广西壮族自治区隆安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0123刑初29号
公诉机关广西壮族自治区隆安县人民检察院。
被告人陈旭胜，男，1969年1月9日出生于广西壮族自治区隆安县，壮族，初中文化，住广西隆安县。因犯贩卖毒品罪于2010年7月30日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。因犯容留他人吸毒罪于2013年2月27日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元。因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪于2014年9月1日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月23日被隆安县公安局禁毒大队民警抓获，同日被隆安县公安局刑事拘留；同年12月7日被隆安县人民检察院批准逮捕，同日由隆安县公安局执行逮捕。
隆安县人民检察院以隆检公刑诉[2017]17号起诉书指控被告人陈旭胜犯贩卖毒品罪，于2017年2月24日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案，隆安县人民检察院指派检察员陆文鲜出庭支持公诉，被告人陈旭胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1997年被告人陈旭胜染上毒瘾后，为筹集毒资开始以贩养吸。2016年11月23日吸毒人员卢某1(手机号码为156××××7236)打电话给陈旭胜(手机号码为136××××9740)联系购买毒品海洛因，双方约定在隆安县康吉街嘉星城宾馆门口马路边进行交易。当日14时许，卢某1按约定来到隆安县康吉街嘉星城宾馆门口马路边等候陈旭胜，随后陈旭胜也到达交易地点。卢某1将100元递给陈旭胜，陈旭胜随即把两粒用红色塑料薄膜包装的毒品海洛因递给卢某1，双方交易完成后，被隆安县公安局民警当场抓获，民警当场在现场查获海洛因两粒(经称重净重0.12克)、毒资100元钱；在陈旭胜身上查获1粒用黄色塑料薄膜包装的毒品海洛因(经称重净重0.04克)、4粒用红色塑料薄膜包装的毒品海洛因(经称重净重0.19克)。经南宁市公安局物证鉴定所对缴获净重0.35克毒品定性分析，从中检出海洛因。另查明，陈旭胜还分别在隆安县东方红门前的公交车站、隆安县中医院门口、隆安县城“一家亲”旅馆十字路口旁等处以100元、50元不等的价格多次贩卖毒品给卢某1。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1、受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、刑事判决书、释放证明等书证；2、被告人陈旭胜的供述和辩解；3、证人卢某1的证人证言；4、现场指认及称重照片及现场检测报告；5、南宁市公安局物证鉴定所检验报告等。
公诉机关认为，被告人陈旭胜贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人陈旭胜辩称对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，自愿认罪。但其贩卖毒品不是以盈利为目的，其也是毒品的受害者；认为卢某1的证言不属实不应作为本案证据；公诉机关的量刑建议过重；公安机关存在钓鱼执法的嫌疑。所以请求从轻处罚。
被告人陈旭胜没有证据提交法庭。
经审理查明，1997年被告人陈旭胜开始吸食毒品，并吸食成瘾，后以贩养吸。2016年11月23日13时许，卢某1打电话给被告人陈旭胜要求购买海洛因，并约定在隆安县康吉街嘉星城宾馆门口马路边交易。当日14时许，被告人陈旭胜携带从他人购买的2粒用红色塑料袋包装好的海洛因到约定地点，后将2粒海洛因共人民币100元的价格卖给已在该处等候的卢某1，交易结束后被民警当场抓获。在抓捕过程中，2粒海洛因和毒资100元掉落在地，毒资又被卢某2捡回。民警当场查获掉在地上的2粒海洛因，净重0.12克；从卢某2身上查获毒资人民币100元；从被告人陈旭胜身上查获海洛因5粒，净重0.23克。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，从查获的7粒疑似毒品中检测出海洛因。另查明，陈旭胜还分别在隆安县东方红门前的公交车站、隆安县中医院门口、隆安县城“一家亲”旅馆十字路口旁等处以100元、50元不等的价格多次贩卖毒品给卢某1。
再查明，被告人陈旭胜因犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪于2014年9月1日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元，于2015年9月13日刑满释放。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供的经庭审质证的下列证据证实：接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、刑事判决书及释放证明、证人卢某2的证言、被告人陈旭胜的供述、南宁市公安局物证鉴定所检验报告、现场指认照片、毒品称重照片等。
被告人陈旭胜与他人贩卖毒品海洛因过程中，被公安机关当场抓获并扣押了毒资及赃物，故被告人陈旭胜辩称其不是以盈利为目的的理由不成立，本院不予采纳。在本案中，被告人多次向他人贩卖毒品海洛因，其主观上存在明显的故意，公安机关对其并没有犯意引诱，也没有数额引诱，故对被告人的公安机关有钓鱼执法的嫌疑的辩护意见不予采纳。本案证人卢某2证言中陈述其曾七次向被告人陈旭胜购买毒品海洛因，但是被告人只认可其中的三次，目前亦无其他证据佐证证人的陈述，故依照有利于被告人的原则，本院认可被告人陈旭胜向卢某2共贩卖过四次毒品海洛因。
本院认为，被告人陈旭胜贩卖毒品海洛因0.35克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人陈旭胜犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，陈旭胜贩卖海洛因不满十克，但其多次向他人贩卖毒品，属于情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑之刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，且是毒品再犯，应从重处罚。被告人应酌情增加刑罚量。鉴于被告人陈旭胜到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人陈旭胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金五千元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月23日起至2020年7月22日止；罚金自本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 覃慧蔚
审 判 员 杨 静
人民陪审员 凌泽权
二〇一七年三月七日
书 记 员 农 茴
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。
第三条依法对犯罪分子所犯数罪分别判处罚金的，应当实行并罚，将所判处的罚金数额相加，执行总和数额。
一人犯数罪依法同时并处罚金和没收财产的，应当合并执行；但并处没收全部财产的，只执行没收财产刑。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。