甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘07民初796号
上诉人（原审被告）:安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司,住所张掖市××区，组织机构代码XXXX。
负责人：景兆军，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈桂兰，系安邦财产保险股份有限公司甘肃分公司职员。
委托诉讼代理人：石剑，系安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司理赔经理。
被上诉人（原审原告）:史思锋，男，1975年1月20日出生，汉族，甘肃省山丹县人，系张掖市金盾物业有限公司法定代表人，住××区，身份证号×××。
委托诉讼代理人：郭永进，系甘州区长安镇法律服务所法律工作者。
原审被告：田永良，男，1981年4月2日出生，汉族，张掖市甘州区人，住甘州区碱滩镇刘家庄村二社，自由职业，身份证号×××。
上诉人安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司(下简称安邦公司)与被上诉人史思锋、原审被告田永良机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘州区人民法院（2016）甘0702民初7975号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安邦公司的委托诉讼代理人陈桂兰、石剑、被上诉人史思锋及其委托诉讼代理人郭永进、原审被告田永良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安邦公司上诉请求：撤销（2016）甘0702民初7975号民事判决、驳回史思锋诉请主张的伤残赔偿金47534元、误工费超过90日的部分、护理费、营养费超出30日的部分，上诉费由史思锋承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。甘肃张证司法医学鉴定所作出的司法鉴定，程序违法，不能作为证据使用。在庭审中，安邦公司申请鉴定人出庭作证，在询问两位鉴定人时，鉴定人李瑛对鉴定的具体情况含糊其辞，不能说出鉴定当时的具体情形，在询问中李瑛称其在鉴定过程中做记录工作，但在记录中并没有签名，其声称记录内容全部为电脑打印。经过当庭核查，鉴定笔录中记载活动度受限的关键内容是手写而成的。此外，安邦公司员工石剑陪同史思锋做鉴定的过程中，在现场也并没有见到李瑛本人，所以，李瑛并未参与本次司法鉴定，该司法鉴定程序违法，其鉴定结论不能作为证据使用。2.一审判决认定史思锋的误工期150日、营养期90日、护理期90日违反了《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》的规定，该标准规定”脑挫裂伤（包括蛛网膜下腔出血）：休息30-90日，营养30日，护理30日”，因此，对于超出该标准规定期限所产生的费用，安邦公司没有义务承担。
史思锋辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决结果正确。安邦公司申请重新鉴定后，史思锋也参与了整个过程，庭审中鉴定人回答明确清晰，所以不存在程序违法的事情。安邦公司提出误工等日期过长的理由，在评定准则中有明确的规定，对损伤在医疗终结期仍未愈的情况下，可适当延长期限，不存在违反相关规定的问题。综上，应当驳回安邦公司的上诉请求。
田永良述称，对事发的整个经过没有异议，主要是认为史思锋的误工、护理、营养费用计算的高了。
史思锋向一审法院起诉请求：要求田永良赔偿经济损失57571.69元，由安邦公司在机动车交强险及商业第三者责任险赔偿限额内直接向史思锋支付保险金。
一审法院认定的事实，2016年2月26日16时15分许，史思锋驾驶本人所属小鸟牌电动自行车由东向西在路南非机动车道内逆向行驶至糖厂家属院门口时，与由南向北行驶的田永良驾驶本人所属×××号五菱牌小型普通客车相撞，造成史思锋及乘员荣正龙受伤、双方车辆受损的道路交通事故。该起交通事故经甘州区公安局交通警察大队第00190号道路交通事故认定书认定，史思锋负事故主要责任，田永良负次要责任，电动自行车乘员荣正龙不负事故责任。事故发生后，史思锋即被送往河西学院附属张掖人民医院住院治疗13天，诊断为急性颅脑损伤、右侧前额部头皮血肿、头皮裂伤、右侧眼球顿挫伤、蛛网膜下腔出血、左眼挫伤、右眼睑挫伤、左眼眶内侧壁骨折。期间，共支出门诊、住院医疗费23414.5元（其中田永良垫付7965.3元）。
