广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深南法西民初字第1516号
原告：深圳市深优合贸易有限公司，住所地：深圳市南山区粵海街道文心五路33号海岸大厦西座5层513，组织机构代码：31931699-8。
法定代表人：顾海兵，执行董事。
委托代理人：吴昱，万商天勤（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：潘诗怡，万商天勤（深圳）律师事务所实习律师。
被告：浙江淘宝网络有限公司，住所地：杭州市余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼。组织机构代码：75174343-8。
法定代表人:陆兆禧。
委托代理人：何波，广东循则律师事务所律师。
委托代理人：孙霄阳，广东循财律师事务所律师。
原告深圳市深优合贸易有限公司（以下简称深优合公司）诉被告浙江淘宝网络有限公司（以下简称淘宝网）网络侵权责任纠纷一案，本院于2015年12月23日立案受理后，依法适用简易程序于2016年1月28日公开开庭进行了独任审理，后转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭进行了审理，原告委托代理人吴昱及潘诗怡，被告委托代理人孙宵阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：相模是日本相模橡胶工业株式会社拥有注册商标的全球知名品牌安全套，早在2006年，日本相模橡胶工业株式会社在中国国家商标局申请并取得“sagamioriginal”注册商标（第10类，避孕套，非化学避孕用具），深圳市葛兰素生物科技有限公司同年申请并取得“相模原创”注册商标（第10类，避孕套，非化学避孕用具）。2014年12月31日，原告和日本相模橡胶工业株式会社签订《总代理合同书》，在合同书中确定自“2014年12月31日起至2019年12月31日止，原告为日本相模橡胶工业株式会社生产‘相模原创’、‘Sagamioriginal’安全套在中国大陆地区唯一销售合法总代理商”。2015年9月1日相模橡胶工业株式会社授权给原告使用“sagamioriginal”商标，2015年9月30日深圳市葛兰素生物科技有限公司授权给原告使用“相模原创”商标。原告2015年9月合法取得了“相模原创”“sagamioriginal”三款产品境外注册产品商品条码备案，可用于商品销售。2015年9月23日原告取得国家食品药品监督管理总局颁发的避孕套产品《中华人民共和国医疗器械注册证》及《第二类医疗器械经营备案凭证》。原告在与日本相模橡胶工业株式会社签署《总代理合同书》、获得相关注册商标使用权及办理相关注册和备案手续后，开始为开拓中国大陆地区市场投入营销和相关铺货工作时，发现被告旗下网商平台淘宝网上有数千家店铺在大量销售sagamioriginal品牌的安全套。原告于是向日本相模橡胶工业株式会社反映相关问题，日本相模橡胶工业株式会社在获悉相关情况后，回函给原告，告之“日本相模橡胶工业会社从未授权除原告以外的任何一家企业或者个人（××）在中国大陆进行销售、推广、批发以及以任何方式进行销售、推广该公司任何产品的活动。并且日本相模橡胶工业株式会社也从未自行在中国大陆区域内以设置其他代理商，以及进行直营等任何方式销售该公司的任何产品”。
根据《医疗器械监督管理条例》(2000年第276号国务院令)“第十一条申请第二类医疗器械产品注册，注册申请人应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府食品药品监督管理部门提交注册申请资料。申请第三类医疗器械产品注册，注册申请人应当向国务院食品药品监督管理部门提交注册申请资料，向我国境内出口第二类、第三类医疗器械的境外生产企业，应当由其在我国境内设立的代表机构或者指定我国境内的企业法人作为代理人，向国务院食品药品监督管理部门提交注册申请资料和注册申请人所在国（地区）主管部门准许该医疗器械上市销售的证明文件”；《关于医疗器械生产经营备案有关事宜的公告》（2014年第25号）规定“自2014年6月1日起，从事第二类医疗器械经营的，经营企业应填写第二类医疗器械经营备案表，向所在地设区的市级食品药品监督管理部门备案，并提交符合第二类医疗器械经营备案材料要求的备案材料。