湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂05民初45号
原告：中国农业银行股份有限公司当阳市支行。住所地：当阳市玉阳办事处长坂路***号。统一社会信用代码914205828827209811。
负责人：刘俊华，该支行行长。
委托诉讼代理人：王锋、黄雷，湖北诚业律师事务所律师。
被告：当阳市三汇农贸有限公司。住所地：当阳市玉阳办事处北门市场。统一社会信用代码91420582576958801X。
法定代表人：肖文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：饶建军，当阳市恒兴法律服务所法律工作者。
被告：刘伟，男，1989年6月24日出生，汉族，住湖北省当阳市。
委托诉讼代理人：周浩，湖北晨丰律师事务所律师。
被告：肖文，男，1963年10月5日出生，汉族，住湖北省当阳市。
被告：肖玲，女，1962年1月1日出生，汉族，住湖北省当阳市。
委托诉讼代理人：肖文，系肖玲胞弟。
原告中国农业银行股份有限公司当阳市支行（以下简称农行当阳支行）与被告当阳市三汇农贸有限公司（以下简称三汇农贸公司）、肖文、刘伟、肖玲金融借款合同纠纷一案，本院于2018年2月5日立案。2018年2月8日，农行当阳支行向本院提出财产保全申请，请求依法冻结三汇农贸公司、肖文、刘伟、肖玲银行存款75000000元或查封、扣押其同等价值的其他财产，本院依法予以准许，并于2018年2月8日作出（2018）鄂05民初45号民事裁定书。本院依法适用普通程序，于2018年3月28日对本案进行了公开开庭审理。原告农行当阳支行委托的诉讼代理人王锋、黄雷、被告三汇农贸公司委托的诉讼代理人饶建军、刘伟委托的诉讼代理人周浩及被告肖文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告农行当阳支行向本院提出诉讼请求：1.判令三汇农贸公司立即偿还农行当阳支行借款本金68000000元，支付利息、罚息及复利1066935.75元（该数额为计算至2017年12月20日利息、罚息及复利），并自2017年12月21日起以68000000元为基数按人民银行同期同类贷款利率上浮100%计付利息、罚息、复利至实际清偿之日止；2.判令三汇农贸公司支付农行当阳支行为实现债权所付出的律师代理费1000000元；3.肖文、刘伟、肖玲对前述债务承担连带清偿责任；4.农行当阳支行对三汇农贸公司所有的位于当阳市南××国有土地使用权（证××为××用××）、××当阳市××三汇农贸市场在建工程折价、变卖或者拍卖的价款在第一、二项债权范围内享有优先受偿权；5.本案全部诉讼费用由三汇农贸公司、肖文、刘伟、肖玲承担。事实和理由：2014年1月5日，三汇农贸公司因当阳农贸市场项目建设需要向农行当阳支行借款7500万元，借期42个月，借款利率采用浮动利率，双方还对还款时间、逾期利息、罚息、复利、实现债权费用等进行了约定。三汇农贸公司为前述借款提供了其所有的位于当阳市南××国有土地使用权（证××为××用××）、××当阳市××三汇农贸市场在建工程进行抵押担保，肖文、刘伟、肖玲与农行当阳支行签订《最高额保证合同》，自愿为前述借款提供连带责任保证。前述协议签订后，农行当阳支行向三汇农贸公司发放贷款7500万元，截止2016年6月20日，三汇农贸公司仅偿还700万元，并自2017年9月21日起未再支付利息。因三汇农贸公司未依约还款，已严重违约，肖文、肖玲、刘伟未履行担保义务，农行当阳支行遂向人民法院提起诉讼，请求判如所请。
被告三汇农贸公司辩称：1.农行当阳支行主张的借款本金、利息及担保情况均属实，还款情况也属实，三汇农贸公司愿意承担违约责任。2.对于律师代理费1000000元，农行当阳支行尚未实际支付，应以实际发生的金额为准。
被告刘伟答辩称：1.刘伟在担保合同中签字，不持异议，但是刘伟签字是基于当时的股东身份，2015年刘伟退出公司，并将其持有的三汇农贸公司的股权转让给了肖文和肖玲，股权发生变化后，刘伟的担保责任就不存在。2.担保合同的签订时间在2014年，当时的刘伟还是在校学生，没有任何资金来源，也没有资产，没有能力进行担保，真正和三汇农贸公司合作的是刘伟的父亲刘传元。3.对于律师费，虽然合同约定由债务人和担保人承担，但农行当阳支行未提供律师费已经发生的相关证据，故不应得到支持。
被告肖文、肖玲答辩称：农行当阳支行陈述的内容属实，但是律师费应以实际发生的数额为准。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。本院根据各方提交的证据和各方当事人的质证、辩论意见，对事实认定如下：
