天津市东丽区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丽民初字第5787号
原告天津市雄丰投资发展有限公司（组织机构代码68771347-9），住所地天津市东丽区金钟街道新中村闽中路12号。
法定代表人庄英雄，董事长。
委托代理人苗辉，该公司经理。
委托代理人郭万华，北京济和律师事务所律师。
被告广西五鸿建设集团有限公司北京天宇金地建设分公司（组织机构代码58146016-5），住所地北京市丰台区石外大街58号开刚鑫楼快捷酒店207室。
代表人李胜利，总经理。
委托代理人闫金海，该公司副总经理。
被告广西五鸿建设集团有限公司（组织机构代码61984891-0），住所地广西宜州市金宜大道88号。
法定代表人蔡立宗，董事长。
委托代理人汤理林，广西宜人和律师事务所律师。
被告廊坊新陆港建筑安装工程有限公司（组织机构代码08497803-X），住所地河北省廊坊市永清县刘街乡南大王庄一村。
法定代表人赵振生，经理。
原告天津市雄丰投资发展有限公司（以下简称天津雄丰公司）与被告广西五鸿建设集团有限公司北京天宇金地建设分公司（以下简称广西五鸿北京天宇金地分公司）、广西五鸿建设集团有限公司（以下简称广西五鸿集团公司）、廊坊新陆港建筑安装工程有限公司（以下简称廊坊新陆港公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月16日立案受理。依法由审判员杨富柱独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人苗辉、郭万华及被告广西五鸿北京天宇金地分公司的委托代理人闫金海、被告广西五鸿集团公司的委托代理人汤理林、被告廊坊新陆港公司的法定代表人赵振生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天津雄丰公司诉称，原告与被告广西五鸿北京天宇金地分公司系买卖合同关系，双方于2014年3月3日签订钢材买卖合同，被告购买原告钢材，双方约定了标的物、结算方式、验收标准、管辖法院及违约责任，2014年3月7日至2014年3月25日原告按照合同约定及时为被告送货至河北新铁惠昌物流产业基地2-3号楼工地，钢材总价值合计2434873.1元，被告至今未付货款。后原、被告于2014年9月7日对账，双方确认尚欠货款2702775.26元（包含资金占用费）。根据合同约定，至2014年10月30日已产生违约金770643.44元，现原告保留追究至被告还清所欠款项之日的违约金。另依据《公司法》第十四条的规定”分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担”，为此，被告广西五鸿集团公司应为其分公司广西五鸿北京天宇金地分公司承担应负的民事责任。被告廊坊新陆港公司作为本合同的担保人，应承担相应的连带保证责任。被告的迟延履行付款行为造成原告巨大的经济损失，经原告多次催要未果。故起诉要求：1、判令三被告连带给付原告所欠货款2795697.71元；2、判令三被告因迟延给付原告货款而应连带支付的违约金770643.44元；3、本案诉讼费用由被告负担。
原告提交了如下证据：
1、2014年3月3日原告与被告广西五鸿北京天宇金地分公司及被告廊坊新陆港公司签订的《钢材买卖合同》一份。证明原告主张的买卖合同关系及合同约定的价格、垫资费计算、担保等事实。
2、送货单6份。证明原告实际履行送货的事实。
3、2014年9月7日对账单1份。证明截止至2014年9月7日原告与被告广西五鸿北京天宇金地分公司对欠款的确认。
被告广西五鸿北京天宇金地分公司辩称，其与原告签订买卖合同属实，因其承包的工程一直未结算工程款，造成不能给原告及时结款。对原告主张的第一项诉讼请求没有异议，同意给付原告货款及资金占用费。认为原告主张的违约金过高，需要与原告进一步协商。
被告广西五鸿北京天宇金地分公司未提供证据。
被告广西五鸿集团公司辩称，其与原告没有发生实质的买卖合同关系，河北新铁惠昌物流产业基地工程不是其承建的，不清楚本案买卖合同的具体事项。被告广西五鸿北京天宇金地分公司虽然没有法人资格，但是经合法设立有一定资金有办公场所，属于民事诉讼法规定的其他组织，可以独立承担民事责任。原告的起诉没有事实根据，原告主张的资金占用费不属于货款，属于违约金性质，资金占用费与违约金重复主张。即使被告广西五鸿北京天宇金地分公司确认了货款，并不能约束被告广西五鸿集团公司。如果合同中约定了违约金，其主张违约金过高，请求按照法律规定减少。被告广西五鸿集团公司不应承担责任。
被告广西五鸿集团公司未提供证据。
被告廊坊新陆港公司辩称，其提供担保属实，同意承担应承担的责任。对原告主张的第一项诉讼请求需要核实和确认，认为原告主张的违约金过高，请求减少或与原告协商。
被告廊坊新陆港公司未提供证据。
当事人的质证意见如下：
1、被告广西五鸿北京天宇金地分公司对原告提交的证据质证意见如下：
对原告提供的证据均予以认可。
2、被告广西五鸿集团公司对原告提供的证据的质证意见如下：
对原告提供的证据1、2是否真实由被告广西五鸿北京天宇金地分公司确认；对原告提供的证据3不予认可，该对账单没有被告广西五鸿北京天宇金地分公司的盖章确认，该对账单虽然有明进德签字，但明进德未经授权。
3、被告廊坊新陆港公司对原告提供的证据的质证意见如下：
对原告提供的证据1、2没有异议；对原告提供的证据3不清楚。
本院认证意见如下：
