山西省大同市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0202刑初51号
公诉机关大同市城区人民检察院。
被告人庞某某，男。因涉嫌犯贪污罪，于2015年8月26日被大同市公安局刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
辩护人冯长春，山西华瑞律师事务所律师。
辩护人穆鹏祥，山西华瑞律师事务所律师。
大同市城区人民检察院以城检公诉刑诉〔2016〕52号起诉书指控被告人庞某某犯贪污罪，于2016年3月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市城区人民检察院指派检察员李佳出庭支持公诉，被告人庞某某及其辩护人冯长春、穆鹏祥均到庭参加了诉讼。期间经大同市中级人民法院批准延长审理一次。现已审理终结。
大同市城区人民检察院起诉指控：被告人庞某某在山西省电建一公司检修分公司(以下简称“检修分公司”)任劳资员期间，利用职务便利，分别于2013年10月、11月，2014年1月、10月采取制作单位员工虚假工资套现的方式，贪污公款人民币139563元。针对指控，公诉机关当庭提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人庞某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二之规定，应当以贪污罪追究刑事责任。提请法院依法判处。
被告人庞某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但辩称自己是在王某栓经理的安排下制作虚假工资套取现金，其中自己拿了不到一万六，其余放回了小金库，同时认为自己不构成贪污罪的主体，不构成贪污罪。
辩护人的辩护意见：1、被告人非法占有公共财物的数额事实不清，证据不足；2、被告人的主体身份不符合贪污罪的主体；3、被告人具有如实供述、初犯、用于家庭生活及治病的量刑情节。
经审理查明，山西省电建一公司检修分公司系国有企业，被告人庞某某由大同市众欣通途人力资源有限公司（以下简称“通途公司”）派遣到该处担任劳资岗位，主要负责汇总考勤，制作劳务派遣临时工工资。2013年8月至2014年，被告人庞某某利用其担任劳资员的职务便利，分别在制作2013年10月、11月，2014年1月、10月的工资表时，通过制作劳务派遣临时工虚假工资套取现金的方式，将公款人民币139563元非法占为己有。案发后，被告人庞某某的家属将赃款5万元退给本院。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、中国能源建设集团山西电力建设第一有限公司营业执照、组织机构代码证、企业信息查询单，证明其为企业法人，性质为国有企业。
2、劳务派遣书及劳动合同书，证明山西电建一公司与通途公司签订了劳务派遣协议，期限从2013年5月1日至2018年4月30日。被告人庞某某与通途公司签订了劳务合同，被派遣到山西电建一公司，派遣期限自2013年5月1日开始，担任劳资岗位。
3、检修分公司出具的情况说明两份、证明2013年8月至2014年期间，庞某某在检修分公司负责劳资工作，主要汇总考勤，制作工资。检修分公司在2013年至2014年期间，下设国投昔阳能源有限公司项目部、山西大唐国际临汾热电有限责任公司项目部。
4、检修分公司账务记录、小金库账务记录、山西省电建一公司账务记录，证明劳务临时工应汇通知单的承办人是庞某某，检修分公司已付通途公司2013年10月、11月，2014年1月、10月工资，2014年2月份检修分公司的劳务临时工工资未发；同时证明检修分公司的小金库没有收到被告人庞某某通过制作虚假工资而套取的现金。
5、通途公司账务记录，证明通途公司收到检修分公司2013年10月、11月，2014年1月、10月工资，相应的依据检修分公司工资表发放了劳务临时工的工资。
6、检修分公司2013年9月、10月、12月，2014年1月、9月考勤表，证明张某、李某、赵某、魏某、刘某某、祁某、王某峰、乔某、张某某等没有人员考勤记录，王某松在临汾项目部有考勤记录。
7、劳务临时工应汇通知单及检修分公司工资表名单，证明通途公司工作人员梁某某收到庞某某发的2013年10月、11月、2014年1月、2月、10月的检修分公司工资表名单中，包含张某、李某、赵某、魏某、刘某某、祁某、王某峰、乔某、张某某、王某松等人的工资。
