江西省湖口县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0429刑初28号
公诉机关湖口县人民检察院。
被告人谢某，无业。因涉嫌聚众斗殴罪于2015年12月30日被湖口县公安局刑事拘留，经湖口县人民检察院批准，于2016年1月29日被湖口县公安局执行逮捕。
被告人曹某。
法定代理人曹春蓝。
指定辩护人周斌，江西××律师事务所律师。
湖口县人民检察院以湖检公刑诉（2016）17号起诉书指控被告人谢某、曹某犯聚众斗殴罪，于2016年3月17日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月27日不公开开庭审理了本案，湖口县人民检察院指派检察员欧朝艳出庭支持公诉，被告人谢某、曹某及其法定代理人曹春蓝、指定辩护人周斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月22日晚，被告人谢某、许某甲与吴某甲（在逃）因女朋友一事发生矛盾，双方在电话里约定在湖口县中医院后面街上“见面”。随后吴某甲纠集被告人曹某、刘某乙、殷某在湖口县开源国际小区旁边在建的空屋内拿到4把砍刀并在附近等待谢某等人，谢某、许某甲也纠集周某、沈某、彭某、陈翔宇等人携带4把砍刀乘坐出租车赶到湖口县××小学附近。双方在湖口县××小学附近进行斗殴，打斗过程中刘某乙的左某被砍伤，殷某的左手手背被砍伤。经湖口石钟司法鉴定中心鉴定，刘某乙的伤情为轻伤二级，殷某的伤情为轻伤二级。
2015年12月25日，被告人曹某在九江市东方手足医院被民警抓获归案。2015年12月28日11时20分许，被告人谢某在抚州火车站广场被抚州车站派出所民警抓获归案。
为证明上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示并提交了相关证据予以证实，并据此认为，被告人谢某、曹某伙同他人持械在公共场所聚众斗殴，并致二人轻伤二级，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。鉴于被告人曹某在案发时未满十八周岁，依法应当从轻或者减轻处罚。提请法院依法判处。
被告人谢某供述与辩解：对起诉书指控的犯罪事实没有异议，当庭自愿认罪。
被告人曹某供述与辩解：对起诉书指控的犯罪事实没有异议，当庭自愿认罪。
法定代理人曹春蓝对起诉书指控被告人曹某犯聚众斗殴一案的犯罪事实未提出异议。
指定辩护人周斌的辩护观点：被告人曹某具有以下从轻、减轻的量刑情节：一、被告人属于未成年人。二、被告人犯罪情节较轻微：1、被告人没有积极主动参与聚众斗殴的意愿，是在同案犯“大黑”的裹挟和胁迫下被动参与的；2、受伤人员的伤情不是被告人曹某实施的；3、斗殴中，被告人有自行中止斗殴的行为；4、斗殴后，被告人没有刻意逃脱或者逃避法律制裁的行为。三、被告人曹某无前科，属初犯，到案后如实供述，认罪态度好、有悔改之心。四、被告人当庭自愿认罪。综上，请求法院本着教育为主、惩罚为辅的原则，对被告人应当予以减轻处罚。
经审理查明：2015年11月22日晚，被告人谢某、许某甲与吴某甲（在逃）因女朋友一事发生矛盾，双方在电话里约定在湖口县中医院后面街上“见面”。随后吴某甲纠集被告人曹某、刘某乙、殷某在湖口县开源国际小区旁边在建的空屋内拿到4把砍刀并在附近等待谢某等人，谢某、许某甲也纠集周某、沈某、彭某、陈翔宇等人携带4把砍刀乘坐出租车赶到湖口县××小学附近。双方在湖口县××小学附近进行斗殴，打斗过程中刘某乙的左某被砍伤，殷某的左手手背被砍伤。经湖口石钟司法鉴定中心鉴定，刘某乙的伤情为轻伤二级，殷某的伤情为轻伤二级。
2015年11月27日，被告人曹某在九江市东方手足医院被民警抓获归案。2015年12月28日11时20分许，被告人谢某在抚州火车站广场被抚州车站派出所民警抓获归案。
以上事实，有公诉机关及被告人家属提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
被告人谢某供述与辩解，证实2015年11月22日晚，许某甲同“大黑”（吴某甲）打电话得知我和许某甲的前女友戢玉婷（音）现在和“大黑”在一起，许某甲就让“大黑”过来说清楚两人为什么在一起。二十分钟左右后，“大黑”没有过来，我就打电话给他，他说如果我们要去找他的麻烦就到中医院后面街上找他，我气不过就准备把“大黑”搞一下。我就拦了部的士到三里中学对面山上拿了之前我一直存放在山上的四把砍刀，后我、许某甲、周潇等十人左右拦了的士到中医院，车停在二小斜对面的马路上，坐车上不到两分钟我看到“大黑”一伙人拿着砍刀从对面往我们这过来，我就对车上的人说“下车”，我拿着砍刀冲了上去与“大黑”一伙人对砍起来。打架时周潇及其带来的两人没有动手，还一直劝我们不要打，“大黑”一伙共四个人。我听说对方有一个人的耳朵被砍了下来，是沈某砍掉的，还有一个人的手背被砍断了四个筋的事实。
