广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深福法民四初字第1357号
原告郑建萍，女，汉族，住址广东省茂名市茂港区。
委托代理人沈亚强，广东德城律师事务所律师。
被告深圳市仙达日化有限公司，住所地深圳市福田区。
法定代表人赵继盛。
委托代理人贺红香，女，汉族，住址广东省深圳市南山区,公司人力资源经理。
委托代理人彭中伟，广东广和律师事务所律师。
上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，原告于2015年9月11日诉至本院，本院受理后，依法由代理审判员苟瑜适用简易程序独任审理，于2015年12月4日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人沈亚强，被告的委托代理人贺红香、彭中伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2007年7月10日。
二、工作岗位：采购。
三、劳动合同签订情况：双方有签订劳动合同，最后一份劳动合同为从2011年11月1日起的无固定期限劳动合同。
四、工资标准：2015年5月之前为每月7100元，之后调整为每月6000元。
五、关于加班费。原告主张，2007年11月1日至2015年7月1日期间延时加班7917小时，在职期间每天平均加班3.5小时以上，上班通过考勤记录，被告未支付其加班费，就其主张，提交2013年6月3日至2015年6月30的考勤记录、工资明细及银行流水予以证明。其中考勤记录显示原告上午上班均在9：00之后，下班时间为晚上18:00至1:00不等。工资表显示原告的“平时加班时间”、“星期六加班时间”及“加班工资”三列均为空白。被告对原告提交的证据予以认可，辩称2013年6月至2014年11月期间延长工作时间一列都是空白，但是下班时间有记录，这个时间为门禁卡出公司的时间，不能代表原告的加班时间，原告加班时间为0，加班工资为0，原告不存在加班的事实，提交2013年6月至2015年6月的考勤记录、工资表予以证明。原告对证据真实性予以认可，抗辩被告在仲裁阶段已经承认存在加班的事实。本院认为，用人单位只对劳动者的工资支付凭证承担保管两年的义务，两年之前的工资支付记录由劳动者承担举证责任，原告未能提交证据证明2013年7月之前被告存在未足额支付加班工资的事实，应承担举证不能的法律后果，对该部分主张，本院不予支持。关于2013年7月1日至2015年7月1日期间的加班工资。被告仲裁阶段已自认原告存在加班的事实，本案庭审过程中抗辩不存在加班，但未能提供反驳证据证明，根据民事诉讼的证据规则，本院不予采信。鉴于原、被告双方均承认原告存在加班事实，被告作为用人单位应举证证明原告的具体工作时间，被告否认考勤记录载明的下班时间非加班时间，但未能提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，原告主张2013年6月1日至2015年7月1日期间延长时间加班合计1099个小时的主张并未超过合理范围，亦与双方确认的考勤记录记载的上下班时间基本相符，据此本院采信原告关于其加班时间的主张，由此计算，被告应支付该期间的加班工资67266.38元（7100÷21.75÷8×1099×150%）。
六、关于双方劳动关系是否解除及经济补偿金的问题。原告主张，被告从2015年5月19日违法给原告下达《降职降薪的决定》，该决定当天已被原告明确拒绝，原告2015年6月17日发函给被告要求在6月20日前解除该决定，否则原告就依法解除双方的劳动关系，但被告一直没有理会，原告遂申请劳动仲裁，要求确认双方的劳动关系已经解除未果，又向本院提起诉讼，以被告拖欠加班工资为由，再次主张解除双方的劳动合同，就其主张，提交警告信、降职降薪约定、函、快递单等证据予以证明。被告主张，双方的劳动关系没有解除，原告提起仲裁后，被告2015年7月10日向原告补发了2015年5、6月的工资，但被原告退回，2015年7月17日被告向原告发出《暂停工作通知》，称根据仲裁结果及双方意愿决定是否返回工作岗位，并于2015年8月停缴原告社保，2015年9月17日，原、被告双方在QQ上达成一致后，被告再次将2015年5至7月的工资转账给原告。仲裁结束后，被告通过QQ告知原告回来上班，但原告未回来上班。就其主张，提交电子邮件、QQ聊天记录、通知、转账凭证等证据证明。原告确认收到被告转账支付的工资，解释称第一次退回是便于仲裁，对被告提交的其他证据不予认可。本院认为，原告作为劳动者，享有单方解除劳动关系的权利，被告无故降薪，在原告催告下也未作任何回应，故原告有权申请仲裁确认双方的劳动关系已经解除，双方劳动关系自仲裁申请书送达被告时解除，被告此后停发工资和停缴社保的行为，应视为双方已事实上解除劳动关系。被告在原告提起劳动仲裁后补发了原告2015年5、6月的工资，应当认定被告当时确实存在未及时足额支付原告劳动报酬的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定的被迫解除劳动合同的法定情形，依法被告应当承担支付原告解除劳动合同经济补偿金的法律责任，经计算，被告应支付经济补偿金60350元（7100×8.5），对原告主张过高部分，本院不予支持。
七、关于被告支付2015年6月至7月的工资。该请求未经过仲裁前置程序，本院不予处理。
八、关于被告支付2015年5月违法扣除的工资1100元。该请求未经过仲裁前置程序，本院不予处理。
九、仲裁案号：深福劳人仲案[2015]1542号。
十、仲裁请求：1、确认原、被告劳动关系已经解除；2、被告支付解除劳动合同经济补偿金63900元；3、被告支付2007年11月1日至2015年7月1日期间延时加班工资484520.4元；4、被告按照月工资标准缴交社保；5、被告支付律师费3000元。
十一、裁决结果：1、被告支付2013年6月至2015年5月期间延时加班的加班工资27543.1元；2、驳回原告的其他仲裁请求。
十二、诉讼请求：1-3项诉讼请求同仲裁请求；4、被告向原告支付2015年6月及7月的工资11343.67元；5、被告向原告支付2015年5月违法扣除的工资1100元；6、被告支付律师费5000元；7、被告承担本案一切诉讼费用。
十三、其他需要说明的问题：律师费。原告为仲裁支付律师费3000元，诉讼支付律师费2000元，依照《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，按照原告的胜诉比例，计被告应支付原告律师费为1163.5元[（67266.37+60350）÷548420.4×5000]，原告请求过高部分，本院不予支持。
裁判结果
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告郑建萍与被告深圳市仙达日化有限公司劳动关系已经解除；
二、被告深圳市仙达日化有限公司应向原告郑建萍支付解除劳动合同经济补偿金60350元；
三、被告深圳市仙达日化有限公司应向原告郑建萍支付2013年7月1日至2015年7月1日期间延时加班工资67266.38元；
四、被告深圳市仙达日化有限公司应向原告郑建萍支付律师费1163.5元。
上述款项及应履行的义务，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元（原告未交纳），按规定收取5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 苟瑜
二〇一五年十二月十日
书 记 员 冯益