上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第908号
原告李明娣。
诉讼代理人李云明。
委托代理人赵宏伟，上海范仲兴律师事务所律师。
被告刘泉江。
被告上海季云通风设备有限公司。
法定代表人孙超。
被告中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司。
负责人朱徐阳。
委托代理人陈勇。
原告李明娣诉被告刘泉江、上海季云通风设备有限公司（以下简称“季云公司”）、中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月19日受理后，依法由代理审判员包鸿举适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李明娣的诉讼代理人李云明及委托代理人赵宏伟、被告季云公司的法定代表人孙超、被告保险公司的委托代理人陈勇到庭参加诉讼。被告刘泉江经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告李明娣诉称，2013年4月4日12时20分许，被告刘泉江驾驶登记在被告季云公司名下的牌号为沪BLXX**重型普通货车，行驶至本市富锦路、潘泾路路口处时，与骑驶电动自行车至此的原告李明娣发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，被告刘泉江负事故主要责任，原告李明娣负事故次要责任。被告保险公司系沪BLXX**重型普通货车的交强险及商业三者险的承保人。原告诉请：1、要求赔偿医疗费人民币（以下币种皆为人民币）299，182.6元（已扣除住院期间伙食费913.5元）、住院伙食补助费3，860元（20元／天×193天）、营养费5，400元（30元／天×180天，含二期）、护理费23，400元（60元／日×390日，含二期）、误工费33，670元（含二期）、残疾赔偿金298，186.8元（43，851元／年×20年×34%）、精神损害抚慰金17，000元、交通费1，000元、停车费220元、物损费2，000元、残疾器具辅助费2，830元、鉴定费3，730元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险内优先支付，不足部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告刘泉江、被告季云公司连带予以赔偿；2、律师费5，000元，由被告刘泉江、被告季云公司连带予以赔偿。审理中，原告表示，不再主张误工费。
被告刘泉江未作答辩。
被告季云公司辩称，发生交通事故属实，对事故责任认定无异议；被告刘泉江系沪BLXX**重型普通货车的实际车主，本被告系该车的登记车主，双方系挂靠关系。鉴定费、停车费、律师费由法院依法判决，同意由本被告承担被告保险公计算的非医保部分医疗费，其余费用意见同被告保险公司。
被告保险公司辩称，发生交通事故属实，对事故责任认定无异议；沪BLXX**重型普通货车在本被告处投保了交强险及商业三者险，商业三者险保额为50万元，并投保了不计免赔，同意在交强险范围内赔偿，超过部分，要求提交事发时检验合格的行驶证，同意在商业三者险的范围内承担70%的赔偿责任。医疗费总金额729，107.12元（已扣除住院期间伙食费913.5元）无异议，要求扣除已经赔偿原告的医疗费，对医疗费超出交强险部分按70%计算后，再扣减10%的非医保部分予以赔偿；住院伙食补助费认可；营养费按照15元／天计算180天（含二期）；护理费60元／天计算365天（含二期）；残疾赔偿金认可按照城镇标准计算20年，系数0.27；精神损害抚慰金认可10，000元；残疾器具辅助费不予认可；交通费认可300元；物损不认可；停车费不予认可；鉴定费不应由保险公司赔偿；律师费不认可。
经审理查明，一、2013年4月4日12时20分许，被告刘泉江驾驶登记在被告季云公司名下的牌号为沪BLXX**重型普通货车，行驶至本市富锦路、潘泾路路口处时，与骑驶电动自行车至此的原告李明娣发生交通事故，造成原告受伤。后经交警部门认定，被告刘泉江负事故主要责任，原告李明娣负事故次要责任。
被告季云公司系沪BLXX**重型普通货车的登记所有人，被告刘泉江系该车的实际所有人，双方系挂靠关系。被告保险公司系沪BLXX**重型普通货车的交强险、商业三者险承保人，商业三者险保额为500，000元，并约定了不计免赔。
二、事发后，原告就医治疗，于2013年4月4日至2013年9月1日，2013年11月14日至2013年12月18日，2013年12月24日至2013年12月31日住院治疗。期间原告花费医疗费729，107.12元（已扣除住院期间伙食费913.5元）。
另查明，2013年7月，原告李明娣诉被告刘泉江、季云公司、保险公司，要求赔偿医疗费人民币429，924.52元（截止至2013年5月21日止）、律师费5，000元，上述费用要求被告保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，按80%的比例，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告刘泉江、被告季云公司连带予以赔偿。本院于2013年9月作出（2013）宝民一（民）初字第5934号判决，判决被告保险公司在交强险限额内赔偿原告李明娣医疗费10，000元、在商业三者险限额内赔偿原告李明娣医疗费302，345.65元；被告刘泉江、被告季云公司连带赔偿原告李明娣医疗费33，593.96元、律师费2，400元。被告季云公司提起上诉，上海市第二中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。
三、2014年8月，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具司法鉴定意见，认定原告因交通事故受伤，构成XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残和XXX伤残，伤后一期给予休息期510天，护理期360天，营养期150-180天；若行二期治疗，给予休息期30-45天，护理期15-30天，营养期30-45天。为此，原告支付鉴定费3，730元。
四、原告为非农业家庭户口。2013年4月，上海锦宏停车场有限公司向原告开具了220元电动车停车费发票。2013年8月，上海康林仁和家庭医疗保健用品有限公司向原告开具了2，050元护理床发票。2014年6月，上海一德大药房连锁经营有限公司向原告开具780元医疗器械发票。
五、被告刘泉江在（2013）宝民一（民）初字第5934号案件庭审笔录中，对本案事故事实及责任认定无异议，认可与被告季云公司系挂靠关系，认可非医保用药被告保险公司不予赔偿。
