浙江省缙云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽缙刑初字第466号
公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
被告人徐某某，农民。因本案，于2015年3月16日被缙云县公安局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
指派辩护人陈月勤，浙江新之亚律师事务所律师。
缙云县人民检察院以缙检刑诉（2015）421号起诉书指控被告人徐某某犯贩卖毒品罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2015年11月18日公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派检察员周岚出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人陈月勤到庭参加诉讼。现已审理终结。
缙云县人民检察院指控，1、2013年7、8月的一天，由黄某出资，吕某帮忙以300元的价格从被告人徐某某处购买了0.3克甲基苯丙胺（冰毒），供二人吸食。
2、2013年7、8月的一天，由黄某出资，吕某帮忙二次从被告人徐某某处购买了0.6克甲基苯丙胺，供二人吸食。
3、2013年8、9月的一天，由黄某出资，吕某帮忙以300元的价格从被告人徐某某处购买了0.3克甲基苯丙胺，供二人吸食。
4、2015年1月底、2月初的一天，被告人徐某某以600元的价格将0.6克甲基苯丙胺卖给黄某，并容留黄某与吕某在其房间内吸食，后徐某某又向黄某将其中0.3克甲基苯丙胺借回去。
5、2015年2月初的一天，被告人徐某某以400元的价格将0.4克甲基苯丙胺卖给黄某，并容留黄某与吕某在其房间内吸食。
6、2014年4、5月份的一天，梅某以400元的价格委托吕某从被告人徐某某处购买1克甲基苯丙胺。后吕某从徐某某处购买1克甲基苯丙胺，私自吸住掉，并未转交给梅某。
7、2012年夏天至2014年4月期间，施某与杨某多次以每克400元的价格向被告人徐某某购买共计10克左右甲基苯丙胺，供二人吸食。
8、2014年8月22日、8月23日，被告人徐某某以200元、450元的价格，二次共计销售给施某1.5克甲基苯丙胺。
另查明，2015年2月4日晚，在被告人徐某某家中查获0.35克白色晶体。经鉴定，该白色晶体在检出甲基苯丙胺成分。2015年3月16日，被告人徐某某主动到公安机关投案，但到案后拒不供述其犯罪事实。
公诉机关为证明上述指控事实，当庭宣读、出示了被告人徐某某的供述笔录，证人黄某、吕某、梅某、吴某、胡某甲、施某、杨某的证言笔录，搜查笔录，丽水市质量技术监督检测测试报告，扣押清单，扣押清单，银行交易清单，归案经过，户籍信息等证据。公诉机关认为其指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分。被告人徐某某明知是毒品而予以贩卖，且贩卖毒品数量达10克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。特提请法院依法判处。
被告人徐某某在庭审中辩称，其对起诉指控的第4、5、8起事实无异议，但其没有实施起诉指控第1-3、6起事实中的贩卖毒品行为，第7起事实中其只向施某、杨某卖过三、四次，每次都是0.3或0.4克；另其在贩卖毒品过程中一个甲基苯丙胺的重量只有0.6或0.7克。其请求本院对其轻处罚。
