吉林省吉林市丰满区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民一初字第1124号
原告：刘运喜，住吉林省桦甸市。
委托代理人：杨娜，吉林丁凤礼律师事务所律师。
被告：福建华业工程建设有限公司，住所：福建省福建市鼓楼区水部街道五一北路129号蓉城商贸中心2101室。
法定代表人：薛钦华，该公司董事长。
委托代理人：李立新，吉林玖新律师事务所律师。
委托代理人：林紫斌，男，1966年6月16日生，汉族，该公司副总经理，住福建省福清市港头镇杭下村5-3号。
被告：中国水利水电第十六工程局有限公司，住所：福建省福州市湖东路82号。
法定代表人：林文进，公司总经理。
委托代理人：迟坤，吉林济维律师事务所律师。
委托代理人：张海峰，男，1984年6月26日生，汉族，该公司主任，住福建省福州市鼓楼区湖东路82号。
第三人：ＸＸ，住河南省夏邑县。
委托代理人：王国平，吉林市诚城法律服务所法律工作者。
第三人：长春市汇滨运输服务有限公司，住所：吉林省长春市高新区开发区长沈路4288号。
法定代表人：刘先臣，该公司总经理。
原告刘运喜诉被告福建华业工程建设有限公司（以下简称华业公司）、中国水利水电第十六工程局有限公司（以下简称水电十六局公司）、第三人ＸＸ、第三人长春市汇滨运输服务有限公司（以下简称汇滨运输公司）健康权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，依法公开开庭进行了审理。原告刘运喜及其委托代理人杨娜、被告华业公司的其委托代理人李立新、林紫斌、被告水电十六局公司的委托代理人迟坤、第三人ＸＸ及其委托代理人王国平到庭参加诉讼，第三人汇滨运输公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
刘运喜诉称：2015年1月1日，华业公司通过第三人ＸＸ找到原告，雇佣原告在华业公司承包水电十六局公司的吉林市丰满区大坝部分工程中拉石头活，当时约定一车170元，半个月结一次帐，刘运喜于2015年2月4日在雇佣中受伤，当天被送到吉林市附属医院并进行手术治疗，经医院诊断为颈5椎体前脱位、颈椎损伤四肢瘫等，被告至今只付给部分医疗费，虽2015年7月1日出院，但医生建议康复治疗、需要后续治疗，现刘运喜已构成残疾，故刘运喜向华业公司、水电十六局公司及第三人ＸＸ主张连带赔偿1231820.578元及向华业公司主张拖欠的工资款27540元。
华业公司辩称：刘运喜所诉不符合事实，在2014年3月30日，我公司与中国水利水电第十六工程局有限公司订立主坝1～19#坝段开挖与支护、消力池开挖及左岸边坡等工程（Ⅰ标）承包合同，专业分包该标段工程。2014年9月，我公司经人介绍与第三人ＸＸ口头订立运输合同，约定ＸＸ车队承运工程施工中挖出的渣土，将渣土从丰满水电站重建工程主坝（1～19#坝段）开挖基坑运至段吉村弃渣场。约定按照200元/车（冬季210元/车）标准支付运费。刘运喜与我公司不存在任何雇佣、劳务或者劳动关系。刘运喜诉称“原告于2015年2月4日在雇佣活作中受伤，当天被送至吉林市附属医院。”不完全属实。2015年2月4日，原告刘运喜驾驶×××重型自卸货车在我公司承包的丰满水电站重建工程主坝开挖基坑（左岸）运输渣土时，在无任何外因的情况下，自卸车失控后退滑入基坑，致刘运喜本人受伤，车辆受损，有多名证人及业主的监控录像可以证实事故全部过程。事故发生后，我公司本着人道主义精神为刘运喜垫付医疗费及修车费，另查明，刘运喜驾驶的×××重型自卸货车车辆所有人登记在长春市汇滨运输服务有限公司名下，刘运喜自称为该车实际车主，刘运喜与华业公司及水电十六局公司均不存在雇佣、劳务或者劳动关系。而华业公司与被告中国水利水电第十六工程局有限公司是建设工程施工专业分包合同关系；与ＸＸ之间属于运输合同关系。因此，对于刘运喜因事故造成的人身损害，华业公司不应承担任何赔偿责任。