河南省郑州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫01刑终197号
原公诉机关河南省新密市人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙红军，男，1979年11月19日出生，回族，小学文化程度，农民，住新密市。2013年8月29日因犯生产销售伪劣产品罪，被河南省新密市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十万元，2013年10月25日刑满释放。2017年5月25日由郑州市人民检察院决定，被新密市公安局执行逮捕。
指定辩护人王品、阎俊岭，河南若讷律师事务所律师。
原新密市人民法院审理新密市人民检察院指控原审被告人孙红军犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2013年8月29日作出（2013）新密刑初字第278号刑事判决。该判决发生法律效力后，河南省郑州市人民检察院于2014年12月22日以郑检公三审刑抗〔2014〕1号刑事抗诉书向本院提出抗诉，本院于2017年6月29日以（2017）豫01刑抗4号再审决定书指令新密市人民法院对本案进行再审。新密市人民法院再审后于2017年12月27日作出（2017）豫0183刑再2号刑事判决，宣判后，原审被告人孙红军不服提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员娄长岭出庭履行职务，原审被告人孙红军及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原新密市人民检察院指控，2012年2月份至4月份，被告人孙红军伙同孙某（另案处理）经和任某（另案处理）协商，在被告人孙红军家中，以假充真，以次充好，生产假“汰渍”260克、“立白”、“奥妙”品牌洗衣粉，销售金额为1396152元。被告人孙红军于2012年4月26日被传唤到案。
原审审理查明，2012年2月份至4月份，被告人孙红军伙同孙某（另案处理）经和任某（另案处理）协商，在孙红军家中生产汰渍260克型号等品牌洗衣粉，经河南省产品质量监督检验院检验，孙红军生产的汰渍260克型号洗衣粉系不合格产品，经新密市价格认证中心鉴定，这一型号的产品每包价值2元，共计价值166920元。被告人孙红军于2012年4月26日被传唤到案。
原审以被告人孙红军犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币100000元。
河南省郑州市人民检察院抗诉认为，被告人孙红军伙同他人，雇佣工人未经商标所有权人许可，生产假冒“立白”、“奥妙”、“汰渍”、“雕牌”洗衣粉对外销售，累计销售金额1396152元，经抽查鉴定为不合格产品。以上事实有被告人供述、同案犯供述、证人证言、河南省产品质量监督检验院检验报告、被假冒厂家真伪鉴定报告、现场勘验笔录及现场照片、扣押物品、文件清单等证据证明，足以认定。但原审判决在没有正当理由的情况下，仅认定139万余元犯罪数额中166920元，属于事实认定错误，导致被告人孙红军量刑畸轻。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款之规定，对新密市人民法院（2013）新密刑初字第278号刑事判决，提出刑事抗诉。本院接受抗诉后，决定指定本案由原审新密市人民法院再审。
再审中，原公诉机关新密市人民检察院未提供新的犯罪事实及新的证据。
新密市人民法院再审认定，2012年2月至同年4月份，被告人孙红军伙同孙某、任某经共谋后，由任某提供机器设备和“立白”、“汰渍”、“雕牌”、“奥妙”等品牌洗衣粉不同型号的包装袋，共同商议将生产地设在被告人孙红军位于新密市的自己家中，分别从本村伊光化工厂和郑州市侯寨乡一化工厂购进原料明粉，未经过商标注册所有人许可，生产假冒的“汰渍”、“立白”、“奥妙”、“雕牌”四种品牌洗衣粉，非法经营金额为1396152元。2012年4月26日被告人孙红军被抓获归案，于2013年8月29日被新密市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币100000元；原刑罚已执行完毕。
认定上述事实，有被告人孙红军、同案人孙某的供述，证人孙某1、刘某、虎某、程某的证言，依据侦查机关在孙红军家中提取的记录生产、销售洗衣粉情况的书面记录本二册、整理后形成的明细表经孙红军确认，同案人孙某认可的生产、销售洗衣粉账目统计表，现场勘验勘查笔录及照片，广州立白企业集团有限公司出具的企业法人营业执照、商标局关于认定“立白Liby及图”商标为驰名商标的批复，广州立白企业集团有限公司出具的鉴别报告，联合利华有限公司出具的企业法人营业执照、核准变更商标注册人名义证明、第1134397号、第1116576号商标注册证及核准第1134397号、第1116576号续展注册证明，联合利华公司出具的鉴定报告，纳爱斯公司出具的企业营业执照，商标注册证、核准续展注册证明等材料，纳爱斯集团有限公司出具的鉴定报告，宝洁（中国）有限公司出具的企业法人营业执照、商标注册证、公证书、商标使用许可合同备案通知书、核准续展注册证等材料，宝洁（中国）有限公司出具的鉴别报告，新密市公安局扣押物品、文件清单，辨认笔录，涉案物品价格鉴定书，河南省产品质量监督检验院检验报告，到案经过、户籍证明等证据。
根据以上事实和证据，新密市人民法院再审认为，被告人孙红军伙同他人，未经注册商标所有权人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，假冒注册商标洗衣粉四种，非法经营数额达1396152元，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。原新密市人民检察院指控被告人孙红军犯生产、销售伪劣产品罪，罪名不能成立，不予支持。原审中公诉机关指控罪名错误，原判仅对公诉机关指控犯罪数额的其中166920元作出定罪处罚不当，再审应予以纠正。再审认定：撤销新密市人民法院（2013）新密刑初字第278号刑事判决；改判被告人孙红军犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金100000元；对被告人孙红军违法所得予以追缴。
孙红军上诉称，其受任某的指挥，仅是打工的，不应对全部数额承担责任，应是从犯，再审改变罪名、加重处罚不当，应维持原一审判决。
其辩护人辩护称，再审没有充分的证据证明孙红军构成假冒注册商标罪，涉案金额应为166920元，孙红军应与同案人任某同案同判，应维持原一审判决。
经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，原判再审认定的证据经一审、二审当庭举证、质证，经审核无误，本院予以确认。
关于孙红军及其辩护人所提其系从犯及不构成假冒注册商标罪，应维持原一审判决的上诉理由、辩护意见，经查，孙红军伙同他人未经注册商标所有权人许可，积极组织人员在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，假冒注册商标洗衣粉四种，经营数额达1396152元，其行为构成假冒注册商标罪，孙红军在本案中起主要作用，系主犯，应对全部数额负责，故该上诉理由不能成立。
关于辩护人所提涉案金额应为166920元的辩护意见，经查，孙红军假冒注册商标生产的产品使用的原材料均为同一类制造洗衣粉的“母粉”，仅是假冒不同的品牌，根据在孙红军家中提取的生产销售记录本记载，经孙红军的确认，孙某的认可，涉及“汰渍”、“立白”、“雕牌”、“奥妙”洗衣粉品牌，按照市场中间价核算后，生产数量为257868包，价值为1396152元，故该辩护意见不能成立。关于辩护人所提孙红军应与任某同案同判的辩护意见，经查，不是本院审理范围，故该辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）孙红军伙同他人，未经注册商标所有权人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，其行为已构成假冒注册商标罪，且系情节特别严重。原再审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人孙红军的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持河南省新密市人民法院（2017）豫0183刑再2号刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审判长 成存启
审判员 竹庆平
审判员 钱基伟
二〇一八年五月二十四日
书记员 朱海超