安徽省来安县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）来民一初字第00077号
原告：滁州市筑诚建筑工程有限公司，住所地安徽省滁州市琅琊区环滁西路64号，组织机构代码68812286-5。
法定代表人：李玉辉，该公司董事长。
委托代理人：吴际，安徽皖江律师事务所律师。
被告：来安县国喜箱包有限公司，住所地安徽省来安县经济技术开发区纬一路，组织机构代码55327044-9。
法定代表人：冯胜刚，该公司董事长。
委托代理人：李宝剑，安徽李宝剑律师事务所律师。
原告滁州市筑成建筑工程有限公司（以下简称筑成建筑公司）诉被告来安县国喜箱包有限公司（以下简称国喜箱包公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年12月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年1月25日第一次公开开庭进行了审理，原告筑成建筑公司的法定代表人的委托代理人吴际、被告国喜箱包公司法定代表人的委托代理人李宝剑到庭参加了诉讼；于2013年4月3日第二次公开开庭进行了审理，原告筑成建筑公司的法定代表人的委托代理人吴际、被告国喜箱包公司法定代表人的委托代理人李宝剑到庭参加了诉讼；于2013年11月14日第三次公开开庭进行了审理，原告筑成建筑公司的法定代表人的委托代理人吴际、被告国喜箱包公司法定代表人的委托代理人李宝剑到庭参加了诉讼；于2013年11月29日第四次公开开庭进行了审理，原告筑成建筑公司的法定代表人的委托代理人吴际、被告国喜箱包公司法定代表人冯胜刚及其委托代理人李宝剑到庭参加了诉讼；本案现已审理终结。
筑成建筑公司诉称：2010年9月6日，其与国喜箱包公司签订《建筑工程承包合同》，双方约定：由筑成建筑公司承建国喜箱包公司1号厂房工程，该工程分为两期施工，工程价款为2394875元。后其依约施工，2011年3月1日厂房一期工程竣工并交付国喜箱包公司使用。由于国喜箱包公司资金短缺，二期工程至今未动工建设，造成严重窝工。来安县经济开发区管理委员会（以下简称来安县管委会）委托安徽佳诚工程咨询有限公司对1号厂房一期已完工工程进行鉴定，经鉴定已完工工程造价为1468946.02元。国喜箱包公司已支付工程款108万元，尚欠工程款为388946元。国喜箱包公司未能按合同约定及时支付工程款，且1号厂房二期工程因资金短缺停工建设1年多的时间，造成其停工、窝工损失巨大，已构成严重违约，应承担相应的违约责任。故诉至法院，要求：1、解除双方于2010年9月6日签订的《建筑工程承包合同》；2、判令国喜箱包公司立即支付工程款388946元；3、判令国喜箱包公司赔偿损失100000元；4、诉讼费用由国喜箱包公司承担。审理中，筑成建筑公司变更诉讼请求，要求：1、解除双方于2010年9月6日签订的《建筑工程承包合同》；2、判令国喜箱包公司立即支付工程款466145.36元；3、判令国喜箱包公司赔偿损失100000元；4、本案鉴定费35000及诉讼费用由国喜箱包公司承担。
筑成建筑公司为证明其主张举证，国喜箱包公司质证如下：
1、建筑工程承包合同。证明：国喜箱包公司未能按照合同约定，支付工程款，也未能按合同约定在一期工程完工后与原告进行核算；在一期工程实际交付使用后，国喜箱包公司未能开始二期工程，导致合同不能继续履行，造成其严重误工。国喜箱包公司质证：真实性无异议；其严格按照一期工程的进度支付工程款，目前筑成建筑公司只完成了一期工程的主体封顶，并未完成整个工程；补充条款约定是按照实际完工面积进行核算，其已按照实际完工面积支付了工程款；筑成建筑公司没有在80个太阳日内完成全部工程，违约在先，由于承包方没有按照合同约定完成全部工程量，对于未完成的工程其没有义务支付工程款。
2、建设工程造价咨询合同、安徽佳城工程咨询有限公司建设工程造价书、鉴定费发票。证明：双方经来安县管委会多次调解未果，由来安县管委会委托安徽佳城工程咨询有限公司对已完成的工程造价进行评估，已完工工程价款为1468946.02元；其支付鉴定费5000元。国喜箱包公司质证：该鉴定书真实性有异议，是单方委托，并未得到其的许可和认可，对该鉴定结论不予认可；鉴定费发票中付款单位是来安县管委会，与筑成建筑公司无关。
