广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤04刑终254号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，汉族，初中文化，户籍地广东省雷州市，公民身份号码×××853X。因本案于2015年10月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
上诉人（原审被告人）尤某甲，男，汉族，初中文化，户籍地广东省雷州市，公民身份号码×××8512。因本案于2015年10月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人陈某乙，男，汉族，初中文化，户籍地广东省雷州市，公民身份号码×××7255。因犯寻衅滋事罪于2015年5月20日被珠海横琴新区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，缓刑考验期从2015年6月2日起至2016年6月1日。因本案于2015年10月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人林某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省雷州市，公民身份号码×××8517。因本案于2015年10月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人陈某甲、陈某乙、尤某甲、林某犯寻衅滋事罪一案，于2016年4月20日作出（2015）珠香法刑初字第3165号刑事判决。原审被告人陈某甲、尤某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人陈某甲、尤某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2015年6月9日凌晨2时许，被告人陈某甲、陈某乙、尤某甲和尤某乙（另案处理）等人在本市香洲区南屏镇北山会馆小美居的山城渔家川菜馆吃饭期间，因喝醉酒掀翻了餐厅的桌子和餐具，双方就赔偿问题发生争吵，后被餐厅人员柯某乙等人追打。6月9日凌晨3时许，陈某乙、陈某甲、尤某甲、林某伙同尤某乙、“阿杂”（另案处理）等十多名老乡持刀具、铁棍等去到山城渔家川菜馆，将餐厅员工罗某和彭某砍伤，并对山城渔家川菜馆进行打砸。经鉴定，彭某所受损伤为轻伤一级；罗某所受损伤为轻微伤；尤某甲所受损伤为轻微伤。
2015年10月14日，被告人陈某甲、陈某乙、尤某甲、林某被抓获。
上述事实，被告人陈某甲、陈某乙、尤某甲、林某在原审开庭审理过程中无异议，并有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的被害人彭某、罗某的陈述及辨认笔录，证人胡某、柯某乙的证言，现场勘查简易记录表，抓获经过，办案情况说明，户籍信息及前科证明，刑事判决书及生效证明，法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，现场照片等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人陈某甲、陈某乙、尤某甲、林某持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人陈某乙在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。本案因偶发矛盾而引起，被害人没有采取恰当的方式处理双方矛盾，对矛盾的激化负有一定的责任，存在过错，可以酌情对各被告人从轻处罚。四名被告人均积极参与整个犯罪过程，且没有证据证实导致被害人身体遭受轻伤的结果是谁直接造成的，各被告人所起作用相当。四名被告人归案后均如实供述自己及同案犯的罪行，依法均可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、撤销广东省珠海横琴新区人民法院（2015）珠横法刑初字第40号刑事判决对被告人陈某乙寻衅滋事罪判处有期徒刑七个月，缓刑一年的缓刑部分；二、被告人陈某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；前罪判处有期徒刑七个月，两罪总和刑期有期徒刑一年七个月，决定执行有期徒刑一年五个月；三、被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；四、被告人尤某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；五、被告人林某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
针对以上判决，原审被告人陈某甲提出上诉称，原判决认定事实不清，案发当晚其已经向餐厅老板道歉，并表示愿意赔偿，但对方仍两次持凶器追打其和陈某乙等人，并抢走尤某乙的手机，打伤尤某甲和尤某乙，其和同伴是为了要回手机才持凶器返回餐厅，被害人受伤也是在其与同伴离开后被害人一方又持砍刀追上来才导致的，应该追究被害人一方的责任。原判决对其量刑过重，请求本院对其从轻处罚。
原审被告人尤某甲提出上诉称，其和同伴已经与餐厅员工谈好赔偿事宜，不想离开餐厅后又被餐厅老板两次带人持刀追砍，并致其受伤，后来其到现场并未参与打砸，原判决对其量刑过重，请求本院对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人陈某甲、尤某甲所提上诉理由，经查，1.被害人一方因赔偿问题与上诉人一方发生争执后，没有理智对待，而是持凶器追打上诉人一方，并致尤某甲受伤，被害人一方存在过错，对此原判决已经认定；2.关于尤某乙的手机是在被被害人一方追打的过程中抢走还是遗落现场被捡走，双方各执一词，无法查明，但不论是何原因，上诉人一方以要回手机为由纠集十多人持刀具、铁棍等前往餐厅进行打砸并不影响其犯罪构成；3.被害人一方的行为是否构成犯罪并追究刑责，是另案处理的问题，不影响对本案各上诉人和原审被告人刑责的追究；4.二上诉人持械积极参与打砸与殴斗，在现有证据无法查明被害人受伤是谁的行为直接造成的情况下，原判决认定二人均为主犯并无不当，所处量刑亦适当。综上，对上诉人陈某甲、尤某甲所提上诉理由均不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 石 静
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 巫仕林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。