天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0116刑初20333号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人李玉富，于黑龙江省，自由职业。2010年3月15日因犯诈骗罪被呼伦贝尔市海拉尔区人民法院判处有期徒刑六个月，2010年4月18日刑满释放。2015年12月14日被哈尔滨公安处哈尔滨乘警支队抓获，次日至同年12月18日被羁押于沈阳铁路公安局沈阳公安处看守所。2015年12月18日因涉嫌聚众斗殴罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，2016年1月21日被逮捕。现羁押于滨海新区第一看守所。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘公诉刑诉（2016）309号起诉书指控被告人李玉富犯聚众斗殴罪，于2016年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员黑双龙出庭支持公诉，被告人李玉富到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，2011年9月20日15时许，被害人董××与赵××、张××、王××、谭××五人在天津市滨海新区洋货市场××路停车场因停车收费问题与停车场收费人员杨智、石如意（已判刑）发生纠纷后，石如意纠集田平（已判刑）及被告人李玉富到现场后持刀将被害人董××右手第四掌骨打成骨折，右膝部砍伤。经天津市公安局塘沽分局法医鉴定中心鉴定：被害人董××的损伤为轻伤二级。针对指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了证据。公诉机关认为，被告人李玉富的行为已触犯《中华人民共和国刑法》关于聚众斗殴罪的规定，被告人系累犯，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十五条之规定予以判处。
被告人李玉富对起诉书指控其犯聚众斗殴罪没有异议，但辩称事发当日，其请田平吃肯德基，期间田平接了石如意打来的电话，说车场说了点事需回车场，其也跟着回去。到了现场之后，田平和一个比较胖的人打了起来，其去拉架，有人打其一拳，其也踹了长的比较瘦的人一脚，后来对方人太多，其就走开了。在斗殴过程中，未将刀递给田平。
经审理查明，2011年9月20日15时许，董××、赵××、张××、王××、谭××五人乘坐一辆车牌为黑A×××××号丰田牌越野车来到天津市滨海新区塘沽洋货市场，将该车停放于吉林路路边。停车场收费人员杨智向该车收取停车费，赵××询问价钱，杨智称收费30元，赵××表示可给10元，杨智称不要了，杨智离开。董××一行五人在马路上行走，当行走至悬挂天津牌照汽车旁时，王××听到杨智向该车收取停车费5元，便上前与杨智理论为何向其收取30元，双方发生争吵。董××等人抓住杨智头发，并与石如意厮打。石如意见对方人多，便给田平打电话，让其叫人赶到，田平带领被告人李玉富赶到，双方厮打，在厮打过程中致董××右手第四掌骨折。后董××从地上捡起一把扫帚击打田平，李玉富将一把砍刀递给田平，董××等五人见状跑开，董××在跑开的过程中摔倒，田平持刀砍了其腿部一刀，致右膝部皮裂伤。经鉴定，董××右手骨折构成轻伤。
上述事实，有如下证据予以证实：
1、案件来源及到案经过及羁押证明
证实由天津市公安局塘沽分局向阳派出所于2011年10月12日出具的案件来源：2011年9月20日15时许，我所接指挥中心派警称，在滨海新区××洋货市场××路停车场有人打架。接报后，我所即派民警出现场开展工作。经调查，2011年9月20日15时事主董××与赵××、张××、王××、谭××五人在滨海新区××洋货市场××路停车场因存车收费问题与存车场收费人员发生纠纷，后存车场人员纠集数人将董××右手第四掌骨打成骨折，右膝部用刀砍伤。2011年10月12日对董××的伤情进行法医鉴定，经法医鉴定董××的伤情为轻伤。
由哈尔滨公安处哈尔滨乘警支队出具的抓获经过：2015年12月14日23时许，担任由哈尔滨开往广州的列车乘警在9车厢100号座位发现一名可疑人员，随将该可疑人员李玉富带至餐车当场盘问、检查、该人是一名网上逃犯。
由沈阳铁路公安局沈阳公安处看守所出具羁押证明：证实李玉富于2015年12月15日至2015年12月18日在该所羁押。
2、被害人董××陈述及辨认笔录
证实2011年9月20日15时左右，我和赵××、张××、王××、谭××开车到了塘沽洋货市场××路停车场，过来了一个黄头发男的，他向我们要停车费最少30元，赵××说太贵了，也没有收费标准，赵××说给10元钱，这黄头发男的说那就不要钱了，还说我们的车停在这要是被划了别找他们，然后他就走了。我们没有交钱就往北走，我当时牵着狗走在前面，赵××他们在后面，走了几步我看见赵××和黄头发的男子争吵起来了，对方还有一个穿白色上衣的男子，王××说那个黄头发男子收本地牌照车才5元钱，我们就说他欺负我们外地人，双方就吵起来了，互相撕扯在一起，后来双方不打了。那个穿白上衣的男子趁机跑到离我们两三步远的地方打电话喊人了，我听到他说他们被人打了，让电话里的人叫人过来帮他们打架。
