黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书〔2014〕齐民二终字第423号上诉人（原审被告）张某某，住黑龙江省拜泉县。委托代理人韩文煜，拜泉县星火法律服务所法律服务者。被上诉人（原审原告）王某某，住黑龙江省拜泉县。委托代理人孔祥辉，黑龙江天扩律师事务所律师。上诉人张某某因与被上诉人王某某离婚纠纷一案，不服黑龙江省拜泉县人民法院〔2014〕拜民初字第928号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，王某某与张某某于2000年6月9日登记结婚，双方租房居住。在双方租房期间，因王某某怀孕，双方在2001年9月17日生育一子张世博之前，双方搬至张某某母亲于桂琴两间平房处共同生活。张某某于2008年3月3日从苏玉兰处购买了位于拜泉镇星火街二委19组，建筑面积分别为76.80平方米、80.00平方米房各一处。于桂琴在王某某与张某某搬至新购买的二处平房后不久，将自己的两间平房出卖，搬至王某某与张某某处共同生活。2010年左右，王某某与张某某因家庭琐事争吵产生矛盾，夫妻感情不和，王某某曾于2011年起诉，要求与张某某离婚，后又申请撤回起诉。双方于2011年开始分居生活至今。2010年3月15日，张某某从杨辉处以151,000.00元的价格购买一台梅赛德�奔驰S500（千禧款）二手轿车一辆，后此车被张某某出卖，经原审法院询问其子女张世博，此车由张某某以110,000.00元价格出卖他人。2012年2月15日，张某某购买的苏玉兰名下两处平房被拜泉县齐发房地产开发有限公司拆迁开发楼盘，并与张某某达成分别安置160平方米商服楼各一处的安置补偿协议，现为建设状态，尚未回迁。2013年4月，王某某与张某某之子张世博因划损他人车辆，经法院调解由张某某赔付受损车辆所有经济损失10,000.00元，此款已由张某某支付完毕。王某某现使用的手机号为131XXXX****，张某某使用的手机号为132XXXX****、133XXXX****，此三部手机号码在通讯机构登记名字均为张某某。王某某与张某某均无固定收入人员，王某某与张某某分居生活后以为他人打工收入维持日常生活，双方均无和好意愿。现王某某诉至原审法院，要求与张某某�婚，子女由张某某抚养，共同财产依法分割。原审法院认为，夫妻感情是否破裂是认定夫妻离婚的法律依据。本案中，王某某与张某某夫妻双方婚姻基础尚可，但双方自2010年以来在共同生活期间，因生活琐事经常争吵，导致双方夫妻感情不和，分居长达2年之久，双方均无和好意愿，均表示同意离婚，经原审法院调解无效，准予离婚。对于子女张世博抚养问题，经询问子女张世博同意随其父张某某生活，且张世博在王某某与张某某分居生活期间一直由张某某的母亲于桂琴照顾生活，原审法院从有利于子女健康成长角度考虑，子女张世博应由张某某抚养，王某某应支付一定数额子女抚养费。王某某虽然认为自己是在外打工无固定收入人员，一审庭审中其表示同意每月给付子女抚养费300.00元，张某某对此不认可，原审法院考虑王某某属城镇户口，参照黑龙江�统计部门公布的2013年城镇居民人均可支配收入为19,597.00元的标准，在20%至30%之间确定王某某每月给付子女抚养费400.00元为宜。关于王某某、张某某现有两处房屋财产分割问题，因此两处平房已被拆迁正在建设中，居民尚未回迁。虽然张某某与房地产开发公司签订的是160平方米商服楼各一处，由于实际具体回迁存在违约风险，具体回迁的商服楼产权处于不确定状态，且此不动产物权尚未进行登记确认，原审法院根据本案实际情况，待房地产开发公司实际交付回迁后，将实际回迁商服楼各分得一处使用，并在产权登记确认后，另行主张分割。关于王某某与张某某婚姻存续期间购买轿车出卖所得款110,000.00元，扣除张某某为其子女张世博侵害他人车辆权益支付赔偿款10,000.00元，余额100,000.00元作为夫妻共同财产进行分割，由王某某、张某某各分�一半即50,000.00元，鉴于此款在张某某处，可由张某某给付王某某。一审庭审中，王某某提出二人正在使用的手机号进行分割过户的请求，原审法院认为手机号码只是一种通讯使用权，并不是一种所有权，不能以财产进行分割。对双方三个手机号码宜采取谁使用归谁继续使用。对于张某某辩称双方共同财产应有其母亲于桂芬一份的主张，张某某之母于桂芬虽然随王某某、张某某生活多年，但于桂芬在原审法院释明后，没有提起析产之诉主张其权利，张某某亦未提供有力证据证明其主张，对此，原审法院不予支持。案外人于桂琴认为其财产权利受到侵害，可另案主张。