浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浙甬民一终字第22号
上诉人（原审原告、原审被告）：徐某某。
委托代理人：姚某。
被上诉人（原审被告、原审原告）：台州市××星进出
口有限公司××司。住所地：浙江省××××*****号*幢（
16-5）。
代表人：任某某。
委托代理人：俞某某。
上诉人徐某某因劳动合同纠纷一案，不服浙江省宁波市
江东区人民法院于2011年11月16日作出的（2011）甬东民初字
第1447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2011年12月27日
立案受理后，依法组成合议庭，于2012年1月16日公开开庭进
行审理。上诉人徐某某的委托代理人姚某，被上诉人台州市×
×星进出口有限公司××司（以下简称中××××司）的委托
代理人俞某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：徐某某于2010年3月1日进入中××
××司上班，双方订立了书面劳动合同，约定合同期限为：20
10年3月1日至2011年1月30日止，月薪为2000元。2011年2月18
日，徐某某向中××××司提交离职申请表一份，在离职原因
栏填写为“员工已满”。同日，徐某某领取2011年1月份工资2
250元、全年奖金7917.4元，合计10167.4元。徐某某曾向宁波市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，
要求中××××司：1.支付徐某某（2011年2月1日-
2011年2月22日）被克扣的工资2613元及25%的经济补偿金653
元；2.支付徐某某（2010年3月1日-
2011年2月22日）休息日加班工资16324元及25%经济补偿金408
1元；3.支付徐某某解除劳动合同赔偿金2583元；4.支付未签
订劳动合同的双倍工资不足部分28417元；5.补缴2010年3月份
至2011年2月份的社会保险费。2011年3月8日，宁波市劳动争
议仲裁委员会作出甬劳仲案字（2011）第102号仲裁裁决书，
裁决中××××司为徐某某向宁波市江东区社保统申窗口补缴
2010年4月份至2010年9月份以及2010年11月份至2011年1月份
的外来务工人员社会保险，其中养老保险金为5055元（2808元
／月×20%×9个月），徐某某自负部分为2022元（2808元／月
×8%×9个月）；驳回徐某某其他仲裁请求。
另查明：中××××司于2010年4月1日注册登记，中×
×××司为徐某某缴纳了2010年10月份的外来务工人员社会保
险，中××××司未为徐某某缴纳2010年4月份至2010年9月份
以及2010年11月份至2011年1月份的外来务工人员社会保险费
。
徐某某、中××××司均不服甬劳仲案字（2011）第102
号仲裁裁决，分别向原审法院提起诉讼。
徐某某起诉称：徐某某于2010年3月1日进入中××××
司上班，上班地点为宁波市鄞州区古林镇陈横楼村嘉乐工业园
区，岗位为样衣工。双方订立书面劳动合同后，年薪约定为31000元，每月发放2000元，余额春节放假前一次性发放。中×
×××司未给徐某某缴纳社会保险，徐某某工作期间，中××
××司经常某某徐某某的工作时间，徐某某每月上班某均28天
，但中××××司未按照劳动法的有关规定支付徐某某加班工
资。2011年2月18日，中××××司以公某员工已满，公某不
续订为由，解除了双方的劳动合同，中××××司的多项违法
行为严重侵害了徐某某的合法权益，请求判令：1.中××××
司支付徐某某（2011年2月1日-
2011年2月22日）被克扣的工资2613元及25%经济补偿金653元
；2.中××××司支付徐某某（2010年3月1日-
2011年2月22日）休息日加班工资16324元及25%经济补偿金408
1元；3.中××××司支付徐某某违法解除劳动合同赔偿金258
3元；4.中××××司补缴徐某某2010年3月份-
2011年2月份的社会保险费。
中××××司在原审中答辩并起诉称：一、徐某某与中
××××司并不存在真实的劳动合同关系，徐某某的劳动关系
仅是挂靠在中××××司，双方签订劳动合同的时间是2009年
11月5日，约定的劳动期限是2010年3月1日起至2011年1月30日
止，且用人单位的法定代表人签名为陈某某，而中××××司
2010年4月1日才注册登记设立，是应其上级公某台州市中星进
出口有限公某（以下简称中星公某）的委托和要求将徐某某的
劳动合同关系挂靠其处，徐某某的人事劳动关系管理、工资发
放、劳动成果享受等权利或义务均由中星公某享受和承担，因