鉴于刘运喜的恶意诉讼行为，华业公司保留要求返还垫付医疗费及车辆修理费的诉讼权利，现请求人民法院依法驳回刘运喜的全部诉讼请求，对赔偿明细中列载的项目中被扶养人生活费，按照现在的鉴定，按照残疾的等级，不符合索要被抚养人生活费的条件，对于工资部分，工资属于劳动合同关系产生的给付劳动报酬的待遇，不属于侵权民事纠纷的赔偿项目，同时，也与华业公司没有劳动关系和雇佣劳务关系。对刘运喜所列在涉及医疗费、护理费、药费、交通费等均提出异议，首先，刘运喜的这次事故不排除是因其突发脑出血引起事故。因此，即使我公司应当承担责任，因其自身疾病发生的医疗费也不应当由我公司承担，况且在本案中，我公司根本就不应当承担任何的侵权赔偿责任，我公司不存在侵权行为，对刘运喜所列的交通费、旅店费支出额过高，应以普通交通工具客票为准，并且与相关的医疗时间段相对应，另外，刘运喜住院不应当发生住宿费。刘运喜与汇滨运输服务有限公司存在劳动合同关系，不应向华业公司等被告索要赔偿。
水电十六局公司辩称：刘运喜起诉我公司无法律依据，被告华业公司与我公司均系有合法资质的建设单位，并且签订了专业的土石方专业合同，因工程中发生了任何事故均与我公司无关，我公司对于刘运喜的诉讼请求无任何责任，应当驳回刘运喜的诉请。
第三人ＸＸ述称：刘运喜诉ＸＸ承担责任是基于何种法律关系，刘运喜在起诉状中并无ＸＸ应承担责任的事实和依据，同时也证明刘运喜与ＸＸ的关系只是运输合同关系，双方没有人身依附关系，更重要的是通过证据证明，刘运喜驾驶的车辆隶属于长春市汇滨运输服务有限公司，该公司的主要经营业务就是普通的货运服务，刘运喜所从事的就是运输营运活动，每拉一车170元，这不是工资是运费，而托运人只管接收货物，支付运费，不承担运输过程的风险，因此刘运喜在运输过程因自身车辆和人员的原因造成交通事故，致自身原因受伤，与托运人无关，应属道路交通事故，若主张工作关系，也应向该车辆所属的单位汇滨运输公司主张权利，刘运喜的起诉无事实和法律依据，对此应予驳回。
第三人汇滨运输公司未到庭亦未有书面答辩。
经审理本院查明如下事实：水电十六工程局公司与华业公司就丰满水电站重建工程主坝1～19#坝段开挖与支护、消力池开挖及左岸边坡等工程（Ⅰ标）签订分包合同，专业分包该标段工程。后华业公司将在现场基坑中的渣土运输工作以书面约定的方式交给第三人ＸＸ管理的运输车队，同时约定每辆运输车辆给付200元（冬季210元），之后第三人ＸＸ以每辆给付170元的价格支付原告刘运喜。刘运喜驾驶×××重型自卸货车挂靠在长春市汇滨运输服务有限公司名下，刘运喜为该运输车辆的实际车主。在2015年2月4日，刘运喜驾驶×××重型自卸货车在从现场基坑中的渣土运输工作过程中，该运输车辆在斜坡上停留计数登记后，该运输车辆在刘运喜控制下发生后退并滑落至基坑内，致使刘运喜受伤致残。刘运喜受伤后到北华大学附属医院接受两次住院治疗，2015年2月4日至2015年7月1日，共计住院147天；第二次从2015年7月3日到2015年9月26日，共计住院85天，在两次住院中一级护理9天，二级护理223天。原告刘运喜在庭审中经与被告华业公司及第三人ＸＸ核对垫付医药费后，要求主张医药费48464.47元。后经吉林市中级人民法院委托吉林金星司法所及吉林江城司法鉴定所对原告刘运喜的伤残等级、后续治疗费、是否需要护理依赖，护理依赖的程度以及刘运喜的脑出血与本次交通事故的因果关系及参与度进行的司法鉴定，结论为刘运喜构成七级伤残，后期医疗费用需人民币15000元；刘运喜需要护理，护理依赖程度为完全护理依赖；刘运喜的脑出血与本次事故的发生有直接因果关系，参与度为75%。本院在诉讼中为厘清相关事实，依被告华业公司申请，本院追加第三人汇滨运输公司为本案第三人。
另查明，原告刘运喜户籍登记在吉林省桦甸市新华街道安委5组。有父亲刘金礼、母亲夏连美，儿子刘某。
认定上述事实的证据有：医疗票据、住院病案、司法鉴定意见书、照片、事发监控录像等在案予以佐证。
