上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第30526号
原告李XX，女，2006年8月26日生，汉族，住上海市浦东新区上南路**号***室。
法定代理人李XX（系原告李XX之父），住同原告李XX。
委托代理人周XX，上海市XX律师事务所律师。
委托代理人姚XX，上海市XX律师事务所律师。
被告孙XX，男，1950年7月24日生，汉族，住上海市浦东新区环林东路**号***室。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区常熟路XX号。
负责人吴XX，总经理。
委托代理人周XX，上海XX律师事务所律师。
委托代理人任XX，上海XX律师事务所律师。
原告李XX诉被告孙XX、中国XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月26日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年9月17日公开开庭进行了审理。原告李XX的法定代理人李XX及其委托代理人姚XX、被告孙XX、被告XX上海分公司的委托代理人任XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李XX诉称，2013年4月15日7时50分，被告孙XX驾驶牌号为沪XX轿车行驶至上海市浦东新区三林路云台路（桥上）时，撞倒了骑自行车的案外人陈XX（系原告之母，已另案处理）及自行车座驾上的原告李XX，造成原告及案外人陈XX受伤的交通事故。经交警部门认定，被告孙XX承担事故全部责任，原告无责。经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故构成十级伤残，休息期150日、营养期120日、护理期150日。本案牌号为沪XX轿车在被告XX上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护自身合法权益，原告起诉来院，要求被告赔偿原告医疗费人民币9，974.20元、后续治疗费1万元、住院伙食补助费120元、营养费4，800元、护理费28，142元、残疾赔偿金87，702元、交通费518.50元、精神损害抚慰金5，000元、物损费666元、住院用品费200.92元、鉴定费2，300元、律师代理费9，000元，其中被告XX上海分公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔偿，不足的部分，由被告孙XX承担赔偿责任。
被告孙XX辩称，对事发经过及责任认定没有异议。关于原告主张的各项赔偿项目，住院用品费只同意承担合理部分，律师代理费不同意赔偿。其他赔偿意见与被告XX上海分公司一致。另被告孙XX垫付原告医疗费30，737.70元（含�食费68元及外配药198元），要求在本案中一并处理。
被告XX上海分公司辩称，对事发经过、责任认定及投保情况无异议，事故发生在保险期间内。关于原告主张的各项赔偿项目，对残疾赔偿金、鉴定费无异议。医疗费、精神损害抚慰金由法院依法认定，医疗费中非医保部分不予赔付。住院伙食补助费认可100元；交通费认可200元；营养费按照30元一天的标准计算105天；护理费按照40元一天的标准计算135天；物损费，因原告提供的证据不能证明原告主张的财物损失与本次交通事故具有关联性，故物损费认可300元。后续治疗费因尚未发生，不同意在本案一并处理。律师代理费和住院用品费不属于被告保险公司理赔范围。
经审理查明，2013年4月15日7时50分，被告孙XX驾驶牌号为沪XX轿车在上海市浦东新区三林路云台路（桥上）撞倒驾驶自行车的案外人陈XX（系原告之母，已另�处理）及自行车车座上的原告李XX，造成原告李XX及案外人陈XX受伤。另外在本次事故中被告孙XX还撞倒前方同向驾驶自行车的案外人邵XX及自行车座架上的案外人邵妍（均已另案处理）。经交警部门认定，被告孙XX承担事故全部责任，原告无责。事故发生后，原告李XX于2013年4月15日前往上海交通大学医学院附属上海儿童医学中心住院治疗，2014年4月20日出院，住院天数为5天。原告李XX因本次交通事故自行支付医疗费9，974.20元，被告孙XX垫付原告医疗费30，737.70元（含伙食费68元及外配药198元），审理中被告孙XX表示该外配药198元由其自行承担。2013年12月13日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对李XX损伤后的伤残等级、休息、营养、护理期限及是否需要后续治疗进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人李XX右下肢交通伤，致右内踝骨折累及骺板且后遗右下肢功能障碍构成十�伤残；损伤后总的治疗休息期150日，营养期90-120日，护理期120-150日；其今后是否确实需要进一步继续治疗，原则上以临床三级甲等医院专科医师医嘱为准。原告支付鉴定费2，300元。原告为本次诉讼聘请律师，支付律师代理费9，000元。
另查明，本案牌号为沪XX车辆在被告XX上海分公司处投保了交强险，交强险医疗费用的赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损害赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为20万元，不计免赔率。本案交通事故发生在保险期间内。其中交强险范围内，已由（2014）浦民一（民）初字第30527号民事调解书及（2014）浦民一（民）初字第30528号民事调解书，调解确定由被告XX上海分公司赔偿案外人邵XX、邵妍两人合计医疗费632.70元、营养费420元、交通费97元、财物损失费500元。
再查明，原告李XX户籍地为上海市浦东新区上南路4265弄83号501室，其法定代理人李中华（原告李XX之父）系上海长海出租汽车有限公司员工。审理中，原告法定代理人李中华提供企业营业执照、劳动合同、误工证明、上海市出租汽车驾驶员准营证，欲证明其为照顾因交通事故受伤的原告，造成误工损失28，142元（4，690.33元／月×6个月），并以此为依据主张护理费。
