吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉03民终303号
上诉人（原审被告）：四平市铁东区市容环境卫生监察大队。住所：吉林省四平市铁东区。
法定代表人：周利，大队长。
委托代理人：褚维英，四平市铁东区法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）：张翼，男，汉族，住吉林省四平市铁西区。
委托代理人：赵德刚，吉林吉鼎律师事务所律师。
上诉人四平市铁东区市容环境卫生监察大队因工伤保险待遇纠纷一案，不服四平市铁东区人民法院于2015年12月23日作出的（2015）东城民初字第169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月21日受理，2016年4月19日组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人四平市铁东区市容环境卫生监察大队的委托代理人褚维英，被上诉人张翼及其委托代理人赵德刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张翼在原审法院诉称：我是市容监察大队的队员，在1997年执行公务中遭遇暴力抗法，致我身体伤残。2003年经四平市铁东区人事局认定工伤，2011年经四平市人力资源和社会保障局鉴定为五级伤残，持有《吉林省事业单位的工伤职工伤残等级证书》，自工伤以来，没有得到依照《工伤保险条例》第36条规定的：职工因公致残被鉴定为五级伤残的应享受一次性伤残补助金，标准为18个月本人工资。故请求被告给付：1.一次性伤残补助金68544元（3808元/月×18个月）。2.住院期间护理费7000元、交通费7800元、必要营养费57600元、住院伙食补助费79200元。3.2003年-2014年五级伤残抚恤金138090元，2015年以后按国家标准执行。4.律师代理费5000元。被告承担诉讼费用。
四平市铁东区市容环境卫生监察大队辩称：1、请求法院依法驳回原告四项诉讼请求，并判决原告承担本案诉讼费。原告陈述不属实，1997年在执行公务中身体受伤属实，但是没有做伤残鉴定，被告单位承认工伤，原告提供的是2014年做的鉴定，是在工伤17年后做的鉴定，不是在工伤后1年内做的鉴定。2.原告的告诉及提供的劳动能力鉴定超过法定的诉讼时效，请求法院驳回原告的告诉，并认定劳动能力鉴定不具有法律效力。3.关于劳动能力鉴定，两份鉴定是根据原告2011年、2014年的伤情所做的鉴定，不是根据案发时的伤情所做的鉴定，也不是2003年工伤认定时的伤情，原告在本次告诉中没有提供1997、2003年的住院病历，也没有提供现在的住院病历，同时原告也没有提供1997年的伤情与现在的伤情存在因果关系，因此请求法院认定该鉴定不具有法律效力。4.原告的工伤不能适用工伤保险条例，工伤保险条例64条规定已经完成工伤认定的不适用本条例。因此请求法院依据该规定驳回原告第一、第三项诉讼请求。5.关于第二项诉讼请求，原告没有提供住院病历及相关住院手续，因此请求驳回该项诉讼请求。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。
原审法院查明：（1）原告系被告单位执法人员，在1997年执行公务中遭遇暴力抗法，导致身体伤残，工伤待遇一直没有彻底解决。2003年四平市铁东区人事局对原告认定为工伤，2011年四平市人力资源和社会保障局对原告的受伤程度鉴定为五级伤残，相关材料均由被告提供。庭审时被告对原告当初的受伤与现在的五级伤残存在因果关系有异议，但没有在法院规定的时间内申请因果关系鉴定。原告对于工伤待遇问题一直申请，没有间断。（2）依照《工伤保险条例》第36条规定的，原告应当享受一次性伤残补助金，标准为18个月本人工资。（3）原告请求被告给付的2003年至2014年五级伤残抚恤金138200元，其五级伤残抚恤金的标准为：2003年为3770元、2004年为5040元、2005年为5840元、2006年为6550元、2007年为8400元、2008年为10080元、2009年为11590元、2010年为12750元、2011年为14660元、2012年为16860元、2013年为19390元、2014年为23270元，请求2015年以后按国家实际发放标准执行，请求律师代理费5000元，上述请求没有扣除历年来被告已经支付的伤残补助费用。（4）庭审中，原告撤回了其受伤后住院期间护理费7000元、交通费7800元、必要营养费57600元、住院伙食补助费79200元。（5）原告请求的2013年10月在工作中手部受伤支付费用5156.73元，没有进行工伤认定，不是本次审理的范围。
