新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2014）伊州民二终字第548号
上诉人（原审被告）：乌鲁木齐水木蓝庭装饰有限公司霍城县分公司。
法定代表人：何川。
被上诉人（原审原告）：马健。
委托代理人：马继中，新疆任远律师事务所律师。
上诉人乌鲁木齐水木蓝庭装饰有限公司霍城县分公司（以下简称水木蓝庭霍城县分公司）因与被上诉人马健承揽合同纠纷一案，不服霍城县人民法院于2014年8月14日作出的（2014）霍民初字第891号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月29日公开开庭进行了审理。上诉人水木蓝庭霍城县分公司的法定代表人何川、被上诉人马健的委托代理人马继中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马健原审诉称：其与水木蓝庭霍城县分公司于2013年4月19日达成了书面的《水木蓝庭装饰装修工程施工合同》。由水木蓝庭霍城县分公司为其位于霍城县清水河镇阳光格林小区X号楼X单元XXX室楼房提供装修。双方约定了一系列权利、义务。合同约定水木蓝庭霍城县分公司于2013年6月22日之前完工，总装修款为40000元。其已依约支付了38000元。但水木蓝庭霍城县分公司失约，未按期完工。遂双方于2014年3月11日达成协议，约定于2014年3月22日前完工，合同约定后水木蓝庭霍城县分公司一直未履行。请求判令该分公司履行《水木蓝庭装饰装修工程施工合同》完成合同约定的装修及维修义务；判令水木蓝庭霍城县分公司支付违约金21600元（40000元×2‰×270日）；由水木蓝庭霍城县分公司承担本案的涉诉费用。
水木蓝庭霍城县分公司未到庭，也未向法庭提供任何证据。
原审法院查明：马健与水木蓝庭霍城县分公司于2013年4月19日签订《水木蓝庭装饰装修工程施工合同》，合同约定该装修工程于2013年6月22日完成装修并交付使用，水木蓝庭霍城县分公司在约定期限内并未如期交工。双方又于2014年3月11日达成《协议书》，对房屋未完成项目作出详细约定，并约定于2014年3月22日之前完工。协议达成后，水木蓝庭霍城县分公司未按照该协议履行义务，至今该房屋未交付使用。另查明，马健已向水木蓝庭霍城县分公司支付装修款38000元。马健至今未入住使用该房屋。
原审法院认为：马健与水木蓝庭霍城县分公司于2013年4月19日签订的《水木蓝庭装饰装修工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，且已实际履行，并不违反相关的法律法规是有效合同。马健与水木蓝庭霍城县分公司于2014年3月11日签订的协议书，系对前一装饰装修合同未完成项目的具体约定，是前一装饰装修合同的补充约定，系双方当事人的真实意思表示，具有合同效力。马健在庭审中要求水木蓝庭霍城县分公司按照双方于2014年3月11日签订的《协议书》继续履行对其房屋的装修义务，予以支持。对于马健要求水木蓝庭霍城县分公司支付违约金21600元的诉讼主张，因水木蓝庭霍城县分公司在履行2013年4月19日的装饰装修合同时，未依约于2013年6月22日将装修完成的房屋交付马健使用，后双方达成补充协议，水木蓝庭霍城县分公司仍未按约履行义务，构成违约。马健认为违约金应当按照2013年4月19日签订的合同中的违约金条款“由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金2‰”即自2013年6月22日至2014年3月11日，水木蓝庭霍城县分公司违约270日，违约金应为40000元×270日×20700=21600元。因双方于2014年3月11日签订的补充协议中的违约条款“若未按时完工乙方将支付违约金1万元”是对前一装饰装修合同中违约条款的变更，马健请求违约金数额应当按照补充协议的约定主张，即1万元。故对于马健请求水木蓝庭霍城县分公司支付21600元违约金的主张，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第七十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第一百四十四条之规定，判决：一、水木蓝庭霍城县分公司于判决生效之日起按照双方于2014年3月11日签订的合同内容继续履行合同；二、水木蓝庭霍城县分公司于判决生效之日起5日内向马健支付违约金1万元；三、驳回马健的其他诉讼请求。案件受理费340元，减半收取170元，由水木蓝庭霍城县分公司负担。
上诉人水木蓝庭霍城县分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院审理本案存在程序问题。送达地址错误。达达主体错误。王某某不是其公司的工作人员，仅仅是来找朋友玩的一位毫不相干的人。送达时间有误。2014年8月5日送给王某某的开庭传票时间却是第二天8月6日（领取判决书后得知）。一审法庭没有保障其答辩期。二、由于本公司未到庭，导致该案审理查明的事实错误。在履行最后一项安装灯线时马健故意刁难，导致所剩的一点小活马健不让其继续再干。其己将装修好的房屋交付给马健委托来验收房屋的人，即马健的父亲，马健实际对该房屋进行了使用。故其没有违反约定。三、马健坚持按自己想象的方法要求其施工，合同无法继续履行。请求撤销一审判决并依法驳回马健的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费由马健承担。
