广东省江门市新会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0705刑初103号
公诉机关江门市新会区人民检察院。
被告人关松欲，曾用名关松育，男，1970年出生，汉族，初中文化，户籍地江门市新会区，。因本案于2016年5月14日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人何文慧、苏锦浓，均系广东弘新君睿律师事务所律师。
被告人张慧芳，女，1987年出生，汉族，大专文化，住江门市江海区。因本案于2016年5月14日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于江门市看守所。
辩护人黄冠广、吕炜泉，均系国信信扬（江门）律师事务所律师。
江门市新会区人民检察院以新检公刑诉[2017]062号起诉书指控被告人关松欲、张慧芳犯非法吸收公众存款罪，于2017年2月28日向本院提起公诉，本院于同日立案，组成合议庭，先后于同年5月23日、2018年4月20日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员刘圣师出庭支持公诉，被告人关松欲、张慧芳及辩护人何文慧、苏锦浓、黄冠广、吕炜泉均到庭参加诉讼。期间，经江门市新会区人民检察院建议，延期审理二次；经上级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
江门市新会区人民检察院指控被告人关松欲、张慧芳伙同马伟华等人（另案处理）未经有关部门依法批准，以投资“得旺盛金融集团”外汇理财产品为名，以推介会、派发宣传资料、网络视频等方式向社会公开宣传，承诺在18个月内，每月返还4-10%的利息及到期返还本金的方式，向社会公众吸收资金。其中，被告人关松欲非法吸收关某1、蒋某1、陈某2等60名被害人的资金达842.4万元。被告人张慧芳非法吸收张某添、陈某2、李某2等19名被害人的资金达227.5万元。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了报案材料；证人证言；辨认笔录和照片；书证；审计报告；被告人的供述及其他证据。公诉机关认为，被告人关松欲、张慧芳变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款之规定，应当以非法吸收公众存款罪追究其二人的刑事责任。并提出对被告人关松欲判处四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人张慧芳判处二年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。提请本院依法判处。
被告人关松欲、张慧芳均对指控的罪名无异议，但对指控的犯罪数额及审计报告有意见，认为审计报告不准确。被告人关松欲辩称其非法吸收公众存款的数额约300多万元，很多被害人其并不认识；被告人张慧芳辩称其非法吸收公众存款的人数只有10人，另外9人是马伟华摆在其名下的，所吸收的资金不应计算到其的犯罪数额里。
被告二人的辩护人均提出，本案属单位犯罪，而非自然人犯罪；审计报告不准确，不能作为证据使用。
被告人关松欲的辩护人还提出，即便认定本案不属于单位犯罪，被告人张慧芳与马伟华、张艳琼等人分别组成独立的业务团队，非法吸收的数额不应再计算到被告人关松欲的犯罪数额里，且马伟华已被判决，与本案没有关系，不应计算到本案中；本案事实不清，证据不足，应当以关松欲及其他业务员用骏胜公司的名义吸收客户投资款的实际银行流水及现金收款收据为依据来确定被告人关松欲的犯罪数额；被告人关松欲是家庭的经济支柱，母亲年迈多病，有两个幼儿需要照顾；愿意将其名下的汽车变现后作为退赃之用。综上，请求对其从轻、减轻处罚。
