山西省阳泉市郊区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋0311刑初59号
公诉机关阳泉市郊区人民检察院。
附带民事诉讼原告人王某某，男，1989年5月2日生，汉族，个体。系本案被害人。
诉讼代理人苏晋平，阳泉市郊区法律援助中心律师。
被告人卢某某，男，1971年12月3日生，汉族，小学文化，户籍所在地山西省阳泉市平定县，住阳泉市平定县东回镇下前黄安村。2015年8月17日因涉嫌犯故意伤害罪被阳泉市公安局郊区分局刑事拘留，经阳泉市郊区人民检察院不批准逮捕，同年8月27日被阳泉市公安局郊区分局取保候审。2016年12月15日本院决定逮捕，次日被阳泉市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于阳泉市郊区看守所。
辩护人韩铁红，山西泽晋律师事务所律师。
阳泉市郊区人民检察院以阳郊检公诉刑诉（2016）54号起诉书指控被告人卢某某犯故意伤害罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，附带民事诉讼原告人王某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。经阳泉市中级人民法院批准，本案予以延期审理。经阳泉市郊区人民检察院建议，本案予以延期审理。阳泉市郊区人民检察院指派检察员聂玲莉出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某某及其诉讼代理人苏晋平、被告人卢某某及其辩护人韩铁红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年11月25日上午9时许，在阳泉市郊区李荫路××4S店内因卢某某与朱某某发生口角，冯某某出面与卢某某交涉，发生争执，冯某某叫来王某某等人与卢某某发生冲突，双方在4S店院内追逐并相互厮打，在厮打过程中被告人卢某某将被害人王某某左肘部打伤。经鉴定：王某某之损伤为轻伤一级。针对上述事实，公诉机关提供了被害人陈述、书证、证人证言、鉴定意见、视听资料、被告人供述等证据，认为被告人卢某某的行为已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人王某某诉称，被告人卢某某应赔偿其医疗费37362.27元，误工费19787.5元，护理费5060元，交通费1000元，二次手术费20000元，共计83209.77元。并提供证据如下：阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院收费票据1份，金额37221.07元；门诊收费票据2份，金额141.2元。病人费用分类清单4页；阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院出院证和诊断建议书各一份，载明：王某某左尺骨鹰嘴粉碎性骨折；入院日期2014年11月25日，出院日期2015年1月13日。王某某与闫某某租车协议一份，证实王某某出事前从事出租车营运；××村村委会出具证明一份，证实王某某母亲段某某在××村经营小卖部。
被告人卢某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其没有伤害被害人。其辩护人认为，本案事实不清，证据不足，被害人的伤情由谁造成，作案工具木棒又不在案，证人之间陈述不一致，不能证实被害人伤情就是被告人殴打所致。伤害后果由被害人一方主动挑起，且被告人也遭受伤害，被害人具有明显过错，应依法宣告被告人无罪。
经审理查明：2014年11月25日上午9时许，被告人卢某某来到阳泉市郊区李荫路××4S店内对朱某某进行纠缠。朱某某遂找来冯某某出面与被告人交涉，后双方发生争执。冯某某随后叫来被害人王某某等人，强行将被告人拖出店外。此后，双方在4S店院内追逐并相互厮打，在厮打过程中被告人卢某某将被害人王某某左肘部打伤。经鉴定：王某某之损伤为轻伤一级。
上述事实，由经庭审质证的下列证据予以证实：
