青海省海东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青02刑终114号
原公诉机关青海省海东市平安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛某某，男，1971年8月1日出生于青海省海东市平安区，汉族，初中文化，无业，现租住该区平安镇。因涉嫌犯拒不执行判决罪，于2017年3月6日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于海东市平安区看守所。
海东市平安区人民法院审理海东市平安区人民检察院指控原审被告人牛某某犯拒不执行判决罪一案，于2017年8月11日作出（2017）青0221刑初38号刑事判决。原审被告人牛某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提审原审被告人牛某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年1月28日，海东市平安区人民法院对被告人牛某某与李某某婚姻家庭纠纷一案作出（2015）平民初字第5号民事判决，判决夫妻共同财产位于平安区平安镇乐都路硅铁厂家属院5单元602室住房一套（面积66.17平方米）归牛某某所有，牛某某给付李某某房屋折价款87000元。判决生效后，牛某某拒绝向李某某履行判决确定的给付义务。2015年3月20日，李某某向海东市平安区人民法院申请强制执行，被告人以无履行能力为由拒不履行义务。同年12月8日，牛某某将房屋以156000元的价格卖给祁某某，仍未履行对李某某的给付义务，并将卖房所得款挪作他用。后被告人两次被司法拘留，但仍拒不履行。另查明，自2015年4月至2017年3月牛某某在其所持有并使用的以他人身份证办理的海东工商银行卡上先后累计存入款项13笔，累计金额为108200元，且该银行卡卡内现存金额为2043.1元。
证明上述事实的证据有：
1、移送侦查函、受案登记表、立案决定书、到案经过，证明2017年1月22日15时22分，海东市平安区人民法院向海东市平安区公安局移送侦查牛某某拒不执行判决、裁定一案。2017年1月25日，海东市平安区公安局对牛某某拒不执行判决、裁定一案立案侦查。2017年3月6日14时30分许，被告人牛某某在西宁市城中区南川西路友森百德商务宾馆606室被西宁市城中区公安局民警抓获。
2、物证、扣押决定书、扣押清单、刑事照片、工商银行卡明细清单、视听资料，证明2017年3月6日，公安机关扣押牛某某随身携带的工商银行卡两张，卡号分别为621﹡﹡﹡722、621﹡﹡﹡301。其中，卡号为621﹡﹡﹡722开户人为牛某某，于2014年10月20日开户，2016年8月31日存入4900元，现余额为92.79元；卡号为621﹡﹡﹡301于2015年4月4日开户，开户人为刘某某，使用人为牛某某。开户当日牛某某存入4500元，2015年12月9日卡存70000元，2016年5月4日卡存3300元，2016年8月31日卡存2000元，2017年1月25日卡存1100元、5800元并取款。截至2017年3月6日余额2043元。
3、青海省平安县（现海东市平安区）人民法院（2015）平民初字第5号民事判决书、执行通知书，证明2015年1月28日，平安县人民法院判决位于平安镇乐都路硅铁厂家属院5单元602室住房一套归牛某某所有，牛某某给付李某某房屋折价款87000元。2015年3月20日，李某某申请强制执行。
4、被执行人牛某某财产申报表，证明2015年3月20日，被执行人牛某某向法院申报自己无财产、无银行存款、无现金。
5、海东市平安区人民法院（2015）平执字第53号执行裁定书、送达回证复印件，证明2015年12月8日、2016年2月16日该院分别向平安区房产管理局、祁某某送达了查封房产执行裁定书。
6、海东市平安区人民法院拘留决定书、回执二份、执行笔录二份，证明因牛某某规避执行，拒不履行生效判决，该院于2015年12月21日作出（2015）平法拘字第53号拘留决定书，决定对牛某某拘留十五日；2016年11月2日作出（2016）平法拘字第11号拘留决定书，决定对牛某某拘留十五日。
7、海东市平安区房产管理局的平安区乐都路硅铁厂家属院5单元602室房产交易记录及资料，证明牛某某于2015年12月8日携带青海省平安县人民法院（2015）平民初字第5号已经发生法律效力的民事判决书及牛某某与祁某某房屋买卖契约至房产局过户的事实。
8、海东市平安区平安镇S-12888号房权证，证明平安镇乐都路蓝石铁合金厂住宅楼5单元6楼西的房屋所有权人为李某某与牛某某共同所有。
9、房屋买卖契约，证明2015年12月8日，牛某某将坐落于平安区平安镇乐都路硅铁厂家属院5单元602室的房屋（房屋所有权证号S-128**号）出售给祁某某。
10、收条三份，证明2015年12月6日，牛某某收到祁某某购房款现金82100元；2015年12月9日，牛某某收到祁某某购房款70000元，下欠牛某某3700元。
