四川省屏山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）屏山刑初字第29号
公诉机关屏山县人民检察院。
被告人黄汉中，男，汉族，初中文化，个体经营户。2013年5月16日因本案被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。
辩护人邹毅，四川华晨律师事务所宜宾分所律师。
屏山县人民检察院以屏检刑诉（2014）7号起诉书及屏检刑诉（2014）1号变更起诉决定书指控被告人黄汉中犯非法经营罪和生产、销售伪劣产品罪，于2014年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。屏山县人民检察院指派代理检察员杨军、龚霞出庭支持公诉，被告人黄汉中及其辩护人邹毅到庭参加诉讼。在审理过程中，检察院建议延期审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2004年，被告人黄汉中通过李某某介绍认识云南省绥江县烟叶复烤厂周某某（已判）等人，随后黄汉中与周某某协商，在双方均无烟草专卖品制售资质的情况下，由黄汉中组织烟叶、包辅材料到厂，利用复烤厂的设备，由厂内工人为黄汉中复烤烟叶、切制烟梗、生产成品卷烟，黄汉中支付加工费。期间，黄汉中安排了黄某戊（小黄，另处）、陈某某（小陈，另处）在厂监督生产，支付加工费。经鉴定，黄汉中在复烤厂支付的加工费为7755679.20元。
2008年，黄汉中与江某某（已判）合伙投资约150万元购买了约20万斤烟叶到复烤厂准备复烤后出售。2010年下半年，黄汉中和江某某与周某某商议利用该批剩余烟叶生产假冒囍牌卷烟，因加工费价格等原因，周某某不满意与黄汉中一起合作，遂由江某某出面与复烤厂协调，黄汉中仍一直与江某某保持合伙关系。江某某与周某某协商由江某某提供生产假冒伪劣双囍烟的原材料，复烤厂为其加工成品卷烟并收取120元／件的加工费。2012年7月9日，石某某（已判）、葛某（已判）驾驶云AA93**货车，从复烤厂装载860件假冒伪劣囍牌卷烟前往广州进行销售，在途经屏山县新市镇时被民警当场抓获。经检验，绥江县烟叶复烤厂为黄汉中、江某某生产的囍牌卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经鉴定，绥江县烟叶复烤厂为江某某生产的假冒伪劣囍牌香烟共计18244件，价值1550.74万元。2013年5月16日，民警在广东省汕头市将在逃被告人黄汉中抓获。案发后，黄汉中主动退缴违法所得壹拾万元整。
公诉机关当庭出示的证据有：物证、书证、鉴定意见、现场勘验检查笔录、证人证言、被告人供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人黄汉中违反国家规定，未经许可生产、加工烟草专卖品，情节特别严重的行为以及生产、销售假冒伪劣囍牌卷烟的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第一百四十条之规定，应当以非法经营罪和生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任，依法实行数罪并罚。
被告人黄汉中辩称，其是为老板黄某甲打工，都是黄某甲安排人员到绥江复烤厂。与江明中合伙生产囍烟，在2012年春节后就退伙了。
辩护人认为，在复烤厂加工的不是专卖产品，没有证据证实黄汉中有多少违法经营数额或者违法所得、黄汉中是为黄某甲打工，公诉机关指控黄汉中犯非法经营罪的罪名不成立；黄汉中受黄某甲指派参与与江某某生产囍牌成品烟，时间短，在2012年3月就没有参与了，本案中送检的产品与黄汉中无关，且是从犯、初犯，归案后认罪悔罪、积极退赃，建议对黄汉中减轻处罚。
