北京市东城区人民法院
**刑事判决书** ****
（2016）京0101刑初549号
公诉机关北京市东城区人民检察院。
被告人洪日，男，1976年6月8日出生，于2016年1月9被羁押，同年2月4日被逮捕；现羁押在北京市东城区看守所。
辩护人刘翠、王静。
被告人洪焰华（别名：洪艳华），女，1993年8月1日出生，于2016年1月9日被羁押，同年2月4日被逮捕；现羁押在北京市东城区看守所。
辩护人姜丽萍、ＸＸ。
北京市东城区人民检察院以京东检公诉刑诉[2016]543号起诉书指控被告人洪日、洪焰华犯开设赌场罪，于2016年7月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市东城区人民检察院指派代理检察员谭珍珠出庭支持公诉，被告人洪日及其辩护人刘翠、王静，被告人洪焰华及其辩护人姜丽萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市东城区人民检察院指控，2016年1月9日，被告人洪日、洪焰华伙同他人在本市东城区国瑞东区41号楼二楼“金航线”电玩城内，利用私自改动的捕鱼机组织他人进行赌博活动，被公安机关当场查获，经核查当日电玩城内赌资金额共计110
800元。涉案赃证物已被公安机关依法扣押或收缴。公诉机关提供了物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解等证据，认为被告人洪日、洪焰华的行为构成开设赌场罪，被告人洪焰华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从情处罚。提请本院对二被告人依法惩处。
庭审中，被告人洪日、洪焰华对起诉书指控的事实及罪名不持异议，但均对赌资认定数额提出异议。洪日辩护人辩护意见为：1、赌资的金额是无法明确的，没有确切的认定110
800元完全是赌资，还包含了其他收入，有笔录证明有刷卡套现的客人，并不能证明是赌资的数额；2、洪日不是提供赌博场所，没有提供赌博工具，没有参与赌博。3、洪日属于共同犯罪中的从犯，赌博的老板另有其人；4、鉴于洪日到案经过，其具有自首情节，建议对其减轻处罚；5、洪日没有犯罪前科，系初犯，社会危害性不大，建议对其减轻处罚；6、因被告人洪日受法律程度不高，其已经认识到自己的错误；家庭条件不好。请求法院对被告人洪日减轻处罚。洪焰华辩护人的辩护意见为：1、对起诉书指控的罪名不持异议；2、关于赌资，计算依据根据pos机刷卡单据、起获的现金计算。40
300元是否都是赌资是有异议的；3、洪焰华具有自首情节；4、洪焰华系从犯、初犯。请求法院对被告人洪焰华减轻处罚。
经审理查明，2016年1月9日，被告人洪日、洪焰华伙同他人在本市东城区国瑞东区41号楼二楼“金航线”电玩城内，利用私自改动的捕鱼机组织他人进行赌博活动，被公安机关当场查获，经核查当日电玩城内赌资金额共计110
800元。涉案赃证物已被公安机关依法扣押或收缴。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、被告人洪日的供述及辨认笔录，证实其承认所在的电玩城有赌博机，及其在电玩城的管理工作、运营模式及工资情况，承认其与领班洪焰华均会拿到不同程度的提成。但在逮捕后翻供，供述基本工资外还有一些补助，算不算提成也不知道。洪日辨认出王先作就是老板“大王”的情况。
2、被告人洪焰华的供述及辨认笔录，证实其在被公安机关查获时拒不如实供述，称刚进入电玩城作服务员，只负责销售酒水，不知道电玩城内是否存在赌博。其承认对换电子币的捕鱼机可以由店内专人将分收走，并会记账。但是卸分后收分具体如何做不清楚。之后供述其之前没有如实供述是怕洪日找人打其。洪焰华指认出张日就是在东城区国瑞东路网吧游戏二层电玩城内负责赌博机卸分的男子。
