上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第32259号
原告张林芳，男，1947年9月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人李光武，上海佳通律师事务所律师。
被告顾利军，男，1975年10月31日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告太平财产保险有限公司上海分公司，住所地上海市浦东新区。
负责人阚季刚，总经理。
委托代理人穆晓俊，男。
原告张林芳与被告顾利军、太平财产保险有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月15日公开开庭进行了审理，原告张林芳的委托代理人李光武、被告顾利军、被告太平财险上海分公司的委托代理人穆晓俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张林芳诉称，2014年6月10日9时50分许，被告顾利军驾驶牌号豫PPXX**小型普通客车行驶至上海市浦东新区大同路近石家街西约100米处时，与行走至此的原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，被告顾利军承担事故主要责任，原告承担次要责任。2015年7月14日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致右胫腓骨远端及右胫腓骨中下段粉碎性骨折，现右膝、右踝关节活动受限，构成XXX伤残，给予伤后休息期180天、营养期60天、护理期60天；择期行内固定拆除术，给予休息期30天、营养期15天、护理期15天。被告顾利军驾驶的车辆在被告太平财险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护自身合法权益，原告起诉要求两被告赔偿原告住院伙食补助费人民币（以下币种同）79.30元（20元／天×17天-住院期间伙食费260.70元）、营养费3，000元（40元／天×75天）、护理费5，050元（2，020元／月×2.5个月）、误工费32，655元（4，725元／月×7个月-420元）、残疾辅助器具费（拐杖费）160元、残疾赔偿金124，046元（47，710元／年×13年×0.2）、精神损害抚慰金10，000元、交通费700元、衣物损失费500元、鉴定费1，950元、律师费6，000元，其中被告太平财险上海分公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足的部分由被告顾利军承担80%的赔偿责任（被告太平财险上海分公司在商业三者险范围内优先赔付）。
被告顾利军辩称，原告横穿大同路机动车道，过错较大，应当承担本起事故主要责任。关于原告主张的各项赔偿项目，律师费不同意赔偿，对其他赔偿项目的意见与被告太平财险上海分公司的意见一致。
被告太平财险上海分公司辩称，对责任认定的意见与被告顾利军的意见一致，愿意在交强险及商业三者险范围内依法承担赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目，住院伙食补助费应按15.5天计算，营养费应按30元／天的标准计算，护理费应按40元／天的标准计算，残疾赔偿金应按12.17年计算且对伤残等级有异议，精神损害抚慰金认可4，000元，误工费、拐杖费、交通费、衣物损失费不予认可，鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年6月10日9时50分许，被告顾利军驾驶牌号豫PPXX**小型普通客车行驶至上海市浦东新区大同路近石家街西约100米处时，与行走至此的原告张林芳发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，被告顾利军承担事故主要责任，原告承担次要责任。
交通事故发生后，原告被送至医院住院救治，共计住院17天，之后多次门诊复诊。原告还支付了拐杖费160元。为本案诉讼原告聘请了律师，支付了律师费6，000元。
2015年7月14日，经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致右胫腓骨远端及右胫腓骨中下段粉碎性骨折，现右膝、右踝关节活动受限，构成XXX伤残，给予伤后休息期180天、营养期60天、护理期60天；择期行内固定拆除术，给予休息期30天、营养期15天、护理期15天。原告支付了鉴定费1，950元。
被告顾利军驾驶的车辆在被告太平财险上海分公司处投保了交强险及商业三者险，其中交强险医疗费用赔偿限额为10，000元（已用完），死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为300，000元（已使用43，441.04元），不计免赔率。本案交通事故发生在保险期间内。
原告系本市非农户口人员。审理中，原告提供误工证明、劳动合同、企业营业执照、工资卡明细对账单、税收完税证明，欲证明其自2013年11月起在上海泉盛金属材料有限公司工作，劳动合同期限自2013年11月22日起至2014年11月21日止，事发前月平均工资为4，725元，原告因交通事故请假休息，期间单位停发其工资。被告太平财险上海分公司对劳动合同的真实性不予认可，且认为原告已达法定退休年龄，其未能提供充分证据证明工作情况及误工损失，故对原告主张的误工费不予认可。
审理中，被告太平财险上海分公司于2015年9月23日申请对原告伤残等级及三期进行重新鉴定，后于2016年1月4日撤回重新鉴定申请。原、被告达成一致协议，确认残疾赔偿金、精神损害抚慰金两项共计68，000元，重新鉴定费由被告太平财险上海分公司自愿负担。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、出院小结、医疗费收据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、拐杖费发票、户口簿、误工证明、劳动合同、企业营业执照、工资卡明细对账单、税收完税证明、律师费发票、（2014）浦民一（民）初字第33387号民事判决书，以及当事人的庭审陈述为证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，由于被告顾利军承担事故主要责任，原告承担事故次要责任，被告太平财险上海分公司系被告顾利军驾驶的车辆的交强险及商业三者险保险人，故被告太平财险上海分公司应在交强险范围内承担赔偿责任，不足的部分由被告顾利军承担80%的赔偿责任（被告太平财险上海分公司在商业三者险范围内优先赔付）。两被告辩称原告应当承担事故主要责任，但未能提供证据予以证明，本院不予采纳。原告住院17天，其主张住院伙食补助费79.30元（20元／天×17天-260.70元），于法不悖，本院予以确认。原告主张营养费3，000元（40元／天×75天），有鉴定意见为证，本院予以确认。原告主张护理费5，050元（2，020元／月×2.5个月），本院根据鉴定意见酌定护理费为3，750元（50元／天×75天）。原告根据鉴定意见确定的一期、二期休息期限主张误工费32，655元（4，725元／月×7个月-420元），但原告未能提供证据证明劳动合同于2014年11月21日到期后劳动关系继续存续，本院根据劳动合同、工资卡明细对账单及鉴定意见确定的一期休息期限酌定误工费为27，930元（4，725元／月×6个月-420元）。原告主张残疾辅助器具费（拐杖费）160元，有拐杖费发票为证，本院予以确认。原告主张交通费700元，本院酌定为300元。原告主张衣物损失费500元，本院酌定为300元。原告主张鉴定费1，950元，有鉴定费发票为证，本院予以确认。原告主张律师费6，000元，本院酌定为4，500元。审理中，原、被告达成一致协议，确认残疾赔偿金、精神损害抚慰金两项共计68，000元，于法不悖，本院予以确认。
以上原告可获赔的费用中，住院伙食补助费79.30元、营养费3，000元，合计3，079.30元，由被告太平财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿原告80%，计2，463.44元；护理费3，750元、残疾赔偿金及精神损害抚慰金68，000元、残疾辅助器具费160元、误工费27，930元、交通费300元，合计100，140元，由被告太平财险上海分公司在交强险范围内赔偿原告；衣物损失费300元，由被告太平财险上海分公司在交强险范围内赔偿原告；鉴定费1，950元，由被告太平财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿原告80%，计1，560元；律师费4，500元，由被告顾利军赔偿原告80%，计3，600元。综上，被告太平财险上海分公司应赔偿原告104，463.44元，被告顾利军应赔偿原告3，600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付原告张林芳保险赔偿金104，463.44元；
二、被告顾利军于本判决生效之日起十日内赔偿原告张林芳3，600元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，618元，减半收取计1，309元，由原告张林芳负担78元，被告顾利军负担1，231元。重新鉴定费3，500元，由被告太平财产保险有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
（本页无正文）
代理审判员 孟玉琼
二〇一六年二月四日
书 记 员 杨兆杰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条……
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
……
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
六、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。