四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川07刑终110号
原公诉机关梓潼县人民检察院。
上诉人（原审被告人）董某某，男，生于1962年3月10日，汉族，初中文化，农民，住四川省梓潼县。2016年9月6日因涉嫌犯交通肇事罪被取保候审，2017年2月6日被执行逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
梓潼县人民检察院指控被告人董某某犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人张琴提起附带民事诉讼一案，梓潼县人民法院于2017年2月6日作出（2017）川0725刑初17号刑事附带民事判决。原判决的附带民事部分已发生法律效力。原审被告人董某某对判决的刑事部分不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月29日公开开庭审理了本案。绵阳市人民检察院指派检察员胡雪琴出庭履行职务，原审被告人董某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判经审理查明：2016年8月8日6时20分许，被告人董某某驾驶电动三轮车由梓潼县黎雅镇向梓潼县城方向行驶，行至省道302线582KM+300M处时，被告人对道路交通动态观察不足，采取措施不当，与横穿公路的被害人唐太华相撞，造成唐太华送医抢救无效并于2016年8月14日死亡的交通事故。经梓潼县公安局交通警察大队认定，董某某承担此次事故的主要责任，唐太华承担此次事故的次要责任。经鉴定，被害人唐太华系交通事故造成严重颅脑损伤死亡。
事故发生后，被告人董某某报警并将被害人唐太华送往医院抢救。被告人董某某向梓潼县人民医院预缴唐太华医疗费用22500元，支付被害人唐太华家属丧葬费用25000元，支付死因鉴定费用3000元。
另查明，被害人唐太华（女，生于1939年1月11日，身份证号码：510725193901110020，户籍地四川省梓潼县文昌镇文昌路北段61号）与张裕厚（生于1937年3月28日，2012年2月23日去世）婚后生育一女张琴。
原判根据庭审举证、质证的下列证据认定上述事实：受案登记表、受案回执，112案件信息，立案决定书、扣押决定书、发还清单，取保候审决定书、保证书、取保候审执行通知书，户籍信息，道路交通事故现场勘验笔录、现场图、现场照片，交通事故责任认定书，四川民生法医学司法鉴定所法医学鉴定意见书，驾驶证信息查询单，四川省行政事业单位资金往来结算票据，收条，户口本复印件、身份证复印件，证明，情况说明，辨认笔录，证人证言，被告人的供述与辩解等。
原判认为，被告人董某某驾驶电动三轮车上道路行驶时，违反道路交通安全法规定，对道路交通动态观察不足，采取措施不当，与横穿公路的被害人唐太华相撞，造成唐太华经抢救无效死亡的交通事故，并承担事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人董某某案发后主动报案，如实供述自己罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人董某某案发后支付了被害人家属部分医药费、丧葬费，可以酌情从轻处罚。被告人董某某对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应当承担民事赔偿责任。被害人唐太华在事故路段横过公路时，未确认安全后通过，对事故发生承担次要责任，应自行承担20%的责任。附带民事原告人主张的精神损失费，无法律依据，不予支持；主张的误工费1500元，因未提供证据证实，可酌情计算为720元。关于丧葬费、医药费，被告人董某某已进行了一定的支付，双方在庭审中也予认可，附带民事原告人在本案中也未提出诉讼请求，故在本案中不进行处理。因被害人唐太华系城镇居民并居住在城镇，年龄已超过七十五周岁以上，按五年计算，故死亡赔偿金为131025元。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、第一百五十七条、第一百六十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第七项及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十九条的规定，判决如下：一、被告人董某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年；二、被告人董某某赔偿附带民事诉讼原告人张琴因被害人唐太华死亡的死亡赔偿金、误工费共计105396元，限判决生效后一个月内履行；三、驳回附带民事诉讼原告人张琴的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）董某某上诉提出，其家属与被害人家属已达成民事赔偿协议，并取得被害人家属的谅解，请求二审对其从轻处罚。
二审经审理查明的事实和证据与原判决认定的一致。另查明，一审判决宣告后，被告人家属与被害人家属就民事赔偿部分进行协商，于2017年2月13日达成民事赔偿协议，被害人家属对上诉人（原审被告人）董某某表示谅解。该事实有经二审庭审举证、质证的民事赔偿协议、谅解书、询问笔录予以证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）董某某在驾驶电动三轮车上道路行驶中，违反道路交通安全管理法规，造成致一人死亡的交通事故并负事故主要责任，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，构成交通肇事罪。上诉人（原审被告人）董某某案发后主动报案，如实供述自己罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。上诉人（原审被告人）董某某的家属与被害人家属就民事赔偿达成协议，被害人家属对董某某表示谅解，可以酌情对董某某从轻处罚。综合考虑上诉人（原审被告人）董某某的犯罪性质、主观恶性、行为后果、悔罪表现等因素，可以对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条、第七十二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销梓潼县人民法院（2017）川0725刑初17号刑事附带民事判决的第一项，即“被告人董某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月6日起至2018年2月5日止。）”
二、上诉人（原审被告人）董某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 何 娟
审判员 董小萍
审判员 杨春芳
二〇一七年三月二十九日
书记员 彭淑媛
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻的；
有悔罪表现的；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公司财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。