山西省和顺县人民法院刑 事 判 决 书（2014）和刑初字第92号公诉机关和顺县人民检察院。被告人刘智岗，绰号“白旦”，男，1978年4月6日出生，汉族，小学文化，山西省晋中市和顺县人,个体司机运输户，捕前住和顺县。2014年6月2日因涉嫌盗窃罪被和顺县公安局刑事拘留，同年6月26日被和顺县公安局逮捕。辩护人陈忠杰，山西至一律师事务所律师。被告人黄长征，男，1967年12月7日出生，汉族，初中文化，安徽省宿州市甬桥区人，山西和顺鸿润煤业公司煤场验票、引路组组长，捕前住安徽省宿州市甬桥区。2014年5月20日因涉嫌盗窃罪被安徽省蚌埠铁路公安处宿州站派出所刑事拘留，同年6月26日被和顺县公安局逮捕。辩护人杨德铭，北京市铭德律师事务所律师。辩护人解东迎，北京市铭德律师事务所律师。和顺县人民检察院以和检公诉刑诉［2014］78号起诉书指控被告人刘智岗、黄长征犯职务侵占罪，于2014年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月24日和2014年12月10日两次公开开庭审理了本案。和顺县人民检察院指派检察员杨丽军出庭支持公诉，被告人刘智岗及其辩护人陈忠杰、被告人黄长征及其辩护人杨德铭、解东迎到庭参加诉讼。现已审理终结。和顺县人民检察院指控：2013年10月5日至2013年11月16日期间，被告人刘智岗、黄长征伙同潘琳（另案处理）、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3、电4煤炭销售指令单，实际装运和顺鸿润煤业有限公司特电煤14车533.5吨、电1煤2车79.7吨，价值差价为154732.8元，数额巨大。针对上述指控的犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人刘智岗、黄长征，并出示了证人薛某1、郝某等人的证言、鉴定意见、辨认笔录、被告人在侦查阶段的供述以及相关书证等证据。公诉机关认为被告人刘智岗、黄长征已构成职务侵占罪，提请法庭依法判处。被告人刘智岗辩称：该共参与作案四次，以电3、电4煤炭销售指令单拉走和顺鸿润煤业有限公司五车特电煤，最后一次拉两车煤时被发现了。该是经被告人潘琳提议而参与作案的。另外，该有自首情节，请求法庭从轻判处。其辩护人辩称：本案不属于职务侵占，应定性为盗窃。被告人刘智岗有自首、从犯、积极退赃等法定、酌定从轻处罚情节，请求法庭对被告人刘智岗能够从轻处罚。被告人黄长征辩称：该从2013年10月18日开始担任公司夜班验票组组长，被告人潘琳和该说能让该搞点外快，该才参与到本案中。该共参与作案三次，第一次潘琳给了该1300元，该分给董军400元，第二次潘琳给了该1200元，该分给董军300元，第三次就被发现了。其辩护人辩称：公诉机关将本案定性为职务侵占而非盗窃，属定性错误；被告人黄长征在2013年10月18日前不是公司验票组组长，不具备作案条件，在2013年11月9日至11月15日期间请假不在公司，不具备作案时间，公诉机关认定被告人黄长征参与了全部犯罪，除同案犯罪嫌疑人潘琳的供述外，再无其他证据能够证明该事实。故公诉机关起诉被告人黄长征参与作案十六车，属事实认定错误。所以，被告人黄长征犯罪情节轻微，请求法庭从轻处罚。经审理查明：一、2013年10月5日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤25.66吨。二、2013年10月8日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤40吨。三、2013年10月11日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤38.92吨。四、2013年10月13日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤38.94吨。五、2013年10月17日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤39.18吨。