湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘3127刑初4号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人王本念，曾用名“王彬”，男，1983年11月10日出生，湖南省永顺县人，土家族，初中文化，无业。因犯抢劫罪，2000年5月10日被永顺县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一千元。因患肺结核，于2002年11月1日被保外就医；因犯抢劫罪、盗窃罪，2004年2月20日被永顺县人民法院判处刑罚，与余刑数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二十年，附加剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万六千元；上诉后，2004年4月21日被湘西土家族苗族自治州中级人民法院判处刑罚，与余刑数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币一万六千元。2016年5月28日刑满释放。此次因涉嫌盗窃罪，于2017年7月2日被保靖县公安局决定监视居住；因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年8月30日被永顺县公安局刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，2017年9月7日被永顺县公安局执行逮捕。现羁押于永顺县看守所。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2018）2号起诉书指控被告人王本念犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月30日公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院指派检察员向剑辉、全顺出庭支持公诉。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，2016年9月至10月，被告人王本念先后四次伙同他人在保靖县城盗窃现金、电脑、黄金首饰等财物，价值共计人民币4913元。2017年8月27日至29日，被告人王本念先后三次在永顺县县城给吸毒人员江某贩卖毒品海洛因，共计0.23克。2017年8月29日，永顺县公安局民警在王本念处缴获了8小袋海洛因，共重0.86克。就此，公诉机关举出如下证据：户籍资料、归案情况、刑事判决书及释放证明、鉴定聘请书及价格认定不予受理通知书、扣押决定书、扣押物品清单、现场检测报告书、尿检照片、吸毒检测资格证书、指认现场照片、情况说明等书证；证人向某、刘某、江某、向某1的证言；被害人胥某、赵某、蒋某、彭某、彭某1的陈述；被告人王本念的供述与辩解，共同作案人覃立生的供述；价格认定结论书；现场勘验及辨认笔录；视频光碟。该院认为，被告人王本念以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值共计人民币4913元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人王本念违反国家对毒品的管理规定，向他人多次贩卖毒品海洛因，共重1.09克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王本念犯数罪，在盗窃共同作案中，起次要作用，系从犯，曾因故意犯罪被判处过有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其应结合《中华人民共和国刑法》第二十七条第一、二款、第六十五条第一款、第六十九条之规定予以处罚。
被告人王本念对公诉机关指控的盗窃罪的定性及事实无异议对公诉机关指控的贩卖毒品罪的定性及第二次、第三次贩卖毒品的事实无异议，辩称2017年8月27日其没有给吸毒人员江某贩毒。
经审理查明：
一、贩卖毒品的事实
被告人王本念从一小名叫“王三佬”的男子手中购得毒品海洛因后，除自己吸食外给吸毒人员江某贩卖。具体事实如下：
1、2017年8月27日上午，被告人王本念在永顺县灵溪镇天成宾馆旁边巷子给江某贩卖毒品海洛因1小包，重0.07克，获赃款人民币100元。
2、2017年8月29日9时许，被告人王本念在团结宾馆附近给江某贩卖毒品海洛因1小包，重0.08克，获赃款人民币80元。
