辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）辽01民终7637号
上诉人（原审被告）：沈阳思荣电力工程有限公司，住所地沈阳经济技术开发区浑河十街21号。
法定代表人：金英兰，职务系总经理。
委托诉讼代理人：金吉焕，男，1954年9月1日出生，朝鲜族，退体职工，住沈阳市和平区。
被上诉人（原审原告）：沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司，住所地沈阳市于洪区沈大路珍珠3号。
法定代表人：金永义，职务系总经理。
委托诉讼代理人：陶东升，男，1962年11月8日出生，汉族，系该公司职工。
委托诉讼代理人：张天宇，辽宁汇安康宇律师事务所律师。
上诉人沈阳思荣电力工程有限公司（以下简称“思荣电力公司”）因与被上诉人沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司（以下简称“鑫亿佳公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初795号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月21日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人没有提出新的事实和理由，不开庭进行了审理。现已审理终结。
思荣电力公司上诉请求：1、一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，程序违法，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、诉讼费用全部由被上诉人承担；3、撤销2016辽01**民初5783号裁定书。事实和理由：1、仅凭36199.23元未完成量而认定上诉人违约，是错误和有失公平的。2013年7月2日双方答定了结算书，该涉案工程中有部分的量是供电企业验收合格后，必须由供电企业施工的量；2、被上诉人对于未能按约定送电是有限大责任的，例如甲方因缺少资金未能及时交纳配套费，现场不具备设计条件，不具备施工条件等，因此全部由上诉人承担居民电费差价，有失公平；3、居民电费差价的计算错误。居民电费差价的终止日期2015年11月30日没有依据，国家以月为电费的计算周期，以每户为单元，并附有阶梯电价。其计算公式为：（户）差价总额=（商业电价-
居民电价）*第一阶梯电量+（商业电价-
第二阶梯电价）*第二阶梯电量，因此计算居民电费差价只与居民当月电量有关，与其他无关。按照一审计算结果反推，以差价0.3元计算，181559.44元的居民电量为605198.13千瓦/时。而判决书中认定总电量为470340千瓦/时，居然居民电量超出总电量13万千瓦/时；4、有些关键的证据法庭没有当庭质证；5、因为被上诉人对该涉案工程没有聘请监理，因此不能完成竣工资料。
鑫亿佳公司辩称：1、思荣电力公司向法庭提供了其局维部分的相关验收手续，但局维工程并不是其施工范围，其只是协助办理局维工程的手续而已，其次，还向法庭提交了其于2013年10月22日才拿到的沈阳电业局用户试验所的合格实验报告，可见其用电手续未办理完毕，合同约定的义务并未完成；2、根据第三方鉴定机构出具的鉴定报告载明存在未完工程的事实，可以认定思荣电力公司并未在合同约定期限内完成全部工程，那么，其就根据《施工合同》的约定向鑫亿佳公司承担违约责任；3、思荣电力公司上诉强调《承诺函》中其承担居民电费差价的前提是沈阳供电公司与鑫亿佳公司不存在违约行为，否则其不承担该部分损失，而根据上述违约责任的认定，鑫亿佳公司并不存在违约行为，相反思荣电力公司违约在先，导致案涉工程无法如期完工，从而产生居民电费差价，该部分损失应由思荣电力公司承担。
鑫亿佳公司向一审法院起诉请求：1、确认解除双方于2013年1月1日签订的电力施工合同；2、判令被告赔偿原告违约金，共计418,000元（2013年9月1日至2015年12月15日，共836天×500元/天）；3、判令被告赔偿原告电费差价，共计219,966.30元（2013年9月1日至2015年11月30日）；4、判令被告赔偿原告自维用电维护费及后续施工产生的费用，共计约204,000元（最终以鉴定结果为准）；5、判令被告赔偿原告电业局接收验收管理费用200,000元；6、判令被告移交全部工程档案、技术资料，并配合原告完成工程竣工验收手续；7、判令被告对已完工程中的质量问题进行修复；8、判令被告承担本案的诉讼费用。
