山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋07刑终202号
原公诉机关山西省太谷县人民检察院。
上诉人（原审被告人）乔某某，男，1962年3月1日出生，汉族，初中文化，山西省太谷县人，住太谷县，系农民。该因涉嫌非法占用农用地罪于2014年12月10日被太谷县公安局刑事拘留，2015年1月15日经太谷县人民检察院不批准逮捕，2015年1月16日被太谷县公安局取保候审，2015年2月13日经太谷县人民检察院批准逮捕，后经公安机关网上追逃，该于2017年9月4日主动到太谷县公安局投案，同日执行逮捕。现羁押于太谷县看守所。
山西省太谷县人民法院审理太谷县人民检察院指控原审被告人乔某某犯非法占用农用地罪一案，于2018年6月8日作出（2017）晋0726刑初162号刑事判决。原审被告人乔某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人乔某某系太谷县小白乡上庄村村民。2010年秋，被告人乔某某与该村村民田某2明（已判刑）经事先商量，欲从该村三宝元坟地挖土进行贩卖获利。后二人以许诺每亩400至500元作为挖土补偿取得了40余亩三宝元坟地承包村民的许可，并从该处耕地挖取大量土方卖给他人。经晋中市国土资源局耕地破坏程度鉴定委员会审核认定，挖损土地面积为45.33亩，其中基本农田43.89亩、农村道路1.44亩，严重破坏基本农田43.89亩。
上述事实，有经原审当庭举证、质证、核实的下列证据予以证明：
上庄某支部书记张某4出具的证明材料，证明三宝元坟地的土被拉走，拉土的人在拉土前只是和本村有地的人进行个人交易，在拉土前没和村支部书记商议，也没有交村集体钱和签订合同，村支部书记不知道拉土的事。
太谷县小白乡上庄村民委员会出具的证明材料，证明我村三宝元坟地被挖成大坑的部分，大概从南向北中心线两侧西侧属于我村一队的地，东侧属于三队、四队的地，上述地亩除石某4的以外，已被乔某某和田某2明挖的卖了土。
同案犯田某2明确认的三宝元挖地情况图，证明田某2明、乔某某的挖地情况。
同案犯田某2明确认的被挖三宝元地的情况表，证明田某2明所确认的换地付款情况。
5.太谷县国土资源局太国土资执移【2011】6号、太国土资执移（2014）2号涉嫌犯罪案件移送书，证明2011年8月1日和2014年11月10日太谷县国土资源局曾书面将田永明、乔某某非法在上庄村集体土地内挖土的犯罪线索材料移交太谷县公安局。
6.国土资源违法案件立案呈批表、询问笔录、现场勘测笔录、地类和规划证明、关于太谷县小白乡上庄村田永明私自在上庄村耕地内挖土的调查报告、太谷县国土资源局违法案件会审记录、太谷县国土资源局太国土资执罚【2011】83号国土资源违法案件行政处罚决定书、太谷县国土资源局法律文书送达回证，证明2011年3月和2014年5月，太谷县国土资源局曾就田永明在上庄村非法挖土一事进行调查，并予以立案查处，曾于2011年6月7日向田某2明下达了行政处罚决定书，责令田某2明限期15日改正或治理，恢复原种植条件，对非法挖土破坏的9500平方米耕地，按耕地开垦费的一倍处以146333元的罚款。
7.责令停止土地违法行为通知书，证明太谷县国土资源局曾于2010年9月28日和2011年5月16日两次向田某2明下达通知书，要求其停止未经批准擅自在耕地内挖土的行为。
8.太谷县国土资源局出具的情况说明，证明经该局测绘公司对小白乡上庄村取土场实地测量，该土场实际取土面积29106.86平方米（合43.66亩），取土方174641.16立方米。
9.在逃人员登记/撤销表，证明乔某某因非法占用农用地于2015年2月16日被太谷县公安局上网追逃，后自动投案。
10.太谷县人民法院（2015）太刑初字第83号刑事判决书、晋中市中级人民法院（2015）晋中中法刑终字第400号刑事裁定书，证明同案犯田永明已于2015年11月27日因犯非法占用农用地罪被太谷县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币50000元。晋中市中级人民法院于2016年1月21日下达裁定维持原判。
11.被告人乔某某及同案犯田某2明的户籍证明。
12.晋中市国土资源局关于太谷县小白乡上庄村耕地被破坏的鉴定报告，证明经市耕地破坏程度鉴定委员会审核认定，共挖损土地面积45.33亩（基本农田43.89亩、农村道路1.44亩），严重破坏基本农田43.89亩。
