浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初18464号
原告:杭州萧山园林集团有限公司。
法定代表人：周友春，执行董事。
委托代理人：陈从荣、厉卿，浙江泽大（义乌）律师事务所律师、实习律师。
被告：义乌市市场发展集团有限公司。
法定代表人：吴波成，董事长。
委托代理人：黄昌平、王俊华，浙江红太阳律师事务所律师、实习律师。
原告杭州萧山园林集团有限公司为与被告义乌市市场发展集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2016年11月2日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员季文超适用简易程序独任审判，并于2016年12月2日第一次公开开庭进行了审理。庭审中，原告提出对义乌市国际会议中心园林绿化改造提升施工工程的工程造价进行司法鉴定。本院依法予以准许。浙江鼎晟工程项目管理有限公司接受本院委托进行了鉴定。本案于2017年1月15日第二次公开开庭进行了审理。原告杭州萧山园林集团有限公司的委托诉讼代理人陈从荣、被告义乌市市场发展集团有限公司的委托诉讼代理人黄昌平、王俊华到庭参加了两次庭审。本案现已审理终结。
原告杭州萧山园林集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款3565709元并支付利息损失（从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）；2、判令被告返还原告履行保证金100万元人民币。
事实与理由：
原义乌小商品城恒大开发有限责任公司（以下简称”恒大公司”）于2013年12月31日将企业名称变更为义乌市市场发展集团有限公司。
2013年2月，恒大公司就义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程委托浙江至诚工程咨询有限责任公司公开招投标。后原告中标。2013年3月8日，原告和恒大公司签订了《义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程施工合同》。双方约定，原告承包施工义乌国际会议中心园林景观改造提升施工工程，改造提升工程面积约9万平方米，包括苗木种植、移植、景观小品、园路铺装、驳岸改造、排水、照明等工程，合同价为18268562元（其中含安全文明施工费140549元），合同价款采取固定总价，风险范围外合同价款调整范围为设计变更以及符合合同约定的工程洽商、变更等书面协议和文件。工期为210天，其中绿化工程需在2013年5月31日前完成。原告向被告提交履约保证金和风险控制保证金，履行保证金为合同价的10%；风险控制保证金为合同价与风险控制价之差额1639487元。此外还约定了双方的权利和义务、工程款（进度款）支付、竣工验收和结算等条款。
在合同违约条款中双方还约定，该工程达到合格质量标准的，并获得中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖的不奖不罚（中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖保证金100万元在评得金奖并提供资料个发包方后28天内无息退还）。若达到合格质量标准的，但没获得中国风景园林学会”优秀园林工程奖”的，则中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖保证金100万元不予返还。若达到合格质量标准的，且获得中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”大金奖的，则招标人在退还中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖保证金100万元的同时还额外奖励150万元。获奖时间规定为工程竣工验收后下一个年度1月1日起算2个年度内。合同还约定工程质量保证金为结算价款的7%，本工程养护保修期为二年，自工程实际竣工之日起算，在保修期满后28天内将剩余保修金按照招标文件要求返还承包人。
订立上述合同后，原告按照合同约定向被告支付了风险控制保证金、履行保证金合计3466343元。恒大公司于2013年3月31日下达开工令，原告开始组织人员、设备进场施工。2013年4月7日，恒大公司通知原告4月8日至4月9日禁止施工作业。2013年4月11日，恒大公司再次通知原告自即日起全面停工，复工日期另行通知。2013年8月20日，恒大公司通知原告计划于2013年8月28日复工，要求原告做好相关准备工作。但在原告准备恢复施工时，义乌市综合行政执法大队又以该工程未经审批、侵占了水库水域为由，通知原告停止施工。后直至2013年9月29日恢复施工，由此给原告造成巨大经济损失。
原告自2013年9月29日复工后，马上组织人员抓紧施工，争抢进度。但因施工期间横跨传统春节，且被告中途对屋顶花园、内庭院等进行重大调整，却迟迟不确定施工方案，加之部分苗木改为由被告采购供应，由此导致工期一再延误，施工进度无法挽回。该工程于2014年5月31日通过初验，2014年9月5日通过竣工验收。
