新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院
行 政 判 决 书
（2018）新0105行初35号
原告：于光诚，男，1972年4月29日出生，住乌鲁木齐市水磨沟区。
委托代理人：王洪举，新疆众望律师事务所律师。
被告：乌鲁木齐市沙依巴克区市场监督管理局，住所地乌鲁木齐市沙依巴克区南站路233号。
法定代表人：阿巴拜克力·祖农，乌鲁木齐市沙依巴克区市场监督管理局局长。
委托代理人：陈海涛，男，1974年10月30日出生，乌鲁木齐市沙依巴克区市场监督管理局法制科科长，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托代理人：戴文科，男，1981年4月18日出生，乌鲁木齐市沙依巴克区市场监督管理局行政许可审批中心主任，住乌鲁木齐市水磨沟区。
第三人：乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司），住所地乌鲁木齐市沙依巴克区西山路西街447号。
法定代表人：陈建民，乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）执行董事兼总经理。
委托代理人：严峰，新疆金仕成律师事务所律师。
第三人：陈建民，男，1972年6月19日出生，乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）执行董事兼总经理，住乌鲁木齐市。
委托代理人：严峰，新疆金仕成律师事务所律师。
原告于光诚与被告乌鲁木齐市�依巴克区市场监督管理局（以
下简称沙区市场监管局）、第三人乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）（以下简称鼎盛超市）、第三人陈建民工商行政登记一案，原告于光诚于2018年2月5日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，于2018年2月8日向被告沙区市场监管局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年3月21日公开开庭审理了本案。原告于光诚的委托诉讼代理人王洪举，被告沙区市场监管局的委托诉讼代理陈海涛、戴文科，第三人鼎盛超市及陈建民的共同委托诉讼代理人严峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告沙区市场监管局于2018年1月3日作出（乌沙）登记内变字[2018]第819801号《准予变更登记通知书》，内容为“乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）：经审查，提交的乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）的法定代表人、总经理变更登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。我局将于5个工作日内通知你单位换领营业执照”。
原告于光诚诉称，原告原为第三人乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）法定代表人、执行董事及总经理，因公司股东陈建民夫妇非法占有公司公章、涉嫌侵占公司等财产损害公司利益的行为，作为法定代表人的原告2016年初曾代表公司依法起诉要求其归还公章，该案目前正在沙区法院强制执行其返还公章阶段。2018年1月，原告到沙区法院执行局催促该案强制执行工作，突然被告知；该公司法定代表人已变更为被强制执行人陈建民，原告莫名其妙，到被告处去查询，得知被告乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局在原告不知情的情况下于2018年1月3日非法将公司法定代表人变更登记为第三人陈建民，鉴于被告的行政�为严重损害了原告及公司的合法权利提起行政诉讼，请求：撤销被告乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局2018年1月3日作出的（乌沙）登记内变字[2018]第819801号《准予变更登记通知书》。
原告于光诚针对其诉讼请求未提交证据。
被告沙区市场监管局辩称，根据原告提出的撤销乌鲁木齐市鼎盛美益添超市有限公司变更法定代表人的行政登记行为，经我局调查核实，我局认为2018年1月3日做出的乌鲁木齐市鼎盛美益添超市有限公司变更法定代表人的行政行为符合法定程序，依法应当得到法庭的支持。企业基本情况：公司名称：乌鲁木齐市鼎盛美益添超市(有限公司)，法定代表人姓名：陈建民，股东组成：自然人股东：姜伟华出资额90(万)、出资比例45％，谢正宏出资额38(万)、出资比例19％，金宏杰出资额42(万)、出资比例21％，陈建民出资额10(万)、出资�例5％，法人股东：乌鲁木齐丝语商贸有限公司，出资额20(万)，出资比例10％；统一社会信用代码：916501035802308481，住所：新疆乌鲁木齐市沙依巴克区西山路西街447号，登记机关：乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局。一、原告在起诉状中反映2018年1月3日，乌鲁木齐市鼎盛美益添超市(有限公司)陈建民、金宏杰、姜伟华三人在沙区工商局提出的变更申请，原告不知情。申请人已经依据《公司法》和公司章程第十一条，于2017年12月18日，变更的前15日在《晨报》上进行公告。至于变更行为沙区工商局并没有义务告知原告。二、按照国家工商局企业提交材料规范及《公司登记管理条例》第二条及《企业登记程序规定》第三条、第八条明确规定，登记机关只是对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，申请材料实质内容的真实性应该由申请人负责并承担责任。是�在15日前告知全体股东，并不作为必要的提交材料，我局认为申请人材料齐全、符合法定形式因此予以变更登记。