湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘04民终373号
上诉人(原审原告)唐伟成，男。
委托代理人徐望景，湖南居安律师事务所律师。
上诉人(原审被告)湖南华雁建设有限公司，住所地衡阳市华新开发区长湖街35号博达花苑三楼B座。
法定代表人周立平，该公司董事长。
委托代理人曾伟，湖南湘华律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)李绍勋，男。
被上诉人(原审被告)湖南华雁建设有限公司中亚分公司，住所地衡阳市华新开发区长湖街35号博达花苑三楼B座。
负责人李绍勋，该公司经理。
委托代理人曾伟，基本情况同上。
原审第三人唐云展，男。
委托代理人徐望景，基本情况同上。
上诉人唐伟成因与上诉人湖南华雁建设有限公司(以下简称华雁公司)、被上诉人李绍勋、被上诉人湖南华雁建设有限公司中亚分公司(以下简称华雁中亚分公司)、原审第三人唐云展建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）湘蒸民一初字第352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月18日立案受理后，依法组成合议庭，于同年4月5日公开开庭进行了审理。上诉人唐伟成及其与原审第三人唐云展的共同委托代理人徐望景、上诉人华雁公司的法定代表人周立平、被上诉人华雁中亚分公司的负责人暨被上诉人李绍勋、华雁公司与华雁中亚分公司的共同委托代理人曾伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2007年8月28日，唐伟成与华雁中亚分公司签订栋号承包施工合同一份，约定华雁中亚分公司将其承建的衡阳市日鑫建材市场B7、B8综合楼项目以包工、包料、包价的方式委托唐伟成承建施工，合同另约定了工程质量、工程付款方式等。2010年5月，工程竣工，2011年5月，工程经验收合格。2010年9月3日，华雁中亚分公司负责人李绍勋向唐伟成出具工程结算欠据一份，内容为日鑫市场B7、B8栋项目经审定结算款10100000元，余欠工程款2230000元整。注：待房屋验收合格后30日后付讫，争取2010年10月份支付尾款，反之按合同议定计息，以本人财产担保。并加盖有华雁中亚分公司公章。2012年9月17日，华雁中亚分公司负责人李绍勋向唐伟成出具欠条一份，内容为今欠到承包方唐伟成因在日鑫市场B7、B8栋项目承包中的结算工程款10100000元（含民工工资及材料款）。发包方已向唐伟成支付了工程款7872500元，下欠2230000元整，此款原定应于2010年10月支付，由于欠款人产权纠纷资金困难，至今没有支付。现欠款人承诺在2012年9月30日前向唐伟成支付该款2230000元及利息500000元。如违约应按2230000元每月1.5%的违约金收取，本人李绍勋愿以自己所有财产对上述承诺承担连带保证责任。欠款人：华雁中亚分公司，代表（担保人）李绍勋。2014年9月11日，李绍勋在该欠条上写明此条不受时限，至今有效。
原审另查明，华雁中亚分公司系华雁公司的分支机构。李绍勋系华雁中亚分公司负责人。
原审认为，唐伟成与华雁中亚分公司于2007年8月28日签订的栋号承包施工合同虽因唐伟成缺乏相应的资质，而归属于无效，但因唐伟成承建工程已经竣工验收合格，故李绍勋于2010年9月3日向唐伟成出具的加盖有华雁中亚分公司公章的工程结算欠据及因未履行结算欠据于2012年9月17日向唐伟成出具的加盖有华雁中亚分公司公章欠条，均系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。华雁中亚分公司负责人李绍勋辩称结算欠据与欠条是其在唐伟成胁迫下出具，未提供证据证实，且其亦未在合理期限内行使撤销权，故对其上述抗辩主张，该院不予支持。华雁中亚分公司未按结算欠据及欠条履行付款义务，应承担支付唐伟成工程款及逾期利息的违约责任，欠条中约定的按2230000元每月1.5%的违约金未违反法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”之规定，支付唐伟成工程款及逾期利息的违约责任应由华雁公司承担。故对唐伟成要求华雁中亚分公司、李绍勋偿还工程款2730000元并支付违约金（违约金计算至实际支付时止）及承担诉讼费的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告湖南华雁建设有限公司于本判决生效后10日内支付原告唐伟成2230000元及利息500000元；二、被告湖南华雁建设有限公司自2012年10月1日起以2230000元为本金，按月息1.5%支付原告唐伟成利息至本判决第一项确定付款日止；三、驳回原告唐伟成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费28640元，由被告湖南华雁建设有限公司负担。
