新疆维吾尔自治区
吐鲁番市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新21民终43号
上诉人（原审原告）郭华亮，男，汉族。
委托代理人王慧，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）安徽省宿州市建筑安装工程总公司。
法定代表人邱广华，公司总经理。
委托代理人张兆云，男，汉族。
委托代理人周红侠，公司会计。
被上诉人（原审被告）谢开智，男，汉族。
上诉人郭华亮与被上诉人安徽省宿州市建筑安装工程总公司（以下简称宿州建筑公司）、谢开智追索劳动报酬纠纷一案，不服托克逊县人民法院（2015）托民一初字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月22日公开开庭进行了审理。上诉人郭华亮的委托代理人王慧，被上诉人宿州建筑公司的委托代理人张兆云、周红侠，被上诉人谢开智均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年6月10日，安徽省宿州市建筑安装工程总公司将其承包的由新疆西域徽商房地产开发有限公司开发的托克逊县滨河小区集资建房项目工程中的C1至C10、C12、C13、C19号楼以包人工、包设备的形式承包给被告谢开智，双方签订工程劳务设备承包协议书，并约定如下：“一、工程承包范围：施工图纸内的所有施工劳务、施工设备，所有材料由甲方供应到场，乙方签收保管使用。凡已进场材料未经甲方同意，一律不得运出现场。否则以运出材料价值的130%进行罚款处罚。二、承包单价付款及结算方式，合同工期质量标准、工程保修等遵照甲方与建设单位所订施工合同及补充协议执行，甲方给乙方一份甲方与建设单位所订施�合同及补充协议的复印件。三、进度管理：甲、乙双方签订合同五日内，乙方将施工进度计划横道图交由甲方审批，审批后的进度计划作为甲、乙双方进度控制的依据，在施工过程中，乙方无法满足此施工进度计划（影响本工程整体交工时）甲方有权将此工程收回重新安排施工队伍，由此所造成的一切损失由乙方承担，以前所干工程量按60%进行计算。四、质量管理：甲方对乙方在施工过程中的所有施工质量进行全方位的监督检查，如发生质量隐患，甲方有权要求其整改或停工整顿，情节严重或对甲方形象造成不良影响者，甲方有权对其进行500-5000元罚款，此款从工程完工结算剩余款项中扣除，返工造成的损失由乙方自理。五、安全管理及文明施工：1、甲、乙双方签订合同后五日内，乙方将工程项目所有劳务合同交由甲方审查批准后方可与务工人员签订劳务协议�并交甲方及劳动监察部门备案生效，所有务工人员必须在当地公安部门办理居住证，无证者甲方不予认可此人为本工程施工人员，否则不作为维权条件。2、乙方必须按规定为本工程项目的所有务工人员购买意外保险，乙方如不购买，甲方从乙方工程款中代扣代买，乙方并承担购买费用的20%作为处罚。3、乙方在施工过程中的现场布置必须服从甲方的统一安排和管理，五牌二图正确挂置，确保文明施工，如造成不良影响和损失，甲方有权对其进行200-2000元罚款。4、在施工过程中，甲方如发现乙方存在安全隐患，甲方有权其整改或停工整顿，拒不执行者，甲方有权对其进行500-5000元罚款，如甲方代为整改，发生费用乙方承担并处以整改费用20%的罚款。六、管理费用及履约保证金：1、甲方收取乙方承包工程总造价的9%（含税）作为甲方的管理费用，此费用从工�进度款中按比例扣除，除管理费用外，甲方不得挪用乙方的任何工程进度款，乙方在工程竣工验收时，未造成质量、安全事故及劳务纠纷，管理费用下浮1%，反之上浮1%。2、为了保质、保量、保安全准时交工，乙方给甲方缴纳履约保证金为100000元／栋，乙方在施工过程中如不出现质量、安全事故并不给甲方造成损失和坏的影响，此款在工程竣工验收合格后，三日内无息退还。七、乙方项目负责人、技术管理人员、必须准时参加建设方、甲方及监理组织的各种例会和协调会议，一次不参加罚款1000元，以后不参加者递增，此罚款从当月进度款扣除。八、工程资料费按图示面积4元／平米，试验费由甲方代缴，从结算扣除。九、乙方主要设备必须为自有机械设备（塔吊、钢管等主要设备），设备进场时给甲方出示购买设备发票原件，留复印件备案。大型设备属租赁的不得进场。十、本工程造价暂定1000元／平米，进度款按工程量的80%支付，（扣除甲方供材料工程款）此款不进乙方账户，由甲方财务及劳务部门监督直接发放每个劳务者手中。十一、此协议一式六份，甲、乙双方各持两份，此协议从甲、乙双方签字之日起生效，具有法律效力。”被告谢开智以安徽省宿州市建筑安装工程总公司第一队的名义将托克逊县滨河小区二期1号、4号、5号、6号、7号、8号、9号、10号、12号、19号楼的涂料工程承包给原告郭华亮。2014年7月17日，经被告谢开智的项目施工员杜高峰核算，原告郭华亮工程总量为523856元。