被上诉人马健答辩称：一审法院的法官和水木蓝庭霍城县分公司进行过多次的沟通，水木蓝庭霍城县分公司没有对诉讼及时的配合，导致了缺席判决，责任在该分公司，是否存在程序错误由二审法院审查。2013年6月之前，水木蓝庭霍城县分公司就应该完成装修，由于没有完成，双方对此产生矛盾，于2014年3月份经霍城县工商部门的协调下达成了补充协议，水木蓝庭霍城县分公司仍未按时完工，本人到现在无法入住，工程仍然是2014年3月11日的状态。水木蓝庭霍城县分公司提出本人故意刁难与事实不符，其已经几乎支付完装修款，只想履行合同尽快入住。请求驳回水木蓝庭霍城县分公司的上诉请求，维持原判。
经本院审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：《水木蓝庭装饰装修工程施工合同》约定“由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金2‰。”《协议书》约定“水木蓝庭霍城县分公司（乙方）在2014年3月11日至2014年3月22日期间完成以下项目：1、所有柜门安装；2、房屋所有踢脚线安装；3、门框、书房、电视背景墙开裂作修整处理，墙、顶面乳胶漆修补；4、除客厅以外的所有灯具，乙方负责安装，包括灯带；5、电线隐蔽，将过道吊顶暴露电线作处理，开关面板都做处理；6、在合同范围内出现没有完工及需要做处理的项目，全由乙方负责处理，工期另计。乙方按时完工后，马健（甲方）支付乙方剩余尾款2000元整。如出现室内电路故障原因，处理不在协议内，如未按时完工乙方将支付违约金1万元整。”
2014年7月9日，原审法院将马健的民事起诉状及开庭传票送达给水木蓝庭霍城县分公司，定于2014年7月17日开庭。2014年7月15日，马健因在北京，向一审法院申请延期审理本案，未能开庭。2014年8月5日，原审法院在水木蓝庭霍城县分公司住所地的霍城县清水河镇东路中国银行三楼，向王某某（同事）送达了开庭传票，定于2014年8月6日开庭。原审法院适用简易程序审理本案。
本院审理本案期间，水木蓝庭霍城县分公司认为是因马健不让其继续施工，致使《协议书》约定的部分收尾工程未完工，但未提供证据予以证实。水木蓝庭霍城县分公司抗辩增加了部分工程量，也没有提供证据。
本院认为，本案争议焦点是：1、原审法院是否程序违法；2、在履行《协议书》的过程中，水木蓝庭霍城县分公司是否构成违约。
关于第一个焦点问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十九条：“基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件，可以用简便方式传唤当事人和证人、送达诉讼文书、审理案件，但应当保障当事人陈述意见的权利。”的规定，基层人民法院在适用简易程序审理案件过程中，可以用简便方式传唤当事人、送达诉讼文书。本案中，原审法院适用简易程序审理本案，且在第一次送达开庭传票时已将马健的起诉状送达给了水木蓝庭霍城县分公司，两次送达开庭传票的地址均为水木蓝庭霍城县分公司的住所地，根据上述法律规定，原审法院在审理本案过程中并不存在程序错误。上诉人水木蓝庭霍城县分公司提出原审法院送达开庭传票程序违法的上诉理由不能成立，不予支持。
关于第二个焦点问题。因水木蓝庭霍城县分公司未按照《水木蓝庭装饰装修工程施工合同》完成数项装修项目，双方又达成补充《协议书》，对需要完成的装修、维修项目及完工时间重新进行约定。《协议书》签订后，水木蓝庭霍城县分公司仍然没有完成部分装修项目，已构成违约，理应承担继续履行合同的违约责任。水木蓝庭霍城县分公司提出是因马健不让其继续施工，且房屋已交付马健的父亲使用，其不应承担违约责任。因无证据证实是因马健的原因造成水木蓝庭霍城县分公司未完成部分装修项目，且房屋已交付使用的事实，故水木蓝庭霍城县分公司的该上诉理由，因缺乏依据，不予支持。原审判决水木蓝庭霍城县分公司按照《协议书》继续履行合同并向马健支付违约金1万元并无不当，应予维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当。上诉人水木蓝庭霍城县分公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由上诉人水木蓝庭霍城县分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 明
审 判 员 彭红梅
代理审判员 马 辉
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 蒋红梅