广东省台山市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江台法民二初字第208号
原告：台山市冠源贸易有限公司。住所地：台山市。
法定代表人：伍永照，是该公司总经理。
委托代理人：罗君丽、叶剑萍，均是广东三良律师事务所律师。
被告：江门金色年代娱乐城有限公司。住所地：江门市。
法定代表人：陈晓燕，是该公司经理。
委托代理人：黄钦日、李娴，均是广东天高律师事务所律师。
被告：陈立宏，男，汉族，住台山市。身份证件号：×××7272。
原告台山市冠源贸易有限公司（以下简称：冠源公司）与被告江门金色年代娱乐城有限公司（以下简称：金色公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月16日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。诉讼中，本院根据原告冠源公司2014年8月22日的申请，依法追加陈立宏为本案共同被告参加诉讼，并依法公开开庭进行了审理。原告冠源公司的委托代理人罗君丽、叶剑萍，被告金色公司的委托代理人李娴，均到庭参加诉讼。被告陈立宏经本院公告传唤，期限届满，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冠源公司诉称：2013年11月6日，原告冠源公司与被告金色公司双方签订了《终端购销与促销推广协定》（以下简称：《购销推广协定》，约定被告金色公司向原告冠源公司购买珠江啤酒系列产品，并由原告冠源公司在被告金色公司经营场所内促销宣传与推广销售珠江啤酒系列产品，双方在《购销推广协定》第一条约定了供货（珠江啤酒系列产品）的品种、规格、价格，第四条约定了被告金色公司承诺每月销售总量达1667箱以上，并约定由原告冠源公司向被告金色公司出借80万元作为促销费用，分二期支付，第一期款50万元于签约入场销售15日内支付，在被告金色公司完成销售任务量12000箱时支付第二期款30万元。双方还约定，借款应专款专用于为珠江啤酒系列产品促销，被告金色公司每向原告冠源公司购买一箱珠江啤酒系列产品，冲减借款40元。
另外，《购销推广协定》第五条还约定，被告金色公司确保合同期内销售完成珠江啤酒系列产品累计总销量20000箱；第八条约定，合同期自2013年11月8日起至2014年11月7日止；第六条第1款约定，如被告金色公司停场无法经营可提前终止协议，被告金色公司按协议实际履行时间（或被告金色公司所购买入原告冠源公司产品数量）按比例履行义务和退还支付费用。
《购销推广协定》签订后，原告冠源公司完全履行合同，向被告金色公司支付了50万元借款，并按照被告金色公司的使用需求向被告金色公司供应珠江啤酒系列产品。但被告金色公司并未兑现每月销售1667箱珠江啤酒系列产品的承诺，至2014年6月30日止，只向原告冠源公司采购了珠江啤酒系列产品5075箱。
2014年7月1日，被告金色公司突然告知原告冠源公司，其已经停场不再经营，让原告冠源公司不要再向其供应啤酒。经原告冠源公司与被告金色公司对账，至2014年6月30日止，被告金色公司采购珠江啤酒系列产品5075箱，冲减借款203000元，故被告金色公司还欠原告冠源公司借款297000元；被告金色公司同时确认尚欠货款377510元。由于被告金色公司已经提前终止合同，不再继续履行《购销推广协定》，且没有完成约定的销售总量20000箱，应当立即向原告冠源公司偿还借款297000元，并支付拖欠的货款377510元。对于上述欠款，虽经原告冠源公司多次催促，被告金色公司至今仍未支付。被告金色公司的行为严重侵犯了原告冠源公司的合法权益。为维护原告冠源公司的合法权益，特具状提起诉讼，请求法院判令：一、被告金色公司立即向原告冠源公司支付拖欠的货款人民币377510元及其利息（利息以377510元为本金，自起诉之日起计至实际清偿之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、被告金色公司立即向原告冠源公司偿还借款297000元及其利息（利息以297000元为本金，自起诉之日起计至实际清偿之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；三、由被告金色公司承担本案诉讼费用及其他相关费用。