原审法院认为：（1）原告身为执法人员，在1997年执行公务中遭遇暴力抗法，导致身体伤残，事实清楚。2003年四平市铁东区人事局对原告的认定工伤以及2011年四平市人力资源和社会保障局鉴定为五级伤残，均是被告提供的相关材料，说明被告对原告受伤的事实及鉴定是认可的。庭审时被告对原告当初的受伤与五级伤残是否存在因果关系有异议，但没有在法院规定的时间内申请因果关系鉴定，对被告提出的异议，本院不予采信，对原告的五级伤残本院予以确认。从庭审举证材料证明，被告一直配合原告进行相关的维权，对被告辩称本案已经超过诉讼时效，本院不予确认。（2）依照《工伤保险条例》第36条规定的，原告应享受一次性伤残补助金，标准为18个月本人工资，即68544元（3808元/月×18个月），被告工资证明为3865元/月，原告请求按3808元/月计算，应予以允许。（3）原告请求被告给付的2003年至2014年五级伤残抚恤金138200元（五级伤残抚恤金的标准为：2003年为3770元、2004年为5040元、2005年为5840元、2006年为6550元、2007年为8400元、2008年为10080元、2009年为11590元、2010年为12750元、2011年为14660元、2012年为16860元、2013年为19390元、2014年为23270元），2015年以后按国家实际发放标准执行，律师代理费5000元，本院予以支持，但应扣除被告已经支付的伤残补助，被告已经实际给付的伤残补助金额以被告账目及原告实际签收的金额为准。原告请求的2013年10月在工作中手部受伤支付费用5156.73元，虽系因公负伤，但不是本次审理的范围，原告可与被告协商解决或另案告诉。
原审法院判决：依据国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第四十六条、第六十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，故判决：被告四平市铁东区市容环卫监察大队于本判决生效后七日内一次性赔偿原告张翼一次性伤残补助金68544元，2003年至2014年五级伤残抚恤金138200元，律师代理费5000元，共计211744元。2015年以后按国家实际发放标准执行。
案件受理费4476元，由被告四平市铁东区市容环卫监察大队负担，返还原告张翼撤诉部分受理费2004元。
四平市铁东区市容环境卫生监察大队上诉称：一、张翼告诉及提供的劳动能力鉴定，超过法定的诉讼时效，请求二审法院依法撤销原审判决，驳回张翼告诉。1、张翼到市劳动仲裁告诉，因超过仲裁诉讼时效被驳回告诉。2、张翼的告诉及鉴定超过法定的诉讼时效。根据《中华人民共和国民法通则》、《工伤保险条例》的规定，张翼的告诉及所依据的劳动能力鉴定，均超过上述法律规定的诉讼时效，即案发时间是1997年，而告诉的时间是17年后，请求法院依法驳回张翼的告诉。二、原审判决认定事实错误、适用法律错误，请求二审法院依法撤销原审判决，驳回张翼的告诉。（一）原审判决认定事实错误。1、原审判决认定“原告人身为执法人员，在1997年执行公务中遭遇暴力抗法，导致身体伤残”，属于认定事实错误。被上诉人张翼于1997年在执行公务中受伤属实，但没有造成伤残。张翼伤残评定是距1997年受伤时14年、17年后，依据现在伤情所做的伤残评定。张翼在原审中没有提供1997年构成伤残的证据，一审判决认定1997年身体伤残没有任何依据。2、原审判决认定：“被告为原告评残提供相关材料，说明被告对原告受伤的事实及鉴定是认可的”，属于认定事实错误。上诉人对鉴定是不认可的。