四川省宣汉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宣汉刑初字第47号
公诉机关宣汉县人民检察院。
被告人刘某某，男，生于1966年4月2日，汉族，大专文化，四川省宣汉县人，中共党员，住宣汉县。2013年10月26日因涉嫌犯贪污、挪用公款罪经宣汉县人民检察院决定并由宣汉县公安局执行刑事拘留，同年11月11日因犯挪用公款罪经达州市人民检察院决定并由宣汉县公安局执行逮捕。现羁押于宣汉县看守所。
辩护人苏重桦，四川立地律师事务所律师。
宣汉县人民检察院以宣检刑诉（2013）第212号起诉书指控被告人刘某某犯挪用公款罪，于2014年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣汉县人民检察院指派检察员王朴出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人苏重桦到庭参加诉讼，在诉讼过程中，宣汉县人民检察院于2014年3月24日以案件需要补充侦查为由，建议本案延期审理，本院于同日作出延期审理决定；后宣汉县人民检察院于2014年4月2日补充侦查完毕，建议恢复审理本案，本院于次日决定恢复审理。现已审理终结。
宣汉县人民检察院指控：2011年11月7日至2013年10月，被告人刘某某在宣汉县东乡镇建管所工作期间，接受该所领导的安排，负责管理收取的违章建房罚款、建房保证金以及代收的化粪池款并划转相关部门。为此，被告人刘某某在宣汉县农业银行石岭大道分理处以其个人身份证件开设账户，并将收取的上述资金存入该账户，先后49次采取前挪后补的方式动用账户内资金进行营利，在该行认购理财产品及基金。被告人刘某某管理的账户应有余额1262654.43元，实际余额62654.43元，被告人将账户上的120万元（其中应退未退建房户保证金71.35万元，应缴未缴违法建房罚款30.766万元，应划转未划转的化粪池款2万元，共计104.116万元。另个人资金162676.3元）在农行认购基金。2013年11月18日将120万元认购基金赎回，派生息3836.3元，实际挪用公款1041160元。
对上述事实，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人刘某某以营利为目的，挪用公款，用于购买理财产品及基金，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。案发后，被告人主动退赃可酌情从轻处罚。请依法判处。
被告人刘某某辩称：指控事实属实，请求从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关的指控事实不清，证据不足，应当宣告被告人无罪。刘某某购买理财产品、基金的收益自今仍和保证金、罚款在一个存款账户上未动用分文，不排除刘某某购买产品和基金的目的是为了单位增加收益；诉涉账户中的收支仍在继续滚动，单位一直没有让刘某某交账，不排除刘要将所有收益交到单位而不是为了个人营利；假设刘某某在购买产品和基金时有为个人营利的想法，曾想将其收益据为己有，但到最后向单位交账时，也不排除改变最初的想法将收益交到单位；起诉书指控单位将保证金等交由刘某某保管，开设的账户是为单位开设的公用账户，购买理财产品和基金的利息仍然在账户上，说明刘某某无个人营利的主观故意和实施挪用的犯罪行为；2、购买理财产品和基金也是存款的一种方式，不是刑法上的挪用。单位安排刘某某保管款项，形成财物保管合同，本身就不符合财经制度，只要单位需要时，刘是取涉诉账户的钱或者取另外账户的钱，能拿出钱来交到单位即可，保证金、罚款等一直在账户上，在刘某某控制范围内，不存在挪用；3、指控刘某某挪用公款的数量不清，证据不足。刘某某存入保证金等款项的账户同时有其私人存款也在账上，且收取的保证金等不是每一笔都存入了该账户，有的还没有存就有退款的就直接支付而没有存入账户，刘某某账户中购买理财产品或基金的钱处于冻结期时，他拿自己私人另外的钱来退建房款，“公款”数量应当减除。要确定挪用公款数量，一是要确定收取款项的发票时间和每一笔存款时间相印证，排除所收款没有存入账户的情形；二是支取存款退建房户的保证金，若没有在购买产品和基金时间内也应减除；三是刘用自己另外的钱退建房户保证金的数量也应减除，再减去刘某某私人存款。起诉书指控的数量是用收款发票的总额减去退款及上交总额得出的数量，显然不具有唯一性、排他性，不应采信；4、保证金是建管所乱收费，其所有权属建房户，不是公款。假设刘某某的行为构成犯罪，其主动交代自己购买理财产品和基金的行为属自首，其退还全部款项，没有造成损失，情节轻微，认罪态度好，属初犯、偶犯，且一贯表现好，应免除处罚。
