黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑06刑终159号
原公诉机关大庆市红岗区人民检察院。
上诉人（一审被告人）宗伟杰，男，1994年2月15日出生于黑龙江省青冈县，汉族，高中文化，无职业，住大庆市红岗区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月26日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于大庆市看守所。
辩护人王红娟，黑龙江衡川律师事务所律师。
上诉人（一审被告人）安金明，男，1991年8月25日出生于黑龙江省大庆市，汉族，初中文化，无职业，住大庆市让胡路区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月26日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于大庆市看守所。
辩护人刘民，黑龙江司洋律师事务所律师。
上诉人（一审被告人）徐慧宇，男，1995年1月3日出生于黑龙江省大庆市，汉族，中专文化，无职业，住大庆市红岗区。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月26日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于大庆市看守所。
大庆市红岗区人民法院审理大庆市红岗区人民检察院指控一审被告人宗伟杰、安金明、徐慧宇犯开设赌场罪一案，于2017年4月12日作出(2017)黑0605刑初27号刑事判决。宣判后，一审被告人宗伟杰、安金明、徐慧宇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人宗伟杰、安金明、徐慧宇，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审判决认定，2016年5月1日至10月25日期间，被告人宗伟杰、安金明共同出资9万元，在大庆市红岗区晨曦小区3－2－2－301室的房屋内，通过网络注册成为万源平台的代理，私自设定玩法和赔率，以组建微信群的方式接受群员投注，并于同年7月雇佣被告人徐慧宇操作维护领航机器人赌博软件、收取赌注、发放奖金。宗伟杰、安金明、徐慧宇利用北京赛车PK10开奖结果从事私彩赌博，累计接收赌资共计人民币2868803.84元，徐慧宇加入该团伙后接收赌资共计人民币2074744.59元，其中投注于万源赌博平台的金额为人民币1723175.26元。
被告人宗伟杰、安金明、徐慧宇于2016年10月25日被抓获归案。
一审判决认定上述事实有下列证据证实：
1.证人温某的证言：我是宗伟杰的女朋友，2016年7月宗伟杰在网络上发现北京PK**赛车游戏，开始他自己玩，后来他发现这个游戏能挣钱，就决定自己开设网站，作庄接受投注。宗伟杰自己有个微信群，这个群里的人都是和宗伟杰一起赌博的，大约有几十个人。
2.证人王某的证言：我参与网络赌博了，时间从2016年6月份一直到2016年10月份，我是通过一个叫“王者荣耀”的微信群进行赌博，这个群名总是换。微信群的群主叫“我命由我不由天”，玩家用红包向群主买分，群主将北京赛车的活动页面放置到微信群，玩家对1至10个阿拉伯数字进行押注，押中就赢，输赢的钱通过微信红包或转账方式来交易。开始我认为北京赛车是正规开奖活动，后来知道是赌博了，我记不清玩多少次了，一共输了2000元左右。
3.被告人宗伟杰的供述：2016年4月份左右，我表哥安金明问我是否知道北京赛车的事，当时我并不了解，他想和我一起做北京赛车代理，我同意和安金明合作。我自己在QQ群里找了一个上线，在北京赛车的网站上注册了自己的账号，可以用我的账号对北京赛车进行押注。我通过微信建立了自己的微信群，群成员都通过我的账号押注北京赛车，群内成员想押注什么就把信息发给我，押注的金额用微信红包和支付宝的方式转账给我。如果在我账号内押注的人中奖了，我会抽出一定的佣金，把剩余的奖金通过微信红包和支付宝的方法转给押注的人，如果没有中奖，押注的钱就会被平台抽走。最近一个月的时间内，群里的人想押注，我就把钱先收了，也不在我的账号内给他们下注了。如果押注的人中奖了我就自己拿钱赔给他们，如果没有中奖我就把他们押注的钱收下，我自己坐庄了。我建的微信群里有30多人参与赌博。我和安金明是五五分成，前期的起步资金一共是九万元，我拿了三万元，安金明拿了六万元。我和安金明雇的徐慧宇，每月给他3000元工资。
4.被告人安金明的供述：大约2015年5月份左右，我在微信群里玩北京赛车，输了几百块钱，我发现微信群里的人输钱的很多。我问我表弟宗伟杰是否了解北京赛车，他告诉我这是一种彩票。我看这个事挺挣钱，就问他咱们自己干这个东西行不行，他说他能联系到能够下注的平台和平台代理，并商量好我们一起干，挣了钱我们平分。后来他就联系到了平台和代理，我们开始建立微信群并拉了很多人以代理形式帮助群里的玩家在平台上下注，后来为了多挣钱我们自己坐庄接受这些玩家的投注，我们一共投入成本五万元。徐慧宇是我和宗伟杰雇的，每月给他工资3000元
