山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0802刑初335号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人ＸＸＸ，男。2015年因盗窃和吸毒被公安机关合并执行拘留20日。2016年1月5日因涉嫌犯盗窃罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留。同年1月28日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，次日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
被告人高峰，男。2012年因吸毒被运城市公安局盐湖分局禁毒大队行政拘留15日。2016年1月27日因涉嫌犯盗窃罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，同年3月3日经运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，次日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
被告人解建利，女。2016年2月18日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被运城市公安局盐湖分局刑事拘留，2016年3月3日经运城市盐湖区人民检察院以涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、贩卖毒品罪批准逮捕，次日被运城市公安局盐湖分局执行逮捕。现羁押于运城市盐湖区看守所。
辩护人程锐，山西晋华律师事务所律师。
辩护人陈蕊，山西晋华律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检公诉刑诉（2016）238号起诉书指控被告人ＸＸＸ、高峰犯盗窃罪，被告人解建利犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、贩卖毒品罪，于2016年7月29日向本院提起公诉。本院于当日受理，公诉机关于2016年9月21日以运盐检公诉刑诉（2016）3号补充起诉书指控被告人ＸＸＸ犯盗窃罪，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，运城市盐湖区人民检察院指派检察员王运芳出庭支持公诉，被告人ＸＸＸ、高峰，被告人解建利及其辩护人程锐、陈蕊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控：1、2015年12月4日13时左右，被告人ＸＸＸ伙同被告人高峰在乔家巷（盐湖区第二人民医院附近），一饭摊前趁被害人王某某低头吃饭之际，趁其不备，由ＸＸＸ动手将王某某的女士皮包盗走，二人随后逃离现场。包内装有黄金首饰511.33克（金手镯2个，男士板戒2个，女士金戒指40个，耳钉46对，吊坠3个，经评估价值人民币131922元）、苹果6手机一部（经评估价值人民币3600元）、现金1300余元。当天在心诚宾馆（解建利所开房间）分赃时，被告人解建利分得金首饰数十个（仅一枚男士板戒就重15.37克）现金数百元。
2、2015年11月至案发时被告人ＸＸＸ在被告人解建利处购买过三次毒品，大约1克左右，被告人高峰在被告人解建利处购买过7、8次毒品，大约3克左右。
运城市盐湖区人民检察院补充起诉指控：2015年7月1日15时左右，被告人ＸＸＸ伙同一名男子（身份不详）在黄河大厦附近一面包车上，趁面包车上人员卸货之际，由被告人ＸＸＸ动手将面包车副驾驶座上的男士皮包盗走，随后由ＸＸＸ的同伙骑摩托车将其带离现场，该包内装有现金18000余元，钱被ＸＸＸ跟同伙分掉，ＸＸＸ分得7000余元。
公诉机关当庭出示并宣读了被害人陈述、被告人供述、书证、鉴定意见等证据材料。
