浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙07民终1705号
上诉人（原审被告）：义乌市商城学校，住所地：浙江省义乌市后宅街道城北路110号。
法定代表人：童丽蓉，执行董事。
委托诉讼代理人：王慧玲，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴光东，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：浙江永晟消防工程有限公司，住所地：浙江省杭州经济技术开发区白杨街道经四支路138号2D211。
法定代表人：楼益金，董事长。
委托诉讼代理人：陈洵喜，义乌市香山法律服务所法律工作者。
上诉人义乌市商城学校因与被上诉人浙江永晟消防工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2016）浙0782民初4539号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人义乌市商城学校上诉请求：1、撤销原判，依法改判，即原审判决认定的数额中应扣除被上诉人应承担的消防安装工程逾期验收违约金9万元；2、上诉人不应对未付工程款承担违约金；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、涉案消防工程的约定工期为2014年3月20日至2014年6月20日，而该工程于2015年2月16日通过消防验收，2015年5月18日进行消防系统、设备、器材移交。根据涉案消防工程承包合同第三条第1款、第十一条第3款约定，涉案消防工程中逾期验收违约金9万元应由被上诉人承担，该款应在原审判决认定的数额中扣除。另外，被上诉人施工的消防安装工程还存在质量问题，存在安全隐患，被上诉人在保修期内也从未履行保修义务。二、上诉人不应承担未付工程款的违约金。涉案纠纷产生前，根据2015年11月17日浙江宏誉工程咨询有限公司的结算审计报告计算，其已支付的工程款已超出该审计造价30余万元，不存在违约情形。涉案纠纷产生诉诸法院后，经一审法院另行委托审计，才明确涉案中央空调工程总造价，并非上诉人主观上不愿意支付。
被上诉人浙江永晟消防工程有限公司答辩称，其已履行了合同义务，也按合同约定的时间将工程交付上诉人使用，不存在违约行为，工程逾期系由上诉人导致，一审判决上诉人支付违约金正确。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
浙江永晟消防工程有限公司向一审法院起诉请求：被告支付原告工程款人民币2860093元及利息损失（从2015年2月16日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行之日止）。诉讼过程中，原告根据鉴定结论将诉讼请求变更为：请求判令被告支付原告工程款人民币820805.57元及利息损失（从2015年2月16日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行之日止）。
一审法院认定事实：被告义乌市商城学校系民办非企业单位，于2015年5月4日在义乌市民政局登记设立，负责人童丽蓉，住所地：义乌市××××号（义乌市大统服饰有限公司厂房）。2014年3月18日，童丽蓉以被告的名义（甲方）与原告（乙方）签订安装工程承包合同一份，约定：1、工程名称为义乌市商城学校中央空调系统安装工程，建设地点为义乌市环城北路与城北路交叉口，承包内容为施工图纸范围内的中央空调系统安装及调试；2、工程预算总价为7650093元，由于设计变更或甲方原因引起的工程量增减，按投标预算单价统一结算，以甲方现场签证为准，乙方的投标预算书作为合同附件；3、付款方式为中央空调系统室内管道及末端安装完成且主机进场后三天内支付预算总价的50%进度款，全部工程调试完成支付预算总价的35%进度款，通过审计决算后支付至结算总造价的97%工程款，余款3%质保金在保修期满一年后无息结清；4、开工时间为2014年3月20日，未约定完工时间；5、甲方不按期拨付工程款，从超过10日的次日起，按拖延数额，按银行同期贷款利息向乙方偿付逾期付款违约金，但违约金总额不得超过应付款的5%，同时乙方有权停止施工，直至结清之日，停工期间的窝工和其他损失由甲方承担；……。童丽蓉作为甲方代表在上述合同落款处签字，同时加盖了“义乌市商城学校（筹）”的印章。