广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤52民终138号
上诉人（原审原告）：胡绪置，男，汉族，住湖北省石首市.身份证号码×××2615.
委托代理人：胡绪武，男，××年××月××日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：陈杰鑫，男，汉族，住广东省普宁市，身份证号码×××0039.
委托代理人：陈秀和，男，汉族，××年××月××日出生，广东省普宁市。
上诉人胡绪置因与被上诉人陈杰鑫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法（2015）揭普法民一初字第694号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、胡绪置、陈杰鑫于2014年4月15日签署一份用工合同，合同主要内容：约定陈杰鑫雇佣胡绪置到其在马达加斯加的企业从事技术服务与管理工作，期限1年（自2014年4月15日至2015年4月15日止），年薪10万元（人民币，下同），并约定如胡绪置因身体不适，水土不服，不能正常工作，陈杰鑫有权解除合同，工资按（年薪折合月薪）实际工作日付给。合同尾部还注明若胡绪置负责的工作完毕，可提前回国，余额工资一次性付清。胡绪置受伤回国时，在马达加斯加的工作任务还没有完毕。
二、在合同履行过程中，2014年8月27日，因工人错开轧花机开关，导致胡绪置双腿受伤。因马达加斯加的医疗条件较差，陈杰鑫将胡绪置送回国到广州南方医科大学南方医院治疗，陈杰鑫派员工罗家权护理。胡绪置2014年9月25日出院，其伤情出院时经诊断：1.双下肢胫腓骨骨折。2.右外踝骨骨折。2015年8月25日，石首市石首正信法医司法鉴定所对胡绪置的伤情作出（2015）正信司所临鉴字第230号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：胡绪置的伤残程度为九级伤残，胡绪置的后续治疗费约16000元。石首正信法医司法鉴定所和鉴定人员具备相关的鉴定资格。南方医科大学南方医院在出院医嘱强调，胡绪置出院后2个月内严格卧床。
三、胡绪置为农业户口，2014年4月15日去马达加斯加前，在家乡从事机械轧花工作。
四、胡绪置、陈杰鑫签订合同后至今，陈杰鑫已支付胡绪置10万元。胡绪置在住院治疗期间的医疗费及护理费，陈杰鑫已经全部支付。
2015年9月8日，胡绪置向原审法院起诉请求：1.判令陈杰鑫向其支付护理费11078元、误工费70000元、残疾赔偿金117355元、交通费3000元、后续治疗费16000元、营养费3000元、精神抚慰金10000元、鉴定费1300元，以上合计236733元。2.判令陈杰鑫承担本案的诉讼费。
原审法院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。胡绪置、陈杰鑫所签订的《用工合同》，主体合格，意思表示真实，未违反法律强制性规定，合法有效。石首正信法医司法鉴定所作出的（2015）正信司所临鉴字第230号《司法鉴定意见书》，主体合格，程序合法，内容客观、真实，可作为本案定案的依据。本案中，胡绪置系雇员，陈杰鑫系雇主，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，根据法律的规定，雇主应当承担赔偿责任，因此，陈杰鑫应当对胡绪置的损害承担全部赔偿责任。根据胡绪置、陈杰鑫的诉辩意见，本案的争议焦点是：胡绪置的残疾赔偿金是否应按城镇标准计算。残疾赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。胡绪置提供石首市横沟市镇南洲子村民委员会的《证明》，欲证明胡绪置生活居住和主要收入来源地均为城镇，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。原审法院认为，该村委会不具有证明其辖区居民居住在非辖区其他地方和收入来源的职权和条件，且《证明》也没有对其主要内容“…但在城镇从事机械行业（轧花机师傅）30多年，其经常生活居住和主要收入来源地均为城镇”中的“城镇”为何地及该地是否属于城镇作出具体说明，关联性不足，胡绪置的上述主张，证据不足，不予认定。从本案事实与证据来看，胡绪置的户口性质是农业人口，住所地为农村；经常居住地是指公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方（但住医院治病的除外），本案胡绪置没有提供证据证明其经常居住地，也没有提供证据证明其主要收入来源，经常居住地和主要收入来源均无法确定。综上，胡绪置的残疾赔偿金应以农村标准计算。
