广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梧民一终字第285号
上诉人（一审原告）倪金妹。
委托代理人唐业光，广西益远律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）中国大地财产保险股份有限公司平南支公司，住所地广西平南县平南镇朝阳路899号。
代表人廖毅，该公司经理。
被上诉人（一审被告）平南县环球汽车运输公司，住所地广西贵港市平南县思旺镇思旺街。
法定代表人陈桂芳。
被上诉人（一审被告）林ＸＸ。
被上诉人（一审被告）徐光志。
上诉人倪金妹因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司平南支公司（以下简称大地保险）、平南县环球汽车运输公司、林ＸＸ、徐光志机动车交通事故责任纠纷一案，不服梧州市长洲区人民法院（2014）长民初字第786号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年9月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年12月14日14时10分，被告林ＸＸ驾驶桂R×××××重型厢式货车沿三龙大道由梧州市质监局往龙鱼雕塑转盘方向行驶，通过三龙大道与站前大道交叉路口时，碰撞正在作业的环卫工人原告倪金妹，造成原告倪金妹受伤的道路交通事故。事故经梧州市公安局交警支队长洲区大队现场勘验，作出梧公交长认字（2012）第H054号《道路交通事故认定书》，认定被告林ＸＸ驾驶机件不符合技术标准的机动车上路行驶时不注意观察，未在确保安全的原则下通行，是造成事故的直接原因，负此事故的全部责任；原告倪金妹不负此事故责任。事故发生后，原告倪金妹被送至梧州市××十字会医院治疗，住院期间自2012年12月14日至2013年6月17日止，共住院186天，花费医疗费117849.50元，其中被告徐光志垫付93948.30元，被告大地保险垫付10000元。原告住院期间需24小时陪护。2014年1月6日，原告倪金妹的伤情经广西盛邦司法鉴定中心鉴定，作出广西盛邦司鉴中心（2013）临鉴字第554号司法鉴定意见书，鉴定：1.原告倪金妹上述部位的损伤与本次交通事故存在因果关系；2.原告倪金妹颈髓损伤后致颈部活动度部分丧失，日常生活能力部分受限构成IX（九）级伤残，口腔损伤致牙齿缺失构成X（十）级伤残；3.原告倪金妹伤后误工388日，营养186日，护理186日。鉴定费用2300元。2014年9月3日，被告大地保险对上述鉴定结论存在异议，向该院提出重新鉴定的申请，后经该院主持双方当事人以抽签方式确定委托广西公明司法鉴定中心重新进行鉴定。2015年4月8日，广西公明司法鉴定中心作出（2015）桂公明司鉴法检字第041号司法鉴定意见书，鉴定，（一）原告倪金妹本次交通事故所致损伤符合评定为多等级伤残：颈髓损伤后遗留颈部活动度丧失25%以上属于IX（九）级伤残，外伤参与度为85%，口腔损伤致牙齿脱落8枚以上属于X（十）级伤残，外伤参与度100%；（二）原告倪金妹本次交通事故损伤后误工损失日为388天，营养期为186天。鉴定费用4500元。被告平南县环球汽车运输公司系桂R×××××重型厢式货车的登记车主，被告徐光志系桂R×××××重型厢式货车的实际控制人，被告林ＸＸ系被告徐光志的雇员，事故发生时其系履行职务行为。被告徐光志在被告大地保险为桂R×××××重型厢式货车投保了交强险和第三者责任险，本次事故发生在保险期限内。交强险保险金额为122000元，其中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险保险金额50万元，不计免赔率。原告倪金妹原系梧州市长洲区环境卫生管理站工人，2012年12月至2014年1月，梧州市长洲区环境卫生管理站共向其发放工资19120元。
一审法院审理认为：被告林ＸＸ违反交通法规，驾驶机件不符合技术标准的机动车上路行驶时不注意观察，未在确保安全的原则下通行，是造成事故的直接原因，梧州市公安局交警支队长洲区大队因此认定被告林ＸＸ负此事故的全部责任，原告倪金妹不负此事故责任，责任划分清楚，客观公正，该院予以采纳。公民的身体健康权及财产权利受法律保护。原告因道路交通事故所造成的人身损失和财产损失，依法有权获得赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》、《2014年度广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，原告因事故造成的损失有：1.医疗费117849.50元（包含被告徐光志垫付的93948.30元及被告大地保险垫付的10000元），有梧州市××十字会医院的入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、住院收据、门诊收据等证据佐证，该院予以确认；2.住院伙食补助费7440元，原告诉请未超出法定标准，该院予以支持；3.营养费酌情支持2000元；4.护理费36850.42元，按上一年度居民服务和其他服务业年平均工资36157元标准计算，护理天数参照医疗机构出具的24小时陪护意见，原告住院合计186天（36157元／年÷365天×186天×2）；5.交通费酌情支持500元；6.残疾赔偿金116525元，参照（2015）桂公明司鉴法检字第041号司法鉴定意见书，原告颈髓损伤属于IX（九）级伤残，外伤参与度为85%，口腔损伤属于X（十）级伤残，外伤参与度100%，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入23305元每年计算（23305元／年×20年×20%×85%＋23305元／年×20年×8%）；7.精神损害抚慰金酌情支持9000元。误工费因发生交通事故期间原告单位已向原告发放工资，故该院不予支持。以上各项损失合计290164.92元。