湖南省武冈市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0581刑初30号
公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
被告人刘跃辉，男，1973年11月13日出生于湖南省新化县，汉族，因犯诈骗罪，2011年9月30日被长沙市望城区人民法院判处有期徒刑五年，2014年4月30日湖南省株洲市中级人民法院作出（2014）株中法刑执字第170号刑事裁定被假释。因涉嫌犯诈骗罪，2015年10月15日被武冈市公安局刑事拘留，2015年11月12日被武冈市公安局执行逮捕。现羁押于武冈市看守所。
被告人刘新生，男，1975年4月4日出生于湖南省新化县，汉族，因犯诈骗罪，2015年3月24日被江西省泰和县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，同日被释放。因涉嫌犯诈骗罪，2015年10月15日被武冈市公安局刑事拘留，2015年11月12日被武冈市公安局执行逮捕。现羁押于武冈市看守所。
湖南省武冈市人民检察院以武检刑诉（2016）36号起诉书指控被告人刘跃辉、刘新生犯诈骗罪，于2016年1月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员刘秋云担任审判长，人民陪审员钟飞鹰、汤乐梅参加的合议庭，于2016年2月18日公开开庭进行了审理。代理书记员向芳担任法庭记录。武冈市人民检察院指派检察员阳海滨出庭支持公诉，被告人刘跃辉、刘新生到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2015年8月20日，被告人刘跃辉、刘新生准备了假金龟、假车牌、锄头、门铃、通讯手机等作案工具，和李某某（另案处理）驾驶一辆黑色日产颐达轿车，从娄底南上高速至武冈市城区准备实施诈骗。到达武冈市后，由刘新生、刘跃辉分头到武冈市的按摩店按摩，寻找作案对象。当晚，被告人刘新生在武冈市“丽人岛按摩院”按摩，对按摩的被害人杨某某谎称自己是武冈市电力公司领导，从外地调到武冈市上班，在武冈市人生地不熟，要杨某某陪他去步行街买衣服，并答应给杨某某买衣服.以此取得了杨某某的信任，然后两人相互留下电话号码。
2015年8月21日，被告人刘跃辉、刘新生、李某某开车在武冈市城区寻找好挖金龟、打电话等地点。刘跃辉在武冈市电力公司门口下车，由其假扮电力公司负责勘测的职工。李某某则开车载着刘新生去“丽人岛按摩院”接杨某某上街买衣服。杨某某上车后，刘新生发信给刘跃辉，刘跃辉便打电话给刘新生假装电力公司有安排，要去勘测一块地选择建基站。刘新生便对杨某某讲公司临时有急事要去处理，等事情处理好后再去买衣服。李某某开车载着刘新生、杨某某到电力公司门口接上刘跃辉，刘跃辉提着锄头等工具上了车。
车至事先选好的国辉米厂对面的一片荒地旁停好，刘跃辉、刘新生将杨某某带至路边的荒地，然后假装勘测选址。刘跃辉以门铃冒充金属探测仪在地上假装四处勘测。等探测到某一处时就故意按响门铃，引起被害人注意。然后，刘跃辉用锄头在地上挖，趁被害人不注意时将事先准备好的假金龟丢至坑里，谎称挖到了古董。刘跃辉、刘新生要杨润连不要将挖到金龟的消息告诉司机李某某。
三人上车后，车开到汽车北站时，刘跃辉、刘新生假装成故意支开司机李某某的样子，要李某某下了车。然后由刘跃辉开车载着刘新生、杨某某至武冈西力天汽车城旁边的一处空屋内。三人商量后，决定将金龟卖了平分。刘新生假称自己有亲戚在新加坡是从事古董收购生意的。刘新生打电话给李某某，假装是给新加坡亲戚打电话，说挖到光绪年间的金龟，对方是否愿意购买。李某某故意在电话里说金龟价值500来万元，愿意购买。刘新生和刘跃辉还要杨某某在电话内和李某某谈价，以便让被害人更加相信金龟的价值。最终谈成由对方以520万的价格购买金龟，并答应从国外汇款过来。但要给国内汇款，国内的卡必须要开通国际业务，且卡内必须有5万美金的存款。于是刘新生、刘跃辉就骗杨某某讲三人一起想办法凑钱办卡。刘新生、刘跃辉要杨某某将自己银行卡内的4万元钱取出来交给他俩，他俩将金龟抵押在杨某某手上，其他的钱由他俩想办法去凑。等到长沙办好卡收到新加坡那边汇来的520万元后立即退还杨某某的4万元钱，并分170万元给杨某某。杨某某经不住170万元的诱惑，从武冈市邮政银行将自己4万元钱存款取出来交给了刘新生。
被告人刘跃辉、刘新生将钱骗到手后便借机驾车离开，接上李某某逃离了武冈市。骗得的4万元钱，刘跃辉、刘新生、李某某三人除去开支后平分，每人分得12000余元。
案发后，刘新生赔偿了被害人杨某某损失13410元。刘跃辉赔偿了被害人刘润莲2500元。
