湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终411号
上诉人（原审被告）十堰东方汉宫餐饮管理有限公司。住所地：湖北省十堰市张湾区大岭路凯旋大道***号。
法定代表人董娟，该公司董事长。
委托代理人杨道成，系十堰东方汉宫餐饮管理有限公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）杨某。
法定代理人杨厚建，汉成能源集团有限公司职工。
法定代理人张小艳，无业。
委托代理人（特别授权代理）汤金华，湖北博理律师事务所律师。
上诉人十堰东方汉宫餐饮管理有限公司（以下简称“东方汉宫餐饮公司”）与被上诉人杨某公共场所管理人责任纠纷一案，不服十堰市张湾区人民法院2015年12月20日作出的（2015）鄂张湾民一初字第00820号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年3月15日立案受理后，依法组成由审判员罗荣担任审判长并主审，审判员汪粼、陈虎参加的合议庭，于2016年4月6日公开开庭进行了审理，上诉人东方汉宫餐饮公司的委托代理人杨道成和被上诉人杨某的委托代理人汤金华到庭参加诉讼，现已审理终结。
杨某在一审诉称，2014年7月25日晚上，我和家人在东方汉宫餐饮公司经营的酒店参加生日宴，在宴会进行中，我与小朋友们在宴会厅二楼玩耍时，因无安全防护设备，我从宴会厅二楼窗户处跌落，至身体多处受伤，被送往医院救治，现已医疗终结，并遗留十级伤残，且随着年龄的增长，可能还将有更严重的损伤后果。事情发生后，我的父母多次找东方汉宫餐饮公司协商赔偿事宜，均遭到拒绝。现诉至法院，请求依法判令东方汉宫餐饮公司赔偿：1、残疾赔偿金49704元、医疗费32741元、住院伙食补助费850元、护理费16000元、交通费3500元、鉴定费1300元、营养费850元、精神抚慰金30000元，共计134945元；2、本案全部诉讼费用。
一审法院经审理查明，2014年7月25日晚，杨某随父母到东方汉宫餐饮公司经营的酒店参加宴会。当晚21时许，杨某与同时参加宴会的两名孩子离开宴会大厅到二楼玩，期间失足从一扇开着的落地窗摔至楼下，后杨某被其父亲送往医院，经诊断为：左股骨远端骨折；颅骨骨折，蛛网膜下腔出血，头皮血肿；多处软组织挫伤，入院治疗（2014年7月25日至2014年7月28日），支付医疗费3996.82元（门诊费1791.84元＋住院费2204.98元），出院医嘱要求继续住院治疗。2014年7月28日，杨某转入广州军区武汉总医院救治，住院治疗8天，支付医疗费18766.38元（门诊费491.30元＋住院费18275.08元），出院医嘱要求：注意休息，加强营养，定期门诊复查，行功能锻炼等。2014年12月9日再次入住广州军区武汉总医院行“左股骨髁间、外髁骨折并骨骺损伤术后内固定取出术”，住院治疗5天，支付住院费6265.73元，期间杨某另支付复查诊疗费1315.64元（843.74元＋9.5元＋142.8＋123.8＋11＋184.8），以上医疗费共计30344.57元。2015年1月26日，应杨某的父亲杨厚建的委托，湖北医药学院法医司法鉴定所做出（2015）临鉴字第67号司法鉴定意见书，认定杨某左股骨远端（骨骺）粉碎性骨折评定为拾级伤残；本次损伤护理时间共计60日；支付鉴定费1300元。
另查明：1、杨某户籍所在地为湖北省市某某派出所，本案所涉事故发生时其为学龄前儿童，系无民事行为能力人。
2、在本案审理过程中，杨某的父母承认在杨某发生事故时，其二人在一楼宴会大厅，未与杨某在一起。
3、本次事故发生前，杨某与其父母生活在某某市，2014年7月28日，杨某被转回某某就医，支付相关费用3500元。
4、本案所涉护理人员为杨某的父亲杨厚建，系“汉成能源集团有限公司”某某某某部副总经理，其与该公司签订的《聘用合同书》约定杨厚建试用期内的月工资为8000元，试用期合格后的工资标准实行月薪制及年终绩效奖金分配制度，因本次事故从2014年7月26日至2014年9月30日误工，其单位扣发工资16000元。
