吉林省大安市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）大民二初字第96号
原告：周德双，男，1968年9月9日生，汉族，无业，现住址前郭县。
委托代理人：张连举，男，长春市清和法律服务所法律工作者。
被告：吉林华威建工集团有限公司。住所地吉林省长春市朝阳区。
法定代表人：刘千秋，总经理
委托代理人：关大力，吉林天地泽律师事务所律师
被告：长春市政建设（集团）有限公司。住所地吉林省长春市。
法定代表人：王华，职务：董事长
委托代理人：姜永臣，男，1965年1月12日生，蒙族，该单位法律事务部主任。
被告大安市路桥建设投资有限公司。住所地吉林省大安市长白路。
法定代表人：曲睿，职务经理
原告周德双诉被告吉林华威建工集团有限公司（以下简称华威公司）、长春市政建设（集团）有限公司（以下简称长春市政）、大安市路桥建设投资有限公司（以下简称大安路桥）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，周德双及其委托代理人张连举，华威公司法定代表人刘千秋及其委托代理人关大力，长春市政委托代理人姜永臣到庭参加诉讼，被告大安路桥经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
周德双诉称，2011年5月5日，原告与华威公司签订《工程承包合同书》，由原告承建位于大安市境内省道大通公路嫩江村至前杨家屯公路工程01标段的三个桥涵，合同总造价970万元。该工程由长春市政中标，华威公司承建。合同签订后，因施工图纸、施工位置、工程量发生变化，按照鉴定造价为10960144元，除税金661099元，质保金550916元已经到期，给付工程款7545500.00元，尚欠工程款2753545元未付，因与华威公司协商未果，因此起诉，要求被告华威公司给付剩余工程款2753545元及利息，长春市政按法律规定在未付工程款范围内承担连带给付责任。
华威公司辩称，我公司与周德双签订的是固定价合同（970万），双方明确约定，合同执行期间不进行合同价款的调整，结算方式是原告先提供成本发票，我方支付工程款。本案确实存在两份图纸，但只是招标图纸在施工中应建设单位的要求改变桥梁位置，又出具了实际施工图纸。只是涉及桥梁位置改变，工程量是不变的，而且招标图纸是平面弯曲桥变为直桥，工程量应减少。我方已支付应支付工程款，剩余工程款支付周德双应先开具成本发票，结算应按合同约定，不应按鉴定结论，因鉴定违法和错误。现因工程没有竣工验收，且双方约定质保期5年，2012年8月9日交付至今不到5年，质保金不应给付，应依法驳回原告诉讼请求。
长春市政辩称，我公司是依法取得该项工程的中标单位，经协商将该工程分包给华威公司建设，包括周德双所施工的桥梁。华威公司与周德双签订的合同与我公司没有任何法律因果关系。我公司不欠华威公司工程款，根据合同的相对性我公司不应承担责任。华威公司对我公司不具备表见代理，原告没有资质与华威公司签订的合同是无效合同。我公司不应承担责任。
大安市路桥建设投资有限公司未提出答辩。
经审理查明，2011年5月5日华威公司与周德双签订工程承包合同书，约定嫩江村至前杨家屯公路K2+200滨江大桥；K4+520、K64+519、K6+520钢筋混凝土盖板涵，由周德双施工，工程总价款970万。在施工时，因建设单位改变桥梁位置，更改设计图纸，但工程仍由周德双施工，周德双根据变更的图纸和位置进行了施工，施工时给付周德双7545500.00元工程款。现因工程结算价款双方发生争议。经周德双申请对施工的桥梁造价进行了鉴定，鉴定结论为工程总造价10,960,144元。
本院认为，华威公司与周德双签订的承包合同虽是双方的真实意思表示，但周德双没有取得建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称建设工程施工合同司法解释）第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”，周德双没有建筑施工企业资质，华威公司与周德双签订的承包合同属无效合同。周德双在桥梁位置和图纸变更后，双方没有重新签订合同或签订补充合同的情况下，就对桥梁进行了施工建设，现已经建设完成。关于工程款给付时间，华威公司提出涉案工程至今未经竣工验收，没有达到竣工验收合格后的工程款给付前提，但承认周德双在2012年8月19日将施工桥梁交付给华威公司。根据《建设工程施工合同司法解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，工程现已经交付华威公司，华威公司没有提出周德双施工的桥梁存在工程质量问题，按照法律规定，双方可以进行工程款结算。
