广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤07刑初106号
公诉机关广东省江门市人民检察院。
被告单位某市某广告工程有限公司（以下简称某伟业公司）。
诉讼代表人杨某，男。
被告人吴某，男。因本案于2016年8月9日被阳江市人民检察院取保候审，2017年11月3日被江门市中级人民法院取保候审。
辩护人李神康，系广东大联合律师事务所律师。
广东省江门市人民检察院以江检公刑诉〔2017〕79号起诉书指控被告单位某市某广告工程有限公司、被告人吴某犯单位行贿罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭审理了本案。广东省江门市人民检察院指派检察员黄兵、袁元出庭支持公诉，被告单位某市某广告工程有限公司诉讼代表人杨某、被告人吴某及其辩护人李神康到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省江门市人民检察院指控，2010年，广东省某市档案馆建设施工工程项目公开招标。被告单位某伟业公司因不具备从事施工工程的资质，无法参加招投标，准备通过挂靠有施工资质的广东电白某工程有限公司（以下简称电白某公司）来获取该建设工程项目。该公司的法定代表人兼总经理吴某通过李某1（已判决）找到时任中共某市委常委、纪委书记廖某1（已判决）帮忙，约见时任某市档案局局长肖某，请肖某帮助电白某公司在某市档案馆建设施工工程招投标中顺利中标。电白某公司中标后，某伟业公司借用电白某工程有限公司的名义取得该项目的施工工程的实际承包权。在施工过程中，吴某为该项目工程进度款支付等事宜再次通过李某1请廖某1帮忙向肖某打招呼。随后，某伟业公司获取上述项目工程款共计人民币2000多万元。为感谢廖某1的帮忙，2011年至2015年间，吴某代表某伟业公司送给廖某1共计人民币118万元。
为证实上述事实，公诉机关当庭出示了证人廖某1、李某1、吴某、杨某、郑某、肖某等的证言，被告人吴某的供述以及辩解等证据。
公诉机关认为，被告单位某伟业公司无视国家法律，为谋取不正当利益而行贿，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十二条之规定，应当以单位行贿罪追究其刑事责任。同时应当以单位行贿罪追究该公司直接负责的主管人员吴某的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告单位某伟业公司对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，并当庭认罪认罚，愿意缴纳罚金。
被告人吴某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，并当庭自愿认罪。
被告人吴某的辩护人对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，提出吴某有以下从轻、减轻处罚情节：1.吴某具有投案自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。吴某在被追诉前，即立案决定做出前主动交代行贿行为，根据刑法第三百九十条第二款之规定，可以减轻处罚或免除处罚。吴某如实供述并交代了自己行贿事实，也应作为酌定量刑情节予以考虑。2.吴某承建的广东省某市档案馆建设施工工程，获得的是工程款，其行贿目的是为了获得正当的利益；且吴某是被索贿，应依法从轻或减轻处罚。客观方面，吴某的行贿犯罪中，没有损害国家、集体的利益，没有造成集体的财产损失。卷宗材料清楚的显示，涉案的广东省某市档案馆建设施工工程质量合格，符合合同约定的质量标准。3.吴某是初犯，此前没有前科劣迹。综上，吴某虽然存在向国家工作人员行贿的犯罪事实，但其行贿犯罪属于被索贿、并没有损害国家、集体利益，没有造成集体财产的损失。综合吴某的犯罪情节与悔罪表现，请求对吴某依法从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2010年，广东省某市档案馆建设施工工程项目公开招标。被告单位某伟业公司因不具备从事施工工程的资质，无法参加招投标。