2014年1月5日，农行当阳支行（乙方）与三汇农贸公司（甲方）签订《中国农业银行股份有限公司固定资产借款合同》（合同编号为420104201140000014），约定：由农行当阳支行向三汇农贸公司提供借款75000000元，借款期限为42个月，借款用途为用于当阳农贸大市场项目建设，借款利率为浮动利率，按照每笔借款提款日期所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮30%，浮动利率以12个月为一个周期，借款按月结息，结息日为每月的20日。借款人应按期足额支付利息，并按下列方式偿还借款本金：2015年5月22日还本金伍佰万元整，2015年10月22日还本金壹仟万元整，2016年7月22日还本金壹仟伍佰万元整，2016年12月22日还本金壹仟伍佰万元整，2017年4月15日还本金壹仟伍佰万元整，2017年7月3日还本金壹仟伍佰万元整。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起30天内（含30天）上浮百分之叁拾计收罚息；30天以上至60天（含60天）上浮百分之伍拾计收罚息；60天以上上浮百分之百计收罚息。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按季计收复利；借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。本合同项下借款的担保方式为抵押+保证，担保合同由贷款人与借款人、担保人另行签订。
同日，三汇农贸公司与农行当阳支行签订了《最高额抵押合同》（合同编号4210062010000400），约定：1.三汇农贸公司以其名下的座落于当阳市玉阳办事处北门市场的商住用地使用权（建设用地使用权证号为：当阳国用（2013）第××号，面积21007.70平方米）为涉案《固定资产借款合同》项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金、以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用提供担保。担保的债权最高余额为27150000元，担保期间为自2014年1月5日起至2017年7月4日止抵押权人与债务人办理约定的各类业务所形成的债权。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。抵押权人已经选择某一担保方式/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权。2014年1月8日，双方就前述担保办理了抵押登记。
2014年3月13日，三汇农贸公司与农行当阳支行签订编号为42100620140003386的《最高额抵押合同》，约定三汇农贸公司以其自有的在建工程（建设用地使用权证号为：当阳国用（2013）第0030030299号，抵押面积10780平方米）为自2014年3月13日起至2017年3月12日止，抵押权人与债务人办理约定的各类业务所形成的债权提供担保，担保的债权的最高余额为21800000元，担保的范围及实现抵押权的顺序同2014年1月5日双方所签《最高额抵押合同》（合同编号4210062010000400）的约定。2014年3月18日，双方就前述抵押财产办理了在建工程抵押登记。
2014年5月26日，三汇农贸公司与农行当阳支行签订编号为42100620140006886的《最高额抵押合同》，约定三汇农贸公司以其自有的在建工程（建设用地使用权证号为：当阳国用（2013）第0030030299）为自2014年5月26日起至2017年5月25日止，抵押权人与债务人办理约定的各类业务所形成的债权提供担保，担保的债权的最高余额为33000000元，担保的范围及实现抵押权的顺序同2014年1月5日双方所签《最高额抵押合同》（合同编号4210062010000400）的约定。2014年5月30日，双方就前述抵押财产办理了在建工程抵押登记。
2014年1月5日，肖文、刘伟与农行当阳支行签订《最高额保证合同》（合同编号42100520140000366），约定：肖文、刘伟自愿为债权人与债务人自2014年1月5日起至2017年7月4日止办理约定的各类业务所形成的债权提供连带责任保证，担保的最高余额为88000000元，保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金、以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。债务人提供了物的担保的，债权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证。
2015年12月14日，肖玲与农行当阳支行签订《最高额保证合同》（合同编号42100520150010287），约定：肖玲自愿为债权人与债务人自2015年12月14日起至2018年12月13日止办理约定的各类业务所形成的的债权提供连带责任保证，担保的最高余额为88000000元，保证担保的范围、保证方式、保证期间、及实现债权的顺位同2014年1月5日肖文、刘伟与农行当阳支行所签《最高额保证合同》的约定。
