杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭萧刑初字第187号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人李某某；因本案于2013年8月26日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人王泽燕，杭州市萧山区法律援助中心律师。
被告人黄某；因本案于2013年8月3日被刑事拘留，同年9月4日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人周国刚，杭州市萧山区法律援助中心律师。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检刑诉（2013）2149号起诉书指控被告人李某某、黄某犯贩卖毒品罪，于2014年1月15日向本院提起公诉。本院于同年1月17日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派代理检察员李佳峰出庭支持公诉，被告人李某某、黄某及本院通知杭州市萧山区法律援助中心指派的辩护人王泽燕、周国刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市萧山区人民检察院指控：
1．2013年7月27日晚，被告人李某某伙同他人在杭州市萧山区城厢街道叁益酒店8007房间内将9.53克冰毒、10颗麻古以3000元的价格贩卖给俞某等人。
2．2013年7月28日晚，被告人李某某、黄某在杭州市萧山区北干街道三碧酒店8716房间内将13.46克冰毒、10颗麻古以4200元的价格贩卖给俞某等人。
3．2013年8月2日晚，被告人黄某、李某某在接到俞某电话短信要购买毒品后，二人经商议，由被告人黄某去送毒品，后被告人黄某到杭州市萧山区北干街道友邦酒店716房间内将冰毒1包、10颗麻古共计28.7克，以6300元的价格贩卖给俞某等人，后被告人黄某被抓获。
2013年8月26日，被告人李某某被抓获，并扣押毒品一包，重0.26克，经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺。
对上述指控，公诉机关当庭提交了被告人供述，证人证言，辨认笔录，搜查笔录，监控录像，毒品检测报告，现场检测报告书，调取证据清单，住宿登记表，扣押清单，短信记录，通话记录，案发经过，情况说明，两被告人的户籍证明等证据予以佐证，认为被告人李某某、黄某的行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款之规定予以惩处。
被告人李某某辩解其没有参与起诉书指控的第3起贩卖毒品。
被告人黄某对起诉书指控的事实及罪名无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人李某某的辩护人提出：本案属于“犯意引诱”，被告人李某某在共同犯罪中起的是居间介绍贩卖毒品的作用；被告人李某某没有参与起诉书指控的第3起贩卖毒品事实，从被告人李某某身上查获的毒品0.26克（从中检出甲基苯丙胺）不应计入贩毒的数量；被告人李某某系初犯，交易的毒品未流入社会、社会危害性较小，提请法庭对其从轻处罚。
被告人黄某的辩护人提出：本案属于“犯意引诱”；被告人黄某在共同犯罪中的作用较小，其在归案后能如实供述起诉书指控的第2起贩毒的主要事实、在法庭上能自愿认罪，提请法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
1．2013年7月27日晚，被告人李某某伙同他人在杭州市萧山区城厢街道叁益酒店8007房间内将9.53克冰毒、10颗麻古（重0.78克）以3000元的价格贩卖给俞某等人。
2．2013年7月28日晚，被告人李某某、黄某在杭州市萧山区北干街道三碧酒店8716房间内将13.46克冰毒、10颗麻古（重0.74克）以4200元的价格贩卖给俞某等人。
3．2013年8月2日晚，被告人黄某、李某某在接到俞某电话短信要购买毒品后，二人经商议，由被告人黄某去送毒品，后被告人黄某到杭州市萧山区北干街道友邦酒店716房间内将1包冰毒、10颗麻古（共计重28.7克），以6300元的价格贩卖给俞某等人，后被告人黄某被抓获。
经鉴定，在上述冰毒、麻古中均检出甲基苯丙胺。
2013年8月26日，被告人李某某被抓获，并从其处扣押毒品一包，重0.26克，经鉴定，从中检出甲基苯丙胺。
