山西省沁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0430刑初45号
公诉机关山西省沁县人民检察院。
被告人杨某，男，1994年11月1日出生，汉族，初中文化，无业。曾因犯故意伤害罪于2011年5月3日被抓获，2012年5月25日被沁县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。2012年5月28日被释放。2016年2月23日因涉嫌犯盗窃罪被沁县公安局刑事拘留；同年3月31日被沁县公安局执行逮捕。现羁押于沁县看守所。
山西省沁县人民检察院以沁检公诉刑诉（2016）16号起诉书指控被告人杨某犯盗窃罪，于2016年7月11日向本院提起公诉。本院于同日立案。在审理过程中，公诉机关于2016年10月10日建议本院对该案延期审理，本院于同日作出延期审理决定书，决定对该案延期审理。2016年11月10日公诉机关补充侦查完毕后移送本院，并建议本院恢复法庭审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张静、书记员张金出庭支持公诉。被告人杨某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控称：
1、2013年3月8日下午，被告人杨某伙同李某一（另案处理）、莫某（另案处理）、张某（另案处理）、牛某（另案处理）窜至沁县定昌镇合庄村，在被害人赵某家正屋内炕上褥子底下盗窃现金8000余元后离开现场，后五人将盗得的钱平分。
2、2013年3月20日下午，被告人杨某伙同李某一（另案处理）、莫某（另案处理）、张某（另案处理）、牛某（另案处理）、李某二（另案处理）窜至沁县定昌镇小河村，杨某等人在外望风，李某一与张某翻墙进入被害人刘某家中盗得现金22000元，后在沁县二郎山上杨某分得2000元。
就上述事实，公诉机关提供了受案登记表、立案决定书；被害人陈述；被告人陈述与辩解；价格鉴定意见书；现场勘验、检查笔录；现场指认光盘等证据。据此认为，被告人杨某以非法占有为目的，入户盗窃，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，请求依法判处。
被告人杨某辩解称，其未参与在合庄村的盗窃行为。
经审理查明：1、2013年3月8日下午，被告人杨某伙同李某一（另案处理）、莫某（另案处理）、张某（另案处理）、牛某（另案处理）窜至沁县定昌镇合庄村，在被害人赵某家正屋内炕上褥子底下盗窃现金8000余元后离开现场，后五人将盗得的钱平分。
2、2013年3月20日下午，被告人杨某伙同李某一（另案处理）、莫某（另案处理）、张某（另案处理）、牛某（另案处理）、李某二（另案处理）窜至沁县定昌镇小河村，杨某等人在外等候，李某一与张某翻墙进入被害人刘某家中盗得现金22000元，后在沁县二郎山上杨某分得1000元。
另查明，被告人杨某于2016年2月23日向公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
沁县公安局受案登记表及立案决定书证明：赵某于2013年3月8日向沁县公安局报案，该局于2015年2月3日立案，刘某于2013年3月20日向110报案，沁县公安局于2013年4月2日立案的相关情况。
被害人刘某报案材料证明：刘某，女，47岁，家住定昌镇小河村，职业农民，2013年3月20日下午三点钟其从家出来，和侄儿媳妇去城关医院给孩子打防疫针，打完回到家中时，发现家中被撬开，家中唯一上锁的柜子也被撬开，柜中包里放有的22000元现金被盗。
被害人赵某之子常某的接处警登记表证明：2013年3月8日，常某电话报警称在明德小学后面煤运家属院47号其家中被盗，丢失1万多元现金。
被害人赵某家中现场勘查笔录、现场照片证明：现场位于沁县定昌镇合庄村47号赵某家，该院坐北向南，大门门锁完好，未见撬压痕迹，院内5间正房，分为东中西3个房间。中心现场门锁完好，东侧门扇被破坏，门扇被卸下，进入室内，进门右手处摆放一洗衣机，洗衣机东侧为土炕，炕上被褥被翻乱，东南角靠窗户位置被褥下存放的8000余元现金被盗。西侧靠墙依次摆放3个木箱，其中西北角木箱锁被撬，箱内物品被翻乱，据受害人介绍箱内户口本、身份证被盗。现场照片证明案发现场的相关情况。
