广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0825刑初6号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人蔡庆攀，男，1985年12月3日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案于2016年4月7日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年4月22日被强制隔离戒毒二年，同年4月23日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2017]2号起诉书指控被告人蔡庆攀犯贩卖毒品罪，于2016年12月30日向本院提起公诉。本院于2017年1月3日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许海英出庭支持公诉，被告人蔡庆攀到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2016年4月5日19时许，被告人蔡庆攀在徐闻县城北乡海星宾馆附近贩卖了50元毒品海洛因给董某。
2、2016年4月6日19时许，被告人蔡庆攀在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处贩卖了50元毒品海洛因给董某。
2016年4月7日，被告人蔡庆攀在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处被伏击的公安民警抓获，公安民警从被告人蔡庆攀身上搜获1个�盒和1部手机，该铁盒内装有15小包可疑毒品。公安民警从被告人蔡庆攀租住的出租屋四楼415房内搜获1大包可疑毒品。经称量，15小包可疑毒品净重共计1.48克，1大包可疑毒品净重35.86克。经毒品鉴定，从15小包可疑毒品中随机抽取的10个检材均检出海洛因成分，从1大包可疑毒品中随机抽取的检材检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人蔡庆攀无视国家法律，明知是毒品而出售给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公安机关从被告人蔡庆攀身上查获的毒品及在415房内查获的毒品均应认定为被告人蔡庆攀的贩毒数量。提请本院依法判处。
被告人蔡庆攀对公诉机关指控的罪名及大部分事实�无异议，但提出公安机关在415房内查获的毒品并非其持有的辩解意见。
经审理查明：
1、2016年4月5日19时许，被告人蔡庆攀在徐闻县城北乡海星宾馆附近贩卖了50元毒品海洛因给董某。
2、2016年4月6日19时许，被告人蔡庆攀在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处贩卖了50元毒品海洛因给董某。
2016年4月7日16时许，被告人蔡庆攀在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处被伏击的公安民警抓获，公安民警从被告人蔡庆攀身上缴获可疑毒品15小包、三星牌手机1部及钥匙1串。公安民警通过缴获被告人蔡庆攀的钥匙打开徐闻县城东大道万顺宾馆附近黄丽坚出租楼415房的门，并在该415房内查获可疑毒品1大包及电子称等物品。经称量，15小包可疑毒品净重共计1.48克，1大包可疑毒品净重35.86克。经毒品鉴定，从15小包可疑毒品中随机抽取的10个检材均检出海洛因成分，从1大包可疑毒品中随机抽取的检材检出甲基苯丙胺成分。
另查明，案发前，邓某与黄某就黄某出租楼415房达成口头承租协议，之后被告人蔡庆攀经过邓某的同意借住于415房并获得415房的钥匙。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证或者庭外征求控辩双方意见的下列证据证实：
受案登记表、立案决定书，主要内容：徐闻县公安局于2016年4月8日决定对蔡庆攀贩卖毒品案立案侦查。
到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明，主要内容：2016年4月7日16时许，公安民警在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处抓获蔡庆攀和邓某。
行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，主要内容：被告人蔡庆攀因吸食毒品于2016年4月8日被行政拘留十五日，同年4月22日被强制隔离戒毒二年。
户籍证明材�，主要内容：被告人蔡庆攀出生于1985年12月3日，案发时已年满18周岁。
违法犯罪经历查询说明，主要内容：被告人蔡庆攀无犯罪前科。
现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，主要内容：被告人蔡庆攀贩毒交易地点分别位于徐闻县城北乡海星宾馆附近和徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处。
搜查笔录、扣押笔录及扣押清单，主要内容：（1）公安民警从被告人蔡庆攀身上缴获可疑毒品15小包、三星牌手机1部及钥匙1串（共有5个钥匙）；（2）公安民警通过蔡庆攀的钥匙打开徐闻县城东大道万顺宾馆附近黄丽坚出租楼415房的门，并在该415房内查获可疑毒品1大包及电子称等物品。
指认笔录，主要内容：（1）董某、蔡庆攀分别对毒品交易地点进行指认；（2）蔡庆攀对公安机关从415房内搜获的疑似毒品冰毒和电子称进行指认，并�出其在分装毒品时经常使用到该电子称，但其不清楚疑似毒品冰毒的来源和持有者；（3）蔡庆攀对公安机关从其身上搜获的15小包可疑毒品、1部三星牌手机及1串钥匙进行指认。
辨认笔录，主要内容：（1）被告人蔡庆攀辨认出向其购买毒品的男子（指董某），辨认出与其一起到案的女子（指邓某），辨认出绰号为“丑”的男青年（指陈光教）；（2）邓某辨认出与其一起到案的男子（指蔡庆攀），辨认出绰号为“丑”的男青年（指陈光教）；（3）董某辨认出向其贩卖毒品的男子（指蔡庆攀）；（4）黄某辨认出经常出入415房的男子（指蔡庆攀），辨认出承租415房的女子（指邓某）。
称重笔录，主要内容：经称量，公安机关从被告人蔡庆攀身上缴获的15小包可疑毒品净重共计1.48克，公安机关从415房内缴获的1大包可疑毒品净重35.86克。
