山东省东营市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东刑二终字第7号
原公诉机关东营市东营区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴庆祥，男。2008年7月9日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑七个月，2008年10月10日刑满释放。2012年10月22日被上海市公安局金山分局新农派出所抓获，同年10月31日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，12月6日被逮捕。现羁押于东营市看守所。
东营市东营区人民法院审理东营区人民检察院提起公诉的被告人戴庆祥合同诈骗罪一案，于二O一三年十二月十二日作出（2013）东刑初字第318号刑事判决。宣判后，原审被告人戴庆祥不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：
2010年11月30日，被告人戴庆祥冒用浙江宝业建设集团有限公司（以下简称“宝业公司”）的名义与彭某签订了无棣县水湾镇董桥社区工程的地暖辐射采暖工程承包合同，骗取彭某工程保证金10万元。2011年4月9日，被告人戴庆祥利用其在滨州市滨城区一家刻章店私刻的“上海金瑞建设工程有限公司（以下简称“金瑞公司”）东营分公司合同专用章”冒用金瑞公司东营分公司的名义与彭某签订无棣县水湾镇董桥社区工程的外墙外保温、涂料工程承包合同，骗取彭某工程保证金28.2万元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）《无棣水湾董桥社区外墙外保温、涂料工程承包合同书》证实，2011年4月9日，戴庆祥作为金瑞公司东营分公司代表与彭某签订无棣县水湾镇董桥社区外墙外保温、涂料工程承包合同。合同上甲方有戴庆祥签名和“金瑞公司东营分公司合同专用章”印章。
（2）《无棣水湾镇地暖辐射采暖工程》证实，2010年11月30日，戴庆祥作为宝业公司代表与彭某签订无棣县水湾镇地暖辐射采暖工程承包合同。合同上甲方有戴庆祥签名和“宝业公司”印章。
（3）收条证实，2010年12月5日，戴庆祥收到彭某水湾镇工程地暖保证金10万元；2011年4月13日，戴庆祥出具收到彭某外墙保温、油漆保证金30万元。
（4）个人业务转账回单证实，2011年4月13日，岳某银行账户向戴庆祥银行账户转账18.2万元。
（5）营业执照、组织机构代码证、情况说明证实，宝业公司、金瑞公司的基本情况，戴庆祥、李世春并非上述二公司员工，亦未得到代表该二公司进行招标投标和进行工程建设管理的授权。
（6）无棣县水湾镇人民政府出具的证明证实，无棣县水湾镇人民政府从未与戴庆祥代表的金瑞公司东营分公司、宝业公司签订过任何建设合同。
（7）水湾镇董桥社区开发合作协议证实，2010年7月21日，水湾镇人民政府与水湾镇董桥村委会、无棣龙祥建筑有限公司就水湾镇董桥社区的开发建设签订了合作协议。
（8）关于无棣水湾董桥社区住宅楼工程居间协议书证实，戴庆祥代表金瑞公司东营分公司与王某代表的上海建标建筑劳务有限公司就无棣水湾董桥社区住宅楼土建、安装工程签订协议书。
（9）资质挂靠协议书、协议书、工程质量保修书证实，无棣县龙祥建筑有限公司与戴庆祥代表的金瑞公司就土建、安装工程签订协议，由金瑞公司承包无棣水湾董桥社区住宅楼的土建、安装工程，并对工程质量承诺保修。
（10）抓获经过证实，2012年10月22日，上海市公安局金山分局新农派出所在上海市金山区朱泾镇牡丹村5055号将上网追逃的被告人戴庆祥抓获。
（11）户籍信息证实了戴庆祥的基本身份信息。
（12）刑事判决书证实，2008年7月9日，被告人戴庆祥因犯非法拘禁罪被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑七个月，2008年10月10日刑满释放。
2、证人证言
（1）证人彭某证实，2010年底，他通过许某认识了戴庆祥，戴庆祥自称是金瑞公司东营分公司经理，在无棣县水湾董桥社区负责一个小区的土建，并称可以将地暖工程分包给他和许某。2010年10月30日，他和戴庆祥在东营区沂州路云逸宾馆签订了承包合同，并于同年12月5日给了戴庆祥10万元保证金。2011年，戴庆祥告诉他和许某，称无棣县水湾董桥社区小区的外墙保温一块给他们施工，同年4月9日，他们在云逸宾馆又签订了一个工程承包合同，他和许某付给戴庆祥30万元保证金。由于陈某想干这个工程，他便让陈某出钱当保证金，陈某出了20万，给了他和许某各10万，许某给了戴庆祥10万元的现金。由于戴庆祥曾在他处拿了1.8万元，他便将陈某给他的10万元和自己的8.2万元通过岳某的账户转给了戴庆祥，戴庆祥给他们出具了30万元的借条。
