广西壮族自治区百色市右江区人民法院民 事 判 决 书（2015）右民一初字第1634号原告韦凤爱，女，1967年8月8日出生，壮族，现住广西田阳县。委托代理人黄淇，广西鹅城律师事务所律师。被告百色市人民医院，地址广西百色市右江区城乡路*号。法定代表人李廷阳，该院院长。委托代理人颜俊，广西百澄律师事务所律师。委托代理人韦君，广西百澄律师事务所律师。原告韦凤爱与被告百色市人民医院（以下简称医院）劳动争议一案，韦凤爱于2015年8月10日向本院提起诉讼，本院于2015年8月11日立案受理；百色市人民医院于2015年8月12日向本院提起诉讼，本院于2015年8月12日立案受理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释》（法释[2001]14号）第九条有规定，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对当事人的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。因本案原告、被告均起诉，故本院对原、被告的诉请一并作出本判决。本案依法组成由审判员梁琳担任审判长，人民陪审员梁翠珍、李学泰参加的合议庭，于2015年10月22日公开开庭审理了本案。书记员许宵担任记录。�告韦凤爱及其委托代理人黄淇，被告的委托代理人颜俊到庭参加诉讼，被告的委托代理人韦君未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辩称并请求，原告从2002年3月进入医院从事清洁工作，期间书面劳动合同每年一签，但2014年医院未与原告签订书面劳动合同。原告一直以来认真工作，从未有违反单位规章制度的行为。2014年12月20日，医院突然召集清洁工开会，宣布2015年1月1日起医院的清洁工作全部交由南宁市恒诚物业服务有限责任公司承包，医院不再与原告等全部清洁工保持劳动关系，也不对职工进行任何补偿，同时还要求原告与恒诚物业公司签订劳动合同，对此原告等全部职工均表示不能接受。2015年1月1日后，医院果然不再安排原告等清洁工工作，也不发放工资和福利。经协商不下，原告向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委虽然支持了原告的部分诉请，但对于违法解除劳动合同事实及补偿、不签订书面劳动合同双倍工资及加班费等方面的事实认定错误，没有给予原告应得的赔偿。为维护劳动者合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判决：1、确认医院解除劳动合同的行为违法；2、判令医院因违法解除劳动合同应向原告支付双倍补偿金41704元（共26个月）；3、判令医院支付未签订书面劳动合同双倍工资差额19248元；4、判令医院支付未签订无固定期限劳动合同11个月双倍工资差额17644元；5、判令医院补发加班费182208元（73元×2倍×8天×156月）；6、判令医院双倍返还风险抵押金2400元；7、判令医院依法为原告补缴医疗、工伤、生育及失业保险；8、诉讼费由医院负担。（原告2014年工资收入19248元，月均1604元）原告向法庭提交的证据：1.仲裁裁决书，证实争议已经�动仲裁程序；2.原告2014年工资及劳务费记录，证实原告的工资收入；3.养老保险手册，证实原告在医院处工作的时间；4.2013年劳动合同书，证明2014年未签订书面劳动合同；5.何海兰、韦凤爱（与原告岗位相同）2012年4月6日与医院签订的责任状，证实医院收取原告创三甲风险抵押金800元；6.医院召集原告等清洁工开会的录音，证实医院违法解除劳动合同，且未支付经济补偿;7.罗燕容、王秀林、黄喜云（与原告岗位相同）三人银行交易明细清单，证实医院已发放2200元风险抵押金。被告医院答辩并诉称，百色市劳动人事争议仲裁委员会作出的百劳人仲案字〔2015〕75号仲裁裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据。一、医院根据《关于深化卫生事业单位人事制度改革的实施意见》等文件规定，医院对单位的人事制度进行改革，将后勤服务外包给南宁�恒诚物业服务有限责任公司，与原告协商将劳动合同主体由百色市人民医院变更为南宁市恒诚物业服务有限责任公司。原告已与被告协商将劳动合同主体百色市人民医院变更为南宁市恒诚物业服务有限责任公司，并于2014年12月19日与恒诚公司签订劳动合同，医院不存在解除劳动合同的情形，医院不应支付解除劳动合同经济补偿金。原告在仲裁中并没有主张支付双倍经济补偿金，多请求的一倍经济补偿金未经仲裁，诉讼程序中不应对该部分请求进行审理。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第38条规定，劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。原告2008年1月1日前的劳动关系，因双方每年签订一次劳动合同，属劳动合同到期终止范畴，所以没有经济�偿金。《劳动合同法》实施的时间是2008年1月1日，原告要求从2002年3月计算经济补偿没有法律依据。二、裁决医院支付原告无固定期限劳动合同二倍工资差额10450元错误。