被告人张慧芳的辩护人还提出，认定被告人张慧芳的数额及人数有误，指控的证据不足；被告人张慧芳归案后如实供述，自愿认罪，请求对其从轻、减轻处罚。
经审理查明，被告人关松欲作为法定代表人于2015年5月22日成立了江门市骏胜投资咨询服务有限公司（以下简称“骏胜公司”），位于江门市新会区新会大道中20号118。被告人关松欲、张慧芳伙同CHUACHEECHON（马来西亚人，又名蔡俊、蔡京）、马伟华、刘远松等人（均已判刑），未经有关部门依法批准，以吸收他人存款从中获得非法利益为目的，以举办推介会、派发宣传资料、上传网络视频等方式向社会公开宣传投资“得旺盛金融集团”外汇投资项目（以下根据具体情况简称“得旺盛”、“得旺盛集团”、“得旺盛公司”或“得旺盛项目”）有高额回报，并对外宣称骏胜公司是得旺盛在华南地区的总代理。被告人张慧芳以其是马伟华的总经理助理身份，协助非法吸收他人存款，帮助投资人进行网上操作，提供其银行账户给马伟华等人使用。被告人关松欲、张慧芳根据投资人的投资款数额获取提成款、推荐奖或对碰奖等违法所得。被告人关松欲参与非法吸收关某等投资人的投资款共计人民币8144000元（已返还款项共计人民币1952468.16元）。其中，被告人张慧芳参与非法吸收张某等十余名投资人的投资款共计人民币1995000元。
民警于2016年5月14日抓获被告人关松欲、张慧芳。案发后，得旺盛集团主要网页及平台均停止运作。
认定上述犯罪事实，有公诉机关提供的如下证据予以证实：
一、书证
（一）抓获经过及破案经过等证据证实，侦查机关获得线索，得旺盛集团在江门地区以投资马来西亚项目为名，宣称月息回报高达7-10%，向社会不特定人员进行非法吸收资金，该集团在新会地区以关松欲为首。2016年5月14日凌晨3时许，民警在新会区会城东庆北路抓获嫌疑人关松欲；在江海区住宅抓获嫌疑人张慧芳。被告二人均无自首情节。
（二）常住人口基本信息资料证实，被告人关松欲、张慧芳的基本身份信息情况，犯罪时均已年满十八周岁。
（三）企业机读档案登记资料及法定代表人信息等证据证实，江门市骏胜投资咨询服务有限公司的法定代表人是关松欲，成立日期为2015年5月22日，住所地江门市新会区会城新会大道中20号118。
（四）搜查证、搜查笔录，扣押笔录、决定书、清单及照片等证据证实，公安机关依法对被告人关松欲、张慧芳各自的住处及骏胜公司进行依法搜查的情况，依法扣押被告人关松欲的梅某奔驰牌小汽车（号牌为粤Ｊ×××××）及丰田牌小汽车（号牌为粤Ｊ×××××）各1辆（登记车主均为关松欲），电脑主机2台，ipad平板1台，华为牌手机4部及三星牌手机1部，银行卡9张及银行U盾1个等物品；扣押被告人张慧芳的小米、ipad平板各1台，小米手机1部，刷卡器3个，银行卡18张及书证材料一批；扣押张艳琼、陈某3、蔡某1等人的电脑主机、手机、银行卡、笔记本及现金日记账等物品。缴获的上述物品中还包括印有“江门市骏胜投资咨询有限公司张慧芳总经理助理”字样的名片一叠，印有“得旺盛金融集团2016澳门交流会优秀代理商”的奖牌多个及得旺盛金融集团宣传册等物品。
（五）调取证据通知书及银行流水清单等证据证实，公安机关调取被告二人、涉案人、投资人的银行账户流水清单及冻结相关账户的情况，依法冻结被告人关松欲中国银行卡号为62×××05银行卡内人民币9348.93元。
（六）中国银行业监督管理委员会江门监管分局办公室出具的《证明》证实，得旺盛集团没有在该分局注册登记，没有申领金融许可证。
（七）刑事判决书证实，涉案的CHUACHEECHON、马伟华、刘远松等人因犯非法吸收公众存款罪已被江门市中级人民法院判处刑罚。
二、投资人的笔录
