湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂武汉中刑终字第00214号
原公诉机关湖北省武汉市江汉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦彧訸，个体经营户。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月31日被刑事拘留，2013年8月14日被逮捕。现羁押于武汉市第三看守所。
辩护人肖小勇，湖北安格律师事务所律师。
辩护人秦国栋，男，1958年12月25日，汉族。系上诉人秦彧訸的父亲。
湖北省武汉市江汉区人民法院审理湖北省武汉市江汉区人民检察院指控原审被告人秦彧訸犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年一月七日作出（2013）鄂江汉刑初字第00835号刑事判决。原审被告人秦彧訸不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员从义、朱芸出庭履行职务。上诉人（原审被告人）秦彧訸及其辩护人肖小勇、秦国栋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2013年7月30日15时许，被告人秦彧訸在武汉市江汉区京汉大道万科金色家园三期一单元3201室其住处门口，以人民币400元的价格向吸毒人员沈鸿飞贩卖毒品甲基苯丙胺0.76克后，被公安机关抓获。公安机关当场还从被告人秦彧訸上述住处查获毒品甲基苯丙胺13.88克。上述毒品、毒资均已收缴。
原审认定上述事实的证据有：物证照片、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等。
原审认为，被告人秦彧訸明知是毒品甲基苯丙胺14.64克而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人秦彧訸贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人秦彧訸归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。从被告人秦彧訸家中查获的毒品甲基苯丙胺13.88克应计入其贩卖毒品的数量。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款的规定，认定被告人秦彧訸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
上诉人秦彧訸上诉称，其主观上无收取毒资的故意，钱系沈鸿飞扔下的，其行为不属于贩卖毒品。
上诉人秦彧訸的辩护人肖小勇辩护称，从上诉人秦彧訸家中查获的毒品13.88克系非法持有毒品，不应计入贩卖毒品的数量。
上诉人秦彧訸的辩护人秦国栋还辩称：侦查卷宗内的《起诉意见书》造假，《受案登记表》中受案部门负责人未签字审批，扣押笔录时间与讯问笔录时间重合，《呈请起诉报告书》上的审批时间晚于移送审查起诉的时间等，证明原审认定秦彧訸贩卖毒品的证据不足，侦查机关办案程序违法，故应认定秦彧訸非法持有毒品，且从轻处罚。
经审理查明，上诉人秦彧訸于2013年7月30日15时许，在武汉市江汉区京汉大道万科金色家园三期一单元3201室其住处门口，以人民币400元的价格向吸毒人员沈鸿飞贩卖毒品甲基苯丙胺0.76克后，被公安机关抓获。公安机关在抓获上诉人秦彧訸后还当场从其上述住处查获毒品甲基苯丙胺13.88克。上述毒品、毒资均已收缴。
认定上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证实：
1、公安机关出具的抓获、破案经过，证明公安人员于2013年7月30日15时许，在武汉市江汉区京汉大道万科金色家园三期一单元301室将秦彧訸抓获。经审查秦彧訸对贩卖毒品事实供认不讳。
2、扣押清单、扣押笔录、毒品上交入库登记单，证明涉案毒资被公安机关扣押、毒品已上交入库。
3、移动电话通话记录，证明上诉人秦彧訸与沈鸿飞在交易毒品之前分别于2013年7月30日14时38分、14时40分、14时47分通过移动电话联系的事实。
4、常住人口详细信息表证明，上诉人秦彧訸的身份情况。
5、物证照片证明，搜缴的毒品和毒资的实物形态。
