贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔06民终759号
上诉人（原审原告）：肖维全，男，1965年8月12日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。系死者田某之子。
被上诉人（原审被告）：张小波，男，1978年5月22日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。系杨桂芬之夫。
被上诉人（原审被告）：赵权梅，女，1975年4月8日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。
原审被告：杨桂芬，女，1990年11月3日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。
原审被告：肖兰花，女，1955年2月6日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。系张小波之母。
原审第三人：肖玉兰，女，1968年11月18日出生，土家族，住山西省阳高县。系死者田某之女。
原审第三人：肖玉梅，女，1971年2月2日出生，土家族，住贵州省沿河土家族自治县。系死者田某之女。
上诉人肖维全因与被上诉人张小波、赵权梅，原审被告杨桂芬、肖兰花，原审第三人肖玉兰、肖玉梅监护人责任纠纷一案，不服贵州省沿河土家族自治县人民法院（2015）沿民初字第747号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
肖维全上诉请求：一、在一审判决基础上，改判张小波多赔偿14651.56元，赵权梅多赔偿11721.11元；二、二审案件受理费由张小波、赵权梅负担。事实和理由：一、本案中医疗费系肖维全支付，该费用是造成肖维全的实际损失。二、一审法院认定损失金额为164008.55元，其中医疗费为43954.67元，护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金和精神损害抚慰金合计为120053.88元。按照一审法院认定的张小波、赵权梅承担90%的赔偿责任，具体承担金额为：1、张小波赔偿肖维全护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金和精神损害抚慰金120053.88元的50%的三分之一为20008.98元；赵权梅赔偿肖维全护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金120053.88元的40%的三分之一为16007.15元。2、张小波赔偿肖维全医疗费43954.67元的50%为21977.34元；赵权梅赔偿肖维全医疗费43954.67元的40%为17581.87元，扣除赵权梅垫付的9155元为8426.87元。据此，张小波赔偿金额为20008.98元＋21977.34元＝41986.32元；赵权梅赔偿金额为16007.15元＋8426.67元＝24433.82元。
张小波、赵权梅未答辩。
杨桂芬、肖兰花、肖玉兰、肖玉梅未答辩。
肖维全向一审法院起诉请求：一、判令杨桂芬、肖兰花、赵权梅赔偿肖维全各项费用239771.92元；二、诉讼费用由杨桂芬、肖兰花、赵权梅负担。
一审法院认定事实:2015年3月9日，杨桂芬从赵权梅（未办理相应的经营手续）处租赁一辆电动玩具车在沿河县政府广场玩耍。杨桂芬在驾驶该车的过程中将田某（女，1928年1月1日出生，系肖维全、肖玉兰、肖玉梅之母）撞倒在地。当日，田某被送往沿河土家族自治县人民医院进行救治。经入院诊断，田某的伤情为右股骨粗隆骨折。同年3月22日，伤者田某因呼吸循环衰竭，经抢救无效死亡。其死亡诊断为：1、呼吸循环衰竭；2、右股骨粗隆骨折；3、肺部感染；4、失血性贫血；5左侧颞叶软化灶原因？6、高钾血症；7、酸中毒；8、低蛋白血症。死者田某住院治疗13天，花去医疗费43954.67元，其中赵权梅已垫付田某在住院期间的医疗费9155元。3月30日，经沿河××自治县和平镇人民调解委员会主持调解，由沿河××自治县和平镇人民政府解决10000元、杨桂芬和燎原社区出资10000元、赵权梅出资10000元，共30000元，作为死者田某的丧葬费。6月16日，肖维全向人民法院提起诉讼，请求判决由杨桂芬、肖兰花和赵权梅连带赔偿肖维全医疗费45769.67元、护理费2550元、住院伙食补助费1300元、误工费5518.20元、丧葬费21893元、死亡赔偿金112741.05元和精神损害抚慰金50000元，共计239771.92元。12月11日，沿河土家族自治县人民法院作出（2015）沿民特字第12号民事判决，宣告杨桂芬为限制民事行为能力人，并指定其夫张小波为其监护人。宣判后，张小波对该判决提出异议。2016年4月17日，沿河法院驳回张小波的异议。同年5月4日，沿河法院向肖玉梅进行释明，其明确表示放弃自己的民事权利。
一审法院认为，一、责任承担。杨桂芬驾驶电动玩具车将田某撞伤，诱发多种疾病，致使田某死亡。对其损害后果，杨桂芬应当承担相应的赔偿责任。但杨桂芬系限制民事行为能力人，应由其监护人张小波承担赔偿责任。赵权梅未办理电动玩具车租赁经营手续，从事非法经营，将电动玩具车租给杨桂芬在公共场所游玩，对死者田某的损害后果也应承担相应的赔偿责任。死者田某知道或应当知道在该场所活动有一定危险性，而未尽其安全注意义务，对其损害后果的发生有一定过错，应当减轻张小波、赵权梅的赔偿责任。结合本案实际情况，对于死者田某的损害后果，人民法院酌定为死者田某自己承担百分之十的责任、张小波承担百分之五十的赔偿责任、赵权梅承担百分之四十的赔偿责任。杨桂芬、肖兰花辩称其系婆媳关系，未形成监护关系，肖维全请求由杨桂芬、肖兰花赔偿不恰当的主张合法有据，予以采信。赵权梅辩称应由肖兰花负赔偿责任，其无合法手续经营与损害结果没有任何联系，田某的死亡不是由电动车撞伤所致的主张于法无据，不予采信。本案当事人之间侵权事实清楚，责任明确。故肖维全请求判令肖兰花承担杨桂芬的监护责任，与杨桂芬、赵权梅连带赔偿其损失的主张于法无据，不予支持。
