福建省平和县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0628民初95号
原告赖玉杵，男，1953年6月19日出生，汉族，农民，住平和县。
委托代理人陈有林，福建温陵律师事务所律师。
委托代理人吴郑伟，福建温陵律师事务所实习律师。
被告卢森林，男，1966年5月16日出生，汉族，农民，住平和县。
被告卢炳坤，男，1970年3月16日出生，汉族，农民，住平和县。
原告赖玉杵与被告卢森林、卢炳坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赖玉杵及其委托代理人陈有林、吴郑伟到庭参加诉讼。被告卢森林、卢炳坤经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告赖玉杵诉称，2014年2月份起原告受被告卢森林聘请担任建设工程模板工，每天工资190元，工资每年年底结清。2015年4月12日，原告被卢森林指派到被告卢炳坤发包给被告卢森林承建的位于平和县霞寨镇三合村搭建蜜柚棚工作，2015年4月27日8点多原告在工地拆地梁模板，在固定模板拆除后模板倒向原告，将原告推倒在地梁下的排水沟（后背向后倒，臀部朝下），造成原告腰椎受伤，受伤后原告感觉腰骨疼痛难忍，全身不舒服，于是第二天被告卢森林儿子卢平将原告送到平和县人民医院住院治疗，经医院诊断腰椎体一椎压缩性骨折。2015年8月10日，经福建安泰司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级、误工时间150天、护理时间为75天。但被告卢森林在住院期间只支付了3000元的医疗费，其他的医疗费及其他损失被告拒不支付，为此原告及其家属多次与被告协商赔偿事宜，但被告均以各种理由推拖。根据有关规定，被告卢森林作为原告的雇主对原告在工作中所受的伤承担赔偿责任，被告卢炳坤作为建设工程的发包方在明知被告卢森林没有相应资质及安全生产条件的情况下，仍将业务发包给被告卢森林，没有尽到合理的审查义务，应对本案承担连带赔偿责任。原告诉请判令：1.被告卢森林赔偿原告①医疗费6931.06元；②营养费700元；③误工费150元×190元／天=28500元；④护理费75天×108元／天=8100元；⑤住院伙食补助费67天×30元／天=2010元；⑥交通费1500元；⑦残疾赔偿金12650.2×19×10%=24035元；⑧精神损害抚慰金6000元；⑨鉴定费1860元，以上合计人民币79636.06元，扣除被告卢森林已付的3000元，实际应再赔偿76636.06元；2.被告卢炳坤对上述损失承担连带清偿责任。3.案件受理费由二被告负担。
为证明其诉称事实成立，原告向本院提供下列证据：
1.录音录像U盘及对白记录，证明被告卢森林与原告之间存在雇佣关系，原告在被告卢森林承包的工地上工作时受伤，被告卢炳坤是发包方等事实。
2.平和县人民医院的出院小结、××诊断证明书、门诊病历、放射性影学诊断建议书、DR诊断报告书各1份，证明原告受伤造成腰1椎体压缩性骨折，共住院治疗67天等事实。
3.平和县人民医院收费票据及费用汇总清单，证明原告住院和门诊治疗共花费医疗费6931.06元等事实。
4.福建安泰司法鉴定所司法鉴定意见书1份，证明经鉴定原告伤残等级为十级、护理天数为伤后75天、误工期为伤后150天等事实。
5.福建安泰司法鉴定所鉴定收费票据一份，证明原告遭受鉴定费损失人民币1860元的事实。
被告卢森林未提出答辩，亦未在本院指定的举证期限内提供证据材料。
被告卢炳坤未提出答辩，亦未在本院指定的举证期限内提供证据材料。
经审理，鉴于被告卢森林、卢炳坤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其对原告的诉讼请求及证据放弃抗辩权、质证权。本院经审查，原告提供的证据符合证据真实、合法及与本案有关联的属性，本院予以确认，并以此作为认定本案基本事实的依据。
综上，本院对本案事实作如下认定：2015年4月12日，原告受被告卢森林指派到被告卢炳坤发包给被告卢森林承建的位于平和县霞寨镇三合村搭建蜜柚棚工作。2015年4月27日8点多原告在工地拆地梁模板时，在固定模板拆除后，模板倒向原告，将原告推倒在地梁下的排水沟，造成原告腰椎受伤，受伤后原告感觉腰骨疼痛难忍，第二天被告卢森林儿子卢平将原告送到平和县人民医院住院治疗，经医院诊断腰椎体一椎压缩性骨折。2015年8月10日，经福建安泰司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级、误工时间为伤后150天、护理时间为伤后75天。在原告住院期间被告卢森林支付了3000元的医疗费。后原告及家属多次与被告卢森林协商赔偿事宜无果。
