辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终5300号
上诉人（原审原告）：葛某某，男
委托代理人：任焕宇，系辽宁宇嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马虎虎，男
被上诉人（原审被告）：星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司
法定代表人：胡苏，系该公司董事长。
委托代理人：王美云，系该公司工作人员。
委托代理人：林可，系该公司工作人员。
上诉人葛某某与被上诉人马虎虎、星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司提供劳务者受害纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民一初字第01894号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成由审判员姜元科担任审判长，审判员郭净、范猛参加的合议庭，对本案进行了审理。
葛某某一审诉称，光兴大厦为星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司开发，2014年7月10日，马虎虎雇佣葛某某到光兴大厦施工，当天8时30分许，葛某某在从事雇佣活动中从高处摔下，被告马虎虎将葛某某送至医院治疗，葛某某在辽宁省人民医院住院62天，诊断为：腰椎压缩性骨折、右桡骨远端骨折等，被告应承担赔偿责任，为了维护合法权益，请求法院依法判令：1、被告赔偿医药费843.8元、护理费9200元、住院伙食补助费3100元、交通费1200元；2、误工费43360元、营养费3000元、残疾赔偿金117658.8元、精神抚慰金15000元、鉴定费1230元；3、被告承担诉讼费。
马虎虎一审辩称，1、葛某某存在过错，应该承担相应的责任，答辩人与葛某某虽然属于雇佣关系，但葛某某于2014年7月10日第一天上班15分钟就从工地梯子摔下来，答辩人认为，葛某某在提供劳务过程中并未尽到注意义务及作为劳务者在从事高空作业时自身应尽的安全义务，其在未佩戴安全带和安全设备的情况下，不宜从事高空作业，根据法律相关规定，葛某某应当根据双方的过错承担相应的责任；2、葛某某主张的多项损失，事故发生后答辩人就履行了相关的义务，将葛某某送去治疗，医疗费均由答辩人垫付，共花费26547.56元，出院后答辩人还支付了4330元作为后续疗养费用，即治疗费和营养费，葛某某主张的因答辩人已经支付了4330元，应该予以扣除，关于误工费、精神抚慰金请求法院根据鉴定结论另行确定。综上所述，葛某某存在过错，应该承担相应后果，葛某某主张的误工费、营养费和后续治疗费，答辩人已经支付，请求法院予以驳回。
星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司一审辩称，我们对事情的发生和解决过程不知情，我们与葛某某也没有书面协议，我们不应该承担责任。
原审法院经审理查明，葛某某与被告马虎虎系雇佣关系。2014年7月10日，葛某某在从事雇佣工作时从高处摔下，后被送入辽宁省人民医院进行治疗，经诊断为腰椎压缩性骨折及右桡骨远端骨折，实际住院62天，共支付医疗费人民币26547.56元，葛某某与马虎虎在庭审中均认可该费用已由马虎虎支付完毕。出院医嘱记载出院后继续腰围固定功能练习，继续口服接骨药，加强营养，出院后需陪护，防止跌倒，每两周门诊复查。葛某某从2014年9月12日至2015年3月30日期间定期到辽宁省人民医院进行复诊，共花费医疗费人民币33元，每次复诊均有辽宁省人民医院出具的诊断书建议葛某某休息，截至2015年3月30日止，辽宁省人民医院出具诊断书建议葛某某休息一周。另，葛某某在第二次庭审中向本庭提交辽宁省人民医院于2014年10月14日出具的门诊收费票据三张、2015年5月8日的门诊收费票据两张、2015年5月11日的门诊收费票据两张，共计花费医药费人民币810.8元。经葛某某申请，原审法院经沈阳市中级人民法院摇号委托沈阳佳实司法鉴定所对葛某某的伤残情况进行了鉴定。2015年6月1日，沈阳佳实司法鉴定所出具鉴定意见，葛某某L1椎体爆裂骨折，伤残程度为九级；葛某某右桡骨远端粉碎骨折，伤残程度为十级，葛某某垫付了鉴定费用人民币1230元。
另查明，葛某某与马虎虎在庭审中均自认葛某某收到被告马虎虎向其支付后续费用人民币4330元。葛某某支付救护车费用人民币1040元及出租车费用278元，均有票据为凭。葛某某在庭审中出示其在沈阳的居住证，居住证上记载其来沈的时间为2012年。
上述事实除有当事人陈述外，还有葛某某提供的病历、诊断书、医疗费收据、出租车发票、鉴定费收据以及被告马虎虎提供的结账费用汇总单等证据经庭审质证，原审法院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告马虎虎作为雇主应当为雇员提供必要的安全保障措施、进行必要的安全教育，从而避免安全事故的发生。葛某某在从事雇佣活动时没有相应的安全保障措施从而导致其摔伤，对于葛某某所遭受损失的合理部分被告马虎虎应予以赔偿。至于葛某某主张被告星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司对其承担连带赔偿责任的问题，葛某某未提供相关证据证明其与被告星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司有雇佣关系，亦未提供证据证明被告马虎虎与被告星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司之间有分包转包或其他合同关系，故原审法院对葛某某该主张不予支持。关于马虎虎辩称葛某某未尽到必要的安全注意义务的问题，被告马虎虎未提供相关证据证明葛某某有过错从而导致其摔伤，故原审法院对被告此项抗辩意见不予采纳。