此，真正与徐某某存在事实劳动合同关系的是中星公某，仲裁裁决的依据是《关于确立劳动合同关系有关事项的通知》（原
劳社部（2005）12号），是对没有劳动合同的事实劳动关系如
何认定的解释，仲裁裁决认定中××××司为徐某某的用人单
位属适用法律错误。二、根据劳动合同约定，社保由徐某某自
行缴纳，即使中××××司需承担补缴社保的责任，那么应该
根据劳动合同约定的工资基数或宁波市外来务工人员的最低标
准缴纳社保，同时徐某某应归还中星公某已经支付的社保补贴
资金，再由中××××司补缴。2010年度宁波市外来务工人员
的社保缴纳基数为1565元，公积金缴纳基数为1100元（2010年
5月1日-
2011年4月30日），2011年度为1685元，而仲裁裁决要求中×
×××司按2808元标准缴纳社保显然没有法律依据，且中星公
某已经支付给徐某某的相关社保补贴并未裁决返还，有违公平
原则。三、劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决不符某某案一审原
则。请求判令：1.中××××司无需为徐某某补缴2010年4月
份-2010年9月份和2010年11月份-
2011年1月份的社保；2.本案诉讼费由徐某某承担。
徐某某针对中××××司的起诉在原审中辩称：一、中
××××司于2010年4月1日注册登记，但其在注册登记以前，
就以中××××司的名义对外招聘徐某某，并且双方订立书面
劳动合同，不存在挂靠的问题，中××××司的这种行为是违
法的，依照劳动法的有关规定：对劳动者造成损害的，用人单
位应当承担赔偿责任。中星公某的法人代表签字是陈某某，徐
某某在订立合同时对法定代表人的身份并不知晓，中××××司故意这样做的目的是推掉责任。二、徐某某的劳动合同、上
班某某制度、工资发放都是中××××司所为，说明徐某某与
中××××司存在被管理和管某某系。三、中××××司已经
支付的是2011年1月份的工资，社保补贴并未支付。故请求法
院驳回中××××司的诉讼请求。
原审法院审理认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依
据的事实负举证责任，没有证据或者证据不足以证明其主张的
，其应承担不利后果。中××××司称其与徐某某签订劳动合
同及缴纳社会保险均是应其上级公某中星公某的安排，但并未
提交充分的证据予以证明，结合双方签订的书面劳动合同，结
合双方庭审陈述，原审法院认定中××××司与徐某某之间存
在劳动关系，故双方应遵守劳动法律法规的相关规定。对于徐
某某的工资水平，虽然其在原审庭审中称实行年薪制，但未提
交充分证据予以证明，故原审法院按照劳动合同月工资的约定
确定其工资水平，即月薪为2000元，徐某某庭审中称工作至20
11年2月21日，但未提交充分证据对该主张某以证明，故原审
法院对于徐某某要求中××××司支付其2011年2月1日-
2011年2月21日拖欠工资及25%经济补偿金的主张，不予支持；
徐某某要求中××××司支付某某作期间休息日加班工资以及
25%经济补偿金，但未提交足够证据予以证明，原审法院对此
不予支持；徐某某要求中××××司支付其违法解除劳动合同
的赔偿金，但未提交足够证据证明中××××司系违法解除双
方的劳动合同，原审法院对此不予支持。因中××××司成立
于2010年4月1日，故对于徐某某要求其补缴2010年4月份之前的社会保险金的请求，原审法院不予支持。中××××司认为
中星公某已经先行支付徐某某的社保补贴资金，要求予以归还
的主张未经仲裁前置程序，原审法院对该主张不予支持。依照
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项，最高人民
法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《宁波市
外来务工人员社会保险暂行办法》（甬政发（2007）101号）
和《宁波市人民政府关于完善外来务工人员社会保险有关某某
的通知》（甬政发（2010）106号）的规定，判决如下：一、
台州市××星进出口有限公司××司为徐某某向宁波市江东区
社保统申窗口补缴2010年4月份至2010年9月份以及2010年11月
份至2011年1月份的外来务工人员社会保险，其中养老保险金
为5055元（2808元／月×20%×9个月），徐某某自负部分为20
22元（2808元／月×8%×9个月）。上述款项，由台州市××
星进出口有限公司××司于判决生效后十日内履行完毕，其中
养老保险金的个人自负部分，徐某某应在判决书生效之日起五
日内交给台州市××星进出口有限公司××司，由台州市××
星进出口有限公司××司统一缴至社保经办机构。二、驳回徐
