甘肃省酒泉市肃州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）酒肃民二初字第80号
原告吴发林。
委托代理人张永年，甘肃长治律师事务所律师。
被告张连军。
被告冯拥军。
二被告委托代理人曹忠，江苏省海安县海安法律服务所法律工作者。
被告东兆华美建筑装饰有限公司。
原告吴发林与被告张连军、冯拥军、被告东兆华美建筑装饰有限公司健康权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴发林及委托代理人张永年、被告张连军、冯拥军的委托代理人曹忠到庭参加诉讼，被告东兆华美建筑装饰有限公司经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已缺席审理终结。
原告诉称，2014年3月1日原告应聘进入被告张连军、冯拥军承包的酒泉市肃州区高铁南站工地工作，岗位是电焊工种，月工资定位7000元，双方没有签订劳动合同。2014年3月20日原告在工作时，因所用梯子质量原因致使原告从高处摔下，造成原告右脚跟骨骨折，经酒泉市医院治疗，至今没有完全康复，并留下终身残疾。被告东兆华美装饰有限公司明知张连军、冯拥军没有相应资质或者安全生产条件而将工程予以分包，应当承担连带赔偿责任。现诉至法院，要求三被告赔偿原告各项经济损失合计62820元，依法支付拖欠的工资19460元及涉诉费用。庭审中原告将经济损失变更为66498元，拖欠的工资变更为29460元。
被告张连军辩称，原告与被告是临时的雇佣关系，没有签订书面的劳务合同，原告诉求的经济赔偿目前为止没有见到原告提交的证据，所以实际总额无法确认。原告跟随二被告工作一直到2014年9月底，被告全额支付了劳动报酬总计38000元，原告受伤后，所有的费用都已经跟原告结算清楚，不存在受伤期间的误工费及护理费。关于原告诉称的工资与本案属于2个法律关系，不应合并审理，应另案起诉；所以原告的工资报酬及受伤后相关的补偿都已经跟原告进行了结算，双方之间不存在权利义务关系，要求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告冯拥军辩称，原告是通过他人介绍应聘进入工地务工，试用期为一个月，在试用期就从梯子上滑下来，我们立即把他送到酒泉市人民医院，经检查为脚后根骨裂，而非原告所说的骨折，期间所有的诊断费用都由答辩人支付，共计为1865元。原告受伤后一直住在工地，由专人定期陪他去换药以及进行看护直至他康复。2014年4月8日按照他的意愿又重新开始工作至8月底，都是开车送货，在此期间的工资都是按照月工资5000元足额支付的，不存在拖欠工资的事实，现原告要求赔偿损失66498元没有事实及法律依据，答辩人在原告受伤后，没有克扣他一分钱的工资，答辩人已经做到仁至义尽，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告东兆华美装饰有限公司未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。
经审理查明，2014年3月1日原告应聘进入被告张连军、冯拥军承包的酒泉市肃州区高铁南站工地务工，岗位是电焊工种，双方没有签订劳动合同。2014年3月20日原告在高空作业时从梯子上摔下，经酒泉市人民医院诊断为右跟骨骨折，经医生技术处理后在被告工地休养，期间的医药费由被告支付，护理人员均由被告负责。原告在工地休养至4月8日，感觉伤情好转后要求工作，因不能继续从事原工种，原告驾驶自用客货车为被告往返高铁清水车站至高铁酒泉南站的配件运输工作，在此期间的工资被告足额支付给了原告，双方对此无异议。随后原告向酒泉市肃州区劳动人事调解争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与被告东兆华美建筑装饰有限公司存在事实劳动关系，2014年11月6日，酒泉市肃州区劳动人事调解争议仲裁委员会作出肃劳仲不字（2014）100号不予受理案件通知书，以东兆华美建筑装饰有限公司注册地不在本辖区，原告应向东兆华美建筑装饰有限公司注册地申请为由决定不予受理。2014年11月17日，原告对其伤情申请司法鉴定，2014年12月12日，甘肃科证司法鉴定所作出甘科司鉴所（2014）临鉴字J第0391号司法鉴定书：”认定原告右跟骨骨折愈合后无功能障碍，伤残程度为十级；护理期限为60日；营养时限为30日”。原告支付鉴定费2310元。现双方就赔偿事宜未能达成一致意见引发纠纷。
另查明，原告吴发林户籍为酒泉市肃州区三墩镇夹边沟村三组人，但长期在肃州城区工作、生活，并在2011年4月13日以女儿吴婷婷（1992年8月10日出生）的名义购买了酒泉市肃州区北大街34号楼1-5-1号住宅一套。
以上事实，由诊断证明、门诊医疗费发票15张，门诊病历本一本，劳动仲裁委不予受理通知及送达回证、工作证原件、饭卡原件、司法鉴定书、缴费发票、肃州区东南街社区出具的证明、2010年-2014年居住期间缴纳的物业费、暖气费票据、房产证、户口本复印件、欠条原件、光盘一张，被告提供工资表、收条，双方当事人陈述及庭审笔录等予以证实。
本院认为，公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，原告受雇于被告张连军、冯拥军，双方之间形成了事实上的雇佣关系，原告在施工过程中造成伤害，除自身应当承担未尽到自身安全义务的相应责任外，被告张连军、冯拥军应当承担雇主责任，故原告的部分诉讼请求，应予支持。但应剔除原告自己应当承担责任的部分损失。故原告的损失计算如下：门诊医药费发票15张，总计金额2634.98元，原告起诉要求赔付2480元，应按照原告起诉要求予以支持；伤残赔偿金41608元（20804元/年×20年×10％）；鉴定费2310元；精神损害赔偿金2000元，以上请求本院予以支持。原告要求的误工费、营养费、护理费、交通费等费用的请求，经查，原告受伤后通过医生的技术处理（打石膏），在其务工的工地休养，期间的工资被告也按照每月5000元足额发放，同时安排专人进行护理陪护照顾饮食，原告诉请的误工费、护理费、营养费的各项请求没有事实依据，故对原告上述请求，本院不予支持。原告要求被告东兆华美建筑装饰有限公司承担连带清偿责任的诉讼请求，按照合同相对性原则，原告受雇于冯拥军进入工地务工，被告张连军作为承包方，与被告冯拥军共同赔偿原告损失符合法律及事实依据，原告提供的证据不能证实其与被告东兆华美建筑装饰有限公司存在事实上的雇佣关系，故原告要求被告东兆华美建筑装饰有限公司承担连带赔偿责任的请求，本院不予支持。原告要求三被告支付拖欠的工资29460元的请求与本案不属于同一法律关系，对该请求本院不予处理，原告应另案起诉。原告在施工中未注意自身安全导致受伤，自身应承担10%的责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张连军、冯拥军在本判决生效后十日内赔偿原告吴发林因伤害造成的医药费2480元、伤残赔偿金41608元（20804/年×20年×10％）、鉴定费2310元、精神损害赔偿金2000元，合计48470元的90%即43600元，原告吴发林承担10%，即4847元；
二、被告东兆华美建筑装饰有限公司不承担责任；
三、驳回原告吴发林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2198元，由原告吴发林承担879元，由被告张连军、冯拥军承担1319元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。
审 判 长 何少华
代理审判员 陶 婷
代理审判员 周国霞
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 王丽娟