上诉人为张翼提供相关材料作伤残鉴定，是关于张翼1997年受伤时伤情伤残评定，而不是对张翼现在伤情伤残评定，故此上诉人对2011年、2014年鉴定的结论是不认可的。如果认可，张翼就不用到劳动仲裁和法院告诉了。3、原审法院认定：“对原告的五级伤残本院予以确定”属于认定事实错误。张翼在庭审中只提供2011年、2014年鉴定，证明现在眼部伤构成五级伤残，是哪年形成的、是外伤还是疾病原因形成的、五级伤残与1997年外伤是否有直接因果关系，鉴定均未说明。张翼原审中没有提供关于眼病住院病历与诊断，原审法院在张翼没有眼病受伤住院病历及诊断的情况下，就认定现在的五级伤残鉴定系1997年伤的残疾鉴定，属于认定事实错误。4、原审认定张翼告诉没有超过法定诉讼时效错误，超过劳动争议的诉讼时效。（二）原审适用《工伤保险条例》判决，适用法律错误。根据该条例第六十四条规定，尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。而本案，张翼提供的工伤认定证据《国家机关事业单位工作人员工伤审批表》审批时间是2003年12月7日，在2004年1月1日欠，故此原告工伤伤残及赔偿不适用《工伤保险条例》，请求法院依法认定原审适用法律错误。3、请求二审法院认定2011年、2014年的伤残鉴定只能认定张翼现眼部伤残情况，与1997年眼部工伤无直接因果关系，驳回张翼的告诉。三、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。综上，请求二审法院依法撤销原判，驳回张翼的告诉；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
张翼辩称：一、答辩人的诉讼及劳动能力鉴定没有超过法律规定的诉讼时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，本案的答辩人一直因为工伤保险待遇向被答辩人主张权利，被答辩人也给予了部分的工伤保险待遇，为答辩人发放了一定数额的经济补偿金，最后因为被答辩人上报的工伤待遇申请没有得到四平市铁东区人民政府的批准，所以才导致本案的诉讼。故本案告诉没有超过诉讼时效。至于劳动能力鉴定都是被答辩人组织安排的鉴定，答辩人是按照被答辩人的要求进行的鉴定，更不存在超过鉴定时效的问题。二、一审法院判决认定事实清楚，适用法律准确，请二审法院依法予以维持。答辩人系被答辩人单位的职工，1997年在执行公务中遭遇暴力抗法，被打导致右眼受伤，造成右眼基本没有视力。该事实清楚，有答辩人被打伤的查处情况报告，由公安机关的刑事技术鉴定书，以上证据能够充分证明，答辩人的损伤是事实存在的。被答辩人辩称答辩人在2011年和2014年的鉴定所依据的伤情与1997年的伤情不是同一伤情，该说法没有事实依据，该说法只是被答辩人的主观猜测不能成立。一审法院依据《工伤保险条例》第三十六条进行判决符合法律规定，因为答辩人的损伤虽然是在1997年，但是最终的鉴定结论是2011年出具的，在2014年又进行了复查鉴定。因此根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本案完全可以适应工伤保险条例。综上，请二审法院依法维持原判，驳回上诉。
本院审理查明：张翼系上诉人单位人员，在1997年执行公务中遭遇暴力抗法而受伤。2000年的劳动鉴定表的复印件上写明同意评残为伍级，时间为2000年9月27日，复印件上的复印字迹写明此鉴定原件丢失，特此证明。2003年12月1日的国家机关事业单位工作人员工伤审批表写明经公安局法医鉴定为重伤害，审批表上加盖的公章印文有“四平市铁东区市容环境卫生监察大队”、“四平市铁东区城乡建设局”、“四平市铁东区人事局审批专用章”。2011年四平市人力资源和社会保障局对张翼的受伤程度鉴定为伍级。2011年1月12日的工伤鉴定申请书上加盖的公章印文为“四平市铁东区市容环境卫生监察大队”，写明：“我铁东区市容环境卫生监察大队中队长张翼同志，在1997年8月一次执行公务中负伤，右眼失明。经公安局鉴定为重伤，工伤人事劳动鉴定委员会鉴定为五级伤残。特申请复查，鉴定等级。”2014年7月24的初次（复查）鉴定结论通知书写明经劳动能力鉴定专家组鉴定，张翼目前的伤情符合伍级。通知书上的印章印文为“四平市劳动能力鉴定委员会”。2014年的吉林省事业单位工伤职工伤残等级证书，写明张翼的伤残等级伍级。2015年9月22日四平市铁东区住房和城乡建设局向上诉人出具了《关于张翼同志申请一次性伤残补助金的请示回复》。
