山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）菏刑二终字第138号
原公诉机关山东省菏泽经济开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王杰勇，曾用名ＸＸ，原系山东省高速公路电子收费菏泽市公路局客户服务分中心菏泽服务区充值点收费员。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年2月27日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现羁押于菏泽市看守所。
菏泽经济开发区人民法院审理菏泽经济开发区人民检察院指控原审被告人王杰勇挪用公款一案，于二〇一四年九月二十四日作出（2014）菏开刑二初字第30号刑事判决，原审被告人王杰勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，日东高速公路菏泽管理处系国有事业单位，所属“ETC”客服分中心系其内设机构，菏泽服务区充值点系“ETC”客服分中心下设电子收费充值网点。被告人王杰勇自2011年4月到“ETC”客服分中心菏泽服务区网点工作，负责销售“鲁通卡”，为“ETC”用户使用的“鲁通卡”进行充值，并负责该网点内业资料的管理工作。2013年12月1日至12月25日，被告人王杰勇利用自己保管、经手高速公路通行费的职务便利，先后挪用公款共计262300元。具体事实如下：
（一）、2013年12月17日，被告人王杰勇将其截留的公款现金5万元借与马某某。马某某将该款项用于自己在牡丹区胡集乡东马垓村的工程中，并于2013年12月底还与被告人妻子郝某某。2013年12月31日，被告人王杰勇的家人向“ETC”客服分中心归还了该款项。
上述事实有经原审当庭举证、质证的下列证据证实：
1、刘某（马某某妻子）出具的情况说明，证实2013年12月17日其和马某某一起到菏泽服务区网点找到王杰勇借了5万元现金和存有2万元的中国银行卡，钱全部用来支付工程款。王杰勇出事后他们把借的钱还给了王杰勇的妻子。
2、贺某某出具的收条复印件，证实贺某某于2013年12月17日收到马某某预付塑钢窗款5万元。
3、证人马某某证言及其出具的现金账，证实2013年12月17日，王杰勇在菏泽服务区网点给其现金5万元和一张存有2万元的中国银行卡。后7万元全部用于支付胡集乡东马垓村的工程，王杰勇知道其借钱是用于工程周转。2013年12月底将钱归还给王杰勇的妻子郝某某。
4、证人刘某甲证言，证实其和马某某合伙承包工地，2013年12月17日左右，马某某借钱7万元，用于支付东马垓项目的门窗安装费。
5、被告人王杰勇的供述与辩解，证实马某某是他以前的同事，当时正在牡丹区胡集乡东马垓村搞临街商品房开发。2013年12月中旬，马某某找到他说工地上欠别人工程款，让他想法给筹集七、八万块钱，他便答应了。2013年12月中下旬他当班的一天上午，马某某来到菏泽服务区网点，先是刷卡套现，没刷出来。他就将自己保管的、前几个班私自截留的公款5万元（现金），借给了马某某。另外他又将自己中国银行的存有2万余元现金的银行卡交给了马某某，共计借给了马某某7万元。马某某直到他离家出走也没还给他，他给家人写的条子上写明了马某某欠他这7万元。他借给马某某的这7万元钱让马某某做房产开发生意了。
（二）、2013年12月1日至12月25日，被告人王杰勇利用自己保管、经手高速通行费的职务便利，先后挪用公款共计212300元，通过银行转账汇款给陈某某购买积分，利用积分在新浪网“德克萨斯扑克”游戏中进行赌博活动。2014年12月31日，被告人王杰勇的家人向“ETC”客服分中心归还了该笔款项。
上述事实有经原审当庭举证、质证的下列证据证实：
1、证人王某某（“ETC”客服分中心主任）证言及其出具的情况说明，证实菏泽服务区网点工作人员职责及业务收入上交规定。同时证实2013年12月下旬，王杰勇家属打电话称王杰勇生病需请假数日。经核实王杰勇有六、七个班的收入约30余万元未存入该网点账户，他电话联系联系王杰勇之妻，王妻说“钱在家里”，并答应次日将所欠公款一同存入银行。第二天，他安排“ETC”客服分中心财务组负责人与王杰勇家人一同到开户行把所欠钱款分成不等的现金交款单十余张存入账户。
2、证人毕某某（“ETC”客服分中心会计）证言，证实王杰勇在2013年12月份值班期间有385800元未入账，12月31日王杰勇的家人将未入账钱款归还单位。
3、证人王某甲（王杰勇同事）证言及其出具的情况说明，证实其在2013年12月份的值班天数及值班期间的收入情况。同时证实其于2013年12月4日、8日分两次将收取客户现金共计47900元交给王杰勇。
