陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）榆中法刑二终字第00023号
原公诉机关神木县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，陕西省定边县，小学文化，农民。2011年11月2日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审，2012年10月25日被批准逮捕。现羁押于神木县看守所。
辩护人钟明山，陕西富能律师事务所律师。
神木县人民法院审理神木县人民检察院指控原审被告人刘某犯盗窃罪一案，于2012年12月4日作出（2012）神刑初字第00802号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定：2008年9月份的一天的凌晨，被告人刘某伙同刘一、范某（二人已判处）、李某（在逃）利用在神华神东物资供应中心驻神木县大柳塔煤矿活鸡兔矿井工作之便，窜至该矿物资储备库盗走U170截齿33箱价值人民币39600元，U94截齿33箱价值人民币31350元。该四人驾驶拉运赃物车途经保卫科门房运出时，事先得知事情的当班保卫人员姚某（已判处）未履行检查手续予以放行，所得赃款销赃后被五人分配挥霍。同年10月初、10月24日，被告人刘某伙同上述人员再次窜至神木县大柳塔煤矿活鸡兔矿井分别盗窃该矿供应站价值人民币62700元的U94型号截齿66箱、价值人民币34200元的U94型号截齿18麻袋和价值人民币34400元的U92型号截齿20麻袋。销赃后所得赃款被五人予以分配挥霍。另查明，被告人刘某于2011年11月2日到神木县公安局大柳塔分局投案自首，同年12月24日给失盗的神华神东物资供应中心大柳塔供应站退赔人民币26500元。被告人刘某伙同他人参与盗窃三次，价值人民币202250元。上述事实，有被告人及同案犯的供述、证人证言、估价鉴定结论书、辨认笔录、截齿购买发票及单据、证明、收条、刑事判决书、照片说明复印件、现场勘查检查笔录、截齿出入库单、人口信息等证据证明。
据此，原审法院认为，原审法院认为被告人刘某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，应予处罚。被告人刘某在实施共同盗窃作案过程中起主要作用，系主犯，应按其所参与实施的全部犯罪处罚。鉴于被告人刘某能认罪，且主动投案自首，并积极退赃，具有法定从轻或减轻处罚和酌定从轻处罚之情节，决定对被告人刘某予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款之规定，以被告人刘某犯盗窃罪判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元。
被告人刘某上诉称：其属从犯，且有自首情节，案发后主动赔偿失主的损失，原审量刑过重，请求减轻处罚。
辩护人持同上辩护意见。
经二审审理查明：
1、2008年9月份一天的凌晨2时许，被告人刘某伙同刘一、范某（二人已判处）、李某（在逃）利用在神华神东物资供应中心驻神木县大柳塔煤矿活鸡兔矿井工作之便，窜至该矿物资储备库盗走U170截齿33箱价值人民币39600元，U94截齿33箱价值人民币31350元。该四人驾驶拉运赃物车途经保卫科门房运出时，事先得知事情的当班保卫人员姚某（已判处）未履行检查手续予以放行，所得赃款销赃后被五人分配挥霍。
上述事实，有经原审法院庭审庭举证、质证并予以确认的下列证据证实：
（1）同案犯范某供述，2008年9月份的一天，李某提出盗窃截齿，他表示同意，他又按李某的授意调整了保卫科的监控，当晚凌晨二时许，他和刘一、李某、刘某开车到了物资储备库，共盗窃66箱截齿。在他进入时，他给当班保卫人员姚某说过往出偷拉东西，让其在他们出门时不要检查，所以他们开着拉运截齿的车出门时，姚某未检查就放行了，销赃后他分了5200元，刘某分了5200元，姚某分了800元。
（2）同案犯姚某的供述，2008年9月底的一天凌晨2时许，他正在活鸡兔矿门卫处当班，负责活鸡兔矿巡逻任务的保卫人员范某给他说一会往出偷拉东西，让他不要检查，约半小时后，范某与矿上一名司机刘二等人开车出来，他没有检查就放行了，第二天他们一块的保卫人员李某说偷的东西卖了，给他800元钱。
（3）同案犯刘二的供述与范某的供述一致。
