江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）新民初字第1709号原告江苏华乐建设工程有限公司，组织机构代码证代码60791435-1，住所地无锡市崇安区锡沪立交桥北堍（崇安交警大队旁）。法定代表人蒋佳争，该公司董事长。委托代理人邓华，江苏辰庚律师事务所律师。被告无锡中益国际商务酒店有限公司，组织机构代码证代码73944192-0，住所地无锡市新区长江北路1号。法定代表人王平，该公司总经理。委托代理人蒋黎坤，该公司员工。委托代理人李果，该公司员工。被告无锡瑞城置业有限公司，住所地无锡市惠山区钱桥大街141号。法定代表人马军，该公司总经理。被告无锡中益产业发展集团有限公司，组织机构代码证代码76654760-8，住所地无锡市新区长江北路1号。法定代表人钱建峰，该公司总经理。委托代理人吴椿，该公司员工。原告江苏华乐建设工程有限公司（以下简称华乐公司）与被告无锡中益国际商务酒店有限公司（以下简称中益酒店公司）、无锡瑞城置业有限公司（以下简称瑞城公司）、无锡中益产业发展集团有限公司（以下简称中益集团公司）装饰装修合同纠纷一案，本院2015年6月29日受理后，依法由审判员朱逢吉独任审判，于2015年10月30日公开开庭进行了审理，后依法由审判员朱逢吉、代理审判员方庆富、人民陪审员秦迪光组成合议庭，于2015年12月22日公开开庭进行了审理。原告华乐公司的委托代理人邓华、被告中益酒店公司的委托代理人蒋黎坤、中益集团公司委托代理人吴椿到庭参加诉讼。被告瑞城公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告华乐公司诉称：2014年2月5日，中益酒店公司与华乐公司就新区长江北路1号的中益酒店八至十楼客房的装饰改造签订《建筑装饰工程施工合同》，后华乐公司按约履行合同义务，但中益酒店公司及中益集团公司自始即不能按约履行其合同义务，故此中益酒店公司及瑞城公司于2014年11月20日与华乐公司签订《工程项目担保合同》，约定瑞城公司为中益酒店公司给付工程款予以担保。此后，华乐公司全面按约履行义务，直至涉案工程竣工经验收合格并实际使用。但中益酒店公司却以各种理由拖欠工程款。（按约，中益酒店公司应于工程完成50%时付工程款5997012.60元X60%=3598207.56元，工程竣工应付合同预算工程款5997012.60元X80%=4797610.08元，工程款审定完成应付6682189.58元X95%=6348080.10元，但至今中益酒店公司也仅付2763265.15元）。中益酒店公司按约应及时委托工程结算审定，但却怠于进行，在本案审理过程，经人民法院督促才委托无锡铭城工程咨询有限公司完成了中益国际商务酒店八、九、十层装饰改造工程结算审定，审定价为6682189.58元，但中益酒店公司在完成审定但却仍拖欠并拒付应付之工程款。现涉案工程已竣工并经验收合格已由中益酒店公司及中益集团公司实际使用，工程结算审定也已完成，中益酒店公司依法据事实理应按约结算给付工程款并承担逾期付款违约责任，故此按约至今中益酒店公司实际结欠工程款为3334814.95元整(审定价×95%减去已付款)。瑞城公司作为中益酒店公司给付工程款的担保人，依法应承担连带付款责任义务并承担逾期付款违约责任。中益集团公司作为中益酒店公司投资控股人，同时新区长江北路1号中益酒店房屋的所有者和共同实际使用和经营者，同时也是工程装饰装潢实际参与人及实际得益人，并且中益酒店公司系中益集团公司投资注册的商务酒店，中益酒店公司与中益集团公司系一套人马二块牌子企业，中益酒店公司、瑞城公司及中益集团公司的实际控制人均为钱建峰。根据“关联公司人格混同相互之间应对外部债务承担连带责任”原则，中益集团公司依法理应与中益酒店公司连带承担工程款给付义务并承担逾期付款违约责任，同时法律赋予华乐公司工程款享有优先受偿权。综上，要求：1、中益酒店公司支付工程款3334814.95元；2、中益公司支付华乐公司的实际损失（以206444.93元为基数自2015年7月1日起至2015年8月31日止，以3384814.95元为基数自2015年9月1日起至2015年12月10日止，以3334814.95元为基数，自2015年12月11日起至判决给付之日，均以银行同期贷款利率并上浮30%计算）；3、瑞城公司对中益酒店公司的上述付款义务连带担保责任；4、中益集团公司与中益酒店公司存在混同，应对中益酒店公司的上述付款义务承担连带清偿责任；5、华乐公司在欠付工程款3334814.95元的范围内对中益国际商务酒店八至十楼的现有装饰装潢享有优先受偿权。被告中益酒店公司辩称：1、对于尚欠华乐公司工程款3334814.95元未付的事实无异议。2、对于华乐公司主张的实际损失的计算基数及相对应的期间无异议，但标准应按照银行同期贷款利率计算，不同意上浮30%。被告中益集团公司辩称：1、对于中益酒店公司尚欠华乐公司工程款3334814.95元未付的事实无异议。