湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0481民初2134号
原告：李祺福。
委托代理人：刘仁儒。
被告：耒阳市鑫盛烟花爆竹专营有限公司。
法定代表人：刘永康。
委托代理人：周建煌。
第三人：李岳林。
原告李祺福为与被告耒阳市鑫盛烟花爆竹专营有限公司（以下简称“鑫盛公司”）、第三人李岳林产品责任纠纷一案，于2016年9月21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员龙柁雅担任审判长，人民陪审员李永康、王开生参加的合议庭，于2016年11月3日○_______________________________________________________________________________________________________________________________公开开庭进行了审理。代理书记员邓良担任记录。原告李祺福及其委托代理人刘仁儒、被告鑫盛公司的委托代理人周建煌、第三人李岳林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2016年4月12日，系原告奶奶的八十岁大寿生日，原告家族为了给老人家庆寿，由原告堂兄李祺禄从第三人经营的“惠农批发部”购买了5000元的烟花爆竹，产品名称、数量、单价、金额为：1、百花争艳2组，单价480元/组，金额为：960元；2、招财进宝6组，单价360元/组，金额为：2160元；3、八景1组，单价1280元/组，金额为：1280元；4、60特红10个，单价60元/个，金额为：600元；有第三人亲笔出具的商品销售卡为凭。由于该烟花爆竹燃放时需要一定的技术及方法，约定由第三人到现场亲自指导及负责燃放。当天，第三人将约定购买的烟花爆竹用车送到原告处，晚上7时许，由第三人指导及其亲自开始燃放，当燃放第三个“招财进宝”烟花时，一点燃引信就速燃横向爆炸，炸包后的筒体及异物到�飞溅，击伤了在场的原告的右眼。原告因伤势严重，被紧急送往南华大学附属第一医院救治，后到中山大学附属眼科医院、中国人民解放军第458医院及光彩明天儿童弱视医院治疗，共住院23天，用去医疗费数万元。由于原告右眼伤势过重，无法保住，现已摘除换上义眼。后经衡阳市经纬司法鉴定所鉴定为六级伤残，误工期为120日，护理期为45日，营养期为45天，需适时更换右眼义眼。原告的眼睛被炸伤后，第三人当晚当即就将燃放“招财进宝”烟花时速燃横向爆炸炸伤原告右眼的事情告诉了被告，被告承诺当晚马上派人来现场查看处理，并要求第三人保护好现场，速将爆炸现场拍照后通过微信发过去，第三人当即拍照后并通过微信发给了被告。嗣后，被告当晚及第二天、第三天均没有派人去现场查看处理，后因下雨无法保留现场。被告除第二天派�到医院看望原告并拿10000元作为医疗费及第二次住院支付20000余元医疗费外，后原告多次打电话与被告联系要求支付治疗费，被告只承诺这次事故由他们公司全部负责，并没有再支付原告的治疗费，之后的后续治疗费及装义眼费均是原告自己支付的。原告右眼被炸伤赔偿一事，经双方多次协商未果。原告认为，被告销售的烟花爆竹横向爆炸，其产品质量存在严重缺陷，依法应当承担全部赔偿责任。请求判令：1、被告赔偿原告医疗费49974.6元、误工费18000元、护理费3768元、住院伙食补助费2250元、营养费1350元、残疾赔偿金347572元、精神损害抚慰金25000元、被抚养人生活补助费79950.75元、交通费4000元、后续治疗费及换义眼费75680元，共608545.35元，原告已付30919.32元，还应赔偿577626.03元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告提交了下列证据以支持其诉讼请求：
1.身份证，用以证实原告的主体资格适格。
2.企业登记基本情况表，用以证实：被告系合法经营；被告的主体资格适格。
3.商品销售卡，用以证实：2016年4月12日，原告堂兄李祺禄从第三人处购买了5000元的烟花爆竹，其中，百花争艳2组、招财进宝6组、八景1组、特红10个；第三人的主体资格适格。
4.调查笔录、现场照片、微信照片、第三人的通信详单，用以证实：2016年4月12日，原告堂兄李祺禄通过第三人向被告购买了5000元的烟花爆竹，第三人只是帮被告代销的事实；2016年4月12日晚，第三人已亲临现场指导及自己燃放烟花的事实；在燃放招财进宝第3组时，点燃后速燃横向炸包爆炸，将在场的原告右眼炸伤，被告销售的产品存在缺陷的事实；第三人当晚当即已打电话将招财进宝烟花点燃后速燃横向炸包爆炸炸伤在场的原告右眼的情况，告知了被告送货员何师傅（手机号：18169348693），要求被告马上派人到现场查看处理，并按被告要求将横�炸包爆炸的现场拍照，通过微信发给了被告会计，被告当晚、第二天、第三天均未依诺派人到现场查验处理，只是第二天派人到医院看了原告；后拿了3万多元给原告；由于后来下雨，现场毁灭，责任在被告。
