吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）吉02刑终108号
原公诉机关吉林省舒兰市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人暨反诉被告人）曹某某，女，1968年3月25日出生，吉林省舒兰市人，汉族，初中文化，无职业，住舒兰市北城街艳阳委*组，公民身份号码×××。
诉讼代理人于某某，男，1970年8月5日出生，汉族，住址同曹某某。系曹某某丈夫。
原审被告人暨卢某某，吉林省舒兰市人，文盲或半文盲，聋哑人，公民身份号码×××。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月16日被取保候审。
指定监护人张光成，舒兰市环城街道永安村村支部书记。
诉讼代理人才晓文，吉林才晓文律师事务所律师。
吉林省舒兰市人民法院审理吉林省舒兰市人民检察院指控原审被告人卢某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人曹某某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月12日作出（2016）吉0283刑初244号刑事附带民事判决。宣判后，法定期限内，原公诉机关未提出抗诉，卢某某亦未提出上诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人曹某某不服原审判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹某某及其诉讼代理人于某某，原审被告人卢某某的监护人张光成、诉讼代理人才晓文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定刑事部分事实：2000年6月16日，舒兰市环城街永安村与舒兰市北城街居民于某某签订了将永安村三社的一座面积7.62公顷水库承包给于某某养鱼、灌溉的合同，约定承包期限为25年。2011年12月15日，经舒兰市人民法院判决解除永安村与于某某的承包合同；经吉林市中级人民法院二审于2013年5月21日判决维持原判决；吉林市人民检察院于2014年11月21日下达了不支持监督申请决定书。2013年7月22日，舒兰市人民法院下达了于某某将承包水库返还给永安村，恢复原状的执行通知书。但未实际执行。2013年10月19日9时许，永安村村书记张光成及永安村三社村民二十余人，雇钩机对水库堤坝进行施工，于某某同意归还水域水库，但永安村村民认为其看护水库房等在原水库范围内，也应拆除，于某某以法院的判决书上未提到看护房，拆除属于违法行为为由拒绝拆除，双方因此事发生撕扯。经民警说服工作，双方当事人达成了于某某同意永安村雇佣钩机正常在水库进行施工，永安村村民同意水库看护房不进行拆除。2013年10月19日至20日，永安村村民三次强行拆除水库北侧的看护房的房顶和水库北侧的水泥板，民警接到报警到达现场予以制止，并告知双方就侵权行为向人民法院提起诉讼。2013年12月8日13时许，永安村村民二十余人开钩机强行拆除水库北侧的看护房时，和被害人曹某某（于某某妻子）发生争吵，曹某某阻止村民拆房，在阻止拆房过程中被卢某某等人拖拽并被被告人卢某某殴打，经鉴定，曹某某左膝部外伤已构成轻伤二级。
以上事实，有经庭审举证、质证的书证案件提起、综合材料、到案经过、卢某某户卡信息、永安村村委会诉于某某返还永安村三社水库且恢复原状案民事判决书、永安村村委会诉于某某合同纠纷案民事判决书、于某某诉永安村村委会合同纠纷案民事判决书、于某某诉永安村村委会合同纠纷案的执行法律文书生效证明、舒兰市人民法院执行通知书、舒兰市人民法院财产申报通知书、永安村村委会承诺书、舒兰市人民法院执行裁定书、吉林市人民检察院不支持监督申请决定书、被害人提供的受伤照片；证人朴某某、具某甲、金某某、梁某某、于某某证言；被害人曹某某陈述；被告人卢某某供述；舒兰市公安司法鉴定中心鉴定意见、吉林市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书、吉林市博信司法鉴定中心司法鉴定意见书；辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明等证据予以证实。
原审判决认定附带民事部分事实：被害人曹某某因头面部外伤、手指外伤及左膝部外伤等于2013年12月8日14时37分入住舒兰市人民医院，于2014年2月11日出院，出院诊断为头面部外伤、头皮裂伤、左手拇指外伤、右手食指外伤、左膝部外伤、右手食指末节指骨骨折、左膝关节胫骨平台骨挫伤、左膝关节内侧半月板后角、外侧半月板前角损伤、左膝关节外侧副韧带、髌韧带损伤、左膝关节腔及髌上囊积液，共住院65天，均为二级护理，医药费10756.95元。
上列事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.住院病历，证明曹某某伤情情况、住院情况及护理情况。
2.住院期间用药清单，证明用药情况。
3.医药费票据四枚，证明住院费用为10317.75元，诊疗费为439.20元。
