山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋04刑终43号
原公诉机关山西省襄垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曲某某，男，汉族，初中文化，无业，群众。2015年6月11日因吸毒被襄垣县公安局行政拘留五日。2015年7月9日因寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年8月14日经襄垣县人民检察院批准逮捕，当日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
辩护人郭军，山西易晋律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人王某甲，男，汉族，群众，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人李某甲，男，汉族，系本案被害人。
原审被告人倪凯凯，男，汉族，中专文化，群众，无业。2015年7月18日因吸毒被襄垣县公安局处以行政拘留十五日。2015年7月10日因涉嫌敲诈勒索罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年8月14日经襄垣县人民检察院批准逮捕，当日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
原审被告人庞某某，男，汉族，小学文化，无业，群众。2007年4月19日因犯抢劫罪被太原市迎泽区法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；2014年7月10日因犯寻衅滋事罪被襄垣县人民法院判处有期徒刑一年一个月。2015年7月16日因涉嫌寻衅滋事罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年8月14日经襄垣县人民检察院批准逮捕，当日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
山西省襄垣县人民法院审理山西省襄垣县人民检察院指控被告人倪凯凯犯抢劫罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪；被告人曲某某犯寻衅滋事罪；被告人庞某某犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪一案，于2015年12月18日作出（2015）襄刑初字第187号刑事附带民事判决。判后，原审被告人曲某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原公诉机关襄垣县人民检察院指控：
1、敲诈勒索罪：2015年4月16日16时许，被告人倪凯凯、庞某某和许某甲（另案处理）驾车在襄垣县侯堡镇珂溢市场见李某乙驾驶别克小型轿车，便将其拦下，许某甲持铁棍，庞某某持砍刀和倪凯凯一同殴打李某乙，并将别克车挡风玻璃打破，且让李某乙3天内交出5000元。截止案发，李某乙未给许某甲等人5000元。经鉴定：别克牌小型轿车损失3009.9元。
2、抢劫罪：2015年4月26日17时许，被告人倪凯凯与许某甲、杨某某、李某丙（三人均另案处理）持砍刀，到襄垣县候堡镇曾为李某乙经营的益生堂成人用品店内，对牛某某实施威胁向其索要财物，四人店内乱翻后，杨某某在抽屉里拿走一块男式手表。当晚21时许，牛某某借口为孩子做饭离开。后牛某某和公安民警返回现场，发现许某甲、倪凯凯、杨某某、李某丁拿走店内700多元及一台式电脑，次日倪凯凯、杨某某、许某甲又将电脑送回到店里。经鉴定：台式电脑价值1400元、手表价值300元，共计1700元。
3、寻衅滋事罪：（1）2015年5月31日21时许，被告人曲某某因何陈某某要欠款生气，便叫庞某某及贾某某、荣某甲、马某甲、荣某乙（四人均另案处理）到佳兴型煤有限责任公司找陈某某，到后曲某某见陈某某和马某乙在办公室内，遂前往与陈某某交谈，交谈中曲某某等人持酒杯和烟灰缸对陈某某和马某乙进行殴打，并将手机及监控器拿走。经鉴定：陈某某的头部、面部、颈部及左腕部损伤分属轻微伤；马某乙的面部损伤属轻微伤。经鉴定：手机和监控显示器价值2353.2元。
（2）2013年4月13日15时许，郭某某（另案处理）与王某甲因行车发生口角，进而相互推打，后郭给申某某（另案处理）打电话让叫被告人倪凯凯与王某乙（另案处理）、申某某去帮忙。三人到达现场后遂对王某甲进行殴打。后与郭某某同车的任某某（另案处理），打电话让庞某某前去帮忙，王某甲外甥李某甲过来与郭某某谈话过程中，随后到现场的庞某某（另案处理）持砍刀将李某甲后背砍伤，后四人逃离现场。经鉴定：王某甲的头部及左上肢损伤为轻微伤；李某甲的背部损伤属轻微伤。
4、容留他人吸毒罪：2015年6月至7月9日期间，被告人倪凯凯在襄垣县侯堡镇闫村家中，容留许某甲、白某甲、杨某某、徐某某吸食毒品“筋”、“冰”。
