江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣03刑终141号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王远明，男，1976年8月24日出生于江西省，汉族，初中文化，捕前住萍乡。因犯强奸罪，于2014年7月被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月12日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。
辩护人贾芝苏、万璇，萍乡市安源区法律援助中心律师。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人王远明犯诈骗罪一案，于2016年8月24日作出（2016）赣0302刑初231号刑事判决。原审被告人王远明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人王远明与被害人文某经人介绍相识。2012年10月10日，王远明以装修房屋为由，以江西萍乡经济技术开发区××的住房虚假房产证作抵押，从被害人文某处借款十万元，承诺两个月后归还。事后，被告人王远明将借来的十万元用来偿还部分债务，余下用于赌博。至案发时止，被告人王远明仍然未将十万元钱归还给被害人文某。
上述事实，有经庭审举证的下列证据证实：
1、被害人文某的陈述与辨认笔录，证实2012年10月10日，朋友张波介绍王远明向她借钱。后来王远明打电话给她，说要借十万元，并叫她到他位于萍乡开发区××301室的家中写借条，王远明让她看了他家的房子，说那一栋都是他家的，下面还有两个店面，借钱用于搞装修，他在湖南搞矿，准备把矿卖了，价值几百万，钱马上就到了，只要借两个月。王远明在他家里写了借条，以萍乡市开发区××房产作抵押，还提供了他的身份证复印件和萍乡市开发区××房产证。借款到期后，她打电话给王远明，王远明叫她把卡号发了过去，但王远明并没还钱给她，之后她继续打电话，王远明一直说要迟一点。2013年，她到萍乡市房管局查验王远明给她的房产证，发现是假的。王远明出狱后，她还打了电话，但王远明一直没有还钱的意思。王远明也没有付过利息给她。2015年6月7日，王远明又打了张借条给她，内容是他欠她十万元及利息六万元。
辨认笔录及照片，证实文某从1组10张不同男性正面免冠照片中辨认出6号是王远明。
2、借条两份，一份载明：今借到文某人民币现金拾万元整，借期为两个月，以萍乡市开发区登岸西路2号房产作抵押，今借人王远明2012年10月10号；另一份载明：今借到文某人民币现金拾万元正及利息陆万元正，今借人王远明2015年6月7号
3、房屋产权证、萍乡市房产档案馆无房产登记信息证明、产权证明单、办案说明，证实王远明提供给文某的房屋产权证系伪造，坐落在安源经济开发区上湾居委会登岸西路11号房屋（原门牌号码为××）系王某1所有。
4、证人王某1的证言，证实他是王远明的哥哥。萍乡市开发区××的房子是他父亲王笃时和他一起建的房子，一共5楼。八几年时，他父亲在上饶弋阳投资办厂，当时厂子在王远明名下，他父亲就把登岸路的这栋房子给了他，把北桥的一栋房子给了王远明。整栋楼一本产权证，产权证上是他的名字。他只是把该房屋的3楼给王远明住，王远明不能对房子进行买卖或者抵押。3楼的装修是他和王立明搞的，家电都是他买的。
5、证人王某2的证言，证实王远明是他亲叔叔，平时经常打赌，基本上就是输钱，而且输得很多，没有工作，打赌的钱都是从亲戚朋友这里骗来的。王远明有六个哥哥和一个姐姐，大概在2003年到2005年之间，他们分了家，因为他父亲过世，他作为老大这一脉参与了分家该件事，王某1分得××该栋房子，王远明在凤凰山庄小区对面分得一店面和楼上一套房子，房子和店面都被王远明打赌卖掉了，王远明现在借住在他叔叔王某1家的3楼。
6、证人李某的证言，证实她丈夫王远明对她没有几句实话，听说他在外面借了钱。
7、被告人王远明的供述与辨认笔录，证实2012年10月，经“海乃”介绍，他打电话联系文某，想找她借10万元，可以拿他家的房子作抵押。之后，他带文某看了他家的房子，并告诉文某整栋房子都是他们家的，三楼是他的，但只办了一本证，房产证上不是他的名字，是他哥哥王某1的，能不能不要房产证把钱借给他。文某说不行，一定要房产证抵押，才会借钱给他。他说可以单独把他这层房子拿出来办本证，写他的名字，再抵押给她。因为当时没有房产证，他答应文某把房产证办好，但要把钱先借给他，文某同意了，他当场写了一张十万元的借条给文某，文某在第二天把钱打到他邮政银行账户上。他和他老婆只是借住在他哥哥王某1那里。他有五个哥哥，2005年左右就分了家，王某1分得××一栋5层的房子，他分到凤凰山庄对面的一套房子和一个店面，后来被他卖掉了。他办了本假的房产证拿给文某。他对文某说他在湖南搞了一个铅锌矿，矿值几百万，大概两个月就能卖掉，等矿卖掉了，就把钱还给她。2012年矿上生意不景气，该矿值不了几个钱，可能几万块钱都没人要。因为他急着要钱用，他怕文某不借钱给他，所以才对文某说该矿能值几百万。他把借来的钱稍微还了点债，剩下大部分的钱，都被赌输了，他说搞装修借钱只是一个借口。还款日期到了之后他没有还钱给她。