原告于2014年10月向被告提交了送审资料，但被告一直借故拖延审计，导致审计工作至今无法完成。经原告核算，该工程总价款为18208509元，因合同约定的两年养护保修期已过，保修金应一并返还，故扣除被告已付工程进度款14642800元后，被告尚欠原告工程款3565709元。另由于本案工程为提升改造工程，不符合中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖的参评条件，故原、被告在施工合同中关于参评中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖以及保证金100万元的返还条件及处罚、奖励的约定客观上无法履行，此后果不可归责任何一方，故被告应将其扣留的100万元履约保证金返还给原告，但经原告多次交涉，被告拒不纠正其错误行为。为此，原告特向法院起诉，请贵院予以支持。
被告义乌市市场发展集团有限公司答辩称：对起诉状第一、二、三段没有意见，都是事实，对第四段前半部分没有意见，对最后原告说是行政执法局通知停工，不是事实。通知复工后，就正常施工了。第五段也不是事实，本案的涉案工程在2014年9月5日才通过竣工验收，造成工期延误的原因是因为原告，而不是原告所陈述的这些理由。第六段也不是事实，原告将结算送审资料提供给被告的时间是在2015年10月底，至少是在2015年10月22日之后，然后被告收到原告的送审资料后，于2015年11月2日就通知鉴监公司，鉴监公司于2015年11月4日拿走了材料。本案涉案工程的结算审核的情况到现在都没有结束，拖这么久的原因是因为本案园林工程涉及的变更非常多，除了甲供的苗木，其他都有变更，一旦变更就涉及到工程量和造价的变更，而所有工程量和造价的变更都需要被告单位、监理单位、造价咨询单位、代建单位汇签。第二个原因是所涉及到的所有这些审核的资料很难一时提供，而且好多变更在现场施工过程当中并没有达成工程量以及造价一致确认的会议纪要。所以在审核过程当中，由审核单位召集五家单位对工程造价进行汇签，造成本案的涉案工程的审核一直没有结束。那么，审核单位于2016年的11月7日把最终的审核意见分别递交给了原、被告，原告也没有确认，被告也没有确认，但是在这期间，原告已经起诉到了法院，要求支付工程款。而且原告送审的送审价并不是本案中原告提交的证据当中的数据。由于本案的审核还没有完成，还不符合付款的条件，恳请法院驳回原告要求被告支付工程款的诉请。
对原告起诉状中最后一部分，被告说明以下几个事实：中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖的评奖，因为本案招标时间是2013年，在2013年、2014年涉案工程是符合参评条件的。发生变化的时间是在2015年，原告说是在2016年参评条件发生了改变。2015年，参评条件就改了，必须是新建项目，而不能是改建项目，而本案工程是改建项目。对于履约保证金该不该退，被告认为，履约保证金不应该退。理由是：1、工期延误可以把履约保证金在扣除之外，还应按千分之二每天进行赔偿。2、原告在2015年9月22日的履约保证金退款申请中，也已经同意把100万元扣除，该报告也得到了相关单位的同意。所以，从以上两个理由看，履约保证金不应该退，综上，被告认为，恳请法院依法驳回原告的诉请。
原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据：
证据1、中标通知书原件一份，证明原告中标承建义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程。
证据2、义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程施工合同原件一份，证明原告城建义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程，合同价18268562元，工期210天，原告缴纳风险金、履约保证金，被告按照原告是否获奖予以处罚和奖励等事实。
证据3、收款收据复印件1份，证明原告按约支付了风险控制保证金、履约保证金共计3466343元的事实。
证据4、工程开工报审表原件一份、开工报告原件一份，证明本案工程开工时间为2013年3月31日的事实。
证据5、2013年4月7日的通知原件一份，证明被告通知原告于2013年4月8日、9日两天停工的事实。
证据6、2013年4月11日通知原件一份，证明被告通知原告自2013年4月11日起全面停工，复工时间另行通知的事实。
证据7、2013年8月20日复工通知原件一份，证明被告要求原告于2013年8月28日复工的事实。
证据8、竣工验收报告复印件一份，证明该工程于2014年9月5日竣工验收的事实。
证据9、中国风景园林学会关于开展2016年度”中国风景园林学会优秀园林工程奖”评选通知、评选办法和评选细则复印件各一份，证明本案工程因是提升改造工程，不是新建项目，不符合中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”参评条件的事实。
证据10、结算送审资料复印件（园林景观工程结算书、工程送审价汇总）一份，证明经原告审核本工程总造价为18208509元。
被告对原告提供的证据发表质证意见如下：
对证据1、2没有异议。
对证据3没有异议，风险金已经退还。履约保证金，经原告申请，已经退还了826856元，就剩下100万。
对证据4没有异议，确实是在2013年3月31日开工。
