重庆市云阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云法民初字第03282号
原告董昌云，男，1949年11月24日出生，汉族，住重庆市云阳县。
委托代理人王君，重庆市云阳县法律援助中心律师，一般代理。
被告蒲东平，男，1973年12月21日出生，汉族，住重庆市云阳县。
委托代理人张千军、甘佳云，重庆川立律师事务所律师，特别授权。
原告董昌云与被告蒲东平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月28日受理后，依法由代理审判员牟春香独任审判，适用简易程序并于2015年1月14日公开开庭进行了审理。原告董昌云的委托代理人王君、被告蒲东平及其委托代理人张千军到庭参加诉讼。在审理中，被告蒲东平申请对原告董昌云伤残等级申请重新鉴定。本案现已审理终结。
原告董昌云诉称，原告于2014年2月20日受被告的雇请在其经营的门市内做杂工，月工资为2000.00元。2014年3月4日，被告所请工人包括原告在内都在被告承揽的云阳县巴阳镇的一农户家安装冷库，原告站在脚手架上给工人递东西时不慎从脚手架上摔下受伤，当即送到云阳县人民医院进行抢救住院治疗99天，现已治疗终结。原、被告就赔偿事宜无法协商，故原告起诉请求：1、被告赔偿原告以下损失：医疗费1355.90元、护理费7700.00元、住院伙食补助费1401.00元、后续治疗费3500.00元、误工费8000.00元、交通费200.00元、鉴定费2100.00元、残疾赔偿金234508.80元，共计258765.70元；2、被告承担本案诉讼费。庭审中，原告将住院伙食补助费变更为1485.00元，增加精神损害抚慰金5000.00元和营养费4500.00元两项诉讼请求，变更后的诉讼请求总额为268349.70元。
被告蒲东平辩称，对原告诉称的原告为被告雇请的杂工以及原告受伤、住院治疗99天的事实均无异议，但是雇请时原告每月的工资是1200.00元。原告主张的各项损失中护理费、营养费的计算标准偏高，护理费应以60元／天-80元／天计算，营养费应按照15元／天计算，对出院后需3个月大部分护理依赖程度计算比例（即40%）无异议。原告主张的医疗费1355.90元是出院后产生，应包含在其主张的后续治疗费3500.00元中，不应重复计算。住院伙食补助费无异议，交通费和精神损害抚慰金请法院酌情认定。残疾赔偿金应按照重新鉴定后的意见进行计算，即残疾系数应是42%。原告已经年满60周岁，达到法定退休年龄，并且因为征地拆迁转为城镇户口，其已经享有国家相应的补贴，其误工费不予认可。鉴定费只认可1400.00元，对于第一次伤残鉴定的费用700.00元因为鉴定结论有所改变，应由原告自行承担。被告垫付原告住院期间的医疗费110219.96元、住院期间58天的护理费4640.00元、第二次鉴定费1500.00元，共垫付116359.96元。
经审理查明，原告董昌云系城镇居民家庭户口，受伤时已年满64周岁。2014年2月20日，原告董昌云经熟人介绍到被告蒲东平经营的门市做杂工。2014年3月4日，被告所请的工人包括原告到被告承揽的冷库安装工程做工。在安装过程中，原告站在脚手架上给其他工人递东西时从脚手架上摔下受伤。原告受伤后在云阳县人民医院住院治疗99天，其住院病历上记载原告出生于1960年3月4日，年龄：54岁。被告蒲东平垫付了原告住院期间产生的医疗费110219.96元和住院期间58天的护理费4640.00元。出院诊断：“1、右侧颞枕顶叶脑挫裂伤出血；2、右侧颞顶部硬膜外血肿；3、左侧额颞顶部硬膜下血肿；4、外伤性蛛网膜下腔出血；5、右侧小脑挫伤；6、右侧颞、枕骨骨折；7、头皮裂伤；8、胸10椎体压缩性骨折；9、腰2椎体压缩性骨折。出院医嘱：1、院外继续口服药物治疗；2、我科及骨科门诊随诊，必要时复查。”出院后产生治疗费564.80元。2014年7月3日，重庆市云阳司法鉴定所对原告损伤程度作出鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人董昌云智力低下的伤残程度系五级伤残；胸10、腰2椎体压缩性骨折的伤残程度系八级伤残。2、被鉴定人董昌云后期行康复、对症等治疗预估需医疗费用叁仟伍佰元左右。3、被鉴定人董昌云出院后三个月需大部分护理依赖。产生鉴定费2100.00元。被告蒲东平对该鉴定意见不服，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定。2014年12月19日，重庆法正司法鉴定所作出渝法正（2014）医鉴字第1643号鉴定意见书，其意见为：董昌云颅脑及脊柱损伤分别属Ⅶ（七）、Ⅷ（八）级伤残。被告蒲东平垫付第二次鉴定的鉴定费1500.00元。庭审中，被告对原告主张的住院伙食补助费1485.00元无异议。
上述事实，除有被告的陈述外，还有原告提交的原告的身份证复印件及户口信息、被告的身份证复印件、证人谯玉兰、张光泽的调查笔录、医疗费票据、鉴定费票据、交通费票据、住院病历、云阳司鉴所（2014）医鉴字第203号司法鉴定意见书、被告提交的工商登记营业执照及税务登记证、医疗费票据、费用汇总单、重庆法正司法鉴定所（2014）医鉴字第1643号司法鉴定意见书、鉴定费票据等证据在卷佐证，本院予以确认。
本案争议的焦点是原告诉请的医疗费、护理费、后续治疗费、交通费、鉴定费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费是否合法？被告应否承担赔偿责任？
本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。原告的伤情经重新鉴定，其颅脑及脊柱损伤分别属Ⅶ（七）、Ⅷ（八）级伤残，原告虽有异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”之规定，原告并未举示其构成七级、八级伤残的鉴定意见存在前述规定情形，故本院依法予以采信法正司法鉴定所的鉴定意见，确认原告的伤情分别构成七级和八级伤残。截至第一次鉴定时本案原告董昌云已年满64岁，系城镇居民家庭户口。故原告的残疾赔偿金应为169451.52元（25216.00元／年×16年×42%）。
