台州市椒江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）台椒商初字第1874号
原告：周某某。
委托代理人：金某某、周某。
被告：梁某某。
委托代理人：陈某某、梁某某。
原告周某某为与被告梁某某合同纠纷一案，于2013年9月17日
向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员杜鹃适用简易程
序于2013年10月21日、11月6日两次公开开庭进行了审理。原告周
某某的委托代理人金某某、周某及被告梁某某的委托代理人陈某
某、梁某某两次到庭参加诉讼。诉讼期间，原、被告曾共同向本
院申请要求本案先行庭外和解，但届期和解不成。本案现已审理
终结。
原告周某某起诉称：台州市某娱乐会所（以下简称某会所）
系以被告梁某某个人名义登记的个人独资企业，实际投资人为原
告周某某、被告梁某某及案外人钟某某三人，其中被告占56%的股
份，原告占34%的股份，钟某某占10%的股份。2013年1月12日，被
告通过内部竞标形式获得某会所的承包经营权。三方于2013年1月
13日签订《台州某娱乐会所资产承包经营合同》（以下简称《承
包经营合同》），《承包经营合同》约定，承包期限自2013年1月
13日起至2016年1月12日止，每年承包费为人民币14600000元，一
年分两次支付，合同订立之日支付当年一半承包费即7300000元（
包含被告享有的份额），另一半承包费在2013年5月13日前付清。
某会所债权、债务在承包之前发生的由发包方承担，承包之后发生的由承包人自行承担，该债权债务包括政府规费、应收应付、
员工补偿等。合同同时约定如承包人不按期支付承包费，可延期
三天，在三天后十五天内按应缴半年承包费计以月息2%，如仍逾
期可解除合同；未能足额支付承包费的发包方有权提出3000000元
的违约金主张。合同同时对其他事项作出了具体约定，明确了双
方的权利义务。《承包经营合同》订立后，被告按约支付了当年
度第一期承包费7300000元，但对第二期承包费即2013年5月13日
前应付承包费7300000元，被告仅支付了部分款项，按原告享有的
份额至今仍有411423元承包费未予支付。综上，原告认为被告未
按合同约定支付承包费，已构成违约。现请求判令被告梁某某立
即支付承包费411423元，并支付自2013年5月16日起至付清之日止
按月利率2.5%计算的利息损失。审理过程中，原告变更（减少）
诉讼请求为：请求判令被告梁某某立即支付承包费411423元，并
支付自2013年5月16日起至付清之日止按月利率2%计算的利息损失
。
被告梁某某答辩称：某会所系由被告与原告周某某、案外人
钟某某合伙经营，不是由被告承包经营，故原告要求被告支付承
包费没有事实与法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告周某某为证实其主张当庭宣读并出示了以下证据：
一、《承包经营合同》一份，证明2013年1月13日，原告周某
某、案外人钟某某及被告梁某某签订承包经营合同一份，明确了
三方在某会所所占的投资比例，同时约定由被告梁某某承包经营
某会所，并约定了各方权利、义务的事实。
二、台州银行对帐单两份，证明被告已向原告及案外人钟某
某支付部分承包费的事实。三、《台州某娱乐会所资产买卖合同》（以下简称《资产买
卖合同》）一份，证明2013年1月14日原告周某某、案外人钟某某
及被告梁某某签订买卖合同，约定将三人在某会所的投资款转为
收购某会所相应比例的资产，并约定了各方的权利、义务，从而
明确某会所的资产系各投资人按份所有的事实。
四、某会所平面图纸三份，证明某会所相应区域的资产由各
投资人认购的事实。
五、《ktv投资合作协议》、《股份转让告知书》、《某娱乐
会所股份转让协议》、收条各一份及收款收据九份，证明原告周
某某在某会所占股份34%，案外人钟某某占10%，及相关投资款交
付情况的事实。
六、《投标规则》一份及竞标书两份，证明2012年1月12日，
以原告及案外人钟某某、被告为发包方，以原告及被告为竞投人
，签订《投标规则》，约定通过暗标竞投方式确定某会所承包人
，并约定承包条件，最终由被告中标的事实。
经质证，被告对原告提供的证据一真实性无异议，但认为该
份承包合同仅是意向，并未实际履行。对证据二的真实性无异议
，对证明对象有异议，被告支付给原告及周某某的上述款项系分
红款，非承包款。对证据三的真实性无异议，对证明对象有异议
，该份买卖合同实际否定了之前的《承包经营合同》，各投资人
之间存在的是合伙关系，并非承包关系。对证据四的真实性无异
议，对证明对象有异议。图纸反映的是合伙关系，与原告主张承
包关系的说法存在矛盾。对证据五的真实性无异议，对证明对象
有异议，上述证据仅证明了各投资人的合伙关系，无法证明承包
关系。对证据六的真实性无异议，对证明对象有异议，该组证据与证据二存在矛盾，这些证据无法证明各投资人至今还存在承包
关系的事实。
被告梁某某为证实其主张当庭宣读并出示了以下证据：
一、个人独资企业营业执照一份，证明某会所是被告梁某某
个人独资企业，被告主体不适格的事实。
二、《土地租赁协议》、通知、浙江省政府非税收入一般缴
