浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙衢民终字第210号
上诉人（原审原告）：张爱仙。
委托代理人：郑东兴，浙江刚诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周杭勇。
上诉人张爱仙为与被上诉人周杭勇健康权、身体权纠纷一案，不服浙江省江山市人民法院于2015年2月27日作出的（2014）衢江民初字第1200号民事判决，于2015年4月2日向本院提起上诉。本院于2015年4月21日立案受理后，依法组成合议庭于2015年6月9日公开开庭对本案进行了审理。上诉人张爱仙的委托代理人郑东兴、被上诉人周杭勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2013年5月28日17时许，张爱仙在周杭勇家的协屋边的土地内填埋水沟，周杭勇的母亲郑芳芳以填埋水沟影响其家排水为由出面干涉，继而发生争吵，二人拉扯纠缠到一起。这时，周杭勇在屋内听到外面的争吵声后从协屋内跑出来，并与张爱仙发生冲突。三人争执中，张爱仙的头部被扫帚棒打破出血，并摔倒在地，张爱仙摔倒地后用双手抓、抱周杭勇的小腿处，周杭勇采用脚踢、踩的方式摆脱，向张爱仙的胸口附近部位踩、踢了二三下，导致张爱仙的右锁骨肩峰端骨折。经鉴定，张爱仙的损伤程度为轻伤。江山市人民检察院于2013年10月23日向法院提起公诉，指控周杭勇犯故意伤害罪。在该案审理过程中，张爱仙于2013年11月12日提起附带民事诉讼，要求周杭勇赔偿医疗费67536.30元、误工费12573元、护理费8350元、住院伙食补助费5010元、营养费5010元、交通费1169元，共计99648.30元。经法院调解，双方之间达成刑事附带民事赔偿调解协议，由周杭勇赔偿张爱仙医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等各项经济损失共计人民币94900元，并当庭履行完毕，张爱仙对周杭勇的行为表示谅解。因系即时清结，法院未制作调解书。2014年2月11日，法院作出（2013）衢江刑初字第420号刑事判决，判决周杭勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。2014年3月28日，张爱仙因行内固定拆除术，于江山贝林医院住院治疗14天，花医疗费6143元。2014年6月30日，张爱仙单方委托衢州天恒司法鉴定所进行鉴定，2014年7月15日，衢州天恒司法鉴定所作出衢恒司鉴所（2014）临鉴字第1377号鉴定意见：被鉴定人张爱仙因钝性外力作用致左锁骨骨折，遗留左肩关节功能丧失25%以上（未达50%），评定为十级伤残；衢恒司鉴所（2014）临鉴字第1377-1号鉴定意见：被鉴定人张爱仙伤后营养期限为30日，护理期限为30日。张爱仙支付了鉴定费2180元。在审理过程中，依周杭勇方申请，法院依法委托浙江汉博司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2015年1月9日作出浙汉博（2014）临鉴字第851号司法鉴定意见：1.被鉴定人张爱仙于2013年5月28日被他人殴打受伤致左锁骨肩峰端骨折，目前左肩关节活动稍受限，其所受损伤未达人体损伤残疾程度鉴定标准；2.被鉴定人张爱仙损伤后的护理期限为60日，营养期限为60日。周杭勇支付了鉴定费1536元。
原审法院审理认为：本案争议问题一，就本案发生张爱仙是否有过错，是否可以减轻周杭勇赔偿责任。根据张爱仙提供的刑事判决书及周杭勇提供的公安机关对张爱仙作出的询问笔录，可以反映，张爱仙对本次纠纷发生的起因上存在一定过错。法院认为，公民的身体健康权受法律保护，周杭勇致伤张爱仙，应承担相应的赔偿责任，但受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的赔偿责任，综合全案，可由周杭勇承担85%的赔偿责任。本案争议问题二，张爱仙主张的费用的合理性，包括鉴定费用的承担问题。周杭勇对张爱仙主张的医疗费及住院伙食补助费没有异议，法院予以认定。就张爱仙主张的残疾赔偿金，因法院依法委托浙江汉博司法鉴定中心的鉴定结论为张爱仙的损伤未达人体损伤残疾程度鉴定标准，故法院对张爱仙的该项诉讼请求，不予支持。