3、收据。证明：其为准备建设二期工程购置的模板价值111500元，国喜箱包公司在一期工程后没有向其发出二期工程的开工指示，给其造成了停工损失。国喜箱包公司质证：该收据不能证明筑成建筑公司是为了其公司的工程购买的建筑材料，筑成建筑公司本身就是建筑行业，建筑行业在施工中就应当具有相应的设备和设施。
4、工程联络单两份。证明：工程量及工程进展情况。国喜箱包质证：其公司法定代理人签字予以认可，没有签字的以实地勘察为准。
国喜箱包公司在庭审中辩称：筑成建筑公司至今未按合同约定完成施工。其已经按照合同约定履行支付了108万工程款。筑成建筑公司所完成的一期工程，没有进行竣工验收也没有进行工程交付，目前已完成的工程存在质量问题。其要求继续履行合同，因筑成建筑公司违约造成其的损失，其保留诉权。因工程未按合同约定完工，没有进行工程结算，其目前不欠工程款。筑成建筑公司的诉称理由不成立，请求驳回筑成建筑公司的诉讼请求。
国喜箱包公司为证明其主张举证，筑成建筑公司质证：
1、建筑工程承包合同。证明：筑成建筑公司未按照合同约定时间完工并交付其验收。筑成建筑公司质证：因工程分为两期建设，只有在完成第一期工程的基础上才能继续第二期工程；本案一期工程完工以后，国喜箱包公司违反约定，未进行实际核算便强行入驻并使用了一期工程，造成其无法进行二期工程建设；其至今也没有接到二期工程的开工指令；没有竣工验收是因国喜箱包公司擅自强行使用一期工程。
2、2011年3月28日协议书（复印于2011来民一初字第00758号卷宗）。证明：其提前使用厂房安装设备生产是双方约定的，与竣工验收无关，不存在强行进入的情形。筑成建筑公司质证：应当出示原件，没有原件不予质证。
3、来安县气象局2011年5月23日气象证明、日照对数复印件、工作联系单两份复印件。证明：2010年9月6日至2010年12月10日共有80个太阳日，筑成建筑公司应在2010年12月10日前完成全部施工，而一期工程至2010年12月25日尚未完成。筑成建筑公司质证：复印件不予质证，本案争议在于国喜箱包公司未能按照约定支付工程款，一期工程完成后国喜箱包公司未向其发出书面的开工指令，不能按照合同约定完成工程的责任在于国喜箱包公司。
4、2011年3月18日工程进度单复印件。证明：直到2011年3月18日，一期工程尚有部分未完工。筑成建筑公司质证：复印件不予质证，本案争议在于国喜箱包公司未能按照约定支付工程款及对已完成的工程进行核算；一期工程完成后，国喜箱包公司未向其发出书面的开工指令，不能按照合同约定完成工程的责任在于国喜箱包公司。
5、2012年2月25日维修清单。证明：直到2012年2月25日，工程仍未交付。筑成建筑公司质证：真实性无异议，但与本案无关，该证据不能证明工程未完工。
6、营业执照复印件、组织机构代码复印件、建设用地规划许可证复印件、建设用地批准书复印件（提供原件核对），证明被告主体资格。筑成建筑公司质证：对被告主体无异议，但建设用地规划批准书领取时间是2012年12月，国喜箱包公司在发包此工程时并未取得建设用地规划许可。
7、（2011）来民一初字第00758号案件本案原告的答辩状。证明：从该证据内容看，本案原告不具备本案诉讼主体资格；该工程实际施工人员为戴金华，筑成建筑公司明确否认其是合同的主体方；如果本案筑成建筑公司具备诉讼主体资格，那么戴金华作为公司的项目经理，与其签订的协议是代表公司的。筑成建筑公司质证：真实性无异议，内容也无异议。对证明目的有异议，本案建设工程施工合同当事人双方就是原、被告，戴金华确实是工程的施工人，对于合同的效力国喜箱包公司没有进行反诉，不妨碍其依照合同主张工程款。
审理中，筑成建筑公司申请对争议的标的物，即国喜箱包公司1#厂房一期已完工的工程造价进行鉴定。本院经法定程序委托安徽恒信造价咨询有限公司对国喜箱包公司厂房一期已完工的工程造价进行鉴定，安徽恒信造价咨询有限公司于2013年10月11日出具《工程造价鉴定报告书》，鉴定结果：国喜箱包公司1#厂房工程（7-13轴）工程造价为1343468.21元。筑成建筑公司为此支付鉴定费30000元。筑成建筑公司质证：真实性无异议，但是工程造价应当按照鉴定情况说明第5条计算出的不打折的工程造价1546165.36元计算。国喜箱包公司质证：真实性无异议，但工程尚未完工，不具备鉴定及结算的条件，其认可鉴定报告上反映的数字，即工程造价为1343468.21元；该鉴定并非正式的工程决算报告。