5.住院病案首页、检验检查报告、手术记录、出院记录，治疗费票据、农业银行交易明细，用以证实：原告右眼球被炸伤的伤势情况及右眼球被剜除的情况；原告共用去医疗费49974.6元，其中30900元系被告支付。
6.司法鉴定意见书、鉴定费发票，用以证实：原告右眼受损，评定为�级伤残；误工期为120日；护理期为45日；营养期为45日；适时更换右眼义眼及义眼片以实际的医疗发票为据；原告用去鉴定费1000元。
7.证明、广东省居住证，用以证实：原告于2014年9月15日起在广州旭阳服饰有限公司上班至2016年4月被炸伤右眼后导致离职，月工资4600元；原告－直居住在广州市白云区市区；相应的赔偿应按广州市城镇居民标准计算。
8.户口本、出生医学证明，用以证实原告有两个女儿，均属被扶养对象。
9.交通费票据，用以证实原告用去交通费4000元。
10.通话记录，用以证实被告总经理与原告通话，承认烟花炮竹是被告销售的，并会为原告负责及赔偿。
11.证人李丁华、李武、李辛义的证言，用以证实2016年4月12日原告的奶奶过八十岁生日，放烟花爆竹时，原告被炸伤眼睛并被送往医院的事实。
被告经质证对证据1的“三性”无异议。对证据2的证明目的有异议，无法证明被告的主体适格，需其它证据予以佐证。对证据3的“三性”均有异议，该证据无法证明涉案产品是从被告公司购买的。对证据4的照片、微信有异议，无法证明微信联系人是被告的会计，且通话中记录没有原件，无法证明手机号码18169348693的机主是被告的员工。对证据5中解放军第458医院及广州光彩明天儿童眼科盖章关联性均有异议，挂号单姓名是“李棋”，不是原告；对其中金额为7889.63元收据的真实性有异议，没有原件。对证据6申请重新鉴定。对证据7的“三性”无异议，但对广州旭阳服饰有限公司出具的证明有异议，应该通过工资单或工资流水来证明。对证据8无异议。对证据9中部分�广州、新化不合理的部分请法庭予以核实。对证据10的合法性有异议，原告在没有征得对方允许的情况下录音；欧春葵的名片上有两个公司，他所说的话不清楚是代表生产商还是经销商向原告说负责的事情，欧春葵只是被告的股东，被告的法定代表人是刘永康而并非欧春葵。对证据11的三位证人证言及调查笔录均无异议，但对于第三人的调查笔录，没有提供证据证明货是从被告拿的货，烟花盒子上面明确写了告知义务，不允许站在三十五米以内，但第三人与原告没有尽到注意义务。
第三人对原告提供的证据均无异议。
被告辩称，被告只是经销商，不是生产商，且被告销售的是合格产品，在本案中不存在过错，依法不应当承担责任。原告的伤势是其燃放烟花不当造成的，因由原告自身承担责任；2、原告要求的赔偿金，依据不足，诉称的损失不合理，被告申请重新鉴定；3、涉案产品的生产商为浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司和浏阳市大吉富翁烟花有限公司，生产商为该产品投保了产品责任保险，被告申请追加中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司为共同被告；4、被告没有直接销售产品给原告，是通过第三人销售产品给原告。
被告提供了以下证据以支持其反驳主张：
1.合格证，用以证实被告销售的产品是合格产品的事实。
2.涉案产品外包装，用以证实涉案产品有燃放说明及警示语的事实。
3.产品责任保险（1993版）保险单，用以证实涉案产品投保的事实。
原告对上述证据经质证，对证据1认为没有原件，即使合格证是真实的，也不能证明爆炸的产品就是这个产品，故不能达到被告的证明目的。对于证据2，被告至今未提供持有烟花爆竹许可证许可的人去燃放的证据。对证据3认为与本案无关。第三人对被告提供的证据均无异议。
第三人辩称，第三人只是经销商，不是生产商，生产商是浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司和浏阳市大吉富翁烟花有限公司。
经过双方对上述证据的质证，本院认为，原告提供的证据中，因被告对证据1、2、7、8、11的真实性无异议，故予以认定。证�3、4相互印证，具有真实性，予以认定。证据5与原告的伤情相符，具有真实性，予以认定。对于证据6，被告虽提出了重新鉴定申请，但被告却在鉴定机构重新鉴定当天，未派人参加鉴定活动，导致鉴定无法进行，鉴定机构现已退回委托，应视为被告放弃了重新鉴定申请，即无证据反驳该证据的效力，故对证据6予以认定。证据9、10与本案相关联，均予以认定。被告提供的证据1、2，具有真实性，予以认定。对于证据3，经本院释明，因原告不愿意对生产商提起诉讼，故该证据与本案无关，不予认定。
