广东省茂名市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤09民终1623号
上诉人（原审被告）：张亚福，男，汉族。
被上诉人（原审原告）：张胜坤，男，汉族。
委托诉讼代理人：张华森，男，汉族。
上诉人张亚福因与被上诉人张胜坤生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省高州市人民法院（2016）粤0981民初1663号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张亚福上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。二、一二审诉讼费用及该案产生的全部费用由被上诉人承担。
事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，故意偏袒被上诉人。（一）2015年9月25、26两天，被上诉人到我家游说，要我父亲同意其将母亲居住的祖屋及伯父的祖地一并卖给张成坤，而我父亲一直不同意。2015年9月28日，被上诉人私自砍伐上诉人父亲种在祖地的龙眼树，并将土地的使用权卖给张成坤。2015年10月5日，被上诉人为了独吞地款。被上诉人父子再次到我家，逼迫我父亲卖掉祖地。张成坤的儿子自知和被上诉人进行的土地交易有风险。多次打电话给我，威迫我必须说服家人，同意把地卖给他，如果不服从他的意愿，就不做兄弟。张成坤儿子的通话录音恰好证明此地的权属不存在争议。（二）一审判决证据不足。1.在本案中，锄头的提供者导致事件的发生，更加应该负全部责任。2.被上诉人倒地后自己报警，并将妻子叫来到现场，警察到现场要求被上诉人入院治疗，被上诉人说不受伤，还指挥妻子要占领其已卖给张成坤的地块。3.被上诉人伤损鉴定费用和伤损鉴定是连贯的，一审不认可被上诉人的伤损鉴定的费用单据，因此，被上诉人的伤损鉴定结果也是无效的。4.锄头柄上也没有我的指纹。无事实证据判决，明显是偏袒张胜坤的行为。二、一审违反法定程序，因程序违法导致实体判决不公。根据《司法鉴定程序》第8条有关规定。一审认定被上诉人无法提供损伤鉴定产生费用有效证明，却认可被上诉人所提供的广东省高州市公安司法鉴定中心的法医学人体损伤程度鉴定书。是违反法定的程序的行为。被上诉人在2015年12月24日已回家，之后所产生的费用又以何程序核定。一审判决确认调取高州市公安局分界镇派出所有关的询问笔录证明材料，全部是法律不支持的证据，也不是该案的全部材料，明显偏袒被上诉人。张成坤，张华生是既得利益方，在派出所的笔录材料及其提供的证据是不予认可的。张恒芳在派出所的笔录材料是虚假的，张得南在派出所的笔录材料也没有实质依据。一审认定双方因土地使用权发生纠纷，认定双方有责，但是忽略提取产生纠纷的根源的材料。上诉人2015年11月3日向分界镇政府提交的《土地使用权保护请求书》也未提取。
被上诉人张胜坤辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审原告张胜坤向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿11597.96元给原告；2、由被告承担本案诉讼费用。
一审法院审理查明：原、被告因为被告建围墙的土地有争议而发生纠纷。2015年12月23日上午10时左右，被告张亚福和他的父亲、母亲在与原告张胜坤争议的屋地上挖坑建围墙，原告张胜坤看到后就去阻止被告建围墙，并且用锄头将被告挖出来的泥土填回坑里，被告张亚福就走过去抢原告手中的锄头，双方拿着锄头柄互相推拉，致原告跌倒受伤。原告受伤后于2015年12月23日到高州市分界镇中心卫生院住院治疗，经分界镇中心卫生院诊断：原告为脑震荡。2015年12月24日，高州市公安局分界派出所委托高州市公安司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定。2015年12月30日，广东省高州市公安司法鉴定中心作出鉴定，原告张胜坤的损伤程度属轻微伤。原告于2015年12月31日出院，出院情况：好转；出院医嘱为：门诊随诊，定期复查。原告在高州市分界镇中心卫生院住院8天,用去医药费4874.51元。2016年1月2日，原告又到高州市人民医院门诊治疗，用去医药费333.5元。2016年5月4日，原告向本院起诉，要求被告赔偿：医疗费、误工费、住院费、伙食补助费、鉴定费、护理费、营养费、交通费、精神抚慰金，共11597.96元。并负担本案的诉讼费用。另查明，原告住院期间护理人张金娣系农业人口。以上事实，有高州市分界中心卫生院的住院病历、出院记录、广东省医疗收费票据、住院费用清单、广东省高州市公安司法鉴定中心的法医学人体损伤程度鉴定书、高州市公安局分界派出所有关的询问笔录等证明材料证实，本院予以确认。
