福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖民初字第2472号
原告（被告）刘海，男，1973年9月3日出生，汉族，住四川省射洪县。
委托代理人黄龙水，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。
被告（原告）厦门蓉利达物流有限公司，住所地福建省厦门市湖里区海天路9号1505A单元，组织机构代码56840996-8。
法定代表人邱平涛。
委托代理人黄禄粦，福建华忠盛律师事务所律师。
原告刘海与被告厦门蓉利达物流有限公司（以下简称蓉利达公司）劳动争议一案，本院于2014年5月19日立案受理后，蓉利达公司因不服同一仲裁裁决亦向本院提起诉讼，本院依法合并审理，并由审判员邓剑斌适用简易程序公开开庭进行了审理。刘海的委托代理人黄龙水以及被告蓉利达公司的委托代理人黄禄粦到庭参加诉讼。期间，双方申请庭外调解期限两个月，经本院主持调解，双方未达成调解协议。本案现已审理终结。
刘海诉称，刘海于2012年11月3日入职蓉利达公司担任驾驶员工作，月工资为4500元，双方未签订劳动合同。蓉利达公司以现金方式向刘海发放工资，并出具工资表经刘海签字确认。2014年1月30日，蓉利达公司电话通知刘海要解除双方劳动关系。工作期间，刘海每天八点半打卡上班，经常加班至夜里一、两点，甚至通宵工作，而且每个周末都需要加班，除了春节放假两天以外，每个法定节假日也都需要加班。蓉利达公司不与刘海签订劳动合同、未依法为刘海缴纳社会保险费的行为已经严重违反了相关法律规定，且严重损害了刘海的合法权益，其应当承担相应的法律责任。故刘海提起诉讼，请求判令：一、刘海与蓉利达公司的劳动关系于2014年2月11日解除；二、蓉利达公司支付刘海2012年11月3日至2014年2月11日期间未签订劳动合同的二倍工资差额49500元；三、蓉利达公司支付刘海赔偿金13500元；四、蓉利达公司为刘海缴纳2012年11月3日至2014年2月11日期间的社会保险费；五、蓉利达公司支付刘海2014年2月1号至2014年2月11日期间的工资2275.86元；六、蓉利达公司支付刘海5天年假的工资3103.45元；七、蓉利达公司支付刘海平时加班工资46862.07元，周末加班工资74482.76元，法定节假日加班工资7448.28元；八、蓉利达公司为刘海办理退工手续。庭审过程中，刘海撤回了第八项诉讼请求，并将第七项诉讼请求变更为蓉利达公司支付刘海平时加班工资30956.9元，周末加班工资79603.45元，法定节假日加班工资1241.38元，合计加班费120501.73元。
蓉利达公司辩称，双方劳动关系于2014年1月31日解除。蓉利达公司不存在让刘海加班的情况。刘海实行的是不定时工作制，而且即便加班，蓉利达公司也已经支付了加班费。刘海的月工资为3000元。蓉利达公司没有为刘海缴纳社会保险费，但是这不属于法院的民事案件的审理范围。其他答辩意见与蓉利达公司的起诉意见一致。
蓉利达公司诉称，蓉利达公司于2014年1月31日已经与刘海解除了劳动关系并给予了相应补偿，所以蓉利达公司无需再承担任何补偿与赔偿责任。因蓉利达公司的运货车辆均为其他单位或个人所有，是挂靠在蓉利达公司名下，因货车所有人要求收回货车，蓉利达公司不再需要这么多驾驶员，所以经由口头告知刘海后，决定与刘海解除劳动关系，并书面通知刘海，刘海同意解除劳动关系。双方口头协商一致，现刘海反悔，所以蓉利达公司无需承担任何赔偿责任。厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会就本案刘海的相关请求认定存在错误。1、裁决蓉利达公司为刘海办理解除劳动关系相关手续不成立。蓉利达公司在2014年1月底就已经与刘海解除劳动关系，故不需要再次办理相关手续。2、裁决蓉利达公司支付社会保险费不成立。刘海在进入蓉利达公司上班时，双方约定将缴纳社会保险费的款项直接用现金支付给刘海，不需要为其缴纳社会保险费。3、裁决蓉利达公司支付刘海二倍工资不成立，缺乏法律依据。4、裁决蓉利达公司支付刘海休假期间的工资有误，刘海在蓉利达公司上班期间有请假休息，蓉利达公司在没有扣除基本工资的前提下将请假和年休假调换，同时也告知了刘海。庭审过程中，蓉利达公司变更陈述称，双方劳动关系解除的原因是刘海于2014年1月31日向蓉利达公司提出解除双方劳动关系。综上，蓉利达公司请求判令蓉利达公司无须支付刘海2014年2月份工资2275.86元、年休假工资413.79元、未签订劳动合同的二倍工资差额24820元、赔偿金8760元以及为刘海缴纳社会保险费。
刘海辩称，刘海在蓉利达公司上班至2014年2月11日。刘海驾驶的车辆是蓉利达公司的车辆，车辆的权属应该由蓉利达公司来证明。即使蓉利达公司将车辆出售，这也不属于法定解除劳动关系的事由，蓉利达公司应该支付刘海赔偿金。蓉利达公司未依法为刘海缴纳社会保险费，应依法补缴。劳动合同法也明确规定了二倍工资差额的法律依据。刘海请假都有向蓉利达公司提交请假单。刘海每个月都是休息两天。
经审理查明，刘海与蓉利达公司于2012年11月3日建立劳动关系，在蓉利达公司处担任司机。2013年11月30日，蓉利达公司出具一份《入职证明》，内容为：“兹证明刘海，身份证码510922197309030195，于2012年11月3日正式录用为我（厦门蓉利达物流有限公司）员工，担任公司短途司机职务。”2013年12月2日，蓉利达公司出具一份《收入证明》，内容为：“兹证明刘海，身份证号码510922197309030195，是我（厦门蓉利达物流有限公司）员工，担任短途司机职务，从2012年11月3日入职至今为止，一年零一个月以来总收入约为58500元人民币，平均每月工资在4500元左右。”2014年2月14日，刘海向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求确认刘海与蓉利达公司的劳动关系自2014年2月11日解除，并要求蓉利达公司支付未签订劳动合同的二倍工资49500元、赔偿金13500元、2014年2月1日至2014年2月11日期间的工资2275.86元、年休假工资3103.45元、加班费128793.11元以及为刘海缴纳2012年11月3日至2014年2月11日期间的社会保险费和为刘海办理退工手续。