内蒙古自治区乌海市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）内03民终380号
上诉人(原审被告)：秦云，男，汉族，1954年3月7日生，个体，现住陕西省神木市。
上诉人（原审被告）：王文田，男，汉族，1956年1月14日生，个体，现住陕西省神木市。
上诉人（原审被告）：秦文彪，男，汉族，1953年11月17日生，个体，现住陕西省神木市。
三上诉人共同委托诉讼代理人：郑怀明，男，汉族，1966年3月23日生，榆林市政文化协会会长，现住陕西省榆林市。
被上诉人（原审原告）：屈玉秀，男，汉族，1967年2月12日生，个体，现住陕西省神木市。
委托诉讼代理人：任晓艳，陕西秦北律师事务所律师。
原审被告：王爱利，男，汉族，1954年6月28日生，个体，现住陕西省神木市。
原审被告：鄂托克旗棋盘井新胜煤矿。
经营者：王奋高，男，汉族，1957年10月28日生，鄂托克旗棋盘井新胜煤矿矿长，现住乌海市海南区巴音陶亥新胜村三社**号。
上诉人秦云、王文田、秦文彪因与被上诉人屈玉秀，原审被告王爱利、鄂托克旗棋盘井新胜煤矿民间借贷纠纷一案，不服乌海市海勃湾人民法院（2017）内0302民初2292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人秦云、王文田、秦文彪的委托诉讼代理人郑怀明，被上诉人屈玉秀及其委托诉讼代理人任晓艳到庭参加诉讼。原审被告王爱利、鄂托克旗棋盘井新胜煤矿经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现己审理终结。
秦云、王文田、秦文彪的上诉请求：撤销（2017）内0302民初2292号民事判决，依法改判或发回海勃湾区人民法院重审。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定事实错误。上诉人与被上诉人于2015年7月31日签订的”协议书”是双方连续五年签订五次煤矿”剥离工程施工合同”的补充合同，是因重大误解订立的。原审判决遗漏当事人，严重违反法定程序。本案遗漏有独立请求权的第三人刘建国、马亮和李子兆三名当事人。原审判决适用法律错误，本案属于合同纠纷案件，却被一审法院认定为民间借贷纠纷。本案依法不属于乌海市海勃湾区人民法院一审管辖，一审的四被告住所地均为陕西省神木市，而且涉案合同履行地也在鄂尔多斯市鄂托克旗棋盘井镇，所以本案应由陕西省神木市人民法院或鄂尔多斯市鄂托克旗人民法院管辖。
屈玉秀辩称，根据谁主张谁举证，上诉人应证明这个协议书存在重大误解，且上诉人状中称转告刘建国，但是在2016年上诉人才知情，但是上诉人又称协议书中提到刘建国应追加刘建国为当事人，显然上诉人的误解是不能成立的，本协议书是没有违反国家强制性规定的，双方签字认可，协议成立生效。上诉人认为遗漏当事人，但是上诉人所称的是协议外的第三人，他的权利应当另行主张，根据合同相对性原则，应当另案处理与本案无关。关于上诉人所提到的管辖权，已经经两审并作出终审判决。上诉人与被上诉人在协议中第二条有约定，不按期各付按照月息2分计算的判决是无误的。因被上诉人无力支付上诉费用，故对本案的主体未上诉，因本案中施工合同与煤矿签订工程在煤矿施工、工程款由煤矿支付，如发回重审被上诉人坚持煤矿承担责任的意见。
屈玉秀一审的诉讼请求：1、判令五被告共同赔偿原告欠款4000000元及其自2015年8月15日至起诉之日的利息1600000元（按月利息2%计算)，同时支付利息计算至判决生效之日止，共计5600000元；2、判令五被告承担连带赔偿责任；3、判令五被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2011年5月至2013年4月期间，原告屈玉秀先后与鄂托克旗棋盘井新胜煤矿第一项目部签订《剥离工程施工合同》三份，合同就工程概况及工程价款、双方的权利和义务、奖惩办法及说明等内容进行了约定。2015年7月31日，由于原告在被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪设立的项目部施工期间因多种原因造成停工，给原告造成一定损失，双方就损失问题签订《协议书》一份，其中协议约定，被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪给予原告一次性经济补偿2600000元，并退还押金2000000元；其中押金约定于2015年8月15日前付清，补偿费约定在正常出煤销售的情况下，每个月给付1300000元，如不能按时给付，按月利率贰分计息。此后，被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪给付原告补偿款600000元，尚欠押金2000000元及补偿款2000000元未付。
一审法院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。原告屈玉秀因承包被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪煤矿剥离工程，施工中造成损失，双方就退还押金、赔偿损失签订《协议书》一份。原告依据该协议，请求被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪退还押金2000000元，赔偿损失2000000元，该请求应当予以支持；原告请求被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪支付2015年8月15日至起诉之日的利息1600000元（按月利息2%计算)，同时支付利息计算至判决生效之日止；该项请求中，由于双方约定押金于2015年8月15日退还，被告未按时退还，应当支持被告给付原告自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息，即228000元（2015年8月15日至2017年7月12日，计1.9年，2000000元×6%×1.9年=228000元)；双方约定的赔偿损失费2600000元，由于对付款期限约定不明，被告可以随时向原告履行义务，原告主张支付2015年8月15日至起诉之日期间发生的利息，不予支持。原告请求被告鄂托克旗棋盘井新胜煤矿承担连带责任，因无事实依据，该项请求不予支持。故根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条”债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务”、第一百零八条”债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项”未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，判决：一、被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪退还原告屈玉秀押金2000000元、支付逾期付款利息228000元、赔偿损失费2000000元，合计4228000元，于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告屈玉秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25500元，由原告承担5188元，被告秦云、王文田、王爱利、秦文彪承担20312元（原告已预交费，被告承担的部分于上述期限内一并给付原告）。
二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人秦云、王文田、秦文彪提出原审认定事实错误，上诉人与被上诉人双方账目尚未结清，且遗漏当事人属程序违法，应依法改判或发回重审。经二审查明，上诉人王文田、秦云、秦文彪与被上诉人屈玉秀、原审被告王爱利签订协议书，约定上诉人给被上诉人一次性经济补偿260万元，且退还原交押金200万元，该协议符合法律规定，应当认定为有效协议，双方应严格遵守协议书履行各自的义务，且协议书签订后上诉人给付被上诉人经济补偿67.5万元，在二审庭审时上诉人也认可。综上所述，原审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费40624元，由上诉人秦云、王文田、秦文彪共同负担。
本判决为终审判决。
审判长张谷丰
审判员韩小东
审判员田浩
二〇一八年八月七日
书记员林梦婕