根据庭审质证并结合各方当事人的陈述，本院对证据认证如下：筑成建筑公司提供的证据1与国喜箱包公司的证据1内容一致，与本案具有关联性，应作为证据使用。关于筑成建筑公司提供的证据2，国喜箱包公司对该组证据的真实性及合法性提出异议，鉴定费发票的付款方为“来安县开发区管理委员会”，且筑成建筑公司申请对该工程造价进行重新鉴定，故本院认为筑成建筑公司提供的证据2不能作为本案定性证据使用。关于筑成建筑公司提供的证据4符合证据的构成要件，本院予以采信。关于筑成建筑公司提供的证据3及国喜箱包公司提供的证据5，因与本案无关联性，本院不予采信。关于安徽恒信造价咨询有限公司于2013年10月11日出具《工程造价鉴定报告书》及2013年10月30日出具的鉴定费发票符合证据的构成要件，本院予以采信。关于国喜箱包公司提供的证据2、3、4，国喜箱包公司称证据原件均在（2011）来民一初字第00758号国喜箱包公司诉筑成建筑公司建筑工程施工合同纠纷（该案国喜箱包公司撤回起诉）案件卷宗处，但未申请本院调取或予以核实，本院对上述证据的证据效力不予采信。关于国喜箱包公司的提供证据7，筑成建筑公司对该证据的真实性无异议，是否能证明国喜箱包公司的证明目的，本案结合案件情况予以参考。
根据筑成建筑公司、国喜箱包公司的陈述及本院确认的有效证据，认定如下法律事实：
2010年9月2日，国喜箱包公司与筑成建筑公司签订《建设工程施工合同》，将其公司1#厂房发包给筑成建筑公司承建，合同约定：开工日期为2010年9月6日，合同工期总日历天数80天（太阳日）；工程质量标准：按国家行业标准执行，按设计图纸要求使用材料和施工；合同价款金额为贰佰叁拾玖万肆仟捌百柒拾伍元（￥2394875.00元）。合同通用条款第44条约定合同解除条件有：44.1、发包人承包人协商一致，可以解除合同；44.2、发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同；44.4、有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停工或缓建）致使合同无法履行。其中第26.4款约定内容为：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。合同第三部分专用条款约定合同价款采用固定价格合同，造价按定额结算。其中关于工程款（进度款）支付的方式和时间为：（1）正负零结束，甲方向乙方支付工程总造价的30%工程款；（2）一层封顶，甲方向乙方支付工程总造价的30%工程款；（3）主体封顶，甲方向乙方支付工程总造价的15%工程款；（4）工程竣工，甲方向乙方支付工程总造价的15%工程款；（5）工程验收合格，甲方向乙方支付工程总造价的5%工程款；（6）余款5%在一年保质期后一次性付清。补充条款约定：1、本施工工程分两期进行，第一期为东头41.8米，完工后按实际建筑面积核算，第二期为西头42.3米；2、施工过程中，承包人应及时发放施工人员薪资，如此部分造成对发包方任何影响由承包人承担所有责任；3、承包方按照工程总价80%左右开具发票；4、含幕墙工程；5、工期延误，每超过一天，发包方对承包方予以工程款仟分之一扣款，延期十五天后，每超过一天，发包方对承包方予以工程款仟分之贰扣款。该合同有发包方国喜箱包公司的签章、其法定代表人冯胜刚的签字及筑成建筑公司、法定代表人李玉辉的签章、委托代理人戴金华签字确认。
另查明，戴金华与筑成建筑公司系挂靠关系，戴金华为工程的实际施工方。国喜箱包公司已支付工程款108万元。
本院经法定程序委托安徽恒信造价咨询有限公司对国喜箱包公司1#厂房工程造价进行鉴定，安徽恒信造价咨询有限公司于2013年10月11日出具《工程造价鉴定报告书》，鉴定结果：国喜箱包公司1#厂房工程（7-13轴）工程造价为1343468.21元。筑成建筑公司为此支付鉴定费30000元。
本院认为：根据筑成建筑公司、国喜箱包公司的诉辩主张以及庭审中各方当事人和代理人的陈述及举证、质证、辩论意见，本案的争议焦点是：1、筑成建筑公司是否为本案适格原告；2、筑成建筑公司与国喜箱包公司于2010年9月2日签订的《建设工程施工合同》是否应当解除；3、已完工部分工程造价如何认定。
