广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）青刑初字第813号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人刘某。
辩护人曹先知，广西××律师事务所律师。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉（2015）809号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2015年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院指派检察员林洋出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人曹先知到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理一次。现已审理终结。
南宁市青秀区人民检察院指控：2015年6月30日13时许，吸毒人员唐某乙（另案处理）向被告人刘某联系欲以人民币200元的价格购买毒品氯胺酮一小包，遂约定在南宁市青秀区桂春路9号广西就业大厦门口进行交易。同日14时许，二人在约定地点交易完成后，被公安人员人赃俱获。公安人员当场从唐某乙身上查获毒品氯胺酮一小包（俗称“K粉”，净重1.21克），从被告人刘某身上查获毒资人民币200元。后公安人员在被告人刘某所住的南宁市××秀区××号希尔顿阳光A座2905号房间内查获未卖出的毒品氯胺酮两小包（俗称“K粉”，净重分别为1.79克、2.69克）和十二瓶含甲基苯丙胺（氯胺酮、咖啡因等）成分的液体（俗称“神仙水”，净重133.42克）。经鉴定，从唐某乙处查获的毒品中检出氯胺酮，从刘某住处中缴获的十二瓶甲基苯丙胺（氯胺酮、咖啡因等）成分的液体均检出甲基苯丙胺、2C-B、咖啡因和氯胺酮，从刘某住处中缴获的毒品氯胺酮中检出氯胺酮；经检测，唐某乙检测样本氯胺酮呈阳性，被告人刘某检测样本氯胺酮呈阳性。针对上述指控的事实，公诉机关在庭审中出示的证据有受案登记表、抓获经过、户籍信息、扣押物品清单、证人唐某乙的证言、被告人刘某的供述与辩解、鉴定意见、刑事判决书、现场辨认笔录、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、情况说明等。
公诉机关认为，被告人刘某为牟利贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第第二款第（一）项，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘某因贩卖毒品罪被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人刘某对起诉书指控的事实无异议，但认为：1、从其住处查获的毒品其并未进行贩卖，不应计入其贩卖毒品的数量；2、其2011年犯罪被抓获时为未成年人，不构成累犯。
辩护人曹先知提出如下辩护意见：1、从刘某住处查获的毒品不应计入其贩卖毒品的数量，应构成非法持有毒品罪；2、对刘某贩卖给唐某乙1.21克“K粉”的行为应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，对从其住处查获的毒品应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定；3、从查获的“神仙水”中除检出甲基苯丙胺之外，还检出2C-B、咖啡因和氯胺酮，应充分考虑不同毒品之间的差异，酌情从轻处罚；4、刘某前科当时属于未成年人，不应属于累犯；5、刘某认罪态度较好，有悔罪表现，可以从轻处罚。
被告人刘某及其辩护人未向法庭提交任何证据。
经审理查明：2015年6月30日13时许，唐某乙（另案处理）联系被告人刘某欲向其购买毒品“K粉”，并约定交易地点为南宁市青秀区桂春路9号广西就业大厦门口。同日14时许，在约定地点唐某乙以200元的价格向被告人刘某购买了毒品“K粉”1.21克，交易完成后被公安人员人赃俱获。公安人员当场从唐某乙身上查获毒品“K粉”一小包（净重1.21克），从被告人刘某身上查获毒资200元。之后，公安人员在被告人刘某居住的南宁市××秀区××号希尔顿阳光A座2905号房间内查获毒品“K粉”二小包（分别净重1.79克、2.69克）和“神仙水”十二瓶（净重133.42克）。经鉴定，从唐某乙处查获的一小包毒品“K粉”中检出氯胺酮；从被告人刘某住处查获的二小包毒品“K粉”中均检出氯胺酮，十二瓶毒品“神仙水”中均检出甲基苯丙胺、2C-B、咖啡因和氯胺酮。经现场检测，唐某乙的检测样本呈氯胺酮阳性，被告人刘某的检测样本呈氯胺酮阳性。
