呼和浩特市赛罕区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赛民初字第05884号
原告吴月英，女，1981年2月出生，汉族，现住乌兰察布市。
委托代理人娜布其，内蒙古蒙元律师事务所律师。
被告呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司，地址呼和浩特市。
法定代表人陈孔美，任该公司董事长。
委托代理人李金柱，内蒙古蒙杰律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，地址武汉市。
负责人毕伟，任该公司总经理。
委托代理人刘克勤，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。
委托代理人张晓辉，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。
原告吴月英诉被告呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2015年12月2日立案受理后，依法由审判员王娟适用简易程序，于2015年12月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人娜布其、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司委托代理人张晓辉到庭参加诉讼，被告呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司经传票合法传唤，未到庭参加诉讼。本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告吴月英诉称，2015年9月18日16时左右，原告到第一被告开办的旱冰场买票溜旱冰，在轮滑过程中，因第一被告场地地板缝隙绊倒摔伤，原告被送往内蒙古医科大学第二附属医院进行救治，医院诊断为：左胫腓骨骨折，待骨折愈合后进行二次手术将内置物取出。原告的伤情经呼和浩特市第一医院司法鉴定所鉴定为：1、左胫骨骨折内固定术后，评定为九级伤残；2、左腓骨骨折评定为十级伤残。第一被告提供的商品和服务存在缺陷，场地地面不平，照明昏暗，不符合国家标准。轮滑属于危险性大的项目，现场没有任何安全警示标志，不提供安全防护用具，没有任何工作人员，是导致原告受伤主要原因，根据《消费者权益保护法》的相关规定，经营者应当保证其提供的商品和服务符合人身安全保障要求，提供的商品或者服务存在危险未尽到安全保障义务造成消费者损害的，应当承担全部侵权责任。第一被告在第二被告处投保，第二被告应在保险合同约定的责任范围内承担赔偿责任。现原告依据《侵权责任法》等法律，请求人民法院依法判令二被告赔偿原告医疗费36111.9元，二次手术费15000元，住院伙食补助费600元，营养费9000元，护理费9900元，误工费16902元，残疾赔偿金119070元，被抚养人生活费11078.8元，鉴定费2300元，精神抚慰金6300元，合计226262.7元，诉讼费由二被告承担。
被告呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司庭后提交答辩意见如下：1、没有证据证明原告的损害结果系因第一被告的过错造成，第一被告无法定理由承担赔偿责任。第一被告已经向消费者进行了安全提示及初学者娱乐注意事项，因此，依据《消费者权益保护法》第十八条之规定，第一被告已经为保障消费者的人身安全尽到了法定的合理义务，而原告因自身原因造成的人身伤害，理应自行承担因此产生的损害结果。2、原告在娱乐过程中，自己操作不当，没按第一被告悬挂的安全提示进行恰当操作，在自己轮滑技巧掌握不熟的情况下，过于自信独自滑行，应当由原告自行承担全部或部分损失。3、原告自行委托鉴定部门作出的《伤残等级鉴定结论》缺乏公正性，不应当予以采纳。4、原告提供的证据无法证明残疾赔偿金与被抚养人生活费应当适用城镇居民标准计算。5、原告依据鉴定结论请求的营养费、护理费、误工费等费用缺少证据支持，于法无据，应参照医疗机构的意见及实际情况确定。另外，计算工资流水记录中记载的工资收入与原告陈述金额显然不一致。二次手术费，因为该项费用属于实际发生后支出的费用，且鉴定报告作出的二次手术费用的金额又与附属医院在医嘱中确定的二次手术的费用金额不一致，对于原告依据鉴定报告作出的二次手术费用的请求不应当予以支持。