根据胡绪置提供的证据，结合胡绪置的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定，胡绪置的各项经济损失为：
1.护理费：62190元／年÷365天／年×60天=10223.01元。胡绪置在医院期间的护理费已由陈杰鑫支付，胡绪置主张住院期间的护理费无事实依据；出院后的护理天数依据南方医科大学南方医院的出院医嘱按60天计算，护理人数原则上为一人，根据本案实际情况，护理费参照其他服务业62190元／年的标准进行计算。
2.后续医疗费：16000元。参照鉴定意见予以确定。
3.残疾赔偿金：12245.6元／年×18年×20%=44084.16元。参照鉴定意见，胡绪置评定为九级伤残，胡绪置的伤残赔偿指数为20%。赔偿标准按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。胡绪置已年满62周岁，计算18年。
4.误工费：44229元／年÷365天／年×131天=15874元。误工费根据误工时间和收入状态确定。胡绪置发生事故时，虽已达到法定退休年龄，但胡绪置仍有劳动能力，且确有利用其技能工作并有收入，胡绪置请求误工费，原审法院予以支持。胡绪置为陈杰鑫工作前在其家乡从事机械轧花工作，胡绪置主张年收入为5、6万元，但没有提供其他证据予以佐证，原审法院不予认定。而胡绪置在为陈杰鑫工作时从事机械轧花工作，年薪是10万元。胡绪置从事机械轧花工作，但其无法证明固定收入或者三年平均收入，故误工标准应参照受诉法院所在地纺织业的平均工资44229元／年计算。胡绪置的误工时间可从受伤之日2014年8月27日起计算至定残日前一天2015年8月24日，但陈杰鑫已支付胡绪置自2014年4月15日起至2015年4月15日的约定工资10万元，即是说胡绪置自受伤之日起至2015年4月15日不存在误工损失，该段时间应予扣除，因此，胡绪置的误工时间应从2015年4月16日起至定残日前一天计为131天。
5.精神损害抚慰金：10000元。胡绪置因伤致残而受到精神创伤，根据胡绪置的伤残等级、案发地平均生活水平和本案实际情况，胡绪置请求精神损害抚慰金10000元，原审法院予以照准。
6.交通费：3000元。胡绪置没有提交证据，鉴于胡绪置的家庭住址与其就医地点有一定的距离，胡绪置及其家属前往医院办理有关事宜，确实需要支付一定的交通费，根据本案的具体情况，原审法院酌定为3000元。
7.营养费：2000元。胡绪置虽然没有提交依据，鉴于胡绪置年龄较大，治疗过程确需加强营养，原审法院酌定为2000元。
胡绪置主张鉴定费1300元，但没有提供证据予以证明，原审法院不予支持。
上述各项共计：101181.17元。胡绪置起诉请求的赔偿数额超出原审法院审理确认的应得赔偿数额部分，因缺乏依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，于二○一五年十二月十日作出（2015）揭普法民一初字第694号民事判决：一、陈杰鑫应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿胡绪置101181.17元。二、驳回胡绪置的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1700元，减半收取850元（胡绪置已预交），由陈杰鑫负担400元，胡绪置负担450元。
胡绪置不服原审判决，向本院提起上诉请求：1.原审认定部分事实不清，证据不足，请求依法予以改判；2.一、二审诉讼费由陈杰鑫承担.上诉理由：
一、胡绪置的户口性质属农业人口，住所地为农村，但上诉人经常居住地却在横沟市百花台社区，且经常年在各棉花加工企业提供技术服务，这理有几家纺织原料有限公司的证明材料及黄俊、罗佳权的证明材料为证。胡绪置在外长期从事机械安装、保养、维修的事实陈杰鑫是清楚的，之所以高薪雇佣胡绪置到马达加斯加从事技术服务与管理工作是费了一番心机的，胡绪置的经常居住在黄沟市镇，生活在黄沟市镇、服务横沟市镇周边的各家棉花加企业，收入来源于机械安装、保养、维修及管理技术服务，年薪7万元，所以说原审法院应该在计算胡绪置的残疾赔偿金时，按城镇标准计算。