13.现场指认记录，证明经证人许某指认，太谷县小白乡上庄村三宝元坟地就是其于2010年8月份买土拉土的地点；经同案犯田某2明指认，太谷县小白乡上庄村三宝元坟地就是其于2010年8月份采用挖土的形式非法占用的农用地；经被告人乔某某指认，太谷县小白乡上庄村三宝元坟地就是其于2010年8月份采用挖土的形式非法占用的农用地。
14.现场勘验检查工作记录，证明公安机关对被挖损土地现场的勘查情况。
15.中共太谷县小白乡委员会出具的情况说明，证明乔某某于2006年7月19日加入中国共产党，小白乡上庄村党支部正式党员。
16.太谷县公安局治安管理大队出具的情况说明，证明该局在侦办乔某某非法占用农用地案时，分别于2011年8月29日及2014年12月11日对乔某某进行了两次讯问，因当时办案区监控视频故障，未能保存对乔某某讯问时的同步录音录像。
17.证人石某1的证言,证明：（2014年12月27日的询问笔录）我和乔某某是姑舅表兄弟，我在小白乡上庄村有三亩地，现在没有耕种，被乔某某挖了。这三亩地是荒地，地势不好，不容易浇灌。2010年8、9月份，乔某某找我说想在地里挖点土，挖完后把土地平整一下，方便以后耕种，我就同意了，说好每亩500元。我见乔某某雇的挖机、铲车在地里挖土，快过年的时候他把1500元给的我。乔某某把土方卖到龙城高速了，我不知道他挖的多深。在我的地旁边有石某2的3亩地，石某3的1.8亩，这些都让乔某某挖了，给多少钱我不清楚，买地的事是乔某某自己和我说的，挖土也是他一个人雇人挖的。
18.证人石某2的证言，证明：（2015年1月14日的询问笔录）我和乔某某是亲戚。2010年乔某某到我家找到我，说我家的地荒着不种，他想用点土，然后把土挖完再平整出来，可以让明地里的水流进来，我同意了，也不知道他是什么时候挖的。快到过大年的时候，乔某某找到我，给了我900元，说是挖了地的钱。我的地里的1.8亩都让他挖完了，我家兄弟四个的地在一起，老大石某1三亩地、老四石某3二亩多都让乔某某挖了，老二石某4的地好像没有被挖。
19.证人石某3的证言，证明：（2015年1月10日的询问笔录）乔某某挖过我的地，但没有给过我钱。我的地在三宝元坟地，有1.8亩多，跟我弟兄石某1、石某2、石某4的地都在一起。2010年后半年的时候，乔某某找到我说想用点土挖点我的地，我当时就答应了，反正荒着没人种，后来多长时间我也没再理会过这件事。到了2011年的时候，乔某某又见到我还说土挖了，可没挣上钱，等有钱了再给我，我就说那点钱就算了，后来再没说过这件事。乔某某挖土听说是给龙城高速用了。
20.证人董某1的证言，证明：我在上庄某三宝元原来有十几亩地，现在有四、五亩，一共卖了八亩土地，时间大概是2010年10月份之前，卖给了上庄某的乔某某和田某2明。卖地是他俩和我商议的，实际上是乔某某做买主买的，田某2明是乔某某的外甥，田某2明肯定听乔某某的。2010年10月份之前，田某2明和乔某某打电话叫我去田某2明家商议卖土地的事，当时实际我就知道乔某某买土地的事，因为我听别人说乔某某已经买过三宝元别人家的土地，所以我就同意卖地，就去了田某2明家。在田某2明家乔某某和我商议的，我没有具体和他说钱的事，就说他给别人多少钱，给我多少钱就行了，并且乔某某和田某2明答应我，他们挖土地后给我恢复土地，我才答应卖给他们的。我们就是口头协议，我卖给乔某某和田某2明是500元一亩，过了大概一年多，田某2明给了我4000元。后来我知道乔某某买土地是为了挖土，给龙城高速送土，我去看了看，我的土地被挖了七、八米深，具体多少不知道。
21.证人杨某1的证言，证明：2010年8、9月份，我将小白乡上庄村三宝元的耕地卖给乔某某和田某2明了，是田某2明和我商议的。2010年8月份左右，田某2明给我打电话说他想和乔某某挖点土垫地基，我在三宝元的土地地势比较高，挖了正好可以灌溉，挖完后会把土地整平，答应一亩地给500元，我就答应他了。卖土时是口头协议，我卖土地一共给了1000元，是挖土挖到半中间的时候田某2明给我的。卖土商议的时候田某2明和我说他和乔某某一起买的，具体谁买我不清楚。挖完后我看了看，被挖了5、6米深。