2、中益集团公司与中益酒店公司是母子公司关系，中益集团公司系中益酒店的股东，但两个公司是相互独立的，各自有独立的办公场所，对不同的业务板块进行经营，人员班子都是不同的，不存在混同。3、对于瑞城公司的情况不了解。4、对于合同履行的具体情况，与中益酒店的答辩意见相同。被告瑞城公司未作答辩。经审理查明：2014年2月5日，发包方（甲方）中益酒店公司与承包方（乙方）华乐公司签订《建筑装饰工程施工合同》1份，约定：第1条、工程概况：1.1、工程名称：中益国际商务酒店八至十楼客房装饰改造工程；1.2工程地点：无锡市新区长江北路1号；1.3、承包范围：改造装饰施工；1.4、承包方式：包工包料。1.5、工期：自2014年3月20日开工，于2014年7月15日竣工。1.6、工程质量：经甲方验收的合格工程。1.7、合同价款：5997014.20元。……第4条、关于工期的约定：4.2、因甲方未按约定完成工作，影响工期，工期顺延；4.3、因乙方责任，不能按期开共或中途无故停共，影响共期，共期不顺延；4.4、因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停共8小时以上(一周内累计计算)，工期相应顺延。……第6条、关于工程价款及结算的约定：6.1、双方商定本本合同价款采用固定单价(特种材料根据现场签证价格调整)。6.2、本合同生效后，甲方分五次支付工程款：1）合同签订进场施工，拨款30%，金额为1799103.78元；2）施工进度完成50%，拨款30%，金额为1799103，78元；3）工程结束后，拨款20%，金额为1199402.52元；4）审计结束后，拨款15%，金额按审定数据计算；5）质量保证金，拨款5%，金额按审定数据计算。6.3、工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方交审计公司审计，在决算审计结束后交付工程最终审定数额的15%，质量保证金在工程结束满一年后根据实际情况结算。……第9条、奖励和违约责任：9.1、项目经理必须是专职人员且具有相关资质，保证施工期间全天在工地进行监管工作，未经甲方批准，旌工单位不得私自更换项目经理，否则甲方将对乙方给予人民币5000-10000元的处罚；9.2、按照合同规定，甲方开出的处罚通知，乙方收到处罚通知后不予回复的，则不需要乙方签字确认，甲方工地代表有权直接通知财务部门在工程款中扣除相应的罚金；甲方开出的施工整改通知，乙方必须在24小时内给予准确答复，超过规定期限甲方则按照约定的条款进行相应的处罚；9.3、施工时间为08：30-17：00，无噪音的施工工序必须通过甲方的确认才可安排时间进行加班施工。如遇到重要的接待活动，乙方必须尊重甲方的要求确认施工或停工，相应的工期按照停工时间推算顺延，但乙方不得向甲方索取人工费补偿，如果乙方违反甲方要求进行施I_，甲方则会按照约定条款处罚乙方。9.4、乙方应妥善保护甲方提供的设备及现场堆放的家具、陈设和工程成品，如造成损失，应照价赔偿。9.5、甲方未办理任何手续，擅自同意拆改原有建筑物结构或设备管线，由此发生的损失或事故(包括罚款)，由甲方负责并承担损失。9.6、未经甲方同意，乙方擅自拆改原建筑物结构或设备管线，由此发生的损失或事故(包括罚款)，由乙方负责并承担损失。9.7、未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失由甲方负责。因一方原因，合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失。9.8、乙方施工人员应遵守甲方的规章管理制度，不得聚众赌博或恣意生事，违反此条规定甲方将会根据酒店的相关制度对乙方进行处罚；乙方不得拖欠工人工资，如因拖欠工资引发工人在甲方所在地投诉或闹事，给甲方带来经济和名誉上的损失，甲方将按合同总价10%处罚乙方，拖欠的工人工资甲方有权在工程款中直接扣除并支付给二人。9.9、其他奖惩细则见合同附件奖惩条例。……第11条、其它约定：11.2、本合同价款采用固定单价合同方式确定，工程量按实际完成量计算，造价的风险在约定风险范围内的，由承包人承担，风险范围以外的按合同约定调整。11.5工程竣工后一个月内承包人应提供完整的竣工结算及其他资料，后补资料发包人不予认可。发包人收到承包人递交的竣工结算书在2个月内决算审核完成。……2014年11月20日，甲方（施工方）华乐公司与乙方（发包方）中益酒店公司及丙方（担保方）瑞城公司签订《工程项目担保合同》1份，约定：鉴于甲方与乙方的《建筑装饰工程施工合同》(以下简称主合同)，丙方同意以连带担保的方式向甲方提供工程款支付保证，甲乙而三方经协商一致，订立本合同。第一条、定义：本合同所称担保是指丙方为乙方向甲方提供工程款支付保证，保证乙方履行主合同约定的工程款支付义务。本合同所称工程款是指除工程质量保修金以外的全部工程结算款。第二条、保证范围及方式：丙方为甲方提供保证的范围是主合同顶下工程结算款中乙方应向甲方支付而末支付的款项。