四川省广元市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川08刑终109号
原公诉机关四川省剑阁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚小东，曾用名姚富文，男，生于1982年7月1日，身份证号码：510823198207013875，汉族，四川省剑阁县人，初中文化，农民。住剑阁县元山镇宝田村1组23号。2017年4月27日因涉嫌犯危险驾驶罪被剑阁县公安局取保候审。
辩护人贾福贤，四川经义律师事务所律师。
四川省剑阁县人民法院审理的四川省剑阁县人民检察院指控被告人姚小东犯危险驾驶罪一案，于2017年7月25日作出（2017）川0823刑初97号刑事判决，以被告人姚小东犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币15000元。被告人姚小东不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭进行了审理。广元市人民检察院指派检察员贺娟出庭履行职务，上诉人姚小东及其辩护人贾福贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2017年4月14日晚，被告人姚小东在剑阁县元山镇千米大街“武昌酒楼”与姚茂昌、范定财、曾晓斌、李东平等人吃饭喝酒后，持C1D型机动车驾驶证驾驶川BTR062号东风牌小型普通客车，搭乘姚茂昌、姚凯、范定财从“武昌酒楼”处出发将姚茂昌、姚凯送回剑阁县元山镇宝田村1组后返回元山镇场镇，随车仍搭乘范定财，途经省道302线536Km+800m处时，因操作不当致所驾车辆侧滑于公路外，造成车辆受损的单方道路交通事故。事故发生后，被告人姚小东为获得事故赔偿和逃避法律追究，让当晚未饮酒的搭乘人范定财冒充事故车辆驾驶员并报险，保险公司派员到达现场后对事故现场进行了拍照，并要求范定财报警，范定财于当晚凌晨40分报警后，被告人姚小东离开现场。民警到达现场后经调查事故车辆系被告人姚小东驾驶，当晚民警查找到被告人姚小东，经呼吸式酒精测试，其血液酒精含量为251.7mg/100ml，当晚凌晨3时在剑阁县元山镇中心医院，依法抽取了被告人姚小东的静脉血液，但被告人姚小东拒绝在呼吸式酒精测试结果单及血样提取登记表上签字。经广元市公安局物证鉴定所检验，被告人姚小东静脉血液中乙醇含量为267.9mg/100ml。
另查明，被告人姚小东于2010年9月2日取得D型机动车驾驶证，2015年1月12日增驾C1型机动车驾驶证，其准驾车型为C1D,其驾驶证有效期至2016年9月2日。2017年4月15日下午被告人姚小东主动到剑阁县公安局元山派出所投案，并如实供述了自己醉酒驾驶机动车的犯罪事实，2017年4月27日因涉嫌危险驾驶被立案侦查。
上述事实，被告人姚小东在审理过程中无异议，并有经查证属实的受案登记表、血样提取登记表、对被告人姚小东进行呼吸式酒精测试及抽取被告人姚小东静脉血液的视频资料、交通事故现场照片、广元市公安局物证鉴定所广公物鉴酒检字（2017）228号检验报告、行政强制措施凭证、被告人姚小东驾驶证、行驶证复印件、呼吸式酒精测试结果单、前科查询结果单、剑阁县公安局交通警察大队剑公交（2017）简字142201号道路交通事故认定书等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人姚小东在道路上醉酒驾驶机动车，其血液酒精含量为267.9mg/100ml，其行为已构成危险驾驶罪。被告人姚小东于2017年4月15日下午主动到当地派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实，符合自首的构成要件，具有自首情节，但其具有醉酒驾驶机动车造成交通事故后逃逸尚未构成其他犯罪、指使他人冒充事故车辆驾驶人企图逃避法律追究、血液酒精含量达到200mg/100ml以上等情节，其主观恶性和社会危害性大，应从严惩处。据此，原审法院根据被告人姚小东犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第二项、第六十七条第一款、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见>》第一条、第二条第一项第二项、第四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决被告人姚小东犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币15000元。
