福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）闽刑终字第381号
原公诉机关福建省龙岩市人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊伟昌，男，汉族，1975年5月3日出生于福建省永定县（现龙岩市永定区），小学文化，农民，户籍地龙岩市永定区，暂住龙岩市新罗区。1999年6月4日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十二年，2007年2月3日刑满释放。2009年4月22日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑七个月，2009年7月24日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年1月30日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于连城县看守所。
辩护人刘传伟，福建亚太天正律师事务所律师。
龙岩市中级人民法院审理龙岩市人民检察院指控被告人熊伟昌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年10月26日作出（2015）岩刑初字第27号刑事判决。宣判后，被告人熊伟昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，并通知福建省法律援助中心指派律师为上诉人熊伟昌提供辩护，经阅卷，讯问上诉人及听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年1月至2015年1月，被告人熊伟昌以每克人民币100元（以下均为人民币）的价格在其位于龙岩市新罗区的租住处及新罗区龙御天下公交站点卖给钟某某、唐某、徐某某、刘某、陈某某等人甲基苯丙胺（冰毒）共计42.34克（其中钟某某六次，计4.5克；唐某十次，计10克；徐某某五次，计4克；刘某二十次，计22克；陈某某一次，计1.84克），并容留钟某某、唐某、徐某某、刘某、赖某某在其租房内吸毒。
2015年1月29日中午，公安人员在被告人熊伟昌租房内将其抓获，并在房内查获甲基苯丙胺（冰毒）共计89.22克（其中77.17克的甲基苯丙胺含量为75%）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）10片，计0.87克。
原判认定上述事实，有尿样采集笔录、现场检测报告书、抓获经过、情况说明材料、手机通讯记录、前科证明、刑事判决书等书证；证人钟某某、唐某、徐某某、刘某、陈某某、赖某某、黄某甲等人的证言；现场勘验检查笔录、现场照片、辨认笔录、扣押清单、称重说明及照片等勘验、检查、辨认材料；物证鉴定书、司法鉴定检验报告书等鉴定意见，以及被告人熊伟昌的供述等证据证实。
原判认为，被告人熊伟昌贩卖甲基苯丙胺（冰毒）131.56克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.87克，其行为已构成贩卖毒品罪。熊伟昌贩卖毒品五十克以上，且系累犯，应从重处罚。根据熊伟昌犯罪的事实、情节、危害结果及归案后的表现，依法判决：被告人熊伟昌犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币二万元。
上诉人熊伟昌上诉称：其由于法律意识淡薄，一审期间没有认罪，现认识到所犯罪行，表示认罪，今后愿意好好改造，原判量刑过重，请求减轻处罚。
其辩护人的辩护意见：原判认定熊伟昌贩卖131.56克甲基苯丙胺中的42.34克只有证人证言证实，未查扣到毒品实物，应作有利于被告人的解释；本案鉴定出的甲基苯丙胺的含量高达70%以上，而同样含量的甲基苯丙胺在其他地方卖出价明显高于熊伟昌所贩卖的价格，故申请重新鉴定。
经审理查明：2014年1月至2015年1月，上诉人熊伟昌以每克人民币100元（币种，下同）的价格在其位于龙岩市新罗区的租住处及新罗区龙御天下公交站点分别卖给钟某某、唐某、徐某某、刘某、陈某某等人甲基苯丙胺（冰毒）共计42.34克，其中钟某某六次，计4.5克；唐某十次，计10克；徐某某五次，计4克；刘某二十次，计22克；陈某某一次，计1.84克。
2015年1月29日中午，公安人员在熊伟昌的上述租房内将其抓获，并在房内查获甲基苯丙胺（冰毒）共计89.22克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）共计0.87克。经鉴定，其中77.17克甲基苯丙胺的含量为75%。
认定上述事实证据有：
