云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民二终字第150号
上诉人（一审原告）王某某，男。
委托代理人师宏元，昆明市法律援助中心律师，一般诉讼代理。
上诉人（一审被告）昆明某饮食娱乐策划管理有限公司。
委托代理人朱泉林，男，系该公司人事部副经理，特别授权代理。
委托代理人钟维泓，男，系该公司法律顾问，特别授权代理。
上诉人王某某、上诉人昆明某饮食娱乐策划管理有限公司（以下简称“新世界公司”）因追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2013）五法民一初字第438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月26日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认：原告于2010年5月1日到被告处工作，双方签订了为期两年的劳动合同，2012年5月劳动合同期满后，又签订了劳动合同变更协议，约定劳动合同期限延长至2014年5月。原告月工资为1834元，原告于2013年6月14日与被告解除劳动关系，2013年6月15日离职。原告月工资发放至2013年4月。2013年6月20日，双方的劳动争议经昆明市五华区劳动人事争议仲裁院仲裁。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令被告：1、为其购买2010年5月至2013年3月的社会保险；2、支付其2012年5月至2013年3月未签订劳动合同的二倍工资差额23474元；3、支付其2010年5月至2013年3月30日的双休日加班工资18641.8元；4、支付其2010年5月至2013年3月30日的节假日加班工资7652.9元；5、支付其失业保险金4500元；6、支付其经济补偿金6402元；7、退还其服装押金500元。
根据以上事实，一审法院认为：原、被告签订了劳动合同，故原告认为双方未签订劳动合同无事实依据，法院不予采信，庭审中原告明确表示放弃二倍工资的请求，故对该项请求不予审理。被告提交的证据能证明双休日加班工资已经发放，原告要求支付双休日加班工资的请求无事实依据，法院不予支持。从原告提交的证据申请表及被告提交的考勤统计表可确认原告在2012年中秋节、国庆节和2013年春节共计加班7天，庭审中，被告对以上事实无异议，根据原告月工资及相关法律确定，被告应向原告支付节日加班费1771元。对于经济补偿金，原告于2010年5月到被告处工作，2013年6月15日与被告解除了劳动关系，原、被告均认可该事实。被告在庭审中辩称系原告自身的原因导致未购买社会保险，但被告提交的证据并不能证明保险未购买系原告自身原因造成，被告应承担举证不能的责任，根据相关法律规定，被告应向原告支付经济补偿金，原告在被告处工作三年零一个月，按法律规定，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，故被告应向原告支付3.5个月工资的经济补偿金6419元。原告要求被告支付失业保险金4500元，根据《云南省失业保险条例》第三十八条的规定，该请求不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，故在本案中不作审理。原告要求被告补缴2010年5月至2013年3月的社会保险的请求，因双方形成的法律关系中体现的不是平等主体之间的争议，原告的该项请求不属于劳动争议案件的受案范围，故在本案中不予处理。原告要求被告退还服装押金的请求，被告在答辩中认可收取了该押金，故应予退还。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十一条、第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：“一、原告王某某与被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于2013年6月15日解除劳动关系；二、被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王某某支付节日加班费人民币1771元；三、被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王某某支付经济补偿金人民币6419元；四、被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王某某退还服装押金人民币500元；五、驳回原告王某某的其他诉讼请求。”
一审判决宣判后，王某某与新世界公司皆不服，向本院提起上诉。
王某某的上诉请求为：请求二审支持其一审全部诉讼请求。事实及理由为：一审未认定加班事实错误。1、其已提交了部分打卡记录和排班表，能够充分说明双休日和节假日加班是客观存在的；2、新世界公司提交的工资表证明发过加班工资，也认可其加班的事实存在；3、新世界公司提交的工资表记载每月的加班工资都是184元，按一审认定的月工资1834元计算，双休日加班一天应支付加班工资168元，节假日加班一天应支付加班工资253元，故所谓已支付加班工资是虚构的。综上，请求二审法院依法改判。
针对王某某的上诉请求及理由，新世界公司答辩称：与一审的答辩意见一致。
新世界公司的上诉请求为：请求二审维持一审判决第一、二、四项，撤销一审判决第三项。事实及理由为：其出示的证据已足以证明系王某某自身原因导致未购买社会保险，与王某某同时进公司的其他员工均已购买社会保险这一事实也能佐证系王某某自身原因造成，一审判决要其承担举证不能的责任，其难以接受。
针对新世界公司的上诉请求及理由，王某某答辩称：新世界公司无任何证据证实系其原因导致未能购买社会保险，一审认定正确，请求二审驳回新世界公司的上诉请求。
