成都市锦江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锦江民初字第887号
原告四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司。住所地：成都市锦江区。
法定代表人龚永杰，四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司董事长。
委托代理人秦蓉清，四川典章律师事务所律师。
被告德阳腾信广告传媒有限公司。住所地：德阳市。
法定代表人郭某某，总经理。
委托代理人李考会，四川言品言律师事务所律师。
委托代理人胡亚丰，四川言品言律师事务所律师。
被告郭某某，男，汉族，1978年1月10日出生，住德阳市旌阳区。
委托代理人李考会，四川言品言律师事务所律师。
委托代理人胡亚丰，四川言品言律师事务所律师。
原告四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司（以下简称鸿闻公司）与被告德阳腾信广告传媒有限公司（以下简称腾信公司）、郭某某广告合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王发广适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鸿闻公司的委托代理人秦蓉清，被告腾信公司、郭某某的共同委托代理人李考会、胡亚丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鸿闻公司诉称，鸿闻公司与腾信公司于2012年4月11日签订了《四川省鸿闻报刊亭亭身广告位市、州代理经营协议书》（以下简称《经营协议书》），约定腾信公司独家代理经营德阳市内全部“鸿闻报刊亭”亭身广告位，代理期限自2012年5月1日至2015年4月30日止，代理经营费为6500元／亭／年，亭点个数79个。双方签订合同前3日腾信公司支付履约保证金50000元。代理经营费每半年支付一次，若逾期支付，每逾期一天，腾信公司应支付未付款项0.5%的违约金；逾期超过30天的，鸿闻公司有权解除合同，并要求腾信公司赔偿全部损失，损失无法计算的，双方同意按照当年全年代理经营费总额的50%计算，由腾信公司一次性付给鸿闻公司。《经营协议书》签订后，腾信公司于2012年4月19日支付了50000元履约保证金，双方移交全部亭点。但之后腾信公司仅在同年5月24日支付100000元代理经营费，就长期拖欠拒不支付。同时还一直拖欠双方合作的内江市广告位代理经营费150000元。2013年7月13日鸿闻公司向腾信公司发出《解除合同通知书》，解除了双方合同关系。2013年7月17日郭某某出具承诺书，承诺对腾信公司拖欠的内江地区广告代理费150000元承担连带担保责任。据此请求判令：一、解除原、被告2012年4月11日签订的《四川省鸿闻报刊亭亭身广告位市、州代理经营协议书》；二、腾信公司支付广告位代理经营费661625元，已经支付的50000元履约保证金不予退还；三、郭某某对上述广告位代理经营费100000元承担连带清偿责任；四、腾信公司偿付违约金786491.25元；五、腾信公司、郭某某承担本案诉讼费。
被告腾信公司辩称，双方于2012年4月11日签订的《经营协议书》已经解除，鸿闻公司关于判令解除的诉请不成立。另，鸿闻公司没有按约履行义务，即没有向腾信公司提供经营广告位的资质材料，且提供的广告位实际情况与约定不符，广告展位不能打开或不能展示广告，达不到展示效果，双方对此一直协商未果。故鸿闻公司要求支付代理经营费和违约金的诉请不能成立，且金额明显过高，腾信公司不应承担违约责任，本案诉讼费应由鸿闻公司承担。
被告郭某某辩称，鸿闻公司要求其承担连带责任的诉请不能成立，根据合同相对性，本案只涉及鸿闻公司与腾信公司之间的《经营协议书》，且该协议已经解除，郭某某与鸿闻公司间没有债务关系。另，针对4月11日《经营协议书》，腾信公司已经向鸿闻公司支付100000元代理经营费，剩余的代理经营费在双方内江的代理经营项目款项中进行抵扣，故腾信公司与鸿闻公司之间也不存在债权债务关系。
各方当事人举证、质证及本院的认证情况：
一、原告鸿闻公司提交的证据材料
1、2012年4月11日《经营协议书》，拟证明双方合同关系成立的事实。腾信公司、郭鹏辉对此项证据材料的真实性无异议，但认为，鸿闻公司并未根据协议约定办理合法的广告手续，致使腾信公司无法正常发表广告。本院对此项证据材料的真实性予以确认，双方争议事实由本院予以认定。
2、鸿闻报刊亭德阳详情表，拟证明双方签字确认广告亭位的移交情况。腾信公司、郭鹏辉对此项证据材料的真实性无异议，但认为，此项证据材料仅能证明广告位的位置情况。本院对此项证据材料的真实性予以确认，双方争议事实由本院予以认定。
3、腾信公司支付德阳地区代理费100000元和保证金50000元的银行凭证，拟证明腾信公司已付款的情况。腾信公司、郭鹏辉对此项证据材料无异议，本院予以确认。
