河南省洛阳市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）豫03执异55号
异议人（利害关系人）：洛阳古城机械有限公司，住所地：洛阳市洛龙区关林路839号。
法定代表人：王根城，该公司董事长。
委托代理人：李忠伟、薛景书，系洛阳古城机械有限公司法律顾问，特别授权。
申请执行人：中国农业银行股份有限公司洛阳老城支行（原名称为中国农业银行洛阳市分行营业部），住所地：洛阳市老城区中州东路218号。
负责人：吉亿兵，该行副行长。
委托代理人：李新博，,中国农业银行河南省洛阳市老城区中原分理处员工，特别授权。
被执行人：洛阳市大新玻璃钢工业有限公司（吊销），住所地：洛阳市郊区洛龙路中段收费站西侧。
法定代表人：崔西海，该公司总经理。
本院在执行中国农业银行股份有限公司洛阳老城支行（以下简称：农行老城支行）与洛阳市大新玻璃钢工业有限公司（以下简称：大新公司）、洛阳市古城机械厂借款合同纠纷一案中，洛阳古城机械有限公司（以下简称：古城公司）于2018年2月26日向本院提出书面异议，请求本院依法驳回农行老城支行对其公司的执行申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并于2018年3月14日召开了听证会，古城公司的委托代理人李忠伟、薛景书，农行老城支行的委托代理人李新博参加了听证会，本案现已审查终结。
古城公司称，一、古城公司与被执行人洛阳市古城机械厂无承继关系，农行老城支行将古城公司列为被执行人、本院未经查实将古城公司列为被执行人无法律和事实依据。2002年，原洛龙区古城乡集体企业洛阳市古城机械厂根据洛龙区委[2001]11号文件的要求进行改制，改制的模式为“净资产打包整体出售”。异议人现有公司的股东作为自然人出资购买后，原洛阳市古城机械厂清算注销，现古城公司作为新的独立企业法人依法注册成立。企业工商登记显示，洛阳市古城机械厂属原古城乡开办的集体企业；古城公司属民营企业，两企业性质完全不同。相关文件和工商登记信息证明洛阳市古城机械厂属于买断型改制，该厂的全部资产已经整体出售给自然人。原洛阳市古城机械厂没有投入到新公司任何资产，也不占新公司半分股份。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》，洛阳市古城机械厂与古城公司无任何承继关系，且农行老城支行的该笔债务没有纳入古城公司的企业净资产，古城公司不应承担该笔债务。二、洛阳市古城机械厂出售资产时，农行老城支行应当依法向资产的出卖人申报债权，该行怠于申报，买受人古城公司不承担民事责任。另外，洛阳市古城机械厂出售资产的收入完全可以清偿农行老城支行的该笔债务，农行老城支行怠于行使自己的权利，应视为对债权的放弃，后果应由其自身承担。三、根据相关法律规定，主债务人大新公司被工商行政管理机关吊销营业执照后，未经清算注销，并不免除该公司股东偿还本案债务的责任，农行老城支行将毫不相干的古城公司列为被执行人完全不符合法律规定。本案主债务人大新公司在2002年前后既有厂房、设备，又有机动车辆、办公用房，其有效资产足以清偿农行老城支行的债务。即便到了2006年大新公司被建设征地拆迁时，政府依法对其进行了拆迁补偿，此时也是农行老城支行实现其债权的大好机会。但农行老城支行怠于行使权利，造成大新公司于2007年9月被工商机关吊销了营业执照。大新公司转移财产，恶意躲债的事实毋庸置疑，但农行老城支行是否与其共谋也令人生疑。无论何种情况，根据法律规定，大新公司被工商机关吊销营业执照后，应当依法进行清算，其股东未进行清算的行为直接导致该公司资产被转移或者流失，大新公司的股东应当承担清偿责任。该公司的所有股东才是本案真正适格的被执行人。综上，请求法院查明事实，依法驳回农行老城支行对异议人强制执行的申请。
申请执行人农行老城支行称，一、我们认为古城公司与洛阳市古城机械厂是承继关系，理由在于：其一，根据2003年2月10日的洛阳市古城机械厂职工代表大会决议：同意洛阳市古城机械厂改制为“古城机械有限公司”，将原古城机械厂净资产4469.60万元，界定给王根成2469.60万元，王新立2000万元。这足以说明古城公司已经接收了古城机械厂的4469.60万元净资产，就应当承担相应的清偿义务。其二，现在的古城公司是于2003年4月16日申请改制后的原“洛阳市古城机械厂”（见2015年4月27日洛龙工商分局出具的证明）。因为古城公司承继了原洛阳市古城机械厂的人、财、物，对原洛阳市古城机械厂的债务应当清偿，古城公司就是被执行人，并非本案的案外人，且依照法律规定古城公司也不符合案外人对执行标的异议的情形，不符合案外人提出异议的受理范围，故古城公司以案外人身份提出执行异议的理由不成立。