山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）威高民初字第713号
原告：孙爱军，男，1968年10月19日出生，汉族，户籍地威海市经济技术开发区，现住户籍地。
委托代理人：李震，威海高新初村法律服务所法律工作者。
被告：曲言林，男，1987年5月16日出生，汉族，户籍地威海火炬高技术产业开发区，现住地威海火炬高技术产业开发区。
第三人：威海金城房地产开发有限公司，住所地威海市。
法定代表人：吴良，董事长。
委托代理人：丛伟滋，系该公司法律顾问。
第三人：威海火炬高技术产业开发区某村村民委员会。
法定代表人：曲刚，村主任。
原告孙爱军诉被告曲言林、第三人威海金城房地产开发有限公司（以下简称“金城公司”）、第三人威海火炬高技术产业开发区某村村民委员会（以下简称“某村委”）侵权责任纠纷一案，本院于2014年8月18日立案受理。依法由审判员胡传佳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙爱军及委托代理人李震、被告曲言林、第三人金城公司委托代理人丛伟滋、第三人某村委法定代表人曲刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙爱军诉称，2008年9月3日，原告与第三人某村委签订《土地租赁协议书》，租赁该村北庵庵北庵西土地70亩（以下简称“1号土地”），每年每亩租金100元，原告一次性支付了30年租金210000元。后经当时某村委会主任李某某介绍，原告以上述土地70亩与案外人刘某转包给第三人金城房产�定代表人吴良的土地（南至马石泊果园，北至曲家庵沟，东至马石泊通曲家庵道路，西至松林带，以下简称“2号土地”）互换，原告据此与第三人某村委于2009年1月1日签订了《土地承包合同书》，实为土地置换合同。根据该合同原告承包2号土地亦按70亩计算，每年每亩租金100元，前述原告已缴纳的租金210000元抵新合同30年租金210000元。该合同签订后，原告在2号土地上建设了房屋、大院等，并雇人经营。2014年3月下旬，第三人某村委现主任曲刚找原告协商合作在该土地上种植玫瑰花，原告表示同意。玫瑰花苗种植后，双方因利润分配产生争议，曲刚声称该苗木实系被告曲言林所栽种、2号土地系第三人金城公司转包给被告曲言林经营，并向原告出示了原告与二第三人签订的《土地转包协议书》。原告认为第三人金城公司将原告享有承包经营权的2号土地非法转包�被告曲言林，侵犯了原告合法权益。请求判令：被告曲言林将种植在2号地上的玫瑰花移走，将土地返还原告，并赔偿原告损失24000元。庭审中原告自愿放弃要求被告赔偿损失24000元的诉讼请求。
被告曲言林辩称，该土地系其从第三人金城公司法定代表人吴良手中转租取得，承包经营权不归原告所有，故不同意原告诉讼请求。
第三人金城公司述称，2007年，第三人某村委将一部分土地租给案外人刘某，2007年5月16日，经第三人某村委同意，刘某将其所租赁土地的一部分转包给该公司法定代表人吴良（金城公司是吴良个人投资，与吴良是一体的），吴良向刘某支付了转包费，但某村委作为实际控制人，一直未将土地交付吴良，金城公司也未和原告进行过土地置换。直到2013年10月份某村委通知吴良土地可以交付，正赶上被告要租土地，金城公司遂与曲言林、某村委签订协�书，将土地转包给被告曲言林管理使用，被告使用该土地是经过某村委同意的。
第三人某村委述称，同意金城公司意见。玫瑰花是被告栽种，现村委主任曲刚并未与原告联系种植玫瑰花之事，亦未参与此事。曲刚系2012年3月21日就任该村委主任，2013年10月18日其与被告及第三人金城公司签《土地转包协议书》前，和时任村委会主任韩某某提过一下；对之前土地置换之事不清楚。
经审理查明，2008年9月3日，原告孙爱军与第三人某村委（李某某时任主任）签订《土地租赁协议书》，约定：由原告租赁该村北庵庵北庵西土地70亩（即“1号土地”），每年每亩租金100元，签协议时交付前30年租金210000元，原告依约支付了租金210000元。2009年1月1日，双方又签订《土地承包合同书》（李某某时任某村委主任），约定：原告承包该村土地70亩（南至马石泊果园，北至曲家庵�，东至马石泊通曲家庵道路，西至松林带，即“2号土地”），每年每亩租金100元，签协议时交付30年租金210000元。2014年3月，被告曲言林在2号土地上栽种玫瑰花约六七十亩。被告称玫瑰花一般5-10月收获，其他当事人表示不清楚。
