济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2014）历商初字第188号原告山东金鲁班有机农业科技有限公司，住所地齐河县。法定代表人周兵，副总经理。委托代理人唐志斌，山东乾慧律师事务所律师。委托代理人王忠雷，男，1982年6月4日出生，汉族，该公司办公室主任，住齐河县'。被告济南俊昌商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人王冉冉，总经理。委托代理人周鸣，山东文泉坤园律师事务所律师。委托代理人王望，男，1983年9月21日出生，汉族，该公司副总经理，住槐荫区。原告山东金鲁班有机农业科技有限公司（以下简称“金鲁班公司”）与被告济南俊昌商贸有限公司（以下简称“俊昌商贸公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，由代理审判员闫秋芹独任审判，于2014年3月7日公开开庭进行审理。原告金鲁班公司的委托代理人唐志斌，被告俊昌商贸公司的委托代理人周鸣、王望到庭参加诉讼。后因案情需要，本院依法组成合议庭，于2014年5月29日公开开庭进行了审理。原告金鲁班公司的委托代理人唐志斌，被告俊昌商贸公司的委托代理人周鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金鲁班公司诉称，原、被告就被告俊昌商贸公司销售原告金鲁班公司产品事宜于2012年12月15日达成《代理合同》。合同签订后，原告金鲁班公司积极履行合同，被告俊昌商贸公司屡次无故严重违约，拒不及时增加营业范围、冒充原告集团公司名义及商标发售消费卡、拒不支付约定的定金、拒不支付货款。在原告金鲁班公司提出严正交涉后，被告俊昌商贸公司又单方解除合同，取消订单，并拒不配合原告金鲁班公司解决相关问题。被告俊昌商贸公司的行为给原告金鲁班公司造成了不良影响和严重经济损失。为保护原告金鲁班公司的合法权益，原告诉至法院，请求法院判令：1、解除双方所签订的《代理合同》；2、被告俊昌商贸公司支付原告金鲁班公司货款107581.5元，违约金1万元，赔偿金5379.08元以及因原告金鲁班公司主张权利而支付的合理费用；3、本案诉讼费用由被告俊昌商贸公司承担。原告金鲁班公司为证明其主张成立，向本院提交证据如下：证据1、2012年12月15日《区域代理合同》一份，证明双方存在区域销售代理合同关系，乙方（即被告俊昌商贸公司）须在合同签订后向甲方（即原告金鲁班公司）支付10万元销售保证金；乙方须在收到货物后当日对产品质量进行检验，因产品质量及保障不符合质量标准的，乙方应当提出书面告知；货款按月结算，上月21日至本月20日为一个结算月度；违约责任为当批订单总额的日1%；赔偿责任为当批订单总额的5%，合同解除的条件有：一方迟延履行主要义务，经催告后在合理的期限内仍未履行；当事人有违约或违法行为致使合同的目的不能实现的；证据2、被告俊昌商贸公司发行的宣传彩页，证明被告俊昌商贸公司冒充金鲁班公司进行虚假宣传；证据3、被告俊昌商贸公司出售的消费卡复印件，证明被告俊昌商贸公司冒充金鲁班公司名义，盗用金鲁班商标，非法销售消费卡；证据4、2013年2月21日被告俊昌商贸公司出具的《承诺函》一份，证明被告俊昌商贸公司对自己冒充原告金鲁班公司名义，盗用金鲁班商标，非法销售消费卡的行为做出的承诺；证据5、2013年9月25日的齐鲁晚报一张，证明原告金鲁班公司为减少因被告俊昌商贸公司非法出售消费卡的行为给原告金鲁班公司造成的负面影响而登报声明；证据6、2013年9月25日《律师函》及顺丰速运存根，证明原告金鲁班公司委托律师以律师函的形式通知被告俊昌商