西藏自治区山南地区中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）山刑二初字第4号
公诉机关西藏自治区人民检察院山南分院。
被告人ＸＸ军，男，1979年2月5日出生于四川省金堂县，汉族，小学文化，捕前住拉萨市金珠西路。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年7月3日被西藏自治区山南地区行政公署公安处依法刑事拘留，同年7月31日经西藏自治区人民检察院山南分院批准逮捕，同日由西藏自治区山南地区行政公署公安处依法执行逮捕。现羁押于西藏山南地区行政公署公安处看守所。
指定辩护人贵铸，西藏山南地区法律援助中心律师。
指定辩护人林映辉，西藏山南地区法律援助中心律师。
西藏自治区人民检察院山南分院以藏检山分公刑诉（2015）05号起诉书指控被告人ＸＸ军犯贩卖毒品罪，于2015年11月12日向本院提起公诉。本院根据西藏自治区高级人民法院（2015）藏法立指字第17号指定管辖决定书，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西藏自治区人民检察院山南分院指派检察员仁青白珍、次仁央宗出庭支持公诉，被告人ＸＸ军及其指定辩护人贵铸、林映辉，证人吴某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
西藏自治区人民检察院山南分院指控，2015年5月的一天，被告人ＸＸ军在西藏自治区拉萨市八一路如家酒店（以下简称如家酒店）内将1克冰毒以200元的价格卖给吴小洪。
2015年6月的一天，被告人ＸＸ军在如家酒店内将2克冰毒以400元的价格卖给吴小洪。
2015年7月2日，山南地区行政公署公安处禁毒支队侦查人员在如家酒店8212房间内抓获正在交易毒品的被告人ＸＸ军，当场在该房间床头夹缝内查获疑似冰毒白色晶体一袋，净重49.045克；在床头柜上查获疑似冰毒白色晶体一袋，净重1.784克；疑似麻古红色药片一粒，净重0.095克；当场缴获毒资10000元人民币。同日侦查人员押解ＸＸ军前往其位于拉萨市金珠西路李氏公寓B栋30号住处，依法对ＸＸ军人身及住处进行搜查，在ＸＸ军上衣口袋内查获一盒中华香烟，香烟盒内有疑似冰毒白色晶体一袋，净重26.382克，及装在吸管内疑似麻古红色粉状物一管，净重0.074克；在其住处查获疑似冰毒白色晶体七袋，净重304.676克。
经鉴定，上述毒品中疑似冰毒白色晶体共381.887克，均检出甲基苯丙胺成分；疑似麻古物共0.169克，均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了：1、书证；2、证人证言；3、被告人供述与辩解；4、鉴定意见；5、勘验、检查、辨认笔录；6、照片、视听资料等证据。公诉机关认为被告人ＸＸ军明知是毒品而向他人贩卖的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。2013年1月5日被告人ＸＸ军曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。诉请本院依法判处。
被告人ＸＸ军辩称，其存放在家中的毒品并不是用于贩卖，而是供货人提供的，只是从中拿了一部分（50多克）用于贩卖给吴某某。对公诉机关指控的其余犯罪事实和证据无异议。指定辩护人提出如下辩护意见：1、根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》，公诉机关只向法庭提出了贩毒人员被抓获以后，从住处、车辆里查获的毒品，应认定为贩卖毒品。但是该会议纪要也规定了吸毒者在购买、存储的过程中被查获的，没有证据证明是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，没有说明以贩卖毒品认定，而是以非法持有毒品罪定罪处罚。2、被告人ＸＸ军归案以来，经过学习教育和对毒品犯罪的认识，已深刻认识到自己的行为触犯了刑律，自愿交代了犯罪情况，犯罪态度较好，主观恶性不深，应酌情从轻处罚。3、本案系特情介入，涉案毒品没有流入社会，社会危害性相对较小，具有酌情从轻处罚情节。
经审理查明，2015年5月的一天，吸毒人员吴某某电话联系被告人ＸＸ军，希望从其手中购买毒品，二人约定在西藏自治区拉萨市八一路如家酒店一房间内交易，此次交易被告人ＸＸ军将1克冰毒以200元的价格卖给了吴某某。
