宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）宁01刑终202号
原公诉机关宁夏回族自治区灵武市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某，女，1989年1月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏灵武市，现住宁夏灵武市。2017年10月11日因涉嫌犯盗窃罪被灵武市公安局刑事拘留，2017年10月27日被灵武市公安局决定取保候审。2018年3月27日被灵武市人民检察院决定取保候审。2018年5月11日被灵武市人民法院决定取保候审，同年6月11日经灵武市人民法院决定被逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人余丽娟、王炤，灵武市迪通律师事务所律师。
宁夏回族自治区灵武市人民法院审理的宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控原审被告人李某犯盗窃罪一案，于2018年6月11日作出（2018）宁0181刑初117号刑事判决书，原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年7月31日公开开庭进行了审理，银川市人民检察院指派检察员吴英伟、检察官助理周宇出庭履行职务，上诉人李某及其辩护人余丽娟、王炤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人李某与高某某系朋友关系，2016年12月份被告人李某将高某某家中房门钥匙带走一直未归还。2017年1月至10月期间，被告人李某通过微信得知被害人高某某不在家中，使用事先得到的房门钥匙将高某某位于灵武市××苑房门打开，先后三次入室实施盗窃，共计盗窃红色毛毯一条、黄金手镯1只、黄金项链1条、黄金戒指1枚、白金项链1条、宝健牌玫瑰葡萄籽9袋、”S”即溶茶4袋、现金21000元。其中：
1.2017年1月，被告人李某从被害人高某某家中盗窃红色毛毯1条，经灵武市价格认证中心鉴定，红色毛毯价值人民币78元。
2.2017年2月2日中午12时许，被告人李某从被害人高某某家中盗窃现金21000元、女士黄金手镯1只、女士黄金项链1条、男士黄金戒指1枚、女士白金项链1条。后被告人李某将盗窃所得的黄金首饰以总价16000元的价格变卖。经灵武市价格认证中心鉴定，以上物品价值人民币24244.8元。
3.2017年10月4日上午11时许，被告人李某从被害人高某某家中盗窃宝健牌玫瑰葡萄籽9袋，”S”即溶茶4袋。经灵武市价格认证中心鉴定，以上物品价值人民币76元。
2017年10月10日，被盗毛毯、白金项链、宝健牌玫瑰葡萄籽、”S”即溶茶，被灵武市公安局扣押，并发还受害人高某某。2017年10月11日，被告人李某家属赔偿被害人损失40000元，并取得被害人谅解。
上述犯罪事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被告人李某的户籍证明，证实被告人李某出生于1989年1月2日，案发时系成年人，具有完全刑事责任能力；
（二）受案登记表、立案决定书，证实2017年2月8日23时02分、2017年10月9日10时，灵武市公安局接到报案人高某某报警称家中被盗，并于2017年2月9日、2017年10月10日决定立案侦查；
（三）抓获经过，证实2017年10月10日被告人李某被灵武市公安局刑警大队民警抓获的事实；
（四）违法记录查询，证实经公安机关核查，暂未发现被告人李某在2017年10月10日前有违法犯罪记录；
（五）搜查笔录，证实2017年10月10日，灵武市公安局侦查人员在见证人的见证下，对嫌疑人李某住处进行搜查，当场在其家中的组合柜内搜查出涉案物品满天星牌毛绒毯1条、宝健牌葡萄籽玫瑰颗粒9袋、S即溶茶4袋、银色金属项链1条；
（六）扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实灵武市公安局民警从李某处扣押红色满天星派毛绒毯1条、宝健牌葡萄籽玫瑰颗粒9袋、S即溶茶4袋、银色金属项链1条，并于2017年10月11日、2017年12月15日发还给被害人高某某的事实；
