台州市椒江区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）台椒商初字第1632号
原告：兴业银行股份有限公司××州××行，住所地：
台州市市府大道××号。组织机构代码：××。
诉讼代表人：林某某。
委托代理人：陈乙。
被告：浙江××伟业××有限公司，住所地：台州市×
×××迎宾路。组织机构代码：75194061－8。
法定代表人：应某某。
被告：应某某。
被告：陈甲。
三被告委托代理人：张某某、刘某。
原告兴业银行股份有限公司××州××行与被告浙江×
×伟业××有限公司、应某某、陈甲金融借款合同纠纷一案，
于2011年12月7日向本院起诉，本院于同日受理后依法组成合
议庭，于2012年2月9日公开开庭进行了审理。原告的委托代理
人陈乙、三被告委托代理人张某某到庭参加诉讼。本案现已审
理终结。
原告兴业银行股份有限公司××州××行起诉称：根据2
010年9月28日原告与余某某签订《委托贷款委托合同》，原告
与被告浙江××伟业××有限公司及余某某于2010年9月28日
同日分别签订《委托贷款借款合同》及《抵押合同》，由被告浙江××伟业××有限公司向原告借款1000万元用于御鼎酒店
项目装修等。《借款合同》约定借款期限为3个月，自2010年9
月28日至2010年12月28日止，借款利率按浮动利率一月一定，
年利率为同期同档次国家基准利率，实际利率等于同期同档次
国家基准利率乘以系数1，首期利率为实际发放日同期同档次
国家基准利率乘以以上系数确定下一周某某率，本合同借款约
定每季末月的20日为结息日，借款到期后一次性全部偿还借款
本金，借款逾期的委托人在此授权贷款人有权对逾期的借款计
收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息
，委托人在此授权贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利
率计收复利，借款人并应承担贷款人因实现债权而支出的费用
。同时《抵押合同》约定：由被告浙江××伟业××有限公司
将其所有座落在玉环县××路北侧××土地使用权证号为玉国
用（2010）第50221号土地使用权抵押给原告，并约定本合同
履行过程中发生与本合同有关的纠纷或争议可以通过协商解决
，协商不成可向抵押权人所在地法院提起诉讼。为此，原告与
被告浙江××伟业××有限公司于2010年9月30日办理抵押登
记手续，土地他项权某号为玉他项（2010）第753号，原告为
该土地使用权的他项权利人。上述借款并由被告应某某、被告
陈甲在2010年9月28日分别签订《最高额个人担保声明某》为
被告浙江××伟业××有限公司提供连带责任担保。事后，原
告依约于2010年9月30日向被告浙江××伟业××有限公司发
放了借款1000万元，但被告浙江××伟业××有限公司在借款
到期后未依约还本付息，仅于2011年3月23日归还原告本金140万元。现经多次催讨，被告浙江××伟业××有限公司至今未
偿付余款860万元及支付相应借款利息，被告应某某、被告陈
甲也未曾履行保证人的义务。庭审中，原告撤回要求被告浙江
××伟业××有限公司偿付原告为实现债权支付的律师代理费
损失325000元的诉讼请求。现要求判令：
一、被告浙江××伟业××有限公司立即归还原告借款
本金860万元及支付截止2011年12月2日的利息892352.71元，
此后至判决确定被告履行债务之日止的利息按合同约定的逾期
贷款利率计算。二、原告有权对被告浙江××伟业××有限公
司所有的坐落在玉环县××路北侧××土地使用权证号为玉国
用（2010）第50221号国有土地使用权的折价款或者以拍卖、
变卖上述土地使用权的价款在上述款项内优先受偿。三、被告
应某某、被告陈甲对被告浙江××伟业××有限公司支付给原
告的上述款项承担连带责任。
原告举证如下：
一、《委托贷款委托合同》、《委托贷款借款合同》各
一份，证明被告浙江××伟业××有限公司向原告借款1000万
元的事实；
二、《抵押合同》、土地使用权某、土地他项权某各一
份，证明被告浙江××伟业××有限公司以其所有的土地使用
权提供抵押担保及抵押物已办理抵押登记手续的事实；
三、《最高额个人担保声明某》二份，证明被告应某某
、陈甲为连带责任保证人的事实；
四、借款借据、还款凭证各一份，证明原告向被告浙江××伟业××有限公司发放贷款1000万元及已归还140万元的
事实；
五、利息清单一份，证明被告浙江××伟业××有限公
司尚欠本息的事实。
被告浙江××伟业××有限公司、应某某、陈甲答辩称
：1、对借款、土地使用权抵押的事实无异议，但除已归还140
万元之外，被告浙江××伟业××有限公司还分11次向委托人
余某某指定的颜某某的帐号支付了本息366万元，本金及利息
具体多少不清楚。三被告认为其中截至12月2日的利息892352.