被告人刘某曾因犯贩卖毒品罪，于2012年1月4日被广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院判处拘役三个月，刑期自2011年10月21日起至2012年1月20日止，当次犯罪时为未成年人。
上述事实，有公诉机关的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实案件的来源。
2、户籍证明，证实被告人刘某的身份情况及其犯罪时已达完全刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实2015年6月30日14时许，公安人员根据线索在南宁市青秀区桂春路9号广西就业大厦门口将已经完成交易的涉嫌贩卖毒品的刘某和购买毒品的唐某乙抓获，当场从刘某身上查获人民币200元，从唐某乙身上查获毒品可疑物一小包。后让刘某带去其租住的南宁市××秀区××号希尔顿阳光A座2905号房间内，在床头柜下层抽屉查获白色晶体状毒品可疑物两包、液态毒品可疑物十二瓶及微型电子称一台。
4、扣押物品清单，证实公安人员从唐某乙处扣押白色晶体状毒品可疑物一袋（净重1.21克），从刘某处扣押人民币200元、银灰色苹果6plus手机一部，还从刘某处扣押白色晶体状毒品可疑物二袋（分别净重1.79克、2.69克）、淡黄色液体状毒品可疑物十瓶（分别净重8.51克、9.18克、9.70克、9.16克、9.68克、9.46克、9.58克、9.68克、9.48克、10.07克）、咖啡色液体状毒品可疑物二瓶（分别净重23.96克、14.96克）、银色微型电子称一台。
5、证人唐某乙的证言，证实唐某乙称，2015年6月30日13时许，其电话联系刘某询问是否有毒品，刘某说只有200元左右的毒品。后唐某乙开车前往二人约定的地点桂春路9号的路口。二人见面后，唐某乙将200元递给刘某，刘某则将一小袋氯胺酮递给唐某乙。交易完成后被公安人员抓获，当场查获了购买的毒品。其从2014年年底开始向刘某购买毒品，每隔三至四天购买一次，每次购买三百至四百元的毒品。
6、被告人刘某的供述与辩解，证实刘某称，2015年6月30日中午，“军仔”打电话向其购买200元的“K粉”，二人约好交易的地点在桂春路9号广西就业大厦门口。当日14时许，二人在约定地点见面，“军仔”给了刘某200元，刘某则将一包“K粉”交给“军仔”，交易完成准备离开时被公安人员抓获。后刘某带公安人员到其租住的南宁市××秀区××号希尔顿阳光A座2905号房间，公安人员从其床头柜下层抽屉里查获了两包“K粉”，十二瓶“神仙水”及称量用的一个小电子称。其之前卖过四、五次毒品给“军仔”，都是氯胺酮。其毒品的主要来源是一个名为“老苗”的女子，共向“老苗”买过三次毒品除去自己吸食的，获利1500元左右，卖的都是氯胺酮。在向“老苗”第二次购买毒品时，要了12瓶“神仙水”，与“老苗”说好卖出去之后再给钱，但一直没有卖出去。7、鉴定意见，证实经鉴定，从唐某乙处查获的一小包毒品“K粉”中提取的样本检出氯胺酮；从被告人刘某住处查获的二小包毒品“K粉”中提取的样本均检出氯胺酮，十二瓶毒品“神仙水”中提取的样本均检出甲基苯丙胺、2C-B、咖啡因和氯胺酮。经现场检测，唐某乙的检测样本呈氯胺酮阳性，被告人刘某的检测样本呈氯胺酮阳性。
8、刑事判决书，证实被告人刘某曾因犯贩卖毒品罪于2012年1月4日被广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院判处拘役三个月，刑期自2011年10月21日起至2012年1月20日止，当次犯罪时为未成年人。
9、现场辨认笔录，证实被告人刘某辨认2015年6月30日其贩卖毒品给唐某乙的地点为南宁市青秀区桂春路9号广西就业大厦门口，其放置两包毒品“K粉”、十二瓶“神仙水”及称量工作的地点为其租住的南宁市××秀区××号希尔顿阳光A座2905号房间。
10、辨认笔录，证实唐某乙辨认出刘某；刘某辨认出“军仔”，即“唐某乙”。
11、搜查笔录，证实2015年6月30日，公安人员在刘某租住的南宁市××秀区××号希尔顿阳光A座2905号房间搜查，从房间内床头柜下层抽屉内查获用透明封袋封装的白色晶体毒品可疑物二包，玻璃瓶装的液态状毒品可疑物十二瓶及银白色微型电子称一台。
12、提取笔录，证实公安人员对查获的毒品可疑物进行拆包、称量、封装等提取送检的情况。
