昆明市五华区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）五法黑民初字第471号
原告李朝龙，男，1995年8月2日出生，汉族，住云南省禄劝彝族苗族自治县。
委托代理人肖恒禹、李治俊，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。
被告云南驰云建筑劳务有限公司。
住所地：云南省昆明市官渡区大板桥西冲社区栗子园村民小组小山头土地块大寨地荒坡第*号房屋。
法定代表人赵永华。
被告深圳市冠泰装饰集团有限公司云南分公司。
住所地：云南省昆明市官渡区官渡园内宸瑞现代五金机电中心**幢*层***室。
负责人崔永强，总经理。
委托代理人刘书义、曾睿智，云南瑞阳律师事务所律师，特别授权代理。
原告李朝龙诉被告云南驰云建筑劳务有限公司（以下简称“驰云公司”）、深圳市冠泰装饰集团有限公司云南分公司（以下简称“冠泰云南分公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年7月16日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李朝龙的委托代理人肖恒禹、李治俊，被告冠泰云南分公司的委托代理人刘书义、曾睿智到庭参加了诉讼。被告驰云公司经公告传唤逾期未到庭应诉，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
原告李朝龙起诉称：原告受雇于被告驰云公司为其向被告冠泰云南分公司承包的云南食品药品监督局新办公楼施工。2015年1月7日，原告在提供劳务过程中受伤，造成三级伤残的损害结果。现原告为赔偿事宜与被告协商无果，故诉至本院要求：1、判令两被告连带赔偿原告伤残损失共计957852.40元（包括：后期医疗费8000元、残疾赔偿金388784元、定残前的护理费19440元、康复期护理费480000元、误工费25648.40元、营养费4000元、住院伙食补助费4800元、鉴定费3160元、交通费4000元、精神损害抚慰金20000元）；2、本案诉讼费由被告承担。
被告驰云公司未到庭应诉，亦无答辩意见。
被告冠泰云南分公司答辩称：我方与原告之间不存在任何法律关系。原告系被告驰云公司的员工，双方之间应当是劳动关系，故原告作为被告驰云公司的员工在工作过程中受伤应当适用工伤赔偿程序。综上，请求法院依法驳回原告对我方的诉讼请求。
原告李朝龙为支持其诉讼主张，提交了以下证据：
一、原告身份证复印件，欲证明原告的身份情况；
二、新新华医院出院记录、出院证、住院汇总表、解放军昆明总医院诊断证明、出院证、入院记录、费用清单，欲证明原告受伤入院治疗的情况；
三、昆明法医院作出的四份鉴定意见书，欲证明原告因此次伤害造成三级伤残、后期治疗费为8000元、大部分丧失劳动能力及大部分护理依赖的事实；
四、鉴定费发票，欲证明原告支出鉴定费3160元的事实。
经质证，被告冠泰云南分公司对原告提交的证据一的真实性无异议，但认为根据该证据内容可以认定原告的户籍及住址在农村，故应按照农村标准计算相关费用。对证据二中的费用清单不认可，对其他证据无异议。对证据三的真实性无异议，因该鉴定是原告自行委托，且不具备鉴定条件，故对四份鉴定意见书的合法性不予认可。对证据四的真实性无异议，但基于该费用系因前述鉴定意见书产生，故对该证据的证明力不予确认。
被告冠泰云南分公司为支持其答辩意见，提交了以下证据：
一、云南省装饰工程承包合同，欲证明被告驰云公司与深圳市冠泰装饰集团有限公司签订了承包合同的事实；
二、情况说明、工程款支付（报销）清单及收条、工程款支付（报销）清单及收条，欲证明被告驰云公司向原告支付前期赔偿款17万元的事实。
经质证，原告对被告冠泰云南分公司提交的证据一的真实性无异议。对证据二未持异议，确已收到17万元赔偿款。
举证期限内，被告冠泰云南分公司申请证人柏某出庭作证，欲证明原告受伤的事实。
经质证，当事人对证人柏某的证人证言未持异议。
被告驰云公司未到庭应诉，亦无证据提交。
本院审核证据后认为，被告冠泰云南分公司对原告提交的证据一、三、四的真实性无异议，本院对该部分证据的真实性予以确认。对证据二中被告未持异议部分，本院予以确认。虽被告冠泰云南分公司对证据二中的医疗费有异议，但该证据系医疗机构出具，故本院对该证据的证明力予以确认；原告对被告冠泰云南分公司提交的证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；当事人对证人证言未持异议，本院对证人证言的证明力予以确认。
综上理由，根据原告的诉讼主张及在卷证据证明力，本院依法确认以下案件事实：
一、被告驰云公司与案外人深圳市冠泰装饰集团有限公司于2014年11月6日签订了《云南省装饰工程承包合同》，约定深圳市冠泰装饰集团有限公司将其承建的云南省药监局新大楼工程中的雨棚及鼓包石工程发包给被告驰云公司施工。原告李朝龙受雇于被告驰云公司在前述合同约定的工地施工。2015年1月7日，原告李朝龙在工作过程中在未系紧安全帽绳及佩戴安全带的情况下从脚手架下楼过程中不慎坠落受伤。受伤后于2015年1月7日至2月14日在云南新新华医院治疗，随后又于2015年5月27日至6月7日在中国人民解放军昆明总医院治疗。原告李朝龙自认两次住院期间的医疗费用及其他费用共计17万元已由被告驰云公司、冠泰云南分公司支付。
二、受原告李朝龙家属的委托，昆明法医院司法鉴定中心于2015年6月18日作出鉴定意见书，确认原告李朝龙受伤造成三级伤残、后期治疗费8000元、完全丧失劳动能力、大部分护理依赖。原告李朝龙支出前述鉴定费3160元。
