陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商中民一终字第00039号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司（以下简称中华财险商洛支公司）。
负责人吴兴斌，公司总经理。
委托代理人任勇安，公司职工。
被上诉人（原审原告）巴军启，男，生于1960年6月12日，回族，系商洛市商州区信用联社城关信用社职工。
上诉人（原审被告）陈志立，男，生于1963年9月17日出生，汉族，系商州区三岔河镇财政所职工。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司因与被上诉人巴军启、陈志立机动车交通事故责任纠纷一案，不服商州区人民法院（2013）商区法民一初字第00757号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年1月28日立案受理后依法组成合议庭，于2014年3月5日公开开庭进行了审理。中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司委托代理人任勇安、巴军启、陈志立到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审认定，2012年12月10日8时20分，被告陈志立驾驶陕H918**号车沿商州区文卫路由北向南行驶，右转弯进入名人街时，与原告巴军启无证驾驶的沿名人街由东向西行驶的无号牌两轮摩托车相擦挂，致原告受伤，摩托车受损，造成交通事故。原告被送往商洛市中心医院治疗，诊断为：1、右踝关节损伤；2、右踝关节腔积液；3、右踝创伤性关节炎；4、多处软组织损伤。原告支付住院费15310.56元、门诊费643.90元，被告陈志立为原告另支出门诊费1662.10元，医疗费合计17616.56元。原告从交警队领取被告陈志立缴纳的押金5000元，陈志立为原告向医院预交住院费3900元。2013年2月6日，商洛市公安局交通警察支队商州大队作出19号交通事故认定书，认定被告陈志立负事故主要责任，原告巴军启负次要责任。2013年9月9日，经商洛市中级人民法院委托，陕西商洛精诚法医司法鉴定所对原告的伤残等级作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人巴军启因交通事故形成右踝关节损伤致右下肢活动功能丧失10%以上，其伤残等级为十级。原告支出鉴定费800元。同时查明，陕H918**号车系被告陈志立所有，该车在被告中华财险商洛支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，其中第三者责任险责任限额10万元，不计免赔。本次事故发生在保险期间。
原审认为，本案交通事故发生经过、造成的后果及责任承担之事实清楚，被告陈志立作为车辆所有人和直接侵权人，对给原告造成的经济损失应当承担相应的民事赔偿责任。原告巴军启在本次事故中具有过错，亦应承担相应责任。被告陈志立所有的陕H918**号车在被告中华财险商洛支公司投保有交强险和第三者责任险，应首先由该保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出交强险责任限额部分由被告保险公司在第三者责任险限额内按责任划分比例70%替代被告陈志立赔偿。原告各项损失确定为：1、医疗费，原告住院治疗花用医疗费15310.56元，门诊费2306元，合计17616.56元。2、误工费，应自原告受伤之日起计算至定残日前一日止，即2012年12月10日起至2013年9月8日止。原告系商洛市商州区农村信用合作联社职工，月工资4357元，原告受伤治疗期间被单位扣发工资4个月，其主张误工费按100天计算，应予准许。被告中华财险商洛支公司对原告被单位扣发工资提出异议，要求给予核实。经本院复核原告被单位扣发工资属实，应予认定。原告误工费按14523.33元确定。3、护理费，原告住院病案记载住院237天，原告主张住院100天，被告对此提出异议，认为原告住院期间有挂床现象，经审查住院病案，原告自2012年12月10日受伤，于2012年12月12日住院至2013年2月2日止有治疗记录，但自2013年2月3日至2013年8月6日出院，期间只有3月2一天有记录外，其余无治疗记录，应认定系挂床。故其主张住院按100天计算，不予采纳。原告住院应按实际治疗57天确定。参照本地一般护理雇工报酬标准每天80元计算，护理费为4560元。4、住院伙食补助费，原告实际住院57天，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天20元计算，为1140元。5、营养费，原告已构成伤残，主张营养费应予支持，按住院57天每天10元计算，共570元。6、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，赔偿比例按10%确定。原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，应予支持。依据陕西省2012年度城镇居民人均可支配收入标准20734元计算20年，按10%计算确定为41468元。7、鉴定费800元。