山东省德州市德城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1402民初219号
原告（反诉被告）：德州宾海房地产开发有限公司
委托诉讼代理人：鲍光华，山东九州兴律师事务所律师，一般授权代理。
委托诉讼代理人：王建章，山东九州兴律师事务所律师，一般授权代理。
被告（反诉原告）：山东天齐置业集团股份有限公司
法定代表人：田茂军
委托诉讼代理人：刘东，山东众城清泰（德州）律师事务所律师，特别授权代理。
原告德州宾海房地产开发有限公司诉被告山东天齐置业集团股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，诉讼过程中，被告山东天齐置业集团股份有限公司提出反诉；本院受理后，依法适用普通程序，于2016年6月14日、2017年1月3日、2017年3月22日公开开庭进行了审理。原告德州宾海房地产开发有限公司委托诉讼代理人鲍光华、王建章，被告山东天齐置业集团股份有限公司委托诉讼代理人刘东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告德州宾海房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告支付违约金99万元（后变更诉讼请求为支付延期违约金99万元、工程质量违约金23万元合计123万元）；二、判令被告协助原告办理涉案工程相关验收手续；三、本案诉讼费用等由被告承担。事实与理由，2011年11月19日，原、被告签订《建设工程施工合同》，原告将德州市乐园南街时代乐园小区11#、12#楼及地下车库工程项目发包给被告施工。工程内容为土建、装饰、安装工程，框架结构、十一层，总建筑面积约为33000平方米，合同工期为2011年11月19日至2013年1月16日，工程造价暂定为2679万元（按工程实际审定结算为准）。被告承接工程后，在工程后期因被告原因导致工期严重拖后，虽经原告催促，但被告置之不理，甚至暂停相关工程的施工；为赶工期，原告无奈请其他施工人员对严重拖后的部分工程进行施工，并给原告造成了不必要的损失。根据合同违约条款的规定，截止到2015年12月31日，在扣除原告应付被告相关款项后，被告应赔偿原告违约金6110162.65元（相关账目已经原、被告对账确认），原告为解决纠纷，并体谅被告实际情况，自愿酌情向被告主张99万元，并要求被告协助原告办理涉案工程相关验收手续。据此，原告诉至本院，请求支持原告诉讼请求。
原告围绕诉讼请求依法提交了证据：证据①2011年11月19日《建设工程施工合同》，证据②被告《时代乐园11#、12#、地下车库进度计划表》，证据③2013年6月18日德州宾海房地产开发有限公司致山东天齐置业集团股份有限公司《函》，证据④2013年12月7日时代乐园小区11#、12#楼工程监理《工作小结》，证据⑤《工程造价审核报告书》（工程造价汇总表），证据⑥2014年5月26日《检查问题明细》、2014年5月28日《建设工程质量监督（记录）》、2014年8月14日《工程竣工质量（分户验收）抽查记录表》和2014年8月19日三方《整改报告》，证据⑦《工程拨款单》32份、《电汇凭证》两份（120万元）、《代缴税票》共计35次，证据⑧、《时代乐园11#、12#、地下车库工程造价、扣罚项目应付款汇总表》，证据⑨原、被告《关于时代乐园工程审计、剩余工程、竣工验收补充协议》、《监理报告》、《电汇凭证》，证据⑩建设工程《竣工验收记录表》、《建设工程质量监督报告》、《住宅工程质量分户验收汇总记录表》。
被告山东天齐置业集团股份有限公司辩称：一、被告按合同约定的工期完工，不应该支付违约金；二、被告可以协助原告办理涉案工程相关手续；三、原告尚欠被告工程款，故被告当庭提出反诉。