六、2013年10月21日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤38.72吨。七、2013年10月22日，被告人刘智岗、黄长征伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司电1煤39.74吨。八、2013年10月24日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司特电煤39.88吨。九、2013年10月24日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司特电煤38.46吨。十、2013年10月28日，被告人刘智岗、黄长征伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司电1煤39.96吨。十一、2013年11月4日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司特电煤39.22吨。十二、2013年11月6日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司特电煤38.92吨。十三、2013年11月10日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司特电煤39吨。十四、2013年11月15日，被告人刘智岗伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电3煤炭销售指令单拉运该公司特电煤39.06吨。十五、2013年11月16日，被告人刘智岗、黄长征伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司特电煤39.18吨。十六、2013年10月28日，被告人刘智岗、黄长征伙同潘琳、张亚峰、董军利用和顺鸿润煤业有限公司电4煤炭销售指令单拉运该公司电1煤38.36吨时被公司工作人员当场查获。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、书证。（1）户籍证明。证实被告人刘智岗、黄长征的主体身份情况。（2）到案经过及抓获经过。证实被告人刘智岗于2014年6月2日到和顺县公安局主动投案的情况，被告人黄长征在宿州火车站候车室被抓获的事实。（3）山西和顺鸿润煤业公司售煤价格表以及山西和顺鸿润煤业公司2013年10月1日至11月16日售煤情况表。证实该公司各种型号煤的价格情况以及山西和顺鸿润煤业公司2013年10月1日至11月16日的售煤情况。（4）扣押、发还清单。证实和顺县公安局从王某2处将装在车牌号为晋Ｋ×××××车上的特电号煤38.36吨扣押、从黄长征处将68张百元面额的人民币扣押、从王国梁处将300张百元面额的人民币扣押，并发还给山西和顺鸿润煤业公司总经理助理薛某1的情况。（5）山西和顺鸿润煤业公司总经理助理薛某1出具的情况说明。证实2013年11月16日，公司发现有人利用电3、电4的煤炭销售指令单盗窃特电煤。后公司工作人员当场查获了一辆车牌号为晋Ｋ×××××的半挂车，车上装的是特电煤。公司工作人员又在路上截住了一辆车牌为冀Ｅ×××××的半挂车，车上装的是电3煤。经公安机关查证，车牌号为冀Ｅ×××××的半挂车的车牌号是被掉包的，本来的车牌号为冀Ｅ×××××。这三个车牌号都是刘智岗在公司拉煤用的半挂车的，且2013年11月16日，这三辆半挂车都在我公司拉了煤。2014年7月8日，我公司将查获的这两辆半挂车装的煤卸于公司煤场。车牌号为晋Ｋ×××××的半挂车装了38.36吨特电煤，冀Ｅ×××××的那辆半挂车装了39.52吨电3煤。（6）山西和顺鸿润煤业公司说明。证实被告人黄长征在2013年9月10日之前、2013年9月10日至2013年10月19日、2013年10月20日至案发在山西和顺鸿润煤业公司的工种情况。（7）山西和顺鸿润煤业2013年10月、11月考勤表。（8）郑炳华说明。上述证据（7）（8）证实被告人黄长征2013年11月10日至11月15日请假回家，未到公司出勤上班的事实。