辩护人陈月勤律师的辩护意见是，对起诉指控被告人陈如剑犯贩卖毒品罪无异议，但认为，一、事实认定方面：1、在起诉指控的第1、2、3起犯罪事实中，虽然吕某陈述毒品是向被告人徐某某买的，但这只有吕某一个人的陈述，黄某并未在场，且吕某在笔录中也说到其还向其他人买过毒品，故不能排除吕某向他人购买毒品的可能性；2、对于起诉指控的第6起犯罪事实，被告人提出当时其在外面钓鱼，对于梅某要买毒品的事他根本不知情。所以这起认定吕某是从被告人徐某某处购买毒品明显存在证据上的缺陷；3、起诉书当中指控的第7起事实中，起诉指控被告人从2012年夏天至2014年4月的近两年时间内，施某、杨某多次以400元价格向被告人购买共计10克左右的冰毒。但对于10克左右毒品的认定，在本案当中证据并不充分。因为杨某、施某他们吸食的冰毒除了向本案被告人徐某某购买之外，他们还有向别人买。二、关于本案的量刑。被告人徐某某这次犯罪是初犯，在之前被告人没有犯罪前科；且被告人是投案自首，依法可从轻或减轻处罚。故请求法院对其从轻处罚。
经审理查明，1、2013年7、8月的一天，吕某帮忙黄某以人民币300元的价格从被告人徐某某处购买了0.3克甲基苯丙胺。
2、2013年7、8月的一天，吕某分二次帮忙黄某以人民币600元的价格从被告人徐某某处购买了0.6克甲基苯丙胺。
3、2013年8、9月的一天，吕某帮忙黄某以人民币300元的价格从被告人徐某某处购买了0.3克甲基苯丙胺。
4、2012年夏天至2014年4月期间，施某与杨某共计10次以每个（0.7克）甲基苯丙胺400元人民币的价格向被告人徐某某购买共计7克甲基苯丙胺。
5、2014年4、5月份的一天，梅某以人民币400元的价格委托吕某从被告人徐某某处购买了1个（0.7克）甲基苯丙胺。后吕某将0.7克甲基苯丙胺私自吸食，并未转交给梅某。
6、2014年8月22日、8月23日，被告人徐某某分二次贩卖给施某甲基苯丙胺共计1克，施某支付人民币650元。
7、2015年1月底、2月初的一天，被告人徐某某以人民币600元的价格将0.6克甲基苯丙胺卖给黄某，并容留黄某与吕某在其房间内吸食。
8、2015年2月初的一天，被告人徐某某以400元的价格将0.4克甲基苯丙胺卖给黄某，并容留黄某与吕某在其房间内吸食。
另查明，公安机关于2015年2月4日晚从被告人徐某某家中查获甲基苯丙胺0.35克。
综上，被告人徐某某共计贩卖甲基苯丙胺11.25克，违法所得共计人民币7250元。
上述事实，有经公诉机关当庭举证，并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人黄某的证言笔录证实：①2013年7、8月间，其第一次是出了300元让吕某购买甲基苯丙胺，吕某让其在缙云县城步云桥等他，之后他往水南方向走去，回来后买了3分甲基苯丙胺，然后他带其去兴莉家吸食；②隔了一个月左右，其和吕某一起打的到水南大桥南路交警大队附近，吕某往交警大队对面的小弄里走去，买回来3分甲基苯丙胺，之后又去兴莉家吸食，因为量太少，其又拿出300元钱叫吕某又买回3分甲基苯丙胺吸食；③第三次也是差不多隔一个月，这次吕某是带其一起去，他叫其在徐某某楼下等，他一个人上去购买甲基苯丙胺，也是300元3分货，这三次毒品都是在徐某某处购买的；④最后一次是2015年2月初的一天晚上，吕某联系其一起去徐某某家，后徐某某拿出一袋甲基苯丙胺，大概有4、5分左右，后三人一起吸食掉，其支付给徐某某400元钱；⑤在最后一次早三、四天的晚上，其到徐某某家中给了他600元钱，徐某某给其三小袋甲基苯丙胺，说有6分。之后吕某也来了，其就和吕某一起吸食了2、3分的货，其要回去时，徐某某又向其借回去3分货，说下次再补给其，其又将3分甲基苯丙胺还给了徐某某。
