安徽省怀宁县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）怀行初字第00005号
原告：饶某某。
委托代理人：范永红，安徽大雷律师事务所律师。
被告：望江县国土资源局。
法定代表人：胡接印，局长。
委托代理人：张武成，安徽雷城律师事务所律师。
委托代理人：袁辉，男，望江县国土资源局副局长。
第三人：王某某。
原告绕某某不服被告望江县国土资源局及第三人王某某土地行政处罚一案，安庆�中级人民法院指定本院管辖，本院受理后，由审判员汪流生担任审判长并主审本案，代理审判员李俊杰、人民陪审员郑本庆参加评议。公开开庭进行了审理。原告的委托代理人范永红、被告望江县国土资源局的委托代理人彭辉、张武成到庭参加诉讼。第三人王某某经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理完毕。
2014年9月25日，被告望江县国土资源局查明王某某、绕某某违法转让土地，作出望国土资执罚（2014）1号行政处罚决定。现原告绕某某对此不服，提起行政诉讼。
原告绕某某诉称：2013年2月19日与第三人王某某签订了一份房屋转让协议，购买王某某的一幢楼房、二间平房及宅基地，由于原告绕某某长年在外务工，对于王某某出售的房屋无相关的审批手续并不知情，在原告得知所购买的房屋系违法建筑后，原告即向法院提出诉讼，请求法院确认双方房屋转让协议无效并要求返还原告已支付的部分购房款。事实上，原告与王某某签订房屋转让协议时没有付清全部购房款，王某某也没有向原告交付房屋，因此原告购买房屋行为不成立，也就更谈不上非法转让土地问题，而被告在没有查清事实的情况下就错误认定原告此次购买房屋系非法转让土地行为并向原告作行政处罚，故被告作出的行政处罚决定无事实依据。同时，被告也没有依照《行政处罚法》告知原告作出行政处罚的事实、理由及法律依据，也没有听取原告的陈述申辩，原告至今未收到任何书面处罚文件。为此被告对原告作出的行政处罚明显违反法律程序，依法不能成立。
综上，原告请求法院依法撤销被告望江县国土资源局作出的望国土资执罚（2014）1号行政处罚决定。
被告望江县国土资源局辩称：一、答辩人作出望国土资�罚（2014）1号《行政处罚决定书》有事实依据：1、原告与王某某之间非法转让土地的事实客观存在。2013年2月19日，原告与王某某签订的《房屋转让协议》第一条约定，甲方（王某某）连楼房原来两间平房及屋基地全部转让给乙方；第二条约定，房屋及屋基地转让价34万元。可见，原告与王某某转让房屋的同时转让了土地。2、房屋转让协议无效，证实原告与王某某转让土地行为违法。望江县人民法院（2013）望民一初字第00318号民事判决认定“原告绕某某与被告王某某协议转让的土地系农村集体所有，被告无权处分集体所有的土地，双方转让集体土地的行为违法，故原告绕某某与被告王某某签订的转让协议无效”。可见，恰恰是土地转让行为违法，才导致房屋买卖行为无效。二、答辩人作出望国土资执罚（2014）1号《行政处罚决定书》有法律依据。原告与王某某非法转让土地的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款的规定，答辩人依据《中华人民共和国土地管理法》第七十三条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第三十八条之规定对原告与王某某作出处罚，法律依据充分。三、答辩人作出望国土资执罚（2014）1号《行政处罚决定书》程序合法。答辩人发现原告的违法事实后，在调查取证、委托评估后，按行政处罚的相关规定对拟作出的行政处罚依法告知原告。行政处罚作出后，在无法联系原告时，答辩人依法公告送达。原告所谓答辩人没有告知原告作出行政处罚的事实、理由及法律依据，没有听取原告的陈述申辩，原告没有收到处罚决定等无任何事实依据。
综上所述，答辩人作出的望国土资执罚（2014）1号《行政处罚决定书》证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法。原告的诉讼请求缺�事实和依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告望江县国土资源局向本院提交了证明原行政行为合法性的以下证据、依据：一、主体资格部分：1、法定代表人身份证明书，组织机构代码证，证明：被告主体资格。二、事实部分：1、立案呈批表：证明：被告决定对原告的违法行为立案查处。2、责令停止违法行为通知书、送达回证。证明：被告发现原告与王某某等人有非法转让土地的行为，责令停止违法行为，并送达。3、调查原告王某某、饶结旺、饶道义、饶求德、叶庆林、朱杏德等人的笔录。证明：饶结旺与王某某、王某某与原告之间非法转让土地的事实。5、现场勘测图、现场勘测笔录、示意图、照片。证明：原告与王某某非法转让土地的位置、面积及在违法用地上建房等事实。6、土地利用现状图、土地利用规划图。证明：饶结旺与王某某、王某某与原告之间非法转让的土地不符合土地利用整体规划。7、（2013）望民一初字第00318号民事判决书。证明：法院依法确认王某某与原告之间转让土地的行为违法。8、王某某、原告的身份信息。证明：王某某、原告均系农业户口。9、原告的集体土地使用权证。证明：原告已有宅基地。10、房地产估价报告（二份）。证明：违法用地上房屋的价值。11、行政处罚告知书、行政处罚听证告知书、送达回证、手机信息、关于送达《行政处罚决定书》说明。证明：被告作出行政处罚决定后，在无法直接送达原告时，依法公告送达。三、规范性文件部分。1、《中华人民共和国土地管理法》；2、《中华人民共和国土地管理法实施条例》；3、国土资源听证规定，4、土地违法案件查处办法；5、国土资源行政处罚办法。
第三人王某某未述称，也未提供证据。
