河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫09民终1768号
上诉人（原审被告）：濮阳安成置业有限公司，住所地濮阳市中原路与长庆路交叉口50米路北，统一社会信用代码：91410900068925552H。
法定代表人：宋见力，该公司董事长。
委托诉讼代理人：高保全，河南濮水律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李俊领，男，1962年8月9日出生，汉族，住濮阳县。
委托诉讼代理人：韦怀庆，濮阳市华龙区黄河路法律服务所法律工作者。
上诉人濮阳安成置业有限公司（以下简称安成公司）因与被上诉人李俊领保证合同纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2017）豫0902民初12039号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
安成公司上诉请求：一、原审认定事实错误。1、2016年7月18日安成公司与濮阳县荣事光电科技有限公司、李俊领签订了担保协议书，该协议书约定：“本协议各方盖章签字后，本合同由濮阳市中意公证机关进行公证，公证后即生效。”根据该约定，三方签订的担保协议书是附有生效条件协议。附生效条件的合同，自条件成就时生效，故该担保协议书是尚未生效的协议。2、安成公司与濮阳县荣事光电科技有限公司、李俊领签订的担保协议书中约定，用安成公司的房产进行执行担保，但没有在房屋管理机关办理抵押手续。3、担保协议书未生效，安成公司没有向执行法院出具保证书，也未按照物权法、担保法的相关规定办理相应手续，安成公司未向李俊领提供执行担保。二、一审法院在认定担保协议书成立的基础上判决安�公司偿还李俊领工程款400万元及利息属于适用法律错误。
李俊领答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。1、省高院执行复议裁定书认为，担保协议书是否生效不属于异议审查的范围，由当事人通过其他程序解决并无不当。根据该裁定，虽然安成公司并未以执行担保人的身份向濮阳市中级人民法院出具保证书，但安成公司为濮阳县荣事光电科技有限公司400万元的债务承担连带责任保证的事实无法改变。2、担保协议书约定，协议签订后，待抵押物具备办理抵押登记手续时，安成公司负责办理抵押物的抵押登记等相关手续。事实是，安成公司提供的抵押担保的房屋早已具备办理抵押登记的条件，条件已成就，安成公司故意不办理，根据合同法的规定，其行为应当视为附条件的合同的条件已成就。房屋具备办理抵押登记条件的时候，担保协议书也已生�，“公证后生效”的条款亦无效。3、安成公司承担的是财产抵押保证及连带责任保证，签订和解协议的同时签订了担保协议，签订时间为同一天，担保协议作为达成和解的组成部分，提交濮阳市中级人民法院入执行卷备案，该担保协议自订立之日就已具有法律效力及约束力。4、2016年7月18日签订担保协议书后的2016年7月20日，安成公司给李俊领提交的抵押物资料中，法定代表人在身份证复印件上特别注明“此件只做担保用”，应视为安成公司对担保协议书中“公证后生效”这一条款的变更。5、2016年8月28日，李俊领向濮阳市中级人民法院提出申请书，已收到执行款1100万元，土地已申请解封给濮阳县建设投资有限公司，2016年10月10日，濮阳市中级人民法院作出（2016）豫09执47-5号裁定书，裁定解除对濮阳县荣事光电科技有限公司名下土地的查封。以上履行的事实证明，各方已按协议实际履行。2016年11月2日，濮阳市中级人民法院作出（2016）豫09执47-6号裁定书,裁定终结本次执行程序，并于2016年11月14日向安成公司送达了该裁定书，安成公司签收了该裁定，未提异议，应视为安成公司对担保协议书中“公证后生效”条款的变更。6、2017年1月17日，濮阳市中级人民法院作出（2016）豫09执47号之七裁定书，裁定查封安成公司名下的八套住宅，并于2017年1月19日向安成公司送达了该裁定，安成公司签收后未提任何异议。证明安成公司对签订担保协议所承担的抵押保证责任及连带保证责任是真实意思表示，应视为安成公司对担保协议书中“公证后生效”条款的变更。7、担保协议书约定安成公司承担抵押保证及承担连带责任保证，安成公司承诺于2017年1月16日前付清所欠李俊领的400万元。根据约定，安成公司承担的不仅是抵押保证及连带责任保证�也加入了濮阳县荣事光电科技有限公司债务，还承担着濮阳县荣事光电科技有限公司债务的清偿责任。