云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）玉中民一终字第463号
上诉人（原审原告）赵某某，女。
被上诉人（原审被告）董某甲，男。
上诉人赵某某因离婚纠纷一案，不服云南省江川县人民法院（2014）江民一初字第250号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认为，赵某某、董某甲双方婚姻基础一般，共同生活中因家庭琐事产生矛盾，致使夫妻关系逐渐恶化，现双方夫妻感情已完全破裂，无和好可能，而且双方均同意离婚，法院予以准许。夫妻共同财产的分割，由于双方同意洗衣机一台、行李一套、毛毯一个、透气被一床、不锈钢大盆一个、金戒指一枚归赵某某所有，其余财产归董某甲所有，系双方对其财产的自由处分，法院予以准许。关于孩子的抚养问题，考虑到便于今后学习，婚生女董某乙户口随董某甲，且长期与董某甲生活，改变生活环境，不利于孩子的健康成长，此外，董某甲有固定的居所及收入，便于婚生女的健康成长，故婚生女董某乙随董某甲生活更有利于孩子的健康成长。董某甲自愿放弃赵某某支付抚养费，法院予以准许。据此，为解除双方之精神痛苦，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十九条之规定，判决如下：“一、准予原告赵某某与被告董某甲离婚；二、婚生女董某乙随被告董某甲生活；三、夫妻共同财产洗衣机一台、床上铺盖一套、毛毯一个、透气被一床、不锈钢大盆一个、金戒指一枚归原告赵某某所有，其余财产彩色电视机一台、六门衣柜一个、席梦思床一张、梳妆台一个、床上铺盖一套、皮沙发一套、电视柜一组、美的电磁炉一台、橱柜一个、取暖器一个归被告董某甲所有。”
一审宣判后，赵某某不服向本院提起上诉。其上诉请求为：一、撤销原审判决第二项，改判婚生女董某乙由上诉人抚养，由被上诉人每月支付300元抚养费，直至婚生女董某乙具备独立生活能力为止。二、撤销原审判决第三项，重新认定及处理夫妻共同财产（一审法院遗漏认定夫妻共同财产摩托车一辆和被上诉人及婚生女董某乙两人名下的征地补偿款48200元）。上诉理由为：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、原审判决仅以被上诉人有固定的居所及收入，便于孩子的健康成长为由武断的判决婚生女董某乙由被上诉人抚养显然是认定事实不清、适用法律错误，有悖法律的公正性。《婚姻法》第36条第3款规定“离婚后，哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”。根据该条规定，法院应根据子女的权益和双方的具体情况判决，该条作为判决考虑的因素之一，而不是判决唯一决定性的因素。原审判决仅根据被上诉人有固定的居所及收入，便于孩子的健康成长为由武断的判决婚生女董某乙由被上诉人抚养而完全忽视上诉人更有利于抚养小孩的客观条件和因素，将婚生女董某乙判给被上诉人抚养，显然是认定事实不清、适用法律错误。2、原审判决认定，“关于孩子的抚养问题，考虑到便于今后学习，婚生女董某乙户口随被上诉人，且长期与被上诉人生活，改变生活环境，不利于孩子的健康成长”，这是原审法院事实认定不清、歪曲法律条文、偏袒被上诉人的表现。原审法院没有查明关于上诉人与被上诉人抚养条件的事实，也没有查明上诉人与被上诉人哪方更有利于小孩健康成长的事实，就以原则性、概念化的理由将婚生女董某乙判给被上诉人抚养，显然是错误的。3、婚生女董某乙跟随上诉人共同生活，更有利于孩子的健康成长。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定，人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、第三十七条、第三十九条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。显然，婚生女董某乙跟随上诉人共同生活，更有利于她的健康成长。理由是：（1）上诉人拥有固定的住所，稳定的工作和收入来源，能够为孩子提供良好的生活条件。上诉人父母在县城赠与其一套100多平米的房子给其居住生活，并且上诉人在江川县百姓超市工作，工作地点在县城，月收入有2000多元。上诉人居住地在县城，方便照看小孩，且有稳定的收入来源，能够为孩子提供良好的生活条件。（2）上诉人身体健康、品行端正，孩子在上诉人的抚养下有利于引导孩子健康成长，而被上诉人经常实施家庭暴力，小孩与其共同生活对小孩健康成长不利。上诉人作为母亲，孩子就是母亲的心头肉，割舍不掉，其非常注重与孩子的沟通与交流，能多方面启发和教育孩子，有利于孩子的身心健康成长。反观被上诉人，性格偏激，脾气暴躁，动不动就实施家庭暴力，今年5月份上诉人到被上诉人家看望孩子，见孩子生病，就要带孩子去县城看病，被上诉人不仅不管反而动手殴打上诉人致伤就是实例。被上诉人脾气暴躁易怒，不能有效控制自己的情绪，极有可能对孩子的身心健康带来负面影响，如果小孩长期生活在这种不健康的家庭环境中，会养成偏激的思维方式，不利于孩子树立正确的生活观念和培养健康的生活心态。