前述合同签订后，农行当阳支行于2014年1月9日发放贷款27000000元，于2014年3月28日发放贷款10000000元，于2014年4月2日发放贷款10000000元，于2014年5月30日发放贷款10000000元，于2014年6月19日发放贷款10000000元，于2014年7月3日发放贷款8000000元。
截止2017年12月20日，三汇农贸公司仅偿还借款本金7000000元，下欠农行当阳支行本金68000000元，利息、罚息及复利1066935.75元。农行当阳支行于2017年12月21日向三汇农贸公司出具了债务逾期催收通知书，三汇农贸公司对差欠的本金及利息予以确认。
同时查明，2014年1月7日，荆州市城市建设集团工程有限公司向农行当阳支行出具《放弃工程款优先权承诺》，内容为：借款人三汇农贸公司于2014年1月5日因建设当阳三汇农贸大市场项目资金的需要向农行当阳支行申请借款人民币柒仟伍佰万元，借款期限42个月，到期日为2017年7月4日，借款合同编号为420104201140000014。荆州市城市建设集团工程有限公司承诺同意放弃因借款人拖欠工程款而取得的对贷款项目的工程款优先权，农行当阳支行对贷款项目的抵押权优先。本承诺不可撤销，一经送达即发生法律效力。本承诺的作出已取得公司内部充分授权，其内容及做出程序不违反公司章程、规章制度及相关法律规定，为合法、有效承诺，其产生的法律后果概由公司承担。若我公司违反以上承诺，我公司承诺对借款人上述还款提供连带保证担保责任，保证范围包括贷款本息、罚息、复利、违约金以及实现债权的一切费用，保证期间为借款合同约定的债务履行期限届满之日起两年。
当阳三汇农贸大市场项目已经交付使用，但未办理竣工验收备案手续。
农行当阳支行与湖北诚业律师事务所于2018年3月26日签订《委托代理协议》，约定由湖北诚业律师事务所代理本案诉讼事务，包括一审、二审、再审及执行，代理期限为2018年3月25日至2019年12月31日，代理方式为一般风险代理，在2018年12月31日前收回的部分，按收回货币资金的1.8%标准计算代理费，在2018年12月31日后收回的部分，按收回货币资金的1.5%标准计算代理费，律师代理费最高限额为不突破100万元。
2015年12月11日，刘伟将其持有的三汇农贸公司45%的股权分别转让给肖文（40%）和肖玲（5%），并办理了工商登记，刘伟不再持有三汇农贸公司的股份。
本院认为，1.农行当阳支行与三汇农贸公司签订的《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》、肖文、肖玲、刘伟与农行当阳支行签订的《最高额保证合同》均是各方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规规定，应属有效合同。各方当事人均应按照相关合同约定，自觉履行己方义务。
2.农行当阳支行与三汇农贸公司签订《固定资产借款合同》、《最高额抵押合同》后，依约履行了放贷义务，则三汇农贸公司负有按合同约定归还欠款的义务。但三汇农贸公司并未按上述合同约定的期限履行偿还欠款本金及利息的合同义务，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。在本案诉讼中，经本院核对，截止2017年12月20日，三汇农贸公司尚欠农行当阳支行本金68000000元及利息1066935.75元，故对农行当阳支行要求三汇农贸公司清偿贷款本金68000000元及截止2017年12月20日利息1066935.75元的诉讼请求，本院予以支持。对于逾期还款利息、罚息及复利，双方约定：对于逾期的借款从逾期之日起（逾期60天以上的），在借款利率（基准利率上浮30%）基础上上浮100%计收罚息；对于借款人未按期支付的利息，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。故农行当阳支行主张三汇农贸公司支付罚息及复利的请求，有合同依据，应当予以支持。
3.关于肖文、肖玲、刘伟的责任分担问题。依《中华人民共和国担保法》第十八条第一款规定“当事人在保证合同中约定保证人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”肖文、肖玲、刘伟在其所签订的《最高额保证合同》中明确约定保证方式为连带责任保证。因此，本案所涉保证人的保证方式应认定为连带责任保证。同时，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，第十二条规定“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照合同约定的保证份额承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”。在本案中，农行当阳支行作为债权人，在债务人三汇农贸公司未履行贷款清偿义务的情况下，请求各保证人承担连带保证责任的理由成立，本院予以支持。由于涉案《最高额保证合同》明确约定肖文、肖玲、刘伟的保证责任范围为借款合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、农行当阳支行实现债权的费用等，故肖文、肖玲、刘伟应在三汇农贸公司所负全部债务范围内对农行当阳支行承担连带保证责任。
