上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初11716号
原告(反诉被告)：东莞蓝宇传媒股份有限公司，住所地广东省东莞市。
法定代表人：习喜明，董事长。
委托诉讼代理人：徐华平，女。
委托诉讼代理人：傅志恒，上海申亚律师事务所律师。
被告(反诉原告)：上海二十一城广告传媒有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：谷斌，董事长。
委托诉讼代理人：高妮，女。
委托诉讼代理人：程玉祥，上海政锦律师事务所律师。
原告东莞蓝宇传媒股份有限公司(以下简称“蓝宇公司”)与被告上海二十一城广告传媒有限公司(以下简称“二十一城公司”)广告合同纠纷一案，本院于2017年5月24日立案后，依法适用简易程序，二十一城公司于2017年9月21日向本院提交反诉申请，虽该反诉与蓝宇公司的本诉并非同一法律关系，债权亦不属可抵销的债权，但为方便当事人诉讼、提升审判效率，经蓝宇公司、二十一城公司一致同意，本院决定将蓝宇公司提起的本诉与二十一城公司提起的反诉合并处理。后本案于2017年10月10日转为普通程序，并于2017年11月14日、2017年12月14日公开开庭进行了审理。审理中，原告委托诉讼代理人傅志恒、徐华平、被告委托诉讼代理人程玉祥、高妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝宇公司向本院提出诉讼请求：1.判令二十一城公司支付广告发布费383,815.32元；2.判令二十一城公司支付违约金(分别以十七份《电梯媒介广告发布合同》约某的广告发布费金额为基数，按每日千分之五计算，从每份合同约某的最后付款日后第二天起算至实际支付之日止)；3.本案诉讼费由二十一城公司承担。
事实和理由：蓝宇公司与二十一城公司先后签订了十七份《电梯媒介广告发布合同》，由二十一城公司委托蓝宇公司发布电梯广告。前述广告发布项目实施后，经蓝宇公司多次催告，二十一城公司一直未付广告发布费。根据《电梯媒介广告发布合同》约某，二十一城公司未按约某付款的，应承担每日千分之五的违约金。遂起诉。
二十一城公司辩称，本案是由于蓝宇公司拒绝履行双方于2015年5月25日签订的《补充协议》项下义务，故二十一城公司拒绝支付系争十七份《电梯媒介广告发布合同》项下的款项。二十一城公司认为蓝宇公司主张的违约金标准过高，应当按照中国人民银行同期公布的贷款基准利率作为标准计算。另外，二十一城公司称，关于合同编号【2016】0306、档案编号S0001-54，合同编号【2016】0205、档案编号S0001-53，合同编号【2016】0105、档案编号S0001-52，合同编号【2016】0101、档案编号S0001-51，合同编号【2015】1104、档案编号S00001-50，合同编号【2016】0702、档案编号S00001-55等六份合同，蓝宇公司未向二十一城公司开具增值税发票，而蓝宇公司开具发票是二十一城公司付款的前提条件，二十一城公司无需支付该六份合同项下款项。后蓝宇公司开具前述发票并在庭审中交付于二十一城公司，二十一城公司经核对后对编号为【2016】0101的发票存在异议，认为发票金额多开了4,820元，对于其余发票没有异议。
同时，二十一城公司提出反诉请求：1.判令蓝宇公司赔偿损失382,109.90元；2.本案全部诉讼费由蓝宇公司承担。
事实和理由：一是根据2015年5月25日的《补充协议》蓝宇公司应当向二十一城公司补偿117,950元。第一，蓝宇公司在履行编号分别为【2014】0309-08和【2014】0401-02合同时严重违约。蓝宇公司在履行编号为【2014】0309-08的合同时正确发布率仅为49.50%，错误率高达50.50%；在履行编号为【2014】0401-02的合同时正确发布率仅为63.30%，错误率高达36.70%。该错误率(与合同约某存在差异或称“变动率”)远超合同第9.3条款约某的5%的变动率。第二，在蓝宇公司严重违约的情况下，二十一城公司仍对蓝宇公司的违约行为作出极大的补偿让步。考虑到蓝宇公司即将成为二十一城公司的股东，双方经协商并于2015年5月25日签订了《补充协议》，约某“上海汽车”广告蓝宇公司按合同约某应补偿3,252面，但实际补偿二十一城公司1,500面；“东风日产”广告蓝宇公司按合同约某应补偿370面，但实际补偿二十一城公司185面。前述补偿发布自2015年1月1日起计算，直至补偿面数发布完成止。二十一城公司为表示诚意，于《补充协议》签署后全额支付了编号为【2014】0309-08合同项下款项227,640元。第三，蓝宇公司至今尚未补偿《补充协议》中约某的广告面数，且拒绝按照原合同约某单价进行补偿。在蓝宇公司通过补偿发布已经不可能的情况下，双方开始协商《补充协议》下的赔偿问题，但是双方就赔偿单价存在以下分歧：蓝宇公司在2016年5月26日的邮件中，仅同意按照下列单价进行赔偿：(1)编号为【2014】0309-08的合同，补偿面数为1,500面，金额为1,500面×42.16元/面=63,240元；(2)编号为【2014】0401-02的合同，补偿面数为185面(于2014年6月7日至2014年6月13日已经补偿75面)，金额为110面×58.48元/面=6,432.80元。二十一城公司在2016年5月30日发送的邮件中要求的赔偿方式为：(1)编号为【2014】0309-08的合同，补偿面数为1,500面，金额为1,500面×70元/面=105,000元；(2)编号为【2014】0401-02的合同，补偿面数为185面，金额为185面×70元/面=12,950元。两者合计为117,950元。