湖北省谷城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂谷城刑初字第00088号
公诉机关湖北省谷城县人民检察院。
被告人段某，因涉嫌犯盗窃罪、伪造公司印章罪，2014年9月1日被抓获，同月4日谷城县公安局刑事拘留，2014年10月11日被逮捕，现羁押于谷城县看守所。
辩护人耿东歌，湖北××律师事务所律师。
辩护人杜海群，湖北××××）律师事务所律师。
谷城县人民检察院以谷检公诉刑诉（2015）58号起诉书指控被告人段某犯盗窃罪，于2015年5月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。谷城县人民检察院指派检察员涂乾蓉、代理检察员阮先锋出庭支持公诉，被告人段某及辩护人耿东歌、杜海群到庭参加诉讼，在审理过程中谷城县人民检察院以需要补充侦查为由，建议本院延期审理，现已审理终结。
谷城县人民检察院指控，2011年11月，被告人段某注册成立了襄阳易成网络科技有限公司（以下简称易成网络公司），2013年9至10月，被告人段某与乐富支付有限公司湖北总代理的宜昌建宜科技有限公司（以下简称宜昌建宜公司）法定代表人覃某达成口头协议，宜昌建宜公司同意襄阳易成网络科技有限公司作为乐富支付有限公司（第三方支付平台）的代理商。2014年3月被告人段某为了易成网络公司方便办理业务，遂雕刻了“宜昌建宜电子科技有限公司”印章。5月14日，谷城县国安机动车驾驶员培训学校（以下简称国安驾校）法定代表人申某通过他人介绍认识了被告人段某。5月24日，被告人段某为国安驾校办理并开通了乐富支付有限公司（第三方支付平台）的pos机，由被告人段某负责安装。2014年6月21日，被告人段某用雕刻的“宜昌建宜电子科技有限公司”印章以父亲段佩勇的名义办理了乐富支付有限公司（第三方支付平台）的pos机，商户名为“谷城国安”，该机绑定转款银行为华夏银行襄阳分行、户名为段佩勇的62×××71账户。2014年6月23日下午1时许，被告人段某来到国安驾校，谎称对该校的pos机进行维护升级，遂用手机短信与易成网络公司业务人员王某（另案处理）联系，让其从后台将商户名为“国安”的pos机的序列号撤掉换成“谷城国安”的pos机的序列号，同时，被告人段某将商户名称为“国安”的pos机调换为“谷城国安”的pos机，尔后离开国安驾校。2014年6月23日至8月30日，国安驾校的学员通过该pos机刷卡交费316笔，金额1006895.10元，乐富支付有限公司扣除0.33%费率后，下余的1003572元，乐富支付公司于2014年6月24日至9月1日转入段佩勇的62×××71账户内。被告人段某先后以取现和消费的方式将此款全部盗走。申某察觉国安驾校培训费去向不明后，即报案。破案后，从被告人段某的亲友处追回赃款25万元已返还给被害人。公诉机关认为，被告人段某以非法占有为目的，秘密盗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人对公诉机关指控的罪名有异议。认为其行为不构成盗窃罪，属于不当得利。
辩护人提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人段某犯盗窃罪事实不清，证据不足，段某没有非法占有他人财物的主观故意，指控的罪名不能成立。
经审理查明，2011年11月，被告人段某注册成立了襄阳易成网络科技有限公司（以下简称易成网络公司）。2013年9月，被告人段某与乐富支付有限公司湖北总代理的宜昌建宜科技有限公司（以下简称宜昌建宜公司）法定代表人覃某达成口头协议，同意易成网络公司作为乐富支付有限公司（第三方支付平台）的代理商，并为其开通了乐富支付有限公司（第三方支付平台）的pos机业务，平台编号159××××0988，登录名为易成网络公司。2014年3月，被告人段某为了易成网络公司方便办理业务，私自雕刻了“宜昌建宜电子科技有限公司”印章。2014年5月14日，谷城县国安机动车驾驶员培训学校（以下简称国安驾校）法定代表人申某通过他人介绍认识了被告人段某。同年5月24日，被告人段某使用雕刻的“宜昌建宜电子科技有限公司”印章为国安驾校办理并开通了乐富支付有限公司（第三方支付平台）的pos机，该机商户名称为“国安”，序列号为81723791，终端编号为62531458，该机绑定转款的银行为谷城富登村镇银行有限责任公司（以下简称谷城富登银行），户名为申某的62×××80账户，由被告人段某负责安装。被告人段某又使用私刻的“宜昌建宜电子科技有限公司”印章，以其父亲段佩勇的名义于2014年6月21日办理了乐富支付有限公司（第三方支付平台）的pos机，该机的商户名为“谷城国安”，序列号81437580，终端编号为63820946，该机绑定转款银行为华夏银行襄阳分行，户名为段佩勇的62×××71账户，该pos机于2014年6月23日开通。当日下午1时许，被告人段某来到国安驾校，谎称对该校的pos机进行维护升级，遂用手机短信与易成网络公司后台业务人员王某（另案处理）联系，让其从后台将商户名为“国安”的pos机的序列号撤掉换成“谷城国安”的pos机的序列号。同时，被告人段某将商户名称为“国安”的pos机调换为“谷城国安”的pos机，尔后离开国安驾校。2014年6月23日至8月30日国安驾校的学员，通过该pos机刷卡交费316笔，刷卡金额为1006895.10元，乐富支付有限公司扣除0.33％费率后，下余的1003572元，乐富支付公司于2014年6月24日至9月1日先后转入段佩勇的账户内。被告人段某以取现和刷卡消费的方式将段佩勇账户中的款项全部盗取。申某发现被盗后即报案。破案后，追回赃款25万元已返还给被害人。
