河南省南阳市卧龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1303刑初274号
公诉机关南阳市卧龙区人民检察院。
被告人罗瑞端，男，1980年8月18日出生，汉族，大专毕业，个体，住河南省南阳市新野县。因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2016年9月19日被南阳市公安局龙升分局取保候审，2017年1月9日被南阳市卧龙区人民检察院取保候审，2017年4月11日被南阳市卧龙区人民法院取保候审。
被告人罗志国，男，1958年10月15日出生，汉族，中专毕业，个体，住河南省南阳市新野县。因涉嫌生产、销售假药犯罪，于2016年9月19日被南阳市公安局龙升分局取保候审，2017年1月9日被南阳市卧龙区人民检察院取保候审，2017年4月11日被南阳市卧龙区人民法院取保候审。
南阳市卧龙区人民检察院以宛龙检公诉刑诉（2017）135号起诉书指控被告人罗瑞端、罗志国犯生产、销售假药罪，于2017年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。南阳市卧龙区人民检察院检察员惠笑梅出庭支持公诉，被告人罗瑞端、罗志国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
南阳市卧龙区人民检察院指控：
2010年以来，被告人罗瑞端、罗志国在未取得药品生产许可证和医疗机构制剂许可证的情况下，自行从市场上购买药材、空药瓶、药品制作工具等，伪造产品批号、医疗机构、药品标签，在家中自制“乙肝丸”。被告人罗瑞端、罗志国坐诊给病人开药，罗瑞端还通过快递邮寄方式销售该药。经南阳市食品药品监督管理局鉴定“乙肝丸”为假药。
公诉机关向法庭提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见及相关书证。认为被告人罗瑞端、罗志国生产、销售假药，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。
被告人罗瑞端、罗志国对检察机关指控的事实及罪名均不持异议。
经审理查明:2010年以来，被告人罗瑞端、罗志国在未取得药品生产许可证和医疗机构制剂许可证的情况下，自行从市场上购买药材、空药瓶、药品制作工具等，伪造产品批号、医疗机构、药品标签，在家中自制“乙肝丸”。被告人罗瑞端、罗志国坐诊给病人开药，罗瑞端还通过快递邮寄方式销售该药。经南阳市食品药品监督管理局鉴定“乙肝丸”为假药。
2016年9月13日被告人罗瑞端经南阳市公安局龙升分局传唤到案；2016年9月19日，被告人罗志国主动到南阳市公安局龙升分局接受讯问，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人供述
（1）被告人罗瑞端的供述：2004年至2009年我们家同新野县医院合作，在新野县中医院挂靠开设肝病门诊，使用河南省食品药品管理局批准配置实用乙肝丸制剂，生产销售我们祖传秘方乙肝丸。2009年以后，由于中医院制剂批文没有通过审核，我们就与中医院停止挂靠合作，我父亲罗志国，还有我表弟乔红超我们自己在家里生产、销售乙肝丸。我父亲罗志国坐诊，给病人开药；制作是我主要负责，我表弟乔红超给我帮帮忙；如果有外地购药，我负责在新野县城朝阳路、健康路口发韵达快递送药。乙肝丸的用料有十几味中药材，主要有白花蛇舌草、柴胡、郁金等。功效是清热解毒、活血化瘀。没有产品说明，包装瓶上印有用法用量、药物成分、功能主治、生厂日期等，是成品药，没有药品生产批号。乙肝丸的配方及来源听我爸罗志国说是我家的祖传秘方，是我爸教我的。主要有白花蛇舌草、柴胡、郁金等十几位中草药，炮制粉碎以后制成中药丸子，最后盛装在白色塑料瓶内，每瓶净重八九十克，约有五百粒。生产过程中，我是主要制作的，有几回我忙不过来，我老表乔某给我帮的忙。制作完成后，就存放在门诊的中药柜里，一般存放量不大。销售有两种方式，一种是门诊坐诊，病人诊断后，根据病情开相应量的乙肝丸，这种销售方式量不大；另一种方式就是以前的老病号，服用之后觉得效果不错，通过电话求购，通过发韵达快递的方式邮寄给病人，病人收到药之前或之后给我通过农行账号给我汇款。收取汇款农行账号新野县农行朝阳路支行，开户名罗瑞端，账号62×××18。坐诊销售的情况是随到随诊，也没有记录；快递发出去多少有快递单。具体这些数额我也记不清了。
