广东省阳春市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阳春法民一初字第921号
原告：何万飞，男，贵州省沿河土家族自治县农民。
委托代理人：陈刚，广东海迪森律师事务所律师。
被告：阳春市满园春花木有限公司。住所地：广东阳春市春城街道。
法定代表人：陈志宗，该公司总经理。
委托代理人：周岚，广东华文律师事务所律师。
原告何万飞诉被告阳春市满园春花木有限公司（以下简称满园春公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年10月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年11月24日公开开庭进行了审理。原告何万飞及其委托代理人陈刚，被告满园春公司的委托代理人周岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何万飞诉称：原告于2013年3月24日到被告处担任花木养护工作，每月工资3250元，未签订劳动合同。2013年5月5日，原告在花木场内看护苗木过程中，因板房电路短路引起火灾，致全身被重度烧伤，先后送至阳春市人民医院、广州市红十字会医院治疗，当年9月17日认定为工伤，并被鉴定为五级伤残，停工留薪期6个月。医疗期满后，被告拒绝安排原告工作，也未支付工资和工伤待遇，原告不得不于2014年5月26日诉至阳春市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁委其后作出的仲裁裁决在工资、护理费等方面认定错误，损害了原告的合法权益。原告请求法院依法判决：一、解除原告与被告的劳动关系；二、被告支付原告医疗费59382元、住院期间生活补助费4620元、护理费18970元、交通费1000元；三、被告支付原告一次性伤残补助58500元、一次性医疗补助金32500元、一次性就业补助金162500元、停工留薪期工资19500元；四、被告支付原告2013年11月5日至2014年9月4日的工资32500元；五、被告支付原告未签订原劳动合同双倍工资差额35750元；六、被告支付原告经济补偿金6500元；七、本案诉讼费用由被告承担。
被告满园春公司辩称：一、原、被告的劳动关系在2013年11月5日已经终止。二、原告在阳春市人民医院住院期间，被告预付43000元医疗费，实际结算为26950.98元，医院退款16049.02元，原告直接从医院领取了退款，因此原告诉请的医疗费应减去16049.02元。三、原告在阳春市人民医院住院期间的生活补助费应为180元。四、原告在广州红十字会医院医疗期间，医疗费用中已包含护理费，因此被告只需支付护理费360元（6元／天×60元=360元）。五、原告没有经医院批准强行转外就医，因此被告不应支付原告交通费。六、原告的月工资为2000元，因此原告的各项损失应按月工资2000元计算。七、原告在停工留薪期过后没有向被告请假，也没有提交继续医疗的医院证明，应视为原告自愿终止与被告的劳动关系，因此被告不应支付原告2013年11月5日至2014年9月4日的工资。八、被告于2013年7月30日要求原告签订书面劳动合同，原告拒绝签订，2013年8月6日，被告邮寄劳动合同给原告，原告没有答复。原告请求2013年3月24日至5月12日的双倍工资已超过一年的诉讼时效。九、原告请求支付经济赔偿金6500元没有依据。
经审理查明：原告何万飞于2013年3月24日到被告满园春公司工作，工种为花木养护，月工资为2800元。2013年5月5日，原告在被告处工作时发生事故。当日被送到阳春市人民医院治疗，住院6天，住院期间一人护理，用去医疗费26950.98元（被告预付了43000元医疗费给阳春市人民医院，原告出院时领取了剩余的16049.02元）。2013年5月11日，原告转到广州市红十字会医院继续治疗，2013年7月9日出院，住院60天，住院期间一人护理，被告仍剩59382元医疗费未支付给原告。2013年9月17日，阳春市人力资源和社会保障局作出春人社工认字（2013）73号《认定工伤决定书》，认定原告本次事故受到的伤害属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2013年12月12日，阳江市劳动能力鉴定委员会作出阳劳能伤鉴（2013）205号《劳动能力鉴定结果通知书》，认定原告为伤残五级，停工留薪期6个月。原告不服阳江市劳动能力鉴定委员会的鉴定结果，向广东省劳动能力鉴定委员会申请复议，2014年3月15日，广东省劳动能力鉴定委员会作出粤劳鉴再字（2014）0136号《省级劳动能力鉴定结论》，再次鉴定原告伤残等级为五级。2014年5月26日，原告向阳春市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、被告继续履行劳动合同，安排原告从事力所能及的工作并购买社会保险至原告达到法定退休年龄之日止。2、被告支付原告医疗费59382元，住院期间生活补助费2772元，护理费18970元，共计81124元。3、被告支付原告一次性伤残补助金58500元，停工留薪期工资19500元，2013年11月5日起至仲裁裁决之日的工资（暂计至2014年5月5日）19500元，计97500元。4、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额35750元。2014年9月4日，阳春市劳动人事争议仲裁委员会作出春劳人仲案字（2014）19号仲裁裁决书，仲裁裁决如下：一、被告解除与原告的劳动关系，并终结工伤保险关系。二、被告支付原告工伤五级伤残待遇204582元。三、被告支付原告在广州市红十字会医院住院治疗期间，自己垫付给医院《预收住院医疗款》、医药费、支付服务费（护理费）47602.98元。四、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资7179元。五、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服劳动仲裁，于2014年10月17日向本院起诉，请求如诉称。
