云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大中刑初字第110号
公诉机关大理白族自治州人民检察院。
被告人马家存，粮农。因犯贩卖毒品罪于1988年12月29日被云南省大理市人民法院判处有期徒刑三年，交付执行后于1991年7月27日刑满释放。因吸毒成瘾于2005年5月18日被巍山县公安局强制戒毒六个月。因本案于2014年12月25日被巍山县公安局刑事拘留，巍山县人民检察院于2015年1月29日作出对马家存不批准逮捕决定，巍山县公安局于同日对其取保候审。同年1月30日，巍山县公安局因马家存吸毒成瘾决定给予其行政拘留十日，并对其强制隔离戒毒二年，交由大理州强制隔离戒毒所执行。经本院决定逮捕，巍山县公安局于2016年1月27日对马家存执行逮捕。现羁押在巍山县看守所。
辩护人朱亦斌，云南南诏律师事务所律师。
大理白族自治州人民检察院以大州检公诉刑诉（2015）第105号起诉书指控被告人马家存犯运输毒品罪，于2015年11月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。大理白族自治州人民检察院指派检察员任泽民、赵霞出庭支持公诉，被告人马家存及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大理白族自治州人民检察院指控，2014年12月25日9时许，被告人马家存与毒贩联系好交接毒品的相关事宜后，便驾驶摩托车到巍山县大仓镇客运站等候前来送给其毒品的“李小三”（另案处理）。同日9时20分许，马家存在客运站门口见到衣着等特征与毒贩所说一致的“李小三”后，便上前与其接头，二人经简短交谈后便先后离开，当“李小三”沿仓西路行至“马加伟钟表店”附近时，马家存骑摩托车来到“李小三”身边，“李小三”便上了马家存所驾驶的摩托车，二人正欲离开时被公安民警抓获，随后公安民警在“李小三”所穿的旅游鞋内查获包装成鞋垫状的毒品海洛因两块，共计净重299.6克。
公诉机关当庭提交了《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《扣押清单》、《称量记录》、《取样记录》、《毒品检验报告》、《辨认笔录》、《户口证明》、证人证言及被告人的供述和辩解等证据支持公诉。公诉机关认为被告人马家存的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条二款（一）项的规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。马家存属毒品再犯，应依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定处罚。提请本院依法判处。
被告人马家存辩解受朋友“铁水”（田维青）之托去接“李小三”，不知道毒品的事情，其不构成运输毒品罪。其辩护人提出本案事实不清、证据不足，在案证据不能证明马家存与毒贩商谈过毒品的交接事宜，其是受朋友所托去接“李小三”，不明知“李小三”携带有毒品，其行为不构成运输毒品罪的辩护意见。
经审理查明，2014年12月25日9时许，被告人马家存在巍山县大仓镇大仓客运站等候接取“李小三”（因怀孕被监视居住后潜逃）所送交的毒品。当日9时25分许，“李小三”经临沧、保山、大理多日辗转后，到达大仓客运站门口。马家存即主动靠近“李小三”进行确认，并让其沿仓西路方向行走，其则驾驶摩托车跟随“李小三”之后进行观察。当“李小三”步行至“马加伟钟表店”路段时，马家存又驾驶摩托车向其靠近，并示意“李小三”坐上摩托车。当“李小三”坐上马家存所驾驶的摩托车即将离开时，被在附近布控的巍山县公安局禁毒民警抓获。经检查，民警从“李小三”所穿着的旅游鞋内查获制作成鞋垫状的毒品海洛因二块，共计净重299.6克；从马家存身上查获号码为151××××4023的手机一部。经民警依法调取前述手机号码的机主信息，确系为马家存所有。
认定上述事实的证据有：
1、《户口证明》、《行政处罚决定书》、《强制隔离戒毒决定书》、《强制戒毒决定书》、《不起诉决定书》、《释放证明》证明：被告人马家存的身份情况、犯罪前科及被予以行政处罚的事实。
