贵州省兴义市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔义民初字第02260号
原告吴义红，贵州省兴义市人。
委托代理人王世露，贵州省安龙县人，系兴义市顶效镇马别社区居民委员会推荐的诉讼代理人，特别授权代理。
委托代理人王健，贵州省兴义市人，系兴义市顶效镇马别社区居民委员会推荐的诉讼代理人，特别授权代理。
被告贵州燃二玻璃瓶有限公司。
法定代表人张文荣，该公司经理。
委托代理人郭志海，贵州贵兴律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人袁灏浠，贵州贵兴律师事务所律师，特别授权代理。
原告吴义红诉被告贵州燃二玻璃瓶有限公司（以下简称燃二玻璃瓶公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月13日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员舒其琪于2015年8月19日公开开庭进行了审理。原告吴义红及其委托代理人王世露、王健，被告燃二玻璃瓶公司的委托代理人郭志海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴义红诉称，原告于2013年4月即在被告处工作，被告未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险费，被告每月以银行转账的方式向原告支付工资。2014年10月30下午15时10分许，原告在被告公司吊料过程中换吊钩，启动电动葫芦吊料时右脚第二脚趾被料筒放料板刮伤。原告伤后于当日送往贵州顶效经济开发区慈广医院住院治疗6天，2014年11月5日转至兴义市人民医院住院治疗12天，产生的医疗费已由被告支付。后经兴义市人民医院诊断为：1、右足第2足趾中、远节坏死；2、右足第1足清创、缝合术。2014年12月25日，经黔西南州人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年4月原告之伤经鉴定为十级伤残，原告为此支付检查、挂号、鉴定等费用共计396.50元。发生工伤事故后，原告与被告协商未果，向义龙试验区劳动争议仲裁委员会（以下简称义龙仲裁委）申请仲裁。义龙仲裁委于2015年7月2日作出不予受理通知，原告不服向人民法院提起诉讼，请求：一、依法解除原告与被告之间的劳动关系；二、由被告支付原告因未签劳动合同的二倍工资36198元（2013年4月至2014年11月共19个月）；三、由被告支付原告因工伤十级而产生的工伤待遇58067.9元。（一）一次性工伤医疗补助金11535.75元（黔西南州在岗职工平均工资46143元／年÷12个月×3个月）；（二）一次性伤残就业补助金11535.75元（46143元／年÷12个月×3个月）；（三）一次性伤残补助金16150元（46143元／年÷12个月×60%×7个月）；（四）停工留薪期工资13842.90元（46143元／年÷12个月×60%×6个月）；（五）护理费（46143元／年÷12个月÷30天×18天=2307元）；（六）住院伙食补助费（18天×100元／天=1800元）；（七）鉴定检查费23元，检查前挂号费6.50元，病历复印费20元，鉴定费320元，合计396.50元；（八）交通费500元。四、请求被告支付经济补偿金4614.30元（46143元／年÷12个月×60%×2个月）以上二、三、四项合计：98880.20元。
被告燃二玻璃瓶公司辩称，首先，原告主张的二倍工资不应得到支持，原、被告2011年1月1日签订有一份为期2年的固定期限合同，2013年12月30日合同期限届满，合同期限届满后，被告多次要求原告续签劳动合同，但原告不签。2014年4月1日，原告因纵容组员停工，给被告的生产造成了极坏的影响，故被告决定给予原告下岗处理。直至2014年5月1日经原告申请才重新回到被告公司上班。故未与原告签订劳诉动合同的责任不在被告，被告不应支付其主张的二倍工资。对于原告请求的经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》确有规定，解除劳动合同需向劳动者支付经济补偿金，但因工伤解除劳动关系不应得到支持。原告在被告公司工作期间，被告只为其投保了中国人寿人身意外伤害险，未为其缴纳社会保险费。其次，原告主张的工伤赔偿标准过高与法律规定不符，其应享受的工伤待遇具体如下：1、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应按1个月计算，即3736元×2个月=7472元；2、一次性伤残补助金应按本人工资计算，即2000元×7个月×60%=8400元；3、其主张的护理费无法律依据，原告没有提供劳动能力鉴定委员会相关鉴定意见，且原告的伤残等级也不需要护理；4、停工留薪期工资应按本人工资计算，原告受伤后，被告已向原告支付了5个月停工留薪期工资共计5202元；5、住院伙食补助费按照10元每天计算，即180元；6、交通费按实际产生的票据支付。
本案的争议焦点为：1、原告吴义红的月工资标准应如何计算？2、原告吴义红的工伤待遇应如何计算？3、原告吴义红主张的二倍工资及经济补偿金应否支持？
经审理查明，2011年，原告吴义红与被告燃二玻璃瓶公司签订了2011年1月1日至2013年12月31日为期二年的劳动合同。合同期限届满后，双方未再签订劳动合同，但原告在一直被告处上班，被告亦按月向原告支付工资。2014年10月30日，原告在被告处工作时因故受伤，原告受伤后于同日到贵州顶效经济开发区慈广医院住院治疗6天，后转至兴义市人民医院住院治疗12天，共计住院治疗18天，出院诊断为：1、右足第2足趾中、远节坏死；2、右足第1足趾清创、缝合术后感染，本次住院产生的医疗费已由被告全额支付。2014年12月25日，经黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字（2014）10-015号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2015年4月30日，原告所受伤害经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。之后原告向义龙仲裁委申请劳动争议仲裁，2015年7月2日，义龙仲裁委作出义劳人仲字（2015）52号不予受理通知书，原告不服诉至本院。
