江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）徐民终字第2470号
上诉人（原审被告）李玉洪。
委托代理人赵建伟。
委托代理人司成东。
上诉人（原审被告）李银彬。
被上诉人（原审原告）王永侠。
委托代理人张礼辉。
委托代理人张厚刚。
上诉人李玉洪、李银彬因人身损害赔偿纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2013）云民初字第0973号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年11月26日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李玉洪的委托代理人赵建伟、司成东，被上诉人王永侠的委托代理人张厚刚到庭参加诉讼。上诉人李银彬经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院按照其自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。
原审经审理查明，案外人王凤娟系徐州市宣武市场1号楼西门处2号摊位的登记个体业主，实际该摊位由其儿媳妇梁靖经营，王永侠（系梁靖母亲）系该摊位的共同经营者。李玉洪系徐州市宣武市场1号楼西门处1号摊位个体业主。该1、2号摊位业主及经营者因商业竞争关系发生过矛盾乃至肢体冲突。
2012年11月14日12时许，由于商业竞争原因，案外人梁靖再次与李玉洪导致双方发生口角，后王永侠与李银彬参与争吵，在此过程中，李玉洪和李银彬用拳脚致王永侠头面部、腹部、背部多发软组织挫伤。受伤后王永侠被送至中国人民解放军第九七医院治疗。王永侠本次共住院6天，花费医疗费共计4538.45元。王永侠出院医嘱载明：1、避免重体力劳动，建议休息二月；2、门诊随诊；3、避免情绪激动，禁烟酒。王永侠按照医嘱自发生损害后两个月内未从事个体经营、无收入；其住院期间由梁靖护理，在护理期间未营业，无收入。王永侠虽主张其存在衣物损失，但未提供相应的证据证明。
2012年12月3日，经徐州市公安局云龙分局新生派出所主持调解，涉案人员王永侠、梁靖、李玉洪、李银彬达成如下一致协议：1、双方互不再追究对方的法律责任（治安处罚）。2、双方关于在此次冲突中造成的医疗费用自行到法院起诉，追究对方赔偿医疗等费用。3、双方不再制造新的冲突，不再和对方吵架、打架。4、双方代表代表己方当事人签字同意协议有关内容。5、此协议为一次性协议，协议一经签字不得反悔。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案王永侠与李玉洪、李银彬因商业竞争等相关问题产生纠纷后，本应正确对待或通过沟通、协商等其他有效途径妥善解决，但是，李玉洪、李银彬非但没有正确地对待和处理，反而用拳脚致共同造成王永侠人身损害，李玉洪、李银彬存在较大的过错，同时王永侠也未保持必要的冷静，其自身也有过错，故对王永侠受到的损害，李玉洪、李银彬应当承担70%的损失。
关于王永侠主张的各项赔偿数额的问题。1、关于医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，本院确定王永侠主张的医疗费4538.45元。2、关于住院伙食补助费，王永侠主张的按照每天30元计算标准过高，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确定按照每天18元计算住院期间6天的住院伙食补助费108元。3、关于营养费，王永侠主张按照每天20元赔偿其住院期间及出院后共计30天的营养费过高，本院确定王永侠主张的按照每天15元的标准计算其住院期间6天的营养费90元。4、关于误工费，王永侠按照医嘱自发生损害后两个月内未从事个体经营、无收入，且其主张的按照每月3300元计算标准不超过2011年度江苏省分细行业批发业在岗职工平均工资标准，故本院确定王永侠主张的住院期间及出院后共计60天的误工费6600元。5、关于护理费，王永侠住院期间由其女儿梁靖护理，因其系个体工商户，在护理期间未营业，无收入，本院酌情确定其按照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准每天50元计算住院期间的护理费300元。6、对于交通费，根据王永侠及其必要的陪护人员因就医而实际发生的费用，本院酌定确定其交通费100元。6、关于衣物损失，因王永侠未提供证据证实该损失的发生，故本院对其该部分损失不予支持。对于以上�失，李玉洪、李银彬按照70%的过错比例赔偿王永侠总计8215.52元。