运城市盐湖区人民检察院认为，被告人ＸＸＸ、高峰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。被告人解建利的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第三百四十七条之规定，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人ＸＸＸ对公诉机关指控的犯罪事实无异议。但辩称，起诉书指控的黄金克数不对，其盗窃的黄金克数没有511.33克，大约有300多克，其主动坦白交代，并积极向被害人退赃。在解建利跟前买了三、四次毒品，一共有1克左右，每克200至300元。
被告人高峰对公诉机关指控的犯罪事实无异议。但辩称，ＸＸＸ和解建利怎么分得黄金首饰，其不知道，但是解建利拿了一个男士板戒。ＸＸＸ也在解建利跟前买毒品。其没有和ＸＸＸ一起在解建利处购买过毒品。其主动到公安机关投案后，并向公安机关提供了解建利经常出入的地方。
被告人解建利辩称，ＸＸＸ、高峰偷回来的黄金给了其一个男士板戒，三个女士戒指，三、四对耳钉后，他们就走了，其将黄金换毒品了。其没有贩卖毒品，平时吸食的毒品是和ＸＸＸ合伙购买。其帮高峰在全彩风跟前购买过两、三次毒品，没有赚取回扣。其帮ＸＸＸ也购买过毒品。
辩护人提出的辩护意见为1、指控被告人解建利构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实不清，证据不足。关于解建利分了多少黄金，被告人ＸＸＸ和高峰说不清楚，根据公安机关的扣押单和报案人所说的数量以及最终扣押的赃物不相符，全彩风没有到案，无法决定解建利分得的黄金数。2、被告人解建利向二被告人交付毒品的行为属于代购，不构成贩卖毒品罪。高峰在公安机关的供述以及当庭的供述前后相互矛盾，对本案的真实性存疑。ＸＸＸ当庭确认是让解建利代购毒品。全彩风不到案，说明不了解建利是代购毒品，是不是存在牟利的行为。3、关于量刑，掩饰隐瞒的克数存在疑问，对被告人应免予刑事处罚。贩卖毒品不能排除合理的怀疑，合议庭应充分考虑辩护人的意见，如果认为被告人的行为构成犯罪，应对被告人免予刑事处罚。请合议庭考虑解建利家庭的实际问题，对其从轻处罚。
经审理查明：一、关于盗窃，掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪事实
1、2015年12月4日13时左右，被害人王某某在本市乔家巷内第二人民医院附近饭摊前吃饭时，被告人ＸＸＸ伙同被告人高峰趁被害人不备，由被告人高峰负责吸引饭摊老板的注意，被告人ＸＸＸ将被害人王某某的女士皮包盗走，后二被告人逃至心诚宾馆被告人解建利的房间。经查看皮包内有苹果6手机一部、现金1300余元，金手镯、男士板戒、金戒指、金耳钉、金吊坠等若干个金首饰。被告人ＸＸＸ、高峰给被告人解建利分得15.37克男士板戒1个、若干黄金女士戒指，金耳钉、现金二三百元。被告人ＸＸＸ、高峰将剩余的黄金首饰平分，各分得现金400余元。被告人ＸＸＸ、高峰对于所盗窃的黄金数及所分得的黄金克数供述不一致。被害人报案称，其包内有黄金首饰511.33克，并提供了被盗黄金的明细表；被告人ＸＸＸ辩称公安机关从其家中扣押的黄金154.93克即是其分得的黄金；被告人高峰辩称其卖掉黄金25克，其余112.15克的全部交给公安机关。被告人ＸＸＸ供述：给解建利分的戒指大约有50多克；被告人高峰供述：给解建利分了大约有100多克黄金戒指；被告人解建利供述：其分了25克黄金首饰。2016年1月5日，运城市盐湖价格认证中心作出运盐价鉴字【2016】第030号鉴定结论书，鉴定结论为涉案的黄金价格258/克，苹果手机3600元，合计涉案价值为135522元。
案发后，公安机关从被告人ＸＸＸ处扣押的黄金首饰154.93克；从被告人高峰处扣押黄金首饰112.15克均已返还被害人王某某。审理中，被告人高峰、解建利的家属积极赔偿被害人王某某损失分别为人民币8000元、10000元，被害人出具谅解书，对被告人高峰及解建利已赔偿部分的行为予以谅解。
2、2015年7月1日15时左右，被告人ＸＸＸ在盐湖区黄河大厦附近，趁被害人余某某卸货之际，将被害人余某某面包车副驾驶座上的男士皮包盗走后逃离现场。根据被告人ＸＸＸ的供述，其是与一名身份不详的男子共同实施盗窃的。被害人报案称，该包内有现金18000余元。被告人ＸＸＸ辩称，包内有15000元，其分得7000余元。