两三分钟后，来了两三个人，后来的这几个人中有个穿白色上衣的男的就问和我们打架的那两个收费的是谁和他们打架，这两个人指着赵××说赵××打他们了，后来的这个穿白色上衣的男子就用手抓赵××的衣领，并打赵××的头部，我用手去拉这个穿白衣的男的时，我的腰部被一个穿黑色衣服的男子踹了一脚，当时双方就打在一起了，我从现场捡了一把扫帚，但是这把扫帚是坏的我就给扔了。后来那个穿白衣服的男子不知从什么地方拿来一把砍刀，也不知道我们这方谁喊了一句“他们拿刀了，快跑”。当时我被打坐在地上，我的同伴都跑了，他们有三个人将我围住，我也没看清是谁用脚踢了我右手一脚，后来的那个穿白衣服的男子用刀往我肩膀砍一刀，我一闪身，正好砍在我右膝盖下面一点，砍完后，他还用刀架在我脖子上，后来他把我推倒在地上，拿刀去追我的同伴了，我跑回车上发现腿破了，后来我们就报警了。
那个男的打完电话后，对方来人之前，这两个收费员只是站在那和我们互相争吵，我们双方都已经停手不打了，那个后来的持刀的男子来的时候气势汹汹，说话时口气特别强硬，他来就是打架来的，他要是不动手打，我们双方不会再打起来。
辨认笔录：辨认人董××于2011年9月21日对民警提供的一组10张照片进行辨认，指认六号照片中的男子就是本案的违法嫌疑人石如意；
董××于2013年5月9日对民警提供的一组11张照片进行辨认，指认六号照片中的男子就是收费员打电话纠集来的人员，并指出该男子就是持刀将其腿部砍伤的人，也就是田平。
3、同案犯田平分别于2013年3月15日、2013年3月18日、2013年2月6日依法供述
证实2011年9月20日下午15时30分左右，我和李玉富在塘沽洋货市场肯德基买吃的，这时停车场的石如意给我打电话，说他和杨智被打了，让我过去，我当时听见电话里很乱，我就开车带着李玉富过去了，到洋货市场停车场时，我看见有四五个男子围着石如意和杨智，我就和李玉富下车过去了，到那后我问怎么回事，其中一个男子从我身后用木棍打的我，然后我和李玉富、石如意、杨智就跟对方打在一起了，我们双方互相用手脚打对方，当时打的太乱了，具体打到对方的什么位置我也记不清了，我们当时打不过对方，李玉富就从我车的主驾驶座下拿了一把砍刀，李玉富拿完刀之后就给我了，对方看我拿到了就开始到处跑，我们几个人就分头去追，但是都没有追到，在追的过程中有一个较瘦较高的男子摔倒在地上了，我就追过去了，用刀砍在这个摔倒的男子腿上一下，具体哪条腿我记不住了，我还用刀架在他脖子上吓唬他，后来我就走了。
问：被告人是否听清，有无异议？
答：刀不是我给他的，我不知道刀张什么样子。
4、同案犯石如意供述及辨认笔录
证实2011年9月20日15时左右，我和杨智在塘沽洋货市场××路收停车费，因为收停车费的问题和五个男子发生了纠纷，后发生斗殴。过程中，田平带着小雨（也就是李玉富）参与了斗殴。
辨认笔录：辨认人石如意于2012年11月15日对民警提供的一组12张照片进行辨认，指认七号照片中的男子就是2011年9月20日在天津市滨海新区××洋货市场停车场参与聚众斗殴的人，也就是田平。
辨认人石如意于2012年11月15日对民警提供的一组12张照片进行辨认，指认3号照片中的男子（李玉富）就是2011年9月20日在天津市滨海新区××洋货市场停车场参与聚众斗殴的人。
5、证人谭××于2011年9月20日、2016年4月22日分别出具证言及辨认笔录
证实今天下午2点多钟，我和赵××、董××、王××、张××开车到塘沽洋货市场××路停车场，过来了一个黄头发男的，他向我们要停车费最少30元，赵××说太贵了，也没有收费标准，赵××说给10元钱，这黄头发男的说那就不要钱了，还说我们的车停在这要是被划了别找他们，然后他就走了。后来我们看见这个人在停车收费，当时我走在后面，王××他们走在最前面，王××对刚才收费的这个男的说本地车你收5-10元，找我们要30元，是不是欺负我们外地人，这时对方跑过来一个穿白色衣服的男子，我们双方就吵起来了，双方互相推搡，这时穿白色衣服的男子用手机打电话，过了会就从前面跑来4、5个男的，其中有一个长头发的男子，他过来没说话就要打人，当时穿白衣服的男子用手指着赵××说就是他，对方就动手打赵××，我当时就去打对方，这时对方有一个穿黄色上衣的男子，手里拿了一把刀就过来了，当时被那个长头发的男子从他手里把刀拿过来了，我就害怕了，跑的时候看见董××被对方打到了，后来我跑到一个居民区里就打电话报警。
辨认笔录：辨认人谭××于2011年9月21日对民警提供的一组10张照片进行辨认，指认十号照片中的男子就是本案的违法嫌疑人石如意。
谭××于2016年4月22日对民警提供的一组12张不同男性免冠照片进行辨认，指认5号照片男子（李玉富）就是在打架过程中拿出刀的男子，其将手中的刀交给长头发男子。
6、证人赵××证言
证实内容与证人证言及同案犯供述一致。
他们过来六七个人，我们双方就对峙了，推推搡搡，我看见一个男子将一把砍刀交给这六七个人中的一个长发男子，我们五个人看见对方有刀，转身就往车方向跑，跑的过程中，看见有个人倒地，不知道是谁。
7、证人王××于2011年9月20日所作证言
证实这时又从旁边过来2、3个男的，其中有一个穿着黄色上衣，他手里拿了一把刀，我看他冲着我们过来了，就想快跑，跑时我回头看见董××摔倒地上了，后面有人追他，而且对方手里有刀，我没敢过去，董××当时被对方追倒了，对方用拳脚打他了，后来我就跑到了我们的车旁边。