（9）陈鹏雄等五人证明。证实本案在2013年11月16日案发后，黄长征等人亲口承认参与作案的情况。（10）受案登记表。证实本案的报案以及立案情况。2、证人证言。（1）卢某证言。证实2013年10月至11月间，被告人刘智岗借用该车牌号为晋Ｋ×××××，冀Ｅ×××××的两辆半挂车倒煤的事实，并证实冀Ｅ×××××的司机是魏某，晋Ｋ×××××的司机是王某2。（2）薛某1证言。证实该是山西和顺鸿润煤业公司董事长助理。2013年11月16日19时许，该接到公司煤厂负责人的电话，称有人用电4煤的煤票拉特电煤，并已经扣下。该经过了解，公司的员工潘琳、张亚峰、黄长征，王佃根、朱强、董军联合向公司买煤的老板用购买电4煤的煤票装公司特电煤拉去卖，他们以此方式拉了公司五车特电的煤，每车39.5吨至40吨，实际公司的煤被偷卖了多少都无法查清。另证实，潘琳是公司夜班铲车组组长，张亚峰是铲车司机，黄长征是售煤组组长。（3）郝某证言。证实该是山西和顺鸿润煤业公司销售部经理。2013年11月16日，晋Ｋ×××××的半挂车和冀Ｅ×××××的半挂车被公司查扣的事实。另证实“白旦”通过陈立平户头从山西和顺鸿润煤业公司总共拉了六次、十车煤。(4)薛某2证言。证实2013年11月16日晚7时左右，该在山西和顺鸿润煤业公司煤场巡查时，检查出一辆货车持有电4的煤票，但却装载着特电煤，随即被该扣押的事实。通过向煤场的工作人员黄长征、董军、朱强、王佃根、潘琳、张亚峰了解，他们总共拉了六次，其中成功拉走五次，最后一次被公司人员查获。其中黄长征和董军参与了三次，其中最后一次被我们查获。剩余的三次为王佃根、张亚峰偷换的，潘琳每次都参与。（5）杜某证言。证实该从事煤炭中介工作。2013年11月16日晚，在和顺县鸿润煤业有限公司煤场被扣下的两车煤的销售指令单上客户名字陈立平就是该。因为之前该也是通过别人定煤，每次都要出提成费，后来该跟鸿润公司销售部的人熟悉了，想自己定煤，而用自己的名字又怕被知道，所以就用了邻居的名字陈立平。“白旦”常借该名义在山西和顺鸿润煤业公司定煤做生意。2013年11月16日17时28分，“白旦”给该发短信，短信内容为：冀Ｅ×××××三区四号晋Ｋ×××××三区四号。意思就是他定两车电4的煤，让我给他开销售指令单。我开好指令单后，将销售指令单就交给那两辆车的司机了。2013年10月至11月16日，“白旦”通过该共定过16车煤，每次基本上都是39吨左右，拉了一次特电煤是25吨左右。2013年10月18日让该定了一车电3号煤，车牌号为“21046”；10月22日让该定了一车电3号煤，车牌号为“60013”，一车电4号煤，车牌号为“21046”；10月28日让该给定了两车电4号煤，车牌号为“60013”“51667”；10月30日让该定了一车电4号煤，车牌号为“21046”；11月4日让该定了两车电4号煤，车牌号为“21046”“51677”；11月5日让该定了一车电4号煤，车牌号为“60013”；11月6日让该定了两车电4号煤，车牌号为“21046”、“51677”，11月7日让该定了一车特电号煤，车牌号为“5936”；11月15日让该定了一车电3号煤，车牌号为“51677”；11月16日让该定了两车电4号煤，车牌号为“83189”、“51677”。除此以外，该记得还有一辆电2号煤，车牌号记不清了。这16车煤都开出了指令单，“白旦”都拉走了煤。（6）张某1证言。证实2013年10月、11月份刘智岗通过该的名字拉过十车煤，具体情况是：2013年10月5日，通过该定了25.66吨的电3煤，10月13日，通过该定了38.94吨的电3煤，10月24日，通过该定了39.88吨和38.46吨的电4煤。10月25日，通过该定了38.48吨的电4煤，11月8日，通过该定了39.68吨的电4煤，11月10日，通过该定了39吨的电4煤，11月16日，通过该定了39.52吨和38.4吨的电3煤。这些煤都是定的煤场3区的煤。（7）王某1证言。证实该是刘智岗雇佣的冀Ｅ×××××司机，2013年11月16日下午18点左右，刘智岗给该打电话让该和王某2去鸿润煤业装煤，一个邢台的女人给了该等煤炭指令单，当时该看见两辆车的指令单上都写着D4煤，后该和王某2到鸿润煤业3区装煤，铲车先给该装了一车特电煤，该就开车走了，把煤送到了和顺县寺圪套“彦庆”的煤场，该就回家了。