北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京01民终2583号
上诉人（原审被告）：常宇飞，男，1996年6月14日出生。
委托诉讼代理人：常金奎（常宇飞之父）。
被上诉人（原审原告）：刘鹏，男，1985年8月30日出生。
委托诉讼代理人：于磊，北京市君佑律师事务所律师。
上诉人常宇飞因与被上诉人刘鹏生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2016）京0108民初6016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人常宇飞的委托诉讼代理人常金奎、被上诉人刘鹏及其委托诉讼代理人于磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常宇飞上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘鹏的全部诉讼请求。事实和理由：刘鹏先踢的常宇飞，常宇飞才开始正当防卫，常宇飞后来没有动，一直是刘鹏在踢常宇飞，刘鹏最后一脚踢完后自己就坐在地上起不来了。刘鹏是自己用过劲，还往后撤了一步，才使自己的腿胫骨开放性骨折。本案不全是常宇飞的责任，所以造成后果不应全部由常宇飞一人承担。
刘鹏辩称，一审法院查明的事实以及监控录像均可以证明常宇飞对刘鹏有侵害行为，而且根据常宇飞救治刘鹏以及为刘鹏垫付医疗费用的事实也可以证明常宇飞对刘鹏造成了身体伤害，从高度盖然性的角度可以看出刘鹏的身体伤害是常宇飞造成的。故同意一审判决，不同意常宇飞的上诉请求和理由。
刘鹏向一审法院起诉请求：常宇飞赔偿误工费27000元、交通费621元、营养费5000元、医疗费10540元、鉴定费6650元，合计49811元。
一审法院认定事实：2015年11月22日21时23分10秒至同时24分，刘鹏与常宇飞在打篮球的过程中发生争执，常宇飞将刘鹏踢伤，刘鹏坐地未起。同日，刘鹏被北京市红十字会紧急救援中心的救护车送往中国人民解放军总医院入院进行治疗，该过程共支出医疗费300元。后刘鹏于2015年11月23日入住该院进行治疗至2015年12月4日出院，出院救护车费用为240元。双方均认可在医院所产生的医疗费6万元均由常宇飞已经支付。刘鹏就伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗（取内固定物）费用申请鉴定。一审法院委托北京中衡司法鉴定所（以下简称中衡鉴定所）就上述事项进行鉴定。2016年8月10日，中衡鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.刘鹏所受损伤不构成伤残；2.建议误工期为150日-180日，护理期为90日，营养期为90日；3.刘鹏内固定物可择期取出，费用约8000元至1万元。刘鹏主张该笔费用为1万元。常宇飞认可刘鹏需要二次手术。刘鹏支出鉴定费6650元。刘鹏认可该鉴定意见。常宇飞不认可该鉴定意见，未提供足以推翻鉴定意见的证据。刘鹏主张误工费27000元；交通费621元、营养费5000元、医疗费10540元。对此，常宇飞均不认可。就误工费，刘鹏提供了证明，但并未提供个人完税证明。就交通费，刘鹏提供了票据，该票据不能反映交通费的数额。就营养费，刘鹏提供了中国人民解放总医院出具加强营养的证明书予以证明。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。常宇飞将刘鹏打伤，应赔偿常宇飞相关费用。关于医疗费一节，法院结合查明事实依法判定。对于刘鹏主张的二次手术费用，考虑到常宇飞认可刘鹏需要二次手术费用且为了避免当事人的诉累，法院予以支持。至于数额，法院参照鉴定意见酌情判定。关于误工费一节，虽然刘鹏提供的证明不足以证明误工费的数额，且刘鹏也未提供个人完税证明，但依据鉴定意见，刘鹏确实存在误工期，故法院结合查明事实酌情判定。关于交通费一节，因刘鹏提供的票据并不能反映交通费用的数额，其考虑到刘鹏因伤往返医院进行后续检查必然会发生交通费用，即使使用私家车，也会有交通费用的支出。故对于刘鹏要求交通费的诉讼请求，法院予以支持。至于数额，法院酌情判定。关于营养费，法院结合医嘱并参照鉴定意见依法判定。