河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0105刑初864号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
被告人王飞，男，1990年11月28日出生于河南省宁陵县，汉族，大专文化，无业，住河南省宁陵县。2016年6月19日，因吸食毒品被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月4日被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年7月19日被依法逮捕。
辩护人李洋，河南明治律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉〔2016〕713号起诉书指控被告人王飞犯贩卖毒品罪，于2016年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员马红出庭支持公诉，被告人王飞及其辩护人李洋到庭参加诉讼。经依法延长审限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：2016年6月18日13时左右，被告人王飞在郑州市金水区农业路果嶺19th商务酒店７楼7017房间以1200元的价格贩卖给黎某毒品三包（重量为2.72克），公安机关同时从王飞处查获冰毒六包（重量4.71克）。经鉴定，分别从王飞处、黎某处扣押的冰毒均检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述、证人黎某的证言、理化检验报告、检查笔录、提取笔录、辨认笔录及照片、受案经过、到案经过、扣押物品清单、户籍证明等证据，公诉机关据此认为王飞的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，已构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
被告人王飞对公诉机关指控的罪名及事实不持异议，但辩称在其所携带的蓝色双肩挎包内查获的毒品不应认定为贩卖毒品的数量，应按贩卖毒品2.72克对其定罪量刑。其辩护人的辩护意见为：1.王飞贩卖毒品的数量为2.72克，且系犯罪未遂；2.对于在王飞处查获的毒品，公安机关未按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》进行，鉴定程序有瑕疵，且该鉴定意见未告知王飞；3.没有充分证据证明在王飞处查获的毒品是为了贩卖；4.王飞没有贩卖毒品的犯意，且被抓是公安机关的侦查诱惑；综上，请求对王飞在一年以下有期徒刑判处刑罚或适用缓刑。
经审理查明：2016年6月18日上午，被告人王飞与黎某通过QQ联系之后，于当日13时许，在郑州市金水区农业路果嶺19th商务酒店７楼7017房间，黎某通过支付宝转给王飞1200元，王飞将3包甲基苯丙胺（冰毒，重2.72克）卖与黎某，黎某将购买的3包甲基苯丙胺放于其所携带的土黄色挎包内。之后，王飞在联系另一吸毒人员胡某某时，公安人员根据胡某某手机上的信息到王飞所住的宾馆将王飞抓获。抓获王飞时，从黎某所携带的土黄色挎包内提取甲基苯丙胺3包。将王飞带至公安机关后，从王飞所携带的蓝色双肩挎包内提取甲基苯丙胺6包（重4.71克）。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人王飞的供述证实:其QQ名字为“都扯淡”。2016年6月16日下午17时许，其与微信号“见光死”的男子约好进行毒品交易。当天，其乘坐火车从商丘来郑，住在郑州市金水区南阳路与农业路交叉口西北角的果嶺19th商务酒店7楼7017房间。其以2000元从“见光死”处购买了９包甲基苯丙胺。2016年6月18日上午，黎某（QQ名为“专业暖床师”）问其有没有甲基苯丙胺，其称有。当日中午，其将黎某接到其所住的宾馆，以1200元卖给黎某3包甲基苯丙胺。之后，其又通过同性恋交友软件与胡某某（网名“我的那个人谈在哪呢”）聊天，胡某某问其有没有毒品，有地方没有，其告诉了胡某某地点，其下楼接胡某某时被警察抓获。抓获时查获其购买的9包甲基苯丙胺，其中贩卖了3包。另王飞还供述，因为毒品比较贵，其一边吸食、一边贩卖。
2.证人黎某的证言证实：其于2016年6月18日9时许，通过QQ与王飞（QQ名为“都扯淡”）聊天，王飞让其到郑州市金水区农业路南阳路果嶺19th商务酒店，并称他带有9包甲基苯丙胺。当天中午12时30分许，其到酒店7楼7017房间，以1200元购买了3包甲基苯丙胺，其通过支付宝进行转账。
