广东省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤行终1005号
上诉人（原审原告）：英德市望埠镇同心村委温屋村民小组。住所地：英德市望埠镇同心村委温屋村
负责人：温实养，小组长。
被上诉人（原审被告）：英德市人民政府。
法定代表人：黄镇生，市长。
委托代理人：黄天彪，英德市不动产登记中心工作人员。
委托代理人：刘文静，广东远大永恒律师事务所律师。
上诉人英德市望埠镇同心村委温屋村民小组（下称温屋村民小组）因诉被上诉人英德市人民政府行政不作为一案，不服清远市中级人民法院(2016)粤18行初22号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：原告温屋村民小组原是英德市望埠镇新(异)塘大队(烂畔塘大队)，后并入望埠镇同心村委会。涉案申请换发“周陂山中段”山场原属望埠镇新塘大队属下村民小组的林地。1981年12月29日，原同属新塘大队并入同心村委会的新屋、老屋、山边陈屋三个陈姓村民小组领取了原英德县人民政府颁发的英林证字N0:0O01773《山权林权所有证》，持证单位陈姓公山，第一栏载明山名周陂山，面积叁仟玖佰亩，东至以丘屋细白芒窝分水为界，南至楼棚石路为中点上原路至细石脚下原路至门口山分水，西至鸡嘴石，北至鸭麻岩分水为界，备注“为全大队牧牛、烧灰、割柴草”，该证的四至范围包括了涉案申请换发“周陂山中段”山场。
原告温屋村民小组于201O年至2014年在林木林地所有权换发证期间，多次(2O10年10月18日，2013年4月13日，2013年7月28日，2013年11月1日，2014年11月8日共五次)申请被告英德市人民政府及其工作部门按照粤府办(2002)53号文换发“周陂山中段”(山名)《林权证》。原告申请换发“周陂山中段”山林权证的依据是1990年1月17日同心村委会作出《关于新塘片陈姓、温姓、大伙利屋争执周陂山又名叫(下山)的处理决定》,决定对原新塘大队所有的大青山划分五份,其中“第二份属中段山头划分，是山边陈屋与山边温屋的划分，具体界址，由陈、温公厅屋场背夫龙埂脚为起点延石岗直至碑拜柳顶转水、天花顶转水再往东北面直至白石眉与新屋交界，北面归山边陈屋，南面归山边温屋;第三份属中段山头的划分，是山边温屋背夫山“八断石”南侧石岗至石羊顶再由延山棋分水到彭顶分水直至马鞍古顶自然往北面泥山棋以转水直至天花顶为界，北面归山边温屋所有，南面和东面的大青山归老屋所有。”
201O年l0月13日，被告英德市人民政府调处山林纠纷办公室作出《关于望埠镇同心村委会温屋村民小组请求周陂山山林应属烂畔塘片公山(共有共管)的信访答复》“对于周陂山的山林权属问题，在1981年山林发证时，由同一人填证和校对，本己违反了山林发证的相关规定……我办建议你组在这次全市山林换发证中，以《关于新塘片陈姓、温姓、大伙利屋争执周陂山又名叫(下山)的处理决定》为依据，由所在村委会继续跟踪落实决定划定的权属界址，申请换发新的山林权证。”2014年5月21日，望埠镇人民调解委员会作出《调解终结书》认为“该山林权属纠纷……自收到本调解终结书后向英德市人民政府申请处理。”2014年11月13日，被告属下发证工作部门望埠镇农业技术综合服务中心作出《告知书》“根据林权登记相关规定，你们应提交在《调解终结书》作出后争议各方签订的解决权属争议的协议或县级以上人民政府作出的确定权属的文件，以证明申请的宗地不存在权属争议。”
原审法院认为：《广东省森林林木林地争议调解处理办法》第六条第一款规定：“林权争议期间，应当维持森林、林木和林地的现状。有关人民政府不得办理林权证，……。”本案原告温屋村民小组于201O年至2014年间多次申请被告英德市人民政府换发“周陂山中段”《林权证》，根据证据材料显示，原告温屋村民小组对涉案林地并没持有1981年林业三定时期人民政府颁发的权属凭证，没有合法有效的权属依据则不存在林改换发新《林权证》的事由、理据，且原告与同属新塘大队并入同心村委会的新屋、老屋、山边陈屋三个陈姓村民小组就“周陂山”山场存在长期的争议，新屋、老屋、山边陈屋三个陈姓村民小组持有包括涉案“周陂山中段”林地范围的1981年英林证字N0:0001773号《山权林权所有证》。原告温屋村民小组提供的1990年1月17日同心村民委员会《关于新塘片陈姓、温姓、大伙利屋争执周陂山又名叫(下山)的处理决定》，根据《中华人民共和国森林法》的规定，集体与集体之间的权属争议，只有县级以上人民政府才有权作出行政处理，该处理决定不能作为确定林权的合法有效的依据，同心村民委员会属越权对争议的山林权属作出处理。因此，原告温屋村民小组申请换发“周陂山中段”《林权证》没有权属依据，且存在争议，不属于可以换发新《林权证》法定情形，原告认为同心村民委员会的处理决定已对涉案林地权属进行了划分作为其主张依据，原审法院不予支持。