4、证人李某某（王杰勇同事）证言及其出具的情况说明，证实其在2013年12月份的值班天数及值班期间的收入情况。同时证实其于2013年12月3日值班时将公款9900元现金交给王杰勇。
5、王某乙、郝某某（王杰勇父亲及妻子）情况说明各一份，证实2013年12月31日二人为王杰勇还款31万元。
6、王杰勇存入陈某某建行卡交易记录，证实王杰勇在2013年12月1日至25日分30次向陈某某62×××88建行卡通过ATM机存入金额共计212300元。
7、陈某某银行卡存取明细，证实2013年12月1日至25日陈某某卡号为62×××88账户的存取明细。
8、被告人王杰勇自2013年12月1日至25日挪用、支出公款一览表，证实王杰勇自2013年12月1日至25日值班期间截留公款数额总计为385800元。
9、被告人王杰勇“关于在4399和新浪参与网络赌博情况说明”自书材料，证实自2012年底至案发，其先后在“4399”游戏网页和“新浪网”上玩“德克萨斯扑克”赌博游戏，在“4399”上输了十四、五万后转至新浪网继续玩这个网络赌博游戏。他通过建行ATM机无卡无折的方式汇款给网络商家陈某某，电话联系后陈某某在游戏中开私人房间，将游戏币转给他，供他在网络上赌博用。参与网络赌博的钱刚开始是自己及家中的存款和借款，还借了部分高利贷，最后输得没钱了就动用了公款20万-30万。他在2013年12月份当班期间挪用公款33万多，再加上王某甲当班期间的4万多，先后共挪用公款385800元用于网络赌博。后由其父母归还公款30多万元。
10、王杰勇在新浪网参与赌博的视频截图，证实王杰勇加入新浪微游戏“德克萨斯扑克”的时间为2013年9月1日，“已玩游戏局数”为15320，“胜”4143，“胜率”为27%。
11、深圳市东方博雅科技有限公司出具的王杰勇“德克萨斯扑克”游戏记录，证实自2013年11月29日至12月29日，王杰勇在“德克萨斯扑克”游戏平台中注册的账号在该游戏中有大量的输赢游戏积分记录。
12、菏公数检（2014）第009号检验鉴定报告书及证据光盘，证实通过对镜像文件内上网记录进行分析，发现送检机器内存在登录http：／／game.com.weibo.com／texaspoker网站的痕迹。
13、侦查实验光盘及相关说明，证实菏泽市公安局开发区分局于2014年进行侦查实验，通过王杰勇本人用其账号、密码登录“德克萨斯扑克”游戏了解该游戏的玩法和赌博性质。侦查实验结果：通过被告人王杰勇亲自登录游戏、观看其他玩家游戏过程、说明游戏输赢规则和积分买卖规则等实验内容，得知玩家在扑克游戏前需要向其他玩家购买积分，比例大约为1元人民币换22000积分，进入游戏场时要压上一定数额的积分才能开始游戏（积分根据进入游戏场的要求从100万至2000万不等），开始游戏后根据既定的扑克大小规则输赢积分，赢得的积分可以卖给其他玩家换取人民币。
14、视听资料-手机拍摄的视频光盘及相关说明，证实王杰勇家人知晓王杰勇网络赌博的事实，并在一起商议如何筹钱还清王杰勇欠下的赌债。
15、被告人王杰勇的供述与辩解，证实自2013年12月1日至12月25日，他将挪用的212300元公款通过银行转账汇款给网络商家购买积分，利用积分在新浪微游戏“德克萨斯扑克”中进行网络赌博活动的事实。同时证实他在2013年12月27、28号离家出走二十余天后，又回到家中，才知道家人在2013年12月底替他还了单位被他截留挪用的共计385800元公款。
其他综合证据：
1、中华人民共和国组织机构代码证，证实日东高速公路菏泽管理处系事业单位。
2、山东省高速公路电子收费菏泽市公路局客户服务分中心说明，证实日东高速菏泽管理处“ETC”客服分中心是日东菏泽管理处的下属单位，不是独立的法人单位，没有自己的机构代码。
3、2011年度事业单位工作人员年度考核表、2010年及2011年市直事业单位现有在职人员聘用登记表、山东省事业单位聘用合同、菏泽市公路管理局出具的王杰勇聘用情况说明，证实日东高速公路菏泽管理处与被告人王杰勇于2010年12月8日签订聘用合同，聘用岗位为“菏泽站从事专技岗位”，聘用期限为五年。被告人王杰勇在日东高速公路菏泽管理处工作期间考核成绩均为合格。
4、日东高速菏泽管理处证明、山东省高速公路电子收费菏泽市公路局客户服务中心证明、菏泽市公路管理局证明、干部履历表，证实被告人王杰勇自2011年4月到日东高速菏泽管理处“ETC”客服分中心菏泽服务区客服网点工作，负责销售“鲁通卡”，为“ETC”用户使用的“鲁通卡”充值等。
5、关于全省公路系统建设“ETC”客户服务机构的方案及山东省交通运输厅鲁交财（2010）35号关于增设高速公路电子收费客服网点的批复文件，证实“ETC”客服机构及增设网点的管理模式、机构职责、机构及人员配置等规定。
