河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫08民终1083号
上诉人（原审原告）毋艺忠，男，1968年4月23日出生，汉族。
委托代理人于守艳，河南达成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）河南恒昌贵金属有限公司。住所地：温县。
法定代表人彭涛，董事长。
委托代理人王猎守，河南正乾坤律师事务所律师。
上诉人毋艺忠与被上诉人河南恒昌贵金属有限公司劳动争议纠纷一案，毋艺忠于2015年9月17日向温县人民法院提起诉讼，请求判令：1、依法解除原被告之间的劳动关系；2、依法判决被告支付原告2015年3月份工资2600元、经济补偿金13000元；3、依法判决被告支付原告未签订劳动合同双倍工资47808元；4、依法判决被告支付原告业务提成款82629元；5、依法判决由被告支付应当由其缴纳的养老保险折合现金15536.6元、医疗保险折合现金10033.6元、大病2030元、待岗生活费19953元；6、诉讼费由被告承担。原告毋艺忠增加诉讼请求为：要求被告支付工资差额4689元。温县人民法院于2016年3月4日作出（2015）温民劳初字第00092号民事判决，毋艺忠不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年5月4日公开开庭审理了本案，上诉人毋艺忠及其委托代理人于守梅，被上诉人河南恒昌贵金属有限公司的委托代理人王猎守到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告毋艺忠于2010年9月份到被告处任销售经理，双方没有签订书面劳动合同。2012年10份原告不在被告处工作。2014年4月底，原告毋艺忠在被告处签订聘用员工登记表。同年6月30日，原被告签订书面劳动合同一份，载明：本合同为一年，合同期限自2014年4月29日起至2015年4月29日止，其中试用期两个月，毋艺忠工作岗位为业务员，毋艺忠工资标准为每月合计2600元，其中岗位工资1560元、绩效工资1040元，发放工资日期为每月15日。该劳动合同第九条规定：非乙方原因造成乙方停工的，甲方按当地最低生活标准为乙方支付生活费。第十条规定：甲乙双方应当依法参加社会保险，由甲方为乙方办理参保手续，并按保险部门的规定按时足额缴纳社会保险费，应当由乙方承担的部分，由甲方在乙方的工资中扣除。原告毋艺忠在被告处工作期间，被告未给原告办理社会保险费参保手续，未缴纳社会保险费。被告按月将原告毋艺忠应得工资支付原告，其月平均工资为2142元。2015年4月1日，被告河南恒昌贵金属有限公司将原告工作岗位调整到公司保卫科。原告称被告于2015年3月底让原告回家休息至今，被告称原告因不满公司调整工作岗位擅自旷工。2015年9月15日，原告毋艺忠向劳动行政部门缴纳2012年3月-2015年9月期间的医疗费10033.6元、缴纳2012年3月-2015年8月期间养老保险费15536.6元。双方因此发生纠纷。毋艺忠遂向温县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求是：1、依法在裁决之日解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、依法裁决被申请人支付申请人2015年3月份工资2296元；3、未签订劳动合同双倍工资47808元；4、依法裁决由被申请人支付应由其缴纳的养老保险折合现金16249元、医疗保险折合现金6320元、大病2030元；5、待岗生活费19953元、业务提成82629元；6、本案仲裁费由被申请人负担。2015年8月18日，温县劳动人事争议仲裁委员会作出温劳人仲裁字（2015）第33号仲裁裁决书，裁决结果是：一、本裁决生效后十日内被申请人河南恒昌贵金属有限公司应支付申请人毋艺忠终止劳动合同经济补偿金2142.24元，支付2015年3月份工资，数目以工资表为准；二、驳回未签订劳动合同双倍工资47808元的申请；三、本裁决生效后十日内被申请人河南恒昌贵金属有限公司应支付申请人毋艺忠缴纳的2014年5月至2015年4月之间的养老、医疗保险费；四、本裁决生效后十日内被申请人河南恒昌贵金属有限公司应支付申请人毋艺忠待岗生活费400元；五、驳回申请人的其它仲裁请求。毋艺忠不服仲裁裁决，诉至法院。