丙方在乙方发生以下情形时承担保证责任：乙方未能按照主合同的约定向甲方支付工程款项。丙方在保证范围内承担连带保证责任。第三条、承担担保责任的形式：丙方对上条所列款项承担连带清偿责任。如果不按主合同的约定付清工程款，甲方有权直接向丙方追偿。丙方同意在甲方依约提出代偿要求时，以本公司所有之资金、财产先予偿。第四条、各方的权利义务：一、甲方必须全面履行主合同约定的义务，若甲方发生下列违反主合同义务的情形，致使乙方不能全面履行主合同，则丙方不再承担本合同项下的保证责任：1、甲方未按照主合同约定的期限交付工程；2、甲方未按照主合同约定的质量完成工程建设；3、甲方未提供等额承包商履约担保。二、乙方与甲方协议变更主合同的，需征得丙方同意，否则丙方不再承担保证责任。三、因政府的政策或命令，导致乙方不能履行主合同义务，丙方不再承担保证责任。四、依照法律规定或合同的约定或甲方与乙方的另行约定免除乙方部分或全部义务的，丙方亦免除相应的保证责任。五、丙方在承担担保责任后，享有追偿权。2015年5月20日，建设方中益酒店公司与施工方华乐公司、设计单位江苏新滑动建筑装饰工程有限公司设计分公司共同签署《单位工程竣工验收证明书》1份，载明：建筑面积为2100平方米，工程造价为5997012.60元，结构层次为框架，开工日期为2014年3月20日，竣工日期为2015年5月20日，验收意见为：1、完成建设工程和合同约定的各项内容；2、有完整的技术档案和施工管理资料；3、有工程施工的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；4、有勘查、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；5、有施工单位签署的合格保修书；6、根据合同，因甲方原因致使工期顺延，甲方无异议。建设单位处载明：同意完工，遗留问题见附件，要求在质保期内完工。同日，华乐公司与中益酒店公司签署《工程移交单》1份，载明：即日起华乐公司施工的中益国际商务酒店八至十楼客房装饰改造工程按合同约定已竣工并验收合格，即日起该工程移交建设单位使用。2015年6月16日，中益酒店公司签收了由华乐公司提供的《中益国际商务酒店八至十楼客房装饰改造工程竣工结算资料》1份，载明：由华乐公司施工的中益国际商务酒店八至十楼客房装饰改造工程按合同约定已竣工并验收合格交付使用，请安排资金结付工程款。附竣工结算资料清单：合同1份、竣工图纸2份、工程决算书1份、工程量计算书（装饰）1份、工程量计算书（安装）1份、联系单、签证单1份。2015年8月31日，无锡铭诚工程咨询有限公司出具《工程结算审定单》1份，载明：中益国际商务酒店八至十楼客房装饰改造工程合同价为5997012.60元，送审价为7823054.08元，审定价为6682189.58元。该份审定单上建设单位处有中益酒店公司盖章及蒋黎坤的签字，并有“已按审计流程审定确认。徐伟中”的字样。施工单位处有华乐公司于2015年8月24日盖章。另查明，中益集团公司的股东为钱建峰、钱烨吉；中益酒店公司的股东为王平、钱烨吉、中益集团公司。无锡市新区长江北路1号房屋属中益集团公司所有。2015年6月29日，华乐公司诉至本院。庭审中，华乐公司与中益酒店公司、中益集团公司一致确认：1、除本案所涉合同外，华乐公司与中益酒店公司还就中益国际商务酒店的辅楼及六至七楼的工程分别签订过合同，该两个工程项目对应的合同均已履行完毕，工程款均已全部结清。2、2015年6月29日前，就本案所涉合同，中益酒店公司已向华乐公司支付工程款2733265.15元，后又于2015年7月29日支付30000元、8月25日支付200000元、12月10日支付50000元，现尚欠3334814.95元未付。诉讼中，华乐公司认为《工程结算审定单》上建设单位处有徐伟中的签字，而徐伟中系中益集团公司的财务总监，据此可以认定中益酒店公司与中益集团公司存在混同，中益酒店公司与中益集团公司应共同为本案所涉工程的发包方，中益集团公司应对中益酒店公司的债务承担连带责任。经质证，中益酒店公司、中益集团公司对徐伟中的签字均无异议，确认徐伟中系中益集团公司的财务负责人，但本案所涉工程的发包方仅为中益酒店公司，中益酒店公司与中益集团公司是两个独立的法人，不存在混同的情况，两个公司办公地址不同、办公人员及管理结构均不重合，财务也是相互独立的，只是中益酒店公司作为中益集团公司的控股子公司，在财务上授权范围以外的大额的资金往来都需要中益集团公司的财务中心进行审核、监督。以上事实，有当事人陈述、《建筑装饰工程施工合同》、《工程项目担保合同》、《单位工程竣工验收证明书》、《中益国际商务酒店八至十楼客房装饰改造工程竣工结算资料》、《工程结算审定单》、工程款项甲方台帐明细等证据在卷证实。本院认为：华乐公司与中益酒店公司签订的《建筑装饰工程施工合同》是双方当事人真实意思的表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人均具有约束力，华乐公司与中益酒店公司均按约履行合同义务。