接收医疗器械经营备案材料的设区的市级食品药品监督管理部门应当场对备案材料完整性进行核对，符合规定条件的予以备案，发给第二类医疗器械经营备案凭证”。凡在我国销售相模原创sagamioriginal安全套的企业或个人应当取得国务院食品药品监督管理部门发放的中华人民共和国医疗器械注册证以后才能进口。除原告之外，无任何其他企业或个人在我国境内取得过Sagamioriginal安全套的中华人民共和国医疗器械注册证和sagamioriginal安全套的使用境外注册商品条码企业备案，因此被告旗下淘宝网销售相模sagamioriginal安全套的店铺既违反我国关于销售进口二级医疗器械的强制性法律规定，也侵犯原告的商标使用权及独家代理权。2015年11月2日，原告向被告发出律师函，告知被告旗下淘宝网存在大量侵犯原告商标使用权和独家代理权违法销售sagamiOriginal安全套的店铺，请其处理并通过邮件向被告告知“淘宝网络平台上销售的相模安全套产品甚至连起码中文的标识码都没有，更谈不上有“国务院食品药品监督管理部门提交注册申请资料和注册申请人所在国（地区）主管部门准许该医疗器械上市销售的证明文件”，请被告能够妥善处理我方投诉的在贵司网络平台上普遍存在的非法销售相模安全套产品的行为，提醒被告应履行相应的审查义务和对侵犯原告商标使用权和独家代理权行为进行打击的义务，同时原告也提供了相关侵权店铺的链接。但是至今，被告旗下淘宝网上仍然存在上千家违法销售sagamioriginal安全套的店铺，并且未采取任何制止其旗下淘宝网上普遍存在的侵犯原告相关权利行为的措施。原告为取得独家代理权，投入了大量的人力物力，进行了大量的宣传推广准备工作，使这一产品具有极大的商业价值，而被告旗下淘宝网上不法商铺利用原告的成果坐享其成，实质上是侵占了本应属原告所有的期得利益，明显违背了《民法通则》规定的公平原则，而被告对这些侵害原告的行为放任不管助长了这种侵权。被告在原告明确告之其旗下淘宝网上的商家在既没有获得日本相模橡胶工业株式会社的授权，也没有取得任何商标使用授权书、第二类医疗器械经营备案凭证及中华人民共和国医疗器械注册证的情况下违法销售相模原创Sagamioriginal安全套而放纵不管的行为，不仅对原告的市场声誉造成不良影响，而且对原告正常合法的组织相关产品在中国境内的市场推广和销售造成了实质性的阻碍，给原告的正常经营活动造成了极大困扰。依据我国《反不正当竞争法》的相关规定，被告的纵容其旗下淘宝网上商家违规违法销售侵权sagamioriginal安全套的行为有违诚实言用原则和公认的商业道德条例，已对原告构成了不正当竞争危害。现原告为了维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院令被告立即制止旗下店铺销售相模sagamioriginal安全套，采取包括但不限于对于违规销售sagamioriginal安全套的链接进行删除、关停违规商家和提供相关违规销售商家的个人信息及销售记录，并赔偿原告其相应的经济损失人民币1元。望判如所请。
补充说明，根据侵权法第36条规定，在本案中被告在原告明确告知其旗下电商平台的商家在既没有获得日本相模公司的授权，没有取得任何商标使用授权书，也没有根据我国医疗器械注册管理办法的规定获得医疗器械注册证的情況下，违法销售相模原创的安全套产品，放任不管的行为不仅对原告公司的市场、利益造成极大损害，而且对原告正常合法的组织相关产品在中国境内的推广和销售造成了实质性阻碍，给原告带来巨大的损失，其行为已符合网络提供者承担侵权责任的要点。
原告诉讼请求：1、请求判令被告立即制止平台上不法店铺违法销售相模sagamioriginal安全套的行为，包括但不限于制止违法店铺继续销售sagamioriginal安全套、删除所有涉嫌非法销售sagamioriginal安全套店铺的链接；2、提供所有原告需要知悉的非法销售sagamioriginal安全套店铺的店家个人信息及自2014年12月31日以来的销售记录；3、请求判令被告向原告赔偿损失人民币1元；4、请求判令诉讼费由被告承担。
