舟山市定海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）舟定刑初字第253号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
被告人李智君，个体户。曾因犯抢夺罪、盗窃罪于2006年7月14日被判处有期徒刑七年六个月；再因吸毒和容留他人吸毒于2013年2月19日各被行政拘留十五日，合并执行二十日，于2013年3月6日撤销因容留他人吸毒被行政拘留十五日的行政处罚；又因犯容留他人吸毒罪于2013年7月29日被判处有期徒刑一年，2014年3月5日刑满释放；又因吸毒于2015年3月14日被行政拘留十五日。现因涉嫌贩卖毒品罪于2015年3月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
指定辩护人贺姣姣，北京大成（舟山）律师事务所律师。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2015）240号起诉书指控被告人李智君犯贩卖毒品罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市定海区人民检察院指派代理检察员蒋求出庭支持公诉。被告人李智君及指定辩护人贺姣姣到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2015年2月初的一天，被告人李智君接到倪某要求购买毒品的电话后，将重约0.8克的甲基苯丙胺（冰毒）送至倪的住处，并收取毒资200元及路费100元。同月中旬的一天，被告人李智君接到倪某要求购买毒品的电话后，将重约0.8克的甲基苯丙胺（冰毒）及甲基苯丙胺片剂（麻古）送至倪的住处，以之前从倪处的借款抵扣毒资。2015年3月14日凌晨，民警从被告人李智君身上及驾驶的车辆内查获红色圆形片剂7粒、红色粉末1包及白色晶体1包，共计19.308克。经鉴定，上述被查扣物品均含甲基苯丙胺成分。综上，被告人李智君贩卖毒品甲基苯丙胺共计20.908克。公诉机关以被告人供述和辩解、证人证言、户籍证明、刑事判决书、行政处罚决定书、物证检验鉴定报告、辨认笔录、现场检测报告、检查笔录、电子勘验笔录、称量笔录、视听资料等证据证明上述事实事实。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人李智君的刑事责任。被告人李智君在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。提请本院予以判处。
被告人李智君辩解：第一次为倪某代购毒品时收取人民币250元，其中路费为人民币50元；其和倪某之间没有债务关系；被查扣的毒品用于自吸。
指定辩护人辩称：被告人李智君为倪某代购毒品的行为，因没有牟取利益，不能定性为贩卖毒品罪。被查扣的毒品用于自吸，不能定性为贩卖毒品罪，只能认定为非法持有毒品罪。
经审理查明：2015年2月初的一天，被告人李智君在接到吸毒人员倪某要求购买毒品的电话后，将重约0.8克的甲基苯丙胺（冰毒）送至倪某住处，并收取毒资人民币200元及路费人民币50元。
2015年2月中旬的一天，被告人李智君在接到吸毒人员倪某要求购买毒品的电话后，将重约0.8克的甲基苯丙胺（冰毒）及甲基苯丙胺片剂（麻古）送至倪某住处，以之前从倪某处的借款抵扣毒资。
2015年3月14日凌晨，被告人李智君在定海区东海东路芙蓉商场门口被民警抓获，民警从被告人李智君身上及驾驶的车辆内查获红色圆形片剂7粒、红色粉末1包及白色晶体1包，共计19.308克。经鉴定，上述被查获物品均含甲基苯丙胺成分。
综上，被告人李智君贩卖甲基苯丙胺共计20.908克。
证明上述事实的证据有：1、证人倪某证言及辨认笔录证明，其通过他人认识了李智君，其还借给李智君人民币1000元，二人一起吸食过几次毒品。2015年2月初的一天傍晚，其电话联系李智君购买冰毒和麻古，后李智君开车到其家，给其用餐巾纸包好的冰毒，其给李智君人民币300元，其中100元是路费。同年2月中旬的一天下午，其电话联系李智君购买冰毒和麻古，后李智君开车到其家，给其一只香烟壳，里面是冰毒和1颗麻古。当其要付钱时，李智君提出不收其钱，其就没给李智君钱。
2、证人姚某证言及辨认笔录证明，2015年3月13日下午，其通过朋友问到了李智君的电话号码。当天傍晚，其电话联系李智君购买毒品，李智君表示有毒品出卖，并表示价格为人民币200元一克。其表示同意，要求购买3克。后双方约定在东瀛路台客隆超市附近见面，李智君开了一辆白色轿车到后，其坐到该车副驾驶室，李智君对坐在后排的刘某某说，把东西拿出来。刘某某给其一个纸盒，其付了人民币600元。
3、证人胡某证言证明，其到李智君住的东港一小区车棚内吸食过毒品。
4、证人余某证言证明，其通过他人认识了李智君。2015年2月底，其知道倪某向李智君购买过毒品。同年3月13日晚，其电话联系李智君要求购买毒品。李智君说，人在定海，定海没地方拿货。后其又一次电话联系李智君，李智君表示没有。次日凌晨再次打电话联系时，李智君表示其在睡觉。
5、检查证、检查笔录、称量笔录、照片证明，对车牌号为浙L×××××的车辆和李智君人身进行了检查。检查中发现李智君身上有二个透明袋子，一个袋子中装有7颗疑似毒品麻古的红色颗粒，另一袋子中装有疑似毒品麻古的红色粉末。在汽车驾驶室左边车门的车兜内发现一个装有疑似毒品冰毒的透明塑料袋。经称量为装有疑似毒品冰毒的透明塑料袋毛重20.01克，二个装有疑似毒品麻古的袋子毛重0.92克。
