浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2009）甬慈商初字第2507号
原告：王××。
委托代理人：张甲。
被告：吴××。
被告：慈溪市××医药科技有限公司，住所地：慈溪市
××街道海关××号。
法定代表人：吴××。
委托代理人：张乙。
原告王××为与被告吴××、慈溪市××医药科技有限
公司（以下简称宏远××公司）民间借贷纠纷一案，于2009年
6月23日向本院起诉。本院同日受理后，依法由代理审判员穆
勤适用简易程序，于2009年7月21日公开开庭进行了审理，原
告王××的委托代理人张甲、被告宏远××公司的委托代理人
张乙均到庭参加诉讼，被告吴××经本院合法传唤，无正当理
由未到庭。因案情复杂，本案于2009年9月18日转为普通程序
审理，本院依法组成合议庭，于2009年10月22日公开开庭进行
了审理，原告王××的委托代理人张甲到庭参加诉讼，被告吴
××、被告宏远××公司经本院合法传唤，无正当理由均未到
庭。本案现已审理终结。
原告王××起诉称：2009年3月7日，原告与被告吴××
签订了借款协议书，约定被告吴××向原告借款1000000元，月息为2.5%，借款时间为一个月。被告宏远××公司以及案外
人孙某某为其连带责任保证人，对借款本息以及原告为实现债
权而支付的律师某某费等承担连带责任。当天原告按借款协议
书约定将1000000元汇入被告吴××指定的收款人孙某某的银
行卡内，至此，原告的出借义务已经履行完毕。届时，被告未
能按时归还本金，虽经原告向主债务人及担保人催要，但均未
履行还款义务。为此，请求：1.判令被告吴××即时归还借款
1000000元并支付约定利息至全部清偿时止；2.判令被告吴×
×承担原告为实现债权而支付的律师某某费23040元；3.判令
被告宏远××公司对上述款项承担连带清偿责任；4.本案诉讼
费及财产保全费由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项
、第三项诉讼请求为：判令被告吴××即时归还借款1000000
元，并按月利率1.77%支付利息至借款清偿时止；判令被告宏
远××公司对上述款项承担连带赔偿责任。
被告慈溪市××医药科技有限公司答辩称：1.本案所涉
的借款协议书没有实际履行，尽管原告向法庭提交了一份借款
协议书，但是该份协议书内容存在着明显的不实之处，被告宏
远××公司在签订协议书时，其指定的帐户孙某某和慈溪市中
行账号都是空白的，事实上款项也汇付于案外人孙某某的账号
。为此，被告宏远××公司认为，由于原告在该格式协议书中
任意的把指定的户名孙某某填到协议中，因此，该协议存在瑕
疵，且被告吴××没有收到款项；2.如该份协议有效，孙某某
收取的款项也是经被告吴××指定的，但被告宏远××公司也
不应对此承担连带付款责任。因为被告吴××是借款人，而担保人被告宏远公司又是被告吴××控股的，被告吴××作为公
司的股东，按照担保法的规定，公司股东实际控股的人员不得
为自己的借款提供担保，因此担保行为是无效的；3.本案涉及
的收款人孙某某应作为被告并以担保人身份参加本案诉讼，但
原告没有将孙某某作为担保人起诉，从中可以说明格式协议书
中存在明显瑕疵，也有恶意串通的嫌疑，故被告宏远××公司
有理由怀疑孙某某与原告有串通的嫌疑。
被告吴××未作书面答辩，亦未向本院提交证据。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
1.借款协议书一份，证明被告吴××向原告借款1000000
元，约定月利息为2.5%，借款时间为一个月的事实；证明被告
吴××指定原告将款汇入案外人孙某某银行卡内的事实；证明
被告宏远××公司为被告吴××的连带责任保证人的事实；证
明原告为实现债权支付的律师费等应由被告承担的事实；
2.汇付出借款的银行回单一份，证明原告在2009年3月7
日按协议书的要求将1000000元汇付给被告吴××指定的收款
人孙某某的事实；
3.律师业专用发票一份，证明原告为实现债权支付律师
费23040元的事实。
对原告提供的上述证据，被告宏远××公司的质证认为
：证据1有明显的瑕疵，因为该协议第二条手写部分在其盖章
时均是空白的，故借款协议书不具有真实性，有添加内容的情
节，故该证据不具有真实性、合法性，协议书上添加的孙某某
不是出于被告吴××的本意，也不是被告宏远××公司的本意；证据2只能证明原告将款汇付于孙某某的事实，与本案不具
有关联性，吴××没有收到过该款；证据3无异议。
对原告提供的上述证据，本院认为，证据1具有真实性，
能够证明原告王××与被告吴××签订了借款协议，约定了借
款金额、利息、期限以及给付借款的方式，亦能够证明被告宏
远××公司及其法定代表人在担保人处进行了签字盖章；证据
2具有真实性、合法性，能够证明原告按照借款协议的约定将
借款汇付给案外人孙某某的账户；证据3具有真实性、合法性
，能够证明原告为实现债权所支出的费用。
根据原告王××的陈述、被告宏远××公司的答辩，结
合本院确认的证据，本院查明事实如下：
2009年3月7日，被告吴××因经营需要，向原告王××
借款1000000元，并签订了《借款协议书》，约定：甲方（原
告）自协议签订之日起借款给乙方（被告吴××）1000000元
，月利息为2.5%，借款期限为一个月；还约定：为了乙方（被
告吴××）使用款项方便，甲方（原告）将上述借款汇至乙方
（被告吴××）指定的户名：孙某某，开户银行名称：慈溪市
中行，银行账户：××，视为乙方（被告吴××）收到甲方（
原告）的出借款；同时约定：如乙方（被告吴××）逾期还款
导致原告通过诉讼途径解决，乙方（被告吴××）应当赔偿甲
方（原告）为实现债权所支付的律师费；同时又约定：丙方（
被告宏远××公司）和丁某（孙某某）作为担保人，对上述借
款本息及甲方（原告）为实现债权支出的包括律师费在内的经
济损失承担连带责任。被告宏远××公司及其法定代表人在借款协议上签字并盖章，案外人孙某某亦在协议上签字。同日，
原告依约将1000000元汇入孙某某的账户。借款到期后，被告
吴××未依约履行归还借款的义务，为此原告诉至本院。另查
明，被告吴××于2007年11月21日通过购买邹某某在被告宏远
××公司85%的股份，成为被告宏远××公司的股东至今。
本院认为：
本案当事人争议的主要焦点是：一、原告与被告吴××
之间的民间借贷关系是否成立生效；二、被告宏远××公司应
当为被告吴××不能清偿债务部分承担赔偿责任的大小。
针对第一个焦点问题，本院分析认为，一般合同成立的
要件有三：一是当事人意思表示一致；二是须有两个以上当事
人；三是当事人的意思表示须以订立合同为目的。本案中，原
告王××与被告吴××均在《借款协议书》签字，可以确定双
方对订立借款合同的目的是明知的，亦可以确定协议书上的内
容均是双方真实意思的表示，故原告与被告吴××签订的合同
依法成立。因民间借贷合同是实践性合同，在原告依约将借款
汇入被告吴××指定的孙某某的银行帐户××内后，原、被告
之间的民间借贷合同生效。关于被告宏远××公司提出的借款
协议存在不实之处、指定的户名、银行以及帐户都是空白的抗
辩，本院认为，从协议的内容上看，协议的手写部分均进行了
完整的填写，打印部分也明确连贯表述为“甲方（原告）将上
述款项汇至乙方（被告吴××）指定的户名……视为乙方（被
告吴××）收到了甲方（原告）的出借款”，而且被告宏远×
×公司并没有提交证据予以反驳，故被告宏远××公司的抗辩不能成立。
针对第二个焦点问题，本院分析认为，根据工商登记资
料，被告吴××在向原告借款时系被告宏远××公司的股东，
现原告未提供被告宏远××公司为被告吴××提供担保已经获
得了股东会或股东大会的决议的证据，故借款协议书中的被告
宏远××公司的担保条款无效。被告宏远××公司明知没有经
过股东会或股东大会的决议仍为其股东吴××提供担保，具有
重大过错；在出借款项之前，原告应当审查被告吴××与被告
宏远××公司的关系以及被告宏远××公司的担保是否经过股
东会或股东大会的决议，但其没有尽到审慎的义务，故原告与
被告宏远××公司对担保合同条款的无效均有过错，被告宏远
××公司应向原告赔偿被告吴××不能清偿部分的二分之一。
关于原告要求被告吴××按照月利率1.77%支付利息和承
担为实现债权支付的律师费问题，本院认为，原告要求被告吴
××支付利息符合双方的约定，不损害被告的利益，亦不违反
法律、行政法规的强制性规定，本院予以准许；关于原告要求
被告吴××支付为实现债权而支付的律师某某费23040元，因
该费用已经由原告为实现诉争债权而实际支出，且双方亦在借
款协议中进行了约定，属于订立合同时应当预见到的因违反合
同可能造成的损失，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《
中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款