当晚23点多，经刘智岗给该打电话，该将“冀Ｅ×××××”车牌给冯某1送到了左权县芹泉镇附近。还证实该为刘智岗分别于2013年10月5日、10月8日、10月11日、10月13日、10月17日、11月4日、11月6日、11月10日、11月15日、11月16日共拉了十车特电煤，每次拉的大概都在39吨左右。刘智岗除用自有的两辆车牌号为“冀Ｅ×××××”和“冀Ｅ×××××”的半挂车外，还用卢某的两辆车牌号为“21046”和“83189”的半挂车，及“吕四孩”车牌号为“晋Ｋ×××××”的半挂车拉煤。（8）王某2证言。证实该是卢某雇佣的晋Ｋ×××××的半挂车司机，2013年11月16日晚该在山西和顺鸿润煤业拉煤后被扣的事实。还证实2013年10月21日傍晚，刘智岗用电3煤炭指令单让该拉过一车特电煤，2013年11月16日傍晚，刘智岗用电4煤炭指令单让该拉过一车特电煤的事实。（9）魏某证言。证实该系卢某雇佣的冀Ｅ×××××半挂车司机，2013年8月份开始给“白旦”拉煤，一共拉过十四五车煤。该拉的都是电3、电4号煤。2013年10月13日我给“白旦”拉过一车好煤，具体什么型号我不清楚；2013年10月24日为刘智岗拉了一车38.46吨光泽很好、很亮的煤。还证实11月17日凌晨两点左右，冯某1的大车换上了“冀Ｅ×××××”的车牌的事实。（10）冯某1证言。证实该系刘智岗雇佣的冀Ｅ×××××半挂车司机，2013年11月16日刘智岗在和顺鸿润煤业共拉了4车煤。该开着冀Ｅ×××××车拉了一车电3煤，魏某开着冀Ｅ×××××车也拉了一车电3煤，“曹二”开着冀Ｅ×××××车拉了一车特电煤，王某2开着晋Ｋ×××××车拉了一车特电煤，王某2的车被公司扣下了的事实。还证实2013年10月22日凌晨该开着冀Ｅ×××××车，为刘智岗拉了一车特电煤，10月24日19点左右，魏某开着冀Ｅ×××××，和该一块去鸿润煤场为刘智岗拉了一车特电煤的事实。（11）吕某证言。证实2013年10月28日19时许，刘智岗给该打电话让该开吕志海的晋Ｋ×××××车到和顺鸿润煤业3区帮他拉车煤，到了矿上，刘智岗给了该一张电4煤的煤炭指令单并告该直接开车进就行了，里面有人引路安排。该开车进去装好煤后，刘智岗让该将煤拉到和顺西垴村附近的一个煤场，在卸车时，煤场的人说该拉的这车煤是电1煤，并证实此车煤为39吨左右。（12）冯某2证言。证实该在义兴镇东垴村经营一家煤场，煤场只有张某2一人给该供煤，他向该供过电1、电3、电4、特电煤，他向该供的煤都是吕鑫煤业和鸿润煤业的煤。2013年3月份至今张某2一共给该拉过1500多吨鸿润煤业的特电、电1煤，10月份以后是半挂车拉的煤，半挂车的车牌号有晋Ｋ×××××、冀Ｅ×××××、冀Ｅ×××××、冀Ｅ×××××，四辆车总共给该拉过十五、六车，张某2告诉该这些煤都是鸿润煤业古窑煤矿三区的煤。该是按照每吨360元的价格收购的。（13）张某2证言。因刘智岗以前是常某的员工，该通过常某认识了刘智岗，2013年10月至11月份，刘智岗向该供了大约十四、五车原煤。该已经给刘智岗结清购煤款，大约20多万元。（14）常某证言。证实2013年5月份左右，该邀请刘智岗加入了该运输公司，10月中旬，刘智岗电话通知该说不在公司干了，该通过公司老板李耀林同意了刘智岗的请求。3、犯罪嫌疑人供述与辩解。（1）董军的讯问笔录。证实该在鸿润煤业煤场上班，职责是根据拉煤司机的指令单带领司机到煤场指定区域拉煤，之后还要核查拉煤单和货车装载的煤是否吻合。2013年10月22日、10月28日、11月16日，该与公司黄长征、潘琳共三次为刘智岗用电4煤炭销售指令单拉走公司四车特电煤，共从黄长征处分的好处费700元。（2）潘琳的讯问笔录。证实该参与盗窃特电煤14车，电1煤2车，因为每偷一车煤，“白旦”固定给该2500元，该分给黄长征1200元，让他和董军平分，剩余的1300元，该分给张亚峰600元。“白旦”共给了该12车的钱和600元买烟钱，共计30600元。分给黄长征和董军13200元，分给张亚峰7200元，该剩余10200元，还有第一次偷得那车煤是张亚峰联系的，他给了该500元。