（2015）深福法民四重字第3号 原告（被告）张洁慧，女，汉族，1982年3月2日出生，住址广东省深圳市福田区彩田路**，身份号码3621241982********。 委托代理人张洁萍，女，汉族，1983年10月10日出生，住址广东省深圳市福田区福华三路**国际商会中心**，身份号码3621241983********，系原告妹妹。 被告（原告）深圳市美联英语培训中心，住所地深圳市福田区中心区东南部时代财富大厦101（**A-1），组织机构代码752531904。 法定代表人赵继爽，校长。 委托代理人曾湘麟，女，汉族，1989年2月5日出生，住址，住址广东省深圳市罗湖区春风路**庐山大厦**阁）18C2，身份号码5225261989********，系被告深圳市美联教育科技有限公司法务专员。 被告深圳市美联教育科技有限公司深圳分公司，地址深圳 市福田区农林路与侨香路交界口深国投广场B1-47/48，组织机构代码665862078。 代表人赵继爽。 委托代理人欧阳贤，广东元善律师事务所实习律师。 被告（原告）深圳市美联教育科技有限公司，住所地深圳 市福田区香梅路天健天然居商业中心一至四层----四层，组织机构代码787452317。 法定代表人赵继爽，董事长。 共同委托代理人欧阳生，广东元善律师事务所律师。 委托代理人曾湘麟，同上。 原告张洁慧诉被告深圳市美联英语培训中心（以下简称美联培训中心）、深圳市美联教育科技有限公司深圳分公司（以下简称美联深圳分公司）、深圳市美联教育科技有限公司（以下简称美联教育公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月25日作出（2014）深福法民四初字第1183号民事判决书，原告不服该判决，向深圳市中级人民法院提出上诉。深圳市中级人民法院于2015年9月8日作出（2015）深中法劳终字第3908号民事裁定书，裁定将该案发回本院重审。本院于2015年11月11日受理后，依法另行组成合议庭于2015年12月15日公开开庭进行了审理。原告张洁慧及其委托代理人张洁萍，三被告共同委托代理人欧阳生，被告美联培训中心和被告美联教育公司共同委托代理人曾湘麟，被告美联深圳分公司委托代理人欧阳贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案相关情况 一、仲裁案号：深劳人仲案[2014]3509号。 二、原告的仲裁请求：三被告共同支付原告：1、违法解除劳动合同的赔偿金138483元；2、代通知金10652.55元；3、2012年2月1日至2014年4月29日期间被克扣的职务津贴40500元；4、2012年8月7日至2013年1月31日期间被克扣的产假工资32186元；5、2013年2月1日至2013年2月28日期间未安排工作产生的工资差额3444元；6、2014年1月1日至2014年3月31日期间的工资差额2640元；7、2014年4月1日至4月29日期间少发的工资3016元；8、2014年度1天的未休年休假工资1229元；9、2008年2月19日至2014年4月29日期间的加班工资10366元；10、延迟支付工资的25%的经济补偿金23345元；11、少缴的医疗保险费15000元；12、向深圳市住房公积金管理中心补交2010年12月至2014年4月少缴的住房公积金。 三、仲裁结果：1、被告美联培训中心支付原告2012年2月1日至2014年4月29日期间的职务津贴40442.3元；2、被告美联培训中心支付原告2012年8月7日至2013年1月31日期间的产假工资差额13881.62元；3、被告美联培训中心支付原告2014年1月1日至3月31日期间的工资差额2640元；4、被告美联培训中心支付原告2014年4月1日至2014年4月29日期间的工资差额3016元；5、被告美联培训中心支付2014年1天的未休年休假工资909.72元；6、被告美联教育公司对被告美联培训中心的上述支付义务承担连带责任；7、驳回原告的其他仲裁请求。 四、原告的诉讼请求：三被告共同支付原告：1、违法解除劳动合同的赔偿金138483元；2、代通知金10652.55元；3、2012年2月1日至2014年4月29日期间被克扣的职务津贴40442.3元；4、2012年8月7日至2013年1月31日期间被克扣的产假工资20434.5元；5、2013年2月6日至2013年3月24日期间未安排工作产生的工资差额3274元；6、2014年1月1日至2014年3月31日期间的工资差额2640元；7、2014年4月1日至4月29日期间少发的工资3016.24元；8、2014年度1天的为休年休假工资979.54元；9、2008年2月19日至2014年4月29日期间的加班工资10366元；10、少缴的医疗保险费15000元；11、向深圳市住房公积金管理中心补交2010年12月至2014年4月少缴的住房公积金。本案发回重审后，原告请求变更原诉讼请求第5项为补发2013年2月1日至2013年3月24日未安排工作的工资差额3274元；变更原诉讼请求补发加班费10366元为107171元；增加诉讼请求补发2014年4月份工资差额3573.22元；增加诉讼请求支付律师费5000元。 