黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑03民终818号上诉人（原审被告）：黄跃东，男，1971年10月16日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡西市滴道区滴道河乡大同村*组。委托诉讼代理人：栾新友，城子河区法律援助中心律师。上诉人（原审被告）：韩成彬，男,1967年5月15日出生,汉族，无职业，住黑龙�省哈尔滨市群力新区兴江路***号玫瑰湾。委托诉讼代理人：黄威，黑龙江焦点律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黑龙江大兴建筑安装有限责任公司，住所地黑龙江省哈尔滨市阿城区胜利街金市小区3号楼。法定代表人徐从发，职务：总经理。委托诉讼代理人：程强，1972年1月4日出生，该公司法律顾问，住黑龙江省鸡西市鸡冠区祥光委5组。被上诉人（原审原告）刘万富，男，1966年3月18日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡西市滴道区街里*组团。委托诉讼代理人：才玉萍，鸡西市丰泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张德雷，男，1975年8月6日出生，汉族，无职业，住黑龙江鸡西市滴道区机场村。委托诉讼代理人：杜世琦，黑龙江省唯实律师事务所律师。上诉人黄跃东、韩成彬因与被上诉人黑龙江大兴建筑安装有限责任公司（以下简称大兴公司）、张德雷、刘万富，提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鸡西市鸡冠区人民法院（2016）黑0302民初2872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄跃东的委托诉讼代理人栾新友,上诉人韩成彬的委托诉讼代理人黄威,被上诉人大兴公司的委托诉讼代理人程强，被上诉人刘万富的委托诉讼代理人才玉萍，被上诉人张德雷的委托诉讼代理人杜世琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄跃东上诉请求：请求改判黄跃东不承担连带赔偿责任的，判决赔偿责任人为韩成彬和大兴公司。韩成彬辩称，应当维持原审判决中黄跃东应当赔偿的判项，该判项事实清楚适用法律正确，应依法维持此判项。�万富辩称，原审认定事实清楚、证据确实充分。适用法律正确程序符合法律规定。大兴公司辩称，1、大兴公司将涉案工程的劳务发包给黄跃东，二者形成承包关系。2、韩成彬与大兴公司不是挂靠关系，韩成彬是大兴公司的项目经理，韩成彬是职务行为不应承担连带责任。3、刘万富是黄跃东雇佣的，二者存在劳务关系。4、大兴公司已经委托韩成彬给付黄跃东农民工资10万多元，黄跃东除给付刘万富的4万多元外，其余全部由黄跃东占有。张德雷辩称，一审判决事实认定清楚，证据确实充分、程序正当合法、法律适用正确。应当予以维持。韩成彬上诉请求：请求改判关于上诉人承担连带责任的部分。黄跃东辩称，同黄跃东上诉意见。刘万富辩称，原审认定事实清楚、证据确实充分。适用法律正确程序符合法律规定。大兴公司辩称，认可韩成彬上诉意见。张德雷辩称，一审中韩成彬已经自认是挂靠到大兴公司，并承包大兴公司与政府工程，是该工程的实际承包人，而大兴公司将工程发包给韩成彬，依法应承担连带责任。一审判决事实认定清楚，证据确实重复，程序正当合法、法律适用准确，应当予以维持。刘万富向一审法院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等暂计20000元，待司法鉴定后另行确定赔偿数额；2.被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告明确诉讼请求，要求被告连带赔偿残疾赔偿金316526元；精神损害抚慰金14000元；住院伙食补助费8800元（100元/天×88天）；护理费9800元（70元/天×140天）；误工费14027元（月收入2500元，83元/天×169天）；交通费264元（3元/天×88天）；营养费4200元（30元/天×140天）；残疾辅助器具费170000元（每4年更换一次，按20年计算更换5次，34000元/次×5次），总计537617元，扣除被告韩成彬已经给付的生活费5000元、医疗费结余款4248.63元（105000元-100751.37元），共计528368.37元。一审法院认定事实：大兴公司为鸡西市滴道区北一街道路工程承包人，韩成彬在原一审中认可其与该公司系挂靠关系、系工程实际承包人。韩成彬以电话方式将该工程劳务工作分包给并无相应资质的黄跃东。2014年9月下旬，黄跃东雇佣原告刘万富到该修路工地工作。2014年9月30日，刘万富在工作时，被同在该工地提供劳务的铲车司机张德雷驾车撞伤。原告伤情经鸡西矿业集团总医院诊断为：右小腿挤压伤、皮肤脱套辗挫伤、右侧胫腓骨开发粉碎骨折伴骨缺损、右侧胫前肌腓肠肌毁损伤、右侧胫�动脉挫伤、胫后动脉断裂（两处）、胫神经腓总神经挫伤，右手食指末节爪粗隆骨折。原告在鸡西矿业集团总医院住院治疗52天、在哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗36天，共支付医疗费145228.34元，原告称医疗费由韩成彬支付105000元、黄跃东支付44476.97元，尚结余4248.63元。黄跃东否认为原告支付医疗费。韩成彬另外给付原告5000元生活费。