广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤52民终60号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司，住所地：广东省普宁市流沙西广达东区市人行北三幢东起1-6间1-3层。负责人：余森纯，经理。委托诉讼代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈妙香，女，1945年出生，汉族，住海南省昌江黎族自治县海钢公司椰树林区。委托诉讼代理人：陈浩晓，普宁市法律援助中心法律服务工作者。原审被告：黄劲松，男，1967年出生，汉族，住广东省普宁市。原审被告：陈美心，女，1967年出生，汉族，住广东省普宁市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司（以下�称保险公司）因与被上诉人陈妙香及原审被告黄劲松、陈美心机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2016）粤5281民初1651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1.以住院130天为期限重新计算陈妙香的伙食费损失；2.以9年为期限重新计算陈妙香的残疾赔偿金损失；3.驳回陈妙香的护理费诉求；4.对一审判决的伙食费14500元、残疾赔偿金69514.4元和护理费48298.62元依法改判；5.陈妙香承担本案一审、二审的全部诉讼费用。上诉理由：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第23条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中陈妙香实际住院仅为130天，保险公司请求二审法院以此为期限重新计算认定其伙食费损失数额。陈妙香年纪很大了未必需要再次后续手术，而后续15天住院还没有实际发生。人身损害赔偿解释第25条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中定残时陈妙香实际年龄为70周岁11个月3周5天，为此保险公司请求二审法院以9年为期限重新计算陈妙香的残疾赔偿金损失。如果认为按9年计算对陈妙香�公平的话，可以按9年1个月计算。人身损害赔偿解释第21条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中陈妙香并未向法院提供任何合法有效票据证实其自身确因交通事故受伤治疗存在相应的雇佣护理人员支出损失，为此保险公司请求二审法院直接驳回其护理费诉求。陈妙香辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法维持原判。一、关于住院伙食补助费，陈妙香“右胫骨远端粉碎性骨折切开复位钢板内固定术”后需择期手术取出右胫骨内固定物，因此，择期手术是确定的、未来必�发生的事情，且鉴定机构也说明该择期手术需住院约15天，故陈妙香请求择期手术15天期间的住院伙食补助费合理合法。保险公司主张不计算择期手术的住院时间的意见应予以驳回。二、关于残疾赔偿金的计算年限，陈妙香于2016年1月15日发生交通事故致伤，在事故发生时年龄为70周岁，从人身损害赔偿解释第25条规定可知，残疾赔偿金的计算期限是按照“周岁”计算，故陈妙香按照70周岁计算残疾赔偿金，于法有据。保险公司按71周岁计算残疾赔偿金期限的意见应予以驳回。三、关于陈妙香的护理费。陈妙香虽然无法提供有效票据证实相应的雇佣护理人员支出损失，但陈妙香因交通事故致伤，在住院治疗期间生活不能自理，确实需要他人帮助。且陈妙香请求按受诉法院所在地其他服务业75017元/年的标准计算护理费，符合相关法律规定，故保险公司主张驳回陈妙香护理�于法无据，应予以驳回。四、一审法院根据案件的胜诉、败诉具体情况确定陈妙香、保险公司负担诉讼费的比例，合理合法，保险公司不承担诉讼费的意见应予以驳回。黄劲松、陈美心未作陈述。陈妙香向一审法院起诉请求：1.保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的责任限额内赔偿陈妙香损失169212.62元；2.黄劲松、陈美心对保险公司赔偿陈妙香损失的不足部分承担连带赔偿责任；3.本案的诉讼费用由保险公司、黄劲松、陈美心承担。一审法院认定事实：一、2016年1月15日上午10时30分左右，黄劲松驾驶粤Ｖ×××××小型轿车在普宁流沙新光南路立新路口路段碰撞行人陈妙香，造成陈妙香受伤的交通事故。普宁市公安局交通警察大队于2016年1月29日作出《道路交通事故认定书》（编号：普宁公交认字[2016]第0270号），认定黄劲松在雨天驾驶机动车上路行驶，对路面情况观察不周，遇行人过公路没有避让，是造成事故的全部过错，应承担全部责任；没有证据证实陈妙香有导致事故发生的过错行为，陈妙香无责任。二、事故发生后，陈妙香于2016年1月15日至2016年5月24日在普宁市人民医院住院治疗130天，花去医疗费75502.71元。经医院诊断，陈妙香伤情为：1.右胫腓骨远端粉碎性骨折；2.高血压病。2016年6月24日，广东正理法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》(编号：正理司鉴所[2016]临鉴字第240号)，鉴定意见为：1.评定陈妙香构成九级伤残；2.后续治疗取内固定住院15天，需后续治疗费10000元；康复费2000元；3.护理期145天，营养期90天（建议:护理期内，伤后前90天配护理人员2名/天，之后55天配护理人员1名/天；营�期内，增加营养费1800元）。陈妙香花去鉴定费3100元。三、陈美心作为粤Ｖ×××××小型轿车的车主，就该车向保险公司购买了交强险和责任限额为50万元且不计免赔率的商业三者险，保险期间均自2015年8月9日起至2016年8月8日止。四、陈妙香的户口性质为非农业家庭户口。事故发生后，保险公司汇给陈美心医疗费35321.81元，再由其转交陈妙香；黄劲松、陈美心同时垫付陈妙香医疗费40180.9元。保险公司、黄劲松、陈美心共垫付陈妙香医疗费75502.71元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。