（七）鉴定聘请书、贵金属检测报告、灵武市价格认证中心结论、鉴定意见通知书，证实2017年10月24日，经宁夏贵金属珠宝质量监督检验中心鉴定，被盗白色金属项链重8.6232g，印记标识pt990（即铂含量≥999.0‰），检测结果为987.3‰，并已告知被告人李某、被害人高某某，二人对上述鉴定意见无异议；证实2017年10月25日，经灵武市价格认证中心鉴定，被盗黄金手镯1只、项链1条、戒指1枚，重68克，价值21080元，白金项链1条，重8.6克，价值3164.8元，宝健牌葡萄籽玫瑰颗粒9袋，价值72元，S即溶茶4袋，价值4元，上述被鉴定物品总金额为24320.8元，被告人李某、被害人高某某对上述鉴定意见无异议的事实；
（八）现场勘验、检查笔录，证实公安机关侦查人员在见证人的见证下，对盗窃案现场进行勘验、检查的情况；
（九）被害人高某某陈述，证实其和被告人李某系朋友关系，其家中一共被盗过三次，第一次是在2017年1月5日左右，家中被盗窃一条红色毛毯，价值约人民币100元，因被盗物品价值较小未报案；第二次是在2017年2月1日至2月8日其去盐池期间被盗，其于2月8日21时许，在家整理首饰的时候，发现其放在衣柜抽屉里面的首饰盒子里不见了一个金镯子、一条白金项链和一条金项链还有其父亲的一个金戒指，和首饰盒放在一起的还有21000元现金也不见了，当时以为家里进贼了，就打电话报警了；第三次是2017年10月4日上午9时许，其从灵武市的家里出发，准备到盐池的朋友家转去呢，当时将家里的门关上后没有反锁就出门了，因其家中曾经被盗过，都是门窗完好的，其就比较怀疑是身边人干的，于是在家中安装了一个网路摄像头，第二天下午15时许，其在朋友家里玩耍的过程中，打开手机中的网路摄像头软件，就发现家里进贼了，而且这个贼还是其的闺蜜李某，当时其和老公转完之后就赶回家中了，经过一番检查，其发现家中保健品被盗了，其跟老公商量了下就报案了，其家中被盗保健品分别是宝健牌玫瑰葡萄籽约9袋左右，”S即溶”茶约4袋左右。
（十）证人刘某某证言，证实其经营了一家黄金回收店，2017年2、3月份被告人李某通过微信主动联系其，说有黄金首饰出售，在微信上面说好后，其就到李某家回收黄金了。被告人李某是分二次将黄金卖给其的，第一次卖给其男士黄金戒指1枚，卖了6000元左右，第二次卖给其女士黄金项链和黄金手镯各一个，卖了10000元左右，共计卖了16000元左右。回收黄金的具体时间和黄金具体克数记不清了，其当时和李某要过发票，被告人李某称发票丢了，黄金首饰都是自己的，其不知道这些黄金是李某盗窃所得。
（十一）谅解书、收条，证实被告人家属李某赔偿被害人高某某经济损失40000元并取得被害人谅解的事实；
（十二）被告人李某供述及辨认笔录，证实其一共在高某某家中实施盗窃三次。2017年年初其在高某某家里玩的时候，高某某的女儿拿着自己家钥匙玩着呢，当时其和高某某女儿玩耍的过程中，她家钥匙不知道怎么的就装到其的口袋里了。过了大约一个月左右，当时是1月份，当天其穿衣服的时候发现钥匙在其衣服口袋里装着呢，正好当天高某某在朋友圈发消息说自己在外面给儿子过生日，家中没有人。其就想着拿高某某假冒的钥匙进高某某家里看一看，当天晚上19时，其来到高某某家的小区，到高某某家门口后，其拿着她家钥匙就将门打开了，当时高某某家没人，其进屋转了一圈也没有翻动，突然看见卧室地上放着一条用袋子装好的红色毛毯，其就想着将毛毯偷走自己用呢，于是其就将毛毯提上后，将高某某的房门拉住后就回家了。2017年2月初的一天，其通过微信和高某某聊天的过程中，高某某说她过年会宁东镇的老家了。因之前其在高某某家中玩耍的过程中，看到过她从主卧的衣柜内拿出来很多钱，其就想趁高某某不在家的时候，再拿着她家钥匙去偷点钱花。当天中午12时许，其拿着之前的房门钥匙将高某某家中的房门打开。进入房间后，其直接走到高某某主卧内，打开柜门后就看见柜子内小抽屉的钥匙在旁边放着呢，于是其就拿着钥匙将小抽屉打开，发现抽屉里面有一摞现金，抽屉内的一个红色硬纸盒内还装着1件女士黄金手镯、1条女士黄金项链、1条女士白金项链、1枚男士的黄金戒指，于是其就从衣柜找了一个袋子，将抽屉内的现金、黄金首饰都装上，将房门拉住之后就回家了。之后其就将这些物品放在了衣柜里，其清点了下现金，一共是21000元。过了大约1个月左右，其就将首饰里面的1件女士黄金手镯、1条女士黄金项链、1枚男士黄金戒指通过微信卖给灵武一个收购黄金的人了，当时对方以每克235元价格回收了，一共算下来是16020元钱。之后偷来的现金和卖黄金变现的钱都被其用于吃喝、买衣服以及护肤美容花掉了。2017年1月4日上午11时许，其在前一晚和高某某聊天的过程中得知高某某当天要回老家，家里还是没有人。