新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新01民终1661号上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西建工第二建设集团有限公司，住所地：陕西省宝鸡市渭滨区经二路102号。法定代表人：刘新潮，陕西建工第二建设集团有限公司董事长。委托诉讼代理人：魏莉，新疆金桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨波，男，1954年3月16日出生，汉族，陕西建工第二建设集团有限公司退休职工，住陕西省宝鸡市渭滨区。上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆海尔巴格餐饮股份有限公司，住所地：乌鲁木齐市天山区延安路2号。法定代表人：祖力皮哈尔·艾拜都拉，新疆海尔巴格餐饮股份有限公司董事长。委托诉讼代理人：艾海提江·沙迪克，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马尔坦·马合木提，男，1973年3月6日出生，维吾尔族，新疆海尔巴格餐饮股份有限公司副总经理，住乌鲁木齐市沙依巴克区。上诉人陕西建工第二建设集团有限公司（以下简称陕西二建）因与上诉人新疆海尔巴格餐饮股份有限公司（以下简称海尔巴格公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初1513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陕西建工第二建设集团有限公司的委托诉讼代理人魏莉、杨波、被上诉人新疆海尔巴格餐饮股份有限公司的委托诉讼代理人艾海提江·沙迪克、马尔坦·马合木提到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陕西二建上诉请求：请求1、变更一审第一项，即改判：被上诉人支付工程款870，881.48（增加金额18，482.24元）；2、变更原审判决第三项，即改判被上诉人支付自2016年7月26日至2017年9月7日期间付款利息185，451.19元，并继续按每日万分之五支付至实际给付之日止；3、撤销原审第四项，改判驳回被上诉人支付劳保统筹款80，080元的原审反诉请求；4、判令一、二审诉讼费由海尔巴格公司承担。事实和理由：1、一审诉讼中，2017年12月11日，鉴定机构根据海尔巴格公司提出的异议再次进行现场踏勘，上诉人已经就争议4B签证所涉及工程量施工完毕，故其应付工程款为870，881.48元。2、涉案工程于2016年7月23日竣工验收完毕，海尔巴格公司应该在2016年7月25日前支付工程款和配合费，原审法院按2017年1月1日起算逾期付款违约金与双方约定不符，应当以2016年7月26日是起算其逾期付款违约金的时间起点。3、一审法院认定，扣除质保金后被上诉人海尔巴格公司应付工程款852，399.24元，配合费38，193元。根据装饰工程计价规则，本案38，193元配合费其性质仍属于上诉人的工程款债权，应计入被上诉人应付工程款之内。4、双方已经对劳保统筹款进行了约定，一审法院判令上诉人返还与约定和实际情况不符。依据本地规定，如施工企业须使用该费用的，须提交缴费票据原件等。但该票据原件由海尔巴格公司持有，上诉人根本无法使用。如支持此项反诉请求，无疑是再次扣减了上诉人80，080元的工程款。最后，本案系被上诉人海尔巴格公司不予结算支付引发诉讼，应当全额承担涉案工程价款的鉴定费用。海尔巴格公司答辩并上诉称，请求撤销一审法院第一、三、六、七、八项判决内容，驳回陕西二建诉讼请求，支持我方原审反诉请求，一、二审诉讼费由陕西二建承担。事实和理由：1、原审法院确认工程款数额错误。此工程所有原约定价款和变更增加内容通过双方合同、补充协议及签证已经确认计算，根本不需要工程造价评估。应该是4，188，110元，而不是评估的4，777，464.99元。2、主合同约定上诉人唯一有权签证人为马尔坦，原审将签有“克里木”名字的四张签证单予以认定错误。