2、证人吕某的证言笔录证实：①其第一次帮黄某买甲基苯丙胺是在2013年夏天的一个晚上，其电话联系黄某，叫他在县城步云桥等其，他过来后给其300元钱，然后其就去徐某某家中买了3分甲基苯丙胺，后其就带黄某到东门兴莉家吸食；②差不多一个月后，其和黄某打的到交警大队附近，因为桂龙不喜欢陌生人去他家，其就一个人上去向徐某某购买了3分甲基苯丙胺，也是300元钱，其出100元，黄某出200元，然后一起去兴莉家吸食，吸食完后黄某又拿出300元钱，其又去徐某某处买了300元的货拿回到兴莉家吸食了；③第三次也隔了比较久，其和黄某一起去的，其把他带到徐某某楼下，其自己上去拿货，也是300元3分货，之后又一起去兴莉家吸食；④2015年2月3日晚上，其联系黄某一起去徐某某家中，徐某某拿出4、5分甲基苯丙胺，给其和黄某吸食，后黄某也付钱给徐某某了；在这之前的三四天的晚上，其在徐某某家中嬉，不久黄某也来到徐某某家中，问徐某某有没有货，后徐某某拿出两小袋甲基苯丙胺，说有6分货，然后其和黄某就在那里吸食，当时二人吸食了2分多点，后来还被徐某某借回去3分货；⑤2014年4、5月份，其去桂龙家玩，正好碰到梅某向徐某某购买甲基苯丙胺，正好徐某某不在家，然后梅某给了其400元钱让其去找徐某某，后其就去桂龙钓鱼的地方找到徐某某，并将400元钱交给他，之后徐某某将甲基苯丙胺让其送给梅某，徐某某继续钓鱼，等其回到徐某某家，梅某已走了，其就将毒品一个人吸食了。
3、证人梅某的证言笔录证实：2014年4、5月份，其去徐某某家里找徐某某买甲基苯丙胺，在门口碰到吕某，他和其讲徐某某在外面钓鱼，他说他会帮我找甲基苯丙胺，其就问他多少钱一个，他说400元一个，其就给了他400元。但后来吕某没有把甲基苯丙胺给其，其找吕某要打他。后来是徐某某补给其几分甲基苯丙胺。
4、证人胡某乙的证言笔录证实：大概在2014年三、四月份，徐某某经常打电话给吕某，其听吕某说前几天徐某某让他送一个甲基苯丙胺给梅某，被吕某自己吸了，后来梅某要吕某赔还要打他，最后应该是徐某某出面把事情解决了。
5、证人施某的证言笔录证实：其和杨某曾是男女朋友关系。2012年7、8月分开始，其曾向徐某某购买过多次甲基苯丙胺，基本上每次都是一个甲基苯丙胺400元钱，2012年总共六七次是有的，2013年至少在十次以上，其中其和杨某一起去的有五、六次，杨某一个人去的也有五、六次，总共二十次是有的，克数在20克以上。向徐某某购买毒品基本上就三个地方，分别是缙云皮革厂下面的小溪边（徐某某钓鱼的地方）、交警大队对面小巷的路口（徐某某住的地方）、城隍山脚下的创智网吧附近。其和徐桂友基本上是现金交易，但也有几次是支付宝划款的，其是通过支付宝帐号156××××1112将钱打到胡某甲的中国银行卡内，每次充基本上是400元，200元也有可能。
6、证人杨某的证言笔录证实：其与施某于2012年七、八月份成为男女朋友，后二人于2014年三、四月份分手。其与施某一起期间，一共向徐某某购买甲基苯丙胺十来次是有的，二人一起去买的有五、六次，其单独去买的也有四、五次，每次一个甲基苯丙胺400元钱，总共10克是有的。交易的地点有时在缙云县城城隍山脚的创智网吧门口，也会在缙云县交警大队对面的小弄里，其基本在车上等，施某去买，其单独去买的主要是城隍山脚的创智网吧门口。
7、证人胡某甲的证言笔录证实：其与徐某某曾是隔壁邻居。当时其有一张中国银行卡办出来后给徐某某用，卡一直在徐某某处，到现在也没有拿回来。
8、搜查笔录、扣押清单证实：缙云县公安局于2015年2月4日22时05分至22时50分对被告人徐某某座落于缙云县五云街道大桥南路朝阳巷14号二楼房间进行搜查时，查获一袋疑是甲基苯丙胺晶体、锡纸、一个冰壶等物品，公安机关对相关物品予以扣押。
9、银行交易明细清单证实：被告人徐某某所持有并使用的户名为胡某甲的中国银行于2014年8月22日收入人民币200元，8月23日收入人民币450元；施某于2014年8月22日通过中国农业银行转出人民币200元，8月23日转出人民币450元。
