江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜官商初字第318号
原告某电缆股份有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇。
法定代表人杨某，该公司董事长。
委托代理人曾某（受该公司的特别授权委托），律师。
被告杭州某贸易有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区万塘路。
法定代表人徐某，该公司董事长。
委托代理人林某（受该公司的特别授权委托），律师。
被告浙江某置业有限公司，住所地浙江省杭州市文二路391号西湖。
诉讼代表人王某，浙江某置业有限公司管理人负责人。
委托代理人李某（受该公司管理人的特别授权委托），律师。
委托代理人茅某（受该公司管理人的特别授权委托），律师。
被告某房地产集团有限公司，住所地浙江省杭州市杭大路。
法定代表人徐某，该公司董事长。
委托代理人卢某（受该公司的特别授权委托），该公司员工。
原告某电缆股份有限公司（原名江苏新某电缆股份有限公司，以下均简称某电缆公司）与被告杭州某贸易有限公司（以下简称某贸易公司）、浙江某置业有限公司（以下简称某置业公司）、某房地产集团有限公司（以下简称某房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月18日、2015年2月13日公开开庭进行了审理。原告某电缆公司的委托代理人曾某、被告某贸易公司委托代理人林某、被告某置业公司的委托代理人茅某、被告某房地产公司的委托代理人卢某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某电缆公司诉称：2010年3月6日，某贸易公司代表某置业公司与某电缆公司签订材料采购合同，约定由某电缆公司向某贸易公司、某置业公司供应电缆，用于某新西湖小镇一期、二期、三期项目，合同标的140.8万元。后因施工需要更改了其中一款电缆的规格，之后，双方又签订了1份采购合同，合同标的为2395757元。合同签订后，某电缆公司按约共计发货4238450.04元，截止2011年5月16日，共付货款1029039.37元，结欠货款3209410.67元。某贸易公司、某置业公司提出以某置业公司开发的新西湖小镇某别墅山水苑住宅26号楼10号房抵欠款2739712元，其余欠款以现金支付，并签订协议，协议签订后某置业公司擅自将抵债房屋出售给案外第三人。为此，某置业公司、某房地产公司与某电缆公司签订补充协议，承诺2014年8月15日前履行协议并与某电缆公司签订的商品房销售合同，某房地产公司为某贸易公司、某置业公司履行义务提供担保。补充协议签订后，某贸易公司、某置业公司、某房地产公司未能履行。2014年8月25日，某电缆公司诉至本院，要求某贸易公司、某置业公司支付货款2739712元，并支付违约金888471元（以2739712元为基数，从2011年12月1日起至2014年5月6日按中国人民银行同期同档次逾期贷款利率上浮50%即9.23%计算；2014年5月7日起至判决确定履行之日止，按每日千分之一计算）；要求某贸易公司、某置业公司赔偿某电缆公司为本案而支付的律师费41100元；要求某房地产公司对某贸易公司、某置业公司的上述债务承担连带清偿责任；要求某贸易公司、某置业公司、某房地产公司承担本案的诉讼费用。
被告某贸易公司辩称：双方签订采购合同供货后未进行结算，所欠金额不确认。因货款未结算，某贸易公司未违约，不存在违约金，也不应承担某电缆公司因本案产生的律师费。
被告某置业公司辩称：某电缆公司与某贸易公司之间的合同关系与某置业公司无直接关联，根据合同相对性的原则，其公司非合同当事人，某电缆公司无权向其主张债权；某置业公司、某贸易公司与某电缆公司签订的协议实质上是第三人向债权人以物抵债的行为，由于该协议未实际履行，某电缆公司应当向某贸易公司主张债权。
被告某房地产公司辩称：其公司提供担保是事实，为某置业公司承担担保责任。
经审理查明：2010年3月26日，某电缆公司与某贸易公司签订材料采购合同1份。该合同约定：某贸易公司代理的某新西湖小镇一期、二期、三期电缆工程，向某电缆公司购买各种电缆计货款140.8万元，清单内型号、数量为暂定，以某贸易公司书面通知为准，供货时间分批次供货，某贸易公司通知后15个工作日，送货至杭州市余杭区中泰乡新西湖小镇工地，原报价总价按原材料铜每吨59000元为基价报价，签订合同并支付预付款后单价不作调整；质保期为通过竣工验收之日起24个月；合同签订后10天内某电缆公司支付5％履约保证金，履约保证金在全部货到5个月1周内退还，某贸易公司支付合同总价5％的预付款；材料进场后，货款总额达到60万元后15天内付至合同货款总额80％，全部货到5个月内支付至已到货款总额的95％，提供结算总价全额发票，余款5％在1年质保期后无息付清；每次付款时，必须提供等额发票，否则不予支付；双方最后结算按实际供货数量结算，本合同内标的物需在2010年11月供完，逾期某电缆公司有权中止供货。2011年4月22日，双方又签订专变电缆采购合同1份。