新疆生产建设兵团农一师中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兵一刑终字第14号
原审公诉机关新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）阿XX，女，1963年3月8日出生于新疆阿拉尔市托海牧场，文盲，农民。2013年10月28日因涉嫌非法占用农用地罪被新疆阿拉尔森林公安局刑事拘留，同年12月4日被依法逮捕。2014年4月25日被新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院判处缓刑予以释放。
辩护人艾XX（系被告人的弟弟）。
翻译热XX，新疆生产建设兵团阿克苏垦区人民法院工作人员。
新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院审理的新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民检察院指控被告人阿XX非法占用农用地罪一案，于二○一四年四月二十五日作出（2014）阿刑初字第33号刑事判决。被告人阿XX不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第一师分院指派检察员刘伟、代理检察员邱广鹏出庭履行职务。上诉人阿XX及其辩护人艾XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2009年3月19日兵团林业局下发兵林（资）发（2009）21号文件，同意原第一师阿拉尔市十团、十二团、十三团、十四团、十六团、塔水处重点公益林管护工作与托喀依乡签订委托管护协议，由托喀依乡聘请生活和居住在重点公益林区的牧民为重点公益林护林员并实施管理。2009年4月8日，十三团以协议的方式将所辖237466亩林地的管护权移交给托喀依乡。2012年12月至2013年5月间，被告人阿XX为种植农作物，在位于阿拉尔市托喀依乡九队木萨地北阿米巴里曲提的第一师十三团委托托喀依乡代管的公益林中进行非法开垦。阿XX雇佣约XX等人的铲车、挖掘机对林地进行平整以及打埂子和挖排渠，使公益林中的红柳、芦苇等林地植被遭到破坏。经新疆农林牧司法鉴定中心鉴定，阿拉尔市托喀依乡九队木萨地北被开垦林地的面积为270亩，被非法占用的林地地表植被毁灭性破坏、失去原有的生态功能。涉案地被开垦前为国家重点公益林，其中180亩郁闭度为77.5%，90亩郁闭度为49%。
原审认为：被告人阿XX违反土地管理法规，非法占用林地，改变林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控成立。被告人归案后对雇佣他人开垦土地的犯罪事实供认不讳，且在庭审过程中自愿认罪，依法从轻处罚。关于被告人及其辩护人木XX提出被告人系在征求乡长同意后才开荒的辩解及辩护意见，经查，证人王XX、沙XX证实，托喀依乡政府没有同意过阿XX在托喀依乡九队公益林内开荒。关于辩护人崔XX提出被告人有草原证，被告人的弟弟艾XX与托喀依乡人民政府签订了土地承包合同，被告人是在有合同的情况下在自己的两万亩草场内开荒，不存在非法占用农用地的情况，指控罪名不能成立的辩护意见。经查，被告人在其草场内非法开垦土地，该地块在国家公益林范围内，被告人将公益林内的芦苇、红柳等植被推掉，造成林地内大量林木毁坏，破坏了原林地的生态功能达270亩，数量较大，且被告人准备种植小麦等作物，有改变土地用途的意图，应属于法律规定的非法占用农用地的行为。辩护人提供的土地承包合同，签订人并非被告人本人，且该合同在阿拉尔市托喀依乡人民政府并未查到备案，无法证实其真伪，不足以采信。公诉机关提供的辨认现场笔录及视频、被告人及三名证人均指认非法开荒的地点，并进行GPS定位，可以认定被告人在阿拉尔市托喀依乡九队木萨地北的公益林中进行非法开垦的事实。综上，被告人及其辩护人的辩解及辩护意见缺少合理有效的证据证实，亦无法律依据，本院不予采纳。结合本案性质，被告人的认罪态度，悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。为森严国法，打击刑事犯罪，确保国家土地管理制度不受侵害。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、七十二条第一款、第三款、七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人阿XX犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元；二、责令被告人阿XX在五年内恢复其破坏的土地植被。