认定上述事实并经庭审质证的证据有：1．被告人李某某、黄某的供述，被告人李某某对起诉书指控的第1、2起事实予以供认。被告人黄某在公安侦查阶段对起诉书指控的第2起事实予以否认，在庭审中被告人黄某表示自愿认罪。被告人黄某还供述2013年8月2日是被告人李某某叫其到友邦酒店716房间去送毒品的。辨认笔录，被告人黄某辨认出被告人李某某即其所说的“箩篼”。2．证人俞某、张某、汪某甲的证言及辨认笔录，证实俞某等人在2013年7月27日、7月28日、8月2日3次向“甲男”、“乙男”购买毒品的时间、地点、数量、交易人员及过程等事实，同时证实2013年7月28日交易的毒品是“乙男”拿出来的，俞某把钱也是给“乙男”。证人俞某的证言还证实俞某在2013年8月2日用号码为135××××5461的手机发短信给“甲男”号码为133××××0463的手机和“乙男”号码为183＊＊＊＊****的手机表示要购买毒品；俞某开好房间后打电话给“甲男”告诉其交易毒品的地点；之后俞某又打电话催“甲男”过来，后来是“乙男”拿毒品过来的事实。证人张某的证言也证实俞某在开好房间后打电话给“甲男”告诉其交易毒品的地点，后来是“乙男”拿毒品过来的事实。辨认笔录，证人俞某、张某、汪某乙辨认出被告人李某某即“甲男”，被告人黄某即“乙男”。3．证人刘某、王某的证言，证实2013年8月2日晚上其和俞某等人在友邦酒店716房间抓获了一个毒贩的事实。辨认笔录，辨认出被告人黄某即他们抓住的毒贩。4．通话记录，证实被告人李某某号码为133××××0463的手机与被告人黄某号码为183＊＊＊＊****的手机在2013年7月28日、8月2日有多次通话记录、与俞某号码为135××××5461的手机在2013年8月2日有多次通话记录的事实。5．短信记录，该短信系从被告人黄某号码为183＊＊＊＊****的手机里提取拍照，证实2013年8月2日，其收到号码为135××××5461的手机发来的要求购买毒品的短信；晚上其和号码为133××××0463、通讯录里的姓名为“箩篼”的手机互发短信，其还询问箩篼毒品价格的事实。6．调取证据清单、监控录像及证据制作说明、住宿登记表，证实2013年7月27日、7月28日、8月2日被告人李某某、黄某进出叁益酒店、三碧酒店、友邦酒店的情况及俞某等人在酒店的住宿登记情况。7．调取证据清单，证实从俞某处调取白色晶体2包、红色颗粒2包的事实。8．扣押清单及照片，证实从被告人黄某处扣押现金6300元、号码为183＊＊＊＊****手机1部，从俞某处扣押疑似毒品冰毒和麻古的混合物1包，从被告人李某某处扣押白色晶体颗粒1包、号码为133××××0463的手机1部的事实。9．毒品检验报告，证实从俞某处调取的2包白色晶体1包净重9.53克、另1包净重13.46克，2包红色颗粒1包净重0.78克、另1包净重0.74克；从俞某处扣押的混合物净重28.7克；从被告人李某某处扣押的白色晶体净重0.26克。从中均检出甲基苯丙胺。10．现场检测报告，证实被告人黄某尿液毒品检测呈阳性。11．搜查笔录，证实从被告人黄某的住处未搜查到毒品的事实。12．案发经过、情况说明，证实本案案发及两被告人归案等情况。13．被告人李某某、黄某的户籍证明，证实两被告人的身份情况。上述证据，本院予以确认。
关于被告人李某某及其辩护人提出的李某某没有参与第3起贩卖毒品的辩解和辩护意见以及辩护人提出被告人李某某在共同犯罪中只起居间介绍作用的辩护意见，经查，被告人黄某的供述证实2013年8月2日是被告人李某某让其去送毒品的；证人俞某、张某的证言及辨认笔录也证实2013年8月2日晚上俞某多次与被告人李某某联系，告知其购买毒品的数量及交易毒品的地点等，后由被告人黄某送毒品过来的事实。在案还有短信记录、通话记录、监控录像等证据印证。以上证据可以证实被告人李某某、黄某共同参与实施了2013年8月2日晚该起贩卖毒品的事实。故对上述辩解和辩护意见本院均不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人李某某、黄某结伙贩卖毒品，其中被告人李某某贩卖甲基苯丙胺50克以上，被告人黄某贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上不满50克，其行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人黄某在共同犯罪中作用相对较小，可以酌情从轻处罚；其在庭审中能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。采纳其辩护人提出的相关辩护意见。关于被告人李某某的辩护人提出的从被告人李某某处扣押的毒品0.26克不应计入贩卖毒品数量的辩护意见，经审理认为，根据相关法律规定的精神，从毒贩身上查获的毒品应计入贩毒的数量，故对该辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月26日起至2028年8月25日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年三个月，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月3日起至2025年11月2日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
三、尚未追回的两被告人犯罪所得继续予以追缴；扣押在公安机关的被告人黄某犯罪所得6300元予以追缴、作案工具手机2部予以没收，均上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 芳
人民陪审员 傅 慧
人民陪审员 王 鑫
书 记 员 盛玲玲
二〇一四年四月十一日