广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初6551号原告：殷尚可，女，汉族，住广东省深圳市。委托诉讼代理人：杜婷婷，广东邦仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄帅，广东邦仁律师事务所律师助理。被告：伍江明，男，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：李尉凌（系被告伍江明的配偶），住广东省中山市。被告：李尉凌，女，汉族，住广东省中山市。被告：中山市辛亚印艺有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：李尉凌，该司总经理。原告殷尚可与被告伍江明、李尉凌、中山市辛亚印艺有限公司（以下简称辛亚公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月17日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月17日公开开庭进行了审理。原告殷尚可的委托诉讼代理人杜婷婷、黄帅，被告伍江明的委托诉讼代理人、被告辛亚公司的法定代表人即被告李尉凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告伍江明向原告清偿借款本金1000000元及利息、违约金（按年利率24%，自2015年10月12日起计算至清偿之日止）；2.被告伍江明向原告支付实现债权产生的律师费38000元；3.被告李尉凌、辛亚公司对以上债务承担连带保证责任。事实和理由：被告伍江明因经营周转向原告借款2300000元，并由被告李尉凌（被告伍江明的妻子）、辛亚公司对该笔借款承担连带保证责任。三方在小榄镇签订借款合同后，原告按指示划付借款。但借款期限届满后，被告伍江明未能按期还款。经原告多次催讨，被告伍江明陆续偿还部分款项，至今仍有1000000元未能归还。根据双方约定，被告伍江明违约的，需按中国人民银行规定支付罚息、复利、违约金，并承担原告因此发生的一切费用（包括律师费）。为维护自己的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。三被告辩称，第一，被告借款本金为2300000元，但因被告已经支付利息25000元，还款1580000元，故对原告的诉讼请求有异议；第二，借款由被告辛亚公司实际使用，即被告辛亚公司为实际借款人，应由其承担还款责任，与被告伍江明、李尉凌无关；第三，若按照年利率24%计算利息，被告无力承担，希望利息按照银行同期贷款利率计算；第四，律师费由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告伍江明与被告李尉凌系夫妻关系，二人于2012年2月7日登记结婚。2015年10月9日，被告伍江明作为甲方（借款人）与作为乙方（××）的原告签订了一份个人借款协议，约定：甲方向乙方借款2300000元，借款期限自2015年10月9日至2015年10月11日止；借款手续费为25000元，一次性支付；若发生违约，乙方有权按中国人民银行的规定计收罚息和复利，并每天加收借款额千分之四的违约金，或者要求甲方立即提前偿还部分或全部借款，或要求保证人履行保证责任；乙方追收欠款过程中所产生的一切费用和律师费由甲方承担。个人借款协议落款处除有甲乙双方签名外，还有被告李尉凌和被告辛亚公司以保证人身份签章。个人借款协议签订当天，原告向被告辛亚公司转账支付了借款2300000元。此后，被告伍江明、辛亚公司分别于2015年10月9日、同年10月14日、同年10月23日、同年10月30日、同年11月10日、同年12月2日、2016年1月6日、同年4月7日、同年4月8日、同年6月1日向原告支付款项25000元、1300000元、10000元、30000元、30000元、30000元、60000元、30000元、70000元、20000元，合计1605000元。2016年5月17日，原告与广东邦仁律师事务所签订了一份委托代理合同，约定由后者接受原告委托，代理本案诉讼（包括一审、二审、执行程序），律师费为38000元。次日，后者开具了金额为38000元的律师费发票。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的落款日期为2015年10月19日的还款承诺书反映，三被告承诺并保证如下：1.