廉江市人民法院发文稿
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广东省廉江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛廉法民一初字第395号
原告：梁艺，女，1975年12月2日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
被告：林健，男，1965年12月10日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。
原告梁艺诉被告林健、平安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2015年7月27日受理后，依法适用简易程序，于2015年12月7日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年4月22日8时许，被告林健粤GGJ8**号小型越野车在廉江市建设一横路一巷路段停车开车门时，与原告梁艺驾驶的湛江19525号超标电动车相撞，造成原告梁艺受伤的交通事故。廉江市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告林健承担事故的全部责任，原告梁艺无责任。事故发生后的当日，原告被送到廉江市人民医院抢救治疗。从2014年4月22日至2015年3月30日，原告在廉江市人民医院住院治疗343天，用去医疗费56424元（已由被告林健支付）。2015年1月29日，原告经广东申正法医临床司法鉴定所鉴定为Ⅸ（九）级伤残。根据有关法律规定，此次交通事故除了医疗费已由被告林健支付之外，造成原告的其他损失还有：1、误工费元30192.9（按30192.9元／年，误工365天计）；2、护理费54880元（按80元／天，住院343天，2人护理计）；3、住院伙食补助费34300元（按每天100元，住院343天计）；4、营养费10290元（按30元／天，住院343天计）；5、交通费1000元；6、残疾赔偿金120771.6元（按城镇居民人均可支配收入30192.9元／年，20年，伤残九级计算）；7、精神损害抚慰金10000元；8、被扶养人生活费。一、两个女儿，其中梁琳琳被扶养期8年6个月，被扶养人生活费24105.6元／年÷12个月×102个月×20%÷2人＝20489.76元；其中黄思睿被扶养期16年1个月，被扶养人生活费24105.6元／年÷12个月×193个月×20%÷2人＝38769.84元；二、父母，其中父亲梁卓豪被扶养期15年，被扶养人生活费24105.6元／年×15年×20%÷2人＝36158.4元；母亲麦雪玲被扶养期15年，被扶养人生活费24105.6元／年×15年×20%÷2人＝36158.4元。以上损失被告应赔偿给原告。原告多次向被告索赔，但未获解决。被告林健驾驶的粤GGJ8**号小型越野车在被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司购买了交强险和商业险，且事故发生在保险期限内。因此，对原告的损失，由被告保险公司在保险限额内赔偿给原告，不足部分由被告林健负责赔偿。为了维护原告的合法权益，根据有关法律规定，现特向法院起诉，请求：1、判今被告赔偿原告各项损失费用393010.9元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告向本院提供的证据有：
1、身份证、户口簿、驾驶证、证明、结婚证、离婚证，证明原告的主体资格、身份、年龄、扶养等情况。
2、医疗费发票、用药清单、诊断证明书、病历、出院小结，证明原告的医疗费、住院情况、护理人数、伤情、用药情况。
3、鉴定意见书，证明残疾等级。
4、道路交通事故认定书，证明事故经过及责任。
5、被告驾驶证、行驶证、保险单，证明被告的驾驶员、车辆及保险情况。
被告林健辩称：我垫付了64231.7元，要求返还。
被告林健提供的证据有：
1、收据4张，证明交护工费。
2、票据4张，证明垫付医疗费。
3、发票1张，证明出了第一次的鉴定费。
被告平安保险公司辩称：一、关于原告请求的各项赔偿及数额的意见。
1、对误工费30192.9的意见。误工费应依法核减为23327.12元。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，误工时间应计至定残日前一天即2015年1月28日，而事故发生在2014年4月22日，误工时间为282天（2014年4月22日-2015年1月28日），误工费应为23327.12元（30192.9元／年÷365天×282天），原告主张365天的误工费30192.9元显然没有事实根据和法律依据，请法院依法核减。
