安徽省阜南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民一初字第02002号
原告：郭丽芳（曾用名：郭利芳），女，1965年6月12日出生，汉族，农民。
委托代理人：吕国锋，阜阳市颍泉区行流法律服务所法律工作者。
被告：张玉辉，男，1971年10月15日出生，汉族，农民。
委托代理人：王文峰，安徽洪淮律师事务所律师。
被告：李付田，男，1966年8月22日出生，汉族，农民。
被告：张静，女，1969年6月4日出生，汉族，农民。
被告：戎成华，男，1968年10月12日出生，汉族，农民。
原告郭丽芳与被告张玉辉、李付田、张静、戎成华提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2013年7月19日受理后，依法组成合议庭。审理中，2013年9月10日，原、被告达成庭外和解时间至2013年12月10日。被告张玉辉、李付田、张静以戎成华是实际雇主为由申请追加戎成华为共同被告，原告郭丽芳也同意追加，经审查后，本院依法准予并通知戎成华作为被告参加诉讼。于2014年1月3日第一次公开开庭进行了审理。原告郭丽芳及其委托代理人吕国锋，被告张玉辉及其委托代理人王文峰、被告李付田、张静、戎成华均到庭参加了诉讼。庭审后，被告张玉辉于2014年1月8向本院申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，本院予以准予并依法委托重新鉴定。2014年3月19日，本院向原、被告送达鉴定书并再次指定举证期间，于2014年4月21日第二次公开开庭进行了审理，原告郭丽芳及其委托代理人吕国锋，被告张玉辉及其委托代理人王文峰、张静到庭参加诉讼。被告李付田、戎成华经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告郭丽芳诉称：张玉辉雇佣李付田、张静为其建房。所建二层楼房北侧3米外就是原告上班的车间的南大门。2013年3月27日13时50分，原告上班走到车间大门口时，李付田、张静将清理的砂灰等垃圾装在包皮袋内，从二楼扔下，将原告砸伤。原告受伤后被送往阜南县人民医院住院治疗26天。经鉴定，原告构成九级伤残，休息期150天，营养期90天，护理期90天。二期手术取内固定物期间，休息期30日，营养期20日、护理期30日，后续治疗费约需12000元。被告张玉辉已支付23665.73元。起诉要求被告赔偿原告医疗费1000元、误工费6009.60元、护理费9120元、营养费2200元、住院伙食补助费520元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金28644元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费1500元、交通费150元，合计73143.60元。
原告为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、身份证1份。证明：原告身份情况。
2、接处警登记表1份。证明：案件发生的事实，李付田、张静将清理的砂灰等垃圾装在包皮袋内，从二楼扔下，将原告砸伤。
3、证明1份。证明：郭某与郭丽芳为同一人。
4、住院病历、用药清单各1份。证明：原告在阜南县人民医院住院26天及住院期间用药情况。
5、预交款收据1份。证明：原告支付1000元医疗费的事实。
6、鉴定意见书1份。证明：原告的伤为九级伤残、损伤后休息期150日、营养期90日、护理期90日；二次手术取出内固定期间，休息期30日、营养期20日、护理期30日。
7、鉴定费发票1张。证明：原告因鉴定支付鉴定费1500元。
张玉辉质证意见为：对证据1、2、3、4、5无异议。对证据6、7有异议，原告需要后续治疗则视为治疗未终结，鉴定意见书不能作为原告要求赔偿相关损失的依据。
李付田质证意见为：对证据1、2、3、4、5、7无异议。对证据6有异议，原告伤残等级不应构成九级，休息时间过长。
张静同意李付田的质证意见。
戎成华对原告所举证据均无异议。
被告张玉辉辩称：事发时原告不是去上班，而在事发地一三轮车上睡觉休息，上午就有人从楼上朝下扔垃圾，而且地面上还有垃圾。且厂里在上午下班时把厂里大门关闭一扇，另一扇门虚掩就是已告知出行的人，楼上在朝下扔垃圾。原告明知此地不能睡觉休息仍在此休息，对损害结果的发生存在重大过错，应承担主要责任。本案的发生是李付田和张静行为所致，李付田与张静是受雇于戎成华，与我不存在雇佣关系，应由戎成华承担责任。我已为原告垫付了医药费25665元，其中包括李付田和张静各付的5000元。原告的各项诉请不合理，应在治疗终结后才能作伤残等级鉴定，故鉴定意见书不能作为证据使用。原告不构成9级伤残，对误工期限180天有异议，应当计算定残前一天，该厂方、楼房于2013年3月1日已交付给戎成华，原告受伤是在合同履行期间，我方不应当承担赔偿责任。
张玉辉为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、身份证1份。证明：主体资格。
2、城北派出所对郭丽芳询问笔录1份。证明：郭丽芳在戎成华纸板厂上班，4月21日张玉辉垫付25000元医疗费，原告事发时在楼下休息。
