广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1972刑初981号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人ＸＸ。曾因犯盗窃罪于2015年5月19日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑八个月，2015年9月14日刑满释放。
指定辩护人李翠英，广东泰旭律师事务所律师。
被告人李仕将。曾因犯盗窃罪于2016年6月1日被东莞市第一人民法院判处有期徒刑二年，2017年6月26日刑满释放。
指定辩护人陈巧琴，广东宇云律师事务所律师。
被告人黄日展。
指定辩护人金莎，广东众慧律师事务所律师。
以上三名被告人均因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2018〕823号起诉书指控被告人ＸＸ、李仕将、黄日展犯盗窃罪，于2018年5月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年5月31日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员黄纯艳出庭支持公诉，被告人ＸＸ及其辩护人李翠英、被告人李仕将及其辩护人陈巧琴、被告人黄日展及其辩护人金莎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2017年12月至2018年1月，被告人ＸＸ、李仕将、黄日展等人多次在广州市、东莞市盗窃，具体如下：
一、2017年10月19日，ＸＸ与“阿相”（另案处理）预谋盗窃，后二人来到广州市黄浦区荔联街沙园南二街1号被害人李某租住的303房间，撬开303房间的门，进入房间盗窃现金3700元和黄金首饰一批（价值约24551元）。得手后，二人逃离现场。破案后，被盗财物均未缴回。
二、2017年12月24日凌晨3时许，ＸＸ、李仕将、黄日展、阿某（另案处理）经商量预谋盗窃，由某开一部小汽车搭ＸＸ、李仕将、黄日展到东莞市长安镇沙头社区沙区河西涌横街16号被害人刘某1经营的群友模具加工店，阿某在车上看风、接应，黄日展店外看风，ＸＸ、李仕将翻墙进入群友模具加工店，撬开加工店防盗网进入办公室，撬开保险柜，盗得现金人民币24600元及现金港币4万元，后逃离现场。破案后，被盗财物均未缴回。
三、2017年12月27日凌晨，ＸＸ、李仕将、黄日展、阿某（另案处理）预谋盗窃，由某开一部小汽车搭ＸＸ、李仕将、黄日展到虎门镇北栅社区居歧路96号被害人严某经营的东莞市精芯模具塑胶制品有限公司，阿某在车上看风、接应，黄日展公司外看风，ＸＸ、李仕将翻墙进入该公司，撬开保险柜，盗得佳能IXUD115HS型号照相机一部（价值约1260元）、佳能相机一部（价值约5400元）、BELL＆ROSE手表一只（价值约28000元）、ISAI牌手机一部（价值约3200元）、钻石戒指一枚（价值约3500元）、现金人民币2900元、现金日元约4000元和现金港币约1680元，后逃离现场。破案后，除了一部佳能IXUD115HS型号照相机已缴回，其余涉案财物均未缴回。
四、2018年1月4日凌晨，ＸＸ伙同李仕将预谋盗窃，后来到被害人赵某1经营的东莞市国营大岭山林场钰展精密机械有限公司，撬开公司二楼窗户，进入办公室盗得现金约5万元、纪念币一批（价值约7万元）和14条中华烟（价值约5670元），盗得被害人刘某2笔记本电脑一部（价值约9000元），后逃离现场。破案后，部分纪念币及3条中华烟已缴回并发还被害人，其余财物均未缴回。
五、2018年1月8日凌晨4时许，ＸＸ、李仕将、阿某预谋盗窃，由阿某开一部小汽车搭ＸＸ、李仕将到东莞市长安镇沙头社区滨河路被害人王某经营的客家印象饭店附近，阿某在车上接应和看风，ＸＸ、李仕将下车撬开客家印象饭店玻璃门，进入店内盗得8200元现金及硬盒中华牌香烟3条（价值1350元）、红双喜牌香烟1条（价值约160元）、电脑CPU2个（价值340.2元）、三星牌内存1条（价值271.6元）、SKhynix牌内存1条（价值105元）、柠檬树点餐软件加密狗1个（包含加密软件，价值约5500元）。得手后，3人开车逃离现场。
2018年1月10日，公安民警在东莞市虎门镇南栅社区新发步行街路边将ＸＸ、李仕将、黄日展抓获。
公诉机关向法庭提交被害人的陈述、证人证言、现场勘查材料、被告人的供述等证据，认为被告人ＸＸ、李仕将、黄日展以非法占有为目的，结伙多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。提请本院依法惩处。
某开一部小汽车搭ＸＸ、李仕将、黄日展到东莞市长安镇沙头社区沙区河西涌横街16号被害人刘某1经营的群友模具加工店，阿某在车上看风、接应，黄日展店外看风，ＸＸ、李仕将翻墙进入群友模具加工店，撬开加工店防盗网进入办公室，撬开保险柜，盗得现金人民币24600元，后逃离现场。破案后，被盗财物均未缴回。
