新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2015）克民一终字第16号上诉人（原审原告）蒋金山，男，汉族，1963年8月19日出生，江苏省丰县人，住江苏省丰县王沟镇吕屯村蒋屯**号。委托代理人路志法，新疆正嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）克州富民棉业有限公司，住所地阿图什市格达良乡浩汗村。法定代表人哈斯木·卡地尔，该公司经理。委托代理人莫拉哈力克·卡地尔，该公司副经理。委托代理人艾尼瓦尔·热合曼，新疆天鹤律师事务所律师。上诉人蒋金山因与被上诉人克州富民棉业有限公司（下称富民公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服阿图什市人民法院（2013）阿民初字第924号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人蒋金山及其委托代理人路志法，被上诉人富民公司的委托代理人莫拉哈力克·卡地尔、艾尼瓦尔·热合曼，证人于百平、邵年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，富民公司一直以联营方式进行经营管理。2011年4月1日之前，公司三个股东分别是阿不来·卡热、哈斯木·卡地尔、热艳古丽·苏丽堂，其中阿不来·卡热为法定代表人，负责公司经营。2011年4月1日，该三个股东经协商签订协议，约定阿不来·卡热和热艳古丽·苏丽堂撤出其各自资金，将富民公司移交哈斯木·卡地尔，原公司法定代表人阿不来·卡热变更为哈斯木·卡地尔，并将公司公章及所有土地使用证登记造册后交给哈斯木·卡地尔。2010年2月20日之前，公司所有债权债务由热艳古丽·苏丽堂负责；2010年2月20日至2011年2月21日期间的债权债务由阿不来·卡热负责。2010年12月24日10时左右，蒋金山在富民公司加工车间修理电机时，被运转中的机器轧住左脚受伤，经喀什南疆武警医院诊断为左踝关节挤压撕拉不完全离断。2011年8月17日，克州劳动和社会保障局认定为工伤。2012年3月13日，克州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。认定上述事实的证据有：富民公司2011年4月1日的移交合同；认定工伤决定书；职工劳动能力鉴定表；停工留薪待遇确认书；阿图什市劳动争议仲裁委员会作出的不予受理通知书；当事人陈述。原审法院认为，蒋金山诉富民公司工伤保险待遇纠纷一案，蒋金山无证据证明其与富民公司存在劳动关系，故对蒋金山的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决驳回蒋金山的诉讼请求。诉讼费10元、邮寄送达费120元，共计130元，由蒋金山承担。蒋金山不服原审判决，上诉称：1.一审法院审理程序错误。一审法院已查明蒋金山是在富民公司加工车间修理电机时，被运转中的机器轧住左脚后受伤，且相关行政部门已作出工伤认定，富民公司也未提出异议，这说明上诉人与富民公司存在事实上的劳动关系，那么，一审法院应该按照上诉人的一审请求解除双方的劳动关系，而不是对已经存在的劳动关系再次进行确认。2.一审判决适用法律错误。一审法院认为上诉人没有提供存在劳动关系的证据，驳回本人的诉讼请求。本案是一起工伤赔偿案件，上诉人一审庭审中已向法庭提供了认定工伤决定书和职工劳动能力鉴定表，该证据是本案的最基本证据。3.一审判决认定本案承担责任的主体错误。根据公司法的规定，企业法人变更，不影响公司责任的承担，企业法人变更前的债权债务由变更后的法人承担。请二审法院作出公正判决。富民公司答辩称，上诉人的上诉请求没有法律依据，上诉人与我公司没有劳动关系，我公司没有与上诉人签订过任何劳动合同，也未给上诉人发过工资。克州人力资源和社会保障局在认定工伤过程中，未到我公司进行调查，我公司也未收到《认定工伤决定书》，故我公司不承担赔偿责任。请二审法院驳回上诉，维持原判。二审庭审期间，上诉人蒋金山向法庭提供两位证人于百平、邵年出庭作证，以证明蒋金山在富民公司工作期间受伤，蒋金山与富民公司存在事实上的劳动关系。经质证，富民公司认为该两人的证言不能证明富民公司与蒋金山存在事实上的劳动关系。合议庭认为，根据证人的当庭陈述，可以证实蒋金山在工作时受伤，但不能证明富民公司与蒋金山存在劳动关系。本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，2010年4月24日，富民公司与蒋传存签订《承包合同》，将其位于阿图什市格达良乡棉花加工厂两条400型轧花生产线由蒋传存承包，承包期限自2010年8月1日至2013年8月1日。