宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）宁01民终619号上诉人（原审原告）：宁夏泰和房地产有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区德胜西路5号。法定代表人：王进，系该公司执行董事。委托诉讼代理人:刘均，男，1970年9月4日出生，汉族，宁夏泰和房地产有限公司执行董事助理，住宁夏回族自治区银川贺兰县。委托诉讼代理人:宁凤香，女，1989年6月13日出生，汉族，宁夏泰和房地产有限公司法务助理，住宁夏回族自治区永宁县。被上诉人（原审被告）:吴战民，男，1972年5月2日出生，汉族，个体户，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：王芊、范雪美，北京大成（银川）律师事务所律师。上诉人宁夏泰和房地产有限公司因与被上诉人吴战民物权保护纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2016）宁0122民初4118号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人宁夏泰和房地产有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；2.一、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实和理由：职务行为系为公司的利益服务的行为，本案中被上诉人吴战民与案外人魏凤英订立《金苹果幼儿园合作办园合同》，为谋取个人利益，其利用职务之便以公司名义与他人签订装修合同，并用公司资产支付装修费用，该行为不应认定为职务行为。吴战民违反对公司忠诚勤勉义务，未经公司法定代表人王进的授权或同意，利用上诉人公司物业与案外人开办幼儿园谋取私利，给公司造成了重大的经济损失，应当承担赔偿责任。被上诉人吴战民辩称，《金苹果幼儿园合作办园合同》实际上并未履行。吴战民签订装修合同的行为系其履行职务行为。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告宁夏泰和房地产有限公司一审诉讼请求：1.判令被告赔偿原告”泰和地中海项目南区23栋东别墅”装修损失181737.716元；2.判令被告拆除泰和地中海项目南区23栋东别墅内装修，恢复房屋原状；3.判令被告承担2015年5月15日至2016年12月15日的经济损失340000元（按照市场别墅租赁价格2万计算），实际付至别墅恢复原状止；4.本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告吴战民自2008年原告泰和地产公司成立时即担任公司总经理，主管泰和地产公司的全面经营管理工作。2015年5月13日经泰和地产公司产品研发、主管副总、法律顾问、预算合约部、财务副总、总裁等人层层审批后，2015年5月15日被告吴战民以泰和地产公司名义与案外人签订一份《装修合同》，约定案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司对原告泰和地产公司开发的位于银川市××县东别墅进行施工，工期75天，2015年5月16日开工，于2015年7月30日完工。合同价款为280581.58元，税金16016.28元，合计296597.86元。合同中对工程进度、工程价款支付方式、工期延误、工程验收和保修等、违约责任等事项作出明确约定。2017年5月28日泰和地产公司法定代表人王进解除被告吴战民在泰和地产公司的总经理职务。2015年7月1日案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司将原告泰和地产公司诉至贺兰县人民法院，请求支付装修首付款173959.58元。2015年12月27日贺兰县人民法院作出（2015）贺民初字第1994号民事判决书，判决泰和地产公司支付案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司装修首付款177958.716元，案件受理费3779元，由泰和地产公司负担。2016年7月26日泰和地产公司与案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司自行达成执行和解协议书，并按该执行和解协议书确定的内容及时履行了付款义务。2016年11月17日泰和地产公司将被告吴战民诉至法院，认为被告吴战民与案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司签订的《装修合同》系其个人行为，其给泰和地产公司所造成的损失应当由其个人赔偿，请求判如所请。一审另查明：截止本案一审辩论终结前，被告吴战民经贺兰县人民法院、银川市中级人民法院判决确认系原告泰和地产公司持股比例为25%的股东之一。一审法院认为，被告吴战民在与案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司签订《装修合同》时，系泰和地产公司的总经理，该合同加盖原告泰和地产公司的合同专用章。其所签订合同的行为从原告出示的装修合同及装修合同审批单中记载内容可看出，涉案装修合同签订前该装修工程经原告泰和地产公司相关部门层层审批并知晓，被告吴战民签订装修合同的行为是履行其总经理职务的行为，并非其个人行为。再者从原告泰和地产公司与案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司涉诉的（2015）贺民初字第1994号民事判决书中原告泰和地产公司的当庭质证意见及庭审查明事实，再结合本案庭审中原告自认被告吴战民系原告泰和地产公司公司高管，其所决策事项上报泰和地产公司法定代表人王进后，经王进决策后再由被告吴战民执行的事实，可以认定原告泰和地产公司对银川市德胜工业园区德胜西路5号泰和地中海南区23栋别墅装修一事知晓并同意。故被告吴战民签订装修合同是履行职务的行为，装修合同的权利义务方系原告泰和地产公司与案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司，因此原告泰和地产公司向其支付装修首付款系其继续履行合同义务的行为，对原告请求被告赔偿装修损失181737.716元的诉求不予支持。涉案的银川市××区别墅系原告泰和地产公司开发建设，原告泰和地产公司有权自行处分该财产，因其怠于行使权利造成损失，应由其自行承担损失结果。故对原告诉求的恢复原状及赔偿经济损失等请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及第八条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告宁夏泰和房地产有限公司的全部诉讼请求。案件受理费9017元，由原告宁夏泰和房地产有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方争议焦点为被上诉人与案外人宁夏金厦紫云阁装饰工程有限公司签订《装修合同》是否是其个人行为。被上诉人在合同签订时系公司总经理，该合同加盖了上诉人合同专用章，且签订合同前该装修工程经上诉人相关部门层层审批，上诉人对装修事宜应为知道并同意，被上诉人的行为应认定系职务行为，而非其个人行为。上诉人主张被上诉人违反公司管理人员忠诚勤勉义务给上诉人造成损失，无充分有效证据证实，对该主张不予支持。上诉人的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚、适用法律正确，判决结果无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9017元，由上诉人宁夏泰和房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈勇军审判员  胡春燕审判员  邢雪梅二〇一八年五月十七日书记员  哈 越附:本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。