山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日商初字第262号
原告：中国银行股份有限公司五莲支行，住所地五莲县沿河路386-1号。
诉讼代表人：尹一安，行长。
委托代理人：高伟伟，山东舜铭律师事务所律师。
被告：山东顺达翰机械制造有限公司，住所地五莲县街头镇。
法定代表人：陈涛，该公司总经理。
委托代理人：单子洋。
被告：山东晨旭模具有限公司，住所地五莲县黄海路19号。
法定代表人：王国华，该公司总经理。
被告：山东顺达机械有限公司，住所地五莲县街头镇。
法定代表人：王明范，该公司总经理。
被告：日照市森发商贸物流有限公司，住所地日照经济技术开发区北京路南首临港工业大厦（西岸国际中心）。
法定代表人：许双飞，该公司总经理。
被告：日照市和德商贸有限公司，住所地五莲县育才路与解放路交叉口（育才路西首路北第二沿街房）。
法定代表人：穆振国，总经理。
被告：陈涛。
被告：周娜，女。
被告：王明范。
被告：万德英，女。
被告：陈为来。
被告：厉夫俊，女。
被告：许双飞。
被告：王国华。
被告：陈祥霞，女。
被告：穆振国。
被告：林燕妮，女。
以上十五位被告的委托代理人：范金利，山东阳尔律师事务所律师。
被告：日照市莱克进出口贸易有限公司，住所地日照经济技术开发区秦皇岛路南侧。
法定代表人：周杨峰，该公司董事长。
委托代理人：焦瑞云，山东东方太阳律师事务所律师。
原告中国银行股份有限公司五莲支行（以下简称中行五莲支行）与被告山东顺达翰机械制造有限公司（以下简称顺达翰公司）、山东晨旭模具有限公司（以下简称晨旭公司）、山东顺达机械有限公司（以下简称顺达公司）、日照市森发商贸有限公司（以下简称森发公司）、日照市和德商贸有限公司（以下简称和德公司）、陈涛、周娜、王明范、万德英、陈为来、厉夫俊、许双飞、王国华、陈祥霞、穆振国、林燕妮、日照市莱克进出口贸易有限公司（以下简称莱克公司）金融借款合同纠纷一案，于2015年12月15日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2016年3月8日公开开庭审理了本案，原告中行五莲支行的委托代理人高伟伟，被告顺达翰公司的委托代理人单子洋，被告晨旭公司、顺达公司、森发公司、和德公司、陈涛、周娜、王明范、万德英、陈为来、厉夫俊、许双飞、王国华、陈祥霞、穆振国、林燕妮的委托代理人范金利，被告莱克公司的委托代理人焦瑞云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中行五莲支行诉称：2015年9月30日，被告顺达翰公司与原告签订流动资金借款合同，从原告处借款2.27亿元，原告依约向其发放借款。2015年9月25日，被告晨旭公司、顺达公司、森发公司、和德公司、陈涛、周娜、陈为来、厉夫俊分别与原告签订最高额保证合同，对被告顺达翰公司提供最高额3.267亿元的保证担保。被告王明范、万德英、许双飞分别与原告签订最高额保证合同，为被告顺达翰提供最高额9555万元的保证担保。被告穆振国、林燕妮、莱克公司与原告签订最高额保证合同，为被告顺达翰公司提供最高额2.3116亿元的保证担保。2015年6月26日，被告王国华、陈祥霞分别与原告签订最高额保证合同，为被告顺达翰公司提供最高额9555万元的保证担保。2015年9月25日，被告顺达公司与原告签订抵押合同，对顺达翰公司在原告处办理的业务提供财产抵押担保。顺达翰公司与原告签订抵押合同，对自身借款提供抵押担保。现被告顺达翰公司出现危及原告债权的情形，原告特提起诉讼，请求判令顺达翰公司偿还原告借款2.27亿元及截止2015年11月23日的利息1682007元，以后利息按合同约定计算。其他被告对顺达翰公司的偿还义务承担连带清偿责任。原告对被告的抵押财产享有优先受偿权。诉讼费、保全费由被告承担。
被告顺达翰公司答辩称：对原告的诉求我公司不予认可，待原告出示相关证据材料后，我公司再予以核实。
被告顺达公司、晨旭公司、森发公司、和德公司共同答辩称：一、对于为顺达翰公司提供担保是否存在，我们不能确定。二、即便担保合同真实存在，但因未经股东会通过，各被告对外提供担保无效，也不应承担相关的责任。
被告陈涛、周娜、王明范、万德英、陈为来、厉夫俊、许双飞、王国华、陈祥霞、穆振国、林燕妮共同答辩称：部分被告作为公司的法定代表人在保证合同中签字，其行为是职务行为而非个人行为，因此不应承担担保责任。各被告本人不记得为顺达翰公司提供担保，待原告提交证据后，被告进行核实是否为本人签字。
