陕西省旬阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕0928民初27号
原告：王群，女，汉族，陕西省旬阳县人。
委托诉讼代理人：雷黎明，旬阳县法律援助中心法律工作者。
被告：陕西根本建筑工程有限公司，住所地陕西省西安市长安区韦曲西街悦明园小区3-3-2303。
统一社会信用代码：916100006949498771。
法定代表人李根本，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈爱军，系该公司旬阳项目部项目经理。
被告：旬阳县平安水泥制品有限公司，住所地旬阳县城关镇青泥村。
统一社会信用代码：91610928552198414N。
法定代表人罗治安，系该公司经理。
委托诉讼代理人：王德平，系该公司副经理。
委托诉讼代理人：张登产，陕西法力律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司旬阳支公司，住所地旬阳县城关镇振旬路10号。
统一社会信用代码：916109287135382654。
法定代表人程军，系该公司经理。
委托诉讼代理人：鲁宁，系该公司职工。
原告王群与被告陕西根本建筑工程有限公司（以下简称根本公司）、旬阳县平安水泥制品有限公司（以下简称平安水泥公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王群及其诉讼代理人雷黎明、被告根本公司的诉讼代理人陈爱军、被告平安水泥公司的诉讼代理人王德平、张登产、追加的被告中国人民财产保险股份有限公司旬阳支公司（以下简称人保财险旬阳支公司）的诉讼代理人鲁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王群向本院提出的诉讼请求：要求被告根本公司和平安水泥公司赔偿原告因工受伤所造成的损失共计164104.7元，并赔偿医疗费33046.21元，且互负连带责任；2、诉讼费由被告根本公司与平安水泥公司承担。事实与理由：原告王群2016年5-6月份到根本公司上班做杂工，2016年7月25日在工地干活时，被平安水泥甭管砸伤左踝骨，伤后被送到旬阳县医院治疗，住院治疗92天，经诊断，1、左内踝开放性骨折；2、左腓骨远端粉碎性骨折；3、左内踝处软组织挫裂伤。除被告垫付医疗费外，还造成原告损失住院伙食补助费7360元、营养费1840元、二次手术费10000元、误工费12600元、护理费14341元、伤残赔偿金105680元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费5539.2元、鉴定费1560元，交通费167.5元、打印费17元，共计164104.7元。被告平安水泥公司在工地上违规操作致原告受伤，依法应当承担责任，被告根本公司将部分工程分包给平安水泥公司施工，平安水泥公司是履行承包合同的行为中造成原告受伤，被告根本公司亦应承担赔偿责任。原告对其受伤没有过错。
被告根本公司辩称，2016年7月25日，根本公司在工程总承包方陕西宏豪建筑工程有限公司的安排下，进行混凝土浇筑施工，王群在施工过程中，因平安水泥公司泵车操作人员操作失误，导致泵管跌落，砸伤了王群。因根本公司与平安水泥公司不存在分包合作关系，根本公司在王群受伤过程中无任何过错，不承担任何责任和赔偿。
被告平安水泥公司辩称，1、原告与根本公司形成了劳务合同关系，其在给根本公司提供劳务过程中造成的损伤，故原告与平安水泥公司未形成劳务关系，原告未尽到安全注意义务，应承担一定的过错责任；2、平安水泥公司投保有机动车第三者责任险，应由保险公司在保险责任范围内承担责任；3、原告提出的诉讼请求大部分项目过高，其中医疗费部分，平安水泥公司已全部垫付；3、原告的损伤按照在保险公司承担保险责任后，超过保险责任限额的部分，平安水泥公司可以支付。
被告人保财险旬阳支公司辩称，人保财险旬阳支公司愿意在保险额度内承担相应的赔偿责任，对于原告的诉请应依据票据，对合理部分予以赔偿，并提出原告伤残程度的两次鉴定均按照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》的标准评定，不符合机动车交通事故责任纠纷伤残程度评定依据，不予认可。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告方提供的梁汝茶、张登花、程家国、庞昔锋等四人分别出具的有关王群务工工资证明四份，证明人未出庭接受质证，证据形式不合法，且无其他证据佐证证明载明的内容，本院不予采信；2、对原告方提供证明其长期在县城租房住的租房合同三份、收条三张、旬阳县城关镇小河北社区居委会出具的证明一份、房产证复印件，租房合同虽无乙方签名，但租房合同由原告王群提供，且本院经与房主向万乾核实，王群与其家人在此租住十余年，对该组证明原告长期在城镇居住的证据，本院予以采信；3、原告方提供的杨清娣的常住人口登记卡复印件，无法证明其与原告存在抚养关系，本院不予采信。4、对于西交司法鉴定中心[2017]临鉴字第329号司法鉴定意见书，系人保财险旬阳支公司申请所做的重新鉴定，被告平安水泥公司、人保财险旬阳支公司对该鉴定意见仍不服，但无证据证明该鉴定意见的违法性，本院予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5、6月份期间，原告王群到根本公司提供劳务。2017年7月25日，原告王群受根本公司的安排，在陕西宏豪建筑工程有限公司承建的旬阳县城关镇党家坝社区原冷库施工工地施工时，不慎被为该工地供应商砼的平安水泥公司陕G106**号泵车的泵管砸伤左踝部，当晚原告王群被送至旬阳县医院住院治疗，经诊断：1、左内踝开放性骨折；2、左腓骨远端粉碎性骨折；3、左内踝处软组织挫裂伤。原告王群在旬阳县医院共住院治疗92天，共花去医疗费33046.21元，医疗费部分平安水泥公司已垫付。2016年11月28日，经安康市金州司法鉴定中心鉴定，王群左下肢损伤构成九级伤残；评估王群的后续治疗费以人民币10000元为宜。因被告人保财险旬阳支公司对原告王群的伤残提出重新鉴定，2017年5月21日，经西安交大医学司法鉴定中心鉴定，王群的伤残等级应属九级，后续治疗费用约需人民币10000元。
