陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终2831号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司米脂公司，住所地：陕西省榆林市米脂县银北路15号。
负责人：姜卫东，系该公司经理。
委托诉讼代理人：陆静，陕西宇内律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘大庆，男，1952年9月2日出生，汉族，农民，住陕西省佳县。
被上诉人（原审原告）：高拴生，女，1952年10月27日出生，汉族，农民，住陕西省佳县。系刘大庆之妻。
二被上诉人的委托诉讼代理人：刘亚雄，男，1958年10月12日出生，汉族，住陕西省佳县。系刘大庆弟弟。
原审被告：刘兆强，男，1980年5月9日出生，汉族，农民，住陕西省米脂县。
原审被告：姬存军，男，1982年5月5日出生，汉族，住陕西省米脂县。
原审被告：米脂县增富旅游出租有限责任公司，住所地：陕西省米脂县银州南路电影公司二楼。
法定代表人：卢雷雷，系该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司米脂公司因与被上诉人刘大庆、高拴生、原审被告刘兆强、姬存军、米脂县增富旅游出租有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初212号民事判决，依法改判上诉人赔偿刘大庆各项损失129527.12元，赔偿高拴生各项损失52633.77元（上诉金额92230.54元）；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉承担。事实和理由：1、二被上诉人均系65周岁老人赔偿误工费于法无据；2、护理期营养期应包含住院期间重复计算护理费、营养费有误，住院伙食补助应以每天30元计算、护理费应以每天100元计算，一审判决有误。3、刘大庆已65周岁，一审判决上诉人赔偿其精神损害抚慰金10000元有失公正。
刘大庆、高拴生辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确；刘兆强在米脂医院垫付的医疗费，于刘大庆、高拴生出院时从交费窗口处拿走3000元并有刘兆强向我方写下的条据。
刘兆强、姬存军辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。
米脂县增富旅游出租有限责任公司未作答辩。
刘大庆、高拴生向一审法院起诉请求：1、依法判令赔偿原告刘大庆医疗费10547.12元、住院伙食补助费3600元、营养费2400元、护理费12000、交通费4081.5元、误工费26821元、鉴定费3600元、残疾赔偿金89343元、精神损害抚慰金40000元、后续治疗费12000元，后续治疗的误工费、护理费、营养费、交通费22000元，共计226392元。2、依法判令赔偿原告高拴生医疗费23103.77元、住院伙食补助费3600元、营养费3600元、护理费12000、误工费53642元、鉴定费1440元、精神损害抚慰金30000元、后续治疗费20000元，后续治疗的误工费、护理费、营养费、交通费30000元，共计177385元。3、被告保险公司在保险范围内赔偿以上损失，不足部分由被告刘兆强、姬存军及被告出租公司共同承担赔偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年6月19日16时许，被告刘兆强驾驶陕KT****号“桑塔纳”牌小型轿车，沿佳吴线由东向西行驶至37KM（大佛寺楼底枣坪村）路段时，由于车速过快，致驶车辆使出南侧路面，跌入南侧土崖下，造成本车受损，车内乘坐人刘大庆、高拴生受伤的交通事故。经佳县公安局交通警察大队于2017年6月29日作出佳公交发认字（2017）第00024号道路交通事故认定书，该事故书认定：当事人刘兆强承担事故的全部责任，当事人刘大庆、高拴生无责任。事故发生后，刘大庆、高拴生被送往米脂县医院住院治疗25天，高拴生又于2017年8月18日转入榆林市第二医院住院治疗18天，分别花费医疗费10547.12元、23103.77元。刘大庆经诊断为：1、胸、腰椎压缩性骨折；2、右手外伤；3、颈、腰椎间盘膨出并突出；4、胸1-2椎间盘膨出；5、腰3棘突骨挫伤。高拴生经诊断为：1、头外伤性脑震荡；2、双侧额颈部硬膜下积液；3、腔隙性脑梗死、脑萎缩；4、头皮裂伤；5、颅骨骨折；6、左锁骨远端骨折；7、左肩关节脱位。原告刘大庆的伤情于2017年10月19日经陕西科正法医司法鉴定所鉴定为九级伤残、后续治疗费12000元、护理期为60天、营养期为60天，支出鉴定费3600元；原告高拴生的伤情于2017年12月25日经陕西科正法医司法鉴定所鉴定为后续治疗费为20000元、护理期为60天、营养期为90天，支出鉴定费1440元。由于原、被告双方达不成赔偿协议，故诉至本院。另查明：在事故发生时，刘兆强为出租车的驾驶人、姬存军为实际使用人，刘兆强与姬存军签订有租车合同，且该车登记在被告出租公司的名下，该车在被告保险公司购买了道路客运承运人责任险，每人（乘客）责任限额为50万元，保险期间为2017年4月24日零时起至2018年4月23日24时止，该起交通事故发生在保险期间。该起事故发生后，刘兆强垫付刘大庆、高拴生医疗费等费用29363元。原告刘大庆、高拴生虽为农业户口，但发生交通事故前已在城镇从事个体经营满一年以上。
