天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）滨港民重字第4号
原告王成明，建筑工人。
委托代理人于志宏，无职业。
被告山东明龙建筑机械有限公司，住所地山东省济南章丘市城东工业园。
法定代表人李百平，山东明龙建筑机械有限公司董事长。
委托代理人郑学武，山东明龙建筑机械有限公司员工。
第三人天津宇达建筑工程有限公司，住所地天津市滨海新区大港旭日路188号，组织机构代码66611313－2。
法定代表人王剑荆，天津宇达建筑工程有限公司总经理。
第三人付明舟，无职业。
原告王成明与被告山东明龙建筑机械有限公司产品责任纠纷一案，本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王成明的委托代理人于志宏、被告山东明龙建筑机械有限公司的委托代理人郑学武、第三人付明舟的委托代理人董宝金到庭参加诉讼，第三人天津宇达建筑工程有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王成明诉称，第三人付明舟是王成明施工队工人，从事木工工作。2011年2月25日，原告通过胞弟王承新与被告签订合同购买被告生产的QTZ50塔式起重机一台，同时约定由被告负责运输安装检验等一切事宜。随后原告依合同约定向被告付款182000元，被告发货至天津市滨海新区大港港北派出所工地，并派出专业人员对起重机进行了安装调试，通知原告可以使用。2011年2月25日上午十时许在施工现场，塔吊开始吊运使用。当塔吊第五次起吊运行至离地面七米左右时，钢丝绳突然断裂，所吊装的铁管从空中4、5米高处砸至下方第三人付明舟的双腿上，付明舟顿时昏迷过去。第三人付明舟先后被送到大港医院和天津4**医院抢救，最终被送至天津武警医院救治，原告为抢救治疗等花费1081737.85元。原告承揽的港北派出所工程时间紧工程量大，由于钢丝绳断裂起重机不能使用造成窝工迟延工期，原告被迫租用汽车吊替代不能使用的起重机，时间达一个月之久，租车损失44400元，其他损失200000元。
出事故的QTZ50塔式起重机（设备代码43101095920101047）按照起重机设计标准可以吊起四吨重的物品，而出事故时所吊的铁管仅一、二百公斤重量，被告产品的严重缺陷构成侵权导致原告受到巨大损失。天津市大港区特种设备监督检验所的鉴定意见确定了被告产品的责任。为维护原告权益，故起诉。请求依法判令被告赔偿原告因被告侵权造成的损失1121736.85元，诉讼费由被告承担。
被告山东明龙建筑机械有限公司辩称，原告所诉没有法律依据，原告的损失如存在的话，不能强加与被告，这不仅违反民法原则，也与事实不符。原告所说的四部分损失，与本案被告无关，对真实性不认可。理由：1、原判决书二中院已经撤销；2、根据原告陈述，原告主张支付的这些费用没有法律依据，原告并没有实际支付，否则应有银行的支付凭证；3、租汽车吊施工，不能证明租用的吊车与被告塔吊有关；4、伤残鉴定费，雇佣合同中规定雇佣方应负责不应由被告负责。另外，买卖塔吊是由被告负责安装与事实不符，塔吊不是被告单位安装的，塔吊自出事后，工地拒绝被告单位对塔吊钢丝绳进行鉴定，是原告随意造成的。
第三人付明舟述称，事发之后原告为第三人付明舟垫付医药费339803.67元，被告为第三人付明舟垫付医药费100000元，后第三人付明舟与原告及第三人天津宇达建筑工程有限公司就除医药费外的赔偿事宜达成调解协议，原告已按照调解协议的约定分两次向第三人付明舟赔偿600000元。
第三人天津宇达建筑工程有限公司未提出任何意见。
经审理查明，原告王成明系个体建筑施工队负责人，被告山东明龙建筑机械有限公司系QTZ50塔式起重机的生产销售厂家。2011年12月17日，原、被告签订“产品购销合同”，约定原告购买被告生产的QTZ50塔式起重机一台，价款192000元，由被告负责运输至交货地点，所需费用由被告负责，本合同签订后原告先付定金10000元，余款货到工地付清全部货款卸车安装；塔吊安装备案及所花费用均由被告负责。厂家负责检测合格出安装资料、办C卡。合同签订后，QTZ50塔式起重机由被告运送到原告工地，由被告负责于2011年2月24日下午安装调试完毕，告知原告可以使用。2011年2月25日上午10时许，该塔吊在吊装铁管运行过程中，塔吊钢丝绳突然断裂，所吊装的铁管从空中高处散落，将在建筑施工工地从事木工作业的第三人付明舟的双腿砸伤，致其当场昏迷。