福建省宁德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宁刑终字第118号
原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，男，1974年6月14日出生于福建省霞浦县，汉族，高中文化，北京市唯诚尚品石材有限公司股东，户籍地霞浦县，住所地北京市。因涉嫌犯故意伤害罪，霞浦县公安局于1999年5月17日提请批准逮捕。经霞浦县公安局民警通知于2014年10月31日到霞浦县公安局投案，同日被霞浦县公安局取保候审，同年12月22日被霞浦县人民检察院取保候审，2015年3月16日被霞浦县人民法院取保候审。2015年3月17日经霞浦县人民法院决定，2015年3月31日由霞浦县公安局执行逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
辩护人陈承协，福建宁仁律师事务所律师。
福建省霞浦县人民法院审理福建省霞浦县人民检察院指控的原审被告人谢某犯故意伤害罪一案，于2015年4月2日作出（2015）霞刑初字第64号刑事判决。原审被告人谢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，宁德市人民检察院指派代理检察员焦晶晶出庭履行职务。上诉人谢某及其辩护人陈承协到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，1999年4月16日被告人谢某受纠集持械参与殴打他人，与同案犯郑道如一同追赶未果。另查明，被告人谢某赔偿被害人林某丙近亲属人民币50000元并取得谅解。2014年10月31日，被告人谢某向霞浦县公安局投案。
原判认为，被告人谢某结伙持械故意殴打他人身体，致一人死亡、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人谢某在本案故意伤害的共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应予减轻处罚。被告人谢某在犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人谢某在案发后赔偿被害人近亲属经济损失，并取得谅解，可酌情予以从轻处罚。辩护人关于被告人谢某具备多个从轻处罚情节可从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款的规定，判决如下：被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人谢某上诉认为原判量刑时未考虑被害人存在过错；其到案后已赔偿被害人并取得被害人谅解；原判量刑过重且量刑不均衡，望改判缓刑。
其辩护人认为谢某犯故意伤害罪一案量刑不均衡，望改判缓刑。
经审理查明，1999年4月16日上午，同案犯王廷养、李贵绍到霞浦县沙江镇龙湾村北山自然村收购马铃薯，与林某丙、林某丁等人发生争执，王廷养被殴打。当天下午3时许，王廷养、李贵绍纠集上诉人谢某及同案犯李贵华、郑贵锦、李贵宝、郑飞春、陈可丹、李庆专、柳寿英、林大庆、陈恒栋、陈桂文、李国智、郑道如等人携带锄头柄、菜刀、铁棍等凶器，从沙江镇八堡村乘郑某驾驶的柴三机沿公路赶往大坪村寻找林某丙、林某丁等人，图谋报复。在大坪村村口发现林某丙、林某丁、钟某、苏某乙、林某甲、汤某等六人在公路两旁收购马铃薯时，众人便下车持凶器分头追赶林某丙等人。柳寿英、郑贵锦、李贵华等三人将林某丙追至大坪村苏文清的马铃薯地，用锄头柄等殴打林某丙头部等部位，致林倒地。同时，王廷养、李庆专、郑飞春、陈可丹、李贵绍、李国智、林大庆等人将躲在苏某甲房子中的林某丁拖至屋外空地，用锄头柄、刀具殴打，致林某丁头部多处皮肤裂伤、左腓骨骨折。王廷养、李庆专、李国智等人从苏家返回公路后，得知林某丙在公路上面的园地内便冲到现场，伙同柳寿英、郑贵锦、李贵绍等人用锄头柄、刀具、铁棍乱殴林某丙的头、面、颈、躯干、四肢等部位，致林某丙受伤死亡。上诉人谢某与同案犯郑道如持棍子追赶林某甲未果，后与李贵宝等一同离开。经霞浦县公安局法医学伤情检验鉴定，被害人林某丙因全身多处损伤骨折，导致创伤性失血性休克、颅脑损伤而死亡；被害人林某丁头部多处皮肤裂伤、左腓骨骨折，其伤情构成轻伤二级。
上述事实，有经庭审举证、质证的如下证据予以证实：被害人林某丙尸体照片、林某丁伤情照片，霞浦县公安局出具的到案经过、被害人病历材料、霞浦县公安局物证鉴定室出具的关于被害人林某丁的伤情补充情况说明、霞浦县人民法院刑事附带民事判决书、刑事判决书、宁德市中级人民法院刑事附带民事判决书、刑事判决书、福建省高级人民法院刑事判决书、赔偿协议书、谅解书、收条、谢某的户籍证明，被害人林某丙、林某丁法医学检验鉴定书，证人林某甲、阮某甲、郑某、钟某、汤某、苏某甲、苏某乙、阮某乙、苏某丙、童某、林某乙证言，被害人林某丁陈述，同案犯王廷养、郑贵锦、李贵绍、李贵华、李贵宝、郑飞春、陈可丹、李庆专、柳寿英、林大庆、陈恒栋、陈桂文、李国智、郑道如的供述，上诉人谢某的供述等。
关于上诉人谢某上诉认为原判量刑时未考虑被害人存在过错的意见，经查，被害人林某丙等人为阻止王廷养等人收购马铃薯与王廷养、李贵绍发生争执，并追打王廷养、陈桂文、李贵绍等人，致王廷养受伤，应对引发本案承担部分责任，故在本案的前因上，被害方有过错，原判未在量刑时考虑被害人存在过错，应予更正。上诉人的该点上诉意见，予以采纳。
本院认为，上诉人谢某受纠集持械参与殴打他人，致一人死亡、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人谢某在共同犯罪中作用相对较小，系从犯，其自动投案并如实供述犯罪事实，系自首；上诉人亲属代为赔偿被害人亲属经济损失50000元，并获得被害人亲属的谅解，且被害方有一定过错，以上情节综合评判予以减轻处罚。根据上诉人犯罪情节、悔罪表现结合审前社会调查情况，对其可适用缓刑。上诉人及其辩护人请求改判缓刑的意见，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑偏重，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款、第二百七十九条的规定，判决如下：
一、撤销霞浦县人民法院（2015）霞刑初字第64号刑事判决。
二、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 维
代理审判员 蔡瑜俐
代理审判员 林志远
二〇一五年六月十九日
书 记 员 郑 涛
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。