另查明，原告进入被告满园春公司工作时，被告没有与原告签订书面劳动合同，没有为原告购买社会保险。2013年8月6日，被告曾书面通知原告要求与原告签订劳动合同，原告拒绝签订劳动合同，但被告没有书面通知原告终止劳动关系。
又查明，事故发生后，被告分别于2013年5月24日、2013年7月3日、2013年7月19日各支付了原告工资2800元，即共支付工资8400元。
以上事实，有身份证、企业机读资料、工伤认定书、劳动能力鉴定结果通知书、病历、医疗收费票据、劳动仲裁裁决书、快递详情单、庭审笔录等证据复印件附案证实。
本院认为：原告何万飞于2013年3月24日被招入被告满园春公司工作至今，原告在被告单位连续工作了1年7个月，双方没有签订书面的劳动合同，也没有参加社会保险。2013年5月5日，原告在被告处工作时发生事故，分别到阳春市人民医院和广州市红十字会医院住院治疗。原告经广东省劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为五级，经阳江市劳动能力鉴定委员会鉴定原告停工留薪期为6个月。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，现原告请求解除与被告的劳动关系，原告的请求符合法律规定，本院予以支持。
关于原告的工资问题，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”及《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，原告的工资数额的举证责任在被告，被告主张原告的月工资为2000元，但未能提供证据予以证实，本院不予采纳。原告主张其工资为3250元，其中2800元通过银行转账形式发放，另450元直接扣除作为原告在被告处工作时每月的伙食费用，但根据原告提供的其本人工资银行流水账，证实其月工资应为2800元，原告没有确切证据证实原告在被告处工作时扣除了每月的伙食费用，因此对原告主张通过银行转账形式发放的2800元工资本院予以支持，对原告主张另外450元也是工资的主张本院不予支持。被告主张因原告停工留薪期结束后没有回被告处上班，也没有请假，视为原告自愿终止与被告的劳动关系，原、被告的劳动关系于2013年11月5日已经解除。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，被告没有证据证实原告本人请求解除了劳动关系，因此原、被告的劳动关系应认定为尚未解除，被告应支付原告2013年11月5日至2014年9月4日的工资28000元（2800元／月×10个月=28000元）。
关于停工留薪期工资问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一、二款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”的规定，原告的停工留薪期为6个月，原告停工留薪期的工资为16800元（2800元／月×6个月=16800元）。被告已支付原告工资8400元，因此被告还需支付原告8400元。
关于没有签订书面劳动合同双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”的规定，原告于2013年3月24日到被告满园春公司工作，被告未与原告签订书面劳动合同，被告应支付用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的两倍工资差额给原告。被告主张于2013年8月6日书面通知原告签订劳动合同，但原告拒绝签订，因此原告的双倍工资应计算至2013年8月5日。被告虽于2013年8月6日书面通知原告签订劳动合同，但在原告没签订的情况下，被告并没有书面通知原告终止劳动关系，因此被告的这一主张本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，原告于2013年3月24日到被告处工作，于2014年5月26日申请劳动仲裁，在2013年5月26日前的二倍工资差额已超出仲裁时效，因此被告应支付原告自2013年5月26日至2014年3月23日的双倍工资差额28000元（2800元／月×10个月=28000元）。
关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”的规定，计至原告起诉时，原告已在被告处工作1年又7个月，被告应支付2个月的经济补偿金5600元（2800元／月×2个月=5600元）给原告。被告对此所提辩解本院不予采纳。
