杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭拱民初字第376号
原告：王文林。
委托代理人（特别授权代理）：张宽。
被告：杭州华络通信设备有限公司。
法定代表人：张建军。
委托代理人（特别授权代理）：熊检平。
原告王文林（以下简称王文林）为与被告杭州华络通信设备有限公司（以下简称华络公司）劳动争议纠纷一案，于2013年1月23日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员孙金林独任审判，于2013年3月12日公开开庭进行了审理。王文林委托代理人张宽，华络公司法定代表人张建军及华络公司委托代理人熊检平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
王文林诉称，王文林与华络公司劳动争议一案已经由拱墅区劳动争议仲裁委作出裁决，王文林对裁决不服，诉至法院。王文林于2012年2月8日进入华络公司工作，担任总工程师职位，开发多路网络开关和视频语音同步器，每月工资7000元，房租水电费由公司支付，公司承诺有干股，年终分红20万元。2012年4月18日，双方签订《聘用合同书》，约定了培训期、试用期、聘用期的起止时间。同日双方签订《员工分红协议书》，约定赠送王文林20万元干股，公司给予利润分红。2012年5月5日，双方签订《劳动合同补充协议》及《岗位职责绩效协议书》，其中均约定王文林在华络公司从事公司安排的有报酬的劳动，双方劳动关系继续，完成《视频语音同步器》后，公司奖励王文林20万元干股分红。另外，约定王文林每月享受绩效工资奖励补贴3050元。王文林在华络公司工作期间，勤奋刻苦，常年加班。完成了相关项目开发等工作。但是华络公司作为用人单位，无故拖欠王文林工资、分红等各项费用。经核算，华络公司无故拖欠王文林工资报酬49147元，未支付王文林加班工资39480元。2012年11月3日起，华络公司单方面违法解除了与王文林的劳动合同，不再为王文林提供工作场所，让王文林离开公司，未与王文林就单方解除劳动合同进行补偿。至今华络公司仍未支付王文林在工作期间的差旅费6931.50元、房租水电费补贴4789.50元、干股分红奖励20万元，也从未给王文林缴纳社会保险费。由于华络公司的拖欠行为，导致王文林无力支付信用卡还款，产生利息5336.55元。王文林曾向华络公司提出，要求其支付上述各项费用，但华络公司无理拒绝。王文林认为，华络公司的行为已经严重侵犯了王文林的合法权益，华络公司应当补发工资并支付拖欠工资产生的赔偿金，补发加班工资，为王文林缴纳社会保险费，支付王文林因违法解除劳动合同的经济赔偿金，干股分红奖励，差旅费等。据此，王文林向劳动仲裁提出仲裁申请，现王文林不服仲裁委的裁决，故起诉至法院，请求法院判令：1、华络公司支付王文林未足额发放的工资49147元、拖欠劳动报酬所产生的赔偿金24573.50元，合计73720.50元；2、华络公司支付王文林加班工资39480元；3、华络公司支付王文林差旅费6931.50元、房租水电费补贴4789.50元，合计11721元；4、华络公司支付王文林干股分红奖励20万元；5、华络公司支付王文林违法解除劳动合同经济赔偿金16000元；6、华络公司为王文林补缴2012年2月至11月的社会保险金；7、华络公司赔偿王文林失业保险待遇损失3300元；8、华络公司支付王文林招商银行信用卡的循环利息5336.55元。
