山东省莱芜市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁12民终385号
上诉人(原审原告、反诉被告)：谢加泉，个体工商户。
委托诉讼代理人：刘爱玲，山东舜翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘爱坤，山东舜翔律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：王纪东，男，1971年10月22日出生，汉族，个体工商户，住莱城区。
委托诉讼代理人：马宝军，莱芜莱城汶杨法律服务所法律工作者。
上诉人谢加泉因与上诉人王纪东返还原物纠纷一案，不服莱芜市莱城区人民法院（2015）莱城民初字第2006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谢加泉及委托诉讼代理人刘爱玲、刘爱坤、上诉人王纪东及委托诉讼代理人马宝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢加泉上诉请求：撤销一审判决第一项，改判王纪东返还谢加泉所有的鲁星牌40型塔式起重机一台，并按220元/日赔偿谢加泉起重机营运损失自2015年4月13日起至判决生效之日止。事实与理由：一、原审判决将谢加泉营运损失计算至2016年2月2日，即王纪东邮寄快递要求谢加泉拉走塔吊之日。但该快递未明确塔吊放置的位置，整个诉讼过程中，王纪东也未提及返还塔吊，原审据此认定谢加泉怠于行使权力，没有事实依据。谢加泉在物品被抢占后，多次报警无果才提起诉讼，不能以一封没有物品放置信息的快递通知否认其合法权利。二、原审判决未对鉴定费的负担处理。谢加泉一审诉讼中预交鉴定费用，并在庭审中提供发票证实，要求对方承担。原审判决未予处理错误。
王纪东辩称：王纪东不构成侵权，也没有承担损失赔偿的义务。
王纪东上诉请求:撤销原判，依法改判。事实与理由：王纪东并未扣留谢加泉的塔吊，也没有私自开走鲁S车辆。因谢加泉的塔吊妨碍王纪东在自己建造的楼房内进行施工，王纪东从2015年4月5日起开始多次通知谢加泉将塔吊拉走，但是谢加泉并没有拉走，王纪东找人将塔吊运至另一场地。并非王纪东不让拉、强行扣留，一审王纪东提交的证据足以证明王纪东已经履行了告知义务，谢加泉不拉走塔吊，损失应自行承担。鲁S车辆一部，王纪东并未扣留，也没有返还车辆行驶证及机动车登记证的义务。一审中，对塔吊营运损失的鉴定程序违法，未通知王纪东到现场，所鉴定是否是本案塔吊，一审未予处理不当。本案谢加泉的诉讼标的超过10万元，一审诉讼费3748元由王纪东承担不当。王纪东应支付诉讼费为1428元。二审庭审后，王纪东提交书面意见，放弃关于一审鉴定程序违法的上诉理由。
谢加泉辩称：一审认定侵权事实清楚明确。王纪东抢占谢加泉的塔吊及汽车，有颜庄和寨里派出所的询问笔录，王纪东于2016年2月所发快递可以证实侵权处于持续状态，王纪东称因妨碍施工而运至另一场地，没有扣留汽车，自相矛盾。一审鉴定程序合法，对于诉讼费用，应由法院依职权确认，判决由王纪东负担符合法律规定，王纪东的上诉理由不成立。
谢加泉向一审法院起诉请求：判令王纪东返还谢加泉所有的鲁星牌40型塔吊一架，判令王纪东返还谢加泉所有起亚牌K2型小型轿车一辆及车内行驶证、机动车登记证、单据及其它车内原告物品；王纪东赔偿谢加泉塔吊营运损失，按每日220元，自2015年4月13日起计算至判决生效之日。
王纪东反诉请求：谢加泉赔偿王纪东经济损失30万元；谢加泉支付王纪东材料款（商砼）3万元。
一审法院认定事实：涉案章丘市鲁星建筑机械有限公司生产的QTC40C塔式起重机为谢加泉所有，谢加泉在寨里镇小下村公司施工用。2015年3月底，谢加泉欲将该塔吊运走时，受到王纪东阻拦，后王纪东于2015年6月份将该塔吊运走。
2016年1月8日，谢加泉申请对涉案塔吊停运损失进行鉴定。2016年2月15日，山东众智价格评估股份有限公司作出鲁众智评价字（2016）18号《评估鉴定意见书》，评估鲁星QTC40C塔式起重机因侵权造成的平均日停运损失为220元整。涉案鲁S号起亚牌小轿车为谢加泉所有，2015年7月5日，王纪东将该车辆自谢加泉处开走，车内由该车的行驶证和机动车登记证各一份。2016年2月2日，王纪东向谢加泉邮寄通知书一份，要求谢加泉将涉案塔吊拉走，将起亚牌轿车开走。谢加泉已收到该份通知。2015年7月20日，谢加泉提起诉讼。
