北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2015）朝民（商）初字第65482号原告（反诉被告）凤凰都市传媒科技股份有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳公园南路3号楼4层401。法定代表人刘作庚，总经理。委托代理人胡宗梅，女，凤凰都市传媒科技股份有限公司职员.委托代理人王永强，男，汉族，凤凰都市传媒科技股份有限公司职员。被告（反诉原告）草田（天津）广告有限公司，住所地天津市北辰区西堤头镇工业区。法定代表人门金鹏，总经理。委托代理人宋晓毅，天津宁一律师事务所律师。委托代理人杨立栋，天津宁一律师事务所律师。原告（反诉被告）凤凰都市传媒科技股份有限公司（以下简称凤凰传媒公司）与被告（反诉原告）草田（天津）广告有限公司（以下简称草田公司）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由代理审判员李泽帅担任审判长，人民陪审员刘立英、人民陪审员李晶云参加的合议庭，公开开庭进行了审理。凤凰传媒公司的委托代理人王永强，草田公司的委托代理人宋晓毅、杨立栋到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。凤凰传媒公司起诉称：2014年4月29日，凤凰传媒公司与草田公司签订《广告投放合同》，约定凤凰传媒公司在2014年5月1日至2017年4月30日期间为草田公司在天津津汇屏每日发布两个小时广告，2014年5月1日起至2015年4月30日止广告发布费为130万元，草田公司应于2014年5月1日前支付第一笔广告款108337元，此后草田公司以月付方式每个自然月5日前向凤凰传媒公司支付108333元。合同签订后至2014年9月，双方合作融洽。但此后2014年10月、2014年11月、2014年12月、2015年1月被告未按约定支付广告款。尽管如此，凤凰传媒公司仍按广告发布计划为草田公司发布广告至2015年1月14日，草田公司至今未付上述广告款。现凤凰传媒公司诉至法院，要求：1、草田公司支付广告费433332元及违约金83199.75元；2、诉讼费由草田公司承担。草田公司辩称：不同意凤凰传媒公司的诉讼请求。2015年1月津汇广场业主天津市佰扬兆俊广告有限公司（以下简称佰扬公司）与凤凰传媒公司解除广告播放合同，该月凤凰传媒公司没有为草田公司播放广告，2014年5月，凤凰传媒公司受到工商部门处罚，广告也没有正常播放，草田公司认为仅应支付两个月的广告费；双方约定的违约金标准过高，凤凰传媒公司没有完全履行合同，草田公司一直存在迟延付款，凤凰传媒公司也一直没有要求草田公司支付违约金；2014年12月，草田公司得知佰扬公司与凤凰传媒公司发生纠纷，草田公司要求凤凰传媒公司给予明确答�，但双方没有协商一致。在合同履行期间，草田公司得知佰扬公司可能不再授权凤凰传媒公司发布广告，凤凰传媒公司可能构成违约，草田公司据此多次要求凤凰传媒公司提出担保或承诺，但凤凰传媒公司对此置之不理。后经草田公司了解，凤凰传媒公司与佰扬公司终止合同关系，并因此诉至法院。上述事实，致使凤凰传媒公司不能履行合同，给草田公司造成可得利益损失。同时，草田公司提起反诉，要求：1、凤凰传媒公司赔偿草田公司损失55万元；2、凤凰传媒公司返还草田公司保证金20万元；3、本案诉讼费由凤凰传媒公司承担。凤凰传媒公司对草田公司的反诉辩称：不同意草田公司的反诉请求。草田公司自2014年10月开始拖欠广告款，根据双方合同约定，凤凰传媒公司有权随时停止广告播放，并不构成违约。经审理查明：2014年4月29日，草田公司作为甲方与作为乙方的凤凰传媒公司签订《广告投放合同》，约定在本合同有效期内，甲方在乙方经营的LED显示屏上投放广告，甲方可以投放广告的LED显示屏如下：天津津汇屏，2014年5月1日至2017年4月30日（每天二小时，由乙方随机安排，过期不补），2014年5月1日至2015年4月30日费用130万元，2015年5月1日至2016年4月30日费用150万元，2016年5月1日至2017年4月30日费用160万元，合计440万元；甲方在乙方经营的LED显示屏上投放的广告仅限于其所代理的房地产行业客户，不包括其他行业的客户；在本合同生效前乙方已经签署合同的房地产客户不在本合同约定范围内，以上所有广告在上画前须经由乙方的审核，在确定不与乙方其他此类全国性产品投放相冲突后方可进行发布；本合同有效期自2014年5月1日至2017年4月30日，在此期间内，甲方按照本合同约定代理行业的广告投放；甲方�理的广告每次投放前应向乙方提供书面的广告投放计划，广告投放计划是经双方共同确认的、用以执行甲方的广告发布和双方结算广告发布费用的书面文件，该文件至少记载有客户、产品、媒体数量、播出时段、频次、规格、面积、价格、费用总额、支付方式等内容，广告投放计划需以书面形式制作，经双方共同确认并签字盖章后生效；经双方签字盖章的广告投放计划是本合同不可分割的附件，与本合同具有同等法律效力，双方将依据共同签字盖章确认的广告投放计划执行广告发布并结算、支付广告费；甲方应支付的合同广告费用总计