广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂10民终1514号
上诉人（一审原告）广西宝泰铸造有限公司。住所地：广西平果县城北区。
法定代表人林华东，该公司董事长。
委托诉讼代理人黄武华，广西百澄律师事务所平果分所律师。
被上诉人（一审被告）：卢仁海，男，1971年9月21日出生，壮族，住广西平果县。
委托代理人:韦绍新，平果县马头镇法律服务所法律工作者。
委托代理人:农艳勤，平果县马头镇法律服务所法律工作者。
上诉人广西宝泰铸造有限公司（以下简称“宝泰公司”）因劳动争议纠纷一案,不服平果县人民法院(2017)桂1023民初994号民事判决，向本院提起上诉。
本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
宝泰公司与卢仁海劳动争议纠纷一案,平果县人民法院审理查明：被告于2007年7月1日到原告处工作，双方未签订书面劳动合同，原告亦未为被告办理社会保险。2014年5月25日，原告因生产经营方面的原因停工、停产，让多数员工下岗待工，被告仍上班至当年11月30日止，之后不再安排上班。2016年7月28日，被告与其他下岗人员一起联名要求原告发放下岗待工期间的生活费，原告收到被告等人的报告后，没有给被告作出答复和发放生活费。为此，被告于2016年8月22日向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告支付其下岗待工期间的生活费。在劳动人事争议仲裁委员会审理期间，原告于2016年10月10日向被告出具《终止劳动关系通知书》，通知被告收到通知书之日起30日内到公司办理相关离职手续。被告收到该通知书后于2016年11月4日以书面形式向原告提出办理终止劳动关系手续和要求其支付经济补偿金等，原告以被告的要求过高为由拒绝为其出具解除劳动关系证明，致使被告未能依法办理求职登记、失业登记、申领保险金手续。为此，被告又向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告为其出具解除劳动关系证明、支付解除劳动关系经济补偿金、不能享受失业保险待遇的2倍赔偿金、补缴2007年7月至2016年11月期间的基本养老保险费、基本医疗保险费。2017年2月16日，平果县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲字[2017]第17号《仲裁裁决书》，裁决；“一、由被申请人广西宝泰铸造有限公司与申请人卢仁海办理解除劳动关系手续；确认申请人在被申请人处工作的年限是2007年7月1日至2016年10月10日止；二、由被申请人广西宝泰铸造有限公司支付申请人卢仁海经济补偿金人民币9500元；三、由被申请人广西宝泰铸造有限公司支付申请人卢仁海失业保险赔偿金人民币35280元；四、被申请人广西宝泰铸造有限公司依法为申请人卢仁海向社会保险经办机构足额缴纳2007年7月至2016年10月期间的基本养老保险费和基本医疗保险费。”原告对该裁决中由其支付给被告失业保险赔偿金的决定不服，在法定期限内向本院提起诉讼。
另查，被告于2014年6月25日向平果县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认其与原告存在劳动关系，并要求原告支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额。2014年9月28日，平果县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲字[2014]第41号裁决，被告不服向本院提起诉讼。本院于2015年3月26日作出了（2015）平民二初字第42号民事判决，确认原告与被告自2007年7月1日至今存在劳动关系，原告不予支付未签订书面劳动合同二倍工资差额给被告。2015年8月31日，百色市中级人民法院作出（2015）百中民一终字第782号民事判决，维持了本院作出的判决。
平果县人民法院审理认为：综合双方当事人的诉辨意见，双方对平果县劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳人仲字[2017]第17号《仲裁裁决书》中的第一、二、四项仲裁决定无异议，而且该仲裁结果符合法律规定，本院予以采纳。因此，对此项的裁判理由本案中不再赘述。本案的争议焦点是：原告是否应当支付被告失业保险金损失。
被告与原告依法存在劳动关系，其合法权益应受法律保护。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。可见，参加社会保险、缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。《失业保险条例》规定领取失业保险金的条件是：(一)按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的;(二)非本人意愿中断就业的;(三)已办理失业登记，并有求职要求的。《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条规定“单位应当在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下职责：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明和参加失业保险费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。”第三十六条规定“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”原告于2007年7月1日与被告建立劳动关系，至2016年10月10日原告书面通知被告解除劳动关系时，劳动关系存续9年3个月零9天，原告未为被告办理失业保险，解除劳动关系时也未按照《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条的规定履行有关责任，而且被告亦未存在因本人意愿中断就业的情形，导致了被告在劳动关系终止后社保机构不能补办失业保险手续，失业后不能享受失业保险待遇，原告作为用人单位应当赔偿损失。原告主张不支付失业保险金损失，于法无据，本院不予支持。《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：(一)累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金;(二)累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金;(三)累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。……。”第二十条规定，失业保险金的具体发放标准为：累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放。广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、财政厅《关于进一步完善我区失业保险管理制度有关问题的通知》（桂人社发〔2015〕75号）规定，全区实行统一的失业保险待遇标准，按照我区最低工资一类地区标准执行。