对于一审判决已认定的法律事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
对于加班问题，王某某主张其在职期间双休日加班共计95天，新世界公司对此予以认可。对于节假日加班天数，新世界公司认可王某某节假日加班35天，现王某某仅主张其中26天的加班工资。
对于王某某在职期间的工资发放情况，根据新世界公司提交的工资表载明，王某某的月实发工资为1840元，其中基本工资为406元、岗位工资为610元，加班工资为184元，绩效奖金为200元、全勤奖为100元、伙食补贴为340元，扣除工会会费6元，实发1834元。
另在二审审理过程中，王某某表示放弃要求新世界公司为其补缴社会保险及支付其二倍工资的诉讼请求。
综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点为：一、王某某主张的加班工资是否有事实及法律依据；二、王某某主张的经济补偿金及失业保险金是否有事实及法律依据？
本院认为：关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。本案中，对于双休日加班，双方均认可王某某加班95天，且未安排补休，故新世界公司应向王某某支付加班工资。新世界公司主张其实行六天工作制，且已支付了加班工资。但根据新世界公司提交的工资表，按每月四周计算，其已向王某某支付的加班工资每天仅为46元，明显低于法定标准，故其应补足差额。因双方在劳动合同中并未约定加班工资的计算基数，故应根据王某某的实际工资标准予以计算，但应扣除已支付的加班工资。扣除加班工资后，王某某的月工资金额为1656元，日工资为1656／月÷21.75天=76.14元。按上述法条第（二）项之规定，扣除已支付的加班工资后，新世界公司还应支付王某某的加班工资差额为76.14元／天×95天×2-46元／天×95天=10096.6元。至于王某某主张的节假日加班工资，按照上述法条第（三）项之规定，用人单位只要在节假日安排劳动者加班的，皆应按照劳动者工资的300%支付加班工资。现王某某主张26天的加班工资，低于其实际加班天数，故其主张应得到支持。根据其日工资金额，其节假日加班工资应为76.14元／天×26天×300%=5938.92元。
关于争议焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。现新世界公司主张其未为王某某购买社会保险系因王某某自身原因造成，故其不应支付经济补偿金。对此本院认为，不论社会保险未能购买系因何种原因造成，但新世界公司未及时足额向王某某支付加班工资是不争的事实，该情形符合上述第三十八条第一款第（二）项的规定，故新世界公司应按照上述第四十六条的规定向王某某支付经济补偿金。对于经济补偿金的数额，一审确定王某某的月工资标准1834元并未超过其工资金额，且计算方式正确，但王某某主张的金额仅为6402元，一审判决的6419元已超过当事人的诉请，故本院按照王某某主张的6402元确定经济补偿金数额。
对于王某某主张的失业保险金，现其并未提交相关证据证实其符合领取失业保险金的条件，而由于新世界公司未为其缴纳失业保险，导致其产生损失，故其该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。
对于服装押金，一审判决予以退还符合法律规定，且双方当事人均无异议，本院予以维持。另就一审判决第一项，双方当事人均无异议，本院亦予以维持。
综上，一审判决认定事实基本清楚，判决由新世界公司支付王某某经济补偿金并退还服装押金正确，但对于加班情况及经济补偿金的金额认定有误，导致判决结果错误，本院予以更正；对于王某某上诉请求的合理部分，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国劳动法》第四十四条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持昆明市五华区人民法院（2013）五法民一初字第438号民事判决第一、四项，即“一、原告王某某与被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于2013年6月15日解除劳动关系；四、被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王某某退还服装押金人民币500元”；
二、撤销昆明市五华区人民法院（2013）五法民一初字第438号民事判决第二、三、五项，即“二、被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王某某支付节日加班费人民币1771元；三、被告昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效后十日内向原告王某某支付经济补偿金人民币6419元；五、驳回原告王某某的其他诉讼请求”；
三、由昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付王某某双休日加班工资人民币10096.6元、节假日加班工资人民币5938.92元；
四、由昆明某饮食娱乐策划管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付王某某经济补偿金人民币6402元；
五、驳回王某某的其他诉讼请求。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人昆明某饮食娱乐策划管理有限公司各负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判长 吕 强
审判员 刘 华
审判员 王思予
二〇一四年三月十三日
书记员 樊寿康