被害人刘某家中现场勘查笔录、现场照片证明：案发现场的相关情况。
被害人赵某询问笔录证明：2013年3月8日其家中被盗了，是其儿子常某报的警，被盗物品有现金八、九千元，（具体数额不清楚，因为经营家具店，每天都流转资金，大概八、九千元左右。）还有户口薄、身份证也被盗了。当天下午14时许，其离开家去的家俱店，当时其丈夫还在家中，等其下午18时回来后，发现家中被翻的乱七八糟，现金和户口薄，身份证都不见了。其于补侦期间的笔录证明，其家位于合庄村西北方位，是一个自家封闭的院落，有六间主房，有院墙和大门，主房东侧原先是一个土坡，去年才在土坡上搭建了一个彩钢房。那天其回到家中，看见主房其住的房间门扇被卸了下来，家中炕上褥子底下面的现金和箱子里面的现金都被偷了，户口薄、身份证、医保本也不见了，其就让儿子报了警，警察来到勘查现场，制作笔录，我们第二天在主房东侧土坡上找见了户口薄、身份证、医保本，现金总共八九千元，具体数额记不清了。其家经营一家二手家俱店，还搞婚庆，其家中有充气大拱门，气球小拱门、音响、地毯等，案发那天没有出去搞婚庆，婚庆设备都在家里、院里放着。当时其回到家中发现被盗时，嫌疑人是从什么地方进入院内不清楚，第二天在主房东侧土坡上找到户口薄、身份证、医保本，才想到嫌疑人是从土坡处进来的。其找到户口薄等物没有通知公安机关。
被害人刘某的询问笔录证明：2013年3月20日下午16时，其回家开开大门走到家门口看见被撬开了，感觉不对，其进屋一看家里已经被翻的乱七八糟的，其就赶紧看其放的20000多元已经不见，其当时就晕了，赶紧找家人然后就报警了，钱有22000元，存放在箱子的一个包里，箱子上锁。
罪犯莫某的供述证明：2013年的2、3月份的一天，我在李某一家住着，之后杨某、“扁担”、牛某三人先后也来李某一家。我们商量着去定昌镇小河村附近弄些钱，之后我们五个人坐着“扁担”的125型大摩托到了小河村。我们分开两组找目标盗窃，李某一和“扁担”两人一组，我和杨某、牛某三个人一组，两组分开在小河村转悠。我和杨某、牛某三人没找到目标，就在附近大便。牛某接到电话，让我们去二郎山寺庙那。我们三人骑上“扁担”的摩托车到了二郎山寺庙那，李某一和“扁担”当着我们的面拿出身上的钱点了点，然后就平分了五份，一人分了1500元至2000元之间（具体金额记不清了）。在小河村盗窃之后，我们几个人就经常在一起了，过了一段时间身上的钱花完了，我和李某一、杨某、牛某四个人步行到沁县粮食转运站铁路一侧的居民区，我和李某一一组、杨某和牛某一组分开找盗窃目标，我和李某一走到紧挨铁路边的一户二层楼人家，看见大门锁着。李某一用手钳子把大门锁剪断，我们进去院子，李某一在一楼的一间卧室的衣服里找到八、九百元现金。出来以后，我们四人把钱平分了，每人分了200多元钱。在粮食转运站附近盗窃后，又过了几天，身上的钱花完了。我和李某一、杨某、牛某四个人在定昌镇合庄村过了铁路桥坡上的一户木头大门的一家，我和牛某在门口放风，杨某和李某一进去偷了二、三十元钱零钱。又过了一段时间，“扁担”给我打电话叫我去合庄村偷点钱，我们步行到上次偷钱的那家附近的一户人家，他家院墙大部分是树枝栅栏，我和“扁担”从树枝栅栏进去，“扁担”在一个房间的衣柜里找见二十元钱，在另一个柜子里找见五、六个银元（袁大头）。在另一个房间床上放着一台清华同方牌的笔记本电脑，走的时候“扁担”抱上笔记本出来了。出来后“扁担”给我分了十元钱，我们去找收古董的卖银元，收古董的说是假货，我们就扔了。笔记本电脑先是放在我家，之后“扁担”跟我要上笔记本电脑。现在笔记本电脑还在“扁担”手上。
