广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳市民三终字第172号
上诉人［一审被告（原告）］柳州尊皇祥兴大酒店有限公司，住所地广西壮族自治区柳江县穿山镇柳石路50号。
法定代表人丁冠国，该公司总经理。
委托代理人兰韦科，广西闻名律师事务所律师。
委托代理人肖冬梅，该公司员工。
被上诉人［一审原告（被告）］韦任华。
上诉人柳州尊皇祥兴大酒店有限公司（以下简称尊皇祥兴公司）因与被上诉人韦任华劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳江县人民法院（2014）江民初字第2098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月4日受理后，依法组成由审判员黄晓担任审判长，代理审判员王维、李颖参加的合议庭，于2015年6月4日公开开庭审理了本案。代书记员黄荣亚担任记录。上诉人尊皇祥兴公司的委托代理人兰韦科、肖冬梅，被上诉人韦任华，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年11月17日，韦任华与尊皇祥兴公司签订了1份期限自2013年11月17日起至2016年11月16日的书面劳动合同，合同约定韦任华从事打荷工作，工资由基本工资、岗位津贴和绩效工资构成，其中基本工资900元／月，用人单位尊皇祥兴公司每月20日支付劳动者上月工资。工作期间尊皇祥兴公司未依法为韦任华缴纳社会保险费。2014年3月5日尊皇祥兴公司因公司更换管理团队，单方解除双方的劳动关系。2014年3月6日双方办理了离职交接手续。当时韦任华无故被扣留100元作餐具赔偿费。为此韦任华向柳江县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称柳江县仲裁委）申请仲裁，主张其月均工资3，500元，要求裁决：1、尊皇祥兴公司为韦任华补缴工作期间的社会保险费；2、裁决尊皇祥兴公司支付韦任华违法解除劳动合同的赔偿金3，500元；3．裁决尊皇祥兴公司支付韦任华解除劳动合同的经济补偿金1，750元；4．裁决尊皇祥兴公司支付韦任华未按规定支付经济补偿的赔偿金1，750元；5．裁决尊皇祥兴公司返还违法扣除韦任华的餐具费100元。仲裁机关认为：2014年3月5日尊皇祥兴公司因更换管理团队，未经与韦任华协商一致并支付相应的经济补偿，即要求韦任华于2014年3月6日办理离职交接手续，其行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十六条、第四十六条关于协商解除劳动合同仍需支付经济补偿金的规定，应按照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定向韦任华支付赔偿金3，500元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称《劳动合同法实施条例》）第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照《劳动合同法》第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故韦任华已要求支付赔偿金，其还主张经济补偿，属重复诉请，因此仲裁机关不支持支付经济补偿的请求。依据《劳动合同法》第八十五条要求尊皇祥兴公司加付赔偿金，该赔偿金不属于仲裁委受案范围，韦任华可向劳动行政部门投诉。鉴于以上意见及尊皇祥兴公司未依法帮韦任华缴纳社会保险费的事实，仲裁机关依据《劳动合同法实施条例》第二十五条、第八十七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《社会保险费征缴暂行条例》第三条、第四条、第十二条规定，裁决如下：一、尊皇祥兴公司自本裁决生效之日起十日内支付韦任华违法解除解除合同的赔偿金人民币3，500元；二、尊皇祥兴公司应按照《社会保险费征缴暂行条例》第三条、第四条、第十条，自本裁决生效之日起十日内为韦任华补缴2013年11月起至2014年3月期间的各项社会保险金；三、尊皇祥兴公司应在本裁决生效之日起十日内退还韦任华餐具费100元；四、韦任华其他仲裁请求事项本委不予支持。韦任华、尊皇祥兴公司均不服仲裁裁决，分别向法院起诉，因尊皇祥兴公司不同意调解，该院无法调解。
一审法院审理认为，第一、《劳动合同法》第三十六条规定用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条第二项规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并协商一致解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作年限，每满一年按照一个月工资的标准向劳动者支付；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2014年3月5日尊皇祥兴公司因更换管理团队，未经与劳动者即韦任华协商一致并支付相应的经济补偿，即要求韦任华于2014年3月6日办理离职交接手续。其行为违反了《劳动合同法》第三十六条、四十六条关于协商解除劳动合同仍需支付经济补偿金的规定，故应依照《劳动合同法》第八十七条的规定，按第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向韦任华支付赔偿金。韦任华到尊皇祥兴公司工作不满六个月，经济补偿金应按半个月工资计算。韦任华主张其月工资为3，500元，有工资单为凭，尊皇祥兴公司未向法院提供其掌握的职工工资花名册以否认韦任华的主张，应承担对其不利的法律后果，故该院认定韦任华的月工资为3，500元。依照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定精神，尊皇祥兴公司应向韦任华支付的赔偿金为3，500元（3，500元／月×1／2月×2倍）。