广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河市民四终字第141号
上诉人（一审被告）：宁萍
委托代理人：覃健保
被上诉人（一审原告）：河池市尚龙电器有限公司
法定代表人：张笃初，该公司总经理。
委托代理人：刘金露，广西可以律师事务所律师。
委托代理人：覃露西
上诉人宁萍因与被上诉人河池市尚龙电器有限公司（以下简称“尚龙公司”）劳动争议纠纷一案，不服金城江区人民法院（2013）金民初字第1187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月12日受理后，依法组成由审判员蒋林飞担任审判长，审判员韦媛、张桂生参加的合议庭，于2014年11月21日公开开庭审理了本案。书记员黄誉雅担任法庭记录。上诉人宁萍的委托代理人覃健保，被上诉人尚龙公司的委托代理人刘金露、覃露西到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告尚龙公司系具备独立法人资格的企业，原告宁萍于2007年1月到原告单位从事管理工作，双方于2008年1月24日、2011年元月24日，分别签订了为期三年的《劳动合同书》，合同约定原告从事管理岗位工作，月工资为1250元。2012年10月，尚龙公司因经营管理需要，将本公司的管理部与其他部门合并，被告宁萍所在的管理岗位不再单独设立，尚龙公司根据工作需要，决定把宁萍调到公司的财务部收银台工作，双方未能就调岗一事达成协议。2012年11月10日，被告宁萍按原告尚龙公司的要求，办理了工作移交手续，并领取11月份10天的工资483.30元，后宁萍离开尚龙公司，并不再到尚龙公司上班。2012年12月22日尚龙公司作出书面《调整岗位通知书》，通知宁萍在接到通知后五天内做好交接并到新岗位报到。2012年12月23日公司派员送达通知书给宁萍，宁萍拒签，而后又向宁萍发送短信通知。2012年12月尚龙公司给宁萍发放工资1256.6元，并为宁萍缴纳养老保险费至2013年1月止。2013年4月10日，原告作出《关于解除宁萍同志劳动关系的决定》后，一直未予送达给宁萍，宁萍于2013年6月3日到河池市社会保险事业局查询其社会保险费用缴纳情况时，知悉该决定。原、被告产生争议后，双方协商未果，宁萍于2013年1月31日向河池市仲裁委提出仲裁申请，请求裁定：1、被申请人尚龙公司单方解除劳动合同依法向申请人宁萍支付赔偿金23750元；2、裁定申请人比照2011年度奖励办法支付申请人2012年度奖励工资4350元；3、裁定被申请人为申请人出具解除劳动合同关系证明和参加失业保险缴费情况手续；4、裁定被申请人将申请人失业情况书面报受理失业保险经办机构备案，并书面告知申请人到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申报失业保险待遇，以及社保机构要求办理其他相关失业保险待遇手续，并为原告保存劳动合同文本二年以上时间以备查。同年3月16日河池市仲裁委作出河劳人仲字（2013）第24号仲裁裁决书，宁萍不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼，一审法院于2013年6月28日作出（2013）金民初字第592号民事判决书，判决：一、由被告河池市尚龙电器有限公司一次性支付给原告宁萍经济补偿金7886.40元；二、在本判决生效之日起十五日内，由被告河池市尚龙电器有限公司为原告宁萍出具解除劳动合同的书面证明和办理档案、社会保险关系转移手续，并协助原告办理申领失业保险金的相关手续；三、驳回原告宁萍的其他诉讼请求。宁萍不服该判决，向河池市中级人民法院提起上诉，河池市中级人民法院于2013年12月23日作出（2013）河市民四终字第33号民事判决书，判决：一、维持河池市金城江区人民法院（2013）金民初字第592号民事判决书；二、由被上诉人河池市尚龙电器有限公司一次性支付给上诉人宁萍2012年年度奖励工资1754.05元。
2013年6月14日宁萍再次向河池市劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求：1、裁决被申请人尚龙公司违约应当支付给申请人2012年11月份20天的工资966.67元、12月份4天的工资193.33元，合计1160元；2、裁决被申请人支付给申请人2013年1月至4月10日3个月10天的生活费2786.67元。同年8月20日河池市仲裁委作出河劳人仲字（2013）第86号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人支付给申请人2012年11月份20天的生活费464元；二、由被申请人支付给申请人2013年1月至4月10日期间的生活费2786.7元；三、对本案申请人的其他仲裁请求，不予支持。河池市尚龙公司不服该仲裁裁决，于2013年9月30日向一审法院提起本案诉讼，请求：1、原告不应支付被告2012年11月份20天的生活费464元；2、原告不应支付给被告2013年1月至4月10日期间的生活费2786.7元；3、被告承担本案诉讼费用。
