南京市建邺区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）建民初字第931号
原告张建彬，男，汉族，1952年4月19日生。
委托代理人许丽婷，江苏衡鼎律师事务所律师。
被告鲍伦国，男，汉族，1985年11月14日生。
被告李家栋，男，汉族，1985年5月10日生。
委托代理人王琳，江苏国成律师事务所律师。
被告徐梅，女，汉族，1988年6月6日生。
被告曹加玉，男，汉族，1986年5月15日生。
委托代理人张有谟，江苏百圣律师事务所律师。
被告黄烨，男，1978年7月15日生，汉族。
委托代理人庄林冲，江苏益邦律师事务所律师。
原告张建彬诉被告鲍伦国、李家栋、徐梅、曹加玉、黄烨健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张建彬及其委托代理人许丽婷、被告鲍伦国、李家栋的委托代理人王琳、被告曹加�、徐梅的委托代理人张有谟、被告黄烨的委托代理人庄林冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张建彬诉称，2011年9月8日原告和朋友黄盛镛、ＸＸ一起到心享食诚饭店吃饭，吃饭过程中ＸＸ的酒杯里发现一只苍蝇，原告和黄、王二人请服务员过来解释，餐厅经理李家栋过来处理，说苍蝇是自己飞进来的，不干他们的事，原告端着酒杯给周围的顾客看，李家栋叫原告到楼上去处理。到楼上后，原告说：“你们赔两瓶啤酒不就行了吗？”服务员徐梅过来讲：“凭什么赔你两瓶啤酒？”态度恶劣，咄咄逼人，原告很生气，不小心将酒洒在徐梅身上。徐梅大吵大闹，原告便起身向门外走，李家栋追上来把原告打伤，故诉至法院，请求法院依法判令被告：1、赔偿原告医疗费17997.7元、残疾赔偿金72644元（0.1×20年×36322元／年）、误工费18000元（3000元／月×6个月）、营养费1800元（20元／天×90天），护理费6300元（70元／天×90天）、交通费2000元、精神抚慰金5000元，合计123741.7元。2、五被告向原告赔礼道歉。3、被告承担本案诉讼费用。
被告鲍伦国辩称，1、事发当天，是因为原告在饭店就餐，酒杯飞进苍蝇，这是个意外，店家也已经主动道歉，并且要求单独处理，态度非常积极，但是原告在协商未果情况下，自行将啤酒泼向服务员徐梅，是原告处理不当，主动挑起事端，在这种情况下，被告李家栋作为值班经理为了缓和矛盾，将原告拉到店外商谈，也是原告先动手打了李家栋，而且原告在打架过程中，还曾经从隔壁的大排档持刀参与，被告认为原告主动挑起事端，一再的挑衅，并且有持刀的严重行为，在打架事件中属于积极的推动者，主观上负有严重过错，被告认为其自身应对其损害承担主要赔偿责任。2、根据鉴定意见书，原告十级�残主要是由于胸部损伤导致，纵观本案，从南湖派出所调取的笔录中明确记载鲍伦国仅仅是击打原告头部，用木板凳也是击打原告头部，这种击打最多导致原告伤情中的头皮血肿，根本不会造成原告多根肋骨骨折，从而导致的胸部损伤。事实上，在笔录中也明确记载，而且原告在笔录中也自认是徐梅和其丈夫曹加玉带领几个人追打原告，具体地点是在小吃店西边的墙角，主要是拳打脚踢，由于上述两被告殴打行为导致原告胸部损伤，进而构成十级伤残，鲍伦国不应承担赔偿责任。3、原告诉请过高，没有确实的事实依据。
被告李家栋辩称，李家栋是在原告先动手的情况下，出于自卫才打了原告一拳，并没有对原告拳打脚踢，李家栋没有致害行为，不应承担赔偿责任。
被告徐梅、曹加玉辩称，此次伤害发生，是原告自身言行不当，对徐梅造成的侮辱，原告还有持刀�行为，被旁人夺走刀具，才没有造成更大的损伤。原告自己应承担伤害的80%责任。具体是谁造成的原告伤害，被告无法确认，由法庭确认。事情发生后，双方到派出所调解，被告徐梅、曹加玉给过派出所10000元、店老板另外给过20000元现金，据说原告已经收到，这些钱应该在赔偿的数额中予以扣除。
被告黄烨辩称，黄烨不是侵权人，不承担侵权责任。黄烨既没有参加殴打，也没有指使他人进行殴打，对原告损害没有过错，不承担侵权责任。原告应该对其伤害承担主要责任，最少80%以上。本次事情起因是由苍蝇引起的血案，在原告发现酒杯有苍蝇之后，没有采取比较稳妥的方式处理此意外，而是在协调过程中，将手中的酒泼向店员徐梅的脸上，原告的这种将酒泼向年轻女孩脸的行为，是对该女孩严重的侮辱，女孩及其家人对原告此种行为的反击从一定程度上来说也在情理之中。被告认为原告应该对此事件承担80%以上
的责任。
经审理查明，2011年9月8日晚7点左右，原告张建彬和其朋友黄盛镛、ＸＸ一起到位于本市南湖广场1号心享食诚饭店吃饭。在吃饭过程中，原告发现ＸＸ所喝的啤酒杯里有一只苍蝇，即要求找经理进行处理。店长助理李家栋得知情况后，遂与原告交涉如何解决，双方为如何解决而产生争执。原告因此而将啤酒泼于饭店服务员徐梅的身上，李家栋见此即将原告拖向店外，原告因此而与被告李家栋、徐梅发生扯打，该饭店厨师鲍伦国亦从饭店冲出，用凳子砸向原告头部。徐梅的丈夫曹加玉知道纠纷后，带人参与至打斗中，原告张建彬在纠纷过程中被打伤。事发当晚，原告被送至江苏省第二中医院进行治疗。术前诊断为：多发性肋骨骨折、右肺挫伤、血气胸、肝破裂，并于当日行剖腹探查＋肋骨复位固定。2011年9月29日，原告出院，共住院29天。出院诊断为：多发性肋骨骨折10－12肋骨、右肺挫伤、血气胸、肝包膜下血肿、右胸壁挫伤、头皮血肿。为治疗，张建彬共花费医疗费18044.49元。审理中，张建彬向本院申请对其误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，本院依法委托南京医科大学司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该所于2013年10月8日出具南医大司鉴所（2013）临鉴字第1363号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张建彬胸部损伤遗留胸膜粘连构成十级伤残。2、张建彬误工期限以伤后120日为宜，其伤后90日需他人护理并同时需适当补充营养。