另“4B”号签证没有我方签字，已在“33A”号签证第二、第四项中已计入其中，因此，陕西二建此上诉理由无事实依据。3、工程竣工时间认定错误。根据主合同附件和补充协议此工程包括部分消防工程，消防验收合格日为竣工日。工程消防合格日是2016年9月29日，但原审根据原告提供的竣工验收意见表确定竣工时间为2016年7月23日。此表格落款日期原先是空白的，日期字迹是原告自填的，故申请对该表的日期字迹进行书写时间鉴定。4、我方不存在未按时结算之违约。事实上，被上诉人始终没有跟上诉人决算，而是被上诉人严重违约，未按时交工，应根据补充协议赔偿我方租金损失700，000元及延期开业损失950，677.31元。5、被上诉人应当承担此工程税金。根据相关规定收款方应承担税经开具发票，但是，被上诉人已收到360多万元未给开发票也是一种违约行为。6、原审鉴定程序违法，重新评估收取120，000元鉴定费未经法庭质证，并且评估费用过高，不应该由上诉人承担。陕西二建逾期交工，应由其承担鉴定费。陕西二建针对海尔巴格上诉意见答辩称，1、双方约定涉案合同价款为可调价，并应按新疆费用定额计取费用后才能确定工程总价。海尔巴格公司认为应以合同、协议、经济签证等暂定价作为结算依据的上诉理由没有事实和法律依据。2、陕西二建施工的装饰装修工程已于2016年7月23日竣工验收完毕，海尔巴格公司所称的消防工程系另一施工主体施工，且消防工程总和验收时间也因海尔巴格公司工程变更、其他楼层施工人员造成，与陕西二建公司无关。3、施工过程中海尔巴格公司存在数次变更，整体工程中又有其分包的其他施工主体施工，约定工期日后仍在增加工程量，因此，其提出的延误工期损失应由其自行承担。4、双方约定工程款发票在海尔巴格公司支付完95%的工程款后再行开具。海尔巴格公司按照法律文书给付工程宽厚，我公司会如约给其开具。5、鉴定费用属于诉讼费用不属于独立的诉讼请求，且原审法院就鉴定事项进行了释明，故海尔巴格公司此项上诉理由无法律依据。陕西二建向一审法院起诉请求：1．判令海尔巴格公司支付工程款1，380，055.19元；2．支付工程配合费55，000元；3．海尔巴格公司自2016年7月24日至2017年9月7日期间的逾期支付违约金293，468.79元，并继续按每日万分之五支付至实际给付之日止；4．海尔巴格公司承担本案诉讼费及其他费用。海尔巴格公司向一审法院反诉请求：1．请求判令陕西二建支付反诉人代缴的劳保统筹款80，080元；2．请求判令陕西二建赔偿反诉人财产损失26，564元；3．请求判令陕西二建赔偿延期开业损失700，000元；4．请求判令陕西二建支付支出的租金950，677.31元；5．请求判令陕西二建支付工程发票税款460，692.1元；6．由陕西二建承担本案的所有诉讼费用。一审法院认定事实：2015年，陕西二建、海尔巴格公司签订《建设工程施工合同》，约定：“发包人（海尔巴格公司）将位于乌鲁木齐市天山区新华书店新疆海尔巴格餐饮股份有限公司宾馆、写字间装修交由承包人（陕西二建）施工，工期80天，合同价款2，800，000元；因承包人的原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任；工程质量达到协议约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据，因承包人的原工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任；发包人派驻工程师买尔旦；合同价款采用可调价，合同签订进场前3日内发包人向承包人支付暂定价30%的工程预付款，单项工程施工达到50%后，发包人支付承包人30%的工程款，工程竣工达到质量验收标准支付验收后3日内付至合同总价的95%，工程决算经最终审核确定后15日内，除按总价的5%预留工程质量保修金外，余款一次付清，图纸变更及经济签证增加的工程量在每次支付工程款同时支付；变更项目需提前7日向承包人提出书面通知，并确定变更价格，承包人再施工；发包人在收到承包人竣工决算28天内予以审核确认，逾期视为该决算已被确认；本工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金140，000元”。