另查，2000年8月20日，案外人刘某与第三人某村委会（张某甲时任书记）签订《土地承包合同书》，承包该村土地278亩。2007年5月16日刘某与第三人金城公司法定代表人吴良、某村委会（李某某时任村委会主任）签订了《土地转包合同书》，将所承包的上述278亩土地中的一部分土地即2号土地转包给第三人金城公司。2013年10月18日，被告与二第三人签订《土地转包协议书》（曲刚时任某村委主任），内容为第三人金城公司将2号土地转包给被告。
庭审中，原告为证实其主张提交现场照片一宗，拟证实：原告经营2号土地的现状，包括原告所建设房屋、院落、围墙，以及被告栽种玫瑰花的事实；《低压供用电合同》，拟证实原告实际经营2号土地，使用电力。经庭审质证，被告对照片真实性无异议，认可玫瑰花系其栽种，房屋、院落等并非被告所建，是谁建设被告不清楚；对《低压供用电合同》真实性及原告用电无异议，但是不能证实地是原告的；第三人金城公司对照片提出异议称因该公司对现场不熟，具体情况不清楚，对《低压供用电合同》不清楚；第三人某村委同意被告质证意见，无其他补充。
庭审中，原告申请证人刘某、李某某、王某某、曲某某、吕某某、张某乙出庭作证。
证人刘某证实，其于2000年在某村承包了278亩土地，2007年，某某镇镇长找原某村委主任李某某说，有朋友即金城公司法定代表人吴良想包地，李某某找刘某协商转出去一块地给吴良。刘某同意将2号土地（约八九十亩转包给�良），三方签订了协议，吴良支付了刘某转包费300000元，双方在李某某等人在场的情况下，刘某将2号土地交付吴良。2008年年末李某某找刘某称吴良想要与原告换地建设山庄、别墅，征求刘某意见，刘某表示同意。双方换地后，2号土地由原告经营。刘某并述称在本院受理的（2013）年威高民初字第785号案卷中有相关证据，本院遂依法调取了该卷宗，并向当事人及证人出示了刘某提交的2000年8月20日刘某与某村委会签订的《土地承包合同书》、2007年5月16日刘某与吴良、某村委会签订的《土地转包合同书》、本院于2014年7月21日对吴良所作询问笔录，吴良述称对2007年5月16日刘某与吴良、某村委会签订的《土地承包合同书》无异议，承包费300000元已交付刘某，但其一直未实际使用该土地。经庭审质证，原告对两份合同书无异议，认为吴良所述不属实，与金城公司代理人之前�述的该公司于2008年接手2号土地并种植了一年相矛盾；被告对2000年《土地承包合同书》表示没有见过，不清楚，对2007年《土地转包合同书》无异议，对吴良陈述表示不清楚；第三人金城公司对2000年《土地承包合同书》表示没有见过，但通过某某镇政府知晓此事，对其他二份证据无异议，之前陈述是因为电话落实吴良时代理人听错了；第三人某村委对二份合同书质证意见同被告，对吴良笔录无异议；证人刘某对两份合同书无异议，对吴良笔录称其是否使用与刘某无关。原告对证人刘某证言无异议；被告提出异议，称证人说的当时地已经交付给吴良不属实；第三人金城公司认可证人陈述协议签订过程，但否认实际接手该土地；第三人某村委同被告质证意见。
证人李某某证实，其从1998年至2011年担任第三人某村委主任，2008年9月3日其代表村委会与原告签订土地承包合同（水库北帮，即1号土地），原告交纳了租金210000元。2008年末，某某镇原镇长找李某某帮忙为其朋友吴良包地，李某某就协调刘某将一部分土地即2号土地转给吴良。之后吴良带员工刘某甲、某某镇原镇长找李某某商量原告包地与刘某转给金城房产的地相互调换的事情，金城公司想在水库北帮（即1号土地）建设会馆，原告要求必须村委出面，因此村里将原告原来的地收回。收回前李某某和村委的其他人包括张某甲、王某某协商得到同意，遂将原告的地收回，这样双方就将土地互换。某村委与原告就2号土地重新签订了合同，由于金城公司是转刘某的土地，刘某与村委有合同，村委就没有和金城公司再签合同。吴良接手1号土地后找人种了几个月菜，后因不赚钱遂不再经营。原告从2009年1月1日签订合同后，接手2号土地，连续几年均种植作物，并建设了房屋、院落、机井等。本院向证人李某某出示了原告提交的证据一（2009年1月1日原告与某村委签订的《土地承包合同书》）、证据四（2008年9月3日原告与某村委签订的《土地租赁协议书》）及本院调取的2000年8月20日刘某与某村委会签订的《土地承包合同书》、2007年5月16日刘某与吴良、某村委会签订的《土地转包合同书》，证人表示均无异议，并述称2000年8月20日刘某与某村委会签订的《土地承包合同书》系老书记张某甲签订，其余三份系其代表村委会签订，原告所提交证据四实为土地置换合同，原告之前所交210000元租金转为该合同履行价款。经庭审质证，原告对证人李某某证言无异议；被告提出异议称该证人陈述其不知晓；第三人金城公司提出异议称证人说的不属实，刘某转给该公司的土地一直没有交付，也没有和原告调换土地；第三人某村委同意被告质证意见。
