海南省三亚市城郊人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第378号
公诉机关三亚市城郊人民检察院。
被告人林浩，曾用名林炽文，男，1976年9月6日出生，汉族，高中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2008年2月29日被本院判处有期徒刑一年，2009年2月28日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品于2013年10月18日被抓获，同日被刑事拘留，2013年11月22日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。
辩护人秦瑞，海南邦威律师事务所律师。
三亚市城郊人民检察院以三城检公诉刑诉（2014）327号起诉书指控被告人林浩犯贩卖毒品罪，于2014年5月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2014年8月13日上午、11月18日下午二次公开开庭审理了本案。三亚市城郊人民检察院指派检察员石彩云出庭支持公诉，被告人林浩及其辩护人秦瑞到庭参加诉讼。期间，因被告人林浩申请证人出庭作证、调取新证据，三亚市城郊人民检察院二次申请延期审理，本院予以照准。因本案案情复杂，经三亚市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
三亚市城郊人民检察院指控，2013年10月18日0时许，郑某某电话联系被告人林浩购买毒品，被告人林浩约郑某某到三亚市吉祥路世纪山水酒店停车场与其交易。而后，被告人林浩携带17包毒品（经鉴定，净重16.8748克，含甲基苯丙胺成分）到约定地点以人民币1700元（以下币种均为人民币）的价格贩卖给郑某某。交易完成后，被告人林浩被抓获，当场从其身上缴获毒资3200元；从其租住的世纪山水酒店B幢1307房缴获毒品3包（经鉴定，其中2包净重229.0克，检出氯胺酮成分；1包净重1.7170克，检出海洛因、咖啡因、右美沙芬和氯胺酮成分）；从其驾驶的车内缴获毒品6包（经鉴定，其中1包净重980克，检出氯胺酮成分；3包净重192.8克，检出氯胺酮成分；1包净重1.1262克，检出海洛因成分；1包净重0.8667克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）；从郑某某身上缴获其二人交易的毒品。
针对上述指控，公诉机关当庭出示物证手机、电子称，书证常住人口信息、到案经过、刑事判决书、通话记录，证人郑某某、张某、李某峨、宋某的证言，被告人林浩的供述及辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等证据，据此认为，应以贩卖毒品罪追究被告人林浩的刑事责任，请求法院依法判处。
被告人林浩当庭对公诉机关指控的贩卖毒品罪有异议，辩称其并未贩卖毒品给郑某某，其在侦查阶段制作笔录时毒瘾发作，笔录内容并非其真实意思表示；从其住处及车上所搜出�毒品都是郑某某在案发前一段时间卖给其的，因该批毒品质量有问题，其便在郑某某给其打电话时与郑某某约定在三亚市世纪山水酒店停车场处见面，二人见面后，其向郑某某要求退货，郑某某便退给其2000元，其拿了钱后便乘坐电梯上楼，后在世纪山水酒店13楼电梯口处被公安干警抓获，公安干警从其住处及车上搜出毒品，其承认从其住处及车上搜出的毒品是其本人的，但辩称其并未给过郑某某黄色芙蓉王烟盒，更没有给过郑某某毒品，从郑某某处所扣缴的毒品并非其交给郑某某的；其还称案发当时下着小雨，且时间为凌晨，停车场处没有路灯等照明设施，光线微弱，证人称看到其将一个黄色芙蓉王烟盒交给郑某某的证言不可信，证人郑某某及张某均作了伪证。被告人林浩还提出如果其与郑某某是在停车场进行毒品交易，为何早已布控的公安干警不当场将其二人�获，而是待其上楼后才实施抓捕？被告人林浩辩称其行为仅构成非法持有毒品罪，请求法院依法裁判。
