山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）威民一终字第955号
上诉人（原审原告）王华友，男，1956年1月6日出生，汉族。
委托代理人车立勇，山东成山海天律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司。
代表人许志军，经理。
委托代理人ＸＸ伊，山东中立达律师事务所律师。
原审被告陈文君，男，1959年10月10日出生，汉族。
委托代理人陈海燕，女，1979年10月13日出生，汉族，系原审被告陈文君之女。
原审被告荣成映波水泥有限公司。
法定代表人高佑强，董事长。
委托代�人王瑞亭，该公司职工。
上诉人王华友、中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司（以下简称人保荣成支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服荣成市人民法院（2013）荣民初字第333号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年4月17日13时20分许，案外人颜世卫驾驶鲁K×××××号重型半挂牵引车牵引鲁K×××××挂号重型罐式半挂车（沿荣成市北环城路由西向东行驶至荣成市北环城路夼子河村东路口处时）与被告陈文君驾驶制动性能不符合国家标准的10-71586号手扶式拖拉机（载着原告王华友沿清河村通北环城路的南北路由南向北行驶时）相撞，相撞后又与道路路沿石及路灯杆、苗木相撞，致被告陈文君、原告王华友受伤，道路路沿石及路灯杆、苗木、道路路面、两车损坏。原告王华友伤后在荣成市人民�院、山东省文登整骨医院住院治疗45天，支付医疗费51849．84元。原告王华友之伤经威海鉴通司法鉴定所鉴定，意见为：1．王华友的损伤达不到道路交通事故伤残等级。2．其误工时间为6个月。3．其第一次住院前期（10天）需要2人陪护，其他住院期间（35天）需要1人陪护。原告王华友支付鉴定费1500元。该事故经荣成市公安局交通警察大队认定，颜世卫承担事故的主要责任，被告陈文君承担事故的次要责任，原告王华友不承担事故责任。2013年5月2日，原告王华友向原审法院起诉，请求判令三被告赔偿医疗费51849.84元、住院伙食补助费1350元、误工费21000元、护理费3880元、鉴定费1500元、交通费2000元，共计81579.84元。
另查，颜世卫系荣成映波水泥有限公司（以下简称映波水泥公司）职工，发生事故系从事职务行为。鲁K×××××号重型半挂牵引车牵引鲁K×××××挂号重型罐�半挂车分别在被告人保荣成支公司参加机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（主车200000元、挂车300000元，同时保有不计免赔条款）。
原审法院认定以上事实，有原、被告的陈述，道路交通事故认定书、山东省文登整骨医院住院病案、医疗费单据、威海鉴通司法鉴定所司法鉴定意见书等证据在案为凭。
原审法院认为，道路交通事故强制责任保险属于一种法定险，交通事故发生后，先由承保的保险公司在机动车道路交通事故强制责任保险限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按事故责任比例予以赔偿。本案中的事故经公安机关认定颜世卫承担事故的主要责任，结合本案案情以颜世卫承担70％、被告陈文君承担30％的赔偿责任为宜。对于颜世卫所驾车辆投保的商业保险，其保险公司应当对颜世卫所承担的70％的赔偿责任在商业保险合同范围内进行赔偿。对于不足及超出商业保险合同之外的经济损失，应由颜世卫承担。颜世卫系映波水泥公司职工，驾驶车辆发生事故系从事职务行为，其赔偿责任理应由被告映波水泥公司承担。原告诉讼请求的误工费、护理费应当按照2012年山东省城镇居民家庭人均可支配收入25755元为标准予以计算。原告其他诉讼请求经审查系合理范畴，应予支持。被告人保荣成支公司辩称商业险部分应当扣除医疗费总额15％的非医保用药，理由不当，不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿原告王华友医疗费10518．38元［（51849．84÷98589．04元）×20OOO元］；二、被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿原告王华友误工费12877．50元（25755元÷12个月×6个月）；三、被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿原告王华友护理费3880元（25755元÷365天×55天）；四、被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿原告王华友交通费2000元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告王华友医疗费28932．02元［（51849．84元一105l8．38元）×70％］；六、被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告王华友住院伙食补助费945元（1350元×70％）；七、被告荣成映波水泥有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告王华友鉴定费1O5O元（15OO元×7O％）；八、被告陈文君于本判决生效后�十日内赔偿原告王华友医疗费12399．44元［（51849．84元一10518．38元）×30％］；九、被告陈文君于本判决生效后三十日内赔偿原告王华友住院伙食补助费405元（1350元×30％）。上述一至六项共计59152．90元，被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司于本判决生效后三十日内给付原告王华友（款汇荣成市人民法院转付原告，开户行：山东荣成农村商业银行股份有限公司营业部，账号：9100401O120100167710）。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920元，由原告王华友负担97元，被告中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司负担667元，被告荣成映波水泥有限公司负担12元，被告陈文君负担144元。
宣判后，上诉人王华友不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人王华友有固定的工资收入，原审法院按上年度城镇居民人均可支配收入为标准计算其误工费有误。请求撤销原判，依法改判。
上诉人人保荣成支公司提起上诉称，上诉人人保荣成支公司作为承保商业第三者责任险的保险公司，在保险条款中明确约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，故上诉人王华友超出医保范围的用药部分不应由上诉人人保荣成支公司赔偿；上诉人人保荣成支公司不应承担案件受理费。请求撤销原判，依法改判。
原审被告陈文君述称，原审判决正确。请求法院依法裁判。