辨认笔录及照片，证实王远明从1组10张不同女性正面免冠照片中辨认出3号是文某。
另查明，被告人王远明因涉嫌犯强奸罪，于2013年8月31日被刑事拘留；2014年7月被萍乡市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；2014年7月11日释放，被羁押十个月十一日。该一事实有萍乡市中级人民法院（2014）萍刑一终字第55号刑事判决书、本院释放通知书和执行通知书（存根）证实。
还查明，2016年3月11日，公安机关在本市开发区××房屋门口将被告人王远明抓获。该事实有抓获经过证实。
原判认为，被告人王远明虚构借款搞房屋装修、其有价值几百万的矿产待售等事实，并伪造房屋产权证，向被害人文某抵押借款，使文某误以为其有偿还能力，从而为其提供借款十万元，借款到期后，王远明一再拖延，并无偿还的真实意思表示。王远明是以非法占有为目的，以借款为名，行诈骗之实，且数额巨大，其行为构成诈骗罪，对王远明依法应处以三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。王远明归案后，能如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚；曾因犯强奸罪，被判处有期徒刑三年，缓刑三年，在缓刑考验期限内，发现判决宣告以前还犯有诈骗罪没有判决，故应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1、撤销萍乡市中级人民法院（2014）萍刑一终字第55号刑事判决中对被告人王远明宣告缓刑三年的执行部分。2、被告人王远明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三万元，与前罪所判处的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币三万元。3、责令被告人王远明退赔被害人文某人民币十万元。4、登记房屋所有权人为王远明的萍房权证开字第××号房屋产权证予以没收。
上诉人王远明上诉及其辩护人辩护提出：1、原判对上诉人辩解其所住的登岸西路11号3楼系其所有，要求对该房屋原所有人即其父亲对家庭房屋财产分配事宜进行调查核实，未予进一步核实，导致认定登岸西路11号房屋系王某1所有存在非排除性疑点。2、上诉人向被害人文某支付了1.8万元利息。3、原判量刑过重，请求对上诉人适用缓刑。
经审理查明：上诉人王远明与被害人文某经人介绍相识。2012年10月10日，王远明以装修房屋为由，以江西萍乡经济技术开发区××住房的虚假房产证作抵押，从被害人文某处借款十万元，承诺两个月后归还。事后，王远明将借来的十万元用来偿还部分债务，余下用于赌博。至案发时止，王远明仍然未将十万元钱归还给被害人文某。
另查明，上诉人王远明因涉嫌犯强奸罪，于2013年8月31日被刑事拘留，2014年7月被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年；2014年7月11日释放，被羁押十个月十一日。
还查明，2016年3月11日，公安机关在江西萍乡经济技术开发区××房屋门口将上诉人王远明抓获。
上述事实，有经原审庭审质证的被害人陈述，证人证言，书证，办案说明，抓获经过，刑事判决书，释放通知书，及上诉人王远明的供述等证据证实。
关于上诉人王远明及其辩护人上诉、辩护提出原判认定登岸西路11号房屋系王某1所有存在非排除性疑点的相关意见，经查，萍乡市房产档案馆的产权证明单证实坐落在登岸西路11号房屋（原门牌号码为××）的房主系王某1，王某1证实该房屋为其所有，证人王某2亦证实该房屋系其叔叔王某1所有，其叔叔王远明是借住在王某1叔叔家，上诉人王远明在侦查阶段亦供述在2005年他们分家时，王某1分得该栋房屋。上诉人及其辩护人上诉、辩护提出的上述上诉意见，与事实、证据不符，不能成立。
关于上诉人王远明及其辩护人上诉、辩护提出上诉人向被害人文某支付了1.8万元利息的意见，经查，无证据证实上诉人王远明向被害人文某借款后支付了利息给文某，上述上诉、辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人王远明以非法占有为目的，虚构借款用途等事实，并伪造房屋产权证向他人抵押借款十万元，借款到期后一直不归还，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应依法惩处。其归案后，能如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚。其曾因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还犯有诈骗罪没有判决，应撤销缓刑，数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑亦恰当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡干成
审判员 钟 琰
审判员 刘 薇
二〇一六年十一月七日
书记员 卢佳妮