河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漯民终字第1355号
上诉人（原审原告）：周自明，男，汉族，1944年11月22日出生，住河南省舞阳县。
委托代理人：韩强，河南许慎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司。住所地：漯河市郾城区。
负责人：王征，该公司总经理。
委托代理人：任燚，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：刘燕，女，汉族，1979年12月18号出生，住河南省漯河市源汇区。
上诉人周自明、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称漯河太平洋财险公司）因与被上诉人刘燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服舞阳县人民法院（2014）舞民初字第1224号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人周自明的委托代理人韩强，上诉人漯河太平洋财险公司的委托代理人任燚，被上诉人刘燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年7月12日10时50分许，刘燕驾驶豫LGA9**号小型轿车，由西向东行驶至舞阳县城人民路与中新路交叉口时，与前方由南向北横过道路的周自明驾驶的二轮电动车相撞，造成周自明受伤和车辆损坏的交通事故。该事故经舞阳县公安交通警察大队认定：刘燕应负事故的主要责任；周自明应负事故的次要责任。刘燕、漯河太平洋财险公司对周自明依据舞阳县公安交通警察大队所认定的事故发生经过、形成事故的原因分析及责任划分所作出的事故认定而提起诉讼作为主张的事实没有异议。周自明受伤后被送往舞阳县人民医院予以治疗，经住院治疗19天后，因病情需要，转入漯河市中心医院予以治疗。周自明在舞阳县人民医院医院住院治疗期间，花费医疗费53929.26元（刘燕垫付46000元），支出器械材料费770.12元（票据10张）。周自明在舞阳�人民医院住院治疗期间，所提供的票据显示在舞阳县医药公司二十二店（原延寿堂大药店）购买口喷花费26元、伊曲康唑花费70元、人血白蛋白（540元／支、8支）花费4320元，以上共计4486元。但周自明所提供的舞阳县人民医院的临时医嘱单显示周自明在该医院住院期间共使用人血白蛋白4支，该使用支数与周自明所提供的2014年7月23日之前的销售清单相互吻合。周自明在舞阳县国良食品村购买护理用品花费491.20元。2014年7月31日至2014年10月20日，周自明在漯河市中心医院住院治疗计81天，花费医疗费152869.93元，支出检查费304.90元。经漯河市中心医院许可，周自明在漯河市力致康医药有限责任公司六分店购买人血白蛋白6支，每支520元，花费3120元；周自明在漯河市紫惠康药房购买人血白蛋白33支，其中有17支为每支540元，费用为9180元；16支为为每支530元，费用为8480元。该院�期医嘱单显示周自明住院期间，共使用人血白蛋白42支。在漯河市医疗器械化玻有限责任公司购买器官套管一个，花费70元；在河南省康泰医疗器械有限公司购买气垫床1张，花费700元；在源汇区光明纸业购买护理垫、成人拉裤、卫生纸花费148元；在漯河市召陵区胖子量贩购生活用品花费433元；在漯河市天地顺购买生活用品花费206元；在召陵区小红平价商店购买食品花费32元。漯河市中心医院为周自明出具的诊断证明周自明住院期间，由三人护理。刘燕、漯河太平洋财险公司对周自明在漯河市中心医院的用药费用均提出异议，并申请司法鉴定，经原审法院对外委托后被受委托机构予以退回。2015年4月29日，周自明的伤残等级经漯河宏峰法医临床司法鉴定所予以鉴定，周自明构成一个七级伤残，一个十级伤残。2015年4月29日，舞阳县中心医院对周自明的后续治疗费作出参考意见：被鉴定人左侧颅骨缺损修补住院费用及材料费用（修补材料有差价）约22000-27000元。为作伤残鉴定及后续治疗费的评估，周自明花费检查费976元（票据3张），支出鉴定费1900元。周自明母亲程雪婉生于1924年8月7日。周自明母亲共生育三个儿子。周自明主张误工费按每月收入2600元予以计算287天、残疾赔偿金按城镇居民的赔偿标准予以计算10年，针对周自明的该主张，刘燕、漯河太平洋财险公司均提出异议。周自明主张其住院期间按3人予以护理，护理费按照居民服务业的赔偿标准29041元／人年予以计算（河南省2013年年度赔偿标准）。刘燕系豫LGA9**号小型轿车的实际车主，该车在漯河太平洋财险公司处被投保有机动车交强险与机动车不计免赔第三者责任险（20万元）。发生本次交通事故时，被保车辆所有保险均在承保期间。
