四川省�津县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新津民初字第384、447号
原告（被告）杨玉林。
委托代理人杨国忠。
委托代理人刘永水
被告（原告）成都海大生物科技有限公司。
法定代表人杨帮华，经理。
委托代理人谷豪。
委托代理人舒姗。
原告杨玉林诉被告成都海大生物科技有限公司（以下简称海大生物科技公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年1月10日受理后，2013年1月22日原告成都海大生物科技有限公司起诉被告杨玉林工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法合并审理，由审判员蔡静莉独任审判，公开开庭进行了审理。原告（被告）杨玉林及其委托代理人刘永水、被告（原告）海大生物科技公司的委托代理人谷豪、舒姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨玉林诉称，2009年3月2日，原告被被告聘用，分配从事营销工作，派往云南省楚雄地区工作。2010年12月7日在工作中受伤，经诊断为双跟骨粉碎性骨折，创伤性关节炎，伤情好转后从昆明骨科医院回家休息治疗。2011年5月31日经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年，7月14日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残，被告不服，于2011年8月15日向四川省劳动能力鉴定委员会提出复核鉴定，12月16日该委复核鉴定为捌级伤残。伤残鉴定后，被告支付了7万元，未依法对原告进行补偿，侵害了原告的合法权益，原告向新津县人事和劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，原告对仲裁裁决不服，遂向法院提起诉讼。请求判令1、被告支付原告一次性伤残补助金，按原告工资7602元计11个月，为83622元；2、支付一次性伤残就业和医疗补助金按上年度职工平均工资2834元计26个月，为73684元；3、从受伤到鉴定时5个月的伤残津贴每月按工资8113元计，为40565元；4、护理费29天，每天按80元计算，为2320元；5、住院伙食补助费20元一天，营养费40元一天计，为1740元；6、医疗费和二次手续费27502.15元；7、交通费2000元；8、原告在被告处务工三年，双方协商解除合同应给予一年一个月的退职补偿即：3个月每月8113元的月工资计24339元，鉴定费3600元；9、实际支出费11000元。共计275894.60元，本案的实际支出费和诉讼代理费由被告承担。
被告海大生物科技公司辩称，我们依法履行了为原告办理保险等，也已经向原告支付了一次性伤残就业补助金、住院伙食费、工资等金额；双方事故对工伤事故达成了协议，不应该进行额外的补偿；关于原告的工资问题，原告的工资应该是工伤前12个月的平均工资，与原告所说的工资数额不符。
原告海大生物科技公司诉称，2009年3月2日，原告与被告签订《劳动合同》，合同期限为3年，后被告被派往云南省楚雄地区从事�销工作。2010年12月7日，被告驾驶川XXXX**号小型轿车从云县返回昆明途中因超速导致车祸，并致当地一村民死亡，后被死者家属追打从4米高的地方跳下跌伤。2011年6月3日被认定为工伤，伤残等级最终鉴定为8级。2012年1月12日被告主动向原告申请辞职，后双方于2012年2月27日签订《解除（终止）劳动合同协议书》，约定解除劳动合同的日期为2012年1月12日；原告向被告支付一次性伤残就业补助金、住院伙食费、工资等金额共计51712.30元；双方无其他争议。2012年11月19日，被告向新津县劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求原告支付因工受伤的各种补助和辞职各种补助共计240592.45元，2012年12月31日，新津县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲委裁字（2012）第116号裁决书。原告认为，新津县劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显失公正，遂向法院请求，请求�令：1、请求依法判令原告不承担被告的护理费1500元、交通费100元、医疗社保未报销部分4500元、住院期间伙食464元、一次性伤残补助金14909.62元、一次性工伤医疗补助金22672元、停工留薪期工资21000元、医疗费16459.32元和一次性伤残就业补助金51012元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告杨玉林辩称，杨玉林是海大公司聘用的员工，双方签订劳动合同，杨玉林因工受伤应当享受其权利，海大公司应当依法进行赔偿。