被告人刘跃辉2011年9月30日因犯诈骗罪，被长沙市望城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金20000元。刑期自2011年5月9日起至2016年5月8日。2014年4月30日湖南省株洲市中级人民法院作出（2014）株中法刑执字第170号刑事裁定对被告刘跃辉予以假释。实际执行刑期二年十一个月二十二天，没有执行的刑期为二年零八天。
被告人刘新生2015年3月24日因犯诈骗罪被江西省泰和县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元。被告人刘新生因该案2014年10月10日被抓获，2014年10月12日被江西省泰和县公安局刑事拘留，2014年11月13日被执行逮捕，2015年3月24日因判缓刑。2015年4月4日被释放。羁押五个月二十四天。
被告人刘跃辉、刘新生对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及法律适用没有异议，当庭表示认罪。
公诉机关建议判处被告人刘跃辉、刘新生有期徒刑二年以上三年以下，并处罚金。
以上事实，被告人刘跃辉、刘新生在庭审时供认不讳，且有经过庭审质证确认其证明效力户籍资料、抓获经过等书证；被害人杨某某的陈述；被告人刘跃辉、刘新生的供述与辩解；现场勘验笔录、提取笔录，湖南省长沙市望城区人民法院（2011）望刑初字第128号刑事判决书，湖南省株洲市中级人民法院（2014）株中法刑执字第170号刑事裁定书，湖南省茶陵监狱（2014）茶监释字第48号假释证明书，江西省泰和县人民法院（2015）泰刑初字第18号刑事判决书等证据证明，足以认定。
本院认为：被告人刘跃辉、刘新生以非法占有为目的，伙同他人使用欺诈方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人刘跃辉、刘新生均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘跃辉在假释考验期限内犯新罪，应该撤销假释对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚合并，数罪并罚。被告人刘新生在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚合并，数罪并罚。被告人刘跃辉、刘新生到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。两被告人退赔了被害人的部分损失，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人刘跃辉、刘新生犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销湖南省株洲市中级人民法院（2014）株中法刑执字第170号刑事裁定对被告刘跃辉所宣告的假释；
二、撤销江西省泰和县人民法院（2015）泰刑初字第18号刑事判决对被告人刘新生所宣告的缓刑；
三、被告人刘跃辉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。与湖南省长沙市望城区人民法院（2011）望刑初字第128号刑事判决所判处的刑罚中没有实际执行的刑罚合并，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算人，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘跃辉的刑期自2015年10月15日起至2019年10月14日止，所判处罚金限于判决生效后三十日内交纳，上缴国库。）
四、被告人刘新生犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。与江西省泰和县人民法院（2015）泰刑初字第18号刑事判决所判处的刑罚合并，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘新生的刑期自2015年10月15日起至2019年10月20日止，所判处罚金限于判决生效后三十日内交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘秋云
人民陪审员 钟飞鹰
人民陪审员 汤乐梅
二〇一六年四月二十一日
代理书记员 向 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。
被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。