广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初76号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人谢某属，男，1987年9月10日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无业，住广东省陆丰市碣北镇。因本案于2017年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
指定辩护人张正友，系广东诚公律师事务所律师。
被告人谢某华，男，1994年1月29日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无业，住广东省陆丰市碣北镇。因本案于2017年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
指定辩护人谭忠秋，系广东诚公律师事务所律师。
被告人谢某明，男，1992年8月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，初中文化，无业，住广东省陆丰市碣北镇。因本案于2017年10月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
指定辩护人陈建锡，系广东诚公律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2018]52号起诉书，指控被告人谢某属、谢某华、谢某明犯开设赌场罪，于2018年1月22日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2018年5月10日公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员陈满出庭支持公诉，被告人谢某属及其指定辩护人张正友、被告人谢某华及其指定辩护人谭忠秋、被告人谢某明及其辩护人陈建锡均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人谢某属、谢某华、谢某明先后在同案人谢某洲（在逃）的串招下，建立微信群以“牛牛”方式赌博，2017年9月25日同案人谢某洲租住陆丰市碣石镇西门北新北“祥和阁”出租楼202房作为微信賭博操作点，提供手机、计算器等为工具。2017年10月6日至同月10日间，同案人谢某洲在“祥和阁”出租楼202房建立“金鸡报喜”微信群，担任群主，被告人谢某属负责财务，拉拢微信好友进入该群并向群成员介绍赌博规则，被告人谢某华负责管理员和发包手，被告人谢某明负责当托手（土话洗火碳），以“金鸡报喜”微信群给群员进行以“牛牛”斗大小方式赌博，四日开赌约120盘，参赌人数约16人，参赌下注总金额累计282040元。每盘向庄家抽水下注总赌额5%，共抽水渔利14102元，被告人谢某属、谢某华从中获利各600元，扣除发放红包900元及杂费400元，余额用于给参赌人员发放福利及返水给庄家，调动参赌人员的积极性。2017年10月10日21时许，陆丰市公安局民警在“祥和阁”出租楼202房赌博点抓获被告人谢某属、谢某华、谢某明及参赌人员余某泉、谢某川，现场查获手机、平板电脑、计算器、结算单等物品。
公诉机关为证明上述事实，向法庭宣读和出示了相关证据，认为被告人谢某属、谢某华、谢某明违反法律规定，利用网络开设赌博场所供他人赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谢某属对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有意见，请求从轻处罚。
指定辨认人张正友的辩护人意见：
对公诉机关指控被告人谢某属构成开设赌场罪的犯罪事实及罪名没有异议，但被告人谢某属具有从轻或减轻处罚的情节。①被告人谢某属在共同犯罪中起协助、帮助作用，应属从犯。②被告人谢某属涉嫌罪名社会危害性较小，犯罪情节显著轻微。③被告人谢某属到案后如实供述案情。④被告人谢某属系初犯、偶犯。⑤被告人谢某属当庭自愿认罪，悔罪态度良好。
