广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中一法民二初字第4448号
原告：中山市星艺装饰有限公司，住所地广东省中山市东区，组织机构代码××。
法定代表人：张友峰。
委托代理人：梁闰麟、万豪杰。
被告：项志军，男，汉族，住湖北省黄梅县，公民身份号码×××0450。
原告中山市星艺装饰有限公司（以下简称星艺公司）诉被告项志军建设工程合同纠纷一案，本院于2015年12月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告星艺公司委托代理人梁闰麟、万豪杰到庭参加诉讼。被告项志军经本院公告传唤，期限届满未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告星艺公司诉称：原告星艺公司与被告项志军于2012年3月12日签订《中山星艺项目经理承包合作协议》，约定原告承接客户的订单后，以项目为单位分包给被告并向其支付工程款，由被告自行组织工程施工和支付工人工资。其后，原告将大信H8-202房、远洋城天娇9-603房、荣域37-103房等多处房屋的装修工程发包给被告，并依约及时足额支付工程款项，但被告却拒不支付工人工资。根据（2015）中一法民五初字第151号民事判决书的判决，原告先行支付工人工资129708元。另外，原告根据《中山星艺项目经理承包合作协议》第七条约定，依约将被告30000元的保证金予以抵扣。由于被告的行为导致工程进度和质量受到严重影响，属于严重的违约行为，其应向原告星艺公司支付违约金。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求判令被告：1.立即向原告星艺公司支付为其垫付的工人工资99708元；2.支付原告违约金10000元；3.承担本案诉讼费用。
原告星艺公司对其陈述提供了以下证据：1.中山星艺项目经理承包合作协议；2.结算单及相应单据11套；3.民事判决书；4.承诺书11份。
被告项志军在法定期限内未提交答辩状，亦未到庭应诉、质证及抗辩。
经审理查明：星艺公司经营范围为：室内装饰工程、园林绿化工程、软件开发等。2012年3月12日，星艺公司作为甲方与项志军作为乙方签订《中山星艺项目经理承包合作协议》，约定由星艺公司支付项志军工程款项，项志军负责工人工资的结算和支付。另，协议有对工程的结算，包括工人工资的结算进行规定，其中第七条约定：如工人因领不到工资而直接找到甲方要求处理的，甲方有权不问任何理由直接在乙方的保证金或未结算工程款中按照工人向甲方提供的工资清单（不论乙方是否签字认可）扣发给工人；第二十条约定：乙方必须每月按时发放工人工资，不得拖欠，如有违反，每发现一次，甲方有权处以乙方违约罚金人民币1000元。
2013年9月至2014年9月，星艺公司将大信H8-202、荣域37-103、东升私人别墅、裕龙君江4栋、中海翠林D1-1-102、锦绣海湾城E82-1702、远洋城天娇5-702、远洋城天娇3栋1302、远洋城A11-5-703、远洋城世界观32-1001多处房屋的装修工程发包给项志军。
又查：（2015）中一法民五初字第151号劳动合同纠纷案件（该案原告为中山市星艺装饰有限公司，项志军为项海全、林显福、谢永纯、张小杰、王治全、李新洲、韩岳傅、姜金保、陈梦军、俞位泉、项志红）的民事判决书认定：鉴于项志军没有用工主体资格及施工资质，作为工程总承包企业的星艺公司仍将涉案工程分包给项志军施工，其行为属于违法分包行为，依法应垫付劳动者工资；星艺公司先行支付上述工人工资共计129708元，再依法向第三人项志军追偿。上述判决生效后，星艺公司主动与11名劳动者协商履行判决事宜，最终协商决定由星艺公司以判决书确定的金额的70%为项志军垫付了共90795元（129708＊70%=90795）的工人工资。星艺公司提供了11名业主的承诺书，承诺在收取判决认定的工资的70%后不再向星艺公司主张任何权利。但其中李新洲的那份承诺书没有承诺人签名，涉案金额为3500元。另，项志军向星艺公司预付了3万元的保证金，星艺公司依《中山星艺项目经理承包合作协议》第七条的约定将保证金予以抵扣用于支付上述工人工资。
诉讼过程中，星艺公司明确其主张的违约金是依据协议第二十条的约定，即每发现一次项志军违约，星艺公司有权对其处以违约罚金1000元。因项志军拖欠了11个工人工资，故星艺公司认定项志军出现了11次违约行为，其应承担相应的违约责任。又因李新洲没有在承诺书上签字，故星艺公司主张违约金1万元。
本院认为：本案为建设工程合同纠纷。星艺公司将装修工程发包给没有用工主体资格及施工资质的项志军，是一种违法分包行为，该事实在已生效的（2015）中一法民五初字第151号的判决书中已予以认定。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，星艺公司与项志军之间签订的承包合作协议无效，故对星艺公司依据无效合同的违约金条款请求项志军支付1万元违约金的主张，于法无据，本院不予支持。
依据《广东省工资支付条例》第三十三条第三款“分包建设工程的发包人违法分包、转包及违法允许他人以本企业名义承揽工程发生拖欠工资的，由发包建设工程的发包人垫付劳动者工资”的规定，星艺公司只是先行垫付工人工资，其垫付后可依法向项志军追偿。星艺公司主张项志军返还垫付的工人工资于法有据，本院予以支持，但返还的款项应以实际支出的为准。因李新洲的承诺书没有承诺人签名，不足以证明李新洲的工资已经实际支付，故对该份承诺书的涉案金额3500元，本院不予认定，在计算实际垫付金额时应予以扣除。另，因星艺公司将项志军预先支付的30000元保证金用于支付了工人工资，故亦应扣除。综上，本院认定星艺公司实际垫付的工人工资为57295元（90795-3500-30000=57295）。对于星艺公司就其实际垫付的工人工资向项志军追偿，本院予以确认。对于超出部分，本院不予支持。
被告项志军经本院合法传唤未到庭应诉，视为其自动放弃其答辩、举证、质证及辩论等诉讼权利，由此产生的诉讼风险由其自行承担。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条，
《广东省工资支付条例》第三十三条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款，缺席判决如下：
一、被告项志军于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市星艺装饰有限公司支付原告为其垫付的工人工资57295元；
二、驳回原告中山市星艺装饰有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2494元（该款原告中山市星艺装饰有限公司已预交），由原告中山市星艺装饰有限公司负担1191元，由被告项志军负担1303元。被告项志军应负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告中山市星艺装饰有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 谢 灏
人民陪审员 邓杏妹
人民陪审员 郭泳欣
二〇一六年五月三十日
书 记 员 郭淑玲
李小穆
第6页共6页
插入（甲方）
插入：（乙方）
这个是我改得不对，太口语了，改为“协商决定由星艺公司”
上述
改为：该事实
已生效的
删除
删
改为星艺公司、项志军
改为：星艺公司依据无效合同的违约金条款请求项志军支付
改为：主张
改为：支持
这个好像不是争议焦点，法官直接认定就可以了。删除
星艺公司主张项志军返还垫付的工人工资于法有据，本院予以支持，但返还的款项应以实际支出的为准。
本院认定