甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘07民终1057号
上诉人（原审被告）：马某1,汉族，住临泽县。
委托诉讼代理人：丁某，临泽县东关街法�服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：马某2,汉族,住临泽县。
委托诉讼代理人：张某，汉族，1978年10月3日出生，农民，住临泽县。
上诉人马某1因与被上诉人马某2健康权纠纷一案，不服临泽县人民法院（2017）甘0723民初2101号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马某1及其委托诉讼代理人丁某、被上诉人马某2及其委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马某1上诉请求：撤销临泽县人民法院(2016)甘0723民初210l号民事判决，予以改判或发回重审。事实与理由：（一）马某1属受害人，马某2是侵权人，一审判处划分责任不当。1.本案事出有因，2016年8月6日下午，马某2掰马某1家制种玉米，被发现后，马某2出言不逊，以辱骂、污蔑的言词公然丑�他人人格，并殴打马某1致其受伤，马某2过错在先，是事端引发人，对损害后果应自行承担相应的民事责任。2.马某2在主观上具有重大过错，对损害的发生、扩大有明显故意情节。3.马某2的行为自身具有民事违法性。在本案中，马某2致马某1受伤花费550.87元。（二）一审法院对鉴定意见采信不当，鉴定意见不客观，依据明显不足且程序违法。1.鉴定意见表达的只是鉴定人个人的意见，民事证据认定以优势证据原则为准，而一审法院未能依据证据的高度盖然性规则对鉴定意见进行必要的审查判断，采信甄别不当。2.鉴定结论不客观，鉴定结果不符合马某2的实际伤情，对马某2十级伤残的鉴定结论存在质疑，依据明显不足。本案系健康权纠纷，并非工伤事故，所参照的鉴定标准适用错误，十级伤残的鉴定结论、误工、护理、营养期限的鉴定后果与马某2伤情不符，应依据《�体损伤致残程度分级》标准鉴定，而两次鉴定结论均”比照劳动能力鉴定《职工工伤和职业病致残程度鉴定》标准”系种类与幅度越权，显失公允，有失公正。3.复核鉴定程序违法，复核鉴定的鉴定人应当高于原司法鉴定人的专业技术职务的任职资格，故依据标准、程序均不合法。4.鉴定属其擅自扩大的损失，对扩大部分的损失由其自行承担相应的费用。故该证据不具备客观真实性、关联性和形式的合法性，不能作为认定马某2主张损失的依据。三、一审法院对马某2部分诉讼请求的计算缺乏依据。1.马某2的误工、护理期限计算有误。误工费顾名思义就是实际减少的收入，本案中马某2在非就诊治疗期间，其实际收入并未减少，一审认定误工期限50天有误。2.马某2的诉讼请求中有部分系其擅自扩大的损失，对扩大部分的损失由其自行承担相应的民事责�。四、本案案情复杂，一审适用简易程序不妥。
马某2辩称，上诉人的上诉理由不能成立，事情的起因是马某2扛玉米父本从马某1的地里经过时，马某1不让走才发生纠纷的。一审判决认定事实清楚，采信鉴定结论、计算误工，适用简易程序审理都是正确的。
马某2向一审法院起诉请求：1.判令马某1赔偿因殴打马某2造成的各项损失37740.79元；2.本案诉讼费用由马某1承担。
一审法院认定事实：马某2与马某1均系临泽县蓼泉镇蓼泉镇村十社村民，且耕地相邻，曾因耕种发生过矛盾纠纷。2016年8月6日21时许，马某2和妻子宋玉芳到屋后的制种玉米地中拉运玉米父本，马某2图捷径，未征得马某1同意从其玉米地中通行，被马某1发现，双方在马某1玉米地中发生撕打，被宋玉芳和村民马吉秀挡开。马某2至临泽县人民医院住院治疗，经诊断为外伤性头痛、头皮下血肿、面部软组织损伤、颈部软组织损伤、左手食指末节指骨骨折、双手食指咬伤，住院21天，花费医药费7952.09元。马某2伤势经甘肃申证司法医学鉴定所鉴定构成十级伤残。案件审理中，马某1对鉴定结论提出异议，申请重新鉴定。经委托甘肃张证司法医学鉴定所重新鉴定，认定马某2损伤构成十级伤残。关于损害结果及损失，马某2提交临泽县人民医院出院病情证明书、住院费收据、门诊收据，甘肃申证司法医学鉴定意见书、鉴定费票据。法庭根据以上证据，对马某2所花医药费及损失的认定:1.医药费。根据临泽县人民医院住院收费票据1张，金额7299.47元，门诊医疗费票据6张，金额652.62元；医疗费共计为7952.09元，凭据予以认定；2.误工费，马某2受伤住院21天，治疗终结后申请司法医学鉴定，至鉴定机构定残时间为50天，误工时间以此确定，每天以2016年甘肃省农林牧渔岗位日工资105.48元标准计算。鉴于马某2年龄已达63岁，误工费应按岁递减按照70%计算，认定误工费为3691.8元；3.护理费，马某2住院21天，每天以2016年甘肃省农林牧渔岗位日工资105.48元标准计算为2215.08元；4.营养费，根据损伤及治疗情况，计算60天，以每天补助15元，合计900元；5.住院伙食补助费，以住院每天补助15元，合计315元。