福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）光刑初字第6号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人张凯，男，1988年1月25日出生于福建省邵武市，汉族，初中文化，无业，住福建省邵武市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月24日被拘留，同年8月29日被逮捕，现羁押于光泽县看守所。
辩护人周元强，福建名仕律师事务所律师。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2014）1070号起诉书指控被告人张凯犯贩卖、运输毒品罪，向本院提起公诉。本院于2014年12月25日立案后，依法组成合议庭，于2015年1月8日公开开庭审理了本案。光泽县人民检察院指派检察员刘聪出庭支持公诉，被告人张凯及其辩护人周元强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2013年10月至2014年7月期间，被告人张凯先后4次将共计4.9克氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给官某、谢某、陈某等吸毒人员，具体犯罪事实如下：
1、2013年10月的一天晚上，被告人张凯在邵武市“新世纪KTV”包间内，以人民币200元的价格将2克氯胺酮贩卖给官某。
2、2014年3、4月的一天晚上，被告人张凯在邵武市“欢乐无限KTV”包间内，以人民币50元的价格将0.5克氯胺酮贩卖给谢某。
3、2014年4、5月的一天晚上，被告人张凯在邵武市第四中学对面巷子内，以人民币150元的价格将1.2克氯胺酮贩卖给陈某。
4、2014年7月21日21时许，被告人张凯在邵武市天润小区内，以人民币150元的价格将1.2克氯胺酮贩卖给谢某。
二、2014年7月23日23时许，被告人张凯电话联系一个绰号“阿斌”的男子（另案处理）约定购买氯胺酮后，在邵武市租赁了一辆出租车到光泽县，以人民币1400元的价格向“阿斌”购得2袋氯胺酮放置在出租车副驾驶一侧门槽内返回，途经光泽县月山巷与316国道交界处时，被公安民警当场查获并扣押22.67克疑似毒品的白色粉末（经鉴定检出氯胺酮）。
公诉机关认为，被告人张凯多次贩卖毒品并运输毒品22.67克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。并建议本院判处张凯有期徒刑三年六个月至四年六个月。
被告人张凯对公诉机关指控其运输氯胺酮22.67克以及起诉书指控的3、4起贩卖毒品的事实无异议。但辩解称，起诉书指控的1、2起贩卖毒品事实不属实。
辩护人周元强提出辩护意见：1、起诉书指控被告人张凯第1、2起贩卖毒品的事实缺乏必要的证据支持，依法不能成立；2、起诉书指控被告人张凯运输毒品22.67克属定性错误，应当认定为非法持有；3、被告人张凯涉案毒品被收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性危害，且张凯贩卖毒品数量极少，又自愿认罪。因此建议本院判处张凯有期徒刑六个月。
经审理查明：
一、运输毒品罪。
2014年7月23日23时许，被告人张凯在邵武市租赁了一辆出租车到光泽县向他人购买了2袋疑似毒品的白色粉末，在返回邵武市途中，在光泽县月山巷与316国道交界处，被侦查机关当场查获。侦查人员在出租车副驾驶一侧门槽内搜出两袋共计22.67克的疑似毒品的白色粉末。经鉴定，白色粉末检出氯胺酮。
上述事实被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有搜查证、搜查笔录及照片、称重笔录、扣押物品清单、户籍证明、归案情况说明，证人王某某的证言笔录、被告人的供述笔录，检验鉴定书、辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、贩卖毒品罪。
1、2013年10月的一天晚上，被告人张凯在邵武市“新世纪KTV”包间内贩卖约2克毒品氯胺酮给官某等吸毒人员，张凯得赃款人民币200元。
该起事实，有下列证据证实：
（1）证人官某证称，2013年10月的一天晚上，其与谢某、吴某某等人在邵武市“新世纪KTV”唱歌，其有叫张凯送200元的氯胺酮。张凯到包间后，谢某给了其200元，其与张凯在卫生间交易。张凯给了其两小袋约2克氯胺酮的事实。
（2）证人谢某证称，2013年10月的一天晚上，其与吴某某、官某等人在邵武市“新世纪KTV”唱歌，其有电话联系张凯送毒品，但张凯不同意。后来官某联系张凯，其给了官某200元，张凯与官某到卫生间交易。官某给了其两小袋，后来大家一起吸食的事实。
（3）辨认笔录，证实侦查机关分别将12张不同照片由官某、谢某进行辨认，二人均辨认出贩卖氯胺酮给其的是张凯的事实。
上述证据，均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，本院均予采信。
2、2014年4、5月的一天晚上，被告人张凯在邵武市第四中学对面的巷子内贩卖毒品氯胺酮约1.2克给陈某，得赃款人民币150元。
3、2014年7月21日21时许，被告人张凯在邵武市“天润”小区内贩卖毒品氯胺酮约1.2克给谢某，得赃款人民币150元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某、谢某的证言笔录、辨认笔录，被告人的供述笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人张凯的辩护人提出，起诉书指控被告人张凯贩卖毒品的第一起缺乏必要的证据支持，依法不能成立的辩护意见。经查，起诉书指控的第一起张凯贩卖毒品的事实有证人谢某、官某的证言，二证人证实张凯贩卖毒品的时间、地点以及出资人等细节均吻合，且有辨认笔录相互印证。辩护人提出该起贩卖事实中证人吴某某的证言与谢某、官某的证言有矛盾意见。经查，吴某某证言称，其拿了50元给谢某，谢某从张凯那里买了一小袋氯胺酮的事实。吴某某只是拿了50元钱给谢某，而与张凯交易的并不是吴某某，向张凯购买了多少毒品吴某某并不知情，因而吴某某的证言与谢某、官某的证言并不矛盾。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人张凯的辩护人提出，起诉书指控被告人张凯贩卖毒品的第二起缺乏必要的证据支持，依法不能成立的辩护意见。经查，证人谢某与吴某某的证言对购买毒品氯胺酮的数量、出资情况的证言不一，而侦查机关又不能排除相互矛盾的证言。故辩护人的该辩护意见有理，本院予以采纳。
关于被告人张凯的辩护人提出，起诉书指控被告人张凯运输毒品罪定性错误，应当认定非法持有的辩护意见。本院认为，张凯从邵武市租车到光泽县购买氯胺酮带回邵武市，其主观上有将毒品从光泽县运往邵武市的故意，客观上也实施了运输的行为，且有证据证明在此之前张凯有贩卖过毒品氯胺酮的事实。因此，张凯的该行为构成运输毒品罪。故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人张凯违反国家对毒品的管制规定，为牟取非法利益，贩卖毒品氯胺酮4.4克，且运输毒品氯胺酮22.67克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控张凯犯贩卖、运输毒品罪的罪名成立，应当依法追究其刑事责任。张凯多次贩卖毒品，属情节严重。辩护人提出查获的毒品被收缴，没有流入社会造成进一步的危害，且自愿认罪的辩护意见有理，本院酌情对其予以从轻处罚。公诉机关及辩护人的量刑建议不当，本院均不予采纳。现依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张凯犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月24日起至2017年7月23日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳。
二、被告人张凯违法所得人民币500元予以追缴后没收，上缴国库。
三、扣押的毒品予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何澄林
人民陪审员 官山英
人民陪审员 元梓华
二〇一五年一月二十日
书 记 员 吴 娴
本案依据的主要法律条款
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。