综上，原审法院遂判决李玉洪、李银彬于本判决生效之日起七日内赔偿王永侠医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费共计8215.52元。
上诉人李玉洪、李银彬不服上述民事判决，提起上诉称：1、被上诉人王永侠不是2号摊位的实际经营者。被上诉人没有参与过2号摊位经营，伤害发生时被上诉人自认是到摊位帮女儿拿东西。被上诉人和其女儿共同经营的合同从纸张上可以看出是新签订伪造的，并不是2005年签订的共同经营的合同。宣武市场劳动者协会是因梁靖为王永侠办理退休手续而出具证明。同时，证人证言也不能证明被上诉人参与过2号摊位的实际经营。2、一审认定医疗费有误，被上诉人只是软组织挫伤，存在医疗费用过高的问题。3、一审认定误工费无事实依据。本案发生时，�上诉人已年满55岁，达到退休年龄且已经退休，不存在误工损失。即使存在误工损失，误工费计算标准不应参照行业标准计算，至多按照上诉人的户口性质计算，误工时间为住院期间，出院后持续误工的，应申请误工损失期间鉴定。4、本案双方当事人互殴，双方均有过错且都有伤害，应当按照50%分摊责任。综上，请求二审依法改判或发回重审。
被上诉人王永侠答辩称：被上诉人和其女儿一直在宣武市场摊位共同经营，上诉人说为了办理退休而出具的证明是没有事实依据的，上诉人的上诉主张不能成立。关于证人证言问题，上诉人说的不是事实，经营摊位需要进货、运货、看摊售货，一个人客观上无法经营摊位。综上，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审维持原判。
本案的争议焦点是：1、双方当事人对王永侠的涉案损失所承担的过错程度应当如何确定。2、一审认定的误工费、医疗费是否存在事实依据。3、王永侠是否实际参与梁靖的摊位经营。
二审期间双方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为：本案当事人王永侠以李玉洪、李银彬侵犯其身体权为由，要求其两人赔偿王永侠的医疗费等各项损失，提起侵权之诉。一、关于双方当事人的行为是否存在过错及责任比例承担问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定，行为人因其过错行为导致他人损害的，应予赔偿。根据徐州市新生派出所的询问笔录载明的内容，能够认定王永侠与李玉洪、李银彬因事发生纠纷，并发生肢体接触，王永侠在此过程中受伤，李玉洪、李银彬应对其行为给王永侠造成的损害承担侵权赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，王永侠对�在双方纠纷过程中受损亦存在一定过错，应当适当减轻李玉洪、李银彬的责任。因此，一审认定李玉洪、李银彬对王永侠承担侵权责任，并根据双方当事人的行为过错程度，适当减轻李玉洪、李银彬30%的赔偿责任，并无不当。
二、关于王永侠是否实际从事摊位经营及误工损失认定的问题。王凤娟是涉案2号经营摊位的营业执照中载明的经营人，梁靖是王凤娟的儿媳，实际从事该摊位经营。王永侠是梁靖的母亲。根据当事人陈述以及证人证言，能够认定王永侠在涉案事件发生的时候，正在摊位帮忙，实际参与了涉案2号摊位的经营活动。且在涉案纠纷发生之前，王永侠亦曾实际参与涉案摊位的经营活动。因此，虽然涉案2号摊位的营业执照登记营业者不是王永侠，但王永侠存在参与摊位经营的事实，一审按照不超过2011年度江苏省分细行业批发业在岗职工平均工资标准，以每月3300元的标准计算其误工损失，存在事实依据，并无不当。
三、关于医疗费的认定问题。王永侠在涉案纠纷过程中致伤住院，产生医疗费用，有医院就诊治疗的病历、出院记录、费用清单、医疗费票据等证据予以证明，应予支持。上诉人虽抗辩称王永侠已支付的医疗费中包括不必要的医疗费支出，但未提供证据予以证明其抗辩理由成立，本院不予支持。
综上，上诉人李银彬因无正当理由，未到庭参加诉讼，本院按其自动撤回上诉处理。上诉人李玉洪的上诉请求，因无事实和法律依据，本院均不予支持。根据《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人李玉洪、李银彬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 政
审 判 员 周 向 前
代理审判员 王素�
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 王 夏