黑龙江省伊春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）伊中刑一终字第31号
原公诉机关黑龙江省伊春市伊春区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏玉坤，男，汉族，1973年3月18日出生，高中文化，系伊春市工商银行新兴路支行客户经理。因本案于2014年12月6日被刑事拘留，2015年1月13日被逮捕。
辩护人姜红梅，黑龙江新飞律师事务所律师。
辩护人刘丽，黑龙江新飞律师事务所律师。
原审被告人张某甲，男，汉族，1989年5月24日出生，初中文化，无职业。2010年2月2日因盗窃罪被判处有期徒刑4年，2012年7月10日减刑释放。现因本案于2014年12月6日被刑事拘留，2015年1月13日被逮捕。
原审被告人杜某甲，女，汉族，1989年5月6日出生，初中文化，无职业。因本案于2014年12月6日被刑事拘留，2015年1月13日被取保候审，2015年5月26日被逮捕，现取保候审。
上诉人夏玉坤及原审被告人张某甲、杜某甲贩卖毒品一案，伊春区人民法院于2015年10月15日作出（2015）伊刑初字第55号刑事判决，被告人张某甲、杜某甲服判不上诉，被告人夏玉坤不服，提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，提审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，不需要开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月4日中午，被告人夏玉坤在伊春区永兴小区内以400元的价格卖给吸毒人员高某甲甲基苯丙胺（冰毒）0.8克。
2014年6月至12月，夏玉坤先后在伊春区红旗小区、伊青小区、中植村5次卖给被告人张某甲甲基苯丙胺4.3克。
2014年12月6日在抓获夏玉坤时在其身上缴获甲基苯丙胺83.91克，在郑某甲住处缴获夏玉坤存放的甲基苯丙胺0.3克，甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）0.72克。
2014年11月至12月期间，被告人张某甲在伊春区大商附近以300元的价格卖给吸毒人员郭某甲甲基苯丙胺0.2克；在伊春区商城游艺厅内，以500元的价格卖给赵某甲甲基苯丙胺0.2克；在伊春区傲城小区租住处以200的价格卖给赵某甲甲基苯丙胺0.49克。
2014年9月份的一天，被告人杜某甲在伊春区木雕园附近将男友张某甲的甲基苯丙胺以300元的价格卖给郭某甲0.2克。
综上，被告人夏玉坤贩卖甲基苯丙胺（冰毒、麻古）共计90.03克；被告人张某甲贩卖甲基苯丙胺3次共0.89克；被告人杜某甲贩卖甲基苯丙胺0.2克。案发后，侦查机关扣押夏玉坤人民币8000元。
原审法院认定上述事实的证据有，证人郑某甲、高某甲、郭某甲、张某乙等人证言；有现场收缴的毒品及检验报告证实毒品含有甲基苯丙胺；有书证常住人口详细表、抓捕经过、工作说明等；及各被告人的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人夏玉坤、张某甲、杜某甲违反国家对毒品的管理制度，明知毒品而贩卖，三被告人行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控事实清楚，罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十九条的规定，认定：被告人夏玉坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元；被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元；被告人杜某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。
宣判后，上诉人夏玉坤提出上诉，上诉理由为：有罪供述系刑讯逼供形成；认定上诉人向高某甲出售毒品0.8克证据不足；上诉人被抓获时所持有的毒品是张某乙的，将该毒品认定为上诉人贩卖错误，其行为属于非法持有毒品犯罪。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由相同。
二审审理查明，2014年6月至12月期间，上诉人夏玉坤贩卖甲基苯丙胺（冰毒、麻古）共计90.03克，其中在伊春区永兴小区内以400元的价格卖给吸毒人员高某甲甲基苯丙胺（冰毒）0.8克。在伊春区红旗小区、伊青小区、中植村5次卖给被告人张某甲甲基苯丙胺4.3克。2014年12月6日在抓获夏玉坤时在其身上缴获甲基苯丙胺83.91克，在郑某甲住处缴获夏玉坤存放的甲基苯丙胺0.3克，甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）0.72克。原审被告人张某甲贩卖甲基苯丙胺3次共0.89克；原审被告人杜某甲贩卖甲基苯丙胺0.2克。
