四川省旺苍县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）旺苍刑初字第78号
公诉机关四川省旺苍县人民检察院。
被告人李波，曾用名李文波，男，生于1988年5月15日，四川省巴中市巴州区人，汉族，小学文化，农民，住四川省巴中市巴州区。2010年7月6日因犯盗窃罪被南江县人民法院判处有期徒刑二年。2012年3月17日刑满释放。2014年3月24日因涉嫌盗窃罪被旺苍县公安局刑事拘留，同年4月3日被依法逮捕，现羁押于旺苍县看守所。
四川省旺苍县人民检察院以旺检公诉刑诉（2014）62号起诉书指控被告人李波犯盗窃罪，于2014年6月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省旺苍县人民检察院指派代理检察员奂思宇出庭支持公诉。被告人李波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月19日凌晨3时许，被告人李波采取翻窗入室的方法进入“艾玛小镇”茶楼，趁服务员熟睡之机，将钥匙窃取，后打开吧台抽屉，盗走茶楼吧台抽屉内的营业款现金人民币18367元及价值人民币2280元的香烟。
被告人李波辩称，对指控盗窃价值2280元的香烟无异议，盗窃现金只有4300元，并已全部退赃，且系主动投案自首，自愿认罪，请求从轻处理。
经审理查明，2014年3月24日10时许，被告人李波主动到旺苍县东河派出所投案，供述其因准备结婚无钱，产生盗窃想法，后于2014年2月18日从巴中来到旺苍，用余茂加的身份证登记入住旺苍印月潭商务宾馆，当晚12时（即19日零时）许，在街上吃饭后，四处寻找作案目标，发现旺苍县东河镇建设路一网吧楼上是茶楼，查看了周围地形后，从外墙处有天然气管道的地方，顺着管道翻窗进入“艾玛小镇”茶楼的雅间及大厅吧台处，欲打开放置财物吧台抽屉未果后，看见茶楼服务员（孟金琼）所睡的卡座桌上放有钥匙，遂将钥匙窃取打开吧台抽屉，将吧台抽屉内面额不等的所有营业款（面额有100元、50元、20元、10元、5元、1元）人民币计4300元装入裤包，又将另一抽屉放置的熊猫牌香烟6包、中华牌（软盒）4包、中华牌（硬盒）香烟24包、云烟（软盒）16包装入随身携带方形运动包后逃离现场，返回入住的宾馆，在当日凌晨6时许，退房后逃离旺苍。经旺苍县物价局价格认证中心鉴定：“艾玛小镇”茶楼被盗的香烟现行市价共计人民币2280元。
另查明。被告人李波于2014年5月21日，退还赃款4300元。
认定上述事实，经庭审中举证、质证，有查证属实的下列证据证实，
（一）书证；
（1）受案登记表、立案决定书，证实2014年2月19日8时19分，旺苍县公安局东河派出所接110转警，报警人杨某称东河镇建设路“艾玛小镇”咖啡屋，昨晚被盗现金10000余元，香烟几条，2014年2月24日旺苍县公安局决定立案侦查。
（2）被告人户籍信息、（2010）南刑初字第65号刑事判决书、（2012）川北狱字第87号释放证明书、拘留证、逮捕决定书，证实李波生于1988年5月15日，2010年因犯盗窃罪，被南江县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；2012年3月17日执行期满释放；2014年3月24日因涉嫌盗窃被旺苍县公安局刑事拘留，同年4月3日经旺苍县人民检察院批准逮捕。
（3）收据4份、库存（商品）明细分类账，证实艾玛小镇茶楼分别于2014年1月8日、1月29日在聚鑫烟酒行购熊猫牌香烟1条、软中华牌香烟3条，硬中华牌香烟1条430元、软云烟2条410元，共计支付现金3530元；同年2月11日在个体户冯某某处购硬中华牌香烟5条，付款2150元；同年2月17日在一民副食店购软云烟2条，付款410元；截至2014年2月19日，库存熊猫牌香烟6包、软云烟16包、硬中华牌香烟21包、软中华牌香烟4包。
（4）艾玛小镇咖啡茗茶收银单、酒水单76张，证实2014年2月15日、16日、17日、18日的营业收入分别为3579元、5113元、5272元、3816元，。
