新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民二终字第71号
上诉人（原审被告）：尉犁县蓝天矿业有限公司
法定代表人：吴乘军，该公司经理。
委托代理人：陈小芹，新疆君和信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆中硅科技有限公司
法定代表人：陈忠焰，该公司执行董事。
委托代理人：刘海，新疆江清月律师事务所律师。
上诉人尉犁县蓝天矿业有限公司与被上诉人新疆中硅科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服尉犁县人民法院（2013）尉民初字第743号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人尉犁县蓝天矿业有限公司委托代理人陈小芹、被上诉人新疆中硅科技有限公司委托代理人刘海到庭参加诉讼。本案现审理终结。
原审查明：2012年7月11日，被告尉犁蓝天矿业有限公司与原告新疆中硅科技有限公司分别作为甲乙方签订《石英石矿购销合同》。合同约定：一、价格。甲方每年向乙方提供石英12万吨，原矿石和成品矿。矿山交货原矿120元／吨，成品矿150元／吨（含税价）。矿山至加工厂运费乙方承担。二、供货数量、质量。甲方必须每月保证供应矿石1万吨。装车费由甲方承担，保证乙方车辆及时装车，提供方便。合格矿山标准：含硅量99.l%以上，无杂物、泥土。三、付款方式。分期付款，第一笔款为现金30万元及50万元承兑汇票；第二笔款间隔1个月付款现金20万元，乙方接货不支付甲方货款，至100万元货款用完，乙方按上述付款方式付款延续合同。四、甲方交货时听矿石捡斤单，货到乙方工厂捡斤误差不得超过1%，超过部分甲方承担。五、甲方收到乙方预付款，出现不供货、（每年货物量达不到12万吨），矿石外卖、违反合同等情况下，乙方有权收回预付款，另赔偿乙方100万人民币，并且乙方有权要求甲方继续履行合同。甲方生产供应乙方的矿石，由乙方负责运出，因乙方自身原因，没有运出的矿石必须付款给甲方，并且视为违约，未付款超出部分矿石甲方有权销售。六、合作中出现的问题，双方协商解决，协商不妥的双方均有诉讼权利，诉讼地定为违约方当地法院。本合同2012年7月12日至2013年7月11日有效。
合同签订后，原告于同年7月17日支付被告金额30万元承兑汇票，并于同月11日、14日、15日、17日通过网银支付被告30万元，于8月1日交付被告金额79264.5元承兑汇票、8月14日通过网银支付被告120735.5元，截止同年8月14日共计支付被告货款80万元。
自同年7月14日至29日期间、8月12日至25日期间、10月9日至10月28日期间，原告共计收到被告提供的东陵石矿石、青石头、白石头等几类石英石矿石3729.07吨，其中料场发货350.54吨。2013年3月左右，被告将出库汇总表两页传真至原告处、供原告核对。原告核对后，认可总计收到3736吨矿石，其中杂质过多扣除8吨，其中3728吨按照每吨120元计算货款为447360元，料场发货的350吨矿石，原告按照350元每吨加价45元计算为15750元，合计含税的货款为463110元。2013年8月原告向被告发出对账函与被告对账，对账函表明原告实际向被告超付货款336890元。按照合同约定，12万吨矿石、每吨120元，总货款约1440万元。庭审中，被告对上述原告提供的对账函中矿石的数量及价款无异议，并陈述其公司2012年7月至2013年7月的矿石产量足够提供给原告拉运，但具体产量不清楚。
对以上事实，原审原告提供证据如下：1、石英石矿购销合同一份。证明：原、被告双方存在买卖合同关系，被告存在违约事实，原告第一期支付被告80万元后，被告却未按照合同履行供货义务，原告就未继续给被告支付剩余的20万元。2、承兑汇票3份以及银行转账凭证5份。证明：原告已经给被告支付了80万元货款。3、矿石出库汇总表一份2页（复印件）。证明：被告记录其供应原告的石英石的总量，被告未按照合同履行构成违约。4、对账函1份（复印件）。证明：原、被告双方交易往来的明细以及被告违约。5、被告公司基本情况档案1份。证明：被告具有法人资格，应当承担违约责任。
原审另查明，被告于2012年2月在尉犁县工商行政管理局注册登记，其办理登记时的经营范围为：许可经营项目：（具体经营项目、期限以有关部门的批准文件或颁发的许可证、资质证书为准）无。一般经营项目：（国家法律、行政法规有专项审批的项目除外）矿业技术服务、矿业投资、矿产品的销售。依照《矿产资源法》的规定，被告蓝天公司生产矿石应办理采矿权证，但实际并未办理。
