江苏省盐城市亭湖区人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0902刑再1号原公诉机关盐城市亭湖区人民检察院。原审被告人张勇，男，1977年5月30日出生，住盐城市亭湖区。被告人张勇曾因吸食毒品，于2010年11月9日被盐城市公安局亭湖分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元；曾因犯贩卖毒品罪，于2006年4月28日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。被告人张勇因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年3月10日被盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，同年4月15日经盐城市亭湖区人民检察院以涉嫌非法持有毒品罪批准逮捕，次日由该公安分局执行逮捕。2015年10月10日以被告人张勇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。后因盐城市人民检察院提出抗诉,盐城市中级人民法院裁定撤销原判,本院于2017年1月17日将原审被告人张勇从连云港监狱带回，同日经本院决定，由盐城市公安局亭湖分局对原审被告人张勇执行逮捕。现羁押在盐城市看守所。盐城市亭湖区人民检察院以亭检诉刑诉﹝2015﹞268号起诉书指控被告人张勇犯非法持有毒品罪，于2015年6月24日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。于同年10月10日作出（2015）亭刑初字第00198号刑事判决书，以被告人张勇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。该判决生效后,原审被告人张勇在连云港监狱服刑。2016年7月6日盐城市人民检察院按照审判监督程序，以原判决定性错误，适用法律不当，导致对原审被告人张勇量刑畸轻为由，向盐城市中级人民法院提出抗诉。盐城市中级人民法院于2017年1月13日作出（2016）苏09刑抗9号刑事裁定书，裁定：一、撤销盐城市亭湖区人民法院（2015）亭刑初字第00198号刑事判决；二、本案发回盐城市亭湖区人民法院重新审判。本院于2017年1月16日立案受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城市亭湖区人民检察院检察员黄某出庭支持公诉。被告人张勇到庭参加诉讼。现已审理终结。盐城市亭湖区人民检察院原审指控，2015年3月9日下午，盐城市公安局亭湖分局先锋派出所民警在盐城市区先锋岛地下停车场抓获被告人张勇时，从被告人张勇上衣内侧口袋内查获2袋11小包白色晶体计10.7克。经检验，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺（冰毒）。指控认为原审被告人张勇违反毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，且曾因毒品违法活动被行政处罚和贩卖毒品犯罪被刑事处罚，系情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪。原审查明：盐城市公安局亭湖分局先锋派出所民警于2015年3月9日下午，在盐城市区先锋岛地下停车场将被告人张勇抓获，并从被告人张勇上衣内侧口袋内查获2袋11小包白色晶体计10.7克。经检验，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺（冰毒）。原审被告人张勇对原审起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。原审认为：被告人张勇违反毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，且曾因毒品违法活动被行政处罚和贩卖毒品犯罪被刑事处罚，系情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关除未指控被告人张勇犯罪情节严重以外，其余指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人张勇曾因贩卖毒品被判刑，又犯非法持有毒品罪，予以从重处罚。被告人张勇归案后如实供述了自己的罪行，予以从轻处罚。为维护社会管理秩序，惩治毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人张勇犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。该判决生效后,后原审被告人张勇在连云港监狱服刑。2016年7月6日盐城市人民检察院按照审判监督程序，以原判决定性错误，适用法律不当，导致对原审被告人张勇量刑畸轻为由，向盐城市中级人民法院提出抗诉。盐城市人民检察院刑事抗诉书认为，盐城市亭湖区人民法院的（2015）亭刑初字第00198号刑事判决定性错误，适用法律不当，导致对原审被告人张勇的量刑畸轻。理由如下：原审被告人张勇应当被认定为贩毒人员，有吸毒人员刘某、周某、朱某指证在2015年2月至3月期间多次向原审被告人张勇购买冰毒，证人证言得到毒品交易的手机短信、支付毒资的支付宝记录、银行转账记录等客观证据印证。公安机关现场从原审被告人张勇身上查货的10.7克冰毒应当认定为贩卖的毒品。在案证据证明，在原审被告人张勇被公安机关抓获的当天下午，吸毒人员周某、朱某还在用手机短信用与其联系购买毒品，对其行为应定性为贩卖毒品罪。再审中公诉机关指控原审被告人张勇犯贩卖毒品罪，结合目前在案的证据，有相关的购买毒品人员的证言证实，并有通话记录、银行交易记录、短信截图相佐证，原审被告人张勇的行为应当认定为贩卖毒品罪，原审指控原审被告人张勇构成非法持有毒品罪，系定性错误、适用法律不当。原审被告人张勇曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，从重处罚。原审被告人张勇辩称证人证言中的时间、地点、事实都是不存在的，是编造的。