河南省鹿邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1628刑初372号
公诉机关鹿邑县人民检察院。
被告人马某某，男，1987年2月15日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地河南省鹿邑县，住河南省鹿邑县。曾因犯容留他人吸毒罪，于2015年8月7日被鹿邑县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元；曾因犯容留他人吸毒罪，于2017年9月25日被鹿邑县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年1月29日被鹿邑县公安局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年2月24日经鹿邑县人民检察院批准逮捕，同日由鹿邑县公安局执行逮捕。
指定辩护人刘燕华，河南真源律师事务所律师。
被告人夏某某，男，1990年2月10日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省鹿邑县，现住河南省鹿邑县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年1月18日被鹿邑县公安局刑事拘留；因涉嫌非法持有毒品罪，于2018年2月24日经鹿邑县人民检察院批准逮捕，同日由鹿邑县公安局执行逮捕。
指定辩护人王小光，河南博辩律师事务所律师。
鹿邑县人民检察院以鹿检公诉刑诉（2018）147号起诉书指控被告人马某某犯贩卖毒品罪、被告人夏某某犯非法持有毒品罪于2018年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鹿邑县人民检察院指派检察员袁华伟出庭支持公诉，被告人马某某及其指定辩护人刘燕华、被告人夏某某及其指定辩护人王小光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鹿邑县人民检察院指控：
2017年11月份，张某某（另案处理）交给被告人夏某某人民币10000元让被告人夏某某为其购买毒品。被告人夏某某通过刘某（另案处理），联系到被告人马某某，并商定240元每克。被告人马某某从苑某某（另案处理）处拿到毒品后，在鹿邑县德源中学路口，被告人夏某某用10000元从被告人马某某手中购买一包毒品（约17克），并约定不足的毒品随后交付，刘某给被告人马某某人民币400元。随后，被告人夏某某把此包毒品交给了张某某，张某某为感谢夏某某给其一条软包中华烟。被告人马某某把6000元交给了苑某某，苑某某给了被告人马某某2克毒品冰毒。期间，因被告人马某某未交付剩余毒品，刘某等人在鹿邑县九安小区门口殴打了马某某，并录制了手机视频。2018年1月17日20时许，在鹿邑县公安局民警的控制下，被告人夏某某给张某某打电话要回毒品，张某某安排张某将剩余毒品送到鹿邑德源中学路口，被鹿邑县公安局民警当场抓获，并查获毒品疑似物10.79克（含包装0.38克）。经河南省周口市刑事科学技术研究所检验：此毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。
公诉机关认为，被告人马某某贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。被告人夏某某非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人马某某辩称，我认罪，我参与了毒品交易，但没有从中获取好处，应以非法持有毒品罪定罪。
指定辩护人刘燕华的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人马某某犯贩卖毒品罪没有异议。2.被告人马某某没有主动的积极的组织贩卖毒品，不是毒品的源头，在整个犯罪过程中，仅为购买毒品的人提供毒贩的联系方式，没有得到任何好处，起辅助、次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，被告人马某某应属于从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。3.被告人马某某当庭承认自己在毒品交易现场，能够如实供述自己的罪行，认罪态度好，属于坦白，可从轻处罚。综上，建议对被告人马某某从轻或减轻处罚。
被告人夏某某辩称，我认罪。
指定辩护人王小光的辩护意见是：1.对公诉机关指控的罪名没有异议。2.被告人夏某某属初犯、偶犯、无犯罪前科且主观恶性不大、人身危害性较小，可从轻处罚。3.被告人夏某某归案后认罪态度较好，有悔罪表现，具有坦白的情节，依法可从轻处罚。综上，建议法庭对被告人夏某某从轻或减轻处罚。