以上事实，由原告李XX提供的道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、出院小结、医疗费单据、外购药发票、外购药处方笺、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师代理费发票、误工证明、企业营业执照、劳动合同、上海市出租汽车驾驶员准营证，被告孙XX提供的医疗费收据、住院费收据、医药费用清单、外购药发票、外购药处方笺及当事人的庭审陈述为证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，�保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。被告XX上海分公司系牌号沪XX车辆的交强险及商业三者险保险人，故被告XX上海分公司应在交强险及商业三者险范围内承担赔付责任，不足的部分，由被告孙XX承担赔偿责任。审理中，原、被告对残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费达成一致意见，符合相关的法律规定，本院予以认可。医疗费中的外配药198元，被告孙XX表示自愿承担，符合法律规定，本院予以准许。对于双方有争议的赔偿项目，本院确定如下：1、医疗费。医疗机构根据原告受伤情况使用相关医疗物品之行为并无不当，现被告XX上海分公司要求扣除医疗费用中属于非医保部分之主张，缺乏法律依据，故本院对被告XX上海分公司的主张不予采纳。原告因本次交通事故花费医疗费40，445.90元，其中被告孙XX垫付30，471.70元（已扣除伙食费68元及外配药198元），有医疗费收据、门诊病历、住院费用清单、外购药处方笺等为证，本院予以确认。2、营养费。根据原告伤情和鉴定意见确定的营养期限，本院酌情按照40元／天的标准确认营养费为4，800元。3、护理费。原告主张护理费28，142元，根据原告法定代理人主张的每月工资收入，已经达到上海个人所得税的起征点，然其却未能提供纳税证明也未能提供事发前后的工资发放明细，故本院认为原告提供的误工证据尚不足以证明原告法定代理人为护理原告发生了误工损失，因此其以误工损失为依据主张护理费也缺乏事实依据，故对于原告该项诉讼请求本院不予支持。现根据原告伤情及鉴定意见确定的护理期限，本院酌情按50元／天确认护理费为7，500元。4、精神损害抚慰金。原告因本次交通事故构成十级伤残，对其精神造成较大痛苦，其主张精神损害抚慰金5，000元与法不悖，本院予以确认。5、交通费，原告为治疗伤情支出的交通费用理应列入赔偿范围，然其主张交通费518.50元，金额偏高，本院根据原告就诊次数酌定交通费为200元。6、物损费。原告主张物损费616.50元，然其提供眼镜发票、鞋子收据等并不能证明该损失与本次交通事故的关联性，本院酌情确认物损费为300元。7、住院用品费，原告主张住院用品费200.92元，本院根据原告住院期间的客观需求，酌情确认住院用品费100元。8、律师代理费。原告因本次诉讼聘请律师，并无不当，然其主张的数额过高，本院酌情确认律师代理费5，000元。9、后续治疗�。因原告主张的后续治疗费在本案诉讼阶段尚未实际发生，故本院对该笔费用不予处理，原告可在后续治疗费实际产生后，另行起诉。被告孙XX垫付原告医疗费30，539.70元（已扣除外配药198元），有医疗费收据、外购药处方笺等为证，本院予以确认，可在本案中一并处理。以上原告可获赔的费用中，医疗费40，445.90元、住院伙食补助费100元、营养费4，800元，合计45，345.90元，由被告XX上海分公司在交强险范围内赔偿原告6，737.70元，余额38，608.20元由被告XX上海分公司在商业三者险范围内赔偿原告；残疾赔偿金87，702元、交通费200元、护理费7，500元、精神损害抚慰金5，000元，合计100，402元，由被告XX上海分公司在交强险范围内赔偿原告；物损费300元，由被告XX上海分公司在交强险范围内赔偿原告；鉴定费2，300元，由被告XX上海分公司在商业三者险范围内赔偿原告；律师代理费5，000元、住院用品费100元，合计5，100元，由被告孙XX赔偿原告。综上，被告XX上海分公司应赔偿原告148，347.90元；被告孙XX应赔偿原告5，100元，与被告孙XX已经垫付原告的医疗费30，539.70元（已扣除外配药198元）相抵扣后，原告尚应返还被告孙XX25，439.70元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公�于本判决生效之日起十日内赔偿原告李XX人民币148，347.90元；
二、原告李XX于本判决生效之日起十日内返还被告孙XX人民币25，439.70元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，368元，由原告李XX负担人民币108元，被告孙XX负担人民币3，260元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 金国良
代理审判员 黄 赟
人民陪审员 周伟德
二〇一四年十月十四日
书 记 员 李 洋
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿�疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
…….。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
…….。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干�题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
六、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任�供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。