反诉原告向本院提出诉讼请求：一、依法判令反诉被告支付反诉原告工程款278.581644万元，并按中国人民银行同期贷款基准率支付原告自2014年6月24日起至偿还之日止的利息；二、请求确认反诉原告对本案诉争的上述工程享有优先受偿权；三、本案诉讼费用等，由反诉被告承担。事实与理由，2011年11月19日，反诉原告与反诉被告签订《建设工程施工合同》，约定反诉原告承建反诉被告开发的德州市乐园南街时代乐园11#12#楼及地下库工程；2014年4月15日，双方签订《补充协议》，后反诉原告积极筹措资金进行施工，现该合同项下的工程已按期竣工，并经反诉被告及相关验收单位认可质量达标，出具了《竣工工程质量验收报告》；2014年5月6日，经审计涉案工程结算价款为44397279.44元，扣除质保金之外，截止到反诉之日，反诉被告尚欠反诉原告工程款278.581644万元，故反诉原告提起反诉，请求判如所请。
围绕上述反诉请求，反诉原告提交了以下证据：证据①《建设工程施工合同》，证据②《结算造价审计报告》，证据③《关于时代乐园工程审计、剩余工程、竣工验收补充协议》，证据④《银行进账单》，证据⑤2014年5月15日《竣工工程质量验收报告》，证据⑥《工程拨款单》一宗。
反诉被告德州宾海房地产开发有限公司辩称，一、反诉原告要求反诉被告支付工程款278.581644万元，并自2014年6月24日支付其利息没有事实和法律依据；反诉原告未能按《建设工程施工合同》约定按时完工，应承担违约责任；反诉原告未能按约定执行2014年4月15日双方签订的《补充协议》内容。二、关于华锐瑞工程造价咨询公司出具的报告书合法有效，各方应严格执行。
被告山东天齐置业集团股份有限公司对原告德州宾海房地产开发有限公司证据的真实性无异议，但对其的证明目的和内容有异议；反诉被告德州宾海房地产开发有限公司除对反诉原告山东天齐置业集团股份有限公司的证据①、⑤真实性不认可外，对其余证据真实性认可，但不认可反诉原告的证明目的和内容。反诉原告证据①《时代乐园工程审计、剩余工程、竣工验收补充协议》与本诉原告证据⑨系同一证据，故本院依法确认该证据的真实性；反诉原告证据⑤2014年5月15日《竣工工程质量验收报告》，由工程勘察设计、施工、监理、建设单位共同签字、盖章确认，故对其真实性本院予以认定。对原、被告上述证据的真实性本院均予确认，并以此作为本案认定事实的依据。
根据原、被告当庭陈述和经本院审查确认的证据，本院认定以下法律事实：
一、2011年11月19日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定原告开发的德州市乐园南街时代乐园小区11#、12#楼及地下车库工程交由被告承建，工程内容为土建、装饰、安装工程，框架结构、十一层,总建筑面积约为33000平方米，合同工期为2011年11月19日至2013年1月16日，工程造价暂定为2679万元（按工程实际审定结算为准）；双方并相互向对方承诺,按期施工竣工承担质保维修责任、按期支付合同价款。双方合同专用条款第6.26.7条约定发包人应“于审计完毕后15日内付至结算价的95%”；第10.26.4条约定本合同通用条款第26.4款约定[发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可以停止施工，由发包人承担违约责任]发包人违约承担的违约责任，根据应付款数额，按国家现行贷款利息承担违约（责任）；第10.35.2条约定承包人违约责任“如最终工期符合合同约定要求，承包人各阶段支付的工期违约金，发包人将给予返还；因承包人原因造成工程不能按合同约定的时间竣工，延期30天以内，每延期一天，承包人按2000元/天支付违约金；延期超30天，每延期一天，每天按工程造价的万分之五，累计计算违约金；发包人可从应向承包人支付的任何款项中扣除此项违约金，承包人应继续履行合同约定的义务。”；第11.47.2条约定“各项规费按2.3%包干计取，税金按3.48%，甲方代扣代缴。”；第11.47.1.13条工期要求约定：“14个月，开工日期2011年11月19日，竣工日期2013年1月16日，每提前一天奖励1000元，30天内每拖延一天罚款2000元，延期30天以上，每延期一天，承包人按工程总造价的万分之五向发包人支付违约金。”；第11.47.3.2条材料设备供应约定：“承包人应根据工程的整体进度情况，在要求材料进场之日前10天以上提交材料进场计划，生产周期长的材料要提前15天提交材料计划，以便发包人进行采购。因承包人不及时上报，造成的甲方供才不能按时、按工程进度需要进场，发包方不承担责任，如上报数量或规格有误，造成供货及施工的损失，全部由责任方负责。材料用量按图纸计算，材料损耗套用定额规定，承包人超额订购或多用材料，由发包人按进预算价格的1.5倍，直接扣除工程费用，由于设计变更引起的变化，承包人应在收到变更通知后5日内通知发包人。”。
