宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁01刑终130号
上诉人（原审被告人）王某某，曾用名杨生柱，男，1975年4月18日出生于宁夏彭阳县，汉族，高中文化，个体司机，户籍所在地宁夏彭阳县，捕前租住宁夏银川市西夏区。2014年9月1日因涉嫌诈骗罪被银川市公安局西夏区分局刑事拘留，同年9月12日因涉嫌侵占罪，银川市公安局西夏区分局撤销该案，并于同日将王某某释放。2015年2月15日经西夏区人民法院决定逮捕，2016年1月25日被依法执行逮捕，现羁押于银川市看守所。
原审自诉人吴某某，男，1963年11月20日出生，汉族，初中文化，系银川市惠华物资有限公司职工，住银川市西夏区。
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院审理的自诉人吴某某诉原审被告人王某某犯侵占罪一案，于2016年3月30日作出（2015）夏刑初字第26号刑事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审自诉人吴某某，讯问上诉人王某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，自诉人吴某某系银川惠华物资有限公司职工，其个人有一辆货车，银川惠华物资有限公司平时运送货物都优先使用吴某某的货车运送。为此吴某某通过在银川市西夏区西花园、同心路一带张贴招聘司机广告认识了被告人王某某，被告人王某某持以杨某某名义伪造的道路货物运输驾驶员资格证及驾驶证到吴某某处应聘，后吴某某雇佣王某某作为其货车司机负责替其给银川惠华物资有限公司运送货物，每次王某某在运送货物时银川惠华物资有限公司都事先要通知吴某某，吴某某再通知王某某到公司送货，惠华公司每次均派一名职工押车负责验货、结算等事宜。2014年8月10日，王某某接到吴某某通知到银川惠华物资有限公司运送钢材，将钢材从银川市燕宝钢材市场运往青铜峡工地，当天银川惠华物资有限公司押车业务员因家中有事并未押运该批货物，王某某便在运送钢材过程中将运送的螺纹钢16三级11件、25三级4件、20三级4件，总计47.77吨的钢材变卖，将变卖的钢材款占为己有。经物价鉴定中心鉴定涉案钢材总价值为170524.62元。2014年10月16日，自诉人吴某某将钢材款170538.9元赔偿给了银川市惠华物资有限公司。
另查明，案发后被告人王某某在本院的督促下给自诉人吴某某退赔78000元。
上述事实，有经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1．户籍信息，证实被告人王某某已达刑事责任年龄。
2.报案材料、受理案件登记表、撤销案件决定书，证实2014年8月10日王某某在给银川惠华物资有限公司运送钢材过程中失去联系，银川惠华物资有限公司遂报案。2014年8月11日银川市公安局西夏区分局对该案立案侦查，后因该案涉嫌侵占罪撤销此案的事实。
3.抓获经过，证实被告人王某某在银川市火车站被公安民警抓获。
4.出库单、入库单、发票、西夏区价格认证中心价格鉴定意见书，证实银川市惠华物资有限公司2014年8月10日出库钢材价值170524.62元。
5.杨某某机动车驾驶证、道路货物运输驾驶员资格证，证实王某某持虚假的证件应聘的事实。
6.手机短信截图，证实被告人王某某将运送的货物变卖以后编造虚假信息欺骗受害人的事实。
7.证人叶某某证言，证实他是银川惠华物资有限公司职工，他和吴某某是同事。吴某某自己有一辆货车，他儿子叶鹏鹏也有一辆货车，为了照顾单位职工，公司只要有活都会优先安排吴某某和叶鹏鹏的货车送货。2014年5月4日，吴某某雇佣王某某作为自己的司机给单位送货，王某某的工资是吴某某发，跟公司没有关系。2014年8月10日正好周末，公司押运员刘江因为家里装修没有去押运，王某某一个人往青铜峡送钢材，各种钢材总价值共计18万元，在运输途中王某某失去联系，还编造虚假的短信欺骗公司，公司便报案了。
9.被害人吴某某陈述，证实他是银川惠华物资有限公司的职工，他在惠华公司负责装货、卸货，惠华公司的货平时都有他的车和叶某某的车负责运送，2014年5月份他想雇一个司机负责开他的货车给惠华公司送货，便在西花园、同心路一带张贴了布告栏，5月4日王某某以杨生柱的名义拿着杨某某的驾驶证、营运证的复印件来应聘，他没有进一步核实杨生柱的身份，也没有跟杨某某签合同，口头约定一个月工资5500元，工资由他支付，跟公司没有关系。公司每次派活都是先跟他联系，然后他联系司机王某某，送货的时候每次都有压货人员，只有2014年8月10日那天刘某某有事没有去压货，后来就出了事。另其当庭陈述王某某在案发后陆续退赔其损失共计78000元。
