广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东三法民一初字第3583号
原告东莞市益嘉成装饰材料有限公司，住所地：广东省东莞市。
法定代表人程志毫。
委托代理人李琼，广东知明律师事务所律师。
被告龙树明，男，汉族，1979年1月4日出生，住所地：湖北省嘉鱼县。
委托代理人李群，广东国锋律师事务所律师。
委托代理人陶辉武，广东国锋律师事务所律师。
原告东莞市益嘉成装饰材料有限公司（以下简称益嘉成公司）诉被告龙树明劳动争议纠纷一案，本院于2013年6月19日立案受理后，依法由审判员汤文锋适用简易程序独任审判，于2013年8月21日公开开庭进行了审理。原告益嘉成公司的委托代理人李琼，被告龙树明及其委托代理人陶辉武，均到庭参加了诉讼。后本案转为普通程序，依法由审判员汤文锋担任审判�，与人民陪审员赖丽梅、人民陪审员周妙娟组成合议庭，于2014年3月18日公开开庭进行了审理。原告益嘉成公司的委托代理人李琼，被告龙树明的委托代理人陶辉武，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告益嘉成公司诉称，东莞市人事争议仲裁院清溪仲裁庭作出的东劳人仲院清溪庭案非终字（2013）70号仲裁裁决缺乏事实和法律依据。一、龙树明一直拒绝按社保局要求进行劳动能力再次鉴定，劳动仲裁仍然按照龙树明单方申请鉴定的结果（劳动能力六级伤残）计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是缺乏合法事实依据的。首先，龙树明单方向社保局申请劳动能力鉴定，社保局向益嘉成公司送达劳动能力鉴定书后，益嘉成公司对鉴定结论不服并在十五日内向社保局申请对龙树明劳动能力进行再次鉴定，社保局经审查批准益嘉成公司的申请并于2012年12月28日向益嘉成公司开具了东劳鉴LJ00396685号《劳动能力鉴定通知书》，要求益嘉成公司与龙树明共同到指定的劳动能力鉴定机构重新进行劳动能力鉴定，但益嘉成公司多次通知龙树明要求其配合再次鉴定，但龙树明均拒绝配合，导致无法重新鉴定。其次，在本案的仲裁过程中，益嘉成公司向仲裁庭提出龙树明不予配合再次鉴定的事实，社保局在得知龙树明已申请劳动仲裁后于2013年4月25日再次向龙树明当面送达了重新鉴定的《鉴定通知单》，要求龙树明配合重新进行劳动能力鉴定，并且益嘉成公司与龙树明双方当庭约定好了去重新鉴定的时间，但在约定时间内龙树明仍然没有去鉴定机构，益嘉成公司按社保局鉴定通知要求的期限内多次派员在指定鉴定机构等候龙树明一起重新鉴定，但龙树明仍拒不到场配合鉴定。最后，龙树明2010年12月26日因打架�伤住院后，主治医生告知益嘉成公司负责人，龙树明因为有副脾，所以对其受伤的脾脏可以切除，主脾切除后副脾约在半年左右就会长大并代替主脾的功能，所以当时龙树明立即决定对受伤脾脏不做保守治疗而直接切除。那么根据医生的观点及龙树明现在的身体状况，龙树明受伤至今二年多，其副脾应当长大并恢复脾脏功能，但龙树明提交的劳动能力鉴定报告却写着“未见脾脏”，所以益嘉成公司有合理理由对劳动能力鉴定结果提出质疑，要求龙树明重新鉴定是益嘉成公司的合法权益。根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，益嘉成公司在收到龙树明劳动能力鉴定书之日起十五日内申请要求龙树明再次鉴定是益嘉成公司的合法权利，龙树明有配合鉴定的义务，仲裁庭明知龙树明拒不配合重新鉴定的事实，仍然径行依据龙树明单方所作的原鉴定结果做出仲裁裁决，无视事实和法律规定作出错误裁决，严重损害了益嘉成公司的合法权益。鉴于龙树明一直拒绝接受劳动能力鉴定的事实，根据《工伤保险条例》第四十二条的规定，龙树明要求益嘉成公司支付其工伤赔偿的要求不应得到法律支持。二、仲裁以龙树明每月三千元工资的标准计算各项伤残补助金没有事实依据。从2010年11月龙树明入职益嘉成公司到2011年7月龙树明辞职解除劳动合同，龙树明分别于2010年12月及2011年3月发生了两次工伤，龙树明在职期间实际出勤均没有出勤满整月的，根据双方签订的《劳动合同》约定龙树明月工资为1100元，仲裁按三千元计算工伤补助金是错误的。综上所述，龙树明拒绝进行劳动能力再次鉴定，仲裁裁决依据的事实是错误的，为维护益嘉成公司的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、益嘉成公司无需向龙树明支付六级伤残的一次性伤残�助金48000元；2、益嘉成公司无需向龙树明支付六级伤残的一次性工伤医疗补助金24000元；3、益嘉成公司无需向龙树明支付六级伤残的一次性伤残就业补助金120000元；4、益嘉成公司无需向龙树明支付2011年1月工伤停工留薪期间的工资3000元；5、益嘉成公司无需向龙树明支付劳动能力鉴定费811元。
