安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖13民终1683号上诉人（原审原告）：张超增，男，1967年6月9日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。委托诉讼代理人：杨勤明，砀山县砀城镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：汪小飞，男，1978年5月16日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县高铁新区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司，住所地安徽省宿州市浍水东路277号，统一社会信用代码913413007139239057(1-1)。主要负责人：张秋娣，该分公司总经理。委托诉讼代理人：吴葆宏，男，该分公司员工。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司，住所地安徽省宿州市胜利中路德全大厦七层，统一社会信用代码9134130078650244X9。主要负责人：窦长征，该支公司总经理。委托诉讼代理人：徐梦野，男，该支公司员工。上诉人张超增因与被上诉人汪小飞、中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司(以下简称人保财险宿州公司)、天安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称天安财险宿州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院(2018)皖1321民初745号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，因本案没有新的事实、理由及证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张超增上诉请求：撤销原判，依法改判；由汪小飞、人保财险宿州公司、天安财险宿州公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、张超增住院治疗187天，一审判决认定60天错误。张超增自2010年10月在砀城从事白铁经营，从未间断，一审以营业执照没有变更为由认定经常居住地为农村错误。二、护理费、住院伙食补助费应按住院天数187天计算，一审按60天计算错误。误工费应计算至定残前一日，一审判决认定120天，少计算90天错误。残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，一审按农村居民标准计算错误。汪小飞辩称：一审判决正确。人保财险宿州公司辩称：张超增实际住院天数不足60天，一审按60天计算与事实相符。治疗终结时间为2017年8月17日，后来拿了药品，但部分药品与交通事故无关，存在明显的挂床行为。一审认定住院天数60天，但床位费未按照60天计算错误。张超增不能提供房产证，证人也未出庭，一审按照农村居民标准计算有关费用正确。张超增怠于作伤残评定，一审计算误工费的时间正确。天安财险宿州公司辩称：同于人保财险宿州公司的意见。张超增向一审法院起诉请求：判决汪小飞、人保财险宿州公司、天安财险宿州公司赔偿张超增医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失费、评估费、鉴定费144616.45元，并承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年6月24日，汪小飞驾驶车牌号为皖Ｌ×××××的小型客车，沿砀山县中原路由南向北行驶至中原路电信局红绿灯北150米东侧路面超车时，与同方向张超增驾驶的电动三轮车相撞，造成两车不同程度损坏和电动车驾驶员张超增受伤的交通事故。该事故经安徽省砀山县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定意见为：汪小飞负事故的全部责任，张超增无责任。张超增受伤后，被送往砀山远大医院进行治疗，伤情被诊断为：多发肋骨骨折，胸5椎体骨折，多发软组织损伤，脑外伤神经综合征，住院187天，支付医疗费23394.98元。张超增的伤情经安徽梨都司法鉴定所鉴定，意见为：胸部损伤构成《人损伤残标准》十级伤残。张超增支付鉴定费1000元。张超增驾驶的“小天鹅”牌电动三轮车经安徽省砀山县价格认证中心作出价格认证结论书，意见为小天鹅电动三轮车在价格认证基准日2017年6月24日的损失价格为2760元，张超增为此支付认证费300元。事故车辆在人保财险宿州公司投保了交强险，在天安财险宿州公司投保了500000元的商业三者险且不计免赔，事故发生在保险期间。2010年10月，张龙旭与张超增签订协议，张龙旭将白铁店的经营权转让给张超增。2013年4月16日颁发的个体工商户营业执照显示经营者为张龙旭。张超增于2014年8月1日租赁陈跃军的房屋，租期一年；于2016年8月26日租赁侯杰的门面房，租期一年。安徽省砀山县砀城镇车站社区居民委员会于2018年2月7日出具证明：张超增从2013年开始，在我社区健康路南端西侧新世纪商住楼经营张家铁店，至今尚在经营。安徽省砀山县市场监督管理局赵屯监管所于2018年2月9日出具证明：张龙旭是张超增的父亲，系父子关系，现在经营人为张超增。一审另查明：安徽省2016年居民服务业在岗人员年平均工资为44353元，农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为34264元，农村居民人均纯收入11720元。故，张超增的损失为：医疗费23394.98元；护理费44353元/年÷365天/年×60天＝7291元；住院伙食补助费30元/天×60天=1800元；伤残赔偿金11720元/年×20年×10%=23440元；张超增身体受伤，达到十级伤残，承受一定的精神痛苦是可能的，其请求精神损害抚慰金5000元，予以认定。鉴定费1000元。张超增多发肋骨骨折、胸5椎体骨折等，参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.2、7.3的规定，酌情认定张超增的误工期为120天，其误工费为34264元/年÷365天/年×120天=11265元；张超增驾驶的电动三轮车车损为2760元，认证费300元。以上合计76250.98元。一审法院认为：公民生命权、健康权受法律保护。