本案审理中，原告冠源公司在向本院申请追加陈立宏为本案共同被告的同时，提交了变更诉讼请求申请书称：从被告金色公司向法院提交的其与广东烟草江门市有限公司（以下简称：江门烟草公司）签订的《租赁合同书》及2014年7月25日签订的《终止租赁合同协议书》可见，是被告金色公司主动向江门烟草公司提出终止租赁合同，并非江门烟草公司不出租场地给被告金色公司。被告金色公司所谓停场，并非基于客观原因或者第三方造成，而是其单方解除与原告冠源公司的合作。被告金色公司没有按照《购销推广协定》约定的期限按月完成约定的销售量，又没有与原告冠源公司协议延期完成销量，反而是单方面终止合作，且拒不偿还借款，其行为己经构成违约，按照《购销推广协定》第六条第2款“被告金色公司违约，除无条件支付原告冠源公司80万元违约金外，还必须赔偿违约造成原告冠源公司的所有损失，逾期返还费用的，按每天加收缴纳千分之一滞纳金”的约定，被告金色公司应当向原告冠源公司支付违约金80万元。另，由于被告金色公司与被告陈立宏存在内部承包关系，且案涉《购销推广协定》由被告陈立宏代表被告金色公司签订，被告金色公司、陈立宏应当对本案债务承担连带清偿责任。据此，原告遂变更诉讼请求如下：一、被告金色公司、陈立宏立即向原告冠源公司偿还借款297000元及其利息（利息以297000元为本金，自起诉之日起计至实际清偿之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；二、被告金色公司、陈立宏立即向原告冠源公司支付违约金80万元；三、由被告金色公司、陈立宏承担本案诉讼费用及其他相关费用。
原告冠源公司向本院提供了以下书面证据以证明其诉请：
1、原告冠源公司的《企业法人营业执照》、《中华人民共和国组织机构代码证》，被告金色公司《企业法人营业执照》复印件各一份，拟共同证明原、被告诉讼主体资格适格的事实；
2、《授权委托书》原件一份；
3、被告陈立宏的《居民身份证》复印件一份；
第2、3项证据拟共同证明被告金色公司授权被告陈立宏与原告冠源公司签订《珠江品牌系列啤酒供销协议书》的事实；
4、《购销推广协定》原件一份，拟证明2013年11月6日，原告冠源公司与被告金色公司签订了《购销推广协定》，约定：（1）被告金色公司向原告冠源公司购买珠江啤酒系列产品，并由原告冠源公司在被告金色公司经营场所内促销宣传与推广销售珠江啤酒系列产品；（2）被告金色公司承诺每月销售总量达1667箱以上；（3）由原告冠源公司向被告金色公司出借80万元作为促销费用，分二期支付，第一期借款50万元；（4）被告金色公司停场无法经营而提前终止协议的，被告金色公司按协议实际履行时间（或被告金色公司所购买入原告冠源公司产品数量）按比例履行义务，以及向原告冠源公司退还支付费用；（5）发生争议协商不成的，向原告冠源公司所在地人民法院提起诉讼等事实；
5、《业务敬告信函》原件一份，拟证明被告金色公司因无法经营而需提前终止协议，原告冠源公司向被告金色公司发出书面通知，要求被告金色公司尽快向原告冠源公司偿还借款297000元及支付货款377510元的事实；
6、《致：冠源公司》函件原件一份、《内部承包经营管理协议书》复印件一份，拟证明被告金色公司书面确认，截至2014年6月30日止欠原告冠源公司借款297000元，并确认尚欠原告冠源公司货款377510元，以及被告金色公司与被告陈立宏是内容承包关系等事实；
7、《致：珠江啤酒（冠源公司）》信函原件一份，拟证明被告金色公司、陈立宏确认收款账户的事实；
8、盖有中国工商银行股份有限公司台山东门支行核算用章的《中国工商银行网上银行电子回单》打印件一份；
9、编号：305561《收据》原件一份；
第8、9项证据拟共同证明《购销推广协定》签订后，原告冠源公司于2013年11月19日向被告金色公司、陈立宏指定账户支付了50万元，被告金色公司确认收到上述款项的事实。