（2）证人许某证实，彭某和戴庆祥在云逸宾馆签订了两次合同，第一次是董桥社区外墙保温工程的合同，彭某给了戴庆祥10万元的保证金，戴庆祥写了一张收条，并在收条上盖了宝业公司的印章，签合同和交钱时他都在现场。第二次是水湾镇地暖采暖工程，由于工程量较大，经商定，交给戴庆祥30万元的保证金。过了几天，由于陈某想干这个工程，彭某便让陈某出点钱，陈某在银行取款20万元，分别给他和彭某各10万元，他将10万元的现金给了戴庆祥，彭某又添了10万元到东三路的农村信用社向戴庆祥提供的账户汇款20万元，后来戴庆祥出具了一张30万的收条。
（3）证人陈某证实，彭某因与戴庆祥签滨州工地的合同，向他借款20万元做这个工程的保证金。2011年4月份，他分两次取款各10万元，分别交给了许某和彭某。
（4）证人王某证实，戴庆祥以甲方金瑞公司法定代表人的身份和他代表的乙方上海建标劳务工程有限公司签订了“关于无棣水湾镇董桥社区住宅楼工程居间协议书”，由他负责对无棣县水湾镇董桥社区住宅楼工程提供劳务人员，工资由甲方负责向建设方催款，由他支付给劳务施工人员。戴庆祥从未支付过工人工资，工程用的施工材料都是由他垫付钱购买。戴庆祥没有在这个工程投钱，部分施工材料也是赊欠的。戴庆祥于2011年4月25日就跑了，之后再也没见过。
（5）证人董某（时任无棣县水湾镇董桥村书记）证实，2010年7月，水湾镇人民政府与董桥村委会、无棣龙翔建筑有限公司签订开发社区的协议，刘飞借用无棣龙翔建筑有限公司的资质搞开发，后来转包给了戴庆祥。戴庆祥干了一部分工程后又转包给了王某，工程现由王某承建，还没有竣工。外墙保温、外墙涂料和地暖工程都是王某找人做的。
（6）证人孙某（时任宝业公司山东分公司经理）证实，宝业公司在山东省滨州市没有分公司，也没有工程公司。公司没有名叫戴庆祥、李世春的员工，也没有授权戴庆祥、李世春使用公司资质。
（7）证人李某（时任金瑞公司法定代表人）证实，金瑞公司没有叫戴庆祥的员工，在滨州没有任何工程项目。东营分公司已经注销，没有授权戴庆祥使用公司资质。
3、鉴定意见
文检鉴定书证实，无棣水湾董桥社区外墙外保温、涂料工程承包合同书上加盖的“金瑞公司东营分公司合同专用章”与金瑞公司东营分公司在东营公安分局备案的合同专用章印文不是同一枚印章盖印形成。
4、被告人供述
被告人戴庆祥归案后供称，他曾冒用金瑞公司和宝业公司名义与彭某签订了两个分包合同，骗取彭某40万元现金。滨州市无棣水湾董桥社区有个工程，他先后联系金瑞公司和宝业公司来滨州投标开发建设，但二公司均未参与。他私下通过李世春获取了一套宝业公司的资质证复印件和一个公章。2010年10月前后，他冒用宝业公司名义将工程签了下来，因为宝业公司没有给他授权，他便私刻了金瑞公司东营分公司印章，将金瑞公司变更为施工方。2010年11月30日，经之前许某联系，他以宝业公司名义与彭某签订了地板采暖的承包合同，并收取了彭某保证金10万元。2011年4月9日，他又和彭某签订了无棣县水湾镇董桥社区外墙保温、涂料工程的合同，并收取彭某30万元的合同保证金。他是冒用金瑞公司和宝业公司名义分包无棣县水湾镇董桥村村委会和无棣龙祥建筑有限公司的工程，2011年5月份，因为没有资金投入，他将工程分包给了王某。他收取的保证金都用在了工程施工项目上了，这个项目一直也没有让彭某去干地板采暖、外墙保温、涂料的工程。他由于没有钱做这个工程，所以采用转包和分包的形式骗他人的钱来供应他做这个工程。
原审法院认为，被告人戴庆祥以非法占有为目的，在签订和履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。被告人戴庆祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。其归案后如实供述所犯罪行，在庭审中对基本的犯罪事实亦予以认可，依法可从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第六十七条第三款之规定，对被告人戴庆祥以合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元。
宣判后，被告人戴庆祥以“宝业公司的资质不是冒用，他是经其公司副总李世春提供使用的，金瑞东营分公司的资质是真实的，保证金是彭某主动提出并交纳的，不构成诈骗”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人戴庆祥所提“宝业公司、金瑞东营分公司的资质是真实的，保证金是彭某主动交纳的，其不构成诈骗罪”的上诉理由，审理认为，宝业公司、金瑞公司的情况说明、文检鉴定书、证人彭某、许某以及上诉人戴庆祥在侦查阶段的多次供述等证据证实戴庆祥在未得到宝业公司、金瑞公司授权的情况下，骗取彭某的信任，冒用两公司名义与彭某签订工程承包合同，并收受38.2万元的工程保证金，而后却未履行合同且逃匿，非法占有的主观故意明显，其行为构成合同诈骗罪。该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人戴庆祥以非法占有为目的，冒用他人的名义签订合同，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。上诉人戴庆祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 桑爱红
审判员 张 宁
审判员 张世柱
二〇一四年三月十三日
书记员 刘 娜