广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤03刑终2831号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）艾某知，男。
上诉人（原审被告人）叶某，男。
辩护人蒋某丽，广东海埠律师事务所律师。
原审被告人李某军，男。
原审被告人李某辉，男。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人李某军、李某辉、艾某知犯贩卖毒品罪、被告人叶某犯非法持有毒品罪一案，于2017年10月9日作出（2017）粤0307刑初920号刑事判决。宣判后，原审被告人叶某、艾某知不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月14日10时许，购毒人员林某某与被告人李某军联系称要购买毒品，双方商定交易300元冰毒。当日12时许，林某某通过微信转账给被告人李某军300元购毒资金，被告人李某军随即与被告人李某辉联系购买毒品以用于贩卖，并通过微信红包的形式转给被告人李某辉200元购毒资金。被告人李某辉收到李某军的200元后，告知李某军到其居住的坪山新区xx房楼下进行交易，将一包毒品贩卖给李某军。被告人李某军拿到毒品后，遂将该毒品藏匿在坪山街道xx小区出口处一棵树下，并告知林某某到该处取毒品，林某某谎称找不到毒品，被告人李某军只好过去给林某某指出毒品位置，伏击民警随即将李某军抓获，当场缴获毒品一包共重0.26克。经鉴定，缴获的毒品检出甲基苯丙胺。
被告人李某军被抓获后，供认其毒品是从被告人李某辉处购买，并带领民警到被告人李某辉位于坪山街道xx房的住处将李某辉抓获，同时，民警在�某辉的住处缴获毒品六小包共重3.84克。经鉴定，缴获的六包毒品均检出甲基苯丙胺。
被告人李某辉被抓获后，供认其毒品均从被告人艾某知处购买，并称愿意配合民警抓捕艾某知，随即在公安民警的安排下与被告人艾某知联系购买毒品，双方约定在坪山街道xx小区后面交易5克冰毒。2016年6月14日21时许，被告人艾某知携带一批毒品来到坪山新区xx号北侧公共卫生间门前处准备与李某辉交易时，公安民警立即将被告人艾某知抓获，现场缴获艾某知携带的毒品七包共重10.8克。经鉴定，缴获的七包毒品均检出甲基苯丙胺。
被告人艾某知被抓获后，供认其毒品是由被告人叶某于2016年6月13日下午在陆丰市帮忙代购，叶某于6月14日11时许，将10小包毒品(共重10.8克，后被艾某知分装成七小包)送到艾某知住处。2016年6月14日22时许，公安民警在被告人艾某知的配合下，在被告人叶某位于坪山新区xx房的住处将其抓获，并在该处当场缴获毒品一小瓶共重9.42克。经查，被告人叶某于2016年6月13日下午在陆丰市从一名扬姓男子(另案处理)处购买了20包毒品带回深圳，次日将其中10包交给了艾某知，另外10包留下供其自己吸食。经鉴定，缴获的毒品检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的以下证据：
1.物证、书证:公安机关出示的受案登记表、抓获经过、人口信息、违法犯罪经历比对报告、现场检测报告书、搜查、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、通话记录、疑似毒品收条、情况说明等。
2.证人证言:
证人林某某的证言：2016年6月14日其在民警的安排下打电话给对方，说要300元的冰毒，其通过微信转给对方300元后，约在坪山街道xx路口拿冰毒。其到了之后根据对方指示看到了一个烟盒，但是假装找不到，对方没办法就走过来给其指明，其拿到烟盒看到里面有一小包冰毒，对方男子之后被民警抓获。辨认出李某军是卖给其冰毒的男子。
3.被告人的供述与辩解:
被告人李某军的供述与辩解：其接到一个陌生电话，对方说要300元冰毒，然后通过微信转给其300元，其就联系了一个四川男子，给他发了200元红包，四川男子让其到他家拿货。其拿到毒品后用烟盒装好放在xx小区出口的一棵树下，对方来了之后说找�到，其走过去告诉对方东西在哪，准备离开的时候被抓获。其被抓获后带警察抓获四川男子。辨认出李某辉是卖给其冰毒的四川男子。
被告人李某辉的供述与辩解：
前两次供述如下：2016年6月13日晚上，微信好友打电话给其问有没有冰毒，其说要联系上家拿货，随后其和上家联系，上家开车来到xx酒店对面的中国银行，其上车拿到了毒品，6月14日xx打电话问有货没有，其说有，然后对方给其发了200元红包，说要200元人民币的货，对方来拿货不久后其被警察抓获。其在上家那里拿到五个货，回家后又分装在小袋子里，和上家约定把这些毒品卖完后再给上家钱，拿的五个货算500元人民币。其被抓获后提供上家的线索，打电话给他说要10个货，上家说只能给其5个，随后在沙湖小区后面的河边交货时上家被警察抓获。
第三次供述如下：上家外号叫“老头”，其从他那里拿到6小包冰毒，付了400元人民币，这些货放在家里自己吸，上家需要也会来拿一点。xx给其的200元是还的钱，他的毒品是用含有冰毒的矿泉水熬出来的。
第五次供述如下：其从“老头”那里买了5包毒品，每包1克，没有把毒品卖给其他人，和xx一起吸过毒，“老头”是艾某知，xx是李某军。辨认出艾某知是给其提供毒品的男子。