4、催款通知书、关于缴纳广告位代理经营所欠费用的通知，拟证明腾信公司逾期支付款项，鸿闻公司向其催收的情况。腾信公司、郭鹏辉认为此项证据材料是鸿闻公司单方作出，不能证明鸿闻公司主张的事实，郭鹏辉未收到此通知。本院对此项证据材料的真实性予以确认，双方争议事实由本院予以认定。
5、解除合同通知书、通知（关于解除后续事宜）、邮政特快详情单，拟证明鸿闻公司通知腾信公司解除合同的事实。腾信公司、郭鹏辉对解除合同的通知和关于后续事宜的通知无异议，但认为邮政特快详情单不能证明邮寄的材料内容。本院对腾信公司已收到解除合同通知书的事实予以确认。
6、承诺书2份（复印件），拟证明郭鹏辉向鸿闻公司出具承诺，自愿对150000元承担连带责任，并已经于2013年9月支付50000元的事实。腾信公司、郭鹏辉认为此项证据材料系复印件，不予质证。本院认为此项证据材料系复印件，不符合证据的合法性，本院不予确认。
二、被告腾信公司、郭某某提交的证据材料
1、邮亭的照片16张，拟证明鸿闻公司提供的报刊亭主展面被墙体遮挡，不能进行广告展示。鸿闻公司认为此照片拍摄时间是合同解除以后，另外也不能体现广告位被遮挡的事实。本院对此项证据材料的真实性予以确认，双方争议事实由本院予以认定。
2、鸿闻报刊亭宣传册，拟证明宣传册上记载的广告位标准、规格与实际不符。鸿闻公司对此项证据材料的真实性无异议，但认为宣传资料的效果图不能代表实际交付的情况。本院对此项证据材料的真实性予以确认，双方争议事实由本院予以认定。
3、邮亭广告位资源简介，拟证明鸿闻公司提供的广告位与简介上载明的不符。鸿闻公司对此项证据材料的合法性、客观性、关联性不予认可。本院认为此项证据材料为打印文本，无任何一方签名或盖章，不能证明本案事实。
经审理查明：郭某某系腾信公司法定代表人。2012年4月11日，鸿闻公司（作为甲方）与腾信公司（作为乙方）共同签订《经营协议书》一份，约定乙方独家代理经营甲方位于德阳市内全部“鸿闻报刊亭”亭身广告位。本协议项下甲方报刊亭建设及广告位特点和点位分布，乙方完全知晓并认可其内容，甲方享有最终解释权。代理期限自2012年5月1日至2015年4月30日止，代理经营费6500元／亭／年，后每年上涨1000元／亭，亭点个数79个。第一年度乙方按每半年为一个缴费周期，提前10个工作日向甲方支付当期广告费用，第二、三年度每三个月为一个缴费周期，提前10个工作日向甲方支付当期广告经营费用。合同签订前3日乙方应向甲方支付履约保证金50000元，如合同期内乙方有逾期支付代理费超过30天或违规经营等四种违约情形的，甲方有权不退还全部保证金。代理经营费每半年支付一次，逾期支付的每逾期一天，乙方应向甲方支付未付款项0.5%的违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除合同，乙方应当赔偿甲方全部损失，损失无法计算的，双方同意按照当年全年代理费总额的50%计算。协议还对代理经营的其他事项进行了约定。
《经营协议书》签订后，鸿闻公司于2012年4月11日向腾信公司移交全部亭点，腾信公司于2012年4月19日支付了50000元履约保证金，同年5月24日支付了100000元代理经营费，此后腾信公司一直未再向鸿闻公司支付代理经营费。2013年7月13日，鸿闻公司向腾信公司发出《解除合同通知书》，通知书上载明，因腾信公司于2012年5月以后长期拖欠广告位代理经营费，属于严重违约，故鸿闻公司决定于通知书发出当日起解除与腾信公司的代理经营关系，并要求腾信公司停止在德阳市内鸿闻报刊亭身上的广告经营活动，且不予退还保证金。根据EMS1009680029104号邮寄查询记录单显示，腾信公司于2013年7月14日签收鸿闻公司寄出的内件为解除合同通知书的特快专递。2013年8月鸿闻公司将报刊亭广告位收回。
还查明，根据双方《经营协议书》约定的标准，2012年5月1日至2013年7月31日期间，腾信公司应付鸿闻公司代理经营费661625元（2012年5月1日-2013年4月30日为第一年度，6500元／亭／年×79个=513500元；2013年5月1日至2013年7月31日为第二年度，7500／亭／年×79个÷12个月×3个月=148125元）。扣除腾信公司已付100000元代理经营费，腾信公司尚欠代理经营费561625元。
因鸿闻公司诉讼请求中既主张对收取腾信公司的履约保证金50000元不予退还，又要求腾信公司承担违约金786491.25元，本院向鸿闻公司释明，要求其选择其一主张权利，鸿闻公司表明其主张违约金。
另查明，双方在四川内江地区存在同样的广告位代理关系。
