河南省驻马店市驿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）驿民初字第1327号
原告肖文德，男，1954年12月12日出生，汉族，住驻马店市驿城区诸市乡。
委托代理人符明理，驻马店市高新法律服务所法律工作者。
被告高勇，男，1975年2月3日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
被告刘杰，男，1977年1月23日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
被告张领，男，1976年1月10日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托代理人吴海雨，驻马店市驿城区法律援助中心法律工作者。
被告鲁俊磊，男，1986年12月2日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托代理人钟卫国，河南华珠律师事务所律师。
原告肖文德与被告高勇、刘杰、张领健康权纠纷一案，本院受理后，经原告肖文德申请本院追加鲁俊磊为本案的共同被告。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖文德及其委托代理人符明理，被告高勇，被告刘杰，被告张领及其委托代理人吴海雨，被告鲁俊磊及其委托代理人钟卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖文德诉称，2013年12月21日，原告接到孙建国的电话，要求原告找几个工人到其妹夫高勇的工地干活，工资待遇是：师傅的每人每天130元，工人的每人每天120元；原告和同村的孟文启、李长顺、李全民一起到被告张领家的工地上干活，在施工过程中，被告刘杰的司机曹俊磊在吊砖的过程中，将正在二楼砌墙的原告从房顶撞落至一楼摔伤；当时被告高勇和张领也在现场，被告高勇拨打120电话，救护车将原告拉到驻马店市中医院救治，后原告的伤情经鉴定为七级伤残。原、被告双方因赔偿问题未达成一致。为此，请求判令被告赔偿原告各种损失100000元；后变更诉讼请求为：医疗费56304.45元；误工费13200元；护理费3711元；交通费1400元；住院伙食补助费1620元；营养费1620元；鉴定费1200元；残疾赔偿金60199.5元；后续治疗费10000元；精神抚慰金20000元，共计171481.57元。
被告高勇辩称，孙建国没有给原告打电话，也没有找他干活，其不应该承担责任。
被告刘杰辩称，其不是车主不应该承担责任。
被告张领辩称，其与原告不构成劳务关系；被告高勇和具体加害人鲁俊磊已就原告的经济损失达成赔偿协议。所以其不应当承担赔偿责任。
被告鲁俊磊辩称，1、原告肖文德从房子上掉下来事实无异议，诉状上说是鲁俊磊开吊车给其撞下来的，开庭的证人证言无法证明，即便事实属实的话，鲁俊磊不应当承担责任，根据规定，提供劳务者不应当承担过错责任，如有重大过错的行为，承担责任，但鲁俊磊在实际操作中无重大过错。被告高勇参与吊车的指挥，其在指挥当中有过错，未尽到责任。该事故双方虽然达成了协议，但协议是无效的，不能约束受害人。原告也存在过错，应分担责任。事故发生后，其出于人道主义才给原告拿的医疗费。
经审理查明，2013年12月18日，被告张领（甲方）与被告高勇（乙方）签订盖房协议书一份，协议约定：甲方愿将四间平房上接二层房子，包给乙方承建，建房工钱为每平方120元，约150平方米，施工费约18000元，工钱分期付款，全部工程完工后结清全部工程款；甲方负责不缺料，房完工结清工钱；乙方负责安全质量，安全第一，质量第二，安全问题由高勇全部负责。协议签订后，被告高勇雇用原告肖文德、孟文启、李长顺等人为被告张领家建房。当时协商工钱为每人每天120元。后被告高勇与被告刘杰联系，让其找吊机，刘杰联系到无驾驶资格的鲁俊磊为建房吊运建房材料。2013年12月21日下午3、4点左右，原告肖文德正在二楼西南角砌墙，被告高勇指挥鲁俊磊驾驶吊车吊砖上料，在上料过程中，鲁俊磊驾驶的吊机撞到原告，致使原告从二楼摔下，造成原告受伤的事故发生，原告肖文德当即被送往驻马店市中医院住院治疗。经诊断伤情为：1、腰3、4椎体爆裂性骨折；2、右足部多发性骨折；3、腰1-4横突骨折；4、左腓骨骨折；5、肋骨骨折。于2014年2月13日出院，共住院54天，支出医疗费用56304.45元。原告肖文德住院期间由其儿子肖强护理。事故发生后，被告鲁俊磊和被告高勇对原告的赔偿事宜达成协议，该协议约定：甲方承包的建筑工程，乙方开吊车在甲方承包的工程干活，在工作中乙方开吊车把甲方的建筑工人撞到楼下摔伤，致使住院治疗；甲、乙双方经协商，甲方自愿负担该建筑工人住院费用35℅的责任，乙方自愿负担该工人的住院费用65℅的责任。也就是该宗事故甲方负担35℅的责任，乙方负担65℅的责任。甲方高勇，乙方鲁俊磊。证明人张领、舒艳丽。2013年12月24日。2014年4月9日，经驻马店市申正法医临床司法鉴定所鉴定：原告肖文德的伤残等级为七级；肖文德的后期医疗费用约需10000元。原告向本院提交了1400元的交通费票据。