22.证人杨某2的证言，证明：2010年冬天，田某2明找到我说他和乔某某拉土了，走一下我家的耕地。当时是冬天，我想车走没事，田某2明还说等他和乔某某拉完土，把地深耕，加肥一下，并给500元作为损失。结果第二年春天，我一看我家的地被大车碾的不能耕种了。我找田某2明，田某2明说他管不了，找乔某某，乔某某说想去哪告去哪告。后来这块地就荒了五年。田某2明也没有给我那500元的补偿。乔某某、田某2明的拉土车因为通往西吾村的路不能走才走的我家的地。刚开始，田某2明和我说时，我以为他盖房子走一下我家的耕地，就走几车的土，事后才知道是挖村里耕地上的土往龙城高速卖。乔某某、田某2明从2010年11月左右开始一直到2011年6月份左右拉土走我家的耕地。
23.证人梁某的证言，证明：我在上庄某三宝元有大概五六亩地。2010年年底的时候，乔某某亲自找到我说他想用点土，没说干什么用，取完土会把地恢复的，每亩土地给我500元补偿款，我就同意了。他买土就是为了挖土，我不知道他往什么地方送，乔某某买了我五六亩地，挖了具体多少土方我不知道，挖了有七八米深，给了我2000多元。他买完我的地以后，问我三宝元其他的地是谁家的，让我带着去找一下其他家的人，我带着他去找了郝某2、师某1、王某6、师某2、王某2、朵凤宝，这些人都是在乔某某的要求下，我带去找的，这些人在三宝元大概有二十亩左右。
24.证人董某2的证言，证明：我在三宝元地有3亩多，但我和儿子董某3都没出售过我家的地，这块地有1亩多地被人挖了，但我不知道什么时候被谁挖的。2014年12月15日乔某某的老婆王定丽找到我让我给公安局写个证明，证明三宝元地的地理状况，我就写了下来，我不清楚乔某某和三宝元坟地的具体情况，是王定丽告诉我乔某某曾经被调查过买卖三宝元土地的事。
25.证人董某3的证言，证明：2010年春，乔某某亲自找到我，说是要用点土，但用的不是很多，具体没有说要干什么用，说是要把不平的地方取土，然后恢复原耕种条件，他一共给了我500元的补偿款，但没有书面协议。乔某某挖的那片地有七八米深，深的地方有十余米深，直至现在还是大坑不能耕种，我也找过他要求恢复原耕种条件，但他一直没有恢复。
26.证人王某1的证言，证明：我在三宝元地有1亩多的地。2010年11月份的时候，田某2明和梁某找到我，田某2明说他和乔某某想用点土，从我家地里挖了点土，我到地里看了一下，地已经被挖得不能种了，并且田某2明说挖完会把地整平，我和我爸就同意了，这块地一共给了我625元。挖完后我去了地里一看，被挖了有十几米深。
27.证人周某的证言，证明：我和丈夫张某1在三宝元地有十几亩地。2010年冬天的时候，田某2明找到我丈夫说要用些土，因为我们家在三宝元的地一般都不种了，所以就同意卖给田某2明和乔某某了，快过年的时候田某2明给了我丈夫1500元，算是买地的钱。到了2011年春天的时候，我去地里，看到乔某某雇佣的挖机还在挖我家的地，快把我家种树的地挖了，我就把乔某某的挖机拦住了。后来乔某某和田某2明没有恢复我家的地，是我自己整平种上树了。地被挖了五六米深，根本不好恢复了。
28.证人朱某的证言，证明：我在上庄某三宝元坟地有一亩耕地，现在不能耕种了，是2011年秋天的时候，被上庄某的田某2明挖了。2010年秋天，梁小儿找到我家，说田某2明想买点土，让他和我商议一下，一亩给我400元，挖完把地给我平整好，让我能浇上水，我就答应了。我的一亩地都被挖了，估计四、五米深，梁小儿给了我400元钱。
29.证人杨某3的证言，证明：我是杨兵兵的父亲。我在上庄某有1.5亩的耕地，现在不能耕种，我儿子杨兵兵卖给田某2明了。2010年秋天，田某2明找到我儿子说买点土，一亩给400元，挖完土以后把土地平整好，让我能浇上水，我就答应了。我的1.5亩都被挖了，估计有七、八米深。田某2明把钱给了我儿子了，给了多少我不清楚。
30.证人王某2的证言，证明：我在上庄某三宝元坟地有一亩耕地，现在不能耕种了，我把地里的土卖了。2011年秋天，田某2明找到我和我商议买点土，一亩地给400元钱，挖完后能平整好，让我能浇上水，我就答应了。我的地都被挖了，估计七、八米深，田某2明给了我400元。
31.证人董某4的证言，证明：我在上庄某三宝元坟地有2.2亩耕地，现在不能耕种了，我把地里的土卖了。2011年春天，田某2明找到我和我商议买点土，一亩地给400元钱，挖完后能平整好，我就答应了，我的地都被挖了，田某2明给了我1000元。
32.证人闫某的证言，证明：我在三宝元坟地有1.25亩地，现在不能耕种了，2010年秋天的时候，田某2明叫梁小儿来到我家，和我、老公说。你家在三宝元坟地的地卖给田某2明吧，田某2明准备挖土卖，第二年平整了还能种，当时说500元一亩，我和老公同意了，一共卖了500元。