被告人谢某华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有意见，请求从轻处罚。
指定辩护人谭忠秋的辩护意见：
对公诉机关指控被告人谢某华的犯罪事实及对其行为的定性没有异议，但被告人具有法定以及酌定从轻的量刑情节。①被告人谢某华如实供述自己的罪行。②被告人谢某华认识到自己的错误，自愿认罪，具有悔改表现。③被告人谢某华系初犯。④被告人谢某华属从犯。
被告人谢某明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有意见，请求从轻处罚。
指定辩护人陈建锡的辩护意见：
被告人谢某明在赌博过程中没有获利。被告人谢某明虽然已构成开设赌场罪，但被告人具有若干法定和酌定的从轻或减轻情节。①被告人谢某明系从犯。②被告人谢某明系初犯，没有违法犯罪的不良记录。③被告人谢某明如实供述了犯罪事实，认罪、悔罪态度诚恳。④被告人犯罪性质不严重、社会危害性较小。
经审理查明：同案人谢某洲（另案处理）于2017年9月25日租赁陆丰市碣石镇西门北新北“祥和阁”出租楼202房作为微信賭博操作窝点，并提供手机、计算器等赌博工具，先后串招被告人谢某属、谢某华、谢某明，建立微信群以“牛牛”方式进行赌博。
2017年10月6日至同月10日间，同案人谢某洲在“祥和阁”出租楼202房建立“金鸡报喜”微信群，担任群主，以“金鸡报喜”微信群给群员进行以“牛牛”斗大小方式赌博，四日开赌约120盘，参赌人数约16人，参赌下注总金额累计282040元。每盘向庄家抽水下注总赌额5%，共抽水渔利14102元。期间，被告人谢某属负责财务，拉拢微信好友进入该群，并向群成员介绍赌博规则，被告人谢某华负责做管理员和发包手，被告人谢某明负责当托，充当赌客吸引其他群员参与赌博。被告人谢某属、谢某华从中获利各600元，扣除发放红包900元及杂费400元，余额用于给参赌人员发放福利及返水给庄家，调动参赌人员的积极性。
2017年10月10日21时许，陆丰市公安局民警在“祥和阁”出租楼202房赌博点抓获被告人谢某属、谢某华、谢某明及参赌人员余某泉、谢某川，现场查获手机、平板电脑、计算器、结算单等物品。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》证实，陆丰市公安局决定对谢某华、谢某属开设赌场案立案侦查。
2.陆丰市公安局南门派出所《抓获经过》证实，2017年10月10日21时许，陆丰市公安局南门派出所对陆丰市碣石镇西门北新北祥和阁202房清查中发现该房有利用手机微信赌“牛牛”涉赌嫌疑。现场查获涉赌工具：手机八部，计算器四台，结算单三张，一体机电脑一部，平板电脑一部，现场抓获涉赌人员五名：谢某华、谢某属、谢某川、谢某明、余某泉。
3.《祥和阁租房登记单》证实，祥和阁202房登记租客：谢某洲，男，身份证号码，住陆丰市碣石镇角清村，租住时间自2017年9月25日始。
4.陆丰市公安局《行政处罚决定书》证实：公安机关决定对参赌人员余某泉、谢某川处以行政拘留十日并处罚款五百元。
5.微信图片载明微信群赌博规则等内容，微信截图显示微信群有赌博相关聊天内容。
6.陆丰市公安局《户籍证明》证实，被告人谢某属的出生日期为1987年9月10日等基本情况；被告人谢某华的出生日期为1994年1月29日等基本情况；被告人谢某明的出生日期为1992年8月20日等基本情况。
（二）勘验、检查笔录
1.陆丰市公安局《现场勘验笔录》、提取痕迹、物证登记表、方位示意图、平面示意图、现场照片1组证实，陆丰市公安局南门派出所于2017年10月10日21时05分对案发现场进行勘察，现场位于陆丰市碣石镇西门北斗北新北小区横巷，四周均为民宅，祥和阁出出租房坐西南向东北，系四层混泥土建筑物。勘查人员来到二楼202房，该房分布一厅一卧室。厅中分布桌椅，卧室分布床桌。勘查人员在厅中办公桌中发现一台一体式电脑机、苹果6手机三部、苹果5手机一部、计算器4台，结算帐单三张，勘察人员对以上发现的涉案物品予以提取，在其他也方未发现涉案物品，现场做了拍照，给现场图，现场提取了一体式电脑机一台、手机四部、计算机四台、结算账单三张并予以扣押。
