河南省邓州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邓刑二初字第19号
公诉机关邓州市人民检察院。
被告人苏某，男，1986年2月8日出生于湖北省枣阳市。
辩护人赵辉，湖北法正大律师事务所律师。
邓州市人民检察院以邓检公诉刑诉（2014）742号起诉书指控被告人苏某犯诈骗罪，于2015年1月12日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。经审查，本院不同意适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邓州市人民检察院指派检察员韩青梅出庭支持公诉，被告人苏某到庭参加诉讼。现已审理终结。
邓州市人民检察院指控，2014年6月份，被告人苏某与孙某某（未达到刑事责任年龄）因手头拮据，就合谋虚构孙某某被人绑架的事实，欲骗取孙某某的母亲刘某甲五万元，并约定于2014年8月10日在湖北省襄阳市汽车站见面，当天14时许，苏某和孙某某在湖北省襄阳汽车站与刘某甲见面时，被侦查人员当场抓获。上述事实，公诉机关提供了相关的证据，认为被告人苏某诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人苏某的行为系未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请依法判处。
被告人苏某庭审中对起诉书指控其犯诈骗罪没有异议，但辩称其诈骗的数额为40000元。
辩护人辩护意见：对起诉书指控被告人苏某犯诈骗罪没有异议，对量刑部分发表以下意见：1、被告人苏某系未遂犯，应从轻或减轻处罚。2、被告人苏某系从犯，应从轻或减轻处罚。3、被告人苏某能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。4、被告人苏某诈骗金额只有借条反映的40000元，受害人所主张的50000元没有确凿证据，涉案金额属于数额较大。5、被告人苏某与孙某某系在谈朋友期间因生活拮据，才向亲属进行诈骗，可以认定亲属之间犯罪。综上，对被告人苏某应从轻处罚，并宣告缓刑。
经审理查明，2014年6月份，被告人苏某与孙某某（未达到刑事责任年龄）因手头拮据，就合谋虚构孙某某被人绑架的事实，欲骗取孙某某的母亲刘某甲50000元，并约定于2014年8月10日在湖北省襄阳市汽车站见面，当天14时许，被告人苏某和孙某某在湖北省襄阳汽车站与被害人刘某甲见面时，被侦查人员当场抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
户籍证明，证实被告人苏某、孙某某的身份情况。
证人程某、程某某手机号码与被告人苏某手机号码的通话记录，证实手机的通话情况。
证人孙某某手机微信聊天记录提取照片，证实被告人苏某与孙某某聊天记录内容。
被害人刘某甲手机短信提取照片，证实其大女儿程某某将孙某某等人发给其的短信内容转发给她。
邓州市公安局夏集派出所报案证明，证实刘某甲报称女儿孙某某于2013年7月走失后一直没有和家里联系，最近打电话说自己欠钱被人关起来了，让刘某甲给她打钱。
邓州市公安局刑警大队抓获证明，证实将被告人苏某抓获经过。
邓州市公安局扣押、返还物品、文件清单，证实扣押、返还物品的名称、数量及特征。
借条，证实2014年6月12日，孙某某亲笔书写的向苏某借4万元现金。
证人刘某乙证言：2013年7、8月份，听我姐刘某甲说孙某某跑了。2014年6月20日左右，艳艳在网上给我女儿刘某说孙某某出事了，被人家拉走了。后来，通过艳艳我姐和孙某某联系上了，孙某某说她欠人家钱，在黑屋里关着，让我姐救她。有个男的让我给她打钱，我说我不管。孙某某和一个男的一直打电话发短信问我姐要钱。今天15点左右，那男的给我姐打电话，我们商量着在襄阳一手交钱一手交人，后来我们报警。对方让我给他们打5万元钱。
证人苏某证言：弟弟苏某家里经济状况不好，2014年8月9日下午5点40分，在襄阳市三元路上的一个公交站牌，碰见苏某和孙某某，苏某说孙某某她妈要来襄阳市，我给苏某一百块钱我就回家了。
证人程某证言：孙某某今年6月份用QQ和我的QQ号联系说她出事了，说在深圳的赌场里欠人家高利贷，叫我给她妈说一声。有天下午，孙某某朋友给我发QQ信息说我问孙某某母亲要手机号了没有？他要了我手机号，当时他打电话说孙某某和她朋友在深圳赌场玩，孙某某朋友输了，孙某某去借高利贷，有四万六千元，被关在小黑屋，他还说孙某某欠他一万多元，看她妈能弄多少，他再凑点。当天下午，我和孙某某姐姐联系说孙某某出事了。她姐说不管。后孙某某母亲问我孙某某情况及QQ是1341064643的孙某某那个朋友的电话。
