鞍山市铁东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）铁东刑初字第466号
公诉机关鞍山市铁东区人民检察院。
被告人关秀梅，女，1968年11月22日出生于辽宁省鞍山市，满族，初中文化，无业，捕前住鞍山市铁东区铁东五道街**栋*单元*层**号。因涉嫌犯非法经营罪于2012年5月29日被刑事拘留，同年6月7日被取保候审，同年11月9日被执行逮捕，同年12月31日被取保候审。2013年7月因犯非法经营罪被鞍山市立山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌犯开设赌场罪于2014年3月5日被刑事拘留，同月19日被执行逮捕。现羁押于鞍山市女子看守所。
辩护人丁姝春，辽宁翟铁羽律师事务所律师。
鞍山市铁东区人民检察院以鞍东检刑诉（2014）361号起诉书指控被告人关秀梅犯开设赌场罪，于2014年10月13日向本院提起公诉。本院经审查于同月15日立案，并依法组成合议庭，于同年11月10日、12月5日依法公开开庭审理了本案。鞍山市铁东区人民检察院指派检察员高欣、代理检察员于长伟出庭支持公诉，被告人关秀梅及其辩护人丁姝春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鞍山市铁东区人民检察院起诉指控：2014年2月23日至3月4日间，被告人关秀梅在鞍山市铁东区美南大厦17楼5号房内参与开设赌场，从事上分、联络接待客人等工作。后公安机关在关秀梅处扣押人民币2100元，在赌场内扣押“八爪鱼”游戏机1台、“白蛇传”游戏机1台。经鞍山市公安局认定，扣押的2台游戏机为赌博机，均可供十人同时赌博。
公诉机关为上述指控向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人关秀梅开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉人当庭发表公诉意见认为，被告人关秀梅在缓刑考验期内又犯新罪，应当对其撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依法惩处。
被告人关秀梅在法庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并向法庭提交了认罪书，供述了游戏厅的老板同意除给付其正常的固定工资以外，还按游戏厅的利润给其提成的犯罪事实。但辩称，公安机关扣押的人民币2100元，其中有600元是客人上分的钱，其余1500元是其个人财产。其辩护人提出，虽然游戏厅的老板答应给关秀梅按游戏厅的利润分成，但关秀梅实际并未获得工资和提成，系犯罪未遂，且关秀梅在共同犯罪中起次要作用，系从犯，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2014年2月23日至3月4日间，被告人关秀梅在设有赌博机的鞍山市铁东区美南大厦17楼5号房的游戏厅内从事联络、接待客人，上分，收款等工作，月薪人民币2000元，并按照游戏厅的利润参与分成。2014年3月4日20时30分许，鞍山市公安局铁东分局治安大队的公安人员在工作中发现该游戏厅涉嫌以赌博机的形式开设赌场，并在该游戏厅内当场将被告人关秀梅抓获，依法从关秀梅处扣押赌资人民币900元，在该游戏厅内扣押两个捕鱼赌博机主板。经鞍山市公安局铁东分局治安大队认定，扣押的两个游戏机主板有押分、退分功能，可供十人同时进行赌博，系赌博机。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人张文的证言证明：2014年3月4日19时许，一个女的给其打电话让其去玩游戏。其到美南大厦17楼的游戏厅后，给其打电话的女子给其开的门。其通过该女子陆续上了700元的分，但都输了。给其上分的女人在游戏厅里负责给客人上分，今天晚上也是她给其打电话。这个游戏厅里共有两台电子捕鱼机。
2.证人赵伟的证言证明：2014年3月4日19时许，其与姚勇到站前美南大厦17楼的游戏厅。屋里有两台捕鱼机，一台“白蛇传”、一台“八爪鱼”。其让一个腿脚不太好的男服务员上了500元的分。后来，警察就来了。
3.证人陈文钢的证言证明：2014年3月4日16时许，游戏厅修机器的男子给其打电话，让其到游戏厅玩。其到美南大厦后，给了女服务员200元钱，在捕鱼机上上了8万分。后来，警察就来了。
4.证人刘伯英的证言证明：2014年3月4日19时许，其到站前美南大厦的黑游戏厅玩。在楼下其给黑游戏厅的女服务员打电话，女服务员给其开的门。黑游戏厅里有两台捕鱼机，当时里面有两个人在玩。其知道该游戏厅经营了4天。
