江苏省射阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）射民初字第0935号
原告蒋发洲，男。
委托代理人凌成，江苏三强律师事务所律师。
被告唐士权，男。
委托代理人马兆生，射阳县春晨法律服务所法律工作者。
原告蒋发洲与被告唐士权提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月12日受理后，依法组成合议庭，于2013年10月14日、2014年1月20日两次公开开庭进行了审理，原告蒋发洲委托代理人凌成、被告唐士权及其委托代理人马兆生到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋发洲诉称：2012年4月份，被告雇佣原告在其开设的浴室从事服务员工作，主要负责给顾客擦身上的水。2013年4月3日晚9时许，原告准备拿毛巾给一个叫鲁文文的顾客擦身上的水时，鲁文文一只脚抬起来准备穿内裤，脚下一滑，遂向前跌倒，碰到了原告，原告摔倒在地，致原告受伤，产生损失，请求法院判决被告赔偿原告损失共计137316.6元。
原告提交的证据有：1、报警记录、公安机关的询问笔录，证明原、被告雇佣关系及原告受伤经过。2、入院记录、手术记录、费用清单，证明原告住院治疗的相关事实。3、射阳县四明镇民政办出具的证明，证明原告是五保户。4、射阳县四明镇开明村村委会证明，证明原告二轮土地承包期间未分到承包地。5、射阳县第二中学的证明，证明2006年9月至2010年年底原告一直在该校食堂打工。6、鉴定费发票，证明鉴定费金额。
被告唐士权辩称：被告是原告的雇员属实，被告支付了原告全部的医疗费，原告摔倒是顾客鲁文文导致的，原告应该追加鲁文文为被告。原告主张营养费、住院伙食补助费我方无异议，原告主张误工费，我方不予认可，因为原告已经年满60周岁，而且是五保户，原告的伤残等级过高，且应当适用农村标准。
被告唐士权提交的证据有：1、收条16张，证明除了医疗费外，被告支付给原告护理费等费用金额。2、医疗费票据4张，证明被告支付的原告医疗费金额。
被告唐士权对原告提交的证据的质证意见如下：证据1-3、6无异议，证据4、5的真实性不予认可。原告蒋发洲对被告提交的证据的质证意见如下：证据1中的2012年4月4日的收条因没有原告签字故不予认可，其余收条都有蒋发洲签字，真实性予以认可，但原告实际收到8500元，证据2无异议。
审理中，经原告申请，本院委托射阳县人民医院司法鉴定所对原告的伤残程度、误工、护理、营养期限进行鉴定，该所作出盐射医司鉴所（2013）临鉴字第433号法医学鉴定意见书，原告对该鉴定意见书质证意见为：无异议。被告对该鉴定意见书质证意见为：要求对伤残等级进行重新认定，原告故意夸大伤情，鉴定意见中左髋关节丧失功能58%，过于精确。
经质证，原告提交的证据1-4、6具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定。原告提交的证据5具有真实性、合法性，但不足以证明原告在第二中学的工作情况，故本院不予认定。被告提交的证据1中除2013年4月4日的收条、证据2，均具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定，2013年4月4日的收条没有原告签字，故其真实性本院不予认定。盐射医司鉴所（2013）临鉴字第433号法医学鉴定意见书具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定。
经审理，可以确认以下事实：原告蒋发洲在被告唐士权经营的射阳县合德镇水世界洗浴会所从事服务员工作，该会所为个体工商户性质。2013年4月3日，鲁文文、李青忠等四人吃过晚饭后，到射阳县合德镇水世界洗浴会所洗澡，鲁文文洗澡完毕擦身上水时，不慎滑倒，摔倒时连带蒋发洲摔倒。原告受伤后，被告唐士权支付原告医疗费24001.74元，支付护理费、伙食补助费、租被子费、生活费、现金共计10420元。
受本院委托，盐城市射阳县人民医院司法鉴定所出具盐射医司鉴所（2013）临鉴字第433号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人蒋发洲左股骨颈骨折遗留左髋关节丧失功能58%构成九级伤残；2、误工期限5个月，护理期限2个月，其中住院期间2人护理，营养期限2个月。
本院认为：
1、被告系个体工商户的业主，原告在被告处从事服务员工作，事发时，原告已超过60周岁，故原、被告系劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案系第三人行为导致提供劳务者受伤的情形，《中华人民共和国侵权责任法》对此情形没有作出具体规定，故应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定。依据该条，原告具有选择权，可以选择起诉雇主或者第三人，本案中，原告选择起诉雇主。依据本院查明的事实，原告对其受伤没有过错，故被告雇主应承担全部责任，被告承担责任后，属于第三人责任的，雇主可另行主张权利。
2、盐城市射阳县人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书，依据充分，符合法律规定，本院予以采信。被告对此鉴定不予认可，并书面申请重新鉴定，理由是：（1）据原告护理人员陈述其日常生活自理，而作伤残鉴定时却使用轮椅，夸大病情；（2）鉴定意见将丧失功能精确到58%，不符合常理。对于理由（1），被告未提交证据证实，本院不予采信；对于理由（2），被告认为不符合常理，可要求鉴定机构解释，也可申请鉴定人员出庭解释，被告因存在疑惑要求重新鉴定，理由不充分，本院不予准许。
3、结合司法鉴定意见书，对原告主张损失认定如下：（1）住院伙食补助费：29天×15元／天=435元；（2）营养费：60天×9元／天=540元；（3）原告虽达退休年龄，但事发时在浴室工作，如果不受伤，仍会在浴室工作，其存在误工损失系客观事实，原告主张每月1900元，虽未提交相关证据，但未超出上年度城镇居民人均可支配收入标准，被告认为其每月工资800元，但未提交证据予以证明，故原告主张误工费9500元，本院予以支持；（4）护理费：原告主张7209元，未超出法律规定，本院予以支持；（5）残疾赔偿金：原告主张金额112772.6元，未超出法律规定标准，本院予以支持；（6）因原、被告系劳务合同关系，被告承担的是雇主责任，故原告主张精神损害抚慰金，本院不予支持；（7）交通费：本院酌定400元；（8）住宿费原告未提交证据证实，本院不予支持；上述费用共计130856.6元，由被告唐士权承担。唐士权支付的医疗费因其承担全部责任，故不能冲抵原告主张的费用，支付的其余费用10420元可以冲抵，故被告唐士权还应支付原告120436.6元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告唐士权于本判决生效之日起10日内赔偿原告蒋发洲损失共计120436.6元。
二、驳回原告蒋发洲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。
案件受理费3046元，鉴定费341.9元，合计3387.9元，由原告蒋发洲负担387.9元，被告唐士权负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：中国农业银行盐城市中汇支行，帐号：400101040227821，收款人：盐城市财政局非税收入财政专户）。射阳县人民法院执行款账户为：户名：射阳县人民法院执行款财政专户，开户行：江苏射阳农村商业银行营业部，账户：3209242701201000234218。
审 判 长 路 文
代理审判员 唐文静
代理审判员 杨水芳
二〇一四年四月十三日
书 记 员 杨晓明
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。