辽阳市文圣区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）辽阳文圣刑初字第40号
公诉机关辽阳市文圣区人民检察院。
被告人徐振，男，1982年11月9日出生。因犯贩卖毒品罪，于2004年11月29日被辽阳市中级人民法院判处有期徒刑5年，2008年6月12日释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年11月6日被刑事拘留，同年12月9日被依法逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人王海文，辽宁泽人律师事务所律师。
辽阳市文圣区人民检察院以辽文检公刑诉（2015）21号起诉书指控被告人徐振犯贩卖毒品罪，于2015年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市文圣区人民检察院指派检察员侯立志、邢诗文出庭支持公诉。被告人徐振及其辩护人王海文到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人徐振于2014年10月上旬、中旬及25日，分别卖给何某冰毒约0.2克、卖给黄某冰毒约0.3克、卖给施某冰毒约1克。同年9月9日，被告人徐振卖给陈某冰毒约0.2克。9月18日，卖给陈某冰毒约0.2克，并让其妻子将毒品交给陈某。
2014年11月6日14时左右，被告人徐振在辽阳市文圣区东京陵乡新城村XX粮油综合商店门前，欲卖给吸毒人员何某0.2克冰毒，二人正要进行毒品交易时被公安机关当场抓获。公安机关在徐振车上扣押10小袋毒品，后经鉴定共计有甲基苯丙胺3.0克，海洛因0.3克，甲基苯丙胺、咖啡因混合物0.3克。
公诉机关认为，被告人徐振的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人徐振辩称：其没有贩卖毒品。辩护人的意见是：起诉书指控被告人徐振向黄某、施某、陈某三人贩卖毒品事实不清，证据不足。虽然该三人陈述其各自从被告人徐振手中购买过毒品，但徐振对此一直予以否认，公安机关调取的徐振与该三人电话通话记录以及徐振与陈某手机中的微信，也无法确定毒品买卖双方交易的数量、种类、时间、地点等，因此无法形成完整的证据链条，该指控不能成立。指控被告人徐振2014年10月上旬向何某贩卖毒品事实不清，证据不足。虽然被告人徐振对此曾做过有罪供述笔录，但公安机关制作笔录时没有同步录音录像，程序违法，被告人徐振辩解其当时吸食了毒品，而且受到公安机关的刑讯逼供，故该笔录不能作为定案依据，起诉书指控的上述犯罪事实不能成立。
经审理查明：2014年10月上旬的一天，在辽阳市文圣区东京陵乡新城村附近的一个粮油综合商店门前，徐振卖给何某冰毒约0.2克。
2014年10月中旬的一天22时许，在辽阳市白塔区老东关加油站附近，徐振卖给黄某冰毒约0.3克。
2014年10月25日9时许，在辽阳市文圣区东京陵乡下坎道口附近，徐振卖给施某冰毒约1克。
2014年9月上旬的一天，在辽阳市文圣交警大队对面路口附近，徐振卖给陈某冰毒约0.2克。2014年9月18日，在辽阳市白塔区左岸新城院内，徐振卖给陈某冰毒约0.2克，并让其妻子将毒品交给陈某。
2014年11月6日14时许，徐振在辽阳市文圣区东京陵乡新城村XX粮油综合商店门前，欲卖给吸毒人员何某0.2克冰毒，二人正要进行毒品交易时被公安机关当场抓获。公安机关在徐振车上扣押10小袋毒品，后经鉴定共计有甲基苯丙胺3.0克，海洛因0.3克，甲基苯丙胺、咖啡因混合物0.3克。
综上所述，被告人徐振共作案六起（其中一起未遂），贩卖冰毒共计2.1克。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
证人何某的证言：2014年10月上旬的一天下午3点左右，具体哪天我记不清了，我给“小振”打电话，我告诉他我要200元钱冰毒，他说行，20分钟左右“小振”就开车到了粮油综合商店门前（辽阳市文圣区东京陵乡新城村城门洞），我上车后给了“小振”200元钱，他给了我0.5克的冰毒，冰毒是用透明密封的小塑料袋包装的。2014年11月6日13时左右，我给“小振”打电话，我说我要200元钱冰毒，“小振”告诉我说他现在在吃饭，一会给我回复电话，大约40分钟后，“小振”给我打电话告诉我他已经到粮油综合商店（辽阳市文圣区东京陵乡新城村城门洞）门前，让我出来上他的车，然后我就到“小振”车上了，我和“小振”正要进行毒品交易时被公安机关抓获的。