第三人付明舟先后被送到大港医院、天津4**医院进行抢救，最终到天津武警医院救治，被诊断为：1.失血性休克；2.双下肢多发骨折；3.右小腿毁损伤；4.右下肢神经血管断裂；5.Ⅱ型呼吸衰竭；6.代谢性酸中毒；7.高乳酸血症。在该院行右腿截肢术，原告自2011年2月25日住院至2011年7月11日出院，共住院136天，花费医疗费439538.37元（含大港医院、天津4**医院抢救费，天津武警医学院附属医院的住院费、门诊费、用血互助金等费用）。2011年9月23日，第三人付明舟的伤情经天津医科大学司法医学鉴定中心鉴定为，外伤后右膝关节以上截肢符合5级伤残；左下肢活动功能部分丧失符合9级伤残。第三人付明舟应给予部分护理依赖。2011年12月30日，第三人付明舟与原告王成明、第三人天津宇达建筑工程有限公司经法院主持达成调解协议，经双方核算，除医药费外付明舟应获赔偿1000000余元，经调解，王成明一次性赔偿付明舟600000元，第三人天津宇达建筑工程有限公司对王成明上述给付义务承担连带责任，该款项原告已按协议约定分两次给付付明舟。双方约定调解协议为一次性解决方案，协议签订后原告付明舟不得再向被告以及其他任何第三方主张赔偿权利。
另查，原告主张的其他损失，租用汽车吊的费用认定为44400元，第三人付明舟伤残鉴定费为1500元，“产品购销合同”文字鉴定费为2000元。
再查，塔式起重机钢丝绳断绳原因是本案双方当事人争议的焦点。经本院依法委托天津市大港区特种设备监督检验所对断绳原因进行鉴定，鉴定结论为：“该起升钢丝绳经检验符合国家相关标准要求”，钢丝绳断裂的直接原因是“该台塔式起重机起升钢丝绳在运输或安装过程中，遭受了垂直于或斜向方向的外力冲击，造成钢丝绳报废不能继续使用”；间接原因为安装单位安装结束后未进行自检，未向使用单位出具“自检报告”和相关技术材料，使用方未取得相关部门颁发的《安全合格标志》或《使用证》即投入使用。
庭审中，原告主张已为第三人付明舟垫付医疗费339803.67元，按协议已给付赔偿款600000元并提供了相应证据，被告已垫付医疗费100000元。被告山东明龙建筑机械有限公司陈述已为付明舟垫付医疗费100000元，并主张事故塔吊并非被告安装，而是由其它公司安装，但被告未能提供证据证实。经核算原告提交的医疗费票据金额总和为439538.37元，其中中国人民武装警察部队医学院附属医院开具的医疗用血互助金押金收据十五张并非医院正式收费票据，本院不予认可，故认定第三人付明舟共花费医疗费用425163.37，其中原告为第三人付明舟垫付医疗费共计325163.37元，被告为第三人付明舟垫付医疗费100000元。
上述事实，有原、被告当庭陈述、原告提供的天津市大港医院医疗费票据、天津4**医院医疗费票据、中国人民武装警察部队医学院附属医院医疗费票据、天津市塘沽区血站票据、天津市临床用血管理办公室用血互助金票据、武警医学院附属医院病人费用清单、诊断证明书、天津医科大学司法医学鉴定中心第三人付明舟法医学伤残及护理依赖评定意见书、天津市滨海新区人民法院（2012）滨港民初字第18号民事调解书、第三人付明舟收一次性赔偿款收条两张、天津市大港区特种设备监督检验所“塔式起重机钢丝绳断绳鉴定报告”、产品购销合同”、天津市津实司法鉴定中心文字鉴定意见书、证人谢××清的证言、被告业务人员韩锋签名的“证明”一份、伤残鉴定费票据一份、文字鉴定费票据一份等证据证实，本院予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告王成明与第三人付明舟之间系雇佣关系，第三人付明舟在工地上因塔吊钢丝绳断裂致钢管下落砸伤其双腿，在产品质量存在缺陷的情况下，原告对第三人付明舟的人身损害承担赔偿责任后，有权就损失向产品生产商进行追偿。另外，原告王成明、第三人天津宇达建筑工程有限公司与第三人付明舟之间达成的调解协议中关于赔偿数额的约定在不超过第三人付明舟根据法律规定应得赔偿数额的情况下可以作为原告王成明向有关责任人追偿的依据。
关于原、被告对第三人付明舟人身损害的过错，根据天津市大港区特种设备监督检验所对钢丝绳断裂原因进行鉴定的结论，钢丝绳断绳的直接原因是“该台塔式起重机起升钢丝绳在运输或安装过程中，遭受了垂直于或斜向方向的外力冲击，造成钢丝绳报废不能继续使用”，故被告山东明龙建筑机械有限公司作为该塔式起重机设备的生产、销售、运输和安装调试单位，应当承担相关责任；同时被告山东明龙建筑机械有限公司作为安装单位，安装结束后未进行自检，也未给使用人出具“自检报告”，被告的上述行为具有明显过错，应承担主要责任。原告王成明作为施工使用人未取得相关部门颁发的《安全合格标志》或《使用证》即投入使用，也有一定过错。根据本案实际情况，由被告山东明龙建筑机械有限公司负担原告损失的80%，原告自身负担20%。被告的抗辩主张因无证据证实，本院不予采信和支持。