投资人陈海丽、陈某4、陈某5、陈某6、冯某、符某、关某1、关某2、何某1、何某2、何某3、简某、蒋某2、邝某、李某3、李某4、梁某1、梁某2、林某1、林某2、林某3、柳某、罗某、黄某1、黄某2、黄某3、马某2、区某1、区某2、邱某、阮某1、阮某2、屈德满、吴某、杨某、叶某1、叶某2、张某2、曾某、赵某、郑某等人的陈述及各投资人分别提供的手机支付宝转账截图、银行流水清单、记录投资情况的笔记本、得旺盛集团《基金经理推荐的配套方案》等证据证实，投资人通过被告人关松欲、张慧芳及马伟华、陈某1、张艳琼、陈某3等人的介绍，称投资得旺盛有高额回报，位于江门市新会区新会大道中20号的骏胜公司是该投资项目的代理公司，法定代表人是关松欲，关松欲有组织多名投资人去澳门、巴厘岛等地搞活动、免费旅游等情况。关松欲和陈某1建创建了得旺盛的微信群。
各投资人对各自投资的时间、数额、回本、上下线及会员账户等情况均作了详细陈述。
三、证人证言
（一）证人CHUACHEECHON的证言证实，其曾于2015年在马胜金融公司和得旺盛公司的马来西亚公司投资。由于其前期投资的马胜项目正在筹备上市，已停止派息，为维持日常开支，其只能做新的投资项目得旺盛。得旺盛主要经营外汇基金和二元期权两种投资项目。马伟华介绍其认识了关松欲，关松欲说想做得旺盛华南地区的总代理，其介绍关松欲与得旺盛公司衔接。关松欲发展了三条线，一条线是新会区代理张艳琼，一条线是江门市代理马伟华，一条线是鹤山市代理刘远松。得旺盛的投资方式是投资1000美元，分红4%；投资3000美元，分红5%；如此递增，投资15万美元，分红10%。介绍人每介绍一个客户有10%的提成，如客户有外汇交易，还有0.1%的提成。其把一个叫“汤宝”的账户提供给关松欲等人收取下线的资金。其不知道这些资金是怎样出境和得旺盛是否有真实的投资项目。
（二）证人马伟华的证言证实，新会骏胜公司是从2015年8月初开始经营得旺盛项目，其有三个会员账户，有个会员账户直接下线是陈某1，所有陈的会员账户都是关松欲的。其和张慧芳负责拓展业务，就是发展客户，向客户介绍得旺盛项目的投资、返利方案，宣传得旺盛的发展历史、外汇投资等。其和张慧芳是上下线关系，对外称其是得旺盛项目的经理，张慧芳是其助理。如果是其直接发展的下线客户再发展的下线客户，其就会提供张慧芳的银行账户。澳门交流会由张慧芳负责统计人数、联系车辆、带队。业务员主要靠投资直接获得返利、介绍客户投资获得推荐奖和业绩奖、决定下线的摆位获取对碰奖。其将几个客户摆位在张慧芳的下线，所产生对碰奖的一半分给张慧芳作为奖励，因为其之前答应过张慧芳，叫她用心跟其一起拓展得旺盛业务，到时会给她点利益。
（三）证人张艳琼的证言证实，关松欲与蔡俊、马伟华、陈某3等人在2015年8月协商得旺盛集团如何运作，关松欲的骏胜公司取得了得旺盛的代理权。其在骏胜公司工作，蔡俊在骏胜公司教会其如何在网站上递交客户资料。关松欲和陈某1创建了三四个得旺盛的微信群。投资得旺盛不受任何限制，只要有钱就行。其是关松欲的下线，关松欲让其投资是为了从中赚取介绍费。关松欲是代理商，还可以拿到交易佣金，所以关松欲拼命的叫会员炒二元期权和MT4，他才可以赚到更多的钱，他为了赚开户费也需要多拉人头。
（四）证人陈某1的证言证实，得旺盛是由蔡俊在2015年8月份引入新会的外汇投资理财项目，无实体经营，办公地址在骏胜公司，公司没有管理人员，法人是关松欲。得旺盛的管理高层有关松欲、马伟华、蔡某1、张艳琼，发展会员加入就有提成。关松欲经常在微信朋友圈里发得旺盛的活动、简介，二元期权的推广介绍，与新发展的会员谈某、签单，组织会员出国旅游、开交流会。得旺盛没有经过国家批准，是不合法的。
（五）证人蔡某1的证言证实，骏胜公司举办了一系列得旺盛项目的宣传活动，其开设的另一家公司也开展了得旺盛项目。其以叶某2的名义参与得旺盛的投资，并和陈健成一起于2016年3月21日租赁了江门市蓬江区白石大道232号404室办公楼开展得旺盛项目。
（六）证人李某1的证言证实，骏胜公司开展得旺盛项目，关松欲是法人即老板，其负责接待客户，如果有客户以现金投资得旺盛，其就将收到的现金存入关松欲指定的银行账户里。张慧芳、张艳琼、陈某3、冯某、蔡某1是公司的业务员，开拓公司业务，向客户介绍得旺盛的收益情况，推广业务。其由张艳琼介绍也加入了投资得旺盛项目。
