江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣08民终583号
上诉人(原审被告)：徐某，男，1982年10月9日出生，汉族，住江苏省宿迁市经济开发区。
上诉人(原审被告)：肖某1，女，1985年12月6日出生，汉族，住江苏省宿迁市经济开发区。
上诉人(原审被告)：徐辛晨，男，2008年2月8日出生，汉族，住江苏省宿迁市经济开发区。
法定代理人：徐某、肖某1，系徐辛晨父母。
上列三上诉人委托诉讼代理人：肖国生（肖某1父亲），男，1962年4月21日出生，汉族，住江西省吉安市新干县。
上列三上诉人委托诉讼代理人：李海军，江西青源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗肖峰，男，2010年6月16日出生，汉族，住江西省新干县。
法定代理人：肖某2（罗肖峰父亲），男，1978年7月20日出生，汉族，住新干县。
委托诉讼代理人：周爱国，新干县金川法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：黄承红，女，1970年3月7日出生，汉族，住江西省吉安市新干县。
委托诉讼代理人：傅爱进（黄承红丈夫），男，1969年12月7日出生，汉族，住江西省吉安市新干县。
上诉人徐某、肖某1、徐辛晨因与被上诉人罗肖峰、黄承红健康权纠纷一案，不服新干县人民法院（2016）赣0824民初1020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月28日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
徐某、肖某1、徐辛晨上诉请求：撤销一审判决，改判核减其赔偿款111201.93元，一、二审诉讼费由罗肖峰、黄承红承担。事实和理由：1、黄承红非法经营烟花爆竹，其销售的鸟蛋炮（俗称鱼炮）系三无产品，一审仅凭包装说明就认定该产品是合格产品，依据不足，应对鸟蛋炮的质量进行鉴定。该鸟蛋炮的爆炸力超出了正常生活娱乐性爆竹的爆炸力，黄承红明知其杀伤力强，却仍销售给小孩玩耍，存在重大过错，应承担主要责任。2、徐辛晨并未叫罗肖峰去捡鸟蛋炮，是罗肖峰自己去捡已点燃的鸟蛋炮，其自身的责任及其监护人的责任明显比徐某、肖某1、徐辛晨更大，至少是同等责任。3、罗肖峰主张的后续治疗费、护理期、伤残等级、残疾辅助器具费明显偏高，徐某、肖某1、徐辛晨在一审中已提出了异议，且护理费、住院伙食费、营养费标准过高。综上，一审责任划分及损失认定不当，请求二审依法改判。
罗肖峰辩称，1、罗肖峰当时在围观，是徐辛晨叫其去捡鸟蛋炮，一审虽认定是罗肖峰自己捡的，但徐辛晨是危险源的直接制造者，故一审认定徐辛晨承担主要责任正确。2、罗肖峰提供的司法鉴定意见书客观真实，徐某、肖某1、徐辛晨虽有异议，但一审法院释明后，其未申请重新鉴定，一审认定的损失正确。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
黄承红辩称，其没有过错，不应承担赔偿责任。
罗肖峰向一审法院起诉请求：判令徐辛晨、徐某等赔偿其各项损失263060.6元（除已赔付的62000元外）并承担诉讼费。
一审法院认定事实：2016年春节前，徐某、肖某1带着儿子徐辛晨回到新干县三湖镇白马村涂园自然村的岳父岳母家过年。2016年2月5日上午，徐辛晨由其外婆朱福兰带领到三湖镇去赶集，并在黄承红开办的吉祥坊烟花鞭炮店购买了一种名叫鸟蛋炮(即罗肖峰称的渔炮)的烟花爆竹等。2016年2月5日下午两点半到三点期间，徐辛晨拿着买来的鸟蛋炮在外公家的后门口玩，罗肖峰和另外两个小孩在旁观看，徐辛晨连续玩了好多个，其中一个扔出去没有响，罗肖峰见状便去捡，捡到手中不久鸟蛋炮突然爆炸，将罗肖峰的左手炸伤。罗肖峰受伤后，由其爷爷、奶奶及徐辛晨的外公一起将其送到新干县人民医院治疗，因医院技术有限又被送往江西凤凰第一医院救治，共住院治疗40天，花费医疗费64525.4元。2016年6月2日，罗肖峰的伤情经江西康复辅助器具司法鉴定中心鉴定，罗肖峰因左手中、环、小指远端缺失，需要分别配置硅胶假手指，一生辅助器具的总费用为123000元。2016年7月5日，罗肖峰的损伤经新干县诚正司法鉴定中心鉴定，构成交通事故八级伤残，后续瘢痕修复治疗费为30000元，护理期为120天，营养期为90天。两次鉴定花费鉴定费2150元。事发后徐某、肖某1向罗肖峰支付了医疗费62000元。对剩余赔偿款，双方协商未果，罗肖峰遂诉至法院。另查明，黄承红经营的吉祥坊烟花鞭炮店未办理烟花爆竹经营许可证，其所销售的爆竹鸟蛋炮有产品合格证。罗肖峰的损失确定为：医疗费64525.4元、后续治疗费30000元、护理费14053.2元(120天×117.11元/天)、营养费3000元(40天×50元/天＋50天×20元/天)、住院伙食补助费2000元(40天×50元/天)、残疾赔偿金66834元(6年×11139元/年)、残疾辅助器具费123000元、鉴定费2150元、交通费酌定1500元、精神损害抚慰金10000元，合计317062.6元。
