吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉02民终238号
上诉人（原审被告）：郑金平，女，汉族，1971年10月18日出生，无职业，住吉林市船营区。
委托代理人：林长利，吉林松花江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：常良红，男，汉族，1968年7月17日出生，无职业，住吉林市船营区。
上诉人郑金平因与被上诉人常良红离婚纠纷一案，不服（2015）船民一初字第191号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑金平及其委托代理人林长利，被上诉人常良红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
常良红在原审时诉称：常良红与郑金平于1994年经人介绍相识后，同年11月28日登记结婚，1996年生育女孩常新。自2003年始郑金平就不真心生活，家里外面什么活不干，孩子不管，经常找茬打仗，经常一连多天夜不归宿。2013年初在常良红和女儿不知情的情况下跑回山东老家，一个多月后回吉林起诉离婚，后来撤诉。2014年4月份，郑金平第二次起诉离婚，在孩子高考的前三天把孩子的身份证拿走，10多天不见踪影，孩子高考完，郑金平又撤诉。常良红原谅了郑金平，但郑金平还�活不干，经常故意干扰孩子的学习，最近孩子要参加一个重要的考试，郑金平又把孩子的身份证拿走了，常良红无法容忍了，故起诉离婚。请求人民法院判决：1.常良红、郑金平离婚；2.诉讼费由郑金平负担。
郑金平在原审时辩称：一、常良红所诉与事实不符。双方确系1994年11月28日结婚，婚后生有一女常新，现年20岁。孩子出生不久，常良红就到吉林打工，照顾孩子和家务活全由郑金平一人承担。1998年常良红将郑金平从山东老家接到吉林，郑金平发现常良红思想发生变化，有婚外恋，二人经常因此事打仗。常良红瞧不起郑金平，对郑金平进行经济制裁，挣钱不交家，不往家买生活用品，连米和面都不买，也不让郑金平和他人来往，连郑金平的母亲去世都不让回家探望。由于郑金平长期患有妇科疾病，实施了子宫切除术，更影响了夫妻间的感情。常良红对郑金平谩骂、侮辱、殴打是家常便饭。常良红的行为极大地伤害了郑金平的感情，为此郑金平同意离婚；二、郑金平无过错，身体患病，应多分财产；三、要求分得坐落于船营区依山小筑房屋和坐落于金岸名苑44号1单元503室的房屋；四，分现金10万元；四、债权债务均归常良红负担。
原审法院经审理查明：常良红与郑金平于1994年经人介绍相识，同年11月28日登记结婚，1996年生一女孩常新。郑金平分别于2013年、2014年二次向原审法院起诉离婚，后均撤回起诉。2009年4月23日，双方以常良红名义认购了吉林市大江房地产开发有限责任公司开发的位于吉林市船营区依山小筑建筑面积89.88平方米房屋一套，首付款为87891元，并在中国工商银行股份有限公司吉林市分行办理了贷款，贷款数额为17万元，贷款20年，每月还款1273元。该房屋已经装修，并入住4年多。2010年1月26�郑金平作为被拆迁人与吉林市铁路投资开发有限公司作为拆迁人签订编号为025986号吉林省房屋拆迁补偿安置协议产权调换协议书，2012年12月2日安置在吉林市船营区金岸名苑建筑面积54平方米房屋一套。该房屋已经办理入户手续，并居住。2012年11月25日，双方购买比亚迪汽车一辆。
原审法院经审理认为：离婚应以夫妻感情确已破裂为前提。就本案而言，郑金平庭审中表示同意离婚，故可认定双方夫妻感情确已破裂，其婚姻关系应予解除，故对常良红要求离婚的诉讼请求本院予以支持。根据婚姻法司法解释规定，离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。关�位于吉林市船营区依山小筑建筑面积为89.88平方米房屋，该房屋没有办理产权登记，但该房屋以常良红名义办理银行按揭贷款，且还贷款4年多，因常良红有收入，该房屋应由常良红使用，并由常良红负责偿还剩余贷款。位于吉林市船营区金岸名苑建筑面积为54平方米房屋，因该房屋被拆迁人为郑金平，该房屋由郑金平居住使用。