原告提供的证据1、2已经被告广西五鸿北京天宇金地分公司确认无异议，且被告广西五鸿集团公司对前述2份证据未提出异议，被告廊坊新陆港公司亦未对前述2份证据提出异议，本院确认前述2份证据的真实性、合法性及关联性。原告提供的证据3，该证据中的签字人明进德系被告广西五鸿北京天宇金地分公司与原告签订涉案买卖合同的委托代理人，且被告广西五鸿北京天宇金地分公司认可该证据，本院对该证据予以确认。
经审理查明，原告与被告广西五鸿北京天宇金地分公司及被告廊坊新陆港公司于2014年3月3日签订《钢材买卖合同》一份。原告为供方，被告广西五鸿北京天宇金地分公司为需方，被告廊坊新陆港公司为担保方。被告广西五鸿北京天宇金地分公司向原告购买钢材。产品质量标准为双方约定提供的钢材为各厂符合质量标准的合格产品均可。计量标准为圆钢、螺纹钢、直条按检尺计算，线材、盘螺按过磅数量计算。定价标准以兰格网发布的供货当日河北省石家庄建筑钢材市场工地采购指导价中河北钢铁的价格为定价标准，原告实际垫资期间的单价为定价标准基础上每天每吨另加价5元，实际垫资期间为首批货到工地之日起至被告广西五鸿北京天宇金地分公司实际清偿之日止，若送货当天没有单价的，以上一个工作日的价格为准。最终结算以被告广西五鸿北京天宇金地分公司指定的收料员为王忠臣、廖林盛、杜力及原告送货人员双方签字的送货单上记载的实际供货的名称规格、型号、数量、单价及金额为准，送货单上的价格均不含税价。原告在接到被告广西五鸿北京天宇金地分公司购货通知后3日内发货，并负责将货物送至被告广西五鸿北京天宇金地分公司施工的河北新铁惠昌物流产业基地工程2#-3#楼工地现场，运费每吨另加50元及卸车费用由被告广西五鸿北京天宇金地分公司承担。付款方式为被告广西五鸿北京天宇金地分公司应自首批货到工地之日起90日内付清该批次全部货款，后续每批货款依此类推，原告为被告广西五鸿北京天宇金地分公司垫资供应钢材90天内不超过3000吨，超出3000吨的部分被告广西五鸿北京天宇金地分公司应现金提货，若被告广西五鸿北京天宇金地分公司对上述任一付款时间违约，则原告有权就全部货款（包括已供货未到期的货款）一并追偿，并可按照本合同第六条追究违约责任。违约责任约定为如果在合同履行过程中，任何一方未按照合同约定履行相应义务，违约方应继续履行合同义务，并承担违约期间所欠货款总额的日千分之三的金额作为对守约方的损失赔偿，该赔偿金为双方协商认可，一旦发生违约事宜，违约方必须遵守该约定，任何一方对该赔偿金不得请求予以调整。被告廊坊新陆港公司为本合同担保人，自愿同意对本合同买受人所欠全部款项承担无限连带责任，担保期限至被告广西五鸿北京天宇金地分公司全部清偿之日止。同时合同约定了验收标准、合同解除条件、纠纷解决方式等条款。
合同签订后，原告于2014年3月7日至2014年3月25日向被告广西五鸿北京天宇金地分公司交付各型号钢材总计619.483吨。其中2014年3月7日供直径8、直径10三级钢材39.45吨，每吨单价3960元；直径12三级钢材43.988吨，每吨单价3940元；直径16三级钢材42.774吨，每吨单价3940元；该批供货发生吊装费900元。2014年3月8日供直径20三级钢材42.325吨，每吨单价3920元；直径22三级钢材40.909吨，每吨单价3920元；直径18三级钢材31.968吨，每吨单价3920元；直径25三级钢材10.118吨，每吨单价3920元，该批供货发生吊装费900元。2014年3月10日供直径6.5三级钢材20.88吨，每吨单价4110元；直径8三级钢材18.72吨，每吨单价3980元；直径14三级钢材41.164吨，每吨单价3950元；直径25三级钢材80.942吨，每吨单价3900元；该批供货发生吊装费1300元。2014年3月15日供直径8三级钢材38.96吨，每吨单价3920元；直径25三级钢材43.844吨，每吨单价3840元；该批供货发生吊装费800元。2014年3月25日供直径14三级钢材10.977吨，每吨单价3850元；直径16三级钢材10.693吨，每吨单价3850元；直径18三级钢材10.656吨，每吨单价3820元；直径20三级钢材21.162吨，每吨单价3860元；直径8、直径10三级钢材39.6吨，每吨单价4000元；直径25三级钢材30.353吨，每吨单价3840元；该批供货发生吊装费1200元。2014年9月7日原告与被告广西五鸿北京天宇金地分公司签署对账单，确认了上述供货时间、数量、单价、运费等内容，并确认供货金额及运费（吊装费）合计2434873.1元，截至2014年9月7日逾期垫资金额为267902.16元，总计金额为2702775.26元。
原告确认垫资费应自首批货到工地之日起计算，现垫资费的数额按对账确认及计算至2014年10月30日共计360824.61元（包括2014年9月7日对账单确认的垫资费267902.16元）主张；按合同约定违约金应按所欠款总额的日千分之三计算，现主张违约金770643.44元。
本院认为，原告与被告广西五鸿北京天宇金地分公司及被告廊坊新陆港公司签订的《钢材买卖合同》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应为有效。原告依约履行了供应钢材的义务，被告广西五鸿北京天宇金地分公司未按合同约定履行给付货款义务，应承担相应的违约责任。
