安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖16刑终430号
原公诉机关亳州市谯城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）史改明，男，汉族，1970年1月28日出生于河南省鹿邑县，文盲，无业，户籍地鹿邑县，住鹿邑县。2011年11月8日因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。2013年7月2日因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。2014年12月12日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，刑期至2015年3月29日。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。
原审被告人史远航，男，汉族，1993年7月21日出生于河南省鹿邑县，初中文化，无业，住址同上。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。
亳州市谯城区人民法院审理亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人史改明、史远航犯盗窃罪一案，于2016年8月31日作出（2016）皖1602刑初411号刑事判决。史改明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院判决认定：2014年至2016年1月间，被告人史远航单独或伙同被告人史改明采取砸车玻璃手段，在亳州市谯城区、河南省鹿邑县等地，盗窃六起，盗窃财物共计价值87220元，史改明参与盗窃一起，盗窃财物共计价值76040元。
一审法院根据书证、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述等证据认定上述事实。据此认为，被告人史改明、史远航，以非法占有的目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。史改明系累犯，应当从重处罚。史远航具有坦白情节，可对其从轻处罚。二被告人退还部分赃款赃物，可酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人史改明犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；被告人史远航犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
史改明上诉主要提出：其具有认罪态度好及退赃等情节，原判量刑过重。
经审理查明：2014年至2016年1月间，原审被告人史远航单独或伙同上诉人史改明采取砸车玻璃手段，在亳州市谯城区、河南省鹿邑县等地，盗窃四起，盗窃财物共计价值83520元，史改明参与盗窃一起，盗窃财物共计价值76040元。具体如下：
（一）2016年1月27日凌晨，上诉人史改明伙同原审被告人史远航在亳州市谯城区河北银杏苑1族2排E户双拼别墅外，将被害人锁雷车牌号为皖Ｓ×××××的黑色揽胜越野车玻璃砸碎，盗得车上现金人民币7万余元及一部S6金色三星手机、四瓶茅台酒等物品。经鉴定，涉案物品共计价值6040元。
上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、辨认笔录、现场图、现场照片及视听资料载明案发现场的位置、环境及史改明、史远航砸车盗窃财物等基本情况。
2、提取痕迹、物证登记表载明侦查机关对现场遗留的物证及痕迹予以提取。
3、亳州市公安司法鉴定中心（亳）公（DNA）鉴字（2016）52号法医物证鉴定意见载明现场遗留的可疑斑迹与史远航血样STR分型相同，似然比为7.01×1017。
4、价格认定结论书载明被盗物品价值6040元。
5、发还清单载明侦查机关已经将部分被盗财物发还被害人锁雷。
6、抓获经过载明：2016年1月29日，史远航、史改明被侦查机关抓获。
7、浙江省慈溪市、余姚市人民法院刑事判决书共三份载明史改明曾因盗窃被判处刑罚情况。
8、户籍证明载明史改明、史远航的身份等基本情况。
9、被害人锁雷陈述：2016年1月27日凌晨，其停放在谯城区河北银杏苑1族2排E户双拼别墅旁的汽车玻璃被砸，被盗现金7万多元及一部S6金色三星手机、四瓶茅台酒、两个灰色包等物品。
10、上诉人史改明与原审被告人史远航对于他们结伙盗窃上述财物的事实均供认不讳。
（二）2014年7月28日凌晨，原审被告人史远航在河南省鹿邑县北关木材公司家属院内，将被害人郭某的牌号为豫Ｐ×××××号现代越野车车窗砸碎，盗窃车内二条中华软包香烟、一包牡丹烟、一瓶泸州老窖酒。以上物品总价值1480元。
上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片载明案发现场位置、环境及被砸车辆等基本情况。
2、被害人郭某陈述：2014年7月28日凌晨，其停放在河南省鹿邑县北关木材公司家属院内的汽车玻璃被砸，香烟和酒等物品被盗。
3、原审被告人史远航供述：2014年7月的一天，其在河南省鹿邑县北关木材公司家属院内将一辆汽车玻璃砸坏，窃得二条中华软包香烟、一包牡丹烟、一瓶泸州老窖酒。在侦查人员带领下，其指认出作案现场。
（三）2014年8月6日0时许，原审被告人史远航在亳州市谯城区三曹路豪爵宾馆楼后，砸车盗得被害人葛某车内黄山天都烟两条、古井系列白酒一瓶。以上物品共计价值2000元。
上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、辨认笔录、现场图及照片载明案发现场的位置、环境等基本情况。
2、被害人葛某陈述：2014年8月6日0时许，其停放在亳州市谯城区三曹路豪爵宾馆楼后的汽车玻璃被砸，被盗黄山天都烟两条、古井系列白酒一瓶。
3、原审被告人史远航供述：2014年8月的一天夜，其在亳州市谯城区三曹路豪爵宾馆楼后将一辆汽车玻璃砸坏，窃得黄山天都烟两条、古井系列白酒一瓶。在侦查人员带领下，其指认出作案现场。
（四）2014年8月21日l时许，原审被告人史远航在亳州市谯城区丽阳春都小区附近，砸车窃得被害人陈某车内现金2000元、二瓶飞天茅台酒。被盗物品价值2000元。
上述事实，有一审开庭审理中经质证确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、辨认笔录、现场图及照片载明案发现场的位置、环境等基本情况。
2、被害人陈某陈述：2014年8月21日l时许，其停放在丽阳春都小区附近的汽车玻璃被砸，现金、飞天茅台酒被盗。
3、原审被告人史远航供述：2014年8月的一天夜，其在亳州市谯城区市政府南门东侧丽阳春都小区附近将一辆汽车玻璃砸坏，窃得现金2000元及二瓶飞天茅台酒。在侦查人员带领下，其指认出作案现场。
对于一审法院认定原审被告人史远航2014年、2015年分别在亳州市谯城区光明小区、商丘市神火大道实施的两起盗窃现金共计3700元的事实，因在案仅有史远航供述，无其他证据予以印证，故本院不予认定。
本院认为，上诉人史改明、原审被告人史远航，以非法占有的目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯。史改明系累犯，依法应当从重处罚。史远航归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可对其从轻处罚。二人退还部分赃款赃物，可酌情从轻处罚。对于史改明所提其具有认罪态度好及退赃等情节，原判量刑过重的上诉理由，经查，原判已综合考虑其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，故对其上诉理由不予采纳。原判虽认定史远航盗窃数额有误，但对其量刑并无影响。一审法院认定涉案财物均退还各被害人的事实，缺乏相应证据支持，应予改判。综上，原判认定事实基本清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条、第二百二十五条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602刑初411号刑事判决的第一、二项，即：被告人史改明犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；被告人史远航犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
二、对上诉人史改明、原审被告人史远航尚未退出的赃款赃物继续追缴，返还各被害人。
本判决为终审判决。
审判长 唐 峰
审判员 何宏民
审判员 杨国明
二〇一六年十一月一日
书记员 邵伟奇
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第五十三条对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。
证据确实、充分，应当符合以下条件：
(一)定罪量刑的事实都有证据证明;
(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;
(三)综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。