同时查明：2016年1月4日，公安民警在盐湖区二郎庙附近心诚宾馆将被告人ＸＸＸ抓获。2016年1月26日，被告人高峰主动到运城市公安局盐湖分局投案自首。2016年2月18日，公安机关根据被告人高峰提供的解建利经常活动地点的信息，于当日将被告人解建利抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人王某某的报案材料及陈述，主要内容：我是添艺银楼的店长。2015年12月4日，我准备到南风百货调货，11时许，我在乔家巷吃饭时，将手提包放在旁边的凳子上，吃了一半我发现我的包被盗了。我包里有黄金511.33克，其中金手镯2个，金戒指42个，耳钉46对、吊坠3个，手机一部和现金1300元。手机是我于2015年2月14日花5299元购买的。
2、被害人余某某的报案材料及陈述，主要内容：2015年7月1日下午3点左右，我将五菱宏光车停在黄河大厦旁边的爱玲批发部门口，进完货后，发现我的包不见了，包内有18000元的现金和50000元的欠条。我的包是棕色的单肩包。
3、抓获经过及到案经过，证实2016年1月4日，公安民警在盐湖区二郎庙附近心诚宾馆将涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人ＸＸＸ抓获；2016年1月26日高峰主动到运城市公安局盐湖分局投案自首，并交回部分赃物；2016年2月18日，运城市公安局盐湖分局到盐湖区烈士陵园附近发现解建利踪迹，随后在东街黄河古玩城附近将其抓获的事实。
4、违法犯罪前科记录查询情况，证实经查询2015年6月份，被告人ＸＸＸ因盗窃和吸毒被公安机关合并执行拘留20日；2012年被告人高峰因吸毒被公安机关治安拘留15日；被告人解建利未发现有违法犯罪记录的事实。
5、现场检测报告书，证实经现场检测，ＸＸＸ、解建利吗啡呈阳性、甲基安非他命呈阳性；高峰吗啡呈阴性、甲基安非他命呈阴性的事实。
6、黄金明细表，证实被害人王某某被盗黄金的数量、编码、克数等事实。
7、提取笔录、扣押清单、领条，证实公安机关从ＸＸＸ家中提取一黑色塑料袋，并将袋中的黄金扣押以及将被告人高峰主动交回的黄金予以扣押，均由被害人王某某领取的事实。
8、照片，证实被告人ＸＸＸ指认藏匿黄金的位置以及被告人ＸＸＸ、高峰指认所盗黄金的事实。
9、辨认笔录，证实经ＸＸＸ辨认10号照片的男子为同案犯高峰；5号照片的女子是同案犯解建利；经高峰辨认8号照片女子是同案犯解建利的事实。
10、运城市盐湖价格认证中心以运盐价鉴字【2016】第030号鉴定结论书，证实涉案黄金鉴定价格258/克，苹果手机3600元，合计涉案价值为135522元的事实。
11、被告人ＸＸＸ的供述，主要内容：2015年12月初的一天中午13时许，我和高峰路过乔家巷一饭摊的时候，高峰发现有两名女子在吃饭，高峰叫我并指了一下放在她们旁边的包，随后高峰说要买饼子夹肉吸引饭摊老板的注意，我乘机将其中一名女子放在凳子上的包盗走。得手后，我和高峰逃到心诚宾馆203小丽的房间内，我们三个人清点了包内的物品，发现有一部金色苹果手机，一千多元现金，有很多黄金首饰。我们没有称首饰的重量，这些首饰有销售吊牌，吊牌上有克数。首饰都是金戒指（有两个男士板戒，其余的为女士戒指）、金耳钉、两个金手镯、金吊坠。耳钉有单独的小包装袋，其余的没有单独的包装袋，都放在一个大的塑料封袋内。小丽拿走部分金戒指、金耳钉和一个男士板戒。高峰将剩下的金首饰和我平分了。另外一个男士板戒高峰拿走了。我和高峰还一人分了一个金手镯，1000多元现金我和高峰、小丽平分了，我把苹果手机扔到安邑水库，包扔在口腔学校附近的一个垃圾桶内。分的钱我花了。分的金首饰全部藏在我家卧室单人沙发内。小丽没有参与盗窃，但她知道这些东西是偷来的。我们给小丽分赃是因为小丽经常和我跟高峰在一起吸毒，就给她分了一些。给她分了5、6个金戒指还有部分金首饰，有一个男士板戒，剩下的戒指是女士的，给解建利分的戒指大约有50多克，剩下的金首饰我不知道多重。
2015年7月初的一天13时左右，我到黄河大厦附近的一个旅店里找海斌，房间里还有海斌的两个伙计。15时左右，我和海斌的一个伙计，我不知道叫什么名字，出了宾馆往南走了十几米，路中间停着一辆面包车正在卸货，我看到面包车副驾驶座上放着一个棕色的单肩包，我告诉海斌的伙计副驾驶上放了一个包，咱俩把它弄走，海斌的伙计同意后，我就将放在副驾驶座上的包偷走，得手后我们骑摩托车离开了现场。偷的包里有进货单和现金1.5万元左右，钱我们平分了，我分了7000元左右，包被海斌的伙计拿走了。我分的赃款花了。
