安徽省马鞍山市雨山区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）雨民二初字第00482号
原告（反诉被告）：马鞍山市中方工程机械有限责任公司，住所地
法定代表人：施宏全，该公司总经理。
委托代理人：尹学丰，安徽净源律师事务所律师。
委托代理人：滕海涛，安徽净源律师事务所律师。
被告（反诉原告）：周陶，男，1988年10月9日生，汉族，住
委托代理人：罗瑄，男，1939年10月2日生，汉族，住
原告马鞍山市中方工程机械有限责任公司（以下简称中方机械公司）与被告周陶及反诉原告周陶买卖合同纠纷一案，本院受理后，由审判员江玉琴独任审判，于2012年12月5日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人滕海涛、被告的委托代理人罗瑄到庭参加了诉讼。庭审中，周陶的委托代理人提起反诉。反诉受理后，本案依法由简易程序转为普通程序组成合议庭于2013年1月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）的委托代理人滕海涛、被告（反诉原告）的委托代理人罗瑄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中方机械公司诉称：2011年7月29日，周陶以银行按揭贷款方式从中方机械公司处购买德工牌DG938号及DG956工程机械一辆，双方签订一份工程机械消费贷款购车合同，约定周陶于提车前付清首付款及相关款项，剩余款项215000元由中方机械公司为其提供连带责任担保的方式从中国工商银行马鞍山分行（以下简称工行马鞍山分行）贷款予以支付，周陶须严格按照其与工商银行签订的还款合同履行还款义务，逾期支付银行到期款项，中方机械公司有权要求周陶按千分之八的标准承担逾期付款的违约责任。合同签订后，中方机械公司按时向周陶履行交货义务，但周陶未按贷款协议的约定履行还款义务，至2012年9月25日，中方机械公司共代周陶向银行垫付到期贷款17634.75元。此外，截止起诉之日，周陶尚欠银行未到期按揭款137540元以及实现债权费用26200元。中方机械公司多次催款被拒，故提起诉讼请求法院判令：1、周陶支付原告代垫贷款17634.75元及银行欠款137540元，合计155174.75元；2周陶支付逾期违约金7785.25元及实现债权费用26200元并承担本案诉讼费用。
周陶辩称：1、原告利用两种身份的强势地位约定霸王条款任意损害被告。2、购车合同第十七条约定是霸王条款，请法院认定无效。3、原告违约又侵权，依合同法和物权法，原告均应赔偿损失。
周陶反诉称：中方机械公司主要产品是铲车，是运用替客户担保的方式推销铲车而获利的供货商。相对于客户而言，其具有代担保人和供货商的双重身份，强势地位明显。中方机械公司正是利用这种强势地位与反诉人于2011年7月29日签订了由中方机械公司提供的格式条款《购车合同》，该合同第一条将合同定性为分期付款的买卖合同。该合同约定了违反公平、公正原则和法律强制性规定的霸王条款，典型的如该合同第一条。中方机械公司又依该条于2012年9月1日夜，将卖给反诉人的铲车偷走后交法院“查封”，致使反诉人在刚渡过艰难阶段后生产销售旺季之中停产，给反诉人造成高达420000元利润损失（仅计算至2012年12月5日，以后还未计入），同时中方机械公司偷回铲车也是以行为表明不履行合同了，即该合同实际上已被中方机械公司撕毁而无效，故请求法院认定该合同无效（反诉人保留索赔权，酌情随时行使）。
中方机械公司辩称：反诉人与被反诉人双方签订的合同是双方真实意思表示，不存在反诉人所述合同无效，合同依法有效，双方应按照合同约定履行义务。反诉人在反诉状中说被反诉人偷取车辆，这种表述缺乏事实依据，购车合同明确约定如果反诉人不能按时偿还贷款，被反诉人有权将车辆拖回予以处理。被反诉人拖回车辆的行为有合同依据，具备事实和法律基础。
