吉林省吉林市龙潭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）龙民一初字第328号
原告：初雨阳，男，2012年1月29日生，满族，住吉林市龙潭区。
法定代理人：关丽敏，女，1992年9月21日生，汉族，农民，住吉林市龙潭区。
委托代理人：姜艳清，吉林市华星法律服务所法律工作者。
被告：吉林市康圣医院，住所地：龙潭区汉阳南街**号。
法定代表人：丛占中，该院院长。
委托代理人：栾凤云，吉林佳誉律师事务所律师。
委托代理人：王树军，该院副院长。
原告初雨阳诉被告吉林市康圣医院（以下简称康圣医院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告初雨阳的法定代理人关丽敏及其委托代理人姜艳清，被告康圣医院的委托代理人栾凤云、王树军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告初雨阳诉称：原告初雨阳的母亲关丽敏于2011年4月怀孕，一直在被告康圣医院接受产前检查。其中，2012年1月4日和1月28日两次产前对胎头超声检查诊断为：双顶径9.1cm，颅环完整，颅内结构清晰。2012年1月28日凌晨2点，关丽敏感到肚子疼，羊水已破，随即来到康圣医院。医生对关丽敏做了检查，但直到下午16点医生下班，也没有告知关丽敏产前的具体情况。晚上18点，关丽敏再次感到腹痛，值班医生说“要生了，马上进产房。”过了很长时间，助产医生说“孕妇的骨盆开的太小，胎儿出生非常困难，快去和家属研究做侧切手术”。接产医生说“再等等。”在接产过程中，接产大夫还让两个护士在关丽敏腹部用力压。2012年1月29日凌晨2点多，接产医生说“胎儿不行了，马上给孕妇做侧切手术。”可是，胎儿出生后已经窒息。为了抢救，医生给初雨阳下了氧气管，并马上用救护车将原告送到儿童医院。经吉林市儿童医院、吉林大学白求恩第一医院检查诊断为：（原告）患有新生儿吸入性肺炎，脑电图上显示有癫痫波，有头颅血肿，食道损伤，双侧额颞枕叶脑软化形成伴脑萎缩等。被告违背医疗常规，造成原告损害后果，经吉林省医学会最终鉴定，本案例构成二级乙等医疗事故，医方承担主要责任。经原告家属和院方多次协商未果，故诉至法院，请求判令被告：一、赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、后期康复治疗费、鉴定费等1，535，572.49元；二、承担本案诉讼费。
被告康圣医院辩称：原告所述与事实不符。原告出生后就存在脑发育不良等情况，这些都是先天因素造成的结果，被告有证据证明原告的脑瘫有家庭病史。本案经过省市两级医疗事故技术鉴定，两次结论完全不同，存在自相矛盾之处。同时，省医学会的鉴定存在重大错误，对此被告多次提出质疑。案件审理过程中，法院书面通知吉林省医学会出庭接受质询，但吉林省医学会未按规定的时间出庭接受质询，其行为严重违反鉴定人应当出庭接受质询的规定。因此，该份鉴定意见书不能作为证据使用。被告曾对本案中医院的过错程度即参与度进行鉴定，原告也明确同意责任比例鉴定。但在经市中院委托吉林江城司法鉴定中心组织鉴定中，原告家属及其委托代理人不向鉴定机构提供相关鉴定材料，不同意鉴定项目导致鉴定不能正常进行，对此原告应当承担不利后果。被告同意对原告提出的符合法律规定的赔偿请求承担责任。但是，原告提出的赔偿标准及数额存在计算错误及适用法律错误的问题，对于存在错误的相关部分损失，被告不同意承担责任。对于终身护理费和后期治疗费，吉林省高级人民法院每年均会根据吉林省统计局发布的统计数据公布新标准，鉴于原告的身体情况，应当由被告按年度承担，这样更符合原告的实际情况，也更能充分维护原告的合法权益。被告同意在原告生存期内于每年1月1日按当年的标准给付护理费及后期治疗费。
原告为了证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
1、原、被告自然情况信息，证明：原、被告作为诉讼主体情况。
被告经质证后表示对该证据无异议，但与本案无关联性。
本院经审查后认为，该证据能够证明原告的自然情况及被告的情况，本院对其证明力予以确认。
