江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏03民终2569号
上诉人（原审原告）：陈开和,男,1962年11月25日生，汉族，住江苏省宜兴市，现住连云港市海州区。
委托诉讼代理人：秦大明，江苏明亮律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：徐州中茵置业有限公司,住所地徐州市云龙区和平路55号。
法定代表人：高建荣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：韦荣良，该公司员工。
上诉人陈开和因与上诉人徐州中茵置业有限公司（以下简称中茵公司）劳动争议纠纷一案，均不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初1271号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人陈开和及其委托诉讼代理人秦大明，上诉人中茵公司的委托诉讼代理人韦荣良到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
上诉人陈开和向本院提出上诉：请求1、维持一审判决第一项中被上诉人支付上诉人2016年度年终奖19000元；2、改判中茵公司支付上诉人解除劳动合同赔偿金358736元（12812X28=358736元）；3、改判中茵公司支付上诉人未休的2015年休假工资11781元（2015年：12812元/21.75X10天X2=11781元）；4、改判中茵公司支付上诉人2016年扣留未发的20%部分工资24000元（工资每月10000元，平时发放80%工资，留20%工资年底和年终奖一起发放）；5、改判中茵公司支付上诉人2016年46天、2015年61天的加班工资119231元（12812/21.75X2X46=54193元、11595/21.75X2X61=65038元）；6、一、二审诉讼费由中茵公司承担。
事实和理由：1、一审判决认定陈开和于2003年6月16日入职中茵公司正确。一审认定陈开和的工作变更并非本人原因所致，工作年限应当连续计算，自2003年6月16日开始至2016年12月31日正确。一审认定中茵公司解除与陈开和的劳动合同违法正确。2、一审认定解除劳动合同前陈开和12个月的平均工资10999.58元错误；一审中，陈开和提交《员工调动审批表》作为证据，证明2015年3月1日，陈开和服从中茵集团安排从连云港中茵公司调到徐州中茵公司工作，员工调动审批表注明陈开和的薪资为12万/年，经过中茵公司总经理张振国和副总经理黄晓雯签字确认。一审中，陈开和提交了中茵股份管理制度汇编薪酬管理制度：（薪酬结构：1.固定工资即基本年薪占80%）；2.不固定收入（1）浮动工资：包括绩效工资占20%；(2)津贴：包括司龄津贴，职称津贴等形式；因原来员工四万元年薪以下的是发100%的工资，四万以上含四万发80%工资，留20%绩效工资年终和奖金一起发放，到2016年8月中茵集团又发了一个《关于调整员工月薪发放标准的通知》，随着物价不断上涨，考虑到员工实际情况，公司决定年薪六万元以下的按100%发放，六万元以上含六万元的按80%发放，20%作为绩效工资，年底考核后一并发放。年薪证明上诉人的年薪超过6万元，按照公司规定每月按工资的80%发放，余20%作为绩效工资，年底考核后一并发放。
一审中，陈开和提交的银行工资流水清单、社保明细，证明中茵公司每月仅发放工资80%。陈开和2015年3月1日调至中茵公司到2015年12月31日共10个月，年终一次性发放20%绩效工资20000元和奖金2785元；2016年1-12月，12个月20%的绩效工资24000元，中茵公司违法解除上诉人劳动合同之日起，至今没有发放。
2016年陈开和的年工资为120000元，年终奖为19000元，司龄工资7550元，房租补贴7200元。因此，上诉人2016年的收入应该为153750元，其平均月工资应该按照12812元计算。
3、一审认定陈开和2016年加班45天、2015年加班60天错误；一审中，陈开和提交的考勤表（加班清单）证明陈开和2016年加班46天，2015年加班61天，无公休假。故请求二审法院查明事实，依法予以纠正。
4、年终奖数额2016年年终奖我们诉讼的时候是19000元，在一审中中茵公司提交的年终奖金额是19005元，属于自认。
