广西壮族自治区宜州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民初字第2078号
原告（反诉被告）宜州市万正教育科技有限公司，住所地宜州市庆远镇龙江街56号，组织机构代码：31586808-2。
法定代表人陈栓，经理。
特别授权委托代理人覃红霞，广西超世纪律师事务所律师。
被告（反诉原告）南宁市什林外卖店，住所地南宁市秀灵路西二里聚秀园小区****号铺面。
经营者：邬斌，男，1986年7月12日生，汉族，住所地南宁市。
特别授权委托代理人石振，广西国海律师事务所律师。
原告（反诉被告）宜州市万正教育科技有限公司（以下简称万正公司）与被告（反诉原告）南宁市什林外卖店（以下简称什林外卖店）特许经营合同纠纷一案，本院于2015年11月5日立案受理后，依法由审判员韦宜萍适用简易程序进行审理，被告南宁市什林外卖店于2015年11月18日提出管辖权异议，本院经审查作出“驳回申请人南宁市什林外卖店对本案管辖权异议”的裁定，被告不服向河池市中级人民法院提出上诉，河池市中级人民法院作出（2016）桂12民辖终1号“驳回上诉，维持原裁定”的民事裁定书，并于2016年6月初将案卷退回我院。被告南宁市什林外卖店于2016年6月27日向本院提交民事反诉状，本院受理了被告的反诉申请。本案于2016年7月21日在本院第五审判庭公开开庭进行审理，书记员吴君担任法庭记录。万正公司之特别授权委托代理人覃红霞，什林外卖店之特别授权委托代理人石振到庭参加诉讼。本案扣除处理管辖权异议及上诉期限七个月、扣除补充调查期间一个月。现已审理终结。
原告（反诉被告）万正公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告于2015年3月1／2日签订的《南宁士林外卖店宜州店特许加盟合同书》无效。2、被告返还原告品牌加盟费10000元、品牌管理押金10000元，共计20000元，并从2015年3月2日起至法院判决生效时止以20000元为本金，按中国人民银行同期商业贷款利率计算利息。3、被告回收原告仍库存的物料，并退还原告剩余物料价值3789元（诉讼中，原告撤回该请求）。4、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年3月1／2日，原告（乙方）与合同甲方南宁士（什）林外卖店的法定代表人邬斌签订《南宁士林外卖店（宜州店）特许加盟合同（书）》，合同在宜州签订后，原告在河池学院后门居民小区内租赁门面作为加盟店面所在地。但在实际履行合同过程中，被告没有为原告店面履行品牌指导义务，导致原告加盟店至今无法挂牌，原告发现被告违约后，方知合同属特许加盟合同，合同已经违反国务院自2007年5月1日颁布实施的《商业特许经营管理条例》中关于特许者必须是企业，应具备2个以上直营店、且经营时间超过一年以上，特许经营期限在3年以上，必须有注册商标并具备技术服务能力，必须在合同签订后15天内在商务部门备案等强制性法规规定。此外，被告也不具备“士林外麦”商标、商号、产品、专利和专有技术等，所供应给原告的全部都是别的生产厂家的物料，因此，被告与原告签订合同时隐瞒重要事实，除了违反以上法规的强制性规定外，被告主体前后不一致，经查，南宁士林外卖店没有在工商部门登记注册，字号为南宁什林外卖店在工商部门注册成立日期为2015年1月4日，其经营者为邬斌，甲方打印字体为“南宁什林外卖店”少打了一个市字，应属笔误，南宁什林外卖店与南宁市什林外卖店应理解为同一主体。原告基于此，曾多次与被告沟通，要求被告退还已收取的2万元并承担因合同无效产生的其他合同缔约过失责任。但被告态度强硬不予理会，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼。
被告（反诉原告）答辩称：1、双方签订的加盟合同是有效合同。国务院颁布的条例，属于管理性强制性规定，而不是效力性强制性规定。因此违反这两条规定不会导致合同无效。且本诉被告在与原告履行合同前即2015年2月15日已向商标总局申请了商品及著作权的权利申请，该商标已经经过国家工商总局的核准，被告享有“士林外麦”商标的字号和著作权。被告旗下的士林店已经超过两家。虽然被告违反了商业特许经营条例重的管理型规范，但被告经过事后积极发展，已经满足上述规范的要求。2、本案涉案合同有效，原告交纳的加盟费1万元是其加盟什林外卖店的费用，被告也准许原告使用该品牌对外经营，因此加盟费不予退还，品牌管理押金也不应当退还。3、被告已经按照加盟合同约定充分履行了品牌指导义务，被告对原告店面的选址、布置、设备采购和安装、物料采购和备货、广告宣传提供了指导，并将“饿了么”和美团品牌资源共享给原告，且在合同履行期间两次到宜州对原告的工作进行指导，被告不存在违约行为。4、原告所称库存的物料，被告认为不真实存在，根据一般的生活经验，即使原告仍有剩余物料，至本案开庭这些物料也已经变质，没有回收价值。
