广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1972民初1305号
原告：贺前玉。
委托诉讼代理人：李井刚，广东赋诚律师事务所律师。
被告：东莞市南峰物业管理有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇松佛路***号。统一社会信用代码为914419007192175429。
法定代表人：谢海波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：阮礼祥，该公司员工。
原告贺前玉与被告东莞市南峰物业管理有限公司（以下简称“南峰公司”）劳务合同纠纷一案，本院于2018年1月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贺前玉的委托诉讼代理人李井刚，被告南峰公司的委托诉讼代理人阮礼祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺前玉向本院提出诉讼请求：1.确认贺前玉与南峰公司劳动关系于2017年11月9日解除。2.南峰公司支付各项费用共计119,399.65元，具体包括：①一次性伤残补助金19,607.22元；②一次性伤残就业补助金17,428.64元；③一次性工伤医疗补助金4,357.16元；④从2016年8月1日至2017年11月8日停工留薪期间工资33,332.27元；⑤护理费26,133.33元；⑥住院伙食补助费4,690元；⑦鉴定费用1,226元；⑧营养费5,000元；⑨被迫解除劳动关系经济补偿金7,625.03元。事实与理由：贺前玉于2014年7月入职南峰公司处，担任保洁员。2016年5月19日8时许，贺前玉在工作中受伤。当日被送到光华医院治疗，住院67天，伤势好转后出院回家休养。出院医嘱：1.好转出院，加强营养，全休3个月（全休期间陪护一人）；2.适当进行伤肢功能锻炼；3.口腔科复诊；4.定期复查，如有不适随时随诊；5.术后1年，需再次手术入院行左锁骨骨折内固定拆除术。2017年8月30日，经东莞市社会保障局认定为工伤。2017年11月9日，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，贺前玉构成九级伤残。南峰公司拒不支付贺前玉的工伤待遇，并且，从2016年8月起恶意拖欠贺前玉的停工留薪期工资，致使贺前玉被迫解除劳动关系。
被告南峰公司辩称：本案贺前玉已达到法定退休年龄且没有享受基本养老保险待遇，或领取退休金，双方关系应该按劳务关系处理。根据（2016）粤1971民初23293号民事判决书，中国人民财产保险股份有限公司东莞分公司已经赔偿了贺前玉的损失，贺前玉要求南峰公司赔偿的诉讼请求没有法律依据。
本院经审理认定事实如下：
一、入职时间及职务：贺前玉主张其于2014年7月入职南峰公司，担任保洁员一职；南峰公司确认贺前玉职务为保洁员，但主张入职时间为2015年7月，双方均未能提供证据予以证实，鉴于南峰公司属于用工单位，对贺前玉具有管理职责，因此，贺前玉的入职时间的举证责任应当属于南峰公司，现南峰公司未提供证据证实贺前玉的入职时间，本院予以采信贺前玉的主张即2014年7月入职。
二、签订劳动合同情况：双方于2015年7月3日签订一份劳务雇佣合同书，约定期限为1年，即从2015年7月3日至2016年7月31日，岗位为保洁员。
三、参加社保情况：南峰公司未为贺前玉参加社会保险。
四、与工伤相关的情况：2016年5月19日，贺前玉在工作时因第三人侵权受伤。2016年5月19日至2016年7月25日在东莞市光华医院住院共计67天，出院医嘱建议全休3个月，全休期间陪护一人。2017年8月30日，东莞市社会保障局出具认定工伤决定书认定贺前玉案涉受伤事故属于工伤。2017年11月9日，贺前玉经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，未达护理等级，为此，花费鉴定相关费用1,226元。另，东莞市光华医院出具证明，证实贺前玉住院期间有2人陪护，贺前玉主张系其丈夫杨运华以及儿子杨利军进行陪护，该两人月收入均为3,500元，贺前玉提供了收入证明为证，南峰公司认可真实性，故本院予以确认。
五、工资情况：根据双方确认的工资表可知，贺前玉受伤前月平均工资为2,178.58元。
六、工作时间：贺前玉主张其全年无休，每天上班8小时，南峰公司主张贺前玉每月上班22天，每天8小时，双方均未能提供证据予以证实，本院酌情认定贺前玉每月上班26天，每天8小时。
七、申请仲裁的时间、事项及仲裁裁决结果：贺前玉就解除劳动关系、工伤待遇等问题于2018年1月3日向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请仲裁，仲裁庭于当日以申请人主体不适格为由出具不予受理通知书。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案贺前玉入职南峰公司时已达到法定退休年龄，因此，贺前玉与南峰公司之间的关系应认定为劳务关系，本案的案由亦应认定为劳务合同纠纷。由于劳务关系不受劳动法律法规的调整，故贺前玉要求本院确认双方劳动关系已解除以及要求南峰公司支付解除劳动关系的经济补偿金，无据可依，本院不予支持。
