湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第339号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部，住所地娄底市娄星区氐星路14号。
负责人朱亚洲，该公司经理。
委托代理人周魏，湖南宇能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁楚英，居民。
委托代理人颜文辉，湖南民声律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李行才，居民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部因机动车交通事故责任纠纷一案，不服娄底市娄星区人民法院（2014)娄星民一初字第187号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年12月23日8时许，被告李行才驾驶湘K×××××号小车沿娄底市氐星路由南往北行驶至娄底市新一佳门口地段时，将正在通过人行横道线的原告梁楚英撞倒，造成原告受伤的交通事故，经娄底市公安局交通警察支队直属一大队现场勘查、取证，认定被告李行才驾驶机动车未让正在通过人行横道的行人，操作不当，应负本次事故的全部责任，原告梁楚英不负本次事故责任。原告受伤后，在娄底市中心医院住院治疗205天，支出医疗费176948.63元，其损伤程度经娄底市湘中司法鉴定中心鉴定，原告身体有两处分别构成拾级、拾级伤残，需伤休10个月、后续治疗费15000元、门诊及住院期间需护理，伤后第一个月需二人护理，之后为一人护理，取内固定需一人护理一个月，原告支出鉴定费900元，被告李行才驾驶的湘K×××××号小车在被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部投保了交强险及商业第三者责任险。商业三者险的保险金额为30万元，约定不计免赔，本次事故发生在保险期间内。另查明，被告李行才已为原告垫付医疗费48000元，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部已为原告垫付医疗费10000元。
原审法院经审理认为，驾驶机动车上道路行驶，应自觉遵守交通安全法律、法规，安全、文明驾驶，被告李行才驾驶机动车在遇行人横过人行横道时，未让行人优先通过，确保安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款、第二十二条第一款之规定，其过错行为是造成本次事故的根本原因，应负本次事故的全部责任，原告梁楚英在本次事故中无过错行为，不应负本次事故的责任。娄底市公安局交通警察支队直属一队对本次事故作出的《道路交通事故认定书》，查明的事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，予以采信。娄底市湘中司法鉴定中心对原告的损伤所作的《司法鉴定意见书》鉴定程序合法，依据充分，予以采纳。原告因本次事故受伤，住院治疗205天，支出医疗费176948.63元，属合理支出，对原告主张的合理损失，应予支持。原告主张的误工费，证据不足，不予支持。原告提交的人血白蛋白药费，属自购药，且无医疗费票据佐证，不予采信。原告主张的复印费115元及其女从广州回娄底探望原告所支出的交通费，不属本次事故所造成的直接费用，不予支持。根据原告的伤情及住院时间，酌情认定原告的就医交通费2050元，××用具购置费739.32元。综上所述，原告因本次交通事故所造成的合理经济损失有：医疗费176948.63元、护理费25705元（按服务行业收入标准计算265天）、住院期间伙食补助费7050元（按每日30元计算235天）、就医交通费2050元（按每日10元计算205天）、伤残赔偿金15219元(23414元/年×5年×13%)、精神损害赔偿金6000元、后续治疗费15000元、司法鉴定费900元、营养费3000元、××用具购置费739.33元，合计252611.95元。对原告的医疗费，酌情认定其中非医保医疗费17695元，该款及司法鉴定费900元可计入保险免赔款项。被告李行才系侵权人，对原告的损失应承担相应的赔偿责任，被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部系湘K×××××号机动车的交强险及商业三者险的承保人，对原告的损失，除在交强险赔偿金限额内承担赔偿责任外，还应按照商业三者险合同的约定，为被告李行才代为承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告梁楚英因本次交通事故造成的合理经济损失252611.95元，由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部在交强险赔偿金限额内先行赔偿原告梁楚英58974元，余下损失193637.95元，由被告李行才赔偿。对被告李行才赔偿原告梁楚英的193637.95元，由被告中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部在商业三者险赔偿金限额内代为赔偿175042.95元。（中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部合计赔偿234016.95元，已支付10000元，尚应支付赔偿款224016.95元。被告李行才实际赔偿18595元，已垫付48000元，保险赔偿款中李行才应进29405元；该款全部划入法院账户，户名：娄底市娄星区人民法院，开户行：娄底市工商银行和乐坪支行，账号：19×××76，备注“民三庭”）。二、驳回原告梁楚英的其他诉讼请求。上述赔偿款限在本判决书生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3750元，财产保全费2000元，共计5750元，由被告李行才负担。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部不服原审判决向本院上诉称：1、被上诉人梁楚英实际住院治疗205天，一审法院计算了235天的住院伙食补助费，多计算30天；2、根据娄底市中心医院出具的诊断证明，被上诉人梁楚英患有高血压、糖尿病等疾病，其住院费用中有一部分用于治疗被上诉人梁楚英的上述疾病，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部在一审中申请对被上诉人梁楚英的医疗费进行鉴定，一审法院没有采纳并将该费用认定为本次事故的医疗费用错误，上述费用应予扣除；3、根据上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部与被上诉人李行才签订的保险合同，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部不予赔偿非医保用药。一审法院没有采纳上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部申请对非医保用药进行鉴定的申请，酌情认定被上诉人梁楚英的非医保用药费17695元明显过低。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部的上诉理由，本案上诉费用由被上诉人梁楚英等负担。
