包头市九原区人民法院民 事 判 决 书（2016）内0207民初92号原告内蒙古江泰建筑材料有限公司，住所地包头市青山区友谊大街北体育公园内生态大厦—609。法定代表人许文贵，董事长。原告北京京铁金龙铁路消防工程有限公司包头分公司，住所地包头市青山区呼得木林大街17号。负责人潘宝利，董事长。二原告委托代理人韩辉波，内蒙古字仁律师事务所律师。二原告委托代理人张伟，内蒙古字仁律师事务所律师。被告新六建设集团有限公司，住所地新洲区辛冲镇文化街6号。法定代表人王燕成，董事长。委托代理人刘建国。被告新六建设集团有限公司包头分公司，住所地包头市。负责人王二龙。被告内蒙古大成房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古乌拉特前旗乌拉山镇东升大街。法定代表人张学斌，经理。委托代理人贺俊梅。被告内蒙古大成房地产开发有限责任公司包头分公司，住所地包头市九原区赛汗街道办事处办公楼301室。负责人党培珍，经理。原告内蒙古江泰建筑材料有限公司、北京京铁金龙铁路消防工程有限公司包头分公司诉被告新六建设集团有限公司、新六建设集团有限公司包头分公司、内蒙古大成房地产开发有限责任公司、内蒙古大成房地产开发有限责任公司包头分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理。依法由审判员王俊生适用简易程序公开开庭进行了审理。原告内蒙古江泰建筑材料有限公司（以下简称江泰建筑公司）、北京京铁金龙铁路消防工程有限公司包头分公司（以下简称京铁金龙包头分公司）委托代理人张伟，被告新六建设集团有限公司（以下简称新六建公司）委托代理人刘建国、新六建设集团有限公司包头分公司（以下简称新六建包头分公司）委托代理人邓庆文、内蒙古大成房地产开发有限责任公司（以下简称大成公司）委托代理人贺俊梅、内蒙古大成房地产开发有限责任公司包头分公司（以下简称大成包头分公司）委托代理人刘书莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告诉称，2014年5月14日原告江泰建筑公司与被告新六建包头分公司、大成包头分公司签订《产品销售合同》，被告新六建包头分公司向原告江泰建筑公司采购聚合聚苯板，被告大成包头分公司提供连带责任保证担保。原告江泰建筑公司全面履行了供货义务，被告新六建包头分公司未付清货款。2014年5月15日原告京铁金龙包头分公司与被告新六建包头分公司、大成公司包头分公司签订《外墙保温工程施工承包合同》，约定由被告新六建包头分公司将其承建的大成逐鹿会项目楼房外墙保温工程承包给原告京铁金龙包头分公司，被告大成包头分公司提供连带责任保证。合同签订后原告京铁金龙包头分公司全面履行了施工义务，被告新六建包头分公司未按期支付工程款。2014年11月27日二原告与被告新六建包头分公司、大成包头分公司签订《还款协议书》，确认被告新六建包头分公司欠二原告8171715元，从2014年11月10日起每月按7296096.37元的3%计算利息。被告大成包头分公司对以上债务进行保证。此后，被告新六建包头分公司未向二原告还款。被告新六建包头分公司是被告新六建公司设立的分公司，所以被告新六建公司应承担共同还款责任；被告大成包头分公司是大成公司设立的分公司，所以被告大成公司应与其包头分公司共同承担连带保证责任。为此，二原告诉至法院，要求：1）判令被告新六建公司、新六建包头分公司共同向二原告支付工程款和货款共计8171715元；2）判令被告新六建公司、新六建包头分公司共同向二原告支付欠款利息，其中2014年11月10日之前产生利息225022元，从2014年11月10日起每月按7296096.37元的3％计算利息，利息计算至欠款付清之日止。3）判令被告大成公司、大成包头分公司承担连带给付责任；4）本案诉讼费用（受理费、保全费、律师费）由四被告承担。被告新六建公司未提供答辩意见。被告新六建包头分公司辩称，产品销售合同与施工合同是分公司与二原告签订的，总公司并不知情；合同规定应当是外墙涂料全部完工后付款，没有完成的情况下，原告阻止施工，被迫签订付款承诺书，2015年提升机才完成外保温，原告请求的利息超前；现新六建包头分公司与大成包头分公司未进行结算，起诉书上的8171715是预计的数字；2014年11月27日签订的还款协议是在二原告组织民工堵门威胁的情况下签订的。现我们要求按照原告完成的工作量全部验收合格后才能履行合同。