山西省大同市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0202刑初62号
公诉机关大同市城区人民检察院。
被告人冯某某，女，2015年12月6日因涉嫌犯诈骗罪被大同市公安局刑事拘留，同年12月18日逮捕。现羁押于大同市第一看守所。
辩护人张春彬，北京市金颐律师事务所律师。
大同市城区人民检察院以城检公诉刑诉（2016)第60号起诉书指控被告人冯某某犯诈骗罪，于2016年3月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大同市城区人民检察院指派检察员徐昆出庭支持公诉。被告人冯某某及其辩护人张春彬到庭参加了诉讼。期间经两次补充侦查，现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2012年6月，被告人冯某某虚构可以为被害人周某某的儿子王某某办理北京3**医院就业的事实，骗取周某某人民币20万元。2、2013年6月，被告人冯某某以为被害人康某的儿子康某某办理中国民用航空华北地区空中管理局就业为手段，骗取被害人康某人民币30万元。公诉机关针对上述指控举出了被害人的报案及陈述、被告人供述、证人证言、银行汇款凭证及明细清单等证据。公诉机关认为，被告人冯某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，请求本院依法判处。
被告人冯某某辩称，其本人有能力找工作，也为此做了大量的工作，是因为被害人自身的问题导致工作没办成，后因其丈夫突发疾病忙于照顾才未能及时还款，被告人并没有虚构事实，不构成诈骗罪。
被告人冯某某的辩护人认为，1、被害人康某工作单位系大同市城区检察院即本案的公诉机关，故公诉机关应予回避，但在辩护人提出回避申请后，大同市城区检察院做出的驳回回避申请决定书和驳回回避申请复议决定书均没有检察长签字，程序违法。2、大同市公安局受理管辖该案程序违法，该案办案人员刘志刚出现在案件的整个侦查阶段，程序违法。3、本案双方签有委托协议，属于民事纠纷而非刑事案件。4、在现实生活中托关系找工作的事情普遍存在，被告人冯某某因忙于照顾生病的先生而耽搁找工作的事情，并非虚构事实。5、周某某履行保证义务已归还康某的10万元，不应计入冯某某的诈骗金额。综上，辩护人认为冯某某的行为不构成诈骗罪。
经审理查明：
（一）、2012年6月，被告人冯某某以为周某某的儿子王某某办理北京3**医院的工作为由，收取被害人周某某好处费20万元。至2014年6月工作仍未能办成，被害人周某某多次要求退还钱款，冯某某找各种理由推脱，拒不归还。被害人周某某于2015年6月向公安机关报案。2015年12月5日，被告人冯某某在首都机场被抓获。
（二）、2013年6月，被害人康某通过周某某介绍认识被告人冯某某，被告人冯某某称可以为康某的儿子康某某办理中国民用航空华北地区空中管理局的工作，双方在周某某的见证下在我市浩海酒店一楼大厅签订了委托书，并于当日通过周某某转给冯某某人民币10万元，2013年9月28日，康某又通过银行转帐的方式给冯某某的工商银行汇款人民币20万元。后康某某的工作一直未能办成，被告人冯某某以各种理由推脱，拒不退款，康某遂于2014年12月向公安机关报案。
认定上述事实的证据有：
1、被害人周某某的报案及陈述，证实2012年5月，通过同事王某某介绍认识了冯某某，冯某某称能为周某某的儿子王某某办理北京3**医院的工作，周某某就与冯某某签订了就业委托书，双方约定25万元办成，冯某某承诺2012年7月上班。当年6月14日，周某某给冯某某农行账户汇款14万元，让王某某转交给冯某某1万元现金,王某某后来给退回了，2013年的1月和5月分两次给冯某某的农行账户转过6万元。之后301医院的工作一直没办成，冯某某还说过给王某某联系德国拜尔医药集团北京公司和天津中新药业，又都说办不成。2014年6月，周某某开始向冯某某催要办工作的20万元,冯某某一直以各种理由推脱，到了2014年9月以后冯某某就不再接周某某的电话也拒绝和其见面，只是有时回条短信。周某某儿子王某某的毕业证、学位证等11个证件的原件都被冯某某拿走至今未还。2013年6月，周某某介绍冯某某给康某，冯某某答应以30万元的价格给康某的儿子办理空管局的工作。双方在大同浩海酒店签署了协议，周某某作为担保人也在协议上签了字，康某通过周某某给了冯某某人民币10万元，自己给冯某某汇去人民币20万元。后工作一直未办成，打电话也不接，有时回个短信说等处理完事后再归还办理工作的钱。2014年10月，因冯某某拒不退还康某的钱，康某向周某某要走10万元，周某某把这件事发短信告诉了冯某某，冯某某也没说要还钱的事。2015年6月11日，周某某向公安机关报案。