被告金色公司辩称：一、被告金色公司没有与原告冠源公司发生事实的买卖关系，亦没有收取原告冠源公司的借款，原告冠源公司要求被告金色公司偿还借款及利息没有事实和法律依据。针对原告冠源公司起诉所主张的事实，事实上，被告金色公司与陈立宏签订承包经营管理协议书，将公司整体承包给陈立宏经营管理，约定承包期限自2013年4月1日起至2015年1月31日止，承包期间产生的利润、债权由陈立宏自行享有，债务由陈立宏自行承担。本案纠纷发生在承包期间，即陈立宏实际操控、管理公司的经营事宜，《购销推广协定》的签订主体实为原告冠源公司与陈立宏，被告金色公司不是该协议的签订主体。其次，因原告冠源公司在买卖交易中向对方提供借款这种做法明显不符合一般交易习惯，其又没有证据证明与被告金色公司存在真实的买卖交易，被告金色公司合理怀疑原告冠源公司与陈立宏恶意串通，损害被告金色公司的合法权益。且实际收款人为陈立宏，被告金色公司并没有收取原告冠源公司的款项，被告金色公司没有向原告冠源公司偿还借款及利息的义务。
二、对于原告冠源公司主张的违约金，被告金色公司不是违约主体又没有主观过错，不应由被告金色公司承担责任。事实上，原告冠源公司并没有实际损失，该请求亦于法无据。（一）、在承包期间，因陈立宏恶意拖欠被告金色公司各种款项，金色公司出现了其本身不能预见、不能避免、不能克服的恶劣的客观的经营情况，导致金色公司无法继续经营，这种结果的发生，被告金色公司本身并没有过错而且是受害方。（二）、本案中，原告冠源公司没有证据证明其有实际的损失。
三、仅就《购销推广协定》约定的内容而论，亦不应适用“付80万元违约金”的违约责任。另，《购销推广协定》约定的违约金明显过高，违反了法律规定的“坚持补偿为主、惩罚为辅”适用原则。（一）、姑且不论《购销推广协定》的真实性、关联性，仅就其约定的内容而论，其第六条已明确约定违约责任：“1、如被告金色公司停场无法经营可提前终止协议，被告金色公司按协议实际履行时间（或被告金色公司所购买入原告冠源公司产品数量）按比例履行义务和退还支付费用，附加退还原告冠源公司提前投入广告以及促销人员及活动费用；2、被告金色公司违约，除无条件支付原告冠源公司80万元违约金外，还必须赔偿违约造成原告冠源公司的所有损失，逾期返还费用的，按每天加收缴纳千分之一滞纳金。”即，双方约定出现“被告金色公司停场无法经营”这一情况，适用的违约责任为“可提前终止协议，被告金色公司按协议实际履行时间（或被告金色公司所购买入原告冠源公司产品数量）按比例履行义务和退还支付费用，附加退还原告冠源公司提前投入广告以及促销人员及活动费用”，而非支付80万元违约金。（二）、《购销推广协定》第六条违约责任的第二款约定的违约金明显过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款中规定：“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”据此，可对违约金的数额予以适当调整。而对于违约金过高的判断标准，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”同时，在该法第二十九条中还规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”
四、基于法律的公平原则，本案中承担相应责任的应为陈立宏，原告冠源公司应仅向陈立宏主张。因被告金色公司承包给陈立宏经营管理，被告金色公司无从得知陈立宏与原告冠源公司之间发生交易的真实情况，既然陈立宏实际享受公司的经营利润，基于法律的公平原则，承担相应责任的应为陈立宏，原告冠源公司应仅向陈立宏主张。退一步讲，假如被告金色公司要承担责任，亦应先由陈立宏承担，被告金色公司承担补充清偿责任，而非连带责任。
综上所述，被告金色公司不是签订《购销推广协定》的主体，没有借款及违约的事实，无需向原告冠源公司承担任何责任，原告冠源公司应仅向陈立宏主张，请求法院驳回原告冠源公司对被告金色公司提起的全部诉讼请求。
被告金色公司向本院提供了以下书面证据证明其辩称：
1、《未付款计算明细》原件一份，拟证明陈立宏2014年3月31日确认自2013年10月份起至2014年3月份止，拖欠被告金色公司未付款共计301344.42元，陈立宏为被告金色公司承包人的事实；