经审理查明，云南省绥江县烟叶复烤厂为集体所有制的企业法人，前身为绥江县农机厂，1984年经绥江县人民政府同意转产，为绥江县卷烟厂生产雪茄烟提供烟叶原料。1995年2月，绥江县人民政府研究决定该厂为绥江卷烟厂的雪茄烟车间。该厂从建厂到投产，未报经国家烟草专卖局批准，云南省烟草专卖局和昭通市烟草专卖局也未将其纳入管理。2000年8月，绥江县卷烟厂被国家政策性关闭。绥江县烟叶复烤厂未取得国家烟草行政管理机关的烟草生产经营许可。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
绥江烟叶复烤厂相关文件
证实：（1）绥江经贸局2003年曾出文帮助复烤厂解决雪茄生产经营许可证、资金等的报告；（2）国家烟草专卖局文件、云南省政府2000年文件，证明国家烟草专卖局、云南省政府于2000年8月关闭绥江卷烟厂；（3）云南省烟草局2002年7月回复函，证明绥江雪茄烟厂1979年建厂，1992年更名为绥江卷烟厂，现明确使用“绥江雪茄烟厂”名称是一种违法行为，复烤厂因历史原因不属于2000年关闭绥江卷烟厂需安置的对象，该厂生产烟叶、烟丝、卷烟、雪茄烟烟草制品属于非法的，属于非法企业，责令对违法生产经营活动调查处理；（4）绥江县物价局的文件，对2000年8月至2001年4月金银山、飞天等雪茄烟试销价格的定价；（5）绥江卷烟厂、复烤厂、与烟草公司、政府的会谈纪要等文书，1995年与烟草公司的会谈纪要决定生产雪茄烟，周某某于1995年起任复烤厂厂长。复烤厂原为绥江卷烟厂的雪茄烟车间，卷烟厂关闭后复烤厂一直未安置。
2004年，被告人黄汉中通过李某某介绍认识云南省绥江县烟叶复烤厂厂长周某某（已判）等人，随后黄汉中与周某某协商，由黄汉中组织烟叶、包辅材料到厂，利用复烤厂的设备，由厂内工人为黄汉中复烤烟叶、切制烟梗、生产成品卷烟，黄汉中支付加工费。期间，黄汉中安排了黄某戊、陈某某在厂监督生产，支付加工费。经鉴定，黄汉中在复烤厂支付的加工费为7755679.20元。
2008年，黄汉中与江某某（已判）合伙投资约150万元购买了约20万斤烟叶到复烤厂准备复烤后出售。2010年下半年，黄汉中和江某某与周某某商议利用该批剩余烟叶生产假冒囍牌卷烟，因加工费价格等原因，周某某不满意与黄汉中一起合作，遂由江某某出面与复烤厂协调，黄汉中仍与江某某保持合伙关系。江某某与周某某协商后决定由江某某提供生产假冒伪劣囍烟的原材料，复烤厂为其加工成品卷烟并收取120元／件的加工费，生产的成品烟由郭某某（已判）承包运输。石某某（已判）、葛某（已判）按照郭某某的安排，数次驾驶货车从昆明附近运输烟叶、从广州带回包装材料等到绥江县烟叶复烤厂，并从复烤厂装载加工好的成品烟经四川犍为、成都、陕西、湖北、湖南运往广州向江某某一方指定的人员交货。至2011年底，复烤厂共为江某某、黄汉中等生产、销售假冒囍烟9206件，价值782.51万元。2012年7月9日，郭某某安排石某某、葛某驾驶云AA93**货车，从复烤厂装载860件假冒伪劣囍牌卷烟前往广州进行销售，在途经屏山县新市镇时被民警当场抓获。经鉴定，绥江县烟叶复烤厂为江某某生产的假冒伪劣囍牌香烟共计18244件，价值1550.74万元。
2013年5月16日，民警在广东省汕头市将被告人黄汉中抓获。案发后，黄汉中主动退缴违法所得10万元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1．2012年7月9日21时许，新市镇派出所对云AA93**号货车进行检查时发现车内装有大量疑似假冒双喜牌卷烟，随即屏山县烟草专卖局对该案进行查处。2012年7月10日，屏山县烟草专卖局将该案移送屏山县公安局。同日，屏山县公安局受理为刑事案件并立案侦查。
2．户籍证明，证实被告人黄汉中已达应负完全刑事责任年龄。
3．证人证言
（1）陈某、王某证言及辨认笔录，证实陈某是雪茄烟车间主任，王某是复烤厂雪茄仓库库管员。2006年或者2007年，来了黄老板，给他复烤烟叶、切制烟丝、烟梗、制作成品卷烟，他的成品卷烟质量比较差，烟丝和烟梗是对半掺。后来来了一个江老板。2011年左右，黄老板就没有来了，就是江老板，生产的假烟都是为江老板生产的。二人辨认出黄汉中等人。
