吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉02民终316号
上诉人（原审被告）：吉林金岩建筑安装工程有限公司,住所地吉林省吉林市。
法定代表人：王兰荣，董事长。
委托诉讼代理人：许静，吉林恒正达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孝感市澴西建筑劳务有限公司，住所地湖北省孝感市。
法定代表人：池圣新，董事长。
委托诉讼代理人:金钰，吉林证剑律师事务所律师。
原审被告：吉林省瑞嘉房地产开发有限公司，住所地吉林省吉林市。
法定代表人：张卓，总经理。
委托诉讼代理人：张志华，吉林保民律师事务所律师。
上诉人吉林金岩建筑安装工程有限公司（以下简称金岩公司）因与被上诉人孝感市澴西建筑劳务有限公司（以下简称澴西公司）、原审被告吉林省瑞嘉房地产开发有限公司（以下简称瑞嘉公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林市船营区人民法院（2015）船民一初字第2017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金岩公司的委托诉讼代理人许静、被上诉人澴西公司的委托诉讼代理人金钰、原审被告瑞嘉公司的委托诉讼代理人张志华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金岩公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回金岩公司一审诉讼请求。事实和理由：根据金岩公司与澴西公司合同约定，金岩公司现未满足剩余20%工程款的付款时间和条件要求，其诉讼请求没有事实依据。澴西公司未全部施工完毕，尚有收尾工程未全部完工，金岩公司已按约定支付了80%以上工程款，已超额支付。此外，本案的真正原告是杨东来和张帅，不是澴西公司。此外，案外人魏忠礼系涉案部分工程的实际施工人，故应追加魏忠礼为本案第三人参加诉讼。综上，请求二审法院依法支持金岩公司的上诉请求。
澴西公司辩称，一审判决正确，应予维持。双方就最后付款方式没有达成一致，现工程已经竣工并交付使用，故按照法律规定，我公司有权要求金岩公司支付剩余工程款。关于是否追加第三人问题，应由人民法院决定。
瑞嘉公司辩称，同意金岩公司的上诉请求。澴西公司所施工的涉案工程至今仍未完工，依照约定尚不具备支付工程尾款的条件。
澴西公司向一审法院起诉请求：金岩公司给付工程款2836779元，瑞嘉公司在欠付金岩公司工程款范围内承担给付责任。
一审法院认定事实：2014年9月5日，瑞嘉公司（发包人）与金岩公司（承包人）签订建设工程施工合同，载明：双方就新生街3号棚改项目地块二工程施工及有关事项协商一致，共同达成如下协议：工程名称：新生街3号棚改项目地块二（1-7号楼、地下车库）；工程地点：规划路以东、黄旗屯街以西；工程立项批准文号：（2014）城开字031号；资金来源：自筹；工程内容：图纸范围内施工；工程承包范围：土建、水暖、电气。合同工期：计划开工日期2014年9月5日，计划竣工日期2015年12月31日，工期总日历天数482天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。质量标准：工程质量符合国家现行房屋建筑工程施工质量验收统一标准。签约合同价为204387186元。合同价格形式为固定总价格。承包人项目经理为张昱。该合同于2015年1月20日备案。