蒋传存为不具备用工主体资格的自然人，蒋金山是其招用的劳动者，从事电工工作，蒋金山的工资由蒋传存直接发放。2010年12月24日，蒋金山受伤后，被送至中国人民武装警察部队新疆总队南疆指挥部医院进行治疗，住院104天，产生医疗费48192.34元。2011年6月20日，蒋金山在徐州矿务集团总医院继续治疗，住院24天，产生医疗费28973.01元。2009年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资2146元／月，2012年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资3235元／月。认定上述事实的证据有：2010年4月24日，富民公司与蒋传存签订的《承包合同》；本院（2013）克民一终字第8号民事判决书；武警新疆总队南指医院诊断证明书；徐州矿务集团总医院病情证明书；新疆维吾尔自治区统计局有关项目统计表；当事人陈述。本院认为，存在劳动关系的重要特征之一是劳动者与用人单位之间存在组织上的从属关系。蒋金山在富民公司从事电机修理工作过程中受伤，虽然该棉花加工生产线系富民公司所有，但实际由蒋传存承包经营，与蒋金山直接发生关系的并非富民公司，蒋金山与富民公司不存在组织上的从属关系，因而不存在劳动关系。蒋金山起诉要求依法解除与富民公司的劳动关系的诉讼请求不予支持。关于富民公司是否应对蒋金山承担工伤保险责任，依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”本案富民公司将棉花加工业务发包给不具备用工主体的蒋传存，富民公司及蒋传存均未为蒋金山参加工伤保险。蒋传存承包棉花加工厂期间，其招用的劳动者受到伤害，且已被认定为工伤，富民公司与蒋传存应承担连带赔偿责任，且受害人有权选择其中任一赔偿义务主体请求赔偿。蒋金山起诉仅要求富民公司承担支付工伤保险待遇的法律责任于法有据，本院予以支持。富民公司虽提出工伤认定通知书等相关文件未向其送达，但未提供证据加以证明，故本院对该《认定工伤决定书》予以采纳。蒋金山被认定为七级伤残，其主张的各项损失为：医疗费为77156.35元；护理费为9156.27元（蒋金山住院128天，需一人陪护，按2009年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资2146元／月计算）；住院伙食补助费3200元（按25元／天、住院128天计算）；交通、住宿费酌情确定为1000元；一次性伤残补助金为蒋金山13个月的本人工资，但现有证据不能证明蒋金山伤前十二个月的平均工资，故以2009年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资2146元／月进行计算，为27898元；蒋金山要求解除劳动合同，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别按9个月和21个月计发，按照2012年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资3235元／月计算，一次性工伤医疗补助金为29115元，一次性伤残就业补助金为67935元。因蒋金山起诉请求的一次性伤残就业补助金为66088元，故以其请求的数额为准。停工留薪期待遇，克州劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为6个月，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，计算为12876元（按每月2146元计算）。以上共计226489.62元。蒋金山所主张的后续治疗费用未实际发生，暂无法确定，可待实际发生后另行向富民公司主张。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阿图什市人民法院（2013）阿民初字第924号民事判决。二、克州富民棉业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付蒋金山各项损失及补助金226489.62元；三、驳回蒋金山的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费10元、邮寄送达费120元、二审诉讼费10元，共计140元，由克州富民棉业有限公司承担70%即98元，蒋金山承担30%即42元。本判决为终审判决。审判长 刘              磊审判员 梁       易       江审判员 阿娜尔古丽·阿依沙二〇一五年三月十九日书记员 尼       里       帕美丽凯