宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民终字第1152号
上诉人（原审原告）天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街建发现代城银座21-2103号。
负责人曾飞翔，该公司总经理。
委托代理人赵刚，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）藏同林，男，1992年6月21日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人冶俊，宁夏沙都律师事务所律师。
上诉人天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司因劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第219号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方�事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司的委托代理人赵刚，被上诉人藏同林及其委托代理人冶俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年11月18日，被告到原告处从事销售工作。原告未与被告订立书面劳动合同，未给被告缴纳各项社会保险费。2014年8月25日，原告出具一份《工资证明》载明：“兹证明臧（藏）同林系宁夏鑫天地贵金属投资理财有限公司员工，年收入10万元人民币。特此证明”。该证明主管单位处加盖天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司印章。被告称其于2014年9月15日离职后没有再领工资。原告称对被告2014年9月份工资发放情况不清楚。原告已给被告发放工资为：2013年12月份3549元、2014年1月份1742元、2014年2月份2351元、2014年3月份2270元、2014年4月份3355元、2014年5月份6774元、2014年6月份6501元、2014年7月份7155元、2014年8月份5968元。据此计算，被告2013年12月份至2014年8月份期间月平均工资为4407元，2014年1月份至2014年8月份工资合计36116元。2014年9月29日，被告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司支付其未签订劳动合同二倍工资差额61290元及解除劳动合同经济补偿金6810元，并为其补缴2013年11月至2014年10月的养老、医疗及失业保险费。该仲裁委于2014年12月10日作出银兴劳人仲裁字（2014）354号仲裁裁决书，裁决：一、天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司为藏同林补缴2013年11月至2014年9月的养老保险费；二、天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司支付藏同林未签订书面劳动合同的双�工资差额61290元；三、驳回藏同林的其他申诉请求。天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司不服该仲裁裁决，诉至法院，请求请求判令：一、原告不支付被告未签订劳动合同二倍工资差额61290元；二、原告不为被告补缴2013年11月至2014年10月的养老保险费；三、诉讼费由被告承担。庭审中，原告提交兼职人员奖励提成制度、考勤表及原告与员工陈雅丽签订的劳动合同、招收职工备案登记表、参保人员登记表、解除劳动合同证明书，以证明与被告同一时期进入到原告公司人员签订劳动合同的情况，因被告选择兼职，原、被告之间建立了劳务关系。被告对兼职人员奖励提成制度不予认可，该制度被告未签字；对考勤表不予认可，认为考勤表系原告单方制作，不能真实反映所有公司员工的考勤情况；对原告与陈雅丽的劳动手续真实性无异议，但认为达不到原告的证明目�。同时被告提交一份原告（甲方）与被告（乙方）于2014年9月26日签订一份《公司员工保密协议书》约定：“鉴于甲方公司拥有的商业秘密在竞争中有重要价值，存在于劳动关系存续期间和终止、解除之后，因此乙方同意：上述义务在乙方受聘于甲方公司工作期间有效，乙方的保密义务并不因劳动合同的解除而免除。对重要的商业秘密长期有效”。原告称该协议签订时被告已离开公司，证据来源不合法。
原审法院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称“用人单位”）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度（如考勤、考核）等，成为用人单位的内部职工。本案原、被告都是符合劳动法律、法规规定的主体，被告从事原告安排的销售工作，工资由原告按月结算给被告，被告接受原告单位管理（如被告对原告商业秘密负有保密义务），原、被告之间建立了劳动关系。原、被告劳动关系存续期间，双方未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告于2013年11月18日到原告处工作，原告应当自2013年12月18日起至2014年9月15日向被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额。原告给被告发放2013年12月份工资3549元，可以认定自2013年12月18日至2013年12月31日期间工资为1468元（3549元÷21.75天×9天工作日）；原告已给被告发放的2013年12月份至2014年8月份期间月平均工资4407元，法院参照该月平均工资4407元认定被告自2014年9月1日至2014年9月15日期间工资为2026元（4407元÷21.75天×10天工作日）。故原告应支付被告未签订劳动合同期间双倍工资差额为39610元（1468元＋36116元＋2026元）。缴纳养老保险费是用人单位的法定义务，原告应当为被告缴纳养老保险费，故原告应为被告补缴2013年11月18日至2014年9月15日的养老保险费。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，判决：一、原告天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司于判决生效之日起三十日内为被告藏同林补缴2013年11月18日至2014年9月15日期间的养老保险费并承担滞纳金（具体数额以社保经办机构核算为准），其中由被告藏同林承担的部分由被告藏同林于判决生效之日起十五日内交至原告天津鑫天地�金属经营有限公司宁夏分公司，由原告天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司一并缴至社保经办机构，如被告藏同林未按上述时间将个人承担部分交至原告天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司，滞纳金由被告藏同林承担；二、原告天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司于判决生效之日起十日内支付被告藏同林未签订劳动合同二倍工资差额39610元。案件受理费10元，由原告天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司负担。
宣判后，天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司不服，上诉称，一、一审法院认定双方建立劳动关系缺乏证据证明，不能成立。主要表现在：1、被上诉人提供《工资证明》中载明的用工主体是“宁夏鑫天地贵金属投资理财有限公司”而非被上诉人，不能证实上诉人与被上诉人之间系劳动关系，且该份证据来源是否合法，�上诉人没有提供证据证实，有可能是先盖章后填写内容；2、在工资问题上，给被上诉人支付工资的主体是曾飞翔，无法得出是上诉人支付工资的事实，且上诉人提供的工资表明确表明是兼职人员工资表，故按月支付工资事实无法证明双方具有劳动关系；3、被上诉人签订《公司员工保密协议书》的时间是在2014年9月26日即被上诉人离开公司以后，但根据协议内容，该份协议应该在入职时签订，故该份协议书不能证明双方存在劳动关系。二、上诉人在一审法院中提交了《兼职人员奖励提成制度》及考勤表，据以证实双方之间是劳务关系并非劳动关系，但原审法院并没有采信上述证据，导致错误认定双方具有劳动关系。综上，上诉人请求：一、依法撤销银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第219号民事判决，支持上诉人一审全部请求。二、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，请求二审法院支持一审判决。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中，上诉人虽未与被上诉人签订书面合同，但被上诉人藏同林自2013年11月18日开始在上诉人从事销售工作，受上诉人公司制度的管理，且根据双方在在一审中提交了银行账户流水可以证实上诉人在较为固定的时间向被上诉人发放报酬。综上，原审法院认定上诉人与被上诉人之间系事实劳动关系，并结合双方提交的证据判决上诉人支付被上诉人藏同林未签订劳动合同二倍工资差额39610元、为被上诉人补缴2013年11月18日至2014年9月15日期间的养老保险费并承担滞纳金并无不当。上诉人主张双方系劳务关系，但其提供的《兼职人员奖励提成制度》及考勤表均系上诉人单方制作，且被上诉人不予认�，不能真实反映被上诉人的考勤及被上诉人是否受上述制度约束及管理的实际情况，故对上诉人的该主张不予采信。对于被上诉人在一审中提交的工资证明、《公司员工保密协议书》，上诉人主张来源不合法，内容不真实，不能证实双方存在劳动关系，但上述证据中均有上诉人的签章，且上诉人不能提供其他有效证据证实其主张，故对上诉人的该意见，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天津鑫天地贵金属经营有限公司宁夏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邢 雪 梅
代理审判员 张�国
代理审判员 任 朝 霞
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 陈 丽 霞
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。