吉林省镇赉县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）吉0821刑初3号
公诉机关吉林省赉宁地区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人徐某，初中文化，户籍所在地吉林省白城市。现在松原市宁江监狱服刑。
委托代理人徐明凯，现住吉林省洮南市。系附带民事诉讼原告人的哥哥。
委托代理人张文东，吉林创领律师事务所律师。
被告人律师，初中文化，吉林省四平市人，2011年12月21日因犯强迫他人吸毒罪、强奸罪、抢劫罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二千元。2012年3月29日交付执行，2015年1月28日依法裁定减刑11个月（刑期至2022年8月10日止）。
吉林省赉宁地区人民检察院以吉赉检刑检刑诉[2017]2号起诉书指控被告人律师犯故意伤害罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省赉宁地区人民检察院指派检察员范晓渤、朱明出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某及其委托代理人徐明凯、张文东，被告人律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省赉宁地区人民检察院指控：2017年6月26日，被告人律师与被害人徐某因劳动发生口角并厮打，后被制止。晚收工后，约17时，律师见徐某经过其居住的原镇赉分局五监狱监舍楼三楼东杠304监室时，便产生报复念头，随即在304监室内上铺空铺抄起一块床板走出304监室，尾随徐某来到储物间门前处，趁徐某不备，用床板照徐某头部击打，将徐某打倒在地，致徐某的颅脑损伤、眶骨骨折。经鉴定，被害人徐某的颅脑损伤程度为重伤二级，眶骨骨折损伤程度为轻伤一级。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述与辩解、被害人陈述、书证、鉴定意见、物证等证据，认为被告人律师身为服刑人员，不思悔改，故意伤害他人健康，其行为构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第二款之规定，追究其刑事责任，并建议对其判处有期徒刑五年以上。
被告人律师对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。
附带民事诉讼原告人委托代理人对刑事部分意见，认为被告人律师的行为应定性为故意杀人罪，理由是：被告人主观上具有剥夺被害人徐某生命的故意，客观上实施了非法剥夺被害人生命的行为，且被告人律师犯罪手段残忍，情节严重。
附带民事诉讼原告人徐某的诉讼请求：要求赔偿残疾赔偿金50万元。
被告人律师辩称，同意赔偿，法院判决多少我赔偿多少。
经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的犯罪事实内容一致。
针对以上事实，公诉机关提供了以下证据予以证明：
1.书证
被告人律师原起诉书一份、刑事判决书一份、执行通知书一份、罪犯入监登记表一份、刑事裁定书一份。
以上证据证明：被告人律师因犯强迫他人吸毒罪、强奸罪、抢劫罪，于2011年12月21日被吉林省四平市铁东区法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二千元，2012年3月29日交付于吉林省监狱管理局镇赉分局五监狱执行。2015年1月28日，被白城市中级人民法院依法裁定减刑十一个月，刑期至2022年8月10日。
以上证据经附带民事诉讼原告人及被告人质证后无异议。
2.物证
案发现场照片、作案工具照片以及被害人被伤害部位的照片。
此证据证明：案发现场环境、状况；作案所用工具；被害人被伤部位及被伤状况。
以上证据经附带民事诉讼原告人及被告人质证后无异议。
3.证人证言
（1）张杰证言。
此证据证明：2017年6月26日上午，律师和徐某因劳动发生口角，律师为了报复，下午17时收工后在监舍东杠储物室门口手持七十多公分长，十多公分宽的木板朝徐某头部击打两下，徐某倒地，木板被震裂，几个犯人上前拦住了律师。律师还指着徐某骂“今天整死你，加刑我也认了”，之后就向值班民警报告了。
以上证据经附带民事诉讼原告人质证后无异议；被告人质证后认为只打被害人头部一下，且没有说过整死被害人之类的话。
（2）高臣证言。
（3）董春阳证言。
（4）朱文双证言。
（5）刘井东证言。
（6）郑成立证言
（7）刘雁波证言。
以上证言证明内容均同张杰证言内容基本一致。
以上证据经附带民事诉讼原告人质证后无异议；被告人的质证意见同对张杰证言的质证意见一致。
（8）杨文学证言。