2、《承诺书》原件一份，拟证明陈立宏为被告金色公司承包人的事实；
3、《薪资表》原件一份，拟证明陈立宏拖欠其聘请员工2014年6月份工资，被告金色公司为其垫付93462元工资，陈立宏为被告金色公司承包人的事实；
4、《民事起诉状》原件一份、《复核对帐单通知》复印件一份，拟共同证明陈立宏在另案原告江门市新正贸易有限公司提交的《复核对账单通知》承包人处签名确认的事实；
5、（2014）江蓬法荷民初字第643号《民事判决书》原件一份，拟证明陈立宏与江门市新正贸易有限公司买卖合同纠纷一案，经蓬江区人民法院判决认定陈立宏为被告金色公司的承包人，且首先由被告陈立宏承担偿还责任的事实；
6、（2015）江中法民二终字第91号《民事判决书》原件一份，拟证明被告陈立宏与被告金色公司之间为企业外部承包经营的模式，且被告陈立宏以被告金色公司的名义对外进行民事活动的事实。
被告陈立宏在法定期限内没有作出书面应诉答辩，也没有向本院提供任何证据。
经庭审质证，被告金色公司对原告冠源公司提供的第1、3项证据均没有异议，本院依法对原告冠源公司提供的第1、3项证据的真实性、合法性及关联性均予以确认；被告金色公司对原告冠源公司提供的第2、4项证据的真实性、合法性及关联性均有异议。诉讼中，原告冠源公司提供了第2、4项证据的书证原件进行质证，且在该两项证据上均盖有“江门金色年代娱乐城有限公司”、“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”、“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”等三个印章，被告金色公司在诉讼中曾向本院申请对第2、4项证据上盖有的“江门金色年代娱乐城有限公司”印章的真实性进行司法鉴定，但之后被告金色公司自愿放弃司法鉴定。鉴于被告金色公司未能提供相反证据对原告冠源公司提供的第2、4项证据予以反驳，故本院依法对该等证据的真实性、合法性及关联性均予以确认；被告金色公司对原告冠源公司提供的第5、6项证据的真实性、合法性及关联性均有异议。诉讼中，原告冠源公司提供了第5、6项证据除《内部承包经营管理协议书》外的书证原件进行质证，且第6项证据中的《致：冠源公司》函件中有“于本日收到冠源公司《业务敬告信函》”的内容，并盖有“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”印章，其与该第5项证据能相互印证，而被告金色公司在诉讼中未能提供相反证据证明予以反驳，故本院依法对除《内部承包经营管理协议书》外的第5、6项证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。至于《内部承包经营管理协议书》因无法与原件核对，故本院对其真实性、合法性及关联性不予确认；被告金色公司对原告冠源公司提供的第7证据的真实性、合法性及关联性均有异议，对第8、9项证据的真实性、合法性及关联性均不确认。诉讼中，原告冠源公司提供第7、8、9项证据书证原件进行质证，且在第7项证据上盖有“江门金色年代娱乐城有限公司”、“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”、“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”等三个印章，在第9项证据上盖有“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”印章，而被告金色公司在诉讼中未能提供相反证据予以反驳，故本院依法对该第7、8、9项证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。
