河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第1257号
原告张军，农民。
委托代理人经宏亮，张家口市桥东区老鸦庄南郊法律服务所法律工作者。
被告江苏兴邦建工集团有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区黄运路190号。
法定代表人王百乐，该公司董事长。
委托代理人代国良，公司项目经理。
被告叶继磊，农民。
委托代理人钱雷雷，农民。
被告秦立闯，农民。
叶继磊与秦立闯共同委托代理人郑加法，农民。
原告张军与被告江苏兴邦建工集团有限公司（以下简称江苏建工）、叶继磊、秦立闯提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张军及其委托代理人经宏亮、被告江苏建工的委托代理人代国良、被告叶继磊及其委托代理人钱雷雷、郑加法、被告秦立闯及其委托代理人郑加法到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告张军诉称，2014年4月13日，包工头叶继磊、秦立闯二人雇佣我给张家口市桥东区维多利亚广场12号楼地下室砌砖，每日工资400元。秦、叶二人是合伙人，承包维多利亚广场12号楼工程的砌砖工程，二人既没有营业执照又没有建筑资质。2014年6月4日15时许，我在给秦、叶二被告承包的12号楼地下室砌砖时，身后的一垛砖突然倒塌将我的腰部砸伤。受伤后到张家口市第二医院治疗，诊断结果是：1、腰压缩性骨折；2、腰椎间盘突出。当年8月21日出院在家休养。住院期间的医疗费已由叶继磊和秦立闯支付。原告出院后与被告就该事故的赔偿问题协商未果。后在桥东法院诉前调解阶段，双方同意到张家口市法医鉴定中心进行鉴定，鉴定结果出来后因赔偿数额问题双方未达成一致。根据最高院的司法解释，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此我在劳动过程中因安全生产事故所发生的损害赔偿应由叶继磊和秦立闯承担，由江苏建工承担连带责任。为维护原告合法权益，现诉至法院请求：判令被告赔偿1、医疗费9887.32元；2、误工费48000元；3、护理费6000元；4、伙食补助费1440元；5、营养费1800元；6、交通费210元；7、住宿费120元；8、伤残赔偿金94836元；9、被抚养人生活费5729元；10、精神损害抚慰金6300元；11、诉讼费、法医鉴定费由被告承担。
被告江苏建工辩称，我们愿意尽快解决问题，尽可能多地提供经济补偿。但是原告的赔偿数额过于巨大，根本没有法律依据。我方对原告的伤残鉴定等级有异议。
被告叶继磊辩称，原告主张400元每天的收入不知道有什么依据，对于原告的赔偿标准有点看不懂，医疗费我们已经支付了20000多元，但是原告主张的医疗费是9887.32元。
被告秦立闯辩称，原告有多年的砌砖经验，受伤也是因为自己操作不当，我们已经主动陪同原告治疗，他花的医疗费与我们支出的费用不符。
经审理查明，河北永昌房地产开发有限公司将张家口市五一广场新建“维多花园”A项目工程12号楼高层商住楼的工程发包给被告江苏建工，江苏建工维多利亚项目部与被告叶继磊签订劳务分包合同，约定将该楼的二次结构和初装修工程（包括填充墙砌筑工程）承包给叶继磊施工班组，叶继磊无相关施工的资质。被告秦立闯系被告叶继磊雇佣，负责管理施工现场。原告张军系被告叶继磊雇佣，负责砌砖（建筑物框架做好后砌砖填充二次结构）。2014年6月4日15时许，原告在维多花园12号楼地下室砌砖时，身后的砖倒塌，将原告砸伤。事发后原告被送往张家口市第二医院进行救治，住院48天。以上事实有被告江苏建工提交的河北省建设工程施工合同、张家口市建筑工程劳务分包合同和原告提交的病历及原、被告的陈述证实，本院予以确认。原告和被告叶继磊、秦立闯认可砌砖的材料由送材料的人垒放，但被告叶继磊认为原告有中转材料的义务，砖的倒塌是由于原告中转材料后没有垒放好，原告有砌砖的经验，是因其操作不当才受伤，原告本身有过错。原告认为自己没有过错，中转材料是小工的义务，自己只负责砌砖，自己被砸伤时倒塌的砖是送材料的人垒放的。原告为此提交三份证人证言，被告对此不认可，被告就此未提交证据。在本院诉前调解时，江苏兴邦建工集团有限公司张家口分公司、被告叶继磊、秦立闯认可原告提交的诊断证明和病历，且双方一致同意进行伤情司法鉴定。