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条规定，判决：一、被告常宇飞于本判决生效后十五日内赔偿原告刘鹏医疗费九千五百四十元、误工费一万九千二百五十元、交通费二百元、营养费四千五百元；二、驳回原告刘鹏的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘鹏在一审期间为证明事发经过提供了现场监控录像。一审法院当庭播放了监控录像，双方均认可监控录像的真实性。本院二审期间再次当庭播放了监控录像。监控录像显示，2015年11月22日21时19分07秒开始，刘鹏与常宇飞在篮球馆进行“一对一”篮球对抗比赛。21时22分53秒双方比赛结束，常宇飞获胜下场，案外人上场准备与场内的刘鹏开始新的一局“一对一”对抗比赛。在刘鹏与案外人的比赛开始前，21时23分07秒刘鹏向场边的常宇飞走去，靠近常宇飞后，刘鹏用右手摁推常宇飞脸部，将常宇飞推开，常宇飞未还手，刘鹏紧接着用右手掌掴常宇飞脸部，常宇飞还手，双方进而相互拍打在一起。双方自行分开后，21时23分19秒刘鹏又上前用右腿蹬踹常宇飞左腿，双方再次踢打在一起。双方再次分开后，21时23分24秒刘鹏与常宇飞同时抬腿互踢，常宇飞左腿与刘鹏右腿在互踢过程中相接触，刘鹏右腿受伤坐地未起。本院二审期间，常宇飞称之所以动手可能是刘鹏对比赛结果不服气，双方口头有争执；刘鹏称其觉得常宇飞有言语和身体上的挑衅就动手了。针对一审法院认定刘鹏的各项损失，常宇飞认为其不应赔偿；刘鹏表示认可赔偿数额。
本院经审理查明，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，刘鹏与常宇飞因篮球比赛引发争执，双方均未能冷静处置，导致矛盾升级而互殴，双方对此均存在过错。根据监控录像显示，刘鹏与常宇飞互踢过程中，常宇飞左腿与刘鹏右腿接触后，刘鹏右腿受伤，由此可以认定刘鹏所受伤害与常宇飞的行为之间存在直接因果关系。因此，根据上述法律规定，常宇飞应对刘鹏所受伤害承担侵权责任。常宇飞认为刘鹏所受伤害与其无关的主张，无事实依据，本院不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据监控录像显示，刘鹏右腿受伤是因双方互踢所致，就双方发生冲突的起因而言，刘鹏自身也有不可推卸的责任，且刘鹏动手摁推常宇飞脸部在先，其在常宇飞未还手的情况下，再次掌掴常宇飞脸部，由此导致双方矛盾升级为互殴，故刘鹏对其损害后果的发生亦存在主观上和客观上的过错。而且，从事发起因和经过来判断，刘鹏的过错程度明显高于常宇飞，其应对损害的发生承担主要责任。故根据双方的过错程度，本院认为常宇飞应承担次要责任，其对刘鹏的损害后果应承担30％的赔偿责任。一审法院判决常宇飞承担全部责任的认定错误，本院予以纠正。关于一审法院认定刘鹏的各项损失数额，常宇飞虽不予认可，但其就此并未提供证据予以证明。经本院核算，一审法院认定刘鹏的各项损失数额并无不当。本院根据常宇飞应承担的责任比例，重新认定其应赔偿刘鹏的各项损失具体数额。
综上所述，常宇飞的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销北京市海淀区人民法院（2016）京0108民初6016号民事判决；
二、常宇飞于本判决生效后七日内赔偿刘鹏医疗费2862元、误工费5775元、交通费60元、营养费1350元，合计10047元；
三、驳回刘鹏的其他诉讼请求；
四、驳回常宇飞的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费6650元，由刘鹏负担4655元（已交纳），常宇飞负担1995元（本判决生效后七日内交纳）。
一审案件受理费879元，由刘鹏674元（已交纳100元，余款于本判决生效后七日内交纳），常宇飞负担205元（本判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费638元，由刘鹏446元（本判决生效后七日内交纳），常宇飞负担192元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张永钢
审 判 员 张兰珠
审 判 员 张 琦
二〇一七年六月五日
法官助理 孙雅丹
书 记 员 姜雨蕾