医院与原告签订的2013年劳动合同第八条规定，劳动合同期满后未续签的而乙方仍在原岗位工作的，视为自动延续原劳动合同。该条款未违反法律法规和强制性规定，是双方当事人的真实意思表示，是合法有效的。根据该条款约定，2013年12月31日合同到期后自动延续且没有约定终止期限，应认定双方已签订无固定期限劳动合同。2013年签订劳动合同时，已符合签订无固定期限劳动合同，原告从签订合同当日即知道或应当知道自己的权益受到侵害，其主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额已过1年的仲裁时效。因此，原告该项请求没有事实和法律依据，医院不应支付。三、裁决医院支付原告2014年休�日办班工资8229.2元错误。医院在工资条中所述的出勤天数并不是原告实际工作天数，是指原告完全按照劳动合同约定的工作时间出勤即视为全勤，以当月天数记。根据原告在仲裁提供的工资条可以证明，如果安排原告加班而没有安排补休的已按规定支付加班费。医院在仲裁时提交证据“2014年1-12月日工工资发放明册及劳务、冲刺考勤”，该数据是医院向原告发放工资的依据，与原告在仲裁时所提交的工资条内容一致，而该份证据中已注明有加班费，说明医院安排原告加班未安排补休的已足额支付加班费。四、判决医院为原告补缴2002年3月至2014年12月期间的医疗、工伤、生育保险费错误。根据《劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》规定，社会保险费征缴和管理属于行政管理行为，由此引发的争议不属于劳动争议处理范围。因此，社会保险缴纳不属于劳动人事争议�裁委员会审理范围，其无权对该项申请作出裁决。五、原告在仲裁时主张月收入以百色市最低工资标准1045元计算各项赔偿费用，现按月实际工资计算不符合法律规定，多出部分应视为放弃。综上，请求法院判决：1、医院无须支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额10450元和2014年休息日加班工资8229.2元；2、判决医院无须为原告补缴2002年3月至2014年12月期间的医疗、工伤、生育保险费；3、诉讼费由原告负担。医院向法庭提交的证据如下：1.劳动合同书，证实医院并未与原告解除劳动合同，并从2014年1月1日起已签订无固定期限劳动合同；2.《关于深化卫生事业单位人事制度改革的实施意见》【2000】31号、卫生部《关于印发卫生事业单位人事制度改革配套文件的通知》【2002】325号；3.南宁市恒诚物业服务有限责任公司服务承诺，证实建立�勤服务社会化改革的依据；4.2014年1月至12月工资发放名册及劳务、冲刺考勤；5.原告在仲裁时提交的工资条，证实安排原告加班没有补休的已足额支付加班费；6.2014年12月19日原告与恒诚物业公司签订的劳动合同；7.仲裁裁决书。本院依法调取了以下证据：1.对医院人事科工作人员的询问笔录，证实医院对“创三甲”风险金2200元及加班费的发放情况；2.2015年12月2日医院提供的医院等人的入院工作时间；3.医院提供的2015年9月7日所发放的2014年创“三甲”10-12月加班费被告尚有2276.3元未发放。经庭审质证，原告对医院提供的证据1、3-7，及本院调取的证据2真实性、合法性无异议，医院对原告提供的证据1-4、7的真实性、关联性无异议，对于上述当事人无异议的证据，本院予以确认。原告对医院提供�证据2有异议，认为无公章且不符合证据形式，不以认可。医院对于原告提供的证据5责任状有异议，认为不是原告所签，且系复印件，不予认可，但对医院收取800元的创“三甲”风险抵押金的事实予以认可；证据6召集清洁工开会的录音光盘，认为只能证实有双方协商，不能证实医院违法解除劳动合同。本院认为，医院提供的证据2属于可公开查询的部门规范性文件，本院予以确认；原告证据5责任状签订的时间是2012年，本案原告主张的是2014年5-12月的风险抵押金，本院对该证据不作认定，鉴于医院对证据7无异议，并对收取风险抵押金800元的事实予以认可，且已对除本次劳动争议的26人以外的其他人员已退还800元，并给予1400元的奖励，共计给付2200元，本院对医院的确认予以认定；证据6录音光盘，因光盘声音嘈杂，本院难以认定，医院以此证实双方就变更劳动合同召集原告方开会，本院予以确认。原告对本院调取的医院提供的证据1中加班时间的陈述有异议，证据3原告认为只是其中部分加班费，并不是原告主张的全部加班费，本院结合本案中其他证据综合认定。经审理查明，2002年3月，原告进入医院从事清洁工作。工作期间，双方按一年一签的方式连续签订固定期限劳动合同，最后一份合同期限从2013年1月1日至2013年12月31日止，所签订合同第八条约定“劳动合同期满后未续签的而乙方仍在原岗位工作的，视为自动延续原劳动合同（待定条款）”。2013年12月31日，合同期满后，双方未再重新签订书面合同，原告仍在原岗位工作。2014年，医院进行人事制度改革，将单位的后勤保洁工作整体交由南宁市恒诚物业服务有限责任公司接管。正式交接前，医院多次向原告等职工告知改革事项�与原告协商，要求原告等职工从2015年1月1日起与南宁恒诚物业服务有限责任公司签订劳动合同。