山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）晋04刑终82号
原公诉机关长治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）韩某，男，1950年5月9日出生，汉族，农民，住长治县。
上诉人（原审被告人）秦艳乐，男，1974年2月22日出生，汉族，初中文化，农民，住长治县。2017年9月6日因涉嫌故意伤害罪被长治县公安局刑事拘留，2017年9月18日经长治县人民检察院批准逮捕，2017年9月19日被长治县公安局执行逮捕，现羁押于长治县看守所。
山西省长治县人民法院审理山西省长治县人民检察院指控被告人秦艳乐犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人韩某提起附带民事诉讼一案，于2017年12月25日作出（2017）晋0421刑初173号刑事附带民事判决，判后，原审附带民事诉讼原告人韩某、原审被告人秦艳乐提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，
一、刑事部分。
2017年6月10日10时许，因长治县西池乡河头村村委认为被告人秦艳乐家正在施工的院门不符合河头村规划，村委主任韩某与支、村两委干部及党员、村民代表到秦艳乐家院外，看到秦艳乐正在院门顶施工，便叫秦艳乐下来，秦艳乐拒绝。后韩某用洋镐朝院门墙砸了一下，秦艳乐在房顶上拿起砖块朝韩某头部砸去，致韩某头部受伤。经长治县公安司法鉴定中心鉴定：韩某颅脑损伤符合轻伤一级。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证，认定的下列证据予以证实：
1、长治县公安局受案登记表、立案决定书。证明：2017年8月1日决定立案侦查秦艳乐涉嫌故意伤害罪一案；
2、被告人秦艳乐户籍证明。证明：被告人秦艳乐的个人情况；
3、长治县公安局西池派出所出具的抓获经过。证明：2017年9月4日20时许西池派出所民警得知秦艳乐在家中，后民警在秦艳乐家中将其抓获；
4、长治县公安局拘留证、逮捕证，长治县人民检察院批准逮捕决定书。证明：被告人秦艳乐被采取强制措施的情况；
5、长治县公安司法鉴定中心（长04）公（长治）鉴（伤检）字[2017]0037号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书。证明：韩某颅脑损伤符合轻伤一级，该鉴定意见已于2017年8月1日告知秦艳乐；
6、长治县公安局西池派出所出具的查找记录。证明：2017年6月10日，民警未能找到本案中秦艳乐砸伤韩某使用的砖块；
7、被害人韩某陈述。证明：2017年6月10日10时，河头村党员代表、村民代表开会一致决定禁止秦艳乐家朝西修建大门，应该朝南修建。会后，参会人员一起去了秦艳乐家，秦艳乐正在大门上垒砖，我们让秦艳乐下来，秦艳乐不下了，也不让我们上去，其拿着洋镐朝秦艳乐家刚垒的大门垛上掘了一下，头部就被砸了一下，其就晕倒了；
8、证人郭某1报案材料及证言。证明：其是长治县西池乡河头村党支部书记。河头村从2008年以后，村里统一规划大门朝南建。2017年6月7日至6月9日期间，秦艳乐建自己家的大门，根据规划大门要朝南建，支村两委劝说秦艳乐，秦艳乐不听。2017年6月10日上午9时，河头村支村两委、村民代表、全体党员开会一致同意对秦艳乐的大门进行强制拆除。会后其与韩某带着50余人去秦艳乐家执行会议决定，当时秦艳乐在3米高的大门上站着，我们劝说秦艳乐，秦艳乐不听，韩某说大门需要拆时，秦艳乐拿了一块整砖砸到韩某头部，韩某头部流血，当场晕倒，其就报了警；
9、证人郭某2、郭某3、光忠孝、张某1、张某2、宋某、关某1证言。证明：郭某2是河头村党支部委员、郭某3是河头村妇女主任、关忠孝是河头村村委副主任、张某1是河头村党支部委员、张某2是河头村村民、宋某是河头村村民代表、关某1是河头村村民。七人均证明：2017年6月10日上午，秦艳乐在自家大门顶上拿砖块砸伤了韩某头部。关于村委开会的内容与郭某1证言内容一致；
10、证人王某证言。证明：其与秦艳乐是夫妻关系。2017年6月10日9时30分许，村干部和党员约60多人到其家，秦艳乐当时在大门顶上垒砖，韩某拿洋镐掘垛子上的砖时，大门顶上震下一块砖砸伤了韩某的头部。韩某与关忠孝到其家说过一次不让往上建大门的事，郭某1也到其家中说过一次，但他们没有说原因；
11、证人关某2证言。证明：其与韩某是朋友关系，与秦艳乐是邻居关系。2017年6月10日10时许，村委干部和全体党员、村民代表到了秦艳乐家，韩某拿洋镐掘了秦艳乐家大门垛子一下，其就听到有人喊”砸伤人了”，其过去后看到韩某头部受伤；
