湖北省大冶市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂大冶刑初字第00176号
公诉机关湖北省大冶市人民检察院。
被告人欧某甲。2013年11月26日因涉嫌犯贪污罪被大冶市公安局刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于大冶市看守所。
辩护人陈敦文，湖北观实律师事务所律师。
被告人欧阳某。2014年1月6日被大冶市人民检察院取保候审。现居住在家。
辩护人陈甲武，湖北华全律师事务所律师。
被告人杨某。2014年1月6日被大冶市人民检察院取保候审。现居住在家。
被告人周某。2014年1月6日被大冶市人民检察院取保候审。现居住在家。
大冶市人民检察院以鄂冶检刑诉（2014）102号起诉书指控被告人欧某甲犯贪污罪、受贿罪，被告人欧阳某、杨某、周某犯贪污罪，于2014年3月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大冶市人民检察院指派检察员罗炬光出庭支持公诉，被告人欧某甲及其辩护人陈敦文、被告人欧阳某及其辩护人陈甲武、被告人杨某、周某到庭参加诉讼。现已审理终结。
大冶市人民检察院指控：2011年5月至2012年1月，被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某合谋，分别利用其担任大冶市陈贵镇欧家港村党支部书记、村副书记兼财经委员、村主任的职务之便，采取虚报支出的手段，先后三次以支付乡村公路材料费的名义从本村财务上套取公款计人民币153157元，并将其中130400元予以私分。其中，被告人欧某甲、欧阳某、杨某各分得人民币36800元，被告人周某分得人民币20000元。
大冶市人民检察院还指控：2013年1月，被告人欧某甲利用其担任大冶市陈贵镇纺织产业新区建设指挥部成员的职务之便，在征用本村村民欧某乙家鱼塘土地过程中予以照顾，收受欧某乙贿赂的人民币10000元。
公诉机关指控被告人欧某甲的行为已构成贪污罪、受贿罪，被告人欧阳某、杨某、周某的行为均构成贪污罪。认定被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某具有自首情节。提请本院依法判处，并提供相关证据证实。
被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人陈敦文提出，被告人欧某甲私分的财物属村集体所有，其行为不构成贪污罪；同时，被告人欧某甲有自首情节，并积极退赃，建议对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
辩护人陈甲武提出，被告人欧阳某犯罪时不属从事公务的人员，不构成贪污罪；同时，被告人欧阳某作用较小，案发后主动投案自首，积极退赃，又系初犯，有悔罪表现。建议对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2011年初，时任陈贵镇欧家港村党支部书记的被告人欧某甲与时任村主任的被告人杨某、村财经委员欧阳某密谋虚开发票套取村帐户资金进行私分，并安排被告人欧阳某具体操办。随后，被告人欧阳某从村组公路承包人袁启发处拿来三张空白发票。2011年下半年，被告人欧阳某持空白发票与被告人欧某甲、杨某商量虚开名目和金额，由被告人欧阳某在三张空白票据上填写水泥、砂、碎石，虚开金额计152157元。期间，被告人欧阳某将虚开发票套取资金之事告诉被告人周某。尔后，被告人欧阳某将虚开的发票经被告人欧某甲、杨某签名盖章后，交给陈贵镇农村会计服务中心报帐，套取欧家港村集体资金152157元。2012年春节前，被告人欧某甲、杨某、欧阳某对套取的资金进行核算，扣除村务支出外，结余款130400元，被告人欧阳某根据被告人欧某甲提供的分赃名单及数额，将余款130400元予以私分。其中，被告人欧某甲、欧阳某、杨某各分得36800元，被告人周某分得20000元。
另查明：2013年1月，被告人欧某甲利用其担任大冶市陈贵镇纺织产业新区建设指挥部成员的职务之便，在协助陈贵镇征用欧家港村村民欧某乙家鱼塘土地时，对欧某乙给予关照，事后收受欧某乙贿赂的人民币10000元。
案发后，被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某退清赃款，并分别于2013年11月25日、11月18日、11月19日、11月28日主动到检察机关投案，如实供述本案犯罪事实。
上述事实，经法庭举证、质证的证据有：
一、物证、书证：