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然产生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。经鉴定，原告董昌云后期行康复、对症等需医疗费3500.00元，被告无异议，本院予以确认。原告主张其医疗费1355.90元，原告在鉴定后于2014年8月6日、2014年9月6日、2014年10月24日共产生医疗费791.10元，不应再重复计算，故原告主张的医疗费应为564.80元（1355.90元-791.10）。原告董昌云因此次事故产生的医药费为114284.76元（110219.96元＋564.80元＋3500.00元）。
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告并未提交护理人员的工资证明，但其主张护理费按照100.00元／天的标准计算偏高，本院认为在云阳县人民医院住院期间80.00元／天的标准符合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原告共住院99天，其护理费应为7920.00元（其中原告垫付41天的护理费3280.00元，被告支付58天的护理费4640.00元）。经鉴定，原告董昌云出院后三个月内需大部分护理依赖，其主张按照完全护理依赖的40%计算，被告对此均不持异议，故本院确认原告的后期护理费为2880.00元（80元／天×90天×40%）。原告共产生护理费10800.00元（2880.00元＋7920.00元）。
营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案原告的出院医嘱中未注明原告出院后需要加强营养，原告也没有提交相关证据证实其需要加强营养，故对原告主张的营养费不予支持。
第一次鉴定产生鉴定费2100.00元，第二次鉴定产生鉴定费1500.00元，原告因此次事故共产生鉴定费3600.00元。
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以实际票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合。原告主张200.00元的交通费，虽提交了交通费票据，但其所提交的票据为连号的定额发票，存在一定瑕疵，但原告因本次交通事故必然要产生一定的交通费用，结合原告治疗、鉴定的实际需要，本院对其主张的交通费200.00元予以确认。
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。因原告未提交其实际收入证明，也没有举证证明其最近三年的平均收入状况，原告虽已达到法定退休年龄，但具有劳动能力，并且事发时是在务工，因此对原告主张的误工时限4个月本院予以确认。原告主张其误工费按照2000.00元／月计算，并向本院提交了证人谯玉兰（系被告蒲东平之妻）的调查笔录证实其给工人发的工资是1500.00元／月-2000.00元／月，故结合生产生活实际，本院对原告主张的误工费按2000.00元／月的标准计算予以确认。原告的误工费应为8000.00元（2000.00元／月×4月）。
根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。原告因本次受伤致残，精神上遭受一定痛苦是显而易见的，其主张精神损害抚慰金的请求符合法律规定，本院应予支持，结合原告的伤残等级，对原告主张的精神损害抚慰金5000.00元本院予以确认。
综上，原告损失共计312821.28元，其中医疗费114284.76元（包括后期行康复对症等费用3500.00元）、残疾赔偿金169451.52元、护理费10800.00元、住院伙食补助费1485.00元、交通费200.00元、误工费8000.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费3600.00元。
本院认为，雇佣关系是指受雇人在一定或不特定期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。本案被告雇请原告做工，双方之间形成了雇佣关系，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，被告蒲东平作为雇主对原告的合理损失应当承担赔偿责任。被告辩解原告务工时隐瞒了真实年龄，原告虽予否认，但结合原告提交的住院病历上记载年龄（54岁）来看，明显与原告本人真实年龄不符，故对被告的这一辩称意见本院予以采纳。因此，原告到被告处务工时年满64周岁，已超过我国规定的法定退休年龄，但其隐瞒自己的真实年龄到被告处务工，且在从事雇佣活动中对自身安全未充分尽到安全注意义务，从脚手架上摔下受伤，原告自身具有一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合本案实际，本院酌定由原告自行承担20%的责任，被告蒲东平承担80%的责任。
综上所述，公民的生命、健康权受法律保护。行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。原告因本次受伤产生的损失为312821.28元，被告蒲东平承担80%的赔偿责任，即应赔偿原告250257.02元，但被告蒲东平已经支付的116359.96元应予扣除。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告蒲东平于判决生效后十日内赔偿原告董昌云医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等费用共计250257.02元，与被告已经支付原告的116359.96元相品除后，被告蒲东平尚应支付原告董昌云1338**.06元；
二、驳回原告董昌云的其他诉讼请求。
案件受理费1694.00元，减半收取847.00元，由被告蒲东平负担677.60元、原告董昌云负担169.40元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书后指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 牟春香
二〇一五年一月二十日
书 记 员 高 峰