中方机械公司为支持其诉讼主张，向法庭举出如下证据：1、企业法人营业执照、组织机构代码及被告身份证复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。2、购车合同、友情提示各一份，证明周陶从中方机械公司处购买了价值270000元的工程机械车辆；按照合同第十一条的约定，周陶如果欠付银行贷款，由中方机械公司垫付的，中方机械公司有权随时收回车辆，并且予以处理及中方机械公司垫付的款项按照垫付金额的日千分之八计算利息。3、信用卡消费分期付款还款合同、保证合同各一份，证明中方机械公司为周陶向银行贷款提供连带保证责任担保的法律事实。4、中方机械公司为周陶向银行垫付贷款的回单5张，证明中方机械公司代其归还了2012年7月份至11月份的贷款共计29587元。5、拖车费费用票据，证明被告未按约向银行支付贷款，原告拖回车辆产生费用20000元的事实。6、委托代理合同一份、发票一张，证明原告因追偿欠款产生律师费6200元的事实。
周陶为支持其抗辩意见，向法庭举出村委会出具的证明一份，证明中方机械公司已将周陶购买的车辆拖走。
周陶为支持其反诉主张，向法庭举出村委会出具的证明一份，证明中方机械公司将车拖走给周陶造成420000元的损失。
中方机械公司就周陶的反诉未向法庭举证。
周陶对中方机械公司所举证据的质证意见是：对证据1、3、4的真实性无异议。对证据2中的购车合同的真实性无异议，但认为合同第十一条违反法律规定和平等原则，是无效条款，不能达到中方机械公司的证明目的。对证据5有异议，中方机械公司在未经周陶许可情况下将车辆拖走，属于单方撕毁合同，合同也就无效了；中方机械公司提供的不是拖车费发票，不能达到其证明目的。证据6的真实性无异议，但律师费不应该由周陶承担。
中方机械公司对周陶所举的本诉证据质证意见是：对证据的真实性有异议，但不能达到其证明目的。刑事案件应由公安机关受理并由相关手续；对其所举的反诉证据质证意见是：对证据的真实性、关联性、合法性有异议，反诉人的诉请中并不包括损失索赔权，没有提出索赔，该证据与本案无关也不能达到证明损失的目的。
通过庭审的举证，结合法庭的调查，本院认证如下：中方机械公司的证据1、2、3、4、6具有真实性、合法性、关联性，应作为定案依据。证据5不是拖车费的票据，而是中方机械公司支付拖车费的凭证，凭证备注是2台车的拖车费，不能证明涉案车辆的拖车费是多少。周陶所举的证据不具备证据的有效形式，不作为定案依据。
经审理查明：2011年7月29日，周陶（乙方）与中方机械公司（甲方）签订一份工程机械消费贷款购车合同。合同约定：甲方根据乙方确认的要求将DG938型工程机械壹辆（发动机号6B11D008828、车台号DZL938001842）计价270000元，以中国工商银行牡丹信用卡分期付款的形式销售给乙方；乙方必须交付不少于车价的20%的购车首付款，计55000元，购车不足部分由甲方推荐乙方向银行申请贷款，如由于乙方或银行原因导致贷款没有被批准，甲方不承担任何相关责任；乙方向银行贷款时甲方负责催收，乙方须向甲方缴纳车辆贷款金额的5%计1075元保证金，此款项在乙方还清最后一期贷款后一个月内归还，如果在还贷期间乙方逾期一次，扣除三分之一的保证金，逾期三次全部扣除；乙方办理36个月分期付款业务，需支付贷款额的10.86%的手续费，计23349元（注：以上手续费为该台车辆所应支付的全部利息）；乙方须按银行规定的保险公司投保并交纳保险费，费用为整车款×6‰×3年（贷款年限），计4860元；乙方须缴纳资信调查及担保费用，费用为贷款额×0.5%×3年（贷款年限），计3225元，公证费为800元，由乙方承担，全部费用付清后方可提车；乙方向银行贷款，由甲方向银行承担担保责任，若乙方未按银行贷款合同约定还款（还款日即每月的20日），甲方不需贷款银行授权或同意，随时可以将本合同中确定的车辆（即本合同的标的物）收回并予以处理，收回的费用（拖车费20000元以及由此产生的一切法律费用）均将由乙方承担。若乙方未按期还款，在甲方为乙方垫付后，乙方须立即将此款支付给甲方，同时须承担垫款金额的罚金，罚金按日计算并支付，其计算方式为实际垫款金额的日千分之八，自垫款日起一直付到还清垫款日止；本合同未尽事宜双方协商，如协商不成时，可提请甲方所在地人民法院判决，等。同日，周陶（乙方）与工行马鞍山分行（甲方）签订一份信用卡消费分期付款还款合同及中方机械公司（乙方）与工行马鞍山分行（甲方）签订一份保证合同。