河南省叶县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0422刑初174号
公诉机关河南省叶县人民检察院。
被告人刘昂，男，1986年1月5日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省舞钢市。因吸毒，于2017年11月11日被叶县公安局拘留、强制戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月19日被叶县公安局刑事拘留，于2017年11月28日经叶县人民检察院批准逮捕，于2017年11月29日被叶县公安局执行逮捕。
被告人王东辉，曾用名王东，男，1990年1月7日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省舞钢市。因吸毒，于2017年11月11日被叶县公安局拘留、强制戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月19日被叶县公安局刑事拘留，于2017年11月28日经叶县人民检察院批准逮捕，于2017年11月28日被叶县公安局执行逮捕。
辩护人周改新，河南九泰律师事务所律师。
被告人刘宏志，男，1990年4月20日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省舞钢市。因吸毒，于2017年11月11日被叶县公安局拘留、强制戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月19日被叶县公安局刑事拘留，于2017年11月28日经叶县人民检察院批准逮捕，于2017年11月28日被叶县公安局执行逮捕。
被告人马梦伟，男，1990年6月20日出生，回族，初中文化，农民，住河南省叶县。因吸毒，于2010年7月17日被叶县公安局强制戒毒。因吸毒，于2012年10月8日被叶县公安局强制戒毒。因吸毒，于2015年11月9日被石龙区禁毒大队强制戒毒。因吸毒，于2017年10月29日被叶县公安局拘留、强制戒毒。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2017年11月29日被叶县公安局刑事拘留，于2017年12月13日经叶县人民检察院批准逮捕，于2017年12月14日被叶县公安局执行逮捕。
被告人杨梦飞，曾用名杨飞龙，男，1988年11月1日出生，回族，小学文化，叶县玄武大道丁记胡辣汤早餐店经营者，住河南省叶县。因吸毒，于2014年6月17日被叶县公安局强制戒毒。因吸毒，于2016年10月4日被叶县公安局强制戒毒。因吸毒，于2017年11月11日被郏县公安局拘留、强制戒毒。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2017年11月29日被叶县公安局拘留，于2017年12月13日经叶县人民检察院批准逮捕，于2017年12月14日被叶县公安局执行逮捕。
河南省叶县人民检察院以叶检公诉刑诉[2018]100号起诉书指控被告人刘昂、王东辉、刘宏志犯贩卖毒品罪，被告人马梦伟、杨梦飞犯容留他人吸毒罪，于2018年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，叶县人民检察院指派检察员冯德伟出庭支持公诉。被告人刘昂，被告人王东辉及其辩护人周改新，被告人马梦伟、杨梦飞均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省叶县人民检察院指控，一、贩卖毒品罪
（一）2017年10月份，被告人刘昂、王东辉、刘宏志预谋贩卖毒品后合资购买海洛因并于2017年10月份至11月份多次向他人贩卖。
1.2017年10月18日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给马梦伟约0.25克。
2.2017年10月23日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给马梦伟约0.25克。
3.2017年10月25日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给马梦伟约0.25克。
4.2017年10月20日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇汽车站附近将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给宋某约0.25克。
5.2017年10月28日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以500元的价格贩卖给宋某约0.6克。
（二）2017年10月份至11月份，被告人刘昂在其家附近多次将海洛因贩卖给宋某。
1.2017年11月8日，被告人刘昂在其家附近以500元的价格贩卖给宋某海洛因约0.6克。
2.2017年10月20日前后，被告人刘昂在其家附近以200元的价格贩卖给宋某海洛因约0.25克。
3.2017年11月上旬，被告人刘昂在其家附近以200元的价格贩卖给宋某海洛因约0.25克。
（三）2017年11月份，被告人刘昂以1400元的价格多次贩卖海洛因给王东辉、刘宏志。
1.2017年11月初，王东辉、刘宏志到达舞钢市八台镇丰台社区，被告人刘昂以200元的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.25克。
2.2017年11月5日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中后返回王东辉家中，被告人刘昂在王东辉家中以400元的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.5克。
3.2017年11月6日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中，被告人刘昂在其家中以400元的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.5克。
4.2017年11月7日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中，被告人刘昂在其家中以200元（赊账100元）的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.25克。
5.2017年11月8日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中，被告人刘昂在其家中以200元（赊账）的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.25克。
2017年11月11日，叶县公安局民警查获被告人刘昂随身携带的毒品疑似物15包，重3.38克。经鉴定，检出海洛因成分。从叶县辛店镇王东辉、刘宏志出租屋内查获毒品疑似物1包，重5.68克。经鉴定，检出海洛因成分。
二、容留他人吸毒罪
1.2017年8月份，张某多次应被告人马梦伟的请求帮助其购买海洛因，张某购买海洛因后返回马梦伟家中，被告人马梦伟多次容留张某在其家中吸食海洛因。
