广东省湛江市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）粤08执复42号复议申请人（原异议人、被执行人）：湛江市赤坎振兴物资供销部，住所地：湛江市赤坎区农林二路三巷39号。法定代表人：陈汝和，经理。复议申请人（原异议人、被执行人）：林程，男，汉族，1949年8月24日出生，住湛江市赤坎区。申请执行人：肖远，男，汉族，1955年12月26日出生，住湛江市赤坎区。被执行人：深圳湛深工贸发展公司。法定代表人：叶东，经理。复议申请人湛江市赤坎振兴物资供销部（以下简称振兴供销部）、林程不服湛江市赤坎区人民法院（以下简称赤坎法院）作出的（2016）粤0802执异68号执行裁定，向本院申请复议。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。赤坎法院在执行申请执行人肖�与被执行人振兴供销部、林程及深圳湛深工贸发展公司（以下简称湛深公司）借款合同纠纷一案中，于2016年11月11日作出（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》，内容为：该院依法委托广东万诚房地产土地评估有限公司（下称万诚评估公司）对被执行人振兴供销部所有的位于湛江市××××面积为6476.70平方米的土地使用权进行评估。现将粤万诚TC20165388号《房地产估价报告》送达给你们。若你们对以上评估报告有异议的，请于收到评估报告之日起十日内向该院书面提出。若有证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法需申请重新评估的，请在上述期限内向该院提出书面证据，经审查情况属实的，准予重新评估，重新评估的费用由申请重新评估的申请人缴纳。其后，振兴供销部、林程不服向赤坎法院提出异议，请求：1、依法撤销（1997�赤法执字第272号恢字3号《通知书》和粤万诚TC20165388号《评估报告书》；2、停止拍卖位于湛江市××××6476.7平方米的土地使用权；3、依法实施执行分配；4、解除对振兴供销部超标的查封的财产；5、依法解除对振兴供销部的1512520.8元银行存款的扣押。赤坎法院经审查查明，原申请执行人中国建设银行湛江分行调顺办事处与被执行人湛深公司、振兴供销部、林程借款合同纠纷一案，赤坎法院于1997年4月23日作出了（1997）湛赤法经初字第044号民事判决，判决：一、湛深公司须于本判决生效之日起十日内偿还100万元借款本金给中国建设银行湛江分行调顺办事处，并付清该借款的利息（从一九九六年三月二十一日计至一九九七年二月十二日止，共计138394.81元，一九九七年二月十三日以后的利息，按未还本金每日万分之四计，计至本判决生效之日止）。若该被告逾期未还款，则按迟延债务月利率8.415‰的双倍计付利息给中国建设银行湛江分行调顺办事处。二、振兴供销部及林程承担湛深公司上述第一项本息债务的连带清偿责任。本案收受理费15563元、财产保全费6520元，共22083元，由湛深公司全部承担。上述判决生效后，由于被执行人未按生效判决履行还款义务，权利人中国建设银行湛江分行调顺办事处向赤坎法院申请执行，案号：（1997）赤法执字第272号。本案在执行中，赤坎法院依法查封了被执行人振兴供销部所有的位于湛江市××××路的两宗土地使用权[证号：湛国用（1994）第特011号、008号；面积为6476.70平方米、4956平方米]。由于查封财产一直无法变现，赤坎法院中止了该案的执行。2004年6月28日，中国建设银行湛江分行调顺办事处与中国信达资产管理公司广州办事处签订资产转让合同，将（1997）湛赤法经初字第044号民事判�书确认属其所有的债权转让给中国信达资产管理公司广州办事处。2004年11月29日，中国信达资产管理公司广州办事处与中国东方资产管理公司广州办事处签订债权转让协议，中国信达资产管理公司广州办事处将（1997）湛赤法经初字第044号民事判决书确认属其享有的债权转让给中国东方资产管理公司广州办事处。2006年11月6日，中国东方资产管理公司广州办事处与顺威联合资产管理有限公司签订债权转让协议，中国东方资产管理公司广州办事处将（1997）湛赤法经初字第044号民事判决书确认属其享有的债权转让给顺威联合资产管理有限公司。2008年7月24日，顺威联合资产管理有限公司与湛江市东海华源实业有限公司签订债权转让协议，顺威联合资产管理有限公司将（1997）湛赤法经初字第044号民事判决书确认属其享有的债权转让给湛江市东海华源实业有限公司。上述债权�转让行为，均采用在省级报刊上登公告方式通知被执行人。2008年11月10日，湛江市东海华源实业有限公司向赤坎法院提出申请，请求变更其为本案的申请执行人及申请恢复案件的执行。据此，赤坎法院根据湛江市东海华源实业有限公司提出的申请，恢复对本案的执行。2009年3月20日，赤坎法院作出（1997）赤法执字第272号恢字1号之十一民事裁定书，裁定：变更湛江市东海华源实业有限公司为（1997）赤法执字第272号执行案件的申请执行人。2011年12月2日，湛江市东海华源实业有限公司与肖远签订一份《债权转让合同》，约定湛江市东海华源实业有限公司将上述判决书所确定的债权全部转让给肖远。被执行人振兴供销部、林程遂向赤坎法院提起诉讼，请求确认上述《债权转让合同》无效。