安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖11民终126号上诉人（原审原告）：王福利，男，1964年9月20日出生，汉族，住安徽省明光市。委托代理人：王继明，安徽洪武律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽省明美矿物化工有限公司，住所地安徽省明光市工业园区柳湾路58号，统一社会信用代码91341100704972078X（1-1）。法定代表人：王立辉，系总经理。委托代理人：许正平，该公司办公室主任。委托代理人：赵天广，安徽赵天广律师事务所律师。上诉人王福利与被上诉人安徽省明美矿物化工有限公司（以下简称明美公司）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院（2016）皖1182民初3111号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人王福利上诉请求：撤销原判第一、二项，改判由明美公司以3057元/月标准支付20年的解除劳动关系经济补偿金61140元和赔偿金30570元；支付20年双休日加班工资145600元（20年*52周*140元/天）；为其补缴1997年5月至2006年12月的养老保险费。理由：其进入企业工作已有20年，计算经济补偿金的年限为20年。明美公司向其送达解除劳动关系通知书，没有说明解除劳动关系的合法理由。经济补偿金的标准，应依照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，按公司在正常生产情况下劳动者解除合同前12个月的月平均工资，而不是以最低工资标准1150元/月。同时，因明美公司没有给予经济补偿，应按经济补偿金数额的50%支付额外的经济补偿。其在公司工作期间，双休日和节假日大多上班，其要求支付双休日加班工资。明美公司在一审期间认可在2006年之前没有为其办理社会保险手续和缴纳费用，故其要公司为其补缴纳此期间的养老保险费。明美公司辩称：依据劳动合同法的规定，按照解除劳动关系前12个月的平均工资计算补偿金。公司考虑待岗期间工人工资太低才按照最低工资标准来计算。劳动合同法出台后，原劳动部的规范性文件不再适用。劳动合同法规定是按照解除劳动关系之前12月的平均工资计算，王福利提出按照若干年前企业效益最好的时候最高的工资来计算是没有依据的。关于社保的诉求，王福利在仲裁时没有申请仲裁，没有经过仲裁前置程序，在一审时增加的诉求，一审判决不予审理符合法律规定。请求驳回上诉维持原判。王福利向一审法院起诉请求：1、确认其从1996年6月进入明美公司工作到2016年5月被解除劳动关系，双方已建立劳动关系20年；2、由明美公司支付其解除劳动关系补偿金61140元（20年×3057元/月）；3、由明美公司支付其未支付解除劳动关系补偿金的赔偿金30570元（61140元×50%）；4、由明美公司支付其待岗期间的工资9660元（1150元/月×70%×12个月）；5、由明美公司支付其双休日加班工资145600元（20年×52天/年×140元/天）；6、判令明美公司补缴从1996年6月到2006年12月养老保险费。一审法院认定的事实：王福利于1998年9月到明美公司工作。近年来明美公司经营产生困难，自2015年6月起王福利开始被停发工资，此后王福利于2015年9月份离岗。2016年5月26日，明美公司向王福利发出《关于解除（终止）人员劳动关系的通知》，该通知称，鉴于明美公司因股东变更及矿山开禁等多方原因，导致生产经营严重困难，决定依法解除双方劳动合同关系。该《通知》限王福利于2016年5月31日前到单位办理解除劳动合同的相关手续并给予经济补偿。明美公司承诺，按照王福利在被告单位的工作年限，每满一年补偿一个月工资，余时未达到一个年度的时间段，超过六个月的按一年计算，未满六个月的补偿半个月工资，长期脱岗或者平均工资低于最低工资标准的，按最低工资标准（1150元/月）执行。补偿时间计算节点为2016年5月31日。王福利收到上述通知后，在2016年5月31日前未到明美公司办理相关手续，明美公司于2016年6月7日又向王福利发出《关于解除劳动合同关系的进一步通知》，该《进一步通知》告知王福利，明美公司从2016年7月1日停止为王福利缴纳任何社会保险费用。2016年6月24日，王福利向明光市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。要求裁决:一、确认其从1996年6月入王福利工作到2016年5月被解除劳动关系，双方已建立劳动关系20年；二、由明美公司支付解除劳动关系补偿金61140元（20年×3057元/月）；三、由明美公司支付未支付解除劳动关系补偿金的赔偿金30570元（61140元×50%）；四、由明美公司支付待岗期间的工资25678元（3057元/月×70%×12个月）；五、由明美公司支付双休日加班工资145600元（20年×52天/年×140元/天）。明光市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月22日作出[2016]明劳人仲裁字第77号仲裁裁决：一、确认王福利与明美公司存在劳动关系；二、由明美公司支付王福利解除劳动关系补偿金20700元（1150元/月×18个月）；三、驳回王福利其他仲裁请求。王福利不服，诉至法院，要求判如所请。一审法院认为：王福利与明美公司建立劳动关系的事实清楚。