1、检察机关线索来源、归案情况说明、案件移送函、立案决定书，证实本案案发及四被告人归案情况；2、户籍证明，证实四被告人的身份；3、大冶市陈贵镇文件、选举结果报告单、欧家港村证明，证实四被告人任职情况；4、收据，证实四被告人退赃情况；5、记帐凭证、发票，证实本案虚开票据名目、金额及在财政所支出情况；6、提取书证一份，证实欧某甲向欧阳某提供分赃名单；7、银行进出帐，证实被告人欧阳某帐户资金存取情况；8、陈贵镇政府通知，证实上述被告人年工资标准；9、陈贵镇农村服务中心证明、银行存取款明细表、收入支出明细帐，证实欧家港村资金收入支出情况及本案虚报资金系该村集体资金；10、相关文件，证实大冶市乡村公路建设情况；11、鱼池解决方案、记帐凭证、协议书、资金分配表，证实陈贵镇工业园征用欧家港村土地及资金进出；12、请求书，证实欧家港村部分村民请求对欧某甲从轻处罚。
二、证人证言：
1、证人欧某乙的证言，证实陈贵镇工业园征用他承包的鱼池时，欧某甲为补偿金问题找他谈过多次，帮了他的忙，出于感谢，送给欧某甲10000元。2013年4月，陈贵镇纪检部门查欧某甲经济问题后，欧某甲将钱退还了，二天后，他又将钱送给了欧某甲，是欧某甲爱人收的。
2、证人田某的证言，证实陈贵镇工业园在征收她家鱼池时，欧某甲为赔偿金之事帮了忙，送给欧某甲10000元。
3、证人程某的证言，证实她收了欧某乙送来的10000元，说是感谢爱人欧某甲的，事后她将收钱之事告诉了欧某甲。
4、证人陈某的证言，证实陈贵工业园在征用欧某乙的鱼池时，指挥部委派成员欧某甲与欧某乙谈判。
5、证人袁某的证言，证实2009年至2013年他承接了欧家港村8段乡村公路，其中有3段是他与欧某甲商谈的，其他几段都是与各村民小组商谈的，工程资金每公里国家补助100000元，不足部分由村里承担，所有工程款从村里走帐。还证实欧阳某向他要过几次空白发票及本案虚开的发票不是他填写。
6、证人袁某的证言，证实他作为陈贵镇干部蹲点欧家港村，该村财务支出要经过他审核后才能报帐。但在实际工作中，欧某甲持有他的私章，直接加盖，没有经过他审核，他对欧家港村的财务收支不清楚。
三、被告人供述：
被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某的供述，证实上述事实。
受本院委托，大冶市司法局对被告人欧阳某、杨某、周某作出审前调查意见，认为可对被告人欧阳某、杨某、周某适用社区矫正。
上列证据，公诉人、被告人欧某甲及其辩护人陈敦文、被告人欧阳某及其辩护人陈甲武、被告人杨某、周某均无异议，予以确认。
本院认为，被告人欧某甲、欧阳某、杨某利用其担任大冶市陈贵镇欧家港村支部书记、村主任、财经委员的职务之便，采取虚报支出方式，套取村集体资金130400元进行私分，其行为均已构成职务侵占罪；被告人周某明知被告人欧某甲等人虚报支出，套取集体资金，而参与分赃，其行为亦构成职务侵占罪。同时，被告人欧某甲在协助陈贵镇人民政府从事公务过程中，利用职务之便，收受他人贿赂人民币10000元，其行为又构成受贿罪，公诉机关指控被告人欧某甲构成受贿罪罪名成立。公诉机关指控被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某构成贪污罪，因被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某未从事公务活动，且虚报费用属集体资金，其行为不符合贪污罪的构成要件，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人欧某甲、欧阳某起主要作用，系主犯；被告人杨某、周某起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某主动投案，并如实供述自已的犯罪事实，是自首，均可从轻或减轻处罚。被告人欧某甲、欧阳某、杨某、周某已退清赃款，均可酌情从轻处罚。被告人欧某甲在从事公务中，利用职务之便，收受他人贿赂10000元，考虑其在案发后主动投案，积极退款，具有悔罪表现，可免予刑事处罚。结合大冶市司法局的审前社会调查意见，可对被告人欧阳某、杨某、周某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第（三）项、第三十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人欧某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月；犯受贿罪，免予刑事处罚，决定执行有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一三年十一月二十六日起至二○一四年十月二十五日止）；
被告人欧阳某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
被告人杨某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
被告人周某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 皮雨生
人民陪审员 董秋英
人民陪审员 刘 军
二〇一四年七月九日
书 记 员 黄 静