中茵公司答辩认为：我公司依法提起上诉，对于陈开和提起的关于计算标准加班天数等上诉理由，均不予认可。对于陈开和提出的年终奖19005元为中茵公司自认，完全与事实不符，在一审期间中茵公司提出19005元为2016年应付的加班工资，而非年终奖。该事实也是中茵公司提起上诉的事项之一，一审过程中中茵公司从未自认应给与陈开和年终奖。同时，年终奖也非法定必须支付的款项，一审法院将应付的加班工资与年终奖混同，在判决书判令支付加班工资时与年终奖励重复计算，显然是不符合事实和中茵公司自认的。
中茵公司亦不服一审判决，提出上诉：请求撤销一审判决，发回重审或者依法改判。事实及理由：1、陈开和加班之事实未查清，对中茵公司提供的否定陈开和加班的证据未按规定程序处理。一审过程中，中茵公司提供的考勤表能够证明陈开和回家的事实，并查询相关部门，确认其当天乘坐高铁回家，因涉及个人隐私，上诉人无法获得有效证据，法院应当对该线索进行查证，或出具调查令由上诉人收集证据，查明案件事实。2、关于陈开和提供的考勤表复印件未按规定通知上诉人到庭接受质询。一审没有明确要求中茵公司到庭的具体时间及地点，导致中茵公司未能质证。3、2016年奖金系无中生有。一审判决称“该金额应当视为被告年底向原告发放的奖励金，不应含加班工资（理由在关于计算加班工资问题中阐述）”但一审并未就此阐述。4、关于中茵公司提供的2015年和2016年度加班工资及奖励明细，员工的工资及奖励的发放无需员工签字，若员工有异议应当会与公司交涉，陈开和一直以来从未和公司提出异议。同时中茵公司提供的明细与工资发放及公司财务帐相一致。并不能以被上诉人是否认可为判断。而陈开和收到相应的款项后未提异议是事实。5、关于加班工资，一审判决未查明是否加班及加班工资是否已经发放的事实，因此判决是错误的。6、年终奖19000元超出法定，中茵公司从未自认应给予陈开和2016年度年终奖19000元。该事实从判决书第7页中段可以明确中茵公司提供的2016年加班工资及奖励明细，应支付陈开和的金额为19005元，因此根本不存在中茵公司自认给予陈开和19005元奖金，根据判决书第8到第9页，2016年加班天数46天，给予的加班工资为45511.37元，远远超出判决书认定的2016年加班工资及奖励明细载明的19005元，因此根本不应判令中茵公司自认奖金19005元。7、判决书第8页关于年休假补偿问题，判决书称根据劳动争议仲裁时效为一年的规定，陈开和于2017年2月提起仲裁，可以主张2015年、2016年的未休年假，该表示前后矛盾，根据劳动争议仲裁时效为一年的规定，陈开和于2017年2月份提起仲裁，能够主张的未休年休假应在2016年2月份之后，一审法院的判决为中茵公司所不能接受。我们认为仅能主张2016年的年休假，而2016年年休假已经休完，为此，一审判决不应再行判决年休假补偿。8、关于加班费、加班天数，2015年，61天加班，2016年46天加班的问题，在一审过程中，提到庭后由中茵公司员工到庭质证，但并未明确时限，也未说明此后不再开庭。后经多方查证，一审法院作为证据使用的考勤表中列明的陈开和加班的时间内与考勤登记表不一致。
陈开和答辩认为：首先，本案一审判决下达时间是2017年12月27日，陈开和收到判决书2017年12月29日，所以中茵公司收到时间不应晚于2017年12月29日。1、国务院职工带薪年休假条例不是法律法规，陈开和与中茵公司应该适用一般的诉讼时效。2、关于中茵公司提出陈开和对火车乘坐的信息，首先来源不合法，中茵公司并没有证据向法庭提交，该信息属于公民个人信息，涉及到个人隐私，陈开和有权向泄露信息的火车管理部门主张个人信息泄露的权利。3、陈开和原为连云港中茵公司的职工，由集团总公司调动陈开和到徐州中茵公司上班，不排除公司安排陈开和到无锡到连云港公务出差，与公司的考勤表记载为加班并不矛盾，应以公司记载的考勤表为准。4、一审证据能够证明陈开和加班是事实。陈开和到中茵公司后在工地旁租房居住，实际工作时间远多于考勤记录的时间。加班多少我也不计较，因为加班多少都是不发加班工资的，考勤记录原件有公司保存。假如发加班工资也是根据当月的考勤表和工资一起发放，不可能等到年底。5、一审中是中茵公司不让员工到庭参加质询。并非一审法院未明确质询时间及地点。
陈开和的一审诉讼请求：请求依法判令：1、中茵公司支付解除劳动合同赔偿金358736元（12812元*28个月）；2、支付未休的2014、2015年休假工资47875元（2015年：11595元*21.75*15天*3=23989元，2014年：11545元*21.75*15天*3=23886元）；3、支付2016年扣留的20%部分工资24000元、2016年年终奖19000元（工资每月10000元，平时发放80%工资，留20%工资年底和年终奖一起发放）；4、支付2016年46天2015年61天的加班工资119231元（12812/21.75*2*46=54193元，11595/21.75*2*61=65038元）；5、缴纳2016年12月份各项社会保险。