被告人曹某的供述与辩解，证实2015年11月22日晚，吴某甲女朋友接到许某甲电话说：“今天是你的生日，我为你开了包厢”，吴某甲女朋友就说这边有七个人，吴某甲抢过其女朋友电话和许某甲直接对话，过了三四分钟，吴某甲对着电话说：“你是什么意思”，许某甲问其在哪里，吴某甲说在中医院（实际在台山公园），许某甲就说：“你等着”，后我和吴某甲及其女友、刘某乙、殷某一起去了欧臣主题酒店，吴某甲接到许某甲电话问其在哪，吴某甲说在二小。说完吴某甲就说去拿刀，我们几个人就跟着出去了，我们四个男的每人都分了一把，在外面等许某甲那些人过来。过了几分钟，二小大门口停下两部车下来十个人左右，其中有五六个人拿了砍刀，下车后直奔我们来，我们也边往他们方向走，他们拿砍刀对着我们砍，我们就拿砍刀去挡，打了十分钟左右。刘某乙的左某被砍掉了，殷某的左手外手掌背被砍了，我的右手无名指部位被伤到了的事实。
证人刘某乙、殷某证词，证实昨天（2015年11月22日）“大黑”召集刘某乙、殷某、曹某去砍谢某等人，吴某乙带着三人到欧臣宾馆后面在建的工地上一间空屋拿刀，四人各分了一把砍刀，吴某乙还说：“这场架打赢了给你们每人5000元，打输了就都到屋”。随后吴某乙等人在空屋里等了大概十分钟，突然吴某乙拿着砍刀往二小方向冲，其余三人也拿刀跟在后面，冲到马路上四人看见对面有两部出租车，有八九人从车上下来往其方向冲过来，其中有一半人手上拿了砍刀，双方冲到一起后就互砍，好像是谢某拿刀砍了刘某乙的耳朵，殷某的左手手背被对方砍了一刀的事实。
证人许某乙、秦某证词，证实2015年11月22日晚谢某和周某、沈某、李某、周潇、杨某、陈翔宇、彭某共八人离开餐馆去打架的地方了，一个小时后，一个女孩子用谢某手机打电话给汪某说谢某受伤了，正在医院治疗，对方“大黑”、刘某乙、殷某参与打架了，并听说刘某乙和殷某也受伤了的事实。
证人王某证词，证实2015年11月22日，谢某受伤在医院治疗，他说是同“大黑”一方的人搞起来了，对方四人都伤得很重。谢某一方据说有一二十个人，我知道的有谢某、周某、陈翔宇、许某甲、彭某、沈某，“大黑”一方有四人，我认识的有“大黑”和刘某乙。听说是因为一个女孩子打架的事实。
辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实在见证人见证下，曹某辨认出11号照片系谢某；刘某乙辨认出7号照片为谢某，上述照片均为谢某。
湖口石钟司法鉴定中心（2015）临鉴字第163、164号人体损伤程度鉴定意见书，证实被鉴定人殷某左手的损伤程度目前暂评定为轻伤二级，刘某乙左某廓的损伤程度目前暂评定为轻伤二级。
情况说明及照片，证实湖口县公安局巡警大队接到湖口县公安局指挥中心指令在湖口县第二幼儿园附近发生数十人持械斗殴案件，接报后即前往现场处置，在湖口县第二幼儿园附近的马路上发现并提取到五把利用钢管焊接柴刀自制的砍刀。
收条、汇款凭证及谅解书，证实殷某家属分别于2016年3月16日、4月26日收到谢某家属赔偿款项共计7000元整，其对谢某的行为予以谅解，请求司法机关予以从轻处罚。
归案情况说明，证实2015年11月27日，被告人曹某在九江市东方手足医院被民警抓获归案。2015年12月28日11时20分许，被告人谢某在抚州火车站广场被抚州车站派出所民警抓获归案。
人口信息，证实谢某，1993年7月23日出生；曹某1999年10月5日出生。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法、有效，控辩双方均无异议，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为被告人谢某、曹某伙同他人持械在公共场所聚众斗殴，并致二人轻伤二级，其行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人曹某在案发时未满十八周岁，依法减轻处罚。被告人谢某家属已代为赔偿被害人的损失，其已取得被害人家属的谅解，且二被告人当庭自愿认罪，依法对二被告人酌情从轻处罚。辩护人提出被告人曹某系在同案犯“大黑”的裹挟和胁迫下被动参与斗殴及自行中止斗殴行为的辩护观点，无事实及法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人谢某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
被告人曹某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人谢某的刑期从2015年12月28日起至2018年12月27日止；被告人曹某的刑期从2015年11月27日起至2016年11月26日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 叶 玲
代理审判员 黄 涛
代理审判员 代雪婷
二〇一六年五月九日
书 记 员 周新星