山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁06刑终266号
原公诉机关烟台市牟平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王宝恩，男，1967年8月11日出生于山东省烟台市牟平区，汉族，大专文化，2004年1月起任烟台市牟平区供电公司高陵供电所副所长，户籍所在地及住址烟台市牟平区。2017年9月12日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年9月19日被取保候审。
辩护人刘爱娜、荣丹丹，山东西政律师事务所律师。
烟台市牟平区人民法院审理烟台市牟平区人民检察院指控原审被告人王宝恩犯贪污罪一案，于二○一八年四月二十七日作出（2018）鲁0612刑初60号刑事判决，原审被告人王宝恩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，自2004年1月起，被告人王宝恩担任烟台市牟平区供电公司高陵供电所副所长。在国网山东省电力公司投资建设220千伏牟平—汉河线路工程中，被告人王宝恩利用协助烟台市牟平区高陵镇政府清点、测量被征土地的职务便利，伙同烟台市牟平区高陵镇双山屯村党支部书记兼村委会主任王某1、村会计苏某6（均另案处理），采取虚增被征地亩数、伪造领款明细等手段，于2014年至2015年间先后两次骗取国家补偿款共计人民币16.1925万元，被告人王宝恩分得人民币7.5万元，该款被被告人王宝恩用于个人消费。2017年3月15日，被告人王宝恩向中国共产党烟台市牟平区纪律检查委员会自首。案发后被告人王宝恩主动退赃款人民币7.5万元。具体事实如下：
1、被告人王宝恩在担任烟台市牟平区供电公司高陵供电所副所长期间，在清点、测量修建牟平—汉河220千伏线路工程被征土地的过程中，利用职务便利，于2014年8月至10月间，伙同王某1、苏某6，采取虚增被征地亩数等手段，骗取国家补偿款共计人民币5.2315万元，被告人王宝恩分得人民币2万元。
2、被告人王宝恩在担任烟台市牟平区供电公司高陵供电所副所长期间，在清点、测量修建牟平—汉河220千伏线路工程被征土地的过程中，利用职务便利，于2014年10月至2015年6月间，伙同王某1、苏某6，采取虚增被征地亩数等手段，骗取国家补偿款共计人民币10.9610万元，被告人王宝恩分得人民币5.5万元。
上述事实，有经原审法院质证、采信并在判决书中逐一列明的证人苏某6、王某1、曲某1、王某2、姚某、姜某、王某3、曲某2、何某1、苏某1、李某1、苏某2、王某4、王某5、赵某、王某6、杨某1、孙某、张某1、何某2、于某、刘某1、苏某3、何某3、曹某1、蒋某、苏某4、曹某2、何某4、何某5、何某6、曹某3、何某7、徐某1、何某8、张某2、曲某3、何某9、王某7、徐某2、时某、苏某5、董某、王某8、王某9、曹某4、曹某5、牟某、杨某2、
李某2、何某10、于福花、丛某、曲某4、屈某、何某11、马某、李某3、王某1刘某2等人的证言，检察机关出具的立案决定书、破案经过，中共烟台市牟平区纪律检查委员会出具的案情说明、涉案款物移送、处理登记表、资金往来结算票据及烟台市牟平区人民检察院查封扣押财物、文件清单，公安机关出具的户籍证明，国网山东省电力公司烟台市牟平区供电公司出具的任职证明、职工登记表、履历表，山东省发展和改革委员会关于烟台万华等17项220千伏输变电工程及青荣城际铁路6项供电工程项目核准的批复，山东恒源电力有限公司提供的“送电线路工程施工地方工作委托协议”、收款收据四张、220千伏牟平-
汉河线路工程（高陵段）地方工作委托协议及民事赔偿合同、往来结算单据，烟台市牟平区高陵镇政府出具的记账凭证，烟台市牟平供电公司出具的双山屯村17-23号线塔青苗及临时占地赔偿数量确认书、长期占地补偿确认书、赔偿费收据，个人账户查询明细，苏某6的记录本记载的补偿款及清点测量情况，烟台市牟平区高陵镇党委出具的证明等书证，被告人王宝恩的供述及辩解等证据证实。被告人王宝恩对公诉机关指控的犯罪事实亦供认不讳。
