云南省瑞丽市人民法院民 事 判 决 书（2015）瑞民二初字第468号原告云南湘新混凝土有限公司组织机构代码57725536-6住所地云南省德宏州瑞丽市勐卯镇芒令村委会户岛村民小组芒广坝法定代表人王柯，系公司总经理。委托代理人张绍益，云南丙春律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托代理人刘雪，云南丙春律师事务所实习律师。代理权限为特别授权代理。被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司组织机构代码21658010-4住所地云南省昆明市五华区西站12号法定代表人王庆，系公司总经理。委托代理人刘春葵，云南和序律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司统一社会信用代码915331025577515066住所地云南省德宏州瑞丽市金滇路南侧法定代表人胡德青，系公司董事长。委托代理人李茜，云南欣艺律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告云南湘新混凝土有限公司（以下简称湘新公司）与被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司（以下简称十四冶公司）、瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司（以下简称旺民公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月10日受理，依法由审判员严淑云适用简易程序，于2015年12月31日公开开庭进行了审理。原告湘新公司委托代理人张绍益、刘雪及被告十四冶公司委托代理人刘春葵、被告旺民公司委托代理人李茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湘新公司诉称，2012年3月30日，原告与两被告签订《商品混凝土销售合同》约定，由原告负责向被告十四冶公司供应商品混凝土用于旺民国际商城的建设，被告十四冶公司负责月底之前付清原告所有砼款及泵送费；被告十四冶公司若未依约付款，每延期一天加收所欠货款1‰的违约金，直至付清为止。被告旺民公司对被告十四冶公司的付款行为承担连带责任。签订合同后，原告依约履行了供货义务，但被告十四冶公司未依约全额付款。经原告与被告旺民公司对账，截止2015年4月26日，被告十四冶公司共欠原告货款2975592.5元。原告多次催要，两被告一直未付款，故请求依法判令：1、被告十四冶公司支付原告货款2975592.5元；2、被告十四治金公司支付原告违约金574289.352元（2015年5月1日至2015年11月9日止，每天按所欠货款的1‰计算）；3、被告旺民公司对上述款项承担连带责任；4、两被告承担诉讼费用。被告十四冶公司口头辩称，十四冶公司与原告签订《商品混凝土销售合同》，约定其向原告支付款项购买混凝土用于建设旺民国际商城。在履行合同过程中，原告与两被告达成口头协议，约定由旺民公司将该混凝土款直接支付给原告，旺民公司支付后从其应付十四冶公司的工程款中扣除该款。三方一直实际履行该口头协议，旺民公司是付款义务人，十四冶公司无支付原告货款的义务，只是三方核对账目；经对账，混凝土货款合计16948592元，其中十四冶公司支付130万元，现尚欠原告货款2975592.5元，因三方口头协议约定付款人为旺民公司，且原告也一直向旺民公司催款，应由旺民公司支付货款及利息，与十四冶公司无关；合同约定的不含税并非指不需提供发票，而是指十四冶公司不扣原告的建安税；原告应提供已付货款的发票再要求支付尾款。被告旺民公司口头辩称，混凝土款合计16488592元，已付款13973000元，其中十四冶公司支付130万元，尚欠款项为2975592.5元；依据三方签订的合同第十条第四项约定，旺民公司在十四冶公司不能付款时才付款给原告。综合各方诉辩主张，本案各方当事人对以下问题存在争议：1、原告与两被告签订的《商品混凝土销售合同》效力如何；2、两被告应否支付原告货款及违约金。原告湘新公司为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：一、原告营业执照、组织机构代码证、被告企业基本信息复印件各1份，欲证明原、被告的主体资格。经质证，被告十四冶公司、旺民公司对该组证据无异议。二、《商品混凝土销售合同》原件1份，欲证明原告与被告十四冶公司签订了《商品混凝土销售合同》，对双方权利义务作了约定，旺民公司对合同承担担保责任。十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部公章系十四冶公司所属公章，未注册登记过。经质证，被告十四冶公司对该组证据无异议，认为三方后来达成口头协议对付款方式作了更改。经质证，被告旺民公司对该组证据无异议。三、对账单原件1份，欲证明经原告与被告十四冶公司结算，被告累计欠货款2975592.5元，十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部公章系十四冶公司所属公章。