但根据《广东省工伤保险条例》第六十五条的规定，已达法定退休年龄的劳动者因工作原因受伤的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付相关费用。本案贺前玉虽达到法定退休年龄，但其在工作中受伤，且已经社保局认定为工伤，因此，南峰公司应当根据《广东省工伤保险条例》的规定向贺前玉支付相关工伤保险待遇。结合贺前玉的伤残等级以及月平均工资，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，因南峰公司未为贺前玉购买工伤保险，南峰公司应当支付贺前玉一次性伤残补助金19,607.22元，计算方式为2,178.58元×9个月=19,607.22元；一次性工伤医疗补助金4,357.16元，计算方式为2,178.58元×2个月=4,357.16元；一次性伤残就业补助金17,428.64元，计算方式为2,178.58元×8个月=17,428.64元。又，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，南峰公司应当支付贺前玉停工留薪期工资。鉴于停工留薪期工资应剔除加班费，根据贺前玉的月平均工资及上班时间，可计算出贺前玉正常工作时间每月工资数额为1,566.4元，计算方式为2,178.58元÷[174小时+（26-21.75天）×8小时×2倍]×8小时×21.75天=1,566.4元。根据贺前玉的住院记录及医嘱建议可知，贺前玉停工留薪期期间为2016年5月19日至2016年10月24日，但贺前玉主张的停工留薪期起始日期为2016年8月1日，属于其对自身权利的放弃，本院予以准许，故本院仅计算贺前玉2016年8月1日至10月24日期间的停工留薪期工资，数额为4,345.5元，计算方式为1,566.4元×2个月+1,566.4元×24/31天=4,345.5元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，结合贺前玉住院期间被护理情况以及医嘱建议贺前玉需护理的情况，南峰公司应当支付贺前玉停工留薪期期间的护理费。又，贺前玉护理人员的工资为3,500元每月，住院期间护理2人，全休期护理1人，因此，南峰公司应支付贺前玉护理费为26,080.6元，计算方式为[3,500元×13/31天+3,500元+3,500元×25/31天]×2+3,500元×3个月=26,080.6元。又，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，因南峰公司未为贺前玉购买工伤保险，南峰公司应支付贺前玉住院期间伙食补助费，数额为4,690元，计算方式为100元×67天×70%=4,690元。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条的规定，因南峰公司未为贺前玉购买工伤保险，南峰公司应支付贺前玉鉴定费用1,226元。
至于贺前玉请求的营养费5,000元，无据可依，本院不予支持。
综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第四十九条、第六十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告东莞市南峰物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告贺前玉支付一次性伤残补助金19,607.22元、一次性伤残就业补助金17,428.64元、一次性工伤医疗补助金4,357.16元；
二、限被告东莞市南峰物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告贺前玉支付停工留薪期工资4,345.5元；
三、限被告东莞市南峰物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告贺前玉支付护理费26,080.6元；
四、限被告东莞市南峰物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告贺前玉支付住院伙食补助费4,690元；
五、限被告东莞市南峰物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告贺前玉支付鉴定费1,226元；
六、驳回原告贺前玉其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，原告贺前玉申请免交，本院予以准许，由被告东莞市南峰物业管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 雷瑟琴
二○二○一八年三月二十日
书记员 卢凤英
游舒婷
附：相关的主要法律条文（节选）
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（1）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（1）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。
用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。
第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：
（一）工伤保险待遇；
（二）职业康复费用；
（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；
（四）工伤预防费。
前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。
在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。
工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。
任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。
第六十五条劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。
前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。