四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）资民初字第59号
原告黄翠华，女，汉族，住资阳市雁江区。
委托代理人刘光成，四川得力律师事务所律师。
委托代理人代道高，男，汉族，住四川省资阳市雁江区。
被告四川省首旗投资管理有限公司。
法定代表人：陈爱书，执行董事
被告陈爱书，女，汉族。
被告李秋芳，女，汉族，住资阳市雁江区雁。
被告刘俊友，男，汉族，住资阳市雁江区。。
被告陈芋男，女，汉族，住资阳市。
上述当事人之委托代理人张露心，四川金坛律师事务所律师。
被告黎晟奇，男，汉族，住资阳市雁江区。
被告资阳中锦房地产开发有限公司。
法定代表人：李汝平，公司董事长。
原告黄翠华与被告四川省首旗投资管理有限公司、陈爱书、李秋芳、刘俊友、陈芋男、黎晟奇、资阳中锦房地产开发有限公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员苏振宇与审判员张慧、代理审判员周杰组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄翠华的委托代理人刘光成，被告四川省首旗投资管理有限公司、陈爱书、李秋芳、刘俊友、陈芋男的委托代理人张露心到庭参加了诉讼。被告黎晟奇、资阳中锦房地产开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告黄翠华诉称，2014年7月1日，原告（为甲方）被告（为乙方）经协商签订2份各l000万元，共计2000万元的《委托投资协议》，“协议约定：甲方参于对乙方的资信、投资能力的信任，自己将2000万元委托乙方管理，并以乙方的名义投资。委托投资期限5个月，从2014年7月1日起至2014年11月30日止。乙方承诺支付给甲方的月投资回报为1．5％，按月付息。所有投资风险和其他法律后果均由乙方承担。乙方应在合同约定的时间到期后支付甲方应得的最后一个月的收益款及返还投资款。将甲方的投资款以合法方式投资经营，保证甲方资金安全。甲乙双方任何一方违约，均需向守约方支付投资款的月0．75％的违约金。如产生纠纷甲乙双方应友好协商解决，协商不成的，双方均有权向当地人民法院提起诉讼。”协议签订后，原告当即向被告支付了2000万元投资款，后被告按约交付了2014年7月至9月的投资收益。但从2014年10月开始即再未支付。原告多次要求第一被告返还投资款并给付其余投资收益，第一被告均以“钱已借给资阳中锦房地产开发有限公司开发沃尔玛广场项目为由”拒绝给付。为此，原告经调查发现第一被告将原告及其他投资人所委托投资的资金，均以其股东自然人身份将4000万元（内含原告2000万元）借给了被告资阳中锦房地产开发公司开发沃尔玛广场项目，且该债权早已到期。原告迫于无奈提起诉讼，请求：1、终止原告与第一被告所签委托投资协议；并判令第一被告返还原告投资款2000万元；2、判令第一被告按协议约定付给原告投资收益、居间费和违约金380万元；3、判令其余被告承担连带给付责任；4、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。
原告为证明其主张，向本院提交了下列证据：
一、第一组证据
1、身份证。证明原告主体资格
2、居间费协议。证明2014年7月1日原被告签订借款2000万元《居间费协议》，被告每月按1．5％付给原告居问费。
3、委托投资协议书2份。证明2014年7月1日原被告签订《委托投资协议》，原告将2000万元委托被告管理，被告每月按l．5％付息。委托期限至2014年12月30日止。
4、收款收据2份。证明被告于2014年7月1日收到原告投资款2000万元。
5、营业执照。证明被告系自然人投资或控股，法定代表人为陈爱书。
6、房屋产权、土地证书。证明原告将房产、土地证用于财产保全担保。
7、2000万借款利息、违约金、居间费计算单。证明被告自2014年10月1日至2015年3月13止，有154万元的利息和164万元居间费没有付给原告已构成违约。
二、第二组证据
1、《借款合同》。证明2013年11月15日至2014年5月14日，被告股东刘俊友、李秋芳、陈爱书、陈等男以个人名义将4000万元借给资阳中绵房地产开发有限公司，被告首旗投资公司为该笔借款担保。该笔借款已到期，第三人、中绵房开司未归还。系被告到期债权。中绵公司系本案适格第三人。
2、审批记录。证明被告股东刘俊友、李秋芳、陈爱书、陈等男既是4000万元出借人，也是被告首旗公司该笔4000万元借款的审查审批人。说明两者是一体的，刘俊友、李秋芳、陈爱书、陈等男是适格当事人，应与被告承担相同责任。
