安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一初字第00002号
原告：安徽省颍上现代建设有限公司。
法定代表人：王佩臣，该公司董事长。
委托代理人：马龑，该公司法律顾问。
委托代理人：李宾，男。
被告：安徽省阜阳市阿信机械有限公司。
法定代表人：伍素云，该公司总经理。
第三人：招商银行股份有限公司温州江滨支行。
负责人：郑琳，该行行长。
委托代理人：陈豪，浙江平宇律师事务所律师。
原告安徽省颍上现代建设有限公司（以下简称现代建设公司）与被告安徽省阜阳市阿信机械有限公司（以下简称阿信机械公司）、第三人招商银行股份有限公司温州江滨支行（以下简称招商银行江滨支行）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年2月18日作出（2012）阜民一初字第00046号民事判决，招商银行江滨支行不服向安徽省高级人民法院提出上诉。安徽省高级人民法院于2013年10月22日作出（2013）皖民四终字第00257号民事裁定，以违反法定程序为由撤销原审判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年3月28日公开开庭审理了本案。原告现代建设公司的委托代理人马龑、李宾，招商银行江滨支行的委托代理人陈豪到庭参加诉讼。被告阿信机械公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
现代建设公司诉称：2009年11月12日，其与阿信机械公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：由其承建阿信机械公司综合楼（1至3号厂房、拐角办公大楼）及配套设施的一期工程，其按照施工合同约定垫资施工建设。施工期间，因阿信机械公司缺乏资金且多次改变施工设计，造成其多次返工、停工。后经双方结算确认，阿信机械公司欠其9600000元工程款及利息。因阿信机械公司已不再向该在建工程投入资金，更不经营，其向阿信机械公司多次催要欠款未果，遂提起诉讼，请求：1、判令阿信机械公司支付拖欠其工程款9600000元及利息。2、确认其享有建设工程价款（协商折价或依法拍卖）的优先受偿权。因法院追加招商银行江滨支行作为第三人参加诉讼，故增加诉讼请求，请求依法撤销其与阿信机械公司于2012年1月10日签订的工程款结算协议第五项部分内容，即银行抵押部分建筑物除外。
现代建设公司为证明其主张，向本院提供如下证据：
第一组证据共4份
1、现代建设公司企业营业执照1份；
2、现代建设公司法定代表人身份证明书1份；
3、现代建设公司企业资质证书1份；
4.现代建设公司企业的组织机构代码证书。
该组证据证明现代建设公司的企业资质等级及具备适格的诉讼主体。
第二组证据共2份
1、建设工程施工合同1份；
2、施工补充协议书1份。
该组证据证明现代建设公司与阿信机械公司已形成建设工程合同关系，现代建设公司全额垫资承建阿信机械公司工程及应支付工程款的具体时间等其他补充事项。
第三组证据工程总结算协议书1份，证明：1、现代建设公司与阿信机械公司双方已对完成的工程量进行了结算，阿信机械公司应支付其工程款10017329.4元，工程款的逾期利息2895891.9元，阿信机械公司已付工程款及利息2500000元，仍欠工程款及逾期利息总计10413221.3元。
2、阿信机械公司承诺如果不按期支付工程款，愿意以已建设的工程及土地使用权抵付的约定。
第四组证据共9份
1、1号厂房的造价表共10页。证明双方结算确认1号厂房总造价1163329.80元，3幢厂房总造价3489962.4元。
综合楼工程预（结）算表及清单共12页。证明双方结算确认综合楼工程款4019888元。
3、三幢厂房回填土工程业务联系单、综合楼返工拆除损失费工程造价表及经济签证单共7页。证明双方结算确认回填土工程款55476元，返工拆除损失费254001元，材料差价调整差额55292元，增加腰筋、挂钩费用37560元。
配电房工程业务联系单及工程预（结）算表共5页。证明双方结算确认配电房工程款15206元。
5、砖围墙工程业务联系单及预（结）算表共5页。证明双方结算确认砖围墙工程款58697元。
第4幢厂房基础预（结）算表共3页。证明双方已结算确认该项工程款项280952元。
7、室外总体工程预（结）算表3页。证明双方已结算确认该项工程款1464399元。
8、一条主路、三条副路土方回填工程经验签订单共1页。证明双方已结算确认该项工程款222300元。
9、停工损失确认工程业务联系单共1页。证明因阿信机械公司安排现代建设公司停工，双方确认造成现代建设公司损失合计37000元。
第五组证据颍上县工业园区垫资证明1份。证明：1.涉案工程由现代建设公司项目负责人全额垫资。2.双方签订的建筑工程没有实际竣工，及双方对前期工程结算及停工情况、阿信机械公司的现状。
阿信机械公司未予答辩，在举证期限内未向本院提交证据。
