吉林省吉林市龙潭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）龙民一初字第216号
原告：张力，男，1954年5月17日生，汉族，无职业，住吉林市丰满区。
原告：中国联合网络通信有限公司吉林市分公司，住所地：吉林市船营区。
负责人：玄辉，该公司总经理。
委托代理人：宋爱菊，该公司法律顾问。
被告：吉林市安信泰卓盛物业有限公司，住所地：吉林市龙潭区。
法定代表人：李亚东，该公司总经理。
委托代理人：张淑晖，该公司职员。
委托代理人：迟向晖，该公司职员。
原告张力、中国联合网络通信有限公司吉林市分公司（以下简称联通公司）诉被告吉林市安信泰卓盛物业有限公司（以下简称物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年3月22日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张力、联通公司的委托代理人宋爱菊，被告物业公司的委托代理人迟向晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张力诉称：原告对劳动仲裁关于申请人要求被申请人支付双休日延时工作加班工资请求不予支持的吉市劳人仲字（2013）第19号仲裁裁决书不服，申请法院重新审理，并请求法院判令：1、被告物业公司支付经济补偿金3，120.00元；2、要求物业公司和联通公司连带支付休息日200%工资1，864.72元；3、要求物业公司和联通公司连带支付延长工时工资602天共计25652.40元；4、原告同意由连带责任人联通公司支付2年带薪年休假工资共10天873.60元；5、诉讼费由败诉方承担。
物业公司辩称：1、原告张力以“我公司违背劳动法”为由向公司提出书面辞职申请，并要求解除合同经济补偿金等费用，我公司没有违背劳动法，解除合同属于个人辞职，因此，不存在经济补偿；2、我公司根据用工岗位实际情况，按照原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》文件的规定，申办、审批并执行。因此原告张力诉求我公司支付休息日工资、延时工资、带薪年休假工资不成立。故请求法院依法驳回原告张力的诉讼请求。
联通公司辩称：1、原告张力与被告物业公司签订的劳动合同，与被告物业公司存在劳动关系，向我公司主张经济补偿等请求没有法律依据。2、我公司与被告物业公司之间系物业委托服务关系，并非劳务派遣单位与用工单位的关系。综上原告张力与被告物业公司之间存在劳动关系，原告张力与我公司之间不存在劳动关系，也不存在劳动者与用工单位的关系，原告张力向我公司主张基于劳动关系才能发生的解除合同补偿金、带薪休假补偿金等请求，以及主张与被告物业公司承担连带责任没有法律依据，请求法院查明事实，依法驳回原告张力的诉请。
联通公司诉称：劳动争议仲裁裁决我公司向张力支付带薪休假补偿没有法律依据。我公司与原告张力不存在劳动关系且我公司亦非用人单位，我公司与物业公司是物业委托服务关系，并非劳务派遣关系，因此我公司与物业公司不存在连带责任问题。故诉至法院请求判令：1、我公司不承担向张力支付带薪休假工资873.6元的连带责任；2、诉讼费由张力承担。
物业公司辩称：同上述答辩意见。
张力辩称：2010年以前联通公司安排我与吉源物业签的劳务派遣合同。2010年1月联通公司让我与物业公司签订了2010年1月至2011年末劳务协议书一份，仍属劳务派遣性质。2012年1月至2014年5月又续签了劳动合同一份。上述两份劳动合同，用人单位是物业公司，用工单位是联通公司，工作地点在联通公司。联通公司与物业公司三年来没有告知我什么时间由劳务派遣变为物业委托服务，直到2013年在劳动仲裁开庭时，联通公司称有物业管理协议两份，事前我并不知情，但2010年至2012年间有劳务派遣部分事实存在，用人与用工单位关系变动不影响本案审理，根据劳动合同及国家法律，用人单位及用工单位均有责任履行合同及遵守法律，为此2011年至2012年带薪休假工资10天，共计873.60元工资，应由联通公司与物业公司承担。本案诉讼费由两公司承担。
根据原告的诉讼请求和理由以及被告的答辩，本庭认为本案争议焦点是：1、张力与联通公司是否具有劳动关系；2、物业公司与联通公司对张力的诉请是否应该承担连带给付责任。
原、被告针对本案的焦点问题进行了举证、质证。原告张力为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
1、2010年1月22日签订的劳动协议书一份，证明原告张力与物业公司有劳动关系，履行期间是2010年1月1日至2011年12月31日。
物业公司质证后表示无异议。
联通公司质证后表示无异议。
2、2012年1月17日张力与物业公司签订劳动合同，证明双方具有劳动关系，期限是2012年1月1日-2014年5月17日。
物业公司质证后表示无异议。
联通公司质证后表示无异议。
3、被告物业公司《网通更夫人员的岗位职责》复印件一份，证明职责要求及交接班的记录制度。
物业公司质证后表示无异议。
联通公司质证后表示无异议。
经本院审查认为，上述证据两名被告均无异议，能够证明原告的待证事实，本院对其证明力予以确认。