一审法院认为：原、被告因土地使用权发生纠纷，双方本应通过有关部门解决，但被告私自在争议的土地上挖坑建围墙，双方在抢夺锄头过程中互相拉扯，致原告跌落碰到地上的模板受伤，有高州市公安局分界派出所的询问笔录等证明材料证实，本院应予认定。对此，被告应承担主要责任；原告不经有关部解决，私自用锄头将泥土填回被告挖的坑里，双方在拉扯过程中致原告受伤，原告也有一定的过错，应承担一定的责任。根据双方过错的成因，原告承担30%的责任，被告承担70%的责任。经核，本案原告各项经济损失如下：1、医药费5208.01元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”、第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，根据原告提供的医院费用发票，原告受伤后共用去医疗费5208.14元，其请求符合法律规定，本院予以支持。2、误工费573.9元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”、第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”、第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告住院8天，因原告未能提供其固定收入情况，也未能举证证明其最近三年平均收入状况，且原告为农业户口，应参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，原告的误工损失为573.9元（26184元/年÷365天×8天=573.9元），原告请求赔偿误工费1649.95元，请求过高,超出部分不予支持。3、住院伙食补助费800元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告住院8天，应得的住院伙食补助费为800元（100元×8天=800元）。原告的请求符合法律规定，本院应予支持。4、护理费640元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”、第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定架构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告住院8天，护理人员为1人，属农业居民户口，参照当地从事护工的劳务报酬标准，原告的护理费应为（80元/天×8天＝640元），原告请求被告赔偿护理费1200元，请求过高，本院对超出部分不予支持。原告请求赔偿鉴定费90元，并向本院提供了高州市高凉机动车检测有限公司的发票，没有提供法医鉴定收费发票，而高州市高凉机动车检测有限公司没有资质对人体的伤情进行鉴定，故原告的该请求证据不足，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉法》的解释第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的、由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本院不予支持。至于原告请求赔偿交通费500元、营养费1150元、精神抚慰金1000元，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”的规定，原告没有提供交通费的有关票据及医疗机构需要加强营养的意见，被告的侵权未对原告精神损害造成严重后果，故原告的上述请求，本院不予支持。综上，原告因该次伤害而造成的损失为7221.91元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，根据原、被告双方的责任分担，被告承担70%的责任，故被告应赔偿原告的各项经济损失共5055.34元（7221.91元×70%=5055.34元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉法》的解释第九十条第一款、第二款的规定，判决如下：一、限被告张亚福在本判决生效后十日内赔偿原告张胜坤的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费共5055.34元。二、驳回原告张胜坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45元，由原告张胜坤负担20元,被告张亚福负担25元。
二审中，上诉人提交一张照片作为新证据，拟证明案发时派出所让被上诉人到医院治疗，被上诉人不愿意。被上诉人质证称我没有说过是自己摔伤的。
一审判决查明的事实，经本院审查，予以确认。
本院认为:本案是人身损害赔偿性质的纠纷，双方有关土地的争议不属于本案的审理范围。上诉人张亚福上诉称事发后各人在派出所所做的询问笔录均不能认可没有事实和法律依据。另外，被上诉人张胜坤进行伤情鉴定的鉴定费发票虽因不规范而不予支持该鉴定费用，但并不能推翻被上诉人已经伤情鉴定的事实及该鉴定结论。原审判决采信上述证据，程序并未违法。因此，根据各当事人在派出所的询问笔录以及被上诉人的伤情鉴定，本案足以认定被上诉人手持锄头碰到上诉人后、上诉人推锄头致使被上诉人跌倒受伤的事实。故上诉人已侵害了被上诉人合法的身体权益，应当承担民事赔偿责任。而被上诉人本身亦具有一定过错，可以减轻上诉人的责任。原审判决上诉人承担70%的责任比例合法恰当，予以维持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人张亚福负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈琪奕
审判员 许 彦
审判员 龙光新
二〇一六年十二月十四日
书记员 钟 娟
汤智磊