山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终9384号
上诉人（原审被告）:中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司。
负责人：刘恩亮，经理。
委托诉讼代理人：孙昌进，山东方恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马云飞，山东方恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王密刚。
委托诉讼代理人：綦卫肖，山东汇正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖金华。
上诉人中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司（以下简称邮政集团黄岛分公司）因与被上诉人王密刚、被上诉人肖金华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初7968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
邮政集团黄岛分公司上诉请求：撤销原判，依法追加青岛市人力资源有限责任公司为被告，被上诉人王密刚的所有损失由王密刚和青岛市人力资源有限责任公司承担，支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、涉案交通事故无法认定是在肖金华执行工作任务中发生的，故上诉人不应承担侵权责任。上诉人为单位的所有送报员配置了二轮摩托车并为摩托车投缴了交强险，要求所有送报员在送报期间必须驾驶配制的二轮摩托车送报，但涉案事故发生时，被上诉人肖金华驾驶的是自己的电动车，因送报员的工作时间较为自由，只要完成投递任务即可，无须按时上班，所以无法认定涉案事故发生时被上诉人肖金华是在执行工作任务，所以一审判决上诉人承担侵权责任没有事实依据。二、被上诉人肖金华系青岛市人力资源有限责任公司的员工，肖金华从事的投报工作系青岛市人力资源有限责任公司从中国邮政集团公司青岛市分公司承揽的业务，故即便认定肖金华是在执行工作任务过程中致王密刚受到损害，也应由青岛市人力资源有限责任公司承担赔偿责任。中国邮政集团公司青岛市分公司与青岛市人力资源有限责任公司于2015年4月28日签订劳务承揽服务合同，合同有效期自2015年2月1日至2017年1月31日，双方约定中国邮政集团公司青岛市分公司将邮件投递作业（包括印刷品等邮件和报刊的投递服务）均交由青岛市人力资源有限责任公司承揽（包括黄岛地区），青岛市人力资源有限责任公司基于完成投递工作聘用的员工，与上诉人不存在劳动关系，因青岛市人力资源有限责任公司提供的承揽业务给第三人造成人身或财产损害的，青岛市人力资源有限责任公司应承担损害赔偿责任。被上诉人肖金华与青岛市人力资源有限责任公司签订的劳动合同，由青岛市人力资源有限责任公司为其投缴各项社会保险，肖金华从事的投递工作也是青岛市人力资源有限责任公司承揽的邮递投递作业之一。在一审过程中，上诉人曾申请追加过青岛市人力资源有限责任公司为被告以便查明事实，一审法院却未予批准，从而导致本案的错误判决。三、精神抚慰金过高。被上诉人王密刚之伤鉴定为十级，且王密刚对本次事故的发生也承担次要责任，故判决赔偿王密刚2000元精神抚慰金有失公允。
王密刚书面辩称，一、一审判决程序合法。二、肖金华系上诉人送报员，并且是在从事上诉人指派的送报工作过程中将我撞伤，上诉人应当承担赔偿责任。三、上诉人称青岛市人力资源有限责任公司承揽其送报业务，肖金华系该公司员工，应由该公司承担赔偿责任，与事实不符。1、一审第一次开庭时，上诉人已认可肖金华系其公司员工，第二次开庭时，又称肖金华系劳务派遣人员，二审又称肖金华系青岛市人力资源有限责任公司员工，对于这样一个简单明了的问题，上诉人前后出现三种不同的说辞，由此可见上诉人完全是在为其推卸赔偿责任找借口。肖金华从事送报工作，是由上诉人统一配发工作服、送报车辆，并对其进行管理的，因此上诉人与青岛人力资源公司之间并不存在承揽关系。上诉人提交的《劳务承揽服务合同》真实性无法确认，该合同也无法证明肖金华的劳动关系问题。四、肖金华自称一直在上诉人处工作，系上诉人员工，受上诉人管理，从未与其他单位签订过劳动合同，与青岛市人力资源有限责任公司之间不存在任何关系。
肖金华辩称，一、自2012年12月至今一直在上诉人处工作，从未与其他单位签订劳动合同，系上诉人的员工。1、我到上诉人处工作时，上诉人让我签订过空白合同，工资一直通过银行发放。一审诉讼过程中我才知道社保由青岛人力资源公司缴纳，但我从未到该公司工作，也从未与该公司签订过劳动合同，社保应该是上诉人委托人力资源公司代缴的。2、工作期间，一直受上诉人管理，上诉人也配发了工作服及送报车辆。3、2015年2月曾被评为先进个人，并由上诉人颁发荣誉证书。二、上诉人并未禁止员工使用自有车辆送报。三、对上诉人提交的《劳务承揽服务合同》真实性不予认可，与我无关。