8、证人张××于2011年9月20日所作证言
证实我们一看对方动手了，我们也和他们撕打起来，打着打着，对方一个穿黄色衣服的男子也不知道从哪捡了一把长刀出来，并把刀给了一个长发男子，我们一看对方拿刀了，我们就四处逃散，慌乱中我看见董××不知道从哪里拿了一把扫帚和对方打起来，我就跑了，过了一会我们五个人会面了，我们就报警了。
9、证人朱××于2011年9月21日所作证言
证实2011年9月20日下午3点钟左右，我在吉林路洋货市场老船家海鲜食府门口接待客人，我看见有四五个男子和停车场收费人员一个穿白衣服的，一个头发是黄色的打起来了，双方厮打在一起。后来那个穿白色衣服的男子就打电话喊人了，过了一会来了一个穿黑色衣服和穿黄色衣服的男子，他们来了之后双方都打在了一起。后来对方有一个穿白色衣服较胖的男子从路边拣了一把扫帚打在了那个穿黑色衣服的男子的背上，然后那个穿黑色衣服的男子不知从什么地方拿出来一把刀，就要打那四五个男子，对方看见拿刀了就开始跑，其中对方一个男子摔倒在地上，收费的几个人就围着这个摔倒在地上的男子打他，具体怎么打的我没看见。
10、证人邓××于2011年9月21日所作证言
证实当天下午15时许在塘沽洋货市场××路路边有两拨人互相打架，一拨是外地人，另一拨像是在洋货停车场收费人员，后来打架的人散了，我们也回去忙了，具体怎样打的我也说不准。
11、鉴定结论
证实天津市滨海新区公安局塘沽分局物证鉴定所于2015年12月31日出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书认定：董××的损伤为轻伤二级。
12、诊断证明书
证实被害人的受伤情况。
问：被告人是否听清，有无异议？
答：听清了，被害人受伤不是我造成的。
13、户籍证明及刑事判决书
证实被告人的身份年龄情况，以及被告人于2010年3月15日因犯诈骗罪被被呼伦贝尔市海拉尔区人民法院判处有期徒刑六个月，并于2010年4月18日刑满释放。
同案犯田平、石如意因犯聚众斗殴罪分别被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑三年；及有期徒刑一年，缓刑二年的刑事处罚。
14、情况说明材料
证实（1）2011年9月20日我所受理的董××被打一案，由于董××右手受伤无法进行正常书写，所有材料均在董××当场见证下制作完成，民警代为签名，并由董××本人捺手印确认，特此说明；
（2）本案中被害人赵××、张××、王××、谭××在案发后未到医院诊治，故无法对该四人进行伤情鉴定；
（3）本案中被害人赵××、张××、王××、谭××现均已离开天津回到原籍，故无法对该四人笔录进行复核等证据证实。
以上证据经庭审质证，证据的来源合法，能相互印证证明本案事实，对证据的证明效力予以确认。
本院认为，被告人李玉富积极参加聚众斗殴，已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项规定，持械聚众斗殴，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑。持械聚众斗殴，是指使用足以致人伤亡器械参与斗殴。既包括在斗殴过程中实际使用器械殴打对方，也包括通过展示器械对对方进行威胁、震慑；既包括经过事先预谋和准备后携带器械，也包括在斗殴现场临时寻找、使用器械。同案田平的供述和证人谭××的证言均证实斗殴过程中李玉富将砍刀交给田平，对李玉富应按持械聚众斗殴予以处罚。李玉富对此所提出的辩解理由，缺乏事实依据，不予采纳。李玉富因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应对其从重处罚。董××等人因收取停车费问题与收费人员发生争吵后，首先抓住收费人员的头发，继而与石如意发生斯达，致使事态扩大，董××等人对纠纷的起因存在过错，可酌情对李玉富从轻处罚。李玉富自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人李玉富犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月14日起至2019年3月13日止）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐宝来
人民陪审员 王万斌
人民陪审员 栾惠良
二〇一六年七月十一日
书 记 员 朱轩谊
附：法律释明
1、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
2、《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
3、《中华人民共和国刑法》第六十二条：犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
4、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
5、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。