2014年4月18日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案（2014）427号裁决书，裁决刘海与蓉利达公司于2014年2月11日解除劳动关系；蓉利达公司自裁决生效之日起十日内为刘海办理社会保险登记并缴纳社会保险费，自裁决生效之日起七日内支付刘海2014年2月的工资2275.86元、年休假工资413.79元、未签订劳动合同的二倍工资差额24820元、赔偿金8760元，自裁决生效之日起十五日内为刘海办理解除劳动关系相关手续；驳回了刘海关于加班费的申请请求。刘海与蓉利达公司均不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
另查明，刘海于2013年5月24日向蓉利达公司出具一张借条，内容为：“今借人民币2000元（贰仟元正）。”刘海另向蓉利达公司出具一张借条，未载明时间，内容为：“今预支工资2000元。”蓉利达公司向本院提交一组刘海的工资条和现金支出凭证，其中，2013年4月的工资为5940元，2013年5月的工资为3810元，在2013年5月的工资条上有书写记载4、5月工资合计9750元，扣除预付7000元，付2750元；另，2013年12月30日的现金支出凭证上记载刘海11月工资3300元减去借款2000元，实际支付1300元。刘海主张前述借款4000元已包含在上述9000元扣款中抵扣。蓉利达公司主张2013年5月24日的借款2000元已抵扣，未载明时间的借条上的2000元并未抵扣，要求在本案刘海主张的款项中抵扣，7000元的扣款抵扣的是其他借款。
庭审中，刘海主张其每天早上8：30上班，工作时间按照出车需要确定，并不固定，如果没有出车就在候车厅等候，出车有时会开通宵，会有两个司机轮换，第二天可以推迟一、两个小时上班等等。蓉利达公司主张刘海每天早上到公司报到，如果没有出车任务可以回去休息，有出车任务才会通知其来上班，一般出车来回只有三、四个小时，蓉利达公司有给予刘海足够的休息时间等等。
以上事实，有以下证据：1、厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会厦集劳仲案（2014）427号裁决书及法律文书送达证明，2、《入职证明》，3、《收入证明》，4、工资条，5、现金支出凭证，6、借条；以及双方当事人的陈述及庭审笔录为证。
本院认为，刘海与蓉利达公司于2012年11月3日建立劳动关系，蓉利达公司作为用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，在员工入职和离职时办理入职和离职手续。蓉利达公司未提交证据证明刘海的离职时间，应承担举证不能的不利后果。故刘海主张双方的劳动关系于2014年2月11日解除，本院予以采信。
关于加班费问题。虽然蓉利达公司就刘海的岗位实行不定时工作制未经劳动行政主管部门批准，但是蓉利达公司作为经营运输业务的企业，其从事运输工作的司机岗位确可实行不定时工作制。刘海的工作岗位为司机，根据双方的陈述，刘海的工作时间根据出车任务确定，每次出车的时间并不固定。因此，蓉利达公司关于刘海实行的是不定时工作制的主张，本院予以采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘海实行的是不定时工作制，其未能举证证明其存在法定休假日加班的事实，且其主张的加班费亦前后不一。因此，本院对于刘海主张的加班事实，不予采信。刘海主张蓉利达公司支付加班费120501.73元，本院不予支持。
关于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。蓉利达公司未与刘海签订劳动合同，故其应当向刘海支付2012年12月3日至2013年11月2日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。蓉利达公司主张刘海的月工资为3000元，虽然其提交一组刘海的工资条和现金支出凭证，但其提交的工资条并不完整，且现金支出凭证上的工资发放记录记载混乱；而根据蓉利达公司出具的《收入证明》，刘海自2012年11月3日入职蓉利达公司以来，一年零一个月的总收入约为58500元，平均月工资为4500元。因此，刘海主张其月工资为4500元，本院予以采信；刘海关于蓉利达公司按照月工资4500元的标准支付未签订劳动合同的二倍工资差额49500元的主张，本院予以支持。
关于2014年2月1日至2014年2月11日期间的工资问题。根据前述分析认定，双方劳动关系于2014年2月11日解除。蓉利达公司关于双方的劳动关系于2014年1月31日解除故无需支付2014年2月1日至2014年2月11日期间的工资的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。因此，蓉利达公司应当按照月工资4500元的标准向刘海支付2014年2月1日至2014年2月11日期间的工资1767.9元（因刘海为不定时工作制，该期间的工资按4500元×11天／28天计算）。
关于赔偿金问题。蓉利达公司在提起本案诉讼时称因公司车辆减少故通知刘海解除双方的劳动关系，而后又变更陈述称系刘海提出解除双方的劳动关系。民事诉讼应当遵循诚实信用原则。因此，蓉利达公司在庭审时变更陈述提出的系刘海提出解除双方的劳动关系的主张，本院不予采信。蓉利达公司未能举证证明其与刘海协商一致解除双方的劳动关系并向刘海支付了相应的补偿，亦未能举证证明其提出解除双方的劳动关系符合合法性的要件，因此，蓉利达公司应当向刘海支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。双方于2012年11月3日建立劳动关系，于2014年2月11日解除劳动关系。故蓉利达公司应向刘海支付相当于三个月工资标准的赔偿金13500元。