证人王某某述称�其从1988年到现在一直是第三人某村委会成员，现在是村委会委员、党支部委员，知道原告与吴良交换土地的事情，具体时间记不清。当时李某某组织村委会开会商量过双方换地的事。本院向其出示了原告提交证据三（2013年10月18日被告与二第三人签订的《土地转包协议书》复印件），证人称不知道此事，村委会是否开会研究过其也不知道。经质证，原、被告对证人王某某证言无异议；第三人金城公司称对该证人证言基本无异议，但其证言说明李某某所述换地之事不属实；第三人某村委称对该证人证言无异议，证人已担任村委会成员约8-10年，和李某某差不多。
证人曲某某述称，其从2011年开春到年底给原告打工，干了一年，从事栽树、种地，土地是在曲家庵南山（即2号土地所在位置），原告欠报酬7000元。本院向证人出示了原告提交证据二（照片一宗），证人称该照片上的场景即其栽树、工作的土地，房屋是原告的。经质证，当事人对证人曲某某证言均无异议。
证人吕某某述称，其从2009年开始在原告处打工，在曲家庵南面从事栽树、种玉米、豆等庄家，干了一年。之后2013年又干了一段时间，原告尚欠其报酬1万多元。原告土地四至为：东至去马石泊的道，南至马石泊外缘，西至林带，北至路边。本院向证人出示了原告提交证据二（照片一宗），证人称该房屋是原告的，证人在其中居住过。经质证，原告对证人吕某某证言无异议；被告提出异议称证人所述土地是孙爱军承包不属实；二第三人未提出异议。
证人张某乙述称，其从2013年3月3日至今一直给原告打工，主要在曲家庵前种地、看房子。去年种树，今年将树拔了种玫瑰花，玫瑰花是谁种的其不清楚。本院向证人出示了原告提交证据二（照片一宗），证人称系其种地、看房子的地方（原告告知土地、房屋属于原告）。经质证，原告对证人张某乙证言无异议；被告提出异议称几个证人仅能证实为原告打工，不能证实土地由谁承包；二第三人未提出异议。
被告及二第三人未向本院提交证据。
以上事实，有当事人陈述、合同书、照片、证人证言等证据在案为凭。
本院认为，本案争议焦点主要是涉诉的2号土地承包经营权归谁所有，亦即原告与第三人金城公司是否进行了土地互换。庭审中当事人对原告所提交的现场照片无异议，证人曲某某、吕某某、张某乙均陈述在2号土地上为原告打工，从事种树、看房子等工作，当事人对该三人该陈述无异议，本院予以认定。三证人陈述其均在该房屋居住，并称该房屋系原告所有，证人李某某亦陈述原告从2009年1月1日签订合同后，接手2号土地，连续几年均种植作物，并建设了房屋、院落、机井等，被�及第三人则主张不清楚房屋由谁所建，但结合上述四位证人证言及原告提交《低压供用电合同》，可以认定原告从2009年开始至今在2号土地通电，并雇佣吕某某、曲某某、张某乙等人进行经营、管理，安排该雇工在所建房屋居住。证人李某某及刘某均述称某某镇原镇长介绍，李某某协调刘某将2号土地转包给金城公司，后金城公司以该土地与原告所承包1号土地进行了互换。该二位证人对土地转包及互换过程陈述一致，并与原告所述相符。证人李某某长期作为第三人某村委主任，参与了涉诉1号、2号土地发包转包等过程，其对土地承包合同的签订及土地流转过程均亲身所为或经历，对情况比较了解。证人刘某从2000年开始就在某村委承包土地，后将部分土地即2号土地转包给了第三人金城公司，其对涉案土地情况亦比较了解。结合证人王某某证言，并考虑到原告交纳了承包金210000元、从2009年至今一直经营2号土地的事实，且无证据显示被告、二第三人或案外人对原告的经营行为提出异议，本院认为足以说明原告与第三人金城公司（吴良）将土地进行了互换，2号土地承包经营权归原告所有。第三人将2号土地转包给被告行为无效，被告不享有承包经营权，其种植玫瑰花侵犯了原告承包经营权，应予清除。被告自述玫瑰花一般5-10月收获，其他当事人表示不清楚，考虑到判决生效期限、原告生产经营等，本院认为以生效后十日内清除为宜。综上，原告诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第九条、第五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告曲言林于本判决生效后十日内将种植在威海火炬高技术产业开发区2号土地（南至马石泊果园，北至曲家庵沟，东至马石泊通曲家庵道路，西至松林带）玫瑰花清除完毕，将该土地返还原告孙爱军，并不得妨碍原告对该土地的正常生产经营。
案件受理费200元、由原告负担150元、被告负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审判员 胡传佳
二〇一四年十月八日
书记员 孙常慧