（4）证人胡某证实，失盗前库内存放地截齿有U94、U85、U95、U92、U170五种型号，有塑料箱装的，有麻袋装的，其中U92、U94都是用麻袋装的，每一麻袋是20个，U170是用塑料袋装的，每箱8个。具体库存数量未清点，她于2008年10月30日发现截齿被盗。
（5）证人井证实，他发现活鸡兔矿物资供应站截齿被盗就报了案，库内存放有U170、U85、U94、U95、U92五种不同型号截齿，具体失盗数量不清楚。
（6）证人刘三证实，2008年10月28日上午，大柳塔煤矿活鸡兔矿郝文强来领取截齿，她打开库房后发现库房内没有截齿，门锁完好。
（7）证人李某证实，库房内存U170、U85、U94、U95、U92截齿，有塑料袋装和麻袋装的。
（8）活鸡兔库房20010101至20081031期间U94截齿出入情况和U170截齿出入情况清单证实，该库房截齿入库和出库数量，以及库存数量。
（9）估价鉴定结论书证实，被盗U170截齿每枚150元，U94型截齿每枚95元。
（10）辨认笔录证实，经同案犯刘二、姚某、范某的分别指认，刘一、刘某、李某就是和他们实施盗窃作案的同伙。
（11）神木县人民法院（2009）神刑初字第329号刑事判决书对同案犯范某、刘二、姚某的该宗盗窃事实予以确认；神木县人民法院（2011）神刑初字第00517号刑事判决书对同案犯刘一的该宗盗窃事实予以确认。
（12）被告人刘某当庭对以上犯罪事实予以供认。
2、2008年10月初一天的凌晨，被告人刘某伙同刘一、刘二、范某（三人已判刑）、李某（在逃）又窜至神东大柳塔煤矿活鸡兔矿盗走该矿供应站价值人民币62700元的U94型号截齿66箱。销赃后所得赃款被五人予以分配挥霍。
上述事实，有经原审法院庭审庭举证、质证并予以确认的下列证据证实：
（1）同案犯刘二供述，2008年10月初的一天，刘一提出盗窃煤矿截齿，他表示同意。凌晨，他和刘一、刘某、李某开车到了物资储备库后又电话通知了门口值班的范某，刘一将锁子用铁丝打开，他们几人相互传递往外搬，每次搬两箱，搬了三十三次共66箱。刘一在李家畔山上将所盗赃物卖给了一个骑三轮摩托车的人，说好第二天付钱。具体卖了多少钱他不清楚，刘一说他们每人分了5000元。
（2）同案犯范某供述，2008年10月初的一天晚上，李某和他在宿舍时，又提出盗窃截齿，他也同意。当晚他在门房上班时，刘一、刘二、刘某、李某先开车进去，后李某又打电话让他进去，他们翻墙进到库房门前，刘一用铁丝打开门锁，他们相互传递的搬运，约搬运了70多箱。搬出后，其他人装车，他就又回到值班室。第二天刘二给了他5100元。2009年9月30日同案犯范某在起诉阶段供认，2008年10月初的一天晚上他们在盗走大柳塔煤矿供应站截齿时，他看见箱外有U94型字样，共盗走66箱。
（3）证人胡某证实，失盗前库内存放地截齿有U94、U85、U95、U92、U170五种型号，有塑料箱装的，有麻袋装的，其中U92、U94都是用麻袋装的，第一麻袋是20个，U170是用塑料袋装的，每箱8个。具体库存数量未清点，她于2008年10月30日发现截齿被盗。
（4）证人井某证实，他发现活鸡兔矿物资供应站截齿被盗就报了案，库内存放有U170、U85、U94、U95、U92五种不同型号截齿，具体失盗数量不清楚。
（5）证人刘三证实，2008年10月28日上午，大柳塔煤矿活鸡兔矿郝文强来领取截齿，她打开库房后发现库房内没有截齿，门锁完好。
（6）证人李某证实，库房内存U170、U85、U94、U95、U92截齿，有塑料袋装和麻袋装的。
（7）活鸡兔库房20010101至20081031期间U94截齿出入情况和U170截齿出入情况清单证实，该库房截齿入库和出库数量，以及库存数量。
（8）估价鉴定结论书证实，U94型截齿每枚95元。
（9）神木县人民法院（2009）神刑初字第329号刑事判决书对同案犯范某、刘二、姚某的该宗盗窃事实予以确认；神木县人民法院（2011）神刑初字第00517号刑事判决书对同案犯刘一的该宗盗窃事实予以确认。
（10）被告人刘某当庭对以上犯罪事实予以供认。
3、2008年10月24日凌晨一时许，被告人刘某伙同刘一、刘二、范某（三人已判处）、李某（在逃）又采取同样手段盗窃价值人民币34200元的U94型号截齿18麻袋和价值人民币34400元的U92型号截齿20麻袋。销赃后所得赃款被五人予以分配挥霍。
