甘肃省天祝藏族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0623刑初16号
公诉机关天祝藏族自治县人民检察院。
被告人祁某，男，生于1996年6月10日，甘肃省天祝县人，户籍所在地甘肃省天祝县。
辩护人刘金生，男，天祝县法律援助中心指派律师。
天祝县人民检察院以天检公诉刑诉（2017）12号起诉书指控被告人祁某犯盗窃罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天祝县人民检察院指派代理检察员刘某出庭支持公诉，被告人祁某及其辩护人刘金生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
天祝县人民检察院指控:2016年10月2日晚上,李某潜入天祝县宾馆南侧魏某经营的vivo手机店内盗窃手机10部。后犯罪嫌疑人祁某从董某处得知李某盗窃手机的事实。10月5日犯罪嫌疑人祁某和李某在天祝县华藏寺镇易达手机店、兰州市红古区海石湾镇将其中三部手机以2700元低价出售，所得赃款均被二人挥霍。经鉴定被销售的三部手机价值人民币8000元。
2016年10月9日晚上8时许，犯罪嫌疑人祁某提议让李某去”找钱”供二人花用，并嘱咐了注意事项。凌晨2时30分，犯罪嫌疑人祁某将李某叫醒，李某便一人到天祝宾馆北侧张某经营的vivo手机店盗窃的手机11部。凌晨4时许犯罪嫌疑人祁某和李某将盗窃的手机放到陈某的出租房内。放到陈某的出租房内。次日，犯罪嫌疑人祁某与李某、陈某三人到兰州西固区欲将手机出售，被公安机关抓获。经鉴定被盗手机价值人民币18600元。
公诉机关认为被告人祁某以非法占有为目的，教唆不满十八周岁的人实施盗窃，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十九条第一款之规定,犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人祁某明知是犯罪所得，仍予以代为销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。被告人祁某一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。诉请依法判处。
被告人祁某对起诉指控掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪事实及罪名无异议,但对指控其犯盗窃罪的犯罪事实及罪名有异议，认为其没有教唆李某去盗窃。
辩护人刘金生提出的辩护意见是：1.被告人祁某没有参与盗窃活动，盗窃罪不能成立。2.对于起诉指控的掩饰、隐瞒犯罪所得罪被告人祁某认罪态度很好，具有悔罪表现，请求法庭予以从轻处罚。
经审理查明:
（一）掩饰、隐瞒犯罪所得罪犯罪事实
2016年10月3日凌晨，李某（未满16周岁）、董某（未满14周岁）、徐某（未满16周岁）在天祝县宾馆南侧vivo手机店内盗窃手机10部。后被告人祁某从董某处得知上述手机是李某盗窃所得，10月5日李某和被告人祁某在天祝县华藏寺镇易达手机店、兰州市红古区海石湾将其中三部手机低价出售，共计获得赃款2700元，祁某将其中1800元给李某用于二人消费。经天祝县价格认定中心鉴定，三部手机总价值8000元。
（二）盗窃罪犯罪事实
2016年10月9日在杨子涵出租房内，被告人祁某指示李某想办法找钱，便于二人去内蒙古。10日凌晨2时许，被告人祁某将李某叫醒，对其说：”出去找钱去，去了把屁股擦干净”。后李某来到天祝宾馆北侧vivo手机店门口，用木棍将门把手撬掉，进入店内盗窃手机11部。凌晨4时许，被告人祁某和李某将盗窃手机放到陈某的出租房内。次日，三人携带盗窃手机到兰州市西固区出售手机。10月12日，天祝县公安局民警在兰州市西固区将被告人李某及祁某、陈某抓获。
案发后，被盗手机14部被追回，其中10部已发还失主张某。
上述事实由庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人祁某供述
2016年10月3、4日，祁某在杨子涵出租房内看见李某持有的三部手机，其怀疑手机是李某盗窃所得。次日，祁某从董某处得知李某盗窃手机的事情。同日下午，李某叫王洋将一部手机以500元出售给易达手机店老板。后李某叫祁某一起把OPPOR9的手机卖掉，二人去海石湾。二人以900元将OPPOR9的手机出售给易达手机店老板。10月9日在杨子涵出租房内，祁某让李某想办法再找些钱，找上后二人去内蒙古。其意思是让李某去借钱或者偷东西，借不到钱李某肯定会去偷东西的。当日晚8时，祁某把李某叫到门外说”你去找钱的时候，把屁股擦干净”。10日凌晨2时许，祁某将李某叫醒，李某就出去了。凌晨4时许，李某盗窃得手后打电话将祁某叫出，后二人将手机存放到陈某家中。次日，祁某、李某、陈某在兰州市红古区将盗窃的一部vivoX7puls手机以800元价格出售给一男子。祁某知晓李某是未成年人。
2.证人李某证言
2016年10月2日凌晨，李某带着董某、徐某潜入天祝县宾馆南侧vivo手机店内盗窃手机10部。次日，李某带着董某、徐某将六部手机以2000元价格出售给易达手机店老板。后董某将上述盗窃手机的事情告诉了祁某。10月5日下午，李某让王洋将一部OPPOR7puls手机以500元出售给易达手机店老板。10月10日2时许，祁某将李某叫醒后对其说”你们上次盗窃手机的事情董某已经给我说了”，让李某找钱去，找钱的时候把屁股擦干净。祁某的意思就是让李某去盗窃，并在盗窃后不要留下线索，别让警察抓住了。当晚，李某在天祝宾馆北侧vivo手机店内盗窃手机11部。李某盗窃得手后与祁某碰头，祁某联系陈某，将上述手机存放在陈某家中。次日三人来到兰州市红古区将盗窃的一部vivoX7puls手机以800元价格出售给一男子。后三人在兰州市红古区被公安机关抓获。
3.证人魏某证言
