江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终289号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏雪平，男，1978年1月27日出生于江西省南昌县，汉族，小学文化，无业，家住江西省南昌县。2008年7月15日因犯抢夺罪被江西省南昌县人民法院判处有期徒刑一年十个月。2013年1月9日因犯诈骗罪被江西省吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万六千元。2014年7月24日因犯诈骗罪被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。2017年9月27日因本案被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
上诉人（原审被告人）魏根顺，男，1965年2月4日出生于江西省南昌县，汉族，小学文化，务农，家住江西省南昌县。2010年4月1日因犯诈骗罪被江西省南昌经济技术开发区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。2017年11月17日因本案被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
上诉人（原审被告人）杨友明，男，1973年10月29日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2011年3月2日因赌博被南昌县公安局行政拘留十日，并处罚款一千元。2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。2017年9月27日因本案被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于�昌市第一看守所。
上诉人（原审被告人）杨荣辉，男，1976年12月27日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，务农兼做泥工，家住江西省南昌县。2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。2017年9月27日因本案被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉犯诈骗罪一案，于2018年4月3日作出（2018）赣0111刑初76号刑事判决。原审被告人魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉不服判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经审阅本案全部卷宗材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院审理查明：2016年5月26日上�，被告人魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉经商量分乘三辆摩托车来到南昌市青山湖区谢佛路与谢埠路交界处，由杨友明假装丢钱后同杨荣辉骑摩托车离开，魏雪平假装捡钱，魏根顺假装路人提议分钱的方式，骗得被害人谭某人民币2000元和一枚黄金手镯（价值人民币11371元）。
2017年9月25日，被告人杨友明被公安机关从正在服刑的江西省赣江监狱提出归案。2017年9月26日，被告人魏雪平、杨荣辉被公安机关从正在服刑的江西省赣江监狱提出归案。2017年11月15日，被告人魏根顺被公安机关从正在服刑的江西省温圳监狱提出归案。
上述事实，有经一审庭审时举证、质证以下证据证实：
1.书证
（1）常住人口信息、刑事判决书，证明被告人魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉作案时均已达完全刑事责任年龄。被告人魏雪平于2008年7月15日�犯抢夺罪被江西省南昌县人民法院判处有期徒刑一年十个月；2013年1月9日因犯诈骗罪被江西省吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万六千元；2014年7月24日因犯诈骗罪被南昌市青云谱区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元；2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）(因该案于2016年6月14日被抓获，同年6月15日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕)。被告人魏根顺于2010年4月1日因犯诈骗罪被江西省南昌经济技术开发区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）(因该案于2016年6月14日被抓获，同年6月15日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕)。被告人杨友明于2011年3月2日因赌博被南昌县公安局行政拘留十日，并处罚款一千元；2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）(因该案于2016年6月14日被抓获，同年6月15日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕)。被告人杨荣辉于2017年3月24日因犯诈骗罪被南昌市湾里区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）(因该案于2016年6月14日被抓获，同年6月15日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕)。