被告人艾某知的供述与辩解：2016年6月14日四川男子打电话说要10小包猪肉(指冰毒)，其说没那么多，实在要的话就把自己吸的5小包卖给他，二人约在xx小区后面的河边见面，后被民警抓获。其被抓后配合公安机关抓到叶某。其当天带了6小包准备自己吸食，还带了药瓶装的大包毒品，是五小包合并出来的，用来卖给四川男子。因当天晚上准备开车去河源，所以把自己吸食的也带在身上。其的毒品是叶某从陆丰带过来的，6月14日中午叶某把10小包毒品送到其家楼下，一般一小包是一克，买来时50元一小包，卖给四川男子85元一包，平均一小包能赚35元，每包扣一点自己吸食，给他的一般是一包0.8克。叶某卖给其毒品没有从中获利，就帮忙给他拖车，修车也会相互帮忙。叶某的毒品是一个姓杨的卖给他的，其见过一次。辨认出李某辉是向其购买毒品的四川男子，辨认出叶某是帮其从陆丰购买毒品的男子。
被告人叶某的供述与辩解：
第一次供述:2016年6月13日其接到“朋子”要其带10个冰毒的电话，其找陆丰的杨哥拿了自己用的冰毒和朋子要的10个冰毒，给了他500元。给朋子的10个冰毒是帮他带的，不是卖给他的。朋子一直有吸毒，会不会卖不清楚。
第二次供述：其给朋子带了10小包，给自己也带了10小包，一小包1克左右。
第三次供述：杨哥是艾某知联系好的，在陆丰一个加油站接货，给了杨哥500元，没有收艾某知钱。辨认出艾某知是“朋子”；
4.鉴定意见:检验报告;
5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：勘验、检查、辨认笔录。
原判据此认为，被告人李某军、李某辉、艾某知明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人叶某明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪。被告人李某军、李某辉、艾某知归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，予以从轻处罚。被告人李某军、李某辉、艾某知有立功情节，依法对其从轻处罚。综观本案证据，有被告人供述、证人证言、扣押�录、鉴定报告等证据证实被告人叶某的行为符合运输毒品罪的构成要件，应构成运输毒品罪。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：1.被告人李某军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。2.被告人李某辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。3.被告人艾某知犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二万元。4.被告人叶某犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。5.缴获的毒品甲基苯丙胺24.32克，依法由公安机关予以销毁；随案移送电子称一部、手机三部、香烟盒一个、塑料瓶一个、玻璃瓶一个，依法予以没收。
宣判后，原审被告人叶某上诉提出：1.一审判决认定其犯运输毒品罪罪名有误，应定非法持有毒品罪；2.一审判决认定事实不清，导致量刑过重。其辩护人提出：1.上诉人叶某所涉罪名并非运输毒品罪，应定非法持有毒品罪，叶某家中的9.42克毒品并未达到刑法第三百四十八条规定的最低标准，一般不定罪处罚。2.一审判决认定事实不清，并没有明确上诉人叶某涉案毒品数量，叶某为艾某知代购毒品数量存疑。3.经辩护律师与家属阐明，家属愿意代叶某缴纳罚款，请二审法院予以考虑该情节。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，依法改判以非法持有毒品罪追究叶某的刑事责任。
原审被告人艾某知未提交书面上诉状，二审讯问时提出原审量刑过重请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人艾某知、原审被告人李某军、原审被告人李某辉明知是毒品而予以贩卖，均已构成贩卖毒品罪。上诉人叶某明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪。对于上诉人叶某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，经查，叶某明确供述了自己运输毒�的事实，并得到同案人艾某知的供述和从叶某、艾某知处所查获的毒品印证，两人所供述的毒品重量与查获的毒品重量能够吻合，原判据此认定叶某构成运输毒品罪，并按照查获叶某运输毒品的重量超过二十克在法律规定的七年以上有期徒刑的量刑幅度处刑并无不当。从叶某、艾某知两人对毒品来源的供述，叶某交给艾某知的毒品不能认定为代购，仍属于运输，叶某及其辩护人提出应定非法持有毒品罪的理由不能成立。辩护人对原判所认定的运输毒品的重量提出质疑理据仅是其本人的推测，并无事实和证据，不予采纳。原审已根据上诉人艾某知有立功情节、自愿认罪、如实供述等情节给予其减轻处罚，故再次提出从轻处罚理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第�百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 永 鹰
审判员 李 生 荣
审判员 王 丽
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二〇一七年十二月二十一日
书记员 那竞文（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。