福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）闽刑终字第380号
原公诉机关福建省泉州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1990年4月28日出生于福建省泉州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年6月26日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押。
原审被告人贺良洪，男，1993年1月14日出生于四川省古蔺县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年6月27日被监视居住，7月17日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押。
原审被告人袁浪，男，1993年10月20日出生于四川省古蔺县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年6月26日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押。
原审被告人冯博，男，1992年5月16日出生于湖南省洪江市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年6月26日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押。
原审被告人刘某乙，男，1995年5月26日出生于福建省泉州市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年6月26日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现已取保候审。
泉州市中级人民法院审理泉州市人民检察院指控被告人贺良洪、袁浪犯故意伤害罪、被告人冯博、刘某甲、刘某乙犯聚众斗殴罪、附带民事原告人杨某甲提起附带民事诉讼一案，于2014年8月6日作出（2014）泉刑初字第57号刑事附带民事判决。在法定期限内，附带民事判决部分没有上诉，已发生法律效力。被告人刘某甲对刑事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审阅上诉状、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2013年6月25日晚10时许，被告人袁浪因不满其正追求的女子许某甲同其他男子在泉州市洛江区洛阳古桥玩，遂向被告人冯博、贺良洪提议殴打该男子。与许某甲同在洛阳古桥的被害人白某、被告人刘某乙认为冯博一方欲殴打己方，遂纠集了董某某（已判刑）、被告人刘某甲，欲与对方斗殴。贺良洪、冯博、袁浪到达现场后，贺良洪发送手机短信给冯博，征询是否要斗殴，冯未予答复。后贺良洪、冯博、袁浪与许某甲等人准备离开，刘某甲、刘某乙及白某、董某某等四人见状，遂决定殴打对方。董某某首先追上对方，拳打贺良洪，贺良洪则持弹簧刀捅伤董某某左腰，随即双方发生互殴。斗殴中刘某甲一方因发现贺良洪持刀便跑开，因董某某在逃跑中摔倒，冯博、袁浪遂上前围殴董某某，刘某甲、刘某乙及白某见状返回欲帮忙时，贺良洪迎面冲上前与其三人斗殴，持刀刺伤白某、刘某甲，白某将刀夺下并刺伤贺良洪。双方互殴造成白某当场死亡、贺良洪轻伤、刘某甲及董某某轻微伤。案发后，刘某乙在知道他人已经报警的情况下留在现场等候。公安人员先后在一八0医院、丰泽区城东浔美医院抓获了贺良洪、袁浪、冯博、刘某甲等人。
