江西省萍乡市安源区人民法院民 事 判 决 书（2018）赣0302民初1841号原告：罗孟念，男，1972年3月5日出生，汉族，住江西省。委托诉讼代理人：肖绍鹏，萍乡市安源区楚萍法律服务所法律工作者。被告：肖源斌，男，1978年12月19日出生，汉族，住江西省。被告：中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司，住所地江西省萍乡市安源区建设东路5号，统一社会信用代码91360300705637415Y。负责人：李卫，总经理。委托诉讼代理人：彭福科，江西振武律师事务所律师。原告罗孟念与被告肖源斌、中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司（以下简称人民财险萍乡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月19日立案，依法适用简易程序，于2018年7月13日公开开庭进行了审理，原告罗孟念及其委托诉讼代理人肖绍鹏、被告肖源斌、被告人民财险萍乡公司委托诉讼代理人彭福科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗孟念向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费等各项损失计351544.79元；2.判令被告人民财险萍乡公司在承保范围内承担责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年10月8日下午，被告肖源斌驾驶其本人所有的赣Ｊ×××××小型轿车从东门道口沿南环路往西门方向行驶，16时50分，途经城南转盘路段时，与前方原告驾驶的赣Ｊ×××××普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤及两车受损的道路交通事故。2016年10月20日萍乡市交警支队直属大队作出萍公（交）认字[2016]年第0416号《道路交通事故认定书》认定，被告肖源斌负此事故的全部责任，原告罗孟念不负此事故责任。事故导致原告在萍乡市第二人民医院住院109天，用去医疗费76507.55元。2017年5月16日经江西吴楚司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第3261号《法医学鉴定意见书》，结论为：罗孟念误工期评定210天、护理期评定109天、营养期评定90天、后续治疗费1500元。2018年3月9日经湘雅二医院司法鉴定中心作出[2018]精鉴字第74号《司法鉴定意见书》，结论为：罗孟念目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为八级伤残。2018年4月8日经江西萍乡司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第201号《司法鉴定意见书》，结论为：罗孟念伤残等级评定为八级伤残。被告肖源斌所有的赣Ｊ×××××小型轿车向被告人民财险萍乡公司投保了交强险和商业险。事故发生在保险期内。由于此事故导致原告生命、健康及精神上、物质上遭受极大损害，且不能正常思维和正常生活。特诉至法院，请求依法支持原告诉求，判如所请。诉讼过程中，原告将鉴定费4100元增加到5300元，要求被告赔偿352744.79元。被告肖源斌辩称，一是对事故发生经过及交警的责任划分无异议；二是其购买了交强险及商业三者险。被告人民财险萍乡公司辩称，一是对于交通事故发生事实经过及交警责任划分无异议。二是事故车辆投保属实，投保了交强险及不计免赔50万元商业三者险，保险期间均为2016年5月28日至2017年5月27日。三是保险公司在事故发生之后在交强险内已经支付10000元医疗费，原告主张的部分标准过高，根据保险合同约定，保险公司不承担鉴定费、诉讼费、医保外费用。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的被告肖源斌身份证复印件、赣Ｊ×××××行驶证信息复印件、肖源斌驾驶证复印件、交强险及商业三者险复印件、道路交通事故认定书、出院证明书和出院记录复印件、手术记录复印件、入院记录复印件、检查报告单复印件、江西吴楚司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第3261号《法医学鉴定意见书》、湘雅二医院司法鉴定中心作出[2018]精鉴字第74号《司法鉴定意见书》、江西萍乡司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第201号《司法鉴定意见书》、鉴定费发票（增值税发票2张、手工发票2张、收款收据1张）、湘东区麻山镇善洲村村民委员会关于罗雪兆和梁会文夫妇生育三个成年子女的证明、原告父母罗雪兆和梁会文的户口本、医疗费票据和费用清单、摩托车修理费发票、交强险和商业险保险单、肖源斌驾驶证、行驶证等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的原告身份证、租房协议、营业执照，证明原告的主体适格及身份信息。被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司对身份证无异议；对营业执照真实性无异议，证明目的有异议，认为只能证明原告系个体工商户；对房屋租赁协议真实性无异议，只能证明原告居住在该地，不能证明原告在该地居住长达一年以上。本院认为，因两被告对本组证据的真实性均无异议，本院予以采纳，并据此确认原告系个体工商户，在安源××八一街吉星街西门市场对面从事畜禽产品零售。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月8日下午，被告肖源斌驾驶赣Ｊ×××××小型轿车从东门道口沿南环路往西门方向行驶，16时50分，途经城南转盘路段时，与前方罗孟念驾驶的赣Ｊ×××××普通二轮摩托车相撞，造成原告罗孟念受伤及两车受损的道路交通事故。2016年10月20日萍乡市公安局交通警察支队直属大队作出萍公（交）认字[2016]年第0416号《道路交通事故认定书》，认定被告肖源斌驾驶机动车对道路交通情况观察注意不够，未及时避让，是造成此事故的根本原因，应负此事故的全部责任，原告罗孟念不负此事故责任。