以上事实，有事故责任认定书、行驶证、驾驶证、保单、费用清单、户口本、民事判决书、发票、庭审笔录及当事人的陈述等佐证，经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
关于责任主体和责任承担方式。本案中，原告与被告刘泉江之间发生交通事故，致原告受伤、车辆受损。经交警部门认定，被告刘泉江负事故主要责任，原告李明娣负事故次要责任。被告刘泉江与被告季云公司系挂靠关系。被告刘泉江系沪BLXX**重型普通货车的实际所有人，被告保险公司系该车的交强险、商业三者险承保人，本院确定原告所受合理损失由被告保险公司在交强险责任限额范围内按照实际损失赔偿，不足部分，原告主张由被告刘泉江、被告季云公司承担连带赔偿责任，本院予以认定。至于赔偿比例，本院确定为80%。鉴于沪BLXX**重型普通货车在被告保险公司处投保了商业三者险，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对应当由被告刘泉江承担的超过交强险责任限额范围的赔偿部分承担赔偿责任。
关于非医保用药的问题。商业三者险的赔偿范围应当根据保险人和被保险人约定的商业保险合同以及有关法律规定加以确定。关于医疗费中的非医保和自费部分：被告保险公司提出应据其与被告季云公司签订的商业三者险保险合同中的条款，对医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿。本院认为，被告保险公司在保险合同中的该项约定，属实质上的责任免除条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，本案中，被告季云公司、刘泉江均表示，其明确知道保险公司对非医保用药不予理赔，故该条款发生责任免除的法律效力。
关于律师费。本院认为，律师费属于保险条款载明的不予理赔的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。根据该条款约定，因诉讼而产生的律师费并不属于被告保险公司应当赔偿的直接损失范畴，故不属于商业险的赔偿范围，应由被告刘泉江、被告季云公司赔偿。
根据原告的诉请及双方提供的有关证据，本案确定的赔偿范围与数额如下：
1、医疗费，根据原告提交的证据，能够证明共计产生医疗费729，107.12元，该费用系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，本院予以确认；2、原告主张的住院伙食补助费3，860元，符合法律规定，本院予以确认；3、营养费按每天30元的标准计算225日，金额为6，750元（含二期）；4、护理费按每天40元的标准计算390天，金额为15，600元（含二期）；5、原告户籍性质为非农业家庭户口，本院结合鉴定结论确定的伤残等级，酌情确定残疾赔偿金为245，565.6元；6、精神损害抚慰金，原告确因本次事故在精神上遭受痛苦，根据被告的过错程度、侵权行为方式、侵权所造成的后果等因素，本院酌情确定为11，200元；7、交通费，根据原告就医治疗的实际情况，本院酌情确定为500元；8、残疾辅助器具费，有医疗器械发票及护理床发票为证，本院依法确认为2，830元；9、物损费，结合本案实际情况，酌情确定为200元；9、鉴定费3，730元，有鉴定费发票为证，本院予以确认；10、停车费，有停车费发票为证，本院依法确认为220元；11、律师费，有律师费发票为证，本院依法确认为5，000元。
综上所述，本院认为，原告所产生的医疗费，应由被告保险公司在交强险范围内赔偿。超过交强险部分，由被告保险公司在商业三者险范围内按80%的比例赔偿，并按保险合同约定，对医疗费按10%的比例免除对非医保和自费部分的赔偿责任。鉴于医疗费共计729，107.12元，本应由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿1万元，超过部分719，107.12元，本应由被告保险公司按照80%的比例即575，285.70元后再扣减10%即517，757.13元在商业三者险中予以赔偿，但鉴于本案商业三者险的保险限额仅有50万元，故应由被告保险公司商业三者险内赔偿50万元，其余部分75，285.70元应由被告刘泉江、被告季云公司承担连带赔偿责任。考虑到被告保险公司在（2013）宝民一（民）初字第5934号案件已经生效判决认定应在交强险限额内赔偿原告李明娣医疗费10，000元、在商业三者险限额内赔偿原告李明娣医疗费302，345.65元，故被告保险公司还应在商业三者险限额内赔偿原告李明娣医疗费197，654.35元。考虑到被告刘泉江、被告季云公司在（2013）宝民一（民）初字第5934号案件已经生效判决认定应连带赔偿原告李明娣医疗费33，593.96元，故被告刘泉江、被告季云公司还应连带赔偿原告李明娣医疗费41，691.74元。鉴于被告保险公司已在商业三者险内按照保险限额全额承担了保险责任，上述4-8项护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾器具辅助费五项合计275，695.6元，应由被告保险公司在交强险限额内承担11万元，超出交强险部分护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾器具辅助费四项合计165，695.6元按照80%的比例即132，556.48元应由被告刘泉江、被告季云公司承担连带赔偿责任。物损费200元，应由被告保险公司在交强险限额内承担赔偿责任。其余超出交强险部分：住院伙食补助费、营养费、停车费、鉴定费、律师费五项合计19，560元，按照80%的比例即15，648元，应由被告刘泉江、被告季云公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李明娣护理费（含二期）、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、残疾器具辅助费、物损费合计人民币110，200元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告李明娣医疗费人民币197，654.35元；
三、被告刘泉江、被告上海季云通风设备有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告李明娣医疗费、护理费（含二期）、残疾赔偿金、交通费、残疾器具辅助费、住院伙食补助费、营养费（含二期）、停车费、鉴定费、律师费合计人民币189，896.22元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计4，774元，由原告李明娣负担449元，被告刘泉江、被告上海季云通风设备有限公司共同负担4，325元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 包鸿举
二〇一五年四月十七日
书 记 员 苏东东
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。