就张爱仙主张的护理费和营养费问题，法院综合衢州天恒司法鉴定所出具的鉴定意见及浙江汉博司法鉴定中心出具的鉴定意见，结合张爱仙因行内固定拆除术住院治疗14天的事实，酌情认定张爱仙因2014年3月28日行内固定拆除术后的护理期限为30日，营养期限为30日，故张爱仙合理的护理费应为2400元（80元／天×30天）、营养费应为900元（30元／天×30天）。就张爱仙主张的精神损害抚慰金，周杭勇认为其已被追究刑事责任，不应当承担精神损害抚慰金，法院认为周杭勇的异议成立，对张爱仙的该项诉讼请求，法院不予支持。对双方发生的鉴定费用，因性质上属于各方取证所花的费用，故应由各方各自承担。故张爱仙合理的损失项目及数额为：医疗费6143元、住院伙食补助费420元、护理费2400元、营养费900元，以上共计9863元。综上，张爱仙合理的诉讼请求，法院予以支持，周杭勇合理的辩称，法院予以采信。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、周杭勇赔偿张爱仙医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费共计9863元的85%，即8383.55元，限于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、驳回张爱仙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费870元，减半收取435元，由张爱仙负担410元，周杭勇负担25元。
判决后，张爱仙不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回郑芳芳的诉讼请求；一、二审诉讼费用由郑芳芳承担。事实与理由：一、郑芳芳的墙距张爱仙的菜地有1.5米的距离，如郑芳芳要挖排水沟完全可在该1.5米宽空地上进行，张爱仙菜地的地沟被用来排水，会造成张爱仙菜地被水浸泡，影响作物种植。张爱仙将挖开的水沟填埋还原，无需请求有关部门进行救济。可见，张爱仙只是维护自身权益，不存在任何过错。二、本案系健康权、身体权纠纷，不是相邻权纠纷，张爱仙的损伤发生在周杭勇参与后，造成郑芳芳损伤的原因是周杭勇脚踢行为，而非张爱仙与郑芳芳的拉扯行为。周杭勇到场后只需将两人拉开即可，无需采取脚踢的方式，张爱仙与郑芳芳的拉扯行为不能成为减轻周杭勇过错的理由。
周杭勇答辩称：周杭勇听到争吵从屋内出来，因张爱仙抱住周杭勇大腿并咬周杭勇，周杭勇为挣脱才致伤张爱仙。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，张爱仙未提供新的证据材料。周杭勇向本院提供张爱仙与周杭勇家历年矛盾情况说明一份，用以证明两家矛盾由来已久，张爱仙有意引起纠纷。经质证，张爱仙认为该情况说明与本案没有关系。本院认为，周杭勇提供的该份说明与本案不具有关联性，不能证明其待证事实，本院不予采信。
经审理，本院查明案件事实与原审认定的事实基本一致。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案双方当事人因排水沟问题产生争执，周杭勇未采取合理的方式解决矛盾，致伤张爱仙，应承担相应的赔偿责任。根据江山市人民法院（2013）衢江刑初字第420号刑事判决确认的事实以及张爱仙在公安机关的询问笔录，可以反映，张爱仙对于排水沟是否合理，是否会影响其农作物种植，可以向村、乡或相关部门反映，请求作出解决，而且在本纠纷发生的前四十天即2013年5月14日，村、乡干部已经参与调解关于相邻之事，可以在有结论后再行确定水沟。因此，张爱仙在本次纠纷发生的起因上存在一定过错，故原审法院综合全案情况，酌定张爱仙自行承担15%的责任，亦在合理范围。综上，上诉人张爱仙的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人张爱仙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 骆忠新
代理审判员 潘 婷
代理审判员 方 帅
二〇一五年六月十二日
书 记 员 叶思俊