二是蓝宇公司在2016年“东风日产”东莞和深圳广告发布中完全漏刊，应当赔偿二十一城公司264,159.90元。双方在履行2016年“东风日产”东莞和深圳广告发布业务时虽然未签订书面合同，但双方通过邮件往来对补偿方式进行了协商。蓝宇公司在2016年5月26日发送的邮件中认为补偿金额如下：(1)2016年4月2日至2016年4月8日，东莞错刊11面，补偿总面数为11面×5倍×1周=55面，补偿金额为55面×52.63元/面=2,894.65元；(2)2016年4月23日至2016年4月29日，深圳错刊31面，补偿总面数为31面×5倍×1周=155面，补偿金额为155面×59.14元/面=9,166.70元。而二十一城公司在2016年5月30日回复的邮件中表示，补偿面数为“11面”和“31面”没有问题，但是单价应当为“58.48元/面”和“73.93元/面”，补偿天数是“18天”而非“1天”，是因为二十一城公司与客人(即“东风日产”)约某是按照“18天”来进行补偿，故补偿总面数应当分别为990面(11面×5倍×18天=990面)和2,790面(31面×5倍×18天=2,790面)，合计赔偿总金额为264,159.90元。为弥补蓝宇公司的违约行为造成的损害后果，二十一城公司被迫委托第三方增发漏刊广告(与东莞市今日广告有限公司签订合同，约某发布990面广告进行补偿以及二十一城公司须向东莞市今日广告有限公司支付广告发布费54,450元；与重庆目标广告有限公司签订合同，约某发布2,790面广告进行补偿以及二十一城公司须向重庆目标广告有限公司支付广告发布费163,159.20元)，由此增加的成本均应由蓝宇公司承担。三是蓝宇公司作为“新三板”挂牌的非上市公众公司，屡次违约严重缺乏商业诚信。
蓝宇公司辩称，双方于2015年5月25日的《补充协议》仅约某以免费刊登广告1,685面进行补偿，不同意以货币给付的方式进行补偿，也不同意以本诉欠款冲抵。对于二十一城公司提出的2016年发生漏刊的诉讼请求与本案本诉无关，且对相关证据的真实性、关联性无法确认。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
蓝宇公司为证明其本诉主张，提供了如下证据：
证据1、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2016】0306、档案编号S0001-54)，合同金额84,012元，已履行完毕，未支付款项金额为84,012元；
证据2、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2016】0205、档案编号S0001-53)，合同金额3,984.38元，已履行完毕，未支付款项金额为3,984.38元；
证据3、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2016】0105、档案编号S0001-52)，合同金额3,984.38元，已履行完毕，未支付款项金额为3,984.38元；
证据4、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2016】0101、档案编号S0001-51)，合同金额30,144元，已履行完毕，未支付款项金额为30,144元；
证据5、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】1008、档案编号S0001-43)，合同金额15,150元，已履行完毕，未支付款项金额为15,150元；
证据6、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】1110、档案编号S0001-46)，合同金额11,705.85元，已履行完毕，未支付款项金额为11,705.85元；
证据7、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】1109、档案编号S0001-44)，合同金额61,047.68元，已履行完毕，未支付款项金额为61,047.68元；
证据8、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】1103、档案编号S00001-45)，合同金额14,853.92元，已履行完毕，未支付款项金额为14,853.92元；
证据9、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】1104、档案编号S00001-50)，合同金额19,415.36元，已履行完毕，未支付款项金额为19,415.36元；
证据10、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】1103、档案编号S00001-49)，合同金额16,338.53元，已履行完毕，未支付款项金额为16,338.53元；
证据11、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】0810、档案编号S00001-40)，合同金额21,513.63元，已履行完毕，未支付款项金额为21,513.63元；
证据12、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】0810、档案编号S00001-39)，合同金额12,397.76元，已履行完毕，未支付款项金额为12,397.76元；
证据13、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】0107-02、档案编号S00001-18)，合同金额31,994.10元，已履行完毕，未支付款项金额为31,994.10元；