71元已付清，余款为本金2767647.29元，目前尚欠本金583235
2.71元；2、根据《中华某某共和国担保法》28条、《中华某
某共和国物权法》第176条的法律规定，本案既有保证又有物
的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任，即被告
应某某、陈甲对物的担保以外的债权承担保证责任。
三被告举证如下：
还款凭证十一份。证明除了归还原告本金140万元外还归
还给原告本息366万元的事实。
综合原、被告的诉辩称，双方无争议的事实为：1、余某
某委托原告借款给被告浙江××伟业××有限公司1000万元并
提供土地使用权抵押担保；2、被告应某某、陈甲提供连带责
任保证；3、借款后已归还了本金140万元。双方争议的焦点为
：1、被告浙江××伟业××有限公司11次汇入颜某某帐户的3
66万元是否应从本息中扣除；2、被告应某某、陈甲是否应当
在抵押物清偿之后的不足部分承担连带责任。针对争议焦点，原告提供上述证据并认为：原告没有收
到366万元，不存在颜某某代收委托人的相关款项。对被告应
某某、陈甲的担保责任问题，根据《物权法》的规定，《最高
额个人担保声明某》第九条有约定，主合同项下不管有无物的
担保，保证人都某承担保证责任，根据该约定，被告应某某、
陈甲在抵押物处置前也应承担连带责任。三被告认为：颜某某
是委托人余某某指定的代收人，已向其帐户11次汇款计366万
元，有银行汇款帐单予以证实。《最高额个人担保声明某》第
九条规定是有前提的，如果原告放弃物的担保，那么保证人是
要承担保证责任，没有放弃物的担保，那么物的担保优先人的
保证。
原告提供的上述证据，经三被告质证对证据一、二、四
无异议；对证据三的真实性无异议，对证明对象有异议，《最
高额个人担保声明某》第九条规定，保证人应在物的担保之外
承担保证责任，除非原告放弃物的担保，那么保证人的保证责
任才优先；对证据五有异议，认为已归还借款本息366万元，
应当在诉讼标的中扣除。
三被告提供的上述证据，经原告质证认为该证据与本案
缺乏关联性，原告没有指定任何人收取被告浙江××伟业××
有限公司的任何款项。
本院认证认为：原告提供的上述证据，能证明本案的相
关事实，本院予以确认；三被告提供的上述证据，无法证明被
告浙江××伟业××有限公司汇款至颜某某帐户的款项是归还
原告的，因此，该证据不能确认归还借款的事实，本院不予确认，不能作为还款事实的证据。
经审理本院认定本案的事实为：2010年9月28日，原告与
余某某、被告浙江××伟业××有限公司分别签订《委托贷款
委托合同》、《委托贷款借款合同》及《抵押合同》，由被告
浙江××伟业××有限公司向原告借款1000万元用于御鼎酒店
项目装修等。《借款合同》约定借款期限为3个月，自2010年9
月28日至2010年12月28日止，借款利率按浮动利率一月一定，
实际利率等于同期同档次国家基准利率乘以系数1，首期利率
为实际发放日同期同档次国家基准利率乘以以上系数确定下一
周某某率，每季末月的20日为结息日，借款到期日一次性全部
偿还借款本息，借款逾期的委托人在此授权贷款人有权对逾期
的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支
付的利息，委托人在此授权贷款人有权按本合同约定的借款逾
期罚息利率计收复利，借款人并应承担贷款人因实现债权而支
出的费用。《抵押合同》约定：由被告浙江××伟业××有限
公司将其所有座落在玉环县××路北侧××土地使用权证号为
玉国用（2010）第50221号土地使用权抵押给原告。该抵押物
已办理抵押登记手续，土地他项权某号为玉他项（2010）第75
3号，原告为该土地使用权的他项权利人。同日，原告与被告
应某某、被告陈甲签订《最高额个人担保声明某》，为被告浙
江××伟业××有限公司向原告借款提供保证担保，保证方式
为连带责任保证，担保主债务本金限额为人民币1000万元，保
证范围为本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债
权的费用等，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。及合同第八条约定：“若主合同项下还存在其他担保，则本人对贵
行承担的担保责任不受其他任何担保人所提供的担保的影响，
也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以贵行向其他
任何担保人提出权利主张或进行诉讼＼仲裁＼强制执行为前提
”。第九条约定：“如主合同项下还存在其他担保（包括但不
限于保证、抵押、质押、备用证及其他任何形式的担保），本
人同意，贵行可以放弃部分担保权或者担保物权的顺位（包括
该担保物是基于债务人提供的担保物的情况），贵行与任意抵
押人＼出质人（包括该抵押人＼出质人为债务人本人的情况）
可以协议变更担保物权的顺位以及被告担保的债权数额等内容
，贵行即使作出上述行为，本人仍自愿依据本合同承担全部保
证担保责任”。2010年9月30日，原告向被告浙江××伟业×
×有限公司发放了借款1000万元，借款到期后，被告浙江××
伟业××有限公司于2011年3月23日归还原告本金140万元。
本院认为：原告与余某某、被告浙江××伟业××有限
公司、应某某、陈甲之间的《委托贷款委托合同》、《委托贷
款借款合同》及《抵押合同》、《最高额个人担保声明某》均
系当事人的真实意思表示，内容合法，原告根据合同已向被告
浙江××伟业××有限公司发放贷款，且就抵押物办理了抵押
登记手续，故应为有效，各方应按约履行。借款到期后，被告
浙江××伟业××有限公司未按约还本付息，已构成了违约，
应承担相应的违约责任及抵押责任。原告有权对被告浙江××
伟业××有限公司提供的抵押物享有优先受偿权。被告应某某
、陈甲应对被告浙江××伟业××有限公司欠原告的借款本息承担连带责任。原告的诉讼请求合法，本院予以支持。针对三
被告的抗辩，本院认为：1、被告浙江××伟业××有限公司
汇款给颜某某366万元的问题。该款是被告浙江××伟业××
有限公司与颜某某之间的款项往来，不能证明该款项系归还给
