四川省达州市达川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）达达民初字第2420号
原告李青松，男，生于1974年4月17日，汉族，住达州市达川区。
委托代理人（特别授权）潘远林，女，生于1972年11月26日，汉族，住达州市达川区（系李青松之妻）。
委托代理人吴橙，达州市通川区朝阳法律服务所法律工作者。
被告达州市金鼎汽车运输有限公司。住所地达州市通川区。
组织机构代码7798XX-X。
法定代表人代高航，系公司经理。
委托代理人葛静，四川远创律师事务所律师。
被告黄玉构，男，生于1957年5月11日，汉族，住达州市达川区。
委托代理人余继成，达川区管村法律服务所法律工作者。
被告马体江，男，生于1974年4月9日，汉族，住达州市通川区。
被告马金国，男，生于1948年2月19日，汉族，住达州市通川区。
委托代理人马体江，男，生于1974年4月9日，汉族，住达州市通川区（系马金国之子）。
原告李青松诉被告达州市金鼎汽车运输有限公司（以下简称达州金鼎运输公司）、黄玉构、马体江提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月23日立案受理后，2014年8月19日本院根据被告马体江的申请依法追加马金国为本案被告参加诉讼，并于2014年9月19日依法由审判员李英姿担任审判长，与审判员陈英伟、代理审判员兰海另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李青松的委托代理人潘远林、吴橙，被告达州金鼎运输公司的委托代理人戴金群，被告黄玉构及其委托代理人余继成，被告马体江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李青松诉称，2013年4月25日，原告驾驶川S27X**号中型自卸货车与车主黄玉构一起从河市运送石头前往沿河乡魏家村二组石化管道施工工地，到达工地后因停车卸石头，致使该车侧翻至约50多米的悬崖下，造成原告身受重伤，后经医院治疗及达州金证司法鉴定中心评定为伍级和两处柒级伤残。现诉讼至法院，要求被告连带赔偿原告的各项经济损失516296.80元中的90%计币464667.12元（伤残赔偿金313152元、误工费48394元、伙食补助费3220元、护理费18400元、交通费1000元、营养费3220元、垫付医疗费15000元、理疗费690元、鉴定费700元、精神损害抚慰金21000元、被扶养人生活费91520.80元）。
被告达州金鼎运输公司辩称，一、从原告起诉案由来看，原告本次受伤我公司无侵权行为，且原告与我公司也无任何劳动合同及法律关系。二、原告是受黄玉构雇请，不是受我公司雇请，且该车辆由黄玉构管理、使用、经营。三、原告的诉讼请求过高，且此次受伤自身有重大过错，应承担责任比例。
被告黄玉构辩称，一、就原告所起诉事实，本案案由不应是提供劳务者受害责任纠纷，应属道路交通事故人身损害赔偿纠纷。二、依据交警部门作出的事故认定书，黄玉构不应承担任何责任。三、原告的各项损失偏高，比例计算有误，其伙食补助费应按每天15元计算，护理费我方已实际支付，精神损害抚慰金应不予支持，此事故发生后我方已垫付各项费用近40万元，故原告的诉讼请求不成立。
被告马体江辩称，原告未举证证明我与肇事车辆有关，该车实际车主及原车主均不是我。
被告马金国庭审前提交答辩状辩称，2011年3-4月购车以后，一直交由李青松经营，每月结账都由李青松自己说，下余的金额由黄玉构、马金国所得，并当场支付李青松工资；事故的发生不属于马金国的车所引起，而是李青松自己技术操作所引起，因此马金国不应承担责任；事故发生是由车主黄玉构一路押车到工地指挥，所以车主应是黄玉构，马体江与川S27X**号车无任何关系；原告部分请求过高，对责任划分同意黄玉构的意见，应由李青松承担60%责任，马金国和黄玉构承担40%责任。
