内蒙古自治区乌海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第685号
上诉人（一审被告）王彦泽，男，住乌海市海南区。
委托代理人高凤忠，内蒙古凤忠律师事务所律师。
委托代理人丁丽萍，内蒙古凤忠律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）内蒙古德恒机电设备有限公司，住所地呼和浩特市玉泉区。
法定代表人方骞，总经理。
委托代理人张桂兰，乌海市12348法律服务中心法律工作者。
被上诉人（一审被告）乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司，住所地乌海市。
法定代表人王磊，总经理。
被上诉人（一审被告）冯学礼，（曾用名冯学理），男，住乌海市海勃湾区。
被上诉人（一审被告）张晋宁，男，住乌海市海勃湾区。
原审被告紫晶海岸国际大酒店，住所地乌海市海勃湾区。
上诉人王彦泽因与被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司、乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、冯学礼、张晋宁、原审被告紫晶海岸国际大酒店买卖合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院作出的（2015）乌勃民一初字第00893号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年11月3日受理后，依法组成合议庭于2015年12月1日公开开庭进行审理。上诉人王彦泽及其委托代理人丁丽萍、高凤忠、被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司法定代表人方骞及其委托代理人张桂芳到庭参加诉讼，被上诉人乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、冯学礼、张晋宁、原审第三人紫晶海岸国际大酒店经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2012年12月31日，紫晶海岸国际大酒店（甲方）与内蒙古德恒机电设备有限公司（乙方）签订了《乌海紫晶海岸国际大酒店购买安装美的空调工程设备合同》一份，合同第六条约定：产品质量责任和售后服务条款第一项保证用户正常使用情况下的功能需要。符合国家标准和原机说明书中所提供的全部技术标准和质量要求；第二项设备保修依照设备自带维修卡执行，自验收之日起，工程安装保修期为一年，在质量保证期外由于产品质量问题，则乙方收取基本维修费用。第三项质保期结束后，乙方为空调使用方提供终身有偿维护服务。服务内容与方式，由使用方和乙方另行自愿签订合同予以确定。合同第七条第二项约定：甲方不得借故拖欠各种应付款，如逾期不付，每逾期一次，按照合同总金额的千分之一支付给乙方逾期违约金。内蒙古德恒机电设备有限公司与紫晶海岸国际大酒店均在合同上签章。内蒙古德恒机电设备有限公司提供紫晶海岸变更移机增项部分2013年8月24日张国鹏签收的报价一份；紫晶大汗厨房排烟机在增项目部分2013年8月24日张国鹏签收的报价一份；冷水机主系统设备及安装报价表一份。2014年9月6日，内蒙古德恒机电设备有限公司与紫晶海岸国际大酒店签订《空调尾款协议》，内容为：乌海市紫晶海岸国际大酒店欠内蒙古德恒机电设备有限公司美的空调尾款474250元，现达成如下协议：1、将尼桑天籁车折价180000元，于2014年9月6日将车移交（2014年9月9日办理过户手续）；2、2014年9月15日前支付现金100000元；3、余下尾款194250元，从2014年10月份开始分每月25日前支付20000元陆续支付；4、由于内蒙古德恒机电设备有限公司损坏了一楼大厅的一个风口，估计800元，从内蒙古德恒机电设备有限公司账款中扣除。内蒙古德恒机电设备有限公司与紫晶海岸国际大酒店均在合同上签章，后将车抵付蒙古德恒机电设备有限公司，其余均未按约定履行。另查明，乌海市紫晶海岸国际酒店有限公司于2014年10月30日在乌海市工商局进行名称预核准，名称预核时登记的投资人分别是：乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、王彦泽、冯学理、张晋宁。名称预先核准登记通知书有效期截止2015年4月30日，一直未办理注册登记。
一审法院认为，紫晶海岸国际大酒店与内蒙古德恒机电设备有限公司签订《乌海紫晶海岸国际大酒店购买安装美的空调工程设备合同》时未注册登记取得营业执照，不具备民事主体资格，依法应由投资人或公司发起人承担责任，故该合同主体应为内蒙古德恒机电设备有限公司与紫晶海岸国际大酒店发起人。双方签订的《乌海紫晶海岸国际大酒店购买安装美的空调工程设备合同》系双方真实意思表示，且已实际履行，属于有效合同。内蒙古德恒机电设备有限公司已经履行了合同约定的供应空调设备、运输、安装、调试的义务，紫晶海岸国际大酒店发起人应履行合同付款义务。双方于2014年9月6日签订的《空调尾款协议》实质属于还款计划，对双方均有约束力，紫晶海岸国际大酒店发起人无正当理由不履行到期债务构成违约，内蒙古德恒机电设备有限公司主张293450元，符合法律规定予以支持。内蒙古德恒机电设备有限公司在诉讼中增加请求要求给付违约金，因未在指定期限内交纳诉讼费，不予调整。