被告人吴某是该公司的法定代表人兼总经理，准备通过挂靠在有施工资质的广东电白某工程有限公司（以下简称电白某公司）获取该建设工程项目。期间，吴某通过李某1（已判决）联系时任中共某市委常委、纪委书记的廖某1（已判决）帮忙，约见时任某市档案局局长、党组书记的肖某，请肖某帮助电白某公司在某市档案馆建设施工工程招投标中顺利中标。电白某公司中标后，某伟业公司借用电白某工程有限公司的名义取得该项目的施工工程的实际承包权。在施工过程中，吴某为该项目工程进度款支付等事宜再次通过李某1请廖某1帮忙向肖某打招呼。随后，某伟业公司获取上述项目工程款共计人民币2000多万元。为感谢廖某1的帮忙，2011年至2015年间，吴某代表某伟业公司送给廖某1、李某1共计人民币118万元。
认定上述事实，有下列经庭审示证和质证的证据证实：
（一）书证
1.广东省阳江市人民检察院出具的到案经过，广东省纪委出具的《关于<协助提供张康某等六人有关情况说明的函>的复函》证实，省纪委在调查原某市委副书记廖某1违纪问题的过程中发现廖某1有收受吴某等六名社会老板款项的行为。在找吴某核实送钱给廖某1的具体情况时，通过某市人民检察院协助电话通知吴某到案接受调查，吴某能积极与省纪委工作组联系，于2016年5月11日到案接受调查，主动配合组织调查，认错态度较好，如实供述了送钱给廖某1的事实。
2.被告人吴某的户籍资料证实，被告人吴某的身份情况，犯罪时已满十八周岁。
3.证人廖某1的干部任某及户籍资料证实，廖某1在本案案发期间为国家机关工作人员身份。
4.证人李某1的干部任某及户籍资料证实，李某1在本案案发期间为国家机关工作人员身份。
5.某伟业公司的工商登记证实，某伟业公司成立于2007年1月30日，法定代表人为吴某，股东为吴某、吴某。
6.某市档案馆建设相关招投标资料、代建资料（《某市档案馆项目代建服务招标文件》、《某市档案馆项目代建合同》、施工招标《资格预审文件》、施工招标中标情况登记、中标通知书、施工合同、广东电白某分级管理合同书）以及该项目的相关账目资料、银行转账凭证证实，某市档案馆项目代建服务从2009年9月开始公开招标。广州市某建筑置业有限公司于2009年12月7日通过公开招标获得某市档案馆代建的项目。2011年1月5日某公司通过公开招标，确定广东电白某筑工程有限公司为工程施工承包人。2011年3月9日吴某与广东电白某工程有限公司签订合同，由电白某公司将某市档案馆项目建设工程给吴某管理施工。某市财政局陆续向电白某公司支付档案馆工程款。电白某随即向吴某支付档案馆建设工程款。
7.银行开户资料以及存款凭条证实，吴某于2009年8月30日在某市某区农村信用合作社开户存入人民币200010元；吴某取款给廖某1、李某1的取款记录。
（二）证人证言
1.证人廖某1（时任某市市委常委、纪委书记）的证言证实，吴某是某市主要做建筑工程的老板，我于九十年代末通过朋友介绍认识。2008年后，李某1偶尔会要他一起参加我们的一些聚会，我通过李某1先后收受吴某人民币12万元。以前李某1为他人的事找我时说过，帮忙办事拿点好处由我、廖某2和李某1三个人按照4:3:3的比例分钱,所以我认为李某1给我的这12万元人民币是按照之前说好的比例分钱给我的。另我自己还收受吴某存有人民币20万元的存折一个。
吴某通过李某1找我帮忙为他的两件事打过招呼，第一件事是2009年吴某为了他在某市的一个污水处理厂的事情找过我，工程名和具体事情我不记得了。当时我说可以帮他问问，于是打电话给时任某市市长何某，何某表态说去了解。后我没有再问过，吴某也没有为此事再找过我。
第二件事是2013年吴某知道某市档案局要建设档案楼，是某市第一件代建工程，李某1找到我说吴某想承建档案楼。我说这是代建工程，手续繁琐，但他们坚持要做。李某1说他代表我带吴某去见时任档案局的局长肖某，我同意了。于是李某1就带吴某找到肖某，应该表明我的意思。有一次李某1经我许可，专门为此事安排我和肖某、吴某等人一起吃饭，是为了让肖某确信吴某是我的朋友。后来吴某因为承建的档案楼工程进度款的问题通过李某1找过我，要我帮忙出面找档案局、财政局等有关部门打招呼关照一下催款，不过我没有过问此事，但有否就这个事情找肖某我就不记得。