经审理查明，被告的经营范围为烟花类（B、C、D）级、爆竹类（B、C）级销售（烟花爆竹经营许可证有效期2015年9月1日止）、日�工业品、农副产品收购、商品配送。第三人在耒阳市公平圩镇公平圩上所经营“惠农批发部（烟花爆竹专营店）”，为被告代销烟花爆竹，客户需要烟花爆竹时，第三人即与被告的工作人员取得联系，并由被告派人直接将订购的烟花送至客户指定地点，再由第三人开票、收款，第三人赚取代销费用。2016年4月12日，原告的祖母八十岁大寿，原告家族为了庆寿，由原告堂兄李祺禄向第三人订购了5000元的烟花爆竹，分别为：1、百花争艳2组，单价480元/组，计960元；2、招财进宝6组，单价360元/组，计2160元；3、八景1组，单价1280元/组，计1280元；4、60特红10个，单价60元/个，计600元。第三人向李祺禄出具了载有前述产品的商品销售卡，并约定当天晚上7点由第三人亲临现场指导、燃放。之后，第三人与被告的销售人员联系，由被告送来了所需商品。当晚7点�第三人如约至指定地点，亲自燃放，并指导其他人员燃放，原告等亲友、旁观人员在一旁观看燃放。当燃放到第三个“招财进宝”烟花时，刚一点燃引信，该烟花就速燃横向爆炸，四处飞溅的筒体及导燃物击伤了原告的右眼。第三人当即将事件通过电话报告了被告的工作人员。事发后，原告被紧急送往南华大学附属第一医院诊治，入院诊断为右眼球爆炸伤：右眼睑裂伤、右眼结膜囊异物、右眼前房积血、右眼玻璃体积血、右眼视神经挫伤、右眼眶骨折。后又先后至中山大学附属眼科医院、中国人民解放军第458医院及光彩明天儿童弱视医院治疗，终因伤势严重，于2016年5月25日经中山大学附属眼科医院行眶骨骨折复位内固定术+眶脂肪切除术+内眦成形术+眼内容物剜出+义眼座植入+眼模安装，摘除右眼球，换上义眼。共住院23天，共用去医疗费49974.60元、义眼装配费13000元，其中被告支付了30900元。2016年8月24日，原告委托衡阳市经纬司法鉴定所作伤残程度、后期医疗费、误工、护理及营养期限评定，该所于2016年8月29日作出衡经纬司鉴所[2016]临鉴字第738号鉴定意见书，评定原告的伤残程度为六级，误工期为120日，护理期为45日，营养期为45天；需适时更换右眼义眼。原告为此支付鉴定费1000元。
另查明，原告系农业家庭户口，但自2014年9月15日起在广州旭阳服饰有限公司工作直至2016年4月受伤离职。原告夫妻二人共生育两个女儿，长女李妍（2012年7月2日出生），次女李欣（2015年10月17日出生），由原告夫妻共同抚养。
还查明，涉案烟花产品由浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司、浏阳市大吉富翁烟花有限公司制造，向中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司投保了产品责任险，保险期限自2016年1月29日0时起至2017年1月28日24时止。经本院释明，原告不同意追加涉案产品的生产商浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司、浏阳市大吉富翁烟花有限公司为共同被告参加诉讼。
本院认为，因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。本案中，原告的堂兄通过第三人购买了被告销售的烟花，并由第三人负责点火燃放时，烟花弹未正常向空中发射，发生箱包横向爆炸，飞溅的筒体及导燃物击伤了原告的右眼，导致右眼受伤，该涉案产品显然存在缺陷，被告作为涉案产品的经销商，原告有权要求被告承担侵权责任。根据原告提交的与被告的公司股东欧春葵多次通话录音资料，以及第三人当庭的陈述来看，被告对原告从被告处购买烟花并被爆炸的烟花致伤一事知情且无异议，之后原、被告就原告的治疗及医疗费用一直保持联系，被告在原告治疗过程中也已为原告支付了医疗费30900元，故对被告辩称涉案烟花不是从被告处购买的主张，与查明的事实不符，不予采纳。被告辩称原告自身没有尽到注意义务，但考虑到烟花横向爆炸系突发情况，且在爆炸的一瞬间必然导致炸裂物四处飞溅这一特殊性状，加之被告也未能提交证据证实原告存在何种具体过错，因此，难以�定原告自身存在过错。第三人为被告联系销售业务，并亲自为客户点放烟花，应当认定第三人是被告的销售人员，相关责任应当由被告承担。