陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终1696号
上诉人（原审被告）：曹存锐，男，1981年4月16日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
被上诉人（原审原告）：朱前香，女，1968年8月20日出生，汉族，住榆林市榆阳区。
原审被告：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市榆阳区。
负责人：惠登峰，该公司经理。
委托诉讼代理人：徐力，该公司员工。
上诉人曹存锐因与被上诉人朱前香、原审被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服榆阳区人民法院（2016）陕0802民初11182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
曹存锐上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项；2、依法改判或发回重审；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人未提交证据证明其工作情况及误工情况，且被上诉人住院84天，亦无证据证明其误工时间，故一审认定误工257天，并赔偿被上诉人误工费43381.6元，无事实依据。2、被上诉人治疗时由其家人护理，未提供证据证明护理费用，一审以168.8元/天的标准判决赔偿护理费用，缺乏事实和法律依据。3、一审将误工费与伤残赔偿金同时支持判决，属重复赔偿，适用法律错误。综上所述，一审判决事实不清，适用法律错误，请求二审查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。
朱前香辩称，因上诉人未参加保险，应赔偿答辩人的损失，一审判决正确。
中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司未提出陈述意见。
朱前香向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告朱前香医药费129509.83元、伙食补助费4200元、营养费4200元、误工费44118元、护理费26163元、伤残赔偿金113760元、鉴定费2400元、后续治疗费18000元、精神抚慰金20000元，共计362350.83元。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年12月7日，被告曹存锐驾驶其所有的在被告保险公司投保有交强险的陕XX号小型轿车沿榆林大道由南向北行驶至榆林大道与保宁西路十字时，将该十字由西向东的行人原告朱前香撞倒，造成原告朱前香受伤及车辆受损的道路交通事故。事故发生后，原告被送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、创伤失血性休克。2、右股骨干粉碎性骨折。3、左腓骨小头骨折并外侧副韧带腓总神经损伤。4、左胫骨平台内侧撕脱性骨折。5、右肩关节脱位。6、骶骨骨折。7、胸部闭合性损伤，双侧多发肋骨骨折，双肺挫伤。8、闭合性颅脑损伤。2017年1月26日，原告办理了出院，实际住院50天。被告曹存锐垫付原告医疗费44500元。2016年12月19日，榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队作出的《榆公交榆横认字（2016）第0617号道路交通事故认定书》认定：被告曹存锐承担事故的全部责任，原告朱前香无责任。以上事实，双方并无争议，予以确认。对有争议的事实和证据认定如下：原告提交的第二次住院病档、医疗费发票，被告曹存锐有异议。经审查，原告在2017年4月6日第二次住入榆林市第一医院住院治疗。诊断为：1、右股骨胫骨折。2、左膝后交叉韧带并后外侧复合体损。3、左腓总神经损伤。4、右股骨干骨折内固定术后。5、左膝外侧副韧带损伤修补术后。6、右肩关节脱位复位术后。7、陈旧性肋骨骨折。2017年5月10日，原告办理了出院，实际住院34天。故依法确认原告两次住院共计84天，先后花医疗费129509.83元。原告提交的居住证明、房屋租赁合同，被告有异议。经审查，居住证明系原始书证，客观真实，能够证明原告在城镇居住满一年以上，依法予以确认。原告提交2017年8月22日，由陕西榆林驼城法医司法鉴定所出具的其伤情为九级伤残，后续治疗费需18000元的鉴定书，被告有异议。经审查，该鉴定系法院委托榆林市中院司法技术室进行鉴定，且准许被告保险公司对原告的伤残等级进行重新鉴定后，被告保险公司未按照鉴定部门的要求交纳检查费，导致重新鉴定被退回。该鉴定程序合法，结论客观真实，故依法予以确认。为此，原告支出鉴定费2400元。2016年12月28日，根据原告的申请，依法扣押了被告曹存锐所有的陕XX号小型轿车一辆。
一审法院认为：原告要求被告赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，此次事故造成原告受伤产生的损失理应由被告保险公司首先在交强险限额内赔偿。下剩部分的损失，根据交警部门作出的《道路交通事故责任认定书》的认定，应由被告曹存锐承担。原告的具体损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并结合原告的诉请，核算为：医疗费129509.83元、伤残赔偿金113760元、后续治疗费需18000元、鉴定费2400元。原告要求被告支付精神抚慰金20000元之请求，结合原告的伤残等级，依法支持5000元。原告要求被告赔偿误工费44118元之请求，依法支持43381.6元（257天×168.8元／天）。原告要求被告赔偿护理费26163元之请求，依法支持14179.2元（84天×168.8元／天）。原告要求被告支付住院伙食补助费4200元之请求，依法支持2520元（84天×30元／天）。原告要求被告支付营养费4200元之请求，因无证据支持其主张，依法不予支持。被告曹存锐辩称其不认可原告第二次住院治疗产生的医疗费的主张，因第一、原告第二次住院治疗针对的伤情就是本次交通事故所致的伤情。第二、被告举证不能。被告保险公司辩称原告的伤残等级过高，不应支持误工费之理由。因第一、被告保险公司不向鉴定部门交纳相关费用。第二、原鉴定程序合法，结论客观真实。第三、被告举证不能。故其辩称理由不能成立，不予支持。被告保险公司辩称其不承担诉讼费之理由，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、原告朱前香因肇事产生的医疗费129509.83元、误工费43381.6元、住院护理费14179.2元、伙食补助费2520元、后续治疗费18000元、伤残赔偿金113760元、鉴定费2400元、精神抚慰金5000元，共计328750.63元。在本判决生效后五日内，由被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告朱前香120000元。由被告曹存锐赔偿原告朱前香208750.63元(被告曹存锐已付原告朱前香44500元)。二、驳回原告朱前香的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6740元，保全费320元，共计7060元，由原告朱前香负担1550元，被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担2230元，被告曹存锐负担3280元。
本院二审期间，上诉人曹存锐、被上诉人朱前香及原审被告中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司均未提交新证据。
本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人曹存锐驾驶车辆将被上诉人朱前香撞伤，该事故车辆在中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险，且在保险期限内发生交通事故，故中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司作为保险人应当按照法律规定及合同约定，对被上诉人朱前香的合理损失，首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按照交通事故责任认定由上诉人曹存锐承担赔偿责任。一审判决对本案赔偿责任、赔偿顺序、赔偿项目认定正确。上诉人曹存锐认为一审判决认定被上诉人朱前香的误工费、护理费及伤残赔偿金错误。根据法律规定，受害人因伤致残持续误工的，根据受害人的误工时间和收入状况，误工损失可计算至定残日前一日，因朱前香未举证证明其收入状况，可参照当地上一年度职工平均工资计算，故一审根据被上诉人朱前香的伤情将其误工时间确定至定残日前一日，并以168.8元/天计算，符合法律规定；因朱前香未举证证明护理人员收入状况，一审参照当地护工的劳务报酬标准计算护理费，并无不当；受害人遭受人身损害，赔偿义务人应当对受害人因误工减少的收入及因伤致残的残疾赔偿金予以赔偿，上诉人曹存锐主张一审判决同时支持误工费与残疾赔偿金属重复赔偿的上诉理由不能成立。
综上所述，曹存锐的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3580元，由上诉人曹存锐负担。
本判决为终审判决。
审判长 高慧云
审判员 惠莉莉
审判员 霍 韬
二〇一八年五月十一日
书记员 杨 聃