2010年春节前一天，李某1打电话约我去八宝饭店吃饭，我带妻子一起去。饭后，吴某单独走到我车附近时顺手给我一个信封，说“里面有20万，给你爸买点药吧。”我接过说有心了，就上了自己的车，并把信封交给妻子让她拿去花。后我听妻子说是一个20万元人民币的存折。
2014年春节前，李某1打电话约我在我家楼下见面，他开车过来给我一个塑料袋，说是吴某给我过春节的。我回家后打开看到是8万元人民币，都是一百元面额，共八沓。当时李某1说吴某给了20万元，他和廖某2各6万元。
2015年春节前，李某1打电话约我，在我家楼下见面，像往常一样他开车过来，见面后将一个装有4万元的塑料袋递给我，说是吴某给的。我回家打开袋子看到钱都是面额100元的。
2.证人李某1（时任某市红十字会专职副会长）的证言证实，2007年通过时任某市卫生局党组书记的李某2认识吴某。认识吴某不久，就召集廖某1、廖某2、李某2等人一起吃饭，以后我就经常和吴某联系。
吴某在某市开发房地产，是做工程的老板。吴某有两件事通过我找廖某1帮忙打招呼，吴某有否因其它事找廖某1我不知道。2010年某市档案局建档案馆，吴某没有参加投标，是其他老板中的标，吴某向我们表示想做这个工程,后来通过运作，吴某成功接手了档案馆建设工程。为了这件事情我和廖某1还专门找了时任档案局局长肖某一起在某酒店吃饭,介绍吴某认识。吴某接手档案馆土建工程后，因为工程进度款的问题找我，要我找肖某，并要我请廖某1帮忙出面找档案局、财政局等有关部门打个招呼，关照一下催款，我就将这个事情转告了廖某1，廖某1说这个问题有难度，他方便时再过问，廖某1最终向谁就此事帮吴某打招呼我不清楚。因为我和廖某1、肖某是老乡，我们有时会在一起吃饭，我自己为这个事找了时任档案局的局长肖某，但肖某说这个事不是档案局就能够决定的，他只能尽自己能力，所以我出了力，但有没有效果我不清楚。
第二件事是吴某还曾经为了在某市的一个工程找过我（工程名我不记得了），要我转告廖某1帮忙打下招呼，协调工程结算的事情，我也将这件事转告给廖某1，廖某1说让他们自己去找，方便时可以帮他说说。廖某1最后给谁打招呼我不清楚。
吴某在做某市工程和档案馆工程之后，因为我们在帮助吴某催要工程款的等事情上提供了帮助，所以我会经常提醒廖某1家父母亲戚有病，需要医疗费或是以过年过节的名义要吴某意思一下。大概2009年下半旬，我和廖某1、廖某1的女儿、吴某在八宝饭店吃饭，饭后我们一起下到车场，吴某要我将装有一瓶酒的袋子放到廖某1车上，我在车尾箱放酒时看到吴某拿了一个茶叶袋给廖某1，里面装什么我不知道，因为离的远，他们说什么我听不见。
收受吴某钱的具体情况：2011年上半年，廖某1的父亲住院。我找吴某要他表示一下，给15万元人民币。后吴某准备好钱，我让他送到某酒店，我在停车场收下。
2011年下半年，我的父亲和廖某1的嫂子身体不好，都住进了医院。当时我就向吴某提出能否支持一下，吴某答应。随后他准备好钱送到某酒店，我在停车场收下。
2012年上半年，我和廖某1的亲属身体都没有恢复，我给吴某电话要他再支持30万元人民币，吴某把钱送到我住的某酒店。
2011年至2015年的中秋节和春节，吴某都会向我和廖某1表示一下，分别在中秋节送给我们2万元，春节送给我们10万元，8个节日共计48万元人民币。
2011年至2014年间，我陪同廖某1出差，当时没有什么差旅费，我叫吴某支持一下，吴某一次送2万元人民币，一次送3万元人民币。
以上总计118万元人民币，我都是按照4:3:3的比例分配给廖某1、廖某2和我自己。其中，廖某1分得48万元，我和廖某2各分得35万元。我和吴某之间以及和廖某1、廖某2之间都没有债权债务关系，廖某1、廖某2是否将钱归还给吴某我不知道，反正没有通过我归还过。
3.证人肖某（时任某市档案局局长、党组书记）的证言证实，某市档案馆项目是个代建工程，由某市代建办负责招投标工作，某市档案局作为使用单位参与项目的管理和监督。该项目于2008年立项，我于2009年6月到档案局任职，同年年底该项目进行代建服务招标，广州某公司中标。2010年年底到2011年年初进行项目施工招标，在该项目施工招投标之前，李某1曾经找过我，说他的朋友吴某想做这个项目的施工工程，他的意思是让我关照吴某中标该工程。该项目最终由广东电白某公司中标，但该工程项目的施工实际由吴某挂靠电白某公司负责。在项目施工招投标中我没有为吴某提供帮助，在具体的施工过程中，涉及到需要档案局配合的环节上，为了确保该项目顺利进行施工，我及我单位都尽量配合，没有刁难吴某。
