山西省长治市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋04刑终161号
抗诉机关长治市郊区人民检察院。
原审被告人高世兵，男，汉族，初中文化，农民。2014年10月30日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局高新开发区分局刑事拘留，同日被取保候审，20l5年9月30日被长治市郊区人民法院取保候审，同年12月14日被决定逮捕，2016年3月11日被逮捕，现羁押于长治市看守所。
长治市郊区人民法院审理长治市郊区人民检察院指控被告人高世兵犯寻衅滋事罪一案，于2016年3月16日作出（2015）郊刑初字第239号刑事判决。判后，长治市郊区人民检察院提起抗诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，长治市人民检察院检察员焦秀文、刘志玲出庭支持抗诉，原审被告人高世兵到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原审查明，2012年8月1日22时许，被告人高世兵和“路子”等人因与被害人吉某发生争执，便追逐吉某，余某及其老乡余某1（另案处理）见状，便跟着跑过去，吉某被迫跑入长治市高新区捉马村恒生网吧内，余某跟随高世兵等人进入该网吧，余某用脚踢了吉某后从他一个老乡（身份不明）手中接了一把斧头又递给高世兵，高世兵、“路子”等手持斧头将吉某砍伤后一起逃离现场。经长治市公安司法鉴定中心鉴定:吉某肢体损伤和胸部损伤均属轻伤。案发后，长治市公安局高新开发区分局从案发现场提取到作案工具斧头一把。
另查明，被告人高世兵于2014年10月30日到长治市公安局高新开发区分局投案，并如实供述了自已的犯罪事实。在审理余某寻衅滋事一案时，对被害人吉某因伤造成的经济损失进行了判决，判决余某赔偿吉某经济损失37128.37元；并判决将作案工具斧头一把予以没收。高世兵在公安机关赔偿了吉某的经济损失5000元，吉某向高世兵出具了谅解书，要求对高世兵从轻处罚。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、被害人吉某陈述、户籍证明、刑事附带民事判决书、证人崔某、牛永强证言、辨认笔录及照片、收条和谅解书、扣押物品清单、作案工具斧头照片、司法鉴定书、同案人余某1、余某供述、被告人高世兵供述等证据证实。
原审认为，被告人高世兵在公共场所伙同他人持械随意殴打被害人，并致被害人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人高世兵于2014年10月30日到长治市公安局高新开发区分局投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人高世兵赔偿了被害人的部分经济损失并得到了被害人的谅解，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十七条第一款的规定判决:被告人高世兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。
判后，长治市郊区人民检察院提起抗诉：被告人在原审决定对其逮捕期间逃匿，后被抓获。依据《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，不能认定其为自首。原判被告人属自首，适用法律错误，量刑畸轻，请求依法判处。
经审理查明，2012年8月1日22时许，原审被告人高世兵和“路子”等人因与被害人吉某发生争执，便追逐吉某，余某及其老乡余某1（另案处理）见状，便跟着跑过去，吉某被迫跑入长治市高新区捉马村恒生网吧内，余某跟随高世兵等人进入该网吧，余某用脚踢了吉某后从他一个老乡（身份不明）手中接了一把斧头又递给高世兵，高世兵、“路子”等�持斧头将吉某砍伤后一起逃离现场。经长治市公安司法鉴定中心鉴定:吉某肢体损伤和胸部损伤均属轻伤。案发后，长治市公安局高新开发区分局从案发现场提取到作案工具斧头一把。
另查明，原审被告人高世兵于2014年10月30日到长治市公安局高新开发区分局投案，并如实供述了自已的犯罪事实。长治市郊区人民法院在审理余某寻衅滋事一案时，对被害人吉某因伤造成的经济损失进行了判决，判决余某赔偿吉某经济损失37128.37元；并判决将作案工具斧头一把予以没收。高世兵在公安机关赔偿了吉某的经济损失5000元，吉某向高世兵出具了谅解书，要求对高世兵从轻处罚。
再查明，2015年12月17日，长治市郊区人民法院对高世兵批准逮捕，期间，因其未及时到案，被长治市公安局高新开发区分局于当月28日网上追逃，2016年3月11日，高世兵被抓获。
上述事实，有下列证据予以证实:
l、《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》，证明本案的来源。
