河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终770号
上诉人（原审原告）：张京周，男，汉族。
委托诉讼代理人：张武豪，男，汉族。
委托诉讼代理人：陈党辉，河南神鹰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张亚周，男，汉族。
上诉人（原审被告）：贺贯杰，又名贺灌杰，男，汉族。
以上二上诉人共同委托诉讼代理人：王颜涛，汝州市法律援助中心律师。
上诉人张京周与上诉人张亚周、贺贯杰因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初5734号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。张京周的委托诉讼代理人张武豪、陈党辉，张亚周及张亚周、贺贯杰二人的共同委托诉讼代理人王颜涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张京周上诉请求：依法变更一审判决部分内容，判令张亚周、贺贯杰在一审判决已确定赔偿数额之外再赔偿张京周残疾辅助器具费183717.95元；本案诉讼费由张亚周、贺贯杰负担。其主要理由，张京周因本案提供劳务造成的人身损害构成残疾，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。”的规定和河南豫民假肢矫形器司法鉴定所的鉴定意见书，张京周在一审主张了20年的残疾辅助器具费，一审判决仅部分支持，明显不当。应该在支持张京周一审应支持的残疾辅助器具费外，还需支持一下：1、假肢费210000元（35000元／次×4次＝210000元）；2、假肢维修保养费用35000元（假肢费35000元×5%×20年＝35000元）；3、安装假肢的交通费198元／次×5次＝990元；4、住续费7500元（1500元／次×5次＝7500元）；5、安装假肢护理费4227.95元（30864元／年÷365天×护理天数10天×5次＝4227.95元）；6、安装假肢伙食补助费3000元（30元／天×10天×2人×5次＝3000元）。以上总计183717.95元。
贺贯杰、张亚周上诉请求：l、依法撤销汝州市人民法院(2016)豫0482民5734号民事判决书，依法驳回被上诉人一审的诉讼请求或发回重审；2、一审、二审诉讼费由张京周承担。事实和理由：1、张京周诉张亚周、贺贯杰供劳动者受害纠纷一案于2015年曾向汝州市人民法院起诉，汝州市人民法院作出(2015)汝民初字第3208号民事判决书，张亚周、贺贯杰不服判决向平顶山市中级人民法院提起上诉，平顶山市中级人民法院作出(2016)豫04民终2324号民事判决书，该判决书认定，“张京周在劳务过程中，由于盖板断裂的意外事故致使受到伤害，张京周受伤的事实当事人均以认可。”可以明确看出在二审判决中，认定张京周的伤是因房主张建芳房屋的盖板断裂砸到张京周受伤的。而本次诉讼中一审法院认定“2014年12月25日下午2时左右在建房过程中，张京周在三楼房顶接提升机送上来的砖块时房屋突然倒塌，张京周随倒塌的房屋跌至地面，被建筑材料砸伤并被砖块等建筑材料掩埋。”本次一审判决在事实认定上存在错误，盖扳断裂砸到张京周是张京周受伤的唯一原因，这是承担赔偿的责任重要依据，盖板断裂不是上诉人的过错所导致，因此不应当承担责任。2、本案的案由应为物件损害责任纠纷，并非是提供劳务者受害责任纠纷。而本案主要赔偿义务人是涉案房屋的房主赵建芳，并非是两上诉人。根据(2016)豫04民终2324号民事判决书认定的事实，盖板断裂砸到张京周致伤。而盖板是房主张建芳提供的，张建芳提供盖板存在严重的质量瑕疵，根据《侵权责任法》第85条之规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人迫偿，因此本案中房主才是赔偿义务人，并非是两上诉人。另外两上诉人在房屋施工过程中不存在任何过错，而《侵权责任法》第35争的规定，提供劳务一方因劳务自己收到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任，根据这一法律规定，两上诉人在施工过程中不存在过错，张京周受伤也不是因两上诉人的因素所导致的，因此依据该法律规定也不应当由两上诉人承担赔偿责任。一审法院在法律法律关系上定性错误，在适用法律规定方面也同样存在错误，因此二审法院应当依法改判或发回重审。
