内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）内2201刑初261号
公诉机关乌兰浩特市人民检察院。
被害人张某1，男，1966年2月10日出生，汉族，个体，现住乌兰浩特市。
被害人张某2，男，1970年6月28日出生，汉族，个体，现住辽宁省丹东市。（未到庭）
诉讼代理人董春生，内蒙古湖格金律师事务所律师。
被告人李磊，男，1988年10月5日出生，蒙古族，小学文化，无职业，户籍地吉林省洮南市，现住乌兰浩特市。2007年11月5日因盗窃被行政拘留十四日。2008年7月因盗窃被决定劳动教养一年。2009年因犯抢劫罪、盗窃罪被北京市昌平区人民法院决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币12000.00元（服刑期间减刑11个月），2015年8月12日刑满释放。2018年1月5日又因涉嫌犯寻衅滋事罪被乌兰浩特市公安局刑事拘留，同年1月18日被乌兰浩特市公安局执行逮捕。现羁押于乌兰浩特市看守所。
指定辩护人奚旺，内蒙古天厚律师事务所律师。
乌兰浩特市人民检察院以乌检公诉刑诉（2018）243号起诉书指控被告人李磊犯寻衅滋事罪，于2018年6月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌兰浩特市人民检察院检察员王娟出庭支持公诉，被害人张某1、被害人张某2的诉讼代理人董春生、被告人李磊及其辩护人奚旺到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌兰浩特市人民检察院指控，2017年10月27日16时40分，被告人李磊在东方广场三楼百盈服饰店内，因叫该店服务员韩某”美女”与韩某发生口角，引起李磊不满。李磊在店内大声吵闹，后与该店老板张某1、张某2发生厮打。张某1、张某2被李磊打伤。经鉴定：张某1损伤程度为轻伤二级；张某2的损伤程度为轻微伤。
公诉机关认为，被告人李磊无故滋事，随意殴打他人，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。李磊曾因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。
被告人李磊对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，但对指控的罪名不予认可。其辩护人奚旺的辩护意见是：1、李磊的行为不是无事生非，不属于寻衅滋事，属于故意伤害；2、李磊能够如实供述自己犯罪事实，建议从轻处罚。
经审理查明，2017年10月27日16时40分，被告人李磊酒后与朋友马某来到乌兰浩特市东方广场三楼百盈服饰店内。李磊连喊该店服务员韩某两声”美女”，韩某小声说其”犯贱”，引起李磊不满。李磊在店内大声吵闹并质问该店老板张某2，该店什么服务态度。嗣后，张某2与李磊互相推搡、厮打，此时，张某2的哥哥张某1见状，亦与李磊厮打。后被人拉开。张某1、张某2被打伤。经乌兰浩特市公安司法鉴定中心鉴定：张某1右侧肩胛骨骨折，损伤程度构成轻伤二级；张某2右手第4掌骨骨折，损伤程度为轻微伤。
针对上述事实，公诉机关出示、宣读了下列证据：
1、户籍信息证明，李磊出生于1988年10月5日，属于负刑事责任年龄。
2、松原市公安局宁江一分局文化派出所2018年1月5日出具的《到案经过》证明，2018年1月5日17时，我所民警李大蔚、杨春晖在圣域网吧将网上在逃人员李磊抓获。
3、在逃人员信息登记表证明，2017年11月29日，乌兰浩特市公安局兴安派出所将涉嫌犯故意伤害罪的李磊列为网上在逃人员。
4、北京市昌平区人民法院（2009）昌刑初字第553号刑事判决书证明，2009年李磊因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币12000.00元；吉林省长春监狱的（2015）长监字第135号释放证明书证明，2015年8月12日李磊刑满释放。
5、证人韩某（东方广场三楼百盈服饰店销售员）的证言证明，2017年10月27日16时50分许，有两个男的在店门外站了挺长时间。我们正要下班，他俩进来了。一个明显喝酒了的男子（李磊）冲我喊”美女”，我说：”这里没有美女，就有服务员。”他说：”怎么地，就这态度啊！”我也没怎么搭理他。那喝酒男的追着我指着我冲我喊，我们老板张某2过来问他：”哥们，咋地了？”他说：”跟你没关系，你这啥服务态度啊？”这时我被同事拉到后面去了。过了一会儿，他们骂起来了。我出去看见张某1冲过去要打那个男的，打没打到我不知道。那个喝酒的男的用拳头打在张某1鼻子上，他们就厮打在一起了。紧接着商场关灯了，等我看清楚时张某2已被他们两个骑在地上，对方长头发男的用拳头一直抡。我一直拽张某1，长头发男的推了我一下，我后背撞到货架子上了。他们打了2分钟左右就分开了。过了一会儿警察来了。
6、证人吴某（东方广场三楼百盈服饰店销售员）的证言证明，今天下午16时50分左右，我在后屋换衣服正准备下班，听见同事喊，说我侄子李磊来了，我出去看见李磊站在吧台附近骂人呢。我拽他让他赶紧回家，李磊不让我管，他说自己是顾客，是上帝，还在那儿骂，我们店里没人搭理他。说他也不听，我就又回后屋收拾东西。我出来时，看见他和我们二老板（张某2）在那儿撕扯，我赶紧去拉架，李磊打了张某2一拳。我拽着李磊衣服把他俩分开。这时我身后过来一人打李磊一拳，李磊也还手打这个人，我在中间拉架。这时，屋里断电了，他们三个男人打成一团了。我没劲儿拉了就从人堆里出来了，不一会儿就停了。李磊喝酒了。
