福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0582民初1440号原告：肖自能，男，1971年12月8日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：骆旭旭,福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄梦奇,福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。被告：吴身望，男，1956年4月14日出生，汉族，住福建省晋江市。被告：施金莲，女，1963年5月2日出生，汉族，住福建省晋江市。被告：吴度乾，男，1956年6月10日出生，汉族，住福建省晋江市。被告：吴谨奋，男，1988年3月14日出生，汉族，住福建省晋江市。原告肖自能与被告吴身望、施金莲、吴度乾、吴谨奋民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖自能的委托诉讼代理人黄梦奇及被告吴身望、吴度乾到庭参加诉讼，被告施金莲、吴谨奋经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖自能向本院提出诉讼请求：1.判令吴身望立即向肖自能偿还欠款本金1610000元、违约金200000元及自2013年10月23日起至还清款项之日止按月利率2%计算的利息（暂计至2016年2月1日为908040元）；2.判令施金莲、吴度乾、吴谨奋对第1项诉讼请求的全部债务承担连带清偿责任；3.判令吴身望、施金莲、吴度乾、吴谨奋承担本案肖自能支付的律师费36100元。事实和理由：2011年10月吴身望向肖自能借款1000000元，肖自能于2011年10月28日通过银行转账将出借款汇至吴谨奋账户。虽经肖自能多次催讨，吴身望均未向肖自能还本付息。借款到期后，吴身望与肖自能协商将前期借款本金、利息、违约金结算后将全部金额计入后期借款本金并重新出具借条，经肖自能与吴身望确认，截止至2013年10月吴身望共欠肖自能本金、利息、违约金合计1610000元。2013年10月23日，吴身望、施金莲、吴度乾向肖自能出具一份借条，载明：吴身望于2013年10月23日向肖自能借款1610000元，应于2014年6月前还清，借款利息按月利率2%计算，若逾期还款，吴身望应付给肖自能违约金200000元。施金莲、吴度乾为上述借款的担保人，承担无限连带偿还责任。至今，经肖自能多次催讨，吴身望均未向肖自能偿还欠款。吴谨奋出具银行账号与吴身望使用是违反金融管理法规的违法行为，应对上述欠款承担连带偿还责任。吴身望承认肖自能在本案中所主张的借款事实，陈述其于2011年10月份向肖自能借款1000000元，因借款之后均没有还本付息，故于2013年10月23日将2011年10月份借款的本息结算后出具一份1610000元的借条给肖自能；请求将利息降为月利率1%。吴度乾承认其为吴身望提供担保的事实。施金莲、吴谨奋均未作答辩。本院经审理认定事实如下：肖自能于2011年10月28日通过汇款至吴谨奋银行账户的形式，提供借款1000000元给吴身望，后吴身望于2013年10月23日就该笔1000000元借款出具一张载明借款本金为1610000元的借条给肖自能。双方于借条中约定：利息为月利率2%，应于2014年6月份之前付清本金及利息；若逾期归还，吴身望应支付肖自能违约金200000元。施金莲、吴度乾在借条上的担保人处签名并捺手印，为该借款提供连带责任保证，并约定担保期间为借款人所有款项还清之日起两年后终止。至今，吴身望均未还本付息，施金莲、吴度乾亦未履行担保责任。上述事实有肖自能提供的借条、银行账户交易信息及肖自能、吴身望、吴度乾的陈述加以证明，本院予以确认。因施金莲、吴谨奋未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，本院视为其自愿放弃对肖自能举证和主张的质证和抗辩的权利。当事人争议的事实在于：本案借条载明的1610000元本金是如何计算而来？肖自能主张，1610000元包括2011年10月28日的借款本金1000000元，加上以1000000元为本金按月利率2%计算从2011年10月28日起至2013年10月23日的利息480000元，及违约金130000元。吴身望主张，1610000元包括2011年10月28日的借款本金1000000元，加上以1000000元为本金按月利率3.5%计算一年半的利息610000元。对此，双方当事人均未举证证明2011年10月28日借款1000000元对利息、违约金的约定情况，故本院均不予采信。本院认为，肖自能与吴身望之间的民间借贷关系，系双方的真实意思表示，依法成立。肖自能依约向吴身望提供了借款，吴身望应依照合同约定支付利息并返还本金。本案借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，则借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数、以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，因此，对肖自能要求吴身望偿还本金及支付借期内利息的诉求，本院仅在本金1000000元及以1000000元本金为基数、从2011年10月28日起以年利率24%计算的整个借期内利息的范围内予以支持，对超过部分本院不予支持。双方只约定借期内的利率但未约定逾期利率，则吴身望应自逾期还款之日起按照借期内月利率2%支付肖自能逾期利息。因肖自能主张的逾期利率已达年利率24%，故本院对其主张的违约金部分不再支持。施金莲、吴度乾为吴身望上述借款提供连带责任保证，应对该借款的本息承担连带清偿责任；施金莲、吴度乾承担保证责任后，有权向吴身望追偿。吴谨奋出借银行账户供吴身望接收本案借款，虽违反了相关金融管理法规，但肖自能未能举证证明吴谨奋出借银行账户的行为与肖自能的借款损失存在因果关系，故肖自能主张吴谨奋对本案借款承担连带偿还的民事责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。因律师费并非实现本案债权的必要费用，且肖自能未能提供正式发票证明其已实际支出律师费36100元，故本院对肖自能关于律师费的诉求，亦不予支持。施金莲、吴谨奋经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条、第二十九条第二款第二项、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、吴身望应于本判决生效之日起十日内偿还肖自能借款1000000元，并支付相应利息（以尚欠本金为基数，按年利率24%，自2011年10月28日起计算至还款之日止）；二、施金莲、吴度乾对第一项判决内容承担连带清偿责任，施金莲、吴度乾承担保证责任后，有权向吴身望追偿；三、驳回肖自能其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28833元，减半收取计14416.5元,由肖自能负担2421元，吴身望、施金莲、吴度乾负担11995.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。代理审判员  黄小燕二〇一六年十二月一日书 记 员  黄东德附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。法官提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。