（2）被告人罗志国的供述：我1999年受聘到新野县中医院开设肝病门诊至2009年，2009年至今在家行医。我有医师资格证。2004年至2009年期间，我挂靠新野县中医药资质在我住址生产销售乙肝丸，2009年以后，还有少量的生产销售，具体数量我不清楚。乙肝丸有八九味中药材，有五味子、阴陈、板蓝根、冬虫夏草等，按照我家祖传的配方，晾晒粉碎后制成丸剂，装瓶出售。我儿子罗瑞端负责制作，2009年之后我都不再参与制作乙肝丸了。罗瑞端制药的时候乔红超帮忙打打下手的情况应该是有的，没有工资，帮帮忙。2009年后销售乙肝丸有两种方式，一种就是在门诊坐诊时，病人来就诊后给病人对症下药，根据病情销售给病人相符的乙肝丸药量；另一种方式就是之前来门诊就诊过的病人，根据现在的病情，通过电话确诊后，用快递的方式销售给病人相符的乙肝丸药量。2009年至今乙肝丸的销售情况我说不清楚，主要是罗瑞端负责，平时都是我儿子罗瑞端负责门诊诊断，有时候病人来诊病，要求的情况下我才给病人看病。乙肝丸的售价2013年左右，每瓶20元；2013年以前，每瓶10元。包装白色塑料瓶，瓶身上附有药物成分、用法用量、生产日期等。
2、被害人陈述
（1）被害人张某的陈述：我在新野县城购买过一种叫“乙肝丸”的中药。2015年8、9月份，我听人说新野县城南关有个姓罗的老中医治肝病有秘方，我就到新野去看病。那天上午我是十点多到的诊所，是一个年轻医生给我看的病，当时还有一个老医生在场，好像是那个年轻医生的父亲。他们给我说了我的病情之后，就给我开了一二十瓶“乙肝丸”，每瓶20元，当时我总共花了400元，让我按照瓶子上的说明坚持吃。后来我回到南阳后，吃了十几瓶，觉得没啥效果，就没再吃。我今天来把剩下的6瓶“乙肝丸”带来了。治肝病的诊所在新野县城的一条南北路上，好像叫人民路的南头，路东，挂个肝病门诊的牌子，药瓶子上有地址。看病的医生一个年轻的一个年纪大的，应该是父子。年轻的有个二三十岁，个子高高的，带个眼镜；岁数大的富态态的，说话慢慢的，说是祖传秘方。我服用“乙肝丸”后没有效果。
（2）被害人兰某的陈述：我以前肝脏指标不正常，我到新野肝病门诊看过中医，买过一些治肝病的中药。2014年秋天，听朋友介绍说新野县城南关有个姓罗的老中医祖传治肝病，我就找到新野县城南关的肝病专科门诊去看病。到那以后，医生给我把国脉，给我开了24瓶“乙肝丸”，告诉我服用之后，可再来复诊。2015年春天，我又到门诊去买了24瓶“乙肝丸”，当时那个小罗医生对我说，如果不方便来，以后可以把药发快递给我。后来我也没再去买过药。我第一次去看病的医生是老罗医生，因为我听别人说老罗医生看的好；第二次是小罗医生。服用“乙肝丸”后效果还不错，服用两次以后，我到医院检查身体，指标正常了。两次共买了48瓶，每瓶20元，一共960元。“乙肝丸”白色的瓶子，上边贴的有药品成分，功能主治等说明。
3、证人证言
（1）证人郭某的证言：2015年9月份左右，我父亲郭光成通过我河南新野一个亲戚介绍，到新野一个治肝病的中医那里看病，当时去看病时是一个姓罗的年轻医生诊的病，给我爸开了一个月的“乙肝丸”，大概是200元，后来，陆陆续续在那里买了五、六次“乙肝丸”，大概总共花了1200元钱，是通过快递的形式买的药，付款是给一个叫罗瑞端的，联系电话139××××9999，银行转的帐。我父亲服用过“乙肝丸”后时好时坏，效果不确定，这个药吃完之后没有明显好转的效果。