2、被害人康某的报案及陈述，证实2013年6月初，经朋友周某某介绍认识冯某某，冯某某称能给康某的儿子办理中国民用航空华北空管局的工作，办工作需要30万，办北京户口需要30万，康某就委托冯某某为其儿子康某某安排工作。6月16日，冯某某在大同市浩海酒店一楼大厅与康某妻子朱某某和周某某三方签订了就业委托书，康某当天给了周某某10万元现金，周某某通过网银汇给了冯某某。2013年9月28日，康某通过工商银行给冯某某的工商银行帐户汇款20万元。2014年6月，工作仍安排不了，冯某某以各种理由推脱不和康某见面，之后又说空管局的工作安排不了，可以换个单位但让加钱，康某不同意，并多次打电话发短信要求其退钱，冯某某又以钱给了领导一直推脱。因为周某某作为担保人在委托协议上签了字，之前给冯某某的10万元也是通过周某某，所以康某向周某某要了10万元。冯某某从来没有跟康某提过还钱的事。
3、被告人冯某某的供述，证实2013年6、7月份通过周某某认识了康某。在大同市浩海国际酒店因为康某的儿子康某某办工作的事情与康某签订过一份委托书，当时在场的有康某和她妻子、周某某和冯某某。冯某某答应给康某某联系北京华北航空航天管理局、北京中石化、北京奔驰汽车有限公司的工作，因为当时空管局正招人，所以在协议上写的是联系空管局的工作。康某通过周某某给过冯某某10万元，直接给过冯某某20万元，共计30万元。其中5万元用于给他们办事、跑腿的差旅费，2013年12月底，冯某某在北京的住所被人搬了家，丢了20万元现金，2014年的5、6月份在北京新世界商场一层丢了20万元现金，当时都报了案，但在哪儿报的记不清了，两张报案的登记条也因为搬家找不到了。冯某某还通过一个姓马的朋友帮康某某联系空管局的工作，给了姓马的朋友20万元，全名不知道，联系电话没有了，人也找不到，工作也未办成。康某和周某某的钱原打算于2015年11月20日来大同归还，因其老公于2015年11月14日去世，办理后事耽搁了。大约2013年时，周某某提出20万元为其子王某某安排北京3**医院的工作，分两次分别给冯某某的卡上汇款14万元和6万元，后来通过高某某帮王某某联系了天津市中新药业，高某某说要30万，周某某称承受不了，因冯某某在北京租的房子被人搬了家，钱和王某某的毕业证、学位证书等证件原件都找不到了。冯某某为王某某联系过德国拜尔医药集团北京公司，王某某不去。康某某的工作是因为他没能按时拿到毕业证和计算机专业证书而未办成。
4、证人王某某的证言，证实冯某某自称中德商会秘书长助理，老公是德国学者。2012年初时，冯某某曾给王某某的女儿提供过就业信息，自称能给学生在北京安排就业，王某某就将她介绍给周某某。约2012年6月，周某某给冯某某汇过14万元办理王某某的就业，后冯某某又跟周某某要1万元，周某某让王某某转交，王某某觉得工作办成后让她自己给也不迟，就让冯某某看了一下，谎称自己有急用又把1万元带回了大同还给周某某。冯某某曾为王某某办理北京3**医院或武警总医院或安贞医院的有编制的工作给周某某写过一份保证书，冯某某签字后委托王某某交给了周某某。
5、证人王某某的证言，证实冯某某说过给王某某安排北京藏医院工作的事，2013年9月还让王某某去藏医院找过西珠某某给她老公取药，但西珠某某除了问病情什么都没说。后来冯某某又说给安排天津达仁堂药业公司的工作，也没有办成。
6、证人靳某某的证言，证实冯某某于2013年或2014年的时候，曾拿着一个学生的简历问能否找一个解决北京户口的工作，靳某某当时就答复办不了，冯某某把学生的简历拿走了，靳某某与冯某某之间无任何的经济往来。
7、证人郝某某（藏文名西珠某某）的证言，证实2014年为冯某某的老公看病时认识了冯某某，只是纯粹的医患关系。冯某某曾说过想给一个学中医的男孩安排到医院工作的事情，郝某某当时就告诉他自己没这个权力，之后再没联系过。郝某某和冯某某之间从未有过经济往来。
8、证人高某某的证言，证实约2012年或2013年时，冯某某说有一个学中医的男学生想安排就业找高某某帮忙，高某某说给问问天津达仁堂制药厂的人，之后也没给问，冯某某也没再提。冯某某没有给过高某某学生简历，也没有给过钱或物。
9、辨认笔录，被害人康某、周某某及证人王某某均对被告人冯某某进行了辨认。