瑞嘉公司（发包方、甲方）与金岩公司（承包方、乙方）签订合同编号为建安JL2013-003-2的《吉林市新生街3号改造项目建筑工程施工承包合同补充协议书》，载明：本工程采取公开招标的方式，经过招投标程序，确定乙方为中标单位，并与乙方签订施工合同（指政府备案黄皮合同）。为进一步明确责任，保障甲乙双方的利益，保证工程顺利进行，经甲乙双方友好协商，在甲乙双方自愿以及完全清楚，理解本承包合同补充协议书的基础上，按照《中华人民共和国合同法》及吉林市有关规定，根据本工程的具体情况，签订本承包合同补充协议书。若施工总承包合同与本承包合同补充协议书有不相符的地方，以本承包合同补充协议书为准。主要内容：工程名称：2号、5号、7号楼；承包合同补充协议书：吉林新生街3号改造项目建筑工程施工承包合同补充协议书（对已签订合同的补充及修改）；工期：计划开竣工时间2013年6月25日至2014年9月25日，日历天数456天；工程内容：包括：土建、水、暖、电施工、安装及装饰工程（具体依据设计文件及甲方验楼要求为准）；总建筑面积为58173.25平方米；工程款支付：工程款分四期支付：第一期按工程形象进度支付：自开工至2014年1月30日主体工程施工进度达到双方约定标准并经甲方项目部及现场监理部验收合格后，按照已完工程量扣除施工用水电费、违约金、工程罚款等后余款支付，支付日期为2014年1月30日前；第二期工程款支付：主体工程（含砌筑工程）全部完成，经质监站、现场监理部、甲方工程部共同验收合格后按照全部已完工程量扣除甲方代购材料款后余额80%的工程款减掉第一期拨付的工程款并扣除本期间发生的施工用水电费、违约金、工程罚款等后余额支付；第三期工程款支付：室内外装饰工程及水电工程全部完成，乙方人员、机械、剩余材料等全部退出施工现场并对现场清理，备案资料整理齐全，经现场监理部、甲方工程部共同验收合格后按照全部已完工程量扣除甲方代购材料款后余额80%的工程款减掉第一期、第二期拨付的工程款并扣除本期间发生的施工水电费、违约金、工程罚款等后余额支付。乙方由市安全监督站申请返还的安全措施费作为此次拨款的组成部分；第四期按照最终的工程结算支付；工程竣工并备案，甲乙双方的工程结算工作完毕后，甲方预留工程总结算值的5%作为工程质量保证金，剩余款项扣除甲方代购材料费、甲方代缴费用、本期间发生的施工用水电费、违约金、工程罚款等后余额15日内支付乙方。
2013年11月20日，金岩公司（工程承包人）与澴西公司（劳务分包人）签订建设工程劳务分包合同，载明：劳务分包工作对象及提供劳务内容：工程名称：吉林江城帝景项目5号楼、7号楼及地下室，工程地点：吉林市吉林西站附近；分包形式：采用包人工、包辅材、包小型工器具、包管理、包配合、包安全、包工期、包质量、包文明施工、包交工验收、包保修、包风险的一揽子承包方式。分包范围：分包范围为本工程“总包合同”的土建部分。设计变更、图纸会审纪要、技术核定单、技术交底等范围内的所有土建建筑工程和为完成土建建筑工程而需进行的辅助工作及配合其他分包单位的土建配合工作，包括但不限于以下内容：1.基础工程：机械开挖后预留的人工土方清理、基坑排水、基坑围护、地基夯实基础垫层、基础及地下室砼、模板、钢筋工程、地下室外墙保温围护、防水保护层、基础砖模、土方回填（机械回填，人工配合）等工作。2.主体工程：全部结构的模板支撑、钢筋加工安装、砼浇筑、砌体工程、拉结筋植筋（含植筋胶）、门窗过梁制作安装等全部工作及所需安全、技术措施的实施等工作；3.屋面工程：除柔性防水层以外的找平、找坡、保温、保护层等全部工作。出屋面的外墙造型合和设施的抹灰等全部做法，防水卷材止水檐留置。4.厨房、卫生间的烟道孔洞预留、烟道安装工作、风道、水电管井的砌筑、井内壁抹灰、管道安装完成后的各层楼板封闭（包括强电井的防火隔离封堵）等工作；5.门窗工程：按要求制作留置各种门窗固定预埋件、预埋木砖等，砼门槛设置人工费及门窗安装控制线的施放等工作。窗台板安装工作。分户门、防火门塞缝做法按总包合同要求进行施工；6.楼地面工程：水泥砂浆楼地面、商铺卫生间和塔楼地面砖镶贴、水泥砂浆楼梯踏步台阶、室外散水、台阶、坡道的基础及面层施工、蹲便式厕所蹲台的砌筑、回填、垫层施工，因主体施工造成的楼地面基层超高、硬结砼块、其他杂物的剔凿找平等工作。图示楼地面做法内全部工作内容，包括但不限于素土挖填夯实、各种垫层、基层、面层的施工，不包括柔性防水层施工；7.抹灰工程：内墙抹灰、外墙抹灰、商铺卫生间和塔楼内墙面砖镶贴等工作；8.铁艺栏杆扶手工程的需浇筑在砼内或砌筑在墙内的预埋软件的安装工作，由分包人完成。单价不另调整；9.