黑龙江省佳木斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佳民终字第332号
上诉人（原审被告）佳木斯市松江水泥有限公司，住所地汤原县汤原镇胜利街。
法定代表人张寿忠，该公司总经理。
委托代理人王佳丽，该公司法律顾问。
委托代理人王恩斌，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）盖国军，男，1955年3月4日出生，汉族，住汤原县，
上诉人佳木斯市松江水泥有限公司（以下简称松江公司）与被上诉人盖国军劳动争议一案，汤原县人民法院于2015年6月4日作出（2015）汤民初字第46号民事判决。宣判后，被告松江公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人王佳丽、王恩斌、被上诉人盖国军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告盖国军诉称，原告于2007年4月进入佳木斯市松江水泥有限公司，任成品车间磨工。生产期内原告天天上班，从未休过双休日、法定节假日。被告没有为原告依法缴纳职工医疗保险、失业保险、工伤保险等相关社会保险。2014年5月原告因医疗保险、失业保险等缴费及拒付加班费等问题，依法向被告提出解除劳动关系，并要求被告给付相关劳动待遇，遭到拒绝。原告依法向汤原县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2014年8月18日下达佳汤劳人仲字（2014）第32号仲裁裁决书，现原告不服裁决，依法提起诉讼，请求判令被告：1、限期支付解除劳动合同经济补偿金13777.5元，逾期拒绝则加付赔偿金13777.5元；2、支付双休日和法定节假日工资71645元；3、支付停工停产期间工资7233元；4、支付带薪休假工资6255元；5、赔偿失业保险待遇6840元；6、补缴养老保险金10375.37元；7、依法给予2010年10月4日原告工伤相关赔偿66776元，以上合计182901.87元。
被告辩称，1、原告提出的部分诉讼请求违反法定程序，在原仲裁请求的基础上增加了“逾期拒绝支付则加付赔偿金13777.5元”、增加了“给付工伤保险医疗待遇66776元”属于仲裁请求以外新增部分，未经劳动仲裁法定前置程序，应予驳回；2、原告主张解除劳动合同经济补偿金28880元计算错误，应为5828元：（1）原告主张工作年限7.5年错误，应为4年，原告主张工作年限自2007年起算无依据，仲裁裁决正确；（2）原告主张月平均工资为1837元无事实和法律依据，应为1457元；3、原告主张2007年至今的双休日和法定节假日加班工资计算错误，被告应给付原告加班工资3701元（被告应给付原告加班工资8790元，扣除已给付5089元，差额为3701元）；4、原告主张给付停工停产期间工资7233元计算错误，应为1000元；5、原告主张带薪休假工资无理，仲裁裁决正确，原告于每年12月至次年2月，均享有2.5个月的寒假，寒假天数明显超出其可享有的年休假天数，故此请求无理，应予驳回；6、原告要求给付失业保险待遇无理，仲裁裁决正确，原告既无证据证明其失业，其主张与本案无关。7、原告主张补缴2007年至今的养老保险无理，应予驳回。经查，自1996年1月之间，汤原县振兴灌区管理站为原告缴纳养老保险。8、原告主张工伤保险待遇无理，超过仲裁请求及裁决范围，应予驳回。
原审判决认定，原告于2010年6月进入佳木斯市松江水泥有限公司，任成品车间磨工。被告给付了原告2012年和2014年原告的加班工资，没有给付2013年的加班工资。被告曾给原告发放700元冬季放假补贴。原告在工作中存在加班情况，未休过双休日、法定假日。被告公司每年1、2月份停工停产。被告没有为原告缴纳职工医疗保险、失业保险、工伤保险等相关社会保险。2014年5月，原告因医疗保险、失业保险等缴费及拒付加班费等问题，依法向被告提出解除劳动关系，并要求被告给付相关劳动待遇遭到拒绝。原告依法向汤原县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，后不服裁决，依法提起诉讼。
原审法院认为，原告于2010年6月进入佳木斯市松江水泥有限公司工作，原、被告双方均未提供劳动合同。2014年6月，原告因被告拒绝给付加班费及缴纳社会保险费为由申请仲裁并要求解除劳动合同，符合法律规定，本院结合案件实际情况，判决原、被告解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位与劳动者解除合同应当支付经济补偿金。原告称自己于2007年进入被告公司工作，但未提交相关证据予以证实，故原告经济补偿年限自有证据证明原告进入被告公司工作时起计算，故补偿年限应为4.5年。