湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）州民三终字第195号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司。
负责人彭承双。
委托代理人易建西，男。
委托代理人向明。
被上诉人（原审原告）易光友，男。
委托代理人彭亿文，男。
被上诉人（原审被告）彭建，男。
被上诉人（原审被告）瞿宏国，男。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司因与被上诉人易光友、彭建、瞿宏国机动车交通事故责任纠纷一案不服龙山县人民法院（2013龙民初字第932号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了书面审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年5月27日19时30分，原告易光友驾驶湘UK13**正三轮摩托从龙山县茅坪乡水沙坪村往龙山县茨岩塘镇方向行驶，当车辆行驶至国道209线2097KM路段右转弯时，与相向由彭建驾驶正在左转弯（左后轮压中心实线）占道行驶的湘U609**中型自卸货车（载黑岩21.5吨）车头左侧发生碰撞，造成原告易光友受伤的交通事故。2013年6月7日，龙山县公安局交通警察大队作出（龙）公交认字（2013）第0527号道路交通事故认定书，认定：易光友负此事故的主要责任，彭建负此事故的次要责任。原告受伤当天送往龙山县人民医院急救，后因伤势严重转入恩施州中心医院治疗。治疗期间原告于2013年6月4日进行了左大腿截肢手术，残肢处理花费了700元，又于2013年6月29日进行了左大腿清创＋植皮手术，2013年7月30日从恩施自治州中心医院出院，共住院62天。住院期间，原告花医药费97093.98元，被告瞿宏国垫付了65039元。2013年9月15日原告的伤经湘西仁信司法鉴定所鉴定为5级伤残。另查明，湘U609**自卸货车实际车主系被告瞿宏国，被告彭建系瞿宏国聘用的驾驶员。2013年4月29日被告瞿宏国为湘U609**在被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司投保了122000元的交强险，保险期为2013年4月29日至2014年4月28日，又于2013年5月3日在该公司为湘U609**投保了300000元的商业第三者责任险，保险期为2013年5月3日至2014年5月2日，无不计免赔。原告易光友按龙山县的风俗上门与刘风云结婚，与岳母潘忠莲形成事实上的赡养关系，潘忠莲1932年1月29日出生，有6个女儿，但刘风云（1964年9月20日出生）有精神分裂症系无民事行为能力人。2013年11月12日原告易光友诉至本院，请求法院判令被告赔偿原告1、医疗费96554.98元；2护理费190515.2元；3、住院伙食补助费5040元；4、住宿费630元；5、交通费1832元；6、残肢处理费700元；7、鉴定费700元；8、误工费16768.8元；9、营养费8000元；10、被抚养人生活费146750元；11、辅助器具费6700元；12、残疾赔偿金148800元；13、精神抚慰金30000元；以上共计652984.18元。并要求被告彭建承担此次交通事故主要责任及被告承担本案的诉讼费。2014年4月8日原告易光友向本院提出申请，要求对自己假肢装配费用及必要的维护费用进行司法鉴定。本院通过当事人之间协商，于2014年5月7日委托湖南省假肢矫形司法鉴定中心对原告易光友的申请进行了司法鉴定。鉴定结论为：1、被鉴定人适合安装国产普通适用型骨骼式钛合金多轴膝关节SACH脚大腿假肢，根据中康（2009）第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该假肢价格为24000元／具，使用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%；2、带锁软性残肢护套接受腔，价格为9000元／具，使用寿命为2年；3、首次安装假肢期间，需住院康复30天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时住院康复约20天，住院康复期间食宿费用另外支付。原告易光友以该鉴定变更诉讼请求。
原审法院认为，原告易光友虽对（龙）公交认字（2013）第0527号道路交通事故认定书有异议，认为彭建应负此次交通事故主要责任，但原告在规定的期间内对该认定书没有提出复核，又没有证据证明其主张，故本院对该交通事故认定书予以采信。易光友负此次交通事故主要责任，承担70%的责任，被告彭建负次要责任，承担30%的责任。被告彭建对原告易光友构成侵权，应该对原告损失按其责任大小承担赔偿责任，但他的行为是为被告瞿国宏提供劳务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故被告彭建对原告易光友的侵权责任由被告瞿宏国承担。被告瞿宏国为湘U609**投保了交强险和商业第三者责任险，原告易光友在此次交通事故中所受损失由被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司先在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，然后再在商业第三者责任险内按免赔率予以赔偿，对于超过交强险与商业险应赔偿部分，由被告瞿宏国赔偿。