福建省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闽民终字第1063号
上诉人（原审原告）：陈逢吉，男，1958年1月30日出生，汉族。
委托代理人：潘孝明、赖兴活，福建顺隆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福建旺丰生态农业发展有限公司。
被上诉人（原审被告）：林芳，女，1978年8月4日出生。
被上诉人（原审被告）：乐成友，男，1958年10月8日出生。
上诉人陈逢吉因与被上诉人福建旺丰生态农业发展有限公司（下称旺丰公司）、林芳、乐成友民间借贷纠纷一案，不服福建省三明市中级人民法院（2014）三民初字第475号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月7日公开开庭进行了审理。陈逢吉的委托代理人潘孝明到庭参加诉讼，旺丰公司、林芳、乐成友经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院查明，2013年3月25日，陈逢吉与旺丰公司、永安市佳洁典当有限公司（下称佳洁典当公司）签订《协议书》，协议约定，截止2012年6月4日，旺丰公司尚欠佳洁典当公司借款本金700万元，偿还本金16万元，旺丰公司尚欠借款684万元，佳洁典当公司将684万元债权转让给陈逢吉，由旺丰公司向陈逢吉清偿。陈逢吉同意旺丰公司分期偿还借款本息684万元，分期方式：2013年3月23日至2013年9月22日期间每月偿还10万元；2013年9月23日至2014年3月22日期间每月偿还20万元；2014年3月23日起每月偿还30万元；2014年12月一次性偿还全部剩余款项。利息根据协议约定，旺丰公司生产经营正常且具有偿还能力后，按年利率10%计算。截止2014年1月，旺丰公司已委托永安市佳洁贸易有限公司代为还款本金110万元及之前偿还本金16万元，旺丰公司尚欠陈逢吉本金574万元。
2013年11月25日，陈逢吉与旺丰公司签订一份《抵押借款协议》，该协议约定，旺丰公司以经营需要为由，向陈逢吉借款700万元，旺丰公司以其公司所有的108台机器设备作为借款的抵押担保，借款期限为12个月，即从2013年11月25日起至2014年11月24日止，借款利率按月2%计算，按月支付利息。2013年11月25日，林芳、乐成友分别出具《担保函》，同意为旺丰公司向陈逢吉借款承担连带担保责任，担保有效期限为自本合同生效之日起至借款期限届满之日起两年。2013年11月25日，林芳、乐成友作为公司的股东在股东会决议上签字，决议约定：本股东会决议经股东签字后，视同股东向陈逢吉书面出具担保函，即视同股东同意在《抵押借款协议》签章并承担连带担保责任。2013年11月27日，陈逢吉与旺丰公司到永安市工商行政管理局办理机器设备动产抵押登记，登记号为：35048113102-1，抵押期限从2013年11月25日起至2014年11月24日止。
一审另查明，旺丰公司从2013年4月至9月间向中国农业银行股份有限公司永安市支行（下称农行永安支行）借款本金3500万元，旺丰公司未按约定还本付息，农行永安支行向三明市中级人民法院提起诉讼，2014年10月20日法院判决旺丰公司予以偿还。
一审陈逢吉请求判令：1.旺丰公司偿还陈逢吉借款本金计700万元；2.旺丰公司支付陈逢吉借款利息126万元（暂从2013年11月26日起，以本金700万元按月利率2%算至2014年8月25日止），并继续以本金700万元从2014年8月25日起按月利率2%支付利息至判决书确定的履行期限届满之日止；3.判令旺丰公司支付陈逢吉为实现债权所产生的律师费用46410元；4.判令旺丰公司以向陈逢吉提供并已办理抵押的108台机器设备（永工商局抵押登记编号：35048113102-1）优先清偿旺丰公司的上述第1、2、3项债务；5.判令林芳、乐成友对旺丰公司的上述1、2、3项债务承担连带清偿责任；6.诉讼费用由旺丰公司、林芳、乐成友承担。一审审理期间，陈逢吉变更第一项诉讼请求为请求旺丰公司偿还尚欠借款本金574万元，变更第二项诉讼请求为利息从2014年1月起算，利率按《抵押借款协议》约定，月利率按2%计算。
一审法院认为，陈逢吉虽与旺丰公司签订《抵押借款协议》，但旺丰公司仍按照《协议书》约定履行偿还本金110万元，陈逢吉予以认可，在本案诉讼过程变更诉讼请求，将借款本金确定为574万元。故本案对利息计算也应以《协议书》的约定为准。陈逢吉要求旺丰公司偿还借款本金574万元的诉讼请求，符合法律规定，一审予以支持。根据《协议书》的约定，旺丰公司生产经营正常且具有偿还能力后，按年利率10%计算。现旺丰公司生产经营困难，无力偿还到期借款本金，不具有偿还能力，不符合双方约定支付利息年利率10%的条件，对陈逢吉主张利息，一审不予支持。陈逢吉向一审法院提供其为实现本案债权而支付律师代理费用的相关证据，要求旺丰公司支付律师代理费46410元的诉求，因《协议书》未作约定，故按照《抵押借款协议》的约定，由旺丰公司担保实现债权的一切费用，一审法院予以支持。