广东省英德市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清英法刑初字第269号
公诉机关英德市人民检察院。
被告人付某甲，绰号“阿炮”，男，1983年9月13日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化。因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
被告人吴某甲，绰号“细德”，男，1979年7月16日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化。因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
被告人吴某乙，男，1971年7月18日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化。因本案于2015年4月12日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
被告人吴某丙，男，1977年10月4日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化。因本案于2015年6月3日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
被告人杨某甲，男，1988年10月5日出生，广东省英德市人，汉族，小学文化。因本案于2015年4月9日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
被告人吴某丁，男，1973年7月5日出生，广东省英德市人，汉族，小学文化。因本案于2015年4月1日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
英德市人民检察院以英检刑诉[2015]251号起诉书指控被告人付某甲、吴某甲、吴某乙、吴某丙、杨某甲犯开设赌场罪、被告人吴某丁犯赌博罪，于2015年8月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年9月11日公开开庭审理了本案。英德市人民检察院指派代理检察员吴松娣出庭支持公诉，六被告人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年2月初开始（时间约七天）和3月25日至3月31日期间，被告人付某甲、吴某甲、吴某乙、吴某丙、杨某甲及杨某、吴某（两人另案处理）等人先后在英德市望埠镇龙头山南华市场的猪肉档旁合伙开设赌场，采用扑克牌以“三公大吃小”形式聚众赌博。被告人付某甲等人以自身参赌、免费提供饮料、无息借款、派发“利是”等形式提高赌场人气，每天吸引多名参赌人员在赌场聚众赌博，被告人付某甲等人从中抽取“水钱”（抽头渔利），数额累计约人民币30000元。期间，该赌场以每天100至200元不等的报酬雇请赌场工作人员林某（另案处理）负责发牌、抽“水钱”，被告人吴某丁及钟某（另案处理）负责保管、登记“水钱”，付某（另案处理）负责“望风”。2015年3月31日15时许，公安机关组织警力对该赌场实施查处，当场抓获多名涉赌人员，并缴获赌博用具及赌资等财物。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证查获的赌博用具及赌资，六被告人的供述，证人曾某1、刘某1、吴某1、吴某2、唐某1、林某1、付某1、朱某1、谢某1、黎某1、吴某3、胡某、罗某、潘某1、付某2、黎某2、林某2、肖某1、吴某4的证言，公安机关的受案登记表，立案决定书，抓获经过证明，现场勘验笔录，现场图，现场照片，辨认笔录，户籍证明，手机通话清单，证据保全决定书及清单，收缴物品清单，行政处罚决定书，广东省非税收入票据，上网追逃人员登记表，情况说明材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人付某甲、吴某甲、吴某乙、吴某丙、杨某甲、吴某丁以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成了赌博罪。在共同犯罪中被告人付某甲、吴某甲、吴某乙、吴某丙、杨某甲起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人吴某丁起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。鉴于被告人杨某甲案发后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人付某甲、吴某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁归案后能如实供述自己的犯罪事实并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实基本清楚，证据确实、充分，予以采纳。但关于本案定性的问题。经查，被告人付某甲等人在英德市望埠镇龙头山南华市场内聚众赌博，每次赌博均是由被告人付某甲等人先行赌博吸引其他人员参与，进而从中抽头渔利。被告人付某甲等人并无实际出资经营赌场，其聚众赌博的地点是公共场所，不属于固定的营业地点或场所，不能持续长时间连续不间断地为赌博人员开放，为赌博人员提供赌博服务，且规模较小、赌博方式单一，每次参与赌博的人员均需要临时组织，各被告人之间没有组织严密、层级分明的分工。综合分析被告人付某甲等人的行为实施的时间、场所、规模、方式及其造成的社会影响等因素，本院认为应以赌博罪追究被告人付某甲等人的刑事责任更为恰当。因此公诉机关认定被告人付某甲等人犯开设赌场罪不当，依法应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款之规定，判决如下：
一、被告人付某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2016年7月31日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
二、被告人吴某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2016年5月31日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
三、被告人吴某乙犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月12日起至2016年6月11日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
四、被告人吴某丙犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2016年6月2日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
五、被告人杨某甲犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月9日起至2016年1月8日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
六、被告人吴某丁犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月1日起至2015年12月31日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁光明
人民陪审员 林伯根
人民陪审员 朱光胜
二〇一五年十月十九日
书 记 员 周惠仪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款及第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款及第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。