2、《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《扣押清单》及现场、物证照片证明：2014年12月25日9时许，巍山县公安局永建分局接到云南省公安厅的通报：有境外老板指挥一名妇女从南伞运输一批毒品到巍山县大仓镇客运站，接取毒品的是一名持手机号为151××××4023的男子，交接毒品的时间为12月25日上午。接报后，该局即对本案立案侦查。民警在大仓客运站附近进行摸排时，发现被告人马家存手持一个白色塑料袋站在一辆摩托车旁，形迹可疑。经对其跟踪观察，发现马家存一直在客运站附近进行观察。9时20分许，民警在客运站购票大厅门口处发现穿着黄色外套的女子“李小三”在客运站门口徘徊，期间接过一个电话，属边境地区口音，有重大嫌疑。9时25分许，马家存手提一个白色塑料袋向“李小三”靠近，并主动与其交谈。之后，马家存先行向仓西路方向步行离开，“李小三”亦循着马家存的方向离开。当二人行至大仓开发区中心花园旁后，“李小三”继续往仓西路方向步行，马家存则骑上摩托车，并将摩托车停靠在民警侦查用车之后进行观察。随后，马家存又驾驶摩托车跟在“李小三”身后一段距离继续往仓西路方向行驶。9时30分许，“李小三”到达“马加伟钟表店”前，马家存亦骑车到达，“李小三”随即骑上摩托车，当二人准备离开时被民警抓获。经检查，从马家存所驾驶摩托车左前保险杆挂着的一个白色塑料袋内查获一双枣红色女鞋及号码为151××××4023的手机一部。从“李小三”身上查获号码为183××××4944的手机一部，并在其所穿着的旅游鞋鞋底查获二块鞋垫状的毒品可疑物。民警依法对前述物品予以扣押。
3、《称量记录》及称量照片、《取样记录》及取样照片、《毒品检验报告》证明：民警于案发当日将前述从“李小三”所穿着的旅游鞋鞋底内查获的二块毒品可疑物作净重称量，共计净重299.6克。并于当日对二块毒品可疑物（拆开后呈粉末状）分别各取样一份，于次日送交大理州公安司法鉴定中心做检验。经检验，从送检检材中均检出海洛因，含量为68.03%。
4、《现场检测报告书》及检测照片证明：经民警于案发当日，以胶体金法对被告人马家存的尿液样本作检测，检测结果呈吗啡阳性，甲基安非他明阳性。马家存对检测结果无异议。
5、辨认笔录及照片证明：经被告人马家存依法分别对十二张不同男性、女性的照片进行混合辨认，其辨认出让其去大仓客运站接人的“铁水”即为田维青；“李小三”即为其在大仓客运站所接的女子。经“李小三”对十二张不同男性的免冠照片进行混合辨认，其辨认出来大仓客运站接其的男子即为马家存；其未能辨认出其他人员的照片（该组辨认对象中含有田维青的免冠照片）。
6、证人证言：
（1）“李小三”的证言证明：其自述为缅甸国籍，家住缅甸老街。2014年12月23日晚，其在缅甸老街赌场闲玩时，一名老板（中国男子）找到其，让其将一双鞋子穿着去到云南巍山大仓，到时会有人向其拿鞋子，事成之后给其2000元。当晚，老板将这双鞋子交给其穿着，还给了其一部手机和一张假身份证，另外还给了1000元的路费。其将原来所穿的鞋子换下后，丢在了老街赌场的卫生间里。老板让其从南伞口岸入境，从南伞坐班车到保山，再从保山坐班车到下关，又从下关到大仓。24日8时许，其持假身份证从南伞口岸入境，从南伞坐班车于当日17时许到达保山，随后又坐班车于当晚9时许来到下关，入住一家小旅社；25日9时许，从下关坐班车来到大仓。途中，不认识路的时候其就给老板打电话，老板的电话存在其手机里（经核实为153××××0603）。其到达大仓后给老板打电话，老板询问了其衣着特征，并告知会有个男的骑摩托车来接。打完电话不久，马家存提着一个袋子走近其，并问：“给是你”，其回复“是的”，马家存便让其顺着路走一段。其走到一个路口转弯处在那等着，马家存便骑着摩托车来到其旁边，并让其坐上摩托车，其坐上摩托车后就被抓了。其所穿鞋子查获的毒品用白色塑料纸包着，做成鞋垫的形状。在缅甸时，老板告诉其到达大仓后，把鞋子交给来接其的男子，那男子会买一双鞋给其。老板交给其穿着的鞋子码子有些大，其平日穿39码的鞋子。其不认识马家存，也没有与他通过电话。
