贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔26民终606号
上诉人(原审原告）：王家彬，男，1970年5月25日出生，侗族，贵州省锦屏县人，居民，现住贵州省锦屏县。
委托代理人：王家金，男，侗族，1963年11月27日出生，住贵州省锦屏县。代理权限为特别授权。
委托代理人：王尉，男，侗族，1976年11月24日出生，住贵州省锦屏县。代理权限为特别授权。
被上诉人(原审被告）：贵州永源房地产开发有限公司，住所地：锦屏县三江镇排洞社区锦瑞名苑13楼。注册号：522628000071024。
法定代表人尹健初，系该公司经理。
委托代理人：朱永忠，男，苗族，1970年10�19日出生，住贵州省锦屏县。代理权限为特别授权。
上诉人王家彬因与被上诉人贵州永源房地产开发有限公司侵权责任纠纷一案，不服锦屏县人民法院作出的（2016）黔2628民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人王家彬及其委托诉讼代理人王家金、王尉、被上诉人贵州永源房地产开发有限公司委托诉讼代理人朱永忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王家彬上诉请求：撤销锦屏县人民法院（2016）黔2628民初354号民事判决，改判支持上诉人在一审的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实有重要遗漏。一审判决对王秉书死亡产生的丧葬费47500元、王秉伦受伤产生的住院治疗费、食宿费、交通费等费用45663.12元、王家彬受伤住院治疗费、草药费5216.8元、精神损害赔偿金15000元未进行认定。二、一审判决对重要事实认定有明显错误。事故现场显示在公路边沿上，无任何警示标志。三、一审判决的理由错误。1.原审并未说明被告方是否有过错。2.现场照片清晰显示在公路内侧施工路段上没有任何标志，被告在道路一侧的施工行为没有尽到对过往车辆的警示义务，其把公路一侧挖出深坎的行为是制造危险因素的行为，该危险因素直接导致了事故的发生，因果关系明显，其行为是侵权行为。四、一审判决适用法律错误。1.对《道路交通事故责任认定书》的适用错误，事故认定书不能作为排除被告责任或者不能因为认定原告负全部责任就推及被告无责任。2.认定被告没有实施侵权行为错误。被告在公路一侧开挖深约6.5米，宽约18米，长约130米深坑地基的施工行为，是本案发生的行为原因之一，是属于制造危险因素的行为，行为人应当尽到的义务标准有：一是提供安全警示标志，采取防护措施，二是所提供的安全警示标志和采取的防护错误要达到足以保证安全、有效防止事故发生的程度。其行为与事故结果的发生之间存在因果关系。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。
贵州永源房地产开发有限公司答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案交通事故被答辩人负全部责任，理应对其过错行为承担赔偿责任。二、答辩人与被答辩人同受害人之间不是共同侵权责任关系，答辩人无过错不担责，应由被答辩人承担全部责任。答辩人开挖的工地不是公共道路，且已严格按照一般注意义务设立了安全警戒线、警告牌，没有过错。三、被答辩人的身份既非受害人的权利义务承受人，也非好心垫付受害人医疗等费用的人，没有理由向任何人请求赔偿，主体身份不符，应当驳回其诉求。
王家彬一审诉讼请求：判令被告承担因2015年7月l5日在原工艺公司厂房路段发生的交通事故造成：(1)王秉书死亡产生的丧葬费47500元；(2)死者王秉书一次性死亡补偿金108800元；(3)造成王秉伦受伤产生的住院治疗费、食宿费、交通费等费用合计45663.12元；(4)造成原告受伤住院治疗费、包草药费用共计5216.8元；(5)造成车损修理费37000元；(6)精神损害赔偿金15000元。以上六项费用总计259179.92元经济损失的百分之五十即l29589.96元的赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年7月15日，原告王家彬驾驶贵H14**学号轻型普通货车，由锦屏城关天马广场往新拱桥方向行驶。14时12分，当原告驾车行驶至锦屏三江镇老工艺公司门口路段时，遇雨天天气情况未按操作规范安全驾驶，致使车辆驶离道路翻下道路左侧路坎下，造成驾驶人王家彬及车上乘车人王秉伦两人受伤，车上乘车人王秉书送医院抢�无效死亡，车辆损坏的道路交通事故。此次交通事故，经锦屏县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（锦公交认字[2015]第A00006号）对此次交通事故作出责任认定：王家彬驾驶机动车遇雨天天气情况未按操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（一）项之规定，王家彬应承担此事故的全部责任，王秉书、王秉伦无责任。
同时查明，锦屏三江镇老工艺公司门口施工工地便道系被告贵州永源房地产开发有限公司通过国有土地使用权出让竞得，锦屏县公安局交通警察大队拍摄的事故现场01-09页彩色照片显示原老工艺公司厂房基脚混泥土桩清晰可见，被告贵州永源房地产开发有限公司在靠施工工地土坎上树立了树桩、绿色绳索、彩旗及警示牌。根�锦屏县公安局交通警察大队制作的《道路交通事故现场图》，锦屏三江镇老工艺公司门口路段以河流为向，下方向为排洞，上方向为潘寨，该路宽8.5米，靠河边土坎为1.8米，靠施工工地的土坎为2.1米。原告王家彬驾车自排洞往潘寨方向行驶时，驾车跌入道路左边的施工工地便道中，事故发生后，锦屏县公安局交通警察大队以道路（靠河边）边缘有效路面为基准线，测量该基准点到事故车辆左后轮的距离为23.5米。
