湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂03民终1964号上诉人（原审原告）：王粉，女，1986年9月25日出生,汉族，个体工商户，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人：汪少清，竹山县城关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：喻新艳，女，1975年12月28日出生，汉族，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人：易兵（系喻新艳表弟），1984年10月24日出生，汉族，国网竹山县供电公司工人，住湖北省竹山县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司竹山支公司。住所地：湖北省竹山县城关镇南门二桥头金龙凤凰城商业国际大酒店附楼***号。代表人：白维斌，该支公司经理。委托诉讼代理人：段磊，湖北同联律师事务所专职律师。上诉人王粉因与被上诉人喻新艳、中国平安财产保险股份有限公司竹山支公司（以下简称平安财保竹山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省竹山县人民法院（2017）鄂0323民初2063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王粉上诉请求：1.按照十堰天平司法鉴定中心的鉴定意见改判王粉的误工费为43569.33元（2723.08元/月×16个月）、护理费为21784.64元（2723.08元/月×8个月）；2.改判支持王粉的经营损失138960.64元、财产损失4626.45元及因评估产生的费用3000元。事实和理由：1.一审判决认定误工、护理时间，营养时限均存在事实不清的情形，应予纠正。一审中，平安财保竹山支公司因对十堰天平司法鉴定中心出具的鉴定意见中的护理时间持异议而申请重新鉴定，其他不持异议而放弃申请重审鉴定（详见一审法院司法辅助办存查笔录、申请等），后郧西鸿展法医司法鉴定所接受重新鉴定申请后鉴定护理时间为60日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条及第二十四条的规定，在司法实践中涉及误工、护理、营养时间一般采信的是：若有医疗鉴定机构鉴定均被采信；若有医疗机构证明而无鉴定的均采信医疗机构证明；既无鉴定也无证明，采信住院天数，其中误工时间计算至定残日前一天。但一审法院采信郧西鸿展法医司法鉴定所出具的护理时间60日的鉴定意见，却否定十堰天平司法鉴定中心出具关于误工、营养时间的鉴定意见明显不当。一是，同为鉴定机构效力应均等，二是平安财保竹山支公司不持异议的部分应视为认可，三是采信的护理时间仅为60日，忽略了剩余的112天住院天数仍需护理的事实。一审法院针对上述两个鉴定既肯定又否定，特别是其中认定的护理时间有违客观实情，与司法解释及司法实践相悖；2.一审判决财产损失“酌情2000元”及评估费3000元全额由王粉承担错误。一审法院作为审判机关而非鉴定机构，对王粉被毁物品是否可以修复及价格界定并无相关的确定职能，且平安财保竹山支公司也未对王粉提供的财产损失鉴定申请重新鉴定，故一审法院“酌情2000元”完全是凭主观估计，在法律程序及证据规则上均存在偏颇。另，因此产生的评估费3000元认定由王粉全部承担亦明显不当；3.一审判决适用法律错误，导致否定经营损失不当。首先，本案属于机动车交通事故责任纠纷，不能仅审查人身损害赔偿范围；其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》中关于“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿”及《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失”的相关规定，财产损害赔偿的首要原则是全面赔偿，只要损害与侵权行为存在因果关系，就应该赔偿。同时，《机动车交通事故责任强制保险条款》第10条第3项规定“被保险机动车发生交通事故，致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失”也都纳入赔偿范围，故肇事者应对停业损失进行赔偿。平安财保竹山支公司辩称，1.一审判决认定的误工时间、护理时间和营养时间符合相关证据和法律规定；2.