新疆维吾尔自治区伽师县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）新3129刑初240号
公诉机关伽师县人民检察院。
附带民事诉讼原告人龚某1，男，1975年2月28日出生，汉族，个体户，现住伽师县，系本案被害人。
委托诉讼代理人：罗秀钧，新疆正嘉律师事务所律师。
被告人：王超化，男，1975年6月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：陕西省西安市周至县，现住：伽师县，因涉嫌故意伤害罪于2016年7月13日被伽师县公安局取保候审。
辩护人：姜敏，新疆新昀律师事务所律师。
伽师县人民检察院以伽检公诉刑诉〔2016〕237号起诉书指控被告人王超化犯故意伤害罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人龚某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2016年11月28日、11月30日依法公开开庭进行了审理。伽师县人民检察院指派检察员刘文军、依明姑*热合曼出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人龚某1及其委托诉讼代理人罗秀均，被告人王超化及其辩护人姜敏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
伽师县人民检察院指控，2016年5月14日3时许，在伽师县森林公园王超化、龚某1的酒铺前，王超化与龚某2因酒铺女服务员用人问题发生口角。龚某1上前帮忙，龚某1将一名女服务员推倒，并追打另一名服务员。王超化见龚某1追打女服务员便上前阻拦，两人发生斗殴。邓某、陈某、黄某等人上去劝架。王超化误以为黄某要打他，打了黄某一巴掌。王超化用随身携带的折叠弹簧刀扎了龚某1腰部皮带位置一下。当龚某1被扎伤后开始喊叫：王超化捅我，他下狠手。龚某1一脚将王超化踢倒在地，王超化在爬起来的过程中再次用手中刀捅向龚某1的腹部。邓某、陈某、黄某听到龚某1喊叫后，欲将刀子夺下。王超化持刀在空中乱挥，之后持刀回到自己的酒铺，将刀扔出窗外。龚某1受伤严重，送医院急救。经法医鉴定，龚某1腹部损伤程度为重伤二级。检察机关当庭出示了物证、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、现场勘验笔录、被告人的供述与辩解、视听资料、电子数据等证据，认为被告人王超化的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。鉴于被告人王超化无认罪、悔罪表现，对受害人未进行民事赔偿，受害人龚某1有一定过错，建议对被告人王超化在有期徒刑四年以上六年以下量刑。
附带民事诉讼原告人龚某1诉称，因被告人王超化的犯罪行为致其腹部受伤，后被送往伽师县人民医院住院治疗，经司法医学鉴定为重伤二级。请求：1、依法追究被告人王超化故意伤害罪的刑事责任，并从重判处；2、判令被告人赔偿其医疗费20000元、误工费19966.3元、营养费17760元、护理费14890元、住院伙食�助费3360元、鉴定费2600元、残疾赔偿金53600.3元，合计132176.6元。
被告人王超化对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不予承认，认为本案中其行为属于正当防卫，在同时遭受黄某等人殴打时，黄某用木棒对其头部殴打，在被打倒，头被打晕的状态下随手抓了物品进行了防卫，其在防卫过程中是划伤而不是捅伤了被害人,对被害人造成的损害亦并未超过必要防卫限度，故在故意伤害罪罪名未确定成立前不承担相应的民事责任。
辩护人姜敏为被告人王超化做了无罪辩护，认为起诉书内容完全背离了事实，被告人王超化客观上没有违法行为，主观上没有故意伤害。检察机关指控事实及罪名不成立。