2016年2月1日，陕西二建海尔巴格公司双方又签订《新疆海尔巴格大饭店装修项目附加协议书》，约定“发包人（海尔巴格公司）将新疆海尔巴格酒店装修5-6层变更项目交由承包人（原告）施工，全部工程建筑面积3050平方米，工期60天，自2016年1月30日至2016年3月31日；设计变更或不属于原告报价时所承包工程范围内，因增加工程量而影响进度的，经现场监理工程师或发包方代表签证后，工期做相应顺延，并用书面形式确定顺延期限，工程总价1，200，000元，如遇到下列情况，合同总价作相应调整：1、设计发生变更，费用发生10，000元以上的视为变更；2、在施工中新增加或减少了工程项目；3、因该工程报建并办理《施工许可证》发生的费用，要求发包方缴纳的发包方缴纳，要求承包方承担的承包方承担……本合同总价包括图纸内所有内容，如与附件不符内容，发包人应当按市场价追加差价款；自合同签订之日起三日内发包人向承包人支付合同总造价的30%计36万元，承包人完成5-6层该项目50%的工作量（水电布线、消防改造、走廊、房间、卫生间隔墙安装、所有吊顶工程、腻子工程、卫生间玻璃、洗漱台钢架制作），发包人向承包人支付合同总价的30%计36万元，工程竣工后由承包人组织验收，验收合格（必须由发包人、设计、监理、施工四方共同验收，然后报请质检站、消防部门验收），拿到合格证后三日内发包人支付合同总造价的35%计42万元，余款5%6万元作为质保金，待质保期满后3日内付清，质保期为自验收合格之日起一年；由于款项未能及时到位或图纸未能及时确定，以及中途变更设计修改，则工期顺延。”附件中载明“按现在变更图纸增加5-6层的预算1，200，000元，则合同总造价为311万元，付款方式按变更后的造价为准，以计算工作量的方式经双方协商陆续付款，工作量清单以图纸为基础，如发包人对材料数量、价格等因素提出变更时，则发包人按市场价支付价差款项”。2016年2月18日，陕西二建向海尔巴格公司保证：“我们与你公司祖董事长、项目部部长阿布都克力木的约定保证3月25日前将该工程9、10、11层竣工交付使用，若不能按此约定按时完工，则自3月25日起产生的每日10，000元的租金损失由我方承担”。2016年5月10日，双方又签订《新疆海尔巴格大饭店装修项目补充协议》，约定“一楼大厅有发包方自行组织其他施工单位施工，在工程完成后，由承包人将该工程全部纳入大饭店整体工程一并完成总体验收，双方原签合同中涉及一楼大厅的预算部分即11万元予以扣除；第五层消防改造，上、下水，强电、弱电，暖气改造工程由承包方承担并应于2016年7月3日完成，如不能按时完成并造成其他施工项目无法按时进行，应按日赔偿延期开业损失30，000元，累计不超过30万元；吊顶、墙面、表面工程由发包方另行组织施工单位完成，发包人另行组织的施工人员如造成工程延期与承包人无关，但本项工程竣工验收全部由承包方负责完成；承包人对发包人另行组织的施工单位全面履行监督职责并最终完成全面验收工作后，按发包人自行组织的施工单位的施工总价的5%收取管理费；第六层所有工程（含所有变更项目）均由承包人承担，承包人保证在2016年7月10日前保质保量完成全部工程，并达到国家验收标准，如由发包人所指定项目造成承包人工程无法进行，工期应予以顺延，如承包人不能按时完成或因验收不合格造成返工延期使用，每延期一天应赔偿发包人延期开业损失10，000元，但累计不超过100，000元，但是同时发包人有权终止合同；该工程全部工程变更项目及金额的申请经承包人计算后两天内提出，由发包人核对，两天内答复，双方最终签字认可后予以确认，待变更项目确认完毕后由双方确认工程合同总价，并作为结算依据”。2016年7月23日，涉案的5、6、9、10、11层装修工程竣工验收。2016年9月29日，涉案装修改造工程消防验收合格。期间，2015年11月9日，海尔巴格公司交纳劳保统筹金80，080元。2016年11月20日，陕西二建委托乌鲁木齐兴正建设工程公司对改造装修工程进行结算审核，乌鲁木齐兴正建设工程造价公司作出《工程结算审核报告书》，结论为工程造价6，018，927.98元。2016年12月16日，陕西二建通过公证方式将审核报告书交至乌鲁木齐市延安路自治区新华书店旁海尔巴格大饭店内的新疆海尔巴格餐饮股份有限公司“项目部”办公室，由一名自称是艾力亚尔的男子签收。