贵州省桐梓县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0322刑初27号
公诉机关桐梓县人民检察院。
被告人唐逸文，男，汉族，1973年11月12日生于贵州省遵义市，大学文化，住贵州省遵义市红花岗区。2014年7月12日因涉嫌受贿罪被桐梓县人民检察院指定监视居住，2014年7月17日被刑事拘留，2014年7月30日被取保候审。2016年5月24日经本院决定逮捕。现押桐梓县看守所。
辩护人马坡，贵州顺世律师事务所律师。
辩护人李红英，贵州衡一律师事务所律师。
被告人余传宇，男，汉族，1972年2月1日生于贵州省正安县，专科文化，贵州省遵义市汇川区室。2014年7月16日因涉嫌受贿罪被桐梓县人民检察院刑事拘留，2014年7月30日被取保候审。
桐梓县人民检察院以桐检公诉刑诉（2014）290号起诉书指控被告人唐逸文、余传宇犯非国家工作人员受贿罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法作出（2015）桐法刑初字第15号判决，被告人唐逸文不服提出上诉，遵义市中级人民法院认为所判决的事实不清，以（2016）黔03刑终314号刑事裁定书裁定发回桐梓县人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭公开开庭重新进行了审理，桐梓县人民检察院检察员王永梅出庭支持公诉，被告人唐逸文及其辩护人马坡、李红英，被告人余传宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人唐逸文担任桐梓县移动公司经理期间，于2008年6月至2013年5月单独或通过桐梓县移动公司建设维护部主任余传宇收王某1贵送的现金42.5万元，王某1贵谋取利益。被告人余传宇担任桐梓县移动公司建维部主任、综合部主任期间，于2008年1月至2013年，收王某1贵送的现金30万元，王某1贵谋取利益。
公诉机关认为，被告人唐逸文、余传宇分别身为移动公司经理、主任，利用职务上的便利，索取他人财物和非法收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，事实清楚，证据确实充分，应以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任。并提供了相关证据，要求依法判处。
在重审过程中，公诉机关除出示了原审中提供的证据外，还补充出示了新的证据材料。1、申请桐梓县公安局民金某河出庭作证，以证明对被告人唐逸文采取监视居住强制措施的合法性；2、对唐逸文、余传宇的侦查、起诉等程序的《情况说明》，以证明本案是以唐逸文、余传宇涉嫌受贿罪侦查后移送公诉科审查起诉，在审查起阶段仍是以该案涉嫌受贿罪退回反贪局补充侦查。以二被告人涉嫌非国家工作人员受贿罪提起公诉。
被告人唐逸文辩称，没有向王某1收受、索取财物，也没有为王某1谋取利益，与王某1是借贷关系，且借款已归还，其行为不构成犯罪；其在侦查机关的供述是在被刑讯逼供所致，要求进行非法证据排除。
被告人唐逸文的辩护人的辩护意见是：检察机关没有侦查权，监视居住的地点和审批程序不合法，侦查人员应当回避而没有回避。被告人的供述属于非法取得的言词证据，从立案侦查到审查起诉的程序都是违法的，本案所有证据不能作为定案依据，应当作为非法证据予以排除。因此，对起诉的事实和罪名不发表意见。
辩护人在重审中提供的新证据有：中国移动通信集团贵州有限公司遵义分公司关于人事派遣证明，以证明本案侦查人员应当回避而没有回避，侦查程序违法。
被告人余传宇对指控的罪名和事实无异议。
经审理查明：2008年6月至2013年5月，被告人唐逸文担任桐梓县移动公司经理期间，为王某1谋取利益，多次收受王某1的贿赂共计42.5万元，其具体如下：
1、2009年底，唐逸文收受王某1通过余传宇转送的现金5万元。
2、2010年5、6月左右，唐逸文在桐梓县仕嘉会所附近收受王某1通过余传宇转送的现金5万元。
