阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阿刑终字第9号
原公诉机关四川省黑水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蓝某，曾用名三某，男，1970年5月22日出生，回族，四川省成都市人，高中文化，捕前系黑水县双溜索乡党委书记、乡人大主席团主席。因涉嫌犯玩忽职守罪、挪用公款罪，于2014年8月9日被黑水县公安局刑事拘留，同年8月22日被依法执行逮捕。现羁押于黑水县看守所。
辩护人唐斌，四川世星律师事务所律师。
黑水县人民法院审理黑水县人民检察院指控�审被告人蓝某犯滥用职权罪、挪用公款罪一案，于2014年12月5日作出（2014）黑刑初字第19号刑事判决，以被告人蓝某犯滥用职权罪、挪用公款罪，判处有期徒刑三年六个月。被告人不服，向本院提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭，于2015年1月28日公开开庭审理了本案。四川省阿坝藏族羌族自治州人民检察院指派代理检察员张茂楠、邱巧燕出庭履行职务，原审被告人蓝某及其辩护人唐斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2011年11月，被告人蓝某在担任双溜索乡党委书记、乡人大主席团主席期间。在得知该乡民政员金某有挪用低保资金的行为。同年12月，木苏片区纪工委对金某挪用低保资金调查核实后，并与被告人蓝某交换了意见，提出金某不适合担任民政员工作。2012年10月30日，该乡政府领导班子开会决定，金某移交乡民政工作。2013年1月25日，经被告人蓝某同意金某到县民政局领取了双溜索乡2012年（8
--
12）农村低保金等，共计666915元。2014年7月2日，双溜索乡雷大碉村村民142户到黑水县人民政府集体上访。金某挪用公款案造成双溜索乡低保资金353807元未发放。
2010年9月，被告人蓝某在担任黑水县双溜索乡乡长期间。双溜索乡大泽尔村的村支部书记保某某，在黑水县农业水务局领取了土地整治务工费4万元，并向被告人蓝某作了汇报。由于当时村委换届选举。2010年10月的一天，保某某和曲某某将该款交给了被告人蓝某。被告人蓝某并未按规定将4万元上交乡财务室保管，而是用于个人开支。
案发后，被告人蓝某在接受调查时、主动交代了自己挪用双溜索乡大泽尔村土地整治务工费4万元的犯罪事实，并退赔了全部赃。
原判认为，被告人蓝某身为国家机关工作人员，利用工作上的便利，明知金某多次挪用低保资金，以及让不再担任民政员的金某，领取了66万余元低保资金，不履行监督职责和超越职权，致使双溜索乡低保资金353807元未发放，引起村民集体上访，造成恶劣的社会影响，被告人蓝某的行为已构成滥用职权罪。被告人蓝某利用职务之便，明知土地整治务工费4万元属公款，并以乡长的身份收取后，归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，被告人蓝某的行为已构成挪用公款罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十四条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第六十四条之规定，以被告人蓝某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年六个月；以被告人蓝某犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年。决定合并执行有期徒刑三年六个月。
上诉人及其辩护人上诉提出：1、一审未考虑其有自首、立功情节，对滥用职权罪量刑过重；2、一审认定蓝某犯挪用公款罪错误。
出庭检察机关认为：1、一审对滥用职权罪认定事实清楚，审判程序合法，但因二审出现新证据，上诉人蓝某有自首情节，建议对上诉人蓝某犯滥用职权罪在量刑上从轻处罚。2、一审对上诉人蓝某犯挪用公款罪事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，建议维持。
经审理查明，2011年11月，上诉人蓝某在担任双溜索乡党委书记、乡人大主席团主席期间。得知该乡民政员金某有挪用低保资金的行为。同年12月，木苏片区纪工委对金某挪用低保资金调查核实，并与上诉人蓝某交换了意见，提出金某不在适合担任民政员工作。2012年10月30日，该乡政府领导班子开会决定，金某移交乡民政员工作，并由兰某担任民政员工作。2013年1月25日，在经上诉人蓝某同意后金某又到黑水县民政局领取了双溜索乡2012年（8