12、被告人高峰的供述，主要内容：我是来投案自首的。2015年12月初的一天，我到心诚宾馆203房间找解建利时，遇见了老闷，我们三个人在一起吸食完黄皮后，大约在13时多，我和老闷出去寻找作案目标，路过乔家巷一饭摊时，有两个女人在吃饭，老闷发现她们旁边放着一个包，我过去跟饭店老板说要买饼子夹肉以此吸引饭摊老板的注意，老闷趁两个女人低头吃饭之际将这她们放在凳子上的包盗走。得手后我和老闷来到心诚宾馆203解建利房间，我们三个人清点了包内物品，发现包内有一部金色苹果手机，1400元左右现金，很多金色首饰，有戒指、耳钉、手镯、项链吊坠。手镯、戒指、项链吊坠没有包装但是上面有吊牌。具体数量我们没有数，也没有称重。金戒指中有两个男士板戒，其余的为女士戒指，金手镯有两个，金吊坠也是两个。解建利拿走了一部分金首饰，具体拿的什么我不清楚，剩下的金首饰我和老闷分了，我拿走一个男士板戒，一个金手镯，十几个女士戒指，9个耳饰，一个项链吊坠，另一个吊坠老闷拿走了。我分了400元的现金，手机和包老闷拿走了。解建利没有参与盗窃，但参与分赃了，因我们经常在一起吸毒，她给我们提供毒品黄皮。我一共分了130克到140克，我分的首饰投案的时候交回一部分，剩下的有三个女士戒指、一个项链吊坠，一共25克，我以每克120元的价格卖给一个万荣人，一共卖了3000元。我和老闷是经过解建利认识的，我们三个人在一起吸毒的时候，解建利告诉我跟上老闷一起偷来钱快。我们给解建利分了有100克左右的金首饰，具体的克数记不清了，解建利拿走一个男士板戒有20多克，我拿走的那个男士板戒就是20多克，解建利还拿走几个女士戒指，部分耳钉。
13、被告人解建利的供述，主要内容：2015年12月份的一天中午，ＸＸＸ和高峰拿着一个女式包到我开的心诚宾馆203房间，并说他们偷了一个包，他们把包里的东西倒在床上，我看见倒出很多黄金首饰，还有一部手机和现金。他们两个对我说用一些金首饰顶之前在我跟前买的毒品的欠款，我同意了。他们给我分了一个男士板戒、两个女士戒指，还有一些金耳钉、2、3百元的现金，手机ＸＸＸ拿走了。分给我的黄金首饰我到全彩风跟前换成毒品了。换了多少我记不清了，我是分3、4次换的。每次能换1克多黄皮，装在小塑料袋内。全彩风称过黄金，给我说了有多重，但我记不清了。ＸＸＸ和高峰一共欠我4000元毒品钱，用给我分的黄金顶了。高峰和ＸＸＸ给我分的黄金男士板戒重15克多，黄金女士戒指重5克多，5、6个金耳钉重5克多，我的金首饰重量在25克以上。
14、谅解书、收条，证实被告人高峰、解建利的家属积极赔偿被害人损失分别为人民币8000元、10000元，被害人对被告人高峰及解建利已赔偿部分予以谅解的事实。
15、常住人口基本信息，证实被告人ＸＸＸ，男；被告人高峰，男；被告人解建利，女。
二、关于贩卖毒品的犯罪事实
2015年11月至案发时，被告人ＸＸＸ在被告人解建利处购买过3次黄皮，每包黄皮0.1克计200元，每次买2包。被告人高峰在被告人解建利处购买过7、8次黄皮，每包黄皮0.1克计200元，每次买2包。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人ＸＸＸ的供述，主要内容：我从2015年11月份开始在解建利跟前购买毒品，大概购买过十来次，买了1克多，200元买0.1克黄皮。我不欠解建利的毒资。我不知道高峰欠不欠解建利毒资，我只知道高峰也在解建利跟前购买毒品。解建利好像从全彩风跟前买的毒品。解建利在心诚宾馆开的房间，我和高峰就是从那买的毒品。
2016年7月11日的笔录中称：我在解建利处购买了3次左右的毒品，有1克左右黄皮。
2、被告人高峰的供述，主要内容：我和ＸＸＸ在解建利跟前买了十几次毒品大概有几千元的欠款，我俩拿这些首饰顶了欠解建利的毒资。我是从2015年11月份开始到本案案发时，我一共在解建利跟前购买了20多次，花了5000多元，买了5、6克黄皮。解建利的毒品是从全彩风跟前买的。我看见全彩风和一个男的到心诚宾馆给解建利送毒品。我在投案之前已经把毒瘾戒了。