庭审中，陕西二建提交39份工程变更单，证实工程存在变更，直至2016年6月29日仍然有工程变更，延期交工存在合理理由。海尔巴格公司对陕西二建举证曾送达的审核报告书真实性不予认可，认为合同约定工程负责人为买尔旦，其他人无权签收文件，且该公司没有名叫艾力亚尔的员工，同时对工程变更单中的非买尔旦签字的八张变更单不予认可。庭审中，海尔巴格公司主张陕西二建赔偿其床垫等损失26，564元，对此陕西二建表示同意赔偿，对海尔巴格公司抗辩的已付工程款3，684，692.5元不持异议。案件审理中，经陕西二建申请，法院委托新疆建力工程项目管理有限公司对海尔巴格宾馆一楼工程造价、五楼部分工程造价、六楼、九至十一层的工程造价进行评估，2017年9月28日，新疆建力工程项目管理有限公司作出建力基鉴字【2017】第46号鉴定报告意见书及异议答复，确定造价为4，900，568.77元、配合费38，193元。鉴定报告意见书及异议答复送达双方当事人后，陕西二建未提出异议，海尔巴格公司提出争议项目异议：1、签证编号1B，不在合同图纸范围内与本案无关，另有经济签证单，并在2015年12月31日款项已支付，金额为58，000元；2、签证编号4B，无海尔巴格公司方签字，在签证编号33A中第二、四项已计入，金额18，482.24元；3、签证编号6B，不在合同图纸范围内，款项已支付，金额为13，000元；4、签证编号7B，是不存在工程，无海尔巴格公司方确认，金额为11，963.95元；5、签证编号8B、9B，无海尔巴格公司签字确认，金额为11，739.75＋28，195.2=39，934.95元，同时海尔巴格公司还提出单位工程人材机价差的部分异议。新疆建力工程项目管理有限公司于2017年12月11日再次做出答复，扣减材料价差36，699.65元后，最终工程造价为4，834，140.23元。海尔巴格公司提交由陕西二建书写1，500元的收据一张，载明：“海尔巴格酒店艾工支付设备编程费用1，500元”，陕西二建对此不予认可，认为该款是陕西二建承接的另一消防工程中的已付款，与本案无关。一审法院认为，陕西二建、海尔巴格公司签订的《建设工程施工合同》及附加、补充协议及其附件，系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，当属合法有效合同。根据双方的诉辩主张，双方争议焦点为：1．海尔巴格公司应付工程款的数额；2．海尔巴格公司是否应向陕西二建公司支付逾期付款利息；3．海尔巴格公司缴纳的劳保统筹费应由何方承担；4．陕西二建公司是否应向海尔巴格公司赔偿财物损失；5．陕西二建公司是否应向海尔巴格公司支付工期延误违约金。6．陕西二建公司是否应向海尔巴格公司支付税金。对此法院分别评判如下：一、关于海尔巴格公司应付工程款的数额问题。根据合同约定，工程总价采用可调价格合同，海尔巴格公司对诉前陕西二建以公证方式向其送达的结算报告、竣工图纸的事实以及结算报告中涉案工程结算造价数额不予认可，故陕西二建申请法院委托对工程造价进行鉴定。新疆建力工程项目管理有限公司作出建力基鉴字【2017】第46号鉴定报告意见书及答复客观、公正，法院依法作为定案依据。对于海尔巴格公司提出异议的编号1B、6B、8B、9B变更确认单，该部分变更确认单上有克里木的签字，法院认为，根据海尔巴格公司举证的2015年12月31日的工程变更确认单可以证实克里木系现场技术负责人，其在工地上履行的是职务行为，其签字的行为构成表见代理，对于克里木签字的签证工程造价应计入陕西二建的施工价款；对于编号7B的现场变更清单，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定，当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量，该签证单上有现场监理人员的签字确认，该部分工程内容已由陕西二建施工海尔巴格公司实际使用，故应视为陕西二建施工合同外增加工程内容；对于编号4B价值18，482.24元的工程变更预算表，因无海尔巴格公司签字确认，不能证明该部分工程系合同外增项工程，故该部分工程价款不应计入陕西二建施工总价。