内蒙古自治区牙克石市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牙民初字第956号
原告何铁顺，男，1971年5月7日出生，满族，无职业，现住内蒙古自治区牙克石市。
委托代理人闫立霞（原告妻子），女，1970年7月26日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区牙克石市。
被告铁宪蒙，男，1962年11月23日出生，汉族，吉顺农场场主，现住内蒙古自治区牙克石市。
委托代理人孙兆才，内蒙古林城律师事务所律师。
委托代理人王艳（被告妻子），女，1962年9月30日出生，汉族，牙克石农场退休职工，现住内蒙古自治区牙克石市。
原告何铁顺诉被告铁宪蒙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月27日立案受理后，依法组成由审判员付桂琴担任审判长，代理审判员朱兴熠、人民陪审员边秀红参加的合议庭.适用普通程序于2014年11月10日公开开庭进行了审理。原告何铁顺及其委托代理人闫立霞，被告铁宪蒙及其委托代理人孙兆才、王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何铁顺诉称，原告自2006年4月受被告雇佣，在被告的红旗农场做农机机械驾驶员工作。2013年10月4日在被告的安排下，进行季节捆麦秸工作。原告在操作捆草机时发现捆草机经过被告人改动后捆草机传动轴上没有安装塑料套，原告人为了安全起见，就主动去把原来传动轴上的安全塑料套卸下来装在现在使用的捆草机上，原告人拿着老虎钳子正在往下卸，被告铁宪蒙过来问，卸他干什么？原告说往现在改装的传动轴上安，被告说，“不用，就这么干吧！”，我作为雇工就得听老板的，只好使用这个捆草机继续捆麦秆工作。在操作时由于大麦秆滑碎，碎麦秸总是把出绳口挡住，捆绳有一点妨碍就不往里走，捆绳进不去麦秸就捆不上，就得下车用手拽一下，而且车还不能灭火必须得让捆草机转动才能知道绳进没进去。就在我拽绳时由于传动轴上没有塑料安全套，我的衣服角被传动轴绞了进去，身体瞬间也被绞在轴上，造成事故。经牙克石市林业总医院抢救治疗，诊断为“胸外伤，左侧多发肋骨骨折；左侧气胸、左侧凝固性血胸、双侧创伤性左隔肌破裂、左隔肌动脉断裂；右肩胛骨骨折；左胸壁皮下气肿。”被告在我住院期间给付了治疗费及抢救费，支付原告9000元人民币（住院期间的生活费及原告被损坏衣物费）。现经呼伦贝尔人民医院司法鉴定所鉴定，原告的伤残为7级。请求被告赔偿原告住院期间伙食补助费1520元、误工费29000.58元、护理费3480.80元、交通费296元、鉴定费1000元、门诊复查费221.70元、伤残赔偿金185200元、精神损害赔偿金30000元,合计250719.08元，并保证二次取钢板的费用。
被告铁宪蒙辩称，原告所诉与事实不符，原告诉称2013年10月4日发现捆草机没有安装塑料套，原告从事农业工作驾驶维修多年，既然已经发现没有安装防护装置应立即修复后再投入操作，捆草机没有经过改动，仅焊接过，原告诉求受伤原因与事实不符，原告存在严重过错责任。事故后经调查得知，原告在干活期间，中午同其他驾驶员饮酒，酒后上岗，根据侵权法规定，原告违章操作，酒后工作，导致事故发生，应负有主要责任；原告受伤后，发生的医疗费、伙食补助、交通费等都给付原告，并找了护理人员，另外给付9000元伙食补助费，现原告要求护理费、伙食补助费、交通费属重复计算。原告在农场工作期间年工资2万元，约定12月工资在农忙时，正常工资，农闲时，带薪，效益好的时候每年发放一定的奖金共3万元，原告诉求每天101元不认可，精神抚慰金3万元于法无据；由于原告本人行为导致受伤，原告具有一定的过错责任，请求法院根据事实和法律，对于原告不合理的请求给予驳回。
经审理查明，2013年10月4日，原告何铁顺受雇于被告铁宪蒙在被告经营的牙克石红旗农场从事农机机械驾驶员工作。劳务期间发现捆草机传动轴上没有安装安全塑料套。原告在作业期间由于大麦秆滑碎，碎麦秸将出绳挡住，原告就下车用手拽捆草绳，由于捆草机传动轴上没有安全套，原告的衣服角被传动轴绞了进去随之将原告的身体也被带进传动轴上，造成原告受伤。事后原告入住内蒙古林业总医院，临床诊断为：“胸外伤，左侧多发肋骨骨折；左侧气胸、左侧凝固性血胸、双侧创伤性左隔肌破裂、左隔肌动脉断裂；右肩胛骨骨折；左胸壁皮下。”原告所花费用全部由被告垫付。事后，原告个人委托呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所鉴定评定为七级伤残。被告对此鉴定提出异议，请求重新鉴定，经双方协议，同意由内蒙古林业总医院司法鉴定所鉴定，牙克石市人民法院委托内蒙古林业总医院司法鉴定所对原告伤情予以评定，鉴定为何铁顺胸部损伤分别评定为九级、十级伤残，腹部损伤评定为十级伤残，右上肢损伤评定为十级伤残。被告在庭审中提出对原告药费的合理性予以鉴定，但在法定期限内撤回申请。
原告何铁顺提供以下证据：
1.内蒙古林业总医院诊断书1份、住院病历1份，证明原告的伤情，被告给交的费用，被告无异议，本院对此采信；
