河南省内黄县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0527民再3号
再审申请人（原审被告）：杨书贵，男，1968年7月25日生，汉族，住内黄县。
委托代理人：郭芳，女，秉正律师事务所律师。
委托代理人：宗和平，男，汉族，1963年3月16日生，住内黄县。
被申请人（原审原告）：杨金玲，女，1976年7月10日生，汉族，无业，住内黄县。
委托代理人：刘利伟，内黄县正义法律服务所法律工作者。
再审申请人(原审被告）杨书贵与被申请人（原审原告）杨金玲提供劳务者受害责任纠纷一案，不服本院（2014）内民一初字第143号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年4月12日作出（2016）豫0527民申1号裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人杨书贵及其委托代理人郭芳、宗和平，被申请人杨金玲及其委托代理人刘利伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨书贵申请再审称：原审中对杨金玲的伤残鉴定依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》错误，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，杨金玲在使用机器操作中，存在打手机，不按规程操作的行为，存在重大过错，请求1、依法撤销（2014）内民一初字第143号民事判决，重新审理，作出公正判决；2、本案的一审、二审、再审诉讼费用由被申请人承担。
杨金玲辩称，杨书贵再审申请缺乏事实根据和法律依据，原判决杨书贵赔偿杨金玲的全部损失合法正确，驳回杨书贵的再审申请。杨书贵提供的蔡书苹、段书芬证人证言虚假，且不出庭接受询问、质证不能作为证据使用，也没有其他证据证明杨金玲在工作期间受伤存在过错，杨书贵没有对务工者进行上岗前的培训，
也没有对机器设备设置任何安全防护措施是事故发生的根本原因。原审判决认定杨金玲系农村居民显属不公，户口本及身份证上显示户籍杨金玲是内黄县南庄村人，应该按照2016年城镇标准计算各项损失，其中误工时间计算至定残日前一天共884天，请法院依法认定。
杨金玲向本院起诉请求：原告受被告雇佣于2014年2月19日到被告所经营的刀削面馆工作，双方口头约定工资为1500元至1800元。2014年2月24日原告在工作期间，因被告的机器设备不合格造成原告右手受伤，事故发生后原告被送到内黄县人民医院进行治疗。在此期间，被告支付了部分医疗费，侵害了原告的合法权益，特诉至法院，要求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费等前期治疗费用共计10000元；2、后续治疗费及伤残赔偿金待伤残鉴定后另行追加；3、诉讼费由被告承担。庭审中，原告的诉请变更为229038.46元。
本院原审认定事实：2014年2月19日，原告杨金玲到被告杨书贵所经营的刀削面馆工作，双方口头约定工资为1500元至1800元。2014年2月24日，原告在操作机器时右手受伤，当日被送到内黄县人民医院进行治疗，2014年4月3日出院，住院38天，花去医疗费5207.08元。原告受伤后，被告为原告支付费用7000元。2014年5月15日，原告申请对其伤残程度、二次手术费用及其他后续治疗费用进行司法鉴定。2014年9月23日，安阳殷都法医临床司法鉴定所鉴定：杨金玲右手损伤属七级伤残。鉴定书另载明：“所委托的对被鉴定人杨金玲二次手术费用评估事项，因认为杨金玲目前已治疗终结，故不予评估”。原告为鉴定伤残花去鉴定费700元，为评估内固定取出费用花去评估费600元。原告为鉴定另花去交通费300元。
本院原审认为，原告杨金玲在被告杨书贵所经营的刀削面馆工作，本院认定双方已形成雇佣关系。雇佣期间，原告在操作机器时致右手受伤，根据法律规定作为雇主的被告杨书贵对原告在雇佣活动中遭受的人身损害应当承担赔偿责任。故被告辩称的不用承担赔偿责任的理由应不予采信，原告要求被告赔偿其损失的请求，应予支持。原告的损失应根据其要求依照法律规定结合有效证据计算和认定。包括医疗费5207.08元、住院伙食补助费1140元(38天×30元)、营养费380元(38天×10元)、误工费13870.13元（24457元/年÷365天×至定残前一日共207天）、护理费3023.45元（29041/年÷365天×38天×1人）、交通费300元、残疾赔偿金67802.72元（8475.34元×20年×0.4）、精神抚慰金根据原告的伤情酌定为20000元、鉴定费700元，合计112423.38元。