华乐公司与中益酒店公司、中益集团公司对中益酒店公司尚欠华乐公司工程款3334814.95元未付均无异议，本院依法予以采信，现华乐公司要求中益酒店公司支付该款项，符合双方合同约定，本院依法予以支持。中益酒店公司未合同约定的时间节点支付相应工程款，应属违约，因本案所涉合同中双方并未约定相应的违约责任，现华乐公司要求中益酒店公司赔偿因未按约付款造成的实际损失，符合法律规定，应予支持。现华乐公司依据合同约定的相应的时间节点要求中益酒店公司按应付而未付部分工程款支付利息损失（即以206444.93元为基数自2015年7月1日起至2015年8月31日止，以3384814.95元为基数自2015年9月1日起至2015年12月10日止，以3334814.95元为基数，自2015年12月11日起至判决给付之日）的主张，并无不当，本院予以支持。但关于计算标准，因华乐公司未提供证据证明其实际损失，故应按照银行同期同档贷款利率计算，对华乐公司要求按照银行同期贷款利率上浮30%计算的请求，本院依法不予支持。瑞城公司与华乐公司、中益酒店公司签订《工程项目担保合同》，是各方当事人真实意思的表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。瑞城公司应对中益酒店公司未付工程款提供连带保证责任。现华乐公司要求瑞城公司对中益酒店公司上述支付工程款、实际损失的付款义务承担连带责任，于法有据，本院依法予以支持。关于中益集团公司是否应当承担连带责任的问题。华乐公司主张中益酒店公司与中益集团公司存在混同，但中益酒店公司与中益集团公司均不予认可，而华乐公司仅提供《工程结算审定单》载有的中益集团公司财务负责人的签字，并不足以证明该主张，现华乐公司未提供其他证据予以证明，故本院对华乐公司主张中益酒店公司与中益集团公司存在混同，并进而要求中益集团公司对中益酒店公司的上述付款义务承担连带责任的请求，依法不予支持。关于华乐公司主张的优先受偿权的问题。根据最高人民法院《关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》，装修装饰工程属于建设工程，可以适用《中华人民共和国合同法》第二百八十六条关于优先受偿权的规定，但装修装饰工程的发包人不是该建筑物的所有权人或者承包人与该建筑物的所有权人之间没有合同关系的除外。享有优先权的承包人只能在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内优先受偿。现本案所涉装修装饰工程的发包方为中益酒店公司，所涉装饰装修工程的所添附的建筑物无锡市长江北路1号房屋的所有权人为中益集团公司，并非发包方中益酒店公司，而华乐公司与中益集团公司没有合同关系，故华乐公司要求对中益国际商务酒店八至十楼装饰装潢享有优先受偿权的请求，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、中益酒店公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付华乐公司工程款3334814.95元。二、中益酒店公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付华乐公司利息损失（以206444.93元为基数自2015年7月1日起至2015年8月31日止，以3384814.95元为基数自2015年9月1日起至2015年12月10日止，以3334814.95元为基数，自2015年12月11日起至判决给付之日，均按照中国人民银行同期同档贷款利率计算）。三、瑞城公司对中益酒店公司上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。瑞城公司承担保证责任后，有权向中益酒店公司追偿。四、驳回华乐公司其他的诉讼请求。案件受理费33879元（此款已由华乐公司预交），由中益酒店公司、瑞城公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡市城中支行；账号：11×××05）。审 判 长  朱逢吉代理审判员  方庆富人民陪审员  秦迪光二〇一五年十二月二十八日书 记 员  赵 蔚本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国担保法》：第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》：第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》：第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》：第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。