（2）钟某某、肖某、岳某、刘某某证言，证实系绥江复烤厂工人。复烤厂被关闭后两、三年一个外地的黄老板到厂里来复烤烟叶，随后为黄老板生产烟丝，之后又为他生产了大约两、三年的成品卷烟，大约2010年下半年开始为江老板生产成品卷烟。为黄老板生产的卷烟品牌都是比较低档的，记得有金丝猴、金盆景、五牛这些，为江老板生产的品牌主要是囍牌成品卷烟，江师、张师和光头三人负责烟丝香料的调配以及切丝机的操作和维修。
（3）郑某、董某某证言，证实系绥江复烤厂职工。2000年复烤厂被关闭之后就零星的加工生产烟丝，但产量不大。2003年时候厂里就在为黄老板加工低档成品卷烟，当时所有的原材料和包辅材都是黄老板送到复烤厂，他派了一个小伙子在厂里监督生产，大家称为小黄。生产成品卷烟后黄老板他们就运走，当时生产的有金盆景、五牛等低档品牌。大约是2007年江老板就到厂里来复烤烟叶、制烟丝了，大约2010年底开始为江老板加工假冒囍牌卷烟，也是他组织原料及辅材运送到厂，江老板派了江师来监督生产，张师负责切丝，张光头负责烟丝制香，成品烟也是他们自己找车运走。
（4）林某、肖某、刘某某、王某某证言及辨认笔录，证实在复烤厂上班，生产过很多品牌的香烟，6、7年前生产的烟比较杂且低档，2010年下半年后都是包装的囍牌。囍牌香烟是为江老板生产的，其他品牌如山茶、金丝猴等是为黄老板生产的。王某某证实生产香烟的烤烟烟丝是厂里制丝车间用江老板运到厂的烤烟烟叶制成，其他所有辅料都是江老板提供，同样，以前生产的杂牌香烟也是由黄老板提供所有原料和辅料。江师、张师、张光头是江老板派来的技术人员，负责维护、修理和调试卷烟机和包装机，张光头负责烟叶调香，周某某不准职工和他们过多接触。刘某某辨认出小黄就是黄某戊、小陈就是陈某某。王某某辨认出黄老板就是黄汉中，小黄就是黄某戊，小陈就是陈某某，江老板就是江某某，江师就是江某甲，张师就是张某某。
（8）李某某证言及辨认笔录，证实在2003年介绍做烟生意的黄老板黄汉中到绥江复烤厂购买了一批虫蛀的烟叶，李某某告诉黄汉中绥江复烤厂不是合法的复烤厂，要复烤烟叶只需告诉厂长周某某就可以了，于是黄汉中认识了周某某并在厂里复烤烟叶，还派了小黄、小陈在厂里负责。2003年，李某某从昭通鲁甸县运烟叶到复烤厂卖给黄汉中，然后黄汉中通过复烤厂加工成低档品牌的卷烟再通过李某某等人销售。李某某记得当时卷烟品牌主要有山河秀、天下秀这些，总共帮黄汉中销售了大约5000件成品卷烟，每件50条，每条10包，每包20支烟的包装。黄汉中是自己当老板，他到广东汕头找黄汉中时黄汉中也没有介绍过其他老板给他认识。李某某辨认出黄老板就是黄汉中。
（9）曹某某证言及辨认笔录，证实与江某某系同居关系。大约2009年时我随江某某去过绥江复烤厂，知道郭某某是为江某某跑运输的人，因为老郭平时给江某某打电话都说的是运烟的事。还有就是我与江某某一起曾经和黄汉中一道坐飞机到宜宾，江某某告诉我，他与黄汉中一起要到绥江复烤厂找周某某谈生意，说好黄汉中扮黑脸，江某某扮白脸。2012年7月12日，江某某让人转了334000元到曹某某的农行卡上，过了几天，江某某又让曹某某转了75000到一个账户，曹某某不记得账户名了。接着曹某某把卡上余下的258628元转到了农行卡的账户上，大约7月底江明中又叫曹某某转了99950元到他指定的账户上。曹某某辨认出为江某某运输假烟的老郭就是郭某某，与江某某一起到绥江谈生意的黄姓男子是黄汉中。
（10）王某甲证言，证实自1994年起担任绥江复烤厂分管生产的副厂长直至2006年退休。2003年，李某某介绍黄汉中到绥江复烤厂购买了一批虫蛀烟叶，之后黄汉中在复烤厂复烤烟叶，黄汉中派了小黄、小陈、老陈在复烤厂监督生产。黄汉中加工的项目最初是挂杆复烤，然后把复烤烟叶运出销售，后来又开始做成品卷烟，品牌包括山河秀、天下秀等。黄汉中最初带着小黄到绥江复烤厂告知王某甲小黄是来代表他监督质量、清点数量的，然后小黄就住在了复烤厂，之后就由小黄具体和王某甲联系生产事宜。小黄来厂里一年后，黄汉中又派了一个小陈和小黄一起负责，另外还有一个老陈有时和黄汉中一起来，黄汉中还曾派过一个哑巴专门负责切烟梗片。黄汉中加工的种类和数量以厂内的账务账目为准。王某甲辨认出黄老板、老黄就是黄汉中，小黄就是黄某戊，小陈就是陈某某。