本院认为：?1996年2月13日的《劳动部办公厅关于处理工伤争议有关问题的复函》规定：“?一、关于工伤认定的时效问题。目前劳动行政部门对受理劳动者工伤申诉没有时效规定。如劳动者与用人单位因工伤认定及可否享受工伤待遇发生争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，只要符合劳动争议的受案范围，劳动争议仲裁委员会不应不加区别地将职工负伤之日确定为劳动争议发生之日，而应根据具体情况确定劳动争议发生之日，并依据国家有关规定予以受理和处理。”本案张翼因公受伤是发生在1997年，此时《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》尚未施行。庭审时经过质证的审批报告、劳动鉴定表、证明材料、国家机关事业单位工作人员工伤审批表、工伤鉴定申请书、初次（复查）鉴定结论通知书、上诉人向四平市铁东区住房和城乡建设局的请示及2015年9月22日四平市铁东区住房和城乡建设局出具的《关于张翼同志申请一次性伤残补助金的请示回复》，能够证明张翼经鉴定被认定为五级伤残，并已实际颁发了吉林省事业单位工伤职工伤残等级证书。两份请示材料、国家机关事业单位工作人员工伤审批表、工伤鉴定申请书等证据均加盖了上诉人的公章，相关证据内容也写明1997年张翼执行公务受伤并经公安局法医鉴定为重伤，伤残登记为五级。故不能认定原审判决认定的事实有误。2015年上诉人就张翼工伤待遇的相关问题请示未获得批准后张翼提起仲裁及诉讼，故不能认定张翼告诉及提供的劳动能力鉴定，超过法定的诉讼时效。
没有证据证明对张翼已经作出工伤认定的书面结论，故无法认定张翼于2004年1月1日前已完成工伤认定，原审判决适用法律正确。综上，上诉人的上诉请求法院不予支持。原审判决已写明“但应扣除被告已经支付的伤残补助，被告已经实际给付的伤残补助金额以被告账目及原告实际签收的金额为准。”，但判决主文并未扣除，也未明确具体数额。对上诉人已经支付的伤残补助金应从支付金额中扣除。原审庭审时上诉人已经提交了2004至2014年度已经支付的伤残补助金的证据且被上诉人质证对真实性无异议，金额共计6695元，应予扣除。故上诉人应支付张翼一次性伤残补助金68544元-6695元=61849元。原审法院认定事实清楚，但判决结果有误，应予变更。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十六条、第四十六条、第六十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，，判决如下：
变更四平市铁东区人民法院（2015）东城民初字第169号民事判决，即“被告四平市铁东区市容环卫监察大队于本判决生效后七日内一次性赔偿原告张翼一次性伤残补助金68544元，2003年至2014年五级伤残抚恤金138200元，律师代理费5000元，共计211744元。2015年以后按国家实际发放标准执行。”为“被告四平市铁东区市容环境卫生监察大队于本判决生效后七日内一次性赔偿原告张翼一次性伤残补助金61849元，2003年至2014年五级伤残抚恤金138200元，律师代理费5000元，共计205049元。2015年以后按国家实际发放标准执行。”
如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6480元，由被告四平市铁东区市容环境卫生监察大队负担4375元，原告张翼负担101元，返还原告张翼撤诉部分受理费2004元；二审案件受理费4476元，由上诉人四平市铁东区市容环境卫生监察大队负担4375元，被上诉人张翼负担101元。
本判决为终审判决。
审判长 谭贵林
审判员 魏玉国
审判员 崔巍巍
二〇一六年六月十六日
书记员 孙永明