宁夏回族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁刑终96号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜佃林，男，回族，生于1966年3月22日，公民身份号码×××，宁夏回族自治区青铜峡市人，小学文化，农民，住青铜峡市。1998年5月12日因犯贩卖毒品罪被原宁夏回族自治区银南地区中级人民法院判处死刑，后被宁夏回族自治区高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，2013年9月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月1日被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局依法刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年3月16日由吴忠市公安局利通区分局依法执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
指定辩护人王力平，宁夏方和圆律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院审理吴忠市人民检察院指控被告人杜佃林犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月3日作出（2016）宁03刑初24号刑事判决，原审被告人杜佃林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区人民检察院指派检察员黄亚杰、代理检察员余川出庭履行职务。上诉人杜佃林及其辩护人王力平到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年2月29日12时许，被告人杜佃林在吴忠市利通区安贞医院附近向他人出售价值人民币300元的白色晶体状毒品疑似物一小包，后被公安机关缴获，经称量净重0.6克。
2016年3月1日15时许，被告人杜佃林在青铜峡市新黄河大桥收费站向西20米处向北岔道内，向他人出售白色晶体状毒品，被当场抓获，缴获白色晶体状毒品疑似物四包，经称量，净重分别为29.77克、9.93克、99.61克、29.88克，共计169.19克。经刑事科学技术鉴定，本案所缴获的169.79克毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关当庭出示的受案登记表、立案决定书、破案经过及情况说明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、称量记录及照片、毒品收据、毒品检验鉴定报告书、鉴定意见通知书、通话记录及机主资料、证人证言、被告人供述、指认照片、现场检测报告书、入所体检材料、刑事判决书、释放证明书等证据予以证实。
原判认为，被告人杜佃林违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺169.79克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杜佃林犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。杜佃林曾因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，毒品再犯，依法应从重处罚。杜佃林所提其没有向他人出售毒品甲基苯丙胺，其行为无罪的辩解理由，经审核，受案登记表、破案经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、通话记录、公安机关出具的情况说明、证人王某某的证言、杜佃林的有罪供述、指认笔录及照片及同步录音录像相互印证，足以证实杜佃林两次向王某某出售毒品甲基苯丙胺169.79克。杜佃林主观上明知是毒品，客观上实施了向他人贩卖毒品的行为，符合贩卖毒品罪的构成要件，其行为已构成贩卖毒品罪。故其辩解理由不能成立，不予采纳。辩护人所提本案系特情引诱的犯罪案件，对被告人杜佃林从轻处罚的辩护意见，经审核，在案证据受案登记表、破案经过、公安机关出具的情况说明、证人王某某的证言和被告人杜佃林的有罪供述能够相互印证，证实本案中被告人杜佃林持毒品待售，主动找王某某帮忙联系购买毒品，后王某某以有人要毒品冰毒为由贴靠、接洽被告人杜佃林，在与杜佃林交易毒品时，被当场查获，不存在王某某引诱杜佃林贩卖毒品；杜佃林系累犯，毒品再犯，不具有法定从轻处罚的情节。故辩护人提出的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杜佃林犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、随案移送的从被告人杜佃林处依法扣押的华为荣耀honor手机（带棕色手机外套，IMEI1：863840021571422）一部、号码为155XXXX****手机卡一张，依法予以没收。
宣判后，被告人杜佃林不服，向本院提出上诉。
上诉人的上诉理由及辩解是，对一审判决的定罪部分无异议，对量刑部分有异议，认为本案系特情引诱，原判量刑过重。
辩护人的辩护意见是，本案系特情引诱，一审判决对上诉人的量刑过重，建议二审法院结合本案有特情引诱，涉案毒品未流入社会，没有给社会造成实质性危害等对上诉人予以从轻处罚。
检察院出庭检察员意见是，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，诉讼程序合法，上诉人关于本案系特情引诱的上诉理由均不成立，一审判决对上诉人的定罪准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人杜佃林贩卖毒品的犯罪事实清楚。有经一、二审当庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案经过及情况说明，证实2016年2月29日9时许，吴忠市公安局利通区分局刑警大队接王某某报案称：有人欲向其贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），其愿意配合公安民警抓获贩毒的人。当日在吴忠市利通区安贞医院红绿灯处，杜佃林向王某某贩卖价值300元的毒品疑似物0.6克。吴忠市公安局利通区分局于3月1日决定立案侦查。当日该局民警在吴忠市新黄河桥收费站向西20米处向北岔道内将向王某某贩卖毒品的杜佃林当场抓获，当场缴获白色晶体状毒品疑似物四包，经称量净重169.19克。经审讯，杜佃林对其犯罪事实予以供认。至此，该案告破。
2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实从杜佃林处依法扣押一部华为荣耀honor手机（带棕色手机外套，IMEI：863840021571422）、号码为155XXXX****手机卡一张、用白色透明塑料袋包装的四包毒品疑似物、车牌号为×××深绿色田野牌皮卡车一辆；从王某某处依法扣押一包毒品疑似物。