根据刘运喜的诉讼请求和被告华业公司、水电十六局公司、第三人ＸＸ的答辩意见，本案的焦点问题：刘运喜要求华业公司和十六局公司承担连带赔偿责任1231820.578元是否有事实及法律依据；第三人ＸＸ对此是否承担连带责任，原、被告及第三人之间的法律关系如何。
根据本院查明的事实，针对本案争议焦点问题，综合评判如下：公民的健康权受法律保护，任何组织及个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定“侵害民事权益，应当依照本法承担民事赔偿责任”。在本案中第三人ＸＸ与被告刘运喜之间运送渣土虽无书面协议，但口头约定由刘运喜自行安排车辆，并驾驶车辆按工程施工所需运送渣土，并按每车170元计算报酬，费用由第三人ＸＸ承担，之后双方按照约定履行义务。上述事实说明刘运喜是独立的以自己的劳动工具提供劳务的一方，其报酬按其提供的劳动成果数量进行计算，因此刘运喜与第三人ＸＸ之间形成事实上的承揽关系，刘运喜是承揽人，第三人ＸＸ是定作人。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条nbsp规定:承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，第三人ＸＸ作为定作人应有义务为刘运喜提供安全可靠的工作环境，与刘运喜直接产生联系，对驾驶人员的健康疏于检查，安全防范措施不到位，未尽到安全保障义务，怠于履行义务，存在指示、选任的过失，对损害后果的发生存在一定过错，理应承担相应的赔偿责任，本院综合评判确认第三人ＸＸ承担20%的赔偿责任为宜。
关于被告华业公司是否应对刘运喜的赔偿责任承担连带责任的问题。被告华业公司就现场基坑中的渣土运输的工作事宜以书面约定的方式交给第三人ＸＸ管理的运输车队，双方间形成承揽合同关系，合法有效，华业公司与原告刘运喜不存在雇佣等法律关系，不存在连带赔偿责任问题，对此原告的此项诉求本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条nbsp规定:承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告华业公司将渣土运输交给第三人ＸＸ管理的运输车队，存在选任的过失，对损害后果的发生存在一定过错，理应承担相应的赔偿责任，本院综合评判确认被告华业公×××为宜。
原告刘运喜作为完全民事行为能力人，未尽到小心注意的义务，对自身损害的发生存在重大过失，对此依法应当减少被告华业公司及第三人ＸＸ的赔偿责任，根据原、被告及第三人的过失大小及导致伤害的原因力比例，本院认为本案由原告刘运喜自行承担70%的责任较为恰当。
水电十六局公司与华业公司就丰满水电站重建工程主坝1～19#坝段开挖与支护、消力池开挖及左岸边坡等工程（Ⅰ标）存在合法分包合同，没有违反法律强制性规定，与原告刘运喜不存在直接法律关系，对原告刘运喜所受伤害并无过错，其不应承担民事赔偿责任。原告刘运喜要求主张水电十六局公司承担连带赔偿无事实和法律依据，对此原告刘运喜要求水电十六局公司承担连带责任请求应予驳回。汇滨运输公司为吉AB93**重型自卸货车的名义车主，享有挂靠利益，与刘运喜受伤并无关联，对此不应承担赔偿责任。
原告刘运喜诉讼请求合理部分的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费等费用本院予以支持。原告刘运喜主张经过原、被告核对的医疗费48464.47元，本院予以确认，对被告华业公司、第三人ＸＸ垫付多余的医药费可根据本判决双方互相刘某或另行诉讼加以解决。原告刘某喜构成七级伤残，其赔偿标准应按吉高法[2015]51号的通知计算。刘运喜主张精神抚慰金30000元，根据刘运喜在本次事故中的过错等因素综合考虑，本院予以部分支持15000元为宜，交通费酌定2000元，对刘运喜的鉴定费2500元予以支持。对其自行委托吉林博信鉴定所所花费鉴定费不予保护。