山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋05刑终4号
原公诉机关阳城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马XA，男，生于1983年6月20日，汉族，初中文化，出生地阳城县，现住阳城县，XX公司职工。因犯窝赃、转移赃物罪，于2002年12月23日被阳城县人民法院判处管制二年，并处罚金2000元。因涉嫌危险驾驶罪，于2016年3月9日被阳城县公安局取保候审。
阳城县人民法院审理阳城县人民检察院指控原审被告人马XA犯危险驾驶罪一案，于2016年6月30日作出（2016）晋0522刑初96号刑事判决。判后，被告人马XA不服，提出上诉。本院于2016年9月7日作出(2016)晋05刑终235号刑事裁定，以原审事实部分不清楚，证据不足为由，撤销原判，发回重审。阳城县人民法院依法另行组成合议庭审理了本案。于2016年11月29日作出（2016）晋0522刑初211号刑事判决，判后，被告人马XA不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
阳城县人民法院经审理查明，2015年12月19日17时40分许，被告人马XA在阳城县北留镇郭峪村香满楼饭店与其同事苗XX、陈XX等人饮酒后，驾驶晋E7XX**号宝骏轿车途径郭峪村公安卡点回皇城村自己家，在沿皇城村村内道路行驶至皇城相府集团宿舍楼下时，掉转车头将杨XX驾驶的车辆堵住，后下车质问杨XX为什么在回来的路上不给其让路，遂与杨XX发生纠纷并发生撕扯行为。后被告人马XA的妻子裴XX与邻居将被告人马XA劝回家中。杨XX打电话报警，皇城相府景区派出所民警到达现场了解情况后，到被告人马XA家中将马XA传唤至皇城相府景区派出所接受调查，发现被告人马XA有酒后驾车的行为，当晚遂带其至北留卫生院抽血送检。2016年1月8日经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，被告人马XA血液中乙醇含量181.7mg/100ml。2015年12月23日，被告人马XA与杨XX达成调解协议，马XA向杨XX赔礼道歉，杨XX对马XA的违法行为表示谅解，双方以后不会因此事发生纠纷。
上述事实，有下列证据证实：
（一）书证
1、阳城县公安局受案登记表、立案决定书，证明本案是由北留皇城相府景区派出所民警在办理马XA殴打他人一案中发现其有酒后驾驶行为，后经鉴定，马XA血液中乙醇含量为181.7mg/100ml,涉嫌醉驾，阳城县公安局立案的情况。
2、被告人马XA的户籍证明，证明被告人马XA犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
3、中华人民共和国机动车行驶证复印件、机动车信息查询结果单，证明被告人马XA具备B2机动车驾驶证，其名下有一辆车号为晋E7XX**宝骏牌小型轿车。
4、当事人血样提取登记表，证明2015年12月19日19时45分，皇城相府景区派出所民警带被告人马XA在阳城县北留卫生院抽取血样的过程。
5、阳城县公安局皇城相府景区派出所民警李XX、司XX出具的查获经过、情况说明，证明阳城县公安局皇城相府景区民警在办理马XA殴打杨XX一案时，发现马XA有酒后驾车嫌疑，后对其抽血检测，经鉴定，其血液乙醇含量为181.7mg/100ml。
6、调解书，证明2015年12月19日下午，马XA与杨XX在职工宿舍楼下因琐事发生争执，后发生推搡，后杨XX报案，马XA后来认识到自己的行为是违法的，鉴于此事社会危害较小，双方达成调解协议的事实。