双方上述《建设工程施工合同》专用条款第11.47.11条质量要求约定：“确保1个工程‘市优’。由于承包人原因达不到发包方的质量要求，按该项目工程结算金额（不含发包人的分包项目）的1%向发包人支付违约金”。德州市《关于市优质结构奖杯和市级优良工程申报的通知》规定“市优”评选应提交以下材料：A、工程项目基本建设程序批件（建设用地规划许可证、国有土地使用证、建设工程规划许可证、施工图设计文件审查合格书及批准文件、中标通知书、施工许可证、竣工验收备案表）；B、建筑节能认证文件；C、德州市建设工程优质结构杯证书；D、德州市市级优良工程回访表；E、施工单位汇报资料（工程基本情况、总体质量、工程量点、质量控制措施、反应工程亮点的照片）；F、工程所在地质量监督机构推荐材料；G、工程施工技术资料及监理资料。
三、2014年4月15日，原、被告签订《关于时代乐园工程审计、剩余工程、竣工验收补充协议》，确认因双方在工程审计、剩余工程收尾及竣工验收报验等方面存在异议，经德州市和德城区建管处调解，建设与施工单位达成以下补充协议：1、时代乐园11#、12#楼及地下车库工程，宾海开发公司、天齐置业集团与华瑞工程造价咨询公司三方已审计完毕，三方均认可审定结果并同意签字盖章，三方各执一份；未完成工程如与图纸不同，由施工单位出具签证单，建设和监理单位签字审核确认，完工后根据签证单据实另行出具变更工程造价；2、天齐置业集团承建的乐园二期工程尚未施工完毕，建设单位承诺支付施工单位工程款120万元，由建业监理公司代管，协议签订后，施工单位将代开发票交于建设单位，当日监理公司支付施工单位60万元；施工单位35日内将剩余工程施工完毕，并将报验资料报送监理公司，经确认资料齐全达到分户验收条件后，由监理公司3日内支付施工单位剩余工程款60万元。3、施工单位承诺在收到第一个60万元工程款之日起35日内施工完毕并达到分户验收条件，如不能按规定时间完成，仍按施工合同违约的约定承担违约责任。
该补充协议签订后，德州市建业工程监理有限公司于2014年4月18日，分两笔向被告支付工程款60万元，被告随组织施工；2014年6月10日，德州建业工程监理有限公司向原告出具《关于同意拨付施工单位工程款的审计报告》，确认：由山东天齐置业集团股份有限公司施工的时代乐园工程已按照协议约定施工完毕，达到分户验收条件，资料齐全，并报送我监理办公室，资料已转区质监站等待验收，依据协议约定已达到拨款条件，我公司同意拨付协议约定的剩余60万元工程款；2014年6月24日，德州市建业监理有限公司向被告支付工程款60万元。
就涉案时代乐园11#、12#楼及地下车库工程，勘察设计、施工、监理、建设单位于2014年5月15日形成《竣工工程质量验收报告》，质量等级评定为合格，并由上述单位相关人员签字并加盖各单位公章确认；2017年1月4日，德州市德城区建设工程质量监督站向被告出具《证明》，载明：山东天齐置业集团股份有限公司对时代乐园11#、12#楼及地下车库工程同时提交了相关工程施工资料，于2014年5月15日进行了竣工工程质量验收，并形成相关验收资料。在原告提交的涉案工程《建设工程竣工验收记录表》中，勘察设计、施工、建设、监理单位均未记载其对工程质量做出评价的时间，其《建设工程竣工验收监督记录表》页中记载的验收监督时间为2014年10月17日；在《建设工程质量监督报告》中，工程质量监督部门形成意见的时间为2014年10月21日；在《住宅工程质量分户验收汇总记录表》中，记载的形成时间为2014年8月14日；2017年1月17日，德州市德城区建设工程质量监督站向原告出具《证明》，载明：我站于2014年8月14日进行住宅工程质量分户验收监督抽查，2014年10月17日建设单位组织工程竣工验收，并对竣工验收进行了监督。