12、现场勘验笔录、分析报告、现场照片八张及现场图。证明：本案现场位于长治县西池乡河头村秦艳乐家院门南侧，韩某用洋镐砸了一下秦艳乐家院门南侧墙壁。照片证明现场情况及韩某拿洋镐砸的位置；
13、洋镐照片两张及韩某拿洋镐砸秦艳乐家院门的演示照片；
14、民警出警视频。证明：案发后现场的基本情况；
15、被告人秦艳乐供述及询问视频。证明：2017年6月10日10时许，其正在往自家院门上搬砖。韩某、郭某1带着五六十名党员、村民代表来到其家院门处，有人让其从院门上下来，其从院门上走到厨房顶上时，韩某拿洋镐朝其家院门墙上掘，院门楼板上的砖被震了下来，砸在韩某的头部，将韩某砸伤。其不知道韩某等人为什么去其家中，韩某跟其说过一次关于院门的事。其没有砸韩某。
当庭供述证明：其看到韩某拿洋镐掘其家的大门，其想吓唬韩某，就拿一块整砖扔了下去，韩某向后一退，砖块就砸到了韩某的头部。
二、附带民事诉讼部分。
2017年6月10日，韩某因头部被砸伤入住长治医学院附属和平医院治疗，诊断为硬膜外血肿、硬膜下血肿、脑挫裂伤、多发颅骨骨折、颅内积气、头皮血肿、头皮裂伤、颈椎损伤、颈椎压缩性骨折不排除、硬膜下积液可能，软组织损伤，住院24天，2017年7月4日出院。
附带民事诉讼原告人韩某受伤的经济损失包括医疗费28082.56元、误工费12135.2元、护理费2387.3元、住院伙食补助费2400元、营养费3000元、交通费800元，共计48805.06元。
以上事实，有附带民事诉讼原告人韩某当庭提供，并经质证，认定的下列证据予以证实：
1、长治医学院附属和平医院住院病案、住院费票据、门诊费票据、结算清单。证明：2017年6月10日韩某因伤住入长治医学院附属和平医院治疗，诊断为硬膜外血肿、硬膜下血肿、脑挫裂伤、多发颅骨骨折、颅内积气、头皮血肿、头皮裂伤、颈椎损伤、颈椎压缩性骨折不排除、硬膜下积液可能、软组织损伤，住院24天，2017年7月4日出院，支付住院医疗费23692.86元。出院医嘱：院外继续行颈托外固定3月；加强营养；
2、门诊收费票据十五支。证明：韩某2017年6月10日至2017年11月14日在长治医学院附属和平医院支付门诊医药费共计2589.7元；
3、同安康大药房、康得大药房、长治市和平晋阳平价大药房销售单十三支。证明：2017年6月10日至6月20日购药支付共计317元；
4、长治县黎都康圆大药房有限公司增值税电子普通发票。证明：韩某2017年11月28日在该公司购买颈复康胶囊、颈椎治疗仪共计支付1800元；
5、门诊处方四份。证明：韩某支付药费共计269元；
6、购买汽油的发票五张合计1050元。欲证明交通费情况；
7、长治县西池乡河头村村民委员会证明材料。证明：韩某在河头村从事粮油经营。
综合认定的以上证据，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，附带民事诉讼原告人韩某经济损失项目及数额为：1、医疗费28082.56元。根据附带民事诉讼原告人韩某提供的并经认定的证据1、证据2和证据4确认；2、误工费12135.2元。原告未提交有效证据证明其误工工资及损失情况，结合原告受伤情况，韩某的住院时间24天及出院医嘱建议行颈托外固定3月，误工时间确定为114天，因韩某从事粮油销售，按照2016年山西省批发与零售业人员年收入标准38854元计算，误工费为38854元÷365天×114天=12135.2元；3、护理费2387.3元。韩某住院24天，因韩某未提供护理人员的情况，因此按照2016年度山西省居民服务业年平均工资标准36307元计算，护理费为36307元÷365天×24天=2387.3元；4、住院伙食补助费24天×100元=2400元；5、营养费3000元。被告人韩某住院24天，出院医嘱建议加强营养，结合其伤情，确定营养期共计60天，营养费为60天×50天=3000元；6、交通费酌情赔偿800元，以上共计48805.06元。
原审认为，被告人秦艳乐故意伤害被害人韩某，致其颅脑损伤构成轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。长治县人民检察院指控被告人秦艳乐犯故意伤害罪，事实清楚，证据充分，指控罪名成立，予以支持。被告人秦艳乐庭审中承认其故意伤害被害人韩某的事实，并认罪，可从轻处罚。对被告人秦艳乐辩护人提出的”被告人秦艳乐在庭审中如实供述犯罪事实，且认罪，请求酌情从轻处罚”的意见予以采信。被告人秦艳乐辩护人提出的辩护意见”被害人对本案的发生存在一定的过错”，本案中被害人韩某等村委成员到被告人秦艳乐家后，虽被害人韩某持洋镐凿了被告人秦艳乐家的大门，但韩某是执行村委的决定，并非韩某个人行为，故不能证明被害人韩某具有明显的过错，本院对以上辩护意见不予采信。