依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十七条、第三十九条、最高人民法院《关于适用若干问题解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、准予王某某与张某某离婚；二、婚生子女张世博由张某某抚养，王某某每月给付子女抚养费400.00元，此款从2014年10月开始，于每年的12月10日一次性给付；三、原坐落在拜泉县拜泉镇星火街二委19组的二处平房因拆迁安置的两处建筑面积为160.00平方米的商服，待实际回迁后，由王某某、张某某各使用一处；张某某处分梅赛德斯奔驰轿车所得出卖款100,000.00元，由王某某、张某某各自分得50,000.00元，由张某某于本判决生效后十日内给付王某某；四、王某某使用的手机号码131XXXX****继续由王某某使用，张某某使用的手机号码132XXXX****、133XXXX****继续由张某某使用。案件受理费1,300.00元，由王某某、张某某各负担650.00元。判后，张某某不服，提出上诉称：因婚生子女张世博年满14周岁，需要双方的父爱和母爱，且到年满18周岁时，又无自立能力�如考上大学，需要王某某、张某某共同出资抚养儿子张世博，请求撤销由张某某单独抚养张世博的判决内容。关于原座落在拜泉镇星火2委19组的两处平房后经拆迁置换的两处面积为160平方米的商服楼，应由家庭成员于桂芬、张某某、王某某各分得三分之一。因王某某与张某某自结婚后，便与母亲于桂芬共同生活，日常生活开销均由于桂芬支付，张某某在外面配货，王某某无职业、无收入，且王某某将张某某父母的住房（座落于拜泉镇东方街4委23组，产权人张维孝）面积为45.93平方米的平房出卖，卖价为18,000.00元，房款被王某某占用，此房现已拆迁，被买房人置换楼房。之后，王某某与张某某随母亲于桂芬搬迁至拜泉镇星火街2委19组的两处平房居住，现平房已动迁，张某某与母亲于桂芬及儿子张世博租房住。故请求二审法院撤销原审法院将此两处160平方米的商服楼由王某某、张某某各使用二分之一的判决，应将上述两处160平方米的商服楼按家庭成员由于桂芬、张某某、王某某各使用三分之一。因王某某与张某某已分居4年，分居期间张某某无收入，张某某与张世博的日常开销和学习补课费用，均由张某某出卖的奔驰轿车款支撑，现已无结余，故请求二审法院判决撤销张某某给王某某卖奔驰轿车款50,000.00元的判决。关于在张某某名下的131XXXX****手机号应属于个人隐私私密物品，不应判予他人，请求二审法院撤销将张某某名下的131XXXX****手机号由王某某使用的判决。王某某二审辩称：王某某无固定收入，按照城镇居民人均可支配收入的标准确定抚养费较为合理。本案是离婚案件，不属于家庭析产，王某某与张某某的夫妻共同财产不应分割给张某某的母亲于桂琴，原审法院将夫妻共同财产均分符合法律规定。手机号131XXXX****�直由王某某个人使用，属于专用载体，具有人身支配属性，原审法院认定由王某某使用具有法律依据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院不再重述。本院认为，王某某与张某某在二审期间均表示同意离婚，对此，本院予以确认。张某某与王某某离婚后，王某某每个月支付给张某某婚生子女张世博抚养费400.00元，原审法院是根据当地人均生活水平以及王某某的个人收入情况所确定的数额，比较合理。关于原座落在拜泉县拜泉镇星火街2委19组的两处平房经拆迁置换的两处面积为160平方米的商服楼，经查实，王某某与张某某在购房期间，虽然与张某某母亲于桂琴共同居住，但购房款均出于王某某与张某某个人银行账户，张某某在一、二审期间均未提供其母亲于桂琴购房出资的证据，现张某某上诉要求上述两处房产应由张某某、王某某、于�琴各分得三分之一的理由不能成立，本院不予支持。张某某在与王某某婚姻存续期间，张某某出卖的轿车是其夫妻双方婚姻存续期间的共同财产，原审法院将张某某出卖的骄车款以夫妻共同财产予以均分并无不当。关于王某某使用的手机号131XXXX****，手机卡户名虽然是张某某，但该手机号码使用人王某某是拥有此号码通讯信息的专用特体，原审法院确认该手机号码谁使用归谁继续使用的认定较为合理，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费650.00元，由张某某负担。本判决为终审判决。审判长  王霁虹审判员  李朝东审判员  朱秀萍二〇一五年一月六日书记员  刘 阳