甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）酒民一终字第327号
上诉人（原审被告）敦煌市环卫局。
法定代表人杨生国。
委托代理人郭文生，敦煌市沙州镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）刘风兰，女，生于1956年8月24日。
委托代理人李正伟，敦煌市莫高镇法律服务所法律工作者。
上诉人敦煌市环卫局因劳动合同纠纷一案，不服敦煌市人民法院（2013）敦民初字第545号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人敦煌市环卫局的委托代理人郭文生，被上诉人刘风兰的委托代理人李正伟到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原审查明，被告单位名称原为敦煌市城市卫生管理站，属敦煌市沙州镇人民政府下设单位。2011年5月被告单位更名为敦煌市环卫局，属敦煌市人民政府下设单位。原告出生于1956年8月24日，系敦煌市七里镇南台村2组农民。2009年8月，被告单位聘用原告做保洁工作，月工资530元，冬季每天工作6小时，夏季每天工作6.5小时，每周轮休一天，双方未签订劳动合同。2010年1月，被告给原告办理了基本医疗保险和大病统筹保险。2010年3月1日，原告作为乙方，与作为甲方的敦煌市沙州镇人民政府签订《劳动合同书》一份，合同主要内容为：“一、合同期限：自2010年3月1日至2011年2月28日止；二、工作岗位：甲方安排乙方在环卫站从事保洁工作；三、劳动报酬：甲方按时发放乙方工资，乙方月工资为720元，乙方遵守合同，工作满一年后，甲方按照国家、省和本地区的相关规定，为符合条件的乙方办理社会保险，对乙方的工资待遇可以逐年提高；五、合同的终止、变更、解除和续订。1、合同期满时本合同终止，甲方在下一个合同期对乙方可优先续聘；2、有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）乙方严重违反劳动纪律和甲方的规章制度的；（2）乙方被依法追究刑事责任的；（3）在工作期间，乙方被证明不能胜任本职工作造成工作重大失误的；（4）乙方非因公（工）负伤，医疗期满3个月以上的，仍不能从事原工作，也不能从事甲方另行安排的工作的。3、乙方要求解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知甲方；六、违约责任：合同签订后，任何一方不得无故单方终止合同，否则要承担违约责任。违约方应向对方承担1000元违约金。本合同发生争议时，双方应在沙州镇法律服务所主持下协商解决，协商不成，任何一方均可向人民法院起诉。”原告和敦煌市沙州镇人民政府分别在合同上签字盖章。2010年6月，被告制定《路面卫生责任制度》，该制度第五条规定：“责任到人，区域内清扫保洁到位，清扫区域：马路中线至人行道墙跟，不得漏扫；保洁：所保路段内（含树沟、坑）烟头、纸屑等丢弃物应捡拾干净，对漏扫每次罚款30元，对保洁达不到98%者，每次罚款20元。”该制度第六条规定：“严格遵守清扫保洁标准，清扫保洁工作要达到“四无”、“五净”、“六不准”。“四无”：无烟头果皮，纸屑，痰迹，无塑料袋纸片，垃圾废弃物，无人畜粪便，砖瓦石块，灰沙浮土，果皮箱附近无污水；“五净”：路面净，人行道净，污水口净，树池净，墙跟净；“六不准”：不准将垃圾扫入绿地，不准将垃圾扫入雨污水口，不准随地焚烧树枝树叶，不准焚烧垃圾废弃物。违反以上标准要求，每件罚款50元。一月内当事人受罚3次者单位予以辞退。”合同期满后，2011年3月1日，原告作为乙方，与作为甲方的敦煌市城市环境卫生管理站签订《劳动合同书》一份，合同主要内容为：“一、合同期限：自2011年3月1日至2012年2月28日止；二、工作岗位：甲方安排乙方在环卫站从事保洁工作；三、劳动报酬：甲方按时发放乙方工资，乙方月工资为710元，乙方遵守合同，工作满一年后，甲方按照国家、省和本地区的相关规定，为符合条件的乙方办理社会保险，对乙方的工资待遇可以逐年提高；五、合同的终止、变更、解除和续订。1、合同期满时本合同终止。根据工作需要，在期满前一个月可以续订合同，同等条件下，乙方享有优先权。2、有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）乙方严重违反劳动纪律和甲方的规章制度的；（2）乙方被依法追究刑事责任的；（3）在工作期间，乙方被证明不能胜任本职工作、造成工作重大失误的；（4）乙方非因公（工）负伤，医疗期满3个月以上的，仍不能从事原工作，也不能从事甲方另行安排的工作的。3、乙方要求解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知甲方；六、违约责任：合同签订后，任何一方不得无故单方终止合同，否则要承担违约责任，违约方应向对方承担3000元违约金。本合同发生争议时，双方应在沙州镇法律服务所主持下协商解决，协商不成，任何一方均可向人民法院起诉。本合同自签字之日起生效”原告和敦煌市城市环境卫生管理站分别在合同上签字盖章。