款书各一份、台州市农村集体经济组织统一收据两份、台州银行
结算业务申请书三份，证明某会所系被告梁某某独立经营，实际
不存在承包经营的事实。
三、《资产买卖合同》一份，证明原、被告及案外人钟某某
在《承包经营合同》签订之后重新签订了《资产买卖合同》，该
份买卖合同对某会所的资产进行了分割，否定了原、被告及案外
人钟某某间承包关系的事实。
经质证，原告对被告提供的证据一、证据二的真实性无异议
，对证明对象有异议。虽然某会所登记在被告梁某某个人名下系
个人独资企业，但实际是由原告周某某、案外人钟某某和被告共
同投资开设的。某会所由被告梁某某承包经营与被告梁某某以个
人名义对外经营并不矛盾。对证据三的真实性无异议，对证明对
象有异议，该证据并不能否定三投资人的承包关系，《资产买卖
合同》与《承包经营合同》系相互独立的合同，被告不能以此推
翻承包合同，且《承包经营合同》第八条第一款约定了合同解除
条件，本案中解除条件并未成立。
本院认证如下：1.原告提供的证据一，被告对真实性无异议
，对证明对象有异议。本院对该证据予以采信，能够证明2013年1
月13日原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某签订《承包经营合同》，约定由被告梁某某承包经营某会所，并约定了各方权利
、义务的事实，至于该承包合同有无实际履行将结合全案综合分
析。2.原告提供的证据二，被告对真实性无异议，对证明对象有
异议，本院对其真实性予以确认，该证据能够证明被告向原告及
钟某某支付了部分款项的事实，至于支付款项的性质将结合全案
综合分析。3.原告提供的证据三与被告提供的证据三系同一份证
据，本院予以采信。原告提供的证据四，被告对真实性无异议，
本院予以采信。上述两份证据能够证明原告周某某、被告梁某某
及案外人钟某某于2013年1月14日签订《资产买卖合同》，将三投
资人在某会所的投资款转为收购某会所相应比例的资产，并约定
各方权利义务的事实。4.原告提供的证据五，被告对真实性无异
议，本院予以采信，上述证据能够证明原告及案外人钟某某在某
会所所占股份情况及两投资人投资款交付情况的事实。5.原告提
供的证据六，被告对真实性无异议，对证明对象有异议，本院对
上述证据的真实性予以确认，该证据能够证明原告、被告及案外
人钟某某签订《投标规则》，原告及被告通过竞标确定某会所承
包人，最终由被告中标的事实。6.被告提供的证据一，原告对真
实性无异议，对证明对象有异议。本院对该证据予以采信，能够
证明某会所在工商部门登记为以被告梁某某为投资人的个人独资
企业。7.被告提供的证据二，原告对真实性无异议，对证明对象
有异议。本院认为，某会所由被告梁某某出面对外经营，并不能
排除某会所系由被告梁某某承包经营的可能，故该证据不能证明
被告主张的事实，本院不予采信。
根据上述认证结果，结合原、被告庭审陈述，本院认定本案
事实如下：某会所系个人独资企业，工商登记显示投资人为被告梁某某。该会所份额现实际由原告周某某、被告梁某某及案外人
钟某某持有，其中原告周某某占34%股份，被告梁某某占56%股份
，案外人钟某某占10%股份。2013年1月12日，原告、被告及案外
人钟某某作为发包方，原告、被告作为竞投人签订《投标规则》
一份，约定采用暗标竞投方式确定某会所承包人。经投标确定，
被告梁某某中标。2013年1月13日，原告、被告及案外人钟某某作
为甲方（发包方）与被告梁某某作为乙方（承包方）签订《承包
经营合同》一份，合同明确乙方中标取得某会所的承包经营权，
并约定：承包范围为某会所的整体场所；承包期限为三年，从201
3年1月13日起至2016年1月12日止；承包费金额与支付方式为：每
年承包费为人民币14600000元，一年分两次支付，合同签订之日
支付当年一半承包费即人民币7300000元，第二期另一半承包费73
00000元在2013年5月13日前付清。以后的承包费金额与支付期限
为：2013年11月13日前付7300000元，2014年5月13日前付7300000
元，2014年11月13日前付7300000元，2015年5月13日前付7300000
元；双方并约定违约责任及其他权利义务。2013年1月14日，某会
所作为甲方（卖方）与被告梁某某、原告周某某及案外人钟某某
作为乙方（买方）签订《资产买卖合同》一份，合同明确被告梁
某某、原告周某某及案外人钟某某作为投资人以各自投入的投资
款转为收购某会所相应比例资产的方式，处分某会所的资产，以
实现保值、增值的目标。各方并对各投资人购买的某会所的资产
进行了明确。2013年5月16日、5月18日，被告梁某某分别交付给
原告1000000元、1070577元。2013年5月18日，被告梁某某交付给
案外人钟某某款项608993元。
本院认为，本案的争议焦点为：一、被告梁某某有无实际承包某会所。二、如被告梁某某已实际承包某会所，其应向原告支
付款项的数额。
关于焦点一，本院认为被告梁某某实际承包某会所的事实应
予认定，理由如下：一、原告、被告及钟某某于2013年1月13日签
订的《承包经营合同》已成立并生效。首先，《承包经营合同》
已经原告、被告及钟某某签字并盖章，合同第十一条载明：“本
合同一式三份，均为正本，自合同签订之日生效。”其次，合同
