河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终677号
上诉人（原审被告）：汪爱香，女，1972年3月25日生，汉族，住内黄县。
委托诉讼代理人：陈军民，内黄县正弘法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：河南安阳日日顺陶瓷有限公司，住所地：河南省内黄县陶瓷工业园区。
法定代表人：黄道坤，职务：董事长。
委托诉讼代理人：侯凤振，河南高陵律师事务所律师。
上诉人汪爱香因与被上诉人河南安阳日日顺陶瓷有限公司（以下简称日日顺公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省内黄县人民法院（2017）豫0527民初4516号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人汪爱香的委托诉讼代理人陈军民，被上诉人委托诉讼代理人侯凤振到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
汪爱香上诉请求：1、依法撤销一审判决，并改判被上诉人支付其各项工伤待遇97569元；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、安阳市2016年统筹地区职工平均工资为3811元，而不是3448元。2、一审没有查清被上诉人单位为上诉人参加工伤保险缴费工资基数是多少。根据查看工伤保险中心电脑档案，被上诉人为上诉人参加工伤保险工资基数为1900元，而上诉人实际工资为4000元，缴费差额为2100元。一审判决减少了上诉人一次性伤残补助金14700元。根据《河南省工伤保险条例》第33条规定，因用人单位缴纳工伤保险费基数不实，造成职工工伤保险待遇降低的，由用人单位承担责任，并支付差额。根据该规定一审法院应查清工伤保险基数。3、一审停工留薪期工资少判2个月。4、一审程序违法，一审上诉人申请法院调取上诉人工伤保险参保基数而没调取。5、一审适用法律错误。
日日顺陶瓷公司辩称：1、上诉人汪爱香受伤时间是2016年3月份，工伤待遇中的平均工资应当适用2015年安阳市职工平均工资3448元，一审判决正确。2、关于缴费基数，一审判决对工伤保险应当支付的数额不予审理符合法律规定。应当由上诉人和被上诉人双方到工伤保险部门理赔以后数额才能确定。3、上诉人的停工留薪期，一审判决依据的是河南省工伤职工停工留薪期分类目录进行判决，依据是正确的。上诉人上诉称认定到订残前一天没有依据。
日日顺公司向一审院提出诉讼请求：1、判决原告不应该支付给被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、住院伙食补助费、护理费、鉴定费等共计97569元；2、被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定如下事实：被告于2016年3月1日到原告处工作，在联合车间上班，双方签订劳动合同，原告为被告参加了工伤保险。2016年3月30日早上6点左右，被告在处理2号线乱砖时不慎从工作平台上摔落受伤。被告受伤后在内黄县第二人民医院住院治疗，住院11天，出院诊断：1、右跟骨粉碎性骨折；2、××；3、右侧骰骨，距骨骨折？。被告住院期间费用由原告支付，被告住院期间原告方未派护工进行陪护。2016年4月27日原告向安阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2016年5月16日作出豫（安人社）工伤认字[2016]5069号认定工伤决定书，认定被告受到的事故伤害为工伤。经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告于2016年11月21日被评定为拾级伤残，无护理依赖。被告向原告提出解除劳动合同，并将解除劳动合同通知书邮寄给原告，原告于2016年12月22日签收了该邮件。2016年12月19日被告向内黄县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决原告（被申请人）支付被告（申请人）双倍工资9个月×4000元=36000元，一次性经济补偿金1个月×4000元=4000元。2、依法裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金7个月×4000元=28000元；一次性工伤医疗补助金6个月×3448元=20688元；一次性伤残就业补助金6个月×3448元=20688元；停工留薪期工资8个月×4000元=32000元；护理费11天×200元=2200元；住院伙食补助费11天×100元=1100元；营养费11天×50元=550元；鉴定费300元；交通费1000元；交纳社会养老保险5000元。以上共计151526元。内黄县劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月7日作出内劳人仲案字[2017]003号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人与被申请人解除劳动关系予以支持；二、被申请人应在本裁决书生效十日内，支付申请人一次性伤残补助金24136元（7个月×3448元/月），一次性工伤医疗补助金20688元（6个月×3448元/月），一次性伤残就业补助金20688元(6个月×3448元/月），停工留薪期工资27584元（8个月×3448元/月），住院伙食补助费220元（11天×20元/天），护理费505元（114.93元×11天×40%)、经济补偿金3448元(1个月×3448元/月），鉴定费300元,共计97569元；三、双倍工资签订劳动合同不予支持，交通费、营养费、社会保险没有依据不予支持。”诉讼中，原告提供的劳动合同中“劳动报酬”项中记载被告（乙方）底薪为1260元/月。原告主张被告工资应按劳动合同记载的1260元计算，被告主张应按其月工资4000元计算。原、被告双方均未提供其他证据证明被告工资情况。统筹地区即安阳市2016年度职工月平均工资是3448元，即一天平均工资是114.93元。原告未支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、经济补偿金、鉴定费等。
