定结论通知书、工伤认定决定书、�裁裁决书、当事人陈述等证据予以证实。本院认为：原告与被告之间存在劳动关系，原告受伤后经法定程序认定为工伤，构成伤残八级，根据《工伤保险条例》的规定，原告依法应享受工伤保险待遇。因原告未参加工伤保险，不能通过工伤保险基金享受相关待遇，根据相关法律规定，应由用人单位即被告支付原告的相关工伤保险待遇。原告关于营养费、二次手术费的诉讼请求，因营养费并非工伤保险待遇支付范围，在本案中不予处理，二次手术费8000元，尚未实际发生，不予支持，原告可待发生后另行主张。综上，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》第十五条第一款、第十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条判决如下：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告上海濑江建设工程有限公司于本判决生效后10日内支付原告杨德时住院伙食补助费、护理费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金共计151627.64元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告上海濑江建设工程有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。审 判 长  丁玺玉代理审判员  王丽娇代理审判员  李有源二〇一五年七月二十九日书 记 员  姬维娟