广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤20民终2094号
上诉人（原审原告、反诉被告）：王加富，男，1971年1月10日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。
委托诉讼代理人：李庆，广东广中律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：中山市富和市政建设有限公司，住所地广东省中山市三乡镇文昌路富和大厦，统一社会信用代码91442000719329923P。
法定代表人：郑观次，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄俊科，广东香山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈列樟，广东香山律师事务所律师。
上诉人王加富因与被上诉人中山市富和市政建设有限公司（以下简称富和公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初12889号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人王加富上诉请求：撤销一审判决，改判富和公司向王加富支付赔偿金等各项损失共计2453053元。事实与理由：一、一审判决查明事实错误。1.王加富完全按照富和公司提供的图纸施工，一旦富和公司提供图纸有所变动，则王加富必须按新图纸进行施工。根据一审法院认定，富和公司至2016年3月16日仍在修改图纸，2016年4月3日还对主楼墙角、几个阳台进行砌砖、批荡等工程改动，而这些均需外墙脚手架才能施工。在富和公司明确结束改动之前，王加富不可能拆除脚手架，故应以富和公司最后修改工程图纸的时间来确定违约延长工期的时间。2.一审认定涉案工程比合同约定增加了3.8%，但不应以工程增加量折算工程增加时间，因为相同的工程量需要的工期可能完全不同，且其修改并非连续，不是在0.532个月内连续完成，而是完全分散的。3.王加富并非要求富和公司支付脚手架的租赁费，而是通过王加富的租赁费损失来主张富和公司的违约责任，没有富和公司反复修改图纸，也就不可能另外产生高昂的租赁费用。4.在本工程施工期间，富和公司承建的相邻建筑发生安全事故，导致全部工地全部停工三个月，直接影响本工程工期，而监理公司拒绝向王加富提供监理资料，一审法院也未回应王加富的调查取证申请，导致认定事实完全错误。二、一审判决关于富和公司的反诉部分结果无理无据。1.合同明确约定涉案工程是先竣工后结算，一审法院一方面采信富和公司“工程已结算完毕”的说法，一方面又采信其“本工程未竣工”的说法，自相矛盾。2.涉案工程如果真的已竣工，则富和公司在约定工期后、结算日期后仍要求修改图纸、要求王加富修改工程无法解释。事实上，涉案工程早已投入使用，呈现欣欣向荣的商业景象，一审法院忽略事实，认定工程没有竣工，让人难以接受。3.双方进行结算后发生矛盾，王加富于2017年1月3日被强制退场，双方仍有工程余款40余万元没有结清。因竣工资料均是河南派普公司负责，王加富对于竣工验收不清楚，但退场时已完工，在起诉后仍进行了收尾。
被上诉人富和公司辩称，一、王加富将其租赁成本归于富和公司没有依据，零星工程虽未约定在合同范围内，但合同约定的总报价及工程进度并不受零星工程施工的影响，也不会增加租赁成本。王加富的诉求是主张违约赔偿款，但其没有实质证据证明由于富和公司的原因导致工期延误，应承担举证不能的不利后果。二、富和公司已经超额支付工程款，涉案结算书也是经过双方当事人确认的。结算书可反映出，相关工资及租金是由王加富承担，不能作为其主张违约赔偿的依据。根据工程结算书第五条规定，王加富剩下的只是抹灰等零星工程，无需到住建部门备案，也不会影响工期。另，合同约定14个自然月的工期，停工事故发生在约定期限届满后，按理不会影响王加富的正常施工。三、涉案合同系王加富找到富和公司要求承包，现其以没有资质为由主张合同无效，属于欺诈行为。综上，涉案合同已对双方权利义务进行约定，王加富主张违约赔偿没有相关事实依据。
王加富向一审法院起诉请求：富和公司向王加富支付赔偿金等各项共计2453053元。
富和公司反诉请求：王加富向富和公司支付逾期完工违约金，按总工程款14993542.39元为基数，自2014年9月24日起按万分之五计算至富和公司中山市三乡镇富和名都花园16幢及地下室竣工验收之日止；暂计至2016年7月23日，违约金暂计为5022836元。
一审法院认定事实：2013年7月23日，富和公司作为发包单位（甲方），王加富作为承包方（乙方），签订《富和名都十六幢土建工程总包工承包合同》（以下简称“承包合同”），约定：工程名称：中山市三乡镇富和名都花园十六幢及地下室；承包内容：名都花园16幢及地下室，按富和公司项目部下发的设计施工图纸和设计变更、会审要求对本土建工程进行施工；承包方式：总包工、包管理、包工期、包质量、包安全、包批双飞粉的材料、包模板制作的材料及辅料、包内外脚手架（排栅）和材料、包工人的住宿、包机械、机电设备；包小型工具、包自备辅料等。承包单价：综合承包价按测量公司测量出可确权的建筑面积计算每平方米408元（地下室按实际建筑面积计算）；付款及结算方式：竣工验收后办理结算2个月内按实际工程量支付至97%，乙方需按节点向甲方申报进度款，由主管施工员签名上报项目经理和监理审核后再报审计部门，否则，审计部门不予审核办理；工期要求：由签订合同之日起14个自然月内完成，乙方每延期一天扣减总工程款万分之五。合同甲方落款处签郑观次名并盖富和公司章，乙方落款处签王加富名并捺印。
