杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0109民初16955号原告：陈祖国，男，汉族，1962年8月12日出生，住湖北省阳新县。委托诉讼代理人：方希文，湖北富川律师事务所律师。被告：杭州简巢装饰材料有限公司，统一社会信用代码：×××Ｑ4Ｃ，住所地浙江省杭州市萧山区靖江街道和顺村黎明社区。法定代表人：严伟民，该公司董事长。委托诉讼代理人：盛建坤、刘松青，浙江富奥律师事务所律师。原告陈祖国诉被告杭州简巢装饰材料有限公司特许经营合同纠纷一案，湖北省阳新县人民法院于2017年5月6日立案受理后，被告在答辩期内提出管辖权异议，湖北省阳新县人民法院于2017年7月6日作出该案移送本院处理的民事裁定书。本院于2017年10月13日立案受理后，依法由审判员茹华丽适用简易程序，于同年12月4日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人方希文，被告委托诉讼代理人盛建坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈祖国诉称：2016年11月28日，原、被告双方签订装饰材料加盟代理合同，双方约定：被告拥有“『简巢』生态全屋整装系列产品”的所有权及经营权，原告加入被告销售网络，作为被告在湖北省黄石地区的销售商。合同明确双方系供销关系，被告为供货方，原告为销售方，各为独立主体、独立经营。合同签订后，原告向被告支付费用248000元。被告应按时发货、诚信履行自己义务，但被告自原告向其下达第一批订单之日起就开始违约，未依约按时发货，至今差欠原告部分材料未发货。原告认为，被告的行为构成严重违约，给原告造成重大经济和信誉损失，应依法承担法律责任。故诉请判令被告支付原告违约金99200元。被告杭州简巢装饰材料有限公司辩称：1.双方签订特许经营合同后，被告已按合同约定履行了相关义务，不存在延迟交货或者没有发货的情形，反而原告尚欠被告2981元的货款未付，是原告违约。2.双方在合同中并未约定交货相关条款，原告在合同没有约定的情况下引用违约金条款起诉被告违约，没有依据。根据原告的交货单，被告及时交货，不存在延期交货的事实。3.原告认为被告有部分货物未发，按照合同，被告应发价值278000元的货物（268000元+赠送10000元），截至目前，被告实际已发价值282553元的货物，原告还应支付货款2981元。综上，被告不存在原告所诉的违约行为。原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.2016年12月28日原、被告签订的合同书1份，以证明原、被告双方存在合法有效的代理销售关系，合同约定违约方应向守约方支付合同标的额40%的违约损失的事实；2.被告销售部刘经理出具的销售答疑1份，以证明被告认可在原告下单订货后五天内必须发货及被告存在发货迟延的事实；3.订货单3份，以证明原告分三次于2016年12月29日、2017年2月26日、2017年3月17日向被告下订单的事实；4.发货单、货物运输合同、原告与被告微信聊天记录截屏1组，以证明被告在第一批订单中存在价值2334元的货物未发货、第二批订单严重延迟发货、第三批订单延迟且有5000元的货物至今未发货的事实；5.被告销售部副经理倪某向原告出具的未发货材料清单1份，以证明被告承认在第一批订单中有2334元的货物至今未发货、第三批订单中有5000元的货物至今未发货的事实。经质证，被告认为：对证据1的真实性无异议，关联性、证明对象有异议，关于延迟发货在合同中并未约定，不适用相应违约条款。对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，系原告单方制作，被告并未签名。对证据3的真实性无异议，关联性、证明对象有异议，原告提交的订货单不全，最后一批货物发货时间是2017年5月7日，原告的儿子确认收到该批货物，但原告未提交该批订货单，且第二批货物进货只有相关数量，并无总价，即原告并不清楚货物金额。对证据4中的运输合同有异议，发货方是徐宏，收货方是陈祖国，并不能直接证明与本案有关联，被告接到订单后只能及时安排发货，但运输由第三方完成，并不能保证原告何时收到货物；对微信聊天记录有异议，不能确定微信记录的双方主体身份，所谓“倪经理”的身份信息不明，与本案没有直接关联性。对证据5的真实性认可，证明对象不认可，相关货物是根据原告要求不发的，当时原告谎称需要做账，倪某才出具该清单，且该证据的结账日期是2017年4月13日，但2017年5月7日双方还在发货，该证据不客观。经审查，本院认为，上述证据1客观真实，与本案有关联，本院予以认定；证据2没有被告相关人员签名确认，不具有证据效力，不予认定；证据3，被告对真实性无异议，但认为不是全部订单，该事实被告在审理中也认可，故对该证据予以认定，但不是全部订单；证据4，发货单及货物运输合同，缺乏被告盖章或可确认的经办人员签名，所运输的货物名称也不能与订货单对应，故不予认可，微信聊天记录截屏，不能证明聊天相对方的身份，亦不予认可；证据5客观真实，与本案有关联，但双方对不发货的原因另有陈述，故对该证据能否证明被告违约另作评判。