（2）归案经过，证明2017年9月25日，被告人杨友明被公安机关从正在服刑的江西省赣江监狱提出归案；2017年9月26日，被告人魏雪平、杨荣辉被公安机关从正在服刑的江西省赣江监狱提出归案；2017年11月15日，被告人魏根顺被公安机关从正在服刑的江西省温圳监狱提出归案。
2.被害人谭某的陈述，证实2016年5月26日11时许，谭某骑电动车载着两岁的孙女行驶至谢埠路与谢佛路交界处的高架桥附近时，前面两名骑电动车的男子停下电动车到地上捡钱，地上的一万元钱被谭某右边骑电动车的男子捡到，左边的男子就说他也看到了地上的钱，并说地上捡到的一万元钱必须一起分，两名男子就说三个人一起把地上捡的一万元钱平分掉。三人刚到高架桥下时又来了两名男子（其中一名男子骑着摩托车带着另外一名男子）说两名骑电动车的男子捡到了他们掉的一万元现金，捡到钱的这两名男子说他们没有捡到，掉钱的这两个人说有个老太太看见了，叫捡钱的这两名男子去找那个老太太对质。于是捡钱的男子就走到谭某面前说他身上原本有两万元现金，再加上在路上捡到的一万元现金放在他身上不方便，主动要求把他身上的三万元现金暂时让谭某保管，还叫�某把手上的金手镯和口袋里的3000元现金给该男子作为担保，当时该男子把三万元钱交给谭某后，谭某就把身上的3000元现金和金手镯给了该男子。然后捡钱的两名男子和丢钱的两名男子就走了。捡钱的男子交给谭某的三万元现金是假币，看上去像冥币。
3.被告人供述
（1）被告人魏雪平的供述，证实魏雪平等人丢包诈骗的时候一般是使用在路边买的冥币诈骗；分工是魏雪平负责捡包，杨友明负责假装丢包，杨荣辉騎摩托车载杨友明,魏根顺负责当见证人并跟魏雪平和受害者一起分钱。
（2）被告人魏根顺的供述，证实2016年5月的一天早上，魏根顺从家里到八一菜市场的一个赌博场去看别人赌博，正好看到魏雪平、杨友明、杨荣辉在赌博场里，四个人就商量一起通过丢包诈骗的方式搞点钱花，从赌场里骑了三辆摩托车出去寻找目标。四人转�谢埠路边的高速公路旁的桥下看到了一名中年妇女带着一个小孩，确定这个目标后，杨友明、杨荣辉就把事先准备好的装有一万元现金的包丢在了那名骑电动车的妇女前面的地上，然后杨友明、杨荣辉骑着摩托车离开了，魏雪平把这个包捡起来后找到那名妇女跟她商量分钱的事情，然后魏根顺就骑着摩托车凑上去也要分钱。魏根顺、魏雪平就和那名妇女商量分钱，之后杨友明和杨荣辉就骑着摩托车回头问三人有没有捡到装有钱的包，然后那名妇女就带头说没捡到，魏根顺和魏雪平在旁边应和说没捡到。在说话的时候魏雪平就偷偷的把包里的一万元真钱换成了冥币，然后杨友明和杨荣辉装作不相信的样子，并且叫魏雪平去对质，魏雪平就说那包钱要放到他身上，要不然怕魏根顺和那名妇女私自分掉，魏根顺就说把身上的东西抵押在魏雪平那里，钱放在魏根顺和那名妇女这里，然后魏根顺就拿出身上的现金和手机放在了魏雪平那里，那名妇女就拿出了一个金手镯放在了魏雪平那里，然后魏雪平拿着东西去和杨荣辉、杨友明对质，装有冥币的假包就放在了那名受骗的妇女身上，魏根顺在假装对质的时候，四个人就全都跑了。
（3）被告人杨友明的供述，证实2016年5月份的一天，杨友明和杨荣辉、魏根顺、魏雪平去南昌县八一菜市场里的赌博场赌博，赌博场里赌博的人很少，四个人就一起商量通过丢包诈骗的方式骗点钱来花。然后四个人分别开着三辆摩托车出去寻找目标，到青山湖区谢埠路和谢佛路交界处看到了一名40岁左右的妇女骑着一辆电动车带着一个小孩，杨荣辉骑着摩托车载着杨友明走在前面，杨友明把一沓一万元钱人民币丢在了那名骑电动车妇女的前面，杨荣辉就骑着摩托车带着杨友明先离开了，魏雪平和魏根顺就假装捡到了钱和那名妇女商量分钱，在分钱的时候魏雪平和魏根顺就会叫那名妇女拿东西抵押给他们，然后按照流程就会把那个装有冥币的包给那名妇女，之后杨友明就会回头假装找钱，然后魏雪平和魏根顺得手之后就装作要对质逃离现场。这次骗到了那名妇女一个金手镯和两千多元钱。
（4）被告人杨荣辉的供述，证实杨荣辉和魏雪平、魏根顺、杨友明每次作案都是骑三辆摩托车，杨荣辉负责骑摩托车，杨友明坐在杨荣辉后面负责假装丢包，魏雪平扮演捡包的人，魏根顺扮演看见魏雪平捡包要求和受害人一起分钱的男子。
4.辨认笔录，证明被告人魏根顺辨认出被告人魏雪平、杨友明、杨荣辉是与其一起参与诈骗的人；被告人杨友明辨认出被告人杨荣辉、魏根顺、魏雪平是与其一起参与诈骗的人；被害人谭某辨认出被告人杨荣辉、魏雪平、杨友明是诈骗其财物的人。
5.南昌市青山湖区价格认证中心出具的湖价认定[2017]124号价格认定结论书，证明经鉴定，本案被骗的黄金手镯价格为人民币11371元。