上述证人均证实了得旺盛项目的操作流程、投资要求、数额确定、获利方式、会员账户等具体内容，证实的内容与被告人关松欲、张慧芳的供述基本一致。
四、审计报告
江门市恒生会计师事务所有限公司出具的《审计报告》证实，通过对得旺盛涉案的关松欲、张慧芳、马伟华、陈某1等人的银行账户与部分投资人银行账户的收支、资金的往来等事项进行审计的情况，并证实因部分投资人既是投资人，同时也是嫌疑人，存在收取下线人员投资款再上交的情况；部分投资人与嫌疑人之间是夫妻、姐弟或其他亲戚关系，因此，无法确定投资人与嫌疑人之间、夫妻等亲戚之间每笔款项的性质，导致无法统计部分人员的损失或统计损失的结果可能有误。且存在对账单中部分交易事项的对方户名不能显示，导致了汇总数据的局限性和不完整性。经审计，各投资人投入的资金共计人民币8810718.06元，返还人民币1952468.16元。
五、辨认笔录、现场勘查笔录和照片
（一）辨认笔录和照片证实，被告人关松欲、张慧芳与投资人的相互辨认情况及对人员架构图进行辨认的情况，多名投资人能辨认出被告人关松欲就是骏胜公司的法人关总、关老板，张慧芳是马伟华的助理、秘书。
（二）现场勘查笔录和照片证实，民警在侦破骏胜公司涉嫌非法吸收公众存款案时，对位于江门市新会区会城新会大道中20号118铺及蓬江区白石大道等处进行现场勘查的情况，查获电脑设备等器材。
六、电子证据
受理检材清单、固定电子证据清单、电子证物检查笔录、远程勘验笔录、《关于“得旺盛金融集团”会员管理平台数据远程取证及分析的情况说明》及光盘等证据证实，江门市公安局情报研判中心及江门市公安局新会分局网络警察大队对缴获被告人关松欲、张慧芳及其他涉案人员的手机、电脑等电子设备及涉案资料进行检查、提取、固定，技术人员通过特侦手段从“得旺盛金融集团”网址的会员管理平台后台获取相关数据，将表内记录的会员信息保持记录的层级顺序生成树状可视图形（即人员架构图），并刻录成光盘。
上述通过特侦手段生成的人员架构图证实，被告人关松欲、张慧芳的下线会员（投资人）情况，包括人员的层级架构情况、投资人的姓名及投资数额等情况。公诉机关根据人员架构图并结合投资人的陈述及被告人的供述等证据，认定被告人关松欲、张慧芳参与非法吸收公众存款的犯罪数额。被告人关松欲的下线会员（投资人）包括陈某4、陈某6、冯某、关某2、关某1、何某2、黄某3、蒋某2、梁某2、叶某2、曾某、张艳琼等50余人。
被告人张慧芳有两条下线，一条下线会员（投资人）包括张某2、陈某7、邓某1、郭某、李某5、陈某、刘某3、黄某4、黄某5、柳某、李某6、陈某8、徐某、邓某2、马某2、邱某等10余人，投资数额共计人民币227.5万元。
七、被告人的供述
（一）被告人关松欲的供述及辨认笔录等证据，供述了其是骏胜公司的法定代表人，地址是江门市新会区会城新会大道中20号118，成立日期是2015年5月22日。得旺盛集团中国区市场总监蔡骏授权骏胜公司作为得旺盛授权的代理点，对外宣传骏胜公司是得旺盛的华南地区代理商，介绍他人投资从中提成，当时在华南地区只有骏胜一家公司，后期在江门、鹤山、台山等地都有分公司，所以骏胜公司的提成也包括这些地方分公司的提成。
得旺盛通过网站进行宣传，有中英文会员网站，投资人需要注册账号、密码成为会员时才能参与投资，手机也可以操作。由蔡俊提供网站的网址，并教会张艳琼、陈某1等人在网站上递交客户资料。会员通过投资获得固定提成返利、发展下线会员提成和对碰奖。骏胜公司作为得旺盛对外宣传的固定场所，向投资者宣传得旺盛，带投资者到骏胜公司参观，有微信群，投资者超过一定投资额时有奖励旅游。