另查明，2014年11月原告吴义红受伤后，被告燃二玻璃瓶公司向其支付了2014年11月至2015年3月共5个月的停工留薪期工资，共计5202元；原告受伤前12个月，被告向其实际发放的月平均工资为1988元；2014年贵州省城镇单位从业人员职工月平均工资为3736元。
上述事实，有原告吴义红的陈述、原告身份证复印件、贵州顶效经济开发区慈广医院疾病证明书、兴义市人民医院疾病证明书、出院小结、黔西南州人社工伤认字（2014）第10-105号《认定工伤决定书》、体检费票据、鉴定费票据、兴义市人民医院收款收据、挂号费收据、《劳动能力鉴定结论书》、原告吴义红工资明细清单、义龙仲裁委作出的义劳人仲字（2015）52号《不予受理通知书》、被告的答辩、被告营业执照、组织机构代码证复印件、被告出具的情况说明、《通报》、《安全教育登记卡》、《会议签到册》、《劳动合同》在卷佐证，本院足以认定。
本院认为，用人单位未依法缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，应由用人单位承担工伤保险责任。原告吴义红因工伤至十级伤残的工伤待遇应由被告燃二玻璃瓶公司按照《工伤保险条例》相关规定计付。
关于原告吴义红在被告燃二玻璃瓶公司涉及工伤待遇中的月平均工资如何计算的问题。本院以原告向本院提交的工资明细清单计算得出的吴义红的月平均工资为1988元，低于黔西南州2014年城镇从业人员月平均工资的60%，根据《工伤保险条例》六十四条第二款之规定，应按统筹地区职工月平均工资的60%计算，黔西南州2014年职工月平均工资为3736元，3736元×60%=2242元，以2242元计算原告吴义红应享受的相关工伤待遇。
关于原告吴义红工伤待遇的计算问题。本案中，原告请求与被告解除劳动关系，被告无异议，本院予以确认；原告主张的因工伤发生的交通费500元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，“…工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用…，…”，依此规定，用人单位承担交通费、食宿费用的前提是工伤职工到统筹地区以外就医，而本案原告就医地系统筹地区内之兴义市，故原告要求被告支付其住院期间交通费的请求依法不予支持；原告主张的鉴定、检查、病历复印费为396.50元，经被告质证对其真实性无异议，本院根据原告所提交票据计算出鉴定、检查费等为369.50元；对原告主张的护理费，因其并未向本院提交相关证据证实，故本院不予支持。
根据《工伤保险条例》、《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》的相关规定，原告吴义红因本次工伤可获的工伤保险待遇确定如下：
1、一次性伤残补助金15694元（2242元／月×7个月）；
2、一次性工伤医疗补助金11208元（3736元／月×3个月）；
3、一次性伤残就业补助金11208元（3736元／月×3个月）；
4、停工留薪期工资11928元（1988元／月×6个月）；
5、住院伙食补助费180元（10元／天×18天）；
6、鉴定费等369.50元。
前述1-6项共计50587.50元，扣减被告已向原告支付的停工留薪期工资5202元，实应补付45385.50元。
关于原告吴义红主张的二倍工资及经济补偿金应否获得支持的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。本案中，原、被告双方于2011年签订了2011年1月1日至2013年12月31日为期二年的《劳动合同》。合同期满后，双方虽未重新签订《劳动合同》，但原告吴义红仍在用人单位即被告燃二玻璃瓶公司工作至2014年10月30日发生工伤之日，被告燃二玻璃瓶公司对原告吴义红在合同期满后仍在其单位工作亦未提出异议，故应视为双方按原《劳动合同》除期限以外的其他条件继续履行。由此可见双方之间的权利义务仍然是明确的，不完全等同于劳资双方未签订《劳动合同》，故原告吴义红诉请被告燃二玻璃瓶公司支付其二倍工资的主张本院不予支持。原告在本案中主张的两个月经济补偿金，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据庭审查明情况，原、被告双方自建立劳动关系之日起，被告未为原告缴纳社会保险费，故原告主张两个月的经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”，故原告以2014年社会平均工资60%的金额作为经济补偿金的计算标准于法无据，本院不予支持。燃二玻璃瓶有限公司因未依法为原告吴义红缴纳社会保险费，解除劳动关系时应当向原告吴义红支付的经济补偿金为3976元（1988元／月×2个月=3976元）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定、判决如下：
一、解除原告吴义红与被告贵州燃二玻璃瓶有限公司之间的劳动关系；
二、由被告贵州燃二玻璃瓶有限公司支付原告吴义红因本次工伤所产生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、鉴定费共计45385.50元；
三、由被告贵州燃二玻璃瓶有限公司支付原告吴义红经济补偿金3976元；
上述二、三项结算后，由被告贵州燃二玻璃瓶有限公司在本判决书生效后10日内支付原告吴义红共计49361.50元；
四、驳回原告吴义红其余诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州燃二玻璃瓶有限公司承担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
代理审判员 舒其琪
二〇一五年九月一日
书 记 员 黄培贵