天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）津01民终5157号上诉人（原审被告）：徐洪林，男，1957年10月22日出生，汉族，农民，住天津市武清区。委托诉讼代理人：任坤坤，天津坤威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏金真，男，1963年9月12日出生，汉族，农民，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：李萍，女，住山东省诸城市,由鄄城县旧城镇北关村民委员会推荐。委托诉讼代理人：杨凯，男，住天津市北辰区，由鄄城县旧城镇北关村民委员会推荐。上诉人徐洪林因与被上诉人魏金真提供劳务者受害责任纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2017）津0113民初4637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐洪林上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或依法改判徐洪林无须向魏金真赔偿营养费、护理费共计46860元；2.一、二审诉讼费用由魏金真承担。事实及理由：一审法院适用法律错误。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条的规定，魏金真一审所诉的内容均已经过北辰区人民法院（2017）津0113民初1206号案件及天津市第一中级人民法院（2017）津01民终5286号案件审理，已经有生效判决，一审法院对本案继续进行实体审理违反法律规定。一审法院审理本案事实不清，证据不足。对于魏金真主张的营养费及护理费，其一审期间没有提供证据证明实际支出相关费用，对于护理费更是明确表示没有护理支出，在此情况下，一审法院认定该笔费用没有事实和证据支持。魏金真在天津市辰医院治疗期间因医院治疗不当，加重其伤害的后果，导致其营养费和护理费的支出，与本案无关，徐洪林不应支付。魏金真辩称，不同意上诉人的上诉请求。事实及理由：所谓的额外营养费和护理费，是由于徐洪林拖欠医疗费，魏金真未得到及时医治，病情加重产生的费用，是徐洪林导致的，徐洪林应承担。魏金真向一审法院起诉请求：1.由法院指定鉴定机构对魏金真伤残等级、护理期、误工期、营养期、后续治疗费用进行鉴定并判令徐洪林按魏金真伤残鉴定结果赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金、被抚养人生活费、伤残器具费、交通费、食宿费等。2.诉讼费由徐洪林承担。后将诉讼请求变更为：1.请求判令徐洪林赔偿魏金真误工费39493元、营养费15000元、护理费32460元、伤残器具费1000元、交通费2000元，伤残赔偿金36964元、精神抚慰金5000元、二次手术费25000元，共计156917元；2.诉讼费由徐洪林承担。庭审中，魏金真主张徐洪林承担鉴定费1874.6元。一审法院认定事实：2016年6月17日，魏金真在天津市北辰区季春工业园大门南侧为徐洪林提供装卸化肥的劳务过程中，自半挂车上摔下受伤。魏金真出院记录记载：右股骨髁上髁间粉碎骨折、右髌骨骨折、感染。2016年6月17日至2017年2月22日魏金真住天津市辰医院治疗250天。本案审理过程中，魏金真申请对其伤残等级、护理期、误工期、营养期进行鉴定，一审法院依法组织了鉴定，2017年12月18日，天津市河西医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见载明：“1.被鉴定人魏金真右下肢损伤符合十级伤残。2.被鉴定人魏金真三期误工期给予365日，营养期给予300日，护理期给予300日”，该次鉴定花费1874.6元。另查，魏金真与徐洪林提供劳务者受害责任纠纷一案，魏金真曾于2017年3月3日提起诉讼，请求判令徐洪林赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残器具费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、二次手术费精神损害抚慰金，共计336016.60元。一审法院作出（2017）津0113民初1206号民事判决，判决：一、徐洪林于判决生效之日起十日内赔偿魏金真医疗费44521.15元，住院伙食补助费27400元，上述合计71921.15元；二、驳回魏金真其他诉讼请求。并在法院认为部分注明：魏金真未提供营养费、误工费、护理费、交通费及伤残器具费等相关证据，一审法院不予支持，可待证据完善后另行解决。魏金真二次手术费可待实际发生后另行解决。魏金真伤残赔偿金、被扶养人生活费及精神损害抚慰金，可待具备伤残等级评定条件，通过合法程序进行评定，完善相关证据后另行解决。再查，魏金真自认系农业户口，庭审中魏金真认可徐洪林曾给付魏金真营养费600元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、魏金真本次诉讼是否属于重复起诉；二、徐洪林应否承担赔偿责任，三、魏金真主张的赔偿数额是否合理。