2、对护理费54880元的意见。应对原告的护理期及护理人员人数进行司法鉴定，对护理费依法进行核减。
首先，事故只造成原告“1.右小腿挫裂伤，2.右腓骨中上段粉碎性开放性骨折，3.右小腿踇长伸肌、趾长伸肌、胫前肌、腓骨长短肌断裂，3.右腓总神经断裂”，根据粤鉴协（2014））13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》9.1.2“皮肤裂伤长度﹥20cm：误工15-30日，营养10-20日，护理1-15日”、9.2.16“胫腓骨开放性骨折：误工150-180日，营养60-90日，护理60-90日”、9.6.5“胫总神经损伤：误工180-360日，营养30-60日，护理30-150日”、9.6.6“腓总神经损伤：误工180-360日，营养60-90日，护理30-150日”的规定，最长的护理期为150日，而且原告2015年1月29日己定残，没有任何证据证明原告2015年1月29日定残后存在护理依赖，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款：“受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，原告主张到2015年3月30日共342天的护理费显然没有事实根据和法律依据。其次，根据事故造成原告的伤情、伤残等级九级以及粤鉴协（2014））13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的规定，廉江市人民医院住院治疗期间需陪人贰人的意见明显与原告的伤情和事实以及粤鉴协（2014））13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的规定严重不符，该意见根本不能作为定案依据。因此，应对原告的护理期及护理人员人数进行司法鉴定。
退一步说，即使不对原告的护理期及护理人员人数进行司法鉴定，护理费亦应依法核减为27440元。首先，护理费应按283天计算。没有任何证据证明原告2015年1月29日定残后存在护理依赖，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第四款的规定，护理期应认定到定残日即2015年1月29日，护理期应为283天（事故发生日2014年4月22日至定残日2015年1月29日）。其次，护理费应按前60天二人护理、其余时间一人护理计算。根据原告的伤情、伤残等级九级以及粤鉴协（2014））13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的规定，廉江市人民医院住院治疗期间需陪人贰人的意见明显与原告的伤情及事实严重不符，该意见不应采信。根据原告的伤情、伤残等级以及粤鉴协（2014））13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的规定，应认定前60天二人护理、其余时间一人护理。因此，护理费应按护理期283天、前60天二人护理、其余时间一人护理计算，护理费应为27440元（80元／天×60天×2人＋80元／天×223天×1人）。
3、对住院伙食补助费34300的意见。住院伙食补助费应依法核减为34200元。
出院小结证明原告的住院天数为342天，住院伙食补助费应为34200元，请法院依法核减。
4、对营养费10290元的意见。请法院驳回原告该项请求。
原告在住院期间己经得到住院伙食补助费赔偿，而且医疗机构也对原告进行了对症营养治疗及补给，没有医疗机构住院期间加强营养的意见，原告主张营养费没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。
5、对交通费1000元的意见。交通费由法院酌情认定。
6、对残疾赔偿金120771.6元的意见。残疾赔偿金由法院依法认定。
7、对精神损害抚慰金10000元的意见。精神损害抚慰金由法院依法认定。
8、对被扶养人生活费的意见。请法院驳回原告对其父母梁卓豪、麦雪玲的被扶养人生活费的请求，原告女儿梁琳琳的被扶养人生活费20489.76元应依法核减为18846.11元、黄思睿的被扶养人生活费38769.84元应依法核减为35659.81元。
首先，原告的父母梁卓豪、麦雪玲均为城镇居民，有退休金收入，没有证据证明其父母没有收入及无其他生活来源，原告主张其父母梁卓豪、麦雪玲的被扶养人生活费显然没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告对其父母梁卓豪、麦雪玲的被扶养人生活费的请求。
