山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）临民一终字第2208号
上诉人（原审被告）苍山县卞庄镇卫生院。住所地：苍山县卞庄镇建设路南段。
法定代表人高树举，院长。
委托代理人姚付江，山东兰陵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李妮，居民。
被上诉人（原审原告）张立志，儿童。
法定代理人张秀成，居民。
二被上诉人共同委托代理人苗桂华，山东鼎元律师事务所律师。
上诉人苍山县卞庄镇卫生院因医疗事故损害赔偿纠纷一案，不服苍山县人民法院（2012）苍民初字第1842号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年6月3日5时许原告李妮因停经9个月，入住被告苍山县卞庄镇卫生院产科待产，经查为巨大儿。被告动员原告行剖宫产，原告李妮及其亲属不同意，当日15时30分经阴助娩一男婴“张立志”，因原告张立志出生时左臂损伤，于当日17时30分转入该院儿科住院治疗两天，医院诊断为：1左臂丛神经损伤？；2、缺氧缺血型脑病观察；3、巨大儿。给予抗感染、吸氧、改善呼吸循环等治疗。原告花费医疗费614.2元。2008年6月5日至2009年9月30日，原告多次入住临沂市妇幼保健院治疗，花费医疗费42220.2元，另有两张住院单据，系手工填写，合计医疗费12530.18元。原告提供交通费（车票、加油单据、过路、过桥费）单据1710.42元，住宿费单据三张1552元，复印费单据一张60元及招待费单据一宗。本案在审理过程中，法院根据被告的申请，委托临沂市医学会对涉案事故进行鉴定。2009年4月9日临沂市医学会作出临沂医鉴（2009）28号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论：本病例属于四级医疗事故，医方承担轻微责任。被告支付鉴定费2500元。因原告对临沂医鉴（2009）28号医疗事故技术鉴定书不服，申请重新鉴定，法院根据原告的申请委托山东省医学会重新鉴定。2009年8月5日，山东省医学会作出鲁医鉴（2009）53号医疗事故技术鉴定书，鉴定认为：“根据病历记载，巨大儿患儿臂丛神经损伤主要与巨大儿、经阴分娩出现肩难产有关，亦与医方对肩难产处理欠妥当存在一定因果关系。结论：本病例属三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。建议：加强功能锻炼。”原告支付鉴定费3500元，其他费用41元。部分责任部分责任程度的赔偿参与范围为40-70%。2009年8月28日，原告委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告张立志的医疗损害伤残程度进行鉴定，2009年8月28日该所作出沂蒙司鉴所（2009）临鉴民字10564号司法鉴定意见书，分析认为，原告张立志左臂丛神经损伤致左上肢肌力IV级，参照（GB／T16180-2006）《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》第八级2条，评定为八级伤残。结论：“被鉴定人张立志的损伤被评定为八级伤残”。原告支付鉴定费500元，其他费用300元。庭审中，原告就自己的主张提供以下证据：1、原告张志立的出生医学证明，证明张志立于2008年6月3日出生系原告之子。2、原告李妮的产科病例8页，在原审卷中第20页，证明原告于2008年6月3日到被告处待产，被告工作人员没有进行认真检查，对胎儿大小估计不足，并且病例的产程记录不完整，胎儿出生后出现窒息情形，并且在病历当中的产程记录部分有改动的痕迹，说明被告的工作人员存有严重的过错。3、张志立2008年6月3日到6月5日在被告处的住院病历，证明原告张志立出生后出现了窒息现象，对于该情形，张秀成认为被告负有不可推卸的责任，在病历上面签字按手印明确表明不同意转院。但被告工作人员在病历第二页上面书写原告病情好转，自动要求出院，与客观情形不符。病历记载内容相互矛盾，足以证明被告有严重过错，应当承担全部责任。4、张志立在临沂市妇幼保健院三次住院的病历，证明张志立仍然存在左臀丛神经损伤，需要继续治疗。5、原告的住院费单据，合计金额52760.44元，证明该费用应当由被告承担。