原判认定上述事实的证据有证人刘某丙、许某甲、许某乙、罗某、钟某的证言、辨认笔录、提取手机短信笔录、现场勘某被告人贺良洪、冯博、袁浪、刘某甲、刘某乙亦均供述在案。
原判认为，被告人贺良洪的行为已构成故意伤害罪，被告人袁浪、冯博、刘某甲、刘某乙的行为均已构成聚众斗殴罪。刘某乙明知他人已经报警的情况下在现场等候，可视为自动投案，归案后能如实供述主要犯罪事实，是自首。五被告人归案后均能如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。贺良洪、袁浪、冯博的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人杨某甲的经济损失应予赔偿。据此，依法判决：一、被告人贺良洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年。二、被告人袁浪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。三、被告人冯博犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。四、被告人刘某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。五、被告人刘某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。六、被告人贺良洪应赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲的经济损失人民币373589.5元，被告人袁浪应赔偿人民币15万元，被告人冯博应赔偿人民币6万元，三被告人应对赔偿总额人民币583589.5元承担连带赔偿责任，上述赔偿款于本判决生效之日起十日内支付。七、驳回附带民事诉讼原告人杨某甲要求被告人刘某乙赔偿经济损失的诉讼请求。
上诉人刘某甲的上诉理由：1、有投案自首情节。2、在斗殴中未动手殴打对方，只在对方一男子持匕首欲捅刺董某某时将其踢开。3、系在不知情的情况下被叫去，在斗殴中未动手伤人，亦未持械，应认定为从犯。请求从轻处罚。
经审理查明：2013年6月25日晚，原审被告人贺良洪、袁浪、冯博在一起时，贺良洪曾展示其随身携带的弹簧刀。当晚10时许，冯博接到女友许某乙电话要其到泉州市洛江区洛阳古桥，袁浪因得知正在追求的许某乙妹妹许某甲同其他男子亦在该处约会而产生不满，遂提议殴打该男子，贺良洪、冯博均表示见机行事。与此同时，与许某乙、许某甲同在洛阳古桥的被害人白某、原审被告人刘某乙得知许某乙打电话给其男友，认为对方会叫人殴打己方，遂纠集了同案犯董某某（已判刑）和上诉人刘某甲欲与对方斗殴。贺良洪、冯博、袁浪到达现场后，贺良洪发短信给冯博征询是否要斗殴，冯未予答复。后贺良洪、冯博、袁浪与许某甲、许某乙准备离开，白某、董某某、刘某甲、刘某乙见状决定殴打对方。董某某首先追上对方，拳打贺良洪，贺良洪持弹簧刀捅伤董某某左腰部，双方即发生互殴。斗殴中刘某甲一方陆续逃跑，董某某在逃跑过程中摔倒，冯博、袁浪即上前围殴董某某。刘某甲、刘某乙、白某见状返回时，贺良洪上前与三人斗殴，持刀刺伤白某和刘某甲，刘某甲、刘某乙控制住贺良洪，白某将刀夺下并刺伤贺良洪。双方互殴造成白某因伤情过重当场死亡、贺良洪轻伤、刘某甲及董某某轻微伤。
案发后，原审被告人刘某乙明知他人已报警仍在现场等候至归案。公安人员先后抓获了原审被告人贺良洪、袁浪、冯博和上诉人刘某甲。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人刘某丙的证言、受案登记表，证实案发当日23时许，他在洛江区洛阳古桥听到有一女子喊“不要打”，后一名光背纹身男子跑过来问有没有车，并说有人被砍。他走过去见一名全身是血的男子被二名男子扶着躺在榕树附近，他即向公安机关报案。
