河南省唐河县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一初字第33号
原告王付成，男，生于1953年11月6日，汉族，农民，住唐河县。
委托代理人王春林，河南恒阳律师事务所律师。
被告仝保林，男，生于1962年2月2日，汉族，农民，住唐河县。
委托代理人郭永淼，唐河城郊乡法律服务所法律工作者。
被告王海清，男，51岁，汉族，农民，住唐河县。
原告王付成与被告仝保林、王海清为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王付成及其委托代理人王春林、被告王海清及被告仝保林的委托代理人郭永淼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王付成诉称，2014年11月26日，原告受被告仝保林雇佣，和仝某某、牛某甲、牛某乙一起给被告王海清改建房屋，当日下午干活过程中，改建房屋的半面墙体倒塌，原告来不及躲闪，右脚被砸骨折。事故发生后，原告花费医药费18000余元，多次向被告索赔无果，故诉至法院，请求二被告依法赔偿原告医药费、务工费、伤残赔偿金等共计79129.08元。
原告王付成向法庭提交如下证据：（1）、原告的身份证、户口本一份，以证实原告的身份；（2）、源潭镇人民调解委员会调解调查记录一份，以证实原、被告之间存在雇佣关系及遭受人身损害的事实；（3）、源潭镇王某某骨科诊所处方单、王某某书面证言及录音光盘各一份，以证实被告带领原告到诊所就诊的事实；（4）、诊断证、入院证、出院证、病历各一份，证实原告因伤住院治疗的事实和原告的住院天数；（5）、医疗费票据4份，以证实原告所支出的医疗费用；（6）、交通费票据一组，以证实原告支出的交通费；（7）南阳科威法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及收费票据各一份，以证实原告的伤残等级和支出的鉴定费。
被告仝保林辩称，自己不是雇主，双方不存在雇佣关系，因此不承担赔偿责任，不是本案适格被告。
被告仝保林申请证人仝某某、牛某甲到庭作证，其中仝某某证言证明原告王付成与仝某某、牛某甲等四人一起给王海清收拾房子，仝保林按每人每天70元或80元发的工钱。牛某甲证言证明仝保林喊牛某甲、仝某某、牛某乙给王海清干活，王付成跟着去的，不知道王付成受伤。
被告王海清辩称，其找仝保林干活，按每人每天90元的标准支付给仝保林工钱。原告在工地受伤属实，但其不应当承担赔偿责任。
被告王海清未向法庭提供证据。
经庭审质证，被告仝保林对原告提交的证据（1）、（3）、（4）、（5）、（6）的真实性无异议，对证据（2）提出异议认为记录内容不属实、不是本人签名。对证据（7）鉴定结论提出异议，并保留七日内申请重新鉴定的权利。被告王海清对原告提交的证据没有提出异议。
原告对被告提供的证人证言提出异议认为，牛某甲所说不属实，与事实不符。
合议庭认证认为，证人仝某某称，原告王付成与仝某某、牛某甲等四人一起给王海清收拾房子，仝保林按每人每天70元或80元支付工钱，与被告王海清所称支付被告仝保林每人每天90元工钱存在利润差价，故应认定为被告仝保林与原告王付成雇佣关系成立；被告仝保林对证据（7）虽有异议，但在开庭后七日内没有申请重新鉴定，故对该证据本院予以认定；被告仝保林对原告提交的证据（1）、（3）、（4）、（5）、（6）的真实性均无异议，本院认定为有效证据。
依据上述有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：
2014年11月，被告王海清改建自住房屋，并将工程整体发包给被告仝保林，2014年11月26日被告仝保林带领着原告等四名工人给王海清扒房子，施工过程中，房子墙体倒塌造成王付成右脚骨折。原告王付成受伤后，先后被送到唐河县源潭镇卫生院、南阳市骨科医院进行治疗。经诊断，原告王付成右内、外踝骨折。原告王付成住院治疗21天，共支出医疗费18847.90元，住院期间一人护理。2015年3月14日，原告经南阳科威法医临床司法鉴定所鉴定，原告王付成右下肢损伤为九级伤残。
另查明，原告王付成系农村户口，在农村居住生活，并以务农和打零工为生活来源。事故发生后，被告仝保林垫付原告王付成医药费700元。
再查明，被告王海清所改建房屋为两间三层楼房。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案原告王付成按照被告仝保林的指示和要求提供劳务，从被告仝保林处领取工资，被告仝保林在支付其他人工资时有一定的利润差，双方符合雇佣关系的构成要件。现原告王付成在扒房过程中受伤，被告仝保林作为雇主应承担相应的赔偿责任。原告王付成作为完全民事行为能力人，在扒房过程中未尽谨慎注意义务，自身也存在一定的过错，应适当减轻被告仝保林的民事赔偿责任，结合本案实际原告王付成负担20%的责任为宜。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。被告王海清作为发包人明知被告仝保林没有相应资质，将两间三层楼房的改建工程发包给没有资质的被告仝保林，故被告王海清应当与雇主仝保林承担连带赔偿责任。
关于原告请求的赔偿项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金”，第二十二条规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，本案中，原告王付成请求赔偿范围应为医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费、交通费、精神损害抚慰金。其中的误工费一项，由于原告王付成是在务工的过程中受伤，其遭受的损失必然包含因住院而不能继续从事务工活动而造成的误工费损失，所以被告仝保林所称原告年满60周岁不应支持误工费的理由不成立。另外，由于原告骨折所用的体内固定物需要进行二次手术，属于必然要发生的费用，本院予以支持，并酌定为5000元。
1、原告王付成因人身损害在医院支出的医疗费18847.90元；
2、伤残赔偿金按照河南省2014年农村居民人均纯收入9416.10元／年，计算19年，结合原告九级伤残，数额为19年×9416.10元／年×20%＝35781.18元；
3、误工费按当地劳工报酬标准80元／天，计算至定残前一天，数额为107天×1（人）×80元／天＝8560.00元；
4、护理费参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准80元／天计算，住院21天，住院期间按一人护理，数额为21天×1（人）×80元／天＝1680元；
5、住院伙食补助费参照河南省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准按30元／天，住院21天，数额为21天×30元／天＝630元；
6、营养费按20元／天，住院21天，数额为21天×20元／天＝420元；
7、交通费酌定为800元；
8、精神损害抚慰金根据当地的生活水平结合本案原告的伤残部位及被告的实际履行能力等实际情况，酌定为6000元。
9、二次手术费用酌定为5000元。
上述赔偿项目合计77719.08元，本院予以确认。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四之规定，判决如下：
一、被告仝保林于判决生效后十日内赔偿原告王付成各项损失（精神损害抚慰金除外）71719.08元的80%计57375.26元，赔偿精神损害抚慰金6000元，合计63375.26元，扣除被告仝保林已经支付的700元外，被告仝保林另需支付62675.26元；
二、被告王海清对上述赔偿费用承担连带赔偿责任；
三、驳回原告王付成的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1778元，鉴定费700元，合计2478元，原告王付成负担500元，被告仝保林负担1000元、被告王海清负担978元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 唐念存
审 判 员 沈 辉
代理审判员 常建波
二〇一五年六月十四日
书 记 员 于 冕