陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安民初字第00003号
原告重庆二航物资集团有限公司（以下简称二航公司），住所地：重庆渝中区大黄路120号。
法定代表人周世录，该公司董事长。
委托代理人余丰。
委托代理人潘西海，陕西政源律师事务所。
被告陕西安康健平水泥有限责任公司（以下简称健平公司），住所地：安康市高新区韦家坡村。
法定代表人彭世明，董事长兼总经理。
委托代理人张树斌，副总经理（特别授权）。
委托代理人张勇，陕西理衡律师事务所律师。
原告重庆二航物资集团有限公司诉被告健陕西安康健平水泥有限责任公司买卖合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告重庆二航物资集团有限公司委托代理人余丰、潘西海、被告陕西安康健平水泥有限责任公司委托代理人张树斌、张勇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告二航公司诉称，2011年4月13日，与被告健平公司签订了《陕西安康健平水泥有限责任公司水泥包销合同》，合同签订后，按照约定，原告于2011年5月10日向被告健平公司支付了水泥款600万元，作为全年销售水泥30万吨，原告履行了合同义务，但被告处于恶意，不诚实信用，先后多次违约，再加之其单位管理混乱，无履约诚意，截止2011年9月至今被告生产线全面停产，已无水泥供应原告，导致原告合同目的无法实现，请求依法判令被告支付水泥款和返利共计3437428.62元，判令被告承担违约金120万元。
原告二航公司为证明其主张，提供了以下证据：
1、2011年4月13日，健平公司与二航公司订立的《陕西安康健平水泥有限责任公司水泥包销合同》；
2、2011年5月10日，二航公司支付健平公司货款600万元的《中国建设银行支款凭证》、健平公司出具的《收据》；
3、2011年10月25日，健平公司与二航公司确认2011年5月26日至2011年10月16日重庆二航集团水泥销售量为10066.49吨，金额3155566.90元；
4、2011年8月6日，健平公司的《调价通知》，证明单方调价，严重违约；
5、《重庆二航集团销售安康健平水泥6－10月份反利表》，按合同每吨固定反利20元，10066.49吨×20元＝201329.8元；
6、2011年6月10日，二航公司与兴达路桥公司订立的《水泥供销合同》，2011年7月5日，其与安康公路一处订立的《水泥供销合同》，由二航公司分别向兴达路桥公司、安康公路一处每吨水泥返还10元，并由健平公司确认。2011年9月19日，健平水泥销售公司领取了应当返还二航公司的87464.90元；
7、2011年6月25日，二航公司与汉滨区农村能源技术推广站订立了《水泥购销合同》，销售水泥500吨，单价320元，金额160000元。
8、2011年9月1日，健平水泥销售公司向二航公司借款90000元，应予以返还。
被告健平公司质证意见为：对证据的真实性无异议，对证据证明的对象有异议。根据《陕西安康健平水泥有限责任公司水泥包销合同》第四条第1项二航公司向健平公司交付保证金100万元和分两次预付水泥货款共900万元共计人民币1000万元。而二航公司仅向健平公司交付了600万元，其余400万元未付，属其违约。根据合同约定，如因二航公司销售原因造成健平公司停产，不仅按停产天数和平均产量不予返利，还需给付健平公司每天承担5000元的停产损失。停产的原因是二航公司未给付400万元水泥款及其销售能力所导致，不应索取返利。健平水泥销售公司领取返利款及借款与其无关。愿意将剩余货款逐步返还。