该案经赤坎法院审理后驳回了振兴供销部、林程的诉讼请求。振兴供销部、林程不服�湛江市中级人民法院提起上诉，湛江市中级人民法院作出了（2014）湛中法民三终字第63号民事判决，驳回上诉，维持原判。2013年2月26日，赤坎法院作出（1997）赤法执字第272号恢字3号之四执行裁定书，裁定：拍卖被执行人振兴供销部所有的位于湛江市××××路的两宗土地使用权[证号：湛国用（1994）第011、008号；面积6476.70平方米、4956平方米]及地上建筑物，以得款偿还其所欠债权人的债务。2014年8月26日，赤坎法院作出（1997）赤法执字第272号恢字4号之三执行裁定书，裁定：变更肖远（身份证号：）为（1997）赤法执字第272号执行案件的申请执行人，继受本案的所有权利及义务。2015年3月16日，振兴供销部、林程的再审申请被广东省高级人民法院（2015）粤高法民申字第8号民事裁定书予以驳回。为此，申请执行人肖远向赤坎法院申请继续执行。2016年11月11日，赤坎法院作�（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》，内容为：赤坎法院依法委托广东万诚房地产土地评估有限公司对被执行人振兴供销部所有的位于湛江市××××面积为6476.70平方米的土地使用权进行评估。现将粤万诚TC20165388号《房地产估价报告》送达给你们。若你们对以上评估报告有异议的，请于收到评估报告之日起十日内向赤坎法院书面提出。若有证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法需申请重新评估的，请在上述期限内向赤坎法院提出书面证据，经审查情况属实的，准予重新评估，重新评估的费用由申请重新评估的申请人缴纳。该通知已送达振兴供销部、林程。据此，振兴供销部、林程遂向赤坎法院提出以上执行异议。另查明，湛江市赤坎区农村信用合作社联社海平信用社与林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部、湛江市赤坎振兴制钉厂金融借款合同纠纷一案，赤坎法院作出（2010）赤民二初字第53号民事判决，判决：一、林程须于本判决发生法律效力之日起十日内还清借款本金200万元、利息7791584元及从2009年11月1日起至本判决确定还款之日止，以200万元为基数，按月利率14.64‰另加20%计的利息给海平信用社。二、陈汝兰、陈汝和对上述第一项规定的债务承担连带责任。三、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂对林程的上述债务，在其提供抵押的土地使用权（国土使用权证号：湛国用[1994]字第特001号）和房屋（房屋所有权证号：粤房字第0757897号和粤房字第××号）的价值范围内，对海平信用社承担连带责任，海平信用社对上述抵押物享有优先受偿权。四、驳回林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂的反诉请求。一审受理费71341元，投递费414元，反诉费31536元，�103291元，由林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂承担。林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂不服上述判决，向湛江市中级人民法院提起上诉。2011年9月15日，湛江市中级人民法院作出（2011）湛中法民二终字第30号民事判决书，判决：一、撤销赤坎法院（2010）湛赤法民二初字第53号民事判决书第二项。二、变更赤坎法院（2010）湛赤法民二初字第53号民事判决书第一项为：限林程、陈汝兰、陈汝和于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿湛江市赤坎区农村信用合作联社海平信用社借款本金200万元及其利息（利息按中国人民银行的同期同类贷款利率从1996年3月1日起计算至本判决确定还款之日止）。三、变更赤坎法院（2010）湛赤法民二初字第53号民事判决书第三项为：振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂在提供抵押的土地使�权（国土使用权证号：湛国用[1994]字第特001号）和房屋（房屋所有权证号：粤房字第0757897号和粤房字第××号）的价值范围内，对上述债务承担连带赔偿责任。四、变更赤坎法院（2010）湛赤法民二初字第53号民事判决书第四项为：驳回林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂对湛江市赤坎区农村信用合作联社海平信用社关于违约金416448元的反诉请求。五、驳回林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂对湛江市赤坎区农村信用合作联社海平信用社财产损失和登报抱歉消除影响的反诉。一、二审受理费各71341元、投递费414元、反诉费31536元，由林程、陈汝兰、陈汝和、振兴供销部和湛江市赤坎振兴制钉厂共同负担160322.4元，湛江市赤坎区农村信用合作联社海平信用社负担14309.6元。上述判决生效后，赤坎法院立案[案号：（2011）湛赤�执字第290号]执行。