江苏省仪征市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1081民初3895号原告：江苏仪建建设集团有限公司。法定代表人：周福忠，该公司董事长。委托代理人：戈芳芳，女，该公司法务。委托代理人：景有为，仪征市扬子法律服务所法律工作者。被告:仪征卡麦尔进出口有限公司。法定代表人:周兵，职务不详。被告：周兵。被告：周军。被告张万恩。被告张万志。委托代理人张万恩。原告江苏仪建建设集团有限公司（以下简称仪建公司）与被告仪征卡麦尔进出口有限公司（以下简称卡麦尔进出口公司）、周兵、周军、张万恩、张万志追偿权纠纷一案,本院于2016年10月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人戈芳芳、景有为，被告张万恩（亦作为被告张万志委托代理人）到庭参加诉讼。被告卡麦尔进出口公司、周兵、周军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仪建公司诉称，2013年9月16日、2014年1月13日，仪征卡麦尔照明电器有限公司（以下简称卡麦尔照明公司）向江苏仪征包商村镇银行有限责任公司（以下简称包商银行）分别借款400万元、100万元，蒋广林、原告、被告卡麦尔进出口公司、周兵、周军、张万恩为400万元借款本息提供连带共同保证担保，蒋广林、原告、被告卡麦尔进出口公司、周兵、周军、张万恩、张万志为100万元借款本息提供连带共同保证担保。2014年5月21日包商银行起诉要求借款人和保证人归还上述全部贷款本息，经法院调解于2014年6月19日作出（2014）仪商初字第0175号民事调解书。2014年6月12日、2014年12月15日，原告分别为卡麦尔照明公司分别向包商银行归还了本金100万元、本息4308109.15元（本金400万元、利息308109.15元）。原告亦向包商银行给付了律师费、保全费、诉讼费39145元。因法院已立案受理借款人卡麦尔照明公司破产清算一案，原告向五被告多次追偿未果，现原告诉至本院要求对原告代为偿还的100万元借款本金和律师费、保全费、诉讼费7321元，由五被告各分担七分之一的清偿责任；对原告代为偿还的4308109.15元借款本息和律师费、保全费、诉讼费31824元，由被告卡麦尔进出口公司、周兵、周军、张万恩各分担六分之一的清偿责任；并由五被告共同承担本案的诉讼费用。原告向本院提供的证据有：（2014）仪商初字第0175号民事调解书1份、银行客户专用回单1份、进账单1份、包商银行出具的贷款偿还说明2份、（2015）仪商破字第0006-1号民事裁定书1份、公司准予变更登记通知书1份。被告张万恩、张万志共同辩称，依照法律规定，已承担保证责任的连带共同保证人向债务人不能追偿的部分，由各连带共同保证人平均分担，但本案不同之处在于存在（2014）仪商初字第0175号民事调解书，该调解书对于承担了保证责任的保证人向谁追偿进行了明确的约定，并未约定仪建公司可以向我们追偿。原告对于该约定有异议，应在形成调解书的过程中提出补充意见，而不是在时隔两年之后向我们追偿。人民法院已立案受理债务人卡麦尔照明破产清算一案，原告应去申报债权，而不是向我们追偿。而且卡麦尔照明破产进入破产程序，并未被认定没有履行能力。只有待破产程序终结时，原告没有获得清偿，才能说明卡麦尔照明没有履行能力。其未向本院提供证据。被告卡麦尔进出口公司、周兵、周军在答辩期限内未提出答辩意见，在举证期限内亦未提供证据。经审理查明，2013年9月16日、2014年1月13日，包商银行与卡麦尔照明公司签订《流动资金借款合同》各一份，约定卡麦尔照明公司分别向包商银行贷款400万元、100万元，贷款期限分别为12个月（2014年9月15日到期）、6个月（2014年6月20日到期），贷款年利率分别为10.8%、10.08%。2013年9月16日，包商银行与保证人卡麦尔进出口公司、周兵、周军、张万恩、蒋广林分别签订《保证合同》，2013年9月17日，包商银行与保证人仪建公司签订《保证合同》，约定上述六保证人为上述400万元贷款本息等承担连带保证责任。2014年1月13日，包商银行与保证人卡麦尔进出口公司、仪建公司、周兵、周军、张万恩、张万志、蒋广林分别签订《保证合同》，约定上述七保证人为上述100万元贷款本息等承担连带保证责任。