2014年5月至2015年6月16日，双方在富和名都16栋修改资料及图纸签字表上签字交付修改资料及图纸。
2014年8月16日，富和公司向富和名都项目部发出富和名都16栋大样变更，对富和名都16栋部分图号的大样变更。
2014年10月30日，王加富签订施工进度保证书：“我王加富承包的富和名都16栋的裙楼的施工包括变更的增加工程，保证在2015年1月1日全部竣工，按时完成甲方奖励伍万元整，不按时完成扣罚工程款伍万元整。”落款处由王加富签名。
2015年2月3日，王加富签订保证书，内容为：“富和公司，我王加富收到贵公司工程进度款肆拾贰万元整，另向贵司借支工程款肆拾捌万元整，合计收到贵司工程款玖拾万元整，本人保证收到贵司工程款后安排好工人的工资发放，保证工人不闹事，同时春节后不再要求贵司借支工程款。借支的工程款在春节后工程款中扣回。”保证人落款处签王加富名。
2015年3月24日、2015年3月27日，建设单位、施工单位、监理单位三方两次就工程进度问题举行会议，监理单位与施工单位签署会议纪要，主要内容：关于16栋进度协调的问题，列举了建设单位提出的存在的问题、施工单位的保证。会签单的监理单位落款处签张先忠名，施工单位落款处签万玉明名。
2015年12月10日，广东省中山市第一人民法院作出（2015）中一法民一初字第3441号民事判决，判决主要内容：一、王加富、陈萍于一审判决生效之日起七日内向中山市南天建设机械租赁有限公司支付2013年8月份至2015年1月份钢管、门架租金585198.08元及违约金（自2015年4月21日起按月利息1.5%计至清偿之日止）；二、王加富、陈萍应于一审判决生效之日起七日内向中山市南天建设机械租赁有限公司支付2015年2月1日至2015年8月31日门架、钢管租金352225.17元及违约金（其中租金35887.54元自2015年3月21日起按月利率1.5%计至清偿之日止；租金39590.83元自2015年4月21日其按月利率1.5%计至清偿之日止；租金48972.81元自2015年5月21日其按月利率1.5%计至清偿之日止；租金55712.5元自2015年6月21日其按月利率1.5%计至清偿之日止；租金57101.64元自2015年7月21日其按月利率1.5%计至清偿之日止；租金58026.11元自2015年8月21日其按月利率1.5%计至清偿之日止；租金56933.74元自2015年9月21日其按月利率1.5%计至清偿之日止；三、驳回中山市南天建设机械租赁有限公司的其他诉讼请求。
2016年1月29日，王加富、富和公司签订富和名都16栋工程结算书，主要内容：工程实际结算金额：14993542.39元，合同总工程款14441568元，增加工程款828454.34元，减少工程款276479.95元，按合同约定应支付进度款11441974.39元，已支付工程款12203074.53元，已超支工程款761100.14元；按合同约定，全部工程完成，办理竣工验收后两个月内工程支付至14000000元，已支付工程款加借支工程款累计支付金额14054405.53元，乙方必须于3月31日前将工程完成并在3月6日前将塔吊、施工梯拆除。甲方落款处签郑观次名；乙方落款处签王加富名；见证单位落款处由镇住建局、人社分局代表签名。
2016年3月16日，富和公司向富和名都项目部发出工程联络单，事由：富和名都建筑栋号16栋五层部分阳台梯级变更。2016年4月3日，富和公司签署工程进度（结算）支付申请审批表2份。分别批准支付主楼天面女儿墙墙脚凸位砌砖、批荡、工程款1000元，五层南面大阳台增加样杆脚砌砖、批荡、贴外墙砖，四个阳台包干1000元。
一审法院认为：当事人对自己的主张有责任提供证据。王加富起诉主张，富和公司多次修改图纸、延迟发放材料的行为导致王加富工期延长、建设租赁设备租赁费、相关管理费用大幅增加，但王加富提交的证据证实，富和公司仅于2014年8月16日变更图纸，2016年3月16日五层阳台梯级变更，但没有提交证据证实修改图纸延误多少工期；根据富和名都16栋工程结算书的内容，结算增加（扣减减少工程量）工程量占总工程量的3.8%，按承包合同约定的14个月工期折算，增加工程时间为0.532个月（14×3.8%），按王加富主张的月1.5%比例计息，富和公司应赔偿王加富修改图纸导致增减工程量的损失7480.64元[（585198.08元+352225.17元）×0.532月×1.5%]；王加富没有提交证据证实富和公司延迟发放材料，故对王加富主张的延迟发放材料的事实不予认定，对王加富要求富和公司支付延迟发放材料赔偿金的请求不予支持。根据总包工承包合同第三条工期要求第1款的约定，由签订合同之日起计算14个自然月内完成，双方于2013年7月23日签订合同，故王加富应于2014年9月23日前完工，根据承包合同第二条第2款第21项的规定，竣工验收后办理结算两个月内按实际工程量支付至97%，故认定其完工标准为竣工验收；根据承包合同第三条第2款的约定，乙方每延期一日扣减总工程款人民币万分之五，故应从2014年9月24日起至竣工验收之日止按日万分之五计付逾期完工违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、富和公司应赔偿王加富损失7480.64元，于一审判决生效之日起七日内付清；二、驳回王加富的其他诉讼请求；三、王加富从2014年9月24日起至富和名都16幢及地下室竣工验收之日止，以总工程款14993542.39元为基数，按日万分之五向富和公司计付逾期完工违约金，于一审判决生效之日起七日内支付。如未按一审判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26424元（王加富已预交），由王加富负担26374元，由富和公司负担50元。反诉费23480元（富和公司已预交），由王加富负担。