3、4000万元借条。证明第三人中绵房开司于2013年11月15曰向被告股东刘俊友、李秋芳、陈爱书、陈筝男借款4000万元，被告和中棉房开司法人代表李汝平用3000
万元股权作担保。
4、《商品房认购合同》。证明2013年11月15日，被告与第三人中绵房开司签订《商品房认购合同》，第三人中绵公司将其即将开发的皇龙路三岔路口的门市3000平方米出售给被告，价值4000万元。
5、工商登记资料（会议记录、身份证明、公司章程）。证明被告2014年1月9日召开股东会议，选举陈爱书担任被告法人代表，陈等男、刘俊友、李秋芳、陈爱书、黎晟奇为股东。
被告四川省首旗投资管理有限公司辩称，对原告诉称2014年7月1日双方签署《委托投资协议》，约定投资2000万元、月利息l．5％、已支付部分投资收益的基本事实，答辩人无异议。但是，答辩人有以下几点不同意见需要向法庭陈述：一是，双方虽然签署的是《委托投资协议》，但此合同是“名为投资，实为借贷”，从答辩人每月固定支付原告1．5％的投资回报（实际为月利息）以及所有投资风险均由答辩人承担、答辩人到期全额归还原告全部投资款项这三点就可以得到印证。二是，本案实际利息是3％／月。其中1．5％月息是在《委托投资协议》中明确的，另外1．5％的月息是通过《居间费协议》明确的，分开约定借款回报（利息）的原因是为了不体现高息，这也是原告的强势要求被告不得不为。答辩人向原告出具的《居间费协议》本身就不是有效协议，而是部分利息约定。这从签署时间与《委托投资协议》一致、只是答辩人的单方行为（无代丹签字）、代丹与原告系母女关系、原告承认其收到答辩人支付的2014年7—9月投资收益款（答辩人均是直接按照月息3％支付至代丹的银行账户）、这四点就可以综合证明：《居间费协议》其实只是原告借用其女儿代丹的名义来收取高额利息而已。根据《委托投资协议》第二条约定，该协议己于2014年12月30日期满终止，《居间费协议》作为《委托投资协议》中的部分利息约定，其效力是依附于《委托投资协议》的，居间费本身就是利息，因此，不应当将利息和居间费分开计算。三是，答辩人实际己支付原告高额利息180万元。答辩人按照月利息3％（即每月60万元）支付了原告3个月（2014年7-9月）共180万元的利息，这个事实原告也在其起诉状中予以了确认。同时，我们注意到3％的月利息已超过了2014年中国人民银行同期基准贷款利率的4倍，因此，请求法院依法按照《最高人民法院关于人民法院审理贷款案件的若干意见》第六条的规定，将答辩人已支付的高息品跌应付但未付利息。四是，原告主张380万元违约金的请求，不能成立。因答辩人未及时还款给原告造成的实际损失（其实就是逾期利息），答辩人通过支付利息的方式完全可予以弥补。因此，根据《合同法》第一百一十四条第二款、最高人民法院合同法解释（二）第二十九条规定以及损失补偿原则，请求贵院不予支持原告违约金的诉讼请求。同时，需要说明的是：就资阳目前的环境下，所有投融资公司（包括答辩人）均是在资阳市雁江区公安局进行了备案登记（被告也如此），所有债权也均是分期还本、断息处理的，恳请法院就本案也应参照此做法处理。欠债还钱天经地义，答辩人愿意依法承担相应债务，虽然目前处于暂时困难，确实无法兑现，但一定会多方努力收回资金，尽快兑现原告的合法债权，也希望原告能够理解并给予一定期限还本断息。请法院依法驳回原告高息及违约金的诉讼请求。
被告四川省首旗投资管理有限公司为证明其主张，向本院提交了下列证据材料：
1、法人营业执照复印件和法定代表人身份证明，证明被告四川省首旗投资管理有限责任公司的主体身份。
2、《委托投资协议》和《居间费协议》，证明实际月利息为3％，超过国家最高利息规定。1）《委托投资协议》约定月利息为1.5％，同时该协议已于2015年1月30日期满终止。2）被告除支付合同约定月利息l．5％外，每月还以“居间费”的名义另行支付1.5％的月利息。3、月利息的支付凭证，证明被告己支付原告3个月共计180万元的利息【按月息3％计算，即：60万元／月】。
被告陈爱书、李秋芳、刘俊友、陈芋男答辩称，本案与答辩人无任何关系，请求法院依法驳回原告对答辩人的全部诉讼请求，同时，请求法院依法准许答辩人退出本案诉讼程序。一、公司行为与股东无关。答辩人虽然是首旗公司的公司股东，但本案诉争纠纷的合同当事人系原告黄翠华与被告首旗公司，根据合同的相对性原则可知，这是公司行为，与公司股东无任何关系。二、公司债务依法由公司承担。首旗公司为独立的公司法人，根据《公司法》第三条【法人财产权及股东责任】：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”的规定可知，首旗公司的债务依法应由其以公司全部资产承担，答辩人依法不应当承担任何还款责任。