甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）定中民一终字第261号
上诉人（原审被告）赵某。
法定代理人蔺书芳，赵某之母。
被上诉人（原审原告）廉欢，男，汉族，1999年2月1日生，通渭县通和初级中学学生。
法定代理人廉锦辉，廉欢之父。
被上诉人（原审被告）通渭县通和初级中学。
法定代表人周建业，通渭县通和初级中学校长。
委托代理人王小明，甘肃三泰律师事务所律师。
上诉人赵某因与被上诉人廉欢、通渭县通和初级中学健康权纠纷一案，不服通渭县人民法院（2014）通民一初字第48号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，原告廉欢与被告赵某同为被告通渭县通和初级中学的初三和初二学生，事发前双方互不认识。2013年10月13日21时许（当天是星期天），被告赵某下晚自习后和赵尚伟、孟洁一起步行回家。在行走到平襄镇文庙街南侧10号楼（通渭县公安局对面）时，原告廉欢骑自行车回家途中遇见孟洁和被告赵某等人，原告就和孟洁打招呼（由于原告跟其他两个事前并不认识），后被告赵某问原告廉欢“你是不是吃香蕉的那个同学？”原告说“我不是，怎么了。”双方为这句话发生争执，并相互进行语言上攻击，被告赵某问原告的名字叫什么原告不说，就从原告自行车后面的书包里找书和作业要看原告的姓名了，原告廉欢不让看就将被告赵某掀开了，孟某某陈述“掀了一巴掌”，赵某某陈述“在胸部掀了两巴”后双方发生争吵，被告赵某用拳头朝原告的面部打了两拳，一拳打在左脸部将原告的眼镜打翻了，眼镜掉在地上了。一拳打在原告的下鄂处将原告打倒在地，后被告赵某转身走了。原告廉欢被孟洁和附近的几个大人送到一私人诊所，这时原告廉欢父母亲被人也叫来了，其父去找打他儿子的那人没找见，其母将原告廉欢扶到家中休息。后原告父母亲见原告伤情严重，将其送往通渭县人民医院治疗，诊断为下颌骨骨折、脑震荡。花去医药费、检查费477.97元，住院治疗一天后用救护车转送到兰大二院治疗，支付救护车费1400元，在通渭县医院原告共支付1877.97元。在兰大二院诊断为下颌骨骨折（颏孔区、髁状突），出院病历记载：入院后积极完善相关检查及化验给予消肿补液等对症治疗，面部肿胀消退，疼痛缓解，拟在全麻下行下颌骨骨折切开复位内固定术，患者家属拒绝手术。住院治疗7天后出院，花去检查费、医药费等6624.63元，出院医嘱建议颌间牵引保守治疗，一月复查，不适随诊。同年10月31日原告又在兰大二院和兰大口腔医院检查治疗花去检查费、材料费144.50元，同年11月14日在兰大口腔医院检查花去费用142元。原告还支付了交通费861.60元和一定的住宿费。在原告住院期间被告方给付原告医药费及礼品共6000元。另查明：原告受伤后通渭县公安局对该案进行了调查处理、询问了原、被告及现场的目击证人并委托定西市公安司法鉴定中心对原告的伤情进行了司法鉴定，经鉴定原告的伤情构成轻伤，花去鉴定费150元。由于被告赵某系未成年人，故原告提起民事诉讼。本案审理中经原告方的申请并征询二被告的同意，法院依法委托甘肃政法学院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了司法鉴定，经鉴定原告的伤残构成九级，花去鉴定费1500元。原告系城镇户口。被告通渭县通和初级中学冬春作息时间是早自习从7：20开始到12：00午休，下午2：30上课到5：30晚餐，7：20晚自习到8：50结束。《甘肃省义务教育学校办学基本标准（试行）》第七章第四十三条规定：走读生每天在校时间（包括自习和文体活动）小学不超过6小时，初中不超过7小时，寄宿制学校小学不超过7小时，初中不超过9小时。晚自习结束时间小学不晚于21：00，初中不晚于21：30.《甘肃省义务教育条例》第二十九条规定：学校和教师不得以任何名义占用节假日和休息时间组织学生上课或者补课。
