安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖13刑终198号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1969年7月10日出生于安徽省灵璧县，汉族，农民，住灵璧县。因犯聚众斗殴罪于2004年11月25日被上海市杨浦区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年3月4日被灵璧县公安局决定刑事拘留（在逃），同年4月8日向该局投案后被执行刑事拘留，当日该局又决定对其取保候审，2015年4月7日，灵璧县公安局再次决定对其取保候审，2016年2月1日，被灵璧县人民法院决定取保候审，同年3月9日，经灵璧县人民法院决定逮捕，次日由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人朱叶，安徽皖光大律师事务所律师。
安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人王某犯聚众斗殴罪一案，于2016年3月15日作出（2016）皖1323刑初47号刑事判决。原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年2月2日中午，被告人王某的儿子朱王城在灵璧县向阳乡武圩村其岳父赵奎家，因琐事与邻居武某丙的儿子武某丁发生厮打，朱王城打电话给被告人王某，王某随即纠集大儿子朱增、妻子朱荣华、弟弟王学刚等人，开四辆车去赵奎家。当日15时许，被告人王某与朱荣华、朱王城、朱增等人到武某丙家前屋后门，持木棍对武某丙、武某戊、武某丁、刘英銮实施殴打，致刘英銮右前臂皮肤缺损、桡侧皮肤裂伤、头右顶部皮肤破损，诊断为脑震荡、软组织损伤；致武某丙右眼周青紫，诊断为右眼前房积血、右眼挫伤；致武某丁头左后枕部受伤、右顶部受伤，诊断为脑震荡、头皮裂伤；致武某戊头右颞部受伤、头后枕部皮肤挫伤、右大腿外侧及上段皮下青紫、右肩后皮肤擦伤、两上肢及背部多处小范围表皮损伤，诊断为脑震荡、头皮裂伤。经法医鉴定，刘英銮、武某丙、武某丁、武某戊的损伤程度均达轻微伤。
2014年4月8日，被告人王某亲属与四被害人达成和解，王某赔偿四被害人医药费等各项费用5.1万元，四被害人放弃追究王某等人的法律责任。
原判认为，被告人王某纠集多人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。王某有自首情节，且已赔偿了被害人经济损失，取得被害人谅解，依法予以减轻处罚。王某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条之规定，以被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
王某上诉提出，已得到受害人谅解，一审判决量刑过重。辩护人对本案定性不持异议，但认为王某行为不属“持械”聚众斗殴。请求二审法院对上诉人减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人王某于2014年2月2日下午纠集多人到被害人武某丙家，持木棍对武某丙、武某戊、武某丁、刘英銮实施殴打，致四被害人身体均受伤的事实清楚。案发后，上诉人王某亲属积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解。认定上述事实的证据有：
书证
（一）户籍信息，证明上诉人王某的年龄等身份事项。
（二）抓获经过，证明王某到案情况。
（三）调解协议书、撤诉书、收条，证明王某亲属与被害人达成和解，上诉人王某表示同意。
（四）上海市杨浦区人民法院（2004）杨刑初字第531号刑事判决书，证明上诉人王某曾因犯罪被判刑情况。
二、现场勘查笔录、被害人伤情照片，载明案发现场的方位、概貌等情况及四被害人伤情情况。
三、辨认笔录，公安机关组织被害人武某丙对十张不同男性照片进行辨认，辨认出王某参与殴打了其家人。
四、鉴定意见
安徽省灵璧县公安司法鉴定中心（灵）公（司）鉴（法）字第（2014）086号、087号、088号、089号《法医学人体损伤程度鉴定书》，载明刘英銮、武某丙、武某丁、武某戊的损伤程度均达轻微伤。
五、证人证言
（一）孙某证言，事发当天，赵奎家拉一车鸡粪堆在她家门西边，她丈夫武某丙让其朝南边放一点，双方发生争吵。赵奎女婿过来说话不好听，和她小儿子打起来，双方都把自家小孩拉走了。下午三时许，赵奎亲家带了五个人到她家堂屋，赵奎亲家一拳打在武某戊脸上，几个人上去一起打，她婆婆上前护，被一个人拿棍打在头上，一个人用刀砍破她婆婆的右胳膊，用刀柄捣她丈夫右眼，她二儿子上去和对方打，被人打倒在地，她拿木棍上去打了对方两个人的头。
（二）孙振华证言，她和孙某两家因为堆放鸡粪的事争吵，孙某丈夫武某丙让儿子武欢欢、武某丁、武某戊打她女婿朱王城，把朱王城打倒了。后来她亲家王某来了，两家又在一起打，她的眼被武某丙打青。