原审法院认为，一、关于原被告之间的劳动关系认定、劳动合同终止和解除问题。本案中，原告毋艺忠于2010年9月至2012年10月在被告处工作，之后毋艺忠不在被告处从事有偿劳动，双方不存在管理与被管理关系，虽然被告未给原告出具解除事实劳动关系证明书，双方的事实劳动关系已经不存在。原告毋艺忠称2012年10月以后被告通知其回家休息，没有证据证明，其称2012年10月至2014年4月双方存在事实劳动关系，不予认定。2014年4月底，原告毋艺忠到被告处应聘，双方于2014年6月30日签订书面劳动合同，合同期限为一年，该劳动合同内容不违反法律、国家行政法规的强制性规定，为有效合同。鉴于原被告签订的劳动合同期限为一年，即合同期限自2014年4月29日起至2015年4月29日止，原告实际工作到2015年3月底，以后不在被告处工作，现双方的劳动合同期限已经届满，故原被告之间的劳动合同终止。二、对原告各项诉讼请求分别评述如下：1、原告主张的三月份工资认定。根据前述，本院认定原告毋艺忠在被告处工作期间的月平均工资为2142元，原告在被告处工作到2015年3月底，根据原告提交的工资存折，被告并未将原告工资通过银行转账的方式支付原告，故被告应当支付原告三月份工资2142元。2、原告主张的经济补偿金认定。温县劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告毋艺忠一个月经济补偿金2142.24元，被告对该项仲裁裁决内容未提起民事诉讼，说明被告认可该项仲裁裁决内容，予以认定。原告毋艺忠要求被告支付2010年9月-2012年10月期间的经济补偿金，原告毋艺忠并未在离职后一年内主张经济补偿金，已经超过仲裁时效的规定，原告主张该阶段的经济补偿金，不予支持。2012年11月至2014年4月28日前，原告毋艺忠并未在被告处工作，其要求被告支付该阶段的经济补偿金，理由不能成立，也不予支持。3、原告主张的双倍工资问题。本案中，原告毋艺忠自2010年9月在被告处工作至2012年10月，双方未签订书面劳动合同，之后原告不在被告处上班，双方已经不存在事实劳动关系，原告主张2010年9月以后未签订劳动合同的双倍工资，已经超过一年仲裁时效，不予支持。自2014年4月29日在被告处签订聘用员工登记表，双方签订为期一年的书面劳动合同，故原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资，理由不能成立，不予认定。4、原告主张的提成款问题。原告要求被告支付提成款82629元，其所提供证据不足，不予支持。5、关于原告主张的社会保险费问题。根据原被告签订的书面劳动合同规定，被告应当为原告缴纳社会保险费，但被告并未给原告办理社会保险参保手续，原告将个人和单位应承担的社会保险费向劳动行政部门缴纳，被告应当支付原告单位应承担的社会保险费部分。原告毋艺忠在2015年9月缴纳2012年3月至2015年8月期间的养老保险金15536.6元，原告在被告处工作一年，原被告在2014年4月至2015年4月应缴纳的养老保险费计款4547.28元，被告应承担的养老保险费为2728.4元。原告毋艺忠在2015年9月15日缴纳2012年3月-2015年9月期间的医疗费10033.6元，原被告在2014年4月至2015年4月应缴纳的医疗保险费计款2866.8元，被告应承担的医疗保险费为2230元。原告要求被告支付大病2030元，没有证据证明，不予支持。6、原告主张生活费：因原告毋艺忠与被告签订劳动合同期限为一年，原告于2015年3月回家休息一个月，被告应当支付原告待岗生活费，待岗生活费比照2014年最低工资1400元的70%由被告支付原告，计款980元。原告要求被告支付2012年10月至2014年4月之间的生活费，原告毋艺忠并未在仲裁时效期间主张权利，现其要求2012年10月至2014年4月之间的生活费，已经超过一年的仲裁时效规定，对该项诉讼请求，不予支持。7、原告主张的差额工资问题。根据原被告签订的劳动合同，原告毋艺忠工资组成部分包括固定工资和绩效工资，原告每月实际领取的工资并不是按照合同约定的工资数额领取，原告要求被告支付差额工资，理由不能成立，不予支持。被告所述1000元借款问题，本案不予审理。
原审判决，一、被告河南恒昌贵金属有限公司应支付原告毋艺忠经济补偿金2142元、三月份工资2142.24元、生活费980元、养老保险金2728.4元、医疗保险金2230元，合计10223元，限在判决生效后10日内履行。二、驳回原告毋艺忠的其他诉讼请求。
毋艺忠对判决不服，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销温县人民法院（2015）温民劳初字第00092号民事判决并依法改；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由为：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一审法院在认定事实时，不按照法律规定的举证责任分配举证责任，将应当由被上诉人承担的举证责任强加给上诉人，并最终依此判定由上诉人承担举证不利的法律后果，显然与事实不符。1、关于上诉人在被上诉人处的工作时间认定错误，适用法律错误。从2010年9月到2015年3月，双方一直没有解除劳动关系。2012年10月，被上诉人因经营手续的办理问题让上诉人回去休息，从来没有表示要解除劳动关系，而且双方既没办理解除劳动关系的手续、对双方之间的相关款项也没有办理结算手续。但一审法院以“原告毋艺忠称2012年10月以后被告通知其回家休息，没有证据证明，其称2012年10月至2014年4月双方存在事实劳动关系，本院不予认定”显然颠倒了举证责任。2、一审法院认定双方于2014年4月重新建立新的劳动关系错误。从被上诉人所提供的应聘表上可以明确的、显而易见的看出双方之前没有解除劳动关系，仅是按照被上诉人的要求填写该应聘表，该表直接反映上诉人一直在被上诉人处工作。