安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镜民一初字第01283号
原告：杨泉凤，女，1936年9月9日出生。
委托代理人：吕光富，安徽耕天律师事务所律师。
委托代理人：桂亚运，安徽耕天律师事务所实习律师。
被告：艾海文，男，1984年10月19日出生。
被告：芜湖市恒力混凝土有限公司，住所地安徽省芜湖市。
法定代表人：汤伦彪，总经理。
委托代理人：张志飞，该公司员工。
被告：中国人民财产保险股份有限公司繁昌支公司，住所地安徽省芜湖市。
负责人：汪卫东，经理。
委托代理人：曹镇，上海佳通律师事务所律师。
原告杨泉凤诉被告艾海文、芜湖市恒力混凝土有限公司（以下简称恒力公司）、中国人民财产保险股份有限公司繁昌支公司（以下简称人保繁昌支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月19日立案受理，依法由审判员何俊适用简易程序独任审判，于2014年7月21日公开开庭进行了审理。原告杨泉凤的委托代理人吕光富，被告恒力公司的委托代理人张志飞、被告人保繁昌支公司的委托代理人曹镇到庭参加诉讼，被告艾海文经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨泉凤诉称：2012年6月23日9时36分，艾海文驾驶皖B×××××号重型罐式货车沿芜湖市长江路由南向北行驶，行驶至公交公司加气站对面路段时，刮碰到由长江路西侧横过道路东侧的行人杨泉凤，造成杨泉凤受伤的道路交通安全事故。事故发生后，杨泉凤被送往皖南医学院弋矶山医院进行治疗，诊断为右侧尺桡骨骨折、左侧尺桡骨骨折、颌面部外伤，住院至2012年7月22日出院，出院医嘱：注意休息，加强创口护理，定期换药，术后两周拆线，石膏托外固定4周，门诊复诊，不适随诊。本起事故经芜湖市公安局交通支队镜湖大队认定，被告艾海文违反交通法规负全部责任。2013年12月18日，经安徽广济司法鉴定所鉴定，杨泉凤的伤残等级为十级。皖B×××××号重型罐式货车为芜湖恒力混凝土有限公司所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司繁昌支公司投保了交强险，本起事故发生在保险期限内。原告为维护自身的合法权益，故依法提起诉讼，请求法院判令三被告赔偿原告各项经济损失人民币169240.37元［其中医疗费125385.37元、残疾赔偿金11557元（23114元／年×10%×5年）、护理费16958元（122元／天×139天）、营养费4170元（30元／天×139天）、住院伙食补助费1470元（30元／天×49天）、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元、鉴定费700元。精神损害抚慰金在交强险范围内优先给付，诉讼费由被告承担。
被告艾海文未作答辩，亦未提供证据。
被告恒力公司辩称：对事故事实及责任认定没有异议，我公司在人保繁昌支公司投保了交强险和商业险，保险公司在保险合同中约定的扣除非医保用药的条款没有向我公司说明，不应扣除非医保用药，应由保险公司赔偿。原告诉称的医药费全部由我公司垫付，请求法院一并处理。
被告人保繁昌支公司辩称：对事故事实及责任认定无异议；肇事车辆在我公司投保了交强险和50万商业险，附加不计免赔，我公司仅在保险限额内承担赔偿责任；原告诉请中的医疗费已由被保险人支付，被保险人可向本公司索赔，不同意在本案中一并处理；根据保险合同约定，不承担非医保用药费用，原告部分诉请过高。
经审理查明：2012年6月23日9时36分，艾海文驾驶皖B×××××号重型罐式货车沿芜湖市长江路由南向北行驶，行驶至公交公司加气站对面路段时，刮碰到由长江路西侧横过道路东侧的行人杨泉凤，造成杨泉凤受伤的道路交通安全事故。本起事故经芜湖市公安局交通支队镜湖大队认定，被告艾海文违反交通法规负全部责任，原告无责任。事发当日，杨泉凤被送往皖南医学院弋矶山医院进行治疗，经诊断为：右侧尺桡骨骨折、左侧尺桡骨骨折、颌面部外伤。于2013年7月22日出院，出院医嘱：注意休息，加强创口护理，定期换药，术后两周拆线，石膏托外固定4周，门诊复诊，不适随诊。2013年7月29日原告再次入院治疗，于同年8月16日出院，出院医嘱：注意休息，避免劳累及受凉；加强创口护理；门诊复诊；不适随诊。两次住院治疗共用去医药费125385.37元，均由被告恒力公司垫付。2013年12月18日经安徽广济司法鉴定所鉴定：被鉴定人杨泉凤临床诊断右侧尺桡骨下段骨折、左侧桡骨下段骨折，遗有右腕关节活动受限，伤残等级评定为十级。诉讼期间，被告人保繁昌支公司向本院申请对原告杨泉凤治疗期间的非医保用药进行司法鉴定，2014年7月10日经安徽广济司法鉴定所鉴定：被鉴定人治疗期间非医保费用合计为34962.77元。被告恒力公司系肇事车辆皖B×××××号重型罐式货车车辆所有人，被告艾海文系该单位驾驶员，事故发生在其正常履行职务期间。该车已在被告人保繁昌支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、50万商业第三者责任保险（附加不计免赔），事故发生在保险期间内。机动车交通事故责任强制保险的限额是122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元，医疗费用赔偿限额10000元。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费。
