浙江省温岭市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）台温箬商初字第334号
原某：方某。
委托代理人：王都尉，浙江欣泰律师事务所律师。
委托代理人：高仁刚，浙江欣泰律师事务所律师。
被告：叶云华。
被告：陈灵华。
两被告委托代理人：柯小兵，浙江明权律师事务所律师。
原某方某为与被告叶云华、陈灵华合伙协议纠纷一案，于2014年11月6日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。本案由本院代理审判员包荷丽适用简易程序，分别于2014年11月24日、2015年1月15日公开开庭进行了审理，原某方某的特别授权委托代理人王都尉，被告叶云华、陈灵华的特别授权委托代理人柯小兵到庭参加诉讼。审理过程中，当事人申请庭外和解期间2个月，本院予以准许。因在和解期限内双方未达成和解，本院已于2015年1月14日恢复审理。本案现已审理终结。
原某方某起诉称：2008年1月10日，原、被告三人合伙开办温岭市泽国爱不释手电子游戏室、温岭市箬横铁岸电子游戏室，并签订合伙协议书一份，协议约定：原、被告三人共同出资479万元，其中原某方某出资1466660元、被告叶云华出资1856660元、被告陈灵华出资1466660元，游戏室利润按出资比例分成，原某担任法人代表，被告叶云华担任主管。协议签订后，原、被告三人依约出资共同经营前述游戏室至2012年8月。2010年12月27日，经温岭市工商行政管理局核准，温岭市泽国爱不释手电子游戏室名称变更为温岭市太平弘雷电子游戏城，经营地址变更至温岭市太平街道城市中心娱乐城。2013年6月17日，案外人赵某就温岭市太平弘雷电子游戏城承租的房屋拖欠租金事宜对原某方某提出诉讼，经温岭市人民法院（2013）台温民初字第873号民事判决书生效后，案外人赵某依法向法院申请执行，原某共向温岭市人民法院缴纳执行款合计291000元。另，案外人林萍与温岭市箬横铁岸电子游戏室劳动合同纠纷一案向温岭市人民法院提出诉讼，判决生效后，原某方某依法缴纳执行款12000元。原某个人垫付前述执行款303000元后，曾多次要求二被告按合伙协议约定的出资比例依法承担，但均无果。为了维护原某的合法权益，故向贵院提起诉讼，请求判令：一、由被告叶云华立即支付原某垫付执行款117445.8元并支付从2014年5月4日起按中国人民银行规定的金融机构计收同期同档次贷款利率的标准计算至实际履行之日止的利息；二、由被告陈灵华立即支付给原某垫付执行款92775.5元并支付从2014年5月4日起按中国人民银行规定的金融机构计收同期同档次贷款利率的标准计算至实际履行之日止的利息。
原某方某为了支持其主张的事实，提供了下列证据：
1、原某身份证复印件、二被告协助查询户籍函各一份，用以证明原、被告的身份情况。
2、合伙协议书一份，用以证明原、被告自2008年1月10日起合伙经营温岭市泽国爱不释手电子游戏室与箬横铁岸电子游戏室，协议约定了三人的出资总金额及出资比例，两家游戏室的利润按照出资比例进行分成，由原某方某担任上述二家游戏室的法人代表、由被告叶云华主管上述二家游戏室的日常经营及财务人事工作的事实。
3、温岭市箬横铁岸电子游戏室、温岭市泽国爱不释手电子游戏室、温岭市太平弘雷电子游戏室个体工商户情况各一份，用以证明电子游戏室的设立、经营与合伙协议书约定相符的事实。
4、变更申请表及个体名称变更核准通知书各一份，用以证明温岭市太平弘雷电子游戏城是由温岭市泽国爱不释手电子游戏室变更而来，其主体未发生变化，仅是对外的名称发生变更的事实，即温岭市太平弘雷电子游戏室是三人合伙经营的事实。
5、民事起诉状及房屋租赁合同复印件、（2013）台温民初字第873号民事判决书、执行通知书各一份，用以证明原、被告三方合伙经营的温岭市太平弘雷电子游戏城经营所使用的房屋系向案外人赵某承租而来，因原、被告三人未依约支付相应的房租，2013年6月17日，案外人赵某对原某方某提出诉讼，该纠纷经温岭市人民法院判决生效后，案外人赵某向法院申请执行，要求原某方某支付执行款的事实。
6、（2013）台温箬民初字第85号民事判决书一份，用以证明案外人林萍诉箬横铁岸电子游戏室劳动合同纠纷经法院审理后判决温岭市箬横铁岸电子游戏室偿付林萍医药费、工资等12361.45元的事实。
7、执行款票据四份、现金缴款单二份，用以证明原某方某支付了太平弘雷电子游戏城对外拖欠的房屋租金执行款、执行费291000元，支付了温岭市箬横铁岸电子游戏室拖欠林萍的工资、医疗费等12000元的事实。
