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河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫0105刑初2229号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
附带民事诉讼原告人姚某1，男，1963年5月19日出生，河南省太康县人，汉族，住郑州市金水区，户籍地河南省太康县。系本案被害人。
诉讼代理人布安山，河南澄析律师事务所律师。
被告人许某某，男，1978年1月8日出生，河南省遂平县人，汉族，初中文化，无业，住河南省遂平县。因本案于2017年6月11日被郑州市公安局未来路分局行政拘留，2017年6月20日被刑事拘留，2017年7月4日被逮捕。
辩护人暨诉讼代理人刘英杰，河南九格律师事务所律师。
辩护人焦建，河南得佳律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2017）739号起诉书指控被告人许某某犯故意伤害罪，于2017年10月27日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人姚某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了合并审理。河南省郑州市金水区人民检察院指派代理检察员郑萌出庭支持公诉，诉讼代理人布安山、被告人许某某、辩护人暨诉讼代理人刘英杰、辩护人焦建到庭参加诉讼。经依法延长审限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：2017年6月10日12时50分许，被告人许某某在郑州市金水区青年路丰德门业门口，因琐事与被害人姚某1发生纠纷后推搡，被告人许某某将被害人姚某1打倒在地，用脚将被害人右眼跺伤，后使用路边垃圾桶砸被害人姚某1。经鉴定，被害人姚某1的右眼损伤程度已构成重伤二级。
就上述指控事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人许某某的供述，被害人姚某1的陈述，证人汪某2、姚某2等人的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘验笔录，受案经过，到案经过，户籍证明等证据，认为被告人许某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人姚某1要求被告人许某某赔偿其医疗费52970.84元，辅助器具费用及定期更换费用26600元，误工费用24394元，护理费用17809.87元，住院伙食补助费用4200元，营养费1260元，交通费用5000元，生活食宿费5000元，复印费297元，精神损害抚慰金200000元，共计337531.71元。
被告人许某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，但辩称是失手将被害人致伤，并辩解其系投案自首。其愿意赔偿被害人损失。其辩护人提出的辩护意见是：指控许某某将被害人右眼跺伤事实不清，证据不足；许某某构成过失致人重伤罪；许某某系投案自首；许某某亲属已赔偿被害人损失，王某的赔偿应视为对本案的赔偿；请求适用缓刑。诉讼代理人的意见是：被害人要求赔偿337531.71元没有事实及法律依据。且被告人的亲属已赔偿被害人23万元，已足够赔偿被害人损失。
经审理查明：2017年06月10日12时许，被害人姚某1与其妻子、女儿到位于河南省郑州市金水区青年路凤凰门业市场买门，在被告人许某某岳父母的丰德门业店内选门时，姚某1的外甥女（儿童）咬了许某某的儿子（儿童），为此，许某某与姚某1发生争吵并相互推搡，后许某某将姚某1打倒在地。姚某1倒地后，许某某又用脚跺姚某1的脸部，致姚某1右眼受伤。许某某被人拉开后。又用垃圾桶砸姚某1。2017年6月11日，许某某到公安机关投案。经鉴定，姚某1的右眼损伤程度已构成重伤二级。
另查明，2017年6月10日至2017年7月12日，附带民事诉讼原告人姚某1在河南省人民医院住院治疗，花费40959元；2017年11月27日至2017年12月7日，姚某1在河南省人民医院眼科三病区住院治疗，花费9486元；另有门诊收费票据金额2197.42元，急救费收据金额200元；2018年1月5日，姚某1购买义眼片票据金额5280元，共计58124.34元。
