云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云29民终167号
上诉人（原审原告）祥云双华房地产开发有限公司。
住所地:祥云县祥城镇彩云路信用社旁。
法定代表人胡卫东，总经理。
委托代理人朱建科，云南正圣律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人（原审被告）林海。
委托代理人程荣兴、李本涛，云南云岭律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人祥云双华房地产开发有限公司因与被上诉人林海劳动争议纠纷一案，不服云南省祥云县人民法院（2015）祥民初字第1357号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审人民法院认定的案件事实，双华公司系经营房地产开发的有限公司，股东为弥渡华兴房地产开发有限公司及祥云县供销社华源社有资产经营管理有限公司。2014年8月起林海到双华公司从事工程管理工作，双方未签订书面劳动合同，工资数额约定不明。后双华公司委托胡卫东妻子刘新萍向林海转款情况如下:2014年9月26日转账2014年8月(本月工作22天)工资5867元;2014年10月27日转账2014年9月工资8000元;/2014年12月2日转账2014年10月(请假6天)工资6400元;2015年1月4日转账2014年11月工资8000元;2015年2月3日转账2014年12月工资8000元;2015年3月10日转账2015年1月工资8000元;2015年5月15日转账2015年2月1日至5月15日部分工资10000元;2015年8月13日转账2015年2月至5月15日工资余款及车旅费等18410元。2015年5月15日林海离开双华公司，2015年8月20日林海向祥云县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决缴纳社会保险、未签订劳动合同的双倍工资及违法解除劳动合同的赔偿金，同年10月10日，仲裁委裁决双华公司支付林海未签订书面劳动合同的二倍工资差额68000元，双华公司对裁决不服向本院提起诉讼。另查明，2015年6月10日，林海参加一级建造师考试时，双华公司出具了《从事建设工程项目施工管理工作年限证明》及《工资收入证明》载明:林海系双华公司职员，其在工作期间遵守国家和地方的法律法规，同意林海参加一级建造师考试报名。一审人民法院认为:一、双方是否存在劳动关系的问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。成立劳动关系应满足以下基本条件:用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，本案中，双方虽未签订劳动合同，但被告提交的双华公司《从事建设工程项目施工管理工作年限证明》及《工资收入证明》表明林海为双华公司职工，职位是工程管理人员，同时原、被告提交的转账记录能相互印证证实双华公司向林海支付工资的情况，综上所述，原、被告双方所形成的关系符合劳动关系成立的要件，原、被告之间存在劳动关系。二、双华公司是否应支付林海未签订书面劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同;前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的通知第(七)条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，二倍工资的起算点为用工之日满一个月的次日，截止点为双方订立书面劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。本案中，双华公司自2014年8月开始用工，2015年5月15日林海离开双华公司，同时，双华公司支付林海工资至2015年5月15日，双方解除劳动合同关系的时间为2015年5月15日，林海实际工作时间9.5个月，双方未签订书面劳动合同，依照上述法律规定，二倍工资的起算点为用工之日满一个月的次日起算，林海工作9.5个月，双倍工资差额计算期限为8.5个月，但因双方对工资约定不明，双华公司支付林海的费用包含工资及车旅费等，林海的工资标准以其实际工作期间的平均工资计算，故双华公司应支付林海因未签订书面劳动合同的二倍工资差额65025元[(5867元+8000元+6400元+8000元+8000元+8000元+10000元+18410元)÷9.5个月=7650元/月;7650元/月×8.5个月=65025元]，故原告要求驳回被告关于二倍工资的主张，本院不予支持。仲裁审理时原告对被告提交的《从事建设工程项目施工管理工作年限证明》及《工资收入证明》的印章真实性无异议，在审理中又提出异议但未提交有效反驳证据，根据《云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的通知第十九条关于“在诉讼程序中，除经对方当事人同意，或者有充分证据证明与事实不符的，对当事人否认在仲裁程序中所认可的事实不予支持”的规定，本院确认该两份证明的法律效力。三、关于双华公司是否应为林海补缴社会保险的问题。用人单位未为其劳动者办理社会保险的问题，属于行政管理的范畴，不属于人民法院受案范围，本院不予处理。四、关于林海要支付违法解除劳动合同的赔偿金的主张，林海未提交有效证据证实双华公司存在违法解除劳动合同的情形，故对该项主张，本院不予采纳。原告诉请要求驳回被告提出的补缴社会保险及要求支付违法解除合同的赔偿金，仲裁裁决已对该两项主张予以驳回，且被告未提起相应诉讼，原告的该两项诉请不符合法律规定，本院不予支持。原告关于双方不存在劳动关系，不应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的主张，与本案查明事实及法律规定不符，本院不予支持。据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》的通知第(七)条第一款，第(十九)条之规定，判决:一、原告祥云双华房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告林海因未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币65025元;二、驳回原告祥云双华房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由原告承担。
