河北省唐山市路南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初（重）字第2588号
原告谢某甲。
原告谢某乙。
原告谢某丙。
原告谢某丁。
被告谢某戊。
委托代理人李馈，河北仲浩律师事务所律师。
原告谢某甲、谢某乙、谢某丙、谢某丁诉被告谢某戊法定继承纠纷一案。本院曾于2014年1月2日以（2013）南民初字第XXXX号民事判决书作出判决，因谢某丙、谢某戊不服，向唐山市中级人民法院提出上诉，唐山市中级人民法院以（2014）唐民一终字第XXX号民事裁定书发还重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行审理。原告谢某甲、谢某乙、谢某丙，被告谢某戊到庭参加诉讼，被告谢某丁经本院合法传唤未到庭。现已审理终结。
原告诉称，原告谢某甲、谢某乙、谢某丙、谢某丁与被告谢某戊均系谢某己与赵某的亲生子女。原、被告的父母谢某己、赵某分别于2006年4月6日，2006年9月8日去世。原、被告的父母生前没有留下关于财产分配的任何遗嘱。原、被告父母留下的座落于唐山市路南区XXXX号房产面积为102.6平方米。原告依据《中华人民共和国继承法》有关条款规定，来贵院诉讼，原告谢某甲要求分割20%份额。原告谢某乙要求依法分割，大哥谢某甲在抢救我母亲时在大家集资时退出，在治疗过程中直至我母亲去世，大哥一直没出现过。后来父亲去世大哥一直都没有来过，连去世也没有参加葬礼。大哥未尽孝道应当少分或者不分。谢助君要求依法分割，因为我尽了更多的赡养义务，应当多分。原告谢某丁认为本人应当依法继承父母遗产。诉讼费应当由原、被告共同分摊。
原告为支持自己的主张，向法庭提交如下证据材料：证据一、原告的父母死亡证明，证明四原告父母已过世；证据二、原告父亲谢某己的房屋产权证，证明该房屋的面积、产权属于谢某己和赵某，另外该房产没有任何变更登记；证据三、土地证，证明目的同证据二；证据四、赵某写的建房记录本，首先证明建房时开销的费用材料购进和工时费以及招待费全部是原、被告的父母出资，其次证明被告所说钢材是他出资所建，出资3000元的事实不存在。证据五、王某甲（系谢某己的朋友）、张某（系谢某己、赵某的老同事）、李某（系谢某己住在唐山市中医院期间的病友）、马某（系谢某己住在唐山市工人医院的病友）出具的书面证明材料，证明谢某己与赵某生病期间都是由谢某丙全程照顾。原告谢某丙谢某丙单独出示的证据：证据一、证人证言10份，证明我对我父母尽到了主要的赡养义务。证据二、开平区老干部局出具的证明一份，证明谢某丙父亲从1999年到2006年期间的相关事宜都是由谢某丙及其丈夫办理的。原告谢某丙申请的证人王某甲、马某、王某乙出庭作证。王某甲证明2003年到2004年王某甲给谢某丙的父母治病的期间，谢某丙及其爱人对其父母关怀照顾的比较好。马某证明2006年6月份到2006年9月份马某父亲和谢某丙父亲生病住院时，都是谢某丙夫妇在工人医院看护其父亲。王某乙证明谢某丙跟王某乙一起住，谢某丙不怎么回家，经常去她妈那里伺候她母亲。
被告辩称，一、原座落于唐山市路南区XXXX号房产已于2010年4月被拆迁，原告诉请已不存在的房产没有依据，从这个角度来讲应该依法驳回原告的诉讼请求。二、涉诉房产系被告与父母的共有财产，不是父母的遗产，应该先析产后再继承。被告夫妻与父母一直共同生活直至房屋被拆迁时才搬出，对父母履行了赡养义务。我同意谢某乙的观点。我大哥在抢救我母亲时由于资金不够我们在商量集体出资抢救我母亲时直到我母亲去世我大哥退出没有参与出资抢救我母亲，发葬我母亲和我父亲我大哥都没有出面，所以我认为我大哥谢某甲不应当继承。1982年我跟我父母到开平居住，系工房。我父亲退休后要回市里住，就将开平的房子退了。当时是我与我妻子还有两位老人四个人居住，本应得四间房，因为我父亲是老干部所以就多享受了一间房，所以我原居住的两间房子应该由我先取得所有权，剩余三间房产再依法分割继承。谢某丁在18岁上学毕业后就不在家，就回北京老家了，建房也没有参与，后来我父母生病没有照顾、去世都没有到场，所以我认为应当少分或者不分。谢某丁曾经表示放弃继承。谢某丙护理我父母是有偿的，每个月一人2000元并在那里吃住，不应该多分遗产。