反诉原告（本诉被告）什林外卖店向本院提出反诉请求：1、解除反诉原告与反诉被告于2015年3月2日签订的《南宁什林外卖店宜州店特许加盟合同书》；2、反诉被告向反诉原告支付拖欠的货物物料费人民币6084元；3、反诉被告向反诉原告支付违约金人民币10万元；4、反诉被告支付本案诉讼费用。事实与理由：2015年3月2日，反诉被告与反诉原告签订《南宁什林外卖店宜州店特许加盟合同书》，由于反诉被告缺乏饮食行业的从业经验，反诉原告自合同签订后，对反诉被告的店面进行了全方位指导。指导内容包括但不限于加盟店的选址、店面布置、设备的采购和安装，物料的采购和备货、广告宣传等，并将“饿了么”和“美团外卖”的资源共享给反诉被告。反诉原告曾两次到宜州进行指导工作，一次在合同签订后到宜州进行店铺选址和配送规划，一次是进行开业指导和活动策划，且之后也不定期通过微信进行相关的工作指导和对经营情况提出整改意见。但反诉被告自2015年5月开始，向反诉原告订购物料之后拖欠支付货款。2015年5月、6月，共拖欠反诉原告货款人民币6084元。反诉被告的营业执照的经营范围并无餐饮。在实际经营过程中，反诉被告也未按合同约定办理相关营业执照，不具备合法经营资格，在反诉原告多次电话沟通下仍未对其经营范围进行工商变更登记。时至今日，反诉被告仍不具备经营餐饮行业的资格。反诉被告在合同履行期间，在学得反诉原告经营方式、原材料和技术等资源的情况后，另用二师兄外卖这一品牌开店进行销售，并在河池学院的传单和美团外卖上标注“二师兄外卖（原士林外卖）”，有预谋的逐步将南宁什林外卖的品牌淡化把客户引导到他们自己的品牌。反诉被告的这一行为违反了合同10.2.4条的约定，严重侵害了反诉原告的合法权益，构成根本性违约，特提起反诉。
反诉被告（本诉原告）辩称，1、合同违反法律法规的强制性规定，自始无效，无所谓解除；2、反诉被告已经给付完物料费，不存在拖欠行为，反诉原告的请求没有依据；3、合同无效不存在是否违约的情况，反诉原告的过错比反诉被告过错更大，反诉被告不需承担违约责任。且反诉原告诉请的10万元违约金过高，没有依据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告（反诉被告）有异议的被告（反诉原告）证据1及反诉被告（本诉原告）有异议的反诉原告（本诉被告）证据1、3，主要系微信聊天记录及截屏，被告（反诉原告）当庭出示手机图片并在庭后提交电子版，原告（反诉被告）提出异议但没有相反证据证明，本院予以认定；对反诉被告（本诉原告）有异议的反诉原告（本诉被告）证据2发货清单、托运单、微信记录，反诉被告（本诉原告）已经提交证据银行交易明细及支付宝电子回单进行反驳，对反诉原告证据2真实性予以认定，对尚欠数额不予认定；同时反诉原告对明细及回单真实性无异议，但认为该款包括其到宜州指导工作的交通费及食宿费，却未提交相关票据予以证实也未提出反诉请求，本院对反诉被告用以反驳的证据银行交易明细及支付宝电子回单的真实性及证明力予以认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月26日，万正公司的法定代表人陈拴通过微信联系到南宁市士林外卖店的经营者邬斌，商谈加盟事宜。2015年3月2日，邬斌到达宜州对原告店铺选址、布置、设备采购、物料配送等进行指导。2015年3月3日，邬斌以“南宁士林外卖店”（甲方）名义与万正公司（乙方）签订《南宁士林外卖店宜州店特许加盟合同书》，合同主要约定：“1.1甲方将自己享有的＂士林外麦＂商标、商号、产品、专利和专有技术、经营模式等以特许经营方式授权许可乙方在一定范围内有偿使用，乙方自愿接受甲方的特许并按合同规定，在甲方统一的经营模式下从事规定范围的经营活动，并向甲方支付相应的费用。2.5乙方能严格执行甲方的经营模式，在经营过程中乙方必须遵守甲方对经营项目的统一规范、统一品质要求，乙方须向甲方统一采购专用料理包及其它主要原材料，乙方能理解和接受甲方的经营理念，支持和尊重甲方的业务指导和经营督导，维护甲方的品牌形象。3.1甲方特许乙方在广西河池宜州河池学院周边开办特许经营店一家，经营项目：士林外麦店。3.4特许经营期限为2015年3月10日起至2017年3月10日止共2年。4.1乙方在签订加盟合同的同时向甲方支付壹万元特许加盟费用。4.2乙方应每月向甲方一次性缴纳权益金。