对于海尔巴格公司抗辩已付款1，500元，该收据写明收款内容为设备编程费用，未特别注明系消防工程，故该款应视为涉案工程的已付款。综上，陕西二建已完工程造价为4，777，464.99元（4，834，140.23元-38，193元配合费-18，482.24元），扣除双方均认可的已付工程款3，684，692.5元以及质保金，海尔巴格公司应付工程款为852，399.24元（4，777，464.99×95%-3，684，692.5元-1，500元）。根据合同约定，陕西二建对海尔巴格公司另行组织施工五楼部分工程完成全面验收工作后，按海尔巴格公司自行组织的施工单位的施工总价的5%收取管理费，即陕西二建所主张的配合费，按照鉴定结论，配合费为38，193元，故法院对陕西二建的该项诉讼请求予以支持。二、关于海尔巴格公司是否应向陕西二建支付逾期付款违约金的问题。《建设工程施工合同》专用条款第35.1款约定，海尔巴格公司收到结算28天内予以审核。庭审查明，2016年6月29日，双方完成最后的变更项目确认工作；2016年7月23日，工程竣工验收通过并已投入使用。2016年12月2日，陕西二建公证送达结算文件，依约向海尔巴格公司提出决算、付款之请求。按照约定，海尔巴格公司应在28天即2016年12月31日前，作出答复或支付应付工程款，但海尔巴格公司怠于履行结算的合同义务，未予答复也未积极与陕西二建结算并支付工程款，应承担迟延支付工程款的违约责任。综上，海尔巴格公司应按每日万分之五支付陕西二建自2017年1月1日起至2017年9月7日期间的违约金106，549.91元（852，399.24元×万分之五×250天），并以每日万分之五的标准继续支付至实际付款之日违约金。陕西二建主张超出部分，法院不予支持。三、关于海尔巴格公司缴纳的劳保统筹费应由何方承担的问题。凡在市、县行政区划内的新建、扩建、维修、技术改造、安装、装饰工程，建设单位在领取工程建设施工许可证前，向建筑行业劳保费管理机构缴纳劳保费，建筑安装施工企业不再直接向建设单位结算收取工程劳保统筹费，建设单位向劳保统筹机构缴纳的劳保费在竣工决算时抵扣，据此，海尔巴格公司垫付的劳保费80，080元，应由陕西二建负担，故海尔巴格公司的该项反诉请求，法院予以支持。四、关于陕西二建是否应向海尔巴格公司赔偿财物损失的问题。对于海尔巴格公司主张的陕西二建在施工中造成海尔巴格公司26，564元财物损失，陕西二建当庭予以认可，且由其工程负责人“吴新龙”签署的书面意见为证，法院予以确认，故该项反诉请求，法院亦予以支持。五、关于陕西二建是否应向海尔巴格公司支付工期延误违约金的问题。海尔巴格公司主张其延期开业损失700，000元、租金损失950，677.31元的反诉请求，实质为工期延误损害赔偿之请求权。《建设工程施工合同》通用条款第13.1条、第29.1条约定，设计变更、工程量增加的，工期顺延。根据双方补充协议等文件约定，五层竣工日为2016年7月3日，六层竣工日为2016年7月10日，九至十一层工期为80天。但根据庭审查证的经济签证、工程变更单可以证实，海尔巴格公司于2016年6月29日还增加了五层的电器、强电安装、给排水的工程量、于2016年6月29日增加了六楼卫生间隔墙工程量，九至十一楼的客房、卫生间、走道、楼道增设射灯、灯带、开关、插座的工程量。可见，工期延误系海尔巴格公司在临近竣工日或竣工日之后又增加工程量所致，陕西二建存在工期合理顺延的合理理由不构成违约，对于海尔巴格公司要求陕西二建因延期交工所致开业损失700，000元及租金损失950，677.31元的反诉请求，法院不予支持。六、陕西二建是否应支付税金。对于海尔巴格公司主张460，692.1元税金的反诉请求，因海尔巴格公司未举证证实其已代陕西二建垫付了工程款发票税金，故法院对此反诉请求不予支持。