福建省厦门市集美区人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0211刑初956号公诉机关厦门市集美区人民检察院。被告人杨根，男，1971年10月16日出生，汉族，大学本科文化，厦门市第一看守所副所长，户籍地福建省厦门市思明区，家住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪、贪污罪，于2017年6月29日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于漳州市长泰县看守所。辩护人张锦前，北京盈科（厦门）律师事务所律师。厦门市集美区人民检察院以集检公诉刑诉[2017]936号起诉书指控被告人杨根犯挪用公款罪、受贿罪、贪污罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市集美区人民检察院指派检察员刘顺彬、黄艺川出庭支持公诉，被告人杨根及其辩护人张锦前到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、挪用公款罪。2010年至2012年间，被告人杨根利用其担任厦门市第二看守所管教三科科长负责管理生产款的职务便利，多次私自挪用生产款共计人民币345000元给他人进行营利活动，并从中获利人民币19500元。2、受贿罪。2006年至2014年间，被告人杨根利用其担任厦门市第二看守所管教三科科长、综合科科长的职务便利，为他人谋取利益，并收受他人给予的钱款、购物卡共计折合人民币57200元。3、贪污罪。2012年2月，厦门市第二看守所与曹某签订了建设塑胶篮球场的工程合同。根据合同规定，厦门市第二看守所需先行预支40%工程款人民币31560元给曹某。时任管教三科科长的被告人杨根根据领导指示，从生产款中取出现金人民币31560元支付给曹某。2012年4月，被告人杨根开始主持厦门市第二看守所综合科工作，负责厦门市第二看守所工程项目、维修项目管理及资金审批等工作。塑胶篮球场建成验收后，厦门市公安局于2012年6月13日根据合同金额向曹某支付了全部工程款。曹某随后将厦门市第二看守所先前预支的工程款人民币31560元退还给被告人杨根。被告人杨根收到该笔款项后未上交，而是全部用于个人及家庭消费。为支持指控，公诉机关在庭审时宣读、出示了书证、证人证言、被告人杨根的供述与辩解、辨认笔录、到案经过、情况说明等证据，认为指控的事实清楚，被告人杨根身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款人民币345000元归个人使用，进行营利活动，数额较大，应当以挪用公款罪追究其刑事责任；其身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币57200元，数额较大，应当以受贿罪追究其刑事责任；其身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有财产人民币31560元，数额较大，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人杨根犯有挪用公款罪、受贿罪、贪污罪，应数罪并罚。其犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以依法从轻处罚。其在提起公诉前能真诚悔罪、积极退赃，可以从轻处罚。提请法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十七条第一款、第六十九条之规定予以惩处。被告人杨根对指控的挪用公款罪、受贿罪及贪污罪的犯罪事实和罪名均无意见。辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无意见，但对量刑提出如下辩护意见：对贪污罪建议免于刑事处罚；对受贿罪建议免于刑事处罚或者判处拘役；对挪用公款罪建议判处拘役或者六个月有期徒刑。数罪并罚，建议判处有期徒刑九个月以下或者拘役一年以下并适用缓刑。经审理查明：一、挪用公款罪2010年至2012年间，被告人杨根利用其担任厦门市第二看守所管教三科科长负责管理生产款的职务便利，多次私自挪用生产款共计人民币345000元给他人进行营利活�，并从中获利人民币19500元。具体事实如下：1、2010年2月，被告人杨根的妻兄方某1以生意周转为由向其借款。当月28日，被告人杨根挪用其管理的生产款人民币50000元借给方某1用于生意周转。2010年4月，被告人杨根收回了方某1归还的人民币50000元。2、2010年3月，陈某1以生意周转为由向被告人杨根借款，并许以月息两分的收益。被告人杨根为获利，于2010年3月22日、4月17日、5月6日、6月13日四次挪用其管理的生产款共计人民币195000元借给陈某1用于生意周转。2010年9月，被告人杨根收回了陈某1归还的人民币195000元，并从中获利17000元。3、2010年8月，陈某1再次以生意周转为由向被告人杨根借款，并许以月息两分的收益。被告人杨根为获利，于当月27日挪用其管理的生�款人民币100000元借给陈某1用于生意周转。2010年10月上旬，被告人杨根收回了陈某1归还的人民币100000元，并从中获利人民币2500元。