贸公司停止侵权、支付保证金、协商处理有关事宜；证据7、2013年2月28日俊昌商贸函（2013）004号文件，证明被告俊昌商贸公司收到原告金鲁班公司的律师函，仅对律师介入提出不满，对律师函的内容没有提出任何异议；证据8、2013年5月14日金鲁班农函（2013）4号文件，证明原告金鲁班公司经多次电话邀请被告俊昌商贸公司解决保证金、货款、消费卡等事宜遭拒后，再以文件的形式书面约请被告俊昌商贸公司于2013年5月20日来原告金鲁班公司处协商货款结算及下一步合作事宜；证据9、2013年2月28日俊昌商贸函（2013）006号文件，证明被告俊昌商贸公司提出以签订补充协议为支付货款条件的不合理要求；被告俊昌商贸公司明确拒绝了原告金鲁班公司要求于2013年5月20日解决相关事宜的请求。合同不能履行的过错责任在被告俊昌商贸公司一方；证据10、2012年12月至2013年2月有被告俊昌商贸公司员工签名的销货单五本，证明被告俊昌商贸公司收到原告金鲁班公司货物的数量及金额，合计107581.5元；证据11、2013年3月13日被告俊昌商贸公司的《会议纪要》，证明双方确认了无争议货物金额58980.90元，白条鸡（2）3箱、白条鸡（1）98箱、蔬菜412箱、韭菜518箱、面条暂定5750元，被告方称存在质量问题，但没有证据；证据12、销货清单1份，证明原、被告货物买卖清单（含日期、品名、数量、单价、总价），以上三证相互印证；证据13、原告金鲁班公司的产品合格证1份及产品实物四包，证明金鲁班公司生产的产品是合格的，且产品均有保质期。被告俊昌商贸公司辩称，1、原告金鲁班公司所述不符。双方于2012年12月15日签订了五年的代理合同，合同签订后，被告俊昌商贸公司进行了精心的准备工作和大量宣传工作。但被告俊昌商贸公司收到原告金鲁班公司所称的有机产品后，发现这些产品中，有机蔬菜存在质量问题，原告金鲁班公司也未能提供蔬菜生产和检测记录以证明这些产品确系有机蔬菜。其提供的面条等食品均无产品合格证、生产日期、保质期等必要标识，属于“三无产品”。严重损害了消费者利益，造成大量顾客投诉、索赔。同意解除涉案合同；2、关于营业执照中增加经营范围的问题，我方认为，变更营业执照增加经营范围需要报工商部门审批，需要一定的时间，且是否增加经营范围与本合同的履行无任何关系，也并非合同条款。即使被告俊昌商贸公司因未变更执照被工商部门处罚也与原告金鲁班公司无关，原告金鲁班公司无权对被告进行指责；3、关于消费卡的问题，被告俊昌商贸公司发售消费卡的行为并无不当，对原告金鲁班公司有百利而无一害。且事后双方就此事进行了协商并已经处理完毕，原告金鲁班公司重提此事毫无意义；4、关于定金问题，双方签订的合同中并无定金条款，原告金鲁班公司声称被告俊昌商贸公司拒不支付约定的定金没有事实根据；5、关于货款问题，由于原告金鲁班公司提供的产品存在上述诸多问题，原告金鲁班公司不仅没有解决还单方毁约终止了合同履行，给被告俊昌商贸公司造成了严重的直接损失和预期损失。通过多次协商交涉，原告金鲁班公司在给被告俊昌商贸公司的沟通函中同意在货款中扣除一部分缺斤短两和存在质量问题的产品货款，但双方至今尚未商定具体金额。被告俊昌商贸公司同意解除合同，但在货款争议尚未解决的情况下不同意支付货款，且原告金鲁班公司违约在先，被告俊昌商贸公司也不接受其所谓违约金、赔偿金等无理要求。同时被告俊昌商贸公司将提起反诉，要求原告金鲁班公司赔偿因其违约行为而给被告俊昌商贸公司造成的巨大损失。综上所述，双方签订代理合同后，原告金鲁班公司提供的产品缺斤短两并存在严重质量问题及其他问题且原告金鲁班公司先行违约，给被告俊昌商贸公司造成了巨大损失。原告金鲁班公司的诉讼请求于理不合，于法无据，请求法院查明事实，依法驳回原告金鲁班公司的诉讼请求。