云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云03民终1197号
上诉人（原审原告）：龙昌军，男，汉族，1967年2月3号生，小学文化，农民，四川省岳池县人，住四川省岳池县。
被上诉人（原审被告）：云南鸿腾矿业投资集团有限公司。
法定代表人：张家孝，总经理。
地址：云南省昆明市。
上诉人龙昌军因与被上诉人云南鸿腾矿产投资集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省师宗县人民法院（2018）云0323民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
龙昌军上诉请求：一、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、由被上诉人赔偿上诉人的伤残费、精神抚慰金、误工费、营养费、护理费、鉴定费、被扶养人生活费、差旅费等共计228204.3元。事实与理由：1、上诉人一直生活、工作在城镇，上诉人的伤残赔偿金应当按照城镇居民标准计算，一审按照农村标准计算错误。2、上诉人九级伤残，应当认定上诉人精神抚慰金。3、司法鉴定明确误工期210天，一审仅认定住院期间的误工费，显然偏袒被上诉人，误工费的计算标准错误，应当参照2017年的标准计算至一审辩论终结前。4、营养费不计算错误，至少计算住院期间的营养费。5、护理费计算错误，应当参照2017年的标准计算至一审辩论终结前。6、九级伤残是最好的证明，一审不支持被扶养人生活费不计算错误。7、上诉人虽未提交差旅费证据，但已实际发生，一审可以酌情认定，一审不支持差旅费错误。
被上诉人云南鸿腾矿产投资集团有限公司答辩称，一、上诉人的上诉主张无事实依据且已过诉讼时效。被答辩人主张2012年6月4日在我公司上班，因矿车翻车导致腰体骨折，但其在一审中提交的证据并不能表明其伤情与我公司有关。其提交的鉴定意见也是直至2017年3月14日才单方做出的，无法排除伤情是由其他原因造成，一审判决我公司承担赔偿责任有误。此外，即便被答辩人的伤情系工伤，2012年6月4日至今已有6年之久，被答辩人的主张已过诉讼时效，一审认定事实错误。二、被答辩人的上诉请求并无法律依据。1、被答辩人诉请精神抚慰金，但其并未提交相应的证据表明其受到严重精神损害，鉴定意见书中表明其伤残，但伤残仅能表明其身体的现状，不能证明其受到严重的精神损害。2、被答辩人诉请误工费，其称自己于2012年6月4日手上，但却直至2017年3月14日才进行司法鉴定，期间不能证明其一直处于误工状态，司法鉴定中误工日210天的鉴定不应作为裁判依据。3、被答辩人诉请营养费，但其身体是否缺乏营养无证据加以证明，同时，身体缺乏营养是多种原因长期所致，同时，其提交的住院医嘱中也没有表明需要加强营养。4、一审审理时云南公安厅尚未发布《关于印发2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，被答辩人诉请按照城镇标准计算相关赔偿标准不应支持。5、被答辩人诉请的鉴定费系其单方申请，且被答辩人存在故意扩大损失的情况，2200元的高昂鉴定费也不符合实际，不应得到支持。6、伤残并不等于没有劳动能力，被答辩人并未提交能够证明其丧失劳动能力的证据，其诉清的被抚养人生活费不应支持。7、被答辩人诉请的差旅费无任何证据材料加以证明。
综上，被答辩人的上诉请求无事实和法律依据，一审判决认定事实不清、证据不足，答辩人请求人民法院依法改判驳回被答辩人的所有诉讼请求。
龙昌军向一审法院起诉请求：一、依法判决被告支付原告伤残费、精神抚慰金、误工费、营养费、护理费、鉴定费、被扶养人生活费、车旅费等共计228204.3元。二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实:2012年4月，原告龙昌军在被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司下属的大哨煤矿工作，但原、被告并未签订劳动合同。2012年6月4日，原告龙昌军在工作过程中因矿车翻车受伤。原告受伤后被被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司送往师宗县人民医院进行治疗，原告的伤被诊断为：腰1椎体压缩性骨折；L1、2侧横突骨折，共住院治疗54天。2014年7月，原告继续在师宗县仁和医院住院治疗。原告龙昌军两次住院期间的医疗费均由被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司支付。2017年3月14日，原告的伤经四川省南充鼎正司法鉴定所鉴定为9期伤残。现原告龙昌军向本院起诉。
一审法院认为，原告龙昌军为被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司提供劳务，原、被告之间已经形成事实劳务关系，原告龙昌军在被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司处从事押车工作过程中所导致的人身损害，被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司对原告的损害应承担赔偿责任。被告关于已过诉讼时效的辩称意见，本院认为原告受伤出院治疗后曾多次找被告协商赔偿事宜，且2017年3月14日原告的伤经四川省南充鼎正司法鉴定所鉴定为9级伤残，并未超过诉讼时效，故本院对被告的辩称意见不予支持。本院对原告龙昌军所主张的费用作如下认定：
原告诉请的残疾赔偿金114444元，本院认为原告提交的营业执照复印件，不能证明原告系居住于城镇且收入来源于城镇，故其残疾赔偿金只能按照农村居民标准计算，即36080元（9020元/年×20年×0.2=36080元）。
原告诉请的精神抚慰金6000元，因原告未提交相关证据证明，本院依法不予支持。
