内蒙古自治区乌海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内03刑终69号
原公诉机关乌海市乌达区人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯元，男，1973年12月20日出生于宁夏回族自治区吴忠市同心县，汉族，初中文化，无业，住宁夏同心县，户籍住址宁夏同心县。2015年7月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。
辩护人胡晓东，内蒙古明炯律师事务所律师。
原审被告人闫某某，小名“冬冬”，男，1979年12月25日出生于内蒙古自治区乌海市乌达区，汉族，初中文化，无业，住乌海市海勃湾区，户籍住址乌海市乌达区。2015年6月4日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。
原审被告人南鹏广，小名“南南”，男，1976年4月18日出生于内蒙古自治区乌海市乌达区，汉族，初中文化，无业，住乌海市乌达区，户籍住址乌海市海勃湾区。1993年5月10日因犯奸淫幼女罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑二年；1995年8月8日因犯盗窃罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑一年；2009年5月19日因犯贩卖毒品罪被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，2012年2月2日刑满释放。2015年6月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。
乌海市乌达区人民法院审理乌海市乌达区人民检察院指控原审被告人冯元、闫某某、南鹏广犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月13日作出(2016)内0304刑初36号刑事判决。原审被告人冯元不服，提出上诉。本院于2016年6月27日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
乌海市乌达区人民法院认定，1.2015年4月28日，被告人闫某某采取通过银行卡汇款接收毒资，短信告知藏毒地点的方式，在乌达区锦绣花苑小区向吸毒人员左某某贩卖海洛因1包，计0.18克，获取毒资200元。
2.2015年5月下旬的一天，被告人冯元驾驶宁C72589银灰色明锐牌轿车在宁夏银川市银古路高速路口附近向被告人南鹏广贩卖海洛因1包，计1克，获取毒资700元。
3.2015年6月3日13时许，被告人闫某某采取通过银行卡汇款接收毒资，短信告知藏毒地点的方式，在海勃湾区金桥宾馆西侧的楼房内向吸毒人员崔某某贩卖海洛因2包，净重0.361克，获取毒资400元，毒资存入以赵某某名字办理的农业银行卡内。
4.2015年6月3日14时许，被告人南鹏广在海勃湾区银港佳苑10号楼1单元楼道内向闫某某贩卖海洛因6包，净重5.627克，获取毒资5100元，毒资存入尾号为5041的工商银行卡内。
5.2015年6月3日16时许，公安人员在被告人闫某某外出时将其抓获，后在其位于海勃湾区银港佳苑10号楼1单元705室的住所内查获海洛因8包，净重6.037克。
6.2015年7月2日16时许，公安人员在被告人南鹏广的配合下，以特情引诱的方式在宁夏银川东高速路口收费站将驾驶宁C72589银灰色明锐牌轿车前来交易毒品的冯元抓获，从冯元驾驶的车内查获海洛因2包，净重19.8克。
另查明，被告人南鹏广曾犯奸淫幼女罪于1993年5月10日被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑二年，又犯盗窃罪于1995年8月8日被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑一年，再犯贩卖毒品罪于2009年5月19日被乌海市乌达区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，减刑后于2012年2月2日刑满释放。
乌海市乌达区人民法院认为，被告人冯元向他人贩卖毒品海洛因，共计20.8克；被告人闫某某向他人贩卖毒品海洛因，共计6.578克；被告人南鹏广向他人贩卖毒品海洛因5.627克，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。南鹏广曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。南鹏广协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，可以从轻处罚。冯元、南鹏广如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。冯元第二起贩卖毒品事实，存在数量引诱情形，可以从轻处罚。