共计住院401天，作为要求对方承担护理费、误工费和伙食补助费的依据。6、复印费、交通费、住宿费发票一宗，合计2905元。7、张秀成在2008年3月至5月份工资表一份，单位停发工资证明一份，证明张秀成的日工资为153元每天，作为要求对方承担误工费的依据。8、省医学会的鉴定报告一份，证明此次事故为三级戊等事故，作为要求对方承担伤残及精神损失费的依据。9、沂蒙司法鉴定所鉴定报告一份，证明原告张志立的伤情构成八级伤残，作为要求对方承担伤残的依据。被告对原告提供的证据有以下异议：1、对于证据二的证明目的有异议，被告已经对原告进行了认真检查，确定原告为巨大儿，产程记录也完整，被告不存在过错。2、对证据五的医疗费单据有异议，其中有两份手写的单据不能作为证据使用，两份手写单据合计数额为12530.18元。对于原告的住院天数应当按160天计算，其他天数不属于治疗期间，只是原告计算的时间较晚而造成的。3、对证据六有异议，原告所花费的费用与本案无关联性，不应当予以支持。4、对证据七，原告要求的陪护费不符合法律规定，应当按照医疗事故处理条例的规定予以计算。5、对证据九，该证据不能作为本案的审理依据，因本案属于医疗事故纠纷，应当按照医疗事故鉴定的结果对原告的损失进行计算。
原审法院认为，原告李妮因停经9个月入被告处住院待产，生育原告张立志，原、被告建立了医患服务合同关系。经鉴定，被告存在医疗过失行为，其行为与原告张立志左臂丛神经损伤有一定的因果关系，故对原告的医疗费等经济损失，被告应按医疗事故鉴定书所认定的过错程度承担次要赔偿责任。原告提供的沂蒙司鉴所（2009）临鉴民字10564号司法鉴定意见书参照的是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，与本案事实不符，该事故属三级戊等医疗事故，对应的伤残等级为十级。应参照其进行赔偿。至于原告提供的两张手工填写的医疗单据与其病历相一致，应当予以认定。因原告提供的医疗费单据中，有2766.09元系治疗哮喘疾病的，在庭审当中仅仅有被告的单方质证，没有经过司法鉴定，也没有相关证据证明是原告进行治疗哮喘病，因此，上述费用应予认定。虽然病历当中记载有医嘱的为160天，但是从原告提供的医疗费发票可以看出，原告是连续在临沂市人民医院进行治疗，没有间断，因此，应当认定原告系连续住院进行治疗，其实际住院治疗期间为401天。因原告李妮在该起事故中，造成了极大的精神痛苦，现在苍山县文峰山××院进行康复治疗，故对于原告李妮提出的要求赔偿精神抚慰金的主张，法院应予以支持。对于原告提供的交通费、住宿费，复印费，费用过高，其合理部分法院予以支持。本案经法院审判委员会讨论决定，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四十九条、第五十条之规定，判决如下：一、被告苍山县卞庄镇卫生院赔偿二原告李妮、张立志医疗费52760.44元的60%，即31656.26元。二、被告苍山县卞庄镇卫生院赔偿二原告李妮、张立志陪护费61353元（401天×153元／天）的60%，即36811.8元。三、被告苍山县卞庄镇卫生院赔偿二原告李妮、张立志住院伙食补助费4812元的（401天×12元／天）的60%，即2887.2元。四、被告苍山县卞庄镇卫生院赔偿二原告李妮、张立志××生活补助费39354元（13118元／年×30年×10%）的60%，即23612.4元。五、被告苍山县卞庄镇卫生院赔偿二原告李妮、张立志复印费、交通费、住宿费2000元的60%，即1200元。六、被告苍山县卞庄镇卫生院赔偿二原告李妮、张立志精神损害抚慰金50000元。上述一至六项共计146167.66元。七、医疗事故鉴定费6041元（含已付的2500元），由被告苍山县卞庄镇卫生院承担。八、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3360元，由被告苍山县卞庄镇卫生院负担。