被告答辩：一、原告没有充分证据证明在本案中所述称的商家是哪一些商家，有多少户在被告处销售所称的侵权商品。二、原告也没有充分证据证明在本案中所述称的侵权商家所卖的避孕套就是侵权产品。三、被告尽到了事前提醒与事后核实的义务，首先在商户入住前被告已经要求商户如实填写身份信息，尽最大可能对商户信息进行审核，并且在相应的淘宝规则中要求商家不得实施侵犯他人知识产权的行为。在本案中被告品牌上的涉案商品信息是入住信息入住商户自己发表的，淘宝拥有海量的店铺及经营者，由于网络信息无限量庞大，加上信息流动的及时性，网络服务商没有监视网络寻找侵权行为的法律义务，也不可能具备这一能力。另一方面，淘宝公司尽到了事后的注意义务，淘宝在收到起诉状后在合理期限内对可能侵害原告权利的商家进行了披露。并且将涉案产品予以下架。本案原告的诉讼请求没有法律的依据，事实上原告是希望被告充当原告维权的代替者，而非配合者或者协助者，依据《中华人民共和国侵权责任法》，原告的诉讼请求并没有纳入现行有效法律的保护范围，其诉讼请求没有法律依据予以支持，恳请法庭予以驳回。四、根据侵权责任法第36条规定，需要原告明确告知平台侵权卖家，而原告并未明确此处，可参照北京市高级人民法院侵权案件的一个通知，书面有关于原告告知网络乎台提交的相关资料的一个规定，本案中原告并未按上述的规定向被告提交相应的资料进行告知，另外法律规定是对损失扩大的部分进行承担。
经审理查明：2006年，日本相模橡胶工业株式会社在中国国家商标局申请并取得“sagamioriginal”注册商标（第10类，避孕套，非化学避孕用具），深圳市葛兰素生物科技有限公司于同年申请并取得“相模原创”注册商标（第10类，避孕套，非化学避孕用具）。
2014年12月31日，原告和日本相模橡胶工业株式会社（以下简称相模株式会社）签订《总代理合同书》，合同主要内容约定：原告为相模株式会社生产的相模Sagamioriginal安全套产品在中国大陆地区唯一销售合法总代理商，相模株式会社不得在原告代理区域内另设其它代理商及进行自营等任何方式的销售；代理期限为5年，自2014年12月31日起至2019年12月31日止。2015年9月30日深圳市葛兰素生物科技有限公司授权给原告使用“相模原创”商标。原告于2015年9月取得了“相模原创”“sagamioriginal”三款产品境外注册产品商品条码备案，可用于商品销售。2015年9月23日原告取得国家食品药品监督管理总局颁发的避孕套产品《中华人民共和国医疗器械注册证》及《第二类医疗器械经营备案凭证》。
此后，原告在中国大陆地区市场进行营销和铺货工作时，发现被告旗下的淘宝网上有数千家店铺在大量销售“sagamioriginal”品牌安全套，经向相模株式会社反映，该会社回函称从未授权过除原告以外的任何一家企业或个人（××）以任何方式在中国大陆进行销售、推广相模sagamioriginal安全套产品。2015年11月2日，原告向被告发出律师函，告知被告旗下淘宝网存在大量侵犯原告商标使用权和独家代理权违法销售sagamioriginal安全套的店铺，并提供相应店铺链接，请求予以处理。被告复函要求原告提供委托商家方与原告的代理关系证明、委托商家知识产权维权资质证明以及拟投诉的疑似侵权商品链接包括具体链接地址。在原告补交有关委托商家授权书及销售授权后，被告于2015年12月16日再次复函原告称原告只是涉案商标产品销售授权并非知识产权维权授权，且原告应当提供具体商品链接以便核实处理。未果，原告遂向本院提起诉讼。
另查明，根据《淘宝服务协议》载明：“一、协议范围1、本协议由您与淘宝平台的经营者共同缔结，本协议具有合同效力。淘宝平台的经营者是指法律认可的经营淘宝平台网站的责任主体，淘宝平台网站包括但不限于淘宝网(域名为taobao，com)、……，本协议项下各淘宝平台的经营者可单称或合称为“淘宝”。……五、特别授权
您完全理解并不可撤销地授予淘宝及其关联公司下列权利：1、您完全理解并不可撤销地授权淘宝或淘宝授权的第三方或您与淘宝一致同意的第三方，根据本协议及淘宝规则的规定，处理您在淘宝平台上发生的所有交易及可能产生的交易纠纷。您同意接受淘宝或淘宝授权的第三方或您与淘宝一致同意的第三方的判断和调处决定，该决定将对您具有法律约束力。……六、责任范围和责任限制2、您了解淘宝平台上的信息系用户自行发布，且可能存在风险和瑕疵。淘宝平台仅作为交易地点。淘宝平台仅作为您获取物品或服务信息、物色交易对象，就物品和/或服务的交易进行协商及开展交易的场所，但淘宝无法控制交易所涉及的物品和质量、安全或合法性，商贸信息的真实性或准确性，以及交易各方履行其在贸易协议中各项义务的能力。您应自行谨慎判断确定相关物品及/或信息的真实性、合法性和有效性，并自行承担因此产生的责任与损失。