湖南省耒阳市人民法院	民 事 判 决 书	（2017）湘0481民初3054号	原告：段永新。	原告：陈继光。	两原告的委托诉讼代理人：袁铁山。	被告：中遂南方建设集团有限公司成都分公司。	代表人：许才方。	被告：张应明。	原告段永新、陈继光为与中遂南方建设集团有限公司成都分公司（以下简称中遂成都分公司）、被告张应明建设工程施工合同纠纷一案,于2017年12月12日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员周志慧担任审判长，人民陪审员贺雪平、周路容参加的合议庭,于2018年8月21日公开开庭进行了审理。代理书记员张沅沅担任记录。原告段永新、陈继光的委托诉讼代理人袁铁山到庭参加诉讼。被告张应明、中遂成都分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。	两原告向本院提出诉讼请求，请求判令:1、被告向原告退还履约保证金10万元，并按同期银行贷款利率支付利息1万元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年12月14日，两原告与被告中遂成都分公司就“耒阳市梅园新村大市场商住楼项目”签订建筑工程劳务分包合同，根据合同规定，原告段永新当即通过建行向被告张应明账号6236682950001068407转账10万元履约保证金，并由被告中遂成都分公司出具收据。事后，被告没有将该工程项目承包给两原告，原告便要求被告退还履约保证金10万元，但被告以种种借口一拖再拖，至今没有退还。综上，两原告为了维护其合法权益，根据法律的相关规定，特向法院提起诉讼，请求判如所请。	两原告提交了以下证据以支持其诉讼请求：	1.两原告的身份证复印件，证实两原告的主体资格。	2.劳务分包合同，证实原、被告之间签订了建筑工程劳务分包合同。	3.手机短信和银行转账记录，证实两原告向被告支付履约保证金10万元。	4.收据，证实被告收到原告履约保证金10万元。	5.企业信息报告和委托代理人身份证，证实两被告之间的关系及主体资格。	6.承包合同，证实被告中遂成都分公司是一个出卖资质的单位。	两被告对上述证据，经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭质证。	两被告未到庭答辩，也未提供证据。	经过对两原告提供的证据进行审查，本院认为，两原告提交的证据1、2、3、4、5，形式、来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，均予以认定。证据6与本案不具有关联性，不予认定。	经审理查明，2015年12月14日，两原告为乙方与中遂成都分公司耒阳市梅园新村大市场工程项目部为甲方（以下简称梅园新村项目部）签订了建筑工程劳务分包合同书，合同约定：1、甲方将耒阳市梅园新村大市场商住楼项目以包工不包料的形式发包给乙方承建；2、本工程执行履约保证金制度，共交40万元整，每栋10万元，签订合同时预交10万元，进场开工时全部交清，如履约金未到位，本合同失效。保证金付至户名为中遂南方建设集团有限公司成都分公司耒阳市盛嘉华庭工程项目部在耒阳市农村商业银行金桥支行的84112010032177366012账号或张应明的个人账号（6236682950001068407）。承包工程完成第二层后，返回保证金的50%，完成第四层，返回全部保证金，质量、进度、安全、文明施工各项指标全部满足合同要求，不计息；如建设方其他原因，导致工程超过三个月还不能正常开工，甲方应退还乙方交纳的全部保证金；3、双方还就其他相关的合同权利义务作出了约定。被告张应明作为甲方的委托代理人在合同上签名。合同签订后，两原告向被告张应明的6236682950001068407银行账号付款10万元，梅园新村项目部向两原告出具了收款收据，收据经手人为被告张应明。两原告按照约定交纳履约保证金后，被告中遂成都分公司并未将合同约定的工程交由两原告施工，也未退还保证金，从而引起纠纷。	本院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同应认定无效。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告中遂成都分公司的下属机构梅园新村项目部将涉案建设工程发包给不具有建筑施工资质的两原告，违反了法律的强制性规定，因此，双方所签订的合同应属无效合同。涉案合同既已被确认为无效合同，即自始无效，被告中遂成都分公司依照该合同取得两原告交付的履约保证金10万元应予返还，由于被告中遂成都分公司对合同被认定无效有过错，且占用了两原告的资金，两原告要求被告中遂成都分公司返还履约保证金10万元并按银行同期贷款利率支付利息的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。两原告无证据证实被告张应明个人收取了两原告的履约保证金，亦无证据证实被告张应明系挂靠被告中遂成都分公司与两原告签订了合同，故被告张应明的行为应认定为职务行为，由此产生的民事责任由被告中遂成都分公司承担责任，原告要求被告张应明共同承担本案民事责任，不符合法律规定，不予支持。	综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院》第一条第（一）项、《最高人民法院》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：	一、被告中遂南方建设集团有限公司成都分公司向原告段永新、陈继光返还履约保证金10万元，并自2015年12月14日起按银行同期贷款利率支付利息至清偿完毕日止，限在本判决生效之日起20日内付清；	二、驳回原告段永新、陈继光的其他诉讼请求。	如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：83350311000001366；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号）。	本案案件受理费2500元，由被告中遂成都分公司负担。原告已垫付2500元，被告中遂成都分公司应在执行中清偿。	如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。	审 判 长  周志慧	人民陪审员  周路容	人民陪审员  贺雪平	二〇一八年八月二十二日	代理书记员  张沅沅																											校对责任人：周志慧 打印责任人：张沅沅																附:相关法律条文:	《中华人民共和国民法总则》	第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。	分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。	《中华人民共和国合同法》	第五十二条第(五)项有下列情形之一的，合同无效：	(五）违反法律、行政法规的强制性规定。	第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。	《最高人民法院》	第一条第(一)项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：	(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；	《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》	第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。	没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。