4、原告根据物业公司要求工作中的交接班记录复印件一份，证明原告工作日期及工作时间。
物业公司质证后表示对该证据的真实性有异议，需要回去核实。
联通公司质证后表示对该份证据不清楚。
经审查本院认为，虽然物业公司对上述证据提出异议，但并未提供证据予以反驳，且被告联通公司对该证据并无异议，故本院对其证明力予以确认。
物业公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
1、辞职申请书复印件一份，证明原告离职属于本人离职。
张力质证后表示无异议。
联通公司质证后表示无异议。
2、2007年至2012年不定时工作制审批表一份，证明我公司依法执行不定时工作制。
张力质证后表示无异议。
联通公司质证后表示无异议。
经审查本院认为，上述证据能够证明物业公司的待证事实，本院予以确认。
联通公司为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：
1、2010年1月、2011年2月、2012年6月物业公司与联通公司签订的物业服务合同各一份，证明物业公司与联通公司是物业服务关系，不是劳务派遣关系，我公司不是用工单位，因此我公司不承担向张力给付带薪休假工资、补偿金、休息日工资、休息日延时工资的义务，不与物业公司承担连带责任。
张力质证认为，该份证据不真实，联通公司与物业公司之间可以随意签订这种合同。
物业公司质证后表示无异议。
2、物业公司的企业机读档案信息资料一份，证明物业公司的经营范围是物业服务，而不是劳务派遣，因此张力与联通公司不存在劳务派遣关系，我公司不是用工单位，另证明物业公司住所地在龙潭区，该院有管辖权。
张力质证认为，该证据是真实的，但我与物业公司2010年已经确立了劳务派遣关系，在联通公司劳动仲裁的时候没有提供物业服务合同。
物业公司质证后表示对该证据无异议，其与联通公司就是一种物业服务关系。
经本院审查认为，联通公司提供的证据1能够证明联通公司与物业公司之间存在合同关系，证据2能够证明物业公司没有经营劳务派遣的资质以及本院有管辖权，故本院对上述事实予以确认。
根据当事人在庭审中的举证、质证和本院的认证，本院确认如下事实：2010年1月22日、2012年1月17日，原告张力与被告物业公司两次签订固定期限劳动合同，双方约定自2010年1月1日起至2014年5月17日止，原告张力被派至联通公司的营销中心及仓库先后担任门卫和更夫职务，两个职位均实行不定时工作制，后经协商确定工资标准为每月780.00元。张力与物业公司劳动关系存续期间在法定节假日曾收到过300%的节假日加班工资，但一直没有带薪休假。2010年1月1日至2012年12月31日，物业公司与联通公司先后三次签订物业服务合同，合同约定联通公司将相关网点等区域以物业外包形式委托物业公司进行服务，原告张力的工作地点包含在委托区域当中，并同时约定“乙方（物业公司）所推荐及招聘人员需报请甲方（联通公司）人力资源部审批，待批准后方可上岗”、“乙方对派驻到甲方工作的各类人员，需报请甲方相关部门即综合部、安保部、后勤服务中心进行备案”（合同条款第七条第三款、第四款）、“甲、乙双方各设一名专职管理员对乙方劳务人员的工作进行指导、监督、检查、考核，乙方服从甲方正常、必要的工作安排，同时，甲方要配合好乙方的相关工作。”（合同条款第九条）。2012年12月20日，张力以身体原因及用人单位不能安排休息及延时工作为由向物业公司辞职。后原告张力提起劳动仲裁，申请物业公司及联通公司支付解除劳动关系经济补偿金、双休日及延时加班工资、带薪休假应休未休工资。2013年3月4日，吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会作出吉市劳人仲字（2013）第19号仲裁裁决书，裁决物业公司与联通公司连带承担给付张力带薪休假应休未休工资873.60元，驳回张力其他仲裁申请。
另查明：物业公司没有经营劳务派遣的资质。同时，除2010年10月1日至2010年12月31日三个月以外，2007年1月1日至2012年12月31日期间物业公司实行不定时工作制的岗位均办理了吉林市劳动和社会保障局的行政审批手续。
本院认为：一、关于各方当事人间的法律关系问题
明确双方当事人之间的法律关系是确认双方权利义务及责任承担的基础。所谓劳务派遣，是指用人单位以经营方式将招用的劳动者派遣至其他用人单位使用，后者直接对劳动者的劳动过程进行管理的一种用工形式。本案中，张力系物业公司招用的劳动者，双方签订了劳动合同，在2010年1月22日签订的劳动合同中第二条约定“甲方（物业公司）将乙方（张力）派遣至网通仓库门卫岗位工作”及第五条第二、三款约定“要求乙方（张力）遵守国家法律法规和接受劳务派遣单位各项规章制度”、“对乙方（张力）违反甲方和接受劳务派遣单位规定的行为做出处理”。双方2012年1月17日签订劳动合同中明确了张力与物业公司存在劳动关系的起始时间为2010年1月1日，张力的工作在时间上具有连续性，且合同第四条亦有“乙方（张力）工作应达到用工单位要求的标准”等明确约定。另外，虽然物业公司与联通公司签订的是物业服务合同，联通公司将相关业务内容发包给了物业公司，但依据双方合同中第七条第三、四款及第九条等约定综合考量来看，张力作为从事该业务的承包单位劳动者在劳动过程中，受到了用工单位联通公司的直接管理。虽然联通公司主张物业公司没有经营劳务派遣的资质，但这不影响二公司存在事实上的劳务派遣关系。故本院确认物业公司作为派遣单位与张力之间存在劳动关系，联通公司作为实际用工单位与物业公司之间存在劳务派遣关系。
