河北省承德市双桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0802民初4963号
原告：沈树林，男，1959年12月23日出生，汉族，住承德市双桥区大佟沟酒仙庙**号楼*单元406。
委托诉讼代理人：杜广升，河北承天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李欣，河北承天律师事务所律师。
被告：承德市龙城建筑安装工程有限公司，住所地:承德市双桥区北兴隆小区11号楼2单元103室,统一社会信用代码91130802738730886M。
法定代表人：林长青，职务：经理。
委托诉讼代理人：娄建强，河北冀舜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林长生，男，1982年6月21日出生，满族，住承德市双桥区广电路外贸楼**单元***室。
被告：围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司，住所地:承德市双桥区车站路武阳小区1号办公楼301办公室,统一社会信用代码91130828795455534L。
负责人：刘文锋，职务：经理。
委托诉讼代理人：苏铁钢，河北汇林律师事务所律师
原告沈树林与被告承德市龙城建筑安装工程有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月19日立案后，依法适用普通程序于2016年10月19日、2017年3月1日公开开庭进行了审理。原告沈树林及其委托诉讼代理人杜广升、李欣、被告承德市龙城建筑安装工程有限公司委托诉讼代理人林长生、娄建强、被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司委托诉讼代理人苏铁钢到庭参加诉讼,本案现已审理终结。
原告沈树林向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告承德市龙城建筑安装工程有限公司立即支付原告工程款2400796.00元（后变更诉讼请求另增加85470.00元）及利息约400000.00元（以实际发生为准）；2、判决被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司在欠付承德市龙城建筑安装工程有限公司工程款的范围内对原告的欠款承担连带给付责任；3、判决原告对拖欠的工程款享有优先受偿权；4、诉讼费及其他诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司（简称永盛房地产）与被告承德市龙城建筑安装工程有限公司（简称龙城公司）签订建设工程施工合同，约定由被告龙城公司为永盛房地产建设的承德现代城小区1#、2#楼工程项目施工，被告龙城公司又以内部分包的形式将现代城1#楼工程分包给原告沈树林，并与原告签订内部承包合同，由原告作为实际施工人承担建设现代城1#楼工程的全部义务和权利，龙城公司收取管理费。
现代城1#楼工程已于2014年4月19日完工，由被告验收合格并交付使用。经原告和二被告三方核对，被告尚欠原告工程款2400796.00元（扣除质保金600000.00元）。按照协议约定，被告应在2015年5月31日前向原告支付拖欠的工程款，如被告未按期支付工程款，应按月息3分向原告支付利息。
因被告未按约定期限向原告支付拖欠的工程款，要求被告龙城公司支付拖欠的工程款及自2014年4月19日至实际给付之日的欠付工程款利息，被告永盛房地产在欠付龙城公司工程款的范围内对原告的欠款承担连带给付责任，并且依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，原告应对被告拖欠的工程享有优先受偿权。
被告承德市龙城建筑安装工程有限公司辩称，2010年6月份，被告龙城公司与被告永盛房地产签订《建设工程施工合同》，由龙城公司承建承德现代城小区工程，此后龙城公司将其中的A1#楼工程又承包给了原告沈树林，双方签订《工程承包协议书》，该工程于2014年4月份竣工交付使用。
被告认为，第一，原告沈树林主张尚欠其工程款2400796.00元与事实不符。首先，涉案1#楼工程总造价为39233630.00元，甲方永盛房地产已支付35116862.46元，下欠4116767.54元。其次，承包合同明确约定原告应承担与工程有关的一切税、费。合同约定在甲方永盛房地产支付的工程款中，经龙城公司扣除税、费之后金额的97%才是原告应得工程。本案中，在已开具的发票中，龙城公司替原告垫付了税金25929.53元；在未开具的发票中原告应承担税金1055018.19元，两项合计原告欠付税金为1080947.72元。此外，在永盛房地产已支付的工程款中，龙城公司实际只收到10110264.00元，剩余工程款25006598.46元均被原告以各种方式直接领取，对于原告直接领取的工程款，按约定原告应退回多得的3%工程款；至于甲方永盛房地产未支付的4116767.54元工程款，原告同样应减除3%的金额，两项合计原告应退回工程款873700.98元。再次，承包合同约定，原告应承担与涉案工程有关的一切税、费，未经龙城公司允许，原告不得私自向建设单位支取工程款，原告如有违约应向龙城公司支付违约金200000.00元。本案中，原告未经龙城公司同意，多次从建设单位永盛房地产公司支取工程款，而且支取工程款后至今未向龙城公司交付税金和相关费用，因此原告已经构成违约，应向龙城公司支付违约金200000.00元。基于上述事实，被告认为用甲方永盛房地产下欠款项4116767.54元减去甲方扣留的质保金600000.00元，减去原告应承担的税金1080947.72元，减去原告多得应退回的3%工程款873700.98元，再减去200000.00元违约金，原告还应得工程款实为1362118.84元。