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12）农村低保金等，共计人民币666915元。金某挪用公款造成双溜索乡低保资金353807元未能发放，2014年7月2日，双溜索乡雷大碉村142户村民到黑水县人民政府集体上访，造成恶劣的社会影响。
另查明，上诉人蓝某在黑水县纪委对其采取立案调查以前，已将该乡民政员金某挪用低保资金一事以及自己的失职行为向纪委作了汇报，并主动要求承担责任的事实。
上述事实有当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、中共黑水县纪律检查委员会关于案件移送的函、黑水县人民检察院立案决定书，证实案件的来源、立案情况。
2、被告人蓝某的户籍证明，证实被告蓝某的出生日期等基本情况，应承担刑事责任。
3、中共黑水县委组织部文件、黑水县双溜索乡人民代表大会主席团证明，证实被告人蓝某的任职情况。
4、黑水县双溜索乡人民政府会议记录，证实2012年10月30日，金某不再担任乡民政员。
5、证人�某的证言，证实金某曾多次向蓝某汇报了挪用低保资金的事实。双溜索乡政府安排金某不再担任乡民政员工作时，经蓝某同意领取了2012年最后一季度低保金。
6、现金支票存根1份，证实2013年1月25日，金某领取了双溜索乡2012年（8--12）农村低保金、（1--
12）月农村低保补发、低保慰问金、五保户慰问共计666915元。
7、证人兰某的证言，证实2011年11月，兰某和蒲某某对双溜索乡金某挪用低保资金进行了调查核实。调查后，兰某与蓝某交换了意见，并向蓝某提出了金某不适合担任乡民政员，需调换工作岗位的要求。
8、证人何某的证言，证实2012年7月，乡政府领导班子开会研究决定金某不再担任乡民政员工作，由兰某接任乡民政员经手低保资金。2012年12月底，蓝某同意不再担任民政员工作的金某领取了2012年8
--12月低保资金等。
9、黑水县人民政府信访局《关�双溜索乡雷大碉村全体村民集体上访的情况说明》，证实2014年7月2日，双溜索乡雷大碉村村民142户因未发放2011年、2012年大部分农村低保金到县上集体上访。
10、被告人蓝某供述及辩解，证实蓝某多次知道金某挪用低保资金的事实。2012年7月，双溜索乡班子开会研究决定金某不再担任乡民政员，由兰某担任乡民政员。经蓝某同意不再担任乡民政员的金某，领取了2012年第四季度的低保资金等。
11、黑水县纪委立案通知，证实2014年7月31日，黑水县纪委对双溜索乡党委书记蓝某的违纪问题进行立案调查。
12、询问笔录、双溜索乡相关问题汇报记录、询问何某的电话记录，证实上诉人蓝某于2014年7月8日，就该乡民政员金某挪用低保资金一事以及自己的失职行为向纪委作了汇报，并主动要求承担责任的事实。
2010年9月，上诉人蓝某在担任黑水县双溜索乡乡长期间。双溜索�大泽尔村的村支部书记保某某，在黑水县农业水务局领取了良种基地土地整治务工费4万元，并向上诉人蓝某作了汇报。由于当时村委换届选举。2010年10月的一天，保某某和曲某某将该款交给了上诉人蓝某。上诉人蓝某并未按规定将4万元良种基地土地整治务工费上交乡财务室保管，而是用于个人开支。
上述事实有当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、领条，证实2010年9月27日，大泽尔村保某某领取了黑水县农业水务局灾后恢复重建良种繁育体系项目土地整治劳务费4万元现金。
2、证人扎某的证言，证实2010年9月27日，大泽尔村保某某、曲某某从黑水县农业水务局种子站领取4万元现金。
3、黑水县农业水务局兑现黑水县灾后重建良种繁育体系项目良种基地土地整治务工费花名册汇总表，证实双溜索乡大泽村面积100亩，金额4万元。
4、证人曲某某、保某某的证言�证实2010年9月，曲某某和保某某在黑水县农业水务局领取了良种土地整治务工费4万元现金，随后二人向被告人蓝某汇报后，决定将该款用于发展村养殖业。二人便将该款交给乡长身份的被告人蓝某，且至今村委没有使用过该款。
5、证人康某的证言，证实对2010年大泽尔村灾后重建良种基地土地整改务工费4万元不知情，当时乡上没有严格执行村财乡管制度，但三公经费要经过乡财政审。
6、被告人蓝某供述及辩解，2010年，被告人蓝某收取了大泽尔村保某某和曲某某上交的良种基地土地整治务工费4万元现金。2012年后，被告人蓝某将该款用于与公务无关的个人开支。该款至本案案发时未归还。
7、2014年8月9日，中共黑水县纪律检查委员会所作的关于双溜索乡党委书记蓝某在组织调查期间有关情况移送的函，证实被告人蓝某有主动交代组织未掌握的违法违纪线索，有自首情节。
8、赃款4万元，证实被告人蓝某的退赃事实。
案发后，被告人蓝某主动配合调查、如实交代了自己挪用双溜索乡大泽尔村土地整治务工费4万元的事实，并退赔了全部赃款。
对本案争议的焦点分析：
