山东省博兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）博民初字第974号
原告姚新峰。
委托代理人许向红，山东兴博律师事务所律师。
被告山东省博兴县兴博建安工程有限公司，住博兴县博城三路178号。
法定代表人王占海，该公司董事长。
委托代理人孙卫东，山东畅达律师事务所律师。
委托代理人韩永江，该公司副总经理。
被告舒高彬。
被告ＸＸ。
原告姚新峰与被告山东省博兴县兴博建筑劳务分包有限公司、舒高彬、ＸＸ健康权纠纷一案，本院2014年8月25日受理后，经原告姚新峰申请，本院将被告山东省博兴县兴博建筑劳务分包有限公司变更为被告山东省博兴县兴博建安工程有限公司（以下简称兴博建安公司）。2014年10月31日，本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。因被告舒高彬申请对原告姚新峰的伤残等级进行司法鉴定，本案于2015年2月25日中止诉讼。原告姚新峰及其委托代理人许向红，被告兴博建安公司的委托代理人孙卫东、韩永江，被告舒高彬，被告ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚新峰诉称，被告兴博建安公司承建了博兴县天元万和城，其中C-01、C-02号楼的实际施工者为被告舒高彬。受被告舒高彬安排，被告ＸＸ负责为其拉运塔吊。2014年7月13日下午起，被告ＸＸ让同村的李建成、姚海东与我各自开着自己的大托盘车去博兴县天元万和城拉塔吊，被告ＸＸ开着他的吊车往三个人的托盘车上装塔吊配件。2014年7月14日9时许，几人在向我的托盘车上装车的过程中，姚海东负责给吊车挂绳，被告ＸＸ负责用吊车吊起配件放到原告姚新峰的托盘车上，我和李建成站在托盘车上负责整理配件。被告ＸＸ在吊装其中一块配件时，吊装了好几次都没有把配件放平，被告ＸＸ又把配件吊起来重新放平。因起吊的速度过猛过快，配件吊起后偏离原地，将我从车上打下来，右脚跟骨塌陷粉碎性骨折。请求判令：1.被告赔偿原告各项损失合计110000元；2.诉讼费用由被告承担。
被告兴博建安公司辩称，我公司与博兴县天元万和城签订了承包合同，其后将该工程转包给被告舒高彬，被告舒高彬具有施工资质，其他事情不清楚。
被告舒高彬辩称，我从被告兴博建安公司转包了博兴县天元万和城C-01、C-02号楼的施工工程，其中塔吊运输劳务承包给了被告ＸＸ，被告ＸＸ是如何运作的我不清楚。
被告ＸＸ辩称，我打电话让李建成找车，李建成找来姚海东和原告姚新峰来开托盘车。被告舒高彬所述不属实，我们与舒高彬之间是雇佣关系，不是承包关系。
经审理查明，2014年7月14日上午9时许，原告姚新峰、被告ＸＸ与案外人李建成、姚海东等人驾驶装卸车辆在博兴县天元万和城建筑工地内进行塔吊配件装运施工。被告ＸＸ负责驾驶吊车向原告姚新峰的托盘车上装载塔吊配件，原告姚新峰与李建成站在托盘车上整理装载的配件，姚海东站在车下。在ＸＸ驾驶吊车摆放配件的过程中，因起吊速度过快，致使原告姚新峰与李建成从托盘车上坠落，原告姚新峰右脚受伤。
原告于当日入住博兴县中医医院治疗，经诊断为右跟骨粉碎性骨折，住院12天，共支付医疗费17794.90元，病历复印费20元。
2014年9月25日，经博兴县中医医院法医司法鉴定所鉴定，姚新峰右足内侧弓破坏，相当于道路交通事故十级伤残，建议鉴定受理日以前为误工损失日，住院期间2人护理，出院后1人护理2个月（包括二次手术期间护理），营养期限为30天，二次手术取出内固定费用约计6000元。原告支付鉴定费2650元。
涉案的博兴县天元万和城C-01、C-02号楼建筑施工工程系由被告兴博建安公司承建后，由其项目经理被告舒高彬负责施工。被告舒高彬将其中的塔吊运输工作交由被告ＸＸ实施。2014年7月14日，被告ＸＸ出具《证明》一份，载明：“收到运塔吊1台32节运费贰仟伍佰元正（2500元）收款人ＸＸ。”被告ＸＸ又找到原告姚新峰与案外人李建成、姚海东，四人分别使用自有的装卸车辆进行运输。
另查明，原告姚新峰之母宋开梅出生于1934年11月21日，由原告兄弟5人扶养，原告之女姚迪出生于1997年5月28日，原告之子姚雷出生于2000年4月2日，由原告夫妻二人抚养。