10.被告人王某某供述，证实2014年5月2日、3日，他看到惠华公司贴的招聘大车司机的广告，便去应聘，被一个姓吴的老板录用了，他只是吴老板私人雇佣的人员，工资是吴老板发，跟惠华公司没有关系。他主要的工作就是开着吴老板的货车送钢材到买主那里，他一直都开吴老板的东风六桥货车拉货，2014年8月初的一天，吴老板的女儿给他打电话，让他开车到青铜峡马长滩送货，当天装了螺纹钢19件47.46吨，市场价值142400元。这次送货是公司提前联系好的，没有去押运员，当时公司给了他一张货物送达接收单的签字接受条，让他一个人去，他开车出了钢材市场就联系了一个收钢材的老板，将该批钢材变卖了，共计卖了115000元现金。这115000元他都用来还债了，还在黄河二手车市场买了一辆黑色英伦三厢轿车，剩下的钱零零碎碎的都花了。
11.收款收据，证实吴某某将钢材款170538.9元交到了银川惠华物资有限公司。
原判认为，被告人王某某以非法占有为目的，将代为保管的他人钢材秘密出卖，其出卖的涉案钢材价值170524.62元，数额巨大，事后又拒不退还，其行为已构成侵占罪。自诉人吴某某指控被告人王某某犯侵占罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持。本案涉案钢材经价格认证中心鉴定总价格为170524.62元，故自诉人指控被告人王某某的犯罪金额170538.9元，不予支持。被告人王某某当庭自愿认罪，其在案发后能够部分退赔被害人经济损失78000元，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决：一、被告人王某某犯侵占罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；二、责令被告人王某某退赔自诉人吴某某经济损失共计170524.62元，其中已退赔78000元，下剩92524.62元自本判决生效后十日内退赔。
上诉人王某某的上诉理由是，其具有认罪、部分退赔被害人经济损失的从轻情节，一审判决对其量刑过重。
原审自诉人吴某某的意见是，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同。
本院认为，上诉人王某某以非法占有为目的，将代为保管的他人钢材秘密出卖，其出卖的涉案钢材价值170524.62元，数额较大，事后又拒不退还，其行为已构成侵占罪。依法对其应处二年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人王某某当庭自愿认罪，在案发后能够部分退赔被害人经济损失78000元，可酌情从轻处罚。
关于上诉人王某某提出的其具有认罪、部分退赔被害人经济损失的从轻情节，一审判决对其量刑过重的上诉理由，经查，虽然一审判决对其具有认罪、部分退赔情节均予以认定，但因认定数额巨大不当，导致量刑畸重。故该上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2015）夏刑初字第26号刑事判决的第二项，即责令被告人王某某退赔自诉人吴某某经济损失共计170524.62元，其中已退赔78000元，下剩92524.62元自判决生效后十日内退赔。
二、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2015）夏刑初字第26号刑事判决的第一项，即被告人王某某犯侵占罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。
三、上诉人（原审被告人）王某某侵占罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其自2014年9月1日被拘留至2014年9月12日被释放，羁押共计12天应予以折抵刑期。即自2016年1月25日起至2016年7月12日止。罚金自本判决生效后一个月内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 何文波
审 判 员 黄 琼
代理审判员 梅佩佩
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 景 雯
附：本案的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上有期徒刑，并处罚金。
将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。
本条罪，告诉的才处理。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。