原审法院认为，被告人卢某某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。被告人系聋哑人，可依法从轻、减轻或免除处罚。辩护人关于被告人不构成犯罪的辩护意见，经查，有证人具某乙的证言证实被告人实施了伤害行为，故此辩护意见不予采纳；辩护人关于吉林博信司法鉴定中心出具的鉴定意见不应被采信的辩护意见，经查，此次鉴定系舒兰市公安局委托，且鉴定机构有相应的资质，鉴定程序未违法，故此辩护意见，不予采纳。被告人已满七十周岁，可酌定从轻处罚。因被告人的不法行为致被害人人身损害，应依法承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人提供阳光大药房票据，因无医院诊断及医嘱，无法认定，故不予支持；鉴定费，因系被害人自行委托，不予支持；误工费，因被害人无业，且未提供工作证明，故不予支持；营养费无相关证据证明，不予支持；伤残赔偿金及精神抚慰金，无相应法律依据，不予支持；交通费部分，本院将根据受伤程度及被害人住所与医院的距离酌情予以支持。反诉原告人卢某某的诉讼请求，因无证据支撑，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第十九条、第三十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人卢某某犯故意伤害罪，判处管制一年六个月；二、被告人卢某某赔偿附带民事诉讼原告人曹某某医药费10756.95元、护理费8065.20元（124.08元/人/天×65天）、住院伙食补助费6500元（100元×65天）、交通费500元，合计25822.15元；三、驳回附带民事诉讼原告人曹某某的其他诉讼请求；四、驳回附带民事诉讼反诉原告人卢某某的诉讼请求。
上诉人曹某某上诉理由：1.应按照75天支持护理费；2.应按照10个月时间支持其误工费；3.应支持其残疾赔偿金、精神抚慰金请求。
其诉讼代理人意见同曹某某。
原审被告人卢某某的监护人及诉讼代理人提出的答辩意见：原审判决事实清楚，证据确实充分，应驳回上诉人的上诉请求。
原审审理查明的事实和采信的证据本院予以确认。另查明，上诉人曹某某案发时系舒兰市人民医院招聘职工，月工资人民币1410元。经鉴定，曹某某误工时间为90天，护理时间为伤后75天。自2013年12月8日案发至误工期满，舒兰市人民医院实际支付曹某某工资人民币564元。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.舒兰市人民医院证明，证实：曹某某系该医院招聘职工。
2.中国建设银行账户流水单，载明：2013年，舒兰市人民医院支付曹某某月工资为1410元，2014年1月份支付工资564元，2014年2月至2014年10月期间未支付工资。
3.吉林博信司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人曹某某误工损失日自伤后始玖拾日。护理时间自伤后始柒拾伍日。
本院认为，原审被告人卢某某故意伤害他人身体健康，致人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪。卢某某应对其故意伤害行为给上诉人曹某某造成的损失承担赔偿责任。关于上诉人曹某某提出应按照10个月支持其误工损失的上诉请求，经查，鉴定意见认定其误工时间为伤后90日（即3个月），其伤前月工资收入为1410元，该部分误工损失本院予以支持，超出部分无证据证实，本院不予支持。关于上诉人曹某某提出应按照75天支持其护理费的上诉理由，经查，鉴定意见认定其护理时间为自伤后75日，故该上诉理由成立，本院予以支持。关于上诉人曹某某提出应支持其残疾赔偿金和精神抚慰金的上诉理由，于法无据，本院不予支持。
综上，原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，但因二审期间出现新的证据，经本院查证属实，故对本案附带民事部分予以改判。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款、第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持吉林省舒兰市人民法院（2016）吉0283刑初244号刑事附带民事判决第三项、第四项，即：驳回附带民事诉讼原告人曹某某的其他诉讼请求；驳回附带民事诉讼反诉原告人卢某某的诉讼请求。
二、撤销吉林省舒兰市人民法院（2016）吉0283刑初244号刑事附带民事判决第二项，即：被告人卢某某赔偿附带民事诉讼原告人曹某某医药费10756.95元、护理费8065.20元（124.08元/人/天×65天）、住院伙食补助费6500元（100元×65天）、交通费500元，合计25822.15元。
三、原审被告人卢某某赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曹某某医药费10756.95元、护理费9306元（124.08元/人/天×75天）、误工费3666元（1410元×3个月-564元）住院伙食补助费6500元（100元×65天）、交通费500元，合计人民币30728.95元。于本判决生效后立即给付。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨玉坤
代理审判员 栾红英
代理审判员 徐建玉
二〇一七年四月十二日
书 记 员 赵 月