广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终4610号
上诉人（原审被告）：中山市三角镇云海歌舞厅，住所地广东省中山市。
主要负责人:何光韶。
委托诉讼代理人：贡烽焱，广东广瀚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈国凯，广东广瀚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周进术，女，1949年3月1日出生，汉族，住四川省大英县。
委托诉讼代理人：李明丰，四川康伦律师事务所律师。
原审被告：何光韶，男，1977年2月10日出生，汉族，住福建省福鼎市。
上诉人中山市三角镇云海歌舞厅（以下简称云海歌舞厅）因与被上诉人周进术及原审被告何光韶提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初3898号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
上诉人云海歌舞厅上诉请求：撤销一审判决，改判云海歌舞厅无需向周进术支付赔偿款。事实和理由：一审法院对云海歌舞厅与周进术之间的责任划分不合理，判令云海歌舞厅承担80%的责任有违公平原则。周进术系在从事劳务活动中自行摔倒，其自身有更大过错，应承担80%的责任，而云海歌舞厅并无明显过错，从公平原则考虑，可以承担20%的责任。由于云海歌舞厅已为周进术支付了22000元医疗费用，已超出应当承担的责任份额，不应再向周进术支付赔偿款。一审判决未查清事实，导致判决错误，请求予以改判。
被上诉人周进术辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
原审被告何光韶未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面的答辩意见。
周进术向一审法院起诉请求：判令云海歌舞厅、何光韶向周进术支付医疗费493元、误工费5400元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金46326元、伤残鉴定费2500元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、营养费1900元、护理费7900元、后续治疗费7000元，合计77619元。
一审法院认定事实：云海歌舞厅为何光韶投资的个人独资企业。2013年12月25日，周进术入职云海歌舞厅。2015年8月31日，周进术在云海歌舞厅打扫清洁过程中不慎摔倒，事故发生当天被送往中山市角医院住院治疗，经诊断为左侧髌骨粉碎性骨折，至2015年9月19日出院，住院时间19天，治疗意见：1.休息两个月，术后三周开始按指导行功能性锻炼；2.每隔一个月回院复查一次，待骨折端愈合后可行内固定取出术，估计拆除内固定时住院费用为7000元，具体以实际住院为准。2015年12月4日，广东经纬司法鉴定所出具粤纬司鉴所[2015]司鉴（活）字第1194号司法鉴定意见书，鉴定周进术的损伤构成十级伤残，周进术拆除左髌骨骨折内固定物的后续医疗费约7000元。周进术提交广东省医疗机构门（急）诊通用病历、广东省中山市角医院疾病证明书、X线诊断报告、出院记录、司法鉴定意见书及鉴定费票据予以证实。
一审法院另查明：周进术向中山市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2015年12月9日，中山市人力资源和社会保障局作出中人社工不字[2015]185号工伤认定不予受理决定书，以周进术受到事故伤害时已满五十周岁，已达到法定退休年龄，故决定不予受理周进术提出的工伤认定申请。2016年3月18日，周进术诉至一审法院，提出前述诉求。
一审法院又查明：周进术主张住院期间的医疗费22589.9元，其中云海歌舞厅、何光韶已支付22000元，尚有589.9元未支付，周进术在本案中只主张493元。云海歌舞厅、何光韶对此无异议。周进术主张其因本次事故受伤住院19天，医疗机构建议休息2个月，其误工费应按1800元/月为标准计算79天，合计4740元。云海歌舞厅、何光韶对此无异议。周进术主张按100元/天计算住院19天的住院伙食补助费1900元。云海歌舞厅、何光韶对此无异议。周进术主张应按城镇标准计算残疾赔偿金，计算14年，周进术提交户口本、物业公司证明及房产证原件证实其事故发生前在中山市城镇居住一年以上。云海歌舞厅、何光韶对此不予确认，认为应按农村标准进行计算。周进术主张因伤残鉴定产生鉴定费2500元，云海歌舞厅、何光韶对此无异议。周进术要求支付精神损害抚慰金5000元，云海歌舞厅、何光韶主张由一审法院认定。周进术主张其因本次事故产生交通费500元。云海歌舞厅、何光韶主张由一审法院酌情认定。周进术主张营养费按100元/天计算19天，但未提交依据予以证实，云海歌舞厅、何光韶对此不予确认。周进术主张按120元/天计算住院19天的护理费2280元。云海歌舞厅、何光韶对此无异议。周进术主张本次事故尚未医疗终结，需要后续治疗费，根据出院记录及司法鉴定意见书主张7000元，云海歌舞厅、何光韶对此不予确认。
一审法院认为，一、关于赔偿责任承担的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”周进术在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的云海歌舞厅依法应承担雇主责任；同时，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”周进术没有尽到其应有的注意义务，对其受伤本身存在过错，因此可以减轻云海歌舞厅的赔偿责任，故一审法院酌定周进术对其受伤所致损失承担20%的责任，云海歌舞厅对周进术受伤所致损失承担80%的责任。
二、关于周进术的损失问题。
1.关于医疗费。周进术主张云海歌舞厅、何光韶已垫付医疗费22000元，现仍欠医疗费589.9元，但其只主张493元，其提交医疗费票据予以证实，云海歌舞厅、何光韶对此无异议。此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以认可。
2.关于误工费。周进术主张其因本次事故受伤住院19天，医疗机构建议休息2个月，其误工费应按1800元/月为标准计算79天，合计4740元，云海歌舞厅、何光韶对此无异议。此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以认可。
3.关于住院伙食补助费。周进术主张按100元/天计算住院19天的住院伙食补助费1900元。云海歌舞厅、何光韶对此无异议。此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以认可。
