广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0304刑初1933号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人谌国龙，男，1988年9月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：福建省龙岩市永定区，暂住深圳市罗湖区，无固定职业。因本案于2017年8月18日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人刘玉英，广东惠商律师事务所律师。
被告人谌国炎，男，1970年2月18日出生,汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：福建省龙岩市永定区，暂住深圳市福田区。因本案于2017年8月18日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
指定辩护人张楠楠，北京市尚权（深圳）律师事务所律师。
被告人童在辉，男，1970年8月7日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：福建省龙岩市永定区，暂住深圳市福田区。因本案于2017年8月18日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
指定辩护人李德彬，上海旭灿（深圳）律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2017）2772号起诉书指控被告人谌国龙、谌国炎、童在辉犯开设赌场罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月20日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员李然出庭支持公诉，被告人谌国龙及其辩护人刘玉英、被告人谌国炎及其辩护人张楠楠（由深圳市福田区法律援助处指派）、被告人童在辉及其辩护人李德彬（由深圳市福田区法律援助处指派）均到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：2016年下半年开始，被告人谌国龙从上家处获得赌博网站的账号和密码后，在其经营的深圳市罗湖区清水河新村77栋好嘉源商店内接受赌客投注赌香港“六合彩”，然后再利用账号在赌博网站上进行下注。被告人谌国龙可从赌博网站的代理处获得投注金额的10%作为佣金（下注“生肖”的除外）。每期开奖后，被告人谌国龙跟上家进行结算，
然后再跟赌客结算。
2017年2月开始，被告人谌国炎利用被告人谌国龙提供给其的赌博网站账号及密码在深圳市福田区皇岗水围七街20号国炎商店内接受赌客投注赌香港“六合彩”，并从被告人谌国龙处获得投注金额10%的佣金（下注“生肖”的除外）。每期开奖后，被告人谌国炎跟被告人谌国龙进行结算，然后再跟赌客结算。
2017年7月，被告人谌国炎又将被告人谌国龙给其的一个赌博网站账号及密码给了被告人童在辉。被告人童在辉便在深圳市福田区石厦西村167-1号童记便利店内接受赌客投注赌香港“六合彩”，并从被告人谌国龙处获得投注金额10%的佣金（下注“生肖”的除外）。每期开奖后，被告人童在辉跟被告人谌国炎进行结算，然后再跟赌客结算。
2017年8月17日22时许，公安机关根据群众举报在福田区石厦西村167-1号童记便利店内将被告人童在辉抓获，当场缴获其下注用的笔记本电脑1台、记录部分赌客投注情况的送货单若干、手机1部。2017年8月18日2时许，公安机关在福田区水围村69栋1楼将被告人谌国炎抓获，当场缴获其下注用的电脑主机1台、手机1部。当日16时30分许，公安机关在罗湖区清水河新村77栋好嘉源商店内将被告人谌国龙抓获，当场缴获其下注用的电脑主机1台、手机1部。经查，被告人童在辉使用的赌博网站账号近3期投注额为23581元，自述共接受投注四五万元，获利三千余元。被告人谌国炎使用的电脑相关赌博数据被其删除，自述获利约一万元。被告人谌国龙使用的赌博网站账号已无法登陆，自述获利六七千元。
公诉机关当庭出示了物证、书证、被告人的供述及辩解、笔录、视听资料、电子数据等证据，并据此认为三被告人的行为已构成开设赌场罪，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人谌国龙当庭表示认罪，称其在自己店里面获利大概六、七千元；其不认识童在辉，没有跟童在辉结算过，其注册了两个账号给其堂哥谌国炎，上家先将钱给其，其再将钱给谌国炎，没有从中赚取差价。
辩护人认为：1.谌国龙帮获取赌博网站两个账号和密码后交给谌国炎，虽谌国龙代谌国炎进行结算，但因是堂兄弟，谌国龙未赚取差价；2.谌国龙不认识童在辉，童在辉的赌博账号和密码不是谌国龙所给，对谌国炎与童在辉如何结算并不知情；3.谌国龙仅获利6000多元，犯罪情节轻微，社会危害性相对较小；4.谌国龙如实供述犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，表示愿意退赃；5.系初犯，文化水平较低，法律意识淡薄。综上，请求法庭对其从轻或者减轻处罚。