二、受贿罪2006年至2014年间，被告人杨根利用其担任厦门市第二看守所管教三科科长、综合科科长的职务便利，为他人谋取利益，并收受他人给予的钱款、购物卡共计折合人民币57200元。具体犯罪事实如下：（一）利用担任厦门市第二看守所管教三科科长的职务便利，为服刑人员在留所服刑、减刑方面提供帮助，并收受服刑人员或其家属给予的钱款共计人民币6000元及面值共计人民币11000元的购物卡。1、2005年的一天，被告人杨根接受林某1的请托，安排服刑人员柯某1从事外劳并为柯某1办理减刑手�。2006年下半年的一天，被告人杨根收受了柯某1给予的“感谢费”人民币2000元。2、2007年的一天，被告人杨根接受刘某1的请托，安排服刑人员王某1从事外劳。2008年夏天，被告人杨根收受了王某1给予的“感谢费”人民币1000元。3、2008年下半年的一天，被告人杨根接受苏某1的请托，安排服刑人员叶某2从事外劳。2009年的一天，被告人杨根收受了叶某2家属给予的面值共计人民币2000元的购物卡。而后，被告人杨根还为叶某2在减刑方面提供了帮助。4、2008年的一天，被告人杨根接受纪某访的请托，安排服刑人员“小黄”从事外劳，并收受了“小黄”的老板张某给予的面值共计人民币4000元的购物卡。5、2011年的一天，被告人杨根接受陈某3的请托，安排服刑人员林某2从事外劳。2011年年底的一天，被告人杨根收受了林某2给予的“感谢费”人民币3000元。6、2011年的一天，被告人杨根接受王某2的请托，为服刑人员洪某在减刑方面提供了帮助。2012年的一天，被告人杨根收受了洪某家属给予的面值共计人民币5000元的购物卡。（二）利用担任厦门市第二看守所管教三科科长的职务便利，为委托厦门市第二看守所加工产品的生产加工商在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，并收受生产加工商钱款共计人民币24200元及面值共计人民币12000元的购物卡。1、2006年至2011年�，被告人杨根接受生产加工商陈某1的请托，为陈某1在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，并先后六次收受了陈某1给予的钱款共计人民币10200元。2、2006年至2010年间，被告人杨根接受生产加工商高某的请托，为高某在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，先后三次收受了高某给予的钱款人民币7000元。3、2007年春节，被告人杨根接受生产加工商许某向的请托，为许某向在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，收受了许某向给予的钱款人民币3000元。4、2010年中秋节，被告人杨根接受生产加工商吕某的请托，为吕某在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，并收受了吕某给予的面值共计人民币4000元的购物卡。5�2010年至2011年间，被告人杨根接受伟士体育用品公司厂长龙某的请托，为伟士体育用品公司在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，并先后二次收受了龙某给予的面值共计人民币4000元的购物卡。6、2012年，被告人杨根接受苏新电子公司老板苏某2的请托，为苏新电子公司在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，并先后二次收受了苏某2给予的面值共计人民币4000元的购物卡。7、2011年中秋节，被告人杨根接受生产加工商杨某的请托，为杨某在生产管理、增加生产监室等方面提供帮助，并收受了杨某给予的钱款人民币4000元。（三）利用担任厦门市第二看守所综合科科长的职务便利，为工程承包商在工程项目中提供帮助，并收受工程承包商面值共计人民币4000元的购物卡。1、2013年下半年至2014年间，被告人杨根接受厦门时代轨迹设计装饰工程有限公司经理李某的请托，为厦门时代轨迹设计装饰工程有限公司在承包厦门市第二看守所的操场、车库顶棚及监区办公室等改造工程中提供帮助，并收受了李某给予的面值共计人民币2000元的购物卡。2、2013年至2014年间，被告人杨根接受厦门金某建筑工程有限公司总经理林某3的请托，为厦门金辉华建筑工程有限公司在承包厦门市第二看守所的提审室改造、食堂改造等工程中提供帮助，并收受了林某3给予的面值共计人民币2000元的购物卡。三、贪污罪2012年2月，厦门市第二看守所与曹某签订了建设塑胶篮球场的工程合同。根据合同规定，厦门市第二看守所需先行预支40%工程款人民币31560元给曹某。时任管教三科科长的被告人杨根根据领导指示，从生产款中取出现金人民币31560元支付给曹某。2012年4月，被告人杨根开始主持厦门市第二看守所综合科工作，负责厦门市第二看守所工程项目、维修项目管理及资金审批等工作。塑胶篮球场建成验收后，厦门市公安局于2012年6月13日根据合同金额向曹某支付了全部工程款。曹某随后将厦门市第二看守所先前预支的工程款人民币31560元退还给被告人杨根。被告人杨根收到该笔款项后未上交，而是全部用于个人及家庭消费。2017年5月26日，被告人杨根接到有关部门电话通知后，主动到案接受审查。