湖南省衡阳市石鼓区人民法院
p t ; \' > 民 事 判 决 书
（2015）石民一初字第241号
原告汤某某。
委托代理人陈某某，衡阳中恒法律服务所法律服务工作者。
被告衡阳市建设学校。
法定代表人蔡某某，该校校长。
委托代理人王某某。
被告衡阳市长江建设工程有限责任公司。
法定代表人查某某，该公司董事长。
委托代理人王中兴，湖南秦湘律师事务所律师。
委托代理人王一龙，湖南秦湘律师事务所实习律师。
被告周某甲。
委托代理人张京，湖南天牌律师事务所律师。
被告周某乙，男，1970年8月31日出生，汉族，居民，户籍所在地广东省韶关市浈江区十里亭镇前进路**号之23，现住衡阳市华新开发区金雁翔龙**栋****户。
委托代理人王中兴，湖南秦湘律师事务所律师。
原告汤某某为与被告衡阳市建设学校（以下简称建设学校）、衡阳市长江建设工程有限责任公司（以下简称长江建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年4月22日向本院起诉。本院受理后，依法追加周某甲、周某乙为本案共同被告。并组成由审判员陈锡凯担任审判长，人民陪审员李贵福、人民陪审员曹姣参加的合议庭。后依法变更为由审判员龙捷担任审判长，代理审判员王志、人民陪审员赵为民参加的合议庭于2015年7月30日、2015年10月28日两次公开开庭进行了审理。书记员贺白平担任记录。第一次开庭原告汤某某及其委托代理人陈某某，被告长江建设公司委托代理人王中兴、被告周某甲及其委托代理人张京到庭参加诉讼。第二次开庭原告汤某某及其委托代理人陈某某，被告衡建设学校委托代理人王某某、被告长江建设公司、周某乙及其委托代理人王中兴、被告周某甲及委托代理人张京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤某某诉称：2014年8月8日，被告衡阳市建设学校与被告衡阳市长江建设工程有限责任公司消防分公司签订了一份《消防工程承包合同》，被告衡阳市建设学校将其校内消防整改项目，以包工包料的方式承包给长江消防公司施工。原告经人介绍到该项目进行消防设施安装施工。当月19日8时30分左右，原告在教学楼的一、二楼楼梯设台用电锤在墙上打洞安装消防设备箱时，被电锤砸起的水泥沙粒砸入右眼。原告右眼被击伤后，以为不要紧，只在诊所治疗，后不见好转，同月23日到衡阳市爱尔眼科医院治疗并进行了手术，当月27日，原告的伤情经司法鉴定为八级残疾，并确定误工期间为4个月，住院期间需陪护1人继续用药治疗，定期复查。原告受伤后，被告只经周某乙朋友之手转给原告现金13500元，原告反复找各被告讨要说法，被告相互推诿，无奈，原告为维护自身合法权益只得诉至法院，请求判决被告共同赔偿原告误工费、住院陪护费、住院伙食补助费、医疗费和后期治疗费、营养费、交通费、被抚养人生活补助费、精神抚慰金、残疾赔偿金共计244946.5元并承担本案诉讼费用。
为支持其诉讼请求，原告提供了以下证据：
证据1、消防工程承包合同，证明当事人之间民事法律关系；
证据2、第一次住院发票及账单，证明原告住院所发生的费用；
证据3、住院病历，证明原告伤情及治疗情况；
证据4、第二次住院发票及账单，证明原告第二次住院发生的费用；
证据5、第二次病历，证明原告病情及治疗情况；
证据6、疾病证明书，证明原告病情及后续治疗所需费用；
证据7、司法鉴定意见书，证明伤残等级及有关赔偿项目依据；
证据8、周某甲证词，证明原告受伤经过及被告已付费用；
证据9、红湘派出所单位证明及租房合同，证明原告自2009年5月1日起在市内居住；
证据10、原告结婚证、小孩出生证及户籍卡，证明被抚养人身份信息；
证据11、被告有关登记信息，证明被告的主体资格；
证据12、鉴定费及门诊费发票，证明鉴定费及门诊费用；
证据13、证人李顺兰的证言，证明原告的受伤经过。