华络公司辩称，1、王文林的诉讼请求除王文林应当缴纳2012年2月8日-4月29日社会保险费外，均无事实和法律依据。王文林被聘的岗位是技术人员，根据公司规定，技术人员的收入主要根据产品的研发进度和结果来决定绩效报酬和收入，公司也确实设有干股分红制度，但干股分红需满足双方约定的有关条件，且20万元的奖励无事实依据。因王文林不能胜任本职工作，双方协商一致于2012年4月29日终止了劳动关系，不存在经济赔偿金之情形，银行信用卡的利息及房租水电费补贴等与本案无关联也无事实依据。2、王文林与公司只存在2012年2月8日-4月29日的劳动关系，之后双方是平等的委托开发软件的合作关系，具体是由公司提供部分物质平台，王文林利用自身的知识完成视频语音同步器的开发。虽然双方签订的补充协议在冠名上有混淆视听的嫌疑，但从意思上可以看出双方是对原劳动合同的协商解除，以及解除劳动合同后双方后续合作事宜的协商，并非劳动关系的延续。华络公司认为合同应以双方真实意思表示为核心，不能只根据合同的冠名而忽视双方真实意思的表示来认定合同性质。3、王文林所指的工资是不真实的，根据其诉请可知王文林本身弄不清楚自已每月能拿多少工资，华络公司是按照劳动合同的约定来支付王文林工资，双方虽约定有绩效工资等奖励，但前提是王文林需完成一定的工作任务并经公司管理层批准后方可取得。4、关于王文林提出的5-11月的打卡记录，华络公司认为这不是双方继续存在劳动关系的依据，双方已经就劳动关系协商解除并订立了书面协议，其次王文林在承诺书中也承认华络公司与王文林是委托与受托的平等关系，不存在上下级隶属关系；华络公司为保护公司的财产安全，吸取曾经被盗窃的教训，公司规章制度中有明确规定，在公司内滞留三天以上的人员需打卡出入，该滞留人员不仅包括公司员工也包含外部聘请的非员工性质的技术开发专业人士，而王文林就属于后者。作为公司员工的考勤卡，是发放员工工资的依据，因此具有本公司人事部门负责人签字确认方可发放工资。而王文林提供的后期考勤卡没有人事部门负责人签字，所以是外聘技术人员的进出记录。5、关于王文林加班费的问题，华络公司不予认可。公司加班有严格审批制度，王文林对此清楚并曾有过审批手续，不可能迟延打卡都属于加班，如果根据打卡记录来计算加班，不利于公司的合法利益保护。6、王文林的差旅费问题，华络公司不予认可。公司有严格的差旅费使用及报销制度，对此王文林是清楚的，也曾进行过报销手续。王文林提供的差旅费票据，是否与本公司业务有关以及票据本身的真实性华络公司均有异议。综上，请求法院驳回王文林的诉讼请求。
王文林为支持其诉称主张，向本院提交了如下证据：
1、劳动争议仲裁裁决书，证明双方之间的劳动争议已经过仲裁。华络公司对其真实性无异议，本院予以认定。但华络公司认为双方在2012年4月29日以后不存在劳动关系。
2、聘用合同书；3、保密协议，证明双方之间签订劳动合同，约定劳动期限自2012年2月8日起至2013年5月14日止，任总工程师职位，双方之间存在劳动关系的事实。华络公司对其真实性均无异议，本院予以认定。但华络公司认为该证据也证明了王文林的工资情况以及其知悉公司规章制度的事实。
4、劳动合同补充协议，证明双方签订劳动合同补充协议，内容符合劳动关系的要件，故自2012年4月29日起，双方并未解除劳动合同关系。华络公司对其真实性并无异议，本院予以认定。但华络公司认为双方应当在12年4月29日解除了劳动关系，之后是委托合作关系且其报酬收入是根据王文林是否完成委托工作内容而定。
5、岗位职责绩效协议书，证明双方约定王文林享受绩效每月3050元的事实，同时证明2012年5月5日后王文林依然系华络公司的员工。华络公司对其真实性有异议，认为协议书上没有公司盖章，证明对象也有异议，绩效工资的取得是要完成一定的工作量且要经过公司内部考核后方可取得。对该证据的证明对象，本院将结合其他证据及当事人陈述一并予以认定。
6、员工分红协议书，证明双方约定，华络公司赠送王文林20万元股份，王文林享有分红权利的事实。华络公司对其真实性并无异议，本院予以认定。但华络公司认为根据分红的原则规定，取得分红资格必须满足系公司员工、完成一定量的工作、且工作满一年以上等条件。
7、工作证，证明王文林系华络公司的员工，双方存在劳动关系的事实。华络公司对其三性并无异议，本院予以认定。但华络公司认为该证据只能证明12年4月29日前双方存在劳动关系。
