陕西省周至县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）周民初字第00979号
原告李某某。
委托代理人刘小明，男，武功县法律援助中心指派的陕西五功律师事务所律师。
被告张某。
委托代理人焦大鹏，陕西新虹律师事务所律师。
被告雷某某。
被告大荔凯驰联运车队。住所地：大荔县城关镇西二环路北段。
法定代表人李某某，该公司经理。
委托代理人陈某某，男，陕西高得律师事务所律师。
被告中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司渭南中心支公司。住所地：大荔县城同舟路西段。
负责人雷某，该公司总经理。
委托代理人张某，男，该公司员工。
原告李某某诉被告张某、雷某某、大荔县凯驰联运车队（以下简称联运车队）、中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司渭南中心支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托代理人刘小明、被告张某及其委托代理人焦大鹏、联运车队委托代理人陈世泉、大地保险公司的委托代理人张祥等均到庭参加了诉讼，被告雷某某经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称，2013年4月28日18时许，被告张某驾驶其与雷某某所有的陕E658**号重型半挂牵引车（后挂号为陕E89**挂），沿周至县周普路由北向南行驶至渭河桥南100米处，与原告驾驶的富士达电动车发生擦挂，致原告受伤，造成交通事故。原告被当即送往周至县人民医院抢救，当天转入中国人民解放军三二三医院住院治疗23天，现治愈出院。该事故给原告造成残疾，经鉴定伤残程度为五级。周至县交警大队对事故责任认定，被告张某应承担事故的主要责任，原告李某某承担次要责任。由于事故车辆行驶证在被告联运车队名下，在大地保险公司投有交强险及商业第三者责任险，故要求被告大地保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任，超出部分由被告张某、雷小天、联运车队按。照责任赔偿。在治疗期间原告从交警队领取了被告给付的35000元。现请求被告赔偿：1、医疗费14661.88元（1580.90元＋13080.98元）；2、误工费从住院之日至定残日的前一日共计30天，每天按121元计算为3643元；3、住院期间护理按两人计算，每人每天100元为4600元，出院后至定残日护理费7天按照一人计算为700元，合计5300元；4，住院伙食补助费每天按30元计算，23天为690元；5、营养费每天按40元计算，23天为920元；6、交通费1938元；7、残疾赔偿金78036元（6503元×20年×60%）；8、残疾辅助器具费508357元；9、被扶养人生活费20606元（5724元×6年×60%）；10、财产损失3200元；11、伤残鉴定费1600元；12、精神损失20000元。以上共计658951.88元，庭后变更请求为500000元。
原告提供的证据有：交通事故责任认定书、诊断证明、住院病案、住院医疗费结算票据及周至县人民医院门诊票据、伤残等级鉴定意见书、原告李某某及其父亲户口和身份证明、村委会证明原告李某某为独生子女的证明、鉴定费票据、交通费票据、电动车费用票据、残疾辅助器具配置机构的安装说明及费用票据、机动车行驶证复印件、车辆保险单等。
被告张某辩称，对事故发生的时间、地点、车号、责任认定等基本事实没有异议。事故车辆为本人与雷某某合伙出资，分期付款购买，所有权保留在联运车队名下，经营归自己所有，车辆的行驶证及所有权证均在联运车队名下，车辆以联运车队名义在被告大地保险公司投有交强险及商业第三者责任险，应当先由保险公司在交强险范围内给原告承担责任，不足部分由保险公司在商业第三者责任险范围内按责任承担，再不足部分按主次责任由我和雷某某与联运车队承担。对原告提供的交通事故责任认定书、住院病案、诊断证明、医疗费票据伤残鉴定意见书原告及其父亲户口及身份证明、鉴定费票据等没有异议，交通费由法院酌情认定，电动车票据为白条，不能证明真实性，对已安装的残疾辅助器具费没有异议，尊重保险公司意见。事故发生后我给交警队交了35600元，应从中扣除。针对原告的请求意见是：赔偿项目中医疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金没有异议。护理费应按照每天50元标准按一人计算。营养费应按每天30元计算。残疾辅助器具费只能计算一次，以后是否计算应有权威鉴定机构鉴定。精神抚慰金应当依法有据。保险公司应当在保险范围内承担责任，不足部分由原告、被告张某及雷某某按照责任承担。我垫付的应当返还。
被告张某提供的证据有：由雷小天签字的购买车辆的协议、售车的协议、给原告支付费用的协议。
被告联运车队辩称，对发生交通事故没有异议，但车辆投有交强险及商业第三者责任险，车队不承担民事责任，也不承担连带责任，应由保险公司直接赔偿原告。由于车辆是分期付款购买，至今也没有付清车款，所以车辆登记在车队车是被告人张某和雷某某从焦卫博手购买，张某、雷某某也没有给车队交过款，不存在挂靠关系。车队为事故车辆在被告大地保险公司投有交强险和商业第三者责任险，交强险是24万，商业第三者责任险主车是30万，挂车是20万。对原告提供的事故认定书、住院相关材料、伤残鉴定意见书、原告及其父亲户口及身份证明、鉴定费票据等没有异议，交通费由法院酌情考虑。电动车票据为购车发票，不能认定。残疾辅助器具应安装普通型。对原告的请求同第一被告意见。联运车队提供的证据有保险单四份、分期购买车辆的合同。
被告大地保险公司辩称，对原告提供的事故责任认定书、住院治疗的相关资料、鉴定意见书、原告及其父亲户口和身份证明、鉴定费票据等没有异议，交通费由法院酌情认定。电动车票据为购买发票，应提供修理票据。残疾辅助器具应按照普通型安装，更换年限应有鉴定结论。事故车辆投保属实，保险公司愿意在保险范围内承担责任。财产损伤可考虑。1000元。诉讼费、鉴定费保险公司不应承担。由于司机张某承担的是主要责任，保险公司在商业险范围内只承担70%。
