宁夏回族自治区盐池县人民法院民事判决书（2018）宁0323民初165号原告：童某某,男,汉族,住宁夏回族自治区。委托诉讼代理人：胡建立，系北京大成（银川）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：邓某某,男,汉族,住宁夏回族自治区灵武市。被告：郭某某,男,汉族，住宁夏回族自治区灵武市。二被告委托诉讼代理人：张丙朝，系宁夏大远律师事务所律师，代理权限为特别授权。二被告委托诉讼代理人：庞万龙，系宁夏大远律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：高起富,男,汉族,住宁夏回族自治区灵武市。原告童某某与被告邓某某、郭某某、高起富建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告童某某的委托代理人胡建立、被告邓某某、郭某某的委托代人张丙朝、庞万龙到庭参加了诉讼，被告高起富经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、请求判令解除原、被告双方签订的盐池县大水坑乡新泉井村《关记沟古佛寺工程承包合同书》；2、三被告退还原告超付的工程进度款42700元；3、三被告向原告支付延期交工违约金360000元；4、三被告向原告赔偿因工程质量不合格而造成的损失100000元；5、本案诉讼费、保全费、鉴定费由三被告承担。事实和理由：2015年3月22日,原告在××县古佛寺,就此与三被告签订了《关记沟古佛寺工程承包合同书》。合同约定:一、承建内容,三被告承建佛、道两大正殿主体框架结构工程以上项目均按双方会审图纸之要求、规格、备注、数量、要求施工;二、工期,从2015年3月22日起,2015年年底止(三被告在随后出具的补充证明里确认的交工日期);三、工程总价款为860000元,若施工过程中甲方有变更需要增加工程,则按实结算;四、承建方式,三被告对建筑工程包工、包料、包验收合格、包安全、包工期、包文明施工;五、工程付款方式,分三次支付,第一次以两殿基础浇筑结束后预付10000O元,第二次以两殿主体工程封顶预付2O0OO0元,第三次以两殿工程竣工验收合格后付300000元,剩余款项等所有工程竣工后三年内付清;六、工程质量,要求三被告必须严格按原告所审定之设计施工图纸的内容、要求及有关建筑施工规范进行施工。若发现三被告有不符合施工图纸要求及违反操作规范进行施工的事项,原告有权提出并要求返工、修改其停工、返工所造成的一切经济损失均由三被告负责承担;七、工程竣工验收结算,三被告于竣工后向原告提交竣工资料及验收报告,原告在收到竣工验收报告后组织有关人员进行验收,并于验收后根据设计施工图纸、合同、补充合同给予合格批准或提出整改意见,验收合格后,进行结算;八、延期违约责任,三被告必须在施工期内按质、按量、按期完成工程,若工程延误,则每延误一天计罚(违约金)500元。施工过程中,原告如约按施工进度付款,而且存在超付的事实,但被告却因为浇灌的混泥土大面积露筋,承重的立柱存在二次浇灌接口明显和歪斜、错位等质量不合格的问题,严重威胁主体工程的安全,导致多次停工,同时,三被告又因租赁的钢管及扣件和出租方产生诉讼,为配合执行而将所有架材撤出施工场地,至此三被告已没法正常施工,承诺2015年年底交工也变得遥遥无期,拖延至今已经24个月,按合同约定的每天500元计算,则24个月的延期交付违约金为360000元。这期间,原告多次找被告交涉均无果,迫于无奈,只能自己找人完成接下来的门窗安装、铺设石头台阶、安装汉白玉围栏、挂瓦等工程,垫付资金317337元,目前,还有地板砖和大理石等还未铺设,还需投入不少的资金,明显存在超支的可能,这都是三被告退场后遗留的工程,产生的金额是涵盖在总工程款金额之内的,所以,原告目前已经不欠被告的任何工程进度款了。综上,被告的施工进度和质量给原告造成了极大的经济损失和障碍。被告邓某某、郭某某辩称：被告认为原告童某某所诉无事实和法律依据，对其诉讼请求应予驳回。2015年3月22日，被告与原告童某某签订《盐池县大水坑乡新泉井村关记沟古佛寺承包合同书》，约定由被告承建关记沟古佛寺主体框架工程，工程价款为86万元，主体工程外其他项目工程如由被告继续施工，由双方另行协商工程价款。