甘肃省武威市凉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凉民初字第2013号
原告杨水山，男。
被告高寒，男。
被告吴玥，女号。
委托代理人郭艳芬，甘肃正天合律师事务所律师。
委托代理人王晓军，甘肃正天合律师事务所律师。
原告杨水山与被告高寒、吴玥健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨水山，被告吴玥的委托代理人郭艳芬、王晓军到庭参加诉讼。被告高寒经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月9日，原告杨水山前往被告武威市凉州平达货运部取货时，与被告员工高寒发生争执，被告高寒用拳头将原告殴打致伤。原告经凉州区中医医院诊断为头颅外伤，鼻骨骨折，住院治疗18天，花治疗费5909.9元。现诉请判令被告赔偿原告医疗费3683.9元，误工费22512元，护理费1929.6元、交通费600元，营养费500元、伙食补助费720元、伤残赔偿金34313.8元，鉴定费2300元，被抚养人生活费8870.3元；后续治疗费2000元；精神损失费5000元；以上共计82429.6元。
原告为证明其主张，向法庭提交了下列证据：
1、病历、诊断证明、出院证各一份，结算票一份，证明被告高寒致伤原告，原告在凉州区中医医院诊断为头颅外伤，鼻骨骨折，住院治疗18天，花费5909.9元，其中原告支付3683.9元，被告高寒支付2226元。
2、交通费发票86张，证明原告因治疗伤花费交通费600元。
3、司法鉴定意见书、人体损伤程度鉴定意见书各1份，鉴定费票据2张，解放军第十陆医院收费票据1份，证明被告高寒致伤原告，原告的伤情属轻微伤，伤残等级属十级伤残，原告支付鉴定费2300元，检查费274元。
4、凉州区公安局凉公（和）行罚决字（2013）46号行政处罚决定书、武威市公安局武公行复（决）字（2013）26号行政复议决定书各1份，证明原告到被告武威市凉州平达货运部取货时被被告货运部员工高寒打伤，公安机关对被告高寒给予治安拘留十日、并处罚款500元行政处罚，原告不服提起行政复议，经复议维持行政处罚决定书。
5、房产证、个体工商户营业执照、结婚证各一份，证明原告与妻子吴建萍身份证登记虽在农村，但实际长期在城区经营商铺。
6、户籍证明二份，证明原告抚养父母亲和未成年孩子一个。
被告高寒缺席未做实体答辩亦未提交证据。
被告吴玥辩称，被告高寒与原告杨水山打架是因为杨水山辱骂了高寒，并不是因为高寒为货运部业务发生打架的，高寒打杨水山是高寒的个人行为，并不是职务行为，被告吴玥不应当承担责任，责任应由高寒和杨水山自己承担，原告起诉吴玥主体不对，法庭应当驳回原告对吴玥的起诉。
被告武威吴玥就其抗辩未向法庭提交证据。
经原告申请本院依法调取了凉州区公安局凉公（和）行罚决字（2013）1278号行政处罚卷宗，高寒信息表一份、姜鹏、张军用证人证言，证明被告高寒，男，1993年7月13日出生，汉族，初中文化，陕西省乾县人，住陕西省乾县薛录镇马兰寨村五组，系被告武威市凉州平达货运部雇工，具体负责给客户取货；原告在被告武威市凉州平达货运部提取货物中，因原告未出具货票与被告员工高寒发生争执，原告出言不逊，被告高寒用拳头击打原告面部的过程。
经质证，被告吴玥对原告提供的第一组证据其他证据的真实性、证明目的均无异议，唯对住院天数持有异议，认为从病历上看住院天数是一天，另2226元系高寒支付。本院认为该组证据均系医院出具合法有效文书，足以证明原告受伤后，住院18天，花费医疗费5909.9元，其中原告支付3683.9元，被告高寒支付2226元的事实，对该证据的证明效力予以确认。被告吴玥对原告提供的第二组证据的真实性有异议，认为该票据系连号，本院认为，该组证据虽有连号，但票据与就医地点、时间、人数、次数相符合，予以采信。被告吴玥对原告提供的第三组证据的真实性无异议，伤残鉴定结论有异议，本院认为该鉴定系2014年1月15日，经杨水山申请、被告员工张军用共同选择，法院委托作出的结论，鉴于程序合法，结论符合客观事实，其证据具有证据证明效力；原、被告对经原告申请法院依法调取了凉州区公安局凉公（和）行罚决字（2013）1278号行政处罚卷宗，高寒信息表一份、姜鹏、张军用证人证言，无异议，法院予以确认。
