青海省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青刑一终字第23号
原公诉机关青海省西宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃超，男，1990年2月4日出生于四川省中江县，居民身份证号码5106231990********，汉族，初中文化，无职业，暂住青海省西宁市城中区（户籍地：四川省中江县）。2014年8月21日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年9月23日被依法逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
指定辩护人孟丽英，青海法律援助中心律师。
原审被告人肖杰，男，1991年6月12日出生于四川省中江县，居民身份证号码5106231991********，汉族，中专文化，无职业，住四川省中江县。2014年8月21日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年9月23日被依法逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
青海省西宁市中级人民法院审理青海省西宁市人民检察院指控被告人覃超、肖杰犯运输毒品罪一案，于2015年1月15日作出（2015）宁刑一初字第2号刑事判决。以被告人覃超犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。被告人肖杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。被告人覃超提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年8月，被告人覃超联系成都市一名叫“光头”（真实身份信息不详）的男子，准备从该男子处购买四万元的冰毒后向他人贩卖。8月17日，覃超安排其妻子蒋某某向“光头”提供的账户汇款四万元，被告人肖杰携带覃超所购得的毒品由成都市出发前往西宁市，8月20日到达西宁市后将毒品交给覃超，覃超遂将上述毒品藏匿于其家中。次日，覃超、肖杰先后在西宁市城北区白金公寓被公安机关抓获。随后，侦查人员从覃超所租住的位于西宁市城中区香格里拉小区三期6号楼2单元2128室的家中查获外真空包装袋包装的内饭盒包装的白色晶体物一盒，自封袋包装的白色颗粒物2包，自封袋包装的白色粉末状物1包，蓝色自封袋包装的麻古50粒，一次性透明塑料杯盛装的白色晶体颗粒、透明塑料自封袋包装的白色晶体颗粒1包。
经毒品检验鉴定，1．外真空包装袋包装的内饭盒包装的白色晶体物一盒，净重276.24克（取样16.6022克）。从上述检材中检出甲基苯丙胺成分。其含量为78.25%。2．一次性透明塑料杯内装有白色晶体颗粒净重6.387克、透明塑料自封袋包装的白色晶体颗粒净重4.560克，合计净重10.947克，从中均检出甲基苯丙胺成分。3．（1）自封袋包装的白色颗粒物2包，合计净重18.5675克；（2）自封袋包装的白色粉末状物1包，合计净重3.7052克；（3）蓝色自封袋包装的麻古50粒，合计净重4.1692克。从上述（1）、（3）号检材中均检出甲基苯丙胺成分。以上查获冰毒共计309.9237克，已由公安机关依法没收。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书记载，2014年8月21日西宁市公安局刑事警察支队工作人员在工作中发现覃超从四川购买毒品，且毒品由肖杰带至西宁市，该队遂于当日对本案立案侦查。
2.到案经过证实，公安机关在得知肖杰已将毒品运至西宁市并转交给覃超后，在西宁市城北区小桥白金公寓2单元32楼内将覃超抓获，随后又将赶到该公寓的肖杰抓获的事实。
3.证人蒋某某的证言证实，2014年8月，覃超给我一个帐号并让我给这个账号上汇款4万元钱。覃超曾提过肖杰要来西宁，并会给覃超带冰毒。8月20日晚7时许，肖杰提着一个装衣服的袋子到我家，不久后离开了。晚上，覃超说是肖杰带的毒品，今天你们公安人员搜查时我才知道毒品藏在厨房的碗柜里，毒品是用透明的塑料盒子装的白色晶体，外面用银色的塑料袋包装的。
4.侦查机关从蒋某某处提取的邮政储蓄银行汇款收据证实，2014年8月17日，蒋某某向收款人为倪天文，账号为6215996580004904210的账户汇款四万元的事实。