2016年7月27日，史思锋委托甘肃申证司法医学鉴定所对其人身损害作出法医司法鉴定意见书，认为史思锋的损伤构成Ⅹ级伤残；医疗及恢复时限综合为4个月，前3个月视为完全医疗期，丧失全部劳动能力和大部分生活能力，生活需要他人（1人）大部分护理，在此期间为了促使损伤部位早日愈合，通过日常饮食不能满足受损肌体对热能和各种营养素的需求，需要从其它食品中获得营养；后1个月视为休息恢复治疗期，丧失部分劳动能力，生活可以自理。史思锋支付鉴定费2500元。案件审理过程中，安邦公司对史思锋的伤残等级提出异议，申请重新鉴定。经法院委托，甘肃张证司法医学鉴定所于2016年11月24日作出了重新鉴定意见，鉴定意见为：史思锋的伤残等级为十级伤残。为此安邦公司支付鉴定费2500元。2016年12月8日，安邦公司提交书面申请，认为史思锋神经功能障碍日常活动轻度受限，需要测量智力缺损情况，但法医鉴定过程未进行测量和计算，史思锋的受限程度无数据支持，鉴定依据明显不足，不能作为证据使用，申请通知鉴定人出庭作证。庭审时法院通知甘肃张证司法医学鉴定所鉴定人张大春、李瑛出庭接受质询，为此安邦公司支付鉴定人出庭费300元。
另查明，田永良驾驶的×××号五菱牌小型普通客车在安邦公司投保了机动车交通事故强制责任保险和第三者商业责任险，交通事故发生在保险期内。
再查明，史思锋父母生育四个子女，其父亲史多德生于1949年2月18日，其母亲王会琴生于1951年6月30日。史思锋生育一子史昕，生于2015年10月14日。
又查明，本起事故的另一受害人荣正龙，于2016年7月28日向甘州区法院提起诉讼，即（2016）甘0702民初7278号案，要求田永良、安邦公司赔偿各项经济损失92959.86元。该案经审理，荣正龙的各项合理损失为89925.13元(其中：医疗费11785.51元、住院伙食补助费240元、营养费1350元、误工费12657.6元、护理费4746.6元、残疾赔偿金47534元、被抚养人生活费7911.42元、交通费200元、精神抚慰金1000元、鉴定费2500元)。史思锋当庭表示在安邦公司交强险赔偿限额的122000元优先由荣正龙受偿，对于交强险赔偿限额中剩余部分再由史思锋受偿。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵权他人生命权、健康权的，应当承担相应的民事责任。本起道路交通事故经甘州区公安局交通警察大队认定，史思锋负事故主要责任，田永良负次要责任，电动自行车乘员荣正龙不负事故责任，故对因本起交通事故造成史思锋受伤的后果，田永良应承担次要的赔偿责任。因田永良驾驶的×××号五菱牌小型普通客车在安邦公司投保了机动车交通事故强制责任保险和第三者商业责任险，根据我国《道路交通安全法》第七十六条第一款第二项”机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任......”的规定，田永良因交通事故给史思锋造成的损失，应首先由安邦公司在机动车交通事故责任强制保险的各项赔偿限额内向史思锋承担赔偿责任。机动车交通事故责任强制保险不足赔付的部分，因肇事车辆在安邦公司投保第三者商业责任险，故安邦公司应替代田永良，与史思锋按照各自过错比例承担赔偿责任，安邦公司承担30%的赔偿责任，史思锋自负70%。
对史思锋主张的各项经济损失，按照法律规定，受害人遭受人身损害，包括医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费等均属合理损失，庭审中，对史思锋因受伤产生的医疗费23414.5元（其中田永良垫付7965.3元）、住院伙食补助费260元、误工费11075.4元均无异议，予以确认。安邦公司认为史思锋的伤势程度构不成伤残，对主张的伤残赔偿金47534元不予承担，但史思锋自行委托甘肃申证司法医学鉴定所及法院委托甘肃张证司法医学鉴定所作出的司法鉴定意见书均认定史思锋的损伤构成十级伤残，且庭审中通知甘肃张证司法医学鉴定所鉴定人张大春、李瑛出庭接受质询时，对司法鉴定意见书进行了详细地说明，故对安邦公司的辩解理由不予采信。