被告俊昌商贸公司为证明其主张成立，向本院提交证据如下：证据1、面条、面粉、杂粮实物各1箱，证明原告金鲁班公司给我方提供的产品均为三无产品，去年8月份时被告俊昌商贸公司向工商部门举报，工商部门已将该分公司查封；证据2、原告金鲁班公司济南分公司的价格表复印件1份、原告金鲁班公司给俊昌商贸公司的销售价格表1份，结合原告金鲁班公司提供的彩页，证明原告金鲁班公司的济南分公司销售的部分产品的零售价格比原告金鲁班公司给被告俊昌商贸公司的进货价要低，济南分公司的全部产品的零售价比原告金鲁班公司给被告俊昌商贸公司所定的零售价都要低，造成被告俊昌商贸公司销售困难，给被告俊昌商贸公司造成了很大的损失；证据3、照片10张，证明原告金鲁班公司提供的产品不合格，没有生产日期和保质期。被告俊昌商贸公司申请证人李永强出庭作证，李永强2012年4、5月份至2013年3月系原告金鲁班公司的销售经理，主管原告金鲁班公司的销售业务，其代表原告金鲁班公司与被告俊昌商贸公司签订了销售代理合同，李永强称金鲁班公司对俊昌商贸公司的授权中包括会员卡的发售。经审理查明，2012年12月15日，金鲁班公司（为甲方）与俊昌商贸公司（为乙方）签订《区域代理合同》一份，合同对代理事项约定为，甲方金鲁班公司授予乙方俊昌商贸公司为甲方生产的金鲁班有机产品在济南地区的销售总代理，由其全权负责该地区的销售和售后等相关服务。代理期限5年，自协议签订之日起至2018年2月31日止；合同对甲方的义务约定有，甲方金鲁班公司对于乙方俊昌商贸公司出售的产品，凡是属于产品质量问题而引起的损失，需有明确证明是甲方过错引起则需由甲方承担责任或给予免费更换；合同对乙方义务约定有，乙方俊昌商贸公司须在合同签订后向甲方支付10万元作为销售保证金，此保证金在合同结束后由甲方无息退还给乙方；合同对代理保证约定为，在本合同终止之前，甲方在乙方总代理地区以内，不得以间接的方式给其他代理商或经销商授权甲方已经代理的产品，甲方现有的销售体系将并入乙方；合同对订货及供货约定有，乙方须在收到货物后当日内对产品质量进行检验，因产品质量及包装不符合质量标准的，乙方应当提出书面告知，甲方收到书面告知后应尽快安排换货或退货；合同对售后服务约定有，甲方承诺其生产的产品无任何瑕疵或缺陷，若因为乙方销售甲方产品质量问题而受到任何诉讼、投诉、行政处罚等事项，乙方应当立即通知甲方，并有权威部门作出鉴定明确是甲方责任后，甲方对外承担赔偿责任。若乙方先于甲方对外承担赔偿责任的，甲方应在事后10天之内全额承担乙方的所有损失；合同对宣传与广告约定有，在甲方书面认可的前提下，乙方可策划并实施针对代理区域市场特点的广告宣传或促销推广活动；合同对付款方式约定为，本合同有效期内，上月21日至本月20日为一个结算月度，甲方应当于月度终了后的3个工作日内向乙方提供货款支付申请书，支付上月21日至本月20日为止的乙方代理甲方产品所销售的产品货款。乙方应以银行电汇方式将结算月度的货款汇至甲方指定的银行账户，甲方在确认货款后5个工作日内，向乙方出具相应的发票；合同对质量保证约定为，甲方产品严格按照国家技术监督部门备案的企业产品质量标准生产，并经质检部门严格检验合格后方可出品；合同对违约责任约定为，违约方未能按本合同规定的时间全面履行交货、付款等本合同相关义务的，违约方应当承担逾期履约的赔偿责任。逾期履约的赔偿责任计算标准为每逾期一天，应当支付当批订单总额1%的违约金，违约方违反本合同的约定，除需向守约方承担相应的逾期履约的违约责任之外，还应当向守约方承担相应的赔偿责任，赔偿责任的标准为当批订单总额的5%，本合同项下约定的违约责任、赔偿责任的赔偿范围包括但不限于由于违约方的违约行为导致守约方所产生的全部的调查费、交通费、检验费、律师费、误工费、逾期利益损失。