被告人谌国炎当庭表示认罪，称1万元是总收入，还有房租、铺租和茶水开支；谌国龙提供两个账号给其，其将一个账号给了童在辉；其直接在网站投注，将投注额的10%留下，输的钱拿给谌国龙，赢的钱谌国龙发给其；其到童在辉那边拿下注的钱，童在辉没给其好处。
辩护人认为：1.谌国炎有正当生意，为赚取外快补贴家用，在不懂法的情况下触犯法律，主观恶性极小；2.谌国炎并不懂电脑操作，无论其赌博账号的申请还是到最后佣金的结算均不是其本人操作，应属从犯；3.如实供述自己的罪行，有坦白情节，可以从宽处理。综上，建议法庭对其判处一年以下有期徒刑。
被告人童在辉当庭表示认罪，称其不认识谌国龙，账号是谌国炎给其，获利3000元也是谌国炎给其的。
辩护人认为：1.童在辉的赌博网址、账号和密码通过谌国炎获得，而谌国炎的网址、账号和密码通过谌国龙获得，谌国龙和谌国炎可以从中渔利，童在辉在开设赌场中所起的作用较小，属于从犯；2.童在辉在自己开设的便利店里通过网站投注的方式吸引他人投注，与其他专门开设赌场的情节相比，开设时间较短、场次较少、社会危害性较小；3.认罪态度好，有悔罪表现，表示愿意退赃并交纳罚金；4.属初犯、偶犯，法律意识淡薄，家庭处境困难。综上，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年8、9月始，被告人谌国龙从上家处获得赌博网站的账号和密码后，在其经营的深圳市罗湖区清水河新村77栋好嘉源商店内接受赌客投注赌香港“六合彩”，再利用账号在赌博网站上进行下注，可从赌博网站的代理处获得投注金额的10%作为佣金（下注“生肖”的除外）。每期开奖后，谌国龙跟上家进行结算，然后再跟赌客结算。
2017年2月始，被告人谌国炎利用谌国龙提供的赌博网站账号及密码在深圳市福田区皇岗水围七街20号国炎商店内接受赌客投注赌香港“六合彩”，并从谌国龙处获得投注金额10%的佣金（下注“生肖”的除外）。每期开奖后，谌国炎跟谌国龙进行结算，再跟赌客结算。
同年7月，谌国炎将谌国龙给其的一个赌博网站账号及密码给了被告人童在辉，童在辉在深圳市福田区石厦西村167-1号童记便利店内接受赌客投注赌香港“六合彩”，并从谌国龙处获得投注金额10%的佣金（下注“生肖”的除外）。每期开奖后，童在辉与谌国炎进行结算，再跟赌客结算。
同年8月17日22时许，公安机关根据群众举报在福田区石厦西村167-1号童记便利店内将童在辉抓获，当场缴获其下注用的笔记本电脑1台、记录部分赌客投注情况的送货单若干、手机1部。同年8月18日2时许，公安机关在福田区水围村69栋1楼将谌国炎抓获，当场缴获其下注用的电脑主机1台、手机1部。同日16时30分许，公安机关在罗湖区清水河新村77栋好嘉源商店内将谌国龙抓获，当场缴获其下注用的电脑主机1台、手机1部。经查，童在辉使用的赌博网站账号近3期投注额为23581元，自述共接受投注四五万元，获利三千余元。谌国炎使用的电脑相关赌博数据被其删除，自述获利约一万元。谌国龙使用的赌博网站账号已无法登陆，自述获利六七千元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.涉案笔记本电脑、电脑主机、手机、账本等物证；2.三被告人的身份材料、扣押清单、抓获经过、下注单等书证；3.被告人谌国龙、谌国炎、童在辉的供述与辩解；4.现场勘查笔录及照片、辨认笔录；5.涉案场所录像、微信聊天及转账记录、赌博网站截图等。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院予以认定。
本院认为，被告人谌国龙、谌国炎、童在辉无视国家法律，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。三被告人各自在赌博网站上都有独立的账号和密码，亦单独吸收赌客在网站上下注，均系赌博网站的代理，属开设赌场罪的实行犯，不宜认定从犯，辩护人认为属从犯的意见，不予采纳。三被告人归案后及当庭均能如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人及辩护人请求从轻处罚的意见，酌情采纳。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人谌国龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2018年8月17日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
二、被告人谌国炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2018年7月17日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
三、被告人童在辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月17日起至2018年6月16日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
四、缴获的笔记本电脑、电脑主机、手机、账本，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 超
人民陪审员 欧献根
人民陪审员 曾 鲁
二〇一八年六月四日
书 记 员 杨华鹏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。