杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0103刑初00071号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人朱云渭，浙江省建设机械集团有限公司销售员。因本案于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人ＸＸ胜，浙江志和律师事务所律师。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉（2016）76号起诉书指控被告人朱云渭犯挪用资金罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后于同年1月29日变更为普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员谢祎青出庭支持公诉，被告人朱云渭及其辩护人ＸＸ胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控：2009年3月至2014年1月期间，被告人朱云渭利用任浙江省建设机械集团有限公司（以下简称浙江建机集团，住所地杭州市下城区朝晖路175号）销售员的职务之便，代表浙江建机集团与王某分别代表的浙江精工世纪建设工程有限公司嘉兴分公司（以下简称精工嘉兴公司）、嘉善中厦建筑机械设备租赁部（以下简称嘉善中厦租赁部）、浙江省嵊州市建筑工程有限公司（以下简称嵊州建筑公司）、浙江嘉兴福达建设股份有限公司（以下简称嘉兴福达公司）签订ZJ5710、ZJ5910起重机及SCD200／200CJ施工升降机的销售合同，王某向被告人朱云渭实际支付货款共计人民币644万元（以下币种均为人民币），后被告人朱云渭仅将货款488万元上交公司财务，余款156万元被其挪作他用，至今未归还公司。
2015年5月22日，被告人朱云渭在杭州市萧山区靖江街道靖江宾馆8320房间内被抓获归案。
公诉机关为支持上述指控，当庭宣读和出示了被告人供述、证人证言、销售合同、银行凭证、劳某、抓获经过、户籍证明等证据。据此，认为被告人朱云渭的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪。同时指出：被告人挪用资金数额巨大，应当判处三年以上十年以下有期徒刑；被告人到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人朱云渭对公诉机关指控的基本事实无异议，但其辩称：⒈挪用的具体金额其记忆不清，以王某汇至其名下的钱款金额及其签收的银行承兑汇票总额为准；⒉2009年底其与浙江建机集团签订承包合同，双方始终未进行业绩结算，存在劳资纠纷。其辩护人认为：⒈涉案合同的总标的为647万元，浙江建机集团称收取货款556.5万元，扣除王某尚未支付的4.5万元，应认定朱云渭挪用资金86万元；⒉朱云渭与浙江建机集团之间未进行业绩结算，存在劳动争议；⒊朱云渭到案后坦白交代，可以从轻处罚。综上，希望法庭查清挪用的数额后对被告人朱云渭从轻处罚。
经审理查明：2009年3月至2014年1月期间，被告人朱云渭在浙江省建设机械集团有限公司下属销售公司任销售员，其代表浙江建机集团先后与王某分别代表的浙江精工世纪建设工程有限公司嘉兴分公司、嘉善中厦建筑机械设备租赁部、浙江省嵊州市建筑工程有限公司、浙江嘉兴福达建设股份有限公司签订了ZJ5710、ZJ5910起重机及SCD200／200CJ施工升降机的销售合同共计11份，王某先后向被告人朱云渭支付货款共计635.5万元，被告人朱云渭仅将其中的533万元上交浙江建机集团，余款102.5万元被朱云渭挪作他用，至今未能归还。
2015年5月22日，被告人朱云渭被公安机关抓获归案。
另查明：浙江建机集团于1999年1月28日成立，住所地杭州市下城区朝晖路175号。
上述事实，有当庭出举的下列证据证实：
⒈被告人朱云渭的供述，证实上述期间其在浙江建机集团下属销售公司任销售员，其与王某代表的上述单位先后签订了11份销售合同。其中，涉及嵊州建筑公司的合同（合同标的118.5万元）王某支付货款80万元，其上交公司60万元；涉及嘉兴福达公司的合同（合同标的118.5万元）王某支付货款95万元，其上交公司64万元；涉及精工嘉兴公司、嘉善中厦租赁部的相关合同，王某支付了首付款、其上交公司，合同余款的收取情况其记忆不清。具体挪用的金额以王某汇至其名下的钱款金额和其签收的银行承兑汇票总额为准，其曾收取少量现金，还曾收取王某通过快递寄送的银行承兑汇票1张。其挪用的钱款用于个人业务经营及赔偿事宜。此外，其曾向王某出售ZJ5710塔式起重机1台，价款38.5万元，未签订合同，王某是否全额付款其记忆不清。其与浙江建机集团签有承包合同，双方未曾进行业绩结算，存在劳资纠纷。
⒉证人王某的证言，证实朱云渭系浙江建机集团下属销售公司销售员，上述期间其代表上述公司先后与朱云渭签订相关设备购销合同11份；另向朱云渭购买ZJ5710塔式起重机1台，价款38.5万元，未签订合同，已全额付款。其先后向朱云渭支付货款684万元，向浙江建机集团的其他人员支付货款147.5万元，共计付款831.5万元，（其中包括票面金额10万的银行承兑汇票2张，被背书单位均为空白，先后通过顺风快递邮寄给朱云渭）。
⒊证人沈某的证言，证实其系浙江建机集团下属销售公司经理，朱云渭系销售公司销售员，每年公司与销售员签订经济责任书，按照个人完成业绩和货款回笼情况进行考核。朱云渭2013年业绩考核为负数，尚欠公司148.8075万元；2014年几乎没有欠款追回，业绩也是负数。