关于原告主张的垫资费问题，根据合同约定垫资费应自首批货到工地之日起计算，合同约定的付款期限为自送货之日起90日，据此，应当确认付款期限内的垫资费（每批货到工地之日起5元／吨／天）属于价格组成部分。原告主张的垫资费应自每批送货之日起计算90日，经核实原告最后一次送送货时间为2014年3月25日，至原告起诉均已超过合同约定的90日付款期限，故垫资费应以原告送货的总吨数按每天每吨5元的标准计算90天，经核算垫资费为278767.35元，该款项计入应付货款。经计算被告广西五鸿北京天宇金地分公司应付原告货款及运费总计为2713640.45元。
关于原告主张的违约金问题，合同约定的付款期限为送货之日起90天，现被告广西五鸿北京天宇金地分公司未按合同约定履行付款义务，已构成违约，应当承担逾期付款的违约责任，向原告支付逾期付款违约金。原告按合同约定主张违约金，有事实依据，但被告认为违约金过高，并要求予以调整。对此本院认为，原告主张的违约金明显过高，结合本案的实际情况，根据公平原则，本院予以适当调整，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算为宜。
《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：”公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。”被告广西五鸿北京天宇金地分公司系被告广西五鸿集团公司设立的分公司，且不具备法人资格，故被告广西五鸿北京天宇金地分公司的上述民事责任应由被告广西五鸿集团公司承担。
关于被告廊坊新陆港公司的担保责任问题，合同约定被告廊坊新陆港公司为担保人，根据合同约定的内容应当依法确定被告廊坊新陆港公司的担保责任方式为连带责任保证担保，担保范围包括主债权及违约金等，保证期间为自主债务履行期间届满之日起两年。现原告主张被告廊坊新陆港公司承担连带保证责任，有事实根据和法律依据，本院予以支持。被告廊坊新陆港公司承担连带保证责任后，有权向被告广西五鸿集团公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，判决如下：
一、被告广西五鸿建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津市雄丰投资发展有限公司货款及运费共计2713640.45元。
二、被告广西五鸿建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告天津市雄丰投资发展有限公司逾期付款违约金（自2014年6月6日起至钢材款实际给付之日止以554859.68元为基数、自2014年6月7日起至钢材款实际给付之日止以547648.4元为基数、自2014年6月9日起至钢材款实际给付之日止以711361.7元为基数、自2014年6月14日起至钢材款实际给付之日止以358345.96元为基数、自2014年6月24日起至钢材款实际给付之日止以536324.71元为基数，分别按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算）。
三、被告廊坊新陆港建筑安装工程有限公司对本判决第一、二项承担连带给付责任。被告廊坊新陆港建筑安装工程有限公司承担上述连带保证责任及对被告广西五鸿建设集团有限公司应承担的案件受理费承担连带保证责任后，有权向被告广西五鸿建设集团有限公司追偿。
四、驳回原告天津市雄丰投资发展有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取17665元，原告天津市雄丰投资发展有限公司负担1765元，被告广西五鸿建设集团有限公司与被告廊坊新陆港建筑安装工程有限公司连带负担15900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本（递交上诉状后七日内向天津市第二中级人民法院预交上诉费，逾期不缴纳，视为放弃上诉权），上诉于天津市第二中级人民法院。
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审判员 杨富柱
二〇一五年一月七日
书记员 王远宝
本判决所依据的相关法律、法规
一、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。
二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
三、、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
四、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
五、、《中华人民共和国合同法》第一百六十一条：买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
六、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。
七、《中华人民共和国担保法》第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
八、《中华人民共和国担保法》第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
九、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。