3、除非法律法规明确要求，或出现以下情况，否则，淘宝没有义务对所有用户的信息数据、商品和服务信息、交易行为以及交易有关的其它事项进行事先审查：a)淘宝有合理的理由认为特定会员及具体交易事项可能存在重大违法或违约情形b)淘宝有合理的理由认为用户在淘宝平台的行为涉嫌违法或不当。4、淘宝及其关联公司有权受理您与其他会员因交易产生的争议，并有权单方判断与该争议相关的事实及其应适用的规则，进而作出处理决定……。5、您了解并同意，淘宝不对因下述一情况而导致您的任何损害赔偿承担责任，包括但不限于利润、商誉、使用，数据等方面的损失或其它无形损失的损害赔偿（无论淘宝是否已被告知该等损害赔偿的可能性）……。
以上事实，有《总代理合同书》、商标注册证、商标使用授权书、海关报送单位注册登记证书、出入境检验检疫企业备案表、医疗器械注册证、第二类医疗器械经营备案凭证、使用境外注册商品条码企业备案通知书、公证书、律师函、邮件等以及本院的庭审笔录为证，足以认定。
本院认为，本案为网络侵权责任纠纷。根据法律规定，网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担民事责任。本案中，原告主张被告作为网络服务提供者利用网络未尽监督管理、放任旗下网站店铺违法经营销售涉案“相模sagamioriginal”安全套产品，损害其合法权益，应当承担侵权责任。关于被告是否利用网络构成对原告商标使用权及独家经营权侵权问题，首先应当界定被告作为网络服务提供者在网络经营中的责任问题。根据《网络交易管理办法》第二十三条规定，在网络商品交易活动中为交易双方或者多方提供网页空间、虚拟经营场所、交易规则、交易撮合、信息发布等服务，供交易双方或者多方独立开展交易活动的信息网络系统，该经营者应当对申请进入平台销售商品或者提供服务的法人、其他经济组织或者个体工商户的经营主体身份进行审查和登记，建立登记档案并定期核实更新，在其从事经营活动的主页面醒目位置公开营业执照登载的信息或者其营业执照的电子链接标识，其在审查和登记时应当使对方知悉并同意登记协议，提请对方注意义务和责任条款。上述条款规定网络交易平台提供者在交易过程中负有事后审查义务，但没有明确规定应负主动监控的义务，其它法律法规也没有相应的明文规定。从《淘宝服务协议》内容看，网络交易平台提供者对销售者入驻平台的商品信息的审查也并非事先的义务，符合《网络交易管理办法》有关规定。本案中，原告的诉讼主张实际是要求被告对旗下的网络卖家店铺履行事前审查及事后监督管理。关于事前审查的诉请，显然与上述有关规定和合同约定内容相悖。至于事后监督管理问题，参照根据有关规定及要求，权利人认为网络卖家利用电子商务平台经营者提供的网络服务侵害其知识产权的，有权以书信、传真、电子邮件等方式通知电子商务平台经营者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施，但通知应当包含下列内容：1、权利人姓名（名称）、联系方式和地址等信息；2、足以准确定位被控侵权交易信息的具体信息；3、证明权利归属、侵权成立等相关情况证明材料等。这项规定就是要求权利人即本案原告就涉案产品向被告维权时应当同时提供准确定位的具体网商店铺信息以便予以事后施以审查监督管理义务，即原告负有此类维权主张的举证责任，但原告仅提供涉嫌违法经营相模sagamioriginal安全套产品链接，未向被告提供经准确定位的具体网店商铺信息以及侵权事实导致被告未能有效实施事后监管审查或者协助有关单位追查涉嫌不法店铺，故原告应承担举证不能的法律后果。从本案事实及现有证据看，被告对淘宝网平台店铺销售的涉案产品是否合法等并不存在明知或者应知的情形，即不存在放任网络商铺违法销售涉案产品损害原告的利益。因此，原告的诉讼请求，其事实和法律依据均为不足，本院依法予以驳回。
综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告深圳市深优合贸易有限公司的全部诉讼请求。
本案受理费25元，由原告自负。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 员 李之光
人民陪审员 武智慧
人民陪审员 王晓春
二〇一六年十一月四日
书 记 员 杨文华
附相关法条：
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。