湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终772号
原公诉机关湖北省武汉经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄爱文，原武汉南湖民众建筑劳务工程有限公司法定代表人（自报），2010年10月22日因犯非法持有毒品罪于被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，2010年11月30日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年8月25日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。
辩护人张如利、张俊，湖北全成律师事务所律师。
湖北省武汉经济技术开发区人民法院审理湖北省武汉经济技术开发区人民检察院指控上诉人黄爱文犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月23日作出（2016）鄂武经开刑初字第00283号刑事判决。原审被告人黄爱文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，武汉市人民检察院指派检察员陈菲、姚岚出庭履行职务，上诉人（原审被告人）黄爱文及其辩护人张如利、张俊均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月24日22时许，王某甲（已判刑）因非法持有毒品被民警查获，其表示愿意配合公安机关抓捕向其贩卖毒品的被告人黄爱文。2015年8月25日上午，王某甲电话邀约被告人黄爱文在本辖区万达广场地下停车场进行毒品交易。当日13时许，黄爱文驾驶车牌号为鄂A×××××小型汽车驶入上述地点的地下停车场，王某甲按约定进入车内并以事先准备的人民币1100元购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）200颗（其中王某甲赊账人民币1900元）。王某甲交易完毕下车后将上述购买的毒品交给布控民警，布控民警随即追捕黄爱文。黄爱文在驾车拒捕途中将1个印有“FASHION”字样白底色花纹小手袋扔出车外，后因其驾车驶入绝路被民警抓获，当场从其身上查获毒品交易款人民币1100元及距离黄爱文所驾车辆约10米远走道内的“FASHION”字样白底色花纹小手袋1个（内装红色片剂3包、白色晶体状颗粒物4包）等物品。
经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，贩卖的塑料袋装红色片剂2包，净重19.16克；搜到的塑料袋装红色片剂3包（内混绿色片剂少量），净重28.13克；搜到的塑料袋装灰白色晶体颗粒4包，净重19.94克；上述收缴毒品可疑物共重67.23克，均为毒品甲基苯丙胺。
原审认定上述事实，有报案材料；抓获经过、破案经过；证人的证言；扣押决定书、扣押笔录及清单；武汉市公安毒品司法鉴定中心毒品检验鉴定书及上交毒品入库登记单；武汉市公安司法鉴定中心出具的物证鉴定书；辨认笔录及照片；王某甲指认笔录及照片；被告人黄爱文指认照片；王某甲、黄爱文人身检查笔录及照片；刑事判决书及刑满释放证明书；移动电话短信记录图片及通话详单；视频资料说明；武汉经济技术开发区豪泰商务酒店日报表；王某甲、黄爱文移动电话通话详单；指纹提取说明及照片；武公物鉴（指）字（2015）10号物证鉴定书；随案移送清单；被告人黄爱文在公安机关的供述等证据证实。
原审认为，被告人黄爱文违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共67.23克，其行为已构成贩卖毒品罪。本案中，毒品交易的金额和数量不对等，黄爱文的辩护人提出本案存在数量引诱的辩护意见，予以支持，应当依法从轻处罚。黄爱文系毒品再犯，依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条的规定，认定被告人黄爱文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；本案查获的毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂67.23克，由公安机关予以没收；毒资人民币1100元予以没收，上缴国库。
上诉人黄爱文诉称其没有贩卖毒品，原审认定其犯贩卖毒品罪的证据不足。其辩护人支持其上诉理由。
