广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法清民一初字第890号
原告东莞市沃克塑胶玩具有限公司，住所地为广东省东莞市凤岗镇油甘埔村青塘面工业区1路1号。
法定代表人范武光，总经理。
委托代理人范凤光，男，汉族，1970年1月15日出生，住所地为湖南省隆回县，系东莞市沃克塑胶玩具有限公司员工。
委托代理人袁实生，男，汉族，1975年2月18日出生，住所地为湖南省绥宁县，系东莞市沃克塑胶玩具有限公司员工。
被告谢本有，男，汉族，1963年3月29日出生，住所地为广东省连平县。
委托代理人黄芝庆，广东恒耐律师事务所律师。
委托代理人刘佳，广东恒耐律师事务所实习律师。
原告东莞市沃克塑胶玩具有限公司（以下简称沃克公司）诉被告谢本有劳动合同纠纷一案，本院于2015年8月3日立案受理后，依法由审判员杨丽华适用简易程序进行审理，于2015年9月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人范凤光、袁实生、被告谢本有及其委托代理人黄芝庆均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告沃克公司诉称，谢本有于2015年4月12日进厂，4月13日开始上班，4月15日双方签订书面劳动合同，后因谢本有在2015年5月18日开始无故旷工超3天，沃克公司有关规章制度明确规定，员工请假必须填写请假单，并经领导批示方可离开岗位，否则按旷工处理。谢本有没有请假擅自离开岗位，沃克公司据此严格按照厂规按其自动离职处理，因保安一职不能缺人，沃克公司在谢本有自动离职后招聘了新人填补谢本有之前的职位，因此沃克公司与谢本有解除劳动合同关系是因为谢本有无故旷工造成的，应属于合法解除。另外，谢本有在2015年4月13日至4月30日上白班，每天上班11小时，其中休息了2天，周末加班两天；2015年5月1日至5月17日上晚班，每天上班8小时，其中休息了1天，周末加班5天，法定节假日上班1天，因此根据《劳动合同法》第四十四条、四十八条的规定计算，谢本有这两个月的工资（包括加班费）应该是3268元，但因沃克公司已向谢本有支付2061元，故沃克公司只需向谢本有支付加班费差额1176.05元。沃克公司与谢本有劳动合同纠纷一案，经东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭立案审理，并于2015年7月22日向沃克公司送达了“东劳人仲院凤岗庭案字[2015]332号”仲裁裁决书，现沃克公司对该裁决书不服。为了维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：一、沃克公司与谢本有解除劳动关系合法，沃克公司无需向谢本有支付解除劳动关系经济补偿金；二、沃克公司只需向谢本有支付2015年4月13日至2015年5月16日的加班费差额1176.05元；三、本案诉讼费由谢本有负担。
被告谢本有辩称，1.最高人民法院关于审理劳动案件第3个解释第13条的相关规定，劳动者的工作年限是由公司负举证责任；2.劳动者的入职时间不能够以劳动合同约定的起始时间为准，劳动合同的起始时间只能说明该份劳动合同约定的起始时间，并不能说明起始时间就是劳动者的实际入厂时间；3.建立职工名册是劳动合同法第7条明确规定的用人单位的法定义务，其中用工的起始时间也是职工名册的重要内容。而现在根据沃克公司提交的资料，沃克公司拒绝提供职工名册、入职登记表等备案手续材料，理应承担举证不能的后果。关于谢本有是否存在旷工的情形，首先因为谢本有的儿子发生交通事故被送到医院治疗，谢本有作为刘海辉的父亲，其请假到医院去陪护是符合人之常情的。谢本有有向沃克公司提交书面的请假单，沃克公司也同意谢本有的申请。谢本有在请假期间提前两天回工厂上班，工厂明确拒绝不要其回去上班。谢本有当庭提交的证据：门（急）诊病历、××诊断证明书、费用清单、出院记录等材料证明谢本有的儿子确实发生交通事故的事实。基于合理信任的标准，请求法院判定谢本有请假的真实性。关于加班费的问题，仲裁裁决书中有明确认定。综上，请求法院驳回沃克公司的起诉。
经审理查明，谢本有案涉纠纷发生前与沃克公司存在劳动合同关系，其在沃克公司担任保安一职，双方签订有期限从2015年4月15日至2019年4月15日的书面劳动合同，合同约定谢本有为月薪制即每月2000元。2015年6月8日，谢本有以沃克公司未依法支付解除劳动合同的经济赔偿及加班工资为由向东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭申请劳动仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭于2015年7月3日以东劳人仲院凤岗庭案字【2015】332号仲裁裁决书，裁决确认谢本有与沃克公司之间的劳动关系已解除，由沃克公司支付谢本有2014年4月至2015年5月的加班费（含2015年4、5月份工资）26344.92元和解除劳动关系的经济补偿金5644.2元。沃克公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起本案诉讼；谢本有未在法定期限内提起诉讼。