因被告徐光志已为桂R×××××重型厢式货车在被告大地保险投保了机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期限内，根据法律的规定，被告大地保险应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告的损失。而被告大地保险已垫付原告医疗费10000元，因此，被告大地保险应在交强险限额内赔偿原告倪金妹事故损失110000元。扣减被告人保财险在交强险限额内应赔偿的110000元及已垫付的10000元，原告余下损失170164.92元。因被告徐光志已为桂R×××××重型厢式货车在被告大地保险投保了第三者责任保险，本次事故发生在保险期限内，第三者责任险保险金额50万元，不计免赔率，被告林ＸＸ在本次事故中承担事故全部责任，故原告余下的事故损失170164.92元由被告大地保险在第三者责任险限额内进行赔偿。被告徐光志为原告垫付医疗费93948.30元，原告应予退还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司平南支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告倪金妹事故损失110000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司平南支公司在第三者责任保险限额内赔偿原告倪金妹事故损失170164.92元；三、原告倪金妹退回被告徐光志垫付的医疗费93948.30元。案件受理费6660元，减半收取3330元，由原告倪金妹负担775元，被告徐光志负担1003元，被告中国大地财产保险股份有限公司平南支公司负担1552元；鉴定费用6800元，由原告倪金妹负担2000元，由被告中国大地财产保险股份有限公司平南支公司负担4800元。
上诉人倪金妹不服一审判决，上诉称，一审判决存在事实认定错误、上诉人的事故损失认定错误和实体判决错误。1.一审认定被上诉人徐光志为上诉人垫付的医疗费为93948.30元与客观事实不符，该费用有40000元是上诉人自己支付的，被上诉人徐光志只垫付了53948.30元。2.一审判决在计算上诉人的护理费时按照365天来计算服务行业人员的每天工资存在错误。3.一审判决在确认上诉人的残疾赔偿金损失方面存在错误，包括按照损伤参与度赔偿损失和按照2014年度广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准计算损失都是错误的。4.一审判决在自由裁量上诉人的精神损害抚慰金方面存在失当的错误，上诉人的精神损失至少应认定15000元。5.一审判决不支持上诉人的误工费违反侵权责任法的相关规定。综上，请求二审法院依法撤销一审判决第二、三项，改判被上诉人大地保险在第三者责任险限额内赔偿上诉人事故损失234383.48元，改判上诉人退回被上诉人徐光志垫付的医疗费53948.30元。
被上诉人大地保险、平南县环球汽车运输公司、林ＸＸ、徐光志没有提供答辩意见。
由于上诉人无法提供充足的证据推翻一审判决查明的事实，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是被上诉人大地保险是否应在第三者责任险限额内赔偿上诉人的各项经济损失234383.48元及上诉人是否应退回被上诉人徐光志垫付的医疗费53948.30元？本院认为，“损伤参与度”是指在有外伤、疾病（包括老化和体质差异）等因素共同作用于人体，损害了人体健康的事件中，损伤在人身死亡、伤残、后遗症的发生上所起作用的比例关系。认定损伤参与度存在的关键是损害后果的发生或扩大系加害人过错产生的致害因素与原告疾病、残疾或特异体质共同作用的结果，而且加害人对受害人自有病变、伤残不负有注意义务。由于这一认定过程属于医学专业范畴，应由专业机构进行鉴定并通过鉴定结论予以明确。本案中，根据广西公明司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》，上诉人倪金妹存在颈椎变性基础病，其与被上诉人的侵权行为结合造成了上诉人颈髓损伤，故鉴定结论认定上诉人的颈髓损伤属于IX（九）级伤残并外伤参与度为85%合理合法，上诉人认为不应按照外伤参与度85%计算上诉人的残疾赔偿金与事实不符，本院不予以支持。由于本案一审是2014年度立案受理的，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金是按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准来计算的，因此本案一审判决按照《2014年度广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算上诉人的残疾赔偿金损失是正确的，故上诉人该项上诉理由无事实和法律依据，本院依法予以驳回。关于一审认定被上诉人徐光志为上诉人垫付了医疗费93948.30元是否有误问题，被上诉人徐光志在一审庭审中承认其只垫付了53948.30元医疗费，有40000元是上诉人自己支付的，但在出院结账时被上诉人徐光志给了上诉人40000元现金，上诉人才给付住院预交金的收据给被上诉人徐光志的；本院认为，根据谁主张谁举证的原则，上诉人倪金妹无法提供住院预交金的收据原件来证实自己预付了40000元，因此不足以证实其自己垫付了40000元，故对上诉人的该项主张，本院不予支持。此外，对上诉人认为一审判决在计算上诉人的护理费时按照365天来计算服务行业人员的每天工资存在错误及一审判决不支持上诉人的误工费违反侵权责任法的相关规定的上诉理由，均无事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，实体处理正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5262元，由上诉人倪金妹负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 超
审 判 员 蒋鸣平
代理审判员 莫 芮
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 梁 军