2.陆丰市公安局《检查笔录》、《扣押清单》证实，公安机关对查获涉赌人员的人身进行检查，在余某泉身上查获手机一部（黑色苹果7）并予以扣押；在谢某川身上查获手机一部（银色苹果6P）并予以扣押；在谢某属身上查获手机一部（粉红色苹果6S）、平板电脑一部（红色皮白色机身iPad）并予以扣押；在谢某明身上查获手机一部（土豪金色苹果6）并予以扣押。
（三）证人证言
1.证人谢某坚的证言，我是谢某明叔叔，谢某明于2017年10月11日在一个“赌牛牛”微信群上参与了一些违法行为被南门派出所查获调查。我们亲属当时接到公安机关通知后到南门派所看望谢某明，询同其情况时得知谢某明在“赌牛牛“的微信上抢了人民币十元的红包。这是他的非法所得，刚开始我们认为这十元的非法所得价值微小，应该没有什么大的事。最近我们亲属收其逮捕书，发现他的这个行为触犯了刑事，于是我们亲属商量后决定由我主动将这十元赃款向公安机关上缴退赃，恳求司法机关对谢某明从轻处理。
2.证人余某泉的证言，我于2017年10月8日利用手机微信（微信号×××，昵称女人就得宠，越宠越有种*）加入谢某属拉我进入的“金鸡报喜”群参与“斗牛”网络赌博至今共三天时间，是在家利用手机进行网络赌博。“金鸡报喜”群人数大约有60多人，我参赌这三天时间每天都有10至15人参赌。我只认识谢某属，其他人员都是微信昵称名，我不识其名字，但是我能辩认。谢某属在“金鸡报喜”群中昵称名是“财务”，他充当财务的角色，并负责拉我入“金鸡报喜”群参与“斗牛”网络赌博。“金鸡报喜”群的群主昵称是“老司机”，我不认识其名字，他就是今晚被公安机关抓获的留红色头发身材较胖的青年男子，负责管理。“斗牛”的规则在我手机微信“金鸡报喜”群中有规则图，大概是做庄先抢庄，我们参赌人员先注入赌资，然后以大小玩法进行赌博，其中牛牛最大，牛1最小，赔率是1赔1，输赢是微信或支付宝转账形式进行赌博。我于10月8日注入赌资（上分）人民币300元，10月9日注入赌资人民币200元，每次投注人民币30元至50元。我有拉温少锋入“金鸡报喜”群参与“斗牛”网络赌博，获利人民币188元，是财务谢某属发红包给我的。
经对混合相片进行辨认，证人余某泉辨认出一组10号相片中的男子（谢某川）、二组3号相片中的男子（谢某明）、三组10号相片中的男子（谢某华）、四组5号相片中的男子谢某属是与其在祥和阁202房一起被抓获的男子。
3.证人谢某川的证言，我于2017年10月8日开始利用手机微信（微信号×××，昵称川流不息）加入谢某华拉我进入”金鸡报喜”群参与“斗牛”网络赌博至今共四天时间，是在家利用手机进行网络赌博参。“金鸡报喜”群人数大约有50人左右，我参赌这四天时间每天有10至15人参数，参与的人有谢某属、谢某华，其他人员都是微信昵称名，我不识其名字，但是我能辩认。谢某属在”金鸡报喜“群中昵称名是“财务”，他充当财务的角色，谢某华是群主，负责拉我入“金鸡报喜”群参与“斗牛”网络赌博。“金鸡报喜”群的股东有谢某属，谢某华负责管理，“斗牛”的规则在物品手机微信”金鸡报喜”群中有规则图（附手机截图相片），大概是做庄先抢庄，我们参赌人员先注入赌资，然后以大小玩法进行赌博，其中牛牛最大，牛1最小，赔率是1赔1，输赢是微信或支付宝转账形式进行赌博。我于10月6日注入赌资人民币300元、10月10日注入赌资人民币200元，每次投注人民币30元至50元，共赢人民币80元。
经对混合相片进行辨认，证人谢某川辨认出一组3号相片中的男子（谢某明）在微信群中有参与赌博；二组7号相片中的男子谢某洲是微信中参与开设赌场的老板；三组5号相片中的男子谢某华是该微信群的群主；四组7号相片中的男子谢某属是该微信群财务。
证人谢某川对手机微信截图相片聊天记录进行指认。
（四）被告人的供述