第三人付明舟应获赔偿款包括：1.残疾赔偿金，原告主张应付付明舟残疾赔偿金12×26921＝323052元，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，本院认定应付付明舟残疾赔偿金11891×20×（60％＋2％）＝147448.4元；2.误工费，原告主张第三人付明舟误工时间为9个月，根据其入院日期及定残之日认定第三人付明舟误工时间为6个月，原告主张第三人付明舟月收入4000元，由于原告没有提供其月收入证明或最近三年的平均收入情况，本院酌定按照2011年居民服务和其他服务业年收入标准即每年26175元计算，认定第三人付明舟误工费26175÷12×6＝13087.5元；3.依赖护理费，原告主张第三人付明舟依赖护理费为20×24000＝480000元，第三人付明舟定残时较年轻且残疾等级较高，本院依法酌定其护理期限20年为宜，另原告主张的每年护理费未超出2011年居民服务和其他服务业年收入标准，本院予以认定，但由于第三人付明舟被鉴定为部分护理依赖，因此本院酌定其护理依赖费为24000×20×50％＝240000元；4.残疾用具费，原告主张应付第三人付明舟48500×10＝485000元，根据原告提供的英中耐假肢矫形器（北京）有限公司出具的证明，第三人付明舟安装安全锁气压膝内置储能脚假肢价格为48500元，此产品四年更换一次，每年的维修保养费为假肢装配价格的百分之五，根据第三人付明舟的年龄、残疾情况本院予以支持；5.被扶养人生活费，原告主张第三人付明舟抚养费一个孩子80000元，一个老人60000元，经查，付明舟有两子，分别为2006年10月7日出生和2008年1月23日出生，付明舟父亲出生于1955年5月22日，母亲出生于1963年5月20日，综合计算，原告主张应付第三人付明舟孩子抚养费未超过其两个孩子抚养费总额的一半，其主张应付第三人付明舟老人抚养费亦未超过其父母抚养费总额的一半，本院予以支持。以上费用共计1025535.9元。原告给付第三人付明舟的一次性赔偿款600000元并没有超出第三人付明舟依法应当获得的赔偿数额。
综上，第三人付明舟花费医疗费、一次性获得赔偿款、租用汽车吊费用、伤残鉴定费、“产品购销合同”文字鉴定费共计1073063.37元。依据以上确定的赔偿款总额和过错比例，被告山东明龙建筑机械有限公司应给付赔偿款858450.7元，由于被告曾垫付医疗费用10万元，故被告应支付原告王成明赔偿款758450.7元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条、第四十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告山东明龙建筑机械有限公司于本判决生效后三日内赔偿原告王成明经济损失共计758450.7元人民币；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14896元人民币，由原告王成明负担2979元人民币，被告山东明龙建筑机械有限公司负担11917元人民币。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 刘 明
代理审判员 刘风星
人民陪审员 郝增英
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 吕佳琪
附法律释明：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第四十一条因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。
第四十三条第一款因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。
2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
4.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。