1、证人赖某某的证言，证明2015年1月29日11时许，其到熊伟昌租房内后，熊叫其帮修电脑。其发现电脑桌上放置一个吸食甲基苯丙胺用的“壶子”，熊伟昌叫其吸食甲基苯丙胺，其同意。13时许，其和熊伟昌及其女朋友在租房准备吃饭时，听见有人敲门说是电工，熊伟昌觉得不对劲，叫其踢开卫生间防盗网，其即将防盗网踢开，而熊伟昌及其女朋友在水池旁手忙脚乱的，还听到水龙头打开的流水声。其从防盗网爬出去后被警察抓获。警察在熊伟昌租房查获大量甲基苯丙胺。其爬出防盗网时，还看见从房间水池处的窗户上扔了一个袋子出来，当时房内只有熊伟昌和他的女朋友。
2、证人黄某甲的证言，证明2014年9月份起，其与熊伟昌住在新罗区财校附近熊伟昌所租的出租房，知道熊伟昌及其朋友在租房吸毒，其中一个外号叫“猴子”的来过两次吸食甲基苯丙胺。被抓当天14时许，其送饭到熊伟昌租房，后来公安人员进来搜查，从水池里捞出一些甲基苯丙胺，当时熊伟昌在水池边。
3、证人刘某的证言，证明2014年12月份下旬至2015年1月28日，其先后二十次在熊伟昌的租房向熊购买甲基苯丙胺，每次70-300元，共计约22克，并在熊伟昌租房吸食甲基苯丙胺约二十次。前三四次和“小黄”一起去。
4、证人唐某的证言，证明2014年9月起，其前后在龙岩市新罗区“财校”附近熊伟昌的租房向熊购买十几次甲基苯丙胺，每克100元，每次买100至200元，共计10余克，购买后都在该租房吸食，见过“猴子”（钟某某）也在熊伟昌出租房吸食过毒品。2015年1月29日17时许，其找熊伟昌时被公安人员抓获。
5、证人钟某某的证言，证明2014年1、2月份以来，其六次向熊伟昌购买甲基苯丙胺，每次买50元至100元，每克100元，共计4.5克，每次购买后在熊伟昌租房吸食一点。
6、证人徐某某的证言，证明2014年10月份以来，其向熊伟昌购买过甲基苯丙胺，每次100元，共计4克。一次是熊伟昌送到龙岩市新罗区御龙天下公交车站交易，其余在熊伟昌的租住房购买，并在熊伟昌租房吸食两次。一次用朋友“阿德”的电话联系购买。
7、证人陈某某的证言，证明2015年1月14日22时许，其在熊伟昌租房向熊购买3小包甲基苯丙胺，共计300元，后在自己的房间吸毒被公安人员抓获。现场查获的1.84克甲基苯丙胺是向熊伟昌购买。
8、证人黄某乙的证言，证明其2014年11月份认识刘某，同年12月份至2015年1月份，其和刘某一同到财校附近熊伟昌的租房内购买及吸食毒品三四次。
9、证人杨某的证言，证明其将龙岩市新罗区的出租房租给熊伟昌，从2013年至2015年1月底，有一个女子和熊伟昌同居。熊伟昌平时房门关闭，还在租房门口装监控。
10、搜查证、现场勘验检查笔录、现场照片、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称重说明及熊伟昌指认照片等材料，证明2015年1月29日14时30分许，公安人员在龙岩市新罗区一租房查获涉嫌贩卖毒品人员，经现场勘查、提取、称重，现场床头东侧盒子里有黑色薄荷糖铁盒，铁盒内装有九小包白色晶体（称重6.62克，编号B1-B9）及两小包装有红色药片状物品（称重物品重为0.87克，编号B10-B11）；位于水池边见两杯装白色结晶体的塑料杯（经称重杯内结晶体重为82.58克，编号A）；窗户外东侧地上见黑色及白色塑料袋，白色塑料袋内壁上见白色晶体（编号C1，经称重白色晶体重4.4克）；电脑桌上见一小包装白色晶体塑料袋（D3）及熊伟昌身上用灰狼烟纸包的白色晶体两包（编号D1-D2，D1-D3，共0.95克），并扣押了圆形塑料杯、注射器、塑料吸管（58根）、白色塑料袋（480个）、吸壶（二套）等物品。经称重，疑似甲基苯丙胺白色晶体净重共计93.6克，疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）净重共计0.87克，疑似氯胺酮的晶体净重共计0.95克。
11、称重说明、指认称重照片、情况说明材料，证明2015年6月9日，公安人员对案发当天在熊伟昌租房提取的熊伟昌倒入其租房水池的甲基苯丙胺（用塑料杯装，编号A）再次进行称重，净重77.17克。
12、检查笔录、扣押笔录、称重说明、照片，证明2015年1月28日，公安人员在刘某随身携带的钱包夹层内提取并扣押一小包白色晶体，净重0.28克。
13、辨认笔录，证明经辨认照片，熊伟昌确认“阿杰”是刘某；刘某、唐某、钟某某、徐某某、陈某某确认卖甲基苯丙胺给其的“阿昌”是熊伟昌；刘某还确认一同前往熊伟昌租房购买毒品的“小黄”是黄某乙；唐某还确认一起在熊伟昌租房吸食甲基苯丙胺的“猴子”是钟某某；钟某某还确认一起向熊伟昌购买甲基苯丙胺的“阿健”是唐某；黄某甲确认其男友是熊伟昌，到熊伟昌租房吸食甲基苯丙胺的“猴子”是钟某某；赖某某确认“阿昌”是熊伟昌；杨某确认租住在西陂镇排头村二组103室的“阿昌”是熊伟昌；黄某乙确认刘某及熊伟昌。
14、龙岩市公安局物证鉴定所鉴定文书、福建省警察学院司法鉴定中心司法鉴定检验报告书，证明送检白色晶体（编号A，塑料杯装）、白色晶体（编号B1-B9，白色塑料袋包装）、红色药片状可疑物（编号B10-B11，白色塑料袋包装）、白色晶体（编号C1、D1-D3，白色塑料袋包装）均检测出甲基苯丙胺成分；其中，送检的0.08克无色晶体（编号A）甲基苯丙胺含量为75%。从刘某及陈某某身上查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