（11）苟某证言，证实于2007年4月左右在绥江复烤厂生产车间当工人，2009年到2010年9月任分管生产的副厂长。在生产车间上班时，厂里给一个广东来的黄汉中黄老板复烤烟叶。
（12）黄某某证言，证实系黄某甲同村即宁湖村治保主任。黄某甲死亡时间应该是2010年5、6月份，因心脏病在汕头市中心医院死的。黄某甲生前是种地的，但有时也外出，他们家住的是很旧的平房，也没有新修楼房，其他我就不清楚了。
（13）罗某某证言，证实系宁湖村村委委员、妇女主任。2005年我到宁湖村任妇女主任时，黄某甲在家里种地，他的家庭经济条件一般，不算富裕，也不是很穷，住房是旧的平房，没有经济条件修新房子，他老婆叫黄某乙。
（14）黄某乙证言，证实系黄某甲老婆。黄某甲的妹妹黄某丙嫁给了黄汉中，黄汉中很多年前就外出做生意很富裕，我们家很穷，黄汉中看不起我们家，和黄某甲关系也不好，我们之间没有来往。黄某甲是地道的农民，到深圳打过工。今年黄汉中被公安局抓了之后，黄汉中老婆黄某丙和她女儿来找我，叫我承认黄某甲是黄汉中的老板，还说只要我承认就给我一笔钱，我没有接她的钱也没有答应黄某丙承认什么事情，而且为了让我承认黄某甲是黄汉中的老板，黄某丙来找了我两次。黄某丙找到我，给我讲黄汉中因为做香烟的事情被公安局抓了，叫我给公安局说我老公黄某甲是黄汉中的老板，黄汉中做的事都是黄某甲安排的，并且还给我说如果我答应就给我一笔钱，当时就准备拿钱给我，我看了一下应该有2、3万块钱，但我说我老公黄某甲是地道的农民，从没有做过犯罪的事。2011年农历5月初5黄某甲发心脏病因为没钱治疗才死的，所以我没有答应黄某丙的要求，也没有要她的钱。
4．同案人供述
（1）江某某的供述，证实他和黄汉中都是广州一带做假烟生意的人，两人很早就认识，大约2008年，黄汉中说云南某烟站要处理一批烟叶，要江某某和他合伙购买，然后通过绥江复烤厂复烤后出售。黄汉中带江某某到绥江复烤厂参观后，二人最后购买了约2000担烟叶，每担100斤，约定由郭某某运输至绥江复烤厂，分别投资约70万元，总共150万元资金。复烤期间，黄汉中先派了小黄进厂管理，后又派了张光头接替小黄进厂，而江某某就派了江某甲进厂管理。经过复烤，由于烟叶原因，复烤后的烟叶颜色很深，黄汉中和江某某商量做囍烟。2010年下半年，黄汉中和江某某合伙要绥江复烤厂将剩下的烟叶制成成品囍烟，由于黄汉中和厂方关系不好，协商合作期间，周某某不要黄汉中参与加工生产成品烟，于是江某某一方面向复烤厂表示以后他单独生产囍烟，一方面继续和黄汉中保持合作关系。在整个做囍烟的过程中，都在掺这批烟叶。江某某和周某某谈好加工费为120元每件，同时，在以后生产囍烟期间，黄汉中派的张光头也一直在厂帮黄汉中监督生产。黄、江二人开始生产的囍烟销路不好，于是二人又决定拉张某甲和张某乙入伙，约定四人每人25%股份，在分工上，由黄汉中负责烟叶、包材及包材中转至广州，胡某某去接货再转运至宜宾，宜宾的陈老八、孙某甲把包材再转发至绥江，江某某负责包材运输至绥江和复烤厂的生产，张某乙和张某甲负责仓储和销售。其中，张某甲还负责提供了部分包材和南雄烟丝作为生产囍烟的烟叶原料。包材、烟叶等原料到绥江复烤厂后，江某某叫江某甲监督生产、清点数量，加工费给复烤厂会计牟某某，当成品烟到一定数量后，江某某通知郭某某到复烤厂装货，然后将货运至广州，成品烟运到广州后，江某某通知胡某某接货，然后就由胡某某和张某乙的手下张某丙交接，江某某便不再负责了。假烟卖给广州一个叫叶某某的人，价格每件850元至900元的。囍烟都约定由郭某某运输，双方约定，若烟被查，郭某某要按一定比例赔偿给江等人押金，在2012年7月9日的烟被查获后，郭某某赔偿了33万4千元押金，因为平时张某乙和张某甲二人负责销售，手头钱比较宽松，所以这次的押金由江、黄二人平分，江某某让其情妇曹某某分两次转了约17万到黄汉中指定的账户。江某某表示他们每次在洽谈事情时从未见黄汉中请示过他人，都是他直接拍板决定。
