安徽省石台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石刑初字第00039号
公诉机关石台县人民检察院。
被告人李某某，男，1977年6月11日出生于安徽省石台县，汉族，初中文化，2005年至2008年3月任原珂田乡新店村村委会主任，2011年8月至案发前任仙寓镇珂田村村委会主任，住石台县。因本案于2014年3月23日经石台县人大常委会批准，被石台县人民检察院决定刑事拘留，同年3月30日由石台县人民检察院取保候审。
辩护人程千胜，安徽程千胜律师事务所律师。
石台县人民检察院以石检公诉刑诉（2014）35号起诉书指控被告人李某某犯职务侵占罪、贪污罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石台县人民检察院指派检察员汪正钧出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人程千胜等到庭参加诉讼。现已审理终结。
石台县人民检察院指控：1、被告人李某某在担任原珂田乡新店村村委会主任期间，利用职务上的便利，在仙寓山景区古徽道（新店段）修复工程项目中，侵占项目结余款2.71万元，涉嫌职务侵占犯罪。2、2012年至2013年，被告人李某某在担任仙寓镇珂田村村委会主任期间，利用职务便利，侵吞池州市民政局救助金、慰问金1万元；在使用安徽省水利厅下拨的项目资金中以虚报支出的方式侵吞了2.65万元。以上共计贪污人民币3.65万元。针对上述指控，公诉机关提交了相关的书证、证人证言、被告人的供述和辩解、视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人李某某在担任原珂田乡新店村村委会主任期间，利用职务上的便利，侵占村集体资金2.71万元，在担任仙寓镇珂田村村委会主任期间，利用职务便利，侵吞救助金、抗旱项目资金3.65万元的行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第三百八十二条之规定，涉嫌职务侵占罪、贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当追究其刑事责任。庭审中，公诉机关认为，被告人李某某到案后，在办案机关只掌握其职务侵占事实的情况下，主动交待了未掌握的贪污犯罪事实，具有自首情节，积极退赃，确有悔罪表现，可以从轻或减轻处罚。为此，公诉机关提请法庭对被告人李某某作出罪刑相适应的判决。
被告人李某某及其辩护人均辩称：1、在仙寓山景区古徽道（新店段）修复工程协议（以下简称“协议”）中，协议是安徽天方茶业（集团）有限公司（以下简称“天方集团”）董事长郑某和与被告人李某某签订的，珂田乡新店村委会及班子成员对此事并不知情，也未实际参与，属于被告人李某某的个人行为，不能认定为职务侵占罪。2、被告人的父亲和大伯二人身体确有疾病，认为公诉机关指控被告人李某某利用职务上的便利侵吞池州市民政局资金1万元的行为，事实不清，证据不足，应不予认定。
被告人李某某的辩护人还提出以下辩护意见：对被告人李某某侵吞安徽省水利厅下拨的项目资金2.65万元的行为，认为该项目款主要用于日常工作开支，并不是被被告人占为己有，请求法庭在量刑上予以考虑，从轻处罚。
经审理查明：被告人李某某案发前分别担任原珂田乡新店村、仙寓镇珂田村村委会主任，属职务侵占罪和贪污罪的犯罪主体。
上述事实，有经庭审举证、质证并经查证属实的下列证据予以证实，且控辩双方均不持异议，可以认定：
石台县仙寓镇人民政府证明、当选证书等。
被告人李某某在担任原珂田乡新店村村委会主任期间，利用职务上的便利，侵占村集体资金2.71万元，在担任仙寓镇珂田村村委会主任期间，利用职务便利，侵吞救助金、抗旱项目资金3.65万元。具体事实如下：
（一）2006年，安徽天方茶业集团准备对原珂田乡新店村待开发的古徽道进行修复，被告人李某某代表村里与天方集团董事长郑某和签订了合同，然后将工程承包给该村村民李某甲施工，该工程实际耗资2.79万元，在工程结算时，李某某请负责验收工程的桂某某、唐某某吃饭等开支0.3万元，最终该工程天方集团实付5.8万元。被告人李某某将工程结余款人民币2.71万元侵占。被告人李某某在2013年3月份听说县里有关部门在查村里的帐，主动到仙寓镇镇党委政府说明情况，并按照仙寓镇党委政府的要求缴纳了1万元现金。
（二）2012年至2013年，被告人李某某在担任仙寓镇珂田村村委会主任期间，利用职务便利，侵吞池州市民政局救助金、慰问金1万元；在使用安徽省水利厅下拨的项目资金中以虚报支出的方式侵吞了2.65万元。以上共计贪污3.65万元，分别为：
1、利用职务便利侵吞池州市民政局资金1万元。（1）2012年11月份，被告人李某某得知池州市民政局准备对珂田村慰问，就叫村文书王某某假造了一份慰问村民名单，并加盖村委会公章，从市民政局将5000元慰问金领出，占为己有；（2）2012年11月份，被告人李某某到原新店村的帮扶单位池州市民政局下属的救助站争取费用，用自己父亲和伯父的名义套取救助金5000元，占为己有。