2015年1月1日起，南宁恒诚物业服务有限责任公司全面接管医院单位的后勤保洁服务工作。2014年12月19日，原告与南宁市恒诚物业服务有限责任公司签订为期一年（2015.1.1-2015.12.31）的劳动合同。工作期间，医院未为原告办理医疗、工伤、生育保险。2014年5-12月，医院先后累计从原告工资中每月扣除100元作为创“三甲”风险抵押金，共计800元。2015年9月2日，医院发放与原告类似岗位的其他员工的风险抵押金及奖励2200元。2015年9月7日，原告发放2014年创“三甲”10-12月加班费，被告应得2279.6元，因仲裁诉讼未予发放。庭审中，原、被告确认仲裁裁决中认定的被告离职前12个月平均工资为1603.58元。2015年2月5日，原告向百色市劳动人事争议仲裁委员会申请仲�，请求：1、确认医院违法解除劳动合同；2、要求医院继续履行劳动合同并与原告签订无固定期限劳动合同；3、医院应支付原告2014年未签订书面劳动合同二倍工资差额12450元；4、医院应支付原告未签订无固定期限劳动合同11个月双倍工资差额11495元；5、医院应支付原告2014年最低工资差额8400元，并加倍支付赔偿金8400元；6、医院应支付原告2002年3月至2014年12月期间休息日加班工资118560元；7、返还风险抵押金800元；8、医院应为原告补缴2002年3月至2014年12月的医疗、工伤、生育保险。2015年7月20日，百色市劳动人事争议仲裁委员会作出百劳人仲案字〔2015〕75号仲裁裁决书，裁决：一、医院应支付原告未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额10450元、风险抵押金800元及2014年休息日加工资8229.2元，合计19479.2元；二、医院应为原告补缴2002年3月至2014年12月期间医疗、生育、工伤�险费，具体数额以其所属社会保险经办机构核准。原、被告对仲裁裁决不服，遂于法定期限内诉至本院。庭审中，被告变更关于风险抵押金的诉讼请求，由1600元变更为2400元。本院认为，一、关于解除劳动关系及经济补偿问题。我国现行劳动法律法规保障用人单位根据市场变化依法享有用工自主权。2014年，医院根据《卫生部关于印发卫生事业单位人事制度改革配套文件的通知》（卫人发〔2002〕325号）等文件精神，对单位劳动人事制度进行改革，将单位后勤服务等业务外包给南宁市恒诚物业服务有限责任公司，实行后勤服务社会化改革，并在2014年先后多次进行动员，要求原告与物业公司签订新的劳动合同。2014年12月19日，原告与南宁市恒诚物业服务有限责任公司签订为期一年的劳动合同，原告与医院的劳动关系已实际解除。原告与第三方恒诚物业公司签订劳动合同是原告与医院协商一致的结果，故原告请求确认医院违法解除劳动合同，本院不予支持，原告请求支付违法解除劳动合同双倍赔偿金，本院亦不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同，并与当事人协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发〔1994〕481号）第五条规定“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”医院应支付原告2002年3月�2007年12月31日5年10个月相当于6个月的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项“用人单位依照本法第三十六条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”及第四十七条的规定，医院应支付原告2008年1月1日至2014年12月31日7年相当于7个月的经济补偿，故医院解除与原告的劳动关系后，应按原告离职前12个月平均工资支付被告13个月的经济补偿金20846.54元（1603.58元/月×13）。医院主张原告在仲裁请求时，每月工资按1045元计算，系其放弃自己的部份权利，不应按实际离职前12个月平均工资计算，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，经济补偿计算所称的工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前的十二个月工资。本案中，原告在诉讼中主张以实际工资计算，符合法律规定，本院予以支持。二、关于未签订书面劳动合同二倍工资及未签订无固定期限劳动合同11个月二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定“连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法规定第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续签劳动合同的”，“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同”。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔２００１〕１４号）第十六条第二款规定“根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。”