广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤15刑终114号
原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭雪云，曾用名李金枚，化名郭某，女，于湖北省石首市，汉族，身份证号码：×××0523，初中文化，户籍地址：湖北省荆州市石首市，暂住广东省陆丰市。因本案于2015年9月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人郭雪云犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪一案，于2016年3月29日作出（2016）粤1581刑初41号刑事判决。宣判后，原审被告人郭雪云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审认定，2015年9月6日13时许，被告人郭雪云在其租住的出租屋306房容留吸毒人员黄某甲、黄某乙、阿胜等人吸食毒品。同日21时许，公安机关在该出租屋306房当场查获疑似毒品白色结晶状物17小袋、红色药丸状物1小袋、褐色药丸状物1小袋，以及自制吸毒工具、电子称等物品，现场抓获被告人郭雪云及吸毒人员黄某甲、黄某乙。经鉴定，查获的疑似毒品净重共计10.25克均检出甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据有：立案决定书、受案登记表、现场勘验笔录、抓获经过、证人证言、被告人的供述等。
原审据此认为，被告人郭雪云提供场所供他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪；又违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品，数量较大，其行为又构成非法持有毒品罪，依法应予数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三之规定，判决：被告人郭雪云犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；总和刑期有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。
上诉人郭雪云上诉称其主观上没有容留他人吸食毒品，他们在吸食毒品时其是不知情的，过后知道了也有进行劝阻，由于缺乏对法律的认识，不知道竟会构成容留他人吸毒罪，原审判决量刑过重，请求二审法院念其系初犯，予以轻判。
经审理查明：2015年9月6日13时许，上诉人郭雪云在其租住的陆丰市东海镇六驿村余庆楼出租屋306房，容留吸毒人员黄某甲、黄某乙、阿胜等人吸食毒品。同日21时许，公安机关在该出租屋306房当场查获疑似毒品白色结晶状物17小袋、红色药丸状物1小袋、褐色药丸状物1小袋，以及自制吸毒工具、电子称等物品，现场抓获上诉人郭雪云及吸毒人员黄某甲、黄某乙。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品净重共计10.25克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、陆丰市公安局北堤派出所出具的陆公北堤受案字（2015）141号、175号受案登记表、陆丰市公安局陆公立字（2015）603号、754号立案决定书证实：陆丰市公安局决定分别对郭某容留他人吸毒案、郭雪云非法持有毒品案立案侦查。
2、陆丰市公安局北堤派出所出具的抓获经过证实：2015年9月6日晚21时左右，陆丰市公安局北堤派出所民警配合陆丰市东海镇镇府工作人员对辖区内出租屋进行清查时，在陆丰市东海镇六驿村余庆楼出租屋306房内查获白色结晶状疑似毒品17小袋、红色药丸状疑似毒品1小袋、褐色药丸状疑似毒品1小袋、自制吸毒工具二个、电子称一台，随后将在306房中的一名自称为郭某的妇女及吸毒人员黄某甲、黄某乙带回北堤派出所审查。后经查，郭某的真实姓名为郭雪云，女，44岁，湖北省石首市人。
3、陆丰市公安局出具的（编号：42号、41号、40号）现场检测报告书证实：郭某、黄某甲、黄某乙的尿液检测样本经现场甲基安非他明（××）类毒品快速诊断检测板检测，结果均呈阳性。
