哈尔滨市南岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南少民初字第74号
原告宋某某，男，2010年7月12日生，汉族，住哈尔滨市道外区。
法定代理人张鹤，女，1984年1月22日生，汉族，住哈尔滨市道外区。
法定代理人宋权，男，1978年6月18日生，汉族，住哈尔滨市道外区。
委托代理人刘健，黑龙江尊成律师事务所律师。
被告三精女子专科医院，住所地哈尔滨市南岗区果戈里大街**号。
法定代表人刘占滨，职务院长。
委托代理人黄晓峰，女，1961年8月16日生，汉族，住哈尔滨市香坊区。
委托代理人张文君，黑龙江海天庆城律师事务所律师。
原告宋彦澄与被告三精女子专科医院医疗损害赔偿纠纷一案，原告于2010年12月24日在本院提起诉讼，2012年6月本院作出（2011）南少民初字第14号民事判决书。被告不服，提起上诉。2012年12月10日哈尔滨市中级人民法院裁定发回我院重审。本院公开开庭进行了审理，原告法定代理人宋权及其委托代理人刘健、被告委托代理人黄晓峰、张文君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年7月12日原告母亲在被告处通过自然分娩产下原告，同年7月16日，被告以原告系正常健康儿，加强护理和喂养，按时接种各种疫苗，观察黄疸情况，必要时随诊的出院建议，准许原告及母亲出院。原告于出院当晚出现动作异常伴有抽搐、吐奶等现象。经哈尔滨医科大学附属第一医院、哈尔滨市儿童医院诊断，原告患有“缺氧性血性脑病”及“宫内窘迫综合症”。原告认为，导致此结果的发生系被告延误治疗所致，被告应承担赔偿责任，故原告诉至法院，一、要求被告赔偿原告以下费用共计307368.17元。1、医疗费17570.97元（50202.76元依据三家医院的医疗票据×35%）；2、交通费553元（1580元×35%）；3、伙食补助费595元（34天×50元／天×35%）；4、护理费217847元（31121元／年×20年=622420元×35%）；5、伤残赔偿金158195.20元（上一年度人均可支配收入13857元／年×20年×60%=166272元×35%）；6、医疗依赖费用8400元（根据鉴定35000元×35%）；二、要求被告赔偿原告精神抚慰金4200元（12000元×35%）；三、后续治疗费用再发生，另行诉讼；四、被告承担本案诉讼费及鉴定费。
被告辩称，1、本案系发回重审案件，原告刚才所述的与原诉状不符，诉讼请求有增加和变更，我方没有收到增加及变更的申请，本案重审之后已经进行一次鉴定，被告的参与度是10%，而原告要求按35%赔偿是已被撤销判决的比例。2、被告的诊疗过程无过错，原告的疾病与被告无关，故被告不应承担相应的赔偿责任。
原告为证明其主张的事实成立向本院提供证据及被告质证意见如下：
证据一、出生证明。证明起诉的主体资格。
被告对证据一无异议。
证据二、户藉证明。证明原告的伤残赔偿应当按照城市标准计算。
被告对证据二无异议。
证据三、三精女子专科医院病案一份。证明1、原告之母于2010年7月12日在被告医院就诊并于当日产下一子（原告宋某某）；2、被告的医疗行为存在过错，导致原告产生缺血缺氧性脑病、癫痫、缺血缺氧性心肌梗塞的损害后果。
被告对证据三真实性无异议，对证明问题有异议，认为该病历证明不了缺血缺氧性脑病的后果是被告造成的。
证据四、哈尔滨医科大学附属第一医院病案一份、哈尔滨市儿童医院病案一份、哈尔滨医科大学附属第二医院病案一份。证明原告被诊断为缺血缺氧性脑病、癫痫、缺血缺氧性心肌梗塞以及住院时间为34天。
被告对证据四真实性无异议，对证明问题有异议，证明不了原告的脑病是由被告造成的，与被告无关。
证据五、黑龙江省新讼司法鉴定中心出具的鉴定意见书。证明1、宋某某的脑病为五级伤残；2、目前可以医疗终结；3、需1人长期护理。4、存在一般医疗依赖，建议行3至5个疗程康复治疗，每疗程5000至7000元或按实际合理发生计算；医院的医疗行为与宋彦澄的脑病存在一定因果关系，其参与度为35%。该鉴定由法院委托新讼司法鉴定中心鉴定。
被告对证据五有异议，该鉴定是三精女子专科医院没有同意的情况下，黑龙江省高级法院直接指定新讼司法鉴定中心进行的鉴定，被告认为该鉴定的程序违规，该鉴定没有哈尔滨医学会做的医疗事故鉴定书权威性高，鉴定结论依据不足，该鉴定的意见不能作为定案的依据。
证据六、北京儿童医院预交金收据一张。证明原告到北京市就诊的事实。
被告对证据六不予质证，与被公安无关。
证据七、门诊手册四本。证明原告康复治疗的事实。
被告对证据七不予质证，与被告无关。
证据八、医疗费票据58张。证明原告所花医疗费46603.38元。