确认截止签订协议之日欠殷小姐本金1000000元及从2015年10月12日起计的利息，同意按月利率3%计算利息至还清款项；2.保证尽快还款，被告李尉凌、辛亚公司作为保证人保证督促被告伍江明尽快还款，逾期按每日千分之四支付违约金。三被告对其在还款承诺书上的签章均确认无异议，但称落款日期有更改，当时被告所填写的日期是2016年10月9日（但当时真实的日期也不是2016年10月9日，而是在此之后，具体已记不清）。因三被告在还款承诺书上的签章属实，且三被告亦确认其真实签章日期在2016年10月9日之后，且还款承诺书反映的欠借款本金1000000元之内容亦与被告于2016年10月14日偿还借款本金1300000元之事实相符，故本院对还款承诺书的真实性及其反映之事实均予以认定。对于被告伍江明、辛亚公司所支付的1605000元款项，三被告主张（如其提交的借款及归还本金明细），除2015年10月9日的25000元为支付利息外，其余均为偿还借款本金；原告则主张（如其提交的案件说明及还款情况明细），2015年10月9日的25000元为手续费，同年10月14日的1300000元为偿还借款本金，其余八笔均为先支付利息（按月利率3%计算），剩余部分偿还借款本金，据此核算，在2016年6月1日最后一次付款后，尚欠借款本金为903608.90元，2016年6月2日之后的利息及违约金按月利率2%计算至清偿之日止。本院认为，本案中，原告与被告伍江明签订个人借款协议，由被告伍江明向原告借款，双方由此形成民间借贷关系，该借贷关系不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应恪守，本院对此予以认定。被告李尉凌、辛亚公司以保证人身份在个人借款协议上签章，与原告形成保证合同关系，为本案借款的保证人。同时，因双方未对保证方式及保证期间进行约定，故被告李尉凌、辛亚公司应按连带责任保证承担保证责任，原告有权在本案借款的债务履行期届满之日起六个月内要求被告李尉凌、辛亚公司承担保证责任。三被告以本案借款系由被告辛亚公司实际使用、被告辛亚公司为本案借款的实际借款人为由，抗辩主张由被告辛亚公司承担还款责任，本案借款与被告伍江明、李尉凌无关，缺乏充足的理据，本院不予采纳。关于本案借款的尚欠借款本金数额。因本案借款（2300000元）实际发生后，被告伍江明、辛亚公司曾先后共向原告支付款项1605000元，且原、被告双方均确认该已支付款项中有部分为偿还借款本金，故对于其中属于偿还借款本金的部分，应从原借款数额中扣除。为此，认定如下：1.2015年10月9日的25000元，原告主张为手续费，被告主张为利息。虽然双方在个人借款协议中未约定借款（期内）利息，只约定了手续费25000元，且该实际付款金额与约定的手续费金额相符，即该实际付款金额在名义上确应认定为手续费。但因该手续费实际也是借款人为使用借款所付出的成本，其本质与借款利息没有差别，故应认定该手续费是变相的利息。因该利息已实际支付，且其支付的标准超过了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《规定》）第二十六条第二款规定的上限（年利率36%），故对于超过部分，应予扣除折抵本金。则以双方约定的借款期限及上述实际支付利息的上限规定核算，应支付的利息上限为6900元（2300000元×36%÷360天×3天）。即超过上限部分为18100元，将其折抵本金后，尚欠本金为2281900元。2.2015年10月14日的1300000元，双方均主张为偿还本金，扣除后尚欠本金为981900元。3.2015年10月23日至2016年6月1日期间的8笔款项合计280000元，原告主张先支付利息（按月利率3%计算），剩余部分偿还借款本金，被告主张均为偿还本金。因双方在个人借款协议中已约定逾期还款应支付罚息和复利、违约金等（合计计算标准远超月利率3%），且被告在还款承诺书中明确表示同意从逾期之日即2015年10月12日起按月利率3%计算利息，故应认定双方约定了逾期利率为3%。同时，结合在未明确所付款项性质的情形下，一般应先清偿利息再清偿本金的原则，应认定原告的主张有理，本院予以采纳。