8、担保协议书中，安成公司承诺如濮阳县荣事光电科技有限公司未按约定的时间还清时，李俊领可向濮阳市中级人民法院申请强制执行，安成公司保证放弃抗辩权。根据该条款的约定，在协议订立之日，安成公司自愿承担了保证责任及清偿责任，该协议完全具有法律约束力。9、根据《公证法》规定，公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动，据此规定，公证只是对事实和文书的真实性、合法性予以证明，虽然约定了公证后生效，是否进行了公证，并不涉及和影响合同的生效。附公证后生效的条件自始至终属无效的约定，根本不具有约束力，更不能影响合同的效力。虽约定协议公证后生效，但该约定并非《合同法》中规定的生效要件。根据《合同法》规定，依法成立的合同，自成立时生效。10、原查封濮阳县荣事光电科技有限公司名下的土地及附属资产经审计，价值达几千万元，如安成公司不对濮阳县荣事光电科技有限公司的债务承担清偿及保证责任，李俊领完全能一次性全部拿到1500万元，现辩称担保协议书未生效，其行为违背了诚实守信的原则。
李俊领向一审法院起诉请求：请求依法判令安成公司立即付清李俊领400万元本金及利息并承担逾期付款违约金（利息自2016年6月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日，违约金自2016年6月16日起按日万分之三计算至付清之日）并由安成公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：李俊领诉濮阳县荣事光电科技有限公司、合肥荣事达电视机有限公�、河南省佳兴建筑市政工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，濮阳市中级人民法院于2016年2月3日作出（2015）濮中法民二初字第00006号民事判决书，判决主要内容为：濮阳县荣事光电科技有限公司于判决生效后十五日内支付李俊领工程款1888.56万元及利息。判决生效后，濮阳县荣事光电科技有限公司未履行判决确定的义务，李俊领申请强制执行后，濮阳市中级人民法院于2016年4月6日立案执行。在执行过程中，2016年7月18日，李俊领与濮阳县荣事光电科技有限公司在濮阳市中级人民法院签订执行和解协议书，该和解协议主要为：濮阳县荣事光电科技有限公司应支付李俊领工程款本金、利息、费用等共计1512万元，双方同意确定的数额为1500万元由濮阳县荣事光电科技有限公司分三次支付李俊领，第一次于协议签订之日起15日内支付600万元，第二次于协议签订之日起90日内支付500万元，两次共计1100万元由濮阳县政府产业集聚区直接向李俊领支付到濮阳市中级人民法院账户；剩余工程款本息400万元于2017年1月16日支付，安成公司为剩余工程款本息等400万元提供财产抵押担保及连带保证责任，具体约定的保证事项另制定担保协议书。2016年7月18日，安成公司作为甲方（抵押人）和（乙方）担保人与（丙方）濮阳县荣事光电科技有限公司（债务人）及债权人（丁方）李俊领（任宗刚、王利博）在濮阳市中级人民法院签订《担保协议书》一份，协议主要内容：一、被担保主债权的种类和期限：1、甲、乙方保证担保的范围为：丙方所欠丁方剩余工程款本金及利息等款项400万元（利息计算截止到2016年6月15日）。2、甲、乙方接受丙方的委托，自愿为丙方所欠丁方400万元的款项，提供抵押担保及连带责任保证，丙方经审查，确认并同意甲、乙方作为�方的付款保证人。3、甲、乙、丙方承诺于2017年1月16日前付清所欠丁方400万元。4、丙方所欠400万元款项的工程款利息。如能于2017年1月16日前全部付清，丁方同意不计算利息。如未按约定付清，利息自2016年6月15日计算至付清为止。二、保证金额：根据丙方所欠丁方400万元，甲、乙方自愿就此工程款本金加利息的400万元等款项，向丁方提供财产担保及承担连带责任保证，保证金额总额为400万元整。三、保证方式：甲、乙方承担的保证方式抵押担保及连带责任保证，甲、乙方承担的保证责任不受任何其他担保的影响。四、各方的权利和义务：1、甲、乙方保证是依法注册成立并有效存续的合法单位，具有法律规定保证人资格和代为清偿能力，自愿承担保证责任。2、甲、乙方保证签订本合同已依照法律规定及本公司章程的规定得到甲、乙方公司董事会、股东会、股东大会�有权机构的批准，并取得所有必要的授权。3、甲、乙方知悉并同意本合同的全部条款，自愿为本合同债务人丙方提供抵押保证，并保证按本合同约定履行连带清偿义务。4、如甲、乙方债务重组、合资（或合作）、减少注册资本，或申请停业整顿、申请解散（或撤销）、申请重整、和解和破产等经营方式、自身体制或法律地位发生变化的三十日以前，书面通知丁方，并落实本合同项下全部保证责任。