被告施工期间，经常出现童某某随意变动原施工方案，导致工期一再拖延，同时童某某也拒不按照约定期限向被告支付工程款，尽管如此，被告也通过自筹资金等方式至2015年6月即将上述合同约定的主体框架工程施工完毕，其他工程施工过程中，双方发生分歧，被告于2015年即将工程以现状形式交付于童某某，针对童某某的诉请而言，被告认为，被告已履行了合同约定的施工义务，合同本身不存在解除的问题，童某某还欠付被告部分工程款，本案并不存在工程款的超付情形，同时，涉案工程也不存在延期交工及存在工程质量问题，故童某某关于向其支付逾期交工违约金及赔偿损失的诉请也无事实依据。请求驳回原告的诉讼请求。被告高起富缺席未质证，也未向本院提交证据和答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告举证向本院提供以下证据：第一组证据：古佛寺工程承包合同书及证明各一份。证明：1、2015年3月22日原告与三被告签订了盐池县大水坑镇新泉井村关记沟古佛寺工程承包合同书一份及后签的补充证明一份，双方就工程内容、工期、合同价款、承建方式、付款方式、工程质量、工程竣工验收结算、延期违约责任等内容进行了具体的约定。2、经被告出具证明证实，本案施工合同涉及的古佛寺两个正殿工程未完而停工，而且被告邓某某还因涉及其他案件将施工现场的所有架材全部拉走，造成被告无法及时完工。第二组证据：收条七份、借条一份、证明及施工日志、工资收条若干份、欠条两份、身份证原件复印件各一份。证明目的：自开工以来，原告向被告支付工程款342700元。第三组证据：证人陈某某的证言。证明被告郭某某于2015年6月10日出具欠条，证实欠到王继光两个正殿刮顶子工钱和抹腻子钱共计22000元，后因郭某某无力支付，证人陈某某给垫付了，所以，原告才将该22000元工钱直接支付给了证人陈某某，至此该笔工钱相互结清。第四组证据：证据4.1：正殿砌石头用工工资表一份。证据4.2：收条、收据、出库单、正殿用黑水泥及材料数量和单价记录各一份。证据4.3：古佛寺正殿门窗制作安装合同一份、收条二份。证据4.4：收条六份、销货清单一份、考勤表一份。证据4.5：收条二份。证据4.6：收条一份。证明在被告无法自行施工且断断续续停工过程中，原告为被告介绍而来的或自行找来的施工队陆续垫付了如下金额的工资及其材料采购款（一部分支付给了被告郭某某，一部分支付给了供货商），在后续工程中垫付的费用共计：317337元。第五组证据：古佛寺施工现场照片22张。证明被告在给古佛寺顶部进行混泥土浇灌过程中，存在大面积漏筋和古佛寺承重立柱浇灌过程中违反一次成型的施工流程进行二次浇灌，导致立柱存在肉眼可见接痕等施工质量问题，留下了极大的安全隐患。第六组证据：证据6.1：2015年6月14日下午5点12分原告和被告工人小夏的谈话录音。证据6.2：2015年6月14日下午5点14分原告和被告工人小夏的谈话录音。证据6.3：2015年6月15日下午6点40分原告和被告工人的谈话录音。证明经被告工人证实，本案工程承包人郭某某及高起富对涉案工程漏筋一事是知情的，并且指示工人小夏采用白水泥加胶的方式予以掩盖。被告邓某某、郭某某向本院举证提供以下证据：证据一：《盐池县大水坑乡新泉井村关记沟古佛寺工程承包合同书》（原件一份）。证明目的：1、2015年3月22日，原被告双方签订合同，约定由被告对关记沟古佛寺佛、道、两大正殿主体框架工程进行施工，主体工程价款为86万元，由原告按照工程进度付款，针对原告要求的其他新增工程，双方另行按实结算；2、双方并未约定工程施工期限。证据二：证据名称：《信访事项不予受理告知书》（原件一份）、借条（复印件一份）、收条（复印件六份）。证明目的：涉案合同约定的主体框架结构工程于2015年6月12日完工，但原告所付款项绝大多数在完工之后，即并未按照合同约定的时间付款，尚下欠被告部分合同内工程款及新增工程款，不存在超付进度款的情形；证据三：证明、施工日志（复印件各一份）。证明目的：1、因原告拒不按约支付工程款及随意变动施工设计，双方解除合同，被告于2015年12月底即将涉案工程向原告予以交付，被告施工工程不存在质量问题；2、原告认可尚下欠被告工程款，仅是下欠的金额需要双方结算，并不存在原告超付情形；3、除主体框架工程外，新增挂瓦、抹灰、铺砖等工程均是由被告施工完成，原告诉称该部分工程由其自行施工与事实不符；证据四：人工工资支出票据原件6张、复印件5张、材料、运费等支出票据原件415张、施工生活支出票据原件174张、建筑器材租赁合同、租金费用计算单原件各一份、工资表原件12张、考勤表原件7张、复印件5张。证明目的：邓某某等三人就涉案工程及增加的工程量产生的施工费用己达1139324.7元，童某某仅支付了426700元，剩余工程款均未支付。