电梯工程：护梯盒孔洞预留、机房间各种孔洞预留，预埋件制作、安装等工作；10.有防水要求的房间要求在墙体下设置200mm高砼；11.伸缩缝处全部做法内工作内容；12.承包人要求分包人留置的预留孔洞、预埋件（管）分包人必须按要求的部位、标高、尺寸、数量留置。包括但不限于空调管预留洞、空调管预埋管、屋面外排水系统的预留洞及水落斗安装等；13.各专业留置的穿墙的孔洞、管洞、预留洞等的封堵、补抹工作（不含抹灰后凿的洞口）；14.钢筋电渣压力焊接头、绑扎接头、搭接焊接头全部人工、材料费用已包含在分包价格内；15.外墙脚手架主体施工阶段采用简易双排扣件式钢管脚手架（需符合安监站要求）。脚手架管、碗扣架管、扣件等器具退库前清理、维修、上油、调直、缺失的螺丝螺母等费用由分包人承担。不含外墙吊篮费用；16.分包人负责吊车工、信号工、放线工、升降机司机、机械工、二级箱以外维护电工开支费用，文明施工、安全防护措施、生产生活临时设施搭建、施工临时道路铺设、防护设施搭建费用，现场计时工、临时用工费用，现场生活区合办公室的卫生打扫费用（由承包人项目部指派专人，分包人承担卫生打扫费每月800元），现场材料装卸、材料码放、归库、出库、材料倒运、材料保管的临时用工费用，已包含在分包价格内；17.吊车、升降机以外的所用小型工机具、仪器、模具及配件、各工序、工种工具性配件、辅材等，包括但不限于“三线一钉”、支模镰刀卡具、山形卡具及螺帽、对拉螺栓合塑料套管、砼顶棍、钢筋垫块、马蹬、蓄水箱等，其租赁、购买、运输、安装、维护、保管费用已包含在分包价格内，不另调整；升降机安全防护门、工人住宿用床的制作费用（用料由甲方提供）已包含早分包价格内，不另调整；18.天棚模板、木方由承包人一次性投入三层用量，墙柱模板、木方一次性投入一层用量，分包人负责周转至主体封闭。如因模板质量问题造成损耗，可适当补充。如因使用不当合管理不善造成损失由分包人负责；具体执行过程中，由承包人合分包人共同确认模板木方使用量，限额量以此为准；19.承包人负责将电源引致二级箱，二级箱以外的全部管、线、箱、零配件及人工维护费用由分包人承担，分包单价不另调整；20.承包人负责将水源引致搅拌机及施工各楼层，蓄水池搭建、临时蓄水箱安装、楼层内临时水管购买等费用由分包人承担，分包价格不另调整；21.承包人提供的机械设备、周转材料的维修、维护工作，如跳板盘头、配合吊车合升降机日常检查、紧固螺丝、齿轮加油等工作，由分包人完成，单价不另调整；22.商品砼泵车的支泵、挪泵、接管、管道口预留及封堵等工作，由分包人完成，单价不另调整；23.分包人配合承包人资料员的材料化验取样工作，如砼、砂浆试块制作，钢筋、砂等材料取样工作此费用已包含在分包价格内，不另调整；24.分包人施工人员的保险费、体检费、暂住费等由分包人承担，分包价格不另调整；25.措施项目费、赶工费、节假日施工增加费、冬雨季施工费、场外租地及交通费、施工场地和临建场地清理、管理费、利润、不可预见费、风险费、税费已包含在分包价格内，不另调整；26.现场材料倒运、土方回填、场地平整等工作，为节省用工量采用机械方式进行操作所发生的机械费，由分包人承担；27.分包人负责由承包人发包的其他分包单位及发包人指定分包单位的施工配合工作；28.承包人有权将分包人承包范围内的一项或几项另行委托其他分包单位施工，按与其他分包单位签订的合同价格在分包人工程款中扣除；29.塔吊、升降机基础的钢筋、砼、模板、预埋件安装、土方回填等施工由分包人完成；30.楼内所有设备基础（不包含二次设计）施工内容包含在本合同分包价格内；31.施工、生活等临时设施搭建零工由各区土建水电分包单位平均分摊；32.分包人负责扫地出门，其他未尽事宜双方协商解决；负责清理本专业产生的污染，垃圾、杂物等；33.分包人负责的现场垃圾清运、质量问题维修维护、与其他分包单位的施工配合、承包人委派的零工等一切现场用工均为分包人施工内容，其费用已包含在分包价格内；34.《总包合同》约定的全部土建工程、配合工作、质量要求、技术要求、工期要求、安全文明施工要求、工程验收、现场管理、措施项目、违约责任等等全部工程内容；35.