广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终12684号
上诉人（原审被告）：厦门市淘沙网络科技有限公司广州分公司，住所地广东省广州市白云区三元里大道268、270、272、274号负二层至二十六层（部位：1505A房）。
负责人：ＸＸ华，总经理。
委托诉讼代理人：杨高峰，广东广和（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张海霞，广东广和（广州）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：广州麦麦缇网络科技有限公司，住所地广东省广州市番禺区大石街105国道大石段561号1栋二层F210。
法定代表人：韩彪，董事长。
委托诉讼代理人：曹小红，广东一粤律师事务所律师。
上诉人厦门市淘沙网络科技有限公司广州分公司（以下简称淘沙公司）因与被上诉人广州麦麦缇网络科技有限公司（以下简称麦麦缇公司）合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初14405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
淘沙公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回麦麦缇公司的全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费全部由麦麦缇公司承担。事实与理由：（一）一审判决退还保证金缺乏事实和法律依据。麦麦缇公司缺乏诚信，在签订协议后又突然改变策略，有意铺开商超市场，线上发展意向不大，期间多次未进行工作对接，无人回复和确认工作，拒不配合淘沙公司的推广策略。麦麦缇公司未按时支付2017年5月份佣金，后于2017年6月向淘沙公司支付，淘沙公司并未行使合同解除权系明显错误，合同并没有规定合同解除权的期限，一审中淘沙公司提供证据显示以律师函名义行使解除权。（二）一审判决退还美工费12500元亦缺乏事实和法律依据。1.案涉协议并未约定美工费退还条款，美工费所对应的美工服务主要体现在双方签订协议和付费后到商铺正式上线前这段时间，由淘沙公司美工人员付出大量时间和精力设计、修改等环节，帮助其店铺实现正常经营，在店铺正常营业后，美工服务只是辅助性修改和完善。2.退一步讲，按照案涉协议约定，未达到履行60万元销售额目标，也只涉及退还保证金，并不存在退还美工费的问题。根据协议第六条第2项的约定，即在合同期满七个月（2017年10月14日）没达到总销售额60万元，麦麦缇公司有权终止合作，若终止合作，淘沙公司退还己收保证金，且在剩余服务期限内乙方继续为甲方店铺提供合同第二条店铺美工装修设计服务，直至合同服务期满。麦麦缇公司有权利选择适用该条款，若选择也只是终止合作（终止执行合同部分条款），并不等于解除合同的效力，麦麦缇公司也没有提出解除合同的诉求。
麦麦缇公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，程序正当，请求驳回淘沙公司的全部诉讼请求，维持原判。
麦麦缇公司向一审法院起诉请求：1.淘沙公司向麦麦缇公司返还保证金50000元；2.淘沙公司向麦麦缇公司返还终止合作后余下的美术费12500元（30000元÷12个月×5个月=12500元）；3.淘沙公司向麦麦缇公司支付因淘沙公司违约而造成的直接损失（前期已支付的推广费用）40000元；4.淘沙公司向麦麦缇公司支付因淘沙公司违约而造成的直接损失（前期支付的刷单费）26013元；5.淘沙公司向麦麦缇公司支付因淘沙公司违约而造成的直接损失律师费10000元；6.诉讼费由淘沙公司承担。
一审法院认定事实：2017年3月13日，麦麦缇公司（甲方）与淘沙公司（乙方）签订《服务商代运营服务协议》约定：甲方是京东网的用户/商铺，乙方是京东服务平台的服务运营商，甲方基于对乙方享有的资格、资质以及对店铺经营的专业，将所自营的店铺委托乙方代为运营，乙方同意接受甲方的委托，为甲方提供店铺的运营服务；合同的有效期为一年，自2017年3月14日起至2018年3月16日；合同对店铺装修设计服务、店铺及产品宣传推广服务、店铺运营服务进行约定；服务期内的推广费投资总额度范围为服务期内总真实销售额的10%；甲方应在2016年3月13日前向乙方支付保证金50000元、美工费30000元，共80000元；佣金提成计算方式为月真实销售额提取6%