河南省泌阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1726刑初560号
公诉机关泌阳县人民检察院。
被告人张建军，男，1978年4月14日出生，汉族，大专文化，住河南省郑州市，因涉嫌诈骗罪，于2016年4月18日被泌阳县公安局刑事拘留，2016年5月26日经泌阳县人民检察院批准逮捕，当日由泌阳县公安局执行逮捕。
辩护人陈昌建，河南博涛律师事务所律师。
被告人张建军犯诈骗罪、拒不支付劳动报酬罪一案，泌阳县人民检察院以泌检刑刑诉（2016）522号起诉书于2016年12月23日向本院提起诉讼，本院退回补充侦查一次，2017年2月20日泌阳县人民检察院以泌检刑刑追诉（2017）1号追加起诉决定书一并向本院提起诉讼，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，泌阳县检察院指派闫士杰、卢斌出庭支持公诉，被告人张建军及其辩护人陈昌建到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
一、诈骗部分
2015年8月份，张建军通过程远霞介绍，承包泌阳县“百乐门KTV”装修工程。2015年9月14日，张建军同该KTV的老板李德令（合同甲方）签定了装修合同，并开始装修“百乐门KTV”。合同规定包工包料，总工程款为140万元，施工期从2015年9月14日至2015年11月29日，签订完合同后开始施工。张建军在施工期间，收到“百乐门KTV”支付的工程款共计138万元。张建军在对“百乐门KTV”装修未完工程期间失联。为完成结尾工程，百乐门老板等人又花费62.9726万元进行装修。被告人张建军为装修支付116.52269万元。张建军在装修“百乐门KTV”过程中，让史天林、李玉才、李庚吉、吕森林、郝海军等人提供装修材料未支付款项，且未支付在该施工工地干活的申永青等人的工人工资。其中，拖欠李玉才材料及安装费用21690元，李庚吉材料款12125元，吕森林材料款7809元，张全德玻璃款39103元，陈学忠材料款7000元，郝军海彩屏及工人工资118000元。
2、2015年12月3日，张建军以给工人发工资为由，将自己在郑州“信义租车公司”租赁的一辆车牌为闽Ａ×××××的黑色大众朗逸轿车，谎称是自己内弟的车，以60000元的价格通过李德令抵押与石某，实际石某给张建军57000元。2015年12月24日夜，郑州市信义租车公司的工作人员将该车从泌阳开走。
二、拒不支付劳动报酬
2015年4月至同年9月，张建军在新野县承包“拉斯维加娱乐会所”装修工程期间，雇佣陈汉群为工头的工人，安装和改造该会所的电路工程，陈汉群带领工人朱兴奎、白德杰、陈光武、陈太国、蔡海峰、李文、吴东涵等七人对该会所进行了电路改装及安装；雇佣白来文为工头的工人粉刷该会所内外墙面工程，白文来带领工人王中朝、陶中献、白璞、彭红举、李子荣、吴富胜、白占才、白长根、白德兴、郑有成、钟遂安、周春发、钟喜胜等十三人对该娱乐会所进行了内外墙面粉刷；雇佣桑亚洲在该娱乐会所工地干杂活；雇佣郭庆华给装修该娱乐会所的施工工人做饭；雇佣李金海为该娱乐会所的技术监理。工程完工且张建军在已获得工程款的情况下，拖欠陈汉群带领的工人工资96100元，拖欠白文来带领的工人工资86000元，拖欠桑亚洲工资16250元，拖欠郭庆华工资10500元，拖欠李金海工资15000元钱。新野县劳动保障监察局接到白文来、陈汉群等人的投诉后，对张建军下达了《劳动保障监察限期整改指令书》，但张建军仍拒不支付工人工资共计223850元。
公诉机关认为，被告人张建军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、二百七十六条之一之规定，犯诈骗罪、拒不支付劳动报酬罪，提请追究刑事责任。