（3）婚生女董某乙系女孩，随着年龄的增长，其生理和心理问题会越来越多，更需要母亲的指导和帮助。由上诉人对其抚养无论是对其现在还是未来的生活更为适宜。且母性的关怀、体贴、细心对抚养、照顾孩子具有天生的优势。而且被上诉人性格冷漠，平时对女儿的生活、生病都不闻不问。如果小孩判给被上诉人抚养，小孩不仅得不到母爱的关怀，而且也得不到父爱。本来离婚就已经对小孩带来了很大的不幸，如果再因缺乏父爱和母爱的关怀给她们带来第二次伤害，那对她们的健康成长会带来严重不利的影响。（4）上诉人31岁才结婚，属晚婚，作为女性今年也35岁了，在生理上再生育孩子的可能性很小，因此上诉人抚养孩子的生活环境更加稳定；而被上诉人的年纪正值壮年，其今后再婚并生育的可能性很大，会给小孩的健康成长带来不利的影响。综上，一审法院将婚生女董某乙判给被上诉人抚养，事实认定不清，适用法律错误，有悖法律的公正性。二审法院应依法改判婚生女董某乙由上诉人抚养。二、一审法院认定上诉人与被上诉人夫妻共同财产时遗漏摩托车一辆和被上诉人及婚生女董某乙两人名下的征地补偿款合计48200元，属认定事实不清，程序违法，依法应予撤销并依法改判。1、根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条第二款“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权”，第三十九条关于“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决”之规定，本案中，一审法院认定上诉人与被上诉人夫妻共同财产时遗漏摩托车一辆和被上诉人及婚生女董某乙两人名下的征地补偿款合计48200元，该摩托车和补偿款都由被上诉人使用，对此事实上诉人在一审中多次对主审法宫说明，但一审法官置若罔闻，为了尽快结案，致本案事实不顾，枉法裁判，请二审法院查明本案事实时重新认定上诉人与被上诉人的夫妻共同财产，并依法改判。2、根据上诉人提供的证据可以得知，被上诉人无家庭责任心，对妻女的生活不闻不问，且其存在家庭暴力，正是因为被上诉人的这一系列因素导致家庭关系无法再继续维持，直接导致夫妻感情确己破裂，据此，在分割夫妻共同财产时，应照顾无过错方权益，对被上诉人及婚生女董某乙两人名下的征地补偿款合计48200元，大部分应判归上诉人所有。
被上诉人董某甲答辩称：原审判决公正合法，上诉人赵某某提出的上诉理由不属实，不同意其提出的上诉主张，请求二审法院维持原判。
经审理查明：赵某某、董某甲于2010年3月经人介绍认识，同年12月22日双方自愿登记结婚。婚后夫妻感情一般，于2011年10月21日生育女儿董某乙。后共同生活过程中，双方因家庭生活琐事产生矛盾，赵某某于2013年9月14日回娘家生活至今，婚生女董某乙多数时间实际随董某甲生活。2014年6月27日，赵某某将婚生女董某乙领回娘家生活至今。双方夫妻共同财产有：彩色电视机一台、洗衣机一台、六门衣柜一个、席梦思床一张、梳妆台一个、床上铺盖两套、皮沙发一套、电视柜一组、美的电磁炉一台、橱柜一个、毛毯一个、金戒指一枚、取暖器一个。除金戒指在赵某某处外，其余财产在董某甲处存放。2014年7月7日，赵某某诉至原审法院，要求与董某甲离婚，婚生女董某乙随其生活，不要求董某甲给付抚养费，依法分割夫妻共同财产。董某甲答辩同意离婚，要求婚生女董某乙随其生活，不要求赵某某给付抚养费。
本院认为，本案中，赵某某与董某甲对原判准予双方离婚均无异议，二审予以维持。现双方争议的焦点问题为：一、婚生女董某乙的实际抚养问题。二、原审法院是否遗漏认定及处理夫妻共同财产的问题。依据本案查明的案件事实及法律规定，结合赵某某明确提出的上诉主张，本院对双方诉争焦点涉及的具体问题评判如下：一、关于婚生女董某乙的实际抚养问题。经审查，婚生女董某乙自出生后至赵某某起诉之前，大多数时间实际随董某甲生活，董某甲本人具有固定的居所和稳定的收入，具备抚养子女的有利条件。原审法院明确婚生女董某乙实际随董某甲生活符合法律规定。原审诉讼中，赵某某并未主张及举证证实其具有抚养子女的有利条件，现二审诉讼中，赵某某虽主张其具有抚养子女的有利条件，但其并未提供相应的证据予以证实。故赵某某要求二审法院改判婚生女董某乙实际随其生活的理由不充分，二审对其该上诉主张不予支持。二、关于原审法院是否遗漏认定及处理夫妻共同财产的问题。经审查，原审诉讼中，赵某某并未主张夫妻共同财产中有摩托车一辆，同时，针对董某甲明确认可的其与婚生女董某乙有征地补偿款的事实，赵某某也未提出要求将上述款项作为夫妻共同财产进行分割的主张，故原审法院未对此进行认定及处理并无不当。现赵某某提出原审法院遗漏认定及处理夫妻共同财产的主张不能成立，二审不予支持。综上，原判正确，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人赵某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘万江
审 判 员 范兴林
代理审判员 周子钰
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 师芹芳