原审法院认为，被告人王宝恩在担任烟台市牟平区供电公司高陵供电所副所长期间，在协助烟台市牟平区高陵镇政府从事牟平—汉河220千伏线路工程征地补偿工作中，利用职务便利，伙同他人采取虚增被征土地亩数等手段，骗取国家补偿款16万余元的行为构成贪污罪。被告人王宝恩伙同王某1、苏某6在征地过程中虚增被征用土地数量，骗取补偿款，三人相互配合，各自的行为是整个犯罪活动的必要组成部分，系共同犯罪，其犯罪数额应认定为三人骗取补偿款的总额即16万余元，辩护人主张被告人王宝恩的犯罪数额应为7.5万元的辩护意见，理由不当，不予采纳。被告人王宝恩系自首，依法可从轻处罚；其在提起公诉前能够积极退赃，可以从轻处罚。辩护人请求对被告人王宝恩免予刑事处罚的辩护意见，不予采纳。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条，第九十三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，以被告人王宝恩犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十三万元；未随案移送的烟台市牟平区人民检察院扣押的被告人王宝恩的违法所得人民币7.5万元由烟台市牟平区人民检察院负责处理。
原审法院宣判后，检察机关不抗诉，原审被告人王宝恩不服提出上诉，请求依法撤销原审判决，改判上诉人免予刑事处罚。理由是：1、原审判决对证人王某10证言认定有误，影响了对上诉人的量刑。上诉人王宝恩在配合镇政府协调清点、测量被征土地的过程中，施工方与被占用土地的农民无法达成补偿协议，影响工程进度时，施工方负责人王某10找到上诉人，让上诉人帮助施工方做所占用土地的村书记及农民工作，并承诺上诉人由此产生的费用由施工方解决。上诉人为此工作，花费了不少的请客、车辆维修、车用燃油等费用，为施工方的工作付出了不少的努力，证人王某10的证言与对上诉人承诺不符，该证人证言不应采信。2、上诉人王宝恩具有诸多免予刑事处罚的情节，上诉人王宝恩具有自首情节，可免予处罚；上诉人系初犯、无前科，此前从未受到过任何处分；归案后认罪态度好，除主动如实供述自己的罪行外，还供述了同案犯的犯罪事实，依法可免予处罚；上诉人患有糖尿病及严重的肾病，家庭负担重，生活困难，如果对其判刑，其家庭生活会雪上加霜。综上请求二审法院综合考虑上诉人的上述情节，依法改判上诉人免予刑事处罚。二审审理期间，经讯问上诉人王宝恩，王宝恩表示认罪、悔罪，原审判决对其量刑过重，希望二审法院能对其从轻处罚，依法改判免予刑事处罚。
上诉人王宝恩的辩护人提出的辩护意见与上诉人的上诉理由一致。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。二审期间上诉人王宝恩及其辩护人未提供新的证据。烟台市牟平区人民法院在一审判决书中列明的经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人王宝恩在担任烟台市牟平区供电公司高陵供电所副所长期间，在协助烟台市牟平区高陵镇政府从事牟平—汉河220千伏线路工程征地补偿工作中，利用职务便利，伙同他人采取虚增被征土地亩数等手段，骗取国家补偿款16万余元的行为构成贪污罪。关于上诉人王宝恩及其辩护人提出的原审判决对证人王某10证言认定有误，影响了对上诉人的量刑的上诉理由及辩护意见，经查，证人王某10证实，在清点测量过程中，王宝恩、苏某6向其提出给他们点劳务费，其明确表示没权力给劳务费，施工方也没有劳务费这项支出，不会给他们劳务费。在案书证及证人苏某6的证言均证实，上诉人王宝恩伙同村委会主任王某1、村会计苏某6在清点测量的原始数据上虚增地上附着物数量和占地亩数，骗取国家补偿款。上诉人王宝恩的上诉理由及辩护人的辩护意见与证人王某10的证言相矛盾，且与事实不符，即使上诉人王宝恩为施工方付出了费用，该费用应由施工方支付，不能通过虚报地上附着物数量和占地亩数的方式从中骗取补偿款。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。关于上诉人王宝恩及辩护人提出的其具有诸多免予刑事处罚的情节，请求依法改判免予刑事处罚的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决认定被告人王宝恩系自首，依法可从轻处罚；其在提起公诉前能够积极退赃，可以从轻处罚，二审不再重复认定。上诉人王宝恩共同贪污16万余元，依法应处三年以下有期徒刑，不符合免予刑事处罚的条件。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条，第九十三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 纪华伦
审判员 褚兴玉
审判员 梁科兴
二〇一八年七月二十六日
书记员 祝 苹