王粉要求支持其财产损失及评估费的意见不能成立。财产损失包括手镯、鞋子等物品，从鉴定程序看，是单方委托鉴定，王粉应对被鉴定财物与本案是否有关联性负举证责任，且平安财保竹山支公司在一审庭审时已提出质疑，一审法院综合考虑其财产损失的实际情况后酌定支持2000元并无不当；3.关于经营性损失，不属于人身损害赔偿范围，与交通事故也没有关联性，一审判决未支持王粉主张的经营性损失正确。喻新艳辩称，喻新艳在平安财保竹山支公司投保交强险和30万元商业险，具体意见以该公司答辩意见为准。王粉向一审法院起诉请求：1.判令喻新艳赔偿其各项损失285275.38元（不含喻新艳、平安财保竹山支公司已垫付的18000元）；2.判令平安财保竹山支公司在保险责任限额内对上述损失承担赔偿责任；3.本案受理费由喻新艳、平安财保竹山支公司承担。一审法院认定事实：2016年12月5日14时45分，喻新艳驾驶鄂Ｃ×××××号小型轿车，由竹山城关镇人民路往竹山城关镇广厦小区行驶，当车辆行至广厦小区门前人行路段，因操作失误，与人行道上的王粉发生碰撞，造成王粉受伤，手镯、鞋子受损的交通事故。王粉的伤情经竹山县人民医院诊断为：1.左侧内、外踝骨折；2.多处挫伤；3.左踝关节创伤性关节炎。王粉在竹山县人民医院住院治疗172天，共计支付医疗费28022.48元（含在房县向氏骨科医院医疗费用810元，其中平安财保竹山支公司垫付医疗费5000元，喻新艳垫付医疗费13000元，王粉垫付医疗费10022.48元）。该事故经交警部门认定，喻新艳负事故全部责任，王粉无责任。2017年5月30日，十堰天平司法鉴定中心鉴定王粉所受伤为十级伤残，误工时间为受伤后16个月，护理时间为一人护理8个月，营养时限5个月。王粉为此支付鉴定费2500元。2017年8月7日，王粉委托湖北中正价格评估事务所对其经营的美容所停业损失及交通事故中的财产损失进行鉴定，认定经营损失为138960.64元，财产损失4626.45元，王粉为此支付评估费3000元。2017年12月17日，平安财保竹山支公司对王粉住院治疗的合理性及必要性、以及护理时间申请重新鉴定，一审法院依法组织了重新鉴定。2018年1月27日，郧西鸿展法医司法鉴定所鉴定意见为王粉在竹山县人民医院住院期间治疗是合理和必要的，其损伤后护理时间需一人护理60日。平安财保竹山支公司为此支付鉴定费1500元。一审法院另查明，喻新艳驾驶的CP0800号小型轿车在平安财保竹山支公司投保有交强险和保险金额为30万元的不计免赔第三者责任保险，本次交通事故发生在保险期间内。王粉的儿子王麒然，2008年1月14日出生，现在竹山城关镇生活；王粉的父亲王延政，1964年8月25日出生；母亲秦成荣，1964年9月2日出生，现均在郧阳区茶店镇××村务农。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》和《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2017年度）》的相关规定，王粉因交通事故遭受的各项损失为：医疗费28022.48元、住院伙食补助费6880元（40元/天×172天）、残疾赔偿金67950元（29386元/年×20年×10﹪＋20040元/年×9年两个月×10﹪÷2人）、精神损害抚慰金3000元、误工费15394元（32677元/年÷365天×172天）、护理费5370元（32677元/年÷365天×60天）、营养费3440元（20元/天×172天）、交通费酌情认定800元、财产损失酌情认定2000元、法医鉴定费4000元、评估费3000元，合计139856.48元。其中死亡伤残赔偿项下92514元；医疗费用赔偿项下38342.48元；财产损失赔偿项下2000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费等损失，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。喻新艳驾驶机动车上道路行驶，未确保安全，导致王粉受伤，应赔偿王粉的各项损失。因本次交通事故发生在保险期间内，故先由平安财保竹山支公司在交强险限额内赔偿王粉102514元，超出交强险限额的损失30342.48元，由平安财保竹山支公司在第三者责任险限额内进行赔偿。王粉要求喻新艳赔偿停业损失，因该损失属间接损失，不属于人身损害赔偿范围；王粉要求喻新艳赔偿被扶养人生活费，因其父母是1964年出生，现年均为54岁，在农村参加劳动，属有劳动能力的人，不属于被扶养人范围，故对其上述诉求不予支持。