关于对工伤待遇达成协议一事，当时海大公司是将一个空白的终止劳动合同补偿协议交给杨玉林代理人签字的，海大公司存在欺骗行为。关于杨玉林工资的问题，杨玉林的基本工资是打到卡上的，但是其它奖金都是通过现金支付的方式领取的，而杨玉林的实际工资高出其统筹地区平均工资的三倍，因此应当按照三倍来计算杨玉林的月工资。关于杨玉林在工伤中�公司造成支付3万元的赔偿一事，工伤时无过错原则，杨玉林在此次工伤中没有过错，其不应当承担任何责任。另外杨玉林因工受伤的赔偿主体是“工伤保险基金”，海大公司是否从保险基金中支付，那是海大公司的事情，杨玉林是公司职工应当得到赔偿。关于工伤保险条例执行的问题，我方认为2004年的工伤保险条例至今没有作废，2011年只是对它的修改而已。因此海大公司的诉讼请求不能成立。
经审理查明，2009年3月，杨玉林到海大生物科技公司工作，从事营销工作，双方签订了书面劳动合同，约定：实行综合计算工时制，工资为650元／月，劳动合同期限从2009年3月2日至2012年3月2日止等。海大生物科技公司为杨玉林办理了工伤保险。随后，杨玉林被海大生物科技公司派往云南省楚雄地区工作。2010年12月7日13时30分，杨玉林驾驶XXXXXX号小型轿车随成都海大生物科技�限公司云南分公司经理杨尚刚一同前往云南省楚雄县联系销售饲料工作，后从云县返回昆明时因车祸引发受伤，12月8日被送昆明医院就治，住院29天，杨玉林垫付了住院期间的医疗费22626.10元（其中社会医疗保险机构报销16459.32元，并已拨付至海大生物科技公司）。2011年6月3日，经成都市人力资源和社会保障局作出成人社工决（2011）20-149号工伤决定书，认定杨玉林所受伤害为工伤。2011年7月14日，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨玉林的伤情被评定为玖级。杨玉林对鉴定结论有异议，遂向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，经再次鉴定，杨玉林的伤情被评定为捌级。2012年11月7日至11月13日，杨玉林在仁寿县骨科医院进行了二次手术住院治疗，其垫付了医疗费5522.45元。2012年1月14日，杨玉林向海大生物科技公司递交了要求解除劳动合同的申请。2012年2月17日，�玉林与其父亲杨国忠和仁寿县正义法律服务所法律工作者刘永水签订了授权委托书，委托书载明：“新津县劳动争议仲裁委员会：你委受理杨玉林与成都海达生物科技有限公司工伤一案，依照法律规定，特委托下列人员为我方代理人：1、姓名刘永水……工作单位仁寿县正义法律服务所法律工作者…..，2、姓名杨国忠……，委托事项和代理权限如下：代为收集提供证据，参加庭审，代为承认变更，放弃仲裁请求，代签收法律文书，结算本案各种费用，直到劳动仲裁终结时止。”。同年，2月27日，杨玉林的父亲杨国忠和仁寿县正义法律服务所法律工作者刘永水持上述委托书，作为乙方与海大生物科技公司作为甲方签订了解除（终止）劳动合同协议，协议载明：“甲、乙双方于2009年3月2日签订了3年固定期限劳动合同，现由乙方提出协商解除（终止）劳动合同要求，经甲�乙双方协商一致，同意解除，并达成如下协议：1、解除（终止）劳动合同的时间为2012年1月12日。2、甲方支付乙方一次性伤残就业补助金45774元；3、双方约定的其他条款：补发2010年12月至2011年5月的工资2499元，补助一次性伤残补助金2975.30元，住院伙食补助费464元。4、双方无其他争议。5、本协议一式两份，双方各持一份，签字后生效，并具有同等法律效力。”，双方在协议上签字。2012年11月19日，杨玉林向新津劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求海大生物科技公司支付伤残补助金83622元（2534元×3倍×11个月），伤残就业和医疗补助金65884元（2534元×26个月），受伤到伤残鉴定时5个月的治疗津贴40565元（8113元×5个月），护理费2320元（80元×29天），住院生活补助费1740元（60元×29天），第二次手术费用5522.45元，交通费2000元，既退职补偿金24339元（8113元×3个月）�鉴定费3600元，代理费11000元。