山东省临邑县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民初字第379号
原告侯某某。
委托代理人赵庆华，临邑县法律援助中心律师。
被告张某某。
被告张某甲。
被告刘某某。
被告杨某某。
被告张某乙。
被告张某丙。
被告张某丙法定代理人杨某某，（基本情况同上，系张某丙之母）
被告张某甲、刘某某、杨某某、张某乙、张某丙共同委托代理人栾胜英，山东湛泸律师事务所律师。
被告临邑县明诚汽车运输有限公司。（下称明诚公司）
被告阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司。（下称阳光财保公司）
负责人王伟，总经理。
委托代理人梁彬，山东众成仁和律师事务所，律师。
委托代理人刘恩福，该公司职工。
原告侯某某与被告张某某、张某甲、刘某某、杨某某、张某乙、张某丙、明诚公司、阳光财保公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告侯某某及其委托代理人、被告张某甲、刘某某、杨某某、张某乙、张某丙委托代理人及被告张某甲、杨某某、被告阳光财保公司委托代理人到庭参加诉讼，被告张某某、明诚公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告侯某某诉称，原告乘坐张某丁驾驶的被告张某某所有的登记于被告明诚公司名下的重型半挂车发生交通事故，原告被抛出车外，被车辆部件砸伤右小腿、左踝部。原告先后在沂水县、济南军区、临邑县人民医院治疗，构成10级伤残。司机张某丁有重大过错，其直系亲属被告张某甲、刘某某、杨某某、张某乙、张某丙有承担赔偿责任的义务。事故车辆在被告阳光财保公司投保有交强险、三者险。要求被告赔偿医疗费、误工费等计200778元，承担诉讼费用。
被告张某某辩称，原告各项损失应由被告阳光财保公司在交强险、三者险内赔偿。被告张某甲等五被告之亲属张某丁没有安全驾驶，是造成涉案事故的直接原因，被告张某甲等五被告应在遗产继承范围内对原告损失予以赔偿。原告为山东民丰铸造材料有限公司职工，享受工伤保险待遇，不应得到双份赔偿。
被告张某甲等五被告辩称，根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条的规定，提供劳务一方因劳务造成损害的由接受劳务方承当侵权责任，张某丁造成的损害应由被告张某某承担责任，原告的各项损失应由被告张某某赔偿。
被告明诚公司未答辩。
被告阳光财保公司辩称，原告是事故车辆的乘车人员，事故发生时其在事故车辆上，属于承保车辆的车上人员，事故发生后也没有与事故车辆碰撞，根据相关规定，原告明显不属于第三者，被告阳光财保公司不应在交强险及三者险范围内承担保险责任，要求驳回对被告阳光财保公司的起诉。
经审理查明，2012年8月24日被告张某甲等五被告之亲属张某丁驾驶鲁N×××××鲁N×××××挂号重型半挂货车，装载原告公司货物运往莒县，原告作为公司业务员随车押货。行驶至沂水县境内省道335线105km＋600m处时，因措施不当，致使车辆驶出路外，造成车辆侧翻，张某丁当场死亡，原告侯某某及案外人张建受伤，车辆及行道树损失。经临沂交警沂水大队认定，张某丁负事故全部责任，原告侯某某及案外人张建无事故责任。张某丁系被告张某某雇佣的司机，被告张某甲、刘某某、杨某某、张某乙、张某丙分别是张某丁的父、母、妻、女。事故车辆鲁N×××××鲁N×××××的实际车主为被告张某某，挂靠于被告明诚公司名下。该车在被告阳光财保投保有交强险、三者险等险种，其中车上人员责任险驾驶员承保一座，每座限额5万元，乘客承保2座，每座限额5万元，均不计免赔。事故发生于保险期间。上述事实有交通事故认定书、保险单等证据证明，到庭当事人亦无异议。
原告为证明在该次事故中的损失情况提供证据如下：
①住院病历、药费单据、诊断书等，证明原告先后在沂水县人民医院、临邑县人民医院、济南军区总医院住院治疗共计51天，支付医疗费76884.9元。
②临邑县中医院司法鉴定所意见书、鉴定费收据，证明原告构成10级伤残。住院期间需2人护理，出院后需休息治疗6个月，1人护理3个月。二次手术费用大约18000元。原告为此支付鉴定费2000元。
③山东民丰铸造公司出具的原告工资表、工资停发证明，证明原告月工资4000元，因车祸未上班工资停发，原告误工费39093.32元。
另原告申请本院出示另案中事故现场照片，以证明原告是被事故车辆部件砸伤，属于第三者。并提交赔偿清单，要求赔偿残疾赔偿金51510元、住院伙食补助费1415元、营养费1300元、精神损害抚慰金4000元、护理费按城镇护工每天71.54元计算13736.1元。