33.证人王某3的证言，证明：我在上庄某三宝元坟地有大概七、八分地，现在不能种了，2010年秋天的时候我卖给了田某2明，之后被田某2明挖开取土了，他说500元一亩，一共卖了375元。我当时见过田某2明和他舅舅乔某某在三宝元坟地那里挖土，他当时说之后平整土地。
34.证人白某1的证言，证明：我在上庄某三宝元坟地有大概7.5分地，2010年秋天的时候，田某2明和他舅舅挖的卖土，当时他们合伙做的，但地是田某2明和我说的，我想地浇不上水，他们挖了些浇上更好，所以卖给他了，他给了我400元。
35.证人白某2的证言，证明：我在三宝元坟地有一亩七、八分地。2010年秋天田某2明挖土用了，他给了我1000元钱。
36.证人刘某1的证言，证明：我在上庄某三宝元坟地有8分地，2010年秋天的时候，田某2明和我商量把地买了，它按每亩400元买的，多少钱我忘了，当时那地是旱地浇不上，所以卖给他，他说要挖土，我不知道是谁挖的。
37.证人赵某1的证言，证明：我在三宝元坟地有7、8分地，大概是2010年秋天，我村田某2明和我商量要挖些土，我因为是旱地就答应了，他是否给我钱，给了我多少钱记不清了，大概三、二百元，但是因为我那块地坟地多，就没有挖了。
38.证人张某1的证言，证明：2010年春，乔某某亲自找到我，说要用点土垫院，我就答应了，用不了多少土。他说要给补偿，但都是邻里上下，就不要他的钱，至现在我也没有要过他的钱。这几年我外出不在，回来一看挖了有七、八米深。
39.证人郝某1的证言，证明：我家在三宝元坟地有三亩地，2010年冬天的时候，我村田某2明和我说买了，说挖了土就能浇水了，我就卖给他了，他给了我1200元。
40.证人杨某4的证言，证明：我家在三宝元坟地有一亩二分半地，这地我卖给梁小儿，时间是前几年，具体时间忘了，梁小儿一个人来我家想要我家的地挖了卖土，一亩给500元，第二年再给平整了，我家同意了，梁小儿给了大约625元，不是田某2明就是乔某某挖了，挖了就没有人管了，我没见过乔某某和田某2明打架的事。
41.证人赵某2的证言，证明:我家在三宝元有一亩地，至于是田某2明还是乔某某挖的闹不清，他们俩因为挖土还打了起来，买土是梁小儿过来问的，花钱买下我家的地挖土卖，第二年再给平整了，一亩给500元钱。买地是梁小儿一人来我家说的，钱也是梁小儿给的。田某2明和乔某某打架时我在场，那天我在地里干活，当时我想看看三宝元的地挖成甚了，远远看见一群人在那里围着，乔德生跟田某2明在那里叫唤了，还看见田某2明妈在跟前，我看了一会就走了。
42.证人郝某2的证言，证明：我家在三宝元坟地有三亩地，前几年被挖了。大约在2010年或者2011年时，田某2明通过梁某找到我家，说他们不小心把我家三宝元的地挖了一半，跟我商议说全挖了吧，给我家一亩500元，共给了1500元，地里有些树还给了一千多，说是第二年恢复了还能种，所以就给了一年的钱，我当时考虑都挖了一半了，弄低了好浇水，反正明年也能种，就同意卖给田某2明了，但是他们把我的地挖了就不管了，到现在都没法耕种。梁某就是梁小儿。
43.证人许某的证言，证明：我小名四黑。2010年8、9月份，我到上庄某收猪时，和养猪的田某2明说龙城高速用土，看他能不能问点地卖些土。2010年8、9月份，田某2明找我说他有土方，让我联系买主，我联系我村的张某5和赵某3两伙人，他们开始和田某2明合作买卖土方。我主要给赵某3这面招呼的拉土，当时还给新生这儿联系了北郭村的一个小挖机去上庄干活，挖机主家叫彭成。张某5和赵某3在2010年没拉了多少，拉一天歇两天的，张某5那面拉了多少我不知道，新生这面没拉了多少。田某2明开始给我定的发工资，说我联系过来三建和新生他们，只要他们走土方就给我发钱，到了2010年底，田某2明给了我6000元钱，我觉得干了好几个月才这么点钱，就不和田某2明交往了。在上庄某卖土的肯定是田某2明，是他联系的我，但我去了上庄某土场后，又认识了田某2明的舅舅乔某某，还有一个叫梁小儿的，我觉得他俩就是在土场里给田某2明干活的，因为当时我听到田某2明说这片土场的地都是他买的，而且乔某某和梁小儿都帮着联系买地。刚开始是从南面靠水渠那里开始挖的，具体多少亩我不知道。2011年4、5月份，龙城高速又开工了，我记得乔某某说他在上庄的土场有二亩多地，我找到乔某某说要买了他的地，挖了不到二亩地，有几千方土，但一算账不挣钱，我就不再去拉土了，那时我给了乔某某2000多元。我只是在2010年在这个土场招呼的拉过土，2011年除了去拉乔某某的土，就再没去过那里，他们卖了多少我不知道。张某5、赵某3从上庄某买上的土方都卖到龙城高速工地了。他们买土的价格我不知道，我只是把他们联系到上庄后没我什么事了，是田某2明给我发的工资，2011年我买乔某某的土，是以每土方10.5元的价格给赵某3的，当时这个价格就没办法做。
