台州市椒江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）台椒商初字第1874号
原告：周某某。
委托代理人：金某某、周某。
被告：梁某某。
委托代理人：陈某某、梁某某。
原告周某某为与被告梁某某合同纠纷一案，于2013年9月17日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员杜鹃适用简易程序于2013年10月21日、11月6日两次公开开庭进行了审理。原告周某某的委托代理人金某某、周某及被告梁某某的委托代理人陈某某、梁某某两次到庭参加诉讼。诉讼期间，原、被告曾共同向本院申请要求本案先行庭外和解，但届期和解不成。本案现已审理终结。
原告周某某起诉称：台州市某娱乐会所（以下简称某会所）系以被告梁某某个人名义登记的个人独资企业，实际投资人为原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某三人，其中被告占56%的股份，原告占34%的股份，钟某某占10%的股份。2013年1月12日，被告通过内部竞标形式获得某会所的承包经营权。三方于2013年1月13日签订《台州某娱乐会所资产承包经营合同》（以下简称《承包经营合同》），《承包经营合同》约定，承包期限自2013年1月13日起至2016年1月12日止，每年承包费为人民币14600000元，一年分两次支付，合同订立之日支付当年一半承包费即7300000元（包含被告享有的份额），另一半承包费在2013年5月13日前付清。某会所债权、债务在承包之前发生的由发包方承担，承包之后发生的由承包人自行承担，该债权债务包括政府规费、应收应付、员工补偿等。合同同时约定如承包人不按期支付承包费，可延期三天，在三天后十五天内按应缴半年承包费计以月息2%，如仍逾期可解除合同；未能足额支付承包费的发包方有权提出3000000元的违约金主张。合同同时对其他事项作出了具体约定，明确了双方的权利义务。《承包经营合同》订立后，被告按约支付了当年度第一期承包费7300000元，但对第二期承包费即2013年5月13日前应付承包费7300000元，被告仅支付了部分款项，按原告享有的份额至今仍有411423元承包费未予支付。综上，原告认为被告未按合同约定支付承包费，已构成违约。现请求判令被告梁某某立即支付承包费411423元，并支付自2013年5月16日起至付清之日止按月利率2.5%计算的利息损失。审理过程中，原告变更（减少）诉讼请求为：请求判令被告梁某某立即支付承包费411423元，并支付自2013年5月16日起至付清之日止按月利率2%计算的利息损失。
被告梁某某答辩称：某会所系由被告与原告周某某、案外人钟某某合伙经营，不是由被告承包经营，故原告要求被告支付承包费没有事实与法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告周某某为证实其主张当庭宣读并出示了以下证据：
一、《承包经营合同》一份，证明2013年1月13日，原告周某某、案外人钟某某及被告梁某某签订承包经营合同一份，明确了三方在某会所所占的投资比例，同时约定由被告梁某某承包经营某会所，并约定了各方权利、义务的事实。
二、台州银行对帐单两份，证明被告已向原告及案外人钟某某支付部分承包费的事实。
三、《台州某娱乐会所资产买卖合同》（以下简称《资产买卖合同》）一份，证明2013年1月14日原告周某某、案外人钟某某及被告梁某某签订买卖合同，约定将三人在某会所的投资款转为收购某会所相应比例的资产，并约定了各方的权利、义务，从而明确某会所的资产系各投资人按份所有的事实。
四、某会所平面图纸三份，证明某会所相应区域的资产由各投资人认购的事实。
五、《KTV投资合作协议》、《股份转让告知书》、《某娱乐会所股份转让协议》、收条各一份及收款收据九份，证明原告周某某在某会所占股份34%，案外人钟某某占10%，及相关投资款交付情况的事实。
六、《投标规则》一份及竞标书两份，证明2012年1月12日，以原告及案外人钟某某、被告为发包方，以原告及被告为竞投人，签订《投标规则》，约定通过暗标竞投方式确定某会所承包人，并约定承包条件，最终由被告中标的事实。
经质证，被告对原告提供的证据一真实性无异议，但认为该份承包合同仅是意向，并未实际履行。对证据二的真实性无异议，对证明对象有异议，被告支付给原告及周某某的上述款项系分红款，非承包款。对证据三的真实性无异议，对证明对象有异议，该份买卖合同实际否定了之前的《承包经营合同》，各投资人之间存在的是合伙关系，并非承包关系。对证据四的真实性无异议，对证明对象有异议。图纸反映的是合伙关系，与原告主张承包关系的说法存在矛盾。对证据五的真实性无异议，对证明对象有异议，上述证据仅证明了各投资人的合伙关系，无法证明承包关系。对证据六的真实性无异议，对证明对象有异议，该组证据与证据二存在矛盾，这些证据无法证明各投资人至今还存在承包关系的事实。