被告莱克公司答辩称：为被告顺达翰公司提供担保属实，但是本笔贷款有抵押担保，因此应先以物的担保承担还款责任，并且被告顺达翰公司还有资产，应该由顺达翰公司承担还款责任。原告与被告顺达翰公司签订的借款合同明确约定借款用途为归还和德公司的不良贷款，原告与被告顺达翰公司签订的借款合同属于借新还旧，被告莱克公司对此并不知情，故被告莱克公司不应承担保证责任。
经审理查明：
（一）原告与被告和德公司之间授信协议及相应担保合同的签订情况
2014年2月17日，被告顺达公司（抵押人）与原告（抵押权人）签订2014年五最高抵字和德001号最高额抵押合同，约定所担保的主债权为抵押权人与债务人和德公司之间自2014年2月17日至2017年2月16日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保范围为基于该债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在被清偿时确定；担保债权的最高本金余额为3287900元；抵押物为莲国用（2012）字第921号项下位于五莲县街头镇驻地的土地使用权。
2014年9月30日，被告顺达公司（抵押人）与原告（抵押权人）签订2014年五最高抵字和德002号、003号最高额抵押合同，约定所担保的主债权为抵押权人与债务人和德公司之间自2014年9月30日至2017年2月29日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保范围同上述2014年五最高抵字和德001号最高额抵押合同。其中，编号2014年五最高抵字和德002号最高额抵押合同担保债权的最高本金余额为12492000元；抵押物为莲房权证城区字××号项下位于五莲县县城黄海路19号3号楼。编号2014年五最高抵字和德003号最高额抵押合同担保债权的最高本金余额为8126000元；抵押物为莲房权证城区字××号项下位于五莲县县城黄海路19号1号楼。
2014年9月30日，原告与被告和德公司签订编号2014年协议字038号授信额度协议，约定原告向被告和德公司提供授信额度2亿元，其中国际信用证额度1亿元，国际证押汇额度1亿元；额度使用期限自2014年9月30日至2015年9月29日；被告和德公司未按本协议、单项协议的约定向原告履行支付和清偿义务的，原告有权宣布本协议、单项协议或原告与被告和德公司之间其他协议项下的尚未偿还的贷款、贸易融资款项即保函垫款本息和其他应付款项全部或部分立即到期。
2014年9月30日，被告穆振国、林燕妮、莱克公司（保证人）与原告（债权人）签订最高额保证合同，约定所担保的主债权为债权人与债务人和德公司之间签署的编号为2014年协议字038号授信额度协议及依据该协议已经和将要签署的单项协议，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保债权的最高本金余额为2亿元；保证方式为连带责任保证；保证期间为债权履行期间届满之日起两年；保证范围同2014年五最高抵字和德001号最高额抵押合同。
2015年4月1日，被告顺达翰公司、顺达公司、晨旭公司、莱克公司、陈涛、周娜、穆振国、林燕妮（保证人）分别与原告（债权人）签订最高额保证合同，约定担保的主债权为债权人与债务人和德公司自2015年4月1日至2016年4月1日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其它授信业务，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保的最高本金余额为227640000元；保证范围同2014年五最高抵字和德001号最高额抵押合同。
2015年4月2日，原告与被告和德公司分别签订2015年五公流字031号、032号流动资金借款合同，均约定借款用途为债务重整（承接自身银行承兑汇票垫款）；借款期限均为12个月，自2015年4月2日至2016年4月1日；031号借款合同借款金额为30820000元，032号借款合同借款金额为34740000元；同时约定莱克公司、顺达翰公司、晨旭公司、顺达公司、陈涛、周娜、穆振国、林燕妮为上述两笔债务提供最高额保证担保，顺达公司为上述债务提供最高额抵押担保和最高额质押担保。
（二）原告与被告顺达翰公司之间借款合同及相应担保合同的签订情况
