陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕06民终1465号
上诉人(原审被告):张少亭，男，1975年7月3日出生，汉族。
委托诉讼代理人：王新灵，陕西唯成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭萌辉，陕西唯成律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告)：澄城县顺达汽贸有限公司，住所地：渭南市澄城县西六路中段。
法定代表人：刘新民，系公司经理。
被上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司，住所地：渭南市临渭区金水路与胜利大街十字西南角。
负责人：雷宏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李瑾，1980年11月7日出生，汉族。
原审被告：大荔恒通汽车服务有限公司，住所地：陕西省大荔县城关镇大华路南段。
法定代表人：董万仓，该公司董事长。
上诉人张少亭因与被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司、中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司及原审被告大荔恒通汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省黄龙县人民法院（2017）陕0631民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人张少亭的委托诉讼代理人王新灵、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司的委托诉讼代理人李瑾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张少亭上诉请求：1、撤销黄龙县人民法院（2017）陕0631民初55号民事判决书判决主文第二条，改判上诉人不承担赔偿责任。2、两被上诉人承担案件上诉费。事实与理由：一、一审认定下列事实错误。1、一审判决书P3页倒数第6行至倒数第5行“停运损失31200元及鉴定费1000元被告无异议，予以确认。”这一认定错误，上诉人认为停运时间太长，又没有事实依据。应当以合理的修车时间为依据确定停运损失数额。2、一审判决书P3页倒数第5行至倒数第4行“被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司提供的保险条款，证明停运损失属于间接损失，符合法律规定，予以确认。”一审判决书P4页第13行至第15行“停运损失属于间接损失，应当由侵权责任人张少亭赔偿，保险公司不负赔偿责任。对鉴定费应当由侵权责任人张少亭负担。”这两处认定错误。上诉人认为：(1)、停运损失作为肇事后第三方损失，保险公司应当在第三者商业险范围内予以赔偿。(2)、保险公司抗辩停运损失属于免赔条款不能成立。保险法第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司没有给上诉人提供格式条款，也没有对格式条款履行说明义务，更没有对免除保险人责任的条款履行说明义务。因此，停运损失免责赔偿的条款不生效，对上诉人没有约束力。(3)、被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司没有提供免责的证据。二、一审判决鉴定费由上诉人承担是错误的。理由是：依据《保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。原告车辆损失的鉴定费用，是其为确定受损大小花的必要费用，应该由中国人民财产保险股份有限公司渭南市分公司承担。依据《保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司辩称：根据交强险保险条款责任免除部分第十条第三款，被保险机动车发生交通事故至受害人停业、停产，损失属于间接损失，保险公司不予赔偿。本条款附于正式保单的背面，所以我公司已经尽到免赔告知义务，所以上诉人的间接损失保险公司不予赔偿。购买保险时有大荔恒通汽车公司在投保单上盖章确认，我们将条款的免责部分已经告知确认。
被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司、原审被告大荔恒通汽车服务有限公司未提出答辩。
澄城县顺达汽贸有限公司向一审法院起诉请求：1、赔偿原告车辆损失93581元；2、赔偿停运损失31200元；3、鉴定费、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2016年5月2日8时许，被告张少亭驾驶其在被告大荔恒通汽车服务有限公司分期购买的陕E653**号重型自卸货车，沿省道304线由洛川向韩城行驶至95KM+850M处时，由于下坡转弯，雨天道路湿滑，操作不当，与由黄龙向洛川行驶的张玮驾驶的陕EB08**号车发生碰撞，造成张玮受伤，两车受损的交通事故。经黄龙县交通警察大队认定张少亭负事故的全部责任，张玮无责任。陕E653**号重型自卸货车在被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司投保机动车强制保险一份、第三者责任保险一份（保险限额50万元）。原告提供的车损鉴定意见和停运损失价格鉴定与鉴定费票据，鉴定程序符合法律规定，被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司认为车损鉴定与其所做的鉴定损失数额不符，但未在法定期限内申请重新鉴定，因此对原告提供的车损93581元及鉴定费3000元予以确认，停运损失31200元及鉴定费1000元被告无异议，予以确认。被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司提供的保险条款，证明停运损失属于间接损失，符合法律规定，予以确认。被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司提供的车损情况确认书是自行确认的数额，且与原告委托鉴定的车损数额不符，不予确认。一审法院认为，因道路交通事故造成财产损失，侵权责任人应当赔偿。本案中，被告张少亭驾驶陕E653**号重型自卸货车发生交通事故，造成原告车辆损失93581元、停运损失31200元，被告张少亭对该事故承担全部责任。被告张少亭以分期付款方式在被告大荔恒通汽车服务有限公司购买陕E653**号重型自卸货车，在张少亭未付清全部车款前，被告大荔恒通汽车服务有限公司保留车辆所有权，但在实际使用中发生交通事故造成损害的由实际使用人承担赔偿责任，故被告大荔恒通汽车服务有限公司不承担赔偿责任。陕E653**号重型自卸货车在被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司投保机动车强制保险和第三者责任险，对车辆损失部分按照保险合同约定，保险公司应当在责任限额内予以赔偿。停运损失属于间接损失，应当由侵权责任人张少亭赔偿，保险公司不负赔偿责任。对鉴定费应当由侵权责任人张少亭负担。综上所述，对原告澄城县顺达汽贸有限公司要求赔偿车辆损失93581元、停运损失31200元及鉴定费4000元的请求予以支持。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效之日起30日内赔偿原告澄城县顺达汽贸有限公司车辆损失93581元；二、被告张少亭于本判决生效之日起30日内赔偿原告澄城县顺达汽贸有限公司停运损失31200元及鉴定费4000元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2796元，减半收取1398元，由被告张少亭负担。
本院二审期间，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司围绕上诉请求提交了证据，本院认为被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司提交的证据不属于二审新证据，故依法不予采信。
经审理查明，原审判决认定的基本事实属实。上述事实有书证、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。
本院认为，本案争议的主要焦点是被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司主张的停运损失是否应当由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司在责任保险限额内予以赔偿。被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司主张停运损失属于间接损失，依据保险条款属于免赔事项，但是依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。本案中，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司并未提交证据证实其尽到了提示或明确说明义务，故该免责条款依法不产生效力。被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司主张的停运损失应当由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司在责任保险限额内予以赔偿。
综上所述，张少亭的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销陕西省黄龙县人民法院（2017）陕0631民初55号民事判决；
二、由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后30日内在交强险限额内赔偿被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司车辆损失2000元，在商业第三者责任险限额内赔偿被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司车辆损失、停运损失122781元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费4000元由上诉人张少亭负担，于本判决生效后10日内给付被上诉人澄城县顺达汽贸有限公司。
一审案件受理费2796元，减半收取1398元，由上诉人张少亭负担；二审案件受理费680元，由上诉人张少亭负担74元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司渭南中心支公司负担606元。
本判决为终审判决。
审 判 长 牛 菲
代理审判员 祁泽胤
代理审判员 但 勇
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 周俞呈