浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第2642号
上诉人（原审被告）徐某。
委托代理人钟云峰。
被上诉人（原审原告）高某甲。
委托代理人李卫国、季长龙。
上诉人徐某因与被上诉人高某甲离婚纠纷一案，不服杭州经济技术开发区人民法院（2015）杭经开民初字第952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：徐某、高某甲于2008年12月31日在杭州江干区民政局登记结婚，于2009年9月12日生育儿子高某乙。徐某、高某甲儿子高某乙与高某甲父母共同生活，徐某未参加工作。后因双方父母、教育理念差异及其他家庭琐事，双方发生争吵，产生矛盾，徐某于2014年3月19日向原审法院提起诉讼，请求判决双方离婚，后撤回起诉。2014年6月至2015年6月，徐某带着儿子高某乙在新西兰生活，租房居住，高某甲每月向徐某支付生活费2000元，并将夫妻共有房屋的租金收入转账给徐某使用。徐某自述在新西兰其表姐开设的奶茶店工作，每月收入为2500元。高某甲自述现从事汽车金融贷款工作，年收入有五十万元左右，在下沙有住房。现婚生子高某乙与高某甲共同生活。2015年7月16日，徐某诉至原审法院，请求判令：1.徐某、高某甲离婚；2.婚生儿子抚养权归徐某所有，高某甲每月支付抚养费2000元至工商银行账户；3.诉讼费由高某甲承担。
原审法院认为：徐某、高某甲婚后因教育理念差异及家庭琐事产生矛盾，致夫妻关系不和，徐某现请求准许双方离婚，高某甲亦表示同意，原审法院认定徐某、高某甲夫妻感情已破裂，故对徐某要求与高某甲离婚的诉讼请求，原审法院予以支持。关于婚生子高某乙的抚养问题，综合考虑双方的经济收入、照看能力等情况，从有利于孩子成长的角度出发，原审法院认为，婚生子高某乙由高某甲抚养为宜。关于抚养费，高某甲不要求徐某支付，原审法院予以确认。关于财产分割问题，徐某、高某甲均提出不在本案中处理，原审法院予以确认。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第四条之规定，判决：一、准予徐某与高某甲离婚；二、婚生子高某乙随高某甲共同生活，抚养费由高某甲自行负担。案件受理费300元，减半收取150元，由徐某负担。徐某于判决书生效之日起十五日内来原审法院退费。
宣判后，徐某不服，向本院提起上诉称：一、被上诉人在一审中仅仅提供了部分银行账户明细，但从该证据来看，只能说明在上述银行明细显示的时间段中，被上诉人每月向上诉人支付2000元，既不能认定上诉人没有收入，也不能认定上诉人需要被上诉人提供生活费用。该部分的支付本身就是夫妻共同财产。而且仅仅依靠被上诉人支付的2000元，不可能维持上诉人与儿子在新西兰的生活，上诉人在新西兰本身有工作，其工资收入为每周2500元，同时上诉人从事海外代购服务，每年收入足以满足自己和儿子的生活支出。反而被上诉人陈述其工资收入没有任何证据证明。婚生子一直随上诉人生活，并不是随被上诉人父母生活。二、被上诉人陈述与事实完全不符。婚生子从出生到现在，均与上诉人或上诉人父母共同生活。三、被上诉人陈述其在下沙有房屋居住，事实上该房屋为共同共有，上诉人也有份额。被上诉人在原审中陈述已经为儿子联系好临平的学校，但实际情况是在一审判决后，被上诉人还在联系学校。婚生子已经适应了新西兰的教育，贸然变更学校和教育方式，更加会影响小孩的生活，不利于其教育和成长，因此婚生子与上诉人生活为宜。四、被上诉人存在婚外情，让小孩随其生活，并不利于小孩的身心健康。综上，请求二审法院依法撤销原审判决第二项，予以改判。
上诉人徐某在二审中提交的证据有：1、银行帐户及支付宝明细，欲证明上诉人有固定收入及额外收入，足以满足自己与儿子的生活。2、居住证明、“证明”；3、病例、发票；4、护照、签证；证据2-4欲证明儿子一直与上诉人生活在一起，由上诉人照顾其生活；5、房产证及地契证，欲证明被上诉人陈述的下沙住房系夫妻共同财产，不能作为被上诉人享有抚养权的依据；6、门诊病历、报告单、录音（光盘），欲证明被上诉人存在婚外情的情况；7、微信记录（手机），欲证明被上诉人根本没有为儿子联系好临平的学校。
被上诉人高某甲辩称：一、被上诉人按月向上诉人支付生活费，每年的租金8万元左右也由被上诉人汇给上诉人作为其的生活开支，按揭款也是由被上诉人支付，上诉人没有支付过。上诉人称收入2500元／周，被上诉人并不清楚。二、孩子现由被上诉人在抚养，现在杭州上学，状态良好。在婚姻关系存续期间孩子也是与被上诉人父母共同生活。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人高某甲在二审中提交的证据有：1、农业银行对账单，欲证明按揭款由被上诉人支付的事实。2、协议及发票联，欲证明“外婆烧”饭店由被上诉人实际经营。3、证明，欲证明孩子在2012—2014年就读于开发区东杭艺术幼儿园，孩子与被上诉人及父母共同生活。4、在园证明、致学生家长的信，欲证明2015年9月1日开始孩子已在下沙实验幼儿园读书。5、疫苗受种者基本情况，欲证明孩子自2009年开始均在下沙打疫苗，孩子与被上诉人及家庭成员居住在下沙。
