甘肃省秦安县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0522民初642号原告：秦安长城某有限公司，住所地甘肃省秦安县安伏工业园区。法定代表人:杨大友，该公司董事长，委托诉讼代理人：杨某，男，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：杨某某，男，该公司法律顾问。被告：西安银能某有限责任公司，住所地陕西省西安市高新区枫叶新都市C区7号楼1幢40601室。法定代表人：孙克，该公司副总经理。委托诉讼代理人：姚某，男，该公司副总经理。原告秦安长城某有限公司（以下简称长城公司）与被告西安银能某有限责任公司（以下简称银能公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告长城公司的委托诉讼代理人杨某、杨某某，被告银能公司的委托诉讼代理人姚某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长城公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令银能公司履行合同约定的义务，向长城公司偿还拖欠的货款66.08万元；2.依法判令银能公司承担违约金（依合同约定以合同金额的15%计算，自拖欠之日起至结案之日止）；3.诉讼费用由银能公司承担。诉讼过程中，长城公司变更诉讼请求第二项为：依法判令银能公司承担违约金10万元（拖欠总价款66.08万元的15%）。事实和理由：2011年1月25日，长城公司与银能公司签订《香精买卖合同》，约定长城公司以8100元/吨的价格向银能公司出售168吨香精（分20个批次），共计136.08万元。合同约定银能公司应当于合同签订后，预付合同总金额的50%给长城公司，长城公司提供发票后，银能公司于30天内付清全款。后因银能公司资金紧张，经银能公司请求，双方于2011年5月9日签订《HNNT20110124号合同补充协议》，约定银能公司于2011年5月10日前，支付预付货款30万元，货到现场后30日内再付货款20万元，剩余货款于2011年10月1日前分期付清。补充协议签订后，长城公司即向银能公司发送合同约定数量的货物。银能公司于2011年5月31日支付货款30万元、2012年1月11日支付10万元、2014年9月24日支付10万元、2014年12月31日支付10万元、2015年3月9日支付10万元，时至2015年3月底，银能公司应支付长城公司货款136.08万元，实际支付70万元，仍拖欠货款66.08万元。此后，长城公司数次催款未果，于2016年5月15日向银能公司送达《对账单》，银能公司确认后，出具了《还款计划书》，承诺于2016年8月31日前分三次还款，但其仍未实际履行承诺。长城公司又于2016年12月15日向银能公司送达《对账单》，银能公司确认后，又出具了《欠款归还计划》，承诺于2017年春节前支付欠款10万元，于2017年6月30日前付清全部货款。但银能公司再次失信，未履行还款义务。无奈，长城公司再次于2017年4月17日送达《催款通知书》，要求银能公司于2017年4月30日前，一次性偿还全部欠款，否则将依法起诉，但银能公司仍置之不理。银能公司长期拖欠货款的行为严重侵犯了长城公司的合法权益。为维护正常的经济秩序，保障长城公司的合法权益，依据我国有关法律规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。银能公司辩称，长城公司与我公司于2011年1月25日签订的苹果香精原料买卖合同价格畸高，与同期其它苹果香精原料买卖合同的价格差别很大，我们申请法院判定对该合同部分条款进行修改变更。长城公司是我公司苹果香精原料的长期供应商，由于我公司内控程序的疏漏，公司相关人员暗箱操作，未经请示老板即于2011年1月25日与长城公司签订价格每吨8100元的苹果香精原料买卖合同。同期我们与其它厂商的苹果香精原料买卖合同，根据品质的不同价格在每吨2000-4000元之间。而该合同的价格高出我们同期采购价格的2到3倍，且没有采取不同品质对应不同价格的定价方式，与我们常规的采购合同有很大的差异，颇为诡异。而且，2011年11月3日和2011年12月30日，我们与长城公司签订的购销合同根据品质的不同分别定价2000元/吨和5955元/吨，也和2011年1月25日与长城公司签订的苹果香精原料买卖合同在价格、形式上有较大差异。2011年5月9日，双方签订的《HNNT20110124号合同补充协议》中明确了长城公司不同批次的品质，并指明2011年1月25日合同的价格在国内内销方面是绝无仅有的，且品质与之前相比降幅很大。参照2011年11月3日、2011年12月30日我们与长城公司签订的购销合同，2011年1月25日合同的结算价格也应在2000-5955元/吨之间，而不是每吨8100元。由于采购合同价格畸高，加之市场调价因素，此单业务给我公司造成了40多万元的损失。本着长期合作的愿望，就此合同我方与长城公司多次协商，希望双方能妥善解决问题。但因我公司签订合同的相关人员很快离职，使我方陷于被动，而长城公司一直回避产品品质变化与价格畸高的问题，只是一味催收他们认为的尾款。