2012年12月31日，新津县劳动人事争议仲裁委员会作出了新劳仲人委裁字（2012）第116号仲裁决书，裁决：“一、被申请人支付1、申请人停工留薪期工资3500元／月×6个月=21000元；2、住院期间生活费16元／天×29天=464元；3、护理费50元／天×30天=1500元；4、劳动能力鉴定费724元；5、一次性伤残补助金1355.42元／月×11个月=14909.62元；6、一次性工伤医疗补助金8个月×2834元／月=22672元；7、一次性伤残就业补助金18个月×2834元／月=51012元；8、医疗费16459.32元；9、医疗费社会保险经办经办机构未报销部分，支付给申请人4500元；10、支付申请人交通费1000元。以上各项共计为134240.94元。该款在仲裁裁决书生效后6日内履行完毕。二、驳回申请人的其它仲裁请求。”。杨玉林、海大生物科技公司均对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。
另查明，杨玉林受伤前2009年12月至2010年11月的工资总额为26769元。其受伤后，海大生物科技公司支付了杨玉林停工留薪期工资（2011年1月至5月）9114.30元。
工伤保险基金已向海大生物科技公司拨付了杨玉林的一次性伤残补助金14909.62元。2012年7月18日是，海大生物科技公司已支付杨玉林75776.54元。庭审中，杨玉林明确原诉请中的受伤至鉴定期间的伤残津贴实际为停工留薪期间的工资。
上述事实，有经庭审质证，本院予以确认采信的本人身份证、被告的工商查询表、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、新津县劳动仲裁委员会仲裁裁决书、工伤医疗费用报销审核明细表、出院病情证明、转款凭证、工资表、劳动合同及当事人的当庭陈述等在案为证。
本院认为，1、杨玉林与海大生物科技公司签订书面劳动合同，其在工作中受伤，已经被成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，依照《工伤保�条例》相关规定，杨玉林已于2012年1月12日向海大生物科技公司要求解除解除劳动合同，双方实际已解除劳动关系，海大生物科技公司未按相关法律的规定支付杨玉林工伤保险待遇各款项，杨玉林要求支付一次性工伤伤残补助、一次性工伤伤残医疗补助金和伤残就业补助金、住院期间的伙食补助费、护理费、停工留薪期间的工资、医疗费、住院医疗费、二次手术医疗费、鉴定费的请求符合法律规定，本院予以支持。2、2012年2月17日，杨玉林的父亲杨国忠与刘永水持杨玉林的授权委托书与海大生物科技公司签订解除劳动合同协议书，庭审中，杨国忠、刘永水作为杨玉林的诉讼代理人对该协议内容的真实性持有异议，且该协议的授权委托书系提交给仲裁委员会，委托事项和代理权限针对仲裁事项，杨玉林的父亲杨国忠与刘永水作为委托代理人签订该协议书应视为无代理�，故该解除劳动合同协议书无效。3、杨玉林所受之伤已于2011年6月3日作出的工伤认定，适用修改后的《工伤保险条例》、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定的通知》。海大生物科技公司提供了与杨玉林签订的劳动合同、2009年至2010年银行代付工资该公司员工的工资记录及工资组成明细，杨玉林主张其受伤前2010年月的平均工资为7602元，仅提供了2011年海大生物科技公司的薪酬方案，未提供其于2010年12月受伤前的工资的其他证据证明，其提供的2011年的薪酬方案不能证明其受伤前的工资组成及金额，故杨玉林请求按月工资7602元为标准计算一次性伤残补助金的主张，本院不予以支持。杨玉林捌级伤残应享有相应的工伤保险待遇：（1）庭审查明，杨玉林受伤前的十二个月工资总额为26769元，月平均工资为2230.75元，一次性伤残补助金应为24538.25元（11个月本人工资），因工伤保险基金经办机构已向海大生物科技公司拨付了杨玉林一次性伤残补助金14909.62元，海大生物科技公司未按杨玉林的工资额为其缴纳工伤保险，其应补足差额9628.65元及尚未支付的工伤保险基金拨付的14909.62元。（2）一次性医疗补助金（8个月）和一次性就业补助金（18个月）以解除劳动合同前上年度统筹地区职工平均工资34008元／年计，应为73684.00元（26个月×2834.00元），住院伙食补助费560元（16元×35天），住院期间护理费参照当地标准计为1750元（50元×35天），医疗费22626.10和二次手术医疗费5522.45元，停工留薪期间的工资按杨玉林主张的5个月计，应为11153.75元（5个月×2230.75元），海大生物科技公司已支付9114.30元，还应支付2039.45元。（3）杨玉林主张的交通费，系其与妻子从云南回家的费用，不是因就医所需产生的交通费，不符合法�法规规定，本院对此主张不予支持。（4）杨玉林主张鉴定费3600元，其称票据已交海大生物科技公司，经本院限期海大生物科技公司提交了鉴定费及检查票据，金额为724.00元，经核实本院予以认定。