一审法院认为，原、被告双方签订劳动合同，其存在劳动关系。被告已向原告提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第一款第二项“有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序、劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：……（二）劳动者提前30日以书面形式通知用人单位的”之规定，且被告将解除劳动合同通知书邮寄给原告，原告于2016年12月22日签收了该邮件，故双方的劳动关系自2017年1月22日解除。汪爱香在日日顺公司工作遭受事故伤害，被内黄县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，应当依法享受相应的工伤待遇。但汪爱香系工伤保险参保职工，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，汪爱香请求的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、护理费、统筹地区以外的交通费、鉴定费均应由工伤保险基金按照国家规定予以支付，故本院不予审理。另被告要求的本人实际工资与缴费基数的差额中的相关工伤待遇部分，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，不予审理。关于被告工资的问题，由于原、被告双方均未提供证据证明被告的工资情况，被告的工资应按统筹地区即安阳市2016年度职工月平均工资3448元计算。被告停工留薪期的问题，按照《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》S92.0之规定，确定被告停工留薪期为6个月。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》S92.0之规定，并结合本案有效证据，本院依法确定应由日日顺公司支付汪爱香的工伤待遇为：一次性伤残就业补助金20688元（6个月×3448元/月），经济补偿金3448元(1个月×3448元/月），停工留薪期工资20688元（6个月×3448元/月），以上共计44824元；日日顺公司需要赔偿汪爱香的其他待遇因缺乏事实根据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第八十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认河南安阳日日顺陶瓷有限公司与被告汪爱香之间的劳动关系自2017年1月22日解除；二、原告河南安阳日日顺陶瓷有限公司于本判决生效后十日内给付被告汪爱香一次性伤残就业补助金20688元、停工留薪期工资20688元、经济补偿金3448元共计44824元；三、驳回原告河南安阳日日顺陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河南安阳日日顺陶瓷有限公司负担。
二审中，上诉人提交内黄县工伤保险中心出具的“关于汪爱香申请公司保险待遇的答复”一份，拟证明汪爱香工伤保险缴费基数为1942元，而实际工资为4000元。日日顺陶瓷公司质证称，答复的数额不是实际理赔的数额，不能作为证据使用。本院二审针对双方争议事实的认定与一审认定事实一致。
本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”由此可见，用人单位为职工办理工伤保险时的缴费工资并非职工个人的实际工资，且用人单位是否存在缴纳工伤保险费基数不实的问题，应由工伤保险部门认定，故上诉人以本人实际工资与办理工伤保险缴费基数比较，认为被上诉人缴纳工伤保险费基数不实，造成其工伤保险待遇降低理由不能成立。就本案，被上诉人为上诉人参加了工伤保险，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，一审对应由工伤保险基金按照国家规定予以支付的工伤保险待遇不予审理并无不当。一审法院未依上诉人申请调取被上诉人为上诉人参加工伤保险基数，并无程序不当问题。
关于安阳市2016年统筹地区职工平均工资标准问题，统筹地区职工平均工资应以该地区统计部门公布的数据为依据。上诉人称安阳市2016年统筹地区职工平均工资为3811元，而不是3448元，证据不足。一审法院按照《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》附件一《河南省工伤职工停工留薪期分类目录》S92.0之规定，确定上诉人停工留薪期为6个月，并无不当。上诉人关于原审适用法律错误的上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人汪爱香负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏文联
审判员 常 青
审判员 江松涛
二〇一八年三月一日
书记员 张 杨