原告益嘉成公司对其上述主张提供的证据材料有：仲裁裁决书及送达回证，（2011）东三法刑初字第641号刑事附带民事判决书、刑事案件笔录（清溪医院黄春杰医生）、劳动合同、工伤认定书（2份）、劳动能力鉴定书、鉴定通知书、通知，民事调解协议书及收条，邮政快递详情单及投递信息。
被告龙树明辩称，一、龙树明的劳动能力伤残等级已经经过东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，仲裁裁决合法有效。龙树明在仲裁阶段从未拒绝再次鉴定，而且龙树明也去到劳动局，但是益嘉成公司数次不到场。益嘉成公司的原因导致没有再次鉴定。鉴于鉴定单位是法定的鉴定机构，相关的龙树明的脾脏摘除证据充分，根据伤残标准是六级伤残，这是没有争议的，龙树明不同意再次鉴定。二、龙树明的月工资，根据龙树明受伤的工资条可以证明龙树明2012年12月工资为3404元，工资单上有益嘉成公司的盖章，足以证明龙树明的工资情况，且龙树明提起仲裁时，已经让步至3000元，故仲裁认定事实清楚，裁决正确，请法院予以维持。
被告龙树明对其上述主张提供的证据材料有：工资单及薪资通知单，鉴定费、医疗费收据、发票，东莞市康怡医院影像科CT检查报告单。
经审理查明，龙树明于2010年11月18日入职益嘉成公司工作，担任木工一职，双方有签订一份自2011年2月12日起至2012年1月18日止的劳动合同，合同约定龙树明的底薪为1100元／月，益嘉成公司没有为龙树明参加社会保险。龙树明提交了一份2010年12月的工资单及薪资通知单，拟证实其受伤前的月平均工资为3000元。益嘉成公司对龙树明主张的月平均工资不予确认，但上述工资单显示龙树明2010年12月1日至2010年12月26日期间应发工资为3404元，该工资单有加盖益嘉成公司的财务专用章，薪资通知单显示龙树明从2011年2月起调整为底薪1100元／月、其他补贴1900元／月，益嘉成公司未提供工资支付台账等相关证据反驳。2010年12月26日，龙树明在上班期间因工作上的事情与同事方敦文发生争吵，随后被方敦文用铁锤击伤腰部，受伤后被送到东莞市清溪医院住院治疗并诊断为“脾破裂”。2010年12月26日至2011年1月7日期间在清溪医院住院治疗，共住院12天，住院期间的医疗费由益嘉成公司支付。2011年10月17日，经东莞市社会保障局认定龙树明在2010年12月26日发生的受伤事故为工伤。2012年11月21日，龙树明经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级，劳动能力鉴定费811元由龙树明支付。益嘉成公司没有提供相关证据证明其已支付龙树明2011年1月停工留薪期间的工资。
2013年3月22日，龙树明书面申请仲裁，要求一次性享受所有的工伤待遇。2013年5月21日，东莞市劳动人事争议仲裁院清溪仲裁庭作出东劳人仲院清溪庭案非终字（2013）70号仲裁裁决书，裁决：1、益嘉成公司应通知和支付龙树明六级伤残的一次性伤残补助金48000元；2、益嘉成公司应通知和支付龙树明六级伤残的一次性工伤医疗补助金24000元；3、益嘉成公司应通知和支付龙树明六级伤残的一次性伤残就业补助金120000元；4、益嘉成公司应通知和支付龙树明2011年1月份工伤停工留薪期间工资3000元；5、益嘉成公司应通知和支付龙树明劳动能力鉴定费811元；以上合计195811元。益嘉成公司不�上述裁决，向本院起诉，龙树明未起诉。
另查明，2011年3月17日，龙树明再次受工伤，后经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，就该次工伤待遇赔偿双方达成《民事调解协议书》，明确双方的劳动关系于2011年7月20日由龙树明主动提出辞职时终结并约定由益嘉成公司就十级工伤等劳动争议向龙树明一次性支付赔偿金13900元（包括但不限于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资等所有相关费用及补助、补偿），扣除龙树明三次向益嘉成公司借款共3900元后，益嘉成公司实际向龙树明支付了赔偿款10000元。