2014年7月18日，被告谢开智予以审核。2014年8月10日，被告谢开智向原告郭华亮出具欠条，载明尚欠原告人工费363856元。2014年8月31日，经新疆天佑工程项目管理咨询有限公司进行工程造价评估，谢开智所承建的C1至C10、C12、C13、C19号楼工程总造价为34164321.68元，安徽省宿州市建筑安装工程总公司与新疆西域徽商房地产开发有限公司均同意该造价，新疆西域徽商房地产开发有限公司所作分析说明，核算后，谢开智实际人工工资发生应为11341029.14元。2014年10月，因拖欠民工工资，引起农民工上访事件。2014年10月28日，托克逊县处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室召集会议协商达成信联办字（2014）26号滨河小区农民工上访问题会议纪要。会议决定如下：“农民工工资支付方法，有合同协议的，按合同、协议进行结算，无合同、协议的，由双方共同委托第三方评估公司对工程量进行评估，按评估报告支付。人力资源和社会保障局负责对农民工工资进行核算发放，住房和城乡建设局负责协调评估公司对有争议部分做好评估工作。”2014年10月16日，托克逊县住房和城乡建设局委托新疆鸿联工程造�咨询有限公司进行结算编制，经编制，托克逊县滨河花园小区集资建房项目工程（C1至C10、C12、C13、C19号住宅楼）人工费总价为12442156.14元。自2013年7月，新疆西域徽商房地产开发有限公司已向被告谢开智支付人工工资15850000元。2014年10月28日，安徽省宿州市建筑安装工程总公司向托克逊县人力资源和社会劳动局缴纳农民工工资1800000元。至今，安徽省宿州市建筑安装公司总公司与被告谢开智未进行工程决算。2014年11月12日，宿州建筑公司与原告郭华亮达成协议，按审计报告结算，向原告支付人工工资147375元，郭华亮班组人工工资全部结清。2014年11月12日，宿州建筑公司在托克逊县公安局、人力资源和社会保障局的监督下向原告郭华亮支付人工工资147375元。
原审认为：原告郭华亮与被告谢开智存在事实承包合同关系，双方均应全面履行各自的义务。根据本院查�的事实，原、被告间的合同关系是特殊的承揽合同，即建设施工合同关系。原告郭华亮按约定完成了涂料工程，被告谢开智应当按照约定支付劳动报酬。被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司将托克逊县滨河小区集资建房工程中的13栋楼分包给没有任何资质的自然人谢开智，谢开智又以安徽省宿州市建筑安装工程总公司第一队的名义，将13栋楼再次分包给他人，被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司收取被告谢开智承包工程总造价9%的管理费，被告谢开智与被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司系违法分包关系。故被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司应与被告谢开智承担连带支付劳动报酬的责任。两被告至今未进行决算，被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司虽与新疆西域徽商房地产开发有限公司对人工工资进行结算，但该决算不能代替被告谢开智与安徽省宿州市建筑安装工程总公司之间的决算，对谢开智不具有约束力。被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司以仅在工程款范围能承担责任，且工程款已超额支付的意见，本院不予采纳。被告谢开智与被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司对已支付人工工资15850000元及保险费11878.8元，均无异议，本院予以确认。至于税费和外监费，两被告在合同中未作约定，被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司已代缴，应由被告谢开智承担的辩解，未向法庭提交证据，本院不予支持。被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司以本案应当先刑后民、先仲裁的辩解，因原告以欠条直接向法院起诉，不涉及劳动关系及其他争议，且与被告谢开智涉嫌拒不支付劳动报酬罪并不具有因果关系，故本院不予采纳。被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司以2013年原告已承诺2013年工资已全部结清，不应再支�劳务报酬的辩解，因该工程在2014年6月完工，被告安徽省宿州市建筑安装工程总公司在2014年11月12日通过托克逊县人力资源和社会保障局向原告郭华亮发放工人工资147375元，故其辩解，本院不予支持。2014年11月12日，原告郭华亮与被告宿州建筑公司达成协议，按审计报告进行结算，并向原告郭华亮支付工人工资147375元，原告郭华亮承认本项目民工工资及其他款项已全部付清，现以当时为支付工人工资，被逼无奈签订为由，主张按谢开智出具的结算单进行结算的诉求，并未向法庭提交证据，本院不予支持。依据《中华人民共和国建筑法》第十三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十四条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决驳回原告郭华亮的诉讼请求。