6、证人沈鸿飞的证言：我和他（秦彧訸）是在网上QQ群里认识的，我加他为好友，看到别人聊天时说他有毒品，我就记下了他的电话号码。我大约向他买过4次毒品，一个月左右买一次。今天我刚从天门回来。大约下午2点多钟我跟他打电话，问他在不在武汉，他说在。我说想拿点货，他说可以，问我拿多少钱的，我说拿400元的，他答应了。过了一会儿，我到了他住的楼下（万科金色家园三期）又跟他打电话，他要我上32楼。我上楼后又跟他打电话，他说马上来，然后我从安全通道出来，看见他站在通道里，我们走到通道角落里，我把400元钱给他，他就把2小包冰毒给了我，我就下楼了。
7、证人陈强的证言：今天下午2点钟左右，我和一个淘宝网店的店主联系，他要我在京汉大道前进四路口的农业银行门口等他，大约半小时后他把我带到金色家园三期3201室，然后我就在那看鞋子样品。大约下午三点钟左右，他接了一个电话后，跟我说让我自己看鞋子，他要出去一下。他拿了钥匙、钱包等物就出门了。过了几分钟他就回来了，接着他又接了一个电话，说有朋友来，接着有人敲门，他打开门，公安民警就进来了。公安民警问他家里是否有毒品，然后他就拿出一袋白色晶体和一袋红色颗粒物。
8、毒品检验鉴定意见，证明上述贩卖的塑料袋装白色晶体颗粒2包净重0.76克，从秦彧訸家中查获的塑料袋装红色片剂、白色晶体颗粒各1包净重13.88克，均系毒品甲基苯丙胺。
9、上诉人秦彧訸的多次供述：2013年7月30日15时许，我在江汉区京汉大道万科金色家园三期一单元3201室门口，贩卖了400元的冰给沈鸿飞，后被民警抓获并在我居住的3201室查获麻果6颗及冰一袋。
上诉人秦彧訸在湖北省武汉市江汉区人民法院开庭审理时供述称：我认可起诉书指控的我案发当天贩卖毒品的事实，我是把毒品卖给了他（沈鸿飞），收了400元钱。交易完成后被公安机关抓获。公安机关在我家查获的毒品是我自己交出来的，家里的毒品是用于我自己吸食的，我只卖了2包。沈鸿飞在电话中只说拿1克冰，没有约定价格，但是行情我们都知道。我对自己在公安机关供述的主要事实没有意见，就是交易的地点是在我家里，不是在门外楼道，对这一细节有意见。
二审庭审中，上诉人秦彧訸的辩护人秦国栋提交新证据《个体工商户营业执照》复印件2份，拟证明上诉人秦彧訸有经营室内日晒美容及服装零售等事业，没有以贩养吸的可能性。检察员发表意见认为，该项证据不能证明上诉人秦彧訸的实际收入，建议法院不予采信。经查，上诉人秦彧訸的辩护人秦国栋提交的该项证据，不足以证明秦彧訸系实际经营者以及项目的盈亏情况，故本院不予采信。
关于上诉人秦彧訸上诉称，其主观上无收取毒资的故意，钱系沈鸿飞扔下的，其行为不属于贩卖毒品的上诉理由。经查，原审认定上诉人秦彧訸贩卖毒品的事实，有证人沈鸿飞的证言，扣押清单、物证照片等证据证明，上诉人秦彧訸亦对其贩卖事实多次予以供认，故其上诉理由不能成立。
关于上诉人秦彧訸的辩护人肖小勇辩护称，从上诉人秦彧訸家中查获的毒品13.88克系非法持有毒品，不应计入贩卖毒品的数量，及其辩护人秦国栋辩护称应认定秦彧訸系非法持有毒品的辩护意见。经查，上诉人秦彧訸供述称：“今天下午大概14时50分左右，沈鸿飞打电话叫我帮忙拿400元钱的毒品冰毒，然后刚好我家里有，于是我就拿了2个透明塑料袋装了一点。”其供述与证人沈鸿飞的证言之间能够相互印证，并有扣押清单、鉴定意见等证据予以证明，足以确认上诉人秦彧訸实施了贩卖毒品的行为，而从其家中查获的毒品根据相关法律规定亦应计入其贩卖毒品的数量。综上，上诉人秦彧訸的辩护人的前述辩护意见不能成立。
关于上诉人秦彧訸的辩护人秦国栋还辩称，侦查卷宗内的《起诉意见书》造假，《受案登记表》中受案部门负责人未签字审批，扣押笔录时间与讯问笔录时间重合，《呈请起诉报告书》上的审批时间晚于移送审查起诉的时间等，证明原审认定秦彧訸贩卖毒品的证据不足，侦查机关办案程序违法的辩护意见。经查，虽然侦查机关制作的法律文书有瑕疵，但侦查机关对于相关文书装订错误，时间填写错误的问题进行了补正和作出了合理解释，且上述问题并未影响对上诉人秦彧訸贩卖毒品的基本事实的认定，不影响本案的实体处理，根据法律规定可以作为证据使用，故其前述辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人秦彧訸贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人秦彧訸的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈丽敏
审判员 熊华东
审判员 刘永祥
二〇一四年六月十八日
书记员 徐滢婧