成都市龙泉驿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0112刑初100号
公诉机关成都市龙泉驿区人民检察院。
被告人钟玉华，女，1968年2月3日出生，住成都市龙泉驿区。2013年5月23日因为赌博提供条件被行政拘留14日。2016年6月2日因涉嫌开设赌场罪被成都市公安局龙泉驿区分局取保候审。本院于2017年3月15日决定对其逮捕。
辩护人姚靖、白桂全，四川聚沙律师事务所律师。
鉴定人卢亮深，成都市公安局龙泉驿区分局网安大队警察。
成都市龙泉驿区人民检察院以成龙检刑检刑诉[2017]90号起诉书指控被告人钟玉华犯开设赌场罪，于2017年2月17向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。成都市龙泉驿区人民检察院检察员肖晓出庭支持公诉，被告人钟玉华及其辩护人姚靖、白桂全，鉴定人员卢深亮到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2016年3月起，被告人钟玉华租用位于本区X号房屋，私自配备电脑、显示器等网络设备，聘请服务员，利用“大圣游戏”网络赌博平台，以“重庆时时彩”、“新疆时时彩”作为赌博对象，接受赌客投注并从每笔中奖金额中获取10﹪的利润。2016年5月11日，本区公安民警对上述赌博场所进行治安检查时，现场查获用于赌博的电脑和出票机各一台、时时彩票据七张、赌资8290元。现场赌场服务人员一人及参赌人员四人。经统计，从2016年3月1日至5月11日，该网络赌博场所累计接受赌客投注229万余元。
2016年6月1日，被告人钟玉华自动到公安机关投案。
公诉机关认为，钟玉华以营利为目的，未经相关彩票发行管理部门批准，私自设立网络赌博工具，利用互联网传输赌博数据，组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。其具有自首、立功表现、积极退赃等从轻或减轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金。
被告人钟玉华在本院向其送达起诉状时对公诉机关指控的罪名无异议，但对其赌资数额累计达229万余元有异议。但其在自动投案及开庭审理时对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。同时在第一次开庭审理时辩称其有检举他人犯罪的立功情节。
被告人钟玉华的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名未提出异议。但认为被告人钟玉华有自首、立功、积极退缴了其全部违法所得12000元等从轻情节，建议对其判处有期徒刑一年并适用缓刑。
公诉机关为支持其指控，提供了下列证据材料予以证实：
1、接受刑事案件登记表，立案决定书，取保候审决定书，证实，侦查机关办案程序合法。
2、到案经过，证实，2016年5月11日12时许，公安机关对涉案赌场进行检查，挡获易某、陈某、杨某、付某某、蒋某等人，查获“时时彩”赌博用的电脑一套、电视机一台及赌资8290元等物品。2016年6月1日，被告人钟玉华自动到公安机关投案。
3、常住人口基本信息，证实，被告人钟玉华于1968年2月3日出生，犯罪时具有完全刑事责任能力。
4、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单，证实，2016年5月11日12时许，公安机关对本区X号房屋进行检查，发现易某为陈某等人打票收钱，利用“重庆时时彩”进行网络赌博，现场查获用于赌博的电脑一套（含显示器、键盘、主机箱）、电视机一台、出票机一台、“时时彩”票据9张及赌资8290元。
5、现场勘验笔录、示意图及照片，证实，赌场现场状态。
6、龙公（网安）勘[2016]16、17、18号勘验检查工作记录、侦查实验笔录及截图、情况说明及视听资料，证实，被告人钟玉华在位于本区X号房屋内，配备电脑、显示器等网络设备，利用“大圣游戏”网络赌博平台，以“重庆时时彩”、“新疆时时彩”作为赌博对象，接受赌客投注。其赌资数额累计为2297823元。
7、鉴定人员向勐出庭证言，证实，通过勘验，（1）该赌博账号的日销售数额为每日单独显示，不随日期的增加而叠加。（2）在其电脑里只提取到2016年3月1日至同年5月11日期间的日销售情况，未能提取到3月1日前的销售数据。（3）从2016年3月1日至同年5月11日的赌资数额累计为2297823元。
8、银行账户清单，证实，被告人钟玉华的往来明细。
9、行政处罚决定书，证实，被告人钟玉华于2013年5月23日因为他人赌博提供赌博场所和赌博工具捕鱼机一台被行政拘留14日。2016年5月11日，公安机关对易某行政拘留5日，对陈某、杨某、付某某、蒋某行政拘留3日。
10、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实，公安机关对在赌博现场查获的用于赌博的电脑一套（含显示器、键盘、主机箱）、电视机一台、出票机一台、“时时彩”票据9张予以扣押。
11、罚没票据，证实，公安机关已将现场查获的赌资人民币8290元予以收缴。
12、证人晋某某的证言及辨认被告人钟玉华的笔录及照片、房屋买卖合同，证实，被告人钟玉华于2007年2、3月份租用了晋某某的岳父交与其管理的位于本区X号房屋一套。
13、证人易某的证言及辨认被告人钟玉华、指认赌博场所、赌博工具、“时时彩”票据、“时时彩”账号、赌资的笔录及照片，证实，被告人钟玉华在位于本区X号房屋内，配备电脑、显示器等网络设备，以“重庆时时彩”、“新疆时时彩”作为赌博载体，接受赌客投注，由易某为赌额打票。查获当天有三女一男参与了赌博，赌资8290元中有底金3000元，其余部份则为当天的盈利。
