贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔23民终1541号
上诉人（原审原告）广西智途人力资源有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区新阳北三路18号。
法定代表人韩卫东，该公司董事长。
上诉人（原审被告）湛应江，男，1956年2月20日生，汉族，初中文化，贵州省安龙县人，农民，住贵州省安龙县，
上诉人广西智途人力资源有限公司（以下简称广西智途公司）、湛应江因劳动争议纠纷一案，不服贵州省安龙县人民法院（2016）黔2328民初1362号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人广西智途公司诉讼请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。2、诉讼费用由湛应江承担。事实和理由是：湛应江工作守的火车道口为12人承包，虽然需24小时值班，但湛应江每天工作不满8小时，工作及工资发放不按天计算，不需周末和节假日安排休息，且湛应江工作不足两年，不符合安排年休假条件。上诉人一审对需支付23771.8元的仲裁决议不服提起诉讼，一审判决要求上诉人支付30683元，超出本案审理范围。
上诉人湛应江诉讼请求：判令广西智途公司按劳动法规定支付劳动报酬。事实及理由：上诉人于2008年3月开始看守428+728道口，2016年1月24日接到通知后停止上班，一审判决仅支付休息日208天及年休假5天的报酬不符合实际。另每天的工资应该用月工资除以21.75天，不应该除以30天。
原审原告广西智途公司向原审法院起诉请求：1、判令原告不向被告支付年休假工资报酬1599元及休息日工资报酬22172.8元；2、请求法院判令被告返还劳动关系存续期间（二年）的社会保险个人应缴资金数额5116.32元；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：1、原告安排被告在道口值班的工作均为不满负荷工作制，每天工作时间为5-6小时，时间较为松散，且为12个人承包性质，为此不存在年休假安排，也不存在支付年休假工资报酬。2、原告在日常工作中均已按被告加班的时间支付了加班费，因为在仲裁程序提交证据阶段耽误提交后，仲裁庭不予采信，现已补充证据请法院重新审核。另外按仲裁规定的追溯实体保护时效一年，仲裁裁决的工龄不合理，请法院明查。3、被告在与原告单位工作两年期间，单位为了照顾职工，把法律规定的应由个人支付的社会保险部分统一由单位缴纳，现双方应按法律规定分清和结算责任，请求法院一并审理，扣回原告帮被告缴纳的社保个人部分共计5116.32元。
一审经审理查明：2008年4月1日至2016年1月31日，湛应江被派遣到南昆线南宁铁路局百色工务段兴义工务车间安龙工区看守428+728道口工作，工作岗位是道口监护管理，工作时间为24小时制，该工作岗位有3名工人，每人值班8小时，其中派遣单位有柳州市广诚劳务公司、柳州瑞诚劳务有限公司百色分公司，从2014年2月1日至2016年1月31日的派遣用人单位是广西智途公司，广西智途公司从2014年2月至2016年1月共计24个月应支付给被告的总工资是47642.94元（包含法定节假日加班费4432元），其中已扣除被告个人应缴社保共计5106.44元，湛应江实得工资共计42536.5元。原、被告的劳动派遣合同期限届满后，被告已离开工作单位，原告已向被告支付2个月的经济补偿金。被告全年参加工作，未享受周末休息日、法定节假日、年休假；原告也未安排被告补休。被告因与原告发生劳动争议，向义龙试验区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年6月15日作出义劳人仲案字〔2016〕第14号《仲裁裁决书》，裁决：1、广西智途公司应当向湛应江支付年休假工资报酬53.3元×5天×2年×300%=1599元；2、广西智途公司应当向湛应江支付休息日工资报酬104天×2年×53.3元×200%=22172.8元；共计23771.8元。原告对该仲裁裁决不服而向本院提起诉讼。
一审法院认为，一、关于被告要求原告支付的休息日、年休假、经济补偿金是否超过时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被分割之日起计算”，第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出”的规定，本案中，原告与被告的劳动关系从2014年2月1日起至2016年1月31日终止，现被告要求原告支付休息日、年休假的工资，属于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，被告可在劳动终止之日起1年内提出申请仲裁，即在2017年1月31日前提出都在申请仲裁时效内，被告已向义龙试验区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会已于2016年6月15日作出涉案的仲裁裁决，故原告主张被告超过1年的仲裁时效期间的诉讼请求不能成立。二、关于被告可享有的休息日、年休假工资如何计算的问题。首先，被告的月工资如何确定。从原告提交的《劳务派遣工工资支付清单》来看，被告在劳动合同终止时的前12个月即从2015年2月至2016年1月领取工资总额25628.16元计算月工资，被告的月平均工资为25628.16元÷12个月=2135.68元。其次，被告享有的休息日、年休假工资如何确定。1、休息日的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；……”，劳社部发〔2008〕3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条第一款规定：全年休息日为104天。本案中，被告在原告处作为派遣工与原告存在劳动关系2年，被告未享受周末休息日，原告没有安排被告补休，故原告应向被告支付休息日的工资报酬为：2135.68元/月÷30天×104天/年×2年×200%=29614.76元。2、年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”，第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”，第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年假，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工就休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定。