上诉人及其辩护人称：1、一审未考虑其有自首、立功情节，对滥用职权罪量刑过重。经查，上诉人蓝某在办案机关对其立案调查之前就主动到黑水县纪委交代了自己滥用职权的事实，符合自首构成要件，该上诉理由成立。上诉人蓝某提出有立功表现，经查，与查明的事实不符，其上诉理由不能成立。
2、一审认定蓝某犯挪用公款罪错误。经查，上诉人蓝某作为黑水县双溜索乡的乡长，基于乡长这个身份，大泽尔村的村支部书记保某某和会计曲某某才将良种土地整治务工费4万元交给上诉人蓝某，上诉人也明知是公款，但在收到该款后未按规定上交乡财务室保管，而是私自挪用于个人开支，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）蓝某身为国家工作人员，利用工作之便，在明知金某挪用低保资金，以及其不再担任民政员工作的情况下，滥用职权，仍让金某继续领取低保资金，致使双溜索乡353807元的低保资金未能发放，引发村民集体上访，造成恶劣的社会影响，其行为已构成滥用职权罪。上诉人蓝某主动到黑水县纪委交代自己滥用职权的事实，系自首，依法从轻处罚。上诉人蓝某利用职务之便，在明知土地整治务工费4万元属公款，在收到该款后未按规定上交乡财务室保管，而是私自挪用于个人开支，数额较大，超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪。上诉人（原审被告人）蓝某在接受调查时，主动交代了办案机关尚未掌握挪用公款4万元的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。上诉人归案后认罪态度好，有悔罪表现，主动退还了全部赃款，可酌定从轻处罚。上诉人提出，对滥用职权罪有自首情节，与查明的事实相符，本院予以采纳。其它上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。据此，原判定罪准确，审判程序合法，但因二审中出现新证据导致认定部分事实错误和量刑不当，依法予以改判，经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定和《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百八十四条第一款，第六十七条第一款、第二款，第六十九条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、维持黑水县人民法院（2014）黑刑初字第19号刑事判决第一项中的被告人蓝某犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；维持黑水县人民法院（2014）黑刑初字第19号刑事判决中的第二项，即赃款4万元，退还黑水县双溜索乡大泽尔村村委会。
二、撤销黑水县人民法院（2014）黑刑初字第19号刑事判决第一项中的被告人蓝某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年六个月；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年六个月。
三、上诉人（原审被告人）蓝某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；被告人蓝某犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；数罪并发，决定合并执行有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月9日至2017年8月8日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 安 蓉
审 判 员 苏炳华
代理审判员 马 燕
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 马 雯
附《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第三项第二审人民法院对不服第一审判�的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决认定事实不清或证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条第一款国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第六十七条第一款、第二款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收�财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。