上海市第一中级人民法院
附 带 民 事 判 决 书
（2017）沪01刑终134号
原公诉机关上海市闵行区人民检察院。
上诉人（原审被告人）乔磊（自报），男，1983年12月25日出生，汉族，户籍地上海市静安区；因本案于2016年3月6日被取保候审，同年12月6日经上海市闵行区人民法院决定被执行逮捕，现羁押于上海市闵行区看守所。
辩护人朱泉松、周琴，上海宝申理律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人薛某，男，1957年2月1日生，汉族，住上海市闵行区。
上海市闵行区人民法院审理上海市闵行区人民检察院指控原审被告人乔磊犯故意伤害罪一案，于二○一六年十二月六日作出（2016）沪0112刑初1185号刑事附带民事判决、于二○一七年二月二十三日作出（2016）沪0112刑初1185号刑事裁定书。原审被告人乔磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月8日公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派检察员韩斌兵出庭履行职务，上诉人乔磊及其辩护人朱泉松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院经审理查明，被害人薛某与被告人乔磊曾为翁婿关系。2015年7月25日上午10时许，被告人乔磊因家事至本市闵行区XX路XX弄XX道XX号XX室被害人薛某住处，欲将其儿子接走，然因遭被害人薛某拒绝、阻拦，双方发生扭打冲突，被害人薛某受伤。被害人薛某的伤势检查诊断为：当日，上海市闵行区中心医院放射科X-
Ray诊断，“左侧第5、6肋骨骨折可能”；同年8月13日，上海市闵行区中心医院放射科X-
Ray诊断，“左侧第5、6、7肋骨骨皮质扭曲”；同年8月24日，上海市闵行区中心医院放射科CT诊断，“左侧第4、8、9肋多发骨折”。同年9月21日，经上海市闵行区中心医院司法鉴定所鉴定，被害人薛某外伤致左侧第8、9肋骨折，构成轻伤二级。同年11月27日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心经鉴定人检验并专家会诊，出具鉴定意见书：“本中心审阅薛某外伤当日影像学资料示其左侧第8、9前肋不完全性骨折（各有一处），左侧第5、6肋骨腋段陈旧性骨折后改变（塑形期）等；近期本中心复片示其左侧第8、9肋骨骨折愈合，左侧第5、6肋骨腋段陈旧性骨折后改变（塑形期）较前无明显动态变化等。”“被鉴定人薛某被他人打伤，致左侧第8、9肋骨骨折，构成轻伤（二级）。”2016年3月6日，被告人乔磊接公安机关电话通知后投案。其到案后对致伤被害人薛某肋骨骨折的事实予以否认。
上述事实有被害人薛某的陈述，证人林某、张某的证言，验伤通知书及医院检验情况记录，上海市闵行区中心医院的放射科X-
Ray诊断报告单、放射科CT诊断报告单，上海市闵行区中心医院司法鉴定所的司法鉴定意见书、关于薛某损伤鉴定的说明，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的鉴定意见书，上海市精神卫生中心司法鉴定所的司法鉴定意见书，公安机关的工作情况，被告人乔磊的供述及辩解等证据证实。
原审法院另查明，附带民事诉讼原告人薛某因伤治疗已花去了医疗费2,144.5元、鉴定费1,000元，经鉴定，损伤后治疗休息期90日，营养期30日，护理期15日。
上述事实有附带民事诉讼原告人薛某提供的医疗费发票、鉴定费发票、上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所的司法鉴定书等证据证实。
原审法院根据上述查证属实的证据认为，被告人乔磊故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于被告人乔磊及其辩护人对鉴定意见的异议以及认为乔磊无罪的辩解和辩护意见，原审法院认为，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心及鉴定意见书具名的鉴定人具有法定资质。涉案证据即2015年7月25日的胸部X线片是在案发后即摄，鉴定意见对该影像资料作了专业性的阅片分析说明，明确为左侧第8、9肋骨骨折，而左侧第5、6肋骨腋段为陈旧性骨折。庭审质证中鉴定人亦对控辩双方的质询、质疑作了专门性的解答说明。故该鉴定意见是本案待证事实的证据之一。故被告人乔磊及其辩护人对鉴定意见的异议以及无罪的辩解和辩护意见，均不予采信、采纳。被告人乔磊的犯罪行为除应负刑事责任外，还应对造成被害人的经济损失承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人薛某要求赔偿医疗费、误工费、营养费、护理费、鉴定费的诉请，均于法有据，然，其中医疗费应按实计算；护理费、营养费的诉请额过高，应予调整；对误工费的诉请额，因未提供收入依据，可按本市最低工资标准酌定。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，对被告人乔磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人乔磊于判决生效之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人薛某医疗费二千一百四十四元五角、误工费六千五百七十元、营养费一千二百元、护理费九百元、鉴定费一千元，合计人民币一万一千八百十四元五角。
乔磊上诉表示其认罪、悔罪，要求从轻处罚。辩护人提出，双方在二审期间已达成谅解协议书，乔磊已得到被害人薛某书面谅解，乔磊已通过其亲属对被害人薛某作出经济补偿，请求二审法院对乔磊从轻判处，并适用缓刑。
上海市人民检察院第一分院出庭意见为，本案上诉人乔磊犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实充分，定性准确，量刑适当，原审法院判决正确。上诉人乔磊在本案二审期间认罪、悔罪，对被害人薛某进行了补偿并得到其谅解，二审法院可对上诉人乔磊依法裁判。
本院经审理查明的事实和证据与原判相同，原判所列举的认定本案上诉人乔磊犯故意伤害罪的证据均经原审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，原判认定的事实清楚，本院予以确认。
本院另查明，上诉人乔磊在二审期间积极认罪、悔罪，并已通过其亲属对被害人薛某进行了经济补偿，双方达成谅解协议书，被害人薛某请求本院对上诉人乔磊从轻处罚。以上事实有被害人薛某出具的谅解书、谅解协议书、收条等证据证实。
本院认为，上诉人乔磊故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审法院根据本案上诉人乔磊犯故意伤害罪的事实，所作出的判决，定罪准确，量刑适当，且诉讼程序合法。鉴于本院审理期间上诉人乔磊的亲属对被害人薛某进行了经济补偿，并得到被害人薛某的谅解。同时，上诉人乔磊亦表示认罪、悔罪。综合考虑本案各方面因素，本院认为上诉人乔磊符合适用缓刑的条件，可对上诉人乔磊宣告适用缓刑。检察机关关于建议本院依法裁判的意见正确，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、维持上海市闵行区人民法院（2016）沪0112刑初1185号刑事附带民事判决第二项，即“被告人乔磊于判决生效之日起一个月内赔偿附带民事诉讼原告人薛某医疗费二千一百四十四元五角、误工费六千五百七十元、营养费一千二百元、护理费九百元、鉴定费一千元，合计人民币一万一千八百十四元五角”。
二、撤销上海市闵行区人民法院（2016）沪0112刑初1185号刑事附带民事判决第一项，即“被告人乔磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月”。
三、上诉人（原审被告人）乔磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）
上诉人乔磊回到社区后，应当遵守法律、法规，服从公安、社区矫正等部门的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
本判决为终审判决。
审判长 洪卫军
审判员 许 军
审判员 寻增荣
二〇一七年三月三十日
书记员 史 政
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
二、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
……
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……