湖南省益阳市资阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）资民一初字第908号
原告彭清泉，男。
委托代理人李振兴，益阳市中天法律服务所法律工作者，一般代理。
被告益阳市资阳区天美特种玻璃安装有限公司。住所地：益阳市资阳区向仓南路。
法定代表人孟晓芳，该公司董事长。
委托代理人仇安德，湖南义剑律师事务所律师，特别授权。
原告彭清泉与被告益阳市资阳区天美特种玻璃安装有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年12月17日立案受理，依法由审判员杨建英适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告双方及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2012年9月11日与被告建立劳动关系，一直未签订劳动合同，也未办理社会保险。同日上午7时30分许，原告在被告承包的沅江市日月新城小区9栋地下室车库入口安装阳光雨棚玻璃时，不慎从钢架上摔下致腰部、右手和右脚受伤，当日被送至益阳市中心医院住院治疗31天。2013年3月5日，益阳市人社局对原告受伤认定为工伤，同年11月25日，益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的工伤伤残为8级，2014年10月25日益阳市劳动争议仲裁委员会作出裁决，将原告的工资标准以2118元的60%计算，不符合法律规定，应当按益阳市2011年益阳市工伤保险平均月缴费工资2392元作为工伤赔偿计算标准。请求法院判令被告向原告支付拆内固定手术费8000元、住院期间护理费5895元、劳动能力鉴定费200元、停工留薪期工资34152元、一次性伤残补助金31306元、一次性工伤医疗补助金28460元、一次性伤残就业补助金28460元、解除劳动合同的经济补偿金5692元。
被告辩称：工伤保险项目中没有拆内固定手术费，且未实际发生，不属赔偿范围；原告是益阳工程公司职工，与被告无劳动关系，不应当由被告承担责任。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：被告承包了沅江市日月新城小区玻璃安装后，将9栋地下室车库入口阳光雨棚玻璃的安装分包给自然人刘建兵，刘建兵请原告等人于2012年9月11日前去安装玻璃，原告在开始安装时，从钢架上摔下致腰部等处受伤。原告于当日被送至益阳市中心医院住院治疗31天，出院医嘱为卧床休息3个月，术后两年手术拆内固定，拆内固定费用8000元左右。2013年3月5日，益阳市人社局认定原告为工伤，被告不服工伤认定提出复议后，益阳市人民政府于同年7月12日作出维持工伤认定的复议决定，同年11月25日，原告经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定的为8级伤残，2014年8月20日，原告提起劳动仲裁，请求解除劳动关系并由被告赔付工伤保险待遇，2014年10月25日，益阳市劳动争议仲裁委员会裁决由被告裁决双方劳动关系于2014年8月20日解除，被告向原告支付工伤保险待遇医疗费21468.78元，住院伙食补助费310元、停工留薪期工资3800元、住院生活护理费2674元、8级伤残共31个月最低工资标准额的3项一次性补助金总额39395元，共计67647.8元。裁决书同时确认拆内固定手术费8000元因未实际发生而不予支持。原告实际于2014年12月1日至2014年12月10日在益阳市中心医院拆除内固定，用去医疗费7292.06元。
另查明，原告事发时系益阳工程公司职工，公司因进入改制阶段，未为原告安排工作，为其办理了部分社保。原告未提交其事发前所从事工作及收入的证据，在仲裁过程中主张与刘建兵协商其工资为每天200元，在本院庭审中主张工资为每天150元，但未提交证据。
又查明，益阳市2011年职工社保平均月缴费工资为2392元，益阳市2012年度最低工资标准为950元／月。
上述事实，有仲裁裁决书、工伤认定书及行政复议决定书、劳动能力鉴定结论书、益阳市中心医院住院病历及病情证明、医药费收据与医疗费用理赔分割单、湖南省住院及门诊收费票据及当事人陈述等予以证实，足以认定。
本院认为：本案系原告主张工伤保险待遇，案由为工伤保险待遇纠纷。原告因本案受伤后，已经相关部门认定为工伤，并进行了劳动能力鉴定和劳动仲裁，被告对工伤认定申请复议被驳回后，未在规定的期限内依法提起行政诉讼，工伤认定决定书已发生法律效力，被告在本院审理中主张与原告不存在劳动关系，已超过诉讼时效，本院不予采纳。被告事发时与益阳工程公司存在劳动关系，但并非因从事益阳工程公司指派的劳务受伤，不应当由益阳工程公司承担工伤保险责任。被告将承包的业务转包给不具备用工主体资格的刘建兵，刘建兵聘用原告从事承包业务时受伤，被告为承担工伤保险责任的单位。原告未提交其受伤前十二个月平均缴费工资的依据，无证据证实受伤前有劳动收入，也未提交证据证实此次与刘建兵约定的工资标准，且原告在工作刚开始时受伤，未实际取得工资，以原告受伤时益阳市工伤保险平均月缴费工资的60%作为其工伤保险一次性补助金中的“本人工资”，符合本案客观事实与法律规定，本院确定以2011年度益阳市工伤保险平均月缴费工资2392元的60%即1435.2元作为“本人工资”。原告未提交工伤前有工资收入的证据，其停工留薪期工资应以益阳市2012年最低工资作为计算标准。原告拆内固定的手术费7292.06元现已实际发生，与出院医嘱预估的费用相当，该费用属已进行仲裁的医疗费项目中的一部分，本院能根据原告提交的证据确认具体数额，可以不再进行实体仲裁，并入原告的医疗费一并审理。原告提出解除劳动合同的经济补偿金，因本案为工伤保险待遇纠纷，解除劳动合同的经济补偿金不属本案审理范围，不予支持。
依照《工伤保险条例》及《湖南省实施〈工伤保险条例〉
办法》相关规定，原告应当享受的工伤保险待遇包括住院医疗费28760.84元、住院护理费3025元（35623元÷365天×31天）、劳动能力鉴定费200元、停工留薪期工资3800元（950元×4月）、因八级伤残产生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计31个月的补助金44491.2元（1435.2元×31月）。以上共计80277.04元。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉》办法》第二十二条、第二十三条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告益阳市资阳区天美特种玻璃安装有限公司于本判决生效后十日内支付原告彭清泉工伤医疗费及工伤保险金共计80277.04元；
二、驳回原告彭清泉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告益阳市资阳区天美特种玻璃安装有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 杨建英
二〇一五年二月三日
代理书记员 郭瑞芬
附：
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；（五）生育。
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉》办法》
第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。
第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。
职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。
第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。