对于争议焦点一，裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理。一审法院作出的（2017）津0113民初1206号民事判决只处理了魏金真的部分诉讼请求，并注明其他部分可另行解决，现魏金真申请司法鉴定，并依据鉴定意见提出诉讼请求，不属于重复诉讼。对于争议焦点二，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。结合本案，生效判决已认定双方形成了劳务关系，徐洪林没有提供证据证实魏金真存在过错，故而徐洪林应对魏金真损失承担赔偿责任。对于争议焦点三，关于魏金真主张误工费39493元一项，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。司法鉴定意见书对于误工期365日的鉴定意见，一审法院予以确认。对于收入情况魏金真主张月收入3500元，徐洪林不予认可，魏金真未能提供充分的证据予以证实，一审法院酌情参照2017年度公布的天津市2016年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资的标准计算，魏金真主张误工费为39493元符合相关规定，一审法院予以支持。关于魏金真主张营养费15000元一项，司法鉴定意见书对于营养期300日鉴定意见，一审法院予以确认。魏金真主张按每天50元标准计算，不违反相关规定，一审法院予以支持。庭审中魏金真认可徐洪林曾给过600元营养费，此笔费用应在总费用中予以扣减。故魏金真营养费应为14400元。关于魏金真主张护理费32460元一项，结合魏金真实际受伤住院治疗情况及天数，对于司法鉴定意见书对于护理期300日的鉴定意见，一审法院予以确认。对于给付标准，按照2017年度公布的天津市2016年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算。现魏金真主张护理费为32460元，不违反相关规定，一审法院予以支持。关于魏金真主张伤残器具费1000元一项，没有提供相应证据，一审法院对此不予支持。关于魏金真主张交通费2000元一项，未能提供相应的票据，结合其就医情况考虑，酌情认定交通费为50元。关于魏金真主张残疾赔偿金一项，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。司法鉴定意见书鉴定被鉴定人魏金真右下肢损伤符合十级伤残，按照2017年度公布的天津市2016年度天津市农村常住居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，魏金真主张残疾赔偿金为36964元不违反相关规定，予以支持。关于魏金真主张二次手术费25000元一项，鉴定前一审法院依法向魏金真释明诉讼风险，魏金真本人表示其已治疗终结，如以后产生医疗费用自行承担，现魏金真主张二次手术费，且此项费用并无实际支出，故对其此项诉讼请求，不予支持。关于魏金真主张鉴定费1874.6元一项，因伤残鉴定费确系因魏金真上述人身损害而实际支出，且有正式票据为凭，故对此予以认定。关于魏金真主张精神损害抚慰金5000元一项，根据其伤残等级，酌情予以支持。综上，魏金真损失为：误工费39493元、营养费14400元、护理费32460元、残疾赔偿金36964元、交通费50元、鉴定费1874.6元、精神损害抚慰金5000元，合计130241.6元。一审法院判决：一、徐洪林于判决生效后五日内赔偿魏金真误工费39493元、营养费14400元、护理费32460元、残疾赔偿金36964元、交通费50元、鉴定费1874.6元、精神损害抚慰金5000元，合计130241.6元；二、驳回魏金真的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1085元，由魏金真负担195元，徐洪林负担890元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人魏金真的部分诉求在（2017）津0113民初1206号生效民事判决中因证据不足未予处理，该判决已经确定可另行解决，被上诉人再次起诉，并不构成重复诉讼，应予审理。关于被上诉人魏金真的营养费及护理费问题，司法鉴定意见书已确定被上诉人魏金真伤情需要营养期间及护理期间，且结合魏金真伤情及持续治疗等情形，该费用属于魏金真实际经济损失，应予支持。上诉人徐洪林主张医院治疗不当造成被上诉人魏金真伤情加剧，造成额外损失，不能提供证据予以证实，本院不予采信。综上所述，徐洪林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人徐洪林负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉明代理审判员  邵 丹代理审判员  王 晶二〇一八年九月四日书 记 员  王晓乐附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……