银行交易记录是证人刘某、王某、周某欠其钱，然后他们把钱打到其卡上是还钱，并且打电话发信息是告诉其钱已打卡，并非购买冰毒的毒资。再审查明：原审被告人张勇曾因曾因贩卖毒品罪于2006年4月28日被江苏省盐城市亭湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；又曾因吸食毒品于2010年11月9日被盐城市公安局亭湖分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元。2015年3月9日下午，盐城市公安局亭湖分局先锋派出所民警于在盐城市区**地下停车场将被告人张勇抓获，并从被告人张勇上衣内侧口袋内查获2袋11小包白色晶体计10.7克。经检验，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺（冰毒）。当日晚20时许，民警在查获的张勇所持手机上发现有号码为133××××8178、152××××3212发信息来称要联系“东西”。后在**处将吸毒人员朱某、周某（目前均被行政处罚）抓获，该二人归案后对其曾多次从张勇处购买冰毒用于吸食的违法事实供认不讳。上述事实，再审庭审中有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据予以证实：1.查获毒物物证照片：证实从原审被告人张勇上衣内侧口袋内查获2袋11小包白色晶体计10.7克。2.证人刘某、王某、周某、朱某等人的证言。（1）证人刘某的证言：证实其2015年3月1日给了张勇300元钱，张勇在**门口给了其一小袋毒品。3月3日帮王某在张勇处购买了一小包毒品，将300元汇入张勇建设银行支付宝卡上，在**处取得一小包毒品。刘某向公安机关提供了转账截图。（2）证人王某的证言：证实2015年3月3日晚上通过刘某联系，转入300元到一个建行卡上，然后从刘某处取得一小袋毒品的事实。这一小袋毒品有0.3克左右。（3）证人周某的证言：证实2015年3月7日周某短信联系张勇，在朝阳附近以200元的价格购买了一小袋毒品，约0.5克。证实2月7日、2月8日、2月11日、2月19日、2月21日多次以200元-700元不等的价格向张勇购买毒品，累计向张勇购买30次左右、15克左右的冰毒。3月9日晚上，再次与张勇联系，准备在处购买毒品，被公安机关抓获。（4）证人朱某的证言：证实2015年过年前以250元的价格从张勇处购买一小包毒品，并证实前后从张勇处买过五六次合计1200余元，有7、8克样子的冰毒，在3月9日中午张勇给过他一小包冰毒的事实。3月9日晚在找张勇买毒品的时候被抓获。3.原审被告人张勇的供述和辩解：其于2015年3月9日下午6时10分、3月10日下午7时40分和3月11日上午9时53分在盐城市公安局亭湖分局先锋派出所供述不知道当日在其上衣内侧口袋内查获的2袋11小包白色晶体计10.7克是何物亦不知道是什么特征，亦不知道来处。2015年4月14日下午4时20分在盐城市公安局看守所供述在2015年正月十八的晚上在**打游戏，有个人叫东某差其钱，去跟他要钱他说没钱，但是有东西在。当时快要过年了，他问其最近有没有玩，其说没玩，他说就把东西先放其这里。毒品给其后偶尔玩了几次。没有将毒品卖给他人。4.盐城市公安局物证鉴定所出具的物证检验报告：证实从原审被告人张勇上衣内侧口袋内查获2袋11小包白色晶体计10.7克为冰毒。5.盐城市公安局亭湖分局制作的辨认笔录：经证人刘某、王某、周某、朱某辨认，证实向证人出售毒品的系张勇。6.盐城市公安局亭湖分局制作的视听资料等，证实2015年3月9日下午，盐城市公安局亭湖分局先锋派出所民警于在盐城市区**地下停车场将被告人张勇抓获，并从被告人张勇上衣内侧口袋内查获2袋11小包白色晶体计10.7克。本院再审认为：原审被告人张勇曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，公安机关现场从原审被告人张勇身上查获的10.7克冰毒，虽然原审被告人张勇不承认该毒品用于贩卖，但在案证据证明，在原审被告人张勇被公安机关抓获的当天下午，吸毒人员周某、朱某还在用手机短信用与其联系购买“东西”，因此，公安机关从原审被告人张勇身上查扣的冰毒应当认定为用于贩卖，从原审被告人张勇身上查扣的10.7克冰毒，应认定为贩卖毒品的数额。原审被告人张勇违反国家毒品管理法规，非法销售毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。对于原审被告人张勇提出的银行交易记录是证人刘某、王某、周某欠其钱，然后他们把钱打到其卡上是还钱，并且打电话发信息是告诉其钱已打卡并非购买冰毒的毒资的辩护意见，经查与证人在公安机关的陈述不一，故原审被告人张勇该辩解理由和辩护意见不予采纳。为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十三条、第三百八十四条《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条之规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：原审被告人张勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月10日（羁押之日）起至2023年3月9日止。罚金限在本判决生效后十日内向本院缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  陈爱莲审判员  孙 晟审判员  朱庆蓉二〇一八年五月八日书记员  潘 潇附录法律条文1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第八条人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督。3、《最高人民法院关于适用的解释》，人民法院应当重点针对申诉、抗诉和决定再审的理由进行审理。必要时，应当对原判决、裁定认定的事实、证据和适用法律进行全面审查。第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。