关于葛某某主张被告赔偿其出院后医疗费人民币843.8元一项，虽然有五张医疗费收据系葛某某于2015年5月复诊治疗支出，但考虑葛某某骨折受伤应需要在进行伤残等级鉴定前确认其身体恢复情况，有事实和法律依据，故原审法院对此医疗费用予以支持。
关于葛某某主张被告赔偿其住院伙食补助费一项，按照每天50元标准计算，葛某某实际住院62天，故原审法院主持被告赔偿葛某某住院伙食补助费人民币3100元（50元×62天）。至于葛某某主张伙食补助费按照每天100元标准计算的问题，由于葛某某未提供相关证据证明被告对其伙食补助费的赔偿标准应按照每天100元的标准计算，故原审法院对葛某某该主张不予支持。
关于葛某某主张被告赔偿的护理费一项，根据长期医嘱以及诊断书开具的护理天数以及护理级别，原审法院酌情按照居民服务、修理和其他服务业的标准支持葛某某护理费人民币8832元（96元／天×92天）。
关于葛某某主张被告赔偿的误工费一项，葛某某于2014年7月10日发生事故受伤，葛某某向本庭出示的最后一次复诊诊断书时间为2015年3月30日，该诊断书建议葛某某休息一周，葛某某未能提供之后的误工诊断，故葛某某误工天数合计为271天。葛某某称其每日工资为160元，但其未提供相关证据加以证明。另，由于葛某某尚未在被告马虎虎处领取过工资，故原审法院酌情依据葛某某所从事的建筑业标准支持误工损失人民币29417元（39621元÷365天×271天）。
关于葛某某主张被告赔偿的残疾赔偿金一项，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，故原审法院支持被告给付葛某某残疾赔偿金人民币117658.8元（25578元×20年×0.23）。关于被告马虎虎辩称葛某某属于农村户口，不应按城镇标准计算的问题，葛某某在庭审中出示居住证证明其已在城镇居住多年，据此原审法院支持被告按照城镇标准给付葛某某残疾赔偿金。
关于葛某某主张被告赔偿的交通费一项，考虑葛某某医治伤病及复诊、鉴定等的确需要交通费支出，根据葛某某在庭审中出示的交通费票据，原审法院支持被告赔偿葛某某交通费人民币1318元。
关于葛某某主张被告赔偿鉴定费人民币1230元一项，有事实和法律依据，原审法院予以支持。
关于葛某某主张被告赔偿的营养费一项，出院医嘱及诊断书中均记载葛某某需加强营养，故原审法院酌情支持被告赔偿葛某某营养费人民币1000元。
关于葛某某主张被告赔偿的精神损害抚慰金一项，根据葛某某受伤状况、伤残等级等因素，原审法院酌情支持被告赔偿葛某某精神损害抚慰金人民币10000元。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第二款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告马虎虎赔偿葛某某医疗费人民币843.8元；二、被告马虎虎赔偿葛某某住院伙食补助费人民币3100元；三、被告马虎虎赔偿葛某某护理费人民币8832元；四、被告马虎虎赔偿葛某某误工费人民币29417元；五、被告马虎虎赔偿葛某某鉴定费人民币1230元；六、被告马虎虎赔偿葛某某交通费人民币1318元；七、被告马虎虎赔偿葛某某伤残赔偿金人民币117658.8元；八、被告马虎虎赔偿葛某某营养费人民币1000元；九、被告马虎虎赔偿葛某某精神损害抚慰金人民币10000元；十、驳回原、被告的其它诉讼请求。上述一至九项赔偿款，由被告马虎虎扣除已经支付给葛某某的4330元赔偿金后，于本判决书发生法律效力后十五日内一次性赔偿给葛某某，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4157元，由葛某某承担人民币409元，由被告马虎虎承担人民币3748元（葛某某已预交，被告直接给付葛某某）。
宣判后，葛某某不服，向本院提出上诉称：1、原审法院未按100元标准判决给付住院伙食补助费错误。2、原审法院未查清事实，未判决二被上诉人承担连带责任错误。
被上诉人星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司辩称：同意一审判决，要求维持原判。
被上诉人马虎虎未作答辩。
本院认为，根据葛某某和马虎虎在一审期间陈述可以认定，葛某某在星摩尔房地产开发（沈阳）有限公司开发的光兴大厦施工过程中受到伤害，葛某某为马虎虎的雇员，马虎虎并无施工的相关资质。因光兴大厦为星摩尔公司开发，原审法院应当通过星摩尔公司进一步查清，马虎虎如何获得该工程，是否存在分包转包或其他合同关系及其他应当承担赔偿责任主体后，再作裁判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2014）沈铁西民一初字第01894号民事判决；
二、本案发回沈阳市铁西区人民法院重新审理。
审判长 姜元科
审判员 郭 净
审判员 范 猛
二〇一六年五月十九日
书记员 黄 赫
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。