2、吉林市医学会吉市医鉴字（2013）33号医疗事故技术鉴定书、吉林省医学会鉴字（2014）25号医疗事故技术鉴定书，证明：本案经吉林市医学会鉴定为二级丁等医疗事故，院方承担次要责任。原告对该结论不服，经吉林省医学会鉴定，本案构成二级乙等医疗事故，院方承担主要责任。护理意见为继续康复治疗。该结论为最终鉴定结论，根据《医疗事故处理办法》规定，原告的伤残等级为三级。
被告经质证后表示，上述证据是真实的。当时我方认为吉林市医学会吉市医鉴字（2013）33号医疗事故技术鉴定书不公平提出重新鉴定才形成的吉林省医学会鉴字（2014）25号医疗事故技术鉴定书。对于省医学会鉴定意见书，我方认为，该鉴定程序违法，鉴定材料不真实，鉴定组专家人数不科学。而且，在吉林市儿童医院记载原告患有多种先天性疾病，主要在心脏方面，这是孕妇在怀孕期间感染所致，现在出现脑瘫不能认为是接生过程中导致的。吉林省医学会鉴定结论断章取义，回避了孕妇在整个生产过程中大量的病例，鉴定结果使被告承担责任比例过高。我方对鉴定不服，要求重新鉴定。
本院经审查后认为，针对被告对吉林省医学会鉴定意见书提出的问题，2015年3月18日，吉林省医学会给予了合理的书面回复。因此，吉林省医学会鉴定不存在程序违法的事实，故本院对于被告提出的重新鉴定申请不予支持。综上，上述证据能够证明本案构成二级乙等医疗事故，院方承担主要责任，原告需继续康复治疗及原告的伤残构成三级残疾的事实。对上述事实，本院对予以确认。
3、吉林博信司法鉴定中心（2014）临鉴字第114号司法鉴定意见书，证明：原告构成全部护理依赖，后续治疗费每年200.00元/月×12个月=2，400.00元/年。
被告经质证后表示该证据是真实的。对于原告构成全部护理依赖无异议。但对计算标准有异议，不应按城市标准计算。
本院经审查后认为，该证据能够证明原告构成全部护理依赖，后续治疗费每年200.00元/月×12个月=2，400.00元的事实。对上述事实，本院予以确认。
4、医疗费票据一组，证明：原告出生后先后八次住院治疗，发生医疗费60，653.74元以及原告住院240天的事实。
被告经质证后表示，上述证据是真实的。但原告以费用清单证明医疗费用不合法。原告产生的医疗费可以通过医疗报销，报销后医疗费用不应是这个数额。
本院经审查后认为，上述证据能够证明原告曾八次住院治疗以及住院240天的事实，故本院对上述事实予以确认。
5、鉴定费及鉴定检查费票据六张，证明：原告支付鉴定费及鉴定检查费7，197.60元。
被告经质证后表示无异议。
本院经审查后认为，该证据符合证据的真实性、合法性且与本案具有关联，故本院对该证据的证明力予以确认。
6、原告八次住院治疗病历，证明原告受损后需予以癫痫病药物伊来西胺、左乙拉西坦片治疗的事实存在。
被告经质证后表示该证据真实性无异议，但与本案没有关联性，而且费用过高。
本院经审查后认为，该证据符合证据的真实性、合法性且与本案具有关联，故本院对该证据的证明力予以确认。
7、房屋租赁协议三份，证明从2011年10月20日至2013年12月30日居住在昌邑区莲河街1—5—58号；2013年12月29日至2015年12月29日租住在大街小区2号楼3单元6楼，原告一直在城市生活，应按照城市标准赔偿。
被告质证后表示，该证据不真实。原告应当出具派出所和社区证明证明其在侵权行为发生前连续在城市居住一年以上的事实。而且，房屋租赁协议的出租房未到庭参加诉讼，接受双方的质询，无法证明租赁协议的真实性。侵权行为发生后，就医期间的居住不能作为赔偿的依据。
本院经审查后认为，原告系新生儿，是否应当按照城市标准予以赔偿需要考虑原告法定代理人(父母)的居住地和经常居住地及主要收入是否来源于城市等因素。虽然庭审中，原告提供了房屋租赁合同用以证明经常居住地是在城市，但其并未提供派出所、社区出具的居住证明，出租人亦未出庭接受质询。而且，原告在起诉状中明确其住址为吉林市龙潭区大口钦满族镇双岭子村七组。因此，上述证据不足以证明原告应按城市标准予以赔偿的事实，故对上述证据的证明力，本院不予确认。
8、2012年1月29日吉林市儿童医院门诊票据一张，证明原告支出医疗费3，680.00元。
被告质证后表示该证据是真实的。但该病历是复印件，应提供原件。而且，该病历未记载抢救及用药过程，无法证明该药费用途和目的，无法证明与本案的关联性。