4.关于农行当阳支行为实现债权所支出的律师费是否应予支持的问题。因农行当阳支行与湖北诚业律师事务所所签《委托代理协议》约定律师代理费的支付时间为在2018年12月31日前收回的部分，按收回货币资金的1.8%标准计算代理费，在2018年12月31日后收回的部分，按收回货币资金的1.5%标准计算代理费，依前述约定，农行当阳支行尚未向湖北诚业律师事务所支付代理费，在代理费尚未实际发生的情况下，本院对农行当阳支行关于要求三汇农贸公司、肖文、肖玲、刘伟承担律师代理费100万元的主张不予支持。农行当阳支行可待该费用实际发生后另案主张。
5.关于农行当阳支行主张的抵押权是否成立的问题。《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。”可见，办理抵押登记是抵押权成立的生效要件。本案中，农行当阳支行主张其对登记在三汇农贸公司名下的位于当阳市玉阳办事处北门市场的商住用地使用权（建设用地使用权证号为：当阳国用（2013）第0030030299号，面积21007.70平方米）及在建工程当阳三汇农贸大市场享有抵押权，因各方已就前述财产办理了抵押登记，故本院对该请求予以支持。同时，案外人荆州市城市建设集团工程有限公司作为三汇农贸大市场的承建方在工程价款范围内就该工程折价或者拍卖的价款享有优先权，因其已明确表示放弃该优先权，故农行当阳支行在实现债权时无须等荆州市城市建设集团工程有限公司实现工程价款优先权后再行使抵押权。
6、关于涉案债务的清偿顺序问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”，本案债务人三汇农贸公司提供了其所有的土地使用权及地上建筑物作为抵押，第三人肖文、肖玲、刘伟自愿对涉案债务提供连带保证责任，因各方当事人在其各自所签担保合同中明确约定农行当阳支行有权独立决定各担保权利的实现顺序，故农行当阳支行在实现债权时，可向三汇农贸公司、肖文、肖玲、刘伟任意一人（或公司）主张权利，肖文、肖玲、刘伟承担担保责任后，有权在其承担责任的范围内向债务人三汇农贸公司追偿。
综上所述，农行当阳支行的诉讼请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九之规定，判决如下：
一、当阳市三汇农贸有限公司向中国农业银行股份有限公司当阳市支行清偿借款本金68000000元及截止2017年12月20日的利息1066935.75元；
二、当阳市三汇农贸有限公司以68000000元为基数从2017年12月21日起按中国人民银行同期同档次基准利率上浮30%基础上再上浮100%向中国农业银行股份有限公司当阳市支行支付罚息及复利至实际清偿之日止；
三、肖文、肖玲、刘伟对本判决第一、二项所确定的当阳市三汇农贸有限公司的给付义务承担连带清偿责任，肖文、肖玲、刘伟承担保证责任后，有权在其承担责任的范围内向债务人当阳市三汇农贸有限公司追偿；
四、中国农业银行股份有限公司当阳市支行对登记在当阳市三汇农贸有限公司名下的土地使用权（建设用地使用权证号为：当阳国用（2013）第0030030299号，面积21007.70平方米）及地上建筑物享有抵押权。中国农业银行股份有限公司当阳市支行有权就前述财产折价或者拍卖、变卖的价款在本判决第一、二项所确定的给付义务范围内优先受偿；
五、驳回中国农业银行股份有限公司当阳市支行的其他诉讼请求。
本判决所确定的金钱给付义务，均限判决生效后10日内履行，逾期履行的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费392135元、保全费5000元，合计397135元（中国农业银行股份有限公司当阳市支行已预交），由当阳市三汇农贸有限公司、肖文、肖玲、刘伟负担。中国农业银行股份有限公司当阳市支行已预交而应由当阳市三汇农贸有限公司、肖文、肖玲、刘伟负担的诉讼费用由其在履行本判决所确定的给付义务时一并转付给中国农业银行股份有限公司当阳市支行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院，并按《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费。湖北省高级人民法院的开户行：中国农业银行武汉市东湖支行。户名：湖北省财政厅非税收入财政专户。银行帐号：05×××69-1。用途：湖北省高级人民法院[不服（2018）鄂05民初45号民事判决]。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审判长 闫玲玲
审判员 李淑一
审判员 胡建华
二〇一八年四月八日
书记员 庄丽可