天津市第二中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）二中行终字第93号
上诉人（原审原告）张明芹。
委托代理人李××。
被上诉人（原审被告）天津市东丽区人民政府，住所地天津市东丽区跃进路38号。
法定代表人尚斌义，区长。
委托代理人张××。
委托代理人季××，天津集广律师事务所律师。
上诉人张明芹诉被上诉人天津市东丽区人民政府履行法定职责一案，天津市东丽区人民法院2014年7月23日受理，2014年10月17日作出（2014）丽行初字第25号行政判决。上诉人张明芹不服，向本院提起上诉。本院2014年11月4日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月1日公开开庭审理了本案。上诉人张明芹的委托代理人李××，被上诉人天津市东丽区人民政府的委托代理人张××、季××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告系天津市东丽区金钟街道欢坨村村民，与其委托代理人李××为夫妻关系，原告与其委托代理人共同在天津市东丽区大毕庄镇欢坨村1区10排7号房屋居住，1991年12月1日，天津市东丽区大毕庄乡人民政府曾为原告颁发过集体土地建设用地使用证，该证记载“土地使用者张明芹，用地面积154.7㎡，其中：建筑占地68㎡”，后由原天津市东丽区规划土地管理局以发证程序不符合规定为由，宣布作废，并责成当时大毕庄镇规划土地管理站收回，上交原天津市东丽区规划土地管理局，原告未按规定上交，保留至今。1998年7月15日原告曾向东丽区建管科提出翻建楼房申请，并也填写了天津市东丽区社员居民、建房申请表，都未获批准。后原告自行将涉诉宅基地上的平房翻建为二层楼房，原告委托代理人陈述：“翻建后现有宅基地的用地面积200㎡，房屋建筑面积280㎡（其中一层房屋建筑面积140㎡，二层房屋建筑面积140㎡，庭院60㎡）。”其后，原告于2013年11月11日向被告寄交申请书，申请被告“依法执行津政办发（2012）66号房屋确权登记发证”，后因被告未履行颁证职责，原告向天津市人民政府提出行政复议，请求确认被告行政不作为，并责令被告依法执行津政办发（2012）66号文件，为原告房屋确权登记发证，2014年3月4日天津市人民政府作出津政复决字（2014）2-1号行政复议决定书，驳回了原告的行政复议申请。原告不服，提起行政诉讼，要求被告履行法定职责，为原告颁发集体土地建设用地使用证。
另查，根据天津市人民政府津政函（2009）50号《关于同意军粮城等十一个镇开展以宅基地换房建设示范小城镇试点工作的批复》，原告涉诉宅基地的所在街道天津市东丽区金钟街已被列入宅基地换房建设示范小城镇试点工作。并且原告涉诉宅基地的所在村庄金钟街欢坨村现已在进行拆迁还迁工作，原告尚未与拆迁部门签订拆迁协议。
原审法院认为，依据《中华人民共和国土地管理法》第十一条的规定，被告具有作出本案具体行政行为的主体资格及职权范围。原告虽然提供了天津市东丽区大毕庄乡人民政府于1991年12月1日为原告颁发的集体土地建设用地使用证，但该证不具有法律效力，故原告的宅基地属于自始没有集体土地建设用地使用证，故应适用集体土地使用权初始登记。根据《土地登记办法》第九条“申请人申请土地登记，应当根据不同的登记事项提交下列材料：（一）土地登记申请书；（二）申请人身份证明材料；（三）土地权属来源证明；（四）地籍调查表、宗地图及宗地界址坐标；（五）地上附着物权属证明；（六）法律法规规定的完税或者减免税凭证；”根据《天津市土地登记技术规范》第2.1.6.（3）“土地权属来源证明文件包括：直接的土地权属来源证明文件和土地权属参考文件。直接的土地权属来源证明文件包括：土地证书、有批准权的机关批准用地的文件、确权文件、权属争议调解书、司法机关的裁定或裁决文件、合法的转让或设定权利文件，土地调查时达成的《权属界线协议书》及法律法规规定的其他文件。具体包括：有偿使用合同、划拨决定书、建设用地批准书、集体农用地的征用转用批准文件、征地、拆迁、安置、补偿协议等；税费缴纳凭证：包括出让金、契税、租金等。土地权属来源参考文件包括：土地公有制实行前的土地契约；单位或个人土地使用权调整、交换时双方的协议或有关材料；地上物买卖、交换、继承等证件；领导对用地的指示；集体土地交换协议；地上建筑物及其他附着物的合法产权证明等。地上物权属来源证明：包括房屋所有权证、记载房屋信息的房地产权证、建设工程规划许可证、建设工程规划验收合格证。”