关于谢本有的入职时间。谢本友主张其于2014年4月15日入职，并表示入职时有填写入职登记表。沃克公司则主张谢本有于2015年4月15日，除前述约定期限从2015年4月15日起的劳动合同外，沃克公司未能提供谢本有的入职登记信息等原始证据证明该入职时间，并主张谢本有入职时未填写入职登记表。
关于谢本有的工资结构。沃克公司主张固定工资2000元/月，加夜宵补贴10元/天和伙食补贴360元，一般上14天或者15天夜班，每月上班26天或者27天，每天上10个小时。沃克公司在本案诉讼中对此提交了两种不同形式的工资条，其中一种载明对应工资为2015年4月份、5月份，每月领款人处没有谢本有的签名确认，载明的当月工资总额分别为1646.5元、1375.45元；另一种则未载明对应月份，但载明基本工资2000元，有谢本有签名。两种工资条载明的工资结构不同，沃克公司对此解释为“无法解释”。谢本有主张其每个月上足全班，上半个月白班，半个月夜班，每天上12个小时，包括吃饭时间，节假日也不放假，每个月固定给2000元，伙食补贴360元是从2015年开始，夜宵补贴100元是从2014年7月份开始有。沃克公司确认谢本有每天上12小时，但主张这时间包含吃饭时间1小时，谢本有反驳主张吃饭在保安室，去打饭只需要2-3分钟。
关于离职原因。沃克公司主张，谢本有在2015年5月18日开始没有来上班，也没有书面请假，按照公司规章制度，如果在3天内上班就可以正常上班，3天后按照自动离职处理，沃克公司于2015年5月21日按照谢本有自动离职处理。沃克公司为此提交了公司规章制度（请假、辞职、考勤等制度）为证，但沃克公司没有提交证据证明该些规章制度的产生及公告过程，亦无证据显示其已向谢本有告知该些制度内容。谢本有抗辩主张其2015年5月16日还在上班，2015年5月17日向公司老板请了8天假，但是谢本有用了6天时间就回来上班，回来后沃克公司不让谢本有上班。谢本有为此提交了门（急）诊病历、××诊断证明书、费用清单、出院记录、医院费用发票等证明因其儿子刘海辉（随母姓）生病住院，而向沃克公司请假的事实。谢本有表示请假时候把厂牌放在保安室，后请假回来被告知厂牌被老板收走，从而是沃克公司主动提出解除劳动关系；沃克公司不认可收走谢本有的厂牌，表示谢本有主动把厂牌放在保安室后一直未来上班而旷工，应当认为是谢本有主动提出解除劳动关系，但双方对各自主张没有提供证据予以证明。沃克公司提交2015年4、5月份的考勤卡以证明谢本有考勤的情况，但该考勤卡没有谢本有签名确认，谢本有对此不予确认。
另查明，我市于2015年5月1日开始调整最低工资标准为1510元/月。谢本有未领2015年4、5月份工资。
以上事实，有原告沃克公司提供的仲裁裁决书、劳动合同、请假、辞职、考勤等制度规定、考勤表、工资表、通告书和被告提交的门（急）诊病历、××诊断证明书、费用清单、出院记录、医院费用发票，以及本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案为劳动争议纠纷，谢本有与沃克公司之间形成劳动合同关系，双方之间发生的纠纷应适用劳动法律法规的调整。谢本有在仲裁裁决作出后没有提起诉讼，依法视为其认可并服从仲裁裁决。
关于入职时间。根据举证规则，沃克公司作为用人单位对谢本有的入职信息、入职时间负有举证责任，而劳动合同约定的劳动期限不能当然认定为工作年限，现沃克公司未能提交谢本有的原始入职信息资料以证明入职时间，故本院对谢本有主张的入职时间即2014年4月15日予以采信，认定谢本有在沃克公司的工作年限为1年零1个月。
关于工资结构、工作时间。鉴于沃克公司作为用人单位有保存工资发放记录的义务，而沃克公司在本案中提交了两种内容不一致的工资条，故本院对沃克公司主张的谢本有工资情况不予采信。沃克公司和谢本有已签订劳动合同，结合谢本有的主张，本院采信谢本有主张的每月固定工资2000元，另从2014年7月份开始有夜宵补贴100元/月，从2015年起有伙食补贴360元/月。鉴于谢本有对仲裁裁决认定的每月2000元工资没有提出异议，也没有提起诉讼，本院依法采仲裁裁决认定的每月2000元为谢本有的每月固定工资待遇。
关于谢本有的工作时间。由于沃克公司否认谢本有的入职时间，未提交谢本有完整的考勤记录，而且提交的2015年4、5月份考勤卡没有谢本有的签名，应承担举证不能的责任，故本院采信谢本有主张的上班以来没有休假，并在2015年4、5月份有请假的主张。因此，谢本有在2014年4月上班16天，5月上班31天，6月上班30天，7月上班31天，8月上班31天，9月上班30天，10月上班31天，11月上班30天，12月上班31天；2015年1月上班31天，2月上班28天，3月上班31天，4月上班25天，5月上班16天，累计总天数为392天，其中2014年4月休息日4天，平时上班12天，2014年5月至2015年4月法定节假日11天，休息日102天，平时上班247天，2015年5月法定节假日1天，休息日4天，平时上班11天。关于谢本有的日工作时间，虽然谢本有日工作时间为12小时，但这包含吃饭时间，这吃饭时间应被扣除。谢本有表示吃饭在保安室，去打饭只需要2-3分钟，今年取消饭堂后开始有伙食补贴，但本院认为吃饭需要清洗饭具、排队打饭等流程而花费一定的时间，不可能在2-3分钟完成，故本院酌情考虑吃饭花费时间为半小时。综上所述，本院认定谢本有实际每日上班时间为11.5小时。