9、罪犯牛某供述证明：（1）2013年2、3月份的时候，我和李某一、杨某、张某、莫某等人在沁县定昌镇小河村铁道附近玩，后来就想盗窃附近的住户家财物，然后当时我忘记是谁说的了，让过去看看那几户居民家中锁门没有，然后莫某就下去看了，后来好像是发现有人家锁门，家中没人，然后我们就过去了，想到没人的住户家中偷东西，当时我在门外边看人，然后李某一、张某、莫某他们就过去了，过了一会他们出来了，把我们都叫过去，分了我1700元左右，我当时看见李某一裤兜里揣着一打钱，张某袖子里揣着一打钱，具体多少钱我不知道，当时大家都分到钱了。后来我分到的1700元左右让我花了，我后来用这些钱来北京了，然后就在北京打工至今。（2）2013年的一天，具体时间记不清了，我和李某一、莫某、杨某、还有一个想不起是谁了，我们五个人到了沁县南、北石垢之间的铁路边，莫某说有两户没人，我们五个人到了这家门口，莫某拿手钳子在撬大门的锁，开开门之后，我和李某一、莫某、杨某四个人进去找钱，另外我记不得的那个人在外边等着，给我们望风，进去之后，莫某翻到个“钱锁”，其他人我不知道找到钱了没有，我没翻到钱，我觉得找不到钱了，在茶几上拿了好几盒烟，就先出来了去找另外一个人，给了他一盒烟，我们就在外边抽烟了。过了一阵，我看见外边有人了，就计划去叫他们，刚过他们偷东西的那边，就看见他们已经翻出来在外边的地里了，我们就过去和他们会合，然后我们就从山上跑了。我也不知道他们进另外哪户没人的家里了没有。（3）还有一次（也是2013年），我和李某一、莫某、杨某、张某五个人到了合庄村，我们选择好一户人家，我们从这户人家后面的土坡进入到这家院内，见这家院内放着一些婚庆的气球拱门，我和李某一进入到正房住人的家，在家中炕上的褥子低下翻到几百块钱，不到1000元钱，其他人进了另外一个房间找东西。找完后，大家出来把我与李某一的钱平分了，每人分了一百多元。分得时候有人说（记不得是谁了）搞婚庆的家里也没钱，完了我们就走了。在2015年1月23日的供述其供认是在住人的那个家的炕上找到的钱，是其找到的。其于2015年2月12日的供述中供认他们以这户人家后面绕到东侧进入这户人家院的，其进去时见李某一已经进入我们偷到钱的那个家了，（正房中间那个家），当时这个家的门扇已经被全卸下来了。
10、罪犯张某供述证明：（1）第一次是在沁县定昌镇小河村盗窃了一户人家，是李某一、牛某、杨某、李某二、莫某和我六个人一起盗窃的，我和李某二在外面望风，他们四个人去偷的，得手后，李某一和我分了八百元现金。这次盗窃是李某一组织的，其共分了2800元左右，一开始盗窃得手后，我与李某一、牛某三个人在小河村的一个厕所里先分了一次钱，李某一给我分了八百元，后来到了二郎山上，李某一又给所有人分了一次钱，每人分了两千元左右。（2）第二次是在沁县定昌镇合庄村偷了一户人家，是我和莫某一起盗窃的，我俩一起进入这户人家，偷了一台笔记本电脑，现金四、五十元。
11、罪犯李某二的供述证明：（1）2013年3月的一天，我和牛某、张某、莫某、杨某、李某一6个人一起到了小河村，我看到一个厕所，我就和杨某去大便了，我俩大便完出来后就找不见他们四个人了。我联系他们四个人，他们让我到二郎山，我就和杨某去了二郎山上，找见他们四个人，张某和李某一给我和杨某一人分了1000元。分到钱之后我和杨某去街上转了会，后来我又去找见他们，跟他们玩了会牌。（2）第二次是我在家里睡觉，李某一和莫某回到家把我叫醒给我分了5000元。
12、被告人杨某供述证明：2013年上半年的一天，李某一带我去小河村耍，我和李某二在小河铁路桥那碰面，我和李某二跟他们（莫某、张某、牛某、李某一）要了些手纸，就上铁路桥找厕所。大概七八分钟我俩上完厕所出来就找不见他们了，李某二就给李某一打电话，李某一电话里说让我俩坐个车往二郎山上走，我和李某二坐一元车到二郎山上找见了李某一他们四个人，李某一拿出钱分给我和李某二各1000元，告我们说拿上这钱花吧。之后他们四个骑摩托车走了，我和李某二去网吧玩了。我没有直接参与盗窃，也没有见其他人如何偷。我没有在沁县定昌镇合庄村盗窃过。
13、太原铁路公安局太原公安处沁县车站派出所自首材料证明：2016年2月23日8时30分许，我所民警李瑞宏在沁县火车站广场巡视检查时，有一男子找到我所民警李瑞宏向其投案自首，供述其2013年涉嫌一起盗窃案件。经查，该男子叫杨某，男，1994年11月1日出生，家庭住址山西省沁县定昌镇福寿道19号，系沁县公安局刑侦大队网上在逃人员，后我与我所民警常虹一起将该在逃人员杨某带回派出所进行进一步审查。