5、在本案庭审过程中，证人姚某的证言：“2014年7月25日晚上九点钟左右，当时是参加我同事刘刚的36岁生日宴会，当时人挺多的，在就餐过程中听说有个孩子从楼上掉下来了，我也出去看，发现是杨厚建家的孩子，听说孩子是从窗户掉下来的，我就去看了掉落的那个窗户，是个落地窗，窗户开着，没有防护网，没有警示标志”；姚某接受质询期间，根据现场照片对原告杨某发生事故的窗户进行指认，该窗户的下边缘低于楼梯阶梯；
证人胡某的证言：“2014年7月25日，我去参加朋友刘刚的生日宴会，大概宴会进行到晚上九点左右，听到有人说有一个孩子掉下来了，我们赶到现场，看到一个小孩摔倒在地上，杨厚建在现场抱着小孩，当时现场光线很昏暗…当时在现场查看，孩子掉落的地点在二楼，发现当时的地方灯光昏暗，没有防护，也没有警示标志…把孩子送到医院后，当时东方汉宫的我不知道是经理还是负责人，反正是个男的，还带了一束花去看孩子”。
6、为了解事故发生经过，2015年7月24日，一审法院向杨某进行询问，杨某陈述：“我和爸爸妈妈一起去吃饭，有两个小孩跟我一起去玩…我们想去黑屋子玩，因为一楼不黑，二楼黑，就上了二楼，二楼有个窗户，没有栏杆，没有指示牌，也没有玻璃…因为上面有玻璃，我想去摸下面有没有玻璃，我靠近的时候，脚一滑就掉下去了”；东方汉宫餐饮公司未在一审法院确定的时限内向法庭提交，关于事故发生经过的监控录像相关证据。
以上事实有杨某、东方汉宫餐饮公司的当庭陈述，及杨某提交的户口簿复印件、事情经过证明、现场照片、门诊病历、出院小结、出院记录、病情证明书、十堰市住院医疗收费发票、十堰市门诊医疗收费发票、中国人民解放军医疗门诊收费票据、中国人民解放军医疗住院收费票据、司法鉴定意见、湖北省国家税务局通用机打发票、汉城能源集团有限公司聘用合同书、税收完税证明、证明、收条予以证实，经庭审质证，一审法院予以采信。
一审法院认为，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。杨某主张在东方汉宫餐饮公司经营的宴会场所就餐期间，从开着的窗户跌落受伤，东方汉宫餐饮公司就该事实提出抗辩，因其未就相关抗辩提交证据，故杨某的上述事实主张，一审法院依法予以确认。根据杨某的陈述及证人的指认，导致事故发生的窗户下边缘低于楼梯台阶，窗户未关闭，窗户外无防护设施，此种状态对于通过该处楼梯台阶的人存在潜在危险，东方汉宫餐饮公司作为公共场所的管理人，应及时消除该潜在危险，或者就该危险的存在进行提示、引导，现东方汉宫餐饮公司未采取任何措施，应认定其未履行安全保障义务，该不作为与杨某的受害之间有因果关系，依法应承担赔偿责任。本案中，杨某自认“为摸玻璃靠近窗户”造成失足，其自身行为是发生事故的起因，但其作为无民事行为能力人，对该行为的潜在危险缺乏预见能力，不能认定对事故发生存在过错，同时，杨某的父母作为监护人，未尽监护责任，虽对事故发生存在过错，但该过错亦不能作为对杨某适用过失相抵原则的依据，综上，杨某主张东方汉宫餐饮公司承担赔偿责任，于法有据。根据查明的事实及证据，结合双方确认的损失数额，杨某的各项损失如下：医疗费30344.57元、护理费16000元、住院伙食补助费255元［15元／天（4＋8＋5）天］、营养费255元［15元／天（4＋8＋5）天］、交通费3500元、残疾赔偿金49704元（24852元／年20年10%）、鉴定费1300元、精神抚慰金3000元，共计104358.57元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、十堰东方汉宫餐饮管理有限公司于本判决生效之日起三十日内，一次性赔偿杨某的各项损失104358.57元。二、驳回杨某的其他诉讼请求。如果十堰市东方汉宫餐饮公司未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费970元，减半收取485元，由十堰市东方汉宫餐饮公司负担。
上诉人东方汉宫餐饮公司上诉称：1、一审判决护理费明显过高，在未提供充分证据的情况下，其护理费应当按照湖北省服务业标准计算60日，即4788元（28729÷122）。2、被上诉人父母作为监护人，未尽到监护责任，对事故发生存在过错，上诉人应当承担损失70％即65202元。请求：1、依法撤销十堰市张湾区人民法院（2015）鄂张湾民一初字第00820号民事判决的第一项，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失65202元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨某答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审均未提交新证据。
