浙江省舟山市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）舟普民初字第5号
原告浙江××建设工程有限公司，住所：舟山市普陀区
××贸易城旅游品市场××网点。
法定代表人王某某。
委托代理人（特别授权）黄某某。
被告舟山××××石油有限公司，住所：舟山市××虾
××镇湖泥××办公楼。
法定代表人郑某某。
诉讼代表人徐某某。
委托代理人（特别授权）沈某某。
原告浙江××建设工程有限公司为与被告舟山××××
石油有限公司建设工程施某某同纠纷一案，于2009年12月23日
诉于乙，本院于同日立案受理后依法组成合议庭，于2010年3
月2日公开开庭进行了审理。原告浙江××建设工程有限公司
委托代理人黄某某、被告舟山××××石油有限公司委托代理
人沈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江××建设工程有限公司诉称，2008年7月10日，
原、被告签订《建设工程施某某同》1份，合同约定被告将湖
泥储油库项目的海堤工程承包给原告施工，合同价款为103000
00元。合同签订后，原告对所承包的工程进行了施工，至2008
年11月，累计完成某某量7221856元。根据合同约定，被告应按月工程甲的60%支付进付款，但被告在仅支付2200000元后就
停止履行付款义务，原告经多次催讨无效后遂于2008年11月底
停工，并于2009年8月向舟山市普陀区人民法院提起诉讼。该
院于2009年11月19日以（2009）舟普民初字第922号民事判决
书判决被告支付1772020元的工程款。但因被告违约，原告不
能实现合同目的，按照《合同法》以及《最高人民法院关于审
理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》的相某某
定，原告请求依法解除与被告间的建设工程施某某同。
根据原告已完成的工程甲（双方某认的工程甲进度报表
），被告尚应支付5021856元。被告已实际支付2200000元，法
院判决1772020元，还差2888743.2元。原告认为根据《最高人
民法院关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解
释》第十条的相某某定，被告还应支付相应的工程款2888743.
2元及其相应利息。因此，请求法院依法判令被告将剩余的工
程款2888743.2元及其利息支付给原告。
按建设工程施某某同约定质量保修期为1年。本工程的工
程乙经过监理鉴定合格并从2008年11月底停工后至今经过1年
的保修期时间，原告交付的工程未出现质量问题。因此，原告
请求法院依法判决被告返还质量保修金361092.8元（7221856
＊5%）。
综上，原告认为，被告未按约支付工程款并经催告在合
理期限内仍不支付，其违约在先，故请求：1、依法解除与被
告舟山××××石油有限公司之间的建设工程施某某同；2、
依法判决被告支某某告剩余的湖泥储油库项目海堤工程实际完成某某的40%即2888743.2元及利息并返还工程乙保修金5%即36
1092.8元（利息按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率
的150%计算）；3、判决原告对工程变卖所得款享有优先受偿
权。
原告浙江××建设工程有限公司为证明其诉讼请求所依
据的事实向本院提供以下证据材料：
1、建筑业企业资质证书1份，拟证明原告具备相应的施
工资质的事实；
2、《湖泥储油库项目海堤工程施某某同》1份，拟证明
原、被告之间就湖泥储油库项目海堤工程丙施甲同关系的事实
；
3、舟山市普陀区人民法院（2009）舟普民初字第922号
民事判决书1份，拟证明原、被告双方就湖泥储油库项目海堤
工程的履行以及工程款支付情况。
被告舟山××××石油有限公司在提交答辩状期间未作
答辩，庭审中，被告称，1、被告同意解除与原告之间签订的
《湖泥储油库项目海堤工程施某某同》；2、原告要求被告支
付工程款及保修金缺乏依据，理由是该工程未经竣工验收，付
款条件尚未成就。
经审理查明，2008年7月10日，原、被告签订《湖泥储油
库项目海堤工程工程施某某同》1份，合同约定，被告将该油
库的海堤工程承包给原告施工，合同价款为10300000元；工程
进度款的支付方式和时间：发包人即被告收到监理人签证的月
进度付款证书并在7天内完成审核后支付给承包人即原告，按月工程甲的60%付款。余款待工程竣工验收合格且在28天内结
算审定，并扣除5%的保修金后结清。若不按期支付，则应从逾
期第一天起按“中国人民银行规定的同期贷款基准利率的150%
”作为逾期付款违约金某某给承包人。此外，合同还就工程承
包范围、合同工期、质量标准、合同价款等事项作了约定。合
同签订后，原告对所承包的工程进行了施工，至2008年11月，
原告累计完成某某量7221856元，但经原告催讨，被告除支付2
200000元工程款后对于甲款项5021856元无法按约履行。同年1
1月28日，原告向该工程监理单位浙江东某建设监理咨询有限
公司发出“承建单位暂停工程报告单”，认为被告无法按约支
付工程进度款已造成原告暂停施工，该监理公司于同月29日签
收并记录：确认将该报告单报告总监理工程丁便转报业主单位
。此后，原告即停止该工程的施工。后原告因向被告催讨工程
款无果遂于2009年8月诉于乙，要求被告支付工程款。本院经
审理后认为，被告未及时支付储油库项目海堤工程的工程进度
款属违约，故判决对于该工程根据工程甲7221856元按合同约
定的60%支付进度款并扣除5%的保修金以及被告已经支付的工
程款2200000元后确定为1772020元（7221856元×55%-
2200000元）。而对于原告在庭审中提出的解除与被告之间就
储油库项目海堤工程的施甲同一节，因该问题涉及该工程的验
收、工程款最终结算等诸多事项，故本院在该案中未作处理。
此后，原告认为被告严重违约，致使原告不能实现合同目的，
故再次诉于乙。审理中，被告未向本院提供原告已完成的施乙
程丙质量问题的相关证据。另查明，被告舟山××××石油有限公司因资产明显不足以清偿全部到期债务已达法律规定的破
产界限，同时，又因被告在建的29万吨石油储运项目具有较好
的发展前景和升值空间，于2010年1月8日被本院裁定进入破产
重整程序。
