贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0602民初2151号原告：周真明，男，1966年9月23日出生，汉族，保安，住铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：杨胜江，贵州乾锦律师事务所律师。被告：铜仁市铜城拖车吊装出租有限公司，住所：铜仁市碧江区新华中路53号。法定代表人：李波，系该公司经理。委托诉讼代理人：李荣，贵州思嘉律师事务所律师。原告周真明与被告铜仁市铜城拖车吊装出租有限公司(以下简称铜城拖车公司)劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理，原告周真明及委托诉讼代理人杨胜江、被告铜城拖车公司委托诉讼代理人李荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周真明向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告的劳动关系；2、判令被告支付原告医疗费8829.45元；3、判令被告支付原告停工留薪期工资11629.5元；4、判令被告支付原告一次性伤残补助金47769元；5、判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金63692元；6、判令被告支付原告二倍工资差额16040.68元；7、判令被告支付原告护理费5100元；8、判令被告支付原告住院伙食补助费510元；9、判令被告支付原告交通费800元；10、判令被告支付原告鉴定费320元；11、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告周真明于2015年4月13日进入被告铜城拖车公司工作，约定工资按每拖一辆车15元结算，双方未签订书面劳动合同，但已建立事实劳动关系。2015年6月17日7时左右，周真明受公司的安排，与同事驾驶拖车前往铜仁客车总站出站口附近对违规停放的车辆进行拍照，在拍照过程中，因周真明所站立的下水道井盖不堪重负突然破裂，导致周真明掉入下水道中，造成多处受伤。后周真明被送往铜仁市人民医院住院治疗，共住院51天，经诊断为：右侧多发性肋骨骨折并双肺创伤性湿肺、右锁骨骨折内固定及多处软组织伤。铜城拖车公司仅于周真明入院时垫付4000元医疗费，现尚欠住院费8829.45元。2015年8月10日，周真明之伤经铜仁人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年1月9日，周真明之伤经铜仁劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。后周真明向铜仁劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年6月17日作出铜劳人仲案字〔2016〕第19号裁决书。周真明在向铜仁市碧江区人民法院申请执行该裁决书时，被裁定不予执行，并告知向法院起诉。被告铜城拖车公司辩称，一、周真明不属于工伤。周真明不是在工作时间内因为履行工作职责而受伤，其上班时间是每天上午8点，而其当天是在7点左右受伤，不适用《工伤保险条例》第十四条第一项规定，其受伤是个人行为，应由其自己承担责任。此外，公司分别于2015年6月12日、15日接到铜仁碧区环北街道办事处、河西街道办事处《关于要求暂停拖车的通知》后，已于2015年6月13日、16日开会指令公司的工作人员停止拖车，故周真明受伤与被告公司无关。二、周真明申请认定工伤程序违法。铜仁工伤鉴定委员会在未向被告公司送达有关材料的情况下作出《认定工伤决定书》，剥夺了被告公司的陈述抗辩权，从相关证据来看，签收人员杨前进、曹承艳与被告公司无任何关系，被告公司也没有委托给任何人签收与公司有关的文件。三、周真明的诉请于法无据，应依法驳回其全部诉讼请求。对当事人无异议的证据和事实，本院予以认定。对双方有争议的事实和证据，本院认定如下：原告周真明于2015年4月13日进入被告铜城拖车公司上班，主要负责对违规停放的车辆进行拍照，双方未签订书面劳动合同，只是口头约定每拖一辆小车15元(摩托车5元)，按月结算，铜城拖车公司未为周真明办理参加社保相关手续。周真明上班后，领取了2015年4月工资855元，5月工资1850元。2015年6月17日上午7时许，周真明与同事驾驶铜城公司贵Ｄ×××××号拖车前往铜仁客车总站出站口附近对违规车辆进行拍照，在拍照过程中，因周真明所站立的下水道井盖突然破裂，导致其掉入下水道中，造成多处受伤。周真明受伤后即被送入铜仁市人民医院住院治疗，共住院51天，产生医疗费12829.45元，其中铜城拖车公司垫付4000元。经该院诊断，周真明之伤为：1、左侧多发性肋骨骨折并双肺创伤性湿肺；2、左中上腹软组织挫擦伤；3、全身多处软组织伤；4、左侧肩胛骨、右侧多发肋骨陈旧性骨折；5、右锁骨骨折内固定术后等。2015年7月8日，周真明向铜仁人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2015年8月10日作出2015341(未参保)认定工伤决定书，认定周真明所受伤害为工伤，该局于2015年8月27日将工伤认定决定书送送被告铜城拖车公司，因该公司工作人员林有益拒绝在送达回执上签字，作留置送达，并进行了拍照。2016年1月9日，周真明之伤经铜仁劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2016年5月17日，原告向铜仁劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金39393元；3、裁决被申请人支付申请人一次性医疗补助金23259元；4、裁决被申请人支付申请人伤残就业补助金23259元；5、裁决被申请人支付申请人停工留薪期待遇30684元；6、裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费5100元；7、裁决被申请人支付申请人护理费6120元；8、裁决被申请人支付申请人鉴定费320元；9、裁决被申请人支付申请人医疗费8829.45元；10、裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资8754元；11、裁决被申请人支付申请人拖欠的16天工资3219.84元。该委员会于2016年6月17日作出铜劳人仲案字〔2016〕第19号裁决书，裁决：一、周真明与铜城拖车公司的劳动关系于2016年6月13日解除；二、铜城拖车公司支付周真明一次性伤残补助金34888.5元；3、铜城拖车公司支付周真明一次性医疗补助金23259元；4、铜城拖车公司支付周真明一次性伤残就业补助金7753元；5、铜城拖车公司支付周真明停工留薪期待遇11629.5元；6、铜城拖车公司支付周真明住院伙食补助费510元；7、铜城拖车公司支付周真明鉴定费320元；8铜城拖车公司支付周真明医疗费8829.45元；9、铜城拖车公司支付周真明未签订书面劳动合同的双倍工资差额8754元；以上共计95943.45元。该仲裁委员会于2016年6月24日将仲裁书送达给曹承艳签收。