上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初25186号
原告：马关平，男，1952年4月18日出生，汉族，住上海市。
委托诉讼代理人：王勉，上海钧智律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙鹤，上海上华律师事务所律师。
被告：王书勤，女，1986年10月26日出生，汉族，户籍地江苏省宿迁市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：郑琪，上海恒量律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑伟，上海恒量律师事务所律师。
原告马关平与被告王书勤、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴文俊适用简易程序公开开庭进行了审理，原告马关平及其委托诉讼代理人孙鹤，被告平安财险上海分公司的委托代理人郑琪到庭参加诉讼，被告王书勤经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告马关平向法院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费人民币39594.39元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费480元、营养费10800元、残疾赔偿金84739.20元、误工费77424元、护理费13800元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆损失费1000元、鉴定费2600元、残疾辅助器具费700元、律师代理费4000元，被告平安财险上海分公司在交强险和商业险范围内承担赔付责任(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)；超出保险限额部分由被告王书勤承担赔偿责任。事实与理由：2015年1月12日11时，原告驾驶电动车在上海市白玉路与被告王书勤驾驶其所有的牌号为苏AUXX**的小客车(以下简称“肇事车辆”)发生交通事故，致原告受伤、车辆受损。事发后经普陀交警认定，被告王书勤承担事故的全部责任。肇事车辆在被告平安财险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及商业第三者责任保险(以下简称“商业险”)，此次事故发生在保险期间内。因原、被告就赔偿事宜未达成一致，故诉至法院，请求判如所请。
被告王书勤未作答辩。
被告平安财险上海分公司辩称，对事故经过和责任认定没有异议。肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和限额50万元商业险(含不计免赔)，愿意承担相应的保险赔偿责任，本起事故已由法院判决处理，其中交强险医疗限额已赔付10000元、商业险已赔付115572.82元。关于赔偿范围：医疗费金额无异议，其中非医保部分3753.92元，不同意在保险范围内理赔；认可住院伙食补助费；营养费同意按照每天30元标准计算210天；残疾赔偿金、精神损害抚慰金没有异议；原告已达退休年龄，没有劳动合同和银行明细，不认可误工费；护理费同意按照每天40元标准计算210天；交通费认可300元；衣物损失费同意100元；不同意车辆损失费，未进行定损，亦无相应的证据；鉴定费、残疾辅助器具费同意凭票据理赔；律师代理费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2015年1月12日11时许，被告王书勤驾驶牌号为苏AUXX**小客车行至本市白玉路出顺义路北约60米处因开车门，与骑电动车的原告马关平相撞，致原告受伤。嗣后，上海市公安局普陀分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定被告王书勤承担事故全部责任。嗣后，原告向本院提起起诉，要求判令被告赔偿原告医疗费126048.82元、住院用品费142.90元、律师代理费3000元，被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告王书勤承担赔偿责任。本院于2015年11月24日作出(2015)普民一(民)初字第2170号民事判决书，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告马关平医疗费人民币10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任险限额内赔偿原告马关平医疗费人民币115572.82元；三、被告王书勤应于本判决生效之日起十日内赔偿原告马关平律师代理费人民币2000元；四、原告马关平应于本判决生效之日起十日内返还被告王书勤人民币10000元。”该判决业已生效。
2016年4月6日，经上海市公安局普陀分局交通警察支队委托，上海枫林司法鉴定有限公司对原告损伤后的伤残等级、三期及后续医疗进行鉴定，该中心出具沪枫林[2016]残鉴字第1015号鉴定意见书，鉴定意见认为：被鉴定人马关平之右胫腓骨中下段骨折，致右下肢丧失功能11%，日常活动能力轻度受限，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期360-390天、营养期180-210天、护理期180-210天；后期内固定取出时可予以休息60-90天，营养期30-60天，护理期30-60天。
肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险及商业险。商业险约定：赔偿限额为500000元，且含不计免赔险。事故发生在交强险和商业险的保险期限内。
本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案肇事车辆已向被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应在强制保险责任限额范围内(死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元)承担赔偿责任。不足的部分，基于本案交通事故经交警部门认定被告王书勤承担事故全部责任，故被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在第三者责任险限额内对原告的损失承担赔偿责任。超出保险范围的费用，由被告王书勤对原告的合理损失承担赔偿责任。
关于赔偿范围和数额，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。关于医疗费，被告平安财险上海分公司对医疗费总金额无异议，本院予以确认，被告平安财险上海分公司不同意承担非医保部分3753.92元缺乏依据，本院难以采信。关于住院伙食补助费、残疾辅助器具费，被告平安财险上海分公司表示同意，本院予以确认。关于残疾赔偿金，根据鉴定意见原告构成XXX伤残，原告的计算标准符合法律规定，本院予以支持。关于误工费，原告虽已达退休年龄，但其提供的证据可证明原告及其妻子在受伤前存在经营摊位的情况，在原告受伤后其存在误工损失，故本院对被告平安财险上海分公司的辩称意见不予采纳，至于误工损失的标准，原告要求按照上年度本市批发零售业平均工资计算缺乏依据，本院难以采纳，本院酌情按照上海市职工最低工资标准予以确定，结合本案中鉴定意见中记载的休息期限、原告自述的摊位经营情况及本院已查明的事实，本院酌情确定误工费为24240元。关于护理费、营养费，本院根据鉴定意见载明的护理、营养期限(含二期)，按照营养费每天30元、护理费每天40元的标准，结合原告提供的被告平安财险上海分公司认可真实性的护理费发票，酌情确定护理费11400元、营养费8100元。关于交通费，本院结合原告的就医情况酌情确定为300元。关于鉴定费，被告平安财险上海分公司同意在商业险范围内理赔，本院予以确定。关于衣物损失费，原告虽未提供相应的证据予以证明，但原告因此次事故受伤就医确会发生衣物损失，结合本案中原告受伤的情况及就诊记录，本院酌情确定衣物损失费为200元。关于车辆损失费，本院根据本案实际酌情确定为500元。
关于精神损害抚慰金，原告构成XXX伤残，对今后的工作生活造成一定影响，本院结合原、被告在本起事故中的过错程度，依法酌定精神损害抚慰金为5000元。关于律师代理费，本院根据本案实际及前次诉讼中涉及律师代理费的情况，依法确认为1000元。
被告王书勤经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证等相应的诉讼权利，由此引起的法律后果由被告自行承担，不影响本案依法裁判。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告马关平残疾赔偿金人民币84739.20元、残疾辅助器具费人民币700元、护理费人民币11400元、误工费人民币7860.80元、交通费人民币300元、精神损害抚慰金人民币5000元、衣物损失费人民币200元、车辆修理费人民币500元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告马关平医疗费人民币39594.39元、营养费人民币8100元、住院伙食补助费人民币480元、误工费人民币16379.20元、鉴定费人民币2600元；
三、被告王书勤应于本判决生效之日起十日内赔偿原告马关平律师代理费人民币1000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4917元(原告预付)，减半收取，计人民币2458.50元，由原告马关平负担人民币762.50元，由被告王书勤负担人民币1696元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴文俊
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 高 静
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。