2016年10月3日8时许，魏玉芳发现其经营的天祝县宾馆南侧vivo手机店内10部手机被盗，并于当日向公安机关报案。
4.证人张某证言
2016年10月10日7时许，张某发现其经营的天祝县宾馆旁vivo手机店内11部手机被盗，并于当日报案。
5.证人常某证言
2016年10月一天早上，常某在其经营的易达通讯手机店以2000元价格向三个小伙收购香槟色vivoV3手机、白色vivoY51A手机、OPPOA33手机、vivoY31A手机、vivoMAX手机各一部。后过几天，常某以1000元价格向其中一小伙收购金色OPPOR7pluse手机一部。10月初一天，常某以500元价格向一个学生模样的男子收购OPPOR7pluse手机一部。
6．证人苗某证言
2016年10月3日8时许，苗某和老板魏玉芳发现店内11部手机被盗。
7.证人白某证言
2016年10月7日白某在易达通讯手机店内以550元购得白色vivoY51A手机一部。
8.证人杨某1证言
2016年10月10日杨某1在易达通讯手机店内以600元钱和其vivoY17手机一部通过折抵购得全×××m手机一部。
9．证人陶某证言
2016年10月10日11时50分小李以400元价格雇佣陶某的车将小李及另外二人送到兰州市××区，后因没钱付车费小李用一部vivoX7L手机抵押在陶某处。
10.证人杨某2证言
一个星期前，李涛将一部金色的vivoX7手机与王某的手机交换。
11.证人王某证言
2016年10月3日，在怡嘉宾馆二楼房间内王某用OPPOR7plus手机一部和李涛的vivoX7手机一部交换。
12.证人董某证言
2016年10月初一天晚上，尕涛带着董某、徐某潜入天祝县宾馆旁一手机店内盗窃手机10部。后尕涛带着董某、徐某将被盗手机6部以2000元价格出售给华藏寺镇惠华楼下一手机店老板。
13.证人徐某证言
2016年10月2日晚，李涛带着徐某、董某潜入天祝县宾馆南侧一手机店盗窃手机10部。10月3日李涛带着徐某、董某将7部或8部被盗手机以2000元价格出售给华藏寺镇惠华楼下一手机店老板。
14.证人陈某证言
2016年10月10日凌晨3时许，祁某通过电话联系陈某将9部vivo手机存放在陈某家中，当时李某也在场。次日祁某、李某、陈某三人携带上述手机租用陶哥的车来到兰州市××区，因没钱付车费，李某用一部手机向陶哥折抵了车费。后三人将玫瑰金vivoX7PLUS手机一部以800元价格出售给一男子。10月12日警察在宾馆将三人抓获。陈某不知晓上述手机的来源。
15.扣押笔录、扣押清单、扣押手机照片及特征说明、入住单、扣押人民币照片
证实被盗手机特征、数量、品牌及扣押人民币数额。
16.提取手机照片、提取笔录、手机盒10个、手机4部
证实被盗手机的特征、品牌。
17.发还清单、返还照片、领条
证实对失主的返还赃物情况。
18.抓获经过、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录
证实抓获被告人祁某情况，公安机关已对李某涉嫌盗窃被行政处罚的事实。
19.（2013）天刑初字第32号刑事判决书、（2014）天刑初字第46号刑事判决书
证实被告人祁某因故意伤害罪、犯盗窃罪分别于2013年10月18日、2014年12月1日被本院刑事处罚过。
20.现场辨认笔录及照片
证实被告人祁某对作案现场进行了确认。
21.价格鉴定意见书
证实被盗手机的价值。
22.现场勘验检查笔录
证实案发现场的情况。
23.李某盗窃视频光盘
证实李某盗窃手机的过程。
24.被告人祁某和涉案未成年人户籍证明
证实被告人祁某于1996年6月10日出生，李某于2001年4月28日出生，董某于2003年3月13日，徐某于2001年4月30日出生。
本院认为：被告人祁某以非法占有为目的，教唆李某秘密盗窃他人手机，数额较大，因被教唆人未满十六周岁，被告人祁某属间接正犯，应当以被教唆人实施的盗窃行为按盗窃罪定罪处罚，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，应以依法予以惩处。被告人祁某教唆未满十八周岁的人犯罪，应当从重处罚。被告人祁某明知是犯罪所得，仍予以销售分赃，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪依法惩处。被告人祁某归案后，如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可依法从轻处罚。对于被告人祁某当庭辩解没有教唆李某去盗窃，本院认为被告人祁某在公安机关的供述与证人李某、陈某的证言一致，均能证实被告人祁某于2016年10月10日凌晨指示李某进行盗窃行为，且认定被告人祁某犯罪的证据均系公安机关依法定程序获取，符合证据的合法性、真实性、关联性原则，故对其辩解意见，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十九条第一款、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
被告人祁某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币4000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月13日起至2018年4月12日止；所处罚金自本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，依法强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省武威市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王劲松
审 判 员 冯治坤
人民陪审员 蒲 忠
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 李爰苇