2、证人许某甲的证言，证实案发当晚她和姐姐许某乙与刘某乙到洛阳古桥玩，刘某乙和一男子聊天，该男子还问许某乙是否有男友，许某乙称其男友等会就会来接其。先后又有二个男子过来与刘某乙打招呼，之后他们就到旁边聊天。又过了一会贺良洪、袁浪、冯博也过来了，冯博去找许某乙单独聊天，她与贺良洪、袁浪在一起，她看到贺良洪给冯博发消息，内容是要不要搞刘某乙他们，如果要搞就叫兄弟来，但冯博没有回消息。她看到后很生气，叫贺良洪不要这样做，并打电话给许某乙要回家。冯博就带着她们从洛阳古桥往惠安方向走，刘某乙等四人很生气的样子追上来，贺良洪还说兄弟冷静点，有事好商量。之后双方就开始拳打脚踢，打了一会后对方逃跑，贺良洪先追上去，袁浪、冯博也跟着追上去，打斗过程中贺良洪被打倒在地，对方就朝万安方向跑走。她们上前扶贺良洪时，贺良洪身上有血，肋部受伤，贺良洪称他有拿刀捅了好几个人，后来刀被对方抢走才被捅伤。
辨认笔录，证实经照片辨认，许某甲确认了贺良洪、袁浪、冯博、刘某乙，确认了刘某甲系与刘某乙带来的男子。
3、证人许某乙的证言，证实案发当晚她和妹妹许某甲、刘某乙到洛阳古桥玩，刘某乙的三个朋友也来了，她打电话将该情况告诉男友冯博，冯博就和袁浪、贺良洪过来找她。冯博和她聊了一会后，提出到其租房去玩，她就叫上许某甲一起离开。她们走了一段距离后，刘某乙等四人就跟过来，其中一个较高较胖的男子很凶地问冯博要干吗，冯博就与该男子争吵并互殴。贺良洪和袁浪上去帮忙，双方就打起来。中间有停了一会，对方较高较胖的男子倒地，贺良洪、冯博、袁浪没有再继续打该男子，贺良洪又冲上前与对方另三个男子打起来，被三人打倒在地，这三个男子马上跑了，较高较胖的男子也跟着跑了。双方互不认识，可能是刘某乙喜欢许某甲，冯博等人将许某甲带走才引起打架，在打架时袁浪和冯博没有拿工具，贺良洪是否有拿工具无法确定。
辨认笔录，证实经照片辨认，许某乙确认了贺良洪、袁浪、冯博、刘某乙。
4、证人罗某、钟某的证言，证实案发当晚贺良洪因在洛阳古桥打架被送到一八〇医院治疗。
5、现场勘查笔录及照片，证实案发现场的情况。案发现场位于泉州市洛江区万安街道洛阳古桥中段，在中心现场见一男性尸体，在尸体头部西侧旁桥面上提取蓝色、灰色衣物各一件，在桥面上提取拖鞋二只、血迹十八处，在桥墩北侧滩涂面上提取银白色折叠刀一把。
6、现场勘查笔录、汽车租赁合同及GPS轨迹，证实案发时冯博租赁并驾驶轿车到过案发地点，从该车右后车轮、后保险杠右侧表面、后座靠背表面、后座椅面、左后车门内侧表面提取九处血迹，从后座提取到灰色、黑色T恤各一件。
7、提取的手机短信笔录，证实案发后从冯博的手机中提取贺良洪发送给冯博的短信，内容为“要不要搞，我好叫阿东他们下来”。
8、提取笔录、DNA检验鉴定意见，证实送检的现场血迹1-8、10、11、13-15、车后座可疑血迹1-3、董某某所穿短袖衣服背侧上可疑血迹、冯博裤子上可疑血迹、刘某甲衣服、裤子、鞋子上可疑血迹、贺良洪裤子上血迹1、3中检出人血，在排除同卵双（多）胞胎的前提下，支持该人血为白某所留；送检的现场血迹9、16、17、18、车后座可疑血迹4、车右后轮可疑血迹1、2、车后保险杠右侧可疑血迹、贺良洪裤子上血迹2检出人血，在排除同卵双（多）胞胎的前提下，支持该人血为贺良洪所留；在送检的袁浪衣服上可疑血迹中检出人血，在排除同卵双（多）胞胎的前提下，支持该人血为袁浪所留；在送检的左后车门内侧可疑血迹1中检出人血，为混合斑，不排除来源于白某、袁浪、贺良洪；在送检的号车左后车门内侧可疑血迹2中检出人血，为混合斑，不排除来源于白某、贺良洪；在送检的刘某乙裤子上可疑血迹中检出人血，为混合斑，不排除来源于白某、袁浪。
