福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0121刑初512号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人徐美文，男，1968年7月15日出生于福建省闽侯县，汉族，大学文化，中共党员，原任闽都民俗园管理服务中心原副主任，住福建省闽侯县，现暂住闽侯县。因涉嫌犯受贿罪，于2015年1月6日由闽侯县人民检察院取保候审，同年10月27日由本院取保候审。
辩护人王兴，福建合立律师事务所律师。
福建省闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉[2015]417号起诉书指控被告人徐美文犯受贿罪，于2015年10月27日向本院提起公诉。本案宣判后，被告人徐美文不服，向福州市中级人民法院提出上诉，二审认为部分事实不清、证据不足，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省闽侯县人民检察院指派检察员何洁出庭支持公诉，被告人徐美文及其辩护人王兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省闽侯县人民检察院指控：
2013年至2014年期间，被告人徐美文在任闽侯县闽都民俗园管理服务中心副主任职务时，利用其管理闽都民俗园工程及商业街等的职务便利，为工程项目建筑商、苗木供应商、租用店面经营商、工程监理人员提供便利，收受了建筑商陈某1、林某1、吴某1、陈某2、郑某1，苗木供应商朱某1、店面经营商方某1、林某2、洪某2、傅某1，工程监理人员叶某1等人所送的现金、卡、香烟、茶叶等财物共计价值人民币33460元。2015年1月7日，被告人徐美文向闽侯县纪委退出赃款人民币31400元。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人徐美文的行为应以受贿罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人徐美文辩称，林某2、傅某1、洪某2、方某1等四人是在节日期间送给他购物卡，属于礼尚往来，不算是受贿行为。
辩护人辩称，被告人徐美文涉案数额不大，且情节轻微，危害不大；被告人徐美文具有自首情节；起诉书指控购物卡4000元不应计算在犯罪数额中；综上，请求对被告人徐美文免予刑事处罚。
经审理查明：
2013年至2014年期间，被告人徐美文在任闽侯县闽都民俗园管理服务中心副主任职务时，利用其管理闽都民俗园工程及商业街等的职务便利，为工程项目建筑商、苗木供应商、租用店面经营商、工程监理人员提供便利，收受了建筑商陈某1、林某1、吴某1、陈某2、郑某1，苗木供应商朱某1、店面经营商方某1、林某2、洪某2、傅某1，工程监理人员叶某1等人所送的现金、卡、香烟、茶叶等财物共计价值人民币33460元。2015年1月7日，被告人徐美文向闽侯县纪委退出赃款人民币31400元。
在本案原一审审理期间，被告人徐美文退出非法所得人民币2060元。
上述事实，被告人徐美文在庭审中亦无异议，且有证人陈某1、林某1、吴某1、陈某2、郑某1、张某3、周某3、朱某1、叶某1等人的证言；被告人徐美文的供述和辩解；建设工程施工合同、会议纪要等材料；扣留财物收据；闽侯县司法局审前社会调查评估报告；户籍证明、职务证明、关于徐美文分管工作的证明、关于成立闽侯闽都民俗园管理服务中心的通知、抓获经过、破案经过等证据所证实，足以认定。
辩护人在原一审庭审提交一份闽侯闽都民俗园管理服务中心的证明材料，以证明被告人平时工作勤恳，贡献突出，悔过态度诚恳，请求对其从宽处罚。对此，公诉人表示与本案犯罪事实无关。
关于被告人辩解及其辩护人提出有关购物卡4000元不应认定为受贿的意见，经查，被告人在办案机关多次供述与林某2、傅某1、洪某2、方某1等相关证人证言能相互印证证实被告人系基于其履职行为而收受购物卡，故4000元购物卡应计入犯罪数额，该辩解及辩护意见理由不足，不予采纳。有关被告人属自首的辩护意见，经查，被告人没有主动投案的情节，办案机关在已掌握被告人受贿线索及对应事实的情况下，对被告人发出询问通知书并进行调查，被告人的行为不构成自首，故其辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人徐美文身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物共计价值人民币33460元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人徐美文到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人徐美文退出非法所得人民币33460元，依法可酌情从轻处罚。综合被告人徐美文的犯罪事实、性质和如实交代犯罪事实、已经退出全部赃款等量刑情节，同时，鉴于被告人徐美文犯罪情节轻微不需要判处刑罚，依法予以免于刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三款、第十二条第一款、第九十三条、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人徐美文犯受贿罪，判处免于刑事处罚。
二、被告人徐美文退出的赃款33460元人民币依法予以没收，其中31400元由扣押机关闽侯县纪律检查委员会依法处理，2060元由本院依法予以没收，上缴国库。
三、原一审缴纳的罚金人民币10万元，依法退还给被告人徐美文。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 英
人民陪审员 江月钗
人民陪审员 程丽华
二〇一七年二月八日
书 记 员 李大权
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百八十五条：国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条：对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
“（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
“（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
“（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
“犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”
第十二条：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第九十三条：本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三十七条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百八十三条(?javascript:SLC(17010,383)?)第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
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