5.证人金萍的证言证明：其是美南大厦两套房子的房主。今年2月末的一天，其前夫王俊杰以1.3万元的价格，将其房子租下来。其知道王俊杰在经营游戏厅，他租房子可能是做赌博活动用。
6.被告人关秀梅的供述证明：其在鞍山市铁东区美南大厦17层5号的一个游戏厅负责为赌博机上分，收钱，并将其手机号留给客人，给他们打电话招揽客人，并给他们开门。“好运成”是游戏厅的负责人，给其定的月薪2000元。其在这只干了6天，还没给钱。游戏厅内有两台捕鱼机，一个是“白蛇传”，一个是“八爪鱼”，两台机器都是可以同时十个人一起玩。2014年3月4日20时许，其收了1000元左右的上分钱，又用“好运成”给其的手机找来一个客人。后来，警察就来了。游戏厅是2014年2月23日开的，23日、24日、25日开了3天，3月1日、2日开了两天，3月4日又开了。
7.案件来源、抓获经过证明：本案系2014年3月4日20时许公安人员在工作中发现，被告人关秀梅系抓获到案。
8.扣押清单及照片证明：公安人员依法从关秀梅处扣押赌博机两台，人民币2100元。
9.鞍山市立山区人民法院（2012）立刑初字第276号刑事判决书证明：2013年7月25日关秀梅因犯非法经营罪被鞍山市立山区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
10.鞍山市公安局铁东分局治安大队具有赌博功能的游戏机认定书证明：在鞍山市美南大厦17层5号扣押的两台游戏机有押分、退分功能，可供十人同时进行赌博，该游戏机为赌博机。
11.鞍山市公安局铁东分局治安大队情况说明证明：暂无法查清“好运成”的真实身份，无法找到王俊杰（王启录）。
上述证据之间互相印证，应认定为本案的定案证据。
本院认为，被告人关秀梅在设置具有退分等赌博功能的游戏厅内参与组织赌博活动，并参与赌场利润分成，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。
关于被告人关秀梅提出，公安机关扣押的人民币2100元，其中有600元是客人上分的钱，其余1500元是其个人财产的辩解，经查，证人张文、陈文钢的证言与被告人关秀梅在侦查机关的供述相互印证，证实案发当日被告人关秀梅收取了二人900元赌资的事实，故对被告人关秀梅的该项辩解，本院不予采信。关于辩护人提出，关秀梅并未实际得到工资和提成，其行为系犯罪未遂的辩护意见，本院认为，被告人是否实际获得工资或赌场的利润分成，并不影响其行为是否构成开设赌场罪，且关秀梅已经参与实施了组织开设赌场的行为，系犯罪既遂，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出关秀梅在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
我国刑法第三百零三条之一规定，开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人关秀梅在设置具有退分等赌博功能的游戏厅内负责联络、接待客人，上分，收款等工作，参与组织赌博活动，并按照游戏厅的利润参与分成，本应在有期徒刑六个月至一年间对其处以刑罚，但考虑其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法对其从轻处罚，且其在庭审过程中能自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。被告人关秀梅在缓刑考验期内犯新罪，根据刑法第七十七条的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行刑罚。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条之一、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人关秀梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；前次犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；总和刑期有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人关秀梅被先行羁押63日，应予以折抵，即有期徒刑刑期自2014年3月5日起至2014年12月31日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、依法没收被告人关秀梅非法所得人民币九百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 霞
人民陪审员 徐德辉
人民陪审员 张 磊
二〇一四年十二月五日
书 记 员 刘 丹