2015年6月的一天，吴某某第二次电话联系被告人ＸＸ军，由被告人在如家酒店内将2克冰毒以400元的价格卖给了吴某某。
2015年7月2日，西藏山南地区行政公署公安处禁毒支队侦查人员根据掌握的线索，在拉萨市八一路如家酒店8212房间内抓获正在交易毒品的被告人ＸＸ军，当场在该房间床头夹缝内查获疑似冰毒白色晶体一袋，净重49.045克；在床头柜上查获疑似冰毒白色晶体一袋，净重1.784克；疑似麻古红色药片一粒，净重0.095克；当场缴获毒资10000元。同日侦查人员押解ＸＸ军前往其位于拉萨市金珠西路李氏公寓B栋30号住处，依法对ＸＸ军人身及住处进行搜查，在被告人ＸＸ军上衣口袋内查获一盒中华香烟，香烟盒内有疑似冰毒白色晶体一袋，净重26.382克，及装在吸管内疑似麻古红色粉状物一管，净重0.074克；在其住处查获疑似冰毒白色晶体七袋，净重304.676克。
经鉴定，上述毒品中疑似冰毒白色晶体共381.887克，均检出甲基苯丙胺成分；疑似麻古物共0.169克，均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
本案属特情介入案件，当场缴获毒资10000元为侦查机关垫支。
上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证明：1、常住人口基本信息，能够证明被告人ＸＸ军已达到完全刑事责任年龄的事实。2、受理刑事案件登记表、立案决定书、抓捕经过、抓捕视频，能够证明2015年7月2日，山南地区公安处禁毒支队得到线索，吸毒人员吴某某将前往拉萨购买毒品，根据这一线索，禁毒支队组织民警前往拉萨侦办此案及山南地区公安处于当日对本案立案侦查的事实。侦查人员在拉萨市八一路如家酒店一房间内抓获被告人ＸＸ军的事实。3、尿检现场检测报告书，能够证明被告人ＸＸ军的尿样经检测成阳性，即吸食冰毒（甲基苯丙胺），被告人ＸＸ军系吸毒人员的事实。4、扣押的二部手机，能够证明被告人ＸＸ军使用该通信工具与吸毒人员吴某某相互联系买卖毒品的事实。5.证人吴某某的两份证言，能够证明被告人ＸＸ军于2015年5月份及6月份向其贩卖过两次毒品，第一次贩卖1克冰毒，付毒资200元，第二次贩卖2克冰毒，付毒资400元的事实。并于2015年7月2日第三次在拉萨市八一路如家酒店房间内将毒品贩卖给吴某某的事实。6、证人江某某的证言，能够证明被告人ＸＸ军在7月2日之前，曾向吴某某贩卖过毒品的事实，且该份证言与吴某某的证词能够相互印证。7、被告人ＸＸ军的供述，能够证实被告人ＸＸ军曾向吴某某贩卖过两次毒品，毒品种类为冰毒、克数为3克，毒资为600元的事实。并于2015年7月2日第三次在拉萨市八一路如家酒店一房间内将一大包毒品、一小包毒品、一粒麻古贩卖给吴某某得毒资10000元的事实。8、吴某某的辨认笔录、指认照片，能够证明证人吴某某辨认向自己贩卖毒品的是被告人ＸＸ军的事实。9、现场照片能够证明，现场方位、概貌及8212房间内的概貌。10、搜查笔录、如家酒店内监控视频等，能够证明从拉萨市八一路如家酒店8212房间床头柜上缴获疑似冰毒白色可疑晶体物一袋（毛重2.04克）、疑似麻古可疑红色药片一粒（毛重0.17克）、毒资10000元；从床头夹缝内搜出疑似冰毒白色可疑晶体物一袋（毛重53.75克）。以及被告人ＸＸ军和吸毒人员吴某某出入如家酒店的事实。11、搜查证及搜查笔录，能够证明山南地区公安处禁毒支队于2015年7月2日18时因侦查犯罪需要，依法对犯罪嫌疑人ＸＸ军的住处进行搜查，从拉萨市金珠西路李氏公寓B栋30号房间内床下咖啡色手提包内搜出疑似冰毒白色可疑晶体物七袋（毛重335.05克）从ＸＸ军身上搜查中华香烟盒一个，内装有疑似冰毒白色可疑晶体物一袋（毛重28.92克）、装在吸管内疑似麻古红色粉状物一小管（毛重0.41克）、外形似鼠标的电子秤一个。以及被告人ＸＸ军在拉萨市八一路如家酒店8212房间内贩卖毒品及其住处拉萨市金珠西路李氏公寓B栋30号房间内依法搜查出的毒品、从其身上搜出的毒品的成分、净重的事实。12、租房合同、房租收据，指认照片，李氏公寓监控视频，能够证明证人王某某于2015年6月22日租住了李氏公寓B栋30号出租房。以及被告人ＸＸ军指认其住处位于李氏公寓B栋30号出租屋及指认其藏匿在房间内毒品的事实。及被告人ＸＸ军出入李氏公寓的事实。13、证人王某某的证词，能够证明2015年6月22日被告人ＸＸ军与王某某在金珠西路李氏公寓承租了房子，共同居住。