上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终12490号
上诉人（原审原告）：钱小梅，女，1973年11月30日生，汉族，户籍地上海市静安区。
委托诉讼代理人：胡楠，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区富特东一路146号三幢一层Ｂ部位。
法定代表人：陶军，董事长。
委托诉讼代理人：陈泽，北京市中伦（上海）律师事务所律师。
上诉人钱小梅与上诉人艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司（以下简称艾沛克斯公司）因劳务派遣合同纠纷一案，双方均不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初14403号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2016年11月9日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
上诉人钱小梅的上诉请求为撤销一审判决第五项，改判上诉人艾沛克斯公司支付其2012年8月1日至2015年6月19日期间各类加班工资1,038,943.45元。主要事实与理由：1、另案行政诉讼中仅是确认艾沛克斯公司曾经申请不定时工作制，并未确认该公司有权对其实施该种制度。2、无论艾沛克斯公司实施何种工时制，均应保障劳动者的休息权。在职期间，其存在大量加班，故主张加班费是合理的。3、录取通知书中关于年终奖的约定合法有效，之前年份均曾实际履行。
上诉人艾沛克斯公司不接受上诉人钱小梅的上诉请求，表示其公司对钱小梅等高级管理人员实行不定时工作制，且无充分证据证明其所主张的加班事实之存在。
艾沛克斯公司上诉请求撤销一审判决第一项，改判支持其公司无须支付钱小梅2014年度年终奖差额16,718.40元。主要事实与理由：1、案涉录取通知书并未加盖其公司公章，仅由前总经理个人签名，对其公司无约束力；2、其公司之后与钱小梅建立的系劳务派遣关系项下的用工关系，故该通知书对此种法律关系不适用；3、其公司有权自主决定是否向钱小梅发放年终金以及具体金额。
上诉人钱小梅表示不接受上诉人艾沛克斯公司的上诉请求。
钱小梅向一审法院起诉的请求为判令艾沛克斯公司支付：1、2014年度年终奖差额16,718.40元；2、2012年8月1日至2015年6月19日期间平时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资合计1,038,943.45元；3、2015年7月1日至同月31日期间工资47,520元；4、终止劳动合同的经济补偿49,059元；5、报销款4,497元。
一审法院认定事实：钱小梅于2012年8月1日与案外人上海XX有限公司（以下简称XX公司）签订劳动合同，约定合同期限为2012年8月1日至2015年7月31日，试用期为2012年8月1日至2013年1月31日；并约定根据派遣协议书确定钱小梅到用工单位工作，具体内容由钱小梅与用工单位自行约定。同日，钱小梅与XX公司签订派遣协议书，约定钱小梅到艾沛克斯公司工作，期限为2012年8月1日起至劳动合同到期日止。2015年7月31日，XX公司与钱小梅终止劳动合同。
2015年7月1日，钱小梅就案涉争议向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年1月11日，该会裁决艾沛克斯公司支付钱小梅2015年7月工资47,520元、终止劳动合同经济补偿金49,059元、报销款4,497元，对钱小梅其余请求不予支持。钱小梅不服仲裁裁决，遂提起诉讼。
一审另查明，2013年6月20日，原上海市外高桥保税区管理委员作出沪外保劳人工时审（2013）第0153号“准予企业实行其他工作时间制度决定书”，准予艾沛克斯公司下列岗位自2013年7月1日至2014年6月30日期间实行其他工作时间制度：高级管理、销售、外勤、高管专职司机岗位实行不定时工作制。仓库主管、仓库专员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制等。
2014年6月20日，中国（上海）自由贸易试验区管理委员会对艾沛克斯公司作出“准予企业实行其他工作时间制度决定书”，同意艾沛克斯公司单位下列岗位自2014年7月1日至2015年6月30日期间实行其他工作时间制度：高级管理、销售、外勤、高管专职司机岗位实行不定时工作制。仓库主管、仓库专员岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制等。