被上诉人梁楚英对上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部的上诉答辩称：1、被上诉人梁楚英年逾70岁，受伤较重，根据鉴定意见其后期取内固定需住院治疗，需壹人陪护一个月，一审法院计算其伙食补助费235天是正确的；2、被上诉人李行才将被上诉人梁楚英撞伤加剧或引发了被上诉人梁楚英的高血压、糖尿病，在手术之前或者治疗过程中，必须降血压、降血糖，因此住院期间治疗降血压、降血糖是必需的，其费用与本案具有关联性；3、因上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部没有证据证明就非医保用药免赔的相关条款已经向投保人进行说明故该条款无效，且合同中约定“对于人身伤亡医疗费赔偿金额应当按照当地社会医疗保险标准在保险责任限额内予以核定”不明确。一审法院酌情认定非医保用药17695元由被上诉人李行才负担已经考虑了上述因素；4、本案被上诉人梁楚英受伤导致其家人长期精神抑郁，其丈夫吴春球不堪打击引发心脏病死亡，请求二审法院判决被上诉人李行才支付精神损害抚慰金5000元为宜。综上，请求二审法院驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部的上诉维持原审判决，或者在维持原审认定的赔偿数额的前提下，对精神损害抚慰金进行改判。
被上诉人李行才对上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部的上诉答辩称认可一审判决，上诉人认为一审法院认定的非医保用药过低错误，其购买了不计免赔率，故被上诉人梁楚英的所有医疗费用都应该由上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部负担。
在二审中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部向本院提交了湖南融城司法鉴定中心[2015]涉保鉴字第3号鉴定意见书1份，拟证明被上诉人梁楚英应自负医疗费63476.12元。被上诉人梁楚英经质证认为该鉴定意见是上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部单方委托，其内容明显对两被上诉人不利，其关于医保内、医保外自负金额及本案事故无关的医药费鉴定来源不明确，该鉴定意见不能认定为二审程序中的新证据，不属于法律规定的新证据的范畴。被上诉人李行才经质证认可被上诉人梁楚英的质证意见，认为商业三者险中医疗保险与当地基本医疗保险予以等同没有法律依据。经审查，该证据不属于二审程序中的新证据，本院不予认定。
二审经审查，确认原审法院所查明的案件事实。
本院认为，被上诉人梁楚英提交了娄底市中心医院出具的医药费发票和住院费收款凭证、住院病历等相关证据证明其因本次事故花费医药费176948.63元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部虽认为该医药费中存在部分费用系被上诉人梁楚英用于治疗高血压、糖尿病等与本次事故无关的疾病，但其并未提交充分的证据予以证明。
因被上诉人梁楚英在受伤后采用何种药品进行治疗系由医疗机构根据其伤情决定，故因此产生的合理医疗费用上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司应在保险责任限额内赔偿，原审法院在酌情扣减被上诉人梁楚英非医保用药17695元的基础上判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部对被上诉人梁楚英花费的医疗费承担赔偿责任并无不当。被上诉人梁楚英受伤后在娄底市中心医院住院205天，一审中其亦主张住院伙食补助费为6150元（30元/天×205天），故一审法院认定其住院期间伙食补助费为7050元（30元/天×235天）不妥，根据被上诉人梁楚英伤后的实际治疗情况，本院认定被上诉人梁楚英的伙食补助费为6150元（30元/天×205天）。经审查，被上诉人梁楚英的经济损失包括：医疗费176948.63元、护理费25705元、住院期间伙食补助费6150元、交通费2050元、××赔偿金15219元、精神损害赔偿金6000元、后续治疗费15000元、鉴定费900元、营养费3000元、××器具购置费739.33元，合计251711.96元。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。原审判决认定事实不清，处理有欠妥当，本院应予适当改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销娄底市娄星区人民法院（2014）娄星民一初字第187号民事判决；
二、被上诉人梁楚英的合理经济损失251711.96元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部在交强险限额内赔偿58074元（已支付医药费10000元），在商业第三者责任赔偿责任内赔偿175042.96元；由被上诉人李行才赔偿18595元。因被上诉人李行才已支付被上诉人梁楚英48000元，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部尚需支付的赔偿款223116.96元，其中支付给被上诉人梁楚英193711.96元，支付给被上诉人李行才29405元；
三、驳回被上诉人梁楚英的其他诉讼请求。
上述赔偿款限在本判决发生法律效力后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3750元，财产保全费2000元，二审案件受理费100元，合计5850元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司娄底市分公司娄星营销服务部负担50元，由被上诉人李行才负担5800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王纲礼
代理审判员 王晶晶
代理审判员 刘 聪
二〇一五年七月九日
代理书记员 刘 琦
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。