云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终4827号上诉人（原审被告）：李丽萍,女,汉族,1964年1月5日出生。委托诉讼代理人：吴黎明，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨琼珍，女，汉族，1973年3月4日出生。委托诉讼代理人：寇士其，云南赢滇律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：云南滇润投资有限公司。住所：昆明市官渡区关上镇五里办事处五里多**号*幢***号。法定代表人:李丽萍。委托诉讼代理人：吴黎明，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。上诉人李丽萍因与被上诉人杨琼珍、原审被告云南滇润投资有限公司（以下简称：滇润公司）民间借贷纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初9号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月1日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人李丽萍上诉请求为：1、撤销原判，依法改判李丽萍向杨琼珍偿还余款84257.64元；2、一、二审诉讼费用由杨琼珍承担95%，李丽萍承担5%。事实及理由：一、杨琼珍故意隐瞒其所知道的李丽萍现住址，导致李丽萍未接到法院的诉讼文书，未参与开庭行使有效的抗辩，导致一审法院偏听偏信作出错误判决。二、原审认定事实不清，李丽萍向杨琼珍借款200万元不假，但自2014年7月9日至2015年4月2日，李丽萍已通过自己的账户或委托第三人向杨琼珍及其指定的账户累计还款2057500元，已经还清所欠杨琼珍的借款本金，即使按照月利率2%计算利息，也只欠84000余元尚未还清。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人杨琼珍答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告滇润公司述称：第一，因考虑经济成本，故公司未提起上诉；第二，一审我方未参与开庭行使有效的抗辩，公司为大股东李丽萍提供担保，但未经股东会决议通过，故公司不应当对全部债务承担担保还款责任。一审情况：原告诉称：2014年7月3日，原被告三方签订借款合同，被告李丽萍以需要资金周转为由，向原告借款人民币2000000元（以下均为人民币），借款期限三个月，双方约定了利率，由被告滇润公司承担连带保证责任。合同签订后，原告按合同约定委托明银向被告李丽萍账户支付借款2000000元。2014年10月3日，上述借款到期后，被告未履行还款义务，经原告多次催要未果，原告诉至法院要求判令：1、被告李丽萍归还其向原告借款的本金人民币：贰佰万元正；2、被告李丽萍向原告支付借款逾期归还期间的利息、违约金共计：叁拾肆万零壹佰元正，（该利息、违约金为自2015年4月7日起至2015年12月23日止，按月利率2%，按实际占用天数计算）；并承担自2015年12月24日起至借款实际偿还完毕期间按月利率2%计算所得的利息及违约金损失；3.被告滇润公司对上述借款本金、利息、违约金承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费、律师费、保全费、公告费、执行费等费用全部由二被告承担。一审确认：2014年7月3日原告与二被告签订《借款合同》，约定借款金额为2000000元，由原告按被告李丽萍指定的银行户名为李丽萍的账户进行汇款，借款期限为2014年7月3日至2014年10月3日，计息日从发放借款转存到被告李丽萍开立的指定账户之日；违约金约定，原告有权按照借款本金额收取每日5%的违约金。原告于2014年7月7日将借款2000000元通过银行转账到被告李丽萍账号为：6223691714973470的银行账户中。被告滇润公司为被告李丽萍向原告借款2000000元承担保证方式为：不可撤销的连带责任，保证期间为《借款合同》借款到期之日起两年；因被告李丽萍违约致使原告采取诉讼方式实现债权的，被告李丽萍及滇润公司应承担原告为实现债权和相关权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师代理费、公证费等）。借款到期后被告未履行还款义务，原告诉至本院主张其权利。另查明：被告李丽萍从2014年7月7日起按月息3%向原告支付过利息。一审法院认为：原告与二被告签订的《借款合同》是在双方协商一致的情况下签订的，是双方真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，应受法律保护，对双方当事人均具有约束力。原告按约向被告李丽萍提供了借款，借款到期后，被告李丽萍未履行还款义务，损害了原告的利益，原告要求归还借款本金2000000元的诉讼请求，依法有据，一审法院予以支持。原告主张逾期归还借款期间的利息及违约金，按月利率2%计算，从2015年4月7日至借款实际偿还完毕期间的利息的诉讼请求，并不违反法律规定，一审法院予以支持。