四川省雅安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川18刑终26号
原公诉机关四川省天全县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤啟艳，女，1975年4月23日出生，汉族，初中文化，住天全县。2014年8月6日因涉嫌容留卖淫被天全县公安局刑事拘留，同年9月5日被取保候审。2016年1月27日，经天全县人民法院决定，由天全县公安局执行逮捕。
辩护人杨湘，四川振全律师事务所律师。
四川省天全县人民法院审理四川省天全县人民检察院指控原审被告人汤啟艳犯组织卖淫罪一案，于2016年1月27日作出（2015）天全刑初字第74号刑事判决。汤啟艳不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月28日不公开开庭进行了审理。雅安市人民检察院指派检察员查小兵出庭履行职务。上诉人汤啟艳及其辩护人杨湘到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2009年以来，汤啟艳组织、安排周某某、张某等多名妇女在其经营管理的位于天全县×镇×路×号“888美发乐园”、川达宾馆等地从事卖淫活动。汤啟艳为卖淫妇女提供食宿，并约定卖淫方式、价格、提成比例等。至案发，汤啟艳从收取的嫖资中获利10万元。同时查明：
1、2013年，汤啟艳安排卖淫妇女多次与嫖客冯某某在其经营管理的“888美发乐园”店铺二楼的房间里进行性交易；安排卖淫妇女在其经营管理的“888美发乐园”店铺二楼房间内和川达宾馆房间内与嫖客孟某某进行性交易。
2、2014年8月5日23时许，卖淫妇女周某某与嫖客吴某甲准备在“888美发乐园”店铺二楼房间里进行性交易时被公安机关当场查获。同时，在该店二楼还查获了已完成性交易的卖淫妇女张某与嫖客帅某。汤啟艳在该店被抓获。2014年9月5日汤啟艳向公安机关退缴违法所得3500元。
汤啟艳在取保候审期间，向司法机关检举揭发他人违法犯罪并经查证属实，具有立功情节。在诉讼期间，汤啟艳主动退缴现金20000元。
原判认为，汤啟艳的行为构成组织卖淫罪。汤啟艳具有立功情节，依法对其减轻处罚。故判决：一、被告人汤啟艳犯组织卖淫罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金10000元(已缴纳)；二、违法所得100000元予以追缴（已缴纳13500元），上缴国库。
上诉人汤啟艳及辩护人提出：1.原判认定违法所得的10万元错误，除去代为卖淫妇女保管款项及正常业务收入外，违法所得仅约1万元；2.汤啟艳检举他人犯罪效果胜于重大立功。请求二审法院对汤啟艳改判适用缓刑。
雅安市人民检察院认为，原判认定事实清楚、适用法律正确、审理程序合法、量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的案件事实与原判认定事实相一致，本院予以确认。
认定案件事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及公安机关立案侦查情况。
2.人口信息表，证实被告人汤啟艳的身份情况。
3.抓获经过，证实被告人汤啟艳被抓获归案的经过。
4.现场勘验检查笔录、照片、方位图、现场图，证实中心现场位于天全县×镇×路×号“888美容美发”商铺，公安民警于2014年8月5日23:15对现场进行勘验，发现二楼东侧房间内有一全身赤裸的男子和一下身赤裸的女子，在该房间的垃圾桶内发现有避孕套包装袋及被使用过的避孕套。在紧邻的房间发现有一男子和一女子在床铺上，该房间的垃圾桶内有一撕开的避孕套包装袋。
5.提取笔录、证据清单，证实公安机关在对汤啟艳进行人身检查时，从其随身携带的挎包内搜出一本银灰色笔记本，并依法进行提取。
6.笔记本内容照片，证实汤啟艳所携带的笔记本记录账目的情况。
7.辨认笔录、照片，证实经混合辨认，证人张某、周某某、帅某、吴某甲、孟某某、冯某某、杨某甲、游某某均认出“888按摩店”的老板是汤啟艳。同时，卖淫女张某、周某某与嫖宿者帅某、吴某甲还进行了相互辨认。
8.行政处罚决定书，证实公安机关对现场查获的卖淫嫖娼人员张某、帅某、周某某、吴某甲进行行政处罚的情况。
9.租房协议，证实汤啟艳租赁涉案房屋的事实。
10.情况说明、接收证据清单，证实2014年9月5日，汤啟艳将违法所得中的3500元交至公安机关。
11.缴款书，证实2016年1月22日，汤啟艳预交罚金10000元、缴纳违法所得10000元的事实。
12.关于核实汤啟艳举报他人违法犯罪事实的情况说明、受案登记表、立案决定书、讯问笔录，证实汤啟艳在取保候审期间，向公安机关检举他人犯罪的情况。公安机关经核实，现已对被检举人杨某乙以涉嫌介绍卖淫罪立案侦查。
