安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芜刑初字第00070号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人王某甲，男，1972年12月14日出生于安徽省芜湖县，汉族，初识字，务工，住安徽省芜湖县（户籍地安徽省芜湖县）。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年11月4日被安徽省芜湖县公安局刑事拘留，同年12月10日经安徽省芜湖县人民检察院批准、次日由安徽省芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
辩护人许磊、刘洋�实习），安徽青弋江律师事务所律师。
安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉（2015）55号起诉书指控被告人王某甲犯开设赌场罪一案，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院于2015年3月9日受理后，2015年3月10日转为普通程序审理，于2015年3月24日公开开庭审理了本案。芜湖县人民检察院指派检察员李兵出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人许磊、刘洋到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
芜湖县人民检察院指控：被告人王某甲为赌博网站担任代理、招募下级代理，并接受投注，同时参与赌博网站利润分成，情节严重。公诉机关就其指控向法庭出示了书证、证人证言、搜查勘查笔录等证据。公诉机关认为被告人王某甲的行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人王某甲提出的辩解意见：开设赌场其认罪。但对获利22万元有异议，22万只代表网站的数字，其的确没有拿到这么多钱；许某的地位跟普通的会员没有根本的区别，代理只是个代名词；至于赌资的数额也与起诉指控的相差很多。
被告人王某甲的辩护人提出的辩护意见：对定性不持异议，但适用“情节严重”证据不足。1、指控非法获利221871.52余元和参与赌博网站分成，依据不当。赌资数额计算不当。非法获利221871.52余元不具有排他性。自行投注参与赌博的相关金额不应计入开设赌场罪的非法获利数额。2、发展下级代理，接受投注，但情节较轻。3、被告人具有法定和酌定从轻情节。主观恶性不深，社会危害性相对较小；具有坦白情节；认罪态度好。4、被告人王某甲系初犯，有认罪悔罪表现，请求法庭从轻处罚宣告缓刑。
经审理查明：2014年7月以来，被告人王某甲在“新锦江娱乐城”赌博网站内赌博（网址为68justoa.com），同时为该赌博�站担任代理（可按照单边洗码量1.6%的比例获取洗码佣金），并接受投注，发展许某（另案处理）为下级代理会员，发展范某、朱某、王某乙等多人为普通会员，采用“百家乐”、“龙虎”等方式进行赌博，单边洗码量（会员下注后所输金额总和）达13866970元。
王某甲于2014年11月3日被警方抓获归案，到案后能如实供述犯罪事实。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、被告人王某甲的供述和辩解
真正开始担任这家赌博网站的代理是今年六、七月份，然后一直持续到被抓获前。获得代理账号后，我就先后帮吴某、范某、许某等人在该网站新增了会员账号，将他们发展成会员。这个账号可以新增下级代理账号和会员，并按照所发展的会员赌博时产生的“洗码量”按照1.6%比例得到洗码佣金。通过我的xjj88×××51代理账户进入�理网站后，通过“日志查询”中的“账户记录”可以清楚地反应每个会员每次下注及输赢等情况。如果他们想利用这个网站进行赌博，他们会通过我或者他们本人到银行用转账的方式将赌资转到赌博公司的银行卡下，之后他们会联系我，我会电话联系公司提供的客服（手机中存为“易”），然后我让客服将银行卡中打入的赌资按1：1的比例折换成分并打入我的xjj88×××51代理账户内，然后我再进入xjj88×××51代理账户进行操作，通过“会员管理”下的加、减分功能，将这些分转到这个会员的账号内，这样会员就可以下注了。
我除了本人在新锦江赌博网站上做代理发展会员外，我还发展了许某作为下级代理，并帮助吴某创建过下级代理账号，这两个代理账号都在我的代理账号下。我创建许某的代理账号时，我告诉他：你要是输了，我从赌博网站那边拿多少，我就给你账号上多少分。
整个赌博游戏次数玩的多了，输赢的比例差不多，所以我担任代理以来单边洗码量在一千多万分，总洗码量（流水）应该就是两倍的样子，洗码佣金大约在二十二万多元。钱和分是按照1：1的比例进行兑换的，一块钱兑换一分，一分兑换一块钱，分就是点，也就是游戏币的单位。
我一共给过许某几次佣金（具体记不清了，大概三次左右），是按照许某代理号下产生的单边洗码量剩以1.6%产生的，有时候我会将给他佣金的零头抹去，具体给了多少佣金我记不清楚了。
二、证人许某的证言
我经常看到王某甲在用他的笔记本电脑在一个叫“新锦江”的网站以“百家乐”等方式在赌博。我出于好奇就问王某甲，然后王某甲就向我详细介绍了这个赌博网站的具体玩法，并说如果做这个网站的代理的话�还可以从发展的底下会员赌博时所产生的洗码量来抽取洗码佣金。王某甲跟我说可以在其代理账号下面帮我申请注册一个下级代理账号。因为之前我在黄山生意做的不好，欠下很多钱，我听他说可以赚钱，当场我就同意了。随后，王某甲就帮我在这个网站注册了一个代理账号，同时并在这个下级代理账号下面申请注册了一个会员账号。
我也是这家赌博网站的代理，不过我是王某甲下面的下级代理，我不能直接与赌博网站联系，遇到问题和王某甲联系。通过我的下级代理账号，可以对我下面的会员进行管理，包括新增会员账号、加减分等管理操作，并按照王某甲设定好的洗码比来抽取我这个代理账号下面会员的洗码佣金。
我的代理账号下面目前有三个会员账号。我发展过一个会员，也就是我之前所交代的廖某（基本情况已交代过了）。
虽然王某甲在我的代理账号上没有设定洗码比，网站上可以看到洗码比为0，但自从我开始玩这个以来，王某甲一共支付过三次洗码佣金给我了，都是以用他本人代理账号转分给我代理账号的方式支付的，一共支付了2800多块钱给我。我记得最多一次一次性转了1400分。