原告诉请的误工费32515元，本院认为2012年6月4日原告受伤，到2017年3月14日才进行司法鉴定，期间不能证明其一直处于误工状态，且对于司法鉴定中误工日210天的鉴定意见本院不予采纳，根据原告提交的证据材料，本院认定原告的误工期为第一次住院期间的住院天数54天，其标准按照2012年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准的规定，故本院认定原告龙昌军的误工费为2984.58元（55.27元/天×54天=2984.58元）。
原告诉请的营养费，因原告提交的住院医嘱中没有需要加强营养，故本院依法不予支持。
原告诉请的护理费21008.1元，原告住院期间的住院天数54天，其标准按照2012年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准的规定，故本院认定原告龙昌军的护理费2984.58元（55.27元/天×54天=2984.58元）。
原告诉请的鉴定费2200元，本院依法予以支持。
原告诉请的被扶养人生活费48417.2元，因原告未提交相关证据证明其因此次损害已经丧失劳动能力及程度的证明，故本院依法不予支持。
原告诉请的差旅费2000元，因原告未提交任何证据材料证明，故本院依法不予支持。
综上，原告因此次损害造成的经济损失有残疾赔偿金36080、误工费2984.58元、护理费2984.58元、鉴定费2200元，共计44249.16元
综上，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、有被告云南鸿腾矿业投资集团有限公司赔偿原告龙昌军各项费用共计44249.16元，限本判决生效后15日内履行完毕。二、驳回原告龙昌军的其他诉讼请求。案件受理费免交。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人龙昌军系农村户口，且龙昌军所在煤矿并非在镇上，而是在山区，虽提交其妻保美兰的营业执照，但龙昌军未提交其居住城镇的相关证据予以佐证，不能证实其居住在城镇、生活来源于城镇的事实，龙昌军主张其残疾赔偿金按城镇居民标准计算缺乏事实依据。龙昌军之伤经四川省南充鼎正司法鉴定所鉴定为9级伤残，但未造成严重后果致其精神损害，一审不予支持其精神抚慰金并无不当。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。因伤致残持续误工的，误工费可以计算至定残前一日。”本案中，2012年6月4日，龙昌军在工作的过程中因矿车翻车受伤在师宗县人民医院住院治疗至2012年7月27日出院，2014年7月，龙昌军到师宗县仁和医院住院治疗。2017年3月14日龙昌军的伤经四川省南充鼎正司法鉴定所鉴定为9级伤残，龙昌军自受伤至定残时，未提供证据证实其因伤致残期间一直处于持续误工状态，一审不予采纳该鉴定中误工日210天并无不当，故龙昌军主张误工期按210天计算误工费的上诉主张，不予采纳。龙昌军第一次因伤于2012年6月4日至2012年7月27日在师宗县人民医院住院治疗54天，本案2018年1月3日立案，时间跨度长，龙昌军系从事煤炭行业，其误工费应参照《2012年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》计算为6175.44元（114.36元/天×54天）。护理费亦参照《2012年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》计算为3064.5元（56.75元/天×54天），一审判决误工费、护理费不当，应予以纠正。龙昌军未提供医疗机构需加强营养的意见，其主张的营养费无事实依据。龙昌军未提供证据证实其丧失劳动能力程度的相关证据证实，其主张被扶养人生活费无事实依据。因龙昌军未提供交通费、食宿费发票，其主张的车旅费无事实依据。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”龙昌军之伤经四川省南充鼎正司法鉴定所鉴定为9级伤残，一审法院于2018年1月3日受理本案，其残疾赔偿金应参照《2017年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》计算龙昌军残疾赔偿金为36080元（9020元×20年×0.2）。一审实际也是参照《2017年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》计算龙昌军的残疾赔偿金36080元。而一审判决中参照《2012年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》计算龙昌军残疾赔偿金有误，应予纠正。本院确认龙昌军的各项损失为：误工费6175.44元、护理费3064.5元、残疾赔偿金为36080元、鉴定费2200元，共计47519.94元。
综上所述，上诉人龙昌军的上诉请求部分成立。一审适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销云南省师宗县人民法院（2018）云0323民初71号民事判决；
二、由云南鸿腾矿业投资集团有限公司于本判决生效后15日内赔偿龙昌军误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费等人民币47519.94元。
三、驳回龙昌军的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费免交。
本判决为终审判决。
本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。
审判长 迟少杰
审判员 李强明
审判员 何福浩
二〇一八年七月二十三日
书记员 贾琼丽