张京周向一审提出诉讼请求：1.依法判令张亚周、贺贯杰共同赔偿张京周医疗费11819.79元、误工费72496.74元、护理费20572.86元、住院伙食补助费13380元、交通费4000元、营养费2130元、残疾赔偿金370071.8元、司法鉴定费4410元、司法鉴定交通费198元、残疾辅助器具费263861.53元（主张20年）、精神抚慰金35000元，共计797940元，并互负连带赔偿责任；2.本案的诉讼费由张亚周、贺贯杰承担。
一审认定事实：2014年12月份，张亚周、贺贯杰二人合伙承包了本村登记在尚小留名下的房产建筑工程，张京周受雇于张亚周、贺贯杰从事该建筑工作。2014年12月25日下午2点左右，张京周在二楼房顶接提升机送上来的砖块时，房屋突然倒塌，张京周跌至地面，被建筑材料砸伤并被掩埋，贺贯杰、刘向利等工友迅速将张京周救出，并由张亚周、贺贯杰将其送至汝州市骨伤科医院，初步检查后因伤情严重，当即送至河南省洛阳正骨医院抢救治疗，后于2015年7月1日出院。张京周在洛阳正骨医院住院治疗187天，支付医疗费245596.17元，张亚周支付了其中的100900元，下欠144696.17元未予支付。2015年12月15日，张京周以张亚周、贺贯杰拒不支付医疗费为由，将张亚周、贺贯杰、张建芳等列为被告向汝州市人民法院提起提供劳务受害责任纠纷诉讼，汝州市人民法院经审理后作出（2015）汝民初3208号民事判决，判决：“张亚周、贺贯杰于判决生效后十日内共同赔偿原告张京周医疗费144696.17元，并互负连带赔偿责任。”后贺贯杰不服提起上诉，平顶山市中级人民法院于2016年10月24日作出（2016）豫04民终2324号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年7月25日，张京周因右前臂截肢术在五四一总医院住院治疗，经诊断为：右尺桡骨骨隧炎；右尺桡骨粉碎性骨折术后不愈合；右上臂皮瓣转移术后，花费医疗费11819.79元，住院23天，于2016年8月17日出院。2016年11月3日，平顶山金正法医司法鉴定所作出平金正司鉴所[2016]临鉴字第288号伤残鉴定意见书，鉴定意见：张京周的伤残程度构成四级伤残，张京周的护理依赖程度为不构成护理依赖。张京周支付鉴定费1410元。2016年11月14日，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所出具鉴定意见书一份，鉴定意见为：1、张京周安装国内普通型右上臂单自由度肌电手假肢每次需人民币参万伍仟圆（35000元）；2、张京周假肢每四年更换一次；3、张京周假肢每年需本假肢价值5%的维修保养费用。张京周支付假肢鉴定费用3000元。另查明，张四记（1932年3月29日出生）和吕玉（1932年4月15日出生）婚后生育三个子女：张京周、张二周、张简。事故发生时张四记和吕玉均为82周岁，吕玉于2015年7月15日去世，张四记2016年6月7日去世。河南省城镇居民2015年人均可支配收入25576元/年，居民服务业和其他服务业为30864元/年。
一审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张亚周、贺贯杰二人合伙承包本村登记在尚小留（张建芳之母亲）名下的房产建筑工程，张京周受雇于张亚周、贺贯杰从事该建筑工作，双方之间形成个人劳务关系。在劳务过程中张京周由于意外事故受到伤害，张京周在该事故中没有过错，张亚周、贺贯杰作为雇主应对雇员的人身损害承担全部赔偿责任。贺贯杰、张亚周提出的关于盖板存在质量缺限及房主应承担相应责任的抗辩意见，与本案不属同一法律关系，张亚周、贺贯杰可另行处理。提供劳务造成人身损害的，应当赔偿治疗过程中产生的医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。张京周在本案中应计算的损失为540037.33元，其中：1、医疗费11819.79元，2、误工费47578.37元（25576元/年÷365天×679天）、3、护理费17757.37元（30864元/年÷365天/年×210天），4、住院伙食补助费6300元（30元/天×210天），5、营养费2100元（10元/天×210天），6、残疾赔偿金370071.8元[张京周残疾赔偿金358064元（25576元/年×20年×70%)+被扶养人吕玉生活费4002.6元(17154元/年×70%×1年÷3)+被扶养人张四记生活费8005.2元(17154元/年×70%×2年÷3）],7、残疾辅助器具费42000元〔假肢费5000元+假肢维修保养费用7000元（35000元×5%×4年）〕，余假肢费及假肢维修保养费用张京周实际发生后另行主张，8、张京周要求精神抚慰金35000元符合法律规定，予以准许，9、司法鉴定费4410元，10、交通费本院酌定为3000元。