招商银行江滨支行辩称：现代建设公司与阿信机械公司的工程结算数额和支付由法院依法处理。其对阿信机械公司的1至3号厂房已设置抵押并享有300万元的优先受偿权。现代建设公司只能在建设工程合同约定的竣工之日起6个月内享有优先受偿权，故法院应驳回现代建设公司对其建设工程享有优先受偿权的请求。
招商银行江滨支行为证明其主张，向本院提供如下证据：1、颍上县房屋登记申请书；2、颍上县房地产管理局颁发的他项权证；3、浙江省平阳县人民法院（2012）温平商初字第13号民事调解书；4、平阳县人民法院诉讼文书生效证明书。以上证据证明招商银行江滨支行对阿信机械公司所有的坐落在颍上县慎城镇工业园区的1至3号房屋享有抵押权，对其折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，且已经司法确认。已经设置抵押的1至3号房屋在2012年10月份之前已经取得房屋所有权证，已不属于在建工程。
各方当事人对对方当事人提交的证据质证意见如下：
招商银行江滨支行对现代建设公司提交的第一组证据的真实性无异议，对其他证据的真实性均要求以法院查明的事实为据。其对现代建设公司提交的第三组证据的证明目的有异议，认为现代建设公司实际已放弃对1至3号厂房的优先受偿权。
现代建设公司对招商银行江滨支行提交的证据质证意见如下：
1、对登记申请书、他项权证的合法性有异议，理由如下：（1）该1至3号厂房虽已办理房屋登记，但至今未经竣工验收，招商银行江滨支行应提交竣工验收报告，以证明1至3号厂房已经竣工验收。（2）未经竣工验收的抵押登记程序违法，应属无效。
2、对证据（3）、（4）的质证意见：浙江省平阳县人民法院作出（2012）温平商初字第13号民事调解书时，现代建设公司已向法院提起诉讼，阿信机械公司在明知现代建设公司已就建设工程价款和优先受偿权起诉的情形下，与招商银行江滨支行恶意串通，作出的调解意见侵犯了现代建设公司的合法权益，该调解书确认的1至3号厂房的优先受偿权依法不能对抗现代建设公司在本案享有的法定优先受偿权。
本院经审查，对现代建设公司及招商银行江滨支行提交的证据的真实性均予以认证。
本院依职权调取了阿信机械公司名下的1至3号厂房产权产籍卷宗，材料显示1至3号厂房已办理了房产的初始登记，但该卷宗材料没有1至3号厂房的竣工验收报告。
现代建设公司对该证据的真实性、合法性无异议。招商银行江滨支行对该证据的真实性、合法性无异议，但认为该组证据与本案争议无关。
经审理查明：2009年11月12日，现代建设公司与阿信机械公司签订《建设工程施工合同》约定：由现代建设公司承建阿信机械公司综合楼（1至3号厂房、拐角办公大楼）及配套设施的一期工程，现代建设公司按照施工合同约定垫资施工建设。2010年8月20日，双方就工程款的给付及部分工程施工期限的变更又签订了施工补充协议。因阿信机械公司缺乏资金且多次改变施工设计，造成现代建设公司多次返工、停工。2012年1月10日，双方对工程进行了结算，并签订一份《协议书》，该协议书第二、三、四、五条约定：、阿信机械公司应支付现代建设公司工程款10017329.4元及截止到2011年12月5日逾期支付的工程款利息2895891.9元，扣除已付工程款1500000元，利息1000000元，阿信机械公司尚欠现代建设公司工程款本息共计10413221.3元；阿信机械公司自愿以位于颍上县工业园区内的厂房土地使用权、土地上的所有建筑物（银行抵押部分建筑物除外），包括银行抵押部分建筑物下面的土地和附属设施的产权设定抵押，阿信机械公司于2013年3月1日前付清欠颍上现代公司全部款项（包括欠现代建设公司10413221.3元的从2011年12月5日至2013年3月1日的利息。利率按2%计算）后，抵押权撤销，抵押物归阿信机械公司，逾期清偿欠现代建设公司款项，上述抵押物归现代建设公司。后因现代建设公司多次要求阿信机械公司还款无果，遂于2012年6月18日向本院提起诉讼。在本院审理该案期间，招商银行江滨支行作为原告，与被告浙江阿信机械有限公司、林阿信、瑞安市瑞平数控机械有限公司、上海市洋山投资发展有限公司、安徽省阜阳市阿信机械有限公司因金融借款合同纠纷一案，经浙江省平阳县人民法院调解，于2012年10月11日达成调解协议，主要内容如下：1、被告浙江阿信机械有限公司欠原告招商银行江滨支行借款本金2000万元及利息于2012年11月15日前一次性支付。2、被告林阿信、瑞安市瑞平数控机械有限公司、上海市洋山投资发展有限公司自愿对上述欠款承担连带偿还责任。3、若被告浙江阿信机械有限公司逾期还款，被告安徽省阜阳市阿信机械有限公司以其坐落于安徽省颍上县慎城镇工业园区的1至3号厂房对上述债务承担抵押担保责任，原告招商银行江滨支行有权以抵押物折价、拍卖或者变卖价款中在300万元范围内优先受偿。浙江省平阳县人民法院以（2012）温平商初字第13号民事调解书对上述调解条款进行了确认。
