广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤01民终8361号上诉人（原审被告）：广州妆后贸易有限公司，住所地广东省广州市花都区。法定代表人：冷述干。委托诉讼代理人：叶明慧，广东仁皓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：景晓琴，女，1979年3月24日出生，汉族，住山西省万荣县。委托诉讼代理人：周志恩，广东粤兴律师事务所律师。上诉人广州妆后贸易有限公司（以下简称妆后公司）因与被上诉人景晓琴买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2017）粤0114民初2460号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。妆后公司上诉请求：1.请求撤销一审第一项、第二项判决，依法改判；2.一审、二审诉讼费用由景晓琴承担。事实和理由：（一）一审法院认定事实不清，景晓琴确实存在乱价行为，违反了合同约定，应该根据合同约定，妆后公司有权没收保证金及处罚5倍违约金。景晓琴违反了合同的约定，存在低价销售产品的行为，妆后公司向法院提供了景晓琴与公司员工代表和客户的聊天记录，与公司员工代表的聊天记录里面，景晓琴记录其称再乱价，景晓琴的真实意思是承认其有乱价行为，有了第一次才会有再，所以妆后公司认为�晓琴确实存在乱价行为，违反了合同的约定。同时，妆后公司提供了景晓琴与客户交谈的聊天记录，该聊天记录里面有记录妆后公司为了拉拢客户而打7折，“其实我只是为了吸引回头客，我给老客户的优惠”。但是一审法院并未对景晓琴与客户的聊天记录里面的低价行为作出认定，导致一审法院认定事实错误。妆后公司提交的证据已经能形成一个完整的证据链，证据己达到客观、充分的标准，能证明景晓琴存在违约乱价行为。（二）妆后公司已经将景晓琴的所有订购货物发货完毕。根据双方签订的合同，景晓琴在付款后妆后公司七个工作日发货，根据合同的第6.3条，景晓琴在收货之日起七个工作日内出现质量或者数量上的问题，应当对妆后公司提出异议，逾期视为交货无瑕疵。景晓琴在2016年3月份付款完毕，在2017年3月份才向法院提出诉讼，说妆后公司没有发货完毕，唯一提供的证据就是一条未经证实的信息，但信息的三性妆后公司在法庭上已经全部不予认可，而一审法院认为该举证责任在妆后公司，这是明显的举证分配不公，严重违反谁主张，谁举证的原则。妆后公司并不需要退还18000元货款。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，明显偏袒景晓琴，必然会导致不公平的判决书出现。妆后公司请求二审法院查明案件事实，依法撤销一审法院的不当判决，支持妆后公司的上诉请求。景晓琴辩称，不同意妆后公司的上诉请求，一审判决事实清楚，适用法律正确，我方请求维持原判。景晓琴向一审法院起诉请求：1.妆后公司向景晓琴退还货款人民币18000元；2.妆后公司向景晓琴退还保证金6000元；3.妆后公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年3月9日，妆后公司（甲方）与景晓琴（乙方）签订《广州妆后贸易有限公司代理商合同》（以下简称“《代理商合同》”），约定妆后公司授权景晓琴代理妆后公司旗下Avigers品牌酵素水皇后、酵素乳皇后、酵素机能水、酵素机能乳产品。该合同第四条第3点约定：“保证金是为了防止代理商出现扰乱市场或其他违反本合同约定的行为而设，乙方须根据附件相关品牌、产品的保证金标准，向妆后缴纳保证金。”第四条第5点约定：“合同期内，乙方、乙方分销商没有出现任何违约行为，妆后将于代理期限结束之日起三个月内将保证金无息退还给乙方、乙方分销商。”该合同第5.4条约定：“对于首期订货之外的其他订货，甲、乙双方确认采用款到发货的结算方式，乙方应先将订单和汇款凭证一同通过电子邮件方式送达甲方；甲方确认货款到账后，自收到乙方订单及全部货款之日起7个工作日发货。”，第6.3条约定：“若产品出现质量或数量短缺问题，乙方应在收货之日起7个工作日内向甲方说明，经甲方查实后予以换补。如超过上述时间则视为乙方全部验收合格。”该合同第9.13条约定：“乙方下级经销商违反甲方价格政策，经甲方提出后乙方仍未通过有效方式制止的，甲方有权解除合同并要求乙方按照保证金5倍金额的标准向甲方支付违约金。”另，该合同附件1约定：“本产品市场零售价为158元／盒，甲方供与乙方45元／盒价格，乙方承诺首次拿货量不低于36000元800盒。乙方享有甲方供与本产品价格，应向甲方缴纳保证金5000元。”合同签订当天，景晓琴向妆后公司支付货款36000元及保证金5000元，合计41000元，妆后公司向景晓琴出具上述收款收据。一审另查明，一审庭审中妆后公司确认收到景晓琴代理葵儿气垫CC箱保证金1000元。一审又查明，�后公司向一审法院提供其与景晓琴之间的微信记录，其中2017年3月14日下午7:31分景晓琴向妆后公司发微信称：“1.四箱按去年价格退款；2.四箱货给我，保证金扣就扣，之前我不同意扣因为没有低价销售，纠缠至今我认了尽快把这事解决，货物去年就该给我只是寄存在公司，如果再乱价公司完全可以起诉我，赔偿几倍保证金我没必要冒这风险，公司有律师起诉也不费事。”一审法院认为：妆后公司与景晓琴签订《代理商合同》，约定妆后公司授权景晓琴代理Avigers品牌酵素水乳系列，上述合同是双方当事人的真实意思表示，依法成立生效。