另查明，被告平安水泥公司在人保财险旬阳支公司为其经营使用的陕G106**泵车投保有第三者责任保险，保险期间自2016年10月18日起至2017年10月17日止。
另查明，原告王群户别虽为农业家庭户口，但自2005年至今，一直与其家人租旬阳县城关镇小河北社区向万乾房屋居住。2016年度陕西省私营单位就业人员年平均工资为35676元（98元/天），2016年度陕西省城镇居民人均可支配收入28440元。
本院认为，双方当事人对原告王群为根本公司提供劳务期间，被平安水泥公司的泵车泵管砸伤没有争议，双方当事人争议焦点为：1、原告王群的损失应由谁承担赔偿责任；2、原告王群是否应承担一定的过错责任；3、原告王群的损失赔偿数额如何确定；4、能否由被告人保财险旬阳支公司在第三者责任险的限额内直接对原告的损失承担赔偿责任的问题。
关于原告王群的损失应由谁承担赔偿责任。原告王群受用工单位根本公司的安排下施工，用工单位向提供劳务者按天计算支付劳务报酬，原告王群与被告根本公司之间形成劳务关系，原告王群在为根本公司提供劳务期间，被平安水泥公司正在使用过程中的泵车的泵管砸伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告王群向用工单位和侵权行为人要求赔偿，被告根本公司与平安水泥公司所负的责任构成了不真正连带责任，最终承担责任人应为侵权行为人的，故平安水泥公司应依法承担最终的赔偿责任。
关于原告王群是否应承担一定的过错责任，本案系原告王群在施工过程中，泵车的驾驶人员正在使用泵车过程中发生意外事故，致伤第三人，根据旬阳县公安局交警大队出具的道路交通事故认定书认定，王群无事故责任，故原告王群无过错。
关于原告王群的损失核定如下：医疗费以医疗费票据为准，计33046.21元，被告平安水泥公司已全部垫付；住院伙食补助费2760元（92天X30元/天）；营养费1840元（92天X20元/天）；护理费9016元（92天X98元/天）；关于误工费，原告王群无固定收入，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况的，应参照受诉法院所在地上一年度城镇私营单位就业人员年平均工资标准计算，原告王群因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，计12348元（98元/天X126天）；关于伤残赔偿金，原告的户籍登记地在农村，但受伤时时已经在城镇连续居住一年以上，又以其在城镇的务工作为主要生活来源，故赔偿标准应以其城镇居民计算，计113760元（28440元X20年X20%）；原告主张除为重新鉴定支出其他交通费70元、打印费17元、鉴定费1560元，请求合理，本院予以支持；原告王群主张的后续治疗费，经鉴定机构鉴定约需10000元，本院予以支持；根据原告的伤残情况，精神损害赔偿金确定为4000元。关于原告王群诉请的被抚养人生活费，原告王群虽因本案致伤，但未因人身伤害致残永久丧失劳动能力，故该诉请本院不予支持。综上，原告各项损失共计188417.21元，其中，被告平安水泥公司已垫付的医疗费33046.21元应予以扣减，计155371元。
关于能否由被告人保财险旬阳支公司在第三者责任险的限额内直接对原告的损失承担赔偿责任的问题。本案属于提供劳务者受害责任纠纷和机动车交通事故责任纠纷的竞合，原告王群选择以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，要求用工单位和侵权责任人共同承担赔偿责任，在本院审理过程中，被告平安水泥公司因其经营使用的陕G106**泵车在人保财险旬阳支公司投保有第三者责任保险，以人保财险旬阳支公司《机动车第三者责任保险条款》第四条为由向本院申请追加人保财险旬阳支公司为本案的被告，共同参加诉讼。本院经审理后发现，被告平安水泥公司应对原告的损伤承担赔偿责任，被告平安水泥公司在承担赔偿责任后，其有权利依据与人保财险旬阳支公司签订的保险合同要求人保财险旬阳支公司承担相应义务，被告平安水泥公司与人保财险旬阳支公司之间的合同纠纷不属于本案解决范围。人保财险旬阳支公司因被告平安水泥公司申请追加而参加诉讼，并就原告王群的伤残及后续治疗费的鉴定提出了重新鉴定，因被告平安水泥公司的申请追加错误，且被告平安水泥公司亦对安康金州的司法鉴定意见不服，故平安水泥公司应对人保财险旬阳支公司预付的重新鉴定费2000元及原告王群因重新鉴定支出的交通费97.5元费用承担责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条之规定，判决如下：
一、由被告旬阳县平安水泥制品有限公司于本判决生效之日赔偿原告王群住院伙食补助费2760、营养费1840元、护理费9016元、误工费12348元、伤残赔偿金113760元、交通费167.5元、打印费17元、鉴定费1560元、后续治疗费10000元、精神损害赔偿金4000元，共计155468.5元。
二、由被告旬阳县平安水泥制品有限公司承担重新鉴定费2000元，限判决生效后十日内支付给人保财险旬阳支公司。
三、驳回原告王群的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3578元，由被告旬阳县平安水泥制品有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 肖爱平
审 判 员 李 娟
人民陪审员 龚建华
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 王 停