事故发生后，原告王家彬的大哥王家金等与死者王秉书家属达成赔付死者家属108800元的协议；原告王家彬自2015年7月15日至2015年7月23日在锦屏县人民医院住院治疗；伤者王秉伦自2015年7月15日至8月8日在锦屏县人民医院住院治疗、8月9日至10日到中国人民解放军第四十四医院（贵阳市）复查病情、8月10日至22日到黔东南州人民医院住院治疗、9月1日至10日在锦屏县人民医院住院治疗，2015年11月9日原告王家彬与伤者王秉伦达成赔付伤者11000元的协议；2015年10月13日原告王家彬与受损车辆贵H14**学号轻型普通货车所有人龙翔机动车驾驶培训有限公司代表范东平达成车辆损坏赔偿37000元的协议，该车在安邦财产保险股份有限公司贵州分公司投有交强险，事故发生后未发生理赔。
一审法院认为：一、关于道路交通事故责任的认定。本案交通事故经锦屏县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定，原告王家彬应承担此事故的全部责任，王秉书、王秉伦无责任。该认定客观且符合法律规定，原、被告对此认定书无异议，予以采信。二、关于是否成立民事侵权的认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行�人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。在过错责任原则中，使人承担责任的不是损害，而是过错，任何人因自身的过错（故意或过失）而侵害他人权益时，应就所造成的损害承担侵权责任，换言之，在法无明文规定的情况下，无过错，则无责任。结合本案，损害发生在被告的施工工地便道中，被告是否有过错是其承担责任的前提。（一）经锦屏县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》确认原告王家彬违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”同时，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条规定：“机动车、非机动车实行右侧通行”，第四十二条规定：“机动车上道路行驶，不得超过限速标明的速度，应当保持安全车速。夜间行驶或者容易发生危险的路段行驶以及遇有沙尘、冰雹、雨、雪、结冰气象条件时，应当降低行驶速度。”原告王家彬驾车自排洞往潘寨方向行驶，依法应当靠右即在靠河一侧的道路上行驶，遇雨天天气应当降低行驶速度，原告驾车横穿8.5米宽道路又越过2.1米宽的土坎跌入道路左侧的施工工地便道中，造成他人一死一伤的交通事故，原告构成对他人生命权、健康权的侵权，应就所造成的损害承担侵权责任。（二）事故发生地原是锦屏三江镇老工艺公司厂房所在地，该厂房存在近三十年，被告贵州永源房地产开发有限公司竞得该土地后且在该厂址内施工，并非在公共场所或道路上施工，被告施工点离道路有距离2.1米的土坎，被告在施工时在靠施工工地土坎上树立了树桩、绿色绳索、彩旗及警示牌。综上，被告没有实施侵权行为，不构成共同侵权，对�故造成的损害的发生无责任。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第三十五条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告王家彬的诉讼请求。案件受理费2892元，由原告王家彬承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理，本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院另查明，根据锦屏县公安局交通警察大队制作的《道路交通事故现场图》，事故发生地基坑深度5米，路宽8.5米，靠河边土坎为1.8米，靠施工工地的土坎为2.1米。永源公司在靠施工工地的土坎上每10米树立木桩一个，并拉有绳索做警示线。本院二审开庭期间，王家彬表示所要求的精神损害赔偿金15000元中的10000元系赔偿自己，5000元系赔偿死者王�书。
本案的争议焦点在于：1.贵州永源房地产开发有限公司是否应当承担赔偿责任及责任比例；2.双方各自应当承担的赔偿金额是多少。
关于贵州永源房地产开发有限公司是否应当承担赔偿责任以及责任比例的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据过错责任原则要求行为人的行为与受害人的损害后果之间有因果关系。根据《建设工程安全生产管理条例》第二十八条，施工单位应当在……基坑边沿……等危险部位，设置明显的安全警示标志。安全警示标志必须符合国家标准。第三十条，在城市市区内的建设工程，施工单位应当对施工现场实行封闭围挡。本案中，事故发生地系永源房地产开发有限公司的施工范围，其在施工过程中在公路一侧开挖了深约5米的深坑地基，必然存在一定的危险因素，且此深坑系原先道路两侧所不具有的，永源公司有义务提供安全警示标志并采取必要的防护措施。