针对焦点1，虽然工程的实际施工人为戴金华，但其与筑成建筑公司系挂靠关系，其个人并不能独立承担建设工程中的民事责任，相关的民事权利义务应由其挂靠的企业法人筑成建筑公司承担，故国喜箱包公司辩解称筑成建筑公司不具备原告主体资格的理由不能成立，本院不予采信。
关于争议焦点2，筑成建筑公司与国喜箱包公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。依法成立的合同，当事人本应按照合同约定全面履行自己的义务。在筑成建筑公司一期工程完工后，国喜箱包公司并未向筑成建筑公司发出二期工程开工指令。而双方协商一致由国喜箱包公司进驻并使用一期工程的厂房，此系交付行为，也是双方当事人新的合意，是对原合同主要内容的变更。二期工程至今未开工，国喜箱包也未继续支付工程进度款项，双方以其行为致使合同无法继续履，合同目的无法实现，故对合同未履行的部分依法可以解除。据此，对筑成建筑公司要求解除双方于2010年9月6日签订的《建筑工程承包合同》本院予以部分支持。
针对争议焦点3，安徽恒信造价咨询有限公司根据本院委托，按照工程量及定额、取费标准、施工材料价格计算让利打折系数合理，本院对该鉴定报告书中的鉴定结果予以采信，本案系争工程已完工部分的工程造价为：1343468.21元。扣除国喜箱包公司已支付的108万元，该工程尚欠工程款为263468.21元。同时，本院采用鉴定机构计算出的让利打折系数分担本次鉴定所支付的30000元鉴定费用，即由筑成建筑公司承担4000元，国喜箱包公司承担26000元。
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第六十三条第一款和第二款、第八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第三条、第四条、第五条、第六条、第八条、第九十四条第一款第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款、第六十六条、第七十六条之规定，判决如下：
一、原告滁州市筑诚建筑工程有限公司与被告来安县国喜箱包有限公司于2010年9月6日签订的《建筑工程承包合同》的关于被告来安县国喜箱包有限公司1#厂房二期工程承建部分于本判决生效后解除；
二、被告来安县国喜箱包有限公司支付原告滁州市筑诚建筑工程有限公司1#厂房一期工程款263468.21元；
三、驳回原告滁州市筑诚建筑工程有限公司其他诉讼请求。
案件受理费9761元，鉴定费30000元，合计39761元，由原告滁州市筑诚建筑工程有限公司负担10000元，被告来安县国喜箱包有限公司负担29761元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审 判 长 左世军
代理审判员 苏春琴
人民陪审员 翟 强
二〇一四年三月十一日
代理书记员 孙 凌
附判决适用的相关法律法条：
《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
第六十三条第一款公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
第八十八条合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务。
《中华人民共和国合同法》
第三条合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为执行不能实现合同目的的；
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第五条第一款在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
第六十六条审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。
第七十六条当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。