安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖04刑终117号
原公诉机关安徽省淮南市八公山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）纪忠平，男，1974年3月1日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无业，现住（户籍地）安徽省淮南市八公山区八公山镇集体户232号。2004年12月因犯抢劫罪被淮南市谢家集区人民法院判处有期徒刑十一年，2012年6月9日刑满释放。2017年9月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，同年10月18日经淮南市八公山区人民检察院批准并于次日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人黄葆华，安徽志同律师事务所律师。
安徽省淮南市八公山区人民法院审理淮南市八公山区人民检察院指控原审被告人纪忠平犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2018年4月12日作出（2018）皖0405刑初7号刑事判决。宣判后，原审被告人纪忠平不服，向本院提出上诉。本院于2018年4月25日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，通知检察机关阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：1、2017年9月10日左右，被告人纪忠平在淮南市田家庵区新天地广场附近向吸毒人员房某(已判刑)贩卖毒品(冰毒)一包，净重35.85克，经鉴定检出含有甲基苯丙胺成分。同年9月12日，公安机关在淮南市八公山区八公山镇集体户232号纪忠平家中将其抓获，并在其家中搜查出毒品(冰毒)疑似物一小包净重3.88克及麻古疑似物8粒净重0.85克。经鉴定冰毒疑似物一小包检出含有甲基苯丙胺成分，麻古疑似物8粒检出含甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2、2015年底的一天，被告人纪忠平在其经营的位于淮南市八公山区西小郢路口的洗车店内，经“小五”(基本信息不详)介绍与“小五”朋友(基本信息不详)约定，由“小五”朋友用一支猎枪及两枚弹药做抵押向被告人纪忠平借款5000元，一个月内以6000元赎回猎枪。几天后，纪忠平以弹药少为由又向对方要了十一枚弹药。约定期满后，对方未将猎枪及弹药赎回，被告人纪忠平遂将该支猎枪和十三枚弹药存放在其家中(淮南市八公山区)卧室内。2017年9月27日，经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，被告人纪忠平持有的该猎枪为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
原判认定上述事实的证据有：1.物证：白色OPPO手机一部、电子秤二台；2.书证：户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、现场称量记录、刑事判决书、释放证明、短信记录、通话记录；3.证人房某的证言；4.被告人纪忠平的供述；5.鉴定意见三份；6.现场勘验、辨认笔录；7.称量记录光盘等证据。
原审法院认为：被告人纪忠平违反国家对毒品管制的法律规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺39.73克，其行为已经构成贩卖毒品罪；被告人纪忠平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已经构成非法持有枪支罪。被告人纪忠平一人犯数罪，应数罪并罚。纪忠平所犯非法持有枪支罪系刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。纪忠平到案后，如实供述了其非法持有枪支的事实，依法可以对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，判决：一、被告人纪忠平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年七个月，并处罚金二万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金二万元；二、犯罪工具白色OPPO手机一部、电子秤二台予以没收；涉案毒品、枪支、弹药由扣押机关依法处理；违法所得予以追缴。
纪忠平上诉提出：1.其对非法持有枪支的事实不持异议，但原审法院认定贩卖毒品的事实不清，证据不足，没有证据能够证实其构成贩卖毒品罪；2.2017年9月12日在公安机关所作的第一次讯问笔录系伪造的，其没有签字也没有按手印；3.原判量刑过重。
其辩护人提出与纪忠平上诉理由基本相同的辩护意见。
经审理查明：1、2017年9月10日左右，上诉人纪忠平在淮南市田家庵区新天地广场附近向吸毒人员房某(已判刑)贩卖毒品甲基苯丙胺(冰毒)一包，净重35.85克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分。同年9月12日，公安机关在淮南市八公山区八公山镇集体户232号纪忠平家中将其抓获，并在其家中搜查出毒品疑似物一小包净重3.88克及麻古疑似物8粒净重0.85克。经鉴定毒品疑似物一小包检出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物8粒检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2、2015年底的一天，上诉人纪忠平在其经营的位于淮南市八公山区西小郢路口的洗车店内，经“小五”(基本信息不详)介绍与“小五”朋友(基本信息不详)约定，由“小五”朋友用一支猎枪及两枚子弹做抵押向被告人纪忠平借款5000元，一个月内以6000元赎回猎枪。几天后，纪忠平以弹药少为由又向对方要了十一枚子弹。约定期满后，对方未将猎枪及弹药赎回，纪忠平遂将该支猎枪和十三枚子弹存放在其家中(淮南市八公山区)卧室内。2017年9月27日，经淮南市公安司法鉴定中心鉴定，纪忠平持有的该猎枪为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
上述事实已有一审判决所列举的证据予以证实。本院二审期间，公安机关提交一份关于搜查笔录打印错误的情况说明，证实搜查证的形成时间为2017年9月12日，搜查笔录中记载的被告人姓名为纪忠平，上诉人纪忠平及其辩护人对该份证据均不持异议，故本院对该份证据依法予以确认。上诉人纪忠平针对其上诉理由未提交新的证据，故本院对原判认定的事实和证据依法予以确认。
针对纪忠平提出的上诉理由其及辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
关于纪忠平提出的2017年9月12日在公安机关所作的第一次讯问笔录系伪造的，其没有签字也没有按手印的上诉理由，经查，经核对本次讯问的同步录音录像，2017年9月12日所作的讯问笔录内容与纪忠平供述一致，且证实纪忠平本人在笔录上签字、按手印，故该节上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。
关于纪忠平及其辩护人提出的原判认定贩卖毒品的事实不清，证据不足，没有证据能够证实上诉人构成贩卖毒品罪的上诉理由及辩护意见，经查，认定纪忠平构成贩卖毒品罪的证据有证人房某的证言、纪忠平的供述、手机通话记录及短信记录、辨认笔录、现场称量记录及鉴定意见等，证据取得程序合法，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，共同证实了上诉人纪忠平向房某贩卖毒品的事实。故该节上诉理由及辩护意见均不能成立，本院依法不予采纳。
关于纪忠平及其辩护人提出的原判对贩卖毒品罪量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人纪忠平违反国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺39.73克，原判根据纪忠平的犯罪事实、情节及社会危害性，在法定刑幅度内对其处罚，量刑并无不当。故该节上诉理由及辩护意见均不能成立，本院依法不予采纳。
本院认为：上诉人纪忠平违反国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺39.73克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。纪忠平违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已经构成非法持有枪支罪，依法应予惩处。纪忠平一人犯数罪，应数罪并罚。纪忠平所犯非法持有枪支罪系刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，依法应当从重处罚。纪忠平到案后，如实供述了其非法持有枪支的事实，依法可以对其所犯非法持有枪支罪从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 永
审判员 赵 可
审判员 李景田
二〇一八年七月二日
书记员 徐雅婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；