宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）银刑终字第47号
抗诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
原审被告人刘文莲，女，1965年12月22日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，湖北省襄阳市人，无业，户籍所在地湖北省襄樊市，2013年7月10日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，2013年8月16日被依法逮捕，现羁押于银川市看守所。
辩护人汪利，宁夏言成律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人刘文莲犯运输毒品罪一案，于2014年2月19日作出（2013）兴刑初字第602号刑事判决。银川市兴庆区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月6日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员董林出庭履行职务，原审被告人刘文莲及其辩护人汪利到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年7月8日上午，被告人刘文莲在西安市交给陶某某（因检察机关不批准逮捕被取保候审）一个黄蓝相间颜色的双肩背包，并让陶某某带着双肩背包坐汽车到银川市。后陶某某带着背包坐汽车来到银川市，刘文莲乘飞机来到银川市。2013年7月9日16时许，刘文莲、陶某某分别在银川市兴庆区中山北街凯胜宾馆5013、5009房间被公安民警抓获，从刘文莲入住的5009房间当场缴获疑似冰毒7.4克、电子秤1台、黄蓝相间颜色的双肩背包一个，从陶某某入住的5013号房间当场缴获疑似毒品K粉172.81克。经鉴定，172.81克疑似毒品K粉中检测出氯胺酮、7.4克毒品冰毒中检测出甲基苯丙胺。
原判认为，被告人刘文莲明知是毒品K粉而让他人从西安市带到银川市，被当场缴获的K粉（氯胺酮）净重172.81克，情节严重，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人刘文莲犯运输毒品罪的罪名成立。对被告人刘文莲应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关对被告人刘文莲运输冰毒7.4克的指控，只有被告人刘文莲的供述，没有其他证据相互印证，故公诉机关指控被告人刘文莲运输冰毒7.4克的证据不足，不予认定，辩护人的相应辩护意见成立，予以采纳。对于辩护人提出公诉机关指控被告人刘文莲运输172.81克毒品K粉的证据不足的辩护意见，经查证，有证人陶某某的证言、航空运输电子客票行程单、陕西省客车专用补充客票、搜查笔录及扣押物品清单与被告人刘文莲的当庭供述相互印证，证实被告人刘文莲在西安市将毒品K粉172.81克交给陶某某带到银川市，故辩护人的相应辩护意见不予采纳。被告人刘文莲当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。为了维护社会管理秩序，保护国家对毒品的管理制度不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决：一、被告人刘文莲犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万元；二、随案移送的黄蓝相间颜色双肩包1个、电子秤1台予以没收。
抗诉机关提出，（一）一审判决认定事实错误。原审被告人刘文莲运输毒品冰毒7.4克的犯罪事实，有搜查证、检查笔录、扣押物品清单、毒品称重记录、乘机机票、毒品检验鉴定报告、证人魏某甲、范某甲、王某甲的证言等证据相互佐证。同时刘文莲在公安机关、检察机关及一审庭审时对其从西安运输7.4克毒品至银川的事实供认不讳。上述证据收集程序合法，内容客观、真实、有效，能够充分证明原审被告人刘文莲运输毒品7.4克的犯罪事实。一审对此不予认定，显属错误，应予以纠正。（二）一审判决适用法律错误，量刑错误。原审被告人刘文莲明知是毒品而予以运输，运输毒品冰毒7.4克，K粉172.81克，应当以运输毒品罪追究刑事责任，并处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审对刘文莲运输7.4克毒品的事实未予认定，导致本案适用法律错误，量刑畸轻，应依法纠正。
原审被告人刘文莲辩解涉案的7.4克冰毒是其自用的，在陶某某房间查获的K粉172.81克确实是其让陶某某带至银川的，但当时公安民警并没有让其辨认签字。其不属于情节严重，现在其患有疾病，需要手术，请求法院全面考虑作出公正判决。
辩护人的辩护意见是，检查机关指控的7.4克冰毒仅有原审被告人刘文莲的供述，无其他证据证实。对于在陶某某房间查获的172.81克K粉，公安民警并未让刘文莲辨认，刘文莲也没在鉴定意见书上签字，陶某某的证言不完全真实。综上，公安机关办案程序违法，一审判决认定事实证据不足，请求撤销一审判决。
经审理查明，2013年7月8日上午，原审被告人刘文莲在西安交给陶某某一个黄蓝相间颜色的双肩背包，并让陶某某带着双肩背包坐汽车到银川市。后陶某某带着背包坐汽车来到银川市，刘文莲乘飞机来到银川市。2013年7月9日16时许，刘文莲、陶某某分别在银川市兴庆区中山北街凯胜宾馆5013、5009房间被公安民警抓获，从刘文莲入住的5009房间当场缴获疑似冰毒7.4克，从5013号房间当场缴获疑似毒品K粉172.81克、电子秤1台、黄蓝相间颜色的双肩背包一个。经鉴定，172.81克疑似毒品K粉中检测出氯胺酮、7.4克毒品冰毒中检测出甲基苯丙胺。鉴定意见已告知上诉人刘文莲。
一、原审被告人刘文莲的户籍证明，证实原审被告人刘文莲案发时系成年人，具有完全刑事责任能力。