宣判后，郭华亮不服，向本院提起上诉，请求依法改判，支持郭华亮的上诉请求，一、二审诉讼费用由宿州建筑公司、谢开智承担。郭华亮认为，一、原审判决认定事实不清，证据采信有误。2014年11月8日，郭华亮与宿州建筑公司并未达成协议。2013年宿州建筑公司承包了托克逊县滨河花园小区建设工程，2013年10月，郭华亮承包了托克逊县滨河花园小区建设工程的涂料粉刷工程，2014年7月17日，项目施工员杜高峰核算工程量共计523856元，2014年8月10日，经项目负责人谢开智结算扣减借支160000元后下欠363856元工资，并出具欠条一张。为索要工资363856元，在2014年10月，此工程的民工上访。2014年10月28日，托克逊县处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室召集会议协商达成信联办字（2014）26号滨河小区农民工�访问题会议纪要。按会议纪要决定：有合同的协议的，按合同、协议进行结算：无争议的部分，进行结算，有争议的部分，诉讼解决。郭华亮将无争议部分款项147375元领款，打发民工回家过年，所以对于争议部分，宿州建筑公司还下欠郭华亮工资216381元。一审法院采信宿州建筑公司的辩解及其证据，导致采信证据有误。二、谢开智履行的是职务行为，是作为宿州建筑公司项目经理，对外是代表宿州建筑公司，其行为后果宿州建筑公司应承担。对于所欠郭华亮的工资，宿州建筑公司、谢开智应承担连带给付责任。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，宿州建筑公司、谢开智应承担连带给付责任，连带给付郭华亮人工工资216381元、利息17310元，索款费用8000元，合计241691元。但原审判决适用法律不当，导致判决结果错误。综上，请求二审法院查明案件事实，依照改判。
宿州建筑公司辩称：我公司已经将工程款给谢开智全部支付完毕，且郭华亮工资已经在托克逊县劳动监察大队全部支付完毕。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
谢开智辩称：要求与宿州建筑公司决算，要求支付我方剩余的款项，我方好给工人支付工资，所有的责任我方来承担。宿州建筑公司跟开发商决算的东西不能作为法律依据。我不认可宿州建筑公司跟开发商决算的材料，上面没有我方的签字。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。另查明郭华亮一审主张宿州建筑公司、谢开智支付工资216381元、利息17310元，索款费用8000元，合计241691元，并承担本案诉讼费。
本院认为：本案中，郭华亮在托克逊县滨河小区集资建房的劳务工程中承包涂料粉刷工程，所欠的工人工资经谢开智出具�条后，2014年11月12日郭华亮又与宿州建筑公司结算，结算协议注明“以上结算，公司支付给郭华亮班组民工工资已全部结清付完”，郭华亮按手印签字予以确认，结算后在托克逊县公安局和人力资源和社会保障局的监督下，郭华亮从宿州建筑公司领取了工资147375元的事实清楚，本院予以确认。
现郭华亮上诉认为与宿州建筑公司的结算协议上付清的工人工资147375元系双方结算时无争议工资部分，宿州建筑公司还应支付结算协议上所注明的双方存在争议的70000元直发工人款。因郭华亮自愿与宿州建筑公司结算，并在收取了工资后签字予以确认，现主张宿州建筑公司支付存在争议的工人工资，但郭华亮未向法庭提供证据证明自己的主张，即宿州建筑公司还应予支付存在争议70000元的直发工人款的证据，郭华亮应承担举证不能的不利后果，原审法院以郭华亮不能证�其诉讼请求成立，驳回郭华亮的诉讼请求的认定并无不当，本院对郭华亮的上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4805元，由上诉人郭华亮负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 赵 伟
代审判员 南 斐
代审判员 吕春华
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 丁 茜