冯元所有的轿车，在闫某某住所查获的手机、电子秤，扣押闫某某、南鹏广的现金属作案工具和违法所得，应当没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第六十四条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条的规定，认定被告人冯元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元；被告人闫某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；被告人南鹏广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年两个月，并处罚金2000元；被告人闫某某违法所得400元、被告人南鹏广违法所得5100元，予以没收，上缴国库；被告人冯元所有的车牌号为宁C72589的银灰色明锐牌小轿车一辆，被告人闫某某的作案工具诺基亚手机一部、huaxun手机一部、电子秤一个予以没收，上缴国库。
宣判后，被告人冯元及其辩护人以“所犯第二起犯罪事实中有特情犯意引诱和数量引诱情节，且是未遂，应当从轻、减轻处罚；驾驶的汽车不属于犯罪工具，且已顶账给他人，应当退还”为由，提出上诉和辩护意见。
经审理查明，1.2015年4月28日，原审被告人闫某某采取通过银行卡汇款接收毒资，短信告知藏毒地点的方式，在乌海市乌达区锦绣花苑小区向吸毒人员左某某贩卖海洛因1包，计0.18克，得款200元，毒资存入以刘某某名字办理的尾号为7402的建行卡账户内。
2.2015年5月下旬的一天，上诉人冯元驾驶宁C72589斯柯达明锐轿车在宁夏银川市银古路高速路口附近向原审被告人南鹏广贩卖海洛因1包，计1克，得款700元。
3.2015年6月3日13时许，原审被告人闫某某采取通过银行卡汇款接收毒资，短信告知藏毒地点的方式，在乌海市海勃湾区金桥宾馆西侧的楼房内向吸毒人员崔某某贩卖海洛因2包，净重0.361克，得款400元，毒资存入以赵某某名字办理的尾号为7173的农行卡账户内。
4.2015年6月3日14时许，原审被告人南鹏广在乌海市海勃湾区银港佳苑小区10号楼1单元楼道内向闫某某贩卖海洛因6包，净重5.627克，得款5100元，毒资存入南鹏广尾号为5041的工行卡账户内。
5.2015年6月3日16时许，公安人员在原审被告人闫某某外出时将其抓获，后在其位于乌海市海勃湾区银港佳苑小区10号楼1单元705室的住所内查获海洛因8包，净重6.037克。
6.2015年7月2日16时许，公安人员在原审被告人南鹏广的配合下，以特情引诱的方式在宁夏银川东高速路口收费站将驾驶宁C72589斯柯达明锐轿车前来交易毒品的上诉人冯元抓获，从冯元驾驶的车内查获海洛因2包，净重19.8克。
另查明，原审被告人南鹏广曾犯奸淫幼女罪于1993年5月10日被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑二年，又犯盗窃罪于1995年8月8日被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑一年，再犯贩卖毒品罪于2009年5月19日乌海市乌达区人民法院院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，减刑后于2012年2月2日刑满释放。
认定上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、归案情况说明，证实受案情况和原审被告人归案情况。
2.物证、搜查笔录、扣押物品清单，证实公安人员从吸毒人员崔某某身上查扣疑似海洛因2包、中国农业银行客户通知单1张；从南鹏广身上查扣工商银行卡一张；从闫某某住所内查扣疑似海洛因8包、黑色诺基亚直板手机1部、Huaxun直板手机1部、电子秤1个、银行卡3张；从冯元驾驶的宁C72589斯柯达明锐轿车内查扣疑似海洛因2包。
3.内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书，证实从崔某某身上查扣的2包疑似毒品中检出海洛因成分，净重0.361克；从闫某某住所内查扣的8包疑似毒品中检出海洛因成分，净重6.037克；从冯元驾驶的宁C72589斯柯达明锐轿车内查扣的2包疑似毒品中检出海洛因成分，净重19.8克。
4.中国农业银行客户通知单，证实崔某某于2015年6月3日通过自动存取款机向尾号为7173的农业银行卡内存款400元。
5.中国农业银行卡开户信息及账户历史明细清单，证实2015年6月3日，户名赵某某尾号为7173的农业银行卡内存入400元。
6.中国工商银行卡开户信息及账户历史明细清单，证实2015年6月3日，南鹏广的工商银行卡内存入5100元。
7.中国建设银行开户信息及账户历史明细清单，证实2015年4月28日，户名为刘某某的建设银行卡内存入8笔现金，各200元。
8.手机开户信息证明及情况说明，证实闫某某使用的尾号为4570的手机号码，是利用伪造的李通国身份信息办理的开户。
9.通话记录，证实冯元与南鹏广，左某某与闫某某的通话情况，通话时间与作案时间能够互相印证。
10.机动车信息查询单，证实宁C72589斯柯达明锐小型汽车的所有人是冯元。
11.刑事判决书及释放证明书，证实南鹏广前罪判决情况和刑满释放时间。
12.现场检测报告书，证实冯元、闫某某、南鹏广均系吸毒人员。
