泰州市海陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰海民初字第0342号
原告王宏根。
委托代理人（特别授权）蔡如华，江苏江豪律师事务所律师。
委托代理人李文龙。
被告韩网红。
委托代理人（特别授权）刘卫山。
被告陈海。
委托代理人（特别授权）张武全。
委托代理人吉玉娟。
被告柏炳章。
原告王宏根与被告韩网红、陈海、柏炳章提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王宏根及其委托代理人蔡如华，被告韩网红及其委托代理人刘卫山，被告陈海之委托代理人张武全，被告柏炳章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王宏根诉称，原告系泰州市润扬土石方有限公司驾驶员。2012年10月1日晚10时许，原告应单位派遣，驾驶车牌为苏K×××××的车辆至某某大桥西200米左右北侧建筑工地送土时，运土车陷入泥中。后该工地一位王老板指派被告陈海驾驶被告韩网红所有的扒土机，将原告车辆从土中挖出，作业过程中，致原告摔倒在地，造成原告右胫骨下端粉碎性骨折。原告当晚被送至泰州市人民医院就诊，由于被告韩网红认为在泰州市人民医院治疗费用较高，后原告转至泰州市第四人民医院治疗，由被告韩网红垫付10000元医疗费，之后的治疗费用被告韩网红拒绝支付，为此，请求法院判令诸被告共同赔偿原告各项损失合计人民币208886.49元，诉讼费、鉴定费由诸被告承担。
被告韩网红辩称，被告韩网红不是本案实际侵权人，涉案扒土机系本人所有，但涉案期间，该车辆出租给被告柏炳章，车辆实际由被告柏炳章管理使用；被告陈海并非受雇于本人，本人只是介绍被告陈海给被告柏炳章，受被告柏炳章委托将工资转交给被告陈海；事发时，被告陈海亦是受柏炳章指示，去帮助原告，原告受伤与被告韩网红没有任何关系；此外，事故处理中，被告垫付人民币12000元，此款，原告应向被告返还。综上，请求法院驳回原告对本人的诉讼请求。
被告陈海当庭表示，同意被告韩网红的意见。
被告柏炳章辩称，原告诉请本人赔偿各项损失无事实和法律依据，本人亦是在工地上干活打工，我们和扒土机的老板韩网红明确约定，驾驶员的安全问题由扒土机的老板负责；原告作为车辆的驾驶员，在夜里爬上车顶，疏于采取安全防范措施，无证据证明系他人将其刮擦摔伤；原告受伤后，曾将本人的工地围堵多天，后经公安机关协调处理，原告受伤与本人无关，请求法院驳回原告对本人的诉讼请求。
经审理查明，2012年10月1日晚，原告王宏根驾驶载满泥土的车辆，依照其所在公司的指示，将土运送至泰州市姜堰区某某镇某某大桥西200-300米处一工地，按用土方的指示将土倾倒在指定位置时，车辆陷入泥土之中。被告陈海受该工地负责运土方确认的工作人员之指派，驾驶被告韩网红所有的扒土机，拟将原告王宏根驾驶车辆从泥土中挖出，期间，原告王宏根爬上该运土车驾驶室顶部，拟指挥被告陈海作业，在被告陈海使用扒土机将原告陷入车辆挖出过程中，原告王宏根不慎从车辆顶部跌落致伤。次日，原告王宏根至泰州市人民医院治疗，同日，原告王宏根转入泰州市第四人民医院并住院治疗，经诊断为：右胫骨下端粉粹性骨折、关节面破坏，2012年10月20日，原告术后好转出院，出院医嘱建议：1、绝对卧床休息，患肢禁止下床负重活动，何时下地活动由专科医生决定；2、床上踝关节功能锻炼，一月后复诊；3、保持针道及切口干净，避免污染，针道滴酒精；4、门诊心内科随诊；5、出院带药。2013年10月9日，原告王宏根再次入住泰州市第四人民医院，行右胫骨远端内固定取出术，2013年10月12日，原告出院，医嘱建议：外院继续治疗。现因原、被告就各项损害赔偿未能达成一致意见，致原告涉讼来院。
另查明，被告韩网红系涉案扒土机车辆所有人，其与被告柏炳章约定由被告韩网红负责提供扒土机及驾驶人员，由被告柏炳章一并将扒土机的租赁费用和驾驶员工资一并结算给被告韩网红；被告陈海不具有驾驶扒土机驾驶资格。被告韩网红共垫付人民币11120.50元。
审理中，经原告申请，本院委托泰州市某某司法鉴定所对原告王宏根的伤情及误工期限、营养期限、护理期限进行鉴定，鉴定结论为：原告王宏根人身损害致右胫骨远端粉碎性骨折的伤残等级为十级，误工期限为150日，营养期限为60日，护理期限为90日。
以上事实有公安机关询问笔录、门诊病历、住院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票、用药清单、报告单、疾病诊断证明、交通费发票、泰州市海陵区某某路街道劳动保障事务所证明、司法鉴定意见书、户籍资料、机动车驾驶证、住院预收款收据以及原告王宏根、被告韩网红、陈海、柏炳章当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间的民事法律关系如何确定；二、原、被告各自的过错程度如何确定，即承担民事责任的大小如何确定；三、原告主张的各项损害赔偿是否有事实和法律依据。