档案馆项目施工工程由吴某挂靠的电白某公司中标后，有一次李某1约我吃饭，当时一起吃饭的还有廖某1、吴某。吃饭期间，李某1跟我说要我作为业主单位及时支付工程进度款，还提到施工过程中尽量配合一下加快施工进度，我跟李某1说只要财政局的拨款及时，在我档案局这个环节是不会卡的，我会按规定配合，不会为难吴某的，廖某1当时怎么表态的我不记得了。廖某1也在一起吃饭，我知道他与吴某的关系应该比较熟。我个人认为廖某1找我参加饭局的意思也就是要我关照一下吴某。我每次确实是及时签字通过，在工程款一事上从没有为难过吴某，也没在其他方面为难过吴某。
根据国家相关规定，是不允许通过挂靠方式取得工程施工权的，吴某取得这个档案馆项目的施工权的问题没有得到纠正，作为使用单位某市档案局和我本人没有严格履行监督管理的责任。
4.证人吴某（某伟业公司显名股东）的证言证实，2008年初，我向家人借钱入股某伟业公司，成为该公司股东，占股份20％，该公司的法定代表人和总经理都是吴某，吴某负责公司具体的运营。2009年5月，我将所持有的20％股份全部转让给杨某，杨某成为该公司股东，没有在工商局进行登记。因为我和杨某是亲戚关系，所以只是口头上达成协议。
5.证人杨某（某伟业公司隐名股东）的证言证实，某伟业公司从2009年至2015年经吴某手向廖某1、李某1两人送了人民币138万元。我于2009年5月向吴某购买某伟业公司的股份，入股该公司成为股东，占股份20％，但是没有在工商局进行登记;吴某是该公司的大股东，占股份80％，该公司的法定代表人和总经理都是吴某。
我公司在2009年左右在某市承接污水处理管网BT工程，2011年在某市承接了市档案馆项目施工工程，该138万元是为这两个项目送给廖某1、李某1的，其中大部分钱是为某市档案馆项目送给廖某1、李某1的，因为该项目施工时间较长，业主方没有及时支付工程款，导致我公司在该项目上的资金长期短缺，为了能够及时领取工程进度款，我公司就由吴某找廖某1、李某1帮忙向某市档案局领导打招呼，经过其帮忙我公司拿到了大部分工程进度款。
2009年送20万元;2011年上半年送15万元，下半年送20万元;2012年上半年送30万元;2011年至2014年每年的中秋节都送2万元，四个节日共计8万元，2012年至2015年每年的春节都送10万元，四个节日共计40万元。上述款项都是廖某1通过李某1以家人治病需要资金或者需要钱过节为由向吴某要的。此外，2011年至2014年间，吴某还送两次钱给廖某1、李某1，一次2万元、一次3万元，共5万元，是廖某1通过李某1以出差需要差旅费为由问吴某要的。吴某每次送钱都有跟我商量。吴某说，不送钱很难拿到工程进度款，所以需要打点一下。上述138万元都是吴某从某伟业公司账上支出的。我公司是小公司,账务比较混乱，没有按实际收支记账。
在某市档案馆工程招投标之前，经时任某市纪委书记廖某1及吴某的朋友李某1帮忙向时任某市档案局局长肖某打招呼，在肖某的帮助下，我们公司顺利接到某市档案馆这个施工工程。听吴某说他找过肖某帮忙，肖某说项目需要走招标程序，不知道怎样帮忙，不一定帮得上忙。肖某把项目的一些具体情况告诉了吴某，叫吴某想办法参加招投标。至于肖某在招投标过程中还提供了哪些具体帮助，我不太清楚。我们公司没有资质参与招投标，吴某找到电白某借用该公司的资质参加招投标，后来电白某中标某市档案馆工程，再由我们公司负责该工程的具体施工。
6.证人郑某（时任某伟业公司的财务人员）的证言证实，2009年经朋友介绍到该公司工作，主要是负责记录某市档案局档案馆工程项目、某市污水处理厂管网铺设工程的收支流水账。我辞职后就把这些流水账交给了吴某。在污水处理厂管网铺设工程上开支了一笔20万元左右，在档案馆工程项目上分多次一共开支了110多万元，其中有2万元、10万元、20万元、30万元不等，但具体每次什么时间支出、每次对应支出多少钱我不记得了，我现在只记得中秋节、春节这些节日有这方面的支出。
