甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘07刑终142号
原公诉机关山丹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）尚发俭，男，生于1992年10月10日，汉族，高中文化，山丹县东乐镇静安村七社农民，住山丹县东乐镇静安村七社。曾因犯寻衅滋事罪于2015年2月9日被甘州区人民法院判处拘役三个月，2015年2月13日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪于2016年8月2日被山丹县公安局刑事拘留，同年9月5日被山丹县人民检察院取保候审，2017年9月6日被山丹县人民法院决定取保候审。同年10月16日被山丹县人民法院决定逮捕，现羁押于山丹县看守所。
山丹县人民法院审理山丹县人民检察院指控被告人尚发俭犯强奸罪一案，于2017年10月16日作出（2017）甘0723刑初108号刑事判决。被告人尚发俭不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2016年6月初的一天晚上9时许，被告人尚发俭通过其朋友陈某添加被害人高某为微信好友。当晚即约高某出去唱歌，高某答应后，被告人尚发俭伙同陈某以及刚认识的葛某某和被害人高某到山丹县博兴步行街”某某某”KTV868号包厢内喝酒唱歌。期间，被告人尚发俭为了与被害人高某发生性关系，到山丹县东门盘旋路的”康佳乐保健品店”购买”FAMPROX”牌”女用水”一瓶，乘被害人高某去卫生间之际，将”女用水”滴在高某和自己的酒杯中，把啤酒倒满，并说谁都不能代高某喝酒。被害人高某喝了3、4杯啤酒后，顿感头晕、浑身无力躺在沙发上。被告人尚发俭见状，遂支出其他人，强脱高某内裤时，高某欲拿起茶几上的空啤酒瓶砸被告人尚发俭，被被告人尚发俭阻止后在包厢内沙发上强行与被害人高某发生了性关系。
同年7月21日18时许，被害人高某向公安机关告发了被尚发俭强奸的事实。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表及报案、破案经过说明，证明：2016年7月26日，高某向公安人员陈述一个月前，在”某某某”KTV被尚发俭等人强奸的事实。
2.被害人高某的陈述、辨认笔录及照片，证明2016年6月25日晚上2点多，在山丹县丹马小区后大门我家的蔬菜店里我被牛某某强奸了。因为我害怕我爸妈知道了之后打我，所以我就没有报案。2016年7月21日我爸妈知道了我和牛某某的事就把我打了一顿，让我到公安局报案，我不想报案，不想让更多的人知道这件事，结果我爸妈非让我报案，我没办法就到公安局报案了，在路上我就想好了怎么说，因为当时我爸妈问我和牛某某是怎么回事？我就给我爸妈说被牛某某和陈某强奸了。然后我到公安局给警察说的也是被牛某某和陈某强奸了。但事实我和牛某某发生的几次性关系我都是自愿的。我和葛某某、陈某、还有陈某的一个朋友（具体名字不清楚）在我不情愿的情况下发生了性关系。2016年6月份，有一天晚上十点多葛某某、陈某、陈某的朋友，约我到外面喝酒去，我当时没有去，陈某和葛某某就来我店里找我，之后我就跟着他俩到博兴大酒店那条街的一个叫”某某某”KTV里一起喝酒，我当时喝了四杯啤酒，喝第五杯的时候我就醉的不行了。这时陈某的朋友让葛某某和陈某出去，陈某的朋友就把我的裙子卷起来，把我内裤脱了，和我发生了性关系，我当时躺在沙发上要拿酒瓶砸他，但我浑身一点力气都没有，我没法反抗，他把我的手压在身下。
经辨认，被害人高某从编号为1-10号的10张男性照片中指认出9号照片上的人就是2016年6月初的一天在山丹县博兴步行街”某某某”KTV内对其实施强奸行为的人，即本案被告人尚发俭。