被告为支持其答辩理由向法庭提交了如下证据材料：证据一、被告调取的户籍证明四份，文北派出所出具的谢某戊的户籍证明，谢某己（系谢某戊之子）、刘某（系谢某戊之妻）、谢某丙（系谢某戊的姐姐）及孙某（系谢某丙之女）的当地派出所出具的户籍证明，证明争议房产当时建房时在册人口除了被继承人之外还有被告夫妻及被告的儿子；谢某戊1987年2月11日由手工业工房立户移入，因为当时唐山市XX局要分福利房，但是要求必须是户主，目的是取得市局的福利房，在原房上以谢某戊的名字另立了户口；证据二、唐山市XX局警务保障处房管科出具的证明，证明本案被告因有自建平房，因此没有享受过福利分房等待遇；证据三、证人李某和的证言，证明被告谢某戊家当时盖花园街自建房时，找我帮忙并自己花钱购买、运输建房材料；证据四、证人郑某甲、张某的证言，证明谢某戊夫妻与其父母一起盖房，从盖房以后一直与其父母在大业里花园街自建平房居住，谢某戊夫妇在盖房期间帮忙干活；证据五、被告与刘某的结婚证明，证明二人是××××年××月××日登记结婚，婚后建房与父母共同居住；证据六、原、被告父母的死亡证明，证明原被告的父母死亡时间；证据七、被告夫妇所有的的路北区XXXX室的房产证，证明被告夫妇享受的不是福利分房，而是集资建房，没有享受到过福利分房的待遇；证据八、文北派出所出具的谢某戊及其儿子的户口登记情况，证明谢某戊和儿子谢某己在宅基地登记时，其户口在册；证据九、举证期限内被告谢某戊申请法院调取的唐山市国土资源局路南分局关于XXXXX号土地登记的情况，户主系谢某己，人口是五口。证明五口人是被告父母，被告夫妻和被告儿子，这五口人的登记恰恰与被告出具的证据一证明目的相吻合。被告申请的证人刘某甲、刘某乙出庭作证，证明谢某戊尽的赡养义务较多。
经法庭组织质证，被告对原告所举的证据质证意见为：对证据一的真实性没有异议。对证据二、三中房本土地所有权证曾经存在过的事实予以认可。原告出示的两份复印件没有合法的来源，因为2010年的4月已经被拆迁，两证已经收回作废，因此原告主张的标的物已经不存在。该房产虽然是以谢某己的名字取得的两证，但是该宅基地当中包括被告夫妻和儿子的宅基地，并且被告在建房时既出资又出力且一直随父母共同生活。对建房记录本系庭后提交，不予质证，建房记录本不能证实是建房的所有花销。此份证据不能否认被告夫妇拥有宅基地还有建房出资的事实。对证据五出具的书面证明材料，依照法律规定，证人出庭在举证期限届满前10天内，提交证人出庭作证申请书，并且证人应该出庭，未经质证的证言不应作为定案依据。这些人的证言不能否认被告自退伍后与父母共同生活，共同居住事实的存在。被告对谢某丙单独出示的证据质证意见为：对证据一该证人证言未经法庭质证，不能证实原告谢某丙尽到了主要赡养义务，我们不否认谢某丙尽到了赡养义务，但法庭应考虑谢某丙和其丈夫护理老人系有偿服务。对证据二有异议，不能证实谢某丙尽到了主要赡养义务。对原告谢某丙申请出庭的证人所作证言质证意见为：不能证实谢某丙尽到了主要赡养义务。
原告谢某甲对原告谢某丙单独所举证据及证人所作证言的质证意见为：对证据没有异议。证人所说并非全部内容，但确实证实谢某丙尽到了主要赡养义务。
原告谢某乙对原告谢某丙单独所举证据及证人所作证言的质证意见为：对证据一没有异议。对证据二有异议，我们四个子女都干过这些事情。对证人证言没有意见，但是证人看到的不是全部，其他子女也去看望过。在工人医院和其他医院的时候各个子女都有出力，只是分工不同。
三原告对被告所举的证据质证意见为：对证据一谢某戊的户籍证明没有异议，对谢某丙和女儿的孙某户口证明的真实性无异议，但是谢某丙的户口在建房前就和父母的户口在一起，大概1985年或者1986年时谢某丙就又迁出去了。实际上谢某戊没有分到房，因为谢某戊主动放弃了分房。对谢某己的证明没有异议，对刘某的证明没有异议，但2010年刘某迁入XXXX室，XX里的房子是市委集资建房，谢某戊与刘某认为该房的位置好，也就是谢某戊放弃其单位分房的原因。因为XX局和X委的房子只能享受一次福利分房。对谢某丙的证明没有异议。但是之前1985年或者1986年期间谢某丙就又迁出去了，后来1999年因为孩子上学又迁回了诉争房屋。对证据二真实性有异议，此证据是伪证，在1985年建房时，该部门还没有成立。房管科根本无权负责或给予单位人员是否享受福利待遇的事项。