重庆市渝中区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中区法民初字第02774号
原告霍睿敏，女，2010年8月3日出生，汉族，住湖北省麻城市。
法定代理人霍洞，男，1980年10月1日出生，汉族，住重庆市綦江县。
委托代理人陈健康，重庆志和智律师事务所律师。
被告李云华，男，1968年2月16日出生，汉族，住重庆市涪陵区。
被告曾凡亮，男，1969年3月26日出生，汉族，住重庆市长寿区。
被告重庆公路运输（集团）有限公司，住所地重庆市渝中区长江滨江路168号，组织机构代码20280074-3。
法定代表人王静，总经理。
委托代理人刘文兵，公司员工。
被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市渝中区沧白路40号，组织机构代码90288369-0。
负责人龙保勇，总经理。
委托代理人唐卿媛，重庆智渝律师事务所律师。
原告霍睿敏与被告李云华、曾凡亮、重庆公路运输（集团）有限公司（以下简称“公运公司”）、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称“人保重庆分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员谭宁模独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员李欣担任法庭记录。原告霍睿敏的法定代理人霍洞及其委托代理人陈健康，被告曾凡亮、李云华，被告公运公司的委托代理人刘文兵，被告人保重庆分公司的委托代理人唐卿媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告霍睿敏诉称，2013年3月9日16时45分，李云华驾驶超载的公运公司所有的渝BF21**号中型自卸货车从茶园米兰路方向往融创伊顿庄园方向行驶，行驶至茶园小镇小区路段时，该车与从右往左未经人行横道横过道路的行人霍睿敏接触，造成霍睿敏受伤的交通事故。该事故经交警队处理，认定李云华负主要责任，霍睿敏负次要责任。事发后，霍睿敏被送往儿童医院住院治疗67天，花去医疗费163270.74元；经鉴定，霍睿敏为一处九级和一处十级伤残，后续医疗费需五万元。残疾器具每年需要更换一次，每次2000元左右。该车辆在人保重庆分公司投有交强险及商业险。故霍睿敏起诉至法院，请求判令：四被告赔偿霍睿敏400061.36元，上述费用由人保重庆分公司在交强险和商业第三者责任险的赔偿范围内向霍睿敏支付赔偿款。
被告人保重庆分公司辩称，对事故发生和责任划分无异议。事故车辆在人保重庆分公司投保交强险及商业三者险，商业三者险的保险限额为20万元，没有购买不计免赔，车方负主要责任的情况下免赔率是百分之十五，且事故车辆存在超载的行为，免赔率增加10%。关于非医保用药理赔的问题，甲类用药按100%赔偿，乙类用药按80%赔偿，丙类用药不赔偿。霍睿敏是未成年人，年仅三岁，监护人有明显过错，交强险赔付不足部分应当由霍睿敏承担百分之三十的责任。
被告李云华辩称，对事故的发生和责任划分无异议。李云华是曾凡亮聘请的驾驶员，是在履行职务行为时发生本次事故，李云华不应承担赔偿责任。
被告曾凡亮辩称，曾凡亮和公路运输公司是租赁关系。李云华是曾凡亮聘请的驾驶员，事发时李云华是在履行职务行为。曾凡亮已经垫付了医药费119000元。
被告公运公司辩称，对事故的发生和责任划分无异议。事故车辆登记在公运公司名下，车辆由曾凡亮在公运公司租赁后进行经营，公运公司与曾凡亮之间是租赁关系。根据保险合同的约定，车方负主要责任的情况下免赔率是百分之十五，且事故车辆存在超载的行为，免赔率增加10%。对于非医保用药扣除的比例问题，同意人保重庆分公司的意见。
经审理查明，2013年3月9日16时45分，李云华驾驶超过核定载货量的渝BF21**号中型自卸货车从茶园米兰路方向往融创伊顿庄园方向行驶，行驶至茶园小镇小区路段时，该车与从右往左未经人行横道横过道路的行人霍睿敏接触，造成霍睿敏受伤的交通事故。该事故经交警队处理，认定李云华负此事故的主要责任，霍睿敏负此事故的次要责任。2013年3月9日至2013年5月15日，霍睿敏在重庆医科大学附属儿童医院住院治疗67天，诊断为：左下肢皮肤撕裂伤、左腓骨远端粉碎性骨折、左腓骨骨折、左股骨远端骨折、右足第一跖骨骨折、右足皮肤裂伤、左下肢神经血管肌腱损伤等。出院医嘱载明：1、出院带药；2、创区每周换药1次至愈合；3、2周后整形专科门诊随访创区愈合情况及瘢痕情况，1月后骨科门诊随访骨折愈合情况；4、注意避免负重；5、患儿术区瘢痕增生可能影响患儿关节功能，后期需再次手术处理瘢痕；6、院外加强营养，加强护理。霍睿敏在重庆医科大学附属儿童医院产生住院医疗费163270.74元、门诊医疗费3714.69元，其中车方垫付医疗费119000元。
经交警部门委托，重庆市南岸司法鉴定所于2013年8月6日对霍睿敏伤残等级、续医费作出鉴定，意见为：1、霍睿敏遗留左下肢丧失功能25%以上，构成九级伤残；皮肤损伤致瘢痕形成达体表面积4%以上，构成十级伤残；2、霍睿敏的后续医疗费约需50000元左右。霍睿敏支付了鉴定费1300元，以及因鉴定产生的会诊100元。经霍睿敏委托，重庆市南岸司法鉴定所于2014年4月9日对其残疾辅助器具作出鉴定，意见为：霍睿敏遗留左下肢功能障碍需配置左下肢残疾膝、踝、足矫形辅助器具助行，其配置残疾辅助器具需每年更换一次，直至18岁，费用每次为2000元左右；18岁以后按国家相关法律法规处理。霍睿敏支付了鉴定费600元，以及因鉴定产生的会诊100元。