证人黄某的证言。证明2014年10月中旬的一天22时许，其给徐振打电话要买毒品，双方约定在辽阳市白塔区老东关加油站附近交易，见面后，其给徐振200元钱，徐振给其一小袋约0.3克的冰毒。
证人施某的证言。证明2014年10月25日9时许，其给手机尾号3300的男子打电话要买毒品，双方约定在文圣区东京陵下坎道口交易，后双方来到该地点，其给了该男子500元钱，该男子给其一小袋约1克冰毒。
证人陈某的证言。证明2014年9月上旬的一天，其给徐振打电话要买毒品，后双方在文圣交警大队对面的路口见面，其给徐振200元钱，徐振给其一小袋约0.2克冰毒。2014年9月18日17时许，其给徐振打电话要买毒品，在文圣交警大队对面的路口，其交给徐振200元钱，徐振让其等电话，过了半个小时，徐振打电话让其到白塔区左岸新城院内来取，其到该地方后，徐振在电话中告诉其说“一会让你嫂子下去给你”，过了二三分钟，一个女的从楼上下来，递给其一小袋冰毒，约0.2克。
证人何某、黄某、施某、陈某的辨认笔录。证明何某、黄某、施某、陈某分别辨认出被告人徐振就是卖给他们冰毒的人。
被告人徐振的辨认笔录。证明被告人徐振辨认出何某就是2014年11月6日与其欲进行毒品交易的人。
手机二部。（一部为棕色翻盖手机，面板上有“EPHON”字样；另一部为直板黄色苹果5手机）。证明被告人用于贩卖毒品时使用的通讯工具。
通话记录、微信手机截图。证明被告人徐振在起诉书指控其贩卖毒品的时间段曾与何某、施某、黄某、陈某通过电话，与陈某微信联系过。
辽阳市公安局司法鉴定中心检验报告。证明案发当日在被告人徐振车上扣押的白色晶体等物品含有甲基苯丙胺、海洛因等成分。
公安机关扣押物品清单、随案移送物品清单及上缴毒品情况。证明公安机关扣押被告人二部手机、10小袋毒品，并将手机随案移送、毒品上缴。
现场检测报告书。证明徐振、何某、施某、陈某的尿液经检测，结果呈阳性。黄某的尿液经检测，结果呈阴性。
公安机关出具的情况说明。证明公安机关在给被告人徐振作第一次讯问笔录时，因太子河公安分局录音录像设备损坏，所以将徐振带到祁家派出所对其进行了录音录像，由于疏忽，讯问笔录的时间和地点没能更改为录像的时间和地点。陈某对徐振的辨认笔录时间，应在陈某第一次询问笔录时间之后。
健康检查表、被监管人员入所体检表、辽阳市第二人民医院检验报告单。证明被告人徐振入看守所时，经检查身体健康，也没有外伤。
刑事判决书及释放证明。证明被告人徐振因犯贩卖毒品罪，于2004年11月29日被辽阳市中级人民法院判处有期徒刑五年，2008年6月12日释放。
公安机关出具的案件来源、抓捕经过。证明本案来源系公安机关接到特情举报；被告人徐振于2014年11月6日被抓捕归案。
户籍证明。证明被告人徐振的自然情况。
本院认为，被告人徐振目无国法，明知是毒品，多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，予以支持。关于辩护人提出的本案事实不清，证据不足，指控不能成立
的意见，经查，证人何某、黄某、施某、陈某的证言、
手机通话记录、辨认笔录及公安机关出具的抓捕经过、扣押物品清单、检验报告等证据，能够形成完整的证据链条，证明被告人徐振通过电话联系，向上述四人贩卖毒品的事实，故辩护人的辩护意见，不予采纳。被告人徐振曾因犯贩卖毒品罪，被辽阳市中级人民法院判处有期徒刑5年，又犯本罪，系再犯，应从重处罚。被告人徐振2014年11月6日与何某欲进行毒品交易时，被公安机关当场抓获，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐振犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十一月六日起至二0一九年五月五日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、犯罪工具二部手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 叶宏岩
审 判 员 侯黎明
人民陪审员 张春辉
二〇一五年六月十八日
书 记 员 王 森
附件：
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条（第四款）走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。