新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
刑 事 裁 定 书
（2014）伊州刑一终字第15号
原公诉机关伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院。
上诉人（原审被告人）刘业成，男，1982年12月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省扶沟县XX镇XX村，捕前住库尔勒市XX小区**楼**室。2000年3月因盗窃罪被新疆呼图壁县人民法院判处有期徒刑二年三个月，2002年3月11日刑满释放。2002年11月因盗窃罪被库尔勒市人民法院判处有期徒刑七年。2009年4月因盗窃罪被克拉玛依市人民法院判处有期徒刑四年六个月，2012年10月29日刑满释放。2013年11月27日因本案被乌苏市公安局刑事拘留，经乌苏市人民检察院批准，2014年1月3日被乌苏市公安局逮捕。现羁押于乌苏市看守所。
指定辩护人孙伟，新疆天正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张国声，男，1982年1月5日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地青海省海东地区乐都县XX镇XX村，捕前住库尔勒市XX路。2013年12月20日因本案被乌苏市公安局刑事拘留，经乌苏市人民检察院批准，2014年1月3日被乌苏市公安局逮捕。现羁押于乌苏市看守所。
指定辩护人桂久梅，新疆双信（沙湾）律师事务所律师。
新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院审理伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院指控原审被告人刘业成、张国声盗窃一案，于2014年11月3日作出（2014）塔中刑初字第18号刑事判决。宣判后，原审被告人刘业成、张国声不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月8日公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院指派检察员段向茹、代理检察员陈玲出庭履行职务，上诉人刘业成、张国声及其指定辩护人孙伟、桂久梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年11月6日晚20时许，被告人刘业成、张国声驾驶新M-
XXX**黑色桑塔纳轿车途径乌苏市公务员小区时，盗得该小区1号别墅102室现金人民币30万元、各种金银首饰、一块金条及外国纸币、旧币，经物价部门价格认定，被盗物品价值391740.80元。刘业成将部分首饰及15万元现金分赃给张国声，11月8日刘业成将盗窃所得金条及部分首饰以20万元的价格变卖给蒋某（另案处理），张国声分得赃款7.5万元。案发后，公安机关从刘业成处追回赃款27万余元，从张国声处追回赃款11万余元及部分首饰，从蒋某处追回销售赃物的赃款7万余元及大部分被盗物品。被害人的被盗物品及损失已全部得到归还或弥补。
原判认为，被告人刘业成、张国声目无国法，以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物价值达691740.80元，其行为均已构成盗窃罪，且盗窃数额属特别巨大。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人刘业成曾因盗窃罪三次被判刑，主观恶性极深，2009年4月因盗窃罪被克拉玛依市人民法院判处有期徒刑四年六个月，于2012年10月29日刑满释放仅仅一年就重新犯罪，其行为构成累犯，且犯罪数额特别巨大，社会危害性极大，依法应判处无期徒刑。故虽然其具有归案后认罪态度较好，如实供述所犯罪行、公安机关已追回赃款赃物的从轻处罚情节，但不足以对抗其盗窃数额特别巨大及累犯的从重量刑情节，不能构成对其判处较轻刑罚的条件。被告人张国声虽然在犯罪过程中作用较小，但其在被告人刘业成提议下，积极参加犯罪，犯罪中只是分工不同，故对其辩护人关于张国声构成从犯的辩护意见不予采纳。但对辩护人关于张国声自愿认罪、配合公安机关追回部分赃款赃物的辩护意见，则酌情予以采纳。据此，原判认定被告人刘业成犯盗窃罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人张国声犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金200000元：作案工具黑色桑塔纳轿车（车牌新M-