另查明，南湖广场1号心享食诚饭店未领取营业执照，被告李家栋为该店店长助理，鲍伦国为该店厨师，徐梅为该店服务员，徐梅与被告曹加玉系夫妻关系。该店系黄烨投资，但其并不实际经营。在上述纠纷发生后，黄烨为鲍伦国、李家栋�徐梅垫付现金20000元，该款已实际支付给张建彬。在本案处理过程中，黄烨明确表示，其已支付的现金不再要求鲍伦国、李家栋、徐梅返还。
以上事实，有出院记录、医疗费发票、病历、南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书、南京市公安局建邺分局南湖派出所的询问笔录、双方当事人陈述等证据证实。
本院认为，公民的生命健康权、身体权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告张建彬在饭店吃饭时，与饭店的工作人员产生争执并将啤酒泼向徐梅，从而引发纠纷，原告的处理问题方式欠妥，对纠纷的发生应承担一定的责任；被告李家栋、鲍伦国、徐梅身为饭店的员工，对顾客应以礼相待，在与顾客产生矛盾时，理应冷静处理，而不是扩大事态。在与张建彬纠纷�生后，李家栋、鲍伦国、徐梅对纠纷的发生不仅未予制止，反而积极参与，曹加玉的加入，更进一步引发事态的扩大，原告张建彬在纠纷中受伤，四被告为直接侵权人，应负主要责任。由于原告张建彬的伤情系李家栋、鲍伦国、徐梅、曹加玉共同侵权造成，故上述四被告应对原告的损害后果承担连带赔偿责任。原告要求上述四被告连带赔偿原告因此次纠纷而产生损失的主张，理由成立，本院予以支持。本院综合整起纠纷的情况，酌定由上述四被告承担的责任比例为80％，原告张建彬自行负担责任比例为20％；被告黄烨虽为饭店的投资者，但原告并无证据证实该起纠纷系由黄烨指使并参与，且有明确的直接侵权人，故对于原告要求被告黄烨与上述四被告承担连带赔偿责任的请求，因无法律和事实依据，本院不予支持。由于黄烨明确表明其垫付并已给付张建彬的20000元不再要求鲍伦国、徐梅、李家栋返还，其行为属自愿行为，本院予以确认，应从上述三被告赔付给张建彬的赔偿款中扣除。关于原告要求五被告向其赔礼道歉的诉请，因无法律依据，本院不予支持。五被告认为原告应承担本次纠纷80％责任的抗辩无事实依据，本院不予采纳。南京医科大学司法鉴定所司法鉴定意见书经庭审质证，双方均无异议，本院予以采信。
对于张建彬主张的损失，本院确认如下：
1、医药费，原告主张17997.7元，有病历、出院记录、医疗费票据等证据证实，本院予以支持；2、交通费，原告主张2000元，根据原告的治疗及复诊的情况，本院酌定支持200元；3、残疾赔偿金，原告主张72644元（0.1×20年×36322元／年）。本院认为，原告的伤残等级为十级、其残疾赔偿的标准应为本省上一年度城镇居民可支配收入即29677元，其残疾赔偿金应为59354元。原告主张残疾赔偿标准有误，本院不予采纳；4、误工费，原告主张18000元（3000元／月×6个月）。由于鉴定意见原告的误工期限为120天，故本院对于原告的误工期限支持120天。其误工标准，因原告所举证据不足，本院酌定采用29677元／年的标准，即原告的误工费，本院确认为9756元；5、营养费，原告主张1800元（20元／天×90天），本院酌定支持其营养费为90天×12元／天＝1080元；6、护理费，原告主张6300元（70元／天×90天），本院酌定支持60元／天×90天＝5400元；7、精神抚慰金，原告主张5000元，结合原被告双方的过错程度，本院酌定支持4000元。上述各项合计97787.7元，由被告鲍伦国、李家栋、徐梅、曹加玉连带赔偿79030元（（97787.7元－4000元）×80％＋4000元），扣除已张建彬已收到的20000元，四被告实际应赔付59030元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、最高人民法�《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：
一、被告李家栋、鲍伦国、曹加玉、徐梅应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告张建彬人民币59030元。
二、驳回原告张建彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1196元，由被告李家栋、鲍伦国、曹加玉、徐梅共同负担（此款已由原告张建彬预付，由被告李家栋、鲍伦国、曹加玉、徐梅于本判决生效之日起十日内直接给付原告张建彬，以冲抵其预交的诉讼费）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1196元。
审 判 长 徐年美
人民陪审员 陈仕霞
人民陪审员 季旭明
二〇一三年十二月十九日
书 记 员 王 莉