甘肃省酒泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）酒刑一终字第107号
原公诉机关甘肃省金塔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张艳霞，女，生于1981年8月2日。
上诉人（原审被告人）肖某某，男，生于1988年4月19日。
上诉人（原审被告人）连某某，男，生于1971年9月20日。
原审被告人何某某，曾用名何海龙，男，生于1985年12月15日。
金塔县人民法院审理金塔县人民检察院指控被告人张艳霞、肖某某、何某某、连某某犯诈骗罪，被告人张艳霞犯买卖国家机关证件罪一案，于2015年10月16日作出（2015）金刑初字第52号刑事判决，宣判后，被告人张艳霞、肖某某、连某某不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：1、2014年12月，被告人张艳霞让被告人肖某某联系被告人连某某冒名为“杜军”，张艳霞随后将肖某某所提供的连某某的照片等身份信息发给兰州制作假证人员，联系制作了名为“杜军”的假身份证、房产证及土地使用证。2015年1月11日，连某某以“杜军”的假房产证和土地使用证为张艳霞向鲁建茺抵押借款50000元。2、被告人张艳霞用肖某某的身份信息从兰州办理假证人员处，办理了名为”萧国文”的假房产证、土地使用证。2015年1月14日，在金塔县建设银行门口车内，由肖某某冒名“萧国文”，用“萧国文”的假房产证、土地使用证做抵押，向鲁建茺借款30000元，鲁建茺实际支付27000元。肖某某分得赃款5000元。3、被告人张艳霞用肖某某提供的被告人何某某的身份信息从兰州办理假证人员处，办理了名为“王立军”的假房产证、土地使用证。后于2015年1月21日，在金塔县德胜园5号楼张艳霞家中，何某某冒名“王立军”，按照张艳霞、肖某某的安排，使用假房产证、土地使用证做抵押，向鲁建茺借款50000元。肖某某从中分得赃款4000元，何某某分得赃款1000元。4、2014年12月，被告人张艳霞编造了虚假信息，从兰州办理假证人员处购买了名为“李生新”的假房产证、土地使用证，后张艳霞将此假房产证用于自己借款的抵押。5、2014年4月，被告人张艳霞用张雅琳的身份信息从办理假证人员处，办理了名为“张雅琳”的假房产证。2014年4月27日，张艳霞与张雅琳在金塔县金塔镇建国村兰玉寿家中，用名为“张雅琳”的假房产证做抵押，以张雅琳的名义向兰玉寿借款35000元，兰玉寿实际支付33740元。2014年5月5日和5月13日，张艳霞继续以此房产证为抵押，以张雅琳的名义向兰玉寿又分别借款45000元和25000元。6、2014年7月，被告人张艳霞用张雅琳、张清的身份信息从办理假证人员处，分别办理了名为“张雅琳”、“张清”的假房产证和张雅琳的虚假工资证明。2014年7月7日，张艳霞与张雅琳在金塔县小吃街，用名为“张雅琳”的假房产证和工资证明做抵押，以张雅琳的名义向丁爱勇借款90000元，丁爱勇实际支付65000元。2014年7月17日，张艳霞在金塔县泰安家园，用名为“张清”的假房产证做抵押，向丁爱勇借款42000元，丁爱勇实际支付32000元。
案发后被告人张艳霞在其亲属的帮助下，向受害人兰玉寿退赔损失108000元，向受害人鲁建茺退赔损失130000元，向受害人丁爱勇退赔损失90000元；被告人何某某在其亲属的帮助下，向受害人鲁建茺退赔损失10000元；三受害人分别出具了书面谅解书，表示对被告人张艳霞、何某某的行为予以谅解，建议对二被告人从轻、从宽处罚。
同时查明，被告人肖某某因犯贩卖毒品罪，于2014年6月11日被金塔县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。2014年9月11日刑满释放。
以上事实有受害人鲁某某、兰某某、丁某某的陈述，证人陈某某、张某某的证言，虚假房产证、土地使用证，被告人张艳霞伪造的金塔县医院虚假工资证明，抵押承诺书，借条及借条复印件，扣押物品清单及决定书，物流清单，金塔县房管局证明，辨认笔录，户籍证明，收条，谅解书，被告人张艳霞、肖某某、连某某、何某某的供述、金塔县人民法院（2014）金刑初字第58号刑事判决书等证据证实。