事故发生后，原告当即被送往萍乡市第二人民医院治疗，于2017年1月25日出院，共计住院109天，花费医疗费76507.55元，其中被告人民财险萍乡公司支付了10000元，剩下的66504.55元由被告肖源斌支付。另外，被告肖源斌还支付了原告摩托车修理费600元。2017年5月16日江西吴楚司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第3261号《法医学鉴定意见书》，主要内容为：罗孟念误工期评定210天、护理期评定109天、营养期评定90天、后续治疗费1500元。2018年3月9日湘雅二医院司法鉴定中心作出[2018]精鉴字第74号《司法鉴定意见书》，主要内容为：罗孟念目前诊断为脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为八级伤残。2018年4月8日经江西萍乡司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第201号《司法鉴定意见书》，主要内容为：罗孟念伤残等级评定为八级伤残。为此，原告共花费鉴定费用5350元。另查明，原告罗孟念系个体工商户，在安源××八一街吉星街西门市场对面从事畜禽产品零售。原告的父亲罗雪兆出生于1940年12月28日，母亲梁会文出生于1945年10月8日，共生育包括原告在内三个成年子女。赣Ｊ×××××号小车登记所有人为被告肖源斌，在被告人民财险萍乡公司投保了交强险及不计免赔50万元商业三者险，保险期间均为2016月5月28日至2017年5月27日。在审理中，被告人民财险萍乡公司与被告肖源斌协商，同意按医疗费的13%核减医保外费用。本院认为，本案属侵权纠纷，案由为机动车交通事故责任纠纷。侵权人侵害了他人合法权益的，对于受害人的损害，侵权人应当依法按责任进行赔偿。本案的主要争议焦点是原告在本案中的合理损失及其承担。一、关于原告在本次交通事故中合理损失的确认问题。本院根据原告诉请的损害赔偿项目范围，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，并结合原、被告在本案中的举证情况，对原告在本案中主张的损失，核定如下：1．残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，本院将残疾赔偿金损失分原告本人的残疾赔偿金和被扶养人生活费两部分进行确认：（1）原告本人的残疾赔偿金部分，原告主张187188元（31198元/年×20年×30%），被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司对年限及系数无异议，只是认为应按农村标准计算。本院认为，残疾赔偿金的计算标准，应结合受害人的住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。根据前述证据分析，本案原告系个体工商户，在安源××八一街吉星街西门市场对面从事畜禽产品零售，说明原告的主要生活来源于城镇，因此，被告人民财险萍乡公司关于应按农村标准计算原告残疾赔偿金的抗辩意见，与法不符，故本院对原告主张的残疾赔偿金187188元予以确认。（2）被扶养人生活费部分，原告主张其父亲罗雪兆为4885.65元（9870元/年×5年×30%×33%），其母亲梁会文为7817.04元（9870元/年×8年×30%×33%），被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司提出罗雪兆只能计算4年，梁会文只能计算7年，其他的无异议。本院认为，虽然法律并未规定被抚养人生活费的起算时点，但《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条明确规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金，因此，被抚养人生活费的计算起点应适用残疾赔偿金的计算起点。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金自定残之日起计算，故被抚养人生活费也应自定残之日起算。本案中，原告的父亲罗雪兆出生于1940年12月28日，母亲梁会文出生于1945年10月8日，2018年4月8日江西萍乡司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第201号《司法鉴定意见书》评定罗孟念的伤残等级评定为八级，即原告的定残日为2018年4月8日，此时，罗雪兆和梁会文已年满77周岁和72周岁，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。因此，被告人民财险萍乡公司关于罗雪兆只能计算4年，梁会文只能计算7年的抗辩意见，与法不符，本院不予采纳，对原告主张的罗雪兆和梁会文的被抚养人生活费4885.65元、7817.04元，均予以确认。综上，本院确认原告的残疾赔偿金为199890.69元（原告本人残疾赔偿金187188元+罗雪兆的被抚养人生活费4885.65元+梁会文的被抚养人生活费7817.04元）。2．误工费，原告主张33064.5元（210天×157.45元/天），被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司对计算天数无异议，提出应参照私营行业零售行业标准计算。本院认为，根据前述证据分析，原告罗孟念系个体工商户，在安源××八一街吉星街西门市场对面从事畜禽产品零售，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，应参照江西省2017年度城镇私营单位批发零售业日平均工资33517元/年÷360天=93元，故本院确认原告的误工费为19530元（210天×93元/天）。3.护理费，原告主张17162.05元（109天×157.45元/天），被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司对计算天数无异议，提出应参照私营居民服务行业标准计算。