山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第608号
上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人孙家明，总经理。
委托代理人闫志强，该公司职工。
被上诉人（原审原告）王淑华。
法定监护人杨在亮。
委托代理人安太暖。
原审被告李合理。
原审被告李万合。
上诉人华安财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人王淑华、原审被告李合理、李万合机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2014）胶民初字第148号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由审判长徐奎浩担任本案主审，与审判员杨海东、代理审判员徐永海共同组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原告王淑华在原审中诉称，2013年12月10日10时许，李万合驾驶鲁B×××××号轿车沿胶北路由南向北行驶至胶北政府南路口，与由西向东王淑华驾驶的电动车相撞，致王淑华受伤。该事故经胶州市公安局交通警察大队认定，李万合应承担事故全部责任，王淑华不承担事故责任。要求被告赔偿134488元并承担诉讼费用。
被告保险公司在原审中未提交书面答辩状，庭审中口头辩称，肇事车辆鲁B×××××号轿车在我公司投保了一份交强险及商业第三者责任险300000元并约定不计免赔，保险公司在交强险分项限额内承担原告合理损失，超出部分在第三者责任限额内按照保险合同约定承担合理损失。鉴定费、诉讼费及精神损害抚慰金不予承担。
被告李合理在原审中未提交书面答辩状，庭审中口头辩称，我是肇事车辆鲁B×××××号轿车实际车主，被告李万合是该车的驾驶员，我将该车出借给被告李万合，该车在被告保险公司投保了一份交强险及商业第三者责任险300000元并约定不计免赔，应当由保险公司承担赔偿责任。
被告李万合在原审中未提交书面答辩状，庭审中口头辩称，我是肇事车辆鲁B×××××号轿车的驾驶员，该车在被告保险公司投保了一份交强险及商业第三者责任险300000元并约定不计免赔，应当由保险公司承担赔偿责任。
原审查明，2013年12月10日10时许，被告李万合驾驶鲁B×××××号轿车沿胶北路由南向北行驶至胶北政府南路口，与由西向东王淑华驾驶的电动车相撞，致王淑华受伤。该事故经胶州市公安局交通警察大队认定，李万合应承担事故全部责任，王淑华不承担事故责任。
事故发生后，原告王淑华即被送入胶州市人民医院治疗，经诊断为1、头面部外伤；2、胸部外伤；3、腹部外伤；4、四肢外伤。原告住院治疗122天，花费医疗费32840.34元。庭审中被告保险公司主张医疗费应扣除20%的自费药，金额为6762.47元。
在审理过程中，经原告申请，法院委托青岛市精神卫生中心司法鉴定所对原告王淑华精神障碍的伤残等级进行鉴定。2014年6月10日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、脑震荡后综合征；2、精神伤残十级。原告支付鉴定费2000元。
庭审中，被告保险公司对原告的住院天数、伤残等级、误工时间提出异议，但未在规定的时间内提出书面鉴定申请。
经查，原告之父王锡敏与其母（已去世）共生育王成田、王淑华、王禄田、王起田等四名子女，王锡敏生于1933年5月21日。
另查明，被告李万合为肇事鲁B×××××号轿车的驾驶人，所有人为被告李合理，发生事故时属于被告李万合借用被告李合理的车辆。该车在被告保险公司投保了一份交强险和一份300000元的商业第三者责任险并约定不计免赔，发生交通事故时在保险期间内。
事故发生后，被告李合理为原告垫付10026.90元。
原告庭审中主张的损失有：医疗费33812.34元、住院伙食补助费2440元（20元／天×122天）、误工费47872元（88元／天×544天）、护理费10736元（88元／天×122天）、残疾赔偿金31462元（314620元×10%）、被扶养人生活费39708元（78655元×10%÷4人）、鉴定费2000元、精神抚慰金2000元、交通费2000元，共计134488元。
上述事实，有原告提交的胶州市公安局交通警察大队的道路交通事故认定书、保单、住院病历、住院费单据、用药明细、鉴定意见书、鉴定费发票、户口本复印件、亲属关系证明及当事人陈述在案为凭，以上证据经开庭质证并经法院审查，足以认定。
原审认为，2013年12月10日10时许，李万合驾驶鲁B×××××号轿车沿胶北路由南向北行驶至胶北政府南路口，与由西向东王淑华驾驶的电动车相撞，致王淑华受伤。该事故经胶州市公安局交通警察大队认定，李万合应承担事故全部责任，王淑华不承担事故责任。原被告双方对该认定书均无异议，应予以确认。本案系机动车交通事故责任纠纷，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因发生事故时，被告李万合借用被告李合理的车辆，被告李合理在借用过程中，无任何过错，根据法律规定及事故认定，应由借用人被告李万合承担赔偿责任。
鲁B×××××号轿车在被告保险公司投保一份交通事故责任强制保险和一份300000元的商业三者险并约定不计免赔，且在保险期间内，应首先由保险公司在交强险各分项限额内予以赔偿，交强险各分项责任限额为死亡伤残赔偿110000元、交强险医疗费赔偿10000元、财产损失赔偿2000元。交强险赔偿不足部分，由保险公司在商业第三者责任险300000元范围内赔偿。根据保险合同约定，不属于保险公司赔偿范围的损失，由被告李万合承担赔偿责任。
原告主张的医疗费33812.34元、住院伙食补助费2440元（20元／天×122天）、护理费10736元（88元／天×122天）、残疾赔偿金31462元（314620元×10%）、鉴定费2000元，根据原告提交的住院病历、医疗费发票、鉴定结论书、鉴定费发票等证据，属合理损失，应予以支持。原告主张的误工时间过长，根据原告的伤残等级及治疗情况，予以调整为14080元（88元／天×160天）。原告主张的被扶养人生活费计算标准有误，予以纠正为1223.25元（9786元／年×5年×10%÷4人）。原告主张的精神抚慰金过高，根据原告伤情酌情认定1000元。原告主张的交通费过高，且未提交证据，认定为800元。