原告冠源公司对被告金色公司提供的第1、2、3项证据的真实性、合法性及关联性均不确认。诉讼中，被告金色公司提供了第1、2、3项证据书证原件进行质证，且该等证据已经（2014）江蓬法荷民初字第643号《民事判决书》认定，故本院对其真实性、合法性及关联性均予以确认；被告金色公司提供的第4项证据，原告冠源公司对其中的《民事起诉状》没有异议，本院依法对其真实性、合法性及关联性均予以确认。至于其中的《复核对账单通知》，因被告金色公司未能提供原件进行质证，原告冠源公司也不予确认，该证据无法与原件、原物核对，故本院对该证据的真实性、合法性及关联性均不予确认；原告冠源公司对被告金色公司提供的第5项证据的真实性没有异议，对第6项证据的真实性、合法性及关联性均没有异议。鉴于上述项证据为已发生法律效力的判决书，故本院对其真实性、合法性及关联性均予以确认。
经审理查明：被告金色公司于2000年1月3日经江门市工商行政管理局登记成立，公司类型为有限责任公司。2013年11月6日，被告陈立宏作为被告金色公司的代表人在《购销推广协定》上签名，并分别加盖“江门金色年代娱乐城有限公司”、“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”、“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”等三枚印章与原告冠源公司签订《购销推广协定》，约定原告冠源公司在被告金色公司经营场所内促销宣传与推广销售珠江啤酒系列产品，并比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销费。协议第一条约定供货品种分别为“珠江精制纯生，规格为瓶装330ML×24，价格为140元／箱；珠江精品纯生，规格为瓶装330ML×24、罐装330ML×24，价格为125元／箱和118元／箱；珠江零度清醇，规格为瓶装330ML×24，价格为92元／箱”；第三条约定江门市新正贸易有限公司为被告金色公司场所送货商。结算方式是月结，每月5号前对数，10号前结款。如被告金色公司拖欠货款造成经营场所无产品可卖，则原告冠源公司有权拒付一切费用，并要求被告金色公司赔偿损失；第四条第一款约定被告金色公司自愿承诺确保每月销售总量达1667箱以上；第四条第2款约定协议期内原告冠源公司支持被告金色公司“消费者促销”费80万元，分二期支付，首付50万元在签约入场销售15日内支付。在被告金色公司完成销售任务量12000箱时支付第二期30万元；第五条第1款约定被告金色公司需确保合同期内销售完成原告冠源公司上述产品累计总销量达20000箱（赠酒不计入合同任务量内），协议期内没有达成以上确保销量时，原告冠源公司允许被告金色公司一次性购完合同量，或在原告冠源公司同意的情况下被告金色公司可延期完成销售任务，但延期期间不得和任何产品签订活动或促销合同，否则视被告金色公司违约并要求被告金色公司赔偿损失；第六条第1款约定如被告金色公司停场无法经营可提前终止协议，被告金色公司按协议实际履行时间（或被告金色公司所购买入原告冠源公司产品数量）按比例履行义务和退还支付费用，附加退还原告冠源公司提前投入广告以及促销人员及活动费用；第六条第2款约定被告金色公司违约，除无条件支付原告冠源公司80万元违约金外，还必须赔偿违约造成原告冠源公司的所有损失，逾期返还费用的，按每天加收缴纳千分之一滞纳金；第七条第3款约定原告冠源公司、被告金色公司合作期间产生的费用都与送货商的货款无关，被告金色公司不能因任何费用扣送货商的货款；第八条约定本协议期一年，自2013年11月8日起至2014年11月7日止。
上述《购销推广协定》签订后，被告金色公司于2013年11月8日向原告冠源公司出具分别加盖“江门金色年代娱乐城有限公司”、“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”、“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”等三枚印章和被告金色公司法定代表人陈晓燕签名的《授权委托书》一份，其主要内容为“兹委托陈立宏同志代表我公司与贵公司签订《珠江品牌系列啤酒供销协议书》工作，我公司对其所签订的上述合约予以承认和负责。由此产生的一切经济责任和法律后果均由我公司承担，与贵公司无关。若有变动，我公司将以书面形式通知贵公司，如果我公司未及时通知贵公司，所造成的一切经济责任和法律后果由我公司承担。授权有限期：2013年11月8日至2014年11月7日”。