判决：一、新疆海尔巴格餐饮股份有限公司支付陕西建工第二建设集团有限公司工程款852，399.24元；二、新疆海尔巴格餐饮股份有限公司支付陕西建工第二建设集团有限公司配合费38，193元；三、新疆海尔巴格餐饮股份有限公司支付陕西建工第二建设集团有限公司逾期付款违约金106，549.91元（852，399.24元×万分之五×250天，自2017年1月1日起至2017年9月7日），并按日万分之五继续支付至实际支付之日止；四、陕西建工第二建设集团有限公司支付新疆海尔巴格餐饮股份有限公司劳保统筹款80，080元；五、陕西建工第二建设集团有限公司赔偿被新疆海尔巴格餐饮股份有限公司财产损失26，564元；六、驳回新疆海尔巴格餐饮股份有限公司要求陕西建工第二建设集团有限公司赔偿延期开业损失700，000元的反诉请求；七、驳回新疆海尔巴格餐饮股份有限公司要求陕西建工第二建设集团有限公司支付租金950，677.31元的反诉请求；八、驳回新疆海尔巴格餐饮股份有限公司要求陕西建工第二建设集团有限公司支付工程发票税款460，692.1元的反诉请求。经二审查明事实与原审法院查明事实相同。二审期间，双方均未提交新的证据。上述事实有双方当事人庭审陈述笔录、双方合同、补充协议、附件、签证记录、结算书、工程变更单、工程确认单、竣工验收意见表、现场勘验、鉴定报告及异议答复、付款凭据等证据材料附卷佐证。本院认为，陕西二建、海尔巴格公司签订的《建设工程施工合同》及附加、补充协议及其附件，系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，系合法有效合同。二审当中，本案的争议焦点为：1、一审委托鉴定过程中是否存在程序违法？鉴定费用由谁负担？2、海尔巴格公司应付涉案工程款数额？包括“4B”见证单中的18，482.24元能否计入工程款？“克里木”签字的四张签证单的数额能否计入工程款？38，193元配合费是否应当支付？3、陕西二建有无延期交工理由，延期付款违约金计算起止时间？陕西二建是否应当赔偿海尔巴格公司工期延误损失？4、涉案劳保统筹费用应由哪方负担？5、陕西二建是否应当负担工程款税金？关于一审委托鉴定过程中是否存在程序违法，鉴定重复收费，鉴定收费是否合理，鉴定费用由谁负担的问题。本院认为，本案双方当事人对于工程价款存在争议，海尔巴格公司对于陕西二建以公证方式送达的结算报告、竣工图纸的事实以及结算报告中涉案工程结算造价数额不予认可，故原告申请法院委托对工程造价进行鉴定。一审法院根据原告申请交由我院拍卖鉴定办公室通过摇号确定由新疆建立工程项目管理有限公司对涉案工程造价进行审计评估，符合法律程序。新疆建立工程项目管理有限公司针对海尔巴格公司提出异议进行了复核并出具复核意见书，不属于重复鉴定。新疆建立工程项目管理有限公司收取120，000元鉴定费系依据财政部的相关规定计费收取。审计费按照审价最终确定的造价标的金额取费而非双方争议的标的差额取费。并且该项费用系因双方诉讼所产生的诉讼费用支出，应由双方按照胜败诉比例负担。故对于上诉人海尔巴格公司提出鉴定程序违法、鉴定费重复收取不应由其负担的上诉理由，本院不予支持。关于海尔巴格公司应付涉案工程款数额的问题（包括“4B”见证单中的18，482.24元能否计入工程款，“克里木”签字的四张签证单的数额能否计入工程款？38，193元配合费是否应当支付的问题）。本院认为，根据合同约定，工程总价采用可调价格合同，海尔巴格公司对诉前陕西二建以公证方式向其送达的结算报告、竣工图纸的事实以及结算报告中涉案工程结算造价数额不予认可，故陕西二建申请法院委托对工程造价进行鉴定。新疆建力工程项目管理有限公司作出建力基鉴字【2017】第46号鉴定报告意见书及答复客观、公正，原审法院依此作为定案依据是正确的。对于海尔巴格公司提出异议的编号1B、6B、8B、9B变更确认单，该部分变更确认单上有克里木的签字，根据海尔巴格公司举证的2015年12月31日的工程变更确认单可以证实克里木系现场技术负责人，其在工地上履行的是职务行为，故其签字的行为构成表见代理，对于克里木签字的4张签证工程造价应当计入陕西二建的施工价款；关于编号4B价值18，482.24元的工程变更预算表，因无海尔巴格公司签字确认，不能证明该部分工程系合同外增项工程，该部分工程量已在签编号33A中第二、四项中计入，故对于编号4B价值18，482.24元的该部分工程价款不应计入陕西二建施工总价。关于配合费的问题，根据合同约定，陕西二建对海尔巴格公司另行组织施工五楼部分工程完成全面验收工作后，按海尔巴格公司自行组织的施工单位的施工总价的5%收取管理费，即陕西二建所主张的配合费，按照鉴定结论，配合费为38，193元，故原审法院对陕西二建的该项诉讼请求予以支持是正确的。