福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）莆刑终字第384号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某某，女，1978年5月27日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，无业，住莆田市秀屿区。曾因赌博于2012年6月1日被莆田市公安局秀屿分局处以罚款五百元，收缴赌资一千元、追缴违法所得一千元的行政处罚。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被抓获，次日被刑事拘留；2014年1月7日被逮捕，同日被取保候审；2014年6月17日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1980年10月25日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无业，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被抓获，次日被刑事拘留，次月20日被取保候审；2014年6月17日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
原审被告人林剑平，男，1981年3月20日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，无业，住莆田市秀屿区。曾因犯开设赌场罪，于2010年6月4日被莆田市城厢区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（以下货币均为人民币），2010年11月17日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被抓获，次日被刑事拘留；2014年1月7日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
原审被告人梁某某，男，1985年6月25日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住莆田市秀屿区。曾因赌博于2012年10月4日被莆田市公安局秀屿分局处以罚款五百元，收缴赌资五百五十元、赌博机一台的行政处罚。现因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被抓获，次日被刑事拘留；2014年1月7日被逮捕，同年6月30日被取保候审。
原审被告人许某某，男，1994年12月29日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无业，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被抓获，次日被刑事拘留，次月13日被取保候审。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某、许某某犯开设赌场罪一案，于二〇一四年六月十八日作出（2014）秀刑初字第188号刑事判决。原审被告人郑某某、黄某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年11月26日至11月29日期间，被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某共谋以每人出资15000元的方式，在莆田市秀屿区某某国际大酒店开设赌场，并提供扑克牌、骰子等赌具和资金供他人赌博并从中抽头营利，期间有郭某某、林某某等参赌人员到赌场内赌博。被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某以每天300元的工资雇佣被告人许某某协助现场管理并收取堂钱、购买参赌人员所需物品等工作。赌场经营期间，被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某从中非法获利共计20120元，因被告人梁某某还有10000元出资额未到位，后四被告人实际向参赌人员提供50000元无息贷款。2013年11月29日，被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某、许某某被抓获。
另，2013年11月29日，公安机关将上述赌场查获，并追缴了当天的非法获利6100元、扑克牌五副、铁箱一个；后于2014年1月13日收缴了被告人许某某的非法所得900元，收缴了被告人郑某某、黄某某的非法所得及用于开设赌场的资金各18505元。
原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的以下证据证实：证人郭某某、唐某某、林某甲、潘某某、林某乙、林某丙、蔡某某、曾某某的证言及证人林某乙、林某甲、郭某某、曾某某的辨认笔录及照片，莆田市公安局秀屿分局作出的检查笔录及现场照片、扣押清单、追缴物品清单、证据保全清单、收缴物品清单，提取的行政处罚决定书、福建省行政罚款收据、旅客信息查询结果、刑事判决书、刑事裁定书、刑满释放证明书，户籍证明、抓获经过等，且原审被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某、许某某在原审开庭审理过程中亦无异议。
原判认为，被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某、许某某以非法营利为目的，开设赌场供他人赌博，非法获利20120元，五被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人许某某受雇在赌场内工作，犯罪情节轻微，依法予以免除处罚。被告人林剑平曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人林剑平、梁某某、郑某某、黄某某到案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第三十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人林剑平犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人梁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人郑某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人许某某犯开设赌场罪，免予刑事处罚。六、责令被告人林剑平退出违法所得人民币三千五百零五元，予以没收，上缴国库。七、责令被告人梁某某退出违法所得人民币三千五百零五元，予以没收，上缴国库。
原审被告人郑某某上诉称：其归案后坦白交待罪行，能自愿认罪，家庭困难，其是家中的主要劳力，原判量刑偏重，请求从轻处罚并判处缓刑。
原审被告人黄某某上诉称：其认罪态度较好，原判量刑偏重，请求从轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人郑某某、黄某某及原审被告人林剑平、梁某某、许某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分。据以认定的证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，均经原审庭审举证质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人郑某某、黄某某和原审被告人林剑平、梁某某、许某某以非法营利为目的，开设赌场供他人赌博，非法获利20120元，其行为均已构成开设赌场罪。对于上诉人郑某某提出其归案后坦白交待罪行，能自愿认罪，家庭困难，其是家中的主要劳力，原判量刑偏重，请求从轻处罚并判处缓刑的上诉理由。经查，原判在量刑时，对上诉人能如实供述罪行等量刑情节已予以考虑，原判量刑并无不当。且上诉人郑某某曾因赌博被行政处罚，但仍不思悔改，又犯本罪。上诉人又不符合在社区接受矫正的条件，不宜对其适用缓刑。故该上诉理由不能成立，不予采纳。对于上诉人黄某某提出其认罪态度较好，原判量刑偏重，请求从轻处罚并判处缓刑的上诉理由。经查，原判在量刑时，对上诉人能如实供述罪行等量刑已予以考虑，原判量刑并无不当。且上诉人也不符合在社区接受矫正的条件，不宜对其适用缓刑。故该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人郑某某、黄某某的上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴丽培
代理审判员 王长生
代理审判员 胡国瑞
二〇一四年八月十五日
书 记 员 许丽珊
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。