证据14、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】0801、档案编号S00001-36)，合同金额15,438.72元，已履行完毕，未支付款项金额为15,438.72元；
证据15、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】0604、档案编号S00001-24)，合同金额5,678.40元，已履行完毕，未支付款项金额为5,678.40元；
证据16、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2016】0702、档案编号S00001-55)，合同金额15,678元，已履行完毕，未支付款项金额为15,678元；
证据17、《电梯媒介广告发布合同》(合同编号【2015】0801、档案编号S00001-37)，合同金额20,478.61元，已履行完毕，未支付款项金额为20,478.61元。
审理中，蓝宇公司和二十一城公司已将证据1-17等17份合同、合同涉及金额及合同履行情况等作为无争议事实进行确认，蓝宇公司表示对此均无异议，二十一城公司表示，对于证据4合同编号为【2016】0101、档案编号为S0001-51的《电梯媒介广告发布合同》，其已邮寄面值为4,820元的邮轮船票给蓝宇公司用以抵扣该合同项下应支付款项4,820元，对于其他16份合同均无异议，并确认蓝宇公司已将该17份合同项下义务履行完毕。
二十一城公司为反驳蓝宇公司主张并证明其本、反诉主张，提供了如下证据：
证据1、编号为【2014】0309-08的《电梯媒介广告发布合同》；
证据2、编号为【2014】0401-02的《电梯媒介广告发布合同》；
证据3、上海汽车东莞发布情况监测报告；
证据4、东风日产东莞发布情况监测报告；
证据5、二十一城公司向蓝宇公司转账的银行电子回单；
证据6、双方于2015年5月25日签订的《补充协议》；
证据7、蓝宇公司于2016年5月26日发送给二十一城公司的电子邮件及附件；
证据8、二十一城公司于2016年5月30日发送给蓝宇公司的电子邮件及附件；
证据9、编号为【2016】0407的《电梯媒介广告发布合同》；
证据10、编号为ZFXXXXXXXX的《东风日产电梯广告增发确认书》。
该十份证据欲证明双方签订两份《电梯媒介广告发布合同》，二十一城公司已经按约支付广告发布费。由于蓝宇公司错刊率过高，双方又签订《补充协议》，约某由蓝宇公司赔偿1,685面广告。在针对赔偿数量的协商中，蓝宇公司认为赔偿面数应当分别是55面(11面×5倍×1周=55面)、155面(31面×5倍×1周=155面)，而二十一城公司认为赔偿面数应当分别是990面(11面×5倍×18天=990面)和2,790面(31面×5倍×18天=2,790面)。证据9-10欲证明，蓝宇公司在2016年“东风日产”东莞和深圳广告发布中完全漏刊，为弥补蓝宇公司的违约行为造成的损害后果，二十一城公司被迫委托第三方增发漏刊广告(与东莞市今日广告有限公司签订合同，约某在东莞发布990面进行补偿；与重庆目标广告有限公司签订合同，约某在重庆发布2,790面进行补偿)并产生额外支出。
蓝宇公司对于证据1-6的真实性予以认可，但是对于证据6不同意将赔偿广告面数折算成货币给付。对证据7的电子邮件发件人、证据8电子邮件收件人杨某，蓝宇公司确认杨某为其公司员工，也确认相关邮箱系杨某本人的邮箱，且对该两份证据真实性没有异议。对证据9、10认为与本案没有关联性，真实性无法发表意见。
此外，庭审中二十一城公司提交与杨某往来的三份电子邮件作为证据，欲证明杨某系蓝宇公司员工，邮箱地址为XXXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱是杨某的邮箱。后蓝宇公司对此予以认可。另，二十一城公司提交了2017年5月6日其员工高妮与蓝宇公司法定代表人习喜明的微信聊天记录以及当日蓝宇公司员工杨某发送给二十一城公司财务邮箱等的电子邮件。蓝宇公司对此真实性予以认可。二十一城公司还提交了2017年12月25日、12月30日，其员工高妮与蓝宇公司法定代表人习喜明的微信聊天记录，欲证明二十一城公司曾催促蓝宇公司履行2015年5月25日签订的《补充协议》。蓝宇公司对此真实性予以认可。
同时，针对二十一城公司提出的反诉，蓝宇公司提供了如下证据：
证据1、2016年“东风日产”东莞和深圳广告发布中，二十一城公司盖章及代表签字的《广告画面安装验收单》；
证据2、编号为【2016】0316、由二十一城公司单方盖章的两份合同。
证据1欲证明二十一城公司对蓝宇公司履行完成2016年“东风日产”东莞和深圳广告发布合同的义务予以确认。证据2欲证明二十一城公司承认蓝宇公司仅剩159面没有补偿，再扣除已经发布的补偿面数，蓝宇公司仅剩下46面没有补偿。
对于证据1，二十一城公司认为由于没有原件，所以对真实性不予认可，且安装验收单仅是对于版面的确认，而漏刊是指没有在约某点位发布。对于证据2，二十一城公司表示这两份合同是双方进行磋商过程中二十一城公司提出的补偿方案，但由于蓝宇公司对此方案没有同意，所以这两份合同没有履行，也没有作为双方的结算依据。
