山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁14民终346号
上诉人（原审被告）：德州中立新能源科技有限公司，住所地：山东省德州经济开发区东方红东路4188号。
法定代表人：李胜起，总经理。
委托诉讼代理人：何晓刚（该公司员工），男，1976年2月14日出生，汉族，住山东省德州市德城区。
被上诉人（原审原告）：李希明，男，1968年1月11日出生，汉族，住河北省衡水市景县。
委托诉讼代理人：王敏，山东鑫大公律师事务所律师。
原审被告：朱金刚，男，1975年2月3日出生，汉族，住河北省衡水市景县。
委托诉讼代理人：傅保国，德州开发进取法律服务所法律工作者。
上诉人德州中立新能源科技有限公司因与被上诉人李希明及原审被告朱金刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省德州经济开发区人民法院（2015）德开民初字第1356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
德州中立新能源科技有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判或发回重审，上诉人依法不应承担责任；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人不应承担赔偿责任。上诉人与朱金刚签订工程分包协议，实际施工人是否具备施工资质，与本案责任承担无关联性。上诉人已将施工款全部拨付，被上诉人与朱金刚无论是雇佣关系还是分包关系，与上诉人无关，上诉人不应承担赔偿责任。二、一审程序当事人缺失，导致未能查明事实。应追加致害人刘向东参加诉讼。三、被上诉人李希明存在过错，应承担相应的民事责任。
李希明辩称，一、上诉人已支付全部工程款，合同履行完毕，不应承担责任的上诉理由与事实不符。上诉人未支付完全部工程款，被上诉人从事雇佣活动中受伤，原审被告朱金刚应承担赔偿责任。上诉人明知朱金刚无相应资质，将工程分包给朱金刚施工，应承担连带赔偿责任。二、上诉人称缺乏必要的当事人无事实及法律依据。本案中实际致害人不是必要的当事人，不参加诉讼不影响本案事实的查清。三、被上诉人不存在过错，不应减轻上诉人及原审被告的赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
朱金刚述称，朱金刚不应承担赔偿责任，朱金刚无相应资质，应由上诉人承担赔偿责任。
李希明向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费等141433.4元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年9月23日，原告李希明在德州经济开发区东海香港城项目工地干活时受伤，后入住中国水利水电第十三工程局医院治疗，其住院及复查花费医疗费共计39979.56元。经德州德弘法医司法鉴定中心鉴定其伤残等级相当于交通事故八级伤残，误工时间为120日，营养期限75日，护理期限45日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。2015年6月20日，被告德州中立新能源科技有限公司与被告朱金刚签订外墙保温工程施工合同，合同约定开工日期为2015年6月24日，竣工日期为2015年7月13日。2016年1月6日，德州市瑞隆置业有限公司、德州中立新能源科技有限公司、中立公司分包人（包括朱金刚）签订香港城外墙保温工程付款协议，就香港城项目1#、2#、3#、4#、6#、7#楼的外墙保温工程达成付款协议。原告李希明为被告朱金刚的雇员。2015年德州市农村居民人均可支配收入为11269元。
上述事实有原告提供的耿建芳、姚志勇、王善学证人证言、诊断证明书、住院病历、医疗费发票、司法鉴定书、户口登记薄、身份证、鉴定费票据、录音、赔偿清单、被告朱金刚提供的工友证明两份、被告德州中立新能源有限公司提供的外墙保温施工合同、付工程款明细、付款协议、开工竣工报告、结算清单、维修协议书及原被告的当庭陈述、证人证言等在卷予以证实。
一审法院认为，被告朱金刚提交的耿建芳、王国生两份证人证言中都写到：“朱金刚是我们代工的，我们干的都是小分包活”。而由原告提供的耿建芳的证人证言中提到的做事故项目工程的人包括李希明、赵春来、孟庆勇等共计8人，即干“小分包”活的至少有8人。故一审法院对于耿建芳与王国生所说的“小分包活”理解为根据其干活的多少来发放工资，即谁干的多挣得就多，与被告朱金刚在质证时说原告李希明工资在170元至190元左右相互印证。即耿建芳与王国生所说的“小分包活”为雇主与雇员之间的雇佣方式，并不是实际的承包。故被告朱金刚与原告李希明之间为雇佣关系，对于李希明的受伤，朱金刚应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告德州中立新能源科技有限公司作为发包人，并未提供任何证据证明朱金刚具备相应的资质或安全条件，故被告德州中立新能源科技有限公司应当承担连带赔偿责任。庭审中，被告对原告提交的门诊病例提出异议，一审法院认为，复查为确认病情是否康复的必要支出费用，故对被告提出的异议一审法院不予支持。被告认为原告医疗费已经经过医保报销，但是并未提交相应的证据予以证明，故对于被告的说法一审法院不予采信。故被告应当赔付原告医疗费共计6873元。因原告并未提交相应的工资表或支付工资款的账目明细来证明自己的工资情况，故对于原告所述的日工资为200元，一审法院不予采信。根据被告朱金刚在庭审中所述原告工资为170元190元，一审法院认为，根据建筑行业的工资情况，原告工资为190元/天为宜。因原告李希明为农村户口，故对于被告提出应以农村户口计算原告的各项损失，一审法院予以支持。因被告朱金刚作为接受劳务的一方，并不是实际的致害人，故对于原告所诉精神损失费一审法院不予支持。
综上，被告朱金刚应当赔偿原告李希明的费用为：医疗费6873元；误工费22800元（190元×120天）；护理费2099元（11269元÷365天×68天）；伙食补助费2300元（100元×23天）；伤残赔偿金67614元（11269元×20年×30%）；鉴定费1400元；营养费2250元（30元×75天）；被扶养人生活费15746.4元；交通费300元；以上费用共计121382.4元。判决：一、被告朱金刚于本判决生效后十日内赔付原告李希明医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿、鉴定费、营养费、被扶养人生活费、交通费等共计121382.4元。二、被告德州中立新能源科技有限公司承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案当事人争议焦点有三个：一、致害人刘向东是否应参加本案诉讼；二、被上诉人李希明是否存在过错；三、一审判决上诉人承担连带赔偿责任是否正确。
关于第一个焦点问题，致害人刘向东是否应参加本案诉讼。本院认为，被上诉人李希明按照提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，一审不予追加致害人参加诉讼，符合法律规定。上诉人称致害人应参加诉讼的上诉理由，无法律依据，本院不予支持。
关于第二个焦点问题，被上诉人李希明是否存在过错。本院认为，上诉人称被上诉人存在过错，但未提交证据予以证实，对其主张，本院不予采纳。
关于第三个焦点问题，一审判决上诉人承担连带赔偿责任是否正确。本院认为，上诉人明知原审被告无相应资质，将工程分包给无资质的个人施工，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》的相关规定，应与雇主承担连带赔偿责任。一审判决上诉人承担连带赔偿责任，符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，德州中立新能源科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人德州中立新能源科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 涛
审判员 姜 南
审判员 郭依静
二〇一七年四月一日
书记员 魏洪敏