对证据5的真实性无异议，但对证明目的有异议。根据签订的施工合同，像这种情况不应当扣除，合同中明确约定，酒店有活动，不应当计入工期延误。
对证据6、7、8无异议。
对证据9无异议，2016年确实不符合参评条件，2015年的时候，本案的涉案工程就已经不符合参评条件。
对证据10有异议，原告送审的送审价不是18208509元，是17859428元。而且送审资料当中缺少好多工程量以及造价的会议纪要等相关材料。不是被告签收的结算送审资料。
经庭审质证，本院对原告杭州萧山园林集团有限公司提供的证据的真实性均予以认定。
被告义乌市市场发展集团有限公司为证明其辩解主张，向本院提供如下证据：
证据1、施工合同原件一份，证明原、被告签订了施工合同，对工程内容、承包范围、合同工期、质量标准、违约、工期延误等作出了约定的事实。
证据2、开工报告原件一份、2013年4月11日通知一份、2013年8月20日通知一份、竣工报告一份，证明涉案工程的开工时间是2013年3月31日，停工时间是2013年4月11日，复工时间是2013年8月28日，竣工时间是2014年9月5日，证明涉案工程工期延误共计175日的事实。
证据3、履约保证金退还申请及支付审批表复印件一份、2015年度”优秀园林工程奖”评选通知、评选办法复印件各一份，证明被告同意扣除工程金奖履约保证金壹佰万元并得到了监理单位、造价咨询单位、杭州市园林建设处（代建单位）的认可，证明工期延期违约金在结算审核中扣除。
证据4、2016年3月16日会议纪要、签到表、验收单原件各一份，证明在2016年度半年度养护验收情况：黄山栾树死亡4株、银杏死亡3株、长势不良2株，证明蒋长红是原告单位人员。
证据5、现场苗木清点清单原件一份、蒋长红签收单一份，证明在养护保修期2年期满后，原被告及相关人员经现场清点确认苗木差异数，且原告已签收的事实。
证据6、情况说明复印件一份，证明涉案工程是园林景观提升改造工程，变更较多，导致签证较多，而签证需监理单位、造价咨询单位、代建单位杭州市园林建设处、设计单位、建设单位共同汇签，导致审核时间较长。
证据7、2015年10月22日公司用印签批单一份，证明涉案工程的竣工报告被告盖章时间，进一步证明原告的结算送审资料在2015年10月22日之后的事实。根据建设工程的惯例，施工单位向建设单位提供结算送审价的时候必须竣工报告要有建设单位的盖章。
证据8、结算审核有关情况一份，证明涉案工程还在审核中，审核最终稿原、被告均未确认，还不符合支付剩余工程款条件的事实。
原告对被告提供的证据发表质证意见如下：
对证据1的三性没有异议。
对证据2中4月11日、2013年8月20日的通知没有异议。但对证明目的有异议。当时通知后，由于有一个复工的准备时间，实际上事隔一个月后才正式复工，这个时间并不是真正开始复工的时间。对竣工报告没有异议。但对工期延误175天的证明目的有异议，工期确实存在客观上的延误，但是是由被告造成的。
对证据3，原告确实提出过这个申请，因为当时工程竣工后，根据合同约定，应该把最后一期的履行保证金退还给原告，所以原告提出了这个申请，原告也已经收到了这笔钱。但是对之后的履行保证金支付审批表的内容，是由被告方单方制作，原告不知情。原告也从来没有放弃关于工程园林金奖保证金的权利。而且金奖保证金100万元根据合同约定是应该在符合评奖条件以后，根据最终评奖的结果来决定是否退款。当时本身没有达到退还100万元金奖保证金的期限和条件。
对证据3中2015年度”优秀园林工程奖”评选通知、评选办法的真实性无异议。根据该份文件，参评条件首先是要已验收合格满一年管护期以上的新建工程项目才能参与评选。而且15年度的参评期限是在15年的4月30日前，而本案工程是在14年的9月5日才竣工的，应该到15年9月6日才能参与评选。很显然15年的这次评选，该工程是无法赶上的，只能参加16年的评选。
对证据4、证据5没有意见，在工程审计报告中已经予以体现。
证据6与本案没有关联性，因为被告方没有就工期提起反诉，被告也认可是因为被告方的审核程序拉长，才导致工期产生延误。
证据7是被告方单方制作的，对其真实性不予认可。
对证据8的真实性无异议，但双方一直没有对最后的结算审计达成一致意见，所以才导致本案诉讼。
经庭审质证，原告对被告提供的证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6、证据8的真实性没有异议，本院对该部分证据的真实性均予以认定；对被告提供的证据7的真实性不予认定。
本案审理过程中，原告提出对义乌市国际会议中心园林绿化改造提升施工工程的工程造价进行司法鉴定。本院依法予以准许。浙江鼎晟工程项目管理有限公司接受本院委托进行了鉴定，并出具了浙鼎鉴字第020号工程造价咨询报告书，鉴定结论为：根据法院卷宗、双方签订的施工合同、工程设计图纸、现场踏勘记录，并充分考虑诉讼双方对初步鉴定书的意见反馈，本工程初步鉴定造价为15816909元。原告预付了鉴定费138244元。
原告对咨询报告书质证称：基本没有异议。
被告对咨询报告书质证称：基本没有意见，但是说明一下：由于原告在起诉的时候是将保修金一起起诉的，本案比较特殊，保修期到的话是2016年的9月14日，而清点的日期是2016年3月16日。苗木清点就长势情况进行了清点，当时明确是死的，已经除掉了；长势不好的没有扣除。而到保修期后，长势不好的也死掉了。被告愿意在苗木维护协议中进行处理。