本院认为，原、被告就舟山市普陀区虾峙湖泥储油库工
程项目的海堤工程所签订的施甲同，未违反法律、法规的强制
性规定，应属合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自
的义务。现被告因未及时支付工程进度款并造成施工停止，且
因被告舟山××××石油有限公司资不抵债已进入破产重整程
序，事实上被告已无法继续履行与原告间的本案所涉工程的施
甲同义务，因此，原告认为其不能实现合同目的并请求依法解
除与被告之间的建设工程施某某同，符合法律规定，本院予以
支持，同时，被告应承担相应的违约责任。此外，根据《最高
人民法院关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的
解释》第十条第一款规定，建设工程施某某同解除后，已经完
成的建设工程乙合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程
价款。由于乙已就上述工程的进度款作出处理，现原告要求被
告支付已完成某某量部分的剩余工程款2888743元（7221856元
×40%）以及工程乙保修金361093元（7221856×5%），因被告
未向本院提供证据以证明原告已完成的施乙程丙质量问题，且
该已完成的工程按建设工程施某某同约定质量保修期为1年，
而本工程从2008年11月底停工后至今超过1年，故本院对原告
的该一诉讼请求也予以支持；关于原告诉请的利息问题，由于
被告不能清偿到期债务已进入破产重整程序，根据我国《企业破产法》的相某某定，附利息的债权自破产申请受理时起停止
计息，故本院对原告的该诉讼请求不予支持。此外，原告请求
享有对上述工程变卖款优先受偿权问题，因该请求符合法律规
定，故本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》
第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条第（四）项
、第一百零七条、第二百八十六条、《中华人民共和国企业破
产法》第四十六条第二款以及《最高人民法院关于审理建设工
程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款之规
定，判决如下：
一、解除原告浙江××建设工程有限公司与被告舟山×
×××石油有限公司之间于2008年7月10日签订的《湖泥储油
库项目海堤工程工程施某某同》；
二、被告舟山××××石油有限公司自本判决生效之日
起十日内支某某告浙江××建设工程有限公司“湖泥储油库项
目海堤工程”的工程款2888743元；
三、被告舟山××××石油有限公司自本判决生效之日
起十日内返还原告浙江××建设工程有限公司上述工程的质量
保修金361093元；
四、原告浙江××建设工程有限公司就上述工程款本金3
249836元在该工程折价或者拍卖所得的价款具有优先受偿权；
五、驳回原告浙江××建设工程有限公司的其他诉讼请
求。
案件受理费32799元，由被告舟山××××石油有限公司
负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向
本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙
江省舟山市中级人民法院。
审 判 长 缪忠海
代理审判员 江玉燕
人民陪审员 牟锡峰
二〇一〇年三月十五日
代书 记员 欧青梅
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的
，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的
和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者
以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理
期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致
使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同
义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔
偿损失等违约责任。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人
可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的
，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以
与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依
法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受
偿。
《中华人民共和国企业破产法》
第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期
。
附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。
《最高人民法院关于审理建设工程施某某同纠纷案件适
用法律问题的解释》
第十条建设工程施某某同解除后，已经完成的建设工程乙合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完
成的建设工程乙不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给
对方造成的损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文
书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期
间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定
的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。