一审法院经审理查明：陈开和提供的《中茵股份管理制度汇编》一书中，中茵股份有限公司组织架构载明：中茵股份有限公司下属公司包括昆山泰莱建屋有限公司、连云港中茵房地产有限公司、江苏中茵置业有限公司等11家公司，其中江苏中茵置业有限公司下属公司包括徐州中茵置业有限公司和淮安中茵置业有限公司。《员工年休假制度》规定带薪年休假假期入职已满10年不满20年的，年休假10天，入职已满20年的，年休假15天。员工年休假须当年度休完，不可累积，跨年作废。《考勤管理制度》规定员工在上班和下班时，必须在公司考勤系统或打卡钟履行签到、签退手续，每天要有考勤记录。各公司（部门）考勤员负责统计本公司（部门）员工考勤，每月2日之前，将上个月的《员工考勤表》交公司人力资源部或各子公司人事部门（办公室）进行汇总。人事主管负责统计员工考勤，计算员工出勤工资，编制工资表，并于每月8日之前，将相关报表交给财务部。标准日工资=月基本工资/21.75天。《薪酬管理制度》规定薪酬结构包括固定工资及基本年薪（占年薪的80%）、不固定工资【浮动工资包括绩效工资（占年薪的20%）、绩效奖金（销售提成）、津贴（包括司龄津贴、职称津贴等形式）和附加工资。司龄津贴是为了鼓励员工忠诚于企业，鼓励员工能与公司长期共同发展而设立的。员工在公司每服务满一年，计司龄一年。司龄津贴=司龄50元/月，上不封顶。
2015年3月1日，陈开和与中茵公司签订《全日制劳动合同书》一份，约定陈开和在中茵公司从事水电工程师，劳动合同自2015年3月1日起至2017年2月28日止，陈开和实行每天8小时工作制，平均每周不超过四十小时，每周周一至周五工作，上午9点-12点，下午13点30分-17点30分，每周周六、日为休息日。中茵公司承诺每月10日为发薪日，试用期内的工资为每月6400元，陈开和的工资报酬按照中茵公司依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据陈开和的工作岗位确定其每月工资为8000元（其工资不含奖金、津贴及其他福利）。中茵公司为陈开和提供的福利待遇按照中茵公司相关制度和政策执行。
2016年12月1日，中茵公司出具《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：根据公司的相关制度，公司自2016年12月31日其将与您解除劳动聘用关系，终止与您的劳动合同，请接到本通知后，在2016年12月31日前到公司综合管理部你办理相关离职手续。陈开和在该通知书下方载明的员工确认书：本人已知晓《解除劳动合同通知书》，并将在规定的时间内办理离职手续。员工签名处签字，时间为2016年12月1日。
2016年12月9日，经陈开和申请，中茵公司领导批准，陈开和自2016年12月12日至12月30日休年休假。
2016年12月30日，中茵公司出具《工作证明》一份，该证明载明：陈开和，自2003年6月16日进入中茵集团有限公司工作，2015年3月1日至2016年12月31日期间调至中茵公司担任水电工程师职务。因合同期满、且公司业务转型，因此不再续聘。该员工在公司工作期间，兢兢业业、认真负责，多次被公司评为先进工作者。工作期间能够较好地完成公司安排的工作任务，且具有较强的专业技能和较高的工作责任心。
2017年2月17日，陈开和提出劳动仲裁申请，请求：1、中茵公司补发2016年扣留的20%部分工资24000元、2016年年终奖19000元；2、补交2003年6月16日至2005年11月15日以及2016年12月份的各项社会保险金；3、补发2004年至2012年的司龄工资24750元；4、裁员经济补偿金314412元；5、2008年至2015年的年休假工资156896.10元（其中2014年、2015年各20689.65元）；6、2003年至2016年加班工资491598.34元（其中2015年加班工资56091.94元、2016年加班工资42298.84元），合计1047890元。
2017年2月27日，徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会出具《不予受理通知书》，决定不予受理。
中茵公司提供的陈开和工资明细表载明2015年3月至5月份陈开和的月薪8000元、司龄津贴550元，2015年6月至2016年5月份陈开和的月薪8000元、司龄津贴600元，2016年6月至12月，陈开和的月薪8000元、司龄津贴650元，中茵公司上述期间支付的工资数额与陈开和提供的其本人的工资卡流水明细数额均一致。2016年2月4日、2月5日陈开和的工资卡分别被打入工资20000元和2785元，合计22785元，中茵公司提供的2015年度加班及奖励明细载明其中陈开和的加班天数35天，加班工资（含部分奖励）25200元，个税2415元，实发金额22785元，该款项已发放；中茵公司提供的2016年度加班及奖励明细载明其中陈开和的加班天数28天，加班工资（含部分奖励）24000元，个税4995元，实发金额19005元，该款项未发放。