原审认定上述事实的证据有身份证、户口本的复印件，通渭县人民医院、兰州大学第二医院的病历及出院证明、医药费票据、交通费、住宿费票据、法医鉴定书及鉴定费票据、《甘肃省义务教育学校办学基本标准（试行）》、《甘肃省义务教育条例》、制度汇编、作息时间表、公安机关移送的材料、当事人陈述等。
原审认为，本案争议的焦点是原告的伤害究竟应该由谁来赔偿，赔偿责任如何划分的问题。本次事故系未成年学生的伤害事故，事发时原告廉欢14周岁系九年级学生，被告赵某15周岁系八年级学生，双方理应按照中学生日常行为规范和中学生守则严格要求自己。但被告赵某遇事不能冷静思考，理智对待同学间的矛盾，头脑简单，性格鲁莽，故意殴打原告廉欢致其轻伤并构成九级伤残，该行为属犯罪行为，构成刑法上故意伤害罪。在承担刑事责任的同时还应当承担侵权的民事责任，但由于被告未达刑事责任年龄系限制民事行为能力人，故不负刑事责任，但民事赔偿责任应由其监护人承担。法律规定侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费等，造成残疾的还应当赔偿伤残赔偿金。被告通渭县通和初级中学在本案中是否应当承担对原告损伤的赔偿责任或者补充责任，主要取决于学校是否对在校学习的未成年人尽到了教育、管理和保护职责，对在校学习期间的未成年的监护职责问题是否应当由学校来承担，法律规定是明确的。监护是基于身份关系产生的民事权利，学校不能成为未成年人的监护人，如果监护人想将监护职责部分或全部委托给学校，就必须与学校达成明确的委托约定，没有明确的委托约定的不能推定学校已经接受监护人的委托。对在校学习的未成年人，学校虽然没有监护职责，但有教育、管理保护的义务，学校必须履行教育、管理和保护义务。但在本案中原告廉欢的伤害是在下晚自习放学回家途中，在离家不远的地方被被告赵某殴打致伤，伤害发生在校外，正常放学离校回家的学生，学校无法预见会发生什么样的危害，故学校的行为并无不当。虽然原告方提交了两个地方性行政法规，用以证明被告通渭县通河初级中学故意延长了义务教育学校初中学生在校时间并占用节假日和休息时间组织学生上课或者补课。这里就出现两个问题，一是原告是走读生还是寄宿生的问题，二是事发当天是星期日晚上，是不是法定假日，该不该上晚自习的问题。庭审中询问了原告廉欢的法定代理人，“原告平时就上晚自习着了，但我不同意，可是为了孩子的健康成长和教育我只能同意。”不难看出原告上晚自习是自愿行为，虽然法定代理人不同意，但没有制止也没有和学校进行协商，属法律上的默认行为。再从当地的实际情况看，大部分城区的初中学生都在上晚自习，如果不愿上完全可以和学校协商，学校不可能强行。从另一角度看，进城务工人员的子弟为了便于教育管理，家长乐于送孩子上晚自习，学校不能将其置之门外，也非法律禁止的行为。故原告虽是走读生但上晚自习。其次学校星期日至星期四上晚自习、星期五不上的做法，是一种教育行业通行的做法，这种行为并非被告通渭县通和初级中学设立的，这种做法在各地是普遍存在，故星期天上晚自习不能认定被告通渭县通和初级中学占用节假日和休息时间组织学生上课或者补课。故原告的伤害与被告的管理教育之间没有因果关系，其请求被告通渭县通和初级中学承担补充责任的意见应不予支持。关于本案原告在与同学发生争执时，亦不能理性处理同学间的矛盾，采用辱骂的方式，并动手掀了被告一巴掌致事态扩大，也存在一定的过错。按照各行为人的主观过错比例和原因力的大小斟酌其责任比例，本院酌定原告应承担10%的责任，被告赵某应承担90%的赔偿责任。