上述证据经庭审质证，被告建设学校的质证意见为：证据1、2、3、4、5、6、10、11、12无异议，证据7有异议，原告的伤情达不到八级；证据8有异议；证据9对租房合同有异议，证据13证人陈述的具体情况被告建设学校不清楚；被告长江建设公司、周某乙的质证意见为证据1真实性、关联性无异议，该合同是建设学校与长江建设公司消防公司签订的；证据2-12无异议；证据13证人所陈述的情况，恰恰证明了周某甲是工程承揽人，汤某某与李顺兰都是周某甲的雇员；被告周某甲的质证意见为：除周某甲的身份信息外，其他的证据均与周某甲无关；请法院依法核实原告的损失，而且周某甲尽道德义务给付原告的医药费应当予以扣除。证据13证人证言恰恰证明了证人与周某甲是因为朋友之间电话联系一起做事的，周某甲只是一个告知人，代为发工资的人，并不能因此而称周某甲为承揽人；本院认为，原告提供的13份证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可作为认定案件事实依据，本院予以采信。
被告建设学校辩称：1、衡阳市建设学校不是本案适格被告。被告建设学校是与长江消防公司签订了合同，但并没有雇佣汤某某，也不认识原告，与原告不存在任何民事关系；2、原告的起诉状陈述的事实与客观事实不符。原告的眼睛受伤时间、地点并不明确；3、原告操作不当，自身存在重大过错；4、被告建设学校与长江公司签订的是承揽合同，不是建设施工合同，被告建设学校不是工程发包方；5、被告建设学校不承担任何赔偿责任。合同约定工程施工中发生任何事故均由长江公司负责。
为支持其答辩主张，被告建设学校提供了以下证据：
证据1、消防施工合同，证明合同约定工程的价格、面积；
证据2、消防工程整改预算书，证明工程预算的金额、时间；
证据3、转账凭证，证明工程付款的情况。
上列证据经庭审质证，原告的质证意见为：证据1真实性无异议，合法性、关联性有异议。建设学校应该对承包方的资质进行审核，周某乙承包该工程，原告为周某乙做事，也是为建设学校做事建设学校应该承担赔偿责任。证据2、3与原告无关；被告长江建设公司、周某乙质证意见为:证据1合法性有异议；证据2、3无异议；被告周某甲的质证意见为证据1与周某甲没有关联性，而且消防分公司并没有主体资格；证据2消防分公司没有经过登记还私刻公章，与周某甲无关；证据3请法院依法核实其真实性、合法性。本院认为,被告建设学校提供的证据1、2、3来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可作为认定案件事实依据，本院予以采信。
被告长江建设公司辩称：1、消防工程是长江建设学校发包给被告长江建设公司的消防公司，建设学校并没有与长江建设公司签订施工合同。消防公司又将一部分工程分包给周某甲，虽然没有签订合同，但是周某甲愿意按照合同约定进行施工；2、原告受伤是事实，但是造成原告八级伤残是因为其没有及时到医院去治疗而导致的，消防工程施工过程中，负责人和汤某某本人在施工过程中没有注意到安全；因此，原告本身要承担一部分责任；3、原告受伤是2014年，其计算依据应该按照上一年（2013年）标准计算；4、周某乙是长江消防公司的负责人。
为支持其答辩主张，被告长江建设公司提供了以下证据：
证据1、消防安装工程施工合同，证明当时被告周某乙把部分消防安装工程施工发包给了屈顺桥，屈顺桥后来没做，就退出了，就是周某甲实际在做，实际上是周某甲承揽的；
证据2、谈话笔录，证明该工程实际承揽人为周某甲。
证据3、证人屈顺桥证言，证明被告周某甲是其介绍给被告周某乙来承包该工程的。
上列证据经庭审质证，原告的质证意见为：证据1真实性、合法性、关联性均有异议。消防公司与建设学校签订合同时，该合同与周某乙并任何法律关系。证据2“三性”均有异议，签订合同的是屈经贤，而证人又是屈顺桥。证据3证人所陈述的是周某乙在负责。但证人并不能确认承包人是谁，且该证据与本案没有关联。屈经贤个人没有资质，也不能抗辩本案原告。被告建设学校的质证意见为：证据1无异议；证据2、3不清楚；被告周某甲的质证意见为：证据1“三性”均有异议，证明目的也有异议，该合同恰恰证明周某乙作为分公司负责人违法分包，周某乙个人没有发包资格，屈顺桥也没有承包资格。该证据与周某甲没有关联；证据2“三性”及证明目的有异议。合同为无效合同，证人屈经贤没有权利将工程承继给周某甲。证人需出庭作证，而且无证人的基本信息情况，其陈述的事实与承包合同及周某甲没有任何关联。证据3对证人屈顺桥，其身份有异议；而且证人承认与周某乙是老表，与本案有利害关系，其证人证言是为了帮周某乙开脱责任，不能采信，应予以排除；周某乙作为公司的负责人之一，其分包行为属于违法行为，分包合同是无效合同。屈经贤没有权利找人代替其本人，周某甲也没有代替屈经贤，周某甲只是起告知作用；被告周某乙的质证意见为：证据1、2、3均无异议。对于被告长江建设公司提供的证据，本院认为，证据1来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可作为认定案件事实依据。其证据与被告建设学校提供的证据相互印证，本院予以采信。证据2、3证人屈顺桥不能客观反映周某甲和周某乙之间存在的法律关系，对该两份证据本院不予采信。