某某的其他诉讼请求。三、驳回台州市××星进出口有限公司
××司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由徐某
某负担。
宣判后，原审原告、原审被告徐某某不服，向本院提起
上诉称：一、原审法院歪曲事实，认定离职原因是上诉人“劳
动合同到期不续签”是错误的。被上诉人终止上诉人劳动合同
的时间为2011年1月31日，离职日期为2011年2月22日。综上，上诉人的劳动合同是被上诉人以合同到期不续签而终止。二、
关于某某工资，原审法院有法不依。被上诉人每月无故延长上
诉人工作时间，上诉人每月上班28天以上，上诉人的考勤卡仲
裁时认可，可以证明。上诉人的考勤卡是由被上诉人保存，被
上诉人不提交，应承担举证不能的责任。三、原审法院对上诉
人的工资组成部分不依法确认。根据法律规定，工资包括：计
时工资、计件工资、津贴和补贴、延长时间工资等。被上诉人
提交的工资表中，全年奖金应依法认定为工资。上诉人2月份
被克扣的工资为613元［（2000元／月＋7917元／年）÷12个
月÷21.75天／月×22天-
2000元=613元］。四、关于3月份社会保险，原审法院不支持
是错误的。被上诉人公某于2010年4月1日注册登记，但被上诉
人在注册之前已招聘上诉人，并订立劳动合同，被上诉人的行
为是违法的，应承担赔偿责任。被上诉人的违法行为不能给上
诉人缴纳社会保险，应由被上诉人承担，并不是不缴纳社会保
险。综上，请求二审法院依法撤销原判，支持上诉人的一审诉
讼请求。
被上诉人中××××司答辩称：上诉人与被上诉人之间
不存在劳动关系，被上诉人无需承担法律责任。如果被上诉人
要承担，上诉人在中星公某领取的一部分养老保险费用，应返
还给被上诉人。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
被上诉人中××××司对原审法院认定的事实没有异议
。上诉人徐某某认为原审法院对上诉人与被上诉人中××××司之间约定的年薪31000元没有认定有异议，对其他事实没有
异议。
本院经审查认定：上诉人徐某某认为其与被上诉人中×
×××司之间约定的年薪31000元的事实，在双方签订的劳动
合同中没有约定，上诉人徐某某又未能提交充分有效的证据证
明该事实成立，据此，本院对该主张不予认定。
综上，本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一
致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为：1.被上诉人中××××司是否应支付上诉人
徐某某2011年2月1日至2月22日被克扣的工资2613元及25%经济
补偿金653元、2010年2月22日至2011年2月21日休息日加班工
资16324元及25%经济补偿金4081元。因上诉人徐某某在一、二
审期间，均未能提交有效证据证明其工作至2011年2月22日及
被上诉人中××××司确应支付其加班工资16324元及25%经济
补偿金4081元，对该请求，本院不予支持。2.被上诉人中××
××司是否存在与上诉人徐某某违法解除劳动合同情形。被上
诉人中××××司与上诉人徐某某的劳动合同于2011年1月31
日到期。上诉人徐某某在离职申请表上填写的离职原因是“员
工已满”，提交离职申请后，上诉人徐某某离开被上诉人中×
×××司，据此，本案被上诉人中××××司不存在违法解除
劳动合同情形，上诉人徐某某要求被上诉人中××××司支付
违法解除劳动合同赔偿金2583元的请求，本院不予支持。3.被
上诉人中××××司是否应补缴上诉人徐某某2010年4月份之
前的社会保险。本院经审查认为，被上诉人中××××司于2010年4月1日成立，被上诉人中××××司为上诉人徐某某缴纳
了2010年10月份外来务工人员社会保险外，未为上诉人徐某某
缴纳其它月份外来务工人员社会保险，应予以补缴。原审法院
判决被上诉人中××××司为徐某某补缴2010年4月份至2010
年9月份以及2010年11月份至2011年1月份的外来务工人员社会
保险，并无不当。综上，上诉人徐某某的上诉请求，依据不足
，本院均不予支持。原审法院认定事实清楚，实体判决得当。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第
（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人徐某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 陈士涛
审 判 员 樊瑞娟
二〇一二年二月三日
代书记员 许玲儿