安徽省界首市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）界民一初字第00964号
原告：闫勇，男，1979年10月9日出生，汉族，初中文化，农民，安徽省界首市人。
委托代理人：张运领，安徽弘大律师事务所律师。
委托代理人：王振，安徽弘大律师事务所律师。
被告：鲍振举，男，1988年4月24日出生，汉族，居民，安徽省界首市人。
委托代理人：曹黎明，安徽法卫律师事务所律师。
被告：李德峰，男，1976年2月15日出生，汉族，安徽省界首市人。
委托代理人：刘德盈，男，1963年3月7日出生，汉族，安徽省界首市人。
被告：大众保险股份有限公司安徽分公司。
负责人：刘敏俊，该分公司总经理。
委托代理人：章文兵，安徽世邦律师事务所律师。
原告闫勇诉被告鲍振举、李德峰、大众保险股份有限公司安徽分公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2014年4月23日立案受理后，依法由代理审判员朱建军适用简易程序进行了审理。审理中，被告鲍振举申请对原告闫勇的伤残程度予以重新鉴定，后撤回鉴定申请。本案于2014年6月24日公开开庭进行了审理。原告闫勇及其委托代理人张运领，被告鲍振举的委托代理人曹黎明，被告李德峰的委托代理人刘德盈，被告大众保险股份有限公司安徽分公司的委托代理人章文兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闫勇诉称：原告为木工，受雇于张某。2013年11月14日上午8时左右，原告在界首市田营工业园区华鑫铅业集团技改项目施工工地从事木工作业，被李德峰驾驶的皖K×××××号白色“中联”牌重型专项作业车挤伤腹部。该专业作业车的所有人为被告鲍振举，在大众保险股份有限公司安徽分公司投保有交强险和不计免赔的商业险。原告受伤后随即入住界首市人民医院治疗，经安徽公平司法鉴定所鉴定，构成一处九级和两处十级伤残以及“三期”。为此，依法诉请判令被告鲍振举、李德峰连带赔偿原告人民币105441.2元，被告大众保险股份有限公司安徽分公司在保险限额内承担赔偿责任；本案的诉讼费用由被告承担。
原告闫勇为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、原告的户口本及身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；2、界首市公安局田营派出所询问笔录复印件，证明原告被李德峰驾驶的皖K×××××号白色“中联”牌重型专项作业车挤伤腹部的事实；3、调解笔录，证明原告从事木工行业，应按建筑业标准计算误工费的事实；4、原告的住院病历复印件，证明原告受伤后入住界首市人民医院治疗的事实；5、皖K×××××号车保险单复印件，证明皖K×××××号车在大众保险股份有限公司安徽分公司投保有交强险和不计免赔的商业险的事实；6、安徽公平司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告因此次事故构成一处九级伤残和两处十级伤残，以及“三期”评定的事实；7、医疗费发票和费用清单，证明原告因此次事故支付医疗费用的事实；8、鉴定费发票，证明原告支付伤残鉴定费用的事实。
被告鲍振举辩称：原告提供的安徽公平司法鉴定所鉴定意见书不能作为认定本案事实的证据。该鉴定意见书对原告伤残程度评定的依据，是原告住院时的影像资料，而非临床治疗终结后的医学资料，违反了道路交通事故受伤人员伤残评定的相关规定。其次，鉴定机构是原告单方选定和委托，在场人与原告系夫妻关系，显然有失公平。原告休息期、护理期、营养期的鉴定，没有法律依据。原告在本次事故中有重大过错，依法应当减轻被告的赔偿责任。原告在其提供的田营派出所的询问笔录记载，原告的本职工作是木工，没有吊运方面的工作经验。其提供的调查笔录显示，原告是张某雇佣的人员，张某承包的是木工，张某没有指派也无权指派原告从事吊运工作。如被告承担赔偿责任，也依法应当由大众保险股份有限公司安徽分公司在交强险和商业险的责任限额内首先承担。原告在住院期间，工地负责人王某从被告处收到20000元，张某从被告处收到6000元，被告已垫付医疗费26000元，此垫付款应予扣除。此事实，原告在田营派出所的询问笔录中予以承认。原告的部分诉求于法无据，不应支持。
被告鲍振举为支持其辩称理由，向本院提供如下证据：1、被告鲍振举的身份证复印件，证明被告的身份；2、交强险保险单、机动车保险单复印件，证明肇事车辆在保险公司投保有交强险和商业险；3、李德峰的操作证、机动车驾驶证、肇事车辆的行驶证复印件，证明李德峰是合法操作驾驶，保险公司应当理赔；4、收条复印件两张（王某收取20000元，张某收取6000元）。
被告李德峰辩称：我是鲍振举的雇员，在雇佣中出现事故应由雇主承担责任。
被告李德峰未向本院提供证据。
被告大众保险股份有限公司安徽分公司辩称：此起事故是安全生产事故，并非交通事故，保险公司不应为本案的被告。原、被告应当提供证据证明肇事车辆属于保险车辆，否则保险公司不应成为本案被告，且不应承担保险理赔责任。如果肇事车辆是保险车辆，本案系安全生产事故，保险公司不应在交强险内承担责任，在商业险范围内对鲍振举应负的赔偿责任承担理赔义务。本案的鉴定费、诉讼费、非医保用药保险公司不承担。原告在事故中负有责任，作为原告的雇主张某应当承担责任。被告垫付的医疗费不应在本案中一并处理，原告在诉求中已扣除。
被告大众保险股份有限公司安徽分公司为支持其辩称理由，向本院提供如下证据：1、投保单复印件；2、交强险条款、特种车辆保险条款复印件。