同日，被告金色公司又向原告冠源公司出具分别加盖上述三枚印章的《致：珠江啤酒（冠源公司）》信函，该信函明确要求原告冠源公司将《购销推广协定》约定的消费者促销费汇入陈立宏开设于中国工商银行的帐号为62×××61的帐户内。同年11月19日，原告冠源公司通过其法定代表人伍永照的银行帐户向上述《致：珠江啤酒（冠源公司）》信函约定银行帐户转帐汇入50万元。同日，被告金色公司向原告冠源公司出具加盖“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”的收据一份，收据的内容为“今收到冠源公司珠江啤酒合同款（首付款）”及“金额50万元”。
在上述《购销推广协定》履行过程中，由于被告金色公司在2014年7月1日停止营业，原告冠源公司于当天向被告金色公司发出《业务敬告信函》，该函主要内容为“根据《购销推广协定》的约定，贵司在我司借款费用50万元需确保在12个月的合同期内，完成销售我司珠江品牌啤酒产品20000箱，平均每月需要完成销售1667箱。现协议履行已达七个月，按协议要求贵司应完成销量在11669箱左右。经我司核算贵司只销售了我司产品合计5075箱，还欠我司借款297000元。实际发生的销量与合作协议中承诺完成的销量标准严重不符，现场所已构成违约。请贵司收到本函件后，尽快给予我司书面答复，如同意，我司愿意进一步协商具体事宜。否则我司保留对因贵司给我司造成的损失寻求法律途径进行解决的权利”。同日，原告冠源公司收到加盖有“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”印章和被告陈立宏签名的复函《致：冠源公司》，该函主要内容为“在2013年11月，我公司和贵公司签订促销合同，借款80万元，首付50万元，合同期销售2万箱销量，借款在销售珠江啤酒中冲减，到2014年6月30日止已完成5075箱，已冲减203000元，还欠借款297000元。总公司通知要求由2014年7月1日起停止营业，现因状况未明朗，故请贵公司给与时间解决本公司内部问题”。之后，因被告金色公司一直未向原告冠源公司支付上述297000元欠款，原告冠源公司遂于2014年7月16日提起本案诉讼。
另查，（2014）江蓬法荷民初字第643号《民事判决书》经审理查明，2008年12月至2010年11月期间，金色公司作为用人单位为陈立宏参加社会保险。2011年4月，陈立宏由江门市蓬江区流动空间文化传播有限公司作为用人单位参加社会保险，2011年12月至2014年10月期间，陈立宏由江门市蓬江区宏歌网络科技有限公司作为用人单位参加社会保险。另外，（2014）江蓬法荷民初字第643号及（2015）江中法民二终字第91号《民事判决书》均认定被告金色公司与被告陈立宏之间存在承包关系。
再查，被告金色公司于2014年7月30日向本院提出鉴定申请，请求我院委托鉴定机构对原告冠源公司提供的证据材料《授权委托书》及《购销推广协定》上所盖的“江门金色年代娱乐城有限公司”字样的两枚印章的真实性进行鉴定。之后，本院经听证程序固定了相关鉴定素材，但被告金色公司未在规定的期限内向本院提交该等素材，致使委托鉴定无法进行。故本院于2014年11月5日作出《通知书》，依法对被告金色公司的鉴定申请不予采纳。另外，原告冠源公司于2014年9月28日也向本院提出鉴定申请，请求我院委托鉴定机构对《致：冠源公司》及《购销推广协定》中“陈立宏”的笔迹进行鉴定。但原告冠源公司未能向本院提供陈立宏的准确送达地址，通知陈立宏到庭提取其笔迹。原告冠源公司的鉴定申请因没有合法的鉴定素材提交鉴定机构，故本院于2014年11月5日作出《通知书》，依法对原告冠源公司的鉴定申请不予采纳。
本院认为：本案是合同纠纷。根据案件事实及双方当事人的主要诉辩理由，本案争议的焦点问题为：一、被告陈立宏与被告金色公司的关系问题；二、案涉《购销推广协定》的签订主体及其法律后果的承担问题。