被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了订货单1组，以证明被告已向原告提供价值282553元的货物，原告尚欠货款2981元，该订货单与原告提供的订货单基本一致，明确记载了订货日期，被告并未延迟发货的事实。经质证，原告认为，对其真实性、合法性、关联性均有异议，系被告单方制作，无原告签字认可，不能证明被告按时发货及发货数量。经审查，本院认为，原、被告之间的交易模式是原告通过QQ通讯方式向被告下订单，双方没有提供原始通讯邮件，该订货单与原告提供的订货单存在差异，故只对该订单与原告提供订单中相符部分内容予以认定，不符部分不予认定。根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2016年11月28日，原、被告双方签订合同书，约定：被告拥有“『简巢』生态全屋整装系列产品”的所有权及经营权，原告自愿加入被告的销售网络，经营区域为湖北省黄石市，不得跨区域销售，经营期限与合同有效期一致，为2016年11月28日至2017年11月27日；双方独立自主、自负盈亏，仅存在受本合同约束而形成的供销关系；原告配发的特价商品和促销商品由被告随机自主定价，原告后续进货按被告统一制定的经销代理级别供货价执行（详见供货价格表）；原告向被告支付订单全额货款后，被告按双方约定时间发送订单所列货物，未约定发货时间的，被告自原告支付全额货款后及时将订单所列货物发出；原告在合同签订时一次性向被告支付首批投资款248000元，此款作为原告取得被告特约合作商的必要条件；支付首批投资款后，被告向原告配送全国统一市场折扣价268000元的“『简巢』”生态全屋整装系列标配产品及相关配套开业用品；在合同履行期内任何一方违反合同任何条款，均视为违约，守约方对违约方已产生和正在产生的任何款项不退，并应向守约方支付本合同标的额40%的违约损失。合同签订后，原告支付首批投资款220500元，并在合同上备注“欠公司27500元，春节前到账”，对该余款，合同上批注了“不需付，倪全华，2017.4.13”的字样。原告曾在2016年12月29日、2017年2月26日、2017年3月17日及2017年5月7日通过QQ通讯向被告下订货单，被告安排物流送货。2016年12月29日的订单中，有市场折扣价分别为790元的地贴和1544元的3D，2017年3月17日的订单中，有市场折扣价5000元的扣件，被告未发货，此事实由被告的市场客户部经理倪全华在2017年4月13日确认。未发货的原因，被告称是根据原告要求不发货，原告称是被告迟延发货致客户流失，再要此货物没有意义。本院认为：原、被告签订的合同具有特许经营合同的特征，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方应按约全面履行。原告认为被告存在迟延交货、部分货物至今未发两项违约行为。对于迟延交货问题，双方合同仅约定被告“及时将订单所列货物发出”，原告提供的销售答疑不能作为证明交货时间为“工厂5天出货”的有效证据，不能作为合同组成部分，故双方对交货时间约定不明，结合合同相关约定及《中华人民共和国合同法》对合同内容约定不明确的处理规定，原告可以随时要求被告履行交货义务，但应给被告必要的准备时间。按照原告主张的被告延期情形，2017年2月26日下单的货物在同年3月11日、3月12日发货，2017年3月17日下单的货物在同年4月2日发货，皆在下单后10余天内发货，在交货期限无严格约定的情况下，此交货期限尚在合理范围内，并未太过迟延，未违反合同相关约定。原告认为被告有部分货物至今未发，但被告在2017年4月13日出具的不发货清单并非最终结算清单，双方在此后仍有交易；清单所列货物并非合同特定的交易物品，双方对标的物的约定是框架性的，不需要的物品可在相应价款范围内更换他物；更重要的是，不发货的物品并非被告不同意履行，而是原告认为被告延误发货后致其再收取该货物无意义而不再要求履行，原告对此理由未举证证实，被告至今不发货却是基于原告的要求，可见双方对相关未发货物品达成了终止发货的合意。原告提交的订单不全，也无法统计总价，不能证明被告所发货物价款低于合同约定价款。综上，原告的举证不足以证明被告存在迟延发货及部分发货义务至今未履行的违反合同约定的行为。鉴于当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证实，故原告的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回陈祖国的诉讼请求。案件受理费2280元，减半收取1140元，由陈祖国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  茹华丽二○一八年一月十二无书记员  陈碧云?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-7-?