福建省南平市建阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潭民初字第1443号
原告徐彩云，女，1969年2月23日出生，汉族，住南平市建阳区。
被告黄祖荣，男，1957年6月25日出生，汉族，住南平市建阳区。
第三人黄建星，男，1983年3月17日出生，汉族，住南平市建阳区。
第三人杨小英，女，1985年3月4日出生，汉族，住南平市建阳区。
第三人黄祖明，男，1963年8月15日出生，汉族，住南平市建阳区。
原告徐彩云与被告黄祖荣，第三人黄建星、杨小英、黄祖明债权人撤销权纠纷一案，本院于2015年5月26日立案受理后，由审判员苏燕适用简易程序于2015年7月17日第一次公开开庭进行了审理。原告徐彩云及被告黄祖荣到庭参加诉讼，第三人黄建星、杨小英经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。后因原告徐彩云申请追加黄祖明为第三人参加诉讼且第三人黄祖明下落不明需公告送达，本院依法组成合议庭由审判员苏燕、人民陪审员薛建萍、张晓清适用普通程序于2016年1月12日第二次公开开庭进行了审理，原告徐彩云及被告黄祖荣到庭参加诉讼，第三人黄建星、杨小英、黄祖明经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐彩云诉称，原告与被告黄祖荣存在债权债务关系。2013年10月22日，被告黄祖荣因资金周转困难向原告借款100000元，借款期限一年，月利率按2%计算，借款到期后被告未按约还款，原告向建阳区人民法院提起诉讼。2015年2月4日建阳区人民法院审理后作出（2015）潭民初字第271号民事判决书，判决被告黄祖荣应付原告本金100000元及利息（2014年4月22日起按月利率2%计算至偿还之日止）。一审判决生效后，被告以目前经济困难一时无力偿还为由拖延时间，且被告在明知债务未还的情况下，将其所有的坐落在南平市建阳区童游嘉禾南路一层建筑面积90.19平方米商住房（房产证号：200204**）赠与其子黄建星与儿媳杨小英，并于2014年5月30日办理了变更过户手续，变更后现房产所有人为黄建星和杨小英，房屋所有权证号(略)。被告的恶意行为使人民法院的判决书成为“法律白条”严重侵犯了原告的合法权利。依据《合同法》第七十四条的规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为，现诉请判令：撤销被告黄祖荣将坐落在南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房（建筑面积约90.19平方米）赠与第三人黄建星与杨小英的赠与行为；撤销第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明之间的抵押权；判决被告黄祖荣将上述房屋所有权属恢复登记在原所有权人黄祖荣及其妻李连凤名下；判令被告黄祖荣承担本案的诉讼费用。
被告黄祖荣辩称，将房屋过户给儿子是自己有信用不良记录，房子没办法贷款，所以过户给儿子黄建星办理贷款，黄建星帮他担保债务，后面还不起钱又把房子拿去抵押，抵押借款的3500000元是用于其本人和黄建星偿还债务。对与原告存在100000元的债务关系没有异议，被告在外还有债权未收回，若收回会想办法尽快还给原告。
第三人黄建星、杨小英、黄祖明未向本院提交书面答辩意见。
原告徐彩云为证明其主张向本院提供《民事判决书》1份，证明被告欠原告本金100000元及利息的事实，原告对被告享有到期债权。
被告黄祖荣为证明其主张向本院提供《抵押权证》复印件1份，证明坐落于南平市建阳区嘉禾南路一层商住房及以上二至五层住房房屋现所有权人是黄建星、杨小英（房产证号略），抵押权人是黄祖明，抵押金额共3500000元。
第三人黄建星、杨小英、黄祖明未向本院提交证据。
本院依职权调取证据1、《户籍证明》2份，证明第三人黄建星、杨小英的基本身份信息，二人系被告黄祖荣的儿子和儿媳；2、《房屋登记信息证明》、《房屋登记簿证明》、《房屋登记簿》、《房屋抵押登记证明》、《赠与书》、《房屋抵押权登记申请书》、《抵押物清单》、《抵押借款合同》各1份，证明坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房现所有权人为第三人黄建星、杨小英，来源是被告黄祖荣和妻子李连凤赠与，转移登记时间为2014年5月30日；2015年1月29日，第三人黄建星、杨小英将该一层商住房连同该房屋以上的2-5层住宅抵押给第三人黄祖明，抵押金额为3500000元，其中原告主张撤销赠与的一楼商住房抵押金额为1700000元。
第三人黄建星、杨小英、黄祖明未到庭参加诉讼，亦未提交书面质证意见，视为其自愿放弃质证等相关的诉讼权利。经质证，原告举有的《民事判决书》，被告黄祖荣对真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认；被告举有的《抵押权证》复印件，原告认为手续不合法，如果黄祖荣欠黄祖明的钱，黄祖荣直接将房屋抵押给黄祖明就可以了，不必把房屋赠与儿子、儿媳再抵押给黄祖明，本院认为被告未能提供《抵押权证》原件核对，不符合证据形式要件，本院不予确认。对本院调取的证据1，原告和被告对真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认；对本院调取的证据2，原告对真实性无异议，但对被告的赠与及第三人的抵押行为有异议，认为以上两个行为是黄祖荣为了逃避债务办理的程序，另3500000元金额较大，第三人黄祖明是否有能力借款3500000元给黄祖荣有待考察，一般这么大数额的借款都会通过取款或者转账支付，是否实际借款或者收到款项第三人和被告应当提供银行流水记录或存取款凭证佐证，但被告并未对此进行举证，故对其真实性存在异议，被告对证据2的真实性、合法性和关联性无异议，本院认为该证据系从房管部门调取，双方对真实性亦无异议，本院对其真实性予以确认。
经审理查明，2013年10月22日，被告黄祖荣因资金周转困难向原告借款100000元，约定月利率按2%计算，2014年4月15日后被告开始未按约定支付利息，原告多次催要无果后向建阳区人民法院提起诉讼，2015年2月4日建阳区人民法院审理后作出（2015）潭民初字第271号民事判决书，判决被告黄祖荣应付原告本金100000元及利息（2014年4月22日起按月利率2%计算至偿还之日止）。一审判决生效后，原告向建阳区法院申请执行。