8、考勤卡，证明2012年2月至11月，王文林在华络公司工作及出勤的情况，同时证明王文林存在加班的事实。华络公司对其真实性并无异议，本院予以认定。但华络公司对其证明对象有异议，认为根据公司的规章制度，考勤卡记载的时间应结合加班审核制度来确定是否加班，2012年5月以后王文林的打卡记录没有公司相关负责人签字确认，不是公司的考勤记录。对该证据的证明对象，本院将结合其他证据及当事人陈述一并予以认定。
9、差旅费凭证；10、出差预算行程说明表，证明王文林在华络公司工作期间，因公出差产生差旅费用开支的情况，以及王文林因公出差事宜均经公司审批确认的事实。华络公司对其有异议，认为差旅费票据有部分是联号的，与本案没有关联性；出差预算行程说明表中对有公司总经理签字的真实性无异议，无签字的真实性不予认可。该费用不是王文林因公出差而产生，而是华络公司对双方的合作开发提供的物质帮助。对该证据的证明对象，本院将结合其他证据及当事人陈述一并予以认定。
11、房租、水电费开支凭证，证明王文林在工作期间缴纳房租、水电费的事实。华络公司对其三性均有异议。本院认为，该证据与本案不具有关联性，故对其证明力不予认定。
12、高级工程师的资格证，证明王文林具备电子技术高级工程师资格，王文林具有从事总工程师专业能力，能够胜任工作的事实。华络公司对其有异议，认为即使有资格证也并不代表其能胜任相关工作岗位。本院认为，是否胜任工作除具有相应资格外，尚应当结合其实际工作能力等来评判，故对该证据的证明对象，本院将结合其他证据及当事人陈述等一并予以认定。
13、信用卡账务明细，证明因华络公司拖欠工资的行为，致王文林额外承担信用卡利息损失的事实。华络公司对其有异议。本院认为，该证据与本案不具有关联性，故对其证明力不予认定。
华络公司为支持其辩称主张，向本院提交了如下证据：
1、劳动合同补充协议，证明因王文林不适合公司应聘的工作岗位，双方的劳动关系于2012年4月29日协商终止，事后，双方系合作关系。王文林对其三性无异议，但其对证明对象有异议，认为双方之间的劳动关系仍旧存在。本院认为，该补充协议约定了工资以及工作内容，符合劳动关系的特性，故本院对其证明力予以确认。
2、承诺书、购书报销单及发票，证明自2012年4月30日起，华络公司与王文林存在委托与被委托的关系；其报酬收入是根据是否完成约定的项目而定的；王文林自己承诺由于自身的能力不足需要购买书籍查阅，其不适合公司应聘的工作岗位。王文林对其真实性无异议，但对其证明对象有异议。本院认为，该证据尚不足以证明华络公司的主张，故本院对其证明力不予确认。
3、借条及领付款凭证，证明王文林与华络公司之间的民间借贷关系，进一步佐证了双方系合作开发关系的事实。王文林对其证明对象有异议，认为双方之间不存在借贷关系，其所领取款项均为应得的工资。本院认为，该证据尚不足以证明华络公司的主张，故本院对其证明力不予确认。
4、考勤、考核管理制度，证明公司员工加班需填写《加班审批表》，并需经审批及公司差旅制度相关规定的事实；公司打卡制度并不是只有考勤一个功能，还有人员进出的管理功能。王文林对其有异议，认为该制度没有经过民主程序，不能约束劳动者，而王文林虽知晓该制度，但并表示王文林对其认可。本院认为，该管理制度华络公司已作告知，对王文林具有约束力，故本院对其证明力予以确认。
5、调休单、加班单、出差决算审批表及差旅报销表、考勤卡，证明公司关于调休、加班、差旅报销制度及考勤卡实施的样式。
6、王文林的考勤卡，证明王文林的考勤卡记录无公司有关部门负责人签字确认，非公司员工考勤卡。
7、工资表，证明王文林工资所得与合同约定工资一致的事实。
8、劳动争议仲裁委员会笔录，证明：王文林至2012年10月10日止其研发的产品仍未成功；王文林能取得8000元／月报酬、20万元干股分红，5000元／月报酬均需双方约定的产品研发成功并投产；王文林知晓公司的加班制度和差旅费审批制度且均有实际操作过；王文林对工资的陈述前后不统一，存在虚假陈述。王文林对其真实性、合法性无异议，但对其证明对象有异议。
上述证据5-8，王文林有异议，对其证明对象，本院将结合其他证据及当事人陈述一并予以认定。
根据上述有效证据及双方当事人的陈述，本院确认本案事实如下：
