广东省阳江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤17民终1089号
上诉人（原审被告）:阳江市阳东区利康仕刀具厂。住所地：广东省阳江市阳东区东城镇工业区永兴一路。
投资人：黄代雄，该厂厂长。
委托诉讼代理人：陈文华，广东迅恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：佘东杲，广东迅恒律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：杨再维，女，1961年1月1日出生，仡佬族，户籍地贵州省正安县，经常居住地广东省阳江市阳东区。
委托诉讼代理人：杨华玉，广东晋辉律师事务所律师。
上诉人阳江市阳东区利康仕刀具厂（以下简称利康仕刀具厂）因与被上诉人杨再维雇员受害赔偿纠纷一案，不服阳江市阳东区人民法院于2016年8月16日作出的（2016）粤1704民初311号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：利康仕刀具厂成立于1999年4月22日，公司类型为个人独资企业，投资人为黄代雄，经营范围包括产销五金、刀具、金属制品、塑料制品。2015年5月25日，杨再维在利康仕刀具厂的厂房工作时，因厂房倒塌受伤。杨再维受伤后即被送往阳江ＸＸ医院住院治疗至2015年5月26日，经诊断为：1、股骨转子间骨折（左）；2、耻骨骨折（右耻骨上支）；3、身体多处挫伤。出院医嘱：继续住院治疗或转至上级医院治疗。杨再维在该院住院期间产生的费用已由利康仕刀具厂付清。后杨再维转至阳江市中医医院住院治疗，住院时间从2015年5月26日起至2015年9月17日止。经该院诊断为：1、左股骨粗隆间骨折；2、右侧耻骨上支粉碎性骨折；3、双侧耻骨下支骨折。出院医嘱：1、门诊复诊继续治疗；2、补充营养；3、定期复查X光片了解骨折愈合情况；4、进行适当的功能锻炼；5、休息4周；6、约1年后返院行内固定物取出术。住院期间共产生医疗费55082.71元，该费用已由利康仕刀具厂付清。2016年2月19日，杨再维向原审法院提起诉讼，请求判令利康仕刀具厂赔偿其各项损失共170545.53元。
在一审诉讼期间，杨再维向原审法院申请对其所受伤情进行伤残等级鉴定。经原审法院依法委托，广东漠江法医临床司法鉴定所于2016年4月18日作出粤漠司鉴所[2016]临鉴�第136号司法鉴定意见书，鉴定意见为：一、被鉴定人杨再维的损伤符合车祸钝物暴力作用所致；二、左股骨粗隆间骨折，致左下肢丧失功能18.2%，评定为道路交通事故十级伤残；三、骨盆畸形愈合，评定为道路交通事故十级伤残；四、左股骨粗隆间骨折交锁髓内钉内固定物需择期手术拆除，需壹万壹仟元。为此，杨再维用去鉴定费2500.00元。
杨再维的户籍所在地为贵州省正安县甲乡乙村，属农业家庭户口。诉讼中，杨再维主张在城镇居住工作一年以上且有固定收入，并提供房屋租赁合同拟证实其主张。该房屋租赁合同载明出租方为梁远开，承租方为杨再维，租赁房屋地址为阳东县（现阳江市阳东区）丙镇丁路戊巷a号b房，租期从2014年1月15日起至2017年1月15日止。2016年6月2日，原审法院对杨再维居住情况进行调查并制作调查笔录，梁远开确认阳东区丙镇丁�戊巷a号b房属其所有，杨再维诉讼中提供的房屋租赁合同是其与杨再维签订，杨再维于2014年1月15日起租住于阳东区丙镇丁路戊巷a号b房。
在一审庭审中，利康仕刀具厂主张杨再维的老乡承包了其部分砂房，杨再维是由其老乡雇请的，与其不存在劳务或者劳动关系，且杨再维是因厂房倒塌受伤，因此杨再维的损失应由厂房的所有权人刘炯炯承担赔偿责任。利康仕刀具厂对其主张提供了《厂房租约协议书》予以证明。该《厂房租约协议书》载明，刘炯炯将坐落在阳东工业园永兴一路79号厂房租赁给黄代雄，每月租金35000元。在庭审中，利康仕刀具厂确认杨再维工资是由其发放，但认为杨再维是由其老乡雇请工作，利康仕刀具厂是代雇请杨再维工作老乡向杨再维发放工资，对其该主张，利康仕刀具厂未提供证据予以证明。
在一审诉讼过程中，杨再维申�证人杨再强、杨伟到庭作证，证人当庭作证：1、确认诉讼中杨再维提供的2015年11月30日二份调查笔录是杨再维的委托代理人律师向证人调查形成，内容属实。2、杨再维受伤后利康仕刀具厂老板黄代雄到医院探望杨再维。杨再维提供的2015年11月30日二份调查笔录反映，杨再维在利康仕刀具厂做工，因厂房倒塌造成杨再维受伤。
