浙江省瑞安市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）温瑞民初字第1400号
原告杨昌伦。
委托代理人（特别授权）单小聪。
被告郑金陆。
被告金光贤。
两被告的委托代理人（特别授权）曹启练、王爱弟。
被告瑞安市腾源箱包皮件有限公司。
法定代表人夏荣飞。
委托代理人（特别授权）潘小飞。
原告杨昌伦为与被告郑金陆、金光贤提供劳务者受害责任纠纷一案，于2012年8月16日向本院起诉，本院于同月23日受理，2012年9月7日依被告郑金陆、金光贤的申请追加瑞安市腾源箱包皮件有限公司（以下简称腾源公司）为共同被告。2012年11月20日，本院委托温州东海司法鉴定所对原告杨昌伦的伤残等级及误工、护理及营养期限进行了鉴定。2013年1月29日，本院适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨昌伦及其委托代理人单小聪，被告郑金陆、金光贤的委托代理人曹启练、王爱弟，被告腾源公司的委托代理人潘小飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨昌伦诉称：瑞安市腾源箱包皮件有限公司（其前身为瑞安市豪狮箱包有限公司）的厂房被火烧毁，被告腾源公司要求被告郑金陆、金光贤对厂房的铁棚进行气割，后又要求两被告再叫几个人来帮忙，尽快完成任务。被告郑金陆、金光贤受被告腾源公司的指示叫原告帮忙。2012年5月17日，原告在被告郑金陆、金光贤的安排下到被告腾源公司气割铁棚架。同年5月19日，原告不慎从高处跌落受伤。当日，原告被送往瑞安市人民医院住院治疗，初步诊断为：创伤性右颞顶记性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、右颞顶骨中颅窝底骨折、左侧多发肋骨骨折、胸10及腰1、2左侧横突骨折。2012年6月20日出院，出院诊断：创伤性右颞顶记性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、右颞顶骨中颅窝底骨折、左侧多发肋骨骨折、胸10及腰1、2左侧横突骨折、右小脑幕切迹疝、右动眼神经麻痹、右视神经损伤。期间共住院32天。双方因经济赔偿问题无法达成一致引起纠纷。现原告诉请判令：一、被告郑金陆、金光贤连带赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等暂计人民币34167.99元；二、本案诉讼费用由被告承担。在审理中，经司法鉴定后，原告将第一项诉讼请求变更为要求判令被告郑金陆、金光贤、腾源公司连带赔偿原告医疗费、住院劳务费用、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计人民币327563.69元。
被告郑金陆、金光贤辩称：第一、二被告均受雇于第三被告，也是雇员，雇员在雇佣过程中造成的损害应由雇主承担，原告受伤应由第三被告承担责任。另外，原告提出的经济赔偿过高。
被告腾源公司辩称：第三被告是将废铁出卖给第一、二被告，双方之间不存在雇佣关系。原告是第一、二被告雇佣来气割废铁的，第三被告不应承担赔偿责任。原告的经济赔偿请求部分过高。
原告在本院指定的举证期限内提供了以下证据：
证据1、原告身份证，证明原告的身份情况；
证据2、被告户籍证明，证明被告的身份情况；
证据3、瑞仙民调2012（047）号调解协议书，证明原、被告存在雇佣关系，以及本案的部分医疗费用已在瑞安市仙降街道人民调解委员会进行过调解；
证据4、门诊病历、住院病历、医疗证明、手术记录、报告单、出院记录，证明原告因该事故受伤住院治疗32天及出院后医嘱注意休息、加强营养、继续治疗；
证据5、医疗发票及费用清单，证明原告因该事故支付部分医疗费30953.59元；
证据6、住院劳务材料结算清单，证明原告因该事故支付劳务材料费254.40元；
证据7、特种作业操作证，证明原告具备从事气割操作的资质和技能；
证据8、门诊发票，证明原告因该事故支付门诊医疗费用3264.70元；
证据9、鉴定费发票，证明原告因该事故支付鉴定费用3480元；
证据10、医疗诊断证明单，证明原告后续颅骨修补费用需5万元；
