广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂02刑终368号
原公诉机关广西壮族自治区柳城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵刚，男，1972年4月25日生于广西柳城县，汉族，初中文化，无业，住广西柳城县。曾因犯盗窃罪，于2014年12月3日被柳城县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月30日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。
原审被告人廖如义廖某（外号“鱼仔”），男，1986年6月1日生于广西柳城县，壮族，初中文化，农民，住广西柳城县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月30日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。
原审被告人覃建能覃某，男，1992年11月28日生于广西柳城县，壮族，初中文化，农民，住广西柳城县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年4月1日被柳城县公安局取保候审，同年6月30日被柳城县人民法院取保候审。
广西壮族自治区柳城县人民法院审理柳城县人民检察院指控原审被告人赵刚、覃建能覃某犯盗窃罪，被告人廖如义廖某犯盗窃罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇一六年七月十八日作出（2016）桂0222刑初173号刑事判决。被告人赵刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过查阅案卷全部材料，讯问了上诉人，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2016年3月10日凌晨，被告人赵刚、廖如义廖某、覃建能覃某结伙到柳城县大埔镇湾塘路百佳购物超市门口北面路边，由赵刚、廖如义廖某负责去偷车、覃建能覃某负责望风，将被害人周某停放在路边的一辆牌号为桂Ｎ×××××的正三轮摩托车盗走。破案后，该被盗车辆经公安机关追缴已退还给被害人周某。经柳城县价格认证中心鉴定，该摩托车价值5135元。
2、2016年3月10日凌晨，被告人赵刚伙同被告人廖如义廖某、覃建能覃某到柳城县大埔镇地区药厂附近小区门口，由廖如义廖某、覃建能覃某在小区门口望风，赵刚进入小区内将被害人陆某停放在小区楼底的黑色电动车推出门口，赵刚与廖如义廖某共同将电动车接好电线后盗走，后赵刚拿去销赃得款500元。经柳城县价格认证中心鉴定，该被盗电动车价值1508元。
3、2016年3月19日凌晨，被告人赵刚、廖如义廖某到柳城县大埔镇财富广场一楼通道处，将被害人罗某停放在通道处的电动车盗走。破案后，该被盗车辆经公安机关追缴已退还给被害人罗某。经柳城县价格认证中心鉴定，该电动车价值1560元。
4、2016年3月19日凌晨，被告人赵刚、廖如义廖某到柳城县大埔镇财富广场一楼通道处，将被害人梁某停放在此的电动车盗走。破案后，该被盗车辆经公安机关追缴已退还给被害人梁某。经柳城县价格认证中心鉴定，该电动车价值1530元。
5、2016年3月19日凌晨，被告人赵刚、廖如义廖某到柳城县大埔镇财富广场一楼通道处，将被害人李某停放在此的一辆电动车盗走。破案后，该被盗车辆经公安机关追缴已退还给被害人李某。经柳城县价格认证中心鉴定，该电动车价值1980元。
6、2016年3月初的一天下午4时许，被告人廖如义廖某在柳城县太平镇龙兴村民委中杨屯自家二楼后面的房间内容留赵刚、陈某、覃建能覃某吸食毒品冰毒。
2016年3月22日，公安机关根据群众举报分别在柳城县太平镇龙兴村中杨屯、遥远屯将涉嫌吸毒的被告人廖如义廖某、赵刚及陈某抓获，并在陈某家中查获疑似被盗的正三轮摩托车、电动车各一辆。经核实，该疑似正三轮摩托车、电动车为被盗车辆。到案后，被告人廖如义廖某如实供述了自己在家中容留赵刚、覃建能覃某、陈某吸食毒品冰毒的事实，且还主动供述了司法机关尚未掌握其伙同赵刚、覃建能覃某盗窃他人正三轮摩托车、电动车的事实。被告人赵刚则是在公安机关通过对廖如义廖某的讯问，并掌握其伙同廖如义廖某、覃建能覃某盗窃他人电动车的情况下，才交待了实施上述盗窃的事实。2016年4月1日，被告人覃建能覃某主动到柳城县公安局大埔派出所投案，并如实供述了其伙同赵刚、廖如义廖某实施二次盗窃的事实。
综上，被告人赵刚、廖如义廖某参与共同实施盗窃作案五次，盗窃所得财物价值共计人民币11713元；被告人覃建能覃某参与共同实施盗窃作案二次，盗窃所得财物价值共计人民币6643元。被告人覃建能覃某已将其参与盗窃被害人陆某电动车，而因此造成被害人陆某遭受的经济损失1508元交到柳城县人民法院。