二、原审法院认定胡绪置的误工时间和三年的平均收入错误。1.虽然原审法院“一、胡绪置、陈杰鑫于2014年4月15日签署一份用工合同，合同主要内容：约定陈杰鑫雇佣胡绪置到其在马达加斯加的企业从事技术服务与管理工作，期限1年（自2014年4月15日至2015年4月15日止），年薪10万元，并约定如胡绪置因身体不适，水土不服，不能正常工作，陈杰鑫有权解除合同，工资按（年薪折合月薪）实际工作日付给。合同尾部还注明：“若胡绪置负责的工作完毕，可提前回国，余额工资一次性付清。”胡绪置受伤回国时，在马达加斯加的工作任务还没有完毕。从合同的字面理解，该合同为有固定期限（一年）的劳动用工合同，但棉花加工行业只强调完成一定的工作任务，即，将籽棉花加工成皮棉，是一个短期（五个月）的以完成工作任务为期限的劳动用工合同形式。那么年薪就是完成工作任务的劳动报酬。胡绪置受伤回国后，在马达加斯加的工作任务虽然没有完毕，但工作量只用了15天便完成了，这有黄俊的证明为据，胡绪置的误工时间应从受伤之日2014年8月27日起计算至定残前一天2015年8月24日，虽然陈杰鑫已支付胡绪置10万元，但10万元只能认定为完成棉加工任务的劳动报酬，即使胡绪置受伤回国后，在马达加斯加的工作任务没有完毕，也只能按15天的工作量计算报酬，误工时间也只能减去15天，即从2014年9月12日起至定残前一天计为346天。2.胡绪置多年服务于横沟市镇周边的各家棉花加企业，收入来源于机械安装、保养、维修及管理技术服务，年薪7万元，有几家纺织原料有限公司的证明材料为证，所以说胡绪置三年平均工资不低于7万元，法院应以7万元来确认胡绪置的三年工资平均收入。
三、胡绪置受到伤害后，陈杰鑫虽然给予治疗，但就损害赔偿一事，却置之不理，引起了此次诉讼，且陈杰鑫理应承担赔偿责任，故此，原审一、二审诉讼费用应由陈杰鑫承担。
二审庭审中，胡绪置提出补充上诉理由：1.原审认定胡绪置在住院期间的护理费已由陈杰鑫支付，与事实不符，罗佳权护送胡绪置回国到广州南方医院住院治疗，参与了护理，但主要护理者是胡绪武，陈杰鑫多次与胡绪武见面，也知道这个事实。陈杰鑫只是负责生活上的费用，住院的26天2个人的护理费，原审没有认定护理费。陈杰鑫主张支付了罗家权的护理费，请问是以什么方式支付的？2.伤残鉴定费1300元，虽然没有原始证据，但胡绪武有邮件为证，原审却没有予以认定。
陈杰鑫当庭口头答辩如下：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。1.残疾赔偿金应按农村户口标准计算。2.原审认定误工时间和三年平均误工收入是正确的。3.诉讼费依法处理。4.住院期间，胡绪置不需要另外叫人去护理，医疗费也包括护理费了。5.同意付胡绪置伤残鉴定费1300元。
本院经审理查明：原审法院对本案查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院另查明：原审诉讼中，胡绪置提供1份湖北省石首市横沟市镇南洲子村民委员会于2015年11月23日出具的《证明》，内容为：“胡绪置，男，汉族，62岁，身份证号码××.住湖北省石首市横沟市镇南洲子村十组。农业户口，但在城镇从事机械行业（轧花机师傅）30多年，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，以上情况属实。”该证明落款加盖“石首市公安局横沟市派出所”印章，注明：“情况属实”。二审庭审中，胡绪置提供1份湖北省石首市横沟市镇百花台社区居委会于2016年3月4日出具的《证明》，内容为“胡绪置，男，汉族，62岁，身份证号码××.湖北省石首市横沟市镇建设街46号，属城区常住人口，在石首棉花公司横沟市轧花厂工作。”该证明落款加盖“石首市公安局横沟市派出所”印章，注明：“情况属实”。对此，陈杰鑫质证认为：应以户口性质认定是农村户口还是城镇户口。居委会的证明属实，但是否在那里居住过，与本案无关。胡绪置在当庭回答法官询问中表示，其长期住在哈尔滨武警黄金总队三支队，他儿子那里，到加工棉花时，就过来湖北石首横沟市镇百花台小区居委会建设街46号居住，其他时间就在哈尔滨。有居委会的证明为证。