6、若在能够证明第一被告存在过错的情况下，应当判令第二被告承担直接给付责任，被告缤彩公司在本案中不应当承担赔偿责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司答辩称，1、原告将保险公司作为共同被告没有依据，诉讼主体错误。2、原告所述第一被告没有尽到安保义务，根据监控，第一被告提供场地符合要求，贴有安全提示标识，因此被保险人已尽到安全义务；3、原告没有尽到注意义务，是自身原因导致受伤，应承担相应责任。4、原告请求的赔偿项目要有相关证据和法律依据。残疾赔偿金计算应当按农村户口计算，营养期、护理期、误工期费用不认可，被抚养人生活费不认可，应当按农村户口计算，二次手术费按实际发生计算。保险公司应当在保险范围内承担赔偿义务，对于诉讼费，保险公司不承担。5、原告受伤是自身运动导致，根据保险条款，不属于保险范围内，保险人不承担赔偿责任。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，向法院提供证据如下：
1、《身份证、户口本复印件》用于证明原告为农村户口。
2、《证人证言》用于证明原告在第一被告开办的旱冰场买票滑冰摔伤。
3、《照片12张》用于证明第一被告经营场地不平滑，由活的塑料方块拼装而成，拼块之间缝隙过大高低不平，明显看出有的是后补的，并且现场无任何安全警示标志、无任何管理人员或者教练等，滑冰场未向顾客进行安全提示。第一被告提供的商品及服务明显存在缺陷，不符合保障人身安全要求，未尽到安全保障义务。
4、《病历、病情诊断书、医疗费收据》用于证明原告因受伤住院情况，医疗费由原告自己垫付。
5、《司法鉴定意见书、鉴定费票据》用于证明原告伤残等级为左胫骨骨折内固定术后，九级伤残，左腓骨骨折十级伤残，误工120-180天，护理30-90天，营养60-90天，鉴定费2300元。
6、《申请表、停发工资证明、发放工资银行流水》用于证明原告为饭店服务员，受伤后所产生的误工损失。
7、《结婚证、毕昇户口信息》用于证明需原告抚养的被抚养人为城镇户口，应按照城镇居民标准计算被抚养人生活费。
经质证，被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司代理人认为：对于原告证据1，证明问题不认可，计算标准应当按农村户口计算；对于证据2，真实性不认可，能证明事故发生的事实，无法证明事故发生原因；对于证据3，证明问题不认可；对于证据4，证明问题不认可，被保险人不应当承担责任；对于证据5，对三期不认可，二次手术费应当以实际发生计算，鉴定费，保险公司不承担；对于证据6，证明问题不认可，被保险人不承担责任；对于证据7，证明问题不认可。应当提供学校的相关证明，且被保险人不应承担责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司为支持其抗辩理由，向法院提供证据如下：
1、《监控录像、视频》用于证明原告受伤是由于自身原因导致，损害结果应由自己承担，被保险人提供场地符合要求，在现场提供了警示标志，尽到了提示和警示义务，被保险人没有过错，不应承担责任。
2、《保险单、保险条款》用于证明保险单和保险条款中约定每人人身伤亡的最高赔偿限额是100000元，免赔额是5%。根据保险条款约定，保险公司不承担第三人自身导致受伤的保险事项，本次事故中原告的受伤是由于自身运动引起的，不在保险范围内，保险人不承担保险责任。
经质证，原告代理人认为：对于第二被告证据1，视频1模糊无法看清，证明问题不认可，视频2没有安全标志，拼块不一致，真实性、合法性、证明问题不认可；对于证据2，真实性认可，关联性、证明问题不认可，不能证明原告受伤是自身原因导致。
经审理查明，2015年9月18日16时左右，原告到第一被告经营的旱冰场（大玩家）溜冰，在轮滑过程中，倒地摔伤。随即原告被送往内蒙古医科大学第二附属医院进行救治，住院6天。诊断为：左胫腓骨骨折。建议定期复查，继续对症治疗，避免负重、外伤，在医师指导下进行功能训练，待骨折愈合后行内置物取出术。二次手术费用约10000元左右。原告自行委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、左胫骨骨折内固定术后，评定为九级伤残；2、左腓骨骨折评定为十级伤残。3、误工120-180天，护理30-90天，营养60-90天。二次手术费用15000元。对于鉴定结论，二被告有异议，但均未向法院提交重新鉴定申请。在庭审中，原告明确以侵权之诉要求二被告承担责任，即请求人民法院依法判令二被告赔偿原告医疗费36111.9元，二次手术费15000元，住院伙食补助费600元，营养费9000元，护理费9900元，误工费16902元，残疾赔偿金119070元，被抚养人生活费11078.8元，鉴定费2300元，，精神抚慰金6300元，合计226262.7元，诉讼费由二被告承担。