侵害公民身体，造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费用等，构成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金等。涉案事故经安徽省砀山县公安局交通警察大队认定：汪小飞负事故的全部责任，张超增无责任。事故车辆在人保财险宿州公司投保了交强险，在天安财险宿州公司投保了500000元的商业三者险且不计免赔，事故发生在保险期间。故，人保财险宿州公司在交强险的医疗费赔偿限额内替代汪小飞赔偿张超增医疗费10000元、伤残赔偿金23440元、精神损害抚慰金5000元、误工费11265元、护理费7291元、三轮车车损为2000元，以上合计58996元。下余医疗费13394.98元、住院伙食补助费1800元、车损760元，共计15954.98元，由天安财险宿州公司在商业三者险的医疗费赔偿限额内替代汪小飞赔偿。鉴定费1000元、认证费300元，由汪小飞赔偿张超增。张超增主张其是白铁店的实际经营者，并提交了2010年10月张龙旭与张超增之间的转让协议和2013年4月16日的个体工商户营业执照，2018年2月9日砀山县市场监督管理局赵屯监管所的证明。显然，张龙旭在2010年就将白铁店转让给张超增，而2013年4月16日办理营业执照时仍用张龙旭的姓名，张超增诉称其是白铁店经营者明显不合常理，对张超增主张其是白铁店的实际经营者不予认定。张超增提交了其与陈跃军、侯杰的租赁合同，但其证明力应弱于国家机关依职权制作的公文书证的证明力，故张超增要求其损失赔偿标准应按城镇居民计算，不予支持。一审根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第一款第一项的规定，判决：一、人保财险宿州公司于判决生效之日起7日内在交强险赔偿责任限额内赔偿张超增医疗费赔偿限额内替代汪小飞赔偿张超增医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、车损合计58996元；二、天安财险宿州公司于判决生效之日起7日内在商业三者险赔偿责任限额内赔偿张超增医疗费、住院伙食补助费、车损合计15954.98元；三、汪小飞于判决生效之日起7日内赔偿张超增鉴定费、认证费共计1300元；四、驳回张超增的其他诉讼请求。一审案件受理费1596元，由张超增负担754元，人保财险宿州公司负担651元，天安财险宿州公司负担191元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张超增认可医疗费23394.98元已由汪小飞支付，应予确认。张超增于2017年6月24日入住砀山远大医院治疗，长期医嘱单载明自同年8月24日停止治疗行为，临时医嘱单载明张超增于同年8月27日、9月4日、9月9日、9月18日、10月30日、10月31日、11月16日、12月1日、12月14日、12月28日间断性服用三七片、六味地黄丸、甲钴胺片、阿莫西林胶囊、罗红霉素分散片、二甲双胍缓释片等药物及进行血脂分析、微量血糖等常规检查，12月28日张超增办理出院手续。张超增胸部CT示平扫两肺未见明显实质××变，胸5椎体骨折，左侧5-8、右侧4-7肋骨骨折考虑。安徽梨都司法鉴定所于2018年1月10日出具鉴定意见书以张超增8根肋骨骨折构成十级伤残。砀山远大医院入院记录载明病史陈述者：张超增，可靠程度：可靠；住院病案首页载明住址：砀山县砀城镇高庄，职业：务农。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、张超增住院治疗实际天数是多少，一审按照60天计算护理费、住院伙食补助费是否适当；2、一审确定张超增的误工期120天是否正确；3、一审按农村居民标准计算张超增伤残赔偿金是否正确。（一）关于张超增住院治疗实际天数是多少，一审按照60天计算护理费、住院伙食补助费是否适当的问题张超增因本起交通事故造成多发肋骨骨折、胸5椎体骨折、多发软组织损伤、脑外伤神经综合征，入住砀山远大医院治疗，虽至2017年12月28日才办理出院手续，但自2017年8月24日起砀山远大医院已经停止对张超增的治疗行为，且2017年8月24日至同年12月28日合计四个多月的时间，张超增仅有10天的间断性用药及常规检查记录，一审认定张超增因本起交通事故造成伤害的实际住院天数为60天，并按60天支持张超增的护理费、住院伙食补助费，具有事实依据。张超增上诉提出其实际住院天数187天，与病历材料载明的情况不符，不能成立。（二）关于一审确定张超增的误工期120天是否正确的问题根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案中，张超增未进行手术治疗，且不能提供证明因伤致残持续误工的证据，同时，鉴定机构以张超增8根肋骨骨折的伤情评定张超增构成十级伤残，该伤情在本案事故发生、8根肋骨骨折的诊断明确后，即可确定。一审根据医疗机构诊断张超增多处肋骨骨折、胸5椎体骨折的伤情，确定张超增的误工期120天并无不当。张超增上诉请求计算误工期至定残前一日，证据不足，不能成立。（三）关于一审按农村居民标准计算张超增伤残赔偿金是否正确的问题张超增一审提供的房屋租赁合同为复印件，也无出租人到庭接受质询，亦未提供出租人的房产登记证书、缴纳房屋租金凭据、缴纳承租房屋的水电气费凭据佐证；一审提供的营业执照副本、协议、证明，协议于2010年10月签订，约定张龙旭将张家铁店交由张超增经营，而营业执照副本于2013年4月办理，登记的经营者仍为张龙旭，显然矛盾，再者证明有何人出具不清，张超增亦不能提供其实际经营张家铁店的其他证据。故一审不予认定张超增提供的上述证据正确。张超增上诉不能提供证据证明其在城镇居住、经营，且张超增入住砀山远大医院时本人自述在砀山县砀城镇高庄务农，上诉请求按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，证据不足，不能成立。综上所述，张超增的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。因一审中汪小飞并未提出已支付张超增医疗费的问题，且张超增持有医疗费发票主张赔偿医疗费，一审予以支持正确。故汪小飞二审提出张超增主张的医疗费已由其支付并请求返还，本院不作处理，可待张超增受偿后，由汪小飞与张超增另行处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3192元，由上诉人张超增负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏鸿超审 判 员 许劲松审 判 员 张虹良二〇一八年八月三十日法官助理 马 文书 记 员 陈明明附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。