原审法院认为：周自明、刘燕与漯河太平洋财险公司对舞阳县公安交通警察大队所作出的事故认定书均无异议，对该事故认定书所载内容予以采信：刘燕负事故的主要责任；周自明负事故的次要责任。周自明在事故中受到伤害，作为独立的民事主体，其依法享有民事赔偿的权利。结合周自明所提供的证据，以及刘燕、漯河太平洋财险公司的质证意见，周自明因交通事故所遭受的损失有：1、关于医疗费。周自明在住院治疗期间所购买的护理用品、外用药、器官套管、气垫床、护理垫、成人拉裤、卫生纸等用品的费用，以及鉴定时的检查费、人血白蛋白的费用，均应纳入医疗费范畴予以计算。但人血白蛋白的费用应按病历记载的使用量予以计算，费用540元／支×8支＋520元／支×6支＋540元／支×17支＋530元／支×（4＋42-8-6-17）支为24570元。关于后续治疗费的问题，周自明、刘燕、漯河太平洋财险公司存在争议，为公平处理，酌定支持24500元为宜。医疗费53929.26元＋770.12元＋26元＋70元＋491.20元＋152869.93元＋304.90元＋70元＋700元＋148元＋433元＋206元＋32元＋976＋24570元＋24500元为260096.41元，应予支持。2、住院伙食补助费30元／天×100天为3000元、营养费10元／天×100天为1000元，符合规定，予以支持。3、关于残疾赔偿金的赔偿标准问题。周自明提供证据5证明其赔偿标准应当比照城镇居民的赔偿标准予以计算，刘燕、漯河太平洋财险公司提出异议并不予认可，根据周自明所提供的证据予以审核，认为工资表存在瑕疵，误工证明的随意性较大，均不足以证明其主张成立，对周自明的该主张不予采纳。周自明的残疾赔偿金应当按照其户口性质予以赔偿10年。周自明构成一个七级伤残、一个十级伤残，残疾赔偿金的综合指数应当按照42%予以计算。故残疾赔偿金9416.10元／年×10年×42%为39547.62元。4、关于误工费问题，刘燕、漯河太平洋财险公司均主张周自明已年满70岁，误工费不应当支持。误工费的赔偿应以受害人有无收入来源作为评判标准，而不应以年龄进行限制。周自明虽年满70周岁，按目前农村状况，仍是耕种其承包责任田的主体，所从事的农业生产劳动必有劳动收入，其因交通事故受伤住院必然导致其实际收入的减少，故周自明所请求的误工费应当予以支持。误工费的赔偿标准可比照农林牧渔业25402元／年予以计算。故误工费25402元／年÷365天／年×287天为19973.63元（以周自明主张的天数为准）。5、关于护理费的赔偿标准问题。因周自明住院治疗天数过长，且受伤严重，需专人护理符合规定，但确认某阶段为某一个人或某几个人专业护理，不符合实际情况。周自明请求护理费赔偿标准参照居民服务业79.56元／人天予以计算，符合规定，予以支持。关于护理人数的问题。漯河市中心医院为周自明所出具的治疗阶段的护理人数的证明，刘燕、漯河太平洋财险公司虽提出了异议，但根据周自明的受伤部位、受伤程度考虑，认为漯河市中心医院为周自明所出具的护理证明符合实际情况，故应对该证据予以采信。护理费79.56元／人天×100天×3人为23868元，应予支持。6、关于被扶养人生活费问题。周自明母亲有三个儿子，周自明作为其中之一，其赡养母亲是其法定义务。我国法律绝不允许其子女以其年偏龄大为由而拒绝履行赡养父母的法定义务，本案刘燕、漯河太平洋财险公司也不得以周自明年龄偏大而否定其不应当赔偿被扶养人生活费这一义务，周自明所请求的被扶养人生活费应予支持。故被扶养人生活费6438.12元／年×5年×42%÷3为4506.68元。但被扶养人生活费在判决书主文中不再单独表述，该项费用计入残疾赔偿金项下。