陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）陕刑一提字第00003号
抗诉机关，陕西省人民检察院。
原审被告人唐磊，男，1996年2月27日出生于陕西省咸阳市，汉族，初中文化。2012年11月29日被刑事拘留，12月27日被逮捕。2014年4月28日执行缓刑刑罚。
原审被告人甘振平，男，1997年4月9日出生于甘肃省宁县，汉族，中专文化。2012年12月20日被刑事拘留，2013年1月11日被逮捕。2014年4月28日执行缓刑刑罚。
法定代理人甘勇，男，系甘振平之父。
法定代理人刘均琳，女，系甘振平之母。
原审被告人郭小振，男，1995年2月10日出生于陕西省咸阳市，汉族，小学文化，无业。2013年1月17日被刑事拘留，2013年1月30日被逮捕。2014年4月24日执行缓刑刑罚。
原审被告人余贾滨，男，1994年12月6日出生于陕西省咸阳市，汉族，初中文化，无业。2012年12月19日被刑事拘留，2013年1月8日被逮捕。2014年4月24日执行缓刑刑罚。
原审被告人晁锦文，男，1997年4月15日出生于陕西省咸阳市，汉族，初中文化，无业。2012年11月29日被刑事拘留，12月27日被逮捕。2013年12月18日被取保候审。2014年4月24日执行缓刑刑罚。
法定代理人晁跃军，男，系晁锦文之父。
原审被告人王帆，男，1996年2月28日出生于陕西省旬邑县，汉族，初中文化程度。2012年11月29日被刑事拘留，12月27日被逮捕。2013年12月18日被取保候审。2014年4月24日执行缓刑刑罚。
原审被告人杜智威，男，1997年3月16日出生于陕西省咸阳市，汉族，学生。2012年12月20日被刑事拘留，2013年1月11日被逮捕。2013年7月11日被取保候审。2014年4月24日执行缓刑刑罚。
法定代理人杜顺林，男，系杜智威之父。
法定代理人刘娟，女，系杜智威之母。
咸阳市渭城区人民法院审理渭城区人民检察院指控原审被告人唐磊、甘振平、郭小振、余贾滨、晁锦文、王帆、杜智威犯故意伤害罪一案，于2013年12月18日作出（2013）渭刑初字第000232号刑事附带民事判决书。宣判后，渭城区人民检察院以一审量刑畸轻，适用缓刑不当为由，提出抗诉，咸阳市中级人民法院于2014年4月18日作出（2014）咸中刑终字第00024号刑事判决，驳回抗诉。维持一审对被告人杜智威的定罪量刑，即杜智威犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。撤销一审对被告人唐磊、甘振平、郭小振、余贾滨、晁锦文、王帆的量刑。改判唐磊有期徒刑三年，缓刑四年；甘振平有期徒刑二年十个月，缓刑三年；郭小振有期徒刑三年，缓刑四年；余贾滨有期徒刑三年，缓刑五年；晁锦文有期徒刑二年，缓刑三年；王帆有期徒刑二年，缓刑三年。
上述判决发生法律效力后，陕西省人民检察院于2014年9月29日向本院提起抗诉，认为原终审判决对第一、二被告人唐磊、甘振平量刑畸轻，适用缓刑不当。本院依法对本案提审，组成合议庭进行审理，现已审理终结。
原判认定，一、2011年4月16日19时许，在咸阳市渭城区计生委门前，被告人余贾滨与晁锦文、王帆等人因琐事与被害人苏鹏、周豪发生口角，继而发生厮打，王帆在厮打过程中用刀将被害人苏鹏刺伤。经咸阳市渭城区公安司法鉴定中心鉴定，苏鹏损伤属轻伤。另查明，案发时王帆、晁锦文不满十六周岁。
二、2011年10月13日下午，咸阳市二十二中学生李特与王少辰因琐事发生争执，王少辰叫上郭兴辉等人，郭兴辉又叫来郭小振、晁锦文。李特叫上杨明浩及被害人朱博文等人，到咸阳市民生路凤凰嘉园“说事”。发生殴斗，郭小振打电话叫余贾滨、唐磊、王帆帮忙，三人赶到与郭小振、晁锦文对被害人朱博文实施殴打，唐磊持甩棍打中朱博文头面部数下，致朱右眼球破裂、右眼血眼、右眶上内壁骨折、右眼视神经挫伤、右眼睑皮肤裂伤、头皮裂伤。经咸阳市渭城区公安司法鉴定中心法医鉴定：朱博文损伤属重伤，损伤属五级伤残。
2012年11月24日，被告人余贾滨到咸阳市公安局侦破刑事侦查大队新兴中队投案，供述了上述故意伤害被害人朱博文的过程。2012年11月28日，在被告人余贾滨的协助下，咸阳市公安局侦破刑事侦查大队新兴中队民警在我市新兴北路一网吧内抓获了同案被告人唐磊、晁锦文、王帆。
