安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0104民初2274号原告：安徽省信用担保集团有限公司。法定代表人：钱力，该公司总经理。委托诉讼代理人：何礼，该公司业务经理。委托诉讼代理人：王森，该公司业务经理。被告：安庆市精诚拖拉机零部件有限责任公司。法定代表人：董士虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：李和迈，该公司员工。委托诉讼代理人：丁士敢，该公司员工。被告：潜山县汇丰融资担保有限公司。法定代表人：王良应，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢登，安徽天柱律师事务所律师。委托诉讼代理人：余喜，安徽天柱律师事务所律师。被告：杨建勇。被告：姚咏。被告：姚东元。被告：胡玉英。被告：姚轶。上述五被告的共同委托诉讼代理人：姚东元。原告安徽省信用担保集团有限公司（以下简称省担保公司）与被告安庆市精诚拖拉机零部件有限责任公司（以下简称精诚拖拉机公司）、被告潜山县汇丰融资担保有限公司（以下简称汇丰担保公司）、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶追偿权纠纷一案，本院于2018年3月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告省担保公司的委托诉讼代理人何礼，被告精诚拖拉机公司的委托诉讼代理人李和迈、被告汇丰担保公司的委托诉讼代理人谢登、余喜、被告姚东元、及被告杨建勇、被告姚咏、被告胡玉英、被告姚轶的共同委托诉讼代理人姚东元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告省担保公司向本院提出诉讼请求：1、被告一立即向原告支付代偿款人民币4173650元、违约金834730元、资金占用费438233.25元（暂计算至2018年2月22日，自2018年2月23日起以4173650元代偿款为基数按日万分之五分计至实际给付之日止），暂计5446613.25元；2、被告二、被告三、被告四、被告五、被告六、被告七对上述债务承担连带清偿责任；3、各被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告一精诚拖拉机公司因向某金融租赁有限公司（下称出租人）办理1500万元融资租赁需要，于2014年2月14日与原告签订编号为委保字四部[2014]009号《委托保证合同》，于2014年2月14日与出租人签订编号为WJ2013010540201号《融资租赁合同》，于2014年2月14日与出租人签订编号为WJ2013010540102号《资产转让合同》。2014年2月14日，原告与出租人签订编号为WJ2013010541303号《保证合同》。为保证原告的权益，各被告为该笔售后回租融资租赁担保向原告提供了以下反担保措施：（1）2014年2月14日，被告二汇丰担保公司与原告签订编号为企信字四部[2014]009号《企业信用反担保合同》，向原告提供连带责任保证反担保；（2）2014年2月14日，被告三杨建勇、被告四姚咏与原告签订编号为个信字四部[2014]009-2号的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，向原告提供个人连带保证责任反担保；（3）2014年2月14日，被告五姚东元、被告六胡玉英、被告七姚轶与原告签订编号为个信字四部[2014]009-1号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，向原告提供个人连带保证责任反担保。2012年2月25日，出租人向被告一放款1500万元，之后被告一未能按约履行还租义务。2017年7月19日，出租人向原告送达《逾期租金催收通知书》，要求原告履行保证责任。2017年7月27日，原告履行保证责任，为被告一向出租人代偿4173650元。2017年7月30日，出租人向原告出具《关于完全解除保证责任的函》。但各被告至今未向原告偿还。为维护原告的合法权益，特具状起请支持原告之诉讼请求。被告精诚拖拉机公司辩称：1、原告在诉状中所述融资租赁的事实属实；2、依据《重整计划》答辩人应当分期支付某金融租赁有限公司共计4173650元租金，原告对答辩人主张违约金、资金占用费没有法律依据。2015年3月19日潜山县人民法院分别作出（2015）潜破字第00004号《民事裁定书》，受理我公司破产重整申请。2016年9月19日潜山县人民法院作出（2015）潜破字第00001号之七《民事裁定书》，批准答辩人《重整计划》。《重整计划》对某金融租赁有限公司债权偿还安排：从《重整计划》人民法院批准后第6个月起支付，每月支付173902.1元租金，24期（月），共计租金4173650元。由于重整后公司筹资未能到位，自2017年3月-2018年5月已到期14个月租金答辩人没有支付。3、答辩人目前已丧失了偿债能力。由于重整后公司筹资未能到位，2017年5月已全面停产，全员解除了职工劳动关系，公司已丧失了偿债能力。综上，答辩人对原告的4173650元负债属实，应当给付，但目前答辩人无支付能力，待后期破产清算中依法予以解决。另我公司全体职工请求法院把优先解决职工权益放在首位，为稳定一方作出有情有理的判决。被告汇丰担保公司辩称：对原告诉称的融资、担保和反担保的事实没有异议；对原告诉讼请求和理由有异议。1、2017年7月19日原债权人向原告发出的催款通知书中逾期利息及逾期迟延履行利息总和为3594983.99元，并非原告诉称的代偿款4173650元。另2015年6月26日我公司已按照原告书面指令向原债权人代偿了299043.70元，该笔代偿款应从原告代偿款中予以扣除，故原告实际代偿数额应是3874606.30元。