44.证人张某2的证言，证明：2010年8、9月份的时候，我和张某6新（小名三建）和龙城高速签有供应土方的协议，我村的四黑介绍我们去上庄村的田某2明那里买土，在土场见到了田某2明和他舅舅乔某某。我们组织了七八辆十轮翻斗和一台铲车装土，但是才干了五六天，田某2明和他舅舅闹起来了，他舅舅就不让我们拉土了，而且当时北阳村这些地方村里不好过，我们就停了，不从上庄拉土了，那几天我觉得就拉了五、六万方土。上庄某的土场我不知道谁负责，只知道是田某2明和他舅舅合伙干的，我去拉土是朝着田某2明说话的，结账也是和他结，但他做不了他舅舅的主。当时的价格是每土方一块一、二，我给了田某2明估计五、六万元。四黑先来的上庄某拉土，后来我们不拉了，四黑还是在上庄某拉土，他拉的土卖给我村的赵某3和臭毛。他们具体拉了多少我不知道。2011年4、5月份我又拉了一次。我没有买过其他人的土。
45.证人武某的证言，证明：2011年5月份，我从上庄村田永明处买了七八万方土，我分几次付给永明五、六万元。我挖的是上庄某靠西吾方向的，具体位置说不清楚，我没有在上庄某买地，是田某2明的地，铲车等工具都是田某2明的，我买的土都用到龙城高速上了。
46.证人王某4的证言，证明：2011年夏天,上庄村的乔某某联系我说上庄村有一个土包，让我给整平，我给了乔某某400余元，用十轮翻斗车挖了六七十车土，挖土是给东怀远高速公路用，挖土的地点在田某2明挖土的大坑东侧。
47.证人赵某3的证言，证明：我和我村的许东喜（四黑）、张玉成合伙给龙城高速、楚王村的高尔夫球场送土。经我村的张某2联系，2010年8、9月份开始到2011年6、7月份，我们向田某2明购买土，一共拉了有一万方左右，挖土的地点在小白乡上庄村西南的一片拉的，这块土地应该不是田某2明的，在拉土过程中，我听挖掘机的司机说这土地是田某2明舅舅的，好像姓乔。我还知道我村的张某5、张某2、张二小也在这里拉过土，拉的比我们多。
48.证人张某3的证言，证明：我小名叫臭毛。2010年秋开始到2011年春天，我收到了上庄某的土，当时给龙城高速用土，从上庄村拉的土都是我村四黑的。因为拉土的车上过去的票就是写的四黑的名字，我不和上庄某的人发生关系。我去了上庄某的土场两、三次，那个土场是永明和他舅舅的。我们和四黑的关系就是我们收土，四黑卖土，2010年腊月的时候，四黑找到我父亲说高尔夫球场有活计，能不能揽上，后来我们揽上就做了，四黑往回拉土，我们开票付款。车是四黑找的，土场也是他负责，我父亲跟我去过一回就没再去过。我想不起来给四黑在上庄付了多少钱。
49.证人王某5的证言，证明：我曾经给龙城高速上过土，没有自己拉土，收的土主要有两家，一个是本村的四黑，一个是上庄某的永明。修龙城高速的那年，我们合伙给龙城高速上土，第一年是秋后开始上的一直到上冻了才不做了，这期间是臭毛记账，这期间四黑和永明一直都在上土，是分开的，两个人各记各的帐，各结各的款，每天晚上就结清了，具体他们上了多少，结了多少款我真的就记不清了。到了第二年春天开始干活，成了我在工地收工记账了，四黑和永明都还是接的上土，好像是四黑比永明早了几天，但他们拉进去的土量都差不多，具体多少记不清了，也是每天根据票据结账，有时候手头没有现金拖了几天，最多一礼拜结账。因为四黑和永明各结各的帐，我觉得四黑和永明不是一伙的。四黑用的谁的机械我不知道，四黑和永明除了给我上土以外，还给我们村的其他人上过土。四黑和永明给我们上土一直上到第二年六、七月份，期间一直都上的土。
50.证人智鹏成的证言，证明：我经营一辆60控挖机，2010年秋的时候，开始修龙城高速我见有人上土，打听到是从上庄某那里拉土，就到了上庄村土场那里找到南郭村的四黑，在那里干活，四黑说活计是他的，和他结账就行，我就把小挖机开到了上庄，但干了两三天发现挖机太小，做不出活计来，我和太原联系雇了一个大挖机，连人带机子一个月三万元，后来大挖机来了以后，在那里干了一个月，因为刚开始车跑的不顺，也做不出活，我赔了一万多就不做了。我去的时候那里有一个太原的挖机在干，不知道给谁做。土场是永明的，土是他买上的，我问四黑，四黑说和他结账。我去的时候土场刚开始挖，大部分地方还是平的