（5）对海大生物科技公司请求不承担杨玉林的护理费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、医疗费、一次性就业补助金的请求不符合法律规定，本院不予以采纳。4、《劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。该条的前提是用人单位提出解除并与劳动者协商一致的，本案中提出解除劳动合同的是杨玉林，经与海大生物科技公司协商一致后双方解除的，故不符合《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十八条规定�除劳动合同的并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”规定的情形，故本院对杨玉林请求支付协商解除合同应给予一年一个月的退职补偿的主张，本院不予以支持。5、杨玉林请求支付实际支出的代理费11000元，于法无据，本院不予以支持。6、工伤保险待遇赔偿案中不适用过错原则，海大生物科技公司以工伤基金未全额报销的医疗费用，未报销的部分应由杨玉林承担理由不成立，对其工伤基金未报销的部分4500元应由用工单位海大生物科技公司承担。5、海大生物科技公司已先后支付杨玉林75776.54元，应予以扣减，本院对海大生物科技公司的该项请求予以采纳。海大生物科技公司应支付杨玉林工伤保险待遇赔偿的各项费用共计131444.25元，扣减已支付的75776.54元，还应支持55667.71元。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条（三），《中华人民共和国劳动合�法》第三十六条、第四十六条第一款（二），《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、第六十七条，国务院关于修改《工伤保险条例》的规定第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定的通知》之规定，判决如下：
一、被告（原告）成都海大生物科技有限公司从本判决生效之日起十五日内，支付原告（被告）杨玉林一次性伤残补助金、一次性医疗和就业补助金、停工留薪期间工资、住院伙食补助费、护理费、医疗费、鉴定费等费用共计55667.71元（已扣减成都海大生物科技有限公司支付杨玉林的75776.54元和停工留薪期工资9114.30元）�
二、驳回原告（被告）杨玉林的其他诉讼请求。
三、驳回被告（原告）成都海大生物科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
（2013）新津民初字第384、447号案件受理费各5.00元，由被告（原告）成都海大生物科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 蔡静莉
二〇一三年三月十九日
书记员 刘建鑫
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《中华人民共和国劳动合同法》
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区�外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。
本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是�工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资3００％的，按照统筹地区职工平均工资的3００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资6０％的，按照统筹地区职工平均工资的6０％计算。
第六十七条本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。
四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定的通知》
职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，十级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，十级伤残6个月。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依�的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。