湖南省古丈县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘3126刑初11号
公诉机关湖南省古丈县人民检察院。
被告人吴清安，男，1970年1月7日出生于湖南省古丈县，土家族，小学文化，中共党员，农民，住古丈县，户籍地为古丈县。案发前任古丈县原高望界乡岩坨村党支部书记。因涉嫌贪污罪于2014年10月15日被刑事拘留，10月30日被依法执行逮捕，2015年2月9日被古丈县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人田晏，湖南董艺律师事务所律师。
古丈县人民检察院以古某1刑诉〔2015〕33号起诉书指控被告人吴清安犯贪污罪，于2015年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月21日公开开庭审理了本案。同年10月28日作出判决，判处被告人吴清安有期徒刑三年，并处没收财产人民币二万元（已缴纳）。被告人吴清安不服，提起上诉。湘西土家族苗族自治州中级人民法院于2016年2月22日发回重审，本院另行组成合议庭审理了本案。古丈县人民检察院指派检察员龙希万出庭支持公诉，被告人吴清安及其辩护人田晏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
古丈县人民检察院指控称，被告人吴清安在担任古丈县原高望界乡岩坨村党支部书记期间，利用职务之便，伪造工程项目材料，并用同村村民谢茂军出资修建的机耕道作为工程项目骗取古丈县发展和改革局分配给岩坨村的10万元道路水毁恢复工程项目资金，占为己有，用于私人开支。
为指控上述事实，公诉机关在庭审中宣读和出示了下列证据：（1）案件线索来源情况说明、立案决定书、国家项目资金下达文件、报账资料及相关票据、银行账户交易明细、任职文件等书证；（2）证人谢某、李某1、向某等人的证言；（4）被告人吴清安的供述。
公诉机关认为，被告人吴清安在担任古丈县原高望界乡岩坨村党支部书记期间，利用职务上的便利，采用虚假的工程项目资料报账手段骗取国家项目资金十万元，并占为己有，应当以贪污罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。
被告人吴清安在庭审过程中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但提出项目是自己在长沙通过熟人联系，在省以工代赈办获得，在跑项目时合理支出约七千余元，应从十万元中扣除。
被告人吴清安的辩护人田晏提出的辩护意见是：①原审认定被告人吴清安骗取项目工程款十万元占为己有，实际所得99083元，与事实不符。被告人吴清安通过朋友帮忙到省里要得项目资金十万元，为感谢帮忙人员支出了二万元现金，而且还开支了其他费用一万元，用于买特产4000元，车票、住宿费开支917元，税票4980元，实际所得应是七万元；②被告人吴清安具有自首情节，且积极退赃，真诚悔罪，可以从轻处罚。
被告人吴清安向法庭提供的证据有去长沙申请项目所花的车某、住宿费用发票共计917元。
经审理查明，被告人吴清安分别于2011年4月25日、2014年3月18日被任命为古丈县原高望界乡岩坨村党支部书记，在担任村支部书记期间，被告人吴清安通过其朋友在省以工代赈办要得项目资金十万。古丈县发展和改革局（以下称古丈县发改局）于2012年10月29日以“古发改赈（2012）134号”文件分配给古丈县原高望界乡岩坨村10万元工程项目资金，项目名称为“古丈县高望界乡岩坨寨道路水毁恢复工程”。之后，被告人吴清安伪造了高望界乡岩坨村冲天组水毁公路工程数量及资金表等资料，并用同村村民谢某自己出资修的机耕道作为应付验收的工程项目点，通过以上手段骗取项目主管部门验收，于2012年11月28日从县财政报账，将10万元项目资金骗取存入用妻子向某的名义开户的中国农业银行古丈县支行账号为18×××46的账户。被告人吴清安骗得项目款后，于2012年12月4日在古丈县农行申购了5万元“金钥匙安心快线”天天利滚利第1期开放式人民币理财产品，并于同年12月5日支取2.03万元偿还购车所欠李某12万元的本息。在长沙申请项目花去车某、住宿费共计917元，剩余资金被吴清安用于个人开支。
2014年10月14日，古丈县纪委及古丈县人民检察院办案人员到被告人吴清安家找吴清安，吴清安外出，经向吴清安妻子向某表明身份后，向某电话通知吴清安回到家，与办案人员前往办案机关接受调查，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（1）案件线索来源情况说明、案件移送函、到案说明、立案决定书、传唤证、拘留证、逮捕证，证明中共古丈县纪律检查委员会于2014年10月14日将案件移送古丈县人民检察院，古丈县人民检察院反贪污贿赂局经初查后于同年10月14日立案侦查，并于同日传唤被告人吴清安接受讯问，并采取强制措施的事实；
（2）户籍证明、中共古丈县高望界乡委员会（高委[2011]3号，高委[2014]1号）文件，证明被告人吴清安的身份情况以及吴清安分别于2011年4月25日、2014年3月18日被任命为高望界乡岩坨村党支部书记的事实；
（3）相关项目资金来源的书证，证明古丈县发改委文件（古某2改赈[2012]134号），证实2012年10月29日古丈县发展和改革局以古丈县高望界乡岩陀寨道路水毁恢复项目分配十万元工程资金给岩坨村的事实；
（4）吴清安通过古丈县财政局对岩坨村相关项目资金报账的书证，证明2011年11月21日岩坨村委会作为甲方，与岩坨村冲天组水毁公路以十万元承包给向某（乙方），2012年11月28日经项目主管部门验收，同年12月28日到县财政局报账，该局将项目资金十万元拨入向玉芬18×××46的账号的事实；
（5）户名为“向某”相关银行账户已收到涉案工程款的书证，证明有从中国农业银行古丈县支行调取的向玉芬18×××46的账户交易明细、古丈县农村商业银行（原农村信用社）调取的向某的账户交易明细，有相对应的银行支付凭证证明的事实；