2、2015年5月20日原债权人向破产管理人申报破产债权，其中4173650元已被管理人确认为优先债权同时又取得了原告作为保证人的清偿，实际存在双重受偿的问题。3、资金占用费和违约金问题，因2015年3月19日潜山县人民法院受理了被告精诚拖拉机公司破产重整申请，2016年9月19日法院裁定批准重整计划同时终止重整程序，目前仍处于破产计划执行阶段。被告精诚拖拉机公司破产在先，原告代偿在后，依据企业破产法和相关规定，故不存在资金占用费和违约金的计算问题。4、因债权人已选择申报债权方式受偿情况下，又提出诉讼，保证人承担保证责任的时间在债务人破产程序终结后，承担责任的范围是债权人在破产程序中未受偿的金额。被告杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶共同辩称：1、答辩人实际上没有担保巨额贷款的能力和无实际履行担保的能力，本案中，租赁物仍存在，首先应考虑以租赁物支付租金。2、原告要求承担违约金不能成立。原告省担保公司围绕其诉讼请求向本院提交了各被告的营业执照、身份证复印件、委托保证合同、融资租赁合同、资产转让合同、保证合同、企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同、逾期租金催收通知书、中国工商银行网上银行电子回单、关于完全解除保证责任的函等证据。被告精诚拖拉机公司提交了证据1、重整计划书、民事裁定书，证明其企业正在破产重整阶段；证据2、工商企业信息变更登记表，证明原告现在是重整企业的股东之一。被告汇丰担保公司提交了证据1、法人营业执照、证明其主体资格；证据2、民事裁定书，证明被告精诚拖拉机公司破产重整；证据3、债权申报表及附件1、附件2，证明原债权人某金融租赁有限公司2015年5月申报破产债权13693780.12元，其中租金已计算至2017年2月25日；证据4、催收通知书、银行业务委托书，证明原告诉求的代偿款4173650元中应当扣除299043.7元；证据5、重整计划、民事裁定书、协助执行通知书、企业信息，证明原债权人某金融租赁有限公司申报破产债权13693780.12元，其中破产管理人确认的优先债权4173650元即本案原告诉求的代偿款，普通债权9520130.12元已转为股权；2016年9月19日潜山县人民法院裁定批准重整计划并终止重整程序，重整监督期2年至2018年9月18日；优先债权4173650元中应当转让299043.7元给被告汇丰公司；原债权人某金融租赁股份有限公司将9520130.12元股权转让给原告，原告已实际取代原债权人某金融租赁有限公司成为债务人的股东。被告杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶未提供证据。经庭审举证质证，各方对相对方提供的证据的真实性均无异议，且证据与本案具有关联性，本院对上述证据均予以确认。根据当事人当庭陈述和经审查确认的证据，审理查明的事实为：被告精诚拖拉机公司（承租人、乙方）因租赁本金1500万元与某金融租赁有限公司（以下简称某公司）（出租人、甲方）签订一份合同编号为WJ2013010540201的融资租赁合同，约定：甲方向乙方购买并出租给乙方使用的设备，租赁期限为三年;乙方作为转让方、甲方作为受让方签订《资产转让合同》；租赁本金为《资产转让合同》中的租赁物转让价款，共计壹千伍佰万元整等内容。2014年2月14日被告精诚拖拉机公司（委托人、甲方）与省担保公司（受托人、乙方）签订一份《委托保证合同》，约定：甲方向某金融租赁有限公司（以下称“贷款人”）申请授信、借款等，乙方根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向贷款人提供担保；乙方保证范围依据甲方与贷款人签订的WJ2013010540201的《融资租赁合同》，乙方与贷款人签订的WJ2013010541303号《保证合同》所约定的保证范围；乙方保证的方式为连带责任保证；乙方的追偿权，乙方按照本合同的约定代甲方清偿融资合同项下未清偿的债务时，视同已征得甲方同意，无需另行取得甲方同意的书面文件；乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等，以及甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等；甲方应在乙方正式向贷款人出具保证合同前，以转账方式将应付担保费283500元汇入乙方账户；甲方应在乙方向贷款人出具《放款（出票）通知书》之前，按照乙方的要求落实反担保措施，依法签订反担保合同；违约责任，甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费等内容。2014年2月14日，原告省担保公司（保证人、乙方）与某公司（债权人、甲方）签订一份《保证合同》，约定：乙方所担保的主债权为租赁合同项下甲方对承租人享有的全部债权；保证责任方式为连带责任保证；保证责任范围为租赁合同项下甲方对承租人享有的全部债权，包括但不限于承租人应按照租赁合同向甲方支付的全部或部分租金、迟延利息、提前终止合同损失金、留购价款以及其他应付款项；甲方为实现债权而支付的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费及租赁物取回时的拍卖、评估等费用）和其他承租人应付的所有费用；保证期间自本合同生效之日起至租赁合同项下最后一期债务履行期限届满后两年等内容。