1.被告人谢某属的供述，2017年9月24、25日，谢某洲提议建微信群拉人进来赌“牛牛”，承诺每天给我和谢某华三百元工资，雇请我在赌博群当财务，雇请谢某华为发红包手。我们商议由谢某洲去租个房子作为操作微信“牛牛”群的据点，谢某洲购买了计算器和两部手机作为工具，今年9月25日谢某洲在碣石镇祥和阁出租楼租住了202房，第二天我们三人对202房进行清洗、拉网线。10月6日谢某洲建立“金鸡报喜”微信群，自己担任群主，他是这个微信群的老板，昵称是“管理员”；我的昵称是“财务”，在“牛牛”群负责积分、对账；谢某华的昵称是“老司机”，在群里充当发包手。建好微信群后，我们三人就开始拉微信好友到“金鸡报喜”群里面，当天拉了四、五十人过后一边赌一边拉人，最多群成员包括我们有75人。参赌人员下注后直接发微信红包给我，有一些由我先记着账。参赌总人数为十五、六个人，包括谢某洲、谢某明、余某泉、谢某川他们。2017年10月7日至10月10日总共开赌了四天，每天开赌的时间平均为三个小时，参赌人员每10分钟赌一盘，四天开赌100多盘。每盘闲家下注30元至200元不等，每盘总下注金额有一、二千元，四天总下注金额为282040元。我们以每盘参赌总下注金额的百分之五向庄家进行抽水，四天来共抽水14102元，扣除我和谢某华工钱各600元共1200元，发红包用去900元，发给“金鸡报喜”群成员福利1550元，这个福利包括余某泉拉人的那个188的红包以及每天赌完后给“成员群”发二、三百元福利的红包，扣除吃饭、房租等杂费400元，剩下的钱平均分给12名有在群里坐庄的成员，每人各得837的返水钱，谢某洲也算其中一份，他也有用他另外的微信号在“金鸡报喜”群里面坐庄。
经对混合相片进行辨认，被告人谢某属辨认出一组3号相片中的男子余某泉在微信群中有参与赌博；二组4号相片中的男子谢某华有在微信中参与开设赌场；三组7号相片中的男子谢某明在微信群中有参与赌博；四组7号相片中的男子谢某洲是在微信群开设赌场的老板；五组10号相片中的男子谢某川有在微信群参与赌博。
被告人谢某属对手机微信截图进行指认，确认截图照片中的内容是其开设赌场的“金鸡报喜”微信群及“金鸡报喜”成员群的照片，照片中的微信头像中有四个有参赌。
2.被告人谢某华的供述，大约有一个星期前，我的同村朋友谢某属来我家找我并同我商量让我建个群来赌“牛牛”，他让我做群主，如一天有上班赌“牛牛”，就给我人民币300元工资，其他的事让我不用管。
2017年10月6日谢某洲建立“金鸡报喜”微信群，交四千元给谢某属作为启动资金，然后提供“管理员”和“老司机”两个微信号给我，“管理员”这个号是群主号，用来踢掉群里乱发信息的成员及发红包录像用，“老司机”这个号是用来发红包的，“祥和阁”202房查获的电脑、手机等参赌工具是谢某洲提供的。谢某属在群里担任财务，他的微信昵称为“财务”，我是负责发红包的红包手。群成员大部分是谢某洲拉进去的，谢某属也有拉了一些，我没有拉人进群赌博，之后就是群成员自己拉人进去。每次开赌前由我发三个四元的红包作为走势图，然后我发图提示抢庄，如果没人抢庄就由谢某洲抢庄，抢完庄之后就按照群公告的赌规进行下注赌博。参赌人数有十五人左右，从10月7日到10月10日共赌了四天，总共赌了有20个小时，每十分钟赌一盘，四天来开赌120盘左右。每盘下注的总金额在1500元左右，四天来总下注金额大概10万，具体数额我不清楚。我们以每盘参赌总下注金额的5%向庄家抽水，四天共抽水14102元。我和谢某属从中各领取600元工资，扣除发红包的钱，发给“金鸡报喜”微信群成员的福利，吃饭等杂费，剩下的钱返水给庄家。
谢某明跟我说谢某洲叫他当“托”和“拖”，每天谢某洲坐庄的时候，谢某明就给他当托，谢某洲每天私下发个188的红包给他；“拖”拉其他成员入群参赌。
经对混合相片进行辨认，被告人谢某华辨认出一组10号相片中的男子谢某川、二组3号相片中的男子谢某明有在微信群参与赌博；三组7号相片中的男子谢某洲是在微信群开设赌场的老板；四组8号相片中的男子谢某属在微信群中有参与开设赌场。
被告人谢某华对微信群赌博规则图片、截图图片、支付宝余额及收支明细手机截图进行指认。
