黑龙江省肇东市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑1282民初1124号
原告黑龙江省蓝莓生物工程有限公司。
法定代表人王山，职务总经理
被告李崇，男，1978年10月31日出生，汉族，住哈尔滨市（缺席）。
被告李叶林，男，1949年3月26日出生，汉族，住哈尔滨市（缺席）。
原告黑龙江省蓝莓生物工程有限公司（以下简称蓝莓公司）诉被告李崇、李叶林企业承包经营合同纠纷一案，本院于2014年12月30日作出（2014）肇商初字第377号民事判决后，被告李崇、李叶林不服判决，向绥化市中级人民法院提起上诉，绥化市中级人民法院于2015年9月1日作出（2015）绥中法民二商终字第78号民事裁定，撤销肇东市人民法院（2014）肇商初字第377号民事判决书，发回肇东市人民法院重审。本院于2016年3月28日受理后，依法另行组成合议庭，由审判员王立峰担任审判长并主审本案，由代理审判员景永慧、于巍漾参加评议，于2016年12月23日公开开庭进行了审理。原告蓝莓公司法定代表人王山到庭参加诉讼，被告李崇，李叶林经公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蓝莓公司诉称，2007年5月11日，由黑龙江省蓝莓生物药品研究所有限公司（以下简称蓝莓研究所）、唐秉仁、赵德帮共同投资注册登记成立了蓝莓公司，该公司成立后，被告李崇、李叶林要求承包公司的生产经营权。经双方协商决定，承包期为三年，年承包费为750,000.00元。被告于2007年6月7日正式进驻了原告公司，原告将营业执照、生产许可证、公章、财务章等各种手续全部交给了二被告。二被告聘用了相关的管理人员和工人。为了扩大生产经营规模，二被告除扩建了厂房和临时库房外，还对原告生产线及生产设备等进行了改造，投入了大量资金，并进行了实际生产，二被告已经实际撑控了原告公司，却拒绝履行�付承包费义务。故原告要求二被告立即给付2007年6月至2008年6月期间的承包费750,000.00元，并承担本案诉讼费用。
被告李崇、李叶林辨称，李叶林、李崇与蓝莓公司不存在承包关系，所谓的“合作合同”也未约定承包费750,000.00元，该合作合同的内容是：蓝莓公司将作为技术投资方进行生产过程中的投料配比、生产过程中的技术管理、生产操作、产品质量、产品的达标。蓝莓公司确保规定产量、质量的情况下，李叶林给付蓝莓公司技术干股750,000.00元。而实际报批的产品文号与专利产品文号不符，因专利文号的菌种受国家限制，所以王山在报批时虚报菌种，没有按照专利菌种报批，并把菌种数报的非常高，虽然取得了生产经营许可证，却生产不了产品。无法取得产品生产文号，蓝莓公司所谓的“技术”根本就无法生产，更谈不上产品质量、产品达标，何谈给付750,000.00元技术干股。本案是蓝莓公司与李叶林之间的关系，李崇只是帮助其李叶林处理事务，与李崇没有任何关系。另外王山曾是蓝莓公司聘用的法定代表人兼总经理，但在2007年7月蓝莓公司决定免去了王山法定代表人及总经理职务。王山没有权力代表蓝莓公司出庭应诉。终上所述，法院应依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告蓝莓公司筹建于2006年5月份，股东由蓝莓研究所、唐秉仁、赵德帮组成。蓝莓公司利用唐秉仁、赵德帮发明的活性生物饲料添加剂专利技术生产活性生物饲料添加剂及生物饲料。蓝莓公司建厂规模、生产设施及生产能力经国家有关部门验收合格后，于2007年4月23日取得生产许可证，产品名称为饲料级微生物添加剂，菌种含枯草芽苞杆菌、产朊假丝酵母、沼泽红假单孢菌，其中含有活性生物饲料添加剂专利中的部分菌种成分。年产量为500吨。蓝莓公司于2007年5月11日在工商管理部门办理了公司注册登记手续，取得了企业法人营业执照。法定代表人为王山。蓝莓公司成立后，被告李崇、李叶林要求承包蓝莓公司生产经营权，经原、被告双方协商，原告同意将该公司承包给被告，并起草了《关于牲畜生物饲料添加剂技术、生产、销售合作合同》，主要内容：蓝莓公司作为技术投资方进行生产过程中的投料配比，生产过程中的技术管理、生产操作，产品质量、产量达标（按建厂规模计划生产量，双方认可的）。被告负责厂房租赁、建设、设备的购置、原材料的采购、生产人员的招聘、市场的前期开发及产品的销售，如在生产过程中，由于技术问题，没能达到预期的产量和质量及在产品销售牲畜的食用过程中，没能达到所报批的科研成果中所述的效果，造成的经济损失均由蓝莓公司负责。