山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋04刑终334号
原公诉机关山西省长子县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭向伟，男，1973年8月15日出生，汉族，小学文化，农民，住长子县。2016年9月19日因涉嫌贩卖毒品罪被长子县公安局刑事拘留，同年10月25日被长子县人民检察院批准逮捕，次日被长子县公安局执行逮捕。现羁押于长子县看守所。
山西省长子县人民法院审理的长子县人民检察院指控原审被告人郭向伟犯贩卖毒品一案，于2017年6月15日作出（2017）晋0428刑初42号刑事判决。判后，原审被告人郭向伟不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原判认定，1、贩卖毒品罪：2016年3月、8月份，被告人郭向伟分两次从他人处购买甲卡西酮（俗称“筋”的毒品）及咖啡因（俗称“石头粉”的毒品），除自己吸食外，另售他人。出售的具体事实如下：2016年3月份，被告人郭向伟以赊账方式在其长子县大堡头镇郭村的住处分2次共向同村村民郭小军出售毒品甲卡西酮4小包，每次2小包，每2小包100元，每小包重量约0.4克。2016年9月初的一天下午，被告人郭向伟在其长子县大堡头镇郭村的住处与同村村民杜玉书、杜飞艳以及长子县大堡头镇前西常村村民张旭斌玩纸牌期间，其以赊账方式向杜玉书出售毒品甲卡西酮2小包，每小包50元，每小包重量约0.4克；其向张旭斌出售重量约0.4克毒品甲卡西酮，得款20元；其向杜飞艳出售甲卡西酮1小包，得款40元。2016年9月3日，长子县公安局民警从被告人郭向伟身上查获疑似毒品4包。2016年9月4日，长子县公安局民警对被告人郭向伟在长子县大堡头镇郭村的住宅进行检查时，查获手机4部、笔记本1本、自封塑料袋若干、疑似毒品7包。长子县公安局对从被告人郭向伟身上和其住宅分别查获的上述物品，均于查获当日分别予以扣押。经对上述查获的11包疑似毒品精确称重、鉴定，检出甲卡西酮成分的共计55.59克，检出甲卡西酮及咖啡因成分的共计436.49克，检出咖啡因成分的共计297.7克。2016年9月4日，长子县公安局民警使用甲基苯丙胺检测试剂对被告人郭向伟的尿样进行检测，结果其尿样反应呈阳性。2、容留他人吸毒罪：2016年3月至9月期间，被告人郭向伟在其长子县大堡头镇郭村的住处容留吸毒人员郭小军、杜玉书、张旭斌、杜飞艳吸食毒品甲卡西酮（俗称“筋”的毒品），并提供吸毒工具。其中：2016年3月份，被告人郭向伟容留郭小军在其长子县大堡头镇郭村的住处吸食毒品甲卡西酮2次，容留张旭斌在其长子县大堡头镇郭村的住处吸食毒品甲卡西酮1次。2016年9月初的一天下午，被告人郭向伟容留杜玉书、张旭斌、杜飞燕在其长子县大堡头镇郭村的住处吸食毒品甲卡西酮。
据以认定上述事实的证据如下：
1、受案登记表2份，证明2016年9月3日长子县公安局接群众匿名举报称，长子县大堡头镇郭村郭向伟有吸毒嫌疑，以及该局在办理郭向伟涉嫌吸毒一案时，发现违法嫌疑人郭向伟有贩卖毒品的嫌疑。
2、立案决定书，证明长子县公安局2016年9月19日决定对郭向伟涉嫌贩卖毒品一案立案侦查。
3、常住人口基本信息，证明被告人郭向伟的主体身份情况。
4、长子县公安局扣押物品清单、当场称重笔录，证明2016年9月3日，长子县公安局民警从郭向伟身上查获疑似毒品4包，将该4包疑似毒品编为1-4号，经当场称重：1号74克、2号185克、3号20克、4号56克。
5、长子县公安局检查证、检查笔录、扣押物品清单，证明2016年9月4日，长子县公安局民警依法从被告人郭向伟在长子县大堡头镇郭村的住宅查获手机4部、记有贩卖毒品记录的笔记本1本、自封塑料袋若干、疑似毒品7包，将该7包疑似毒品编为1-7号，经当场称重：1号101克、2号22克、3号227克、4号81克、5号8克、6号31克、7号46克。
6、情况说明2份，证明2016年9月4日，长子县公安局民警依法对郭向伟的住宅进行检查，在郭向伟住宅查获7包疑似毒品，并当场称重，该称重情况在检查笔录中进行了记载。
7、长子县公安局证据保全决定书、证据保全清单，证明2016年9月4日，长子县公安局将从郭向伟身上查获的编号为1-4号的4包疑似毒品，以及从被告人郭向伟在大堡头镇郭村的住宅查获的编号为1-7号的7包疑似毒品，进行了证据保全。