王粉要求喻新艳赔偿财产损失，因鉴定意见系王粉单方面委托，被鉴定的财物是否为本次交通事故受损物品也不能确定，作出的是全损鉴定，且喻新艳及平安财保竹山支公司均对该鉴定提出质疑，为了化解矛盾，减小诉累，考虑王粉在本次交通事故中确实存在手镯、鞋子等物品受损的实际情况，经一审法院对实物手镯进行查看（手镯已经破碎为两半），并对评估机构的评估方法进行了解，评估机构是在进行市场调查的基础上得出的评估结果，综合各种因素，财产损失酌情认定为2000元；平安财保竹山支公司认为王粉存在过度治疗的问题，因其没有提出相反的证据予以证实，且重新鉴定意见认为王粉在竹山县人民医院住院期间治疗是合理和必要的，故对此辩解不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、平安财保竹山支公司赔偿王粉各项损失132856.48元（其中平安财保竹山支公司垫付医疗费5000元从总赔偿款中扣除；喻新艳垫付医疗费13000元应从总赔偿款中扣除后由平安财保竹山支公司直接付喻新艳）；二、喻新艳赔偿王粉鉴定费损失2500元；平安财保竹山支公司支付的鉴定费1500元由其自行负担；王粉支付的评估费3000元由其自行负担；三、驳回王粉的其他诉讼请求。本案受理费1757元，因适用简易程序审理减半收取879元，由王粉负担279元，喻新艳负担600元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实相一致，本院予以确认。本院认为，1.关于王粉的误工、护理、营养时间的认定问题。本案中，虽然王粉请求以其提交的十堰天平司法鉴定中心的鉴定意见作为认定误工、护理时间及营养期限的依据，但平安财保竹山支公司在一审中对此并不认可，并申请对王粉住院治疗的合理性及必要性，以及护理时间重新鉴定。经郧西鸿展法医司法鉴定所重审鉴定的意见为：王粉住院期间的治疗和合理和必要的，其损伤后护理时间需一人护理60日。受害人能恢复生活自理能力的，应参照医疗机构的诊断意见和鉴定机构的鉴定意见认定合理的护理期限。一审法院已查明王粉出院时诊断为左侧内、外踝骨折，多处挫伤及左踝关节创伤性关节炎，故一审判决参照其伤情治疗的诊断意见及重新鉴定意见，并结合其受伤部位活动受限情况，认定王粉因伤需一人护理60日并无不当，本院予以确定。关于误工时间及营养期限。一审庭审中，平安财保竹山支公司对王粉提交的鉴定意见中关于误工及营养期限认定的时间表示不予认可，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”及第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，认定王粉因伤导致的误工时间及营养期间为住院天数172天符合事实及法律规定，本院予以确认。2.关于王粉的财产损失、经营损失及评估费认定问题。关于经营损失。因湖北中正价格评估所价格评估鉴定书中记载的价格鉴定标的为：竹山城关镇韵资美容会所因停业16个月形成的经营损失和被侵权造成的财产损失价值。即该经营损失价格认定是基于王粉所经营的美容会所停业为前提的，但王粉一审提供的由竹山城关镇北大街社区出具的停业证明中仅有该社区的公章，并无该社区负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条中关于“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章”的规定，该证明不符合证据形式要件，不能作为认定事实的依据。除此之外，王粉未提交其他证据证明该美容会所停业16个月的损失。故，一审判决未支持王粉请求赔偿其经营损失的诉请正确，本院予以确认。王粉上诉请求按照鉴定意见赔偿其手镯、鞋子等财产损失，但上述物品来源均系王粉申请价格鉴定时的自述，且未经对方当事人质证，其主要依据的来源及真实性无法确定，一审判决针对财产损失的认定问题阐述理由具体充分，酌情认定为2000元并无不妥，本院不再赘述。另，因该价格鉴定意见未被采信，故一审判决王粉自行承担为此所支付的评估费3000元正确，本院予以确认。综上所述，王粉的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1757元，由王粉负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢 鸣审 判 员  李 君审 判 员  祝家兴二〇一八年九月十八日法官助理  柏媛媛书 记 员  奚 悦