7、违法记录查询、阳城县人民法院（2003）阳刑初字第8号刑事判决书，证明被告人马XA2002年十二月二十三日因犯窝藏、转移赃物罪，被阳城县人民法院判处管制二年，并处罚金2000元。
8、2016年11月10日阳城县公安局皇城相府景区派出所出具的情况说明,证明(1)我所于2015年12月19日18时许，接到皇城相府景区职工杨XX报案称：该2015年12月19日17时50分许在皇城村职工宿舍楼下被人殴打，要求处理。接警后，我所民警立即赶赴现场，并将违法嫌疑人马XA口头传唤回皇城相府景区派出所接受询问。在办理马XA殴打他人一案时，发现违法嫌疑人涉嫌酒驾，遂将其带至北留卫生院进行抽血。因我所办理的危险驾驶案件，血样检测均由阳城县交警大队送至市局检测，在我所与县交警大队联系后，得知2015年12月28日交警大队将会到市局送检，我所遂将血样交由交警大队送检。送检后，因迟迟没有接到市局作出结论通知。2016年3月7日，我所民警询问市局后，得知结论已得出，遂到市局拿到结论。（2）我所的执法职责既有派出所职责，也有交警队职责，是统一机关，两种职责。（3）案卷中被告人的取保候审决定未加盖印章，是我所工作失误。
9、2016年11月24日阳城县人民检察院公诉科出具的情况说明，证明马XA危险驾驶罪一案由阳城县公安局于2016年3月22日向我院移送审查起诉，2016年3月25日，马XA向我院递交一份情况说明，主要证明2015年12月19日下午该驾车回家时与杨XX发生纠纷，后该回到家中又喝了白酒。因证据出现新的变化，需要调查且无需退补，故承办人让侦查人员同步进行调查取证。2016年4月25日我院承办人对马XA讯问时，马XA又承认案发当日该酒后驾车的事实。
（二）证人证言
1、证人杨XX的证言，2015年12月19日下午5时40分左右，我开车回职工宿舍楼，在路上的时候，后面有一辆车一直按喇叭，我当时就没有在意，到宿舍楼下时，前面一辆银灰色两厢轿车调头把我的车堵住，然后马XA从驾驶室下来把我堵住问我为什么在路上堵他，我说我不知道，况且我是正常行驶，又没有堵路，然后我说他故意堵我的路不对，他就开始骂我，我也骂他，相互撕扯中他还打了我两巴掌。马XA满身酒味，一看就是喝酒了，我那辆银灰色两厢轿车是马XA驾驶的，他是从驾驶室下来的，而且他车上没有其他人，我车上还有马XB。
2、证人马XB的证言2015年12月19日下午6点左右，我坐杨XX的车下班回家，当车走到皇城村职工宿舍楼下大坡时，杨XX的车就被另一辆车拦住了，堵着不让我们上。这时，堵杨XX车的司机就从那辆车驾驶室里下来，我看见是马XA，然后杨XX也下了车，马XA和杨XX就争执开了。因为我着急回家做饭，我就回家了，后面的事情我就不清楚。
3、证人苗XX的证言，2015年12月19日下午5点左右，我和王XX在皇城村工地转了一圈后就去了郭峪村的香满楼饭店，到了饭店看见赵XX在里面买彩票，然后我又叫了陈XX和马XA，我们三个人就先开始喝酒，喝了一会马XA就来了，我们四人又喝了一会，最后陈XX也过来了，然后我们5个人接着喝，一共喝了二斤的48度汾酒。喝完后，我们五个人就一起出来，我和王XX先走了，他们几个估计也都回家了，马XA差不多喝了四、五两的样子，当时出来时我没有注意他开车没有。
4、证人陈XX的证言，2015年12月19日下午4点左右，我接到苗XX的电话，他说他和马XA一起喝酒了，叫我也去，我到了饭店后看见苗XX、马XA、赵XX、王XX四人在喝酒，我坐下和他们一起喝，大概到了5点半左右，我们5人喝了三斤48度汾酒。之后我和苗XX、张AX去停车场送王XX，等我回到饭店，马XA已经开车走了，马XA喝了五、六两左右。我还没有走到家，就接到马XA弟弟的电话，说马XA喝多了，打了他村一个女的一巴掌，派出所过来把马XA叫到派出所了，让我去看看。