本院认为，江西吴楚司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第3261号《法医学鉴定意见书》，评定罗孟念的护理期为109天，而护理是一种特殊的行业，所付出的劳动时间和精力与一般的工作相当甚至更多，故本院参照江西省2017年度城镇非私营单位居民服务业在岗职工日平均工资146.6元，确认原告的护理费为15979.4元（109天×146.6元/天）。4．住院伙食补助费，原告主张5450元（109天×50元/天），被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司对计算天数无异议，只是提出按每天30元计算，因此，本院根据本地生活消费水平和审判实践，确认原告的住院伙食补助费为4360元（109天×40元/天）。5．营养费，原告主张为2180元（109天×20元/天），因被告人民财险萍乡公司和被告肖源斌均无异议，故本院予以确认。6．交通费，原告主张1090元（109天×10元/天），被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司对计算天数无异议，但提出只能按5元/天计算。故本院根据原告的住院时间以及本地生活水平和审判实践，酌情认定原告住院期间的交通费为872元（109天×8元/天）。7．鉴定费，原告主张5300元，并提供了相应的发票，两被告对金额均无异议，故本院予以确认，由于本次鉴定是为查明原告损失的必要开支，属于交通事故的直接损失，且保险条款对此并未明确排除，故所花费的鉴定费用应纳入保险理赔范围，被告人民财险萍乡公司关于此费用不属于保险赔偿范围的抗辩意见，本院均不予采纳。8．精神损害抚慰金，原告主张10000元，被告肖源斌无异议，被告人民财险萍乡公司认可8000元之内。本院认为，江西萍乡司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第201号《司法鉴定意见书》评定罗孟念构成八级伤残，故本院根据原告的伤残程度、本地生活水平和审判实践，对原告主张的精神损害抚慰金10000元予以确认。9．后续治疗费，原告主张1500元，因被告人民财险萍乡公司和肖源斌均无异议，故本院予以确认。10．摩托车修理费，原告主张600元，并提供了相应的票据，两被告均无异议，故本院予以确认。11．医疗费，原告主张76504.55元，并提供相应的票据，两被告均无异议，故本院予以确认。综上，本院确认原告罗孟念因本次交通事故受伤所导致的合理损失为残疾赔偿金199890.69元（原告本人残疾赔偿金187188元+罗雪兆的被抚养人生活费4885.65元+梁会文的被抚养人生活费7817.04元）、误工费19530元、护理费15979.4元、住院伙食补助费4360元、营养费2180元、交通费872元、鉴定费5300元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费1500元、摩托车修理费600元、医疗费76504.55元，合计336716.64元。二、对于原告罗孟念合理损失的承担问题。首先，本案所涉交通事故，萍乡市公安局交通警察支队直属大队作出萍公（交）认字[2016]年第0416号《道路交通事故认定书》，认定被告肖源斌驾驶机动车对道路交通情况观察注意不够，未及时避让，是造成此事故的根本原因，应负此事故的全部责任，原告罗孟念不负此事故责任。原、被告对此《道路交通事故认定书》均无异议，故本院将该《道路交通事故认定书》作为划分本次交通事故责任的依据，因此原告的合理损失应由被告肖源斌承担。其次，肇事车辆赣Ｊ×××××号小车登记所有人为被告肖源斌，在被告人民财险萍乡公司投保了交强险及不计免赔50万元商业三者险，而本次交通事故发生在保险期间内，因此，根据保险法和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。另外，在审理中，被告人民财险萍乡公司与被告肖源斌协商，同意按医疗费的13%核减医保外费用，此系两被告真实意思表示，未违反法律规定，本院予以准许，因此，该医保外费用9955.6元（76504.55×13%）不纳入保险理赔范围，由被告肖源斌承担。综上，原告罗孟念的合理损失336716.64元由被告人民财险萍乡公司在交强险的限额内赔付120600元，剩余损失216716.64元（336716.64元-120600元），由被告人民财险萍乡公司在不计免赔50万元的第三者责任险限额内赔付206761.04元（216716.64元-医保外费用9955.6元），由被告肖源斌赔偿9955.6元。由于在原告罗孟念主张的赔偿项目中，被告人民财险萍乡公司支付了医疗费10000元、被告肖源斌支付了医疗费66504.55元和摩托车修理费600元，因此，罗孟念的合理损失336716.64元实际应由被告人民财险萍乡公司在交强险的限额内赔付110600（120600元-10000元），在不计免赔50万元的第三者责任险限额内赔付206761.04元，而原告在获得上述赔偿后应向被告肖源斌实际返还57148.95元（66504.55元+600元-医保外费用9955.6元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司在交强险限额内赔付原告罗孟念120600元（扣除已支付的10000元，实际应支付110600元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司萍乡市分公司在不计免赔50万元的第三者责任险限额内赔付原告罗孟念206761.04元。三、被告肖源斌向原告罗孟念赔付偿9955.6元。四、原告罗孟念向被告肖源斌返还67104.55元（扣除被告肖源斌已承担的赔偿9955.6元，原告应实际返还57148.95元）。上述款项，限在本判决生效之日起十日内履行完毕。五、驳回原告罗孟念的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6573元（原告罗孟念预交），由原告罗孟念负担503元，被告肖源斌负担6070元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。审 判 员  温建华二〇一八年七月二十七四日代理书记员  郑思思