浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温瑞民初字第726、734号
原告（被告）韩胜宽。
被告（原告）周建。
委托代理人李俊。
原告（被告）韩胜宽与被告（原告）周建劳动争议二案，分别于2014年3月6日、3月10日向本院起诉。本院于同日受理后由审判员余海瑞依法适用简易程序分别于2014年4月22日、5月19日二次公开开庭进行合并审理。原告（被告）韩胜宽、被告（原告）周建及其委托代理人李俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）韩胜宽诉（辩）称：周建原系韩胜宽冲压车间工人，2013年4月14日工作时被拉伸机压伤左手。2013年7月11日，瑞安市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定周建因工受伤。同年8月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论为因工致残等级为柒级。同年10月11日，周建又委托温州东海司法鉴定所鉴定。周建后又向瑞安市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。韩胜宽认为，瑞安市劳动争议仲裁委员会作出的瑞劳仲案字（2013）第618号仲裁裁决书认定的事实不清、证据不足，赔偿数额过高。理由如下：1、周建在操作中没按照操作规程操作，自己存在过失造成的工伤；2、温州东海司法鉴定书出具的鉴定意见书中鉴定标准过高，程序不合法，应双方到场签字确认；3、周建从事冲床、拉伸工种为计件工资制，不能按照期待工资标准计算停工留薪期工资，应按照统筹基数1800元／月计算停工留薪期工资；4、按照瑞安本地个体企业的实际情况来看，个体企业基本上都没为工人参保社保的，仲裁裁决书裁决原告要为被告补办社保手续，履行缴费义务，显然不符合瑞安企业的实际情况。故韩胜宽诉请法院判令：1、请求认定赔偿数额：一次性伤残补助金23400元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元、停工留薪工资1800元、护理费1600元、鉴定费300元，以上共计93920元；2、本案诉讼费由周建承担。
原告（被告）韩胜宽在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据1，韩胜宽身份证1份，以证明韩胜宽主体资格。
证据2，周建身份证1份，以证明周建主体资格。
证据3，瑞安市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书1份，以证明劳动争议已经过仲裁前置程序。
证据4，瑞安市人力资源和社会保障局工伤认定表1份，以证明工伤认定事实。
证据5，温州市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论1份，以证明被告伤残等级。
证据6，温州东海司法鉴定所司法鉴定意见书复印件1份，以证明周建三期评定情况。
证据7，《劳动合同书》复印件1份，以证明原、被告存在劳动关系。
证据8，工资单7份，以证明包括周建两个人的工资情况。
证据9，工伤保险缴纳单1份，以证明周建的工伤保险情况。
原告（被告）韩胜宽当庭向本院提供了如下证据：
证据10，杨中学身份证复印件1份、张中禹身份证复印件1份、张玉伟身份证复印件1份、社会保险人员增减申报表2份、人员参保险种情况表1份、张玉伟领款单1份、杨中学领款单1份，以证明原告他们都是两个人一起做工的事实，并不是原告一个人做的。
被告（原告）周建辩（诉）称：2009年2月，韩胜宽由于其开办的加工厂生产需要，招聘周建为其冲压和拉伸机操作工人。双方于2012年2月13日才签订书面劳动合同，双方约定：工资按件计酬，月均工资为5500元左右，每天工作时间为10小时左右。据查，韩胜宽仅为周建缴纳工伤保险，未依法给周建参加其他社会保险。2013年4月14日上午8时10分左右，周建在韩胜宽处工作时，被拉伸机压伤左手；被送往瑞安市塘下人民医院住院治疗，被诊断为：左食指中指缺损伤、左手食指中指骨折、左环指外伤。周建治疗期间所花医疗费用已由韩胜宽支付，现外伤已愈。2013年7月11日，瑞安市人力资源和社会保障局作出简塘（2013）547号工伤认定书，认定周建因工负伤；同年8月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工瑞（2013）1221号劳动能力鉴定书，其鉴定结论为：周建因工致残等级为柒级。同年10月11日，原告委托温州东海司法鉴定所对受伤后的“停工留薪期限、护理期限和营养期限”进行鉴定，其司法鉴定意见为：评定停工留薪期限拟为自受伤之日至定残前一日（2013年8月27日）止、护理期限拟为90日、营养期限拟为60日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限）。2013年11月1日，周建向瑞安市劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请；该委经开庭审理后，作出瑞劳仲案字（2013）第618号仲裁裁决书。但周建认为，该裁决在认定事实和使用法律方面均有错误，裁决结果明显损害了周建的合法权益。故周建诉请法院判令：1、解除原、被告之间劳动关系；2、被告赔偿原告因工致残一次性伤残补助金70557.5元、一次性工伤医疗补助金33410元、一次性伤残就业补助金33410元、停工留薪期工资24423.8元、护理费9900元、营养费1800元、住院伙食补助费480元、鉴定费1140元、交通费1000元，以上共计176121.3元；3、被告赔偿自2009年2月起至解除劳动关系时止的社会保险损失。