同时证明2015年7月2日下午证人王某某看见被告人ＸＸ军拿着一个塑料袋包装的东西回到李氏公寓B栋30号房间，将塑料袋包装的东西放到了床底被告人ＸＸ军自己的包中，后坐出租车离开，被告人走后，王某某翻看了包中塑料袋内的东西，发现白色颗粒状物体的事实。14、鉴定受理登记表、西藏自治区公安厅毒品检验报告、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书等，能够证明山南地区公安处禁毒支队委托西藏自治区公安厅物证鉴定中心对搜获的疑似冰毒白色晶体物及疑似麻古红色药片、红色粉状物进行鉴定，得出鉴定意见为：被告人ＸＸ军身上搜出的中华香烟盒内白色晶体物，检出甲基苯丙胺成分，净重为26.382克；被告人ＸＸ军身上搜出的中华香烟盒内疑似“麻古”粉状物，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重为0.074克；被告人ＸＸ军李氏公寓房间内搜出的白色晶体物，检出甲基苯丙胺成分，净重为304.676克；如家酒店房间内白色晶体物，检出甲基苯丙胺成分，净重为50.829克；如家酒店内搜出疑似“麻古”药片，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重为0.95克。并于2015年7月23日向被告人ＸＸ军告知鉴定意见的事实。15、西藏自治区拉萨市城关区人民法院刑事判决书一份、释放证明一份，能够证明被告人ＸＸ军系累犯的事实。16、情况说明一份，能够证明本案系采取特情接洽而破获的案件，因此毒品未流入社会的事实。17、收条一张，能够证明本案毒资10000元系侦查机关垫支的，已退还给侦查机关。
以上证据均经法庭举证、质证，证据来源合法，内容真实有效，各项证据之间能够相互印证，应当予以确认。
本院认为，被告人ＸＸ军违反国家法律对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。西藏自治区人民检察院山南分院起诉指控被告人ＸＸ军犯贩卖毒品罪，其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名能够成立，应当予以支持。被告人ＸＸ军及其指定辩护人辩称，其存放在家中的毒品并不是用于贩卖，及根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》，公诉机关只向法庭提出了贩毒人员被抓获以后，从住处、车辆里查获的毒品，应认定为贩卖毒品。但是吸毒者在购买、存储的过程中被查获的，没有证据证明是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，没有说明以贩卖毒品罪认定，而应以非法持有毒品罪定罪处罚的辩解理由。经查，根据被告人ＸＸ军在公安机关和法庭上的供述，证人王国春的证言，可以证明被告人ＸＸ军在将毒品拿回其住所后，放在床下自己的咖啡色手提包内后。前往如家酒店向吴小洪贩卖毒品50.829克，获得毒资10000元。虽然被告人ＸＸ军自己吸食毒品，但从其家中查获的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，是贩卖毒品行为的组成部分，应以贩卖毒品罪定罪。故该辩解意见，本院不予采纳。被告人ＸＸ军曾因盗窃罪被西藏自治区拉萨市城关区人民法院判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后，不满五年，又犯新罪，构成累犯，应当从重处罚。被告人ＸＸ军归案后认罪态度较好，能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于本案为特请接洽案件，缴获的毒品未流入社会，没有造成危害社会的严重后果，决定酌情从轻处罚。为维护正常的社会管理秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定判决如下：
一、被告人ＸＸ军犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币三万元。
二、扣押的鼠标式电子称一个，二部手机依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 索朗央金
审判员 张 军
审判员 马 金 龙
二〇一六年一月六日
书记员 索朗宗巴