8、净重笔录，证明2016年9月19日，长子县公安局民警将依法从郭向伟身上查获的编号为1-4号的4包疑似毒品和从郭向伟住宅查获的编号为1-7号的7包疑似毒品进行净重称重，结果为：从郭向伟身上查获的疑似毒品1号净重67.69克、2号净重180.57克、3号净重18.62克、4号净重55.59克，从郭向伟住宅查获的疑似毒品1号净重88.48克、2号净重20.26克、3号净重213.18克、4号净重78.25克、5号净重4.64克、6号净重27.10克、7号净重40.04克。
9、送检疑似毒品情况说明2份、长治市公安司法鉴定中心检验报告，证明长子县公安局将从郭向伟身上查获的编号为1-4号的4包疑似毒品送检（送长治市公安司法鉴定中心编号为1#-4#）和将从其住宅查获的编号为1-7号的7包疑似毒品送检（送长治市公安司法鉴定中心编号为5#-11#）。经长治市公安司法鉴定中心检验，送检的编号为1#、5#、7#、10#、11#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#、3#、6#、8#的检材中均检出咖啡因成分，编号为4#的检材中检出甲卡西酮成分，编号为9#的检材中未检出甲卡西酮、甲基苯丙胺毒品成分。
10、笔记本记录复印件2页、关于郭向伟涉嫌贩卖毒品一案的调查报告，证明2016年9月4日长子县公安局民警依法对郭向伟住宅进行检查时查获一本笔疑似写有贩卖毒品记录的笔记本，根据该笔记本上的记载情况，侦查人员依法对郭小军、杜飞艳、张旭斌、杜玉书等人进行了传唤和询问。
11、杜玉书的询问笔录，证明其住长子县大堡头镇郭村。2016年9月其因在其村郭向伟家吸毒被行政拘留。其的毒品是跟郭向伟买的，但是其还没有给他钱，先赊下了。其买了两小包，每包50元钱。当时其村的杜飞艳、还有前西常村的“斌的”我们三个人在郭向伟家吸食毒品的。具体时间记不清了，大概2016年9月初的一天下午，其去其村郭向伟家，因为其知道郭向伟卖毒品，其想去耍会顺便吸食点毒品，去了以后郭向伟当时在家，其进去以后郭向伟也知道其吸食毒品，就给了其一小包毒品“筋”，然后其就在他家用锡纸吸食了，后来其村的杜飞艳也来了，进来以后我们三人开始斗地主，斗地主时杜飞艳也吸食了毒品“筋”，过了一会儿前西常村的“斌的”也来了，郭向伟就让我们三个玩斗地主，玩的中间其还想吸食点，就跟郭向伟又拿了一小包毒品“筋”吸食了，后来我们三个人玩�一会儿就走了。我们三人都在郭向伟家吸食了毒品“筋”。我们吸食的毒品都是郭向伟提供的，因为他就卖这个东西，当天下午其买了两小包，但是没有给他钱，杜飞艳和“斌的”吸食的毒品也是郭向伟的，具体给钱没有这个其不知道。吸食的是一种白色粉末状的东西，都叫这个东西“筋”。郭向伟是以1小包50元的价格卖给其的，其当时没有给他钱，每小包应该是0.4克，加上塑料袋0.5克，其一共和郭向伟购买了有0.8克毒品“筋”。其购买的毒品“筋”，当天其和杜飞艳、张旭斌在一起玩扑克时，在郭向伟家一起吸食了，当时郭向伟知情，就在郭向伟家吸食来，他就在家来。
12、张旭斌的询问笔录，证明其住长子县大堡头镇前西常村，村上人都叫其“斌的”。2016年3月份的一天下午，当时郭村赶会，其去了郭向伟家，郭向伟正在家吸食毒品“筋”，其进去以后郭就将他吸食的毒品给其吸食了几口，然后其就离开了。后2016年9月初的一天，其去郭村修三轮车，把三轮车放下后去了郭向伟家，进去以后郭村的杜飞艳、杜玉书和郭向伟三人在斗地主，其看见桌上有毒品“筋”和吸食毒品的工具，郭向伟看见其后就让其玩斗地主，其玩了一会郭向伟给了其一条锡纸，上面已有焊好的毒品“筋”，大约有0.4克，郭向伟把“筋”给了其后，其给了郭向伟二三十元钱，完了就把毒品吸食了。杜玉书、杜飞艳当时在郭向伟家也吸食毒品“筋”了。其吸食毒品的过程郭向伟是知情的，当时就在郭向伟家吸食来，他就在家来
13、杜飞艳的询问笔录，证明其住长子县大堡头镇郭村，村上人都叫其“飞艳”。2016年9月初的一天下午，郭向伟给其打电话让其去他家里斗地主，其去了以后发现其村的杜玉书和郭向伟两人在家，两个人都�吸食毒品“筋”，其进去以后就拿着已经焊接在锡纸上的毒品“筋”吸食了几口，吸了别人的毒品以后其觉得不好意思，就给了郭向伟四十元钱，并跟郭向伟说“拿上一个”，郭向伟拿上钱后给了其一小塑料袋包装的白色粉末状的毒品“筋”，其跟杜玉书吸食了。过了一小会后西常村的“斌的”来了，来了以后也跟我们一起吸食毒品。后其和杜玉书、斌的开始斗地主，一直玩到下午七点多其就离开郭向伟家了。当天在郭向伟家有郭向伟、杜玉书、斌的和其四个人，四个人都吸食了毒品。