同日，被告汇丰公司（反担保人、乙方）与原告省担保公司（保证人、甲方）签订《企业信用反担保合同》，约定：根据甲方与精诚拖拉机公司签订的委托保证合同、甲方与某公司签订的《保证合同》的约定，甲方作为保证人，为精诚拖拉机公司与某公司签订的《融资租赁合同》项下债务提供信用担保;乙方信用反担保范围包括:委托合同中约定的应由甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用，委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费(以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数)及甲方其他经济损失等，及应由借款人支付给甲方的担保费、甲方追偿债务而发生的一切费用,包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等，甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失；信用反担保期限：自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；信用反担保方式为连带责任保，乙方同意乙方信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权等内容。2014年2月14日，被告杨建勇、姚咏（反担保人、乙方）和被告姚东元、胡玉英、姚轶（反担保人、乙方）分别与原告省担保公司（保证人、甲方）签订《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，合同均约定：根据甲方与精诚拖拉机公司签订的《委托保证合同》、甲方与某公司签订的《保证合同》的约定，甲方作为保证人，为精诚拖拉机公司与某公司签订的《融资租赁合同》项下债务提供信用担保；乙方个人信用反担保范围包括:委托合同中约定的甲方为借款人代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用，委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费(以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数)及甲方其他经济损失等，及应由借款人支付给甲方的担保费、甲方追偿债务而发生的一切费用,包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等，甲方实现反担保权利的费用及其他费用、损失；个人信用反担保期限：自本合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年；个人信用反担保方式为连带责任保证，乙方同意乙方信用反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，甲方有权自行决定行使权利的顺序，有权要求乙方按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权等内容。同日，被告精诚拖拉机公司（转让方、乙方）与某金融租赁有限公司（受让方、甲方）签订一份《资产转让合同》，转让价款为壹仟伍佰万元整等内容。上述合同签订后，2014年2月25日某公司向被告精诚拖拉机公司放款15000000元。被告精诚拖拉机公司支付某公司第一期租金利息456312.50元、第二期租金1899816.67元（本金1500000元、利息399816.67元）部分租金后，余下租金本息未付。后原告省担保公司代为偿还第三期租金利息355923.75元、第四期租金1843419.75元（本金1500000元、利息343419.75元）合计2199343.5元。之后原、被告均未向某公司付款。被告精诚拖拉机公司截止2015年3月19日尚欠某公司租赁本金12000000元，利息1693780.12元。2015年6月22日原告省担保公司给借款人被告精诚拖拉机公司和反担保人汇丰公司发出催收通知书，称：截至本通知书发出之日，借款人已拖欠其应于2015年6月10日应支付某公司租金利息299043.7元。请抓紧履行还款责任等。2015年6月26日被告汇丰公司电汇某公司299043.7元。2015年3月19日被告精诚拖拉机公司向潜山县人民法院申请破产重整，潜山县人民法院裁定受理重整申请，并于2015年6月3日裁定被告精诚拖拉机公司等三公司合并破产重整。某公司因被告精诚拖拉机公司拖欠租金于2015年5月20日向潜山县人民法院申报债权总额13693780.12元（本金债权12000000元，利息计至2015年3月19日1693780.12元）。潜山县人民法院2016年9月19日裁定批准重整计划，债权人某公司申报债权总额13693780.12元，其中确认优先债权4173650元，普通债权9520130.12元已转为股权。融资租赁合同期限届满后，原告省担保公司与被告精诚拖拉机公司均未向某公司偿还剩余租金本息，为此某公司向芜湖市镜湖区人民法院提起诉讼，双方在法院主持下达成调解协议，确认截至2017年7月19日承租人被告精诚拖拉机公司共欠租金及其他款项共计15594984.99元。除9520130.12元债权转为股权后，还欠6074854.87元，某公司同意减免部分逾期利息，只要原告省担保公司履行4173650元的保证责任，并于2017年7月19日向原告省担保公司和被告精诚拖拉机公司发出逾期租金催收通知书，原告省担保公司于2017年7月27日代被告精诚拖拉机公司向某公司偿还租赁款4173650元。2017年7月30日某金融租赁有限公司给原告省担保公司一份关于完全解除保证责任的函，确认原告省担保公司连带责任保证义务自2017年7月28日起完全解除。原告省担保公司代偿后向各被告追偿，被告精诚拖拉机公司未予清偿，反担保人汇丰担保公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶亦未依约履行反担保责任。按照《委托保证合同》约定，原告省担保公司代偿租赁款4173650元，资金占用费按日万分之五自2017年7月27日以代偿款4173650元为基数，计算至实际给付之日；违约金按代偿款4173650元的20%计算。