故依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第四条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁给付原告内蒙古德恒机电设备有限公司空调工程设备款293450元，于判决生效之日起十日内付清；二、被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁对上述确定义务，互负连带清偿责任；三、驳回原告内蒙古德恒机电设备有限公司对被告紫晶海岸国际大酒店的起诉。如未按照判决书指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2851元（因本案适用简易程序，案件受理费减半收取），由被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁负担（此费原告已预交，被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁应于上述期限一并给付原告）。
宣判后，王彦泽不服，提起上诉，认为：1、一审法院认定事实不清，适用法律不当，认为《空调尾款协议》不能作为承担义务的书面证据，2、欠款数额为216879.5元，3、内蒙古德恒机电设备有限公司违约应承担33735.5元空调维修费，4、一审法院在采信证据方面有违程序公正。请求本院依法撤销原判，予以改判。
内蒙古德恒机电设备有限公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，对于王彦泽提出的33735.5元空调维修费不属于二审法院审理范围，王彦泽应在一审中提出反诉，请求维持原判。
被上诉人乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、冯学礼、张晋宁、原审被告紫晶海岸国际大酒店未到庭参与诉讼亦未提出书面的答辩状。
经审理查明，除二审查明事实与一审查明事实一致外，另查明，《空调尾款协议》签订后，付款人王伟旭于2014年10月29日向收款人方骞转款20000元，用途为货款。
本院认为，《空调尾款协议》是在双方平等自愿的基础上签订，之后紫晶海岸国际大酒店于2014年9月6日即按照协议的第一条向被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司移交车辆折价款180000元，另上诉人王彦泽主张2014年10月29日向被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司转款20000元是履行《空调尾款协议》第三项的约定，被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司亦认可，该20000元应从货款中核减，故该协议双方已实际履行，上诉人王彦泽认为一审法院将《空调尾款协议》作为定案依据错误的理由不能成立。对于上诉人王彦泽提出要求被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司赔偿33735.5元空调维修款的请求，根据《乌海紫晶海岸国际大酒店购买安装美的空调工程设备合同》第六条的约定，上诉人王彦泽未能提供在合同约定保修期内向内蒙古德恒机电设备有限公司提出维修空调的证据，故对于上诉人王彦泽该项请求本院不予支持，上诉人王彦泽对于被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司委托代理人张桂兰的身份提出异议，在当庭进行释明后，上诉人王彦泽已无异议，且事后张桂兰已经提交法律事务所出具的委托手续。再者上诉人王彦泽在收到一审法院传票及起诉书的情况下，无正当理由未到庭参与诉讼，其应承担相应的法律后果，一审法院按照法律规定对于证据进行认证，故上诉人王彦泽该项上诉理由不能成立，不予支持。综上，上诉人王彦泽的上诉请求部分成立，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持乌海市海勃湾区人民法院作出的（2015）乌勃民一初字第00893号民事判决第二项：被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁对上述确定义务，互负连带清偿责任；第三项：驳回原告内蒙古德恒机电设备有限公司对被告紫晶海岸国际大酒店的起诉；
二、撤销乌海市海勃湾区人民法院作出的（2015）乌勃民一初字第00893号民事判决第一项：被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁给付原告内蒙古德恒机电设备有限公司空调工程设备款293450元，于判决生效之日起十日内付清；
三、被上诉人乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被上诉人王彦泽、被上诉人冯学礼、被上诉人张晋宁给付上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司空调工程设备款273450元。
一审案件受理费2851元，原告内蒙古德恒机电设备有限公司负担194元，被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁负担2657元（此费原告已预交，被告乌海市嘉磊房地产开发有限责任公司、被告王彦泽、被告冯学礼、被告张晋宁应于上述期限一并给付原告）；二审案件受理费5702元，上诉人王彦泽负担5300元，被上诉人内蒙古德恒机电设备有限公司负担402元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 原
代理审判员 李世超
代理审判员 魏 婕
二〇一五年十二月九日
书 记 员 扈原晓