关于焦点问题一，据已发生法律效力的（2014）江蓬法荷民初字第643号及（2015）江中法民二终字第91号《民事判决书》认定，被告金色公司与被告陈立宏之间存在承包关系。另，（2014）江蓬法荷民初字第643号《民事判决书》又查明，被告陈立宏的社会保险在2008年12月至2010年11月期间由被告金色公司购买，此后由其他用人单位购买。而案涉《购销推广协定》签订于2013年，同时双方当事人在本案中诉讼中，均没有提供证据证明被告陈立宏在案涉《购销推广协定》签订及之后的履行期间被告陈立宏仍是被告金色公司的员工。综上，本院根据现有证据依法认定在案涉《购销推广协定》签订及之后的履行期间被告陈立宏与被告金色公司之间的承包关系为外部承包。
关于焦点问题二，据查明，案涉《购销推广协定》是被告陈立宏作为被告金色公司的代表人在该协议上签名，并分别加盖“江门金色年代娱乐城有限公司”、“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”、“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”等三枚印章与原告冠源公司签订。该协议签订后，被告金色公司又向原告冠源公司出具加盖上述三枚同样印章并由被告法定代表人陈晓燕签名的《授权委托书》一份，对被告陈立宏代表该公司与原告冠源公司签订《购销推广协定》的行为予以追认，并表示由此产生的一切经济责任和法律后果均由该公司承担。鉴于被告金色公司在本案诉讼中未能提供充分有效的证据否认上述《购销推广协定》及《授权委托书》中该公司印章的真实性，故本院确认《购销推广协定》为被告金色公司与原告冠源公司的真实意思表示，其内容不违反相关法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，被告金色公司与原告冠源公司作为合同的相对方均应按约履行各自的义务及承担相应的法律后果。另，因被告陈立宏与被告金色公司之间的关系为外部承包关系，在此种企业承包的经营模式下，承包人以承包企业名义对外进行民事活动，产生债务而被起诉的，在司法实践中，若承包企业具备法人资格，债务先以承包人的资产清偿，不足清偿时，以承包企业所有或其经营管理的财产补充清偿。本案中，被告金色公司为具备法人资格的企业，且该公司允许被告陈立宏在承包该公司期间，以该公司的名义签订案涉《购销推广协定》。综上，本院认为案涉债务应先以被告陈立宏的资产清偿，在被告陈立宏的资产不足清偿时，再由被告金色公司承担补充清偿责任。
关于原告冠源公司主张被告金色公司、陈立宏偿还借款297000元及其利息（利息以297000元为本金，自起诉之日起计至实际清偿之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）的问题。案涉《购销推广协议》第四条第2款约定“协议期内原告冠源公司支持被告金色公司，消费者促销费80万元，分二期支付，首付50万元在签约入场销售15日内支付”，据查明，案涉协议签订后，原告冠源公司于2013年11月19日通过其法定代表人伍永照的银行帐户，向分别加盖“江门金色年代娱乐城有限公司”、“江门金色年代娱乐城有限公司总经办”、“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”等三枚印章和被告陈立宏签名的《致：珠江啤酒（冠源公司）》信函所约定银行帐户转帐汇入50万元。同日，被告金色公司向原告冠源公司出具加盖“江门金色年代娱乐城有限公司财务专用章”的收据一份，表示已收到上述的50万元。在被告金色公司停止营业后，由于被告金色公司未能完成上述《购销推广协定》约定的销售任务量，原告冠源公司与被告金色公司通过《业务敬告信函》、《致：冠源公司》等信函，对上述原告冠源公司已支付的50万元消费者促销费，依照上述《购销推广协定》的有关约定进行冲减，并将仍欠的297000元款项表述为借款。从上述查明的事实可知，原告冠源公司在本案中主张的297000元借款实为消费者促销费。虽然被告金色公司在诉讼中抗辩称上述50万元消费者促销费实际收款人为陈立宏，被告金色公司并没有收取原告冠源公司的款项。但原告冠源公司在本案中提供的该公司据以向被告陈立宏帐户汇款的《致：珠江啤酒（冠源公司）》信函中加盖有被告金色公司的相关印章，其与案涉的《收据》、《业务敬告信函》、《致：冠源公司》等形成完整的证据链，在被告金色公司没有足以反驳的相反证据的情况下，本院对被告金色公司的上述抗辩意见依法不予采纳。