被害人王某某的陈述证实：我是出租车司机。昨天冯某某打电话说有人找他对象麻烦，让我过去。我就去了××4S店里。那个人在店里大喊并骂冯某某的女朋友，冯某某就让我和他表哥还有他同事一起拉那人出去，但没有拉出去，那人反而越激动了。我们四个人就抬着那人坐的椅子连那人一起抬出店外放在地上，后来看了看没事了，我就和冯某某聊了一句让他报案。就在这时那个人不知从哪拿了个棒子喊的向我冲过来用棒子打我，我用左臂一挡就打在我左臂上，当时我就感觉受伤了。然后我和冯某某还有冯某某的同事把那人按在地上，后我感觉胳膊疼的厉害，冯某某同事就把我送医院了。我们没有打那个人，那人就打住我一下，他打冯某某没有打住。
2、证人冯某某的证言证实：今天早上8点20分接到朱某某的电话称卢某某今天又来店里找朱某某的麻烦，于是我和我领导张某某从分公司来到李荫路××4S店。我进去看见卢某某在大厅椅子上坐着，我叫他出去，他不出去，我就揪住卢某某衣服领拽他出去，我们两人就扭打在一起，张某某就把我两拉开。后保险公司小陈来办事，就问我怎么回事。张某某和卢某某也没有谈好，卢某某从客休区出来又坐在那个椅子上，我和张某某就出到门口等我叫的两个朋友。我叫的两个人过来后，我先让张某某离开。我和两个朋友就又返回去和卢某某谈，大概谈了两分钟让他出去，当时4S店的工作人员也建议我们出去谈，不要影响4S店的正常工作。我和我的两个朋友就拖住卢某某的胳膊和腿往外拖，拖到大厅中间因为卢某某挣扎没有拖出去，卢某某又回到座位上。我们三个人就继续和卢某某谈，卢某某说问朱某某一下到底欠他钱没有，答应问一句就走。我就给朱某某拨通电话问朱某某欠卢某某钱没有，朱某某说没有，我就把电话挂了。后来我和两个朋友还有保险公司小陈就把卢某某连椅带人往外拖，将卢某某拖出门外，把他扔在地上。我们让他走，卢某某起来找了根木棒朝我朋友王某某头部打去，王某某用胳膊挡了一下，木棒正好打在王某某的胳膊上。我和郭某某、小陈过去按住卢某某把木棒抢下，我又踹了他几脚。后我让小陈送王某某去医院，郭某某和卢某某谈怎么处理，边叫我报警。卢某某就躺在地上，等了一会儿警察就到了。卢某某以前与朱某某找过对象，因为感情的事情今天上来找朱某某麻烦，他以前也经常来4S店里或打电话骚扰朱某某。我和朱某某现在是男女朋友关系。以前卢某某到4S点闹过几次事就认识了。我的两个朋友是我打电话叫过来的，小陈是办业务碰上了。我先揪他衣领，两人就打起来了。打了两次，一次在大厅，一次是在门外。就我一个人跟他动手打架来。对方是两个人，就卢某某动手，另一个人拉架来。没注意他从哪捡的木棒，不清楚木棒在什么地方。我们没有使用工具打卢某某。当时卢某某还相跟着一个人，他应该看见此过程，因为当时我正在和他说话的过程，卢某某过来又拿木棒打的我，我当时躲开，然后郭某某、程某和我才把卢某某的木棒抢下。
3、证人冀某某的证言证实：2014年11月25日早上我拉着卢某某到了李家庄××4S店，我们进去刚坐在大厅，进来两名男子，一个东北口音，一个本地口音，他两过来就用拳头打卢某某的头部，打了七八下，我把他们拉开让他们有时好好说，卢某某和东北口音的人就去了大厅的一个房间说，我就问本地口音男子打架原因，他说卢某某以前找过朱某某，之间有纠纷。因为我也认识朱某某我就上二楼找朱某某了解情况。在了解过程中我听到大厅有动静，我就跑到一楼，这时卢某某已经被四名男子拉出了大厅外面，这四个人都上去打卢某某，其中一个男子手里拿着一个镐把，我出去看见地上有一把锯，我把那个人手里的镐把抢了过来，也拿起地上的锯，一起扔到一个车下面，然后把他们拉开了，然后卢某某报了警。一共有五个人打卢某某，后来那个东北口音的男子走了，又来了三个，他们四个人在外面打的。手持镐把的人是后面来的三个人里面的。镐把对方拿走了，卢某某整个过程没有还手。当时4S店里的员工在场。对方有一名男子在打卢某某的过程中说他胳膊疼，具体怎么伤的我不知道。我抢过一名男子的镐把扔到车下了。记不清那名男子，也辨认不出。对方至少有两名男子手持镐把，我没有见卢某某拿过镐把。
