湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第199号
原公诉机关湖南省宁远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姜某甲，男，1970年5月13日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省宁远县人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月9日被宁远县公安局刑事拘留，同月30日由宁远县公安局决定取保候审。宁远县人民法院于2015年7月14日决定批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。
辩护人宋顺生，湖南湘律律师事务所律师。
原审被告人李某甲，男，1980年10月10日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省宁远县人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月14日被宁远县公安局刑事拘留，同月30日由宁远县公安局决定取保候审。现因一审被判处缓刑而释放在家。
原审被告人李某乙，女，1982年6月8日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省宁远县人。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月17日被宁远县公安局刑事拘留，同月29日经宁远县人民检察院批准逮捕，次日由宁远县公安局执行逮捕。宁远县人民法院于2015年6月24日决定取保候审。现因一审被判处缓刑而释放在家。
湖南省宁远县人民法院审理宁远县人民检察院指控原审被告人李某甲、李某乙、姜某甲犯开设赌场罪一案，于二○一五年七月二十日作出（2015）宁法刑初字第383号刑事判决。原审被告人姜某甲不服，于7月21日向本院提出上诉。本院于8月21日收到案卷并立案。永州市人民检察院于8月29日借阅案卷，9月28日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月29日在宁远县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员严建林出庭履行职务，原审被告人姜某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年7月份以来，被告人李某甲、李某乙、姜某甲伙同李某丙等人（均已判刑）在柏家坪镇礼仕湾猪场、自来水厂山上、潘家洞村后山、普洛洞村等地用扑克牌以“大吃小”的方式吸引县城及附近居民参与聚众赌场，该赌场由李某丁、李某丙、李某戊、李某甲等人为首组织成立并各自分工负责，被告人李某乙、李某甲、姜某甲等人每天在赌场里采取凑摊子的方式占股，每天参赌人数几十人至一百余人，持续时间长达数月之久，赌场专门安排彭某甲和李某戊在赌场里轮休抽取水子钱，每盘最低抽取水子钱一百元，多达上千元，一天可抽取水子钱十余万元，安排专人接送参与赌博的人员到赌场参与赌博，同时安排人员在各路口进行望风。赌场开设期间，被告人李某甲从中获得非法利益七千余元，被告人李某乙从中获取非法利益三万余元，被告人姜某甲从中获取非法利益四千余元。
原判另查明，被告人姜某甲曾犯组织卖淫罪于2009年1月14日被本院判处有期徒刑五年。2015年6月16日被告人姜某甲为公安机关侦破一起盗窃案件提供线索，并在抓捕过程中起决定性作用，有立功表现。被告人李某甲于2015年4月13日主动到公安机关投案。
原判据以认定上述事实的证据有：
一、书证
1、户籍证明，证实三被告人犯罪时已达到刑事责任年龄，系负完全刑事责任能力人。
2、刑事判决书二份，证实被告人姜某甲曾犯组织卖淫罪于2009年1月14日被宁远县人民法院判处有期徒刑五年。同案犯李某丙等人已判刑的情况。
3、宁远县公安局立案决定书、拘留证、证明材料（辩护人提供），证实2015年6月16日被告人姜某甲为公安机关侦破一起盗窃案件提供线索，并在抓捕过程中起决定性作用，两名涉嫌盗窃罪犯已被刑事拘留，具有立功表现的事实。
二、勘验检查笔录，证实案发现场方位及周边状况。
三、辨认笔录，证人成某甲、欧阳某甲等人对三被告人进行了辨认，确认三被告人是赌场股东的事实。
四、证人李某己、郑某甲、柏某甲、欧阳某甲、成某甲、李某庚等人的证言，证实李某丙等人在柏家坪镇礼仕湾猪场、自来水厂山上、潘家洞村后山、普洛洞村等地用扑克牌以“大吃小”的方式开始赌场，三被告人在赌场里采取凑摊子的方式占股的事实。
五、被告人供述及辩解
1、被告人李某甲的供述，证实他主动到公安机关投案自首的，在礼仕湾赌场配摊子占股十余天，共分得水子钱七千余元的事实。
2、被告人李某乙的供述，证实她以配摊子参股的方式占股十五天左右，共分得水子钱三万余元的事实。
3、被告人姜某甲的供述，证实他以配摊子参股的方式占股，共分得水子钱四千元的样子，不超过六千元，还供述因犯组织卖淫罪于2009年被判处有期徒刑五年，于2013年刑满释放的事实。
原判认为，被告人李某甲、李某乙、姜某甲以非法占有为目的，开设赌场供他人赌博，从中抽取渔利，其行为已构成开设赌场罪。三被告人在开设赌场过程中均起了积极主要作用，均系主犯。被告人李某甲在案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首。三被告人主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。被告人姜某甲提供线索并协助公安机关抓获两盗窃犯，有立功表现。被告人姜某甲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李某甲、李某乙犯罪后真诚悔罪，对其判处缓刑不致再危害社会，对所居住的社区无重大不良影响，可以对被告人李某甲、李某乙适用缓刑。根据本案的事实及情节，对被告人李某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第五十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定处罚；对被告人李某乙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第三款，第五十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定处罚；对被告人姜某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十八条，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决如下：一、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。二、被告人李某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。三、被告人姜某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
一审宣判后，原审被告人姜某甲不服，以“系从犯且有立功表现，原判量刑过重”为由，提出上诉。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据扎实，量刑适当，建议维持原判”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）姜某甲以及原审被告人李某甲、李某乙以非法占有为目的，开设赌场供他人赌博，从中抽取渔利，其行为已构成开设赌场罪。在开设赌场的共同犯罪中，三原审被告人均起了积极主要作用，均系主犯。原审被告人李某甲在案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首。三原审被告人主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。上诉人姜某甲提供线索并协助公安机关抓获两盗窃犯，有立功表现。上诉人姜某甲在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人姜某甲提出“系从犯且有立功表现，原判量刑过重”的上诉理由。上诉人姜某甲在开设赌场的共同犯罪中起了主要作用，依法应当认定为主犯；虽然上诉人姜某甲有立功表现，但该量刑情节一审在量刑时已经予以考虑，本院不再重复评价。故该上诉理由不予采纳。原判根据原审被告人李某甲、李某乙的犯罪事实、情节，量刑适当。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。永州市人民检察院的出庭意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑和生
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一五年九月二十九日
代理书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。