被告滇润公司作为担保人承担的保证责任，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。根据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，被告滇润公司作为担保人，约定担保方式为不可撤销的连带责任，担保期限为二年。因被告李丽萍未履行还款义务，原告要求被告滇润公司承担连带担保责任的诉讼请求，依法有据，一审法院予以支持。原告主张律师费、执行费因未提交相应依据，一审法院，不予以支持。据此、根据《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、由被告李丽萍于本判决生效之日起十日内偿还原告杨琼珍借款本金人民币2000000元；二、由被告李丽萍于本判决生效之日起十日内偿还原告杨琼珍借款本金人民币2000000元的逾期利息（自2015年4月7日起至本借款本金还清之日止，按月利息2%进行计算）；三、被告云南滇润投资有限公司对上述款项承担连带还款责任，被告云南滇润投资有限公司承担连带还款责任后有权向被告李丽萍追偿；四、驳回原告杨琼珍的其他诉讼请求。二审中，上诉人李丽萍及原审被告滇润公司对一审确认的事实除还款数额及还款性质持异议外，对其余事实无异议；被上诉人杨琼珍对一审确认事实无异议。二审中，借贷双方对借款人李丽萍的如下还款数额无异议：2014年7月9日至2015年4月2日，李丽萍分9次，每次9万元共计还款81万元。本院对此还款事实予以补充确认。双方对还款性质各持己见，本院对此在说理部分予以阐述，再此不作赘述。借款双方持异议的还款数额为：2014年10月10日4.5万元，2014年11月10日4.5万元，2014年12月9日4.5万元，2015年1月8日4.5万元，2015年2月9日4.5万元，2015年2月10日50万元，2015年4月2日2.25万元及50万元，共计124.75万元。被上诉人杨琼珍对收到上述款项并无异议，但认为均是归还杨、李二人另外100万元借款关系中的利息及本金，与本案借贷无关。为此，其提交2014年10月9日《借款合同》、收款委托书、转款凭证及银行流水予以证明。上诉人李丽萍对上述证据的真实性无异议，亦认可确与杨琼珍另有100万元的借款关系，且收到了该100万元款项；但此借款与本案借贷无关联，且杨琼珍已口头同意李丽萍将转给案外人龙玉琼的款项用于抵消本案200万元及上述100万元借款，双方债权债务已结清。本院认为，因双方当事人对2014年10月9日《借款合同》、收款委托书、转款凭证及银行流水的真实性均无异议，本院予以采信。借款人李丽萍虽主张该笔100万元借款已以其他方式结清，杨琼珍所收款项并非归还该100万元本息，应纳入本案借款予以抵扣。但李丽萍对其此项主张并未举证证实，且出借人杨琼珍亦予以否认，故本院对李丽萍的此项主张不予支持，确认上述124.75万元系归还双方另存100万元借款的本息，与本案借款无关。归纳诉辩双方的意见，本案的争议焦点是：1、双方是否约定了利息？2、借款人李丽萍应归还多少借款数额？本院认为：第一，上诉人李丽萍虽主张认为借贷双方并未约定借款期内利息，系无息借款。但借贷双方在《借款合同》中已约定借款利率双方在国家允许的范围内自行协商，自借款转存至借款人开立的指定账户之日即为起息日；且借款人自收到借款后逐月按固定数额9万元多次向出借人支付款项，均证明本案借款双方对利息已有约定，且借款人已实际履约，故上诉人李丽萍的此项主张与双方约定相悖，本院不予支持；第二，经审理查明，借款人李丽萍自2014年7月9日至2015年4月2日共计支付了81万元款项，逐月固定9万元的给付已能证明借贷双方实际约定了月息4.5%的利率，该利率已超出国家法定利率，依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，本院按月息3%计算借款人已给付的合法利息为54万元，剩余27万元抵扣本金后，借款人李丽萍仍应归还尚欠本金173万元及自2015年4月3日起按月息2%计算至款清之日止的利息。综上所述，一审认定事实有所遗漏，本院依法予以改判。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零一条、第二百零六条、第二百零七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初9号民事判决；二、上诉人李丽萍于判决生效后十日内向被上诉人杨琼珍归还借款本金173万元及支付相应利息。（利息计算方式为：自2015年4月3日起按月息2%计算至款清之日止）；三、原审被告云南滇润投资公司对上述债务承担连带清偿责任。如原审被告云南滇润投资公司清偿上述款项后，有权向上诉人李丽萍追偿；四、驳回被上诉人杨琼珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费25521元由上诉人李丽萍及原审被告云南滇润投资有限公司共同承担22263元，由被上诉人杨琼珍承担3258元；二审案件受理费25521元，由上诉人李丽萍承担24468元，由被上诉人杨琼珍承担1053元。本判决为终审判决。判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  何海燕审 判 员  陈志远代理审判员  毛维清二〇一七年一月二十三日书 记 员  石 瑾