广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民初字第285号
原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司。
法定代表人杜祥云。
委托代理人戴述耀，广东国晖律师事务所律师。
委托代理人谢宜峰，广东国晖律师事务所实习律师。
被告匡德生。
委托代理人石天胜，广西桑江律师事务所律师。
原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司诉被告匡德生工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年8月4日立案受理。2014年9月23日，被告匡德生向本院提出财产保全申请，要求冻结原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司在中交二公局贵广铁路工程指挥部第六经理部的工程款182894.93元并将该款从第六经理部提存到龙胜县人民法院账户，本院于2014年9月23日作出裁定，冻结原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司在中交二公局贵广铁路工程指挥部第六经理部的工程款182894.93元，冻结期限为六个月，从2014年10月1日开始计算。本案依法组成由审判员龙林华担任审判长，代理审判员符慧宁和人民陪审员吴春玲参加的合议庭，于2014年11月11日公开开庭审理了本案。书记员李双弟担任记录。原告的委托代理人戴述耀、谢宜峰，被告的委托代理人石天胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司诉称，被告匡德生于2013年3月2日入职原告公司，双方经平等协商，约定月工资标准为1200元。2013年5月29日，被告因工受伤，被告受伤后，原告第一时间将其送院治疗，并支付了全部医疗费用及住院期间伙食补助费。其后，原、被告未能就被告应享受的工伤待遇等事宜达成共识，被告遂向龙胜各族自治县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2014年7月10日，仲裁委员会作出裁决。原告因不服该裁决，特提起诉讼，请求：1、判决停工留薪期为2013年5月29日至2013年9月13日，停工留薪期工资按1200元／月计算；2、判决原告无须向被告支付住院期间生活护理费；3、判决原告无须支付取出内固定手术治疗费5000元；4、判决一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金根据重新鉴定后的被告伤残等级及其实际工资待遇1200元／月计算；5、被告承担本案全部诉讼费用。
原告对其主张在举证期限内没有提供证据。
被告匡德生辩称，一、被告的工资每个月是3900元，不是1200元；二、被告的停工留薪期从2013年5月29日被告受伤之日计算至2014年4月30日桂林市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论下达之日止，共计11个月是合法的；三、被告主张住院期间生活护理费符合法律规定，原告主张无须向被告支付住院期间生活护理费是错误的；四、原告主张无须支付取出内固定手术费5000元不能成立；五、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当根据被告的月工资3900元的标准计算33个月。综上，原告提出的五项诉请没有法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：
1.身份证，证明被告的身份情况；
2.龙胜各族自治县劳动仲裁委员会庭审笔录复印件，证明原告在仲裁庭上放弃举证权利，认可被告的月工资是3900元；
3.兴安界首医院疾病诊断证明书复印件，证明被告住院期间留陪护人员1人及取出内固定需费用4000-6000元；
4.出院证复印件，证明被告出院时尚未治愈，出院医嘱：继续合理功能锻炼，建议转上级医院治疗；
5.《通知》复印件，证明桂林市人力资源和社会保障局将鉴定结论送达原告，原告收到之后没有在规定期间内申请重新鉴定。
经过开庭质证，原告对被告提供的证据1、2、5的真实性没有异议，但对其证明内容不予认可，认为证据2被告属于农民工，发放工资用现金支付，口头约定为1200元／月；认为证据5被告的伤残等级未达到八级。原告对被告提供的证据4不予认可，认为证据4无原件核对，故不予认可。本院认为，被告提供的5组证据虽属复印件，但原件存在仲裁委，且其内容与实际相一致，故对被告的5组证据均予以认定。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：戴某某为龙胜各族自治县三门镇大罗村上跃4号工地的实际承包人，其与原告为挂靠关系。2013年3月2日，被告匡德生进入原告位于龙胜各族自治县三门镇大罗村的上跃4号工地工作，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳任何社会保险费。
2013年5月29日8时许，被告匡德生在工地工作时，被机器砸伤右手，伤后被送往兴安界首骨伤医院治疗，2013年5月29日入院，2013年9月13日出院，住院治疗107天。被告住院治疗期间，原告为被告支付了全部医疗费用及住院伙食补助费1605元。被告术后一年需做取内固定手术治疗。2013年9月16日，被告经桂林市华源司法鉴定所鉴定为因工致残七级。2014年1月2日桂林市人力资源和社会保障局市人社伤认字（2014）8号（2）《工伤认定决定书》认定为工伤。被告申请劳动仲裁期间，原告对被告的司法鉴定为因工致残七级的结论有异议，要求进行劳动能力鉴定。桂林市人力资源和社会保障局于2014年4月30日作出市劳鉴字（2014）25号鉴定，认定被告的劳动功能障碍程度为因工致残八级，并向双方送达了鉴定结论。原告未在规定的时间内申请重新鉴定，仲裁庭于2014年7月以此鉴定为最终结论作出了仲裁裁决。原告不服仲裁裁决，诉至本院，请求：1、判决停工留薪期为2013年5月29日至2013年9月13日，停工留薪期工资按1200元／月计算；2、判决原告无须向被告支付住院期间生活护理费；3、判决原告无须支付取内固定手术费5000元；4、判决一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金根据重新鉴定后的被告伤残等级及其实际工资待遇1200元／月计算；5、被告承担本案全部诉讼费用。
