福建省泉州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第682号
原公诉机关福建省安溪县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某丙，男，1963年4月11日出生，汉族，农民。系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）叶某，女，1972年2月26日出生，汉族，农民。系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某丁，女，1995年8月20日出生，汉族，农民。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）谢某煌，男，1990年6月3日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年10月15日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕，同月29日被取保候审，2014年6月3日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
福建省安溪县人民法院审理安溪县人民检察院指控原审被告人谢某煌犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人谢某丙、叶某、谢某丁提起的附带民事诉讼一案，于2014年6月3日作出（2014）安刑初字第108号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人谢某丙、叶某、谢某丁及原审被告人谢某煌均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月20日1时许，被告人谢某煌在钟某因音乐噪音问题与谢某丙、谢某丁、叶某发生纠纷并持械互殴情况下，手持铁棍参与打斗，并用铁棍打伤持铁锤欲打钟某的谢某丙右手。经鉴定，谢某丙的损伤程度为轻伤，叶某的损伤程度为轻微伤。案发后，被告人谢某煌于2013年10月15日主动向公安机关投案。
附带民事诉讼原告人谢某丙、叶某、谢某丁于2013年8月20日因受伤被送安溪县铭选医院住院治疗。附带民事诉讼原告人谢某丙住院21天，花费医疗费24212.42元（包括住院必需用品16.89元），附带民事诉讼原告人叶某住院28天，花费医疗费12917.56元（包括住院必需用品18.98元）、谢某丁花费医疗费344.48元。经泉州成功医院司法鉴定室司法鉴定，附带民事诉讼原告人谢某丙的右前臂损伤为10级伤残，鉴定费用764元。
被告人谢某煌亲属已代为支付谢某丙、叶某部分医疗费分别为23300元、5500元。
原判认定上述事实的证据有：
一、公诉机关提供的证据：
被害人谢某丙的陈述、辨认笔录，证明2013年8月19日晚11许其家人都睡着了，后被邻居谢振生家的小轿车播放的音乐吵醒，其就骂他们影响别人休息。谢振生的女婿和儿子谢某煌听了就过来敲其家大门，其女儿去开门，其妻子跟走到门口。其走出房间大门时就发现其女儿和妻子已经与对方扭打在一起，妻子被打倒在地上，就很生气顺手从家里拿了一把铁锤要去打谢振生的女婿，被谢某煌用铁棍打了右手一下，感觉疼痛，铁锤掉在地上。这时有人劝架就没有再打，其和家人去医院，回来后铁锤已经不见了。
被害人叶某的陈述，2013年8月20日1时许，其丈夫谢某丙因谢振生的女婿的小车音乐太吵、大灯照到其房间影响他们睡觉就和谢振生的女婿骂起来。谢某煌撞其厝大门，谢某丁和其先后出来，谢某丁与对方吵几句后，谢振生的女婿拿木棍、谢某煌拿一根类似钢棍的条状物打谢某丁，其责问就被谢振生的女婿持木棍打头部、肩部各一下，因疼痛就蹲倒在地，谢振生的女婿还踢其几下。谢某丙看到就打对方，将谢振生的女婿按倒在地，两人互相用拳头打对方。
被害人谢某丁的陈述，证明2013年8月20日1时30分，其被门口的吵闹声吵醒，起床出门看到谢某煌、其妹夫、其叔叔在拉拉扯扯，就说三更半夜吵吵闹闹的要别人怎么休息。其一说完，谢某煌走过来手持一根铁棍往其左手臂、腰部、左腿部及右手臂分别敲了一下。谢某煌的叔叔将谢某煌拦住，其妈叶某从屋子出来，挡在其面前不让谢某煌打她，谢某煌的妹夫持木棍冲上来打叶某的头部、右手臂、左手臂、腿部等处，后又用手将她摁倒在地。这时其爸谢某丙从屋里跑出来，谢某煌的妹夫看到就冲去殴打其爸，将其爸打倒在地上。