2014年4月17日，童丽蓉以被告的名义（甲方）与原告（乙方）签订消防工程承包合同一份，约定：1、工程名称为义乌市商城学校消防安装改造工程，建设地点为义乌市环城北路与城北路交叉口，承包内容为施工图纸范围内的消火栓系统、自动喷水灭火系统、火灾自动报警系统及联动控制系统、防排烟系统、防火卷帘、挡烟垂壁等消防项目；2、工程固定总价为180万元含税；3、付款方式为消防审核通过后三天内支付总价的20%进度款，工程安装支付总价的30%进度款，通过消防部门验收合格后三天内支付总价的45%进度款，余款5%质保金在保修期满两年经甲方验收无故障后十日内无息结清；4、开工时间为2014年3月20日，竣工时间为2014年6月20日（施工进度与装修同步，由于装修原因引起的工期延误，则乙方工期相应顺延）；5、甲方不按期拨付工程款，从超过10日的次日起，按拖延数额，按银行同期贷款利息向乙方偿付逾期付款违约金，但违约金总额不得超过应付款的5%，同时乙方有权停止施工，直至结清之日，停工期间的窝工和其他损失由甲方承担，工期顺延，乙方逾期验收，从逾期1天次日起，每逾期1天罚5000元，但违约金的总额不得超过应付工程款的5%；……。童丽蓉作为甲方代表在上述合同落款处签字，同时加盖了“义乌市商城学校（筹）”的印章还有余汉平的落款签名。原告按约对义乌市商城学校中央空调系统安装工程及消防安装改造工程进行了施工。中央空调系统安装工程的开工报告、验收报告、竣工报告记载工程的开工日为2014年3月20日，竣工日为2014年6月20日，验收结果合格，并加盖有“义乌市商城学校（筹）”的印章。消防安装改造工程完工后，被告委托浙ＸＸ正检测有限公司对消防设施进行检测，该公司于2014年11月12日、2015年1月13日进行了检测，检测结论为合格。2015年2月16日，上述消防安装改造工程通过义乌市公安消防大队的验收。2015年5月18日，原告将上述两项工程的所有空调、消防的系统、设备、器材交付给被告，并由被告在相应的工程移交记录表上加盖“义乌市商城学校”的印章确认。被告于2014年7月18日支付了工程款50万元，于2014年7月23日支付工程款199万元，于2014年9月1日支付工程款30万元，于2014年9月24日支付工程款50万元，于2014年11月10日支付工程款100万元，于2015年1月12日支付公开200万元，于2015年2月16日支付工程款10万元，于2015年3月27日支付工程款20万元。另外，被告还以义乌市香江大厦1203室、1502室两套房屋其中133万元购房款抵扣涉案两项工程的工程款。上述被告支付及抵扣的款项共计792万元。原告于2014年11月10日开具了一张金额为562万元的中央空调工程款发票，于2015年3月16日开具了一张金额为130万元消防工程款发票以及一张金额为80万元的中央空调工程款发票，于2015年3月27日开具了一张金额为20万元的中央空调工程款发票。2015年4月22日8时，被告单位的会计吴暇向原告的法定代表人发送了手机彩信两条，其图片内容显示为：永晟消防需开发票，中央空调总工程款765万元，已开发票662万元，本次应开发票103万元；消防工程款已开发票130万元，另大统服饰消防工程款6843927元，已开460万元，未开2243927元，加上商城学校未开50万元，本次应开2743927元。同日，被告根据上述彩信的内容开具了一张金额为103万元的中央空调工程款发票以及一张金额为2743927元的消防工程款发票。2016年2月23日，原告向被告邮寄了催款函一份，要求被告支付拖欠的工程款及逾期付款违约金。被告收函后向原告邮寄回函一份，提出中央空调工程审定价为5818645元，消防工程固定总价180万元，被告已多付工程款301355元，要求原告予以返还。诉讼过程中，根据原告的申请，该院依法委托义乌市众正价格评估有限公司对涉案中央空调系统安装工程的造价进行鉴定。义乌市众正价格评估有限公司分别于2016年7月28日、2017年2月20日出具了鉴定报告及补充鉴定报告，涉案中央空调系统安装工程在鉴定基准日的造价最终鉴定为6853596.72元。
一审法院认为，童丽蓉以被告的名义与原告签订的《安装工程承包合同》和《消防工程承包合同》应认定为有效。被告单位经民政部门登记设立后，上述两份合同中发包人的权利义务应当由被告单位承继。上述两项工程经验收合格后均已交付被告使用，被告应当按照合同约定支付相应的工程款。根据上述两份合同再结合义乌市众正价格评估有限公司出具的鉴定报告及补充鉴定报告，中央空调工程的工程款为6853596.72元，消防工程的工程款为180万元，两项合计8653596.72元。由于中央空调工程的保修期已满（没有证据显示存在质量问题），而消防工程的保修期尚未届满，故被告应当支付中央空调工程工程款的100%以及消防工程工程款的95%，合计8563596.72元，扣除被告已经支付及抵扣的款项792万元，尚欠643596.72元。被告拖欠工程款未付系违约，根据约定应当自付款期限届满后10天的次日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付原告违约金。