3、租厂合同1份（复印件）。证明：2013年1月1日，张玉辉将租赁房屋交付给戎成华使用。
4、照片1组。证明：原告指认现场不是事发现场。
5、鉴定书1份，证明：该鉴定结论内容不真实，误工期限违反法律规定。
6、城北派出所卷宗材料1组（申请法院调取）。证明：案发当时事实。
7、医疗费票据4张。证明：张玉辉垫付医疗费25332.73元。
原告质证意见为：对证据1、6、7无异议。对证据2真实性无异议，证明目的有异议，张玉辉实际垫付23000元，原告在事发时在楼下休息有异议，因纸板厂2点上班，原告1点50分到厂门口，厂门没有开，原告在厂门口等候时被砸伤。对证据3有异议，系复印件，不予质证。对证据4无法看到，该事实已被公安机关接警记录明确记载。对证据5无异议，该鉴定只对伤残等级及三期进行鉴定，未对二次手术及三期进行鉴定，说明被告对二次手术及三期无异议。
张静质证意见为：无异议。
李付田、戎成华对证据1、2、3的质证意见为：无异议。对证据4、5、6、7未质证。
李付田辩称：不应由我承担全部责任。我平时是给张玉辉干活，当天我在厂院里割地皮，戎成华让我去打扫他租赁的张玉辉的房子，以便他们搬进去住。我和张静等人去二楼一个房间打扫建筑垃圾。几人协作住袋子里装灰，装满后，我和张静抬着从二楼窗户往下扔。当时张静还往下看了下，说没人，我们才扔的。事后为原告垫付医疗费5000元。
李付田未向本院提交证据。
张静辩称：当天我在厂里割地皮，带工的说戎成华让我们上楼打扫卫生，晚上好搬进去住。我就去楼上干活。上午没干完，在厂里的工人是知道我们在上面打扫卫生的。下午，厂里人上班时我们还在打扫，我从楼梯口上去时，看到下面没人，等我们把袋子装满后，从上面往下扔，后来听到楼下有声音，下楼看时，发现砸到原告了。事后为原告垫付医疗费5000元。原告受伤是原告自己不注意造成的。
张静未向本院提交证据。
戎成华辩称：李付田、张静不是我厂工人，与我不存在雇佣关系，也没有安排李付田、张静打扫卫生。出事前我也不在现场。我是租用张玉辉的房子，事发当天，我们还没有租用。原告是我厂临时工人，不是工作上班中受伤，是被告砸伤的，我不应承担赔偿责任。
戎成华为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、租房合同1份。证明：戎成华租赁张玉辉房屋。
2、证明1份。证明：李付田、张静不是戎成华雇佣工人，与戎成华没有关系。
原告及被告李付田、张静的质证意见均为：对证据1、2无异议。
张玉辉质证意见为：对证据1真实性无异议，说明了在2013年1月1日房屋的使用权交付给戎成华使用。对证据2有异议，证人应当到庭作证，该证人证言的真实性无法核实。
根据双方当事人提供的证据，经审理，本院查明的法律事实如下：戎成华系阜南县中兴包装印染有限公司的法定代表人。2013年1月1日，戎成华与张玉辉签订租房合同，租赁张玉辉位于阜南县鹿城镇赵庄村老村室的房屋共939平方使用。其中453平方算8个月房租。租期三年至2015年1月1日止。张玉辉的房屋北面是厂房，南面是住宅楼房，厂房大门朝南，住宅楼房东边单元楼梯门朝北，二楼阳台向北伸出，窗户正对厂房大门。厂房与楼房之间是一宽约5米东西向的路，路的东头、厂房和楼房的东墙之间是院落大门（面东）。原告系阜南县中兴包装印染有限公司的工人。李付田与张静系张玉辉盖房子工地干活的人员。
2013年3月27日下午，原告上班时早到，因厂房大门未开，便坐在厂房门口、路的南侧靠近楼房处的一辆电动三轮车上坐着休息等候。此时李付田和张静正在二楼房间打扫卫生，并将清理的砂灰等建筑垃圾装入袋子，二人抬着一起从二楼阳台窗口往下扔，将原告砸伤。事发后，张玉辉向阜南县公安局城北派出所报警，派出所出警后对现场进行拍照、录像，分别对张玉辉、李付田、原告进行问话。
张玉辉在2013年5月6日派出所询问笔录中称：李付田和张静系我工地盖房子干杂活的工人，当时在那房里给我清理砂灰，装修房子。
原告被120急救车接至阜南县人民医院住院治疗，伤诊断为：腰1椎体骨折。2013年4月21日出院，住院26天，开支医疗费24665.73元（票据1张），出院医嘱：术后卧床休养三月后酌情下床活动，定期复查X线片；加强腰背部肌肉功能锻炼，术后一年酌情二次手术取出内固定；我科随访。
2013年7月1日，原告自行委托，安徽公平司法鉴定所对原告的伤残程度、三期及后续治疗费进行鉴定，意见为：原告意外伤害致腰1椎体粉碎性骨折，构成九级伤残；休息期150天，营养期90天、护理期90天；二期手术取内固定物期间，休息期30天，营养期20天、护理期30天；后续治疗费约需12000元（鉴定书号：皖公平司（2013）临鉴字第1109号）。原告开支鉴定费1500元（票据1张）。
审理中，张玉辉对原告伤残等级及三期鉴定提出异议，于2014年1月8向本院申请重新鉴定，本院予以准予并依法委托安徽惠民司法鉴定所进行重新鉴定。意见为：原告因高处坠落重物砸伤腰部致腰1椎体粉碎性骨折评定为九级伤残；其误工期为180日，营养期为90日，护理期为90日。张玉辉支出鉴定费用2400元（票据2张）。原告参加鉴定开支交通费160元（票据2张）。
张玉辉对原告后续治疗费有异议，但未申请重新鉴定。
另查明，原告系安徽省农业家庭户口。住院期间由其丈夫赵某护理，系农村户口。张玉辉在诉前已为原告垫付医疗费25332.73元（票据4张），其中李付田、张静各付5000元。