2.呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明原告的伤经鉴定评定为七级伤残，被告对此有异议，不认可，鉴定是依据工伤标准做的，根据呼伦贝尔中级人民法院相关规定，应依据交通事故评残标准，本院对此不予采信；
3.内蒙古林业总医院复查费票据3张计221.70元，证明出院后检查产生的费用，被告无异议，本院予以采信；
4.呼伦贝尔市人民医院鉴定检查费票据3张、材料费收据1张，证明鉴定时产生的费用，被告不认可，海拉尔司法鉴定书不具有法律效力，产生的费用不应维护，本院对此不予采信；
5.交通费22张216元，证明去海拉尔做鉴定产生的交通费。被告不认可，海拉尔司法鉴定不具有法律效力，产生的不应维护。本院对此证不予采信；
6.录音光盘1份，证明原告何铁顺在被告处干活受伤，原告无责任，被告对真实性无异议，证明目的不成立，电话录音看，王艳在电话中没有认可被告不让安塑料套，工资3万元，王艳也没有认可，只能证明原告在被告点上打工出事，但证明不了被告存在过错，录音有删减。本院对此证据予以采信；
被告铁宪蒙提供以下证据：
1.捆草机照片3张，证明原告没有按规章操作，没有安装安全套进行操作，原告不质证，本院对此予以采信，因为该规定是贴在困草机上的明显示明，操作人员必须遵守；
2.安全生产制度1份，证明被告对安全生产方面尽到管理义务，原告不质证，本院对此予以采信；
3.护理人员护理费收条1份，证明护理费由被告支付的，被告雇人护理了9天，原告称给护理费不知道，但自己没有出护理费，本院对此予以采信；
4.内蒙古林业总医院超声诊断报告单1份、每日清单1份，证明原告有脂肪肝，治疗脂肪肝花费8516元，不应由被告承担。原告对此不认可，大夫说的是护肝，当时受伤影响到肝脏，本院对此不予采信，因被告不要求对其用药合理性鉴定；
5.内蒙古林业总医院司法鉴定费鉴定检查费票据3张，计1218元，鉴定费票据1张计800元，证明原告第二次鉴定产生的费用是被告垫付的，原告无异议，本院予以采信；
6.牙克石市人民医院检查费票据1张计178元，证明原告受伤后到市医院检查发生费用。原告无异议，本院予以采信
本院认为，被告铁宪蒙雇佣原告何铁顺从事劳务活动中，原告何铁顺受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告何铁顺与被告铁宪蒙应按自身过错承担责任。原告何铁顺作为多年从事农机机械工作的成年人，理应按照使用说明书在操作农机机械中安全操作。并且何铁顺在庭审中认可，事发当天其已意识到从事劳务存有危险，但依然坚持带病违章作业，故对造成的损失应当承担50%的责任。被告铁宪蒙作为雇主并未向原告提供保护措施，在原告作业时负有管理责任，故对原告的损伤应承担对等的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条，原告的相应损失应得到赔偿。关于误工费，原告请求赔偿29000.58元，依照《解释》第二十条的规定，原告于2014年7月17日评定为九级伤残，原告误工天数为284天，按自治区相同或相近行业上一年度职工平均工资即农、林、牧业每年为29930元，原告每天误工工资为82元，即284天×82元/天=23288元；护理费原告请求赔偿3480.80元，原告住院38天，依照《解释》第二十一条的规定，原告护理费应为38天×101.24元/天=3847.12元减去被告已支付护理费9天的费用即2935.96元，原告的诉讼请求护理费应为2935.96元；伤残赔偿金，原告请求赔偿185200元，依照《解释》第二十五条的规定应为，26955元/年×20年×0.23=123993元，原告请求不符合法律规定部分，不予支持，应支持123993元；伤残鉴定费1000元，予以支持；精神抚慰金，原告请求赔偿30000元，原告的伤残为九级伤残，该请求过高，考虑原告已经伤残，适当给予精神抚慰金符合法律规定，故应给予原告精神抚慰金6000元为宜，住院伙食补助费，原告请求1520元，依照《解释》第二十三条的规定，予以支持；原告复查费请求221.70元，符合法律规定予以支持。原告以上合理损失合计158687.66元。被告铁宪蒙承担50%的损失即79343.83元，原告何铁顺自行承担50%即79343.83元。虽然被告在原告住院期间为原告垫付医疗费，但被告未提出反诉，故不予审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
被告铁宪蒙赔偿原告何铁顺误工费23288元、护理费
2935.96元、伤残赔偿金123993元、鉴定费1000元、精神抚慰金6000元、住院伙食补助费1520元、复查费221.70元，共计158958.66元的50%即79479.33元减去被告已支付的9000元即70479.33元（原告何铁顺自行承担50%即79479.33元），此款于判决生效后十日内给付；
案件受理费5060元由被告承担1760，原告承担3300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 付桂琴
代理审判员 朱兴熠
人民陪审员 边秀红
二〇一四年十二月二十日
书 记 员 靳莉莉
附：本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。