经审理查明，2013年4月28日18时许，被告张某驾驶其与被告雷某某共同从焦卫博处购买的，车号为陕E658**号重型半挂牵引车（后挂号为陕E89**挂），沿周至县周普路由北向南行驶至渭河桥南100米处时，与原告驾驶的富士达电动车发生擦挂，致原告受伤，造成交通事故。原告被当即送往周至县人民医院抢救，因伤情严重，当天转入中国人民解放军三二三医院住院治疗，2013年5月1日治愈出院。诊断为：创伤性臂截断、脑震荡、皮肤挫伤。门诊及住院共花医疗费14661。88元。2013年5月28日经委托陕西北美法医司法鉴定所鉴定，结论为事故致原告造成五级伤残，鉴定费为1600元。2013年7月15日原告李某某在德林义肢康复器材（成都）有限公司西安分公司安装义肢花费47510元。周至县交警大队对事故责任认定为：被告张某应承担事故的主要责任，原告李某某承担次要责任。又查明事故车辆为焦卫博分期付款购买，行驶证登记在被告联运车队名下，并在大地保险公司投有交强险及商业第三者责任险，主车及挂车均投有交强险及商业第三者责任险，交强险金额为24万，商业第三者责任险为50万。在原告治疗期间原告从交警队领取了第一被告给付的35000元。原告提供了1938元交通费票据及写有3200元的电动车“保修凭证”。原告李某某无兄弟姐妹，父亲李怀林1939年4月28日出生。本案在审理过程中，经大地保险公司申请本院委托，对原告残疾辅助器具的更换情况进行了鉴定，鉴定意见中分析说明是：被鉴定人可配置上臂肌电控制、双自由度假肢，单价为33000元，更换周期为6年，维护费按照单价的5%计算，生存期内（75岁）维护费为1650元×29年=47850元，被鉴定人残疾辅助器具费用评定为33000元×4＋47850元=179850元。结论为：被鉴定人李某某残疾辅助器具费用评定为179850元；更换周期为6年更换一次。
以上事实有开庭笔录，原、被告提供的证据、残疾辅助器具费鉴定意见书等为证。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。被告张某驾驶其与雷某某所有的车辆致原告受伤，对此交警大队对事故责任已作了认定，原、被告对此均无异议，应以此划分责任，由被告张某承担主要赔偿责任，原告李某某承担次要责任。由于事故车辆在被告大地保险公司投有交强险和商业第三者责任险，应先由该保险公司在交强险范围内予以赔偿，剩余再在第三者责任险内予以赔偿，仍不足部分由被告张某和雷某某与原告李某某按照主次责任分担。事故车辆虽在联运车队名下，但为被告张某与雷某某共同从他人手购买，车辆由他二人实际使用并控制，收入归二人所有，故联运车队不承担责任。原告请求误工费、护理费天数符合法律规定，但每日费用偏高，应按80元计算。被告对原告请求的住院伙食补助费符合法律规定，依法应予支持。营养费每天按照20元计算为宜。交通费票据虽有一定的随意性，但为必然发生，可酌情考虑1000元。原告提供的车辆票据不能证明其实际损失，结合大地保险公司的意见，车辆损失考虑1500元。原告李某某父亲无劳动能力又无生活来源，其生活费依法应予考虑。事故致原告李某某残疾，原、被告对鉴定意见均无异议，应以此计算残疾赔偿金。残疾辅助器具费用法医学鉴定意见书中说明（包括“更正说明”）义肢单价为33000元，更换周期为6年更换一次，因为按照原告李某某的年龄，应按29年计算其义肢期限，因此，“分析说明”中按照更换4次进行计算明显有误，更换次数应为5次。考虑到原告安装义肢已实际支出，被告应按实际花费予以赔偿，除去此次仍应更换四次。该事故给原告造成极大的精神损害，可考虑精神抚慰金15000元。鉴定费为原告实际支出，应由被告张某、雷某某承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司渭南中心支公司于判决生效后5日内，在交强险范围内赔偿原告李某某医疗费14661.88元；住院伙食补助费690元（23天×30元）、营养费460元（23天×20元）、误工费30天×80元=2400元；护理费30天×80元=2400元；交通费1000元；残疾赔偿金6503元×20年×60%=78036元；被扶养人李怀林生活费5724元x6年×60%=20606元；残疾辅助器具费及维护费227360元（47510元＋33000元x4次＋33000元×5%×29年）；精神抚慰金15000元；财产损失1500元。以上共计364113.88元中的237311.80元（其中医疗费14661.80元，住院伙食补助费690元，营养费460元，财产损失1500元，其余220000元）。
二、被告中国大地财产保险股份有限公司陕西分公司渭南中心支公司于判决生效后5日内，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告李某某第一条中下余的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费及维修费、精神抚慰金126802.08元（364113.88元-237311.80元）的80%，即101441.66元。
三、被告张某、雷某某于判决生效后5日内，赔偿原告李某某第二条中下余的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费及维修费、精神抚慰金共计25360.42元（126802.08元-101441.66元）的85%，即21556.36元。由于被告张某已给付原告35000元，实际原告李某某应退还被告张某13443.64元。
四、被告张某、雷某某于判决生效后5日内，赔偿原告李某某鉴定费1600元。
五、驳回原告要求被告大荔凯驰联运车队赔偿之诉讼请求。
如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍付迟延履行期间的利息。
诉讼费3000元（原告已预交），由原告李某某负担500元，被告张某、雷某某负担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 杨春辉
审 判 员 马 轩
代理审判员 任志超
二〇一四年五月二十日
书 记 员 王 丹