三亚市城郊人民法院
民 事 判 决 书
（2014）城民二初字第265号
原告：三亚客台西餐吧。
经营者：吴茂坤，系三亚客台西餐吧业主。
委托代理人：陈东升，系三亚客台西餐吧职员。
被告：陈鹏，男。
原告三亚客台西餐吧（以下简称客台餐吧）诉被告陈鹏劳动合同纠纷一案，本院于2014年4月4日受理后，由代理审判员陈怡适用简易程序独任审判，并于2014年5月25日公开开庭进行了审理。原告客台餐吧的委托代理人陈东升到庭参加诉讼，被告陈鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
原告客台餐吧诉称：2014年1月7日，客台餐吧与陈鹏口头约定陈鹏协助店长经营餐吧，任职期间没有基本工资，报酬的计算方式为若每个月营业额达到130万元，则客台餐吧向陈鹏及其团队支付3万元作为报酬，若月营业额不足130万元，则没有报酬。客台餐吧认为，餐吧将营业额打包给陈鹏及其团队经营，餐吧与陈鹏之间是承包关系，不构成劳动关系，退一步讲，即使客台餐吧与陈鹏之间是劳动关系，根据劳动合同法第三十九条及第四十六条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度，用人单位可以单方解除劳动合同，且无需支付经济补偿金。根据餐吧的管理规定，陈鹏任职期间每天只能向客人签赠2、3千元酒水单。但陈鹏在任职的一个多月期间，赠送单达14万元，严重违反了餐吧的管理规定，餐吧曾多次要求其加强管理，合理控制酒水签送金额，但陈鹏置之不理，因此，餐吧依法有权将陈鹏辞退，且无需支付经济补偿金，劳动仲裁委裁决餐吧向陈鹏支付经济补偿金不当。另外，陈鹏申请劳动仲裁时只主张4000元经济补偿金，但仲裁委裁决餐吧支付5000元经济补偿金，违反了不告不理的法律原则。综上，请求依法判令：客餐餐吧不予向陈鹏支付经济补偿金。
被告陈鹏未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状及证据。
经审理查明：2014年1月7日，陈鹏到客台餐吧任总经理，主要负责餐吧的日常管理及营销策划活动，双方未签订书面劳动合同。关于工资，庭审中客台餐吧主张陈鹏入职时，双方曾口头约定，陈鹏任职期间无基本工资，报酬根据餐吧月营业额计算，即陈鹏经营管理餐吧期间，餐吧月营业额达130万元，客台餐吧向陈鹏及其团队支付3万元作为报酬，如餐吧月营业额达不到130万元，则餐吧不予支付报酬。2014年2月18日，客台餐吧将陈鹏辞退。陈鹏因此向三亚市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称三亚劳动仲裁委）申请仲裁，请求裁决：客台餐吧支付2014年1月7日至2014年2月18日的工资16800元、经济补偿金4000元，并请求确认2014年1月7日至2014年2月18日与客台餐吧存在劳动关系。2014年3月20日，三亚劳动仲裁委作出三劳人仲裁字（2014）第161号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认陈鹏在2014年1月7日至2014年2月17日期间与客台餐吧存在劳动关系；2、客台餐吧向陈鹏支付解除劳动关系经济补偿金5000元；3、驳回陈鹏的其他诉讼请求。客台餐吧不服，遂诉至本院。庭审中，客台餐吧提供工资条及酒水单，证明餐吧已经与陈鹏结清工资，以及陈鹏在职期间滥用免单权，赠送酒水账单超出其权限。工资单载明2014年1月7日至2014年2月17日，陈鹏基本工资20769元，扣除房租1314元，实发工资19555元，该工资条有陈鹏的签名确认。另外，客台餐吧还主张与陈鹏系承包关系，陈鹏不参与出资，而是根据其管理餐吧期间的餐吧的营业额拿提成，但客台餐吧未能提供证据对上述主张予以证明。庭审中，客台餐吧同时陈述，陈鹏管理餐吧期间，其管理餐吧的行为受餐吧管理层的监督及餐吧管理规定的约束。
以上事实有工资条、酒水单、三劳人仲裁字（2014）第161号《仲裁裁决书》、及当事人陈述在案佐证，足以认定。
本院认为：《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分”。本案中，陈鹏于2014年1月7日至2014年2月17日在客台餐吧任职总经理期间，负责餐吧的日常管理及营销策划活动，其劳动内容属于客台餐吧的业务组成部分，其劳动行为受客台餐吧管理制度的约束，从客台餐吧提供工资条的记载，陈鹏在工作期间客台餐吧也向其支付了相应的劳动报酬，因此，应当认定陈鹏与客台餐吧于2014年1月7日至2014年2月17日期间构成事实劳动关系。客台餐吧主张与陈鹏系承包关系缺乏事实根据及法律依据，不予采纳。根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，客台餐吧经与陈鹏协商后，于2014年2月18日与陈鹏解除劳动关系，因此，客台餐吧应当向陈鹏支付相应的经济补偿。客台餐吧抗辩陈鹏在职期间滥用免单权，赠送酒水账单超出其权限，严重违反了餐吧管理规定，客台餐吧有权将其辞退并不予支付经济补偿金，但其提供的酒水单仅能证明陈鹏任职期间存在签赠酒水单的事实，无法证明陈鹏签赠酒水单超越其免单权限以及严重违反餐吧管理规定的事实，故客台餐吧的抗辩理由不成立，不予采纳。陈鹏请求客台餐吧支付解除劳动合同经济补偿金有事实根据及法律依据，予以支持。陈鹏在客台餐吧工作了1个月零10天，故客台餐吧应当向陈鹏支付半个月工资的经济补偿。根据客台餐吧提供的工资条的记载，陈鹏2014年1月7日至2014年2月17日期间的工资为20769元，故客台餐吧应当向陈鹏支付的经济补偿金额为7417.5元（20769元÷42天×15天），陈鹏请求客台餐吧支付4000元经济补偿金系当事人权利的自行处分，未违反法律、行政法规规定，予以照准。关于陈鹏请求客台餐吧支付的16800元工资，由于陈鹏未能提供证据证明客台餐吧拖欠陈鹏工资16800元，故陈鹏的该项请求缺乏事实根据及法律依据，不予支持。陈鹏无正当理由不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：
一、原告三亚客台西餐吧不予向被告陈鹏支付2014年1月7日至2014年2月18日期间的工资16800元；
二、原告三亚客台西餐吧应于本判决生效之日起十日内向被告陈鹏支付4000元经济补偿金；
三、确认原告三亚客台西餐吧与被告陈鹏于2014年1月7日至2014年2月17日期间形成事实劳动关系。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元（原告已预交5元），减半收取，由原告三亚客台西餐吧负担5元。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。
代理审判员 陈怡
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 赵程
附相关法律条文：
中华人民共和国劳动合同法
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
中华人民共和国民事诉讼法
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。