3.称量记录及照片、吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室2016004号毒品收据，证实从王某某处扣押的一包毒品疑似物，经称量净重0.6克；从杜佃林处扣押的四包毒品疑似物，经称量净重分别为29.77克、9.93克、99.61克、29.88克，合计169.19克。本案缴获的五包毒品疑似物净重共计169.79克，除提取检材0.5克，剩余毒品依法上缴吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室。
4.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0062号毒品检验鉴定报告书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，本案缴获的五包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。鉴定意见已告知杜佃林，其无异议。
5.通话记录及机主资料，证实杜佃林持有并使用的号码为155XXXX****手机的机主系其本人，该号码在案发期间与证人王某某持有并使用的号码为188XXXX****手机有频繁通话，188XXXX****手机号码的机主系王某某本人。
6.证人王某某的证言，证实其与杜佃林是在银川监狱服刑时认识的，认识有二十多年了。2016年2月底的时候，杜佃林找其说他手上有毒品冰毒，让其帮忙联系下家。其深知毒品的危害性，遂到公安机关举报，并愿意配合公安民警抓获杜佃林。2月29日中午12点左右，其电话联系杜佃林说帮他介绍的人要的毒品比较多，先要300元钱的样品验一下货，杜佃林同意了并告诉其在利通区伊瓦诺小区南门口的一家餐厅前见面。下午2点左右，其到约定地点见到杜佃林并上了他的皮卡车，在车上其给杜佃林300元钱，杜佃林给其一小包冰毒，之后其就离开了。当天下午5点多钟，其和杜佃林约好一起吃饭，在吃饭的时候，二人商议要赶在次日中午以180元1克的价格交易掉750克冰毒。3月1日中午12点多钟，杜佃林打电话催其接货，其谎称正在筹钱，让等一等。等到下午2点多钟其电话联系杜佃林确定交易地点，对方让其往青铜峡方向的黄河桥红绿灯走，过了黄河桥收费站其看到杜佃林站在不远处的路边，他的皮卡车在刚过收费站20米左右向北的一个岔道里停着。之后其二人一起上车坐在后排座，其给杜佃林看了一下其拿的钱，杜佃林问一共多少钱，其说18万，其让杜佃林去拿货，他就下车从不远处的田里刨出一袋东西拿到车上让其看了一下，其看到塑料袋里装着冰毒。其让杜佃林称量毒品，其下车假装上厕所，之后公安民警就将其和杜佃林抓获了，并从杜佃林的车上搜出几包冰毒和一个电子秤。其手机号是188XXXX****，杜佃林的手机号是155XXXX****。其二人交易的冰毒是用白色塑料袋装的白色固体颗粒。
7.证人杜某乙的证言、杜佃林的供述及车辆登记证书，证实杜某乙系杜佃林的次子，涉案被扣押的×××号绿色皮卡车所有权登记在杜某乙名下，该车辆平时都由杜某乙驾驶、使用，2016年2月29日杜佃林向杜某乙要上车钥匙，说去拉下水管道将车开走。
8.上诉人杜佃林的供述、指认照片及同步录音录像，供认案发前一周田自福给其一百六七十克冰毒，让其处理掉，1克最低卖180元，事成给其一定的好处费。其答应后就去找王某某说有个朋友有批冰毒要卖，王某某说正好有人要买毒品。王某某问1克毒品多少钱，其说1克180元，王某某说行呢，他拿出去1克要卖350元，到时多出来的钱其二人分。2月29日中午，王某某电话联系其说先拿个样品看看，并约定在安贞医院交易，下午二人见面后其将一小包大概0.5克冰毒给了王某某，王某某给了其300元。王某某问其有多少冰毒，其说有160多克，其让王某某以180元1克的价格准备钱，交易时拿秤来称，称多少给多少钱，之后二人分开。到了3月1日中午，其给王某某打电话让到吴忠新黄河大桥收费站西边交易，二人在约定地点见面后，其让王某某上其车，上车后其看见王某某的背包里装着钱，其准备将四包甲基苯丙胺交给王某某时被公安民警抓获了，从其车后排座位上查获了四包冰毒，经称量，四包冰毒净重169.19克。其手机号是155XXXX****，王某某的手机号是188XXXX****。杜佃林对其贩卖给王某某的四包毒品疑似物进行了指认。
9.现场检测报告书，证实杜佃林的尿样经采用甲基苯丙胺试剂盒检测，结果呈阴性。
10.入所体检材料，证实杜佃林入所体检结果均未见异常。
11.原宁夏回族自治区银南地区中级人民法院（1998）南刑初字第4号刑事判决书、宁夏回族自治区高级人民法院（1998）宁刑终字第55号刑事判决书、（2013）银狱释字第167号释放证明书，证实杜佃林1998年8月20日因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。于2013年9月3日刑满释放。
12.户籍证明，证实杜佃林身份情况。
上述证据形式来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，形成完整的证据链，属有效证据。本院予以确认。
关于上诉人及其辩护人提出的本案系特情引诱，原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据受案登记表、破案经过、公安机关出具的情况说明、证人王某某的证言和上诉人杜佃林的有罪供述相互印证，证实是杜佃林持有毒品待售，并主动找王某某帮忙联系出售毒品，后王某某予以贴靠、接洽杜佃林，在双方进行毒品交易时，杜佃林被当场人赃俱获，杜佃林的行为已构成贩卖毒品罪，又系累犯、毒品再犯。原判根据杜佃林的犯罪事实和情节对其量刑并无不当。故上诉人及其辩护人的该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。
关于辩护人提出毒品未流入社会，没有给社会造成实质性危害，建议对上诉人从轻处罚的辩护意见，因贩卖毒品的行为本身具有社会危害性，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杜佃林违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺169.79克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。杜佃林曾因犯贩卖毒品罪被判处死刑，缓期二年执行，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪且应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，毒品再犯，应依法从重处罚。原审法院考虑本案具体情节，对上诉人杜佃林的量刑并无不当。上诉人杜佃林的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不能成立，不予采纳。宁夏回族自治区人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见正确，应予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 峰
代理审判员 朱 武
代理审判员 邱少洪
二〇一七年一月十日
书 记 员 张 钰