本案二审期间，双方当事人分别向本院提交证据，本院依法组织当事人进行了证据交换与质证。
王加富提交以下证据：安监部门停止施工通知书、同意复工通知书，拟证明涉案工程停工时间及原因。富和公司的质证意见为：1.确认停工时间为2015年3月29日至5月25日，系因15幢脚手架事故导致的停工；2.停工时已超过合同约定的完工时间，王加富误工在前，事故在后，故停工期间责任仍应由王加富自行承担。
富和公司提交以下证据：王加富收取工程款情况说明及相关明细，拟证明截至2017年5月22日，王加富已收取富和公司支付富和名都16幢工程款合计15916055.33元，其中王加富委托富和公司支付工伤赔偿款450000元及建设设备租赁费992708.7元拒绝签名，实际上富和公司已代王加富支付。王加富的质证意见为：王加富共收到富和公司14442840.5元，但其中包括员工工伤赔偿款及医疗费用457795.7元，因双方约定由富和公司购买保险，工伤事故发生后富和公司向保险公司报保险并理赔，但富和公司据不作出任何说明，故王加富实际收款为13985044.8元。
本院对一审查明的事实予以确认。
二审期间，王加富称，其是直接找富和公司洽谈施工的，其只负责施工，没有相关施工资质；其主张的赔偿金性质是租金损失，相关证据按一审证据；清场时间为2016年10月3日；保证书只是保证在提供图纸之后的工程量，如果不写保证书就收不到工程进度款，并非王加富真实意思表示；合同约定的竣工验收是指双方实质验收即按工程量验收，并非以竣工验收报告为准。
另查，一审期间，王加富并未提交其诉求的2453053元构成明细，其庭审中称系根据租赁公司对其起诉的数额确定的。
本院认为，根据民事诉讼的相对性审查规则，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审理。但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案系建设工程施工合同纠纷，富和公司与王加富签订承包合同，将涉案工程发包给没有施工资质的王加富个人承包，明显违反了法律、行政法规的强制性规定，该承包合同依法应属无效。富和公司根据该无效合同中的违约责任条款主张王加富承担逾期完工的违约责任，于法无据，本院不予支持。
王加富以富和公司多次延迟发放材料、修改图纸等原因导致工期被极大拖延造成其租赁费损失为由，诉请富和公司赔偿2453053元，但其并没有提交证据证明富和公司存在延迟发放材料的行为，其所主张的租赁费损失数额亦与其提交证据反映数额并不一致，且王加富提交的相关证据仅能反映富和公司存在少量修改图纸、增减部分工程行为，至于该行为是否因富和公司单方原因所致、是否必然导致工期被严重延误，王加富并无充分证据予以佐证。而从王加富在合同约定的完工期限届满后签订保证书、承诺不按时完工扣罚工程款，以及2015年3月两次工程进度会议均指出施工人员不足、施工进度缓慢问题来看，王加富并无充分证据证明涉案工程的工期延误系因富和公司原因所致，而富和公司与王加富在签订合同时均明知王加富没有施工资质，对于施工质量、能否按期完工等问题所存在的风险应有充分的预知，故在双方当事人均无充分证据证明逾期完工所致损失应归责于对方、己方可以免责的情况下，本院认为双方当事人对于逾期完工的后果均有过失，王加富诉请富和公司承担逾期完工赔偿金的理据不足，不应支持，一审处理不当，本院予以纠正，但鉴于富和公司对于一审判令其赔偿王加富7480.64元没有提出上诉，视为没有异议，本院对相应判项不予变更。
综上所述，王加富的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初12889号民事判决第一项；
二、撤销广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初12889号民事判决第二项、第三项；
三、驳回王加富的其他诉讼请求；
四、驳回中山市富和市政建设有限公司的反诉请求。
如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费26424元（王加富已预交），由王加富负担26374元，由富和公司负担50元；一审反诉案件受理费23480元（中山市富和市政建设有限公司已预交），由中山市富和市政建设有限公司负担；二审案件受理费26424元（王加富已预交），由王加富负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾 玲
审判员 吴碧英
审判员 吴合波
二〇一八年五月八日
书记员 郭燕婷