经查，被告人ＸＸ、李仕将、黄日展均供述没有盗窃港币，公诉机关指控被告人ＸＸ、李仕将、黄日展盗窃港币40000元，仅有被害人的陈述，在没有其他证据予以佐证的情况下，公诉机关的指控证据不充分，本院不予支持。在庭审中，被告人ＸＸ、李仕将、黄日展均未对盗窃现金24600元的指控提出异议，ＸＸ、李仕将的辩护人提出本案仅盗窃现金21000元的辩护意见，本院不予采纳。
在本次盗窃犯罪中，由“阿某”负责开车，被告人黄日展负责望风，被告人ＸＸ、李仕将直接实施盗窃，四人仅是分工不同，且均平分赃款，本案不宜区分主从犯，黄日展的辩护人提出黄日展在本次盗窃中属于从犯的辩护意见，依据不足，本院不予采纳。
三、2017年12月27日凌晨，ＸＸ、李仕将、黄日展、阿某（另案处理）预谋盗窃，由某开一部小汽车搭ＸＸ、李仕将、黄日展到虎门镇北栅社区居歧路96号被害人严某经营的东莞市精芯模具塑胶制品有限公司，阿某在车上看风、接应，黄日展公司外看风，ＸＸ、李仕将翻墙进入该公司，撬开保险柜，盗得佳能IXUD115HS型号照相机一部（价值372.4元）、佳能相机一部及BELL＆ROSE手表一只（均价值不详），后逃离现场。破案后，除了一部佳能IXUD115HS型号照相机已缴回，其余涉案财物均未缴回。
经查，被告人黄日展在侦查阶段供述其与ＸＸ、李仕将参与本次盗窃，被告人ＸＸ在侦查阶段供述是与黄日展、阿某去盗窃，现有证据足以证实被告人黄日展参与本次盗窃的犯罪事实，被告人黄日展及其辩护人称没有参与本案的辩解、辩护意见，依据不足，本院不予采纳。而被告人李仕将在归案后一直否认参与本次盗窃，公诉机关指控被告人李仕将参与本次盗窃，仅有被告人黄日展在侦查阶段的供述，上述指控的证据不充分，本院不予支持。
对于本案被盗的手机、钻石戒指以及现金，仅有被害人陈述为证，未提供发票或者其他证据，本院不予支持，根据有利于被告人的原则，本院认定本案的被盗物品为相机两部、手表一只。
四、2018年1月4日凌晨，ＸＸ伙同李仕将预谋盗窃，后来到被害人赵某1经营的东莞市国营大岭山林场钰展精密机械有限公司，撬开公司二楼窗户，进入办公室盗得现金约30000元、纪念币一批（价值不详）和14条中华烟（价值约5670元），盗得被害人刘某2笔记本电脑一部（价值不详），后逃离现场。破案后，部分纪念币及3条中华烟已缴回并发还被害人，其余财物均未缴回。
在庭审中，被告人李仕将对参与本次盗窃供认不讳，且有被告人ＸＸ的指证，李仕将的辩护人称李仕将未参与本次盗窃的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。
对于本案的被盗现金数额，被告人ＸＸ称仅盗窃现金30000元左右，被告人李仕将称仅盗窃现金13000元左右，而被害人则陈述被盗现金50000元，在没有其他证据予以佐证的情况下，根据有利于被告人的原则，本院认定本案的被盗现金数额为30000元。
五、2018年1月8日凌晨4时许，ＸＸ、李仕将、阿某预谋盗窃，由阿某开一部小汽车搭ＸＸ、李仕将到东莞市长安镇沙头社区滨河路被害人王某经营的客家印象饭店附近，阿某在车上接应和看风，ＸＸ、李仕将下车撬开客家印象饭店玻璃门，进入店内盗得8200元现金及硬盒中华牌香烟3条（价值1350元）、红双喜牌香烟1条（价值不详）、电脑CPU2个（价值340.2元）、三星牌内存1条（价值271.6元）、SKhynix牌内存1条（价值105元）、柠檬树点餐软件加密狗1个（价值约120元）。得手后，3人开车逃离现场。破案后，除现金及一条红双喜香烟外，其他涉案财物均已缴回并发还给被害人。
2018年1月10日，公安民警在东莞市虎门镇南栅社区新发步行街路边将ＸＸ、李仕将、黄日展抓获。
在庭审中，被告人ＸＸ、李仕将对本案被盗现金均未提出异议，李仕将的辩护人提出本案盗窃现金仅为5000元的辩护意见，依据不足，本院不予采纳。
被告人被抓获时现场缴获蓝色U盘一个，经被害人曹某辨认就是被盗的柠檬树点餐软件加密狗，被告人ＸＸ在侦查阶段也供述盗窃了蓝色U盘一个，上述证据足以证实被告人ＸＸ、李仕将盗窃该加密狗的犯罪事实，被告人ＸＸ称没有盗窃柠檬树点餐软件加密狗的辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。该柠檬树点餐软件加密狗经物价部门鉴定仅价值120元，内含的加密软件系可复制的知识产权，且限定为特殊用途，通常无法变现，且已经缴回，现仅有惠州柠檬树公司出具的财务单证实其价值5500元，在没有其他证据予以佐证的情况下，本院仅认定该加密狗的价值为120元。