一审宣判后，上诉人苍山县卞庄镇卫生院不服，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审或者依法改判。理由如下：一、一审判决认定事实错误。1、被上诉人提供的两张手写住院费单据12530.18元和治疗哮喘病的费用2766.09元，不应认定。2、被上诉人住院天数不属实。住院单据载明的住院日期不真实，因根据被上诉人的病例有医嘱的治疗天数仅有160天，只是被上诉人延期结账造成费用单据记载的住院日期错误，401天不是真实住院日期。3、陪护费认定标准错误。陪护费应按照事故发生当年2008年度山东省职工年平均工资22711元计算，而不应根据张秀成工资证明按照每天153元予以计算。4、××生活补助费认定标准错误。本案是发回重审案件，2009年审理本案时，原审判决依据2008年城镇居民人均消费性支出每年9667元计算，该适用标准正确，只是在计算时出现错误，所有上诉人当时提出上诉。而现在判决却适用2010年标准计算，显然错误。5、复印费、交通费、住宿费过高，不真实。6、判决赔偿精神损害抚慰金50000元，无事实和法律依据。7、原审判决认定的“部分责任程度的赔偿参与范围为40-70%”无事实依据。二、赔偿责任分担错误。根据本案医疗事故技术鉴定书认定，该事故属三级戊等医疗事故，上诉人承担次要责任。上诉人承担最高责任是40%，而不是判决认定的60%。三、判决不公，严重偏袒被上诉人。被上诉人对2009年的民事判决并未提出上诉，应视为其认可判决对陪护费、住院伙食补助费、交通费等损失的判决结果，现判决对此予以改判，其他的赔偿项目数额均比原来的判决要高出许多，上诉人提出的上诉，现在重审后判决竟然比原来还重，违背案件重审的目的和宗旨。
被上诉人李妮、张立志共同答辩称，
二审审理查明的事实与一审相同。
以上事实，根据法庭调查中双方当事人陈述及有关证据而认定的，相关证据已经庭审查证并记录在卷。
本院认为，上诉人与被上诉人争议焦点之一为上诉人在事故中过错程度及应承担的责任比例。本案中，上诉人马朝阳作为完全民事行为能力人，在对施工工地环境情况相对熟悉的情况下掉入石灰池，致使自己受伤，其具有一定的过错，应根据其过错程度承担相应的责任。被上诉人董恩峰未对石灰池设立明显标志和采取必要的防护措施，应根据其过错程度承担相应的责任。被上诉人董恩峰一审时提供的证人证言与二审时上诉人提供证人证言相互矛盾，无法证实上诉人马朝阳在事故发生前是否喝酒，且上诉人、被上诉人双方提供的证人与本身都有利害关系，对该两份证言，本院均不予采信。根据双方在本次事故的过错程度，本院确定上诉人马朝阳对其自身的伤害损失承担50%、被上诉人董恩峰承担50%的赔偿责任，原审法院划分的上诉人和被上诉人的过错责任欠妥，上诉人马朝阳的本节上诉理由成立，本院予以支持。根据事故发生的时间、上诉人马朝阳的户籍及收入情况，原审法院关于××赔偿金、误工费、护理费的计算标准合理，本院予以认定。被上诉人董恩峰在一审时对上诉人单方作出的鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定。在双方认可的重新鉴定结论中并未明确上诉人内固定物取出费用，该费用可待实际费用发生后另行主张，上诉人马朝阳的本节上诉理由不成立，本院不予支持。根据上诉人马朝阳在该事故的伤残等级，原审法院确定上诉人的精神损害抚慰金为3000元较合理，上诉人马朝阳本节上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，但责任划分不当，法律适用错误，判决结果部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、第二百二十九条之规定，判决如下：
一、维持苍山县人民法院（2012）苍民初字第1842号民事判决第一项、第四项、第五项、第七项、第八项。
二、变更苍山县人民法院（2012）苍民初字第1842号民事判决第一项为被上诉人董恩峰赔偿上诉人马朝阳医疗费42466.5元、××赔偿金48952元、误工费16044元、护理费924元、住院伙食补助费176元、交通费400元、鉴定费630元，共计109592.5元的50％即54796.25元，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各3900元，由上诉人马朝阳负担3900元，被上诉人董恩峰、临沂世纪福缘置业有限公司负担3900元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张法勇
代理审判员 朱 军
代理审判员 王玉波
二〇一三年一月二十五日
书 记 员 贺宏勇