一审法院审理认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：1、造成被告宁萍停工待岗的原因在哪一方；2、原告的诉讼请求是否有事实和法律依据。
关于造成被告宁萍停工的原因在哪一方的问题。尚龙公司于2012年10月口头通知宁萍到财务部收银台工作，宁萍不愿意接受调岗安排而未到新岗位报到。2012年11月10日，宁萍按尚龙公司的要求办理工作移交手续，后自行离开单位。尚龙公司于2012年12月22日作出书面《调整岗位通知书》，通知宁萍在收到通知后五天内做好交接并到新岗位报到，并于2012年12月23日派员送达通知给宁萍，但宁萍一直拒签，也一直未到新岗位履职。尚龙公司给宁萍发工资至2012年12月30日止而停发。从这一事实看，虽然尚龙公司存在违反合同约定调岗的行为，但宁萍如不愿意到新岗位工作，应当与尚龙公司进行协调，至少还应回公司报到，等待公司处理解决。但宁萍不愿意协商，自行离开尚龙公司，不再回公司上班，应视为其主动解除与尚龙公司的劳动合同关系。综上所述，造成被告宁萍停工待岗系宁萍自身原因所致，并不符合《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条之规定应该由用人单位支付生活费的情形，宁萍亦不属于《关于贯彻执行<；中华人民共和国劳动法>；若干问题的意见》第58条之规定的企业下岗待工人员。故，原告尚龙公司的诉讼请求予以支持。
综上所述，根据《关于贯彻执行<；中华人民共和国劳动法>；若干问题的意见》第58条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条之规定，判决：一、原告河池市尚龙电器有限公司不应支付2012年11月份20天的生活费464元给被告宁萍；二、原告河池市尚龙电器有限公司不应支付2013年1月至4月10日期间的生活费2786.7元给被告宁萍。一审本案受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由被告宁萍负担。
上诉人宁萍不服一审判决，上诉称：一、一审判决认为“虽然尚龙公司存在违反合同约定调岗的行为，但宁萍如不愿意到新岗位工作，应当与尚龙公司协商，至少回公司报道……应视为宁萍主动解除与尚龙公司的劳动合同关系。……造成宁萍停工待岗系自身原因所致”（见一审判决书P7第一自然段内容）一审判决的主审法官简直是颠倒黑白、胡说八道，上诉人没有一点过错，一审判决错误理解劳动合同法的立法精神。1、一审判决已经认定“2012年10月口头通知宁萍到财务部收银台工作，宁萍不愿意接受调整安排而未到新岗位报道”（见一审判决书P6最后一自然段内容），这一事实说明，双方对劳动合同协商变更工作岗位已经达不成一致意见。那么，2012年11月10日，上诉人按被上诉人的要求办理工作移交手续自行离开单位是最正常的事情了。这时双方的劳动合同关系自然已经解除了。这时被上诉人应当为上诉人办理解除劳动合同的书面证明。在双方已经解除劳动合同的情况下，被上诉人有什么法律依据可以在2012年12月22日有权重新再一次作出《调整岗位通知书》呢？假设被上诉人的《调整岗位通知书》是事实存在的话，这段时间造成上诉人不能上岗工作的过错不是被上诉人吗？2、假设2012年12月22日被上诉人作出《调整岗位通知书》是事实，那么调整岗位通知约定于2012年12月27日视为协商变更合同的期限，如果当事人不愿意协商就是视为上诉人主动解除合同。根据《劳动合同法》第四十条的规定，办理解除劳动合同是被上诉人的法定义务，那么，被上诉人不依法办理解除劳动合同手续，造成上诉人不能重新就业，其过错就是被上诉人的。3、根据《劳动合同法》第四十条第一款第（三）项的规定，由用人单位提前三十天书面通知劳动者可以解除劳动合同。这一规定是劳动者还在岗位工作的情况下，用人单位提前三十天书面通知劳动者要准备对你的岗位进行变更的协商，而不是劳动者在下岗后用人单位与劳动者的协商。本案中，由于被上诉人的过错造成上诉人失去工作的原因，重新提出了所谓《调整岗位通知书》的协商，上诉人既不在岗上班，被上诉人又没有提前三十日书面告知上诉人，造成上诉人不能上班的原因难道不是被上诉人吗？