河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）邯市刑终字第238号
抗诉机关邯郸市丛台区人民检察院。
原审被告人张某甲，无业。2002年9月19日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被邯郸市丛台区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2011年7月30日被监视居住，同年8月10日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。2013年8月9日被取保候审。
辩护人宋振江、张慧明，河北浩博律师事务所律师。
邯郸市丛台区人民法院审理邯郸市丛台区人民检察院指控原审被告人张某甲犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪、原审被告人张某乙犯非法买卖枪支罪、非法持有毒品罪、原审被告人张某丙犯敲诈勒索罪、原审被告人史某�某犯容留他人吸毒罪一案，于2012年11月15日作出（2012）丛刑初字第254号刑事判决，认定被告人张某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑二年又八个月，并处罚金人民币30000元。被告人张某乙犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。被告人张某丙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；又于2012年11月20日作出（2012）丛刑初字第254号刑事裁定，对被告人史某某某中止审理。宣判后，抗诉机关邯郸市丛台区人民检察院提出抗诉，被告人张某甲提出上诉。本院于2013年2月5日作出（2013）邯市刑终字第36号刑事裁定，维持对被告人张某乙、张某丙的判决部分；撤销被告人张某甲涉案部分，发回重审。邯郸市丛台区人民法院依法另行组成合议庭，于2013年7月26日作出（2013）丛刑初字第121号刑事判决。宣判后，抗诉机关邯郸市丛台区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员赵春杰、李艳出庭履行职务，原审被告人张某甲及其辩护人宋振江、张慧明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，
（一）敲诈勒索的事实
2010年11月份一天，被告人张某甲以马某某在舒雨棋牌室出老千为名，指使被告人张某丙、李卫红（另案处理）采用威胁的手段，向马某某索要人民币2万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、马某某陈述，2010年11月份一天，在穆某某开的舒雨棋牌室，小雨玩牌九输了说牌有问题，就给张某甲打电话，张某甲让李某某和张某丙等人到棋牌室，向其要5万元，李某某给张某甲打电话后说，钢哥说最少3万元，不然就将其带走。最后确定，由穆某某作保，其先给了张某丙1万元，第二天，其又给穆某某1万元，穆某某把钱给了张某甲。
2、穆某某所证李某某、张某丙敲诈马某某的经过与马某某陈述基本一致。另证，张少堂用张某甲手机给其打电话，让把钱送到广安小区，其从马某某处拿了1万元到广安小区，张某丙让把钱给张某甲，把其带到广安小区西面的一栋楼一楼西户，见到张某甲和一男子，其把钱放到客厅桌子上就走了。
3、李某某证明，在舒羽棋牌室推牌九时，张某乙给其打电话，问怎么样了，其告诉张某乙牌九有问题。
4、张某乙证明，小雨给其打电话说在棋牌室打牌输了，怀疑棋牌室的牌有鬼。打电话时其在张某甲车上，其就告诉�某甲此事。
5、张某丙证明，张某甲给其打电话说听说穆某某开的赌场内有人使诈，让其过去看看，其就和李某某一块去了。找到穆某某，看了牌九，确实有问题，就给穆某某说是受张某甲之托来看看怎么回事，穆某某不让吭声，让先带1万元回去，他明天再过去。穆某某给了李某某1万元，回去后给了张某甲，第二天穆某某又带了1万元到广安小区张某甲住的地方给了张某甲。
6、被告人张某甲在公安机关供述，张某乙对其说穆某某开的赌局上有人使诈，李某某输了2万多元，其让李某某、张某丙去找穆某某，并给二人说如果有人使诈就把2万元要回来。一两个小时以后李某某、张某丙拿着1万元回来了，第二天穆某某在张某丙带领下到其租住的广安小区把1万元给了其。这2万块钱其花了。
