河南省鹤壁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鹤刑终字第43号
抗诉机关鹤壁市鹤山区人民检察院。
原审被告人宋某某，绰号“小明”，男，1970年2月27日出生。因涉嫌盗窃犯罪，2014年8月8日被鹤壁市公安局鹤山分局刑事拘留，同年9月11日被逮捕，2014年9月30日被取保候审；2015年2月26日被鹤壁市鹤山区人民法院决定取保候审。
原审被告人靳某某，男，1955年3月28日出生。因涉嫌盗窃犯罪，2014年8月8日被鹤壁市公安局鹤山分局刑事拘留，同年9月11日被逮捕，2014年9月30日被取保候审；2015年2月26日被鹤壁市鹤山区人民法院决定取保候审。
鹤壁市鹤山区人民法院审理鹤壁市鹤山区人民检察院指控原审被告人宋某某、靳某某犯盗窃罪一案，于2015年4月7日作出（2015）鹤山刑初字第12号刑事判决。宣判后，鹤壁市鹤山区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鹤壁市人民检察院指派检察员李连忠、高书森出庭支持抗诉。原审被告人宋某某、靳某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1.2014年8月2日中午，宋某某、靳某某在鹤壁中泰矿业有限公司瓦斯库盗窃废铁5吨，之后将盗窃的废铁卖给在鹤壁市鹤山区鹤壁集收废品的朱某某并让其找车拉出瓦斯库。事后，二人将所得赃款私分。经鉴定，被盗物品价值9000元。
2.2014年8月3日中午，宋某某、靳某某在鹤壁中泰矿业有限公司瓦斯库盗窃废铁5吨，之后将盗窃的废铁卖给在鹤壁市鹤山区鹤壁集收废品的朱某某并让其找车拉出瓦斯库。事后，二人将所得赃款私分。经鉴定，被盗物品价值9000元。
3.2014年8月4日中午，宋某某、靳某某在鹤壁中泰矿业有限公司瓦斯库盗窃废铁5吨，之后将盗窃的废铁卖给在鹤壁市鹤山区鹤壁集收废品的朱某某并让其找车拉出瓦斯库。事后，二人将所得赃款私分。经鉴定，被盗物品价值9000元。
4.2014年8月5日中午，宋某某、靳某某在鹤壁中泰矿业有限公司瓦斯库盗窃废铁5吨，之后将盗窃的废铁卖给在鹤壁市鹤山区鹤壁集收废品的朱某某并让其找车拉出瓦斯库。事后，二人将所得赃款私分。经鉴定，被盗物品价值9000元。
5.2014年8月7日中午，宋某某、靳某某在鹤壁中泰矿业有限公司瓦斯库盗窃废铁3.41吨，之后将盗窃的废铁卖给在鹤壁市鹤山区鹤壁集收废品的朱某某并让其找车拉出瓦斯库。朱某某将收买的废铁拉出瓦斯库大门后被鹤壁中泰矿业有限公司保卫处工作人员当场查获。经鉴定，被盗物品价值6138元。
案发后，公安机关扣押靳某某所得赃款16500元。案件审理过程中，宋某某退回赃款18000元，靳某某退回赃款1500元。
认定上述事实的证据有：被告人宋某某、靳某某的供述，证人朱某某、李某某、毕某某、段某某等人的证言，价格鉴定结论书、被盗证明、辨认笔录及照片、扣押清单、被告人户籍证明等。
根据上述事实及证据，鹤壁市鹤山区人民法院认为：被告人宋某某、靳某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。二被告人退回全部赃款，当庭认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。经过社区矫正机构对宋某某、靳某某居住社区调查，矫正机构认为二被告人具备社区矫正条件，鉴于此可以对二被告人适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人宋某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金六万元。二、被告人靳某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金六万元。三、被告人宋某某、靳某某所得赃款三万八千元，返还被盗单位。
抗诉机关鹤壁市鹤山区人民检察院提出：原判对原审被告人宋某某、靳某某判处罚金数额超过其盗窃数额二倍以上，适用法律错误，罚金刑量刑畸重。
出庭检察员同意见抗诉机关的抗诉意见，并提出考虑原审被告人宋某某、靳某某的认罪、悔罪态度及已退出全部赃款等情节，依法对其判处相应罚金刑。
原审被告人宋某某、靳某某对抗诉机关的抗诉意见无异议。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据，经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为：原审被告人宋某某、靳某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对二人适用缓刑符合法律规定。
关于抗诉机关提出的抗诉意见，经查，宋某某、靳某某共同盗窃数额42138元，并已退出全部赃款3.6万元，原判对其二人判处罚金总额12万元，已超过其共同盗窃数额二倍以上，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定，原判对其二人判处罚金刑不当。抗诉机关的抗诉意见成立，予以采纳。一审判决宋某某、靳某某所得赃款返还被盗单位3.8万元不当，应予纠正。案经合议庭评议，并报本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销鹤壁市鹤山区人民法院（2015）鹤山刑初字第12号刑事判决。
二、原审被告人宋某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金三万元人民币；（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
三、原审被告人靳某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金三万元人民币；（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
上述罚金于判决生效后十日内缴纳。
四、原审被告人宋某某、靳某某所得赃款三万六千元人民币，返还鹤壁中泰矿业有限公司。
本判决为终审判决。
审判长 王 珂
审判员 杨 柳
审判员 马向阳
二〇一五年六月十五日
书记员 程俊青
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。