关于原告的工伤待遇问题，其赔偿额应按工伤五级伤残待遇规定的有关项目、标准计算。根据《广东省工伤保险条例》第三十五条“计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”、第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。……。”和第四十六条“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”的规定，被告本应按原告何万飞的实际工资为其缴纳工伤保险费，但是由于阳江市当时对工伤保险实行了“统一缴费基数和缴费比例、统一待遇支付标准”的政策，故应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇部分按照阳江市当时确定的社会保险缴费工资基数来计算；而由用人单位支付的部分由于支付主体是用人单位，与当地社保部门所划定的工伤保险缴费基数没有直接联系，故应按原告何万飞的实际工资进行计算。原告于2013年3月24日进入被告处工作，2013年5月5日发生事故，原告月缴费工资为1957元（阳江市灵活就业人员2012年7月1日至2013年6月30日缴费工资基数为1957元），其本人工资高于原告与用人单位解除劳动关系前十二个月平均月缴费工资1774.5元［阳江市灵活就业人员2013年7月1日至2014年6月30日缴费工资基数为1693元，2014年7月1日至2015年6月30日缴费工资基数为2019元，即（2019元＋2019元＋2019元＋1693元＋1693元＋1693元＋1693元＋1693元＋1693元＋1693元＋1693元＋1693元）÷12个月=1774.5元］，因此原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金按照事故发生前十二个月平均月缴费工资1957元计发。
根据《广东省工伤保险条例》第三十二条第一、二款“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。”和第三十三条“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。”的规定，本案原告解除与被告的劳动关系，原告被鉴定为五级伤残，因此原告应享受工伤保险基金支付的一次性伤残补助金35226元（按照事故发生前十二个月平均月缴费工资1957元计发，即1957元／月×18个月＝35226元）及一次性工伤医疗补助金19570元（按照事故发生前十二个月平均月缴费工资1957元计发，即1957元／月×10个月＝19570元）；被告应支付一次性伤残就业补助金140000元（2800元／月×50个月＝140000元）。以上合共194796元。由于发生事故前被告没有为原告参加社会保险，根据《广东省工商保险条例》第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。”的规定，该194796元应由被告支付给原告。
关于原告的医疗护理费用等损失问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”的规定，被告还应支付原告如下损失：一、医疗费43332.98元（原、被告确认被告尚欠59382元医药费未支付给原告，原告在阳春市人民医院出院时领取了被告预付的医疗费16049.02元，扣减后为43332.98元，即59382元-16049.02元）；二、住院伙食补助费2310元（50元／天×70%×66天=2310元）；三、护理费4620元（原告提供的承辉服务有限公司出院收款结算单为70元／天，原告的护理费参照70元／天计发，即70元／天×66天=4620元），以上合计为50262.98元。由于原告没有提供交通费票据，因此原告请求被告支付交通费缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十五条，第二十六条第一、二款，第三十二条第一、二款，第三十三条，第三十五条，第四十六条，第五十七条，第六十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告何万飞和被告阳春市满园春花木有限公司的劳动关系；
二、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2013年11月5日至2014年9月4日的工资28000元给原告何万飞；
三、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资8400元给原告何万飞；
四、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付自2013年5月26日至2014年3月23日的双倍工资差额28000元给原告何万飞；
五、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金5600元给原告何万飞；
六、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金35226元给原告何万飞；
七、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性工伤医疗补助金19570元给原告何万飞；
八、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残就业补助金140000元给原告何万飞；
九、被告阳春市满园春花木有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费、住院伙食补助费、护理费共50262.98元给原告何万飞；
十、驳回原告何万飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告阳春市满园春花木有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。
审 判 长 谢克强
审 判 员 李 强
代理审判员 邹明远
二〇一五年三月十九日
书 记 员 杨翔钦