该案在执行过程中，赤坎法院拍卖上述借款抵押物后变现所得价款为8709280元。2014年3月26日，赤坎法院作出（1997）赤法执字第272号恢字4号之四执行裁定书，裁定：提取被执行人振兴供销部在赤坎法院（2011）湛赤法执字第290号的应得余款1512520.8元。赤坎法院经审查认为，当事人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的法院提出书面异议。本案中，赤坎法院依法向振兴供销部、林程发出（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》及粤万诚TC20165388号《评估报告书》，告知振兴供销部、林程若对评估报告有异议的，请于收到评估报告之日起十日内向该院书面提出。赤坎法院向振兴供销部、林程发出的《通知书》是一种告知行为，不是实际执行措施，故振兴供销部、林程请求撤销该院的（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》，没有�律依据，该院不予支持。振兴供销部、林程若对广东万诚房地产土地评估有限公司作出的粤万诚TC20165388号《评估报告书》有异议，可以向赤坎法院执行部门提出，由执行法院转交评估机构复核。评估报告是由评估机构作出的专业技术报告，不是法院的执行行为，因此，振兴供销部、林程一并请求撤销粤万诚TC20165388号《评估报告书》的异议申请，不属执行异议案件处理的范围，故赤坎法院不作审查。关于振兴供销部、林程请求停止对其所有的位于湛江市××××面积为6476.70平方米的土地使用权进行拍卖的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民诉法》）第二百三十六条第一款规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行”。本案中，振兴供�部、林程未按照生效判决履行确定的义务，赤坎法院有权查封、拍卖振兴供销部、林程名下的相应财产。故赤坎法院于2013年2月26日作出（1997）赤法执字第272号恢字3号之四执行裁定，裁定拍卖涉案土地使用权的执行行为符合法律规定。振兴供销部、林程提出异议认为赤坎法院在尚未对振兴供销部、林程已经偿还债务的数额4006078.31元进行确认即恢复该案执行的行为违法。赤坎法院认为，振兴供销部、林程据此可提供依据向执行部门申请对执行标的数额的核减，但振兴供销部、林程以此为由请求对该案不予执行缺乏法律依据，该院不予采纳。关于振兴供销部、林程请求解除对振兴供销部在（2011）湛赤法执字第290号的案件中应得余款1512520.8元提取的问题。本案中，赤坎法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变卖被执行人的财产。赤坎法院作出（1997）赤法执字第272号恢字4号之四执行裁定提取振兴供销部在（2011）湛赤法执字第290号案件的应得余款1512520.8元的强制措施，符合《民诉法》第二百四十三条“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入”的规定，故赤坎法院的上述执行行为正确。振兴供销部、林程认为不应提取其另起执行案件余款1512520.8元，没有事实及法律依据，对振兴供销部、林程的上述异议请求，该院不予支持。关于振兴供销部、林程提出本案存在超标的查封的问题。本案中，振兴供销部名下位于湛江市××××路土地使用权尚未进行拍卖，且拍卖中存在流拍后可进行两次下调(每次下调20%)价格拍卖的因素,振兴供销部、林程在变现价值无法确定的情况下，认为赤坎法院存在超标的查封，请求解除对其财产的查封缺乏事实和理�，该院不予支持。关于本案是否应当实施执行分配的问题。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第九十条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配”。本案中，振兴供销部、林程作为债务人是无权向赤坎法院提出参与分配的申请，故振兴供销部、林程的该项异议请求于法无据，该院亦不予支持。综上，振兴供销部、林程提出的异议理由均不成立，该院予以驳回。依照《民诉法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定驳回振兴供销部、林程的异议请求。振兴供销部、林程向本院提出复议称，一、执行法院未确认本案还有多少执行标的就进入评估拍卖振兴供销部的土地，程序违法。二、直接裁定扣划另案执行余款不合法。三、非经审判监督程序改变本案的执行依据，将振兴供销部、林程承担的连带清偿责任擅自改变为直接清偿责任不合法。四、本案债权依法从转让之日起即不能计算利息。五、本案存在超标的查封拍卖的问题。综上，请求：1、依法撤销赤坎法院（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》和（2016）粤0802执异68号执行裁定及粤万诚TC20165388号《评估报告书》；2、停止拍卖位于湛江市××××6476.7平方米的土地使用权；3、依法实施执行分配；4、依法解除对振兴供销部超标的查封的财产；5、依法解除对振兴供销部1512520.8元银行存款的扣押；6、中止赤坎法院（1997）赤法执字第272号案的执行。