一审庭审中，中茵公司对于陈开和提供的陈开和本人的考勤表复印件真实性不予认可，但是中茵公司提供的陈开和的考勤表亦为复印件，且与陈开和提供的考勤表不一致，陈开和亦不予认可，中茵公司亦未在规定的期限内将相关电子或手动考勤表原件提交法庭，亦未按照规定将中茵公司公司相关工作人员通知到庭接受质询。陈开和陈述其实际工作时间为13年6个月15天，按照14年双倍计算违法解除劳动合同赔偿金，公休假按照10天计算。
一审法院认为，一、关于陈开和主张支付2016年扣留的20%部分工资24000元、年终奖19000元的问题。
根据陈开和提供的2016年工资卡流水明细及中茵公司提供的2016年工资明细表，陈开和每月基本工资为8000元，并非其主张的月薪10000元、年薪120000元的情形，另根据陈开和提供的2016年8月17日苏州中茵集团有限公司颁布《关于调整员工月薪发放标准的通知》，其后陈开和的工资发放并无变化，故其主张按照年薪120000元的标准支付扣留20%工资24000元的诉讼请求，法院依法不予支持。根据中茵公司提供的2016年加班工资及奖励明细载明应当支付陈开和的金额为19005元，该金额应当视为中茵公司年底向陈开和发放的奖励金，不应含加工工资（理由在关于计算加班工资问题中阐述），中茵公司应当支付给陈开和。陈开和主张年终奖19000元未超过实际应付数额，依法予以准许。
二、关于陈开和主张支付未休的2014、2015年休假工资47875元的问题。
1、根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，中茵公司并未提供证据证明陈开和未休假是由于陈开和书面同意不安排年休假，故中茵公司应当按照规定支付对应的未休假工资。
2、本案中，陈开和在中茵股份有限公司下属的各公司工作年限合计未超过20年，依法应享有10天年休假。根据《职工带薪年休假条例》的规定，年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年安排。陈开和提供的《中茵股份管理制度汇编》中也明确规定年休假不得累计，跨年作废，根据劳动争议申请仲裁时效为一年的规定，陈开和于2017年2月提起仲裁，可以主张2015年、2016年两年的未休年休假，由于陈开和已经休完2016年年休假，故陈开和只能主张2015年相应未休年休假。
3、根据中茵公司提供的2015年陈开和工资收入明细，2015年3月至12月期间陈开和的月平均收入为11553.5元（陈开和每月的应收工资及2015年的奖金22785元相加），扣减陈开和已经领取的正常工作日工资，中茵公司还应当支付未休假工资数额为11553.5元/21.75*10天*2=10623.91元。
三、关于陈开和要求支付2015年61天、2016年46天的加班工资119231元的问题。
1、本案中，陈开和主张2015年、2016年加班工资的诉讼主张，并提供相应考勤表复印件及相应证人证言，证明加班的事实，故相应的举证责任依法应由中茵公司承担。中茵公司对于陈开和提供的考勤表不予认可，但是在法庭的规定期限内也仅是提供考勤表复印件，且与陈开和提供的考勤表形式不符，陈开和亦不予认可，中茵公司亦未在其后的规定期限内提供考勤表原件并按照法庭要求安排其相应工作人员到庭接受质证，故中茵公司应当承担由此产生的不利法律后果，陈开和的加班天数以其提供的考勤表为准。
2、中茵公司虽在其提供的2015年度、2016年度加班工资及奖励明细中提出陈开和的加班工资已经支付，但是该明细表是中茵公司自行制作，并无公司对应员工签名，且亦非公司财务账册，陈开和亦不予认可，故对中茵公司的该抗辩主张依法不予采信。
3、经核算，陈开和2015年月平均工资11553.5元,加班天数为58天、2016年月平均工资10999.58元（陈开和每月的应收工资及2016年的奖金19005元相加），加班天数为45天，陈开和主张按照日工资两倍的标准计算加班的诉请因不违反法律规定，法院依法予以准许，相应的加班工资分别为：2015年11553.5元/21.75天*58*2=61618.67元；2016年10998.58元/21.75天*45天*2=45511.37元，合计107130.04元。