（5）账户明细单、银行取款记录，证实李波在2014年2月14日、18日、3月1日在银行有多次存取款记录，其中2月18日在ATM机取款4次，分别为500元、200元、400元、2500元；2月19日，户名为李波的卡号6228413850866205511农业银行卡的交易明细，存入现金3330元；
（6）户名为吴某的卡号6210330710013299387，证实在2014年2月14日至2月18日期间没有金额存入该账户。
（7）赃款发还说明、收条，证实李波于2014年5月21日，主动退还赃款4300元，2014年5月22日，艾玛小镇茶楼股东之一的吴某，从东河派出所领取被盗赃款4300元。
（二）证人证言
（1）证人孟某某（该茶楼收银员）、杨某某（茶楼的服务员）、的证言、证实该茶楼的收银员为孟某、赵某，二人分白班和夜班，吧台的钥匙只有一把，每天上下班时相互交接，被盗的当晚收银员是孟某某，2月19日早晨8时许，服务员杨某某发现该茶楼操作间存放财物的抽屉是开启的，钥匙插在放烟的抽屉上的，杨某某问孟某某是否未锁抽屉，孟某某发现抽屉内的现金18000多元被盗，票面金额有100元、50元、20元、10元、5元、1元，硬中华牌香烟20包，软中华牌香烟4包，熊猫牌香烟6包，云烟（软包装）15包，价值约2000元左右，通过监控发现在凌晨3时20分有一男子戴着口罩和手套从111、222雅间方向进来，在当晚值班服务员孟某某睡觉的卡座上的钥匙拿到手后，将抽屉打开，将现金及香烟拿走。
（2）证人赵某某（茶楼的收银员）的证言，证实2014年2月18日下午5时将记账的账本及现金交与上晚班的收银员孟某某，具体交账的金额及香烟应以记账薄为准。由于管理该茶楼营业款的股东从2月15日至18日期间生病了，这几天都没有交账。这几天营业款约17000元，加上从茶楼开业用于换零钞的备用周转金5000元，再减去几天股东支出的4000多元，现金有18000多元，香烟也有记账。
（3）证人吴某（该茶楼股东之一）的证言，证实该茶楼用吴某的身份证在银行开设有公共账户，平常的营业款在3万元以上时，就从茶楼的吧台把钱收走，存入公共账户，在2014年2月15日下午去收的2月14日以前的营业款，留下5000元的备用金，至2月19日凌晨被盗，未在茶楼收款，该茶楼的营业款在每天吧员收款交班时，就会把营业款和账单一并移交给下一班的吧员，账单明细很清楚，从2月15日至18日的营业款加备用金5000元，账目有18000元。
（三）被害人杨某的陈述，证实该茶楼系几人合伙经营，因负责茶楼收入的股东吴某生病，在2月15日至18日的营业款没有入账。15日的收入3579元，16日收入5113元，17日的收入5272元，18日的收入3816元，加之用于给客人换零钱的5000元，减去各股东消费及临时借支的现金4413元，放在抽屉里的钱为18367元。
（四）被告人李波的供述与辩解，证实被告人李波于2014年3月24日主动到旺苍县公安局东河派出所投案，“自述因经济困难，无钱结婚，产生到盗窃的的想法，遂于2014年2月18日从巴中来到旺苍，入住一商务宾馆至当晚12时许，感到俄了就到街上去吃饭，后在街上四处寻找作案地点，见一家网吧上面有个茶楼，查看地形后，从茶楼旁的院子后面的巷子进去，从一处有天然气管道的地方顺着管道爬上去，从茶楼的一个雅间进入到吧台，试作打开吧台抽屉未打开，发现在吧台旁边的一个卡座上有人在睡觉，茶几上有一窜钥匙，遂拿钥匙去开吧台抽屉，打开抽屉发现里面放的全是零散的现金，有面额100元和50元的各几张，20元面额的约500-600元，其他的全部是10元、5元和1元的，随即将钱全部装进裤包里，接着打开另一个抽屉，里面全都是烟，有硬盒包装的中华牌香烟15包、软包装云烟12包、熊猫牌香烟4包、软包装中华牌香烟4包，放进随身携带的方型运动包内后离开茶楼，返回到宾馆，在凌晨6至7时左右退房离开了旺苍，回到巴中将钱存入银行3300元，剩下800元消费了，烟未卖出去自己抽了。