二审庭审中，胡绪置承认其有收到陈杰鑫10万元的年薪，陈杰鑫表示同意负担胡绪置伤残鉴定费1300元。
本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审围绕双方当事人争议的焦点进行审理。
一、关于胡绪置的残疾赔偿金时是按城镇标准计算还是按农村标准计算的问题。诉讼中，胡绪置提供湖北省石首市横沟市镇南洲子村民委员会和石首市横沟市镇百花台社区居委会先后出具的两份《证明》证实胡绪置虽然属农业户口，但其经常居住地湖北省石首市横沟市镇建设街46号，属城区，在石首棉花公司横沟市轧花厂工作，主要收入来源地均为城镇。陈杰鑫质证认为胡绪置提供湖北省石首市横沟市镇南洲子村民委员会于2016年3月4日出具的《证明》属实，该两份证据内容又基本能相互印证，故对上述两份证据的真实性本院予以确认。依据2006年4月3日《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》关于：“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。”之意见，胡绪置主张其残疾赔偿金应该按城镇标准计算，依据充分，本院予以支持。陈杰鑫抗辩认为户口性质应以农村户口还是城镇户口确定，是否在城镇居住过，与本案无关是对法律的误解，其抗辩理由不能成立，本院予以驳回。据此，胡绪置依法可得到的残疾赔偿金的赔偿标准按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入30192.9元／年的标准计算为30192.9元／年×18年×20%=108694.44元。
二、如何认定胡绪置误工费的计算时间和三年的平均收入的问题。关于胡绪置误工时间。胡绪置于2014年8月27日双腿受伤，医治后于2015年8月25日定残，依据法律规事实上胡绪置的误工时间可从受伤之日2014年8月27日起计算至定残日前一天2015年8月24。原审法院考虑到陈杰鑫已支付胡绪置自2014年4月15日起至2015年4月15日的约定工资10万元，即是说胡绪置自受伤之日起至2015年4月15日不存在误工损失，该段时间应予扣除，即胡绪置的误工时间应从2015年4月16日起至定残日前一天计为131天。对此，本院认为并无不当，予以维持。关于胡绪置三年的平均收入的认定。原审庭审中，胡绪置称其之前在家乡专门从事机械轧花工作年收入大概5至6万元。二审诉讼中，胡绪置称其多年服务于横沟市镇周边的各家棉花加企业，收入来源于机械安装、保养、维修及管理技术服务，年薪7万元。胡绪置对其三年的平均收入的前后两次表述均不一致，且又没有提供有效的证据证实，对其该主张，本院不予采信。原审法院参照受诉法院所在地纺织业的平均工资44229元／年计算并无不当，本院予以维持。
三、关于原审认定胡绪置在住院期间的护理费已由陈杰鑫支付是否属实的问题。胡绪置原审起诉请求判令陈杰鑫向其支付护理费11078元的诉讼请求，原审判决陈杰鑫向其支付护理费10223.1元，故其诉讼请求已基本得到支持，其二审才提出的其住院期间的护理费是否已由陈杰鑫支付的问题，本院依法不审理。
另外，二审诉讼中，陈杰鑫表示同意负担胡绪置伤残鉴定费1300元，对此本院予以照准。
综上所述，陈杰鑫应给付胡绪置的赔偿款总共为167091.45元。原审判决认定事实有部分不清，适用法律有部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省普宁市人民法院（2015）揭普法民一初字第694号民事判决第二项；
二、变更广东省普宁市人民法院（2015）揭普法民一初字第694号民事判决第一项为：陈杰鑫应于本判决发生法律效力之日起10日内给付胡绪置赔偿款167091.45元；
三、驳回胡绪置的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1700元，减半收取850元，由陈杰鑫负担600元，胡绪置负担250元；二审案件受理费850元，由陈杰鑫负担600元，胡绪置负担250元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄志成
审 判 员 黄小贺
代理审判员 吴海燕
二〇一六年五月二十日
代书 记员 郑宋玲
附二审判决适用的部分法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。