湖北省武汉市人民检察院在二审中的意见，原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年8月25日上午，上诉人黄爱文受吸毒人员王某甲电话邀约，在武汉经济技术开发区万达广场地下停车场进行毒品交易。当日13时许，黄爱文驾驶车牌号为鄂A×××××小型汽车驶入上述地点的地下停车场，王某甲按约定进入车内并以事先准备的人民币1100元购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）200颗。王某甲交易完毕下车后将上述购买的毒品交给布控民警，民警随即追捕黄爱文。黄爱文在驾车拒捕途中将1个印有“FASHION”字样白底色花纹小手袋扔出车外，民警将其所驾车辆逼停后将其抓获，当场从黄爱文身上查获上述交易款人民币1100元及距离黄爱文所驾车辆约10米远走道内的“FASHION”字样白底色花纹小手袋1个，内装红色片剂3包、白色晶体状颗粒物4包等物品。
经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，贩卖的塑料袋装红色片剂2包，净重19.16克；搜到的塑料袋装红色片剂3包（内混绿色片剂少量），净重28.13克；搜到的塑料袋装灰白色晶体颗粒4包，净重19.94克；上述收缴毒品可疑物共重67.23克，均为毒品甲基苯丙胺。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、报案材料，证实2015年8月25日上午，王某甲在公安机关举报黄爱文贩卖毒品的事实；
2、抓获经过、破案经过，证实黄爱文系被抓获归案；
3、证人王某甲的证言，证实2015年8月24日晚，其因非法持有毒品被民警查获，其交代所查获的“麻古”系从黄爱文处购买。并愿意配合公安机关抓获贩毒者，其与民警约定抓捕方案：其向黄爱文约定毒品交易的地点，交易时用事先登记编号并拍照的人民币1100元向黄爱文购买毒品。2015年8月25日11时左右，其打电话黄爱文表示想购买2袋“麻古”，并约定当日13时许在武汉经济技术开发区万达地下停车场交易，当日13时45分左右，其到达停车场后，黄爱文驾驶一辆黑色现代牌轿车到达其车前面，其进入黄爱文的车，表示要15元／颗的“麻古”2袋，并说只带了人民币1100元，余款人民币1900元赊账，黄爱文认可后从白底色上面印花的小手袋中取出黄色的铁观音小茶叶袋2袋交给其，其将人民币1100元给黄爱文并验货发现茶叶袋内“麻古”用透明塑料袋包装，随后其下车将“麻古”交给民警事实；
4、证人刘某的证言：2015年8月24日晚，王某甲因涉嫌非法持有毒品罪被抓获，并供述毒品是从黄爱文处购买的。2015年8月25日中午，我带领几名干警去武汉经济技术开发区万达广场地下停车场抓捕黄爱文。大约中午1点多钟，黄爱文出现，王某甲在黄爱文的车上进行毒品交易后离开，黄爱文随即开车逃离，办案民警驾车抓捕并在一个拐角处将黄爱文的车逼停并将其抓获，在其裤兜内查获毒资（查获的毒资编号与事先准备的人民币编号一致）。因考虑到地下停车场系公共场所，民警迅速将钱放入其裤兜里，并在距离抓获现场不足十米的地方发现1个白色包的事实；
5、证人王某乙的证言：王某甲因涉嫌非法持有毒品罪被抓获后，表示愿意配合公安机关抓捕贩卖毒品给他的毒贩。抓捕行动前，民警将用于控制交易的人民币1100元拍照并记录编号。2015年8月25日中午，沌阳派出所六至七名民警前往本辖区万达停车场抓捕黄爱文。王某甲在黄爱文的车上进行毒品交易后，黄爱文随即开车逃离。民警们随后在一个拐角处将黄爱文的车逼停将其抓获，在其裤兜查获毒资与事先准备的人民币编号一致，并在距离抓获现场不足十米的地方发现1个白色包的事实；
6、扣押决定书、扣押笔录及清单，证实：（1）2015年8月25日14时许，民警将贩毒嫌疑人黄爱文和违法行为人王某甲抓获，从违法行为人王某甲身上搜出红色毒品“麻古”2袋，共计200颗并当场对毒品进行扣押及对其随身携带的白色VIVO牌手机当场扣押的事实；（2）2015年8月25日14时许，民警将贩毒嫌疑人黄爱文毒资现金人民币1100元及被其扔在万达广场地下停车场的疑似“冰毒”白色晶体颗粒物4小包、疑似“麻古”红色片剂（内混绿色片剂少量）3小包予以扣押，及对其随身携带的苹果5S手机当场扣押，黄爱文拒绝签字及捺手印的事实；
7、武汉市公安毒品司法鉴定中心毒品检验鉴定书及上交毒品入库登记单，证实贩卖的塑料袋装红色片剂2包，净重19.16克；搜到的塑料袋装红色片剂3包（内混绿色片剂少量），净重28.13克；搜到的塑料袋装灰白色晶体颗粒4包，净重19.94克；上述收缴毒品可疑物共重67.23克，均为毒品甲基苯丙胺，且毒品均已上交的事实；
8、武汉市公安司法鉴定中心出具的物证鉴定书，证实2015年8月25日从现场搜出红色颗粒物包装袋上提取的手印1枚与送检的黄爱文样本手印的右手拇指指印是同一人所留的事实；
9、辨认笔录及照片，证实王某甲辨认出黄爱文是2015年8月25日向其贩卖毒品的人；
10、王某甲指认笔录及照片，证实王某甲在见证人汤某的见证下，指认白色底色的上面有花纹的小手袋就是黄爱文贩卖毒品时用于存放“麻古”和“冰毒”的手袋及手袋内有标明“铁观音”字样的黄色“茶叶包”3包的事实；
11、上诉人黄爱文指认照片，证实黄爱文指认其抓获地点位于武汉经济技术开发区万达广场地下停车场、其作案时使用的苹果5S手机、号牌为鄂A×××××现代牌小轿车及毒品、毒资的事实；