8、个体工商户设立登记申请书、名称预先核准通知书、变更登记情况表、温岭市太平弘雷电子游戏城个体工商户情况表各一份，用以证明2007年12月27日，温岭市泽国爱不释手电子游戏室歇业后，方某作为个体工商户负责人，于2008年1月8日延续另行申请了个体工商户，电子游戏室名称没变的事实。
本院依据原某方某的申请，准许证人郑某出庭作证，证人郑某在庭审中陈述：其是原、被告合伙经营的太平弘雷电子游戏城的安保人员，自2011年1月至2012年8月一直在太平弘雷电子游戏城从事安保工作，该电子游戏厅位于温岭市购物中心后面的步行街上，日常经营管理主要由叶云华负责，有两个当班经理，一、二十个工作人员，每天当班经理将当天营业额结算后于第二天上午汇入叶云华账户，叶云华每个月过来四五次，日常支出当班经理都要向其汇报，其中一个当班经理是叶云华的外甥；证人未与太平弘雷电子游戏城签订过正式的合同，都是依口头约定拿工资，刚开始每月3000元，后来加到每月3500元，由当班经理负责发放；因为证人在太平弘雷开业时出资了30000元，所以也算太平弘雷电子游戏城的小股东，加上其担任保安，所以知晓原、被告之间的出资及分工，其出资额是私下给方某的，叶云华和陈灵华可能并不知情。
证人赵某因故无法出庭作证，经原、被告同意，本院组织原、被告到庭对证人方某进行了询问。证人赵某陈述：方某与其签订了房屋租赁合同，用于经营太平弘雷电子游戏城；在租赁期间，其曾向方某催讨房租，方某称自己在外地，让其向叶云华催讨，于是其打电话给叶云华，叶云华说会把钱凑起来，过了一段时间后房租就汇过来了，至于款项是谁汇的不清楚；在其起诉方某房屋租赁合同纠纷一案时，方某也曾让其向叶云华催讨，但其认为租赁合同是与方某签订的，所以就只向方某主张，没有向叶云华主张；至于方某与叶云华是什么关系，其不清楚。
被告叶云华、陈灵华答辩称：原、被告三人合伙开办温岭市箬横铁岸电子游戏室属实，但原某与二被告未曾开办过泽国爱不释手电子游戏室，故二被告愿意分担“林萍与温岭市箬横铁岸电子游戏室劳动合同纠纷一案”的执行款；至于温岭市太平弘雷电子游戏城与赵某的房屋租赁合同纠纷一案中的房租费与二被告无关，二被告不予承担该执行款。
被告叶云华、陈灵华未提供相关证据。
根据原、被告举证，经双方质证，本院认证如下：
对于原某提供的证据1、证据6、证据3中温岭市箬横铁岸电子游戏室的个体工商户登记情况表，被告经质证均没有异议，本院予以认定。对于证据2的真实性两被告经质证无异议，故本院对协议书约定的内容予以认定。证据3中温岭市泽国爱不释手电子游戏室、温岭市太平弘雷电子游戏城的个体工商户登记情况，证据4，证据8复印自温岭市工商管理局，内容真实，来源合法；其中温岭市泽国爱不释手电子游戏室、温岭市太平弘雷电子游戏城的个体工商户登记情况显示经营者为莫俊杰的温岭市泽国爱不释手电子游戏室于2007年12月11日成立，2007年12月27日歇业注销；温岭市太平弘雷电子游戏城经营者为方某，成立日期为2008年1月8日，2012年6月19日自行停业注销；证据4的内容显示，2007年12月27日经方某申请，温岭市工商行政管理局核准其个体工商户名称为温岭市泽国爱不释手电子游戏室，名称保留期自2007年12月27日至2008年6月26日；证据8的内容显示，方某于2008年1月8日向温岭市工商行政管理局申请在泽国镇牧横公路东侧康利达鞋业有限公司底楼设立温岭市泽国爱不释手电子游戏室；2010年12月27日因房租到期，方某又向温岭市工商管理局申请变更单位名称为温岭市太平弘雷电子游戏城，变更地址为温岭市太平街道中心娱乐城；上述证据的内容是相互衔接相互印证的，三者相结合，可以证明温岭市泽国爱不释手电子游戏室设立并变更为温岭市太平弘雷电子游戏城的事实。对原某提供的证据5、证据6、证据7的真实性，被告质证无异议本院对真实性予以认定。对于证人郑某的证言，被告质证有异议，本院认为，证人与原某存在利害关系，且根据证人当庭陈述，其所知晓内容多为传来所得，且无其他证据佐证，本院不予认定。对于证人方某的证言，两被告对其真实性无异议，本院予以确认。
综上，本院综合认定本案事实如下：
