辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终4847号
上诉人（原审原告）：于某。
法定代理人：顾某，女。
委托诉讼代理人：刘彦东。
被上诉人（原审被告）：大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校，住所地大连市旅顺口区水师营街道阳光波尔多小区151号二楼。
负责人：毕芳芳，校长。
委托诉讼代理人：王惠娟，辽宁新华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：姜某1。
法定代理人：姜某2，男。
法定代理人：徐某，女。
被上诉人（原审被告）：姜某2。
被上诉人（原审被告）：徐某。
委托诉讼代理人：姜某2．男。
上诉人于某因与被上诉人姜某1、姜某2、徐某、大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2017）辽0212民初1465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人于某的法定代理人顾某、委托诉讼代理人刘彦东，被上诉人姜某1、徐某的委托诉讼代理人被上诉人姜某2，被上诉人大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校的委托诉讼代理人王惠娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
于某上诉请求：1、请求撤销一审判决第一、二、三项。2、依法改判被上诉人姜某2、徐某共同赔偿上诉人医疗费3675.85元（73517元X50%），住院伙食补助费400元（800元X50%），误工费609842元（38050元/65X117天50%），护理费300元（600元×50%）交通费200元（400元×50%）、留级损失：1183元（2366元X50%）营养费：1500元（100元X30天）合计：13357.27元3、依法改判被上诉人大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校赔偿原告医疗费3675.85元（73517元X50%）、住院伙食补助费400元（800元X50%）、护理费300元（600元X50%）、误工费609842元（38050元/365X117天X50%）、交通费200元（400元X50%）留级损失：1183元（2366元X50%），营养费：1500元（100元X30天）合计：13357.274，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误1、一审认定被上诉人大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校和姜某2、徐某、姜某1各应承担40%的过错责任，上诉人应负担20%的过错责任认定错误。本案在上诉人和姜某1的纠纷中上诉人没有任何过错，是被上诉人姜某1先引发的矛盾，无端骚扰上诉人，被上诉人过错在先，上诉人在整个纠纷过程中没有动手，是被上诉人姜某1先动的手，并将上诉人打伤。姜某1存在严重过错。被上诉人大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校作为校方，对被上诉人负有管理和教育的义务，双方的纠纷发生在校内，被上诉人没有及时发现并制止，也负有严重的过错。因此大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校和姜某1、姜某2、徐某应当对原告的损失负全部责任，上诉人没有任何过错，不承担任何责任。2、一审法院认定大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校已经为上诉人垫付了5000元医疗费的认定错误。一审中被上诉人大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校没有提供任何直接证据证实其向上诉人垫付了医疗费用，其提供的预交金收据的付款人不是被上诉人，日期也与上诉人住院日期不符，上诉人住院的所有费用均是由上诉人母亲交付的，被上诉人没有给上诉人垫付过任何费用，现金预交单收据在医院均有留档案，一审法院应当予以调取，但其没有调取。3、一审法院认定上诉人误工损失19天，认定错误。上诉人已经向法院提交了医院出具的正规的诊断书，诊断书上明确记载应当休息，合计117天。被上诉人方不认可的情况下，应当由被上诉人方提供证据或申请鉴定，但其没有申请鉴定，其没有反证，应当由其承担举证不能的责任。其次就上诉人的病情来说，医院的病例已经记载的非常详细记载：上诉人是颅脑闭合性损伤、脑震荡。仅脑震荡一项正常的医疗惯例中就应当休息30天，何况上诉人还有颅脑闭合性损伤且年幼。一审法院认定仅需要19天，认定错误。4、一审法院认定上诉人不需要加强营养，认定错误。上诉人实际住院8天，复诊11天，医院诊断明确记载出院后加强营养。诊断书记载出院后休息30天，诊断书与出院记录已经可以证实需要加强营养至少30天，但一审法院没有认定加强营养认定错误。5、一审法院没有认定被上诉人需要承担复读费用损失认定错误。一审中，上诉人已经提供证明证实，上诉人需要留级复读。且结合上诉人的病情及复诊、诊断书记载的休息时间情况来看，上诉人实际上已经不能正常跟班学校，已经跟不上学校的教学进度，必须要留级继续学校，其辅导费、补课费、书本费等各项费用2366元需要重新支付，但一审法院没有判令赔偿留级费用，认定错误。6、上诉人作为未成年人，医院已经有诊断，需要休息。不能上学，其法定代理人作为监护人有监护的职责和义务，应当进行陪护，因此应当陪护117天。