经庭审质证，原告绕某某对上述意见提出质证意见：主体资格部分没有异议；对事实部分有异议，立案呈批表原告不清楚，是被告内部文件，责令停止违法行为通知书是原告在向法院提起民事诉讼后收到，不能作为处罚的依据；询问笔录的当事人和王某某有利害关系，其中饶道文是中间人，因此对笔录的真实性有异议；房屋转让协议真实性没有异议，但是协议内容本意是转让房屋，不包括土地，且当事人对土地转让没有概念，对转让的纠纷也不清楚；现场勘测图等没有异议，但是与本案没有关联性；民事判决书清楚认定转让合同无效，购房款未完全支付，第三人王某某亦未实际交付房屋，因此非法转让土地行为不能成立。原告在购买房屋之前，该房屋已经存在2—3年，原告对该房屋系违法建筑不知情；对王某某的身份信息、房地产评估报告没有异议；原告一开始不知�该行政处罚的内容，是通过网上信息才知道；规范性文件的具体条款不明确。
经审理查明：2010年7月22日，饶结旺（已故）将自有座落于望江县境内距安九路66碑西边300米的三叉路口处的两间房屋转让给第三人王某某，房屋转让价为3万元（后经被告望江县国土资源局现场勘测：土地面积165.24平方米，建筑占地面积45.99平方米，建筑面积52.34平方米）。2010年8月，第三人王某某在原两间平房西北侧未经批准擅自新建一幢楼房，建筑占地面积103.44平方米，建筑面积269.87平方米，建筑占地面积之中有74.28平方米的土地不符合望江县华阳镇土地利用总体规划，建筑面积193.79平方米，另29.16平方米符合望江县华阳镇土地利用规划，建筑面积76.08平方米。2013年2月19日，第三人王某某将转让所得的土地、房屋及新建的建筑物和其他设施又转让给原告绕某某，转让价款34万元。协议签订之日付款26万元。余款8万元于2013年农历12月28日前付清。第三人王某某与原告绕某某在转让土地及房屋等设施过程中遭部分村民反对，该宗土地、房屋等设施未实际交付。2013年3月2日，被告望江县国土资源局分别向饶结旺（已故）、第三人王某某、原告绕某某下达望国土资执责停（2013）03、04、05号责令停止违法行为通知书。为此，原告绕某某向望江县人民法院提起民事诉讼，请求法院确认其与第三人王某某之间签订的房屋转让协议无效并要求第三人王某某返还购房款26万元。2013年8月14日，望江县人民法院作出（2013）望民一初字第00318号民事判决：一、绕某某与王某某签订的房屋转让协议无效；二、王某某返还绕某某转让款26万元，于本判决生效后五日内付清。双方未在法定期限内上诉，该判决已生效。
2014年6月26日，被告望江县国土资源局决定立�查处王某某与绕某某非法转让土地案。其间，被告望江县国土资源局委托安庆市恒宇房地产评估咨询有限责任公司对2010年7月22日饶结旺与王某某和2013年2月19日王某某与绕某某之间的房屋及附属设施的价值进行了评估，评估价值分别为24966.00元和273682.00元，被告认定饶结旺与王某某非法转让的违法所得为5034.00元；王某某与绕某某非法转让的违法所得为66318.00元。饶结旺私自将宅基及地上房屋转让给王某某和王某某将转让所得土地、房屋及地上新建的建筑物和其他设施私自转让给绕某某的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款的规定，被告望江县国土资源局根据《中华人民共和国土地管理法》第七十三条的规定，决定：1、没收王某某在非法转让的其中符合土地利用总体规划的29.16平方米的土地上新建建筑物和其他设施，建筑面积76.08平方米。限期拆除其在非法转让的不符合土地利用总体规划的74.28平方米的土地上新建建筑物和其他设施，建筑面积193.79平方米。2、没收王某某违法所得66318.00元。对王某某分别按王某某与饶结旺非法转让的违法所得5034.00元和王某某与绕某某非法转让的违法所得66318.00元的15%处罚款，分别计755.10元和9947.70元，共计罚款10702.80元。对绕某某按王某某与绕某某非法转让的违法所得66318.00元的15%处以罚款，计9947.70元。原告对此行政处罚不服，提出如前诉讼请求。
本院认为：第三人王某某未经批准，违反土地利用总体规划，擅自将农用地改为建设用地，违反了《中华人民共和国土地管理法》第七十三条的规定，被告望江县国土资源局作出望国土资执罚（2014）1号行政处罚决定的第一项，证据确凿、适用法律、法规正确，符合法定程序，应予维持。
原告绕某某与第三人王某某签订房屋买卖协议后，原告绕某某只支付了部分购房款，而第三人王某某未实际交付房屋。随后，原告绕某某得知第三人王某某房屋系违法建筑时，向法院提起民事诉讼，请求法院确认该房屋买卖协议无效并要求返还已付的购房款，法院判决确认该协议无效并返还已付的购房款。该房屋买卖不成立，故不存在有违法所得。同时被告望江县国土资源局委托评估的标的物为地上建筑物及附属设施。根据《中华人民共和国土地管理法》第七十三条的规定，没收违法所得是针对非法买卖土地所获取的利润，而并非地上物买卖所产生的利益。被告望江县国土资源局认定原告绕某某与第三人王某某的违法所得主要证据不足，应予以撤销。为此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第（一）项之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、驳回原告绕某某请求撤销被告望江县国土资源局作出的望国土资执罚（2014）1号行政处罚决定第一项的诉讼请求；
二、撤销被告望江县国土资源局作出的望国土资执罚（2014）1号行政处罚决定的第二项。
案件受理费50元，由原、被告各负担25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 汪流生
代理审判员 李俊杰
人民陪审员 郑本庆
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 江 静