经质证，被告十四冶公司对该组证据的真实性及十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部公章系十四冶公司所属公章无异议，对关联性、合法性、证明内容不认可，异议认为，应由旺民公司付款；对账单为原告与十四冶公司的对账，而按约定应由三方对账，该对账单不能证明所欠货款。经质证，被告旺民公司对该组证据的真实性、合法性、关联性及十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部公章系十四冶公司所属公章无异议，对证明内容异议认为，其并不清楚十四冶公司未付货款金额。被告十四冶公司对其答辩理由向本院提交以下证据：一、十四冶公司营业执照、组织机构代码证复印件各1份，法定代表人身份证明原件1份，欲证明被告的主体资格。经质证，原告湘新公司、被告旺民公司对该组证据无异议。二、混凝土供货明细复印件1份，欲证明该系十四冶公司根据旺民公司提供的明细而制作，原告供货36939立方，金额为16948592.5元。经质证，原告湘新公司、被告旺民公司对该组证据无异议。三、收款收据原件3份，欲证明十四冶公司分别于2012年的8月2日、9月13日、10月6日支付原告20万元、10万元、100万元，合计130万元，其中100万元通过承兑汇票支付，包含手续费27000元。经两被告对账，未付货款金额为2975592.5元。经质证，原告湘新公司对该组证据表示，认可已实际收到该130万元，并已计算在已付款中，但并不清楚由哪方支付。经质证，被告旺民公司对该组证据无异议，认为经两被告对账，未付货款金额为2975592.5元。四、旺民公司付工程款明细表复印件1份，欲证明该由旺民公司提供给十四冶公司，其代十四冶公司向原告支付混凝土款16948592.5元。经质证，原告湘新公司对该组证据不认可，异议认为，该系复印件，十四冶公司应提供相应的单据证明，且旺民公司已在答辩中陈述其支付款项情况。经质证，被告旺民公司对该组证据无异议，表示其代付货款，但仍有一部分货款未支付，旺民公司在答辩中已陈述代付的货款金额。五、付款总结复印件1份，欲证明原告供应混凝土款为16948592.5元，旺民公司代付16948592元，十四冶公司支付130万元，已超额支付130万元。其中2012年9月21日、9月26日两笔款项实际由旺民公司支付。经质证，原告湘新公司对该组证据的真实性、合法性、关联性不认可，异议认为，该由十四冶公司单方制作，不符合证据的形式要件，且与原告收到实际款项不符合。经质证，被告旺民公司对该组证据中2012年8月2日、9月13日、10月6日合计支付的130万元款项不认可，对其他认可。被告旺民公司对其答辩理由向本院提交证据中国农业银行云南省分行司法查询报告复印件1份、取款回单原件3份，欲证明2012年9月21日的100万元系由旺民公司转账支付，其余款项系旺民公司支付。经质证，原告湘新公司对该组证据的真实性、合法性、关联性认可；对证明内容，表示原告已收到该100万元，但并不清楚由哪方支付。经质证，被告十四冶公司对该组证据表示，2012年9月21日的100万元由旺民公司支付。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。”的规定，对原告提交的证据一、二的真实性、合法性、关联性及三的真实性、十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部公章系十四冶公司所属公司的事实予以确认。对被告十四冶公司提交的证据一、二、三的真实性、合法性、关联性予以确认；证据四、五，对于旺民公司认可的部分，本院予以确认。对被告旺民公司提交证据的真实性予以确认。经审理查明：原告湘新公司是依法成立的企业法人，经营范围为商品混凝土的生产、销售。2012年3月30日，原告湘新公司（乙方）与被告十四冶公司所属的瑞丽旺民国际商城项目部（甲方）、旺民公司（丙方，担保方）签订《商品混凝土销售合同》约定，由乙方向甲方供应商品混凝土，交货地点为十四冶公司施工的位于瑞丽市的“旺民国际商城”工程。结算及付款方式为双方凭签定的《湘新公司送货单》核对各强度等级的混凝土供应数量，并依合同第二条所列的单价计算货款金额。双方确认后，在《商品混凝土结算单》上签字、盖章或由甲方授权指定的业务经办人签字确认。如甲方没有对《商品混凝土结算单》进行签字或盖章，以乙方送货单为准，且乙方有权停止继续供货；每月26日对账，月底以前付清当月砼款及泵送费，如甲方不能按时支付，乙方有权停止供货，并按每延期一天加收所欠货1‰的标准收取违约金，直至所有货款付清为止，丙方负责从应付给甲方的工程款中截扣甲方应付乙方货款及违约金，并支付给乙方；供应期内，非乙方原因造成混凝土停供的，甲方须在停供之日起15天内向乙方结清全部货款，在货款未结清前，甲方不得以任何形式与其他混凝土公司发生供需关系。