另查，第一被告向原告提供轮滑鞋，不提供安全防护用具，没有相关教练。在原告溜冰的第一被告的经营场所的进场须知中提到溜冰是一项时尚而高雅的运动，同时具有一定风险性。
又查，吴月英的户籍性质为农村户口，职业为餐厅服务员。其子毕昇，2003年10月28日出生，为非农业户口。
再查，第一被告在第二被告处投保了平安公众责任险，保险期间为2015年3月28日至2016年3月27日。
本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定，娱乐场所等公共场所的管理人未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条规定，消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合人身财产安全的要求。《内蒙古自治区体育市场管理条例》第九条规定，从事体育市场活动的经营者，应当具备下列条件：（一）与所经营的体育活动相适应的名称和场所；（二）必要的资金和符合国家标准的场地、设备；（三）与经营项目相适应的职业社会体育指导人员；（四）符合要求的安全、卫生和技术条件；（五）法律法规规定的其他条件。本案中，原告作为消费者到第一被告经营场所溜冰，第一被告应对原告的人身、财产负有合理限度内的安全保障义务，应当向原告提供符合保障人身安全的服务。第一被告在进场须知中提到溜冰存在一定危险性，即明知其经营项目具有危险性，却对危险疏于防范，未配置与经营项目相适应的安全防护用具及职业社会体育指导人员，未尽到合理限度内的安全保障义务，存在过错，且第一被告之过错与原告的损害后果存在因果关系，因此，第一被告应当承担相应的赔偿责任。原告具有完全民事行为能力，其在选择运动项目及在轮滑过程中未尽到相应的注意义务，其本身也存在过错，应自行承担部分损失。本院认为，第一被告承担40%的赔偿责任为宜。对于原告要求第二被告承担侵权责任的诉求，本院认为，第一被告呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司与第二被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司签订了保险合同，存在保险合同关系，第二被告是否承担责任，受第一、二被告签订的保险合同调整，与原告的侵权之诉不属于同一法律关系。原告以侵权之诉要求第二被告承担赔偿责任，但原告与第二被告不存在侵权法上的法律关系，故该诉求，本院不予支持。对于原告主张的医疗费36111.9元，住院伙食补助费600元，被抚养人生活费11078.8元，鉴定费2300元，精神抚慰金6300元，于法有据，本院予以支持；对于原告主张的营养费、护理费、误工费、二次手术费，本院参照鉴定意见及医嘱，酌定营养费6000元，护理费3300元，二次手术费12000元，误工费按内蒙古自治区餐饮业上一年度职工平均工资计算为93.9元120天=11268元；对于原告主张的残疾赔偿金，原告系农村户口，因其未提供其经常居住地和主要生活来源在城市的相关证据，本院依据内蒙古自治区上一年度农牧区居民人均纯收入标准计算为9976元20年0.21=41899.2元，以上合计130857.9元。综上，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司赔偿吴月英医疗费36111.9元，二次手术费12000元，住院伙食补助费600元，被抚养人生活费11078.8元，鉴定费2300元，精神抚慰金6300元，营养费6000元，护理费3300元，误工费11268元，残疾赔偿金41899.2元，共计130857.9元的40%，即52343.16元，于本判决生效之日起十五日之内付清。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费2347元（原告已预交），由原告吴月英承担1347元，由被告呼和浩特市缤彩文化娱乐有限公司承担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
若未按期履行判决书确定的给付金钱义务，将根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判员 王娟
二〇一六年二月二十二日
书记员 秀红