11、证人李某某证言：2015年1月28日，我与牛某某离婚一案，法院判决我俩共同财产位于平安区平安镇乐都路硅铁厂家属院5单元602室住房一套归牛某某所有，牛某某支付我房屋折价款等87000元。判决生效后牛某某一直没有履行判决义务，我向法院申请强制执行，但一直没有结果。后听说牛某某要卖这套房子，就和法院执行局工作人员到了房产局，得知房子已经过户到祁某某名下。
12、证人祁某某证言：2015年10月份的一天，我和牛某某谈好以156000元的价格购买他位于平安区硅铁厂家属院的房子，并付了1000元定金。两三天后，双方去房产局办理过户手续，房产局的工作人员说这套房子属于牛某某和妻子的共同财产，牛某某说房子判决给他并已经履行了判决书上的义务。因牛某某用房产证贷了一笔小额贷款，我支付8万余元赎出房产证，才将房子过户到我名下。房子过户后，我将剩余的7万元支付给牛某某。十多天后我去房产局领取房产证时，工作人员告诉我因牛某某没有执行法院判决房子已被法院冻结，到现在我也没拿到房产证。
13、证人刘某某证言：2015年上半年的一天，牛某某说身份证丢了，没补办上，让我用自己的身份证为他办理一张银行卡，我用自己的身份证办了一张工商银行卡交给了牛某某去使用。
14、海东市平安区公安局平安派出所出具的证明，证实牛某某于2014年10月13日因丢失补领过身份证。
15、被告人牛某某的供述与辩解：2014年11月平安法庭审理了我和李某某离婚案件，判决夫妻共同财产位于平安区平安镇乐都路硅铁厂家属院5号楼5单元6楼西的房屋归我，我给付李某某房屋折价款等87000元。2015年下半年我打工挣了一万多元，10月份，我将法院判给我的房子卖给祁某某，卖房所得84000余元还了贷款，剩余的70000余元支付了我的债务及租房费。2015年12月份平安区人民法院执行局工作人员找到我，因我没有履行判决义务被拘留十五日。后我在平安、西宁等地打工。2016年11月份，平安区人民法院执行局工作人员在租住房内找到我，因为仍然没有履行判决义务，我又被拘留十五日。大概2017年1月份，平安区人民法院执行局工作人员电话通知我，因为拒不执行判决要将我移送公安机关处理。法院判决后两年多时间，我挣了两三万元，但房租一年一万元，还要交女儿的学费，所以我没有履行法院的判决。我怕因为我不执行法院判决，法院冻结我名下的财产，于三年前的一天，让刘某某给我办理了一张工行卡，卡号为621＊＊＊301一直使用，其他人没有使用过这张卡。当时卖房子还贷款后剩余的钱祁某某也给我汇到这张卡上了。我打工的工资一般放在家里，很少存在银行卡上。
原判认为，被告人牛某某无视法律的权威，对人民法院已经发生法律效力的判决有能力履行而拒不履行，且为规避执行，长期使用他人身份证办理的银行卡进行消费，被司法拘留后，仍拒不履行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪，应负刑事责任。鉴于被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条第一款、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条（一）项的规定，以拒不执行判决、裁定罪判处被告人牛某某有期徒刑一年。
上诉人牛某某上诉称，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定的上诉人牛某某不执行海东市平安区人民法院（2015）平民初字第5号民事判决中给付李某某房屋折价款87000元的义务。2015年3月，李某某申请强制执行，牛某某以无履行能力为由拒不履行义务。同年12月8日，牛某某将房屋以156000元的价格出售给祁某某，亦未履行对李某某的给付义务，并将卖房所得款挪作他用。两次被司法拘留后仍拒不履行生效判决以及2015年4月至2017年3月牛某某在其实际使用的以他人身份证办理的银行卡中先后存入款项13笔累计108200元且余额为2043.1元的事实清楚，证据充分，予以确认。
本院认为，上诉人牛某某对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，且情节严重，其行为构成拒不执行判决罪。上诉人牛某某提出的原判量刑过重的上诉理由，经查，上诉人牛某某对人民法院的判决有能力执行而拒不执行，为规避执行长期使用他人身份证办理的银行卡进行消费，先后两次被司法拘留后，仍拒不执行，情节严重。上诉人牛某某归案后能如实供述犯罪事实，原判对其具有坦白情节未予认定有误应予纠正。鉴于上诉人牛某某至今分文未执行，原判在三年以下有期徒刑、拘役或者罚金的法定刑幅度内对其判处有期徒刑一年的量刑仍属适当。故，上诉人牛某某提出的原判量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，虽认定罪名不正确，应予纠正，但不影响量刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 葛 新
审判员 王 平
审判员 马晓辉
二〇一七年十月十七日
书记员 徐晶晶