5、证人裴XX（马XA的妻子）的证言，2015年12月19日下午6点下班后，我往家里走，大约6点15分左右，我走到我家楼下，听到我老公马XA好像在和谁吵架，我赶紧过去，看到马XA和一个女的撕扯在一起，我就过去拉架，问了后，马XA说是这女的在刚才回来的路上，开着车堵马XA正常行驶的车，马XA说她了，这女的就骂马XA了，于是两个人就扯开了。我和邻居把马XA拉回家里，到了家里，我舅舅张AB和他女儿在我家，我和我舅舅说了马XA酒后和别人吵架的事情，马XA就开始骂我，我舅舅的女儿看不下去，就说了马XA几句，马XA因为喝酒了，就特别不耐烦，和我舅舅的女儿吵了起来，我赶紧把我舅舅的女儿劝走。然后马XA就和我舅舅坐在沙发上闲聊。过了几分钟，派出所的民警就来到我家，将马XA叫走了。马XA当天回到家后没有再喝酒。
6、证人张AB的证言，2015年12月19日我和我女儿张A去马XA家看我外甥女裴XX，具体几点到马XA家的我记不清了，到家之后只有马XA的孩子在家，我俩坐了一会，马XA和裴XX就回来了，我看见马XA晕晕的，明显是喝了酒了。后我们几个人就在一起聊天了，过了一会派出所的人过来把马XA带走了，然后我和张A就回家了，当这期间马XA没有喝酒。
7、证人张A的证言，2015年12月19日下午大概6点左右，我和父亲张AB到我姐裴XX家走亲戚，当时我姐裴XX和我姐夫马XA都不在家，过了一会后他俩一起回来了，后来他俩不知道什么原因吵起来了，我怕我姐姐吃亏就和马XA争吵了起来，吵了几句后我就去卧室里了，之后的事情我就不清楚了。我看到马XA的时候，他的情绪比较激动，看着和别人不一样，但具体是否喝酒了我也不知道了，但马XA当晚回到家后没有再喝酒。
（三）被告人供述
1、被告人马XA在2015年12月19日的第一次供述，2015年12月19日下午四五点左右，我和同事陈XX、苗XX等人在郭峪村香满楼饭店一起喝酒，我喝醉了，喝了多少我记不得了，喝酒之后的事情我记不起来了，直至到北留卫生院抽血后，我才有点清醒。我去香满楼饭店的时候就没有开车，回来的时候我想我也没有开车。我中午回家后，我就把车停在楼下，下午就没有开了。我今天去喝酒时穿的衣服就是现在的这身衣服，格子衬衣，外套记不清了，深色裤子。
2、被告人马XA在2016年3月8日的第二次供述，2015年12月19日下午四五点左右，我从我家开自己的车经皇城村这条路去的郭峪村香满楼饭店和同事陈XX、苗XX等人一起喝的酒，上次笔录我说我走着去的郭峪村香满楼饭店是为了逃避打击说了谎。当天喝了多少我记不清，之后就醉了，后面的事情我就记不得了，直至到北留卫生院抽血后，我才有点清醒。我是怎么回的家没有印象了，也不知道是谁送我的还是我自己开车回去的，也没有印象在楼下和其他人发生纠纷的事情。
3、被告人马XA在2016年4月5日接受阳城县人民检察院检察员刘XB、毕XX询问时的供述（第三次供述），2015年12月9日17时许我下班开着我的晋E7XX**号宝骏轿车回家，当我开车到郭峪村香满楼饭店时碰见同事，当时有一、两个同事，具体是谁我记不清了，其中一个同事和我说要和工程队的人谈事。之后我和他们相跟上进了饭店，进入房间里有三四个人，有XX、XX、XX，还有一个我不认识，当时他们四个人在喝酒，除XX外，我和他们三人每人碰了一小杯48度汾酒，然后我出来开上我的车回皇城村我的家。在开车的过程中，杨XX开着车晃晃悠悠堵着我的车不能超车，后到了我家楼下，我将车停在楼下后，我下车去和杨XX理论并发生争执，后来她报了警，我老婆裴XX将我拉回家，我老婆说我不该和人家吵架，后她妹妹张A说我不该和我老婆吵架，张A哥哥张B、张A父亲把我和张A分开，我老婆和张A父亲将张A、张B送出我家，然后我自己从客厅沙发边上的酒箱中拿出一瓶53度汾酒，倒在喝水杯中，一饮而尽，我老婆返回来后把我手中的酒瓶夺掉，然后我就坐在沙发上，过了一会儿派出所的人就来了。我原来在公安机关供述的都是事实，公安机关在讯问过程中对我没有刑讯逼供的违法行为，对记的讯问笔录我都阅读并确认后才签的字，2015年12月19日公安机关就抽了我的血，为什么到了今年的3月8日才又通知我问笔录，第二，我怀疑化验的血不是我血，第三，这个酒精浓度不能认定是我开车时的酒精浓度。