其有两个账户都是用陈某1的名字登记，绑定的也是陈某1的银行卡。其介绍了冯某、陈某4、蒋某2进行投资，张艳琼是其名下的下线，其下线共有多少投资人及吸收了多少存款，在网上的人员架构图可以清楚看到。马伟华还有个名字挂到其名下，其也有提成。其管理的下线包括马伟华和张艳琼等下线。其还有一个下线是刘远松，刘远松是发展鹤山市的市场。
得旺盛项目对外宣传称是直接对境外进行外汇交易，将资金流出境外，没有受金融机关管理监督，违反金融管理制度。实际上，得旺盛租用MT4平台软件，利用操控交易平台来吸收资金，违反中国金融外汇交易管理规定，是不合法的。很多投资人也知道得旺盛项目是违法的，因为一是高利息返利；二是在中国通过网络经营金融产品肯定违规；三是经营外汇肯定要经过中国外汇相关部门审批。其明知得旺盛违法，仍利用其骏胜公司去宣传、经营得旺盛项目，目的就是为了多赚钱。其本人没有出钱投资“得旺盛金融集团”项目，共获取人民币七八十万元的提成，钱都花完了。张慧芳有投资，但她跟马伟华另外还有发展市场。
被告人关松欲对人员架构图予以辨认并确认。
（二）被告人张慧芳的供述及亲笔书写的人员架构图，其供述了于2015年六七月份加入得旺盛项目，得旺盛经营的业务就是网络平台+手机APP模式进行业务宣传和操作，主营外汇和二元期权交易等业务。炒外汇和二元期权交易是指通过第三方软件（MT4平台）根据国际货币之间的兑换汇率的上下浮动来进行入手和出货操作以获得盈利的行为。而二元期权交易是新型投资模式，需接受金融机构监管，得旺盛项目违反金融管理相关法律。但马伟华对其说，得旺盛项目虽然违反金融管理的相关法律，但只要在投资操作和发展客户的过程中不要触犯现有的法律法规就没有大的问题。
得旺盛项目通过网络平台信息、微信、PPT、博览会、交流会、向身边的朋友介绍等方式进行宣传。按照下线客户或自己的投资级别获得回报，投资越多回报率越高，最高可按10%提成。只要加入投资，就有相对应的收入回报，回本速度快，高投入高回报，多介绍客户可获得更多回报。
骏胜公司是得旺盛项目的授权点，其是马伟华的助理，指导客户投资、操作，在骏胜公司组织得旺盛集团相关活动时收集信息并向马伟华汇报。其参加过得旺盛集团组织的巴厘岛旅游、广州金融博览会、澳门交流会等活动。马伟华答应在他发展的下线中提取的奖励中抽取一部分作为其工作奖励，这些奖励根据当月马伟华的发展业绩多少来决定给其分红多少，即马伟华业绩多，其分红也多。
其会员账户下线有张某2等共19人，其对直接发展的张某2等5人有直接返利奖；对间接发展的陈某等5人及黄某4等是马伟华摆位在其账户下面的9人，均有分得对碰奖；另一条下线的具体情况其不清楚。其投资的具体方式和金额在人员架构图上都有反映，获利共约人民币30余万元。
张慧芳对其亲笔书写的人员架构图、公安机关提取的人员架构图及马伟华亲笔书写的架构图均予确认，对其直接发展的上述直接下线、间接下线及马伟华分给其业绩提成的客户等情况予以确认。
上述证据，经当庭示证、质证，均予核实。
关于被告人关松欲、张慧芳及辩护人提出的辩解和辩护意见，本院综合评判如下：
一、关于本案是否属于单位犯罪的意见。经查，被告人关松欲等人对外宣称骏胜公司是得旺盛集团在华南地区的代理商，将骏胜公司作为固定地点对外宣传得旺盛项目，在江门市新会区以实施非法吸收公众存款为主要犯罪活动，根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条之规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”因此，本案不属于单位犯罪，应为个人犯罪。故公诉机关的指控并无不当。
二、关于被告人关松欲、张慧芳犯罪数额的认定。