宣判后，被告人阿XX上诉称，原审事实不清，证据不足。1989年阿克苏市政府给其颁发草原证，其全家人在草场上放牧生活。2005年托喀依牧场划归阿拉尔市管辖，2011年，经托喀依乡政府乡长、党委书记批准其在草原上开垦200亩地，后其与托喀依乡政府签订了在托喀依乡九队开荒400亩土地的承包合同书，其开垦了270亩地。原审三个证人并没有给其开垦过地，三人均做了假证。其开垦270亩土地是为了种草放牧。其没有非法开地的行为和事实，故请求二审查明事实依法作出公正判决。
二审中，公诉机关及上诉人阿XX均提交了新的证据。
上诉人阿XX提交证据：1、土地承包合同书，证实其与托喀依乡政府签订了在托喀依乡九队开荒400亩土地的承包合同，其依据土地承包合同开垦荒地，不是非法开荒。2、交款单，证实其给托喀依乡财政所上交的卖羊款用来抵交草场使用费，其享有使用草场的权利。3、荣誉证书和残疾证，证实上诉人一贯表现好，身体有残疾。
公诉机关质证认为，对该份合同的真实性有异议，合同中有涂改的痕迹，且该合同中所涉地点为“大水坑”与案发地不是同一个地方。关于上诉人交纳草场费票据，只能证明其对草场具有使用权，不能开垦改变用途。上诉人的荣誉证和残疾证与本案无关。
公诉机关提供第一师阿拉尔森林公安局的现场勘验检查工作记录及GPS全球定位坐标照片，证实位于托喀依乡9队阿米巴里曲提涉案的270亩土地与上诉人的土地承包合同中所述地名“大水坑”直线距离约3公里，不是同一块地。上诉人对该证据的真实性无异议，但辩称“大水坑”和“阿米巴里曲提”均在其2万亩草场范围内。
本院对上诉人提交的土地承包合同书、交款单与本案定罪无关联性不予采信，对荣誉证、残疾证在量刑时做为酌定情节予以考虑。对公诉机关提交的现场勘验检查工作记录及照片，收集程序合法，能够证明本案事实，予以采信。
本院经审理查明与原审查明基本事实一致。2012年12月至2013年5月间，上诉人阿XX为种植农作物，雇佣约XX等人的铲车、挖掘机，在位于阿拉尔市托喀依乡九队木萨地北阿米巴里曲提的国家公益林中进行平整以及打埂子和挖排渠，致使公益林中的红柳、芦苇等林地植被遭到破坏。经鉴定，涉案地为国家公益林，被开垦林地面积为270亩，林地地表植被毁灭性破坏、失去原有的生态功能。其中180亩郁闭度为77.5%，90亩郁闭度为49%。
上述事实有经过一、二审当庭举证、质证的证据在卷证实，本院予以确认。
本院认为，根据我国《刑法》有关规定，违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的构成非法占用农用地罪。上诉人阿XX违反土地管理法规，在未取得阿拉尔市人民政府土地管理部门批准的合法手续的情况下，改变土地用途，在托喀依乡九队国家公益林内开荒，造成270亩灌木林毁坏，使该林地生态功能遭到破坏，达到数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。关于上诉人提出其有草原证，其在自家的2万亩草场内并有托喀依乡人民政府签订的土地承包合同的情况下开荒，并不是非法开荒的上诉意见，与本院审理查明的事实及法律规定不相符。上诉人虽持有草原证，也只能证明其对该草原享有使用权，其改变草原、林地的土地用途，依法必须经过县级以上人民政府土地主管部门的审批，而不是经托喀依乡政府或某领导的同意。托喀依乡只是该公益林的受托管理者，无权对该公益林及所占草场的土地性质进行处分或者变更。且，上诉人签订的土地承包合同也不是改变林地、草场土地用途的有效依据。故原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人阿XX的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李宁宁
审 判 员 康常荣
代理审判员 张 婕
二〇一四年九月十二日
书 记 员 乔春媛