本院经审查，对赤坎法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点有以下六方面：一是（1997）赤法执字第272号案中查封振兴供销部名下土地使用权是否属超标的查封；二是（1997）赤法执字第272号恢字3号之四执行裁定是否合法；三是（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》是否合法；四是（1997）赤法执字第272号恢字4号之四执行裁定是否合法；五是（1997）赤法执字第272号案是否应当实施执行分配；六是（1997）赤法执字第272号案是否应当中止执行。关于（1997）赤法执字第272号案中查封振兴供销部名下土地使用权是否属超标的查封的问题。因该案查封振兴供销部名下位于湛江市××××路的土地使用权尚未实际拍卖，而实际拍卖中存在流拍后可依法两次下调价格�行拍卖的因素，故在无法确定上述土地使用权实际变现价值的情况下，赤坎法院不予支持振兴供销部、林程提出的超标的查封的主张，处理正确。关于（1997）赤法执字第272号恢字3号之四执行裁定是否合法的问题。（1997）赤法执字第272号案执行依据的（1997）湛赤法经初字第044号民事判决，判令振兴供销部、林程对湛深公司应清偿的涉案债务本息承担连带清偿责任。在振兴供销部、林程未按生效判决履行完毕确定的义务时，赤坎法院作出（1997）赤法执字第272号恢字3号之四执行裁定，拍卖振兴供销部名下财产，符合《民诉法》第二百四十二条规定，亦不存在改变执行依据对振兴供销部、林程采取执行行为的情形。至于振兴供销部、林程提出涉案执行标的额的确认、利息计算的主张，振兴供销部、林程应向案件执行实施部门提出，由其依法审查决定，振兴供�部、林程以此为由提出异议，请求停止上述拍卖行为，缺乏法律依据。关于（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》是否合法的问题。在赤坎法院裁定拍卖振兴供销部名下财产，经依法委托评估机构对该财产作出评估报告后，赤坎法院向振兴供销部、林程发出（1997）赤法执字第272号恢字3号《通知书》及附送评估报告。因该《通知书》并非实际执行措施，故振兴供销部、林程请求撤销该《通知书》，赤坎法院不予支持，并无不当。至于振兴供销部、林程对并非执行行为的评估报告有异议，则可向案件执行实施部门提交，由其转交评估机构予以复核。关于（1997）赤法执字第272号恢字4号之四执行裁定是否合法的问题。振兴供销部在赤坎法院执行的另一案[（2011）湛赤法执字第290号]中有应得余款1512520.8元，故根据《民诉法》第二百四十三条的规定�赤坎法院在执行（1997）赤法执字第272号案中，作出（1997）赤法执字第272号恢字4号之四执行裁定，提取上述振兴供销部的应得余款，于法有据。关于（1997）赤法执字第272号案是否应当实施执行分配的问题。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条的规定，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人，可以向法院申请参与分配，故作为（1997）赤法执字第272号案被执行人的振兴供销部、林程，其向法院申请参与分配，缺乏法律依据。关于（1997）赤法执字第272号案是否应当中止执行的问题。振兴供销部、林程在复议阶段提出中止执行（1997）赤法执字第272号案的请求，本案中，振兴供销部、林程如认为（1997）赤法执字第272号案存在法定中止情形，应先向案件执行实施部门提出，由其依法裁定处理，对该裁�不服，可再循执行异议、复议途径救济。故在执行实施部门并未作出相应裁定前，振兴供销部、林程迳行在执行异议或复议阶段提出上述请求，均不予以审查处理。综上所述，赤坎法院作出（2016）粤0802执异68号执行裁定，驳回振兴供销部、林程的异议请求，并无不当，本院予以维持。振兴供销部、林程复议请求无理，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回复议申请人湛江市赤坎振兴物资供销部、林程的复议申请，维持湛江市赤坎区人民法院（2016）粤0802执异68号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  黄海霞审判员  吴有文审判员  许少珍二〇一七年八月八日书记员  施 宇附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。第二百四十二条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询�扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。第二百四十三条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用。人民法院扣留、提取收入时，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：……（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定。