以上事实有原、被告提交的证据及庭审中的陈述予以证明。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。李付田、张静是张玉辉盖房工地上工人，为张玉辉提供劳务，张玉辉给付一定报酬，双方之间形成雇佣劳动关系。张玉辉辩称其与张静、李付田不是雇佣关系，二人是受戎成华的雇佣，但其未能提供充足的证据予以证明，在派出所的询问笔录中，张玉辉也自认张静、李付田是其盖房子工地上干杂活的人员。李付田、张静在二楼清扫垃圾时，没有注意安全，将垃圾袋子从二楼窗口往下扔而砸伤原告，存在重大过错，应承担民事责任。张玉辉作为其雇主应当对原告的合理损失承担赔偿责任。李付田与张静承担连带责任。原告虽是戎成华所办企业的工人，但其并不是因从事工厂工作而受伤，且张静、李付田所清扫的房屋在事故时，戎成华并未开始使用，戎成华不应承担赔偿责任。原告要求戎成华承担责任，本院不予支持。原告在厂方门口路边休息等待上班，不存在过错。被告张玉辉、张静、李付田辩称原告存在过错，应承担责任，本院不予采信。张玉辉仅对原告伤残等级及三期申请重新鉴定，对原告后续治疗费不申请重新鉴定，本院对原告提交的鉴定意见书中关于后续治疗费的鉴定意见予以确认。
原告合理损失为：1、医疗费25332.73元。2、误工费的计算标准，依原告要求，本院根据安徽省2012年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资22845计算，根据相关法律规定，本院确定原告的误工费应从受伤之日计算至定残前一日（2013年3月27日至2013年6月30日）计96天，应为6008.55元（22845元÷365天×96天）。原告要求赔偿6009.60元，超出部分，本院不予支持。3、护理费的计算标准，本院根据安徽省2012年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资22845计算，根据鉴定意见，原告的护理期为90天，应为5633.01元（22845元÷365天×90天）。原告要求赔偿9120元，超出部分，本院不予支持。4、根据鉴定意见及原告的伤情等，本院酌情确定原告的营养费为1800元。5、住院伙食补助费标准，本院参照安徽省公务员出差伙食补助标准计算，根据原告住院时间，住院伙食补助费应为780元（30元／日×26天×1人），原告仅要求赔偿520元，本院予以支持。6、残疾赔偿金的赔偿标准，依原告要求，本院根据安徽省2012年度农村居民人均纯收入7161元计算，原告系九级伤残，应为28644元（7161元×20年×20%）。7、精神损害抚慰金的赔偿数额，本院根据本县经济发展实际情况并考虑原告伤残等级等情况，原告要求赔偿12000元，本院予以支持。8、原告要求被告赔偿交通费，考虑到原告因就医必然产生相应的交通费用，根据原告住院天数等情况，本院酌情确定为130元。9、原告要求被告赔偿鉴定费1500元，此系原告确定伤残等级等的合理开支，本院予以支持。10、原告要求被告赔偿后续治疗费12000元，根据原告的伤情及鉴定意见，本院予以支持。原告上述合理损失总计为93588.29元。应由张玉辉赔偿，张静、李付田承担连带赔偿责任。张玉辉、张静、李付田已赔偿原告25332.73元，应予以扣除。重新鉴定费用2400元，因为新的鉴定意见只改变原鉴定意见中三期中的护理期限和营养期限，本院酌情确定由张玉辉负担1900元，由原告负担500元。另原告要求被告承担因去合肥重新鉴定所开支的交通费160元，本院予以支持，酌情确定由被告张玉辉负担100元，原告自行负担60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张玉辉于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭丽芳各项损失计93588.29元。被告张静、李付田承担连带赔偿责任。（被告张玉辉、张静、李付田已赔偿25332.73元，待执行时予以扣除）；
二、驳回原告郭丽芳对被告戎成华的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1629元（原告已预交），由原告郭丽芳负担123元，被告张玉辉负担1506元。鉴定费2560元（被告张玉辉预交2400元，原告预付160元），由被告张玉辉负担2000元，由原告郭丽芳负担560元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 李永静
审 判 员 翟亚东
人民陪审员 李西凤
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 龚尹辉
（2013）南民一初字第02002号判决书适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方的当事人造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
告知：本案申请执行期限为2年，时间从本判决书生效之日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如果主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院帐户。