广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗越法刑初字第607号
公诉机关广州市越秀区人民检察院。
被告人李某甲，出生地广东省茂名市，户籍地广东省化州市。因本案于2014年12月3日被羁押，同日被刑事拘留，同月12日被逮捕。现押于广州市越秀区看守所。
辩护人叶丽华，广东曜信律师事务所律师。
广州市越秀区人民检察院以越检刑诉（2015）393号起诉书指控被告人李某甲犯盗窃罪、开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派代理检察员黄宏亮出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人叶丽华到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市越秀区人民检察院指控，2005年5月27日，被告人李某甲在广州市越秀区永福路荣福宾馆108房与被害人林某乙共同住宿期间，乘被害人林某乙熟睡之机，盗得被害人钱包内现金5000元及1张被害人所有的中国农业银行卡（卡号：95×××18）。得手后，逃离现场。同日，被告人李某甲用盗窃所得的上述银行卡在中国农业银行广州永福路支行提取现金共计人民币30000元。2014年7月18日至同月23日间，被告人李某甲伙同同案人李海彪、李某辛（均已判刑）等人先后在广东省化州市良光镇茅山村委会如兰村“光头油”小卖部、如兰村小学附近竹林处以赌“板九牌”的方式开设赌场，赌注从10元至500元不等，赌率为一赔一，并从赢钱的赌注中“抽水”20%获利。2014年7月23日，该赌场被广东省化州市公安局良光派出所民警查获，当场抓获同案人李某乙及参赌人员李某丙荣、陈某甲梅等20多人（均被行政处罚），并缴获赌具“板九牌”20只及毒资人民币13710元。公诉机关随案提供被害人陈述、证人证言、赌具、赌资及及同案人供述等证据，认定被告人李某甲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第二款的规定，构成盗窃罪及开设赌场罪。被告人李某甲犯数罪，应当对其数罪并罚，提请本院依法判处。
被告人李某甲否认盗窃被害人林某乙的现金人民币5000元，承认擅自提取了被害人银行卡内的人民币30000元，但辩称是因生活困难而向被害人支取的工资；被告人李某甲对指控其犯赌博罪的事实和罪名不持异议。其辩护人认为，被告人李某甲与被害人林某乙是朋友关系，林某乙因信任李某甲曾委托李某甲为其提取银行卡内现金；李某甲的犯罪情节轻微，且其家属积极退赔了被害人的经济损失；被告人李某甲犯开设赌场罪，但其属于从犯。综上，建议法院对被告人李某甲从轻处罚。
经审理查明，一、2005年5月27日，被告人李某甲在广州市越秀区永福路荣福宾馆108房与被害人林某乙共同住宿期间，乘被害人林某乙熟睡之机，盗得被害人钱包内的中国农业银行卡1张（卡号：95×××18）。同日，被告人李某甲用盗窃所得的上述银行卡，利用其与林某乙同住期间所获取的银行卡密码，在中国农业银行广州永福路支行提取现金共计人民币30000元后逃匿。
2014年12月3日，被告人李某甲被公安机关抓获归案。2015年1月12日，被告人李某甲家属替其退还被害人林某乙款项人民币30000元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1.被害人林某乙的陈述及其辨认笔录：我被盗了人民币三万五千元整，现金五千元在永福路荣福宾馆108房被盗，农行卡里面的三万元也被取走。今晚18时左右我在房间睡醒没有看见和我同住的朋友李某甲，我也没在意，出去吃饭到达目的地付车费取出钱包时才发现里面少了五千元，农行卡和身份证也被盗，查询发现农行卡上三万元人民币已被取走。钱包内原有人民币共六千多元，我今天凌晨6点开始睡觉，把衣服脱下放在凳子上，李某甲也在房间，何时睡我不清楚。他今晚19时左右发信息给我要求我给他账号，他把取走的钱还回给我。经其辨认，被告人李某甲就是盗窃其银行卡并提走款项的人。