经质证，被告张某甲等对证据①及证据②中的鉴定费无异议，对其他证据有异议。认可按城镇居民计算残疾赔偿金，按城镇护工计算护理费，认可原告住院伙食补助费的赔偿请求，对原告精神损害抚慰金的赔偿请求请法院酌定，对原告营养费的赔偿请求不予认可。对事故现场照片认可并同意原告为第三者的诉讼主张。被告阳光财保除对证据①无异议，对住院伙食补助费请法庭判决外，对原告的其他证据及诉讼主张均不认可，并表示对证据②申请重新鉴定，同意在车上人员责任险内赔偿。
本院认为，原告在乘坐张某丁驾驶的鲁N×××××挂鲁N×××××号半挂牵引车行驶过程中发生交通事故并受伤的事实，有交通事故认定书、住院病历等证据证明，到庭当事人亦无异议，对该事实予以认定。原告在该次事故中造成的合理损失各被告应依法分别承担相应的赔偿责任。原告的损失为：医疗费76884.9元、鉴定费2000元有相关票据证明，予以认定。根据相关规定原告住院伙食补助费为1390元。被告张某甲等及被告阳光财保虽对原告提交的证据②、③有异议，但未有证据证明其异议，也未在限定时间内对鉴定意见申请重新鉴定，因此，其异议不成立，上述证据予以采信，原告伤残10级、护理时间及人数、工资收入及停发的事实予以认定，但鉴定的误工时间长于定残日前一天，定残后得到残疾赔偿金的赔偿不应再重复计赔误工费，误工时间应计算至定残日前一日即197天。据此，原告误工费为26201元。原告居住地为临邑县城区，要求按城镇居民计算残疾赔偿金及按城镇护工计算护理费的主张应予支持，其残疾赔偿金为51510元，护理费为13736元。原告虽构成伤残，但其是在无偿搭乘中受伤，不宜再要求对方负担精神损害赔偿，该项损害不予认定。原告要求赔偿营养费未提交原告伤情确需营养的证据，其该项请求不予支持。原告二次手术费大约18000元尚不确定，可待实际发生后另行主张。原告上述损失合计为171721.9元（清单附后）本院予以确认。
原告损害是在被告张某某雇佣的司机张某丁驾驶的鲁N×××××挂鲁N×××××号半挂牵引车行驶过程中发生交通事故造成的，且是在从事雇佣活动中发生事故，被告张某某作为雇主应对原告损失承担赔偿责任。原告随车押货，无偿乘坐，属好意同乘，且其应知货车不宜载人而乘之，自身具有过错，应适当减轻被告张某某的赔偿责任，以赔偿原告损失的50%计85861元为宜。张某丁在该次事故中负全部责任，具有重大过失，应与被告张某某负连带赔偿责任。张某丁在事故中当场死亡，其赔偿责任应由其第一顺序继承人被告张某甲、刘某某、杨某某、张某乙、张某丙在继承其遗产范围内承担。事故车辆鲁N×××××挂鲁N×××××号车挂靠在被告明诚公司名下，被告明诚公司依法亦应对原告损失负连带赔偿责任。
原告随车乘坐是事故发生时被保险机动车鲁N×××××挂鲁N×××××号车的车上人员，不属于第三者，事故现场照片亦不能证明原告与该车脱离后又被该车或其部件碰撞而伤，因此，按第三者要求被告阳光财保承担保险责任的主张不予支持。但事故车辆在被告阳光财保有保险金额5万元的车上人员责任险且不计免赔，被告阳光财保亦同意在车上人员责任险内承担保险责任，据此，被告张某某等人应承担的赔偿数额85861元中的50000元由被告阳光财保在车上人员责任险内赔偿原告，其余损失35861元由被告张某某等人承担。
原告是否获得工伤保险赔偿不影响原告依据侵权法律关系主张权利，被告张某某辩称的原告不能获得双份赔偿的主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，判决如下：
一、被告阳光财保在车上人员责任险内赔偿原告医疗费、误工费等50000元。
二、被告张某某赔偿原告医疗费、误工费等计35861元。
三、被告张某甲等在继承张某丁遗产范围内对被告张某某应承担的赔偿责任负连带赔偿责任。
四、被告明诚公司对被告张某某应承担的赔偿责任负连带赔偿责任。
五、驳回原、被告的其他诉讼请求。
（上述一、二、三、四项于本判决生效后5日内执行）
如未按本判决规定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元由原告负担2283元，由被告张某某、明诚公司负担2017元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德州市中级人民法院。
审 判 长 蔡长河
人民陪审员 李庆柱
人民陪审员 荆立武
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 刘 鑫