明美公司于2016年5月26日向王福利发出解除劳动关系通知并同意支付解除劳动关系经济补偿金，王福利同意解除与明美公司劳动关系，说明双方对解除双方劳动关系无异议，故2016年5月份为双方实际解除劳动合同的时间。现双方当事人争议的焦点是：一、王福利到明美公司参加工作的时间。王福利自述1996年6月到明美公司工作，明美公司陈述王福利系2001年到其处工作，因双方均未提供证据证明，该举证责任在于明美公司，因明美公司于1998年9月成立，故本院认定王福利到明美公司参加工作的时间为1998年9月。二、明美公司支付王福利解除劳动关系补偿金的标准。王福利主张按3057元每月的标准支付解除劳动关系补偿金，其主张的依据为王福利2014年5月至2015年4月期间12个月的月平均工资，因双方的解除劳动合同时间为2016年5月份，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿的月工资按照劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资计算，平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。因此本案应当以2015年6月至2016年5月的平均工资作为补偿标准。经查明，王福利在该时段内未领取工资，故本案补偿标准为1150元（最低工资标准）。三、明美公司是否应当支付王福利未支付解除劳动关系补偿金的赔偿金。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，王福利要求明美公司支付未支付经济补偿金的赔偿金的请求，应当由劳动行政部门责令，因此不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，对王福利的该请求，本院不予审查。四、明美公司是否应当支付王福利的待岗工资。因2015年6月份以后王福利处于离岗至2016年5月份双方解除劳动关系，在此期间王福利应当享受12个月的待岗工资。根据《安徽省工资支付规定》第二十七条的规定，标准为当地最低工资标准1150元的70%；五、明美公司是否应当支付王福利双休日加班工资。王福利主张双休日加班工资，但王福利未提供证据证明其双休日实际加班，故王福利的该请求没有事实依据。六、关于补缴保险费，因该项请求未经仲裁前置程序，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认王福利与安徽省明美矿物化工有限公司截至2016年5月建立劳动关系18年；二、由安徽省明美矿物化工有限公司于判决生效后十日内支付王福利解除劳动关系经济补偿金20700元（18年×1150元每年）；三、由安徽省明美矿物化工有限公司于判决生效后十日内支付王福利待岗期工资9660元（1150元×70%×12个月）；四、驳回王福利的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由王福利负担。二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与原判审判决一致，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为：王福利提出其在明美公司工作20年，未能提供证据予以证实，明美公司提供的营业执照载明公司于1998年9月成立，原判依据明美公司成立的时间确定王福利的工龄为18年并无不当。关于经济补偿金的标准问题。王福利提出依据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，按公司在正常生产情况下劳动者解除合同前12个月的月平均工资计算经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》系行政法规，而《中华人民共和国劳动合同法》系法律，本案应适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定。王福利提出按照缴纳社会保险的工资基数计算经济补偿金，于法无据。明美公司于2016年5月在与劳动者解除劳动关系之前处于停产，工人处于待岗状态，明美公司没有向工人支付工资。原判考量本案的客观情况，依据本地最低工资标准向劳动者支付经济补偿金，并无不当。明美公司因生产经营发生严重困难，处于停产状态，提前向劳动者发出解除劳动合同通知书，并给予经济补偿。明美公司提供向劳动者发出的通知书予以证明。王福利提出明美公司未给予经济补偿，要求明美公司支付经济补偿金数额50%的额外经济补偿，但未提供证据证明明美公司存在拒绝向劳动者支付经济补偿金情况，且该诉请也不属于劳动争议受理案件范围，故对其此节上诉意见不予采信。关于双休日加班费问题。依据《最高人民法院关》（三）第九条的规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。王福利就加班的事实未能举证，也未提供加班事实存在为用人单位所掌握的证据，故对王福利要求明美公司支付其加班费的请求不予支持。关于王福利提出要求明美公司为其补缴1997年5月至2006年12月的养老保险。因其未经仲裁前置程序，故本院不予审理。综上，王福利的上诉理由不能成立，对其上诉主张不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王福利负担。本判决为终审判决。审判长  张立涛审判员  张明勇审判员  谭庆龙二〇一七年三月二十七日书记员  余 梦附本案适用的法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。