该合同约定：某贸易公司代理的某新西湖小镇一期、二期专变电缆工程，某贸易公司向某电缆公司购买各种电缆计货款2395757元，清单内型号、数量为暂定，以某贸易公司书面通知为准，供货时间分批次供货，某贸易公司通知后7个工作日，送货至杭州市余杭区中泰乡新西湖小镇工地；质保期为通过竣工验收之日起24个月；合同签订后10天内某电缆公司支付5％履约保证金，履约保证金在全部货到5个月1周内退还，某贸易公司支付合同总价5％的预付款；材料进场后，付至合同货款总额的80％，全部货到3个月内支付至已到货款总额的95％，提供结算总额100％发票，余款5％在1年质保期后无息付清；每次付款时，必须提供等额发票，否则不予支付；双方最后结算按实际供货数量及本合同单价结算。该2份合同签订后，某电缆公司组织生产，至2011年5月17日，某电缆公司共交付金额4238450.04元的电缆，至2012年7月25日，某贸易公司共支付货款1482937.57元，结欠货款2755512.47元。
另查明：2011年12月1日，某置业公司、某贸易公司、某电缆公司、张某签订协议1份。该协议约定：某置业公司将其开发的位于杭州市余杭区中泰乡某别墅山水苑26幢楼10号住宅1套（建筑面积214.04平方米），以每平方米12800元的销售单价，计总价2739712元抵还2010年3月26日签订的材料采购合同及2011年4月22日采购合同中，某贸易公司结欠某电缆公司货款中的2739712元，并由某电缆公司指定张某签订商品房买卖合同、接收房屋。并约定，某置业公司未经某电缆公司、张某书面同意，擅自将该房出售给第三人，如某置业公司实际售房款低于原合同款，应按照原协议合同支付给张某相应款项，如实际售房款高于原协议约定总金额，应将实际售房款支付给张某。协议签订后，某置业公司将该抵债房屋出售给了案外第三人，无法将该房屋出卖给张某，并无法签订商品房买卖合同。2014年5月6日，某电缆公司、某置业公司、某房地产公司签订补充协议1份。该补充协议载明：由于各种原因现某置业公司暂无法履行协议并与张某签订的商品房销售合同，某置业公司承诺于2014年8月15日前履行该协议并签订商品房销售合同，逾期不签订，应每日按本金2739712元总额的千分之一向某电缆公司支付违约金，并承诺承担某电缆公司为实现债权支出的费用（律师费等）。为此，某房地产公司为某置业公司作债务担保。补充协议签订后，某置业公司未能按约就上述商品房与某电缆公司签订商品房买卖合同，某房地产公司也未能尽担保义务。
2014年8月7日，某电缆公司与浙江某律师事务所签订法律服务委托合同1份。该委托合同约定，某电缆公司委托浙江某律师事务所处理某电缆公司与某贸易公司、某置业公司、某房地产公司买卖合同纠纷一案的一审、二审、执行诉讼，律师费41100元，若判决结果执行完毕，则再支付13700元，若判决或调解结果未执行到位，则只支付律师费41100元，浙江某律师事务所指派曾某律师承办，为此，某电缆公司支付律师费41100元。
庭审中，某贸易公司、某置业公司对某电缆公司履行2份合同的交货金额及欠款金额有异议。某贸易公司、某置业公司认为双方尚未最终结算，协议以清水置业公司的房产抵供货是以房款抵双方在协议签订后的下一节点的货款，协议及补充协议不能证明某贸易公司结欠某电缆公司货款2739712元的事实，要求某电缆公司提供交货的证据。为此，某电缆公司提供了合同、协议、补充协议、发货单。经审查查明：18份发货单日期为2010年10月28日至2011年5月17日，送货金额为4238450.04元。
庭审中，某电缆公司认为，采购合同约定某贸易公司代理某置业公司采购电缆用于某置业公司开发的楼盘，某置业公司是实际采购方和使用者，且某贸易公司是某置业公司的关联企业，人格混同，故应对本案债务承担连带清偿责任。为此，某电缆公司提供了采购合同、工作联系单、协议、销售发货单、补充协议、结算审核表（某电缆公司与某贸易公司、某置业公司签订的结算审核表）、供货结算书、无锡市沪众电线电缆有限公司（以下简称沪众电缆公司）的销售发货单、资金使用审批单、承诺书、公司基本信息和工商公示信息资料等证据，证明某贸易公司与某置业公司是关联公司存在人格混同的事实。其中聂某、姜某、陈某系某置业公司的员工，陈某在某电缆公司与某贸易公司的电缆合同业务中在某电缆公司的发货单上签收电缆，聂某、姜某、陈某均对某电缆公司的供货金额进行审核、复核的审定，并在结算审核定案表上签字确认，但该结算审核定案表均明确采购单位为某贸易公司，某电缆公司也在该结算审核定案表上盖章确认。某电缆公司提供无锡市沪众电线电缆公司（以下简称沪众电缆公司）与杭州某贸易有限公司（以下简称某贸易公司）的结算审核定案表显示，在合同履行过程中，某贸易公司与某置业公司的工作人员均对沪众电缆公司的供货金额进行审核、复核的审定，并在结算审核定案表上签字确认，但该结算审核定案表均明确采购单位为某贸易公司，某电缆公司也在该结算审核定案表上盖章确认。
