黑龙江省大兴安岭地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑27刑终2号
原公诉机关加格达奇区人民检察院。
上诉人（一审被告人）王爱臣，男，汉族。2009年7月31日因犯盗窃罪被加格达奇区人民法院判处有期徒刑一年，2010年3月30日刑满释放。因本案于2014年8月23日被刑事拘留，次日被取保候审，2015年11月25日被逮捕。现羁押于加格达奇区看守所。
辩护人王程，黑龙江正旗律师事务所律师。
加格达奇区人民法院审理的加格达奇区人民检察院指控被告人王爱臣犯非法占用农用地罪一案，于2015年12月2日作出（2015）加刑初字第52号刑事判决。被告人王爱臣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑龙江省人民检察院大兴安岭分院指派检察员王鹏出庭履行职务，上诉人王爱臣及其辩护人王程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，2013年6月至7月期间，被告人王爱臣雇佣冷某某等人驾驶拖拉机在加格达奇林业局多布库尔管护区岔子山外站219、220、221、222林班内非法开垦林地十处，经鉴定毁坏林地面积44.719公顷（约670.8亩），此林地均不是张某某宜农林地承包合同范围内的林地。对上述事实有公诉机关提供、经庭审质证予以认定的下列证据证实：1.物证802型拖拉机1台；2.书证到案经过、调查设计说明书、大兴安岭林业管理局岭南生态农业示范区管理委员会的证明二份、加格达奇林业局地块对比情况说明、扣押清单、户籍证明等；3.证人李某某、穆某某、冷某某、杨某某、孙某某的证言；4.加格达奇区林业局资源林政管理科鉴定书；5.被告人王爱臣的供述与辩解；6.加格达奇林业局公安分局现场勘查笔录、照片。
加格达奇区人民法院认为，被告人王爱臣违反土地管理法规，非法占用林地，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已经构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，予以支持。被告人王爱臣曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当对其从重处罚。依照《中人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十五条第一款的规定，判决被告人王爱臣犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四万元。
一审判决后，王爱臣不服，上诉称：1.一审判决中对非法占用农用地的面积认定事实不清；2.上诉人受雇于张某某，没有犯罪的主观故意，不构成犯罪。并提交了新证据《五荒经营承包合同》，欲证明王爱臣所开垦土地有合法手续。请求二审法院依法改判。
辩护人辩称：1.上诉人王爱臣复垦的土地是张某某益农林地承包合同范围内土地，复垦没有改变土地用途，认定上诉人犯非法占用农用地罪构成要件不足，上诉人复垦行为不构成犯罪；2.复垦耕地的受益人是张某某，上诉人与证人冷某某性质相同，均受雇于张某某，不应承担复垦行为造成的法律后果。上诉人王爱臣不构成犯罪，请求法院依法改判。
出庭检察员认为：一审质证的加格达奇区林业局森林调查设计队出具的《调查设计说明书》、加格达奇森林资源林政管理科出具的鉴定及地块比对情况说明，足以认定上诉人王爱臣非法占用农用地44.61公顷。王爱臣在侦查机关多次供述自己以开撂荒地的名义多开生荒地，供述稳定，同时供述中承认自己分辨不出生荒地还是撂荒地，在森林管护人员多次制止后，依然开地，其犯罪故意明显。一审法院程序合法，犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议二审法院维持一审判决。
经审理查明，2013年6月至7月期间，被告人王爱臣雇佣冷某某等人驾驶拖拉机在加格达奇林业局多布库尔管护区岔子山外站219、220、221、222林班内非法开垦林地十处，经鉴定毁坏林地面积44.719公顷（约670.8亩），此林地均不在张某某宜农林地承包合同范围内。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）被告人王爱臣户籍证明。证明王爱臣行为时具有完全刑事责任能力。