⒋证人马某的证言，证实其系浙江建机集团总会计师。2011年3月8日，朱云渭与王某代表的嵊州建筑公司签订购销合同（合同编号：ZJ5710-2011-310，合同标的118.5万元），沈某名下账户汇款22万元、戚智慧名下账户汇款19万元、朱云渭名下账户汇款19万元，共计收取货款60万元；2011年7月16日，朱云渭与王某代表的嘉兴福达公司签订购销合同（合同编号：ZJ5710-2011-732，合同标的118.5万元），朱云渭汇入沈某名下账户40万元，另有1张票面金额100万元的承兑汇票分配24万元至该合同项下，共计收取货款64万元。
⒌证人任某的证言，证实自2007年9月起，朱云渭任浙江建机集团下属销售公司销售员，负责浙江地区的产品销售并收取货款。2011年3-7月间，朱云渭与王某代表的嵊州建筑公司、嘉兴福达公司先后签订销售合同（合同编号：ZJ5710-2011-310、ZJ5710-2011-732），合同总标的237万元。朱云渭从王某处收取货款共计205万元（其中30万元用于支付其他合同货款），朱云渭仅上交公司124万元，51万元被朱云渭挪用。此外，2009年-2010年间，朱云渭与王某代表的精工嘉兴公司、嘉善中厦租赁部先后签订9份合同，王某支付货款共计700万元，公司收取556.5万元，其中143.5万元被朱云渭挪用。综上，朱云渭共计挪用公司资金194.5万元。
⒍产品销售合同、银行账户明细、会计凭证、付款说明、快递单，证实涉案期间，王某共计支付货款831.5万元（包括未签订合同的ZJ5710塔式起重机价款38.5万元，其中向朱云渭支付货款684万元，向浙江建机集团其他员工支付货款147.5万元，含2张邮寄的承兑汇票金额）；浙江建机集团共计收取货款680.5万元（其中朱云渭上交货款533万元，其他员工上交朱云渭名下的合同货款147.5万元）。
⒎情况说明，证实王某提供的、称用于向朱云渭寄送银行承兑汇票2张的顺丰速运公司快递单（条形码编号：572100513976、572346403210），由于该公司业务量大、数据保存的时间短，上述运单信息已经无法查询。
⒏报案材料、企业法人营业执照、委托书，证实浙江建机集团的基本情况。
⒐《浙江建机集团应收账款管理规定》，证实2010年5月8日，浙江建机集团修订、实施新的应收账款管理规定，明确公司销售员负责收取、上交货款，并具有催讨、报告应收款的职责等。
⒑2013年销售业务员经济责任书、2013年度人员费用统计表，证实2013年度浙江建机集团的业绩考核标准；朱云渭2012年度总结余为-56.6375万元，2013年可提总收入为-23.67万元。
⒒朱云渭挪用公款情况说明，证实朱云渭代表浙江建机集团自2010年起签订合同、至今未付清货款的客户单位共计35家、合同53份；其中，已对账客户25家、被挪用货款221.3万元，另有10家单位或个人无法取得联系，涉及未付款金额373.94万元。
⒓劳某、工资单、人员基本情况登记表，证实自2007年9月4日起至2014年7月，朱云渭在浙江建机集团下属销售公司任销售员。
此外，还有证人季某的证言、抓获经过、户籍证明等证据证实。上述证据形式来源合法、内容真实可靠，且与本案事实相关联，故本院均予以确认。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人及辩护人认为指控的挪用数额过高的意见。经查，在案书证证实涉案期间王某向朱云渭支付货款664万元，向浙江建机集团的其他工作人员支付货款147.5万元，浙江建机集团收取货款533万元；此外，王某还称通过顺风速递向朱云渭先后寄送票面金额为10万元的银行承兑汇票2张（被背书人均空白），朱云渭供述曾收取王某通过快递寄送的承兑汇票1张，控方补查的情况说明证实相关快递的签收信息已经无法查询，故从有利于被告人的角度处理，认定朱云渭收取快递寄送的承兑汇票1张、金额10万元；再次，王某、朱云渭均证实涉案期间曾购销ZJ5710塔式起重机1台，价款38.5万元、未签订合同，王某称已全额付款，从有利于被告人的角度处理，该笔交易的标的数额在认定挪用金额时予以扣除。综上，在案证据能够证实被告人朱云渭挪用资金102.5万元。
本院认为，被告人朱云渭身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大不退还，其行为已经构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人朱云渭到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人的相关意见予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条之规定，判决如下：
一、被告人朱云渭犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月22日起至2018年11月21日止。）
二、未追回的赃款人民币102.5万元，责令被告人朱云渭向被害单位浙江省建设机械集团有限公司退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖 敏
人民陪审员 杜 红 英
人民陪审员 赵 招 娣
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 钱蓉（代）