4、证人韩某某的证言证实：有一个找朱某某的男子和朱某某的男朋友冯某某叫来的几个人打架。因为平定那个男子在我们单位展厅里找朱某某闹事，冯某某叫那个人出去，那人不出去就发生争执，后面就动起手来。他们在展厅内互相推搡，他们后面到了外面才动手打的。没有看清谁动手打架，就看见平定男子拿的棒子，冯某某的一个朋友在地上蹲着受伤了。当天我听到展厅有人争吵，我就下到大厅，看到冯某某和平定男子争吵，冯某某让平定男子离开，平定男子不答应，双方开始争执。大约过了几分钟又来了冯某某的几个朋友，然后就开始往外拽那个人，那个人就和他们推搡。后来冯某某几个人连椅子一块把那人抬出展厅外，他们出去后王某甲就把展厅大门锁住。过了一会我通过展厅玻璃看见平定男子手里拿着棒子挥舞着，冯某某的朋友蹲在旁边抱着胳膊可能受伤了。我就不敢看了，过了一会警察就来了。我就看见他拿着棒子向冯某某他们挥舞了，还看到冯某某的朋友在平定男子旁边蹲着，别的没看到。别人手里没有拿东西，就平定男子手里拿着棒子。
5、证人朱某某的证言证实：2014年11月25日上午8点半左右，我单位同事告我，卢某某又来店里找我了，让我不要出去。然后我听见卢某某在大厅大喊大叫地找我。当时店里就一些女员工。我就给男朋友冯某某打电话让他过来，我们同事告我卢某某和另外一个人来的，我怕男朋友挨打，我就告冯某某再叫上一个人来。后我一直在二楼宿舍等着。大约九点多的时候，冀某某上二楼宿舍找我商量和卢某某之间的事情如何处理。我们谈了大约十分钟听见楼下吵闹声越来越大，然后冀某某就下楼了。我与卢某某之前是情人关系，今年五月份结束了。事发当时情况我就没有看见，因为当时我在店里就没有出去。等我出来的时候已经没人了。
6、证人郭某某的证言证实：当天我接到冯某某电话说有点麻烦事让我来××4S店一下。我去后看见冯某某和王某某和一个平定人在休息区说话。冯某某告我这人经常来店里没事找事，影响单位正常上班，经常来这里辱骂店里员工。就在同时冯某某领导也劝那人离开，不要影响4S店正常工作。但那个人不听。后来冯某某和那人就吵了起来，冯某某和我们说把他抬出去，然后我、王某某、冯某某还有一个不认识的人就把那人抬出大厅放在大门口，他们三人就转身往4S店走，我去我的车上拿水，这时那人手里拿根木棍向他们三人去，然后他用木棍先打冯某某被冯某某躲开了，他又朝王某某打去，王某某用胳膊挡了一下，木棍打在胳膊上，然后我就跑过去抱住他，我和他倒在地上我一直压着他，这时王某某胳膊疼的厉害他和另一个人就去医院了。等王某某走后我才放开那个人，这时冯某某也报了警。我们没有殴打平定人呢，就是把他抬出去了。
7、证人王某甲的证言证实：因为那个平定男子在我们单位展厅里找朱某某闹事，朱某某的男朋友叫那个人出去处理，那人不出去就发生争执，后面就动起手来。在展厅里他们互相推搡，后面到了外面才动手打的。（他们有谁动手打架）我看见朱某某的男朋友和他叫来的那两个人，还有就是找朱某某闹事的平定男子。那个人被小冯他们抬出展厅后我就赶紧把展厅门锁住。这时小冯他们还在往外拽那个男子，我就回了展厅里面。过了一会儿我向外看了一下，看见平定男子手里拿着个棒子，那个小冯黄头发的朋友蹲在平定男子旁边，我就又回了展厅里面。过了大约五六分钟我又到玻璃旁边看了一下，看到小冯他们抢那人的棒子，过了一会儿警察就来了。我就看见他拿着棒子向小冯他们挥舞了，具体打到人没有，我没有看清。我看到黄头发的在地上蹲着，可能是伤到了。别人手里没有拿东西，就平定男子手里拿着木棒。当时在4S店展厅内，他们在外面打架，我也没有一直看他们打，但是我看见过卢某某手中拿着木棒，并且也挥舞过。当时过程我没有一直看着，我没有看见其他人手中有其他工具。没有人授意我如何向公安机关作证。
8、证人程某的证言证实：我和冯某某还有冯某某一起的两个人把那个40多岁的男子拖出了大厅外，到了外面那个人就朝马路方向跑了。然后我就准备上车走，这时那个男子手里拿个木棒，满场追着人打。那人先朝小冯打过去，随后又朝另一个男孩打过去，木棒打在那个男孩胳膊上，我们三人过去把那人的木棒抢去扔掉，这时那男孩说胳膊不能动了。然后我说快报案，就拉着那人去了医院。我没有打那名男子，就是把他按在地上抢他手里的木棒了。冯某某是庞大的员工，我跟庞大有业务关系。
9、李家庄派出所出具的到案经过证实案发当天卢某某被带回派出所接受询问。
10、监控视频证实了案发现场当时局部的情况。
11、电话录音证实案发后被害人和被告人通话要求赔偿的事实。
12、阳煤集团总医院出具的诊断证明书证实王某某的伤情为左肘关节粉碎性开放性骨折脱位。
13、违法人员前科劣迹调查表证实卢某某无违法犯罪前科。
14、侦查机关提供的户籍证明和常住人口详细信息证实了被告人、被害人和证人的身份信息登记情况。
