青海省西宁市城东区人民法院
p t ; ” > 执 行 裁 定 书
（2018）青0102执异10号
异议人（被执行人）:深圳市洪涛装饰股份有限公司(统一社会信用代码：×××),住所地:深圳市罗湖区泥岗西洪涛路17号。
法定代表人:刘年新,该公司董事长。
委托代理人:蒲富华,青海竞帆律师事务所律师。
申请执行人:甘肃弘梅石材有限公司西固分公司(统一社会信用代码:×××),住所地:甘肃省兰州市西固区环形东路166号08号。
法定代表人:任兵辉,该公司经理。
委托代理人:岳明全,甘肃律格律师事务所律师。
委托代理人:张金玲,甘肃律格律师事务所律师。
本院在执行申请人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司与被执行人深圳市洪涛装饰股份有限公司买卖合同纠纷一案中,异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司对（2018）青0102执247号执行通知书不服，向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司称，请贵院对双方达成的(2017)青0102民初2730号民事调解书以及履行情况进行全面审查,对于弘梅公司要求支付违约金20万元的执行请求不予支持。事实与理由：异议人与申请执行人买卖合同纠纷一案，2017年11月10日经贵院作出(2017)青0102民初2730号民事调解书，确定：一、申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司（以下简称甘肃弘梅公司）于2017年11月10日前向异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司（以下简称深圳洪涛公司）提供单号为HDY-456、HDY-458、HDY-459的交接单及梅隆石材供货验收单；深圳洪涛公司于2017年12月10日前给付甘肃弘梅公司货款808015.25元,剩余货款102309.75元于保质期满之日即2018年1月7日前给付甘肃弘梅公司。如深圳洪涛公司逾期给付，则承担逾期付款违约金200000元；二、申请执行人甘肃弘梅公司于保质期内(自2017年1月7日至2018年1月7日)履行双方于2016年8月29日签订的《石材采购合同》中约定的质量保修义务；三、申请执行人甘肃弘梅公司放弃要求异议人深圳洪涛公司支付违约金1200000元的诉讼请求。履行情况如下:双方于2017年11月15日签署供应石材验收结算单(见证据一),其中在验收意见中写明:请根据2017年9月20日海迪耶项目监理机构所发出的通知书(见证据二)第三项做好石材质量纠缺工作。该监理机构的通知为:”大理石石材六面防护未做到位,使得石材大面积返碱有污染”。截止到今天,上述质量问题没有得到解决。异议人多次向申请执行人提出应当履行保修义务,但是申请执行人一直未采取任何措施。即使按照双方签订的交接单最终日期2017年11月15日,上述日期已经超过五日,异议人的付款情况也应当顺延。故异议人不存在违反调解书的内容的情况,不应支付违约金。调解书中设定违约金其目的在于督促相关当事人积极履行各自义务,并不是一方当事人怠于履行义务的护身符,更不是惩罚当事人的依据,该调解书没有明确当事人全部不履行调解书应当承担违约金200000元,还是任何一笔不履行就要承担200000元,从公平交易的角度讲,我公司已经将90%的调解内容全部履行,对于剩余部分不想也不会违约。申请执行人企图将调解书双方履行之义务,变成他的权利,违反双方调解书的第一项内容。异议人在申请执行人没有履行保修义务的情况下,主动联系该案的主办法官霍法官,经贵院协助我公司将案款于2O18年1月12日汇入城东法院账户(见证据三),不构成违约。由于提供账号等原因,延期的的天数为五天,该延期天数和双方履行交接单时间是相对应的,故异议人不存在逾期支付的情况。申请执行人认可异议人不存在违约行为。2018年1月20日,申请执行人向异议人出具承诺书(见证据四),要求异议人将汇入法院的案款转入该公司,否则异议人构成违约,说明申请执行人对异议人已经将款项通过法院转付的情况是明确知晓的,对于涉案的石材存在质量问题已经明确知道的,合同约定保修期系督促相关人员在该期限内履行保修义务在该期限到来之前,申请执行人应当履行保修义务,其不采取任何措施,是消极等待期限到来,并申请贵院强制执行异议人违约金的做法,严重违反了调解书确定的双方义务。
申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司称,一、异议人是本案的的被执行人,根据《民事诉讼法》第二百二十五条:”当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议”的规定,异议人只能针对比如查封、扣押、冻结、执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序等执行行为提出异议,无权对执行标的提出异议,因此,法院应驳回异议人的执行异议。二、异议人提出的异议没有任何依据,异议人没有任何证据证明申请执行人的石材存在质量问题。1、我公司在2017年10月22日之前,已经按照贵院(2017)青0102民初2730号《民事调解书》第一项确定的内容,将相关的交接单、石材验收单通过邮寄方式提供给了异议人,根本不是异议人所述的2017年11月15日,异议人将自己在验收单上盖章的时间,等同于我公司提供材料的时间,完全是罔顾事实的；2、在石材保质期内,异议人没有任何证据能证明我公司的石材存在质量问题,异议人仅根据其在施工过程中第三方给其发的《监理通知单》,就认为我公司的石材存在质量问题,没有任何依据。