福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1082号
原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈长根，男，1970年9月5日出生于江西省乐安县，汉族，初中文化，无业，家住乐安县。曾因赌博于2013年1月16日被晋江市公安局行政拘留五日。现因涉嫌犯抢劫罪于2016年3月3日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
福建省泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人陈长根犯抢劫罪一案，于2016年6月22日作出（2016）闽0503刑初218号刑事判决。原审被告人陈长根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈长根，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月3日9时许，被告人陈长根携带红色帽子、布条、塑料编织带、小剪刀等作案工具窜至其亲戚即被害人伍某址在丰泽区泉秀街道阳光巴黎玫瑰阁K2梯304室的门口。当日10时许，被告人陈长根趁被害人伍某回家开门之机，尾随被害人伍某进入该室客厅并向伍某借钱，遭到伍的拒绝。被告人陈长根即将被害人伍某推到卧室，将伍的双手扭到后背并用随身携带的布条捆绑伍的左手，用红色帽子捂住伍的嘴，向伍索要借款。被害人伍某佯装答应借钱后，挣脱并趁机离开卧室跑到阳台喊救命。随后，伍某打电话向其丈夫邱某求教，邱即报警。被告人陈长根抢走被害人伍某放在该室阳台、卧室的现金人民币共计895元。公安人员接警后赶到现场将被告人陈长根人赃俱获，缴获的赃款由被害人领回。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人伍某的陈述、辨认笔录及照片，证实2016年3月3日10时许，其回家刚打开门时，陈长根从楼梯口冲出来，将其推进家里。其生气问他要干嘛，他让其拿点钱来。后其看到陈长根手上拿了一个装有绳子的塑料袋。其想开门出去，但陈长根一手将其拉住，一手顶在门上不让其出去。其告诉陈长根“要就拿点钱坐车回家，要不走其就报警”，他称“你要敢报警，我就弄死你全家”。其见陈长根有点急，就用力挣脱想跑到外面，并开始大叫，他便将其推进卧室，一手掐住其脖子，一手拿走其手机扔到旁边。其跌倒在床上，陈长根用帽子捂住其嘴巴并威胁说“你再叫我就让你死”，其告诉他要拿钱给他，他称要先将其绑住，防止其逃跑，随后他即将其双手扭到背后，用绳子绑住其左手，其一直挣扎。因担心被闷死，其就骗他说要拿钱给他，他就放松了。其推开他，跑到阳台喊了一声“救命”，他见楼下很多人就没跟到阳台。其打电话告诉其老公邱某，并问是否报警。其在阳台看见陈长根在房间里找东西，并拿走沙发上的钱包。后其发现钱包里的钱没了，就向陈长根要，他便从口袋拿出600元还给其。后来警察到达现场，陈长根又拿出295元，此时其才发现床头柜上的钱被他拿走。经其辨认，确认被告人陈长根。
2、证人邱某的证言，证实其是伍某的配偶。2016年3月3日9时许，伍某打电话一直哭着称陈长根又来家里要钱，差点将她掐死。其安慰伍某，并让她注意安全。随后，其用电话拨打110报警。其之前先后借给陈长根8万元，但他嗜赌成性都没归还。后来陈长根再向其借款时，其都回绝。陈长根曾威胁要用他的命换其全家人的命。
3、提取某、扣押清单及现场照片，证实公安机关在案发现场提取现金895元及小剪刀1把、帽子1个、塑料编织带1条。
4、公安行政处罚决定书，证实被告人陈长根于2013年1月因赌博被行政拘留五日。
5、常住人口信息，证实被告人陈长根的身份情况。
6、被告人陈长根在侦查阶段的供述及同步录音录像，证实2016年3月3日，其带了一个装有一圈塑料编织绳及一条橙色布条的袋子和一个帽子到泉秀路阳光巴黎一期304栋邱某家门口。其当时想如果邱某家只有伍某在家，其就用橙色带子把她绑起来，吓唬吓唬她，叫她拿钱借其，否则她不会借钱给其。其想找伍某借钱时她会打电话给其老婆，其怕家里人知道就想用帽子捂住伍某的嘴巴，不让她打电话叫喊。9时许，其看到伍某外出回家，她开门进去要关门时，其跟随她进去，当时她被其吓了一跳。其问伍某邱某在不在家，她称邱某不在。随后，其让伍某拿几百块生活费来，她称没有钱借给其，其很生气。伍某要打电话给其老婆和邱某，其就去抢她的手机，并把她拖到房间里面的床上。其将伍某的左手给扭到后背，用橙色布带子在她左手手腕处打了一个死结。伍某一直在哭，其拿出帽子捂住她的嘴巴不让她叫喊。伍某被其吓唬后有些怕了，称要拿钱给其。其就放手让她离开，她到客厅又说没钱，并跑到外面喊了一句“救命啊！”。随后，她就在阳台打电话，其便从房间床头柜上拿走两百多块钱，后又拿走伍某钱包里面的现金。伍某打完电话进来看到钱包里面的钱不见了，就问其“你拿了？”。后来，警察来将其带到派出所审查。以前其有找伍某的老公邱某借过16万元。但最近几次要找他们借钱他们就不借了。
原判认为，被告人陈长根的行为已构成抢劫罪，且系入户抢劫。陈长根在实施抢劫过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，予以比照既遂犯从轻处罚。被告人曾因赌博被行政拘留，酌情从重处罚。据此，判决如下：一、被告人陈长根犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元；二、将被告人陈长根被扣押在案工具帽子1个、塑料编织带1条，予以没收。
上诉人陈长根诉称：其主观上没有抢劫意图，且未对被害人伍某实施暴力胁迫行为，其行为不构成抢劫罪。故请求依法改判。
经审理查明：原判认定上诉人陈长根犯抢劫罪的事实清楚，据以定案的证据来源合法，且均经原审庭审举证、质证，查证属实，证据间能够相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人陈长根提出其主观上没有抢劫意图，且未对被害人伍某实施暴力胁迫行为的上诉意见。经查，上诉人陈长根屡次向被害人伍某一家借钱被拒，其在明知自己无还款能力且被害人伍某一家不会借钱给其的情况下，仍以非法占有为目的，携带布条等工具窜入被害人伍某家，并通过捆绑、捂嘴等暴力方式向伍某索取钱财的犯罪事实有其在侦查阶段的多次稳定供述与被害人伍某的陈述相互印证，且有证人邱某的证言、现场照片、提取某、扣押清单等证据予以佐证，证据确实充分，足以认定。故上诉人陈长根提出的该部分上诉意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈长根以非法占有为目的，入户采用暴力手段意图劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。其提出其行为不构成抢劫罪的相关上诉意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。上诉人陈长根着手实施犯罪后，因其意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯予以减轻处罚。上诉人陈长根有因赌博被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。原判定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
代理审判员 傅唤昌
代理审判员 张小燕
二〇一六年九月十九日
书 记 员 庄惠平
附本案适用的法律条文：
1.《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。