对于违约金的起算时间，消防工程款固定总价为180万元，结合原告已经开具的消防工程款发票以及被告单位会计发送的彩信，已付工程款中属于支付消防工程款的金额为130万元，被告应当在消防工程通过消防部门验收合格后三日内支付总价的95%（171万元），因此尚欠工程款中属于消防工程款为41万元，该41万元应当自2015年2月30日始计付违约金（但不得超过41万元的5%）；中央空调工程工程款为6853596.72，其中3%（205607.9元）应当在保修期满一年后无息结清，因此该205607.91元应当自保修期满的次日起，即2016年5月29日始计付违约金（但不得超过205607.9元的5%），剩余部分27988.81元应当自审计决算后支付，故该部分违约金应当自2015年11月28日始计付，但不得超过27988.8元的5%。对于被告辩称延误工期的问题，其中中央空调工程双方并无约定工期，且根据原告提供的验收报告、竣工报告，中央空调工程在2014年6月20日就已竣工，故被告认为中央空调工程工期延误的依据是不足的，该院不予采纳；对于消防工程，客观上该工程确实是在2015年2月16日才验收通过，但是其原因究竟在于原告还是被告在本案中难以判断，况且根据被告的工程款支付情况，被告存在逾期付款的情况，而被告也未就工期延误的问题提起反诉，故对原告是否应当对延误工程问题承担违约责任，该院在该案中不作认定，被告可另行主张解决。综上，对原告诉请中合理的部分，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条、第二百八十六条的规定，判决：一、被告义乌市商城学校于判决生效之日起五日内支付原告浙江永晟消防工程有限公司工程款人民币643596.72元及违约金（其中41万元部分的违约金自2015年2月30日始按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止，但不得超过20500元；205607.91元部分的违约金自2016年5月29日始按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止，但不得超过10280.4元；27988.81元部分的违约金自2015年11月28日始中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止，但不得超过1399.44元）。二、驳回原告浙江永晟消防工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6226元，由原告浙江永晟消防工程有限公司负担1126元，被告义乌市商城学校负担5100元；鉴定费8万元，由原告浙江永晟消防工程有限公司负担40000元，被告义乌市商城学校负担40000元。
本院二审期间，双方均未向本院提供证据。二审对原审认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审的主要争议焦点是原审判决义乌市商城学校承担逾期付款违约责任是否得当。双方签订的消防工程承包合同约定：“工程固定总价为180万元含税；付款方式为消防审核通过后三天内支付总价的20%进度款，工程安装支付总价的30%进度款，通过消防部门验收合格后三天内支付总价的45%进度款，余款5%质保金在保修期满两年经甲方（义乌市商城学校）验收无故障后十日内无息结清；甲方不按期拨付工程款，从超过10日的次日起，按拖延数额，按银行同期贷款利息向乙方（浙江永晟消防工程有限公司）偿付逾期付款违约金。”本案中，消防安装工程于2015年2月16日通过验收，原审据此判决义乌市商城学校对尚应支付的消防工程工程款41万元依约承担相应的逾期付款违约责任并无不当。关于中央空调工程工程款的付款责任，原审根据司法鉴定的工程造价，结合双方在安装工程承包合同对付款方式的约定及实际的付款金额，认定义乌市商城学校尚应支付中央空调工程工程款233596.72元并承担相应的逾期付款责任也无不当。故义乌市商城学校关于不应承担逾期付款违约责任的上诉主张，理由不能成立。另外，原审以义乌市商城学校存在逾期付款且未对消防工程工期延误责任提起反诉为由要求其另行解决也无不妥，故义乌市商城学校的该项上诉，理由也不能成立，本院也不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1936元，由义乌市商城学校负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑林军
审 判 员 韦红平
代理审判员 王小青
二〇一七年六月七日
代书 记员 王 璐