4、中茵公司虽提出本案陈开和主张的加班费数额超过陈开和申请仲裁时2015年度、2016年度的相应数额，对于超过部分未经仲裁前置程序不应予以处理的抗辩主张，由于陈开和的诉讼主张与申请仲裁事项均相同，并未超出，仅是主张的部分数额超过原申请仲裁数额，此种情形不属法律规定的未经仲裁前置程序的范畴，且为减轻诉讼成本及双方的诉累，亦不宜另行处理，故中茵公司的该抗辩理由依法不予采纳。
四、关于陈开和工作年限及解除劳动合同赔偿金的计算问题。
1、根据法院查明的事实，陈开和自2003年6月16日以来进入中茵集团有限公司工作，2015年3月1日调任中茵公司公司工作至2016年12月31日，陈开和先后工作的江苏中茵置业有限公司、昆山泰莱建屋有限公司、连云港中茵房地产有限公司以及中茵公司公司虽然均属于独立法人，但均属于中茵股份有限公司，相互之间属关联公司，陈开和工作单位的变更均属于中茵股份有限公司集团的统一部署安排，并非陈开和本人原因所致，且工作期间连续，虽然上述各公司均轮流与陈开和签订劳动合同，但陈开和的工作年限依法应当连续计算，自2003年6月16日开始至2016年12月31日中茵公司解除劳动合同止，陈开和的工作年限为13年6个月16天，中茵公司依法应与陈开和签订无固定期限的劳动合同。
2、中茵公司违法解除与陈开和之间的劳动合同，依法应当按照陈开和的工作年限和2016年平均月工资标准的二倍现陈开和支付赔偿金。本案中，陈开和工作年限为13年6个月16天，依法应按14年计算，按照陈开和解除劳动合同前十二个月的平均工资10999.58元计算14月的2倍应为307988.24元。
五、关于陈开和要求中茵公司为其缴纳2016年12月份各项社会保险是否属于法院民事案件受案范围的问题。
依照劳动合同约定，中茵公司应当为陈开和缴纳至2016年12月份的各项社会保险费用，但是该诉请并非法院民事案件受案范围，法院依法不予理涉，陈开和可向相关劳动监察部门申请处理为宜。
综上，遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、判决生效之日起十日内，中茵公司向陈开和支付2016年度年终奖19000元、2015年度未休年休假工资10623.91元、加班工资107130.04元、解除劳动合同赔偿金307988.24元，合计444742.19元；二、驳回陈开和其他的诉讼请求。
二审期间，陈开和提交一份《徐州中茵公司南郊中茵城项目员工加班管理规定》复印件，拟证明在员工调动转岗或离职时，由财务部按相关规定统一结算加班工资，没离职、没转岗、没调动的不能结算。
中茵公司质证认为：中茵公司作为上市公司，所有制度都应经股份公司讨论研究决定后以股份公司的名义发布。以下属公司的名义单独发布单独规定没有先例，且办公室无此存档文件，也没有该文件的用印底根，故对证据真实性不认可。
本院认为，本案二审期间的争议焦点为：1、陈开和一审主张的2016年扣留未发工资24000元的请求应否予以支持；2、陈开和是否存在加班事实，一审认定的加班工资数额是否正确；3、一审判决认定的年终奖、解除合同赔偿金数额是否正确。
根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：
首先，关于陈开和主张的2016年扣发工资的问题。根据双方当事人提供的工资明细表，陈开和每月基本工资为8000元，不存在其主张的月薪10000元、年薪120000元的情形；即使存在苏州中茵集团有限公司颁布《关于调整员工月薪发放标准的通知》，但陈开和的工资发放情况也未据此调整。故对于陈开和主张由中茵公司支付扣留20%工资24000元的诉讼请求，一审法院不予支持正确。同时，一审法院据此认定2016年陈开和的平均工资数额为10999.58元，亦无不当。
其次，关于陈开和的加班情况，以及一审认定加班工资数额是否正确的问题。一审法院根据双方提供的证据，核算得出陈开和2015年及2016年的加班天数并无不当。陈开和上诉主张一审计算加班天数错误，但并未就此提供证据，本院依法不予支持。因此，综合陈开和的加班天数及工资标准，一审认定陈开和的加班费正确。同时，中茵公司虽然上诉主张陈开和一审提供的考勤表与实际上班情况不符，但中茵公司作为用人单位，未能提供考勤表原件，故应当就此承担不利的法律后果。一审法院认定陈开和的加班时间及数额符合法律规定。
再次，关于陈开和的年终奖及违法解除劳动合同赔偿金的数额问题。陈开和上诉主张一审认定上述数额错误，依据是平均工资数额一审计算错误。但是根据上述理由，一审法院对于陈开和的月平均工资认定并无不当，因此，陈开和的此项上诉主张亦不成立。
综上，二上诉人的上诉请求均没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 廖伟巍
审判员 孟 娟
审判员 李 琳
二〇一八年八月三日
书记员 张恒一