14、郭小军的讯问笔录，证明其住长子县大堡头镇郭村。其向郭向伟赊买过两次毒品“筋”，第一次，具体时间记不清了，大概2016年3月份的一天，其去了郭向伟家对郭说：“我身上没装钱，先赊给我100元钱的毒品“筋”吸吸，以后有钱了再给。”郭表示同意，然后拿出了两小包毒品“筋”，其就在郭向伟家吸食了；第二次距第一次大概五六天，其又去了郭向伟家购买毒品，其对郭说：“现在没干活，身上也没钱，再赊给我100元毒品，等有钱了一起还。”郭向伟就给了其两小包毒品“筋”，其就又在郭向伟家吸食了。其没有给了郭向伟毒品钱。两次购买的都是毒品“筋”，每包0.4克，加上塑料袋0.5克，其2次总共和郭向伟购买了1.6克的毒品“筋”。这两次都是在郭向伟家吸食的。吸食时郭向伟都是知情的，其和郭向伟购买上毒品后，就当着他面在他家吸食的。
15、长子县公安局行政处罚决定书3份、长子县公安局行政拘留执行回执3份，证明杜玉书、张旭斌、郭小军均因吸食毒品，于2016年9月8日被长子县公安局行政拘留十五日。
16、长子县公安局现场检测报告书，证明2016年9月4日，长子县公安局民警使用甲基苯丙胺检�试剂对被告人郭向伟的尿样进行检测，结果其尿样反应呈阳性。
17、被告人郭向伟的询问笔录和讯问笔录，供述2016年3月份的一天，其从一陌生男子手中买了一两毒品“筋”和二两石头粉，共花费4300元。2016年8月底的一天晚上大概8点多，其又给该陌生男子打电话让他给其送点吸货（毒品“筋”），男子来了之后其向该男子购买了二两毒品“筋”花费4800元，该男子还给了其大概有二十克左右的石头粉，这些石头粉没有跟其要钱。第一次购买的毒品其自己吸食了一部分，剩余的就是侦查人员从其家搜出的毒品，搜出的量大于购买的量是因为掺了人工盐；第二次购买的吸食了十几克，在被公安机关抓获时从身上搜走了，搜出的量大于购买的量是因为其掺了石头粉。其村的郭小军、杜玉书等人都在其家吸食过毒品，但其没有贩卖过毒品，2016年9月初杜玉书、杜飞�、张旭斌三人在其家玩斗地主当天其也没有贩卖过，当天有没有吸食毒品其也不清楚。郭小军、杜玉书、张旭斌都分别在其家吸食过毒品。其对长治市公安司法鉴定中心检验报告结果没有异议。
原判认为，被告人郭向伟违反毒品管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，且毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郭向伟贩卖毒品期间容留多人在其住所吸食毒品，并提供吸毒工具，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人郭向伟的罪名均予成立。被告人郭向伟一人犯数罪，对其应数罪并罚。被告人郭向伟当庭如实供述其容留他人吸毒的行为，对其所犯容留他人吸毒罪可酌情从轻处罚。关于被告人郭向伟的辩护人提出的被告人不构成贩卖毒品罪，应当以非法持有毒品罪定性的意见，经查，公诉机关提供的在案证据，证明被告人郭向伟具有贩卖毒�的行为，属于贩毒人员，对于从其身上及其住宅查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，而非非法持有的毒品，故对辩护人的以上辩护意见，原审法院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第五十二条、第六十四条、第六十九条第一款、第三款之规定，判决：1、被告人郭向伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收个人财产50000元、罚金1000元。2、继续追缴被告人郭向伟的违法所得60元，予以没收，上缴国库。3、查获的涉案毒品及贩毒工具，予以没收。
上诉人郭向伟认为，一审事实不清，上诉人不构成贩卖毒品罪而构成非法持有毒品罪；上诉人非法持有�品，归案后认罪态度好，主观恶性小，社会危害小，应当从轻处罚。
二审审理查明的事实与一审一致。上诉人郭向伟向他人贩卖毒品，并容留多人在其住所吸食毒品。认定上述事实的证据，与一审法院认定的证据一致，且在案证据均经一审法院庭审举证、质证，本院核实无误，依法予以确认。
本院认为，被告人郭向伟非法贩卖毒品，多次容留多人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸食毒品罪，应依法惩处。其上诉所提上诉理由，已在原审时作为辩解理由提出，原审法院已经在判决中进行了分析说理，并给予了正确的评判。故被告人郭向伟的上诉理由，本院不予采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回�诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王旭辉
审判员 王赛赛
审判员 吴 虹
二〇一七年九月五日
书记员 付王晶