综合各方当事人举证、质证意见，本院对蓝宇公司在本诉中提交的证据1-17以及二十一城公司提交的证据1-8予以采信。对于二十一城公司提交的证据9，由于合同约某的广告发布城市与之前蓝宇公司和二十一城公司约某的广告发布城市同为东莞，且约某的发布广告面数与二十一城公司和案外人约某的补偿面数同为990面，广告发布单价亦较相近，故本院对该份证据的关联性予以认可，并采信该证据。对于二十一城公司提交的证据10，由于合同约某的广告发布城市为重庆，而本案系争合同项下的广告发布地点均非在重庆，故本院认为该证据与本案不具有关联性，并对该证据不予采纳。针对蓝宇公司在反诉中提交的证据，对于证据1，由于缺少《广告画面安装验收单》原件且二十一城公司不予认可，并与其他证据相互矛盾，故本院不予采纳。对于证据2，结合双方的举证、质证意见，本院采纳该证据，并认定该两份合同是双方在磋商过程中提出的未达成合意的补偿方案。综上，本院认定事实如下：
2014年3月28日，蓝宇公司和二十一城公司签订编号为【2014】0309-08的《电梯媒介广告发布合同》，约某：二十一城公司为甲方，蓝宇公司为乙方；广告发布媒体为电梯平面媒体，广告发布内容为上汽；发布时间为2014年3月29日至2014年4月25日，发布城市为东莞，发布地点详见附件，发布量为813面/周，发布单价为70元/面/周，发布周期为4周，总发布费为227,640元；第4.1款，总费用227,640元，共分1次付款，付款时间为2014年7月26日，合同金额比例为50%；甲方在发布期结束后三个月内向乙方支付广告发布费及制作费，乙方在甲方付款前三十日内提供6%税点的增值税专用发票，货物或劳务品名为广告发布费，甲方收到发票后方能安排付款给乙方；如因乙方票据不合法导致甲方实际损失的，乙方应予以全部赔偿；第5.4款，乙方应按合同约某的时间、数量及形式完成广告发布，考虑到甲方委托发布广告画面中所涉及的品牌可能与个别楼盘中的物业租住户构成直接竞争关系或者同一发布地点的不同客户之间也可能构成直接竞争关系等原因，甲方允许乙方不迟于发布后1个工作日内在附件所列的发布地点中根据实际情况作5%以内的调整；如因乙方不可控制因素如电梯暂停检修等，致使甲方广告发布未能如数完成，乙方应保证广告实际发布数量与广告发布合同约某的数量之间的变动率不超过5%，并按实际发布数量进行结算，若超过5%的，乙方需根据变动数量向甲方双倍返还该部分发布费用，并对未发布的广告按未发布广告数量和时间进行1：2的补偿；甲方有权要求乙方遵照合同的约某向甲方提供内容真实、准确的媒体发布监测报告，并有权对实际发布情况进行监督、核实，并以书面方式通知乙方并纠正；甲方有权按照本合同第5.4款在约某情况下要求补偿发布；第9.1款，合同签订后，如乙方未按约某时间、数量、品质发布广告，甲方有权拒付该笔广告费用并可立即解除合同，乙方应赔偿给甲方造成的损失，同时乙方向甲方支付本合同价款总额的20%作为违约金；如发生第9.1款的情形，甲方亦可要求继续履行合同，乙方应对其违约发布广告造成甲方的损失按照甲方要求进行赔偿；若乙方对发布广告的数量及内容所作的变动率超过5%的，乙方需根据变动数量向甲方双倍返还该部分发布费用，并对未发布的广告按未发布广告数量和时间进行1：2的补偿；合同签订后，甲方未按第4.1款向乙方支付费用，甲方应按每日千分之五的比例就逾期支付金额向乙方支付违约金；等等。二十一城公司在甲方处盖章，高妮在甲方授权代表处盖私章；蓝宇公司在乙方处盖章，徐华平在乙方授权代表处签字。合同附有附件载明广告发布地点等信息。
2014年4月4日，蓝宇公司和二十一城公司签订编号为【2014】0401-02的《电梯媒介广告发布合同》，约某：二十一城公司为甲方，蓝宇公司为乙方；广告发布媒体为电梯平面媒体，广告发布内容为东风日产；发布时间为2014年4月5日至2014年4月11日，发布城市为东莞，发布地点详见附件，发布量为250面/周，发布单价为70元/面/周，发布周期为1周，发布费为17,500元；发布时间为2014年4月12日至2014年4月18日，发布城市为东莞，发布地点详见附件，发布量为250面/周，发布单价为70元/面/周，发布周期为1周，发布费为17,500元；总发布费为35,000元；第4.1款，总费用35,000元，共分1次付款，付款时间为2014年7月19日，合同金额比例为100%；甲方在发布期结束后三个月内向乙方支付广告发布费及制作费，乙方在甲方付款前三十日内提供6%税点的增值税专用发票，货物或劳务品名为广告发布费，甲方收到发票后方能安排付款给乙方；如因乙方票据不合法导致甲方实际损失的，乙方应予以全部赔偿；第5.4款，乙方应按合同约某的时间、数量及形式完成广告发布，考虑到甲方委托发布广告画面中所涉及的品牌可能与个别楼盘中的物业租住户构成直接竞争关系或者同一发布地点的不同客户之间也可能构成直接竞争关系等原因，甲方允许乙方不迟于发布后1个工作日内在附件所列的发布地点中根据实际情况作5%以内的调整；如因乙方不可控制因素如电梯暂停检修等，致使甲方广告发布未能如数完成，乙方应保证广告实际发布数量与广告发布合同约某的数量之间的变动率不超过5%，并按实际发布数量进行结算，若超过5%的，乙方需根据变动数量向甲方双倍返还该部分发布费用，并对未发布的广告按未发布广告数量和时间进行1：2的补偿；甲方有权要求乙方遵照合同的约某向甲方提供内容真实、准确的媒体发布监测报告，并有权对实际发布情况进行监督、核实，并以书面方式通知乙方并纠正；甲方有权按照本合同第5.4款在约某情况下要求补偿发布；第9.1款，合同签订后，如乙方未按约某时间、数量、品质发布广告，甲方有权拒付该笔广告费用并可立即解除合同，乙方应赔偿给甲方造成的损失，同时乙方向甲方支付本合同价款总额的20%作为违约金；如发生第9.1款的情形，甲方亦可要求继续履行合同，乙方应对其违约发布广告造成甲方的损失按照甲方要求进行赔偿；若乙方对发布广告的数量及内容所作的变动率超过5%的，乙方需根据变动数量向甲方双倍返还该部分发布费用，并对未发布的广告按未发布广告数量和时间进行1：2的补偿；合同签订后，甲方未按第4.1款向乙方支付费用，甲方应按每日千分之五的比例就逾期支付金额向乙方支付违约金；等等。二十一城公司在甲方处盖章，高妮在甲方授权代表处盖私章；蓝宇公司在乙方处盖章，徐华平在乙方授权代表处签字。合同附有附件载明广告发布地点等信息。
