辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽08民终683号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市站前区。
负责人：王庆禄，该公司经理。
委托诉讼代理人：边玉红，女，该公司法务。
被上诉人（原审原告）：杨忠华，男，1949年12月8日出生，现住营口市站前区。
被上诉人（原审原告）：刘士香，女，1956年8月29日出生，现住营口市站前区。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘营军,营口弘扬法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：李立昌，男，1967年6月9日出生,现住鲅鱼圈区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称安邦保险公司）因与被上诉人杨忠华、刘士香、李立昌机动车交通事故责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2016）辽0882民初3110号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人安邦保险公司的委托诉讼代理人边玉红,被上诉人杨忠华、刘士香的共同委托诉讼代理人刘营军到庭参加诉讼。被上诉人李丽昌经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
安邦保险公司上诉请求：1、请求撤销一审判决,改判其不承担2万元赔偿责任；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决二被上诉人医疗费未扣除非医保用药及不合理用药，违反保险合同及法律规定；2、一审判决二被上诉人误工费不当，定案依据不足，杨忠华住院时间过长，上诉人已申请对其住院时间合理性进行鉴定，但一审法院未支持，现上诉人继续申请鉴定，杨忠华年岁已高，不应支持其误工费；刘士香误工时间应根据诊断确定的时间计算，不应计算至伤残鉴定前一日；3、一审判决精神抚慰金过高，请求二审法院依法下调；4、一审判决亦存在其他不合理不合法情形。
杨忠华、刘士香辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
李立昌无答辩。
一审法院认定事实：2015年11月17日，李立昌（以下简称第一被告）驾驶辽HX**、辽XX**挂号解放牌重型半挂牵引车沿沈营路由北向南行驶至大石桥市旗口镇前头村路段时，与同向前方杨忠华驾驶的三轮电动车相撞，造成杨忠华、刘士香受伤及两车损坏，形成一起道路交通事故。此事故经大石桥市公安局交通警察大队认定：李立昌应负本起事故的全部责任，杨忠华、刘士香无责任。二原告受伤后被送到营口市中心医院住院治疗，杨忠华住院93天，花销医疗费23587.72元，经诊断为：头面部外伤、头皮血肿、右眼钝挫伤、右眼睑皮肤裂伤、面部皮肤裂伤、颏部擦伤、面部软组织挫伤、牙外伤、胸部外伤。刘士香住院93天，花销医疗费37147.06元，经诊断为：多发创伤、多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧液气胸、右侧肋骨骨折、左侧耻骨及右侧坐骨骨折、右桡骨远端及尺骨茎突骨折、头皮裂伤。经原告刘士香申请营口市中级人民法院委托辽宁营口开发区中心医院法医司法鉴定所对刘士香的伤情进行鉴定，鉴定意见为：1、脑挫裂伤，伤残等级为十级。2、右3-8肋肋骨骨折，伤残等级鉴定为十级。3、右桡骨远端及尺骨茎突骨折，骨盆多发骨折，不构成伤残。原告因此花销鉴定费1200元。原告刘士香住院期间发生护理床电费和成人纸尿裤费用，共计1387.5元。原告杨忠华受伤前在营口市永盛电子科技商行从事打更工作，月工资2000元。住院期间由其儿子杨军护理。原告刘士香居住在大石桥市旗口镇曾屯村，农业户口，受伤前在企业给做饭，月工资1500元。住院期间由其儿媳战雪莲护理。另查，第一被告的肇事车辆在安邦保险公司（以下简称第二被告）处投保了交强险、商业险。发生事故时在保险期内。本院所确认的上述事实，有原告杨忠华提供的道路交通事故认定书、住院病志、诊断书、费用清单、医药费收据、误工证明、护理人员身份证明、营业执照、购买三轮车收据、交通费票据；原告刘士香提供的道路交通事故认定书、住院病志、诊断书、费用清单、医药费收据、社区证明、误工证明、护理人员身份证明、营业执照、伤残鉴定意见书、鉴定费收据、居住证明、住院护理用具票据、交通费票据及原、被告陈述笔录在卷为凭，并经开庭审查质证，可以采信。
