湖南省永州市零陵区人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘1102刑初392号公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。被告人：杨跃军，曾用名杨跃，男性，1971年8月11日出生，居民身份证号码×××，汉族，大学本科，湖南省宁乡县人，住湖南省长沙市×××。因涉嫌贪污罪，经湖南省桂东县人民检察院决定，于2016年9月4日被桂东县公安局刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪，经湖南省郴州市人民检察院决定，于2016年9月18日被桂东县公安局逮捕。现羁押于桂东县公安局看守所。辩护人段小强，北京德恒（长沙）律师事务所律师。辩护人刘刚，北京德恒（长沙）律师事务所律师。被告人杨跃军贪污罪一案，由湖南省永州市零陵区人民检察院于2017年7月20日以零检公诉刑诉〔2017〕393号起诉书，向本院提起公诉。根据湖南省高级人民法院的指定，本院受理后，依法组成合议庭于2017年8月16日在湖南省桂东县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。湖南省永州市零陵区人民检察院指派检察员李湘宁、代理检察员李彪出庭支持公诉，被告人杨跃军及其辩护人段小强、刘刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，2011年7月19日至2013年11月，被告人杨跃军任湖南省×××（事业单位）副主任兼×××事业部主任、×××（正处级）。2013年下半年，湖南某某中心的全资子公司湖南某某有限公司（原称湖南某某）因未获国家某某局呼号批准，停止播出，湖南某某中心随即成立了湖南某某清算组，任命被告人杨跃军担任清算组组长，负责未按合同播出的广告资源退赔、资产处置等事项的处理工作。2013年11月，被告人杨跃军与湖南某某有限公司董事长邓某某在协商赔付事宜时，双方商定赔付湖南某某有限公司人民币18万元，将协议互换金额转换到湖南×××进行置换消化。杨跃军以单位有些开支难以处理为由，要求邓某某提交一份请求湖南某某赔付人民币40万元广告费额的报告，并让邓某某获批后多得的人民币20万元交给他本人，邓某某表示同意。尔后，邓某某以湖南某某有限公司的名义向清算组提交了一份“将协议互换金额转换到湖南×××进行置换消化，额度为人民币40万元”的公函，经杨跃军签字审批同意后，湖南×××至2014年11月17日以资源互换方式为湖南某某有限公司累计消化了置换金人民币40万元。邓某某分别于2014年11月、2015年1月付给杨跃军现金人民币10万元，杨跃军将该20万元据为己有。被告人杨跃军在中共湖南省直机关纪律检察工作委员会“两规”期间，主动交代了办案机关未掌握的本案犯罪事实。案发后，杨跃军于2016年10月19日向湖南省桂东县人民检察院退缴涉案款人民币×××万元，湖南省桂东县人民检察院对该款予以扣押。上述事实，被告人杨跃军在庭审中亦无异议，且有：身份证复印件、个人简历、湖南省某某中心情况说明及职务任免通知、湖南省某某中心机构设置文件、湖南某某有限责任公司企业注册登记资料及其股权结构变动资料、湖南某某有限责任公司股东和董事会决议、湖南省某某中心会议纪要、证明、湖南省某某中心《关于成立湖南某某有限责任公司清算领导小组的通知》、情况说明、湖南某某和湖南某某有限公司互换广告主单确定函、湖南某某有限责任公司与湖南某某有限公司签订的2011年度广告互换合作协议书、湖南某某有限责任公司与湖南某某有限公司签订的2013年媒体资源互换协议、湖南某某有限公司与长沙可可槟榔屋的广告合同、湖南某某有限公司对广告资源置换协议公函、湖南某某电台某某频道2014年现金广告合同单和资源互换广告合同单及金额变化广告变更单、关于湖南某某公司与湖南某某广告置换情况及双方合同终止后该事项处理情况说明、关于湖南某某有限责任公司清算期初财务状况的审计报告、资产负债表、债权申报对照表及调整分录汇总表、湖南人民×××2014年广告协议单、广告中心合同播出表、广告定位排期表及2013年某某互换广告上单确认函、中国建设银行股份有限公司某某支行的活期企业存款明细查询单等书证；证人邓某某、周某某的证言；被告人杨跃军的供述与辩解；审讯同步录音录像光盘等证据证实，足以认定。本院认为：被告人杨跃军身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚列支出的方式侵吞公共财物人民币20万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，故公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持；被告人杨跃军在中共湖南省直机关纪律检察工作委员会“两规”期间，主动交代了办案机关未掌握的本案犯罪事实，属自首，依法可以减轻处罚；被告人杨跃军在提起公诉前主动退赃，且认罪、悔罪态度较好，积极缴纳罚金，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款（二）项、第三款，第九十三条第二款，第六十七条第二款，第五十二条，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人杨跃军犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月4日起至2017年9月3日止。）二、追缴已被湖南省桂东县人民检察院扣押的、被告人杨跃军的违法所得人民币二十万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蒋文林审 判 员  何广隶人民陪审员  张 群二〇一七年八月二十二日书 记 员  黄跃华附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。