五、被告美联培训中心和被告美联教育公司共同的诉讼请求：1、无需支付原告2012年2月1日至2014年4月29日期间的职务津贴40442.3元；2、无需支付原告2012年8月7日至2013年1月31日期间的产假工资差额13881.62元；3、无需支付原告2014年1月1日至3月31日期间的工资差额2640元；4、无需支付原告2014年4月1日至2014年4月29日期间的工资差额3016元；5、无需支付原告2014年1天的未休年休假工资733元。 六、（2014）深福法民四初字第1183号民事判决结果：1、被告美联培训中心支付原告2012年2月1日至2014年4月29日期间的职务津贴40442.3元；2、被告美联培训中心支付原告2012年8月7日至2013年1月31日期间的产假工资差额13881.62元；3、被告美联培训中心支付原告2014年1月1日至2014年3月31日期间的工资差额2640元；4、被告美联培训中心支付原告2014年4月1日至2014年4月29日期间的工资差额3016元；5、被告美联培训中心支付原告2014年1天的未休年休假工资909.72元；6、被告美联教育公司对被告美联培训中心的上述支付义务承担连带责任；7、驳回原告的诉讼请求；8、驳回被告美联培训中心、美联教育公司的诉讼请求。 七、（2015）深中法劳终字第3908号民事裁定认定：（2014）深福法民四初字第1183号民事判决对原告第9项诉讼请求(2008年2月19日至2014年4月29日期间的加班工资)未进行审理。 八、关于原告主张支付职务津贴、产假工资差额、2014年1月1日至2014年3月31日工资差额、2014年4月1日至2014年4月29日工资差额、未休年休假工资等诉讼请求，鉴于被告美联培训中心、被告美联教育公司对（2014）深福法民四初字第1183号民事判决没有提出上诉，认可判决结果。庭审中，原告当庭表示对该判决的1-5项判决结果也表示不持异议，本院均予准照。因被告美联深圳分公司自2012年1月1日已不是原告的用人单位，且其民事责任依法应由其法人公司被告美联教育公司承担，故原告主张被告美联深圳分公司共同承担本案民事责任的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。 九、关于原告主张支付加班工资的诉讼请求：首先，原告在 本案发回重审后变更原诉讼请求补发加班费10366元为107171元，不符合法律关于其诉讼请求须经仲裁前置的规定，故本案仅以原告仲裁请求的加班工资10366元为审理范围。其次，原告的工作岗位为学习指导老师，其工作时间为每周工作六天，含一个早班五个晚班，早班工作时间为9:00-16:00，晚班工作时间为14:00-21:00，中间存在1顿中餐或1顿晚餐时间，本院酌情认定每餐1小时为宜，故应认定原告每周工作36小时，不超过标准工时制每周40小时的限度，不能认定原告存在加班事实。至于原告提供刘静怡的如下主要证言：“我与张洁慧一起共事，被告在福田有一个中心，原来是总部，我们有时会去总部开会、培训，我们也可以去相对应的分中心打卡。在南山中心上班过程中，晚上九点下班时会有很多学员找张洁慧辅导，很多老师也知道，但我们也没有向学校提出过申请加班费，张洁慧在公司工作期间都是很认真工作。我没有印象见过被告提交的规章制度，也没有听说过“考勤作弊”，在考勤要求上一个月可以允许两次10分钟内的迟到，每月有一次员工大会，每次会开两小时，员工会轮流去开会，就算今天没有上班也会轮流去开会，开会是有签到的；如果安排我们在福田中心培训的话，就允许我们在福田中心打卡，因公是可以跨中心打卡，因私不清楚；中午12：00-1：00没有课，下午6：00-7：00不上课，可以休息吃饭。但我们每周末有一天是全天班，从早上9：00-晚上9：00，每周上班42小时。”关键在于能否认定证人陈述每周末有一天是全天班的事实是否属实，证人陈述的该事实与双方在仲裁和原审查明的工作时间不一致，原告自己在仲裁、原审诉讼中也没有提出该事实，故对证人陈述每周末有一天是全天班的证言，本院不予采信。综上，应当认定原告不存在加班的事实，原告主张支付加班工资的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。 十、关于原告主张支付2013年2月1日至2013年3月24日期间未安排工作的工资差额3274元的诉讼请求，首先，原告在仲裁阶段提出的仲裁请求为支付2013年2月1日至2013年2月28日工资差额3444元，在本案发回重审后变更为支付2013年2月1日至2013年3月24日工资差额3274元，不符合法律关于其诉讼请求须经仲裁前置的规定，故本案仅以原告仲裁请求的2013年2月1日至2013年2月28日是否存在拖欠工资为审理范围。其次，原告确认2013年2月8日至2月15日春节期间先后陆续休年休假、晚育假、事假及调休共9天，自2013年2月21日起才正常上班，被告已发放原告2013年2月基本工资、餐补、交通补贴、通讯补费共计4442.31元，代扣原告应缴社会保险费946.5元和住房公积金100元后，实发原告3395.81元，按原告每月工资6750元计算，原告该月应得工资仅为3413.79元（6750÷21.75×11）。因此，被告已足额支付原告该月工资，原告主张被告支付2013年2月1日至2013年2月28日工资差额的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。 十一、关于原告主张补发2014年4月份工资差额的诉讼请求，该项请求已在仲裁裁决第4项和原审判决第4项作出了处理，属于重复请求，原告在庭审中表示对该判项不持异议，本院予以准照。 