安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阜民一终字第00411号
上诉人（原审被告）：赵锡建，男。
委托代理人：李先芝，安徽仲天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何标，男。
委托代理人：朱胜军，安徽法汇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽和顺建设集团有限公司。
法定代表人：闫淼，该公司董事长。
上诉人赵锡建因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2013）州民一初字第2365号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明事实：阜阳开伟置业投资管理有限公司开发的阜阳汽车二级市场由安徽和顺建设集团有限公司（简称和顺公司）予以承包建设。赵锡建作为该项目负责人，对该工程进行实际施工。何标受雇于赵锡建，为其在阜阳汽车二级市场的施工工地开农用翻斗车。2013年3月16日上午11点，何标在摇晃农用车中的混泥土时，不慎将右手划伤。赵锡建随即将其送往阜阳万生医院治疗，并垫付了相应的医疗费用。同日，何标又转院至阜阳市中医医院住院治疗，开支医疗费2497.29元。2013年6月17日，何标对其手部伤情进行伤残程度及三期评定，安徽公平司法鉴定所鉴定意见为：何标右手属十级伤残，休息期限为20周，护理期限为10周，营养期限为6周。2013年9月3日，何标起诉至法院，请求法院依法判令赵锡建及和顺公司赔偿各项经济损失50357.49元。和顺公司于2013年10月15日对何标的伤残程度及三期申请重新鉴定。2013年12月6日安徽同德司法鉴定所作出司法鉴定意见为：何标右手为十级伤残，误工期为伤后120日，营养期为60日，护理期为60日。
一审另查明：阜阳汽车二级市场虽由和顺公司承包建设，但实际施工人是赵锡建。阜阳开伟置业投资公司支付该工程的工程款，和顺公司仅扣取约1%的管理费用，余款全部转付给赵锡建。赵锡建与和顺公司之间未签订分包协议。何标系农业户口，并持有C1机动车驾驶证，具有驾驶农用翻斗车的资质。
一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。结合此案，赵锡建以和顺公司的名义承揽到施工工程后，以自己的人力、财力、物力自行组织施工，并向和顺公司交纳一定数量的“管理费”。和顺公司也仅仅是作为承建方在与开伟置业公司签订施工合同时出具名义及办理各项形式上的手续，而不实施施工管理，更不承担技术、质量、经济责任。何标受雇于赵锡建为其工地提供开农用翻斗车的劳务，赵锡建为何标支付工资，故何标系提供劳务者，赵锡建系接受劳务者。由于何标在提供劳务的过程中未尽到必要的谨慎注意义务，故基于其自身过失，应对自身受伤导致的损失承担相应的责任。赵锡建作为雇主在何标从事的雇佣活动中负有安全保障义务，结合案件的具体情况，酌情认定何标承担30%的责任，赵锡建承担70%的责任。和顺公司将该工程交由不具有施工资质的赵锡建进行施工，其对何标的损失应与赵锡建承担连带赔偿责任。结合审理查明的事实及有关人身损害赔偿标准，对因事故给何标造成的经济损失认定如下：1.医疗费2497.29元、2.误工费7104元（59.2元／天×120天）、3.护理费3552元（59.2元／天×60天）、4.营养费1260元，因何标系农业户口，故对何标的误工费、护理费参照安徽省统计局公布的2012年度国有经济单位农、林、牧、渔业职工日平均收入即59.2元／天计算，5.住院伙食补助费30元（30元／天×1天），6.残疾赔偿金14322元（7161元／年×20年×10％）、6.鉴定费1300元、7.精神损害抚慰金6000元，何标所受伤害已构成伤残，故其有权要求赔偿精神损害抚慰金，但其要求赔偿精神损害抚慰金8000元较高，结合本案情况，酌情予以支持6000元。对何标以上所有损失共计36065.29元，由何标自己承担30%的损失，赵锡建承担70%的损失，和顺公司对赵锡建承担的70%损失负连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、赵锡建于本判决生效之日起十日内赔偿何标各项经济损失合计25245.7元，安徽和顺建设集团有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；二、驳回何标的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1060元，由何标负担318元，由赵锡建负担742元。
宣判后，赵锡建不服，以一审判决其承担赔偿责任错误、划分责任比例过高、未扣除其为何标垫付的2500元医疗费用为由向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判，予以改判或发回重审。
何标辩称：原审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。
当事人所举证据与一审相同，质证意见也与一审一致。本院认证意见与一审一致。
本院查明的事实与一审基本一致。
本院另查明：何标在阜阳万生医院治疗开支医疗费2500元，在阜阳中医医院治疗开支医疗费2497.29元，合计4997.29元，均由赵锡建垫付。何标自2013年3月16日住院至2013年4月12日出院，共计28天。
本院认为：阜阳汽车二级市场虽由和顺公司承包建设，但实际施工人是赵锡建，其以自己的人力、财力、物力自行组织施工。该工程的工程款，和顺公司仅扣取约1%的管理费用，余款全部转付给赵锡建。何标受雇于赵锡建为其工地提供开农用翻斗车的劳务，赵锡建为何标支付工资，故何标系提供劳务者，赵锡建系接受劳务者，赵锡建作为雇主对何标从事雇佣活动中遭受损害应承担民事赔偿责任，同时一审判决赵锡建承担70%的赔偿责任比例属一审法院自由裁量权范围，本院不宜变更。故赵锡建上诉称一审判决其承担赔偿责任错误、划分责任比例过高的理由不能成立，本院不予支持。何标受伤后被送往阜阳万生医院治疗，开支医疗费2500元，同日又转院至阜阳市中医医院住院治疗，开支医疗费2497.29元，该两笔医疗费均由赵锡建垫付，何标与赵锡建对该事实均无异议，故应扣除其已垫付的4997.29元。何标住院28天，其相应住院伙食补助费为840元（30元×28天），原审按照1天计算何标住院伙食补助费显然不当，本院应予纠正。
综上，何标因伤造成的经济损失及精神损害抚慰金数额如下：医疗费4997.29元、误工费7104元（59.2元×120天）、护理费3552元（59.2元×60天）、营养费1260元、住院伙食补助费840元（30元×28天）、残疾赔偿金14322元（7161元／年×20年×10%）、鉴定费1300元、精神损害抚慰金6000元，合计39315.29元。赵锡建承担70%的赔偿责任比例，即27562.7元。扣除赵锡建已垫付的4997.29元，其应赔偿何标各项经济损失合计22565.41元（27562.7元-4997.29元），和顺公司承担连带赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2013）州民一初字第2365号民事判决第二项，即：驳回何标的其他诉讼请求。
二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2013）州民一初字第2365号民事判决第一项，即：赵锡建于本判决生效之日起十日内赔偿何标各项经济损失合计25245.7元，安徽和顺建设集团有限公司对上述损失承担连带赔偿责任，为赵锡建于本判决生效之日起十日内赔偿何标22565.41元，安徽和顺建设集团有限公司承担连带赔偿责任。
一审案件受理费负担按一审判决执行。二审案件受理费431元，由赵锡建负担388元，何标负担43元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾继华
审 判 员 孙 荣
代理审判员 马 杰
二〇一四年六月六日
书 记 员 李婉璐
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；