上诉人徐某提交的证据1，高某甲对其真实性没有异议，对关联性有异议，认为不能证明上诉人有固定收入及额外收入，不能证明其收入足以满足自己与儿子的生活需要，上诉人在国外期间其的所有生活开销都是由被上诉人汇款。本院认为，高某甲对该组证据的真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。
上诉人徐某提交的证据2，高某甲对其真实性、关联性、合法性有异议，关于居住证明，物业公司并不清楚上诉人与被上诉人之间的婚姻情况和抚养关系，当时被上诉人在桐乡经营餐饮，孩子与上诉人、被上诉人共同生活，关于证明，当时饭店是由被上诉人在经营，上诉人只是给予配合。本院认为，该两份证明所反映的居住和经营时间均与本案立案时间间隔三年有余，与本案的处理没有证明效力，故本院对其证明效力不予确认。
上诉人徐某提交的证据3，高某甲认为当时双方均在桐乡，孩子是由双方共同在照顾。本院认为，该证据不能证明徐某所要证明的内容，故本院不予确认。
上诉人徐某提交的证据4，高某甲对其真实性没有异议，上诉人与孩子在国外居住过一年，后因为认为孩子不适合在国外，故回国后已安排其到学校上学。本院认为，该证据不能证明徐某所要证明的内容，故本院不予确认。
上诉人徐某提交的证据5，高某甲对其真实性没有异议，该证据亦证明了房屋存在贷款，贷款都是由被上诉人在支付。本院认为，该证据与本案缺乏关联性，本院不予确认。
上诉人徐某提交的证据6，高某甲对其中的病历、报告单真实性没有异议，对关联性有异议，认为当时系在婚姻关系存续期间，孩子都是住在下沙，与其爷爷奶奶居住在一起，孩子的抚养、监管义务是由被上诉人在承担。高某甲对其中的录音资料，认为在未征得被上诉人同意的情况下录音，属于非法采集的证据，应予以排除，录音系断章取义，对关联性有异议。本院认为，该组证据不能证明徐某所要证明的内容，故本院不予确认。
上诉人徐某提交的证据7，高某甲对其真实性、合法性、关联性有异议，该证据内容不完整，从显示的内容看，被上诉人已积极为孩子联系学校，事实上被上诉人也已联系到了学校并已就读。本院认为，该证据不具有证明效力，本院不予确认。
被上诉人高某甲提交的证据1，徐某对其真实性没有异议，对证明对象有异议，认为该证据不能证明按揭款由被上诉人个人在归还，因为该部分按揭款是在双方婚姻关系存续期间归还的，应认定为夫妻共同财产。本院认为，该证据与本案缺乏关联性，本院不予确认。
被上诉人高某甲提交的证据2，徐某对发票、协议的真实性没有异议，但认为饭店在经营期间实际经营者前期是上诉人的父亲，后改为上诉人名义，至于协议上会出现被上诉人名字，是因为在缴纳横幅款期间上诉人的父亲生病无法交纳，故由被上诉人作为代表为其交纳。同时该组证据不能证明饭店是由被上诉人在经营，只能证明被上诉人交纳了横幅的费用。本院认为，该证据与本案缺乏关联性，本院不予确认。
被上诉人高某甲提交的证据3，徐某对其真实性没有异议，对证明对象有异议，认为该证据只能证明孩子该期间就读于该幼儿园，不能证明由被上诉人一家在抚养孩子，而且当时为婚姻关系存续期间，照顾的人员中也包括了上诉人。本院认为，该证据与本案具有关联性，本院予以确认。
被上诉人高某甲提交的证据4，徐某对其中的“在园证明”的真实性有异议，在一审庭审中，被上诉人向法庭表示其已为孩子联系了临平信达学校，而并不是“在园证明”中记载的幼儿园。徐某对其中“对致学生家长的信”的真实性有异议，该投保确认单上仅有签名，没有保险公司的盖章，无法证明被上诉人为孩子投保，也不能证明孩子就读学校的关系，亦不能证明被上诉人在抚养孩子。本院认为，该组证明可以反映孩子的学习情况，故本院予以确认。
被上诉人高某甲提交的证据5，徐某对其真实性没有异议，接种疫苗可以在当天回到接种地，并不是必须要住在当地，该证据不能达到被上诉人证明的目的，因为该期间为婚姻关系存在期间，常理上讲都是由母亲带孩子去接种的情况比较多。本院认为，徐某的异议成立，该证据不能证明高某甲所要证明的内容，故本院不予确认。
本院依据有效证据，经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。另查明，徐某、高某甲的婚生子高某乙现就读于杭州市下沙实验幼儿园大二班。
本院认为：本案二审争议的焦点为徐某、高某甲的婚生子高某乙由谁抚养为宜。高某乙从出生后长期与徐某、高某甲以及高某甲父母共同生活，虽然高某乙在2014年6月至2015年6月期间由徐某带至新西兰生活，但回国后与高某甲及其父母共同生活，并就读高某乙居住地所在的幼儿园，从有利于孩子成长角度出发，结合双方的经济收入、照看能力等因素，本院认为高某乙现由高某甲负责抚养为宜，故徐某要求高某乙由其负责抚养的上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由徐某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周志军
审 判 员 韩 昱
代理审判员 王 超
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 潘晓玲