贺贯杰、张亚周辩称张京周医疗费过高是因张京周拒绝医生截肢手术建议而扩大的损失，没有提供任何证据证明，并且张京周的主要医疗费已经（2015）汝民初3208号民事判决书判决认定，对此抗辩理由不应支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决：一、张亚周、贺贯杰于判决生效之日起十日内共同赔偿张京周540037.33元，并互负连带责任。二、驳回张京周的其他诉讼请求。案件受理费11779元，由张京周负担2579元，由张亚周、贺贯杰负担9200元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案争议的主要问题为：1、原审认定张京周受伤事实是否正确。对此，汝州市人民法院（2015）汝民初字第3208号民事判决查明，2014年12月25日下午2点左右，在建房工程中，张京周在三楼房顶接提升机送上来的砖块，房屋突然倒塌，张京周随倒塌的房屋跌至地面，被建筑材料砸伤并被砖块等建筑材料掩埋。平顶山市中级人民法院（2016）豫04民终2324号民事判决对此事实予以认定。本案一审判决与上述判决认定的事实一致，本院予以确认。上诉人张亚周、贺贯杰上诉所提的(2016)豫04民终2324号民事判决书认定，“张京周在劳务过程中，由于盖板断裂的意外事故致使受到伤害，张京周受伤的事实当事人均以认可。”的事实没有证据予以印证，本院不予认定。2、张亚周、贺贯杰对张京周的损害结果是否应该承担赔偿责任，是否应追加房主张建芳参加诉讼。对此，平顶山市中级人民法院（2016）豫04民终2324号民事判决认定事实证实，2014年12月份，张亚周、贺贯杰二人合伙承包了本村登记在尚小留（张建芳之母亲）名下的房产建筑工程；张京周受雇于贺贯杰、张亚周从事该建筑工作。该生效判决认定张京周与贺贯杰、张亚周之间存在劳务关系，并认定张京周的损伤是在建房工程中，张京周在三楼房顶接提升机送上来的砖块，房屋突然倒塌，张京周随倒塌的房屋跌至地面，被建筑材料砸伤并被砖块等建筑材料掩埋所致。鉴于张京周在此次事故中不存在过错，对张京周的损失，原审判决雇主张亚周、贺贯杰承担全部责任，并无不妥。因张亚周、贺贯杰二人与房主张建芳之间存在承包关系，且事故的出现是因在施工过程中发生事故所致，对贺贯杰、张亚周提出的关于盖板存在质量缺陷及房主应承担相应责任的抗辩意见，原审以与本案不属同一法律关系，可另行处理为由，不予支持，并无不妥。张亚周、贺贯杰可另行主张自己的权利。3、张京周主张的假肢辅助器具费20年，原审只支持4年是否正确。经查，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所出具的鉴定意见书，鉴定意见为：1、张京周安装国内普通型右上臂单自由度肌电手假肢每次需人民币参万伍仟圆（35000元）；2、张京周假肢每四年更换一次；3、张京周假肢每年需本假肢价值5%的维修保养费用。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特除需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。因2015年中国男性公民平均寿命74岁，张京周1959年11月28日出生，从2016年9月7日起诉计算至2033年（年满74周岁），计17年，故应按17年计算，原审按4年计算不当，应予纠正。残疾辅助器具费具体数额为：假肢费4年一次35000元／次，按17年计算：140000元(35000元／次×4次＝140000元)；假肢维修保养费按每年5%的维修保养费用计算：29750元（35000元／次×5%×17年＝29750元）。以上两项合计：169750元，应予以支持，对超出部分不予支持。
综上，张京周的上诉理由部分成立，予以支持；贺贯杰、张亚周的上诉理由不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初5734号民事判决第二项，即“驳回张京周的其他诉讼请求。”；
二、变更河南省汝州市人民法院（2016）豫0482民初5734号民事判决第一项为“张亚周、贺贯杰于本判决生效之日起十日内共同赔偿张京周667787.33元，并互负连带责任。”。
一审案件受理费11779元，由张京周负担2355元，由贺贯杰、张亚周共同负担9424元。二审案件受理费3975元，由张京周负担800元，由贺贯杰、张亚周共同负担3175元。
本判决为终审判决。
审判员 郭国会
审判员 张姗姗
审判员 王绍峰
二〇一七年三月三十日
书记员 郭闪闪
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。