原告未提供以上任何土地权属来源证明文件，属于没有权属来源证明的宅基地，故应适用天津市国土资源和房屋管理局津国土房地权（2012）311号《天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证试点工作程序》第一条第（三）项“对于历史上合法使用、无用地批准手续或手续不齐的，按照《关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》（国土资发（2011）178号）第六条、第八条的规定办理：对于没有权属来源证明的宅基地，应当查明土地历史使用情况和现状，由村委会出具证明并公告30天无异议，经乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府审定，属于合法使用的，确定宅基地使用权；”原告也未提供由村委会出具的证明，未经乡（镇）人民政府审核，未报县级人民政府审定。虽然原告坚持天津市人民政府办公厅津政办发（2012）66号文件《关于印发天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证工作实施方案的通知》第二条第（三）项中规定“在调查测绘的基础上，按照土地总登记的模式，依据权利人申请，开展确权登记发证工作，依法对每一宗合法使用的土地及地上房屋进行登记发证，实现应发尽发”，但因原告提供的材料不符合集体土地使用权初始登记的要求，故其要求被告颁发集体土地建设用地使用权证的请求，不予支持。
综上，依据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（一）项的规定，判决：驳回原告张明芹的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张明芹负担。
原审法院判决后，上诉人不服向本院提起上诉，请求撤销原审法院判决；判令被上诉人履行法定职责办理确权登记发证；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：1、原审判决认定事实含糊其辞，作出与证据相互矛盾的认定；2、其所请求颁发集体土地使用权证不适用集体土地初始登记制度。
被上诉人答辩认为，上诉人不具备颁发集体土地建设用地使用证的法定条件，请求驳回其诉讼请求，维持原审判决。
被上诉人在原审期间提交的依据为：1、天津市国土资源和房屋管理局津国土房地权（2012）311号《天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证试点工作程序》第一条第（三）项规定“对于历史上合法使用、无用地批准手续或手续不齐的，按照《关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》（国土资发（2011）178号）第六条、第八条的规定办理：对于没有权属来源证明的宅基地，应当查明土地历史使用情况和现状，由村委会出具证明并公告30天无异议，经乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府审定，属于合法使用的，确定宅基地使用权；”证明该工作程序是根据天津市人民政府办公厅津政办发（2012）66号文件《关于印发天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证工作实施方案的通知》作出的具体工作程序，因上诉人不符合该规定，所以没有发证；2、天津市人民政府津政函（2009）50号《关于同意军粮城等十一个镇开展以宅基地换房建设示范小城镇试点工作的批复》，证明天津市人民政府同意金钟街开展以宅基地换房方式建设示范小城镇，上诉人的涉诉宅基地在以宅基地换房建设示范小城镇试点范围内。