2012年2月8日，王文林进入华络公司工作，担任技术部总工程师职位，主要负责公司产品开发。2012年3月21日，双方签订保密协议一份，该协议第七条约定：“本人已完整阅读公司各个规章制度及流程，并愿严格遵守公司制度及流程办事”。2012年4月18日，双方又签订聘用合同书一份，约定：“培训期限为2012年2月8日至2012年2月14日，试用期限为2012年2月15日至2012年5月14日，聘用期限为2012年5月15日至2013年5月14日，试用期间劳动报酬为每月1950元（月基本工资为1510元＋绩效奖励补贴140元＋餐贴150元＋全勤奖150元）”。其中补充条款3、5、6条约定：“王文林严格遵守公司的各项规章制度和保密制度；从2012年6月30日完成《视频语音同步器》项目开发后起，每开发完成一个项目，每月报酬增加人民币1000元；2012年5月6月。如王文林能在此时间内完成《视频语音同步器》项目的开发工作，并交付华络公司进行投产的，华络公司支付王文林报酬约定合计为人民币8000元，如王文林不能按时完成该项目，华络公司无需支付该报酬，并终止合同”。同日，双方还签订员工分红协议书，约定：“公司赠送员工工作责任股份给予利润分红；王文林获赠送股份20万元；年目标任务完成未达70%、本年度工作未满一年的、未按公司工作计划在规定时间内完成工作任务合计3次以上的…不予分红”。2012年5月5日，双方签订劳动合同补充协议一份，约定；“原签订的劳动合同，由于王文林在试用期间未能完成华络公司相关产品的开发业务，经双方协商，于2012年4月29日终止；由于王文林强烈要求在华络公司的平台下完成该项目，华络公司给王文林提供开发环境和平台，对《视频语音同步器》继续进行技术开发，约定开发截止期为2012年6月30日，如王文林能在限定周期内完成该项目的后期工作，并交付华络公司进行投产的，华络公司支付王文林报酬约定为8000元人民币，王文林如不能按时完成该项目的，华络公司无需支付该报酬；如王文林能按时完成该项目，并将成品交付给华络公司进行销售，华络公司按20万元人民币干股奖励给王文林作为分红；王文林在完成本项目后，继续担任华络公司总工程师，每月报酬为5000元人民币，每进行一个新项目开发完成后，每月报酬增加1000元人民币；本协议自签订之日生效，有效期壹年，需要变更时，双方友好协商，协商不成的，在华络公司所在地的人民法院起诉”。同日，双方还签订岗位职责绩效协议书，约定：“绩效奖金也称绩效工资，是公司和部门给予个人工作职责和技能的肯定，由个人申请，部门主管依据公司行政管理条例和部门岗位职责制度对其日常行为综合考核，呈总经理批示，符合要求者加相应绩效工资；正式聘用后通过考核视任职岗位、职务、资历、能力综合给绩效奖励补贴3050元”。2012年10月10日，王文林向华络公司出具承诺书一份，载明：“华络公司委托我开发的语音视频同步器，由于本人软件功底薄，实现目标缓慢，深感遗憾，我竭尽全力，加班加点工作，力争产品开发早日完成，我深感没有压力是没有动力的，没有动力就不能进步，我想方设法，以求编程进步，把公司交给我的开发任务早日圆满完成，如果达不到目标，由总经理处理，我无怨无悔”。华络公司考勤、考核管理制度和差旅费管理制度规定：“员工加班必须填写加班审批表，部门经理签字后报公司分管领导批准，未经批准，公司一律不予承认加班；员工出差交通费按实际标准实报，食宿费工程师按每人每天120元报销”。2012年7月31日至2012年10月23日期间，王文林三次到上海出差，共出差43天，实际交通费用为164元。华络公司总经理张建军及行政人事部邢建国经理分别在公司出差预算流程说明表中签字。王文林在华络公司工作期间，华络公司未为王文林缴纳社会保险费。因华络公司不再为王文林提供工作场所，让王文林离开公司，王文林自2012年11月3日起离开华络公司后未再到华络公司工作。