本院经审查后认为，被告对该证据的真实性无异议，故本院对其真实性予以确认。
被告为了证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
1、吉林市龙潭区大口钦满族镇双岭子村村民委员会证明一份，证明原告的父母在原告出生前一直在村里居住，原告出生后在城市租房治病。
原告质证后表示，该证据是真实的，但原告母亲在怀孕后就一直在市内居住，而且该证明没有村长签字。
本院经审查后认为，原告对于该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
2、基因图，证明原告存在家庭病史，原告的疾病与遗传基因有关。
原告质证后表示，该证据是真实的，但与本案无关，医生说脑瘫不遗传。
本院经审查后认为，原告对于该证据的真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
根据当事人在庭审中的举证、质证和本院的认证，本院确认如下事实：2012年1月29日，原告母亲关丽敏到被告医院生产。原告出生后被吉林市儿童医院诊断为新生儿肺炎、头颅血肿（大面积）、呼吸衰竭。2012年6月25日，原告再次到吉林市儿童医院就诊，头部CT检查提示：脑发育不良。2012年6月27日，原告就诊于吉林大学第一附属医院门诊，行核磁共振头部平扫提示：双侧额颞枕叶脑软化灶形成，伴脑萎缩（双侧额颞枕叶为著）。诊断为脑瘫合并癫痫。2012年9月18日，患儿再次到吉林市儿童医院就诊，被诊断为脑性瘫痪。原告先后八次住院治疗总计240天。2013年8月29日，吉林市医学会做出了吉市医鉴字【2013】33号医疗事故技术鉴定书，认定：本病例属于二级丁等医疗事故，医方承担次要责任。建议继续康复治疗。原、被告对该鉴定结论均不服，申请吉林省医学会鉴定。2014年3月25日，吉林省医学会以患方对吉林市康圣医院提供的关丽敏（原告之母）病例不认可，暂不同意用此病历作为鉴定证据为由，终止了该次医疗事故技术鉴定。2014年4月16日，原告再次申请省医学会进行鉴定，经原、被告双方一致同意，吉林省医学会对初雨阳病案进行了医疗事故技术鉴定。2014年8月6日，吉林省医学会做出了吉林省医学会鉴字【2014】25号医疗事故技术鉴定书，认定：初雨阳医疗事故争议构成二级乙等医疗事故，医方承担主要责任。建议康复治疗。原告伤残等级为三级。2014年10月10日，原告提出申请要求对康复费用及护理依赖程度进行鉴定。2014年10月30日，吉林博信司法鉴定中心做出吉林博信司法鉴定中心【2014】临鉴字第F114号司法鉴定意见书，鉴定结论为：鉴定人初雨阳，脑性瘫痪，症状性癫痫。为完全护理依赖。可行对症康复治疗，其医疗费用可按目前医疗费用标准予以支持，每月贰佰元人民币，每年壹拾贰个月（200.00元/月×12个月=2,400.00元）总计贰仟肆佰元人民币。庭审中原告法定代理人自述原告目前不会翻身，不会说话，头也抬不起来，什么也不会，需人护理。且食道损伤只能吃流食，吃流食也呛。同时，原告在庭审过程中明确表示对于医疗费已经报销的部分费用放弃主张权利。
另查明，原告及父亲初明均为吉林市龙潭区大口钦满族镇双岭子村七组。母亲关丽敏户籍所在地为吉林市龙潭区大口钦满族镇王虎村三组。
本院认为：一、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医护人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。原告母亲关丽敏到被告医院生产，由于被告的医疗过错行为造成原告初雨阳的损害，被告应对此承担民事赔偿责任。虽然原、被告双方均要求对因果关系参与度进行鉴定（省外），但吉林省医学会已经认定，初雨阳病案构成二级乙等医疗事故，被告承担主要责任，因此，为了减少当事人诉讼成本，避免过度浪费司法资源，本院认为该鉴定已无启动的必要。经综合考虑原告的损害程度及被告的医疗过错行为的实际情况，本院认为，被告康圣医院应承担80％责任为宜。二、对于原告主张的医疗费，本院认为，原告在庭审中承认医疗费有一部分已经通过医疗保险报销，并明确表示对该部分费用放弃向被告主张权利，此部分费用就应当在原告诉请的医疗费总额中予以扣除，但原告在案件审理过程中一直未能提供证据证明报销费用的具体数额，其应承担相应的法律后果。