安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖08民终90号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司望江支公司，住所地安徽省安庆市望江县华阳镇雷池大道。
负责人：陆学明，经理。
委托诉讼代理人：曹戈，安徽雷城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐伟，男，1993年10月5日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。
委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽雷城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈郡，男，1989年10月3日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。
委托诉讼代理人：王江峰，安徽雷城律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司望江支公司（以下简称中财保望江支公司）因与被上诉人徐伟、沈郡机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院（2017）皖0827民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
中财保望江支公司上诉请求：撤销原判第一项，改判减少赔偿责任22760元。事实和理由：1、原判没有扣除10%的非医保用药，该项应扣减4000元。2、原判按250天计算误工费，计算错误，应计算至定残前一天共计116天，该项应扣减18760元。
徐伟辩称，1、保险公司要求扣除非医保用药，既没有提供证据，也没有法律依据。2、误工费计算至定残前一天不合理。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
沈郡辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
徐伟向一审法院起诉请求：两被告赔偿徐伟医疗费40305元、后续治疗费9000元、护理费14640元、误工费35000元、住院伙食补助费900元、营养费2700元、残疾赔偿金174936元、精神抚慰金26000元、车辆损失费2000元、鉴定费3000元，合计308481元，并由两被告负担本案诉讼费用5927元。
一审法院认定事实：2017年4月6日，沈郡驾驶皖Ｈ×××××号轻型货车由南向北行驶，因道路湿滑车辆失控，碰撞由北向南由徐伟驾驶的无号牌普通二轮摩托车及行人柯某后侧翻，事故导致柯某、徐伟受伤及车某。徐伟于事故当日被送往望江县中医医院入院治疗，其伤情经望江县中医医院诊断为“1、外伤性脾破裂；2、右股骨干骨折；3、头面部皮肤挫裂伤；4、全身多发性软组织损伤”。徐伟住院治疗30天后经医嘱“1、建议休息半年；……4、建议一年后拆除钢板；5、随访”出院。徐伟伤经安徽正邦司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定：“（一）被鉴定人徐伟因道路交通事故致脾破裂脾切除，评为八级伤残，右股骨干骨折致右膝关节功能障碍，评为十级伤残。（二）建议给予被鉴定人后续取内固定医疗费人民币9000元。（三）建议给予被鉴定人伤后误工期250日，护理期120日，营养期90日。”另查明，经交警部门认定，沈郡承担全部责任，徐伟不承担责任，柯某不承担责任。另查明，沈郡驾驶的皖Ｈ×××××号轻型货车在中财保望江支公司处投保了交强险和不计免赔率保险限额为100万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。另查明，事故发生后，沈郡为徐伟治疗期间垫付费用15100元，中财保望江支公司垫付费用为10000元，两被告均请求法院对于该两笔垫付款在本案中一并处理。另查明，徐伟提供的证据能够证明其满足作为安徽省城镇居民对待之条件；徐伟在大千纺织（安徽）有限公司2017年1月、2月、3月的日平均工资均为140元以上。一审法院认为：依据我国现行相关民事法律规定，徐伟因本次机动车交通事故而造成的各项损失认定如下：医药费40794.09元（保险公司提出扣除10%非医保用药的主张不予支持）、后续治疗费9000元、住院伙食补助费900元（30天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费14582.4元（120天×121.52元/天）、误工费35000元（250天×140元/天）]、残疾赔偿金180767.2元（29156元/年×20年×0.31）、精神抚慰金酌定21000元、鉴定费3000元，合计307743.69元。沈郡驾驶的皖Ｈ×××××号轻型货车与徐伟驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生碰撞事故，致徐伟受伤的事实清楚，且事故业经望江县公安局交通警察大队认定沈郡负事故的全部责任、本起事故中的皖Ｈ×××××号轻型货车在中财保望江支公司处已投机动车交通事故责任强制保险和不计免赔保险限额为100万元商业第三者责任险，故徐伟因此次机动车交通事故造成的各项损失由中财保望江支公司在机动车交通事故责任强制保险和不计免赔保险限额为100万元商业第三者责任险的限额内予以赔偿。鉴于本起事故中除徐伟受伤外还有另一名伤者（柯某），故在机动车交通事故责任强制保险限额内预留61000元；沈郡垫付的15100元、中财保望江支公司垫付的10000元均在本案中一并处理。综上，中财保望江支公司在扣减已付10000元后还需赔偿徐伟297743.69元，沈郡垫付的15100元徐伟应予以返还。据此，判决如下：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司望江支公司赔偿原告徐伟损失297743.69元，限于本判决生效后20日内付清；（二）原告徐伟返还被告沈郡垫付款15100元，限于本判决生效后20日内给付完毕；（三）驳回原告徐伟的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费5927元，减半收取2963.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司望江支公司负担。
双方当事人在二审期间均未提交新证据，对原审证据亦不申请复核。二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。
二审另查明，安徽正邦司法鉴定所于2017年8月7日作出司法鉴定意见书。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点：1、中财保望江支公司主张扣除非医保用药费用有无事实及法律依据；2、原判对误工时间的计算是否正确。围绕二审争议焦点，第一，关于非医保用药费用问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，因此，原审法院依据徐伟的医药费收据确认医疗费，并无不当。中财保望江支公司虽主张应当按照10%扣除非医保用药费用，但其在一、二审期间均未提供证据证明超出国家基本医疗保险标准的医疗费用，因此，上诉人的该点上诉理由因缺乏事实依据，本院不予支持。第二，关于误工时间。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款明确规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。本案中，事故发生于2017年4月6日，计算至定残前一日即2017年8月6日，共计122天。因此，原判依据司法鉴定意见按250天计算误工费，计算错误，二审予以纠正，徐伟的误工费为140元∕×天122天=17080元。上诉人的该点上诉理由部分成立，本院予以支持。二审确认，徐伟因本起事故造成的损失如下：医药费40794.09元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费900元、营养费2700元、护理费14582.4元、误工费17080元、残疾赔偿金180767.2元、精神抚慰金酌定21000元，合计286823.69元。原判将鉴定费纳入受害人的损失，确有不当，二审予以纠正。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，鉴定费3000元，由中财保望江支公司承担。
综上所述，中财保望江支公司的上诉请求部分成立。徐伟因本起交通事故造成的损失共计人民币286823.69元，上述损失未超出交强险和商业第三者责任险的赔偿限额，由中财保望江支公司予以赔偿。扣除中财保望江支公司垫付10000元医疗费，中财保望江支公司还需赔偿徐伟276823.69元，沈郡垫付的15100元，徐伟应予以返还。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持安徽省望江县人民法院（2017）皖0827民初1866号民事判决第二、三项，即“原告徐伟返还被告沈郡垫付款15100元，限于本判决生效后20日内给付完毕”、“驳回原告徐伟的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省望江县人民法院（2017）皖0827民初1866号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司望江支公司赔偿原告徐伟损失297743.69元，限于本判决生效后20日内付清”为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司望江支公司赔偿被上诉人徐伟损失276823.69元，限于本判决生效后20日内付清”；
三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司望江支公司的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费5927元，减半收取2963.5元，由被告中国人民财产保险股份有限公司望江支公司负担。鉴定费3000元，由中国人民财产保险股份有限公司望江支公司负担。二审案件受理费369元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司望江支公司负担79元，被上诉人徐伟负担290元。
本判决为终审判决。
审判长 胡 毅
审判员 陈庆中
审判员 崔 智
二〇一八年三月二日
书记员 程 延
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（一）项条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二、三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五第一款条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；