XXX**）一辆、螺丝刀、撬胎棒各二个依法没收。
一审宣判后，被告人刘业成上诉称：对一审判决认定的事实和证据没有异议，但量刑过重。
上诉人刘业成的辩护人提出：1、刘业成自愿认罪，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。2、被告人到案后如实供述自己罪行，有坦白情节。3、被告人到案后主动退赃、退赔，应减轻处罚。
被告人张国声上诉称：对一审判决认定的事实和证据没有异议，但量刑过重。
上诉人张国声的辩护人提出：1、张国声在本案中仅起辅助和次要作用，系从犯，具有法定从轻、减轻处罚情节。2、张国声案发后积极配合警方退还赃款赃物，挽回受害人损失，且系初犯，主观恶性较小，自愿认罪，有酌定从轻处罚情节。
伊犁哈萨克自治州人民检察院检察人员出庭意见称，一审判决定性准确，适用法律正确，量刑适当，程序合法。二上诉人提出一审法院对其量刑过重，上诉人张国声构成从犯的辩解及辩护理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2013年11月5日，上诉人刘业成向张国声提议从库尔勒市前往霍尔果斯口岸实施盗窃。11月6日，张国声驾驶其新M-
XXX**黑色桑塔纳轿车与刘业成前往霍尔果斯口岸准备行窃，途径乌苏市公务员小区时，发现该小区无监控利于作案，二人将车停在该小区南侧盛康面粉厂大门旁。当晚20时许，二人窜至该小区1号别墅102室，在确定无人后，刘业成翻入院内利用携带的螺丝刀和撬胎棍将别墅储藏间玻璃撬开进入别墅一层卧室，在二楼卧室衣柜内盗窃镀金摆件金佛两个，后用螺丝刀和撬胎棍将卧室衣柜内的保险柜撬开，盗得人民币30万元、各种金银首饰、一块金条及外国纸币、旧币，刘业成作案使用手电筒遗留在案发现场。盗窃得逞后，二人驾车逃至库尔勒市，张国声分得15万元现金及部分首饰。11月8日刘业成电话联系到蒋某（另案处理），二人将盗窃所得一块金条及部分首饰交给蒋某变卖，蒋某又转手卖给许某某，所得20万元赃款二人平分。涉案被盗物品价值在侦查阶段经乌苏市价格认证中心评估为484140.80元，其中1000克金条的评估价值为362400元，因二人对1000克金条的评估价值有异议，申请重新鉴定。审判阶段，经塔城地区价格认定局鉴定1000克金条的价格为270000元。据此，被盗物品价值为391740.80元，二人盗窃财物的总价值为691740.80元（其中现金30万元）。案发后，公安机关从刘业成处追缴赃款273000元、6000元港币、戒指一枚；从张某处追缴赃款11万元、外国纸币及金银首饰等物品；从蒋某处追缴赃款70800元、金条一根；从许某某处追缴部分首饰，追缴物品及现金公安机关已发还失主。
认定上述事实的证据如下：
1、被害人崔某某、王某某陈述称，2013年11月6日下午20时许，发现家中被盗。被盗物品有：没有拆封的现金28万元，三四个红包，大概有两万多元，还有3、4千的散钱，中间夹了几张100和50面额的美元和几张1000面额的港币。另有20张左右的100元面额的连号钱，20张左右50面额的老版钱。一块金砖。一条100克的黄金项链、50克白金项链。三枚钻戒：两枚男款，一枚女款。三个黄金指环：每个1克多。一个21克的黄金手镯。一个白金手镯。一条9克重黄金项链。一个金童玉女黄金吊坠，约3克。一个4克重的黄金吊坠，佛造型。一个观音型黄金吊坠。一个金包玉黄金吊坠。一块手表。两个镀金摆件。总共损失约85万元。
2、证人证言
（1）盛某某证实，刘业成2013年11月10日回来之后，在自己中国银行卡里存过20000元，建设银行卡里存过20000元，这40000元都取出给刘业成了。农行卡里存了18000元，这个卡里的钱没有取过，建设银行卡9900元，这些钱没有取过，其中一张工商银行卡（网银卡）里面存了13000元，这里面的钱没有取过，但是刘业成从这张卡里买了2张飞机票，好像还剩下9300元，还有一张工商银行卡里存过2次20000元，但都取掉了，这张卡里好像还剩下6000元。在电脑桌下面的柜子里还有一些连号的新钱，面值有20元、10元和5元，都是成沓带封条的钱，没有数过。
（2）许某某证实，蒋某将金砖与金饰卖给自己，以每克241元成交，共给蒋某270800元现金。
（3）张某某证实，张国声将赃款11万元及一条男士黄金项链、两块男士手表、一个男士钻戒、一个女士钻戒、旧版人民币、外国钱币寄存在其处。