什么样的品质对应什么样的价格，双方在补充协议中已达成了共识，实际上双方已变更了合同总价款，对长城公司此次的不合格标准批次的产品应予以甄别处理。综上，我们申请法院根据按质定价、公平合理的原则，参照同期我们与其它厂商的苹果香精原料买卖合同，以及2011年11月3日、2011年12月30日我们与长城公司签订的购销合同，判定对该合同部分条款进行修改变更。由于双方于2011年1月25日签订的苹果香精原料买卖合同存在严重瑕疵，且在执行过程中双方就产品品质及相对应的价格有争议，一直未能解决，才导致长城公司认为的尾款未付，并非我公司一方违约，故不认可长城公司对违约金的诉求，请求法院判定长城公司该项申请无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.长城公司提交的《西安银能某有限责任公司欠款明细》1份。拟证明银能公司的欠款数额和欠款时间。经质证，银能公司不认可，认为是长城公司自己制作的。经审核，该证据为长城公司单方制作，未经银能公司确认，属于当事人对案件事实陈述，应当结合其他证据综合认定银能公司的欠款情况。2.长城公司提交的2016年5月15日《对账函》复印件和《还款计划书》复印件各1份。拟证明长城公司要求银能公司确认欠款数额66.08万元，银能公司确认后盖章，并作出了还款计划。经质证，银能公司不认可，认为自己不知道，且还款计划书上盖的是财务专用章。经审核，该组证据为复印件，长城公司未提交原件核对，不能单独作为认定案件事实的依据；但该证据能够与本院确认的双方无异议的《合同》（编号为HNNT20110124）、《HNNT20110124号合同补充协议》、2016年12月15日《对账函》、《欠款归还计划》等相互印证，银能公司欠货款66.08万元；故对该事实予以确认。3.长城公司提交的《催款通知书》1份。拟证明因银能公司未按时还款，其发出通知进行了催款。经质证，银能公司不认可，认为其没有收到。经审核，该证据为长城公司自己制作，无其他证据印证已送达给银能公司，故对其证据效力不予确认。4.银能公司提交的《合同》1份、《销售合同》3份、《购销合同》4份、《协议》5份（均为与其他供货商签订的合同传真件）。拟证明在相同的指标下，银能公司与三门峡缘份果业有限公司陕县分公司等其他供货商之间的购销基本价格在2000-5000元之间，比涉案长城公司的价格便宜。经质证，长城公司不认可，认为与本案无关。经审核，该组证据为传真件，未与原件核对，不能单独作为认定案件事实的依据；且证据内容均为银能公司与其他供货商签订的合同或协议，与本案不具有关联性，故对其证据效力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：2011年1月25日，长城公司与银能公司签订《合同》（编号为HNNT20110124）1份，约定：长城公司以8100元/吨的价格向银能公司出售苹果香精原料168吨，总价款136.08万元；质量指标为品质纯正，无明显腐败气味，T-2-E（反-2-已烯醛）含量不低于50ppm,乙醇含量原则不超过10%；货到后，依据样品确认的技术指标验收到货的数量和品质，七日内无异议视为合格；合同一经签订，需方给供货方预付合同总金额50%的预付款，供方提供发票后，需方在30天内付清全款；如有一方违约，支付另一方合同总价款15%的违约金。2011年5月9日，长城公司与银能公司又签订《HNNT20110124号合同补充协议》1份，载明：由于合同签署当时银能公司考虑到长期的一个合作，作为亲密合作伙伴在价格上做了相当大的让步。长城公司香精样品检验后，反2与前年相比降幅很大，相对来说合同的签署价格在国内内销方面是绝无仅有的。这笔货银能公司本着不赚钱交朋友的心态来做，长期的一个合作前景来考虑；但到3月份以来，国际苹果汁价格香精价格下滑了200-300美金，对银能公司无疑雪上加霜，以前确定的单子也被迫压价销售，银能公司出现前所未有的资金周转困难。鉴于以上几点银能公司恳请长城公司协助度过难关，对合同付款方式做如下修改：①合同签订总金额不变（香精品质与原提供样品基本一致的情况下）；②在2011年5月10日前，预付货款30万元，长城公司收到货款后，应根据银能公司提供发货计划，即刻安排发货；③货到现场后30日内再付20万元货款；④剩余货款2011年10月1日前分期付清。此协议作为合同附件同样具有法律效力，与合同一同生效。协议签订后，长城公司按约定发送了货物。银能公司于2011年5月31日给长城公司支付货款30万元、2012年1月11日支付10万元、2014年9月24日支付10万元、2014年12月31日支付10万元、2015年3月9日支付10万元，以上银能公司给长城公司共计支付货款70万元，尚欠66.08万元至今未付。2016年12月15日，长城公司向银能公司发出《对账函》1份，要求确认截止2016年12月15日银能公司欠长城公司货款66.08万元。银能公司收到后，于2016年12月28日进行了确认，并在对账函上加盖了印章。当日，银能公司给长城公司出具了《欠款归还计划》1份，内容为：“经双方对账，截止2016年12月15日，我公司尚欠贵公司香精货款66.08万元；由于我公司近期资金周转困难，无法一次结清欠款，特做出以下还款承诺：2017年春节（2017年1月28日）前支付欠款10万元，随后根据公司运营情况，每月支付部分欠款，2017年6月30日前付清；感谢贵公司多年来对我们的支持和理解！”