浙江省余姚市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0281刑再3号
抗诉机关：浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人曾顺连（原审诉讼中化名曾瑜），女，1963年2月18日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地新邵县。现住余姚市。因犯盗窃罪于2009年1月9日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，同年8月5日刑满释放。因犯盗窃罪于2011年9月13日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2012年1月1日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗15号再审决定书，指令宁波市江北区人民法院对该案进行再审，2017年7月11日宁波市江北区人民法院作出（2017）浙0205刑再3号刑事判决：撤销（2011）甬北刑初字第336号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。因犯盗窃罪于2014年3月4日被本院判处拘役6个月，并处罚金人民币一千元，同年4月29日刑满释放；2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗15号再审决定书，指令本院对该案进行再审，2017年8月1日本院作出（2017）浙0281刑再2号刑事判决：撤销（2014）甬余刑初字第414号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2015年11月25日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2016年1月18日刑满释放。
本院审理浙江省余姚市人民检察院指控的原审被告人曾瑜盗窃一案，本院于2015年11月25日作出（2015）甬余刑初字第1631号刑事判决，以被告人曾瑜犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。判决发生法律效力后，交付执行。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定事实和适用法律错误，量刑不当为由，于2017年5月2日作出甬检审刑抗[2017]12号刑事抗诉书，对本案向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2017年5月31日作出（2017）浙02刑抗13号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2017年8月21日公开开庭审理了本案。浙江省宁波市人民检察院指派浙江省余姚市人民检察院检察员顾埕铖出庭支持抗诉，原审被告人曾顺连到庭参加诉讼。现已审理终结。
本院原审查明：
1.2015年3月6日11时20分，被告人曾瑜至本市河姆渡镇小径浦村“浙江庆发营业科技有限公司”，乘虚窃得被害人马某放在车间内的铜产品2袋共计2千克，价值人民币64元。
2.同年5月31日6时，被告人曾瑜至本市丈亭镇汇头村汇信西湾38号“余姚市五星微信汽车部件厂”，乘虚窃得被害人钟某放在车间内的铜产品2箱共计43千克，价值人民币1376元。
3.同年6月1日7时20分，被告人曾瑜至本市河姆渡镇翁方村158号，乘虚溜进“大宋办公用品”厂内，被被害人宋某发现后逃跑，未窃得财物。
4.同月16日13时，被告人曾瑜至本市河姆渡镇罗江村工业园区“华泰邦威泵业有限公司”打磨车间内，乘虚窃得被害人谭某放在车间南门墙边的泵体及泵盖。
5.同月17日13时，被告人曾瑜至本市河姆渡镇罗江村工业园区“华泰邦威泵业有限公司”，乘虚溜进公司车间欲盗窃不锈钢产品时，被人发现后逃跑，未窃得财物。
6.同月22日12时，被告人曾瑜至本市河姆渡镇车厩村“余姚宏波有限公司”，乘虚窃得被害人徐某2放在车间内的铜带2卷共计27千克，价值人民币864元。
同年7月19日，被告人曾瑜被本市公安民警抓获。
本院原审认为，被告人曾瑜以非法占有为目的，多次秘密窃取公民财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾瑜归案后能如实供述自己的罪行，在庭审中又自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人曾瑜犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，据此判决：被告人曾瑜犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为：原审被告人曾顺连的户籍证明和供述、证人邵国华的证言、释放证明、宁波市江北区人民法院（2011）甬北刑初字第336号刑事判决书、余姚市公安司法鉴定中心余某（痕）字[2017]0004号、余某（痕）字[2017]0008号检验鉴定意见书等新证据证实，原审被告人曾瑜的真实身份是曾顺连，因犯盗窃罪于2011年9月13日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。原审未认定原审被告人系曾顺连及其前科情况，却认定其到案后能如实供述自己的罪行，均属认定事实错误。原审在未查明其2011年前科情况下，未认定其系累犯并对其从重处罚，却认定其到案后能如实供述自己的罪行，对其从轻处罚，系适用法律错误，导致量刑不当。故提出抗诉，请依法判处。