2012年11月12日，王文林以要求华络公司支付其：1、2012年5月1日至11月3日的拖欠工资的赔偿金73720.50元；2、2012年3月至11月3日的加班工资39480元；3、2012年5月至10月21日的出差报销6931.50元；4、单方面解除劳动合同的经济补偿金16000元；5、干股分红20万元；6、缴纳2012年2月份至11月份的社会保险；7、失业保险补助金3300元；8、2012年5月份至10月份房租水电费补贴4789.50元；9、招商银行信用卡的循环利息5336.55元等为由，向本区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2012年12月10日，王文林将第一项请求变更为要求华络公司支付其2012年5月1日至11月3日的拖欠工资49147元及50%赔偿金24573.50元。2013年1月8日，本区劳动争议仲裁委员会作出了拱劳仲案字（2012）第525号仲裁裁决书，裁决：华络公司支付王文林工资11879.30元、差旅费5324元、经济补偿金1950元，共计人民币19153.30元；华络公司为王文林补缴2012年2月8日至2012年11月2日期间的社会保险费，个人缴纳部分由王文林自行承担；驳回王文林的其他仲裁请求。王文林不服该裁决，遂成诉讼。
本院认为，王文林与华络公司于2012年5月至11月期间有无劳动关系存在、如有劳动关系则王文林工资为多少、王文林能否享受华络公司干股分红奖励、王文林有无如期完成产品研发、华络公司有无违法解除劳动合同的问题，构成本案的主要争议焦点。
一、关于2012年5月至11月期间，王文林与华络公司之间有无建立劳动关系及补缴社会保险费的问题。双方于2012年5月5日签订的协议，名称为“劳动合同补充协议”，协议虽约定原签订的聘用合同于2012年4月29日终止，但根据协议约定的内容及庭审查明的事实可以看出，自2012年5月1日之后，王文林在华络公司从事的是华络公司安排的有报酬的劳动，所从事的业务仍然是原来的业务，且每天参加考勤并接受华络公司的劳动管理，符合劳动关系的要素，因此，可以认定双方于2012年5月至11月期间存在劳动关系。建立劳动关系，应当依法参加社会保险，缴纳社会保险费。华络公司未为王文林参加社会保险，应属不当。因此，王文林要求华络公司为其补缴2012年2月至11月社会保险费请求的合理合法部分，本院予以支持。华络公司应补缴王文林2012年2月8日至2012年11月2日期间的社会保险费，个人缴纳部分由王文林自行承担。
二、关于2012年5月至11月期间王文林的工资、差旅费及加班工资等问题。按照双方协议约定，王文林在该期间享受每月8000元报酬的前提是其必须在2012年6月30日前完成研发产品的后期工作，并交付华络公司进行投产。由于王文林至2012年10月10日还没有完成该项目，自然不能享受每月8000元的报酬，但其为华络公司提供了正常劳动，依法有获得劳动报酬的权利。王文林称其之前每月工资为7000元，但华络公司予以否认。王文林前后从事的是同一工作，本来可以参照其2012年5月1日之前的工资标准计算其应得的工资，但王文林未能提供证据证明其主张，故对其每月工资7000元的主张，本院不予认定。从双方签订的聘用合同来看，合同虽有王文林每月工资为1950元的约定，但王文林在华络公司工作期间担任的是技术部总工程师一职，相比之下1950元的月工资，明显低于市场工资水平，且该工资与上年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资35731元（月平均工资2978元）相去甚远，可信度不高。因双方对王文林的工资陈述不一，又缺乏相应的依据，故在本案中王文林的实际工资难以确定。鉴于本案的实际情况，本院参照2011年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资，酌情认定王文林的工资为每月2978元。故王文林要求华络公司支付其工资的合理部分，本院予以支持。华络公司应支付王文林工资18142元（每月2978元＊6个月＋每月2978元／21.75＊2天）。至于王文林称其可享受绩效奖金每月3050元之主张，依据不足，本院不予支持。