广西壮族自治区大新县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）新民初字第625号
原告赵X
被告班X拥
被告班X军
被告班X民
三被告共同委托代理人孔X剑
第三人赵X剑
原告赵X与被告班X拥、班X军、班X民农村建房施工合同纠纷一案，本院于2012年10月11日受理后，经被告申请，本院依法追加赵X剑为本案第三人，并依法组成由审判员赵立克主审并担任审判长，人民陪审员韦宣荣、雷永刚参加的合议庭，于2012年11月29日、2013年4月3日公开开庭审理了本案。书记员林小康担任记录。原告赵X，被告班X拥、班X军、班X民及其委托代理人孔X剑，第三人赵X剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵X诉称，原告与三被告于2011年9月1日签订《建筑工程施工合同书》。合同签订后，原告就按合同规定的内容进行施工和投入建材。并按合同规定的质量及工程期限如期完工。实际完工总面积423平方米，每平方米110元，应得工程款46530元。扣除原告借支6345元，被告尚欠40185元。按合同约定第二层主体工程完成即付工程款总额50%，但被告推拖拒付。本案工程于2012年1月16日全部竣工，这有被告班X拥签字认可为凭。原告多次催促被告付清，被告均以各种理由拒付。被告已违反双方合同约定，侵犯原告的合法权益，故请求法院依法判决三被告支付工程款共40158元；本案诉讼费用由被告承担。
原告赵X对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、建筑工程施工合同书，拟证明原告承建三被告楼房，工程款按每平方米110元计算。
被告班X拥、班X军、班X民共同辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。原、被告在2011年9月1日签订了《建筑工程施工合同书》，双方约定施工面积为423平方米，但原告在没有完成双方约定的工程量的情况下就不做了。班X拥大概有40平方米左右主体工程未完成，班X民有109.60平方米未批墙，另请工人开支2192元，一楼通道围墙班X民有8.2平方米批灰未完成，另请工人开支265元，班X拥有8.5平方米批灰未完成，另请工人开支265元。原告应当以完成的工程量来计算被告应当给付的工程款。三被告已开支工程款4万多元，其中包括开支建筑工程队、被告购买应当由原告购买的顶木等材料费用。被告开支与原告的诉讼请求数目是相当的，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告班X拥、班X军、班X民对其辩解在举证期限内提供的证据有：
1、2011年7月14日收条，拟证明被告已支付原告工程款9960元。
2、2011年5月10日收条，拟证明被告支付黄X英担砖、沙费用770元，该费用应计算在工程款内。
3、2012年5月10日收条，拟证明被告支付周X飞工程款2000元，该费用应计算在工程款内，是批底灰费用，原告不做，才请周X飞来做。
4、2011年9月7日收条，拟证明被告开支板皮费及运费110元，应由原告负担。
5、运货单，拟证明被告开支红板费及运费3549元，该费用应计算在工程款内。
6、2011年9月10日收条，拟证明被告预支施工工人代表赵X剑、农X科生活费3000元。
7、2012年1月16日收条，拟证明被告预支施工工人代表赵X剑、农X科工程款12000元。
8、2011年12月2日收条，拟证明被告预支施工工人代表赵X剑工程款12000元。
9、收据，拟证明被告开支工程款2950元，其中2012年1月13日捣天面2200元、2012年1月14日捣地板750元。
10、赵X昌收据，拟证明被告于2011年11月7日开支工程款1800元给赵X昌，用于捣制第二层楼面。
11、收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲拉砖及杂物等计120元。
12、借条，拟证明原告向被告母亲范X玲借支280元。
13、2012年9月9日收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲预支工程款1200元。
14、2011年11月29日收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲支付顶木及运费105元。
15、2011年8月27日收条，拟证明原告收到被告预付工程款1000元。
16、2011年8月30日收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲支付材料费1140元。
17、2011年8月30日收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲预付工程款2000元。
18、2012年1月17日收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲预付工程款400元。
19、2012年3月10日、4月1日收条，拟证明原告收到被告母亲范X玲预付工程款700元。
20、产品销售单，拟证明被告于2011年9月29日支付一辆翻斗车款350元，是原告要求购买和建房使用。
21、送货单，拟证明被告于2011年9月2日支付顶木及运费295元。
22、借条，拟证明原告向被告母亲借支工程款800元。
23、2012年5月6日收据，拟证明赵X良、赵X才、黄X勤收到被告垫付的模板、顶木及人工费共计1200元。
24、清单2张，拟证明被告楼房三层未完工部分开支情况。
25、证人农X科出庭的证人证言，拟证明被告直接支付工程款给施工工人。
26、证人黄X勤出庭的证人证言，拟证明原告没有完成工程，被告请证人来拆模板。
