福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终809号
原公诉机关福州市仓山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹灿，男，1991年3月18日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省永兴县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月22日被刑事拘留，2015年2月16日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人李文康，福建创元律师事务所律师。
原审被告人伍琪，男，1992年3月8日出生于湖南省永兴县，汉族，初中文化，无业，户籍地湖南省永兴县。曾因犯盗窃罪于2010年7月28日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑六个月；曾因犯故意伤害罪于2013年7月17日被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2014年7月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月22日被刑事拘留，2015年2月16日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控原审被告人曹灿、伍琪犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月15日作出（2015）仓刑初字第888号刑事判决。宣判后，原审被告人曹灿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人曹灿，听取了辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年1月20日，因购毒人刘某向被告人伍琪购买20克冰毒，被告人伍琪找被告人曹灿联系毒品并商定购买事宜后，遂与刘某约定以每克冰毒120元，20克冰毒2400元的价格进行交易。2015年1月21日13时许，被告人伍琪、曹灿携带毒品冰毒到福州市仓山区建新南路建邦酒店路边与买毒人刘某碰面，因伍琪不同意到建邦酒店房间内交易，双方将交易地点变更为酒店对面的“华莱士”店内。后经双方协商同意按2300元交易毒品，被告人曹灿便收取了购毒人刘某的毒资2300元，并将冰毒交付给刘某。交易完成后，被公安机关当场抓获，并从被告人曹灿身上缴获毒资2300元，从购毒人刘某身上提取到一袋疑似冰毒的白色晶体物质（净重17.86克）。经福建警察学院司法鉴定中心鉴定，前述疑似冰毒的白色晶体物质中检出甲基苯丙胺成份。
原判认定上述事实，有经原审举证质证的下列证据予以证实：
1.证人刘某的证言及辨认笔录，2015年1月20日，其举报伍琪贩卖毒品，且贩卖数量很大，欲协助公安机关抓获伍琪。后其经与伍琪联系，商量好以2400元钱购买20克冰毒后，于次日13时许到约定的仓山区建新路建邦酒店交易。其依伍琪的电话要求，在建邦酒店门口的路边与伍琪及一名黄衣男子碰面后，因伍琪提出人多不安全，双方遂确定在马路对面的“华莱士”里进行交易。其先到“华莱士”，伍琪与黄衣男子随后一起到店里。经获得伍琪同意按2300元交易毒品，其将2300元放在桌上。伍琪看了钱后让黄衣男子收起来，黄衣男子收了钱后从其上衣口袋拿出冰毒（以扑克牌盒装着的一袋白色物品）递给其，并对其说下次找他们拿东西，会便宜点。其接过后打开扑克牌盒，将里面用自封袋装着的白色物品放到自己的口袋，顺手将扑克牌盒扔了。后双方在华莱士门口，被民警抓获。
经照片辨认，证人刘某辨认出被告人伍琪，并辨认出被告人曹灿即为前述黄衣男子。
2.证人张某的证言及辨认笔录，其于2015年1月21日15时许在“华莱士”吃东西时。一个年轻男子先进来坐在与其桌子并排、隔一人宽的桌子，之后又进来2个男子坐在该男子对面。其中一个黑衣男子见其看他们，很凶地盯着其一会。后其无意间听到他们有人说钱收了，就看到他们桌上放了一叠钱，其中的黄衣男子把钱收起来，速度很快地从口袋拿东西递给先进来的男子，然后就看到先进来的男子手上拿着一袋透明塑料包装的白色东西。黄衣男子还对先进来的男子说，以后找他们给他便宜点。之后三人离开，在门口被警察抓获，并从先进来的男子身上搜出一包白色的东西，在黄衣男子的口袋里搜出一叠钱。
经照片辩认，证人张某辨认出被告人曹灿即为前述黄衣男子，被告人伍琪即为前述和黄衣男子一起进华莱士的男子。
3.提取笔录及照片、毒品称重笔录及照片，公安机关于2015年1月21日15时许在仓山区建新中路“华莱士”门口抓获被告人曹灿、伍琪时，当场从被告人曹灿身上提取到毒资现金2300元人民币，从买毒人刘某身上提取到一袋疑似冰毒白色透明晶体。经称重，该袋白色透明晶体净重为17.86克。
4.福建警察学院司法鉴定中心的司法鉴定检验报告书，证实本案现场查扣的一袋疑似冰毒白色透明晶体经检验（送检0.02克），检出甲基苯丙胺成分。