其次，原告女儿梁琳琳的被扶养人生活费应依法核减为18846.11元、黄思睿的被扶养人生活费依法核减为35659.81元。《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》己于2015年9月9日下发执行，本案应适用该标准，原告也是按该标准的城镇居民可支配收入30192.9元／年主张残疾赔偿金，但原告却按《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的城镇居民人均消费性支出24105.6元／年主张被扶养人生活费，显然错误。因此，被扶养人生活费应按《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的城镇居民人均消费性支出22171.9元／年计算，梁琳琳的被扶养人生活费应为18846.11元（22171.9元／年÷12个月×102个月÷2人×20%），黄思睿的被扶养人生活费应为35659.81元（22171.9元／年÷12个月×193个月÷2人×20%），请法院依法核减。
二、答辩人不负责赔偿诉讼费用。
答辩人不是侵权人，只是基于法律规定及合同约定承担赔偿责任，而且保险合同约定答辩人不负责赔偿诉讼费用。因此，答辩人不负责赔偿诉讼费用。
被告平安保险公司没有提供有证据。
本院根据平安保险公司及原告的申请，委托鉴定的司法鉴定意见书一份及原告的鉴定费发票一张。
经开庭举证、质证，质证意见如下：
一、对原告证据的质证意见：
1、林健：无异议。
2、平安保险公司：证据1关联性有异议，原告父母均为城镇退休人员，无证据证明没有收入，不能证明是被抚养人；对证据2的关联性有异议，事故造成原告的伤情，根据粤鉴协（2014）13号文的规定，最长护理期为150天，且原告的前期护理也是林健请的一个护工护理，医疗机构住院期间两人护理的意见，明显与原告伤情、事实及规定不符，因此不予采信，应对原告护理时间进行鉴定，请法院委托鉴定；对证据3、4、5由法院依法认定。
二、对被告林健证据的质证意见：
1、原告：证据1我方有个亲属与林健出钱请的护工一起护理；对其他证据无异议。
2、平安保险公司：证据1护理标准过高，原告事故发生后4个月的时间都是由林健请一个护工护理的，足以证明医疗机构住院期间两人护理的意见明显不符；证据2无异议，由法院认定；证据3关联性有异议，不属保险赔付范围。
三、对本院委托的司法鉴定意见书及鉴定费发票一张的质证意见：
1、原告：无异议。
2、林健：无异议。
3、保险公司：对司法鉴定意见书，关联性有异议，事故造成原告伤情，鉴定意见合理住院时间为12个月与粤鉴协（2014）13号文的规定不符，该鉴定明显错误，原告已于2015年1月29日定残，误工期应计至定残日前一天，为282天，但鉴定意见误工是365天，明显错误，该鉴定意见不能作为定案依据，应重新鉴定，请法院予以委托。对鉴定发票，关联性有异议，后续治疗费的鉴定，由于鉴定意见没有后续治疗费，应由原告承担。
本院查明：2014年4月22日8时许，被告林健粤GGJ8**号小型越野车在廉江市建设一横路一巷路段停车开车门时，与原告梁艺驾驶的湛江19525号超标电动车相撞，造成原告梁艺受伤的交通事故。廉江市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告林健承担事故的全部责任。
事故发生后的当日，原告被送到廉江市人民医院抢救治疗，从2014年4月22日至2015年3月30日，原告在廉江市人民医院住院治疗343天。原告用去的门诊费、住院费均由被告林健支付。该院诊断证明书载明：住院期间留陪人二人。原告住院的前40日林健出钱5200元请一名护工护理。原告及被告林健在庭上称除一名护工外，原告的父母也在护理。
原告经廉江市交警大队委托，广东申正法医临床司法鉴定所于2015年1月29日对原告作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：鉴定为九级伤残。鉴定费1800元由林健支付。原告起诉后，太平洋保险公司申请对原告的损伤与交通事故的关联性及住院时间的合理性和住院期间用药的合理性进行鉴定，同时原告又申请本院对其后续治疗费、误工期进行鉴定。本院依法委托广东中博法医临床司法鉴定进行鉴定，该院于2015年11月17日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：梁艺的损伤与本次交通事故存在关联，合理住院时间为12个月，住院期间未发现与本次交通事故无关的用药，误工期为365日；梁艺的损伤无必然发生后续治疗费用，其后续治疗费用需再次治疗所产生的费用，建议以有效的医疗机构出具证明为准。原告为自已的此次鉴定支付了鉴定费1600元。