（二）非法持有枪支的事实
2011年7月30日¡¢8月1日¡¢8月3日£¬¹«°²»ú¹Ø´ÓÕÅ�甲英利苑小区4号楼1单元4号家中及广安小区4号楼2单元1号的租住处查获M-4’仿真手枪一支、发射弹丸的非制式手枪一支。2011年4月27日£¬¹«°²»ú¹Ø´ÓÊ·Ä³½Î³µÉÏ¿ÛÑº张某甲持有的机制转轮手枪一支。经鉴定，上述三把枪均有致伤力，认定为枪支。其中M-4’仿真手枪一支、机制转轮手枪一支系被告人张某乙给的张某甲。
上述事实，有下列证据证实：
1、陈某证明，广安小区4-2-1房子是张某甲租的，在该房中见过张某甲的枪，他经常用一个黑色的长包装着。
2、贾某某证明，2011年7月29日ÏÂÎç£¬张某甲让其到广安小区张某甲家中拿拆迁过渡费，公安人员在外面敲门，张某甲把门反锁上，约凌晨三四点，张某甲让其帮忙拆一把打钢珠的长枪，没拆下来，张某甲又让其扔一个枪把，其把枪把扔到厕所里，张某甲家里阳台上还扔着一个黑色的枪管。
3、史某某证明�2011年4月27日21时许，在国贸大厦博众公司，张某甲等人对其殴打，和张某甲一起的李某某乙拿着一把左轮手枪。后其向警察说明情况时，张某丙溜到其车上，一会儿又下车，随后，警察在其车上发现刚才李某某乙拿的那把左轮手枪。
4、张某丙证明，其把左轮自制钢珠枪放到史某某汽车里。
5、邯郸市公安局物证鉴定所物证检验报告，从史某某车后座提取转轮手枪一支，从张某甲家中和租住处提取的M-4仿真枪一支，非制式枪支一支，经检验均具有致伤力，认定为枪支。
对张某甲住处搜查笔录、扣押物品清单、扣押枪支照片均在卷佐证。
6、被告人张某乙供述，给张某甲一支左轮手枪，在国贸打史某某时，张某丙把枪放在车上，被公安机关扣了。
经辨认，张某乙确认从张某甲处查获的一把发射弹丸的非制式枪支是其给的张某甲。
7、被告人张某甲在公安机关供述�某乙曾给其一把左轮钢珠手枪，在国贸大厦打史某某时其把这把枪给了李某某乙，后听张某丙说他把这把枪放到史某某车上；发射弹丸的非制式枪支是张某乙给的；M-4仿真枪是别人给的。
经辨认，张某甲确认从其住处查获的一把发射弹丸的非制式枪支是张某乙给其的；一把M-4仿真枪是别人给的。
（三）容留他人吸毒的事实
2010年3、4月份一天、2011年4、5月份的一天，被告人张某甲在安全里24号楼3单元2号他的办公室、在广安小区4号楼2单元1号他的租住处多次容留史某某、张某乙、张某丙、李某某甲、李某某乙、王某某等人吸毒。2011年7月29日Íí£¬张某甲在广安小区租住处容留张某丙、贾某某、张某乙吸毒后被公安人员当场抓获。
上述事实，有下列证据证实：
1、贾某某证明，2011年7月29日ÏÂÎç£¬Æäµ½张某甲在广安小区的租住处，见张某甲、张某丙、小七、还�一个女子在吸食冰毒，张某甲让其吸食，其吸食了几口。
2、陈某证明，2009年5月份，张某甲让其搬进广安小区4号楼2单元1号张某甲租的房子。张某甲有时候和他的朋友一起来，每次来都会吸食毒品。
3、史某某证明，其在张某甲广安小区4号楼2单元1楼西户租住处和张某甲安全里的办公室吸食过冰毒，2009年在张某甲办公室吸过几次，2010年春节前后在张某甲办公室吸食过，当时有李卫红、李某某丙、王某某。2011年四五月份一天晚上，在张某甲广安小区租住处，和李某某、王某某、张某乙一起吸毒。
4、张某丙证明，2011年7月29日20时许，其和张某甲、贾六一起在广安小区4楼2单元1楼西户陈某家吸食毒品。还曾在陈某住处和张某甲、张某乙吸过毒品。
5、张某乙证明，在张某甲处吸食过三四次冰毒。还多次看到张某甲、张某丙、贾某某在张某甲位于广安小区4-3-1的租住�以及张某甲在安全里的办公室内吸食过冰毒。2011年7月19日ÍíÉÏ8点多，张某甲打电话让其到广安小区4-3-1号他的租住处吸食冰毒，当时有贾某某、张某丙，后其给张某甲去买冰毒时被抓。
6、公安机关现场检测报告书检测结果，张某甲、张某乙、张某丙、贾某某尿样检测均呈阳性。
7、被告人张某甲在公安机关供述容留史某某、李某某、李某某丙、王某某、贾某某等人在其处一起吸食毒品的情节同证人证明相一致。
另查明，被告人张某甲检举、揭发他人盗窃犯罪，经查证属实。该事实，有被告人张某甲供述，温某某、康某某陈述，侯某某、刘某某供述，辨认笔录，立案决定书、破案报告等证据证实。