原告伤情经河北北方学院司法鉴定中心鉴定为：1、第1腰椎椎体压缩性骨折，评定为九级伤残；2、第4／5椎间盘膨出，评定为十级伤残；3、酌情给予医疗终结期120日；4、营养期60日；5、护理期60日（1人）。本案三被告对鉴定意见书不认可，认为腰间盘突出不一定是本次砸伤，而且该病情不至于达到十级伤残。被告方就其抗辩意见未提交相反证据。原告根据住院天数主张住院伙食补助费1440元，依据鉴定结论主张护理费6000元，营养费1800元，残疾赔偿金94836元、被抚养人生活费5729元，精神损害抚慰金6300元，误工费48000元，被告对此不予认可。原告主张每天误工损失400元，为此申请证人武某出庭作证，证人陈述“今年5月我和原告是一起在维多利亚小区干活，我们的工作是垒砖，工资每天挣400元，签协议的时候我也在场，协议是张军和王占龙签的，签协议时一个月给6000-7000元的生活费，2014年6月，具体哪天我记不清楚了，我们垒砖的时候砖垛子给塌了，我们垒砖的时候从上往下拿，不知道怎么的就塌了，砖垛子下面有垃圾。”原告对证人证言无异议，被告对证人证言不认可。被告认为工钱按每立方170元支付，为此提交张军签字的协议书一份，原告认可协议是其所签，每立方按照170元计算，但施工时每天的收入是400元，协议中所说的6000元-7000元是生活费不是月收入。原告为证明按城镇标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费，提交张家口市桥东区胜利北路街道办事处东方苑社区出具的证明一份、原告与其女儿张晶晶户口登记卡两张、张家口第七中学出具的张晶晶就读证明一份。被告认为对上述证据无法做出判断。原告主张由其支付医药费9887.32元，为此提交门诊票据3张（金额606元）、住院票据1张（金额8246.32元）、张家口市高新区社会办医收费收据一张（金额180元）、张志军中西医门诊处方笺1张（金额780元）、东方苑社区卫生服务站处方笺1张（金额75元）。被告对医疗费票据认可，对其它非正规发票不认可。原告认可被告为其垫付医疗费20000元。原告主张交通费210元，为此提交交通费票据4张，主张鉴定费1400元，提交鉴定费收据一张。被告对交通费和鉴定费均不认可。原告主张陪床住宿费120元，提交收据2张，被告对住宿费不认可。被告叶继磊主张为张军垫付过费用，为此提交门诊收费票据2张（金额440元）、收条2张（金额10500元）、收据3张（金额2400元）、借支单1张（金额5000元）。原告认为门诊费本该由被告支付，对收条均无异议。本院的认证意见为：原告提交的证明上的三个人未出庭作证，无法核实证人身份及证明内容，故对证明不予采信；被告在本诉前调解时，认可病历并同意依据原告病历进行司法鉴定，虽然被告对鉴定意见书中部分鉴定意见不认可，但未提出相反证据支持其主张，本院对司法鉴定意见书予以采信；对被告提交的协议书予以采信，但无法证明原告月收入；证人证言亦无法证明原告的月收入及原告是否有过错；对张家口市桥东区胜利北路街道办事处东方苑社区出具的证明、原告与其女儿张晶晶户口登记卡及张家口第七中学出具的张晶晶就读证明予以采信，原告与妻子李万玲的婚生女张晶晶出生于2000年4月12日；对原、被告一致认可的4张医疗费票据予以采信，原告提交的高新区社会办医收费收据和两张处方笺，虽然没有医嘱，但发生在原告受伤后住院前，且处方笺有药名、药费和卫生室盖章，本院对其予以采信；对150元救护车的收据予以采信，其余三张交通费票据因票号连续，不予采信；鉴定费收据有鉴定机构财务专用章，本院予以采信；对住宿费收据的真实性予以采信，对其关联性不予采信；对被告提交的两张门诊收据予以采信，但该费用不包括在原告主张的医药费中；因原告认可被告提交的收据和收条，本院予以采信。
