广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛城法刑初字第326号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人张某某，男，1969年8月7日出生，汉族，小学文化，保安员。2013年11月3日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人李加果，广东杰泰律师事务所律师。
被告人梁某，男，1974年1月3日出生，汉族，中专文化，保安员。2013年11月3日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年12月9日被取保候审。
被告人张某，男，1959年9月23日出生，汉族，高中文化，保安员。2013年11月3日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年12月9日被取保候审。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2014）321号起诉书指控被告人张某某、梁某、张某犯开设赌场罪，于2014年5月12日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员王欢出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人李加果、被告人梁某、张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月27日至11月3日期间，每晚22时许至次日凌晨3时许，被告人张某某、梁某、张某在佛山市禅城区莲花市场石湾糕点店后院内，利用扑克牌以“三公大吃小”方式设赌，通过抽头渔利的方式营利，至案发累计抽头渔利数额35000元以上。其中，被告人张某某系该赌场老板，负责抽水；被告人梁某、张某负责望风。2013年11月3日凌晨，民警组织警力在上述地点抓获三被告人及参赌人员，并当场缴获赌资人民币52800元。
在开庭审理过程中，公诉人提供了相关证据。公诉机关认为，被告人张某某、梁某、张某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定处罚；被告人梁某、张某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚。公诉机关基于开设赌场达情节严重及各被告人在共同犯罪中的作用及认罪态度等因素，建议判处被告人张某某三年至五年有期徒刑并处罚金，判处被告人梁某、张某二年以下有期徒刑并处罚金。
针对上述指控，被告人张某某辩称赌场“抽水”总金额不达35000元，赌场共有两个股东，其只占赌场十分之一的股份，总共只分到约8000元（又说6000元）的“水钱”；对指控的其他事实及罪名不持异议。
被告人张某某的辩护人对公诉机关指控张某某开设赌场罪不持异议，但认为指控赌场抽头渔利数额达35000元证据不足，并建议判处张某某一年以下有期徒刑。
被告人梁某、张某对指控的事实与罪名均不持异议。
经审理查明，2013年10月27日至同年11月3日期间，每晚22时许至次日凌晨3时许，被告人张某某伙同被告人梁某、张某在佛山市禅城区莲花市场石湾糕点店后院内，利用扑克牌以“三公大吃小”的方式设赌，招揽他人参赌并通过抽头渔利的方式营利，至案发累计抽头渔利数额人民币35000元以上。其中，被告人张某某系该赌场老板，负责抽水；被告人梁某、张某负责为赌场望风。
2013年11月3日凌晨，公安机关组织警力查处上述赌场，抓获三被告人及多名参赌人员，并当场缴获被告人张某某现金人民币9900元及赌资若干。
对于上述事实，被告人梁某、张某在开庭审理过程中均无异议，被告人张某某对指控其开设赌场及其是赌场老板亦无异议，并有证人林某富、钟某航的证言，证人唐某军、成某平、施某波、谢某明、成某斌、黄某、黄某强、黄某琼、成某红、唐某平、成某荣、成某华、成某强、唐某洪、成某华、成某杰等人的证言及辨认笔录，抓获经过，扣押决定、扣押笔录、扣押清单、收缴物品清单，物证照片，勘验检查笔录及现场方位图，行政处罚决定书，户籍证明，被告人张某某、梁某、张某的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于赌场抽头渔利数额，被告人张某某当庭承认其被抓获之前共分得“水钱”约6000元（又说8000元），并称赌场有两个股东，其本人只占赌场十分之一的股份，本院就低按其分得6000元的金额及占赌场份额计算，赌场自开设以来抽头渔利总金额达60000元之多，且未包含赌场被查获当天金额。且这一金额与证人陈述的“抽水”金额（成某红陈述1万多元每晚、唐某平陈述赌场被查当日“抽水”6000元至8000元、谢某明陈述约8000元每晚、黄某强陈述每晚一两万元）大体相当，故公诉机关按就低原则采信证人成某荣关于赌场每晚“抽水”约5000元而确定赌场抽头渔利总数达35000元可信，本院予以确认。
本院认为，被告人张某某、梁某、张某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人张某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所组织或参与的全部犯罪处罚；被告人梁某、张某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人梁某归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某某当庭自愿承认其基本罪行，被告人张某当庭自愿认罪，又可对其二人酌情从轻处罚；辩护人据此请求对被告人张某某从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关建议判处被告人张某某三年以上五年以下有期徒刑并处罚金，判处被告人梁某、张某二年以下有期徒刑并处罚金的量刑意见成立，本院予以采纳。鉴于被告人梁某、张某是从犯、初犯，自愿认罪，确有悔罪表现，可对其二人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月3日起至2016年11月2日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人梁某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
四、对于扣押的被告人张某某的现金人民币9900元，其中6000元作为非法所得予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库，剩余3900元用于向本院缴纳相应金额的罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭宜现
审 判 员 周信斌
人民陪审员 徐佳荣
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 陈婷婷
杨松
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。