3、被告人解建利的供述，主要内容：ＸＸＸ和高峰在我跟前拿了十来次毒品，每次拿2-4包毒品，每包200元。我卖给他俩的毒品一包是黄皮，一包是辅料，黄皮是0.1克小塑料袋包起来。我卖给他俩的毒品是在全彩风跟前购买的。我在全彩风跟前买下毒品后，我从里面倒出来一些，把剩下的卖给他俩，能把我吸食的毒品从中赚出来。ＸＸＸ和高峰是在2015年11月份开始在我跟前购买的黄皮，是在心诚宾馆我开的房间里卖给他们的。高峰和ＸＸＸ用现金在我跟前也购买过，买了几次我记不清了。ＸＸＸ在我跟前取过3次左右毒品，大约有1克左右，高峰在我跟前7、8次，有3克左右。他俩一直没有给过我钱，他俩2015年12月份偷下黄金首饰后给我分了一部分抵顶了毒资。
本院认为：被告人ＸＸＸ单独或伙同被告人高峰以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，系共同犯罪，二被告人的行为均已构成盗窃罪，且数额巨大，依法均应负刑事责任。被告人ＸＸＸ、高峰、解建利无法说清各自分得的黄金克数，应结合本案其它证据，认定被害人王某某被盗黄金克数为511.33克，经鉴定为131923元；手机价值为3600元，现金1300元，共计136823元。对于被告人ＸＸＸ盗窃余某某皮包的现金数额按有利于被告人的原则认定为15000元。被告人解建利明知分得黄金是盗窃所得赃物，用以购买毒品抵顶毒资，三被告人对于解建利分得黄金首饰的数量供述不一，应本着有利于被告人的原则，认定被告人解建利分得黄金克数为25克，价值6450元，数额较大，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应负刑事责任。被告人解建利明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法亦应负刑事责任。关于解建利贩卖毒品的次数及克数，本案未查获零包毒品，三被告人对于购买毒品的主要情节，如时间、地点、数量、价格、交易方式等不能达到基本吻合，因此，应根据有利于被告人的原则，应认定被告人ＸＸＸ、高峰在被告人解建利处购买毒品约10次。公诉机关指控被告人ＸＸＸ、高峰犯盗窃罪、被告人解建利犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪、贩卖毒品罪的犯罪事实基本清楚，证据基本确实、充分，罪名成立，本院予以确认。
被告人ＸＸＸ因吸毒而盗窃，依法对其酌情从重处罚；认罪态度较好，依法对其酌情从轻处罚。被告人高峰在案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系投案自首，依法从轻处罚。被告人高峰积极配合公安机关抓获同案犯解建利，系立功，依法从轻处罚。被告人高峰家属积极退赔被害人部分损失，取得被害人的谅解，依法对其从轻处罚。被告人解建利的家属积极退赔被害人损失，取得被害人的谅解，并自愿认罪，依法对其从轻处罚。
被告人解建利的辩护人提出辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第三百四十七条、第二十五条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑五年五个月，并处罚金人民币二万元。
被告人高峰犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。
被告人解建利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；总和刑期为一年五个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（已预缴）。
被告人ＸＸＸ、高峰退赔被害人王某某损失49916.36元；被告人ＸＸＸ退赔被害人余某某15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人ＸＸＸ的刑期自2016年1月5日起至2021年6月4日止；被告人高峰的刑期自2016年1月27日起至2019年1月26日止；被告人解建利的刑期自2016年2月18日起至2017年2月17日止。被告人ＸＸＸ、高峰的罚金均自本判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵 萍
审 判 员 王秀丽
人民陪审员 杨 雯
二〇一六年十二月八日
书 记 员 续莎莎