云南省文山市人民法院刑 事 判 决 书（2015）文刑初字第238号公诉机关文山市人民检察院。被告人陆加有，男，1982年5月6日生，壮族，云南省丘北县人，小学文化，农民，无业，家住丘北县，因犯信用卡诈骗罪于2011年11月25日被盘龙区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年12月28日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2015年4月30日被文山市公安局刑事拘留，同年6月5日被依法执行逮捕。现羁押于文山市看守所。辩护人朱武明，云南华汇（文山）律师事务所律师。辩护人姚明昌，云南华汇（文山）律师事务所实习律师。文山市人民检察院以文检公诉刑诉【2015】260号起诉书指控被告人陆加有犯盗窃罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山市人民检察院指派检察员张汇权、袁梅出庭支持公诉。被告人陆加有及其辩护人朱武明、姚明昌到庭参加诉讼。现已审理终结。文山市人民检察院指控：2015年4月17日11时30分左右，被告人陆加有同两名贵州籍男子（在逃）用丢包诈骗的方式在文山市卧龙街道办事处高快客运站内将邹某、高某骗至文山市卧龙街道办事处七花广场内，在诈骗的过程中获取邹某银行卡密码，趁邹某、高某不注意时，盗走邹某600元现金、银行卡、一条价值人民币1698元的金项链、一部价值人民币800元的酷派手机及高某1100元现金，后被告人陆加有等人转到银行取走邹某的现金2900元。为佐证指控，公诉机关向法庭出示了书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人陆加有以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人陆加有具有认罪、累犯情节，建议对其判处有期徒刑一年零六个月至三年，并处罚金。被告人陆加有对公诉机关指控部分事实有异议，其当时看见贵州籍男子亲自清点的现金是1400元不是1700元，对本案的定性无异议，请求给予从轻处罚并在八个月至一年左右量刑。被告人陆加有的辩护人的意见是：本案指控犯罪数额有异议，二被害人被盗现金，只有一名被害人邹某的陈述，且根据陆加有的供述，其认可的现金是1400元，在没有其他证据证实的情况下，不能认定高某被盗现金是1100元；另外本案手机鉴定价值是660元，不予认可800元。对取走的2900元现金不应认定为被告人陆加有的犯罪数额，因为不是被告人陆加有所为，公诉机关仅提供了一份取款凭证不能作为定案依据。陆加有在本案中具有坦白情节，认罪悔罪，犯罪数额较小，请求给予被告人陆加有从轻、减轻处罚，并判处一年左右的刑期。经审理查明，2015年4月17日11时30分许，被告人陆加有同两名不知名的贵州籍男子（在逃）用丢包诈骗的方式在文山市卧龙街道办事处高快客运站内将邹某、高某骗至文山市卧龙街道办事处七花广场内，并获取邹某银行卡密码，趁邹某、高某不注意时，盗走邹某、高某二人现金人民币1400元，同时盗走邹某的一张农村信用社的银行卡、一条价值人民币1698元的金项链、一部价值人民币660元的酷派手机，后被告人陆加有以及不知名的两名贵州籍男子持被害人邹某的银行卡取走人民币2900元。被告人陆加有曾犯信用卡诈骗罪，于2011年11月25日被盘龙区人民法院判处有期徒刑七个月，2011年12月28日刑满释放。以上事实，有如下证据证实：(一)书证1．正侧面照、户口证明、前科劣迹证明、网上对比查询、刑事判决书、释放证明，证实被告人陆加有的自然人基本情况。2．受案登记表、抓获经过、入所健康检查表、人身安全检查笔录，证实本案来源于被害人邹某的报案，被告人陆加有被抓获归案的经过。3．接受证据清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押及随案移送清单、取款凭证，证实涉案物品扣押、随案移交，以及邹某银行卡取款2900元的情况。4．情况说明，证实被害人高某经民警多次查找一直未到公安机关接受询问。（二）被害人邹某的陈述，证实2015年4月17日11时20分许，其和高某到文山市卧龙街道办事处开化北路城北车站准备乘车到新街乡，其二人在候车厅等车，旁边有三名男子，其中一名穿红色T恤的男子就和其搭讪，有一名穿黑色衣服的男子就在旁边打电话走出去，然后就有一个钱包掉在座位上，另一个穿黑色衬衣的男子就把钱包捡起来，于是就叫其与高某、穿红色衣服的男子出去分钱，四人走到七花广场喷泉旁，掉钱包的男子就找到几人并询问是否捡到钱包，并要求检查几人的包，并将其和高某的现金、其的金项链、手机、农村信用社银行卡一起放在一个袋子里，并让其和高某等着，期间其告诉掉包的男子银行卡密码，其银行卡里有3000元，后来才知被骗，其被骗现金600元、一部白色直板酷派手机、一条金项链，高某被骗了1100元，其到公安机关报案的经过。（三）被告人陆加有的供述，证实2015年4月的一天早上10时许，其看见高快站的两名女子坐在候车室的椅子上，就和那两名女子搭讪，有一个贵州籍男子就来和三人坐在一起，之后又有一个贵州籍男子过来坐了4、5分钟并故意将一个黑色的钱包遗落在座位上，掉包的男子出去之后，之前过来和几人说话的贵州籍男子就捡起包提出四人分钱，四人就来到七花广场喷泉处，掉包的男子就追上来询问是否捡到钱包，并提出检查几人包内的物品，其和捡包的男子就配合着，检查的过程中，掉包的男子就把那两个女子的财物转移到捡包的男子包里，其中一个女子还告诉了掉包的男子的银行卡密码，其和捡包的男子对那两名女子说跟着掉包的男子去银行看一下，那两名女子就回高快站等待，其和那两名贵州籍男子就到了文新农贸市场处翻包看见现金有1400元、一部直板智能手机、一条金项链，后三人在文新农贸市场旁边记不得的一家银行取走一个女子的2900元现金，丢包的男子分给其现金900元。公安人员从其身上搜查出的越币是其的一个朋友给的，准备拿去诈骗使用。（四）价格鉴定意见书及通知书，证实被盗手机、金项链价值鉴定及告知情况。（五）（现场）辨认笔录及照片，证实陆加有对案发现场的辨认，以及被害人邹某对被告人陆加有的辨认情况。以上证据，经庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人陆加有以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为，构成盗窃罪。公诉机关指控的部分犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认并追究其刑事责任。公诉机关指控被告人陆加有等人盗窃的手机经鉴定价值为660元，应以鉴定意见为准。结合本案证据，公诉机关指控的被害人高某被盗现金1100元，仅有被害人邹某的陈述，应以被告人陆加有的供述予以认定二被害人被盗现金为1400元。被告人陆加有的辩护人辩解2900元非陆加有支取，不应认定为犯罪数额的意见，与本案查明的事实和证据不符，不予采纳。被告人陆加有被抓获归案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关建议判处被告人陆加有有期徒刑一年零六个月至三年，并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。据此，为打击刑事犯罪，维护公民财产权利不受侵犯。根据被告人陆加有的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第(五)项之规定,判决如下：一、被告人陆加有犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年4月30日起至2016年12月29日止。罚金限判决生效后十五日内缴纳）。二、随案移送的越币7.8万越南盾，依法予以没收。三、被告人陆加有的违法所得，依法继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 许 跃审判员 熊明勇审判员 陈 浩二〇一五年十一月九日书记员 李云翠