陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初297号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人李初镇，男，1981年10月14日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，政治面貌群众，原系陆丰市南塘镇南湖村委会凤仪村小组长，户籍住址陆丰市，现住陆丰市。因本案于2017年12月6日被刑事拘留，2018年1月10日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人王远生，广东洋洲律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉﹝2018﹞261号起诉书，指控被告人李初镇犯职务侵占罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人李初镇及其辩护人王远生到庭参加诉讼。现已审理完毕。
公诉机关指控：被告人李初镇于2014年5月至2017年4月，任陆丰市南塘镇凤仪村村民小组长期间，在没有上级相关主管部门批准的情况下，擅自以每座宅基地为10000元的价格，将位于该村老村后面（俗称“后地龙”）的集体土地规划成13座宅基地（合计2096．77平方米／3．148亩），出卖给村民李某3、李某2等13人，非法获取宅基地款共计人民币130000元，获款后，李初镇将其中10400元记入凤某村集体帐务，将余下119600元占为己有。
公诉机关同时向法庭提供了相关证据，认为被告人李初镇无视国家法律，利用职务上的便利，非法侵吞村集体资金，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李初镇辩称其没有职务侵占，没入账的119600元是用于整理村容村貌。
其辩护人王远生提出的辩护意见：指控被告人李初镇涉嫌职务侵占罪，事实不清，证据不足，李初镇的行为不构成犯罪。从主观上看，被告人李初镇没有将本单位的财物非法占为已有的故意。从现实看被告人李初镇无法侵吞该笔款项，村领导成员李某1和、陈某1都知道119600元不入村账务的原因，是村集体班子的决策。从客观上看，由于凤某村的财务制度不键全，村里资金多由李初镇保管和支配，最终都用于村务，甚至没有资金先行垫付。从该村的财务收支情况看，支出和收入相抵还负债171894.03元，减去收入的119600元，村债务为52294.03元。因此，被告人李初镇已将村收入的119600元用于村集体事业上不但没有侵吞集体款项，反而为村里垫付了部分款项。
经审理查明：被告人李初镇于2014年5月至2017年4月，任职陆丰市南塘镇凤仪村村民小组长期间，在没报经上级相关主管部门批准的情况下，擅自将位于该村老村后面（俗称“后地龙”）的集体土地规划成13座宅基地（合计2096．77平方米／3．148亩），以每座宅基地价格为10000元的价格，出卖给村民李某3、李某2等13人，非法获款共计人民币130000元。获款后，被告人李初镇决定将每座宅基地按800元共计10400元记入凤某村集体帐务，余下119600元被其占为己有。
被告人李初镇于2017年12月6日被公安机关采取强制措施。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.陆丰市公安局《受案登记表》《立案决定书》，证实2017年11月15日，陆丰市纪委向陆丰市公安局经济犯罪侦查大队移交关于陆丰市南塘镇南湖村委会凤仪村小组长李初镇擅自规划凤仪村老村后面（俗称“后地龙”）的集体土地规划13座出卖得130000元，却以每座800元共10400元入村集体帐务，余款119600元被李初镇侵占。该局遂于2017年12月1日对李初镇职务侵占案立案侦查。
2.陆丰市公安局南塘派出所《户籍证明》《前科证明》，证实被告人李初镇的出生日期为1981年10月14日，无违法犯罪记录等基本情况。
3.陆丰市南塘镇南湖村委会出具的《证明》，证实被告人李初镇于2014年5月当选为南塘镇南湖村委会凤仪村小组长，村民小组成员：会计李某1和、副小组长兼出纳陈某1。
4.陆丰市公安局《现场检测报告书》证实，被告人李初镇被抓获时尿液样本经现场检测，结果呈阴性。
5.现场平面图、地图方位图、现场照片12张，证实陆丰市公安局经济犯罪侦查大队于2017年12月8日对案发现场进行了勘查，现场位于陆丰市南塘镇南湖村委会凤仪村老村后面（俗称“后地龙”），现场同时发现有在建未完工的平房。
6.陆丰市南塘镇南湖村委会《证明》3份，证实凤仪村村民李某12就是公安机关所要查找的李于宅。因梁某、郑某1、李汉中、李某7、陈某2旨（陈某2止）、李某8、李某9、张某、陈某1等人外出，无法配合公安机关调查。