一审宣判后，上诉人祥云双华房地产开发有限公司不服向本院提起上诉，请求：一、依法撤销祥云县人民法院(2015)祥民初字第1357号民事判决。二、依法改判驳回被上诉人林海要求上诉人为其补缴社会保险的仲裁请求。三、依法改判驳回被上诉人林海要求上诉人赔偿其未答订劳动合同双倍工资128000元的仲裁请求。四、依法改判驳回被上诉人林海要求上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金8000元的仲裁请求。五、依法改判驳回被上诉人林海要求上诉人支付其未签订书面劳动合同的二倍工资差额68000元的仲裁请求。主要上诉理由：一审判决认定事实不全面。一审判决未认定被上诉人林海系四川南充鑫苑建设工程有限公司登记在册的二级建造师，证书编号为:01037828;执业证书编号为:00111371;注册编号为:川251131497337;发证日起为:2014年5月16日:所在单位为南充鑫苑建设工程有限公司。其与南充鑫苑建设工程有限公司在本案仲裁庭审时尚且存在劳动关系。《中华人民共和国注册建筑师条例》第二十八条规定“注册建筑师应当履行下列义务:……(四)不得同时受聘于二个以上建筑设计单位执行业务……”。《中华人民共和国注册建筑师条例实施细则》第十八条规定“……初始注册需要提交下列材料:……(五)与聘用单位签订的聘用劳动合同复印件……”被上诉人林海持有二级建造师资格证是确凿无疑的事实，而其所在单位是南充鑫苑建设工程有限公司，依据上述法律规定，林海既然己取得注册建造师，那么必须提交其与南充鑫苑建设工程有限公司签订聘用劳动合同的复印件，否则其何以取得二级建造师资格证?林海与上诉人不存在劳动关系，林海在劳动仲裁程序中主张的三项仲裁请求及祥云县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决结果均无事实及法律依据，应予以驳回。《中华人民共和国注册建筑师条例》第三十一条规定“注册建筑师违反木条例规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府建设行政主管部门责令停止违法活动，没收违法所得，并可以处以违法所得5倍以下的罚款;情节严重的，可以责令停止执行业务或者由全国注册建筑师管理委员会或者省、自治区、直辖市注册建筑师管理委员会吊销注朋建筑师证书;(一)以个人名义承接注册建筑师业务、收取费用的;(二)同时受聘于二人以上建筑设计单位执行业务的。”被上诉人林海的所得属违法所得，依法不应支持其二倍工资差额，对违法所得予以没收。一审判决由上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额65025元不正确，请依法予以改判。
被上诉人林海答辩认为，一、林海与四川南充鑫苑建设工程有限公司一直不存在劳动关系。上诉人所查询信息不能证明林海与四川南充鑫苑建设工程有限公司一直存在劳动关系。二、关于建造师的变更登记规定，需要提交一份新单位签订的合同，林海已经接受上诉人祥云双华房地产开发有限公司的劳动报酬，受其管理，所做业务也是上诉人业务组成的重要部分，双方劳动合同关系成立，但上诉人与其没有签订书面劳动合同，造成林海没有进行注册建造师变更手续，过错在于上诉人。被上诉人林海不存在双重劳动关系，上诉人上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。
二审中，上诉人祥云双华房地产开发有限公司提供了一份由南充市住房和建设城乡局出具的《征询函》，拟证明林海系四川南充鑫苑建设工程有限公司注册的二级建造师。认为林海与四川南充鑫苑建设工程有限公司存在劳动关系。被上诉人林海质证认为该份证据只能证明建造师的注册情况，不能证明林海与四川南充鑫苑建设工程有限公司存在劳动关系。
对上诉人提供的《征询函》的真实性，合法性本院予以确认。
对一审人民法院认定的案件事实，双方当事人无异议。
经二审审理查明的案件事实与一审人民法院认定的案件事实一致。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”据以上法律规定，本案争议焦点为：上诉人祥云双华房地产开发有限公司与被上诉人林海之间是否存在劳动关系以及上诉人祥云双华房地产开发有限公司是否应当向被上诉人林海每月支付二倍的工资问题。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，双方虽未签订书面劳动合同，但上诉人祥云双华房地产开发有限公司出具的《从事建设工程项目施工管理工作年限证明》及《工资收入证明》能证明被上诉人林海为祥云双华房地产开发有限公司职工，同时有转账记录证实向被上诉人林海支付工资的情况，故在案证据证实上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。上诉人祥云双华房地产开发有限公司认为被上诉人林海系四川南充鑫苑建设工程有限公司注册的二级建造师，其与四川南充鑫苑建设工程有限公司存在劳动关系，应是南充鑫苑建设工程有限公司职工，但其提供的由南充市住房和建设城乡局出具的《征询函》并不能证明被上诉人林海在2014年8月至2015年5月15日期间与四川南充鑫苑建设工程有限公司仍然存在劳动关系，故其主张无相应证据证实。由于上诉人祥云双华房地产开发有限公司与被上诉人林海之间存在劳动关系，按以上法律规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，一审人民法院确定由上诉人祥云双华房地产开发有限公司支付被上诉人林海二倍工资差额人民币65025元的认定正确，上诉人上诉理由不成立。关于上诉人祥云双华房地产开发有限公司诉请要求驳回被上诉人林海提出的补缴社会保险及要求支付违法解除合同的赔偿金问题，仲裁裁决已对该两项主张予以驳回，且被上诉人林海并未提起诉讼，故本案不予审查。一审人民法院按照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条对本案进行判决正确，但劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》及《云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》是指导性意见，直接据此判决属适用法律部分不当，本院予以纠正。综上，一审人民法院认定事实清楚，判决适当，审判程序合法，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人祥云双华房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王梓静
审判员 段阿云
审判员 段蓉晖
二〇一六年五月二十日
书记员 左 羚