关于史思锋主张护理费6645.24元（90天×105.48元×70%），安邦公司提出异议，根据司法鉴定意见，史思锋的医疗及恢复时限综合为4个月，前3个月视为完全医疗期，丧失全部劳动能力和大部分生活能力，生活需要他人（1人）大部分护理，住院期间由其妻子何玉梅护理，史思锋的诉请符合法律规定，予以支持。关于主张的营养费1350元（90天×15元），安邦公司提出异议，根据司法鉴定意见，为了促使损伤部位早日愈合，通过日常饮食不能满足受损肌体对热能和各种营养素的需求，需要从其它食品中获得营养，史思锋依此主张每天15元的数额较为适宜，对此诉请予以支持。关于史思锋主张的被抚养人生活费27485.34元，安邦公司提出异议，对此，史思锋及其儿子、父母均系非农业家庭户，且提交的甘州区火车站街道张火路社区居民委员会出具的证明，能够证明其父母生育子女四人的事实，故以甘肃省2016年城镇居民人均年生活消费性支出主张其被抚养人生活费适当，但其计算时间有误，被抚养人生活费应为27049.06元(父亲史多德17451元/年×13年×10%÷4+母亲王会琴17451元/年×15年×10%÷4+儿子史昕17451元/年×17年×10%÷2），对超出部分，不予支持。关于史思锋主张的交通费400元，安邦公司提出异议，因提交的交通费票据系联号，结合受害人及其必要陪护人员就近、住院治疗实际发生的费用，酌情认定交通费200元。关于史思锋主张的电动车修理费600元，安邦公司提出异议，因本起交通事故致使史思锋车辆受损，势必会产生一定的修理费，其主张符合法律规定，予以支持。关于精神损害抚慰金2000元，史思锋因发生道路交通事故造成其十级伤残，根据最高人民法院（2008）民一他字第25号复函、《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条的规定，人身伤亡所造成的损害包括财产损害和精神损害，结合双方当事人的过错大小、当地平均生活水平，酌情确定精神抚慰金以1000元为宜。对史思锋主张的鉴定费2500元，系自己在交通事故发生后支出的合理费用，依事故责任比例予以支持。综上，史思锋的各项合理损失为121628.2元（医疗费23414.5元+住院伙食补助费260元+营养费1350元+误工费11075.4元+护理费6645.24元+残疾赔偿金47534元+被抚养人生活费27049.06元+交通费200元+精神抚慰金1000元+鉴定费2500元+车辆维修费600元）。史思锋与荣正龙在同一起交通事故受伤，安邦公司应在第三者责任强制保险限额内根据受害人的损失按比例分别予以赔偿，故交强险的死亡伤残保险限额11万元和医疗费保险限额1万元应由史思锋、荣正龙共同享有,对其他损害赔偿不足部分按各自过错比例进入商业第三者责任险承担赔偿责任。但史思锋当庭表示在安邦公司交强险赔偿限额的122000元优先由荣正龙受偿，对剩余部分再由其受偿。在荣正龙案中安邦公司已在交强险医疗费保险限额1万元范围内赔付荣正龙医疗费、住院伙食补助费、营养费1万元，在交强险的死亡伤残保险限额11万元内赔付荣正荣误工费12657.6元、护理费4746.6元、残疾赔偿金47534元、被抚养人生活费7911.42元、交通费200元、精神抚慰金1000元，合计74049.62元，故安邦公司应在交强险的死亡伤残保险限额内赔付史思锋误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等各项损失35950.38（110000元-74049.62元），在交强险财产损失赔偿限额内赔付史思锋车辆维修费600元。在商业三者责任保险限额内应赔付史思锋超出交强险限额部分的损失24773.35元【（119128.2元-35950.38元-600元）×30%】。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司在交强险的死亡伤残保险限额内向史思锋赔付误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等各项损失合计35950.38元；二、安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔付史思锋车辆维修费600元；三、安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司在商业三者险责任限额内向史思锋赔付超出交强险限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等各项损失24773.35元；四、史思锋支付的鉴定费2500元，由田永良赔付750元（2500元×30％）；五、史思锋返还田永良为其垫付的医疗费7965.3元；六、田永良在本案中不承担责任。