又查明，2018年1月11日，被告人许某某的妹夫王某已赔偿姚某1损失23万元，由许某某的岳父汪某1代付。姚某1与王某达成和解协议。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人姚某1陈述：2017年6月10日12时许，其与妻子李某、女儿姚某2带着两岁的外甥女到郑州市金水区青年路凤凰门业市场买门，在丰德门业选门的过程中，其外甥女与丰德门业店内的一个小孩发生矛盾，其外甥女咬了小孩，其妻子向对方道歉后离开了丰德门业。后，一个穿黑色上衣，五十来岁的男子追着让给他家小孩看病，其与他理论，随后从丰德门业里面出来两名男子和一名女子对其殴打，不知是谁朝其脸上打了一拳，其倒在地上，感到还有人打。其醒来时已在医院。其右眼球破裂，看不见东西，右眼眶内壁骨折，怎么造成的其不知道，其当时被打晕了，腰也被打伤。
2.证人汪某1证言：2017年6月10日12时20许，其回到位于郑州市金水区青年路的凤凰门业市场的丰德门业店里时，见外孙儿一直在哭，其女儿汪某2说是买门的客人家的小孩咬了其外孙儿手一下，其说去医院看一看，随后买门的客人从其店里离开。约20分钟许，客人从旁边的店里出来，其问客人这事怎么办？客人说是不是想讹诈，随后发生争吵，客人中的男子推其，其女婿许某某即与男子撕扯，男子倒地后，其女婿朝男子右脸跺了一脚。之后，其女婿又在旁边拿了垃圾桶朝那名男子的腰上砸了一下，其拦住女婿不让砸。后来客人中的女子说流血了，快打110，120。民警到后将其带到了公安机关。汪某2的证言与汪某1的证言一致。
3.证人姚某2证言：2017年06月10日中午12时许，其与父亲姚某1、母亲李某带着小姑家的女儿到郑州市金水区青年路凤凰城门业市场买防盗门，在丰德门业店内，其小姑家的女儿与店内小男孩玩闹时咬了小男孩，其向店家道歉后离开。在店门口，从丰德门业的店内出来一名男子让给他们家小孩领到医院看病，并骂骂咧咧，其父亲就与男子理论，双方发生争吵并相互推搡，一名身穿白色上衣的男子从其父亲身后用手拦住其父亲的脖子，穿黑衣服的男子用拳头朝其父的脸上打了一拳，其父被打倒在地，穿黑衣服的男子用脚朝其父亲头部和脸部踹了几脚，这时那名穿白衣服的男子把那名穿黑衣服的男子推到了一边，那名穿黑衣服的男子就拿起了放在旁边的垃圾桶朝其父亲的身上砸了一下，围观的人上前把那名穿黑衣服的男子拉走。其父亲躺在地上头上都是血，其即拨打了120和110，随后120到现场，其与其父亲到了医院。李某的证言与姚某2的证言一致。经姚某2辨认，确认被告人许某某是将其父姚某1致伤的穿黑衣服的男子。有辨认笔录在卷予以佐证。
4.证人王某证言：2017年6月中旬的一天中午，其在自家店门口见其父亲汪某1与一男两女在吵架，后见其姐夫许某某与那名男子动手，其即用胳膊勒着男子的脖子，男子不停地与许某某推搡、厮打，许某某拽着男子头发往地下按，其趴在了男子的背上，不知何故，男子捂着脸倒在了地上，许某某又朝男子脸上跺了一脚，其拦着许某某将其拉到一边。许某某绕开其又抱起垃圾桶要砸男子，其拦着，砸没砸其不清楚。
5.法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定资格证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书证实：姚某1右眼外伤后三个月余无光感，其损伤程度已构成重伤二级；鉴定机构及鉴定人均具有鉴定资格；该鉴定意见已通知被告人、被害人，被告人及被害人均未提出异议。
6.辨认犯罪地点笔录及照片证实：经被告人许某某辨认，确认犯罪地点为郑州市金水区青年路凤凰城门业市场丰德门业门口附近；许某某对犯罪时所使用的垃圾桶也进行了指认。
7.视听资料与证人汪某1、汪某2、姚某2、王某的证言相印证，证实：王某搂着姚某1的脖子，许某某将被害人打倒后，许某某又用脚跺被害人头部，被王某拉开后，许某某又使用垃圾桶砸被害人，被王某推走。
8.受案经过、到案经过证实，2017年6月11日14时许，被告人许某某到公安机关投案。
9.不批准逮捕理由说明书、释放证明证实，王某因涉嫌犯故意伤害罪的事实不清，证据不足未予批捕。
10.户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实被告人许某某个人身份情况及无违法犯罪记录的事实。
11.收到条、谅解书、和解协议，证实附带民事诉讼原告人姚某1已收到王某赔偿款23万元，与王某达成和解，并对王某予以谅解的事实。
12.附带民事诉讼原告人提交的住院病历、住院证、出院记录、住院收费票据、门诊收费票据、证明等证据，证实姚某1自2017年6月10日至2017年7月12日在河南省人民医院住院治疗，花费40959元，2017年11月27日至2017年12月7日在河南省人民医院眼科三病区住院治疗，花费9486元，2018年1月5日，购买义眼片票据金额5280元，门诊收费票据金额2197.42元，急救费收据金额200元，共计58124.34元。陪护2人，姚某1从事餐饮小吃行业。