上诉人姚小东的上诉理由及辩护人贾福贤的辩护意见是：1.一审法院认定事实不清，证据不足，上诉人姚小东在事发回家后，第二次又喝了酒，公诉机关应当举证证明上诉人姚小东第二次喝酒的情况，在不能排除其他情形，无法查清酒驾还是醉驾的情况下，应当从有利于被告人的角度出发，认定上诉人是酒驾行为，宣告上诉人无罪；2.公安机关对血液封存时要使用抗凝管封存，且应有见证人的签字，是否封存的姚小东的血液存疑，所送的检材是否是从姚小东的血液中提取也存疑。
出庭履行职务的检察员认为：原判定性准确，量刑适当，应当予以维持。
二审审理查明，上诉人姚小东的犯罪事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
另，在二审审理过程中，上诉人姚小东和辩护人贾福贤向本院提出申请，要求侦查人员出庭作证。
针对上诉人姚小东提出的上诉理由，以及辩护人贾福贤所提辩护意见，根据在案查明的事实和证据，本院评判如下：
关于1.一审法院认定事实不清，证据不足，上诉人姚小东在事发回家后，第二次又喝了酒，公诉机关应当举证证明上诉人姚小东第二次喝酒的情况，在不能排除其他情形，无法查清酒驾还是醉驾的情况下，应当从有利于被告人的角度出发，认定上诉人是酒驾行为，宣告上诉人无罪的上诉理由及辩护意见。
经查，2017年4月14日晚22时事故发生后，上诉人姚小东为获得事故赔偿和逃避法律追究，让当晚未饮酒的搭乘人范定财冒充事故车辆驾驶员并报险，上诉人姚小东离开现场。民警到达现场后经调查事故车辆系上诉人姚小东驾驶，次日凌晨2时51分，民警查找到上诉人姚小东后，先是对上诉人姚小东进行呼吸式酒精测试，其血液酒精含量为251.7mg/100ml，后又抽取了上诉人姚小东的静脉血液，尽管事发当天上诉人姚小东想逃避处罚，拒绝在呼吸式酒精测试结果单及血样提取登记表上签字，但次日上诉人姚小东又主动到公安机关接受调查，承认事发当日对其呼吸式酒精测试结果为251.7mg/100ml。后经广元市公安局物证鉴定所检验，姚小东的静脉血液中检出乙醇含量为267.9mg/100ml，属刑法规定已达到醉酒的标准，属于醉酒驾驶机动车，并从重处罚。且剑阁县公安机关在收到鉴定意见后在规定的时间内送达给上诉人姚小东后，上诉人姚小东也并未提出异议，原审法院认定上诉人姚小东犯危险驾驶罪是根据上诉人姚小东醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其血液中乙醇含量达267.9mg/100ml而予以认定的。该认定也不违反相关法律规定。在侦查阶段和原审法院审理过程中，上诉人姚小东并未提出事发后有第二次饮酒的情形，且上诉人姚小东主动到案，并自愿认罪，原审法院由此也认定了上诉人姚小东有自首的情节。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见>》第六条第二款的规定，犯罪嫌疑人在公安机关依法检查时，为逃避法律追究，在呼气酒精含量检验或者抽取血样前又饮酒，经检验其血液酒精含量达到本意见第一条规定的醉酒标准的，应当认定为醉酒。故，上诉人姚小东事故发生后，是否还有第二次饮酒的行为，不影响其血液酒精含量达到法律规定醉酒标准的认定。
2.公安机关对血液封存时要使用抗凝管封存，且应有见证人的签字，是否封存的姚小东的血液存疑，所送的检材是否是从姚小东的血液中提取也存疑的上诉理由及辩护意见。
经查，公安机关对上诉人姚小东血液提取后，虽上诉人姚小东在提取其血样时本人拒绝签字，但有提取血样的医务人员签字和侦查人员签字，且血样提取并没要求要有见证人签字。上诉人姚小东血液提取后，医务人员分别将血样盛装在A号和B号管中，且盛装血样的管都有唯一的编号，血样存取登记表、广元市公安局物证鉴定所检验报告均能证实对上诉人姚小东血液检验提取的是A管，初送检材是姚小东脉血，使用的是抗凝管密封。且无证据证实或线索怀疑是否封存的姚小东的血液，所送的检材是否是从姚小东的血液中提取的情形存在，原审法院认定案件事实的证据经公诉机关当庭举证，经上诉人质证，综合全部证据，对上诉人姚小东的犯罪事实的证明标准达到确实、充分，且排除合理怀疑的程度。
本院认为，上诉人姚小东无视社会公共安全和国家交通管理秩序，饮酒后在道路上醉酒驾驶机动车行驶，其血液中乙醇含量为267.9mg/100ml，其行为构成危险驾驶罪。其上诉理由及辩护意见均不能成立，本院均不予采纳。出庭履行职务的检察人员意见成立，本院予以支持。因本案不存在非法证据的排除，侦查人员没有必要出庭作证，对上诉人姚小东及辩护人的申请，本院不予准许。
综上所述，原判定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 敏
审判员 杨 陈
审判员 马玉春
二〇一七年九月十三日
书记员 何燕殊