福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第842号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人陈双全，居民。因犯信用卡诈骗罪于2013年11月20日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，缓刑考验期限从2013年12月3日起至2016年12月2日止。因本案于2014年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人李树勇，福建岩风律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1512号起诉书指控被告人陈双全犯诈骗罪，于2014年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新罗区人民检察院指派检察员连艳芳、代理检察员陈颖出庭支持公诉。被告人陈双全及其辩护人李树勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：被害人刘某的丈夫范某甲因涉嫌非法买卖制毒物品被福建省漳平市公安机关抓获。被告人陈双全声称认识公检法办案人员，可以帮忙“走关系”，使范某甲被释放，不用服刑。2013年8月28日至2014年3月5日，被告人陈双全多次以“走关系”需要钱为由，让刘某汇款到被告人陈双全中国建设银行62×××37的账户上。刘某、范某乙、钟某乙先后多次以现金或银行转账方式给被告人陈双全人民币150000元。被告人陈双全将上述款项用于请案件无关人员吃喝。2014年3月21日，范某甲因犯非法买卖制毒物品被福建省漳平市人民法院判处有期徒刑二年七个月。案发后，被告人陈双全亲属将人民币90000元归还被害人刘某。2014年3月31日，被告人陈双全经书面传唤到公安机关接受调查。
上述事实，有被告人陈双全的身份证明、抓获经过、刑事判决书等书证，证人范某乙、钟某乙、俞某等人的证言，被害人刘某的陈述，被告人陈双全的供述等证据证实。公诉机关认为，被告人陈双全以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物计人民币150000元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈双全在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。请依法判处。
被告人陈双全辩称：一、其系在接到公安机关电话通知后，主动到派出所接受调查，如实供述其犯罪事实，应属自首，可以从轻或减轻处罚；二、在该案被公安机关立案之前，其的家属就已经归还被害人范某乙的六万元，该部分的金额不应计入其犯罪金额。
其辩护人的辩护意见是：一、2014年3月26日被害人范某乙出具收条表明被告人陈双全的家属已退还六万元，说明该金额已在被害人报案之前就已经归还，因此被告人陈双全的犯罪金额应为90000元。二、被告人陈双全骗取被害人刘某的90000元款项也已经退回，并取得被害人刘某的谅解。三、被告人陈双全系主动投案，并如实供述其犯罪事实，具有自首情节，应从轻或减轻处罚。四、被告人陈双全认罪态度较好，社会危害性不大。综上，请求对被告人陈双全从轻处罚。
经审理查明：被害人刘某的丈夫范某甲因涉嫌非法买卖制毒物品被福建省漳平市公安机关抓获。被告人陈双全声称认识公检法办案人员，可以帮忙“走关系”，使范某甲被释放，不用服刑。2013年8月28日至2014年3月5日，被告人陈双全多次以“走关系”需要钱为由，让刘某支付相应款项。刘某、范某乙、钟某乙先后多次以现金或银行转账方式，支付给被告人陈双全人民币150000元。其中刘某及钟某乙支付给被告人陈双全人民币90000元，范某乙支付给被告人陈双全人民币60000元。被告人陈双全收到上述款项后用于案件无关人员吃请挥霍。2014年3月21日，范某甲因犯非法买卖制毒物品罪被福建省漳平市人民法院判处有期徒刑二年七个月。2014年3月26日，被告人陈双全的家属偿还被害人范某乙人民币60000元，被告人陈双全的行为取得被害人范某乙的谅解。2014年3月31日，被害人刘某到公安机关报案，公安机关于当日决定立案。2014年4月2日被告人陈双全的家属赔偿被害人刘某90000元，被告人陈双全的行为取得被害人刘某的谅解。2014年3月31日，公安机关电话通知被告人陈双全到北城派出所接受调查，被告人陈双全接电话后主动到北城派出所。
另查明，被告人陈双全曾犯信用卡诈骗罪于2013年11月20日被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。缓刑考验期限从2013年12月3日起至2016年12月2日止。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实2014年3月31日被害人刘某到公安机关报警，公安机关受案后于当日作出立案决定。
2、抓获经过及情况说明，证实2014年3月31日，龙岩市公安局北城派出所民警电话通知被告人陈双全到派出所接受调查，被告人陈双全接电话后当日至派出所。
3、户籍证明，证实被告人陈双全的身份情况。