原审认为，被告人张艳霞、肖某某、何某某、连某某以非法占有为目的、虚构事实、隐瞒真相、骗取他人财物，其中被告人张艳霞单独或伙同他人作案五起，诈骗金额为327740元；被告人肖某某参与诈骗作案三起，诈骗金额为127000元；被告人何某某、连某某各参与诈骗作案一起，诈骗金额为50000元；各被告人的犯罪金额均达到巨大，其行为均已构成诈骗罪；被告人张艳霞买卖国家机关证件，其行为已构成买卖国家机关证件罪。控方指控的罪名成立。被告人张艳霞辩解控方指控的部分犯罪事实不能成立，但被告人张艳霞隐瞒真相，使用虚假房产证和虚假工资证明向他人借款，后将所借款项全部用于偿还高利贷，其非法占有的目的明显，故其辩解与事实不符，不予采信。其辩护人认为被告人张艳霞不构成诈骗罪的辩护观点与事实不符，于法无据，不予采纳。在共同犯罪中，被告人张艳霞是主要犯罪行为的实施者，起了主要作用，应以主犯追究其刑事责任。被告人肖某某、何某某、连某某积极追随，起了协助、配合的次要作用，均系从犯，依法可减轻处罚。各被告人在侦查期间能如实供述其犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。被告人张艳霞的亲属基本退赔了受害人全部款项，并取得受害人的谅解，被告人何某某的亲属退赔了受害人部分款项，并取得受害人的谅解，可酌定从轻处罚。被告人肖某某在刑满释放后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。应从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百八十条，第二十五条一款，第二十六条一款、四款，第二十七条，第三十条，第六十五条，第六十七条三款，第六十九条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人张艳霞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金50000元；被告人张艳霞犯买卖国家机关证件罪，判处有期徒刑六个月。两罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金50000元；二、被告人肖某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元；三、被告人连某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元；四、被告人何某某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元。
原审宣判后，被告人张艳霞、肖某某、步某某均不服，提起上诉，上诉人张艳霞上诉称：上诉人主观上并非以占有为目的，向他人借款只是用于生产经营，原审认定有误。退一步讲，即便上诉人行为构成诈骗罪，那么买卖国家机关证件的行为应视为诈骗的手段行为不应单独按买卖国家机关证件罪论罪。
上诉人肖某某上诉称：上诉人在本案中只是担保人，未获取分毫钱财，上诉人所得9000元，属上诉人张艳霞偿还的借款，并非赃款，故上诉人主观方面不存在非法占有目的；上诉人仅签了30000元的借条，原审认定上诉人涉案额127000元不当；本案涉及钱款，均由上诉人张艳霞使用，案发后上诉人张艳霞积极退赔，得到谅解，但仅对上诉人张艳霞予以从轻处罚，对其余人员却未予以从轻处罚不当。
上诉人连某某上诉称：本案中，上诉人并无骗取他人钱财的目的，而是被人利用，原审量刑过重，请求二审公正处理。
审理查明，原审判决认定上诉人张艳霞、肖某某、步某某，原审被告人何某某犯诈骗罪，上诉人张艳霞犯买卖国家机关证件罪的事实清楚、正确。原审据以定案的证据，经原审开庭质证、认证，又经二审核查，其来源合法、内容真实、有效，足以证实原判认定的事实。
本院认为，上诉人张艳霞、肖某某、连某某，原审被告人何某某、以非法占有为目的、以伪造的房产证、土地使用证做抵押担保、骗取他人财物，其行为构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，量刑适当。上诉人张艳霞伙同他人用伪造的产权证书抵押担保，骗取被害人现金用于偿还高利贷，明显具有非法占有他人财物的目的，其所提主观上并非以占有为目的的上诉理由不能成立。上诉人张艳霞从兰州办理假证人员处购买了名为“李生新”的假房产证、土地使用证的行为，原审以买卖国家机关证件罪定罪量刑适当。上诉人肖某某参与诈骗三起，诈骗金额127000元，分得赃款9000元，有同案被告人供述、受害人陈述等证据证实，其所提所得9000元，属上诉人张艳霞给偿还的借款，其仅签了30000元的借条，原审认定上诉人涉案额127000元不当的上诉理由，与事实不符，不能成立；上诉人肖某某未退赔被害人损失，原审未据该情节对其从轻处罚适当。上诉人连某某参与作案确系被同案犯利用，原审据此认定其为从犯，并依法予以减轻处罚，量刑适当，上诉人连某某所提原审量刑过重的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾元江
审 判 员 刘战玲
代理审判员 王 宁
二〇一五年十二月八日
书 记 员 ＸＸ强