深圳市罗湖区人民法院执 行 裁 定 书（2017）粤0303执异54号案外人：杜明芬。委托代理人：黄琳。申请执行人：曲闯。委托代理人：刘瑞林。委托代理人：方征。被执行人：深圳市元亨能源管理股份公司，住所地广东省深圳市罗湖区京基一百大厦D座（蔡屋围金龙大厦）19楼04房，组织机构代码07335587-3。法定代表人：李志强。被执行人：李志升。在本院执行曲闯与深圳市元亨能源管理股份公司、李志升借款合同纠纷一案中，案外人杜明芬对冻结、拍卖深圳市元亨能源管理股份公司持有的深圳市大族元亨光电股份公司17.64%的股权提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人杜明芬称，请求中止执行（2015）深罗法执二字第2569号执行裁定书。事实及理由：2002年8月5日，案外人与深圳市元亨电磁技术有限公司（以下简称电磁公司）签订《代持股协议》一份，由案外人出资人民币400万元投入深圳市大族元亨光电股份有限公司（以下简称大族公司），占大族公司股份的40%，该股份由电磁公司代持，所有权归案外人。协议约定电磁公司只有代案外人持股管理的权利，没有案外人书面通知不能转让该股份，不能用该股份对外融资、担保、抵押等活动。在电磁公司代案外人持股期间，该股份的本金及利润分红全部归案外人所有。2010年11月，大族公司增加注册资本，电磁公司又�持了胡合群100万股，赵学超20万股，王臻12.3万股，经过增资扩股，电磁公司在大族公司的股权为904.932万股，占股份为17.64%。除电磁公司代持的胡合群、赵学超、王臻共计132.3万股，其余代持的772.632万股属案外人所有。2013年9月13日，电磁公司未经案外人同意又与深圳市元亨能源管理股份公司[以下简称能源公司，该公司为（2015）深罗法执二字第2569号被执行人]签订《股权代持协议》，将所占大族公司的17.64%的股权过户到能源公司名下，由能源公司代持。案外人认为由能源公司代持的电磁公司所占大族公司904.932股中的772.632万股股权属案外人所有。另，案外人与能源公司、电磁公司、大族公司股东资格确认纠纷一案已由贵院依法受理（案号：2017粤03**民初8229号）。基于以上事实及理由，贵院在执行（2015）深罗法执二字第2569号执行裁定书涉及的股权损害了案外人的合法权益，请法院依法裁决。为支持其主张，案外人提交了以下证据：1、代持股协议，证明2002年8月5日，案外人与深圳市元亨电磁技术有限公司签订《代持股协议》，由案外人投入人民币400万元，购买深圳市元亨电磁技术有限公司持有的深圳市大族元亨光电股份有限公司的400万股，该股份由深圳市元亨电磁技术有限公司代持；2、转账凭证，证明案外人向深圳市元亨电磁技术有限公司账号转入人民币1417.6万元，其中400万元为投资到深圳市大族元亨光电股份有限公司的投资款；3、股权代持协议，证明2013年8月9日，深圳市元亨电磁技术有限公司未经案外人同意，与深圳市元亨能源管理股份公司签订《股权代持协议》，协议约定由深圳市元亨能源管理股份公司代持有深圳市元亨电磁技术有限公司在深圳市大族元亨光电股份有限公司股权；4、商事主体登记及备�信息查询单，证明（1）、深圳市元亨电磁技术有限公司持有深圳市大族元亨光电股份有限公司400万股，占深圳市大族元亨光电股份有限公司20%股份；（2）、证明深圳市元亨电磁技术有限公司将其名下持有深圳市大族元亨光电股份有限公司的股权过户到深圳市元亨能源管理股份公司名下。对案外人提交的证据，申请执行人质证后认为，对证据1因未提交原件，对其真实性、合法性、关联性无法确认。对证据2没有银行盖章无法确认其真实性，而且就金额14176000元和杜明芬主张投资400万元代持的股份无法确认关联性。对证据3的真实性无法确认，因未提交原件。对证据4真实性予以确认，2013年9月13日的变更事项，变更后的股东一栏列明：本执行案件的被执行人深圳市元亨能源管理股份公司持有17.64%，出资额为904.932万元，与申请执行人所主张的被执行人在�圳市大族元亨光电股份有限公司的股权结构相一致，显示案外人所主张代持挂牌的深圳市元亨电磁技术有限公司股权已经转让给深圳市元亨能源管理股份公司，说明新三板的股权必须明确、清晰，在证券法规中不能虚假信息。申请执行人曲闯称，案外人对本执行案件提出了执行异议申请，同时提起了股东资格确认之诉，均不能影响本执行案件的执行，请法院裁定驳回案外人的执行异议申请。理由如下：1、深圳市大族元亨光电股份有限公司的工商登记信息、深圳市市场监督管理局商事主体及备案信息查询单显示深圳市元亨能源管理股份公司出资人民币904.932万元，持有深圳市大族元亨光电股份有限公司17.64%的股权，深圳市大族元亨光电股份有限公司是新三板公司，在申请挂牌时，最重要的文件是公开转让说明书，在公开转让说明书中也记载了深圳市元�能源管理股份公司持有深圳市大族元亨光电股份有限公司17.64%股权的来源。2、案外人提起股东资格确认之诉，案外人是否是深圳市元亨能源管理股份公司的隐名股东不影响本执行案件的继续执行。3、公司法第三十二条第三款规定公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记，登记事项发生变更的应当办理变更登记，未经登记或者变更登记的不得对抗第三人。根据该条规定，依法进行登记的股东，具有对外公示效力，隐名股东在公司对外关系上不具有公示股东的法律地位，其不能以与显名股东之间的约定为由对抗外部债权人对显名股东主张的正当权利，因此当显名股东因未能清偿债权债务而成为被执行人，其债权人依据工商登记中记载的股权归属，有权向人民法院申请对该股权强制执行。在本案中，被执行人是深圳市元亨能源管理股份公司，债权人是申�执行人曲闯，曲闯有权根据深圳市大族元亨光电股份有限公司的工商登记信息以及公开转让说明书的内容对已经进行过质押登记的深圳市元亨能源管理股份公司享有深圳市大族元亨光电股份有限公司的股权进行强制执行。