经审理查明：2011年1月17日至2013年10月，被告人刘某某在宣汉县住房和城乡规划建设局东乡片区住建所工作期间，受所领导安排负责管理收取的违章建房罚款、建房保证金以及代收的化粪池款并划转相关部门。受时任所长唐某某安排，被告人刘某某以其个人名义在宣汉县农业银行石岭大道分理处开设的账户，并将该住建所收取的上述三项资金存入该账户。截止案发时，被告人刘某某保管的建房户保证金71.35万元、违法建房罚款30.766万元、化粪池款2万元，共计1041160元。
自2011年1月17日至2013年10月14日，被告人刘某某采取前挪后补的方式，先后49次用其保管在该账户内的公款在宣汉县农业银行认购理财产品及基金进行营利。2013年10月14日，被告人刘某某将该账户上的120万元在宣汉县农业银行认购农银7天理财债劵A，购买债券后账内实际余额为62654.43元。自2010年9月21日至2013年9月21日，该银行账户滋生利息13笔，共计4520.05元；自2011年1月17日至2013年10月14日，被告人刘某某49次用该账户内资金在宣汉县农业银行认购理财产品及基金，共收益61120.68元。
2013年10月25日，宣汉县人民检察院在对被告人刘某某进行一般性询问时，被告人刘某某供认了其先后多次挪用公款购买银行理财产品及基金的事实。2013年11月18日，宣汉县人民检察院将该银行账户上120万元认购基金赎回，并于同月21日将涉案款126万元转入宣汉县财政局账户。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、归案情况说明及立案决定书，证实宣汉县人民检察院于2013年10月25日通知刘某某到该院核实相关问题，在对刘某某进行一般性询问时，刘某某即向办案人员如实交代了自己挪用公款购买理财产品及基金的事实并将账务和票价提供给检察机关。检察机关经核实后于同月26日决定对本案立案侦查以及案发后，刘某某已归还挪用的全部公款的事实；
2、宣汉县住房和城乡规划建设局文件，证实被告人刘某某调入宣汉县东乡片区住建所工作的事实；
3、被告人刘某某的供述、自书材料及同步录音录像资料，证实了他于2007年调宣汉县东乡镇规建办（现东乡住建所）办公室工作并负责收取辖区建房户的保证金和罚款，时任所长唐某某说收取的保证金要退给建房户，就让他将收取的款存到他个人账户上，一年或者半年一次把罚款缴到县财政局。现在有120余万在他个人的农行卡上。在他保管上述资金期间，农行的经理让他购买基金和理财产品，他就想购买基金和理财产品，把公款及银行利息交给单位后，他还能剩一点，就未经领导同意私下先后多次用该卡上的公款在农行购买了基金或理财产品，每次都是买几十万至百万，时间十天左右，收益的钱都在这张农行卡里的事实；
4、证人唐某某的证词，证实他在任宣汉县东乡片区住建所所长期间，安排刘某某负责收取保证金、违章建设罚款和化粪池款。对收取的保证金，县住建局先是要求交局里的财会股，后因为退保证金麻烦，局里就让建管所自己收取、保管和退还。由于所里没有对公账户，他就安排刘某某到宣汉县农业银行石岭大道分理处以刘某某个人的名义开设了一个账户专门用于存取这些费用。他不清楚刘某某挪用公款的事的事实；
5、证人冯某的证词，证实了2012年6月至2013年8月，他在宣汉县东乡镇规建办任副主任主持工作期间，刘某某也仍然是在负责收取保证金和罚款的事实；
6、证人陈某某的证词，证实了2013年8月，他到宣汉县东乡片区住建所任所长后，保证金和罚款已经没有收了，他不清楚以前收取保证金和罚款的情况的事实；
7、证人孙某的证词，证实了他系宣汉县东乡片区住建所协助负责人，所里收取罚款的工作是所长安排刘某某在负责管理的事实；
8、证人陈甲的证词，证实了他系宣汉县住房和城乡规划建设局监察大队办公室主任，并负责管理大队的罚没款，各乡镇住建所都在他处领取罚没款票据，东乡片区住建所是刘某某在管理罚没款的事实；
9、证人谯某某的证词，证实了她系宣汉县农业银行石岭分理处大堂经理。她向刘某某介绍购买基金、理财产品，刘某某购买的都是属于保本型的理财产品，风险很小的事实；
10、证人彭某某、胡某某、郎某某、杨某、冉某某、谭某某等的证词，均证实了该等因修建住房向宣汉县东乡片区住建所缴纳了保证金，因面积修超违章了，估计所交的保证金退不来也就没有去退的事实；