一审法院认为：公民的人身健康权受法律保护，二原告因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。被告刘兆强超速在道路上驾驶机动车，具有明显过错，对事故发生应负全部责任。实际使用人姬存军、米脂县增富旅游有限责任公司作为车辆所有人，应当对营运乘客刘大庆、高拴生的损害承担民事赔偿责任。事故发生后，被保险人和投保人怠于向保险人请求理赔，原告人可直接向保险人请求赔偿。由于原告刘大庆、高拴生系该肇事出租车的旅客，发生此次交通事故时其在车上，属于车上人员，故应当在车上人员承运人责任险的责任限额范围内予以赔偿。故对原告请求的合理费用，依法予以支持。对于是否应在对方交强险先赔付后再按照商业险赔偿的问题。本院认为车上乘客责任险是商业保险，应当按照保险合同约定的保额进行赔偿。原告刘大庆、高拴生依保险合同、运输关系向四被告主张权利，是当事人意思自治原则的体现，四被告应在自己的责任范围内履行自己的义务，有义务对原告的损失予以赔偿。关于原告请求的交通费，根据原告就医时间、次数、路线及可选择的交通工具，结合原告的伤情，本院酌情予以考虑；二原告的户籍虽系农村户口，但在城镇居住满一年以上，在城镇有固定的工作和收入，其残疾赔偿应按城镇居民对待；原告请求的后续治疗费，通过鉴定确定了数额，本院认为该费用系原告将来之必要支出，予以支持；关于原告刘大庆诉请的精神抚慰金，对其造成精神痛苦和生活困难，又因原告在该事故中无责任，对原告要求被告承担精神抚慰金的请求予以支持，但原告的诉请明显过高，本院酌情考虑；关于对原告高拴生诉请的精神抚慰金，因该事故虽致伤高拴生，但未造成严重精神损害，其请求本院不予支持。关于原告请求的鉴定费，根据《华人民共和国保险法>第六十四条之规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，因原告支出鉴定费系确定损失的必要支出，依法应予支持，被告保险公司的辩解理由不能成立；被告刘兆强要求原告返还垫付医疗费29363元，因本案中保险公司能够足额赔付原告的各项损失，故对该观点予以采纳。原告刘大庆的具体赔偿项目和数额为：医疗费10547.12元、护理费14350.55元（25天+60天）×168.83元/天）、误工费25324.5元（150天×168.83元/天）、营养费1700元（60天+25天）×20元/天）、住院伙食补助费1500元（25天×60元/天）、残疾赔偿金92430元（30810元/年×（20年-5年）×20%）、后续治疗费12000元、鉴定费3600元、精神抚慰金酌定为10000元、交通费酌定为3000元，共计174452.17元（其中被告刘兆强垫付医疗费29363元）；原告高拴生的具体赔偿项目和数额为：医疗费23103.77元、护理费17389.49元（25天+18天+60天）×168.83元/天）、误工费33766元（200天×168.83元/天）、营养费2660元（43天+90天）×20元/天）、住院伙食补助费2580元（25天+18天）×60元/天）、后续治疗费20000元、鉴定费1440元，共计100939.26元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十条、六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十一条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》笫九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘大医疗费10547.12元、护理费14350.55元、误工费25324.5元、营养费1700元、住院伙食补助费1500元、残疾赔偿金92430元、后续治疗费12000元、鉴定费3600元、精神抚慰金酌定为10000元、交通费酌定为3000元，共计174452.17元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司于本判决生效之日起十日内赔偿高拴生医疗费23103.77元、护理费17389.49元、误工费33766元、营养费2660元、住院伙食补助费2580元、后续治疗费20000元、鉴定费1440元，共计100939.26元。三、被告刘兆强垫付医疗费等费用29363元，在保险公司理赔后，由原告刘大庆、高拴生返还给被告刘兆强。四、驳回原告刘大庆、高拴生的其他诉讼请求；五、被告刘兆强、姬存军、米脂县增富旅游出租有限责任公司均不再承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6598元，减半收取3479元，由被告中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司负担。