宣判后，上诉人唐伟成不服，向本院提起上诉称，被上诉人李绍勋应对欠付工程款、利息及违约金承担连带保证责任，原审认定欠付的工程款及利息错误，李绍勋和华雁公司应对欠付工程款及利息2730000元按每月1.5%承担连带支付责任。
上诉人华雁公司亦不服一审判决，向本院提起上诉称，原审对涉案工程款是否结算没有查清，涉案项目是李绍勋个人承建，且李绍勋也明确表示由李绍勋个人对工程欠款承担付款责任，与华雁公司无关，请求撤销原审判决，改判驳回唐伟成对华雁公司的诉讼请求。
针对唐伟成的上诉，华雁公司及华雁中亚分公司答辩称，对唐伟成要求李绍勋承担连带清偿责任无异议，对唐伟成计算利息的上诉主张，违反法律规定，应予驳回；李绍勋同意华雁公司及华雁中亚分公司的意见；原审第三人唐云展对唐伟成的上诉无异议。
针对华雁公司的上诉，唐伟成答辩称，华雁中亚分公司及李绍勋提交的建设工程合格证，明确载明竣工日期为2010年5月，验收合格日期为2011年8月25日，华雁中亚分公司及李绍勋出具的结算欠据时间为2010年7月2日，并先后于2012年9月17日、2014年9月11日两次确认清楚，结算是双方真实意思表示，华雁公司应与李绍勋承担连带清偿责任；李绍勋答辩称，同意华雁公司的上诉意见，唐伟成出具的结算单是根据工程规划设计的工程量计算的，但在实际结算时，尚有200万元的工程没有完工，而是李绍勋找其他人完成的；诉争工程是李绍勋挂靠华雁公司开发的工程项目，其权利和义务应当由李绍勋个人独立承担，与华雁公司无关；华雁中亚分公司对华雁公司的上诉无异议；唐云展的答辩意见与其在原审中的答辩意见一致。
经审理查明，衡阳市日鑫建材市场B7、B8综合楼项目的建设业主为衡阳市光大房地产开发有限公司(以下简称光大公司)。2007年7月6日，衡阳日鑫置业有限公司出具一份《授权书》，将光大公司交由其开发的挂字(2002)001地块(面积5.4亩)交由李绍勋开发、经营，并由李绍勋承担衡阳日鑫置业有限公司对光大公司的所有义务。2008年光大公司取得了日鑫建材市场B7、B8综合楼的商品房预售许可证。2008年3月14日，李绍勋以中亚分公司名义与唐伟成、唐云展签订一份《以房抵扣工程款协议》，载明“日鑫市场B7、B8综合楼项目为李绍勋(以下简称甲方)挂靠开发经营，其债权、债务、税、费、维保费均由甲方负责(可参阅有关法律文本)其建筑施工由甲方代“光大公司”招标湖南华雁建设有限公司建设……”，并约定将日鑫建材市场B7、B8综合楼的部分住宅共计585万元一次性作价抵付给唐伟成、唐云展。
原审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，衡阳市日鑫建材市场B7、B8综合楼系李绍勋从业主光大公司取得开发经营权，并以中亚分公司的名义与唐伟成签订《栋号承包施工合同》，承诺以个人财产对所欠唐伟成工程款承担连带付款责任，故《栋号承包施工合同》的发包方系李绍勋个人。因李绍勋以华雁中亚分公司的名义将工程转包给唐伟成施工，华雁中亚分公司不具有法人资格，其民事责任应由华雁公司承担，故华雁公司应对欠付唐伟成的工程款承担连带付款责任。关于工程款是否已经结算的问题，2012年9月3日和2012年9月17日，李绍勋向唐伟成出具工程欠据中两次确认了衡阳市日鑫建材市场B7、B8栋结算工程款为10100000元（含民工工资及材料款）、已付工程款7872500元和下欠工程款的事实，故华雁公司主张工程款未进行结算的理由不能成立，本院不予采纳。欠条双方确认欠付工程款为2230000元及2010年7月至2012年9月30的利息500000元，符合法律规定，应予支持。欠条中约定的如华雁中亚分公司违约应则按欠款2730000元每月1.5%的违约金收取，属于计算复利，该约定违反法律规定，本院不予支持。综上，上诉人唐伟成与上诉人华雁公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。原审认定部分事实错误，适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院(2015)衡蒸民一初字第352号民事判决；
二、被上诉人李绍勋于本判决生效后10日内支付上诉人唐伟成2230000元及利息(利息自2012年10月1日起按月息1.5%计算至该款付清之日止)；
三、被上诉人李绍勋于本判决生效后10日内支付上诉人唐伟成工程款利息500000元；
四、上诉人湖南华雁建设有限公司对上述二、三项款项承担连带清偿责任；
五、驳回上诉人唐伟成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费28640元，二审案件受理28640元，由上诉人唐伟成负担10000元，由上诉人湖南华雁建设有限公司负担17280元，被上诉人李绍勋负担30000元。
本判决为终审判决。
审判长 龙 巍
审判员 刘丽娅
审判员 周隽斓
二〇一六年八月十六日
书记员 唐宇翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……