一审法院不顾事实直接认定双方于2014年4月建立新的劳动关系显然是错误的。双方劳动关系本来就一直没有解除，又怎么可能建立新的劳动关系。3、一审法院认定上诉人的月平均工资为2142元错误。双方签订的劳动合同明确约定上诉人的月工资为2600元，而被上诉人违反双方约定，并未按2600元支付工资，一审法院却认定上诉人的月工资为2142元，此数字与上诉人的实际工资数额不符，也与双方约定不符，仅仅是被上诉人提议按照此数额认定上诉人的工资，一审法院便认定上诉人的月工资是2142元。4、上诉人主张的双倍工资应当支持。5、一审法院认定上诉人的提成款证据不足没有任何道理。上诉人所提供的证据已经充分证明被上诉人欠付上诉人提成款，并且该证据充分证明欠款义务人、权利人、欠款数额，证据确实、充分，应当支持。6、上诉人自己缴纳的养老保险、医疗保险，被上诉人应当承担。双方的劳动关系一直存续，但被上诉人违反法律的强制性规定，没有为上诉人缴纳相应社会保险，而是由上诉人自行承担，该费用理应由被上诉人全额承担。7、上诉人主张的生活费没有超过诉讼时效，被上诉人应当承担。由于双方的劳动关系一直存续，被上诉人2015年3月通知上诉人回家休息，上诉人于2015年6月29日提出仲裁请求，未超过仲裁时效，依法应当认定。一审法院认定“原告于2015年3月回家休息一个月”是错误的，被上诉人不让上诉人去上班，仅认定一个月的生活费与事实不符。8、上诉人要求的工资差额应当支持。双方约定的月工资为2600元，但被上诉人违反约定，支付的实际工资低于约定的工资。根据劳动合同法的规定，用人单位应当按照劳动合同的约定，全面履行自己的义务，向劳动者及时、足额支付劳动报酬。
河南恒昌贵金属有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持一审判决。
依据当事人的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：毋艺忠的一审诉讼请求是否应当支持。
针对争议焦点，上诉人毋艺忠申请证人常某出庭作证，以证明上诉人毋艺忠有工资提成，而公司并没有支付完提成款。提成支付明细在被上诉人处保存，而被上诉人没有提供。河南恒昌贵金属有限公司质证认为：1、证人证言违反了民事诉讼法的证据规则，应该在开庭前一周向法庭提出证人出庭申请；2、证人当庭也承认了其证人证言是刚刚抄写的，是毋艺忠撰写好的。本院认为，常某的证人证言因无其他证据加以证明，本院不予采信。
针对本案争议焦点，上诉人毋艺忠认为，毋艺忠的一审诉讼请求应当支持。理由同上诉状及一审的观点、理由。
针对本案争议焦点，河南恒昌贵金属有限公司认为：毋艺忠的一审诉讼请求不应当支持。理由同答辩意见。
本院经审理查明的案件事实与原审认定的案件事实相同。
本院认为，本案系劳动争议纠纷案件，劳动者的合法权益应当受到法律保护。上诉人毋艺忠于2010年9月至2012年10月在被上诉人处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但双方事实劳动关系存在。从2012年10月至2014年4月28日期间，毋艺忠已不在被上诉人处从事有偿劳动，也不接受被上诉人的管理，上诉人毋艺忠与被上诉人之间的事实劳动关系已经不存在。毋艺忠于2014年4月参加了被上诉人的应聘，双方并于2014年6月30日签订书面劳动合同，劳动合同对试用期、劳动合同期限进行了约定，双方之间又建立了劳动合同关系。因此上诉人毋艺忠主张被上诉人支付未签订书面劳动合同的双倍工资请求超过仲裁时效，本院不予支持。关于上诉人毋艺忠请求被上诉人支付2012年10月至2014年4月期间的生活费及自2012年10月到2014年3月养老保险、医疗保险的问题，因双方在该期间不存在劳动关系，被上诉人没有给付的义务，毋艺忠主张被上诉人支付2012年3月至2012年9期间的养老保险和医疗保险的请求已经超过仲裁时效，本院不予支持。在2014年4月双方建立劳动关系后，被上诉人河南恒昌贵金属有限公司应当按照合同约定，为上诉人毋艺忠交纳养老保险金和医疗保险金，但被上诉人并未为毋艺忠办理社会保险参保手续，毋艺忠已经将单位和个人应当承担的社会保险费向劳动行政部门缴纳，被上诉人应当向毋艺忠支付单位应当承担的社会保险费部分，原审判决被上诉人支付毋艺忠应当由单位承担的养老保险费和医疗保险费正确。双方虽在劳动合同中约定了上诉人毋艺忠的工资为2600元，但毋艺忠的工资由岗位工资和绩效工资两部分组成，被上诉人根据毋艺忠的工作情况为其发放工资并未违反劳动合同的约定，不存在支付工资差额的问题。关于毋艺忠主张被上诉人支付提成款的问题，因毋艺忠不能说明证据的来源，并且也超过了仲裁时效，本院不予支持。
综上所述，毋艺忠的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实基本清楚，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人毋艺忠负担。
本判决为终审判决。
审判长 张红卫
审判员 陈金刚
审判员 王长坡
二〇一六年六月二十一日
书记员 张 冬