上诉人向原审法院提交了以下证据：1、1991年12月1日由天津市东丽区大毕庄乡人民政府盖章并颁发给上诉人的集体土地建设用地使用证，证明天津市东丽区大毕庄乡人民政府曾向上诉人颁发集体土地建设用地使用证；2、1997年11月22日天津市东丽区规划土地管理局关于李××同志反映欢坨村农民宅基地土地证情况的答复，证明天津市东丽区大毕庄乡人民政府颁发给上诉人的集体土地建设用地使用证未经区政府审批，不具备法律效力；3、2014年8月13日天津市东丽区金钟街道欢坨村民委员会的证明，证明原欢坨村1991年由大毕庄乡人民政府核发的集体土地建设用地使用证已由东丽区土地局以发证程序不符合规定为由，宣布作废并责成当时大毕庄镇规划土地管理站收回上交东丽区土地局；4、2013年11月10日上诉人向被上诉人提交的申请书及邮件投递查询记录复印件，证明2013年11月11日上诉人曾向被上诉人寄出过要求被上诉人依法执行津政办发（2012）66号确权登记发证的申请书并妥投，但此事一直未得到解决；5、天津市人民政府津政复决字（2014）2-1号行政复议决定书，证明上诉人请求确认被上诉人行政不作为，并责令被上诉人依法执行津政办发（2012）66号文件，为上诉人房屋确权登记发证，但天津市人民政府驳回了上诉人的行政复议申请；6、天津市人民政府办公厅津政办发（2012）66号文件《关于印发天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证工作实施方案的通知》，证明被上诉人应履行集体土地建设用地使用权登记发证职能；7、1988年4月19日原下乡知青子女户口就地农转非申报表，证明宅基地是给李××的，后改为上诉人的名字；8、2013年11月10日欢坨村拆还迁工作领导小组下发给上诉人的通知（加盖党支部、村委会章），证明房屋所有人是上诉人；9、2013年9月1日欢坨村村委会关于新市镇还迁村民住宅房屋调查测量结果的公示，证明现在房屋的新地号是1-21号；10、金钟新市镇办理拆迁还迁手续流程指导表，证明房屋所有人是上诉人。
对于上诉人、被上诉人在原审期间提交的证据，二审庭审中双方当事人均坚持原审的质证意见。合议庭经评议认为原审法院认证意见正确，本院予以确认。
本院审理查明的事实与原审一致。
本院认为，依据《中华人民共和国土地管理法》第十一条的规定，被上诉人具有颁发集体土地建设用地使用证的法定职责。基于1991年12月1日天津市东丽区大毕庄乡人民政府颁发给上诉人的集体土地建设用地使用证，被原天津市东丽区规划土地管理局以发证程序不符合规定，宣布予以作废。至此，上诉人请求颁发集体土地建设用地使用证应适用集体土地使用权初始登记。《土地登记办法》第九条“申请人申请土地登记，应当根据不同的登记事项提交下列材料：（一）土地登记申请书；（二）申请人身份证明材料；（三）土地权属来源证明；（四）地籍调查表、宗地图及宗地界址坐标；（五）地上附着物权属证明；（六）法律法规规定的完税或者减免税凭证；（七）本办法规定的其他证明材料。”天津市国土资源和房屋管理局根据天津市人民政府办公厅津政办发（2012）66号文件《关于印发天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证工作实施方案的通知》的要求，制定的天津市国土资源和房屋管理局津国土房地权（2012）311号《天津市农村集体土地使用权及其地上房屋确权登记发证试点工作程序》第一条第（三）项“对于历史上合法使用、无用地批准手续或手续不齐的，按照《关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》（国土资发（2011）178号）第六条、第八条的规定办理：对于没有权属来源证明的宅基地，应当查明土地历史使用情况和现状，由村委会出具证明并公告30天无异议，经乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府审定，属于合法使用的，确定宅基地使用权；对于没有权属来源证明的集体建设用地，应当查明土地历史使用情况和现状，认定合法使用的，由村委会出具证明并公告30天无异议的，经乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府审批，确权登记发证。”综观全案，上诉人并未提供土地权属来源证明以及村委会出具的证明文件，不具备颁发集体土地建设用地使用证的法定条件，被上诉人拒绝为其颁发集体土地建设用地使用证并无不当。上诉人要求被上诉人履行法定职责的上诉主张缺乏法律依据，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚、程序合法，本院应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人张明芹承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹伟
代理审判员 兰芳
代理审判员 张杰
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 胡鑫
速 录 员 周扬