4.3乙方应交保证金壹万元，待合同期满乙方退还全部物品、资料且无拖欠甲方任何款项后，甲方一次性退还。保证金不计息。4.4甲方需按不高于市场价格的标准向乙方供应士林外麦品牌专用料理包及其它相关原料；4.4.2士林外麦品牌专用料理包及其他相关原料供应实行先款后货原则，乙方根据需求向甲方提前四天申报品种及数量，一次性支付所需货款及运费，甲方查收货款后应在72小时内发货。5.1本合同当事双方为各自独立的事业者，双方之间不存在任何共同投资、代理、雇佣、承包关系，也不存在任何隶属关系。7.1.3乙方在合同期内擅自停业经营特许项目（擅自停业15天以上即视为停止经营，寒暑假除外），甲方有权无条件收回乙方的特许加盟权，不退还其所交费用。乙方欲转让其店铺时，在同等条件下，甲方享有优先受让权。7.1.4甲方向乙方提供经营操作、财务审计、成本控制、广告宣传操作、营销策划及员工培训等相关指导。8.1.2乙方有权向甲方进行技术咨询和请求技术支持，若乙方邀请甲方人员到现场进行技术指导和技术服务，甲方免收服务费，但乙方应现金支付甲方人员往返交通费（实报实销），并负责免费安排甲方人员食宿。8.2.2乙方应在正式营业之前办妥所有营业所必须的证照。9.1未经甲方书面许可，乙方擅自停业15天以上（含15天，寒暑假除外）即视为乙方不再经营，甲方有权终止合同。10.1甲方有以下行为视为违约：甲方提供给乙方使用的商标、标示等如侵害他人权利的；甲方在全额收到乙方货款72小时未将原料发出的；甲方未提供必要的技术支持和相应的售后服务的。10.2乙方有以下行为视为违约：乙方加盟条件不具备而隐瞒过关的；乙方应严格执行甲方提供的经营模式、质量标准、制度并接受督导与支持，否则视为违约。乙方连续停业15天以上的，应书面向甲方申请，经甲方书面批准后方可停业，否则视为违约。乙方在任何情况下不使用、未全部使用甲方料理包其他原料或使用过期料理包及其它原料的，均视为乙方违约。10.3任何一方违约，另乙方均可根据过错及损害程度提出最高10万元的违约金，并享有单方解除合同的权利。甲方：南宁士林外卖店2015.3.2乙方：宜州万正教育科技有限公司2015.3.1”合同签订后，万正公司开始筹备开店事宜。2015年4月1日，陈拴向邬斌支付品牌加盟费及品牌管理押金，邬斌向陈拴出具收条：“今收到陈拴支付”士林外麦”品牌加盟费壹万元整（￥10000），品牌管理押金壹万元整，合计贰万元整.邬斌2015年4月1日”。随后，本诉原告通过“士林外麦”的微信公众号连接的微订平台下单采购料理包、饭盒、筷子。2015年4月19日，本诉原告开始试业，2015年4月24日，本诉原告正式营业。经营期间，双方通过微订平台订货并通过微信交流经营状况。2015年6月中旬后，本诉原告不再向本诉被告进购料理包。2015年4月至2015年6月间，本诉原告累计向本诉被告订购价值30311元（4月13112元、5月15976元、6月1223元）的物料，累计通过银行转账及支付宝转账给付邬斌货款26205元，尚欠4106元。2015年9月秋季学期，本诉原告不再使用“士林外麦”品牌，而是以“二师兄外卖（原士林外卖）”经营，送餐电话不变，均为“3177233”。2015年11月5日，原告万正公司以合同无效为由向本院提起诉讼，请求被告返还加盟费及品牌管理押金共20000元并支付利息。被告什林外卖店提出反诉，请求解除合同，给付尚欠货款6084元并支付违约金10万元。另查明，万正公司成立于2014年9月，经营范围为：教育咨询服务及软件制作、电脑、通讯设备、电子产品及配件销售等，未办理餐饮行业相关证照。南宁市什林外卖店成立于2015年1月4日，个体工商户，经营者为邬斌，主要营业范围是餐饮服务、食品批发兼零售。2015年2月15日，邬斌作为申请人向国家工商总局申请注册“士林外麦”商标，2016年5月20日，商标注册申请完成。
本案的争议焦点是：1、双方签订的《南宁士林外卖店宜州店特许加盟合同书》是否合法有效？2、万正公司请求什林外卖店返还加盟费及保证金是否有事实和法律依据？3、万正公司是否尚欠什林外卖店货款？4、万正公司是否应承担10万元的违约责任？
