广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂南法刑初字第200号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人钟某某，男，广东省化州市人，汉族，住广东省化州市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2014年8月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人郑严防，系广东法申律师事务所律师。
辩护人邓明毅，系广东法申律师事务所律师。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检刑诉［2015］158号起诉书指控被告人钟某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员黄晓丰出庭支持公诉，被告人钟某某及其辩护人郑严防、邓明毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市茂南区人民检察院指控，2011年10月份开始，陈某某、李某甲（二人已判刑）伙同李某乙、何某某（二人均另案）生产假冒的完美芦荟胶销售牟利。2012年2月份，陈某甲（已判刑）投入6万元入股参与，在茂名市茂南开发区租房作为生产工场及仓库，生产假冒的完美芦荟胶，然后通过物流公司送货进行网上销售。2012年初，在李某乙的介绍下，陈某甲、陈某某找到被告人钟某某，陈某甲提供真品的完美芦荟胶样板让钟某某进行仿制，钟某某在茂名市茂南区迎宾利用“02粉”、食盐、柠檬香精等材料加工调配假的完美芦荟胶原料，然后以每桶160元（净重50公斤）的价格大量供应给陈某甲团伙进行生产、销售假冒的完美芦荟胶。2012年4月9日，民警在茂名市茂南开发区周屋村上述窝点查获了假冒的完美芦荟胶成品541盒（40克×10支／盒）、假冒的完美芦荟胶成品6箱半（共2080支）以及12桶（每桶净重50公斤）假冒的完美芦荟胶原料。经鉴定，上述物品共价值人民币854620元。
公诉机关认为，被告人钟某某无视国法，以假充真，生产、销售假冒的完美芦荟胶原料，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。钟某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人钟某某对公诉机关指控其构成犯罪无异议，但辩称陈某甲不是拿真品芦荟胶给其仿制，其也只是卖了八桶给他。
被告人钟某某的辩护人辩称：1.公诉机关指控涉案“完美”芦荟胶价值854620元，事实不清，证据不足，不能认定；2.钟某某协助提供原料给陈某甲生产“完美”芦荟胶的价值少于38万元；3.钟某某是从犯、犯罪未遂，恳请法院在二年以下有期徒刑或者拘役对被告人钟某某定罪量刑，并适用缓刑。
经审理查明，从2011年年底开始，陈某某、李某甲（二人已判刑）伙同他人生产假冒的完美芦荟胶销售牟利。2012年正月，陈某甲（已判刑）投入6万元入股参与生产假冒的完美芦荟胶产品。其几人在茂名市茂南开发区周屋村租房作为生产工场及仓库，生产假冒的完美芦荟胶，然后通过物流公司送货进行网上销售。2012年初，在李某乙的介绍下，陈某甲、陈某某找到被告人钟某某，由陈某甲提供真品的完美芦荟胶作为样板让钟某某进行仿制。钟某某在茂名市茂南区迎宾路背底塘村利用“02粉”、食盐、柠檬香精等材料加工调配假的完美芦荟胶原料，然后销售给陈某甲团伙，陈某甲团伙进行分支包装后进行销售。2012年4月9日，民警在茂名市茂南开发区周屋村上述窝点查获了假冒的完美芦荟胶成品541盒（每盒10支，共5410支）；假冒的完美芦荟胶成品6箱半（共2080支）以及假冒完美芦荟胶原料12桶。上述查获的完美芦荟胶成品共价值284620元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件的由来。
2.破案报告、抓获经过，证实案件的侦破及抓获被告人钟某某的经过。
3.户籍资料，证实钟某某已达负刑事责任年龄。
4.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实钟某某没有违法犯罪记录。
5.在逃人员登记信息表，证实涉案人员李某乙现在逃。
6.刑事判决书，证实同案犯已于2012年9月28日被本院判处刑罚。
7.证明，证实完美有限公司目前没有在茂名市、佛山地区授权或许可任何企业或个人生产任何完美公司产品。8.企业登记材料、注册商标变更材料，证实完美有限公司的法人资格、经营范围及注册商标变更情况。