粤湛公（司）鉴（化）字[2016]04187号理化检验检验报告，主要内容：从15小包可疑毒品中随机抽取的10个检材均检出海洛因成分，从1大包可疑毒品中随机抽取的检材检出甲基苯丙胺成分。
通话详单，主要内容：被告人蔡庆攀使用的手机号码183××××4034与董某使用的手机号码138××××4918分别在2016年4月5日19时许、4月6日20时许有过通话记录。
关于毒品指纹鉴定的情况说明，主要内容：本案无法进行毒品指纹鉴定。
证人董某的证言，主要内容：2016年4月5日19时许，我在徐闻县城北乡海星宾馆附近一小巷处向“默”（指蔡庆攀）购买了50元毒品海洛因。2016年4月6日19时许，我在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处又向“默”购买了50元毒品海洛因。
证人黄某的证言，主要内容：我家楼层安装的视频监控器在2014年就全部损坏了，所以我无法�供监控视频给公安机关。当时邓某对我说415房原先是她的姐妹承租的，现在她的姐妹想退租，邓某觉得415房适合她自己住，于是她就向姐妹要了我的电话号码并与我联系，我收取押金后同意邓某入住415房，其实我没有将415房的钥匙交给她，邓某应该是向她的姐妹要了415房的钥匙。415房共有两把钥匙，一把在我的手里，另一把交给承租者，承租者有没有配制钥匙我就不清楚了。2016年4月3日中午时段，我看见蔡庆攀手里拎着一个黑色胶袋，我记得是一个很普通的黑色胶袋，当时我只是注意蔡庆攀这个人，并没有在意他拎的是什么东西。
证人邓某的证言，主要内容：415房以前的承租者是“言芳”和“云”（他们两人系男女朋友关系），我当时确实有承租415房的意思，后来蔡庆攀说得很可伶，于是我就帮他出面去承租415房，承租者实际是蔡庆攀。我与房东只是达成口头协议，没有签订相关合同，当时房东没有直接将钥匙交给我，而是将钥匙插在门上就离开了，我锁门的时候就将钥匙拔出来，当晚就将钥匙交给蔡庆攀。我有在415房里洗澡、睡觉，但我不在415房居住。蔡庆攀和一名绰号为“丑”的男青年分别持有415房的钥匙，有一晚我自己一人在415房睡觉的时候，“丑”开门进入房间拿东西，我凭直觉判定“丑”也持有415房的钥匙。我是后来才听说公安民警在415房里搜获了30多克的冰毒，我对415房藏有冰毒的事情一无所知，更不清楚这些冰毒是从415房的什么位置搜出来的。
被告人蔡庆攀的供述和辩解，主要内容：2016年4月5日19时许，我在徐闻县城北乡海星宾馆附近贩卖了50元毒品海洛因给董某。2016年4月6日19时许，我在徐闻县城东大道万顺宾馆附近二进路处贩卖了50元毒品海洛因给董某。大约在2016年3月23日我打电话问邓某是否有地方吸毒，邓某就带我来到415房，并对我说415房是她的朋友承租的，她的朋友不在徐闻，我们可以自由使用这个房间。为了省事，邓某干脆将415房的钥匙交给我，如果我不在的话，她就会打电话给我，我就会赶回来给她开门。我在415房吸毒大约有十几天的时间，我确定拥有415房钥匙的时间至少都有三天，据我所知，415房的钥匙只有一把，邓某居住在415房里，她有在该房里冲凉、吃饭、睡觉，“丑”有来过415房两三次，“丑”没有415房的钥匙。除了“丑”和邓某，我从来没有见过外人进入过415房。公安民警在415房的床边的一个黑色胶袋里发现毒品冰毒，这个黑色胶袋放在415房至少有两天的时间，但不是我放的，我也没有亲眼看见过邓某将黑色胶袋放在房间里，4月6日晚上我接邓某回到415房后，我吸食了一些毒品，接着就开始分装毒品，分装毒品需要使用电�称，邓某就告诉我电子称放在床边的黑色胶袋里，当时我没有发现黑色胶袋里装有毒品冰毒。
关于公诉机关提出公安机关在黄某出租楼415房内查获的35.86克甲基苯丙胺应认定为被告人蔡庆攀贩毒数量的公诉意见。经查，被告人蔡庆攀对公诉机关指控其向董某贩卖毒品二次及公安机关从其身上缴获1.48克海洛因的事实均无异议，但其提出公安机关在黄某出租楼415房内查获的35.86克甲基苯丙胺并未其持有的辩解意见。纵观本案证据，邓某与黄某先是达成口头承租协议，接着蔡庆攀经过邓某的同意借住于415房并获得415房的钥匙，虽然案发时蔡庆攀对于415房有一定的控制和支配能力，但本案不能排除邓某或者其他人对于415房的控制支配权，故而本案不能确定公安机关在415房内查获的35.86克甲基苯丙胺属于被告人蔡庆攀持有的事实。综上，公安机关在415房内查获的35.86�甲基苯丙胺不能认定为被告人蔡庆攀的贩毒数量，公诉机关提出的该节公诉意见据理不足，本院不予支持。
本院认为，被告人蔡庆攀无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人一人二次，并被扣押毒品海洛因1.48克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蔡庆攀犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持；但指控的部分事实有误，本院已予以纠正。鉴于被告人蔡庆攀归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人蔡庆攀提出公安机关在415房内查获的毒品并非其持有的辩解意见于理有据，本院予以采纳。由于扣押在案的1.48克毒品海洛因及35.86克毒品甲基苯丙胺属于违禁品，依法应当予以没收；但扣押在案的三星牌手机及电子称等物品并�专门用于犯罪活动，依法不予没收。根据被告人蔡庆攀的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡庆攀犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2017年4月6日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的毒品海洛因1.48克及毒品甲基苯丙胺35.86克，均予以没收。（由扣押机关依法处理）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正�一份，副本二份。
审 判 长 王和琦
人民陪审员 周小扉
人民陪审员 余明列
二〇一七年三月十五日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计�。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。