5.搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单证实，在见证人蒋某某的见证下对被告人覃超所租住的西宁市城中区香格里拉小区三期6号楼2单元2128室进行搜查，侦查人员在该室内厨房的碗柜上方发现一棕色盒子，内有一锡箔纸包裹的塑料饭盒，饭盒内盛有疑似毒品、蓝色小袋包装的少量疑似毒品3袋、麻古若干；在该室客厅电视柜抽屉内发现盛放有疑似毒品的一次性杯子一个，并对上述物品及电子秤、汇款票据一并予以扣押的事实。
6.刑事照片证实，从覃超所租住的西宁市城中区香格里拉小区三期6号楼2单元2128室内查获毒品及吸毒工具等物品，且覃超、肖杰对所查获的毒品进行指认的事实。
7.情况说明证实，本案中涉案的四川籍男子“光头”及西宁籍男子“老六”因真实姓名及联系方式不详，无法及时抓获归案的事实。
8.四川省中江县公安局积金派出所出具体的证明及行政处罚决定书证实，被告人肖杰于2013年7月23日因吸食毒品，被该县公安局行政拘留五日的事实。
9.（2014）832号毒品检验鉴定意见及补充鉴定意见：外真空包装袋包装的内饭盒包装的白色晶体物一盒，净重276.24克（取样16.6022克）。从上述检材中检出甲基苯丙胺成分，其含量为78.25%。
（2014）949号毒品检验鉴定意见：（1）自封袋包装的白色颗粒物2包，合计净重18.5675克；（2）自封袋包装的白色粉末状物1包，合计净重3.7052克；（3）蓝色自封袋包装的麻古50粒，合计净重4.1692克。从上述（1）、（3）号检材中均检出甲基苯丙胺成分。
（2014）952号毒品检验鉴定意见：一次性透明塑料杯内装有白色晶体颗粒净重6.387克、透明塑料自封袋包装的白色晶体颗粒净重4.560克，合计净重10.947克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
10.被告人覃超的供述：2014年8月初，在四川省成都市一个游戏厅认识了一个外号叫“光头”的人，他说需要冰毒就给他打电话。过了几天我回到西宁认识了一个外号叫“老六”的人，老六问我有没有冰毒卖。我就给“光头”打电话要购买四万元钱的冰毒，“光头”说四万元也就四百多克不到五百克左右，并让我先把钱打过去再给我安排后面的事。8月17日，我让我妻子蒋某某给“光头”提供的帐户打了四万元钱，昨天晚上有个人给我打电话说他到香格里拉了，我就知道是光头的冰毒送过来了。我拿东西回家称了一下是480多克，之后“老六”的电话打不通，我觉得拿这么多没有用，就又给光头打电话说我想退货退钱，“光头”答应只能退一半。过了一会儿，刚才送毒品的人（肖杰）到我家，我用秤分了一半毒品给那个人。把剩下的冰毒放在一个长方形的盒子里，外面还套了一层仿皮质的咖啡色布，并把这个盒子放在我租住的香格里拉6-2号楼2128室厨房内洗手台上面的柜子里，今天从我家搜出来的就是那个盒子。另外，在我租房客厅茶几下面一个用烟盒包着的30粒左右的麻古是我从四川带来自己吸食的。其所供述购买毒品及藏匿毒品地点与证人蒋某某证言、搜查笔录可相互印证。
11.被告人肖杰的供述：2014年8月中旬的一天，覃超通过QQ聊天的方式告诉我，让我帮他运输毒品来西宁，冰毒是覃超找好的，直接拿到我成都的家里，我只是帮他将冰毒从成都运输到西宁。2014年8月19日3点多，我带着毒品在成都上的长途大巴车，冰毒是用胶体袋装起来，密封好，放在一个黑色的装鞋子的纸盒子里，20日下午4点多到了西宁市。到了以后覃超让我先去他住的地方，他称好冰毒的重量后，让我拿几件衣服还有一部分冰毒去网吧上网，顺便等他电话。后覃超打电话让我到小桥市场的后门等，他打电话让一个男子过来跟我碰头，并让我跟这个男子走。我们到了小桥市场附近的一个宾馆后，我把冰毒放在宾馆的被子下就走了，之后覃超打电话让我去永宁白金公寓，到了白金公寓就被抓了。其所供述的运输毒品及将毒品交于覃超的事实与证人蒋某某的证言可相互印证。
原判认为，被告人覃超违反国家毒品管制法规，为牟取非法利益，运输309.9237克甲基苯丙胺类毒品至西宁市欲向他人贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人肖杰帮助覃超运输毒品至本市，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，对被告人覃超为贩卖而购买毒品的行为已指控，但对此行为涉及贩卖毒品的罪状未予以控告，经本院审理，应予认定。覃超出资购买毒品，并伙同他人运输毒品至西宁市，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；肖杰帮助他人运输毒品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。其辩护人据此所提辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：以被告人覃超犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。以被告人肖杰犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。随案移送电子称一台依法没收，留作证据保存。