大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求维持一审判决。一审判决符合法律规定，上诉人的上诉请求要求改判的事实没有法律依据，请求二审法院依法驳回上诉请求，维持原判。
姜某1、姜某2、徐某辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。同大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校的意见一致。
于某向一审法院起诉请求：1．要求被告赔偿医疗费6860．5元、护理费600元（120元／天×5天）、营养费12500元（住院期间800元：100元／天×8天，休治期间11700元：100元／天×117天）、伙食补助费800元（100元／天×8天）、交通费600元、陪护床费75元（15元／天×5天）、自2016年10月30日起至2017年2月23日止原告监护人的误工费19890元（170元／天×117天）、留级损失20000元（一年），上述费用由被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校承担30％的责任，由被告姜某1、姜某2、徐某承担70％的赔偿责任；2．诉讼费用由被告承担。在本案审理过程中，原告将医疗费请求数额变更为7351．7元，责任比例变更为被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校承担90％的责任，被告姜某1、姜某2、徐某承担10％的赔偿责任，最终比例以法院认定为准。
一审法院认定事实：原告与被告姜某1均系被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校培训学生。被告姜某2、徐某系被告姜某1的父母。2016年10月30日11时许，原告与被告姜韵升在被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校内，因原告向被告姜某1面部泼墨水，双方发生争执，被告姜某1将原告摔倒在地上。事故发生后，原告即到大连市旅顺口区人民医院诊疗，共支付门诊医疗费491.2元。2016年11月3日，原告到大连医科大学附属第二医院住院治疗，主要诊断为闭合性颅脑损伤，其他诊断为脑震荡，长期医嘱中载明2016年11月3日至11日二级护理（1人）、普食。2016年11月11日，原告出院（实际住院8天），共支付住院医疗费6686.5元。原告出院后分别于2016年11月17日、2016年12月1日、2016年12月8日、2016年12月22日、2017年1月5日、2017年1月19日、2017年1月26日、2017年2月9日、2017年2月23日、2017年2月27日到大连医科大学附属第二医院住院诊疗，共支付门诊医疗费174元。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告与被告姜某1在被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校内，因原告向被告姜某1面部泼墨水，后双方发生争执，被告姜某1将原告摔倒在地上。故被告姜某1应对原告因此所受到的损失承担相应的赔偿责任。但在本次事故系因原告于某向被告姜某1面部泼墨水，后双方发生了本次纠纷，故原告于某的该行为与其受伤亦存在一定的因果关系。被告大连市旅顺口区刀慈文化培训艺术学校提交的证据不足以证实其对学生进行了安全教育，应认定被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校未能充分尽到管理职责。因此，综合原、被告的过错程度，酌定姜某1对本次纠纷承担40%的责任，被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校对本次纠纷承担40%的责任，原告对本次事故自行承担20%的事故责任。被告姜某2、徐某系被告姜某1的法定监护人，故对被告姜某1造成原告的损失应由被告姜某2、徐某共同承担赔偿责任。对于原告各项损失，本院认为，庭审中原告主张伙食补助费800元（100元/天×8天）护理费600元符合法律规定，本院予以确认。关于医疗费，被告对原告用药合理性不予认可，但未对此申请进行司法鉴定，其应承担举证不能的法律后果，故原告主张的医疗费应为7351.7元（6686.5元＋491.2元＋174元）。关于护理费，原告要求按照120元/天予以赔偿，本院结合当地护理人员的工资标准及司法实践，按100元/天的标准计算护理费，故该项赔偿标准应按100元/天予以确认，故被告应赔偿原告护理费800元（100元/天×8天）；关于营养费，依据长期医嘱，原告住院期间仅需普食，原告对此亦未申请进行司法鉴定，故原告的该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于交通费，原告要求被告赔偿600元，原告提交票据证实因伤花销交通费183.8元，原告提供的其他票据日期与诊疗日期不相吻合，被告对此均不予认可，原告亦未进一步举证证明其支出相关交通费用的合理性，考虑到原告伤后确实需要发生一定交通费用，本院酌定交通费为400元比较适宜。关于陪护床费，原告未能提交证据证实予以证实，应承担举证不能的法律后果，故原告的该项诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。