再查明，因东莞市劳动能力鉴定委员会于2012年11月21日作出的鉴定书中“检查所见”一栏记载“脾脏未见显示”，而益嘉成公司根据清溪医院医生在公安机关的询问笔录中关于“主脾切除后副脾会慢长大，大概半年后副脾就可以取代主脾的功能”的陈述，不服上述劳动能力鉴定而申请复查鉴定。东莞市劳动能力鉴定委员会曾分别于2012年12月28日及2013年4月19日向益嘉成公司发出鉴定通知书，于2013年4月12日通知龙树明于同年4月19日早上到指定的鉴定机构进行复查鉴定，但因益嘉成公司以龙树明于4月19日才到社保部门开到通知书为由未实际到指定鉴定机构配合复查，后来双方均指责对方未按时到场配合鉴定而实际未进行复查鉴定，但双方均未提供相应的证据证明。依益嘉成公司公司的申请，并经龙树明同意，本院委托双方选定的广东康怡司法鉴定中心对龙树明于2010年12月26日所受工伤进行伤残等级法医学鉴定。2013年12月20日，该鉴定中心作出康怡司鉴中心（2013）鉴意字第2143号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为龙树明因腹部外伤致脾破裂切除术后评定为工伤六级伤残。益嘉�公司对《司法鉴定意见书》的真实性和合法性予以确认，对专业性有异议，但未提供任何反证反驳。益嘉成公司向该鉴定中心直接预交了鉴定费2075元。
以上事实，有前述双方提供的证据材料、《司法鉴定意见书》以及本院庭审笔录、鉴定笔录等附卷为证。
本院认为，益嘉成公司与龙树明之间签订有劳动合同，双方的劳动关系依法受劳动法律法规的保护和调整。龙树明于2010年12月26日发生事故伤害，于2011年10月17日完成工伤认定，根据《国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定》规定，龙树明的该次工伤适用于修订后自2011年1月1日起施行的《工伤保险条例》。本案争议的焦点为，龙树明的伤残等级应该如何确定，益嘉成公司应赔付龙树明的工伤待遇该如何计算。
首先，龙树明于2010年12月26日在工作中所受的伤害已经社会保障部门认定为工伤，龙树明在该次事故中�造成的伤害已于2012年11月21日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级。益嘉成公司对初次伤残等级的鉴定有异议，申请复查鉴定，东莞市劳动能力鉴定委员会虽曾先后发出过复查鉴定的通知书，因双方均指责对方未按时到场配合鉴定而实际未进行复查鉴定，但双方均未提供相应的证据证明。现依益嘉成公司的申请，并经龙树明同意，本院委托双方选定的广东康怡司法鉴定中心已作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为龙树明因腹部外伤致脾破裂切除术后评定为工伤六级伤残。益嘉成公司对《司法鉴定意见书》的真实性和合法性予以确认，对专业性有异议，但未提供任何反证反驳，故本院对鉴定意见予以采纳，据此认定龙树明在该次事故中构成六级伤残。益嘉成公司向该鉴定中心直接预交的鉴定费2075元，应当由益嘉成公司负担。
其次，根据《工伤保险条例》的�六十二条第二款的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，益嘉成公司没有为龙树明购买社会保险，现龙树明发生工伤导致六级伤残，益嘉成公司理应按规定向龙树明赔付工伤待遇。从龙树明第二次发生工伤后与益嘉成公司签订的《民事调解协议书》来看，双方劳动关系的解除是由龙树明提出并经益嘉成公司同意的，故益嘉成公司应依法支付龙树明工伤六级伤残的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、评残鉴定费及停工留薪期工资。
再次，根据劳动法律法规的规定，工资的支付凭证和台账应当属于用人单位掌握管理的证据，应当由用人单位来提供，用人单位不提供或者提供的凭证和台账不能有效证明实际支付工资情况的，应当承担相应不利后果。本案中，龙树明提交了一份2010年12月的工资单及薪资通知单，拟证实其受伤前的月平均工资为3000元。益嘉成公司对龙树明主张的月平均工资不予确认，但上述工资单显示龙树明2010年12月1日至2010年12月26日期间应发工资为3404元，该工资单有加盖益嘉成公司的财务专用章，薪资通知单显示龙树明从2011年2月起调整为底薪1100元／月、其他补贴1900元／月，益嘉成公司未提供工资支付台账等相关证据反驳。故本院对龙树明关于其受伤前月平均工资为3000元的主张予以采纳。至于龙树明第二次受工伤后与益嘉成公司经平等自愿协商一致达成的协议不能作为认定龙树明在第一次工伤前工资水平的依据。益嘉成公司应以3000元／月为基数支付龙树明的工伤待遇，具体为：一次性伤残补助金48000元（3000元／月×16个月）、一次性工伤医疗补助金24000元（3000元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金120000元（3000元／月×40个月）。龙树明为初次伤残等级鉴定而预付的鉴定费811元，应当由益嘉成公司负担。益嘉成公司诉请无需支付上述赔偿款项和费用，本院不予支持。
