河南省温县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0825民初4号
原告邰鸣雷，又名邰金雷，男，1982年6月29日出生，汉族，农民，初中文化，住温县。
委托代理人岳立新，河南新潮律师事务所律师。执业证号：14108201210117456。
被告郑波，男，1978年5月5日出生，汉族，市民，中专文化，住温县。
委托代理人职保松，温县第三法律服务所法律工作者。执业证号：03910164。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：河南省郑州市西太康路121号。
组织机构代码：96810682-7。
诉讼代表人俞海雷，总经理。
委托代理人范文帅，河南译达律师事务所律师。执业证号：14101201310254250。
被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司，住所地：开封市黄河路北段阳光新天地3号楼1、2层。
组织机构代码：79324215-6。
诉讼代表人杨文胜，总经理。
委托代理人刘超，男。系公司职工。
委托代理人曹明艳，女。系公司职工。
原告邰鸣雷诉被告郑波、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司、中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司提供劳务者受害责任、财产保险合同纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理，依法向各被告送达应诉通知书、诉状副本、举证通知书等诉讼文书。本院审理期间，因中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司不具备诉讼主体资格，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司自愿参加诉讼并承担诉讼权利和义务，原告邰鸣雷向本院变更中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司为本案被告。2016年4月18日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邰鸣雷及其委托代理人岳立新、被告郑波的委托代理人职保松、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托代理人范文帅到庭参加诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司的委托代理人刘超、曹文艳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邰鸣雷诉称，2014年10月31日4时30分许，原告邰鸣雷驾驶豫Ａ×××××号重型厢式货车沿郑吴公路自南向北行驶至王庄镇赵守生烧鸡店前，与前方同向行使左转弯邢庆阳驾驶的豫Ｂ×××××号重型普通货车相撞，造成车辆损坏、邰鸣雷受伤的交通事故发生。2014年11月12日，滑县公安局交通警察大队作出滑公（交）认字（2014）第111301号道路交通事故认定书，认定邰鸣雷负此次事故的全部责任，邢庆阳无责任。原告邰鸣雷受伤后被送到滑县人民医院救治，在滑县人民医院住院治疗11天，2014年11月11日原告邰鸣雷转至温县人民医院救治，在温县人民医院住院治疗39天，住院期间由其妻子杨沙沙陪护，共住院50天，原告邰鸣雷于2014年12月20日出院。原告邰鸣雷的伤情为：左侧股骨头骨折、右侧股骨骨折内固定术后、右侧腓总神经损伤，出院医嘱休养6个月，一年半至两年后骨折愈合后二次手术取出右侧股骨内固定物。此次交通事故给原告造成的损失有医疗费21860.76元、护理费3461.50元、交通费5000元、住院期间伙食补助费1500元，营养费1000元，其他损失待原告邰鸣雷伤情鉴定后根据伤残级别予以追加。被告郑波为豫Ａ×××××号重型厢式货车实际车主，郑波在被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司投保了车上人员责任险及不计免赔，保险额度50000元，保险期间从2014年10月17日零时起至2015年10月16日二十四时止。豫Ｂ×××××号重型普通货车在被告中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司投保了一份交强险。本次交通事故发生在保险期间内，保险公司应按法律规定承担赔偿责任。原告邰鸣雷保险限额外的损失应由被告郑波予以赔偿。虽然原告多次向三被告主张权利，但除了被告郑波先行垫付21860.76元医疗费用外，达不成本次交通事故赔偿协议。原告请求：1、原告的损失医疗费21860.76元、护理费3461.50元、交通费5000元、住院期间伙食补助费1500元、营养费1000元，其他损失待原告邰鸣雷伤情鉴定后根据伤残级别予以追加。