广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠博法刑一初字第120号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人陈某甲，男，1989年10月28日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市博罗县。因涉嫌贩卖毒品罪，经博罗县公安局决定，于2014年5月22日被博罗县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，经博罗县人民检察院批准，于2014年6月26日被博罗县公安局逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人郭伟华，系广东ＸＸ通律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2014〕1012号起诉书指控被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派代理检察员李国庆出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人郭伟华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年5月22日15时许，被告人陈某甲在博罗县龙溪镇经陈某乙（另案处理）介绍，得知龚某某需购买甲基苯丙胺（冰毒），在与龚某某通过电话取得联系后，便驾驶一辆女装摩托车携带甲基苯丙胺去到龙溪镇龙桥大道中国邮政储蓄银行后面一水泥路旁，搭载上前来购买毒品的龚某某。尔后，陈某甲与龚某某驾乘该辆摩托车寻找隐蔽的交易地点时，遇公安民警拦车检查，陈某甲遂驾车逃跑，公安民警经追赶后将其抓获，从其驾驶的摩托车上缴获可疑毒品5小包，净重20.06克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人陈某甲的行为已构成贩卖毒品罪。被告人归案后拒不交代犯罪事实，认罪态度较差，建议判处被告人陈某甲十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均有异议。认为其没有贩毒，其行为上不构成贩卖毒品罪，不认罪。辩称，就算把毒品算在其头上，最多也是非法持有毒品。一、我从来没有收到过龚某某一分钱，也没有给过他毒品，也没有准备贩卖毒品给他。二、龚某某说我贩卖毒品给他，那他当时身上并无钱，我亦无打算贩卖毒品给他。三、陈某乙说我贩卖毒品给他，为什么公安机关未找他核对。四、我没有撞头，没有自残，没有逃跑。五、不排除是别人把毒品放在我车上的。六、我与龚某某见面不是贩卖毒品，是朋友陈某乙叫我去接他。我没有逃跑。当时有人拿着铁管，当时的本能反应就是跑。我没有与他谈过毒品的事。交易毒品不需要太长时间，他没必要上我的车。
辩护人郭伟华的辩护意见是，一、辩护人在庭审前已提出刑事侦查卷宗第一卷第8-21页《现场勘验检查笔录》、第一卷第44-45页《搜查笔录》、第一卷第46页《搜查笔录》、第一卷第135-140页《询问笔录》、第一卷第176-177页《呈请搜查报告书》、第三卷第15页廖冬伟的《自述抓获经过》、第三卷第16页廖东宏的《自述抓获经过》，第四卷博罗县公安局龙溪派出所于2014年11月27日作出的《情况说明》等8份证据的取证程序违法，且不能正确补正或作出合理解释，证据内容相冲突，同一批毒品在不同的时间和地点被搜出两次，违背常理，矛盾无法排除，这些证据均不能作为定案的依据。具体的理由，辩护人在审查起诉阶段向公诉机关提交的《关于陈某甲涉嫌贩卖毒品的代理意见》、《补充辩护意见》和庭审前向法院提交的《非法证据排除申请书》已发表意见，这里不再赘述。二、不能认定涉案的20.06克冰毒是被告人的，被告人不构成犯罪.三、退一步讲，即使20.06克冰毒是被告人的，法院也不能认定被告人构成贩卖毒品罪，只能认定构成非法持有毒品罪。综上，希望法院能依法综合审查与运用本案的证据，不应先入为主，作有罪推定。
经审理查明，2014年5月22日15时许，被告人陈某甲经龙溪人陈某乙（另案处理）介绍，电话联系上龚某某，后驾驶一辆女装摩托车去到龙溪镇龙桥大道中国邮政储蓄银行后面一水泥路旁，搭载龚某某。尔后，遇公安民警拦车检查，被告人陈某甲遂驾车逃跑，公安民警经追赶后将其抓获，从其驾驶的摩托车上缴获可疑毒品5小包，净重20.06克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实公安机关根据侦查掌握的情况抓获两名涉嫌贩卖毒品的男子，后依法对本案予以立案侦查。
2、现场勘查笔录、照片及方位图，证实本案的现场分别位于博罗县龙溪镇龙溪大道中国邮政储蓄银行后面，公安机关绘制了现场图，对现场及提取物进行了拍照固定。
3、搜查笔录与扣押清单，证实公安机关依法对被告人的人身及其驾驶的一辆紫色女装摩托车进行搜查，在该车脚踏板上的储物箱右槽缴获一个经典牌烟盒，里面装有三小包白色透明小密封袋，装有白色晶体状疑似毒品冰毒（重约3.03克）；在储物箱左槽查获一大包白色透明密封袋，装有白色晶体状疑似毒品冰毒（重约8.95克）；在摩托车车厢里查获一个标有“青果王”字样的小铁盒，装有一大包白色透明密封袋，密封袋里装有白色晶体状疑似毒品冰毒（重约9.92克）。同时依法对吸毒人员龚某某进行人身搜查，并未搜出任何涉案物品。证实公安机关从被告人处缴获的疑似毒品“冰毒”五包，依法予以扣押。
4、现场检测报告书，证实对被告人陈某甲的尿液进行甲基安非他明、吗啡、二亚甲基双氧安非他明、氯胺酮检测试剂快速测试，结果均呈阴性；对龚某某的尿液进行甲基安非他明检测试剂快速测试，结果呈阳性。