最后，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗期间用人单位应当按原工资福利待遇标准发放的工资。本案中，龙树明于2010年12月26日发生工伤，2012年11月21日评残，2011年1月属于停工留薪期，现益嘉成公司未提交相关证据证明其已支付龙树明2011年1月份停工留薪期的工资3000元（3000元／月×1个月），故本院对益嘉成公司关于无需向龙树明支付该月停工留薪期工资的诉求，依法不予支持。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、第六十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十三条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：
一、确认原告东莞市益嘉成装饰材料有限公司与被告龙树明之间的劳动关系已解除；
二、原告东莞市益嘉成装饰材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告龙树明一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金120000元、劳动能力鉴定费811元、2011年1月份停工留薪期的工资3000元，合计195811元；
三、驳回原告东莞市益嘉成装饰材料有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延行履行期间的债务利息�
本案受理费10元、鉴定费2075元，由原告东莞市益嘉成装饰材料有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。
审 判 长 汤文锋
人民陪审员 周妙娟
人民陪审员 赖丽梅
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 叶伟芬
附相关法律法规条文：
1、《工伤保险条例》第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满�仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
2、《工伤保险条例》第三十六条：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位�付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
3、《工伤保险条例》第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
4、《工伤保险条例》第六十七条：本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。
5、《广东省工伤保险条例》第二十六条：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的�关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
6、《广东省工伤保险条例》第三十三条：五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五�伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。
7、《广东省工资支付条例》第十六条：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。
工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。
8、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
9、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
10、《中华人民共和国�事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。