根据原、被告的举证、质证，本院确认以下事实：2011年起原告李青松受被告黄玉构雇请驾驶川S27X**号中型自卸货车。2013年4月25日，被告黄玉构作为雇主乘坐由原告李青松驾驶川S27X**号车为达川区沿河乡魏家村二组境内的石化管道工程运送石头，车行至该施工场所后，原告李青松在停车卸载石头时该车侧翻于崖下，造成驾车人原告李青松受伤。受伤后原告李青松被送往达川区石桥卫生院急救，后于当天又送至达州市第二人民医院住院治疗54天，住院当天该院对原告李青松进行急诊脾切除术，经诊断为：双侧额叶脑挫裂伤、右侧颞叶深部、桥脑左后方改变；双侧室管膜下积血；脾周积液（血）；左侧多发性肋骨骨折。由于原告李青松病情严重，于同年6月18日转入达州市中心医院住院治疗106天，诊断为：1、多发性脑挫裂伤；2、弥漫性轴索损伤；3、脾切除术后；4、气管切开术后。出院医嘱：1、门诊继续康复治疗；2、留伴1人陪护，适度运动防跌倒防受凉；3、加强营养……。2014年4月28日，原告李青松的伤势经达州金证司法鉴定中心作出的达金司鉴中心（2014）临鉴字第10XX号司法鉴定意见书评定为：根据GB／T16180-2006标准4.5之规定，被鉴定人李青松，其伤残程度评定为伍级伤残。现原告李青松诉讼来院，要求被告赔偿其经济损失。
同时查明，一、（1）原告李青松受伤后在达川区石桥中心卫生院开支急救费339.96元、在达州市第二人民医院开支医疗费190516.29元、达州市中心医院开支医疗费143965.34元，前述费用共计334821.59元（该费用由原告李青松垫付15000元，保险公司赔偿的车上人员险支付5万元，保险公司赔付的李青松意外伤害险支付6600元、被告黄玉构和马体江共同垫付263221.59元）。（2）李青松在住院期间，黄玉构分三次借给李青松生活费4500元、马体江借给李青松生活费2000元，共计6500元。（3）原告进行伤残评定时，开支鉴定费700元。（4）出院后李青松在袁袋钧处进行理疗开支费用690元，在达川区河市镇河龙村卫生站开支理疗费465元，2014年4月21日在达州市中心医院等开支挂号、CT、放射、脑电图529.90元，共计1684.90元（此款由原告垫付690元、黄玉构垫付994.90元）。（5）原告李青松住院期间，由其妻潘远林及被告黄玉构、马体江雇请的护工共二人进行护理，分别请护工三次，马体江已向另外的护理人员支付护理费用约18000余元，原告对此认可其垫付18000元。（6）庭审中，被告马体江称在李青松住院期间还垫付了其他相关费用2000余元，原告对此认可其垫付2000元。
二、2013年5月8日，达州市公安局交通警察支队直属二大队就本次事故作出达公交认字（2013）第B0XX号道路交通事故认定书认定：李青松承担本次事故全部责任。后李青松向达州市公安局交通警察支队申请复核，同年11月22日，该支队作出达公交复字（2013）第024号道路交通事故认定复核结论：达州市公安局交通警察支队直属二大队作出的达公交认字（2013）第B0XX号《道路交通事故认定书》，认定事实不清，适用法律错误。依据《道路交通事故处理程序规定》第五十四条（一）款之规定，责令达州市公安局交通警察支队直属二大队对此次道路交通事故重新调查、认定。2014年7月14日达州市公安局交通警察支队直属二大队出具证明，因车辆损坏严重，无法检验，故未重新作出认定。
三、事故发生后，中国人寿保险股份有限公司达州市分公司依据被告黄玉构、马体江为李青松投保的意外伤害保险对李青松赔付了保险金28020元（该费用除6600元用于医院的治疗费外，下余21420元由被告黄玉构将该款支付给李青松之妻潘远林）。同时川S27X**号肇事车辆所投保的保险公司依据保险合同在该车所投保的车上人员险（司机）限额内赔付保险金50000元，该笔费用全部用于李青松受伤住院治疗。
四、2011年3月7日，被告黄玉构与被告达州金鼎运输公司签订车辆挂靠服务协议，该车行驶证登记所有人系被告达州金鼎运输公司，车辆检验有效期止2013年5月。
五、（1）被告黄玉构在庭审前本院询问时称川S27X**号车由黄玉构、马体江合伙够买，在2014年8月19日的庭审中又陈述：川S27X**号车由黄玉构、马金国各出资一半够买，无书面合伙购买协议，但由于黄玉构与马体江合伙开办石场，该车实际由马体江经营、结算，被告马体江对此陈述无异议。（2）被告马金国作为证人于2014年8月19日接受本院询问时陈述：2011年5月我与黄玉构各自出资25000元合伙购买车辆，该车过户至黄玉构名下，头一年是我在经营并与黄玉构结算，之后由黄玉构与马体江经营、结算。（3）被告黄玉构在2014年9月19日的庭审中陈述：S27XXX号车买成50000元，我出资25000元，开初说的由马金国买，但该车由我与马体江在经营，并由我与马体江商量后雇请李青松，李青松的工资在马体江处领取。被告马体江对黄玉构的陈述持有异议，但称李青松每月的工资由其代为支付。