3、2017年8月29日13时许，被告人王本念在永顺县城天成宾馆往烈士公园的路上给江某贩卖毒品海洛因1小包，重0.08克，获赃款人民币80元。
2017年8月29日13时许，永顺县公安局芙蓉派出所接到匿名举报称在永顺县灵溪镇天成宾馆附近有贩毒行为，后永顺县公安局民警在天成宾馆旁的巷子里将王本念、江某抓获。从王本念处缴获了8小袋海洛因疑似物，经称重，重0.86克。经湘西自治州公安局刑事科学技术研究所检验，从被告人王本念处缴获的8小袋海洛因疑似物检出海洛因成分。
二、盗窃事实
2016年9月至10月，被告人王本念伙同他人在保靖县县城盗窃四次，具体如下：
1、2016年9月21日14时许，被告人王本念伙同覃立生（已判决）和彭昌洲（另案处理）窜至保靖县迁陵镇建材市场A3栋四楼被害人胥某家。王本念在楼下放风，覃立生和彭昌洲进入室内盗得黄金耳环一对、铂金耳环一对及黄金吊坠一个、金星牌手机一部。经保靖县价格认证中心鉴定，被盗的黄金耳环、铂金耳环和黄金吊坠价值人民币1823元，被盗手机因规格型号不详，无法做出价格认定。
2、2016年9月底的一天下午，被告人王本念伙同覃立生、彭昌洲窜至保靖县迁陵镇雅园小区二期前栋三单元五楼被害人蒋某家。王本念在楼下望风，覃立生和彭昌洲进入室内盗走现金200元。
3、2016年10月10日中午，被告人王本念伙同覃立生、彭昌洲窜至保靖县城建材市场A3栋六楼被害人彭某家。王本念在楼下望风，覃立生和彭昌洲进入室内盗走现金300元。
4、2016年10月13日中午，被告人王本念伙同覃立生、彭昌洲窜至保靖县迁陵镇原酱油厂一单元六楼被害人彭某1家。王本念在楼下望风，覃立生和彭昌洲进入室内盗走一台黑色联想牌笔记本电脑。该台电脑已被公安机关追回并发还给被害人。经保靖县价格认证中心鉴定，被盗笔记本电脑价值人民币2590元。
2017年7月2日，被告人王本念主动到保靖县公安局迁陵镇派出所投案。
上述事实，有以下公诉机关提供，并经过庭审质证、认证，且查证属实的证据证明：
一、贩卖毒品的事实
1、永顺县公安局出具的情况说明，证明被告人王本念被抓获归案后，公安民警对王本念和江某进行专人看管，二人没有串供机会。
2、现场检测报告书、吸毒成瘾认定、吸毒检测资格证书，证明被告人王本念系吸毒人员。
3、调取证据通知书、调取证据清单、通话清单，证明2016年8月27日10时32分，2017年8月29日9时14分、22分，13时31分、40分、42分被告人王本念持有的XXXXX手机号与证人向某1持有的XXXXX手机号有通话记录。
4、称重笔录、检定证书、物证检验报告，证明永顺县公安局对被告人王本念随身携带的8小包海洛因疑似物进行称重，共计0.86克；湘西自治州公安局刑事科学技术研究所对海洛因疑似物进行检测，均检出海洛因成分。
5、指认照片，证明被告人王本念对向某1持有的手机号进行指认，江某对王本念持有的手机号进行指认。
6、证人江某的证言，证明2017年8月27日上午，江某用向某1手机打电话联系王本念购买海洛因，在天成宾馆进行交易，江某购买了100元钱重0.1克的海洛因；2017年8月29日上午9点多，向某1用QQ联系江某吸毒，江某借向某1的手机给王本念打电话购买毒品海洛因，在平常人家宾馆门口进行交易，江某购买了80元钱重0.1克的海洛因；2017年8月29日中午1点多，向某1用QQ联系江某吸毒，江某借向某1的手机给王本念打电话购买毒品海洛因，在天成宾馆碰面后，往烈士公园方向走，在小巷子里进行交易，江某购买了80元钱重0.1克的海洛因。江某和王本念被捉获后分别被公安民警看守，二人没有通话、没有互相打手势提醒和商量如何向公安机关交代，不存在串供情况。
7、证人向某1的证言，证明2017年8月27日上午，向某1和江某凑钱购买毒品，江某和王本念在坡子街天成宾馆旁边的巷子里进行交易，购买了约0.1克重的海洛因；2017年8月29日上午9点多，向某1在QQ上联系江某一起去吸食毒品，商量好二人共同出资。见面后，江某用向某1的手机给王本念打电话购买海洛因，江某和王本念在平常人家宾馆斜对面路上进行交易，购买了约0.1克重的海洛因；2017年8月29日中午1点多钟，向某1在QQ上联系江某一起去吸食毒品，商量好二人共同出资。碰面后，江某用向某1的手机给王本念打电话购买毒品。江某和王本念在天成宾馆往烈士公园去的路上进行交易，购买了约0.1克的海洛因。
