江苏省丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0321刑初535号
公诉机关江苏省丰县人民检察院。
被告人汤飞，男，1985年1月28日生，江苏省东海县人，汉族，初中文化，无业，住江苏省东海县。曾因吸毒，于2017年5月24日被丰县公安局决定行政拘留5日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年5月22日被抓获，当日至5月23日临时羁押于连云港市看守所，同年5月23日被丰县公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于丰县看守所。
辩护人阚吉玲，江苏茂通律师事务所律师。
辩护人盛浩，江苏茂通律师事务所律师。
江苏省丰县人民检察院以丰检诉刑诉〔2017〕510号起诉书指控被告人汤飞犯贩卖毒品罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭审理了本案。丰县人民检察院检察员王婉芳依法出庭支持公诉，被告人汤飞及其辩护人阚吉玲、盛浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2016年12月中旬的一天，被告人汤飞伙同张某1（另案处理）到江苏省东海县平某平明街上，以3800元的价格出售给张某2及其朋友冰毒（甲基苯丙胺）共25克；
2.2016年12月中旬的一天，被告人汤飞到江苏省东海县张湾乡卸房村西边的蔷薇河大堤上，以500元的价格出售给张某2冰毒（甲基苯丙胺）共7克。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人汤飞的供述，证人张某2、霍某1等人的证言及丰县公安局制作的发破案报告、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人汤飞贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提请本院依法判处。
被告人汤飞对公诉机关指控的第1起犯罪事实无异议，对第2起指控，辩称毒品数量是5克，并非7克。
辩护人提出的主要辩护意见为：1.汤飞在第1起贩卖毒品犯罪中，属于居间介绍、代销毒品，所起作用较小；2.在第2起贩卖毒品犯罪中，根据汤飞的多次稳定供述，毒品数量应认定为5克；3.汤飞到案后能够如实供述犯罪事实，有悔罪表现；4.汤飞系初犯、偶犯，主观恶性和社会危害性均较小，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2016年12月份，被告人汤飞事先与霍某1（另案处理）联系购买毒品用于贩卖。因被告人汤飞毒资不足，霍某1安排张某1（另案处理）陪同被告人汤飞从东海县张湾乡李某（另案处理）处取到霍某1事先交给李某保管的甲基苯丙胺（冰毒），后在张某1的陪同下，被告人汤飞向张某2等人出售甲基苯丙胺共计32克。具体犯罪事实分述如下：
1.2016年12月中旬的一天，被告人汤飞伙同张某1到江苏省东海县平某平明街上，以3800元的价格出售给张某2及其朋友甲基苯丙胺共25克；
2.2016年12月中旬的一天，被告人汤飞到江苏省东海县张湾乡卸房村西边的蔷薇河大堤上，以1000余元的价格出售给张某2甲基苯丙胺共7克。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1.证人霍某1的证言，证明2016年12月18日中午，汤飞给其打电话买冰毒，说他只有5000块钱，想多拿点冰毒，卖掉后再给其钱，其当时有点不放心，怕他拿了冰毒不给钱，就让其朋友张某1跟着一起去拿冰毒，再跟着他去卖冰毒，然后把钱收回来。其把李某的手机号码给张某1，让张某1联系李某拿货。其又给李某打电话，说张某1去拿货的时候给他两包，把5000块钱收了带过来。后来他们之间具体怎么联系、交易的，其就不知道了。后来张某1打电话说他们回来了，把剩下的钱和货拿给其。见面后，张某1说汤飞要了5盎司冰毒，共计16000元钱，已经给了李某5000块钱让他带回来，还有11000块钱，张某1自己花了几百，最后给了其10500元，还把剩下的不到3盎司冰毒给了其。