5、证据保全决定书、证据保全清单证明，对一个装有疑似毒品冰毒的透明塑料袋、二个装有疑似毒品麻古的袋子予以保全。
6、舟山市公安机关毒品上交清单证明，冰毒18.611克和麻古0.697克，已上交舟山市公安局定海区分局禁毒大队。
7、行政处罚决定书证明，2015年3月14日，被告人李智君因吸食毒品被行政拘留十五日。
8、现场检测报告书证明，2015年3月14日3时16分，经过甲基安非他明检测试剂盒检测，被告人李智君的检测结果为阳性。
9、受案登记表、行政处罚决定书、姚某询问笔录证明，姚某因吸食毒品、向他人提供毒品、容留他人吸食毒品被行政拘留二十日。
10、受案登记表、行政处罚决定书、倪某、胡某询问笔录证明，倪某、胡某因吸毒分别被行政拘留十日。
11、受案登记表、行政处罚决定书、余某询问笔录证明，余某因吸毒被行政拘留十五日。
12、解除拘留证明，证明被告人李智君于2015年3月26日解除行政拘留。
13、视听资料说明书、随案移送物品、文件清单证明，对送检的疑似毒品的整个称量过程进行了手动录制；并制作成光盘一份，已随案移送。
14、刑事判决书、释放证明书证明，被告人李智君的前科情况。
15、户籍证明及抓获经过证明，被告人李智君基本身份情况及系被动到案的事实。
16、舟山市公安局定海区分局禁毒大队出具的情况说明证明，被告人李智君交代的“湖南大姐”是刘某某，并被另案立案处理。“平头”的真实身份在核实之中。
17、电子勘验笔录及照片、通话情况证明，对被告人李智君持有的182××××1039、138××××4518进行了电子勘验，及上述手机的通话情况。
18、物证检验鉴定报告证明，用透明塑料袋包装的1包白色晶体，净重18.611克；用透明塑料袋包装的7粒红色圆形片剂，净重0.632克；用透明塑料袋包装的1包红色粉末，净重0.065克；上述三个检材中均检出甲基苯丙胺成分。
19、鉴定意见通知书证明，上述鉴定意见已通知被告人李智君。
20、被告人李智君供述和辩解及辨认笔录证明，2015年3月13日16时许，其经电话联系后与刘某某见面，并向刘某某借钱，刘某某不同意，但愿意卖点毒品给其，暂时可不付钱。其向刘某某购买了冰毒20克及7颗麻古，冰毒每克人民币140元，麻古每颗80元。后其在东海路遇民警检查，检查出上述毒品及其吸剩的一包麻古粉末。上述毒品基本用于自吸，如有朋友向其购买时，其也会卖给他们。同日下午，姚某与其电话联系，其开车到东瀛路台客隆超市附近，姚某坐进其汽车副驾驶室，姚某将人民币600元给刘某某，刘某某给姚某冰毒。2015年2月初，倪某电话联系其要求购买1只冰毒和1粒麻古。其说冰毒有办法，麻古没有办法。倪某表示就买1只冰毒。其向刘某某购得冰毒后，将冰毒送到倪某家，倪某给其人民币200元毒资，还给其人民币100元或者50元路费。同月中旬，倪某电话联系其要求购买1只冰毒和1粒麻古，其向刘某某购得1只冰毒和1粒麻古后送到倪某家中。当倪某要付钱时，其对倪说，你平时在给我零用钱的，就不要给了。但倪某给其路费人民币50元。其所说的1只冰毒重约为0.8克。2015年1月的一天晚上，胡某到其暂住的车棚吸食过毒品。其被抓之前，余某电话联系其要求购买毒品，因其当时没有毒品，被其拒绝。
上述证据经当庭出示后，被告人李智君提出第一次为倪某代购毒品时收取人民币250元，其中路费为人民币50元的辩解，本院经审查上述证据后认为，被告人李智君的上述辩解与本案事实相符，本院予以采纳。被告人李智君提出其和倪某之间没有债务关系及被查扣的毒品是用于自吸的辩解；指定辩护人提出被告人李智君为倪某代购毒品的行为，因没有牟取利益，不能定性为贩卖毒品罪；被查扣的毒品用于自吸的辩护意见。本院经审查上述证据后认为，被告人李智君侦查阶段供述和辩解、证人倪某证言证明，证人倪某是向被告人李智君购买毒品，并不是证人倪某让被告人李智君向他人代购毒品；被告人李智君在购得毒品后再转卖过程中是否牟利，亦未得到相关证据印证。故被告人李智君购得毒品后再转卖给倪某的行为应认定为贩卖毒品行为。因被告人李智君有贩卖毒品行为，且被告人李智君在侦查阶段有向他人贩卖被查扣毒品故意的供述，故不能认定被查扣的毒品是被告人李智君用于自吸。上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以证明上述事实，本院予以采纳。
本院认为：被告人李智君贩卖甲基苯丙胺共计20.908克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。指定辩护人提出被告人李智君的行为构成非法持有毒品罪的辩护意见，与本案事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人李智君在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下，
一、被告人李智君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币九千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月二十六日起至二0二三年九月二十五日止。）
二、责令被告人李智君退出犯罪所得人民币二百五十元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 侯文君
人民陪审员 吴永昌
人民陪审员 密素梅
二〇一五年七月二十日
书 记 员 徐明青
附：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。