后针对该两份合同的履行情况，二十一城公司与蓝宇公司于2015年5月25日签订《补充协议》，约某：甲方为二十一城公司，乙方为蓝宇公司；甲乙双方于2014年3月28日签订了编号为【2014】0309-08、发布总金额为227,640元、发布时间为2014年3月29日至4月25日的合同，依据原合同约某，乙方为甲方进行电梯平面广告的画面印制及刊发，然而根据核实发现本次检测共计317面，其中有98面点位与实际上刊不符(原因是甲方要求乙方调动上刊为深圳区)，上刊的位置是等候厅并不是电梯轿厢内，62面点位未上刊，157面点位正常上刊(但其中有部分楼盘缺少上刊信息或与明细标注位置不符)；编号为【2014】0401-02、发布总金额为35,000元、发布时间为2014年4月5日至4月18日的合同，经核实发现本次检测共计109面，其中有40面点位与实际上画位置不符，其余69面点位正常上刊；综上述问题描述，按合同约某赔偿方案为“上海汽车”本次检测上刊错误率为50%，按合同应赔偿3,252面；“东风日产”本次检测上刊错误率为37%，按合同应赔偿370面；基于双方为股东关系，故实际补偿为“上海汽车”共补偿1,500面，“东风日产”共补偿185面；以上补偿发布自2015年1月1日开始计算，直到该补偿面数发布完止；至此双方均不再追究对方的法律责任，如因本协议发生争议，双方友好协商解决，协商不成依原协议的规定，双方同意移交甲方所在地人民法院诉讼解决；等等。二十一城公司在甲方处盖章，蓝宇公司在乙方处盖章。
2015年12月25日，二十一城公司员工高妮通过微信向蓝宇公司法定代表人习喜明发送抵冲函的图片一张；2015年12月30日，高妮通过微信向习喜明发送如下内容，“习总您好，就您公司赔偿点位及付款事宜，已按我们12月24日沟通过的方式于25日将抵充函寄到您公司，至今没收到回复，期间我们财务与您公司财务对接进展情况，没有得到明确回复，麻烦习总督办一下进度，以便尽快完成我们俩的约某，我们也要把款付出去，希望习总支持……习总您好，很抱歉，2015年的账务要在2015年底前核对清楚，所以还是要冲抵，否则我对股东真的没法交代，请您理解，另外我查了一下，除了上汽和东风日产其他客户款回款的我们都付了，再次对您的支持表示感谢！”
前述《补充协议》签订后，双方于2016年初协商《补充协议》的具体执行方式。其中，二十一城公司曾拟过两份《电梯媒介广告发布合同》，合同编号均为【2016】0316。其中一份载明：甲方为二十一城公司，乙方为蓝宇公司；甲乙双方于2015年5月25日签署补充协议约某，乙方补偿甲方发布面数共计1,685面，本次合同为第三次补偿，补偿236面，剩余159面；等等。二十一城公司在甲方处盖章，落款时间为2016年3月31日，蓝宇公司并未盖章。另一份载明：甲方为二十一城公司，乙方为蓝宇公司；甲乙双方于2015年5月25日签署补充协议约某，乙方补偿甲方发布面数共计1,685面，本次合同为第三次补偿，补偿158面，剩余359面；等等。二十一城公司在甲方处盖章，落款时间为2016年3月31日，蓝宇公司并未盖章。但由于双方协商未果，后该两份合同中所确认的蓝宇公司已经补偿的面数并未作为双方结算依据。
2016年，蓝宇公司和二十一城公司实际履行“东风日产”东莞和深圳广告发布合同，该合同没有书面文件。蓝宇公司在履行东莞和深圳广告发布时出现错漏刊。2016年5月6日，二十一城公司员工高妮与蓝宇公司法定代表人习喜明通过微信聊天就东莞和深圳错刊事项进行沟通，高妮要求习喜明将冲抵协议发送到XXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱(二十一城公司财务邮箱)，习喜明让“杨经理”联系高妮处理相关事宜，该处的“杨经理”即为蓝宇公司员工杨某。当日，杨某通过邮箱名为蓝宇传媒4-杨某、邮箱地址为XXXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱向邮箱名为悠～佳、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱发送邮件，并抄送邮箱名为“蓝宇-
XXXXXX”、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com和邮箱名为“宇宙的空间”、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱，邮件内容为：“您好！协议已经发至邮箱，请注意查收！”，邮件附有3个附件。该份邮件是双方对东莞和深圳错刊事项的初步沟通协商。
2016年5月26日，蓝宇公司员工杨某用XXXXXXXXXX@qq.com的邮箱向邮箱名为“XXXXXX”、邮箱地址为XXXXXX@163.com和邮箱名为“XXXXXXXX”、邮箱地址为XXXXXXXX@qq.com的电子邮箱发送邮件，并抄送邮箱名为“蓝宇-