原审法院认为，被告人魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，共同骗取他人财物价值人民币13371元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。且系在刑罚执行完毕以前发现漏罪，依法应予以并罚。被告人魏雪平系累犯，依法应从重处罚；但被告人魏雪平当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。被告人魏根顺关于其没有参与起诉书指控的诈骗行为的辩解，被告人杨友明关于其与魏雪平、杨荣辉三人参与了诈骗，魏根顺未参与诈骗的辩解及被告人杨荣辉关于其与魏雪平、杨友明三人参与了诈骗，魏根顺未参与诈骗的辩解，经查，被害人谭某的陈述证实四名男子采取丢钱调包的方式骗取其财物；被告人魏根顺、杨友明的供述亦证实被告人魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉采取由杨友明假装丢钱后同杨荣辉骑摩托车离开，魏雪平假装捡钱，魏根顺假装路人提议分钱的方式骗取被害人谭某财物的事实，上述证据足以证实被告人魏根顺参与了起诉书指控的诈骗行为，故对该辩解不予采纳。被告人魏雪平、杨友明关于涉案金手镯鉴定价格过高的辩解，经查，公诉机关向法庭提供的南昌市青山湖区价格认证中心出具的湖价认定[2017]124号价格认定结论书内容客观真实，程序合法，故对该辩解不予采纳。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条第一、三款之规定，判决：一�被告人魏雪平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元，连同原判有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。二、被告人魏根顺犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元，连同原判有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人杨友明犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，连同原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人杨荣辉犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，连同原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元。五、责令被告人魏雪�、魏根顺、杨友明、杨荣辉退赔被害人谭某违法所得共计人民币13371元。
原审被告人魏雪平上诉称：赃物估价过高，有坦白情节，量刑过重；原审被告人魏根顺上诉称：其没有参与该起诈骗；原审被告人杨友明、杨荣辉上诉称：判决量刑过重。
本院二审审理查明的事实和认定的证据与原审法院审理查明的事实和认定的证据一致。本院对原审判决所列举的证据予以确认。二审期间，四上诉人均未提供新证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）魏雪平、魏根顺、杨友明、杨荣辉以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，共同骗取他人财物价值共计人民币13371元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。且本案系在四人前罪判决宣告后刑罚执行完毕前发现的漏罪，依法应数罪并罚。魏雪平系累犯，依法应从重处罚；一审时魏雪平当庭�愿认罪，可酌情从轻处罚。关于上诉人魏雪平的上诉意见，经查，本案赃物的估价结论系价格认定机构根据国家有关规定和标准，确定认定标的在认定基准日（2016年5月26日）时的市场价格，该价格认定结论客观真实、程序合法，可以采信；魏雪平归案后未如实供述主要犯罪事实，不构成坦白，但在一审庭审时魏雪平自愿认罪，一审法院量刑时已酌情从轻处罚。关于上诉人魏根顺的上诉意见，经查，魏根顺在公安机关多次供述其伙同魏雪平、杨友明和杨荣辉实施了本案诈骗犯罪，供述的犯罪事实清楚，犯罪过程详细，且供述稳定，同时辨认出同案的魏雪平、杨友明和杨荣辉；杨友明亦在公安机关供述伙同魏雪平、魏根顺和杨荣辉实施了本案诈骗的犯罪事实，并辨认出三名同案犯；被害人谭某报案称对其实施诈骗的有四个人，并辨认出其中的三人（杨荣辉、魏雪平和�友明）；魏雪平、杨荣辉均供述与魏根顺、杨友明四人为固定的“丢包”诈骗团伙；在本院二审提审讯问时，魏雪平、杨友明和杨荣辉均供认伙同魏根顺实施了本案诈骗犯罪。虽魏根顺在一审庭审时推翻之前的有罪供述，但无正当理由，亦未作出合理解释，且与三名同案犯的供述和被害人的陈述相矛盾，故可以采信魏根顺在公安机关的有罪供述，综合全案证据来看，可以认定魏根顺伙同魏雪平、杨友明和杨荣辉实施了本案的诈骗犯罪。关于上诉人魏雪平、杨友明、杨荣辉提出量刑过重的意见，经查，四上诉人共同诈骗被害人财物价值合计人民币13371元，数额较大，魏雪平一审当庭自愿认罪可酌情从轻处罚，原审法院对四人依法作出判决，量刑适当，与前罪判决并罚，决定执行的刑罚符合法律规定。四上诉人提出的上诉理由，与查明的事实、证据及法律规定不符，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万 剑
审 判 员 李 静
审 判 员 殷国富
二〇一八年五月九日
法官助理 万 辉
书 记 员 吴麒龙