湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂10民终163号
上诉人（原审原告）：荆州市创新世纪人力资源有限公司，住所地荆州市荆州开发区江津东路南155号。
法定代表人：张显，该公司总经理。
委托代理人：王大军，湖北博智律师事务所律�。
被上诉人（原审被告）：胡相平，男，1971年5月2日出生，汉族，住重庆市开县。
委托代理人：罗传金，荆州市沙市区崇文法律服务所法律工作者。
原审第三人：荆州市群力金属铸造有限公司，住所地荆州市沙市区经济开发区二号路北侧。
法定代表人：陈清富，该公司总经理。
上诉人荆州市创新世纪人力资源有限公司（以下简称创新世纪公司）因与被上诉人胡相平、原审第三人荆州市群力金属铸造有限公司（以下简称群力铸造公司）劳动争议一案，不服荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第02090号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
创新世纪公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判，二、一审、二审诉讼费用由胡相平承担。事实和理由：一、创新世纪�司在一审法院提供了胡相平的工资表，工资标准为1600元，而一审法院认定3780元，与事实不符。二、胡相平住院期间的护理费用不应计算。根据工伤保险条例的规定，只有鉴定后才能支付护理费用，胡相平没有鉴定护理依赖，因此一审法院认定护理费没有法律依据。三、一次性就业补助金计算标准错误，应按胡相平工资1600元的标准进行计算。四、创新世纪公司前期已经向胡相平支付部分停工留薪工资6470元，而一审法院并没有全部认定，而把部分钱认定为借款，应当将该款项在工伤赔偿款进行冲减。
胡相平辩称，一、胡相平在创新世纪公司每月领到的工资均在3780元以上，每月领工资时都是两部分组成的月工资总额，一部分是基本工资，另一部分是业绩资金，由单位用工资袋将钱装好后发放给每个员工手中，其发放工资明细表均在单位保存，胡相平无法获�。创新世纪公司仅提供了一份基本工资表，另一份工资表未提供，因此，一审法院认定胡相平每月工资标准3780元是有事实根据的。二、依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性伤残就业补助金的标准为统筹地区上年度职工月平均工资，九级伤残计算12个月，共计36595元，一审法院是依法依规计算的。三、依据《工伤保险条例》第三十三条第三项规定及《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一审法院支持胡相平住院护理费是有法律依据的，二审法院应当依法支持。4.胡相平在停工留薪期间实际在创新世纪公司领取生活费4470元，而不是6470元。
原审第三人群力铸造公司述称，胡相平向我公司借款6470元，原审没有扣减，请求在工伤赔付款中扣减。
一审认定事实：2014年10月13日，创新世纪公司与胡相平签订了《员工劳动合同�，合同期限自2014年10月13日起至2016年10月12日止。《员工劳动合同》第四条“劳动报酬”第一款第2项约定：“乙方实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配办法，乙方每月的基本工资为1600元；绩效奖金由（用工、用人）单位直接发放”。胡相平被派遣到群力铸造公司工作。据胡相平提交的工资袋显示，胡相平获得的实发工资为3780元。2014年11月23日下午17点左右，胡相平在群力铸造公司上班工作期间受伤，经荆州市第二人民医院诊断为右侧粉碎性骨折，住院治疗101天。2015年1月26日，荆州经济技术开发区劳动和社会保障局制发荆开劳社工伤决字[2014]160号《工伤认定决定书》，认定胡相平所受伤害为工伤。2015年5月21日，荆州市劳动能力鉴定委员会认定胡相平的致残程度九级、停工留薪期6个月。胡相平住院治疗期间创新世纪公司、群力铸造公司未安排人员看护。2015年6月5日，胡相平向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年11月5日制发荆劳人仲裁字[2015]第61号《仲裁裁决书》，并于2015年11月19日送达给创新世纪公司。创新世纪公司因对该裁决书不服，遂于2015年12月4日提起诉讼。另查明，创新世纪公司为胡相平缴纳了工伤保险费，但未缴纳2014年11月至2015年1月期间的基本医疗保险费，未缴纳2014年11月至2015年6月期间的基本养老保险费。荆州地区2014年度职工平均工资为36595元。一审认为：根据创新世纪公司与胡相平签订的《员工劳动合同》第四条“劳动报酬”第一款第2项约定：“乙方实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配办法，乙方每月的基本工资为1600元；绩效奖金由（用工、用人）单位直接发放”，胡相平的工资明显包括基本工资和绩效奖金两部分，创新世纪公司主张仅以1600元基本工资作为胡相平工资标�明显不符合合同约定；再次，创新世纪公司和群力铸造公司在庭审中均认可胡相平的工作岗位为整料车间，与胡相平提交的工资袋上显示工作部门吻合，依此亦可佐证工资袋的真实性；另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，本案中创新世纪公司和群力公司未能提交绩效工资的发放记录，考虑到劳动者举证能力所处的弱势地位，在创新世纪公司及群力铸造公司无明确证据推翻胡相平所举工资证据的情况下，认可胡相平的月平均工资为每月3780元。