成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）成华民初字第268号
原告樊尹，男，1998年1月20日出生，身份证号：5139011998********，汉族，住四川省双流县白沙镇简华村*组。
法定代理人尹琴，女，1969年11月5日出生，汉族，身份证号：5110261969********，住四川省双流县白沙镇简华村*组，系原告樊尹的母亲。
委托代理人周俊，成都市锦江区柳江法律服务所法律工作者。特别授权。
被告吴习军，男，1987年3月3日出生，身份证号5109021987********，汉族，住四川省遂宁市安居区拦江镇大益湾村2社**号。
原告樊尹与被告吴习军工伤待遇保险纠纷一案，本院于2012年12月18日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，本院于2013年5月24日公开开庭进行了审理。原告樊尹、法定代理人尹琴及其委托代理人周俊到庭参加诉讼，被告吴习军经本院向其公告送达开庭传票及相关文书后，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本院现已审理终结。
原告樊尹诉称，2012年3月，原告樊尹受雇于成都市成华区难得雅聚餐馆从事厨房工作，月薪1200元，做工期间一直居住在该餐馆员工宿舍。2012年6月26日在成都市成华区难得雅聚餐馆厨房做工时，在被告未提供安全措施的情况下要求原告绞肉，在绞肉过程中，原告被绞肉机将左手4指绞伤，事后被告将原告送往成都军区八一骨科医院住院治疗。诊断为：1、左中环指完全离断伤；2、左示、小指骨折；3、左示小指血管神经肌腱损伤（备中、环指关节融合），住院期间的治疗费用全部由成都市成华区难得雅聚餐馆支付。2012年9月26日经成都求实司法鉴定中心鉴定原告樊尹的伤残等级为九级。原告认为，自己作为被告的雇员，被告使用童工，非法用工，为了被告的利益，身体严重受到损害，理应得到赔偿。为维护其合法权益，经多次协商未果，现依法提起诉讼，请求判令被告赔偿原告受伤的残疾赔偿金71596元、误工费8460元、护理费8460元、交通费1000元、住院伙食补助费390元、营养费3090元、精神抚慰金10000元，共计102996元；诉讼费用由被告承担。
被告吴习军未答辩。
经审理查明，被告吴习军是成都市成华区雅聚餐饮的个体工商户业主。2012年3月19日原告樊尹受雇于被告从事厨房工作，原、被告双方没有签订劳动用工合同，双方口头约定月薪1200元。2012年6月26日原告樊尹在厨房做工时，被绞肉机将左手4指绞伤，受伤后被送往成都军区八一骨科医院住院治疗，被告吴习军垫付了所有医疗费用。2012年6月26日入院治疗，入院时诊断为：1、左中环指完全离断伤；2、左示、小指骨折；3、左示小指血管神经肌腱损伤（备中、环指关节融合）；住院12天，于2012年7月7日出院，出院时医嘱：门诊随访，建议休息2个月。2012年9月27日四川求实司法鉴定所法医学所依据的标准是GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》，鉴定原告的致残等级为九级，原告支付鉴定费用840元。庭审中，原告要求被告一并支付鉴定费840元。
另查明，原告做工期间年龄为14岁，被告系雇佣童工。
上述事实，有原告举的以下证据予以证实：1、原、被告身份信息；2、成华区难得雅聚餐馆的信用信息；3、成都军区八一骨科医院出院证明书；4、证明；5、司法鉴定意见书及鉴定费票据；6、证人尹嘉欣的证词；7、原告的陈述以及庭审笔录。
本院认为，（一）原告以被告非法用工为由，要求被告以《中华人民共和国侵权责任法》之规定赔偿原告，本院以侵权责任项下的“提供劳务者受害责任”案由受理立案，但由于被告系非法雇佣童工，原告在受雇佣期内受伤赔偿应适用《工伤保险条例》或《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》进行赔付，故本案案由应为劳动争议项下的“工伤待遇保险纠纷”。
（二）关于非法用工致伤赔偿。《工伤保险条例》第六十六条规定：“……用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。”根据该规定，由于被告吴习军雇佣童工樊尹从事厨房工作，属非法用工。根据人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》第三条规定：“一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。”第五条规定：“一次性赔偿金按照以下标准支付：……九级伤残的为赔偿基数的2倍……。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。”《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第（三）项职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，中止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；一次性工伤医疗补助金为九级伤残6个月……；一次性伤残就业补助金为九级伤残10个月……”。本案中，原告樊尹的劳动能力经四川求实司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》所依据的标准是GB／T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》，符合法律规定，本院予以采信。对比以上法律法规的规定，由于被告吴习军已经支付治疗期间的医疗费用，因此按照《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》的规定，原告还应获得治疗期间的护理费720元（住院12天×60元／天），住院伙食补助费为240元（12天×20元），营养费240元（12天×20元），交通费500元，误工费4821.83元（餐饮行业标准24444／365天×72天）以及一次性赔偿金62978元（31489×2倍），按非法用工单位伤亡一次性赔偿共计69499.83元。但按照《工伤保险条例》的规定，樊尹将获得一次性伤残补助、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的赔偿。由于樊尹月工资为1200元，因此一次性伤残补助金为1200元／月×9月＝10800元，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以四川省上年度职工月平均工资31489为基数计算，一次性工伤医疗补助金为31489元／12×6月＝15744.50元，一次性伤残就业补助金为31489元／12×10月＝26240.83元，停工留薪期间工资1200／月×6个月＝7200元。以上工伤保险待遇合计59985.33元。由于按《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》计算的赔偿数额高于按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇赔偿数额，因此，根据《工伤保险条例》第六十六条的规定，被告吴习军应当按《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》赔偿原告樊尹69499.83元，加上应当支付原告垫付的鉴定费840元，共计：70339.83元。对于原告请求超出部分，本院不予支持。对被告吴习军经本院合法传唤未到庭参加诉讼的行为，应视为其放弃了反驳对方诉讼请求的权利，因此其法律后果应自行承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十六条，《非法用工单位伤亡一次性赔偿办法》第三条、第五条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条（第三款）之规定，判决如下：
一、被告吴习军于本判决生效之日起十日内，赔偿原告樊尹70339.83元。
二、驳回原告樊尹其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费508元，由被告吴习军承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 员 谭 萍
人民陪审员 果蓉生
人民陪审员 夏桂芳
二〇一三年六月三日
书 记 员 胡斌川