本院认定事实如下：2015年3月22日,原告与三被告签订《盐池县大水坑乡新泉井村关记沟古佛寺工程承包合同书》。由三被告以包工、包料的形式承建佛、道两大正殿主体框架结构工程施工。工程价款为860000元，双方约定分三次支付：第一次以两殿基础浇筑结束后预付10000O元,第二次以两殿主体工程封顶预付2O0OO0元,第三次以两殿工程竣工验收合格后付300000元,剩余款项等所有工程竣工后三年内付清。其中，合同第六条约定："要求三被告必须严格按原告所审定之设计施工图纸的内容、要求及有关建筑施工规范进行施工。若发现三被告有不符合施工图纸要求及违反操作规范进行施工的事项,原告有权提出并要求返工、修改其停工、返工所造成的一切经济损失均由三被告负责承担"。工期应为2015年3月22日至2015年年底，并约定："三被告于竣工后向原告提交竣工资料及验收报告,原告在收到竣工验收报告后组织有关人员进行验收,并于验收后根据设计施工图纸、合同、补充合同给予合格批准或提出整改意见,验收合格后,进行结算"。施工过程中,原告向三被告支付工程款423900元。因原、被告双方对工程进度以及剩余工程款结算问题发生争议，原告诉至本院，请求依法判令：1、请求判令解除原、被告双方签订的盐池县大水坑乡新泉井村《关记沟古佛寺工程承包合同书》；2、三被告退还原告超付的工程进度款42700元；3、三被告向原告支付延期交工违约金360000元；4、三被告向原告赔偿因工程质量不合格而造成的损失100000元；5、本案诉讼费、保全费、鉴定费由三被告承担。上述事实有原、被告举证提供的证据以及到庭当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告童某某与被告邓某某、郭某某、高起富自愿签订《盐池县大水坑乡新泉井村关记沟古佛寺工程承包合同书》，根据相关法律规定，在工程施工之前，当事人应当在相关部门取得土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证以及建设工程施工许可证等相应手续，法庭辩论结束之前，当事人未向本院提交相应权属、许可手续，故原被告双方所签订的该份合同应属于无效合同，不应受法律保护。对于原告主张解除原、被告双方签订的盐池县大水坑乡新泉井村《关记沟古佛寺工程承包合同书》的诉请，本院不予支持；对于原告主张三被告向原告支付延期交工违约金360000元的诉请，因原、被告双方签订合同无效，违约责任条款对双方当事人不发生法律效力，本院不予支持；对于原告主张三被告赔偿因工程质量不合格而造成的损失100000元的诉请，系原告预估金额，无相应证据予以证实其实际损失，本院不予支持；对于原告主张三被告退还超付的工程进度款42700元的诉请，因原、被告双方对于工程是否完工存在争议，且亦无相应质量验收材料，本院不予支持。被告高起富经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条，《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第六十一条，《中华人民共和国建筑法》第七条，《建筑工程施工许可管理办法》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告童某某与被告邓某某、郭某某、高起富于2015年3月22日签订《盐池县大水坑乡新泉井村关记沟古佛寺工程承包合同书》无效。二、驳回原告童某某的其他诉讼请求。案件受理费8827元，鉴定费500元，共计9327元，由原告童某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审 判 长 刘文魁人民陪审员 彭文强人民陪审员 陈晓玲 二○一八年七月二日书 记 员 徐小梅附：本案适用的法律条款1.《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十九条：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。2.《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条：在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。3.《中华人民共和国土地管理法》第四十三条：任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。