9、法医学尸体检验鉴定意见及照片，证实死者白某左腋下、右肩胛处、右手虎口、左上臂后侧、外侧共五处创口。死者左肺下叶创口，左胸腔大量积血及凝血块；死者胸部、背部及左上壁创口，创缘整齐，创壁光滑，创腔内无组织间桥。结论：死者白某系被单刃锐器刺伤肺部致急性失血性休克而死亡。
10、法医学人体损伤程度鉴定意见及照片，证实贺良洪外伤致左侧血气胸，该损伤属轻伤二级，外伤致右膝部1.6cm长创口，该损伤属轻微伤，外伤致左第五肋骨骨折，该损伤属轻微伤，外伤致阴囊创口，该损伤属轻微伤。结论：贺良洪的损伤程度为轻伤二级；刘某甲外伤致左肘部、右腰部创口长度累计达2.7cm，其损伤程度为轻微伤；董某某外伤致左腰部创口长2cm、肢体擦伤面积累计为37.96cm2，其损伤程度为轻微伤；冯博外伤致右膝盖擦伤面积为1.71cm2，其损伤程度不构成轻微伤。
11、公安机关出具的抓获经过、工作说明，证实案发当晚泉州市公安局洛江分局刑侦大队侦查人员在案发现场进行现场访问时，刘某乙反映双方因追求女孩引起纠纷并打架，对方与许某甲、许某乙二名女子在一起，并提供了许某甲的手机号。侦查人员将许某甲的手机号提供给技侦部门寻求支持，并分为二组人员，一组到浔美医院向董某某和刘某甲进行取证，另外一组带上刘某乙实施抓捕。通过技侦支队提供的线索，侦查人员赶赴泉州一八〇医院，经刘某乙指认在急诊室门口抓获袁浪，同时将证人许某甲、许某乙带回协助调查。侦查人员发现贺良洪身上多处受伤正在抢救，遂怀疑刘某乙、董某某、刘某甲这方人员也有殴打对方，即将该情况反馈给赶赴浔美医院的侦查人员及技侦部门。技侦部门反馈董某某、刘某甲还在浔美医院，侦查人员赶到后发现仅刘某甲一人在场，即拨打董某某手机，以作证的名义将其骗至医院，后将董某某、刘某甲带回审查。侦查人员将刘某乙带回进行审查，同时根据技侦部门提供的线索，得知冯博在返回一八〇医院的路上，即在医院门口守候并抓获冯博。袁浪、冯博、刘某乙、董某某、刘某甲归案后，对其犯罪事实均供认不讳。因贺良洪在斗殴中受伤，侦查人员在医院看守并对其监视居住，2013年6月27日，在贺良洪意识清醒的情况下，侦查人员对其进行了讯问，其对犯罪事实供认不讳。6月28日，侦查人员将贺良洪送福建省建新医院治疗，7月17日出院后刑事拘留。
12、户籍证明，证实上诉人、原审被告人、被害人的身份情况。
13、同案犯董某某的供述及辨认笔录，证实案发当晚刘某乙、白某打电话约他去洛阳古桥，刘某乙还说有好戏看，后白某骑车来接他。到了洛阳古桥后，见到了刘某乙、刘某甲，刘某乙在与一女子约会，旁边还有另一女子，后他们四个男的就坐在桥栏杆上聊天。刘某甲称其穿沙滩裤和拖鞋打架不方便就跑回家换了衣服和鞋子。过了一会，有三个男子走过来，其中二名男子走到他们旁边抽烟、聊天，眼睛一直盯着他们看，样子很嚣张。接着，对方三个男子与二名女子往洛阳方向离开，白某说对方要跑了，刘某乙问要不要搞，他就说一起动手去搞。刘某乙让他冲在前面并先动手，他们再跟着动手。他们四人就追上对方，对方问他们要怎么样，白某就说那你们想怎么样，对方一男子与他对骂并推了他一下，他这方有人喊有刀快跑，此时另一男子持匕首向他捅来，他一拳打在该男子脸上，他转身跑时摔倒了，接着就被对方拳打脚踢。白某跑过来帮忙并将持匕首的男子带到一旁去，刘某甲也踹了持匕首的男子一脚，白某、刘某甲就与该持匕首男子对打。对方二名男子继续对他拳打脚踢，过了一会，他觉得没人打他了，就爬起来逃跑，看到刘某甲、白某也跟着跑，打他的二名男子追了一会就没追了，他们转头去看躺在地上的刚才持匕首的男子。白某讲他不行了身上被捅了好几刀，他们扶着白某走了一段，就让其躺在庙附近。他看到白某手中有一把匕首，就随手扔到海里。还证实他被叫来洛阳古桥时并不知道原因，双方没有矛盾，他认为是对方太嚣张了，他们看的不爽才想和对方打架，对方只有一人持匕首。辨认笔录，证实经照片辨认，董某某确认了贺良洪、冯博系当晚与他们打架的男子，还确认了作案工具，并指认了作案地点和将匕首扔到海里的地点。