（一）对于被告人关松欲犯罪数额的认定。经查，公诉机关根据在得旺盛集团的网络平台提取的架构图上显示被告人关松欲名下所发展的且经过公安机关一一核实的投资人的投资数额进行认定；而在其名下所发展的但公安机关因故目前暂未一一核实的投资人的投资数额，并未计算在其犯罪数额内。被告人关松欲亦供述了其“不清楚自己线下的投资人和投资额有多少，但是通过网上人员架构图可以清楚看到”，通过网上人员架构图可以看到，其名下的两条线分别是马伟华、张艳琼。被告人关松欲亦供述了马伟华、刘远松线下的所有人进行的投资，其均有获益。被告人关松欲无论是作为骏胜公司的法定代表人，还是作为在新会地区积极参与共同犯罪的主犯，其以骏胜公司代理旺盛项目的名义，向社会不特定的公众非法吸收公众存款，本应对骏胜公司及其本人所参与的非法吸收的全部投资人的总数额承担刑事责任，鉴于公诉机关只认定了其有份参与分得提成及对碰奖非法获利的部分金额，即人员架构图上其以陈某1的名字作为其本人会员账户的下线人员的投资数额，且经与投资人一一进行核实的投资数额，本院予以认定。
（二）对于被告人张慧芳犯罪数额的认定。经查，公诉机关根据人员架构图上张慧芳名下的其中一条线进行认定，因其对马伟华摆在其下线的会员的投资数额亦获取了提成款及对碰奖，按照相关的司法解释，应依法认定为其的犯罪数额。关于公诉机关对张慧芳另一条下线包括六七十名投资人的投资款数额，因其没有获利而未计算到被告人张慧芳的犯罪数额内，本院亦未对该部分数额予以认定。
（三）关于辩护人提出应当以实际银行流水记录及现金收款收据为依据计算犯罪数额的意见。经查，多名投资人因与被告人关松欲、张慧芳或与其他既是投资人又是介绍人的人员是同乡、同学、朋友等值得信任的关系，投资款并不是全部通过银行进行转账，存在交付现金的情况。证人李某1也证实“如果有以现金投资得旺盛的，我就收了钱后存入关松欲指定的银行账户内”，而投资人正是基于对被告等人的信任，没有让被告等人出具现金收款收据，且每个投资人在网上都有一个会员账户，投资人核实会员账户里的投资款无误后觉得没有必要再索要现金收款收据。缺乏银行流水记录和无法提供收款收据，正是我国诸多非法吸收公众存款案件中存在的普遍现象。辩护人提出的计算依据，亦不能客观、真实的反映被告人关松欲非法吸收公众存款的数额。
被告人关松欲、张慧芳以其名下投资人所投资款项数额通过提成等方式进行获利，其二人对名下投资人再发展他人参加得旺盛项目持放任态度，不认识下线所发展的投资人员符合常理，但其二人有从中获利，对于非法吸收公众存款犯罪而言，被告人是否认识投资人及投资人是否系被告人亲自发展，并不影响司法机关认定被告人所吸收存款的犯罪数额，反之，如果对非法吸收公众存款的被告人因其不认识投资人而不认定，则既不符合非法吸收公众存款罪的犯罪特征，也有违“以事实为根据，以法律为准绳”的基本原则。
综上，公诉机关指控被告二人非法吸收公众存款的数额，是根据通过特侦手段所获得的得旺盛集团网上人员架构图显示的投资人的情况及投资的数额，并结合各投资人的报案材料、证人证言、被告人的供述、涉案人亲笔书写的人员架构图、调取的银行流水清单而确定。公诉机关对被告二人犯罪数额的认定充分体现了就低不就高的原则。本院亦本着有利于被告人的原则，结合人员架构图、各投资人的陈述、银行流水清单、证人证言、审计报告、被告人的供述等证据，对公诉机关的指控予以采纳，对公诉机关未指控的部分不加重认定。
三、关于审计报告是否可以作为本案的证据使用。经查，审计报告可以印证被告人关松欲、张慧芳等人与各投资人之间确有存在资金往来情况。部分投资人的资金往来情况与投资人的陈述完全一致或基本一致，如梁某2报案材料称投资人民币35000元，审计报告显示其投资额为人民币35000元；梁某2的报案材料称其投资后共有返利人民币5556元，审计报告显示返还人民币5560元；何某2、黄某2、简某、邝某、罗某等人陈述的投资额，与审计报告显示的投资额亦完全一致。对于本案所返还的数额，因各投资人不能提供相应证据，而被告二人亦不清楚返还各投资人多少金额，故本院采信审计报告中所审计的金额。对审计报告的鉴定意见，本院本着有利于被告人的原则，结合其他证据，部分予以采信。本案的审计报告是由具有资质的机构依法作出，具有合法性、权威性；对本案实际存在的问题已作详实表述，具有客观性；可以反映吸收资金及返还金额的情况，与本案具有关联性。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十八条之规定“可以用于证明案件事实的材料都是证据”。故公诉机关认为所提交的审计报告可以作为证据使用的意见，本院予以支持。