被告英德市人民政府接到原告温屋村民小组的发证申请后，被告已组织了属下相关部门进行核查调解，对原告的发证申请作出了书面回复意见，如英德调处山林纠纷办作出《答复》、英德市望埠镇人民调解委员会作出《调解终结书》、望埠镇农业技术综合服务中心作出《告知书》，均向原告释明应提交争议各方签订的解决权属争议的协议书或县级以上人民政府作出的确定权属的文件，才可申领《林权证》。但时至今原告仍无法出具争议各方签订的解决权属争议的协议书或县级以上人民政府作出的确定权属的文件，按照《广东省林地林权登记换发证工作规定》无法为原告办理《林权证》。因此，被告的行为不存在行政不作为的情形。
综上所述，被告英德市人民政府对原告温屋村民小组的发证申请已履行了法定职责，不存在行政不作为。原告诉被告行政不作为，请求判令被告换发新《林权证》的理据不充分，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告温屋村民小组的诉讼请求。案件受理费50元，由原告温屋村民小组负担。
上诉人温屋村民小组不服上诉称：原判决认定不清，对主要事实和证据不认定、不采纳，适用法律错误，判决对英德市山林调处办的《答复》认定的事实是否具有法律效力避而不谈，上诉人不能接受。该《答复》之前，同心村委会作出的《处理决定》，20年没有发生争议。望埠镇调解委会也认为该处理决定明确了周陂山共有共管的关系，在近20年里没有发生纠纷，原告的诉状、被告答辩状和开庭陈述，都没有说过周陂山存在争议。然而，原判决却认定周陂山长期存在争议，且“至今仍无法出具争议各方签订的解决权属争议的协议书或者县级以上人民政府作出的确定权属的文件”，明显是认定事实错误。请求撤销，并判决被上诉人依法为上诉人换发周陂山林权证。
被上诉人英德市人民政府未提交书面答辩。
对于原判决审理查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为：本案系诉行政机关不履行职责纠纷。上诉人向原审法院起诉请求被上诉人换发周陂山林权证，但上诉人为其请求提交的书面证据包括同心村委会于1990年1月17日作出的《关于新塘片陈姓、温姓、大伙利屋争执周陂山又名叫（下山）的处理决定》、英德市人民政府调处山林纠纷办公室于2010年10月13日作出的《关于望埠镇同心村委会温屋村民小组请求周陂山山林应属烂畔塘片公山（共有共管）的信访答复》，以及望埠镇人民调解委员会于2014年5月21日作出的《调解终结书》等，均非《广东省森林林木林地权属争议调解处理办法》第七条第二款、第二十六条、第二十七条要求的县级以上人民政府作出的调解协议或者处理决定。因此，被上诉人拒绝为其换发新的林权证，并不违反该《办法》第三十条规定，亦不构成行政不作为。上诉人应依前述望埠镇人民调解委员会《调解终结书》作出的指引，按照上述《办法》第十条规定的方式，向被上诉人所属林权争议调处机构递交《林权争议调解处理申请书》，申请调处周陂山林权纠纷，并在达成调解协议或者林权争议调处机构作出的权属争议处理决定后，持相关调解协议或者处理决定，向上诉人申请登记并换发新的林权证。综上，温屋村民小组的上诉主张和理由缺乏事实根据，不予采纳。原判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由温屋村民小组负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦红梅
代理审判员 董嫦青
代理审判员 苗 欣
二〇一七年三月十四日
书 记 员 朱钟涛
附：本判决适用的法律法规依据
《广东省森林林木林地权属争议调解处理办法》
第七条林权争议按照分级负责、就地调处的办法，由各级人民政府依法调处并作出决定。
单位之间发生的林权争议，由所在地县级以上人民政府依法调处。
单位与个人之间、个人之间发生的林权争议，由所在地县级或者乡镇人民政府依法调处。
第十条当事人申请调处林权争议，应当向人民政府林权争议调处机构递交《林权争议调解处理申请书》，并按照被申请人数提交副本。
第二十六条人民政府林权争议调处机构，应当根据自愿和合法的原则，对林权争议进行调解。
经调解达成协议的，人民政府林权争议调处机构应当制作林权争议调解书，调解书应当由调解人员署名，加盖人民政府林权争议调解机构印章，并报同级人民政府及林业行政主管部门备案。
林权争议调解书（协议书）应当载明以下事项：
（一）当事人的姓名或者名称，法定代表人姓名、职务；
（二）争议的主要事实；
（三）协议内容，并附森林、林木和林地权属界线划定地形图。
第二十七条人民政府林权争议调处机构调解林权争议未达成协议的，应当及时提出处理意见，报同级人民政府作出处理决定。
处理决定应当载明以下事项：
（一）当事人的姓名或者名称，法定代表人姓名、职务；
（二）争议的主要事实；
（三）人民政府认定的事实及其依据；
（四）处理决定，并附森林、林木和林地权属界线划定地形图。
第三十条县级以上人民政府应当根据生效的林权争议协议书、调解书、处理决定或者行政复议机关的复议决定、人民法院的裁定书、判决书等，组织测定林地权属界址、界线及标设界桩，依法办理森林、林木和林地权属登记，并发放林权证书。