一审再查明：钱小梅于2015年10月19日分别向该院提起行政诉讼，要求撤销原上海市外高桥保税区管理委员会于2013年6月20日作出的沪外保劳人工时审（2013）第0153号“准予企业实行其他工作时间制度决定书”及中国（上海）自由贸易试验区管理委员会于2014年6月20日作出的中（沪）自贸管工时审（2014）第0132号“准予企业实行其他工作时间制度决定书”的行政行为。该院于2016年1月5日分别作出（2015）浦行初字第620号行政裁定及（2015）浦行初字第621号行政判决，驳回钱小梅的诉讼请求。钱小梅不服，提起上诉，二审作出驳回上诉，维持原判的行政判决。
一审再查明：艾沛克斯公司于2012年8月1日向钱小梅出具的“录用通知书”，约定钱小梅于2012年8月1日正式上班并开始领取薪酬享受福利，钱小梅每月基本工资为税前40,000元；根据钱小梅的职位，钱小梅将享有全年基本工资20%的年终奖，年终奖只有在钱小梅还在职的情况下才予以发放。艾沛克斯公司每年3月发放上年度年终奖，该公司已按全年基本工资的17%支付钱小梅2014年年终奖94,737.60元。
一审中，就加班费之诉请，钱小梅提供如下证据：1、2012年8月1日至2015年6月19日期间加班统计，证明钱小梅主张加班费的依据；2、2012年8月1日至2015年6月19日期间的电子邮件，证明钱小梅存在加班事实；3、2015年1月至2015年5月期间电话清单，证明钱小梅用手机号拨打艾沛克斯公司指定的中国区会议电话号码6035****，存在节假日加班的事实。艾沛克斯公司对钱小梅提供的证据1不予认可，主张该证据系钱小梅单方面制作；对证据2不予认可，钱小梅离职后，其工作用电子邮箱就已经从公司服务器上删除，故无法确认这些电子邮件的真实性，且钱小梅的岗位实行不定时工作制，电子邮件的发送时间也不能证明钱小梅存在加班事实；对证据3，艾沛克斯公司表示无法确认拨打的电话号码所对应的对象，且即便拨打了这些电话，也无法证明钱小梅是在工作。
一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因艾沛克斯公司向钱小梅出具的“录取通知书”中明确约定钱小梅享有全年基本工资20%的年终奖，艾沛克斯公司确认已按照钱小梅全年工资的17%发放2014年度年终奖94,737.60元，则艾沛克斯公司应支付钱小梅2014年度年终奖差额16,718.40元。艾沛克斯公司关于公司有权单方面决定是否发放绩效奖金及发放多少绩效奖金之主张，不予采纳。
钱小梅主张其在艾沛克斯公司工作期间，存在平时、休息日及国定节假日加班事实，艾沛克斯公司应向其支付相应的加班工资。艾沛克斯公司主张钱小梅任公司人力资源总监，属于高级管理人员，其岗位实行不定时工作制度，不存在平时及休息日加班，且根据公司规定，员工加班需要经公司上级主管批准同意后才予以认可，钱小梅在工作期间从未向公司领导申请过需要加班。经查，根据相关法律规定，企业因生产特点需要，经劳动行政部门批准，可以实行不定时工时工作制。经相关部门审批同意艾沛克斯公司自2014年7月1日至2015年6月30日期间实行其他工时工作时间制度，其中高级管理、销售、外勤、高管专职司机岗位实行不定时工作制。对于高级管理人员，应由艾沛克斯公司根据工作人员的工作性质，所承担的责任及享有的薪资等作综合判定。钱小梅作为每月薪酬40,000元，并享有全年基本工资20%的年终奖的人力资源总监，直属中国地区总经理领导的人力资源总监，艾沛克斯公司将其岗位列为高级管理人员，并向有关部门申请实行不定时工作制，并无不妥。钱小梅关于其作为人力资源总监，不属于高级管理人员之主张，不予采纳。基于艾沛克斯公司岗位实行不定时工时工作制，且钱小梅亦未提供有效证据证明其存在国定节假日加班事实，故钱小梅要求艾沛克斯公司支付2012年8月1日至2015年6月19日期间加班工资的诉讼请求，不予支持。