13.证人高某某的证言，证实高某某将涉案房屋出租给汤啟艳的事实，以及经常看见铺面内有陌生的女子及很多陌生男子进出。
14.证人吴某乙的证言，证实吴某乙在“888”洗脚房打工期间，听说该店在从事卖淫嫖娼活动。
15.证人游某某、杨某甲的证言，证实汤啟艳多次让游某某用三轮车将卖淫女接送至二郎山宾馆、川达宾馆、明康宾馆等地，杨某甲也多次将“888乐园”店铺的卖淫女用三轮车拉到宾馆或从宾馆将卖淫女拉回店铺。
16.证人冯某某的证言，证实冯某某曾多次到“888乐园”嫖宿的事实。并证实该店铺是一女老板在经营，在嫖宿时是由该女老板向其介绍卖淫女的。
17.证人孟某某的证言，证实2013年，孟某某到“888按摩店”进行了嫖宿；2014年，孟某某电话联系汤啟艳，与通过汤啟艳介绍的卖淫女在川达宾馆内发生了性关系。
18.证人吴某甲、帅某的证言，证实吴某甲、帅某到“888按摩店”进行嫖宿并被公安机关当场抓获的事实。
19.证人周某某的证言，证实周某某自2013年2月开始在“888按摩店”从事卖淫活动以及案发当天在卖淫过程中被公安机关抓获的事实，同时还证实该按摩店的老板是汤啟艳。
20.证人张某的证言，证实张某在“888按摩店”从事卖淫活动中被公安机关抓获的事实。
21.被告人汤啟艳的供述与辩解，主要内容：我从2006年开始经营“888乐园美容美发”店，自2009年开始就有“小姐”到铺子上卖淫。店铺是我从他人手中租来的，一楼是铺面，二楼是3室1厅，有嫖客来了，“小姐”就在二楼接客。我主要负责给“小姐”提供卖淫场所、食宿，也招揽一些嫖客来店里嫖宿，还要联系车辆接送“小姐”。有嫖客来了，我就会问他们需要哪种服务，给嫖客谈价钱、介绍“小姐”。我还要帮“小姐”保管钱，从2014年正月开始，我就将“小姐”存在我这里的钱记在笔记本上。我挎包内银灰色小笔记本记载的就是“小姐”交给我保管钱的金额，她们一共在我这里存过70800元。
“小姐”卖淫价格一般是100元，我就抽成30元；如果是将“小姐”带出过夜，我就抽成80—100元。生意好的时候一天要抽400—500元钱，生意不好的时候要抽几十上百元。从开始到案发，平均一年要挣3万元，总共从“小姐”卖淫的嫖资里提成了10万元左右。
孟某某第一次来找“小姐”是在去年，他是在铺子的二楼和“小姐”发生的性关系。他还给我打过两三次电话，让我在川达宾馆把房间、“小姐”安排好，之后他把钱给“小姐”，“小姐”回来再拿钱给我。还有一个小伙子也经常到我那里找“小姐”，长得有点瘦，身高170cm左右，本地口音，他来过五六次。案发当天，有两个男子一前一后进到我的店里找“小姐”，我给他们说了价格，他们就一人选了一个“小姐”上二楼。十几分钟后，警察就来了。
上列证据经一、二审庭审质证，具有真实性、合法性和关联性，能够形成证据锁链证明案件事实，本院予以采信。
二审期间，辩护人提交一份由天全县公安局出具的“关于他人违法犯罪活动的情况说明”，拟证实因汤啟艳检举他人容留卖淫案，实现了净化社会环境、有效打击辖区涉黄违法犯罪活动的效果。本院经审查认为，该证据所涉汤啟艳检举他人犯罪及具有立功表现的事实，与原审判决已经确认汤啟艳的立功行为系同一事实，故该证据虽具有真实性、合法性和关联性，但并不对案件事实认定和定罪量刑产生新的影响。
本院认为，上诉人（原审被告人）汤啟艳在其经营的店铺内长期组织、安排多名妇女从事卖淫活动，并为卖淫妇女提供食宿、保管嫖资，与卖淫妇女约定卖淫方式和提成比例，向嫖宿者介绍卖淫妇女和商谈价格，安排他人接送卖淫妇女到指定地点从事卖淫活动，从中非法获利，其行为构成组织卖淫罪。汤啟艳检举他人犯罪，经查证属实，可对其减轻处罚。
对于汤啟艳及辩护人所提“原判认定违法所得的10万元错误，除去代为卖淫妇女保管款项及正常业务收入外，违法所得仅约1万元”的辩解辩护意见，经查，汤啟艳长期组织、安排多名妇女从事卖淫活动，并从卖淫妇女收取的嫖资中按比例提成获利的事实，有其本人的供述和多名证人证言相互印证。汤啟艳本人在侦查阶段亦多次明确供述“总共从‘小姐’卖淫的嫖资里提成了10万元左右”，结合公安机关在汤啟艳处扣押的记录账目的笔记本等书证以及汤啟艳组织卖淫所持续的时间，足以认定汤啟艳非法获利10万元的事实。故该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。对汤啟艳及其辩护人所提“汤啟艳检举他人犯罪效果胜于重大立功”的辩解辩护意见，经查，汤啟艳检举他人的犯罪仅属一般刑事犯罪，且原判已依法认定其具有立功表现并对其减轻处罚，本院不再重复考虑。故该辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，检察机关建议维持原判的意见应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 田 勇
审判员 严 宏
审判员 李开江
二〇一六年三月二十八日
书记员 刘 青