山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第322号
原公诉机关太原市尖草坪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王志宏，男，1977年3月25日出生于山西省太原市，汉族，初中文化程度，原系山西丰泽金属材料有限公司司机，捕前住山西省太原市杏花岭区。2013年12月6日因涉嫌职务侵占罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留，经太原市尖草坪区人民检察院批准于同年12月17日被依法逮捕。现羁押于太原市看守所。
太原市尖草坪区人民法院审理太原市尖草坪区人民检察院起诉指控原审被告人王志宏犯职务侵占罪一案，于2014年5月19日作出（2014）尖刑初字第72号刑事判决。原审被告人王志宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为事实基本清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人王志宏自2011年7月11日起应聘为山西丰泽金属材料有限公司司机，负责驾驶该公司所有的晋A×××××号黑色帕萨特轿车（评估价值为人民币170000元）。2013年10月中旬，被告人王志宏因赌博输钱，在未通知公司的情况下，先后以11000元、30000元的价格将晋A×××××号黑色帕萨特轿车抵押给“二哥”（具体情况不详）、王某（男，40岁，户籍所在地：太原市杏花岭区，无业），并将抵押所得现金挥霍。为应对公司对该车下落的追问，被告人王志宏多次编造各种理由欺骗公司，直至2013年10月26日，被告人拒不归还晋A×××××黑色帕萨特轿车，并将手机关机，与公司失去联系。同年11月6日，公安机关将该车从王某处扣押，并于同年11月15日发还被害单位山西丰泽金属材料有限公司。
另查明，被告人王志宏于2013年12月6日被公安机关传唤归案。
上述事实，由公诉机关提供的，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实，足以认定。
1、被害单位山西丰泽金属材料有限公司出具的报案材料，证实该公司车辆驾驶员王志宏驾驶公司所有的牌照为晋A×××××号黑色帕萨特车辆于2013年10月10日离开公司至今未回。王志宏于10月15日8点30分许向公司报告说车辆发生交通事故需修理，10月17日公司人员与其联系询问车辆修理情况，其说已修好，公司要求其提车后返回公司，但11点左右仍未返回，后多次联系其以堵车为由始终未归，12时以后手机关机。10月19日10时许，公司员工在柳溪街超越者网吧将王志宏找到，经询问根本无修车一事，其是因欠债将车辆抵押给一个叫王某的人，当时其答应下午6点返还公司车辆，但6点后却未能归还，后王志宏向公司写保证10月25日返还车辆。10月25日，公司向其要车，其称赎金没有备齐无法还车，10月26日关机后至今无法联系的事实。
2、被告人王志宏的讯问笔录及供述材料，证实其于2013年10月12日将公司的车牌为晋A×××××号黑色帕萨特轿车抵押至“二哥”处借钱，后于10月16日从王某处借钱将车取回，并将车又抵押给王某。其先后向王某借钱6万元，后还了3万元，王某因其没还清剩下的3万元，就没有将车归还给其的犯罪事实。
3、证人翟某的询问笔录，证实2013年10月10日，王志宏驾驶公司的晋A×××××号黑色帕萨特轿车离开后一直未归，单位员工10月15日联系王志宏，其说车发生交通事故，正在4S店修理。10月17日又联系王志宏说车已修好，后公司告知他提车以后返回，到11点多打了好几次电话其一直说路上堵车，到12点以后关机。17日下午公司人员到4S店及交警指定修理厂询问修理情况，后告知没有去修理过。单位人员就开始寻找王志宏的下落，这期间公司人员多次给王志宏打电话，其始终不接电话，后在10月19日10点左右在柳溪街一个网吧发现其，其说因赌博借了钱，将车抵押给一个叫王某的朋友，后由于金额问题一直商量不通，王某也一直没有还车，公司就报了案的事实。
4、证人马某的询问笔录，证实2013年10月18日，公司计划部经理通知其和另外几名员工去公司定点的修理厂和4S店核实公司晋A×××××帕萨特轿车是否进行过维修，后了解没有修理后，就向公司汇报，公司经理翟某便让其寻找公司司机王志宏。10月19日上午10点多，其和公司的几个人在柳溪街一个网吧内找见王志宏，其说把车抵押给一个叫王某的朋友，由于没有钱还，其朋友王某不给其车，到了10月26日再给王志宏打电话时就关机了的事实。