根据胡相平月平均工资每月3780元的标准，依照《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停�作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，故创新世纪公司应向胡相平给付停工留薪期工资22680元（3780元×6个月）。同时，群力铸造公司提交的2015年1月21日《费用报销单》及2015年1月21日胡相平签收的收条显示领取了工伤补贴900元，2015年3月19日的《费用报销单》显示领取了工伤补贴3570元，共计4470元用于工伤期间的生活开支，应予以冲减。故创新世纪公司实际应向胡相平支付的停工留薪期工资为18210元（22680元－4470元）。依照《工伤保险条例》第三十七条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条之规定，九级伤残一次性伤残就业补助金标准为12个月的统筹地区上年度职工月平均工资，创新世纪公司应向胡相平支付一次性伤残就业补助金36595元（36595元÷12个月×12个月）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不�自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。胡相平因工伤住院接受治疗共计101天，创新世纪公司及群力铸造公司均未安排人员看护，按照上述规定，参照湖北省人力资源和社会保障厅《2014年全省100个工种（职位）工资指导价位》有关医院护工的工资指导价位高档每月1442元，认定创新世纪公司应向胡相平给付护理费6696元。关于群力铸造公司提交的2015年2月2日胡相平出具的借条，明显显示的是群力铸造公司与胡相平之间的借支关系，与2015年1月21日胡相平签名的领条在法律关系上有本质区别，属于另外的法律关系，依法不予审理。关于创新世纪公司是否应为胡相平补缴2014年11月至2015年1月期间的基本医疗保险费，2014年11月至2015年6月期间的基本养老保险费的问题，因其不属于人民法院受案范围，另行裁决。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十三�、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、荆州市创新世纪人力资源有限公司与胡相平的劳动关系于2015年6月5日起解除。二、荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内向胡相平给付停工留薪期工资18210元。荆州市群力金属铸造有限公司承担连带责任。三、荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内向胡相平给付一次性伤残就业补助金36595元。荆州市群力金属铸造有限公司承担连带责任。四、荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起五日内向胡相平给付护理费6696元。荆州市群力金属铸造有限公司承担连带责任。五、驳回荆州市创新世纪人力资源有限公司其它诉讼请求。荆州市创新世纪人力资源有限公司、荆州市群力金属铸造有限公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由荆州市创新世纪人力资源有限公司负担。
本院二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，关于胡相平的工资及一次性伤残就业补助金问题。创新世纪公司与胡相平签订的《员工劳动合同》第四条“劳动报酬”第一款第2项约定：“乙方实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配办法，乙方每月的基本工资为1600元；绩效奖金由（用工、用人）单位直接发放”。胡相平的工资实际包括基本工资和绩效奖金两部分。创新世纪公司主张以1600元基本工资作为胡相平全部工资收入，明显不符合劳动合同的约定。其次，胡相平的工作岗位是整料车间，胡相平提交的整料车间工�袋上显示工资为3780元，而创新世纪公司和群力公司未能提交绩效工资的发放记录，创新世纪公司及群力铸造公司亦无其他证据推翻胡相平所举的整料车间工资袋证据效力，故认定胡相平的月平均工资为每月3780元，胡相平的一次性伤残就业补助金应以3780元为基础进行计算。关于护理费问题。胡相平因工伤住院接受治疗共计101天，创新世纪公司及群力铸造公司均未安排人员看护，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。原审按上述规定，并参照湖北省人力资源和社会保障厅《2014年全省100个工种（职位）工资指导价位》有关医院护工的工资指导价位高档每月1442元，认定创新世纪公司应向胡相平给付护理费6696元，处理适当。关于停工留薪待遇问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工�工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。胡相平月平均工资每月3780元，胡相平停工留薪期6个月，创新世纪公司应向胡相平给付停工留薪期工资22680元。胡相平已经领取了停工留薪期间的工伤补贴4470元，创新世纪公司实际应向胡相平支付的停工留薪期工资为18210元。综上，创新世纪公司的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人荆州市创新世纪人力资源有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 万冀松
审判员 徐 凯
审判员 刘国平
二○二○一七年四月十二日
书记员 徐 芬