六、原告李青松与其妻潘远林婚后于1997年3月13日生育长女李某某，于2008年11月22日生育次女李某甲，原告李青松受伤之日李某某已年近16周岁，李某甲年满4周岁。原告李青松居住在达州市达川区河市镇南大街293号，系城镇居民，且持有“A1A2”型机动车驾驶证，其主要收入依靠从事汽车驾驶，2013年度四川省城镇居民人均可支配收入22368元；2013年度四川省各行业平均工资交通运输、仓储和邮政业52331元，2013年度城镇居民人均消费性支出16343元／年。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，双方的身份证明，住院病历，医疗发票，司法鉴定意见书，鉴定费票据，车辆挂靠服务协议，保险公司理赔单等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，一、关于本案雇主的认定。被告黄玉构系川S27X**号车车主，原告李青松受其雇佣从事驾驶工作，原、被告对此均无异议，本院予以认定。关于被告马金国、马体江谁是与黄玉构合伙购买川S27X**号车的车主，是本案争议的焦点。被告黄玉构及马金国在庭审中虽陈述川S27X**号车系黄玉构与马金国合伙出资购买，但并未提供合伙协议予以证明，而该车辆实际是由黄玉构、马体江在经营管理，并由马体江向李青松发放工资，因此本院认定川S27X**号车系被告马体江与被告黄玉构合伙购买，黄玉构、马体江系原告李青松的雇主。被告马金国辩称是川S27X**号车是其与黄玉构合伙购买，与事实不符，本院不予采信。川S27X**号车登记在被告达州金鼎运输公司名下，被告达州金鼎运输公司为川S27X**号车的法定登记车主。
二、关于本案责任的认定及划分。原告李青松是受被告黄玉构、马体江的雇请从事运输工作，在工作中因发生交通事故而受伤，被告黄玉构辩称本案案由不应是提供劳务受害责任纠纷，应属道路事故人身损害赔偿的理由，本院不予采信。被告黄玉构、马体江雇请原告李青松为其提供劳务即驾驶车辆，并按月向原告发放工资，双方之间形成雇佣法律关系。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告黄玉构、马体江对李青松在从事雇佣活动中受到的损害，应当承担赔偿责任。被告黄玉构及代理人称依据交通事故责任认定，本次事故的发生系原告李青松的全责，因此其不应承担赔偿责任的理由本院不予采信，其理由是：对交通事故责任认定原告在规定的期限内已提出复议申请，上级交警部门也依法作出复核结论认定原《道路交通事故认定书》事实不清，适用法律错误，并责令达州市公安局交通警察支队直属二大队对此次道路交通事故重新调查、认定。后因车辆已处置无法检验，故未重新作出认定。因此原《道路交通事故认定书》不能作为本案的定案的证据。三被告未举证证明本次事故的发生系原告李青松的故意行为导致，故不能免除三被告的赔偿责任。原告李青松作为驾驶员，到达目的地后卸载石头，未尽到谨慎、安全的注意义务，也未预见危险的发生和观察卸载地的四周地面及周边情况，导致本次损害后果的发生，原告李青松存在重大过失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告李青松自己也应承担一定的责任。被告达州金鼎运输公司作为法定登记车主，对该车车主及驾驶人员未尽到安全教育、管理的责任，对车主承担的责任应当承担连带赔偿责任。被告黄玉构、马体江系合伙关系，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条的规定，应对原告受伤产生的损失承担连带赔偿责任。综上，本院确定李青松因本次受伤产生的各项损失由被告黄玉构、马体江连带承担70%的主要责任，被告达州金鼎运输公司作为法定登记车主，应对此承担连带赔偿责任；原告李青松承担30%的次要责任。原告李青松居住在达州市达川区河市镇南大街293号，其主要收入依靠从事汽车驾驶，因此对其相关费用的赔偿应按照城镇居民标准计算。