14、上诉人刘某甲的供述及辨认笔录，证实案发当晚白某打电话叫他到洛阳古桥找刘某乙，他赶到后刘某乙称其身边女子姐姐的男朋友是混社会的，要叫人来打其，过了约十分钟，他们就与白某和董某某会合，白某说对方叫人要打刘某乙，他们便合计与对方打架，因有老乡在附近怕被看到，他们决定先看看情况。他觉得打架穿沙滩裤和拖鞋不方便，就回家换了牛仔裤和布鞋。回到桥上后，他们四人在一起聊天，刚才与刘某乙聊天的女子旁边多了三男一女，他就明白了这些男子就是白某说的那些人。过了一会，对方三男二女往洛阳方向走，董某某问要不要打对方，他们都同意了，就追上对方，对方掉头站在原地与他们对峙。董某某说了一句你们想怎么样，对方一男子拿出一把匕首并说兄弟有话好好说，他就喊到对方有刀，董某某打了对方一拳，持匕首男子就向董某某腰部刺来，他就喊快跑，刘某乙、他、白某均往回跑，董某某跟着跑时摔倒在地，对方二名男子冲上前殴打董某某，白某和他调头去帮忙。白某与持匕首男子在地上扭打在一起，该男子在白某上方，他听到白某喊了一句被捅到了，就过去帮忙，抓住该男子的双手但没有拉开，后用手臂扣住男子的脖子往后将其拉倒在地，此时该男子手上已没有匕首。白某爬起来时血喷得他全身都是。白某走了几步就瘫倒在地，他和刘某乙扶着白某走了一段，将白某放在庙前的地上，董某某将白某手里的匕首扔到海里。辨认笔录，证实经照片辨认，刘某甲确认了对方使用的作案工具，并指认了作案地点及董某某将匕首扔到海里的地点。
15、原审被告人贺良洪的供述及辨认笔录，证实案发当晚他与冯博、袁浪在南埔工业区玩，冯博和袁浪看到他腰带上挂着一把弹簧刀。后冯博的女友打电话告知其与妹妹即袁浪的女友以及一男子在洛阳古桥，让冯博去接她。袁浪听了后很生气，要殴打该男子，他和冯博表示看情况再说。到了洛阳古桥后，看到四个男子坐在桥的护栏上，他和袁浪也坐在四人隔壁的护栏上聊天。后冯博女友与袁浪女友有发生争吵，冯博将其女友拉到一旁，他和袁浪及其女友在一起。袁浪女友说那四个男子即是今晚与其在一起的男子，都是其朋友。他故意当着袁浪女友的面发给冯博一条消息，内容是“要不要搞，我好叫阿东他们下来”。他发信息的目的是吓唬袁浪女友，让其以为他们准备打架，其就不会与冯博女友僵持了。接着他们三人就带着冯博女友和袁浪女友离开，对方四个男子追来，一个高壮的男子搭在冯博肩膀上，并与冯博争吵，他从腰上拿出弹簧刀弹出刀刃，对该男子说兄弟有事好商量，该男子一拳打在他的左眼，他就持刀朝其腰部刺去，捅进其左侧腰部，但其没有感觉，仍与冯博互殴。对方另一男子与袁浪互殴，还有一男子与他对峙，但没有打起来，第四个男子站在旁边看。之后对方三个男子都逃跑了，就剩高壮的男子倒地被冯博、袁浪殴打。那三个逃跑的男子可能看到还有人没跑掉，就又调头回来，他就拿着折叠刀冲上去，之前与他对峙的男子冲到他面前，称其系帮会的，呆会要将他扔下水，他就与该男子扭打并捅刺该男子左侧腰部，对方有二名男子来帮忙要抢刀，他拿刀乱挥，不清楚是否有捅到人。接着他被三人按倒在地，其中一人控制双手，一人控制双脚，一开始与他对峙的男子将他的刀抢走，并站在他上方捅了他几刀，该男子身上的血喷了他全身。之后三个男子就跑了，高壮男子也跑了。事后他有告诉冯博和袁浪他有拿刀去捅对方，但刀被对方抢走反被捅了几刀。辨认笔录，证实经照片辨认，贺良洪确认了作案工具，还指认了作案地点。