某贸易公司质证认为聂某、姜某、陈某系某置业公司员工，其公司委托某置业公司收货，但某贸易公司未委托某置业公司结算，对结算行为不认可。同时，某贸易公司认为，双方尚未结算，实际结欠某电缆公司货款金额尚未确认，协议约定以某置业公司房屋作价2739712元抵付货款，是以第三方的房屋作价作为某贸易公司向某电缆公司支付下一节点货款，并不能证明某贸易公司结欠某电缆公司的货款金额。为此，某贸易公司对某电缆公司认为其结欠2739712元，且与某置业公司人格混同的主张不认可。某置业公司质证认为，其与某贸易公司系独立法人，不存在关联公司人格混同。某贸易公司是买受人，某置业公司不是买受人，其仅以房屋为某贸易公司抵还债务，因其他原因未能实现以房屋抵债。某房地产公司质证认为，其对某电缆公司与某贸易公司、某置业公司之间的业务往来及欠款金额不清楚，其仅对补充协议中明确的某置业公司应负的债务承担担保责任。
以上事实，有材料采购合同、专变电缆采购合同、协议、备忘录、补充协议、发货单、法律服务委托合同、律师费发票、付款凭证等证据及庭审笔录在卷佐证。
本院认为：某电缆公司与某贸易公司于2010年3月26日签订材料采购合同、2011年4月22日签订的专变电缆采购合同及某电缆公司与某贸易公司、某置业公司、某房地产公司签订的协议、补充协议是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，该合同、协议、补充协议均合法有效，双方应严格按合同、协议、补充协议约定履行各自的义务。某电缆公司提供的18份发货单证明其在该2份合同履行中，截止2011年5月17日，共计交付电缆计货款4238450.04元，某贸易公司支付了部分货款，尚欠2755512.47元，现某电缆公司仅向某贸易公司主张货款2739712元，本院予以确认。某电缆公司交付电缆后，某贸易公司未按约支付货款，构成违约，应继续支付货款并按约支付逾期付款利息。关于逾期付款违约金的计算，合同及协议均未约定，但补充协议约定逾期不签应按每日千分之一支付违约金，现某置业公司将该抵债房屋出售给案外人，无法与某电缆公司签订房屋买卖合同，应按约承担逾期付款违约金，现某电缆公司主张自2011年12月1日起计算逾期利息，本院应予准许，但5％质保金应自合同约定的付款期届满后开始计算。故自合同约定的付款日起至补充协议约定的履行期止按银行同期贷款利率计算逾期利息；自补充协议约定的履行期届满之日起按银行同期贷款利率4倍计算逾期利息。关于某置业公司对某贸易公司的上述债务承担何种民事责任，因协议约定如果某置业公司将抵债房屋出卖给第三人，不能与张某签订房屋买卖合同，某置业公司应根据出卖该房屋的实际价款，且不低于总额2739712元向某电缆公司、张某支付货款，该约定系某置业公司自愿承担债务，某电缆公司是该债权的最终权利人，某电缆公司有权要求某置业公司承担某贸易公司的上述债务。某电缆公司认为某置业公司与某贸易公司是关联公司，人格混同，某置业公司应对本案债务承担连带清偿责任，因工商登记资料证明某置业公司与某贸易公司系各自独立的法人企业，有各自独立的经营范围、经营场所、企业管理人员、企业财产及财务，某电缆公司提供的上述证据也不能证明某置业公司与某贸易公司法人人格混同的事实，其以某置业公司与某贸易公司法人人格混同为由，要求对本案债务承担连带清偿责任的主张，依据不足，本院不予采纳。某房地产公司在补充协议中承诺对某置业公司就本案债务提供担保，未约定担保方式及期限，该担保属连带责任保证，依约应承担连带保证责任。某房地产公司承担担保责任后有权向某置业公司追偿。根据补充协议约定，某置业公司、某房地产公司应承担某电缆公司支付的律师费用。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：
一、某贸易公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付某电缆公司款2739712元及利息（其中以2527789.5元为基数，自2011年12月1日起至2012年5月17日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算；以2739712元为基数，自2012年5月18日起至2014年8月15日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算；以2739712元为基数，自2014年8月16日起至判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算。）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、某贸易公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付某电缆公司律师费41100元。
三、某置业公司对某贸易公司的上述债务承担清偿责任。
四、某房地产公司对本判决第三款确认的某置业公司应承担的清偿责任承担连带保证责任。某房地产公司承担担保责任后，有权向某置业公司追偿。
本案案件受理费36154元，由某贸易公司、某置业公司、某房地产公司负担。该款已由某电缆公司垫付，某贸易公司、某置业公司、某房地产公司于本判决发生法律效力之日起10日内将36154元直接付给某电缆公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 许开荣
代理审判员 李 进
人民陪审员 吴 艳
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 周冰琰