原审另查明：2015年12月3日，杨再维向阳江市阳东区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年12月18日作出东人社工受字[2015]117号《工伤认定申请不予受理决定书》作出不予受理工伤认定决定。
原审法院认为：杨再维是利康仕刀具厂雇请的工人，杨再维通过向利康仕刀具厂提供劳务以换取报酬，因此，杨再维与利康仕刀具厂之间的权利义务内容符合雇佣法律特征，双方之间应属雇佣关系。本案是杨再维在工作过程中遭�人身损害而引起的纠纷，因此，本案立案时案由确定为提供劳务者受害责任纠纷不妥，应纠正为雇员受害赔偿纠纷。利康仕刀具厂提出抗辩主张其将部分砂房承包给杨再维的老乡，杨再维实际上由其老乡雇请到利康仕刀具厂的厂房工作，工资是由利康仕刀具厂代杨再维的老乡发放给杨再维的，但在举证期限内，没有提供充分证据予以证明，原审法院不予采信。至于利康仕刀具厂主张杨再维受伤应由其租赁厂房所有权人承担赔偿责任，因属于另一法律关系，利康仕刀具厂可另循法律途径解决。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案中，杨再维受雇于利康仕刀具厂，在从事雇佣活动中遭受人身损害造成两处十级伤残，利康仕刀具厂作为雇主应承担赔偿责任。故杨再维提出的由利康仕刀具厂承担赔偿责任的诉讼请求，理据充分，原审法院予以支持。
关于赔偿项目及数额问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对杨再维的损失项目及数额本院核算认定如下：1、医疗费66082.71元。杨再维在阳江市中医医院住院治疗产生医疗费55082.71元，提供有医院出具的住院病案首页、入、出院记录、费用汇总清单等证据佐证，利康仕刀具厂亦没有异议，予以确认。杨再维请求后续治疗费11000.00元，有医院出具的诊断证明及广东漠江法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书予以证明，予以支持。故杨再维因本次事故造成的医疗费损失应为66082.71元（55082.71元+11000.00元）。2、住院伙食补助费11500.00元。杨再维因伤在�江ＸＸ医院住院1天，后转至阳江市中医医院住院114天，住院伙食补助费应为11500.00元[（1+114）天×100元/天]。杨再维请求按照117天住院时间计算住院伙食补助费11700.00元超出部分，理据不足，不予支持。3、护理费12075.00元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。杨再维因伤住院时间为115天（阳江ＸＸ医院1天+阳江市中医医院114天），杨再维主张按105元/天的劳务报酬标准计算护理费，未超出相关法律规定，予以支持。故杨再维的护理费应为12075.00元（105元/天×115天）。杨再维主张按住院117天标准计算护理费12285.00元，超出部分，理据不足，不予支持。4、误工费35054.78元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。杨再维因伤致残，根据相关司法解释，误工费应计至定残前一天即2016年4月17日，杨再维误工时间为163天[因伤住院时间为115天�阳江ＸＸ医院1天+阳江市中医医院114天）＋医嘱休息4周（28天）＋20天（医嘱休息期满至定残前185天×11%）]。因杨再维未提供证据证明其具体收入水平或实际收入减少情况，其受雇于利康仕刀具厂，从事砂房工作，因此杨再维请求按照国有职工金属制品业同行业标准78497.00元/年计算误工费，理据充分，予以支持。利康仕刀具厂主张杨再维工资为2000-3000元，但在举证期限内，没有提供相关证据予以证明，不予采纳。故杨再维误工费应为35054.78元（78497.00元/年÷365天×163天）。杨再维主张误工费57636.15元（78497.00元/年÷365天×268天），超出部分，理据不足，不予支持。5、残疾赔偿金66424.38元。广东漠江法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》认定杨再维构成两处十级伤残，其程序合法，依据充分，予以采信。杨再维系农业家庭户口，但其在城镇居住已满一年且主要收入来源地为城市，故杨再维请求残疾赔偿金66424.38元（30192.90元/年×20年×11%），理据充分，予以支持。