陕西省榆林市榆阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0802民初7748号
原告胡某。
委托代理人冯某。
被告黄某。
原告胡某与被告黄某合同纠纷一案，本院于2016年8月2日立案后，2016年9月18日，被告黄某对本院提出回避申请，本院于2016年9月21日作出（2016）陕0802民初7748号决定书，决定为准许申请人黄某提出的回避申请。2016年10月11日，本院将本案移送到榆林市中级人民法院，该院于2016年11月9日作出（2016）陕08民辖26号民事裁定书，裁定为不同意将本案指定管辖。本院依法适用普通程序于2017年1月12日公开开庭进行了审理，原告胡某及其委托代理人冯某、被告黄某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡某向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告与被告于2006年12月5日签订的入股协议有效并予以解除；2、依法判令被告退还原告投资款本金100万元及利息（从2006年12月5日起至款付清之日止，按月利率2%计算利息）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2006年12月5日，原告与被告签订了入股协议，约定：被告在榆阳区西沙机场西侧购买国有土地一块，原告入股投资110万元。如对该土地使用权转让或者在该土地上修建时，原告可按投资份额参与分红。若有政策变动或者其他原因造成亏损，被告保证原告本金不变，并支付按照月利率2%的利息。2010年10月20日，被告向原告朋友退还投资款10万元及利息93000元。2012年，原告才知道被告根本没有购买土地，所谓的一块土地在1996年所购买的，于2000年已卖与田永明，后双方发生争议，被告于2005年向法院提出诉讼，经过长达八年的诉讼，最后于2012年终审裁定驳回被告的诉讼请求，对所涉及的土地归谁所有权未予确认。为此，原告与被告协商无果，致原告提起诉讼请求法院依法判决。
原告向法庭提交了以下证据：
1、入股协议1份、收条1张，用以证明原告与被告于2006年12月5日签订了入股协议，约定了原告所投资的110万元入股款包赚不亏并约定了月利率为2%；被告于2010年10月20日已将原告的朋友景爱春所借来的本金10万元及其利息93000元进行了返还，该行为更能证明本协议被告也承认无法履行，被告退还了原告部分投资款的本息；同时，原告于2006年12月6日向被告支付了现金110万元，被告收款后向原告写下了收据，被告实际已收到了原告110万元投资款的事实。
2、土地使用权有偿转让协议书、土地永久使用权转让协议书、土地出让协议、民事起诉状、榆市国用（99）字第21104号国有土地使用证、（2012）榆中法民一终字第00068号民事裁定书各1份，用以证明本案所涉及的土地权属为沙河口村的农业土地，被告在既没有土地使用权，也没有土地处分和出让权的情况下要求原告入股投资，所以原告与被告双方于2006年12月5日所签订的入股协议应当依法予以解除；同时证明，被告所转让土地的行为是违法行为，被告理应返还原告的入股款及利息的事实。
被告黄某辩称：首先，原告与被告签订的入股协议为有效合同，应当依约履行，原告入股110万元并按照入股所占份额参与分红；原告诉请解除合同的理由是经过8年诉讼对土地归谁所有未予确认，现仍在不明确状态属违约行为不能成立。本案中，原告与被告于2006年签订入股协议，对于该土地处于诉讼中，原告是知道的且在协议中明确写明经中院判决他人。后经三级法院诉讼直到2012年作出终审裁定，裁定为榆林市北方绿色开发有限责任公司（被告开办）将登记在沙河口村委会名下的国有土地使用权有偿转让于田永明行为违法，不属于人民法院民事受案范围，应由有关行政部门处理。土地权利仅为使用权，而非所有权，而且根据终审裁定，土地使用权仍然归被告；同时，原告诉请解除合同也没有法律依据。故原告诉请解除合同既没有事实依据也没有法律依据，不能成立应当予以驳回。其次，原告诉请返还投资款及支付利息的前提为解除合同，在解除合同不能成立的情况下，该诉讼请求不能成立应当驳回。根据合同约定，只有政策变动和其他原因造成亏损的情况下，被告才保证本金不变、支付利息，现在土地尚未按照合同约定进行出售或者修建，故原告要求被告返还投资款、支付利息不具备合同约定的前提条件。同时，根据法律规定，入股投资中设定保本条款违反了法律的强制性、禁止性、效力性规定，属于违法无效的。入股投资的基本原则为利率共享、风险共担、禁止约定保本。在本案中，不仅约定了保本，而且约定了支付利息，属于无效约定。对于入股投资，原告想要退股必须征得被告同意，而且必须经双方进行结算后，才可以按照结算结果退股。现被告不同意退股，更不同意结算，原告要求被告退还的110万元属于股份投资款，原告的诉讼请求均不能成立，法院应当判决驳回原告的诉讼请求。