经审理查明，2016年5月14日3时许，王超化与龚某2在伽师县森林公园王超化、龚某1的酒�前，因酒铺女服务员用人问题发生口角。龚某1上前帮忙，将一名女服务员推倒，并追打另一名服务员。王超化见龚某1追打女服务员便上前阻拦，两人即发生推打，其他人上去劝架。当两人互殴至烤肉摊旁边时，王超化用刀扎了龚某1腰部皮带位置一下。当龚某1被扎伤后开始喊叫：王超化捅我，他下狠手。龚某1一脚将王超化踢倒在地，王超化在爬起来的过程中再次用手中刀捅向龚某1的腹部。邓某、陈某、黄某听到龚某1喊叫后，便和龚某1对王超化进行围殴制止，欲将刀子夺下未果。王超化持刀在空中乱挥，之后持刀回到自己的酒铺，后将刀扔出窗外。龚某1受伤严重，送医院急救。经法医鉴定，龚某1腹部损伤程度为重伤二级。
被害人龚某1于2016年5月14日至2016年6月11日到伽师县人民医院住院治疗。被害人龚某1花费医疗费18760.93元。2016年5月18日，龚某1收到被告人王超化5000元。2016年11月7日，新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所作出【2016】临鉴字第671号司法鉴定意见书，经鉴定，龚某1因被他人打伤致其腹部贯通致空肠多处破裂并进行修补术治疗，其损伤的后遗症已构成十级伤残，龚某1因被他人打伤致其肠系膜多处撕裂伤，并行修补术治疗，其损伤的后遗症已构成十级伤残，龚某1误工期90日，营养期120日，护理期60日。认定上述事实的证据有：
1.物证，受害人龚某1的短袖、腰带、裤子。证实三件物品因被告人的行为受损（系公诉机关提供）。
2.书证，王超化户籍证明，证实王超化已达到完全负刑事责任年龄（系公诉机关提供）。
3.证人邓某证人证言，其称案发当晚，在听到龚某1喊：王超化身上有刀子，他捅了我一刀后跑过去踢了王超化两脚，踢到王超化臀部，然后王超化起来右手拿刀向我们（黄某、陈某、我）乱挥，龚某1在旁边的床上坐着，我见龚某1腹部已经流血，后听到小王喊：龚某1不行了，危险，接着我和小王拦了一辆出租车把龚某1抬上车到人民医院抢救。到医院后，看到龚某1的伤口，大概伤口有5公分宽，多深我不知道，伤口是圆形的（系公诉机关提供）。
4.证人陈某的证人证言，其称案发当晚，我看到王超化和龚某1在互相扭打，然后上去劝架，王超化肘了我一下，我生气打了王超化一拳。然后我听到龚某1说王超化有东西，就上去踢了王超化两脚，踢到王超化脚位置。然后龚某1说王超化手里有刀，还下黑手，还看到王超化右手拿着刀在乱挥，然后王超化转身就向他店里跑去，我爸爸（陈先洪）跟着跑到王超化店里厕所去�，因担心王超化把我爸爸捅了也跟着进去了（系公诉机关提供）。
5.证人龚某2的证人证言，其称案发当晚，龚某1上来以后看见我和王超化推搡，以为我和王超化在打架，龚某1上去就把一个丫头推开了，当时那个丫头好像喝酒了，龚某1在推她之后她就倒在地上了。然后龚某1就去追第二个丫头，王超化就跑过去打了龚某1一拳，然后他们俩就打起来了，后来我就听到龚某1喊：什么东西扎了我一下。后来黄某就过来劝架了，王超化以为黄某是过来帮龚某1打架的，黄某刚到，王超化就打了黄某一耳光。他们就打起来了听说有刀子就想把刀子夺下来，在过程中其听到龚某1说：快点报警，王超化捅了我一刀，然后我就看到王超化拿了一把刀子。后来王超化就拿着刀子往他店里走了，其他几个人还想去把他刀子拿下来，两个人追了进去，没几分�那两个人就出来了把门拉上了（系公诉机关提供）。
6.证人尚某的证人证言，其称案发当晚，我接诊时龚某1腰部扎伤的伤口状态是：一个伤口是一个小口，不规则，未进腹腔，血液不多已凝固，不到一公分；另一个伤口大概有3公分，有部分大网膜已外露（系公诉机关提供）。
7.证人黄某的证人证言，其称案发当晚，我看到龚某1和王超化在互相推拉，然后我去劝架，王超化以为我要打他，他用右手一巴掌打到我脸上，然后我就离开了（走了几步）然后看到王超化在地上半坐，起来后用手上的东西在龚某1腰部皮带位置拧旋捅了一下，龚某1喊到：王超化拿刀捅了我一刀，他下狠手。其听到龚某1喊的话后，其立刻到旁边的床上拿了一根木柴，怕王超化再捅伤人就离开了（系公诉机关提供）。
8.证人任某的证人证言，其称案发当晚，我去的时候王超化和龚某1正在打架，在帕尔瓦纳饺子店门口王超化与龚某1互相用手打，还看到王超化用刀捅了龚某1腹部一刀，然后王超化往店里走。王超化用右手捅了龚某1腰部位置后，龚某1喊：我不行了，王超化捅了我一刀（系公诉机关提供）。