以上事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人申某证实，国安驾校于2014年5月14日安装了襄阳易成网络科技有限公司代理的乐富支付有限公司所提供的第三方pos机支付平台服务。pos机的序列编号81723791，商户编码是：527616082865475，终端编号：62531458.账户名申某，账号：62×××80（富登），对方账号为乐富支付有限公司。2014年5月开始用pos机收学费入账。后发现从6月23日到8月30日，我们学校pos机刷卡1012085元，同时发现现在pos机系列编号81437580、商户编号527616082065834，终端编号：63820946与原来的编号不同了，经清点有100多万元的资金不知去向了。
2、证人王某证实，2014年6月21日，段某把他父亲段佩勇的身份证和一张开户人段佩勇的华夏银行卡（卡号我记不清楚了）交给我，让我在乐富支付有限公司申办一部“谷城国安”法人代表段佩勇的pos机，我把身份证和银行卡拍照后上传到乐富支付有限公司，办理了户名为“谷城国安”法人代表段佩勇的pos机，商户编号、pos机的序列号我记不清楚。该pos机于2014年6月23日开通，当天下午1时许，段某在谷城国安驾校给我发信息，内容是说让我把商户名为“国安”的pos的序列号撤换成“谷城国安”的pos的序列号，并与段佩勇相捆绑。
3、证人覃某证实，2013年9月份，段某与付建军和我联系要求加入乐富支付公司pos机代理业务，通过实地查看，我同意段加入代理襄阳地区pos机。之后，段某与王某一起到我们公司进行了专业培训，我们给段开通了乐富公司pos机业务平台，编号：159××××0988。最开始是段某将襄阳客户资料带过来加盖我们公司的印章，他们学习完后，就开始使用自己公司的印章办理。我们公司再没有给他提供印章使用。段某没有与我们签协议，实际上他就是我们的一个业务员，我们公司没有授权段雕刻我们公司的印章。
4、证人刘某证实，我是2014年4月到襄阳易成网络科技有限公司工作的，一直到9月初没有去上班了。该公司法定代表法人是段某。我们平时在公司上班的有四个人，有段某，管理pos机销售员是王亭亭、管理pos机上传资料员是王某（段某的亲戚）、会计是我。2014年6月份的一天，段某把他父亲段佩勇的身份证交给我，让我到华夏银行襄阳分行去办理一张银行卡，我就去用段佩勇的身份证办了一张银行卡，卡号我记不清楚了，卡办好我就直接交给段某了。
5、证人蔡某证实，我与段某于2009年认识，2013年他说要与我结婚。2014年8月21日，他送给了我一部迈腾1.8t领先型轿车，是我与段一起在襄阳华骏销售公司购买的，车款是一次性付清的208000元。没有办理车牌照，我不知道他是从哪里搞的钱。
6、乐富支付有限公司支付平台息信资料及国安驾校学员刷卡凭条，证实国安驾校的学员于2014年6月23日至8月30日，通过该pos机刷卡交费316笔，刷卡金额为1006895.10元，乐富支付有限公司扣除0.33％费率后，余额为1003572元由乐富支付公司先后于2014年6月24日至9月1日转入段佩勇的62×××71账户内。
7、华夏银行襄阳分行提供的查询资料，证实户名为段佩勇的62×××71账户，该pos机于2014年6月23日开通，2014年6月23日至8月30日，通过该pos机刷卡交费316笔，刷卡金额为1003572元及该提取情况。
8、被告人段某手机信息截图，证实2014年6月23日14时27分开始至14时34分与王某1806133369手机号内容：申某、国安，撤掉，s，n绑到我爸爸那－好；绑好了告诉我；直接绑，－申的里面还有钱啊！结算了？结算了？知道；结了，－好，他的，我这在绑台－绑好了。
9、手机信查询，证实1806133369手机户主（杜小华注：段的手机反映是王某的名字）于2014年6月23日14：28是与手机号为183××××3888（段某）的信息。
10、提取笔录、扣押物品清单、发、破案经过、抓获材料、户籍证明、退赃等材料，证实与案件相关情况。
11、被告人段某的供述与辩解。
本院认为：被告人段某以非法占有为目的，以pos机升级为由，以撤换客户pos机序列号，更换pos机的手段，秘密盗取公民财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人段某和辩护人提出的被告人段某犯盗窃罪事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立的辩解意见与庭审查明的事实不符，庭审中公诉机关列举的证据，证实了被告人段某以对该校pos机所谓的升级后，导致国安驾校巨额款项被窃取的事实；证人王丽娟、刘计的证言，证实了被告人段某为达到盗窃的目的，首先是以段佩勇的名义设立了“谷城国安”为商户名的pos机，又以升级设备为幌子，指示王丽娟将商户名“国安”的pos机序列号撤换为“谷城国安”的pos机序列号，致使国安驾校的巨款进入“段佩勇”设立的“谷城国安”的账户中；且华夏银行襄阳分行提供的银行信息查询能够证实，户名为“段佩勇”，账号为：62×××71的银行卡从2014年6月23日起至2014年8月30日止，共计刷卡316笔，入账金额为1003572元，而该款已被段某全部支取。上述证据之间能相互应证，能够形成完整的证据链，被告人段某对上述事实供认不讳，足以证实被告人段某犯盗窃罪事实清楚、证据确实充分。故对被告人段某和辩护人提出的此辩解意见，本院不予采纳。被告人段某违法所得的财物，应追缴后返还给被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下，
一、被告人段某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币100000元，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年9月1日起至2025年8月30日止）。
二、对被告人段某违法所得的人民币753572元，责令其予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨汉东
审判员 孙合琴
审判员 李 斌
二〇一五年十一月十七日
书记员 李小龙