王密刚向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失共计160601.71元，2、判令被告负担本案的诉讼费用。事实和理由：被告肖金华系被告邮政集团黄岛分公司的送报人员，2016年3月3日上午9时许，被告肖金华在送报的过程中驾驶二轮电动车与原告王密刚驾驶二轮电动车发生交通事故，致原告受伤。交警部门认定被告肖金华负事故主要责任，原告负事故次要责任。经鉴定，原告和被告所驾驶的电动车均属于机动车，被告应在交强险限额内先行赔偿原告的损失，不足部分再按交警部门确定的事故责任予以赔偿。被告邮政集团黄岛分公司作为单位应当承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年3月3日9时许，肖金华驾驶二轮电动车沿紫荆花园34号楼东侧东西路由西向东行驶至黄岛区紫荆花园小区34号楼东侧路口左转弯时，与王密刚驾驶福田京鸽牌二轮电动车沿紫荆花园34号楼东侧南北路由北向南至此相撞，致王密刚受伤，两车不同程度受损。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘查及调查取证，认定肖金华驾驶二轮电动车上道路行驶，转弯时未让直行的车辆先行，是事故发生的主要原因，应负事故主要责任；王密刚持A2证机动车驾驶证驾驶二轮电动车上道路行驶，未确保安全，是事故发生的次要原因，应负事故次要责任。经交警部门委托司法鉴定，被告肖金华和原告王密刚驾驶的二轮电动车均属于机动车，均未投保机动车强制责任保险。
原告王密刚受伤后于当日到青岛市黄岛区第二人民医院住院治疗15天，诊断为：三踝骨折，于2016年3月18日出院，出院医嘱：注意休息，患肢不负重功能锻炼。原告共计支出医疗费27247.21元。2016年3月18日、4月1日、4月15日、4月29日、5月13日、5月28日、6月11日，青岛市黄岛区第二人民医院为原告出具病假证明7份，证明原告需休息98天。2016年7月15日，原告的伤经法院委托青岛万方医学司法鉴定所鉴定为十级伤残，原告为此支出鉴定费800元。
原告王密刚系青岛天一集团物业管理有限公司职工，与青岛天一集团物业管理有限公司签订了劳动合同，其12月2月份的工资分别为：3086.40元、3124元、3065.50元。2016年6月16日，青岛天一集团物业管理有限公司为原告出具证明一份，证明原告自2016年3月3日6月25日未到公司上班，工资停发。
原告王密刚之母张立娟于1953年6月15日出生，共生育子女两人。原告王密刚之妻邢贞花与前夫孟宪收生育一子孟庆琛（2004年12月18日出生），孟宪收于2004年9月15日意外死亡，邢贞花与王密刚于2006年5月10日结婚，婚后一起抚养孟庆琛。
被告肖金华系被告邮政集团黄岛分公司送报工，其提供的养老保险明细查询单上显示单位名称为：青岛市人力资源有限责任公司（邮局承揽）。交警部门的现场照片上显示事故发生时被告肖金华驾驶的二轮电动车上堆放了报纸。原告王密刚在接受交警部门询问时称被邮政改装的电动车撞倒。被告肖金华于2016年3月4日在接受交警部门询问时称在到天一畔城送报纸的途中发生本次交通事故。
原告王密刚主张因本次交通事故造成的各项损失有：医疗费27247.21元、住院伙食补助费300元（20元×15天）、护理费1200元（80元×15天）、误工费11749.5元（9275.9元÷90天×114天）、残疾赔偿金80740元（40370×20年×10%）、被抚养人生活费32565元【23446.8元（26052元×18年×10%÷2人）+9118.2元（26052元×7年×10%÷2人）】、鉴定费800元、交通费1000元、精神抚慰金5000元，共计160601.71元。
被告邮政集团黄岛分公司对原告提供的证据和主张的损失提出以下质证意见：对证据真实性无异议，对原告母亲被抚养人生活费应从定残日开始计算且应当按照农村标准计算；误工时间过长请法院依法认定；交通费过高；原告伤残鉴定为十级其本身有过错精神抚慰金不予承担；所有损失应按照责任划分赔偿，因肖金华所驾驶电动车本身不能投交强险所以交强险损失不应当由被告肖金华及被告邮政公司承担；从医嘱看出原告后期存在挂床护理费及住院伙食补助费要求法院依法认定。
被告肖金华对原告的损失要求法院依法判决。
一审法院认为，被告肖金华驾车与原告王密刚驾车发生交通事故，致原告受伤，两车受损，交警部门认定被告肖金华负事故主要责任，原告负事故次要责任，经法院开庭调查核实，该责任认定并无不当，法院予以确认。综合原告和被告肖金华的违章行为，法院认为本次交通事故责任比例以3（原告）：7（肖金华）为宜。
关于承担本案民事赔偿责任的主体问题，法院认为，被告邮政集团黄岛分公司承认被告肖金华系其单位的送报工，本案发生的路段属于其送报范围，无论肖金华的工作性质是临时派遣还是正式职工，只要被告肖金华在履行工作职责过程中给第三人造成的损失，被告邮政集团黄岛分公司都应该承担赔偿责任。交警部门的现场照片及原告和被告肖金华在交警部门的陈述均可以证实被告肖金华在送报的过程中与原告发生交通事故，致原告人身受损，因送报是被告邮政集团黄岛分公司指派给被告肖金华的本职工作，且发生本次事故的时间属于正常的上班时间，因此，被告邮政集团黄岛分公司应当按照被告肖金华应承担的事故责任赔偿原告的损失。被告肖金华在从事本职工作中造成第三人损害，没有故意或重大过失行为，不应承担本案的民事赔偿责任。