15、阳泉市郊区公安司法鉴定中心（晋）公（阳郊）鉴（法活）字（2015）14号法医学人体损伤程度鉴定书证实:王某某外伤致左肘关节粉碎性开发性骨折、脱位并遗留有左肘、腕关节功能丧失10%以上的后遗症，其损伤程度为轻伤一级。
16、被告人卢某某的供述：今天上午八点半我打个自用车从平定来李荫路××4S店看车，到了店内我自己先看车，然后在店内椅子上坐着等讲解员过来接待。大约等了十来分钟进来四五个人走到我面前就开始打我，大约打了我半个小时，他们就拽我到外面。他们从门口停的一辆黑色无牌桑塔纳后备箱内拿出一根镐把，追着我打，在我身上捅了四五下，打了四五下，把我打倒在地，有五个人用脚踹我的脸和胸，我就拿我的手机报警，随后民警就到了。在我报警后他们没有再打我。我的伤是他们用镐把和拳头打的。整个过程我没有还手。在打我的过程中，我听到有人喊你打住我了，是他们自己在打我的过程中误伤自己人的。整个过程就他们五个人动手。冀某某一直在一旁看着，他没有参与打架。王某某的伤不是我打的。当天我和冀某某到李荫路××4S店看车，在大厅我叫了几声朱某某的名字，然后就坐在大厅。这时来了四名男子，其中一个让我起来，我没有理会，他们就动手在我的脸上打了几拳，又撕扯我的衣服，我还是没有起来。他们四个人就把我抬到大厅外面，在一个黑色无牌普桑车后，他们把我的胳膊别住，打开后备箱，后备箱内有镐把、弩，他们其中一个较胖的男子从后备箱拿出一根镐把，在我身上捅了几下，又在我屁股上打了几下，我就挣脱他们跑开，他们四个人就追我，其中三个人拿着镐把，此过程我被绊倒在地上，两名男子就趴在我身上，然后起来就踢我打我，这时我听见他们其中一个说，不敢打了，看出事，他溜大了。他们停手我就又起来跑，他们又追，我拿起一块大石头，他们才不再追我。我就打电话报警。他们就开着普桑车跑掉了，只剩下姓冯的男子在场。我的右脸部、下巴部位、左肘关节处、左肋部被打伤，还有一颗牙齿脱落。
对于附带民事诉讼原告人王某某要求的医疗费37362.27元，在案证据能够予以证实，本院予以认定。对于误工费，原告要求按2014年度山西省交通运输业工资标准计算四个月误工费。本院认为，原告受伤住院及由此造成误工的事实存在，但原告提供证据不足以证实其职业为交通运输业，其要求四个月误工时间基本合理。该笔费用，本院酌情按2014年度山西省在岗职工平均工资计算四个月，依法确定为16323元；对于护理费5060元，原告要求按2014年度批发零售业工资标准计算其母亲的护理费49天。本院认为，原告该项要求符合规定，该笔费用本院予以支持。对于交通费，原告未提供证据。考虑原告因就医确需支出交通费用，该项费用本院酌情支持200元。对于二次手术费，原告未提供证据。该笔费用可在实际发生后由原告另行主张。综上，附带民事诉讼原告人王某某各项损失共计58945.27元。
本院认为，被告人卢某某因琐事致伤被害人王某某致被害人王某某轻伤的行为已构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立。鉴于被害人对于伤害后果的发生具有一定过错，对被告人可酌情从轻处罚。辩护人关于本案事实不清，证据不足的辩护意见，与在案证据相悖，本院不予采信。辩护人关于被害人具有一定过错的辩护意见，在案证据能够予以证实，本院予以采纳。对于附带民事诉讼原告人的各项经济损失共计58945.27元，由被告人承担60%的赔偿责任。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人卢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人卢某某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某某各项经济损失35368元。
三、驳回附带民事诉讼原告人其他的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阳泉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 史忠喜
审 判 员 刘 佳
人民陪审员 史祥田
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 刘林瑞