2、被害人吉某陈述，证实20l2年8月1日22时许，他在捉马村庙西巷口超市买东西时同他旁边的二、三个人发生争执，并厮打，后感觉不对就向恒生网吧内跑，其间看到斜对面有二、三个人拿斧头向他跑来，对方一共五、六人冲进网吧内，其中一人瑞了他一脚，他跑到里面一包间，对方拿斧头的两个人将他砍伤后跑了。
3、《户籍证明》，证明高世兵的户籍身份情况。
4、《情况说明》和被告人高世兵的供述，证实高世兵于2014年10月30日到长治市公安局高新开发区分局投案，并如实供述了自已的犯罪事实。
5、长治市郊区人民法院（2013）郊刑初字第75号《刑事附带民事判决书》，证实在审理余某寻衅滋事一案时，对被害人吉某因伤造成的经济损失一并进行了判决，余某赔偿吉某37128.37元；并判决将作案工具斧头一把予以没收。
6、证人崔某证言，证实2012年8月1日22时许，她在捉马村恒生网吧内看见吉某跑来，又跑进五、六个人，一人手里拿着一把斧子开始打吉某，吉某一直退到一个包间，他听到里面有厮打声，过了一会五、六个人跑出来，后吉某满身是血一手捂着胸口，一手拿着斧子追出来。
7、证人牛某的证言，证实2012年8月1日22时许，他在捉马村恒生网吧上网，这时跑进来一个人（后来知道叫吉某），后面跟着五、六个人追打吉某，其中有一个人拿斧子砍
完吉某后跑了。
8、《辨认笔录及照片》,证实吉某于2012年10月9日从第一组照片中辨认出9号照片的男子曾在案发现场参与殴打他；余某于20l2年10月15日从照片中辨认出第10号照片的男子就是案�时用斧头砍伤吉某的高世兵。
9、《视频截图》，证实余某伙同高世兵、“路子”等人在恒生网吧内殴打吉某，并致吉某受伤的过程。
10、《收条和谅解书》，证实高世兵在公安机关赔偿了吉某的经济损失5000元，吉某向高世兵出具了谅解书，要求对高世兵从轻处罚。
11、《扣押物品清单》、《作案工具斧头照片》，证实长治市公安局高新开发区分局刑警大队在案发现场提取到一把斧头。
12、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（伤情）字［2012］0061号《鉴定书》，证实吉某肢体损伤和胸部损伤均属轻伤。
13、同案人余某1供述，证实案发时他看到“路子”和他的朋友在追一名年轻男子，男子跑进了恒生网吧，他和余某也跑进了该网吧，“路子”和他的朋友分别手持一把斧头在砍那名男子；他指认监控录像中穿黑色半�的人是余某。
14、同案人余某供述，证实2012年8月1日22时许他看到“路子”等湖北老乡与吉某发生争执并追逐吉某时，便追到恒生网吧想帮忙，他踢了吉某一脚，并从身后一身穿黄色衣服的老乡手中接到斧头，又传递给高世兵，“路子”当时也拿有斧头，二人均拿斧头砍了吉某；他认可监控录像中有他，现场留下的是“路子”手里的斧头。
l5、被告人高世兵的供述，证实2012年8月l日22时许，他同老乡余某、余某1在捉马庙旁的小广场看到他的老乡“路子”同一个年轻人发生了争吵，后他同余某围了过去，年轻人与他们发生争执后就跑向了一个网吧，他们追进网吧发生了打斗，后余某递给他一把斧头，这时“路子”也拿一把斧头过来了，便朝在里间的吉某砍了过去，“路子”的斧头被年轻人抢了过去，后来他们就跑了。
16、情况说明，证实长治市郊区人民法院于2015年12月17日对原审被告人高世兵批准逮捕，期间，因其未及时到案，被长治市公安局高新开发区分局于当月28日网上追逃，2016年3月11日，高世兵被长治市公安局高新开发区分局抓获。
上列证据，均经庭审质证、认证，足以认定。
本院认为，原审被告人高世兵在公共场所结伙持械，随意殴打致人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。原审被告人高世兵对指控事实供认不讳，与在案的其他证据相互印证，能证明其构成本罪。原审被告人高世兵于案发后主动投案，但在原审法院对其批准逮捕期间，未及时到案，其行为符合高法《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项第四款“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”的规定情形，不应认定其为自首。故此，对原审被告人高世兵的科刑�应根据其犯罪情节、积极赔偿损失并取得被害人谅解、当庭认罪悔罪的表现，并按照量刑规范化的规定依法处罚。长治市郊区人民检察院所提的抗诉理由，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下:
一、撤销长治市郊区人民法院（2015）郊刑初字第239号刑事判决；
二、原审被告人高世兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年三月十一日起至二0一六年十一月十日止）。
本判决为终审判决。
审判长 刘冠晋
审判员 马艳飞
审判员 史 蕾
二〇一六年七月十五日
书记员 李 妍