湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘11民终1590号
上诉人（原审被告）：王满成，男，1968年12月27日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住湖南省宁远县。
委托诉讼代理人：龚智，湖南舜源泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：肖三成，男，1965年11月22日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住湖南省宁远县。
被上诉人（原审被告）：欧阳日中，男，1970年12月10日出生,汉族，湖南省宁远县人，居民，住湖南省宁远县。
被上诉人（原审被告）:王梅旺，男，1967年2月7日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住湖南省宁远县。
被上诉人（原审被告）:肖伍汉，男，1974年5月12日出生，汉族，湖南省宁远县人，农民，住湖南省宁远县。
上诉人王满成因与被上诉人肖三成、欧阳日中、王梅旺、肖伍汉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省宁远县人民法院作出的（2017）湘1126民初2546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王满成上诉请求：一审判决划分责任不合理，上诉人承担40%的责任过高，恳请二审法院依法改判。事实和理由：一审划分责任明显不合理。上诉人与被上诉人肖三成同受被上诉人王梅旺、肖伍汉的雇请，为其做工，上诉人的地位同肖三成一样，应由雇主承担相应赔偿责任。一审判决由上诉人承担40%的赔偿责任明显不公，且缺乏法律依据。被上诉人肖三成受伤纯属意外，不是上诉人的行为所致。据此，请求二审法院依法改判。
肖伍汉辩称，本案属于意外事件，受益人欧阳日中应承担本案赔偿责任。被上诉人仅与承包方联络作业事项，与上诉人不是雇主与雇员的关系，因此不应承担赔偿责任。
肖三成辩称，本案属于意外事件，被上诉人不应承担事故责任。发包人忽视施工安全，且任人失察，应承担过错责任。高危场所应提供意外保险保障，没有提供的发包人有义务承担赔偿责任。高危场所发生事故，当事人无过错的，受益人应承担相应的赔偿责任。
欧阳日中辩称，上诉人王满成承担的责任不合理，承担的责任过多，应根据签订的合同划分责任。王梅旺与肖伍汉应承担主要责任。王梅旺与肖伍汉雇请王满成、肖三成做工，王梅旺与肖伍汉应承担主要责任。
王梅旺未作答辩。
肖三成向一审法院起诉请求：1、依法判决上述被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、营养费、鉴定费及交通费等共计人民币108,254.2元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月8日，被告欧阳日中作为甲方，将其桩基础土石方工程承包给乙方肖伍汉、王梅旺。合同约定包工不包料，甲方依土方按每立方140元，石方按每立方800元结算给乙方，乙方必须按照施工安全规程施工，施工过程中不得违反操作施工。采取必要的安全防护措施，消除一切事故隐患，由乙方承担施工过程中发生的任何安全问题所有责任和费用。尔后，肖伍汉、王梅旺组织挖井桩民工肖三成、王满成等人做工，并提供挖桩时用的空压机，约定石方按每方600元结算。2016年9月19日下午5时许，肖三成与王满成二人合作开挖人工桩，肖三成在井下作业，王满成负责井上工作。在挖桩过程中，由于空压机风管震动，井上石头掉落井下，砸伤了肖三成的左大腿。肖三成受伤后，在宁远县中医院住院治疗23天，用去医疗费30,904.2元，经诊断为左股骨干中段粉碎性骨折、双侧睾丸鞘膜积液，建议休息3个月。经永州市湘永司法鉴定中心（2017）临鉴字第114号司法鉴定意见书鉴定为肖三成的伤不构成伤残，需继续治疗费预计2000元左右，取内固定费用预计8000元左右，伤后休息280天，一人护理110天，考虑营养费2000元。事后被告肖伍汉为原告肖三成支付医疗费30,904.2元，因双方协商未果，2017年12月1日，原告肖三成提起诉讼。
一审法院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。被告欧阳日中将其房屋桩基础土石方工程承包给被告肖伍汉、王梅旺，双方签订书面合同，约定包工不包料，承包方按照发包方的施工图纸施工，交付挖好的井桩，发包方给付劳动报酬的合同，在实际施工中承包方提供了挖桩用的设备和工具，故双方形成承揽合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中被告欧阳日中在房屋桩基础土石方工程时，应当按照《中华人民共和国建筑法》相关法律规定，谨慎选择具有相应资质的单位或工匠进行施工，但被告欧阳日中选择了将该工程承包给无资质的被告肖伍汉、王梅旺，肖伍汉、王梅旺又雇请无建筑资质的原告肖三成进行施工作业，且在施工过程中，被告欧阳日中未对挖桩过程积极进行安全监督，在被告肖伍汉、王梅旺未采取安全的防范措施下放任原告肖三成等人进行作业，在选任上有过失，因此被告欧阳日中在本案中应承担选任上的过错责任。被告肖伍汉、王梅旺雇请原告肖三成为被告欧阳日中进行房屋基础挖桩，被告肖伍汉、王梅旺以石方600元每方给付肖三成、王满成劳动报酬，被告肖伍汉、王梅旺从中提取200元每方做为机械磨损和管理费用，故双方之间形成雇佣合同关系，因劳务致使自己受到伤害适用过错责任原则。