请求判令被告中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司在交强险范围内赔偿原告损失12000元（其中优先赔偿精神抚慰金），下余损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在车上人员责任险范围内赔偿50000元，不足部分由被告郑波予以赔偿。2、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告诉讼请求变更为：1、医疗费21860.76元、伤残鉴定检查费364元、护理费3952元、交通费5000元、住院期间伙食补助费1500元、营养费1000元、残疾赔偿金21706元、误工费67569.59元、被扶养人生活费70198.3元、鉴定费700元、精神抚慰金5000元，计款198850.65元，判令被告中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司在交强险范围内无责赔付原告损失12000元（其中优先赔付精神抚慰金5000元），下余损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在车上人员责任险范围内赔偿原告损失50000元，下余损失136850.65元由被告郑波予以赔偿。2、诉讼费用由被告承担。
被告郑波辩称，1、本次交通事故是意外事故，原告有责任，被告没有过错，不应当承担责任，原告应当承担保险公司理赔以外的损失。2、被告投保有第三责任险和意外险，应由保险公司承担。3、原告要求的损失过高，应依法裁决。4、原告应返还被告支付给原告的医疗费21860元以及另外支付原告的4000元。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，1、原告应提供合法有效的保单和证据，无事实和法律依据的不应支持。2、原告起诉我公司的合同纠纷与本案不是一个法律关系，也不属于该法院管辖，应驳回诉讼请求。3、保险人有垫付情况应一并处理，如本案存在无证驾驶、醉驾等禁止性规定，我公司不予赔偿。4、我公司不承担诉讼费、鉴定费。
被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司辩称，案件如经交警、法院核实事故属实，且承保车辆驾驶员无保险约定的事故免责情形，原告证据齐全（交警责任认定书原件、医疗发票原件，住院病历）且证据佐证原告损失属实，被告愿意在交强险无责范围内承担本次事故造成原告的合理损失。
根据原、被告诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点是：1、原、被告之间民事法律关系的认定及民事责任承担；2、原告主张的各项损失计算依据；3、三被告应否对原告承担民事赔偿责任。
原告邰鸣雷为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：
第一组证据1、邰鸣雷身份证一份；2、邰鸣雷机动车驾驶证一份；3、豫Ａ×××××号重型厢式货车行驶证一份；4、郑波身份证一份；5、豫Ａ×××××号重型厢式货车买卖协议一份；6、滑县人民法院调解书一份；7、豫Ａ×××××号重型厢式货车车上人员责任险保险单一份；8、邢庆阳身份证复印件一份；9、邢庆阳驾驶证复印件一份；10、豫Ｂ×××××号重型普通货车行驶证复印件一份；11.豫Ｂ×××××号重型普通货车买卖协议一份；12、豫Ｂ×××××号重型普通货车交强险保单一份；13、交通事故认定书一份。
上述证据证明原、被告的主体资格，豫Ａ×××××号重型厢式货车实际车主为被告郑波，该车投保有车上人员责任险，豫Ｂ×××××号重型普通货车投保有交强险的事实；原告邰鸣雷在本次事故中的责任以及受伤的事实。
第二组证据：1、邰鸣雷住院病历二份；2、邰鸣雷诊断证明两份；3、温县人民医院记账明细一份；4、邰鸣雷家庭户口薄一份及其妻子身份证复印件一份。以上证据的证明指向是：原告邰鸣雷住院时间为50天、住院医疗费用为21860.76元、需要休养及需要二次手术以及赔偿待遇标准、护理人员及被抚养人情况。
5、伤残鉴定检查费票据四张、鉴定费票据一张、鉴定意见书一份，证明原告支付的鉴定检查费用、鉴定费，原告的伤残等级为10级。
对以上证据，被告郑波质证意见是：对第一组证据中1、2、3、4、6、7、8、9、10、11、12号证据无异议，对第5号证据有异议，实际车主是赵成元。对第13真实性无异议，对证明指向有异议，是由于原告的过错导致本次事故发生，原告应当承担主要责任。对第二组证据中1号证据有异议，温县人民医院不应确定是六个月，应该是3个月，对医疗费票据有异议，不能证明其真实性。对其它证据真实性无异议。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司质证意见同上，原告的医疗费用以实际票据为准。