经审理查明，2017年11月份，张某某（另案处理）交给被告人夏某某人民币10000元让被告人夏某某为其购买毒品冰毒。被告人夏某某通过刘某（另案处理）联系到被告人马某某，并商定每克冰毒240元。2017年11月28日下午刘某与马某某、夏某某约定在鹿邑县德源中学门口进行毒品交易。被告人马某某从苑某某（另案处理）处拿到毒品后，在鹿邑县德源中学门口刘某的车上，被告人马某某、夏某某与刘某三人进行毒品交易，经刘某介绍，被告人夏某某用10000元从被告人马某某手中购买一包毒品冰毒（约17克），并约定不足的毒品晚上交付。后刘某给被告人马某某人民币400元好处费。随后，被告人夏某某把此包毒品交给了张某某，张某某为感谢夏某某给其一条软包中华烟。被告人马某某把6000元交给了苑某某，苑某某给了被告人马某某2克毒品冰毒。期间，因被告人马某某未交付剩余毒品，刘某等人在鹿邑县九安小区门口殴打了马某某，并录制了手机视频。2018年1月17日20时许，在鹿邑县公安局民警的控制下，被告人夏某某给张某某打电话要回毒品，张某某安排张某将剩余毒品送到鹿邑德源中学路口，被鹿邑县公安局民警当场抓获，并查获毒品疑似物10.79克（含包装0.38克）。经河南省周口市刑事科学技术研究所检验：此毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有经质证的下列证据证实：
1.被告人马某某供述，因为容留他人吸毒我被鹿邑县人民法院判刑一年，我是2017年11月24日出狱的。2017年11月27日上午，我在鹿邑县西关迪欧咖啡厅楼下刘某的饭店门口碰到了刘某，刘某问我有没有冰毒，我说给他问问，刘某要了我的手机号码。我走过有一两个小时，刘某打电话说要一万块钱的毒品。当天下午我打电话给苑某某问有无冰毒，我给苑某某说我的一个朋友要一万块钱的冰毒，苑某某说冰毒240元一克。第二天下午刘某打电话问我毒品啥情况，我说我这就联系，之后刘某说联系好在德源中学门口见面，接着我给苑某某打电话说你把冰毒带过来吧，买家准备好钱了，到鹿邑县德源中学门口见面，苑某某说好，接着我从鹿邑县南关办事处门口坐着一辆出租车来到德源中学门口，见到了刘某和夏某某（当时刘某开了一辆车，夏某某在副驾驶座位上坐着）。我上了刘某车的后座，在车上刘某问我卖毒品的人来没有，我说马上就到。过了一会儿，苑某某开着车就到德源中学门口附近了，刘某给我说先拿过来一克毒品看看质量怎么样。我就到苑某某的车上拿了一克冰毒，之后交给了刘某，刘某和夏某某看过毒品说不错。刘某给我六千元要我去拿冰毒，我到苑某某车上把六千元交给了苑某某，苑某某说他带的一包毒品冰毒只有16、17克，剩余的冰毒晚上再给我，我说好，接着苑某某开车就走了。之后我把这包冰毒（约16、17克）在刘某的车上交给了刘某，刘某看过这包毒品后交给了夏某某。当时我给刘某、夏某某说你们要的冰毒不够，只有16、17克，剩余的毒品冰毒晚上再给你，说过之后刘某和夏某某就走了，我就坐着出租车回去了。当天晚上刘某问我剩下的毒品弄好没有，我说没有。我给苑某某要剩下的毒品，苑某某说等几天吧。之后刘某再打电话我就关机了。因为这事刘某、秦某还打了我并拍了手机视频。
2.被告人夏某某供述，2017年11月或是12月份，我通过鹿邑高集的一个老乡刘某，让他帮忙给我联系买点冰毒。过了有三四天时间，我大哥（张某某）问我毒品啥情况，多少钱一克，我就和刘某联系，刘某说他联系问问。一会儿，刘某开着车到德源中学门口见到我说他的朋友马某某那里有冰毒，刘某对我说马某某说了240元一克毒品，而后我给刘某说我大哥说了要一万块钱的冰毒，共计41克。当时我给刘某说叫马某某把冰毒给我送来，刘某就给马某某打电话到德源中学门口见面，说要一万块钱的冰毒，过了有十来分钟，我和刘某在德源中学门口见到马某某，马某某说先给钱再给冰毒，我有点不放心，刘某说没有事，我就把一万块钱现金放在刘某黑色的越野车上交给了马某某，马某某从他身上拿出来一包冰毒，马某某给我说这包冰毒有17克左右，你要的41克冰毒没有给你够，等下午再给你送够，随后我从刘某副驾驶上把这17克冰毒拿走了，然后我在德源中学我超市门口把这17克冰毒交给了黑娃，结果等了两三天时间，黑娃给我打电话说冰毒东西不好，我就给黑娃说不行就把剩下的5000元钱要过来，之后我给刘某打电话说马某某没有把剩余的毒品送过来，得把剩余的5000块钱拿过来，刘某说他给马某某要，结果马某某不给钱光躲，刘某中间找到他并且打了他，过了大概两三天，刘某从马某某那把5000块钱要回来给了我，我把这5000块钱又给了黑娃。
3.证人刘某证言，2017年11月份夏某某给我打电话要马某某的电话，想要让马某某给他弄些冰毒。过了四天后，马某某在鹿邑县至尊酒店和我见了面，马某某就给我说夏某某从他那里拿了17克冰毒。在2017年12月初，我给马某某打了几次电话，他一直没有接电话，从那之后我就不和他再联系了。
4.证人张某证言，2018年1月17日晚七点左右，张某某给我打电话说让我把他的包给一个人，当时也没有说给谁，就说你坐着这个人的车到万家灯火给一个人，手机号码这个司机有。张某某说他还有事就走了，我就坐着那个司机的车到了万家灯火小区附近，那个司机就打电话问在哪里，对方说在德源学校门口，司机就开着车到了学校门口，之后我看到有一辆小车在德源中学门口停着，我就把包的拉链拉开，把包里面的一个塑料瓶给一个男子了。黑娃没有给我说送的啥，只说一小瓶东西给一个人。