原告易光友在此次交通事故中损失有：1、医疗费97093.98元本院予以支持；2、误工费，误工天数计算至原告易光友定残日前一天为111天，因原告无固定的收入，又不能证明其最近三年的平均收入状况，参照湖南省上一年度职工的平均工资计算为40028元／年÷365天×111天=12172.90元，但原告易光友只诉求误工天数107天以及误工费10557元，这是其真实意思表示，本院予以支持；3、护理费，护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，36067元／年÷365天×63天×1人=6225.26元，原告只诉求6221.8元，本院予以支持。对于康复期间与定残后的护理，由于原告易光友伤残等级为5级，其无证据证明出院后生活不能自理，故本院对康复期间与定残后的护理费不予支持；4、交通费，原告证明此项费用的证据不符合法律形式，但此项费用实际确有发生，本院对1832元的交通费酌情支持1000元；5、住院伙食补助费，此项费用是指受害人遭受人身损害后，因其在医院治疗期间支出的伙食费用超过平时在家的伙食费用，而由加害人就其合理的超出部分予以赔偿的费用。原告诉求2人的住院伙食补助费，多了一人。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，省内30元／天，省外50元／天。30元／天×1天×1人＋50元／天×62天×1人=3130元，原告诉求5040元，超过的部分本院不予支持；6、营养费8000元，本院酌情支持2000元；7、精神抚慰金考虑原告受伤程度以及其在此次事故中的过错，本院酌情支持20000元；8、鉴定费2900元本院予以支持；9、残疾赔偿金，由于原告被扶养人有数人，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出，结合原告只诉求农村居民人均年生活消费支出5870元，而上一年度农村居民人均年生活消费支出为6609元／年，扶养费款计算为5870元／年×20年×1人＋（6609元／年-5870元／年）×5年×1人=121095元。原告残疾赔偿金计算为121095元＋7440元／年×20年×60%=210375元，对原告此项款请求超出的部分不予支持；10、残疾辅助器具费，原告现年49岁，中国人均寿命75岁，根据湖南省假肢矫形司法鉴定中心司法鉴定意见书，假肢费（24000元＋24000元×20%）×7次=201600元，软性残肢护套接受腔费9000元×13次=117000元，安装假肢住院护理费36067元／年÷365天×30天×1人=2964.41元，安装假肢住院伙食补助费30元／天×150天×1人=4500元，安装假肢车旅费本院酌情支持2000元。以上10项合计为681342.19元。原告提出的住宿费630元，原告无证据证实已发生住宿的事实，本院不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司应赔偿原告易光友120000元交强险加159482.51元商业第三者责任险［（681342.19元-120000元）×30%×95%-500元=159482.51元］，被告瞿宏国赔偿原告易光友（681342.19元-120000元）×30%×5%＋500元=8920.13元。被告瞿宏国先行垫付了65039元，多垫付的56118.87元应当在被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司给原告易光友赔偿款中扣出。被告瞿宏国自行找被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司理赔。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的若干解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司赔偿原告易光友各项损失223363.64元。此款项限本判决生效后5日内付清。二、被告彭建不承担赔偿责任。三、原告其他诉讼请求不予支持。案件受理费10300元，由被告瞿宏国承担4650元，原告易光友承担5650元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司不服原判决上诉称，一、一审判决对被上诉人易光友妻子的抚养费计算错误；二、被上诉人易光友的岳母不属于其被抚养对象，不应计算该项抚养费；三、鉴定费2900元不属于上诉人的赔偿范围；四、后期交通费无实际票据支持，不予认可，可待实际发生后再另行起诉；五、误工费一审判决支持40028元∕年无法律依据，应参照农、林、牧、渔业21836元∕年；六、医疗费应扣除10%的医保外用药费用。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实后，依法改判。
被上诉人易光友答辩称，一、易光友妻子系无民事行为能力人，没有其他生活来源，应由上诉人承担全部生活费用，一审计算无误；二、易光友系上门女婿，对岳母有事实上的赡养义务，应该计算赡养费用；三、鉴定是计算赔偿所必须进行的，所产生的鉴定费和相关食宿费应得到赔偿；四、被上诉人将来需要到长沙安装假肢，发生后续的2000元交通费是合情理的；五、误工费按照40028元∕年计算无误，被上诉人易光友虽然户籍在农村，但长期在外务工；六、一审判决对医疗费计算错误，被上诉人瞿宏国垫付的费用是医疗费用，不应该全部用来直接抵扣赔偿数额，只能抵减医疗费用；七、被上诉人易光友申请二审进行三期鉴定，计算定残后的护理费用。