一审法院查明，2013年1月1日，原、被告签订“施工合同”一份，合同约定：被告从原告处承包“双子雅苑”小区住宅自维供电工程，工程地点为沈阳市于洪区沈大路39号。合同第二条约定被告思荣公司承包的工程内容为：1.“双子雅苑”小区配套费工程的供电公司全部手续的办理，确保在2013年8月底前为小区住户提供正式用电；2.为“双子雅苑”小区提供315KVA箱式变电站及一台200K**箱式变电站，并负责安装调试；3.为“双子雅苑”小区敷设柴发机组及变电站低压返出电缆；4.土建，本工程所需电缆沟道、电缆井、箱变基础等；5、安装：本工程电缆敷设、局部电缆吊架、设备安装调试等；6、思荣公司包工包料完成本工程全部内容，包括但不限于提供本工程所需的全部设备、装置、材料，完成全部施工，成品、半成品保护和现场卫生清理，调试并通过电力部门验收，达到鑫亿佳公司要求的各项指标，按照约定提供保修保养服务，出具正式发票并承担与本工程有关的一切费用；与思荣公司承担的内容相对应，鑫亿佳公司应向思荣公司支付承包费（包含两台箱变、柴发室四台低压柜等及供电手续办理）1000000元，大写：壹佰万元；第三条约定思荣公司承包范围外由电业局等部门收取的配套费、设计费、计量表费、负荷控制装置费等款项由鑫亿佳公司按照实际需要支付；第四条约定1、合同生效之日起240日竣工，自2013年1月1日起至2013年8月31日止，思荣公司在该期限内完成本工程的全部内容，通过鑫忆佳公司验收，保证符合电力部门要求，本小区具备正式用电。2、思荣公司在以上期限内未完成施工（包括用电手续办理），每逾期一日向鑫亿佳公司支付违约金500元，逾期超过30日或连续停工15日，鑫亿佳公司有权解除合同；第五条约定付款方式为以上工程款按规定交至沈阳供电公司，一次性给付；第七条约定，思荣公司负责办理本工程的工程施工，工程验收，正式送电工作。2、思荣公司保证工程竣工后，向鑫亿佳公司移交完整的竣工资料；第八条约定，思荣公司负责相关内容的维修。保修期限，送电运行起一年。
合同签订后，被告进行了施工。2013年9月10日，原、被告在“工程竣工报告”上盖章确认以下内容：工程名称为10KV双子雅苑小区配电网络商场箱变及进线工程，开工日期为2013年7月18日，竣工时间为2013年9月5日。主要工程内容及工程量为：1、新设4.5M箱变一座，箱变内设S11M-200KVA/10KV型电力变压器一台，HXGN17型高压开关柜四面，GGD型低压开关柜三面。2、敷设高压进线电缆70米，高压盘间电缆10米，低压盘间电缆140米。3、砌筑手孔井四个，浇制4.5M箱变基础一座，敷设二孔排管沟40米，四孔排管沟5米。该工程竣工报告遗留问题一栏注明为“无”；永久缺陷一栏注明为“无”。2014年12月31日，被告向原告出具“承诺函”，载明：我公司承接施工的沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司开发的双子雅苑小区住宅自维供电工程。我公司将协助双子雅苑小区配套费工程的供电公司的全部手续的办理，确保在2013年第8月底前为本小区局维提供正式用电，如不能按照合同工期正式供电，所产生的居民电费差价由我公司负担。如果沈阳供电公司与甲方如有一方有违约行为，以上承诺无效。
另查，原告已支付工程款883816元整，被告思荣电力向原告出具合计883816元的建筑业统一发票（发票时间从2013年至2014年，分4次给付），庭审中自认“给付工程款数额与原告所述一致，但其比未按照合同约定一次性给付。”原告另向电力局缴纳了配套费、计量表费等相关费用；从2013年9月1日至2015年11月30日，按照原告提供的电费发票计算，原告按临时用电标准缴纳电费合计416729.44元，合计总电量470340千瓦时，而居民生活用电阶梯电价为第一阶梯：0-180（kw.h）,0.50元/kw.h；第二阶梯：181-280（kw.h）,0.55元/kw.h；第三阶梯：281及以上（kw.h）,0.80元/kw.h。以居民生活用电第一阶段0.5元/kw.h为计算标准，经核算原告缴纳的电费差价为181559.44元。再查，2016年7月16日，辽宁光明工程造价咨询事务所有限公司出具辽光造价审字（2016）026号鉴定报告书，载明“经鉴定，被告思荣电力施工工程’双子雅苑’小区住宅自维供电工程未完成部分工程量的工程造价为：36199.23元。大写：叁万陆仟壹佰玖拾玖元贰角叁分”。该项鉴定鉴定费为10000元。又查，经本院到国网辽宁省电力有限公司沈阳供电公司调查，该公司书面答复如下：1、凡依照供电方案及设计，允许客户借用公共电力管线穿入自维电缆的，均可以验收；2、张士电业局实为开发区客户服务中心，经查未收取管理费用；3、涉案工程因客户未报竣工，验收工作尚未进行，无验收类单据；4、自维工程电缆与局维工程电缆共用一个电缆沟可以进行验收，按照施工图纸进行验收，不影响办理正式用电审批；5、电力工程施工手续、竣工手续、设计手续及正式用电审批手续应由公司组织类客户的法人授权办理，供电企业仅受理及办理用电主体方的相关需求。审理过程中，原告撤回诉讼请求中的第4项“判令被告赔偿原告自维用电维护费及后续施工产生的费用”及第7项“判令被告对已完工程中的质量问题进行修复”的诉讼请求。
一审法院认为，原、被告2013年1月1日签订的施工合同是双方真实的意思表示，不违反法律、法规的强制规定，也未损害他人的合法权益，为合法有效的合同，合同双方应各自履行相应的义务。本案中涉案工程经辽宁光明工程造价咨询事务所有限公司于2016年7月16日出具鉴定报告书，未完成部分工程量的工程造价为：36199.23元，故可认定思荣公司在合同约定期限内未完成全部施工，且逾期超过30日，根据合同约定，原告鑫亿佳公司有权解除合同，故对原告解除合同的诉讼请求，本院予以支持。