原告主张的按城镇居民计算其残疾赔偿金，因其提供的证据不符合法律规定，应按农村居民标准计算；主张的被扶养人生活费，因无事实根据，依法不予认定；主张的评估费600元，因原告的评估申请未得到支持，应由原告自行负担。赔偿时，被告已支付的7000元费用应予扣除。原告诉请中要求过高或计算不当的部分不予支持。本院原审判决：一、限被告杨书贵于判决书生效后十日内赔偿给原告杨金玲各种物质及精神性损失人民币105423.38元；二、驳回原告杨金玲的其他诉讼请求。案件受理费4735元，原告杨金玲负担2180元，被告杨书贵负担2555元。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：
再审申请人杨书贵申请对杨金玲的伤残依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，经本院委托鉴定，杨金玲的右手损伤构成九级伤残，对该鉴定结果再审申请人杨书贵提出异议并申请重新鉴定。2016年8月24日鉴定人齐某对鉴定结果出庭作证。再审申请人杨书贵称杨金玲在工作中存在过错并提供蔡书苹、段书芬询问笔录两份。被申请人杨金玲提供身份证、户口本及内黄县城关镇南庄社区证明，要求按照城镇居民标准计算其各项赔偿损失。
××致残程度鉴定标准》对杨金玲伤残进行评定，适用标准不当。对于杨金玲要求各项损失赔偿适用城镇居民标准证据不足。其他事实与原审查明一致。
本院再审认为，本案的焦点是杨金玲的伤残应如何适用评定标准、赔偿标准及杨金玲在工作中是否存在过错。根据最高人民法院向山东省高级人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的（2013）他8复函的答复及上级法院的相关通知的意见，再审申请人杨书贵申请对杨金玲的伤残依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，符合法律规定，予以采纳。2016年8月24日鉴定人齐某对鉴定意见出庭作证，鉴定意见可以作为定案的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，再审申请人杨书贵要求重新鉴定的申请不符合法律规定，不予采纳。再审申请人杨书贵提供的蔡书苹、段书芬证人证言不能充分证明杨金玲工作期间存在打手机的过错，故对再审中杨书贵称杨金玲工作中存在过错的辩称不予支持。庭审中，被申请人杨金玲辩称其户籍及经常居住地、工作地均在内黄县城，经审查，根据杨金玲当庭陈述有时在内黄城关南庄社区居住，有时在西关南社区居住，2014年2月24日杨金玲入院记录中显示其住址是东庄镇××村，为此杨金玲没有固定的居所，也没有提供证据证明其在城镇有稳定的收入及生活来源，不能充分证明其属于城镇居民，故对杨金玲要求按照2016年城镇居民标准计算其损失的请求不予采纳。关于误工费，2014年9月23日杨金玲伤残评定为七级，2016年7月28日杨金玲伤残评定为九级。因伤残在第一次鉴定时即存在，故应按照第一次鉴定的时间计算误工费。被申请人杨金玲的损失根据其要求及法律规定结合有效证据计算如下：医疗费5207.08元、住院伙食补助费1140元(38天×30元)、营养费380元(38天×10元)、误工费13870.13元（24457元/年÷365天×至定残前一日共207天）、护理费3023.45元（29041/年÷365天×38天×1人）、交通费300元、残疾赔偿金33901.36元（8475.34元×20年×0.2）、精神抚慰金根据原告的伤情酌定为10000元、鉴定费700元，合计68522.02元。扣除再审申请人杨书贵已向杨金玲支付的7000元，再审申请人杨书贵应赔偿杨金玲各种物质及精神性损失61522.02元。被申请人原审中主张的评估费600元，因其申请未得到支持，应由其自行负担。被申请人杨金玲诉请中要求过高或计算不当的部分不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第三十一条第一款之规定，判决如下：
一、撤销（2014）内民一初字第143号民事判决；
二、再审申请人杨书贵于本判决生效后十日内赔偿被申请人杨金玲各种物质及精神性损失61522.02元；
三、驳回杨金玲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费4735元，由被申请人杨金玲负担3463元，再审申请人杨书贵负担1272元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 刘伟平
审 判 员 郭利英
代理审判员 杨阿鹏
二〇一六年九月十八日
书 记 员 杨梦天