安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖13刑终307号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐晓龙，男，1989年3月14日出生于安徽省淮南市，汉族，中专文化，进城务工人员，住淮南市八公山区。因犯诈骗罪于2014年1月23日被江苏省无锡市滨湖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2014年2月23日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪、寻衅滋事罪于2016年5月18日被淮南市公安局田家庵分局抓获，次日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
上诉人（原审被告人）尚修琼，男，1989年1月4日出生于吉林省吉林市船营区，汉族，初中文化，进城务工人员，户籍地吉林省吉林市船营区，暂住地宿州市埇桥区。因犯诈骗罪于2013年11月27日被江苏省无锡市崇安区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月22日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人武仲江，安徽拂晓律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭朋，男，1988年10月10日出生于湖北省孝感市，汉族，初中文化，进城务工人员，户籍地湖北省孝感市大悟县，暂住地宿州市埇桥区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月22日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人韩斌，安徽安康律师事务所律师。
原审被告人李春颖，女，1987年7月16日出生于黑龙江省鸡东县，汉族，初中文化，进城务工人员，户籍地黑龙江省鸡东县，暂住地宿州市埇桥区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月22日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人徐晓龙犯诈骗罪、寻衅滋事罪，被告人尚修琼、郭朋、李春颖犯诈骗罪一案，于2017年4月12日作出（2016）皖1302刑初1113号刑事判决。原审被告人徐晓龙、尚修琼、郭朋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、诈骗事实
2016年4月14日，被告人徐晓龙在宿州市埇桥区北关两淮新城开设“太空舱咖啡厅”，并纠集被告人尚修琼等人作为“拖头”，尚修琼又纠集被告人李春颖、于某、毛某作为“酒托女”，被告人郭朋作为“服务员”。尚修琼安排“酒托女”冒充“女网友”以要求见面为由，将被害人李某1、邹某、陈某等多人诱骗至“太空舱咖啡厅”内，由郭朋进行点餐服务，后收取被害人高额费用。所得钱款由徐晓龙提成20%后，将剩余的80%交由尚修琼分配。截止案发，共骗取27名被害人24908元，其中尚修琼、郭朋骗取19名被害人21228元；李春颖骗取11名被害人16938元。案发后，李春颖家人代为退赔李某1等11名被害人经济损失16938元，并取得被害人谅解。
二、寻衅滋事事实
2016年4月21日下午，被告人徐晓龙伙同他人在宿州市埇桥区北关“太空舱咖啡厅”以酒托形式欺骗张某进店消费。当日22时许，张某发现被骗后与朋友韩某一起到咖啡店找徐晓龙理论，徐晓龙遂纠集他人对张某、韩某实施殴打，致张某、韩某身体多处受伤。经法医鉴定，张某、韩某伤情均属轻微伤。案发后，徐晓龙已赔偿被害人张某、韩某各项经济损失并已实际履行，取得二被害人的谅解。
原审根据公安机关提取的尚修琼手机QQ信息等书证、辨认笔录、鉴定意见、被害人李某1等人陈述、证人李某2证言、被告人徐晓龙等人供述等证据认定上述事实。
原判认为，被告人徐晓龙、尚修琼、郭朋、李春颖以非法占有为目的，利用女“酒托”假扮网友约被害人见面为手段，将被害人骗至徐晓龙开设的“咖啡厅”进行高额消费，共骗取27被害人人民币24908元，其中尚修琼、郭朋骗取19名被害人人民币21228元，李春颖骗取11名被害人人民币16938元，数额较大，四被告人的行为均已构成诈骗罪；徐晓龙伙同他人随意殴打被害人，致二人轻微伤，其行为又构成寻衅滋事罪。徐晓龙开设“太空舱咖啡厅”，然后招募“托头”尚修琼等人实施诈骗，是整个犯罪团伙的发起者、组织者，其应对整个犯罪过程承担全部责任；尚修琼、郭朋、李春颖在实施诈骗犯罪中分工明确，按利益分成，二人不属从属地位。徐晓龙、尚修琼系累犯，依法从重处罚。徐晓龙归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。李春颖主动退赔被害人全部经济损失并取得部分被害人谅解，可酌情从轻处罚。尚修琼、郭朋、李春颖当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。徐晓龙与被害人张某、韩某达成民事赔偿协议，取得二被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对徐晓龙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十一条、第六十四条；对尚修琼依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条；对郭朋、李春颖依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人徐晓龙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年七个月。罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处一年十一个月，合并执行有期徒刑四年，罚金二万元；二、被告人尚修琼犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币一万五千元；三、被告人郭朋犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，罚金人民币一万五千元；四、被告人李春颖犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币一万元；五、责令被告人徐晓龙、尚修琼、郭朋共同退赔被害人经济损失。
徐晓龙上诉提出原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
尚修琼上诉及其辩护人辩护提出尚修琼当庭认罪，原判量刑过重，请求对其轻处罚。
郭朋上诉及其辩护人辩护提出原判认定郭朋参与诈骗数额错误，郭朋系从犯，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院审理中，上诉人徐晓龙、上诉人尚修琼及其辩护人、上诉人郭朋及其辩护人、原审被告人李春颖均未提交新的证据。
对于上诉人徐晓龙、上诉人尚修琼及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由、辩护意见。审理认为，原判根据徐晓龙、尚修琼犯罪的事实、犯罪的性质及二人均系累犯等情节和对于社会的危害程度，对二人分别判处的刑罚并无不当。故上诉人徐晓龙、上诉人尚修琼及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人郭朋及其辩护人提出原判认定郭朋参与诈骗数额错误，郭朋系从犯，原判量刑过重，请求对其从轻处罚的上诉理由、辩护意见。经查：1、上诉人郭朋参与诈骗被害人钱款合计人民币21228元的事实，有相关书证、被害人陈述、证人毛某等人证言、上诉人徐晓龙、郭朋等人供述等证据证实，足以认定；2、在共同诈骗犯罪中，上诉人郭朋与徐晓龙等人分工配合，积极参与，起主要作用，系主犯；3、原判根据郭朋犯诈骗罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对其判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万五千元，量刑并无不当。故上诉人郭朋及其辩护人的上诉理由、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人徐晓龙、尚修琼、郭朋、李春颖以非法占有为目的，利用女“酒托”假扮网友约被害人见面为手段，将被害人骗至徐晓龙开设的“咖啡厅”进行高额消费，共骗取27被害人人民币24908元，其中尚修琼、郭朋骗取19名被害人人民币21228元，李春颖骗取11名被害人人民币16938元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪；徐晓龙伙同他人随意殴打他人，致二人轻微伤，其行为又构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。徐晓龙犯二罪，依法予以数罪并罚。在共同诈骗犯罪中，徐晓龙、尚修琼、郭朋、李春颖均积极参与，相互配合，其主要作用，系主犯。徐晓龙、尚修琼因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。李春颖主动退赔被害人全部经济损失并取得部分被害人谅解，可酌情从轻处罚。郭朋、李春颖当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。徐晓龙与被害人张某、韩某达成民事赔偿协议，且取得谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 从 前
审判员 王晓红
审判员 王 鹏
二〇一七年六月二十九日
书记员 黄延续
附本案适用的相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。