被告对证据八不予质证，认为与被告无关。
证据九，交通费票据3张。证明原告所花交通费1580元。
被告对证据九不予质证，认为与被告无关。
证据十、鉴定费票据1张。证明原告所花鉴定费4300元。
被告对证据十真实性无异议，是否由被告承担由法院认定。
被告为证明其答辩主张的事实成立向法庭提交证据及原告质证意见如下：
证据一、三精女子专科医院住院病案一份。证明被告诊疗过程中无过错。
原告对证据一真实性无异议，对证明问题有异议，证明不了被告的主张，本案应当根据原告委托的司法鉴定，鉴定机构的鉴定意见予以确认，原告的母亲一直是在被告处做产前检查，也是在被告处进行的分娩，被告有义务提醒原告母亲在分娩之前及时做检查，按照鉴定人员所述应该在分娩前检查，但是被告没有行使义务，应该承担法律后果。
证据二、哈尔滨医学会鉴定书一份。证明医学会已明确作出该患儿所患的缺氧性脑病与医方无关。黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定意见，认为医疗行为与原告的脑病存在一定因果关系，其参与度为35%，没有任何依据。
原告对证据二真实性无异议，认为此证据与本案无关，原告起诉的是医疗损害诉讼纠纷，而不是医疗事故纠纷，原告在医疗损害纠纷案件中对被告的医疗行为提起的医疗过错鉴定符合法律规定，又因医疗过错鉴定与医疗事故鉴定的鉴定标准以及鉴定程序都是不同的，因此结果也是不同的，不能将医疗事故鉴定作为医疗过错纠纷案件的依据，实践中有很多案件医疗事故鉴定中医方没有责任，但在医疗过程中医方存在责任，充分体现了两种鉴定的程序不一样，而导致结果不一样，所以说被告提交的证据二不能作为本案的证据，与本案没有任何关系。
证据三，母婴保健技术执业许可证复印件及哈尔滨市南岗区卫生局出具的证明，证明三精女子医院在2008年3月3日至2011年3月3日之间持有这个执业许可证。
原告对证据三真实性无异议。恰恰说明三精女子医院没有执业许可证，没有执业许可证是不允许开医院的，需要南岗区卫生局批准，没有执业证，还批准是错误的，该许可证由卫生局发放，被告能证明2008年3月-2011年有证，2011年以后新的证发放应该拿出证据。妇产医院应当具备新生儿科的许可证，保健技术许可证只能说明某些医生具有执业技能，不能说明医院具备开办新生儿科，不能证明所要说明的问题。专科的妇产医院应该具备产科及新生儿科资质，不能证明该医院具有这个资质，因此被告所提交的证据恰恰说明三精女子医院不具备新生儿科。母婴保健技术许可证是保健技术对新生儿的医疗、用药，手术不在范畴。
综合原、被告的证据、质证意见及相关法律规定，本院对原、被告提交的证据作如下认证：
原告提供的证据一至十，被告提供的证据一至三真实性，本院予以采信。
经审理查明，2010年7月12日原告母亲入住被告医院待产。病例记载：入院后行相关辅助检查，观察产程。13时15分，给予人工破膜，见羊水污染。13时45分行会阴侧切手术分娩一男活婴（宋某某）。产妇张鹤及新生儿于2010年7月17日出院，住院4天。出院诊断为“妊娠39＋3周孕3产，枕左前位，胎儿宫内窘迫。胎盘粘连，侧切分娩”。2010年7月17日22时原告因“两天抽搐三次”入哈尔滨医科大学附属第一医院新生儿科。住院病案记载：该患儿入院后行体格检查及相关辅助检查，诊断为“缺氧缺血性脑病，宫内窘迫综合症，缺氧缺血性心肌损害”，2010年7月31日出院，住院14天。2010年8月10日原告因“出生后2天出现间断性抽搐至今”入住哈尔滨市儿童医院，2010年8月14日出院，住院4天。出院诊断为“癫痫、支气管炎、巨细胞病毒感染”。2010年9月9日原告因“间断无热抽搐一月余”以“继发癫痫”入住哈尔滨医科大学附属第二医院，2010年9月21日出院，住院12天。原告共住院治疗34天，医疗费共计50202.76元。2011年去北京就诊，支付交通费1580元。原审期间。经原告申请，本院委托哈尔滨市医学会对原告病例是否构成医疗事故进行技术鉴定，鉴定期间原告撤回鉴定申请。被告申请鉴定，哈尔滨市医学会于2011年10月13日做出哈医鉴（2011）040号医疗事故技术鉴定书。结论为，本病例不属于医疗事故。原告申请异地进行司法鉴定，经本院委托，黑龙江省高级人民法院指定黑龙江新讼司法鉴定中心进行鉴定，被告没有参加鉴定。黑龙江新讼司法鉴定中心做出黑新讼司鉴中心（2001）临鉴字第2-395号鉴定意见书，鉴定意见为，1.宋某某的脑病为五级伤残；2.目前可以医疗终结；3.需一人长期护理；4.存在一般医疗依赖，建议行3至5个疗程康复治疗，每疗程5000至7000元或按实际合理发生计算；5.医院的医疗行为与宋某某的脑病存在一定因果关系，其参与度为35%。