13.被告人许某某供述:2017年06月10日12时许，其接到其岳母的电话回到其岳母位于郑州市金水区青年路的凤凰门业市场丰德门业的店内时，见一名女子跟其岳母和媳妇吵架，因为女子带着小孩买门时，小孩咬了其儿子，破了点皮，其找那女的理论，女子嘴上道歉但态度不诚恳，其不愿意，让带其儿子到医院，女子的父亲即上前要推其，并拉其领子，抓其脖子，其将女子的父亲推倒，又用脚跺女子父亲的右眼，女子拉架时，其又朝女子身上踢了一脚，其被拉到马路边上时听见女子的父亲还在骂，其又拿路边的一个垃圾桶，朝女子的父亲腰部砸。其用脚朝女子父亲的右眼跺了一脚时，女子父亲的眼部流出了血。
本院认为：被告人许某某故意伤害他人身体健康，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人许某某犯罪罪名成立。
关于被告人许某某及其辩护人提出许某某系投案自首的辩护意见，经查，虽然许某某当庭辩解是失手将被害人致伤，且未供述王某的行为，但根据公安机关的到案经过及被告人在侦查机关的第一讯问笔录、当庭的供述、不予批准逮捕说明书，均能证实许某某系主动到公安机关投案，到案后如实供述了将被害人打倒在地，用脚跺被害人眼部，并将被害人眼部致伤的事实，当庭对起诉书指控的事实亦供认不讳，许某某对行为性质的辩解，不影响自首的成立；且王某已因事实不清，证据不足予以释放，公诉机关也未指控王某是本案的同案犯。故许某某的行为符合自首的法律规定，对许某某可以从轻处罚。对被告人的辩解及其辩护人关于自首的辩护意见，予以采纳。
关于辩护人提出公诉机关指控被告人许某某将被害人右眼跺伤的事实不清，证据不足，许某某构成过失致人重伤罪的辩护意见，经查：过失致人重伤罪，是指过失伤害他人身体，致人重伤的行为。主观上必须是应当预见自己的行为可能造成他人重伤的危害结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生重伤结果；而故意伤害罪，是指故意非法损害他人身体健康的行为。根据许某某的供述、被害人姚某1的陈述，以及证人姚某2、汪某1、李某、汪某2等人的证言，鉴定意见，足以证实许某某主观上具有伤害姚某1的故意，且已造成姚某1眼部损伤程度为重伤二级的损害结果，许某某的行为符合故意伤害罪的构成要件。对辩护人的此项辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出被告人许某某的亲属已赔偿被害人损失，王某的赔偿应视为对本案的赔偿的辩护意见，经庭审查证属实，对许某某酌情从轻处罚。对辩护人的此项辩护意见，予以采纳。
关于辩护人提出对被告人许某某适用缓刑的辩护意见，
根据被告人许某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社
会的危害程度，对许某某不适用缓刑。对辩护人的此项辩护
意见，不予采纳。
关于被告人许某某的诉讼代理人提出附带民事诉讼原告人要求赔偿337531.71元没有事实及法律依据，且被告人的亲属已赔偿被害人23万元，已足够赔偿被害人损失的意见，经查，根据被害人暨附带民事诉讼原告人提交的票据，依据相关法律规定，应赔偿数额为：1.医疗费58124.34元（含购买义眼片费用）；2.住院伙食补助费4300元（按43天计算，每天100元）；3.营养费2150元（按43天计算，每天50元）；4.误工费22355.60元（按2017年住宿和餐饮业在岗职工年平均工资36591元以223天计算）；5.护理费8682元（按2017年居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资36848元以43天计算）；6.交通费酌定500元。以上共计96111.94元。姚某1的其他赔偿诉求，无法律或事实依据。鉴于许某某的亲属基于同一事实已足额赔偿，对姚某1要求赔偿337531.71元的诉求，不予支持。对许某某的诉讼代理人的意见，予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十一条之规定，判决如下：
一、被告人许某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月11日起至2021年6月10日止。）
二、驳回附带民事诉讼原告人姚某1的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马 丽
人民陪审员 赵秀珍
人民陪审员 刘 涛
二〇一八年七月十一日
书 记 员 刘银辉