以上事实，有××案一份，诊断证明一份，费用清单一份，住院收费票据三张，司法鉴定意见书一份，鉴定费票据一张，病历复印费单据一份，收条一张，本院询问笔录一份，照片七张，及当事人陈述予以证实。
本院认为，本案的争议焦点为：原告姚新峰与各被告之间是否存在雇佣关系。被告ＸＸ与原告姚新峰共同以自己的设备、技术和劳力完成吊车运输，共同参与运费分配，符合承揽合同的特征。此外，从被告ＸＸ出具的收款证明来看，被告舒高彬直接将塔吊运输费用支付给被告ＸＸ，由ＸＸ负责将涉案塔吊运输至指定地点。至于被告ＸＸ如何组织运输、找何人运输、费用如何分配都不由被告舒高彬决定，更不受被告兴博建安公司直接支配。故原告姚新峰、被告ＸＸ与被告兴博建安公司之间存在共同承揽关系，其主张系雇佣关系于法无据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告ＸＸ无证驾驶特种车辆，被告兴博建安公司具有选任过失，应承担一定的过错责任，被告舒高彬为其项目经理，其选任无相应操作资质人员驾驶特种车辆的行为，系职务行为，相应的损害后果应由被告兴博建安公司承担。被告ＸＸ无证操作特种车辆，且在操作装卸车辆过程中，未注意观察起重臂下人员和物品的情况、未确保施工安全，致原告姚新峰受伤，侵害了原告的健康权，应根据其过错程度对原告的损失承担赔偿责任。原告姚新峰站在托盘车上施工时，未注意施工安全、未实施相应的防护措施，自身也存在一定的过错，应相应减轻对方的赔偿责任。综合考虑事故发生的原因及双方过错情况，本院酌定由被告兴博建安公司承担35%的赔偿责任，被告ＸＸ承担45%的赔偿责任，被告舒高彬不承担民事赔偿责任。
根据原告的诉讼请求和相关法律规定，其损失经本院核定为：1.医疗费23794.90元，根据原告提交的××案、费用清单及收费票据予以确定，后续治疗费用6000元系经鉴定必然发生的费用，与已经发生的医疗费一并计算；2.住院伙食补助费360元（30元／天×12天），根据原告的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算；3.误工费5420.80元（77.44元／天×70天），误工期限根据鉴定意见确定，误工费参照我省上年度城镇居民人均可支配收入标准计算；4.护理费6504.96元（77.44元／天×2人×12天＋77.44元／天×1人×60天），护理期限与人数根据鉴定意见确定，护理费标准参照我省上年度城镇居民人均可支配收入标准计算；5.残疾赔偿金56528元（28264元／年×20年×10%），根据原告的伤残等级按照20年计算；6.被扶养人生活费5989.20元（17112元／年×5年×10%÷5人＋17112元／年×1年×10%÷2人＋17112元／年×4年×10%÷2人），姚新峰之母宋开梅已超过75周岁，按照5年计算，姚迪、姚雷的生活费计算至18周岁；7.精神损害抚慰金1000元，根据其伤残等级酌情确定；8.交通费200元，原告提交的交通费证据存在瑕疵，根据其住院就医地点等情况酌情确定；9.其他损失2670元，包括鉴定费2650元，病历复印费20元。原告以上各项损失共计102467.86元，由被告兴博建安公司承担35863.75元，被告ＸＸ承担46110.54元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告山东省博兴县兴博建安工程有限公司赔偿原告姚新峰经济损失35863.75元；
二、被告ＸＸ赔偿原告姚新峰经济损失46110.54元；
三、驳回原告姚新峰对被告舒高彬的诉讼请求及其它诉讼请求。
上述判决确定的义务于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2500元，由被告ＸＸ负担1048元，被告山东省博兴县兴博建安工程有限公司负担815元，原告姚新峰负担637元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。
审 判 长 张 莉
审 判 员 谢 禅
人民陪审员 张立艳
二〇一六年三月八日
书 记 员 袁立惠