所以，该共计获利10700元，所得赃款已全部挥霍。同该一起参与盗窃的人有“白旦”、张亚峰、黄长征、董军，该等用低价煤的销售指令单将拉煤车送进煤场，然后装上高价煤运出煤场。其中，“白旦”是组织者，因他是和顺鸿润煤业有限公司拉煤的客户，是他联系的该。（3）被告人刘智岗供述。证实该的绰号叫“白旦”，该在鸿润煤业用冀Ｅ×××××、晋Ｋ×××××、冀Ｅ×××××、冀Ｅ×××××、晋Ｋ×××××五辆半挂车拉煤。冀Ｅ×××××、E60013两辆车是我的，晋Ｋ×××××、冀Ｅ×××××是卢某的，晋Ｋ×××××是吕志海的。五辆大车的司机是固定的，冀Ｅ×××××的司机是王某1，绰号“曹二”；晋Ｋ×××××的司机是王某2；冀Ｅ×××××的司机是冯某1；冀Ｅ×××××的司机是魏某；晋Ｋ×××××的司机是吕某。该在鸿润煤业一区、二区、三区、五区煤场都拉过煤，通过张某1、李耀林、杜某定过煤，杜某定煤用的是陈立平的名字。该盗窃的特电煤和电1煤都卖给张某2了，所得款项都自己花了。该没有安排黄长征实施盗窃，是潘琳找黄长征帮忙的，具体他们如何分钱该不清楚。（4）被告人黄长征供述。证实该是鸿润煤业煤场的小组长，主要负责检查大车的销售指令单，并检查大车实际拉的煤是否与指令单一致，还负责引导大车到相应的指定地点装煤。2013年10月22日，鸿润煤业煤场铲车组组长潘琳对该说要带该搞点外快，他说他联系客户，客户拿电4号煤的指令单，我们给他装最好的特电煤，当晚，潘琳领着一辆车到了煤场三区，让该在三区外面等，他们装了特电煤后，潘琳给了该1300元钱。该分给同组的董军400元。10月28日晚，又以同样的方式拉走一车特电煤，潘琳给了该1200元，该分给同组的董军300元。2013年11月16日晚7时许，再次偷拉特电煤时被公司查扣。每次和潘琳偷煤的时候，他提前知道需要装车的车牌号，带车进去装好煤，董军看见潘琳就故意不去检查了，该在磅房附近看薛主管，如果薛主管进来，该就马上打电话通知潘琳。4、辨认笔录。（1）证实辨认人董军在胡亚威的见证下分别将用电4煤票偷拉特电煤的“白旦”和安排该帮助“白旦”以电4号煤票偷拉特电煤的潘琳、驾驶铲车帮助“白旦”装特电号煤的张亚锋辨认出的事实。（2）证实辨认人黄长征在胡亚威见证下将用电4煤票偷拉特电煤的“白旦”辨认出的事实。（3）证实辨认人潘琳在张宁见证下分别将与其共同盗窃鸿润煤业煤炭的“白旦”和黄长征辨认出的事实。（4）证实辨认人杜某在齐梦彪的见证下将通过其开具煤炭销售指令单的“白旦”辨认出的事实。5、鉴定意见。和顺县价格认证中心和价认字（2014）34号价格鉴定意见书。证实2013年10月5日至2013年11月16日，山西煤炭运销集团鸿润煤业有限公司煤炭销售价格波动平稳，根据该公司2013年11月19日的销售价格确定其中准价为：特号电煤415元/吨，1号电煤330元/吨。依照鉴定价格=中准价×数量，得知特电号煤=415元/吨×533.5吨=221402.5元；电1号煤=330元/吨×79.7吨=26301元，鉴定标的的总金额为247703.5元。被告人刘智岗、黄长征除对鉴定意见有异议，认为鉴定价值过高外，对上述其他证据均无异议。被告人刘智岗辩护人对上述证据质证如下：1、对证人薛某1、郝某、薛某2的证言有异议，他们讲到刘智岗联系潘琳实施的违法行为只是听别人所说，不是事实。另外，2013年11月16日，车牌号为83189的这辆车所拉的特电煤往外拉的时候已经被扣押，该犯罪行为没有得逞，属于犯罪未遂。2、对潘琳的供述有异议，因为刘智岗实际给潘琳的钱比潘琳供述的多。另外，这次违法行为是潘琳主动联系的刘智岗。3、对鉴定意见有异议，鉴定标的估价过高。4、对其他证据均无异议。被告人黄长征辩护人对上述证据质证如下：1、对潘琳的供述有异议，当时黄长征只拿了2500元。2、山西和顺鸿润煤业公司总经理助理薛某1出具的情况说明对黄长征的任职时间并没有说明。对其证明的内容有异议，该不能证明被告人黄长征构成职务侵占。3、对鉴定意见有异议，鉴定标的估价过高。4、对其他证据均无异议。被告人黄长征辩护人提供光盘一张，证实2013年11月9日至11月15日黄长征向公司请假，在老家参加亲戚的婚礼，该段时间该没有作案时间。