上海市第三中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪03刑初112号
公诉机关上海市人民检察院第三分院。
被告人邵某2，男，1974年12月27日出生，汉族，户籍地桓仁满族自治县二棚甸镇四平村***号，住上海市浦东新区。
辩护人顾嘉蔚，上海林拓律师事务所律师。
上海市人民检察院第三分院以沪检三分知刑诉〔2017〕2号起诉书指控被告人邵某2犯假冒注册商标罪，于2017年11月7日向本院提起公诉。本院于2017年11月13日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第三分院指派代理检察员吴某某出庭支持公诉，被告人邵某2及其辩护人顾嘉蔚到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市人民检察院第三分院起诉指控，2015年下半年起，被告人邵某2为获取非法利益，先后租借上海市浦东新区航南公路XXX弄XXX号XXX室、乐城路XXX弄XXX号作为制假、售假窝点，其本人从辽宁等地购买人参、人参粉等原材料，委托他人生产假冒“神象”、“童涵春堂”等注册商标的防伪标签、外包装等包材，随后伙同慕某某(另行处理)将购买的人参、人参粉在上述场所自行灌装和包装，邵某2以上述方式生产、加工假冒“神象”、“童涵春堂”等注册商标的野山人参、生晒山参粉并对外销售。经鉴定，2016年1月至2017年3月期间，邵某2销售假冒“神象”、“童涵春堂”注册商标的商品金额共计人民币120,551元(以下币种均为人民币)。
2017年3月14日，上海市公安局在本市乐城路XXX弄XXX号将被告人邵某2抓获，当场查获假冒“神象”商标的山参249.2克(27支)、假冒“神象”商标的生晒山参粉891盒、假冒“童涵春堂”商标的生晒山参粉46盒，以及相关产品包装盒、说明书等物品。经注册商标所有人鉴别，上述被查获产品均为假冒注册商标的商品。上述查扣的侵权产品价值共计44,825元。邵某2假冒注册商标非法经营数额合计165,376元。另，公安机关还查获邵某2待售的假冒“沪光”商标的羚羊角粉545盒，价值3,815元。庭审中，公诉机关变更指控查扣假冒“神象”、“童涵春堂”注册商标的侵权产品价值共计16,000余元，邵某2假冒注册商标非法经营数额合计136,000余元。
为支持上述指控事实，公诉机关出示了证明上述指控事实的相关证据，认为被告人邵某2为牟取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，非法经营数额达13万余元，其行为已构成假冒注册商标罪。据此提请法院依法审判。
被告人邵某2及其辩护人对起诉指控的犯罪事实及罪名不持异议。其辩护人认为，邵某2系初犯、偶犯，积极配合公安查明案件事实，如实供述其犯罪事实，认罪悔罪态度较好，被告人已多次表示愿意对被害单位作出赔偿以及缴纳罚金，希望法庭考虑其家庭比较困难，对其单处罚金或者判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2015年下半年起，被告人邵某2为获取非法利益，先后租借上海市浦东新区航南公路XXX弄XXX号XXX室、乐城路XXX弄XXX号作为制假、售假窝点，其本人从辽宁等地购买人参、人参粉等原材料，委托他人生产假冒“神象”、“童涵春堂”等注册商标的防伪标签、外包装等包材，随后伙同慕某某将购买的人参、人参粉在上述场所自行灌装和包装，邵某2以上述方式生产、加工假冒“神象”、“童涵春堂”等注册商标的野山人参、生晒山参粉并对外销售。经上海复兴明方会计师事务所鉴定，2016年1月至2017年3月期间，被告人邵某2生产、销售假冒“神象”、“童涵春堂”注册商标的商品金额共计12万余元。
2017年3月14日，上海市公安局在本市乐城路XXX弄XXX号将被告人邵某2抓获，当场查获假冒“神象”商标的山参249.2克(27支)、假冒“神象”商标的生晒山参粉891盒、假冒“童涵春堂”商标的生晒山参粉46盒、假冒“沪光”商标的羚羊角粉545盒，以及相关产品包装盒、说明书等物品。经注册商标所有人鉴别，上述被查获产品均为假冒注册商标的商品。查扣假冒“神象”、“童涵春堂”注册商标的侵权产品的价值共计人民币16,000余元，邵某2假冒注册商标非法经营数额合计13万余元。
另，被告人邵某2销售从他人处购买的假冒“沪光”商标的羚羊角粉16,219元；查获待售的假冒“沪光”商标的羚羊角粉545盒，价值3,815元。