被告周某甲辩称：1、周某甲不是项目承包人；2、周某乙与屈顺桥签订的合同属无效合同；3、周某甲与其他人员是同工同酬；4、屈顺桥没有权利代替某一方将工程承包给周某甲，屈顺桥也从未向周某甲披露过该合同。综上，周某甲与原告是同工同酬的同事，不是本案适格被告，请求法院驳回原告对被告周某甲的起诉。
为支持其答辩主张，被告周某甲提供了以下证据：
证据1、收条，证明原告已经从周某乙那里收到了13500元；
证据2、发放工资条，证明被告周某甲与原告是同工同酬的，不是承包人等事实。
对被告周某甲提供的证据经庭审质证，原告的质证意见为：证据1、2无异议；被告建设学校的质证意见为：证据1的情况被告建设学校不清楚，证据2的真实性有异议；被告长江建设及周某乙的质证意见为对证据1无异议；证据2工资表不知道是谁造的，也不能说明周某甲与其他工人是同工同酬的。被告周某甲提供的两份证据，本院认为，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，可作为认定案件事实依据，本院予以采信。
被告周某乙辩称：1、周某乙是以长江公司消防分公司的负责人与建设学校签订合同，原告在施工中受伤是事实，但是周某乙既代表长江公司、又代表消防分公司，故三方只能由其中一方承担赔偿责任；2、原告受伤后应该在正规医院治疗，而不应该在诊所治疗，从而导致扩大损失，因此，原告应当承担一部分责任；3、原告受伤以后并没有及时与周某乙报告情况，而是过了一段时间才告知，贻误了治疗时间，原告受伤是否是在建设学校施工中受伤不清楚。
被告周某乙未向本院提供证据。
根据本院采信的证据及原、被告在庭审中的陈述，经审理查明：2014年8月8日被告建设学校与长江建设公司消防分公司签订了一份《消防工程承包合同》合同约定被告建设学校将教学楼及宿舍楼消防改造工程以包工包料的方式给长江建设公司消防分公司进行承包。合同总造价为七万五仟元整。长江建设公司消防分公司并未登记设立，是被告周某乙以该分公司的名义挂靠在被告长江建设公司名下。2014年8月10日被告周某乙与屈顺桥（又名屈经贤）签订了一份《消防安装工程施工合同》将该工程发包给屈顺桥。因屈顺桥母亲生病该合同没有履行，屈顺桥介绍被告周某甲给被告周某乙做事，被告周某乙跟被告周某甲口头约定了施工内容并约定了工资为10000元。被告周某甲叫来了汤某某、李顺兰、周少华、朱政根在建设学校做事。2014年8月19日原告汤某某在教学楼的一、二楼楼梯间设台用电锤在墙上打洞安装消防设备箱时，被电锤砸起的水泥沙粒砸入右眼。原告受伤后在诊所接受治疗，但不见好转，于2014年8月23日到衡阳爱尔眼科医院住院治疗至2014年8月31日出院，共计花费医疗费12623元。2015年3月10日至2015年3月17日原告在衡阳爱尔眼科医院住院7天共计花费医疗费7464元。2015年3月27日原告伤情经衡阳市民和司法鉴定所鉴定：1、汤某某符合八级伤残；2、伤后误工时间为肆个月，住院期间需陪护壹人；3、出院医嘱：继续用药治疗，定期复查。原告汤某某受伤期间被告周某乙通过被告周某甲给汤某某13500元。原告汤某某在受伤工地做事8天半，从被告周某甲处领取了工资1700元。原告出院后要求被告赔偿未果，诉至本院请求判准如诉之请。
另查明，原告汤某某户籍地为湖南省衡阳县金溪镇日吉村周村组125号，2012年3月29日与唐亚结婚后于2012年11月2日生育男孩汤涵。2005年至今随其母亲租住在衡阳市蒸湘区学院路75号。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，对汤某某受伤造成的损失，本院核定如下：1、医疗费共计21479.7元（其中住院费20087元，门诊费1392.7元）；2、住院期间伙食补助费450元（30元×15天）；3、营养费450元（30×15天）；4、陪护费1688元（2014年度湖南省居民服务业平均工资112.5元×15天）但原告只主张1464元本院核定为1464元；5、误工费13882.3元。（2014年度湖南省建筑行业且年平均工资41647元÷12×4）原告只主张12749元本院核定为12749元；6、被抚养人生活费41259.75元（18335×15年×30%÷2）；7、残疾赔偿金159420元（26570元×20×30%）；8、精神损害抚慰金15000元；9、法医鉴定费630元；10、后续治疗费3000元，原告主张的交通费1000元因其未提供证据本院不予支持。以上各项费用合计为255902.45元。