渝BF21**号中型自卸货车系公运公司所有，租赁给曾凡亮经营使用，李云华系曾凡亮雇佣的驾驶员，李云华在履行职务时发生本次事故。该车在人保重庆分公司投有交强险与第三者责任险，第三者责任险的限额是20万元，没有投保不计免赔。根据第三者责任险保险条款约定，负主要事故的免赔率为15%，违反安全装载规定的，增加免赔率10%。
另查明，霍睿敏系霍洞与周双红之女，霍睿敏与周双红系农村家庭户口，户籍所在地为湖北省麻城市盐田河镇雨头山村六组派夫岭湾22号，而霍洞为城镇居民家庭户口，户籍所在为重庆市綦江县石角镇蒲河正街30号。霍睿敏随父母于2011年10月至2013年1月居住于重庆市綦江县石角镇蒲河正街119号，于2013年1月至2013年3月居住于在重庆丰铁模具有限公司员工宿舍。
庭审中，人保重庆分公司与公运公司、李云华、曾凡亮一致确认霍睿敏的住院医疗费中甲类用药81770.13元、乙类用药40813.46元、丙类用药40688.25元，并一致同意在第三者责任险中非医保用药按甲类用药全赔、乙类用药理赔偿80%。丙类用药不理赔的原则处理。
上述事实，有责任认定书、住院病案、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、居住证明、户口簿、出生医学证明、结婚证、房地产权证、保险单等证据以及当事人的陈述载卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，渝BF21**号车发生交通事故，致霍睿敏受伤。经交警部门责任认定，李云华负此事故的主要责任，霍睿敏负此事故的次要责任。渝BF21**号车在人保重庆分公司投保了交强险及第三者责任险，故首先应由人保重庆分公司在交强险有责限额内赔偿。超过交强险的部分，根据事故的责任划分，由渝BF21**号车方承担90%的赔偿责任，人保重庆分公司根据第三者责任保险合同予以赔偿。李云华系曾凡亮雇佣的驾驶员，在履行职务时发生事故，应由雇主曾凡亮承担赔偿责任，李云华不承担责任，因公运公司系渝BF21**号车的所有权人，对该车享有运营利益，应与实际运营人曾凡亮承担连带赔偿责任。故在第三者责任保险赔付后，仍有不足的由公运公司与曾凡亮连带赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金；第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。对霍睿敏的损失，本院评析如下：
1、医疗费166985.43元，有票据为凭，本院予以支持；
2、护理费，霍睿敏住院天数67天，另根据出院医嘱院外加强护理的记载，本院酌情考虑院外一个月的护理期，原告请求的护理费标准过高，本院根据实际情况酌情按100元每天的标准进行计算，护理费依法计算为9700元；
3、住院伙食补助费，根据住院天数67天，依法计算为：67天×32元=2144元；
4、交通费，原告请求过高，本院酌情主张600元；
5、残疾赔偿金，虽然霍睿敏系农村居民家庭户口，但其一直随父母在城镇生活居住，其赔偿标准应按城镇标准计算，霍睿敏因本次事故构成一处九级伤残、一处十级伤残，残疾赔偿金依法计算为：25216元×20年×22%=110950.4元；
6、鉴定费2100元，有票据为凭，本院予以支持；
7、精神损害抚慰金，霍睿敏因本次事故造成身体与精神上巨大痛苦，但其请求过高，本院酌情主张10000元；
8、续医费50000元，有鉴定结论为凭，本院予以支持；
9、营养费，出院医嘱明确记载院后需要加强营养，本院酌情主张1000元；
10、残疾辅助器具费，根据“霍睿敏遗留左下肢功能障碍需配置左下肢残疾膝、踝、足矫形辅助器具助行，其配置残疾辅助器具需每年更换一次，直至18岁，费用每次为2000元左右；18岁以后按国家相关法律法规处理”的鉴定意见，本院现主张至其18周岁时止，如年满18周岁后仍需配置辅助器具，可另行主张，残疾辅助器具费依法计算为：2000元×15年=30000元；
11、原告另行主张伙食费300元，无法律依据，本院不予支持。
依据上述评析，应当纳入赔偿范围的项目有：医疗费166985.43元、护理费9700元、住院伙食补助费2144元、交通费600元、残疾赔偿金110950.4元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金10000元、续医费50000元、营养费1000元、残疾辅助器具费30000元，合计383479.83元。以上损失，根据机动车交通事故强制保险条款规定，应先由人保重庆分公司在交强险范围内赔偿120000元。超出交强险责任限额的263479.83元，由渝BF21**号车方承担90%的赔偿责任（即237131.85元），因根据车方与人保重庆分公司一致认可的非医保用药扣除的原则，扣除非医保用药后总费用为188280.91元。根据第三者责任险保险条款的约定，因李云华负主要责任且事故车辆有超载的情形，免赔率为25%，且第三者责任险的保险限额为200000元，因此人保重庆分公司应在第三者责任险范围内赔偿150000元。超出交强险与第三者责任险部分的87131.85元应由公运公司与曾凡亮连带赔偿，扣除渝BF21**号车已经垫付的119000元，多垫付的31868.15元应在人保重庆分公司应支付的保险金扣予以扣除。综上，人保重庆分公司还应赔偿霍睿敏238131.85元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告霍睿敏238131.85元；
二、驳回原告霍睿敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案减半收取受理费3520元，由被告曾凡亮与重庆公路运输（集团）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
代理审判员 谭宁模
二〇一四年七月十六日
书 记 员 李 欣