被告梁某某为证实其主张当庭宣读并出示了以下证据：
一、个人独资企业营业执照一份，证明某会所是被告梁某某个人独资企业，被告主体不适格的事实。
二、《土地租赁协议》、通知、浙江省政府非税收入一般缴款书各一份、台州市农村集体经济组织统一收据两份、台州银行结算业务申请书三份，证明某会所系被告梁某某独立经营，实际不存在承包经营的事实。
三、《资产买卖合同》一份，证明原、被告及案外人钟某某在《承包经营合同》签订之后重新签订了《资产买卖合同》，该份买卖合同对某会所的资产进行了分割，否定了原、被告及案外人钟某某间承包关系的事实。
经质证，原告对被告提供的证据一、证据二的真实性无异议，对证明对象有异议。虽然某会所登记在被告梁某某个人名下系个人独资企业，但实际是由原告周某某、案外人钟某某和被告共同投资开设的。某会所由被告梁某某承包经营与被告梁某某以个人名义对外经营并不矛盾。对证据三的真实性无异议，对证明对象有异议，该证据并不能否定三投资人的承包关系，《资产买卖合同》与《承包经营合同》系相互独立的合同，被告不能以此推翻承包合同，且《承包经营合同》第八条第一款约定了合同解除条件，本案中解除条件并未成立。
本院认证如下：1.原告提供的证据一，被告对真实性无异议，对证明对象有异议。本院对该证据予以采信，能够证明2013年1月13日原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某签订《承包经营合同》，约定由被告梁某某承包经营某会所，并约定了各方权利、义务的事实，至于该承包合同有无实际履行将结合全案综合分析。2.原告提供的证据二，被告对真实性无异议，对证明对象有异议，本院对其真实性予以确认，该证据能够证明被告向原告及钟某某支付了部分款项的事实，至于支付款项的性质将结合全案综合分析。3.原告提供的证据三与被告提供的证据三系同一份证据，本院予以采信。原告提供的证据四，被告对真实性无异议，本院予以采信。上述两份证据能够证明原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某于2013年1月14日签订《资产买卖合同》，将三投资人在某会所的投资款转为收购某会所相应比例的资产，并约定各方权利义务的事实。4.原告提供的证据五，被告对真实性无异议，本院予以采信，上述证据能够证明原告及案外人钟某某在某会所所占股份情况及两投资人投资款交付情况的事实。5.原告提供的证据六，被告对真实性无异议，对证明对象有异议，本院对上述证据的真实性予以确认，该证据能够证明原告、被告及案外人钟某某签订《投标规则》，原告及被告通过竞标确定某会所承包人，最终由被告中标的事实。6.被告提供的证据一，原告对真实性无异议，对证明对象有异议。本院对该证据予以采信，能够证明某会所在工商部门登记为以被告梁某某为投资人的个人独资企业。7.被告提供的证据二，原告对真实性无异议，对证明对象有异议。本院认为，某会所由被告梁某某出面对外经营，并不能排除某会所系由被告梁某某承包经营的可能，故该证据不能证明被告主张的事实，本院不予采信。
根据上述认证结果，结合原、被告庭审陈述，本院认定本案事实如下：某会所系个人独资企业，工商登记显示投资人为被告梁某某。该会所份额现实际由原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某持有，其中原告周某某占34%股份，被告梁某某占56%股份，案外人钟某某占10%股份。2013年1月12日，原告、被告及案外人钟某某作为发包方，原告、被告作为竞投人签订《投标规则》一份，约定采用暗标竞投方式确定某会所承包人。经投标确定，被告梁某某中标。2013年1月13日，原告、被告及案外人钟某某作为甲方（发包方）与被告梁某某作为乙方（承包方）签订《承包经营合同》一份，合同明确乙方中标取得某会所的承包经营权，并约定：承包范围为某会所的整体场所；承包期限为三年，从2013年1月13日起至2016年1月12日止；承包费金额与支付方式为：每年承包费为人民币14600000元，一年分两次支付，合同签订之日支付当年一半承包费即人民币7300000元，第二期另一半承包费7300000元在2013年5月13日前付清。以后的承包费金额与支付期限为：2013年11月13日前付7300000元，2014年5月13日前付7300000元，2014年11月13日前付7300000元，2015年5月13日前付7300000元；双方并约定违约责任及其他权利义务。2013年1月14日，某会所作为甲方（卖方）与被告梁某某、原告周某某及案外人钟某某作为乙方（买方）签订《资产买卖合同》一份，合同明确被告梁某某、原告周某某及案外人钟某某作为投资人以各自投入的投资款转为收购某会所相应比例资产的方式，处分某会所的资产，以实现保值、增值的目标。各方并对各投资人购买的某会所的资产进行了明确。2013年5月16日、5月18日，被告梁某某分别交付给原告1000000元、1070577元。2013年5月18日，被告梁某某交付给案外人钟某某款项608993元。