综上，鉴于被告金色公司未能依约完成销售任务量，被告金色公司、陈立宏理应按本院上述确定的责任承担方式依约退还消费者促销费297000元给原告冠源公司。至于原告冠源公司主张自起诉之日起（即2014年7月16日起）计至实际清偿之日止，以297000元为本金按按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算占用该部分促销费的利息，是其应得利息的损失，符合双方有关违约处理的约定和法律规定，依法应予支持，被告金色公司、陈立宏应按本院上述确定方式承担偿付责任。
关于原告冠源公司主张被告金色公司、陈立宏支付违约金80万元的问题。因被告金色公司在履行上述《购销推广协定》期间中途停止营业，未能依照该协定的约完成销售任务量（销售珠江啤酒总量2万箱，仅销售5075箱，占比25%），该行为己经构成违约。另上述《购销推广协定》第六条第1款“如被告金色公司停场无法经营可提前终止协议，被告金色公司按协议实际履行时间（或被告金色公司所购买入原告冠源公司产品数量）按比例履行义务和退还支付费用，附加退还原告冠源公司提前投入广告以及促销人员及活动费用”的约定与该条第2款“被告金色公司违约，除无条件支付原告冠源公司80万元违约金外，还必须赔偿违约造成原告冠源公司的所有损失，逾期返还费用的，按每天加收缴纳千分之一滞纳金”的约定，前后是两个互不冲突的且各自独立的约定条款，双方当事人并没有对上述条款的适用作了“仅能选择其一适用”的限制，从且上述条款中后者约定的内容看，约定双方对违约金80万元的约定并非针对非违约一方的损失的，而是具有保障合同履行性和惩罚性，故在被告存在违约的事实的情形下，应允许原告可选择性适用上述条款或一并适用上述条款主张其合法的民事权利。综上，原告冠源公司依据上述《购销推广协定》第六条第2款约定起诉请求被告金色公司、陈立宏支付违约金，理据充足，依法应予支持，但鉴于被告金色公司并没有完全违约，原告请求赔付违约金80万元显属不妥，故从公平原则，本院依法确定赔付金额应按被告金色公司未能完成销售珠江啤酒的数量所占约定的销售总量的比例计算为宜，即赔付金额应为80万元×（1-25%）=60万元。对该赔付金，被告金色公司、陈立宏应按本院上述确定方式承担偿付责任。对原告请求赔付的违约金金额超过前述赔付金额60万元的部分，理据不足，本院依法不予支持。
被告陈立宏经本院公告传唤，公告期限届满，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应予缺席判决。为保护当事人合法的民事权益，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告陈立宏应在本判决生效之日起十日内返还消费者促销费297000元及其利息（该利息以297000元为本金，从2014年7月16日起至还清款日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付）给原告台山市冠源贸易有限公司；被告陈立宏的资产不足清偿时，由被告江门金色年代娱乐城有限公司承担补充清偿责任。
二、被告陈立宏应在本判决生效之日起十日内赔付违约金60万元给原告台山市冠源贸易有限公司；被告陈立宏的资产不足清偿时，由被告江门金色年代娱乐城有限公司承担补充清偿责任。
三、驳回原告台山市冠源贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果被告陈立宏、江门金色年代娱乐城有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费14673元、诉讼保全费3893元，合计18566元。由原告台山市冠源贸易有限公司负担1903元，被告陈立宏、江门金色年代娱乐城有限公司负担16663元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 陈ＸＸ
人民陪审员 梁玉华
人民陪审员 容丽云
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 陈桂林