经审理查明，武威市凉州平达货运部系被告吴玥独立经营的货运部，2013年5月9日，原告在武威市凉州平达货运部提取货物时，因开票与被告员工高寒发生争执，原告出言不逊，高寒即用拳头击打原告面部一拳，经凉州区中医医院断为头颅外伤，鼻骨骨折，住院治疗18天，花费5909.9元，其中原告支付3683.9元，被告高寒支付2226元。2014年1月27日原告杨水山经甘肃法医学会司法医学鉴定中心作出甘法医司鉴中心（2014）临鉴字第44号司法医学鉴定意见书认定，原告杨水山的伤情属轻微伤，伤残等级属十级伤残，原告为此支付鉴定费2300元，检查费274元。被告高寒因殴打他人被凉州区公安局给予治安拘留十日、并处罚款500元行政处罚，原告不服提起行政复议，经复议维持行政处罚决定书。原告现起诉要求二被告赔偿其损失，互负连带责任。
本院认为，原告杨水山在吴玥经营的武威市凉州平达货运部提取货物时与被告高寒为取托运货物开票发生口角引发打架事件，从而导致杨水山身体受到伤害。被告高寒殴打致伤原告事实清楚，证据充分，被告高寒应当承担相应的侵权责任后果。《侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，在本案中高寒具有重大过错应承担主要责任，原告引发事端亦有一定过错，对造成的损失，被告高寒应承担80%，原告自负20%。被告高寒与被告武威市凉州平达货运部虽然存在雇佣关系，按法律规定，高寒从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，而不能殴打致伤他人，殴打他人侵犯他人健康权，不属于雇佣活动范畴，故原告要求被告武威市凉州平达货运部承担赔偿责任，于法无据不予支持。涉及诉讼主体，因武威市凉州平达货运部系工商个体户，原告起诉该武威市凉州平达货运部，诉讼主体不当，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第四十五条规定，依法变更为吴玥。杨水山向法院提交了房产证、个体工商户营业执照、结婚证各一份，证明原告与妻子吴建萍身份证登记虽在农村，但实际长期在城区经营商铺，因未能提供实际减少收入的证据，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条，误工费、护理费可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。杨水山的误工费应按2013年度甘肃省职工日平均工资108.7元予以确认。原告杨水山的伤情经鉴定属轻微伤，伤残等级属十级伤残，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十五条，伤残赔偿金可参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，原告杨水山的伤残赔偿金应按2013年度甘肃省城镇居民人均可支配收入17156.9予以确认，计34313.8元（17156.9元×20年×10%）。杨水山主张其父亲、母亲和子女被扶养人生活费，但未提交其丧失劳动能力相关证据证实，故该主张理由不能成立，本院应不予支持。关于杨水山主张的精神损害抚慰金，因杨水山首先出言不逊是引发打架事件的主要原因，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”的规定，杨水山在本起纠纷中负有过错，故对其主张应不予支持。原告的损失经审查为：1、医疗费、检查费6183.9元；2、护理费1956元（18天×108.7元／天）；3、误工费1956元（18天×108.7元／天）；4、伤残赔偿金34313.8元（17156.9元×20年×10%）；5、伙食费720元（18天×40元／天）；6、营养费360元（18天×20元／天）；7、交通费600元；8、鉴定费2300元，合计48389.7元。被告高寒应对原告杨水山的上述损失承担80%的赔偿责任，即38711.76元（48389.7元×80%），此前先行支付的2226元应从中扣减，实际还应赔偿36485.76元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告高寒赔偿原告杨水山各项损失36485.76元，限判决书生效后十日内付清；
二、驳回原告杨水山的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费830元，由原告杨水山负担166元，被告高寒负担664元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
判决生效后，权利人向人民法院申请执行的期限为二年，逾期视为放弃申请执行权，法院将不予立案执行。
审判长 张学福
审判员 王劲辉
审判员 赵生林
二〇一四年九月二日
书记员 甘丽娟