本院认为，被告叶继磊承包了江苏建工“维多花园”A项目工程12号楼高层商住楼的二次结构和初装修工程，被告秦立闯系被告叶继磊雇佣，负责管理施工现场，原告张军系被告叶继磊雇佣，负责砌砖，原告仅与被告叶继磊之间形成劳务关系。原告在从事劳务的过程中被砸伤，该损害后果原告和被告叶继磊应根据各自的过错承担相应的责任。原告受雇于被告叶继磊，被告叶继磊应提供工作中相应的安全保障措施，但被告叶继磊未能举证证明其尽到了该义务，具有过错。被告叶继磊和秦立闯认为因原告操作不当造成砖的倒塌，但未提供证据证明，但原告具有多年砌砖经验，应当注意施工环境是否存在安全隐患，原告认为堆放砖的地基松软且砖下有垃圾，即便砖的倒塌是因他人垒放不当，原告在取砖时也应尽到注意义务及时提醒雇主或主动排除安全隐患，故原告自身亦存在过错。考虑双方的过错程度，被告叶继磊承担80%的赔偿责任较为适宜，其余损失由原告自行承担。被告叶继磊承包的二次结构包括填充墙砌筑，即原告所做的工作，该工程是商住楼主体不可分割的一部分，被告江苏建工将该工程发包给叶继磊时明知其没有相应资质及安全生产条件，故对于原告因此次事故遭受的人身损害，应与被告叶继磊承担连带赔偿责任。对于原告主张的医药费，按照本院采信的医疗费票据计算其医疗费支出，共计9887.32元。原告实际住院48天，原告按每天30元的标准主张住院伙食补助费1440元较为适宜，本院予以支持。依据鉴定意见，原告护理期和营养期均为60日，按照每天100元和30元的标准分别主张护理费6000元和营养费1800元较为适宜，本院予以支持。因原、被告均未证明原告月收入，误工费按照2014年度建筑业年均收入35489元计算6个月为17744.5元，原告主张48000元超过该标准，超出部分不予支持。因原告定残之日未满60周岁，且城镇居住满一年，残疾赔偿金按2014年度河北省城镇居民年可支配收入22580元／年×20年×21%计算为94836元，原告主张的94836元应予支持。被抚养人张晶晶出生于2000年4月12日，被抚养人生活费按2014年河北省城镇居民人均消费性支出13641元／年×4年×21%÷2计算为5729.22元，原告主张的5729元应予支持。综合考虑原告的伤残等级和过错，精神损害抚慰金酌情支持5000元。鉴定费1400元予以支持。考虑原告伤后就医情况，交通费酌情支持200元。原告主张的住宿费因与本案无关联，不予支持。综上，原告的损失为：医疗费9887.32元，护理费6000元，误工费17744.5元，住院伙食补助费1440元，营养费1800元，鉴定费1400元，交通费200元，残疾赔偿金100565元（残疾赔偿金94836元、被抚养人生活费5729元），共计139036.82元，被告叶继磊承担80%的责任为111229.46元，被告江苏建工与叶继磊承担连带赔偿责任。精神损害抚慰金5000元，由被告叶继磊和江苏建工承担连带赔偿责任。因被告提交的两张门诊票据不包括在原告主张的费用中，叶继磊实际已为原告垫付17900元，被告实际应赔偿原告损失共计98329.46元。案经调解，双方未能达成协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十四条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告叶继磊于本判决生效之日起三十日内赔偿原告张军医疗费7909.86元，护理费4800元，误工费14195.6元，住院伙食补助费1152元，营养费1440元，鉴定费1120元，交通费160元，残疾赔偿金80452元，精神损害抚慰金5000元，共计116229.46元，减除被告实际已支付的17900元，还应赔偿98329.46元。
被告秦立闯不承担赔偿责任。
被告江苏兴邦建工集团有限公司与被告叶继磊承担连带赔偿责任。
驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3844元，依法减半收取1922元，由原告张军负担662元，被告叶继磊负担1260元，财产保全费1520元，由原告张军负担524元，被告叶继磊负担996元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判员 高冠宇
二〇一五年三月三日
书记员 王 璐
附法条：
《中华人民共和国侵权责任法》第二条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条：被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被抚养人是指受害人依法应当承当扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十四条第一款：人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条第一款：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。