证人钟某的证言，证明2013年8月20日1时许，其开车到其岳父谢振生厝，车上放着音乐，邻居一个四五十岁的男子站在他的房间窗口骂其音乐开太大声，其就与他对骂，并走到对方厝门口责问对方为什么这样骂。这时，厝中走来两女的与其对骂，后发生冲突，对方将其摁在地上，其用拳头和脚踢对方，挣脱站起来，看到那个男的拿着铁锤朝其扔来，其一闪，铁锤砸到窗户上。谢某煌也参与打架，其本人、谢某煌、对方两个女的用木棍对打。期间，其被那男子摁倒在地上，其朝他踢手脚。那男子用铁锤扔他，谢某煌为不让铁锤扔到他，朝那男子打一下。
证人谢某甲（又名谢振生）的证言，证明其于2013年8月20日1时许听到其大哥的儿子谢某煌、女婿钟某和叶某、谢某丙、谢某丁在谢某丙门口吵架，其就起床去劝架，后他们就打起来，相互推打对方，并用拳头打对方。
证人陈某的证言，证明2013年8月20日1时许，其女婿谢某煌走出去，其跟着出去，看到谢某煌的邻居三人在跟谢某煌、钟某争吵，钟某被两个人按着，一个女孩子拿木棍要打他，其就拦住，女孩子就没打。
证人谢某乙的证言及收费收据，证明其所提供的发票是其儿子谢某煌去医院为谢某丙、叶某缴纳的医疗费收费收据（经核算为28800元，其中谢某丙的医疗费收据23300元、叶某的5500元）。其事后得知谢某煌持铁棍打谢某丙。
法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人谢某丙、叶某的损伤程度分别为轻伤、轻微伤。
投案、自首证明，证实安溪县公安局在该局法医室于2013年10月15日鉴定被害人谢某丙损伤程度为轻伤而立案侦查，并于当天电话通知被告人谢某煌。谢某煌自动到案，对自己伤害谢某丙的事实供认不讳。
户籍证明，证实被告人谢某煌的身份情况。
被告人谢某煌的供述，2013年8月20日1时许，钟某因其刚出生不久的女儿睡不着，开停在门口小车的音乐而吵到谢某丙厝人，谢某丙就骂粗话，钟某和对方理论而争吵。其和钟某与谢某丙及其家人发生打架。其看到谢某丙拿铁锤要扔其妹夫，用铁棍击打谢某丙的右手。
二、附带民事诉讼原告人的委托代理人提供的证据：
1、身份证复印件，证实附带民事诉讼原告人的身份情况。
2、疾病证明书、出院小结、住院病历、病程记录单、医疗票据、住院费用汇总清单等，证明谢某丙、叶某分别住院21天、28天，其及女儿谢某丁花医疗费分别为24212.42元（包括住院必需用品16.89元）、12917.56元（包括住院必需用品18.98元）、344.48元。安溪县医院的出院小结建议谢某丙休息7个月，待骨愈合后取除内固定物费用约5000元。
3、泉州成功医院司法鉴定室司法鉴定意见书及发票，证明谢某丙的右前臂损伤为10级伤残，鉴定费用764元。
原判认为，被告人谢某煌的行为已构成故意伤害罪。被告人谢某煌有自首情节，予以从轻处罚。本案系为邻里纠纷，且被告人谢某煌已赔偿被害人部分经济损失，予以酌情从轻处罚。
被告人谢某煌的故意伤害犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成经济损失，应予以赔偿。附带民事诉讼原告人谢某丙的经济损失有医药费24212.42元（包括住院必需用品16.89元）、误工费16743.33元、护理费1860.37元、住院伙食补助费315元、营养费2000元、交通费150元、残疾赔偿金19934.4元、后续治疗费5000元、鉴定费764元，合计人民币70979.52元，被告人谢某煌已支付23300元，应再赔偿47679.52元。附带民事诉讼原告人叶某的经济损失有医药费12917.56元（包括住院必需用品18.98元）、误工费2480.49元、护理费2480.49元、住院伙食补助费420元、营养费1000元、交通费150元，合计人民币19448.54元，被告人谢某煌已支付5500元，应再赔偿13948.54元。附带民事诉讼原告人谢某丁的经济损失有医药费344.48元。据此判决：一、被告人谢某煌犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人谢某煌赔偿附带民事诉讼原告人谢某丙的经济损失人民币70979.52元，扣除已支付23300元，应再支付47679.52元；三、被告人谢某煌赔偿附带民事诉讼原告人叶某的经济损失人民币19448.54元，扣除已支付5500元，应再支付13948.54元。四、被告人谢某煌赔偿附带民事诉讼原告人谢某丁的经济损失人民币344.48元。
上诉人谢某煌诉称，被害人未能正确处理邻里纠纷，对案件的发生具有明显的过错，应对其减轻处罚，本案属于邻里纠纷，其有自首情节，赔偿了被害人部分经济损失，其身患疾病不适宜羁押，原判量刑畸重，请求对其改判缓刑或大幅度减轻处罚。附带民事方面，谢某丙的医疗费中的16.89元无正式发票，不应支持，误工时间认定189元太长，应酌情减为三个月，护理费应按30%的护理程度认定，为558.18元，原判认定营养费2000元偏高，应认定为800元，残疾赔偿金属于精神抚慰金性质，不应支持，后续治疗费未实际发生，不应支持；叶某的医疗费中的16.89元无正式发票，不应支持，护理费应按30%的护理程度认定，为744.24元，营养费1300元偏高，应认定为500元；其赔偿了被害人30500元医疗费，原判未认定其父亲通过他人垫付的2000元医疗费不当，被害人对本案的发生有过错，应自行承担50%的民事责任。请求依法改判或发回重审。