在蓝莓公司确保生产正常，确保规定产量、质量的情况下，被告给付蓝莓公司技术干股750,000.00元。此协议有效期为3年，合同有效期内如蓝莓公司提出终止合同，蓝莓公司按被告所投入时的价格进行赔付。如被告提出终止合同，按合同签署金额付给蓝莓公司干股。双方未在该合同书上签字。二被告于2007年4月25日交纳了蓝莓公司租赁房屋及场地的2007年5月至2008年5月房屋租金26,000.00元。2007年6月被告进驻蓝莓公司，2007年7月7日，唐秉仁主持召开的股东扩大会议，免去了蓝莓公司王山法定代表人及总经理职务，确定李崇为蓝莓公司法定代表人，但未通知股东蓝莓研究所参加此次股东会议，未修改公司章程，被告也未到工商管理部门办理法定代表人变更登记手续。被告进驻蓝莓公司后，为扩大生产规模，先后共投入资金237,978.68元，用于购置部分设备，对原有设备及生产线进行了改造，扩建了厂房等，但未经国家有关部门验收。2007年7月25日，被告李崇将蓝莓公司获得国家批准的活性生物饲料添加剂生产项目申报了国家高新技术产业项目创新基金。2007年8月1日，被告向税务机关进行了纳税申报。2007年8月23日，二被告主持召开了蓝莓公司董事会，董事会决议：“因产品报批障碍不能进行正常生产活动，决定将公司转让出去，接受转让方接收原公司的厂房和设备投资，并且将资金偿还给原投资者（李叶林、王山、赵德帮）”。2007年8月24日，王伟、徐秀、赵宪志、任经理等4人出资200万元准备购买活性生物饲料添加剂专利技术时，唐秉仁和王山通电话称，专利100万元卖给李崇了，钱都给了，并说已经和李崇签了协议。而唐秉仁与被告李崇签订的《关于出售活性生物饲料添加剂专利合同》时间却是2007年8月26日。事实上二被�并未实际交款购买专利，该合同未实际履行。2007年8月23日的蓝莓公司董事会决议后，蓝莓公司也未进行转让。另外，2007年8月23日召开的蓝莓公司董事会议未通知蓝莓公司大股东蓝莓研究所及执行董事参加会议。2007年10月10日，二被告在未经原告同意的情况下，擅自将其购买的设备拆除后运出蓝莓公司，并借给赵德帮使用。2008年8月12日二被告与毛书有签订了解除房屋及场地租赁合同，并从蓝莓公司撤出留守人员。赵德帮利用其发明的活性生物饲料添加剂专利技术开始生产生物饲料添加剂，后由其子赵立春成立了黑龙江省肇东市秉川生物工程技术有限公司（以下简称秉川公司），于2009年5月13日取得企业法人营业执照。利用唐秉仁、赵德帮发明的活性生物饲料添加剂专利技术申报了生产许可证及生物饲料产品生产文号，报批的菌种成份含枯草芽苞杆菌、产朊假丝酵母、沼泽红假单孢菌，与蓝莓公司生产许可证的菌种成份完全一致，且进行了大批量生产，其产品由被告李崇负责包销。二被告撤出蓝莓公司后，没有向原告交纳任何费用，双方也未解除企业承包经营合同关系。二被告进驻蓝莓公司后已经实际撑控了该公司，双方虽然未在合同上签字，但已形成了事实上的企业承包经营合同关系，且二被告自认承包了蓝莓公司。为此，原告蓝莓公司诉至法院，要求二被告给付2007年6月—2008年6月一年的承包费750,000.00元，并承担本案诉讼费用。
上述事实有原告蓝莓公司提交的企业工商注册登记档案材料、生产许可证、发明专利证书及发明专利材料，《关于生物饲料添加剂技术、生产、销售合作合同》（草稿）、被告交纳房租费收据、被告承包蓝莓公司后投入资金明细表及支出票据、黑龙江省发展高新技术产业（非信息产业）创新资金申报材料、增值税纳税申报表、蓝莓公司生物饲料添加剂项目环保情况说明、关于出售活性生物饲料添加剂专利合同、二被告搬走物品清单、借据、协议书、物资明细表、录音光盘、证人卢晓峰、王伟证言及徐双才询问笔录，秉川公司营业执照、黑龙江省饲料添加剂批准文号审批表、秉川公司生物饲料添加剂产品宣传单、秉川公司生产的添加剂产品及包装袋照片，民事上诉状、执行复议申请书、蓝莓公司刻公章许可备案材料及庭审笔录。被告李崇提交的蓝莓公司董事会决议、民事诉状、答辩状、省高院询问笔录及开庭笔录等在卷，足以证实。