XXXXX”、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com和邮箱名为“宇宙的空间”、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱。邮件主题为“21C-补充协议”，邮件主文为“高总您好！补充协议已经发到您的邮箱，请注意查收并于三个工作日内给予回复。若三个工作日过后不给予回复即视为同意！”邮件附有附件“21C-补充协议”，该补充协议载明：甲方为二十一城公司，乙方为蓝宇公司；双方广告内容已发布未签订合同情况如下……“东风日产”发布城市为东莞，发布单价为58.48元/周/面，发布周期为1周；“东风日产”发布城市为深圳，发布单价为73.93元/周/面，发布周期为1周；基于2015年5月25日签订补充协议，乙方需补偿【2014】0309-08上海汽车，补偿面数1,500面，金额1,500面×42.16元/面=63,240元整；【2014】0401-02东风日产，补偿面数185面(于2014年6月7日-2014年6月13日已补偿75面)，金额110面×58.48元/面=6,432.80元；合计总补偿金额为69,672.80元；2016年东风日产东莞深圳错刊，乙方需补偿2016.4.2-2016.4.8东莞错刊11面，共补偿11面×5倍×1/周=55面，补偿金额55面×52.63元/面=2,894.65元整；2016.4.23-2016.4.29深圳错刊31面，共补偿31面×5倍×1/周=155面，补偿金额155面×59.14元/面=9,166.70元整；合计总补偿金额为12,061.35元整;2015年5月25日签订补充协议及2016年东风日产错刊补偿总金额为81,734.15元整；截止于2016年5月24日乙方补偿甲方的所有赔偿金额为81,734.15元整。
2016年5月26日，二十一城公司通过其邮箱名为“悠～佳”、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱向邮箱名为“XXXXXX”、邮箱地址为XXXXXX@163.com的电子邮箱发送邮件，邮件主题为“对蓝宇出补充协议的回复”，邮件内容为“高总：蓝宇单方出的补充协议存在如下问题，第一，协议第一点，对于赠送问题，存在两个问题，首先赠送的合同总额=签订单价×付款面数+0元×赠送面数，赠送的面数并不能降低原签订单价，其次赠送面数=单周面数×赠送比例，正确计算详见附件三；第二，协议第二点，对于2015年5月25日签订的补充协议补偿金额有误，双方于2014年签订的上汽(【2014】0309-08)和东风日产(【2014】0401-02)的两份合同的签订单价均为70元/周(详见附件一、二)，因此补偿的金额也应当为70元/周，正确计算方式为【2014】0309-08上海汽车，补偿面数1,500面，金额1,500面×70元/面=105,000元整；【2014】0401-02东风日产，补偿面数185面，金额185面×70元/面=12,950元，合同总补偿金额为117,950元整；第三，协议第三点，对2016年东风日产东莞深圳漏刊补偿面数有误，补偿金额有误，合同赠送的面数并不能降低签约单价，正确计算方式为2016.4.2-2016.4.8东莞漏刊11面，共补偿11面×5倍×18天=990面，补偿金额990面×58.48元=57,895.20元；2016.4.23-2016.4.29深圳漏刊31面，共补偿31面×5倍×18天=2,790面，补偿金额2,790面×73.93元=206,264.70元；合同总补偿金额为264,159.90元整；第四，基于上述基本问题存在争议，对于原协议四、五、六点加总计算金额以及赔付违约金等问题均不予认同；由于蓝宇发来的是PDF格式，无法在原文件进行修改，我们另出补充协议(详见附件三)；等等。该邮件附有附件三“补充协议”。该“补充协议”载明：二十一城公司为甲方，蓝宇公司为乙方；双方广告内容已发布未签订合同情况如下……“东风日产”发布城市为东莞，发布单价为58.48元/周/面，发布周期为1周；“东风日产”发布城市为深圳，发布单价为73.93元/周/面，发布周期为1周；基于2015年5月25日签订补充协议，乙方需补偿如下：【2014】0309-08上海汽车，补偿面数1,500面，金额1,500面×70元/面=105,000元整；【2014】0401-02东风日产，补偿面数185面，金额185面×70元/面=12,950元，合同总补偿金额为117,950元整；2016年东风日产东莞深圳错刊，乙方需补偿如下：2016.4.2-2016.4.8东莞错刊11面，共补偿11面×5倍×18天=990面，补偿金额990面×58.48元=57,895.20元；2016.4.23-2016.4.29深圳错刊31面，共补偿31面×5倍×18天=2,790面，补偿金额2,790面×73.93元=206，264.70元；合同总补偿金额为264,159.90元整；等等。
2016年5月30日，二十一城公司通过其邮箱名为“悠～佳”、邮箱地址为XXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱将前述邮件内容发送给邮箱地址为XXXXXXXXXX@qq.com的电子邮箱，并抄送邮箱名为“XXXXXX”、邮箱地址为XXXXXX@163.com和邮件名为“XXXXXX”、邮箱地址为XXXXXXXX@qq.com的电子邮箱。
二十一城公司与东莞市今日广告有限公司于2016年4月21日签订编号为【2016】0407的《电梯媒介广告发布合同》，约某：甲方为二十一城公司，乙方为东莞市今日广告有限公司；广告发布媒体为电梯平面媒体，广告发布内容为东风日产；发布时间为2016年4月23日至2016年4月29日，发布城市为东莞，发布量为544面/周，发布单价为55元/周/面，发布周期为1周，发布费为29,920元；发布时间为2016年4月30日至2016年5月6日，发布城市为东莞，发布量为446面/周，发布单价为55元/周/面，发布周期为1周，发布费为24,530元；总发布费为54,450元，共分3次付款；等等。二十一城公司在甲方处盖章，东莞市今日广告有限公司在乙方处盖章。