8、被告人王本念的供述与辩解，证明2017年8月27日上午，江某给王本念打电话购买海洛因。两人在天成宾馆进行交易，王本念卖给江某0.07克重的海洛因，多少钱不记得了。2017年8月29日上午8、9点钟，江某给王本念打电话购买海洛因，两人碰面后从团结街十字路往中医院方向走，在路过中医院时进行交易。王本念卖给江某0.08克重的海洛因，得80元；2017年8月29日中午1点左右，江某给王本念打电话购买海洛因。两人在坡子街的天成宾馆碰面后沿着巷子往烈士公园走，在半路上进行交易。王本念卖给江某0.08克重的海洛因，钱还没来得及数就被公安机关抓获了。
9、辨认笔录，证明被告人王本念辨认出江某：向某1辨认出王本念；江某辨认出王本念。
10、讯问视频，证明公安机关对被告人王本念依法进行讯问。
二、盗窃的事实
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、破案报告书，证明发案、立案、破案经过。
2、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、价格认定结论书，证明经保靖县公安局委托，保靖县价格认证中心对赵某被盗的黄金耳环、铂金耳环和黄金吊坠进行价格认定，价值人民币1823元；胥某被盗手机规格型号不详，无法做出价格认定；彭某1被盗联想笔记本电脑价值人民币2590元。价格认定结论已告知当事人。
3、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单，证明保靖县公安局扣押了一台笔记本电脑，并已发还被害人。
4、监视居住决定书，证明被告人王本念因犯盗窃罪，2017年7月2日被保靖县公安局决定监视居住。
5、保靖县公安局出具的情况说明，证明保靖县公安局于2016年10月20日将彭某家被盗案转为刑事案件。
6、证人向某的证言，证明2016年10月13日，向某下班回家时得知其二姨彭某1家的电脑被盗，便打电话报警。
7、证人刘某的证言，证明2016年10月初的一天下午四五点钟，刘某得知母亲彭某家里现金被盗。
8、被害人胥某、赵某的陈述，证明2016年9月21日下午2点至3点间，胥某、赵某位于保靖县迁陵镇建材市场A3栋4楼的家被盗，一副黄金耳环、一副铂金耳环、一个金佛和一部手机被盗。
9、被害人彭某1的陈述，证明2016年10月13日，彭某1晚上回到位于保靖县迁陵镇老酱油厂的家中后，发现家中的联想牌黑色笔记本电脑被盗。
10、被害人彭某的陈述，证明2016年10月10日，彭某位于保靖县迁陵镇建材市场一进门左栋6楼的家中现金被盗。
11、被害人蒋某的陈述，证明2016年9月底的一天下午2点左右，其位于保靖县迁陵镇雅园小区二期前栋3单元5楼的家中一个钱包和200元现金被盗。
12、共同作案人覃立生的供述与辩解，证明覃立生伙同王本念等人在保靖县县城实施入户盗窃。在保靖县建材市场四楼，偷得金观音一个，金耳环一对，白色耳环一对，黑色杂牌手机一部和气生财香烟两包。金观音、金耳环和白色耳环变卖，手机扔了，和气生财香烟自己抽了。卖得的2300元没有与彭昌洲和王本念分赃。2016年9月底的一天中午，在保靖县学校附近一栋房子的5楼或6楼，偷得200元，覃立生拿了100元，另外100元分给了王本念和彭昌洲。2016年IO月初的一天下午1、2点钟，在保靖县建材市场6楼右手边的一户人家里，偷得300元，覃立生拿了200元，给王本念和彭昌洲分了100元。2016年10月份的一天中午，在保靖县一所学校附近的一栋楼的5楼或6楼，偷得黑色联想笔记本一台，笔记本被覃立生带回家了。盗窃时，覃立生和彭昌洲负责实施盗窃，王本念负责放风。
13、被告人王本念的供述与辩解，证明2016年9月份的一天中午，覃立生带着王本念和彭昌洲在保靖县的一个居民楼下面，覃立生和彭昌洲上楼，王本念在楼下放哨，半个小时后，三人骑摩托走国道回了永顺，覃立生说没有偷到东西，没有分赃。2016年9月底的一天，覃立生骑摩托带着王本念和彭昌洲从永顺到保靖，在一个商品楼下面，覃立生和彭昌洲上楼，王本念在楼下放哨，半个小时后下楼返回永顺，覃立生给了王本念100多块钱。2016年10月初，王本念、彭昌洲、覃立生骑摩托从永顺来到保靖，覃立生和彭昌洲上楼，王本念在楼下放哨，半个小时后，骑摩托回永顺，覃立生说没有偷到东西，没有分赃，覃立生给王本念买了1包黄芙蓉王香烟。2016年10月上旬中午，三人骑摩托从永顺来到保靖的一栋宿舍楼，覃立生和彭昌洲上楼，王本念在楼下放哨，下来的时候拿了一个笔记本电脑，覃立生将笔记本拿走，没有进行分赃。
14、现场勘验笔录及现场照片，证明保靖县公安局对彭某家、胥某家、彭某1家、蒋某家被盗现场进行勘验检查，并制图照相，通过对现场勘查，未发现有价值的痕迹物证。
