湖南省桃江县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘0922行初39号
原告某某乐园。地址：桃江县桃花江镇金盆路丰泰鞋业内左侧。
经营者曹某某，男，1979年9月3日出生，汉族，住桃江县高桥乡澄照堂村。
委托代理人彭楚良，湖南湘资律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告某某局。地址：桃江县桃花江镇文化路。
法定代表人李茂武，该局局长。
委托代理人符庚申，湖南桃花江律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告某某乐园诉被告某某局规划行政许可一案，本院于2016年9月27日受理后，于9月29日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法由审判员殷载媛、刘锋、人民陪审员肖正江组成合议庭，于2016年12月14日、12月30日公开开庭审理了本案。本案原告的经营者曹某某及其委托代理人彭楚良，被告方出庭负责人陈志忠及其委托代理人符庚申到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某乐园诉称：2016年6月，他租用丰泰鞋业闲置的部分厂区建设水上乐园，向被告某某局申请办理临时建设许可证，被告受理后，于7月12日将相关资料退回给他，不予行政许可，亦未作任何书面答复。被告不予许可的行为违反相关法律的规定。故请求确认被告作出不予许可的行为违法，并要求被告立即作出行政许可决定。就其主张，他向本院递交了如下证据予以证实：1、关于请求办理临时建设规划许可的报告一份，欲证明他向被告提出办理临时建设许可申请；2、租赁合同书一份，欲证明使用土地来源；3、桃花岛水上乐园投资合同书一份，欲证明经营行为系政府引进；4、桃江经济开发区2016年度机构职能一份，欲证明该经济开发区不具备行政许可职能。
被告某某局辩称：他局受理原告办理临时建设许可申请后，依法履行了相关行政许可前置审批程序，在审查过程中，于2016年7月12日已经告知原告需补充提供桃江经济开发区意见，因该宗地系工业用地，不能改变土地用途经营水上乐园，原告的申请不符合相关许可条件，被告虽然未进行书面答辩，但以退回资料的形式履行了法定职责，该临时建设是否应予许可，应经职能部门依法进行审查、审核，请求驳回原告的诉讼请求。就其主张，被告于2016年10月24日向本院提供了如下证据：1、桃江县住建局建设项目用地规划流程表；2、关于请求办理临时建设规划许可的报告；3、租赁合同书；4、桃江县规划建设项目部门会审单，以上证据欲证明其依法履行法定职责。所依据的规范性文件：《中华人民共和国行政许可法》第三十二条、第三十四条。
经过庭审质证，原告对被告提供的证据的质证意见为：被告方的证据不足以支持其主张，且超过法定举证期限，应当视为被诉行政行为没有证据；所提供的规范性文件不适用于本案。被告对原告提供的证据的质证意见为：证据1、真实性无异议，但不能证明原告申请时已经提交了所有材料；证据2、证明目的有异议；证据3、与本案不具关联性；证据4、没有异议。
本院对上述证据认证如下：依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条：被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。本院于2016年9月29日将起诉状副本及举证通知书送达给被告，举证期限届满之日为：10月14日（工作日），被告于10月24日提交证据，已经超过法定举证期限，依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第一条“被告不提供证据或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据”的规定，被告提供的上述证据不能作为本案定案依据，本院不予采信。原告所提供的四份证据，能够达到原告的举证目的，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院认定为有效证据予以采信。
经审理查明：原告投资某某乐园（登记注册为个体工商户），并与桃江县桃花江镇人民政府签订了招商引资协议，经营水上游乐园等项目。原告于2016年6月与益阳丰泰体育用品有限公司签订租赁合同书，约定租赁使用该有限公司的一块空闲场地，作为该项目的临时建设用地。原告向被告递交《关于请求办理临时建设规划许可的报告》以及《桃江县规划建设项目部门会审单》，申请临时建设规划许可，并取得了其他相关职能部门同意。被告于2016年6月28日窗口受理，6月30日同意申报例会审批，7月12日以电话形式告知原告需补充提供桃江经济开发区意见后，将申请材料退回给原告。
本院认为：被告具有在辖区范围内审查建设工程规划许可的行政职能，被告主体适格。依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，人民法院对行政行为是否合法进行审查，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应的证据。本案中，被告所提供的证据均已经超过举证期限，因此，应当认定被告对被诉行政行为没有相应的证据。被告收到原告临时建设申请后，应当依据《中华人民共和国行政许可法》第三十二条之规定，对于原告的申请分别作出处理，其中第一款第（五）项：申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全，符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。被告予以受理原告申请，由此可以推断，原告提交的材料齐全，符合法定形式，因此，被告应当按照《中华人民共和国行政许可法》的规定在法定期限内进行审查，并依照该法第三十八条的方式作出许可或者不予许可的决定。被告受理原告临时建设规划许可申请后，以电话方式要求原告补充桃江县经济开发区意见，并将材料退回给原告，是一种不予许可的行为，其不予许可的理由为原告应提供桃江县经济开发区的批准意见，但原告提交的会审单是由被告提供的格式文本，按照《湖南省临时用地管理办法》第7条规定需要由有关部门签署意见的，在会审单上，已经由各相关部门签署了意见，并无桃江经济开发区签署意见的要求，诉讼过程中，被告未提供需由桃江经济开发区签署意见的事实依据和法律依据。庭审中，被告口头提出其不予许可的另一理由为原告租赁用地性质为工业用地，不能改变用地性质，但未提供任何事实依据和法律依据，本院依法不予采信。且根据《湖南省临时用地管理办法》第二条之规定，县级以上人民政府土地行政主管部门负责本行政区域内临时用地管理工作，该办法第三条对临时用地范围作出规定，原告的申请符合上述规定，桃江县国土资源局对原告的申请已依法批复同意，该办法第七条规定，需要临时使用土地的，应当向有批准权的人民政府土地行政主管部门，提交国有土地使用者、集体土地所有者的书面意见等材料，并未规定工业用地不能临时变更为经营性用地，被告以此为理由不予许可，于法无据。且被告亦未提供原告的申请有违反《城乡规划法》和〈湖南省实施《城乡规划法》办法〉应不予批准的事实依据和法律依据，应当视为原告申请许可符合法律规定。因此，被告应予许可而未予许可，原告要求确认被告不予许可的行为违法的诉讼主张，本院予以支持。原告的申请符合法定许可条件，被告应当依照《中华人民共和国行政许可法》第三十八条的规定作出许可决定。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十四条、《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第十一条之规定，判决如下：
一、确认被告某某局对原告的申请作出不予许可的行政行为违法；
二、限被告某某局在六十日内对原告某某乐园申请临时建设规划许可重新作出决定。
案件受理费50元，由被告某某局负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 殷 载 媛
审 判 员 刘 锋
人民陪审员 肖 正 江
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 欧阳小玲
附：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：
(一)行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；
(二)行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
(一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
(二)被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；
(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。
最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定
第十一条人民法院审理不予行政许可决定案件，认为原告请求准予许可的理由成立，且被告没有裁量余地的，可以在判决理由写明，并判决撤销不予许可决定，责令被告重新作出决定。