一审法院认为，根据公安机关对本起交通事故所作出的责任认定，李立昌应负本起事故的全部责任，杨忠华、刘士香无责任。第一被告所有的车辆在第二被告处投保了交强险，商业三者险，对二原告因交通事故所造成的损失应由第二被告在交强险范围内先行赔付，不足部分在第三者责任险中赔付。对二原告要求的医疗费、伙食补助费、护理费本院予以支持。对二原告要求的误工费，因有实际工作，应按实际工资标准计算。杨忠华的误工时间为住院时间，刘士香的误工时间应为定残的前一日。原告刘士香是农村户口，其伤残赔偿金应按农村标准给付。原告刘士香身体有两处十级伤残，其伤残赔偿系数为20%。对原告要求的精神抚慰金因构成伤残本院予以支持，但其要求的数额过高，应下调至10000元为宜。对原告刘士香要求的住院护理用具，因实际发生，本院予以支持。对原告杨忠华要求的三轮车损失应以保险公司定损为准。对二原告要求的交通费本院予以支持。综上所述，本院为保护当事人的合法权益，维护良好的道路交通秩序，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司在保险范围内赔付原告杨忠华项损失44897.68元（详见赔偿明细表)。二、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司在保险范围内赔付原告刘士香各项损失122922.52元。三、被告上述给付义务，限本判决书发生法律效力之日起5日内履行完毕，逾期履行应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。案件受理费3600元，减半收取1800元，鉴定费1200元，合计3000元，由被告李立昌负担。
二审中，双方均未提交新证据。
本院二审查明的事实、证据与原审查明的事实及证据相一致。
本院认为,关于杨忠华、刘士香住院期间是否应扣除非医保用药以及用药是否存在不合理问题。因二被上诉人作为受害人，入院后用药均是医院根据其伤情决定的，其自己并无权利选择医保用药还是非医保用药。且本案是侵权纠纷而非商业保险合同纠纷，上诉人并未举证证明二被上诉人所用药物有哪些是不合理的以及扣除非医保用药的具体数额。并且上诉人在一审及本院二审过程中均未提交保险合同证明,上诉人不能证明非医保用药属于保险公司免赔项目。故对于上诉人的该点上诉意见，本院不予支持。关于杨忠华住院时间的问题，本院认为，当事人对自己的主张，应当承担举证证明责任，否则，应当承担举证不能的不利后果。上诉人如认为杨忠华住院时间过长，应当提供证据证明。其虽在一审庭审结束后提交了鉴定申请，但并未对其所申请的鉴定提供相关的法律和事实依据，若对于保险公司无法律及事实依据的鉴定申请均予准许，则只能拖延受害人得到赔偿的时间，对于受害人来说是不公平的。故上诉人认为杨忠华住院时间过长的上诉意见，本院不予采纳。关于杨忠华的误工费问题，本院认为，杨忠华虽超过法定退休年龄，但原审中杨忠华已提交其所打更的用人单位的证明材料等证据，可以证明其仍在工作并且有固定收入，原审支持杨忠华的误工费并无不当。关于刘士香的误工期间问题，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。本案中，刘士香经鉴定存在两处十级伤残，并且鉴定意见中第四点、分析说明“1、……目前伤者伤后已7月余，虽经临床治疗，病情基本愈合，但遗留有部分后遗症状。故原审认定刘士香误工期间至定残前一日并无不妥。对于上诉人认为刘士香误工期间计算不当的上诉意见，本院不予支持。另外，原审根据刘士香的伤残情况认定精神抚慰金为10000元并无不妥，上诉人认定精神抚慰金的上诉意见本院亦无法支持。上诉人称一审判决存在其他不合理情形，但未说明理由或提交相关证据，本院对此不予审理。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵洪稷
审判员 秦振敏
审判员 朱隆升
二〇一七年三月二十七日
书记员 郎 爽