工程竣工后（已开始交钥匙时间为准）分包人施工的土建工程，由分包人负责保修二年；36.不在分包范围的劳务工作内容为：水电安装、土建部分的桩基础、机械土方开挖、地下室防水、屋面防水、门窗安装、雨水管安装、室内楼梯栏杆、外墙保温系统工程、地ＸＸ面工程、天棚刮膏、刮大白及涂料工程。工期：地下部分主体结构：要求两个月内完成。地上主体结构：要求每月完成十层。各工期节点完成时间要符合总包合同要求，并严格执行项目部制定的工期进度计划。劳务分包人根据施工组织设计总进度计划的要求，每月底25日前提交下月施工计划，由阶段工期要求的提交阶段施工计划，必要时按工程承包人要求提交旬、周施工计划，以及与完成上述阶段、时段施工计划相应的劳动力安排计划。工程承包人根据工程总体施工进度对分包人的施工计划进行审核和调整，审核批准后由分包人科学安排。严格实施，投入足够的人力、物力，保证工期。无正当理由，分包人不得擅自停工，否则停工损失由分包人负责。因分包人原因造成主体施工无法连续进行或工期延误，承包人有权要求分包人支付工期违约金500-5000元／天／次。给承包人或其他分包单位施工计划延误而造成损失的，还要追究责任和扣除损失费用。结算和付款：1.分包价款：建筑面积以图示建筑面积为准。5号楼、7号楼建筑面积：30967㎡，分包单价：310元／㎡。5号楼、7号楼地下夹层建筑面积单层建筑面积的一半计算：495㎡，分包单价：310元／㎡。.地下室建筑面积4944.2㎡，分包单价：420元／㎡。分包总价：11829784元。说明：建筑面积按图示建筑面积结算。2.付款程序：分包人在付款节点按已完工程情况向公司经营部提交工程量验工单；公司经营部按验工单工程量及合同约定价格及付款比例确定验工金额；经营部将验工金额报财务部会计立账；财务部将账目上报总经理，总经理批复拨付工程款项。3.付款方式：（1）2013年末停工后支付完成工程量的30%；（2）2014年1月24日支付完成工程量的30%；（3）以后的付款方式与总包含合同的付款方式同步，待与建设单位商定后已补充协议形式约定；（4）分包人如有违反合同其他条款约定的现象，承包人有权拒绝支付工程款或降低付款比例；（5）分包人具备一定资金垫付能力，当承包人财务资金不能满足上述付款约定时，分包人自行垫付施工人员工资；（6）强制条文：为保证农民工合法权益，分包人为所属施工人员发放工资前，应向项目部提交工资表，表中显示班组、人员姓名、身份证号码、作业天数、日工资、应付工资、实领工资等项目。工资表经项目部财务人员与安全员共同核对后，与分包人一同向工人发放工资，领用人进行签字、手印确认，确认后的工资表原件由项目部财务人员存档。每次为施工人员发放工资必须按此程序执行，发现有将工程款给付班组长而未直接发放给工人或工资表人员身份不属实、工资额不属实的现象，承包人有权拒绝支付工程款或直接向施工人员发放工资，从分包人工程款中扣除。违约责任：劳务分包人因自身原因延期交工的，每延误一日，应向工程承包人支付5000元的违约金；劳务分包人施工质量不符合本合同约定的质量标准，劳务分包人应向工程承包人支付合同造价1‰的违约金。劳务分包人不履行或不按约定履行合同的其他义务时，按合同约定向工程承包人支付违约金，劳务分包人尚应赔偿因其违约给工程承包人造成的经济损失，延误的劳务分包人工作时间不予顺延。劳务分包人不按合同约定给付施工人员工资，为合同违约约定，分包人或分包人的任何施工人员上访、起诉、告状、抗议峰行为，承包人有权采取下列方法之一进行处理：（1）分包人向承包人支付合同造价3‰的违约金；（2）承包人直接支付分包人施工人员工资，并解除本合同。剩余工程款为分包人向承包人支付的违约金。
2015年8月1日，澴西公司出具变更授权委托书，载明：在委托人与金岩公司签署的关于“吉林江城帝景项目5号楼、7号楼及地下室工程《建设工程施工劳务分包合同》的履行中，委托人现将原受托人即本单位人员周剑泽变更为受托人杨春来，作为委托人的项目负责人。
2015年12月4日，金岩公司与澴西公司共同出具《工程结算单》，载明：工程名称：新生街3号改造项目5号楼、7号楼土建劳务分包；承包内容：土建施工劳务分包；结算总价：10954854元；合同单价：地上部分310元/㎡，地下部分420元/㎡；已付工程款：8993005元；质保金：574110元；应付工程款：1387740元。