15、通话记录材料，证明：2014年9月至2015年1月29日，熊伟昌分别与刘某、唐某、“阿德”、徐某某、钟某某的通话情况。
16、抓获经过、情况说明材料，证明2015年1月28日，公安人员抓获涉嫌贩卖毒品的刘某，从刘某身上提取一小包甲基苯丙胺，刘某供认甲基苯丙胺是向“阿昌”购买，公安人员根据刘某提供的“阿昌”的基本信息及手机号，判定“阿昌”的真实姓名为熊伟昌。1月29日中午，武平县公安局民警在龙岩市新罗区一租房抓获熊伟昌及前来找熊伟昌的唐某、钟某某、徐某某，唐某、钟某某、徐某某供认向熊伟昌购买甲基苯丙胺吸食。
17、户籍证明材料，证明熊伟昌作案时已达完全刑事责任能力年龄。
18、刑事判决书、行政处罚决定书、前科证明、释放证明、尿样采集笔录、现场检测报告书等材料，分别证明：（1）熊伟昌1999年6月4日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十二年，于2007年2月3日刑满释放；2009年4月22日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑七个月，2009年7月24日刑满释放；2011年12月22日因持有甲基苯丙胺3.2克、仿五四式手枪一把被行政拘留二十日。因尿检甲基苯丙胺、氯胺酮呈阳性于2015年1月30日被行政拘留十五日。（2）黄某甲、赖某某、刘某、钟某某、唐某、徐某某因尿检冰毒或氯胺酮（俗称“K粉”）呈阳性被行政拘留。（3）黄某乙的尿液甲基苯丙胺检测为阳性。
19、上诉人熊伟昌的供述，供称2014年下半年，其开始吸食甲基苯丙胺，大概四五天吸食一次。2015年1月29日12时许，其一个老乡到租房帮其修电脑。期间，其女朋友送饭菜到其房间。14时许，其听见有人敲房门，敲门的人说是电工。之后，其听见门外有人大声喊叫：“警察，快将房门打开”。其不敢开门。其老乡就跑进卫生间，用脚踢卫生间窗户的防盗网。其则将放在电脑桌上的一袋甲基苯丙胺倒入房间的水池中，有些甲基苯丙胺可能流入下水道。同时，其见老乡从房间的防盗网爬出去，就将装甲基苯丙胺的黑袋子从水池处的窗户扔到房间后面的水沟路上，袋子里还装一些甲基苯丙胺。民警进入房间后开始检查，在房内的水池发现很多白色晶体，并予以提取；在其所穿牛仔裤的口袋里查到一个用白色塑料袋装的氯胺酮（俗称“K粉”）和用纸张包的氯胺酮；在房间床头部位的铁盒子里面查到用口香糖盒子装的几包甲基苯丙胺和几粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。甲基苯丙胺是五天前向一个外号叫“老怪”男子购买，每克120元，共计30克，至于被查扣为什么会有93克，可能是甲基苯丙胺浸到水。所购买甲基苯丙胺用于自吸，没卖过毒品给别人，也没让别人在租房内吸毒。其认识“阿杰”，用过三个手机号码。2014年6月，其在租房路口装了监控，可以看到租房路口外4、5米的地方。
以上证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间能相互印证，可以作为定案根据。本院予以确认。
关于辩护人提出原判认定熊伟昌贩卖131.56克甲基苯丙胺中的42.34克只有证人证言证实，未查扣到毒品实物，应作有利于被告人的解释，以及鉴定出的甲基苯丙胺的含量与熊伟昌所贩卖的价格不相匹配，申请重新鉴定的意见。经查，证人刘某、唐某、钟某某、徐某某、陈某某等人的证言及辨认笔录证明其毒品系向上诉人熊伟昌购买，且所证毒品价格、购毒后可以在熊伟昌租房吸食的情节基本相符；手机通话记录材料证明购毒人员刘某等人在其所述的购毒时间段与熊伟昌频繁联系，原判综合在案证据，已就低认定熊伟昌贩卖毒品的数量。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算。本案中，福建省警察学院司法鉴定中心作出的司法鉴定检验报告，主体适格，检验方法并无不当，对检验意见应予采信。辩护人申请重新鉴定依据不足。该辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人熊伟昌明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。熊伟昌贩卖甲基苯丙胺131.56克、甲基苯丙胺片剂0.87克，数量大。熊伟昌曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人熊伟昌及其辩护人的诉辩理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李风林
审 判 员 何文燕
代理审判员 黄奇水
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 黄睿莹