9.扣押物品清单，证实公安机关扣押到完美芦荟胶成品541盒，每盒10支，每支40克；芦荟胶原料21桶，其中9桶为空桶；完美芦荟胶成品六箱半共2080支；装芦荟胶原料的空桶。
10.指认照片，证实李某甲指认出用于生产完美芦荟胶的原料、生产包装好的假冒完美芦荟胶成品、完美芦荟胶原料空桶；陈某某指认出生产完美芦荟胶的原料、完美芦荟胶成品；钟某某指认出其用于盛装假的完美芦荟胶原料的塑料桶。
11.被害人李某的陈述，其陈述其在完美公司主要负责公司产品质量管理，是公司的质量监控经理。经其鉴定，涉及的那些产品都是假冒产品，其中假冒的完美芦荟胶成品7490支，每支40克，市场售价38元，价值约284620元。假冒的完美芦荟胶原料21桶，每桶50公斤，原料价值约950000元。其它包装用品数量过大，无法计算价格。
12.同案犯陈某甲的供述，其供述其于2011年底和陈某某、李某甲等人一同开始投资生产假冒完美芦荟胶。之后其给了3万多元买了一辆灰白的东风小康面包车，入在李某甲名下，平时作为运输假冒完美产品的工具，大家都可以用。其几人生产的假冒的完美芦荟胶是先将原料注射入空壳，然后用锡纸封口，再进行简单包装就变成成品。其用于制作完美芦荟胶的原料是在茂名市迎宾二路背底塘村某栋楼房向一个叫“钟某某”的男子采购的，原料是用大胶桶盛装的，每桶50公斤，每吨3300元，平时都是陈某某或李某甲拉货多。钟某某之前是做洗洁精的，专供酒店或者大排档的，所以懂得制作完美芦荟胶的原料。钟某某是根据其几人提供的真品完美芦荟胶来制作原料的，他也知道其几人是拿这些原料来制假的。至于芦荟胶的壳体和纸盒则是在广州订购的。其总共租了周屋村2号、12号、22号、35号和70号出租屋，这些出租屋都存有其几人生产的假冒产品。其共投资了6万多元在完美芦荟胶那一块，这一块的老板是其和陈某某、何某某、李某甲、李某乙。
13.同案犯陈某某的供述，其供述其于2012年年初与李某甲、李某乙合伙准备生产假冒的完美芦荟胶，春节后陈某甲也加入。其几人清算资产后，总资产大约20几万元。其中包括生产完美芦荟胶的机器、原料、包装纸盒、塑料瓶子、纸箱、房租和东风小康的微型货车，货车由李某甲保管。其和陈某甲负责订生产的机器和原料，其中只有完美芦荟胶的原料是在茂名本地购买的。芦荟胶原料是在茂名市迎宾二路背底塘村的一间出租屋向一个叫钟某某的男子购买的。钟某某是李某乙的亲戚，是李某乙介绍其几人认识的。其和陈某甲拿了真的完美芦荟胶给钟某某，让他按真的样式气味伪造，具体他用什么原料去制造其就不知道了。其给他提供塑料桶，每桶50公斤，170元一桶，做好以后钟某某用三轮摩托车拉到工场给其几人。平时都是李某乙或李某甲安排原料的运送的，原料购买多少、用了多少其不清楚。其几人在周屋村2号的出租屋是专门提供李某乙给假冒的完美芦荟胶上喷码的；周屋村35号则是用来存放假冒的完美芦荟胶成品和空瓶的；35号房屋旁边的屋子是用来生产假冒完美芦荟胶的，还有鱼塘边的一间是用于存纸箱的。
14.同案犯李某甲的供述，其供述2011年12月份，其和陈某甲、陈某某、李某乙一起做假冒的完美芦荟胶，大家都是股东。陈某某便带其到茂南开发区低垺居委周屋村的一处出租屋，一进门其就看到很多完美商标的芦荟胶空瓶、防伪标签、包装纸盒、塑料膜和机器。周屋村2号出租屋里面有完美芦荟胶包装盒56箱；加工厂里有完美芦荟胶541盒，芦荟胶原料21桶；鱼塘边出租屋有完美芦荟胶纸箱；周屋村35号出租屋有完美芦荟胶成品2080支。原料和包装机器等是老板陈某某、陈某甲、何某某采购订货的，其不清楚具体情况。其只负责生产销售完美芦荟胶，1桶芦荟胶原料50千克，每支40克，每桶原料生产芦荟胶1250支，每10支1盒，每箱32盒。
15.被告人钟某某的供述，其供述其于2012年通过舅仔李某乙认识陈某甲，陈某甲知道其是做洗洁精、洗衣粉、漂白水生意的，所以叫其帮忙调制假的完美芦荟胶原料。当时陈某甲带了一支塑料管装着的原料过来，问其多少钱可以仿制。其和陈某甲协商后以160元（50公斤）一桶的价格成交。后来其就在茂名市茂南区迎宾路背底塘村用“02”粉、食盐、柠檬香精和水调制假的完美芦荟胶原料，制作好就联系陈某甲，之后陈某甲就安排李某甲或陈某某过来拉货。陈某甲总共在其那里购买了8桶洗洁精原料，每桶其可以赚20多元，这8桶洗洁精原料其不清楚是否全部制成成品出售。其调制的芦荟胶原料没有毒性，其只知道是用于制作假货，但不知道具体制假售假的事情。后来其还因为调制原料与原版有出入和李某甲争吵过，其至今也没有收到过货款。其生产的丽涤洗洁精有工商营业执照、税务登记证，但没有生产许可证。其中的工商营业执照不是其本人的，是借用何仕武的。
