湖南省武冈市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）武法刑初字第161号
公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
被告人刘某某，男，1989年10月1日出生于湖南省武冈市，汉族，因涉嫌犯盗窃罪，2015年4月16日被武冈市公安局刑事拘留，经武冈市人民检察院批准，2015年5月15日被武冈市公安局执行逮捕，现羁押于武冈市看守所。
被告人毛某，男，1993年9月16日出生于湖南省武冈市，汉族，因犯故意伤害罪，2014年10月24日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期限自2014年11月10日至2015年11月9日。因涉嫌犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2015年4月16日被武冈市公安局刑事拘留，经武冈市人民检察院批准，2015年5月15日被武冈市公安局执行逮捕，现羁押于武冈市看守所。
辩护人王长刚，湖南越明律师事务所律师。
辩护人苏立新，湖南越明律师事务所律师。
被告人张某某，男，1980年12月15日出生于湖南省武冈市，汉族，因涉嫌犯信用卡诈骗罪，于2015年4月30日被武冈市公安局刑事拘留，2015年5月15日被武冈市公安局取保候审，同年7月17日被本院决定取保候审。
湖南省武冈市人民检察院以武检刑诉[2015]157号起诉书指控被告人刘某某犯盗窃罪、被告人毛某犯盗窃罪、信用卡诈骗罪、被告人张某某犯信用卡诈骗罪，于2015年7月13日向本院提起公诉。本院于2015年7月17日受理后，依法适用简易程序，由审判员黄睿珲独任审判，于2015年7月23日公开开庭进行了审理，代理书记员唐娟担任记录。湖南省武冈市人民检察院指派检察员刘艳华出庭支持公诉。被告人刘某某、毛某、张某某，辩护人王长刚、苏立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省武冈市人民检察院指控：
（一）刘某某与毛某犯盗窃罪的事实
2014年12月至2015年2月，被告人刘某某在武冈城区单独盗窃10次，与被告人毛某合伙盗窃1次，盗窃物品及现金总价值42180余元；毛某参与盗窃1次，盗窃物品及现金总价值9850余元。在刘某某与毛某共同盗窃犯罪中，刘某某入房间偷盗财物，毛某负责望风，刘某某起主要作用，毛某起次要作用。
（二）毛某、张某某犯信用卡诈骗罪的事实
2015年1月24日左右的一天晚上，被告人刘某某盗走被害人顾某某的一张邮政银行卡以及顾某某本人身份证后，套出顾某某的邮政银行卡密码并查询到卡内有16000多元钱，然后告诉毛某与张某某，讲其捡到一张银行卡套出了密码并查询到卡内有钱。三人商量为不被公安机关发现，决定到外地用银行卡取钱，之后张某某驾驶小车搭载刘某某与毛某去到洞口县高沙镇，找到一家有ATM机的银行，由刘某某持顾某某的银行卡到ATM机上取出现金15000元，后三人将取到的15000元钱进行了瓜分，刘某某分得5400元，毛某与张某某各分得4800元。
上述事实，被告人刘某某、毛某、张某某在开庭审理过程中无异议，并有经庭审质证确认证明效力的证人陈某某、李某某的证言，被害人钟某某、顾某某的陈述，抓获经过，提取笔录，价格鉴定意见书，刑事判决书，户籍资料以及被告人刘某某、毛某、张某某的供述与辩解等证据证明，足以认定。
另查明，毛某因犯故意伤害罪，于2014年7月23日被羁押，次日被刑事拘留，2014年8月26日被执行逮捕，2014年10月24日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，于2014年10月27日被释放。毛某的缓刑考验期限自2014年11月10日至2015年11月9日。案发后，被告人刘某某协助公安机关抓获了毛某。被告人毛某的亲属退赔了被害人人民币10000元，被告人张某某的亲属退赔了被害人人民币4800元。
本院认为，被告人刘某某以非法占有为目的，单独或伙同毛某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任。被告人刘某某盗窃他人信用卡并使用，以盗窃罪追究其刑事责任。被告人毛某以非法占有为目的，伙同刘某某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在盗窃共同犯罪中，被告人刘某某积极实施盗窃行为，起主要作用，系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人毛某起次要作用，系从犯，可以参照主犯，从轻处罚。被告人毛某、张某某以非法占有为目的，冒用他人信用卡，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。在信用卡诈骗共同犯罪中，被告人张某某积极实施，起主要作用，系主犯，按照所参与的全部犯罪处罚。被告人毛某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。案发后，被告人刘某某协助公安机关抓获被告人毛某，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人刘某某、毛某、张某某均如实供述了全部罪行，认罪态度较好，应当从轻处罚。被告人毛某积极赔偿被害人的损失，取得被害人谅解，可以从轻处罚。被告人毛某在缓刑考验期内犯新罪，且一人犯数罪，应当撤销缓刑数罪并罚。对于被告人毛某因犯故意伤害罪被羁押的刑期予以折抵。被告人张某某积极赔偿被害人损失，具有悔罪表现，可以从轻处罚并适用缓刑。综上所述，公诉机关指控被告人刘某某犯盗窃罪，被告人毛某犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，被告人张某某的犯信用卡诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。对被告人刘某某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条，对被告人毛某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第七十一条、第六十九条，对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，以及对被告人毛某、张某某均共同适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法刑初字第3061号刑事判决对被告人毛某所适用的缓刑。
二、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万五千元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘某某的刑期自2015年4月16日起至2017年12月15日止；罚金限在判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人毛某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；与犯故意伤害罪所处的刑罚合并，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万三千元，上缴国库（已缴纳二万一千元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人毛某的刑期自2015年4月16日起至2016年6月10日止；罚金限在判决生效后三十日内缴纳。）
四、被告人张某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元，上缴国库（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 黄睿珲
二〇一五年八月四日
代理书记员 向 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;
(二)使用作废的信用卡的;
(三)冒用他人信用卡的;
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡情形。