湖南省沅陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1222刑初279号
公诉机关沅陵县人民检察院。
被告人唐某某，男，1978年11月8日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省怀化市鹤城区人。因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2012年9月17日被怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元，2014年11月30日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年10月14日被沅陵县公安局刑事拘留；10月28日经沅陵县人民检察院院批准，即日由沅陵县公安局执行逮捕。
辩护人姜圣诚，湖南兴沅律师事务所律师，执业证号：14312200710995820。
沅陵县人民检察院以沅检刑�诉[2016]244号起诉书指控被告人唐某某犯贩卖毒品罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员赵卫方担任审判长，与审判员刘志夫、人民陪审员王建龙参加的合议庭，于2017年3月10日进行了公开开庭审理。代理书记员高俊担任记录。沅陵县人民检察院指派检察员冯琼出庭支持公诉，被告人唐某某及其辩护人姜圣诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沅陵县人民检察院指控：2016年10月初一天，被告人唐某某从溆浦一毒犯手中以每克320元的价格购买了一包毒品海洛因。后于当月13日19时许，唐某某与吸毒人员张某某约定以每克350元的价格在怀化市鹤城区溆怀高速怀化东出口处的立交桥下进行交易，但还未交易时即被侦查民警现场抓获，并从其身上查获一包毒品海洛因疑似物。经称重，该包毒品海洛因疑似物净重41.03克。经鉴定，该毒品海洛因疑似物中含有海洛因成分。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了以下证据：1.被查获的毒品海洛因照片等物证；2.户籍资料、到案经过、刑事判决书等书证；3.证人张某某的证言；4.被告人唐某某的供述和辩解；5.鉴定意见：6.称量、取样、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人唐某某贩卖毒品海洛因41.03克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人唐某某系在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款；又系毒品再犯，适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条。特提起公诉，请依法判处。
被告人唐某某的辩护人当庭提出以下辩护意见：1.侦查机关侦破被告人涉嫌贩卖毒品案属于”犯意引诱”，根据最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第六条特情介入案件的处理问题规定，对被告人应当依法从轻处罚。2.如果被告人唐某某已进入交易场所的行为构成贩卖毒品罪，那么对其刑事处罚应当按犯罪未遂处理。因为侦查人员已经控制交易场所，毒品不可能完成交易流入社会。
经审理查明：2016年10月10日，张某某因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留。次日中午11时许，经沅陵县禁毒大队同意，张某某在公安民警监督下于沅陵县看守所内拨打被告人唐某某电话，与其联系购买毒品海洛因。当晚，被告人唐某某到溆浦从一毒贩手中以每克320元的价格购买了一包毒品海洛因。同年10月13日16时许，�某某在公安民警监督下，在沅陵县看守所内拨打被告人唐某某电话并发多个短信，与其联系购买毒品海洛因，双方约定以每克350元的价格在怀化市鹤城区溆怀高速怀化东出口处的立交桥下进行交易；同日19时许，被告人唐某某前往约定地点进行交易时，被侦查民警现场抓获，从其身上查获一包毒品海洛因疑似物。经称重，该包毒品海洛因疑似物净重41.03克。经鉴定，该毒品海洛因疑似物中含有海洛因成分。
上述事实，有经法庭质证、认证并查证属实的下列证据证实：
1.户籍信息一份，证明被告人唐某某已达到完全刑事责任年龄；
2.抓获经过及抓获视频光碟一张，证明公安机关于2016年10月13日19时许在怀化市鹤城区溆怀高速怀化东出口处的立交桥下将涉嫌贩毒的唐某某抓获，并从其身上查获一包毒品海洛因疑似物；
3.刑事判决书，证明被告人唐某某因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2012年9月17日被怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元；
4.称量笔录（附称量视频光碟一张），证明经称重唐某某持有的毒品海洛因重量为41.03克；
5.取样笔录、怀化市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告，怀公物鉴（理化）字【2016】735号，证明公安机关在2016年10月13日晚从被告人唐某某身上查获一包毒品海洛因疑似物中提取0.98克送检，从中检出海洛因成分；
6.扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明2016年10月14日沅陵县公安局将海洛因疑似物41.03克予以扣押；