四、关于被告人关松欲是家庭的经济支柱，有老人和小孩需要照顾的辩护意见。被告人关松欲作为一名成年人和公司法定代表人，本应遵纪守法，合法经营，但其为了追求非法利益，明知是违法犯罪活动仍积极参与，其从事违法犯罪活动之前就已明知触犯国法必将受到法律追究，应自行承担相应的法律后果。上述辩护意见，依法无据，不予采纳。
五、关于辩护人均提出被告二人归案后认罪态度较好，自愿认罪，被告人关松欲愿意将其名下的汽车变现后作为退赃之用，请求对二人从轻处罚的辩护意见，理由成立，均予采纳。
本院认为，被告人关松欲、张慧芳违反国家金融管理法律规定，向社会不特定对象吸收资金达100万元以上，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人关松欲积极犯罪活动，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人张慧芳在共同犯罪中起次要作用，是从犯。鉴于被告二人归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，对被告人关松欲可从轻处罚；对被告人张慧芳可减轻处罚。非法吸收公众存款的数额，以被告二人所吸收的资金全额计算。案发前已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。按照法律规定，被告二人向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金向参与人支付的利息、分红等回报，以及向帮助吸收资金人员支付的代理费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。投资人本金尚未归还的，所支付的回报可予折抵本金。公诉机关的量刑建议不当，不予采纳。结合本案的犯罪事实、被告人关松欲及张慧芳所起的作用、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条及第六十四条、《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第二款第（一）项和第三款之规定，判决如下：
一、被告人关松欲犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月14日起至2019年9月13日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）。
二、被告人张慧芳犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月14日起至2018年5月13日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）。
三、扣押被告人关松欲号牌为粤Ｊ×××××的梅赛德斯奔驰牌小汽车、号牌为粤Ｊ×××××的丰田牌小汽车各1辆，依法予以拍卖，拍卖所得款与扣押被告人关松欲的中国银行卡（卡号为62×××05）内的冻结款，按比例返还各投资人。
四、扣押被告人关松欲、张慧芳的电脑主机、手机等涉案物品，依法予以没收，上缴国库；扣押的其他物品，由扣押机关依法处理。
五、由公安机关继续追缴被告人关松欲、张慧芳的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王潇凝
人民陪审员 梁瑞琴
人民陪审员 黎玉萍
二〇一八年四月二十六日
书 记 员 余碧璐
陈倩屏