普宁市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》(编号：普宁公交认字[2016]第0270号)，当事人均无异议，一审法院予以采信。广东正理法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》(编号：正理司鉴所[2016]临鉴字第240号)，主体合格，程序合法，内容客观真实，可作为本案认定事实的依据。结合陈妙香提供的证据及诉讼请求，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，陈妙香的各项经济损失如下：1.医疗费：75502.71元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。2.后续医疗费：10000元。参照鉴定意见予以确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。保险公司辩称待实际发生后再主张权利，违反法律规定，一审法院不予采纳。3.住院伙食补助费：（130+15）天×100元/天=14500元。陈妙香经鉴定，后续治疗费取内固定需住院15天，属于必然发生的费用，保险公司主张不能支持的观点，于法无�，一审法院不予采纳。4.营养费：1800元。参照鉴定意见予以确定。5.护理费：75017元/年÷365天/年×（2人×90天+1人×55天）＝48298.62元。陈妙香没有提供证据证明护理费支出情况，故护理费可参照受诉法院所在地其他服务业75017元/年标准计算，护理人数和护理期限参照鉴定意见确定。6.残疾赔偿金：34757.2元/年×10年×20%=69514.4元。陈妙香评定为九级伤残，其伤残赔偿指数为20%，残疾赔偿金按全省城镇居民人均可支配收入34757.2元/年的标准计算，陈妙香定残之日的年龄为70周岁，故残疾赔偿金以10年计算。7.精神损害赔偿金：8000元。陈妙香主张精神抚慰金为15000元偏高，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，一审法院酌定为8000元。8.康复费：2000元。参照鉴定意见予以确�。9.交通费：1500元。陈妙香虽未能提供有关交通费票据予以证明，但陈妙香的家属前往医院办理有关事宜，确实需要支付一定的交通费，根据本案实际情况，一审法院酌定交通费为1500元。10.鉴定费：3100元。鉴定费系陈妙香因本案交通事故支出的必要费用，属于陈妙香因本案交通事故造成的损失。保险公司主张鉴定费不属其赔偿范围，一审法院不予采纳。陈妙香以上各项经济损失合计234215.73元。按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵�人予以赔偿的规定处理。因保险公司在本案中负全部责任，超出交强险部分仍按100%计算赔偿，且交强险及商业三者险为同一保险公司，故抵除保险公司、黄劲松、陈美心垫付的医疗费75502.71元，尚欠158713.02元，由保险公司在交强险及商业三者险限额内赔偿。陈妙香的损失已由保险公司在交强险和商业三者险责任限额内予以足额赔偿，故陈妙香请求黄劲松、陈美心对保险公司赔偿陈妙香损失的不足部分承担连带赔偿责任，一审法院不予支持。对于黄劲松、陈美心辩称两人已垫付陈妙香优质护理费940元的意见，因其提供的优质护理费收据不是正式发票，一审法院不予采纳。关于诉讼费的负担问题，人民法院应依法根据案件的胜诉、败诉具体情况确定当事人负担诉讼费的比例，故保险公司关于其不承担诉讼费的意见，不符合法律规定，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司应于本判决发生法律效力之日起10日内在交强险及商业三者险的责任限额内赔偿陈妙香158713.02元。二、驳回陈妙香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费3700元，减半收取1850元（陈妙香已预交），由陈妙香负担115元，中国太平洋财产股份有限公司东莞分公司负担1735元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于住院伙食补助费问题。根据鉴定意见，陈妙香后续治疗需住院15天，该15天的住院伙食补助费属于根据鉴定结论确定必然发生的费用，原审判决赔偿义务人赔偿该15天的住院伙食补助费并无不当，本院予以维持。保险公司没有提供证据反驳相关鉴定结论，以“陈妙香年纪很大了未必需要再次后续手术及后续15天住院还没有实际发生”为由主张不予赔偿该15天的住院伙食补助费，没有事实依据和法律依据，本院予以驳回。关于残疾赔偿金问题。人�损害赔偿解释第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”陈妙香定残之日的年龄为70周岁，不满71周岁，一审判决按10年计算残疾赔偿金符合上述规定，本院予以维持。保险公司要求以9年为期限重新计算陈妙香残疾赔偿金的理由不成立，本院予以驳回。上述规定并没有规定残疾赔偿金按月计算，故保险公司要求对陈妙香的残疾赔偿金按9年1个月计算没有法律依据，本院也不予支持。关于护理费问题。陈妙香因本案事故受伤确实存在一定期限生活无法自理需要他人护理的情形；由于陈妙香没有提供证据证明护理人员的收入�况或雇佣护工的报酬标准，一审判决参照其他服务业平均工资，并依据鉴定结论认定护理期限和护理人数，据此确定护理费数额，并无不当，本院予以维持。陈妙香没有提供证据证明其雇佣护理人员的损失数额并不会导致本案护理费数额不能确定，故保险公司上诉请求驳回陈妙香护理费诉求的理由不成立，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2946元，由中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢树君审 判 员  黄小贺代理审判员  郑宋玲二〇一七年四月一日书 记 员  方敏君附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起�诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。