（2）证人李某的证言：2015年的时候，我父亲李常均有肝病，通过别人了解到河南省新野县有个老中医祖传治疗肝病，我就开车带我父亲到新野去找老中医治疗肝病。当时我们到诊所后是罗瑞端接待的，后来是罗志国和罗瑞端一块给我父亲诊的病，并开了一个月的“乙肝丸”，总共240元。后来，我又通过快递的形式买了几次“乙肝丸”，每次的药量是一个月服用的，总共是个五六次，每次含快递费260元，一共是1500元左右。我父亲服用“乙肝丸”后没有明显疗效。我记得当时去看病时，进了大门正对着有一张办公桌，罗瑞端在那里诊病，左手也有一张办公桌，罗志国在那诊病，罗志国身后是一排中药柜。最近一次购买“乙肝丸”是2015年7月份，就是那张韵达快递单上的。
（3）证人乔某的证言：罗志国是我姑父，罗瑞端时我姑家老表。2000年我去新野县人民路罗志国家的时候，我知道他们家开了个肝病门诊，我姑父罗志国有祖传的治疗肝病秘方，平时我老表罗瑞端负责经营该肝病门诊，有时罗瑞端制作乙肝丸忙不过来的时候，他叫我去给他帮忙，我参与两次，每次做二三十斤，每次能装100多瓶，我都是免费帮帮忙，具体不知道乙肝丸的制作方法。
4、鉴定意见
南阳市公安局龙升分局委托鉴定“乙肝丸”的认定意见函：委托鉴定的罗瑞端生产销售的“乙肝丸”，属于依照《中华人民共和国药品管理法》必须批准而未经批准生产的药品，应依法按假药论处。
5、书证
（1）户籍信息
证明二被告人的年龄等基本情况，达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力的自然人。
（2）前科查询
证明三犯罪嫌疑人无前科。
（3）抓获经过
证明2016年9月13日被告人罗瑞端经传唤到案；2016年9月19日，被告人罗志国主动到南阳市公安局龙升分局接受讯问。
（4）搜查笔录
证明2016年9月21日南阳市公安局龙升分局民警从被告人罗瑞端经营的诊所内查获快递单据4张、卫生监督意见书1份、“敬告”若干张、个人存款交易回单1张、存折一本、“中药袋”若干张。
（5）南阳市食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书、调查报告及相关材料
证明被告人罗志国自2000年与新野县中医院合作，2004年至2009年12月7日经河南省食品药品管理局批准配制乙肝丸制剂，其后罗志国、罗瑞端自制、销售未取得药品生产许可证和医疗机构制剂许可证的“乙肝丸”，经南阳市食品药品监督管理局认定是假药并移送公安机关。
（6）物证照片
上述证据经庭审出示、质证，能互相印证，且被告人罗瑞端、罗志国均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人罗瑞端、罗志国未经国家有关机构批准，擅自生产、销售药物，其行为均已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控被告人罗瑞端、罗志国犯生产、销售假药罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。案发后被告人罗志国主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。综合考虑被告人罗瑞端、罗志国的犯罪性质、犯罪后果、认罪态度、自首等情况，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第四十五条、第四十六条、第六十七条、第五十五条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人罗瑞端犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人罗志国犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份.
审判员 张定烨
二〇一七年四月二十四日
书记员 牛 珺