安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芜中刑终字第00256号
原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某甲，男，1968年10月17日出生，汉族，初中文化，芜湖市某某物资有限公司董事长，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌犯介绍贿赂罪于2013年5月6日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，同年6月9日因涉嫌犯抽逃出资罪被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，7月11日被芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕，次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。于2014年5月4日被芜湖市镜湖区人民法院取保候审。
辩护人范美金，安徽金鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）汪某甲，男，1960年9月20日出生，汉族，大学文化，芜湖市国税局公务员，户籍地安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯介绍贿赂罪于2013年5月20日被芜湖市镜湖区人民检察院取保候审，同年9月23日被芜湖市镜湖区人民法院继续取保候审。
安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理安徽省芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人何某甲、汪某甲犯介绍贿赂罪、抽逃出资罪一案，于2014年9月18日作出（2013）镜刑初字第00362号刑事判决，原审被告人何某甲、汪某甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、介绍贿赂的犯罪事实
2010年10月份，谢某甲（已判刑）因为芜湖市经开区龙山道路排水工程投票的事情找到被告人何某甲和谢某乙（另案处理），委托他们找芜湖市招标办的领导给予关照，并表示事成之后会给予“打点”。后被告人何某甲和谢某乙通过被告人汪某甲和唐某某（另案处理）夫妇联系了芜湖市招标办主任陈某某（已判刑），请其帮忙办理此事。同年11月，陈某某利用自己担任芜湖市招标办主任的职务之便，使谢某甲顺利中标工程项目。事后，谢某甲为表示感谢，拿出20万元请被告人何某甲和谢某乙转交陈某某，但被告人何某甲和谢某乙却从中侵吞10万元，仅将剩余的10万元委托被告汪某甲和唐某某夫妇转交陈某某。被告人汪某甲和唐某某将其中的5万元送给陈某某，自己从中侵吞5万元。
案发后，被告人何某甲、汪某甲各退出赃款人民币5万元。
二、抽逃出资的犯罪事实
被告人何某甲于2011年5月12日从芜湖市工商行政管理局登记验资后成立了芜湖市某某小额贷款有限责任公司。被告人何某甲作为芜湖市某某物资投资有限公司发起人及法人代表，注册资金8000万元人民币，由芜湖市某某物资投资有限公司出资1600万元，占20%股份，其余股份分别为汪某乙出资800万元，储某某出资800万元，张某某出资800万元，谢某丙出资800万元，孙某某出资800万元，何某乙出资800万元，陈某甲出资800万元，肖某某出资800万元，各占10%的股份，实际上芜湖市某某小额贷款有限责任公司出资人为被告人何某甲以及谢某乙。被告人何某甲以及谢某乙以向韦建华等人借款的方式取得安徽新中天会计事务所的验资报告，某某小额贷款有限公司注册成立后，被告人何某甲陆续将注册资本5000余万元抽出偿还他人。
案发后，被告人何某甲、汪某甲接到公安、检察机关电话传讯后到案，并如实供述犯罪事实。
原判认定上述事实，何某甲、汪某甲在开庭审理中无异议，且有谢某甲等证人证言、到案经过、行政事业单位结算票据、协助执行罚款通知及回执、干部任免审批表、验资报告、银行进账单、银行账户交易明细清单、个人转账凭证、小额贷款有限责任公司章程、借款合同、借款借据、户籍信息、刑事判决书等证据予以证实。
原判认为：何某甲、汪某甲在行贿人与受贿人之间沟通关系，从中撮合，促使贿赂行为的实现，情节严重，其行为均构成介绍贿赂罪，且系共同犯罪。何某甲从工商部门登记验资后成立芜湖市某某小额贷款有限公司，该公司是注册资本实缴登记制的公司，但何某甲作为公司董事长，伪造虚假股东在公司成立后抽逃注册资金5000万元，数额巨大，其行为构成抽逃出资罪。何某甲、汪某甲在介绍贿赂中各自侵吞贿赂款5万元，应酌情从重处罚。何某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。案发后，何某甲、汪某甲接到公安、检察机关电话传讯后主动到案，并如实供述犯罪事实，应视为自首，依法可以从轻处罚。何某甲、汪某甲案发后退出赃款5万元，该情节在量刑时予以考虑。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百九十二条第一款、第一百五十九条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人何某甲犯介绍贿赂罪，判处有期徒刑一年；犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一百万元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金一百万元；二、被告人汪某甲犯介绍贿赂罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年；三、赃款十万元予以追缴。
何某甲上诉称：1、原判对其抽逃出资的数额计算错误；2、其系自首、初犯、偶犯，在介绍贿赂中系从犯，且身体犯有严重疾病，请法院予以从轻处罚。其辩护人持相同辩护意见。
汪某甲上诉称：其系自首，原判对其量刑过重。
经审理查明：原判认定上诉人何某甲、汪某甲犯介绍贿赂罪、何某甲犯抽逃出资罪的事实清楚，证据经一审庭审质证查实，本院予以确认。何某甲及其辩护人提出原判对其抽逃出资数额计算错误的意见，因依据不足，本院不予采纳。
本院认为：上诉人何某甲、汪某甲向国家工作人员介绍贿赂，情节严重，构成介绍贿赂罪，且系共同犯罪。芜湖市某某小额贷款有限责任公司系依法实行注册资本实缴登记制的公司，何某甲作为该公司的发起人、法人代表，在公司成立后抽逃出资，数额巨大，构成抽逃出资罪。何某甲及其辩护人提出其系介绍贿赂共同犯罪的从犯的意见，因与事实不符不予采纳。鉴于二人具有自首、退赃等情节，认罪、悔罪态度较好，结合其介绍贿赂的数额，可以认定其介绍贿赂罪犯罪情节轻微，不需判处刑罚，对二上诉人及其辩护人提出原判量刑过重的意见，予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，本院对何某甲、汪某甲均适用《中华人民共和国刑法》第三百九十二条第一款、第二十五条第一款、第三十七条、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，对何某甲另适用《中华人民共和国刑法》第一百五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，判决如下：
一、维持安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2013）镜刑初字第00362号刑事判决的第三项，即：“赃款十万元予以追缴”。
二、撤销安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2013）镜刑初字第00362号刑事判决的第一、二项，即：“一、被告人何某甲犯介绍贿赂罪，判处有期徒刑一年；犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一百万元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金一百万元；二、被告人汪某甲犯介绍贿赂罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年”。
三、上诉人何某甲犯介绍贿赂罪，免于刑事处罚；犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一百万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金一百万元。
（刑期从判决执行之日起计算。决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所判罚金在本判决生效后十日内缴纳。）
四、上诉人汪某甲犯介绍贿赂罪，免于刑事处罚。
本判决为终审判决。
审 判 长 江 权
审 判 员 江隆宝
代理审判员 张赵慧
二〇一四年十月三十日
书 记 员 张俊杰
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一、二款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
《中华人民共和国刑法》
第三百九十二条第一款向国家工作人员介绍贿赂，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
第一百五十九条公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免于刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。