7.现场照片6张，证明被告人唐某某贩卖毒品的地点怀化�鹤城区溆怀高速怀化东出口处的立交桥下的具体情况；
8.辨认笔录2份，证明经被告人唐某某辨认，12张照片中的10号（张某某）就是2016年10月13日晚准备向他购买毒品海洛因的男性”沅陵吸毒朋友”；经张某某辨认，12张照片中的3号（唐某某）就是向其贩卖毒品海洛因的男子”怀兄”；
9.沅陵县公安局现场检测报告书，证明2016年10月13日对被告人唐某某的尿液检测结果为吗啡、甲基苯丙胺、氯胺酮阴性；
10.通话记录详单，证明张某某和唐某某于2016年10月11日通过1次电话,10月13日通过5次电话；
11.证人张某某证言，证明2016年10月10日，张某某因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，10月11日中午，经沅陵县禁毒大队同意，张某某在公安民警监督下于看守所内�打”怀兄”电话，说”这段时间风声紧，我过两天上怀化来跟你买东西”，”怀兄”说：”行，你上来再说”。同年10月13日16时许，经沅陵县禁毒大队同意，张某某在禁毒大队、派出所公安民警监督下，在沅陵县看守所内再次拨打”怀兄”电话，跟”怀兄”打第一个电话讲：”我准备来怀化拿东西了，我来的时候给你打电话。””怀兄”说”好的”。16时20分左右，张某某跟”怀兄”打第二个电话讲：”我已经上车来怀化了，拿40个东西。””怀兄”说：”按上次那个价。”张某某说:”好”，”怀兄”说：”好，到了打电话。”张某某又给”怀兄”发短信叫他多�一个”东西”，并答应还500元欠款。18时许，张某某给”怀兄”打第三个电话讲：”我快到怀化东下高速了，我在等你，是黑色的小车。””怀兄”说：”好，我马上过来。”后又打了两个电话催他快来。”东西”就是指海洛因，几个就是指几克，桥底下是指怀化市鹤城区溆怀高速怀化东出口处的立交桥下，约定的价格是每克350元。为了立功，张某某在电话和短信中要求多买一点毒品，故提出购买40克海洛因；
12.被告人唐某某的供述和辩解，证明2016年10月11日21时许，唐某某在溆浦县火车站附近花费13000元从一毒犯手中以每克320元的价格购买了一包毒品海洛因约43克，并将其藏于家外的草堆里。10月13日下午3、4点钟，唐某某接到沅陵一吸毒朋友电话，要其卖给他40克”东西”，另送1克，并答应还500元欠款，价格为每克350元，唐某某答应了。之后沅陵朋友说他马上从沅陵来怀化，等他到了之后再联系，并约好在溆怀高速怀化东出口处的立交桥下交易。大概晚上6、7点钟，沅陵朋友说他已经到了，唐某某就取出藏好的毒品海洛因前往约定地点交易，后在立交桥下被抓获，身上一包毒品海洛因疑似物被查获。经称重，该包毒品海洛因疑似物净重41.03克。”东西”是指海洛因，几个是指几克。
本院认为：被告人唐某某无视国家法律，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人唐某某犯贩卖毒品罪罪名成立，本院予以确认。被告人唐某某的辩护人认为本案系公安机关特情引诱，唐某某的犯罪行为因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，应依法从轻、减轻处罚。经查，本案系公安机关利用特情引诱而侦破的毒品案件，被告人的犯罪行为处于公安机关的掌控之下，与其进行毒品交易的对象系公安民警，涉案毒品不可能实际完成交易并流入社会造成危害，且客观上，在其进入交易地点时即被等候的公安民警抓获，应当认定为犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。对辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。被告人唐某某曾因犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪被判处刑罚，在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，现又犯贩卖毒品罪，又系毒品再犯，应从重处罚。案发后被告人唐某某能如实交代自己所犯罪行，系坦白，可从轻处罚。对从被告人唐某某身上查获的毒品海洛因41.03克应予以没收。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第�百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人唐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2016年10月13日起至2024年4月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）
二、对从被告人唐某某身上查获的毒品海洛因四十一点零三克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵卫方
审 判 员 刘志夫
人民陪审员 王建龙
二〇一七年三月十日
代理书记员 高 俊
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制�毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，�照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳�金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。