16.价格证明，证实完美芦荟胶在中国市场上的统一规格为40g/支，价格为38元/支。
17.鉴定报告，证实经茂名市公安局茂南分局城南派出所委托完美有限公司对芦荟胶进行鉴定，涉案的芦荟胶及芦荟胶半成品原料均为不合格产品。
18.涉案物价格重新鉴定结论书，证实涉案的完美芦荟胶每支单价为38元，22490支完美芦荟胶价值人民币854620元。
19.鉴定结论通知书，证实上述鉴定结论均已经通知双方当事人。
20.辨认笔录，证实李某甲、陈某甲辨认出李某乙；陈某甲辨认出钟某某。
21.检查笔录，证实干警对钟某某的人身进行检查，未发现与案件有关的物品。
22.搜查笔录，证实民警在李某甲租住的房屋里查获完美芦荟胶成品6箱半（共2080支）；完美芦荟成品541盒（共5410支）；完美芦荟胶原料21桶，其中12桶是实桶，9桶是用完原料的空桶。
23.同步录音录像光盘，证实钟某某的供述是侦查机关合法取得的。
以上证据由检察机关提供，均经庭审质证、认证，为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人钟某某无视国家法律，以假充真，生产、销售假冒的完美芦荟胶共价值284620元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。钟某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。公诉机关指控被告人钟某某犯生产、销售伪劣产品罪，指控罪名成立。但指控被告人钟某某的涉案数额为854620元，证据不足，应予纠正。查获的芦荟胶7490支，每支价值38元，涉案数额应为284620元。被告人钟某某辩称陈某甲不是拿真品芦荟胶给其仿制，其也只是卖了八桶的辩护意见，经查，陈某甲拿真品芦荟胶给钟某某仿制的事实有同案人陈某甲、陈某某的供述予以证实，其两人的供述能够相互印证；且根据同案人陈某甲及陈某某供述，其几人生产假冒芦荟胶的原料均是在钟某某处购买，公安机关也在生产假冒芦荟胶的出租屋中查扣到大量的芦荟胶成品及原料。因此钟某某的上述辩护意见经查与事实不符，不予采纳。其辩护人辩称钟某某是从犯的辩护意见，经查，钟某某在生产、销售假冒芦荟胶的犯罪中生产芦荟胶原料，对芦荟胶产品的完整生产起着至关重要的作用，因此辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。被告人钟某某的辩护人辩称本案依法不能认定涉案“完美”芦荟胶价值为854620元，钟某某协助提供原料给陈某甲生产“完美”芦荟胶的价值少于38万元及钟某某属于犯罪未遂的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。但辩护人建议对钟某某适用缓刑的辩护意见，因被告人钟某某生产、销售伪劣产品，社会危害性较大，根据钟某某的犯罪情节和悔罪表现，不符合缓刑的适用条件，辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。扣缴到的假冒的完美芦荟胶成品及假冒完美芦荟胶原料，依法应当予以没收，销毁。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告人钟某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月8日起至2016年2月7日止。罚金限于判决生效之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
二、扣缴到的假冒的完美芦荟胶成品及假冒完美芦荟胶原料，予以没收，销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 柯学军
代理审判员 林文冬
人民陪审员 陈广荣
二〇一五年七月十七日
书 记 员 陈泽涛
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。
刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。
刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。
刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。
对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。