10、物证检验报告、测试报告证实：公安机关从被告人徐某某住所扣押的0.35克晶体中检验出甲基苯丙胺成份。
11、归案经过证实：被告人徐某某于2015年3月16日自动到缙云县公安局投案。
12、户籍信息证实：被告人徐某某及其他涉案人员的身份信息基本情况。
关于本案起诉指控第一至三起事实的认定问题。本院认为，经查，虽然被告人徐某某对于起诉指控的一至三起事实均予以否认，但证人黄某、吕某二人对于如何向被告人徐某某购买甲基苯丙胺的时间、地点及相关细节均作了详细陈述，且二人的证言能够相互印证，足以证实被告人徐某某实施了起诉指控的第一至三起犯罪事实，故对于被告人徐某某认为其未实施这三起犯罪事实的辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
关于起诉指控第六起事实的认定问题。本院认为，经查，证人梅某、吕某二人对于梅某拟向被告人徐某某购买甲基苯丙胺，后因徐某某不在家而由吕某代为向徐某某购买毒品的过程均作为详细陈述，二者的陈述基本一致，且上述事实还得到了证人吕某的女朋友胡某乙证言的佐证，综合全案证据材料足以证实被告人徐某某实施了起诉指控的此起犯罪事实；但对于本起事实中被告人徐某某具体贩卖甲基苯丙胺的数量，因考虑到贩毒人员对于毒品交易过程中所说的1个甲基苯丙胺的数量并没有1克，实际只有0.6-0.8克左右，故从有利于被告人的角度考虑，本院认定被告人徐某某在此起犯罪中贩卖的甲基苯丙胺数量为0.7克。
关于起诉指控第七起事实的认定问题。本院认为，经查，证人施某、杨某的证言能够相互印证，足以证实其二人于2012年至2014年4月间向被告人徐某某购买甲基苯丙胺至少有10次，每次1个甲基苯丙胺，另根据贩毒人员的交易习惯及从有利于被告人的角度考虑，本院将此次被告人徐某某贩卖甲基苯丙胺的数量认定为7克。
关于被告人徐某某在本案中是否构成自首的认定问题。本院认为，虽然被告人徐某某系自动到公安机关投案，但其投案后并未如实供述全部犯罪事实，故其不符合自首的构成要件，其不构成自首。故被告人的辩护人认为被告人徐某某构成自首的辩护意见与事实、法律不相符，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人徐某某违反国家禁毒法规，明知是毒品而予以贩卖，且贩卖甲基苯丙胺数量在10克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人徐某某在庭审中能如实供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的上述犯罪事实、情节、性质及悔罪表现，本院决定对被告人从轻处罚。故对于被告人徐某某及其辩护人请求本院对其从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。被告人徐某某在判决宣告前尚未退出的违法所得，应继续予以追缴；扣押在案的0.35克甲基苯丙胺等物品，依法应予以没收。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币70000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月16日起至2022年9月15日止。罚金限本判决生效之日即向本院缴纳）。
二、扣押在案的甲基苯丙胺0.35克、冰壶、锡纸等，均由扣押机关予以没收；继续向被告人徐某某追缴尚未退出的违法所得计人民币7250元，由本院上缴国库（款限本判决生效之日即向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虞 波
人民陪审员 黄日华
人民陪审员 周云光
二〇一五年十一月十八日
代书 记员 杜淑惠