一审法院认为：涉案塔吊为谢加泉所有，王纪东以经济纠纷为由将该塔吊扣留并运走，侵犯了谢加泉合法的财产所有权，故谢加泉要求王纪东返还该塔吊并赔偿营运损失的诉讼请求予以支持。王纪东所称其与谢加泉之间经济纠纷可另案处理。王纪东以邮寄信函的方式通知谢加泉将涉案物品拉走，但谢加泉怠于行使权力，故谢加泉要求的起算日期2015年4月13日起计算至王纪东邮寄通知书之日即2016年2月2日止，该项损失为220元/天296天=65120元。涉案鲁S号起亚牌小轿车为谢加泉所有，王纪东将该车辆自谢加泉处开走没有合法依据，谢加泉要求王纪东返还该车辆及车上物品含行驶证及机动车登记证各一份的诉讼请求予以支持。
王纪东的反诉请求与本诉部分不属于同一法律关系，应驳回王纪东的反诉。判决：一、王纪东于判决生效之日起十日内返还谢加泉章丘市鲁星建筑机械有限公司生产的QTC40C塔式起重机一台、赔偿谢加泉该起重机营运损失65120元；二、王纪东于判决生效之日起十日内返还谢加泉鲁S号起亚牌小轿车一辆及该车行驶证及机动车登记证各一份；三、驳回谢加泉的其他诉讼请求；四、驳回王纪东对谢加泉的反诉。案件受理费3748元，由王纪东负担；反诉案件受理费6250元，予以退回。
根据当事人诉辩称，本院认为本案争议焦点是：王纪东是否存在扣留谢加泉塔吊及车辆的行为，应否返还；谢加泉的损失应当如何认定。对上述争议焦点，当事人无异议，无补充。
二审经审理查明：谢加泉为鉴定涉案塔吊营运损失支付的鉴定费用2700元，由山东众智价格评估股份有限公司开具鉴定费发票予以证实。二审中，谢加泉陈述：其收到王纪东的通知邮件后，与王纪东联系，要求王纪东将涉案塔吊及轿车送还，但王纪东未送还，王纪东向其告知了塔吊及轿车的位置。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为：关于王纪东是否存在扣留谢加泉塔吊及轿车行为，应否返还的问题。王纪东因经济纠纷阻止谢加泉拉走塔吊，并开走谢加泉所有的轿车，后将塔吊及轿车转移至他处，由公安机关询问笔录等予以证实。王纪东主张多次通知谢加泉拉走，除其于2016年2月2日邮件通知谢加泉拉走塔吊及轿车外，无其他证据证实，王纪东主张其未扣留谢加泉塔吊及车辆，与事实不符，本院不予采信。王纪东扣留谢加泉塔吊及轿车，无法律依据，侵犯了谢加泉的财产权利，一审判决判令王纪东向谢加泉返还涉案塔吊、轿车及相关证件是正确的。
关于涉案塔吊的营运损失应如何计算的问题。王纪东非法扣留涉案塔吊，对由此造成谢加泉的损失应承担赔偿责任。就涉案塔吊营运损失的计算问题。王纪东于2016年2月2日以邮件形式通知谢加泉将涉案塔吊及轿车拉走，谢加泉二审庭审亦认可其受到通知并知晓了位置，只是要求王纪东送还未果。谢加泉在收到通知并知晓涉案塔吊及车辆的位置后，怠于维护自己的权益，任由损失继续扩大，后续损失应由谢加泉自行承担。一审对涉案塔吊营运损失计算至王纪东邮寄通知书之日，即2016年2月2日并无不当。谢加泉主张涉案塔吊营运损失应计算至判决生效之日，于法无据，不予支持。经一审委托鉴定，涉案塔吊的日营运损失为220元，该鉴定结论程序合法，应作为计算塔吊营运损失的标准。王纪东在二审放弃鉴定程序违法的上诉理由，系对其诉讼权利的处分，本院予以确认，根据谢加泉诉讼请求，涉案塔吊营运损失应自2015年4月13日起，按220元/日计算至2016年2月2日，一审判令王纪东赔偿谢加泉营运损失65120元是正确的，应予维持。
谢加泉为鉴定涉案塔吊营运损失所支付的鉴定费用2700元，系其诉讼中支出的费用，应由王纪东负担，一审未予处理不当。对于谢加泉诉讼请求未支持部分相应的案件受理费，依法应由谢加泉负担，一审由王纪东全部承担不当，本院一并予以纠正。
综上所述，谢加泉、王纪东的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审诉讼费负担错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费3748元，由上诉人谢加泉负担2320元，由上诉人王纪东负担1428元。鉴定费2700元由上诉人王纪东负担。一审反诉案件受理费6250元，退回上诉人王纪东。
二审案件受理费3748元，由上诉人谢加泉负担1874元，由上诉人王纪东负担1874元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李逢春
审 判 员 孙 磊
代理审判员 王 玮
二〇一六年八月三日
书 记 员 田霏霏