山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁03民终886号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司。住所地：山东省淄博高新技术产业开发区鲁泰大道以北、西四路东侧。
负责人：庄乾元，总经理。
委托代理人：张靖，山东子诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李丙福，无业。
委托代理人：鹿成义，沂源安邦法律服务所法律服务工作者。
原审被告：宋汉彪，无业。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司（以下简称平安财险）因与被上诉人李丙福、原审被告宋汉彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院（2015）源民初字第134号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险的委托代理人张靖，被上诉人李丙福及其委托代理人鹿成义，原审被告宋汉彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年7月8日，宋汉彪驾驶鲁Ｃ／×××××号普通客车，在博沂路西沙沟村路段北侧非机动车道内倒车时，将推小推车沿博沂路由东向西行走的李丙福撞倒，造成车辆受损，李丙福受伤的道路交通事故。该事故经交警部门认定，宋汉彪承担事故的全部责任。宋汉彪驾驶的鲁Ｃ／×××××号普通客车在平安财险投保交强险和不计免赔商业三者险50万元各一份。事故发生后，宋汉彪向李丙福支付现金17580.00元。对于李丙福主张的赔偿项目及金额，作如下认定：医药费，按收费单据、用药明细等认定22065.40元；住院伙食补助费276.00元（23天×12.00元／天）予以认定；护理费李丙福主张受伤后由其子李成龙护理，并提供由山东鲁阳股份有限公司玄武岩纤维分公司出具的事故发生前三个月工资表，但未提供护理期间护理人的收入减少证明，因此护理费可按普通护工标准60.00元／天计算，依此计护理费为1380.00元（60.00元／天×23天）予以认定；误工费李丙福主张其受伤前一直在天元建设集团第一建筑工程公司跟随包工工程从事泥瓦工行业，并提供由天元建设集团第一建筑工程公司出具的工资表、每天180.00元的收入证明，平安财险认为李丙福月收入已超3500.00元，应当提供完税证明，宋汉彪对李丙福从事泥瓦工行业无异议，李丙福受伤前从事泥瓦工行业属实，虽然其不能提供完税证明，可按照山东省上年度建筑业标准每天130.13元计算。误工期限，该事故致李丙福左胫骨平台骨折、左侧髌骨骨折，左膝半月板损伤，多发软组织损伤，左膝屈曲45度，属功能受限造成持续性误工，误工期可自受伤日至鉴定前一日，误工期为160天，误工费为20820.80元（160天×130.13元／天）予以认定；残疾赔偿金，李丙福主张按城镇居民标准计算，并提供由沂源县历山街道办事处盖章西沙沟村村民委员会出具的失地证明，可认定适用城镇居民标准，初次鉴定为九级伤残一处，平安财险对其伤残程度有异议并提出重新鉴定，经双方挑选鉴定机构后，鉴定人淄博桓台县人民医院司法鉴定所作出的鉴定意见为：李丙福的伤残程度为十级伤残，李丙福不服该鉴定意见，申请鉴定人出庭作证，鉴定人淄博桓台县人民医院司法鉴定所拒不出庭作证，故其所作鉴定意见不得作为认定事实的根据，李丙福的伤情仍应依据初次鉴定意见认定为九级伤残，依此计残疾赔偿金为107403.20元（28264.00元／年×19年×20%）予以认定；交通费依单据认定230.00元；鉴定费依单据认定1000.00元；精神抚慰金酌情认定2000.00元。
原审法院认为，公民享有健康权，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司在交强险限额范围内赔偿李丙福医疗费10000.00元、护理费1380.00元、误工费20820.80元、残疾赔偿金107403.20元中的85569.20元、交通费230.00元、精神抚慰金2000.00元合计120000.00元；二、中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司在商业三者险范围内赔偿李丙福医疗费12065.40元、残疾赔偿金21834.00元、住院伙食补助费276.00元共计34175.40元；三、宋汉彪赔偿李丙福鉴定费1000.00元，与宋汉彪诉前支付的17580.00元相折抵，待中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司赔偿款到位后，李丙福再返还宋汉彪16580.00元；四、驳回李丙福的其他诉讼请求。以上款项于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3778.00元，由李丙福承担420.00元，宋汉彪承担3358.00元。
上诉人平安财险不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审以九级伤残计算残疾赔偿金错误。李丙福提交的莱芜弘正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，系李丙福个人委托鉴定，不符合法定程序。后经我公司申请，经一审法院委托，李丙福选定桓台县人民医院司法鉴定所为其重新鉴定，该鉴定所出具鉴定意见认定李丙福伤情构成十级伤残，该鉴定所进行的司法鉴定符合法定程序，其鉴定效力高于莱芜弘正司法鉴定所出具的鉴定意见。一审法院仅以该鉴定机构人员未出庭作证否认该鉴定意见欠妥。二、一审按照城镇户籍标准计算残疾赔偿金错误。李丙福住在沂源县××西沙沟村，该村未划归城镇范围，李丙福仅提交了不具有证明效力的村委证明证实其系失地农民，未提供国家征用土地文件或者征地合同、经济补偿等相关材料予以佐证。综上，请求依法撤销一审判决以九级伤残等级按照城镇标准计算残疾赔偿金107403.20元，依法改判以十级伤残等级按照农村户籍性质计算残疾赔偿金22575.80元，上诉金额为107403.20元-22575.80元，诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人平安财险辩称，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求二审法院查明事实，驳回上诉，维持原判。
原审被告宋汉彪无答辩意见。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
以上事实，有原审卷宗、双方当事人的庭审陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，当事人对鉴定意见有异议的，鉴定人应当出庭作证，经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据。本案作出十级伤残鉴定的鉴定人淄博桓台县人民医院司法鉴定所经法院通知拒不出庭作证，其作出的伤残鉴定意见不得作为认定事实的根据，因此，一审认定李丙福的伤情仍依据初次鉴定意见认定为九级伤残符合法律规定，本院予以维持。上诉人平安财险主张淄博桓台县人民医院司法鉴定所的鉴定效力高于初次鉴定效力，于法无据，本院不予支持。李丙福居住的沂源县历山街道办事处西沙沟村已划归城市规划，李丙福提交的街道办事处及村委的证明均能证实其系失地农民，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。平安财险主张李丙福还应再提交国家征用土地文件、征地补偿材料予以证实，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1921.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭东辉
代理审判员 胡晓梅
代理审判员 马清华
二〇一六年五月十日
书 记 员 赵 佳