陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）陕04刑终127号
原公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地咸阳市秦都区宝泉路兴秦商住楼一层。
法定代表人徐强胜，系该公司总经理。
诉讼代理人刘鹏，系陕西渭民律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人雷某，男，1976年5月8日出生，汉族，住西安市户县。
原审附带民事诉讼原告人张某，男，1995年11月8日出生，汉族，住西安市周至县。
原审被告人纪欣伟，男，1996年8月12日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地西安市长安区，住咸阳市秦都区。因本案于2018年3月7日被刑事拘留，同年3月15日被依法逮捕。2018年6月5日被咸阳市秦都区人民法院取保候审。
原审附带民事诉讼被告人纪小忠，男，1971年1月25日出生，住西安市长安区。
咸阳市秦都区人民法院审理咸阳市秦都区人民检察院指控被告人纪欣伟犯交通肇事罪及附带民事诉讼一案，于2018年6月4日作出（2018）0402刑初98号刑事附带民事判决，附带民事诉讼被告人中国财产保险股份有限公司咸阳中心支公司不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取各方诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2018年1月22日18时许，被告人纪欣伟驾驶陕Ａ×××××号小型普通客车，沿咸阳市秦都区渭河南岸河堤路由东向西行驶至宇宏健康花城段渭河南北两岸咸阳城区段排污口应急改造工程施工路段时，先后与路面上停放的魏某的陕Ｄ×××××号小型轿车、雷某的陕Ａ×××××号小型轿车及施工现场的工作人员雷某、史某和张某相撞，陕Ａ×××××号小型普通客车及被撞的史某、张某坠入路南侧的坑井内，致三车受损、张某及雷某受伤，史某经抢救无效死亡。经咸阳市公安局交通警察支队陈阳大队事故认定书认定，纪欣伟负事故的主要责任。
另查，案发后被告人纪欣伟积极赔偿被害人史某亲属物质损失479000元整，取得了被害人亲属谅解。附带民事诉讼原告人雷某支出医疗费929.80元。附带民事诉讼原告人张某住院21日，支出医疗费20373元、残疾生活辅助具费780元、鉴定费2780元。附带民事诉讼原告人张某每月工资6000元。经陕西佰美法医司法鉴定所法医临床司法鉴定：张某的残疾等级属十级，张某的误工期为120日，护理期为60日，后续治疗费为2000元。肇事车辆陕Ａ×××××所有权人系纪小忠。陕Ａ×××××号小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司投保有交强险和第三者责任保险，交强险保险期间为2017年6月10日至2018年6月9日止；第三者责任保险期间为2017年6月11日起至2018年6月10日至止，第三者责任保险限额为500000元。
上述事实，被告人纪欣伟在开庭审理中亦无异议，且有户籍证明、受案登记表、交通事故认定书、现场勘察图、鉴定报告、赔偿协议、医疗费票据等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人纪欣伟驾驶机动车辆违反道路交通安全法，发生重大交通事故，致一人死亡两人受伤，其行为已构成交通肇事罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人纪欣伟归案后能如实供述自己所犯罪行，依法予以从轻处罚。被告人纪欣伟积极赔偿被害人史某亲属物质损失，取得被害人亲属谅解，可酌定从轻处罚。被告人纪欣伟符合缓刑适用条件，依法适用缓刑，实行社区矫正。附带民事诉讼原告人雷某诉请的医疗费1000元过高，应以正规医疗票据929.80元为准；诉请的误工费9000元、营养费3000元、护理费3000元因无证据予以证明，本院不予支持；诉请的精神损害抚恤金因不属刑事附带民事赔偿范围，本院不予支持；诉请的交通费1000元，因雷某所举交通费票据为27元，故交通费按27元予以认定，本院认定雷某的物质损失为956.80元。附带民事诉讼原告人张某诉请的医疗费20373元、辅助具费780元、鉴定费2780元、后续治疗费2000元符合法律规定，予以支持；诉请的营养费3300元过高，酌情认定630元；诉请的伙食补助费1680元符合法律规定，予以支持；诉请的误工费32430元过高，应认定为24000元；诉请的护理费8100元过高，应认定为6000元；诉请的残疾赔偿金61620元符合法律规定，予以支持；诉请的精神损害抚恤金1000元因不属刑事附带民事赔偿范围，不予支持；诉请的交通费1000元，酌情认定500元，本院认定张某的物质损失为120363元。本院认定雷某的物质损失956.80元，应由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付。本院认定张某的物质损失120363元，应由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付9043.20元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付110000元，剩余1319.80元，由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在商业第三者责任险内赔付1319.80元的70%,即923.86元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告人纪欣伟犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；二、附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内一次性赔付附带民事诉讼原告人雷某956.80元；三、附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内一次性赔付附带民事诉讼原告人张某9043.20元,在交强险死亡伤残赔偿限额内一次性赔付附带民事诉讼原告人张某各项物质损失110000元；四、附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在商业第三者责任险内一次性赔付附带民事诉讼原告人张某各项物质损失923.86元；五、驳回附带民事诉讼原告人雷某、张某对被告人纪欣伟、附带民事诉讼被告人纪小忠的诉讼请求；六、驳回附带民事诉讼原告人雷某、张某其他诉讼请求。