签订合同后，原告依约向十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部供应商品混凝土，货款总计为16948592.5元，被告十四冶公司支付原告湘新公司130万元，被告旺民公司支付原告12673000元。经原告湘新公司与被告十四冶公司于2015年7月8日对账结算，仍欠原告货款2975592.5元。被告旺民公司应付被告十四冶公司的工程款数额超过货款总额16948592.5元。两被告至今未支付货款，原告多次催要无果，于2015年11月10向本院提起诉讼，请求解决。本院认为，本案系买卖合同纠纷。原告湘新公司与被告十四冶公司所属的瑞丽旺民国际商城项目部、旺民公司签订的《商品混凝土销售合同》系三方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法受法律保护。合同签订后，原告湘新公司已依约向十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部供应商品混凝土，十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部亦应依约支付原告湘新公司剩余货款2975592.5元。但因十四冶公司瑞丽旺民国际商城项目部系被告十四冶公司内设机构，不具备法人资格，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条之规定，其民事责任依法应由被告十四冶公司承担。因原告湘新公司与被告十四冶公司于2015年7月8日对账结算后，被告十四冶公司未依约于月底前即2015年7月31日前支付货款，其已构成违约，应当承担违约责任，但依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，二被告主张双方在《商品混凝土销售合同》中“按每延期一天加收所欠货款1‰的标准收取滞纳金，直至所有货款付清为止”的违约金约定过高，本院予以支持，依法酌情确定违约金为164676元（以被告所欠货款2975592.5元为基数，按年利率20%计算自2015年8月1日起至2015年11月9日止，共101天），对于原告湘新公司诉请的违约金超过164676元部分，本院不予支持。三方签订的《商品混凝土销售合同》中“每月26日对账，月底以前付清当月砼款及泵送费，如甲方不能按时支付，乙方有权停止供货，并按每延期一天加收所欠货1‰的标准收取违约金，直至所有货款付清为止，丙方负责从应付给甲方的工程款中截扣甲方应付乙方货款及违约金，并支付给乙方”的约定系对被告旺民公司保证方式的约定，依据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，被告旺民公司的保证方式为连带责任保证，且未付货款及违约金总额在其应付给被告十四冶公司的工程款范围内，因此，被告旺民公司应对被告十四冶公司应支付原告湘新公司的货款2975592.5元、违约金164676元承担连带责任。对于被告十四冶公司提出的三方达成口头协议约定由被告旺民公司直接付款及原告湘新公司应提供已付货款的发票后才能要求支付货款的抗辩，因其未能提供充足证据，本院不予支持。对于被告旺民公司提出的被告十四冶公司不能付款才由其支付的抗辩，理由不能成立，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条之规定，判决如下：一、被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南湘新混凝土有限公司货款人民币2975592.5元、违约金人民币164676元，合计人民币3140268.5元。二、被告瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司对上述款项承担连带责任。三、驳回原告云南湘新混凝土有限公司的其他诉讼请求。若负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35199元，由原告云南湘新混凝土有限公司承担7555元，被告中国有色金属工业第十四冶金建设公司、瑞丽市旺民综合农贸市场有限公司承担27644元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏州中级人民法院。并预交上诉费35199元；若有新证据，与上诉状一并提交。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行。审判员  严淑云二〇一六年二月三日书记员  寒 燕附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的。当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。三、《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《最高人民法院关于适用的解释》第五十三条法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。