福建省福州市晋安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋民初字第3335号
原告林赛钦（曾用名林爱钦），女，汉族，住址福建省闽侯县。
委托代理人陈茂达（系原告丈夫），男，汉族，住址同上。
被告福建海峡银行股份有限公司，住所地福州市六一北路。
法定代表人苏素华，董事长。
委托代理人郑振锋，北京大成（福州）律师事务所律师。
委托代理人余丽珍，北京大成（福州）律师事务所实习律师。
原告林赛钦与被告福建海峡银行股份有限公司经济补偿金纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理后，依法由审判员董少明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林赛钦及委托代理人陈茂达以及被告福建海峡银行股份有限公司的委托代理人郑振锋、余丽珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林赛钦诉称：原告在被告公司处工作，工种为卫生工，负责环境保洁。2014年9月，被告的卫生工作由永安物业接管。同年9月26日，被告口头通知原告离职。但是，在此事发生前，被告还反复强调可以留用原告。原告就此事与被告协商，但被告认为原告与之签订的是计时工合同，被告可以随时要求原告离职，且无须补偿。原告在被告处系全日制工作。工作几年来被告从未为原告办理医保社保。同年10月23日，原告向福州市晋安区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同年10月29日，福州市晋安区劳动争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由出具榕晋劳仲不字（2014）72号不予受理通知书。原告月平均工资为2257元，在被告处工作时间为从2007年起至2014年止，时间达8年之久。被告违法解除劳动合同，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。为维护原告权益，故诉请判令：被告向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金36109元。
被告福建海峡银行股份有限公司辩称：第一，双方依法建立非全日制用工关系，可以口头终止用工合同，不违反劳动合同法之规定，原告主张违法解除劳动合同赔偿金于法无据，应予驳回；第二，原告为非全日制用工人员，具体工作时间为上午7点到9点，（夏季）下午15点到16点30分，（冬季）14点30分到16点，每天工作不超过4小时，每周工作时间不超过24小时。在双方非全日制用工存续期间，原告也存在加班情况。原告加班的时数，被告参照劳动法规定，已支付原告加班工资。第三，关于非全日制用工工资不超过15天结算的规定，包括原告在内的非全日制用工人员和其他全日制职工，被告都是按月支付工资。被告即便没有按照法律规定的15天内支付工资，并不影响双方实质意义上的非全日制用工关系；第四，原告已满52周岁，达到女职工法定退休年龄，劳动合同终止，答辩人无需支付赔偿金。综上所述，请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明：从2007年5月起至2014年9月止，原告到被告公司处上班，工种为卫生工，负责环境保洁。在此期间，被告均通过原告名下账户向原告支付工资。2014年9月26日，被告口头通知原告终止用工关系。当日，原告便不在被告处上班。
从2007年5月起至2010年8月31日止，原、被告双方之间并未签订劳动合同。
2010年9月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《福建海峡银行非全日制用工劳动合同》，约定甲方招用乙方实行非全日制用工形式；劳动期限从2010年9月1日起至2011年8月31日止，工作地点为福州，工作岗位为（保洁）卫生工；合同期内，乙方在甲方平均每日工作时间不超过四小时，累计每周工作时间不超过二十四小时；乙方在甲方工作期间的工资标准为每小时8.5元；鉴于乙方为非全日制用工人员，个人自主参加基本养老保险、基本医疗保险，甲乙双方协商同意，甲方不再为乙方投保工伤保险，另行为乙方投保意外伤害险；甲乙双方在任何情况下均可随时终止本合同；本合同期满，劳动合同即行终止。
从2011年9月1日起至2014年9月止，双方之间并未签订任何合同。从2012年6月9日起，原告年满50周岁，达到女职工法定退休年龄。
另查，从2013年10月起至2014年9月止，被告按月分别向原告支付工资1627元、2177元、2115元、2250元、2026元、1895元、2227元、2471元、2255元、2156元、2329元、2586元，合计26114元，最后一年每月平均工资为2176元。
再查，2014年10月23日，原告向福州市晋安区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人向申请人支付违法解除劳动关系经济赔偿金36109元。同年10月29日，福州市晋安区劳动争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由出具榕晋劳仲不字（2014）72号不予受理通知书。
以上事实，有原告提交的银行对账单、不予受理通知书以及被告提交的《福建海峡银行非全日制用工劳动合同》及双方陈述，可以认定。
原、被告对双方是否为全日制用工关系事实存有争议，本院查明认定如下：
原告认为，原告在被告处工作时间为，上午从7点30分到12点，下午从14点到17点，经常值班到18点，周末也经常加班，工作时间超过非全日制用工规定的每天4小时。对此，可以通过查银行监控视频进行核实。另外，法律规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日，但是原告的工资是按月结算的，因此双方应是全日制用工关系，应受劳动法保护。原告提供银行对账单及两份证人证言加以佐证。
被告认为，第一，原告为非全日制用工人员，具体工作时间为上午7点到9点，（夏季）下午15点到16点30分，（冬季）14点30分到16点，每天工作不超过4小时，每周工作时间不超过24小时。在双方非全日制用工存续期间，原告也存在加班情况。原告加班的时数，被告参照劳动法规定，已支付原告加班工资。第二，关于非全日制用工工资不超过15天结算的规定，包括原告在内的非全日制用工人员和其他全日制职工，被告都是按月支付工资。被告即便没有按照法律规定的15天内支付工资，并不影响双方实质意义上的非全日制用工关系。第三，截止2012年6月10日，原告已满50周岁，达到法定退休年龄，故2012年6月10日至2014年9月26日期间原被告之间形成的是劳务关系，非劳动关系。第四，关于原告所述调取查看监控视频，经核实，因为监控系统内存的原因，以往的监控视频内容仅能保存一个月，无法调取监控视频。
本院认为，认定双方是否为全日制用工关系关键在于认定原告的工作时间。依据相关法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的，应承担举证不利的后果。被告应就原告工作时间负举证责任，但被告未能提交打卡记录、加班签到表等证据证明原告的工作时间。同时，通过审查原告提交的工资清单，被告发放原告工资并没有按照“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日”的规定执行，而是按月支付。综合以上两点，认定双方为全日制用工关系。被告主张双方形成非全日制用工劳动关系，于事实不符，不予采纳。
综上所述，本院认为，从2007年5月起，原、被告之间形成事实劳动关系。但是，根据国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，女职工的法定退休年龄为50周岁。同时，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的、劳动合同终止”。所有劳动者均应受上述劳动法律法规的约束。原告系1962年6月9日出生，于2012年6月10日起，年满50周岁。故双方事实劳动关系于2012年6月10日终止。劳动合同期满的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告月平均工资为2176元，其与原告的劳动关系存续期间从2007年5月起至2012年6月10日止计5年1个月，被告应向原告支付经济补偿金11968元（2176元／月×5.5月）。原告主张被告违法解除劳动合同应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定赔偿双倍经济补偿金，于法无据，不予支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条第一款、第四十六条第五款、第四十七条、第六十八条、第七十一条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥》第十三条，《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）﹥》第一条之规定，判决如下：
一、被告福建海峡银行股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告林赛钦支付经济补偿金11968元；
二、驳回原告林赛钦的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告林赛钦负担3元，被告福建海峡银行股份有限公司负担2元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 董少明
二〇一五年一月二十八日
书记员 陈 盛
附本案适用的相关法律条文及执行提示：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。
第七十一条非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。
第七十二条非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。
非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）﹥》
第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：
（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。