广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2015）深福法民二初字第11721号原告天津市阿根园进出口贸易有限公司，住所地天津华苑产业区。法定代表人蒋小仿。委托代理人邹红远，女。被告深圳合和西方商贸有限公司，住所地广东省深圳市光明新区。法定代表人杨连儿，执行董事。委托代理人李俊德，广东东方金源律师事务所律师。委托代理人宋青，广东东方金源律师事务所实习律师。上列原告诉被告买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月11日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2016年6月30日、2016年8月11日分别公开开庭进行了审理，原告委托代理人邹红远、被告委托代理人李俊德、宋青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年11月12日原、被告签署一份《销售合同》（编号：PPS20141112001），合同约定：卖方（被告）向买方（原告）销售冷冻独立包装的“牛后腱带腱子心”、“牛腱”两批次产品。其中“牛后腱带腱子心”产品1300箱，2600公斤，上海冷库提货价每公斤38.5元，总计1001000元；“牛腱”产品2600箱，5200公斤，上海冷库提货价每公斤36元，总计1872000元；合同总计货品金额2873000元，定金为货值30%即861900元。合同签订后，原告按照合同约定将预付款全额汇至被告指定账户，之后被告于2015年1月14日和2015年2月6日才将合同的第二批次标的物“牛腱”产品交货给原告，货款原告在提货前即与被告结算完结，而合同约定的第一批次标的物“牛后腱带腱子心”产品价值1001000元，被告至今没有履行，且定金还在被告处。合同法规定“给付定金方不履行合同义务的，无权请求返还定金；接受定金方不履行合同义务的，双倍返还定金。”被告一方在合同中约定了定金并接受原告定金，但自己又不完全积极履行合同，根据我国担保法相关规定，应按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则，双倍返还原告定金60.6万元。合同约定的第二批次“牛腱”产品由于被告一直延迟交货，致使原告在与第三方（天津市牧盈经贸有限公司）交易时造成第三方公司经济损失赔偿，赔偿了对方15万元。与此同时被告与原告也签署了一份《迟延交货赔偿说明函》，说明函同意此赔偿由他们承担。在签订此说明函之前，被告已于2015年4月8日将赔偿金伍万元汇至原告，但余额赔偿金至今未付。说明函是被告与原告就合同的第二批次产品履行迟延造成经济损失进行赔偿的补充约定。合同法规定“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施之后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”由于被告履行合同不积极，第二批次标的物迟延交货，造成原告迟延交货产生赔偿金，故此赔偿金应由被告承担，被告在与原告达成赔偿金协议后实际赔付了一部分，余额部分10万元应当继续偿付。原告遂诉至本院，请求判令：1、被告双倍返还原告定金60.6万元；2、被告向原告支付因迟延交货的赔偿金10万元；3、被告承担本案全部诉讼费用。庭审中，原告将诉讼请求变更为，请求法院判令：1、被告双倍返还原告定金400400元；2、被告退还原告货款200200元；3、被告支付原告迟延交货赔偿金10万元。被告答辩称，1、原告第一项诉讼请求无事实和合同依据，原、被告未约定定金为货值的30%，被告不认可原告诉称的定金300300元；合同法规定合同定金不能超过合同标的的20%，但原告称合同定金为30%，与双方合同约定的预付款为合同的30%相违背，印证双方所约定的是预付款，而不是定金，因此原告诉讼请求要求双倍返还定金不应支持；2、双方已经达成了赔偿方案，即被告向原告支付5万元，剩余10万元待原告继续向被告订10个货柜的货物予以冲销，但原告未继续向被告购货，被告亦无需向原告现金赔偿原告10万元。原告提交的延迟履行补偿函中约定的是现金补偿5万元，被告也已实际支付，余下的是每个货柜抵扣1万元，但原告未继续向被告订货，因此无法抵扣货款，说明函的目的是为了与原告继续交易，而非单纯地补偿原告，因此不能现金补偿。事实上原告也主张与牧盈公司的补偿在日后的订货中抵扣。双方在2015年4月22日签订延迟交货赔偿说明函，说明双方对另外一批货物的履行也进行了变更，故不能依据原来销售合同的交货日期来确定货物的交货日期，被告与原告签订延迟交货说明函之前已委托鑫佳上海公司办理代理进口，采购并实际上具有交付货物的能力的情况下，是原告未在提货前付款。