3.被告人尚发俭供述、辨认笔录、指认笔录及照片，证明：2016年6月份端午节之前的一天，我和陈某在山丹体育场玩的时候，看见陈某和一个姑娘聊天，我就问陈某要了那个姑娘的微信号。加微信以后我和那个姑娘聊天的时候知道了她叫高某。那天晚上九点多，我去山丹县丹马小区后大门一个商店门口和陈某、葛某某打台球。大概玩到12点多，去了北大路”某某某”KTV。到了KTV之后开了一个包厢，我就出来给高某打电话让她过来，高某来了之后我和她一起进的包厢，我们点了箱啤酒、果盘，就开始喝酒。高某喝了三杯酒之后出去上卫生间。葛某某就说：KTV喝酒消费高的很，喝酒灌不醉高某，要不买些”药”去。我就去了东门盘旋路工商银行旁边的保健店。买了一小瓶绿色液体状态的性药。我把药带到了KTV之后趁高某不在的时候，在高某的酒杯里放了两滴，在我的杯子里放了一滴，等高某回到包厢里我们就把各自杯子里的酒喝掉了，我还告诉大家只能喝自己杯子里的酒，不能让人替酒。高某大概又喝了五六杯啤酒，过了30分钟后，躺在葛某某的怀里，迷迷糊糊不清醒的样子。我让陈某和葛某某先出去，然后我将包厢里的音乐声音开大，把高某的裙子揭起来内裤脱掉，趴在高某的身上一边亲嘴一边摸胸，之后我就把我的裤子和内裤都脱掉，用我的阴茎插到高某的阴道内抽插了一分钟左右。我感觉我要射精了，就把阴茎抽出来，把精液射到地上，并用卫生纸在高某的阴道处擦拭了几下。在”某某某”KTV里，我对高某实施性行为的时候，高某一直处于昏迷状态，当我脱高某内裤的时候，她有气无力的用酒瓶试图砸我，我用手夺过酒瓶子，她就没什么反应了。
被告人尚发俭指出位于博兴步行街中段的”某某某”KTV868号包厢内沙发上就是2016年6月初的一天其强奸高某的地点；山丹县东盘旋路”康家乐保健品店”是其2016年6月初为了强奸高某购买性药的地方；进入店内尚发俭指出位于该店药柜内一红色包装盒为其购买性药时，装性药的包装盒，打开包装盒，尚发俭指出包装盒内一蓝色瓶盖的透明液体的性药为其当时购买性药的相同药物。
4.现场勘验检查笔录、现场图及照片，证明现场的概貌。
5.证人陈某的证言。证明我通过我同学牛某某认识了高某。当时我和高某是男女朋友关系，所以发生性关系是她自愿的。2016年6月份的一天晚上11时左右，尚发俭叫高某、葛某某和我到”某某某”KTV喝酒。在喝酒过程中尚发俭出去了，一会他就回来了。在事发后才知道他是去买药了。在我们玩游戏的过程中，高某输了一杯酒，高某要让葛某某代酒，尚发俭阻止不让葛某某代喝，必须要让高某本人喝，高某喝完酒二十分钟后迷迷糊糊的躺在了沙发上，我才知道尚发俭向高某的杯子里下了药，具体放的是什么药我不知道。我就用手机给高某拍了个视频，之后尚发俭就说我们一个一个来上她，尚发俭让我和葛某某到包厢外面等着，我和葛某某就到了包厢外面。大概过了六、七分钟他就出来了。在这当中我和葛某某从门缝里看见尚发俭把高某的内裤脱到了脚腕处，把他的裤子脱在了膝盖处，爬在高某的身上来回抽动。尚发俭完事后出来说一个一个来，葛某某就进去了，我和尚发俭在隔壁包厢里坐着。不一会我和尚发俭商量的进去给葛某某和高某拍个视频，但进去后葛某某在沙发上坐着，高某躺在沙发上（内裤是穿好的），我们问葛某某事情做了没有，他说没有做。后来我们准备回去了，但是高某还是醒不来，我就拿一瓶矿泉水浇在了高某的头上，但高某还没有醒，我们就把高某架着离开了”某某某”KTV。
6.证人葛某某的证言，证明2016年6月份，我加了一个微信群，群里的一个好友叫高婷，叫我们群里的其他人一起去山丹县回民街”哥俩好KTV”喝酒，喝酒的时候我带着我的朋友牛某某一起去的，当时我们俩在喝酒的过程中认识了高某。这就是我第一次认识高某，后来我和高某通过微信聊过天。2016年6月份的一天，天快黑的时候，高某给我打电话让我过去找她。我到高某的菜铺子里，高某在我面前骂牛某某不是人，之后我和高某在外面的台球案子旁遇到了陈某和他姓尚的朋友（后来我才知道他叫尚发俭）。我们三个人一直在那里打台球，尚发俭提议说把高某喊上去”某某某”KTV里喝酒。我们四个人就去”某某某”KTV。我们进包厢之后，要了一箱啤酒，每人喝了几杯。喝酒的过程中，尚发俭出去了，过了一会儿尚发俭就回来了，然后我们就继续喝酒，喝酒当中高某输了一杯酒让我代酒，尚发俭不让我代，说必须谁喝谁的，这时我把杯子放下了，尚发俭悄悄告诉我杯子里有药。又喝了几杯酒之后，高某就躺在我的怀里，说自己头晕。这时尚发俭对我和陈某说：他先来，你们先出去。然后我就和陈某到了包厢外面。我和陈某通过门缝看见尚发俭把高某平放在沙发上，把高某的裙子卷上去，内裤脱到脚跟处，把他自己的裤子脱掉就和高某发生了性关系。约3-4分钟尚发俭就出来了。我进去坐在沙发上喝了几杯酒，高某在沙发上躺着，尚发俭和陈某又进来时，我就说咋办，高某醉成这样子，陈某说买瓶纯净水浇头上，我就去前台买了瓶苏打水给了陈某，陈某把苏打水浇在了高某的头上，高某清醒了点，我和陈某两个扶着高某离开了”某某某”KTV。