本院再审过程中，原审被告人曾顺连对原审判决指控的犯罪事实、认定的证据、罪名以及对抗诉机关的抗诉意见等均没有异议，并当庭自愿认罪。
本院再审查明：原审被告人曾瑜的真实身份是曾顺连，因犯盗窃罪于2011年9月13日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2012年1月1日刑满释放。2017年5月31日，宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗15号再审决定书，指令宁波市江北区人民法院对该进行再审，2017年7月11日宁波市江北区人民法院作出（2017）浙0205刑再3号刑事判决：撤销（2011）甬北刑初字第336号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。因犯盗窃罪于2014年3月4日被本院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元，同年4月29日刑满释放；2017年5月31日宁波市中级人民法院作出（2017）浙02刑抗14号再审决定书，指令本院对该案进行再审，2017年8月1日本院作出（2017）浙0281刑再2号刑事判决：撤销（2014）甬余刑初字第414号刑事判决；原审被告人曾顺连犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
上述事实，原审被告人曾顺连在开庭审理过程中亦无异议，并有抗诉机关提供的原审被告人曾顺连的户籍证明和供述、证人邵某的证言、释放证明、宁波市江北区人民法院（2011）甬北刑初字第336号刑事判决书、余姚市公安司法鉴定中心余某（痕）字[2017]0004号、余某（痕）字[2017]0008号检验鉴定意见书及本院调取的宁波市中级人民法院（2017）浙02刑抗15号、14号再审决定书、宁波市江北区人民法院（2017）浙0205刑再3号刑事判决书、本院（2017）浙0281刑再2号刑事判决书等新证据证实，足以认定。
再审查明的其他事实与原审认定一致。
本院再审认为：原审被告人曾顺连以非法占有为目的，多次秘密窃取公民财物，其行为已构成盗窃罪。原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人曾顺连被抓后，隐瞒了真实身份和2011年的前科，以曾瑜的身份接受审判，足以影响对其的定罪量刑，不属于如实供述自己的罪行。原审认定原审被告人为曾瑜，未认定其2011年的前科，并认定其自愿认罪，如实供述自己的罪行，属认定事实有误。累犯成立的前提应是前罪的刑罚执行完毕。再审裁判是法院通过刑事审判监督程序对已经发生法律效力的判决和裁定，因发现确有错误而重新进行审理后所作出的裁判。再审裁判一经作出，已经生效的原审裁判不再有效。对被告人执行刑罚，应当以再审裁判为依据。本案中，原审被告人曾顺连前罪的原审判决虽已实际执行完毕，但原审判决已被撤销，而应当执行再审判决确定的刑罚。在再审判决刑罚尚未执行完毕的情况下，不应认定前罪刑罚执行完毕。因此，原审被告人曾顺连的本次犯罪行为实施于前罪刑罚尚未执行完毕的期间内，不符合累犯构成要件，不应认定为累犯。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在判决决定的刑期以内。原审被告人曾顺连的本次盗窃行为发生在前罪刑罚执行完毕以前，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，计算在判决决定的刑期以内。原审适用法律有误，导致量刑不当，本院再审予以纠正。原审被告人曾顺连在再审中当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。综上，根据原审被告人曾顺连犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第四款、第二百四十五条的规定，判决如下:
一、撤销本院（2015）甬余刑初字第1631号刑事判决；
二、原审被告人曾顺连犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元；连同宁波市江北区人民法院（2017）浙0205刑再3号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金二千元，本院（2017）浙0281刑再2号刑事判决书判处的有期徒刑八个月，并处罚金一千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后三个月内缴纳）；
三、继续追缴原审被告人曾顺连的违法所得，退赔给各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 金玉萍
审判员 陈苗荣
审判员 叶 锋
二〇一七年九月四日
书记员 俞 琼