依原告申请，本院依法委托鸡西协和医院司法鉴定所对原告伤情进行了司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘万富伤残评定为肆级；2、被鉴定人刘万富医疗终结时间评定为169天；3、被鉴定人刘万富护理期限评定为140天、1人护理；4、被鉴定人刘万富营养期限评定为140天;5、被鉴定人刘万富右大腿配置假肢，费用人民币叁万肆仟元，使用年限为肆年；6、被鉴定人刘万富评残后无需护理依赖。司法鉴定费3900元。原告刘万富系鸡西市�道区团山子村村民，原告称现居住于城乡混居地区，但未提交充分证据证实其在城市工作、居住及主要收入来源地均为城市。原告称住院期间由其妻张伟兰护理、张伟兰月收入2800元，但未提交充分证据证实护理人员的工作及收入情况。一审法院认为：案的争议焦点是原告因伤损失数额及各被告是否应承担赔偿责任、如何承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，刘万富作为黄跃东的雇员在工作过程中受伤，雇主黄跃东应该承担赔偿责任。黄跃东并无相应资质、韩成彬表示其与工程承包人大兴公司为挂靠关系�韩成彬与大兴公司应承担连带赔偿责任。被告张德雷在工地提供劳务过程中致人损害，在无证据证明其存在重大过失、故意等情况下，张德雷可不承担赔偿责任。刘万富在劳动过程中受伤，对损害的发生自身并无过错，刘万富对其损害不承担责任。刘万富的诉讼请求，合理损失为：残疾赔偿金，原告户籍性质为农业人口，其未能提交充分证据证实其在城市工作、居住，未能提交充分证据证明其主要收入来源地为城市，原告伤残评定为肆级，按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金为155330元（11095元/年×20年×70%）；原告身体构成残疾，精神遭受一定损害，精神损害抚慰金酌情给付14000元；住院伙食补助费，原告共计住院治疗88天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院支持8800元（100元/天×88天）；护理费，原告护理期限�140天，原告提交的证据不能证实护理人员收入情况，原告要求按每天70元标准给付护理费，不违反法律规定，护理费为9800元（70元/天×140天）；误工费，原告医疗终结时间评定为169天，原告无固定收入，又未提交近三年平均收入证明，参照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入11095元计算为5137元（11095元/365天×169天）；交通费，原告未能提交证据证实，本院不予支持；原告营养期限140天，原告要求按每天30元标准给付营养费4200元，不违反法律规定，本院予以确认；经鉴定，原告右大腿配置假肢，使用年限为肆年，每次费用为34000元，原告要求20年更换5次残疾辅助器具费170000元，不违反法律规定，且较为合理，本院予以确认。原告上述损失合计367267元，应由黄跃东、韩成彬、大兴公司连带赔偿。韩成彬已另行给付刘万富生活费5000元，原告仍有医疗费结余4248.63元�刘万富要求扣除上款后进行赔偿，不违反法律规定，黄跃东、韩成彬、大兴公司还需赔偿刘万富358018.37元。刘万富为黄跃东提供劳务，其有权提起提供劳务者受害责任之诉，黄跃东认为原告应提起提供劳务者致害责任纠纷，并无法律强制规定，不予采信。综上，被告黄跃东、韩成彬、大兴公司应连带赔偿原告刘万富误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金合计367267元，扣除韩成彬已给付原告的生活费5000元及医疗费结余款4248.63元，还需赔偿刘万富358018.37元。被告张德雷不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、第九十条规定，判决：被告黄跃东、韩成彬、大兴公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘万富误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金367267元，扣除韩成彬已给付刘万富的生活费5000元及医疗费结余款4248.63元，被告黄跃东、韩成彬、大兴公司还需赔偿刘万富358018.37元。案件受理费9435元，由刘万富负担3042元，黄跃东、韩成彬、大兴公司负担6393元。司法鉴定费3900元，由黄跃东、韩成彬、大兴公司负担。上款刘万富已预付，黄跃东、韩成彬、大兴公司在给付刘万富赔偿款时将应负担的款项共�10293元一并给付刘万富。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故对刘万富所受损伤，黄跃东应予赔偿。因黄跃东无相应资质，韩成彬应与黄跃东承担连带责任。因韩成彬在一审中承认其挂靠大兴公司，二审中韩成彬否认挂靠在大兴公司，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认。但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”本案大兴公司及韩成彬不能提出证据否定该事实，故一审判决确认韩成彬挂靠大兴公司的事实正确。一审认定大兴公司应与黄跃东、韩成彬承担连带责任并无不当。综上所述，上诉人黄跃东、韩成彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18870元，由上诉人黄跃东负担9435元，上诉人韩成彬负担9435元。本判决为终审判决。审判长 刘 兆 宇 &   # x B ;审判员 季 学 平 &   # x B ;审判员 李      绍      军二〇一七年十二月十一日书记员 马琳琳书记员贾天齐