河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫02民终3389号
上诉人（原审原告）：李建,男，1977年11月29日生，汉族，住辽宁省瓦房店市。
委托诉讼代理人李聪，开封市禹王台区乾坤法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。
上诉人（原审被告）：洛阳百圣彩钢工程有限公司。
住所地：洛阳市伊川县。
法定代表人宋高峰，经理。
委托诉讼代理人李敬国，河南绿洲律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：开封市九泓化工有限公司。
住所地：开封市禹王台区。
法定代表人王群英，董事长。
委托诉讼代理人张祖礼，该公司职员。代理权限为特别授权代理。
上诉人李建、洛阳百圣彩钢工程有限公司（下称百圣公司）因与被上诉人开封市九泓化工有限公司（下称九泓公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省开封市禹王台区人民法院（2016）豫0205民初380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人李建委托诉讼代理人李聪，上诉人百圣公司委托诉讼代理人李敬国，被上诉人九泓公司委托诉讼代理人张祖礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
李建上诉请求：撤销原判，依法改判。由百圣公司、九泓公司承担二审诉讼费。事实与理由：一、一审法院判决赔偿李建参加赔偿金、被扶养人生活费按农村居民标准是错误的。李建于2000年就到大连市造船厂上班，于2007年在大连市旅顺开发区购买房屋一套，于2011年生育一子，李建一家三口一直在购买的房屋中居住，并且办理了大连居住证，以上证据均能证明李建在城镇居住并工作。故李建的残疾赔偿金应当按照城镇居民可支配收入27232.98元/年按照伤残等级计算20年；被抚养人李家新的抚养费应当按照城镇居民人均消费性支出18087.79元/年计算13年。二、一审法院按照农村居民标准判决支持李建的误工费是错误的。李建因此次事故已在法院诉讼过，生效判决书中均是按照建筑业行业标准支持李建的误工费，本次也应当按照建筑行业标准支持李建的误工费。三、一审法院酌定李建出院后的护理期限为15年不合理，李建现年40岁，根据李建的伤情，应当支持李建的定残后护理期限为20年。
百圣公司上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审；由李建承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：一、本案法院应当依职权追加王广利、刘涛、吴广洲为被告。2014年12月王广利借用百圣公司的名义与九泓公司签订了一份五金仓库钢结构施工合同，该工程实际承包人为王广利，王广利将该工程的施工劳务承包给了刘涛，李建在施工过程中受伤，吴广洲作为吊车实际车主，王广利、刘涛、吴广洲均应承担相应的法律责任。而李建在诉讼中并未将王广利、刘涛、吴广洲列为被告。一审法院也没有依职权追加被告。二、本案百圣公司对其承担责任部分应扣减吴广洲应承担的30%的责任。李建受伤后于2015年起诉，后经一审法院作出（2015）禹民初字第93号民事判决书，判决百圣公司于判决生效后10日内赔偿李建医疗费等费用共计193265.9元，九泓公司承担连带责任，吴广洲在30%份额内承担连带责任。后二审开封市中级人民法院维持了该一审判决。而本次诉讼中，对于一审法院判决百圣公司赔偿李建1179957.69元，九泓公司承担连带赔偿责任中，理应将其承担责任部分扣减吴广洲应承担的30%的责任。
九泓公司辩称，其承担部分应扣减吴广洲应承担的30%的责任，李建要求的各项数额过高，李建也是承包人之一，其对自身的损伤也应承担一部分责任。
李建向一审法院起诉请求：判令百圣公司、九泓公司赔偿医疗费209905.57元、医疗器材费800元、住院伙食补助费21510元、营养费7170元、误工费81092.7元、护理费743648.92元、残疾赔偿金506532.31元、伤残鉴定费700元、被抚养人生活费117570.64元、精神抚慰金90000元、交通费7170元，共计1786100.14元。
一审法院认定事实：2014年12月8日，九泓公司（甲方）与百圣公司（乙方）签订五金仓库施工合同一份。约定九泓公司委托百圣公司对其厂区五金仓库钢结构和原材料仓库新增两跨施工。按甲方提供蓝图进行材料提供和安装施工。其中第六条4项约定“在乙方施工过程中，如果发生安全事故，由乙方自己承担，与甲方无关”，九泓公司、百圣公司在合同落款处加盖公章。王广利以百圣公司委托代理人身份在合同上签名。合同签订后，王广利与刘涛联系，经刘涛介绍，李建到百圣承包的工地为该公司提供劳务。2014年12月23日上午8点左右，李建在九泓公司工地进行工字钢吊卸作业，因豫Ｃ×××××号吊车的吊钩滑脱，工字钢掉落，李建因躲避从货车上摔下。当日，其被送往开封市中心医院住院治疗。诊断为：高处坠落伤；胸椎多发骨折；胸部脊椎损伤并双下肢全瘫；胸椎9-10骨折脱位；右肩胛骨骨折；多发性肋骨骨折；右肺挫伤；胸骨柄体关节脱位；右足远节耻骨骨折；右足第2耻近节耻骨头部骨折；右足根骨骨折。原告后又到河南中医学院第一附属医院、柘城博大医院住院治疗，共住院367天，花费医疗费199966.66元，医疗器材费800元。