被告认为该鉴定程序不公正，损害了原告的知情权和选择权。哈尔滨市中级人民法院以认定事实不清，违反法定程序，将该案发回我院重审。重审后，经原告申请本院委托哈尔滨利民司法鉴定中心对被告在医疗行为中是否存在过错，与原告的损伤是否存在因果关系；如果存在过错，过错参与度是多少：原告的伤残等级；医疗终结时间；护理时间及人数；原告后续治疗费用及残疾辅助器具费用做司法鉴定，该鉴定中心出具哈利民司鉴中心（2013）临（中）鉴字第039号司法鉴定意见书，结论为：1、宋某某的损害后果属五级伤残；2、出生后二年医疗终结；3、一人护理四年零六个月；4、医疗终结后不支持继续治疗；5、宋某某的“宫内窘迫症”与被告医疗行为无因果关系；宋某某的“缺血缺氧性脑病”及继发“癫痫”与被告医疗行为存在因果关系。参与度为百分之十。哈尔滨利民司法鉴定中心鉴定人出庭接受原、被告质询。两份司法鉴定共同点为宋某某的损害后果属五级伤残，不同之处为医疗终结时间不同，新讼司法鉴定中心鉴定2010年12月16日医疗终结，利民司法鉴定中心鉴定2012年7月12日医疗终结：护理时间及人数不同，新讼司法鉴定中心鉴定需一人长期护理，利民司法鉴定中心鉴定一人护理四年零六个月；原告后续治疗费用不同，新讼司法鉴定中心鉴定存在一般医疗依赖，建议行3至5个疗程康复治疗，每疗程5000至7000元或按实际合理发生计算；利民司法鉴定中心鉴定医疗终结后不支持继续治疗；被告过错参与度不同，新讼司法鉴定中心鉴定医院的医疗行为与宋某某的脑病存在一定因果关系，其参与度为35%。利民司法鉴定中心鉴定宋某某的“宫内窘迫症”与被告医疗行为无因果关系；宋某某的“缺血缺氧性脑病”及继发“癫痫”与被告医疗行为存在因果关系。参与度为百分之十。
本院认为，原告母亲在被告医院行侧切手术分娩产下原告，原告现患有“宫内窘迫症”与“缺血缺氧性脑病”及继发“癫痫”事实清楚，证据充分。原告的损害后果系专门性问题需要通过鉴定确认。双方争议的焦点问题是对原告的损害后果及赔偿标准采用哪份鉴定结论做为认定事实的依据。重新鉴定经过双方同意抽签选择后确定，双方争议的焦点问题是原告的损害后果与被告诊疗行为的关联度及赔偿标准，即采用哪份鉴定结论做为赔偿的依据。原审经原告申请作医疗事故鉴定，后原告撤销。再由被告申请本院委托作了医疗事故技术鉴定，又经原告申请做了司法鉴定。重审后经原告申请本院委托哈尔滨利民司法鉴定中心再次做了一次司法鉴定。因为原告主张医疗损害责任纠纷故不适用医疗事故技术鉴定。对于原审和重审期间的两份司法鉴定由于原审司法鉴定未经当事人选择，直接由省法院指定鉴定中心鉴定，被告未参加鉴定，故程序违法。重新鉴定根据原告申请经过双方同意抽签选择后确定，哈尔滨利民司法鉴定中心鉴定前发出鉴定通知，听证会上，原、被告均选派代表并邀请专家及办案人共同参与鉴定，鉴定前由双方分别提供了相关的病历和影像资料，鉴定前准备充分。鉴定中告知了本案的鉴定人、鉴定目的、用于此次鉴定的材料及鉴定风险。由双方分别陈述各自观点并由鉴定人及专家分别向双方发问，鉴定人全面了解了原告病情，被告的诊疗过程及之前的鉴定过程。鉴定程序合法，鉴定依据充分。故应采信哈尔滨利民司法鉴定中心的鉴定意见，并依据该鉴定结论对原告的损害后果进行赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第五十四条，五十七条之规定，判决如下：
一、三精女子专科医院赔偿原告宋某某医疗费人民币5020.27元（50202.76元×10%）；
二、三精女子专科医院赔偿原告宋某某交通费人民币158元（1580元×10%）；
三、三精女子专科医院赔偿原告宋某某住院伙食补助费人民币340元（34天×100元／天×10%）；
四、三精女子专科医院赔偿原告宋某某护理费人民币22194元（49320元／年×4年6个月×10%）；
五、三精女子专科医院赔偿原告宋某某残疾赔偿金人民币39194元（19597元／年×20年×10%）。
六、三精女子专科医院赔偿原告宋某某精神抚慰金3000元（30000元×10%）。
七、鉴定费11300元（4300元＋7000元），原告宋某某承担10170元，被告三精女子专科医院承担1130元。
八、上述各项于本判决生效后十日内履行。
九、驳回原告宋某某其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6642元，由被告三精女子专科医院承担664元，由原告宋某某承担5978元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 姜云昭
代理审判员 赵 欣
人民陪审员 徐威武
二〇一五年一月八日
书 记 员 吕颜伟