本院综合以上证据，分析认为：对二被告人及其辩护人均无异议的证据予以采信。被告人刘智岗、黄长征及其二辩护人虽均对公诉机关的鉴定意见持有异议，但该结论是和顺县公安局委托具有相应鉴定资质的机构和人员作出的，程序并无不当，鉴定的过程和方法也符合相关专业的规范要求，应予认可，对其所持异议本院不予支持，本院对该证据依法予以采信。关于被告人刘智岗的犯罪事实，被告人刘智岗虽对起诉书指控的犯罪事实未予全部供认，但公诉机关所提供山西和顺鸿润煤业公司2013年10月1日至11月16日售煤情况表均能与山西和顺鸿润煤业公司管理人员薛某1等人、山西和顺鸿润煤业公司客户张某1等人、司机王某1等人的证言以及辨认笔录等证据相互印证，且已形成锁链，足以对起诉书指控其的犯罪事实予以证明，本院对上述证据予以采信，被告人刘智岗及其辩护人所提异议，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于被告人黄长征的犯罪事实，山西和顺鸿润煤业2013年10月、11月考勤表和郑炳华说明与被告人黄长征辩护人提供的光盘对被告人黄长征在2013年11月10日至11月15日无作案时间的事实能够相互印证，本院对上述证据予以采信。此外，除被告人黄长征在侦查阶段及当庭供认的犯罪事实外，其他犯罪事实的指控仅有同案犯罪嫌疑人潘琳的供述，且该供述中关于2013年11月10日至11月15日黄长征是否参与作案部分已经失实，故对该证据本院不予采信。综上，本着疑罪从无的原则，对公诉机关指控的被告人黄长征供认参与的2013年10月22日、28日、11月16日四起犯罪事实，价值差价合计为38976.7元，本院依法予以认定，对公诉机关指控的被告人黄长征参与的其他犯罪事实，因证据不足，本院不予认定。本院认为，被告人黄长征身为山西和顺鸿润煤业公司工作人员，利用其担任公司煤场验票、引路组组长所有的审查煤炭销售指令单与所拉运煤炭是否一致等职务上的便利条件，接受公司其他环节工作人员的联系，与外勾结公司拉煤客户被告人刘智岗将本单位财物非法占为己有并赚取差价，被告人刘智岗致使受损单位山西和顺鸿润煤业公司财物受损价值共计154732.8元，数额巨大，被告人黄长征致使受损单位山西和顺鸿润煤业公司财物受损价值38976.7元，数额较大，二被告人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。二被告人及其辩护人所持本案应定性为盗窃罪的辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2013年11月16日在以电4煤炭销售指令单用晋Ｋ×××××半挂车装运38.36吨（价值差价为11699.8元）特电煤时被山西和顺鸿润煤业公司工作人员当场查获，应认定为犯罪未遂，对该部分犯罪依法可从轻处罚。被告人刘智岗虽系主动投案，但对自己的主要犯罪事实并未全部如实供述，不应认定为自首，但被告人刘智岗在共同犯罪中所起作用相对较小，系从犯，依法应对其减轻处罚。另外，其已将所获赃款退还受损单位山西和顺鸿润煤业公司，故对其可酌情从轻处罚。被告人黄长征虽是在接受同案犯罪嫌疑人潘琳联系后参与到共同犯罪中的，但其在共同犯罪中所起作用也较为关键，考虑到其已将所获赃款退还受损单位山西和顺鸿润煤业公司，且当庭自愿认罪，故对其可从轻处罚。为依法惩罚犯罪，保护公司、企业财产安全不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第二十三条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人刘智岗犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月2日起至2018年6月1日止）二、被告人黄长征犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月20日起至2015年5月19日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  周彦海审判员  巩晓清审判员  董明安二〇一四年十二月十一日书记员  张 平