宣判后，中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司不服，以请求改判原判第一项101178.1元；原审判决该公司承担鉴定费依据不足；原审判决误工费依据不足；原审未将交强险医疗项下，死亡伤残项下分项计算为由提起上诉。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，有经一审庭审举证、质证、认证的证据在卷佐证，证据来源合法，所证内容真实可信，本院予以确认。
本院认为，原审被告人纪欣伟驾驶机动车辆违反道路交通安全法，发生重大交通事故，致一人死亡两人受伤，其行为已构成交通肇事罪，应依法惩处。原审被告人纪欣伟归案后能如实供述自己所犯罪行，可依法从轻处罚。原审被告人纪欣伟积极赔偿被害人史某亲属物质损失，取得被害人亲属谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人纪欣伟符合缓刑适用条件，可依法适用缓刑，实行社区矫正。原审判决认定的纪欣伟犯交通肇事罪的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，在抗诉、上诉期限内，公诉机关未提起抗诉，原审被告人纪欣伟未提出上诉，该案刑事部分已经发生法律效力。由于原审被告人纪欣伟所驾驶车辆陕Ａ×××××系纪小忠所有，在中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司投保有交强险和三者责任险。附带民事诉讼被告人中国财产保险股份有限公司咸阳中心支公司应在交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任。关于上诉人所提误工费计算依据不足的上诉意见，经查，原审法院依据张某提交的劳动合同和工作单位出具的收入证明认定的误工费，符合法律规定和本案实际。关于上诉人所提其不承担鉴定费的上诉意见，因上诉人与投保人签订的合同属于格式合同，其中上诉人不承担鉴定费的条款又属于免责条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条规定，保险人在订立合同时应当对保险合同中免除保险人责任的条款在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力；保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。因上诉人未能举证证明其已履行明确说明义务，原审法院判处其承担责任符合法律规定。依据法律规定，对于被害人的经济损失，首先由承保交强险的保险公司即本案上诉人在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司即本案上诉人在商业三者险限额范围内按照被保险机动车一方的事故责任比例予以赔偿，仍不足的，由侵权人即纪欣伟按照事故责任比例承担。本案被害人史某亲属虽与纪欣伟达成调解协议，但虑及涉案车辆投保人后期的保险理赔问题，应当在交强险赔偿限额内为死者预留与损失比例相应的赔偿数额。综上，原审法院关于交强险医疗限额项下的赔偿数额判处正确，但对于交强险死亡伤残限额项下的赔偿比例判处错误。根据被害人史某亲属的损失数额和张某的损失数额并减去从交强险医疗限额范围内获得的赔偿数额，应当在交强险死亡伤残限额范围内为死者预留81%，张某可从交强险死亡伤残限额范围内获赔19%，即20900元，对于其不足部分的损失90419.8元，由上诉人在商业三者险限额范围内赔偿70%，即63293.8元，仍不足的损失27126元，由纪欣伟承担70%,及18988.2元。综上，原审法院对于民事赔偿责任分担判处有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、撤销咸阳市秦都区人民法院（2018）0402刑初98号刑事附带民事判决书第三项、第四项，即：附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内一次性赔付附带民事诉讼原告人张某9043.20元,在交强险死亡伤残赔偿限额内一次性赔付附带民事诉讼原告人张某各项物质损失110000元；附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在商业第三者责任险内一次性赔付附带民事诉讼原告人张某各项物质损失923.86元；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内一次性赔付张某物质损失9043.20元,在交强险死亡伤残赔偿限额内一次性赔付张某物质损失20900元；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司于本判决书生效后十日内在商业三者险限额范围内一次性赔付张某物质损失63293.8元；
四、原审被告人纪欣伟赔偿张某物质损失18988.2元。
五、驳回中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的其他上诉请求。
本判决为终审判决。
审判长 王新华
审判员 樊宝云
审判员 李晓菊
二〇一八年七月十八日
书记员 石锦凤