故对于原告主张的医疗费，本院无法支持。原告可待取得充分的证据后，另行主张权利。三、对于原告主张的伤残赔偿金、住院伙食补助费、住院护理费及精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，本院认为，虽然原告主张按照《医疗事故处理条例》标准计算上述项目的数额，但《中华人民共和国侵权责任法》公布实施后，不再区分医疗事故和非医疗事故，统一按照侵权责任法关于赔偿的范围和标准的规定，即统一适用人身损害赔偿司法解释确定的标准。因此，原告诉讼请求中计算的经济损失符合法律规定的部分，本院具体核定如下：1、伤残赔偿金应为9，621.21元/年×20年×80％=153，939.36元，对于超出部分，本院不予支持；2、住院伙食补助费为100.00元/天×240天=24，000.00元；3、住院护理费为108.59元/天×240天=26，061.60元，对于超出部分，本院不予支持；4、鉴定费7，197.60元，有相关票据为证，本院予以支持。以上损失合计211，198.56元，由被告承担80%，为168，958.85元；5、精神损害抚慰金，结合原告病情，本院酌定为20，000.00元。四、对于原告主张的后续治疗费及护理费，本院认为，鉴于原告初雨阳的实际身体状况，结合鉴定意见书中对于后续治疗费用以年、月作为标准的事实，本院认为该部分费用由被告康圣医院在原告生存期内按年给付比较适宜。具体标准按照每年2，400.00×80%=1，920.00元给付。同时，对于后续护理费，亦应由被告康圣医院在原告生存期内按年给付比较适宜。后续护理费的具体标准，由于被告康圣医院在庭审中明确表示按照吉林省高级人民法院每年发布的最新的吉林省居民服务和其他服务业职工平均工资统计数据给付护理费直至原告生存期满为止，该行为属于其处分自己民事权利的行为，不违反法律的规定，本院予以支持。对于给付时间问题，本院认为，原告病案于2014年8月6日经吉林省医学会鉴定为二级乙等医疗事故，对应的伤残等级为三级，该时间点应视为定残日（治疗终结）。原告主张的后续治疗费、后续护理费也应以此为起点开始计算。为了更好的保护原告的合法利益，被告应自2014年8月7日起即开始给付上述费用，直至原告初雨阳生存期满为止比较适宜。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律如干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十三条、第三十四条、《医疗事故分级标准》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告吉林市康圣医院于本判决生效之日立即赔偿原告初雨阳伤残赔偿金123,151.49元、住院伙食补助费19，200.00元、住院护理费20，849.28元、鉴定费5，758.08元、后续治疗费（2014年8月7日至2015年8月31日）1，920.00元、后续护理费（2014年8月7日至2015年8月31日）22，674.40元、精神损害抚慰金20，000.00元，共计213，553.25元；
二、被告吉林市康圣医院自2015年9月1日起于每年10月1日前给付原告初雨阳后续治疗费1，920.00元，直至原告初雨阳生存期满为止；
三、被告吉林市康圣医院自2015年9月1日起于每年的10月1日前按照吉林省高级人民法院颁布的最新的吉林省居民服务和其他服务业职工年平均工资统计数据的80%给付原告初雨阳后续护理费（按1人护理），直至原告初雨阳生存期满为止；
四、驳回原告初雨阳的其他诉讼请求。
如果被告吉林市康圣医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18，494.00元，由被告吉林市康圣医院承担14，794.00，原告初雨阳承担3，700.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审 判 长 李 赞
审 判 员 安 巍
代理审判员 徐修铭
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 崔晓蕾