《监理通知单》明确写明:”致:深圳洪涛装饰装修有限公司,事由:关于单位施工中遗留下未整改的质量问题”，很明显，《监理通知单》上明确强调的是异议人在施工中产生的问题,而不是我公司的石材本身存在质量问题。并且,异议人将余下货款102309.75元转到法院账户的这个行为,本身就表明异议人认可我公司的石材没有质量问题,需要在石材保质期满后向我公司支付剩余货款。因此,不是异议人不履行保修义务,而是需要我公司履行保修义务的前提都不存在；三、异议人的行为构成违约,应当向我公司支付200000元违约金。1、(2017)青0102民初2730号民事调解书明确约定了给付时间，异议人将剩余货款在2018年1月12日汇入贵院账户,并以各种理由拖延,至今没有给付我公司,违反了调解书确定的上述义务,明显构成违约。并且,在我公司知道异议人将钱汇入贵院账户后,我公司积极联系异议人,经多次和异议人协商,确定:”我公司给异议人出具《承诺书》,便于其和甲方结算,出具《承诺书》后,异议人在3日内将上述转入法院的剩余货款支付给我公司,只要异议人履行承诺,我公司愿意放弃追究异议人的违约责任”。然而,异议人在收到我公司的《承诺书》后,说我公司出具的《承诺书》其无法接受,要求我公司承诺在其和甲方的保质期内,我公司都要对石材质量承担保修责任等等,对于异议人这些没有任何依据的要求,我公司实在无法满足,因此我公司向贵院申请强制执行,要求异议人履行调解书确定的付款义务,承担违约责任；2、异议人在2018年1月12日将剩余货款打入法院的账户内其行为已经否定了今天提出的执行异议。如果异议人认为我公司的石材存在质量有问题,完全可以拒绝执行调解书,而不是将剩余货款打入法院账户内。异议人的做法,动机十分不纯,目的是借用法院作为挡箭牌,让法院替他承担违约责任。异议人的做法十分幼稚，第一,法律没有规定在申请人没有申请执行的情况下,被执行人可以直接向法院履行,代替自己履行法律义务,而只有《合同法》明确规定向公证处提存,视为履行合同义务；第二,《民事调解书》确定的履行截止期限是1月7日,而款项到法院的时间是1月12日,假设付款到法院也算是履行,依然是迟延履行,异议人也是违约了,就要按照约定承担违约责任。综上,异议人所提出的执行异议没有事实和法律依据,请求法院依法驳回。
本院查明，申请人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司与被执行人深圳市洪涛装饰股份有限公司买卖合同纠纷一案,本院于2017年10月11日作出(2017)青0102民初2730号民事调解书，确定：一、申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司于2017年11月10日前向异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司提供单号为HDY-456、HDY-458、HDY-459的交接单及梅隆石材供货验收单；异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司于2017年12月10日前给付申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司货款808015.25元,剩余货款102309.75元于保质期满之日即2018年1月7日前给付申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司。如异议人深圳市洪涛装饰股份有限公司逾期给付，则承担逾期付款违约金200000元。二、申请执行人甘肃弘梅公司于保质期内(自2017年1月7日至2018年1月7日)履行双方于2016年8月29日签订的《石材采购合同》中约定的质量保修义务；三、申请执行人甘肃弘梅公司放弃要求异议人深圳洪涛公司支付违约金1200000元的诉讼请求。因异议人深圳市洪涛装饰股份有限责任公司未履行法律文书确定的给付义务,经申请执行人甘肃弘梅石材有限公司西固分公司申请,本院于2018年2月5日立案执行。2018年2月9日发出(2018)青0102执247号执行通知书。2018年3月20日异议人深圳市洪涛装伂股份有限公司提出执行异议。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定：”当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议......。”这一条规定了当事人、利害关系人只能对法院的执行行为提起执行异议。本案中，法院依据生效法律文书向被执行人发出执行通知书，责令被执行人在规定的期限内履行生效的法律文书确定的义务，该执行通知书是在执行阶段尚未实施执行行为之前作出的，是告知被执行人在规定的时间内履行一定义务的行为，是执行前的准备，执行通知书不属于执行行为。故，异议人的异议不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第一项之规定，裁定如下:驳回深圳市洪涛装饰股份有限公司的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向西
宁市中级人民法院申请复议。
审判长蒲万富
审判员马德林
审判员马秀花
二〇一八年三月二十九日
书记员宋晓芸