5、甲、乙、丙方保证能够按照承诺于2017年1月16日前付清所欠丁方400万元的全部款项。6、甲方自愿为丙方所欠丁方债务提供抵押担保，将开发的海晟名居（土地使用证号为濮国用（2016）第0013号），甲方提供抵押物海晟名居房产情况为：住宅楼房产坐落于濮阳市××路与××路交汇处向东100米北侧。1单元1301、1401、1801、2401，2单元1306、1406、1806、2306、2406共计九套，约803.52平方米的房产，抵押人名称：安成公司。法定代表人：杨建鹏，职务，总经理。为甲、乙、丙方承诺的于2017年1月16日前付清丁方工程款本金及利息400万元等款项作抵押担保物。7、为便于不影响甲方对抵押房产的出售，原抵押的房产经丁方同意后，可作调整，但不少于原抵押房屋的套数及房屋的平方米总数。8、如甲方未在2017年1月16日前付清400万元的款项，所抵押的房产归丁方所有，甲方负责给丁方办理房屋产权的相关手续。9、本协议签订后，待抵押物具备办理抵押登记手续时，甲方负责办理抵押物的抵押登记等相关手续，抵押登记费用由丁方承担。10、抵押期限：自本合同生效之日起至丙方还清丁方与本合同有关的全部款项为止。11、乙方的担保方式为连带责任保证，丁方同意由乙方作为本合同履行的连带责任保证人，保证担保的范围为丙方所欠丁方的工程款本金及利息400万元的款项。12、为确保本合同有效履行，如丙方未按照约定的时间还清丁方与本协议有关的全部款项及利息等款项时，丁方可依法向濮阳市中级人民法院申请强制执行，甲乙方保证放弃抗辩权，自愿接受濮阳市中级人民法院强制执行甲方抵押物及乙方名下的财产，来偿还丙方所欠乙方本协议有关的全部款项及利息等款项为止。五、保证期间：甲、乙方保证期间为本协议约定的付清400万元款项履行期届满之日起两年。六、义务和责任的连续性：1、本合同项下规定的各方的义务与责任不因任何一方的原因或其地位及财产状况改变或任何一方的与其他单位签订任何协议、文件或主合同的无效解除而免除。2、本合同任何一方当事人若发生合并、分立时，由变更后的当事人承担或分别承担本合同所列义务与责任。3、本合同生效后，不因任何一方的承办人或法定代表�变动而变更或免除。4、丁方已采取合理方式或提请甲、乙方并按甲乙方要求对有关条款予以充分说明；甲、乙双方对本合同所有条款内容的理解不存在异议。七、有下列情形之一的，本合同即告终止：1、丙方已按本合同约定条件全部付清。2、经甲、乙、丙、丁方协商一致同意终止本合同。八、违约责任事项：如甲、乙、丙方未在2017年1月16日前付清全部款项，甲、乙、丙方应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失，丁方并可立即申请濮阳市中级人民法院恢复强制执行，由此造成的各项损失，由甲、乙、丙方承担。九、合同的生效：本协议各方盖章签字后，本合同由濮阳市中意公证机关进行公证，公证后即生效，费用由丙方承担。上述协议签订后，李俊领于2016年8月28日向濮阳市中级人民法院提出申请书，内容为：今收到濮阳县产业集聚区、濮阳县建�投资有限公司支付濮阳县荣事光电科技有限公司执行款1100万元，土地已经申请解封给濮阳县建设投资有限公司。现申请终结本次执行活动，待400万元担保到期，恢复执行。因申请执行人、被执行人、第三人在执行过程中达成和解，被执行人、第三人已经按照和解协议履行，执行款已经转付给申请执行人李俊领，申请执行人书面申请终结本次执行活动，濮阳市中级人民法院以申请执行人、被执行人、第三人在执行过程中达成和解，被执行人、第三人已按照和解协议履行，执行款已经转付给申请执行人李俊领，申请执行人书面申请终结本次执行程序为由，于2016年11月2日出具（2016）豫09执47-6号执行裁定书，终结对（2015）濮中法民二初字第00006号民事判决书的本次执行程序。濮阳市中级人民法院于2016年11月14日向安成公司送达了（2016）豫09执47-6号执行裁定书，安成公司�署了送达回证。后濮阳县荣事光电科技有限公司逾期未履行和解协议，李俊领向濮阳市中级人民法院申请强制执行，濮阳市中级人民法院于2017年1月17日作出（2016）豫09执47号之七执行裁定书，裁定查封执行担保人安成公司名下的坐落于濮阳市××路与××路交汇处向东100米北侧海晟名居001号楼1单元1401、1801、2401；2单元1306、1406、1806、2306、2406共计八套住宅，查封期限三年,安成公司于2017年1月19日签收了该（2016）豫09执47号之七执行裁定书。