本院认为，本案的争议焦点为：一、被告梁某某有无实际承包某会所。二、如被告梁某某已实际承包某会所，其应向原告支付款项的数额。
关于焦点一，本院认为被告梁某某实际承包某会所的事实应予认定，理由如下：一、原告、被告及钟某某于2013年1月13日签订的《承包经营合同》已成立并生效。首先，《承包经营合同》已经原告、被告及钟某某签字并盖章，合同第十一条载明：“本合同一式三份，均为正本，自合同签订之日生效。”其次，合同第八条第一款、第二款约定了合同解除事由，但原告、被告及案外人钟某某均未主张解除合同。二、原告及被告根据《投标规则》已实际进行了投标。三投资人在《投标规则》中约定采用暗标竞投方式确定承包人，原告及被告参加投标，并最终由被告中标。三、原告、被告及钟某某于2013年1月14日签订的《资产买卖合同》并未推翻《承包经营合同》。首先，《承包经营合同》第一段载明：“…投资各方商定以投资款转为收购某会所相应比例资产，以所有资产由发包人内部竞标承包方式，…”，可见，在各投资人签订《承包经营合同》时就已有以投资款转为收购某会所资产的意向；其次，原告、被告及案外人钟某某签订的《资产买卖合同》，从其内容来看并无与被告梁某某承包经营某会所相矛盾的地方。三投资人将其投入某会所的投资款转为收购某会所相应比例的资产是对其合伙方式的调整，与由被告承包经营会所并无冲突。综上，本院确认，某会所工商登记中以被告梁某某个人名义登记为个人独资企业，而内部实际系由原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某合伙投资开设，2013年1月13日，三方通过投标方式确定某会所由被告梁某某承包经营。
关于焦点二，本院认为，在确认被告梁某某系承包经营某会所的前提下，被告梁某某应按《承包经营合同》约定向原告周某某及案外人钟某某支付承包费。原告自认已收到第一期承包费及第二期承包费中的2070577元的事实，并未损害被告合法权益，关于该自认的事实，本院认为无需继续举证证明，应予确认。原告、被告及案外人钟某某约定的承包费用为每年14600000元，原告周某某占股份34%，其应收承包费4964000元，现其自认已收到第一期承包费及第二期承包费中的2070577元，故剩余未付承包费为411423元。
综上，本院认为，原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某之间的《承包经营合同》系各方当事人真实意思表示，内容合法，对合同当事人具有法律拘束力，合同各方均应按约履行。《承包经营合同》中已约定承包费的金额及支付方式，被告应按约定期限支付给原告按其投资份额确定的承包费用。现经原告催讨，被告未支付全部承包费的行为已构成违约，应承担支付剩余承包费的违约责任。另，三方在《承包经营合同》中约定了违约责任：“承包人不按期支付承包费，可延期三天，在三天后十五天内按应缴半年承包费计以月息2.5%。”故原告主张从约定付款之日后三天即2013年5月16日开始计收违约利息应予采纳，同时原告自愿将违约金标准降低为月2%，也符合相关规定。综上，原告变更后的诉讼请求合法，本院予以支持。被告辩解承包合同未实际履行的理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：
被告梁某某于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告周某某承包费411423元，并支付违约金（自2013年5月16日起至本判决确定给付之日止按月2%计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3735元（已减半），由被告梁某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费7470元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，帐号：19-900001040000225089001，开户行：台州市农行］。
如法律文书生效后，义务人不自觉履行义务的，权利人可在法律文书确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。逾期申请的，本院不予受理。
审 判 员 杜 鹃
二〇一三年十一月十一日
代书记员 周云飞
本判决所依据的相关法律和法条
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。