关于比亚迪汽车，庭审中郑金平表示要车，常良红表示郑金平给其1万元，车归郑金平所有，因此该车归郑金平所有，郑金平给付常良红车辆折价款1万元。关于郑金平主张存款情况，因其未向本院提供证据证明存款情况，本院调取的银行存款记录中没有存款，因此对郑金平要求分割存款之主张，不予采纳。关于常良红汇给常良根的7.5万元，原审法院无法认定为借款，故对郑金平的该项请求不予支持。关于郑金平主张债务，可由债权人另行主张�利。关于郑金平主张铃木摩托车一辆，庭审中，查明该车已灭失，对郑金平请求，不予支持。关于相机，因双方均认可给女儿常新购买的，不予分割。关于1.3万元债权，因郑金平在抗辩诉请中认可债权由常良红享有，系对权利的自由处分，予以确认。综上，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、准予原告常良红与被告郑金平离婚；二、坐落于吉林市船营区依山小筑房屋由原告常良红居住使用，该房屋剩余贷款由原告常良红负责偿还；三、吉林市船营区金岸名苑建筑面积54平方米房屋由被告郑金平使用；四、登记在原告常良红名下比亚迪小轿车归被告郑金平所有，被告郑金平于本判决生效后十日内给付原告常良红车辆折价款1万元；五、债权1.3万元由原告常良红享有。如果被告郑金平未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元由原告常良红负担150元（已交纳），由被告郑金平负担150元，被告郑金平负担部分于本判决生效之日起三日内向本院交纳。
郑金平不服吉林市船营区人民法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销（2015）船民一初字第191号民事判决第二项至第五项，重新认定夫妻共同财产范围，重新均分夫妻共同财产，或者将案件发回重审；2.一、二审案件受理费由常良红负担。上诉的事实和理由：一、原审判决事实不清，证据不足，对夫妻共同财产认定不清和错误。1.双方共有四处房屋，原审遗漏二处，另有两处未予均分。遗漏的两处房屋是：位于吉林市船营区西安路云峰小区的房屋和位于吉林市船营区工贸学校后面的房屋。未依法均分的房屋为：位于吉林市船营区依山小筑的房屋和金岸名苑的房屋。首先，依山小筑房屋89.88平方米，金岸名苑房屋54平方米，原审法院将判决较大、价值较高的房屋判归常良红居住使用，贷款由常良红偿还，实质是判决了该房屋的所有权归常良红，这是不公平的，请求二审法院予以重新分割。其次，常良红在郑金平不知情的情况下卖掉紫晶城的夫妻共有房屋，用卖房款购买了云峰小区的房屋，登记在常新名下。该房屋和工贸学校后面的房屋一样，虽然登记在常新名下，但属于常良红和郑金平在共同生活期间以共同劳动所得购买，并没有无偿转让或赠与给常新，二处房产登记在常新名下时郑金平并不在场，也不知情，因此真实的权利人应为常良红和郑金平，属于夫妻共同财产，应予均分。2.关于机动车，郑金平不会开车，将车折价1万元交给郑金平不公平，请求重新分割。郑金平主张该车价款3万元的一半，即1.5万元归己所有。3.关于共同存折，郑金平已经提供了证据证明，包括吉林银行4849.01元、吉林银行存折2万元和13万元、存在常新名下农业银行存款10万元、（2013）船民一初字第312-1号裁定查封的17万元、常良红通过农村信用社汇给常良根的7.5万元、常镇2万元、常路5万元、通过吉林银行汇给赵美霞4万元，还有工贸学校后面房屋的租金、常良红擅自转移或隐藏后不能做出合理说明和合理去向，应予分割。4.1.3万元属于夫妻共同债权，原审法院认定由常良红享有于法无据，应予重新分割。5.关于5万元外债不支持不正确。这是郑金平兄弟姐妹的借款，有欠条，应予确定。二、请求二审法院对11个银行账号进行查询并对查询的财产依法分割。
常良红辩称：郑金平主张机动车价值不符合实际，存款在2013年已经冻结，5万元债务没有证据不成立，银行账号随时可以查询。请求驳回上诉，维持原判。