三、首旗公司投资4000万元到中锦公司是实，但这不能成为答辩人承担责任的理由。答辩人刘俊友、李秋芳、陈爱书、陈竽男四人，因受首旗公司委托，确实于2013年11月15日以个人名义将公司资产4000万元投资到中锦公司，且该债权已于2014年5月14日到期。但首旗公司投资在前，向原告借款在后，所以原告诉称“首旗公司借款给中锦公司的4000万元中包含原告2000万元”的主张没有事实和法律依据。退一步说，即使投资行为在本案借款发生之后，也属于另一法律关系，与本案及答辩人无关，也不能证明首旗公司借款给中锦公司的4000万元中就必然包含了原告2000万元。综上所述，答辩人与本案无关，为了维护答辩人的合法权益，请贵院依法准许答辩人退出诉讼程序。
经审理查明，2014年7月1日，原告（为甲方）与被告（为乙方）四川省首旗投资管理有限公司经协商签订2份各l000万元，共计2000万元的《委托投资协议》。协议约定：一、甲方基于对乙方的资信、投资能力的信任，自己将2000万元委托乙方管理，并以乙方的名义投资。二、委托投资期限6个月，从2014年7月1日起至2014年12月30日止。三、乙方承诺支付给甲方的月投资回报为1．5％，按月付息。四、所有投资风险和其他法律后果均由乙方承担。五、乙方应在合同约定的时间到期后支付甲方应得的最后一个月的收益款及返还投资款。六、将甲方的投资款以合法方式投资经营，保证甲方资金安全。七、甲乙双方任何一方违约，均需向守约方支付投资款的月0．75％的违约金。八、如产生纠纷甲乙双方应友好协商解决，协商不成的，双方均有权向当地人民法院提起诉讼。被告四川省首旗投资管理有限公司还向代丹出具了两份以1000万元为基数按月支付1.5%居间费的《居间费协议》。协议签订后，原告当即向被告四川省首旗投资管理有限公司支付了2000万元投资款，后被告四川省首旗投资管理有限公司按约交付了2014年7月至9月的投资收益。但从2014年10月开始即再未支付。原告提起诉讼，请求：1、终止原告与被告四川省首旗投资管理有限公司所签委托投资协议；并判令被告四川省首旗投资管理有限公司返还原告投资款2000万元；2、判令被告四川省首旗投资管理有限公司按协议约定付给原告投资收益、居间费和违约金380万元；3、判令其余被告承担连带给付责任；4、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。
本院认为，原告与被告四川省首旗投资管理有限公司之间签订的《委托投资协议》和被告四川省首旗投资管理有限公司出具的《居间费协议》内容表明，是原告将自己的款项交付被告四川省首旗投资管理有限公司，被告四川省首旗投资管理有限公司按月支付费用，到期归还款项。该内容完全符合借款合同的法律特征，因此，原告与被告四川省首旗投资管理有限公司之间的合同名为委托投资协议，实为借款合同，本案依法应当按照借款合同进行处理。原告依照合同交付了款项，被告四川省首旗投资管理有限公司就应当按照合同约定支付利息并按期偿还借款，被告四川省首旗投资管理有限公司违反合同的约定，应当承担相应的法律责任。原告要求被告四川省首旗投资管理有限公司归还款项的诉讼请求，本院依法予以支持。原告与被告四川省首旗投资管理有限公司之间约定的1.5%的资金利息和1.5%的居间费过高，本院依法进行调整。按照公司法对股东责任的规定，公司股东只能就其投资承担有限责任，其没有依据证明被告五股东有违公司法的行为，其要求股东对公司债务承担责任的诉讼请求，本院依法不予支持。被告资阳中锦房地产开发有限公司与四川省首旗投资管理有限公司之间的借款关系与本案之间是另一法律关系，本案依法不做处理，原告要求其承担责任的诉讼请求，本院不予支持。被告据此，依照《中华人民共和国合同法》第《中华人民共和国公司法》第的规定，判决如下：
一、被告四川省首旗投资管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告黄翠华款项2000万元；
二、被告四川省首旗投资管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告黄翠华资金占用利息。（以2000万元为基数，从2014年10月起，按中国人民银行基准利率的四倍计算至付清之日止）
三、驳回原告黄翠华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费160700元，由被告四川省首旗投资管理有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审判长 苏振宇
审判员 张 慧
审判员 姜 兵
二〇一五年十一月十六日
书记员 凌 英