关于未休年休假的工资问题。刘海于2013年11月3日累计工作满一年，其可享有的年休假为5天。蓉利达公司未举证证明其在2013年11月3日之后安排刘海休年休假，因此应当向其支付未休年休假的工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。另根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。双方的劳动关系于2014年2月11日解除，经折算，刘海2013年11月3日至2014年2月11日期间未休年休假的天数为1天。同时，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。因此，蓉利达公司应当向刘海支付未休年休假工资413.79元（4500元÷21.75天×200%）。
关于社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，蓉利达公司应当为刘海办理社会保险登记手续并缴纳社会保险费。
综上，蓉利达公司应向刘海支付2012年12月3日至2013年11月2日未签订劳动合同的二倍工资差额49500元、赔偿金13500元、2014年2月1日至2014年2月11日期间的工资1767.9元、未休年休假的工资413.79元以及为刘海办理社会保险登记手续并缴纳社会保险费。因蓉利达公司在向刘海支付工资时扣除了9000元，已超过了蓉利达公司在本案中主张的刘海向蓉利达公司预借的款项4000元，且蓉利达公司未举证证明刘海存在其他向蓉利达公司预借款项的事实，因此，蓉利达公司关于刘海尚有2000元预借款项未抵扣而应在本案中抵扣的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四条、第十六条第二款、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十条第一款、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第十二条第一款、第二款，《工资支付暂行规定》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、确认刘海与厦门蓉利达物流有限公司的劳动关系于2014年2月11日解除。
二、厦门蓉利达物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘海2012年12月3日至2013年11月2日未签订劳动合同的二倍工资差额49500元。
三、厦门蓉利达物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘海赔偿金13500元。
四、厦门蓉利达物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘海2014年2月1日至2014年2月11日期间的工资1767.9元。
五、厦门蓉利达物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘海未休年休假的工资413.79元。
六、厦门蓉利达物流有限公司应于本判决生效之日起十日内为刘海办理社会保险登记手续并缴纳社会保险费。
七、驳回刘海的其他诉讼请求。
八、驳回厦门蓉利达物流有限公司的其他诉讼请求。
如果厦门蓉利达物流有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由厦门蓉利达物流有限公司负担7元，刘海负担3元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 邓剑斌
二〇一四年十月十一日
书记员 谢源成
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四条用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。
第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。
建立劳动关系应当订立劳动合同。
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国社会保险法》
第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。
自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。
国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《工资支付暂行规定》
第十三条用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：
（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；
（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；
（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合
同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。
实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。
经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。
实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
本案执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。