关于原告请求的赔偿项目中合理部分本院予以支持，合理项目是医药费8789.10元，交通费861.60元，住院伙食补助费320元、护理费560元，鉴定费1650元、残疾赔偿金按照伤残等级和2013年城镇居民人均纯收入标准计算20＊17156.9＊20%=68627.60元，关于原告请求的住宿费过高，酌情认定500元，关于精神抚慰金请求数额高，结合原告的伤残程度酌定6000元，以上合计87308.30元，按照被告90%比例应赔偿原告78577.47元，被告方先期支付的6000元予以扣减。由于被告系未成年人该赔偿责任应由其监护人承担。综上依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第一款、第三十八条、第四十条的规定：判决如下：一、原告廉欢的医疗费8789.10元，交通费861.60元，住院伙食补助费320元、护理费560元，鉴定费1650元、住宿费500元，精神抚慰金6000元、残疾赔偿金68627.60元，合计87308.30元，被告赵某的法定代理人蔺书芳承担90%的责任即应赔偿78577.47元，扣除已履行6000元，应赔偿72577.47元，限判决生效后60日内履行。二、驳回原告对被告通渭县通和初级中学的诉讼请求。案件受理费300元，原告负担30元，被告的法定代理人承担270元。
宣判后赵某不服上诉称：一、廉欢先动手打人，应承担主要责任。二、学校在法定节假日擅自组织学生上自习，没有尽到相应的管理义务，应承担相应民事责任。三、一审计算伤残赔偿金明显过高。四、一审认定6000元精神抚慰金无法律依据。五、对廉欢的伤残等级应重新鉴定等。请求二审法院撤销原判，重新审核和认定廉欢的伤残等级、应承担的责任及其相应的赔偿额度。廉欢以若二审法院审理认为学校应承担赔偿责任，答辩人不持反对意见等理由进行答辩，通渭县通和初级中学以原判认定事实清楚，证据充分，程序合法，判决合理合法，应予维持等理由答辩。
二审查明的事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人赵某致伤被上诉人廉欢应承担民事赔偿责任。因赵某系未成年人，其民事赔偿责任依法应由蔺淑芳承担。被上诉人廉欢在与上诉人赵某发生争执时，进行辱骂并先动手打赵某有过错，应减轻上诉人赵某的民事赔偿责任。关于赵某上诉提出学校在法定节假日擅自组织学生上自习，没有尽到相应的管理义务，应承担相应民事责任的问题，经审查，被上诉人通渭县通和初级中学虽违反相关规定，占用节假日和休息时间组织学生上晚自习，但双方发生打架是在晚自习后离开学校回家途中，通渭县通和初级中学没有责任，其请求通渭县通和初级中学承担民事责任的理由，没有事实和法律依据。关于赵某上诉提出一审认定6000元精神抚慰金无法律依据的问题，经审查，上诉人赵某致伤被上诉人廉欢构成九级伤残，一审根据法律规定酌情认定精神损害抚慰金6000元，并无不当。关于赵某上诉提出一审计算伤残赔偿金明显过高的问题，经审查，一审按照廉欢的伤残等级和2013年城镇居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金为68627.60元是正确的。关于赵某提出对廉欢的伤残等级应重新鉴定的问题，在二审审理中上诉人赵某及其法定代理人均明确表示对廉欢的伤残等级不在申请重新鉴定。原判认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，处理正确。赵某提出的各项上诉理由不能成立，各项上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费300元，由上诉人赵某的法定代理人负担。
本判决为终审判决。
审判长 李建林
审判员 ＸＸ悌
审判员 张永生
二〇一四年九月十日
书记员 韦倩雯