重庆市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）渝一中法刑初字第00083号
公诉机关重庆市人民检察院第一分院。
被告人肖兴强，农民，户籍所在地重庆市大足区，暂住重庆市大足区。2000年8月17日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月，2001年4月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年11月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于重庆市北碚区看守所。
指定辩护人程鹏，重庆市法律援助中心律师。
重庆市人民检察院第一分院以渝检一分院刑诉（2013）50号起诉书指控被告人肖兴强犯贩卖毒品罪一案，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第一分院指派代理检察员邱莉莎出庭支持公诉，被告人肖兴强及其指定辩护人程鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
重庆市人民检察院第一分院指控，2012年10月19日，被告人肖兴强从女友蒋某处支取2万元用于购买毒品麻古。同年11月初，肖兴强联系他人将毒品麻古6000颗送至重庆市大足区龙水镇幸光路73-101号的租赁屋外交给蒋某接收。同月13日晚，被告人肖兴强在租赁屋内被抓获，公安人员当场查获毒品麻古及其溶解液共计387.3克。
为证实指控事实，公诉机关当庭举示了书证、证人证言、被告人供述等证据。据此认为，被告人肖兴强贩卖毒品麻古387.3克和6000颗的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。鉴于被告人肖兴强系毒品犯罪的再犯，又具有重大立功表现，对其处罚时还应适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十八条之规定，提请本院依法判处。
被告人肖兴强辩称从其家里查获的毒品系吸食的毒品，不是贩卖的毒品。其辩护人提出指控肖兴强构成贩卖毒品罪的证据不足，应定性为非法持有毒品罪；本案应对查获的毒品进行含量鉴定；肖兴强有重大立功表现，建议对其从轻处罚等辩护意见。
经审理查明，2012年11月14日凌晨，公安人员在重庆市大足区龙水镇幸光路73-101号肖兴强的租赁屋内将肖兴强抓获，从该租赁屋内查获肖兴强用于贩卖和吸食的毒品麻古颗粒207.9克、麻古溶解液179.4克。经鉴定，查获的麻古颗粒和麻古溶解液中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
另查明，被告人肖兴强归案后检举王大勇贩卖毒品，并于2013年1月14日协助公安机关将王大勇抓获，当场查获王大勇贩卖的毒品麻古291.9克。
上述事实，有公诉机关举示，经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、捉获经过、到案经过证实，公安机关根据群众匿名举报依法立案侦查，于2012年11月14日凌晨0时许，在重庆市大足区龙水镇幸光路73-101的租赁屋内将肖兴强抓获归案。
2、搜查笔录、称量笔录及照片、扣押文件、物品清单证实，公安人员从重庆市大足区龙水镇幸光路73-101租赁屋的卧室床头、卧室写字桌抽屉及该桌柜内、客厅医药柜抽屉内查获疑似麻古颗粒、疑似麻古溶解液。经称量，麻古颗粒净重为207.9克、麻古溶解液净重为179.4克。对以上物品依法予以扣押。肖兴强对毒品称重情况进行了指认。
3、毒品鉴定书证实，从查获的疑似麻古可疑物及疑似麻古溶解液中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、房屋租赁合同照片证实，2012年11月1日，蒋某以每年6000元的租金租赁李国荣的房屋。
5、银行卡交易明细证实，2012年10月19日，蒋某通过ATM机从其工商银行账户上分四次取款共计2万元。
6、通话清单查询记录证实，肖兴强使用手机（号码为133××××9395）与蒋某等人的通话情况。
7、毒品检测样本提取笔录及检测报告证实，送检肖兴强、蒋某的尿液，经检测均呈阳性。
8、证人田某证实，2012年11月13日21时许，田某到重庆市大足区龙水镇加油站附近肖兴强的家里借用手机给朋友打电话后，肖兴强从卧室里拿出六七颗麻古与田某一起吸食，后准备离开时被公安人员抓获。田某经常以每颗35元至50元的价格向肖兴强购买麻古，还经常去肖兴强的家吸食麻古。