包商银行按约发放贷款400万元、100万元。后因卡麦尔照明公司逾期归还其他银行贷款本息，包商银行考虑贷款收回风险于2014年5月21日诉至本院要求借款人与保证人还款。当事人达成调解协议，本院于2014年6月19日作出（2014）仪商初字第0175号民事调解书，对借款人与保证人向包商银行还款事宜进行了约定。2014年6月12日原告为卡麦尔照明公司代偿包商银行借款本金100万元。2014年12月15日原告为卡麦尔照明公司代偿包商银行借款本金400万元及该笔借款利息308109.15元。原告亦为卡麦尔照明公司代偿（2014）仪商初字第0175号案件律师费费1万元、保全费5000元、诉讼费24145元，共计39145元。另查明，江苏仪征建设工程有限公司于2014年7月2日更名为江苏仪建建设集团有限公司。借款人卡麦尔照明公司已于2015年11月10日由本院裁定受理破产清算一案。保证人蒋广林已去世。上述事实，有原告与被告张万恩、张万志当庭陈述及原告提供的民事调解书、贷款偿还说明、银行客户专用回单、进账单、民事裁定书、公司准予变更登记通知书等证据予以证实，本院对上述事实和证据均予以确认。本院认为，已经承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。原告为卡麦尔照明公司代偿了贷款本息和相关费用，该公司已由人民法院立案受理破产清算一案，在此情形下，履约保证人有权直接要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。因各保证人对保证份额没有约定，故应当平均承担卡麦尔照明公司的债务。原告代偿款项均属保证责任范围，本案所涉400万元、100万元本金贷款分别有六个、七个保证人，原告根据其偿还的两笔借款合同的金额比例来区分两份合同产生的律师费、保全费和诉讼费符合公平原则，原告要求对其为卡麦尔照明公司代偿的两笔借款债务由保证人各分担六分之一、七分之一的清偿责任有事实与法律依据，本院予以支持。被告张万恩、张万志主张民事调解书约定追偿权的对象仅为债务人而非其保证人，以及只有等债务人破产程序终结后才能向其他保证人追偿，本院认为，民事调解书解决的是债务人和保证人向外对于债权人的纠纷，本案是保证人之间的纠纷，法律明确赋予了履约保证人向债务人、其他保证人追偿的权利，民事调解书中仪建公司并未表示放弃对其他保证人的追偿权，另外参照人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权(以不能以债务人尚未不能履行债务为由进行抗辩)的规定，两被告要求原告在债务人破产程序终结后再向其他保证人行使追偿权无疑加重了原告的责任，将追偿债权所需要付出的时间和劳力成本全部加诸履约保证人有违公平原则，故对被告张万恩、张万志的上述辩解意见本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十七条之规定，判决如下：一、原告江苏仪建建设集团有限公司为仪征卡麦尔照明有限公司代偿的借款本金100万元,律师费、保全费和诉讼费7321元，共计1007321元，由被告仪征卡麦尔进出口有限公司、周兵、周军、张万恩、张万志于本判决生效之日起10日内各向原告承担1/7的清偿责任,即143903元；二、原告江苏仪建建设集团有限公司为仪征卡麦尔照明有限公司代偿的借款本金400万元、利息308109.15元,律师费、保全费和诉讼费31824元，共计4339933.15元，由被告仪征卡麦尔进出口有限公司、周兵、周军、张万恩于本判决生效之日起10日内各向原告承担1/6的清偿责任,即723322.19元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49230元，依法减半收取24615元，由五被告共同负担；此款由五被告于本判决生效之日起10日内直接向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费49230元（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。审判员 李 丽二〇一六年十二月二十日书记员 姚兴云