云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终3476号
上诉人（原审原告）：斗山（中国）融资租赁有限公司。
住所：北京市朝阳区东三环北路霞光里**号佳程广场*座**层***单元。
法定代表人：高在均。
委托诉讼代理人：张剑，云南建耀律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：潘华，男，彝族，1986年3月19日生，身份证登记住址：云南省红河哈尼彝族自治州建水县，
被上诉人（原审被告）：欧沙沙，女，汉族，1988年10月24日生，身份证登记住址：云南省红河哈尼彝族自治州建水县，
被上诉人（原审第三人）：云南新斗山机械有限公司，住所：昆明市石安公路云安会都旁。
法定代表人：罗以座。
委托代理人：施继英，云南博弈律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人斗山（中国）融资租赁有限公司因与被上诉人潘华、欧沙沙、原审第三人云南新斗山机械有限公司融资租赁合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初8718号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日受理后，依法组成合议庭，对本案公开进行了审理。本案经报请批准延长审理期限。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：被告潘华、欧沙沙系夫妻关系。2012年3月15日，原告（乙方）与第三人（甲方）签订《合作协议》，约定为确保甲方履行本协议项下甲方的义务和责任，甲方应在本协议签署后每一个租赁合同签署之前向乙方以电汇方式支付该租赁合同项下的保证金，每一个租赁合同项下的保证金为该租赁合同项下乙方应收回本金总额（应收回本金总额=租赁物总价款-
预付租金）的5%；甲方同意为全部用户向乙方提供不可撤销的连带责任保证，保证范围为租赁合同项下用户对乙方的全部债务，包括但不限于用户应向乙方支付的全部已到期未付租金和未到期租金。逾期罚息以及其他应付款项；本协议有效期为自协议生效之日起1年。2012年6月10日，第三人（甲方）与被告潘华（乙方）签订《斗山挖掘机买卖合同》，约定乙方向甲方支付首付款53250元，余款301750元由甲方协助乙方向融资公司办理融资贷款，贷款期限36个月，乙方必须按时还款，否则甲方将按法定程序收回该设备。2012年6月9日的《补充协议》还约定，乙方应支付首付款52530元、贷款保证金15087.5元、保险费（预收）20000元、担保管理费6638.5元、还款保证金3600元，合计98576元。2012年6月10日，第三人（卖方）与原告（买方）、被告潘华（承租人）签订《买卖合同》，约定买方根据承租人对卖方和设备的自助选择，向卖方购买设备并租赁给承租人使用，设备名称为斗山液压挖掘机，型号为DH60-7，机号为31498，总价款355000元。同日，原告（出租人）与被告潘华（承租人）、欧沙沙（担保人）签订《融资租赁合同》，约定出租人向第三人购买一台型号为DH60-7的履带式液压挖掘机给承租人租赁使用，租赁期间为自起租日起至2015年7月15日，共计36期；基本租金总额为344520元，每期租金9570元，租赁利率为8.82%，手续费为1508.75元，期末购买价格为10元，逾期罚息利率为18.25%；担保人为承租人在本合同项下的一切债务向出租人提供不可撤销的连带责任保证，担保人的保证责任范围为：承租人在本合同项下应付给出租人的全部款项，包括但不限于全部租金、费用、逾期罚息和其他应付款项，保证期间为本合同项下债务履行期限届满后两年。合同第十八条约定：如承租人发生以下任何情形，视为承租人违约：（1）承租人未能足额按时支付任何到期租金或其他应付款项……。合同第二十条第六款规定：如发生第十八条任一情形，出租人有权：（1）要求承租人一次性支付所有本合同项下全部已到期未付租金和未到期租金、逾期罚息、违约金及其他应付款项，并要求承租人承担出租人因追索上述金额而支出的所有费用；（2）向承租人追索承租人因执行或保护本合同项下承租人权利而产生的合理费用（包括律师费）……。同日，被告潘华确认收到涉案租赁物。另查明，2012年7月31日，第三人向原告转账支付1072658.05元，其中包括被告潘华支付的首付租金53250元、保证金15087.5元及管理费1508.75元，合计69846.25元。2015年9月9日，被告潘华向第三人转款支付117000元，但第三人未向原告转付。被告潘华剩余未支付的租金为115784.29元。