7、关于精神损害抚慰金的问题。在该交通事故中，由于刘燕负事故的主要责任，考虑到受害人的过错程度、年龄、损害后果、当地平均生活水平等因素，本院酌定支持精神损害抚慰金17000元为宜。8、鉴定费1900元，符合规定，予以支持。9、关于交通费2500元的问题，根据周自明的受伤部位，住院治疗的地址、住院天数，以及陪护人数等综合考虑，酌定支持2000元为宜。以上九项，共计372892.34元。关于赔偿责任。由于豫LGA9**号小型轿车在漯河太平洋财险公司处投保有机动车交强险与机动车不计免赔第三者责任险，且刘燕负事故的主要责任，故漯河太平洋财险公司作为承保人应在保险赔偿限额范围内承担赔偿责任。漯河太平洋财险公司应在机动车交强险赔偿限额范围内赔偿周自明医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费计106895.93元。除鉴定费1900元以外，对超机动车交强险赔偿限额外的部分372892.34元-1900元-10000元-106895.93元为254096.41元，由于刘燕负事故的主要责任，该部分损失应由漯河太平洋财险公司在不计免赔第三者责任险赔偿限额范围内承担80%的赔偿责任，即254096.41元×80%为203277.12元；由于该数额超过漯河太平洋财险公司所承保的保险金额200000元，故漯河太平洋财险公司只需在承保限额内赔偿周自明各项损失计200000元。对超过第三者责任险赔偿限额外的部分203277.12元-200000元为3277.12元，由刘燕予以赔偿。鉴定费1900元，应由刘燕赔偿80%，即1520元。刘燕已为周自明所垫付的医疗费46000元，在该赔偿款中予以冲减；对多垫付的部分，由周自明返还刘燕。刘燕、漯河太平洋财险公司合理的意见已采纳；对刘燕、漯河太平洋财险公�其他主张或抗辩，未进行阐述的部分，均为不合理意见，不予采纳。周自明所请求的不符合法律规定的部分，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条第（二）项之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿原告周自明医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元；赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计106895.93元。以上共计116895.93元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内在机动车不计免赔第三者责任险赔偿限额范围内赔偿原告周自明医疗费、住院伙食补助费、营养费计200000元。三、被告刘燕赔偿原告周自明医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费计4797.12元（被告刘燕为原告周自明所垫付的医疗费46000元，在该赔偿款中予以冲减；对多垫付的部分，由原告周自明返还被告刘燕）。四、驳回原告周自明的其他诉讼请求。如被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6427元，原告周自明负担302元（已缴纳）；被告刘燕负担6125元（判决生效后十日内缴纳）。
周自明上诉称：一、原审按农村居民标准计算残疾赔偿金错误。上诉人自2008年至今一直在舞阳县城误工、居住，其经常居住地和主要收入来源地均在城镇，故上诉人的残疾赔偿金应适用城镇居民标准计算，应改判残疾赔偿金为106950.77元（含被扶养人生活费4506.68元）；二、上诉人在原审中对是否需要护理、几人护理等护理依赖程度的司法评定提出申请，但原审法院未就此问题作出裁决，请二审法院依法处理。
漯河太平洋财险公司答辩称：一、周自明的上诉理由不成立，在原审中周自明提供的证明不能证明其在城镇居住生活，其系农村户口，原审的认定符合法律规定；二、周自明的伤残程度不足以造成护理依赖，原审中也未作护理依赖的司法鉴定，对护理依赖的赔偿不认同。
刘燕答辩称：一、答辩人垫付的款项剩余�分，要求漯河太平洋财险公司直接给付给答辩人；二、上诉人是70多岁老人，主张其收入来源地为城镇不符常理，应驳回上诉人的上诉请求；三、同意漯河太平洋财险公司上诉意见。