3.被告人谢某明的供述，2017年10月7日谢某属拉我进“金鸡报喜”微信群，我在群里有充当赌客“托”和“拉手”的角色。“托”就是在微信群里参与赌博的人数较少的时候，我就去充当赌客吸引其他群员参与赌博，而我输赢都是作秀的。“拉手”就是介绍其他朋友进“金鸡报喜”微信群参与赌博。
我当“托”和“拉手”没有挣取费用，但群主会在群里给我们发微信红包，让我们抢，能得到多少钱靠手气。福利红包我抢过一次，获得人民币10元。我拉过一名微信好友“某创”入“金鸡报喜”微信群，他没赌就退群了。谢某属和谢某华都说这个赌博群是谢某洲组织的，谢某属在赌博群中担任财务、谢某华在群里担任群主和发包手。我在10月7日-10日期间在“金鸡报喜”微信群当托假投注一共十二盘左右，平均一天假投注三盘，参赌人员少的时候，我按谢某属的交代假投注一下。我自己有参赌五、六盘，每次下注金额50元至100元不等，输了500元左右，包括我在内微信群里有十一、二人在参赌。我只知道每天开赌十几、二十盘，我有看到闲家下注的金额在三、四百元至一千五百元。
经对混合相片进行辨认，被告人谢某明辨认出一组6号相片中的男子谢某属是开设微信群供其赌“牛牛”的男子；二组10号相片中的男子（余某泉）是与其在“祥和阁”一同被抓获的男子；三组8号相片中的男子谢某华是开设微信群供我赌“牛牛”的男子；四组7号相片中的男子谢某洲是开设微信群供我赌“牛牛”的男子；五组10号相片中的男子谢某川是同其一起被抓获的男子。
被告人谢某明对微信截图图片、支付宝余额及收支明细手机截图进行指认。
以上证据，均经法庭举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人谢某属、谢某华、谢某明利用网络平台提供场所供他人赌博，接受投注，从中牟利，其行为均已构成开设赌场罪，应予惩处。公诉机关指控三被告人所犯罪名成立，应予支持。
鉴于被告人谢某属、谢某华，谢某明犯罪以后均能如实供述自己的罪行，且能当庭自愿认罪，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，依法予以从轻处罚，并适用缓刑。
本案中同案人谢某洲尚未归案，无法准确区分本案各被告人的作用、地位，故此本案不宜区分主从犯。对指定辩护人张正友、谭忠秋、陈建锡提出的被告人谢某属、谢某华、谢某明系从犯的辩护意见，不予采纳。指定辩护人张正友提出被告人谢某属涉嫌罪名社会危害性较小，犯罪情节显著轻微的辩护意见，以及指定辩护人陈建锡提出被告人谢某明犯罪性质不严重、社会危害性较小的辩护意见，均与本案查明事实不符，不予采纳。指定辩护人张正友、谭忠秋、陈建锡提出的其他辩护意见，与本案查明事实相符，予以采纳。
根据三被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谢某属犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，罚金人民币10000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内一次性交清）。
二、被告人谢某华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，罚金人民币8000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内一次性交清）。
三、被告人谢某明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年六个月，罚金人民币8000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内一次性交清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈维聪
审 判 员 陈铁生
审 判 员 张丽涛
二〇一八年六月二十九日
法官助理 陈坤仪
书 记 员 徐泽辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。