李建住院期间由其家人护理。经河南省开封市中级人民法院委托开封大宋法医临床司法鉴定所对李建伤残程度进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人李建的“胸椎9-10骨折脱位伴脊髓损伤并双下肢全瘫”属二级伤残；胸5-10椎体骨折术后属八级伤残。李建支出鉴定费700元。闫学荣系李建母亲，闫学荣有六个子女，分别为：女儿李传兰、李传真和李兰英，儿子李传华、李传志、李建。崔洪香系李建妻子，李家新为李建儿子。李建为农业家庭户口。事故发生后，李建向一审法院提起诉讼，一审法院于2015年4月13日、29日开庭进行了审理，一审法院于2015年6月30日作出（2015）禹民初字第93号民事判决书，判决百圣公司于判决生效后10日内，赔偿李建医疗费、住院伙食补助费等共计193264.9元，九泓公司承担连带赔偿责任；吴广洲在30%份额内承担连带赔偿责任，后百圣公司、九泓公司、吴广洲均不服判决，上诉于河南省开封市中级人民法院，河南省开封市中级人民法院作出判决，判决驳回上诉，维持原判。以上事实有（2015）禹民初字第93号民事判决书、（2015）汴民终字第1294号民事判决书、病例、入院证、出院证、诊断证明、医疗费发票、医疗费用清单、证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本复印件及当事人的陈述在卷为证。
一审法院认为，百圣公司与九泓公司签订五金仓库施工合同，百圣公司在合同上加盖公章予以确认，据此可以认定百圣公司与九泓公司之间存在承揽合同关系。根据九泓公司与百圣公司签订的承揽合同约定，百圣公司作为承揽人，应承担施工中的安全事故。李建经人介绍到百圣公司承包的工地提供劳务，百圣公司应系李建的实际雇主。百圣公司不能提交其公司具有相应资质和安全生产许可的有效证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。九泓公司未尽审查义务，故应对李建的合理损失承担连带赔偿责任。李建要求的医疗费209905.57元和医疗器械费800元，共计210705.57元。根据其住院记录和医疗票据，一审法院支持其医疗费及医疗器材费共计200766.66元；超出部分，不予支持。李建要求的住院伙食补助费21510元和营养费7170元。根据李建住院天数367天，按照每天30元、10元计算，一审法院支持其住院伙食补助费11010元、营养费3670元；超出部分，不予支持。李建要求的误工费81092.7元。根据《人身损害赔偿司法解释》第20条之规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照时间减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因未能向一审法院提交收入减少的有效证据，且李建为农村户口，故应按照2016年河南省农村居民人均可支配收入11696.74元/年标准计算。因上次诉讼住院天数计算至2015年4月9日，故应自2015年4月9日至评残前一天2017年3月7日，李建误工天数为697天，一审法院支持其误工费22335.96元（11696.74元/年÷365天/年×697天）；超出部分，不予支持。李建要求的护理费743648.92元。根据李建的伤情，李建为一个二级伤残和一个八级伤残，李建出院后仍需继续护理，一审法院酌定护理天数为出院后再计算15年。虽李建未提供护理人员因护理而使收入减少的有效证明，但护理人员因护理原告而导致收入减少应是必然的。按照2016年河南省居民服务业和其它服务业33857元/年标准计算，一审法院支持其住院期间的护理费为64652.95元（33857元/年÷365天/年×697天），出院后的护理费为507855元（33857元/年×15年）；多余部分，不予支持。李建要求的残疾赔偿金506532.31元、伤残鉴定费700元、根据《人身损害赔偿司法解释》第25条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按20年计算。李建定残时未满60周岁，应按照20年计算；根据李建伤残等级为1个二级1个八级，系数应为0.93,；按照2016年河南省农村居民人均可支配收入11696.74元/年标准，一审法院支持其残疾赔偿金217559.36元（11696.74元/年×20年×0.93）；超出部分，不予支持。伤残鉴定费700元系其伤残评定的合理支出，又符合法律规定，根据其提供的鉴定费票据，本院予以支持。李建要求的被抚养人生活费124726.13元。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十八条之规定，被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均消费支出标准计算。关于李建母亲闫学荣的被扶养人生活费。母亲闫学荣已超过75周岁，计算5年，按照2016年河南省农村居民人均一年消费支出8685.89元/年标准。因闫学荣有六个子女，李建的被抚养人生活费应为6731.56元（8685.89元/年×5年÷6×0.93）；关于李建儿子李家新的被抚养人生活费。因李家新为5周岁，应计算13年，李家新的被抚养人生活费为52506.2元（8685.89元/年×13年÷2×0.93），故被扶养人生活费为59237.76元（52506.2元+6731.56元）；超出部分，不予支持。