江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣11刑终164号
原公诉机关上饶市信州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张金禄，男，1978年7月14日出生于贵州省沿河土家族自治县，土家族，小学文化，无业，住贵州省沿河土家族自治县；因犯盗窃罪，于2002年4月3日被判处有期徒刑八个月，同年9月3日刑满释放；2003年1月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，同年5月3日刑满释放；2006年12月25日因犯盗窃罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年，2007年8月16日刑满释放；2013年4月1日因犯盗窃罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑四年；因涉嫌犯盗窃罪，于2017年11月18日被临时羁押在贵州省德江县看守所；2017年11月24日被上饶市公安局信州分局刑事拘留；2017年12月11日经上饶市信州区人民检察院批准，次日由上饶市公安局信州分局执行逮捕；现羁押于上饶市看守所。
原审被告人谢军，男，1983年12月8日出生于贵州省沿河土家族自治县，土家族，小学文化，无业，住贵州省沿河土家族自治县；因犯盗窃罪，于2003年11月6日被浙江省台州市椒江区人民法院判处有期徒刑九个月；2004年10月11日因犯盗窃罪被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2007年9月5日因犯非法侵入住宅罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑九个月；2009年4月8日因犯盗窃罪被江苏省常熟市人民法院判处有期徒刑一年八个月，2010年8月5日刑满释放；2011年11月8日因犯盗窃罪被浙江省三门县人民法院判有期徒刑四年九个月；因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月15日被临时羁押在浙江省宁波市奉化区看守所，于2017年8月18日被上饶市公安局信州分局刑事拘留，2017年9月22日经上饶市信州区人民检察院批准，同日由上饶市公安局信州分局执行逮捕；现羁押于上饶县看守所。
原审被告人杨刚，男，1981年7月10日出生于贵州省沿河土家族自治县，土家族，小学文化，无业，住贵州省沿河土家族自治县；因犯盗窃罪，于2006年4月26日被山东省青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2006年9月3日刑满释放；2007年8月15日因犯盗窃罪被辽宁省沈阳市沈河区人民法院判处有期徒刑二年六个月；因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月26日被富源县公安局抓获，次日被临时羁押在云南省富源县看守所；2017年9月1日被上饶市公安局信州分局刑事拘留；2017年9月30日经上饶市信州区人民检察院批准，同日由上饶市公安局信州分局执行逮捕；现羁押于上饶市看守所。
上饶市信州区人民法院审理上饶市信州区人民检察院指控原审被告人张金禄、谢军、杨刚犯盗窃罪一案，于2018年3月20日作出（2018）赣1102刑初95号刑事判决。原审被告人张金禄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人张金禄，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2017年5月4日凌晨零时许，被告人谢军伙同冉某、田某（均另案处理）开车窜至江西省乐平市中远大名城小区，由谢军一人攀爬先后进入小区5栋306室方某家中，盗得浪琴牌手表一块（标的物灭失，无法鉴定价值）；进入小区4栋1单元302室彭火焱家中，盗得现金600余元；进入小区5栋4单元308室程某家中，盗得现金1,730元；进入小区5栋2单元305室汪某家中，未盗得财物；进入小区5栋2单元303室彭某2家中，盗得现金1,700元。
2、2017年6月29日凌晨3时许，被告人谢军、杨刚乘出租车至信州区大信花园小区，通过攀爬先后进入小区2栋1单元701室琚某家中，盗得现金12,000余元；进入小区2栋1单元1102室叶某1家中，盗得现金人民币5,000余元及港币2,000余元。
3、2017年6月21日凌晨1时许，被告人杨刚打出租车至信州区凤凰大道，通过攀爬进入信州区江南人家小区1栋3单元602室陈某3家中，盗得现金3,000元，阳光利群香烟6条（经鉴定，价值1,320元）。
4、2017年6月21日凌晨1时许，被告人杨刚打出租车至信州区凤凰大道，通过攀爬进入信州区凤凰大道新天地小区15栋1单元302室徐某2家中，盗得现金8,000余元。
5、2017年7月7日凌晨1时许，被告人谢军打出租车至信州区东湖花园小区，通过攀爬进入小区1栋2单元1002室余某家中，盗得现金70元和一块folliefollie牌手表（经鉴定，价值1,504元）；进入小区1栋1单元902室蒋某2家中，盗得2条和天下牌香烟（经鉴定，价值1,800元），2条金圣鬼谷智胜下山牌香烟（经鉴定，价值1,800元），9条软中华牌香烟(经鉴定，价值5,670元)。
6、2017年7月9日凌晨0时许，被告人谢军、张金禄打出租车至广丰区丰溪街道办卧龙城小区，先后通过攀爬进入小区公馆2号楼5单元502室陈某2家中及501室陈丹家中，共盗得现金2,500余元，中华香烟20包（经鉴定，价值1,260）；进入小区70栋1单元1203室钟某家中，盗得OPPO牌手机一部（经鉴定，价值1,269元）；进入小区2号楼5单元101室郑某2家中，盗得现金2,000余元；进入小区70栋1单元303室徐某1家中，盗得现金8,000余元；进入小区71栋2单元201室周某家中，盗得现金1,500余元，OPPO手机一部（经鉴定，价值1,609元）。
7、2017年7月10日凌晨1时许，被告人谢军、张金禄打出租车至信州区庆丰路上饶丽城小区，通过攀爬先后进入小区22栋1单元801室李某家中，盗得现金3,000余元；进入小区16栋1单元801室吕某家中，盗得现金1,200元；进入小区20栋2单元1102室蒋某1家中，盗得现金100元；进入小区22栋2单元1102室郑某1家中，盗得现金1,000余元，华为V8手机一部（经鉴定，价值1,569元），华为荣耀8手机一部（经鉴定，价值1,725元）；进入小区16栋1单元702室陈某1家中，盗得现金34元左右。