本院认为，雇员在完成受雇过程中受到损害时，有权请求雇主赔偿，这是雇员基于劳动保护所享有的权利。本案中，原告受被告卢森林指派到被告卢炳坤发包给被告卢森林承建的位于平和县霞寨镇三合村搭建蜜柚棚工作期间受伤，原告有权就其在该期间内所受的损害向被告卢森林请求赔偿。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》和参照福建省公安厅交警总队闽交警网传（2015）210号文件的规定及结合原告的诉讼请求，原告赖玉杵的各项损失可确定为：1.医疗费：6931.06元；2.误工费：105天×96.18元／天＝10098.9元。根据有关规定，男满60周岁即达劳动者的退休年龄，但对超过60周岁但确有证据证明其仍以劳动获得收入的，其主张误工费仍应予支持。因此，本案中原告虽已满60周岁，但可以确认原告赖玉杵为被告卢森林雇请，但原告未能举证证明其工资如何计算，因此，应按有关规定以每天96.18元标准计算为宜；误工时间依照有关规定可计算至定残日前一天，故应以105天计算。3.护理费：因原告提供的鉴定意见书未注明护理依赖程度，因此结合原告的请求可确定为：住院期间67天×96.18元／天＝6444.06元，出院后即8天×96.18元／天×50%=384.72元；4.交通费：结合本案案情，可酌定为1500元；5.住院伙食补助费：67天×20元／天＝1340元；6.精神损害抚慰金：结合原告的伤情，本案酌定为6000元。8.残疾赔偿金：12650.20元／年×19年×10%=24035.38元。原告主张24035元，是其对自身诉讼权利的合法处分，可予准许。以上共计人民币56733.74元。对原告主张的合理部分，本院予以支持。营养费，因在原告的出院医嘱中未建议，本院不予支持。鉴定费1860元，属原告的举证费用，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错责任承担相应的责任。”第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告作为成年人，明知被告卢森林没有具备相应的资质，而长期受其聘用从事建设工程工作，对自己在从事雇用工作过程中未尽到安全注意义务造成自身损害，存在过错责任。被告卢森林作为雇主，应当为原告提供适于服务的劳动条件，实行安全劳动保护，其在没有相应资质及未提供安全生产条件下雇用原告，作为雇用者应考虑到雇用60周岁以上的雇员从事具有一定危险性的工作存在一定的风险而未尽注意义务，因此被告卢森林应承担相应的赔偿责任。结合本案案情，酌定为原告应自行承担自己损失40%的赔偿责任，即56733.74×40%=22693.50元。被告卢森林应承担原告损失60%的赔偿责任，即56733.74×60%=34040.24元。扣除被告卢森林已支付的人民币3000元，被告卢森林应再赔偿原告赖玉杵人民币31040.24元。被告卢炳坤作为建设工程的发包方在明知被告卢森林没有相应资质及安全生产条件的情况下，仍将工程发包给被告卢森林，没有尽到合理的审查义务，因此，其应对被告卢森林的上述赔偿承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告卢森林应再赔偿原告赖玉杵医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失合计人民币31040.24元，款限于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、被告卢炳坤对被告卢森林的上述赔偿承担连带清偿责任。
三、驳回原告赖玉杵的其他诉讼请求。
履行方式：可直接支付或汇入本院执行账户，户名：平和县人民法院，账号：9081010010010991100303，开户行：平和县农村信用合作联社营业部。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1716元，由原告赖玉杵负担人民币954元，由被告卢炳坤负担人民币762元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审 判 长 朱伟才
人民陪审员 周和生
人民陪审员 周日发
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 阮宇哲
附：本案所适用的主要法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
五、执行提示：
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算