14、山西省沁县人民法院（2011）沁刑初字第31号刑事判决书证明：被告人杨某犯故意伤害罪于2012年5月25日被该院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。在该起案件中，被告人杨某因涉嫌故意伤害罪于2011年5月3日被抓获。
15、牛某现场指认光盘证明：罪犯牛某指认赵某一家的相关情况，其中牛某供述其是从房屋东面的土坡进来的，案发当天有莫某、张某、杨某、李某一和其本人。
16、莫某现场指认光盘证明：罪犯莫某指认其在合庄村盗窃的两家，其中一家说有被告人杨某参与，但该两家与牛某指认的不是一家。
17、沁县公安局回函证明：（1）该局民警对赵某进行了补充询问，受害人赵某家为封闭环境的院落，案发时天色已晚，现场勘查光线条件差，导致照像不全，未将院内东侧的土坡照入。（2）该局在案件侦查时已对犯罪嫌疑人李某一在太谷县看守所进行了讯问，其拒不承认与他人在沁县的作案。（3）案件侦破后，该局组织犯罪嫌疑人牛某进行了现场指认，现在莫某、李某一等人正在服刑或已服刑完毕，失去进行现场指认的条件，故无法再组织指认。
被告人杨某调取的证据有：
1、被告人杨某的两份释放证明书复印件证明：被告人杨某因故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月时，其释放日期是2012年5月28日。
公诉机关及被告人杨某申请调取的上述证据，来源合法，内容真实，与案件事实内在联系，其效力予以确认。以上证据相互印证，形成完整证据体系，足以证明被告人杨某伙同他人盗窃的事实存在。
关于被告人杨某辩解其未参与起诉书指控第一起，即被告人杨某伙同李某一、莫某、张某、牛某在定昌镇合庄村赵某家正屋炕上褥子底下盗窃八千余元的犯罪事实的辩解意见，经查，在该起证据中，罪犯牛某供述其曾伙同杨某、莫某、张某和李某一在合庄村盗窃作案一起，从其供述及现场指认光盘来分析，其供述被害人家是搞婚庆的，其从褥子底下找到钱这两点与被害人赵某的陈述相同，其供述他进来时李某一已将门扇卸下与现场勘查笔录记录内容相同，其在指认光盘中称他们是从东面土坡上进来也与被害人赵某在补侦阶段陈述其后来在东面土坡上发现其丢失的户口薄、身份证和医保本相一致，以此可以证明罪犯牛某伙同杨某等人的供述更具真实性。在此情况下，被告人杨某所述其未参与盗窃的辩解意见不能成立。
本院认为，被告人杨某目无国法，以非法占有为目的，采用秘密窃取的方式入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控其犯罪罪名成立。被告人杨某在盗窃犯罪过程中起辅助作用，系从犯，应当对其所犯盗窃罪从轻处罚。但其在因故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月的缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，依照相关规定进行数罪并罚。被告人杨某的辩解意见与证据证明的事实不符，本院不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十七条第一款、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月的缓刑部分；被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元；与前罪所犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月23日起至2017年5月27日止。罚金款于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人杨某的违法所得予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 辉
人民陪审员 张国伟
人民陪审员 温彩虹
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 李晓宇