当时其还是想去高某某家里偷点东西呢，于是其就骑着电动车来到高某某家楼下，以同样的方式，用钥匙打开高某某家中的房门，进入高某某家中，从高某某家中卧室、小卧室都找了以便，但是高某某主卧衣柜的抽屉锁着呢，没有找到值钱的东西。于是其就看见饭厅的餐桌上面有保健品呢，当时高某某餐桌上面的保健品还比较多，其大概拿了十几袋，其中”宝健”牌葡萄籽玫瑰颗粒大约9袋，”S即溶”茶4袋，之后其用高某某家中的一个灰色袋子将这些保健品装上后就回家了。收购黄金首饰的女人，在收购前还问过其，有没有发票或者收据之类，其说没有对方又反问其是不是自己的，还有为什么要卖黄金。其就回答对方是自己的，是其需要钱所以卖这些首饰。盗窃所得的现金和变卖黄金首饰的现金都被其花掉了。辨认笔录证实，在见证人的见证下，被告人李某指认位于灵武市××苑就是其实施盗窃黄金首饰、现金、保健品、毛毯等物品的作案现场。
原判认为，被告人李某以非法占有为目的，多次入室盗窃他人财物，价值共计人民币45398.8元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人李某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，被告人李某亲属赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人李某的指定辩护人杨舜的辩护意见，被告人李某系初犯，具有坦白情节，并赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可以从轻处罚，该意见与审理查明的事实一致，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。
上诉人李某的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，上诉人李某当庭自愿认罪，有悔罪表现，到案后如实供述罪行，具有坦白情节，系初犯、偶犯，主观恶性较小，与被害人系亲属关系，可酌情从轻处罚，事发后积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。上诉人愿缴纳罚金，请求减轻量刑并适用缓刑。
出庭履行职务的检察人员的意见是，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人李某以非法占有为目的，多次入室盗窃他人财物，价值人民币45398.8元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，对上诉人李瑞应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人李某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，上诉人李某亲属赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。
关于上诉人李某及其辩护人提出的其符合适用缓刑的条件，应当对其适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经查证，上诉人李某归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，其亲属在案发后赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解。一审法院在审理期间向灵武市司法局发出社区矫正调查函，经灵武市司法局调查后建议对上诉人李某适用缓刑。上诉人李某有四岁的儿子和八岁的女儿，子女尚小需要上诉人李某抚养照顾。结合上诉人李某犯罪情节及悔罪表现，对其判处缓刑不致危害社会，可依法适用缓刑。故该上诉理由及辩护意见成立，予以支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区灵武市人民法院（2018）宁0181刑初117号刑事判决。
二、上诉人李某犯盗窃罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 何文波
审判员 曾琳巧
审判员 黄 琼
二〇一八年八月二日
书记员 田 华
附：本案的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。