5.被告人徐慧宇的供述：2016年5月份左右，宗伟杰给我打电话问我是否有工作，他那有个赚钱的项目让我去看看。几天后我到宗伟杰的住处，他向我介绍了利用微信群组织人员进行“北京赛车”赌博活动，每月给我3000元的工资并且包吃包住。7月份我开始给他打工，工作是每天在电脑前先打开电脑版微信查看赌博微信群运行是否正常，然后再在电脑上打开一款叫做“领航机器人”的软件，这个软件会和一个接收赌资的微信进行绑定，功能是自动接收、记录赌博微信群玩家的赌资和自动统计赌博玩家的输赢情况。每天微信群赌博玩家首先会使用微信红包发给我今天的赌资，在微信群中说“上分+金额”，“领航机器人”会自动询问我是否接收赌博玩家给我的赌资，我同意后玩家的赌资会在机器人上换算成相应的分数，然后微信群赌博玩家会一定时间的在微信群中发布他们押注“北京赛车”的号码和押注金额，领航机器人会自动记录他的押注号码和押注金额到系统上，如果赌博有玩家中奖机器人会自动在微信群中发布其中奖的消息，并且在机器人系统中自动增加其相应的分数，没有中奖则会在机器人系统中自动关掉其押注分数。每5分钟机器人会在微信群中自动发布一次开奖信息和微信群内每个相应剩余的分数信息。每天晚上12时前，微信群赌博玩家可能随时在群内输入“下分+金额”，系统会自动使用微信红包返还赌博玩家的赌资。我主要的工作就是保证这套系统的正常运行。这里1分等于1块人民币。每天大约能接收一万元左右赌资。
6.《抓获经过》证实：三被告人系被抓获归案。
7.大庆市公安局制作的《搜查笔录》证实：2016年10月25日，抓获宗伟杰当天搜查其住处、搜查到的物品、文件的过程。
8.《扣押物品文件清单》《发还物品清单》证实：公安机关依法扣押电脑、手机、工商银行卡等物品及将合法财物发还给所有人。
9.《常住人口基本信息》证实：三被告人身份、住址等信息。
10.《光大银行回单》《中国工商银行卡回单》《黑龙江省扣押财物清单》《银行活期历史明细》证实：从宗伟杰的微信绑定的银行卡取款数额，从光大银行取款是132429元，从工商银行取款是43032元。扣押财物清单扣押现金175461元。宗伟杰的两张银行卡上资金流转情况。
11.大庆市公安局网络安全保卫支队制作的《远程勘验工作记录》证实：对宗伟杰开设赌场案涉及的账号进行远程勘验，对犯罪嫌疑人宗伟杰等人在赌博网站内使用账号产生的电子数据进行提取固定。
12.大庆市公安局网络安全保卫支队制作的《电子数据》证实：对被扣押的手机进行信息提取，对与犯罪相关的内容予以提取固定的过程。
一审法院认为，被告人宗伟杰、安金明、徐慧宇利用计算机网络开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，被告人宗伟杰、安金明系主犯。被告人徐慧宇系从犯。三被告人自愿认罪，赃款部分被扣押，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条的规定，认定被告人宗伟杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元；被告人安金明犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元；被告人徐慧宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；侦查机关扣押的人民币175461元由大庆市公安局铁人分局依法处理。
上诉人宗伟杰上诉称:一审判决量刑畸重，上诉人认罪态度较好，且公安机关收缴赃款17万多元，应考虑从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是:上诉人宗伟杰归案后态度较好，且系初犯，没有再次犯罪的危险，建议二审法院对其判处缓刑。
上诉人安金明上诉称:其不是本案的主犯，开设赌场、联系赌博网站的是宗伟杰，其主要是投资及参与管理，希望二审法院从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见：上诉人安金明对北京赛车操作程序不懂，是宗伟杰告诉的，属于受人教唆，联系赌博网站宗伟杰，安金明只是负责操作，并没有获利，故应认定安金明在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，请求对其减轻处罚。
上诉人徐慧宇上诉称：其受雇于宗伟杰和安金明，主要负责技术操作，应系从犯。
经二审审理查明的事实与一审相同。一审法院在判决中列举的证据已在一审开庭审理时当庭举证并经质证，在二审审理中，上诉人及辩护人均未提出影响本案事实的新证据，本院对一审判决采用的证据予以确认。
本院认为，上诉人宗伟杰、安金明、徐慧宇利用计算机网络开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。上诉人宗伟杰及其辩护人所提一审判决量刑过重的理由及辩护意见，经查，一审判决在对宗伟杰量刑时，已充分考虑了宗伟杰归案后认罪，部分赃款被扣押等量刑情节，已对其作出了从轻处罚，量刑并无不当，故上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。上诉人安金明及辩护人所提安金明系本案从犯的辩护意见，经查，上诉人安金明与宗伟杰共同预谋开设赌场，又共同出资，共同管理，平均分配利益，只是分工不同，在本案中起的作用与宗伟杰的相当，系本案的主犯，故上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。上诉人徐慧宇上诉称系本案的从犯，一审判决已给予认定，并作出了从轻处罚，故上诉理由不成立，不予采纳。一审判决认定本案事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵正宏
审 判 员 陈世余
审 判 员 陈 浩
二〇一七年七月三十一日
法官助理 刘国喜
书 记 员 姜云丰