被告人覃超上诉及其辩护人提出，上诉人没有贩卖毒品的故意，也未实施毒品贩卖的行为，原判定性错误，上诉人的行为构成非法持有毒品罪。上诉人归案后如实供述所犯罪行，原判量刑过重。
经审理查明：2014年8月，上诉人覃超联系成都市一名叫“光头”（真实身份信息不详）的男子，准备从该男子处购买四万元的冰毒。8月17日，覃超安排其妻子蒋某某向“光头”提供的账户汇款四万元，被告人肖杰携带覃超所购得的毒品由成都市出发前往西宁市，8月20日到达西宁市后将毒品交给覃超，覃超将毒品藏匿于家中。次日，覃超、肖杰先后在西宁市城北区白金公寓被公安机关抓获。侦查人员从覃超所租住的位于西宁市城中区香格里拉小区三期6号楼2单元2128室的家中查获外真空包装袋包装的内饭盒包装的白色晶体物一盒，自封袋包装的白色颗粒物2包，自封袋包装的白色粉末状物1包，蓝色自封袋包装的麻古50粒，一次性透明塑料杯盛装的白色晶体颗粒、透明塑料自封袋包装的白色晶体颗粒1包。
经毒品检验鉴定，1．外真空包装袋包装的内饭盒包装的白色晶体物一盒，净重276.24克（取样16.6022克）。从上述检材中检出甲基苯丙胺成分。其含量为78.25%。2．一次性透明塑料杯内装有白色晶体颗粒净重6.387克、透明塑料自封袋包装的白色晶体颗粒净重4.560克，合计净重10.947克，从中均检出甲基苯丙胺成分。3．（1）自封袋包装的白色颗粒物2包，合计净重18.5675克；（2）自封袋包装的白色粉末状物1包，合计净重3.7052克；（3）蓝色自封袋包装的麻古50粒，合计净重4.1692克。从上述（1）、（3）号检材中均检出甲基苯丙胺成分。查获冰毒共计309.9237克。
被告人覃超上诉及其辩护人提出，上诉人没有贩卖毒品的故意，也未实施毒品贩卖的行为，原判定性错误，上诉人的行为构成非法持有毒品罪。经查，证人蒋某某证实：2014年8月，覃超给我一个帐号并让我给这个账号上汇款4万元钱。覃超曾提过肖杰要来西宁，并会给覃超带冰毒。被告人肖杰的供述：2014年8月中旬的一天，覃超通过QQ聊天的方式告诉我，让我帮他运输毒品来西宁，冰毒是覃超找好后让人直接拿到他成都的家里，我只是帮他将冰毒从成都运输到西宁。上述证据可证实覃超出资购买毒品并联系肖杰帮助将毒品运输至西宁的事实；原判认定上诉人覃超联系卖家并出资购买毒品，认定其有贩卖毒品的故意而构成贩卖、运输毒品罪，但覃超是否具有向他人贩卖毒品的犯罪行为除其本人供述外无其他证据证实。故原判认定其贩卖毒品罪有误，应予纠正。
被告人覃超上诉及其辩护人提出，上诉人归案后如实供述所犯罪行，原判量刑过重。经查，上诉人覃超归案后的供述与被告人肖杰供述及证人蒋某某的证言不一致，故其对所犯罪行未如实供述，该诉辩与查证的事实不符，不能成立。
本院认为，上诉人覃超、被告人肖杰违反国家毒品管制法规，将毒品运输至西宁市，其行为均已构成运输毒品罪，应依法惩处。覃超出资购买毒品，并伙同他人运输毒品至西宁市，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；肖杰帮助他人运输毒品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。除上诉人覃超的供述外无证据证实覃超实施了贩卖毒品的犯罪行为，原判认定其犯贩卖毒品罪不当，已予纠正。上诉人覃超及其辩护人的诉辩理由不能成立。原判认定事实清楚，唯定罪不当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，拟判决：
一、维持西宁市中级人民法院（2015）宁刑一初字第2号刑事判决第一项对被告人肖杰的定罪量刑部分及第二项随案移送电子称一台依法没收，留作证据保存部分；
二、撤销西宁市中级人民法院（2015）宁刑一初字第2号刑事判决第一项对上诉人覃超的定罪及量刑部分；
三、上诉人覃超犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡家一
代理审判员 陈晓莉
代理审判员 刘红梅
二〇一五年三月十二日
书 记 员 周利芬