（2）周某某供述及辨认笔录，证实是绥江复烤厂的厂长。黄汉中来复烤厂的具体时间是胡某甲和刘某甲等人要清楚些，他第一次来买一批虫蛀的烟叶，和复烤厂接触深入以后，叫复烤厂为他复烤烟叶、制烟丝、加工生产成品烟。周某某记得当时为黄汉中加工的项目有打叶复烤、挂杆复烤，之后生产的假烟品牌有“金盆景”之类的。黄汉中安排了小黄和小陈驻厂代表他负责技术监督并缴纳加工费等事宜，周某某安排小黄、小陈二人住在厂房内。黄汉中在复烤厂加工期间遇事都是他自己作决定，未见他请示过他人，且周某某去过广东汕头，也只有黄汉中接待了他。2007年，黄汉中介绍江某某一起到复烤厂找周某某谈合作生产成品卷烟的事，因为加工费的原因黄汉中退出了谈判，后期就只有江某某单独来找复烤厂谈判，最后江某某和复烤厂谈好以120元每件的单价生产囍牌卷烟。在这以后，江某某安排了江某甲驻厂负责管理生产囍烟事宜。绥江复烤厂与黄汉中和江某某合伙加工烟草制品的模式是来料加工模式，即所有的烟叶原料和包辅材都由黄汉中和江某某提供，复烤厂只是负责加工生产。多年来复烤厂收取的加工费以厂内会计牟某某的记录为准。辨认出江某某、黄汉中、江某甲等人。
（3）胡某甲供述及辨认笔录，证实胡某甲的主要工作是厂内行政管理，接待过黄汉中、江某某等人。黄汉中是2004年在李某某的介绍下到绥江复烤厂的，之后复烤厂就开始断断续续地为黄汉中复烤烟叶、制作烟丝、生产假烟直至2007年，黄汉中将成品卷烟卖到哪里去了，不知道。同年，江某某来到了复烤厂，2010年开始为江某某生产假冒囍牌香烟。烟厂的生产模式是来料加工即老板提供原材料，烟厂负责生产加工赚取加工费。烟厂为黄汉中生产假烟的加工费是50元每件，为江某某生产假冒囍烟的加工费是120元每件，至于复烤烟叶和制作烟丝的具体价格不清楚，这些业务的具体产量和收入情况要以牟某某的记录为准。在生产过程中，黄汉中派了小黄、小陈代表他管理监督厂方的生产，小黄、小陈二人吃住都在厂方，另外还有一个叫老陈的，黄汉中少有到厂来，他们三个都相当于黄汉中派到厂里来的管理人员，具体情况要车间里的工人更清楚。黄汉中的加工费主要是小黄在付，有时小陈也在付。江某某派驻到厂的人是老江，老江也是食宿都在复烤厂，代表江某某在厂方管理生产，江某某生产假烟的原料和成品都是郭某某安排大货车运输。在2007年底或2008年初，黄汉中运了2车东北烟叶到厂，在2009年或2010年，我到周某某办公室时得知江、黄二人要合伙在复烤厂加工成品卷烟，当时因加工费问题没有谈成功，后期就只有江某某一人到复烤厂生产假烟了。黄汉中到厂里谈事情都是可以直接拍板决定的，我去过汕头，当时黄汉中接待我也没有介绍过其他人给我认识。胡某甲辨认出黄老板就是黄汉中、江老板就是江某某、老江就是江某甲、老郭就是郭某某。
（4）李某甲供述及辨认笔录，于2000年起先后担任绥江县烟叶复烤厂副厂长、党支部书记，2009年底又担任该厂副厂长，主要负责后勤、安全保卫，接待过黄汉中、江某某等。复烤厂在无任何资质的情况下为黄汉中和江某某复烤烟叶、切烟丝和生产假冒成品卷烟，由黄、江提供所有原材料和包装辅材，烟厂负责加工生产，赚取加工费。这些年厂里加工烟的产值和获利情况等都可以从牟某某账上反映出来。黄汉中是李某某2004年介绍来复烤厂的，之后黄汉中开始在复烤厂复烤烟叶、做烟丝，后来又主要是生产低品牌的假冒卷烟，生产模式是来料加工，具体加工、产量和收入情况以牟泽方的记录为准。黄汉中在加工期间，派了小黄和小陈到厂，并说二人是代表他负责监督厂方的生产、记录进厂烟叶数量、交加工费等，李某甲安排了他二人的食宿。每次老黄他们把钱交给牟某某之后，由牟某某通知厂里钱到账才准许加工之后的产品出厂。在大约2007年时，黄汉中运了一台八刀切丝机到厂，还派了个张师来调试生产。另外还有一个哑巴是黄汉中派来专门切烟梗片的。期间，李某甲和小黄接触最多，可以说小黄最能代表老黄，但最终决策还是老黄做主。江某某是2008年经黄汉中介绍来复烤厂的，江某某随后也在复烤厂复烤烟叶、切烟丝和生产假冒双喜烟。江某某派了小江来厂里监督管理生产，小江带了几个技术人员，其中就有黄汉中之前带来的张师，另外还有一个张光头，主要负责烟丝的调香。2010年左右黄、江二人曾表示要合伙加工假冒囍烟，但因与厂方协商不成功，黄汉中就先走了，后期就只见江某某一个人来谈加工囍烟的事情。李某甲辨认出老黄、黄老板就是黄汉中、江老板就是江某某、小江就是江某甲、运输老板是郭某某、货车驾驶员之一石某某、张师就是张某某。
