福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0303刑初19号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人陆萍，女，1964年4月12日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，无业，住址福建省邵武市，曾因犯诈骗罪于2012年1月6日被江苏省连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币7000元,2012年11月18日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月14日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于莆田市第二看守所。
辩护人王福生、何金东，福建升恒律师事务所律师。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2018〕14号起诉书指控被告人陆萍犯诈骗罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院于次日立案后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。后因本案不宜适用简易程序审理，同年1月24日，本院决定将本案转为普通程序，再次依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员关冰姿、林丽丽出庭支持公诉，被告人陆萍及其辩护人王福生、何金东到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：
2016年1月初，被告人陆萍、同案犯夏金秀（已判决）、同案人“方妹”、“吓九”等人（均另案处理）经事前策划，共同商议前往莆田市涵江区实施迷信诈骗活动。同月10日8时许，被告人陆萍、同案犯夏金秀、同案人“方妹”、“吓九”等人来到莆田市涵江区“某百货”超市附近，由被告人陆萍向被害人吴某谎称问路，寻找“老先生”看病；同案犯夏金秀趁机主动上前表示认识“老先生”并愿意带路，诱使被害人吴某一同前往寻找“老先生”。途中，被告人陆萍与同案犯夏金秀通过聊天套问被害人吴某的家庭情况，同案人“吓九”等人跟随在后偷听，并将信息告知同案人“方妹”。同案人“方妹”遂佯装“老先生”的孙女巧遇被告人陆萍等人，并通过说出被害人吴某的家庭情况骗取其信任，后欺骗被害人吴某家中近期有“血光之灾”，需将其全部财物交由“老先生”作法消灾后归还。被害人吴某信以为真，于当天下午将现金105130.75元（人民币，下同）及黄金戒指一枚、黄金手链一条交给同案人“方妹”等人。被告人一伙取得财物后即逃离并分赃。
案发后，被告人陆萍于2017年9月14日被公安机关抓获归案。
指控上述事实，公诉机关提供了相应证据证实，公诉机关认为，被告人陆萍伙同夏金秀、“方妹”等人，以非法占有为目的，虚构被害人吴某家中近期有血光之灾的事实，以作法消灾为名骗取被害人吴某财物共计现金人民币105130.75元及黄金戒指等物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陆萍曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。提请依法判处。
被告人陆萍对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人的辩护意见主要是：1.被告人陆萍到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且其在诈骗行为中起次要作用，系从犯，建议予以从轻处罚。2.本案诈骗的数额应认定为67000元。
经审理查明：2016年1月初，被告人陆萍、同案犯夏金秀、同案人“方妹”、“吓九”等人经事前策划，共同商议前往莆田市涵江区实施迷信诈骗活动。同月10日8时许，陆萍、夏金秀、“方妹”、“吓九”等人来到莆田市涵江区“某百货”超市附近，由陆萍向被害人吴某（1950年11月28日出生）谎称问路，寻找“神医老先生”看病；夏金秀趁机主动上前表示认识“神医老先生”并愿意带路，诱使吴某一同前往寻找“神医老先生”。途中，陆萍与夏金秀通过聊天套问吴某的家庭情况，“吓九”等人跟随在后偷听，并将信息告知“方妹”。“方妹”遂佯装“神医老先生”的孙女巧遇陆萍等人，并通过说出吴某的家庭情况骗取其信任，后欺骗吴某家中近期有“血光之灾”，需将其全部财物交由“神医老先生”作法消灾后归还。吴某信以为真，后将现金105130.75元及黄金戒指一枚、黄金手链一条交给“方妹”等人。被告人一伙取得财物后即逃离并分赃。
案发后，被告人陆萍于2017年9月14日被公安机关抓获归案。同案犯夏金秀已向被害人吴某退还1100元。
上述事实，被告人陆萍在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人吴某的陈述、同案犯夏金秀的供述、现场照片、辨认笔录、监控视频截图、中国银行存折及业务确认单、银行交易明细清单、中止价格鉴定通知书、莆田市涵江区真实珠宝有限公司发票、户籍证明、人员基本信息、本院（2016）闽0303刑初331号刑事判决书、江苏省连云港市新浦区人民法院（2012）新刑初字第0008号刑事判决书、刑满释放证明书、到案经过等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出本案诈骗数额为6.7万元的辩护意见。经查，被害人吴某的陈述与被告人陆萍、同案犯夏金秀的供述可以相互印证，且有中国银行业务确认单、银行交易明细清单、莆田市涵江区真实珠宝有限公司发票予以佐证，证实被告人陆萍一伙骗取被害人吴某现金105130.75元及黄金戒指一枚、黄金手链一条的事实。故上述辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人陆萍以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的方法,骗取被害人吴某财物计现金人民币105130.75元及黄金戒指一枚、黄金手链一条，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同诈骗犯罪中，被告人陆萍与他人分工配合、共同实施诈骗行为，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陆萍曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人陆萍实施诈骗行为侵害对象即被害人吴某系老年人，酌情予以从重处罚。鉴于被告人陆萍归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。公诉机关提出对被告人陆萍判处有期徒刑四年以上五年以下的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。辩护人关于被告人陆萍构成坦白的辩护意见成立，予以采纳；关于本案犯罪数额应为人民币6.7万元及被告人陆萍系从犯的辩护意见，均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国老年人权益保障法》第二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人陆萍犯诈骗罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月14日起至2021年9月13日止），并处罚金人民币二万元（限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
二、追缴被告人陆萍违法所得款人民币104030.75元及黄金戒指一枚、黄金手链一条（与同案犯夏金秀共同承担），依法退还给被害人吴某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑主兴
人民陪审员 郑锦萍
人民陪审员 黄国晖
二〇一八年二月八日
书 记 员 刘晓钦
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《中华人民共和国老年人权益保障法》
第二条本法所称老年人是指六十周岁以上的公民。
3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第二条第一款诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
……
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
……