经审理查明，原义乌小商品城恒大开发有限责任公司（以下简称”恒大公司”）于2013年12月31日将企业名称变更为义乌市市场发展集团有限公司。2013年2月，恒大公司就义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程委托浙江至诚工程咨询有限责任公司公开招投标。后原告中标。2013年3月8日，原告和恒大公司签订了《义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程施工合同》一份，约定原告承包施工义乌国际会议中心园林景观改造提升施工工程，改造提升工程面积约9万平方米，包括苗木种植、移植、景观小品、园路铺装、驳岸改造、排水、照明等工程，合同价为18268562元（其中含安全文明施工费140549元），合同价款采取固定总价，风险范围外合同价款调整范围为设计变更以及符合合同约定的工程洽商、变更等书面协议和文件。工期为210天，其中绿化工程需在2013年5月31日前完成。原告向被告提交履约保证金和风险控制保证金，履行保证金为合同价的10%；风险控制保证金为合同价与风险控制价之差额1639487元。此外还约定了双方的权利和义务、工程款（进度款）支付、竣工验收和结算等条款。
合同还约定，工程达到合格质量标准的，并获得中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖的不奖不罚（中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖保证金100万元在评得金奖并提供资料个发包方后28天内无息退还）。若达到合格质量标准的，但没获得中国风景园林学会”优秀园林工程奖”的，则中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖保证金100万元不予返还。若达到合格质量标准的，且获得中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”大金奖，则招标人在退还中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖保证金100万元的同时还额外奖励150万元。获奖时间规定为工程竣工验收后下一个年度1月1日起算2个年度内。合同还约定工程质量保证金为结算价款的7%，本工程养护保修期为二年，自工程实际竣工之日起算，在保修期满后28天内将剩余保修金按照招标文件要求返还承包人。
订立上述合同后，原告按照合同约定向被告支付了风险控制保证金、履约保证金合计3466343元。恒大公司于2013年3月31日下达开工令，原告开始组织人员、设备进场施工。后因各种原因，中间多次停工。该工程于2014年5月31日通过初验，2014年9月5日通过竣工验收。施工期间，被告已付工程进度款14642800元，退还原告风险控制保证金、履约保证金合计2466343元。
另，本案所涉工程为提升改造工程，2015年起，提升改造工程不符合中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖的参评条件。
本案审理过程中，原告提出对义乌市国际会议中心园林绿化改造提升施工工程的工程造价进行司法鉴定。浙江鼎晟工程项目管理有限公司接受本院委托进行了鉴定，并出具了浙鼎鉴字第020号工程造价咨询报告书，鉴定结论为：本工程初步鉴定造价为15816909元。原告预付了鉴定费138244元。
本院认为，原告与原恒大公司签订的《义乌市国际会议中心园林景观改造提升施工工程施工合同》合法有效。原告履行了施工义务，被告应当依约支付工程款，尚欠工程款为1174109元（15816909元-14642800元）。提升改造工程不符合中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖的参评条件，本案合同中关于参评中国风景园林学会”优秀园林绿化工程奖”金奖以及保证金100万元的返还条件及处罚、奖励的约定客观上无法履行，此后果不可归责任何一方，故被告应将100万元履约保证金返还给原告。其他违约责任及苗木维护协议纠纷双方可另案提起诉讼。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条的规定，判决如下：
一、被告义乌市市场发展集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杭州萧山园林集团有限公司工程款1174109元并支付利息损失（从2016年11月2日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际履行之日止）。
二、被告义乌市市场发展集团有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告杭州萧山园林集团有限公司履行保证金1000000元。
三、驳回原告杭州萧山园林集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费21663元，鉴定费138244元，两项共计159907元，原告负担83757元，由被告负担76150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审判员 季文超
二〇一八年三月三十日
书记员 骆健雄