上诉人何错之有？4、根据《劳动合同法》第四十条第一款第（三）项的规定，经用人单位与劳动者协商后未能达成协议，可以解除劳动合同。一审判决已经认定“2012年10月口头通知宁萍到财务部收银台工作，宁萍不愿意接受调整安排而未到新岗位报道”，说明协商不成，被上诉人就应该为上诉人办理解除劳动合同手续。2011年1月24日，双方签订的《劳动合同法》第十一条第一款第（五）项第1目约定，经双方协商可以变更工作岗位。从上面这些事实可以清楚的证明，双方已经口头协商，但达不成协议一致意见，而且协商是自愿的。为何一审判决一定要求上诉人要回公司协商、默契公司报道呢？法律依据在哪里？假如一审判决认定最终生效，如果劳动者不来协商，用人单位可以无限期的不为劳动者办理解除劳动合同的手续，其过错是劳动者，用人单位可以随意剥夺劳动者重新就业的权利，其结果就是，上诉人在与被上诉人存在劳动合同关系期间，既不能上班取得劳动报酬，按《劳动合同法》第三十九条的规定，又不能与新的单位建立劳动合同关系重新就业，更加不能因为失业原因可以获得到社会保险的社会救助，作为用人单位的被上诉人又可以不需要支付上诉人的生活费。一审法院的主审法官把上诉人下岗的过错全部归于上诉人原因，其最终结果势必造成，一些没有职业道德的法官不懂如何尊重公民自由行使劳动权利这最基本的宪法精神，这种社会道德的缺失，违背法律伦理道德将严重影响到整个社会的司法公正，摧残社会主义法制，这种行为能允许存在吗？二、一审判决程序违法。本案一审判决认定本案需以另一民事判决为依据，于2013年12月3日裁定中止审理，2014年7月20日恢复诉讼，上诉人并没有见一审法院是何时恢复了诉讼，并在恢复诉讼开庭时，由主审法院主持双方当事人对另一案件的相关证据进行开庭质证。难道是一审主审法官不懂法律程序，还是一审主审法官有意偏袒被上诉人，有不可告人的目的呢？综上，特提起上诉，请求：1、撤销金城江区人民法院（2013）金民初字第1187号民事判决；2、改判由被上诉人按河池市仲裁委员会河劳人仲字（2013）第86号仲裁裁决书裁决由被上诉人向上诉人支付2012年11月份20天的生活费464元，2013年1月至4月10日期间生活费2786.70元。
被上诉人尚龙公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人对一审查明的事实无异议。
二审期间，尚龙公司提交四份证据如下：证据1，河池市劳动人事争议仲裁委员会河劳人仲字（2013）第24号仲裁裁决书；证据2，金城江区人民法院（2013）金民初字第592号民事判决书；证据3，河池市中级人民法院（2013）河市民四终字第33号民事判决书；证据4，广西壮族自治区高级人民法院（2013）桂民申字第385号民事裁定书。尚龙公司主张上述证据证明：1、上诉人于2012年11月10日主张解除劳动合同，双方之间的劳动关系终止；2、上诉人关于生活费的请求已经过法律程序实体处理，本案提出属于重复诉讼；3、被上诉人对于本案劳动合同的解除无过错。宁萍未提交新证据。
经质证，宁萍对上述证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为：1、上诉人的申诉请求被驳回系行政干预的结果，并不表明尚龙公司的作法就是符合法律规定的；2、关于生活费的请求虽然在之前的诉讼中已经提出，但一审法院认为该项请求未依法经过劳动仲裁前置程序，不予审理。现在经过仲裁后提起诉讼符合法律规定，不属于重复诉讼。本院认为上述证据与案件事实有关联性，可以作为审理案件的参考依据。
本院经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。
另查明，关于宁萍与尚龙公司因解除劳动合同发生的相关纠纷，本院作出的（2013）河市民四终字第33号民事判决书已发生法律效力。宁萍不服该判决，向广西壮族自治区高级人民法院申请再审，该院经审查后作出（2014）桂民申字第385号民事裁定，裁定驳回宁萍的再审申请。该裁定已发生法律效力。
综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：宁萍请求尚龙公司支付2012年11月份20天的生活费464元及2013年1月至2013年4月10日期间的生活费2786.70元是否有事实及法律依据。