因此原告无权被告返还预付款，更无权要求被告双倍返还预付款。3、现有材料可以证明，被告已经向原告交付了其所依据的2014年11月12日的销售合同项下的货物，原告依据该合同向被告主张双倍返还定金，不能成立；4、如原告另行依据2014年11月25日销售合同提出主张，不属于本案的审理范围，原告应另行起诉；5、原告提交的协议书未明确约定交货日期，但合同约定了原告应在提货前支付全部剩余货款。原告依约履行支付义务，导致被告产生了较大的经济损失，被告有权没收原告的预付款，以弥补被告的损失。合同中双方未约定交货期限，被告也未承诺交货期限，但合同约定了原告应在提货前应付清货物货款，而被告也举证证明了被告已通过第三方代理进口相应货物，说明被告在继续为双方履行作充分准备，但是原告却未在达到货到付款时支付全款，导致被告货物滞留港口，延迟报关，产生了滞港费、滞纳金等相应损失，这部分损失应由原告承担赔偿责任，被告有权在预付款中予以扣除，请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，原、被告无争议的事实如下：1、原、被告双方分别于2014年11月12日、2014年11月25日签订两份编号分别为PPS20141112001、PPS20141121001号《销售合同》，约定由原告分别向被告订购冷冻牛后腱带腱子心及牛腱。2014年11月12日签订的《销售合同》约定的总货款为2873000元，原告合计向被告支付了861900元（其中，原告分别于2014年11月18日向被告汇款40万元，2014年11月20日汇款461900元）；2014年11月25日签订的《销售合同》约定的总货款为936000元，原告于11月28日向被告汇款280800元，并于2014年12月30日、12月29日向被告支付剩余货款96万元、100万元；2、2014年11月25日签订的《销售合同》已履行完毕，且被告已将2014年11月12日《销售合同》约定的货值1872000元牛腱交付完毕。合计上述货款，原告共计向被告支付货款3102700元。对以上原、被告无争议的事实，本院予以确认。另查，2015年2月28日，被告向原告退回货款16699.84元，并向原告开具货值为2785700.16元的增值税发票，原告确认被告已向原告供应的货值与增值税发票金额一致。另，被告向原告出具的《迟延交货赔偿说明》载明，原告向被告订购了两货柜牛腱，被告分别迟延交付14天、65天，据此，被告同意向原告支付赔偿金15万元。其中，5万元被告将于2015年4月9日前以货币形式支付，另外10万元将在2015年6月30日前，双方的货柜交易合作中，以每柜扣除1万元赔偿款（合计10条柜）的形式扣除。2015年4月8日，被告以转账形式向原告支付了5万元赔偿款。另查，原、被告双方2014年11月12日签订的《销售合同》中约定，原告订购冷冻牛后腱带腱子心26000公斤，每公斤价格为38.5元，总计货款1001000元；订购牛腱52000公斤，每公斤价格为36元，总计货款1872000元；上述货物总价为2873000元，其中，定金为货物总价的30%，即861900元。另，合同还约定，冷冻牛后腱带腱子心预计12月装船；牛腱预计10月底装船；具体日期以提单文件为准。付款条件为30%预付款，约定付款日期为2014年11月14日；余款在提货前支付完毕。合同中还备注：请最少提前一天书面通知（传真或邮件形式）潘帕斯安排发货事宜，书面通知内容包括提货日期，司机手机及提货车号。对原、被告无争议的事实，本院予以确认。被告为证明其已履行了进口货物义务，因原告未依约支付余款导致其无法交货的主张，提交了进口代理协议、提单（编号MSCUD9951262）及装箱清单、木质包装申明、货物清单、卫生证书及其翻译、上海海关海关进口关税专用缴款书、国内业务付款回单、提单（编号ANRM556502004004）及原产地证明、装箱清单、木质包装申明、货物清单、卫生证书及其翻译、上海海关进口关税专用缴款书。原告质证认为，上述证据的真实性、关联性均不予认可，提单中的货物非原告所订购，且双方合同是2014年所签订，上述2015年8月报关材料与原告无关。另查，原告主张双方的交易习惯为：货物到港后，被告通过微信、传真、快递或电话通知原告提货。但被告对原告该主张不予确认，认为应是双方先签订销售合同，具体货物批次原告通过邮件、电话方式向被告要货，合同中约定的交货日期是预计的，不完全准确，原告要货后被告准备货物，货物到港被告会发通知，要求原告支付余款，原告支付余款后被告交付货物。但被告在庭审中明确，货物到港后，需要原告先向被告要货。原告对此不予认可，认为货物到港后系被告先通过微信、快递等方式通知原告，但截至庭审前，原告未接到被告任何关于货物到港的信息。