三、2012年3月27日凌晨1时许，李世杰在咸阳市秦都区中宏广场二楼酒吧，纠集潘建航、阮士栋、路旭、李昂、张佳豪及被告人余贾滨等人共同殴打陆禹宏、卢家彬，潘建航用砍刀砍、李世杰用折叠刀捅刺、其余人拳打脚踢，致陆禹宏重伤，卢家彬轻伤。
四、2012年12月19日7时许，被告人甘振平、杜智威、郭小振与宋兵先在咸阳市朝阳一路精英网吧上网时，郭小振发现手机丢失，遂同杜智威、甘振平追出网吧，拦住之前同在网吧上网的被害人张凡、蒙帆。并在张凡手中发现了自己的手机。郭小振伙同杜智威、甘振平对张凡、蒙帆实施殴打，甘振平掏出随身携带的折叠刀将张凡、蒙帆捅伤。致张凡开放性腹部损伤、右侧胸腔积液、肝挫裂伤；致蒙帆失血性休克、胸背部刀刺伤、心脏破裂、左肺破裂、血胸。经咸阳市渭城区公安司法鉴定中心鉴定：蒙帆属重伤，伤残等级属七级；张凡腹部损伤属轻伤。
上述事实，有各被告人的供述及辩解，书证、勘验、检查笔录及鉴定意见等证据予以印证证实。上述证据，经庭审质证，来源合法，确实充分，予以确认。
原判认为，上诉人唐磊、甘振平、郭小振、余贾滨、原审被告人晁锦文、王帆、杜智威因与他人发生争执，继而引起厮打，致他人受伤，其中上诉人唐磊参与故意伤害一起，致被害人朱博文重伤（伤残等级为五级）；上诉人甘振平参与故意伤害一起，致被害人蒙帆重伤（伤残等级为七级），致被害人张凡轻伤；上诉人郭小振参与故意伤害两起，致被害人朱博文重伤（伤残等级为五级），致被害人蒙帆重伤（伤残等级为七级），致被害人张凡轻伤；上诉人余贾滨参与故意伤害三起，致被害人朱博文重伤（伤残等级为五级），致被害人陆禹宏重伤，致被害人卢家彬轻伤，致被害人苏鹏轻伤；原审被告人晁锦文参与故意伤害一起，致被害人朱博文重伤（伤残等级为五级）；原审被告人王帆参与故意伤害一起，致被害人朱博文重伤（伤残等级为五级）；原审被告人杜智威参与故意伤害一起，致被害人蒙帆重伤（伤残等级为七级），致被害人张凡轻伤；上述各被告人的行为侵犯了他人的身体健康权，构成故意伤害罪。但原审被告人晁锦文、王帆在参与一审认定的第一起伤害被害人苏鹏轻伤一案时，因两名被告人在作案时均未满16周岁，故对此起伤害案原审被告人晁锦文、王帆依法不承担刑事责任，对此一审判决认定有误，应予更正。
因二审期间，各上诉人及原审被告人同各被害人均达成民事调解协议，并取得了被害人及其家属的谅解，故对公诉机关的抗诉理由不予支持。
根据各上诉人及其原审被告人的犯罪事实、性质、以及对社会造成的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第十七条第一、二、三款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条之规定，作出前述判决。
经再审查明，原审认定的事实清楚、正确，证据确实、充分。本院予以确认。
本院认为，原审判决认定的唐磊、甘振平等七名被告人犯故意伤害罪的事实清楚、正确，证据确实、充分。适用法律正确。对于陕西省人民检察院的抗诉意见，经查，唐磊、甘振平虽系故意伤害犯罪的具体实施者，系被害人重伤的直接责任人，且非在校学生。但综合本案整体情况，二被告人作案时均系不满16周岁的未成年人，仅参与一次作案，案发后如实供述罪行，当庭认罪悔罪，其家属积极赔偿被害人经济损失，取得谅解，被害人亲属请求法院判处缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款的规定，可以对二被告人适用缓刑。原审判决量刑和适用缓刑适当。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一项的规定，裁定如下：
一、维持咸阳市中级人民法院（2014）咸中刑终字第00024号刑事判决。
二、驳回陕西省人民检察院的抗诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨小雄
代理审判员 王 毅
代理审判员 高少鹏
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 梁 琦