7.凤仪村小组账本记账《本村2017年度收入与付出》复印件，证实其中付出1月16日整理村容村貌费用、构机35天X1300元共计45500元，土炮五辆X17天X450等38250元，东风车四辆X9天X850元等30600元，工人工资23天X150元共计3450元，1月19日改换村道路灯材料5893元，1月22日付给总理整理卫生环境费用1800元，以上的付出共计119600元。
8.陆丰市南塘镇南湖村凤某经济合作社《收据》《契约》复印件，证实陆丰市南塘镇南湖村凤某小组分别向郑某2、李某3、李某2、李某10等13人出具收到宅基地款800元的收款收据，并在《收据》《契约》上加盖了公章。郑某2、李某3、李某2、李某10同时对其各自向凤某村小组购买宅基地的《收据》《契约》复印件进行了确认，与原件相符。
9.《南湖村委会凤仪村民小组2017年1至2月财务支出情况表》《现金付出（零星）单》《送货单》复印件，证实：“整理村容”2017年1月16日费用45500元，“整理村容”2017年1月16日工人工资3450元，“整理村容”2017年1月16日土炮、费用38250元，“整理村容”2017年1月16日车辆费用30600元，改造村路2017年1月19日路灯材料5893元，卫生环境2017年1月22日整理费用1800元，以上费用共计119600元。
10.《南塘镇南湖村委会凤仪村民小组2014年至2017年2月账务记录财务收入情况表》复印件，证实收宅基地款入账10400元，入账时间是2017年1月13日，负责人是李初镇，会计是李某1和，出纳是陈某1。
11.《南塘镇南湖村委会凤仪村民小组收宅基地款明细表》《收据》复印件，证实南塘镇南湖村委会凤仪村民小组于2017年1月13日分别收取梁某、郑某1、李汉中、郑某3、李某7、李某10、李某1涛、李某4、李于宅、李某5、李某2、李某3、郑某2等购买宅基地款各800元，并开具了收据，加盖了公章。
（二）证人证言
1.证人李某1和的证言：我于2014年4月21日至2017年5月份期间担任南湖村委会凤某小组的会计。我凤某小组是由李初镇担任小组长，陈某1担任副村长兼出纳。村小组没有独立的对公银行账号，平时村的支付大部分是李初镇经手，然后付出单据交由我和陈某1签字证明，报销入帐。至于上级拨款是先拨到南湖村委账户，然后交由我和李初镇、陈某1签名确认取款。我凤仪村平时的资金是由村长李初镇保管，收付也是李初镇在负责。我凤仪村于2017年1月份期间规划宅基地统一出卖给村民，地方是在我老村后面（俗称“后地龙”）。规划宅基地出卖给村民是李初镇的主意，没有经过相关部门的批准，也没有经过村民代表大会讨论过。我没有参加李初镇决定规划厝地，“后地龙”总共规划13座宅基地进行出卖，每座面积161.29平方（12米乘以12.7米），每座宅基地实际出卖价格10000元，13座共130000元。所得款130000元由我和村小组长李初镇、出纳陈某1一起现场收取后，将每座以800元13座共10400元入村集体帐务，主意是李初镇出的，也是他决定的，我和陈某1无权决定和干涉，余下119600元交由李初镇保管。
不入村集体帐务是因为李初镇说怕村民来借，不要入帐。13座宅基地分别出卖给本村村民李某3、郑某2等13人，都有开具收据和草契，每张宅基地的收据收款为800元，都有我、李初镇、陈某1签名和凤某村的公章。
我村民小组向南塘镇纪委提供的账本记账《本村2017年度收入与付出》，其中付出1月16日整理村容村貌费用、构机35天X1300元共计45500元，土炮五辆X17天X450等38250元，东风车四辆X9天X850元等30600元，工人工资23天X150元共计3450元，1月19日改换村道路灯材料5893元，1月22日付给总理整理卫生环境费用1800元，以上的付出共计119600元，与卷宗第二卷第98页南湖村委会凤仪小组2017年1月至2月财务支出情况中的项目：“整理村容”2017年1月16日费用45500元，“整理村容”2017年1月16日工人工资3450元，“整理村容”2017年1月16日土炮、费用38250元，“整理村容”2017年1月16日车辆费用30600元，改造村路2017年1月19日路灯、材料5893元，卫生环境2017年1月22日整理费用1800元，以上费用共计119600元的支付项目及金额是同一支付项目。我任职凤仪村民小组会计期间我村小组的帐务已全部结算清楚。经与李初镇、陈某1三人对李初镇任职期间所有的收支结算，总负债为171905元。
我任职期间，村小组的账务是我在负责村小组的建账工作。出卖13座宅基地所得款130000元，其中余下119600元至今存放在李初镇，是否有用于村的村容村貌及村处理卫生垃圾我不清楚，我们所有支付都是李初镇个人在使用。我村小组有欠李初镇的款，支付什么款我不清楚，欠多少我记不起来了。