后周真明向本院申请执行该仲裁书确定的内容，在执行过程中，铜城拖车公司提出签收仲裁委应诉通知书、举证通知书、仲裁裁决书的曹承艳、杨前进不是其公司职工，仲裁委的送达程序不合法，请求本院不予执行仲裁裁决书，本院经审查认为，杨前进、曹承艳不是铜城拖车公司职工，故于2018年6月15日作出(2018)黔0602执异8号执行裁定书，裁定：不予执行铜仁劳动人事争议仲裁委员会铜劳人仲字〔2016〕第19号裁定。故原告向本院提出诉讼。本院认为，原告周真明到被告铜城拖车公司上班，双方虽未签订劳动合同，但双方形成事实劳动关系。周真明在工作中受伤，理应享受工伤待遇，因铜城拖车公司未为周真明办理参加工伤保险的相关手续，故应由铜城拖车公司承担工伤保险责任。现周真明要求与铜城拖车公司解除劳动关系符合法律规定，本院应予以支持。至于双方解除劳动关系的时间，根据周真明的伤情，参照《贵州省工伤停工留薪期分类目录》规定，其治疗期45天，康复期120天，共165天，而周真明康复后并未到铜城拖车公司，双方的劳动关系已自然解除，即双方的劳动关系于2015年11月29日解除。根据周真明的诉讼请求，具体项目和金额如下：1、医疗费，经查明周真明的医疗费共计12829.45元，铜城公司已支付4000元，还应承担8829.45元，故本院对周真明的该项请求予以支持；2、停工留薪期待遇，周真明主张11629.5元，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，周真明要求支付停工留薪期工资符合法律规定。周真明上班后仅领取了二次工资，即2015年4月半个月工资855元，5月工资1850元，按每月工资1850元计算，其治疗康复期为165天，则此项本院确认为1850元×5.5个月＝10175元；3、一次性伤残补助金，周真明主张47769元，其为九级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条第一项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，应按周真明本人工资标准计算9个月，其月工资1850元，则该项为1850元×9月＝16650元；4、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，周真明主张63692元，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》(以下简称《意见》)第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合原告的年龄情况，本院综合认定按2个月计算，铜仁2014年在岗从业人员平均工资为46518元，即每月3876.5元，则该项本院确认为3876.5元×2月＝7753元；根据《意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月、七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”的规定，则该项为3876.5元×6月＝23259元。周真明主张63692元，本院确认该两项共计31012元；5、未签订劳动合同的双倍工资，因周真明到铜城拖车公司上班刚满两个月即受伤，其在受伤后处于停工留薪期间，享有的是停工留薪待遇，而不是提供劳动后领取工资报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，其只应当享有一个月的双倍工资差额1850元，原告主张16040.68元，本院支持1850元；6、护理费，周真明主张5100元，其未提交需人护理及护理期限的医疗证明，但因其系肋骨骨折，且多处受伤，结合《贵州省工伤停工留薪期分类目录》的规定，周真明的治疗期45天，本院酌情考虑其需1人护理、护理期限为45天，参照2015居民服务和其他服务业年收入35528元的标准计算，则本院确认该项为35528元÷365天×45天＝4380元；7、住院伙食补助费，周真明住院51天，其要求按每天10元计算，符合《意见》第四条第一项“伙食补助标准按照每人每天10元”的规定，则该项为510元；8、交通费，周真明虽未提交证据材料，但考虑到其受伤住院时间较长，且进行工伤认定、劳动能力鉴定不可避免会产生交通费，本院酌情认定200元；9、鉴定费，周真明因鉴定伤残等级而支付的鉴定费，系合法支出，本院予以支持，该项为320元；综上所述，原告周真明要求判令解除与被告铜城拖车公司劳动关系并判令铜城拖车公司支付原告治疗费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、未签订书面劳动合同的二倍工资差额、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费的诉讼请求符合法律规定，具体金额以本院认定的为准。为此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第三项、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第六条、第七条之规定，判决如下：一、原告周真明与被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司的劳动关系于2015年11月29日解除；二、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明医疗费8829.45元；三、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明停工留薪期工资10175元；四、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明一次性伤残补助金16650元；五、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明一次性伤残就业补助金7753元、一次性工伤医疗补助金23259元；六、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明未签订书面劳动合同二倍工资差额1850元；七、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明护理费4380元；八、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明住院伙食补助费510元；九、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司湖南中宁伟创电气安装股份有限公司支付原告周真明交通费200元；十、由被告铜仁铜城拖车吊装出租有限公司支付原告周真明鉴定费320元。以上共计73926.45元，限在本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由铜仁铜城拖车吊装出租有限公司负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  罗志敏人民陪审员  彭智顺人民陪审员  邓宇臣二〇一八年八月二十一日法官 助理  刘远祥书 记 员  童文芳