（三）武某甲证言，他看到赵奎家门口停三辆车，有七八个人站在赵奎家门口，有一个人手里拿把刀，还有人手里拿着木棍，后来这些人上车走了。武某丙两个儿子头破了，武某丙母亲胳膊破了，赵奎女婿头上有血。
（四）武某乙证言，赵奎亲家带十几个人在武某丙家前屋后门打武某丙的三儿子武某戊，武某戊躺在地上，有两个人拿棍打，武某丙站在后门下边，头和眼都烂了。武某丙二儿子武某丁头也烂了，武某丙母亲被打倒在后门跟前，胳膊上有血。赵奎亲家手里拿着木棍。
（五）朱王城证明，当天中午，他在岳父赵奎家吃过饭，开四轮机拉一车鸡粪堆在岳父家屋前边。武某丁父母出来说两句，两家吵起来。对方家人一起上来打他，还有一个人拿木棍打他。他跑到岳父家给父亲王某打电话，说被人打了。他父亲开一辆车来了，一同来的还有三辆车，下来十几个人，有他父母、哥哥、叔叔，他们一起朝武某丁家后门去，对方几个人站在门口，手里拿着木棍，双方打起来，他从一个人手里夺过木棍，把一个人的头打破了，他哥朱增也夺过木棍打对方。他的头不知被谁打了一棍，对方有两个人头上流血。
（六）朱增证明，当天下午，他和父亲王某、母亲朱荣华一起到向阳乡武圩村。他弟弟朱王成说被人打了，他们去找人理论，对方上来六七个人，手拿木棍等工具打他们，他夺过对方的木棍厮打。他的头部、胳膊都被打了，他拿棍打一个人的胳膊及背部。
六、被害人陈述
（一）武某丙陈述，事发当天下午，他邻居赵奎家拉一车鸡粪放在门口，他说了几句，两家发生争执，他儿子和赵奎女婿打起来，被人拉开后都回家了。不一会，他在南边路上听到家里有打架的声音，到家看见他儿子武某丁、武某戊都被人打倒在地，头上流血，这些人看见他就打，有拿棍、拿钢管的，把他右眼打伤了，腿部被打一棍，把他打倒在地，几个人围着他打，后被人拉开。这些人都是赵奎亲家带来的，来了四辆车，十几个人。
（二）武某戊陈述，因为赵奎家拉鸡粪堆在他家门西边，他父母和赵奎家吵，赵奎女婿和他哥武某丁打起来，被人拉开。过了一会，赵奎亲家带很多人到他家，他只认识赵奎亲家，其他人不认识。赵奎亲家上来往他头上打一棍，又上来四五个人一起打他，他奶奶过来护他，头部也被打、胳膊也被刀划伤了。
（三）武某丁陈述，他父母和赵奎吵，赵奎女婿说话不干净，他和赵奎女婿打起来，被人拉开。过约二十分钟，赵奎亲家带了四车人到他家屋里，他想去关门，看见他奶奶被人用棍打倒，他从地上拿个铁锤出去，几个人正在打他奶奶，他用铁锤打一个人后背，接着被人从后边一棍打倒了，几个人上来围着他打，他从地上拾一块砖头把一个人头打破了。
七、上诉人王某供述，事发当天下午三时许，他接到小儿子朱王城电话，说在武圩村赵奎家被人打了，他开车带妻子朱荣华、大儿子朱增、侄女婿代雪标开车带他弟弟王学刚，他外甥徐杰开一辆车，表哥朱士香开车带他表弟朱士贵一起到了他亲家赵奎家。朱王城说是被赵奎邻居打的，他们到赵奎邻居家，两家人打起来。对方有个小伙子打朱荣华，他上去打那个小伙子，那个小伙子拿木棍打他肩膀，他也拿木棍打那个小伙子腰部，接着又朝武某丙身上乱打几棍。
上述事实，均经一审庭审示证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
对辩护人提出上诉人行为不属“持械”聚众斗殴的辩护意见，经查，上诉人王某纠集多人，持棍殴打武某丙等人的事实，有被害人武某丙、武某戊、武某丁陈述，证人孙某、武某甲、武某乙均能证明王某带的人手里拿着木棍，且王某在公安机关供述拿木棍朝武某丙身上乱打几棍，上述证据与被害人伤情鉴定意见等证据能够相互印证，能够证明王某持械参与斗殴，故辩护人此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对王某上诉提出一审判决量刑过重及辩护人建议对上诉人王某适用缓刑的意见，经查，上诉人王某曾因犯聚众斗殴罪被科刑，刑满后再犯聚众斗殴罪，行为显不符合缓刑适用条件，依法不适用缓刑。对辩护人提出的此节辩护意见不予采纳。一审法院根据上诉人王某的犯罪事实，并综合其犯罪情节及对社会的危害程度，已经对王某予以减轻处罚，故王某上诉提出“量刑过重”的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
本院认为：上诉人王某纠集多人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。王某在案发以后能主动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，系自首；积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可依法对王某予以减轻处罚。王某有犯罪前科，应酌情予以从重处罚。一审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 耀
审 判 员 徐 莉
代理审判员 胡 奇
二〇一六年六月六日
书 记 员 杨洋（代）
附本案相关法律适用条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。