陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00038号
上诉人（原审原告）宋来营，农民。
委托代理人ＸＸ涛，陕西致易衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘明辉，无业。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市科创路168号电子科技研发园E座1-7层。
负责人原廷会，该分公司总经理。
委托代理人王香，陕西仁达律师事务所律师。
上诉人宋来营因与被上诉人刘明辉、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财保陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2014）长安民初字第03309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年1月3日12时15分许，刘明辉驾驶陕A×××××号车沿长兴南路由北向南行驶左转调头时，适逢宋来营驾驶的无牌二轮摩托车沿长兴南路由南向北行驶，两者相撞，致宋来营受伤。经西安市公安局长安分局交警大队认定刘明辉负事故主要责任，宋来营负事故次要责任。宋来营伤后被送往西安市红会医院治疗，诊断为左股骨髁间粉碎骨折、左胫骨平台粉碎骨折、左髌骨骨折、左膝前交叉韧带撕脱骨折，住院治疗20天，共花医疗费107356.33元。治疗过程中，刘明辉给付宋来营37000元支付宋来营急救医疗费570元。出院医嘱：卧床休息，术后1月门诊复查，根据复查结果决定下床活动时机。2014年4月14日，宋来营复查医嘱：加强功能锻炼，继续休息。起诉前，宋来营在陕西北美法医学司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，鉴定结论为被鉴定人宋来营的伤残程度属八级，其择期进行左股骨、左胫骨内固定取出术的费用约需人民币12000-14000元。审理中，平安财保陕西分公司对于该鉴定不认可，申请对宋来营的伤残等级重新鉴定，经本院委托后，西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为宋来营的伤残等级属十级。双方对该鉴定结论均表示认可。宋来营治疗过程中，其手术所使用钢板镙钉系进口产品，二被告均要求以国产钢板镙钉的价位进行赔偿，宋来营坚持认为应按其实际所花医疗费用进行赔偿。经双方协商，均同意将进口钢板镙钉与国产钢板镙钉的差价确定为20000元。另查明，刘明辉所驾驶车辆陕A×××××号车为刘明辉所有，在平安财保陕西分公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任险，其商业第三者责任险的限额是200000元，并不计免赔率。宋来营系农业户口，在西安市长安区韦曲街道长兴路北段路东经营良荣汽配商行，其生有二子女，其长子宋延朴现年8岁，次子宋文博现年4岁。
原审中宋来营诉称，2014年1月3日，刘明辉驾驶车辆与其所驾驶的摩托车相撞，致其受伤。经交警部门认定刘明辉负事故主要责任，其负事故次要责任。其伤情经陕西北美法医学司法鉴定所鉴定伤残程度属八级、后续治疗费约需12000-14000元。刘明辉所驾驶车辆在平安财保陕西分公司投保了交强险和商业第三者责任险，要求二被告共同赔偿其各项损失共计295377.63元。
刘明辉辩称，宋来营所诉事实属实，其在宋来营治疗过程中支付了宋来营大部分医疗费，同意赔偿法律规定应由其承担的损失。
平安财保陕西分公司对宋来营所诉事实无异议，承认事故车辆在其公司投保了交强险和商业第三者责任险，同意在交强险限额内分项承担赔偿责任，超过部分以商业险按比例赔付。但认为宋来营要求各项损失过高，只同意赔偿合理部分。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。刘明辉驾驶车辆撞伤宋来营，侵犯了宋来营的生命健康权。事故车辆陕A×××××号车在平安财保陕西分公司投保了机动车第三者责任强制保险，事故发生时该车尚在保险期间，应先由平安财保陕西分公司在交强险限额内对原告合理损失予以赔偿。不足部分，因该次事故为主次责任，综合事故成因，刘明辉承担70%的责任为宜。平安财保陕西分公司应按商业第三者责任险保险合同的约定向宋来营赔偿刘明辉应赔偿宋来营的损失。本案宋来营因本次交通事故产生的损失有：医疗费依有效票据计算为107356.33元，因宋来营在手术过程中所使用钢板镙钉系进口产品，其合理医疗费应按普通适用器具的合理费用标准计算，对于国产普通钢板与进口钢板的差价，双方均同意确定为20000元，在其医疗费中扣减20000元为合理医疗费用，即87356.33元；误工费，宋来营提交证据仅能证明其发生事故前店面的营业情况，不能证明其因本次交通事故实际减少的收入情况，其误工标准可参照上一年度职工平均工资计算，误工时间根据其医嘱确定为4个月，其误工费为16284元（48853元／12个月＊4个月=16284元）；护理费按照当地护工标准确定为每天80元，根据其伤情护理期限可确定为50天，其护理费为4000元（80元＊50天=4000元）；住院伙食补助费600元（20天＊30元=600元）、营养费1200元（60天＊20元=1200元）、残疾赔偿金45716元（22858元＊20年＊10%=45716元）、被抚养人生活费6868.8元（5724元＊（10＋14）＊10%＊1／2=6868.8元】依法确定；交通费宋来营虽未提交证据证实，但实际产生，可酌定为300元；后续治疗费可根据宋来营提交鉴定意见确定为13000元；精神抚慰金可酌情确定为2000元。