福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽01民终506号上诉人（原审原告）：平潭县凯隆塑料制品有限公司，住所地福建省平潭县岚城乡新门村。法定代表人：丁妹风。委托诉讼代理人：吴健斌，福建三祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：翁丽云，女，1974年11月18日出生，汉族，住福建省平潭县。委托诉讼代理人：韩圣灿（系翁丽云丈夫），住福建省平潭县。上诉人平潭县凯隆塑料制品有限公司因与被上诉人翁丽云劳动争议一案，不服福建省平潭县人民法院（2017）闽0128民初4638号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平潭县凯隆塑料制品有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或裁定发回重审。事实和理由：一、一审法院以2017年度福建省城镇非私营单位在岗职工平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是错误的。依照《福建省实施办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，平潭县凯隆塑料制品有限公司系私营企业，而根据《国家统计局、国家工商行政管理局关于印发的通知》第九条规定，私营企业不纳入城镇地区全部非私营法人单位统计的范围，一审法院以2017年度福建省城镇非私营单位在岗职工平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是错误的，应以上年度福建省私营单位从业人员平均劳动报酬（制造业）44424元/年（即3702元/月）为基数计算。二、一审法院认定翁丽云的护理天数为81天缺乏事实和法律依据。从平潭县凯隆塑料制品有限公司一审提交的《平潭综合实验区医院住院费用每日清单（汇总）》来看，自2017年2月18日起，翁丽云的医疗费用仅有床位费，并无其他用药和护理，可见翁丽云的病情已基本痊愈，无需护理，但翁丽云仍以挂床方式观察，直至平潭县凯隆塑料制品有限公司停止支付医疗费用。翁丽云辩称，请求驳回平潭县凯隆塑料制品有限公司的上诉请求。翁丽云合计住院81天，一审法院对护理天数的认定是正确的。翁丽云从2017年1月21日发生工伤事故至2017年2月8日在ICU由翁丽云的丈夫及妹妹进行护理，2017年1月23日至2017年2月8日平潭县凯隆塑料制品有限公司雇请一名护工协助护理；2017年2月9日翁丽云转入普通病房继续治疗，由翁丽云的丈夫进行护理。平潭县凯隆塑料制品有限公司向一审法院起诉请求：1.判令双方解除劳动合同关系；2.翁丽云应享有的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金27500元、一次性伤残医疗补助金3702元/月×10个月=37020元、一次性伤残就业补助金3702元/月×10个月=37020元、停工留薪期工资7500元、住院期间护理费0元、住院伙食补助费1620元、劳动能力鉴定费320元、交通费318元，合计111298元；3.翁丽云承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年1月，翁丽云到平潭县凯隆塑料制品有限公司上班，双方未签订劳动合同，月工资为2500元。2017年1月21日10时30分左右，翁丽云在平潭县凯隆塑料制品有限公司车间操作机械过程中，因机械发生故障突然撞向其腹部，致使其昏迷倒地。同日，翁丽云被送至平潭综合实验区医院检查治疗至同年4月12日出院，住院治疗81天，诊断为：1.腹部闭合性损伤；2.右侧第7-10肋骨骨折等。平潭县凯隆塑料制品有限公司支付了翁丽云的医疗费用和1名护工的护理费3400元（200元/天×17天），另于住院期间支付给翁丽云50**元。2017年4月17日，平潭综合实验区社会事业局作出岚社会伤险（认）字（2017）第16号《认定工伤决定书》，认定翁丽云为因工负伤。同年5月25日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2017年959号《劳动能力鉴定结论书》，认定翁丽云的伤残等级为八级。后翁丽云向平潭仲裁委提起劳动仲裁申请，要求裁决平潭县凯隆塑料制品有限公司向翁丽云支付工伤保险待遇赔偿款169256元。同年9月15日，平潭仲裁委作出岚劳人仲决字[2017]21号裁决书，裁决翁丽云与平潭县凯隆塑料制品有限公司解除劳动关系，平潭县凯隆塑料制品有限公司支付给翁丽云一次性伤残补助金27500元、一次性工伤医疗补助金52070元、一次性伤残就业补助金52070元、住院伙食补助费1620元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪工资10000元、护理费11800元、交通费600元，扣除平潭县凯隆塑料制品有限公司已支付的5000元，合计150980元。平潭县凯隆塑料制品有限公司不服上述仲裁裁决，诉至一审法院。另查，2016年度福建省农、林、牧、渔业平均工资为51121元/年，2016年度在岗职工年平均工资为63138元/年。