贷款合同约定：乙方因购买中方机械公司工程机械（品牌型号：DG938、发动机号6B11D008828、车台号DZL938001842）以其在甲方申办的牡丹信用卡向甲方申请信用卡分期付款业务（卡号：6222300012709492），以透支方式支付消费款项，透支金额为215000元；乙方须已在甲方申领有牡丹信用卡，并不可撤销地授权发卡银行在本合同生效后，将首付款和分期付款以乙方消费的名义，通过POS刷卡以透支方式向中方机械公司在甲方辖属城建支行开立的账户支付消费款项（账户名：中方机械公司，账号：1306024819300037953），无须另行授权和确认；乙方使用牡丹卡透支支付消费款项后，以按月分期等额方式向甲方偿还透支的资金，分期付款共分36期，每期偿还的金额为5972元整，乙方授权发卡银行按本合同约定日期扣收应还金额；乙方以牡丹信用卡透支方式支付消费款项，应向甲方支付手续费23349元，此款与第一期应偿还的款项一并存入牡丹信用卡，并授权甲方从其牡丹信用卡账户内直接扣收手续费，手续费一经甲方扣收，无论双方履行本合同情况如何，甲方均不向乙方退还手续费；如乙方未按本合同约定按时足额存入资金，或者被有权机关冻结，导致甲方无法扣款受偿，乙方应向甲方支付利息、滞纳金等，标准按照牡丹卡章程和合约的规定收取；导致甲方累计二期无法扣款受偿的，甲方有权提前终止本合同，要求乙方立即偿还透支未还的全部款项；等。保证合同约定：周陶在工行马鞍山城建支行办理牡丹卡分期付款业务，中方机械公司及全体股东自愿为张强的信用卡（卡号：6222300012709492）透支信用额度215000元及其相关费用（包括但不限于利息、滞纳金、超限费等）提供连带保证责任担保，等。合同签订当日，周陶即付清首付款及相关费用，中方机械公司交付了工程机械。之后，周陶按月归还贷款至2012年6月，自2012年7月起未归还贷款。2012年9月2日，中方机械公司将涉案工程机械拖回。中方机械公司为周陶垫付自2012年7月至11月23日的银行按揭贷款29586.75元（其中11952元系中方机械公司在本案审理过程中垫付）。
另查：中方机械公司为本案进行诉讼，支付律师费6200元。
本院认为：周陶与中方机械公司签订的工程机械消费贷款购车合同及与工行马鞍山分行签订的信用卡消费分期付款还款合同、中方机械公司与工行马鞍山分行签订的保证合同，均系各方当事人的真实意思表示，未违反相关法律法规的规定，依法当属有效。各方当事人均应及时全面履行合同义务。周陶未按信用卡消费分期付款还款合同的约定及时归还贷款，中方机械公司作为担保人代其履行还款义务后，有权向周陶追偿，故中方机械公司诉求周陶支付垫付款，符合法律规定，依法予以支持。中方机械公司诉请周陶支付实现债权费用6200元，符合合同约定且与法不悖，应予以支持。关于中方机械公司诉求的拖车费20000元，因其提供的证据不足以证明，故不予支持。中方机械公司诉求的银行欠款，因其是保证人，在其未履行担保责任时作为债权人主张权利，不符合法律规定，本院依法不予支持。中方机械公司诉求的逾期违约金问题，按购车合同的约定，周陶未按期还款，在中方机械公司为其垫付后，其须立即将此款支付给中方机械公司，同时须承担垫付金额的日千分之八的违约金至付清日止，该约定过高，本院依法予以调整，调整为按银行同期贷款利率的4倍计算违约金。自2012年7月26日起至2012年10月19日的违约金为650元，对中方机械公司就违约金超出部分的诉求不予支持。周陶反诉认为双方之间的买卖合同违反公平、公正原则及法律强制性规定，属无效合同。周陶的反诉无事实及法律依据，依法不予采纳。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：
一、周陶于本判决生效之日起十日内向马鞍山市中方工程机械有限责任公司支付代垫银行贷款29586.75元及实现债权费6200元，合计35786.75元；
二、周陶于本判决生效之日起十日内向马鞍山市中方工程机械有限责任公司支付逾期付款违约金650元；
三、驳回马鞍山市中方工程机械有限责任公司的其他诉讼请求。
四、驳回周陶的反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费用4084元，由马鞍山市中方工程机械有限责任公司负担3297元，周陶负担787元。反诉诉讼费用50元，由周陶负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 江玉琴
人民陪审员 高小培
人民陪审员 吴继红
二〇一三年五月二十九日
书 记 员 郑 薇