原审认为：原告与被告签订的买卖合同合法有效，双方应全面履行。就被告供应给原告的矿石数量和价款，经原告与被告对账基本相符，原告实际向被告超付货款336890元，被告当庭认可，原审亦予以认可。原告主张被告违约未每月供货1万吨矿石，应承担合同约定的赔偿金100万元。按照双方合同约定，矿石交付地点为矿山交货，矿山至加工厂运费由原告承担，装车费由被告承担。双方约定被告的交货地点为原告的矿山。因此本案的争议焦点在于：被告是否有能力按照合同约定足额供给原告矿石？若被告有能力按合同约定提供保质保量的矿石，则原告主张被告违约未按合同供应矿石不能成立；反之，若被告无能力按照合同约定保质保量供给原告矿石，则系被告违约，原告的主张符合事实，应予支持。被告虽然抗辩其已生产了足够的矿石以供应原告拉运，但是原告违约不拉运矿石。针对其抗辩主张，被告负有举证责任。但被告既不能提供采矿权证，也未提供证据证明其在合同期内生产矿石的数量足以满足原告按时拉运，因此，被告不能证明其抗辩主张，应承担举证不能的不利后果。对其抗辩主张，不予采信。同时应采信原告主张，即被告存在不能供应原告合同约定的每月1万吨、全年12万吨矿石的违约行为。
按照双方合同第五条的约定，被告收到原告预付款，出现不供货、（每年货物量达不到12万吨）、矿石外卖、违反合同等情况下，原告有权收回预付款，另赔偿原告100万人民币。按照双方合同第六条的约定，截止2013年7月11日，原、被告双方约定的合同终止期限已到，合同已终止。原告向被告支付的货款已超出了其实际拉运的矿石的货款，原告主张被告返还超付的货款336890元，符合法律规定和合同的约定。同时，因被告违约，原告向被告主张合同约定的赔偿金100万元，该赔偿金是基于12万吨矿石、约1440万元总货款的约定，该约定符合法律规定，对原告主张的赔偿金，应予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十六条、第六十条、第九十八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审遂判决：一、被告尉犁蓝天矿业有限公司返还原告新疆中硅科技有限公司货款336890元。支付时间：于本判决生效后十日内一次性支付。二、被告尉犁县蓝天矿业有限公司赔偿原告新疆中硅科技有限公司100万元。支付时间：于本判决生效后十日一次性支付。
上诉人蓝天公司上诉称：1、一审认定上诉人无石英石向对方交付，与实际事实不符。上诉人有大量的货物在矿区，一审时上诉人请求法庭对积压在矿区的石英石进行实地勘察，一审法院没有进行勘察就对相关事实做出了盲目认定。2、合同约定是被上诉人到指定地点自行提货，其不按合同约定运走石英石，事实上是被上诉人违约，理应由其承担违约责任。据此请求二审法院撤销一审判决一、二项，改判驳回被上诉人的诉求。
被上诉人中硅公司上诉答辩称，因对方原因导致我方不能及时接受货物，对方存在严重违约，我方没有违约行为，请求维持一审判决。
二审对一审判决关于双方签订买卖合同及内容、履行合同时被上诉人提货数量、付款时间及金额等事实的认定予以确认。
二审庭审中，上诉人蓝天公司提供如下证据：1、由公证机关前往上诉人位于尉犁县东矿区加工园上诉人单位院内摄取的物证图片，旨在证实上诉人有成堆的合同约定的矿石存在。2、证人证言，证人王文洋自称曾在中硅公司担任采购员，负责蓝天公司供给石英石的拉运，其陈述“中硅公司领导说暂不提货，直至2013年5月我辞职，也没接到中硅公司提货的通知，故我一直没去蓝天矿业提货”。二审中中硅公司没有提供新证据。
本院认为：原审原告中硅公司诉求对方支付违约金是本案的核心问题，该诉求是否成立的关键在于能否证实原审被告蓝天公司是否存在违约行为。原审中，中硅公司一方提供的证据中，拟证明对方违约的证据材料包括矿石出库汇总表和对账函，而该两方面的证据材料仅仅证实了合同履行中，中硅公司一方收到的石英石吨位没有达到合同约定的12吨，造成此种状况的责任归属问题，原审原告并没有提供相应证据，二审时已没有提供相关的新证据，中硅公司上诉答辩称，“因对方原因导致我方不能及时接受货物”，没有事实证据进行佐证。据此，中硅公司关于对方支付违约金100万元的诉求不应支持，原审对该项主张的裁判明显依据不足，本院应予以纠正。原审被告蓝天公司二审提供的物证图片，能够证实其存有一定数量的石英石矿石，但其未能提供证据证实该矿石没有交接的责任归属于中硅公司。其二审提供证人真实身份难以确认，所述“中硅公司领导说暂不提货“，没有得到对应方面的认可，该证人没有提供不能出庭存在合法理由的相应证据，对此证言本院不予采信，上诉人蓝天公司关于“对方承担违约责任、撤销一审判决第一项”的上诉理由不成立，原审判令蓝天公司返还多余的货款的判项合理合法。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销尉犁县人民法院（2013）尉民初字第743号民事判决第二项。
二、维持尉犁县人民法院（2013）尉民初字第743号民事判决第一项。即：上诉人尉犁蓝天矿业有限公司返还被上诉人新疆中硅科技有限公司货款336890元。于本判决生效后十日内一次性支付。
一、二审诉讼费25288元由上诉人尉犁蓝天矿业有限公司承担6322元，被上诉人新疆中硅科技有限公司承担18966元。
本判决为终审判决。
审 判 长 来永存
审 判 员 刘 燕
代理审判员 赵艳萍
二〇一四年五月十二日
书 记 员 佘梦斐