上诉人谢某丙、叶宝宝贵、谢某丁诉称，原判认定谢某丙经济损失中的部分项目数额不当，其中谢某丙按照医嘱应休息7个月，原判认定的误工时间尚有42天未计入，误工费少认定了3721.2元，另外营养费少认定500元，交通费少认定350元，其因家里门、窗被损坏的财产损失5000元，原判未予支持不当；原判认定叶某经济损失中的部分项目数额不当，其中医疗费少认定514.6元，营养费少认定300元，交通费少认定350元，原判认定误工时间为住院的28天不当，叶某出院后需要继续休息治疗，应认定三个月的误工时间，误工费少认定7974元。并提出答辩称，谢某煌提出的上诉意见均不能成立。
经审理查明，原判认定上诉人谢某煌犯故意伤害罪及其因犯罪行为给上诉人谢某丙、叶某、谢某丁造成的经济损失的事实清楚，证据确实充分，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢某煌故意非法损害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人谢某煌案发后能主动投案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。本案系因邻里纠纷引发，上诉人谢某煌已赔偿了被害人的部分经济损失，予以酌情从轻处罚。关于上诉人谢某煌诉称被害人对案件的发生具有明显过错的意见，经查，本案系因谢某煌一方的钟某的车辆音乐噪音而引发纠纷，因此，上诉人谢某煌提出的该上诉意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判在对上认人谢某煌定罪量刑时已经充分考虑其有自首情节、能部分赔偿被害人的经济损失以及本案系邻里纠纷的法定和酌情从轻处罚情节，并对其从轻处罚，因此，上诉人谢某煌再请求对其大幅度减轻处罚或改判缓刑之上诉意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
上诉人谢某煌的故意伤害犯罪行为给上诉人谢某丙、叶某、谢某丁的造成经济损失，应予以赔偿。上诉人谢某丙的经济损失有医药费24212.42元（包括住院必需用品16.89元）、误工费16743.33元、护理费1860.37元、住院伙食补助费315元、营养费2000元、交通费150元、残疾赔偿金19934.4元、后续治疗费5000元、鉴定费764元，合计人民币70979.52元，被告人谢某煌已支付23300元，应再赔偿47679.52元；上诉人叶某的经济损失有医药费12917.56元（包括住院必需用品18.98元）、误工费2480.49元、护理费2480.49元、住院伙食补助费420元、营养费1000元、交通费150元，合计人民币19448.54元，被告人谢某煌已支付5500元，应再赔偿13948.54元；上诉人谢某丁的经济损失有医药费344.48元。原判认定的上述赔偿项目及数额均符合事实和法律的规定，予以确认。上诉人谢某煌、谢某丙、叶某、谢某丁针对上述赔偿事项提出的上诉意见均缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。
关于上诉人谢某丙、叶某、谢某丁提出其因家里门、窗被损坏的财产损失5000元，原判未予支持不当的意见，经查，上诉人谢某丙、叶某、谢某丁未能举证证实其财产损失的情况，该上诉意见缺乏依据，不能成立，不予采纳。
关于上诉人谢某煌诉称原判未认定其父亲通过他人垫付的2000元医疗费不当的意见，经查，该上诉意见缺乏证据证实，不能成立，不予采纳。
关于上诉人谢某煌诉称被害人对本案的发生具有过错，应自行承担50%的民事责任的意见，与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
原判认定的事实清楚，证据确实充分，根据本案事实和情节，对上诉人谢某煌的定罪准确，量刑适当，且判令民事赔偿的项目、数额合理。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
代理审判员 傅唤昌
代理审判员 苏中福
二〇一四年八月十三日
书 记 员 叶昭杰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。