贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）黔01民终6086号
上诉人（本诉被告、反诉原告）：郑敏，女，1974年4月8日出生，汉族，住贵州省息烽县。
上诉人（本诉被告、反诉原告）：余兴昌，男，1978年10月20日出生，蒙古族，住贵州省石阡县。
二上诉人共同委托诉讼代理人：董再国，北京圣运律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司，住所地贵州省贵阳市息烽县总工会。
负责人：邹启勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨秀红，息烽县永靖镇法律服务所法律工作者。
上诉人郑敏、余兴昌因与被上诉人贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司（以下简称万众公司）排除妨碍纠纷一案，不服贵州省息烽县人民法院作出（2018）黔0122民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑敏、余兴昌上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回万众公司的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与被上诉人之间就案涉房屋在息烽县住建局所作的备案登记在二审法院生效判决作出之前，注销行为并未发生法律效力。2、我国现行法律并未有“代物清偿”相关规定，上诉人与被上诉人双方之间的“以物抵债”行为，是诺成性合同还是实践性合同，尚存在争议。3、被上诉人主体不适格，理应驳回起诉，涉案两处房屋已被息烽县人民法院查封、扣押、冻结，被上诉人已失去对财产的处分权，也就自然失去以原告权利行使处分权的法律及事实依据，其无权再以自身名义提起诉讼。综上，恳请二审法院依法予以改判。
被上诉人万众公司答辩称，涉案房屋的备案登记已被息烽县住建局注销自始无效。双方签订的协议虽名为房屋订购协议，但实际上是以物抵债协议，上诉人的所谓购房款已被司法机关认定为非法集资款，涉案房屋也被司法机关查封，由政府组织并监督万众公司予以追回，所以万众公司是适格的主体。
万众公司向一审法院起诉请求：1．判决确认原告用公司涉案资产息烽深港商贸城9-2-13-4号、9-2-15-4号房屋抵偿被告郑敏集资款本息的行为无效；2．判决被告郑敏立刻停止侵权，从强行入住的息烽深港商贸城9号楼9-2-15-4号房屋中搬离，并将该房屋交还原告；3．判决被告余兴昌立刻停止侵权，从强行入住的息烽深港商贸城9号楼9-2-13-4号房屋中搬离，并将该房屋交还原告；4．由被告承担本案的诉讼费用。
郑敏、余兴昌向一审法院起诉请求：1．依法确认反诉原告郑敏、余兴昌与反诉被告万众息烽分公司签订的《商品房买卖合同》合法有效；2．本案诉讼费用由反诉被告承担。
一审法院认定事实：2013年6月至8月间，原告因开发息烽工会片区“深港商贸城”项目资金紧张，以3%月息作为回报，向被告郑敏前后借款共计80万元，并将借款用于万众息烽分公司工程开发、公司运行等。2014年7月，原告在被要求还款时无力清偿借款，因被告郑敏、余兴昌系亲戚关系，被告郑敏以其个人名义借给原告万众息烽分公司的80万元中，实际含有被告余兴昌的借款，故两被告与原告协商后，原告将位于息烽深港商贸城9-2-13-4号房屋作价539124元抵偿给被告余兴昌、9-2-15-4号房屋作价539124元抵偿给被告郑敏，用于抵偿被告郑敏上述借款本息中共计1078248元的部分，并签订购房合同。后被告余兴昌于2015年10月、被告郑敏于2015年12月装修入住至今。
同时查明，2017年7月8日，息烽县处置非法集资涉案资产办公室发布公告，本案中9-2-13-4号、9-2-15-4号房屋已被息烽县住房和城乡规划建设局注销商品房买卖合同备案登记。
另查明，原告因犯非法吸收公众存款罪，一审法院于2016年7月20日作出（2015）息刑初字第92号刑事判决书，对原告判处罚金二十万元，同时，该判决主文第五项内容为“查封、扣押、冻结在案的涉案财产，依法处置，不足部分，继续追缴，依法处置”，该刑事判决已生效。本案原告向被告所借款项已认定为原告非法所吸收的存款，且涉案两套房屋于2014年9月23日被公安机关查封，一审法院于2016年9月14日进行续查封。后息烽县处置非法集资涉案资产办公室依法对（2015）息刑初字第92号案件涉案财产进行处置时，因被告余兴昌拒不搬离息烽深港商贸城9-2-13-4号房屋、被告郑敏拒不搬离息烽深港商贸城9-2-15-4号房屋，原告遂诉至法院请求判令支持其如前诉请。反诉原告则以息烽县住建局擅自注销备案登记手续的行为违法，双方签订的合同合法有效为由，向一审法院提起反诉请求。