上述事实，有经原审法院庭审庭举证、质证并予以确认的下列证据证实：
（1）同案犯刘二供述，2008年10月23日，刘一提出再去盗窃截齿，他同意。当晚他和刘一、李某、刘某开车到了活鸡兔矿门房见只有范某一人值班，他们到了储备库门口时，李某给范某打了个电话。刘一将门锁打开，他们搬了38麻袋截齿装上车，到了大门口范某未检查就放行了。这次卖了多少钱他不清楚，刘一给他分了6000元，其他人分了多少钱他不清楚。
（2）同案犯范某供述，2008年10月23日，他给李某打电话说又拉回截齿了再干，李说好的。当晚他值班，约凌晨一时许，李某给他打电话称到了，让他在外面照应着，不一会儿刘一他们开车出来了，他就放行了。第二天，刘一给了他2400元，后听李某说这次偷了38麻袋截齿。
（3）证人胡某证实，失盗前库内存放地截齿有U94、U85、U95、U92、U170五种型号，有塑料箱装的，有麻袋装的。其中U92、U94都是用麻袋装的，第一麻袋是20个，U170是用塑料袋装的，每箱8个。具体库存数量未清点，她于2008年10月30日发现截齿被盗。
（4）证人井某证实，他发现活鸡兔矿物资供应站截齿被盗就报了案，库内存放有U170、U85、U94、U95、U92五种不同型号截齿，具体失盗数量不清楚。
（5）证人刘三证实，2008年10月28日上午，大柳塔煤矿活鸡兔矿郝文强来领取截齿，她打开库房后发现库房内没有截齿，门锁完好。
（6）证人李某证实，库房内存U170、U85、U94、U95、U92截齿，有塑料袋装和麻袋装的。
（7）活鸡兔库房20010101至20081031期间U92、U94截齿出入情况证实，该库房截齿入库和出库数量，以及库存数量。
（8）估价鉴定结论书证实，U94型截齿每枚95元，U94型截齿每枚85元。
（9）神木县人民法院（2009）神刑初字第329号刑事判决书对同案犯范某、刘二、姚某的该宗盗窃事实予以确认；神木县人民法院（2011）神刑初字第00517号刑事判决书对同案犯刘一的该宗盗窃事实予以确认。
（10）被告人刘某当庭对以上犯罪事实予以供认。
综合证据：
（1）截齿购买发票及相关单据证实，神东煤炭分公司购买截齿的数量及价格。
（2）活鸡兔矿物资供应站出具的证明证实，在被告人偷盗该站截齿之前，该站再未出现过截齿失盗情况。
（3）照片复印件证实，被盗截齿的外观及包装情况。
（4）现场勘查笔录，证实活鸡兔井存放截齿的地点。
（5）户籍信息证明，被告人刘某的个人信息与指控书一致。
另查明，被告人刘某于2011年11月2日到神木县公安局大柳塔分局投案自首，同年12月24日给失盗的神华神东物资供应中心大柳塔供应站退赔人民币26500元。
综上，上诉人刘某伙同他人参与盗窃三次，价值人民币202250元。
本院认为，上诉人刘某伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。上诉人刘某所持其属从犯，请求减轻处罚之理由，经查，上诉人刘某在盗窃的共同犯罪中，与其它同案犯相互联系，彼此配合，作用相当，不属于从犯，该辩解理由不予采纳。鉴于上诉人刘某案发后主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，且主动赔偿失主的损失，依法可对其从轻处罚。上诉人及其辩护人所持该辩解理由予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。唯对上诉人刘某的量刑偏重，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五第一款、第二十六条、第六十七、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、撤销神木县人民法院（2012）神刑初字第00802号刑事判决，即被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元。
二、上诉人（原审被告人）刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月25日起至2016年10月24日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建标
代理审判员 尚二平
代理审判员 白 娇
二〇一三年四月十八日
书 记 员 任姿樾