440万元；在2014年5月1日前，甲方向乙方支付保证金，即20万元，如甲方违约，保证金不予退还，在甲方无欠款且无其他违约情况下可以等额冲抵甲方应付乙方最后一期广告费；自2014年5月1日起至2015年4月30日：2014年5月1日前支付第一笔费用，即108337元；剩余款项甲方于每个月的5日前，以月预付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即108333元，直至付清；自2015年5月1日至2016年4月30日，甲方于每个月五日前，以月预付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即125000元，直至付清；自2016年5月1日至2017年4月30日，2016年5月5日前支付第一笔费用，即133337元；剩余款项甲方于每个月5日前，以月付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即133333元，直至付清；甲方迟延付款，每日按照迟付金额的万分之五向乙方支付滞纳金直至付清全部欠款；甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同，甲方须在合同终止后10天内向乙方结清欠款和滞纳金，在此情形下，甲方已经缴纳的保证金归乙方所有；“错播”是指将经甲方确认的广告长度、版本、时段、位置等广告排期播错，“漏播”�指未按合同约定播出应播出的广告；因乙方原因导致出现“错播”、“漏播”情况的，乙方按照“错一补一”、“漏一补二”予以补播，但不再另外补偿，如因甲方导致错播、漏播等情况，乙方不承担任何责任；遇法定节假日、场地活动、或特别事件，导致甲方广告早于或迟于约定时段60分钟以内播出的，均属正常情况，乙方不承担任何补偿，超过60分钟的按照“漏一补一”予以补播，但不再另外补偿；如遇屏幕故障等特殊情况漏（少）播广告或错播广告，则按“错一补一、漏一补二”予以补播，但不再另外补偿；除乙方同意以外，甲方不得单方面无故终止广告发布，并且需要按照合同约定计划播完所有广告；甲方应按时支付广告款，如出现甲方延期支付或拒不支付广告款的情况，乙方有权立即停止播放，并有权要求甲方立即偿还欠款，赔偿乙方因此受到的损失。�凰传媒公司另提交《广告发布计划》三十一份，其中2014年11月13日《广告发布计划》约定的产品和品牌为珑著，起止日期为2014年11月15日至2015年1月14日，凤凰传媒公司主张此后草田公司未向凤凰传媒公司提供《广告发布计划》，故此后凤凰传媒公司未再发布草田公司广告。草田公司对《广告发布计划》的真实性认可，但主张其于2014年12月31日向凤凰传媒公司发出商洽函，提议双方合同至2014年12月31日终止，草田公司法定代表人与凤凰传媒公司相关负责人达成口头约定，凤凰传媒公司可以不再播放相应广告。合同履行过程中，草田公司与凤凰传媒公司另签订《广告赠播发布合同》若干，双方一致认可双方在合作过程中因显示屏较脏，显示效果不好，双方进行协商，凤凰传媒公司通过赠播方式对草田公司进行补偿。2014年5月9日，草田公司向凤凰传媒公司支付保证金20万元，5月广告费108337元。2014年9月3日，草田公司向凤凰传媒公司支付6月广告费108333元。2014年9月9日，草田公司向凤凰传媒公司支付7月广告费108333元。2014年11月7日，草田公司向凤凰传媒公司支付8月广告费108333元。2015年1月5日，草田公司凤凰传媒公司支付9月广告费108333元。2014年12月31日，草田公司向凤凰传媒公司发出《商洽函》，提出鉴于目前双方在天津L**广告屏合作情况，为更好地解决前期问题以及促进后期良好合作，我司建议方案如下：我司于2015年1月4日前向贵司支付原合同约定的一个月的租金，剩余款项待双方在2015年1月份核对账务后付清；提前终止2014年5月份签署的天津津汇LED广告屏的合作合同，截止时间为2014年12月31日；我司希望在2015年1月份与贵司尽快确定天津津汇广场和凯德国贸LED媒体的后期合作事项；后期合作确定前，在津汇广场LED�布的“珑著地产”的广告以及期间我司新承揽的在两块LED屏上的广告发布，我司将按照与贵司的商榷的费用折扣进行支付。庭审中，凤凰传媒公司提交其与佰扬公司往来函件若干，凤凰传媒公司民事诉状、佰扬公司民事反诉状，其中佰扬公司在2015年1月23日向凤凰传媒公司发出《通知书》，通知凤凰传媒公司将于2015年2月1日停止凤凰传媒公司对LED显示屏的使用并同时终止合同。草田公司对上述证据的真实性均予以认可。庭审中，双方一致认可《广告投放合同》中约定的滞纳金性质为违约金。庭审中，凤凰传媒公司提交照片五张，《凤凰都市传媒广告监播报告》一份，主张草田公司的广告在2014年5月开始正常播放，至2015年1月凤凰传媒公司仍在为草田公司播放广告。草田公司对上述证据的真实性均不予认可。庭审中，为证明其�得利益损失，草田公司提交其与甲方天津兴泰吉鑫置业有限公司等公司签订的广告投放合同八份、天津津湾房产建设有限公司发票一张、新浪乐居定版单两张。