4、本院刑事判决书及执行通知书，证实2013年11月20日被告人陈双全因信用卡诈骗罪被本院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元，其中已缴纳罚金五千元。被告人陈双全的缓刑考验期限从2013年12月3日起至2016年12月2日止。
5、福建省漳平市人民法院刑事判决书，证实范某甲因犯非法买卖制毒物品罪被福建省漳平市人民法院判处有期徒刑二年七个月。
6、谅解书，证实陈双全的家属已于2014年4月2日归还被害人刘某被骗款项，并取得被害人刘某的谅解；2014年3月26日陈双全的家属退还了被害人范某乙人民币6万元，并取得被害人范某乙谅解。
7、银行交易明细，证实被告人陈双全的银行交易明细。
8、被害人钟某乙的陈述，证实2013年8月28日白天，其接到小姨子刘某的电话说她丈夫因涉嫌贩卖麻黄素被漳平公安抓获。有一个叫陈双全的人找到她说认识一些公安领导，可以帮忙把范某甲从里面捞出来，不用服刑。找关系的钱要刘某自己出。小姨子让其先借给她两万元。其就先汇2万元给陈双全，2013年11月13日晚上，其小姨子又打电话让其汇款2万元给陈双全，其就汇款了。2013年11月15日晚上，其又给“陈双全”建设银行账号汇了2万元。
9、被害人范某乙的陈述，证实2013年8月至2014年3月期间，其总共交给陈双全6万元人民币办理其弟弟范某甲被漳平市公安局抓的费用，后陈双全的哥哥陈某已经把6万元人民币退还给其。
10、被害人刘某的陈述及辨认笔某证实其丈夫范某甲因涉嫌制作麻黄素被漳平市公安局调查，过了几天陈双全打电话给其说他有认识公检法的人，可以帮其丈夫保出来。其总共给了陈双全90000元人民币，其余60000元是其丈夫的哥哥范某乙给了陈双全，范某乙给钱给陈双全也是为了其丈夫的事情。陈双全说可以帮忙找关系，把其丈夫保出来。陈双全被抓以后，他的家属有将90000元钱退还给其，其对陈双全的行为表示谅解。
辨认笔某证实被害人刘某辨认出了陈双全。
11、证人俞某的证言，证实2014年3月，陈双全有借用其的建设银行卡，具体拿来做什么用他没告诉其，陈双全将钱取走了。
12、被告人陈双全的供述，证实2013年8月底，范某甲因制造麻黄素被漳平公安带走调查，其告诉范某乙这个事情需要在公检法走动，让他们给其一些钱去走动一下。八月底的一天，范某乙给了其两万元现金，刘某汇款给其两万元。其将这些钱吃请一些不相干的朋友。一两个月后，范某乙又给了其一万元现金，刘某给了其四万元左右的汇款。2013年年底，刘某又给了其三万元的汇款。其拿到这些钱都是吃请社会上的朋友。
上述证据，经庭审质证，证据取得程序合法，内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人陈双全以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物计人民币150000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人陈双全在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。被告人陈双全接到公安机关电话通知后即到派出所投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人陈双全及辩护人提出被告人陈双全系自首，可以从轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳。被告人陈双全虚构事实骗取被害人范某乙60000元的犯罪行为已完成，其在骗取该金额后，由其家属归还被害人范某乙60000元的行为系犯罪行为完成后的悔罪表现，可酌情从轻处罚。故被告人陈双全及其辩护人提出的该部分金额应不属于犯罪金额的辩解，理由不充分，本院不予采纳。被告人陈双全在被公安机关立案后，其家属归还被害人刘某被骗款项并取得被害人刘某的谅解，可酌情予以从轻处罚。被告人陈双全及其辩护人提出赃款已经退回并取得被害人谅解，可以从轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十七条、第六十七条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）龙新刑初字第952号刑事判决书中对被告人陈双全的缓刑判决。
二、被告人陈双全犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；合并前罪有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，总和刑期为有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元（已缴五千元，尚余三万五千元限判决生效的第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月31日起至2019年3月30日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 马 莉 娜
人民陪审员 谢 腾
人民陪审员 郭 静 蓉
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 罗云（代）
附相关条文：《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。