（2）张加香（大仓镇上厂街143号新兴旅社负责人）的证言证明：2014年12月25日晚，大仓派出所民警带来一名需要监视居住的怀孕妇女（“李小三”），当时办理住宿时间三天。28日早上，该妇女外出吃早点一直未归，其便向大仓派出所作了报告。
（3）忽建然（被告人马家存之妻）的证言证明：2014年12月25日8时许，其外出做客，当时马家存还在家中，大约九点半回到家中时，马家存已经不在着了，不知道他去向。其没有让马家存去买东西。其女儿马元娇周末回过家，其去做客时女儿还在睡觉，其回来时已经去学校了。
（4）马元娇（被告人马家存之女）的证言证明：其父亲出事当天已从学校回到家里，那段时间身上起冻疮，跟家里提过帮忙买热乎的衣服和鞋子。其衣服穿“S”码，鞋子穿37码，平日大都自己购买。
（5）熊贵西（田维青的女友）的证言证明：其与田维青大概于2014年过年时在下关认识的，田维青151××××0800的电话一直用到2014年7月，7月16日那天田维青说去打麻将，之后就没回来，一直未联系。
7、被告人马家存的供述和辩解证明：2014年12月24日11时许，巍山县大仓镇小龙马庄的朋友田维青给其打电话，让其到大仓客运站接“李小三”送到永建镇白沙村，到那后会有人来接。田维青自称最近警察在找他，不敢露面，答应回头给其几千元，其便答应了。25日早上，其还在睡觉便接到田维青的电话，告诉其“李小三”已经来到大仓客运站了。其急忙起床，骑着摩托车去到大仓客运站。在客运站对面的铺子里吃早点时，田维青又给其打电话询问是否见到人，还称人已经到了，穿着一件黄色衣服，并称还有一个男的跟着“李小三”一起来，这男的鞋子坏了，让其给男的买一双鞋子。随后，其去到大仓镇电影院门口的超市，想到女儿最近脚上起冻疮让他买鞋子，便花了57元给女儿买了一双棕红色女鞋，因为经济紧张没有给那男的买。买好鞋子后，其又回到客运站附近接“李小三”。过了十多分钟，田维青给其打电话称“李小三”已经来了，在车站买票处门口路边。其便走近“李小三”后，“李小三”问其“给是阿三哥（马家存小名）？”，其问“给是“铁水”叫你来的”，并让“李小三”先下去。随后，其朝前走，“李小三”跟在后边一段距离。其去骑摩托车时，“李小三”走到其前边去了，其骑着摩托车追上“李小三”，告诉她直接走下去得了，便骑着摩托车朝前走了。走了一段路，没看到“李小三”，其便折返回来跟在“李小三”后面。其骑着摩托车来到“马加伟钟表店”路段时，看见“李小三”站在路边，其便将摩托车靠过去，“李小三”就坐上摩托车，接着就被民警抓获。其不知道给女儿所买的鞋子是多少码，其媳妇没有告诉其女儿的脚码有多大，其便找了一双女儿的鞋子用手量了一下大小，然后在超市给女儿买了一双（经民警与马家存核对，其所买鞋子尺码为39码）。其与田维青是二三年前认识的，田维青使用的号码是150××××1349，其使用的号码为151××××4023。其驾驶的摩托车因多年未年检，车牌也被其卸了。其有吸食海洛因的历史，没吸食过其他毒品。
8、《调取证据通知书》、《通话清单》、《摘抄记录》、《常住人口基本信息查询表》证明：经公安机关依法向中国移动通信集团云南有限公司巍山分公司调取151××××4023、183××××4944、150××××1349手机机主信息及通话记录，151××××4023手机号码的机主即为被告人马家存，所登记公民身份证编号与在案《户口证明》记载一致；183××××4944手机号码的机主为“凌恨×”，吉林籍人员；150××××1349手机号码的机主为“康晓×”，河北沧州市沧县籍人员，经进一步调查，无前述人员身份信息登记。马家存持有的151××××4023手机于2014年12月24日10时41分至25日9时25分，与其指证的“田维青”所使用的150××××1349手机共有11次通话记录。马家存以上通话地点均显示在大理州，150××××1349手机通话地点均显示在临沧地区。“李小三”持有的183××××4944手机于2014年12月23日17时07分至25日9时23分，与其指证的老板所使用的153××××0603手机共有24次通话记录；“李小三”以上通话地点轨迹显示为临沧、保山、大理方向。