12、王某甲人身检查笔录及照片，证实2015年8月25日14时18分至21分，民警从王某甲手中发现了有黄色铁观音茶叶包装的红色疑似“麻古”颗粒物2袋的事实；
13、上诉人黄爱文人身检查笔录及照片，证实2015年8月25日14时30分至35分，民警从黄爱文裤子右侧口袋里发现现金人民币1100元，并进行登记固定依法扣押的事实；
14、检查笔录及照片，证实黄爱文持有的白色底色且上有花纹的小手袋有“铁观音”的黄色“茶叶袋”3包，经拆封后发现“茶叶袋”内含有疑似“冰毒”的白色晶体状颗粒物4小包、疑似“麻古”的红色片剂3小包，并进行登记固定依法扣押的事实；
15、刑事判决书及刑满释放证明书，证实上诉人黄爱文的前科情况及释放时间；
16、移动电话短信记录图片及通话详单，证实2015年8月25日，王某甲与被告人黄爱文通过打电话及短信等方式联系约定见面的事实；
17、视频资料说明，证实2015年8月25日武汉经济技术开发区万达广场地下停车场监控显示13时29分15秒，王某甲离开其银色爱丽舍轿车，前往黄爱文所驾驶的黑色现代轿车；13时29分50秒，王某甲登上黄爱文所驾驶车辆并开始交易；13时30分52秒，交易结束，王某甲离开黄爱文所驾驶的黑色现代轿车；13时32分07秒，因前方车辆滞留，黄爱文所驾车辆被迫停车；13时32分30秒，办案人员出示证件后，黄爱文拒不打开车门接受检查，并突然启动车辆逃窜的事实；
18、武汉经济技术开发区豪泰商务酒店日报表，证实2015年8月24日，该酒店无黄爱文入住登记及退房登记的事实；
19、王某甲移动电话通话详单，证实机主王某甲的移动电话155××××1113于2015年8月25日主叫移动电话186××××7598（黄爱文）共4次，时间分别为：同日10时59分08秒通话时长92秒；同日12时39分28秒通话时长13秒；同日13时12分09秒通话时长60秒；同日13时23分54秒通话时长24秒的事实；
20、上诉人黄爱文移动电话通话详单，证实机主黄爱文的移动电话186××××7598于2015年8月25日由移动电话155××××1113（王某甲）被叫共4次，时间分别为：同日10时59分21秒通话时长92秒；同日12时39分42秒通话时长13秒；同日13时12分21秒通话时长61秒；同日13时24分07秒通话时长24秒的事实；
21、指纹提取说明及照片、武公物鉴（指）字（2015）10号物证鉴定书，证实黄爱文持有的白色底色花纹小手包中间层的金色茶叶包装袋中有1包红色颗粒物，刑侦大队技术员在其白色透明外包装上提取指纹1枚，经鉴定，该指纹系黄爱文右手拇指所留的事实；
22、情况说明，证实2015年8月25日毒品查获后，黄爱文未接触毒品外包装袋，民警将查获的毒品送武汉市公安局武汉经济技术开发区分局刑侦大队提取指纹的事实；
23、随案移送清单，证实本案随案移送的物品包括已记录编号的人民币1100元及白色花纹的手包1个、黄色外包装袋4个、透明外包装袋9个的事实；
24、上诉人黄爱文户籍证明，证实黄爱文的身份情况及刑事责任年龄的事实。
上述证据经一、二审当庭质证、认证，审核属实，本院均予以确认。
关于上诉人黄爱文诉称其未贩卖毒品，原审认定其贩卖毒品证据不足的上诉理由及其辩护人相同的辩护意见。经查，认定黄爱文贩卖毒品的证据有证人王某甲、刘某、王某乙的证言；黄爱文与王某甲的电话通讯记录及手机截图；从王某甲身上搜出的毒品及黄爱文身上搜出的公安机关已做记号的毒资及毒品；公安机关出具的抓获、破案经过及视屏资料；毒品检验鉴定书等证据在案证实；还有王某甲、黄爱文的辨认、指认笔录及人身检查笔录等证据在案佐证，证据之间相互关联，能形成证据锁链，足以认定黄爱文贩卖毒品的事实。该上诉理由及辩护意见，均不能成立。
本院认为，上诉人黄爱文违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共67.23克，其行为已构成贩卖毒品罪；黄爱文系毒品再犯，依法从重处罚。关于上诉人黄爱文的辩护人提出本案涉及犯罪引诱、犯意引诱的辩护意见。经查，黄爱文在实施犯罪前持有毒品，在王某甲电话要求购买毒品后双方约定交易的时间、地点并完成毒品交易，黄爱文主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，其行为不符合犯罪引诱、犯意引诱的相关法律规定，该辩护意见不予采纳。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄爱文的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。武汉市人民检察院在二审中的意见，本院予采以纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 勇
审判员 杨 毅
审判员 黄毅平
二〇一六年九月一日
书记员 盛 卉