宋来营要求财产损失，宋来营提交证据不足以证明其财产损失的情况，可根据平安财保陕西分公司提交定损单确定为1000元。以上共计178025.13元。由平安财保陕西分公司在交强险限额内赔偿宋来营86168.8元。不足部分92156.33元，由刘明辉承担90%责任，平安财保陕西分公司在商业第三者责任险限额内赔偿宋来营64509.4元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在判决生效后十日内赔偿原告150678.2元（其中含被告刘明辉垫付的37570元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司直接给付被告刘明辉。）二、驳回原告其它诉讼请求。本案诉讼费5730元，宋来营已预交，减半收取，本院退回宋来营2865元，另2865元由刘明辉承担1433元，宋来营承担1432元。
宣判后，宋来营不服原审判决提起上诉称，1、本案刘明辉并未起诉，一审法院不应一并处理刘明辉垫付的37570元。2、宋来营住院治疗时使用进口钢板是医院根据伤情决定的是合理、客观产生的医疗费用，对方应予赔偿。3、宋来营的两个子女虽为农业户口，但一直在城镇生活上学，故被抚养人生活费应按城镇人口标准计算。4、一审认定的误工期限过短，应当认定到定残之日前一天，共199天。请求二审法院依法改判两被上诉人共同承担一审未支持的医疗费14000元、误工费10721元、被抚养人生活费13147.2元，共计37868.2元。
刘明辉辩称，宋来营在住院治疗使用钢板时平安财保陕西分公司已经向其说明了进口钢板超出医保范围部分不予报销，但宋来营还是使用了进口钢板。认可一审判决，应驳回上诉。
平安财保陕西分公司辩称，1、对刘明辉垫付的医疗费应一并处理，没有错误。2、钢板应按国家一般的基本医疗保险标准，材料费报销的标准是普通适用型，宋来营应使用国产钢板，故对国产钢板与进口钢板的差价20000元不应赔偿。3、关于被抚养人生活费，宋来营在一审中并未提供其子女随父母在城镇生活居住的证据，所以按农村生活标准认定是合理的。4、宋来营主张的误工期限过短，但其没有持续误工的医嘱，所以一审认定4个月时合理的。认可一审判决，应驳回上诉。
经审理查明，原审法院经审理查明的事实属实。
本院认为，机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，应由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内先行予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依照责任比例予以赔偿。刘明辉驾驶车辆与宋来营驾驶的摩托车相撞，发生交通事故，刘明辉负主要责任，宋来营负次要责任。宋来营因伤住院期间，使用进口钢板螺钉进行腿部治疗的花费系实际医疗花费。刘明辉和平安财保陕西分公司均未举证证明使用进口钢板螺钉的医疗花费系不必要、不合理的花费，故应对宋来营的该项医疗花费进行赔偿。宋来营因腿部受伤致残，无法工作，持续误工，其误工期限应计算至定残日，宋来营上诉要求对其误工期限计算199天的理由成立，本院予以支持。宋来营的两个子女均为农业户口，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，原审法院对其子女的被抚养人生活费按农村人口标准计算是正确的。宋来营上诉称，其子女常年与其在城镇生活，被抚养人生活费应按照城镇标准计算的理由无法律依据，本院不予采信。刘明辉所驾驶的车辆在平安财保陕西分公司处投保有交强险和商业险，平安财保陕西分公司应先在交强险责任限额内向宋来营承担赔偿责任，不足部分按照商业险保险合同承担赔偿责任。刘明辉在宋来营治疗过程中垫付了37570元，因赔偿费用未超出交强险和商业险范围，为减少当事人诉累，原审法院一并处理并无不当，但应由平安财保陕西分公司直接向刘明辉支付。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市长安区人民法院（2014）长安民初字第03309号判决第二项；
二、变更西安市长安区人民法院（2014）长安民初字第03309号判决第一项为中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在本判决生效后十日内赔偿宋来营137458.2元；
三、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在本判决生效后十日内支付刘明辉37570元。
一审案件诉讼费5730元，宋来营已预交，减半收取2865元，由宋来营承担1000元，刘明辉承担1865元；退回宋来营4730元，刘明辉在本判决生效后十日内向西安市长安区人民法院交纳1865元；
二审案件受理费747元，宋来营已预交，由宋来营承担260元，刘明辉承担487元；退回宋来营487元，刘明辉在本判决生效后十日内向陕西省西安市中级人民法院交纳487元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
代理审判员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 高柱