5、证人樊某的询问笔录，证实其为公司党总支书记。公司给其配备了晋A×××××帕萨特轿车，由王志宏负责开车。2013年10中旬，其要去单位，便给司机王志宏打电话，王志宏说他家小孩办出院手续，到了下午给他打电话他还说没有办完。第二天，其再次打电话说用车，他又说昨天晚上在家楼下被碰了，需要修理。第三天再次打电话，他说车还没有修好，问他多会修好，他又说两三天。从那以后，给他打电话他就不接了，人也没有去单位的事实。
6、证人王某的询问笔录，证实2013年10月中旬的一天下午，王志宏找其借3万元，想把他公司的车从“二哥”处赎回来，其就和王志宏一起去了长风街一个高层小区，将3万元给了一个从楼上下来的人，后他俩将那辆晋A×××××号黑色帕萨特轿车开回自己的小区时，王志宏将车给了其，让其先开上，称三天以后过来还钱开车。后王志宏一直给不了其钱，其就没有将车还给王志宏的事实。
7、太原市公安局尖草坪分局迎新街责任区刑警队出示的辨认笔录，证实经证人翟某、马某指认被告人王志宏就是从公司开走晋A×××××帕萨特黑色轿车的人，证人王某指认被告人王志宏就是把晋A×××××轿车抵押给其的人的事实。
8、太原市公安局尖草坪分局迎新街责任区刑警队出示的扣押、发还物品清单，证实公安机关依法将扣押的晋A×××××号黑色帕萨特轿车返还被害单位的事实。
9、山西丰泽金属材料有限公司出具的税务登记证、企业法人营业执照、开户许可证、机动车注册登记信息栏、机动车行驶证复印件、员工应聘登记表、公资表、借款单以及保证书复印件，证实被告人王志宏应聘为山西丰泽金属材料有限公司晋A×××××帕萨特轿车专职司机，并全权对晋A×××××帕萨特轿车负责。其将该车抵押后，向公司承诺于2013年10月25日前将车归还公司的事实。
10、太原市尖草坪区价格认证中心出具的草坪价认鉴（2013）135号涉案物品价格鉴定结论书，证实被告人王志宏抵押的晋A×××××号帕萨特轿车经评估价值为人民币170000元的事实。
11、太原市公安局尖草坪分局迎新街责任区刑警队的归案证明，证实被告人王志宏于2013年12月6日被公安机关传唤归案的事实。
12、被告人王志宏的户籍信息，证实其作案时为完全刑事责任能力人的事实。
根据上述事实及证据，原审法院认为，被告人王志宏利用职务上的便利，将公司所有的轿车私自抵押借款归个人使用，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名及适用法律的意见符合事实，予以支持。被告人王志宏庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。其辩护人的辩护意见因与事实与相关法律不符，不予采信。根据现有证据证明被告人的犯罪事实，综合考虑本案的犯罪性质、社会危害性、被告人的认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，以被告人王志宏犯职务侵占罪，判处有期徒刑期五年。
上诉人王志宏的上诉意见是：其没有将公司的车辆占为已有的主观故意，认罪态度较好，一审判决量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，予以确认。
本院认为，上诉人王志宏利用其在山西丰泽金属材料有限公司担任专职司机，全权对晋A×××××帕萨特轿车负责的便利条件，将公司所有的轿车私自抵押借款归个人使用，其行为已构成职务侵占罪。上诉人王志宏认罪态度较好，可酌情从轻处罚。关于上诉人王志宏提出的“没有将公司的车辆占为已有的主观故意”的上诉理由，经查，上诉人王志宏在明知其驾驶的晋A×××××帕萨特轿车为公司所有，其只有使用权而无处分权的情况下，私自将该车辆用于个人抵押借款，并与公司失去联系。客观上行使了对本单位财物的占有、收益、处分的权利，该行为符合职务侵占罪的构成要件，故该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人王志宏提出“其认罪态度较好，一审判决量刑过重”的上诉理由，经查，原判认定上诉人王志宏认罪态度较好，并在量刑时对其予以从轻处罚。故该上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 裴宪武
代理审判员 李 哲
代理审判员 黄正杰
二〇一四年九月十一日
书 记 员 郭丽婷