；乙方保证店铺在服务期内的真实销售额不低于300万元；合同期满7个月（2017年10月14日）时没达到总销售额60万元，甲方有权终止合作，若终止合作，乙方在5个工作日内退还已收保证金，且在剩余服务期限内乙方继续为甲方店铺提供合同第二条店铺美工装修设计服务，直至合同服务期满；合同满一年后没达到总销售300万元乙方在5个工作日内退还保证金50000元，达到目标总销售额乙方收取保证金；服务期限内，甲方不得干扰甲乙双方沟通后既定策略的执行，不得对乙方的正常经营行为进行过多的干涉；甲方可随时参照数据报表监控乙方优化策略的执行效果，并及时向乙方传达自身需求，由乙方进行策略调整，如因甲方的配合问题无法达成目标，乙方不退还保证金；甲方应当全力配合乙方的运营工作，服务期内的推广费投资总额度范围为服务期内总销售额的10%；甲方保证按本合同约定及时、足额支付保证金及佣金，若甲方逾期付款超过10个工作日，乙方视为甲方自动终止合同，且不返还已收的保证金费用。甲方承诺不单方终止或解除合同以及停付佣金或保证金费用，如甲方不信守承诺单方终止或解除合同以及停付佣金或保证金费用的，乙方视甲方为违约行为，有权停止为甲方提供服务且不返还已收取的保证金费用；推广费用是甲方为履行合同义务，在服务期限内对甲方店铺通过京东快车推广、京挑客推广、京东展位推广、自动搜索优化、手机端推广、会员制度制定、店铺内主题活动等方式进行甲方店铺的推广所需的钱款；任何一方违反本协议的规定，给守约方造成损失，违约方应依法承担违约责任，包括但不限于直接、间接的全部合理损失。《服务商代运营服务协议》上有麦麦缇公司授权代表韩彪的签名捺印及淘沙公司加盖公章。同日，麦麦缇公司向淘沙公司支付经营保证金50000元、美工费30000元。经双方确认，佣金支付记录显示：2017年4月完成销售额20886.2元，提成佣金1253元；2017年5月完成销售额24170.52元，提成佣金1450元（严重逾期支付）；2017年6月完成销售额28482.88元，提成佣金1709元；2017年7月完成销售额16217.53元，提成佣金973元；2017年8月完成销售额11758.8元，提成佣金706元；2017年9月完成销售额4735.41元，提成佣金284元；2017年10月完成销售额2991元，提成佣金179元（暂未结算）。双方在一审庭审中一致确认2017年4月至10月总销售额为109242.34元，未达到《服务商代运营服务协议》上约定的60万元。淘沙公司陈述是因为麦麦缇公司逾期支付2017年5月的佣金，拒不配合淘沙公司的推广策略，所以不能退还保证金。麦麦缇公司辩称因为当时对5月的报表有异议，在确认后才发放。双方一致确认在合同履行期间麦麦缇公司向第三方支付实际推广费4万元。麦麦缇公司主张合同履行期间向第三方平台支付刷单费26013元，淘沙公司对此不予认可。
一审另查，麦麦缇公司与广东一粤律师事务所于2017年10月31日签订《民事委托代理合同》，麦麦缇公司支付律师费10000元。
一审法院认为：麦麦缇公司与淘沙公司签订的《服务商代运营服务协议》是双方当事人的真实意思表示，其内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照《服务商代运营服务协议》的内容履行义务。《服务商代运营服务协议》中约定至2017年10月14日时没有达到总销售额60万元，麦麦缇公司有权终止合作，淘沙公司应在5个工作日内退还已收保证金。现麦麦缇公司、淘沙公司一致确认，至2017年10月止，总营业额为109242.34元，未达到《服务商代运营服务协议》约定的60万元总销售额。淘沙公司抗辩称因为麦麦缇公司逾期支付2017年5月的佣金，所以不能退换保证金。一审法院认为，虽然麦麦缇公司未按时支付2017年5月佣金，但麦麦缇公司于2017年6月已向淘沙公司支付佣金，且淘沙公司并未行使合同解除权，且继续为麦麦缇公司经营涉案网店，并收取麦麦缇公司支付的2017年6月至9月的佣金，故一审法院认为淘沙公司的该抗辩不能成立。淘沙公司抗辩称因麦麦缇公司拒不配合淘沙公司的推广策略造成销售额未达60万元，且提供双方的聊天记录予以佐证。经一审法院审查，麦麦缇公司、淘沙公司双方的聊天记录均是双方为网店经营的协商过程，不存在反映麦麦缇公司完全不理睬、不配合淘沙公司运营策略的行为，且麦麦缇公司亦通过向第三方平台支付推广费，可以看出麦麦缇公司并非淘沙公司称的拒不配合推广策略。淘沙公司未提交充分证据证明麦麦缇公司拒不配合造成销售额未达标，且其实际销售额109242.34元与双方既定目标60万元相距较大，故一审法院认定淘沙公司未按合同约定履行60万元的销售额目标。