原审被告映波水泥公司述称，原审判决正确。请求法院依法裁判。
经本院二审审理查明，上诉人王华友于原审中提交荣成市永盛安装有限公司于2013年4月24日出具的证明1份及工资表3份，证实上诉人王华友系该单位职工，月工资收入为3500元，因�案交通事故停发工资。经质证，上诉人人保荣成支公司对上述证据的真实性无异议，但主张上诉人王华友的工资收入已达到缴纳个人所得税标准，其应提交纳税证明进一步证实其工资收入的真实性。原审被告陈文君质证意见同上诉人人保荣成支公司。原审被告映波水泥公司对上述证据没有意见，请求法院依法认定。
本院二审查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，上诉人王华友主张的误工费，其所在单位的证明证实上诉人王华友因此次交通事故被扣发工资，存在收入减少的事实，其提供的工资表证实其每月工资收入为3500元，本院予以确认。上诉人人保荣成支公司主张上诉人王华友没有缴纳个人所得税凭证，不应按其工资收入计算误工费，于法无据，本院不予支持。故上诉人王华友误工费的计算标准应按其实际工资收入计算，原审按照2012年山东省城镇居民家庭人均可支配收入25755元为标准计算其误工费错误，本院予以纠正。据此，上诉人王华友因本次交通事故造成的误工费损失应为21000元（3500元×6个月）。关于上诉人王华友医疗费中应否剔除非医保用药的问题。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第一款、第十八条的规定，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人就责任免除条款作明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。据此，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确�明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务，这种义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容作出明确解释，如合同当事人对保险人就保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有证明责任，即保险人必须提供其对有关免责条款内容作出明确解释的相关证据，否则该免责条款不产生效力。本案中，虽然上诉人人保荣成支公司在保险条款中明确约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但并没有对争议的保险条款之具体内容作出明确的说明和解释，不能证明上诉人人保荣成支公司对该条款中包含的部分免除保险人责任的“医保外用药不予理赔”之涵义履行了明确告知义务。该条款不能发生免除上诉人人保荣成支公司相应责任的法律效力。此外�国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度。旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿。而争议的保险合同性质是商业保险合同，上诉人人保荣成支公司依据该合同收取的保费远高于国家基本医疗保险的范围，投保人对加入该保险的利益期待也远高于国家基本医疗保险。如果“非医保用药不予理赔”将导致上诉人人保荣成支公司收取高额商业保险费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，违反了权利义务相一致原则，亦有悖诚信，也限制了投保人的权利。综上，上诉人人保荣成支公司主张涉案机动车投保的商业保险中的非医保用药不应赔偿，理由不当，本院不予采纳。关于上诉人人保荣成支公司应否承担案件受理费的问题，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。上诉人人保荣成支公司作为事故车辆的保险人及本案的当事人，对上诉人王华友的损害后果应承担法定赔偿责任，亦应根据胜负比例承担相应的诉讼费用。综上，上诉人王华友关于其误工费计算标准有误之上诉请求理由正当，本院予以支持。上诉人人保荣成支公司之上诉理由无事实及法律依据，本院不予支持。原审认定上诉人王华友误工费部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持荣成市人民法院（2013）荣民初字第333号民事判决第一、三、四、五、六、七、八、九项，即（一）上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿上�人王华友医疗费10518．38元［（51849．84÷98589．04元）×20000元］，（三）上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人王华友护理费3880元（25755元÷365天×55天），（四）上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人王华友交通费2000元，（五）上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在商业第三者责任险限额内赔偿上诉人王华友医疗费28932.02元［（51849．84元一105l8．38元）×70％］，（六）上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在商业第三者责任险限额内赔偿上诉人王华友住院伙食补助费945元（1350元×70％），（七）原审被告荣成映波水泥有限公司于判决生效后三十日内赔偿上诉人王华友鉴定费1050元（1500元×70％），（八）原审被告陈文君于判决生效后三十日内赔偿上诉人王华友医疗费12399．44元［（51849．84元－10518．38元）×30％］，九、原审被告陈文君于判决生效后三十日内赔偿上诉人王华友住院伙食补助费405元（1350元×30％）；
二、变更荣成市人民法院（2013）荣民初字第333号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人王华友误工费21000元（3500元×6个月）。
上述一、二项中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司赔偿上诉人王华友各项损失共计67275.4元，于本判决生效后三十日内给付上诉人王华友。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费920元，由上诉人王华友负担97元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司负担667元，原审被告荣�映波水泥有限公司负担12元，原审被告陈文君负担144元。二审案件受理费836元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司荣成支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周明强
代理审判员 金永祥
代理审判员 刘 茜
二〇一四年二月十四日
书 记 员 王红云