旺丰公司以自有的机器设备为本案借款设定抵押担保，虽办理了抵押登记手续，但该抵押的设定发生在旺丰公司已出现债务危机，该抵押的设定降低债务偿还能力，损害了其他债权人的合法权益，故陈逢吉与旺丰公司设定的设备抵押约定无效，陈逢吉不享有优先受偿权，其主张不能成立，一审法院不予支持。林芳、乐成友自愿为旺丰公司的本案借款提供连带责任保证，并向陈逢吉出具《担保函》，且约定无论借款是否存在其他担保方式或其他担保人自愿提供担保，系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。债权人可以要求保证人承担保证责任，林芳、乐成友对全部的债权承担保证责任。根据《担保函》约定，林芳、乐成友应对借款本金、利息及陈逢吉为实现本案债权而支出的律师费等承担连带保证责任。对陈逢吉要求林芳、乐成友对本案借款本金承担连带偿还责任的诉求，一审法院予以支持。林芳、乐成友承担连带保证责任后，有权向债务人旺丰公司追偿。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条第一款（二）项、第六十条、第九十六条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决：一、福建旺丰生态农业发展有限公司应于判决生效后十日内支付陈逢吉借款本金574万元；二、福建旺丰生态农业发展有限公司应于判决生效后十日内支付陈逢吉为实现本案债权所产生的费用（律师代理服务费）46410元；三、林芳、乐成友对福建旺丰生态农业发展有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；林芳、乐成友承担连带保证责任后，有权向福建旺丰生态农业发展有限公司追偿；四、驳回陈逢吉的其他诉讼请求。一审案件受理费69945元，由福建旺丰生态农业发展有限公司、林芳、乐成友负担53805元，陈逢吉负担16140元。
一审判决后，陈逢吉不服，向本院提起上诉称，一审判决认定事实、适用法律错误，导致判决不公。理由：一、2013年3月25日，陈逢吉与旺丰公司及佳洁典当公司签订《协议书》，佳洁典当公司已将旺丰公司尚欠的684万元债权转移给陈逢吉，由旺丰公司向陈逢吉清偿（该笔债权转让含旺丰公司向佳洁典当公司借款时用于抵押的机器设备抵押权一并转让）。二、2013年11月25日，陈逢吉因财务结算问题，由旺丰公司借新还旧账向陈逢吉借款700万元，陈逢吉委托佳洁典当公司代收款，陈逢吉将借款700万元付至佳洁典当公司，且旺丰公司重新约定借款期限及借款利率，并由林芳、乐成友为本笔借款提供连带保证。而后，陈逢吉与旺丰公司办理了机器设备借款抵押手续。故本笔700万元借款手续合法有效。三、旺丰公司与陈逢吉不存在任何恶意串通、损害第三人利益的行为，2013年11月25日签订的《抵押借款协议》及机器设备登记手续合法有效，故陈逢吉对旺丰公司提供的已办理抵押手续的108台机器设备依法享有优先受偿权。请求：1.撤销一审判决第四项，改判上诉人陈逢吉对被上诉人旺丰公司提供并已办理抵押的108台机器设备（永工商局抵押登记编号：35048113102-1）享有优先受偿权；2.由旺丰公司、林芳、乐成友承担本案一、二审的诉讼费。
旺丰公司、林芳、乐成友均未作答辩。
二审中，陈逢吉对一审查明的事实无异议，旺丰公司、林芳、乐成友经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提出书面答辩，视为放弃权利。对此，本院对一审查明的事实予以确认。
另查明：2012年6月4日，抵押人旺丰公司、抵押权人永安市佳洁典当有限责任公司在永安市工商行政管理局办理《动产抵押登记书》（登记证号：35048112051-1-3）。抵押物：全自动氨螺杆式压缩机组等、农产品机器设备，注销时间：2013年11月27日。
2013年3月25日，佳洁典当公司将其对旺丰公司享有的债权转让给陈逢吉，于2013年11月27日在永安市工商行政管理局办理了《动产抵押登记书》（登记证号：35048113102-1）。抵押物：全自动氨螺杆式压缩机组、供冷管道系统等机器设备。
一审法院（2014）三民初字第475号民事判决书查明的旺丰公司向农行永安支行借款3500万元，永安市中级人民法院依法分别作出（2014）三民初字第396号、（2014）三民初字第397号、（2014）三民初字第398号、（2014）三民初字第399号、（2014）三民初字第400号民事判决书，判决旺丰公司偿还借款本息。农行永安支行对旺丰公司设定借款抵押的房产、土地使用权［证号：永房他证字第201202**号、永国土他（2012）第3010号］在以上债务范围内优先受偿。
本案二审争议焦点是：一、本案《抵押借款协议》中设定的机器设备抵押约定是否有效；二、陈逢吉对《抵押借款协议》中设定的108台机器设备是否享有优先受偿权。
一、本案《抵押借款协议》中设定的机器设备抵押约定是否有效。