3、2010年至2011年期间，唐逸文通过余传宇收受王某1转送的现金5万元。
4、2011年春节，唐逸文在遵义医学院产科外面收受王某1送的红包一个，内装现金1万元。
5、2012年春节，唐逸文在桐梓县移动公司附近收受王某1送的红包一个，内装现金0.5万元。
6、2013年，唐逸文以买房为由，以借款为名向王某1索要现金26万元。
另查明，2014年6月下旬，被告人唐逸文约见王某1，将自己在工商银行开户并有存款46万元的一张银行卡，交给了王某1，要求王某1写了一张内容为“收到唐逸文所还借款46万元”的收条，并将该银行卡的密码通过手机信息发送给王某1。在此之后唐逸文又通过手机银行从上述46万元的存款中转走了8万元。
2008年1月至2013年，被告人余传宇担任桐梓县移动公司建维部主任、综合部主任期间，为王某1谋取利益，多次收受王某1的贿赂现金共计30万元，其具体如下：
1、2009年底，余传宇收受王某1送的现金5万元。
2、2010年5、6月份，余传宇在桐梓县仕嘉会所附近收受王某1送的现金5万元。
3、2010年9月30日，余传宇收受王某1通过工商银行转账送的现金5万元。
4、2012年下半年的一天，余传宇在桐梓县园林商务会所包房内收受王某1送的现金4万元。
5、2012年左右的一天，在桐梓县正华商务会所大厅，余传宇向王某1索要现金1万元。
6、2011年左右的一天，余传宇收受王某1送的现金10万元。
另查明，2014年7月15日，被告人余传宇主动到中国移动通信集团贵州省有限公司遵义分公司上缴受贿款，并于次日到桐梓县人民检察院投案，如实供述了受贿的犯罪事实。
上述查明的事实，有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证明。
1、被告人唐逸文供述，（1）2009年底的一天，余传宇把王某1送给他的5万元现金放在了他车副驾驶的工具箱内；2010年5、6月份，他和余传宇在仕嘉商务会所打牌，中途余传宇将他的车钥匙拿走，打完牌后，余传宇坐上他的车，说王某1送了10万元，他和余传宇各5万，并从他的副驾驶工具箱内拿出10万元，给他剩了5万元；2011年下半年，在与余传宇几次打牌过程中，因为输钱差了账，余传宇零零碎碎拿了5万元给他，说是王某1送给他的，但是后来有一次他和余传宇打牌，余传宇说他欠余5万元，就零零碎碎又从他这里将5万元拿回去了，他不清楚这5万元究竟是他归还给余传宇的欠款还是王某1送的；2011年春节左右，王某1在遵义医学院的产科外面送了1万元的红包给他；2012年春节，在桐梓移动公司附近，王某1送了一个红包给他，他记不清楚是1万元还是5千元；2013年初，他因缺钱，便在桐梓县中医院出租屋内，当面以购房为由向王某1提出拿26万元给他，并说就当借，到时候有钱还给王某1，王某1说不用借，他还提出给王某1打一张借条，王某1坚持没有要他打借条，过了一段时间，王某1就将26万元钱现金放在了他车上，他当时真实的想法是借，他拿到钱后，将26万元全部拿给他妻子存在了银行，其实根本就没有买房子。因为他是移动公司经理，向王某1借钱，有钱就还，没有钱王某1也不会叫他还，这样王某1就把他“俘虏”了，一旦王某1的工程上或者有其他什么事情，他都不可能再为难王某1，王某1针对移动公司的业务会开展得比较顺利，但是他还是想有钱就还。（2）因为害怕王某1哪一天出事，所以有了还钱给王某1的举动。2014年6月下旬以他自己的名义在工商银行开了一张卡，还打电话向余传宇核实王某1共拿了多少钱给他，余传宇说是20万元，于是他在卡里存了46万元，然后将卡拿给了王某1，写了一张内容为“收到唐逸文所还借款46万元”的收条叫王某1抄了一遍。后来，因为他需用钱，他又通过手机银行从46万中转走了8万元。