4、陆丰市公安局出具的陆公行罚决字（2015）909号、910号行政处罚决定书证实：2015年9月7日陆丰市公安局北堤派出所决定对违法嫌疑人黄某甲和黄某乙的吸毒行为分别处以行政拘留十五天。
5、石首市公安局笔架山派出所出具的户籍证明证实：上诉人郭雪云出生日期为1970年11月25日等基本情况。
（二）证人证言
1、吸毒人员黄某甲证言证实：2015年9月6日上午11时左右，我在金厢镇洲渚村路口等候乘坐公安汽车出来东海镇车站搭客车去惠州，这时我看到金厢镇的朋友“阿胜”开着一辆太子摩托车从路口经过，我就问“阿胜”要去干什么，“阿胜”说要去东海镇，于是我就叫他顺便载我去东海镇搭车，当时“阿胜”载着我到洲渚村载黄某乙，然后“阿胜”载着我和黄某乙出来东海镇，大约当日上午11时30分左右到了东海镇，然后“阿胜”就问我们要不要玩（××）并说他身上有货（××），当时我和黄某乙表示同意，于是“阿胜”带我们到六驿村余庆楼出租屋306房，当时306房里面有一名40多岁的外省妇女（我们称呼她大姐）给我们开了门，我们坐了一会后，“阿胜”就从身上掏出一包××出来，然后我和黄某乙及“阿胜”一起在该房间里吸食××，吸完××后我们就在房间里坐，至当日下午2时许，黄某乙说他要出去修理手机，就先出去了，至当日3时左右黄某乙返回来，然后“阿胜”跟我借了一百元就走了，当日4时许在那名“大姐”的出租屋吃了晚饭，至当晚9点钟左右，民警查房，在房间发现有吸毒工具和少量××，于是就将我们三人带进来北堤派出所接受调查。我们吸毒时，外省“大姐”没有吸食，她当时在旁边坐，知道我们吸毒，她当时还叫“阿胜”要将吸毒的东西收掉。
黄某甲经对公安机关编排的12张不同女性正面免冠彩色相片进行辨认，指认相片中4号女子（郭雪云）就是那名居住在余庆楼出租屋306房的外省“大姐”。
2、吸毒人员黄某乙证言证实：2015年9月6日上午11时许，我从家里出来，在我家附近的大路上碰到“阿胜”开着一辆太子摩托车载着黄某甲，“阿胜”就叫我和他们去东海镇逛逛，他说他身上有货（××），他说他自己准备去东海镇叫“鸡仔”（指嫖娼），当时因为我有个手机需要到东海镇修理，于是就坐上“阿胜”的太子摩托车，我们三个人就开到东海镇来，然后我们三人就到余庆楼出租屋306房内，当时一名外省妇女给我们开门，然后我们三人就在房间坐。至中午13时许，“阿胜”掏出一小包××出来，然后我和“阿胜”、黄某甲就在出租屋中吸食××。至当日14时许，我吸完××就自己一个人去六驿市场那里的手机铺修理手机，到了下午15时许，我回到出租屋306房，回到没一会，“阿胜”就先走了，我和黄某甲继续在那名外省妇女的出租屋坐，至当日16时许，那妇女就问我们要不要在那里吃完饭，我们说要，然后我就和那个妇女去河边六驿市场买菜，买完菜回到306房内，那名我们称呼为“大姐”的外省妇女就在厨房炒菜做饭，当晚我们三人一起吃完晚饭后。至晚上21时许，警察来查房，在房中查获我们吸食××的矿泉水瓶、吸管，还从那名外省妇女的出租屋里查获十几小包××，一台电子称，之后警察将我们三人叫进北堤派出所审查。
黄某乙经对公安机关编排的12张不同女性正面免冠彩色相片进行辨认，指认相片中7号女子（郭雪云）就是那名居住在余庆楼出租屋306房的外省妇女。
（三）上诉人供述
上诉人郭雪云供述：2015年9月6日中午11时许，“阿胜”与“阿丰”、“阿坚”三人来到我的出租屋坐，至13时许，“阿胜”掏出一小袋××出来和“阿丰”、“阿坚”三人一起吸食，他们吸食完毒品后，我叫“阿胜”将吸毒工具收掉，大约下午14时许，那个“阿丰”就出去修理手机了，而“阿胜”和“阿坚”依然在我的出租屋坐，至15时左右“阿丰”回来后，“阿胜”就离开我的出租屋，而“阿丰”、“阿坚”继续在我的出租屋坐，到当日16时许，我要出去买菜，就问他们两人要不要在我这里吃晚饭，他们俩说好，随后“阿丰”就与我一起去买菜，至晚上7时许买菜回来，我就做饭炒菜，然后我们三人一起在我的出租屋吃饭，20时许我们吃完饭至21时许，民警就来查房，在出租屋发现用矿泉水瓶、吸管自制的吸毒工具及十几包小包××、几粒毒品麻古、一台电子称，因而我和“阿丰”、“阿坚”三人一起被带进公安机关。