10、收条、银行转账短信通知截图、银行汇款凭证，证实2013年6月16日，周某某收康某现金人民币10万元并出具收条，当日周某某将该款转给冯某某；2013年9月28日，康某给冯某某的工商银行帐户汇款20万元。周某某于2012年6月14日给冯某某的农行卡汇款14万元，2013年1月25日汇款1万元，2013年5月8日汇款5万元。
11、被告人冯某某银行卡明细清单，证实经查询冯某某接受被害人康某汇款所提供的牡丹卡帐户明细，2013年9月28日以汇款方式转入20万元后，该卡发生的交易均为多次小额的消费支出和取款，至查询截止日期2013年12月21日，显示卡余额450元。冯某某接受被害人周某某汇款的农行帐户明细清单显示，2012年6月14日存入14万元、2013年1月25日存入1万元、2013年5月8日存入5万元，与被害人周某某的银行汇款凭证相吻合。另该卡所发生的所有交易也均为消费、快捷支付及支付宝付款等消费性支出，查询截止日期2015年9月21日，卡内余额0.01。冯某某的中国银行卡交易明细证实，2013年6月16日以转账的方式存入10万元，查询截止日2015年11月30日，卡内余额为零。
12、委托书，证实2013年6月16日，被告人冯某某与被害人康某夫妇及周某某签订了为康某某安排中国民用航空华北空管局就业事项的委托书。
13、中国民用航空华北地区空中交通管理局出具的证明一份，证实该单位近年来对高校的招聘由上级单位民航局空管局统一组织，没有委托个人对外招聘。
14、大同市公安局刑侦支队2015年6月11日出具情况说明，证实侦查人员通过拨打被害人提供的冯某某的两个手机号，一个无人接听，一个无法接通，均无法联系到冯某某。
15、查获经过及到案经过，证实被告人冯某某于2015年12月5日0时左右，在北京首都机场Ｔ3航站楼出境时被北京出入境边防检查总站干警抓获，当日17时移交大同市公安局刑侦支队。
16、大同市公安局扣押及发还物品清单：证实从被告人冯某某处扣押其随身携带的人民币5290元及1400欧元（未鉴定真伪）已随案移送。其余被扣押的个人证件及物品公安机关已发还被告人家属。
上述证据中，有被害人的报案及陈述，银行汇款凭证、双方签订的委托书及被告人冯某某的供述及其银行卡的明细清单，能够相互印证被告人冯某某以安排北京的工作为由收取被害人康某30万元，收取周某某20万元的事实。被告人冯某某庭审中辩称其有能力为被害人办理工作，并且已经通过关系为王某某和康某某联系工作，只是因为老公生病耽搁了。但侦查机关根据其本人提供的联系方式及线索找到了她所说的高某某、西珠某某和靳某某进行核实，三人均证实从未接受过冯某某的请托为王某某、康某某办理就业的事情。对于钱款的去向，被告人冯某某在侦查期间的供述中称被盗或者是给了某位领导，但从被告人的银行卡明细清单显示，被害人的办事款转到其卡上后，均被用于日常小额的消费和支出，而且从2014年6月被害人开始要求冯某某还款，至2015年底被告人被抓获，被告人一直以各种理由推脱拒不归还，还拒绝接听电话并拒不与被害人见面，故被告人非法占有的主观故意明显，对其辩解不予采信。对于辩护人提出周某某已经归还康某10万元不应计入被告人的诈骗金额的辩护意见，因该款并非被告人冯某某主动归还或委托周某某归还，周某某也明确表示并非替冯某某偿还，故对辩护人的该辩护意见不予采信。
本院认为，被告人冯某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财50万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。辩护人的辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。因被告人冯某某的犯罪行为给二被害人造成的损失应予追缴，责令其退赔，因二被害人均认可被害人周某某归还康某10万元的事实，故认定周某某的实际损失为30万元，康某的实际损失为20万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月6日起至2025年12月5日止。罚金在判决生效后十日内交至本院。）
二、随案移送人民币5290元及1400欧元（未鉴定真伪）系被告人冯某某个人物品，判决生效后予以追缴。
三、对被告人冯某某的违法所得继续追缴，责令其退赔被害人周某某人民币30万元，退赔被害人康某人民币20万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 贾同彬
审 判 员 王晓莉
人民陪审员 温 刚
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 葛亚慧