本案的争议焦点是：1.妆后公司向景晓琴的实际发货情况？2.妆后公司能否没收景晓琴交纳的保证金？对于第1个争议焦点：一审法院认为，首先，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条�定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”本案中，妆后公司是建立完善公司制度的有限责任公司，妆后公司没有提供送货凭证等证据证实其已将800盒涉案产品全部交付给景晓琴，应承担由此产生的不利后果；其次，《代理商合同》第5.4条约定：“对于首期订货之外的其他订货……自收到乙方订单及全部货款之日起7个工作日发货。”即对于首次订货，可能存在销售方按合同约定的拿货量（并因此享受的优惠折扣）支付全部货款后分批发货的情况；再次，根据景晓琴提供的证据，证实其只收到4件货物，而一审庭审中妆后公司称涉案货物应有5箱，可以印证景晓琴未全部收取涉案36000元货款对应的货物。综上所述，一审法院对景晓琴的陈述予以确认，即妆后公司向景晓琴送货价值仅为18000元，另有18000元的货物并未交付给景�琴。对于第2个争议焦点：景晓琴提供《收据》，证实其于2016年3月9日支付保证金5000元，景晓琴、妆后公司双方对上述事实均没有异议，一审法院予以确认。另，一审庭审中妆后公司确认收到景晓琴代理葵儿气垫CC箱保证金1000元，对此一审法院亦予以确认。《代理商合同》第四条第5点约定：“合同期内，如乙方、乙方分销商没有出现任何违约行为，妆后将于代理期限结束之日起三个月内将保证金无息退还给乙方、乙方分销商。”妆后公司于2016年3月14日送货后，再没有向景晓琴送货，双方并因此发生争议诉至法院，上述合同实际不再履行，故景晓琴要求妆后公司退还保证金6000元，一审法院亦予以支持。妆后公司提供与景晓琴的微信记录，拟证明景晓琴存在乱价行为，依据《代理商合同》第9.13条的约定：“乙方下级经销商违反甲方价�政策，经甲方提出后乙方仍未通过有效方式制止的，甲方有权解除合同并要求乙方按照保证金5倍金额的标准向甲方支付违约金。”，据此认为涉案的保证金应不予退还。对此，一审法院认为，首先，从景晓琴于2017年3月14日向妆后公司发出的微信记录载明“之前我不同意扣因为没有低价销售”，可以看出景晓琴的真实意思并没有承认自己有乱价行为，该微信记录其后所称的“再乱价”，是景晓琴承接妆后公司称其有乱价行为的保证及辩解，并非承认其有乱价行为，妆后公司也没有提供其他证据证实景晓琴存在乱价行为，妆后公司对此应负举证不能的法律后果；其次，根据上述合同条款约定，妆后公司要求保证金5倍赔偿的前提是“经甲方提出后乙方仍未通过有效方式制止的”，本案没有证据证明妆后公司已经向景晓琴提出其有乱价行为而景晓琴仍没有及时制止的情况。综上，妆后公司认为应没收保证金6000元，没有依据，一审法院不予采纳。为此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款的规定，判决：一、广州妆后贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还货款18000元给景晓琴；二、广州妆后贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还保证金6000元给景晓琴。如果未按本判决指定的期间履行给付上述欠款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，由广州妆后贸易有限公司负担。本院经审理查明，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。针对上诉人上诉主张，分析如下：双方当事人对于双方之间的代理关系没有争议，本院予以确认。本案二审的争议焦点之一在于妆后公司是否能够没收景晓琴交纳的保证金？妆后公司上诉主张景晓琴存在乱价的行为，并提交了微信记录作为证据。对此本院认为，双方当事人在合同中约定“乙方下级经销商违反甲方价格政策，经甲方提出后乙方仍未通过有效方式制止的，甲方有权解除合同并要求乙方按照保证金5倍金额的标准向甲方支付违约金。”，但从妆后公司提交的微信记录内容来看，不足以证明景晓琴存在违反价格政策且经过妆后公司提出后未能通过有效方式制止的行为。故妆后公司提交的证据不足以证明景晓琴存在乱价的行为，妆后公司上诉要求没收保证金，理据不足，本院不予支持。本案二审争议的另一焦点在于妆后公司是否应向景晓琴返还货款。对此，本院认为，妆后公司确认已收取了景晓琴的货款，理应向景晓琴供应相应的货物。妆后公司作为主张已交付货物的一方，理应提交证据证明其已交付了全部货物。但妆后公司就此未能提交任何证据加以证明，理应承担举证不能的法律后果。原审法院认定妆后公司未能向景晓琴供应货物，需要返还已收取的货款并无不当，本院予以维持。妆后公司仅以景晓琴未能提出数量异议为由主张其已供应了全部货物，理据不充分，本院不予支持。综上所述，妆后公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，�决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人广州妆后贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈珊彬审判员  国平平审判员  张纯金二〇一八年九月三日书记员  张佳乐张蔚