河北省张家口市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）张刑终字第68号
原公诉机关河北省万全县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国××财产保险股份有限公司××中心支公司。
地址：张家口市桥东区胜利南路。
主要负责人杜某。
诉讼代理人刘某丁，中国××财产保险股份有限公司××中心支公司职员。
原审附带民事诉讼原告人靳某（系被害人刘某己之妻）。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲（系被害人刘某己之长女）。
原审附带民事诉讼原告人刘某乙（系被害人刘某己之长子）。
原审附带民事诉讼原告人刘某丙（系被害人刘某己之次女）。
原审附带民事诉讼原告人张某丙。
诉讼代理人左某甲。
原审被告人武某甲。2012年11月28日因涉嫌犯交通肇事罪被万全县公安局刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。2013年1月28日被万全县法院取保候审。
河北省万全县人民法院审理万全县人民检察院指控原审被告人武某甲犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、张某丙提起附带民事诉讼一案，分别于2013年3月8日和2014年3月17日作出（2013）万刑初字第17号刑事判决和附带民事判决。在法定期限内，原审被告人武某甲未提出上诉，同级人民检察院亦未提出抗诉，故原判刑事部分在上、抗诉期满后已发生法律效力。原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司对附带民事判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：
1、2012年11月28日6时50分许，被告人武某甲驾驶冀G×××××／冀G×××××挂半挂货车沿401县道由北向南行驶至230KM＋770M处时，驶入逆线与顺行前方停放的刘某戊驾驶的河北冀G×××××农用三轮车相撞，造成三轮车乘车人刘某己经抢救无效死亡，三轮车乘车人张某丙受伤，双方车辆损坏的交通事故。武某甲负此事故的主要责任。事故发生后，刘某己被送往万中医院经抢救无效死亡，张某丙在万中医院住院一天后转入中国人民解放军第二五一医院治疗，诊断为：1、截瘫；2、胸口椎体骨折术后；3、腰椎体骨折；4、第11（右）12（左）肋骨骨折；5、腰1-3右侧横突骨折；6、左尺桡骨骨折术后；7、高血压；8、左手畸形；9、骨质疏松；10、右肺大叶肺不张。张某丙的伤情经河北省张家口市法医鉴定中心进行鉴定，鉴定为：1、①胸口、腰骨折脱位，脊髓损伤术后I级伤残②左尺桡骨骨折内固定术后X级伤残；2、住院二个月内二人护理，其后一人护理伤残评定后大部分护理依赖；3、营养期限为十二个月；4、后期取左尺骨、桡骨、胸腰椎内固定费用约需18000元。
2012年11月28日，被告人武某甲主动向万全县公安局投案，如实供述自己罪行，且与死者刘某己的亲属及张某丙达成调解协议，并得到了被害人刘某己的亲属及张某丙的谅解。
上述事实，有原判认定的被告人武某甲的供述、证人刘某戊、左某某、陈某军的证言、万全县公安局制作的道路交通事故现场图及照片说明、车辆痕迹现场照片说明、勘查笔录、道路交通事故认定书、法医损伤检验鉴定书及照片说明、办案说明、抓获经过、户籍证明、调解书、谅解书，以及万全县中医院诊断证明书、中国人民解放军第二五一医院诊断证明书、张家口市法医鉴定中心张法鉴中心（2014）鉴字第244号鉴定意见书等证据证实。
2、被告人武某甲的交通肇事行为给附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙造成的经济损失62828.7元，其中死亡赔偿金40405元，丧葬费19771元，处理事故交通费500元，处理事故人员误工费557.4元，抢救医疗费1595.3元。
上述事实，有原判认定的下列证据予以证实：①被害人刘某己的户籍证明，证实刘某己的出生日期为1935年9月25日，死亡赔偿金的赔偿年限为5年；②万中医院门诊票据三张，交通费发票2张，证实抢救医疗费1595.3元，处理事故交通费500元。
3、附带民事诉讼原告人张某丙受伤后于2012年11月28日到万中医院治疗，于2012年11月29日转入中国人民解放军二五一医院进行对症、康复等综合治疗，2013年12月17日出院，共住院381天。被告人武某甲的交通肇事行为给其造成损失共计795636.24元，其中医疗费264013.8元，必须医疗器具费3299元，营养费11430元，伙食补助费11430元，交通费2000元，残疾赔偿金96972元，二次手术费18000元，鉴定检查费2293元，误工费15198.44元，护理费371000元。
上述事实，有原判认定的下列证据证实：①张家口市法医鉴定中心司法鉴定书一份，证实张某丙胸12、腰1骨折脱位，脊髓损伤术后I级伤残；左尺桡骨骨折固定术后X级伤残。住院两个月内二人护理，其后一人护理，伤残评定后大部分护理依赖。营养期限12个月。后期取左尺骨、桡骨、胸腰椎内固定费用约18000元，残疾赔偿金96972元（8081元×12年），误工费15198.44（409天×37.16元／天），误工天数自2012年11月28日起至2014年1月8日止），护理费371000元（其中住院期间2人×100元／人／天×381天，出院后评残前1人×100元／人／天×28天，定残后10年×365天×100元×80%）。②万中医院住院收费票据2张及诊断证明书一份及中国人民解放军第二五一医院门诊收费票据2张、住院票据12张及诊断证明1张，证实张某丙的医疗费损失为264013.8元，营养费损失为11430元（381天×30元），伙食补助费损失为11430元（381天×30元）。③张家口博达医疗器械有限公司、北京好药师大药房连锁有限公司发票各1张，证实必须医疗器具费3299元。④交通费票据等证据证实交通费2000元。⑤户籍证明，证实张某丙的出生于1944年1月29日，年龄为68岁，残疾赔偿金的赔偿年限为12年。⑥鉴定检查费票据证实张某丙的鉴定检查费损失为2293元。⑦万全县洗马林镇醋柳坪村村委会的证明张某丙在交通事故前未丧失劳动能力。
