宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁04民终83号
上诉人（原审原告）：周某甲。
法定代理人周某乙，系上诉人周某甲父亲。
委托诉讼代理人：周某丙，系上诉人周某甲伯父，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：固原市原州区人民医院，住所地：固原市。
法定代表人：陈晓琴，系该院院长。
委托诉讼代理人：祁冰，北京市盈科（银川）律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：李雪琴，系该院职工，代理权限为特别授权。
上诉人周某甲因与被上诉人固原市原州区人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2016）宁0402民初1314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周某甲法定代理人周某乙及其委托诉讼代理人周某丙、被上诉人固原市原州区人民医院委托诉讼代理人祁冰、李雪琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
周某甲上诉请求：撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2016）宁0402民初1314号民事判决，发回重审；二审受理费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，致使该判决显失公正，严重侵害了上诉人的合法权益，应予以撤销。第一、一审法院对上诉人的医疗费支出票据，统计审核不准，上诉人计算为:24132.36（统筹基金支付外）元，被上诉人在一审当庭审核为23000余元，而一审法院审核为19753.56元，与上诉人的实际支出差距较大。第二、误工（休学一年）依照2015年宁夏回族自治区人身损害赔偿相关标准为35848元，一审法院认定为30天，误工费2946.41元，与本规定不相符合。第三、上诉人自发病住院至二次手术结束，七个月吊粪袋卧床，每天24小时均需要人陪护，更换粪袋，并多次请医生处理创口。一审法院认定陪护27天，护理费2651.77元，有悖于事实。第四、根据司法鉴定的伤残结果和过错责任，经专家评定结论，上诉人的人身损害致终身残疾与原州区人民医院有直接的因果关系，一审法院置事实于不顾，认定被上诉人承担70%的责任显失公平，使上诉人合法权益得不到公正维护。第五、精神损害抚慰金根据《医疗事故处理条例》的相关规定为：23285元x3年=69855元，其法定条件“造成伤残的，赔偿年限最长不超过三年”，一审法院却酌定为4000元，显失公平，其酌定丧失了法定原则，严重侵害了上诉人合法权益。第六、上诉人因司法鉴定去银川、西安所产生的住宿费用远不止200元，法院统计错误，有住宿票据可证实。
固原市原州区人民医院辩称，1、一审认定医保统筹外医疗费19753.56元金额正确。2、上诉人系学生没有收入来源，不产生误工费，没有损失发生。3、护理费、误工费结合术后恢复情况，一审认定的时间、人数及标准符合法律规定。4、虽然过错参与度认定过高，但被上诉人接受一审认定的百分之七十比例。5、上诉人依据医疗事故处理条例的规定计算精神损害抚慰金，但前提是只有构成医疗事故、有医疗事故技术鉴定意见、构成医疗事故等级，方可根据医疗事故处理条例第四十九条确定赔偿数额，其该项上诉请求不成立的。本案精神损害抚慰金应依据侵权责任法以及人身损害赔偿及精神损害赔偿司法解释的规定赔偿。6、上诉人在外省市住宿，未提供有效票据，视为权利的放弃，认为法院统计错误无事实和法律依据，综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，计算标准、赔偿数额符合法律规定，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
周某甲向一审法院起诉请求：判令由被告赔偿原告医疗费（统筹基金支付外）24132.36元、误工费10045元、陪护费13580元、伤残补助金93140元、精神损害抚慰金69855元、住院伙食补助费2900元、交通、住宿费1330.5元、一次鉴定费1100元，二次鉴定费8000元、二次鉴定支出交通、住宿费1756元、继续治疗费30000元；一审诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。即1、原告因急性阑尾炎在被告固原市原州区人民医院住院、固原市人民医院分别治疗的事实；2.原告三次入院治疗合计27天（其中在2015年2月9日入住门诊1天），经实际核算医疗费票据金额为19753.56元的事实（含医疗器械费2700元）；3.原告之伤经鉴定为九级伤残的事实；4.原告支出鉴定费9100元的事实。被告对原告提供的西北政法大学司法鉴定意见书认定被告治疗存在过错，过错程度为60%-80%的证据材料的真实性、合法性、关联性无异议，但对该鉴定书认定的被告过错程度过高持有异议，结合本案查明事实及鉴定机构的鉴定意见，本院对被告的治疗过错程度在合理范围内予以认定；被告对原告提供的交通、住宿票据的证据材料真实性、合法性无异议，对关联性持有异议，结合原告就诊往来情况、票据时间、金额均能反应原告为治疗病情及鉴定所实际支出的相关费用与本案具有关联性，对原告支出的交通费、住宿费，本院在合理范围内予以认定；被告对原告提供的休学证明的证据材料，真实性、合法性无异议，对关联性、证明目的不予认可，结合原告治疗及术后恢复情况，本院对原告成年家属因照顾原告病情而产生的误工损失在合理范围内部分予以认定。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，经西北政法大学司法鉴定中心认定“被告固原市原州区人民医院在对原告周某甲的医疗行为中未尽到相应诊疗注意义务，存在过错。该过错行为与原告周某甲的损害结果存在直接因果关系。建议：过错参与度评定为60-80%。”对该鉴定意见本院予以采信，结合本案查明情况，综合认定被告在诊疗过程中过错责任为70%。