关于争议焦点一，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。关于被告陈海的雇主如何确定，应综合考察陈海的工作系受谁指派、工资报酬由谁支付等情况综合认定，因本案被告陈海系接受被告韩网红的指派，至被告柏炳章工地从事扒土机的驾驶工作，并由被告韩网红向被告陈海发放工资，故应认定被告韩网红为被告陈海之雇主，应由被告韩网红对雇员陈海所致损失承担赔偿责任。
关于争议焦点二，被告陈海未取得扒土机驾驶资格，在操作中，致原告王宏根受伤，被告陈海的侵权行为与原告王宏根的损害之间存在因果联系，作为雇主的被告韩网红应在被告陈海过错程度范围内承担对原告王宏根的赔偿责任；被告韩网红与被告柏炳章签订合同，约定由被告柏炳章指示被告陈海驾驶扒土机完成其指示的工作任务，被告柏炳章与被告韩网红之间形成加工承揽的法律关系，依照法律规定，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案被告陈海无证驾驶车辆，作为定作人的被告柏炳章，疏于审查被告陈海的驾驶资格，其存在选任过失，应在选任过失程度范围内承担对原告王宏根的赔偿责任；原告王宏根作为完全民事行为能力人，应明确认识到夜晚爬上车顶存在的危险，其过于自信能够避免损害发生，疏于采取安全防范措施，其对自身的损害发生亦存在一定过错，应在其过错程度范围内减轻被告韩网红、被告柏炳章的赔偿责任，综合原、被告各自的过错程度，本院确定被告韩网红承担原告损失50%的赔偿责任，被告柏炳章承担原告20%的赔偿责任，原告王宏根自行承担30%损失责任。
关于争议焦点三，原告王宏根主张的各项损失，首先，泰州市某某司法鉴定所所作鉴定意见，主体适格，程序合法，应当作为认定原告各项损失的依据，根据原告举证并结合上述鉴定意见，原告的各项损失本院经依法审核确定为：1、医疗费，凭票确定为35914.72元；2、误工费，原告误工期限经泰州市某某司法鉴定所鉴定为150日，结合原告王宏根从事土方运输工作，参照上一年度相类似行业在岗职工平均工资标准，原告的误工费应为17489.18元（42557元／年÷365×150日）；3、护理费，原告王宏根护理期限经泰州市某某司法鉴定所鉴定为90日，参照本地护工平均工资标准，护理费应为7200元（80元／天×90天）；4、住院伙食补助费，原告王宏根两次住院合计22日，住院伙食补助费应为440元（20元／天×22天）；5、营养费，参照原告营养期限60日的鉴定意见，营养费应为1200元（20元／天×60天）；6、残疾赔偿金，原告伤情经鉴定构成十级伤残，结合原告王宏根居住海陵区京泰路街道且享受失地保障的客观事实，残疾赔偿金应确定为70076元（含精神抚慰金5000元）；7、交通费，原告受伤后，两次住院，且根据医嘱，需定期复诊，考虑实际情况结合原告提供的交通费发票，交通费酌定为500元。上述各项损失合计人民币132819.90元。
综上所述，被告韩网红应承担的赔偿数额为66409.95元元，扣减被告韩网红已垫付的11120.50元，被告韩网红实际应给付的赔偿数额为55289.45元，被告柏炳章应承担的赔偿数额为人民币26563.98元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告韩网红于本判决生效之日起十日内赔偿原告王宏根各项损失合计人民币55289.45元。
二、被告柏炳章于本判决生效之日起十日内赔偿原告王宏根各项损失合计人民币26563.98元。
三、驳回原告王宏根对被告陈海的诉讼请求及其他的诉讼请求。
如当事人未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费1444元，鉴定费1570元，合计人民币3014元，原告王宏根负担1825元，被告韩网红负担849元，被告柏炳章负担340元（原告已预交，被告韩网红、柏炳章于本判决生效之日起十日内将应负担部分迳交原告王宏根）。
本如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉受理费人民币1444元。［通过银行缴纳上诉费时须如实填写以下内容：①上诉人姓名：填写上诉人本人的姓名或名称，而非代理人、经办人的姓名；②汇入单位：泰州市财政局；③帐号：20×××88；④汇入银行：泰州市农业银行城中支行；⑤款源：上诉费；⑥一审案号；⑦编码：112001］。
审 判 长 环 震
审 判 员 赵亚亚
人民陪审员 王亚光
二〇一四年八月十四日
书 记 员 汪妮娅