本院认为：本案双方当事人因解除劳动合同引发纠纷，相关争议已经过另案诉讼处理，作出了生效裁判，即（2013）金民初字第592号民事判决、（2013）河市民四终字第33号民事判决、（2014）桂民申字第385号民事裁定。上述生效裁判文书认定，尚龙公司与宁萍未能就变更劳动合同内容达成协议，宁萍不愿到新岗位工作，不再回尚龙公司上班，应视为宁萍主动解除其与尚龙公司的劳动合同，非尚龙公司违法解除劳动合同，双方的劳动合同已于2012年12月份解除。生效判决亦认定尚龙公司应根据宁萍工作时间支付经济补偿金给宁萍。针对本案宁萍要求尚龙公司支付生活费的请求，本院认为，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条及劳动与社会保障部《关于贯彻执行<；中华人民共和国劳动法>；若干问题的意见》第五十八条的规定，用人单位支付给职工生活费的前提条件是双方存在劳动关系，且职工属于企业下岗待工人员或者非因职工原因造成停工的情形。本案宁萍与尚龙公司已于2012年12月份解除劳动合同，之后双方已不存在劳动关系，故宁萍请求尚龙公司支付2013年1月至2013年4月10日期间的生活费2786.70元无事实及法律依据，本院不予支持。至于2012年11月份20天的生活费464元，因尚龙公司已按宁萍本月出勤时间支付其该月工资，宁萍该项请求亦无事实及法律依据，本院不予支持。
另外，对于一审中止审理恢复诉讼后未通知当事人未质证是否属程序违法的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百六十七条规定“裁定中止诉讼的原因消除，恢复诉讼程序时，不必撤销原裁定，从人民法院通知或准许当事人双方继续进行诉讼时起，中止诉讼的裁定即失去效力”。本案一审审理时，宁萍与尚龙公司因同一事实引发的另案诉讼即（2013）河市民四终字第33号民事案件正在本院二审审理过程中，一审认为本案须以该案认定的事实作为依据，故裁定中止审理本案。后（2013）河市民四终字第33号民事案件审结，判决书送达宁萍与尚龙公司，判决书发生法律效力，双方应知晓该判决认定的相关事实及裁判结果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条“下列事实当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……”的规定，因（2013）河市民四终字第33号民事判决已发生法律效力，该判决认定的事实无需当事人举证证明，一审未经双方当事人质证而引用该判决所认定的相关事实作为审理本案依据并无不当。一审恢复诉讼未通知当事人存在程序上的瑕疵，但该瑕疵未影响案件的实体处理结果。宁萍主张一审审理程序违法的理由不成立，本院不予支持。
综上，宁萍的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人宁萍负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒋林飞
审判员 韦 媛
审判员 张桂生
二〇一四年十二月十六日
书记员 黄誉雅
附：本案判决所适用的法律依据
劳动与社会保障部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉》若干问题的意见
第五十八条企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。女职工因生育、哺乳请长假而下岗的，在其享受法定产假期间，依法领取生育津贴；没有参加生育保险的企业，由企业照发原工资。
《广西壮族自治区工资支付暂行规定》
第二十四条用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。
超过一个工资周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》
第一百六十七条裁定中止诉讼的原因消除，恢复诉讼程序时，不必撤销原裁定，从人民法院通知或准许当事人双方继续进行诉讼时起，中止诉讼的裁定即失去效力。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第九条下列事实当事人无需举证证明：下列事实当事人无需举证证明：
（一）众所周知的事实；
（二）自然规律及定理；
（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；
（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
（六）已为有效公证文书所证明的事实。
前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；