邯郸市丛台区人民法院认为，关于公诉机关对被告人张某甲敲诈勒索王某某80万元的指控，经查，被告人张某甲对从王某某银行卡中取走80万元的事实予以供认，并有�行卡交易明细单证实。但公诉机关提供的证据中，证人李某某丙在张某甲是不是凯达公司的股东、董事长，张某甲有无往凯达公司投资，其是否委托张某甲去要账等情节上证明前后矛盾，亦与书证凯达公司员工规章制度、公司消耗费用及外挂费用明细表相矛盾；在与王某某商谈合作开发项目的情节上，李某某丙证明与贾苏平证明、张某甲供述亦相互矛盾，双方互有证人及借款依据。故现有证据尚不足以证实被告人张某甲具有非法占有该80万元的主观故意。
被告人张某甲伙同他人以非法占有为目的，采用威胁方法，强行索要公民的合法财物2万元，数额较大；违反枪支管理规定，非法持有枪支；为他人吸毒提供场所，容留他人吸毒，其行为已分别构成敲诈勒索罪、非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪。被告人张某甲检举、揭发他人犯罪，经查证属实，有立功表现，可从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决如下：被告人张某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑年一年五个月，并处罚金人民币20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元。
邯郸市丛台区人民检察院抗诉提出，该院起诉指控张某甲伙同他人敲诈王某某80万元的事实清楚，证据确实充分，证据之间的矛盾已得到合理解释，排除了合理怀疑。原判认为公诉机关指控张某甲敲诈勒索王某某80万元的事实，证据不足，不能成立属认定事实错误。
原审被告人张某甲对原判决认定其的犯罪事实并无异议，针对抗诉�解，其确系凯达公司董事长，其向王某某索要欠款合法，且并未采取暴力威胁手段。
张某甲的辩护人提出，抗诉书对张某甲敲诈80万元的指控定性是错误的，本案属民事上的债权债务纠纷，张某甲没有敲诈的故意，抗诉不能成立；并提出原判所认定的张某甲的敲诈勒索罪、非法持有枪支罪和容留他人吸毒罪的事实所依据的证据属非法证据，应予排除，并宣告张某甲无罪。
经审理查明，原判决认定原审被告人张某甲指使他人以赌博时出老千为由伙同他人敲诈被害人马某某2万元，张某甲非法持有具有致伤力的M-4仿真枪、发射弹丸的非制式枪支机、制转轮手枪各一把、多次容留多人吸毒的事实清楚，分别有被告人张某甲供述；被害人马某某陈述；证人穆某某、李某某、史某某、裴某某、葛某某证言；同案被告人张某丙、张某乙供述；扣押物品清单及照片、物证检验报�、辨认笔录等证据证实。张某甲二审对上述犯罪事实亦当庭予以确认，表示认罪。上述证据已经一审庭审质证，本院予以确认。对张某甲的辩护人所提原判所认定的张某甲的敲诈勒索罪、非法持有枪支罪和容留他人吸毒罪的事实所依据的证据属非法证据，应予排除，并宣告张某甲无罪的意见因依据不足，不予采纳。
对于抗诉提出，起诉指控张某甲伙同他人敲诈王某某80万元的事实清楚，证据确实充分，证据之间的矛盾已得到合理解释，排除了合理怀疑的意见，经查，根据检察机关一、二审提供的证据，原审被告人张某甲于2010年5月17日，从王某某的银行卡中取走12万元，并于次日上午转账转走68万元的事实存在。但在张某甲与凯达公司的关系、张某甲是否有依据向王某某索要欠款方面，卷中证据存在明显矛盾，对张某甲所提其与李某某丙是合作关系，凯达公司借给王某某的279万元中有很大一部分来自张某甲，其有权向王某某要求返还的辩解尚无足够依据予以反驳。故认定该起犯罪的事实不清，证据不足，该抗诉意见不予采纳。
本院认为，原审被告人张某甲伙同他人以非法占有为目的，采用威胁方法，强行索要辩护人财物，数额较大；违反枪支管理规定，非法持有枪支；为他人吸毒提供场所，容留他人吸毒，其行为已分别构成敲诈勒索罪、非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪。原审被告人张某甲检举他人犯罪，经查证属实，有立功表现，可从轻或减轻处罚。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苏 军 良
代理审判员 伊 贤 颂
代理审判员 王�民
二〇一三年十月十五日
书 记 员 王 国 庆