三、云南驰云建筑劳务有限公司成立于2014年8月20日，法定代表人为赵永华，经营范围为建筑劳务分包，建筑幕墙工程、金属门窗工程、钢结构工程、建筑安装工程的设计与施工。
本院认为，一、原告与被告驰云公司之间的法律关系。
当事人对原告在《云南省装饰工程承包合同》约定的工程工地受伤的事实无异议，现原告主张其与被告驰云公司之间系临时用工关系，但被告冠泰云南分公司认为原告与被告驰云公司之间系劳动关系。对此本院认为，现无证据证明原告与被告驰云公司签订了劳动合同，而从当事人认可原告在工地工作时间不久，未办理相应能够证明存在劳动关系的证件（如：工作证、服务证、上岗证等）的情况可以看出原告与被告驰云公司并未形成较为固定并具有持续性的用工关系。同时被告冠泰云南分公司也未能提交证据证明原告与被告驰云公司之间存在劳动关系的事实。故本院对被告冠泰云南分公司的该项抗辩主张不予采信，并确认原告与被告驰云公司之间为雇佣关系。
二、各当事人的侵权责任。
1、关于被告驰云公司的责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，被告驰云公司作为雇主，其依法负有指定工作场所、提供劳动工具或设备，以及规范雇员操作流程、创造安全施工条件的义务，而本案原告在作业过程中因未佩戴安全劳动工具及规范操作而导致损害，被告驰云公司作为雇主疏于管理的行为系引发损害的直接原因力，属于法律规定的过错，其应依法承担侵权责任。同时本院也考虑到原告作为成年人，其在作业过程中未按照工作要求佩戴安全工具及按照规范流程进行作业，故原告未尽合理范围内的自身安全注意义务，该行为亦系引发损害的原因力之一，本院确认原告存在重大过失，故本院根据法律对过失相抵的规定确定应在原告的过错范围内减轻被告驰云公司的赔偿责任。故本院综合判断当事人的过错在此次损害中的原因力大小，确定由被告驰云公司对原告的合法损失承担70%的赔偿责任；2、关于被告冠泰云南分公司的责任。根据《云南省装饰工程承包合同》的内容，被告冠泰云南分公司既非前述合同约定的工程发包方、承包方，亦不存在其他法律规定应当对原告损害后果承担责任的事由，故其在本案中不属于法律规定的赔偿义务人。应当说明的是：根据被告驰云公司的工商登记信息，相关职权机关已对被告驰云公司的相关资质进行审核后并核准其经营范围，而其经营范围包括《云南省装饰工程承包合同》中约定的工程内容，即被告驰云公司具备实施该工程的相关资质，而根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，无论被告驰云公司从何处承包涉案工程，其发包人无需对被告驰云公司所承担的上述雇主责任承担赔偿责任。
三、赔偿费用。
1、赔偿标准。首先，本院根据原告系在劳务作业过程中受伤的事实确认按照城镇标准的相关数据计算赔偿费用；其次，结合法律规定和原告诉求，本院确定参照《2015年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》的统计数据计算各项损失。
2、赔偿项目。根据法律对侵权损失的相关赔偿规定，结合原告诉求和被告的抗辩理由，本院确认以下费用为合法损失：1、后期治疗费8000元；2、残疾赔偿金388784元；3、误工费25648.37元；4、住院伙食补助费4800元；5、鉴定费3160元；6、营养费4000元。
护理费。一是原告住院期间产生的护理费用为：5589.32元（2014年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资40802元／年÷365天×50天）。二是受害人因残疾不能恢复生活自理能力的合理护理期间的护理费，因原告主张的该部分护理费用未超过法律予以保护的范围，故本院对原告主张的该部分护理费48万元予以确认。
交通费。虽原告未能提交有效证据证明已经支出交通费的事实，但结合原告的伤情及转院诊疗的事实可以确认交通费已实际发生的事实，本院综合考量后酌情确认交通费为1000元。
应当说明的是，被告冠泰云南分公司认为昆明法医院司法鉴定中心作出的鉴定意见书不具备客观性，但其未能提交相应的证据支持其抗辩理由，同时根据鉴定意见书及原告诊疗材料可以看出，该鉴定系在原告伤情处于稳定状态而待需康复阶段所作出，故被告冠泰云南分公司认为原告不具备活体鉴定条件的主张，本院不予采信，并对被告冠泰云南分公司要求重新鉴定的申请不予准许。
综上，原告因此次损伤产生的合法损失为920981.69元，根据前述确认的赔偿义务人的责任比例，本院确定由被告驰云公司赔偿原告该项损失的70%，即644687.18元。
精神损害抚慰金。原告虽对损害后果的产生负有一定责任，但损害结果确已对原告造成精神痛苦，结合原告的伤残等级，本院对原告主张的精神损害抚慰金2万元予以支持。
据此，本院依照本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告云南驰云建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告李朝龙侵权损失人民币644687.18元；
二、由被告云南驰云建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告李朝龙精神损害抚慰金人民币2万元；
三、驳回原告李朝龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币13379元，由原告李朝龙负担3000元，被告云南驰云建筑劳务有限公司负担10379元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 张 赟
代理审判员 李云会
人民陪审员 刘见岭
二〇一六年五月十日
书 记 员 赵 娟