同时，在2015年至2016年期间，双方先后签订十七份《电梯媒介广告发布合同》，分别为合同编号【2016】0306、档案编号S0001-54、合同金额84,012元、付款时间为2017年2月5日，合同编号【2016】0205、档案编号S0001-53、合同金额3,984.38元、付款时间为2016年6月19日，合同编号【2016】0105、档案编号S0001-52、合同金额3,984.38元、付款时间为2016年5月13日，合同编号【2016】0101、档案编号S0001-51、合同金额30,144元、付款时间为2016年6月5日，合同编号【2015】1008、档案编号S0001-43、合同金额15,150元、付款时间为2016年2月21日，合同编号【2015】1110、档案编号S0001-46、合同金额11,705.85元、付款时间为2016年2月28日，合同编号【2015】1109、档案编号S0001-44、合同金额61,047.68元、付款时间为2016年3月12日，合同编号【2015】1103、档案编号S00001-45、合同金额14,853.92元、付款时间为2016年3月26日，合同编号【2015】1104、档案编号S00001-50、合同金额19,415.36元、付款时间为2016年3月5日，合同编号【2015】1103、档案编号S00001-49、合同金额16,338.53元、付款时间为2016年3月26日，合同编号【2015】0810、档案编号S00001-40、合同金额21,513.63元、付款时间为2016年1月3日，合同编号【2015】0810、档案编号S00001-39，合同金额12,397.76元、付款时间为2016年1月3日，合同编号【2015】0107-02、档案编号S00001-18、合同金额31,994.10元、付款时间为2015年5月14日，合同编号【2015】0801、档案编号S00001-36、合同金额15,438.72元、付款时间为2015年12月5日，合同编号【2015】0604、档案编号S00001-24、合同金额5,678.40元、付款时间为2015年9月13日，合同编号【2016】0702、档案编号S00001-55、合同金额15,678元、付款时间为2016年11月27日，合同编号【2015】0801、档案编号S00001-37、合同金额20,478.61元、付款时间为2015年12月5日。前述十七个合同广告发布费合计为383,815.32元。蓝宇公司已将前述十七份合同项下义务履行完毕，但二十一城公司并未支付相应广告发布费。对于该节事实双方已作为无争议事实予以确认，蓝宇公司对此没有异议，二十一城公司除了主张对于合同编号【2016】0101、档案编号S0001-51的合同，已用面值为4,820元的游轮船票抵付广告发布费4,820元以外，其他亦无异议。
本院认为，本案第一个争议焦点，双方于2015年5月25日签订的《补充协议》是否已经部分履行？
对此，蓝宇公司主张二十一城公司承认蓝宇公司已经补偿了部分面数且仅剩余159面未补偿，再扣除已经发布的补偿面数，蓝宇公司仅剩下46面没有补偿并提交编号均为【2016】0316的两份《电梯媒介广告发布合同》作为证据予以佐证。对于该证据，二十一城公司表示这两份合同是双方进行磋商过程中二十一城公司提出的补偿方案，但由于蓝宇公司对此方案没有同意，所以这两份合同没有履行，也没有作为双方的结算依据。对此，本院认为蓝宇公司并未履行前述《补充协议》所约某的补偿广告面数的义务。理由为：第一，蓝宇公司未提交诸如发布监测报告、广告验收单等可证明其已实际发布补偿广告的证据。第二，蓝宇公司提交的两份《电梯媒介广告发布合同》日期均为2016年3月31日、合同编号均为【2016】0316，且均只有二十一城公司盖章，蓝宇公司并没有盖章，而这两份合同上所载明的蓝宇公司已经补偿面数和剩余面数不一致，结合二十一城公司的质证意见，本院认为该两份《电梯媒介广告发布合同》仅反映了双方对补偿方案的磋商过程，不能证明蓝宇已经履行补偿义务。第三，后续在蓝宇公司和二十一城公司的往来邮件中，双方对将《补充协议》约某的补偿面数折算成补偿金额事宜进行协商，协商过程中并没有以前述两份《电梯媒介广告发布合同》所载明的蓝宇公司已补偿面数和剩余补偿面数作为计算依据。具体而言，在往来邮件中，蓝宇公司提出的补偿方案中补偿面数分别为【2014】0309-08上海汽车补偿1,500面、【2014】0401-02东风日产补偿110面，二十一城公司提出的补偿方案中补偿面数分别为【2014】0309-08上海汽车补偿1,500面、【2014】0401-02东风日产补偿185面，均与两份《电梯媒介广告发布合同》所载明的蓝宇公司已补偿面数和剩余补偿面数无关。综上，本院对蓝宇公司提交的两份《电梯媒介广告发布合同》的证明目的不予认可，并认为蓝宇公司并未履行双方于2015年5月25日签订的《补充协议》。
本案第二个争议焦点，在双方于2015年5月25日签订的《补充协议》未履行的情况下，二十一城公司能否据此抗辩蓝宇公司本诉中提出的付款请求权？
二十一城公司提起反诉所依据的《补充协议》签订时间是2015年5月25日，其中约某“以上补偿自2015年1月1日起开始计算，直到该补偿面数发布完止。”蓝宇公司提起本诉所依据的十七份《电梯媒介广告发布合同》中，除了合同编号为【2015】0107-02、档案编号为S00001-18的合同系于2015年1月19日签订，其余十六份合同均于2015年5月25日之后签订，所约某的二十一城公司的付款日期也均晚于2015年5月25日。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约某的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”由于2015年5月25日签订的《补充协议》所约某的蓝宇公司的补偿发布广告义务时间在先，在蓝宇公司没有履行相关义务的情况下，二十一城公司可行使先履行抗辩权，拒绝履行时间在后的相关合同所约某的等额付款义务，且无需支付相应违约金。