原告向劳动仲裁申请的前10个月工资总和为17485.66元，期间2014年1、2月份停工停产按法定停工停产工资最低月工资标准850元和最低生活保障376元计算，12个月工资总和为18711.66元，平均每月工资为1559.31元，解除劳动关系经济补偿金为7016.9元（1559.31元/月×4.5个月）。原、被告解除劳动合同不属于劳动合同法规定的用人单位违法解除或者终止劳动合同的法定情形，故本院对原告诉讼请求的二倍经济补偿金不予支持。关于原告诉请的加班费应按两年计算，即2012年5月16日至2014年5月16日，2012年及2014年原告的加班工资被告已经支付。2013年3月至12月原告月标准工资为1170元（基本工资850元、岗位津贴200元、工龄津贴120元），月计薪天数为21.75天，日工资为53.79元/天（1170元÷21.75天），原告诉讼请求2013年双休日加班79天、法定假日加班7天，符合法律规定，本院予以支持，故被告还应给付原告双休日加班工资为8489.82元（53.79元/天×79天×200%）、法定假日加班工资1129.59元（53.79元/天×7天×300%）。根据相关法律规定，企业停工停产期间工资，应按当地最低工资标准及最低生活保障支付。汤原县2013年、2014年最低月工资标准为850元，城市最低生活保障标准生活费为376元。本院支持原告两年停工停产期间工资及最低生活标准合计2452元（1226元/年×2年）。2014年发放的2013年冬季放假补贴700元与停工停产工资无关。关于原告诉请的带薪休假工资，因其停工停产天数超过带薪休假天数，且本院已支持其停工停产期间工资，故对该项诉请不予支持。对于原告诉请的失业保险待遇，因原告未提供是否失业及是否享有失业保险待遇的相关证明，故对原告该项诉请不予支持。因原告已于1996年在汤原县水务局振兴灌区管理站缴纳了养老保险，该项诉讼请求不属于法院受案范围。原告诉讼请求的2010年10月4日工伤赔偿66776元，因原告受伤当时没有申请工伤认定，也没有提供任何证据证明其所受伤害为工伤，被告对此事实不认可，本院对此不予支持。原审法院判决：一、原、被告解除劳动关系；二、被告给付原告解除劳动关系经济补偿金7016.9元；三、被告给付原告双休日加班工资8498.82元、法定假日加班工资1129.59元；四、被告给付原告停工停产期间工资2452元；五、驳回原告其他诉讼请求。以上负金钱给付义务的判项于本判决生效之日立即给付。
宣判后，原审被告松江公司不服，向本院提起上诉。其上诉理由是：原审判决给付加班费所认定的事实不清、证据不足、适用法律错误，判决显失公平，应依法改判上诉人不承担给付加班工资的责任；被上诉人应当就其主张的加班事实承担举证责任；被上诉人从事成品岗位工作，实行不定时工作制，不存在天天工作、每天工作超过八小时的情况；上诉人可以提供新证据，证明2013年不存在加班事实。被上诉人盖国军同意原审判决。
在二审期间，上诉人松江公司提交证据一、证人鲍某出庭作证，欲证明上诉人单位磨工岗位为躲避峰电，每天工作时间为11:00至17:00和22:00至5:00，分三个班次倒班，每班次4人，不存在全天上班，每天工作超过8小时的情况。被上诉人质证认为该证人证言不真实，工作中工作12小时休息24小时，确实存在躲避峰电情况，但只是偶尔发生，即使在躲避峰电时也要上班，不上班要扣工资。本院经审查认为，证人鲍某作为上诉人单位生产部厂长，与本案有利害关系，且证人证言无其他证据相互佐证，本院不予认定。上诉人提交证据二、证人岳某出庭作证，欲证明盖国军上班的时间是早上10:00至17:00、晚上是22:00至5:00。被上诉人质证认为该证人证言不真实，工作中工作12小时休息24小时。本院经审查认为，证人岳某作为上诉人单位保卫干事，与本案有利害关系，且证人证言无其他证据相互佐证，本院不予认定。上诉人提交证据三、职工基本养老保险缴费流水情况，盖国军系汤原县振兴灌区管理站在职职工，该单位为盖国军缴纳保险并支付工资，故盖国军与上诉人单位之间形成的系劳务关系，被上诉人的诉请应当另行起诉。本院经审查认为，该证据真实有效，对证据的真实性予以确认，对证明问题因无法律依据，不予确认。本院经审查，对原审认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人松江公司主张被上诉人刘春峰工作岗位属于破碎岗位，该岗位实行不定时工作制，不存在天天工作、每天工作超过八小时的情况，不应给付被上诉人加班费，因上诉人一审提供的2012年6至12月工资明细表、2014年3至5月工资明细表，明确记载上诉人支付被上诉人加班工资情况，2013年6至12月工资明细表，虽未显示支付被上诉人加班工资，但明确记载被上诉人出勤情况，上述证据均可以证实被上诉人存在加班情况，与上诉人主张的事实明显不符，上诉人主张被上诉人不存在加班事实没有证据支持，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 莹
代理审判员 王雪洁
代理审判员 高明峰
二〇一五年十二月十日
书 记 员 蒋婧玮