16、原审被告人冯博的供述及辨认笔录，证实案发当晚他与贺良洪、袁浪在南埔工业区玩，他看到贺良洪腰带上挂着一把刀，就解下来看了一下。他的女友许某乙打电话给他，称其与妹妹许某甲在洛阳古桥，叫他过去接，还称许某甲与一个男子在一起。袁浪听了之后很生气，因其正在追求许某甲，就提出要殴打与许某甲在一起的男子，他和贺良洪均称到时见机行事。到了洛阳古桥后，见许某乙在桥上，旁边还有四个男子坐在桥栏上，袁浪和贺良洪有走到他们旁边，但没有发生冲突，接着袁浪就去找许某甲，然后袁浪、贺良洪、许某甲也坐在桥栏上聊天。贺良洪发消息给他，大意是要不要搞，要搞其叫阿东等人过来，他知道贺良洪可能是看那四个男子不爽，要叫人来打架。他当时不知道那四个男子中就有与许某甲约会的，就没有回复贺良洪，直接过去对贺良洪说不用叫人了，他们五人一起离开。当走到桥中间的时候，那四个男子追了上来，一个较高较壮的男子（经辨认系董某某）拍他肩膀叫他站住，他问对方要干吗，此时贺良洪和袁浪也冲过来，贺良洪按住董某某的手说兄弟你想干吗，董某某就打了贺良洪一拳，接着将他推倒。他朝董某某踢去，双方同时打起来，他和董某某对打，袁浪和一男子对打，贺良洪对付二个男子。后来对方其他三个男子都陆续逃跑，董某某也要跑时摔倒了，他和袁浪就去殴打董某某。对方那三个男子可能看董某某没有跑掉就调头回来，贺良洪冲上前去阻拦三人，被三人围着打倒在地。他和袁浪就去帮贺良洪，当追过去时那三人均跑了，贺良洪爬起来追了几步就倒地。他们看到贺良洪身上都是血，就没有再去追对方。贺良洪称拿刀捅了对方二人，后来刀被抢走反被对方捅了。辨认笔录，证实经照片辨认，冯博确认了董某某和作案工具，并指认了作案地点。
17、原审被告人袁浪的供述及辨认笔录，证实案发当晚他与贺良洪、冯博在南埔工业区玩，冯博看到贺良洪腰带上挂着一把刀，有解下来看了一下。冯博开车要去接许某乙和许某甲，冯博告诉他许某甲正与一个男子约会，他听了后很生气，因他正在追求许某甲，就对冯博和贺良洪说要殴打该男子，冯博和贺良洪均称到时见机行事。到了洛阳古桥后，见桥石栏上坐着四个男子，他找到了许某甲，没见到与其约会的男子，许某甲质问他其与人约会关他什么事，还打电话问许某乙为何将他们带来，他就和贺良洪到四个男子旁边抽烟聊天，但没有挑衅对方也没有发生冲突。他们三人和许某乙、许某甲准备离开，冯博走在最后，当走到桥中段时，他听到冯博喊了一句你要干吗，他和贺良洪就调头走回去，见那四个男子站在冯博面前，其中一个较壮的男子抓着冯博肩膀，贺良洪就过去抓住该男子的手说兄弟什么事情，该男子让贺良洪放手，贺良洪说其就是不放手，该男子就打了贺良洪脸部一下，贺良洪也还手向男子挥了一下。对方另外三人也上来帮忙，那个较壮的男子将冯博摔在地上，他过去将该男子推开并踹了一脚。接着对方另一男子（经辨认系刘某甲）打了他脖子和后背，他就和刘某甲在一旁对打，冯博爬起来与较壮的男子对打，贺良洪与对方另二个男子对打。之后他听到对方有人喊有刀快跑，刘某甲听到后就跑了，与贺良洪对打的二个男子也跑了，与冯博对打的较壮的男子也要跑，但摔倒在地，他和冯博就去殴打该男子。对方已跑的三个男子可能看到有同伙没跑掉，又返回帮忙，贺良洪就冲上前对付该三个男子，被三人按倒在地，其中二个男子按着贺良洪的手，另一男子持匕首朝贺良洪身体侧面捅刺。他和冯博停止殴打那个较壮男子，追上去帮贺良洪，对方就跑走了。贺良洪称持刀捅了对方二人后，刀被夺走反被对方捅了几刀。辨认笔录，证实经照片辨认，袁浪确认了刘某甲，并指认了作案地点。