7.证人傅某的证言证实，2010年春节前一天，我和丈夫廖某1带着女儿一起去八宝饭店吃饭，我只记得李某1参加，其他人不记得了，在吃完饭我们一起离开时，我领着女儿先上车坐在后排，廖某1上车后，在车发动前给我一个存折并对我说拿去用，我就接过来了。存折户名是吴某，金额二十万元，存折密码写在本子最后一页上。我共取了四次款，凡吴某名字签名的都是我取款。因为存在农信社，营业地点少又偏僻，取钱很麻烦，我就将存折给了我哥哥。我哥哥说去取过几次款，取完存折中所有钱后就将存折扔了。
（三）被告人的供述
被告人吴某的供述证实，2010年的时候我送给廖某1人民币20万元的存折一个。我给廖某1这20万元是希望他帮我解决我公司在某市污水处理管网BT工程过程中遇到的群众施工的问题。2011年至2015年期间，我先后送给某市委副书记廖某1和原某市广播电视大学校长李某1共计人民币118万元。这118万元是李某1跟我说他和廖某1的家人生病需要用钱，我考虑廖某1在某市档案馆项目上给予了我公司支持和帮助。
具体如下：约在2009年7月的时候，李某1告诉我廖某1父亲身体不好，叫我支持一点金钱帮助廖某1的家庭。我当时问李某1应该给多少钱比较合适，李某1告诉我20万元。几天后我到某市城区农村信用合作社以我自己的名字开账户存入20万元。大约过了一个星期，我分别给李某1、廖某1打电话约他们一起在某市八宝酒店吃饭。廖某1还带了他女儿一起来。饭后，我单独送廖某1到停车场，将装有存折的牛皮纸信封，密码的条子也放进信封递给廖某1，廖某1收下了。
2011年上半年的时候，李某1告诉我廖某1的父亲还在住院，希望我能够再支持15万元，我答应了。过了几天，我就从银行取了15万元现金，当天给李某1打电话告诉他要求的钱已经准备好，他让我去某酒店找他。我当时开车到某酒店，从车尾箱拿出装好钱的环保袋交给了李某1。
2011年下半年的时候，李某1告诉我他母亲和廖某1的嫂子身体都不好，需要不少钱治病，他让我再准备20万元给他和廖某1，我当时就答应了。过了几天，我从银行取了20万元。李某1让我去某酒店找他。我到某酒店的停车场，李某1带我到他的车里后座，我把事先准备好装钱的环保袋交给了李某1，李某1说了声谢谢就把钱收下了。
2012年上半年的一天，李某1让我给他准备30万元给他和廖某1的亲人治病，我同意了。过了几天，我从银行取了30万元后就告诉李某1，李某1让我去同说酒店找他，我到了停车场，李某1让我到他车的后座。我把事先准备的钱交给了李某1，并且表达了我对他和廖某1家人的慰问。李某1说他会转达给廖某1，就把钱收下了。
从2011年至2015年开始中秋节、春节，李某1都会主动给我电话说：“过节了，希望能够给点钱他们过节。”然后我就会按照中秋节2万元、春节10万元标准共给了8次，共计48万元人民币。
在2011年至2014年的哪一天我不记得了，当时李某1告诉我他要和廖某1出差需要一点经费，具体的金额也是他告诉我的，一次是2万元人民币，另一次是3万元人民币，共计5万元人民币。
廖某1是时任某市委常委，给他送钱是因希望他能够对我公司的工程上给些关照和协调。第一件事情是大约在2009年下半年，我分级负责某市污水处理管网BT工程，因为当地的村民在我方施工的地方有种植农作物，他们阻碍我方施工。2009年下半年的一天，我约了廖某1、李某1一起吃饭的时候，廖某1给时任某市市长何某打电话要他给予关照。
大约2010年下半年,我了解到某市档案馆大楼项目的代建服务已经招投标了，接着准备进行施工工程招标，我公司很想承接这个目的土建工程，由于这个项目要搞公开招投标，而我公司是没有相应的资质，不能参加招投标。招标前我找到电白某在某市的负责人是黄某，跟他说某市档案馆项目施工准备招投标，我的朋友某市纪委书记廖某1跟某市档案局局长肖某是老乡，相互间很熟，我可以找他们在招投标上帮帮忙，电白某先去投标，中标的话把这个工程主体工程施工部分可以由我来负责。
我找到李某1，跟他说我公司想接这个工程来做，请他向廖某1说一下，请廖某1帮忙跟某市档案局局长肖某打招呼,帮助电白某中标。李某1同意了。不久,李某1安排我、廖某1、肖某、李某1等人一起吃晚饭。吃饭的时候我对肖某说，我朋友公司电白某想参加某市档案馆项目施工工程招投标,能不能帮忙让电白某中标。廖某1对肖某说大家都是朋友,能帮忙尽量帮帮吧。李某1也让肖某尽量帮帮忙。我找廖某1、李某1、肖某他们帮忙是想增加中标的几率在这次吃饭之前，我不认识肖某，也没接触过，只知道某市档案局局长的名字叫肖某。