原审附带民事原告人王某甲诉称，1、请求依法追究被告人倪凯凯的刑事责任；2、判令被告人倪凯凯连带赔偿原告人各项经济损失131289元，其中医疗费11589元，住院伙食补助费2000元，营养费50000元，交通费2000元，护理费2100元，误工损失3600元，伤损赔偿金60000元，（后续治疗费用的金额及伤残鉴定待定）。原审附带民事原告人李某甲诉称，1、请求依法追究被告人倪凯凯的刑事责任；2、判令被告人倪凯凯连带赔偿原告人各项经济损失130891.06元，其中医疗费4295.76元，住院伙食补助费3000元，营养费50000元，交通费1000元，护理费6675元，误工损失5920.30元，伤损赔偿金60000元，（后续治疗费用的金额及伤残鉴定待定）。
三被告人对原公诉机关指控其犯罪事实均无异议。公诉机关为支持上述指控提供了受案登记表、报案材料、照片说明、襄垣县公安局行政处罚决定书、襄垣县公安局现场检测报告书、借条、太原市迎泽区人民法院刑事判决书、山西省襄垣县人民法院刑事判决书、刑满释放证明书、抓获证明、户籍证明等书证；被害人李某乙、牛某某、马某乙、陈某某、李某甲、王某甲等的陈述；证人马某丙、张某甲、段某某、刘某某、张某乙、李某戊、白某乙、许某甲、许某乙等的证言；同案犯许某甲、杨某某等的供述；被告人倪凯凯、曲某某、庞某某的供述与辩解；辨认笔录；襄垣县价格认证中心对陈某某的三星手机及监控显示器、对李某乙的别克牌轿车损失的价格鉴定结论，襄垣县公安司法鉴定中心对陈某某、马某乙伤情的鉴定意见等证据。经襄垣县人民法院审查认定，公诉机关所举证据形式及来源合法，内容真实，与本案存在关联，客观地反映了案件事实，本院予以采信，且三被告人及辩护人对证据均无异议，足以认定。
另查明，山西省襄垣县人民法院（2014）襄刑初字第59号、（2015）襄刑初字第3号刑事附带民事判决书对罪犯郭某某、王某乙、庞某某、申某某寻衅滋事一案分别作出判决并对被害人王某甲、李某甲的附带民事诉讼请求作出判决。
原审认为，被告人倪凯凯伙同他人威胁、恐吓、迫使他人交出财物；无事生非，横行霸道致两人轻微伤；敲诈勒索他人财物，数额较大；容留多人多次在其家中吸毒，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百九十三条、第二百七十四条、第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，依法予以并罚。被告人倪凯凯无视法律尊严屡犯罪行，扰乱社会秩序，应当从重处罚；其敲诈勒索行为未取得实际财物，认定未遂，且其在多次共同犯罪中主观恶性相对其他同案犯较小，当庭认罪态度较好，可以酌情给予从轻处罚。被告人倪凯凯的辩护
人关于证实倪凯凯构成犯罪的证据不足的辩护意见，原审认为，指控倪凯凯抢劫罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪与容留他人吸毒罪均有书证、证人证言、被害人陈述、同案犯的供述等证据予以证实，足以认定，该意见不予采纳；关于被告人倪凯凯主观与客观上都没有共同犯罪的故意的辩护意见，本院认为，根据证据可以认定倪凯凯多次参与共同犯罪均以明知为前提，均能构成事前的共同故意，即使事后没有参与分赃，但就共同犯罪理论而言，已构成共同犯罪，该意见不予采纳；关于倪凯凯当庭自愿认罪可以从轻处罚的辩护意见，认为与查明事实相符，予法有据，予以采纳。被告人曲某某召集人员随意殴打他人致两人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，鉴于其当庭认罪态度较好，可以酌情给予从轻处罚。被告人庞某某伙同他人威胁、恐吓、迫使他人交出财物；随意殴打他人致两人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百七十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪、敲诈勒索罪追究其刑事责任，依法予以并罚。被告人庞某某敲诈勒索行为未取得实际财物，认定为未遂，可以从轻处罚；其屡次犯罪均使用砍刀等工具，应从重处罚；系累犯，应从重处罚，考虑到其当庭认罪态度较好，可以适当从轻处罚。被告人倪凯凯与他人共同寻衅滋事致王某甲、李某甲二人轻微伤虽分案审理，但被告人倪凯凯与另案处理的郭某某、王某乙、庞某某、申某某属共同犯罪，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定应共同承担连带的民事赔偿责任。由于在审理郭某某、王某乙，庞某某、申某某寻衅滋事案中对王某甲、李某甲的附带民事诉讼已作出判决，故被告人倪凯凯应对生效判决中确定的二附带民事原告人的损失数额承担连带赔偿责任。