2.证人李某壬的证言：大约是在八、九年前，当时李某甲到广州市找工作，李某甲到广州市后就找我们帮忙找事做，有一次老乡吃饭时。李某甲与林某乙就在吃饭时相互认识了，后来听说李某甲拿了林某乙的钱，具体多少我不清楚，又过了一段时间，同村的老乡告诉我，说我与林某乙熟，要我给林某乙讲，不要把事情闹大，他拿林某乙的钱到时会还给林某乙，后来是否有将钱还给林某乙我就不清楚了。直到今天你们派出所的民警打电话向我了解我才知道他们之前的事情没有了结。李某甲没有和我讲过他偷拿了林某乙钱的事，林某乙讲过李某甲偷了他的钱，多少没有说。
3.证人李某辛的证言：李某甲是我亲弟弟。林某乙打电话给我问我弟弟李某甲现在哪里，说李某甲偷了他的钱，我听后要林某乙给点时间李某甲，到时赚到钱后会还给林某乙。因李某甲性格暴躁，我不敢向他核实，而且我们两兄弟经常吵架。
4.公安机关从农业银行调取的账号95×××18流水账单，证实该账户于2005年5月27日被取款3万元，取款地点在广州永福路支行。
5.被害人林某乙手机号130××××1363与被告人李某甲短信交流的内容，证实双方曾就被盗款项的归还问题进行协商。
6.光盘一张及广州市公安局越秀区分局《接受证据材料清单》，反映公安机关从林某乙处接受电话录音光盘一个，对话内容双方就被盗款项进行协商。
7.原广州市公安局天河区分局登峰派出所《刑事案件简表》等材料，证实被害人林某乙于2005年5月27日向原广州市公安局天河区分局登峰派出所报案。
8.广州市公安局越秀区分局的立案决定书、《接案经过》，证实广州市公安局越秀区分局于2014年4月4日立案侦查。
9.被害人林某乙出具的《谅解书》及《收条》，证实被告人李某甲家属已替其赔偿被害人的经济损失并取得谅解。
10.被告人李某甲的庭审供述证实其盗窃被害人银行卡内30000元的事实。
11.公安机关出具的户籍材料，证实被告人李某甲的身份情况。
上述证据，来源合法，查证属实，予以采信。
二、2014年7月18日至同月23日间，被告人李某甲伙同同案人李海彪、李某辛（均已判刑）等人先后在广东省化州市良光镇茅山村委会如兰村“光头油”小卖部、如兰村小学附近竹林处以赌“板九牌”的方式开设赌场，赌注从10元至500元不等，赌率为一赔一，并从赢钱的赌注中“抽水”20%获利。2014年7月23日，该赌场被广东省化州市公安局良光派出所民警查获，当场抓获同案人李某乙及参赌人员李某丙荣、陈某甲梅等20多人（均被行政处罚），并缴获赌具“板九牌”20只及毒资人民币13710元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1.同案人李某己的供述及其辨认笔录：我于2014年7月20日开始，与李某辛、李海彪、李某甲等人在化州市良光镇茅山如兰村小学旁竹林处开设赌场。在此之前二日（即7月18、19两日），是李某辛和李某甲、李海彪、“李大勇”等人在茅山如兰村我经营的铺仔门口处设赌，每日支付“水钱”60元钱给我作为地租，后来在我强烈反对后，李某辛等人才于19日晚上在我铺仔处商量决定将赌场搬茅山如兰村小学旁竹林处的，并叫我合股开设赌场的。我们共在茅山如兰村小学旁竹林处开设了四天，在第四天的时候（即7月23日），就被公安机关查获了。当时李某辛要求我与梁某每人凑2000元钱做股金，他和某彪、李某甲、李善辉、李某戊、“亚弟”、“李某丁”、“牛某”每人就凑3000元钱做股金，赌场的股金总数为28000元。
2.同案人李某乙的供述：2014年7月19日晚上，当时我们都在如兰村桥头李世友的铺仔处坐，李某己跟我们说不能在他的铺仔门口处设赌了，影响不好。后来李某辛和我们几个就商量把赌场搬至李某己铺仔对面屋背即如兰小学旁边的竹林处，当时李某辛就问在场的其他人是否想一起开设赌场，如果想就凑股金。后来我和在场的李某甲、李某己、李善辉、李某戊、梁某等人都同意了，于是李某辛就叫除了李某己和梁某两人凑2000元钱股金外，其他人每人凑3000元钱股金，并把股金交给李某己管理。之后到了20日下午，我拿3000元钱股金去到李某己的铺仔处把钱交给李某己了