51.证人张某4的证言，证明：2010年至2011年我是村党支部书记。2011的一天下午，我还在北阳办事，田某2明找到我说他舅舅乔某某因为挖土的事要打他，让我去给他说说话，我也没细问。田某2明开着他的红色桑塔纳轿车拉上我直接就到了三宝元坟地，到了那儿我才看见那里被挖了那么大的土坑，在坑底停着几辆翻斗车和铲车，还有乔某某。我下了车就问乔某某怎么回事，他没理我直接拿着一把斧头就去砍田某2明，田某2明就跑，我赶紧拦住乔某某，乔某某才告诉我说田某2明瞒着偷偷挖了他一亩多地，我见这情况把他们都拉到我家，在我家劝的他们，田某2明答应赔乔某某5000元才没事了。我告诉他俩不能再挖土了，再挖就要负责任的而且挖了谁家的地都要有赔偿，然后把地整好让大家能种地，能把水引进去，后来他们也就再没挖过了。我根本不知道他们是什么时候挖的，到2011年那天去制止他们时才看见三宝元坟地已经被挖成那么大的土坑了。三宝元坟地是我村最差的地，一直荒着没有人种而且离的村里远，我一般不去那里，一直没发现挖土的事。乔某某是2008年当选的支委，只当了一届。
52.证人田某1的证言，证明：我现在是上庄村的村委主任，从2001年至今，大概在2010年左右，那时乔德生和田某2明已经在三宝元坟地挖了十多亩土地了，他俩把三宝元坟地挖了十多亩后，村里群众反映强烈，跑来跟我告状，当时我把田某2明找来，问他挖土的事情，他说是他伺候他舅舅乔德生了，他就是打工，卖一方土能挣三块钱，乔德生一方土给他一块钱，实际上卖一方能挣四块钱，后来我把乔德生叫到大队，跟他说你作为共产党员，就非得卖土了，乔德生就跟我说就是住进司法局也不用你管。我和乔德生还是姨表亲，我劝了他半天，他还是不听，后来自己走了。我还说过田某2明好多次，让他不要再干了，但他不听，乔德生后来我没有硬说过。我知道乔德生和田某2明闹矛盾的事情，一开始田某2明是伺候乔德生了，挖三十多亩的时候田某2明开始晚上偷着卖土，后来被乔德生发现了，发现时他们已经挖了四十亩左右，乔德生拿着镐棒与斧头找田某2明了，乔德生还用斧头把田某2明的红色桑塔纳砍了几下，田某2明门牙都被打飞了，以后俩人就闹翻了，俩人就分开卖土了，那会还剩十来亩土地，田某2明挖了5亩左右，其他的就是乔德生自己挖的卖了。打架的是我还专门问过田某2明，开始是田某2明伺候乔德生了，田某2明买地的钱都是乔德生给的，让田某2明拿上钱找农户买地去，实际上地是乔德生掏钱买的，田某2明就是挣乔德生每方土一块钱的工钱，田某2明偷着卖土就是侵犯了乔德生的利益了，所以乔德生不让他了。他俩打架没有报案，也没有找村委调解，当时田某2明的妈妈都给乔德生跪下了，事情才那么了了。现在三宝元坟地还荒着，因为地没有恢复，没有办法确权，村里老百姓跟村委闹得厉害，我们村委要求法院宣判乔德生的时候要让乔德生恢复耕地或者出钱把地修复了。乔德生还要翻案，他找了人找田某2明沟通了好几回，让田某2明把事情扛在自己身上，不把田某2明说通了乔德生能去投案了，他们在村里就是这么宣扬的。乔德生找谁去找田某2明的我不清楚，他俩是亲戚。
53.同案犯田某2明的供述，证明：（2011年至2014年期间的讯问笔录及2017年10月22日的讯问笔录）2010年收秋的时候，水秀乡南郭村的四黑来找我收猪，说正修龙城高速，能不能买些土。我就问舅舅乔某某，那时我们关系很好，他是村里的支委，有什么活都是我跟着他做，我说龙城高速用土，看能不能买些地挖土，他当时一口应承，并说好俩人合伙做这件事。随后十多天里，他开着面包车拉着我去南郭村找了两、三次四黑，主要谈拉土的事，如价格问题、怎么结账、由谁用车等细节性的问题。这期间四黑还领着我们俩人去南郭村一个叫蛮臭的父亲那里，和这个人也说这个问题，后来就是这个人也来拉的土。同时乔某某拉着我去过敦坊、小常找人问拉土的情况，由于价格问题没有谈成，最后就谈成了让南郭村的四黑和蛮臭父亲来拉土。我和乔某某商议买我村村民的地，是他熟悉的人他去问，我熟悉的人我去问，然后合伙做这件事，这样做了十来天的准备工作就开始了。先是由乔某某的铲车修路，也挖土，郭村的四黑那儿来了七、八辆十轮翻斗车，还有村里的两辆608农用车，也过来问能不能送土，他们拉了三、四天算不过帐来这两辆三轮车就不拉了。这样拉了二十来天的样子，地也上冻了，高速上也不让上土了，我们也就不忙了，就都停了下来。这时候到了大约2010年11月份左右，停工以后四黑大概结了4000元左右，我和乔某某就把这些钱开支了。