被告郑波为支持其诉讼主张，向本院提交证据如下：1、交通事故认定书一份，证明被告郑波不承担责任。2、三张保险单，证明该交通事故发生在郑波投保的保险期间，由此产生的损失应由保险公司承担。3、四张医疗费单据、药房清单，证明原告在住院期间郑波支付费用的事实。原告质证意见是：对交通事故认定书的真实性无异议，对证明指向有异议，在事故中郑波没有责任，但原被告之间是雇佣关系，郑波应当承担法律责任。药房清单不能证明该花费是用于原告。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司无异议，对此花费是否与本事故相关应予核实。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司未向本院提交相关证据。
证据分析认定：
原告邰鸣雷和被告郑波所举证据中各方当事人均无异议的证据，予以认定。
原告提交温县人民医院诊断证明，是原告出院时温县人民医院出具，予以认定。
原告提交豫Ａ×××××号重型厢式货车买卖协议，结合河南省滑县人民法院处理邢庆阳与郑波因此次交通事故达成的民事调解书，可以证明被告郑波系豫Ａ×××××号重型厢式货车的实际车主，被告郑波所提异议理由不能成立，不予认定。
被告郑波提交药房发药清单，没有诊治医院盖章，原告不予认可，不予认定。
依照上述证据分析认定及庭审陈述，本院确认以下案件事实，豫Ａ×××××号重型厢式货车系被告郑波所有的货车，原告邰鸣雷系被告郑波雇佣的司机。2014年10月31日4时30分许，原告邰鸣雷驾驶豫Ａ×××××号重型厢式货车沿郑吴公路自南向北行驶至王庄镇赵守生烧鸡店前，与前方同向行使左转弯邢庆阳驾驶的豫Ｂ×××××号重型普通货车相撞，造成车辆损坏、邰鸣雷受伤的交通事故发生。原告邰鸣雷被送到滑县人民医院住院治疗11天，原告邰鸣雷的伤情为：右股骨远端骨折、右髋关节脱位合并右股骨头骨折。2014年11月11日原告邰鸣雷转至温县人民医院救治，原告邰鸣雷于2014年12月20日出院。原告妻子杨沙沙在医院陪护，两次共计住院50天。原告住院期间，被告郑波支付原告医疗费共计21860.76元。2014年11月12日，滑县公安局交通警察大队作出滑公（交）认字（2014）第111301号道路交通事故认定书，认定邰鸣雷付此次事故的全部责任。温县人民医院诊断证明书载明：一年半至两年后骨折愈合后二次手术取出右侧股骨内固定物，出院医嘱休养6个月。
本院审理期间，原告邰鸣雷向本院申请伤残等级鉴定。2016年3月16日，焦作太极法医临床司法鉴定所作出伤残鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人邰鸣雷右股骨干远端骨折固定术后伤残等级属十级。原告支付鉴定费700元、检查费364元。
被告郑波所有的豫Ａ×××××号重型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投保了车上人员责任险及不计免赔，保险限额50000元，保险期间为从2014年10月17日零时起至2015年10月16日二十四时止。邢庆阳对豫Ｂ×××××号重型普通货车在被告中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司投保了一份交强险，无责任死亡伤残赔偿限额11000元、无责任医疗费用赔偿限额1000元，保险期间自2014年1月16日零时起至2015年1月15日24时止。
原告邰鸣雷之子邰荣欣（出生于2004年5月）、女儿邰心语（出生于2013年6月）均系农村居民。
2015年河南省农村居民人均年可支配收入为10853元、人均年消费支出为7887元，河南省农林牧渔业职工年平均工资为28849元，交通运输、仓储和邮政业职工年平均工资为49426元。
本院认为，本案是提供劳务者受害责任、财产保险合同纠纷。对原被告争执的焦点问题评判如下：
原被告之间民事法律关系认定及民事责任承担问题。1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告邰鸣雷是被告郑波雇佣的司机，原告为被告提供有偿劳务，双方之间形成劳务关系。被告郑波将豫Ａ×××××号重型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投保车上人员责任险，双方形成财产保险合同关系。2、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”原告邰鸣雷在驾驶车辆过程中发生道路交通事故受伤，邰鸣雷承担交通事故的全部责任，因邢庆阳对豫Ｂ×××××号重型普通货车在中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司投保机动车强制责任保险，故中国平安财产保险股份有限公司杞县支公司应在无责任保险限额内对原告承担赔付责任，被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心公司自愿参加诉讼并承担诉讼权利和义务，故被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心公司应对原告进行赔付责任。被告郑波所有的豫Ａ×××××号重型厢式货车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司处投保了车上人员责任险、不计免赔，原告邰鸣雷承担交通事故的全部责任，故中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应在车上人员责任险限额内对原告承担赔付责任。3、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”本案中，原告邰鸣雷与被告郑波之间形成劳务关系，被告郑波应当对原告承担民事赔偿责任。造成此次交通事故原告邰鸣雷承担全部事故责任，邰鸣雷有重大过错，应当适当减轻被告郑波的民事赔偿责任。保险公司在交强险和车上人员责任险的限额内对原告赔付后的剩余损失，由被告郑波对原告承担70%民事赔偿责任。
