福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第1439号
原公诉机关福州市晋安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈炳寿，男，1969年3月13日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市晋安区。2001年5月28日因犯盗窃罪被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2004年9月10日因犯以危险方法危害公共安全罪被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑四年，2008年5月13日刑满释放。因本案于2015年7月1日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
福州市晋安区人民法院审理晋安区人民检察院指控被告人陈炳寿犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2015年11月11日作出（2015）晋刑初字第699号刑事判决。宣判后，被告人陈炳寿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月30日11时许，被告人陈炳寿到福州市晋安区鼓山镇连潘村一民房院子内，将被害人唐某某停放在该处的一部风云牌TDR132BZ型电动自行车推着往院子门外走，被唐某某发现并上前拉住电动自行车后座，阻止被告人陈炳寿将电动自行车推走。被告人陈炳寿持木棍对被害人唐某某实施殴打。因被害人唐某某大声叫喊，被告人陈炳寿弃车逃离现场。当日12时许，被告人陈炳寿因先前盗窃电动车未果，持螺丝刀返回上述民房院子内，用螺丝刀撬一楼停车库门锁时被群众发现并抓获。经法医鉴定，被害人唐某某的损伤属轻微伤。经价格鉴定，被害人唐某某的风云牌TDR132BZ型电动自行车价值人民币170元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人唐某某的陈述，证实2015年6月30日11时许，其在暂住处福州市晋安区鼓山镇连潘村一民房三楼，听见妹妹唐治琴喊有人偷电动车，马上从三楼下来，看见一名中年男子（经辨认系陈炳寿）推着其黑色风云牌电动车，就冲过去抓住电动车尾部，陈炳寿将其手推开，其紧抓不放。陈炳寿走到旁边拿木棍朝其头部打过来，其用右手去挡，右手臂被木棍打到。其大喊抓小偷，陈炳寿就跑了。当天12时许，老公陈庆回到该暂住处，发现陈炳寿拿着螺丝刀撬一楼院子内停车库的门锁，唐治琴跟陈庆说陈炳寿就是早上过来偷电动车的人，陈庆就报警了。
2、证人唐某甲的证言，证实2015年6月30日11时许，其在暂住处福州市晋安区鼓山镇连潘村钟表厂宿舍楼休息，看见一名中年男子（经辨认系陈炳寿）将姐姐唐某某停放在一楼的电动车往外推，就大喊有人偷电动车。唐某某从楼上下来，将陈炳寿拦在宿舍大门口内的墙角处，唐某某用手抓住电动车尾部，陈炳寿拿起墙角的一个木头柱子敲唐某某的脑袋，唐某某用右手挡了一下，右手小臂被打到。后陈炳寿逃跑了。
3、证人陈某的证言，证实2015年6月30日12时许，其回到福州市晋安区鼓山镇连潘村的民房暂住处时，看到一名男子（经辨认系陈炳寿）拿着一把螺丝刀撬一楼停车库的门锁，就上前质问对方。唐某甲说陈炳寿就是刚才来过偷唐某某电动车的人。其便报了警。被撬停车库内停放着多部电动车。
4、抓获经过，证实2015年6月30日13时30分许，福州市公安局鼓山派出所民警接群众报警后在福州市晋安区鼓山镇连潘村一民房内抓获被告人陈炳寿。
5、提取笔录及扣押物品清单、物证照片，证实公安机关抓获被告人陈炳寿时当场从其身上提取到一把“十”字螺丝刀，并在现场提取到一根木棍。
6、福州市价格认证中心出具的榕价认扣（2015）683号价格鉴定意见书，证实涉案的风云牌TDR132BZ型电动车价值人民币170元。
7、福建正中司法鉴定所出具的闽正中司鉴所（2015）临鉴字第C1163号司法鉴定意见书，证实被害人唐某某的损伤属轻微伤。
8、户籍证明，证实被告人陈炳寿的身份情况。
9、前科材料，证实被告人陈炳寿的前科情况。
10、现场勘查笔录、现场平面图及现场照片，证实案发现场情况。
11、被告人陈炳寿在侦查阶段的供述，证实2015年6月30日10时许，其喝完酒到福州市晋安区鼓山镇连潘村内闲逛，因身上的钱都花光了，就想偷辆电动车卖。经过连潘村旧钟表厂的一座民房时，发现该民房一楼的院子开着，铁门没有关，便溜了进去，院子里停放着几辆电动车，其中有一辆黑色电动车只锁了电门锁。其看民房里好像没有人，就推着该电动车往门外走。这时楼上一名30来岁的女子（经辨认系唐某甲）问其干吗，其没有搭理她，继续往门外推。唐某甲大喊抓小偷。后来从楼上下来一名40来岁的中年妇女（经辨认系唐某某）拉住电动车说车是她的。当时其一心想把车推走，看见唐某某紧紧拉着电动车不放，便拿起院子墙壁上的一根木棍朝对方打过去，对方用手挡了一下，棍子被甩开了。唐某某大喊，其就跑了。过了一个小时，因为没有偷到车不甘心，其就返回该民房，见院子铁门没有锁，就溜进去用身上的螺丝刀撬一楼院子内的一个车库，想从里面偷电动车拿去卖，但没能撬开。后来楼上下来一名男子（经辨认系陈某）将其抓住并报警。
原审法院认为，被告人陈炳寿以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，被发现后为窝藏赃物、抗拒抓捕当场使用暴力，致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。被告人陈炳寿返回民房一楼用螺丝刀撬电动车停车库门锁时即被发现并抓获的事实，不符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定的应当依法追究刑事责任的情形，故公诉机关对陈炳寿犯盗窃罪的指控不予采纳。被告人陈炳寿已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人陈炳寿犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。二、扣押在案的作案工具螺丝刀一把予以没收，由扣押机关福州市公安局晋安分局执行。
上诉人陈炳寿上诉理由：其行为不属于抢劫，应认定为盗窃，且属于盗窃未遂。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、被害人陈述、相关证人证言、现场勘查笔录及现场照片、提取笔录及扣押物品清单、价格鉴定意见、司法鉴定意见、前科材料、户籍证明、抓获经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈炳寿以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，被发现后为窝藏赃物、抗拒抓捕而当场使用暴力，致他人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。上诉人陈炳寿已着手实施犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。上诉人陈炳寿提出其行为应构成盗窃罪的上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸ平
代理审判员 郭 翔
代理审判员 程 颖
二〇一五年十二月七日
书 记 员 刘小明
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。