关于原告主张被告赔偿电费差价问题，2014年12月31日，被告向原告出具的承诺函中承诺“我公司将协助双子雅苑小区配套费工程的供电公司的全部手续的办理，确保在2013年第8月底前为本小区局维提供正式用电，如不能按照合同工期正式供电，所产生的居民电费差价由我公司负担。”，原被告签订的施工合同中约定被告承包的工程内容为“双子雅苑小区配套费工程的供电公司全部手续的办理，确保在2013年8月底前为小区住户提供正式用电”，现被告辩称“被告出具的承诺函中所指的合同是原告与沈阳供电公司签订的局维工程施工合同”，与合同约定的施工内容不符，故对被告的该项辩称不予支持，被告应按承诺书中的约定承担电费差价。居民生活用电分为三个收费阶梯，参照普通居民生活用电的平均用电量，以居民生活用电第一阶段0.5元/kw.h为计算为宜，结合原告提供的缴费发票，经核算原告缴纳的电费差价为181559.44元，故被告应赔偿原告电费差价181559.44元。
关于原告主张的违约金问题，本案中被亦未能如期完成施工，现原告主张违约金418000元（从2013年9月1日至2015年12月15日，共836天×500元/天），按照法律规定，原、被告合同中约定的违约金过高，应以原告实际损失的30%为宜，原告因涉案工程未能如期完工产生181559.44元电费差价为原告实际损失，故违约金应以该损失的30%即54467.83元为宜。
关于原告主张被告赔偿电业局接收验收管理费用200000元问题，经国网辽宁省电力有限公司沈阳供电公司书面答复，张士电业局实为开发区客户服务中心未收取管理费用，原告亦未提供证据证明该笔费用的实际支出情况，故本院不予支持。
关于原告主张被告移交全部工程档案、技术资料问题，因办理用电审批的实际需要，且合同中约定“施工工程竣工后，向鑫亿佳公司移交完整的竣工资料”，故被告应将工程档案、技术资料移交给原告（工程档案及技术资料目录见附表）。综上所述，判决：一、原告沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司与被告沈阳思荣电力工程有限公司2013年1月1日签署的施工合同予以解除；二、被告沈阳思荣电力工程有限公司于本判决发生法律效力后3日内给付原告沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司违约金54467.83元；三、被告沈阳思荣电力工程有限公司于本判决发生法律效力后3日内给付原告沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司电费差价181559.44元；四、被告沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后3日内向原告移交“双子雅苑”小区住宅自维供电工程的工程档案、技术资料（工程档案及技术资料目录见附表）；五、驳回原告沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司其他诉讼请求；案件受理费14094.4元，由被告沈阳鑫亿佳房地产开发有限公司承担10873.1元，被告沈阳思荣电力工程有限公司承担3221.3元元。鉴定费10000元，由被告沈阳思荣电力工程有限公司承担。
二审中，思荣电力公司提交了未完工程明细、电缆工程结算表沈阳供电公司出具的供电日期、图纸、承诺函等证据，拟证明被上违法施工造成拖延送电。鑫亿佳公司对上述证据的真实性均提出异议，认为是复印件，一审法院已经向沈阳市供电公司进行调查，相关问题已经有结论。
本院认为，二审中，上诉人经本院释明，其明确了上诉的主要事由，即为上诉人对涉案工程逾期竣工的事实不具有违约责任。由此可认定，当事人对涉案工程逾期竣工的事实均无异议，故本案审理的主要争点问题，应为当事人对涉案工程逾期竣工是否存有过错责任的问题，而对于该争点的查明，一审仅以涉案工程存在未完工程的事实，直接认定上诉人对此存有过错，事实依据还不足，一审法院应予重新查明。另，在上诉人于2014年12月31日出具的《承诺函》中，明确标注了“我公司将协助双子雅苑小区配套工程的供电公司的全部手续的办理，确保在2013年8月底前为小区局维提供正式用电…”等，而当事人签订合同中约定的工程为“住宅小区自维供电工程”，故对于上诉人施工的自维工程与其承诺的履行协助义务是否具有关联性，以及上诉人于2014年12月31日出具了承诺2013年8月底需应完成的事项，其在时间节点上是否存在有违常理的问题。一审法院在查明上述事实后，结合当事人对涉案工程逾期竣工的过错责任，重新做出裁判。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市于洪区人民法院（2016）辽0114民初795号民事判决；
二、发回沈阳市于洪区人民法院重审。
上诉人沈阳思荣电力工程有限公司预交的二审案件受理费14094.4元予以退回。
审 判 长 李 倩
代理审判员 陈 铮
代理审判员 刘建东
二〇一七年十一月三日
书 记 员 陈超杰
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；