安成公司于2017年5月23日向濮阳市中级人民法院提出执行异议，认为双方达成的担保协议书未生效不具有法律效力，查封其房产错误，请求撤销濮阳市中级人民法院（2016）豫09执47号之七执行裁定书。濮阳市中级人民法院于2017年9月4日作出（2017）豫09执异23号裁定书，裁定撤销（2016）豫09执47号之七执行裁定，后李俊领不服濮阳市中级人�法院（2017）豫09执异23号裁定书，向河南省高级人民法院申请复议，河南省高级人民法院于2018年3月20日作出（2018）豫执复5号执行裁定书，认为：李俊领于2016年7月18日与濮阳县荣事光电科技有限公司签订了执行和解协议书，同日又与濮阳县荣事光电科技有限公司、安成公司签订担保协议书，且在法院备案，该协议在合同法上属于附生效条件的合同。关于担保人约定担保责任以及协议是否生效的问题，涉及到对当事人实体权利的判断，原裁定认为不属于异议审查的范围，由当事人通过其他程序解决并无不当，而且李俊领诉安成置业有限公司保证合同纠纷一案已在濮阳市华龙区人民法院立案受理，李俊领的相关权利正通过其他途径解决，应予维持。故驳回李俊领的复议申请，维持濮阳市中级人民法院（2017）豫09执异23号裁定。一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。本案李俊领与安成公司2016年7月18日在濮阳市中级人民法院签订的担保协议书是双方在协商一致基础上的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，该协议应为有效协议，虽然双方签订的担保协议书中约定公证后生效，但因保证合同为诺成性合同，公证并非合同生效的必要条件，且该担保协议书是在濮阳市中级人民法院签订，并已在法院备案入卷，且在担保协议书签订后，李俊领按照协议于2016年8月28日向濮阳市中级人民法院提出申请，终结本次执行活动，待400万元担保到期，恢复执行，濮阳市中级人民法院于2016年11月2日出具（2016）豫09执47-6号执行裁定书，终结对（2015）濮中法民二初字第00006号民事判决书的本次执行程序并于2016年11月14日向安成公司送达了（2016）豫09执47-6号执行裁定书，安成公司签署了送达回证，应视为对担保协议书中“公证后生效”这一条款的变更，故安成公司辩称该担保协议书并未生效的主张不成立，安成公司应按照担保协议书的约定对濮阳县荣事光电科技有限公司所欠李俊领工程款本金加利息的400万元等款项，向李俊领承担连带责任保证，现李俊领要求安成公司偿还工程款400万元并自2016年6月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息损失至付清之日的诉讼请求符合有关规定，一审法院予以支持。李俊领要求安成公司自2016年6月16日起按日万分之三计算违约金至付清之日的诉讼请求没有法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，一审法院判决：一、被告濮阳安成置业有限公司偿还原告李俊领工程款400万元及利息（利息自2016年6月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日），于判决生效后10日内�清二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38800元，诉讼保全费5000元，共计43800元由被告承担。
本案二审审理查明的事实与原审查明事实一致。
本院认为，李俊领与安成公司签订的担保协议书是双方真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效协议。该担保协议书的性质属于诺成性合同，双方在本院订立该协议，并已在执行卷宗中备案。在担保协议书签订后，李俊领按照和解协议的约定向本院申请终结该次执行程序，该协议已实际履行。本院于2016年11月2日出具（2016）豫09执47-6号执行裁定书后向安成公司送达了该裁定书，安成公司签收后并未提出异议，该担保协议书已经成立并生效，一审判决认定并无不当，安成公司应当按照担保协议书的约定承担责任。
综上所述，安成公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费42318元，由濮阳安成置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 敏
审判员 孔德军
审判员 杨 浩
二〇一八年八月二十一日
书记员 张梦珂