9、证人阳某证实，蒋某居住在重庆市大足区龙水镇幸光路73-101的房屋内，阳某每天在其经营的摩托车店门口看见蒋某接送小孩上学。
10、证人蒋某证实，2012年10月19日，男友肖兴强回家后找蒋某要钱，蒋某分4次从ATM机上取款2万元后将该款交给肖兴强。几天后，肖兴强说他将2万元拿去购买了麻古，才知道肖兴强在贩卖毒品。11月1日，蒋某租赁龙水镇幸光路73-101的房屋，肖兴强与蒋某及其小孩都居住在该房屋。同月13日晚，公安人员从蒋某家中查获包装好的麻古及麻古溶解液。蒋某曾与肖兴强在家吸食麻古。
11、被告人肖兴强供述，2012年11月初，“二娃”问肖兴强是否需要购买麻古。肖兴强说能帮他联系买家。后田某对肖兴强说他要买麻古，并与肖兴强商量共同出资购买。“二娃”打电话联系肖兴强后来到田某的家里，经商量以每颗12元的价格贩卖1万颗麻古给田某。肖兴强让女友蒋某将其存放于蒋某银行卡内的2万元取出，加上田某出资的10万元，以12万元的价格购买了1万颗麻古。肖兴强将自己分得的麻古存放于与蒋某共同租住的龙水镇幸光路73-101，并告诉了蒋某其将2万元用于购买了麻古。肖兴强曾贩卖了麻古给杨斌。因麻古质量不好，肖兴强将1000余颗麻古放在陶瓷杯中用水混合，需要时把沉淀物取出来，烤干即可吸食。同月13日晚，田某到肖兴强家借电话使用，便一起吸食了麻古。之后，公安人员在幸光路73-101的房屋内抓获肖兴强，并从该房屋客厅医药柜里、卧室床头柜、白色陶瓷杯中查获了麻古颗粒及其麻古溶解液。肖兴强购买麻古除吸食外，主要是用于贩卖牟利。肖兴强曾从王大勇处购买过麻古，愿意检举王大勇贩卖毒品。肖兴强在公安人员安排下打电话联系王大勇购买麻古，王大勇在与肖兴强交易3000颗麻古时被公安机关抓获。
12、刑事判决书、执行通知书证实，2000年8月17日，肖兴强因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月，2001年4月17日刑满释放。
13、办案说明、情况说明、逮捕证、立功审批表、起诉意见书、辨认笔录证实，肖兴强归案后检举王大勇贩卖毒品，在公安人员的安排下，肖兴强打电话联系王大勇购买毒品，并于2012年11月14日协助公安机关将王大勇抓获，查获毒品麻古3000颗。2012年12月21日，王大勇因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。2013年1月22日，王大勇因犯贩卖毒品罪被移送检察院审查起诉。肖兴强从12张男性照片中辨认出王大勇系被其检举贩卖毒品的男子。
本院认为，被告人肖兴强贩卖含甲基苯丙胺的毒品麻古207.9克、麻古溶解液179.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的基本事实和罪名成立，但指控肖兴强贩卖6000颗麻古的证据不足，不予支持。被告人肖兴强检举他人的犯罪行为，并协助司法机关抓获重大犯罪嫌疑人，具有重大立功表现，依法可以对其减轻或免除处罚。但鉴于被告人肖兴强曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚，故不对其减轻处罚，酌情予以从轻处罚。
被告人肖兴强提出从其家里查获的毒品系吸食的毒品，不是贩卖的毒品的辩解。经查，证人田某的证言及被告人肖兴强在侦查阶段的供述足以印证肖兴强具有贩卖毒品的故意，从肖兴强家里查获的毒品依法应当认定为贩卖的毒品，故其辩解不成立，不予采纳。其辩护人提出肖兴强具有重大立功表现，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。又提出指控肖兴强构成贩卖毒品罪的证据不足，应定性为非法持有毒品罪；本案应对查获的毒品进行含量鉴定的辩护意见。经查，肖兴强具有贩卖毒品的故意和行为，符合贩卖毒品罪的构成要件；本案不属于必须进行含量鉴定的情形，故其辩护意见不成立，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十八条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖兴强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月14日起至2027年11月13日止）。
二、对查获的毒品麻古207.9克和麻古溶解液179.4克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱维亚
代理审判员 胡东平
人民陪审员 周 莉
二〇一三年七月十二日
书 记 员 何 霞