被告向法庭提交了以下证据：
1、榆市国用（2006）第13419号国有土地使用证、（2012）榆中法民一终字第00068号民事裁定书、土地使用权有偿转让协议书、荒沙地征用协议书、【1997】榆中法经调字第7号民事调解书各1份，用以证明涉案20亩土地的来源及被告对涉案土地20亩土地有使用权的事实。
2、解除原转让土地使用权协议的合同1份，用以证明涉案20亩土地由被告名下的榆林市北方绿色种养殖业有限责任公司名义转让给案外人田永明，后因案外人田永明违约，不能履行协议；2002年8月31日，榆林市北方绿色种养殖业有限责任公司与田永明签订了解除原转让土地使用权协议的合同，将所涉土地返还于由被告黄某独资设立的榆林市北方绿色种养殖业有限责任公司；榆林市北方绿色种养殖业有限责任公司与田永明的案件进行了8年的诉讼，经过一审、二审审理裁定涉案土地转让不属于法院受案范围，该土地原由被告使用，原告对该事实一直知晓的事实。
经庭审质证，原告提交的证据，被告质证为对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，认为原告与被告2006年12月5日签订了入股协议，并且原告投资了110万元是事实，但未约定包赚不亏及二分利息；原告主张的本金不变利息二分前提是1、包赚不亏的条款违反法律规定为无效条款；2、只有政策变动或其它原因造成亏损；3、涉案土地出现出售或修建等原因时；4、现涉案土地既没有出售也没有修建，更没有发生政策等原因的变动，故原告的该主张不能成立；对证据2有异议，不予认可。被告提交的证据，原告质证为对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，认为涉案20亩土地无明确证据证明该20亩土地的使用权人为被告黄某；对证据2的真实性无异议，证明目的有异议，认为涉案20亩土地根据被告提供的证据可以看出，现20亩土地的使用权为沙河口村，因此原告认为被告主张转让等事实与本案无关联性，原告不予认可。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据作如下认证：对证据1，被告对真实性无异议，能够证明原告与被告之间签订了入股协议及被告收取了入股金110万元的事实，对本案有证明力，依法予以采信；对证据2，被告有异议，经审查，本案所涉及的土地用途为农业用地，土地使用权人为沙河口村的事实，对本案有证明力，依法予以采信。对被告提交的证据作如下认证：对证据1、2，原告对真实性无异议，能够证明本案所涉及的20亩土地，土地使用权人为沙河口村的事实，对本案有证明力，依法予以采信。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：
1998年9月9日，登记成立榆林地区北方绿色种养殖业有限公司。2003年2月27日，变更登记为榆林市北方绿色开发有限责任公司，法定代表人一直为被告黄某。1996年10月8日，被告黄某（乙方）与案外人李长清、朱序清（甲方）签订了土地使用权有偿转让协议，约定：在沙河口村分别给甲方的土地使用权范围内，有偿转让给乙方从北向南20亩土地使用权作为永久用地，具体地号为1号地（李长清、朱序清因劳务报酬，经原榆林地区中级人民法院于1997年8月11日调解，取得该土地60年的租赁使用权）内；每亩单价为25000元，折现金50万元。1996年10月20日，榆林地区北方绿色种养殖业有限公司（乙方）与原榆阳区榆阳镇沙河口村村民委员会（甲方）签订了荒沙地征用协议，约定：甲方愿意将机场西，原指定给李长清、朱序清等人拥有使用权的第1号荒地作为乙方的永久性经营用地，折合面积20亩。该地基被转让后，乙方应有永久性使用权和处置权。1999年10月15日，沙河口村村民委员会取得上述土地的国有使用权证（证号为榆市国用99字第21104号），载明土地用途为农业用地，土地使用权人为沙河口村。后沙河口村村民委员会将该国有使用权证交付榆林地区北方绿色种养殖业有限公司。2000年4月17日，榆林地区北方绿色种养殖业有限公司（甲方）与田永明（乙方）就上述土地签订了土地永久使用权转让协议书，约定：该地基被转让后，乙方应有永久性使用权和处置权，甲方不得干涉。