福建省惠安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠刑初字第478号
公诉机关惠安县人民检察院。
被告人沈立波，女，40岁，户籍所在地吉林省辉南县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年2月24日被抓获，同月25日被刑事拘留，2014年4月2日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人王杰鸣、许惠恩，福建兴惠律师事务所律师。
惠安县人民检察院以惠检诉刑诉（2014）1259号起诉书指控被告人沈立波犯开设赌场罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院于同年8月6日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派检察员刘培芬出庭支持公诉，被告人沈立波及其辩护人王杰鸣、许惠恩到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠安县人�检察院指控，2014年2月初至2月24日，被告人沈立波向上线“会会”（另案处理）申请“百家乐”网络赌博账号，为赌博网站担任代理并多次在惠安县崇武镇阳光超市旁出租房和崇武镇潮洛村委会旁陈某某出租房接受刘某、于某某、朱某某、梁某某（四人均已行政处罚）等人投注，被告人沈立波从中抽取水费共计45521元。2014年2月24日7时30分许，被告人沈立波等人在崇武镇潮洛村委会旁陈某某出租房处被惠安县公安局崇武边防所民警当场查获，现场查获笔记本电脑一台，其中2014年2月23日至2月24日期间，被告人沈立波网络账号投注金额共人民币814021元。
公诉机关提供的证据有：户籍证明，证人刘某等人的证言，辨认笔录，被告人沈立波的供述与辩解等。公诉机关认为，被告人沈立波的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设�场罪追究其刑事责任，系情节严重。
被告人沈立波对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，但辩称起诉书指控的犯罪数额应扣除其参与投注的金额部分。其辩护人提出，1、被告人沈立波自己投注的金额不应作为开设赌场的赌资计算，应从赌资总金额中扣除；2、指控被告人沈立波抽取水费45521元不客观；3、被告人沈立波属从犯，应减轻处罚；4、被告人沈立波没有犯罪前科，系初犯、偶犯，归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，并检举上家“会会”，犯罪情节较轻。
经审理查明：2014年2月初至2月24日，被告人沈立波向上线“会会”（另案处理）申请“百家乐”网络赌博账号，担任该赌博网站代理并多次在惠安县崇武镇阳光超市旁出租房和崇武镇潮洛村委会旁陈某某出租房接受刘某、于某某、朱某某、梁某某（均已行政处罚）等人投注�被告人沈立波则按赌资总额按比例抽取水费。2014年2月24日7时许，被告人沈立波等人在崇武镇潮洛村委会旁陈某某出租房处投注时被惠安县公安局崇武边防所民警当场查获，现场查获用于网络赌博的笔记本电脑一台。经查2014年2月23日至2月24日期间，被告人沈立波等人利用该网络账号投注金额共计人民币814021元。至被查获时，被告人沈立波实际抽取水费共计人民币29000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的如下证据予以证实：
1、证人刘某的证言，证实2014年2月间其和朱某某等人曾多次在被告人沈立波位于惠安县崇武镇阳光超市旁的出租房和崇武镇潮洛村委会旁陈某某出租房，利用沈立波提供的“百家乐”赌博网站的账号和密码进行投注。2014年2月23日17时许，其再次和沈立波、朱某某、于某某等人在陈某某的出租房利用沈立波提供的“百家乐”赌博网站的账号和密码进行投注，至2014年2月24日7时许被公安民警查获。2014年2月23日8时许至2014年2月24日7时38分许，他们共下注人民币814021元，其中其下注大概在80000元左右。其不知道朱某某、于某某、梁某某三人下注的赌资金额。其参与网络赌博有时是其去找沈立波，有时是沈立波打电话叫其过去，然后沈立波帮其登录账号密码，用沈立波的账号内的筹码来进行赌博，输赢的金额，由其直接与沈立波结算。沈立波有对他们投注的情况进行记账的事实。
2、证人于某某的证言，证实2014年2月23日14时30分许，其去陈某某租房玩，看到被告人沈立波与刘某、朱某某、梁某某等人在用电脑进行网络赌博，其也参与下注进行赌博，后其有事先走。当天23时许，其又到陈某某租房，用同样方式赌博，押了2000多元。至2月24日7时30分许被公安机关查获。每次赌博时沈立�进入一个网站，网站名不清楚，然后利用沈立波的账号和密码登陆进行押注，每局最少押10元，上不封顶，电脑的游戏币以同等的人民币购买，以押“庄、闲、和”方式进行赌博。输赢的金额，由其直接与沈立波结算。从2014年2月23日8时许至2014年2月24日7时38分许，他们共下注814021元，其中其下注大约有40000元左右。其不知道沈立波、刘某、朱某某、梁某某等人下注金额的事实。
3、证人朱某某的证言，证实2014年2月间，其多次去被告人沈立波的出租房找沈立波一起玩网络赌博，现场也有其他人一起参与网络赌博。赌博时由沈立波在电脑上打开一个网络账号，他们通过该网络账号，操作“百家乐”下注。网站里面的游戏币可以用同等的人民币购买，以“庄、闲、和”三种方式下注，下注金额不等，输赢之后再以同等的人民币找沈立波结算。沈立波有对他们下�的情况进行记录。2014年2月23日14时许，其和沈立波、刘某三人一起到陈某某的出租房再次用沈立波提供的账号下注赌博，后来其有事先离开。2014年2月24日凌晨4时许，沈立波打电话给其，让其送几包烟到陈某某的出租房，其送过去的时候，刘某、于某某都在进行网络赌博，其就在床上睡觉。至7时30分许被警察当场查获。其下注大概有80000元。沈立波也用同一个账号进行赌博。其不知道刘某、于某某、沈立波三人下注金额的事实。