2.2017年11月份，被告人杨梦飞多次容留吸毒人员刘某在其经营的早餐店内吸食冰毒。
公诉机关就上述事实向本院提交了相关证据，并认为，被告人刘昂、王东辉、刘宏志向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马梦伟、杨梦飞容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人刘昂、王东辉、刘宏志系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人马梦伟、杨梦飞系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定。
被告人刘昂当庭自愿认罪，但辩称：第一起，我跟王东辉，刘宏志合资购买海洛因属实，分给我的我拿回家了。他们两个是吸了还是卖了，我也不清楚。第二起，宋某在我家附近吸过我给他的海洛因两次，就给200元钱。11月8号的属实，十一月上旬的属实。第三起，他们两个知道我有海洛因，在我那里吸过五六次，就王东辉给我700元钱，均不属实。对指控的其他事实没有异议。
被告人王东辉当庭自愿认罪，但辩称：对指控的次数有异议。我只卖给马梦伟一次，卖给宋某一次，即指控的第二起、第五起属实。其余指控的不属实。
被告人王东辉的辩护人提出的辩护意见是，被告人王东辉等三人在该案中不存在预谋。被告人王东辉等三人不仅是同村、互相认识，又同为吸毒人员并经常一起吸毒，三人之所以在一起购买毒品，完全是偶然起意，也为了一次多买便宜、方便吸食，因此，在该案中王东辉等不存在预谋。
二、被告人王东辉等三人购买毒品的目的主要是为了自己吸食，且其中绝大部分被三人吸食或者和其他吸毒人员一起吸食。依据最高人民法院关于《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于毒品数量的认定：对于有吸毒情节的贩毒人员，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入贩毒数量，所购买的毒品被吸食的数量不应被计入贩卖数量。
三、依据刑事诉讼规则，被告人王东辉在2017年11月11日供述应依法予以排除；
四、从被告人王东辉、刘宏志出租屋内查出的毒品5.68克属于非法持有，因未超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准，依法不应处罚；依据全国部分法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要精神，对于吸毒者实施的毒品犯罪，在认定犯罪事实和确定罪名时要慎重。吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被查获的，如没有证据证明其是为了实施贩卖等其他毒品犯罪行为，毒品数量未超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，一般不定罪处罚。因此，对从被告人王东辉、刘宏志出租屋内查出的毒品依法不应处罚。
五、现有证据只能证明被告人王东辉把三人合伙购买的毒品仅卖给马梦伟、宋某各一次；证明被告人宋某在王东辉等三人处购买过毒品的证据，也只有宋某和王东辉的供述，且支付方式为现金支付，公诉机关指控马梦伟在王东辉处购买的两次毒品中，只有2018年10月28日下午卖给宋某的这次能够和王东辉供述相印证毒品、另外一次也无相应证据证明。
六、犯罪嫌疑人王东辉有检举揭发同案犯刘昂除共同犯罪以外单独贩卖毒品的犯罪事实，符合《刑法》第六十八条关于立功的规定，依法可以从轻或者减轻处罚。
宋某供述也可以证明，在2017年11月期间多次在刘昂处购买毒品的事实。刘昂在2017年11月11日被抓时身上搜出15包毒品。
在公诉机关的起诉书中也把王东辉、刘宏志、宋某在刘昂处单独购买毒品的事实单列，如果属于共同犯罪的同案犯，那么，公诉机关也会按照起诉书指控犯罪第（一）项的方式进行列举，而不是单列。王东辉的的检举三人共同犯罪以外刘昂的其他犯罪的属实，符合我国刑法关于立功的规定，依法可以从轻或者减轻处罚。
七、被告人王东辉无违法犯罪记录，属于初犯，王东辉犯罪后认罪、悔罪态度诚恳。
综上，被告人王东辉等三人不存在预谋，其购买毒品的目的主要是为了吸食，仅少量被卖给吸毒人员，犯罪情节较轻，从被告人王东辉、刘宏志出租屋内被搜出的毒品属于非法持有，因未达到法定最低持有标准依法不应被处罚。检举同案犯刘昂除共同犯罪以外的犯罪事实符合刑法关于立功的规定。被告人王东辉无违法犯罪记录，属于初犯，犯罪后认罪、悔罪态度诚恳，请对被告人刘东辉给予从轻处罚。
被告人刘宏志当庭自愿认罪，但辩称：第一起合资购买的毒品属实。但是购买的是为了吸，吸不完的卖了两次。第二起2017年10月23日卖给马梦伟的属实，卖给宋某的500元属实。刘昂那里我每次都是过去吸，吸了三四次，都没有给他过钱。
被告人马梦伟、杨梦飞对公诉机关指控的事实和罪名不持异议。
经审理查明，一、贩卖毒品罪
（一）2017年10月份，被告人刘昂、王东辉、刘宏志预谋贩卖毒品后合资购买海洛因并于2017年10月份至11月份多次向他人贩卖。
1.2017年10月18日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给马梦伟约0.25克。
2.2017年10月23日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给马梦伟约0.25克。
3.2017年10月25日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给马梦伟约0.25克。
4.2017年10月20日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇汽车站附近将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以200元的价格贩卖给宋某约0.25克。
5.2017年10月28日前后，被告人王东辉在叶县辛店镇出租屋内将其与被告人刘昂、刘宏志合资购买的海洛因以500元的价格贩卖给宋某约0.6克。
（二）2017年10月份至11月份，被告人刘昂在其家附近多次将海洛因贩卖给宋某。
1.2017年11月8日，被告人刘昂在其家附近以500元的价格贩卖给宋某海洛因约0.6克。
2.2017年10月20日前后，被告人刘昂在其家附近以200元的价格贩卖给宋某海洛因约0.25克。
3.2017年11月上旬，被告人刘昂在其家附近以200元的价格贩卖给宋某海洛因约0.25克。
（三）2017年11月份，被告人刘昂以1400元的价格多次贩卖海洛因给王东辉、刘宏志。
1.2017年11月初，王东辉、刘宏志到达舞钢市八台镇丰台社区，被告人刘昂以200元的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.25克。
2.2017年11月5日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中后返回王东辉家中，被告人刘昂在王东辉家中以400元的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.5克。