本案中，被告与原告从2014年2月起存在劳动关系，至2016年1月劳动关系终止，被告可享有1年的年休假共5天而未休年假，故原告应向被告支付年休假的工资报酬为：2135.68元/月÷30天×5天×300%=1067.84元。以上1-2项共计30682.6元，本院取整数30683元予以支持，由原告向被告支付。因此，原告要求不向被告支付年休假工资报酬1599元及休息日工资报酬22172.8元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张要求被告返还个人应缴纳的社会保险费5116.32元的诉讼请求。因原告向本院提交的《劳务派遣工工资支付清单》予证实，原告在向被告支付工资时已从被告的工资中扣取，现要求被告返还是重复主张，故对原告的该项主张，本院不予支持。被告辩解请求原告支付7年的休息日、年休假的工资报酬及经济补偿金，因本案查实被告与原告仅存在2年的劳动关系，只能按照2年的劳动关系存续期间计算（其中被告已认可原告支付了经济补偿金），对被告其余年份的休息日、年休假的工资报酬及经济补偿金，本院不予支持。
综上所述，一审法院依照上述法律法规条文的规定和理由，判决如下：由原告广西智途人力资源有限公司向被告湛应江支付休息日、年休假的工资报酬共计30683元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告广西智途人力资源有限公司承担。
本院审理查明事实与一审查明事实一致。二审审理期间二上诉人均未提交新的证据，本院对一审判决认定事实予以确认。
本院认为，综合诉辩双方的诉求及全案证据，二上诉人的争议焦点为：一、广西智途公司是否应支付湛应江休息日及年休假期间的工资报酬；二、休息日及年休假期间报酬的计算方式；三、一审判决广西智途人力资源有限公司向被告湛应江支付休息日、年休假的工资报酬共计30683元是否超出审理范围。
关于争议焦点一：广西智途公司是否应支付湛应江休息日及年休假期间的工资报酬的问题，湛应江被派遣到南昆线南宁铁路局百色工务段兴义工务车间安龙工区看守428+728道口工作期间，全年参加工作，未享受周末休息日、法定节假日、年休假，广西智途公司也未安排被告补休。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；……”，以及《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”，第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”，第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年假，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工就休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，广西智途公司应当支付湛应江休息日和年休假期间工作的工资报酬，广西智途公司的上诉理由不能成立，不予支持。
关于争议焦点二：休息日及年休假期间报酬的计算方式。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）的通知规定，月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天，日工资=月工资收入÷月计薪天数，湛应江虽然未享受周末和节假日，但其日工资的计算方式仍应该按照规定确定，原审法院以湛应江每月工作满30天为由认定其月计薪天数为30天不符合相应规定。同时，湛应江从2014年2月1日至2016年1月31日的派遣用人单位是广西智途公司，原审法院认定湛应江的休息日为208天，可休假5天符合规定。本案中，湛应江在广西智途公司作为派遣工与原告存在劳动关系2年，湛应江未享受周末休息日，广西智途公司没有安排湛应江补休，故广西智途公司应向湛应江支付休息日的工资报酬为：2135.68元/月÷21.75天×104天/年×2年×200%=40847.95元。另湛应江在广西智途公司累计工作已满1年不满10年的，根据规定可享受年休假5天，故广西智途公司应向湛应江支付年休假的工资报酬为：2135.68元/月÷21.75天×5天×300%=1472.88元，以上两项共计42320.83元，即广西智途公司应支付湛应江休息日及年休假期间报酬为42320.83元。义龙试验区劳动争议仲裁委员会于2016年6月15日作出义劳人仲案字〔2016〕第14号《仲裁裁决书》，裁决广西智途公司向湛应江支付休息日工资报酬共计23771.8元，该裁决计算报酬错误，但湛应江在法定期限内未提起诉讼，其作为完全责任能力人放弃诉讼权利应承担不利的后果，湛应江在一审答辩及二审上诉提出的诉讼请求不能成立，不予采纳。
关于争议焦点三：一审判决广西智途人力资源有限公司向被告湛应江支付休息日、年休假的工资报酬共计30683元是否超出审理范围的问题。义龙试验区劳动争议仲裁委员会于2016年6月15日作出义劳人仲案字〔2016〕第14号《仲裁裁决书》，裁决广西智途公司向湛应江支付年休假工资报酬和休息日工资报酬共计23771.8元，广西智途公司在法定期限内提起诉讼要求不向湛应江支付该23771.8元，原审法院应在该数额内作出判决，原审法院判决广西智途公司支付湛应江30683元已超出审理范围，应予以纠正。
综上所述，原审判决认定事实错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销贵州省安龙县人民法院（2016）黔2328民初1362号民事判决；
二、由广西智途人力资源有限公司向湛应江支付休息日、年休假的工资报酬共计23771.8元（该支付义务限收到本判决之日起十日内履行）。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告广西智途人力资源有限公司承担。二审广西智途公司、湛应江分别缴纳的案件受理费10元由二上诉人各自承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 忠
审判员 简 坤
审判员 陈颜虹
二〇一七年二月十六日
书记员 黎 漓