18、原审被告人刘某乙的供述及辨认笔录，证实2013年3月他认识了许某甲，他觉得许某甲对他有好感。案发当晚他接许某甲及其姐姐许某乙到洛阳古桥玩，白某问许某乙是否有男友，许某甲称许某乙有个混社会的男友“洪波”，白某听了后笑了一下，可能是觉得许某乙年幼无知找个混混做男友。许某乙称其男友要开车来接其，白某就打电话给董某某叫其过来并说可能要打架。接着白某就骑车去载董某某，他和许某甲在桥上聊天，然后刘某甲也来了。此时来了三个男子，许某乙叫了其中一个应该是其男友。其中二个男子走到他们四人旁边聊天，并用外地方言打电话。二人离开后，白某说其中一个矮个男子打电话叫人来洛阳桥。刘某甲听到后就回家换鞋子。许某甲发短信给他称要回去了，白某就叫他继续去找许某甲聊天，他因害怕不敢去。过了一会，那三名男子及许某乙、许某甲就往洛阳镇方向离开，白某就问要不要上去打架，董某某赞成，他和刘某甲也同意。他们追上对方，董某某将手搭在其中一个高个男子（即冯博）肩上并说你们想怎么样，对方另一矮个男子拿出匕首说“兄弟有话好好说”，董某某打了矮个男子一拳，矮个男子就持匕首向董某某捅去，接着董某某开始殴打冯博。他和刘某甲都喊有刀快跑，他先跑，刘某甲和白某也跟着跑，之后他回头见董某某被冯博及另一男子殴打，白某和矮个男子对打，矮个男子持匕首捅刺白某左侧腰部，二人又纠缠在一起，矮个男子在白某上方，刘某甲就过去帮忙，用手臂扣住矮个男子的脖子将其拉开，接着白某跑了几步就跪在地上，他和刘某甲扶着白某到庙附近，白某手上拿着矮个男子的那把匕首。辨认笔录，证实经照片辨认，刘某乙确认了冯博、袁浪系与其打架的男子，还确认了对方使用的作案工具，并指认了作案地点。
上述证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，足以认定，可作为定案根据。本院予以确认。
关于上诉人刘某甲提出有自首情节的理由，经查，公安机关出具抓获经过，证实系通过技侦手段了解到刘某甲的行踪，刘某甲并不具有自动投案的行为，不应认定为自首，该上诉理由不能成立。
关于上诉人刘某甲提出在斗殴中未殴打对方，应认定为从犯的理由，经查，原审被告人袁浪供述双方动手后，其与刘某甲对打，与贺良洪、冯博的供述能够相互印证，足以认定刘某甲与袁浪互殴的事实。此外，根据原审被告人贺良洪、袁浪、冯博、刘某乙以及上诉人刘某甲本人的供述，刘某甲还有和刘某乙共同控制贺良洪，使得白某得以夺刀捅刺贺良洪。上述证据足以证实刘某甲有积极参与聚众斗殴，并非起次要或辅助作用，诉称未殴打对方系从犯的上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人刘某甲、原审被告人贺良洪、袁浪、冯博、刘某乙分别结伙在公共场所聚众斗殴，其中贺良洪在斗殴中持刀致一人死亡，二人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，袁浪、冯博、刘某甲、刘某乙积极参与聚众斗殴，其四人的行为均已构成聚众斗殴罪。贺良洪、袁浪、冯博系共同犯罪，刘某甲、刘某乙系共同犯罪。袁浪、冯博明知贺良洪持刀仍伙同其共同参与斗殴，应认定二人具有持械聚众斗殴的情节。刘某乙在知道他人已经报警的情况下留在现场等候，可视为自动投案，归案后如实供述主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。其余上诉人、原审被告人归案后均能如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。上诉人刘某甲的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第五十六条第一款、第五十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈建强
代理审判员 张雄和
代理审判员 刘征鹏
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 吴明明