归案后，被告人杨根如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人杨根的家属已代为退缴全部赃款及违法所得共计人民币108260元。上述事实，被告人杨根及其辩护人在开庭审理中并无异议，并有如下证据予以证实：《常住人口基本信息表》、《在职人员基本信息报表》、《干部履历表》、厦公综（2014）253号《厦门市公安局关于郑某等同志任免职的通知》、《任职情况说明》、2005年-2012年记账凭证、现金存款凭证、行政事业单位收款票据、报销单据、生产月报表等厦门市第二看守所生产款相关单据、建行账户43×××71、工商银行账户62×××10、62×××32的交易明细、厦门市第二看守所罪犯关押情况及隶属管理情况说明、监管对象的执行通知书、刑事判决书、刑事裁定书、《2005年至2012年3月来所从事加工企业名单》、建设改造工程装修合同、工程款转账记录、证人陈某1、方某1、叶某1、方某2、赖某、黄某1、柯某1、林某1、王某1、刘某1、高某、曹某的证言、被告人杨根的常�人口基本信息表、到案经过、扣押财物清单、暂扣款收据等。上述证据，均经当庭举证、质证，足以认定。本院认为，被告人杨根身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款人民币345000元归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪；被告人杨根身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币57200元，数额较大，其行为又构成受贿罪；被告人杨根身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有财产人民币31560元，数额较大，其行为又构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨根犯有挪用公款罪、受贿罪、贪污罪，对其依法应当数罪并罚。其犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且其在提起公诉前能真诚悔罪�积极退赃，对其依法均可以从轻处罚。辩护人提出的被告人杨根具有自首情节，真诚悔罪、积极退赃，建议对其从轻处罚的相关辩护意见，理由充分，予以采纳。但提出的对其减轻、免除处罚及适用缓刑的辩护意见及相关的量刑建议，理由不充分，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十二条、第十三条第一款、第十五条第一款、第十九条之规定，判决如下：一、被告人杨根犯挪用公款罪，判处有期徒刑七个月；犯受贿罪�判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币十万元，；犯贪污罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月28日起至2018年6月27日止。罚金限判决生效后三十日内缴清。）二、暂存于厦门市集美区人民检察院的退赃款人民币108260元，其中31560元发还厦门市第二看守所，余款76700元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  付福临人民陪审员  卢团和人民陪审员  林志任二〇一八年二月八日代书 记员  邱蔚菁附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三�五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》：第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法(?http:?/??/?10.135.37.77:61601?/?law?fn=chl376s688.txt&dbt=chl”t”_blank?)第三百八十三条(?http:?/??/?10.135.37.77:61601?/?law?fn=chl376s688.txt&term=383”l”383”t”_blank?)第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……。第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；……。第十二条贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当�付的数额计算。第十三条第一款具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚：（一）实际或者承诺为他人谋取利益的；（二）明知他人有具体请托事项的；（三）履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的。第十五条第一款对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二�以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》：一、关于自首的认定和处理根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。