2007年12月27日，经方某申请，温岭市工商行政管理局预先核准个体名称为“温岭市泽国爱不释手电子游戏室”，该预先核准的个体名称保留期自2007年12月27日至2008年6月26日。2008年1月8日，方某向温岭市工商行政管理局申请并设立了温岭市泽国爱不释手电子游戏室。2008年1月10日，原某方某、被告叶云华、被告陈灵华签订合伙协议书，约定：“温岭市泽国爱不释手电子游戏室、温岭箬横铁岸电子游戏室由方某、叶云华、陈灵华三人共同出资479万元人民币组建而成，出资比例分别为方某出资146.666万元、叶云华出资185.666万元、陈灵华出资146.666万元。今后上述两家游戏室之利润也按此比例分成，不得异议。经三股东共同协商决定由方某担任上述两家电子游戏室法人代表，由叶云华担任上述两家游戏室主管。管理日常经营及财务、人事工作（无重要事件需经三股东协商解决之事），其他股东不得干涉其日常管理。……”2008年1月16日，温岭市箬横铁岸电子游戏室设立，经营者为方某。2010年12月27日，因房租到期，方某又向温岭市工商局申请变更单位名称为温岭市太平弘雷电子游戏城，变更地址为温岭市太平街道中心娱乐城。温岭市太平弘雷电子游戏城经营至2012年6月19日自行停业注销。2013年4月8日，案外人林萍为与温岭市箬横铁岸电子游戏室劳动争议纠纷一案向本院提起诉讼，经本院（2013）台温箬民初字第85号判决书生效后，本案原某方某分别于2013年11月18日支付执行款10000元，于2013年12月8日支付执行款2000元。另外，2013年6月17日，案外人赵某为温岭市太平弘雷电子游戏城经营场地的房屋租赁合同纠纷起诉本案原某方某，经本院（2013）台温民初字第873号判决生效后，案外人赵某向本院申请执行，本案原某方某分别于2014年3月24日支付执行费4294元，执行款6706元，于2014年4月17日支付执行款100000元，于2014年5月4日支付执行款180000元。
本院认为，原某方某、被告叶云华、被告陈灵华三人签订的合伙协议系三方真实意思表示，依法应认定有效。在合伙协议中，三方约定了各自出资额，并约定今后两家游戏室的经营利润按出资比例分成，故对于两家游戏室在经营中所产生的债务，也应当由各合伙人按照出资比例负担。对于原某主张已经由其负担的温岭市箬横铁岸游戏室支付给案外人林萍的执行款12000元，两被告愿意按比例负担，故应由被告叶云华按比例负担4651.36元，被告陈灵华按比例负担3674.32元。对于原某主张的已经由其向案外人赵某支付的执行款291000元，两被告抗辩称三方签订了合伙协议是事实，但是未按约设立温岭市泽国爱不释手电子游戏室，更不存在变更成温岭市太平弘雷电子游戏城的事实，故因温岭市太平弘雷电子游戏城经营产生的房租与两被告无关，两被告不予承担。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。本案中，原某提供的证据足以证明原、被告三方签订合伙协议，并按协议设立了两家游戏室；而两被告对自己所主张的协议中有关温岭市泽国爱不释手电子游戏室的部分在部分履行后因亏损而终止的事实，却不能提供任何证据，故应当由两被告承担不利的法律后果。对于原某已经向案外人赵某支付的合伙债务291000元，应由被告叶云华按比例负担112795.47元，被告陈灵华按比例负担89102.26元。综上，被告叶云华应支付给原某方某117446.83元，被告陈灵华应支付给原某方某92776.58元。原某要求两被告按支付最后一笔执行款的时间支付利息损失，本院予以支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条的规定，本院判决如下：
一、被告叶云华于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告方国定117446.83元，并支付自2014年5月4日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际履行之日止的利息损失。
二、被告陈灵华于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告方国定92776.58元，并支付自2014年5月4日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际履行之日止的利息损失。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4456元，减半收取2228元，由被告叶云华负担1178元，由被告陈灵华负担1050元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。［在递交上诉状后七日内先预交上诉案件受理费4456元，具体金额由台州市中级人民法院确定，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001）。
代理审判员 包荷丽
二〇一五年一月十五日
书 记 员 陈 杰