2、被告人余传宇供述，（1）2009年底，王某1拿了10万元给他，并告诉他其中有5万元是给唐逸文的，他到唐逸文办公室将唐逸文的车钥匙拿去，将王某1送给唐逸文的5万元现金放在了唐逸文车子副驾驶的工具箱内；2010年5、6月份，他和唐逸文等人在仕嘉商务会所打牌，王某1打电话叫他出去后拿了10万元给他，王某1说他和唐逸文一人5万元。他将王某1给唐逸文的5万元放在了唐逸文的车上；2011年下半年，王某1通过银行转帐的方式将10万元存在了他工商银行的账户上，还打电话告诉他说有５万元是唐逸文的，这５万元是在与唐逸文打牌过程中零零碎碎给唐逸文的，但他告知了唐逸文是王某1拿的；2012年下半年，王某1在桐梓县园林商务会所包房内送了4万元现金给他；2012年左右，在桐梓县正华商务会所大厅，他向王某1索要现金1万元；2011年左右，王某1送给他现金10万元。（2）2009年至2011年，王某1在移动公司做电力工程和传输工程，桐梓县移动公司对王某1所做工程的进度、质量进行监管，由于这些工程中标的是其他公司，是因为他和唐逸文的引荐，王某1才做到这些工程，所以王某1会送钱给他和唐逸文。（3）2013年下半年左右，唐逸文打电话给他说王某1被调查了，怕收钱的事情暴露，和他商量将王某1送的钱退了，但他当时没有这么多钱退，所以他就一直没退。（4）王某1送钱的时间可能会记错，但金额绝对准确。
3、证人王某1证言，他是四川电信通发股份有限公司桐梓综合维护站的负责人，负责桐梓移动公司的所有基站、传输线路、电力设备的维护，桐梓县移动公司对维护站进行监管，在做业务过程中，为了能得到照顾，他多次向桐梓移动公司经理唐逸文和建维部主任余传宇送钱，第一次是2009年底，在移动公司楼下他车上送了10万元给余传宇，并告诉余传宇其中有5万元是给唐逸文的；第二次是2010年5、6月份，他在桐梓仕嘉商务会所楼下拿了10万元给余传宇，并告诉余传宇有5万元是给唐逸文的；第三次是2011年，他通过银行转帐10万元给余传宇，并告诉余传宇有5万元是给唐逸文的；第四次是2011年。他在桐梓县城送了10万元给余传宇；第五次是2012年下半年，他在娄山关镇园林商务会所送给余传宇4万元；第六次是2012年，余传宇在正华商务会所打牌，叫他送1万元过去，他就送了1万元到正华商务会所。另外他于2011年春节左右，在遵义医学院产科外送了1万元给唐逸文；2012年春节前后，他在移动公司附近送了5千元给唐逸文；2013年初，唐逸文当面向他提出要他拿26万元用于唐逸文买房子，并且带了一些口水话说是借的，他当时就表示等工程款结账了就把26万元拿给唐逸文，但他肯定是不会要唐逸文还的，过了不久，他就将26万元给了唐逸文。2014年6月下旬，唐逸文打电话叫他去新蒲新区吃饭，并将一张存有46万元的工商银行卡给了他，唐逸文就是还给他的钱，他说不要，唐逸文还是强行把卡给了他，并将密码通过短信告诉了他，唐逸文还写了一张内容为“收到唐逸文所还借款46万元”条子，叫他抄了一遍。他一直没动过卡里的钱。
4、证人王某2证实，被告人唐逸文和余传宇的任命情况。
5、被告人唐逸文和余传宇个人简历。
6、中国移动通信集团贵州有限公司遵义分公司任免通知，证明被告人唐逸文于2008年6月12日被任命为桐梓县移动公司经理，于2013年5月13日调任新蒲公司总经理。
7、中国移动通信集团贵州有限公司官网资料、营业执照，证明中国移动通信集团贵州有限公司属外商投资企业的法人独资。
8、桐梓县移动公司PTN工程资料，证明王某1在移动公司承包桐梓移动公司基站、传输线路等工程。
9、银行交易记录，证明王某1通过工商银行向余传宇打款的情况。
10、余传宇自书的情况说明，证明王某1通过工商银行打款的具体时间。
11、到案经过和中国移动通信集团贵州省有限公司遵义分公司关于余传宇主动缴款的笔录，证明被告人唐逸文系被抓获；余传宇系主动投案。
12、户籍证明，证实被告人唐逸文和余传宇及其他涉案当事人的基本情况。
13、唐逸文被监视居住地的照片、桐梓县反贪局情况说明，证明唐逸文被监视居住时居住的环境。
14、桐梓县公安局关于金某不能出庭作证的情况说明，证明被告人唐逸文提出监视居住执行书上签名的公安人员金某没有参与执行唐逸文监视居住，金某在情况说明中提出参与了对唐逸文的监视居住。
15、桐梓县看守所情况说明，证明被告人唐逸文提出要求调取2014年底侦查人员在看守所提讯时的监控，看守所证明因内存有限，只能存储一个月，故无法提供。
