广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤06民终11495号上诉人（原审原告）：林秀凤，女，汉族，1964年9月3日出生，住广西岑溪市。委托诉讼代理人：钟绍森，男，汉族，1960年3月24日出生，住广西岑溪市，系村民委员会推荐代理人。被上诉人（原审被告）：佛山市高明盆枝林陶瓷工艺有限公司，住所地广东省佛山市高明区。法定代表人：霍成科，总经理。委托诉讼代理人：梁刚培，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁刚垣，广东聚理律师事务所实习律师。上诉人林秀凤因与被上诉人佛山市高明盆枝林陶瓷工艺有限公司（以下简称盆枝林陶瓷公司）劳动争议一案，不服广东省佛山市高明区人民法院（2017）粤0608民初2528号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，于2017年8月18日判决：“驳回原告林秀凤的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，本院同意当事人免交。”林秀凤不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、原审依据《国务院关于安置老弱病残班干部的暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》认定林秀凤已经达到退休年龄，林秀凤与盆枝林陶瓷公司之间是不存在劳动关系，而是劳务关系是错误的。前述两份办法已经超过40年，已自动失效，即使没有失效，也不适用于林秀凤。林秀凤是农民工，就知《劳动和社会保险部部关于城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》的规定。农民工男年满60周岁，女年满55周岁累计缴费年限满15年以上的，可领取养老金。林秀凤今年才53岁，没有达到国家最新规定的退休年龄。原审认定林秀凤已达到法定退休年龄，不符合劳动合同法律关系的主体资格错误。二、2014年10月27日，盆枝林陶瓷公司是从原公司分立出来的新公司，原公司没有撤销。根据《最高人民法院》第十条的规定，用人单位分立为若干单位的，分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。故林秀凤的诉讼请求没有超过仲裁时效。盆枝林陶瓷公司没有与林秀凤签订劳动合同，佛山市南海区裕陶坊陶瓷工艺厂(以下简称裕陶坊厂）也未与林秀凤签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，应当向林秀凤支付2009年2月至2017年1月13日期间未签订劳动合同的二倍工资差额404160元。三、关于国庆节及休息日加班费。根据《最高人民法院》第九条、第十三条规定，用人单位未提供考勤、工资表等，应承担举证不能的不利后果。原审适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第四十七条的规定，林秀凤计时、计件约定工资为4200元/月，满26天工作时间可以领到200元满勤补助，故林秀凤可以获得4200元-4400元补偿。林秀凤2年后才真实退休，依照有关法律规定应当由盆枝林陶瓷公司支付节假日和休息日加班费。四、关于解除劳动合同的经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院（四）》第五条的规定，应当把原用人单位和新用人单位的工作年限一并计算，故应向林秀凤支付经济补偿金54320元（4210元×9年）。故林秀凤上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判盆枝林陶瓷公司向林秀凤支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额404160元（96个月×4210元）；三、改判盆枝林陶瓷公司支付林秀凤在职期间的国家法定节假日加班工资24793元，休息日加班工资54320元；四、改判盆枝林陶瓷公司支付林秀凤解除劳动关系补偿金37890元。针对林秀凤的上诉，盆枝林陶瓷公司答辩称：原审认定事实清楚适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。林秀凤、盆枝林陶瓷公司在二审阶段均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案系因追索未签订书面劳动合同的二倍工资差额、加班工资、经济补偿金等引发的劳动争议，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。双方均确认林秀凤于2009年2月2日入职霍成科开办的裕陶坊厂，于2014年10月27日盆枝林陶瓷公司成立时，随霍成科到盆枝林陶瓷公司工作。首先，关于林秀凤与盆枝林陶瓷公司的关系问题。根据《劳动和社会保障部办公厅》(劳社厅函〔2001〕125号）的答复，国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”本案中，林秀凤于1964年9月3日出生，至2014年9月3日年满50岁，达到法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。也即至2014年9月3日，林秀凤与裕陶坊厂的劳动关系因林秀凤达到法定退休年龄而终止，而其于2014年10月27日与盆枝林陶瓷公司建立的用工关系为劳务关系。对于林秀凤与盆枝林陶瓷公司用工期间的权利义务关系，因双方用工关系从建立之日起即为劳务关系，不受《中华人民共和国劳动合同法》的调整，林秀凤依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定要求盆枝林公司承担支付未签订劳动合同的二倍工资差额、加班费及解除劳动关系的经济补偿金的责任均无法律依据，不能成立，本院不予支持。对于林秀凤与裕陶坊厂用工期间的权利义务问题。裕陶坊厂与盆枝林陶瓷公司虽为关联企业，但两者亦为各自独立的主体，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。在存在连续的劳动关系的情形下，因裕陶坊厂与盆枝林陶瓷公司的关联关系，林秀凤在裕陶坊厂的工龄可以合并计算入盆枝林陶瓷公司。但除经济补偿的计算年限外，对于用人单位应承担的其他责任，包括支付未签订劳动合同的二倍工资差额、加班工资等，均应由裕陶坊厂和盆枝林陶瓷公司各自承担。本案中林秀凤与裕陶坊厂的劳动关系系因林秀凤达到法定退休年龄而终止，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，林秀凤要求盆枝林陶瓷公司支付其与裕陶坊厂劳动关系存续期间的解除劳动关系经济补偿金没有事实和法律依据不能成立。如前所述，盆枝林陶瓷公司与裕陶坊厂为各自独立的主体，林秀凤要求盆枝林陶瓷公司承担其与裕陶坊厂劳动关系存续期间未签订劳动合同的二倍工资差额及加班工资等责任没有事实和法律依据，亦不能成立。且林秀凤与裕陶坊厂的劳动关系于2014年9月3日因其达到法定退休年龄而终止，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。即使林秀凤向裕陶坊厂主张权利，林秀凤知道或者应当知道其权利被侵害之日应从2014年9月3日起算，也即林秀凤针对裕陶坊厂的仲裁请求最晚应于2015年9月3日前提出，否则其相关仲裁请求亦超过了法律规定的仲裁时效期间。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由林秀凤负担，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  陈庆莉审 判 员  谢达辉代理审判员  侯 进二〇一七年十一月二十九日法官 助理  郅 红书 记 员  杨馨卉