广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0904刑初425号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人林锦盛，男，1986年2月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区。2017年9月24日因本案被羁押，同年9月25日被茂名市公安局茂南分局刑事拘留，同年10月25日因涉嫌诈骗罪被茂名市公安局茂南分局执行逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人庄春林，广东经国律师事务所律师。
被告人林锦华，男，1985年2月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区。2017年9月30日被茂名市公安局茂南分局刑事拘留，同日被茂名市公安局茂南分局取保候审。2018年5月23日被茂名市电白区人民检察院取保候审。2018年6月8日被本院取保候审。
指定辩护人李建清，广东济道律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2018〕310号起诉书指控被告人林锦盛、林锦华犯诈骗罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员黄婷婷、郑志军出庭支持公诉，被告人林锦盛及辩护人庄春林、被告人林锦华及辩护人李建清到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2016年10月中旬开始，被告人林锦盛、林锦华伙同林锦荣(已科刑）以购买网络手游“阴阳师”和“镇魔曲”的游戏账号为由，再让被害人登陆钓鱼网站的方式进行电信诈骗。林锦荣负责物色“阴阳师”和“镇魔曲”的手游玩家，并将取得约80个玩家的QQ号发送给上家林锦盛、林锦华进行诈骗。林锦华在林锦荣找不到林锦盛时，帮忙接收了两次林锦荣发来的游戏账号转给林锦盛。诈骗成功后林锦盛分两次共计1270元（人民币，下同）分给林锦荣（未约定分成比例）。2017年春节后，林锦盛、林锦华与林锦荣商议今后诈骗所得金额按50%平均分成。林锦盛等人于2017年2月17日诈骗被害人廖足健1100元，2017年3月16日诈骗被害人占某2904元。
案发后，被告人林锦华于2017年9月30日到茂南公安分局投案，并如实供述其犯罪行为。
案在审理过程中，被告人林锦盛、林锦华通过家属退赔被害人廖足健1100元、占某2904元。（注：款已交存本院）
以上事实，被告人林锦盛、林锦华在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍资料、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、抓获经过、到案经过、被害人廖足健、占某陈述、被告人林锦盛、林锦华供述、同案人林锦荣供述、证人林某证言、辨认笔录、签认照片、被害人转账截图、聊天记录截图、侦查机关的情况说明、同案人林锦荣被科刑的刑事判决书、案款收据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林锦盛、林锦华以非法占有为目的，伙同他人实施电信网络诈骗，诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应予刑罚，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关指控被告人林锦盛、林锦华犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，予以支持。
被告人林锦盛在诈骗共同犯罪中是主要实施者，起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。林锦盛归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪，依法可从轻处罚，辩护人该节从轻处罚的辩护意见，据理充分，予以采纳。至于辩护人认为林锦盛归案后在办案单位做笔录过程中通过民警（朱某）的电话积极说服林锦华投案自首，林锦盛的行为构成立功的辩护意见，经查侦查机关出具的《情况说明》，并没有该情况，故该辩护意见依据不足，不予采纳。
被告人林锦华在诈骗共同犯罪中负责在林锦盛、林锦荣二人之间传递信息，起次要作用，是从犯，应从轻、减轻处罚或者免除处罚。林锦华是自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。辩护人该节从轻、减轻处罚的辩护意见，据理充分，予以采纳。
被告人林锦盛、林锦华通过家属积极退赔赃款，悔罪表现明显，可酌情从轻处罚。
综上，根据被告人林锦盛、林锦华犯罪的事实、犯罪的性质、情节、社会危害性及认罪态度，对林锦华适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人林锦盛犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月24日起至2018年7月23日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）
二、被告人林锦华犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内向本院缴付完毕。）
三、责令被告人林锦盛、林锦华与本院（2017）粤0904刑初973号案的同案人林锦荣连带退赔被害人廖足健1100元、被害人占少春2904元。（注：款已交存本院）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冼海英
人民陪审员 廖日珍
人民陪审员 邵国荣
二〇一八年七月九日
书 记 员 钟瑞城
吴婵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。