4、被告人马XA的当庭供述，我是在郭峪村喝的酒，时间长了记不清是和谁喝的酒，也记不清喝了多少酒。当时喝多了，记不清是怎么去的和怎么回的，和杨XX发生纠纷也不清楚了，公安机关带我去医院抽血时我当时有点印象，但是具体在哪个医院我不清楚，2016年3月8日公安机关给我作笔录的时候我的状态是清醒的，但笔录里说我为了逃避打击才说我是走着去的饭店，对这一点我在看守所就提出过异议，关于有没有开车的问题，我和派出所的人讲开车没有开车我确定不了。2016年4月25日公诉人讯问我的那份笔录内容不确定，因为我说的内容是我从别人嘴里面听说的，内容我都记不清了，很多事情我不确定。回到家又喝酒是我曾经说过的话，但当时的一些事情有很多东西我不确定，我说出来也证明不了是真是假，也许有也许没有，我不确定这个理由作为不作为我现在的辩解理由。检察机关的证据不能证明我酒后开着车。
（四）鉴定意见
晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字【2015】1332号鉴定文书，证明阳城县公安局北留镇皇城村派出所送检的血液（马XA）中检出乙醇成分，乙醇含量为181.7mg/100ml。
（五）视听资料、电子数据
1、光盘一张，证明执法记录仪显示当日17时50分民警到达现场询问杨XX，并在马XA家将其传唤到案的过程。
2、郭峪村公安卡点照片说明4张，证明被告人马XA于2015年12月19日15时21分许驾驶车牌号为晋E7XX**宝骏牌小型轿车由北向南经过郭峪村公安卡点和被告人马XA于2015年12月19日17时33分许驾驶车牌号为晋E7XX**宝骏牌小型轿车由南向北经过郭峪村公安卡点的情况，通过照片可以看出车辆驾驶人员所穿着的衣物为黑色外套，格子衬衣。
3、犯罪嫌疑人基本情况表，证明对被告人马XA采集信息时拍摄的照片中，被告人马XA所穿衣物为黑色外套和格子衬衣，与郭峪公安卡点所拍照片中驾驶人员所穿衣物相同。
以上证据经当庭举证、质证，原审法院分析认证如下：证人苗XX、陈XX的证言能够证实被告人马XA在郭峪村香满楼饭店喝了大约四-
六两48度汾酒的事实，这与被告人马XA供述的自己酒喝晕了的供述能够相互印证；证人杨XX、马XB的证言能够证实被告人马XA酒后开车的事实与证人陈XX“等我回到饭店，马XA已经开车走了”的证言、被告人马XA的第三次供述“我和他们三人每人碰了一小杯48度汾酒，然后我出来开上我的车回皇城村我的家”的供述、2015年12月19日17时33分被告人马XA驾驶的晋E7XX**宝骏轿车由南向北通过郭峪村公安卡点监控照片等证据能够相互印证被告人马XA酒后开车的事实；证人杨XX、马XB的证言证实被告人马XA驾车将杨XX堵住并发生纠纷的事实与被告人马XA第三次供述的“在开车的过程中，杨XX开着车晃晃悠悠堵着我的车不能超车，后到了我家楼下，我将车停在楼下后，我下车去和杨XX理论并发生争执”的供述，证人裴XX“马XA说是这女的在刚才回来的路上，开着车堵马XA正常行驶的车，他说她了，这女的就骂马XA了，于是两个人就扯开了”的证言能够相互印证被告人马XA驾车将杨XX堵住并发生纠纷的事实；证人裴XX、张AB、张A的证言能够证实被告人马XA回到家后未饮酒以及被公安机关传唤走的事实；阳城县公安局皇城相府景区派出所出具的说明以及晋城市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告能够证实带被告人马XA去北留镇卫生院抽血送检和被告人马XA血液乙醇含量为181.7mg/100ml的事实。根据上述证据，对被告人马XA醉酒驾车的犯罪事实具有同一指向性，能够形成完整的证据链条证实本案犯罪事实的成立。故公诉机关关于被告人马XA的犯罪事实的指控，予以确认。
