安徽省全椒县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）全民一初字第00029号
原告:汪从根，男，1975年11月7日出生，汉族，个体户，住安徽省全椒县。
委托代理人：刘庆东，安徽椒陵律师事务所律师。
被告：沈华耀，男，1988年8月16日出生，汉族，住安徽省全椒县。
委托代理人：沈思权，男，1958年10月17日出生，汉族，住址同上，系沈华耀父亲。
原告汪从根诉被告沈华耀机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年12月18日立案受理，依法由审判员高朝银适用简易程序进行审理。审理中，沈华耀申请对汪从根伤残等级、“三期”、后续治疗费用、九级伤残和骨头坏死与全椒县人民医院前期治疗是否存在直接关系、是否构成医疗事故进行司法鉴定，本院依法委托南京金陵司法鉴定所进行司法鉴定。本院于2015年1月13日、4月8日两次公开开庭进行了审理。原告汪从根委托代理人刘庆东、被告沈华耀委托代理人沈思权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汪从根诉称：2011年1月15日，沈华耀驾驶皖Ｍ×××××号面包车，沿全椒县儒林路由北向南行驶至上岛咖啡厅门口路段，从汪从根驾驶的摩托车右侧超车时发生相碰，导致汪从根等人受伤。该事故经交警队认定，沈华耀负全部责任，汪从根无责任。
汪从根受伤后，被送至全椒县人民医院治疗，诊断为右肱骨头粉碎性骨折等，在全椒县人民医院治疗期间于2011年1月23日转至安徽医科大学第一附属医院治疗，同年1月29日转至全椒县人民医院继续治疗，同年2月13日出院。2014年1月7日，汪从根再次住院全椒县人民医院取内固定，1月12日出院。原告治疗期间用去医疗费44340.70元。汪从根伤情经鉴定为九级伤残，后续治疗费为15万元。
皖Ｍ×××××号面包车投保的保险公司已在保险责任限额内赔偿了汪从根19.5万元，沈华耀及其亲属共垫付了45841.93元，剩余医疗费等140483.77元沈华耀还应赔偿，现原告起诉要求：一、判令被告沈华耀赔偿原告医疗费等140483.77元；二、本案诉讼费由被告承担。[赔偿清单：1、医疗费44340.70元，2、误工费720天×63.30元/天=45576元，3、护理费90天×97.50元/天=8775元，4、营养费90天×30元/天=2700元，5、伤残赔偿金105484元，23114元/年×4年=92456元，被扶养人生活费：16285元/年×（18-10）年×2人×20%=13028元，6、精神抚慰金20000元，7、住院伙食补助费：35天×30元/天=1050元，8、鉴定费2400元，9、交通费1000元，10、后续治疗费150000元，以上费用合计381325.70元，扣除保险公司赔偿19.5万元和被告垫付45841.93元，被告还应当赔偿140483.77元。]
沈华耀辩称：一、在我方不知情的情况下，原告跟保险公司调解，保险公司将钱赔偿给原告。我车辆投保是保护我财产损失的，原告在我不知情的情况下，把我保险公司钱拿走。这次诉状与上次诉状医疗费金额不相符。诉状上说我垫付45841.93元，实际我垫付给原告53000元。二、本次事故交警队认定我全责，当时也没有异议。我车辆投保有保险，原告也受伤了，我没有跟原告纠缠。事发后，原告是在全椒县医院治疗还是到外地治疗我无权干涉。全椒县医院研究开刀，结果骨头接不上位，原告然后到安徽医科大学进行手术，我认为这是全椒县医院医疗失误。原告诉状只是陈述在全椒县医院治疗没有陈述全椒县医院治疗失误。三、原告称其构成九级伤残及骨头坏死，该伤情是否与交通事故存在因果关系，需要鉴定。原告的鉴定是单方鉴定，我不知情，鉴定时没有通知我参加，我对鉴定结论有异议。四、保险公司赔偿款已到位了，原告应该把我垫付的医疗费返还给我。鉴定骨头坏死和伤残是医疗事故造成的还是交通事故造成的，由贵院安排，我会面对的。五、原告单方的鉴定和法院委托的鉴定大有不同：1、汪从根受伤进入全椒县人民医院的拍片检查，右肩肱骨头粉碎性骨折，情况严重，但是医院医生在没有把握情况下做了手术，手术失败，延迟七八天才转到安医大治疗。司法鉴定上面只说右肩部仍有肿胀不适，遂到安医进一步检查，在入院时说无明显红肿，在这块两个医院说法有矛盾。在全椒县医院是有肿胀转院的，安医是没有红肿入院的。主要检查右肱骨近端手术后改变，医院检查报告表明，右肱骨近端形态失常，肱骨头缺失。原告在诉状中称骨骨头坏死，骨骨头缺失与骨骨头坏死在医学上是两个概念，骨头缺失是医院造成。2、汪从根现在评为九级伤残，因为他的右肩肱骨近端缺失，对一个伤者是合理的。南京金陵司法鉴定所鉴定表明原告没有骨骨头坏死。鉴定表明汪从根现在右手握拳可，右上肢肌张力正常。3、结合汪从根先后两次住院手术治疗，损伤恢复评定误工720天，营养期90天，护理期90天，不太合理，但可补助一点。第一次没有说两次手术，在南京鉴定时说了先后两次手术。4、安徽天正司法鉴定所评定九级伤残时认定汪从根右上肢丧失功能25%，南京金陵司法鉴定所表明右手握拳可，右上肢肌力肌张力是正常的，怎么解释这个问题。在法律上单方鉴定是不认可的。
经审理查明：2011年1月15日，沈华耀驾驶皖Ｍ×××××号面包车，沿全椒县儒林路由北向南行驶至上岛咖啡厅门口路段，从汪从根驾驶的皖Ｍ×××××摩托车右侧超车时发生相碰，导致汪从根及摩托车乘坐人王艮顶受伤。事故发生后，汪从根被送往全椒县人民医院住院手术治疗，伤情入院诊断为，右肱骨头粉碎性骨折等，同年1月23，由全椒县人民医院转至安徽医科大学第一附属医院继续治疗，2011年1月29日出院。2014年1月7日，汪从根再次到全椒县人民医院做取内固定手术，同年1月12日出院。汪从根用去医疗费44340.70元。事故发生后，沈华耀垫付53000元。2014年4月30日，汪从根伤残等级及“三期”经安徽金盾司法所鉴定为，汪从根右上肢丧失功能25%以上，构成九级伤残；误工期为720日、营养期为90日、护理期为90日。汪从根支付鉴定费1600元。2014年5月21日，汪从根后续治疗费经安徽天正司法鉴定中心鉴定为15万元。汪从根支付鉴定费800元。事故责任经全椒县公安局交通警察大队认定：沈华耀负事故全部责任，汪从根、王艮顶无责任。
