陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民一终字第00462号
上诉人（原审原告）周某甲。
委托代理人苏昕。
被上诉人（原审被告）雷某某。
上诉人周某甲因与被上诉人雷某某离婚纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2013）莲民初字第01415号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
周某甲于2013年11月18日向原审法院起诉称，周某甲与雷某某经人介绍认识，于2006年12月19日登记结婚，2008年1月17日生一子，取名周某乙。周某甲婚前未购置婚房，婚后周某甲的父亲单位有福利分房的便利条件，周某甲与父亲商量后让周某甲父亲购买单位福利房，由于周某甲在宁波当兵，雷某某当时怀孕，以不到叁拾万元的价格购买单位房产很划算也很现实。因为此房不能办理按揭，所以周某甲经雷某某同意向雷某某父母借款十多万元。但是借出房款后，雷某某一直为此不满，夫妻吵闹扩大至两个家庭，故周某甲在借款不到一年的时间内还清了雷某某父母的房款。此后雷某某多次为了周某甲无力购房滋事，任意辱骂周某甲以及周某甲父母，引发了夫妻间的肢体冲突。此外，双方之间性格不合，双方仓促结婚，彼此了解不够，在婚后吵闹不断，加上房产之事无法调解。周某甲于2012年5月在西安市莲湖区人民法院起诉，当时由于无法找到雷某某，故周某甲撤诉。现在周某甲再次起诉至法院，请求：1、判决周某甲与雷某某离婚；2、孩子周某乙由周某甲抚养；3、周某甲与雷某某无共同财产，双方收入皆是各自工资各自管理；4、本案诉讼费由周某甲承担。
雷某某辩称，同意与周某甲离婚，但是孩子一直跟雷某某共同生活，故孩子应当由雷某某抚养。婚后周某甲、雷某某共同出资买了一套房子，要求将雷某某和孩子的部分分给雷某某，并且周某甲的工资属于雷某某和孩子的部分也要分给雷某某。周某甲有严重的家庭暴力，故要求周某甲赔偿雷某某精神损失、青春损失费和身体疗养费共计30万元。
原审法院经审理查明，周某甲、雷某某于2006年8月经他人介绍认识，于2006年12月19日登记结婚，2008年1月17日生育一子，取名周某乙，现已6岁，在某幼儿园上大班。周某甲、雷某某婚后，周某甲在某地部队服役，雷某某和孩子一直与周某甲父母一起在西安市某公司家属院生活。2013年8月，因与周某甲父母产生矛盾，周某甲、雷某某及孩子搬出，在西安市某家属院高层住宅楼租赁房屋居住。2013年10月，周某甲转业回西安，周某甲、雷某某因家庭琐事发生矛盾，周某甲搬回其父母家居住至今。关于夫妻关系存续期间的财产双方争议较大。周某甲称其夫妻共同生活期间工资各自管理，共同财产仅有2013年8月租住西安市某房屋时购买的部分家具、家电，同意离婚后均归雷某某。雷某某称其本人的工资收入已经用于家庭及抚养孩子的支出，双方共同生活期间周某甲的工资收入应当属于夫妻共同财产，但因周某甲的工资由其本人掌管，故雷某某对其收入情况并不清楚。双方除2013年8月租房时购置部分家具家电外，共同财产还有2007年10月购买周某甲父亲位于西安市某公司家属院单位福利房一套，购买该房屋支付30万元，其中8万元系周某甲父母出资，有10万元系雷某某从娘家借款支付，至今尚未偿还，其余款项12万元系向他人借款，但已经由周某甲本人负责偿还。雷某某提交户名为雷某某的中国邮政储蓄银行活期存折一份，该存折显示2007年10月28日存入11万元，2007年10月29日转出10万元。雷某某称该转出的10万元系其向娘家父母借款10万元用于支付购房款，认为该房屋应当是周某甲、雷某某夫妻共同财产。周某甲对雷某某提交的存折的真实性没有异议，承认该款确系向雷某某娘家父母借款，但周某甲已经归还。周某甲称位于西安市某公司家属楼20号楼401室房屋系其父亲单位分配的集资房，房款为28.5万元，其中10万元系周某甲向雷某某父母借款，其余18.5万元系周某甲父亲用积蓄出资和一部分借款。周某甲向雷某某父母借款10万元，已经于2008年偿还，偿还借款的款项来源系周某甲父亲将其在东郊的一套房屋卖掉，周某甲将借款10万元归还给雷某某父母后，雷某某父母将借条原件还给周某甲。周某甲提交借条原件一份，该借条内容为：“今借岳父、岳母人民币拾万元整，每年还款两万伍仟元，五年还满拾贰万伍仟元整。若本人无能力偿还，家里还清借款。借款人周某甲。借贷人李小利。鉴证人雷某某、雷某乙。2007年10月28日。附件：军官证复印件。已于2008年10月31日还清。”雷某某对该借条的真实性表示异议，认为该借条是假的，但是对借条上其本人在鉴证人一栏签字“雷某某”的真实性没有异议。