3.2017年11月6日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中，被告人刘昂在其家中以400元的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.5克。
4.2017年11月7日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中，被告人刘昂在其家中以200元（赊账100元）的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.25克。
5.2017年11月8日，王东辉、刘宏志到达刘昂家中，被告人刘昂在其家中以200元（赊账）的价格贩卖给王东辉、刘宏志海洛因约0.25克。
2017年11月11日，叶县公安局民警查获被告人刘昂随身携带的毒品疑似物15包，重3.38克。经鉴定，检出海洛因成分。从叶县辛店镇王东辉、刘宏志出租屋内查获毒品疑似物1包，重5.68克。经鉴定，检出海洛因成分。
二、容留他人吸毒罪
1.2017年8月份，张某多次应被告人马梦伟的请求帮助其购买海洛因，张某购买海洛因后返回马梦伟家中，被告人马梦伟多次容留张某在其家中吸食海洛因。
2.2017年11月份，被告人杨梦飞多次容留吸毒人员刘某在其经营的早餐店内吸食冰毒。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据在卷所证实：
1.被告人刘昂、王东辉、刘宏志、马梦伟、杨梦飞的供述及辩解；
2.证人宋某、张某、刘某的证言；
3.辨认笔录；
4.理化检验鉴定文书、鉴定文书；
5.现场勘验照片、现场勘验笔录；
6.户籍证明及前科证明、发破案经过、抓获经过、检定证书，称重、取样笔录、扣押清单等证据。
庭审中被告人刘昂、王东辉、刘宏志辩称购买毒品系为吸食，部分贩卖，以及指控的部分犯罪事实不属实的辩解意见，本院认为，公诉机关指控的犯罪事实，不仅有同案被告人的供述，与证人证言相互印证，且有查证的聊天记录、转账记录等证据佐证，足以证实，故被告人刘昂、王东辉、刘宏志的辩解意见不能成立，本院不予支持。
关于王东辉的辩护人提出的王东辉于2017年11月11日在侦查机关供述应予非法排除，王东辉有检举揭发同案犯刘昂除共同犯罪以外单独贩卖毒品的犯罪事实，属于立功，以及从被告人王东辉、刘宏志出租屋内查出的毒品5.68克属于非法持有的辩护意见，本院认为，经查，辩护人提出的应予非法排除的证据，不存在法律规定的应予非法排除的法定情形；辩护人提出王东辉有立功表现，但在案相关证据材料不能证实；辩护人提出查出的毒品5.68克属于非法持有的意见，因没有证据证实其并非用于贩卖，故对辩护人的上述辩护意见，本院不予支持。
本院认为，被告人刘昂、王东辉、刘宏志明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪。被告人马梦伟、杨梦飞为他人吸食毒品提供场所，其行为均已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人刘昂、王东辉、刘宏志贩卖毒品数量为七克以上，且刘昂向多人多次贩卖毒品，王东辉、刘宏志多次贩卖毒品，供证之间能够相互印证，可作为定案依据，根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条的规定，属于情节严重的情形，应在三年以上七年以下量刑。被告人刘昂、王东辉、刘宏志当庭自愿认罪，可从轻处罚。被告人刘昂、王东辉、刘宏志均属以贩养吸，量刑时对此情节予以考虑，酌情处理。被告人马梦伟、杨梦飞自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，当庭自愿认罪，可从轻处罚。综上所述，对被告人的辩解意见，以及辩护人提出的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定相符的，本院予以支持，与本院查明的事实和法律规定不符的，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款，第三百五十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人刘昂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月19日起至2022年5月18日止。）
二、被告人王东辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月19日起至2021年7月18日止。）
三、被告人刘宏志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月19日起至2021年7月18日止。）
四、被告人马梦伟犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月29日起至2018年7月28日止。）
五、被告人杨梦飞犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月29日起至2018年7月28日止。）
上述所判罚金在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。
六、涉案由叶县公安局扣押的毒品海洛因9.06克，手机3部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 周国良
审 判 员 孙向辉
人民陪审员 樊书卿
二〇一八年七月十六日
书 记 员 张延召
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（1）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。
（1）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（1）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（1）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（1）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克，海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数额较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数额累计计算。
第三百五十四条:容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分次缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确定有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条:犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》：
第三条：具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、贩卖、运输毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。