四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南中法民终字第825号
上诉人（原审被告）四川永富建设工程有限公司，住所地四川省南部县。
法定代表人董尚武，经理。
委托代理人吴伟，四川鑫中云律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗国良，男，汉族，住四川省南部县。
委托代理人邓瑞，四川昊川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张年忠，男，汉族，住四川省南部县。
上诉人四川永富建设工程有限公司（以下简称永富公司）因与被上诉人罗国良、张年忠买卖合同纠纷一案，不服四川省南部县人民法院（2014）南民初字第3978号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由民三庭副庭长龚莉担任审判长，与审判员张志平、龙燊组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人永富公司法定代表人董尚武及其委托代理人吴伟，被上诉人罗国良及其委托代理人邓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，永富公司与南充电子工业学校（以下简称电子工业校）于2013年9月4日签订《建设工程施工合同》，修建电子工业校学生公寓A栋楼工程。罗国良系经营建筑材料的个体工商户，字号为：成都市金牛区鑫山建材经营部（以下简称鑫山经营部）。永富公司与罗国良于2013年10月26日就永富公司所承建的电子工业校高坪校区工程项目签订《钢材购销合同》一份，合同约定：“甲方：永富公司乙方：鑫山经营部甲、乙双方本着公平合理、互惠互利的原则，依据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国产品质量法》的相关规定，通过双方友好协商，就钢材采购事项，达成以下协议，希甲、乙双方共同遵守执行。一、钢材供应基本情况：1.供应工程地址：电子工业校高坪校区；2.甲方工地钢材供应总量暂定为150吨左右，根据甲方需要进行供应总量的调整，由乙方独家供应，不得另找其他供应商。二、质量要求：1.产品规格及用量按甲方提供的计划为准，钢材符合现行国家质量标准的合格钢材。2.乙方向甲方提供钢材生产厂家的检验报告（材质书），送货清单（盖公司鲜章），随货同行，并在现场取样检验，即先检后用。如有检验不合格的钢材，乙方自行负责，在三天内退回产品，其费用乙方自行承担。（检验期限为七个工作日，即从收货之日起开始计算，超出七个工作日为合格产品，乙方不承担相关责任）。三、钢材合同执行结算价格约定、计量方式：1.钢材合同执行的价格约定：乙方的报价价格以供货时最新《攀成钢成都地区销售指导价》为基准。如果《攀成钢成都地区销售指导价》出现倒挂，以成都地区当时市场价为准。2.付款约定：甲方必须在收到钢材的约定期90天内付清全部货款及资金垫资利息（垫资利息按5元吨∕天计算）。如超过约定付款时间，垫资利息按8元吨∕天计算；如超过四个月仍未付清货款及垫资利息按15元吨∕天计算，乙方并且有权阻止工地施工，待付清全部货款及垫资利息后方可开工。甲方项目封顶时，甲方必须付清乙方全部货款及垫资利息。……四、钢材供货、收货及运输费用确认方式：1.供货方式：甲方应提前三天向乙方通知具体供货计划及时间，乙方必须保证在收到甲方计划五天内供货完毕。2.运输费用方式：材料由乙方运输到工地，所产生的全部费用由甲方负责支付。3.收货确认方式：（1）乙方将甲方所需钢材供应到甲方指定地点后，甲方对乙方所供应的钢材进行数（重）量验收，由甲乙双方共同签字办理完收货手续（即送货单，该送货单作为甲、乙双方结算的依据，甲方并向乙方出据货款欠条）。（2）送货单办理完确认手续后，分发甲、乙双方各一份，作为甲乙方结算的依据……五、货款支付方式：甲方应将货款以现金方式支付给乙方。六、违约责任：1.如果乙方不能按甲方供货计划所约定时间内及时送货，则甲方有权终止合同。2.甲方应从收到钢材之日起，在约定90天内结清货款及资金垫资利息，按照本合同相关规定支付货款方式。如违约按本合同第三项第二条之付款约定规定执行。