被告人秦艳乐故意伤害被害人韩某，致使被害人韩某受伤，被告人秦艳乐依法应当对其行为给被害人韩某造成的经济损失48805.06元承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人韩某要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款”因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”的规定，对以上诉讼请求不予支持。附带民事诉讼原告人韩某要求赔偿残疾赔偿金、鉴定费的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款”犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”的规定，残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费不属于本案的法定赔偿项目，故对以上诉讼请求不予支持，对伤残等级鉴定申请不予准许。
附带民事诉讼原告人韩某要求赔偿二次手术费的诉讼请求，因二次手术费尚未实际发生，附带民事诉讼原告人韩某可在二次手术费实际发生后另行起诉。据此，根据被告人秦艳乐犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人秦艳乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2017年9月6日起至2019年3月5日止。）二、限被告人秦艳乐在判决生效后二个月内一次性赔偿附带民事诉讼原告人韩某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等经济损失共计48805.06元；三、驳回附带民事诉讼原告人韩某要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求及其他诉讼请求。
韩某上诉称：被告人秦艳乐并无悔罪表现，其伤害行为带有预谋性，应从重处罚；本人受伤后所花费的医疗费均应予以支持，误工费及护理费计算有误。
秦艳乐上诉称：1、原审认定事实错误。韩某在本案中存在过错；2、原审未考虑上诉人犯罪情节不严重，系初犯、偶犯，导致量刑过重。故请求二审予以改判，对上诉人减轻处罚。
本院认定上诉人秦艳乐犯故意伤害罪，上诉人韩某因伤所造成的经济损失的事实与原审认定相同。认定以上事实的证据有经原审庭审出示、质证、认证的受案登记表、立案决定书、拘留、逮捕证、抓获证明、被害人韩某的陈述、证人郭某1的报案材料、证人郭某2等的证言、勘验笔录、照片、鉴定意见、被告人秦艳乐的供述与辩解；住院病案、花费单据等证据予以证实，本院经核实无误，予以确认。
本院认为，上诉人秦艳乐在处理家事与村委会统一规划间的矛盾时，不能冷静对待，而是采取较为过激的方式，持砖块将上诉人韩某致轻伤的事实存在，证据确实充分，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。但上诉人韩某在代表村委对上诉人秦艳乐垒院门的行为进行劝阻时，用洋镐砸上诉人秦艳乐院门墙的行为亦有不妥，应减轻对上诉人秦艳乐的处罚。原审认定上诉人韩某所遭受的各项经济损失的范围合理，数额准确，应予维持。上诉人韩某的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省长治县人民法院（2017）晋0421刑初173号刑事附带民事判决第一项，即：被告人秦艳乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；
二、上诉人秦艳乐犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月6日起至2018年12月5日止）
三、维持山西省长治县人民法院（2017）晋0421刑初173号刑事附带民事判决第二、三项，即：二、限被告人秦艳乐在判决生效后二个月内一次性赔偿附带民事诉讼原告人韩某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等经济损失共计48805.06元；三、驳回附带民事诉讼原告人韩某要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求及其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 李晓平
审判员 王赛赛
审判员 王旭辉
二〇一八年三月九日
书记员 王 琳