9.证人布某的证人证言，其称案发当晚，我买完冰水回酒铺时在森林公园台球室门口看见十几个汉族在互相打架，随后我走到王超化的酒铺门口继续看他们打架，他们打还没有结束其就回酒铺里面了，过了一会儿两个维族丫头进了王超化酒铺内的厕所，她们进去不到5分钟三个汉族人准备往厕所方向走时，其老板王超化右手持一把刀跑进店里往厕所方向过去了，并与三名汉族人用汉语说了什么，具体没听明白，后面传出吵闹声，后来王超�对他们喷射催泪喷射器，王超化向厕所方向过去，回来时他手里，身边没看到刀具。（系公诉机关提供）。
10.被害人龚某1陈述，2016年5月14日凌晨2点左右，我准备下班时听到有个女的叫我，我从店里跑出来看见王超化和他的三个服务员围着龚某2指手画脚，当时看见很生气就对着那几个服务员说你们几个回去，这是老板之间的事，你们不要参与，她们不听，我就推了其中两个服务员，其中一个服务员喝酒了，我把她推倒了，还有一个服务员还没走，我准备打她，但她跑了没有打到。这时王超化过来就用右手在我左胸部位打了一拳。之后我和王超化互相扭打起来，中途黄某过来劝架，话还没有说完就看见王超化打了黄某脸部一巴掌，当我和王超化互相扭打到有个床的位置时，因天黑没看清楚，不知道王超化拿什么东西扎到我腰部皮带位�，我就一脚把王超化踹倒在地，并喊叫：他（王超化）有东西扎我了，然后我扑上去准备把他（王超化）手中的凶器夺掉，这时王超化起来又一刀捅到我腹部，我就喊：这家伙（王超化）下狠手拿刀捅我了。接着他们几个人（黄某、邓某、陈某）也过来开始打王超化，这时我对他们（黄某、邓某、陈某）几个说：王超化手中有刀，你们注意。因为王超化手中有凶器也无法靠近，就用脚踢，黄某拿着木棍准备把王超化手中的凶器拿掉，等黄某拿木棍过来时，王超化右手拿着刀子跑到他的店铺去了，我叫黄某、邓某、陈某不要再打王超化了，然后我就捂着肚子坐在旁边的床上，然后我给森林公园管理人员（小顾）打了个电话（158XX****XX）给他说了一下情况。后来有人看见我伤的挺严重的，就拦了一辆出租车，小王、邓某、我老婆三个人把我送到了人民医院（系公诉机关提供）
11.被告人王超化的供述与辩解，案发当晚，我与龚某2争执时，龚某1从他店里跑过来把一个服务员（阿孜姑）打倒在楼梯边上了，旁边的还有一个哑巴服务员看到龚某1打人就在旁边吵了两句，龚某1打完阿孜姑后龚某1就用手扇哑巴还用脚踢。后来我就过去挡龚某1，他就用拳头打我喉咙和脸颊。然后王凯峰过来劝架，后来龚某1的亲戚过来了4个人其中一个人就拿着木棒子过来打我头上了，这时王凯峰就走了，其中还有两个人拿的电棍，4个人对我乱打，我倒在地上，倒在地上后他们用脚对我乱踩。当时我在地上乱滚，无意中从地上捡了个东西，然后我乱挥（不知道怎么把龚某1捅伤了）挥完之后他们散了，我回到店里一看手上是一把刀，随手把到扔到店里的吧台下面，有四五个人手上提的警棍到我店里又砸店又打服务员，有一个老头（是打我的年龄最小的他父亲）冲到我店内厕所，追着打服务员，我也到了厕所想着拉架，老头说服务员把刀子交出来他不会打她，这个老头的儿子拿着锤正在砸彩钢板，然后我从厕所跑出来，说你不要砸，然后老头在厕所对着儿子说不要砸人家店，我从厕所出来看到吧台还有两个人（不知道叫什么名字），然后那两人就出去了，我就掏电话打110，这时老头和他儿子从厕所也出来了，然后他上厕所看服务员，我看到服务员在厕所哭，还看到刀子在厕所里的地上，我捡起刀子从厕所窗户扔出去了，然后我从厕所出来，就看到警察来了（系公诉机关提供）。
12.鉴定意见，证实龚某1腹部损伤程度为：重伤二级（系公诉机关提供）。
13.现场勘验笔录，证实现场勘查的基本情况，案发时的地点、时间（系公诉机关提供）。
14.视听资料、电子数据:光盘一张、现场图、实物照片、被告人现场指认现场照片，证实案发时的真实的记录和案发现场基本情况（系公诉机关提供）。
15.2016年11月7日，新疆喀什地区第一人民医院司法鉴定所第671号司法鉴定意见书，证实1、被害人龚某1有两处十级伤残；2、误工期90日、营养期120日、护理期60日（系附带民事诉讼原告提供）。
