河南省民权县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）民民初字第1156号
原告司某某，男，1968年2月9日出生。
委托代理人闫庆河，河南广民律师事务所律师。
被告高某某，男，1970年12月5日出生。
被告高某甲，男，1947年7月16日出生，住所地同上。系被告高某某之父。
委托代理人刘胜，河南宇博律师事务所律师。
原告司某某与被告高某某、高某甲提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2012年7月31日向本院起诉，本院于同日作出受理决定后，向原告送达了受理案件通知书、举证通知书，并依法向被告高某某公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，向被告高某甲送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，给原、被告指定举证期限为30日。本院依法组成合议庭，于2012年11月12日公开开庭进行了审理，原告司某某的委托代理人闫庆河、被告高某甲及其委托代理人刘胜到庭参加了诉讼，被告高某某经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年2月2日下午，被告高某甲雇佣原告到被告高某某家为高某某位于房屋东侧的一棵大杨树和一棵小树砍树头，并约定报酬为350元。2月3日上午，原告到被告高某某家为高某某砍大杨树的树头，在砍树头的过程中，原告从树上摔下，造成原告右股骨颈骨折、L3椎体骨折、头皮挫裂伤、面部皮肤擦挫伤、胸部闭合性损伤、腹部闭合性损伤。二被告将原告送到民权县中医院后不管不问，原告住院治疗花去医疗费近20000元。经鉴定，原告之损伤致残程度属九级伤残。二被告雇佣原告砍树头，却不为原告支付医疗费用，故要求二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计50000元，诉讼费由被告负担。
被告高某某未答辩。
被告高某甲辩称：原告与被告高某甲之间的关系是承揽关系，不是雇佣关系；2012年2月2日下午，被告高某甲与原告协商，约定报酬350元，原告用自己的砍刀、手锯、绳子为被告高某甲房屋东侧的一棵大杨树和一棵小树砍树头，在砍树头的过程中，被告高某甲要求原告用绳子系住身体，防止摔下，但是原告不注重防护，不听从建议，因此原告存在重大过失；被砍的树属于被告高某甲，该宅院也是村委分给被告高某甲的宅基地，不是被告高某某的，原告起诉高某某没有法律依据。总之，应依法驳回原告的诉讼请求。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系；2、二被告应否承担赔偿责任。
原告向本院提交的证据有：1、原告代理人对证人司X的调查笔录及司久建的证明各一份，证明该被砍的树属于被告高某某所有，在砍树头的过程中原告受伤的事实，原、被告之间是雇佣关系而不是承揽关系；2、民权县中医院医疗费单据、诊断证明书、住院病历及出院证各一份，商丘庄周法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费收据各一份，交通费单据11张；证明原告住院治疗的花费情况，以及原告的右髋部损伤致残程度属九级伤残；3、原告的身份证复印件一份，证明原告的身份。
被告高某甲对原告提交的第1份证据提出异议认为：证人证明的内容不客观、不真实，原告所砍的树属于高某甲，高某某外出打工好几年，一直没在家，证人证明是高某某卖树不属实，证人也不了解该宅院的归属情况，该宅院属被告高某甲所有，被告高某甲只要求把树头砍掉，并没有参与指挥砍树头，符合承揽关系的特征，原告并没有见到高某某授意高某甲伐树，在该承揽关系中，合同相对人只有原告和被告高某甲。对原告提交的第2份证据中的医疗费票据无异议，对其他证据提出异议认为：原告没有提交医院出具的关于营养费的证据；司法鉴定属于单方委托，剥夺了被告的权利；交通费票据有连号现象，费用过高，请法庭酌定。对原告提交的第3份证据无异议。
被告高某某未向本院提交证据。
被告高某甲向本院提交的证据有：1、被告高某甲的身份证复印件一份，证明被告的身份情况；2、被告代理人对证人张X、杨X、沈X的调查笔录各一份，3、民权县王桥乡谢元子村民委员会的证明一份；以上证据证明原告在砍树头时不注重防护，不听从被告高某甲要求原告系上绳子的建议，自身存在过错，被砍树木属于被告高某甲所有。
原告对被告高某甲提交的证据提出异议认为：证人应当出庭作证，上述三位证人未出庭作证，该证据不能被采纳，且三位证人证言与事实不符，该处宅院及树木属于被告高某某，与高某甲无关。
本院认为：被告高某某既未向本院提交证据，也未到庭参加诉讼，视为其放弃举证和对原告提交的证据质证的权利。被告高某甲对原告提交的第2份证据中的医疗费单据及第3份证据无异议，原告对被告高某甲提交的第1份证据无异议，上述证据符合证据的客观性、关联性、合法性原则，本院依法确认为有效证据；原告提交的第1份证据与被告高某甲提交的第2、3份证据相互矛盾，且无其他充分的有效证据相印证，不能证明原告主张的原告与被告高某某之间系雇佣关系，对该证据的证明效力，本院不予确认；原告提交的第2份证据中的民权县中医院诊断证明书、住院病历、出院证、商丘庄周法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费收据符合证据的客观性、关联性、合法性原则，本院依法确认为有效证据，该证据中的11张交通费票据显示的日期均为2012年3月4日，而原告在民权县中医院住院治疗的时间为2012年2月3日至2月23日，不符合证据的关联性，对交通费的证明效力，本院不予确认。被告提交的第2、3份证据能够相互印证原告对其受到的损害存在过错，对证明该部分内容的证据的证明效力，本院予以确认，对证明其他部分内容的证据的证明效力，本院不予确认。