证据11、瑞安市仙降街道仙皇竹村民委员会证明，证明原告在事故发生前在瑞安已居住满一年的事实；
证据12、户口薄复印件，证明原告需抚养的被抚养人情况；
证据13、温东司鉴所（2012）临鉴字第1314号司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级为八级，误工期限拟为自受伤之日起至定残日前一天止，护理期拟为110日，营养期拟为110日。
上述证据经庭审出示质证，被告郑金陆、金光贤对证据1、2、6、8、9均没有意见；对证据3的真实性没有异议，但对关联性和合法性有异议，认为被告郑金陆、金光贤并非责任承担的主体，因原告不认识被告腾源公司的负责人，两被告才出面调解，充其量是被告腾源公司的代理人，且调解书项下的大部分赔偿款由被告腾源公司支付，小部分由两被告垫付；证据4、5如果与原件相符的，对三性均没有异议，但本宗事故之外的费用应予以剔除，同时住院伙食费应予以扣除；对证据7真实性没有意见，但认为原告是被告郑金陆、金光贤应被告腾源公司的要求叫来为该公司气割铁棚的，被告腾源公司在选任上负有责任，同时原告具有气割操作资质，未尽到安全注意义务，故对发生伤害存在一定过错；证据10有意见，认为后续治疗费待发生后再进行主张；证据11的真实性无法确认，同时认为该证据只能证明原告居住在农村，不能证明其居住城镇而按城镇居民标准进行计算；对证据12的真实性无异议，对关联性有意见，原告仅提供了被抚养人的基本情况，但没有提供包括原告在内共有几个扶养人的相关主证明，故不能凭此户口薄证明两被抚养人均由原告一个人来抚养；对证据13的真实性和合法性没有意见，但对关联性有异议，认为不应由第一、二被告来承担。
被告腾源公司对证据1、2、3、5--
9、13没有异议；对证据4有意见，认为住院发票里已包括了伙食费，原告主张的住院伙食费中应剔除该部分，不应重复计算；对证据10有意见，认为后继治疗费待实际发生后再主张赔偿；对证据11有意见，认为证据形式不合法，仅有单位的公章，没有村委会代表人的签字，且与本案不具有关联性，即使是真实的，也只能证明原告居住在农村，不能按城镇居民标准进行计算；对证据12三性均有异议，认为原告没有提供证据证明原告的父母有几个子女。
本院的认证意见如下：被告郑金陆、金光贤、腾源公司对证据1、2、6、8、9均没有意见，本院予以采信。证据3、7、10、13客观真实，且来源合法，本院予以采信。证据4、5中住院伙食费与诉请的住院伙食补助费重复计算，应予以剔除，其他部分予以采信。证据11的证明内容为原告居住在瑞安市仙降街道仙皇竹村，并没有涉及原告在事故发生前在城镇已居住或持续务工满一年，故原告的伤残赔偿金仍然参照农村居民人均纯收入标准来计算。证据12系复印件，且原告表示放弃被抚养人生活费这项请求，故本院对该证据不作认定。
结合以上证据认证及双方当事人的陈述，本院认定事实如下：被告郑金陆从事废铁收购工作，之前曾向被告腾源公司收购废铁。被告腾源公司因厂房被火烧毁，遂以包其自行拆除的方式将烧掉铁棚按废铁出卖给被告郑金陆。被告郑金陆先叫被告金光贤一起帮忙风割铁棚架。之后，被告金光贤又叫原告一起风割，双方口头约定每日工资按200元计算。2012年5月17日，原告到被告腾源公司气割铁棚架。5月19日，原告在6-7米高处气割铁棚架，不慎跌落受伤。当日，原告被送往瑞安市人民医院住院治疗，初步诊断为：创伤性右颞顶记性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、右颞顶骨中颅窝底骨折、左侧多发肋骨骨折、胸10及腰1、2左侧横突骨折。原告住院32天后，于2012年6月20日出院。出院诊断：创伤性右颞顶记性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、右颞顶骨中颅窝底骨折、左侧多发肋骨骨折、胸10及腰1、2左侧横突骨折、右小脑幕切迹疝、右动眼神经麻痹、右视神经损伤。2012年6月14日，原告和被告郑金陆就已发生医疗费用在瑞安市仙降街道人民调解委员会主持下达成调解协议，由被告方支付给原告35500元。之后，双方对其他经济损失的赔偿问题协商不成，故酿成此诉。