5.福州市公安局仓山分局现场检测报告书，证实被告人曹灿、伍琪经以甲基安非他明胶体金法现场检测，其尿液检测结果均呈阳性。
6.福建省毒品实物缴交收据，证实本案上缴福州市仓山区禁毒工作领导小组办公室的甲基苯丙胺为17.84克。
7.手机通话记录、微信聊天记录，证实被告人伍琪于2015年1月20日至1月21日与被告人曹灿的通话情况，及被告人伍琪与买毒人刘某的微信谈话内容。
8.被告人户籍信息、违法犯罪经历查询记录、前科刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人曹灿、伍琪的户籍信息及被告人伍琪的前科情况。
9.公安机关出具的到案经过、侦破经过，证实公安机关于2015年1月21日17时许接线人刘某举报，在福州市仓山区建新南路华莱士店，当场抓获涉嫌贩卖毒品的被告人曹灿、伍琪，并当场查获毒品及毒资的案件侦破经过及被告人到案经过。
10.被告人曹灿的供述和辩解，2015年1月21日下午，其与伍琪一起到仓山区建新中路的一家“华莱士”，伍琪说他朋友在店里，叫其进去坐一下。后警察从其身上搜查到的2300元钱，是刘某给伍琪的，伍琪叫其替他收下。其就把钱放到自己口袋里，又拿了一个扑克牌盒给对方。这个扑克牌盒是伍琪交给其的，其不知道里面是什么。
11.被告人伍琪的供述和辩解，2015年1月20日，刘某打电话给其要购买冰毒，其想到前一天晚上曹灿曾问其是否要冰毒，遂电话联系曹灿，与曹灿谈好要冰毒20克，每克120元。2015年1月21日11时左右，刘某电联其要20克冰毒，并与其约好以2400元购买。当日中午，其穿黑色的衣服，曹灿穿黄色的衣服，其用电动车载曹灿到约定的建邦酒店门口附近的路边，与刘某碰面。因其拒绝去建邦酒店的房间里交易，双方确定到建新中路的一家“华莱士”交易。刘某先到“华莱士”，曹灿和其到了后，就坐在刘某的对面。刘某提出按2300元交易毒品，曹灿答应了。刘某拿出钱放在桌面上，曹灿就把钱收进口袋，并拿出放在一个扑克牌盒内的冰毒给刘某，还说：“下次找我们拿东西，我给你便宜点”。后三人离开时，在华莱士门口被警察抓住。
原判认为，被告人曹灿、伍琪违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺17.86克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人伍琪归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人伍琪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。据此，作出判决：一、被告人曹灿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年七个月，并处罚金人民币一万二千元；二、被告人伍琪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币一万二千元；
上诉人曹灿的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：原判认定的证据存在瑕疵且相互矛盾，不能作为定案依据，应根据疑罪从无的原则，宣告上诉人曹灿无罪。
二审期间，上诉人曹灿及其辩护人、原审被告人伍琪未提出新的证据。
经审理查明，原判认定上诉人曹灿、原审被告人伍琪的犯罪事实清楚，证据确实、充分。据以认定的主要证据均经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人曹灿、原审被告人伍琪违反国家毒品管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺17.86克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人伍琪归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，予以从轻处罚。原审被告人伍琪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。关于上诉人曹灿及其辩护人提出的上诉理由。经查，上诉人曹灿的辩解与证人张某、刘某的证言、原审被告人伍琪的供述不一致，上诉人曹灿的辩解不能成立；证人刘某、张某的陈述、原审被告人伍琪供述，证实上诉人曹灿在“华莱士”餐厅时告诉刘某称“下次找我们拿东西，我给你便宜点”，结合上诉人曹灿系吸毒人员，上诉人曹灿辩称其不知道扑克盒内装的是毒品的辩解不成立；相反原审被告人伍琪的证言、证人刘某的陈述、原审被告人伍琪与证人刘某的通话记录微信聊天记录证据能够相互印证证实上诉人曹灿、原审被告人伍琪贩卖毒品的事实。因此，上诉人曹灿的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。原判认定上诉人曹灿、原审被告人伍琪贩卖毒品事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 高怀宝
审判员 王 坤
审判员 颜 凌
二〇一六年九月二十九日
书记员 钟文琦