甲方所转让的土地实为个人所有，每亩价为6万元，总额为120万元等。2002年8月31日，榆林市北方绿色种养殖业有限公司（甲方）与田永明（乙方）签订了解除原转让土地使用权的合同，约定：解除甲、乙双方签订的转让土地使用权协议等事项。2005年7月，榆林市北方绿色种养殖业有限公司以土地使用权转让协议效力纠纷将田永明诉讼本院。该案经本院审理后于2005年9月15日作出（2005）榆民二初字第149号民事判决，判决为确定土地使用权转让协议无效，双方当事人互相返还已收取价款及土地使用权证。田永明不服向榆林市中级人民法院提起上诉，该院于2006年1月10日作出（2005）榆民一终字第143号民事裁定书，后经过诉讼，2012年7月4日，榆林市中级人民法院作出（2012）榆中法民一终字第00068号民事裁定书，认为榆林市北方绿色种养殖业有限公司将登记在沙河口村村民委员会名下的国有土地使用权有偿转让于田永明行为违法，不属于人民法院民事受案范畴，裁定为撤销榆阳区人民法院（2011）榆民二初字第576号民事判决；驳回榆林市北方绿色种养殖业有限公司的起诉。期间，2006年12月5日，原告胡某（乙方）与被告黄某（甲方）签订了入股协议，约定：甲方在西沙飞机场西侧购买他人国有土地一处（经中院判决他人），每亩起价48万元，乙方自集资金110万元入股。日后如出售和修建时应按照自己的入股份额参与分红。若有政策变动和其他原因造成亏损，甲方保证乙方本金不变并按照银行贷款利息的双倍及以月利息2分计利息。2010年10月20日，还景爱春本金10万元，利息46个月再加15天及93000元，共计193000元。同日，被告向原告出具了收据一张，内容为：”今收到，胡某入股金110万元，黄某，2006年12月6日。”2016年8月2日，原告以被告一开始就采取欺骗手段，用所谓的一块土地所有权归谁，现仍在不明确状态，属违约行为为由持上述证据向本院提起诉讼并提出上述诉讼请求。
本院认为，原告胡某与被告黄某签订的入股协议实为作为榆林市北方绿色种养殖业有限公司的法定代表人被告黄某，将登记在沙河口村村民委员会名下的国有土地使用权（证号为榆市国用99字第21104号，载明土地用途为农业用地，土地使用权人为沙河口村，20亩）其中2亩土地有偿转让原告胡某。根据《中华人民共和国土地管理法》第十二条”依法改变土地权属和用途的，应当办理土地变更登记手续。”的规定。本案中，被告黄某在没有办理土地变更登记手续的情况下将登记在沙河口村村民委员会名下的国有土地使用权转让原告胡某并签订入股协议，该入股协议应当认定为无效协议。原告诉请与被告于2006年12月5日签订的入股协议有效并予以解除的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。原告诉请被告退还原告投资款本金100万元及利息（从2006年12月5日起至款付清之日止，按月利率2%计算利息）的诉讼请求，经审查，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条”合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”的规定。本案中，原告诉请依法判令被告退还原告投资款本金100万元的诉讼请求有必要的事实法律依据，本院予以支持；原告诉请被告承担利息的诉讼请求，原告在签订无效投资协议时未尽到注意义务，具有一定的过错，应当承担相应的责任，该诉讼请求没有必要的法律依据支持，本院予以驳回。被告辩称原告与被告签订的入股协议有效及原告入股110万元并按照入股所占份额参与分红的抗辩理由没有法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国土地管理法》第十二条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告胡某与被告黄某签订的入股协议无效。
二、本判决生效后十日内，由被告黄某返还原告胡某人民币100万元。
三、驳回原告胡某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33280元（在执行中扣除），由原告胡某负担23180元，被告黄某负担10100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 李长鹏
人民陪审员 常四娃
人民陪审员 刘旺才
二〇一六年二月七日
书 记 员 郭 鹏