7、证人马某（李磊的朋友）的证言证明，那天16时30分左右，李磊和我到东方广场一个服装店，他说给姑姑捎个口信。到了三楼，我俩在服装店过道聊了2分钟左右，然后，李磊对这个店的女服务员喊：”哎，美女！”那女服务员说：”这里没有美女。”李磊又说了一遍；”美女。”女服务员转过身去小声说：”犯贱。”李磊听见就吵吵服务员什么态度。有两个男的在店里，李磊问其中小个男的是不是管事的，店里是什么态度，他俩吵起来。李磊双手推这男的胸一下，这男的也推李磊胸一下，李磊又回手的推这男的，矛盾升级，李磊打他两拳。李磊还要往前冲，被他姑姑拉住。服装店另一个男的朝李磊打一拳，李磊打这男的面部一拳，这男的倒地了。这时，三楼商场的灯全灭了，李磊和那两个男的打到一起了，我和店里的女服务员也拉架，拉开后，李磊在地上躺着呢。不一会儿警察来了。
8、证人张某3（东方广场三楼百盈服饰店销售员）的证言证明，2017年10月27日16时50分许，在东方广场三楼百盈服饰店，这名男子叫了两声”美女”，我同事韩某没理他。张某1、张某2和他打起来了。
9、被害人张某1陈述，当时我们商场要下班，听见有个男的在吵吵，这男的是吴某的亲属，我没搭理他，就去喊吴某，没多大一会儿，好像打起来了，出去看见我弟弟张某2跟他撕扯起来，被服务员拉开。我挺生气要打他，刚推到他，他一拳打到我鼻子上，我被打倒了。就我们三个动手了。这个男的喝多了。
10、被害人张某2陈述，......这男的和我吵了几句，使劲儿推我胸口一下，我也使劲儿推他胸口，差点儿把我推倒，那男子一拳打在我太阳穴附近，被服务员拉开。我哥哥张某1挥拳打对方男子，打没打到没看清，那男的打我哥哥张某1鼻子一拳，张某1倒地。商场关电闸时，那男的其在张某1身上用拳打他，我过去从他身后搂她脖子把他拽一边。保安李队长和服务员给拉开了。我哥鼻子出血了，我右手背和腕部肿了，左侧太阳穴发麻。
11、被告人李磊2018年1月8日供述，2017年10月末的一天下午，我和马某喝完酒到乌兰浩特市东方广场三楼一个服装店看我小姑吴某。在三楼这个店徘徊一会儿，我喊服务员：”美女。”他没理我，就又喊一遍：”美女。”这个女服务员骂我一句：”犯贱。”我挺生气，和她吵起来。这个服务员走了，我还是很生气，吵吵着问其他服务员，那服务员去哪儿了，她告诉我下班走了。我要找她领导，出来个男的，他问我是不是喝酒了，我跟他吵吵起来。我小姑吴某出来拉着我不让吵吵，我甩开吴某，推了这男的一下，他也推我一下，我又朝他头部打了几拳。被人拉开后，冲过来一个男的打了我脑袋一拳，我回身打了他面部一拳，这男的倒地了。我还要和这男的打架，被几个人拉着。这时不知道谁把商场灯关了，也不知道谁用我衣服把我头蒙上，我就倒地了。几个人把我按倒在地对我拳打脚踢，过一会儿，他们不打了。我报警了，之后给妹妹打电话。警察到现场后，我妹妹李雪和妹夫董辉也到现场了。我妹妹拎着两根橙色细长的硬塑料镐把，被警察给没收了。后来我被送到市医院。
12、乌兰浩特市公安司法鉴定中心制作的乌公（司）鉴（法医）字（2017）498号、499号法医学人体损伤程度鉴定书证明：张某1右侧肩胛骨骨折，损伤程度构成轻伤二级；张某2右手第4掌骨骨折，损伤程度为轻微伤。
13、店内视频光盘1张。
上列证据，均经过当庭举证、质证，证据之间能够相互印证，已经形成一个完整的证据链条，本院予以采信。
在庭审过程中，诉讼代理人董春生向法庭递交了有被害人张某1、张某2签字的《谅解书》，内容是：1、放弃对李磊的赔偿要求；2、恳请法院对李磊从轻、减轻或免予刑事处罚。
上述事实，有谅解书在卷为证。
本院认为，被告人李磊酒后到乌兰浩特市东方广场三楼一服装店找其姑姑时，喊服务员韩某”美女”，因韩某未予理睬而产生不满，继而与该店店主张某1、张某2发生争吵、厮打，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控的罪名有误。理由是：1、李磊到服装店是为了找其姑姑；2、李磊喊韩某”美女”并无不当；3、李磊因韩某对其未予理睬而产生不满，在张某2劝其离开时与张某2及其哥哥张某2发生吵骂、厮打，致轻伤一人，轻微伤一人，其行为不属于无事生非或借故生非，不符合寻衅滋事罪的法律特征，应属于故意伤害。李磊被采取强制措施后始终能够如实供述自己的犯罪事实，对其可以从轻处罚。李磊曾因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。辩护人奚望关于李磊的行为不宜定性为寻衅滋事且建议从轻处罚的辩护意见，符合本案事实和法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第（二）项之规定，判决如下：
被告人李磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月5日起至2019年1月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长王秀莲
审判员刘俊宏
审判员姜巍
二0一八年八月六日
书记员李瑞