27、证人周X伟出庭的证人证言，拟证明原告没有完成工程，被告请证人来做工，被告支付工钱。
第三人赵X剑陈述称，我以前曾跟原告做工过，原告经常不给工钱。原告叫我去建被告楼房时，我要求被告直接给付我们工人工钱，所以被告就答应按每平方米80元付我工钱。
第三人赵X剑未提供相应的证据。
经过开庭质证，被告、第三人对原告提供的证据1无异议，原告、第三人对被告提供的证据1、证据4、证据5、证据11、证据12、证据13、证据14、证据15、证据16、证据17、证据18、证据19、证据21、证据22、证据25无异议，本院对上述当事人均无异议的证据予以认定。
原告对被告提供的证据2、证据7、证据8、证据23、证据24、证据26、证据27有异议，认为与本案合同没有法律关系。本院认为，结合本案其他证据，此证据具有真实性、合法性、关联性，原告异议理由不成立，予以认定。
原告对被告提供的证据3、证据6有异议，认为原告并不清楚，费用应由被告或第三人负责。本院认为，原告虽有异议但缺乏证据支持，结合本案其他证据，予以认定。
原告对被告提供的证据9、证据10证据有异议，认为工程款2950元应由被告和第三人负担；工程款1800元应由第三人负担。本院认为，原告对证据的真实性并无异议，其主张缺乏证据支持，结合本案其他证据，予以认定。
原告对被告提供的证据20有异议，认为没有合同约定，该开支应由被告自行负担。本院认为，原告有异议不予认可，被告缺乏旁证佐证支持，不予认定。
综合全案证据及当事人的当庭陈述，本院确认以下法律事实：被告班X拥、班X军、班X民系同胞兄弟。原告赵X与被告班X拥、班X军、班X民经协商，被告将自己的住宅楼房即伦理路XXX号四层楼房、伦理路XXX号三层楼房、伦理路XXX号三层楼房交由原告承建，并于2011年9月1日签订《建筑工程施工合同书》。该合同约定工程地点为县城伦理路XXX、XXX、XXX号后面空地；工程施工内容为士0.00以下基础工程由被告（甲方）负责，士0.00以上主体工程（现浇砼梁、柱、板）砌砖由原告（乙方）负责，包括天面防水工程、装饰工程、楼地面工程；施工时间为2011年农历七月二十八至2012年农�三月三十止；本工程施工每层总面积约130平方米，建筑总面积约437平方米，每平方米施工价110元（包工、包模板顶木、包机械），总价预计48070元，竣工后以实际建筑面积为结账依据；二楼主体工程完成可支付施工总额50%；工程进入隐蔽工程时，经被告方人员同意检验合格后方可进入下工序；浇捣楼板砼的生活补助每层500元，被告再不包生活费等。施工时，原告赵X雇请村民即第三人赵X剑等人员进行施工，并与第三人赵X剑约定工钱按施工建筑面积每平方米80元计付等。2011年7月14日被告方已付清原告赵X土0.00以下基础工程款9960元。施工中，被告另直接支付原告赵X工程款7745元，被告已直接支付第三人赵X剑等施工人员工程款39674元。施工过程一直由三被告共同支付。至今原告赵X已完成三被告楼房三层主体工程，被告班X拥楼房第四层主体工程未完工。被告班X拥要求原告�续施工，原告不同意。原、被告双方确认三被告住宅楼房实际施工建筑面积为423平方米；浇捣楼板砼的生活补助为1500元。因工程款结算问题，原、被告双方发生本案纠纷。
本案双方争议焦点是：1、原告是否存在未完成施工的违约行为？2、被告是否应当给付原告所请求的工程款项？
本院认为，原告与被告签订的施工合同系双方当事人的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。根据我国合同法的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告承建被告楼房后，至今未能完成被告班X拥第四层楼房主体工程建设，未能按合同约定期限内交付被告使用，引发本案纠纷，已构成违约。被告未按双方约定支付原告工程款，也构成违约。现原告未完成约定的全部工程建设，又不同意继续施工，因此，被告应按双方确认的实际工程量�清工程款。第三人作为原告雇请的施工人员代表直接向被告领取工钱，并无主观过错，依法不应承担民事责任。原告主张被告直接支付第三人赵X剑工程款与本案没有法律关系，因施工人员代表赵X剑系原告所雇请，且施工中被告多次直接支付工钱给施工人员代表赵X剑，原告并无异议，应视为默认，故原告该主张理据不足，不予支持。按本案的实际，被告应付原告的工程款项除了按双方确认的实际建筑面积计算的工程款，还应包括双方约定的浇捣楼板砼的生活补助，即应付工程款为48030元［423平方米×110元／平方米＋1500元］。被告已付的工程款项除了包括被告直接给付原告的工程款项，还应包括被告直接支付原告施工人员的工钱，即已付工程款项47419元（7745元＋39674元）。至此，对被告尚欠原告的工程款项，被告应承担继续履行支付义务。对原告请求的工程款项偏高�分不予支持。被告辩称被告开支与原告的请求数目相当，法院应驳回原告的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
被告班X拥、班X军、班X民应付原告赵X工程款项共计48030元，扣除被告班X拥已支付工程款项47419元，尚应支付原告赵X工程款项611元。
案件受理费804元，由原告赵X承担792元，被告班X拥、班X军、班X民承担12元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期间最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本�上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。
审 判 长 赵立克
人民陪审员 韦宣荣
人民陪审员 雷永刚
二〇一三年四月三日
书 记 员 林小康