第二、根据《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照《劳动合同法》第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。在本案中，韦任华已要求尊皇祥兴公司支付赔偿金，故不能再主张经济补偿。韦任华依据《劳动合同法》第八十五条要求尊皇祥兴公司支付未付经济补偿金的赔偿金1，750元，前提是其必须先向劳动行政部门投诉用人单位拖欠劳动报酬的违法行为，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下，这时提起此项诉请才能得到法律支付。而韦任华未经向劳动行政部门投诉，而直接依据该条规定要求支付未付经济补偿金的赔偿金，不符合有关法律的要求。况且该项诉请属重复请求，故该院不予支持。第三、尊皇祥兴公司未有证据证明韦任华损坏其餐具，在办理离职交接手续时无故扣留韦任华的100元作餐具赔偿费，没有道理，应予退还。第四、关于仲裁委员会裁决由尊皇祥兴公司依法为韦任华缴纳2013年11月至2014年3月的各种社会保险费，如尊皇祥兴公司不履行，韦任华可向劳动监察部门反映，不属法院受案范围。
综上所述，根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审法院判决：一、尊皇祥兴公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金3，500元给韦任华；二、尊皇祥兴公司退还所扣留餐具费100元给韦任华；三、驳回韦任华要求尊皇祥兴公司支付未付经济补偿的赔偿金1，750元的诉讼请求；四、驳回尊皇祥兴公司的诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由韦任华负担5元，由尊皇祥兴公司负担5元。
上诉人尊皇祥兴公司不服一审判决，上诉称，一审法院认定事实错误。尊皇祥兴公司与韦任华于2013年11月开始建立劳动关系，双方签订劳动合同。至2014年3月，尊皇祥兴公司因经营需要对餐饮部进行调整，尊皇祥兴公司向韦任华阐明，告知韦任华可以选择留下继续工作，但具体工作内容也许会作适当调整，也可以选择协商解除合同。经与韦任华协商，韦任华选择解除劳动合同，双方于2014年3月6日以协商的方式解除劳动合同，尊皇祥兴公司与韦任华办理了离职手续，结清了工资，双方的劳动关系因协商解除而终止，尊皇祥兴公司并不存在违法解除情形。因此，韦任华主张尊皇祥兴公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求于法无据。综上所述，请求依法撤销一审判决第一项，驳回韦任华关于要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。
被上诉人韦任华答辩称，请求二审法院驳回上诉人尊皇祥兴公司的上诉请求，维持一审判决。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实有以下异议：双方劳动关系解除的原因。
上诉人尊皇祥兴公司对争议事实的意见：尊皇祥兴公司于2014年3月5日责令韦任华办理离职交接手续不是事实，双方是经过协商解除劳动合同的。对一审查明的其他事实没有异议。
被上诉人韦任华对争议事实的意见：一审查明的事实属实，没有异议。
本院对争议事实的分析和认定：尊皇祥兴公司主张双方系经过协商解除劳动合同的，但未能提交充分有效的证据予以证明，本院不予采信。综上所述，一审查明的事实属实，本院予以确认。
双方当事人于二审期间均未提交新证据。
二审另查明，一审法院将柳州尊皇祥兴大酒店有限公司列为柳州市尊皇祥兴大酒店有限公司系笔误，本院依法予以更正。
综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：尊皇祥兴公司诉请不应当向韦任华支付违法解除劳动合同赔偿金是否有事实和法律依据。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”根据上述规定，应由尊皇祥兴公司承担举证责任，证明其解除劳动合同的事由及程序合法。本案中，尊皇祥兴公司主张与韦任华劳动合同解除系经过双方协商确认的，韦任华予以否认。根据一审查明的事实，2014年3月5日尊皇祥兴公司更换厨房管理团队，故责令韦任华等人办理交接手续。综上所述，尊皇祥兴公司未能提交充分有效的证据证明其解除与韦任华劳动关系的合法性，应承担举证不能的不利后果。故尊皇祥兴公司未依法定事由和程序与韦任华解除劳动合同，本院确认尊皇祥兴公司系违法解除与韦任华之间的劳动合同。
根据《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，尊皇祥兴公司违法解除劳动合同，且韦任华未要求继续履行劳动合同，尊皇祥兴公司应当向韦任华支付违法解除劳动合同赔偿金。双方劳动关系存续时间为2013年11月17日至2014年3月5日，韦任华的月平均工资为3500元。一审法院根据上述规定，判决尊皇祥兴公司应向韦任华支付违法解除劳动合同赔偿金3500元（3500元×0.5个月×2倍）并无不当，本院予以维持。故尊皇祥兴公司诉请不应当向韦任华支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人尊皇祥兴公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实部分错误，本院依法予以纠正，但适用法律正确，程序合法，且判决结果正确，本院对判决结果依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（上诉人柳州尊皇祥兴大酒店有限公司已预交），由上诉人柳州尊皇祥兴大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 晓
代理审判员 王 维
代理审判员 李 颖
二〇一五年六月二十六日
代书 记员 黄荣亚