被上诉人彭建未进行答辩。
被上诉人瞿宏国未进行答辩。
上诉人与各被上诉人在二审中均未提交新的证据。
二审审理查明的事实与一审认定的事实基本相同，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是一审判决对于被上诉人易光友的被扶养人生活费、鉴定费、后期交通费、误工费、医疗费的认定与计算是否有误。本院对于二审所争议的各项赔偿项目计算如下：一、被扶养人生活费，一审判决计算易光友妻子刘风云的被扶养人生活费时未计算伤残等级比例不当，该项费用计算为5870元×20年×60%=70440元；易光友系上门女婿，其妻子刘风云没有民事行为能力，岳母潘忠莲与其有实际扶养关系，应计算相应被扶养人生活费，但潘忠莲有六个女儿，除刘风云没有扶养能力外，其余五个女儿对其也有扶养义务，该项费用计算为5870元×5年÷6人×60%=2935元。两项共计73375元。二、鉴定费，该项费用系为确定被上诉人易光友损失计算依据而必须花费的费用，应计算至其损失费用中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司也未提交充分证据证明，在本案所涉保险合同中明确约定了上诉人不承担鉴定费用，一审认定2900元鉴定费用并无不当。三、后续交通费，因被上诉人易光友经鉴定还需进行多次安装及更换假肢，一审判决酌情支持2000元的交通费用并无不当，如待实际发生后另行起诉会增加当事人诉累，浪费司法资源。四、误工费，被上诉人易光友未提交充分证据证明其从事何种工作、工作地点等情况，且一审判决均按农村标准计算其残疾赔偿金与被扶养人生活费，对于其误工费按照湖南省职工年平均工资计算依据不足，应参照湖南省农、林、牧、渔业年平均收入21836元／年，计算为21836元／年÷365天×107天=6401元。五、医疗费，上诉人要求扣减10%的医保外费用没有提交充分证据，不予认定。综上。被上诉人易光友的总损失计算为医疗费97093.98元、误工费6401元、护理费6221.8元、交通费1000元、住院伙食补助费3130元、营养费2000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2900元、残疾赔偿金89280元、被扶养人生活费73375元、残疾辅助器具费318600元、安装假肢护理费2964.41元、安装假肢住院伙食补助费4500元、安装假肢车旅费2000元，以上共计629466.19元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司应承担120000元＋（629466.19元-120000元）×30%×95%-500元=264697.86元。被上诉人瞿宏国应承担（629466.19元-120000元）×30%×5%＋500元=8141.99元，被上诉人瞿宏国垫付了65039元，多垫付的56897.01元应在上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司给被上诉人易光友支付的赔偿款中扣出。则上诉人应支付给被上诉人易光友207800.85元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律错误，导致案件的实体处理不当。上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司的上诉理由部分成立，应依法予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条的规定的规定，拟判决：
维持龙山县人民法院（2013）龙民初字第932号判决第二项“被告彭建不承担赔偿责任”；
维持龙山县人民法院（2013）龙民初字第932号判决第三项“原告其他诉讼请求不予支持”；
三、变更龙山县人民法院（2013）龙民初字第932号判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司赔偿原告易光友各项损失223363.64元。此款项限本判决生效后5日内付清”为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司于本判决生效后5日内支付被上诉人易光友各项损失207800.85元”。
一审案件受理费10300元，二审案件受理费294.62元，共计10594.62元。由上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙山支公司承担294.62元，由被上诉人瞿宏国承担4650元，由被上诉人易光友承担5650元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄振强
审 判 员 贵黎莹
审 判 员 龙声波
二〇一五年三月二十三日
代理书记员 彭 波
附法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误，或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
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