2、在使用安徽省水利厅下拨的项目资金中以虚报支出的方式侵吞了2.65万元。2012年上半年，被告人李某某通过石台县水务局水利经济股股长舒某从省水利厅争取抗旱资金10万元。2012年下半年，被告人李某某用村文书王某某的名义伪造了项目施工合同和审计报告，将省水利厅抗旱资金10万元套取到村文书王某某的私人账户上。而后被告人李某某以跑项目需要送礼为名，开了虚假的地板收据将其中的2.65万元从王某某处取出。2013年年初，因群众上访被告人李某某担心被查，将2.65万元退回王某某处。2013年下半年，被告人李某某见上级纪检检察机关未来调查，且新买的住房需要装修，就在自己妻子经营的古徽道茶庄开具了2.65万元烟酒茶叶发票，将这2.65万元再次支出，占为己有。
被告人李某某在被石台县人民检察院采取强制措施后，主动交待了侦查机关尚未掌握的其他罪行，具有自首情节。案发后，被告人李某某积极退赃，确有悔罪表现。
上述事实，有经庭审举证、质证并经查证属实的下列证据予以证实，且控辩双方均不持异议，可以认定：
1、书证石台县人民检察院反贪污贿赂局出具的《关于犯罪嫌疑人李某某自首情况的说明》，证明被告人李某某是被检察机关传唤至办案点后，在办案机关只掌握其职务侵占事实的情况下，主动交待了未掌握的贪污犯罪事实。石台县仙寓镇人民政府关于李某某上缴1万元违规所得的证明，石台县人民检察院扣押清单，证明被告人李某某积极退赃情况。
2、书证仙寓山景区古徽道（新店段）修复工程协议、李会桃工作笔记、天方集团公司记账凭证及附件，证人吴某某、郑某某、李某甲、桂某某、唐某某、陈某某的证言，被告人李某某就此所作的供述与辩解，证明被告人李某某将工程结余款2.71万元侵占。
3、书证池州市救助管理站的证明，池州市民政局的现金日记账、记账凭证及附件，证人陈某甲、夏某某、杨某某的证言，被告人李某某就此所作的供述与辩解等，证明2012年11月份，被告人李某某将市民政局5000元慰问金占为己有；2012年11月份，被告人李某某将池州市民政局下属的救助站救助金5000元占为己有。
4、书证王某某与珂田村委会签订的假合同、水务局提供的工程审计报告、水务局的记账凭证及附件、李某某提供的珂田村打包账及附件，证人王某某、夏某某、舒某的证言，被告人李某某就此所作的供述与辩解，证明2013年下半年，被告人李某某将2.65万元抗旱资金占为己有。
本院认为，被告人李某某在担任原珂田乡新店村村委会主任期间，利用职务上的便利，将村集体资金2.71万元占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪；在担任仙寓镇珂田村村委会主任期间，利用职务便利，将救助金、抗旱项目资金3.65万元据为己有的行为构成贪污罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予支持。
被告人李某某在被石台县人民检察院采取强制措施后，主动交待了侦查机关尚未掌握的其他罪行，系自首。案发后，被告人李某某积极退赃，确有悔罪表现。对公诉机关的此项认定予以支持。
对被告人李某某及其辩护人辩解、辩护称，在仙寓山景区古徽道（新店段）修复工程中，协议是天方集团董事长郑某和与被告人李某某签订的，珂田乡新店村委会及班子成员对此事并不知情，也未实际参与，属于被告人李某某的个人行为，不能认定为职务侵占罪，因与法庭审理所查明的事实及认定的证据不符，不予采信。
对辩护人辩称公诉机关指控被告人李某某利用职务上的便利侵吞池州市民政局资金1万元的行为，不能认定为贪污罪。因证人夏某某、杨某某、王某某、陈某某证言和珂田村记账凭证均证明被告人李某某领取了两笔资金未入账，且被告人当庭供述其未将1万元交于其父亲和大伯，而是据为己有。因此对此项辩护意见不予采纳。
对辩护人辩称被告人侵吞安徽省水利厅下拨的项目资金2.65万元，主要用于日常工作开支，并不是被被告人占为己有。证人舒某、夏某某、王某某的证言以及被告人李某某的供述与辩解，均证明被告人李某某未将此抗旱专项资金实际用于抗旱，而是通过烟酒茶叶票等方式将此项目资金支出，据为己有，应认定为贪污。故对辩护人此项辩护意见，不予采纳。
综上所述，本院认为，对被告人李某某应以职务侵占罪和贪污罪分别定罪，数罪并罚。鉴于被告人李某某具有自首情节，可以减轻处罚；庭审中能够自愿认罪，并积极退出全部赃款，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第三项、第六十七条第二款、第六十九条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一.被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二.被告人李某某违法所得6.36万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈守贵
审判员 朱志庆
审判员 陈 波
二〇一四年八月二十五日
书记员 宁 虹