另查明，2014年5月28日，被告及其妻子李连凤将其所有的坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房连同以上二至五层住房无偿赠与给其儿子黄建星、儿媳杨小英，并于2014年5月30日办理了所有权转移登记［转移登记后房产证号(略)；土地证号分别为(略)］。2015年1月19日第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明（系被告黄祖荣堂弟）以双方存在3500000元借贷关系为由向南平市建阳区房地产管理处申请对第三人黄建星、杨小英所有的坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房连同以上二至五层两处房产办理抵押权登记，以确保债务履行，其中以南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房申请办理1700000元抵押权登记，2015年1月29日，南平市建阳区房地产管理处核准第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明的申请办理了上述抵押权登记。
以上事实有原告向法院提供的《民事判决书》，本院依职权调取《户籍证明》2份、《房屋登记信息证明》、《房屋登记簿证明》、《房屋登记簿》、《房屋抵押登记证明》、《赠与书》、《房屋抵押权登记申请书》、《抵押物清单》、《抵押借款合同》以及原、被告在庭审中的陈述证实，本院予以采纳。
本院认为，依照《合同法》第七十四条的规定，因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本案原告对被告享有到期债权并经法院生效判决确认，被告亦无异议，原告作为债权人发现债务人存在转移财产损害其债权实现的情形的，可以提起债权人撤销权之诉。本案中，被告黄祖荣在明知尚有原告债务未清偿的情况下，将其名下的坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路的一层商住房无偿赠与给第三人黄建星、杨小英，导致原告的债权至今无法实现，对原告的利益造成实际损害，符合债权人行使撤销权的构成要件，故对原告要求撤销被告黄祖荣将坐落在南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房赠与给第三人黄建星与杨小英的行为的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对原告主张撤销第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明之间的抵押权的诉讼请求，本院认为该案抵押权成立的基础是为了担保第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明之间3500000元借款的履行，而作为抵押权基础和前提的主合同民间借贷合同系实践性合同，即除当事人意思表示一致外，民间借贷关系成立的必要条件是借款的实际支付。根据《合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。从本案现有的事实证据来看，房管处仅有第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明办理抵押权登记时提供备案的《抵押借款合同》和《抵押物清单》，被告在庭审中自述从第三人黄祖明处得来的借款3500000元是由其和第三人黄建星共同使用，但被告黄祖荣、第三人黄建星、第三人黄祖明均未向本院提供被告黄祖荣本人或第三人黄建星收到第三人黄祖明借款的银行存取款凭证、第三人黄祖明的转账或取款凭证，或被告黄祖荣、第三人黄建星对该笔款项进行具体支出的明细等其他证据予以佐证证实第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明之间的借贷关系已经实际成立生效和履行，第三人黄祖明未能举证证实其符合善意第三人的构成要件，故对原告主张撤销第三人黄建星、杨小英与第三人黄祖明之间的抵押权的诉讼请求，本院予以支持。对于原告提出的被告黄祖荣需将上述房屋所有权属登记恢复原状的诉讼请求，本院认为，原告诉争的坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路的一层商住房的房屋现所有权人系第三人黄建星、杨小英，抵押权人系黄祖明，撤销赠与行为和抵押权后，行为自始无效，房屋所有权及土地使用权权属登记亦应当恢复原状，故本院认为应由现所有权人第三人黄建星、杨小英与被告黄祖荣将坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路的一层商住房的房屋所有权及土地使用权恢复登记至被告黄祖荣及其妻子案外人李连凤名下。第三人黄建星、杨小英、黄祖明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第七十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销被告黄祖荣将坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房［房产证号略；土地证号略］赠与给第三人黄建星、杨小英的行为。
二、撤销第三人黄祖明对第三人黄建星、杨小英所有的坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房［房产证号略；土地证号略］享有的抵押权。
三、第三人黄建星、杨小英自本判决生效之日起十日内将登记在其名下的坐落于南平市建阳区童游嘉禾南路一层商住房［房产证号略；土地证号略］恢复登记至被告黄祖荣与案外人李连凤名下。
如果被告黄祖荣，第三人黄建星、杨小英未按本判决指定的期间履行行为，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。
本案受理费11800元，保全费1020元，公告费560元，合计13380元，由被告黄祖荣负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 苏 燕
人民陪审员 薛建萍
人民陪审员 张晓清
二〇一六年一月十九日
书 记 员 黄 艳
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。
撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》
第二十三条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。
第二十四条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。
第二十五条债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼，请求人民法院撤销债务人放弃债权或转让财产的行为，人民法院应当就债权人主张的部分进行审理，依法撤销的，该行为自始无效。
两个或者两个以上债权人以同一债务人为被告，就同一标的提起撤销权诉讼的，人民法院可以合并审理。
第二十六条债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。