6、精神损害抚慰金5500.00元。杨再维因本次事故受伤致残，其精神上确已遭受一定的痛苦，结合杨再维的伤残情况，原审法院酌定其精神损害抚慰金为5500.00元，其请求精神抚慰金6000.00元，超出部分，理据不足，不予支持。7、营养费1000.00元。杨再维主张营养费，并提供有阳江市中医医院出具的补充营养医嘱证明其确有补充营养的需要，予以支持。但其请求营养费3000.00元过高，原审法院根据杨再维的伤残情况酌定营养费为1000.00元。8、鉴定费2500.00元。杨再维主张鉴定费2500.00元，属于合理支出费用，有相应鉴定意见书及票据佐证，予以支持。上述8项合计200136.87元。事故发生后，利康仕刀具厂为杨再维垫付医疗费55082.71元，故杨再维实际损失应扣减为145054.16元�200136.87元-55082.71元），利康仕刀具厂应对杨再维的上述损失承担赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、利康仕刀具厂应在本判决生效之日起五日内赔偿杨再维各项损失共145054.16元；二、驳回杨再维的其他诉讼请求。本案一审受理费3710元，由杨再维负担556元，利康仕刀具厂负担3154元。
上诉人利康仕刀具厂不服原审判决，向本院提起上诉，�求：撤销原审判决第一项，依法改判利康仕刀具厂赔偿杨再维的各项损失73483.90元。主要事实和理由是：一、原审法院计算误工费不当。原审法院按照国有职工金属制品业同行业在岗职工年平均工资的标准78497元，计算杨再维的误工费为35054.78元，为计算不当。杨再维的身份为农村居民，其在利康仕刀具厂处工作没有一年时间，且是由其老乡雇请，是季节性的临时帮工。没有证据证实其在城镇居住一年以上、且有固定收入。因此，应按照农村居民人均纯收入12245.60元的标准计算上诉人的误工费，该项为元5468.58元。二、原审法院计算残疾赔偿金不当。原审法院按照城镇居民人均可支配收入30192.00元的标准，计算杨再维的残疾赔偿金为66424.38元，为计算不当。应按照农村居民人均纯收入12245.60元的标准计算上诉人的残疾赔偿金，该项为26940.32元。三、原审法院支持杨再维鉴�费的请求不当。鉴定是杨再维单方面委托，产生的费用2500元应当由杨再维承担。四、致使杨再维受伤的责任不在利康仕刀具厂，本次事实的赔偿责任应由杨再维的老乡和厂房的出租人刘炯炯承担。综上所述，杨再维的各项损失为128566.61元，利康仕刀具厂已垫付55082.71元，杨再维的实际损失为73483.90元，请求二审法院支持其上诉请求。
被上诉人杨再维辩称：原审法院认定的事实清楚，证据充分，判决正确的，请二审法院依法驳回上诉，维持一审判决。
本院经审理查明：原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：综合当事人的上诉和答辩意见，本案当事人上诉争议的焦点，一是原审确定杨再维的误工费和残疾赔偿金是否正确，二是杨再维支出的鉴定费应否纳入本案的赔偿范围的问题。对于争议焦点一，因杨再维受雇于利康仕刀具厂，从事砂房工作，但双方均未提供证据证明杨再维的具体工资收入水平，故原审按照国有职工金属制品业同行业标准计算杨再维的误工费并无不当，应予以维持。杨再维虽然属于农业家庭户口，但经原审调查证实其在城镇居住已满一年以上，且主要收入来源地为城市，因此，原审按照城镇居民标准计算杨再维的残疾赔偿金理据充分，本院予以维持。对于争议焦点二，杨再维因在工作中受伤而提起本案诉讼，其在诉讼过程中向原审法院申请进行伤残等级鉴定是其对自己诉讼权利的依法行使，且鉴定结论也认为杨再维构成两处十级伤残，故杨再维为此所支出的鉴定费用属于损失范围，理应纳入本案赔偿项目。综上所述，原审判决认定事实清楚，处理结果并无不妥，本院予以维持。利康仕刀具厂的上诉理据不足，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一�七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1589元，由上诉人阳江市阳东区利康仕刀具厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 龙 飘
审判员 司徒达国
审判员 莫 怡 华
二〇一七年一月十九日
书记员 詹 礼 迪