我公司在档案局工程施工过程中，一是档案馆项目图纸设计会有变动;二是关于土建的使用材料以及采购设备，需要使用单位某市档案局确定下来;三是工程进度款方面有时候没有及时支付,我找廖某1帮忙向肖某打招呼帮忙。在李某1安排下，我、廖某1、李某1、肖某约在同悦饭店或者高品味饭店吃晚饭，吃饭的时候我请肖某多帮帮忙，廖某1、李某1也让肖某帮一下忙，肖某同意了，说会帮忙协调一下。经过肖某协调，前述问题的解决进度确实是加快了
我能提供我送钱给廖某1人民币的银行取款凭证8份，金额共计为人民币105万元。此外，我在四个中秋节每次送廖某1人民币2万元共人民币8万元，还有两次共送的人民币5万元，是我自己从家里拿来送给他的，因此这几次没有银行取款凭证。以上银行凭证我都签字确认。
上述证据确实、充分，本院予以确认。
对被告单位某伟业公司、被告人吴某及其辩护人的辩解、辩护意见，综合评判如下：从本案证据看，根据侦查机关出具的《破案经过》及《关于<协助提供张康某等六人有关情况说明的函>的复函》，结合受贿人廖某1、李某1、被告人吴某的供述，足以证实侦查机关是在办理廖某1受贿案件过程中，掌握了被告单位某伟业公司法定代表人吴某代表单位向廖某1行贿的线索后，通过办案机关通知吴某后，吴某即自行到侦查机关，并如实供述通过单位的名义向廖某1、李某1行贿人民币118万元的犯罪事实。因此，被告人吴某是在侦查机关掌握线索后，经通知才到侦查机关如实交代犯罪事实的，被告单位某伟业公司及被告人吴某的行为不符合投案自首的构成要件，不构成投案自首。但被告人吴某在被侦查机关立案前，即被追诉前，经决定，主动交代了单位行贿行为。因此，吴某的行为符合单位行贿的，在被追诉前，单位集体决定或者单位负责人决定主动交代单位行贿的行为，被告单位又积极预缴罚金，可以对被告单位某伟业公司、被告人吴某减轻处罚。且被告人吴某在案发后能如实供述其罪行，并当庭认罪，确有悔罪表现，依法从轻处罚。故对被告人吴某适用缓刑而不致再危害社会，可对其宣告缓刑。综上，除被告人吴某的辩护人辩护称吴某的行为构成投案自首的意见依据不足，本院不予采纳外，被告单位的诉讼代理人、被告人吴某所提辩解意见，被告人吴某的辩护人辩护称的其他意见经均查证属实，本院予以采纳。
本院认为，被告单位某市某广告工程有限公司、被告人吴某无视国家法律，为谋取不正当利益而向国家工作人员行贿，其行为均已构成单位行贿罪。鉴于被告单位某市某广告工程有限公司、被告人吴某在被追诉前主动交代行贿行为，可以从轻或减轻处罚。被告单位某市某广告工程有限公司在庭审中当庭认罪，依法可以从轻处罚；案发后，被告单位某市某广告工程有限公司主动缴纳罚金人民币118万元，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人吴某在案发后能如实供述其罪行，并当庭认罪，确有悔罪表现，依法可从轻处罚。综上，对被告人吴某适用缓刑而不致再危害社会，可对其宣告缓刑。公诉机关指控被告单位某市某广告工程有限公司、被告人吴某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。根据被告单位、被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十三条、第三百九十条及《中华人民共和国刑法》第十二条、第三十条、第三十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告单位某市某广告工程有限公司犯单位行贿罪，判处罚金人民币118万元（已预缴118万元）
二、被告人吴某犯单位行贿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔进文
审 判 员 陈有就
审 判 员 周 密
二〇一七年十二月二十六日
法官助理 叶毅贞
书 记 员 陈健欢
张粤美
附相关法律条文：
1997年修订的《中华人民共和国刑法》
第三百九十三条单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处罚较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决、继续有效。
第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。