关于被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条nbsp规定:“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁…”。根据原告刘运喜提供的户籍信息，原告刘运喜受伤时其儿子刘晗15周岁，故本院依法保护刘晗被抚养人生活费10293.684元，因刘运喜并未向本院提供其父刘金礼、母亲夏连美丧失劳动能力程度相关劳动部门的证明，故本院对此不予保护。庭审中华业公司对江城司法鉴定所护理依赖程度、参与度及刘运喜对金星司法鉴定所的伤残等级提出质疑，经庭审中原、被告及第三人以及鉴定所的鉴定人员出庭质询，本院认为鉴定机构出具的鉴定意见是法院裁判的重要依据，原、被告及第三人对三份鉴定意见均提出异议，鉴定人出庭接受了质询，因原、被告及第三人未提供证据证明该鉴定存在鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等法定情形，故本院对吉林金星司法所及吉林江城司法鉴定所对原告刘运喜的伤残等级、后续治疗费、是否需要护理依赖，护理依赖的程度以及刘运喜的脑出血与本次交通事故的因果关系及参与度进行的司法鉴定予以采信，其鉴定结论来源正当，结论正确。刘运喜评定为完全护理依赖，其后续护理费依法按20年计算“32385元×20年=647700元”。对原告刘运喜各项经济损失计算应考虑相关鉴定结论，即原告刘运喜的脑出血与本次事故的发生有直接因果关系。其参与度为75%。对刘运喜主张工资部分，因本案为侵权纠纷，与劳动争议案由不一致，且存在劳动争议仲裁的前置程序，故本院对此不予评判。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十五条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：
一、第三人ＸＸ赔偿原告刘运喜各项经济损失1009461.07元{医疗费48464.47元、误工费44657.08元（142.22元×314天）、住院期间的护理费29903.28元、后续护理费647700元、被抚养人生活费10293.68元、住院伙食补助费23200元（100元×232天）、残疾赔偿金185742.56元（23217.82×20年×40%）、后续治疗费15000元、鉴定费2500元（1200元+1300元）、交通费2000元}的百分之七十五再乘以20%即151419.16元，此款项于本判决生效后五日内给付；
二、第三人ＸＸ于本判决生效后五日内赔偿原告刘运喜精神抚慰金10000元；
三、被告福建华业工程建设有限公司对原告刘运喜各项经济损失1009461.07元{医疗费48464.47元、误工费44657.08元（142.22元×314天）、住院期间的护理费29903.28元、后续护理费647700元、被抚养人生活费10293.68元、住院伙食补助费23200元（100元×232天）、残疾赔偿金185742.56元、后续治疗费15000元、鉴定费2500元、交通费2000元}的百分之七十五再乘以10%即75709.58元，此款项于本判决生效后五日内给付；
四、被告福建华业工程建设有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告刘运喜精神抚慰金5000元；
五、第三人中国水利水电第十六工程局有限公司及长春市汇滨运输服务有限公司不承担赔偿责任；
六、驳回原告刘运喜的其他诉讼请求。
案件受理费4400元，由原告刘运喜自行承担3080元、第三人ＸＸ承担880元、福建华业工程建设有限公司承担440元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 单 军
审 判 员 武 洋
人民陪审员 韩松涛
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 孙昕彤