8、精神损害抚慰金，综合侵权人过错程度、损害后果及本地平均生活水平等因素按2000元确定。原告调案、复印费16元，不属赔偿范围，不予支持。原告请求中过高和不合理部分亦不予支持。以上共计82677.89元，其中鉴定费800元不属于保险赔偿范围，其余81877.89元应由被告中华财险商洛支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿72551.33元，超出交强险责任限额部分为9326.56元，由被告中华财险商洛支公司在第三者责任保险责任限额内按责任划分比例70%替代被告陈志立赔偿6528.59元，鉴定费800元，由被告陈志立按责任比例70%赔偿560元。被告陈志立超付部分，原告应予返还。被告中华财险商洛支公司在审理中对原告伤残等级鉴定提出异议，向本院申请重新鉴定，因其没有提供证据证明本次鉴定中存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故对其要求对原告伤残等级重新进行鉴定的申请不予准许。据此，商州区人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，作出一审判决：一、原告巴军启医疗费17616.56元、误工费14523.33元、护理费4560元、住院伙食补助费1140元、营养费570元、残疾赔偿金41468元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2000元、共计82677.89元，由被告中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿79079.92元，由被告陈志立赔偿560元（已付10562.10元）。限判决生效之日起10日内付清。二、原告巴军启在收到被告中华联合财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿款后返还给被告陈志立10002.10元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1988元，由原告巴军启负担108元，被告陈志立负担1880元。
宣判后，中华财险商洛支公司不服一审判决提起上诉，请求依法撤销原判部分内容，在查清事实的基础上依法予以改判。理由：1、原判判令上诉人赔偿巴军启误工费14523.33元证据不足，上诉人不予认可。2、上诉人认为巴军启的伤情不构成伤残级别，请求二审法院重新鉴定伤残等级，原判判令上诉人承担巴军启的残疾赔偿金41468元，上诉人不予认可。
巴军启辩称：关于工资，请假就扣除工资的一大部分。鉴定也是一审按照程序走下来的，鉴定机构也具有鉴定资格。
本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，商洛市公安局交通警察支队商州大队对本案事故作出交通事故认定书，认定陈志立负事故主要责任，巴军启负次要责任。事实清楚，责任明确。陈志立作为陕H918**号车所有人和侵权人，应对本次事故给巴军启造成的损失承担相应的赔偿责任。该车在中华财险商洛支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》规定，保险公司应首先在交强险保险限额内赔偿巴军启损失，超出部分在商业险限额内按照保险合同约定的范围替代陈志立赔偿。本案二审中的争议焦点有以下两点：
1、原判认定巴军启误工费数额是否正确。上诉人称原判判令上诉人赔偿巴军启误工费14523.33元证据不足，上诉人不予认可。二审庭审中，巴军启提供了商洛市商州区信用联社城关信用社2013年一月份至四月份的工资表及各类津贴发放明细表，该组证据详细列出了巴军启因伤误工期间单位扣发的各类工资、津贴的详细项目。在质证中，中华财险商洛支公司认可这组证据的真实性。该组证据也可与商洛市商州区信用联社城关信用社于2013年11月12日开具的证明巴军启被扣发14523.33元工资的证明相互印证，证明巴军启因该起事故受伤误工减少收入的数额为14523.33元。故一审判决认定巴军启误工费数额正确，上诉人的该项上诉理由不予支持。
2、陕西商洛精诚法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书是否可以作为本案的判决依据。上诉人称巴军启的伤情不构成伤残级别，请求二审法院重新鉴定伤残等级，原判判令上诉人承担巴军启的残疾赔偿金41468元，上诉人不予认可。本案中中华财险商洛支公司在二审中虽提出重新鉴定申请，但陕西商洛精诚法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款所规定的重新鉴定情形，故其要求重新鉴定本院不准许。陕西商洛精诚法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书可以作为本案的判决依据，上诉人的该项上诉理由不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1776元由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘正莉
代理审判员 李 楠
代理审判员 闫莉霞
二〇一四年三月十四日
书 记 员 柯 妍