另查明，被告人赵刚曾因犯盗窃罪，于2014年12月3日被柳城县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年8月13日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、被告人赵刚、廖如义廖某的行政处罚材料和前科处刑判决书及释放证明书；被害人周某、陆某、罗某、梁某、李某的报案及陈述，证人姚某、陈某的证言，被告人赵刚、廖如义廖某、覃建能覃某的供述，现场辨认笔录及照片、柳城县价格认证中心评估鉴定书及鉴定意见通知书、调取证据通知书、扣押决定书及发还物品清单、归案经过及户籍证明等。
原判认为，被告人赵刚、廖如义廖某、覃建能覃某以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，其中被告人赵刚、廖如义廖某共同实施盗窃五次，盗窃所得财物价值共计人民币11713元，数额较大；被告人覃建能覃某参与共同盗窃二次，盗窃所得财物价值共计人民币6643元，数额较大，三被告人的行为已构成盗窃罪。另被告人廖如义廖某容留他人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪。在共同盗窃中，被告人赵刚、廖如义廖某积极实施盗窃行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人覃建能覃某在其参与的两起盗窃中，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。对于赵刚所提其是因吸毒被抓获，后主动供述了盗窃他人电动车的事实，构成自首的意见，经查，赵刚等人因吸毒及廖如义廖某因容留赵刚等人吸毒被查获后，公安机关通过对廖如义廖某的讯问，并已掌握赵刚伙同廖如义廖某、覃建能覃某盗窃他人电动车的事实的情况下，赵刚才交待了盗窃的事实，不构成自首，其辩解意见不能成立。被告人廖如义廖某因容留他人吸毒被抓后，主动供述司法机关尚未掌握其伙同赵刚、覃建能覃某盗窃他人正三轮摩托车、电动车的罪行，其盗窃犯罪部分以自首论，依法可以从轻处罚。被告人覃建能覃某犯罪后自动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚，且覃建能覃某已主动退赔了被害人陆某遭受的经济损失，可酌情从轻处罚。被告人赵刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，且根据其具有为吸毒而盗窃的情形对其处罚。被告人廖如义廖某一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚，且根据其具有抢劫前科和为吸毒而盗窃的情形对其处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、第二条的规定，作出判决：一、被告人廖如义廖某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，决定执行判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、被告人赵刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币八千元。三、被告人覃建能覃某犯盗窃罪，判处罚金人民币五千元。赵刚上诉称其有自首情节，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经一审法庭举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵刚、原审被告人廖如义廖某、覃建能覃某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大；其中赵刚、廖如义廖某共同实施盗窃五次，盗窃数额为11713元，覃建能覃某参与盗窃两次，盗窃数额为6643元，三人行为均已构成盗窃罪。廖如义廖某还容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确；并分别根据三人盗窃的数额、次数，赵刚、廖如义廖某系主犯，覃建能覃某系从犯，廖如义廖某、覃建能覃某系自首，赵刚系累犯，覃建能覃某主动退赔被害人损失，赵刚、廖如义廖某为吸毒而盗窃，部份赃物已追回，廖如义廖某容留他人吸毒的情形、一人犯数罪等的具体情节，在法定的量刑幅度内，对赵刚从重处罚，对廖如义廖某、覃建能覃某从轻刑罚，量刑适当。关于赵刚提出其具有自首情节的上诉意见，经查，该意见在一审中业已提出，原判已经进行了充分的论述，本院予以确认。
综上，上诉人赵刚所提的上诉意见不能成立，依法应予驳回；原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓丽芳
代理审判员 熊苑翔
代理审判员 李旭光
二〇一六年九月七日
书 记 员 吴昕睿
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