漯河太平洋财险公司上诉称：一、原审认定周自明的误工费有误。被上诉人事发时已经70高龄，根据国家规定，不应支持误工费用。周自明并未提供仍在耕种其承包责任田的证据，法院对此问题未调查就作出结论依据不足；二、周自明住院期间大部分为重症监护，不可能也不需要三人护理，原审法院认定整个住院期间都为三人护理明显不符合实际情况，上诉人认为按一人计算护理费较合理；三、被上诉人伤残程度经鉴定一个为七级、一个为十级，其伤残赔偿的综合指数应为41%，原审法院认定为42%不合理。根据规定，上诉人认为周自明的残疾赔偿金应为38606.01元、被扶养人生活费应为4399.38元，精神抚慰金应为16400元。四、按现行赔付标准及法律规定，交通费应按10元每天计算，故上诉人认为被上诉人的交通费按1000元计算护理。综上，请求二审法院撤销原判，并对上诉人多承担的费用改判上诉人不承担，上诉金额为38534.53元；上诉费用由被上诉人承担。
周自明答辩称：一、答辩人属农业户口，虽年龄偏大，但仍承包有责任田，存在农业收入。答辩人自2008年以来在城镇工作多年，也有固定的工资收入，上述收入因交通事故已经造成实际减少，其误工费应予支持；二、答辩人在医院住院治疗长达三个多月，且答辩人为70多岁老人，受伤导致偏瘫，需多人、专人护理符合法律规定；三、答辩人自2008年以来在城镇工作多年，其经常居住地在舞阳县城，原审中也提交了工作单位为其出具的证明和工资表，足以证明答辩人在舞阳县城有�定工作，伤残赔偿金应适用城镇居民的标准赔付；四、结合答辩人实际情况，精神抚慰金判决赔付过低。被扶养人生活费和交通费原审裁决正确。
刘燕答辩称：同意上诉人的上诉意见。
二审经审理查明事实与原审查明事实相同，本院予以确认。
根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、原审法院未对周自明申请的护理依赖程度委托进行司法鉴定是否违法；二、原审判决对误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费的认定是否正确。
本院认为：一、申请鉴定的事项应当与案件待证事实有关。周自明在原审中并未要求漯河太平洋财险公司、刘燕对其出院后的护理费用进行赔偿，其要求的护理依赖程度鉴定与本案审理事项无关，故原审法院不对周自明护理依赖程度委托进行司法鉴定并不�反法律规定；二、1、本案各方当事人对原审事故赔偿责任比例的划分并无异议，本院予以确认。周自明诉请的各项损失数额应按此比例进行计算。2、周自明虽年满七十周岁，但其仍可以从事农业劳动。周自明承包有责任田，有劳动收入，其因交通事故受伤住院必然导致其实际收入减少，故原审判决对周自明误工费的认定并无不当；3、周自明受伤严重，漯河市中心医院出具的诊断证明也证明了周自明住院期间由三人护理的事实，漯河太平洋财险公司虽对周自明的护理人数提出异议，但并未提供证据证明，应由其承担举证不能的不利后果，故原审判决认定周自明在住院期间由三人护理，并按此计算护理费并无不当；4、因周自明伤情构成一个七级伤残、一个十级伤残，原审判决认定周自明的伤残赔偿的综合指数为42%并未超出法律法规规定的限度，也符合本案实际�况，本院对此予以确认。因周自明为农村户口，其在原审中提供的证明其在城镇工作生活的证据存在瑕疵，不足以证明其经常居住地和主要收入来源地为城市，故其残疾赔偿金应按照农村居民标准计算。综上，原审法院按照农村居民标准，按照42%的伤残赔偿综合指数计算周自明的伤残赔偿金和被扶养人生活费符合法律规定，本院予以维持。5、精神抚慰金和交通费均系原审法院结合本案实际情况，酌定支持，并无不当之处，本院予以维持。综上，周自明、漯河太平洋财险公司的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
周自明交纳的二审案件受理费2439元，中国太平洋财�保险股份有限公司漯河中心支公司交纳的二审案件受理费763元，由其各自负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 缑兵伟
审判员 马甲恒
二〇一五年十一月二十三日
书记员 刘 芳