经审理查明：2011年4月13日，原告二航公司与被告健平公司订立了《陕西安康健平水泥有限责任公司水泥包销合同》。该合同载明，二、包销方式：实行全年销售权整体买断形式，即将甲方（健平公司）全年水泥销售权全部承包给乙方（二航公司），由乙方代表甲方对外销售，销售风险由乙方承担。包销范围：甲方生产的全部袋装、散装水泥和自产水泥熟料。三、甲方权利和义务：1、全年提供符合质量要求的合格水泥不低于30万吨（数量上不封顶），并按批次提供产品合格证明或质检报告，水泥质量由甲方负责；2、为乙方提供办公室、水、电，基本住宿等条件；3、甲方向乙方提供增值税专用发票。四、乙方权利和义务：1、向甲方交付保证金100万元和分两次预付水泥款共900万元，共计人民币1000万元。合同期满后保证金可以退还或抵作水泥货款；2、乙方应当安排高素质的工作人员，自选组织销售团队，并代理甲方做好广告宣传，为用户提供优质服务。五、保证金和预付款给付时间：本合同签订后，10天内由乙方向甲方转账给付预付款600万元（含100万元保证金），资金到帐后甲方将全厂水泥销售权交由乙方按约定价格自主销售；2011年5月底前，乙方再给付甲方预付款400万元（两次共计1000万元），预付货款总额不足900万元时，每月底前补足900万元，以此类推，该1000万元不计利息。六、乙方获利方式：1、每阶段按现行安康市场销售价格，并以双方认可的“价格确认单”方式确定水泥出厂价。（1）全年销售30万吨以上（含30万吨）甲方固定返利每吨18元；（2）低于30万吨时（不含30万吨），低于数量部分按每吨23元固定返利；（3）全年低于25万吨，低于部分按照每吨28元固定返利。如因乙方销售原因造成甲方停产，不仅按停产天数和平均产量不予返利，另外，还需给甲方每天承担5000元的停产损失；如果没有因销售原因造成甲方停产，全年奖励乙方人民币20万元。乙方获利每月核算一次，全年总核算，货款由乙方统一回收，甲方不再参与；2、市场销售价格计算办法：（1）按照尧柏ＸＸ水泥集团公司对用户的批发价格为参考，自产熟料生产的42.5级袋装水泥按阶段性出厂价格每吨低20元基础上，再固定给乙方返利每吨20元；（2）外购熟料生产的42.5级水泥，按尧柏ＸＸ水泥对用户的批发价格为参考，固定返利每吨20元；（3）32.5级袋装水泥的市场销售价格，按照尧柏ＸＸ集团公司对用户的批发价格为参考，每吨低2元后，再固定给乙方返利每吨18元；（4）散装水泥和甲方自产水泥熟料可以参照执行；3、乙方卖价在超过“价格确认单”所获利润由乙方获得。七、约定事项：1、乙方第一次600万元预付款转到甲方账户后，作为本合同的生效条件。合同生效后甲方再无权销售本公司水泥，原甲方掌握的水泥用户和用户信息交乙方。2、对甲方已收水泥货款的提货户，在本合同生效后，自动交乙方代发货，但不计入返利考核数量，在双方结算时扣减。3、甲方应当科学组织生产，确保水泥质量和袋装合格率，提高包装发货效力，全力配合乙方搞好销售工作。另外，如果因产品质量问题所产生的后果由甲方承担。4、甲方现有销售部的工作人员，乙方可以全部使用，也可以部分使用或者不适用，如果使用甲方的工作人员，工资由乙方支付。另外，乙方安排的工作人员劳动报酬也由其自己承担。5、甲方以市场为导向提供水泥货源，乙方应当保证全部销售，不得因积压水泥影响甲方生产，否则是，按合同第六条第一款的有关约定执行。八、履行期限：1-5年。从本合同签订之日起连续计算，如期限届满，双方协商一致可以续期，若不再合作，乙方必须提前两个月通知甲方，甲方应当在合同终止后两个月内退还保证金、预付货款和返利金额。九、违约责任：本合同签订后，双方应当诚实信用地履行，否则，按约定的每月底预交水泥货款总额的50%一次性向对方承担违约金。二航公司于2011年5月10日两次向健平公司付款100万元和500万元。
2011年10月25日，二航公司与健平公司对2011年5月26日至2011年10月16日二航水泥销售量进行了结算，二航公司销售水泥10066.49吨，金额3155566.90元。
二航公司提交的2012年8月11日《重庆二航集团销售安康健平水泥6-10月份返利表》载明，按合同每吨固定返利20元，销售水泥10066.49吨×20元=201329.8元。
