福建省长汀县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0821刑初249号公诉机关长汀县人民检察院。被告人涂三秀，女，1980年6月20日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，无业，住长汀县（户籍所在地为长汀县）。因涉嫌销售假药于2016年9月1日由长汀县公安局决定并执行取保候审，2017年8月30日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。被告人涂三秀被控销售假药一案，长汀县人民检察院于2019年9月27日以汀检公刑诉[2017]234号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年10月11日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员刘剑锋出庭支持公诉，被告人涂三秀到庭参加了诉讼。现已审理终结。长汀县人民检察院指控，2015年4月至2016年8月间，被告人涂三秀通过承租、转让等方式，在长汀县汀州镇西外街X号无证经营保健品店。经营期间，于2015年7月20日因销售他人转让的假药被长汀县公安局查处。2016年8月27日14时许，被告人涂三秀在店铺内向一名陌生男子（身份待查）以人民币532元的价格购买“天下第一棒”、“鲨鱼精”、“虎王”等假药，并将购得的假药藏匿于店铺房间的抽屉里，拟用于加价销售获利。2016年9月1日15时30分许，长汀县公安局羊牯派出所民警接群众匿名举报后，对被告人涂三秀经营的保健品店进行搜查，当场查获被告人涂三秀销售的“天下第一棒”等三种假药，其中：“天下第一棒”4小盒共4小瓶、“鲨鱼精”4盒共40小瓶、“虎王”1盒共8小瓶。经龙岩市食品药品监督管理局认定：“天下第一棒”等三种药品未取得药品批准文号，应按假药论处。案发当日，被告人涂三秀在现场被长汀县公安局羊牯派出所民警抓获，到案后如实供述了自己的罪行。为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人，宣读和出示了如下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、搜查证、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、情况说明、查扣假药说明书、常住人员基本信息、有无违法犯罪经历证明表、破案经过、抓获经过、起诉意见书、撤销案件决定书等书证；2、被告人涂三秀的供述和辩解；3、龙岩市食品药品监督管理局出具的《关于天下第一棒等产品认定的批复》；4、长汀县公安局制作的搜查笔录、现场照片等勘验、检查笔录。公诉机关认为，被告人涂三秀为牟取非法利益，明知是假药仍予以销售，应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人涂三秀对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚。经审理查明，2015年4月至2016年8月间，被告人涂三秀在长汀县汀州镇西外街X号经营“成人保健品”店（未起字号，未经工商注册）。2016年9月1日下午，长汀县公安局民警据群众举报，从被告人涂三秀经营的保健品店查获尚未销售的无药品批准或注册文号的“天下第一棒”等三种假药（口服剂），其中：“天下第一棒”4盒（每盒8粒装）、“鲨鱼精”4盒（每盒10粒装）、“虎王”1盒（每盒8小瓶，每瓶10粒装）。被告人涂三秀在现场被民警抓获归案后，如实供述了自己的罪行。案件审理过程中，被告人涂三秀主动预缴罚金人民币3000元。认定上述事实有如下的证据：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《破案经过》、《抓获经过》，证明本案的来源、侦破过程和被告人涂三秀系被当场抓获归案的到案情况。2、长汀县公安局《搜查证》及搜查笔录和照片，《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》，证明：长汀县公安局羊牯派出所民警于2016年9月1日15时30分至15时50分，对位于长汀县汀州镇西外街X号涂三秀经营的“成人保健品”店进行搜查，当场查获并依法扣押“天下第一棒”四盒，“虎王”一盒；“鲨鱼精”四盒。3、长汀县公安局查扣的《说明书》三份，证明：涉案的“虎王”等3种产品的说明书均标示有适宜人群和主治性功能障碍、前列腺炎等症状等内容。4、龙岩市食品药品监督管理局出具的岩食药监支函（2016）77号《关于天下第一棒等产品认定的批复》，证明：涉案产品经龙岩市食品药品监督管理局鉴定，“天下第一棒”等三种药品未取得药品批准文号（或进口药品注册证号、医药产品注册证号），属于《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项规定的“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的”情形，应按假药论处。5、被告人涂三秀供认：2016年8月27日下午，其为赚差价，向一名上门推销的中年男子购买口服性药“鲨鱼精”4盒（进价每盒100元拟售每盒150元）、“虎王”1盒（进价100元拟售130元）、“天下第一棒”4盒（进价每盒8元拟售每盒15元）。但尚未出售即于2016年9月1日被公安机关查获。6、长汀县公安局出具的《起诉意见书》、《撤销案件决定书》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明：被告人涂三秀因涉嫌生产、销售假药于2015年7月20日被长汀县公安局查获，该局立案侦查后于2016年3月18日以“情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪”为由决定撤销案件。被告人涂三秀无其他违法犯罪经历。公诉机关还提供了被告人的人员基本信息、取保候审决定书，证明被告人涂三秀的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。上述证据，经庭审质证，被告人均无异议。本院认为，上述证据取证程序合法、内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，应当作为认定本案事实的依据采信。本院认为，被告人涂三秀违反国家药品管理法规，销售未经批准或注册的药品，其行为已构成销售假药罪。公诉机关的指控成立，应当予以支持。被告人涂三秀犯销售假药罪，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。鉴于涉案假药尚未售出，未对人民群众的生命健康造成实际危害，被告人涂三秀又具有坦白、认罪和主动预缴罚金情节，依法和酌情可以对其从轻处罚并适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十二条、第七十二条、第七十三条第一款及第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人涂三秀犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；并处罚金人民币三千元（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人涂三秀在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。三、扣押在案的假药，予以没收。判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邹 凯人民陪审员  李阳民人民陪审员  戴月娇二〇一七年十月十七日书 记 员  李丽红附注：本案所引用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国药品管理法》第四十八条禁止生产（包括配制，下同）、销售假药。有下列情形之一的，为假药：（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。有下列情形之一的药品，按假药论处：（一）国务院药品监督管理部门规定禁止使用的；（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；（三）变质的；（四）被污染的；（五）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；（六）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。