3.指认犯罪地点的照片、辨认毒品的照片，证实被告人王飞及证人黎某对贩卖毒品的地点及贩卖的毒品进行了指认和辨认。
4.转账记录照片，证实黎某通过支付宝转给被告人王飞1200元的事实。
5.检查笔录、提取笔录、理化检验报告及鉴定意见通知书、扣押物品文件清单、情况说明等证实：公安人员在抓获被告人王飞时，在黎某的土黄色挎包内提取毒品3包，经称重，分别重1.08克、1.12克、1.13克，共重3.33克。后经检验，检出甲基苯丙胺成分，重2.72克。在将王飞带至公安机关后，从王飞所携带的蓝色双肩挎包内检查到一大包透明塑料袋，内有六包白色的晶体状物质等，经检验，检出甲基苯丙胺成分，重4.71克。鉴定意见均已通知王飞。涉案毒品已扣押。
6.受案经过、到案经过证实：郑州市公安局南阳路分局治安管理服务大队根据所抓获的涉嫌吸毒人员胡某某的手机上的同性恋交友软件预约，联系上了被告人王飞，随后将王飞抓获。
7.户籍证明，证实了被告人王飞的个人身份信息情况。
8.行政处罚决定书，证实了被告人王飞因吸食毒品被行政处罚的情况。
本院认为：被告人王飞明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控王飞犯贩卖毒品罪成立。
关于被告人王飞辩称其贩卖毒品的数量应为2.72克及其辩护人提出的王飞贩卖毒品数量2.72克，系犯罪未遂及没有充分证据证明在从王飞处查获的毒品是为了贩卖的辩解及辩护意见，经查，王飞在向黎某贩卖毒品后被抓获，随后公安人员又在其所携带的挎包内查获4.71克毒品，故王飞贩卖毒品数量应为7.43克，系犯罪既遂。对王飞及其辩护人的此项辩护意见，不予采纳。
对于辩护人提出在王飞处查获的毒品，公安机关未按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称重、取样和送检程序若干问题的规定》进行，鉴定程序有瑕疵，且该鉴定意见未告知王飞的辩护意见，经查，该规定于2016年7月1日起实施，而本案案发时间为2016年6月18日，在该规定实施之前，虽公安机关未对从王飞处查获的4.71克毒品当场进行称重，但王飞的供述、证人黎某的证言、侦查机关的检查笔录、理化检验报告、郑公南阳（治）鉴通字（2016）0067号鉴定意见通知书、郑公南阳（治）鉴通字（2016）0108号鉴定意见通知书证实了抓获王飞时查获了9包甲基苯丙胺，其中卖与黎某的3包甲基苯丙胺重2.72克，在王飞携带的包内提取的6包甲基苯丙胺重4.71克，鉴定意见已于2016年7月4日、2016年8月23日通知了王飞，王飞未提出异议的事实。故对辩护人的上述辩护意见，均不予采纳。
关于辩护人提出被告人王飞被抓是侦查诱惑，王飞没有贩卖毒品的犯意的辩护意见，经查，与庭审查明的事实不符，对辩护人的此项辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出被告人王飞如实供述自己的罪行，应认定坦白的辩护意见，经查，王飞到案后对其贩卖2.72克甲基苯丙胺及在其所携带的蓝色双肩挎包内查获的4.71克甲基苯丙胺的事实供认不讳，故对辩护人的此项辩护意见，予以采纳。对王飞可以从轻处罚。
关于辩护人提出被告人王飞贩卖的毒品和在王飞处查获的毒品均未流入社会，请求对王飞判处一年以下有期徒刑或适用缓刑的辩护意见，经查，与庭审查明的事实相符，在对王飞量刑时，上述情节予以考虑，并考虑王飞有吸食毒品的情节及因吸食毒品被行政处罚的情节，但根据王飞贩卖毒品的情节、贩卖毒品的数量及犯罪性质，对王飞不适用一年以下有期徒刑或适用缓刑。对辩护人的部分辩护意见，予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，被告人王飞的行为依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的法定量刑幅度内判处刑罚。
根据被告人王飞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人王飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月4日起至2018年3月3日止。罚金于判决生效之日起五日内向本院一次缴纳）。
二、涉案毒品依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马 丽
人民陪审员 周海玲
人民陪审员 芦 玲
二〇一七年三月十日
书 记 员 赵 健