钱是四黑给的我，我和乔某某说了，他也知道，我们就把铲车用的油钱，还有垫路用的黑砂钱等开支都给结算了，这样下来还亏了钱，我和乔也谈不上分钱的事。过了大年，到了2011年4月份左右，我们又开始在三宝元坟地挖土，还是给南郭村的四黑，直到这时候我还不知道买土的人是谁，只是和四黑结账，也是他去土场看，开始这七、八天，车不是很多，零星的卖些钱也就同时用于买村民的地了，钱不是很多，具体多少记不清了。后来的十来天里，车上人多了起来，每天大概七、八辆车，也能卖个七、八百。在这十几天里，我在地里记账、看车，乔某某也经常过来看一看，人家是头儿，我主要是做活计。由于这十几天我没有给乔某某报告情况，没有说收了多少钱，因为没有结账，有一天乔某某开着面包车到了拉土的地头，把拉土的车拦住不让拉了，找到我和我理论，后来连说带骂就动了手，把我的两个门牙都打掉了，还用砍刀把我开的汽车机盖砍了个大坑。当时我流了血，就把书记张某4叫到地里，当时他拦住车时，拉土的司机给我打电话，我叫上张某4过去的，张某4调解了也没有说成个啥，我俩就不来往了。到了这个时候，我和乔某某的合伙也就完了，打我的时候是2011年5月初，分开后就是乔某某和南郭村的四黑、臭蛮父亲，他们三个合伙拉土卖土，往龙城高速和高尔夫球场送的卖土，我就不卖土了。一直到2011年6、7月份都是乔某某卖土。直到乔某某不挖土之后，土场已经被挖的乱七八糟不成样子，我收土的时候答应给人家整平，我看人家不拉了，这才边整平边又卖了七、八天。后来我在整平后还用我村的拖拉机把地都耕了，给了人家1500元工钱，其实我除了和乔某某合伙挖的地外，自己就没有卖了多少，我大概也就挖了四亩左右，其余都是乔某某挖的卖了。我和他合伙的时候挖了四亩左右，但挖的不深，以后乔某某才挖的深了。三宝元这块地也就是我和乔某某挖的卖土，再没有其他人卖过。苳三则在三宝元这块地有十来亩，谁给钱我记不清了，地也是乔某某问的，苳三则在三宝元地北面有二亩多地是我问的，南面十来亩是乔某某问的，后来卖了多少钱记不清，土都卖给四黑他们了。
54.被告人乔某某的供述及辩解，证明：（2011年至2014年期间的两次讯问笔录）2010年8、9月份，田某2明说要给龙城高速送土了，问我能不能弄上，我说可以，我开始去找石某2、石某1、石某4兄弟商议买土的事情。经过商议我告诉他们每亩给500元，后来石某2、石某1同意了，但是石某4说他家地里种的树，没有同意。当时我也同意田某2明挖我的土地，但是他没有挖。我的三宝元地有一亩半不到二亩，我和石某2三兄弟家是亲戚关系，所以我去找石某2兄弟商量。田某2明一共挖了石某2和石某1各两亩地，一共5亩地左右。我一共给石某2和石某1结算了不到3000元，我给了石某11500元，给了石某21200元，这钱还是我在2010年腊月，我找了两次田某2明要的钱，田某2明有亩数记载，我是按亩数把钱亲自给了石某2和石某1的，我们只是口头协议。2011年春天的时候，四黑找到我，说要挖我地里的土，当时我家地周围已经被挖空了，我也没法种地，我同意让四黑挖，当时结算是按每车几十元给我的，我也记不清拉了多少，反正后来给了我2000多元。除了四黑，还有榆次魏岳村的王某4，这个人我不知道他的大名叫什么，2011年春天的时候，他主动找到我说要挖我的土，我同意了，后来他就挖了几十车，给了我200元。我现在在上庄某的三宝坟地估计就剩下不到一分地了。我还联系过李某、刘某2买地，2011年春天的时候，我联系他们两人，李某开始答应卖了，后来又不卖了，刘某2也答应卖地，但不知道是谁把他家的地挖了，不是我挖的，这两个人我不是给田某2明联系的，是我给四黑联系的。田某2明是我外甥，以前我们经常来往，2011年秋天的时候，我发现有车在我的地上挖土，我就问司机这是谁，没人告我，我觉得是田某2明挖的，但他不承认，我就和他闹翻了。
（2017年9月4日的两次讯问笔录及2017年10月24日的讯问笔录）我今天来公安局投案自首，因为我挖了三宝元土的事情。2014年12月10日，我因为涉嫌非法占用农用地被太谷县公安局刑事拘留，在看守所关押一段时间后，被取保候审，回家后我才知道是被人陷害的，当时我感觉胳膊拗不过大腿，一气之下跑到外地，这次我回来想把事情说清楚，如果我做错了，愿意接受法律制裁。我逃跑是因为我没有和田某2明挖土，我只把我的一亩多地挖了，其他人的地没有挖，在三宝元地挖土一事中，事前我什么也不知道，事中我没有参与，事后遭人陷害。