二审中，刘大庆、高拴生提交二人的居住证明一份、其女儿刘喜红的完税证明一份，证明目的：残疾赔偿金应按城镇居民标准赔偿、护理费应按两人计算。
中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司质证意见：对真实性证明目的均有异议，不予认可。
刘兆强、姬存军质证意见：我方不发表意见。
米脂县增富旅游出租有限责任公司未予质证。
本院认为，刘大庆的残疾赔偿金一审本就按照城镇居民标准赔偿判决；高拴生经鉴定未构成伤残等级；而居住证明及完税证明不属于二审新证据，不予采纳。
二审查明，刘兆强垫付的29363元中米脂医院给刘兆强退费3000元，刘兆强实际垫付26363元。
其余事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。
本院认为，刘兆强驾驶陕KT****号出租车因车速过快使出路面跌入南侧土崖下，造成乘车人刘大庆、高拴生受伤发生单方道路交通事故。经榆林市公安局交通警察支队佳县交警大队作出佳公交发认字【2017】第00024号《道路交通事故认定书》认定：刘兆强应承担此事故的全部责任，刘大庆、高拴生无责任，依法应予认定。陕KT****号车在中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司投保乘客座位险每座50万元，且事故发生在保险期限内故应由承保人在保险限额范围内进行赔偿。因保险限额足已赔偿，故刘兆强、姬存军、米脂县增富旅游出租有限责任公司不再承担赔偿责任。上诉人认为二被上诉人均为65周岁老人赔偿误工费于法无据，本案刘大庆、高拴生具有健全的劳动能力，劳动既是每个公民的权利也是每个公民的义务。但一审判决误工费错误应予纠正，刘大庆的误工费从事发之日2017年6月19日至2017年10月9日做出鉴定，共计112天，误工费应为168.83元/天×112天=18908.96元；高拴生的误工费因其未达评残标准故没有伤残等级，所以应以住院天数来计算误工时长即43天，误工费应为43天×168.83元/天=7259.69元。上诉人认为护理期营养期应包含住院期间重复计算护理费、营养费有误；住院伙食补助应以每天30元计算、护理费应以每天100元计算，一审判决有误。住院治疗期间所需营养是客观必然，经鉴定的营养期是为肌体康复提供必不可少的营养元素，一审判决二被上诉人的营养费正确。对于护理费，一审按照人身损害赔偿标准核算二被上诉人的护理费，但二被上诉人变更诉请后的护理费均为12000元，故护理费应按二被上诉人的诉请为准进行判决。住院伙食补助费按照标准为：刘大庆25天×50元/天=1250元、高拴生43天×50元/天=2150元，对于合法部分上诉人应予赔偿。上诉人认为赔偿刘大庆精神损害抚慰金10000元有失公正，刘大庆胸腰椎体压缩性骨折经鉴定为九级伤残，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。据此，赔偿刘大庆精神损害抚慰金10000元合法合理。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司关于误工费、护理费、住院伙食补助费有误的上诉理由成立，但应依标准计算判决合法部分，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但误工费、护理费、住院伙食补助费判决有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初212号民事判决第四、五项、迟延履行告知条款及一审诉讼费负担部分；
二、撤销陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初212号民事判决第三项；
三、变更陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初212号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘大庆医疗费10547.12元、护理费12000元、误工费18908.96元、营养费1700元、住院伙食补助费1250元、残疾赔偿金92430元、后续治疗费12000元、鉴定费3600元、精神抚慰金酌定为10000元、交通费3000元，共计165436.08元（刘兆强已垫付26363元，在保险理赔时返还给刘兆强）；
四、变更陕西省佳县人民法院（2018）陕0828民初212号民事判决第二项为：由中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司于本判决生效之日起十日内赔偿高拴生医疗费23103.77元、护理费12000元、误工费7259.69元、营养费2660元、住院伙食补助费2150元、后续治疗费20000元、鉴定费1440元，共计68613.46元。
二审案件受理费2100元，由中国人民财产保险股份有限公司米脂支公司负担2000元，由刘兆强、姬存军负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 高慧云
审判员 霍 韬
审判员 惠莉莉
二〇一八年九月十二日
书记员 段欣兵