十二、解除劳动合同时间和原因：2014年4月29日，被告美联培训中心向原告发出《解除劳动合同通知书》，主要内容为：“张洁慧同志：因你自2013年6月份以来，出现多次在科学馆中心打卡丙前往信和中心上班的考勤作弊行为，严重违反了公司《员工考勤管理制度》第四章第二十一条：2）以外出办事、开会、市场调研、谈判、巡点、到其他办公地点办公、洽谈业务等托词掩盖迟到、早退、缺勤、旷工、漏打卡等事实；你的行为是不诚信及违反职业操守，属严重违反公司纪律行为……本公司根据《员工考勤管理制度》以及《员工奖惩管理制度》规定决定与你解除劳动合同……本公司将不对你进行经济补偿……”。 十二、关于原告主张支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求：原告主张被告违法解除劳动合同，但承认自己仅有少数几次在科学馆打卡，并没有考勤记录记载的次数那么多，且通过电话征得其主管同意，打卡后亦准时赶回信和中心上班，公司并未明文禁止跨中心打卡。被告美联培训中心提供了考勤制度、公示考勤制度的OA截图、经原告签名的规章制度确认书及原告在科学馆打卡的考勤记录和录音，主张属于合法解除。对此争议，本院认为，首先，原告提出其跨中心打卡的行为通过电话征得其主管同意的主张，没有证据予以证明，本院不予认定。其次，原告提出被告并未明文禁止跨中心打卡的主张，明显与被告的《员工考勤管理制度》第四章第二十一条第2项的规定不符，本院不予采纳。最后，被告提供的证据结合原告承认的事实，可以认定原告确实存在跨中心打卡的行为，原告在临近上班前在科学馆中心打卡，之后才赶到离科学馆中心较远的信和中心上班，应当认定原告客观上不能准时赶到信和中心上班，符合被告《员工考勤管理制度》第四章第二十一条（考勤作弊：考勤作弊是不诚信及违反职业操守的行为，属严重违反公司纪律行为……公司有权以予立即辞退，且不予任何经济补偿。）第2项“以……等托词掩盖迟到……等事实的”情形,原告的行为构成考勤作弊行为,违反了被告的劳动规章制度和劳动纪律，被告以此为由解除劳动合同，符合法律规定.原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金138483元的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。 十三、关于原告主张支付解除劳动合同代通知金10652.55元的诉讼请求,前述已认定被告合法解除劳动合同，不属于依法应当支付解除劳动合同代通知金的情形，原告的该项诉讼请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，本院不予支持。 十四、关于原告主张支付少缴医疗保险费、补缴住房公积金的诉讼请求：原告的该两项诉讼请求不属于劳动争议案件的受理范围，本院不予处理。 十五、说明的问题：1、原告向本院提出申请调取其于2014年4月17日向深圳市南山区劳动信访局的信访投诉申请和2014年4月28日的信访调解记录。对此，本院认为，本案是被告美联培训中心向原告发出《解除劳动合同通知书》，原告从来没有正式以被告拖欠工资为由向被告提出被迫解除劳动合同，本案只需审查被告美联培训中心解除劳动合同的行为是否合法即可，故原告申请调取的证据与本案审查被告美联培训中心解除劳动合同是否合法的事实没有任何关联性。因此，原告申请调取的证据对本案没有意义和必要，本院不予准许。2、原告在重审中主张支付律师费5000元的诉讼请求，没有向本院提供已聘请律师的合同和支付律师费的发票，故本院对原告的这一请求不予支持。 判决结果 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）项、第四十条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告深圳市美联英语培训中心支付原告张洁慧2012年2月1日至2014年4月29日期间的职务津贴40442.3元。 二、被告深圳市美联英语培训中心支付原告张洁慧2012年8月7日至2013年1月31日期间的产假工资差额13881.62元。 三、被告深圳市美联英语培训中心支付原告张洁慧2014年1月1日至2014年3月31日期间的工资差额2640元。 四、被告深圳市美联英语培训中心支付原告张洁慧2014年4月1日至2014年4月29日期间的工资差额3016元。 五、被告深圳市美联英语培训中心支付原告张洁慧2014年1天的未休年休假工资909.72元。 以上一至五项款项，被告深圳市美联英语培训中心应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 六、被告深圳市美联教育科技有限公司对被告深圳市美联英语培训中心的上述支付义务承担连带责任。 七、驳回原告张洁慧的其他诉讼请求。 八、驳回被告深圳市美联英语培训中心、深圳市美联教育科技有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费10元，由被告负担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  赖国庆 人民陪审员  罗祝红 人民陪审员  张艳荣 二〇一六年一月八日 书 记 员  黄永周