2011年6月13日，二航公司与安康市兴达路桥公司订立了《水泥供销合同》，约定二航公司向兴达路桥公司供应水泥9500吨，每吨返还兴达路桥公司10元。同日，健平公司出具用户价格确认单确认每吨返利10元。2011年7月4日，二航公司与安康公路一处订立了《水泥供销合同》，约定二航公司向安康公路一处供应水泥3000吨，每吨水泥返点10元给安康公路一处。同日，健平公司出具用户价格确认单确认每吨返利10元。2011年9月19日，健平水泥销售公司出具领条载明，领到公路局一处和兴兴达路桥公司在恒紫路大修工程用水泥捌仟柒佰肆拾陆点肆玖吨的业务费用合计捌万柒仟肆佰陆拾肆元玖角（公路一处用水泥3908.96吨，兴达路桥公司用水泥4837.53吨）。
2011年6月25日，二航公司与汉滨区农村能源技术推广站订立了《水泥购销合同》，约定二航公司向汉滨区农村能源技术推广站供应水泥500吨。同月28日，健平公司出具了用户价格确认单，每吨返利20元。2011年9月1日，健平水泥销售公司张树斌出具借条载明，借到重庆二航集团公司水泥款玖万元（汉滨能源站交款购熟料）。
本院认为，原告二航公司与健平公司订立的《陕西安康健平水泥有限责任公司水泥包销合同》双方通过平等协商，自愿达成的协议，未损害他人的合法权益，为有效合同，双方应全面履行合同义务。根据该合同第四条第一项、第五条的约定，二航公司应向健平公司给付保证金100万及预付款900万，二航公司仅支了付第一次预付款600万元（含100万元保证金），下余400万元，应在2011年5月底前给付，但其未预付，属违约行为，应当承担相应的违约责任。根据该合同第三条第一项被告健平公司全年应向二航公司提供符合质量要求的合格水泥不低于30万吨的约定，平均每月健平公司应向二航公司交付2.5万吨水泥，2011年10月25日双方结算，健平公司从2011年5月26日至2011年10月16，仅向二航公司供应水泥10066.49吨，亦未按合同履行其义务。且健平公司已于2011年10月全面停产，双方终止合同履行。根据该合同第八条的约定，健平公司应当在合同终止后两个月内退还保证金、预付货款和返利金额。2011年9月19日，健平水泥销售公司领取二航公司销售安康公路局一处和安康兴达路桥公司水泥返利货款87464.90元和向二航公司借款90000元，应向二航公司予以归还，由于二航先于健平公司违约，其请求健平公司支付违约金的理由不能成立，不予支持。健平公司长期占用二航公司保证金及预付款应予补偿，可从二航向本院主张权利之日起按同类同期银行贷款利率计算其损失。根据二航公司提交的《重庆二航集团销售安康健平水泥6-10月份返利表》载明，按合同每吨返利20元，销售数量10066.49吨×20元=201329.8元，应由健平公司予以支付。故，被告健平公司应当向原告二航公司返还保证金100万元、预付货款1844433.10元、返利201329.8元、二航向安康公路局一处返利39089.6元、安康兴达路桥公司返利48375.3元、借款90000元，合计3223227.8元。从2013年1月14日起按同类同期银行贷款利率计算至履行之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十八条第三项、第三十九条、第六十四条第一款的规定判决如下：
由被告陕西安康健平水泥有限责任公司在本判决生效之日起10日内返还原告重庆二航物资集团有限公司保证金100万元、预付货款1844433.10元、返利201329.8元、二航向安康公路局一处返利39089.6元、安康兴达路桥公司返利48375.3元、借款90000元，合计3223227.8元，从2013年1月14日起按同期银行贷款利率计算至履行之日止。
案件受理费45000元，由重庆二航物资集团有限公司负担20000元，陕西安康健平水泥有限责任公司负担25000元，诉讼保全费5000元由陕西安康健平水泥有限责任公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长 张玉峰
审判员 米汉杰
审判员 何 波
二〇一四年四月三日
书记员 陈 磊