原告的医疗费、住院伙食补助费共计36252.34元，应由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，其中自费药金额6762.47元应优先在该10000元内赔偿，超出部分26252.34元，根据保险合同约定及事故认定，由被告保险公司在第三者责任险范围内赔偿。原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金共计59301.25元，未超过交强险死亡伤残赔偿110000元的限额，应由保险公司全部承担。
综上所述，被告保险公司应赔偿原告王淑华的经济损失为95553.59元，因保险公司已全部赔偿原告的损失，故原告对被告李万合、李合理的诉讼请求，依法应予驳回。被告李合理为原告垫付10026.90元，原告王淑华应在保险公司赔付后返还李合理。
依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第二十条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告华安财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告王淑华经济损失95553.59元（其中返还被告李合理10026.90元）。
二、驳回原告对被告李万合的诉讼请求。
三、驳回原告对被告李合理的诉讼请求。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2990元，鉴定费2000元，共计4990元，由原告负担990元，被告华安财产保险股份有限公司青岛分公司负担4000元。
原审宣判后，华安财产保险股份有限公司青岛分公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。其主要上诉理由为：一、被上诉人因本次交通事故住院治疗122天，但其提交的住院病案中的长期医嘱单的记录不连续，存在挂床现象，原审认定其住院122天错误，原审按照122天计算被上诉人的住院伙食补助费、护理费错误。二、原审认定的被上诉人的误工时间为160天错误，应为90天。三、原审法院未通知上诉人到庭选择鉴定机构，导致上诉人丧失诉讼权利，该鉴定意见书所依据的检材不能作为证据采信，其所出具的鉴定意见不具有证明效力，其所确定的伤残等级与其伤情明显不符，所有原审认定的被上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费错误。四、原审程序违法，原审期间上诉人对被上诉人的住院时间、误工时间、伤残等级有异议，上诉人在法院规定的时间内向原审法院的法官邮寄了书面鉴定申请，但原审法院未予理会，侵害了上诉人的合法权益。
被上诉人王淑华辩称，原判正确，请求维持。
二审期间，上诉人提交了EMS快递查询单，欲证明上诉人在原审法院指定的期限内向法院提交了鉴定申请书。原审查明的其他事实属实。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题在于以下几个方面：一、原审认定的住院伙食补助费、护理费、误工费是否正确。二、原审采信青岛市精神卫生中心司法鉴定所的鉴定结论是否正确。三、原审审判程序是否有瑕疵。
关于焦点问题一，本院认为，当事人对自己的诉讼请求和主张有责任提供证据加以证明，举证不能或举证不充分，依法承担不利的诉讼后果。上诉人主张被上诉人在住院期间存在空挂床的问题，其理由就在于住院期间存在部分天数无医嘱用药情况，经本院审查，被上诉人在上述医院住院期间，部分医嘱单的记载的治疗的起始时间到结束时间存在持续现象，在该时间段内再无医嘱用药，这种情况并不能证实在该时间段内不存在诊治情况；同时，在住院期间的部分时间虽未进行诊治，但该段时间的前后都有治疗的病历记载，也不能据此认定存在空挂床的行为。且经本院审查，被上诉人在上述医院医嘱单上记载的诊治起始、结束时间与住院时间吻合，上诉人主张被上诉人存在空挂床的事实，证据不足，本院不予支持，对上诉人所提出对被上诉人的住院时间进行鉴定的上诉理由，本院不予支持。原审根据被上诉人的住院时间计算住院伙食补助费、护理费也是正确的。关于误工费问题，被上诉人因本次道路交通事故导致头面部外伤，颅骨骨折，住院治疗122天，并且出现反应迟钝、头痛、记忆力减退、情绪低落、意志减退等脑震荡后综合征，出院医嘱也建议其注意休息饮食，不适随诊，原审酌情认定其误工时间160天也是正确的。对上诉人所提出的鉴定误工时间的上诉理由，本院也不予支持。
关于焦点问题二，本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：一、鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；二、鉴定程序严重违法的；三、鉴定结论明显依据不足的；四、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。重新鉴定应以最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的四种情形为限。具体到本案，原审法院对相关人员进行询问，结合被上诉人的相关诊疗资料，形成鉴定综合材料，依法委托鉴定机构进行鉴定，程序合法，该鉴定结论经庭审质证具有较高的证明效力，本院予以采信。至于上诉人所提出原审法院未通知其到庭参与选择鉴定机构的问题，鉴于被上诉人明确表示不同意与上诉人协商选择鉴定机构，原审法院依法委托相关鉴定机构进行鉴定程序也无违法之处。对上诉人要求重新鉴定的上诉理由，本院不予支持。
关于焦点问题三，本院认为，上诉人在原审法院指定的期限内提出了相关的鉴定申请，原审认定上诉人未在法定期限内提出异议，审判程序存在瑕疵。但鉴于上诉人所提出的相关鉴定申请，本院认为均无鉴定或重新鉴定的必要性（理由详见焦点问题一和二的相关论述），原审程序上的瑕疵，不影响本案实体处理的正确。
综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1299元，由上诉人华安财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 徐永海
二〇一五年七月三十日
书 记 员 王小梅
书 记 员 李 勇