诉讼中，原告对被告的伤残等级仍持异议，认为被告的伤残未达到八级伤残，在立案的同时向本院提出对被告劳动能力重新鉴定的申请；2014年8月22日，原告又向本院提出对被告的七级伤残司法鉴定意见进行重新鉴定的申请。
本院认为，原告在诉讼中提出被告之伤残不构成八级伤残，要求对被告的劳动能力进行重新鉴定，经审查，本院认为原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司对市劳鉴字（2014）25号鉴定不服，应当在收到桂林市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论之日起15日内向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请，但原告在此期间未提出书面申请，因此，原告现再提出重新鉴定的请求，其理由及依据不能成立，本院不予采信。其次，原告虽于2014年8月22日提出了对被告的司法鉴定意见进行重新鉴定的申请，但原告并未实际办理重新鉴定的相关手续。据此，桂林市人力资源和社会保障局作出的市劳鉴字（2014）25号鉴定结论应为最终鉴定结论，被告的劳动功能障碍程度为因工致残八级。
本案中，被告匡德生在原告工地工作期间因工作原因受伤致残，已被桂林市劳动和社会保障局认定为工伤，并由桂林市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，原告作为用人单位没有为被告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此，原告理应依法承担支付被告工伤待遇的义务。根据匡德生的伤情、就医及鉴定结论等事实，被告于2013年5月29日入院治疗，2013年9月16日经桂林市华源司法鉴定所鉴定为因工致残七级。本院认为被告的停工留薪期应从被告入院时起计算至被告经桂林市华源司法所鉴定结论下达之日止，即从2013年5月29日计算至2013年9月16日止，共计3个月零18天。被告诊断证明书上有医嘱“留陪护1人”，仲裁裁决原告向被告支付住院期间生活护理费并无不当，本院予以支持。被告于术后一年需取出内固定，所产生费用必然存在，仲裁裁决原告向被告支付取出内固定手术治疗费5000元，亦属合理范畴，本院亦予以支持。原告主张被告的月工资按1200元／月计算，应提供相应的证据加以证明，但原告未能提供相应的证据加以证明，原告应承担举证不能的法律后果，故本院认定被告的月工资为3900元／月。综上，除原告已给付被告的住院伙食补助费1605元外，原告还应向被告支付停工留薪期工资14040元（3900元／月×3个月＋3900元／月÷30天×18天）；住院期间生活护理费4625.93元（144.11元／天×30%×107天）；取出内固定手术治疗费5000元；一次性伤残补助金42900元（3900元／月×11个月）；一次性工伤医疗补助金46800元（3900元／月×12个月）；一次性伤残就业补助金39000元（3900元／月×10个月），共计152365.93元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十四条第二款、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《广西壮族自治区实施<；工伤保险条例>；办法》第二十四条第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司在本判决书生效后十五日内支付被告匡德生停工留薪期工资14040元、住院期间生活护理费4625.93元、取内固定手术治疗费5000元、一次性伤残补助金42900元、一次性工伤医疗补助金46800元、一次性伤残就业补助金39000元，共计152365.93元。
案件受理费10元，由原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司负担；保全费1669元，由原告双峰县三塘铺永腾建筑施工有限公司负担1269元，由被告匡德生负担400元。
上述款项，义务人应在本判决书指定的期间内履行完毕。如果未按生效判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时预交上诉案件受理费10元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20216301040001416，开户行：农行桂林高新支行），上诉于广西壮族自治区桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 龙林华
代理审判员 符慧宁
人民陪审员 吴春玲
二〇一四年十二月九日
书 记 员 李双弟
本案适用的法律、法规
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法
第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。‘
（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。