上述事实，有公诉机关当庭出示、经当庭质证、查证属实的下列证据予以证实，本院予以确认：
1、侦查机关出具的《到案经过》《立案决定书》，证人戴某的证言，与被告人邵某2、涉案人员慕某某的供述相互印证，证实本案的案发经过以及被告人邵某2被当场抓获的事实。
2、侦查机关出具的《搜查笔录》《扣押决定书》《扣押清单》等书证，与被告人邵某2、涉案人员慕某某的供述相互印证，证实2017年3月14日侦查机关在本市浦东新区乐城路XXX弄XXX号查获涉嫌侵权产品等事实。
3、上海雷允上药业有限公司神象参茸分公司、上海童涵春堂中药饮片有限公司及上海上药华宇药业有限公司出具的《商标注册证》《核准续展注册证明》《上海市中药饮片炮制规范》《营业执照》复印件等书证，证实涉案的“神象”图形商标、“精气神象”及“神象”文字商标、“童涵春堂及图”商标、“沪光”文字图形商标均系他人合法注册商标且在有效期内的事实。
4、证人邵某1、李某某、朱某某等人的证言，从被告人邵某2处查扣的账本复印件、侦查机关出具的扣押物品清单等，以及被告人邵某2和涉案人员慕某某的供述、证实被告人邵某2自行生产、加工假冒“神象”、“童涵春堂”等注册商标的商品再对外销售的事实。
5、上海雷允上药业有限公司神象参茸分公司、上海童涵春堂中药饮片有限公司、上海上药华宇药业有限公司分别出具的鉴别材料，上海复兴明方会计师事务所出具的《司法会计鉴定意见书》，证人邵某1、李某某、朱某某等人的证言，以及被告人邵某2和涉案人员慕某某的供述，证实被告人邵某2未经商标权利人授权或许可，擅自使用相关注册商标，生产、销售假冒“神象”、“童涵春堂”等注册商标的商品价值12万余元；销售假冒“沪光”商标的羚羊角粉价值16,219元。
6、被告人邵某2到案后对其生产、销售假冒“神象”、“童涵春堂”山参、山参粉及销售假冒“沪光”羚羊角粉的犯罪事实予以部分供认，其于当庭对上述犯罪事实供认不讳。
7、上海市公安局提供的《常住人口信息》，证实被告人邵某2的自然身份状况。
本院认为，被告人邵某2为牟取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，假冒两种以上注册商标，又销售该假冒注册商标的商品，非法经营数额达13万余元，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，依法应予惩处。公诉机关的指控，事实清楚，证据确凿，起诉的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人邵某2到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人邵某2自行加工假冒品牌的山参、山参粉并对外销售，且假冒两种注册商标，该行为不仅侵害相关商标权利人的品牌信誉，亦会给使用人的健康带来隐患，具有较大的社会危害性，故辩护人建议对邵某2单处罚金、适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，为严肃国家法制，维护市场经济秩序，保护知识产权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第(二)项以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第四条之规定，判决如下：
一、被告人邵某2犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年3月14日起至2019年3月13日止)。
(罚金于本判决生效后30日内一次向本院缴纳)。
二、违法所得予以追缴，查获的假冒注册商标的商品、包装材料及供犯罪所用的本人财物予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程亭亭
审 判 员 高卫萍
人民陪审员 汤洪波
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 顾佳妮
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
……
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在3万元以上或者违法所得数额在2万元以上的；
……
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。