经审理查明：李德峰为鲍振举的雇员，闫勇系张某临时雇佣的人员。2013年11月14日上午9时许，李德峰驾驶鲍振举所有的皖K×××××号白色“中联”牌重型专项作业车，在界首市田营工业园区华鑫铅业集团技改项目施工工地吊装预制板，闫勇负责配合，吊装的预制板翻转挤伤原告闫勇腹部。闫勇伤后于当日入院界首市人民医院治疗，2014年2月14日出院，实际住院93天。出院诊断：外伤性小肠系膜血管挫裂伤伴出血；肠绞窄；右侧后腹膜撕裂伤；膀胱及输尿管挫伤；失血性休克；L5横突骨折；L5S1椎间盘膨出。2014年3月24日，安徽公平司法鉴定所对闫勇损伤致残程度作出的鉴定意见为：闫勇因机械挤压伤至腹部闭合性损伤行小肠部分切除术后，构成九级伤残；肠系膜损伤修补术后构成十级伤残；骨盆耻骨联合骨折、分离，畸形愈合后构成十级伤残，闫勇支付鉴定费1300元。闫勇住院期间的医药费为38452.5元，其中26000元由被告鲍振举支付。
另查明：皖K×××××号白色“中联”牌重型专项作业车，在大众保险股份有限公司安徽分公司投保有交强险和特种车第三者责任险，不计免赔，该起事故发生在保险期间内。特种车辆保险合同约定，精神损害赔偿不负责赔偿，保险人在被保险人承担的赔偿责任比例承担赔付责任。
闫勇诉请的赔偿清单如下：1、医药费12452.5（38452.5元-被告鲍振举垫付的26000元）；2、误工费16410元（109.4元／天×150天）；3、护理费9067.5元（97.5元／天×93天）；4、住院伙食补助费2790元（30元／天×93天）；5、营养费2790元（30元×93天）；6、残疾赔偿金35631.2元（8098元×20年×22%）；7、交通费5000元8、鉴定费1300元；9、精神损害抚慰金20000元，合计105441.2元。
上述事实，由原告闫勇向本院提供的身份证和户口本复印件、界首市公安局田营派出所询问笔录复印件、病历复印件、皖K×××××号事故车辆保险单、安徽公平司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗费发票和费用清单、鉴定费发票，被告鲍振举向本院提供的身份证复印件、交强险保险单、机动车保险单复印件；李德峰的操作证、机动车驾驶证、肇事车辆的行驶证复印件、收条复印件，被告大众保险股份有限公司安徽分公司向本院提供的投保单复印件、交强险条款、特种车辆保险条款复印件等证据予以印证，并有庭审笔录当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。
本院认为：关于本案事故的赔偿责任及赔偿主体问题。本案发生的事故，属特种车辆在作业状态下发生的安全生产事故，不属于特种车辆在非道路通行状态下发生的道路交通事故，并非机动车交通事故责任强制保险适用的范围。个人之间形成雇佣关系，作为鲍振举雇员的李德峰，因劳务造成闫勇损害，依法应由其雇主鲍振举承担侵权责任。从事吊车高空吊装作业此类高度危险作业造成他人损害的，侵权人应当承担侵权责任。受害人对损害的发生有过失的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告虽举证律师调查笔录证明其为木工，未提供木工执业资格证，作为完全民事行为能力人，亦未尽到吊车作业时应尽的注意义务，依法应当减轻侵权人的民事赔偿责任。因此，鲍振举应承担致原告损害80%的赔偿责任，闫勇承担本次损害20%的赔偿责任。由于鲍振举所有的专项作业车，在大众保险股份有限公司安徽分公司投保有特种车第三者责任险，故应由大众保险股份有限公司安徽分公司在鲍振举赔偿责任比例内承担赔付责任。
原告闫勇在本次事故的损失，经本院核实如下：1、医疗费12452.5元；2、误工费8645元（66.5元／天×130天）。误工费应计算至原告定残日前一天；原告提供的律师调查笔录与田营派出所询问笔录，能够印证原告为张某临时雇佣的人员，其提供的证据不足以证明其从事建筑行业，原告为农村居民，应按上一年度安徽省农林牧渔行业职工平均工资计算；3、护理费9067.5元（97.5元／天×93天）。原告诉请护理费按2012年度安徽省居民服务和其他服务行业计算，没有超过标准，本院予以支持；4、住院伙食补助费1860元（20元／天×93天）。原告诉请住院伙食补助费按每天30元计算，于法无据，本院不予支持；5、营养费，因病历没有医嘱记载，本院不予支持；6、残疾赔偿金35631.2元（8098元／年×20年×22%）；7、鉴定费1300元，此费用为受害人定残所必然发生的费用，特种车保险条款中仅约定仲裁和诉讼费用免赔，并没有明确约定鉴定费不负责赔偿，保险公司应予赔偿；8、交通费，原告没有提供相关票据，本院不予支持，上述费用合计68956.2元。此费用应由被告大众保险股份有限公司安徽分公司赔付55164.96元（68956.2元×80%）。原告诉请的精神损害抚慰金，结合被告侵害的场合、行为方式等具体情节，本院酌情支持10000元，根据保险合同的约定，该费用由被告鲍振举负责赔偿。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第七十三条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条第一款、第十一条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条、第七十四条之规定，判决如下：
一、被告大众保险股份有限公司安徽分公司赔付原告闫勇医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等费用合计55164.96元；
二、被告鲍振举赔偿原告闫勇精神损害抚慰金10000元；
三、驳回原告闫勇的其他诉讼请求。
上述第一、第二项判决于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2408元，减半收取1204元，由原告闫勇负担500元，被告鲍振举负担704元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
代理审判员 朱建军
二〇一三年七月二十二日
书 记 员 侯琛琛
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》第七条：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定”；
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项：“承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失”；
3、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”；
4、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”；
5、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任”；
6、《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条：“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是由受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任”；
7、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”；
8、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十八条第一款：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”；
9、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证上，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行诉讼”；
10、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”；
11、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十一条第一款、第二款、第三款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”；
12、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》二十二条：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”；
13、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十三条第一款：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”；
14、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”；
15、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十五条第一款：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”；
16、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条第一款：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的队外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”
17、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”；
18、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十八条：“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照本解释的规定”；
19、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；
20、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”；
21、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第七十四条：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”。