审理中，沈华耀申请对汪从根伤残等级、“三期”、后续治疗费用、九级伤残和骨头坏死与全椒县人民医院前期治疗是否存在直接关系、是否构成医疗事故进行司法鉴定，本院依法委托南京金陵司法鉴定所进行司法鉴定，该鉴定所在受理委托鉴定时与申请方沟通，对其中“汪从根后续治疗费用、九级伤残和骨头坏死与全椒县人民医院前期治疗是否存在直接关系、是否构成医疗事故”的委托事项不予受理。2015年2月9日南京金陵司法鉴定所出具鉴定意见：汪从根右上肢丧失功能25%以上，构成九级伤残；误工期为720日、营养期为90日、护理期为90日。
另查明，沈华耀驾驶的皖Ｍ×××××号面包车在中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司投保了交强险和保额为10万元的第三者责任险（未投保不计免赔），本次事故发生在保险期间内。全椒县人民法院（2014）全民一初字第00795号调解书确定，中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司在其20万元（扣除免赔率后）保险责任限额内赔偿原告汪从根因交通事故产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、财产损失等共计195000元，保险公司赔付后原告与保险公司无其他纠葛。
再查明，汪从根于1975年11月7日出生，系安徽省全椒县城镇户口。汪从根于2000年6月11日婚生一子汪熙。
上述事实，有当事人的陈述、身份证、户口簿、事故责任认定书、出院记录、用药清单、医疗费发票、保险单、安徽金盾司法鉴定所司法鉴定意见书一份、安徽天正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票、收条等证据在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。公民因生命、健康遭受侵害，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿其遭受的损失。全椒县公安局交通警察大队事故认定书认定，沈华耀负事故全部责任，汪从根无责任，该证据合法有效，本院予以采信。汪从根要求沈华耀承担赔偿责任，本院予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。因皖Ｍ×××××号面包车在中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司投保了交强险和保额为10万元的第三者责任险（未投保不计免赔），故中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司在保险范围内保险责任限额为20万元，其中交强险12万元，第三者责任保险扣除20%的免赔率后为8万元。超出20万元的部分由沈华耀承担赔偿责任。因原告与保险公司达成协议只要求保险公司在保险限额20万元内给付19.5万元，对于原告放弃的5000元，应当由其自行承担，与沈华耀无关。
因南京金陵司法鉴定所对“汪从根后续治疗费用、九级伤残和骨头坏死与全椒县人民医院前期治疗是否存在直接关系、是否构成医疗事故”的委托事项不予受理。故原告汪从根主张后续治疗费以及被告沈华耀认为全椒县人民医院治疗构成医疗事故没有相应的证据证明，本院对原、被告的上述请求在本案中不予处理。原告单方鉴定后续治疗费产生的800元鉴定费自行承担。
本院确认汪从根的各项损失为：一、医疗费44340.70元二、住院伙食补助费1050元（30元/天×35天）；三、营养费2700元（30元/天×90天）；四、护理费8775元（97.50元/天×90天）；四、关于误工费，原告主张按照2013年度安徽省城镇居民人均可支配收入计算，本院予以支持，计算为45576元（63.30元/天×720天）；五、残疾赔偿金92456元（23114元/年×20年×20%）；六、交通费结合原告治伤的实际情况，本院酌定为800元；七、被抚养人生活费，汪从根按照2013年度安徽省城镇居民人均年生活消费性支出主张被抚养人生活费，本院予以支持，应按七年零五个月的期限主张（因事故发生时汪熙满10周岁7个月），因汪从根构成九级伤残，本院确定赔偿系数为20%，计算为12078元[（16285元/年÷12月/年×89月÷2）×20%]；八、鉴定费1600元；九、精神抚慰金，原告汪从根右上肢丧失功能25%以上，构成九级伤残，客观上给其本人及近亲属造成一定的身心伤害，其要求精神抚慰金本院予以支持，本院酌定精神抚慰金为14000元。以上赔偿项目合计223375.70元，扣除中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司在保险范围内保险责任限额20万元，下剩23375.70元由沈华耀赔偿。事故发生后，沈华耀垫付53000元，扣除赔偿款23375.70元，下剩29624.30元，中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司赔付时，汪从根应予以返还给沈华耀。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告沈华耀赔偿原告汪从根各项损失23375.70元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、原告汪从根扣除被告沈华耀的赔偿款23375.70元后，返还被告沈华耀垫付款29624.30元（该款从中国人民财产保险股份有限公司全椒支公司的理赔款中扣除），于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告汪从根其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1002元，适用简易程序减半收取501元，由原告汪从根承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 高朝银
二〇一五年四月十日
书记员 张 东
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。