安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第01145号
上诉人（一审被告）：华艺生态园林股份有限公司，住所地安徽省合肥市高新区。
法定代表人：胡优华，该公司经理。
委托代理人：刘佩林，安徽和协律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：韩某某，住安徽省阜阳市颍州区。
委托代理人：姜洪平，安徽法汇律师事务所律师。
上诉人华艺生态园林股份有限公司（以下简称华艺园林公司）因与被上诉人韩某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第03407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月12日受理后依法组成合议庭，于2015年9月8日公开开庭审理了本案。上诉人华艺园林公司的委托代理人刘佩林，被上诉人韩某某的委托代理人姜洪平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：韩某某系华艺园林公司雇佣人员，按天给付报酬。2014年5月10日下午4时许，韩某某在给华艺园林公司干活时，因下雨无法工作，就骑电瓶三轮车带一起干活的朱付莲回家，由于电瓶三轮车侧翻，造成韩某某和朱付莲摔伤。韩某某伤后被送往阜阳创伤医院治疗，因韩某某的家人要求转上级医院治疗，于2014年5月11日出院，支付医疗费1797.40元（未提供原件）。同日转到阜阳市第五人民医院住院治疗，于2014年6月9日出院，支付门诊费36元（未提供原件）、支付住院医疗费24209.20元（未提供原件）。2014年10月22日，经安徽中天司法鉴定中心鉴定：韩某某2014年5月10日交通事故造成1、右股转子间骨折；2、右肩关节脱位伴大结节骨折的损害，致右肩、右髋功能障碍，符合GB18667-20024.8.10.f和4.9.9.i条款，评为伤残Ⅷ（八）级和伤残Ⅸ（九）级。上述损伤，综合评定，休息期50周，营养期16周，护理期20周。去除右股骨的内固定，费用需9000元。因双方协商无果，韩某某提起诉讼要求华艺园林公司赔偿其伤残赔偿金64719.20元、医药费26042.60元、误工费34139元、护理费13655.60元、营养费3360元、伙食费900元、后续治疗费9000元、交通费240元、精神损害抚慰金32000元、鉴定费1900元合计185956.40元，诉讼费用由华艺园林公司负担。
另查明：韩某某自2013年3月份以来在阜合产业园区绿化项目工程栽植花木，其他不栽花木时间到塑料制品厂分拣塑料，月收入在2000元左右。
一审法院认为：华艺园林公司按天支付韩某某劳动报酬，双方之间不是劳动法规定的劳动关系，应为雇佣关系。国务院《工伤保险条例》第十四条规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的。韩某某在上班回家途中受伤应认定为从事雇佣活动，华艺园林公司应对韩某某的各项损失承担责任。韩某某系完全民事行为能力人，且已经73岁，应当预见到下雨天骑三轮电瓶车可能出现危险，而放任该结果的发生，对事故的发生也应承担相应责任。结合案情酌定华艺园林公司赔偿韩某某各项合理损失的60%，韩某某自负40%。韩某某未能提供其是城镇居民的证据，应按安徽省农村居民标准计算损失。韩某某损失范围和数额为：后续医疗费9000元、残疾赔偿金18139.52元、护理费13655.60元、误工费23310元、营养费3360元、住院伙食补助费900元、精神损害抚慰金16000元、交通费150元，以上合计84515.12元，由华艺园林公司赔偿50709.07元（84515.12×60%）。华艺园林公司辩称韩某某的摔伤不是在为其提供劳务时摔伤，而是在不遵守劳动纪律、私自离岗返家途中摔伤的，因申请出庭的证人未能证明其主张，对该主张不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告华艺生态园林股份有限公司于本判决生效之日起20日内支付原告韩某某各项损失共计50709.07元；二、驳回原告韩某某的其他诉讼请求。案件受理费4019元，由原告韩某某负担2951元，被告华艺生态园林股份有限公司负担1068元。
华艺园林公司上诉称：华艺园林公司与韩某某不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。韩某某不遵守劳动纪律，私自离岗回家摔伤，应自行承担全部责任。一审法院以韩某某自行委托的鉴定结论计算误工费、护理费错误且违反法定程序。韩某某已经73岁，不应再支持误工费。一审判决精神损害抚慰金过高，应予以减少。要求撤销原判，依法改判。
韩某某辩称：一审判决查明事实清楚，华艺园林公司应赔偿韩某某损失。
各方当事人在二审中所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。本院认定的事实与一审一致。
综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：一审法院审理本案是否违反法定程序；一审判决对雇佣责任和赔偿数额的认定是否正确。
本院认为：韩某某在为华艺园林公司提供劳务时，因下雨无法工作，回家途中车辆侧翻摔伤致残，事实清楚，华艺园林公司应对韩某某损失承担赔偿责任。一审法院根据本案实际情况酌情判令华艺园林公司承担60%赔偿责任，韩某某自负40%责任，比例适当。华艺园林公司上诉称其与韩某某不存在雇佣关系、韩某某私自离岗回家摔伤应自行承担全部责任，与事实、法律不符，该主张本院不予支持。二审期间，经本院释明，华艺园林公司明确表示不申请对韩某某伤情重新鉴定，其上诉称一审法院以韩某某自行委托的鉴定结论计算误工费、护理费错误且违反法定程序，理由不能成立，本院不予采信。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。韩某某1941年3月10日出生，2014年5月10日发生事故时，虽已年满73周岁，但其作为农村居民，并未丧失劳动能力，从事劳动和生产是其主要经济来源，因本起事故收入减少，一审法院支持其误工费符合法律规定。韩某某因伤构成两处伤残，一审判决支持精神损害抚慰金16000元，数额适当，本院予以维持。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。韩某某2014年5月10日受伤、2014年10月22日定残，误工时间应为165天，一审法院以鉴定意见计算韩某某350天的误工费23310元，无法律依据，本院予以纠正，韩某某的误工费应为10989元。韩某某的各项损失合计72194.12元，由华艺园林公司赔偿43316.47元（72194.12×60%）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第03407号民事判决第二项，即：驳回原告韩某某的其他诉讼请求。
二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2014）州民一初字第03407号民事判决第一项，即：被告华艺生态园林股份有限公司于本判决生效之日起20日内支付原告韩某某各项损失共计50709.07元为：上诉人华艺生态园林股份有限公司于本判决生效之日起20日内支付被上诉人韩某某各项损失共计43316.47元。
如未按判决书确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费4019元，二审案件受理费1068元，合计5087元，由上诉人华艺生态园林股份有限公司负担2000元，被上诉人韩某某负担3087元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨开多
代理审判员 吕越峰
代理审判员 马 林
二〇一五年十一月九日
书 记 员 刘威威
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。