三、依据《公司法》第四十二条规定“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是公司章程另有规定的除外”及《企业法定代表人登记管理规定》第七条规定“有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。”乌鲁木齐市鼎盛美益添超市(有限公司)章程第十三条“股东会会议由股东按照实缴出资比例行使表决权。除修改公司章程、增加或减少注册资本以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过外，其余事项由代表二分之一以上表决权的股东通过即可。”我局认为，法定代表人变更超过《企业法定代表人登记管理规定》第七条规定的半数以上，也属于该公司章程约定的其余事项，此次提出变更申请人股权出资比例为71％，已超过二分之一以上表决权，股东会决议合法有效。四、原告在起诉中反映有关于公章返还案件正在沙区法院强制执行阶段，该案件沙区法院并没有函告我局，并不能作为不予受理乌鲁木齐市鼎盛美益添超市(有限公司)变更行为的理由。综上所述，我局认为：乌鲁木齐市鼎盛美益添超市(有限公司)2018年1月3日变更行为，申请人材料齐全、符合法定形式，原告的诉讼理由不足，请人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国行政许可法》、《中�人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》等相关的规定，驳回原告的一切诉讼请求。
被告沙区市场监管局向本院提交了证明其行政行为合法性的证据、依据：1、公司基本情况；2、公司登记（备案）申请书；3、有限责任公司变更登记审核表；4、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；5、2018年1月2日股东会决议；6、法定代表人信息；7、总经理任免书；8、董事、监事、经理信息；9、陈建明作为法定代表人的乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）营业执照副本；10、于光诚作为法定代表人的乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）营业执照副本；11、2017年12月18日晨报公告；12、企业名称预先核准通知书；13、乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）章程；14、2011年9月3日乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）股东会决议两份；15、�鲁木齐丝语商贸有限公司企业法人营业执照；16、准予变更登记通知书。17、沙政办发【2018】3号文件《关于印发沙依巴克区市场监督管理局（食品安全委员会办公室）主要职责和人员编制规定的通知》，以上证据证明被告于2018年1月3日作出乌鲁木齐市鼎盛美益添超市(有限公司)变更法定代表人的行政登记行为认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，具有事实及法律依据。另外，我局于2017年11月16日名称已经变更为乌鲁木齐市沙依巴克区市场监督管理局，2018年1月16日沙依巴克区人民政府办公室下达沙政办发【2018】3号文件。法律依据：《企业变更登记提交材料规范》；《公司登记管理条例》第二条；《企业登记程序规定》第三条、第八条。《中华人民共和国公司法》第四十二条；《企业法人登记管理规定》第七条。
第三人鼎盛超市及第三人陈�民述称，我方认为被告作出的行政行为有事实及法律依据。
第三人鼎盛超市及第三人陈建民向本院共同提交以下证据：1、2017年5月25日股东会决议。证明该会议决议罢免于光诚的妻子齐冬总经理职务。由于齐冬经营过程中出现很多问题，导致公司业务停滞不前。2、2017年8月25日股东会决议。证明股东陈建民、姜伟华、金宏杰出席会议，还有乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）的中层管理人员。该决议一致通过罢免原告的执行董事兼总经理职务。任命陈建民为超市的总经理兼执行董事。该决议符合法律规定。3、2017年9月1日股东会决议。证明股东于光诚、陈建民、姜伟华、金宏杰、张俊（谢正宏的妻子）出席会议，该会议决议重申更换公司法人和执行董事的事宜，该会议决议符合法律规定。张俊及于光诚没有在该决议上签字。4、2017年12月15日股东会决议�证明免除于光诚执行董事的职务，任命陈建民为公司执行董事兼总经理职务，并决议到工商局变更法定代表人，并到晨报进行公告。5、2018年1月2日股东会决议。证明重申公司法人变更为陈建民。以上证据综合证明第三人申请变更法定代表人符合法律规定。6、乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）章程。证明根据公司章程，每次股东会决议都是根据章程制定的。7、2017年9月1日股东会录音及文字整理稿（当庭播放，含光盘一份）。证明于光诚同意变更法定代表人。
经庭审质证，原告于光诚对被告沙区市场监管局提交所有证据的真实性、合法性和关联性均不认可。以上证据，材料不齐全，形式不合法。根据《中华人民共和国公司管理条例》第三十条之规定，看不出是什么时间召开合法的股东会议，形成合法的股东决议。申请材料自相矛盾，根据2017年12月18�的公告报纸反映的内容，股东会议的召开应当在2017年12月18日之前，但是证据中的股东会决议时间是2018年1月2日。根据乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）章程及两份股东会决议，证明公司股东有五位，而在2018年1月2日的股东决议上只有三位股东签字。章程第五条和第十一条，明确载明股东有五位。但在2018年1月2日股东决议中，反映不出该决议是根据公司章程合法召开并形成决议。对证据17的真实性认可，我们会依法在诉状上变更被告名称。对法律依据本身无异议，但是正因为这些法律依据显示，被告的行政登记行为不合法，应当予以撤销。