我自己于2014年8月份开始吸食毒品××，断断续续至今吸食约有三十次××，每次用量20元左右，平时都是在自己的出租屋吸食。最后一次吸食毒品是在2015年9月6日上午，我还有在2015年8月份吸食过一次毒品麻古。因为被抓获的事我害怕被家里人知道，所以就骗公安机关我的名字叫郭某，郭某是我妹的名字。在出租屋查到的毒品是我一个朋友“阿民”今年8月初送给我吸食的，因为他看到我有吸食毒品，所以就送给我××。电子称是湖北籍老乡叫“四眼”于今年一月丢弃在我住处的。大约今年三月，四眼还打电话问过我那台电子称是否在我住处，当时我跟他说不知道，因为我没有查看他的电子称是否丢在我住处。我是今年4月开始租住余庆楼出租屋306房的。
上诉人郭雪云同时对被查获的××和吸毒工具、电子称、手机照片进行了指认。
（四）鉴定结论
1、广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字（2015）472号刑事化验检验报告证实：送检的1号检材结晶状物，净重9.27克；2号检材药丸状物，净重0.58克；3号检材药丸状物，净重0.40克。分别取送检1至3号检材适量各作前处理后，均供毒品免疫法检验和GC／MS仪器定性分析，鉴定意见：送检1至3号检材中均检出甲基苯丙胺的成分。
2、汕尾市公安司法鉴定中心出具的汕公（司）鉴（DNA）字（2015）286号法医学DNA检验鉴定书证实：送检的吸毒工具吸管1、吸管2检见检见混合基因分型，不包含郭雪云血样、黄某甲血样、黄某乙血样的基因分型。
（五）现场勘验、检查笔录
陆丰市公安局北堤派出所出具的现场勘验笔录、现场图2份、现场照片6张、提取痕迹、物证登记表、扣押清单证实：现场位于陆丰市东海镇六驿村金驿综合市场一排十三栋余庆楼出租屋306房，该出租屋系一栋六层楼房，一楼为铺面，发案现场306房在该出租屋三楼最南边，内有客厅，二个卧房和一个洗手间。在306房客厅电视条柜内最北侧的角落发现自制吸毒工具两个；在该房内西侧卧房床上一个粉红色手提包内发现白色结晶状疑似毒品一小袋；在该房内西侧卧房梳妆台抽屉内发现白色结晶状疑似毒品十六小袋、红色药丸状疑似毒品一小袋（六粒半）、褐色药丸状物疑似毒品一小袋（四粒）；在该房内西侧卧房衣柜内一个白色手提袋内发现克度电子称一台。陆丰市公安局北堤派出所对疑似毒品17小包（白色结晶状物，小封口袋包装），疑似毒品6片半（红色药片状，小封口袋包装），疑似毒品4片（褐色药片状，小封口袋包装），自制吸毒工具2套（怡宝矿泉水瓶、吸管制成），三星牌手机1部，小米手机1部，克度电子称1台进行扣押。
以上证据均经一审庭审质证、认证，事实清楚，证据充分，足资认定。
本院认为，上诉人郭雪云无视国家法律，提供场所供他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪；又违反国家对毒品的严格管理规定，非法持有毒品，数量较大，其行为又构成非法持有毒品罪，依法应予数罪并罚。关于上诉理由，经查：上诉人容留他人吸毒的犯罪事实，有吸毒者黄某甲、黄某乙的证言证实，2人的证言与上诉人的供述一致，足以认定上诉人容留他人吸毒的犯罪事实，且公安机关在上诉人所居住的出租屋搜出数量较大的毒品。因此，一审认定上诉人的行为构成容留他人吸毒罪及非法持有毒品罪正确，但考虑到本案的实际情况，一审在量刑时相对偏重，上诉人要求从轻的理由可适当予以采纳。原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初41号刑事判决对上诉人郭雪云犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪的定罪部分；撤销对上诉人郭雪云的量刑部分。
二、上诉人郭雪云犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元；总和刑期有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月6日起执行至2017年9月5日止，罚金限于判决生效后三个月内交清）。
本判决为终审判决。
审判长 陈世礼
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一六年六月三十日
书记员 郭晓珊