2.证人陈某1的证言:我于2015年6月至2017年4月20日担任南湖村委凤某小组的副小组长兼出纳，李初镇担任小组长，李某1和担任会计。凤仪村有于2017年1月份期间规划“后地龙”的地方宅基地出卖给村民。规划和出卖给村民是小组长李初镇的主意，当时李初镇有跟我和李某1和说过要规划“后地龙”宅基地13座出卖给村民，最终决定是由村长李初镇决定。
我凤仪村小组没有独立的对公银行账号，平时村的支付大部分是李初镇经手，然后付出单据交由我和李某1和签字证明，报销入帐。至于上级拨款是先拨到南湖村委账户，然后由我和李初镇、李某1和签名确认取款。我凤某村平时的资金由李初镇保管和支配，我和李某1和都没有保管和支配村的资金。我凤某村总共规划13座宅基地每座10000元进行出卖，共收入130000元由我和李初镇、李某1和一起在李初镇家中向村民收取，但是李初镇却交代13座宅基地以800元价格共计10400元入村集体帐务，余款119600元由李初镇自己保管。13座宅基地分别出卖给本村村民李某3、李某2等13人，都有开具收据（收据开具每座购买价格800元，收据上都有李初镇、李某1和及我的签名）及草契，都有加盖凤某村的公章。余款不由我出纳保管是因为当时说余款要还本村的欠款，所以交由李初镇保管，不入村帐务是因为当时李初镇说如果入村帐务，怕村民来借，所以这119600元就不要入村帐务，当时李初镇有和我及李某1和商议过，一切由李初镇决定。因为李初镇是村小组长，村里大小事务由他决定，我作为副小组长及出纳，只能配合他的工作。我现在日常的支付都是李初镇一人说了算，我也无权过问，我有听李初镇说村小组还欠其债务，具体数额我不清楚。被李初镇转让土地的余款119600元，我有听李初镇说被其用于村的村容村貌中去，具体如何用我不清楚，李初镇也没有告诉我该款如何用。经我对提供的账本其中二卷98页财务支出情况中的整理村容费用及卫生环境费用（合计119600元）辨认，确认是李初镇余下119600元的该笔费用。我不清楚李初镇为何没有将119600元记账在村的账务，因为村民小组所有开支都是他讲了算。余下的119600元现存放在李初镇。
3.证人李某2的证言：我是在2017年1月份向凤某村民小组购买的宅基地，面积160多平方米，位于我村老村的后面。我是以每座10000元价格向凤某村民小组购买的，但凤某村民小组开具的收款收据是800元。当时在凤仪村村长李初镇的家里交给李初镇，在场的有李某1和、陈某1等人，交款第三天后李初镇把开具好的800元的收款收据拿到我家里交给我。我不清楚为何我交10000元却开具800元的收款收据，我没有提出责问。购买13座宅基地的还有李某3、李某4、李某5等13人。我购买的宅基地目前还保持现状。那张收款收据和契约在2017年10月份，陆某市纪委第六组同志找我谈话时我已有提供这些凭证。
4.证人李某3的证言：我是在2017年1月份以每座10000元价格向凤仪村小组购买位位于凤仪老村后面的宅基地，面积161.29平方米。我购买宅基地的10000元是在凤仪村村长李初镇的住处交的款，当时在现场的有凤某村小组长李初镇、出纳陈某1、会计李某1和。800元的收款收据也是他们开具的。我不清楚为何我交10000元却开具800元的收款收据，我没有对开具800元的收据提出异议。我们村还有李某2、郑永波等13人向村小组购买宅基地，我购买的宅基地目前还保持现状。村出卖宅基地没有经过村民代表及上级主管部门的批准同意。
5证人李干的证言：2017年初村民小组在新村后面的集体土地规划了13座宅基地出卖给本村民，因我住房紧张，就以1万元向村民小组购买了一座宅基地，面积是163平方米，村民小组有开具800元的收款收据一张及立宅基地契约一份。当初李初镇找我在收据上签名，我有为何我不清楚为何交1万元却开具的是800元，李初镇说叫我把名签上，其它是他的事，不要过问那么多。1万元是在李初镇的住处我亲自交给他的，收据及契约也是李初镇交给我的。除我购买宅基地外，还有村民郑某1、梁某、李汉中等12人购买。
6.证人李某4、李某1涛、李某5的证言：证实2017年2月份，凤仪村在村的后山规划了13座宅基地出卖给本村民，他们各自向村民小组购买了一座。宅基地位于村的后山，面积是163平方米，价格是1万元。村民小组开具一张收到交宅基地款800元及一张村民小组出具的契约。各人的1万元都是交给李初镇的，收据及契约也是李初镇交还的。当时1万元我是在李初镇家交给他的，不清楚为何交1万元却开具800元的收款收据。所购买的宅基地目前没有建设，保持现状，不清楚所购买的宅基地是否有经村民小组及上级主管部门同意。
（三）被告人供述
被告人李初镇供述：2014年4月21日至2017年4月21日我担任陆丰市南塘镇南湖村委凤仪村小组长。我担任凤某村小组长期间（2014年4月21日至2017年4月21日），会计是李某1和（2017年5月离职），凤仪村副村长兼出纳是陈某1（2017年5月离职）。