第三人鼎盛超市及第三人陈建民对被告提交的所有证据真实性、合法性和关联性均认可。认可被告出示的法律依据。
原告于光诚认为第三人鼎盛超市及第三人陈建民提交的所有材料与本案无关。另外，如�第三人认为今天当庭提交的所有材料是当时申请变更法定代表人时提交的补充材料，那么恰好证明，第三人申请变更法定代表人时提交的材料并不齐全。被告是依据之前的材料作出的行政登记。第三人提交的五份股东会决议中2017年的四份股东会决议与本案无关。第三人提交的公司章程，真实性认可，但是不认可第三人要证明的问题。该章程恰恰证明第三人没有按照章程第十一条召开股东会议，没有进行合法表决并形成股东会决议。对录音的真实性认可，恰恰证明第三人之前在晨报上发公告是多此一举，动机不纯。因为第三人是可以见到于光诚本人的，这是有意欺瞒原告。
被告沙区市场监管局对第三人鼎盛超市及第三人陈建民提交所有证据的真实性、合法性和关联性均认可。2018年1月2日股东会决议与给我方提交的一致。
本院综合全案情况审查对当事人提交的证据作如下确认：
本院对被告沙区市场监管局、第三人鼎盛超市及第三人陈建民提交全部证据的真实性予以确认。
经审理查明，乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）是2011
年8月23日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为原告于光诚。2018年1月3日第三人陈建民、股东金宏杰、股东姜伟华向被告沙区市场监管局提出变更鼎盛超市法定代表人的申请，提交了公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书（含受托人身份证复印件）、法定代表人信息（含陈建民份证复印件）、总经理信息（含陈建民身份证复印件）、总经理任免书（免去于光诚总经理职务，聘任陈建民为公司总经理）、股东会决议（选举陈建民为公司执行董事，同时免去于光诚公司执行董事职务）。被告经审核后于2018年1月3日作出（乌沙）登记内变字[2018]第819801号《准予变更登记通知书》，将乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）法定代表人由于光诚变更为陈建民。
本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四
条之规定，被告沙区市场监管局作为公司登记机关，具有依法核准公司变更登记的职责。
本案争议焦点是被告沙区市场监管局作出的（乌沙）登记内变字[2018]第819801号《准予变更登记通知书》是否合法。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司�定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”第七条规定：“有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选1名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或�委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。”国家工商行政管理总局制定的《内资企业登记申请提交材料规范》规定“公司变更登记提交材料规范”：1.《公司登记（备案）申请书》；2.《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证复印件；3.法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件；4.关于修改公司章程的决议、决定；5.修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签署）；6.变更事项相关证明文件（变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证复印件）；7.公司营业执照副本。《企业登记程序规定》第九条：“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查�申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范。”具体到本案，第三人向被告提出变更乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）法定代表人的申请时，提交了公司基本情况，公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书（含受托人身份证复印件）、2018年1月2日股东决议，法定代表人信息（含刘卉身份证复印件）、总经理信息（含陈建民身份证复印件）、董事，监事，经理信息，营业执照副本（于光诚作为法人代表和陈建民作为法人代表的各一份），2017年12月18日晨报公告，企业名称预先核准通知书，乌鲁木齐市鼎盛美益添超市（有限公司）章程，2011年9月3日的股东会决议，企业法人营业执照等。被告作出准予变更登记的行政行为符合相关法律规定，原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告于光诚要求撤销被告乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局2018年1月3日作出的（乌沙）登记内变字[2018]第819801号《准予变更登记通知书》的诉讼请求。
案件受理费50元（原告已预交），由原告于光诚负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递
交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 艾力希尔瓦力斯
人民陪审员 王 雪 峰
人民陪审员 宋 峰
二〇一八年八月三日
书 记 员 张 悦