辩护人的辩护意见是：起诉书指控的事实存在疑点，起诉书指控被告人林浩携带十七包毒品到约定地点与郑某某进行交易，而证人张某等人的证言则证实从郑某某身上缴获的冰毒疑似物一包；且证人张某在侦查阶段的证言称看到被告人林浩将一个黄色芙蓉王烟盒交给郑某某，案发时间为深夜十二点，当时被告人林浩及郑某某在停车场内，且据被告人林浩所称当时停车场并无其他灯光，不知布控的干警与被告人林浩等距离有多远，能看清交易的黄色烟盒，又能清楚是芙蓉王烟盒而非其他牌子的烟盒；在补充侦查阶段，证人张某、李某峨等人的证言又称并未亲眼看见被告人林浩贩卖毒品给郑某某，而是听线人郑某某说的，本案并无直接证据证明被告人林浩贩卖�品给郑某某，公诉机关指控被告人林浩犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足，被告人林浩的行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：2013年10月18日0时许，郑某某与被告人林浩在三亚市世纪山水停车场处见面，被告人林浩离开停车场后，公安干警当场将郑某某抓获。后被告人林浩因涉嫌犯贩卖毒品罪在三亚市世纪山水酒店13楼电梯口处被公安干警抓获。公安干警从被告人林浩租住的三亚市世纪山水酒店B幢1307房内缴获二包淡黄色晶体粉末（经鉴定，共净重229.0克，均检出氯胺酮成分）和一包灰色粉末（经鉴定，净重1.7170克，检出海洛因、咖啡因、右美沙芬和氯胺酮成分）；从被告人林浩驾驶的琼ALG2**日产阳光白色小轿车内缴获一包淡黄色粉末（经鉴定，净重980克，检出氯胺酮成分）、三包淡黄色晶体粉末（经鉴定，共净重192.8克，均检出氯胺酮成分）、一包淡黄色粉末块状物（经鉴定，净重1.1262克，检出海洛因成分）、一包红色药片状物（经鉴定，共净重0.8667克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。
上述事实，有经庭审举证、证质的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）张某的证言，证实2013年10月18日0时50分许，红沙边防派出所民警在世纪山水酒店13楼电梯口处将涉嫌贩毒的被告人林浩抓获。经出示证件后，民警从被告人林浩身上搜出手机两部、现金1700元；并当场从被告人林浩入住的世纪山水酒店1307房间电脑包内搜出用世纪山水酒店信封包装的内放有透明密封包装的K粉疑似物三包，从林浩停放在世纪山水酒店停车场处的车牌为琼ALG2**的日产阳光轿车后尾箱备胎车轱内搜出用透明密封袋包装的K粉疑似物一大包，从驾驶室正驾驶座下方搜出用透明密封袋包装的K粉疑似物一包，从汽车后座位搜出K粉疑似物�麻古疑似物各一包。
（2）李某峨、宋某、顾某华的证言，上述三位证人的证言与张某证实的内容基本一致。
2、书证
（1）三亚市公安局红沙边防派出所出具的常住人口查询，证实被告人林浩出生于1976年9月6日等基本身份信息情况。
（2）三亚市公安局红沙边防派出所出具的搜查笔录二份、称量笔录、《扣押决定书》二份、《扣押清单》，证实2013年10月18日，该所民警在三亚市河西区吉祥街世纪山水酒店13楼电梯旁将被告人林浩当场抓获，从林浩入住的三亚市吉祥街世纪山水酒店B栋1307房间电视柜内的电脑包里缴获的二包可疑物品均为黄色晶体粉末，均用透明塑料封口袋包装，编号为1号和2号；从1307房缴获的一包可疑物品，内装有二小包可疑物品，其中一包为灰色粉末，另一包为白色粉末，用透明塑料封口袋包装，编号为3号；从林浩驾驶的白色日产小轿车后尾箱备胎车轱内缴获的一包可疑物为淡黄色粉末，用透明塑料封口袋包装，编号为4号；从汽车驾驶室正驾驶座下方缴获的三包可疑物品均为淡黄色晶体粉末，外用“金骏眉”茶袋包装，内分别用透明塑料封口袋包装，编号为5号、6号和7号；从汽车后座位缴获的一包可疑物品为淡黄色晶体粉末块状物，用透明塑料封口袋包装，编号为8号；从汽车后座位缴获的一包可疑物品均为红色药片状物，用透明塑料封口袋包装，编号为9号，共计九粒。在被告人林浩的现场指认下，该所民警对现场毒品可疑物进行称量，经称量，1号毒品可疑物共重约0.13千克；2号毒品可疑物共重约0.1千克；3号毒品可疑物共重约0.01千克；4号毒品可疑物共重约0.99千克；5号毒品可疑物共重约0.1千克；6号毒品可疑物共重约0.09千克；7号毒品可疑物共重约4.36克；8号毒品可疑物共重约1.91克；9号毒品可疑物共重约1.15克。民警依法将搜查到的琼ALG2**日产阳光白色小轿车一辆、手机二部、3200元、“K粉”疑似物八包、麻古疑似物一包、电子称一台予以扣押。
（3）三亚市城郊人民法院（2008）城刑初字第240号《刑事判决书》，证实被告人林浩于2008年6月11日曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年。
3、物证琼ALG2**日产阳光白色小轿车一辆、电子称一台，经被告人林浩当庭辨认无异议。