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一统计即2015年度的相关数据，结合双方提供的证据，依照相关法律规定，对原告的损失确定如下：1、医疗费49974.60元，凭票据认定；2、误工费，原告的误工期评定为120天，因原告未提交近三年来平均收入水平相关证据，按湖南省私营单位从业人员平均工资33033元/年，计算120天，为10860.16元（33033元/年÷365天×120天）；3、护理费，原告的护理期评定为45天，原告未提供护理人员的收入水平证据，按湖南省私营单位居民服务业从业人员平均工资32933元计算，应为4060元（32933元/年÷365天×45天），原告请求按3768元计算，不违反法律规定，予以照准，护理费按3768元计算；4、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）；5、残疾赔偿金，原告的伤残评定为六级，原告提交的证据证实其经常居住地和工作收入来源地在广州市白云区市区，原告请求按广东省2015年度城镇居民人均可支配收入34度0%7.2实其经常居住地和工作收入来源地在广州市白云区市区，其757.20元计算20年，符合法律规定，予以支持，该项金额为347572元（34757.2元/年×20年×50%）；6、精神损害抚慰金25000元，酌情支持；7、营养费1350元，原告的营养期评定为45天，原告请求按30元/天计算，予以照准；8、交通费3000元，根据原告的实际治疗情况酌情支持；9、鉴定费1000元，凭票据认定；10、被抚养人生活费，原告夫妻共生育两个女儿，事发时大女儿李妍3岁，需抚养15年；小女儿李欣0岁，需抚养18年。为79950.75元[（9691元/年÷2人×2人×15年）+（9691元/年÷2人×1人×3年）]；11、换义眼治疗费13000元，依治疗发票予以认定。上述各项共计536625.51元，全部由被告赔偿。因被告已向原告支付了30900元，还应向原告赔偿505725.51元。原告要求被告赔偿损失514946.03元中的505725.51元，符合法律规定，予以支持，过高部分不符合法律规定，不予支持。被告关于没有过错，不应承担赔偿责任的主张，未提供证据，且与事实不符，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十三条第一款、《最高人民法院<关于审理人身损害�偿案件适用法律若干问题的解释>》第第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十条第一款第三十五条、《最高人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》第二条之规定，判决如下：
一、被告耒阳市鑫盛烟花爆竹专营有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告李祺福损失505725.51元（已核减先行垫付的30900元）；
二、驳回原告李祺福的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。(自觉履行的，可将标的款汇至耒阳市人民法院标的款帐户，户名耒阳市人民法院，帐号100531698080010001，行号403554700639，开户行中国邮政储蓄银行湖南省耒阳市五一路支行。付款时需注明案号)
本案案件受理费9576元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 龙柁雅
人民陪审员 李永康
人民陪审员 王开生
二〇一七年二月九日
代理书记员 邓 良
校对责任人：龙柁雅 打印责任人：邓良
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附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。。
第四十三条第一款因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算�受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二�年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条第一款赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
第三十五条本解释所称01lydyh01城镇居民人均可支配收入01lydyh01、01lydyh01农村居民人均纯收入01lydyh01、01lydyh01城镇居民人均消费性支出01lydyh01、01lydyh01农村居民人均年生活消费支出01lydyh01、01lydyh01职工平均工资01lydyh01，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
01lydyh01上一年度01lydyh01，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最�人民法院<关于民事诉讼证据的若干规定>》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。