2011年4月1日被告制定《督保人员工作管理制度》，该制度规定：“督保人员要按照“四无”、“五净”、“六不准”的工作标准，认真负责做好所负责路段的督查保洁工作，确保各路段的卫生保洁质量，对不能按照工作标准做好督查保洁工作，造成不良影响的，给予以下相应处罚：一、…。二、未按工作标准做好所负责路段督查保洁工作，造成路段卫生质量差的，一次处罚10元；二次处罚30元；三次处罚50元。三、未按规定，将垃圾扫入树坑，乱倒垃圾造成不良影响的，一次处罚10元；二次处罚30元；三次处罚50元。…”2011年10月5日，被告开具《督保股区域卫生检查处罚单》一张，内容为：“2011年10月5日，刘风兰督保员存在以下问题：路面卫生不干净。根据《督保股工作职责》和《督保股管理制度》的相关规定，决定处罚20元”。2011年10月6日，被告开具《督保股区域卫生检查处罚单》一张，内容为：“2011年10月6日，刘风兰督保员存在以下问题：1、保洁路段有烟头纸屑；2、上班时间闲谈，脱岗。根据《督保股工作职责》和《督保股管理制度》的相关规定，决定处罚20元”。2011年10月11日，被告开具《督保股区域卫生检查处罚单》一张，内容为：“2011年10月11日，刘风兰督保员存在以下问题：区域卫生不干净，根据《督保股工作职责》和《督保股管理制度》的相关规定，决定处罚20元”。原告称没有收到过被告开具的三张处罚单，也没有交过罚款。被告在诉讼中提供的三张处罚单和存根联连在一起，被告没有提供给原告送达三张处罚单的证据。2011年10月18日，被告借故辞退原告、赵俊忠、张菊萍，解除了与原告、赵俊忠、张菊萍的劳动合同。2012年9月，被告再次聘用原告做保洁工作，未签订劳动合同，2013年3月原告主动辞去在被告单位的工作。原告2012年4月16日，原告向敦煌市劳动争议仲裁委员会递交《仲裁申请书》一份。2012年4月16日敦煌市劳动争议仲裁委员会给原告出具一份《劳动争议申请收到通知》，内容为：“刘风兰：我委于2012年4月16日收到你送来的《仲裁申请书》一份，收悉。”2013年5月28日，原告提起诉讼。诉讼中，经被告和敦煌市财政局、敦煌市人力资源和社会保障局协调，被告同意为原告交纳“三金”，在社保部门指定的期限内，原告没有配合被告交纳应由自己交纳的部分，致使被告亦未能交纳。后原告自愿放弃第1、3项要求被告交纳“三金”、增加200元工资及赔偿100元的诉讼请求，同时原告将第4项诉讼请求的加班费3404.25元变更为430元，参加工作时间变更为2009年8月。被告提出反诉，但未交纳反诉费。
原审认为，原、被告签订的《劳动合同书》，系双方当事人真实意思的表示，符合法律规定，予以确认。合法的劳动关系受法律保护，被告作为用人单位，应当按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律的规定，为原告交纳“三金”。在诉讼中，被告同意为原告交纳“三金”，但由于原告放弃交纳应由其承担的费用，致使被告亦无法交纳，后原告自愿放弃要求被告交纳“三金”的诉讼请求，属原告对自己民事权利的处分，予以确认。原告放弃要求被告支付增加的200元工资及100元赔偿金的诉讼请求，亦予确认。根据法律规定，用人单位作出辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。诉讼中被告提交的《路面卫生责任制度》、《督保人员工作管理制度》等文件，原告不认可，被告没有提供该文件已向原告公示告知的证据。原告提交的三张处罚单，和存根联连在一起，原告不认可，被告亦未提交已向原告送达处罚单的证据，故对被告提供的以上证据，其真实性不予采信。《中华人民共和国劳动法》第二十五条一款（二）项规定，劳动者严重违反劳动纪律和用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，从处罚单上载明的罚款事由，经审查认为，即便该行为确实存在，亦未达到法律规定的“严重”程度，故对被告辩解的因原告严重违反劳动纪律和规章制度，不能胜任本职工作，故解除了与原告的劳动合同的理由，证据不足，理由不能成立。被告违反双方签订的《劳动合同书》及《中华人民共和国劳动法》的相关规定，违法解除与原告的劳动合同，被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金，解除劳动合同前12个月原告的月平均工资为715元，被告应按原告2个半月的工资标准的2倍向原告支付赔偿金3575元。被告无故单方终止合同，应按照双方签订的《劳动合同书》的约定，向原告给付3000元违约金。原告每周轮休一天，根据环卫工作的行业特点，在法定节假日原告正常工作的情况存在，被告亦未提供在法定节假日已按排原告休息的证据，故被告应支付原告不低于日工资百分之三百的报酬，2011年原告的日工资为23.6元，法定节假日11天，法定节假日的工资报酬应为778.8元，原告只请求430元，予以支持。原告未提供因被告没有出具解除劳动合同的证明给其造成损失的证据，故对原告要求被告赔偿1000元损失的诉讼请求，不予支持。被告解除与原告的劳动合同后，再次聘用原告，原告主动提出辞职，属另外一个劳动合同关系，不能视为是第一个劳动合同关系的延续，故对被告的辩解理由不予采信。