五、就涉案工程的工程款等原、被告意见一致的部分，本院予以认定，具体如下：1、工程总造价和开票金额，涉案时代乐园11#、12#楼及车库工程总造价为44397279.44元（含税金），已开票额为40095236.31元，包括原告已代被告缴纳营业税及附加1348390.24元、企业所得税174794.45元；2、审定总造价应扣除项目：A、甲方供才总计22398798.44元；B、水电费50278.50元；C、泵送费115950元+295752.40元；D、质量罚单4800元；E、扣转让架管等材料款610835.95元；F、扣活动板房及临建设施款313542.54元；G、甲方代交质监站材料试验费69660元；H、原告已支付被告工程款14284459.87元（实际付款14254608.37元+水费8551.50元+罚款21300元）。
六、原、被告双方未能达成一致的部分为：1、被告应缴纳营业税及附加、企业所得税总金额；2、暂扣阶段形象进度款464011.70元现应否支付被告；3、材料超耗应否罚被告工程款273264.28元；4、“市优”工程应否罚被告工程款229993.97元。
上述事实，有原、被告当庭提交的《建设工程施工合同》、《进度计划表》、《函》、《工作小结》、《工程造价审核报告书》、《检查问题明细》、《建设工程质量监督（记录）》、《工程竣工质量（分户验收）抽查记录表》、《整改报告》、《工程拨款单》、《电汇凭证》、《代缴税票》、《时代乐园11#、12#、地下车库工程造价、扣罚项目应付款汇总表》、《补充协议》、《监理报告》、《电汇凭证》、《竣工验收记录表》、《质量监督报告》、《住宅工程质量分户验收汇总记录表》、《关于时代乐园工程审计、剩余工程、竣工验收补充协议》、《银行进账单》、《竣工工程质量验收报告》、《工程拨款单》，以及原、被告当庭陈述等在卷证实。
本院认为：2011年11月19日，原、被告所签订《建设工程施工合同》以及2014年4月15日双方签订《关于时代乐园工程审计、剩余工程、竣工验收补充协议》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违背法律、法规强制性规定，依法应认定为有效合同；原、被告均应依据约定严格遵照履行。根据庭审过程中原、被告所提交的现有证据，原告主张被告工程施工延期、构成违约证据不足，故其要求被告承担违约责任的请求本院不予支持，但原告要求被告协助办理涉案工程相关手续的请求，符合法律规定，本院应予支持；被告主张原告至今尚欠其工程款，有相应证据支持，其请求反诉被告支付工程款及相应利息等主张，符合双方合同约定和法律规定，本院依法应予支持。
首先，2014年4月15日双方《补充协议》第三条的约定，应视为合同双方对履行合同期限做出了变更。根据原、被告双方2014年4月15日《补充协议》第三条关于“施工单位承诺在收到第一个60万元工程款之日起35日内施工完毕并达到分户验收条件，如不能按规定时间完成，仍按施工合同违约的约定承担违约责任。”约定，双方已经对《建设工程施工合同》约定工期（2011年11月19日至2013年1月16日）进行了变更，并对施工单位违约责任的计算时间设定了新的条件。即：在德州市建业监理有限公司于2014年4月18日将《补充协议》约定的60万元工程款支付给被告之后，被告方只要在此之后的35天内（至2015年5月23）将涉案工程的收尾工程完工、并达到“分户验收条件”，即不构成违约，也无需再依据《建设工程施工合同》约定工期承担违约责任；否则，被告方仍应按《建设工程施工合同》所规定的工期承担违约责任。