4、证人梁某某的证言，证实2014年2月间，其多次在陈某某出租房和被告人沈立波出租房与沈立波、刘某、朱某某等人用沈立波提供的“百家乐”网络赌博的账号和密码进行投注，网络里面的游戏币可以用同等的人民币购买，直接在电脑上面操作下注，下注为“庄、闲、和”三种方式，下注金额不等，输赢之后找沈立波以同等的人民币兑换游戏币结算。有时沈立波也会下注赌博。2014年2月23日22时其到陈某某租房，当时刘某、于某某、沈立波在玩网络赌博，其在旁边看。2月24日3时许，其先离开。当时朱某某过来。其不知道刘某、于某某、沈立波三人下注金额的事实。
5、证人陈某某的证言，证实2014年2月间，被告人沈立波与刘某、朱某某、梁某某等人多次在其位于崇武镇潮洛村委会旁的租房内用沈立波提供的“百家乐”的账户密码进行押注，输赢的金额，由投注人直接与沈立波结算。2014年2月23日19时许，其下班回到出租房，看到刘某、朱某某、于某某围着玩“百家乐”，沈立波躺在一旁发信息，其就出去逛了一会儿，回来后睡觉。第二天早上7时许，他们还在玩，不久就被公安人员查获的事实。
6、辨认笔录及照片，证实被告人沈立波辨认作案现场，参赌人员刘某、于某某、朱某某、梁某某辨认被告人沈立波的事实。
7、受案登记表及立案决定书，证实惠安县公安局于2014年2月24日接群众举报，后于2014年2月25日对本案立案侦查的事实。
8、抓获经过，证实2014年2月24日7时30分许，被告人沈立波在惠安县崇武镇潮洛村康安巷一出租房内被抓获归案的事实。
9、搜查、提取、扣押笔录及照片，证实公安人员于2014年2月24日对现场进行搜查，当场查获被告人沈立波用于网络赌博的笔记本电脑一台及用于记录网络赌博账目的记账本一本的事实。
10、手机短信，证实被告人沈立波与上线“会会”短信确认2014年2月2日至2月17日，沈立波共抽取水费29000元，案发当日抽取水费16521元的事实。
11、账单照片，证实2014年2月23日8：25：29至2月24日7：38：26期间，被告人沈立波的“百家乐”赌博网站账号下注累计人民币814021元的事实。
12、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证实2014年2月10日、2月17日，被告人沈立波通过ATM分别转账5700元、74800元给上线“会会”的事实。
13、常住人口信息表，证实被告人沈立波的身份情况，其犯罪时已达法定刑事责任年龄的事实。
14、另案处理人员情况表，证实“会会”因身份不清，另案处理的事实。
15、行政处罚决定书，证实参赌人员于某某、朱某某、刘某、梁某某被行政处罚的事实。
16、被告人沈立波的供述，供认2014年2月初至2月24日，其向上线“会会”申请“百家乐”网络赌博账号，担任该赌博网站代理并多次在惠安县崇武镇阳光超市旁出租房和崇武镇潮洛村委会旁陈某某出租房接受刘某、于某某、朱某某、梁某某等人投注，其与“会会”每星期结算一次，“会会”每次按7个点给其返水。2014年2月24�7时许，其与于某某、朱某某、刘某、梁某某等人在陈某某出租房处投注时被公安民警当场查获，现场查获用于网络赌博的笔记本电脑一台。2014年2月23日至2月24日期间，其网络账号投注金额共计人民币814021元，其中其投注大约有60万元。至被查获时，其收到“会会”返还的水费共计人民币29000元，另案发当天的水费16521元“会会”尚未与其结算的事实。
以上证据，由侦查机关依法定程序调取，来源程序合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。公诉机关指控的事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
关于被告人沈立波本人参与投注的金额应否计算在总的赌资金额中及被告人沈立波是否系从犯的问题。经查，在案的证据可以证实，被告人沈立波主动担任“百家乐”赌博网站的代理，提供�赌博网站的账号和密码给他人投注，本人也参与投注，被告人沈立波则按该赌博账号累计投注的金额从上线“会会”处按比例抽取水费，其中也包括被告人沈立波利用该账号投注的部分，因此被告人沈立波投注的金额应计算在总的赌资金额中，其行为不属于从犯，被告人及其辩护人提出被告人沈立波参与投注的金额不能计算在总的赌资金额及被告人沈立波系从犯的意见与查明的事实及法律规定不符，理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人沈立波以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资金额共计人民币814021元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人沈立波归案后能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中表示自愿认罪，具有一定悔罪表现，可从轻处罚。辩护人与此相关的辩护意见，理由成立，予以采纳。被�人沈立波及其辩护人提出被告人沈立波参与投注的金额不能计算在总的赌资金额中及被告人沈立波系从犯的理由不能成立，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、被告人沈立波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
二、追缴被告人沈立波的违法所得人民币二万九千元，予以没收，上缴国库。
三、现场缴获的作案工具笔记本电脑一台，予以没收（公安机关未随案移送）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月24日起至2017年2月23�止。罚金和违法所得应于判决生效后十五日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 何忠某
人民陪审员 李宾宾
人民陪审员 陈玉和
二〇一四年九月十二日
书 记 员 王佳森
附本案适用的法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。