2015年6月26日，被告王国华、陈祥霞分别与原告签订编号2015年五最高保字顺达翰009号最高额保证合同，约定所担保的主债权为债权人与债务人顺达翰公司之间自2015年6月23日起至2016年6月22日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保债权的最高本金余额为9555万元；保证方式为连带责任保证；保证期间自主债权履行期间届满之日起两年；保证范围为基于该债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在被清偿时确定。
2015年9月25日，被告王明范、万德英、许双飞、晨旭公司、顺达公司、森发公司、和德公司、陈涛、周娜、陈为来、厉夫俊、穆振国、林燕妮、莱克公司（保证人）分别与原告（债权人）签订最高额保证合同，均约定所担保的主债权为债权人与债务人顺达翰公司之间自2015年9月22日起至2016年9月21日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；其中，被告王明范、万德英、许双飞担保债权的最高本金余额为9555万元；被告晨旭公司、顺达公司、森发公司、和德公司、陈涛、周娜、陈为来、厉夫俊担保债权的最高本金余额为3.267亿元；被告穆振国、林燕妮、莱克公司所担保债权的最高本金余额为231660000元；保证方式、保证范围、保证期间等内容同上述2015年五最高保字顺达翰009号最高额保证合同。
2015年9月25日，被告顺达公司（抵押人）与原告中行五莲支行（抵押权人）签订编号2015年五最高抵字顺达翰001号最高额抵押合同，约定所担保的主债权为抵押权人与债务人顺达翰公司之间自2015年6月29日起至2016年6月28日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保债权的最高本金余额为107653271元；担保范围包括基于该债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，也属于被担保债权，其具体金额在被清偿时确定；主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响抵押权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人；抵押物为被告顺达公司所有的1826台机器设备，抵押机器设备的名称在抵押物清单中均已列明。2015年9月29日，双方就上述机器设备办理了抵押登记，登记编号为日五工商抵登字（2015）第0275号。
2015年9月25日，被告顺达公司（抵押人）与原告中行五莲支行（抵押权人）签订编号2015年五最高抵字顺达翰006号最高额抵押合同，约定担保债权的最高本金余额为30761380元；抵押物为被告顺达公司所有的1579台机器设备，抵押机器设备的名称在抵押物清单中均已列明。担保的主债权、担保范围、抵押权实现顺序等同上述2015年五最高抵字顺达翰001号最高额抵押合同。2015年9月30日，双方就上述抵押物办理了抵押登记，编号为日五工商抵登字（2015）第0277号。
2015年9月25日，被告顺达公司（抵押人）与原告（抵押权人）签订编号2015年五最高抵字顺达翰002号最高额抵押合同，约定担保债权的最高本金余额为12492000元；抵押物为被告顺达公司所有的莲房权证城区字××号房产；担保的主债权、担保范围、抵押权实现顺序同上述2015年五最高抵字顺达翰001号最高额抵押合同。同日，双方就上述房产办理了抵押登记，他项权利证号为日房他证莲字第WL20150925**号。
2015年9月25日，被告顺达公司（抵押人）与原告（抵押权人）签订编号2015年五最高抵字顺达翰003号最高额抵押合同，约定担保债权的最高本金余额为8126000元；抵押物为被告顺达公司所有的莲房权证城区字××号房产；担保的主债权、担保范围、抵押权实现顺序等同上述2015年五最高抵字顺达翰001号最高额抵押合同。同日，双方就上述房产办理了抵押登记，他项权利证号为日房他证莲字第WL20150925**号。
2015年9月25日，被告顺达翰公司（抵押人）与原告中行五莲支行（抵押权人）签订2015年五最高抵字顺达翰005号最高额抵押合同，约定所担保的主债权为抵押权人与债务人顺达翰公司之间自2015年9月23日起至2016年9月22日止签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同，及其修订或补充，以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权；担保债权的最高本金余额为3500345元；抵押物为被告顺达翰公司所有的位于五莲县街头镇的8375平米钢结构厂房；抵押担保范围、抵押权实现顺序等同上述2015年五最高抵字顺达翰001号最高额抵押合同。2015年9月23日，双方就抵押物办理了抵押登记，编号为日五工商抵登字（2015）第0264号。