5、通话清单，证实龚某某使用的手机号码134****7772与被告人陈某甲使用的手机号码152****2419在2014年3月21日至5月22日的通讯情况，期间两人在2014年5月21、22日有多次联系。
6、辨认笔录，辨认人经对公安机关提供的照片组分别进行辨认：
陈某甲称均不认识照片组的人；龚某某指认出2号照片上的男子（即被告人陈某甲）就是贩卖毒品冰毒给其的人，叫陈某甲。
7、证人证言
证人龚某某的证言，证实其于2012年开始吸食毒品。其于2014年5月21日用其手机号码134****7772打电话给朋友陈某乙，问他的老表“海仔”是否有货，陈某乙就把“海仔”（陈某甲，约25岁，手机号码152****2419）的手机号码发给其。其于21日晚23时许打电话给“海仔”，并约好拿10个货（约10克）。5月22日1时许，其发信息给“海仔”约好明天交易。5月22日13时许，“海仔”他说在银狐网吧对面的路口等其。双方见面后其就坐着“海仔”的摩托车（女装摩托车，宝蓝色）往龙溪大道方向开去，来到美宜佳路口时就被抓获了。其从陈某乙口中得知“海仔”有冰毒卖并通过手机号码152****2419跟“海仔”联系购买毒品（这是第一次跟“海仔”买毒品）。
证人江某某的证言，证实陈某甲（约25岁，博罗县人）是龙溪镇龙溪大道优捷汽车美容养护中心的一名员工。陈某甲于2014年的4月份开始上班的，他是驾驶一辆很旧的女装摩托车（其不记得摩托车的颜色）上班的。陈某甲于案发当天请假外出后就没上班了。
证人陈某丙的证言，证实其与陈某乙是父子关系。其儿子因其不同意他跟一河南女子拍拖于2014年的五月初五离家出走，至今其不知其儿子的去向，也无法联系其儿子。
8、被告人供述及辩解，被告人陈某甲供认，其于2011年11月因吸食毒品海洛因在惠州市三栋戒毒所服刑，于2013年4月刑满出狱。其联系电话号码为152****2419，短号662419。2014年5月22日12时许，其一朋友“海华”（约25岁，身高约1.7米，中等身材，博罗人，在富士康务工）打电话给其并叫其于下午14时许在龙溪银狐网吧路口接一个人。其于2014年5月22日12时许接到一男子的电话（号码为134****7772）说是“海华”的朋友让其到龙溪银狐网吧路口接他，14时许其就开着一女式摩托车（摩托车是“大头鬼”借给其开的，摩托车颜色为紫色，型号其不知道；“大头鬼”男，约27至30岁，身高约1.7米，中等身材，博罗人）在网吧地面路口接到那男子就往艾森酒店方向去，后在轩林桌球城后空地被抓。摩托车里的毒品（摩托车前面槽里有一个红双喜烟盒装着三小袋毒品“冰毒”约3.03克，另一槽里有一用较大密封袋装着的毒品“冰毒”约8.95克，车厢内以标有“青果王”的铁盒里有一用较大密封袋装着的毒品“冰毒”约9.92克及5个新的密封袋）应该是“大头鬼”的，其没有贩卖毒品，其只是帮“海华”去接他的朋友。其与“海华”的朋友没有用手机短信联系。
9、到案经过，证实公安机关于2014年5月22日15时许，根据侦查掌握的情况，在博罗县龙溪镇龙溪大道中国邮政储蓄银行后面一水泥路旁抓获被告人陈某甲与龚某某，并在被告人陈某甲驾驶的女装摩托车上查获疑似毒品冰毒。
10、人口信息，证实被告人陈某甲在犯案时已达到完全刑事责任年龄。
11、刑事化验检验报告（惠市（司）鉴（化）字[2014]1017号），证实公安机关当场在被告人陈某甲驾驶的摩托车脚踏板上左右侧凹槽和车厢内缴获的白色晶体状可疑毒品五小包，经鉴定，净重20.06克，均检出甲基苯丙胺成分。
本院认为，被告人陈某甲无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量达20.06克，其行为已构成非法持有毒品罪。关于公诉机关指控被告人陈某甲犯贩卖毒品甲基苯丙胺数量达20.06克的犯罪事实问题。经查，公诉机关指控被告人陈某甲有贩卖毒品行为，只有一个吸毒人员龚某某的证言，其证言当中有部分难于合理解释，且欠缺其他证据予以印证，难于形成有效的证据链，故对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品甲基苯丙胺的定性，依现有证据难于认定，本院依法予以变更。关于在摩托车上查获毒品20.06克的归属问题。被告人被抓当天使用该摩托车，且毒品在摩托车上查出，虽然被告人称摩托车是其朋友“大头鬼”借给其的，但并未提供充分的证据予以证明，且被告人在扣押清单上有签名确认，应认定为查获的毒品属被告人所有。关于辩护人当庭提出对公诉机关提供的现场勘验检查笔录等八项证据有意见的问题，经公诉人当庭质证，本院认为该八项证据为公安机关依法取得，对证据的真实性予以采纳。对被告人当庭辩称及其辩护人认为被告人的行为构成非法持有毒品罪的上述意见予以采纳，对辩护人的其他辩护意见不予采纳。公诉机关提出对被告人的上述量刑建议不当，本院予以调整。本院根据被告人的犯罪事实、性质、认罪态度，以及对社会的危害程度，结合本案的证据，予以定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月22日起至2017年2月21日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。
二、公安机关扣押被告人的涉案毒品甲基苯丙胺20.06克，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 张剑文
审 判 员 陈东宝
人民陪审员 张循忠
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 曾文珍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。