山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁08民终4858号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地山东省济宁市洸河路56号。负责人：任玉宏，经理。委托诉讼代理人：来广宁，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:邓金鹏，男，1999年5月3日出生，汉族，农民，住山东省梁山县。被上诉人（原审被告）：谢明科，男，1990年5月18日出生，汉族，农民，住山东省梁山县。被上诉人（原审被告）：田秀灵，女，1978年2月23日出生，汉族，农民，住山东省梁山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司与被上诉人邓金鹏、谢明科、田秀灵机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省梁山县人民法院（2017）鲁0832民初2666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、一审中上诉人提交了机动车交通事故责任强制保险条款及第三者责任保险条款，并在被上诉人提交住院病案及医疗费单据等时质证意见提出扣减非医保用药部分,且提出了非医保用药鉴定申请，一审法院对上诉人提出的非医保用药鉴定申请未予处理，违反程序规定，认定全部医疗费由上诉人承担，不符合保险合同的约定，判决错误。二、被上诉人发生交通事故时未满18周岁，其提供的误工证明不能真实反映其已经参加工作，更不能证明因交通事故受伤减少了收入，一审认定误工费错误。三、被上诉人邓金鹏伤残程度较轻，一审法院支持精神损害抚慰金不符合相关司法解释规定。四、鉴定费、评估费不是交通事故造成的直接损失，不属于保险公司赔付范围，一审法院判决上诉人承担该两项费用错误。邓金鹏辩称:一、本次交通事故邓金鹏无事故责任，无需承担任何医疗费用，上诉人应当予以赔偿。二、被上诉人一审提供的证据可以证明邓金鹏在发生交通事故时已经参加工作，且事发时正在送餐，一审法院认定误工费正确。三、本次交通事故邓金鹏构成十级伤残，给其造成了一定精神损害，一审法院支持1000元精神损害抚慰金，符合法律规定。四、鉴定费、评估费系邓金鹏为证明其损伤及损失程度支出的必要、合理费用，上诉人应当予以承担。请求二审法院维持原判。谢明科、田秀灵未作答辩。邓金鹏向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、评估费、车辆损失费等共计101178.99元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月28日21时许，被告谢明科驾驶借用被告田秀灵所有的鲁Ａ×××××号小型轿车沿梁山县人民中路由东向西行驶至人民中路与水泊西路交叉路口时，与沿水泊西路由北向南行驶的原告邓金鹏驾驶的两轮摩托车发生碰撞，事故致两车不同程度损坏、原告邓金鹏受伤。经梁山县公安局交通警察大队作出梁公交认字【2016】第00511号道路交通事故认定书认定，被告谢明科承担事故的全部责任，原告邓金鹏无事故责任。原告邓金鹏受伤后，先后在梁山县中医院、梁山县人民医院检查治疗，住院21天，其伤情经鉴定为十级伤残。被告谢明科于原告受伤后，为其垫付费用23000元。涉案车辆鲁Ａ×××××号小型轿车是被告济宁人保公司承保交强险与商业三者险的车辆，涉案事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。行为人因过错侵犯他人民事权益，应当承担侵权责任。被告谢明科驾驶机动车与原告邓金鹏驾驶的机动车发生碰撞，事故致两车损坏，原告邓金鹏受伤，被告谢明科承担事故的全部责任，事实清楚，有梁山县公安局交通警察大队作出的梁公交认字【2016】第00511号道路交通事故认定书为证，应予认定。原告请求赔偿的主张，应予支持。原告因交通事故支出医疗费15027.99元（1590.06元+60元+12943.93元+4元+130元+300元），事实清楚，证据充分，予以支持。原告住院治疗21天，其住院伙食补助费酌定30元/天、护理费参照一般护工标准酌定60元/天，经计算，原告住院伙食补助费应支持630元（30元/天×21天）、护理费应支持1260元（60元/天×21天）。原告主张营养费，未提交医嘱或其他相关证据证明，不予支持。原告已在城镇连续居住满一年以上，事实清楚，证据充分，予以认定，其误工费应按照法庭辩论终结前公布的山东省城镇居民家庭人均可支配收入标准34012元/年、酌定计算至定残前一日（自2016年12月28日至2017年3月5日）共计67天，经计算，原告误工费应支持6243元（34012元/年÷365天×67天）。原告主张其伤残赔偿金68024元（34012元/年×20年×10%）、车辆损失费1950元、鉴定费1300元、评估费200元，于法有据，予以支持。鉴定费、评估费，系原告为证明其损伤及损失程度支出的必要的、合理的费用，应由被告济宁人保公司承担。