（4）蒋某某证实，2013年11月19日左右，其给刘业成20万元现金时，用小灵通给张国声打XX手机通知过。
3、辨认笔录
（1）蒋某辨认许某某的笔录证实，蒋某从十二张不同男性免冠照片中，辨认出“8”号照片就是从自己手中回收金砖及金银首饰的老许。
（2）蒋某辨认张国声的笔录证实，蒋某从十二张不同男性免冠照片中，辨认出“6”号照片就是与犯罪嫌疑人刘业成一同将赃物交给其的犯罪嫌疑人张国声。
（3）许某某辩认蒋某的笔录证实，许某某从十二张不同男性免冠照片中，辨认出“7”号照片就是将金砖及金银首饰卖给自己的人。
（4）张某辩认张国声的笔录证实，张某从十二张不同男性免冠照片中，辨认出“9”号照片就是将赃款11万元人民币及一条男士黄金项链、两块男士手表、一个男士钻戒、一个女士钻戒、一些旧版人民币及外国钱币寄存在其处的犯罪嫌疑人张国声。
（5）刘业成、张国声辩认笔录及指认现场照片证实，刘业成在见证人的见证下，分别对从张国声车上搜查、扣押的作案工具两把平口螺丝刀、两根撬胎棒进行辨认；刘业成、张国声对作案现场进行了指认。
4、现场勘查笔录、现场方位示意图及现场照片证实，被盗现场的情况。
5、鉴定意见
（1）乌苏市价格认证中心涉案物品估价鉴定结论书证证，被盗项链、戒指、手镯等的鉴定价值为484140.80元。
（2）塔城地区公安局物证鉴定所塔地公物鉴字（2014）16号工具痕迹鉴定书及照片证实，被盗保险柜所留痕迹系刘业成辨认的作案工具所形成。
（3）塔城地区价格认定局价格鉴定结论证实，一根金条（金砖）价值270000元。
（4）塔城地区公安局物证鉴定所出具法医物证检验鉴定书证实，现场提取的手电筒为刘业成所留。
6、书证
（1）蒋某移动手机XX通话记录，张国声移动手机XX通话记录（案发前后与刘业成XX手机存在频繁联系），蒋某联通手机XX通话记录，张国声联通手机XX通话记录，刘业成联通手机XX通话记录（案发前后与张国声XX手机存在频繁联系）。
（2）接受证据材料清单及相关票据复印件证实，被盗部分金银首饰价格。
（3）刘业成、张国声户籍证明证实，出生年月等身份情况。
（4）刘业成释放证明及刑事判决证实，被告人刘业成属于累犯。
（5）归案说明证实，刘业成、张国声无自首情节。
（6）物证及扣押笔录、清单、发还清单。
7、讯问视频资料一张。
8、被告人供述
（1）刘业成供述证实，与被告人张国声预谋盗窃及到乌苏市被害人住房实施盗窃、返回库尔勒市分配赃款赃物、藏匿赃款赃物及销赃的经过。
（2）张国声供述证实，与刘业成共同商量实施盗窃，二人分赃，并将盗窃来的金饰销赃于蒋某。分得赃款20.5万元、一条男士金项链、一块手表、一个女士钻戒、一个男士钻戒。
二审审理查明的事实与一审认定事实基本一致，据以定案的证据均经原审法院庭审时举证、质证，具有法律效力，本院予以确认。上诉人刘业成、张国声及其辩护人没有提交新证据。
本院认为，上诉人刘业成、张国声以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，价值691740.80元，属于数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人刘业成2000年至2009年期间曾因盗窃三次被判处有期徒刑，在最后一次盗窃判处刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审法院考虑刘业成盗窃数额特别巨大，系累犯，主观恶性较深等情节对其判处无期徒刑在法律规定的量刑幅度内，量刑并无不当，刘业成及其辩护人称原审判决量刑过重，刘业成主动退赃、退赔，有坦白情节，应减轻处罚的上诉理由不成立，本院不予支持。关于张国声及其辩护人提出构成从犯的辩解辩护意见，经查，刘业成向张国声提议实施盗窃，无具体分工，张国声案发前后与刘业成存在电话联系，有共同意思联络，张国声提供、驾驶作案车辆，两人盗窃得逞后，共同销赃、平均分配赃款，张国声的积极配合，保证本次盗窃的顺利实施。张国声主观上有共同盗窃的故意，客观上实施了共同盗窃行为，应以盗窃共犯论处，张国声及其辩护人的辩解辩护意见与事实不符，本院不予采纳。原审法院考虑张国声自愿认罪、配合公安机关追赃等情节已对其酌情从轻处罚，量刑并无不当，张国声称原审判决量刑过重的上诉理由不成立，本院不予支持。检察机关的出庭意见成立，本院予以采纳。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张智辉
审判员 孙晓刚
审判员 余世江
二〇一五年一月二十日
书记员 王继华
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