8、通过QQ发送的文件名为“发梁主任、发粮3、发粮201410的文件”，证明庞某某让通途公司工作人员梁胜利将张某、李某、赵某、魏某、刘某某、祁某、王某峰、乔某、张某某、王某松等20人的工资，分别打到乔某、张某某、王某松的工资卡上。2013年10月41249元、2014年1月47520元、2月48536元、10月7285元、11月43509元，共计188099元。
9、乔某、王某松、张某某建设银行账户记录，证明该三人的建行银行卡于2013年10月、11月、2014年1月转入过“发梁主任、发粮3、发粮201410的文件”中所涉及的金额，共计人民币139563元。
10、证人梁某某的证言，证明梁某某在通途公司主要负责工资和合同的事务。检修分公司的庞某某是通过QQ给梁某某发了文件名为“发梁主任文件、发粮3文件、发粮201410”文件，然后庞某某打电话让梁某某将上述文件第一列名字刘某某、祁某等十人的钱，打到后一列名字乔某、张某某、王某松的卡上。其中文件2014年11月打错了，实际上是2013年11月。庞某某说那些人不干了，钱已经付了，不能上他们卡上，要上到乔某、王某松、张某某的卡上。天途人才劳务派遣公司（以下简称“天途公司”）和通途公司有部分人员同时在这两个单位上班，电建一公司2013年7月前是与天途公司签订的合同，后与通途公司签订的合同。只要电建公司打过钱，财务都上了工资卡。2013年10月，王某松的卡上进了11550元，乔某的卡上进了14249元，张某某的卡上进了15450元；2013年11月，王某松的卡上进了14325元，乔某的卡上进了14074元，张某某的卡上进了15110元；2014年1月，王某松的卡上进了18336元，乔某的卡上进了14074元，张某某的卡上进了15110元；2014年2月，王某松的卡上进了19352元，乔某的卡上进了14074元，张某某的卡上进了15110元；2014年10月乔某的卡上进了4011元，张某某的卡上进了3274元。
11、证人乔某的证言，证明乔某2013年以前给电建一公司的一个包工头干活。工作的时候先是按日工给现金结算，后来办了工资卡，按月工资结算，具体工资卡号记不清了。乔某不认识庞某某，也没有通过银行给庞某某转账过，也没有经济往来。
12、证人张某某的证言，证明张某某于2008年至2013年在电建公司做过临时工，工钱以现金结算。张某某没有办过工资卡，也没有尾号9302建设银行卡。张某某不认识庞某某，与他也没有经济往来。
13、证人王某松的证言，证明王某松在2007年6、7月份在检修分公司工作，2013年8月份以后在检修分公司临汾项目部工作。2013年8月份以后，王某松是山西电建一公司的临时工，从2013年8月至2014年5、6月份的期间是发放的现金，之后打到王某松自己在大同市南郊建行办的工资卡。以前单位给办过工资卡，大约在2011年春天的时候交到公司了。
14、证人张某宽的证言，证明张某宽于2005年在电建一公司工作，一开始和天途公司签订的合同，后来和通途公司签订的合同。张某宽的工资是通过建行卡发放的，每月三、四千元。2013年10月、11月，2014年1月、2月，电建一公司没有给张大宽发过工资。张某宽不认识庞某某和乔某，与乔某没有经济往来。
15、证人刘某的证言，证明刘某于2012年7月份在电建一公司检修分公司工作，2014年4月在电建一公司电气分公司工作。刘某是通途公司的派遣工。刘某在检修分公司的时候工资有时候打卡，有时候发现金。2014年10月检修分公司没有给刘泽发过工资。刘某不认识庞某某和张某某，与张某某没有经济往来。
16、证人王某栓的证言，证明王某栓于2013年8月在山西省电建一公司检修分公司任经理。庞某某主要负责汇总项目部的考勤和记录机关的考勤，依据考勤制作工资表；王某英负责招投标书制作，现金管理和财务记录。王某栓不审核庞某某每月制作工资表，只批结算单和奖金表，也不审核每个月的考勤。检修分公司的正式职工工资有公司财务支付，入单位的账，人才派送和通途劳务派遣是通过和劳务公司结算，职工的工资表给通途公司，临时用工和兼职都是用小金库的账支付。庞某某不管现金也不记账。王某栓也没有让庞某某通过给职工制作虚假工资，利用职工工资卡提取现金。乔某、张某某在王某栓任期不是单位的员工，王某栓也不认识他们。王某松是临汾项目部的临时职工，工资是通过代开工资发现金，临汾项目部有财务记录。王某栓在任职期间没有让庞某某付过临时工工资、工伤医药费、工程前期投入、投标保证金一类的事情，付款、记账一类的事情都是王某英做的。