二、异议人古城公司以该笔债务未纳入企业净资产、不在资产出售之中的异议理由，我们认为证据不足。其一，该笔担保债务发生在1998年11月30日，生效法律文书作出的时间为2001年6月份，并已进入执行程序。古城公司应当知道该笔担保债务的存在，是否将该笔债务列入评估财产或净资产，均不影响古城公司履行担保清偿责任。其二，洛阳市古城机械厂是改制为古城公司的，原洛阳市古城机械厂既不是破产清算，也不是关闭清算，更不存在出售，与农行老城支行申请古城公司履行担保清偿义务没有任何关系。且依照法律规定，古城公司作为被执行人洛阳市古城机械厂的权利义务承受人，其应当承担法律责任，至于其在改制时对该还款义务如何安排、应由谁来具体承担，仅属于内部约定，不应对抗申请执行人享有的合法债权。其三，古城公司对大新公司承担的是连带清偿责任，古城公司有义务对农行老城支行的债权履行清偿义务，之后其可以行使追偿权。也正是因为农行老城支行发现古城公司有财产可供执行才申请恢复执行，以确保债权的实现并无不当。其他任何理由均不足以否定古城公司履行连带清偿的责任。最后，依据改制时的文件和现行法律的明文规定，洛阳市古城机械厂实行的是落实债务后出售的方式改制，其必须先明确改制后的债务承担者，才能开展股权设置，建立现代化企业制度。2003年2月10日洛阳市洛龙区古城乡乡镇企业办公室作出的《关于洛阳市古城机械厂企业改制的决定》（洛古企字[2003]第01号）文件显示：同意洛阳市古城机械厂改制为“洛阳古城机械有限公司”，改制前和改制后的债权、债务均由改制后的洛阳古城机械有限公司承担。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第二十五条：企业出售后，买受人将所购企业资产作价入股与他人重新组建新公司，所购企业法人予以注销的，对所购企业出售前的债务，买受人应当以其所用财产，包括在新组建公司中的股权承担民事责任。第二十六条：企业出售后，买受人将所购企业重新注册为新的企业法人，所购企业法人被注销的，所购企业出售前的债务，应当由新注册的企业法人承担。但买卖双方另有约定，并经债权人认可的除外。买受人应当以其所用财产，包括在新组建公司中的股权承担民事责任。结合以上事实和法律规定，充分说明古城公司是被执行人洛阳市古城机械厂的权利义务承受人，而非对改制前的债务撇清关系，对事实置若罔闻，选择性的承担权利与义务。相反，作为被执行人的古城公司更应积极履行相应责任。综上所述，恳请人民法院依法驳回异议人的请求，维护申请执行人的合法权益。
本院查明，本院在执行农行老城支行与大新公司、洛阳市古城机械厂借款合同纠纷一案中，因被执行人大新公司、洛阳市古城机械厂无财产可供执行，经申请执行人农行老城支行申请，本院于2002年1月9日作出（2001）洛执字第529号民事裁定书，裁定终结（2001）洛执字第529号案件的本次执行程序。2015年6月20日，申请执行人农行老城支行以发现古城公司有可供执行的财产为由，向本院申请恢复执行，本院于2015年6月20日作出（2015）洛执恢字第3号恢复执行通知书，并向古城公司进行了送达。
另查明，洛阳市古城机械厂于2003年2月10日改制为洛阳古城机械有限公司。
本院认为，古城公司系由洛阳市古城机械厂改制而来，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十七条之规定，作为被执行人的洛阳市古城机械厂已于2003年2月10日被依法改制为洛阳古城机械有限公司，其企业性质和企业名称均发生了变更，本案恢复执行后，人民法院应当先依法裁定名称变更后的洛阳古城机械有限公司为本案被执行人，再依法向变更后的被执行人作出并送达恢复执行通知书，当事人对人民法院的变更裁定不服，有权通过异议复议程序寻求法律救济。本案中，人民法院未依法作出变更被执行人的裁定，而直接向名称变更后的主体送达恢复执行通知书，显属不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（二）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十七条之规定，裁定如下：
撤销河南省洛阳市中级人民法院向洛阳古城机械有限公司送达的（2015）洛执恢字第3号恢复执行通知书。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向河南省高级人民法院申请复议。
审判长 张仲锋
审判员 王宏伟
审判员 于丽娜
二〇一八年四月二十四日
书记员 张克毅