二审经审理查明：2014年7月25日晚，被上诉人杨某随父母到东方汉宫餐饮公司经营的酒店参加宴会期间，杨某离开父母与同时参加宴会的孩子从宴会大厅到二楼玩，杨某失足从楼梯间旁一扇开着的落地窗摔至楼下，被送往东风汽车公司总医院，入院治疗诊断为：左股骨远端骨折；颅骨骨折，蛛网膜下腔出血，头皮血肿；多处软组织挫伤；2014年7月28日，转入广州军区武汉总医院救治，住院治疗8天；2014年12月9日再次入住广州军区武汉总医院行“左股骨髁间、外髁骨折并骨骺损伤术后内固定取出术”，住院治疗5天，杨某三次住院及支付复查诊疗费共开支医疗费30344.57元。经湖北医药学院法医司法鉴定所作出的湖法鉴（2015）临鉴字第67号司法鉴定意见，认定杨某左股骨远端（骨骺）粉碎性骨折评定为拾级伤残；本次损伤护理时间共计60日。杨某支付鉴定费1300元。
另查明，2014年7月28日，杨某被转回某某就医，支付包车费用3500元。杨某的父亲杨厚建，系汉成能源集团有限公司某某某某部副总经理，月工资8000元，因其子杨某受伤，从2014年7月26日至2014年9月30日误工，其单位扣发工资16000元。杨某的各项损失：医疗费30344.57元、护理费16000元、住院伙食补助费255元、营养费255元、交通费3500元、残疾赔偿金49704元（24852元／年20年10%）、鉴定费1300元、精神抚慰金3000元，共计104358.57元。
本院认为：本案二审争议焦点问题是：一审判决认定护理费数额是否适当；被上诉人杨某的监护人对事故发生是否存在过错，是否应减轻上诉人的责任。
一、关于护理费数额认定是否适当的问题
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；……。本案中，杨某损伤后，由其父亲杨厚建护理，汉成能源集团有限公司的聘用合同书和该公司出具的证明，证明杨厚建就职于汉成能源集团有限公司，月薪8000元，并于2014年7月26日至2014年9月30日因杨某受伤未上班工作，扣发工资16000元。经湖北医药学院法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见，杨某损伤护理时间共计60日。一审判决基于上述事实和相关法律规定，认定护理费16000元并无不当。
二、关于被上诉人杨某的监护人对事故发生是否存在过错，是否应减轻上诉人的责任的问题。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。上诉人东方汉宫餐饮公司在从事餐饮经营活动中，对其所提供的服务场所的建筑物的安全性负有保障义务。东方汉宫餐饮公司在餐厅的二楼楼梯间临空处，仅安装了玻璃窗，没有按照民用建筑设计要求设置防护栏杆，存在重大安全隐患，没有尽到安全保障义务，导致杨某受到损害，东方汉宫餐饮公司应当承担损害赔偿责任。且该重大安全隐患东方汉宫餐饮公司既没有采取防范措施，也没有警示标志，杨某的监护人无从知晓，也不可能预见到酒店这样的公共场所在建筑物的安全性上存在重大安全隐患，故上诉人东方汉宫餐饮公司提出杨某的监护人，未尽到监护责任，对事故发生存在过错，应减轻上诉人的责任的上诉理由不能成立。
综上，一审认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。上诉人东方汉宫餐饮公司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费779元，由上诉人十堰东方汉宫餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 罗 荣
审判员 汪 粼
审判员 陈 虎
二〇一六年五月六日
书记员 汪婵婵
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……