上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0115刑初4188号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人栾某某，男，1970年3月生，出生地安徽省太和县，汉族，中专文化，农民，住安徽省太和县。2011年6月因非法行医行为被上海市浦东新区卫生局罚款人民币4,000元，2012年5月因非法行医行为被上海市浦东新区卫生局罚款10,000元。因本案于2015年12月17日被刑事拘留，2016年1月22日被取保候审。2017年1月20日，经本院决定，继续取保候审。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉[2016]820号起诉书指控被告人栾某某犯非法经营罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员吴菊萍出庭支持公诉。被告人栾某某到庭参加诉讼。期间，经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控，2013年8月起，被告人栾某某在未取得药品经营许可的情况下，伙同王某（另案处理）非法借用安徽省亳州市医药供销有限公司（以下简称亳州公司）药品经营许可证，从上海汇仁医药有限公司（以下简称汇仁公司）购入葡萄糖注射液等药品用于非法行医和销售，合计销售金额104,560元。2015年12月15日，被告人栾某某被公安机关抓获到案，并如实供述了上述犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了同案关系人王某的供述、证人证言、辨认笔录、证人出具的情况说明、辨认笔录、亳州市食品药品监督管理局出具的复函、中国农业银行出具的交易明细、案发经过、抓获经过、行政处罚决定书、常住人口基本信息、被告人栾某某的供述等证据。公诉机关据此认为，被告人栾某某违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当已非法经营罪追究其刑事责任。被告人栾某某到案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。
被告人栾某某对公诉机关的指控无异议。
经审理查明，2013年8月起，被告人栾某某在未取得药品经营许可的情况下，从王某（另案处理）处购入葡萄糖注射液等药品用于非法行医和销售，合计销售金额104,560元。2015年12月15日，被告人栾某某被公安机关抓获到案，到案后如实供述了上述犯罪事实。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、同案关系人王某的供述、证人证言和辨认笔录、证人出具的情况说明，证实被告人栾某某为牟取非法利益，在未取得药品经营许可的情况下，从王某处购入药品并销售。
2、证人证言、亳州市食品药品监督管理局出具的复函、证人雷某的辨认记录，证实被告人栾某某、王某与亳州公司无关，且亳州公司未委托王某与汇仁公司发生业务往来，以及被告人王某多次从汇仁公司提取药品的事实。
3、中国农业银行出具的交易明细、证人证言，证实涉案药品的进价及销售所得金额。
4、案发经过、抓获经过，证明被告人栾某某的到案情况。
5、上海市浦东新区卫生局出具的行政处罚决定书，证实被告人栾某某曾先后于2011年6月及2012年5月因非法行医行为受过行政处罚的情况。
6、常住人口基本信息，证明被告人栾某某的身份情况。
7、被告人栾某某的供述。
上述证据，均经庭审质证属实，本院予以确认。
本案审理中，被告人栾某某退缴出违法所得66,655元。
本院认为，被告人栾某某违反国家规定，未经许可经营药品，非法经营数额达104,560元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人栾某某到案后能如实供述罪行，自愿认罪，依法从轻处罚。被告人栾某某曾先后二次因非法行医行为受过行政处罚，仍不思悔改，从事药品经营，酌情从重处罚。本案审理中，被告人栾某某退缴出违法所得66,655元，酌情从轻处罚。为维护市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人栾某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币七万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
二、退缴的违法所得予以没收。
三、禁止被告人栾某某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
（禁止令期限从判决生效之日起计算。）
被告人栾某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪红霞
代理审判员 冯 祥
人民陪审员 李加平
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 谢晓俊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
……
实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。
……
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
……