13.证人左某某的证言及辨认笔录，证实2015年4月间，其通过朋友刘建荣认识一个手机尾号为4570的男子，知道该男子贩卖毒品。后其给该男子打电话，提出购买200元的海洛因，该男子让其先将钱存入一个建行卡账号内，后发短信告知其毒品放置在金邦超市对面小区变压器的下面，随即其从该地点取走海洛因1小包。左某某辨认出手机尾号为4570的机主就是闫某某。
14.证人崔某某的证言，证实2015年6月3日中午，其通过手机发短信的方式与手机尾号为4570的机主取得联系，其向对方提供的户名为赵某某尾号为7173的农行卡内存款400元，对方短信告知毒品放置在海勃湾区亿信国际酒店十字路口西面一黄色五层楼七单元1楼的电表箱内，之后其从该地点取走海洛因2小包，随即被公安人员抓获。
15.证人刘某某（闫某某妻子）的证言，证实闫某某的小名叫“冬冬”，使用两部手机，一部是黑色诺基亚直板手机，尾号为3157，用了大概七八年。另一部是金色直板手机，号码、来源都不清楚，大概用了十几天。其曾办理过一张银行卡，但未使用过，一直放在家中。
16.证人赵某某的证言，证实其与闫某某是初中同学。2015年5月间，其用自己的身份证办理了两张银行卡交给闫某某使用，一张是农行卡，一张是工行卡。闫某某还叮嘱其如果有人问起卡的事情，就说卡丢了。2015年6月2日，闫某某和刘某某找到其，说工行卡丢了，让其注销先前所办的工行卡后又重新办理了一张工行卡。
17.户籍证明，证实冯元、闫某某、南鹏广的基本情况。
18.上诉人冯元的供述与辩解及辨认笔录，证实2015年5月底的一天下午，其驾车在银川市银古路马路边向“南南”贩卖1克海洛因，得款700元。2015年7月2日中午，其接到“南南”的电话称要购买20克海洛因，随后其按每克500元的价格从一李姓男子手中赊购了20克海洛因。16时许，其携带20克海洛因驾驶自己的宁C72589银灰色斯柯达明锐轿车来到银川东高速路口收费站，准备与“南南”交易毒品时被公安人员抓获。冯元辨认出向其购买海洛因的“南南”就是南鹏广。
19.原审被告人闫某某的供述与辩解及辨认笔录，证实2015年6月3日11时许，“长春”给其发短信提出购买400元的海洛因，其让“长春”将钱存入户名为赵某某的农行卡账户内，后其将2小包用绿色塑料纸包着的海洛因放置在金桥宾馆旁一个小区进门右侧一栋楼一单元一楼的电表箱内，并发短信通知“长春”藏毒地点让其自己去取。2015年6月3日13时许，其给“南南”打电话提出购买海洛因，后两人在海勃湾区银港佳苑小区10号楼1单元一楼楼道内进行了交易，其花费5100元从“南南”手中以每克850元的价格购买了6包计6克的海洛因。之后不久，其下楼时被公安人员抓获，从“南南”手中购买的6克海洛因被查获。闫某某辨认出向其贩卖海洛因的“南南”就是南鹏广。
20.原审被告人南鹏广的供述与辩解及辨认笔录，证实2015年6月3日，其在海勃湾区银港佳苑小区内向“小冬冬”（手机内存的名字是“长途”）贩卖海洛因6小袋，约6克，每克850元，得款5100元。2015年5月底，其去银川市从“小冯”手中花费700元购买了1克海洛因，其吸食了一部分，后将剩余部分掺了大量脑复康，共6克卖给了“小冬冬”。2015年7月2日中午，其为了立功给“小冯”打电话，提出购买20克海洛因，并约好在银川市见面。16时许，其配合公安人员在银川东高速路口将开车前来交易毒品的“小冯”抓获。南鹏广辨认出向其购买海洛因的“小冬冬”（长途）就是闫某某；辨认出向其贩卖海洛因的“小冯”就是冯元。
21.视听资料、电子数据，证实公安人员的取证程序合法，内容客观真实。
上列证据均经原审法院当庭举证、质证，证据收集程序合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人冯元、原审被告人闫某某、南鹏广违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。南鹏广曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。南鹏广被抓获后协助公安机关抓捕同案犯，是立功，可以从轻处罚。冯元、南鹏广归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。在冯元所犯第二起犯罪事实中存在数量引诱情形，对冯元可以酌情从轻处罚。冯元所有的轿车，在闫某某住所查获的手机、电子秤，扣押闫某某的400元、南鹏广的5100元属作案工具和违法所得，应当没收。关于上诉人冯元及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见。经查，冯元系贩毒人员，其具有贩卖毒品的主观故意，特情介入是对机会和数量的引诱，而非犯意引诱。冯元为贩卖而购买毒品，已是贩卖毒品罪的既遂，其又进入贩卖毒品交易现场，亦是犯罪既遂。冯元作案时均是携带毒品驾驶宁C72589斯柯达明锐轿车前往交易地点，该车属犯罪工具，行驶证登记的名字为冯元本人，其辩解该车已抵账的理由无证据印证，故对上诉人冯元的上诉理由和辩护人的辩护意见均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苗 宇
代理审判员 付佳杰
代理审判员 张新峰
二〇一六年七月十三日
书 记 员 段聚峰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。