其次，依据上述工期的变更，被告在此后的收尾工程过程中，并无违反上述约定的违约行为。工程分户验收、竣工工程质量验收、竣工验收系三个不同的概念，其中“分户验收”应具备以下条件：1、工程已完成设计和合同约定的工作量；2、所含分部（子部分）工程的质量均验收合格；3、工程质量控制资料完整；4、主要功能项目的抽查结果均符合要求；5、有关安全和功能检测资料完整。依据上述“分户验收”应具备的条件，根据被告提交的《竣工工程质量验收报告》确认的工程质量“合格”的结论，以及2017年1月4日质监站《证明》中关于“山东天齐置业集团股份有限公司对时代乐园11#、12#楼及地下车库工程同时提交了相关工程施工资料”的记载，并有被告提交的2014年6月10日德州建业工程监理有限公司《关于同意拨付施工单位工程款的审计报告》“施工完毕，达到分户验收条件”内容相印证，应认定至2014年5月15日《竣工工程质量验收报告》形成、并同时提交了“相关工程施工资料”之后，涉案工程即已达到了“分户验收条件”。
再次，原告所提交的证据，不能证明被告在变更工期以后，存在违约行为。庭审过程中，原告提交了《建设工程竣工验收记录表》、《建设工程竣工验收监督记录表》、《建设工程质量监督报告》、《住宅工程质量分户验收汇总记录表》、质监站《证明》等证据，原告上述证据记载的均系涉案工程的竣工验收（整体、全面验收）、分户验收的过程和结果，是具备“分户验收的条件”之后的程序和程序之后的结论，据此既不能证明“分户验收”开始的时间，更不能证明达到“分户验收条件”的时间。
最后，关于原、被告双方未能达成一致的部分工程款的认定：
营业税及附加和企业所得税。原告主张营业税及附加为44397279.44元×3.48%=1545025.32元，企业所得税0.2%为174794.45元；被告主张营业税及附加为（44397279.44元÷1.0348）×3.48%=1494749.68元，企业所得税税率为企业利润的25%，工程所在地地方税务局按工程总造价的2‰预收企业所得税，即44397279.44元×2‰=88794.56元。原告上述依据已含税的总价款，再计税的计算方法明显错误；根据原告已代被告缴纳营业税及附加1348390.24元、企业所得税174794.45元的事实；现被告实际欠税额为（1494749.68元+88794.56元）-（1348390.24元+174794.45元）=60359.55元；因税收营改增以后，发票开具改由企业所在地国家税务局开具，税款仍在工程所在地国税局缴纳，故该60359.55元税款，以原告支付给被告，由被告自行纳税为宜。
2、暂扣阶段形象进度款464011.70元。原告主张该款因被告延期完工，应作为违约金扣除；被告主张已按合同约定按期竣工不构成违约，应依据合同第10.35.2条约定支付被告。根据双方《建设工程施工合同》第10.35.2条关于承包人违约责任“如最终工期符合合同约定要求，承包人各阶段支付的工期违约金，发包人将给予返还”的约定，以及双方《补充协议》关于工期变更的约定，被告已按时完工并达到了“分户验收条件”，原告暂扣的阶段形象进度款464011.70元，应依据合同约定支付被告。
3、材料超耗罚款273264.28元。原告主张被告材料超耗546528.56元，除扣除该材料款外（甲方供材中已扣除改款，且材料已由被告拉走），还应依据合同约定罚款（546528.56元×0.5）273264.28元；被告主张因建设方所供钢材一次性进场，后工程变更无法使用，且有监理工程师签字，不应作施工方超用材料。根据双方《建设工程施工合同》第11.47.3.2条约定，原告该项主张符合双方合同约定，本院应予支持，该材料超耗罚款部分，应在被告工程款中扣除；被告主张系工程变更原因造成，无证据证明，本院不予采纳。
4、“市优”工程罚款229993.97元。原告主张该工程未取得“市优”工程，应依据合同第11.47.3.2条规定，扣罚被告1%工程款；被告主张施工质量已被评为“德州市优质结构杯”，因原告不进行工程竣工验收备案，无法进行市优良工程申报。根据“市优评选应提交：A、工程项目基本建设程序批件；B、建筑节能认证文件；C、德州市建设工程优质结构杯证书；D、德州市实际优良工程回访表；E、施工单位汇报资料；F、工程所在地质量监督机构推荐材料；G、工程施工技术资料及监理资料；”的规定，“市优”工程的评选，应由建设、施工、监理单位共同申报，而非被告单方责任，在被告涉案工程已被评为“德州市优质结构杯”，具备评选“市优”工程先决条件，且在涉案工程非因被告单方原因而未参选前提下，将涉案工程未获“市优”工程责任完全归于被告（合同约定“由于承包人原因达不到发包方的质量要求”），有违事实和公允，故原告该项主张本院不予采纳。