关于陕西二建有无延期交工理由，延期付款违约金计算起止时间，陕西二建是否应当赔偿海尔巴格公司工期延误损失的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。根据《补充协议》第七条约定：“若发包方故意拖延或在约定的时间内没有完成变更项目确认，并因此在工程按照国家验收标准验收合格交付使用后，造成延期付款，应按应付款金额每日万分之五支付违约金。”双方签订的《建设工程施工合同》专用条款第35.1款约定，海尔巴格公司收到结算28天内予以审核。庭审查明，2016年6月29日，双方完成最后的变更项目确认工作；2016年7月23日，工程竣工验收通过并已投入使用。2016年12月2日，陕西二建公证送达结算文件，依约向海尔巴格公司提出决算、付款之请求。按照约定，海尔巴格公司应在28天即2016年12月31日前，作出答复或支付应付工程款，但海尔巴格公司怠于履行结算的合同义务，未予答复也未积极与陕西二建结算并支付工程款，应承担迟延支付工程款的违约责任。原审判决海尔巴格公司应按每日万分之五支付陕西二建自2017年1月1日起至2017年9月7日期间的违约金106，549.91元，并以每日万分之五的标准继续支付至实际付款之日违约金并无不当。2016年7月23日并非双方合同约定的结算日，故陕西二建上诉称应当以此为延期付款利息的起算点，本院不予采纳。陕西二建是否应当赔偿海尔巴格公司工期延误损失的问题。双方签订的《建设工程施工合同》通用条款第13.1条、第29.1条约定，设计变更、工程量增加的，工期顺延。根据庭审查证的经济签证、工程变更单可以证实，海尔巴格公司于2016年6月29日还增加了五层的电器、强电安装、给排水的工程量、于2016年6月29日增加了六楼卫生间隔墙工程量，九至十一楼的客房、卫生间、走道、楼道增设射灯、灯带、开关、插座的工程量。可见，工期延误系海尔巴格公司在临近竣工日或竣工日之后又增加工程量所致，陕西二建存在工期合理顺延的合理理由不构成违约，对于海尔巴格公司要求陕西二建因延期交工所致开业损失700，000元及租金损失950，677.31元的上诉请求，法院不予支持。关于涉案劳保统筹费用应由哪方负担的问题。本院认为，根据双方在2016年2月1日签订的《新疆海尔巴格大饭店装修项目附加协议书》第四条约定；因该工程报建并办理《施工许可证》发生的费用，要求发包方缴纳的发包方缴纳，要求承包方承担的承包方承担。根据《新疆维吾尔自治区建筑工程社会保险费统筹管理暂行办法》的规定，凡在市、县行政区划内的新建、扩建、维修、技术改造、安装、装饰工程，建设单位在领取工程建设施工许可证前，向建筑行业劳保费管理机构缴纳劳保费，建筑安装施工企业不再直接向建设单位结算收取工程劳保统筹费，建设单位向劳保统筹机构缴纳的劳保费在竣工决算时抵扣，故该项费用应从工程款中扣除，但缴费票据海尔巴格公司应当返还给施工单位陕西二建。故对于陕西二建提出劳保统筹费用80，080元应由海尔巴格公司负担的理由，本院不予支持。关于陕西二建是否应当负担工程税金的问题。关于海尔巴格公司上诉主张陕西二建应当支付460，692.1元税金的请求，因该项费用并未实际发生，并不代表其垫付了工程款发票税金。施工方开具发票系合同本身的附随义务，陕西二建也当庭表示海尔巴格公司支付工程款后一并开具发票。故海尔巴格公司的此项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，陕西建工第二建设集团有限公司、新疆海尔巴格餐饮股份有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费35，287.63元（陕西建工第二建设集团有限公司已预交4，036.59元，新疆海尔巴格餐饮股份有限公司已预交31,251.04元），由陕西建工第二建设集团有限公司负担4，036.59元，由新疆海尔巴格餐饮股份有限公司负担31，251.04元。本判决为终审判决。审判长  程慧玲审判员  黄淑梅审判员  李 艳二〇一八年七月二十四日书记员  姜中晟