9、《巍山县人民医院诊断证明书》、《彩色多普勒超声检查报告》、《检验报告单》、《监视居住决定书》、《情况说明》证明：因“李小三”属于怀孕妇女，案发当日巍山县公安局决定对其指定监视居住（巍山县大仓镇上厂街143号）。“李小三”在监视居住期间潜逃，公安机关对其作另案处理。
上述证据由公安机关依法收集，内容客观真实，并能相互印证，且与本案事实密切关联，本院依法予以确认。
关于被告人马家存及其辩护人所提，马家存系受田维青（“铁水”）之托去大仓客运站接“李小三”，其不明知“李小三”携带毒品，指控马家存的行为构成运输毒品罪的事实不清、证据不足，应当宣告马家存无罪的辩解、辩护意见，经查，本案侦办机关根据云南省公安厅的线索通报，在大仓客运站开展侦查布控工作，在先后锁定马家存、“李小三”，并作跟踪观察过程中，马家存主动靠近“李小三”确认其身份，但不与“李小三”直接接触，而是通过让“李小三”独自前行，其在后跟随观察动静的方式进行试探，经过试探无异常后，马家存才示意“李小三”坐上其驾驶的摩托车。在二人被抓后，从“李小三”穿着的旅游鞋内查获了海洛因299.6克，从马家存身上查获手机一部，且该手机号码与“线索通报”中接取毒品男子使用的手机号码一致。“李小三”供述携带毒品运输的路线轨迹与“线索通报”相符，其确为由南伞运输毒品至巍山大仓客运站的女子。“李小三”指证装有毒品的鞋子是要交给来接她的男子，而到达大仓客运站后仅有马家存与其接头。另，除马家存独自辩解外，在案证据不足以认定案发前与马家存有多次通话的150××××1349手机的持有人为“田维青”，更无证据证明“田维青”让其到大仓客运站接“李小三”。本院认为，马家存接送“李小三”的行为诡秘、隐蔽，且与“李小三”彼此不作联系以便于接送，明显违背惯常的接人方式；在案仅有马家存主动与“李小三”接头，且其使用的手机号码与线索通报中接取毒品人员的号码一致，可确信马家存即是向“李小三”接取毒品的人员，足以确认马家存明知是毒品而予以接取的事实，故被告人、辩护人关于马家存不构成运输毒品罪的辩解、辩护意见不予采纳。关于辩护人所提在案证据不能证明起诉书所认定的马家存与毒贩商谈过毒品交接的事宜的辩护意见，经查，在案证据尚不足以认定前述事实，对此辩护意见本院予以采纳，但此情节并不影响马家存明知是毒品而予以接取的犯罪事实的认定。
本院认为，被告人马家存无视国家法律，明知是毒品海洛因而予以接取、运输，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。马家存应对其接取、运输299.6克海洛因的行为承担相应罪责。马家存曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，现又再犯本案，属毒品再犯，应依法从重处罚。扣押在案的毒品及被告人供犯罪所用的本人财物予以没收。马家存因本案被公安机关依法刑事拘留三十六天，对此判决执行以前先行羁押的期间，应依法折抵刑期。关于被告人马家存及其辩护人所提指证马家存的行为构成运输毒品罪的事实不清、证据不足，应当宣告马家存无罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。本院虽采纳在案证据不能证明马家存与毒贩商谈过毒品交接事宜的辩护意见，但并不影响认定其明知是毒品而予以接取的事实。为保护人民群众身心健康，打击毒品犯罪，根据被告人马家存犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十七条、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第三百五十六条的规定，判决如下：
一、被告人马家存犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年1月27日始至2030年12月21日止。）
二、扣押在案的海洛因299.6克、手机一部、摩托车一辆，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨友椿
审判员 张寿清
审判员 杨 明
二〇一六年一月二十八日
书记员 张春丽