4.关于残疾赔偿金计算标准。周进术主张应按城镇标准计算残疾赔偿金，其提交司法鉴定意见书、户口本、物业公司证明及房产证原件予以证实，云海歌舞厅、何光韶对此不予确认，认为应按农村标准进行计算，但未提交相反依据予以反驳。虽然周进术为农业户籍，但云海歌舞厅、何光韶也确认周进术自2013年12月25日至事故发生时即2015年8月31日在云海歌舞厅工作，结合周进术提交的户口本、物业公司证明及房产证原件可以证明周进术在事故发生前已经在城镇居住生活工作一年以上且有固定的收入，故一审法院认定按2015年度广东省一般地区城镇居民人均可支配收入30192.9元/年的标准计算周进术的残疾赔偿金。
5.关于鉴定费。周进术主张因伤残鉴定产生鉴定费2500元，云海歌舞厅、何光韶对此无异议。此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以确认。
6.关于精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的数额应当根据双方当事人的主观过错程度、侵害的手段、场合、行为方式、侵权人的获利情况、本地平均生活水平等具体情况来确定。本次事故造成周进术十级伤残，确实给其今后的生活造成一定的影响，故周进术诉求精神损害抚慰金5000元合理，一审法院予以支持。
7.关于交通费。虽然周进术未提交任何交通费用票据，但周进术及其必要的陪护人员确实因就医或者转院治疗而实际发生交通费用，且云海歌舞厅、何光韶亦同意由一审法院酌情计算交通费，故一审法院根据周进术实际就医地点、时间、次数等具体情况酌情认定交通费为200元。
8.关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，周进术未就其主张的营养费提交任何依据，故周进术诉求营养费1900元，缺乏事实依据，一审法院不予支持。
9.关于护理费。周进术主张按120元/天计算住院19天的护理费2280元。云海歌舞厅、何光韶对此无异议。此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以确认。
10.关于后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉；但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，中山市角医院于2015年9月19日出具的疾病证明书及广东经纬司法鉴定所于2015年12月4日出具的司法鉴定意见书均显示周进术出院后需要拆除内固定，需要费用约7000元，故周进术诉求后续治疗费7000元，理据充分，一审法院予以支持。
综上，周进术因本次事故所遭受的各项损失包括有：1.医疗费22493元（云海歌舞厅、何光韶已支付22000元，周进术只主张493元）；2.误工费4740元（1800元/月÷30天×79天）；3.住院伙食补助费1900元（100元/天×19天）；4.残疾赔偿金42270.06元（以广东省2015年度一般地区城镇居民人均可支配收入30192.9元/年的标准计算14年，十级伤残计算10%）；5.伤残鉴定费2500元（凭票）；6.精神损害抚慰金5000元（按十级伤残）；7.交通费200元；8.护理费2280元（120元/天×19天）；9.后续治疗费7000元；以上合计88383.06元。因周进术须自行承担20%的责任，故云海歌舞厅应承担的赔偿款为70706.45元（88383.06元×80%）。云海歌舞厅、何光韶已支付22000元，故云海歌舞厅尚应支付周进术赔偿款48706.45元。
三、依据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，故何光韶作为个人独资企业云海歌舞厅的投资人，在云海歌舞厅的财产不足以清偿周进术的上述债务时，何光韶应以其个人的其他财产对云海歌舞厅的上述债务承担补充清偿责任。
据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、云海歌舞厅于一审判决生效之日向周进术支付赔偿款48706.45元；二、云海歌舞厅的财产不足以清偿上述款项时，何光韶以其个人的其他财产对云海歌舞厅的上述债务承担补充清偿责任；三、驳回周进术的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1740元，减半收取为870元，由周进术负担324元，云海歌舞厅、何光韶负担546元（该款已由周进术预交，其同意由云海歌舞厅、何光韶直接向其支付，云海歌舞厅、何光韶应于一审判决生效之日迳付546元给周进术，一审法院不另收退）。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决审理查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。二审争议的是云海歌舞厅与周进术之间关于赔偿责任承担比例的问题。2013年12月25日，周进术入职云海歌舞厅，负责打扫清洁工作，其与云海歌舞厅属于雇员与雇主的关系。2015年8月31日，周进术在云海歌舞厅打扫清洁过程中不慎摔倒，造成左侧髌骨粉碎性骨折，经鉴定为十级伤残。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。接受劳务者在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者和风险防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务。同时，提供劳务者本人也应尽到一定的注意义务，对损害的发生存在一定过错的，应承担相应责任，可以适当减轻接受劳务者一方的责任。可见在发生人身损害的情况下，由接受劳务者承担相对较重的责任，符合立法的基本精神，也体现了保护劳动者合法权益的价值取向。一审法院综合全案案情，兼顾公平原则，酌定由周进术对其受伤所致损失承担20%的责任，云海歌舞厅对周进术受伤所致损失承担80%的责任，并无明显不当，本院予以维持。对上诉人云海歌舞厅主张应由周进术承担80%的责任，其承担20%的责任的理由，本院不予支持。
综上所述，中山市角镇云海歌舞厅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1018元（中山市三角镇云海歌舞厅已预交1740元），由中山市三角镇云海歌舞厅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 官 琳
代理审判员 马燕清
代理审判员 刘 通
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 张欣琪