16、桐梓县公安局干警金某的证言，证明对被告人唐逸文的监视居住的程序合法，
以上证据来源合法，内容真实，能相互印证，应作为本案的定案证据予以采纳。
关于被告人唐逸文的辩护人提供的中国移动通信集团贵州有限公司遵义分公司的证明材料，是公司用人调动的情况，与本案没有关联性，不能证明本案的事实，不予采信。
关于被告人唐逸文辩解的在侦查机关的供述是被刑讯逼供所致及其辩护人提出的唐逸文在侦查机关所作的供述属于非法取得的言词证据，应当作为非法证据予以排除的辩护意见。经查，1、本案立案侦查后，在监视居住前及监视居住期间、以及逮捕后羁押于桐梓县看守所期间，唐逸文在不同地点的多次供述均坦白了其受贿行为，侦查人员在对被告人讯问时有同步录音录像，均没有侦查人员以刑讯逼供等非法形式获取被告人口供的行为和现象；且被告人唐逸文的供述与同案被告人余传宇的供述，行贿人的陈述相互印证了被告人唐逸文受贿的事实。2、检察机关是以唐逸文嫌疑犯受贿罪立案并侦查的，在移送起诉时以非国家工作人员受贿罪提起公诉，符合相关法律规定的程序。3、监视居住的地点和审批程序，经公安办案人员到庭说明，并经庭质证，对被告人唐逸文监视居住的程序具有合法性，且不影响对证据的合法性收集；4、侦查人员不具有自行回避的情形，也没有他人提出回避的申请；综上理由，侦查人员对被告人唐逸文进行讯问所取得的证据材料，不是以非法方法所取得，对被告人及辩护人要求排除非法证据的请求不予支持。
关于被告人唐逸文提出是向王某1借款，现借款已归还，系借贷关系的辩解。经查，王某1多次向唐逸文送钱的目的是为了利用唐逸文职务上的便利条件，使其在桐梓县移动公司承包的工程能顺利进行的权钱交易。唐逸文向王某1索要26万元，是利用职务上的便利，假借购房的名义向王某1索要现金26万元，并将该26万元存入银行，系索贿行为；唐逸文将自己的46万元银行卡交与王某1，要求王某1写下还款收条，并将卡号密码发送给王某1，但被告人唐逸文又通过手机支取了其中的8万元，唐逸文实际还能控制该受贿款，并未实际归还借款，因此，对被告人唐逸文提出的不是受贿而是借款并已归还的辩解不予采纳。
本院认为，被告人唐逸文、余传宇分别身为移动公司经理、主任，利用职务上的便利，索取他人财物和非法收受他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪，公诉机关指控二被告人犯非国家工作人员受贿罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予确认。被告人唐逸文的受贿金额为42.5万元；被告人余传宇受贿金额为30万元，均应在“五年以下有期徒刑或者拘役”的刑罚幅度内量刑。被告人余传宇主动投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人余传宇具有自首情节，可对其从轻处罚。结合被告人余传宇犯罪后有自首、积级退赃等悔罪表现，根据宽严相济的刑事政策，依法可对其宣告缓刑。被告人唐逸文被指定监视居住六天，应折抵刑期三天，取保候审前先行羁押十四天，共计应折抵刑期十七天。综上，结合被告人的犯罪事实和其它情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十七条、第七十二条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，判决如下：
一、被告人唐逸文犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2017年11月6日止）。
二、被告人余传宇犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期从判决书确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚宏图
人民陪审员 王六伦
人民陪审员 潘朝举
二〇一七年七月十八日
书 记 员 成 倩