3、证人马某的证言，证实电玩城实际负责人是洪日经理，他负责管理电玩城的所有事务和日常管理。我们这组主管是洪焰华，她平时就是辅助洪日管理跑腿之类的，具体干什么我不清楚。洪日告诉我不能让我上二楼给客人兑换现金，我自己琢磨就是为了防止警察检查吧。一般的时候不会兑换出那么多钱的，有时候也有不够的时候，我就找洪日，洪日会从吧台给我拿钱。我每月4500元的死工资，不管吃住，我不清楚别人挣多少钱。我上班没几天就知道电玩城有赌博行为，但没有意识到那么严重，就是想挣点钱，还有点侥幸心理。
4、证人刘某的证言，证实洪日平时在电玩城里负责，但是洪日是不是老板我不清楚。洪日是经理，电玩城里所有的事情他都管。我听客人说过玩店里的捕鱼机有赢有输，所以我知道这是赌博机。客人怎么具体赢积分换钱不是很清楚，捕鱼机的客人赢了之后先退彩票，保安会给客人一张存币卡，如果继续玩就去前台换电子币，客人如果不玩了就拿这张电子币找我们经理洪日来处理，具体怎么处理我不知道，但是听客人说就是经理会把积分换成人民币。积分换现金已经有几个月时间了，具体时间我不记得了。我的工资底薪是5000元，因为我每天都上班，其他的还有饭补、电话补助和奖金，一共7000多元。我没有提成。洪日给我发工资，每月中发工资，工资都是发现金。
5、证人张某1的证言，证实当时是一个叫“大老洪”的人接待我的，负责人是洪日，监督我们，管理我们。经理是洪焰华，客人吃饭、喝水等开支由她同意。当时洪日让我和罗某学习，学了几天我就会了。必须是熟悉的客人才能玩这五台捕鱼机，开始必须是经理同意才能玩，熟悉了就可以直接买币。洪日、洪焰华两个经理告诉我谁可以玩赌博机，我才负责给他们卸分、开卡，陌生的人不让玩，怕有警察什么的。
6、证人罗某的证言，证实洪日是店长，全店所有的事情都归他管，洪焰华是主管经理，她负责和客人交流。其中五台捕鱼机是用于赌博的。如果客人不玩了，我和张日都有用于卸分的钥匙，我们会给客人卸分，有时候帮着客人买币、退钱。一般都是客人不想自己去，我们就帮着跑腿。我开始不知道这是赌博行为，半个月后洪日跟我说卡里的分是可以退出现金的，并给我讲了具体操作这些环节流程。电玩城内部的人都知道这个赌博的流程。刚应聘没多长时间洪日就告诉我有的机器是可以换钱的，我就知道这是赌博。必须是熟悉的客人才能在电玩城赌博，需要洪日和洪焰华允许。洪日和洪焰华负责管理电玩城，平时跟玩普通游戏机的客人聊天，看着和气的人就拉过来玩赌博机。玩这五台捕鱼机都是经过洪日同意才可以。都是洪日负责跟客人沟通。洪焰华负责给客人提供水、快餐，都要有洪焰华签字。
7、证人周某的证言，证实电玩城有三个老板，一个姓王的湖南人，实际负责人是洪日，他是电玩城的经理，他负责电玩城的所有事务和管理。我的工资开始是每月3600元，后来改成两班倒后每月4600元，固定工资，管吃管住，每月10号给工资，都是发现金。我们这组的主管是洪焰华。电玩城有几个游戏机都是摆设，实际上就是靠捕鱼机挣钱。来电玩城赌博的客人都是熟客，有时熟客也会带新人来，新人来的话，我要请示经理洪日和主管洪焰华同意，我再登记他们的身份证后才能卖给新客人电子币。登记客人的身份我觉得是怕警察检查吧，登记身份证都是洪日让我这么做的，第一次来的客人需要登记，今后再来就不用登记了。我刚来的时候，洪日告诉我们，让我们见到警察不许说有赌博的事情，把账本藏起来，还有就是兑换现金的房间是老板故意设置在一层的，这样客人玩和换钱是分开的，警察不容易发现，再有就是只接待熟客，外人不让玩电子币的捕鱼机。客人实际消费购买电子币是110