4、根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条的规定：人民法院对于股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断案外人是否是权利人。本案中，案外人不是深圳市大族元亨光电股份有限公司的股东，因此不是权利人，案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书确定的执行标的权利人与依据前款规定得出判断不一致的，依照本规定第二十六条处理。第二十六条规定，金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出�除执行异议的，人民法院不予支持。在本案中，即使案外人在股东资格确认之诉中获得了生效判决但是由于本案曲闯对深圳市大族元亨光电股份有限公司的股权查封在前，因此案外人所获得的生效判决也不能够提出排除执行异议,人民法院对于排除执行异议不予支持。5、本案深圳市大族元亨光电股份有限公司的股权，在诉讼前是经过质押登记的，2015年1月9日在中国证券登记结算有限责任公司办理了证券质押登记，开具了证券质押登记证明。深圳市大族元亨光电股份有限公司在2015年1月19日发布了相关公告（2015-003）披露了前述股权质押。在诉讼中，罗湖法院出具（2015）深罗法民一初字第1219号民事裁定书，冻结了深圳市元亨能源管理股份公司持有的深圳市大族元亨光电股份有限公司17.64%股权。罗湖法院2015年6月5日作出（2015）深罗法民一初字第1219号民事判决书，判�深圳市元亨能源管理股份公司应至本判决书生效之日起十日内向曲闯归还借款本金1600万元并支付利息及违约金，若深圳市元亨能源管理股份公司逾期未履行本判决第一项第二项规定，依法拍卖、变卖其持有的深圳市大族元亨光电股份有限公司8.82%股票，所得款项由曲闯优先受偿。该民事判决书于2015年7月2日生效。在本案执行过程中，罗湖法院对于深圳市大族元亨光电股份有限公司摇珠确定评估公司、评估深圳市大族元亨光电股份有限公司的涉诉股权价值，三次公开拍卖处置变现，这一过程都是公开、合法、真实的。至2015年1月9日涉诉股权质押登记到今天已经超过了两年多时间，案外人从未对深圳市元亨能源管理股份公司持有深圳市大族元亨光电股份有限公司持有的股权以任何方式提出过任何异议，申请执行人认为案外人恶意阻挠本执行案件，提出的股权代持不真实。基于以上五点理由，请求裁定驳回案外人的异议申请。为支持其主张，申请执行人提交了以下证据：深圳市大族元亨光电股份有限公司的工商登记信息，证明深圳市市场监督管理局商事主体及备案信息查询单显示，深圳市元亨能源管理股份公司出资人民币904.932万元，持有深圳市大族元亨光电股份有限公司17.64%的股权。对申请执行人提交的证据，案外人质证后认为对证据真实性没有异议，关联性有异议，工商登记中显示的股东并非是实际出资的股东，我国法律规定并不禁止股权代持，真实出资的实际股东其股权应当受到保护。被执行人深圳市元亨能源管理股份公司、被执行人李志升未提交意见。本院查明，曲闯与深圳市元亨能源管理股份公司、李志升借款合同纠纷一案，本院于2015年6月5日作出（2015）深罗法民一初字第1219号民事判决书，判决：一、被告深圳市元亨能源管理股份公司应自本判决生效之日起十日内向原告曲闯偿还借款本金1600万元并支付利息（按0.06%/天自2015年1月1日计至2015年2月15日共46天）。二、被告深圳市元亨能源管理股份公司应自本判决生效之日起十日内向原告曲闯支付自2015年2月16日起计至还款之日止的违约金（违约金以本金1600万元为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍计付）；被告深圳市元亨能源管理股份公司向原告曲闯支付律师费30万元。三、被告深圳市元亨能源管理股份公司逾期未履行本判决第一项、第二项的规定，依法拍卖、变卖其持有的深圳市大族元亨光电股份有限公司（股票代码：430382）的8.82%股权（计4524660股）股票，所得款项由原告优先受偿。四、被告李志升应对被告深圳市元亨能源管理股份公司的上述债务承担连带担保责任。被告李志升在承担了连带保证责任后，有权向被告深圳市元亨能源管理股份公司追偿。五、驳回原告曲闯的其他诉讼请求。该判决书于2015年7月2日发生法律效力。由于被执行人未按期履行上述生效法律文书确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行。本院诉讼期间，冻结了深圳市元亨能源管理股份公司持有的深圳市大族元亨光电股份有限公司（股票代码：430382）的8.82%股权（计4524660股）股票。本案在执行过程中，本院作出(2015)深罗法执二字第2569号执行裁定书及通知书，拟拍卖上述涉案股权。深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单显示，深圳市元亨能源管理股份公司是深圳市大族元亨光电股份有限公司的股东之一，出资额904.932万元，出资比例17.64%。本院认为，根据我国法律规定，发生法律效力的民事�决、裁定，当事人必须履行。对案外人的异议，股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断其是否系权利人。由于涉案股权登记在被执行人深圳市元亨能源管理股份公司名下，本院处分被执行人上述涉案股权符合法律规定,案外人的异议理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第（四）项的规定，裁定如下：驳回杜明芬的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院�起诉讼。审判长 张 青审判员 罗映霞审判员 邓逸然二〇一七年五月九日书记员 丁媛尹