17、证人王某英的证言，证明王某英在检修分公司的工作主要是标书制作、装订、记小金库的账、管钱。2013年8月以来，账目齐全都有记录。小金库的账的资金来源主要是山西广建、原平中泰转过来的工程款和通途公司的工资款。通途公司的工资款是劳资员庞某某负责和通途公司联系，当工资款到通途公司账以后，通途公司的会计叫上王某英和庞某某，有时还有单位的司机叶某，到银行提取全部现金，这些钱大部分都打到临汾项目部张某和刘某艳的卡上了，剩下的都存在了王某英的卡上。这些钱都有记录，通途公司的工资款每月有四五十万，都是从通途在大同银行账户提取的现金，不通过职工工资卡提现。2013年8月份以来职工的工资卡就都没有用过，王某英也没有用这些工资卡提取现金，这些卡在谁手里王某英不清楚。庞某某没有从乔某、张某某、王某松的工资卡上提取现金给过王某英，也没有给过王某英以“职工做虚假工资、利用职工工资卡”提现的现金。机关的临时工工资是王某英付的，项目部也有相应的记录，工伤医药费都是王某英付到工伤职工的卡上了，也有记录。投标保证金是检修分公司财务付的，分公司都有财务记录，工程前期投入应该是项目部有记录，王某英只负责给项目部付钱。王某英没有给庞某某付过这些钱。
18、证人柳某某的证言，证明柳某某负责山西电建一公司检修分公司的工资审批和发放。检修分公司各个班组的考勤员把考勤报到检修分公司劳资员庞某某，庞某某收到考勤报分公司经理签字，庞某某再根据考勤制作工资表，之后把工资单报给柳某某，柳某某再把工资单汇总后制作工资通知单，然后让分公司经理签字和该分公司章，分公司财务人员签字认可，最后公司财务根据工资通知单付劳务派遣工工资款。柳某某不审核考勤表和工资表。
19、被告人的供述，证明庞某某是山西省电建一公司检修分公司的劳资员，主要负责考勤、根据项目部报上的考勤做工资及奖金、从天途职工卡里面取现金。山西省电建一公司检修分公司共有昔阳和临汾两个项目部，项目部将日常考勤通过QQ传给庞某某，庞某某依据考勤制作工资，经领导审核后工资表交到劳资科柳某某，劳资科再依据工资表出三份结算单，结算单经分公司经理审批后，一份庞某某留底，另外两份财务作为付款的凭据，财务给通途公司付款前公司领导审核，通途公司根据工资表，将工资发到职工的建行工资卡。“发梁主任、发粮3、发粮201410的文件”里的人员都是通途公司派遣的临时工，有些人都不上班，但是庞某某给做上工资后，通过邮箱把这四个文件发到天途公司梁某某的邮箱里，然后打电话让他把上边第一列名字的钱打到后一列王某松、乔某、张某某的卡上，因为庞某某有王某松、乔某、张某某的卡和密码，2014年2月的工资约48000元未发放，庞某某从ATM机上取了共计139563元。
20、山西省行政事业单位资金往来结算票据，证明案发后庞某某的家属通过本院退赃款5万元。
关于被告人庞某某提出的自己是在王某栓经理的安排下制作虚假工资套取现金，其中自己拿了不到一万六，其余放回了小金库的辩解，经查，检修分公司小金库的财务记录、证人王某栓、王某英的证言相互佐证，证实检修分公司的小金库没有收到被告人庞某某通过制作虚假工资而套取的现金，故对被告人的辩解不予采信。
本院认为，被告人庞某某作为国有企业从事公务的人员，利用制作工资的职务便利，制作单位临时工虚假工资套取现金，骗取国有企业财产139563元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人庞某某虽然由通途公司派遣到山西省电建一公司检修分公司，从事劳资员工作，但电建一公司检修分公司属于国有企业，被告人庞某某主要的工作内容为负责汇总项目部的考勤和记录机关的考勤，依据考勤制作工资表，其从事的工作属于公务性质，故对被告人及其辩护人的关于被告人主体身份不符合贪污罪辩护意见不予采信。案发后被告人庞某某积极退赃5万元，且在庭审中能够如实供述自己的罪行，酌情从轻处罚。综上，根据被告人庞某某的犯罪情节和悔罪表现，对被告人庞某某判处缓刑对所在社区无重大不良影响，可以对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第九十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人庞某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效十日内向本院交纳。）
二、被告人庞某某退回的赃款50000元予以没收，上缴国库；剩下犯罪所得89563元继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨晓忠
代理审判员 齐建然
人民陪审员 李 强
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 降静中
葛亚慧