6.交通费，马某2主张500元，但未提交相关证据，不予认定；7.残疾赔偿金，经重新鉴定，甘肃张证司法医学鉴定所也认定马某2损伤构成十级伤残。马某1认为，两份鉴定均比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）十级12》条款之规定认定十级伤残，系引用标准错误，结论依据不足。法庭认为，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部颁布的《人体损伤致残程度分级》规定统一适用该《人体损�致残程度分级》，且于2017年1月1日起施行。但《人体损伤致残程度分级》2规范性引用文件条款明确规定”下列文件对本标准的应用是必不可少的。凡是注日期的引用文件，仅注日期的版本适用于本标准；凡是不注日期的引用文件，其最新版本（包括所有的修改单）适用于本标准”。列举《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布人体损伤程度鉴定标准》、《GB/T16180-2014劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》、《GB/T31147人身损害护理依赖程度评定》三个应用标准；而本案司法鉴定机构应用《GB/T16180-2014劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行损伤认定，并无不妥。《人体损伤致残程度分级》6.1规定，遇有本标准致残程度分级系列中未列入的致残情形，可根据残疾的实际情况，依据本标准附录A的规定，并比照最�似等级的条款，确定其致残程度等级。综上规定，两所司法医学鉴定所均适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）十级12》条认定马某2构成十级伤残，法庭据此认定。参照甘肃省2016年道路交通事故及人身损害赔偿标准，按照农村居民人均纯收入标准6936元计算17年，残疾赔偿金为11791.2元。8.鉴定费用，提供鉴定费票据1张，金额2500元，凭据予以认定。综上，马某2的各项损失认定为29365.17元。
一审法院认为，公民的身体健康受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、误工费等损失。二人作为同社居民，在处事时应互相礼让，发生纠纷应互相克制，避免矛盾激发或升级。二人因田间通行发生争执，互相撕打中马某1致马某2受伤，马某1对造成对方损伤的后果承担主要赔偿责�。马某2未经马某1许可，擅自从其田地中通行引发撕打，且也对马某1实施侵害行为，对损害后果也存在过错，应对损害后果承担次要责任。对马某1提交的损失证据，因案件未能调解处理，马某2未提起诉讼，此部分不做认定，可另行解决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第六条第一款、第二十六条之规定，判决：马某1赔偿马某2医药费、误工费、护理费、伙食补助费等各项损失共计29365.17元的70％即20555.62元。限马某1于本判决书生效后三十日内付清。马某2自负30%，即8809.55元。案件受理费744元，减半收取372元，由马某2负担112元，马某1负担260元。二次鉴定费3000元，由马某1负担。
本案在二审期间，双方当事人均未提交新的证据，马某1对一审认定的事发起因和损害结果有异议，主张事情的起因系马某2偷掰其玉米，被发现后引起的打架。经查�除其向公安机关调查时的陈述和案件审理过程中的陈述外，再无其他证据证实，该主张不能成立，对一审认定的事实予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，马某2因在农作物生长期间从马某1的田间通行发生纠纷，进而打架。马某2受伤后，临泽县人民医院诊断为左手食指末节指骨骨折、双手食指咬伤，并住院治疗；马某1被诊断为左肩部软组织损伤。从事发的起因、经过、造成的后果、主观过错上看，马某1应承担主要责任，一审认定责任划分正确。关于两份司法鉴定意见是否能作为证据使用的问题，甘肃申证司法医学鉴定所对马某2的伤势作出十级伤残的鉴定意见后，案件在审理中，马某1申请重新鉴定，一审法院委托甘肃张证司法医学鉴定所重新鉴定后，结论仍为十级伤残。马某1上诉认为结论不客观、复核程�违法、鉴定属擅自扩大的损失，但并未提供证据证明其观点成立。关于认为本案案情复杂，双方各持己见，不应适用简易程序审理的意见，与本案已查清认定的事发的经过、造成损害后果的事实并不相符，该意见无事实依据。综上，马某1的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费744元，由上诉人马某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨祝续
审判员 张宏志
审判员 刘曙光
二〇一七年十一月二十七日
书记员 郝秀娟