根据《侵权责任法》第35条规定：“提供劳务一方因劳务致伤使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，结合《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告肖三成、被告王满成在施工过程中，为方便自己施工，在挖井桩的井口未足够加高时而擅自施工，原告肖三成应承担一定的过错责任，特别是在井上作业的王满成未尽到谨慎义务，在空压机工作时由于风管震动而导致进口旁的石头滚落井下砸伤原告肖三成，被告王满成存在较大过错，应该承担主要的民事的责任。被告肖伍汉、王梅旺作为雇主，没有承包建筑房屋的资质，在承包房屋挖桩的过程中，在施工作业时，应当采取切实有效的安全措施来确保施工人员的安全，但其未积极采取措施，导致本案的发生，根据相关法律规定，应承担本案的次要过错责任。参照《2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》进行计算，原告因受伤而造成的损失如下：1、医疗费30,904.2元；2、后期治疗费10,000元；3、误工费35,834元【280天×46,712元/年÷365天/年=35,834元】；4、护理费10,256元【110天×34,031元/年÷365天/年=10,256元】；5、营养费2000元；6、住院伙食补助费1150元【23天×50元/天=1150元】；7、交通费本院酌情支持400元；8、司法鉴定费1000元。以上1至8项合计为91,544元。根据本案实际，认定由原告肖三成自行承担本案5%的过错责任，被告欧阳日中承担本案25%的过错责任，被告肖伍汉、王梅旺承担本案30%的过错责任，被告王满成承担本案40%的过错责任。即由被告欧阳日中赔偿原告肖三成医药费等损失22,886元；由被告肖伍汉、王梅旺赔偿原告肖三成医药费等损失27,463元，被告肖伍汉已为原告肖三成支付医疗费30,904.2元，应予以核减；由被告王满成赔偿原告肖三成医药费等损失36,618元，其余损失由原告肖三成自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告欧阳日中赔偿原告肖三成医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、司法鉴定费、交通费等损失22,886元；二、由被告肖伍汉、王梅旺赔偿原告肖三成医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、司法鉴定费、交通费等损失27,463元（被告肖伍汉已支付原告肖三成30,904.2元，待执行时由原告肖三成退付肖伍汉3441.2元）；三、由被告王满成赔偿原告肖三成医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、司法鉴定费、交通费等损失36,618元；以上一、三项限本判决发生法律效力后5日内付清。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2464元，由原告肖三成承担114元，被告欧阳日中承担600元，被告肖伍汉、王梅旺承担750元，被告王满成承担1000元。
本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。双方争议焦点为：一审划分各方责任是否合理。上诉人王满成与被上诉人肖三成共同受雇于肖伍汉、王梅旺，在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的肖伍汉、王梅旺应承担更多的责任，其责任比例应至少高于上诉人承担的责任比例。肖三成在受伤过程中，自身存在不注意安全的过错，理应承担一部分责任。欧阳日中存在选任过失，一审判决其承担25%的责任正确。结合本案实际情况，综合各方过错程度，本院认为应按以下比例确定各方责任更为恰当。上诉人王满成承担25%的责任，被上诉人肖伍汉、王梅旺共同承担40%的责任，被上诉人肖三成承担10%的责任，欧阳日中承担25%的责任。
综上所述，上诉人王满成的上诉请求部分成立，应予部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省宁远县人民法院（2017）湘1126民初2546号民事判决；
二、限被上诉人欧阳日中于本判决送达之日起三十日内向被上诉人肖三成支付赔偿款22,886元；
三、限上诉人王满成于本判决送达之日起三十日内向被上诉人肖三成支付赔偿款22,886元；
四、限被上诉人肖伍汉、王梅旺于本判决送达之日起三十日内向被上诉人肖三成支付赔偿款36,617.6元（肖伍汉已支付的30,904.2元，在执行时可予以减除）；
五、驳回被上诉人肖三成的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2464元，二审案件受理费2464元，共计4928元，由肖三成负担492.8元，欧阳日中负担1232元，肖伍汉、王梅旺负担1971.2元，王满成负担1232元。
本判决为终审判决。
审判长 李振湘
审判员 陈久余
审判员 万竹婷
二〇一八年八月六日
书记员 张玲慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。