3.同案人李某辛的供述：我和某彪、李某甲、李某己、李善辉等人每人都要凑股金，我们是按照股金多少分配赌场股份的。我和某彪、李某甲、李善辉等人每人凑3000元钱股金，而李某己和梁某凑了2000元钱的股金。
4.李家爱、李水信、陈土红等10多名证人的证言证实他们在广东省广州市良光镇茂山村委会如兰村小学附近竹林处赌钱的事实。
5.案发地如兰村小学附近竹林照片，经被告人李某甲辨认属实。
6.化州市公安局的《被传唤人家属通知书》、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、收缴物品清单、收据等法律文书，证实公安机关对抓获的本案赌博人员的处理情况。
7.化州市公安局的抓获经过，证实抓获同案人的经过，以及被告人李某甲于2014年11月22日被化州市公安局抓获归案。
8.参与赌博的人员李某庚爱、李水信、杨亚田、陈土红、林晓薇、叶华弟、李某戊、林刘福、叶木发、叶绍华、淳炬锋、梁建明、罗志强、陈某乙梅等人行政处罚决定书，证实参赌人员的处理情况。
9.现场勘验笔录、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单，证实广东省化州市公安局对赌场进行查获的经过、以及缴获赌资、赌具。
10.广东省化州市人民法院的刑事判决书，证实同案人李某乙、李某辛因犯开设赌场罪被判刑的情况。
11.化州市公安局拘留证等法律文书，证实被告人李某甲于2014年11月22日因涉嫌开设赌场罪被广东省化州市公安局刑事拘留，后化州市检察院对被告人不予批捕于同月28日被取保候审。同年12月9日化州市公安局再次提请逮捕，化州市检察院以开设赌场罪对被告人李某甲予以逮捕，并将该案移送广州市公安局越秀区分局并案处理。
12.被告人李某甲的供述：我有参与开设赌场的行为，我本人交了人民币3000元的股金，占0.4的股份。我在现场只是参与赌博，没有做其他事。赌场开了八九天就被查获，一分钱都没分到。李某己负责管理资金，李某乙做庄家，李某辛以及其他人就负责招赌。
上述证据，来源合法，查证属实，予以采信。
本院认为，被告人李某甲以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人钱财，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人李某甲以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人李某甲犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控被告人李某甲犯盗窃罪、开设赌场罪的罪名成立，本院予以支持。对于被告人李某甲否认盗窃被害人林某乙现金5000元的辩解意见，经查，公诉机关指控该笔数额的证据仅有被害人的陈述，并无相关证据予以佐证，根据有利于被告人的原则，该项指控的依据不足，本院不予支持。被告人李某甲的上述辩解意见，本院予以采纳。鉴于被告人李某甲的家属已替其赔偿被害人林某乙的损失，并取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。其辩护人要求从轻处罚的意见，本院已予以考虑。根据被告人李某甲的具体犯罪行为、危害后果、认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第二款、第六十九条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人曾因开设赌场被羁押7日，折抵刑期7日，即自2014年12月3日起至2015年11月25日止；罚金在本判决发生法律效力之次日起一个月内向本院交纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 
人民陪审员 刘耀邦
人民陪审员 刘冠南
二〇一五年十月十九日
书 记 员 陈 燕