被告（原告）周建在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据11，周建身份证1份，以证明周建主体资格。
证据12，工商注册登记基本情况1份、户籍证明1份，以证明韩胜宽主体资格。
证据13，门诊病历1份、出院记录1份、医疗诊断证明单1份，以证明原告在被告处工作时遭遇事故伤害的伤势以及治疗情况。
证据14，住院收费收据1份、住院费用清单1份，以证明原告治疗费用情况。
证据15，劳动纪律合同书1份、劳动合同书1份，以证明原被告之间存在劳动关系、被告未按原告实际工资标准缴纳工伤保险费的事实。
证据16，社会保险参保情况1份，以证明原、被告之间存在劳动关系、被告未按原告实际工资标准缴纳工伤保险费的事实。
证据17，工伤认定表1份，以证明原告在被告处遭遇之伤害属工伤的事实。
证据18，劳动能力鉴定结论1份，以证明原告因工伤致残等级为七级伤残、且存在“三期”损失的事实。
证据19，司法鉴定意见书1份，以证明原告因工伤致残等级为七级伤残、且存在“三期”损失的事实。
证据20，鉴定费发票2份，以证明原告因工伤残劳动能力鉴定及三期的司法鉴定所支付的费用情况。
证据21，计件工资清单91份、工资统计表1份，以证明原告的工资收入情况，其平均工资为5427.5元的事实。
证据22，仲裁裁决书1份、未生效证明1份，以证明该纠纷已经劳动仲裁前置程序。
经庭审质证，周建对韩胜宽提供的证据1-10质证意见如下：1、对证据1-5、7、9无异议；2、对证据6不予认可，但不要求重新鉴定；3、证据8中2012年5月15日、6月16日、11月20日和12月22日出具的工资单后面写了“产量二人做”都是最后加上去的，对其他的没有异议，需要说明的是韩胜宽诉请的工资是减去另外一个人工资后的金额；4、证据10系当庭提供的已经超过举证期限不予质证。韩胜宽对周建提供的证据11-22均无异议。本院对上述证据认证如下：1、证据1-5、7、9、11-20、22经核实其来源合法、客观真实，具有一定的证明力，应予以采信；2、证据6来源合法、客观真实，应予以采信，周建虽提出异议，但又不要求重新鉴定，应由其承担举证不能的法律后果；3、对于证据8、10及21，上述证据经核实其来源合法、客观真实，应予以采信，证据10虽系当庭提供，但与本案存在关联性，周建不予质证应视为其放弃质证的权利，部分工资单中韩胜宽虽自认其事后添加“产量工资二人组”，但周建工资是否包括其他工人工资应结合其他事实作出认定，结合2012年7月16日周建出具的杨中学5、6、7月份工资6600元，尚欠其4600元，而韩胜宽支付周建5月工资5578元、6-7月工资13120元的事实，周建实际收取的上述三个月工资为12098元，也足以证实韩胜宽付给周建的工资中确实包括其他工人的工资，但证据21不能证实原告的工资情况，即使根据周建所列的统计清单中载明的工资数额来看，也明显少于周建每月向韩胜宽领取的工资数额，更印证了周建所领取的工资中包含其他人工资的事实。应以相关的周建出具的领取相关的工资单为依据来计算。
经审理查明：周建于2009年3月进入韩胜宽经营的个体加工厂从事冲床、拉伸工作，工资与他人合伙计件计算。韩胜宽依法为周建办理工伤保险，但未为其办理其他社会保险。2012年2月13日，双方依法订立书面劳动合同。2013年4月14日上午8时10分左右，周建在加工车间冲压产品时，不慎造成左手受伤，被送往瑞安市塘下人民医院住院治疗，并于同年4月30日出院，共计16天，现伤势已基本愈合，但一直未回去上班。医疗费已由韩胜宽支付。瑞安市人力资源和社会保障局于2013年7月11日出具简塘（2013）547号工伤认定表，认定周建受伤为工伤。2013年8月28日，温州市劳动能力鉴定委员会出具温劳鉴工瑞（2013）1221号劳动能力鉴定结论，评定周建因工致残等级为七级。2013年10月11日，周建委托温州东海司法鉴定所对其停工留薪期、护理期限、营养期限进行鉴定；该鉴定所于同年10月17日评定被鉴定人周建停工留薪期拟为自受伤之日起至定残日前一天（2013年8月27日）止，护理期限拟为90日，营养期限拟为60日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限）。嗣后，周建向瑞安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁；该仲裁委于2014年1月15日作出瑞劳仲案字（2013）第618号仲裁裁决书；周建与韩胜宽均不服该裁决，在法定期限内分别向本院起诉。
另查明：1、周建与他人合伙计件部分月份工资如下：2012年2月-3月工资16530元，2012年4月工资8600元、2012年5月工资5578元、2012年6月-7月工资13120元，2012年8月-9月工资10900元，2012年10月工资3623元、2013年3月-4月工资11900元；2、周建与杨中学对2012年5-7月份的工资数额进行结算，杨中学在上述月份的工资数额为6600元；周建支付其2000元后，于2012年7月16日出具欠条一份交杨中学收执，以证明尚欠其工资4600元；3、瑞安市工伤保险基金对申请人的工伤待遇未核付；4、瑞安市劳动争议仲裁委员会于2013年11月1日收到周建提交相关的仲裁申请书等材料。