原告，该项主张本院不予采纳。2、《最高额个人担保声明某
》是否已约定本案既有物的担保又有人的担保债权人如何实现
债权问题。根据《最高额个人担保声明某》第九条的约定，在
债权人放弃部分担保物或者担保物权的顺位时，保证人仍自愿
承担全部保证责任。结合第八条约定的保证人承担的保证责任
不受其他担保人所提供担保的影响的内容，应当认定本案在既
有物的担保又有人的担保的情形下，债权人按照约定可以就物
的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。为此，三
被告的抗辩，本院不予支持。依照《中华某某共和国合同法》
第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条和《中华某某共
和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华某某共和国物权
法》第一者七十六条、第一百七十九条第一款、第一百九十八
条的规定，判决如下：
一、被告浙江××伟业××有限公司于本判决发生法律
效力之日起十日内归还给原告兴业银行股份有限公司××州×
×行借款本金860万元，并支付截至2011年12月2日止的利息89
2352.71元，自2011年12月3日起至本判决确定给付之日止的利
息按合同约定的逾期利率计算。
二、原告兴业银行股份有限公司××州××行有权对被
告浙江××伟业××有限公司所有的坐落在玉环县××路北侧的土地使用权［证号为玉国用（2010）第50221号］的折价款
或拍卖、变卖的价款在上述款项范围内优先受偿。
三、被告应某某、陈甲对被告浙江××伟业××有限公
司的上述债务承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费78250元，由被告浙江××伟业××有限公司
负担，被告应某某、陈甲负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省台州市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内先预缴上
诉案件受理费78250元（具体金额由浙江省台州市中级人民法
院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理
。款汇：台州市财政局，帐号：90×××35，开户银行
：中国农业银行台州市经济开发区支行）。
如法律文书生效后，义务人不自觉履行义务的，权利人
可在法律文书确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执
行。逾期申请的，本院不予受理。
审 判 长 陈善华
人民陪审员 何方富
人民陪审员 朱正飞
二〇一二年二月二十四日
代理书记员 金 媚
附件：
本判决所依据的相关法律和法条
《中华某某共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。…
…
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。…
…
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应
当按照约定或国家规定支付逾期利息。
《中华某某共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债
务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满
没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要
求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金
、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，
保证人应当对全部债务承担责任。
《中华某某共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担
保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保
物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约
定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物
的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的
担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的
第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者
第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人
不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债
权人有权就该财产优先受偿。
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价
款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿
。
《中华某某共和国民事诉讼法》
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文
书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期
间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定
的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。