另查，被告于2016年6月21日由深圳潘帕斯商贸有限公司更名为深圳合和西方商贸有限公司。以上事实，有原、被告提交的证据及庭审笔录予以证实。本院认为，本案的争议在于：1、被告是否已依约履行完毕进口货物的义务；2、从原告支付的总货款中除去双方确认已交货的货款及被告退回的货款，剩余货款为300300元（3102700-2785700.16-16699.84），该300300元的定性如何；3、被告是否应当支付迟延交货赔偿金10万元。原、被告间存在买卖合同关系，合同签订后，原告已依约向被告支付了合同约定的部分款项。被告主张其已履行进口货物义务，系因原告未向被告要货及支付余款，导致其未能交货。根据被告提交的证据，虽能看出被告进口了一批货物，但被告未能举证证明该批货物就是原告所订购的冷冻牛后腱带腱子心。其次，被告认为货物到港后需要原告先向被告要货的主张，与其庭审所述的“货物到港后（被告）会发通知”前后矛盾。依据市场正常的交易习惯，进口商应当在货物到港后，通知买受方支付余款并提货，被告的主张与常理相悖。再次，被告虽主张其已履行进口货物义务，但未能举证证明约定进口的货物已经到港。综上，被告未能举证证明其已履行了进口的义务，故对于被告的主张，本院不予采信。关于原告主张合同约定系定金而非预付款问题，依据原、被告双方签订《销售合同》的行文，合同约定的30%应为定金。然根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金的数额不能超过主合同的20%。庭审中，原告确认按照货款的20%作为定金，剩余的10%作为预付款，对此，本院予以确认。本案中，原、被告于2014年11月25日签订的《销售合同》已履行完毕；2014年11月12日签订的《销售合同》约定货物总价为2873000元，故该合同定金应为574600元（2873000×20%），被告已将2014年11月12日《销售合同》约定的货值为1872000元牛腱交付完毕，故被告未履行部分总计货款应为1001000元（2873000-1872000）。关于被告应向原告支付的双倍定金数额，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款的规定，当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。本案中，被告未履行部分为冷冻牛后腱带腱子，该部分货款的定金应为200200元（1001000×574600÷2873000），依据上述定金罚则，被告应向原告返还的双倍定金应为400400元（200200×2）。其次，被告尚未退回的货款为300300元，扣除未履行部分的定金200200元，被告应向原告退回货款100100元（300300-200200）。原告主张被告应退还货款200200元，没有事实与法律依据，本院不予支持。关于原告主张的迟延交货赔偿金，因现涉案《销售合同》履行条件已无法成就，双方已无法以抵消货款的方式来清偿原、被告涉案之债权债务，故被告现应向原告支付迟延交货赔偿金10万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第九十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳合和西方商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告天津市阿根园进出口贸易有限公司双倍返还定金400400元；二、被告深圳合和西方商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告天津市阿根园进出口贸易有限公司退还预付货款100100元；三、被告深圳合和西方商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告天津市阿根园进出口贸易有限公司支付迟延交货赔偿金10万元；四、驳回原告天津市阿根园进出口贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10860元（原告已预交），因适用普通程序本院全额收取，由原告负担1056元，由被告负担9804元。如不服本判决，应在领取判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 吴  品  芬人民陪审员 叶  钧  如人民陪审员 陈  艳  芬二〇一六年十一月一日书 记 员 张若辰（代）附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第11页共11页