阳城县人民法院认为，被告人马XA违反道路交通安全法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人提出的本案证据不能认定其醉酒驾车的辩解与本院审理查明的事实不符，且没有其他的证据予以佐证，不予采纳。被告人马XA曾有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。公诉机关所提量刑建议适当，予以采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条之规定，判决：被告人马XA犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金三千元。（拘役的刑期从判决执行之日起计算。）
上诉人马XA上诉意见：一、一审判决认定事实错误，认定上诉人醉酒驾驶机动车的证据不足，上诉人本人的供述不能证实其酒后驾车的事实，上诉人不是现场被查获，也没有其他证据证实上诉人醉酒驾车的事实。且本案酒精含量鉴定时间过长，违反规定，不能作为证据来认定事实。二、一审程序错误。本案部分证据违反法律规定。不能作为证据使用，
二审经审理查明的事实同一审一致，认定本案事实的证据已在一审开庭审理时经当庭举证、质证、认证，本院审查属实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马XA违反道路交通安全法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪，依法应予惩处。原审判决认定被告人马XA犯危险驾驶驾驶罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人马XA上诉所提“认定上诉人醉酒驾驶机动车的证据不足”的上诉意见，经查，证人苗XX、陈XX的证言能够证实被告人马XA在郭峪村香满楼饭店喝了大约四-
六两48度汾酒的事实，这与被告人马XA供述的自己酒喝晕了的供述能够相互印证；证人杨XX、马XB的证言能够证实被告人马XA酒后开车的事实与证人陈XX“等我回到饭店，马XA已经开车走了”的证言、被告人马XA的第三次供述、2015年12月19日17时33分被告人马XA驾驶的晋E7XX**宝骏轿车由南向北通过郭峪村公安卡点监控照片等证据能够相互印证被告人马XA酒后开车的事实；证人杨XX、马XB的证言证实被告人马XA驾车将杨XX堵住并发生纠纷的事实与被告人马XA第三次供述、证人裴XX的证言能够相互印证被告人马XA驾车将杨XX堵住并发生纠纷的事实；证人裴XX、张AB、张A的证言能够证实被告人马XA回到家后未饮酒以及被公安机关传唤走的事实；阳城县公安局皇城相府景区派出所出具的说明以及晋城市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告能够证实带被告人马XA去北留镇卫生院抽血送检和被告人马XA血液乙醇含量为181.7mg/100ml的事实。根据上述证据，对被告人马XA醉酒驾车的犯罪事实具有同一指向性，能够形成完整的证据链条证实本案犯罪事实的成立。对上诉人该上诉意见不予支持。上诉人马XA上诉所提“原审程序错误，部分证据不能作为定案依据”的意见没有依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 王 婵
审判员 秦树杰
二〇一七年二月二十一日
书记员 冯雯雯