一审法院认为，公民的身体健康受法律保护。徐辛晨系未成年人，其在没有监护人在场的情况下燃放爆竹且未确保燃放安全，致使罗肖峰受伤，存在重大过错，应对罗肖峰因此受到的损失承担主要赔偿责任，因徐辛晨系无民事行为能力人，故其应承担的损失应由其监护人即徐某、肖某1承担。罗肖峰系未成年人，其在没有监护人在场的情况下围观爆竹燃放，并私自去捡没有爆响的爆竹导致自身受伤，存在过错，其本人也应承担次要责任。黄承红系成年人，应当知道鞭炮是市场上禁止自由买卖的违禁爆炸物品，也应当预见燃放鞭炮可能给人带来危险，却仍然无证销售违禁品，故对罗肖峰因此造成的损失，也应承担相应的民事赔偿责任。罗肖峰的损失以法院核定的为准。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十二条第一款规定，判决：一、徐某、肖某1赔偿罗肖峰损失173201.93元，扣除已赔偿的62000元，还应赔偿111201.93元；二、黄承红赔偿罗肖峰损失15745.63元；三、驳回罗肖峰的其他诉讼请求。上述款项限判决生效后十日内付清。案件受理费5246元，鉴定费2150元，合计7396元，由罗肖峰负担2958.4元，徐辛晨、徐某、肖某1负担4067.8元，黄承红负担369.8元。
二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案中，徐某、肖某1、徐辛晨二审中申请对鸟蛋炮质量问题进行鉴定，因涉案鸟蛋炮已当场爆炸无法鉴定，不予准许。本案事发时，罗肖峰不满6岁，在旁观徐辛晨玩耍鸟蛋炮的过程中，罗肖峰的监护人未在场、未尽到监护责任，致使罗肖峰自行用手直接去捡徐辛晨点燃后扔出去未爆响的鸟蛋炮受伤，应承担主要责任，一审认定罗肖峰承担次要责任不当，予以纠正，根据事发起因、经过及结果酌定其自行承担55%的责任。徐辛晨玩耍鸟蛋炮过程中，其监护人未在场、未尽安全提醒义务，导致罗肖峰用手直接去捡徐辛晨点燃后扔出去未爆响的鸟蛋炮受伤，也存在一定过错，应承担次要责任，一审认定其承担主要责任不当，予以纠正，酌定其承担40%的责任。黄承红未在法定的上诉期内提起上诉，故对其关于不承担赔偿责任的辩解依法不予处理。关于罗肖峰损失认定是否恰当的问题。罗肖峰主张的后续治疗费、护理期、伤残等级、残疾辅助器具费均有鉴定机构所作鉴定意见为依据，徐某、肖某1、徐辛晨虽有异议，但未申请重新鉴定，亦未提供证据推翻鉴定意见，一审认定前述损失正确。罗肖峰受伤后在江西凤凰医院住院治疗40天，一审确定的护理费、住院伙食费、营养费标准并无不当。故徐某、肖某1应赔偿罗肖峰各项损失314912.6元（不含鉴定费2150元）的40%即125965.04元，品除已赔付的62000元，还应赔偿63965.04元，黄承红应赔偿罗肖峰各项损失314912.6元（不含鉴定费2150元）的5%即15745.63元。
综上所述，徐某、肖某1、徐辛晨的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、撤销新干县人民法院（2016）赣0824民初1020号民事判决第三项；
二、维持新干县人民法院（2016）赣0824民初1020号民事判决第二项；
三、变更新干县人民法院（2016）赣0824民初1020号民事判决第一项为：徐某、肖某1赔偿罗肖峰各项损失125965.04元，扣除已付的62000元，尚应赔偿63965.04元；
以上款项限于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回罗肖峰的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5246元，鉴定费2150元，二审案件受理费2524元，合计9920元，由徐某、肖某1、徐辛晨负担4864元，罗肖峰负担4595元，黄承红负担461元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晨
代理审判员 陈利国
代理审判员 龙 勇
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 王 婷