则据此核算（月利率3%），在2015年10月23日支付10000元时，应付逾期利息为15682.80元（以2281900元为基数从2015年10月12日计算至同年10月14日止，以981900元为基数从同年10月15日计算至同年10月23日止），即所付10000元均为逾期利息，且尚欠逾期利息5682.80元；在同年10月30日支付30000元时，应付逾期利息为12556.10元（以981900元为基数从同年10月24日计算至同年10月30日止，加上前述所欠5682.80元），即所付30000元中有12556.10元为逾期利息，超过部分为17443.90元，将其折抵本金后，尚欠本金为964456.10元；在同年11月10日支付30000元时，应付逾期利息为10609.02元（以964456.10元为基数从同年10月31日计算至同年11月10日止），即所付30000元中有10609.02元为逾期利息，超过部分为19390.98元，将其折抵本金后，尚欠本金为945065.12元；在同年12月2日支付30000元时，应付逾期利息为20791.43元（以945065.12元为基数从同年11月11日计算至同年12月2日止），即所付30000元中有20791.43元为逾期利息，超过部分为9208.57元，将其折抵本金后，尚欠本金为935856.55元；在2016年1月6日支付60000元时，应付逾期利息为31819.12元（以935856.55元为基数从2015年12月3日计算至2016年1月6日止），即所付60000元中有31819.12元为逾期利息，超过部分为28180.88元，将其折抵本金后，尚欠本金为907675.67元；在同年4月7日支付30000元时，应付逾期利息为82598.48元（以907675.67元为基数从同年1月7日计算至同年4月7日止），即所付30000元均为逾期利息，且尚欠逾期利息52598.48元；在同年4月8日支付70000元时，应付逾期利息为53506.16元（以907675.67元为基数计算一日，加上前述所欠52598.48元），即所付70000元中有53506.16元为逾期利息，超过部分为16493.84元，将其折抵本金后，尚欠本金为891181.83元；在同年6月1日支付20000元时，应付逾期利息为48123.81元（以891181.83元为基数从同年4月9日计算至同年6月1日止），即所付20000元均为逾期利息。因此，本院认定本案借款的尚欠借款本金数额为891181.83元。因被告伍江明在本案借款的期限届满后未依约还款，故现原告诉讼请求被告伍江明清偿尚欠的借款有理有据，本院予以支持，但具体应清偿的借款数额以本院上述认定的891181.83元为准，原告诉讼请求的超出部分本院不予支持。因本案借款同时约定了逾期利率、违约金等，且相关约定之和超过了《规定》第三十条规定的上限（年利率24%），故现原告诉讼请求对上述尚欠借款891181.83元自2016年6月2日起按年利率24%计算（逾期）利息、违约金至清偿之日止有理，本院予以支持。因被告李尉凌、辛亚公司是本案借款的连带责任保证人，且原告已在本案借款期限届满后的六个月内向其主张权利，其亦在还款承诺书中承诺还款，故现原告诉讼请求其对本案债务承担连带清偿（保证）责任有理，本院予以支持。至于原告诉讼请求的律师费，虽然双方的个人借款协议确有相关约定，但因该约定与逾期利率、违约金的约定之和已超过了《规定》第三十条规定的上限（年利率24%），且原告已诉讼请求按年利率24%计算逾期利息、违约金并获本院支持，故本院对原告诉讼请求的律师费不再予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条规定，判决如下：一、被告伍江明于判决发生法律效力之日于15日内向原告殷尚可清偿借款891181.83元，并支付逾期利息及违约金（按年利率24%，自2016年6月2日起计算至清偿之日止）；二、被告李尉凌、中山市辛亚印艺有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告殷尚可超出以上判项的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15582元，诉讼保全费5000元，合计20582元，由原告殷尚可负担2870元（原告殷尚可已付20582元），被告伍江明、李尉凌、中山市辛亚印艺有限公司负担17712元（该款已由原告殷尚可垫付，被告伍江明、李尉凌、中山市辛亚印艺有限公司应在判决生效之日一并迳付给原告殷尚可，本院不另行收退）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  张庆争审判员  瞿 兵审判员  高嘉敏二Ｏ二Ｏ一六年十二月十五日书记员  许双阳书记员  匡 欢