2012年12月6日温州东海司法鉴定所作出鉴定意见，认为：被鉴定人杨昌伦因作业时受伤致颅脑损伤伴右动眼神经麻痹及右视神经损伤等，临床行颅血肿清除术等治疗，遗留颅脑损伤所致神经功能障碍（边缘智能状态）、颅骨缺损（大小约50.3c㎡）、右眼盲目4级及右眼上睑下垂遮盖部分瞳孔、右眼外斜约40°等后遗症，已构成人体损伤残疾八级，其误工期限拟为自受伤之日起至定残日前一天止，护理期拟为110日，营养期拟为110日（均已包括住院期间及择期行颅骨修补术期间的期限）。原告为此支出鉴定费用3480元。
本院认为，被告腾源公司将被烧的铁棚按废铁出售给被告郑金陆，与之形成废铁买卖关系。被告郑金陆雇佣被告金光贤和原告杨昌伦一起为其风割铁棚架，双方形成劳务关系。在施工中，原告杨昌伦从高处气割铁棚架，不慎跌落受伤。原告杨昌伦作为专业风割人员，在登高作业时未能充分注意自身安全，对其损害的发生存在一定过失。被告郑金陆作为雇主，未能采取有效的安全措施防止伤害事故的发生，应承担相应的赔偿责任。根据双方过错程度，本院酌情由被告郑金陆承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的损失。原告要求金光贤、腾源公司承担连带赔偿责任，没有事实和法律根据，本院不予支持。
原告的经济损失，本院结合其诉讼请求及双方意见，核定如下：住院医疗费31207.99元（包括住院劳务材料费），门诊医疗费3264.70元，合计34472.69元，以上有医疗发票为据。住院伙食补助费参照国家机关工作人员出差伙食补助标准每天30元，住院32天，住院伙食费共960元，与原告诉请的住院发票中的伙食费418.50元有重复，应予以剔除，故住院伙食费为541.50元。根据鉴定意见误工期限为196天，原告无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照2011年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资35731元计算，其误工费为19187元（35731元／年÷365天／年×196天）。护理费，根据鉴定意见为护理期110天，原告住院期间需专人护理，但未提供护理人员及其收入情况的证明，参照当地护工劳务报酬每天90元的标准计算，护理费为9900元。原告受伤后通过日常饮食已不能满足受损机体对营养的需求，根据鉴定其营养期限为110日，并结合本案的实际情况，按每日30元的标准酌情予以支持3300元。根据本案的实际情况，酌情确定交通费为1000元。后续治疗费50000元，有医疗证明为据，本院予以支持。伤残赔偿金，根据原告为农业户口的情况，参照2011年度农村居民人均纯收入计算为78426元（13071元×20年×30%）。原告同意放弃被抚养人生活费这项请求，本院予以准许。综上，合计196827.20元，被告郑光陆承担90%的赔偿责任，即177144.48元。同时结合原告的八级伤残，本院酌定精神损害抚慰金13000元。扣除被告方已垫付的医疗费35500元，被告郑光陆还需赔偿原告154644.48元。原告诉请过高部分，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法﹤javascript：SLC（35339，0）﹥》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告郑金陆于本判决生效后十日内赔偿原告杨昌伦各项损失合计154644.48元，款交本院转付。
二、驳回原告杨昌伦的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3106元（已减半），鉴定费3480元（杨昌伦预交），合计6586元，由原告杨昌伦负担1640元，被告郑金陆负担4946元，于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费6213元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多退少补），款汇温州市中级人民法院，浙江省省级财政专户结算分户，开户行：温州市农行营业部，账号：319-299901040006651。逾期按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 潘胜华
二〇一三年三月二十六日
书 记 员 蔡芳芳