第二，被告认为因支付条件不具备，所以不能向原告支付。理由是原告与被告龙城公司在承包合同中约定了工程款的支付方式为由原告负责向建设单位（永盛房地产）催收工程款，在建设单位向龙城公司拨付工程款后，龙城公司于30日内向原告拨付扣除双方应缴纳的税费后金额97%的工程款。本案中，原告没有向建设单位永盛房地产要来欠付的工程款，龙城公司也未收到永盛房地产欠付的工程款，而且在原告直接收取的工程款中，因原告没有向龙城公司退回税金和相关费用，龙城公司无法向甲方出具发票，所以支付工程款的条件不具备，龙城公司无法向原告支付剩余的工程款。
第三，因原告向被告龙城公司主张的工程款不具备支付条件，龙城公司没有占用原告的工程款，且双方对利息没有进行约定，所以原告向龙城公司主张利息没有依据。
第四，被告认为，因永盛房地产欠付龙城公司工程款4116767.54元，龙城公司下欠原告工程款1362118.84元，根据法律规定被告永盛房地产应在欠付龙城公司工程款4116767.54元范围内对原告的1362118.84元工程款承担给付责任，这种给付责任是直接给付责任，而不是连带给付责任。龙城公司同意由被告永盛房地产将1362118.84元工程款直接给付原告。
第五，法律规定“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”本案中，涉案1#楼工程于2014年就已竣工，所以原告现在主张优先受偿权已过期限。
最后，对于原告主张的质保金，如果保修期间到了，若永盛房地产向被告支付后被告同意向实际施工人支付。没有到期则到期后支付。对于永盛房地产在2016年抵顶的514530.00元工程款予以认可。
被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司辩称，第一，原被告于2015年11月30日签订结算单后，原告从永盛房地产支取1514530.00元工程款，其中包括两套楼房，B4-2-110、B4-1-109共计514530.00元及现金560000.00元。因此被告永盛地产尚欠原告及龙城公司886266.00元，并非原告诉请数额。对于质保金，因还没有到给付质保金的时间点，因此不同意支付。且合同相对方为龙城公司，原告作为实际施工人，没有权利请求支付质保金。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下:原告提交的证据1、2、3、4、5具备真实性，各份证据间具有关联，本院予以确认；
被告龙城公司提交的证据2有龙城公司的盖章及沈树林的签字，具备真实性，本院予以确认；
被告永盛房地产提交的证据1中的协议书，虽然被告龙城公司主张其不知情，但因原告已经认可协议书中的数额为结算单出具后又抵顶了514530.00元，故本院予以确认；对于收据1000000.00元，因原告起诉的内容已经将劳动监察大队的1000000.00元予以扣除，故不具备证明力，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司（发包人）与承德市龙城建筑安装工程有限公司（承包人）于2010年8月4日签订《河北省建设工程施工合同》一份，工程名称为：现代城A1#、A2#、A3#、B12#楼工程；工程内容为：土建、给排水、采暖、电气工程；合同工期自2010年6月30日开始施工，至2011年6月30日竣工完成；合同总价98758000.00元；工程质量保修期的约定：主体工程保修合同使用年限，装修工程保修2年。防水工程保修5年，采暖2个采暖期（以上不含人工破坏因素）；支付期间：在工程完成到+-0.00时，拨付完成工程款的30%，在每完成三层后拨付完成工程价款的30%，在主体封顶验收合格后付至工程总价的50%，在装修进行到一半时，拨付工程总价的10%，在工程竣工验收后，付到工程总价的80%，其余20%在验收后6个月内付到97%，其余3%作为工程保修金，在保修期满后付清。承德市龙城建筑安装工程有限公司（发包方）承包此工程后，于2013年3月12日与沈树林（承包方）签订了《承德市龙城建筑安装工程有限公司内部承包合同》，约定：工程名称为现代城A1#楼；工程款的支付及结算方式：（一）承包方必须按发包方指定的账户从建设方拨付工程款入公司账户，不得私自从甲方领取工程款，甲方留下税费后及时拨付乙方；工程结算方式采用合同于竣工结标为准；工期为2011年6月30日至2012年6月30日。后承德市龙城建筑安装工程有限公司甲方（发包方）与沈树林乙方（承包方）又补签了《工程承包协议书》，……；八、质保金的扣留按甲方与建设单位围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司签订的《河北省建设工程施工合同》相应条款执行，但工程款的支付方式以建设单位向甲方拨付施工进度款后（含甲供材料），甲方于30日内向乙方拨付扣除甲、乙双方应缴纳的税、费后金额97%的工程款；……；十一、乙方持公司开具的手续向甲方申请支付工程款，未经甲方允许，乙方不得私自向建设单位支取工程款；……；十三、乙方应承担与本项工程有关的一切税款，乙方负责向建设单位催收工程款；……；二十一、乙方如违反上述约定之一者，应向甲方支付违约金200000.00元。2014年4月19日，（甲方）围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司与（乙方）承德市龙城建筑安装工程有限公司签订了还款协议，约定：2015年5月31日之前甲方付清尚欠乙方所有工程款（拨至工程总价的97%，余3%作为维修保证金；如甲方不能按期拨付尚欠乙方工程款，应由甲方向乙方支付尚欠工程款的利息，利息3分（计息方式为应拨款日期至拨款日止）。2014年4月20日，建设单位的刘文龙等二人与施工单位的沈树林共同对现代城A1#楼进行验收，双方对A1#楼可以交付用户装修进行了签字确认。2015年11月30日，围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司与承德市龙城建筑安装工程有限公司对工程款进行了结算，并出具了结算单，上面载明建筑总造价为39233630.00元；支出房款7343897.00元、现金14103661.22元（含劳动局人工费100万元）、材料13779304.24元（材料款已全部结清），小计35226862.22元。扣除保修金600000.00元、扣除税金1080933.04元，未付2290796.00元、楼房按揭110000.00元。