11、农业银行金钥匙.本利丰、金钥匙.安心热线产品简介，证实本利丰产品具有稳健、安全的特定，致力于在保障投资者本金100％安全的基础上获得较高收益，产品分为保本保收益型和保本浮动收益型；金钥匙.安心热线是一种开放式理财产品，提供1天、7天、14天、21天、28天等多个超短期限选择，采用复利投资方式，当期投资收益计入下一投资周期的本金，逐期累进，增加投资人理财收益的事实；
12、收据及罚没收据，证实刘某某收取保证金未退还给建房户计71.35万元，收取罚款未上交30.766万元，收取化粪池款未支付2万元的事实；
13、罚没收据出入登记册，证实刘某某到县住建局领取及交回票据的情况；
14、手机信息，证实2013年10月9日刘某某账户基金赎回1204145.17元，同年10月14日基金申静120万元；
15、农业银行账户历史明细查询，证实刘某某自2011年1月17日至2013年9月10日，理财交易38笔，基金交易13笔；
16、投资理财业务凭证，证实2013年10月14日刘某某基金购买农银7天理财债卷A份额120万元（凭证载明：分红方式红利再投资，风险等级低），11月18日刘某某基金赎回农银7天理财债卷A份额1203836.30的事实；
17、统计表，证实刘某某农行账户购买基金、理财产品详单；
18、扣押物品清单及宣汉县财政局进账单，证实刘某某已退款126万元；
19、相关部门文件，证实收取建房保证金的相关规定；
20、身份信息，证实被告人的身份情况，其具有刑事责任能力。
本院认为，被告人刘某某在宣汉县住房和城乡规划建设局东乡镇住建所工作期间，受单位领导安排，将本单位收取的保证金、罚款等共计币1041160元存入被告人个人账户。被告人刘某某为获取利润，利用其职务上的便利，先后49次将其保管在其个人农行账户上的公款用于购买理财产品及基金，挪用公款进行营利活动，数额巨大。其行为侵犯了国家工作人员职务的廉洁性和国家对公共财产的所有权，已触犯刑律，构成犯罪。公诉机关指控被告人刘某某犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，本院予以确认。被告人刘某某将其保管在个人农行账户上的公款用于购买理财产品及基金，截止案发时，该农行账户上应有公款1041160元、共滋生利息4520.05元，认购理财产品及基金共收益61120.68元的数据和事实，有收据及罚没收据、手机信息、农业银行账户历史明细查询、投资理财业务凭证、农行账户购买基金、理财产品详单以及被告人刘某某的供述、证人证言等在卷佐证，关于其辩护人辩称本案事实不清，证据不足，应当宣告被告人无罪的辩护意见，与庭审查明的事实不符，其理由不成立，本院不予采纳。关于其辩护人辩称东乡住建所收取的保证金不属于公款的辩护意见，本院认为，公款既包括国家、集体所有的货币资金，也包括由国家管理、使用、运输、汇兑与储存过程中的私人所有的货币，本案中收取的保证金应属于由住建所进行管理、储存的货币，属于公共财产，其辩护理由不成立，本院不予采信。被告人刘某某在宣汉县人民检察院通知其到该院核实相关问题时即主动交代了其挪用公款购买理财产品及基金的事实，并将账务和票价提供给检察机关，根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，应视为自动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法对其可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人刘某某已退清挪用的全部公款及孳息，挽回了经济损失，对其可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人刘某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，违法所得赃款65640.73元予以没收上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 朱胜勇
人民陪审员 金玉明
人民陪审员 王益民
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 侯维平
附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。