根据原告伤情及伤残等级，涉案事故应给其精神造成一定的精神损害，原告精神损害抚慰金酌定支持1000元。根据原告治疗的时间、地点，其交通费的支出符合客观实际，原告交通费酌定200元，因原告支出的120车辆费属于交通费，故原告交通费支持255元（200元+55元）。综上，认定原告损失为：医疗费15027.99元、住院伙食补助费630元、护理费1260元、误工费6243元、伤残赔偿金68024元、车辆损失费1950元、鉴定费1300元、评估费200元、精神损害抚慰金1000元、交通费255元，共计95889.99元。因涉案车辆鲁Ａ×××××号小型轿车是被告济宁人保公司承保交强险与商业三者险的车辆，涉案事故发生在保险期间,故原告的损失首先由被告济宁人保公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分，由其公司依据保险合同在商业三者险限额内予以承担，仍有不足，由被告谢明科负担，承担比例为100%。被告济宁人保公司主张扣除原告医疗费中的非医保项目费用及鉴定费、评估费不予承担的主张，未提交相关证据证明，也未提交相关证据证明其对相关免责条款的概念、标准、内容及法律后果对投保人尽到明确提示与告知义务，故不予支持。原告主张被告田秀灵承担赔偿责任，未提交相关证据证明被告田秀灵出借车辆的行为对涉案事故的发生存在过错，不予支持。经计算，被告济宁人保公司在交强险各分项限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费10000元，护理费1260元、误工费6243元、伤残赔偿金68024元、车辆损失费1950元、精神损害抚慰金1000元、交通费255元，共计88732元；在商业三者险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、评估费共计7157.99元（95889.99元-88732元）。被告谢明科先行垫付原告的费用23000元，应由原告在领取被告济宁人保公司给付赔偿款之日予以返还。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条、第二十五条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于判决生效之日起十日内在交强险各分项限额内赔偿原告邓金鹏医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、车辆损失费、精神损害抚慰金、交通费共计88732元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告邓金鹏医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、评估费共计7157.99元。三、原告邓金鹏于领取被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司给付赔偿款之日返还被告谢明科先行垫付款23000元。四、驳回原告邓金鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1162元，由被告谢明科负担。二审中，邓金鹏提交梁山名山文化传媒有限公司企业信息1页和事故现场照片4张，工伤认定书一份，欲证明邓金鹏是有工作的，有收入来源，存在误工损失。中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的质证意见为：对于以上证据真实性无异议。二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于医疗费。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准和核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司主张应在医疗费中扣减非医保用药，并申请对非医保用药进行鉴定，但中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司并未提供证据证明邓金鹏支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，原审法院对该鉴定申请未予处理，程序并无违法之处。关于误工费。邓金鹏一审提交的梁山名山文化传媒有限公司出具的证明及二审提交的事故现场照片、工伤认定书，可以证明事故发生时邓金鹏系外卖配送员，有收入并存在误工损失，原审法院按照城镇居民标准支持误工费，并无不当。关于精神损害抚慰金。邓金鹏因本次交通事故导致左足弓改变构成十级伤残，给其造成一定的精神损害，原审法院酌情支持精神损害抚慰金1000元，符合法律规定。关于鉴定费、评估费。该两项费用系邓金鹏为证明其损伤及损失程度支出的必要的、合理的费用，原审法院判决鉴定费、评估费由上诉人承担并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  马 斌审判员  扈 琳二〇一七年十一月三十日书记员  米 阳