另查明，围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司与承德市龙城建筑安装工程有限公司对工程款进行结算后，围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司另用B4-2-110号房屋及B11号楼119号地下室抵顶沈树林工程款514530.00元。经原告沈树林与被告承德市龙城建筑安装工程有限公司核对，双方均认可原告最终应得到的工程款应扣除733303.10元。
本院认为，承德市龙城建筑安装工程有限公司将其承包的围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司的工程分包给不具备相应资质的沈树林，属于违法分包。根据相关法律规定，双方签订的《承德市龙城建筑安装工程有限公司内部承包合同》、《工程承包协议书》应确认为无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”《工程承包协议书》约定，沈树林应得扣除双方应缴纳的税、费后金额97%的工程款。因承包方沈树林同意参照上述约定应扣除共计733303.10元，承德市龙城建筑安装工程有限公司对此数额亦予以认可，故本院对此数额予以确认。关于双方在《工程承包协议书》约定的违约金条款，因违反约定才会适用本条款追究违约责任，现在“约定”无效了，不存在违约情形。故对被告承德市龙城建筑安装工程有限公司辩称原告沈树林未按约定支付税款等，构成违约，应向其支付200000.00元违约金的辩解意见，本院不予支持。被告承德市龙城建筑安装工程有限公司辩称因《工程承包协议书》中约定了支付工程款的条件，其认为因支付条件不具备，所以不能向原告支付工程款。因《工程承包协议书》是沈树林与承德市龙城建筑安装工程有限公司双方的约定，没有围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司的确认。承德市龙城建筑安装工程有限公司作为合同相对方负有支付工程款的义务，且为了更好的保护实际施工人的利益，应加强违法分包人即承德市龙城建筑安装工程有限公司的法律责任。另《工程承包协议书》无效，因此所约定的附条件的工程款的支付亦应认定为无效且承包方沈树林对此支付条件也不予认可，故对被告承德市龙城建筑安装工程有限公司此辩解意见，本院不予采纳。对于质保金，因工程于2014年4月20日进行了验收，现已过了两年的保修期间，故对原告请求给付其质保金600000.00元的请求，本院予以支持。综上，根据结算单中所记载的未付2290796.00元、楼房按揭110000.00元，共计2400796.00元，加上600000.00元质保金，减去围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司后又抵顶给沈树林的工程款514530.00元，减去再应扣除的733303.10元，被告承德市龙城建筑安装工程有限公司尚欠沈树林工程款1752962.90元。因围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司作为发包方，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，”故对原告请求围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司在欠付工程价款的范围内对欠付其的工程款承担责任的请求，本院予以支持。对于原告主张对拖欠的工程款享有优先受偿权的请求，根据相关法律规定，：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”因该工程早已经竣工，所以原告现在主张优先受偿权已过期限。故对原告此诉讼请求，本院不予支持。对于利息，因承德市龙城建筑安装工程有限公司与围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司约定不能按期拨付尚欠工程款的利息为3分，原告主张应按照此标准进行计算。根据合同的相对性，原告沈树林不是合同的相对方，故对原告此诉讼请求，本院不予支持。根据相关法律规定，利息应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。对于利息的起算时间，因结算单的日期为2015年11月30日，故对扣除质保金后的工程款即1152962.90元的利息应自2015年12月1日起开始计算。对于600000.00元质保金的利息，应自2016年4月21日起开始计算。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条、《建设工程质量管理条例》第七十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条之规定，判决如下：
一、被告承德市龙城建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告沈树林工程款1752962.90元及利息（其中1152962.90元的利息自2015年12月1日起开始计算、600000.00元的利息自2016年4月21日起开始计算，以上利息均按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本院确定给付之日止）；
二、被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司在欠付承德市龙城建筑安装工程有限公司工程款的范围内对欠付沈树林的工程款承担责任；
三、驳回原告沈树林的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费29890.00元,由二被告负担21764.00元，原告负担8126.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 马一月
人民陪审员 范永红
人民陪审员 富艳丽
二〇一七年四月十二日
书 记 员 李 坤