本院认为，根据商业特许经营管理条例的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。可见，特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、收取特许经营费以及被特许人遵循合同约定的统一经营模式经营经营是商业特许经营的基本特征。本案中，被告（反诉原告）将其使用的“士林外麦”商标品牌资源及经营模式许可原告（反诉被告）在统一经营模式下经营，并且交纳加盟费及保证金是其取得经营的条件，可以确定双方签订的合同符合特许经营的特征，属于特许经营合同。根据《商业特许经营管理条例》第七条第二款的规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个以上经营时间超过1年的直营店，第八条规定，从事特许经营活动应当向商务主管部门备案。签订合同时，被告（反诉原告）虽未完成“士林外卖”商标的注册，也尚未拥有至少两个经营时间超过1年的直营店。违反条例仅有责令改正和相应行政处罚的处罚措施，并没有责令停止的法律后果，故上述规定属于管理型规范，非效力性强制性规定。从维护交易稳定的角度，被告（反诉原告）违反上述条例，并不导致合同无效。原告主张被告隐瞒事实存在欺诈行为，但其在一年内未主张撤销合同。双方签订的《南宁士林外卖店宜州店特许加盟合同书》是双方当事人真实的意思表示，形式完备，没有违反法律法规的效力性强制性规定，应属有效合同，缔约双方应按合同约定全面履行合同义务。原告（反诉被告）按约定给付了加盟费和保证金，被告（反诉原告）也按合同约定履行了一定品牌指导义务。但在合同履行过程中，原告（反诉被告）未严格按照合同约定的“先款后货”原则，出现了拖欠货款的行为，并且在2015年6月下旬以后擅自停业不再经营，构成违约，依照合同9.1条的规定，反诉原告（本诉被告）有权解除合同。现反诉原告提出解除合同的诉讼请求，经释明，反诉被告（本诉原告）亦无异议，本院予以支持。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告（反诉被告）主张退还加盟费及保证金，本院认为，关于加盟费，原告已经使用“士林外麦”商标经营了几个月，已经享受了“士林外麦”的经营资源。特许经营期限尚未届满，合同解除，按合同性质及双方的履行情况结合签订合同的期限（2年）综合考虑，在合同解除原告（反诉被告）未使用“士林外麦”品牌资源一年左右的期限内，本院酌情认定被告（反诉原告）应退还加盟费6000元给原告。至于保证金10000元，因原告（反诉被告）存在拖欠货款行为，反诉原告请求反诉被告支付拖欠物料费6084元，经核实反诉被告尚欠物料费4106元，在扣除尚欠货款4106元后可予退还。至于反诉原告主张的违约金10万元，被告提出约定过高的抗辩，原告的损失仅是货款未及时收回的损失，本院酌情调整为从2015年6月起按年利率24%计算违约金，即4106×24%÷12×15个月=1231.8元。该款亦可从保证金中予以扣除。经抵扣，被告（反诉原告）仍需退还4662.2元保证金给原告（反诉被告）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
解除原告（反诉被告）宜州市万正教育科技有限公司与被告（反诉原告）南宁市什林外卖店于2014年3月2日签订的《南宁士林外卖店宜州店特许加盟合同书》；
被告（反诉原告）南宁市什林外卖店退还给原告（反诉被告）宜州市万正教育科技有限公司加盟费6000元、保证金10000元；
反诉被告（本诉原告）宜州市万正教育科技有限公司归还物料欠款4106元、支付违约金1231.8元给反诉原告（本诉被告）南宁市什林外卖店；（经抵扣，南宁市什林外卖店仍需退还给宜州市万正教育科技有限公司保证金4662.2元、加盟费6000元，合计10662.2元）；
四、驳回原告（反诉被告）宜州市万正教育科技有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）南宁市什林外卖店的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
本诉案件受理费150元，原告（反诉被告）宜州市万正教育科技有限公司负担116.5元、被告（反诉原告）南宁市什林外卖店负担33.5元；反诉案件受理费1211元，反诉被告（本诉原告）宜州市万正教育科技有限公司负担25元，反诉原告（本诉被告）南宁市什林外卖店负担1186元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。另在上诉期限届满后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向河池市中级人民法院交纳案件受理费。（款汇：开户行：中国农业银行河池分行城东分理处；户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，帐号：20×××98）。逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 韦宜萍
二〇一六年九月二十七日
书记员 吴 君