七、安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司支付的重新鉴定费2500元、鉴定人出庭费300元，合计2800元，由安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司自行负担。以上一、二、三项合计61323.73元，由安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司向史思锋予以赔付；以上四、五项相互抵扣后，由史思锋向田永良实际返还7215.3元；以上各项限于本判决生效后十五日内一次性付清。案件受理费1240元，由史思锋负担868元，田永良372元。史思锋已交纳，由田永良直接给付史思锋，已收取的案件受理费不再退还。
本案在二审期间，安邦公司和田永良分别提交了×××号五菱牌小型普通客车的部分保单等车辆保险材料，并陈述该车辆在2016年2月26日肇事时只向安邦公司投保了第三者责任强制保险，并未投商业第三者险。经质证，双方均无异议。对此与一审双方均无异议的其他事实，本院一并予以确认。
本院认为：双方当事人对发生交通事故的时间、地点、经过及×××号车辆在安邦公司投保交强险的事实均无异议。依据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，对因过错侵害他人健康权、财产权的，应当承担相应的民事责任。根据交警部门的事故认定，结合本案实际，应当由安邦公司在交强险限额范围内，为史思锋的损害后果依法承担保险责任。对双方争议的甘肃张证司法医学鉴定所作出的司法鉴定意见书是否能作为本案的证据使用的问题。事发后，史思锋经河西学院附属张掖人民医院住院治疗，委托甘肃申证司法医学鉴定所对其损伤程度进行鉴定，在审理中，依安邦公司的申请法院又委托甘肃张证司法医学鉴定所重新鉴定，作出的鉴定意见均认定史思锋的损伤构成十级伤残，且重新鉴定人员出庭接受质询，在无其他证据推翻鉴定意见时，应当认定该意见具有证明力，应予采信。关于安邦公司提出的误工、护理、营养费计算期限过长的意见，在甘肃张证司法医学鉴定所作出的鉴定意见中已作了分析说明，而安邦公司认为该内容不符合《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》的规定，经查，该依据既非部门规章，也非国家或行业标准，不能作为否定司法鉴定机构作出鉴定意见的依据，该上诉理由不能成立。鉴于在审理过程中，查明×××号车辆在本案事发时并未投保商业三者险，一审判决由安邦公司在交强险外承担商业三者险的保险责任无事实依据，应予纠正；对史思锋超过交强险赔偿限额范围部分的损失，由田永良按责任比例赔偿。在一审判决中，适用了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，经查，卷内并无当事人缺席的事实，应予纠正。综上，安邦公司的上诉理由不能成立，其请求不予支持，但对一审判决认定事实错误、适用法律不当的问题应予纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持甘州区人民法院（2016）甘0702民初7975号民事判决第一项、第二项、第四项、第七项；
二、撤销甘州区人民法院（2016）甘0702民初7975号民事判决第五项、第六项；
三、变更甘州区人民法院（2016）甘0702民初7975号民事判决第三项为：田永良向史思锋赔付超出交强险限额范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等各项损失24773.35元，扣除已付的7965.3元，再付16808.05元。
以上一、三项限于本判决生效后15日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1240元，由史思锋负担868元，田永良负担372元。史思锋已交纳，田永良负担的部分直接给付史思锋，已收取的案件受理费不再退还。
二审案件受理费1240元，由安邦财产保险股份有限公司张掖中心支公司负担，预交部分不再退还。
本判决为终审判决。
审判长 杨祝续
审判员 刘曙光
审判员 任斌文
二〇一七年十月十二日
书记员 郝秀娟