16.原告住院医疗费发票4张和病历档案合计金额18760.93元；证实1、原告住院期限是28天；2、出院总结是腹部被刀刺伤（系附带民事诉讼原告提供）。
17.照片8张（前6张是在住院之前拍摄的，后2张是在刑警队伤情鉴定拍摄的），证实被害人因被告人的故意伤害行为和受伤的部位伤情（系附带民事诉讼原告提供）。
18.2016年6月11日，伽师县人民医院疾病诊断书，住院号1611920，证实原告腹部受伤，印证病历和照片的真实性（系附带民事诉讼原告提供）。
19.2016年5月18日，龚某1向王超化出具收条一张，证实龚某1收到王超化给付5000元，王超化具有主动找龚某1协商的诚意。（系被告人提供）
以上证据合法有效，与本案事实相关联，经当庭举证、质证，本院予以认定。
本院认为，被告人王超化故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关对被告人犯罪行为定性准确，被告人王超化故意伤害罪罪名成立。对被告人及辩护人辩称被告人的行为系正当防卫的辩护意见，本院审理后认为，为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采用的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的属于正当防卫，本案系因服务员纠纷激化而引发，继而发生被告人王超化与被害人龚某1之间互相殴打，被害人龚某1在发现自己被被告人王超化刺伤并喊叫后，其与黄某、邓某、陈某等人一起对被告人王超化进行了围殴制止，在围殴制止过程中未对被告人王超化使用打击工具，被告人王超化在爬起来的过程中再次用刀将龚某1腹部捅伤，其行为不符合正当防卫的构成要件，故对其辩解理由，本院不予采纳。鉴于受害人龚某1对本案有一定过错，可酌定予以从轻处罚。被告人王超化的犯罪行为给附带民事诉讼原告人龚某1所造成的物质损失应予赔偿，原告人对于损害的发生也有一定的过错，可减轻被告人王超化的赔偿责任。对于附带民�诉讼原告人龚某1主张各项费用，本院确定为医疗费18760.93元，住院伙食补助费3360元（120元/天×28天），误工费19435元(2015年城镇单位就业人员年平均工资60117元÷365天×118天)，营养费3000元(25元/天×120天)，护理费14493.96元(2015年城镇单位就业人员年平均工资60117元÷365天×88天)，合计59049.89元，应当由被告人王超化承担47239.91元即59049.89×80%，附带民事诉讼原告人龚某1承担11809.9元即59049.89×20%。对于附带民事诉讼原告人龚某1主张的鉴定费2600元，因未提供相关证据，本院不予支持。对于附带民事诉讼原告人龚某1主张的残疾赔偿金的请求，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。为了打击刑事犯罪，保护公民人身权利不受非法侵犯，维护社会治安秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，《中华人民共和国民法�则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：
一、被告人王超化犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。（刑期自判决执行之日起计算，即自2016年12月27日起至2020年6月26日止）。
二、被告人王超化扣除已支付的5000元于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人龚某142239.9元。
如不服本判决，可在判决书送达第二日起十日内，通过本院或直接向喀什地区中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，�本三份。
审 判 长 张 琳
审 判 员 邱宝玲
人民陪审员 马木提
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 李龙伟