山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终462号
上诉人（原审原告）：谭学信，男，1953年2月6日生，汉族，居民，住阳谷县。
委托代理人：谭向宏，男，1982年6月25日生，汉族，居民，住阳谷县，系谭学信之子。
被上诉人(原审被告)：谭学文，男，1955年1月11日生，汉族，居民，住阳谷县。
被上诉人（原审被告）：张瑞菊，女，1955年5月16日生，汉族，居民，住阳谷县。
原审被告：谭向明，男，1980年2月28日生，汉族，居民，住阳谷县。
上诉人谭学信因与被上诉人谭学文、张瑞菊及原审被告谭向明健康权纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院（2016）鲁1521民初3448号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
谭学信上诉请求：1、撤销一审判决，依法发还重审或改判被上诉人赔偿原告的各项损失共计8646.41元。2、一审、二审的诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决部分事实认定错误，责任划分比例错误，严重侵害了上诉人的合法权益，具体理由如下：一、一审法院在判决书第3页认定：“原告与被告张瑞菊因宅基地问题发生争执，随后原告与被告谭学文、张瑞菊相互厮打，双方厮打过程中……”实际情况是，张玉菊故意把两桶大粪泼在上诉人屋门前，上诉人上前与其理论，张瑞菊不但破口大骂，且还不断往上诉人身上泼粪。上诉人准备跑走时，却被谭学文抱住，而张玉菊则用粪瓢不断打击上诉人，致使上诉人多处受伤。在整个事情经过中，上诉人一直没动手，处于被动挨打的地位，何来的双方的厮打。二、一审法院在判决书第5页认定：“原、被告因生活琐事发生争执，进而相互殴打，双方在本次事故中均有过错。结合双方的过错程度，被告对原告的损失承担50％的赔偿责任为宜……”实际情况是，张瑞菊与谭学文联手将上诉人打伤，且在一审庭审中，上诉人也提交了相关的证据材料。反倒被上诉人信口雌黄，颠倒是非，不仅未对其所陈述的事实提供相关证据，亦未提出减轻其责任的事实及相关证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，谁主张谁举证，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。所以，一审法院认定被上诉人只承担50％的赔偿责任是错误的，应当予以纠正。综上所述，上诉人认为一审判决部分事实认定错误，责任划分比例错误，严重侵害了上诉人的合法权益。
谭学文辩称，事发当天我不在家，我回家的时候上诉人追着我对象往家跑，我对象关上大门，上诉人拿着棍子将我的头打破了。我抓着他的棍子，他动不了，就完事了。
张瑞菊辩称，事发当天，上诉人拆墙，说墙是他的，他就拆，我就阻拦他，因为这事就吵起来了，对方就打我，我自己在家，我就跑，为了不让对方推墙，我就从家里挖了粪泼墙上了，对方拿着刀子要伤我，我就跑了。
谭向明述称，事发经过是事后听说的，事情发生了以后，我才到家。对方称不是因为矛盾打架，实际是因为矛盾打架，有协议书一份，协议书上记载由于宅基地矛盾纠纷进而相互殴打。
谭学信向一审法院提起诉讼，请求：1.请依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费，共计29686元；2.本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定的事实：原告与被告谭学文系亲兄弟，被告谭学文与被告张瑞菊系夫妻，被告谭向明系被告谭学文、张瑞菊的儿子。2016年3月29日下午六时许，原告与被告张瑞菊因宅基地问题发生争执，随后原告与被告谭学文、张瑞菊相互厮打。双方厮打过程中，造成原告头皮血肿、裂伤、多次软组织损伤、右手拇指末节指骨骨折等多处损伤，随后原告被送往阳谷县七级镇卫生院治疗，后又送往阳谷县人民医院住院治疗。经鉴定，原告的损伤为轻微伤。原告在七级镇卫生院治疗时花费279.5元，在阳谷县人民医院住院治疗8天，花费医疗费5031.23元，在阳谷县中医医院检查花费1020元。原告住院期间由其子谭向宏、其女谭向芳护理，原告及谭向宏、谭向芳均系农民。另查明，山东省农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资为147.28元/天。诉讼过程中，原告要求误工费、护理费按117.23元/天计算，误工费按照100天，护理费按照住院期间两人，出院后一人，出院后护理30天计算；营养费1000元；精神损害赔偿金5000元；交通费200元。一审法院认为，受害人受到侵害后，有权要求侵权人赔偿因侵权行为造成的损失。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历等相关证据确定。根据原告提交的医疗费单据，可以认定原告的医疗费为6330.73元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告住院治疗8天，故原告的误工时间为8天，原告系农村居民，农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资为147.28元/天，原告要求被告按117.23元/天支付误工费符合法律规定，因此，原告的误工费为937.84元。原告主张误工时间为100天，但未提交相应证据予以证明，故对其该主张不予支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告诉称受伤后由其子谭向宏、其女谭向芳两人护理，因原告系轻微伤，本院支持一位护理人员的护理费。原告住院治疗8天，其护理时间应为8天。农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资147.28元/天，原告要求被告按117.23元/天支付误工费符合法律规定，因此，原告的误工费为937.84元。原告主张护理时间为30天，但未提交证据予以证明，故对其该主张不予支持。住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差补助予以确定。原告要求按照每天30元计算住院伙食补助费，符合法律规定，予以支持，故原告的住院伙食补助费为240元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。诉讼过程中，原告要求被告赔偿交通费200元，结合原告在七级镇卫生院治疗、阳谷县人民医院住院治疗及陪护人员往返实际花费，认定交通费为200元。精神损害赔偿是因侵权行为给受害人造成较大伤害而产生的赔偿，本案中原告所受伤害较小，故对原告要求被告支付精神损害赔偿金的诉讼请求，不予支持。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告未提交有力证据证明该项主张，故对原告要求被告支付营养费的诉讼请求，不予支持。以上原告的损失共计8646.41元。原、被告因生活琐事发生争执，进而相互殴打，双方在本次事故中均有过错。结合双方的过错程度，被告对原告的损失承担50%的赔偿责任为宜，即被告应赔偿原告损失4323.2元。原告未提交有力证据证明其伤害系被告谭向明造成，故对原告要求被告谭向明承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告谭学文、张瑞菊于判决生效后十日内赔偿原告谭学信医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费，共计4323.2元。二、驳回原告谭学信的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费542元，减半收取计271元，由原告谭学信负担246元，被告谭学文、张瑞菊负担25元。
二审查明的事实同原审法院认定的事实。
本院认为，上诉人谭学信主张在整个事情经过中一直没动手，不存在双方厮打。但谭学信在阳谷县公安局七级派出所的询问笔录中的陈述，张瑞菊“一铁锨把粪就泼我身上了，我不愿意她了就撵她，她就跑”·······“我与谭学文在地上相互打”·······。依据上述笔录，上诉人关于其一直没有动手，双方不存在相互厮打的主张，本院不予支持。本院认为，上诉人谭学信与谭学文系同胞兄弟，与张瑞菊系弟媳关系，双方本应兄友弟恭，处理好家庭矛盾。从本次打架的过程看，上诉人谭学信与弟媳张瑞菊之间首先发生争执，后来谭学文参与。谭学文与张瑞菊殴打谭学信，应承担赔偿责任。但谭学信自身也存在过错，原审确定50%的赔偿责任并无明显不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人谭学信承担。
本判决为终审判决。
审判长 王玉东
审判员 李曙霞
审判员 刘育颖
二〇一七年五月十七日
书记员 郭珠珠