原告为城镇居民户口，1975年12月2日出生。原告生育有二个女儿：梁琳琳，2005年7月1日出生；黄思睿，2013年2月21日出生。梁艺的父亲梁卓豪1949年10月5日出生，母亲麦雪玲1949年5月17日出生。梁卓豪与麦雪玲生育有二个子女：女儿梁艺、儿子梁超。
粤GGJ8**号小型越野车在平安保险公司购买了交强险和第三者险50万元不计免赔率。
原告在庭上称原告的父母没有退休金。
被告平安保险公司对司法鉴定意见书有异议，但在庭上明确表示不需要通知鉴定人出庭作证。
被告平安保险公司在举证期限届满后申请本院对原告的护理期及护理人数进行鉴定，本院依法通知不予准许。
本院认为：廉江市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书（简易程序）》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，本院对此予以确认。
对原告的合法合理损失，先由相关被告在保险范围内依法赔偿，不属保险范围或不足部分，由林健依法赔偿。
林健垫付的医疗费由于原告没有起诉，可由林健另行与保险公司处理。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条，同时根据《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，计算如下：
1、住院伙食补助费。根据上述解释第二十三条规定，为100元／天×343天＝34300元。
2、营养费。根据上述解释第二十四条规定，酌情为30元／天×343天＝10290元。
3、护理费。根据医嘱及原告伤残情况，以及根据上述解释第二十一条规定，为80元／天×343天×2人＝54880元。
4、误工费。计至定残前一日，原告误工282天。根据上述解释第二十条规定，为30192.9元／年÷365天×282天＝23327.12元。
5、残疾赔偿金。根据上述解释第二十五条规定，为30192.9元／年×20年×20%＝120771.6元。
6、精神抚慰金。根据上述解释第十八条规定，根据事故责任及伤残情况，酌情支持10000元。
7、被扶养人生活费。根据上述解释第二十八条规定，计算如下：
⑴、女儿梁琳琳，被扶养年限8年6个月，被扶养人生活费为22171.9元／年÷12个月×102个月×20%÷2人＝18846.11元；⑵、女儿黄思壑，被扶养年限16年1个月，被扶养人生活费为22171.9元／年÷12个月×193个月×20%÷2人＝35659.81元；⑶、父亲梁卓豪、母亲麦雪珍到原告定残日止均已满65周岁，被扶养年限均为15年，被扶养人生活费为22171.9元／年×15年×20%×2人÷2人＝66515.7元。
9、交通费。根据上述解释第二十二条规定，酌情计300元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
原告的上述损失共374890.34元，由于均在交强险及第三者险赔偿项目范围，且林健承担全部责任，因此，对原告的上述损失由平安保险公司先在交强险限额内赔偿120000元，余额在第三者险内赔偿。
林健支付的护工费5200元在告在本案中请求，应退还给林健，林健支付的第一次鉴定费由林健负担，原告支付的第二次鉴定费1600元由原告与林健各负担50%即各800元。另外林健应负担本案受理费3462元。林健的上述5200元减去上述应负担的鉴定费800元、受理费3462元，余款938元。为了方便双方结算，避免讼累，对林健的余款938元，在保险公司赔付给原告款中减除，由林健与保险公司处理，减除后，平安保险公司实际尚应赔付原告373952.34元。
原告的大部份请求有理，本院予以支持，不合理的部份，予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、二十三、二十四、二十一、二十、二十五、十八、二十八、二十二条的规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决生效后十日内赔付原告梁艺373952.34元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
受理费3673元，由原告承担211元，由被告林健承担3462元。原告第二次申请鉴定的鉴定费1600元由原告及林健各承担800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审判员 钟朝东
二〇一五年十二月八日
书记员 甄 芳
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。