证人程某某证言：2014年7月份，母亲刘某甲打电话说有个人打电话给她说孙某某欠人五万块钱，被人在黑屋里关着，不给了把孙某某卖到山里给人当媳妇。还说打1887107****可以找到孙某某。2014年7月底，给这个手机打电话，一个男的接住说是孙某某以前老板，向他借万把块走了，让我联系孙某某，后这个手机号发了4条短信，说她是“红玉”（孙某某小名），欠了别人四万块，让我打钱可以回家了，还发了一个银行卡号（邮政6221885200257743254）我把短信转发给了母亲。隔几天，我又给这个手机打电话，孙某某说她在云南，欠别人钱了，让我给她打点钱。
证人刘某丙证言：男的苏某，女的珂珂，从2013年9月开始在我家租房子，一直住到2014年5月份。
证人孙某某证言：2014年6月20日左右，在襄樊市的宾悦宾馆的一个房间里，因为我们都没有钱花了，想骗家里钱花花，苏某让我写的那张四万块钱借条。我不写，苏某说要把我打一顿，卖到山里去。我没有欠过苏某钱。是苏某教我说男朋友欠赌博钱跑了，赌场人把我关起来，如果不还钱，把我卖到山里。苏某还让我骗家里说他是老板，商量最后问我妈要五万元。钱要来了，放到他那里，这个男朋友和这个赌场都是不存在的，欠条也是为骗我妈写的。我给二舅刘某乙、姐程某某、妈刘某甲说过骗钱的事。
被害人刘某甲陈述：距离现在有一个月左右，那个手机号（1388615****）开始给我打电话，说孙某某被人关起来了，孙某某给她打电话让他想办法救她，还说他是晶晶以前的老板。他还说让我先往那个邮政银行卡打两万五，然后我拿两万五去襄樊市领人。2014年8月9日下午，那个人打电话说孙某某正被那些人押往襄樊市的路上，要我赶紧带钱去襄樊。后来我来派出所报警了。是村里的艳艳给我说晶晶出事了，被人家关起来了，给了我这个手机号，我开始和那个人联系的。我女儿程某某也知道这个事，那个人也和她联系过，孙某某给程某某发过一个银行卡，还发短信说她欠别人四万块，让程某某给她打点钱，他可以回去了。女儿把短信转发过来了，在我手机上存着。最后商量好数字是先拿四万，剩下一万等我见到人了之后再商量。
被告人苏某2014年8月10日供述：2014年8月9日中午，我让孙某某回家拿钱，孙某某说她妈要来襄阳市，我立刻打电话给孙某某她妈说孙某某欠我五万二千块。今天下午两点多，孙某某她妈打电话说她到汽车站了，我和孙某某一起到汽车站，刚见到孙某某她妈就被你们抓住了。被告人苏某庭审中供认其与孙某某合谋虚构孙某某被人绑架事实，骗取孙某某母亲刘某甲40000元，后于2014年8月10日在湖北襄阳汽车站与刘某甲见面时，被当场抓获。其让孙某某书写借条是假的。
证人刘某丙辨认笔录、照片，证实照片中的人系在其家旅馆内租房住的“珂珂”、“苏某”。
以上证据，来源合法，经法庭查证属实，本院予以采信。
本院认为，被告人苏某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪（未遂）。公诉机关指控被告人苏某犯诈骗罪的罪名成立，予以支持。辩护人辩称被告人苏某能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚；被告人苏某系未遂犯，可以减轻处罚的理由，经查，符合法律规定，予以采纳。被告人苏某及其辩护人辩称被告人苏某诈骗数额应为40000元的理由，经查，被告人苏某在侦查机关供认了其向孙某某母亲刘某甲骗取现金52000元，由于意志以外原因而未能得逞的事实，庭审中对起诉书指控其与孙某某合谋，并虚构孙某某被人绑架，骗取被害人刘某甲现金但未能得逞的事实没有异议，被害人刘某甲2014年8月15日陈述苏某以其女儿孙某某被人绑架为由，让其往银行卡上打25000元，然后再拿25000元去襄樊领人，证人刘某乙证实那个男的以孙某某被人绑架为由让其打五万元钱，其证言相互印证，故其辩解理由没有事实根据，不予采纳。辩护人辩称被告人苏某诈骗行为是亲属之间的诈骗，且系从犯的理由，经查，被告人苏某与未成年人孙某某合谋诈骗，其在犯罪过程中不是处于次要或辅助作用，其与孙某某之间也没有亲属关系，故其辩解的理由没有事实根据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人苏某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月11日起至2017年2月10日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 婷
审 判 员 赵光超
审 判 员 海光科
二〇一五年一月二十七日
（兼）书记员 付 涛