希望原告配合验收，否则一切损失由原告承担。被告大成公司辩称，大成包头分公司不具有法人资格，其在与本案原告签订的相关合同上担保处加盖印章的行为无效；在本案所涉及合同的双方当事人订立合同过程中，大成包头分公司没有过错，大成包头分公司与本案原告所签订的担保合同是无效合同，我公司不承担责任；本案中原告主张权利的依据是还款协议书，还款协议不同于结算书，本案的工程并未结算，原告主张权利的条件并不不熟；本案中涉及买卖合同、施工合同两个法律关系，主体、法律关系均不一样，不能一案审两个法律关系。被告大成包头分公司辩称，答辩意见与大成公司一致。经审理查明，2014年5月14日原告江泰建筑公司与被告新六建包头分公司、大成包头分公司签订《产品销售合同》，被告新六建包头分公司向原告江泰建筑公司采购聚合聚苯板，被告大成包头分公司提供连带责任保证。原告江泰公司全面履行了付货义务，被告新六建包头分公司未付清货款。后经双方结算，欠货款金额为1415525元。2014年5月15日原告京铁金龙包头分公司与被告新六建包头分公司、大成公司包头分公司签订《外墙保温工程施工承包合同》，约定由被告新六建包头分公司将其承建的大成逐鹿会项目楼房外墙保温工程承包给原告京铁金龙包头分公司，被告大成包头分公司提供连带责任保证。合同第六条约定，没有预付款单体工程完成安装，建设单位在支付发包方第一批节点款时，支付至90%，约506250元；单项工程质量保修期为两年，保修期从工程完工之日起算，每年由担保方代为支付质保金的50%。合同签订后原告京铁金龙包头分公司开始施工，由于被告新六建包头分公司未按期支付工程款，2014年11月10日二原告与被告新六建包头分公司对所欠货款及工程款的利息进行了结算，从2014年8月1日至2014年11月10日利息为225022元（利率为月息3%，货款的基准金额为1415525元，工程款的基准金额为7880571元）。2014年11月10日双方对工程款进行了结算,共欠工程款5880571.37元。2014年11月27日二原告与被告新六建包头分公司、大成公司、大成包头分公司达成还款协议书，被告新六建包头分公司欠二原告货款及工程款共计8171715元，约定，对其中的7296096.37元，被告新六建包头分公司承诺于2014年11月10日起开始计算利息。自本协议签订之日，以上欠款按月3%计算利息。双方对还款期限进行了约定，还款计划为2014年11月17日支付50万元，2014年12月15日支付100万元，2015年1月31日前支付150万元（不低于100万元）；2015年10月31日验收竣工，扣除工程款的质保金5%后，余款一次性付清。如被告新六建包头分公司在2015年10月30日前未能按约定履行义务，担保方大成公司承担连带保证责任，保证期间为二年。该还款协议有二原告、被告新六建包头分公司、大成公司及大成包头分公司加盖的印章，但无经办人签名。此后，在被告新六建包头分公司预付原告京铁金龙公司工程款80万元后，原告将未完工的提升口工程干完，该工程量未计入以上还款协议内，现双方对此未进行结算。此后，被告新六建包头分公司未按期向二原告还款。被告新六建包头分公司是被告新六建公司设立的分公司；被告大成包头分公司是大成公司设立的分公司。为此，二原告诉至法院，要求：1）判令被告新六建公司、新六建包头分公司共同向二原告支付工程款和货款共计8171715元；2）判令被告新六建公司、新六建包头分公司共同向二原告支付欠款利息，其中2014年11月10日之前产生利息225022元，从2014年11月10日起每月按7296096.37元的3％计算利息，利息计算至欠款付清之日止（截止2015年12月10日已产生3097068.14元的利息）；3）判令被告大成公司、大成包头分公司承担连带给付责任；4）本案诉讼费用（受理费、保全费、律师费）由四被告承担。另查明，被告大成公司于2016年3月1日对其在还款协议上所盖公章提出鉴定申请，在鉴定过程中，被告大成公司撤回鉴定申请。上述事实有原告提供的外墙保温工程施工承包合同、产品销售合同、结算单、还款协议书、逾期利息计算表、被告提供的收据、照片等证据在案佐证，足以认定。本院认为，原告江泰公司与被告新六建包头分公司签订的《产品销售合同》、原告京铁金龙包头分公司与被告新六建包头分公司签订的《外墙保温施工承包合同》及二原告与被告新六建包头分公司、大成公司、大成包头分公司签订的《还款协议书》是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的。