本案争议焦点：1、四被告是否是本案适格主体；2、造成原告受伤，各方各自应承担的责任比例；3、原告起诉的请求是否有事实和法律依据。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，原告汤某某在建设学校工程施工中受伤造成的损失共计252902.45元。本院认为该工程是被告周某乙以长江建设公司消防分公司的名义承包的工程，虽被告周某乙将部分工程以10000元的价格承包给了被告周某甲，但被告周某甲在其中并未获得利益，且与包括原告在内的其他人员同工同酬，本院认为原告汤某某并不是为被告周某甲提供劳务，而汤某某应当是为工程的实际承包人周某乙提供劳务。被告周某乙作为劳务的接受方应当对原告汤某某受伤造成的损失承担赔偿责任。被告长江建设公司明知被告周某乙没有施工资质，仍让被告周某乙挂靠在其名下以长江建设公司消防分公司的名义承揽工程，被告长江建设公司的行为违反了法律的强制性规定，具有过错应对原告在施工过程中造成的损害承担连带赔偿责任。被告建设学校将工程发包给不具备消防安装资质的被告长江公司消防分公司，对本案事故的发生被告建设学校存在相应的过错，应承担连带赔偿责任。原告在受雇施工过程中，不注意安全，导致其人身伤害，且在受伤后没有及时接受治疗，导致伤情加重损失扩大其自身具有过错，原告应自行承担30%的责任。三被告衡阳市建设学校、衡阳市长江建设工程有限责任公司、周某乙应当对原告汤某某的受伤承担70%的责任即179131.7元，扣除周某乙已经支付的13500元，还应支付原告汤某某165631.7元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第二条、第十二条、第十三条、第二十六条和《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告周某乙赔偿原告汤某某误工费、护理费、住院伙食补助费、医疗费、后期治疗费、营养费、交通费、被抚养费人生活费、精神抚慰金、残疾赔偿金等共计165631.7元；
二、被告衡阳市建设学校、衡阳市长江建设工程有限责任公司对原告汤某某的损失承担连带赔偿责任；
三、驳回原告汤某某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4577元，由原告汤某某915元，由被告衡阳市建设学校、衡阳市长江建设工程有限责任公司、周某乙负担3662元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审判长龙捷
代理审判员王志
人民陪审员赵为民
二〇一五年十二月三日
书记员贺白平
校对责任人：王志打印责任人：贺白平
附注本判决适用法律条款：
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国建筑法》第二条在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。
第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
（一）有符合国家规定的注册资本；
（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；
（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；
（四）法律、行政法规规定的其他条件。
第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及丧失劳动能力导致的收入，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。