第八条第一款、第二款约定了合同解除事由，但原告、被告及案
外人钟某某均未主张解除合同。二、原告及被告根据《投标规则
》已实际进行了投标。三投资人在《投标规则》中约定采用暗标
竞投方式确定承包人，原告及被告参加投标，并最终由被告中标
。三、原告、被告及钟某某于2013年1月14日签订的《资产买卖合
同》并未推翻《承包经营合同》。首先，《承包经营合同》第一
段载明：“…投资各方商定以投资款转为收购某会所相应比例资
产，以所有资产由发包人内部竞标承包方式，…”，可见，在各
投资人签订《承包经营合同》时就已有以投资款转为收购某会所
资产的意向；其次，原告、被告及案外人钟某某签订的《资产买
卖合同》，从其内容来看并无与被告梁某某承包经营某会所相矛
盾的地方。三投资人将其投入某会所的投资款转为收购某会所相
应比例的资产是对其合伙方式的调整，与由被告承包经营会所并
无冲突。综上，本院确认，某会所工商登记中以被告梁某某个人
名义登记为个人独资企业，而内部实际系由原告周某某、被告梁
某某及案外人钟某某合伙投资开设，2013年1月13日，三方通过投
标方式确定某会所由被告梁某某承包经营。
关于焦点二，本院认为，在确认被告梁某某系承包经营某会所的前提下，被告梁某某应按《承包经营合同》约定向原告周某
某及案外人钟某某支付承包费。原告自认已收到第一期承包费及
第二期承包费中的2070577元的事实，并未损害被告合法权益，关
于该自认的事实，本院认为无需继续举证证明，应予确认。原告
、被告及案外人钟某某约定的承包费用为每年14600000元，原告
周某某占股份34%，其应收承包费4964000元，现其自认已收到第
一期承包费及第二期承包费中的2070577元，故剩余未付承包费为
411423元。
综上，本院认为，原告周某某、被告梁某某及案外人钟某某
之间的《承包经营合同》系各方当事人真实意思表示，内容合法
，对合同当事人具有法律拘束力，合同各方均应按约履行。《承
包经营合同》中已约定承包费的金额及支付方式，被告应按约定
期限支付给原告按其投资份额确定的承包费用。现经原告催讨，
被告未支付全部承包费的行为已构成违约，应承担支付剩余承包
费的违约责任。另，三方在《承包经营合同》中约定了违约责任
：“承包人不按期支付承包费，可延期三天，在三天后十五天内
按应缴半年承包费计以月息2.5%。”故原告主张从约定付款之日
后三天即2013年5月16日开始计收违约利息应予采纳，同时原告自
愿将违约金标准降低为月2%，也符合相关规定。综上，原告变更
后的诉讼请求合法，本院予以支持。被告辩解承包合同未实际履
行的理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法
》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规
定，判决如下：
被告梁某某于本判决发生法律效力之日起十日内支付给原告
周某某承包费411423元，并支付违约金（自2013年5月16日起至本判决确定给付之日止按月2%计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《
中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付
迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3735元（已减半），由被告梁某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递
交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于浙江省台州市
中级人民法院。［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理
费7470元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院确定，多余部
分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财
政局，帐号：19-
900001040000225089001，开户行：台州市农行］。
如法律文书生效后，义务人不自觉履行义务的，权利人可在
法律文书确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。逾
期申请的，本院不予受理。
审 判 员 杜 鹃
二〇一三年十一月十一日
代书记员 周云飞
本判决所依据的相关法律和法条
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不
符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等
违约责任。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据
违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生
的损失赔偿额的计算方法。