（5）龙某甲的供述及辨认笔录，2010年开始在绥江复烤厂担任分管生产的副厂长。2003年一个沿海的黄老板来我们复烤厂做一些低档的成品烟。2007年下半年，经郭某某介绍，老江到我们厂里来找周某某商谈合伙做生意，之后老江断断续续运了烟叶到我们厂复烤切丝。大约2010年，老黄和老江明确告诉龙某甲说他们合伙在外面采购了一批东北烟叶，拿到我们厂来进行复烤和切丝，复烤这批烟期间，是由江某甲结账交加工费，小黄负责烟叶质量。复烤后烟叶质量不佳，两人在经济上发生了矛盾就散伙了，从此复烤厂就开始为老江复烤烟叶，切烟丝。2010年下半年老江提出复烤厂为他生
产囍牌卷烟，由老江提供原料和包辅材料，复烤厂负责生产加工，开始老江带了他的兄弟江某甲和10多个工人到复烤厂指导技术，当年生产了2000多件成品烟。在老江生产囍烟期间，使用原料上一直都掺有和老黄合买的那批东北烟叶。老黄在复烤厂加工期间，派了小黄主要负责驻厂管理，后来还派过小陈、大陈来协助小黄，技术人员派过“哑巴”负责切烟梗片、张师负责切烟丝。老江在复烤厂加工期间，派了江某甲主要负责驻厂管理，技术人员包括一名“张光头”负责配制烟草香料，同时张师仍然在负责切烟丝。多年来老黄和老江在复烤厂加工的总量不好估计，但是牟某某的账目上是有记录的，因为加工的烟草制品都要在牟某某那里交了加工费才可以出厂，虽然偶尔有补交的情况但是牟某某都是做了记录的。辨认出“老江”系江某某；“老黄”系黄汉中；驾驶员系石某某和葛某。
（6）刘某甲供述，证实周某某安排刘某甲负责供销业务，黄汉中是2003年左右通过李某某介绍来厂，之后黄汉中在复烤厂复烤烟叶，烤了一段时间后开始生产低档次的成品卷烟。黄汉中开始和厂方复烤烟叶时，刘某甲参与了协商。双方谈妥后，黄汉中带着小黄到复烤厂说小黄是他派到厂来给他做事的，代表他驻厂监督生产，负责产品质量，计件交费等，并且说如果有事要找黄汉中处理，找小黄也行。后期又来了一个小陈协助小黄做事情，开始生产假冒成品烟后，黄汉中又带了一个哑巴到厂负责切烟梗片。
（7）牟某某供述及辨认笔录，从2004年起担任绥江复烤厂的会计，复烤厂为江某某、黄汉中等人加工生产烟草制品的费用都是以加工费的名义入账，且这些加工费在票据和账本上都有反映，他负责在复烤厂收取外地老板来厂的加工费，加工费范围包括复烤烟叶、制烟丝、假烟。公安机关查出的票据、账本记录是真实存在的，只要是记录了收加工费的就确实是收过加工费的。牟某某收黄老板的加工费都是收取的现金，一般都是小黄、小陈交钱。写有小黄、小陈、黄老板和文龙称呼的收据都是代表黄汉中交到厂的加工费。牟某某不记得小黄他们具体离厂的时间，但是他记得在他们离开之前江某某就已经到厂复烤烟叶、切烟丝了。辨认出小黄就是黄某戊、小陈就是陈某某。
（8）郭某甲供述，郭某甲自1995年进入绥江复烤厂后一直在烤烟车间工作，曾担任烤烟车间主任。证实2003年，黄汉中来到绥江复烤厂，厂里开始为黄汉中复烤烟叶、制烟丝，后来开始加工生产假烟。黄汉中进厂后，安排了小黄、小陈驻厂监督加工质量、清点数量，还派了一个“哑巴”来负责切烟梗片，然后与烟丝掺在一起做成品烟。2007年，江某某通过黄汉中介绍来到绥江复烤厂，开始只是复烤烟叶，制烟丝，2010年，江某某开始在复烤厂生产假冒的双喜牌香烟。江某某到厂时派驻了江师到厂负责监督质量，后期还叫来了张师、张光头到厂调试机器生产假冒囍烟。大约2007年，黄汉中运了约20万斤烟叶到复烤厂，经复烤后，颜色太黑，质量不佳，小黄叫工人把这些烤黑了的烟叶掺进成品烟里，但还是留了大部分在厂。2010年，江某某又运了约20万斤东北烟叶到厂，这批烟叶和之前黄汉中烤黑了的烟叶一起都堆放在生产车间楼上。厂里生产囍烟的原料烟叶就来自于上述两批烟叶，除此之外，因为这两批烟叶质量都不好，所以生产过程中不断地还需另外的烟叶运进厂。加工产品的数量和种类以厂内会计兼出纳牟某某处的记录为准，烤烟车间的工人也都是以牟某某处的记录来领取上下货的费用和工资。