一审法院认为，本案中被告出借给原告的款项已被认定为原告非法吸收的资金，在公安机关的询问笔录中，两被告认可原告用本案所涉房屋抵偿该笔借款本息的事实，现房屋并未办理所有权变更登记，相关备案登记也已经被注销。原、被告所签订的合同表面虽为购房合同，但实系双方达成的以物抵债行为，即以他物替代清偿，而代物清偿行为系实践性法律行为，在未办理物权转移手续前，清偿行为尚不成立，且现相关备案登记也已被注销，故原、被告的上述抵偿行为无效，双方为此签订的合同也属无效，两被告并不享有该房屋的所有权，其自行装修入住、占有案涉房屋并无相关合法依据，原告作为涉案房屋登记所有权利人，现主张要求被告停止侵权，立即搬离房屋并交还原告的诉讼请求，一审法院予以支持。故对于反诉部分，反诉原告请求确认与反诉被告签订合同合法有效的诉请，一审法院不予支持。
综上所述，原告万众息烽分公司用公司涉案资产息烽深港商贸城9-2-13-4号、9-2-15-4号房屋抵偿被告郑敏集资款本息的行为无效；被告郑敏停止对原告位于息烽深港商贸城9号楼9-2-15-4号房屋所有权的侵害，搬离房屋并将该房屋交付原告万众息烽分公司；被告余兴昌停止对原告位于息烽深港商贸城9号楼9-2-13-4号房屋所有权的侵害，搬离房屋并将该房屋交付原告万众息烽分公司。根据《中华人民共和国物权法》第四条“国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”、第三十七条“侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”、《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”、第十五条第一款“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响，恢复名誉。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决：一、确认原告贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司用公司涉案资产息烽深港商贸城9-2-13-4号、9-2-15-4号房屋抵偿被告郑敏集资款本息的行为无效；二、被告郑敏停止对原告位于息烽深港商贸城9-2-15-4号房屋所有权的侵害，于本判决生效之日起10日内搬离房屋并将房屋交付原告贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司；三、被告余兴昌停止对原告位于息烽深港商贸城9-2-13-4号房屋所有权的侵害，于本判决生效之日起10日内搬离房屋并将房屋交付原告贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司；四、驳回反诉原告郑敏、余兴昌的诉讼请求。本诉案件受理费60元，减半收取计30元，由被告郑敏、余兴昌负担。反诉案件受理费60元，减半收取计30元，由反诉原告郑敏、余兴昌负担。
本院二审期间，当事人未提交任何证据，二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。
本院认为，郑敏、余兴昌和万众公司签订的《订购房屋协议书》中涉及的房款实际上郑敏、余兴昌借给万众公司的借款，而该借款已被息烽县人民法院（2015）息刑初字第92号刑事判决认定为非法集资款，郑敏、余兴昌以该非法集资款购买的房屋也在刑事案件中被司法机关依法查封，并最终判决对查封的涉案财产依法处置。在已有生效刑事判决确认对涉案房屋进行处置的情况下，万众公司无权要求郑敏、余兴昌将涉案房屋直接返还。万众公司以涉案房屋抵偿郑敏、余兴昌借款本息，抵偿标的物本身已被生效刑事判决查封并处理，该行为也不属于民事案件认定效力的范围，万众公司的诉讼请求显然不属于民事案件受案范围，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第二百零八条第三款“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉”的规定，万从众公司的起诉应予驳回。至于涉案房屋如何处置的问题，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第四款“人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库”的规定，涉案房屋应在刑事判决执行过程中，由有关机关进行处理，原审判决将涉案房屋交还万众公司不当，本院予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百三十条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：
一、撤销贵州省息烽县人民法院作出（2018）黔0122民初11号民事判决；
二、驳回贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司的起诉；
三、驳回郑敏、余兴昌的反诉。
本诉案件受理费60元，退还被上诉人贵州万众房地产开发有限公司息烽分公司，反诉案件受理费30元，退还郑敏、余兴昌；
二审案件受理费60元，退还上诉人郑敏、余兴昌。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦 娟
审 判 员 刘 静
审 判 员 邱翠雪
二〇一八年八月二十八日
法官助理 李 娜
书 记 员 谢立桢