关于被告应否在交强险限额内先行承担赔偿责任的问题，法院认为，虽然被告肖金华驾驶的二轮电动车经鉴定属于机动车，但在我国目前尚未有保险公司为二轮电动车承保交强险，被告肖金华作为投保义务人无法履行为其所有的二轮电动车投保交强险的法定义务，如判决其违反投保交强险的法定义务而承担交强险的民事责任，有失公允。在本案中，被告邮政集团黄岛分公司既不是涉案二轮电动车的所有人，也不是本案的侵权人，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条（未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持）的规定，被告邮政集团黄岛分公司既不是涉案二轮电动车的投保义务人，也不是本次事故的直接侵权人，不应在交强险限额内承担赔偿责任。综上，对于原告的损失，应由被告邮政集团黄岛分公司按照70%的比例予以赔偿。
原告的损失应确认如下：1、根据原告提供的医疗费单据和病历材料，原告的医疗费应确认为27247.21元。2、原告实际住院15天，其住院伙食补助费应确认为300元（20元/天×15天）。3、原告主张护理费1200元（80元/天×15天）符合相关规定，法院予以支持。4、根据原告的伤情，原告主张误工时间114天较为适宜，法院予以支持。根据原告提供的工资表，原告的误工费应确认为11749.47元【（3086.40元+3124元+3065.50元）÷90天×114天】。5、原告的伤经法院委托青岛万方医学司法鉴定所鉴定为十级伤残，原告系城镇职工，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。原告之母于原告定残时已经年满63周岁，应当扶养17年，由子女两人分担扶养费；原告之继子于原告定残时已经年满11周岁，因其与原告已形成事实上的抚养关系，原告应当继续抚养7年，由父母两人分担抚养费，因此，原告的残疾赔偿金应确认为112002.40元（40370元/年×20年×10%+26052元/年×17年÷2人×10%+26052元/年×7年÷2人×10%）。6、根据原告提供的鉴定费票据，原告的鉴定费应确认为800元。7、原告因治伤需要支出交通费，法院酌定为200元，对过高部分，法院不予支持。8、原告因本次交通事故造成十级伤残，被告应当赔偿其精神抚慰金，法院酌定为2000元，对过高部分，法院不予支持。
综上，原告的各项损失共计应确认为155499.08元，应由被告邮政集团黄岛分公司赔偿108849.36元（155499.08元×70%）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司赔偿原告王密刚因本次交通事故造成的各项损失共计108849.36元，此款于判决生效后十日内付清（应付款至法院，账号：38×××69；开户行：农行黄岛支行；收款单位：青岛市黄岛区人民法院）。二、驳回原告王密刚的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3512元，减半收取1756元，由原告负担456元，由被告中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司负担1300元。因原告已预交1756元，被告中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司于判决生效后十日内付给原告1300元。
本院二审期间查明，上诉人提交了青岛市人力资源有限责任公司与中国邮政集团公司青岛市分公司承揽的业务合同复印件一份，欲证明，青岛市人力资源有限责任公司基于完成投递工作聘用员工，肖金华与上诉人不存在劳动关系，青岛市人力资源有限责任公司应承担本案损害赔偿责任。
王密刚及肖金华共同辩称，该合同为复印件，不是有效证据，且中国邮政集团公司青岛市分公司与上诉人不是同一公司，与本案无关。
本院认为，该合同为复印件，王密刚及肖金华对此有异议，因此，对该证据的效力本院不予确认。
原审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，结合案件事实及当事人的诉辩，作如下评判：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。??没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人承认肖金华系其单位的送报工，且系履行职务事故发生事故，一审据此认定肖金华在履行工作职责过程中给第三人造成的损害，上诉人应该承担赔偿责任正确，本院予以维持。上诉人提交了青岛市人力资源有限责任公司与中国邮政集团公司青岛市分公司承揽的业务合同复印件一份，该合同系复印件，其效力本院不予认定。对此，上诉人应承担举证不能的法律后果，主张不应承担本案赔偿责任的请求，无事实根据，本院不予支持。
综上所述，中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3512元，由上诉人中国邮政集团公司青岛市黄岛区分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毕 威
代理审判员 袁金宏
代理审判员 常 兵
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 陈长明
书 记 员 王媛媛