损害后果。1、医疗费，肖维全请求45769.67元。经审查，肖维全提供的有效医疗费票据为43954.67元，故其母田某的医疗费应为43954.67元。超过该部分的诉讼请求，不予支持。2、护理费，肖维全诉称二人护理，请求2550元。其未提供证据证明田某确需二人护理，应为一人。参照贵州省居民服务及其他服务业年平均工资28437元，计13天，即为28437元/年÷365天×13天=1012.83元。超过该部分的诉讼请求，不予支持。3、住院伙食补助费，肖维全请求1300元。参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元，计13元，应为1300元。故肖维全的该项请求于法有据，数额恰当，予以支持。4、误工费，肖维全诉称二人误工23天，请求5518.20元。但未提供证据证明二人误工与本案的关联性，故其该项请求于法无据，不予支持。
5、丧葬费，肖维全请求21893元。因其该项损失已经得到充分赔偿，故对于肖维全的该项诉讼请求，不予支持。6、死亡赔偿金，肖维全请求赔偿112741.05元。参照贵州省城镇居民人均可支配收入的标准计算。肖维全的该项请求于法有据，数额恰当，予以支持。7、精神损害抚慰金，肖维全请求50000元。田某的死亡，确实对其子女造成了严重精神损害，但肖维全的请求过高。结合本案实际情况，酌定为5000元。超过该部分的诉讼请求，不予支持。
三、其他事项。在审理本案的过程中，肖玉兰、肖玉梅均明确表示放弃自己的实体权利。这是当事人对自己民事权利的自愿放弃。不违反法律规定，予以准许。故张小波、赵权梅只对肖维全承担赔偿责任。
综上所述，死者田某的上述各项损失为164008.55元。张小波应赔偿死者田某之子女肖维全、肖玉兰、肖玉梅百分之五十的损失，即164008.55元×50%=82004.28元。因肖玉兰、肖玉梅均放弃自己的民事权利，故张小波应赔偿肖维全上述各项损失27334.76元。赵权梅应赔偿死者田某之子女肖维全、肖玉兰、肖玉梅百分之四十的损失应为：164008.55元×40%=65603.42元。同时因赵权梅在死者田某住院治疗期间已垫付医疗费9155元，赵权梅应赔偿肖维全的上述各项损失为：65603.42元÷3-9155元=12712.71元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定。判决：一、由张小波于判决生效之日起十五日内赔偿肖维全医疗费、护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金和精神损害抚慰金共计27334.76元，由赵权梅于判决生效之日起十五日内赔偿肖维权前述费用共计12712.71元；二、驳回肖维全的其他诉讼请求。案件受理费4896元，由肖维全负担4004元，张小波负担558元，赵权梅负担334元。
本院二审期间，肖维全、张小波、赵权梅、杨桂芬、肖兰花、肖玉兰、肖玉梅没有提交新证据。
本院对一审法院认定事实予以确认。
本院认为，一审法院关于本案各当事人责任承担比例和各赔偿项目金额认定正确，肖维全上诉请求中对此未提出异议，本院予以确认。
肖维全上诉主张的一审法院关于医疗费分担不当的问题。一审法院根据肖维全提供的医疗费发票等证据认定其母田某住院期间产生的医疗费金额为43954.67元，其中赵权梅为田某垫付的医疗费金额为9155元。考虑到田某的医疗费已经实际支出，肖维全为其母支出的医疗费应当按照本案各当事人责任承担比例进行赔偿。因此，虽然田某之女肖玉兰、肖玉梅放弃了实体赔偿权利，但该赔偿项目不能包含在肖玉兰、肖玉梅放弃的权利之内。故张小波应当赔偿肖维全医疗费为43954.67元×50%＝21977.34元；赵权梅应当赔偿肖维全医疗费为43954.67元×40%－9155元＝8426.87元。本案查明田某死亡产生的总损失为164008.55元，减去医疗费43954.67元，其他损失为120053.88元。张小波应当赔偿肖维全120053.88元×50%÷3人＝20008.98元；赵权梅应当赔偿肖维全医疗费为120053.88元×40%÷3人＝16007.18元。综上，张小波总计应赔偿肖维全损失21977.34元＋20008.98元＝41986.32元；赵权梅总计应赔偿肖维全损失8426.87元＋16007.18元＝24434.05元，肖维全仅主张赵权梅赔偿24433.82元，应予支持。
综上所述，肖维全的上诉请求能够成立，予以支持；一审判决未能正确认定张小波、赵权梅应当承担的赔偿费用，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省沿河土家族自治县人民法院（2015）沿民初字第747号民事判决；
二、由张小波在本判决生效之日起十日内赔偿肖维全医疗费、护理费、住院生活补助费、死亡赔偿金和精神损害抚慰金合计41986.32元；
三、由赵权梅在本判决生效之日起十日内赔偿肖维全医疗费、护理费、住院生活补助费、死亡赔偿金和精神损害抚慰金合计24433.82元；
四、驳回肖维全的其他诉讼请求。
一审案件受理费4896元，二审案件受理费459元，合计5355元，由张小波负担2678元，赵权梅负担2142元，肖维全负担535元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢稼祥
审 判 员 倪庆飚
代理审判员 付 伟
二〇一六年十月十七日
书 记 员 余 涛