房管科出具的证明是根据XX局的哪条规定或什么文件取消谢某戊享受分房待遇。如果有政策假如取消谢某戊的福利分房的根据是什么。怎么证明谢某戊有自有建房。谢某戊没有自己的产权住房，是因为谢某戊自己主动放弃。根据以上四点XX局房管科所出具的证明是编造事实，开具的伪证，没有一点可信度。对证人证言认为三位证人证言部分属实，关于证人郑某乙的证言说刘某在怀孕期间帮忙收拾建房的工具，其证言就推翻了被告所说申请建房5人有其儿子谢某己的事实，因为谢某己当时还没有出生。还有申请自建商品房不存在需要人口问题，与户口人数没有关系，与人口有关系的是国有住房的居住权，子女超过14岁以上享受多分房，自建房不存在人口的事。对证据五结婚证明的真实性没有异议，XX里的自建平房是1984年审批下来的，1985年开始建造，建房用地申请手续与刘某无关。刘某的户口不再涉诉房产这里。建房时的在册人口五口是原被告的父母、谢某戊、谢某丙及其女儿孙某；对证据六死亡证明信无异议。对证据七的真实性没异议。对证据证据八真实性无异议，原告谢某丙当初去开户口证明，也没有开过来。对证据九的真实性没有异议。对证人刘某甲、刘某乙出庭所作证言的质证意见为：不是事实的全部，不能证明谢某戊尽到了主要赡养义务。
经审理查明，谢某己与赵某系夫妻关系，共生育五名子女，由长及幼依次为：谢某甲、谢某乙、谢某丙、谢某丁、谢某戊。座落于唐山市路南区XXXX号房屋（房产证号：房字××号，原土地证号：冀唐（南）X**号）是谢某己与赵某的夫妻共同财产，该房产于1987年10月登记在谢某己名下。冀唐（南）XXX号路南区宅基地清理登记表上人口为五口。建房时，除被告谢某丁外，原、被告均帮助父母进行建房。原告谢某甲在父母病危时尽到的救治义务较少，且其父母去世后未参加葬礼、未进行过祭拜。原告谢某丙在父母生病时，尽到的照顾义务较多。原告谢某丁长期在北京居住，未陪伴在被继承人身边。被告谢某戊与父母居住时间较长。原、被告的父母谢某己、赵某分别于2006年4月10日、2006年9月8日去世。谢某己、赵某生前均未立遗嘱。现本案诉争房产已经拆迁，尚未取得置换房屋。
本院认为，座落于唐山市路南区XXXX号房屋（房产证号：房字××号，原土地证号：冀唐（南）X**号）是谢某己与赵某的夫妻共同财产。被继承人谢某己与赵某生前未立下有关涉诉房产的遗嘱，故四原告要求按法定继承该房屋，本院予以支持。被告辩称涉诉房产系其与被继承人的共有财产，因其向法庭提交的相关证据不能证明此事实，故本院不予采信。被告辩称涉诉房屋已被拆迁，诉讼标的物灭失，应驳回原告的诉讼请求，不符合法律规定，对其抗辩，本院不予采信。根据《中华人民共和国继承法》第十三条“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分”。本案五名继承人对被继承人均尽到了赡养义务，均可以继承被继承人遗产。原告谢某甲在父母病危时尽到的救治义务较少，且其父母去世后未参加葬礼、未进行过祭拜；原告谢某丙在父母生病时，尽到的照顾义务较多；原告谢某丁长期在北京居住，对父母所尽赡养义务相对其他子女较少；被告谢某戊一直随父母共同生活，直至居住到房屋拆迁，对父母所尽的赡养义务较多。故分配该遗产时应对以上情况予以考虑。座落于唐山市路南区XXXX号房屋已经拆迁，原、被告应当对原房产份额进行继承。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条、第十三条之规定，判决如下：
原告谢某甲继承原座落于唐山市路南区XXXX号房屋（房产证号：房字××号，原土地证号：冀唐（南）XXX号）的**%份额；原告谢某乙继承原座落于唐山市路南区XXXX号房屋的25%份额；原告谢某丙继承原座落于唐山市路南区XXXX号房屋的25%份额；原告谢某丁继承原座落于唐山市路南区XXXX号房屋的5%份额；被告谢某戊继承原座落于唐山市路南区XXXX号房屋的30%份额。
案件受理2300元，由原告谢某甲负担345元、谢某乙负担575元、谢某丙各负担575元，谢某丁负担115元，被告谢某戊负担690元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审 判 长 刘桂云
代理审判员 赵海亮
人民陪审员 董晓楠
二〇一五年三月二日
书 记 员 李 玥