二、受案登记表、立案决定书、凯胜宾馆的监控录像、住宿登记表及收据、搜查证、检查笔录、扣押物品清单、现场照片、毒品疑似物称重记录及称重照片、毒品检验鉴定报告及鉴定意见通知书，证实2013年7月9日16时许，刘文莲、陶某某分别在银川市兴庆区中山北街凯胜宾馆5009、5013房间被公安民警抓获，从5009房间当场缴获疑似冰毒7.4克，从5013号房间当场缴获疑似毒品K粉172.81克、电子秤1台、黄蓝相间颜色的双肩背包一个。经鉴定，172.81克疑似毒品K粉中检测出氯胺酮、7.4克毒品冰毒中检测出甲基苯丙胺。鉴定意见已告知上诉人刘文莲。
三、航空运输电子客票行程单、陕西省客车专用补充客票，证实刘文莲及陶某某所使用的交通工具。
四、银川市禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实查获氯胺酮172.81克，取建材0.5克，实交氯胺酮172.31克。查获冰毒7.4克，取检材0.2克，实交毒品冰毒7.2克。
五、证人陶某某的证言，证实我以前吸食的冰毒都是刘文莲给的。2013年7月8日10时许，刘文莲在其登记住宿的西安市如家酒店405房间交给我一个黄颜色的背包让我坐汽车带到银川市，并嘱咐我上车就睡觉，车费也是刘文莲给的，我猜到里面有毒品。我乘坐西安到石嘴山的长途汽车在银川下了车，给刘文莲打电话。后我打车到了刘文莲入住的凯胜宾馆，把背包交给刘文莲，刘文莲把背包里的东西掏出来，其中有一包茶叶，并把一小包白色的东西给一个三十多岁的男子看，刘文莲还拿着一个黑色的小电子秤称那白颜色的塑料袋说0.7克，让那个三十多岁的男子拿回去自己玩，刘文莲和那个男的溜冰，我也溜了两口，就去洗澡了。7月9日早晨，我们在5009房间吃的饭，吃完饭后我就到5013房间睡觉去了。
六、证人魏某乙（系刘文莲的男朋友）的证言，证实2013年7月8日晚上8点，魏某乙到银川飞机场接刘文莲，刘文莲当时手里提着一个黄色的女士皮包，还有一个红色的手提包。魏某乙将刘文莲送到中山北街的凯胜宾馆5009房间。晚上十一时许，陶某某背着一个黄蓝相间的双肩背包来找刘文莲。晚上十二时左右，又来一个女的，然后刘文莲就开始用矿泉水瓶子做了一个吸毒工具，刘文莲从她自己的一个黄色包里拿出来一个小玻璃瓶，玻璃瓶里面有白色的粉末，随后他们三个人一起开始吸冰毒。
七、证人范某乙、王某乙的证言及辨认笔录，证实2013年7月8日，刘文莲在凯胜宾馆登记了5009、5013两个房间，当晚有一个背着双肩背包的稍矮男子进入宾馆的事实。
八、原审被告人刘文莲的供述，证实2013年7月5日，我在湖北老家的街上碰到一个朋友，我从朋友手中买了两小袋价值1000元的冰毒，当时朋友又送给我三袋K粉，用一个绿色的茶叶袋装着。回到家后，我把两袋冰毒装到一个红黑相间的黄鹤楼的烟盒里，然后将烟盒放在我的手提包里，将用绿色茶叶袋装着的K粉装到一个黄色的背包里。2013年7月8日，我坐大巴从湖北到西安，然后我将黄色背包交给陶某某，让陶某某坐大巴到银川。之后我又坐下午五点的飞机从西安到银川，到银川后我就到凯胜宾馆5013住下。7月8日晚上十一点陶某某坐大巴从西安到了银川，我又给陶某某开了5009房间。7月9日中午，因为5013房间电脑坏了，我就到5009房间玩电脑，让陶某某到5013睡觉，陶某某走后，我就把冰毒从我的手提包内拿出来，自己做了冰毒的“壶壶”吸冰毒。当时冰毒在5009房间的电视柜上放着，装K粉的黄色背包在5013房间的柜子里放着。这些冰毒是给银川的一个朋友的。
本院认为，原审被告人刘文莲明知是毒品K粉而让他人从西安市带到银川市，当场缴获的K粉（氯胺酮）净重172.81克，情节严重，其行为已构成运输毒品罪。原公诉机关指控原审被告人刘文莲犯运输毒品罪的罪名成立，对原审被告人刘文莲应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对于抗诉机关提出一审对原审被告人刘文莲将7.4克冰毒从西安带至银川的犯罪事实未予认定，显属错误的抗诉理由，经查，公安机关从原审被告人刘文莲所在的5009房间当场查获7.4克毒品冰毒并扣押，刘文莲虽对该事实供认不讳，但辩解系自己吸食所用。公安机关虽未对刘文莲作是否吸毒的检验，但证人证言等相关证据证实刘文莲为吸毒者，而现有证据不能证实刘文莲所携带7.4克毒品的行为与走私、贩卖、运输等犯罪行为相关联，故刘文莲携带的7.4克毒品应为自己吸食所用，不构成运输毒品罪，抗诉机关的抗诉理由不能成立，本院不予支持。对于原审被告人刘文莲及其辩护人提出公安机关未让其对K粉进行辨认，一审法院认定刘文莲指使陶某某运输K粉的证据不足的辩解和辩护意见，经查，公安机关让刘文莲、陶某某分别对其所在房间搜查的物品进行辨认，并及时将毒品检验鉴定结果告知刘文莲，该程序符合法律规定。陶某某、魏某乙、王某乙的证言、刘文莲的当庭供述、陕西省客车专用补充客票、搜查笔录、扣押清单相互印证，能够证实刘文莲将172.81克K粉交给陶某某带到银川的事实，故原审被告人刘文莲及其辩护人的辩解及辩护意见与查明事实不符，不予采纳。原审被告人刘文莲运输K粉172.81克，符合《最高人民法院﹤关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释﹥》的规定，属于情节严重，原审被告人及其辩护人提出不属于情节严重的辩解和辩护意见不符合法律规定，不予采纳。原审被告人刘文莲当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，量刑适当，检察机关的抗诉理由不能成立。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 帆
审 判 员 赵和平
代理审判员 郭 鹏
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 刘铧之
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。