关于工程价款，在所建桥梁移位和图纸变更后，双方没有重新签订合同或签订补充合同，对图纸变更后的工程价款等相关事宜没有重新确定，根据《建设工程施工合同司法解释》第十六条“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款”，因所建桥梁图纸变更，施工地点改变，施工的条件也发生变化，工程的难易程度、工程量的大小、开工时间均发生变化，华威公司提出按原承包合同约定价款970万结算工程款，并提到原合同约定合同执行期间不进行合同价款的调整，应按原合同约定价款结算价款，因桥梁位置和图纸均发生变更，双方就工程价款结算发生争议，已不具备按原合同价款结算的基础，根据《建设工程施工合同司法解释》第二十三条“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外”的规定，本院根据周德双的申请对涉案工程进行了造价评估鉴定。华威公司对鉴定报告提出异议，申请鉴定机构出庭质询，鉴定机构出庭接受了双方当事人的质询，经质询鉴定机构因周德双没有资质，仅以实际施工人进行施工，故扣除了国家定额中的住房公积金、伤残基金、失业保险费、医疗保险费等取费，并对工程造价评估时因双方当事人没有提供工程量清单，只能按吉林省市政桥涵定额取费作了说明。华威公司虽然对桥梁鉴定提出异议，但没有提供相关证据予以佐证，因此对鉴定结论予以采信。关于工程价款的给付，在施工过程中，华威公司已经给付周德双工程款754.55万元，剩余工程款应扣除双方认可的周德双应缴税金661099元。关于质保金，按双方合同约定及法律规定，质保期限为5年，周德双主张返还质保金没有到法律规定和合同约定的期限，其主张本院不予支持。关于华威公司提出的复垦费，因临时用地复垦协议是周德双、孙凤岐、长春市政建设（集团）有限公司大安项目经理部三方签订的，且已向孙凤岐支付了复垦费8万元，周德双提出虽原合同约定是由其承担，但因桥梁设计变更，变更后没有达成新的约定，不应由其承担的理由不能成立，应从其工程款中扣除。关于华威公司提出的伸缩缝安装费用，因在其提供的会签单上没有周德双签字，无法证明是华威公司组织施工，要求周德双承担此笔费用证据不足，其主张本院不予支持。华威公司提到的扣款费用，因没有提供证据佐证，无法支持。关于周德双对未付工程款利息的请求符合《建设工程施工合同司法解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”的法律规定，本院予以支持。利息的起算时间，根据《建设工程施工合同司法解释》第十八条之规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”的规定，建设工程虽已交付，但双方就工程结算发生争议，应从主张权利之日起算。在审理中，周德双撤回对延期开工造成的损失的请求，本院予以准许。华威公司、长春市政在法定期间提出对周德双的反诉，长春市政申请撤回了反诉，华威公司对反诉没有提供相关证据，也没有缴纳反诉费，其反诉请求本案不予合
并审理，可另行告诉。关于承担连带责任，长春市政中标后将工程分包给华威公司，华威公司将工程的一部分即省道大通公路嫩江村至前杨家屯段02标段滨江公园大桥承包给周德双施工建设，周德双对桥梁进行施工是与华威公司商定的，周德双没有提供长春市政或建设单位路桥公司欠华威公司工程款的证据，根据合同的相对性，周德双主张的工程款应由华威公司给付。
故依照《中华人民共和国合同法》第八条，第五十二条，第五十六条，第五十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，第十四条，第十六条，第十七条，第十八条，第二十三条之规定，判决如下：
一、被告吉林华威建工集团有限公司给付原告周德双工程款2122629.00元（总造价10,960,144元-已支付7,545,500元-税金661099元-8万元复垦费-
质保金550916元=2122629.00元）及利息（自起诉之日2013年1月15日起至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计息）。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
三、长春市政建设（集团）有限公司、大安市路桥建设投资有限公司不承担给付义务。
如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费28,118.36元，鉴定费91,000.00元，由被告华威公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。
期满不上诉，则本判决生效，双方当事人必须自觉履行，逾期不履行，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年，逾期不申请，本院将视为放弃权利。
审判长 朱云升
审判员 张玉华
审判员 张明兢
二〇一五年九月十八日
书记员 高 双