因为，绩效奖金的发放，应属于用人单位根据自身经营状况、效益结合劳动者的工作表现、业绩等因素，综合自主决定，王文林无证据证明其已通过考核可获得相应的绩效奖金。王文林要求华络公司支付其他拖欠工资50%赔偿金24573.50元的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。王文林要求华络公司支付加班工资的请求，缺乏事实根据，本院不予支持。因为，根据华络公司管理制度规定，员工加班必须经批准，未经批准的，公司一律不予承认加班，且王文林在与华络公司签订的保密协议中明确表示，愿意严格遵守公司制度及流程办事，而王文林未能提供证据证明其加班履行了审批手续，故其加班主张，本院不予采信。根据华络公司差旅费管理制度规定，员工出差，交通费按实际标准实报，食宿费工程师按每人每天120元报销。王文林在2012年7月31日至2012年10月23日期间三次到上海出差，共出差43天，实际交通费为164元，且华络公司在出差预算行程说明表中签字同意。因此，王文林要求华络公司支付其差旅费的合理部分，本院予以支持。华络公司应支付王文林差旅费5324元［交通费164元＋食宿费5160元（每天120元＊43天）］。
三、关于华络公司有无违法解除劳动合同，王文林有无如期完成产品研发、能否享受华络公司干股分红奖励及房租水电费补贴等问题。由于华络公司不再为王文林提供工作场所，并让其离开公司，王文林于2012年11月3日起未再到华络公司上班，致使双方劳动合同实际解除。华络公司的单方解除行为，违反了劳动合同法的相关规定，其应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向王文林支付赔偿金，故王文林要求华络公司支付其单方解除劳动合同的经济补偿金16000元请求的合理合法部分，本院予以支持。华络公司应支付王文林赔偿金5956元（2978元＊2）。王文林要求支付干股分红20万元之主张，依据不足，本院不予支持。因为，王文林在华络公司工作未满一年，且未在规定时间内完成产品研发任务，也未将成品交付华络公司进行销售，依据双方员工分红协议书：“本年度工作未满一年的、未按公司工作计划在规定时间内完成工作任务合计3次以上的…不予分红”、劳动合同补充协议：“如王文林能按时完成该项目，并将成品交付给华络公司进行销售，华络公司按20万元人民币干股奖励给王文林作为分红”的约定，王文林尚不具备分红的条件。王文林支付银行信用卡利息、房租水电费补贴的请求，均缺乏依据，本院不予支持。由于王文林在华络公司工作未满一年，因此，王文林要求华络公司支付其失业保险补助金3300元的请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告杭州华络通信设备有限公司于本判决生效之日起30日内，为王文林补缴2012年2月8日至2012年11月2日期间的社会保险费，个人应负担部分由王文林自行缴纳。
二、被告杭州华络通信设备有限公司支付王文林工资18142元。
三、被告杭州华络通信设备有限公司支付王文林差旅费5324元。
四、被告杭州华络通信设备有限公司支付王文林赔偿金5956元。
上述应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。
五、驳回王文林其他诉讼请求。
上述当事人自动履行的，也可直接支付至本院（户名：杭州市拱墅区人民法院，开户银行：杭州银行湖墅支行，账号：75718100153439）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由华络公司负担。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：1202024409008802968；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 孙金林
二〇一三年三月二十二日
代书记员 夏叶芸