根据已查明的事实，德州宾海房地产开发有限公司作为反诉被告，应向反诉原告支付的工程款额为：工程总价款44397279.44元-已代缴税款1523184.69元（营业税及附加1348390.24元+企业所得税174794.45元）+确定由反诉原告缴纳税款60359.55元-甲方供材22398798.44元-泵送费411702.40元（115950元+295752.40元）-水电费50278.50元-质量罚单4800元-转让架管等材料款610835.95元-活动板房及临建费313542.54元-材料试验费69660元-已支付工程款14284459.87元（实际付款14254608.37元+水费8551.50元+罚款21300元）-工程质保金2219863.97元（44397279.44元×5%）-材料超耗罚款273264.28元=2297248.35元；反诉原告要求对涉案工程享有优先受偿权，原告请求符合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，本院应予支持。反诉原告另要求反诉被告根据双方合同专用条款第6.26.7条关于“发包人应于审计完毕后15日内付至结算价的95%”和第10.26.4条关于“发包人违约承担的违约责任，根据应付款数额，按国家现行贷款利息承担违约（责任）”的约定，自2014年6月24日（德州建业工程监理有限公司最后60万元工程款付款之日）支付利息，反诉原告请求符合双方合同约定和法律规定，本院亦应予以支持。
综上所述，原告主张被告延期完工、构成违约无证据证明，其提交的《建设工程竣工验收记录表》、《建设工程竣工验收监督记录表》、《建设工程质量监督报告》、《住宅工程质量分户验收汇总记录表》、质监站《证明》等是“达到分户验收条件”之后的程序和结论，不能证明达到“分户验收条件”的时间；原告请求被告支付违约金的主张无事实依据，本院不予采纳。反诉原告所提交的2014年5月15日《竣工工程质量验收报告》和2017年1月4日质监站《证明》，能够证明反诉原告在双方变更工期之后，在变更后的工期内完成了工程的施工、并达到了分户验收条件，现其作为反诉原告，要求反诉被告支付除质保金之外的工程款及逾期付款利息的请求，符合双方合同约定和法律规定，本院应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告德州宾海房地产开发有限公司要求被告山东天齐置业集团股份有限公司支付违约金的诉讼请求；
限被告山东天齐置业集团股份有限公司于本判决生效后十五日内，向原告提供办理涉案工程相关验收的材料和手续；
反诉被告德州宾海房地产开发有限公司于本判决生效后十日内，支付反诉原告工程款2297248.35元，并以此为本金，按中国人民银行同期贷款基准利率，计付反诉原告自2014年6月24日始至本判决所确定的履行之日止的利息；
四、反诉原告山东天齐置业集团股份有限公司对涉案时代乐园11#、12#楼及地下车库工程享有优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13100元,原告德州宾海房地产开发有限公司负担13000元,被告山东天齐置业集团股份有限公司负担100元;反诉费14543元,反诉原告山东天齐置业集团股份有限公司负担2543.27元,反诉被告德州宾海房地产开发有限公司负担12000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审 判 长 赵义修
审 判 员 张 羽
人民陪审员 李之敬
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 赵静静