800元；辨认笔录，证实周某辩认出王先作就是电玩城老板的情况。在扣押的售币单、FKD单、日常开支和其他单据上确认当天客人签字购买电子币是110
800元的情况。
8、证人陈某的证言，证实其否认在电玩城参赌的情况，从起获的账本中有其对换记录并且笔录中签名笔体与账本一致，故认定其参与了赌博；辨认笔录，证实未辨认出帮其买水的保安情况。
9、证人董某的证言及辨认笔录，证实公安机关查获的当天，其在游戏机面前正在吃东西，其供述自己参与赌博的事实，并且指认出游戏城的工作人员服务台的女子和当班的经理是洪焰华，总经理是洪日。其对相关工作人员进行辨认。
10、证人张某2的证言及辨认笔录，证实其到电玩城玩游戏，在玩钢币的时候服务员告诉他其他机器如何玩，就知道了电子币的游戏机。其辨认出张日就是电玩城内退分写卡的保安，马日就是电玩城内为客人退钱的人，罗某就是电玩城内退分写卡的保安。
11、证人张某3的证言及辨认笔录，证实其到电玩城玩游戏，电玩城搞活动送电子币经过服务员的介绍开始玩电子币。其辨认出周某是电玩城吧台卖电子币的人，张日就是电玩城内退分写卡的保安，洪焰华是电玩城的经理，洪日是电玩城的总经理，刘某是电玩城内调试赌博机的人，罗某是电玩城内退分写卡的保安，马某是电玩城内负责退钱的人。
12、证人高某的证言及辨认笔录，证实其2016年1月9日去电玩城玩捕鱼机的情况。其辨认出洪焰华是负责收银发放电子币的吧台领班女子，洪日是为赌博提供条件的经理，刘某是为赌博提供条件的电玩城维修工，罗某是为赌博提供条件的电玩城保安，张某是为赌博提供条件的电玩城保安，马某是电玩城换钱人员，周某是电玩城的收银员。
13、证人鲁某的证言，证实其2016年1月9日去电玩城玩，其知道那里有一个洪日是经理的情况。
14、证人侯某的证言及辨认笔录，证实其2015年4月份开始去电玩城玩，里面大部分人员都见过，经理是洪日，洪焰华是主管。其对工作人员进行辨认。
15、证人马某的证言及辨认笔录，证实其从2014年2、3月份开始到电玩城玩捕鱼机，之后有一段时间没去。之后2016年年前又开始经常去，是因为这家店搞活动送电子币。如果买电子币，要经过姓洪的女经理同意，吧台的女服务员又送其一个面值400元的赌博币。游戏厅的女经理洪焰华在现场进行巡视，当有赠送游戏币的时候必须要经过洪焰华的同意，吧台的女服务员为赌客换游戏币。其对电玩城的工作人员进行辨认。
16、证人李某的证言，其系北京冠金诚停车管理服务有限公司停车管理员，证实民警讯问他是否知道电玩城的相关情况，其对案情并不知情的情况。附北京冠金诚停车管理有限公司书面证明、营业执照、法人身份情况。
17、指定管辖决定书，证实2016年1月11日北京市公安局指定将东城区东航线电玩城洪日、洪焰华等人涉嫌赌博案决定由石景山公安分局管辖。
18、受案登记表，证实2016年1月9日23时许，石景山分局治安及市局治总在对北京市崇文区东花市国瑞城金航线电玩城进行检查时，发现该电玩城提供赌博机，电子币等供人赌博，民警当场将涉嫌为赌博提供条件的电玩城工作人员马某、周某、洪焰华、张某1、刘某、罗某抓获。后将马某、周某、张某2带至鲁谷派出所、将洪焰华、刘某带至新古城派出所、将罗某带至八角派出所继续盘问。
19、到案经过，证实二被告人的到案情况。
20、FKD账目，证实记录电玩城的账目情况。
21、开支收入账单，证实电玩城2016年1月9日的开支收入情况。