此后，因银能公司未按承诺的期限支付货款，长城公司诉至法院。另查明，银能公司与长城公司于2011年11月3日、12月30日签订的购销合同中，约定的苹果香精原料单价分别为2000元/吨和5955元/吨。本院认为，2011年1月25日，长城公司与银能公司签订苹果香精原料买卖合同，约定由银能公司以8100元/吨的价格购买长城公司的苹果香精168吨；同年5月9日，双方又达成补充协议，对合同中的付款时间进行了修改。该合同是双方当事人的真实意思表示，并已实际进行了履行，不违反法律规定，双方当事人之间形成了买卖合同关系，依法应予保护。关于银能公司抗辩认为，双方于2011年1月25日签订的合同香精价格畸高，要求修改或变更的问题。从查明事实来看，该合同香精价格事实上明显高于双方2011年11月3日、12月30日签订的购销合同中的香精价格；但从补充协议内容来看，银能公司对该合同价格高的事实是明知的，此时，其对合同总价款没有异议，予以认可，并约定了发货和付款计划；此后，在对账、再次出具付款计划过程中，银能公司多年来一直对合同总价款未提出异议。《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：㈠因重大误解订立的；㈡在订立合同时显失公平的。”该法第五十五条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：㈠具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；㈡具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”根据以上规定，银能公司如果认为订立的合同价格过高显失公平，可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使撤销权。2011年5月9日签订补充协议后，银能公司未在一年内行使撤销权，撤销权已经消灭。而且，受市场等因素的影响，同一产品在不同时期价格上下波动，并不违背市场规律和交易习惯；根据合同自由原则，在不违反法律、法规强制性规定和社会公共利益的情况下，当事人有权决定合同内容。故银能公司的该项抗辩理由不能成立，其要求修改变更合同价格的主张不应支持。2011年5月9日，补充协议签订后，长城公司按约定交付了货物，而银能公司仅按约定支付了部分货款。2016年12月28日对账后，银能公司确认尚欠长城公司货款66.08万元，并向长城公司承诺于2017年1月28日付10万元，剩余部分在同年6月30日前付清；对此，长城公司未提出异议，应当视为其同意对付款期限作出变更，双方就付款时间达成了新的协议，该协议亦具有法律效力。到期后，银能公司仍未支付，属违约行为，应当承担违约责任继续履行，故长城公司要求银能公司支付拖欠货款66.08万元的诉讼请求应予支持。关于长城公司要求银能公司支付违约金10万元的诉讼请求。双方当事人在合同中约定的违约金为“总价款的15%”，银能公司认为过高，要求调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过份高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”根据以上规定，约定的违约金是否过高应以一方违约给对方造成的损失来判断，如果高于损失的百分之三十，当事人可以请求人民法院适当减少。本案中，银能公司违约给长城公司造成的损失为逾期付款损失，即拖欠货款造成的利息损失；而双方约定以总价款的15%计算违约金，明显过高，故应予调整。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。根据该解释规定，逾期付款违约金应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率4.75%为基础，上浮30%，即按年利率6.175%计算。逾期付款违约金的起算点应以变更后的付款期限确定，即货款10万元从2017年1月29日起，56.08万元从2017年7月1日起，计算至欠款付清之日止。但逾期付款违约金总额应当最高不超过长城公司的诉讼请求10万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，判决如下：西安银能某有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性付清秦安长城某有限公司货款66.08万元及其逾期付款违约金（按6.175%年利率，其中货款10万元自2017年1月29日起，货款56.08万元自2017年7月1日起，计算至货款实际付清之日止；总额最高不得超过10万元）。在本判决生效后，如果未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5204元（已减半），由西安银能某有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审判员  邵平安二〇一八年七月六日书记员  刘 璐