一审法院认为，2013年7月，瑞嘉公司将新生街3号棚改项目地块二（1#、2#、3#、5#、6#、7#楼，地下车库）工程发包给金岩公司，金岩公司具有相应的资质条件，双方签订的建设工程施工合同合法有效。2013年11月12日，金岩公司将该项目的5#、7#楼及地下室工程的劳务部分分包给澴西公司，澴西公司具备相应的劳务分包工程资质，双方签订的建设工程施工劳务分包合同合法有效。2015年12月4日，澴西公司与金岩公司对新生街3#改造项目5#、7#楼土建劳务分包工程进行了工程结算，确认最终工程价款为10954854元，已支付8993005元，扣除质保金574110元，尚欠工程款1387740元。根据该结算情况，金岩公司应向澴西公司支付工程款1387740元。关于金岩公司抗辩未到最终结算工程款的时间结点，澴西公司已经施工完毕且金岩公司与其于2015年12月4日进行最终结算，且现在工程已经实际交付使用，故金岩公司应按照最终结算确定数额给付澴西公司剩余工程款。关于金岩公司对澴西公司起诉行为及公章提出异议，要求对澴西公司起诉时的公章进行鉴定，经本院核实澴西公司法定代表人池圣新及澴西公司吉林市负责人周伦文均认可杨春来的实际施工行为和起诉的事实，故对金岩公司提出的鉴定申请不予支持。关于金岩公司提出因澴西公司拖欠魏忠礼工程款要求追加魏忠礼的请求，一审法院认为与本案无联性，且不属于同一法律关系，故一审法院不予准许。关于质保金的问题。2015年12月4日，澴西公司与金岩公司进行工程结算，确认质保金574110元，澴西公司可按合同约定待质保期满后另行解决。关于澴西公司要求瑞嘉公司承担给付责任的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释》第二十六条规定，发包人只在欠付工程款范围内承担责任，庭审中，瑞嘉公司和金岩公司双方均认可针对新生街3号棚改项目工程双方未结算完毕，故瑞嘉公司在欠付金岩公司工程款范围内对澴西公司承担给付责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、金岩公司于判决生效后七日内给付澴西公司工程款1387740元；二、瑞嘉公司对上述第一项在欠付金岩公司工程款范围内承担给付责任；三、驳回澴西公司的其他诉讼请求。诉讼费34494元（其中案件受理费29494元和保全费5000元，澴西公司已交纳），由澴西公司负担12205元，金岩公司负担22289元，于判决生效七日内向一审法院交纳。
二审期间，双方当事人均未提交证据。一审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，澴西公司与金岩公司就本案所涉工程已于2015年12月4日进行了最终结算，该工程现已实际交付使用，故金岩公司应按照双方最终结算确定数额在扣除质保金574110元后给付澴西公司剩余工程款1387740元。金岩公司虽上诉主张澴西公司并未实际施工完毕，但并没有提供相关证据予以证明，故对其该项上诉主张本院不予支持。关于澴西公司主体身份问题，原审法院依职权对此进行调查并确定澴西公司具有起诉主体资格并无不当。关于应否追加案外人魏忠礼为第三人参加本案诉讼问题。因魏忠礼与金岩公司之间并不存在合同关系，故其与本案并无关联，原审法院就此未予追加并无不当，本院予以维持。
综上所述，金岩公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17290元，由上诉人吉林金岩建筑安装工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘任成
审 判 员 潘军宁
代理审判员 张 利 宏
二〇一七年三月三十一日
代理书记员 姜 超
（此件共13页，印15份）
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