（五）现场辨认、勘验笔录及现场照片，
证实案发的中心现场位于东河镇建设路艾玛小镇茶楼，该茶楼坐东朝西，茶楼大门于北墙，为双开的玻璃门，正对大门是收银台（吧台）、西侧是茶楼大厅、东侧有包间，其中一个包间南墙有窗户，窗户外的天然气管道上留有鞋印、该包间下地面上的沙堆有凌乱的鞋印。收银台内抽屉均被打开，物品有翻动的痕迹；2014年3月24日，被告人李波在侦查人员的带领下对盗窃作案现场及外墙安装的天然气管道攀、实施盗窃的具体位置一一进行了指认。
（六）视听资料二张，
（1）艾玛小镇监控视频，证实了被告人李波于2014年2月19日凌晨3时30分20秒出现在该茶楼吧台处来回走动观察，3时42分54秒出现在吧台，手持钥匙将抽屉打开，将抽屉内存放的一个个用夹子夹成一扎一扎的现金，从夹子上取出，目测每一叠现金均较厚。
（2）艾玛小镇周边的监控视频，证实了被告人李波到邮政银行ATM机取款的过程，在艾玛小镇茶楼外踩点及顺着该茶楼外墙天然气管道爬上茶楼雅间，作案后返回印月潭商务宾馆入住的情况。
（3）询问笔录及辨认现场视频，证实被告人李波在侦查机关的供述与笔录一致，盗窃作案现场的辨认与笔录记载一致。
（七）鉴定意见；
涉案财物价格鉴定意见书，证实2014年3月27日，旺苍县公安局聘请旺苍县物价局价格认证中心，对艾玛小镇茶楼被盗香烟的市场零售价进行鉴定，2014年4月14日，旺苍县物价局价格认证中心作出旺价认鉴字（2014）30号关于李波涉嫌盗窃一案涉及的过滤嘴香烟价款额的鉴定，鉴定为熊猫牌香烟6包，价值588元，中华牌（硬包装）香烟24包，价值1080元，中华牌（软包装）香烟4包，价值260元，云烟（软包装）16包，价值352元，价款额共计为人民币2280元
本院认为，被告人李波以非法占有为目的，盗窃他人现金、财物共计人民币6580元、数额较大，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名经庭审确认成立。被告人李波刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。
针对公诉机关指控被告人李波盗窃金额18367元的事实。被告人李波对盗窃现金金额提出异议，经审理查明，监控视频显示，被告人李波虽实施了盗窃行为，但无法确定盗窃现金具体金额。对指控被告人盗窃现金18367元的资金来源及组成只有证人证言及被害人的陈述，无其他证据予以映证；2014年2月15日至18日收银单据，只能证实其营业收入，对该笔营业款的交接账务、存放地点以及指控金额18367元中所包含备用金5000元和茶楼股东消费和临时消费现金4413元，均无其他证据予以佐证，其指控被告人李波实施盗窃现金18367元，证据与证据之间不能相互印证，不具有证据的唯一性，从有利于被告人的原则，采信庭审中被告人李波在侦查机关及庭审中供述的盗窃现金4300元的事实。
被告人李波作案后，自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，并主动退赔部分赃款，依法可从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条一款、第六十七条一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下：
被告人李波犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行前，先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即从2014年3月24日至2015年3月26日。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何锡勇
人民陪审员 青 琼
人民陪审员 冯光学
二〇一四年七月十一日
书 记 员 熊开勇
附；相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。