合同签订后，俊昌商贸公司并未向金鲁班公司支付10万元销售保证金，金鲁班公司依约履行了供货义务，后俊昌商贸公司发行了金鲁班公司产品的宣传页并制作消费卡，金鲁班公司称俊昌商贸公司的上述行为未经其授权，是冒充原告集团公司名义。2013年2月21日，俊昌商贸公司向金鲁班公司出具承诺函，对金鲁班公司承诺：1、已制作完毕但未对外发售的储值卡已停止发售并全部交由金鲁班公司；2、对于已发售的储值卡，俊昌商贸公司正积极与客户联系，在进行更换回收；3、对于金鲁班集团或农业公司的标识、标志、名称等，在未得到金鲁班授权时，俊昌商贸公司将不在使用。如未能实现上述承诺，所造成的一切后果皆有俊昌商贸公司承担。本院认为，2012年12月15日原告金鲁班公司与被告俊昌商贸公司签订的《区域代理合同》系当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，原、被告均应按照约定履行各自义务。关于原告金鲁班公司要求解除原、被告签订的《区域代理合同》的诉讼请求。被告俊昌商贸公司陈述2013年2月18日之后金鲁班公司未再向其供货，双方签订的《区域代理合同》未再履行，因此合同继续履行的基础已经丧失，现双方均同意解除合同，本院予以准许。关于原告金鲁班公司要求被告俊昌商贸公司支付货款107581.5元的诉讼请求。虽然被告俊昌商贸公司对原告金鲁班公司提供的销售清单不予认可，但根据2013年3月13日双方商谈纪要显示，被告俊昌商贸公司对已经销售原告金鲁班公司货物价值58980.9元予以认可，因此，本院认定被告俊昌商贸公司应向原告金鲁班公司支付货款58980.9元，对被告俊昌商贸公司不予认可的供货，原告金鲁班公司可在补充证据后另行主张。关于原告金鲁班公司要求被告俊昌商贸公司支付违约金1万元、赔偿金5379.08元及因原告主张权利而支付的合理费用的诉讼请求。因双方签订的代理合同对质量保证约定为，甲方金鲁班公司产品严格按照国家技术监督部门备案的企业产品质量标准生产，并经质检部门严格检验合格后方可出品。本案中被告俊昌商贸公司主张原告金鲁班公司提供的产品存在质量问题，原告金鲁班公司只向本院提交了其自行制作的产品合格证，未提交证据证明其生产的产品按照国家技术监督部门备案的企业产品质量标准生产，且未提交证据证明其产品经过质检部门检验。在此情况下，原告金鲁班公司无证据证明被告俊昌商贸公司先行违约，其要求被告俊昌商贸公司支付违约金1万元、赔偿金5379.08元及因原告主张权利而支付的合理费用的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、解除2012年12月15日原告山东金鲁班有机农业科技有限公司与被告济南俊昌商贸有限公司签订的《区域代理合同》；二、被告济南俊昌商贸有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告山东金鲁班有机农业科技有限公司货款58980.9元；三、驳回原告山东金鲁班有机农业科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币2760元，由原告山东金鲁班有机农业科技有限公司负担1436元，由被告济南俊昌商贸有限公司负担1324元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，预交上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判长  闫秋芹审判员  阴 悦审判员  王 欢二〇一四年五月二十九日书记员  董玉凤