草田公司主张以上为2014年5月至2014年12月期间就涉案显示屏的部分收入，扣除草田公司向凤凰传媒公司支付的广告费，草田公司的月净利润为3.8万元左右，至2017年4月30日，未履行期间草田公司的逾期利润106.4万元，草田公司要求凤凰传媒公司赔偿55万元利润损失。凤凰传媒公司对上述证据的真实性表示无法确认，并主张草田公司在合同履行期间已收入广告费却拖欠凤凰传媒公司广告费，严重违约。上述事实，有凤凰传媒公司与草田公司签订的《广告投放合同》及其附件《广告发布计划》、招商银行收款回单、《广告赠播发布合同》、《商洽函》、凤凰传媒公司与佰扬公司往来函件、民事诉状、民事反诉状，以及当事人的陈述意见等在案佐证。本院认为：凤凰传媒公司与草田公司签订的《广告投放合同》及其附件《广告发布计划》均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。本案争议焦点为凤凰传媒公司与草田公司是否存在违约。《广告投放合同》约定“剩余款项甲方于每个月的5日前，以月预付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即人民币108333元”，草田公司至今未向凤凰传媒公司支付2014年10月之后的广告费，构成违约，应承担相应的违约责任。草田公司主张其于2014年12月得知佰扬公司与凤凰传媒公司发生纠纷，可能不再授权凤凰传媒公司发布广告，凤凰传媒公司可能构成违约，且经草田公司了解，凤凰传媒公司与佰扬公司终止合同关系，但根据《广告投放合同》约定“甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同”，本案中，草田公司迟延支付2014年6、7、8、9月份的广告费，至今未支付2014年10月份之后的广告费，凤凰传媒公司据此主张双方合同终止，且草田公司并未按合同约定向凤凰传媒公司提供2015年1月15日及之后的《广告发布计划》，草田公司未提交证据证明凤凰传媒公司与佰扬公司的纠纷对草田公司广告投放及双方《广告投放合同》履行产生影响，不能构成草田公司拒付广告费的抗辩，亦不足以认定凤凰传媒公司存在违约。草田公司应按合同约定向凤凰传媒公司支付拖欠的广告费并支付逾期付款违约金，本案中，关于2015年1月份广告费，一方面双方合同约定将依据共同签字盖章确认的《广告发布计划》执行广告发布并结算、支付广告费；另一方面，草田公司未向凤凰传媒公司提供2015年1月14日之后的《广告�放计划》，凤凰传媒公司亦认可其自2015年1月15日之后双方合同终止。故，草田公司应按《广告投放计划》向凤凰传媒公司支付合同履行期间的广告费并支付逾期付款违约金，凤凰传媒公司超出部分的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。草田公司主张双方约定的违约金标准过高，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。草田公司其他答辩意见，于法无据，本院亦不予采信。关于草田公司要求凤凰传媒公司赔偿损失的诉讼请求，草田公司违约在先，且现有证据不足以证明凤凰传媒公司存在违约，草田公司的该项反诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。根据《广告投放合同》关于“甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同，甲方须在合同终止后十天内向乙方结清欠款和滞纳金，再此情况下，甲方已经缴纳�保证金归乙方所有”的约定，本案中因草田公司违约导致双方合同终止，现草田公司要求凤凰传媒公司返还保证金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）草田（天津）广告有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）凤凰都市传媒科技股份有限公司支付广告费三十七万三千九百二十三元五角八分；二、被告（反诉原告）草田（天津）广告有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）凤凰都市传媒科技股份有限公司支付违约金七万三千一百五十九元七角二分；三、驳回原告（反诉被告）�凰都市传媒科技股份有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）草田（天津）广告有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费八千九百六十六元，反诉费五千六百五十元，由原告（反诉被告）凤凰都市传科技股份有限公司负担九百六十元（已交纳），由被告（反诉原告）草田（天津）广告有限公司负担一万三千六百五十六元（已交纳五千六百五十元，余款于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费用，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  李泽帅人民陪审员  李晶云人民陪审员  刘立英二〇一六年十月十四日书 记 员  杜 梦