2015年9月30日，原告与被告顺达翰公司签订编号2015年五公流字第080号流动资金借款合同，约定借款金额2.27亿元；借款期限12个月，自2015年9月30日至2016年9月29日；借款用途债务承接（归还和德公司的不良贷款，和德公司流动资金借款合同编号为2015年五公流字031号、2015年五公流字032号）；借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日；按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；首个浮动周期内罚息基础利率为逾期或挪用当期实际执行的贷款利率，每满一个浮动周期后下一个浮动周期的罚息基础利率在重新定价日依据合同约定的方式重新定价；逾期贷款罚息利率为罚息基础利率水平上加收50%。同日，被告顺达翰公司（甲方）、和德公司（丙方）与原告（乙方）签订2015年五公补字第080号借款合同补充协议，约定2015年五公流字第080号流动资金借款合同承接的所有授信业务均为丙方与乙方签订的合同编号为2014年莲承字006号的电子商业汇票承兑协议、2014年协议字038号的授信额度协议、2015年五公流字031号的流动资金借款合同及2015年五公流字032号的流动资金借款合同项下业务，对此乙方仍保留对丙方债权继续追索的权利，在追索过程中产生的所有费用由甲方承担，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等。同日，原告向被告顺达翰公司发放借款2.27亿元，借款用途为债务承接，归还和德公司不良贷款，流动资金借款合同编号为2015年五公流字031、032号，被告顺达翰公司在贷款凭证上加盖财务专用章，法定代表人陈涛加盖个人印章。
原告向被告顺达翰公司发放涉案借款后，被告顺达翰公司未按约支付借款利息，其仅于2015年12月29日支付利息2537.10元，担保人亦未履行担保责任。原告据此提起诉讼要求被告顺达翰公司提前偿还全部借款本金。
上述事实，有流动资金借款合同、贷转存凭证、最高额保证合同、最高额抵押合同、动产抵押登记证书、不动产抵押登记证书以及当事人陈述等证据在案佐证，足以认定。
本院认为：原告中行五莲支行与被告顺达翰公司签订的流动资金借款合同，与被告晨旭公司、顺达公司、森发公司、和德公司、陈涛、周娜、王明范、万德英、陈为来、厉夫俊、许双飞、王国华、陈祥霞、穆振国、林燕妮、莱克公司签订的最高额保证合同、与被告顺达公司、顺达翰公司签订的最高额抵押合同，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按约定全面履行合同义务。涉案借款发放后，被告顺达翰公司未按约支付借款利息，违反合同约定，原告提前收回借款，要求被告顺达翰公司偿还借款本金2.27亿元及利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉》第三十九条规定，“借新还旧”是指主合同当事人协议以新贷偿还旧贷，其本质是对同一债权债务关系的延续，是以新贷延长了旧贷的还款期限，“新贷”与“旧贷”的债务主体应是一致的。本案中，虽然涉案借款合同约定借款用途为债务承接，但前后两笔借款的债务人不同，故本案不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉》第三十九条所规定情形。关于被告莱克公司主张涉案借款系借新还旧，其不应承担担保责任的抗辩理由不成立，而且被告莱克公司同时为被告和德公司在原告处的借款提供担保，其在本案中承担担保责任并未加重其以前的担保责任，故对其抗辩主张，本院不予支持。本案最高额抵押合同中对抵押权实现顺序已作出约定，原告有权决定各担保权利的行使顺序，被告莱克公司称应先以抵押财产承担担保责任的抗辩理由不成立，本院不予支持。原告要求被告莱克公司承担连带保证责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告顺达公司、晨旭公司、森发公司、和德公司辩称其对外提供担保未经股东会决议，其担保行为无效，但股东会决议仅是其内部决议程序，不能约束和对抗第三人，其抗辩理由不成立，本院不予支持。