我凤仪村的基本情况和财务制度：凤仪村有人口380多人，我凤某村有建帐，没有独立的银行对公账户，平时付出经费时需要经手人、证明人签名、然后由我审批签字，才能够入帐报销。我村所有帐务及相关收付单据，由会计李某1和保管，2017年5月间，李某1和辞职后，我和李某1和、陈某1结算我凤某村所有收付单据后（结算时间截止2017年5月，以结算凭证为准），将帐务及相关付出单据交由李某1和保管。2017年8月间，南塘镇纪委通知我上交我村凭证，之后我就往李某1和家中拿帐务并将我本村的帐务凭证移交南塘纪委，现南塘镇纪委已经将我本村的帐务凭证交还保管。
我任职期间，村民反映本村的宅基地不够，因此在2016年年底我就和村干部商量后决定出卖13座宅基地（每座161.29平方、12米乘12米7）。每座宅基地价格1万元，13座共计13万元，但在我村的帐务上是每座宅基地800元，13座宅基地共计10400元的收入作为村帐收入，余款119600未入我村帐务，由我保管。13座宅基地分别出卖给本村村民郑某2、郑某1、李某2等13人，都有开具收据和草契，每张宅基地的收据的收款为800元。因为当时我担心收入了这13座宅基地款后，村民会要求我分掉这笔收入，因此我向陈某1、李某1和建议以每座宅基地800元的价格入帐。
13座宅基地出卖后，余款119600元至今未入村帐务。当时李某1和及陈某1有请示余款119600元要入村帐务，但我考虑村容村貌建设完整后才入本村帐务，我是打算用到村务的经费去的。我知道这样做是会违反相关法律法规的规定，我知错了。我村出卖13座宅基地的事，没有经过上级相关部门审批也没有经过村民代表会议讨论通过。
余款119600元部分被我花费到村的村容村貌和村卫生清理垃圾、修理臭水沟等费用，这些费用都是有单据的，我村帐务有体现。
13万元土地款用到整理村容村貌那里去，我有和村干部李某1和、陈某1等村干部口头开会，村民代表大会也是口头开会的，没有书面记录。余款119600元我没有保管，在收到13万元现金当天就被我们支付给陈建止、张汉朝、李德秋等人整理村容村貌的费用。
2017年8月，南塘镇纪委工作人员通知我上交村小组账务凭证后，我将我村的结算所有收付凭证提交给纪委了，我任职凤某村小组长期间的所有收支都已结算完毕。经对所有收支的结算，一共负债171905元。
陆丰市纪委提供的《南湖村委会凤仪村民小组2017年1至2月财务支出情况表》中的，其中列表项目：“整理村容”2017年1月16日费用45500元，“整理村容”2017年1月16日工人工资3450元，“整理村容”2017年1月16日土炮、费用38250元，“整理村容”2017年1月16日车辆费用30600元，改造村路2017年1月19日路灯材料5893元，卫生环境2017年1月22日整理费用1800元，以上费用共计119600元，经过我确认，以上的付出费用119600元是从我出卖村宅基地余款119600元中支付的。我村小组提供的《本村2017年度收入与付出列表》，其中1月16日付出整理村容村貌费用、构机35天X1300元共计45500元，土炮五辆X17天X450等38250元，东风车四辆X9天X850元等30600元，工人工资23天X150元共计3450元，1月22日付给总理整理卫生环境费用1800元，以上的付出共计119600元，与《南湖村委会凤仪村民组2017年1至2月财务支出情况表》中的整理村容费用、整理卫生环境等费用共计119600元是为同一款项。
上述证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以认定。
关于被告人李初镇及其辩护人王远生辩解辩护李初镇没有侵占村集体119600元，该款被用于村容村貌建设，村民小组还欠李初镇债务的意见，经核实，被告人李初镇明知是村集体卖地所得，违反财经制度，截留大部分自己保管支配，仅留小部分入账；与会计李某1和及出纳陈某1结账时也没有体现该笔账外款的使用情况，陈某1和李某1和也不明该账外款的使用情况，即使村小组账务结算后存在负债的情形，也不影响被告人李初镇截留集体财产归个人所有的事实，故上述辩解辩护意见依法不成成立。
本院认为：被告人李初镇，利用担任村民小组长的便利，对违规规划宅基地收取的资金采取小部分入账，大部分由其本人占有支配的方法侵吞村集体财产，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：
被告人李初镇犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月6日起至2019年12月5日止)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邱路斌
审 判 员 陈维聪
审 判 员 陈壮雄
二〇一八年八月三十日
法官助理 李创斌
书 记 员 刘建清
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。