（二）到案经过。证明王爱臣系经公安机关传唤到案。
（三）现场扣押802型拖拉机的扣押清单。证明作案使用的工具。
（四）加格达奇林业局公安分局现场勘查笔录、照片，加格达奇林业局森林调查设计队调查设计说明书，加格达奇林业局森林资源林政管理科鉴定书，大兴安岭林业管理局岭南生态农业示范区管理委员会证明，加格达奇林业局地块对比情况说明。证明王爱臣在张某某承包范围外毁林44.719公顷（约670.8亩）。
（五）证人冷某某、杨某某证实：2013年5月至7月间，王爱臣谎称有开地手续，雇佣冷某某、杨某某为其开地，冷某某驾驶802型拖拉机到现场后不愿意干，王爱臣用2万元钱买下拖拉机及开荒犁，并约定冷某某负责修车，报酬一两千元，杨某某负责开车，报酬3000元。干到6月底，大概开了10块地，大约三、四十公顷。
（六）证人穆某某、孙某某证实：2013年5月中旬，加格达奇林业局多布库尔经营所岔子山外站职工穆某某在巡护中发现王爱臣正在开地，告知管护区内不允许开地、撂荒地不允许复垦。四五天后穆某某发现王爱臣还在开地，再次叫他停止非法作业，王爱臣不听。穆某某向加格达奇林业局多布库尔林场副场长孙某某汇报了情况。王爱臣在岔子山外站开地大约30天，开地大约40公顷。
（七）证人李某某证实：2014年5月9日上午，接到穆某某反映的情况，黑龙江省多布库尔国家级自然保护区管理局职工李某某等人赶到现场，此时王爱臣正在对翻耙后的湿地再次翻耙，李某某等人责令其停止非法作业。被毁湿地为10块，并记录了地块坐标。
（八）证人张某彬证实：我父亲张某某在2000年之后将多布库尔林场内的宜农林地转让给我了。我的耕地一直租给别人种，我没有对王爱臣说过让他去开撂荒地的话，他开地事前我不知道，公安机关找王爱臣的时候，我才知道他在我农场附近开地了，王爱臣告诉我是我父亲2013年叫他去开地的。
（九）被告人王爱臣在侦查机关共做了五次供述，内容稳定一致。大约五、六年前张某彬看我生活挺困难，说他山上农场有地，大部分承包给别人了，叫我上去看看有没有剩下的地和撂荒地，要是能种就叫我种。2012年我问张某彬以前和我说的种地的事还行不行，他说你去看看要是有地你就种。2013年5月份我联系有开地机械的冷某某，雇他复垦二、三十公顷撂荒地，约定价格1600元每公顷。冷某某带着拖拉机司机杨某某到现场后，不想干了，我们就商议把拖拉机以二万元价格卖给我，先支付一万元，冷某某负责修车，我指挥，杨某某驾驶拖拉机翻地，完工后再支付一万元余款及工钱。我没有林业主管部门的审批手续，就是借着复垦撂荒地的名义多开点地。对富田农场（张某某承包的土地）的撂荒地我不太清楚，我一共翻了50多公顷，我能判断出来的撂荒地也就10公顷、8公顷的。冷某某和杨某某问过我有没有开地手续，我当时说我有手续，在山下，没带上来。我开地的时候附近管护站姓穆的去管过，不让干。
本院认为，上诉人王爱臣违反土地管理法规，非法占用林地，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人提交的新证据无法证明与本案存在关联性，不予采信。王爱臣在管护人员制止后仍然非法开垦的事实，不仅有王爱臣的供述证实，并且有现场证人穆某某、李某某的证言佐证，主观故意明显。王爱臣及辩护人提出的王爱臣没有犯罪的主观故意的上诉理由不能成立。王爱臣与辩护人提出的涉案土地系张某某让王爱臣开垦的承包地，不构成犯罪的上诉理由和辩护意见，因与本院审理查明的事实不符，不予支持。上诉人王爱臣曾经因盗窃罪判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当对其从重处罚。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十五条第一款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔚永慧
审 判 员 贾宝祥
代理审判员 杨 洋
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 彭鑫蕊
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中人民共和国刑法》
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。