本院认为，《关于生物饲料添加剂技术、生产、销售合作合同》（草稿），虽然原、被告双方未在该合同上签字，二被告却于2007年6月份实际进驻了蓝莓公司，并接收了该公司的营业�照、财务章、公章等，且投入了大量资金，构建厂房、购买设备，改造蓝莓公司生产线等，二被告已经实际掌控了蓝莓公司，形成了事实上的企业承包经营合同关系。二被告在2008年7月3日、8月4日庭审笔录中及在执行复议申请书中均自认承包了蓝莓公司，年承包费750,000.00元的事实。二被告关于与蓝莓公司不存在承包关系及被告李崇关于与蓝莓公司没有任何关系的抗辩主张与事实不符。蓝莓公司建厂规模、生产设施及生产能力等，经国家验收后颁发的生产许可证，认定年产量标准为500吨。二被告进驻蓝莓公司后，虽然对蓝莓公司原有生产线进行了改造，但改造后的生产线未经国家验收确认，又未进行实际批量生产。二被告关于蓝莓公司的设备达不到年产量500吨的主张，无事实依据。关于活性生物饲料添加剂专利技术，是关于生产活性生物饲料添加剂技术的发明，即�明了新的技术生产活性生物，并非是发现了新的活性生物技术，专利技术中的活性生物品种不是专利人的新发现。如使用该活性生物饲料添加剂专利技术，首先应根据所生产的生物饲料添加剂的需要及国家允许使用的菌种来确定菌种，其中包括专利菌种或非专利菌种，并非必须使用活性生物饲料添加剂专利中的菌种。活性生物饲料添加剂专利中使用的菌种，如果有国家禁止使用的菌种，即不能报批生产许可证和生产文号，也不能实际使用。二被告在未进驻蓝莓公司之前，蓝莓公司就取得了生产许可证，二被告是知道该生产许可证的产品菌种成份的，视为二被告对该产品菌种成份的认可。秉川公司利用唐秉仁、赵德帮发明的活性生物饲料添加剂专利技术申报并取得了生产许可证及生物饲料添加剂产品生产文号，报批的菌种成份与蓝莓公司生产许可证的菌种成份完全一致，并进行了批量生产，且被告李崇负责包销秉川公司的全部产品。另外二被告虽然进驻了蓝莓公司，并未进行批量的实际生产。二被告关于生产许可证菌种成份与专利菌种成份不符，质量不达标及专利技术生产不出产品的主张不能成立。2007年8月23日蓝莓公司董事会决议：“因产品报批障碍不能进行正常生产活动，决定将公司转让出去，接受转让方接收原公司的厂房和设备投资，并且将资金偿还给原投资者（李叶林、王山、赵德帮）”。该董事会议未通知蓝莓公司大股东蓝莓研究所及执行董事参加会议，不符合《公司法》规定的法定条件，其董事会决议不具有法律效力。唐秉仁与被告李崇虽然于2007年8月26日签订了《关于出售活性生物饲料添加剂专利合同》，但二被告并未实际交款购买专利，该合同未实际履行。2007年8月23日的蓝莓公司董事会决议后，蓝莓公司也未�行转让。二被告于2007年4月25日交纳了蓝莓公司租赁房屋及场地的2007年5月至2008年5月房屋租金26,000.00元。二被告虽然于2007年10月10日将其投入的设备等搬出了蓝莓公司，但仍派人留守在蓝莓公司。二被告于2008年8月12日与房屋出租人毛书有解除房屋租赁合同关系，才撤出了在蓝莓公司的留守人员。二被告关于在2007年8月23日后，就将投资撤出了蓝莓公司，但未与蓝莓公司解除企业承包合同关系。王山是蓝莓公司聘用的法定代表人，并经过工商管理部门注册登记的，虽然在2007年7月7日由唐秉仁主持召开的股东会议免去了王山的法定代表人职务，但该股东会议并未通知大股东蓝莓研究所及执行董事王莹莹参加，未修改公司章程，也未在工商管理部门办理法定代表人变更登记手续。二被告关于王山没有权利代表蓝莓公司应诉的主张于法无据。综上所述，二被告根据双方口头�议及草拟的《牲畜生物饲料添加剂技术、生产、销售合作合同》进驻蓝莓公司，投入了大量资金，扩建厂房，购买设备，改造蓝莓公司原有设备等事实，足以证实二被告已经实际掌控了蓝莓公司，形成了事实上的企业承包经营关系。二被告在未经原告蓝莓公司同意的情况下，擅自拆除设备，并搬出蓝莓公司，但未与蓝莓公司解除企业承包经营合同关系，却拒绝给付承包费，其行为已经构成违约。原告依据双方口头协议及草拟的《牲畜生物饲料添加剂技术、生产、销售合作合同》、二被告进驻并实际掌控蓝莓公司的事实和二被告自认承包蓝莓公司等事实，要求二被告给付2007年6月至2008年6月一年期间的承包费750，000.00元的诉讼请求有理，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百九十六条�第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：
被告李崇、李叶林于本判决生效后七日内给付承包原告黑龙江省蓝莓生物工程有限公司2007年6月至2008年6月一年期间的承包费750，000.00元。
案件受理费11，300.00元，由被告李崇、李叶林承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
审 判 长 王立峰
代理审判员 景永慧
代理审判员 于威漾
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 马晓光