三、原告的各项损失包括：1、在达川区石桥卫生院开支急救费339.96元、在达州市第二人民医院开支医疗费190516.29元，达州市中心医院开支医疗费143965.34元，在达州市中心医院等开支挂号、CT、放射、脑电图共计529.90元，开支理疗费690元及465元，共计336506.49元，本院予以认定；2、鉴定费700元，本院予以认定；3、残疾赔偿金，对原告的伤残等级，根据鉴定意见书认定系五级伤残，原告主张按一个五级、两个七级伤残计算残疾赔偿金与事实不符，本院不予采信，因此其残疾赔偿金应认定为268416元（22368元／年×20年×60%）；4、护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，原告住院期间由于伤情严重由其妻潘远林和被告雇请的护工进行护理，结合原告的伤情出院后需1人陪护，因此本院就潘远林因护理李青松所产生的护理费按每天50元的标准计算至定残前一日，护理费认定为18400元（50元／天×368天）；对被告雇请的护理人员的工资，被告称已实际支付18000元余元，原告李青松对被告雇请护理人员无异议，并认可支付护工18000元护理费，原告李青松受伤产生的护理费本院确认36400元；5、误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”的规定，原告李青松虽从事汽车驾驶，但没有固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，其误工费应参照2013年度四川省交通运输业平均工资52331元／年的标准计算。其误工费应从受伤之日2013年4月25日起计算至定残前一日即2014年4月27日共368天，误工费计算为52761.12元（52331元／年÷365天×368天），但原告只主张48394元，本院予以认定；6、住院期间伙食补助费，认定为3200元［（54天＋106天）×20元／天］；7、营养费，认定为3200元［（54天＋106天）×20元／天］；8、精神损害抚慰金，认定为18000元（30000元×60%）；9、交通费，原告主张1000元，但其提供的证据不能证明全部系因受伤住院产生，因此本院酌情认定500元；10、原告主张的被扶养人生活费，李青松受伤时李某某已年近16周岁，李某甲已年满4周岁，因此李某某的被抚养人生活费应计算2年，应为9805.80元（16343元／年×2年×60%÷2人），李某甲的被抚养人生活费应为计算14年，应为68640.60元（16343元／年×14年×60%÷2人）。保险公司赔偿的车上人员险5万元，系对交通事故的损失进行的赔付，也实际用于了李青松的医疗费用，故不应作为原、被告自行支付的费用，原告的医疗费中应扣除5万元后按比例承担责任。被告黄玉构、马体江为李青松投保的意外伤害保险，其保险受益人系李青松，因此对保险公司赔付的保险金28020元，应属李青松个人所有，不应作为被告黄玉构、马体江垫付的费用。综上，原告的各项损失本院确定为：医疗费279906.49元（336506.49元-50000元-6600元）、鉴定费700元、残疾赔偿金268416元、护理费36400元、误工费48394元、住院期间伙食补助费3200元、营养费3200元、精神损害抚慰金18000元、交通费500元、被扶养人生活费78446.40（9805.80元＋68640.60元），共计737162.89元。原告的各项损失由被告黄玉构、马体江承担70%，即516014.02元，扣除被告黄玉构、马体江垫付的290716.49元（医疗费263221.59元＋994.90元＋生活费6500元＋被告马体江垫付的材料费2000元＋护理费18000元），被告黄玉构、马体江还应支付原告李青松225297.53元。被告达州金鼎运输公司对被告黄玉构、马体江应承担的责任承担连带赔偿责任，其余损失由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条之规定，判决如下：
一、由被告黄玉构、马体江在本判决书生效之日起30日内连带赔偿原告李青松225297.53元；
二、被告达州市金鼎汽车运输有限公司对本判决第一项确定的赔偿费用承担连带赔偿责任；
三、驳回原告李青松的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5143元，由被告黄玉构、马体江负担3600元，原告李青松负担1543元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 李英姿
审 判 员 陈英伟
代理审判员 兰 海
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 黎 晓