现麦麦缇公司起诉要求淘沙公司退还保证金50000元，符合《服务商代运营服务协议》的约定，一审法院予以支持。《服务商代运营服务协议》约定的合同期限为1年，现淘沙公司提供的运营服务截止到2017年10月后未再为麦麦缇公司提供美工服务，故麦麦缇公司诉请淘沙公司退还剩余美工费，合法有据，一审法院予以支持。故淘沙公司应向麦麦缇公司退还美工费12500元（30000元÷12个月×5个月）。麦麦缇公司已支付前期推广费40000元，淘沙公司对此予以确认。《服务商代运营服务协议》约定服务期内的推广费投资总额范围为总真实销售额的10%，即10924.23元（109242.34元×10%）。现麦麦缇公司支付的推广费40000元超过双方约定的推广费投资总额范围，推广费用的投入与淘沙公司未能达成60万元的销售额无因果关系。淘沙公司的该项违约行为并不必然造成麦麦缇公司支付推广费40000元。且推广费40000元并非由麦麦缇公司支付给淘沙公司，故对麦麦缇公司要求淘沙公司支付推广费40000元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。麦麦缇公司称其向第三方平台支付刷单费26013元，淘沙公司对此不予认可，麦麦缇公司未提交证据证明其已支付刷单费26013元的事实，应承担举证不行的后果，对该诉讼请求，一审法院不予支持。《服务商代运营服务协议》中未就律师费的负担进行明确约定，故麦麦缇公司起诉要求淘沙公司支付律师费10000元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定判决：一、淘沙公司于判决生效之日起十日内退还麦麦缇公司保证金50000元。二、淘沙公司于判决生效之日起十日内退还麦麦缇公司美工费12500元。三、驳回麦麦缇公司其余诉讼请求。一审案件受理费3070.2元，由麦麦缇公司负担1707.7元，由淘沙公司负担1362.5元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
经审查，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，淘沙公司和麦麦缇公司签订的《服务商代运营服务协议》是双方真实的意思表示，内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。本案二审争议焦点为：1.淘沙公司是否需要向麦麦缇公司返还保证金50000元；2.淘沙公司是否需要向麦麦缇公司返还美工费12500元。
关于淘沙公司是否需要向麦麦缇公司返还保证金50000元的问题。根据《服务商代运营服务协议》约定，至2017年10月14日时没有达到总销售额60万元，麦麦缇公司有权终止合作，淘沙公司应在5个工作日内退还已收保证金。现总营业额未达到《服务商代运营服务协议》的约定要求，麦麦缇公司要求淘沙公司返还保证金50000元，符合协议约定，应予支持。淘沙公司主张麦麦缇公司拒不配合其推广策略，但未能提供充分的证据予以证明，本院对此不予确认。关于淘沙公司未按时支付2017年5月份佣金的问题，由于麦麦缇公司于2017年6月已向淘沙公司支付佣金，且淘沙公司并未及时行使合同解除权，并继续为麦麦缇公司经营涉案网店，收取2017年6月至9月的佣金，应视为淘沙公司已同意继续履行合同，其后淘沙公司再以此为由主张行使合同解除权，本院不予支持。
关于淘沙公司是否需要向麦麦缇公司返还美工费12500元的问题。虽然《服务商代运营服务协议》并未对美工费的退还作出约定，并约定若终止合作，淘沙公司在剩余服务期限内继续为麦麦缇公司提供美工装修设计服务，直至合同服务期满，但淘沙公司已确认自2017年10月后未再为麦麦缇公司提供美工服务，可见双方并未按照上述协议的约定履行。根据公平原则，淘沙公司应当将其未提供美工服务期间的美工费返还给麦麦缇公司。一审法院判令其5个月的美工费12500元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。淘沙公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1362.5元，由上诉人厦门市淘沙网络科技有限公司广州分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 田 绘
审判员 练长仁
审判员 陈嘉贤
二〇一八年九月六日
书记员 张 坤
徐琳琳