庭审后，原告因主债务人被告精诚拖拉机公司已破产重整，故对其利息停止计算，但保证人不适用破产停息。为此其将诉讼请求变更为：1、判令被告一精诚拖拉机公司立即向原告支付代偿款3874606.30元；2、判令被告二潜山县汇丰融资担保有限公司、被告三杨建勇、被告四姚咏、被告五姚东元、被告六胡玉英、被告七姚轶承担连带清偿责任，立即向原告支付代偿款4173650元、违约金834730元、资金占用费438233.25元（暂计算至2018年2月22日，自2018年2月23日起以4173650元代偿款为基数按日万分之五计至实际给付之日止），暂计5446613.25元。本院认为：原告与各被告分别签订的委托保证合同、保证合同、企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同是各方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，依法应受法律保护。原告省担保公司为被告精诚拖拉机公司向某公司融资租赁1500万元提供连带责任保证，因被告精诚拖拉机公司未能依约履行其与某公司的融资租赁合同约定的偿还义务，导致作为保证人的原告省担保公司为其偿还租金及利息4173650元，依照《委托保证合同》的约定，原告省担保公司依法有权就其已承担的上述保证责任向被告精诚拖拉机公司予以追偿。因主债务人被告精诚拖拉机公司已破产重整，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定附利息的债权自破产申请受理时停止计息，故原告省担保公司诉讼请求被告精诚拖拉机公司支付至破产申请时的租金本息3874606.30元，事实清楚，证据充分，本院予以支持。被告汇丰担保公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶作为反担保的保证人应当按照企业信用反担保合同、不可撤销个人连带责任信用反担保合同的约定对被告精诚拖拉机公司的债务向原告承担连带清偿责任。对保证人的利息截止时间，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条“保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出”的规定，保证人汇丰担保公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶应按保证合同的约定支付利息至清偿之日止。故原告诉讼请求被告汇丰担保公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶偿还代偿的租金本息4173650元，本院予以支持。对于原告省担保公司主张的违约金及资金占用费损失问题。本院认为，依据原告省担保公司与被告精诚拖拉机公司签订的委托保证合同及与被告汇丰担保公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶签订的反担保合同，被告精诚拖拉机公司未按期清偿到期债务致原告省担保公司代偿，原告代偿后各被告均未履行担保责任，已构成违约。鉴于合同约定违约金为代偿款的20％，又约定按日万分之五计算资金占用费，因该约定过分高于造成的损失，故对原告省担保公司诉请的自代偿之日按日万分之五计算至实际给付之日的资金占用费，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持；在原告省担保公司无证据证明资金占用费不足以弥补损失的情况下，其又要求保证人支付违约金834730元，明显过高，不符合法律规定，对原告省担保公司该项诉请，本院不予支持，因原告省担保公司的部分诉讼请求未得到支持，应承担相应的诉讼费用。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条之规定，判决如下：一、被告安庆市精诚拖拉机零部件有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽省信用担保集团有限公司代偿的租金本息3874606.30元；二、被告潜山县汇丰融资担保有限公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶对被告安庆市精诚拖拉机零部件有限责任公司上述第一项债务承担连带清偿责任。三、被告潜山县汇丰融资担保有限公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶对被告安庆市精诚拖拉机零部件有限责任公司破产申请受理后的租金利息299043.7元于本判决生效之日起十日内支付给原告安徽省信用担保集团有限公司，并支付原告安徽省信用担保集团有限公司资金占用费，以代偿款4173650元为基数，自2017年7月27日起至实际给付日止，按日万分之五计算；四、驳回原告安徽省信用担保集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费49926元，财产保全费5000元，合计54926元，原告安徽省信用担保集团有限公司负担8418元，被告安庆市精诚拖拉机零部件有限责任公司、潜山县汇丰融资担保有限公司、杨建勇、姚咏、姚东元、胡玉英、姚轶共同负担46508元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  沈 惠人民陪审员  刘腊梅人民陪审员  雷安建二〇一八年七月十五日书 记 员  彭丹丹附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款附利息的债权自破产申请受理时停止计息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。