关于加班费核算。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条的规定折算，沃克公司应支付谢本有2014年4月15日至2015年5月的工资为：1310元/月÷21.75天/月×（12天+247天）+1310元/月÷21.75天/月÷8小时/天×150%×（12天+247天）×（11.5小时-8小时）+1310元/月÷21.75天/月÷8小时/天×200%×（102天+4天）×11.5小时+1310元/月÷21.75天/月÷8小时/天×300%×11天×11.5小时+1510元/月÷21.75天/月×11天+1510元/月÷21.75天/月÷8小时/天×150%×11天×（11.5小时-8小时）+1510元/月÷21.75天/月÷8小时/天×200%×4天×11.5小时+1510元/月÷21.75天/月÷8小时/天×300%×1天×11.5小时=49411.59元，扣减已支付的工资后得出沃克公司还应支付的2014年4月至2015年5月加班费（含2015年4、5月份工资）为26344.92元[49411.59元-（2000元/月÷30天×16天+2000元/月×11月）=26344.92元]。沃克公司诉请仅需支付1176.05元，与事实不符，本院不予支持。
关于离职原因。沃克公司主张其公司规章制度对员工请假、辞职、考勤等有规定，但沃克公司未能提交证据证明该些规章制度已告知谢本有，故沃克公司据此解除与谢本有的劳动关系没有事实和法律依据。谢本有主张其请假去照顾家人，该事实有相关病历等证据佐证，符合常理，本院予以采信。谢本有表示请假时候把厂牌放在保安室，后请假回来被告知厂牌被老板收走，从而是沃克公司主动提出解除劳动关系；沃克公司不认可收走谢本有的厂牌，表示是谢本有主动把厂牌放在保安室后一直未来上班而旷工，应当认为是谢本有主动提出解除劳动关系，但双方对各自主张没有提供证据予以证明。沃克公司作为用人单位，在劳动者旷工未归时，本应先履行通知之责，但鉴于沃克公司未能提交证据证明其在谢本有旷工未归时有通知谢本有回来上班，而是径直在2015年5月21日对谢本有作出自动离职处理，故对于沃克公司主张的谢本有主动解除劳动关系的事实本院不予采信。由于双方就谢本有的离职原因均无法证明，故本院视为由沃克公司提出、经双方协商一致解除劳动关系，沃克公司应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条支付谢本有解除劳动关系的经济补偿金。经计算，谢本有离职前十二个月的平均工资为3762.77元/月[1310元/月÷21.75天/月×247天+1310元/月÷21.75天/月÷8小时/天×150%×247天×（11.5小时-8小时）+1310元/月÷21.75天/月÷8小时/天×200%×102天×11.5小时+1310元/月÷21.75÷8小时/天×300%×11天×11.5小时=45153.24元，45153.24元÷12月=3762.77元/月]，沃克公司应支付谢本有解除劳动关系的经济补偿金5644.2元（3762.77元/月×1.5月=5644.2元）。
综上所述，依照或参照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限原告东莞市沃克塑胶玩具有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告谢本有支付2014年4月至2015年5月的加班费（含2015年4、5月份工资）26344.92元；
二、限原告东莞市沃克塑胶玩具有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告谢本有支付解除劳动关系的经济补偿金5644.2元。
三、驳回原告东莞市沃克塑胶玩具有限公司其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告东莞市沃克塑胶玩具有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 杨丽华
二〇一五年十一月三日
书记员 蔡明欢
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
2.《中华人民共和国劳动法》第四十八条：国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。
3.《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
4.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
5.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
6．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
7.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。