河北省临漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）临民初字第1345号
原告刘清顺，农民。
委托代理人冯爱凤，河北崇州律师事务所律师。
被告王凤军，农民。
委托代理人杨霄，河北照天律师事务所律师。
刘清顺与王凤军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘清顺及其委托代理人冯爱凤、被告委托代理人杨霄到庭参加了诉讼，被告王凤军经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告刘清顺诉称，被告在北京市通州区马驹桥镇南堤村承包住宅楼工程，我受雇于被告在该工地干活。起初被告与我约定每天140元的报酬，到后来结算时，被告按每天110元的标准与我结算。2011年11月30日，由于被告未提供安全设施，让我从墙上向外拉钢筋，钢筋突然断裂，因为没有安全网，致我从6米高空摔落地上受伤，我被送到北京同仁医院住院三天，后被告将我拉回工地输液治疗七天，因我疼痛难忍，我又被转入北京市潞河医院住院治疗。经医院诊断，我右胫骨骨折。后被告让我出了院，但至今我还不能行走，生活不能自理。被告已支付我住院期间的医疗费，并给付我10000元营养费。2012年5月14日，经邯郸市律正司法医学鉴定中心鉴定，我的伤残情况为：九级伤残一处、十级伤残一处。我的经济损失有：伤残赔偿金31328元（7120元∕天×22%×20年）、误工费5200元（35.14元∕天×148天）、护理费1654.20元（35.14元∕天×30天）、伙食补助费1500元（50元∕天×30天）、交通费2600元、鉴定费800元，以上共计43680.30元，我只主张被告赔偿我40000元，此外，案件的诉讼费由被告负担。
为支持自己的诉讼主张，原告在举证期限内向法庭提交了如下证据：
司法鉴定意见书一份；
住院病历一份；
交通费票据；
证人魏某出庭证言一份；
证人郭某出庭证言一份；
证人郝某出庭证言一份。
被告王凤军辩称，对原告所诉的基本事实有异议，对原被告之间是雇佣关系还是承揽关系有异议，对事故发生的原因及是否是被告的过错有异议。原告要求的赔偿金额过高。
被告没有证据提交。
法庭组织双方当事人对证据予以质证：
被告的质证意见：原告没有提交证明案情的直接证据；对伤残评定的时间有异议，应该出院三个月以后鉴定；对误工时间，应参照公安部误工时间评定准则计算，误工费每天的计算标准应按农民的年人均纯收入7120元计算；护理时间为住院时间，应为21天，护理费计算标准参照误工费；伙食补助费应按21天计算；交通费，原告在北京住院，而票据是河北省的；如果鉴定时间不合适，我不负担鉴定费用。
经审理查明，被告王凤军在北京市通州区马驹桥镇南堤村承包住宅楼工程，原告在被告工地处提供劳务，被告向原告提供安全帽等生产条件。2011年11月30日，原告按照被告指示在施工楼体外的墙壁上向外拉钢筋，拉钢筋过程中钢筋突然断裂，被告从6米高空摔到地上受伤。事故发生时施工楼体的外墙没有安装安全网，原告施工时没有系安全带。事故发生后，原告被送到北京市同仁医院住院治疗，后来被告将原告拉回工地继续输液治疗。在工地治疗期间，因原告疼痛难忍，原告又被送到北京市潞河医院住院治疗，住院时间为2011年12月16日到2012年1月6日，住院天数为21天。经北京市潞河医院诊断，原告的伤情为：胫骨髁间棘骨折、膝内侧半月板撕裂。被告已支付原告住院治疗期间的医疗费用。原告诉称“事故发生后原被告就赔偿问题协商，被告只给了原告10000元营养费”。2012年5月14日，经邯郸市律正司法医学鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为：九级一处、十级一处。原告主张其损失为：伤残赔偿金31328元、误工费5200元（35.14元／天×148天）、护理费1654.20元（35.14元／天×30天）、住院期间伙食补助费1500元（50元／天×30天）、交通费2600元、鉴定费800元，共计43680.30元。原告要求被告赔偿其40000元，放弃主张超出部分的经济损失，此外，原告要求诉讼费用由被告负担。
另查明，被告王凤军在没有取得建筑施工企业资质的情况下承包建筑工程，其知道或应当知道建筑工程发包方或分包方的基本情况并告知法庭，但被告王凤军并没有将发包方或分包方的相关情况告知法庭。经询问原告刘清顺，原告刘清顺也不知道建筑工程发包方或分包方的基本情况。
上述事实有当事人陈述、证人证言等在卷证实。
本院认为，雇佣关系是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。原告刘清顺在被告王凤军承包的建筑施工工程处按照被告的指示、利用被告提供的安全帽等生产条件向被告提供劳务，被告按照每天110元的标准向原告支付报酬。原被告之间形成了雇佣关系，且因为雇主和雇员都是自然人，故双方之间是个人之间形成的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告没有按安全生产的规定在其施工的楼体外墙安装安全网，致原告在提供劳务过程中从高处坠落摔伤，对事故发生负有重大过错；同时，原告在高空作业过程中没有系安全带，没有尽到安全注意义务，对自身损害的发生也负有一定的过错，应适当减轻接受劳务一方即被告的赔偿责任。根据双方当事人的过错大小，本院认为被告王凤军应对原告刘清顺的损失负有80%的赔偿责任。原告诉称“事故发生后原被告就赔偿问题协商，被告只给了原告10000元营养费”，但被告只认可给付原告10000元的事实，对该10000元属何种法律性质不做明确表示，被告处应持有原告书写的该10000元属于何种法律性质的书面凭证，但被告无正当理由拒不向法庭提交该书面凭证，故推定被告给付原告的10000元确属营养费。原告的损失是：1.伤残赔偿金31328元（7120元／年×20年×22%）；2.误工费，误工时间为从事故发生日到定残日的前一天，即165天，原告要求按148天计算误工时间，本院予以支持，误工费每日计算标准参照《河北省2012年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据》中农林牧渔业12825元计算为35.14元／天，故误工费为5200元；3.护理费，护理时间为实际住院时间，因原告只提供北京通州区潞河医院的病例一份，故护理时间为21天，护理费的日计算标准参照误工费为35.14元／天，故护理费为737.94元；4.住院期间伙食补助费为1050元（21天×50元／天）；5.交通费，原告在北京就医、其护理人员从临漳家中前往北京、原告及其护理人员从北京返回临漳家中必然会实际产生交通费用，但原告提供的交通费票据的发生地点多为邯郸市且原告主张2600元交通费数额偏高，本院酌情认定1600元；6.鉴定费800元，被告质证称“对鉴定书做鉴定时间有异议，应该在出院后三个月以后鉴定”、“如果鉴定时间不合适，我不负担鉴定费”，因邯郸市律政司法医学鉴定中心受理委托鉴定事项的时间为2012年5月7日，距离原告出院的时间已经超出3个月，故对被告的质证意见本院不予采信。以上共计40715.94元。被告应赔偿原告损失40715.94元的80%，即32572.75元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，有过错的建筑工程的发包人或者分包人本应与被告王凤军承担连带赔偿责任，但因为被告王凤军的自身原因导致无法追加其他共同被告，故被告王凤军应独自承担32572.75元的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼若干证据的规定》第七十五条之规定，判决如下：
一、被告王凤军在本判决生效后10日内赔偿原告刘清顺32572.75元。
二、驳回原告刘清顺的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元，由原告刘清顺负担160元、被告王凤军负担640元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于邯郸市中级人民法院。
审 判 长 梁随平
代理审判员 师广勇
人民陪审员 王运海
二〇一三年五月十二日
书 记 员 郝飞超