本案在本院审理过程中，郑金平提交了2005年11月吉林市房地产管理局核发的吉林市房权证船字第S1100485**号房产证复印件一份，用以证明坐落于吉林市船营区农林街的房屋登记产权人为郑金平，该房屋属于夫妻共同财产，应予分割。常良红质证认为对真实性无异议，但该房屋已于2014年6月16日变更到常新名下，属于常新所有，不应分割。对该份证据的真实性予以确认，但该产权证上记载的房屋已经变更到常新名下，郑金平主张分割，依据不足。
本案在本院审理过程中，本院就郑金平提请的11个银行账号的户名及资金往来明细进行查询，其中4个账号非本地区账号，另7个银行账号中有6个户名为常新，1个户名为赵美霞。郑金平对查询的真实性没有异议，但认为常良红对常新名下的6个账户及赵美霞名下的1个账户长期进行管理和使用，转移夫妻共同财产。常良红对查询结果的真实性没有异议。本院对查询的真实性予以认定，但因与本案诉争没有关联性，故不予采信。
常良红提请婚生女常新出庭作证，常新证明坐落于吉林市船营区西安路云峰小区的房屋及坐落于吉林市船营区农林街的房屋，登记在自己名下。常良红对此内容无异议，郑金平认为房屋虽然登记在常新名下，但属于夫妻共同财产，应予分割。本院对常新证明的内容予以认定。
通过双方当事人的陈述、答辩，以及对现有证据的审核、认定，对原判决认定的事实予以确认。
另查明：二审庭审中，郑金平、常良红均同�将登记在常良红名下的比亚迪小轿车归常良红所有，常良红给付郑金平车辆折价款1万元。常良红同意将债权1.3万元归郑金平享有。
本院认为：根据《中华人民共和国婚姻法》及其司法解释的规定，离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。坐落于吉林市船营区依山小筑建筑面积89.88平方米的房屋没有办理产权登记，以常良红的名义办理银行按揭贷款，且已经还贷4年多，原审判决由常良红使用，并由常良红负责偿还剩余贷款并无不当。坐落于吉林市船营区金岸名苑建筑面积54平方米房屋被拆迁人为郑金平，原审法院判决由郑金平居住使用亦无不当，对郑金平要求调整房屋分割方案的上诉请求不予支持。坐落于吉林市船营区西安路云峰小区的房屋及坐落于吉林市船营区的房屋，因登记的所有权人及承租权人均为常新，且常良红、郑金平对是否赠与常新产生分歧，故不宜分割。关于郑金平主张的存款情况，本院查询到的账号户名分别为常新和赵美霞（赵美霞账户余额为零），没有账号户名为常良红，故对其分割存款的主张，不予支持。庭审中，郑金平、常良红均同意将登记在常良红名下比亚迪小轿车归常良红所有，常良红给付郑金平车辆折价款1万元；常良红同意将债权1.3万元归郑金平享有，本院对此予以变更。因双方对离婚均无异议，视为双方夫妻感情确已破裂，常良红起诉离婚，应予准许。关于郑金平主张的5万元债务，因证据不足，无法支持。
综上所述，郑金平上诉请求1.3万元债权归属及变更比亚迪小轿车的上诉请求予以支持。其他上诉请求证据不足，本院不予支持。原判决认定事实清楚，但法律适用不当，予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：
一、维持吉林市船营区人民法院（2015）船民一初字第191号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、变更吉林市船营区人民法院（2015）船民一初字第191号民事判决第四项为“登记在被上诉人常良红名下比亚迪小轿车归被上诉人常良红所有，被上诉人常良红于本判决生效后十日内给付上诉人郑金平车辆折价款1万元”；
三、变更吉林市船营区人民法院（2015）船民一初字第191号民事判决第五项为“债权1.3万元由上诉人郑金平享有”。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第�百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，二审案件受理费1754元，合计2054元，由上诉人郑金平负担1000元，由被上诉人常良红负担1054元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高忠华
审 判 员 毕雪松
代理审判员 佟 宁
二〇一六年四月二十日
代理书记员 于 丹