本案医院与原告自1999年11月建立劳动关系后，至2013年12月31日，已连续多次签定书面劳动合同，因此，在2013年12月31日劳动合同期满后，原告仍在原岗位工作，医院未表示异议，视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，医院应与原告签订无固定期限劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资，故医院应向原告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告2015年2月申请仲裁，请求支付2014年3月前未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，已过仲裁时效，本院不予支持，医院应支付原告2014年3-12月的未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额16035.8元（1603.58元/月×10）。对于原告就同一工作期间既请求未签订劳动合同二倍工资，又请求未签订无固定期限劳动合同二倍工资，属于重复请求，且未签订劳动合同二倍工资请求不符合法律规定，故对于原告请求支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，本院不予支持。三、关于风险抵押金问题。经本院调查取证，医院对于收取原告2014年5月至12月800元风险抵押金未退还，且对于与原告同一岗位的其他员工的该笔款项在2015年9月2日均返还了2200元不持异议，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条及同工同酬原则，医院亦应退还原告创“三甲”风险抵押金及奖励共2200元。四、关于加班工资问题。医院主张从工资条中记载的“当月天数”与“出勤天数”均一致，可以证实原告从入职医院以来，每天都在出勤，从未有休息，而工资条中记载的“加班费”是超时加班，�不是休息日加班，因此主张医院支付2002年3月至2014年12月31日加班工资182208元。医院则认为，工资条中记载的“出勤天数”并不是医院实际工作的天数，医院每周至少有一天休息，只要医院出满勤即以当月天数记。本案中，根据工资条记载，原告每月工资均有加班费记录，可以认定医院安排原告加班已支付加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定：“对方当事人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,人民法院应当结合案件情况,判断一方提供证据的证明力�否明显大于另一方提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认.因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的,人民法院应当根据举证责任分配的规则作裁决。”本案中，从医院的工资条中加班费的记载可以证实，医院对于医院有加班未补休的，已发放加班费，故原告再主张加班费，应当提供证据证明加班事实的存在，现原告仅以工资条记载的“出勤天数”与“当月天数”一致来证实原告存在加班事实，其主张的证明力明显低于医院主张的证明力，故对于原告请求支付182208元加班费，本院不予支持。鉴于医院在2015年9月7日对与医院同一岗位（除本次劳动争议中的26名外）的其他员工均补发了创“三甲”加班费，而原告应得的2279.6元未予补发，医院应支付原告加班费2279.6元。六、关于补缴社会保险费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对于原告要求医院补缴社会保险费的主张，在本案中本院不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十四条第二款第（三）项、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发〔1994〕481号）第五条规定，判决如下：一、被告百色市人民医院应支付原告韦凤爱解除劳动关系经济补偿金20846.54元，未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额16035.8元，加班费2279.6元，风险抵押金2200元，共计41361.94元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费20元，原、被告各负担10元。上述应付款项，义务人应于判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间债务利息。义务人逾期不履行的，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。审 判 长  梁 琳人民陪审员  梁翠珍人民陪审员  李学泰二〇一五年十二月十日书 记 员  许 宵