本院认为，鸿闻公司与腾信公司签订的《经营协议书》系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。根据《经营协议书》约定，腾信公司独家代理经营鸿闻公司位于德阳市内全部“鸿闻报刊亭”亭身广告位，并支付代理经营费作为对价。《经营协议书》签订后，鸿闻公司依照约定向腾信公司移交全部报刊亭亭点。腾信公司于2012年4月19日支付了50000元履约保证金，同年5月24日支付了100000元代理经营费，此后一直未再支付任何费用，其行为已构成违约，应当承担相应的责任。腾信公司辩称其不应承担违约责任，理由是鸿闻公司未履行约定义务，未向其提供广告代理资质，但该抗辩理由没有合同依据，双方《经营协议书》并未约定有需由鸿闻公司提供从事广告代理经营活动相关资质的内容，故对于该项抗辩理由，本院不予采信。双方在移交全部报刊亭后，腾信公司已经实际开始从事报刊亭亭身广告代理经营活动。腾信公司还辩称部分广告位不能打开或不能达到展示效果。根据合同约定，本协议项下甲方报刊亭建设及其广告位特点和点位分布，乙方完全知晓并认可内容；且腾信公司对于全部报刊亭已经正式接收，移交时未对报刊亭位置、展示效果等提出异议，故该抗辩理由不能成立。关于合同解除的问题，按照双方协议约定，第一年度代理经营费6500元／亭／年，亭点79个，第一年度代理经营费应支付513500元，第一年度乙方按每半年为一个缴费周期，提前10个工作日向甲方支付当期广告费用。由此腾信公司应于2012年10月21日前向鸿闻公司支付半年代理经营费256750元。而腾信公司于2012年5月24日支付了100000元代理经营费后一直未再支付任何款项，逾期支付代理经营费已达到30天以上。鸿闻公司依照约定行使解除权，向腾信公司发出解除合同通知书，腾信公司于2013年7月14日收到该份解除合同通知书，且之后未提出任何异议。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”之规定，应认定双方《经营协议书》已于当日解除。但鸿闻公司主张代理经营费661625元，因该数额中包含有双方在四川省内江地区合同关系的款项，而内江地区的合同纠纷不属于本案合同争议范围，故本院对该部分款项在本案中不予审理。根据本院查明事实，腾信公司应给付鸿闻公司本案争议代理经营费561625元。鸿闻公司请求判决其收取的腾信公司履约保证金50000元不予退还。本院认为，鸿闻公司在本案中既主张不退还保证金，又主张了违约金。虽然双方《经营协议书》中约定了履约保证金和违约金条款，但鸿闻公司就腾信公司逾期支付代理经营费这一违约事实要求同时适应履约保证金不予退还和偿付违约金系对同一违约事实的重复请求，无相关法律依据。经本院释明，鸿闻公司请求适用违约金条款，故其收取的履约保证金应冲抵代理经营费，扣除该款项后，腾信公司应支付鸿闻公司代理经营费511625元。鸿闻公司请求判令腾信公司给付违约金786491.25元（按拖欠款项每日千分之五计算）。本院认为，根据合同约定，代理经营费每半年支付一次，逾期支付的每逾期一天，乙方应向甲方支付未付款项0.5%的违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除合同，乙方应当赔偿甲方全部损失，损失无法计算的，双方同意按照当年全年代理费总额的50%计算。本案中，腾信公司逾期支付代理经营费已经超过30日。鸿闻公司要求按拖欠款项每日千分之五计算违约金，无事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”在本案中，鸿闻公司未向本院提交证据证明其损失的具体情况，腾信公司认为约定违约金标准过高。综合本案情况，本院酌定腾信公司向鸿闻公司赔偿违约金100000元。鸿闻公司要求郭鹏辉对本案中代理经营费承担连带清偿责任，依据的是郭鹏辉对鸿闻公司及腾信公司在内江地区代理经营费连带偿还的承诺，但对此并未提供相关证据予以证明，且即使能够证明，内江地区代理经营费也与本案无关，不属于本案处理范围，原告可另案起诉主张，故对原告该项诉请本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一八零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、原告四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司与被告德阳腾信广告传媒有限公司签订的《经营协议书》已于2013年7月14日解除；
二、被告德阳腾信广告传媒有限公司应在本判决生效之日起10日内向原告四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司支付代理经营费511625元；
三、被告德阳腾信广告传媒有限公司应在本判决生效之日起10日内向四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司支付违约金100000元。
四、驳回原告四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司其他诉讼请求。
本案诉讼费9017元，由被告德阳腾信广告传媒有限公司负担8017元，原告四川省鸿闻报刊亭经营有限责任公司负担1000元。
如果被告德阳腾信广告传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条至规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。
审判员 王发广
二〇一四年五月三十日
书记员 刘雅娟