关于误工费，原告要求被告赔偿2016年10月30日至2017年2月23日期间监护人的误工费，因原告对其伤情未申请进行司法鉴定，原告提交的证据亦无法证实其休治时间的合理性，但因原告系限制行为能力人，其因伤治疗期间［2016年10月30日、2016年11月3日至11月11日（8天）、2016年11月17日、2016年12月1日2016年12月8日、2016年12月22日、2017年1月5日2017年1月19日、2017年1月26日、2017年2月9日、2017年2月23日、2017年2月27日］应有1名法定监护人陪同，另因原告未能提供证据证实其工资标准，故本院酌情依据上一年度城镇居民人均可支配收入38050元计算原告的误工损失，即1980.68元［上一年度城市居民年人均可支配收入38050元÷365天×19天×1人］。关于留级损失，因原告对其伤情未申请进行司法鉴定，原告提交的证据亦无法证实其休治时间的合理性，故原告留级损失的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，被告大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校应赔偿原告医疗费2940.68元（7351.7元×40%）、住院伙食补助费320元（800元×40%）、护理费240元（600元×40%）、误工费792.27元（1980.68元×40%）、交通砖160元（400元×40%），合计4250.64元；因大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校已为其垫付医疗费5000元，故原告无需再向被告连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校主张该费用；被告姜某2、徐某应共同赔偿原告医疗费2940.68元（7351.7元×40%）、住院伙食补助费320元（800元×40%）、误工费792.27元（1980.68元×40%）护理费240元（600元×40%）、交通费160元（400元×40%）合计4452.95元。依照《中华人民共和国民法总则》第十九条、第二十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决如下：一、被告大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校赔偿原告于某医疗费2940.68元、住院伙食补助费320元、误工费792.27元、护理费240元、交通费160元，合计4452.95元（被告大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校已为原告垫付医疗费5000元，故无需承担再向原告支付）；被告姜某2、徐某于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告于某医疗费2940.68元、住院伙食补助费320元误工费792.27元、护理费240元、交通费160元，合计4452.95；驳回原告于某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1344元，由原告于某负担268元，大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校负担538元，被告姜某2、徐某共同负担538元（该笔费用原告在立案时已预交，被告在执行时一并给付原告）。
本院二审期间，当事人未提供新证据。对一审判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，行为人由于过错，侵害他人人身的，应当承担民事责任。受害人对于损害事实发生存有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，上诉人于某与姜某1均为未成年人，上诉人于某与被上诉人姜某1在被上诉人大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校内，双方发生争执，被上诉人姜某1将上诉人于某打伤。被上诉人姜某1应对上诉人于某受到的损失承担赔偿责任。但在本次事故中，因上诉人于某而引起，故上诉人于某对于损害事实发生存有过错，可以减轻被上诉人姜某1的民事责任。上诉人大连市旅顺口区力慈文化培训艺术学校未能充分尽到管理职责，应承担相应的民事责任。被上诉人姜某2、徐某系被上诉人姜某1的法定监护人，故对被上诉人姜某1造成上诉人于某的损失应承担赔偿责任。一审法院根据本案实际情况，对双方责任作出的认定及对相关赔偿费用的计算并无不当，本院予以维持。至于上诉人于某主张，被上诉人需要承担复读费、陪护费等损失因没有法律依据本院不予支持。一审法院根据被上诉人大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校提供的大连医科大学附属第二医院的交费凭证认定被上诉人大连市旅顺口区力慈文化艺术培训学校为上诉人于某住院垫付了5000元医疗费一节，因有事实事实根据，本院予以确认。综上所述，于某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费468元，由上诉人于某负担。
本判决为终审判决。
审判长 富喜胜
审判员 毛国强
审判员 王 虹
二〇一八年七月三十日
书记员 徐蕴清