原审判决认为，被告人谢军、杨刚、张金禄以非法占有为目的，结伙或单独入室盗窃，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪。被告人谢军盗窃数额6万余元，数额巨大；被告人杨刚盗窃数额3万余元，情节严重；被告人张金禄盗窃数额2.6万余元，情节严重。关于被告人张金禄提出的其未参与2017年7月9日凌晨在上饶市广丰区卧龙城小区70栋1单元303室盗窃的辩解，原审法院认为，被告人张金禄在公安机关多次供述和谢军打车去卧龙城，谢军实施入户盗窃，其在外望风，并和谢军一起打车离开，该供述与被告人谢军的供述一致，故张金禄辩解不成立。三被告人在共同犯罪中均系主犯，被告人张金禄在与被告人谢军共同犯罪中作用较次。被告人谢军、张金禄在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人杨刚有前科，酌情从重处罚。三被告人归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，认定被告人谢军犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元；被告人杨刚犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四千元；被告人张金禄犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币六千元。
上诉人张金禄提出，他没有参与盗窃上饶市广丰区卧龙城小区70栋1单元303室徐某1家，也没有分得赃款。他在共同犯罪中只起望风的作用，认为原审判决量刑偏重，请求二审法院对其从轻判决。
经审理查明：2017年5月4日至2017年7月10日期间，上诉人张金禄、原审被告人谢军、杨刚与同案犯冉某、田某（均另案处理）交叉结伙或单独多次在乐平市中远大名城小区、上饶市信州区大信花园小区、江南人家小区、新天地小区、东湖花园小区、上饶丽城小区、上饶市广丰区卧龙城小区等地盗窃。其中，上诉人张金禄盗窃两起，盗得财物合计价值人民币26,000余元；原审被告人谢军盗窃五起，盗得财物合计价值人民币60,000余元；原审被告人杨刚盗窃三起，盗得财物合计价值人民币30,000余元；其中港币1,000元及软中华香烟一条已返还给被害人的事实，有上诉人张金禄、原审被告人谢军及同案犯田某、冉某的供述证明，并有被害人蒋某1、吕某、陈某1、郑某1、李某、周某、钟某、陈某2、郑某2、徐某1、琚某、叶某1、陈某3、徐某2、余某、蒋某2、方某、彭某1、程某、汪某、彭某2的陈述、证人叶某2的证言、扣押清单、返还清单、通话记录、价格认定结论书、现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录、指认现场笔录、指认现场照片、监控视频调取说明及光盘等证据佐证。
另查明，上诉人张金禄因犯盗窃罪，于2002年4月3日被判处有期徒刑八个月，同年9月3日刑满释放；2003年1月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，同年5月3日刑满释放；2006年12月25日因犯盗窃罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑一年，2007年8月16日刑满释放；2013年4月1日因犯盗窃罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑四年；原审被告人谢军因犯盗窃罪，于2003年11月6日被浙江省台州市椒江区人民法院判处有期徒刑九个月；2004年10月11日因犯盗窃罪被浙江省台州市路桥区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2007年9月5日因犯非法侵入住宅罪被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑九个月；2009年4月8日因犯盗窃罪被江苏省常熟市人民法院判处有期徒刑一年八个月，2010年8月5日刑满释放；2011年11月8日因犯盗窃罪被浙江省三门县人民法院判有期徒刑四年九个月；原审被告人杨刚因犯盗窃罪，于2006年4月26日被山东省青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2006年9月3日刑满释放；2007年8月15日因犯盗窃罪被辽宁省沈阳市沈河区人民法院判处有期徒刑二年六个月。
2017年11月18日，上诉人张金禄被德江县公安局泉口派出所民警抓获；2017年8月26日，原审被告人杨刚被富源县公安局中安派出所民警抓获；2017年8月15日，原审被告人谢军被宁波市公安局奉化分局莼湖派出所民警抓获。
上述事实有浙江省奉化市人民法院（2013）甬奉刑初字第370号刑事判决书、浙江省杭州市江干区人民法院（2007）江刑初字第4号刑事判决书、辽宁省沈阳市沈河区人民法院（2007）沈河刑初字第476号刑事判决书、江苏省常熟市人民法院（2009）熟刑初字第0313号刑事判决书、浙江省三门县人民法院（2011）台三刑初字第265号刑事判决书、德江县公安局泉口派出所、富源县公安局中安派出所、宁波市公安局奉化分局莼湖派出所出具的《抓获经过》证明。
上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人张金禄、原审被告人谢军、杨刚以非法占有为目的，结伙或单独入室盗窃，其行为均已构成盗窃罪。三人在共同犯罪中均系主犯，张金禄在与谢军共同犯罪中作用较次。上诉人张金禄、原审被告人谢军均系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人杨刚有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。上诉人张金禄、原审被告人谢军、杨刚系坦白，依法可以从轻处罚。
上诉人张金禄提出“他没有参与盗窃上饶市广丰区卧龙城小区70栋1单元303室徐某1家，也没有分得赃款”的上诉意见，经查，有上诉人张金禄的供述、原审被告人谢军的供述等证据佐证，故上诉人张金禄的上诉意见与查明的事实、证据及法律不符，本院不予采纳。
原审被告人杨刚于2017年8月26日被抓获，原审判决在折抵刑期时计算错误，在此裁定予以更正，刑期应从2017年8月26日起至2020年10月25日止。
原审判决认定上诉人张金禄、原审被告人谢军、杨刚犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周艳
审判员 陈荣
审判员 韩欢
二〇一八年五月十七日
书记员 林霞