据此，原审依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第二百九十三条、第三百五十四条、第二十三条、第二十五条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第六十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条、第一百四十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第八条、第十六条之规定判决：1、被告人倪凯凯犯抢劫罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币2000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币8000元。2、被告人曲某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月。3、被告人庞某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十一个月；决定执行有期徒刑二年六个月，罚金人民币3000千元。4、被告人倪凯凯对山西省襄垣县人民法院（2015）襄刑初字第3号刑事附带民事判决书判决的第一项内容（即庞某某、申某某、郭某某、王某乙连带赔偿附带民事诉讼原告人王某甲医疗费、护理费等共计人民币14852.76元；赔偿附带民事诉讼原告人李某甲医疗费、护理费等共计人民8449.77元）承担连带赔偿责任，与本判决生效后十日内付清。5、被告人倪凯凯非法占有被害人牛某某现金700元，男式手表一只予以追缴，返还被害人；责令被告人庞某某、曲某某退赔非法占有的被害人陈某某的手机、监控显示器。
判后，原审被告人曲某某不服提出上诉，其主要上诉理由是：1、被害人存在重大过错，原审法院未认定该情节。被害人所欠上诉人多年的欠款，使上诉人的生活陷入了极大困境，被害人不但不及时还款，案发前一日将上诉人打伤，上诉人愤愤不平，一时冲动之下做出了不法之事，很是后悔。2、公诉机关量刑建议为“拘役三个月或者十一个月有期徒刑”，原审法院则作出更重的刑罚。3、上诉人从公安机关直到一审庭审均积极配合各机关查清案件，自己主动交代系坦白，而原审法院对上诉人坦白也未认定。综上希望给上诉人改过自新的机会，给与从宽处罚。
经审理查明的事实和证据与原判一致，且经一审当庭举证、质证，合法有效，足以认定本案事实。本院予以确认。
二审期间，上诉人曲某某取得其所犯寻衅滋事罪案件中两位被害人陈某某和马某乙的谅解并建议人民法院对上诉人曲某某从轻处罚。
二审期间，本院委托司法行政部门对上诉人曲某某进行了社会调查评估，山西省襄垣县司法局向本院出具了（2016）襄司矫调第033号调查评估意见书，评估意见为：适用社区矫正。
本院认为，上诉人（原审被告人）曲某某召集人员随意殴打他人致两人轻微伤，已构成寻衅滋事罪。原审被告人倪凯凯伙同他人威胁、恐吓、迫使他人交出财物；无事生非，横行霸道致两人轻微伤；敲诈勒索他人财物，数额较大；容留多人多次在其家中吸毒，已构成抢劫罪、寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、容留他人吸毒罪。原审被告人庞某某伙同他人威胁、恐吓、迫使他人交出财物；随意殴打他人致两人轻微伤，已构成寻衅滋事罪、敲诈勒索罪。上诉人曲某某所提被害人存在重大过错、被害人所欠上诉人多年的欠款、使上诉人的生活陷入极大困境的上诉理由，被害人欠上诉人多年欠款，应该通过合法合理途径予以解决，其并不能成为上诉人曲某某刑事犯罪的理由，故对该上诉理由不予支持。其它上诉理由中合理合法部分予以采纳。上诉人曲某某犯罪情节较轻，在二审期间取得两位被害人的谅解并建议对上诉人曲某某从轻处罚，认罪悔罪，适用社区矫正，综合考虑这些情节及犯罪原因等，可对其适用缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第二百九十三条、第三百五十四条、第二十三条、第二十五条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第五十二条、第六十九条，第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百三十九条、第一百四十三条、第一百五十五条第一、二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持山西省襄垣县人民法院（2015）襄刑初字第187号刑事附带民事判决第一、三、四、五项。即原判对原审被告人倪凯凯、庞某某的处刑部分和原判附带民事部分。
二、撤销山西省襄垣县人民法院（2015）襄刑初字第187号刑事附带民事判决第二项，即对上诉人（原审被告人）曲某某的处刑部分。
三、上诉人（原审被告人）曲某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张忠利
代理审判员 王少军
代理审判员 董晶晶
二〇一六年三月三十日
书 记 员 郭玉英