他都是一个星期给我结算一次，每次不是周一就是周二，每次都是以转分的形式支付给我。截止目前，我的代理账号名下已经有二十八万多的洗码量，具体数字我记不清了。除了一部分是廖某使用的会员账号玩时产生的，其他的都是我用我本人的两个会员账号玩时所产生的。王某甲先后三次支付给我2800多元的佣金。
三、证人何某的证言
王某甲就是芜湖县人，是他唆使我老公玩网络赌博的，我老公在网上赌博也是通过他才学会的。听我老公讲这个王某甲是他在这个网络赌博上的一个现实中的代理。我听我老公自己说前几次没输多少钱，我知道最后一次他输了三万块钱。
四、证人范某的证言
我今天来是想反映我在网络上赌博输了四万块钱左右的事情。
我在农行的自动取款机上取了一万块钱左右的现金给了他，他也在农行里通过自动存款机将现金存入自己的农行卡里，接着再通过自动存取款机将钱汇到他口中的公司账户上。汇过之后，通过他的手机和电脑操作帮我申请了一个游戏账号，接着他打电话给公司核实钱已收到后，公司将游戏分通过网络上到他的账号上，他再用手机将分转到我的游戏账号上，他在笔记本电脑上输过网址之后就开始教我玩了。那是我第一次玩网络赌博游戏，那一次玩了大概一个半小时，赢了八、九千元。结束后，他用手机将我游戏账号上的分退回总公司并发信息让总公司将钱汇到我卡上。
王某甲是我通过“老吴”认识的。听他自己讲他好像是那款赌博游戏皖南地区的总代理，他告诉我讲他能帮玩这款赌博游戏的人申请账号并通过手机转分。
银行支付往来账证实范某于2014年9月9日付款给王某甲1万元和2万元，共计3万元。与范某证言相互印证。
五、证人朱某、王某乙、杨某的证言
证言同范某。均证实其为王某甲的下级会员，王某甲系中间人。
六、书证
户籍信息证实王某甲的身份情况。抓获经过证实公安民警于2014年11月3日9时30分抓获王某甲。行政处罚决定书证实芜湖县公安局对许某赌博予以行政拘留。银行账户交易流水账证实投注等情况。
七、搜查、勘查笔录
1、搜查笔录及扣押清单（附刑事照片）证实：
（1）芜湖县公安局于2014年11月3日16：01-16：16对王某甲在南陵县籍山镇春谷中学宿舍楼＊楼的住处进行了搜查，扣押了一部黑色联想笔记本电脑及无线上网卡一张。
（2）芜湖县公安局于2014年11月3日17：40-17：50对王某甲在芜湖县湾沚镇滨湖家苑＊＊的住处进行了搜查，扣押了台式电脑。
2、远程勘验工作记录（附屏幕截图47张，电子光盘1张）证实芜湖县公安局网络安全保卫大队于2014年11月10日10：50-14：00对域名为ag.68justoa.com及68justoa.com的涉案网站勘查。勘查显示：
（1）王某甲使用的账号xjj88×××51权限为代理，设定洗码比；代理管理下的会员：xz5888，wz588；会员管理下的会员：zz888889，wz1111，zyc111。
（2）输赢报表显示投注次数36781次，输赢金额为-162711.3元，洗码量为1386.697万，洗码佣金为221871.52元。
（3）涉案域名网站服务器位于香港simcentric网络公司。
3、电子证物检查工作记录（附电子光盘1张）证实芜湖县公安局网络安全保卫大队于2014年11月5日13：10-16：30对王某甲持有的黑色苹果手机、黑色小米手机检查。检查显示手机中昆、易总的电话均为183××××8993，能够印证王某甲供述的真实性；内有大量聊天记录亦证实投注、开号等情况。
上述证据经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人王某甲为赌博网站担任代理并接受投注，并为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，属于开设赌场行为，认定为情节严重。被告人王某甲的行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，依法应予惩处。王某甲系坦白，依法可以从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告方所提辩解辩护意见评判如下，1、因在案证据不能证实被告人王某甲确已获利221871.52元，对辩护人提出的指控非法获利221871.52元不当的意见，本院予以采纳。2、本案单边洗码量（会员下注后所输金额总和）达13866970元，不仅有远程勘验工作记录的相关内容予以证实，被告人王某甲当庭亦予以认可，本院予以确认。被告人王某甲提出许某的地位跟普通的会员没有区别的辩解意见，与其庭前供述、证人许某证词相悖，相应证据证实许某在王某甲的帐号设置内有下级帐号，应当认定其为下级代理。故这一辩解意见本院不予采信。3、招募下级代理，接受投注的行为，在最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中明确规定属于“开设赌场情节严重”的行为，故辩护人与此相关的辩护意见不予采纳。4、被告人王某甲具有的法定酌定从轻情节属实，本院予以采纳。综合全案考量，根据本案的事实、情节和对于社会的危害程度，结合被告人王某甲的认罪悔罪表现及积极交纳罚金款项的情况，本院对其宣告缓刑。
综上，本院为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款�第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第二款第（六）项之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、违法所得予以追缴，供犯罪所用的财物予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 鲁少华
审 判 员 黄诗祥
人民陪审员 曹方平
二〇一五年四月十六日
书 记 员 王婵婵
附：判决所依据的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
建立赌博网站并接受投注的；
建立赌博网�并提供给他人组织赌博的；
为赌博网站担任代理并接受投注的；
参与赌博网站利润分成的；
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：
《中华人民共和国刑法》第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服�监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。