安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亳民一终字第01393号
上诉人（原审被告）：程效良，男，1961年3月16日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：李世全，安徽贾建国律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：龚文亮，男，1953年8月9日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：陈学振，涡阳县城关街道办事处法律服务所法律工作者。
上诉人程效良与被上诉人龚文亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2014）涡民一初字第00975号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年12月16日公开开庭审理了本案。上诉人程效良及其委托代理人李世全、被上诉人龚文亮及委托代理人陈学振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2014年3月17日，程效良驾驶无牌号四不像货车，行驶至公吉寺镇龚楼村路段时，因车门、车厢没有关好与相对方向行驶的自行车相撞，造成龚某受伤及车辆损坏的道路交通事故，事故发生后，龚某被送往涡阳县人民医院住院治疗，于2014年5月1日出院，共住院45天，花费医药费87801.04元，程效良对商丘京九司法鉴定所出具司法意见书有异议，在审理期间申请重新鉴定，该院依法委托安徽惠民司法鉴定所进行了鉴定，1、被鉴定人龚某因本次事故致颅脑损伤智能障碍构成七级伤残，2、本次道路交通事故致精神障碍为主要原因，参与度可评为90%，被鉴定人龚某轻度智能障碍，不需要护理依赖。商丘京九司法鉴定所出具司法意见书，鉴定人龚某治疗休息日270日，营养期120日，护理期180日。程效良驾驶的车辆未投保险。经涡阳县公安局交通管理大队认定，程效良承担本次事故的全部责任，龚某无责任。事故发生后，程效良为龚某垫付医药费74551元。
又查明：事故发生后，程效良未保护现场，其驾驶的无牌号四不像货车未投保交强险及第三者责任商业险。
龚某提起诉讼，要求程效良赔偿损失207362.69元。
一审法院认为：由于交警队未将交通事故认定书合法送达被告，依法对龚某提供的交通事故认定书不予认定为有效证据，但行为人由于过错损害他人民事权益的，应当承担侵权责任。在本案中，程效良作为机动车驾驶员，在车门、车厢没有关好的情况下在道路上驾车行驶的行为，是导致事故发生的原因。虽然交警队未将交通事故认定书合法送达程效良，但因程效良对该次事故的发生没有异议，只是对责任的划分有异议，但造成该事故的责任大小不清，也是程效良有条件即时报案而不报案，并且未保护事故现场造成，且其没有提供证据证明龚某自己存在过错，因此程效良对本起交通事故的损害后果，仍应承担全部赔偿责任。该院对龚某因本次事故造成的损失认定如下：1、对龚某主张的医疗费87801.04元，有龚某提供的医疗费发票在卷佐证，该院予以支持；2、对龚某主张的护理费予以支持，龚某住院45天，每天按101.5元计算，此项获赔18270元（101.5元／天×180天）；3、对龚某主张的残疾赔偿金予以支持，龚某因本次事故受伤构成一处7级伤残，此项应为75361.6元（9916元／年×19年×40%）；4、对龚某主张的精神抚慰金予以支持，鉴于龚某伤势较重，因此该院酌情支持24000元为宜；5、对龚某主张的营养费予以支持，其鉴定结论为营养期120天，每天按30元计算，此项获赔3600元（30元／天×120天）；6、对龚某主张的住院伙食补助费予以支持，龚某住院45天，每天按30元计算，此项获赔1350元（30元／天×45天）；7、对龚某主张的鉴定费2439.93元，有龚某提供的发票在卷佐证，该院予以支持；8、对龚某主张的交通费450元，根据龚某住院的时间、地点及其必要的陪护人员等因素，该院予以支持；综上，龚某因本次事故造成的损失合计为213272.6元。