2.证人李某的证言，证明其帮表哥霍某1保存过毒品。2016年12月的一天，霍某1给其打电话说张某1一会过去，让其拿两包冰毒给他，不一会张某1就开车过来了，一车人其都不认识，其把两包冰毒给张某1后，张某1掏出5000块钱给其，让其带给霍某1，然后他们就走了。到了下午，其就把这5000块钱给霍某1送去了。
3.证人张某1的证言，证明2016年12月中旬的一天下午，霍某1给其打电话让其下楼跟着汤飞去玩，说汤飞卖冰毒的时候，让其把钱收了，把冰毒给人家就行了。后来其跟着汤飞、“德斌”的车子到了李某所在的村子上，汤飞用其手机给李某打了电话，过了一会李某来了，汤飞让李某把冰毒给其，李某就把两大包共200克冰毒塞给其，汤飞给了李某5000块钱，李某就走了，汤飞让其把冰毒给了他。车子又开到另外一个村子上，汤飞和“德斌”下车了，应该是把冰毒分装成25克一包的了。接着其几人开车去了三四个地方，都是汤飞自己和别人去交易的。最后一次交易时其跟着去了，汤飞让其跟着一块上了车，他先向对方要的钱，大约3800或者3900块钱，然后就把25克毒品给对方了。在回去的路上，汤飞把卖冰毒的钱给了其，大约有1万元左右，让其给霍某1，另外还把三袋冰毒给了其，每袋25克。见到霍某1后，其就把卖冰毒的钱给霍某1了。
4.证人张某2的证言，证明2016年12月8日或者18日的一天下午，赵辉打电话说他一个沭阳的朋友想买一盎司冰毒，问其能不能联系到。其打电话问汤飞有没有冰毒，汤飞说一盎司4500元，其嫌贵，汤飞让其到平明街上见面谈。赵辉开车带其到平明街上，汤飞和一个男子站在路边，赵辉和汤飞谈价，最后谈好一盎司4000元，其说要拿100块钱加油，汤飞同意了。汤飞安排他朋友拿着货上了其和赵辉的车，跟着去找沭阳的朋友交易。在平某西边的一座桥下，赵辉沭阳的朋友给了汤飞的朋友4000元钱，汤飞的朋友用卫生纸包着把冰毒给了沭阳人。在回去的路上，其给汤飞的朋友要了100元油钱，又要了100元话费钱。2016年12月底的时候，其和高建成在张湾乡卸房村陈浪涛家玩，其打电话问汤飞有没有东西，汤飞问其要多少，其说只有500块钱，让他看着给。之后汤飞到卸房村找到其，在蔷薇河大堤上其上了汤飞的车，给了他500块钱，汤飞给了其7克冰毒，说按180元一克给其，其说欠的钱下次再给，然后就走了，之后没再见过他，钱也一直没给。
5.被告人汤飞的供述，供认2016年12月份，其手里缺钱，就想从霍某1手里拿冰毒卖了挣钱。当时就打电话联系了霍某1，霍某1说卖给其肯定不会贵的，让其卖的时候按4000元一盎司（25克）就行。当时其只有5000元现金，霍某1让其找李某拿毒品，还让张某1带其去，监督其，怕其把冰毒贪了。其接了张某1，又喊了朋友张某3兵一起去玩。到地方后，其给李某打电话说拿东西，后来李某上车后给了张某1两包冰毒，每包100克。其给李某5000元钱让他拿给霍某1，并说其他钱卖了毒品再给。之后其开车到了其朋友沈余家中，跟张某1要过来冰毒，在沈余家把冰毒分成了8包，每包一盎司。从沈余家出来后，张某2给其打电话要一盎司冰毒。在平明街上见面后，张某2说是给他朋友拿毒品，并谈好毒品价格是一盎司4000元，张某2还要留100块钱加油，其也同意了。之后张某1就拿了一盎司冰毒跟张某2走了，十来分钟后张某1回来了，说又扣了100元，只给了3800元。之后其就回去跟霍某1算账去了，霍某1嫌其卖的钱少，从剩下的毒品里面拿了2包多给其，留下4包多不让其卖了。过了两三天，其开车等人的时候发现有警察堵其，其吓得一边开车一边往外扔剩下的2包多冰毒。第二天其回去又把扔掉的冰毒找回来20克左右。之后张某2联系其买7克冰毒，其在张湾乡卸房村附近的桥上按180元1克的价格卖给他7克冰毒，张某2只给了其几百元，说剩下的随后给，但一直没有给其。