桂政发〔2015〕13号《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》规定，广西最低工资一类地区标准为1400元/月。本案中，被告在原告处实际工作年限为9年3个月零9天，依据上述规定，原告应当支付给被告失业保险金损失为35280元（1400元/月×70%×18个月×2倍）。关于原告主张被告属于农民合同制工人，依照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条规定，其只支付一次生活补助，而不是失业保险赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》规定,劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。由此可知，劳动者的权利并不因身份不同而存在差异。再者，原告亦未能举出双方签订有劳动合同约定和经过劳动行政部门用工备案材料来证明被告属于农民合同制工人，故本院对原告的主张不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第(二)项、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法劳动合同法实施条例》第二十七条、《失业保险条例》第十四条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：
一、驳回原告广西宝泰铸造有限公司的诉讼请求；
二、由原告广西宝泰铸造有限公司与被告卢仁海办理解除劳动关系手续，确认双方劳动关系年限从2007年7月1日至2016年10月10日止；
三、由原告广西宝泰铸造有限公司支付卢仁海经济补偿金9500元；
四、由原告广西宝泰铸造有限公司支付被告卢仁海失业保险金损失35280元；
五、原告广西宝泰铸造有限公司于本判决生效后三十日内为被告卢仁海补缴2007年7月1日至2016年10月10日的基本养老保险费和基本医疗保险费，补缴的具体办法及缴费数额由社会保险经办机构核定。
一审判决后，宝泰公司不服，在法定期间内向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、未签订书面劳动合同，不能归责于上诉人一方。上诉人为了公司生产经营稳定，建立长期稳定的劳动关系，提出要求签订劳动合同，以明确各方权利义务，但部分农民工一直不与上诉人签订劳动合同。该制度一直延续至2014年5月底。二、因未签订劳动合同，双方未共同缴纳失业保险，不能完全归责于上诉人一方。根据社会保险法第四十四条：职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。因此双方均有义务。许多劳动者不想受劳动纪律约束，不愿意签订劳动合同，不想承担其应承担部分的社会保险，故用人单位不承担未签订劳动合同的全部后果。三、被上诉人是“农民合同制工人”，只能按照《广西失业保险办法》二十四条承担法律责任。四、上诉人没有违反《广西失业保险办法》十三条的规定，不能适用《广西失业保险办法》第三十六条的规定承担法律责任。而且劳动关系终止后，上诉人与被上诉人一起到失业保险所办理相关手续，但失业保险所不予办理。请求二审法院撤销原判，发回重审或改判撤销原判第一、第四、第五项。
被上诉人答辩称，上诉人提出上诉请求，缺乏事实根据和法律依据，其上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律和判决正确。请二审判决驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，各方当事人均没有提供新的证据，本院查明的案件事实与一审法院查明的一致。
综合双方当事人的陈述，本案一审审理期间，双方当事人对平果县劳动人事争议仲裁委员会作出的平劳人仲字[2017]第17号《仲裁裁决书》中的第一、二、四项仲裁决定无异议，且宝泰公司在一审未提出该起诉讼请求，仅提出不予支付失业保险赔偿金的诉讼请求，故在二审提出新的诉讼请求，不符合民事诉讼法规定的程序，不属于二审案件的审理范围，该请求不作为本案争议的焦点，本院不予支持。本案争议的焦点为：一审判决的失业保险金有无事实和法律依据。
本院认为，关于一审判决的失业保险金有无事实和法律依据问题，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”的规定和《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条“单位应当在与职工（含农民合同工）终止或者解除劳动关系之日起7日内履行以下职责：（一）将失业人员的名单报受理其失业保险业务的经办机构备案；（二）为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明和参加失业保险费情况等有关材料；（三）书面告知失业人员到受理其就业服务与失业保险业务的经办机构办理求职登记、失业登记、申办失业保险待遇。”的规定，参加社会保险、缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。依照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。”的规定，上诉人与被上诉人建立劳动关系后，始终未为被上诉人办理失业保险，解除劳动关系时也未按照《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条的规定履行有关责任，且被上诉人无因本人意愿中断就业的情形，导致了被上诉人在劳动关系终止后社保机构不能补办失业保险手续，失业后不能享受失业保险待遇，上诉人应当承担相应的民事责任，赔偿被上诉人的经济损失。上诉人上诉称，未办理失业保险，不能完全归责于上诉人一方。职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费，因此双方均有义务。因劳动者不愿意签订劳动合同，不想承担部分的社会保险费，故用人单位不承担未签订劳动合同的全部后果。被上诉人是农民合同制工人，只能按照《广西失业保险办法》二十四条承担法律责任。经查，上诉人未能就前述主张进行举证，本院不予认定。上诉人另称，劳动关系终止后，上诉人与被上诉人一起到失业保险所办理相关手续，但失业保险所不予办理，故上诉人没有违反《广西失业保险办法》十三条的规定，不能按此规定承担法律责任。本院认为，劳动关系终止后不能办理失业保险，不能成为劳动关系终止前，未履行办理失业保险义务所产生的法律责任的免责事由。
综上所述，宝泰公司上诉的理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律和判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费元，由上诉人广西宝泰铸造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 盘宏权
审判员 罗 敏
审判员 许彩乐
二〇一七年十一月九日
书记员 吴昌兵