另查明：现代建设公司承建的阿信机械公司的全部工程均未进行竣工验收。阿信机械公司虽于2010年10月就1-3厂房办理了房屋的初始登记，取得了房屋产权证书，但1-3号产权产籍卷宗中，也未有1-3号厂房的竣工验收报告。现代建设公司承建的阿信机械公司的全部工程至今均未投入使用，该工程现已全部停建。根据现代建设公司与阿信机械公司签订的施工补充协议和结算协议，2010年6月30日至2011年12月5日，阿信机械公司欠现代建设公司逾期支付工程款利息2895891.9元，经双方协商，现代建设公司放弃部分利息，约定阿信机械公司应支付利息2082670.6元。按2012年1月10日的结算协议，扣除阿信机械公司已支付的工程款1500000元及利息1000000元，阿信机械公司欠现代建设公司工程款8517329.40元，欠工程款利息1082670.60元，合计总款为9600000元。
综合各方当事人的诉辩及质证意见，本院归纳本案争议焦点为：1、阿信机械公司所欠现代建设公司工程款的数额及利息分别是多少。2、现代建设公司享有建设工程价款优先受偿权的范围，现代建设公司申请撤销其与阿信机械公司于2012年1月10日签订的结算协议的第五项的部分条款应否支持。
本院认为：关于阿信机械公司所欠现代建设公司工程款的数额及利息问题。根据现代建设公司与阿信机械公司于2009年11月12日签订的《建设工程施工合同》、2010年8月20日签订的《施工补充协议》、2012年1月10日签订的结算协议，可以认定阿信机械公司欠现代建设公司工程款8517329.40元，工程款利息1082670.60元，总计欠款9600000元属实，阿信机械公司应予给付。
关于现代建设公司享受建筑工程款优先受偿权范围及现代建设公司与阿信机械公司结算协议第五项的部分条款应否撤销问题。现代建设公司承建的阿信机械公司的全部工程至今均未进行竣工验收，也未投入使用，阿信机械公司虽于2010年10月就1-3厂房办理了房屋的初始登记，取得了房屋产权证书，但1-3号厂房的产权产籍卷宗中，并没有竣工验收报告，招商银行江滨支行也未能提供证据证明该工程已经竣工验收，从结算协议的内容来看，涉案工程尚未竣工验收，且从结算协议签订之日到现代建设公司提起诉讼并未超过6个月，故现代建设公司对其承建的阿信机械公司未经竣工验收的工程享有建设工程价款的优先受偿权。建筑工程款优先受偿权虽为法定权利，但其亦属民事权利，权利人可以进行处分。也就是说，建筑工程款的优先受偿权是可以约定解除的。从结算协议内容看，双方在工程款结算后又约定“银行抵押部分建筑物除外”，该内容实质上就是对银行抵押物优先受偿权的约定。该约定应视为现代公司自愿放弃银行抵押物的优先受偿权，现代公司对除银行抵押物外的建筑工程款享有优先受偿权。由于双方签订协议时，现代公司对银行抵押的事实明知，现代公司亦作出承诺，该意思表示真实，且未损害其他人的合法权益，应为有效协议。现代公司以其在重大误解为由，要求撤销该约定，依据不足。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第五条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告安徽省阜阳市阿信机械有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告安徽省颍上现代建设有限公司建筑工程价款8517329.40元、利息1082670.60元。
二、原告安徽省颍上现代建设有限公司对其承建的被告安徽省阜阳市阿信机械有限公司的全部工程（银行抵押的建筑物除外）就该工程折价或者依法拍卖的价款在8517329.40元的范围内享有优先受偿权。
三、驳回原告安徽省颍上现代建设有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费79000元，由安徽省阜阳市阿信机械有限公司负担。
如不服本判决。可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 姚 斌
代理审判员 王来斌
代理审判员 孙 颖
二〇一四年六月三日
书 记 员 颜廷光
附本判决引用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
最高人民法院《关于建设工程价款有限受偿权问题的批复》
第一条：人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
第三条：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员的报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。
第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日起或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。