上述事实有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、物证甲基苯丙胺指认照片证实：缴获夏玉坤、赵某甲毒品的事实。
2、书证破案经过、抓获经过证实：案件的侦破情况。
3、书证常住人口详细表证实：三被告人的身份。
4、书证扣押及返还物品清单证实：扣押及返还物品情况。
5、书证工作说明证实：侦查机关多次查找郑某甲及拨打夏玉坤家属提供的郑某甲使用的手机号码，均没有联系到郑某甲本人。
6、书证工作说明及视听资料光碟2张证实：侦查机关在抓捕夏玉坤时，夏拒捕并与民警撕扯，后发现其鼻部有一处擦伤。侦查机关在对夏玉坤第一次讯问时进行全程录音录像，由于录像设备在录像中电池出现断电中间有接头现象，公安机关没有刑讯逼供。
7、书证工作说明证实：侦查机关无法查询尾号是9270的手机话单。
8、书证补充证据回函证实：公诉机关因笔误现将起诉书认定的夏玉坤3次卖给张某甲毒品变更为5次。
9、证人高某甲的证言证实：2014年12月4日在夏玉坤手里买400元一包冰毒0.8克左右，当时没钱欠他400元。
10、证人郑某甲的证言证实：2014年12月4日下午，夏玉坤来我住的地方，我俩吸食毒品后，大约5点左右，他接一个电话说你朋友啊，就嗯嗯的把电话挂了，对我说欠我钱还要点东西，我着急得走了，下楼后给我打电话说东西忘那了，你给我放好，我就把4袋麻古和他放我这的两袋冰毒都放在床头塑料盒里，后来有人敲门，是警察，把塑料盒里的毒品都扣押了。
11、证人郭某甲的证言证实：共买过两次毒品，一次是1月份在杜某甲手里花300元买的0.2克冰毒，第二次是通过杜某甲认识他男朋友张某甲，在张某甲手里花300元买的0.2克冰毒，再就是今天联系张某甲买300元的冰毒，在买冰毒的过程中被警察抓获。
12、证人赵某甲的证言证实：2014年11月，我在商城游艺厅遇见张某甲，在他手里买了500元的冰毒，今天到他住的傲城小区又买了500元的冰毒，我把冰毒揣在兜里刚要离开，警察来了，就把我和张某甲带到公安局了。
13、证人张某乙的证言证实：与夏玉坤是一般朋友关系，自己不吸毒，也不知道夏玉坤吸毒，夏玉坤被抓三、四天后知道的，没有向夏玉坤贩卖或给过他毒品让他分袋的，没有使用过尾号是9270的手机号码。
14、被告人张某甲供述：2014年6月至12月，在夏玉坤手里5次购买冰毒共计大约4.3克，卖了一部分，剩下的和杜某甲吸食了；卖给赵某甲两次，一次0.2克一次0.6克，第二次刚把冰毒揣兜警察就来了；卖给郭某甲两次，第一次0.2克，第二次他要来买的时候被警察抓获了；杜某甲和我说过卖给郭某甲一次冰毒0.2克。
15、被告人杜某甲供述：2014年8、9月份在木雕园的火车道口卖给郭某甲冰毒0.2克，冰毒是我女朋友张某甲的。
16、被告人夏玉坤供述：2014年11月15号到20号之间，我给鹤岗男性打电话说要买点冰毒，他说190元每克，我说买100克，要给我送到地方，他同意，两三天后大约晚上7点的，我告诉他在我家越橘庄园小区26号楼下，他跟我当面交易的，我给他现金19000元，他用报纸包着一个软皮的塑料袋里面裹着冰毒，交易完后他就走了，我发现他卖给我的冰毒分量不足，这些冰毒都被我分成小袋，你们抓我时我身上携带的小袋冰毒就是，这里面还有点黄色的，是因为我发现分量不足给我补的；大约在5、6天前我卖给过高某甲一袋大约是1克，她说给我400元钱，到现在都没给；在郑某甲家搜出来的冰毒和麻古都是我的。
17、黑龙江省公安厅刑事技术总队检验报告证实：夏玉坤身上缴获的白色晶体98袋，共计净重83.91克，检出甲基苯丙胺，其含量为62.4%；郑某甲家中缴获的白色晶体1袋，净重0.30克，检出甲基苯丙胺；郑某甲家中缴获的红色圆片4袋，净重0.72克，检出甲基苯丙胺、咖啡因；张某甲租住房内缴获的白色晶体1袋，净重0.49克，检出甲基苯丙胺。
本院认为，上诉人夏玉坤及原审被告人张某甲、杜某甲违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，均构成贩卖毒品罪。原审法院认定上诉人夏玉坤及原审被告人张某甲、杜某甲犯贩卖毒品罪事实清楚，定性准确。上诉人夏玉坤称有刑讯逼供，但没有证据证实，且其供述有高某甲及同案犯张某甲等人证实，上诉人及其辩护人关于没有向高某甲贩卖毒品，以及有刑讯逼供的意见不成立；抓获上诉人夏玉坤时，收缴其毒品甲基苯丙胺83.91克，及其存放在郑某甲处甲基苯丙胺0.3克，甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）0.72克，结合其曾经向高某甲、张某甲贩卖过毒品的事实，原审法院认定其构成贩卖毒品罪定性准确，上诉人及其辩护人关于其构成非法持有毒品罪的意见不成立。上诉人夏玉坤共贩卖毒品90.03克，原审法院判处其有期徒刑十五年，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李春芳
代理审判员 宋晓庆
代理审判员 刘 辉
二〇一五年十二月九日
书 记 员 王 荧