浙江省杭州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2013）浙杭行初字第11号
原告张渭仙。
委托代理人忻芙蓉。
被告浙江省人民政府。
法定代表人李强。
委托代理人张荻秋、叶建明。
原告张渭仙不服被告浙江省人民政府作出的浙政复（2012）389号《行政复议告知书》（以下简称389号复议告知），于2013年2月16日向本院提起行政诉讼。本院于2013年2月25日受理后，于2013年2月27日向被告送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2013年4月1日公开开庭审理了本案。原告张渭仙的委托代理人忻芙蓉，被告浙江省人民政府的委托代理人张荻秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年12月26日，被告浙江省人民政府向张渭仙作出389号复议告知，认为：与原告同村的倪玉根不服浙土字A（2010）-0072号建设用地审批意见书，曾于2011年9月向本机关申请行政复议，本机关于2011年11月28日作出浙政复决字（2011）222号行政复议决定（以下简称222号复议决定），鉴于原告与倪玉根的行政复议请求事项相同，根据“一事不再理”原则，本机关对上述具体行政行为不再重复审理，对原告的行政复议申请不予受理。389号复议告知载明222号复议决定是该文的附件。
被告浙江省人民政府在法定期限内向本院提供的证据有：1、389号复议告知，222号复议决定，证明被告作出的复议决定事实认定清楚、适用依据正确、程序合法；2、2012年12月21日申请书及邮寄信封，《余姚市人民政府房屋拆迁裁决书》（余集拆裁（2012）第10号），证明申请人申请行政复议的时间及申请行政复议的对象；3、浙土字A（2010）-0072号《建设用地审批意见书》及建设用地呈报材料一书三方案，证明申请人申请行政复议的对象及被诉行为认定事实；4、余姚市人民政府关于征收（征用）土地公告（（2010）第14号），5、余姚市国土资源局关于张贴征收土地公告的情况说明，6、公告张贴现场照片，7、张贴人施文明、叶炯杰的证明及身份证明等，8、兰墅桥村村民委员会出具的公告张贴情况证明，4-8证明原告知道具体行政行为的内容及时间；9、（2012）浙杭行初字第5号行政裁定书，证明答辩相关事实。
被告提供的证据均为复印件。
被告作出被诉具体行政行为的法律依据是：《中华人民共和国行政复议法》第九条、第十七条第一款，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项、第二十八条第（四）项。
原告张渭仙起诉称：原告因不服被告作出的浙土字A（2010）-0072号《建设用地审批意见书》而向被告提出行政复议申请，但被告却以该复议申请与倪玉根于2011年9月提出的行政复议申请请求事项相同，依据“一事不再理”原则为由作出389号复议告知。首先，原告从未提起过行政复议申请，被告所谓“一事不再理”原则没有法律依据。其次，被告作出222号复议决定的理由是超过申请期限，可见被告并没有实质审理过倪玉根的行政复议申请请求，况且倪玉根一案是否超过申请期限没有生效法律文书确认，即使倪玉根案在程序上超过申请期限，也不等同原告也超过了申请期限。原告与倪玉根虽在同村，却是两个完全独立的主体。原告并不知道倪玉根曾经提出过行政复议的事实。原告在2012年11月从收到的余姚市政府裁决书中才得知被复议行为的存在，被告应当依法受理原告的复议申请并进行实质审理。此外，《中华人民共和国行政复议法》规定作出不予受理决定的期限是五天而非五个工作日，389号复议告知的程序也不合法。综上，诉请判令撤销被告作出的389号复议告知，判令被告重新作出具体行政行为。
原告在法定期限内向本院提供的证据有：1、389号复议告知，证明被诉具体行政行为内容；2、原告复议申请书及被告收到邮件时间的查询结果，证明被告收到原告行政复议申请的时间；3、被告邮寄389号复议告知的信封及送达回证，证明被告作出389号复议告知的时间。
原告提供的证据均为复印件。
被告浙江省人民政府答辩称：1、被告作出的389号复议告知程序合法。2012年12月21日，原告不服浙土字A（2010）-0072号《建设用地审批意见书》而向被告申请行政复议。经审查，被告于2012年12月26日依据《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定作出389号复议告知并送达原告。2、389号复议告知认定事实清楚、适用法律正确。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条，行政复议申请应当在知道具体行政行为之日起60日内提出。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项规定，余姚市人民政府发布公告规定的期限届满之日，为行政复议申请期限的起算日。原告于2012年12月21日申请复议已经超过申请期限。原告的复议申请不符合受理条件。同时，原告与倪玉根的行政复议请求事项相同，222号复议决定已经发生法律效力。依据“一事不再理”原则，被告不再重复审理原告的行政复议申请。综上，被告作出的389号复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求人民法院依法予以维持。
原告张渭仙对被告浙江省人民政府提供的证据发表如下质证意见：对被告提供的证据1真实性无异议，合法性有异议，对222号复议决定的关联性有异议；对证据2真实性无异议，对房屋拆迁裁决书合法性有异议，对关联性、证明对象无异议；对证据3真实性无异议，对建设用地审批意见书的合法性、关联性有异议；对证据4真实性无异议，关联性、证明对象有异议；对证据5-8真实性有异议，证明对象有异议；对证据9真实性无异议，关联性有异议。被告对原告提供的证据1-3三性均无异议。