被告人张建军辩称，公诉机关指控涉及到的三件事儿，基本属实，但不构成犯罪。第一，我与百乐门老板是合同关系。百乐门违约，未按规定的时间给付我工程款项，造成我支付大量工人工资及损失；另外，我与百乐门在施工过程中，又商量增加施工量。我赊欠的装修材料都是那些卖材料主动找我的，他们说的价格，我没有给他们核对，不构成诈骗罪；第二，我用租赁的车借款一事，是李德令让我借款的，我没有说是我内弟的车，另外，钱到手后，还了工人工资金，没有诈骗；第三，南阳新野拒不支付劳动报酬一事，因为拉斯维加娱乐会所还欠我90万元的工程款，我正在向老板要款时，被关押到看守所了，我没有拒不支付劳动报酬的犯罪故意。
辩护人辩称，被告人张建军不构成诈骗罪：第一，张建军没有虚构事实、隐瞒真相的事实；第二，张建军与百乐门是合同关系，百乐门违约在先；第三，拖欠李玉才装修款等没有虚构事实，是经济纠纷；第四，张建军没有失联的情况。被告人张建军也不构成拒不支付劳动报酬罪：第一，泌阳县公安局没有管辖权，第二，张建军没有逃匿和转移财产，第三，发包方没有把工程款全部给张建军。
经审理查明：
一、诈骗罪
2015年10月23日，被告人张建军在郑州“信谊租车公司”租赁一辆车牌为闽Ａ×××××的黑色大众朗逸轿车，租赁期限7天。在超过租赁期间未续租的情况下，2015年12月3日，被告人张建军以给工人发工资为由，谎称该车是自己内弟的车，以60000元的价格通过李德令卖给石某，李德令作担保人，实际石某给被告人张建军57000元。2015年12月24日夜，郑州“信谊租车公司”的工作人员将该车从泌阳开走。后李德令代张建军将60000元赔偿给石某。
二、拒不支付劳动报酬罪
2015年4月至同年9月，上海帕尔装修有限公司（法定代表人张建军）在新野县承包“拉斯维加娱乐会所”装修工程期间，雇佣陈汉群为工头的工人，安装和改造该会所的电路工程，陈汉群带领工人朱兴奎、白德杰、陈光武、陈太国、蔡海峰、李文、吴东涵等七人对该会所进行了电路改装及安装；雇佣白来文为工头的工人粉刷该会所内外墙面工程，白文来带领工人王中朝、陶中献、白璞、彭红举、李子荣、吴富胜、白占才、白长根、白德兴、郑有成、钟遂安、周春发、钟喜胜等十三人对该娱乐会所进行了内外墙面粉刷；雇佣桑亚洲在该娱乐会所工地干杂活；雇佣郭庆华给装修该娱乐会所的施工工人做饭；雇佣李金海为该娱乐会所的技术监理。工程完工且被告人张建军在已获得工程款的情况下，拖欠陈汉群带领的工人工资104000元，拖欠白文来带领的工人工资90000元，拖欠郭庆华工资10500元。新野县劳动保障监察局接到白文来、陈汉群等人的投诉后，对被告人张建军下达了《劳动保障监察限期整改指令书》，但被告人张建军仍拒不支付工人工资共计204500元。
另查明，审理过程中，被告人家属分别给付白文来、陈汉群、郭庆华43000元、50000元、5250元，并就下欠款项达成支付协议，三被害人代表全体农民工对被告人犯罪行为予以谅解，并要求不追究其刑事责任。
另查明，审理过程中，被告人家属分别给付白文来、陈汉群、郭庆华43000元、50000元、5250元，并就下欠款项达成支付协议，三被害人代表全体农民工对被告人犯罪行为予以谅解，并要求不追究其刑事责任。
上述事实，有被告人供述、被害人陈述、证人证言及相关书证，鉴定意见，户籍证明，到案经过等证据在卷，经庭审质证，并相互印证，足以认定。
审理认为，被告人张建军隐瞒自己租用他人车辆的事实，将车辆卖与被害人石某，获得借款57000元，并致租赁车辆被出租公司收回，给他人造成财产损失，其行为构成诈骗罪。被告人辩称借款是李德令提出、没有说车辆是其内弟的、且所借款项用于支付工人工资、石某损失已由李德令赔偿等理由，本院认为，被告人张建军明知租用他人车辆期限只有7天，在严重超租赁期情况下，拒不告知被害人事实，属于隐瞒真相；因李德令是张建军借款的担保人，在租赁公司车辆开走，石某要求李德赔偿的情况，李德令支付石某60000元，不影响张建军诈骗罪的成立。被告人及其辩护人的理由不成立，不予采信。