诉讼请求：1、被告潘华支付原告已到期租金及罚息合计152729.63元（暂算至2016年10月31日）；2、被告潘华按照18.25%的年利率标准支付自2016年11月1日起至支付之日止的逾期罚息；3、被告欧沙沙对上述债务承担连带保证担保责任；4、被告潘华、欧沙沙共同承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认为：融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。本案中，对于被告的未付租金，根据原告提交的证据及庭审查明的事实，可以确认被告未支付的租金为115784.29元。对于原告主张的截止2016年10月31日的逾期罚息37045.34元，因原告计算逾期罚息的利率过高，故酌情调整为银行同期贷款利率上浮30%，计算上述期间的逾期罚息为16106.65元。对于被告向第三人支付的117000元，虽然第三人代收款项后未向原告转付，但从双方的交易惯例来看，第三人向被告代收款项的行为已经成立表见代理，故一审法院认为上述款项可以视为被告向原告支付的款项，应当予以扣减。至于第三人提出其中只有90224元属于租金的主张，因无相关证据印证，故不予采信。对于保证金15087.5元，因融资租赁合同中并未约定被告需要交纳保证金，该款是被告按照第三人的要求连同首付租金、管理费一起交纳的费用，且第三人提交的证据证实其已将上述费用全部转交原告，故该款应视为被告支付并由第三人转付原告的款项，应当予以扣减。综上，被告应向原告支付租金115784.29、逾期罚息16106.65元，共计131890.94元，在扣减上述两笔款项132087.5元之后，被告还多付原告196.56元，故本院对原告要求被告支付租金、罚息及律师费的诉讼请求不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十一条、第二百三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告斗山（中国）融资租赁有限公司的全部诉讼请求。案件受理费1677元，已减半收取，由原告斗山（中国）融资租赁有限公司负担。
宣判后，上诉人斗山（中国）融资租赁有限公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：撤销昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初8718号民事判决，并改判支持上诉人一审中全部诉讼请求。本案诉讼费由对方承担。其主要事实和理由为：一审认定事实不清，适用法律错误，本案不应追加云南新斗山机械有限公司为第三人，一审程序错误。且本案不存在表见代理的问题，一审认定第三人收取的款项就是上诉人收取没有事实和法律依据。本案保证金予以扣减没有任何依据。
被上诉人潘华、欧沙沙未到庭进行答辩。
被上诉人云南新斗山机械有限公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经询问各方当事人对一审认定事实均无异议。
被上诉人云南新斗山机械有限公司强调一审事实部分遗漏了只有90224元属于租金。对此，因没有证据能够加以证实，本院不予采信。
二审中各方当事人均未提交新证据。
综上，本案经本院审理查明的案件事实与一审查明的事实一致。
本院认为：关于保证金是否应当抵扣的问题，在《融资租赁合同》中并没有约定有保证金，在斗山（中国）融资租赁有限公司与南新斗山机械有限公司签订的《合作协议》中约定，保证金按照每一个融资租赁合同项下斗山融资公司应收回本金总额的5%计算，冲抵顺序为1、新斗山公司应当赔偿的斗山融资公司的损失、2、新斗山公司没有承担保证责任时的未付租金、逾期罚息、3、其他应付款项。本案中，新斗山公司向潘华、欧沙沙收款后，基于《合作协议》的约定向斗山融资公司支付保证金。现斗山融资公司并没有证据证明新斗山公司应当赔偿《合作协议》约定的损失，故一审认定本案挖掘机的保证金应当用以冲抵逾期租金并无不当，上诉人斗山（中国）融资租赁有限公司关于保证金不能冲抵租金的主张与《合作协议》的约定不符，本院不予支持。关于潘华、欧沙沙是否还应继续支付租金的问题，其实质就是对新斗山公司将本案争议租金全部收取的行为是否构成表见代理的认定。本案中，《融资租赁合同》及附件均为新斗山公司提供，融资租赁手续需要支付的公证费、保险费、保证金等由新斗山公司代办，应当支付给斗山融资的首付款等款项亦是交给了新斗山公司，以上行为足以让作为相对人的潘华、欧沙沙相信新斗山公司具备代理权，故本院确认新斗山公司向潘华、欧沙沙收取租金行为构成表见代理，一审法院对此认定并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百一十八条之规定及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1677元，由上诉人斗山（中国）融资租赁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 斌
审判员 古维贤
审判员 姚 丹
二〇一八年一月八日
书记员 黄秋茼