本案第三个争议焦点，二十一城公司对于蓝宇公司要求付款的抗辩权的行使应以面数折抵计算还是以总价金额折抵计算？
2015年5月25日签订的《补充协议》约某的赔偿方式是按发布广告面数赔偿，但2016年5月双方的往来电子邮件中均是围绕将《补充协议》约某的面数折算成赔偿金额进行协商，双方之所以未达成最终赔偿方案，系由于对赔偿计算方式以及金额存在分歧，但对于用赔偿金额代替赔偿广告发布面数已形成合意，双方的协商应视为对《补充协议》的合意变更。同时，蓝宇公司提出本诉诉请所依据的十七份《电梯媒介广告发布合同》中约某的广告发布单价并不相同，如以面数折抵难以确定折抵哪些合同项下的广告面数，且二十一城公司提出广告发布价格存在浮动，如用面数折抵则有失公平。故本院基于公平合理原则并结合各方当事人在履行合同过程中的真实意思表示，认定二十一城公司对于蓝宇公司要求付款的抗辩权的行使应以总价金额折抵计算，该折抵金额也即二十一城公司在反诉中对于蓝宇公司未履行《补充协议》可要求蓝宇公司赔偿损失的对应金额(具体金额在后一焦点中详细论述)。
本案第四个争议焦点，由于蓝宇公司在履行【2014】0309-08、【2014】0401-02两份合同时违约且未履行双方于2015年5月25日签订的《补充协议》，二十一城公司可主张抵销本诉主张的金额是多少？
对于该抵销金额的计算，双方对广告面数和单价均存在争议。对于广告面数，根据第一个争议焦点中的论述，双方于2015年5月25日签订的《补充协议》并未履行，故本院认定对于编号为【2014】0309-08的《电梯媒介广告发布合同》蓝宇公司应当补偿1,500面，对于编号为【2014】0401-02的《电梯媒介广告发布合同》蓝宇公司应当补偿185面。对于广告单价，二十一城公司主张应以编号为【2014】0309-08和【2014】0401-02的两份合同约某的发布单价70元/面/周计算，而蓝宇公司认为应以合同总额/(合同面数+赠送面数)进行计算。本院认为，首先，广告单价应以合同约某为准，既然编号为【2014】0309-08和【2014】0401-02的两份合同均约某发布单价为70元/面/周，则本案认定即应以此为据。其次，蓝宇公司赠送的广告面数系其给予二十一城公司的优惠，现在蓝宇公司履行合同出现错漏刊的情况下，如以合同总额/(合同面数+赠送面数)作为单价的计算方式，则对二十一城公司有失公允。故本院认定二十一城公司可在本诉中抵销蓝宇公司主张的金额(也即二十一城公司在反诉中针对蓝宇公司未履行《补充协议》可主张赔偿损失的金额)为117,950元(1,685面*70元/面=117,950元)。
本案第五个争议焦点，关于双方未曾签订过书面合同的东莞和深圳广告发布合同，蓝宇公司在履行时是否存在错漏刊行为？如存在错漏刊行为，则蓝宇公司应赔偿的金额是多少？
对于东莞和深圳广告发布合同的履行，蓝宇公司出具双方于2016年4月8日、2016年6月7日签署的《蓝宇公司广告画面安装验收单》作为履行完成的证据，但是该份证据仅有复印件，且二十一城公司对该证据的真实性予以否认，且该证据证明目的与双方多次协商补偿的事实互相矛盾，故本院对该份证据不予采信，也即认为蓝宇公司在履行2016年东莞、深圳广告发布合同时存在错漏刊情况，未能全面履行合同义务。对于因该错漏刊蓝宇公司应当赔偿数额的确认，双方对于广告面数没有争议，而对于广告单价的确定，与第四个争议焦点的论证结果相同，本院认为应以二十一城公司主张的单价(也即双方往来电子邮件的附件《补充协议》中载明的广告发布单价)作为计算依据，即东莞错漏刊11面的补偿单价为58.48元/周/面，深圳错漏刊31面的补偿单价为73.93元/周/面。对于二十一城公司提出的还应再乘以18天的主张，因该计算方法同双方约某的广告发布周期不符，且系二十一城公司与案外人的约某，对蓝宇公司不具有约束力，故本院不予采纳。另，蓝宇公司与二十一城公司在往来协商邮件中对于计算基数应当乘以5倍没有争议，本院也予遵循。综上','2018-09-27
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诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。[ly]\'},{法条名称:\'第二十五条第一款\',法条内容:\'
第二十五条 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。[ly]
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。[ly]\'},{法条名称:\'第五十二条\',法条内容:\'
第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。[ly]\'},{法条名称:\'第五十三条\',法条内容:\' 第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。[ly]\'}]}]};if
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"高某甲诈骗罪一审刑事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2014-10-29\\\\\",\\\\\