江苏省无锡市北塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民初字第0721号
原告缪芳。
委托代理人尤建兴（受缪芳的特别授权委托），无锡市崇安区广益法律服务所法律工作者。
被告汤云南。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市上马墩路18号。
负责人许威，中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司总经理。
委托代理人钱浩（受中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司的特别授权委托），中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司职员。
原告缪芳与被告汤云南、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安财保无锡分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月18日立案受理后，依法由代理审判员周怡洁适用简易程序，于2015年7月10日、7月29日两次公开开庭进行了审理，原告缪芳及其委托代理人尤建兴、被告汤云南、被告平安财保无锡分公司的委托代理人钱浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告缪芳诉称：
（一）涉案事实
1、2013年11月9日，汤云南驾驶车牌号码为苏B×××××的小型轿车沿锡沪西路由东向西行驶至豫康路口人行横道时，遇其推着电动自行车由北向南横向通过人行横道并发生碰撞，致其受伤、车辆损坏；
2、本次事故经无锡市公安局交通巡逻警察支队北塘大队认定，由汤云南负事故全部责任；
3、苏B×××××小型轿车在平安财保无锡分公司投保了交强险和商业三责险（限额50万元）以及相应的不计免赔险。
其因本次事故所致损失及证据如下：
1、医疗费24081.59元，证据：门诊病历、医疗费发票等；
2、住院伙食补助费640元（20元／天＊32天）；
3、营养费1620元（18元／天＊90天），证据：司法鉴定意见书，经鉴定其营养期为90天；
4、护理费5400元（60元／天＊90天），证据：司法鉴定意见书，经鉴定其营养期为90天；
5、误工费17500元（2500元／月＊7个月），证据：司法鉴定意见书，经鉴定其误工期为210天；
6、交通费300元，证据：出租车票据；
7、残疾赔偿金61822.8元（34346元／年＊（20-2）年＊10%］，证据：司法鉴定意见书，经鉴定其伤情构成十级伤残；
8、精神损害抚慰金5000元，证据同残疾赔偿金；
9、辅助器具费670元，证据：票据两张；
（二）诉讼请求：
1、被告赔偿上述费用合计117034.39元；精神损害抚慰金要求在交强险中优先赔付。2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。被告已赔款项：汤云南垫付的医疗费18120.11元、护理费1600元、辅助器具费670元，同意在本案中一并处理。误工期的鉴定费用由其自行承担。
被告平安财保无锡分公司辩称：交强险中医疗费10000元已于原告第一次住院时赔付完毕。除对以下事实及相应诉请持有异议外，对其他事实及相应诉请予以确认：1、医疗费仅认可2013年12月16日挂号及用药费用计146.36元，2014年2月4日、8月25日、10月28日三次挂号及DR数字化摄影费用计441元，2015年4月1日挂号及用药费用计380.86元以及2014年12月24日至2015年1月2日住院期间发生的费用18120.11元，合计19088.33元。其余医疗费或用于治疗牙齿，或用于治疗脑梗阻及椎基底动脉供血不足，部分医疗费票据无相应门诊病历亦无法证明与事故的关联性，不予认可；2、住院伙食补助费计算标准应为18元／天，共计576元；3、营养费的标准应为15元／天；4、护理费的标准应为50元／天；5、原告已退休且其误工费用主张无任何证据，不予赔偿。6、原告伤情不构成伤残，对残疾赔偿金不予认可；7、原告伤情不构成伤残，对精神损害抚慰金不予认可；8、辅助器具因无相关医嘱，且原告提交的系收据而非正规发票，其中金额为220元的收据上无公司盖章，故对辅助器具费不予认可；9、诉讼费、鉴定费不属于赔偿范围；10、同意一并处理商业险，但超出交强险部分的医疗费须扣除20%的非医保用药费用。
被告汤云南辩称：除对辅助器具费予以认可外，其余意见均与保险公司一致，另其不承担本案诉讼费、鉴定费。
对原告诉称的被告均无异议的案涉事实，本院予以确认。对双方有异议的案涉事实，本院认定如下：
（一）争议赔偿项目的认定
1、医疗费：原告主张的部分医疗费用的发生与本次事故无关联性，其主张无法律依据，不予认定。故本案中医疗费为2013年12月16日挂号及用药费用计146.36元，2014年2月4日、8月25日、10月28日三次挂号及DR数字化摄影费用计441元，2015年4月1日挂号及用药费用计380.86元以及2014年12月24日至2015年1月2日住院期间发生的费用18120.11元，合计19088.33元。
2、住院伙食补助费：计算标准以18元／天为宜，共计576元。
3、营养费及护理费，本院结合缪芳的伤情及本市生活标准、护理行业收费标准，缪芳的主张可予支持。
4、误工费：缪芳已退休，且未提供任何相关证据证明其主张，故不予支持。
5、残疾赔偿金及精神损害抚慰金：平安财保无锡分公司认为缪芳不构成伤残，无证据提供，本院不予采信。缪芳主张残疾赔偿金61822.8元（34346元／年＊（20-2）年＊10%］、精神损害抚慰金5000元，未超出法定范围，本院予以确认；
6、辅助器具费：虽无相关医嘱，但确实际因交通事故发生，结合缪芳的伤情，对该部分主张予以确认。
上述事实由当事人陈述、交通事故责任认定书、司法鉴定意见书等予以证实。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定（具体适用规范附后），同时投保交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害的，保险公司应在责任限额内及商业三责险合同约定范围内予以赔偿，不足部分由侵权人根据其在交通事故中的责任予以赔偿。本案缪芳的损失为医疗费19088.33元、住院伙食补助费576元、营养费1620元、护理费5400元、残疾赔偿金61822.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、辅助器具费670元，合计94477.13元。上述损失中由平安财保无锡分公司在交强险范围内赔付护理费5400元、残疾赔偿金61822.8元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、辅助器具费670元，计73192.8元；对于超出交强险范围的21284.33元（医疗费、住院伙食补助费、营养费），应由机动车方承担赔偿责任，此款应由平安财保无锡分公司在商业险中予以赔付。因汤云南同意平安财保无锡分公司提出的扣除20%的非医保用药的主张，故此款由平安财保无锡分公司在商业险中赔付17466.66元，由汤云南赔付3817.67元。汤云南垫付的医疗费18120.11元、护理费1600元、辅助器具费670元，可予抵扣，超出其承担部分的16572.44元，应予返还。鉴定费系诉讼费用，应按诉讼成因及赔偿责任等因素决定，对缪芳自愿承担误工期鉴定费用的主张，予以采纳。据此，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿缪芳90659.46元，其中向缪芳支付74087.02元，向汤云南支付16572.44元。
二、驳回缪芳的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费585元，鉴定费2520元，合计3105元，由缪芳负担605元，由汤云南负担1250元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担1250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
代理审判员 周怡洁
二〇一五年八月七日
书 记 员 秦 莹
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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