以上事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的被害人李某、赵某1、刘某2、被害单位代表甘某、曹某的陈述，证人廖某、赵某2的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，周某保证单、中国黄金质保单，价格认定参考结论书，账表，财物单，现场监控录像及截图，手印鉴定书，鉴定意见书，到案经过，常住人口基本信息、户籍证明，个体工商户营业执照，营业执照、委托书，扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，发还清单，现场检测报告书，行政处罚决定书，刑事判决书、释放证明，被告人ＸＸ、李仕将、黄日展的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人ＸＸ、李仕将、黄日展以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人ＸＸ、李仕将、黄日展犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但指控被告人ＸＸ、李仕将、黄日展盗窃数额巨大，证据不充分，本院不予支持。
关于本案涉案被盗财物及数额认定问题。根据法律及相关司法解释的规定，盗窃的数额，按照下列方法认定：被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定；无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价。本案中，能够依法委托估价机构进行估价作出价格鉴定或者被害人能提供有效价格证明的，可认定相应的盗窃数额；其余没有缴获实物，被害人又不能提供被盗物品有效价格证明及其他材料，估价机构对相关物品的价格均无法鉴定，从而亦无法认定具体的盗窃数额。因此，本院根据现有证据，对未缴回实物且不能提供被盗物品有效价格证明及其他材料的财物，依法认定为各宗盗窃犯罪中的被盗财物，但不认定其具体价值及数额。根据各被害人陈述及被告人供述的涉案物品的基本情况，并结合估价机构对能够确定价格的涉案物品的估价，以及基本生活常识，虽足以认定被告人ＸＸ、李仕将、黄日展所参与的盗窃案的涉案物品的总价值均超过数额较大的认定标准，但能够认定价格的被盗财物价值未达到100000元，根据有利于被告人的原则，不宜认定被告人ＸＸ、李仕将、黄日展盗窃的财物数额已达到或超过盗窃罪中数额巨大的标准。
被告人ＸＸ、李仕将、黄日展在归案后的供述避重就轻，不属于坦白，三辩护人提出被告人ＸＸ、李仕将、黄日展归案后如实供述其罪行，系坦白的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人ＸＸ、李仕将均系累犯，依法应当从重处罚。被告人黄日展没有犯罪前科，可酌情从轻处罚，其辩护人提出黄日展系初犯的辩护意见，基本属实，本院予以采纳。
根据被告人的具体犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十三条第一款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月10日起至2021年1月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人李仕将犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月10日起至2020年11月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人黄日展犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月10日起至2019年10月9日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、随案移送的相机1部、珠链3条、项链7条、戒指5枚、玉佩2枚、蓝牙耳机1个、手机2部、手镯4个、充电宝1个，退回公诉机关东莞市第二市区人民检察院查清权属后依法处理。
五、暂扣在东莞市公安局长安分局的手表13只、人民币现金1060.5元、外币15张、硬币三枚，由暂扣单位查清权属后依法处理。
六、责令被告人ＸＸ于本判决发生法律效力之日起十日内向被害人李秀芳退赔24330元。
七、责令被告人ＸＸ、李仕将、黄日展于本判决发生法律效力之日起十日内向被害人刘定权退赔24600元、向被害单位东莞市精芯模具塑胶制品有限公司退赔372.4元。
八、责令被告人ＸＸ、李仕将于本判决发生法律效力之日起十日内向被害人赵万海退赔34455元、向被害人王靖退赔10386.8元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈 阳
人民陪审员 伍乃仁
人民陪审员 梁焕弟
二〇一八年七月十一日
书 记 员 钟占芳
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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