一审法院认为：程效良作为实际侵权人且在本次事故中承担全部责任，因此应当对龚某在本次事故中的损失承担全部赔偿责任。龚某因本次事故造成的损失合计为213272.6元，经鉴定本次道路交通事故致龚某精神障碍为主要原因，参与度可评为90%，因此程效良应承担龚某各项损失计191945.3元（213272.6元×90%），扣除程效良已支付74551元，程效良应承担117394.3元（191945.3元-74551元）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条第二、三款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、程效良赔偿龚某各项损失共计117394.3元元，于本判决生效后二十日内履行完毕。二、驳回龚某的其他诉讼请求。案件受理费1340元，减半收取670元，由程效良负担。
程效良上诉称：一审对事故责任认定错误。龚某骑车自北向南，程效良开车自南向北，程效良正常行驶，龚某骑车违反交通规则，自己撞到程效良的机动车上，龚某应负70％责任。一审判决鉴定费由程效良承担错误。龚某到商丘市京九司法鉴定所所做伤情鉴定为六级伤残，程效良认为不属实，涡阳县法院让程效良预交8000元鉴定费，伤残等级若有变动，一切费用由龚某承担。安徽惠民司法所鉴定，做出七级伤残鉴定，降低了一级等级。一审在判决书上未提程效良预交的8000元，反而把龚某此次鉴定的24309.93元又加在程效良身上。护理费应按实际住院日计算，应是45天。90％的参与度有异议。请求撤销原判，依法改判。
龚某辩称：一审认定责任正确，程效良未及时保护现场。鉴定费第二次应由程效良承担。护理费同意按实际住院日计算，即45天。90％参与度有相关鉴定。请求依法判决。
二审时，程效良提供了一张照片，证明车厢门只能打开90度。龚某认为不是新证据，不予质证。因该照片不能反映出事故发生时，肇事车辆的状况，故与本案缺乏关联性，不予认定。
二审查明：龚某住院45天，护理费为101.5×45＝4567.5元。程效良申请重新鉴定的鉴定费为6400元。
对一审认定的其他事实，本院予以确认。
本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：（一）事故责任应如何划分；（二）鉴定费如何承担；（三）认定事故造成损伤90％的参与度是否正确。
（一）关于事故责任应如何划分。
程效良对事故的事实无异议，因此应确认本次事故的发生是由于程效良驾驶机动车在车厢、车门没有关好的情况下在道路上行驶造成。程效良称龚某骑车违反交通规则，未提供证据证明，由此产生的不利后果应由其自行承担，故一审认定程效良对事故负全部责任正确。
（二）关于鉴定费如何承担；
龚某起诉时提供了鉴定报告，后程效良要求重新鉴定，因重新鉴定的报告推翻了该报告，故重新鉴定的费用6400元应由龚某承担。因龚某自行委托鉴定的报告未被作为证据采信，故该龚某主张的鉴定费2439.93元亦应由龚某自行承担。
（三）关于认定事故造成损伤90％的参与度是否正确。
程效良重新申请鉴定后，鉴定意见明确载明本次道路交通事故伤致精神障碍为主要原因，参与度可评为90％。现程效良又对该结论有异议，未提供证据证明该鉴定意见有不能作为证据使用的情形，亦未提出补充或重新鉴定。程效良的该上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，一审对护理费认定错误，鉴定费的承担亦有不当。扣除多计算的护理费及鉴定费后，程效良应承担的赔偿数额为（87801.04＋4567.5＋75361.6＋24000＋3600＋1350＋450）×90％－74551＝102866.13元。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条第二、三款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、维持安徽省涡阳县人民法院（2014）涡民一初字第00975号民事判决的第二项，即“驳回原告的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省涡阳县人民法院（2014）涡民一初字第00975号民事判决的第一项，即“被告程效良赔偿原告龚文亮各项损失共计117394.3元，于本判决生效后二十日内履行完毕”；
三、程效良赔偿龚文亮各项损失共计102866.13元，于本判决生效后二十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案经受理费2680元，龚文亮负担332元，程效良负担2348元，鉴定费6400元，由龚文亮负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 亮
审 判 员 陈 芹
代理审判员 沙启峰
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 李遨宇