原告所受侵权发生在2015年期间，故原告的损失应参照2015年宁夏回族自治区人身损害赔偿相关标准计算为宜。原告系固原市原州区第四中学在校学生，经常生活地在城市，对原告的残疾赔偿金应参照城镇标准计算为宜。对原告的误工费，结合原告治疗及术后恢复情况，本院对原告成年家属因照顾原告病情而产生的误工天数在30天予以支持。对原告请求的护理费，按实际住院天数27天，本院予以支持，误工费、护理费的标准按照农、林、牧、渔业年平均工资计算。原告主张的精神损害赔偿，根据被告过错程度、原告的伤残情况及本地生活水平，本院对原告的精神损害抚慰金酌定为4000元。原告主张的交通费、住宿费、鉴定费，真实、合法，且与本案具有关联性，本院对原告提供的票据金额在实际核算内予以支持。原告主张的后续治疗费，因没有相关医嘱及确定产生费用的证据支持，对该请求本院在本次诉讼中不予支持，原告可待费用实际发生后，另行主张。以上对原告的损失本院认定为医疗费19753.56元、住院伙食补助费2700元（27天×100元/天）、残疾赔偿金93140元（23285元/年×20年×20%）、鉴定费9100元、交通费2877.5元、住宿费200元、误工费2946.41元（35848元/年÷365天×30天）、护理费2651.77元（35848元/年÷365天×27天）、精神损害赔偿金4000元，共计损失137369.24元。依照双方过错程度，被告应赔偿原告的损失为96158.47元（137369.24元×70%）。综上所述，对原告请求的残疾赔偿金、鉴定费，本院予以支持；对原告请求的医疗费、交通费、住宿费，本院以票面金额核算后金额予以支持；对原告请求的误工费、护理费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费，本院的合理范围内予以部分支持；对原告请求的继续治疗费，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第五十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：由被告固原市原州区人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告周某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费、精神损害抚慰金共计96158.47元；驳回原告周某甲的其他诉讼请求。一审受理费4970元，减半收取2485元，由原告周某甲负担746元，被告固原市原州区人民医院负担1739元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人上诉认为，原判认定医疗费数额错误，认定误工期、护理期错误，住宿费、交通费计算错误，责任划分显失公平，计算精神抚慰金适用法律错误。关于医疗费数额问题。一审中上诉人就医疗费共计提供票据33份，其中，固原市原州区人民医院住院费票据1份，个人支付金额1122.95元，固原市人民医院第一次住院费票据1份，个人支付金额6517.36元，固原市人民医院第二次住院费票据1份，个人支付金额7003.23元，门诊票据30份，金额2409.75元。购买医疗用品发票1份，金额2700元。以上34份票据，金额19753.56元，原判认定的数额为19753.56元，原判对上诉人医疗费数额的认定正确，上诉人该项上诉理由不能成立。
关于误工及护理费问题。上诉人住院时为未成年人且在上学期间，理应不存在误工的事实，原判确定支付上诉人误工费不当，但被上诉人对该项费用的负担服判，二审不在纠正。护理人员误工费原判以上诉人住院时间计算误工费，上诉人认为护理期短，但上诉人出院时医疗机构并未医嘱或证明出院后需要护理，结合上诉人伤残等级及住院期间医疗机构已收取护理费（原判确定的医疗费中含护理费）这一事实，原判确定的护理人员误工费数额并无不当。
关于住宿费、交通费问题。一审中上诉人提供住宿费、交通费票据33份，金额3077.5元，原判认定的数额为3077.5元，原判对上诉人住宿费、交通费数额的认定正确，上诉人该项上诉理由不能成立。
关于被上诉人责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”依据该规定医疗损害责任适用过错责任规责原则，医疗机构按照过错大小承担赔偿责任。本案中，被上诉人医务人员在诊疗过程中判断失误造成上诉人损害，其过错程度经鉴定机构评定被上诉人过错参与度评定为60-80%，原判确定被上诉人承担70%过错责任并无不当。
关于精神损害抚慰金问题。《中华人民共和国侵权责任法》出台后，对医疗损害责任进行了详细规定，医疗损害责任纠纷的处理应适用侵权责任法的规定，精神抚慰金的确定亦应适用侵权责任法的规定及相关司法解释。而《医疗事故处理条例》作为行政法规在侵权责任法实施后其所规定的医疗事故不是医疗机构承担民事赔偿责任的要件之一。本案中上诉人以医疗损害责任纠纷主张权利而非主张医疗机构构成医疗事故，上诉人以《医疗事故处理条例》的规定主张精神抚慰金的理由不能成立。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”被上诉人的行为造成上诉人严重精神损害理应赔偿精神抚慰金。原判依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定精神抚慰金参照因素，考虑到上诉人伤残等级，被上诉人过错程度、未获利情况，医疗机构医务人员的行为属过失及被上诉人已承担残疾赔偿金等确定被上诉人赔偿上诉人精神损害抚慰金4000元并无不当。
综上所述，周某甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费900元由上诉人周某甲法定代理人周某乙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘万德
审 判 员 刘秀萍
代理审判员 王喜军
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 侯 荣