14、证人陈某、杨某、付某某、蒋某的证言及指认赌博场所、赌博工具的笔录及照片，证实，2016年5月11日，陈某、杨某、付某某、蒋某在被告人钟玉华开设的位于本区X号房屋的赌场内利用“时时彩”进行了赌博活动。
15、被告人钟玉华的供述、指认赌博场所、赌博工具、“时时彩”票据、“时时彩”账号、赌资累计数额的笔录及照片，证实，2016年2月起，被告人钟玉华租用位于本区X号房屋，私自配备电脑、显示器等网络设备，聘用易某为其打票，利用“大圣游戏”网络赌博平台，以“重庆时时彩”、“新疆时时彩”作为赌博载体，接受赌客投注并从每笔中奖金额中获取10﹪的利润。现赌资数额累计为229万余元，实际提取利润为人民币12000元。另有检举他人涉嫌开设赌场犯罪的立功情节。
16、成都市公安局龙泉驿区龙泉镇派出所情况说明及该所民警陈靖对被告人钟玉华的辨认笔录及照片，证实，2017年3月10日，被告人钟玉华到龙泉镇派出所举报称“龙泉滨河自建小区菜市茶楼上聚金阁茶楼有赌博机”。民警出警，在该茶楼二楼右边一包间内发现一台捕鱼机（8机位，机器处于开机状态），现场未发现人员参与赌博，民警对捕鱼机暂扣。
17、情况说明，证实，（1）为核实被告人钟玉华开设时时彩的最早时间与赌额及上分员工联系未能取得联系。（2）被告人钟玉华开设网络赌博账号关联的银行卡尾号为9172的银行账号因其提供银行卡的员工工作几天就已离职，无法核实其准确信息。
经庭审质证，被告人钟玉华无异议。被告人钟玉华的辩护人对证据三性无异议，但认为龙泉镇派出所的情况说明能够证明被告人钟玉华系立功。公诉机关认为被告人钟玉华举报他人犯罪未经查证属实，只能证明其有立功表现，不能证明其系立功。
被告人钟玉华的辩护人提供了缴款凭证一张，证实，被告人钟玉华的亲属已代为被告人钟玉华退缴了违法所得人民币12000元。
经庭审质证，公诉机关无异议，同时认为可在量刑时作为从轻处罚的情节予以考虑。
经审查认为，公诉机关出示的证据材料系公安机关依法收集，符号证据三性，具有证据能力和证明力，本院予以采信。但公诉机关提供的第17项证据材料的证明方向只能证明被告人钟玉华有立功的主观意愿，不符合立功的构成要件，不能达到证明其系立功的证明标准。被告人钟玉华的辩护人提供的缴款凭证符合证据三性，本院予以采信。
根据采信的证据，认定被告人钟玉华的犯罪事实为：
被告人钟玉华在其租用的位于本区X号房屋内，私自配备电脑、显示器等网络设备，聘请易某为员工，利用“大圣游戏”网络赌博平台，以“重庆时时彩”、“新疆时时彩”作为赌博载体，接受赌客投注并从每笔中奖金额中获取10﹪的利润。2016年5月11日，公安民警对上述赌博场所进行治安检查时，现场查获用于赌博的电脑一套、电视机一台、出票机一台、时时彩票据九张、赌资8290元。现场挡获赌场服务人员易某及参赌人员陈某、杨某、付某某、蒋某。经鉴定，从2016年3月1日至5月11日，该网络赌博场所赌资数额累计为2297823元。被告人钟玉华共计获利12000元。赌资8290元已被成都市公安局龙泉驿区分局收缴。
2016年6月1日，被告人钟玉华自动到公安机关投案。
2017年3月10日19时52分许，被告人钟玉华到成都市公安局龙泉驿区分局龙泉镇派出所举报他人开设赌场，经公安机关出警检查发现现场只有8机位的一台捕鱼机（处于开机状态），未发现参赌人员。
2017年3月21日，被告人钟玉华的亲属代其退缴了其违法所得12000元（此款已交至本院专用账户）。
本院认为，被告人钟玉华以营利为目的，未经相关彩票发行管理部门批准，私自设立网络赌博工具，利用互联网传输赌博数据，组织赌博活动，赌资数额累计达30万元以上，其行为已构成开设赌场罪，且系情节严重，应依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人钟玉华自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，且当庭自愿认罪，依法减轻处罚。被告人钟玉华举报他人开设赌场的行为虽不符合立功的构成要件，但其具有立功的主观意愿，可酌情从轻处罚。被告人钟玉华的亲属已代为退缴了其违法所得12000元，酌情从轻处罚。成都市龙泉驿区人民检察院指控被告人钟玉华开设赌场的事实成立，定性准确，本院予以支持。辩护人与此相符的辩护人意见，本院予以采纳。其关于被告人钟玉华系立功的辩护意见及建议适用缓刑的建议意见与庭审查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。据此，为打击犯罪，维护社会主义社会风尚不受侵犯，根据被告人钟玉华的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人钟玉华犯开设赌场罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之日前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2019年9月14止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、对涉案赌博工具及违法所得予以没收。违法所得人民币12000元上缴国库。涉案赌博工具由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
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审 判 长 安光荣
人民陪审员 刘国文
人民陪审员 何 流
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 卓 满