被告人张建军在装修拉斯维加娱乐会所时，拖欠陈汉群等人工资204500元，事实清楚，证据充分，其行为构成拒不支付劳动报酬罪。被告人及其辩护人辩称发包方拖欠张建军工程款是没有支付工资的原因，经查，张建军在承揽拉斯维加娱乐会所时，张建军预算工程费328万元，发包方已支付工程款265万元，后因张建军未在合同期内完工，双方未进行结算。本院认为，没有证据认定发包方不拖欠张建军工程款。即便发包方拖欠工程款成立，因拒不支付劳动报酬罪的犯罪主体是用工者，发包方拖欠行为不是构罪与否的要件；被告人及其辩护人辩称张建军没有逃匿、转移财产。经查，拉斯维加娱乐会所承包给上海帕尔装修有限公司（法定代表人张建军），装修于2015年9月完工，被告人张建军拖欠陈汉群等人工资204500元，后去向不明，因张建军不是本地人，陈汉群等人无法找其下落即于2016年1月13日向新野县劳动保障监察局投诉，该局遂向公司下达《劳动保障监察限期整改指令书》，责令公司于2016年1月26日前足额支付陈汉群等20余人的工资，因多次联系该公司法定代表人张建军无果，即以张贴公告形式向该公司送达了指令书。2016年4月28日，新野县劳动保障监察局向新野县公安局移送该案，新野县公安局于当日立案，并于2016年6月1日将该案移送泌阳县公安局一并侦查。被告人及其辩护人理由不能成立，不予以支持；审理过程中，被告人家属部分代被告人部分履行了给付义务，获得谅解，予以从轻处罚。本院认为，被告人逃匿事实清楚，符合拒不支付劳动报酬罪的构成要件。被告人及其辩护人的理由不成立，不予采信。
被告人及其辩护人辩称，百乐门装修工程系民事行为，经查，被告人张建军在装修百乐门KTV过程中，按照合同收取装修款138万元，因百乐门方存在有一定的违约行为，在合同到期后，张建军未按合同约定内容将百乐门装修工程完工。后放弃装修。百乐门老板李德令等人继续对余下工程进行了装修。整个装修工程中，张建军提供了近140万元装修支出内容，而李德令方也提供了继续装修花费60余万元的支出。因双方签订有装修合同，且双方均存在违约的事实。张建军装修工程完成多少又没有充分证据证明，故该部门诈骗罪的指控事实不清，证据不足，指控诈骗罪不予认定。被告人及其辩护人涉及诈骗百乐门部分的理由成立，予以采信。公诉机关该部分指控不予支持。
被告人张建军一人犯数罪，应数罪并罚。
本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十六条之一、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张建军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金30000元，追缴非法所得57000元发还被害人；犯拒不支付劳动报酬罪，判处有期徒刑一年，罚金20000元，追缴非法所得106250元发还被害人。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，罚金50000元，追缴非法所得163250元发还被害人。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月18日起至2020年10月17日止；罚金及追缴非法所得限判决生效后三十日内履行完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 成星广
审 判 员 孙恒志
人民陪审员 常 征
二〇一七年三月三十日
书 记 员 程 爽