22、证据保全清单、照片，pos机刷卡存根、蓝色账目本、蓝色账目流水本，证实2016年10月份每一天的店内营业额，每日数万元不等。蓝色文件夹一本、员工档案，证实表头系春重文化传播有限公司员工花名册。表格系员工姓名、基本信息、入职日期、职务。黑色笔记本、兑钱账本，证实保安员卸分记录。现金100元面值人民币403张、黑色文件夹、公安局备案本。金航线电玩城存币卡47张（左上角缺失），证实保安员卸分后给客人开卡，兑换成现金后会在左上角撕去一角。扣押的监控器主机、黑色A5笔记本、账目本，证实电玩城2015年10月11日每日流水情况。员工管理本，证实电玩城内员工请假记录情况。黑色会员卡登记本，证实会员登记情况。蓝色大开保安员工作日志本、游戏机圆形CPU电子币137个、E350型pos机、工资明细单纸片，证实电玩城员工工资的基本组成及工资数量。2015年的签到本，证实记录员工工资情况。黑色日记本，证实发放工资情况。2016年1月9日售币单，4张A4纸，证实顾客在电玩城内通过现金和刷卡购买电子币的钱数以及返钱、返代金券以及所欠欠款数的账目。
23、证据保全清单、收缴赌具收据，证实2016年1月11日石景山分局扣押游戏机主机五台。2016年1月10日北京市公安局治安管理总队收缴石景山公安分局治安支队移送赌博机四台。
24、工作说明，证实2016年1月9日23时许侦查人员当场从电玩城一楼楼梯旁小房的保险柜内起获用于兑换游戏分的人民币40
300元，该现金由嫌疑人洪日负责管理。
25、户籍材料，证实被告人洪日、洪焰华的身份情况。
本院认为，被告人洪日、洪焰华无视国法，为获非法利益，伙同他人在娱乐场所利用赌博机开设赌场，二被告人均应以开设赌场罪追究其刑事责任。北京市东城区人民检察院指控的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。二被告人及辩护人关于涉案金额有误的辩解及辩护意见，从当庭出示的记账人员证言，记账凭据、相关证人证言可见，记账单是根据当日购买电子币的钱数制作，而电子币正是操作赌博机要使用的，因此应属赌资。公诉机关认定的犯罪数额客观真实应予认定。上述辩解及辩护意见本院不予采信及采纳。关于被告人洪日系从犯、被告人洪焰华另构成自首的辩护意见，本院认为，被告人洪日负责电玩城的日常经营管理工作，其明知电玩城有赌博项目，而积极安排人员层层负责，经营赌博项目，并提取好处，其在共同犯罪中起主要作用，应以主犯评价。被告人洪焰华系在公安人员对赌博场所现场查抄过程中被抓获，不属自动投案，不构成自首。二辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。鉴于二被告人当庭自愿认罪，能够如实供述主要犯罪事实，被告人洪焰华在共同犯罪中起次要、辅助作用，属从犯，本院对二被告人均从轻处罚。据此，为严肃国法，维护正常的社会管理秩序，本院对被告人洪日依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条；对被告人洪焰华依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人洪日犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月9日起至2017年1月8日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人洪焰华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月9日起至2016年12月8日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、扣押在案的赌资人民币四万零三百元，由扣押机关北京市公安局东城分局依法没收。其余涉案赌资人民币七万零五百元继续追缴后，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 白崇伟
代理审判员 王 欣
人民陪审员 仇淑玲
二〇一六年十一月九日
书 记 员 李泽妤