（9）廖某供述，证实2011年10月，廖某担任绥江县烟叶复烤厂卷烟车间主任，平时的主要工作是副厂长龙某甲的安排下负责装成品烟，主要是雪茄烟和假冒囍烟。在生产过程中，江师即江某甲负责技术指导。假囍烟产量最高的时候一天有一百多件，平均下来一天的产量在130件到140件之间，一件是50条。具体生产假冒伪劣成品囍烟的数量，牟某某那里有记录。
（10）胡某某供述，是帮江某某负责中转的人。到广州接运假烟的人有他、张某丙、张某丁等人。胡某某知道做假烟的老板有黄汉中、江某某及一个陈老板，他联系的是江某某和张某丙。假烟到了广州仓库是由张某丙负责统计数量，不管出货还是进货都要向张某丙报告。
5．被告人黄汉中的供述、辩解及辨认笔录，证实我是帮我妻舅黄某甲打工的，他让我与绥江复烤厂协调加工生产烟草制品的事。黄某甲2004年叫我去水富买一批烟叶，然后认识了李某某，因为那批烟叶已经被人买了，所以李某某介绍我到绥江复烤厂去买了一批虫蛀烟叶，我给了他介绍费800元。通过和复烤厂的接触，我们决定在复烤厂加工成品卷烟，后来和复烤厂谈妥加工费为50元每件。开始我们向李某某购买烟叶，然后制成成品烟后又卖给李明辉。这些卷烟的牌子包括山河秀和金沙江。这些烟的销路不好，李某某就不来进货了，老板黄某甲又从昆明等地专门购买烟梗，同时运了一台八刀切丝机、一台14**型卷烟机和一台包装机到复烤厂来生产成品烟。这些成品烟由黄某甲联系买主，买主自己到厂里来拖货。在复烤厂加工期间，我们派了小黄、小陈两个驻厂负责清点数量、交加工费，有一个张姓师傅负责操作调试机器，一个哑巴专门负责切烟梗片，用于生产成品烟。我们同复烤厂合作的模式是，我们提供烟叶和所有的包辅材料，复烤厂负责人工和生产。开始时，成品运出厂之前由小黄或小陈在牟某某处交了加工费后才可以出厂，后期是只要成品烟一生产出来就要我们交加工费。具体时间记不清了，我老板知道有一批东北烟叶要处理，要我拉拢江某某合伙买这批烟叶到复烤厂复烤。烟叶总共约有20万斤，烟叶款共150多万，我们每方出资70多万。这批烟叶复烤之后就变黑了，无法出售。江某某提出把这批烟叶做成成品烟处理，我们找了周某某协商，没有谈成功。之后江某某背着我偷偷找周某某谈好并且开始往厂里运输包辅材料生产。黄某甲知道后让我找江某某理论，江某某才说他已经找了张某乙、张某甲和福建老三一起入股了。协商后，江某某叫我们增资30万元，分1.5股股份给我，总共12股，没过几天，又叫我们增资，2012年春节，我们就提出退股，江某某他们同意我们退股，但说要分期付款，总共付了我们106万元，即70万的烟叶款，增资的30万，另外还有做囍烟的差旅费6.3万元。这106万是由江某某和张某乙他们几个股东轮流支付的，分了7、8次到2012年7月才付清，有时是付现金，有时是直接转到黄某甲指定的账户上。经过辨认，辨认出了黄某甲。
6．黄某甲人口信息表，证实黄某甲，男，1957年3月9日出生，户籍地为广东省汕头市潮男区成田镇宁湖汕宁路西四巷9号。宁湖村村委会证明，证实宁湖村村民黄某甲于2011年5月28日因心脏病死亡。
7.银行卡交易明细查询记录，证实曹某某的农行账户在2012年7月12日收到过一笔金额为334000元的汇款，汇款人为孙某某，即郭某某的爱人；还证实江某某的账户与黄汉中爱人黄某丙的账户、黄某丁账户、江某甲的账户和郭某某爱人孙某某的账户在2011年至2012年有过多次交易往来。
8．现场勘验笔录、现场照片，证实公安机关从2012年8月15日至9月1日，对绥江县烟叶复烤厂进行了现场勘验，并依法扣押了该厂卷烟机、直包机、横包机、条封机等机器设备，成品和散装雪茄烟及烟叶，香烟烟丝、滤嘴棒、商标、包装盒等物品。同时现场照片证实了本案的生产加工地绥江县复烤厂的基本情况。