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知（法发〔2010〕23号）四规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”。因此李建要求的残疾赔偿金为李建的残疾赔偿金与其父母被抚养人生活费之和，应为276797.12元（217559.36元+59237.76元）。李建请求的精神抚慰金90000元。因其身体已致残，不仅造成其身体伤痛，也势必造成一定程度的精神痛苦，根据李建的伤残程度，一审法院酌定85000元；超出部分，不予支持。李建请求的交通费7170元。一审法院根据其就医及护理人员来往必然发生相应费用的实际情况及李建实际住院天数，李建的请求在规定的范围内，一审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，洛阳百圣彩钢工程有限公司赔偿李建医疗费、医疗器材费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、交通费合计1179957.69元。开封市九泓化工有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回李建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费20874元，李建负担5455元，洛阳百圣彩钢工程有限公司负担15419元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李建提交了辽宁省儿童预防接种证和辽宁省儿童保健手册，用于证明李建儿子李家新一直跟随李建和崔红香在辽宁省××××开发区居住，李建户口性质应为城镇户口。百圣公司、九泓公司质对该证据的真实性无异议，但是只能证明孩子疫苗在城市接种，并不能证明李建在城市居住、工作、生活。对一审认定的其他事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是赔偿标准，即按农村居民标准还是城镇居民标准。李建提交了在辽宁省××××开发区购买有住房，居住工作生活在城镇的证据，且本院已生效的（2015）汴民终字第1294号民事判决书已按照建筑业在岗职工标准赔偿李建误工费，因此，对李建的赔偿标准应按照城镇居民标准计算。对已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无需举证证明。百圣公司没有足够证据予以推翻生效判决认定的事实，生效判决认定的事实应予确认。生效判决认定事实中未涉及案外人王广利、刘涛，判决由百圣公司对李建赔偿，九泓公司承担连带赔偿责任；吴广洲在30%份额内承担连带赔偿责任。且是否追加被告应由李建提出，百圣公司该项上诉理由不能成立。关于上诉请求判令李建承担30%的理由亦无根据，吴广州承担30%份额内的连带赔偿责任，李建是否主张吴广州承担，是吴广州的权利，放弃对吴广州的主张未增加百圣公司的义务，其该项上诉理由应予驳回。李建上诉主张护理期限应为20年，一审判决15年亦属正常范围，李建可待15年期满后再行主张。
综上所述，洛阳百圣彩钢工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；李建的上诉请求部分成立，一审判决部分有误，应予纠正。李建的误工费应参照2015年度河南省建筑行业在岗职工平均收入41283元标准计算，计78946.67元(41283元／年÷365天／年×698天)；残疾赔偿金应当按照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入标准25576元计算，计475713.60元(25576元／年×20年×0.93)；被扶养人生活费应当按照2015年度河南省城镇居民人均消费性支出标准17154元计算，计116990.28元。其中其母闫学荣（身份证号：）的被扶养人生活费应为13294.35元（17154元/年×5年÷6×0.93）；其子李家新的被抚养人生活费为103695.93元（17154元/年×13年÷2×0.93）；上述被扶养人生活费计入李建的残疾赔偿金。一审认定的医疗费及医疗器械费200766.66元，住院伙食补助费11010元、营养费3670元，住院期间的护理费64652.95元和出院后的护理费507855元，精神抚慰金85000元、交通费7170元、伤残鉴定费700元等本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持河南省开封市禹王台区人民法院（2016）豫0205民初380号民事判决第二项；
二、变更第一项为：本判决生效后十日内，洛阳百圣彩钢工程有限公司赔偿李建医疗费、医疗器材费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神抚慰金、交通费等合计1552475.16元。开封市九泓化工有限公司承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费12182.60元，由洛阳百圣彩钢工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谷长东
审判员 杨雯蒨
审判员 申和平
二〇一七年十一月十六日
书记员 张 娜