另查明：2012年5月20日，被告恒力公司与被告人保繁昌支公司为皖B×××××号重型罐式货车签订了保险投保单，其中在该份投保单“特别约定”一栏中载明：“B险（商业第三者责任保险）、D1险（车上人员责任险）项下人身伤亡医疗费的赔偿说明对于第三者责任险和车上人员责任险项下人身伤亡医疗费赔偿，我公司按照出险当地的社会医疗保险标准在保单载明的责任限额内核定赔偿金额”。
上述事实，有身份证、机动车驾驶证、机动车行驶证、事故认定书、出院记录、鉴定意见书、保险投保单、票据、及原、被告陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：根据法律的规定，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在交强险的限额内予以赔偿。不足部分，双方根据过错责任分担，保险公司根据保险合同的约定在商业险限额内赔付。本案中，被告艾海文未谨慎驾驶，致原告受伤，侵犯了原告的身体健康权和财产权，应当承担侵权责任。因被告艾海文是在履行职务过程中发生致原告受伤的交通事故，故相应的赔偿责任应由被告恒力公司承担。肇事车辆皖B×××××号重型罐式货车在被告人保繁昌支公司投保了交强险和附加不计免赔的50万元的商业第三者责任险，因原告诉请的经济损失超出交强险保险限额，且艾海文负本次事故的全责，故原告超出交强险的经济损失应由被告人保繁昌支公司代为向原告承担其赔偿责任。
关于原告主张的各项经济损失，1、医药费，原告提供了医药费票据共计125385.37元，本院予以确认，但该费用已由被告恒力公司支付，故对该项诉请不予支持；2、住院伙食补助费，原告两次住院时间共计47天（29＋18），其主张按照每天30元计算不违反法律规定，对该项诉请予以支持1410元（30元／天×47天）；3、营养费，原告主张营养费以每日30元计算不违反法律规定，营养期应以实际住院时间计算，对该项诉请予以支持1410元（30元／天×47天）；4、护理费，原告主张的护理费标准过高，护理费应参照本省上一年度居民服务业平均工资以每日97.5元计算。原告第一次的出院医嘱中说明受伤的部位需要石膏托外固定4周，故本院酌定原告护理期为75日（47＋28），故对该项诉请予以支持7312.5元（75天×97.5元／天）；5、交通费，原告住院共计47天，其主张的交通费过高，本院酌情予以支持500元；6、伤残赔偿金11557元（23114元／年×10%×5年），原告主张残疾赔偿金的标准和数额不违反法律规定，应予支持；7、精神抚慰金，因本次事故造成原告的伤残给原告造成了较大的精神痛苦。现原告主张精神损害抚慰金的不违反法律规定但数额过高，本院酌定支持为5000元；8、鉴定费700元，有鉴定机构出具的票据证实，应予支持。本院确认，原告上述各项经济损失共计153274.87元（含被告恒力公司垫付的医药费）。但被告恒力公司已经支付了原告所有的医药费125385.37元，故对原告再主张医药费的诉请不予支持，对恒力公司垫付的医药费，因保险公司不同意在本案中一并处理，可向人保繁昌支公司另行主张理赔。原告主张的营养费1410元、住院伙食补助费1410元由被告人保繁昌支公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告，原告其他各项损失共计25069.5元（153214.87-125385.37-1410-1410），由被告人保繁昌支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告。由于原告的其他损失均未超过机动车交通事故责任强制保险的限额，故本案中被告恒力公司不再承担赔偿义务。关于被告恒力公司辩称保险公司在保险合同中约定的扣除非医保用药的条款没有向其说明，不应扣除非医保用药的意见，系双方对保险合同约定的事项发生争议，不属于本案处理的范围。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司繁昌支公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨泉凤各项经济损失27889.5元；
二、驳回原告杨泉凤对被告艾海文的诉讼请求；
三、被告芜湖市恒力混凝土有限公司在本案中不承担给付义务；
四、驳回原告杨泉凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1923元，原告杨泉凤承担1606元，被告中国人民财产保险股份有限公司繁昌支公司承担317元（诉讼费原告已预交，中国人民财产保险股份有限公司繁昌支公司于本判决生效之日起十日内将诉讼费分别给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 何俊
二〇一四年八月四日
书记员 徐行
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。