经庭审举证、质证，本院对证据认证如下：被告提供的证据真实、来源合法，证据1可证明被诉具体行政行为以及222号复议决定的内容，予以采信；证据2可以证明申请人申请行政复议的时间等情况，予以采信；证据3可以证明浙土字A（2010）-0072号《建设用地审批意见书》及建设用地呈报材料一书三方案的内容，予以采信；证据4-8可以证明案涉征收（征用）土地公告张贴的事实，予以采信；证据9可以证明222号复议决定的诉讼情况，予以采信。原告提供的证据1系被诉具体行政行为，予以采信，证据2可以证明被告收到原告复议申请的时间，予以采信，证据3可以证明被告向原告进行邮寄送达的时间，予以采信。
经审理查明：2010年7月9日，浙江省人民政府作出浙土字A（2010）-0072号《浙江省建设用地审批意见书》，同意余姚市人民政府2010年度计划指标第一批次建设用地68.6884公顷。2010年7月30日，余姚市人民政府作出（2010）第14号《余姚市人民政府关于征收（征用）土地的公告》，公开告知因城市建设用地、商业、工业、招、拍、挂用地等用途需要，经浙土字A（2010）-0072号文件批准，共征收集体土地68.6884公顷，其中农用地19.6605公顷（耕地19.1215公顷）。公告载明被征收土地的所有权人、使用权人（以行政村为单位）在公告发布之日起十个工作日内，持土地权属证书、财产权属凭证或其他有关证明材料办理征地补偿登记手续。公告一并载明了征地涉及各村及面积情况。2010年8月2日，该公告在余姚市兰江街道蓝墅桥村村委会的公告栏进行了张贴。
另查明，2011年9月28日，倪玉根对浙土字A（2010）-0072号《浙江省建设用地审批意见书》不服提起行政复议。2011年11月28日，浙江省人民政府作出222号复议决定认为，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第一款第（四）项的规定，余姚市人民政府发布的征收土地公告规定期限届满之日，为行政复议申请期限的起算日。申请人于2011年9月28日向本机关申请行政复议，已超过《中华人民共和国行政复议法》第九条规定的申请期限。申请人提出的行政复议申请，不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（四）项规定的受理条件。申请人如对余姚市人民政府批准的征地补偿安置标准不服要求裁决的，可以依照行政复议法律法规向宁波市人民政府提出申请。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项规定，驳回申请人倪玉根的行政复议申请。倪玉根不服，对222号复议决定提起行政诉讼。2012年3月12日，倪玉根对该案提出撤诉申请。2012年3月15日，本院作出（2012）浙杭行初字第5号行政裁定，准许倪玉根撤回起诉。2012年12月21日，原告张渭仙亦向被告浙江省人民政府提出行政复议申请，要求撤销浙土字A（2010）-0072号《浙江省建设用地审批意见书》。被告经审查，于12月26日作出389号复议告知，并于2013年1月1日向原告进行邮寄送达。原告不服，提起行政诉讼。
本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款、第十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条第（四）项规定，具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，行政复议申请期限自公告规定的期限届满之日起计算。
本案中，余姚市人民政府已经于2010年8月2日在兰墅桥村村民委员会公开栏张贴了《余姚市人民政府关于征收（征用）土地公告》，公开告知余姚市人民政府2010计划指标第一批次建设用地项目已经浙江省人民政府浙土字A（2010）-0072号文件批准，公告中一并载明了征地涉及各村及面积情况。根据上述规定，申请人对浙土字A（2010）-0072号《浙江省建设用地审批意见书》不服提起行政复议的申请期限应当是在公告规定的十个工作日期限届满时计算。原告张渭仙迟于2012年12月21日提起行政复议申请，确已超过了行政复议法规定的60日复议期限，被告不予受理并无不当。被告未在222号复议决定中对浙土字A（2010）-0072号文件进行实体审理，而在389号复议告知中以“一事不再理”为由不予受理，该理由表述存在不当。但因原告的复议申请不符合行政复议的受理条件，该瑕疵不对原告复议权利产生实际影响，不足以导致389号复议告知被撤销的法律后果，本院予以指正。被告于2012年12月23日收到原告的申请后，于2012年12月26日作出389号复议告知，并向原告邮寄送达，行政程序符合法律规定。《中华人民共和国行政复议法》第四十条第二款明确规定该法关于行政复议期间有关“五日”的规定是指工作日，原告对程序合法性的异议于法无据。综上，原告的起诉理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：
驳回原告张渭仙的诉讼请求。
案件受理费人民币50元，由原告张渭仙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费50元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省高级人民法院户名为浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：39×××01，开户银行为农行杭州市西湖支行）。
审 判 长 吴宇龙
代理审判员 刘 斌
代理审判员 唐莹祺
二〇一三年四月十六日
书 记 员 金 玲