七、争议的解决：本合同在履行过程中发生争议，由双方当事人协商解决，若双方确实无法协商，其中一方可依法向南充市辖人民法院起诉。……甲方：永富公司委托代理人：张年忠（签名）乙方：鑫山经营部负责人罗国良（签名）2012年10月26日”。合同签订后，罗国良按照合同的约定向张年忠、永富公司提供其所需钢材，分别为：2013年10月26日供钢材81.977吨折合人民币315，692.44元、11月29日供钢材65.996吨折合人民币258，048.34元，张年忠在每张送货单上均签字确认。罗国良要求支付所欠货款及利息未果，遂起诉请求张年忠、永富公司支付钢材欠款1，273，716.68元，其中利息偿还至欠款清偿之日止。
罗国良于2013年10月26日供钢材81.977吨，加价垫资利息按90日计算应为36，889.65元，11月29日供钢材65.996吨加价垫资利息按90日计算应为29，698.2元。同时查明永富公司所承建的电子工业校高坪校区的工程于2014年5月20日已退场。
原审认为，罗国良与永富公司签订的《钢材购销合同》系当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的规定，合法有效，应受法律保护。张年忠购买罗国良的钢材应付款人民币573，740.78元，有张年忠亲笔书写的欠条证实，应予确认。罗国良每次送货到张年忠工地，虽然确定了单价及价款，但张年忠并未按照合同的约定在收到钢材90日内付清钢材款，张年忠应在收到钢材之日起90日内，按每天每吨5元计付垫资款。因“每天每吨另加价5元”之约定符合四川省钢材现货交易市场的行业惯例，是钢材结算单价的组成部分，其作为一个变量直接影响最终结算金额的确认，被用以确定债务人金钱债务的数量，故加价款应属货款。罗国良与永富公司在《钢材购销合同》中第三项第二条约定的“如超过约定付款时间，垫资利息按8元吨∕天计算；如超过四个月仍未付清货款及垫资利息按15元吨∕天计算，乙方并且有权阻止工地施工，待付清全部货款及垫资利息后方可开工。甲方项目封顶时，甲方必须付清乙方全部货款及垫资利息。”系对张年忠、永富公司违约责任的约定，符合法律的规定，原审予以支持。但该违约责任的约定过高，且合同相对方亦认为违约金过高并请求适当调整，故可酌情按照中国人民银行规定的同期贷款利率的四倍予以计付。虽然该工程实际施工人是张年忠，但系永富公司承建，且本案诉争钢材用于该工程，故永富公司应对张年忠欠款承担连带清偿责任。永富公司辩称，其公司未与张年忠签订挂靠合同，张年忠所使用的永富公司印章系张年忠私自伪造，在庭审中，原审明确向永富公司释明，如张年忠使用的印章系伪造，在休庭后十个工作日内申请鉴定，但永富公司未能在原审指定的期间申请鉴定，故永富公司的抗辩理由不成立，遂判决如下：一、张年忠在本判决生效后十日内向罗国良支付货款人民币640，328.63元（573，740.78元＋36，889.65元＋29，698.2元）及违约金（违约金计算方法：自2014年1月25日起以352，582.09元为基数，自2014年2月28日起以287，746.54元为基数至本判决指定的履行期间满前实际履行之日止，按中国人民银行规定的同期金融机构一年期贷款基准利率的4倍计算）。永富公司对前述款项承担连带清偿责任；二、驳回罗国良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16，260元，保全费3，500元，罗国良负担3，500元，张年忠、永富公司负担16，260元。
永富公司上诉称，永富公司无房屋建设经营范围及施工资质，原审认定永富公司承建电子工业校学生公寓楼与事实不符；永富公司未与张年忠签订挂靠合同，原审认定张年忠与永富公司存在挂靠关系不当；合同中无永富公司盖章，无委托书，买卖关系为张年忠与罗国良建立，永富公司不知情，张年忠的行为不符合表见代理；原审未查明张年忠与电子工业校的关系，是否存在自建或违法发包；原审认定张年忠为实际施工人，应判决张年忠承担责任，原审未释明不鉴定的法律后果，以永富公司未申请鉴定为由判决永富公司承担连带责任无法律依据；原审未向永富公司送达相关法律文书，程序违法。罗国良以个体工商户名称鑫山经营部名义起诉，但判决主体为罗国良个人，上诉请求撤销原审判决，发回重审或依法改判。