4、肇事车辆冀G×××××／冀G×××××挂半挂货车在中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险两份和机动车第三者责任保险主车500000元，挂车50000元，不计免赔，事故发生在保险期内。
上述事实，有原判认定的下列证据证实：①机动车交通事故责任强制保险单2张；②中国平安财产保险股份有限公司机动车保险单2张。
又查明，附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、张某丙的损失，被告人武某甲与附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、张某丙已达成赔偿协议，并已履行。对刘某戊应承担的责任，附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、张某丙自愿放弃。
一审法院认为，被告人武某甲违反道路交通法规，造成一人死亡、二人受伤的重大交通事故，且承担事故主要责任，其行为已构成交通肇事罪。因肇事车辆在中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司投有第三者责任强制保险两份，第三者责任保险主车500000元，挂车50000元，不计免赔，事故发生在保险期限内，故中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司应在机动车交通事故强制责任险和机动车第三者责任险限额内承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，以被告人武某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。又依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十九条之规定，判决附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙因交通事故致刘某己死亡的各项经济损失共计17592元；赔偿附带民事诉讼原告人张某丙因交通事故致张某丙受伤的各项经济损失共计222408元。附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在机动车第三者责任保险范围内赔偿附带民事诉讼原告人靳某、刘某甲、刘某乙、刘某丙因交通事故致刘某己死亡的各项经济损失共计45236.7元的80%，计款36189.36元；赔偿附带民事诉讼原告人张某丙因交通事故致张某丙受伤的各项经济损失共计573228.24的80%，计款458582.59元。
中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司上诉提出：1、一审法院认定张某丙护理期限为10年无依据。护理期限应依据其年龄、健康状况合理确定，本案中不应当超过5年，对于超出之后的，可等实际发生后另行起诉。2、张某丙的二次手术费18000元并未实际发生，考虑其年龄、健康状况，能否进行二次手术无法确定，其主张可等实际发生后另行起诉。3、根据商业第三者责任保险条款的约定，保险车辆方负主要事故责任的，其公司承担的赔偿比例不超过70%，一审法院认定超出70%的部分应由侵权人承担。条款中约定了超载商业险绝对免赔率10%，一审法院未予认定。
本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，一审法院在判决中所列举的证据能真实、客观的反映案件的事实并均经一审庭审举证、质证，本院予以确认并继续采用。
对于上诉人所提一审法院认定张某丙护理期限为10年无依据，在本案中不应当超过5年的上诉理由，经查，被害人张某丙因残疾已不能恢复生活自理能力，一审法院根据其年龄、健康状况等因素确定10年的护理期限是合理的，本院对上诉人所提前述理由不予支持。对于上诉人所提二次手术费的问题，法医鉴定意见书对后续治疗的费用已作出明确意见，应予支持，本院对上诉人关于二次手术费的异议不予采纳。对于上诉人所提其公司承担的赔偿比例不应超过70%的上诉理由，经查，本案中所投保的机动车第三者责任保险是一种责任保险，是以被保险人对第三者应付的赔偿责任为保险标的的保险。根据事故认定书，保险车辆驾驶人在此次事故中负主要责任，一审法院依据其事故责任的大小合理确定其赔偿比例为80%，故上诉人向第三者赔偿的比例也应确定为80%，上诉人所提前述上诉理由于法无据，本院不予支持。对于上诉人所提一审法院对绝对免赔率10%未予认定的上诉理由，经查，保险车辆已投保了不计免赔险，上诉人对第三者责任保险范围内的保险事故应当不计免赔。而绝对免赔率规定绝对免赔的情形来减轻上诉人的赔偿责任，属于加重投保人责任、排除投保人享有的权利的情形，故一审法院对10%的绝对免赔率不予认定是正确的，本院对上诉人所提前述上诉理由不予支持。
本院认为，上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司应当在交强险和商业第三者责任保险的赔偿限额内承担赔偿责任。原审判决对民事部分认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。上诉人所提上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持河北省万全县人民法院（2013）万刑初字第17号附带民事判决。
审判长 许超文
审判员 马文辉
审判员 李肖实
二〇一四年八月八日
书记员 钟海山