以上证据证明：2017年6月26日上午，罪犯律师和罪犯徐某在监区劳动车间发生口角并厮打在一起，被我制止并进行了批评教育，下午收工后，约17时，罪犯张杰向我报告说:罪犯律师在监舍楼三楼东杠储物间门口，将罪犯徐某头部打伤，接到报告后，我马上去监舍查看情况，将罪犯徐某送监狱卫生所。
以上证据经附带民事诉讼原告人及被告人质证后无异议。
3.被害人陈述
被害人徐某的陈述。
此证据证明：2017年6月26日，上午因为劳动和罪犯律师发生了口角。下午17时左右，收工后我抱着吉他到三楼东杠储物间门口处，先把吉他放到门口，因为洗漱间洗漱的人比较多，我准备等会去洗漱，这时候罪犯张杰就过来说：“今天别弹了，律师再报复你”。这时有人从后面袭击我，打到了我的头部，接着我就栽倒了，迷糊了，当我挣扎着往起起的时候，看到地上有一块裂开的木板，像是一块床铺板。罪犯张杰也在扶着我问我鼻子是否流血了，这时我还听到罪犯律师说:“今天我宁可加刑，我也要打死你。”之后就有警察领着我去了卫生所。
以上证据经附带民事诉讼原告人质证后无异议，被告人质证后认为没有说过整死被害人之类的话。
4.被告人的供述与辩解
被告人律师的供述和辩解。
此证据证明：2017年6月26日17时左右，收工后我回到了寝室（三楼东杠304房间）。看了一会电视，这时候我看到罪犯徐某拎着吉他从西往东走，路过我们寝室门口时候看了我一眼，我就想起来白天我俩在车间打架的事，我就把衣服脱了，顺手在寝室304门口上铺的一个空铺拿起来一个铺板，奔着罪犯徐某就去了，这时候罪犯徐某和张杰在储物间门口唠嗑，我就照着徐某的头部由上往下拍了一下。拍完之后徐某就倒地了，半侧着躺在储物间门口，两腿卷曲还蹬了两下，床板已经震裂了，我就把床板随手扔到了走廊地上了，罪犯张杰就去找警察了，我就回屋里穿衣服了，然后我又返回到储物间门口，这时候罪犯徐某就已经靠在储物间门上坐在了地下，我就骂了他两句还说“你不是不要分了吗？蹲小号也能陪得起我，这回我就让你认识认识我。”这时候罪犯高臣过来跟我说“你给人家打的不轻，一会得押你，你赶紧回屋吧。”罪犯高臣说完我，我就回屋了，我回到屋里几分钟后，我们的民警杨文学警官就给我叫到管教室，之后我就被押禁闭了。
以上证据经附带民事诉讼原告人质证后认为被告人掩盖客观事实，即被告人打被害人两下，说了“宁可加刑，也要打死你”之类的话，且被告人的杀人行为被张杰制止。被告人质证后无异议。
5.鉴定意见：
吉林通达司法鉴定所鉴定意见书。
此证据证明：徐某的颅脑损伤程度为重伤二级，眶骨骨折损伤程度为轻伤一级。
以上证据经附带民事诉讼原告人及被告人质证后无异议。
对以上公诉机关提供的证据，对附带民事诉讼原告人及被告人无异议部分证据，本院予以采信；对附带民事诉讼原告人及被告人提出异议的证据，因均无提供反驳证据予以驳斥，故本院认为上述控方证据来源及形式合法，证据内容与本案事实具有关联性、可证明性，予以确认。
附带民事诉讼原告人徐某无证据向法庭提供。
本院认为，被告人律师在服刑期间，不思悔改，为报复他人，故意伤害他人身体，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。对附带民事诉讼原告人的委托代理人关于被告人律师的行为构成故意杀人罪的意见，因无证据支持，本院不予采纳。被告人律师在判决宣告以后，刑罚执行完毕前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人被裁定减刑后，刑罚执行期间因故意犯罪而数罪并罚，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。关于民事赔偿部分，因附带民事诉讼原告人要求的残疾赔偿金不属附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十九条、第七十一条、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律问题的规定》第三十三条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第一款之规定，判决如下：
一、被告人律师犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月，与前罪有期徒刑十二年，并处罚金人民币二千元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年7月11日起至2028年1月10日止；罚金于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，依法强制缴纳）
二、驳回附带民事诉讼原告人徐某的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 刚
审 判 员 周庆林
人民陪审员 姜 华
二〇一八年一月二十二日
书 记 员 唐秋月