7.证人牛某某的证言证明：2016年5月底6月头的一个晚上8点左右，我的朋友葛某某打电话叫我到回民一条街上的”哥俩好”酒吧喝酒，在喝酒的过程当中才和高某认识，之后互加了微信。到晚上12点多喝完酒出来之后，我们就一起去了葛某某家，在葛某某家的卧室里我和高某发生了性关系。我和她发生性关系的时候没有采取强迫性手段，她是自愿的。又过了一天的晚上12点多，高某给我发信息，让我到她家的菜铺子去找她，我去后就在铺子里和她发生了第二次性关系。这次她是自己脱了衣服自愿和我发生性关系的；第三次是在蓝鸟公寓，我和高某发生了性关系，高某也是自愿的。2016年7月25日凌晨1点多，我和高某在”古兰小宾馆”212房间里又发生了两次性关系。
8.证人马某某的证言，证明我在山丹县东盘旋路”康佳乐保健品”店出售男女保健用品。我们店里经营带有”FAMPROX”字样红色外包装纸盒的药物。今年就卖了1瓶。大概是今年的五六月份，具体时间经过我忘了。这种药物的价格是十五元钱一瓶，没有出售票据，没有登记台账。这种药物我们叫”女用水”，属于一种催情水，有催情的作用。进货的时候是一盒子，里面是两小瓶液体，现在还剩一瓶。上面标有4毫升，药瓶是蓝色盖子。
8.山丹县人民医院诊断证明，证明经山丹县人民医院诊断，高某处女膜破裂。
9.张掖市公安局司法鉴定中心（张）公（刑）鉴（法物证）字[2016]176号DNA鉴定报告。证明山丹县公安局委托张掖市公安局司法鉴定中心要求对在被害人高某家蔬菜店内提取的衣物进行DNA鉴定，送检受害人高某黑色短裙子1条，高某家菜铺床位上提取的毛毡1条。经鉴定在送检的剪取的蔬菜店内提取的单人床上的床单上沾有可疑斑迹的布块中、高某所穿黑色短裙上沾有可疑斑迹的布块中分别检出人精斑反应及混合DNA分型，无法判别等位基因型。
10.关于”FAMPROX”女用水鉴定的说明。证明经侦查机关委托有关鉴定机关对提取的FAMPROX女用水鉴定，均无法鉴定出其成分、功效及将该液体掺入啤酒后的功效及作用。
11.户籍证明，证明被告人尚发俭，出生日期及其它身份信息。
原审法院认为，被告人尚发俭违背妇女意志，采取在酒杯中滴入”女用水”，致使被害人处于身体无力，试图反抗而无力反抗的状态，强行与被害人发生了性关系。其行为构成强奸罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人尚发俭犯强奸罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，被告人尚发俭以原判认定事实不清，证据不足等上诉至本院。
二审查明的事实与原审认定的事实无异。证明案件事实的证据均经一审当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，足以认定被告人的犯罪事实，本院予以确认。
上诉人尚发俭所提上诉意见，经审查认为，上诉人供述、被害人高某的陈述、辨认笔录，证人证言等相互印证，证实上诉人尚发俭为与被害人发生性关系，事先购买性药下入被害人的酒杯中，在被害人醉酒神志不清，无力反抗之时，强行与被害人发生性关系，其行为构成强奸罪。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审法院对上诉人的定罪量刑适当，审判程序合法，适用法律准确，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、第二百三十三条之规定，裁定：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 波
审判员 高彩虹
审判员 宋力国
二〇一七年十一月二十八日
书记员 关 秀