4、海南省三亚市公安司法鉴定中心出具的琼（三）公（司）鉴（理化）字（2013）326号《理化检验鉴定书》，证实送检的1、2号检材共净重229.0克，均检出氯胺酮成分；送检的3-1号检材共净重1.7170克，检出海洛因、咖啡因、右美沙芬和氯胺酮成分；送检的3-2号检材共净重2.7786克，未检出常见毒品成分；送检的4号检材共净重0.98千克，检出氯胺酮成分；送检的5�6、7号检材共净重192.8克，均检出氯胺酮成分；送检的8号检材共净重1.1262克，检出海洛因成分；送检的9号检材共净重0.8667克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
5、现场勘查笔录、现场方位图及照片，反映案发现场的概况。
6、被告人林浩当庭的供述及辩解，证实公安干警于2013年10月18日0时许从其租住的三亚市世纪山水酒店1307房内及从其驾驶的车内缴获的毒品系其本人的。
所有上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，客观真实，相互印证，能证实本院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人林浩无视国家法律，明知是毒品而非法持有氯胺酮1401.8克、海洛因2.8432克、甲基苯丙胺0.8667克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人林浩犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，指控罪名不成立，本院依法予以纠正。本�中，公诉机关指控被告人林浩将烟盒及毒品交给郑某某的证据有证人郑某某、张某、李某峨、宋某、顾某华的证言及被告人林浩在侦查阶段的供述，被告人林浩当庭对此予以否认，表示其并未交给郑某某烟盒及毒品，其在侦查阶段制作笔录时毒瘾发作，笔录内容并非其真实意思表示；而证人张某、李某峨、宋某、顾某华的证言均为传来证据，这四位证人均表示系听郑某某说被告人林浩将烟盒及毒品交给郑某某，并未亲眼见到被告人林浩将毒品贩卖给郑某某。至此，本案证明被告人林浩贩卖毒品的直接证据仅有证人郑某某的证言；但证人郑某某的证言存在诸多疑点，不能作为本案的定案依据。理由如下：郑某某称案发当时其与被告人林浩购买完毒品之后就离开现场，后来才知道林浩被抓获，经查，有证人张某、李某峨、宋某、顾某华的证言在案佐证，均证实案发当�郑某某与被告人林浩在三亚市世纪山水酒店停车场处见面，林浩离开后，郑某某在停车场处被公安干警当场抓获的事实。鉴于证人郑某某的证言与本院所查明的在案其他证据出入较大，且本案未能排除从郑某某处所扣缴的毒品来自其他人或是郑某某自身携带的可能，在没有其他直接证据予以佐证的情况下，本院对证人郑某某的证言不予采信。因无充分证据证明从郑某某处所扣押的毒品（净重16.8748克，含甲基苯丙胺成分）系被告人林浩交给郑某某的，故对这部分毒品数量不应计入被告人林浩非法持有毒品的数量。
综上，辩护人关于公诉机关指控被告人林浩犯贩卖毒品罪的事实不清、证据不足的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人林浩曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯和毒品再�，应当从重处罚。鉴于被告人林浩对其非法持有毒品的犯罪事实当庭认罪，并具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人林浩犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月18日起至2022年10月17日止；罚金款限令于本判决生效之日起十日内一次性向本院缴纳。）
二、随案移送的作案工具琼ALG2**日产阳光白色小轿车一辆、电子称一台予以没收，其中小轿车一辆上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十�内，通过本院或者直接向三亚市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎 金
代理审判员 黄杨玉
代理审判员 钟海坚
二〇一五年六月二十二日
书 记 员 孙少蓝
附：相关法律条文
中华人民共和国刑法
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯�节规定之罪的，从重处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。