二、双方当事人权利义务及责任承担问题
1、不定时工作制是指针对因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡量或需要机动作业的职工采用的一种工时制度。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”本案中，原告张力与被告物业公司签订的劳动合同约定，原告张力被派遣至联通公司先后担任门卫及更夫一职，实行不定时工作制。同时除2010年10月1日至2010年12月31日三个月以外，2007年1月1日至2012年12月31日的五年时间内，物业公司设立不定时工作制的岗位均办理了吉林市劳动和社会保障局的行政审批手续。该审批依据的是工作岗位的性质，因此虽然物业公司存在三个月不定时工作制的审批空白，但是在张力与物业公司发生劳动关系之前、劳动关系存续期间以及解除劳动关系之后，该不定时工作制度的岗位设置情况在事实上能够体现出连续性，故不应否认2010年10月1日至2010年12月31日的审批空白期间内张力与物业公司实际履行的仍然是不定时工作制这样一种工时制度。原告张力与被告物业公司2012年1月17日签订的劳动合同中第十一条约定“甲方（物业公司）应严格执行《吉林省企业工资支付暂行规定》，及时足额支付乙方（张力）的劳动报酬，不得克扣或无故拖欠。”而《吉林省企业工资支付暂行规定》第十九条规定，“经劳动保障行政部门批准实行不定时工时制度的企业，不执行本规定第十六条规定。”，即在实行不定时工作制的情况下，企业依法安排劳动者在法定标准工时以外工作的，不必支付劳动者三种加班工资。同时，因岗位特殊，在张力的工作地点设有床位，在工作期间可以休息。张力在庭审中也自认曾在法定节假日收到过300%的节假日工资。故本院对张力要求物业公司和联通公司连带支付休息日工资及延时工资的诉讼请求不予支持。
2、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案中，原告张力与被告物业公司约定双方实行不定时工作制，物业公司不必支付张力节假日加班及延时工作的加班工资，因此张力以身体原因及用人单位不能安排休息及延时工作为由解除与物业公司劳动关系的行为，不属于用人单位向劳动者支付经济补偿金的法定情形，故本院对张力要求物业公司支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。
3、《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”本案中，原告张力与物业公司劳动关系存续期间为2010年1月1日-2012年12月20日，符合以上法定情形，张力应享有带薪休假的权利。原告张力在诉请中认可吉市劳人仲字（2013）第19号仲裁裁决书对于带薪休假应休未休工资数额的裁决，即873.60元（2011年1月-2012年12月，每年5天，两年共计10天，950元÷21.75天×10天×200%=873.60元），符合法律及行政法规规定，本院予以确认。
《中华人民共和国劳动合同法》关于劳务派遣的内容中第六十二条规定，“用工单位应当履行下列义务：（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇。”，第九十二条规定“劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”本案中，原告张力享有带薪休假的权利，而被告物业公司作为劳务派遣单位没有提供带薪休假亦未支付原告张力带薪休假应休未休的工资，侵害了劳动者的权益，因此劳务派遣单位物业公司与用工单位联通公司应承担连带赔偿责任。故本院对于联通公司的诉讼请求不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十五条、第四十六条、第六十二条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
一、中国联合网络通信有限公司吉林市分公司与吉林市安信泰卓盛物业有限公司于本判决生效之日起十日内连带承担给付张力带薪休假应休未休工资共计873.60元；
二、驳回原、被告双方其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20.00元，由原告中国联合网络通信有限公司吉林市分公司和原告张力各承担10.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至吉林省吉林市中级人民法院。
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审 判 长 李 赞
代理审判员 周立坚
人民陪审员 李明奎
二〇一三年四月二十五日
代理书记员 金美序