被告提出反诉，但未交纳反诉费，不予审理。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条、第四十条、第四十四条一款（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、最高人民法院关于《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决：1、被告敦煌市环卫局支付原告刘风兰解除劳动合同赔偿金3575元［（715元×2个月＋715÷2）×2］；2、被告敦煌市环卫局支付原告刘风兰节假日加班工资430元；3、被告敦煌市环卫局支付原告刘风兰违约金3000元；4、驳回原告的其他诉讼请求。上述一、二、三项合计7005元，限被告敦煌市环卫局于本判决生效后十日内给付。案件受理费10元（原告已预交），由被告敦煌市环卫局承担，限于本判决生效后十日内交纳。
宣判后，敦煌市环卫局不服一审判决上诉称，一、一审判决支付被上诉人加班工资430元错误。被上诉人是保洁员，每周轮休一天，夏季每天工作6.5小时，冬季每天工作6小时，这是根据环卫行业的特殊性质决定的，目的就是为了解决节假日加班的问题。所以不存在给被上诉人少发加班费的问题。二、一审判决支付被上诉人刘风兰解除劳动合同赔偿金3575元无事实依据。刘风兰是自愿要求与单位解除劳动合同。2013年6月26日上诉人李玉兰股长证言证实2013年3月12日刘风兰因家中有事主动辞职不干了，故不存在与刘风兰解除劳动赔偿金事宜。三、一审判决支付被上诉人违约金3000元错误。刘风兰主动要求离开工作岗位，上班期间不负责任、脱岗、工作责任性不强，严重违反上诉人规章制度且连续三次受罚给上诉人造成直接经济损失9000元。应当由刘风兰给上诉人赔偿经济损失并承担合同违约金。请求二审法院发回重审。
被上诉人刘风兰答辩称：原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
二审中上诉人提供了敦煌市环卫局二份证明、敦煌市环卫局工会委员会一份证明，敦煌市环卫局敦环局发（2013）25号文件一份，试以证实被上诉人系自愿离职，以上四份证明被上诉人不认可，无其他有效证据印证，不予采信。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，有上诉人提供的路面卫生责任制度、督保人员工作管理制度、处罚单、工资表、甘肃省城镇企业职工二〇一三年补缴养老金核定表、反诉状，被上诉人提供的劳动合同书、存折、城镇职工医疗保险证、保险卡、保洁员卡、劳动争议申请收到通知以及证人证言、庭审笔录、双方陈述等证据证实。
本院认为，上诉人提供的李玉兰于2013年6月6日证明一份载明“刘风兰于2012年8月底找我要求上班，我于2012年9月1日安排在南大街上班做保洁员，本人于2013年3月12日主动提出不干了，原因是家中农活忙，自己无法上班，自愿离开本岗位”。2014年7月4日敦煌市人民法院庭审笔录第16页记载“刘：我们是同一天通知的，同一天不干活的。2012年8月份李股长打电话又让我去干，我就干去了，干到今年3月13日我自愿不干了。我诉的是2011年10月18日之前的”。上述李玉兰的证明及刘风兰的陈述无法证实2011年10月18日刘风兰自愿离职的事实，上诉人主张刘风兰愿离职的上诉理由不能成立。上诉人提供了单位相关管理制度、处罚单，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定主张解除劳动合同合法。经审查，处罚的事实被上诉人不知情，处罚并未实际执行，处罚单与存根联连在一起，上诉人提供的证据无法证实被上诉人严重违反单位规章制度的行为客观存在。故上诉人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定主张解除劳动合同合法的理由不能成立。一审认定上诉人单方解除劳动合同违法，并判由上诉人承担解除劳动合同经济赔偿金正确。上诉人认为双方间劳动合同未解除与客观事实不符，也与其解除劳动合法的抗辩理由相矛盾，无法采信。结合劳动者的工作时间，上诉人每周安排劳动者轮休一天只是解决了休息日休息的问题，因其明确表示除每周安排劳动者轮休一天外再不安排劳动者休息，据此完全可认定被上诉人主张的法定节假日加班工资的请求成立。双方签订的劳动合同书对违约金有明确的约定，该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，上诉人提前解除劳动合同，应当依约定支付违约金。上诉人要求被上诉人承担违约金及赔偿经济损失的上诉理由，因其一审中未提出反诉，二审不作审查。综上，原审认定事实清楚，判处适当。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人敦煌市环卫局承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐安全
代理审判员 蔺春辉
代理审判员 赵建兵
二〇一四年九月十六日
书 记 员 茹丽霞