2010年年底的时候，田某2明联系我，想买我三宝元地里的土，说是给龙城高速上土方，当时我没同意，2011年春天的时候，我在回上庄的路上，看见很多翻斗车在拉土，我就去了上庄某三宝元的地里，看见有一个铲车、两三个翻斗车在我地里拉土，我就上去问开车的司机为什么要在我的地里挖土，司机说他们是伺候田某2明了，是田某2明让他们挖的，我说这是我的地，我不让他们挖，过了一会儿田某2明来了，我嫌田某2明挖地没有告诉我，我就不让他挖了，在三宝元我有2亩多地，在我不知情的时候，田某2明已经把我的地偷偷挖了一亩多，挖了有7、8米深，过了没几天，南郭村收猪的四黑找到我，想买我地里的土，我的地已经被田某2明偷挖了1亩多了，已经挖的不成样子，剩下还有1亩多，无奈我只好把剩下不到1亩多地卖给四黑，四黑挖了没几天土，四黑就被田某2明欺负的不能拉了，我又把剩下的土卖给王某4，王某4挖了20来车，差不多拉了200立方，事情就是这样了。石某1、石某2、石某3地里的土不是我卖的。2010年8、9月份，石某2和石某1他们也知道田某2明在那里挖土买土了，他俩就和我说，想把他们的地里的土卖了，说不定垦完以后能浇灌上，等2010年年底的时候，田某2明给了我一些钱说是挖了石某2和石某1的地里的钱让我转交给他们两个，具体是多少钱我也不清楚，至于石某3，我就没联系过他，我也不知道他的地在哪里，老二石某4的第也在这一片，我也和他联系过，但是他不同意卖，他最后卖了没有我就不知道了。我和石某2、石某1是和他们路上碰见我先说的，他们和我说地空的也没有种，想让田某2明把地里的土卖了，我和他们兄弟三个地在一起，我又主动问了石某4，结果他不同意卖，田某2明给我打电话能否挖我们的地，我就告诉他说石某2和石某1的地卖了，石某4和我的地不卖，等年底田某2明给我钱的时候，我才知道石某2和石某1的地被挖了。我没有给田某2明联系过三宝元地的村民，和他们谈卖土的事情。以前我自己卖给四黑和王某4的土不到一千元。以前我在公安机关可能说的不太清楚，具体说的话也不清楚了。
原判认为，被告人乔某某违反土地管理法规，在未经土地主管部门批准的情况下，伙同同案犯田某2明非法占用耕地进行取土贩卖牟利，造成43.89亩基本农田损坏，其行为已构成非法占用农用地罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条、第六十一条之规定，原审判决：被告人乔某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元。
上诉人乔某某的上诉理由是：原审认定其与田某2明合伙非法占用耕地进行挖土贩卖的事实无确实、充分的证据证实。本案原审采信的《耕地被破坏的鉴定报告》、《测绘成果技术报告》不符合鉴定意见的要求，不能作为定案的依据。据此，其提请二审撤销原判，改判其无罪。
经审理，本院查明的事实与原审一致，确认的证据系原审采信的证据，证据均经法庭举证、质证，足资认定。
关于上诉人乔某某所提的上诉理由，经查：1、本案采信的众多证人证言能够证实上诉人乔某某伙同田某2明非法占用耕地挖土贩卖牟利；同案犯田某2明的多次供述也证实上诉人乔某某伙同田某2明非法占用耕地挖土贩卖牟利；上诉人乔某某2015年1月12日的现场指认记录证实其在三宝元坟地非法取土；上诉人乔某某在2017年之前的供述中也交代田某2明说要给龙城高速送土了，问其能不能弄上，其说可以，后其联系部分村民商议买土的事情。部分取土款是其问田某2明要上后给了卖土的村民。结合书证、现场勘查笔录等证据，本案能够形成证实上诉人乔某某伙同田某2明非法占用农用地的证据链。2、《国土资源部、最高人民检察院、公安部关于国土资源行政主管部门移送涉嫌国土资源犯罪案件的若干意见》第(三)条规定：移送涉嫌国土资源犯罪案件，需要对耕地破坏程度进行鉴定的，由市(地)级或者省级国土资源行政主管部门出具鉴定结论。本案原审采信的《耕地被破坏的鉴定报告》系由晋中市国土资源局出具，故此鉴定报告符合证据采信的客观性、合法性、关联性要求。综上，本院对上诉人乔某某的上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人乔某某违反土地管理法规，伙同田某2明非法占用耕地取土贩卖，造成43.89亩基本农田损坏，其行为已构成非法占用农用地罪。原判事实清楚、证据充分、判决适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李志坚
审判员 李晓光
审判员 刘 红
二〇一八年七月二十三日
书记员 张 敏