另查明，原告肖文德，1954年12月12日出生；原告之妻刘玉娥，于1952年11月27日出生；原告之子肖强，1976年3月9日出生，以上均为农业户口。原告住院期间，被告高勇垫付医疗费用21000元，被告鲁俊磊垫付医疗费用33300元。庭审中，四被告均提出对原告的伤残鉴定申请重新鉴定，但均未在本院指定的期间向本院提交书面申请及交纳鉴定费用。
上述事实，有当事人陈述及相关证据，经庭审质证，据以认定。
本院认为，被告高勇雇佣原告肖文德及被告鲁俊磊为被告张领建房，高勇与肖文德、鲁俊磊形成雇佣关系。鲁俊磊在从事雇佣活动中致肖文德受伤，雇主高勇应承担赔偿责任。被告鲁俊磊在高勇指挥下操作吊机上料，其未在确保安全的情况下，操作吊机致肖文德受伤，且鲁俊磊无驾驶资质，鲁俊磊在此次事故中存在重大过失，其应当与雇主高勇承担连带赔偿责任。被告高勇与被告张领形成承揽关系，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。被告张领所建房屋属于农民自建低层住宅，法律并无明确的资质要求，因此张领将建二层房屋的工作交由高勇完成，不存在选任过失，同时也不存在指示过失，故被告张领不承担责任。被告刘杰只是吊机联系人，其对本次事故发生无过错，不应承担责任。审理中，四被告均提出对原告的伤残及后续治疗费的鉴定申请重新鉴定，但均未在本院指定的期间向本院提交书面申请及交纳鉴定费用，应视为其放弃权利。对于被告张领辩称的被告高勇与被告鲁俊磊已达成赔偿协议，该协议仅对协议双方即高勇、鲁俊磊有效，不对原告产生约束力，故对其辩称，本院不予支持。
原告的各项损失为：1、医疗费，按实际支出56304.45元计算。2、后续治疗费10000元，因原告术后有内固定存留，日后需要取出，故本院对鉴定意见予以采纳。3、住院伙食补助费，按住院54天计算，每天20元，计款1080元。4、营养费，按住院54天计算，每天10元，计款540元。5、护理费，原告肖文德住院期间其病历显示留护一人，应按一人护理，其护理费标准应按本省上年度居民服务业和其他服务业标准29041元／年计算，护理期限为54天，计款4296.48元（29041元／年÷365天×54天×1人）；6、误工费，标准应按本省上年度农村居民人均纯收入8475.34元／年的标准计算，误工期限从受伤之日（2013年12月21日）算至定残前一日（2014年4月8日）共计109天。计款2531元（8475.34元／年÷365天×109天）。7、残疾赔偿金应按本省上年度农村居民人均纯收入8475.34元／年的标准计算，赔偿20年，伤残等级为七级，赔偿指数为40℅，计款67802.72元（8475.34元／年×20年×40℅），原告请求60199.5元，应按原告请求60199.5元计算。8、交通费，根据原告提供的票据，结合实际确定为540元。9、鉴定费1200元。10、精神抚慰金，由于原告伤残七级，将给原告今后生活工作带来不便和精神痛苦，本院酌定为15000元。以上共计151691.43元。该损失应由被告高勇承担，减去高勇垫付的医疗费用21000元及鲁俊磊垫付的医疗费33300元，高勇还应承担97391.43元。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告高勇于判决生效后十日内赔偿原告肖文德损失97391.43元，被告鲁俊磊承担连带赔偿责任。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未在本判决指定的期限内履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3730元，原告肖文德负担900元，被告高勇负担2830元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 王德奇
人民陪审员 彭志德
人民陪审员 吴书勤
二〇一四年九月十七日
书 记 员 张 昆