2013年11月25日，陈逢吉与旺丰公司以书面形式签订《抵押借款协议》，该协议系双方真实意思的表示。旺丰公司将其所有的机器设备作为债权抵押担保，旺丰公司作为抵押人、陈逢吉作为抵押权人，双方于2013年11月27日在永安市工商行政管理局依法办理了抵押登记（编号35048113102-1《动产抵押登记书》），陈逢吉与旺丰公司设定的抵押登记行为是佳洁典当公司与旺丰公司设定抵押登记行为的延续。涉案抵押物机器设备不属于《中华人民共和国担保法》第三十七条规定的不得设定抵押的财产情形，依据《中华人民共和国担保法》第四十一条的规定，《抵押借款协议》中设定的机器设备抵押自登记之日起生效。
二、陈逢吉对《抵押借款协议》中设定的机器设备是否享有优先受偿权。
优先受偿性是担保物权的最主要效力，在债务人到期不清偿债务或者出现当事人约定的实现担保物权的情形时，债权人可以对担保财产进行折价或者拍卖、变卖担保财产，以所得的价款优先实现自己的债权。只有当担保物权的优先受偿性存在法律规定的除外规定时，担保财产优先受偿的权利才受到限制。本案中，旺丰公司与农行永安支行因金融借款形成的债权债务不属于《中华人民共和国物权法》第一百七十条但书规定之情形，属于普通的债权债务，旺丰公司对陈逢吉的该笔借款设定抵押，并依法办理抵押登记，陈逢吉对抵押物享有优先于其他不享有担保物权的普通债权的优先受偿权。旺丰公司未按约定履行还款付息的义务，陈逢吉请求按约定实现担保物权，享有就担保财产优先受偿的权利，应予以支持。
综上，本院认为，2013年3月25日佳洁典当公司将其享有的对旺丰公司的债权转让给陈逢吉，订立了《协议书》。2013年11月25日，陈逢吉与旺丰公司签订的《抵押借款协议》，系双方当事人的真实意思表示，双方于同年11月27日办理抵押登记，抵押登记合法有效。本案抵押登记的时间早于旺丰公司与农行永安支行借款诉讼案件判决生效的时间，且旺丰公司在农行永安支行诉讼案中以厂房及土地使用权设定抵押登记，并没有涉及本案设定抵押登记的机器设备，农行永安支行对本案《抵押借款协议》设定的抵押物也未提出抗辩（提起撤销权之诉）。从现有证据亦不足以认定陈逢吉与旺丰公司存在恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，从而影响到农行及其他债权人债权的实现。一审法院认定陈逢吉与旺丰公司设定的机器设备抵押约定无效，陈逢吉不享有优先受偿权不当。本案《抵押借款协议》中设定的机器设备抵押约定合法有效，该抵押合同依法登记，陈逢吉对《抵押借款协议》中设定的机器设备享有优受偿权。一审法院第四项判决适用法律错误，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省三明市中级人民法院（2014）三民初字第475号民事判决第一、二、三项。
二、撤销福建省三明市中级人民法院（2014）三民初字第475号民事判决第四项。
三、陈逢吉对福建旺丰生态农业发展有限公司设定抵押的机器设备（抵押物名称、数量以永安市工商行政管理局编号35048113102-1《动产抵押登记书》登记为准）的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。
四、驳回陈逢吉的其他诉讼请求。
二审案件受理费69945元，由旺丰公司、林芳、乐成友共同负担。一审案件受理费的负担按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴莲玉
代理审判员 王雅芳
代理审判员 徐旭彪
二〇一五年九月二十日
书 记 员 罗 娟
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百九十条订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。
《中华人民共和国企业破产法》
第一百零九条对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。
《中华人民共和国合同法》
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国海商法》
第二十二条下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。载运2０００吨以上的散装货油的船舶，持有有效的证书，证明已经进行油污损害民事责任保险或者具有相应的财务保证的，对其造成的油污损害的赔偿请求，不属于前款第（五）项规定的范围。
《中华人民共和国税收征收管理法》
第四十五条税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。《中华人民共和国担保法》
第三十七条下列财产不得抵押：（一）土地所有权：（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）依法不得抵押的其他财产。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第五十六条拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后，抵押权人有优先受偿权。