、第一百一十三条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一
十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条及最高人民法院《关于适
用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四条、第七
条之规定，判决如下：
一、被告吴××在本判决生效之日起十日内归还原告王
××的借款1000000元，并支付自2009年3月7日起至本判决确
定的履行日止、按月利率1.77%计算的利息；
二、被告吴××在本判决生效之日起十日内支付原告王
××为实现债权支出的律师费23040元；
三、对上述第一、二项确定的款项中被告吴××不能清
偿部分的二分之一，被告慈溪市××医药科技有限公司向原告
王××承担赔偿责任。
四、驳回原告王××其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14460元，财产保全费5000元，合计19460元
由两被告负担，其中案件受理费14460元由两被告在本判决生
效后七日内交纳本院，财产保全费5000元由两被告在本判决生
效后七日内直接给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理
费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法
院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，
开户银行：中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波
市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，
作自动放弃上诉处理。
审 判 长 史久瑜
审 判 员 胡伯新
代理审判员 穆 勤
二〇〇九年十月二十六日
书 记 员 高哲一
附：《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文
第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的
，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》相关条文
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的
和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给
对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失
，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方
订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损
失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华
人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第二百零七条
借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家
有关规定支付逾期利息。
第二百一十条
自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
第二百一十一条
自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的
，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反
国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》：
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按
照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份
额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人
承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承
担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金
、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照
约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，
保证人应当对全部债务承担责任。
《中华人民共和国公司法》
第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依
照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公
司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限
额规定的，不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股
东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股
东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其
他股东所持表决权的过半数通过。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若
干问题的解释》
第四条董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六
十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提
供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，
债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。
第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责
任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，
不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。
另附：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条：申请执行
的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉
讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定
履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规
定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期
间的，从法律文书生效之日起计算。
2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试
行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（
1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是
生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）
申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文
书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在
生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执
行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在
七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定
不予受理。