罗国良答辩称，罗国良为鑫山经营部负责人，既可以个人又可以字号起诉；永富公司委托张年忠签订合同，并在合同中加盖了永富公司印章；原审采取简易方式审理本案，送达程序不违反规定，永富公司与张年忠之间的关系应由永富公司证明。永富公司的上诉理由不能成立。
二审查明事实与一审查明事实一致。
另查明，2013年10月26日，罗国良与张年忠分别在送货单上签名，合计金额为315，692.44元。同日，张年忠书立欠款315，692.44元欠条一张，张年忠签名并加盖永富公司印章。2013年11月29日，罗国良与张年跃（罗国良提出张年跃系张年忠之兄，负责管理工地）分别在送货单签名，合计金额258，048.34元。同日，张年跃书立欠款258，048.34元欠条一张，张年跃、张年忠分别签名。
原审于2014年9月16日向永富公司及董尚武送达起诉状及应诉、举证及传票等诉讼文书，由永富公司法定代表人董尚武签收，原审于同年10月17日开庭审理本案。罗国良为鑫山经营部（个体工商户）业主，原审庭审中，成都市金牛区鑫山建材经营部将原告变更为罗国良。
二审中，永富公司申请对钢材购销合同印章及电子工业校因承包合同留存的永富公司营业执照复印件上的永富公司印章进行鉴定。四川福森特司法鉴定所鉴定意见为：送检《钢材购销合同》第二页上的印章印文“永富公司”与样本印章印文“永富公司”是同一枚印章盖印形成；送检的《企业法人营业执照》上的印章印文“永富公司”与样本印章印文“永富公司”是同一枚印章盖印形成。永富公司提出未在《钢材购销合同》上加盖印章，张年忠之兄曾挂靠永富公司在新疆承建打桩工程，永富公司将永富公司营业执照交与张年忠之兄，营业执照上的印章有可能真实。永富公司对该鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。罗国良提出对该鉴定意见予以认可，不同意永富公司申请重新鉴定。
本院认为，罗国良系鑫山经营部业主，原审审理中，依照当时正在实施的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十六条关于“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人”的规定，将原告由鑫山经营部变更为罗国良，其主体适格。原审依法向永富公司送达传票等相关诉讼文书，由永富公司法定代表人签收，永富公司提出原审未送达文书，与事实不符，原审送达程序合法。
张年忠以永富公司委托代理人身份与罗国良签订《钢材购销合同》，并加盖永富公司印章，该合同载明钢材供应地址为电子工业校，电子工业校因学生公寓施工留存永富公司营业执照复印件，该复印件上亦加盖有永富公司印章，永富公司申请对上述两枚印章的真实性进行鉴定，经过鉴定，上述两枚印章与永富公司持有印章均为一致。因此，永富公司从罗国良处购买钢材用于电子工业校学生公寓施工，能够相互印证，永富公司应当作为《钢材购销合同》一方。罗国良提供时间分别为2013年10月23日、11月29日两张送货单及两张欠条证实欠款金额，其中：2013年10月26日欠款315，692.44元欠条加盖永富公司印章，其欠款金额应予确认，2013年11月29日欠款258，048.34元欠条虽然未加盖永富公司印章，但张年忠作为永富公司委托代理人签订《钢材购销合同》，并在2013年10月26日书立欠条中加盖永富公司印章，罗国良按照双方签订的《钢材购销合同》出售钢材后由张年忠出具欠条确认，罗国良按照先前的交易方式完成交易，完全有理由相信张年忠受永富公司委托履行《钢材购销合同》，因此，永富公司亦应当对欠款258，048.34元承担清偿责任。原审以张年忠为实际施工人判决其承担责任，由永富公司承担连带责任，该判决未增加永富公司承担的民事责任，本院予以维持。原审按合同约定计算欠款、加价款，并酌定违约金的数额并无不当，本院维持。永富公司针对鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，但永富公司的该申请不符合重新鉴定的条件，本院不予准许。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10，203元，由四川永富建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚 莉
审判员 张志平
审判员 龙 燊
二〇一五年十二月十八日
书记员 蒙琼梅