新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）新01刑终54号原公诉机关乌鲁木齐市天山区人民检察院。上诉人(原审被告人)师亚柯（曾用名：师柯、郭冬），男，1981年6月12日出生于河南省漯河市，汉族，初中文化程度，无固定职业，租住乌鲁木齐市水磨沟区。2016年12月1日因本案被刑事拘留，2017年1月6日被取保候审，同年11月15日被逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。辩护人郭春江，新疆枫树律师事务所律师。乌鲁木齐市天山区人民法院审理乌鲁木齐市天山区人民检察院指控原审被告人师亚柯犯诈骗罪一案，于2017年11月29日做出（2017）新0102刑初532号刑事判决。宣判后，原审被告人师亚柯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌鲁木齐市人民检察院指派代理检察员王某1出庭履行职务。上诉人师亚柯及其辩护人郭春江、证人胥某到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，1．2012年8月，被告人师亚柯使用假名“师某”通过微信认识被害人王某2，谎称自己是现役军人，以升职要给领导送礼为由，于2012年8月在南湖广场附近骗取被害人王某2人民币3000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失3000元，并取得被害人谅解。2．2013年2月，被告人师亚柯使用假名“师某”通过微信认识被害人徐某，谎称自己是现役军人，以给领导送礼、家里出事、部队晋级学习、有能力办理驾照为由骗取徐某共计人民币125500元，案发前已退还31400元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失104000元。3．2013年6月，被告人师亚柯使用假名“师某”通过微信认识被害人胥某，谎称自己是现役军人，多次约见胥某以“恋爱”为由发生性关系，并多次以部队晋升、家里出事、部队晋级学习等理由骗取胥某共计人民币150000元以及浪琴手表一块。涉案浪琴手表一块因被害人无法提供实物及相关证明材料，价格认证中心无法出具客观、公正的鉴定意见。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失189800元，并取得被害人谅解。4．2013年12月，被告人师亚柯使用假名“师某”通过微信认识被害人李某，谎称自己是现役军人，以买房子、转业做生意和可以办理驾照为由，骗取被害人李某共计人民币61000元，案发前已还款46000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失15000元，并取得被害人谅解。5．2014年，被告人师亚柯使用假名“师某”通过陌陌认识被害人田某，谎称自己是现役军人，有能力办理驾照，于2014年5月在北门药材公司附近骗取被害人田某人民币4800元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失4800元，并取得被害人谅解。6．2014年5月，被告人师亚柯使用假名“师某”通过朋友介绍认识被害人樊某，谎称自己是现役军人，有能力办理驾照，于2014年7月在本市沙依巴克区医学院斜对面农业银行门口骗取被害人樊某人民币6000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失6000元，并取得被害人谅解。7．2014年9月，被告人师亚柯使用假名“师某”在朋友聚会上认识被害人叶某，并称自己有能力办理驾照，于2015年3月在本市中山路骗取被害人叶某人民币8000元，案发前已退还4000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失4000元，并取得被害人谅解。8．2014年9月，被告人师亚柯通过朋友介绍认识被害人郭某1，并谎称自己能够办理驾照，于2015年10月2日在本市沙依巴克区友好“肯德基”内骗取被害人郭某1人民币5400元，案发前已退还1000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失4400元，并取得被害人谅解。9．2016年1月，被告人师亚柯使用假名“郭某2”通过微信认识被害人刘某，并谎称自己有能力办理驾照，于2016年2月在本市沙依巴克区美美步行街骗取被害人刘某人民币3000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失3000元，并取得被害人谅解。10．2016年5月，被告人师亚柯使用假名“师某”通过陌陌认识被害人张某，并谎称自己有能力办理驾照，于2016年5月在本市西河坝前街拌面馆骗取被害人张某人民币3000元。案发后，被告人师亚柯家属已退赔被害人损失3000元，并取得被害人谅解。另查明，被告人师亚柯归案后，如实供述了第二起犯罪事实，并交代了其他九起犯罪事实，有坦白情节；此外，其还协助公安机关侦破两起贩卖毒品案件，具有立功表现。原判认定上述事实的证据有被害人王某2、徐某、胥某、李某、田某、樊某、叶某、郭某1、刘某、张某的报案材料及陈述，证人蔺某的证言，被告人师亚柯的供述，新疆军区政治工作部保卫处出具的《关于核查师某身份信息的回函》，欠条复印件，军装照片及军官证复印件，收条及谅解书，扣押物品清单，被告人师亚柯检举毒品案件的立功材料，被告人师亚柯的身份信息，到案经过及其他相关书证等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，被告人师亚柯以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人人民币287300元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人师亚柯有立功表现，且归案后认罪态度较好，当庭亦表示认罪，故根据量刑规范化相关意见，对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十八条第一款、第六十七条第三款之规定判决：被告人师亚柯犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币100000元。上诉人师亚柯及其辩护人二审提出，原判认定的第3起，其中11万元属于其与被害人胥某之间的民间借贷关系，不应认定为诈骗；其有立功情节，归案后如实供述罪行，且积极退赔被害人全部经济损失，原审法院对其量刑过重，请二审法院能对其从轻处罚并适用缓刑。经本院审理查明,原判认定上诉人师亚柯冒充军人身份，虚构部队晋升、家里出事、部队晋级学习、为他人办理驾照等事实骗取被害人人民币287300元的犯罪事实属实，且有原审法院经过当庭举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，上诉人师亚柯以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，多次骗取他人人民币共计287300元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人师亚柯归案后，检举揭发他人犯罪，属有立功表现，可从轻处罚。对于上诉人师亚柯及其辩护人提出其与胥某之间有11万元系借款关系，该数额不应认定为诈骗的辩解、辩护意见，经查，被害人胥某证实上诉人师亚柯以母亲生病、晋升等名义骗取其现金15万元，后又以买车为名向其借款9万元，车落在其名下。对于该事实，上诉人师亚柯在侦查期间的供述亦予以认可，据此，原审法院认定上诉人实际骗取胥某15万元，其余买车款项未作为诈骗数额予以认定。对于上诉人当庭提出其中11万元用于购车支出，本院认定，购车支出并未认定在该起诈骗数额中，该起认定的15万元与购车无关，上诉人师亚柯及其辩护人提出的该项意见，本院不予采纳。对于上诉人师亚柯及其辩护人提出原判量刑过重并要求适用缓刑的意见，本院认为，我国刑法及相关司法解释规定，骗取他人财物价值5万元以上50万元以下的，属数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人师亚柯假冒军人身份，多次骗取他人人民币287300元，属数额巨大，应处三年以上十年以下有期徒刑。原审法院鉴于上诉人师亚柯归案后认罪态度好，退赔全部赃款，且有立功情节，对其从轻处罚判处有期徒刑四年，量刑并无不当。因上诉人师亚柯假冒军人诈骗，诈骗数额巨大，且作案高达10次，其犯罪情节较为恶劣，社会危害性大，对其不适用缓刑。上诉人师亚柯及其辩护人的该项意见不成立，本院不予采纳。本案在审理过程中，经审查认为上诉人师亚柯的刑期应“自2017年11月15日起至2021年10月8日止”，原审判决对其刑期计算有误，本院予以纠正。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。依照>第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 尹 军审判员 包旭霞审判员 王 宏二〇一八年三月二十一日书记员 文 军