15、辨认笔录，证明被告人王本念辨认出覃立生；彭昌洲辨认出王本念；覃立生辨认出彭昌洲。
三、综合证据
1、户籍资料，证明被告人王本念的基本身份信息。
2、归案情况，证明2017年7月2日，被告人王本念到保靖县迁陵镇派出所投案，对其伙同他人多次入室盗窃财物的犯罪事实供认不讳，并于当日被监视居住。永顺县公安局芙蓉派出所于2017年8月29日13时许接到匿名电话报警，称在永顺县灵溪镇天成宾馆附近存在贩毒行为；同日，永顺县公安局民警前往天成宾馆巷子将两名疑似吸毒人员王本念、江某带至永顺县公安局执法办案中心。民警从被告人王本念随身携带的黑色塑料袋搜出海洛因疑似物8小包，并依法予以扣押。
3、刑事判决书、释放证明，证明被告人王本念因犯抢劫罪，2000年5月10日被永顺县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一千元。因患肺结核，于2002年11月1日被保外就医；因犯抢劫罪、盗窃罪，2004年2月20日被永顺县人民法院判处刑罚，与余刑数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二十年，附加剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万六千元；上诉后，2004年4月21日被湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院判处刑罚，与余刑数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币一万六千元。2016年5月28日刑满释放。2017年6月28日，共同作案人覃立生被保靖县人民法院判处刑罚。
本院认为，被告人王本念违反国家对毒品的管理规定，先后三次给吸毒人员江某贩卖毒品海洛因，被告人王本念的行为已构成贩卖毒品罪。被告人王本念有贩卖毒品的故意和行为，公安机关从其身上扣押的毒品数量应当计入贩卖毒品的总数量，故被告人王本念贩卖毒品共重约1.09克。依据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，被告人王本念多次贩卖毒品，属于刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人王本念以非法占有为目的，伙同覃立生等人先后四次入户盗窃他人财物，价值共计人民币4913元，被告人王本念的行为已构成盗窃罪。永顺县人民检察院指控的两项罪名均成立。被告人王本念辩称自己没有实施起诉书指控的第一次贩卖毒品的事实。经查，被告人王本念在公安机关的第一次供述与证人江某、向某1的证言相互印证，且公安机关对被告人王本念、吸毒人员江某分别关押，二人没有串供的可能性，公安机关在讯问被告人王本念时无违法行为，故对被告人王本念的该项辩解意见，本院不予采纳。被告人王本念曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人王本念在盗窃的共同犯罪过程中，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。盗窃案发后，被告人王本念自动投案，并如实供述全部的犯罪事实，系自首，就盗窃罪依法可以从轻或者减轻处罚。被告人王本念系以贩养吸，且被扣押的毒品未流入社会，故对被告人王本念可酌情从轻处罚。被告人王本念在判决宣告前犯数罪，依法应当数罪并罚。永顺县公安局扣押的毒品海洛因依法应予以收缴。据此，根据被告人王本念的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王本念犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万一千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期从2017年8月30日起至2020年11月29日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）；
二、永顺县公安局扣押的毒品海洛因0.86克，予以收缴，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 王燕妮
人民陪审员 曹 平
人民陪审员 谭忠俊
二〇一八年二月二日
代理书记员 向红叶
附本案所适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。