因双方对仲裁裁决艾沛克斯公司支付钱小梅2015年7月1日至同月31日期间工资47,520元、终止劳动合同经济补偿金49,059元、报销款4,497元均不持异议，故对该裁决主项予以确认。钱小梅上述之主张，予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审法院于2016年9月27日判决：一、艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司于判决生效之日起五日内支付钱小梅2014年年终奖差额16,718.40元；二、艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司于判决生效之日起五日内支付钱小梅2015年7月1日至7月31日期间工资47,520元；三、艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司于判决生效之日起五日内支付钱小梅终止劳动合同经济补偿金49,059元；四、艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司于判决生效之日起五日内支付钱小梅报销款4,497元；五、驳回钱小梅的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
经审理查明，一审认定事实无误，双方均无异议，本院予以确认。
二审中，钱小梅补充提供公证书部分内容的复印件，欲以对其一审中所提供的电子邮件证据形式进行补强，进而证明其所主张之于法定节假日加班事实。艾沛克斯公司对上述证据不予认可，表示该复印件内容未经核对，真实性无法确认；公证书所载内容“只是证明一台公证所涉电脑在2016年9月21日当日安装有Outlook程序以及该程序打开后的显示图形界面”，因该电脑一直由钱小梅保管，所储存的电子数据有被修改的可能；钱小梅未提供其他证据证明所涉电子数据的真实性、准确性和合法性；另“该公证所涉图形界面亦只是显示该Outlook程序SentItems文件夹下的文件概览，并未显示钱小梅所主张的且应当证明的具体加班内容和加班时间段”。经查，钱小梅系对Outlook程序项下的电子邮件进行公证，因所涉电子邮件已下载至电脑内，故在艾沛克斯公司对真实性提出异议的情况下，钱小梅未提供其他证据就邮件真实性予以佐证，故本院对前述电子邮件是否未经修改无法确认。且即便上述电子邮件真实性可予确认，亦难以认定钱小梅在法定节假日内存在可被认定的加班事实（理由下述）。由此，本院对钱小梅主张的加班事实不予认定。
二审中，艾沛克斯公司表示不对钱小梅进行考勤，钱小梅表示“理论上（对其）实施（考勤），但事实上其是部门负责人，总经理不管，所以其没有处理过”。
本院另查明，艾沛克斯公司员工手册载明：员工由于工作业务不得不超时工作的，必须征得主管的同意。由主管决定安排其补休或给予加班工资。上述事实，由一审在卷员工手册予以佐证。
本院再查明：一审中，钱小梅表示，正常情况下加班是需要上级主管审查批准的，但“原告（钱小梅）这种总监级别比较特殊，原告要批的话就要找总经理批，总经理是不会给她批的”；另表示其所主张的加班未向公司领导申请批准过。艾沛克斯公司表示，其公司实施加班申请制度，钱小梅从未申请过。上述事实，有一审庭审笔录予以佐证。
本院认为：关于加班工资，根据查明事实，艾沛克斯公司就钱小梅等高级管理人员已向相关机构申请实行不定时工作制，实际上对其亦未实施考勤；且在艾沛克斯公司对加班申请存在规定的情况下，钱小梅亦未按照规定就其所主张的加班进行申请。故钱小梅提供的电子邮件、通话记录等证据即便真实性可予认定，亦难以由此认定其存在超出正常工作时间的加班行为。由此，本院对钱小梅加班工资之诉请不予支持。
关于2014年度年终奖差额，虽然艾沛克斯公司通过劳务派遣形式对钱小梅用工，双方之间非直接建立劳动关系，但不影响该公司与钱小梅之前就年终奖进行相关约定的效力。在此基础上，就实发比例与约定比例之间的差额，艾沛克斯公司应予补足。
综上所述，上诉人钱小梅与上诉人艾沛克斯公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉人钱小梅与上诉人艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司的上诉请求，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人钱小梅与上诉人艾沛克斯动力工具贸易（上海）有限公司各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡建辉
代理审判员 叶 佳
审 判 员 成 阳
二〇一七年三月十日
书 记 员 仇佳艺
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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