依据上述有效证据及双方当事人的诉辩意见，本院认定以下案件事实：
2012年2月2日下午，被告高某甲雇佣原告司某某砍树头，双方约定报酬为350元。第二天上午，原告在砍树头的过程中，由于没有采取安全措施从树上跌落下来，致原告受伤，同日原告被送到民权县中医院住院治疗，经该医院诊断，原告之伤为：1、右股骨颈骨折，2、腰椎骨折，3、头皮挫裂伤，4、面部皮肤擦挫伤，5、胸部闭合性损伤，6、腹部闭合性损伤，7、L1、L2、L3左侧横突多发骨折。原告于2012年2月23日出院，住院治疗21天，花去医疗费13910.04元。被告高某甲已支付原告医疗费2000元。2012年3月13日，经商丘庄周法医临床司法鉴定所鉴定，原告的右髋部损伤致残程度属九级伤残，鉴定费为700元。
另查明：2011年河南省农村居民人均纯收入为6604.03元，省内出差人员的伙食补助费为每人每天30元。
本院认为：公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告高某甲雇佣原告砍树头，双方约定报酬为350元，双方之间系劳务关系，被告高某甲作为接受劳务一方对作为提供劳务一方的原告的损害应当承担赔偿责任，被告高某甲辩称其与原告之间系加工承揽关系，原告对其受到的损害应当自己承担责任，依法应驳回原告的诉讼请求的理由不能成立，本院不予支持。原告作为成年人，在砍树头的过程中未采取安全保护措施，未尽到安全注意义务，对于损害的发生存在一定的过错，应当承担一定的责任，本院酌定原告承担30％的责任，被告高某甲承担70％的责任。因原告未提供充分的有效证据证明其与被告高某某之间存在雇佣关系，故原告要求被告高某某承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。原告住院治疗21天，花去医疗费13910.04元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。2012年3月13日，经商丘庄周法医临床司法鉴定所鉴定，原告的右髋部损伤致残程度属九级伤残，因此原告的误工时间可以计算至定残日前一天即2012年3月12日，共计39天。因原告为农村居民，无固定收入，其误工费可按照2011年河南省农村居民人均纯收入标准计算，原告每天的误工费为6604.03元÷365=18.09元，因此原告的误工费应为18.09元×39=705.51元；护理费可按照护理人员1人计算，护理期限按照原告住院治疗的天数计算，每天护理费的数额可参照误工费的数额，因此原告的护理费应为18.09元×21=379.89元；住院伙食补助费参照我省国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准即每天30元予以确定，其数额应为30元×21=630元；营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，医疗机构对原告的营养费标准虽未作出明确意见，但根据原告的伤残情况，本院酌定营养费为每天10元，按照其住院治疗的天数计算，营养费应为10元×21=210元；因原告的右髋部损伤致残程度属九级伤残，残疾赔偿金根据原告伤残等级，按照2011年河南省农村居民人均纯收入标准计算，其残疾赔偿金的数额为6604.03元×20×20%=26416.12元；伤残鉴定费为700元；精神损害抚慰金的数额本院酌定为7000元；因原告未提供充分的有效证据证明其所花交通费的数额，故原告要求被告赔偿交通费的诉讼请求，本院不予支持。因被告高某甲已支付原告医疗费2000元，故被告高某甲应赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金的数额共计为（13910.04元＋705.51元＋379.89元＋210元＋630元＋26416.12元＋700元）×70％＋7000元-2000元=35066.09元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告高某甲于本判决生效后10日内赔偿原告司某某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计35066.09元；
二、驳回原告司某某的其他诉讼请求。
如果被告高某甲未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1050元，由原告负担373元，被告高某甲负担677元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 王玉海
审 判 员 张 涛
人民陪审员 王学治
二〇一二年十一月十六日
书 记 员 陈 勇