被告陈涛、王国华、王明范、许双飞、穆振国虽然系被告顺达翰公司、顺达公司、晨旭公司、森发公司、和德公司法定代表人，但其又以自然人身份与原告签订最高额保证合同，为被告顺达翰公司在原告处借款提供保证担保，其辩称担保行为系职务行为，无事实和法律依据，本院不予支持。被告晨旭公司、顺达公司、森发公司、和德公司、陈涛、周娜、王明范、万德英、陈为来、厉夫俊、许双飞、王国华、陈祥霞、穆振国、林燕妮、莱克公司分别与原告签订最高额保证合同，涉案借款属于最高额保证合同担保的主债权范围，原告要求上述被告承担保证责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告顺达公司以其自有的两宗机器设备和两套房产为被告顺达翰公司提供抵押担保，两宗机器设备和两套房产均已办理抵押登记，抵押权已设立，原告要求对两宗机器设备和两套房产享有优先受偿权，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告顺达翰公司以自有钢结构厂房向原告提供抵押担保，并办理抵押登记，抵押权已设立，原告要求对抵押物享有优先受偿权，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和物权法》第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十九条的规定，判决如下：
一、被告山东顺达翰机械制造有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告中国银行股份有限公司五莲支行借款本金2.27亿元及利息（利息以本金2.27亿元为基数，按合同约定利率自2015年9月30日计算至借款本息实际付清之日，上述利息扣除被告山东顺达翰机械制造有限公司已支付的利息2537.10元）。
二、若被告山东顺达翰机械制造有限公司未履行本判决第一项所确定的还款义务，原告有权就日五工商抵登字第（2015）第0264号项下的钢结构厂房在人民币3500345元本金限额内与被告山东顺达翰机械制造有限公司进行协商折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。
三、被告山东晨旭模具有限公司、山东顺达机械有限公司、日照市森发商贸有限公司、日照市和德商贸有限公司、陈涛、周娜、陈为来、厉夫俊分别在最高本金额3.267亿元范围内对本判决第一项所确定的借款本息承担连带清偿责任。被告王明范、万德英、许双飞、王国华、陈祥霞分别在最高本金额9555万元范围内对本判决第一项所确定的借款本息承担连带清偿责任。被告穆振国、林燕妮、日照市莱克进出口贸易有限公司分别在最高本金额2.3166亿元范围内对本判决第一项所确定的借款本息承担连带清偿责任。上述各被告承担保证责任后，有权向被告山东顺达翰机械制造有限公司追偿。
四、如被告山东顺达翰机械制造有限公司到期不履行本判决所确定的还款义务，原告有权就日五工商抵登字第（2015）第0274号和日五工商抵登字第（2015）第0277号项下的机器设备分别在人民币107653271元和30761380元本金限额内与山东顺达机械有限公司协商折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；有权就日房他证莲字第WL20150925**号和日房他证莲字第WL20150925**号项下的房产分别在人民币12492000元和8126000元本金限额内与山东顺达机械有限公司协商折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。被告山东顺达机械有限公司在承担抵押担保责任后，有权向被告山东顺达翰机械制造有限公司追偿。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件保全费5000元，案件受理费1291800元，由被告山东顺达翰机械制造有限公司、山东晨旭模具有限公司、山东顺达机械有限公司、日照市森发商贸有限公司、日照市和德商贸有限公司、陈涛、周娜、王明范、万德英、陈为来、厉夫俊、许双飞、王国华、陈祥霞、穆振国、林燕妮、日照市莱克进出口贸易有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 马德健
代理审判员 宋海红
人民陪审员 张祥国
二〇一六年三月八日
书 记 员 陈令燕