5.证人常某证言，2018年1月17日晚七点左右，张某某说他有急事让我拉他去南关，在车上张某某借我电话拨通以后，我就听见他说，海峰赶紧下来，赶紧把那个东西给我拿下来，我可能出点事，你赶紧下来在楼下等着。到了之后一个戴口罩的男子拿着一个包，张某某让我拉着戴口罩的男子去万家灯火，到了之后戴口罩男子让我拨通刚才张某某坐我车上用我的电话拨打的电话号码，接电话的男子说他在德源中学哩，我和戴口罩的男子就开车到德源中学门口附近找到了接电话的男子，戴口罩的男子拿着包下车后就被民警抓获了。
6.证人秦某证言，2017年12月份一天夜里2点左右，我在“至尊酒店”门口见到了马某某，我开车带着马某某到鹿邑县“九安小区”门口，之后我给刘某打电话让他过来。过了一会儿，刘某过来之后就骂马某某，骂过之后刘某就开始打马某某，打马某某是因为夏某某通过刘某介绍购买马某某的毒品，马某某只给夏某某5000元的毒品，剩下的5000元钱没有退。
7.办理毒品案件检材提取笔录、毒品现场称量笔录、鹿邑县公安局扣押物品清单及照片，证实鹿邑县公安局民警对夏某某从马某某处购买的冰毒疑似物进行提取、称量、扣押的情况。经夏某某、张某分别在场称量，该冰毒疑似物重量10.79克。
8.河南省周口市刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告，证实从所送检的夏某某的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。
9.手机通话记录，证实张某与常某、夏某某与常某通话联系的情况。
10.查获经过。
11.现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实案发现场的情况。
12.鹿邑县公安局禁毒大队情况说明，证实刘某因涉嫌贩卖毒品刑拘在逃。
13.鹿邑县公安局禁毒大队情况说明，证实被告人夏某某非法持有的毒品包装袋重量是0.38克。
14.视听资料。
15.（2017）豫1628刑初536号刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人马某某因犯容留他人吸毒罪，于2017年9月25日被鹿邑县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。于2017年11月24日刑满释放。
16.户籍证明、前科证明，证实被告人马某某、夏某某的基本情况及违法犯罪记录。
17.受案登记表、立案决定书。
18.发破案报告。
以上证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，与本案关联，且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人马某某明知他人贩卖毒品而代为销售毒品，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人夏某某为他人代购毒品，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。
被告人马某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。
被告人马某某在共同犯罪中受他人支配，为他人代卖毒品，与卖家构成共同犯罪。其积极联系卖家、直接参与毒品交易，并获得非法利益，系共同犯罪中罪责刑相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚。被告人马某某犯罪后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，是坦白，依法可从轻处罚。辩护人关于被告人马某某是从犯的辩护意见，不予采纳；其他从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。
被告人夏某某犯罪后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，是坦白，依法可从轻处罚。辩护人关于从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。
追缴的毒品，依法没收。被告人马某某的违法所得，依法追缴。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押
的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月29日起至2025年1月28日止。罚金限本判决生效后立即缴纳）。
二、被告人夏某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押
的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月18日起至2018年11月17日止。罚金限本判决生效后立即缴纳）。
三、扣押毒品冰毒10.79克（含包装0.38克），予以没收，由扣押机关鹿邑县公安局依法处理。被告人马某某的违法所得400元，予以追缴后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈德星
审判员 闫滨海
审判员 刘 辉
二〇一八年七月三十一日
书记员 王智华