（6）骗取工程款去向的银行取款凭证、领条、收条等书证，证明被告人吴清安2012年12月4日从农业银行18×××46的账户申购了中国农业银行理财产品“'金钥匙安心快线'天天利滚利第1期开放式人民币理财产品”五万元，2012年12月5日，从向某农业银行18×××46账户取款20300元的事实；
（7）缴款书，证实2014年12月25日被告人吴清安通过其家属在侦查期间退赃30000元以及2015年2月9日退赃70000元的事实。
（8）证人谢某的证言，证明2012年5、6月期间，自己出资金修了一条机耕道，花了一万四五千元左右，没有得到国家的一分补助款，自己没有报过项目资金，在2014年4、5月份的一天，吴清安找到自己，要其承认吴清安帮助出资95000元修的机耕道，我口头答应但没有打字条的事实；
（9）证人向某的证言，证明其在岩坨村冲天坪组做了三个项目，一个是冲天坪组进户的道路硬化工程，第二个是冲天坪组的人畜饮水工程，第三个是冲天坪整理农田水渠，这三个工程都是吴清安承包的，吴清安是以我的名义与村里签订的承包合同，我本人没有在岩坨村承包过工程，吴清安为了报帐以自己的名字在农行开了银行账户，该银行存折本存于家中，我与吴清安共用；在2012年8、9月购买了一辆力帆越野车，吴清安向李某1借了2万元，怎么借的和怎么还的我不知情，另外在2012年12月在县农行购买了五万元的理财产品的事实；2014年10月14日，古丈县纪委及古丈县人民检察院办案人员到我家找吴清安，吴清安外出，我打电话通知吴清安回到家，之后与办案人员前往办案机关接受调查的事实；
（10）证人李某1的证言，证明大约2012年5月份左右，吴清安购车差钱，向我借了二万元钱，之后过了一段时间，吴给我还款20300元的事实；
（11）证人鲁某的证言，证明从2010年11月到2013年11月，其先后到岩坨村验收了冲天坪组公路整修、冲天坪人蓄饮水、岩坨组机耕道、冲天坪组机耕道、冲天坪组农田水渠等工程，都是岩坨村支部书记吴清安带去和介绍情况的事实；
（12）证人彭某的证言，证明岩坨村2011年12月从县以工代赈办报了10万元的人畜饮水项目，2012年11月从县以工代赈办报了10万元村水毁公路项目，2013年10月从县扶贫办报了5万元整修公路项目，2013年从县以工代赈办报了5万元新修机耕道项目，彭某参与了验收，在验收当时是岩坨村支部书记带去的，该书记称是他花钱实施的工程的事实；
（13）证人万某的证言，证明其于2014年5月到县以工代赈办、县财政等部门查询后得知吴清安以岩坨村的名义报了五个项目后，就与李某2等人将相关举报材料送到县纪委的事实；
（14）被告人吴清安的供述，证明2012年其通过在省以工代赈办的熟人为村里跑项目，支出费用约七千余元，获得项目后，因村民纠纷无法实施项目工程，为了不使项目资金超期被收回，其通过采用虚报工程项目套取国家项目资金十万元的事实。
本院认为，被告人吴清安在担任古丈县原高望界乡岩坨村党支部书记期间，利用职务之便，伪造项目工程资料，骗取国家扶贫项目资金十万元，其行为已构成贪污罪。古丈县人民检察院指控被告人吴清安犯贪污罪罪名成立，应当以贪污罪追究其刑事责任。本案系群众向古丈县纪委举报，而将案件移送古丈县人民检察院，同日，古丈县人民检察院传唤被告人吴清安接受询问，被告人吴清安如实供述了办案机关未掌握的骗取古丈县高望界乡岩坨村道路水毁恢复工程项目扶贫款十万元的事实。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条的规定，犯罪事实未被办案机关掌握，犯罪分子尚未受到调查谈话，或者未被采取了强制措施，向办案机关投案的，是自动投案，在此期间如实交代自己的主要犯罪事实，应当认定为自首。对其可以从轻或者减轻处罚。被告人吴清安在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃十万元，对其亦可从轻或者减轻处罚。故，对其辩护人田晏提出的被告人吴清安具有自首情节，积极退赃，具有悔罪表现的意见，本院予以采纳，对其提出的被告人吴清安的贪污数应认定为七万元的意见，不予采纳，其理由是：首先，被告人吴清安及辩护人没有向法院提供证明其有合理开支二万元的证据；其次，虽提供了3917的车票，住宿费发票，但不能认定为是其合理开支。综上，根据被告人吴清安具有自首情节、真诚悔罪、积极退赃等量刑情节，本院决定对被告人吴清安适用减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十九条第一款之规定，判决如下：
被告人吴清安犯贪污罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审的不折抵刑期，刑期终止日顺延），并处罚金人民币十万元（限本判决生效后十日内缴纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢长永
审 判 员 陈洪波
人民陪审员 向 艺
二〇一六年十一月八日
书 记 员 田祖丽
附:本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
……
第三百八十三条……
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
……
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条……
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的。应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
……
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金，判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
……