13、情况说明，证实南宁市公安局五一派出所出具情况说明，从涉案的毒品“神仙水”中检出甲基苯丙胺、2C-B、咖啡因和氯胺酮，但因没有定量的检出标准，鉴定部门无法对其中的各种毒品成分进行定量检测。
以上证据，经庭审质证，均已核实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某违反国家法律规定，为牟利贩卖毒品氯胺酮共计5.69克、贩卖含甲基苯丙胺（咖啡因、氯胺酮）成分的液体毒品共计133.42克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘某犯贩卖毒品罪罪名成立。
关于被告人刘某及其辩护人认为从其住处查获的毒品不构成贩卖毒品罪，仅构成非法持有毒品罪的意见。经查，被告人刘某的供述证实，其从“老苗”处购买毒品的目的主要是为了贩卖牟利，其中十二瓶“神仙水”其与“老苗”说好卖出去之后再给钱，同时证人唐某乙的证言也证实，被告人刘某之前多次向其出售毒品，因此，在被告人刘某主观上具有贩卖毒品的故意、客观上亦实行了贩卖毒品的行为的前提下，从其住处查获的毒品属于持毒待售的情形，虽然尚未进行交易，但与其贩卖行为之间存在客观的关联性，同时也并无证据证明该批毒品并非用于贩卖，应当认定为其贩卖的毒品。故被告人刘某及其辩护人的该项辩护意见，本院不予采信。同时辩护人关于罪名认定不同而适用不同法律条款的意见，本院亦不予采信。被告人刘某吸食毒品，量刑时可对该情节酌情予以考虑。关于辩护人认为查获的“神仙水”成分复杂，应考虑不同毒品之间的差异，酌情从轻处罚的意见。经查，查获的十二瓶“神仙水”经鉴定，均检出甲基苯丙胺、2C-B、咖啡因和氯胺酮，但现有证据未能证实“神仙水”的成分含量及比例，本院对被告人刘某贩卖含甲基苯丙胺（咖啡因、氯胺酮）成分的液体毒品共计133.42克的数量予以确认，但在量刑时对其成分酌情予以考虑。辩护人的该项辩护意见，本院予以采信。
关于被告人刘某及其辩护人认为被告人刘某前次犯罪时为未成年人，不构成累犯的意见。经查，被告人刘某曾因犯贩卖毒品罪于2012年1月4日被广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院判处拘役三个月，前次犯罪时系未成年人，不构成累犯，对被告人刘某及其辩护人的该项辩护意见，本院予以采信。同时，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十五条第一款规定，“犯罪的时候不满十八周岁，被判处五年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存”，根据该条规定的精神及从旧兼从轻原则，不应将封存的未成年人犯罪记录作为从重处罚的依据，故本院对公诉机关指控被告人刘某构成毒品再犯不予认定。被告人刘某归案后能如实供述自己的犯罪事实，虽然其对罪名的认定持不同意见，但并不影响对其如实供述的认定，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人刘某认罪态度较好，有悔罪表现，可以从轻处罚的意见，本院予以采信。
公安机关当场扣押的银灰色苹果6plus手机一部，无相关证据证实系被告人刘某为贩卖毒品所使用的物品，本院不认定为犯罪工具，依法发还被告人刘某。
根据被告人刘某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。先前被羁押的一日，予以折抵刑期。即自2015年6月30日起至2030年6月29日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、公安机关已扣押的毒品、毒资人民币三百元、银色微型电子称一台，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄 晖
人民陪审员 何月思
人民陪审员 黄春宁
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 刘青丽
附：《中华人民共和国刑法》条文
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十五条犯罪的时候不满十八周岁，被判处五年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。
犯罪记录被封存的，不得向任何单位和个人提供，但司法机关为办案需要或者有关单位根据国家规定进行查询的除外。依法进行查询的单位，应当对被封存的犯罪记录的情况予以保密。