原告主张各项损失计算、认定。1、医疗费21860.76元。2、检查费364元。3、护理费：原告住院治疗50天，其妻子杨莎莎在医院陪护，参照2015年河南省农林牧渔业职工年平均工资为28849元计算，原告主张3952元，予以认定。4、交通费：原告主张交通费5000元，其未提供交通费票据证明，不予认定。5、住院伙食补助费：原告实际住院50天，参照国家机关公务人员出差补助标准每天30元计算，计款1500元。6、营养费：按照原告实际住院时间50天、每天10元标准计算，计款500元。7、残疾赔偿金：原告伤残等级为10级，参照2015年河南省农村居民人均年可支配收入10853元计算20年，原告主张21706元，予以认定。被扶养人生活费：原告之子邰荣欣出生于2004年5月，其生活费损失计算7年7个月，原告女儿邰心语出生于2013年6月，其生活费损失计算16年8个月，参照2015年河南省农村居民人均年消费支出7887元计算，考虑原告伤残等级及实际扶养人的人数，邰荣欣生活费计款2990元，邰心语生活费计款6572元。邰荣欣、邰心语的生活费损失计入邰鸣雷主张的残疾赔偿金，计款31268元。原告主张邰荣欣、邰心语的生活费损失70198.3元，不予认定。8、误工费：原告出院医嘱载明：休息6个月，一年半至两年做二次手术取内固定。原告邰鸣雷系司机，伤残等级10级，原告主张的误工费参照2015年交通运输、仓储和邮政业职工年平均工资49426元从受伤之日（2014年10月31日）计算至定残前一日（2016年3月15日），原告主张误工费67569.59元，予以认定。9、精神损害赔偿金：本案中，原告邰鸣雷承担交通事故的全部责任，其基于劳务关系和保险合同向三被告主张权利，原告要求三被告赔偿精神损失赔偿金，没有法律依据，不予支持。以上原告邰鸣雷的损失合计127014元。原告主张超过部分，本院不予支持。被告郑波辩称除其支付医疗费外另行支付原告4000元，没有证据证明，不予采纳。
三、本院确认各被告应赔偿原告各项损失数额如下：
1、被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司应在交强险无责任限额内赔付原告款12000元。
2、根据前述，本院确认原告损失数额为127014元，扣减被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在交强险范围内赔偿原告款12000元，余款115014元，被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司在车上人员责任险限额内赔付原告50000元。原告邰鸣雷的其余损失65014元应由被告郑波赔偿，被告郑波应对原告损失承担70%民事责任，应赔偿原告款45509.8元，被告郑波已经支付原告医疗费21860.76元，其应再赔偿原告款23649元。
依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、四款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司应赔付原告邰鸣雷款12000元。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应赔付原告邰鸣雷款50000元。
被告郑波应赔偿原告邰鸣雷款23649元。
驳回原告邰鸣雷的其他诉讼请求。
以上一、二、三项均在判决生效后10日内履行。
案件受理费4327元，鉴定费700元，合计5027元，原告邰鸣雷负担2400元，被告郑波负担2627元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决生效后，当事人应当自觉履行，将案款汇至本院账户（户名：温县人民法院。账号：17×××73。开户行：温县工商银行营业部）。若一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。逾期，本院将依法不予强制执行。
审 判 长 王国平
人民陪审员 王东华
人民陪审员 王新良
二〇一六年四月二十日
书 记 员 张艳辉
河南省温县人民法院
民事判决书
（附页）
本院（2016）豫0825民初4号民事判决书适用的法律条文和司法解释具体表述如下：
一、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、四款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。