本院认为，韩胜宽聘用周建为其职工，双方自用工之日起即建立劳动关系。周建在韩胜宽处工作时遭受工伤；因韩胜宽已为周建办理了工伤保险参保手续，故一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费和工伤等级鉴定费应由工伤保险基金支付。结合《工伤保险条例》及浙江省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知等相关规定，本院对需由韩胜宽支付周建的各项经济损失认定如下：1、停工留薪期工资。工资的举证责任在用人单位。韩胜宽已提供相关证据证实周建与他人合伙计件的2012年2月-10月份工资数额，且2012年5-7月份杨中学的工资为6600元，对于其他月份，因周建未能提供证据予以证实其个人工资情况，应由其自行承担举证不能的法律后果，故本院对其他月份的工资由两个人平分数额。经计算，周建上述完整月份的平均工资为3547.2元{［（16530元＋8600元＋10900元＋3623元）÷2＋（5578元＋13120元-6600）］÷9}。根据周建住院、门诊治疗情况及相关医疗证明，参考相关鉴定意见，停工留薪期计算至定残前一日止（2013年8月27日），本院酌定周建停工留薪期为135天，结合停工留薪期内原工资福利待遇不变的相关规定，故停工留薪期工资应为15743.7元（月平均工资3547.2元／月×12个月÷365天×135天）。另，由于周建受伤后一直未到韩胜宽上班，结合本院确定的停工留薪期限，故本院确认韩胜宽与周建已于2013年8月28日解除劳动关系。2、一次性伤残就业补助金。上述补助金的计算标准应按劳动关系解除时的上一年度即2012年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元计算，故上述补助金为33405.8元（年平均工资40087元÷12个月×10个月）。3、护理费。周建住院治疗期间需专人护理，但其未提供证据证明实际支出护理费数额，应按2012年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资40087元计算，故其护理费应为9884.5元（40087元／年÷365天×90天）。4、营养费。工伤赔偿中没有营养费项目，周建要求韩胜宽支付其营养费，依据不足，不予支持。5、交通费。根据其治疗和鉴定情况，酌情予以支持500元。6、鉴定费。三期鉴定费840元，由相应的鉴定费发票予以印证，应予以支持。综上，韩胜宽应支付周建各项经济损失共计60374元。韩胜宽应依法为周建办理社会保险，并缴纳社会保险费。由于韩胜宽一直未为周建办理参加工伤保险外的其他社会保险，故应由韩胜宽替周建补缴除工伤保险外的其他社会保险。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条规定，请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，从知道或者应当知道权利被侵害时开始计算。本案中，周建在用工之日起就应当知道韩胜宽未为其缴纳社会保险，其在2013年11月1日才向瑞安市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请；故2011年11月1日之前的民事权利已超过二年的诉讼时效，本院不予保护。综上，韩胜宽应为周建补缴2011年11月2日起至2013年8月28日止除工伤保险费外的其他社会保险费。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款第（三）项、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四条、第十条、第二十三条、第四十四条、第五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认周建与韩胜宽于2013年8月28日解除劳动关系。
二、韩胜宽于本判决生效之日起十日内支付周建一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等经济损失共计60374元；转交工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费和工伤等级鉴定费。款交本院（汇至中国农业银行瑞安市支行万松营业部瑞安市人民法院账户，账号24×××28）转付。
三、韩胜宽于本判决生效之日起十日内协同周建到当地社会保险经办机构补缴2011年11月2日起至2013年8月28日止除工伤保险费外的其他社会保险费，并按统筹地社会保险缴费标准缴纳各自所应承担比例的金额。
三、驳回韩胜宽、周建的其他诉讼请求。
如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二案受理费10元，予以免收。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：19×××13］。逾期按自动撤回上诉处理。
审 判 员 余海瑞
二〇一四年六月五日
代书记员 黄怡宁