6.辨认笔录，证明张某2辨认出被告人汤飞，霍某1辨认出被告人汤飞及张某1、李某，李某辨认出霍某1、张某1，张某1辨认出被告人汤飞及霍某1。
7.搜查笔录、称量笔录、扣押清单，证明从李某处搜查到白色晶体7包，予以称量并扣押。
8.徐州市公安局物证鉴定所物证鉴定书，证明从李某处扣押的7包白色晶体均检出甲基苯丙胺。
9.丰县公安局行政处罚决定书，证明被告人汤飞因吸毒于2017年5月24日被丰县公安局决定行政拘留5日。
10.指定管辖决定书，证明本案经徐州市公安局指定由丰县公安局管辖。
11.发破案报告、到案经过，证明本案案发、破案经过以及被告人汤飞系被连云港市公安局开发区分局大浦派出所抓获归案。
12.连云港市看守所出具的出所登记表，证明被告人汤飞于2017年5月22日至5月23日被临时羁押于连云港市看守所。
13.户籍信息证明，证明被告人汤飞的自然情况。
14.东海县公安局刑警大队出具的前科劣迹情况登记表，证明未查询到被告人汤飞违法犯罪记录。
关于辩护人提出“被告人汤飞在第1起贩卖毒品犯罪中，属于居间介绍、代销毒品，所起作用较小”的辩护意见，经查认为，根据被告人汤飞的供述及证人霍某1、张某1、李某、张某2的证言，能够证实被告人汤飞为了贩卖毒品而向霍某1购买冰毒，因被告人汤飞毒资不足，霍某1才安排张某1陪同汤飞取货、收款，被告人汤飞拿到毒品后也是自行联系购毒人进行出售，被告人汤飞从霍某1处购进毒品后再进行贩卖，其行为完全是独立的贩卖毒品行为，并非居间介绍、帮助霍某1代销毒品，其与霍某1也没有共同的犯罪故意，二人之间并非共同犯罪，自然也不存在所起作用较小的问题。故，辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于被告人汤飞提出“第2起毒品数量是5克，并非7克”的辩解及其辩护人提出“根据汤飞的多次稳定供述，毒品数量应认定为5克”的辩护意见，经查认为，被告人汤飞在到案后即供述其出售给张某2的毒品是7克，能够与证人张某2证实从汤飞处购买的毒品数量相互印证。尽管被告人汤飞在后期供述中辩解出售给张某2的毒品是五六克，但该辩解得不到其他证据的印证，不应采信。故，该起被告人汤飞贩卖毒品的数量，应当按照供证一致的部分认定，即认定为7克。故，被告人汤飞及其辩护人的上述辩解、辩护意见与事实和证据不符，本院不予支持。
本院认为，被告人汤飞贩卖甲基苯丙胺数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人汤飞到案后能够如实供述自己的主要罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出“汤飞系初犯、偶犯，主观恶性和社会危害性均较小”的辩护意见，本院认为，被告人汤飞两次贩卖甲基苯丙胺共32克，贩卖毒品数量较大，并非初犯、偶犯，主观恶性和社会危害性也并非较小，该辩护意见不能成立，本院不予支持。辩护人提出“汤飞到案后能够如实供述犯罪事实，有悔罪表现，请求对其从轻处罚”的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。公诉机关指控被告人汤飞犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。根据被告人汤飞的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十五条第一款、第五十六条第一款及第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人汤飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月23日起至2027年5月21日止，已折抵刑期1日。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 新
代理审判员 王道义
人民陪审员 史朝阳
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 史先贺