但根据本案的实际情况，永源公司并未对施工现场实行封闭围挡，其虽在靠近施工工地的土坎上树立了树桩、绿色绳索、彩旗及警示牌，但，每隔10米一个树桩，树桩上缠绕绳索的警示、防护措施显然不能达到足以保证安全、有效防止事故发生的程度。故本院认为，永源公司未尽到安全保障义务对事故发生存在一定过错，二者之间存在因果关系，依法应当承担相应的赔偿责任。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。结合本案的实际情况，上诉人王家彬驾驶机动车遇雨天天气情况未按操作规范安全驾驶，造成他人一死一伤的交通事故，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，存在严重过错，是本次事故发生的主要原�，应对损害后果承担主要责任，永源房地产公司应对损害后果承担次要责任。综合本案双方的过错程度，王家彬应承担本案80%的责任，永源房地产公司承担20%的责任。
因本案中王家彬已就造成的损害后果分别对王秉书、王秉伦承担了全部的赔偿责任，故其有权向应当承担相应侵权责任的永源房地产公司请求赔偿。
关于双方各自应当承担的赔偿金额的问题。
1.王秉书死亡赔偿金。
王家彬的大哥王家金等与死者王秉书家属达成赔付死者家属108800元的协议，因其没超过法律规定的死亡赔偿金，本院予以支持。
2.王秉书丧葬费。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。根据贵州省�计局国家统计局贵州调查总队颁布的《2015年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，王秉书的丧葬费应为23733元。
3.王秉伦受伤而产生的各项费用。
第一，医疗费问题，王家彬请求医疗费、住院费等共计23674.12元。提供有锦屏县人民医院出具的3份医疗票据、中国人民解放军第四十四医院出具的1份医疗票据、黔东南州人民医院出具的1份医疗票据金额共计22841.12元，上述票据来源合法，客观真实，与本案具有一定的关联，本院予以认可。其所要求的8月9日至10日在贵阳四十四军医的挂号费50元、在金阳脑外科专科医院的检查费、9月1日至10日在锦屏县人民医院住院费600元，因未提供相关病历及票据予以佐证，本院不予支持。故王家彬主张的王秉伦的医疗费应认定为22841.12元。
第二，伙食费问题。王家彬请求伙食费、餐费共计8710元。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以计算。上诉人提供相关病历及住院票据证实，原告共住院治疗53天，贵州省机关工作人员州内出差伙食补助标准为80元，本院支持53天×80元/天=4240元。
第三，交通费问题，王家彬主张交通费共计2139元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。王秉伦赴贵阳四十四医院就医，产生交通费1193元，本院支持伤者及一位陪护人员的交通费462元，另酌情支持凯里至锦屏交通费182元，其余包车费用、护理人员的交通费本院不予支持。故王家彬主张的王秉伦的交通费应认定为644元。
第四，住宿费问题，王家彬主张赴贵阳四十四医院治疗的住宿费640元，无相关票据予以佐证，但鉴于有来回车票、医院的检查费票据等，可以酌情支持1日的住宿费320元。
第五，一次性赔偿费用11000元，《交通事故协议》因系王家彬与第三方达成的赔偿协议，对本案被上诉人不产生约束力，本院不予支持。
关于王秉伦受伤产生的相关费用，本院支持共计28045.12元。
4.王家彬治疗费。
王家彬请求赔偿住院费、草药费共计5216.8元。其中4016.8元有锦屏县人民医院出具的一份医疗票据，来源合法，客观真实，与本案有一定的关联，本院予以支持。中草药钱1200元仅有收据，无其他证据予以佐证，本院不予支持。
5.车损修理费37000元。
本院二审中，当事人变更为车辆损坏赔偿费37000元。因系王家彬与第三人达成的协议，对本案被上诉人无约束力，且被上诉人不认可该赔偿费，二审期间上诉人也未提�相关的修理凭证，但鉴于本案中车辆已实际毁损无修理价值的实际情况，本院酌情支持20000元。
6.精神损害赔偿金15000元，因王家彬对交通事故的发生存在重大过错，故其10000元精神损害赔偿金本院不予支持；支付死者王秉书的5000元精神损害赔偿金无相关证据证实王家彬已支付，本院不予支持。
综上，本次损失的总额为184594.92元，王家彬负担80%为147675.94元，永源房地产开发有限公司负担20%为36918.98元。
综上所述，上诉人的上诉请求成立，应予支持，一审判决认定事实正确，适用法律不当，导致判决结果不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销锦屏县人民法院（2016）黔2628民初354号民事判决。
二、由贵州永源房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内赔偿王家彬死亡赔偿金、丧葬费、医疗费、交通费、伙食费等共计36918.98元。
三、驳回王家彬的其他诉讼请求。
一审案件受理费2892元，二审案件受理费2892元，共计5784元，由王家彬负担4084元，由贵州永源房地产开发有限公司负担1700元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 琴
审判员 杨再幸
审判员 田 嫄
二〇一七年五月二十五日
书记员 杨海萍