9．搜查证、搜查笔录、扣押物品文件清单、票据，证实2012年8月11日，民警依法对昭通市绥江县中城镇人民街308号绥江县烟叶复烤厂龙某甲、牟某某等人的办公场所进行搜查，扣押收款凭证14本，产量记录4本，往来账5本，财务资料等涉案物品。
10．屏山县烟草专卖局先行登记保存通知书、检查笔录、移送物品清单，证实2012年7月10日，屏山县烟草专卖局扣押石某某、葛某驾驶的云AA93**红色东风货车内囍牌卷烟共计860件，每件50条，共计43000条。之后在石某某、葛某见证下，该局从860件卷烟中随机抽出20件，20件中每件随机抽出2条，共计40条封存送检。
11．四川省烟草质量监督检测站检验报告，证实石某某、葛某案送检的囍牌香烟，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
12．宜宾普信会计师事务所鉴证报告，证实绥江县复烤厂为江某某生产销售假冒囍烟18244件，每件50条；黄汉中支付绥江县复烤厂烤烟和烟梗片加工费共计7755679.2元。
13．四川省烟草专卖局价格证明，证实2010年至2012年，双喜（软）烟每条60元，双喜（软经典）每条90元。
14．刑事判决书，证实2013年8月13日宜宾市中级人民法院对江某某案内的囍牌香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，查明的江某某加工出售的18244件囍烟价值1550.74万元。
15．抓获经过，证实2013年5月16日下午2时许，在汕头市龙湖区龙珠花园13栋301室A室将黄汉中抓获。
16.扣押物品文件清单、四川省政府非税收入一般缴款书，证实被告人黄汉中退缴非法所得10万元。
本院认为，被告人黄汉中违反国家规定，提供相关生产卷烟原材料给绥江县烟叶复烤厂加工生产假冒伪劣囍牌卷烟并销售牟利，价值782.51万元的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，构成了生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人黄汉中犯非法经营罪的证据不足，指控的罪名不成立。被告人及其辩护人认为，黄汉中是为黄某甲打工，经查，有黄某甲的妻子黄某乙及证人黄某某、罗某某证实，黄某甲是地道的农民，在家种地，有时外出打工，还有江某某、复烤厂的职工证实黄汉中就是老板，故对该意见不予采纳。被告人及其辩护人认为参与与江某某生产假冒囍牌成品烟，在2012年3月就没有参与了。经查，在2012年3月之后，黄汉中是否还与江某某合伙，公诉机关指控的证据不能形成锁链，也不能印证黄汉中还参与生产、销售假冒囍牌卷烟，对黄汉中的辩解及辩护人的意见予以采纳。辩护人认为本案中送检的产品与黄汉中无关，且是从犯、初犯，建议对黄汉中减轻处罚。经查，绥江县烟叶复烤厂为江某某生产的18244件囍牌香烟，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟，江某某、黄汉中是合伙关系，黄汉中不是从犯，故对该意见不予采纳。黄汉中退出10万元违法所得，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄汉中犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币400万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月16日起至2028年5月15日止；罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；
二、黄汉中退出的违法所得10万元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 华
审 判 员 陈 林
代理审判员 罗 强
二〇一四年十二月九日
书 记 员 胡丽娟