一审法院认为，平潭县凯隆塑料制品有限公司、翁丽云对双方存在劳动关系及翁丽云月工资为2500元的事实无异议，一审法院予以确认。关于翁丽云因工负伤应享有的工伤保险待遇中，一次性伤残补助金27500元、住院伙食补助费1620元、劳动能力鉴定费320元，双方无争议且合乎法律规定，一审法院予以确认。关于双方争议事项，评判如下：1.一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。根据《福建省实施办法》第27条的规定，以“解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”，基于2016年在岗职工年平均工资为63138元/年，则一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金均为63138元/年÷12个月×10个月=52615元；平潭县凯隆塑料制品有限公司诉请的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计算标准，不予采纳。2.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第33条规定：“…工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。…”翁丽云于2017年1月21日因工负伤，同年5月25日劳动能力鉴定委员会作出鉴定，故翁丽云的停工留薪期为4个月5天，停工留薪期工资为2500元/月×4个月5天=10416.67元；平潭县凯隆塑料制品有限公司诉请以3个月计算的理由不能成立，不予支持。3.护理费。翁丽云因本案住院治疗81天，期间平潭县凯隆塑料制品有限公司为其聘请1名护工护理17天并支付了护理费用，故相应扣减护理天数，鉴于翁丽云未能提供充足证据证明其护理费支出情况，参照福建省上一年度农、林、牧、渔业职工平均工资标准计算，即51121元/年÷365天×（81-17）天=8963.68元。4.交通费。翁丽云主张交通费1306元，提供的票据中有2ＸＸ潭至福州的往返车票共计106元产生于涉案期间，另1200元发票无法体现搭乘时间故缺乏关联性，综合考虑翁丽云的住院治疗及受伤情况、往返两地费用等，予以酌定800元。事故后平潭县凯隆塑料制品有限公司支付给翁丽云50**元，应予以扣除。综上所述，平潭县凯隆塑料制品有限公司应赔偿翁丽云因工负伤应享有的工伤保险待遇，但对翁丽云主张超出部分不予支持。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条规定，判决：一、翁丽云与平潭县凯隆塑料制品有限公司解除劳动关系；二、平潭县凯隆塑料制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给翁丽云一次性伤残补助金27500元、一次性工伤医疗补助金52615元、一次性伤残就业补助金52615元、停工留薪期工资10416.67元、护理费8963.68元、住院伙食补助费1620元、交通费800元、鉴定费320元，以上共计154850.35元，扣除已支付的5000元，平潭县凯隆塑料制品有限公司还需支付给翁丽云1498**.35元；三、驳回平潭县凯隆塑料制品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由平潭县凯隆塑料制品有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审认定的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《福建省实施办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。《福建省人力资源和社会保障厅办公室关于2016年度全省城镇非私营单位在岗职工平均工资有关事项的通知》（闽人社办[2017]137号）明确载明“年度城镇非私营单位在岗职工平均工资（以下简称“社平工资”）是社会保险经办机构开展依法征缴社会保险费、核定社会保险待遇等业务的重要参数”。本案系工伤保险待遇纠纷案件，一审法院以城镇非私营单位在岗职工平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当，平潭县凯隆塑料制品有限公司主张应按城镇私营企业从业人员平均劳动报酬（制造业）计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，不予支持。根据在案证据，翁丽云住院81天，故一审法院根据其住院天数81天，扣减平潭县凯隆塑料制品有限公司聘请护工护理的17天，认定其护理天数为64天正确。平潭县凯隆塑料制品有限公司主张翁丽云自2018年2月18日起无需护理并有挂床，期间的护理费无需由其支付，但并未提供证据证明，本院对其主张不予支持。综上所述，平潭县凯隆塑料制品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由平潭县凯隆塑料制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 薇审 判 员  黄 锋审 判 员  陈碧珍二〇一八年二月二十七日法官助理  龚 蓉书 记 员  郑紫雯