6、日东高速菏（2013）24号日东高速公路菏泽管理处关于加强“ETC”客服机构业务管理的通知，证实客服网点的现金收入需及时交存银行，日清月结，现金在客服机构留存不得超过24小时，并由专人保管，交接需有登记。同时规定客服网点客服人员不得以任何理由利用POS机套现。
7、山东省高速公路电子收费菏泽市公路局客户服务分中心出具的2013年12月1日至31日菏泽服务区网点售卡收入日报表及该网点12月份值班收入记录，证实2013年12月1日至12月31日该网点收入总账合计2073500元。
8、“ETC”客服分中心菏泽服务区网点账户POS机银联刷卡对账单，证实该网点在2013年12月1日至12月31日POS机刷卡数额明细。
9、2013年12月份王杰勇当班收入情况，证实王杰勇2013年12月1日至25日共当班七天，通过其收入情况及与通联公司POS明细、“ETC”分中心财务企业网上银行POS机刷卡明细对账，计算出王杰勇挪用数额共计385800元。
10、证人郝某某（王杰勇妻子）证言，证实2013年12月25号左右，王杰勇因参与网络赌博亏空公款和借高利贷，离家出走。因挪用公款参与网络赌博欠单位30多万元，2013年12月31日其将欠款归还了王杰勇单位。
11、日东高速公路菏泽管理处中国建设银行现金交款单，证实银行缴款单共计28份，总金额385800元，系王杰勇家属交给“ETC”客服分中心菏泽服务区网点的被王杰勇挪用的款项。
12、山东省高速公路电子收费菏泽市公路局客户服务中心出具的证明，证实2013年12月下旬该单位收到王杰勇妻子代为王杰勇请假的电话后，在核对王杰勇工作交接事宜时发现了王杰勇在值班期间有38.58万业务收入未存入银行专用账户。
13、破案经过，证实王杰勇涉嫌挪用公款用于赌博一案由公民举报至菏泽经济开发区人民检察院反贪污贿赂局，该局于2014年2月25日对此案进行初查，同日，菏泽市公安局开发区分局将王杰勇抓获，后于26日下午将其移送至该局。王杰勇到案后，如实交代了其于2013年12月1日至12月25日利用经手、保管高速通行费的职务便利，挪用公款的犯罪事实。
14、被告人王杰勇户籍信息，证实被告人王杰勇出生日期、住址等自然状况。
15、被告人王杰勇的供述，证实他主要负责为前来办理“ETC”业务的客户办理“ETC”充值卡充值，收取、暂时保管办卡费用，并将收取的费用在下班后上交到菏泽市公路局“ETC”客户服务中心的对公账户上。
原审法院认为，被告人王杰勇身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动及非法活动，情节严重，已构成挪用公款罪。被告人王杰勇到案后如实供述了自己的犯罪事实，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款之规定，以被告人王杰勇犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月。
宣判后，被告人王杰勇不服提出上诉。提出以下主要理由：1、委托其父亲找到单位负责人说明自己挪用公款的事实，并归还了全部所挪公款，应属自首；2、原判认定其挪用212300元，没有对方陈某某的证言，认定该数额事实不清。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
关于被告人王杰勇提出自己属自首的上诉理由。经查，被告人王杰勇于2013年12月底因挪用公款用于赌博不能归还，而离家出走。虽其父亲归还了全部欠款，但是王杰勇一直外逃，公安机关于2014年2月25日将其抓获。被告人的行为不属于因自身或其他原因不能到案而委托他人代为投案的情形，故其上诉理由不能成立。
关于被告人王杰勇提出原审认定挪用212300元事实不清的上诉理由。经查，陈某某建行卡交易记录，证实王杰勇分多次向陈某某62×××88建行卡通过ATM机存入金额共计212300元，被告人曾多次供述了自己挪用上述款项用于赌博，其供述与其他书证、鉴定结论等证据相印证。故其上述上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人王杰勇身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动及非法活动，情节严重，构成挪用公款罪。原审判决认定事实清楚、证据充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于 博
审判员 郭玉亭
审判员 郝银刚
二〇一四年十二月十日
书记员 张 浩