被告新六建包头分公司应按照还款协议约定，按期支付二原告货款、工程款及利息，但双方约定的月3%的利率过高，本院适当调整为月2%，且货款的违约金不能超过造成损失的30%。被告新六建包头分公司是被告新六建公司设立的分公司。被告新六建公司应同被告新六建包头分公司共同承担还款责任。被告大成公司作为保证人，应承担连带清偿责任。被告大成包头分公司对以上债务进行保证，虽无被告大成公司的书面授权，但双方在同一合同上盖章，足以认定大成公司对大成包头分公司进行保证是认可和同意的，故被告大成包头分公司对以上债务承担连带清偿责任。对于原告京铁金龙包头分公司与被告新六建包头分公司约定的，2014年8月1日-2014年11月10日的利息225022元，因双方又于2014年11月27日达成还款协议书，协议书约定利息从2014年11月10日开始计算，还款协议对利息计算时间重新进行了约定，故原告要求的2014年11月10日之前产生的利息225022元的诉讼请求，本院不予支持。对于被告新六建包头分公司辩称的结算单、还款协议是在原告威胁的情况下达成的，其未向法院提供相应的证据证实，且与法院查明的事实不符，本院不予采信。执照双方合同约定,工程质量保修期为两年，保修期从工程完工之日起算，每年由担保方代为支付质保金的50%,质保金应为875618.63元,50%为437809.32元,未到期的质保金应从从原告诉讼请求中核减,且到期的质保金双方未约定利息,不应计算利息。对于被告新六建包头分公司所预付原告京铁金龙包头分公司提升机口工程款，因双方对该工程量未进行结算，该工程款亦未计算至还款协议书中，本案不作处理，双方另行解决。关于被告大成公司辩称的，该案属于两个法律关系，本院认同，但该案双方达成还款协议书后，对债务进行了重新整合，为了节约诉讼成本，该案作为一个案件诉讼，也未不可。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第二百六十九条、最高人民法院《关于建设审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国担保法》第十条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、被告新六建设集团有限公司、被告新六建设集团有限公司包头分公司给付原告内蒙古江泰建筑材料有限公司货款1415525元；二、被告新六建设集团有限公司、被告新六建设集团有限公司包头分公司给付原告内蒙古江泰建筑材料有限公司违约金424657元；三、被告新六建设集团有限公司、被告新六建设集团有限公司包头分公司给付原告北京京铁金龙铁路消防工程有限公司包头分公司工程款6318380.69元（未到期质保金437809.32元未计入）；四、被告新六建设集团有限公司、被告新六建设集团有限公司包头分公司给付原告北京京铁金龙铁路消防工程有限公司包头分公司5880571.37元的利息（从2014年11月10日起计算至付清之日止，利率按月2%计算）；五、被告内蒙古大成房地产开发有限责任公司对以上债务承担连带清偿责任；六、被告内蒙古大成房地产开发有限责任公司包头分公司对以上债务承担连带清偿责任；七、驳回原告内蒙古江泰建筑材料有限公司其他诉讼请求；八、驳回原告北京京铁金龙铁路消防工程有限公司包头分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费89412.8元，减半收取44706.40元，（原告已预交），由原告北京京铁金龙铁路消防工程有限公司承担5215元，由被告新六建设集团有限公司、被告新六建设集团有限公司包头分公司、内蒙古大成房地产开发有限责任公司、内蒙古大成房地产开发有限责任公司包头分公司承担39491.40元。以上执行款项，被告于本判决生效后十日内履行完毕。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。本判决履行期间届满后，申请执行的期间为二年。审判员  王俊生二〇一六年八月八日书记员  陆 莎附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《中华人民共和国担保法》第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。