原审法院经审理认为，周某甲、雷某某经他人介绍认识，婚前缺乏了解，婚后因周某甲在部队服役，双方聚少离多，感情不够深厚，双方在性格以及生活理念、价值观上差别较大，以致生活中矛盾较多，现周某甲、雷某某均认为感情破裂，同意离婚，依法予以准许。婚生子周某乙现仅6岁，一直随雷某某生活至今，故以雷某某抚养为宜，结合西安市生活教育水平，周某甲应当每月支付抚养费1200元，周某甲有权对周某乙定期探视。关于位于西安市某公司家属楼房屋，依据查明的情况，该房屋系周某甲父亲单位集资房，所有权不属于周某甲、雷某某。购买该房屋时，周某甲从雷某某父母处借款10万元的事实存在，但周某甲已经归还。对于夫妻关系存续期间所购买的家具家电，均在租住房屋内使用，周某甲放弃主张，故所有家具家电均归雷某某所有。结合双方共同生活期间实际收入，考虑正常生活支出、雷某某工资收入较低等综合因素，酌定由周某甲在离婚时支付雷某某经济补偿120000元。雷某某主张的精神损失、青春损失费和身体疗养费等，因缺乏事实及法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条的规定，判决：一、准予原告周某甲与被告雷某某离婚；二、婚生子周某乙由被告雷某某抚养，原告周某甲于本判决生效之日起每月月底前支付抚养费1200元至周某乙独立生活为止；三、原告周某甲有权每月探视周某乙四次；四、原告周某甲于本判决生效后十日内支付被告雷某某人民币120000元；五、西安市友谊医院家属院高层住宅楼406室内双方所购置的家具、家电均归雷某某所有。一审案件受理费300元，减半收取后，由周某甲负担150元。
宣判后，周某甲不服，以法院在判决抚养权归属时，应当本着保护未成年人，有利于未成年人生活成长的原则进行裁判，但本案一审判决罔顾未成年人权益，错误的将抚养权判决给雷某某，周某甲与雷某某的婚生子周某乙自2008年1月17日出生后就一直跟随周某甲的父母共同生活，周某甲2013年转业回西安后，与孩子、父母共同生活，居住于自来水公司家属院，一审开庭时，周某甲向法庭提交了三份证人证言，这三位证人都是与周某甲父母共同居住在一起几十年的老邻居，他们的证言都能证明周某乙从小至今的生活状况，而雷某某虽然与周某乙居住在一起（同住时间不超过四年），但对周某乙的生活起居、身心健康、学习成长等不甚关心，更何况如其本人在庭上所述，雷某某没有固定住所，收入不稳定，这种状况怎么能负担得起周某乙日后的生活，将孩子从已经熟悉和安全的环境中剥离，怎么能够有利于孩子的健康成长；一审判决“本院酌定由原告周某甲在离婚时支付被告雷某某经济补偿120000元”没有法律依据，《婚姻法》第四十条规定：“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。”离婚时支付经济补偿金是有条件的，其一是夫妻双方要有书面的婚后财产约定，其二是另一方要付出较多的义务，本案显然不具备这两个必要条件，雷某某在抚育子女、照料老人方面根本就是无所作为，就连雷某某现在所居住的友谊医院家属院高层住宅楼406室也是由周某甲租赁并支付房租及水电物业费等，雷某某在家庭生活中根本就没有任何的付出，有什么权利要求经济补偿等为由上诉至本院。请求：1、改判婚生子周某乙由周某甲抚养，雷某某每月支付抚养费1200元至周某乙独立生活时止；2、改判雷某某每月探视周某乙四次；3、撤销原判决第四项“原告周某甲于本判决生效后十日内支付被告雷某某人民币120000元”；4、本案一审、二审诉讼费由雷某某负担。
雷某某辩称，周某甲说的都不是事实，孩子一直随雷某某生活，而且孩子上学都是雷某某接送，孩子跟雷某某生活很安逸，不同意周某甲的上诉请求，结婚七年，周某甲没有给过雷某某和孩子一分钱，没有尽到一点责任，根本就没有尽到父亲和丈夫的责任，一审判决给雷某某补偿是正确的，孩子一直都是雷某某照顾，雷某某的工作也稳定，养孩子没有问题。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实。
本院认为，婚姻关系的存续应以感情为基础，周某甲与雷某某虽系自愿结婚，但婚后因周某甲在部队服役，双方聚少离多，沟通、交流不够，因生活琐事产生矛盾，夫妻关系不睦，周某甲诉至法院，要求与雷某某离婚，雷某某亦表示同意离婚，原审法院根据双方婚姻状况判决准予离婚，是正确的。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”该法第三十七条规定：“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”该法第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”因婚生子周某乙未满10周岁，对于婚生子周某乙的抚养，原审法院根据上述法律规定并结合本案实际情况判令婚生子周某乙由雷某某抚养，周某甲每月支付抚养费，同时有权每月探视周某乙，判决并无不当。原审法院结合双方共同生活期间实际收入，考虑正常生活支出、雷某某工资收入较低等综合因素，酌定由周某甲在离婚时支付雷某某经济补偿120000元，同时对于雷某某主张的精神损失、青春损失费和身体疗养费等，因缺乏事实及法律依据，不予支持，判决亦无不当。周某甲上诉请求依据不足，本院依法不予支持。综上，原审判决应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，周某甲已预交，由周某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琪
代理审判员 秦燕燕
代理审判员 马延环
二〇一四年六月十七日
书 记 员 孙婉侠