广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终10689号
上诉人（原审被告）：深圳新大地娱乐有限公司，住所地深圳市福田区皇岗村上围三村28号。
法定代表人：张相阳，经理。
委托诉讼代理人：刘刈，广东斯子朗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈慧，女，汉族，1989年11月4日出生，身份证住址湖南省双牌县。
委托诉讼代理人：罗鸿安，北京市兰台（前海）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖燕，北京市兰台（前海）律师事务所实习律师。
原审被告：周亮，男，汉族，1996年5月1日出生，1996年5月1日出生，身份证住址黑龙江省肇州县。
上诉人深圳新大地娱乐有限公司因与被上诉人陈慧以及原审被告周亮生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初13185号民事判决，向法院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人深圳新大地娱乐有限公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判。二、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、上诉人不应承担赔偿责任。1、上诉人已经在力所能及的范围内尽到了安全保障责任和义务。一审中，上诉人阐述了案发经过和上诉人的处置经过，已经在最大范围内尽到了安全保障责任和义务，对周亮及其同伙的行为无法进行控制。2、上诉人在一审中分三次向法庭举证，但2017年10月11日通过邮寄方式第三次所举的重要证据即福强派出所的证明和报警回执却没有进行质证，没有被采纳，程序上存在瑕疵。二、即使上诉人应当承担赔偿责任，一审法院所判承担比例过高。1、如前所述，上诉人已经在力所能及的范围内最大限度地尽到了安全保障责任和义务。2、如一审法院所认定的事实，本案承担赔偿责任的主体为周亮、案外人彭某、上诉人。既然一审法院认定周亮对被上诉人的赔偿份额为80%，彭某为20%，而被上诉人没有起诉彭某，则应当视为对权利的放弃，那么彭某应当承担的部分就不应当由周亮来承担，那么上诉人所承担的责任也不应当是40%。三、一审法院认定被上诉人交通费、营养费、精神抚慰金不适宜，应适当降低。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判，维护上诉人的合法权益。
被上诉人陈慧答辩称：一、上诉人在一审第二次庭审后提交的报警回执、派出所证明以及员工毛某的工作证明材料，已经超过一审的举证期限，一审法院未予质证，并不违反法律规定及诉讼程序要求。根据最高院关于民事诉讼证据若干规定，上诉人应当在一审举证期限届满前提交证据，上诉人认为在举证期限内举证有困难的，应当向一审法院申请延期举证，但上诉人直至一审第二次庭审结束后才向一审法院提交上述三份证据，上诉人提交的证据已经严重超过举证期限，且上诉人未向一审法院申请延期举证，应当视为上诉人放弃其举证权利，故一审法院有权依据相关规定对前述证据不予质证，一审法院并未违反法律规定及诉讼程序要求，故上诉人以在一审庭审后向一审法院提交的上述证据未获一审质证采纳为由，主张一审法院程序存在瑕疵的上诉理由，无事实及法律依据。二、上诉人在上诉时提交的报警回执、福强派出所证明，不属于二审程序中的新证据，且前述证据内容与上诉人在一审第二次庭审中提交的并经质证的报警回执存在矛盾之处，依法不应当采纳。根据最高院关于《民事诉讼证据若干规定》，二审程序中的新证据包括一审庭审结束后新发现的证据。根据上诉人在上诉时提交的报警回执，显示的落款时间为2016年11月14日，即该份证据形成的时间是本案侵权事实发生当天，上诉人作为报警人，具备充足的时间去公安机关调取该份报警回执，该份报警回执并不属于上述法律规定中所指的二审程序中的新证据。且上诉人在一审第二次庭审中已经向一审法院提交过一份报警回执，注明的报警时间为2016年11月14日1时10分。上诉人已经充分确认该份报警回执所记载的内容的真实性，但上诉人又根据第二次庭审情况，在第二次庭审结束后另行要求福强派出所出具一份关于报警时间更正的说明，以及更正报警时间的报警回执。该两份报警回执所注明的报警时间前后相差了40多分钟之久，即便系统出现错误，也不应当存在如此大的误差，同时，上诉人亦未提供相关拨打报警电话的通讯记录与报警回执所注明的报警时间进行相互作证，以证明确切的报警时间。即上诉人在上诉时提交的报警回执以及福强派出所证明的真实性存疑。故被上诉人认为，上诉人在上诉时提交的报警回执不属于二审的新证据，且与其在一审中所提交的并经质证的报警回执存在矛盾之处，真实性存疑，依法不应当采纳。三、上诉人作为娱乐场所的经营者，应当对娱乐场所的安全负责，但上诉人在侵权事实发生时既未设置安全检查设施，亦未对周亮的加害行为予以积极有效的制止，上诉人并未尽到安全保障义务，一审法院判决上诉人对被上诉人的损失承担40%的补充责任，并无不当。上诉人在侵权事实发生时并未尽到安全保障义务。1、上诉人在发生侵权事实发生时既未设置安全检查措施，亦未在已经配备保安人员的前提下安排保安人员对来访人员进行安全检查，导致周亮可以随意携带凶器，进入其经营场所中行凶，最终导致了被上诉人遭受一个八级伤残，一个十级伤残的损害结果。2、在侵权事实发生时，上诉人在已经配备保安人员的前提下，并未进行阻止行为，而是放任周亮的侵权行为继续进行。3、前述事实在一审中已经通过本案所涉的刑事案件中所记载的事发当时录像视频以及周亮的口供得以确认。四、一审法院酌定认定被上诉人所主张的营养费、交通费以及精神抚慰金的数额并不违反法律规定。上诉人认为一审法院认定上述金额过高，无事实及法律依据。根据被上诉人在一审中提交的鉴定意见书、《出院记录》以及票据已经证明被上诉人的损害结果，且《出院证明》明确被上诉人应当修养一个月并加强营养，故一审法院认定营养费、交通费以及精神抚慰金数额并未违反相关法律规定。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回。
彭某。
原审法院经审理查明：原审法院于2017年8月28日出具了（2017）粤0304刑初830号民事判决书，该判决书已经生效。生效判决书中查明以下事实:2016年11月14日凌晨1时许，被告人周亮得知即将分手的女朋友陈某在KTV唱歌，遂携带一把折叠刀和一把砍刀并叫上被告人彭某一起来到本市福田区皇岗村大地歌唱中心二楼的包房内找到陈某，在包房内周亮对被害人陈某进行殴打，然后与彭某一起将被害人陈某从二楼拖拽到一楼大厅，周亮继续对被害人陈某进行殴打，且用所携带的折叠刀在被害人陈某的腹腰部捅了几刀。经鉴定：被害人陈某所受损伤评定为重伤二级。后被告人周亮、彭某被治保会人员当场抓获。在共同犯罪中，被告周亮纠集他人并直接实施故意伤害实行行为，起主要作用，系主犯；被告彭某被纠集参与本案，起辅助作用，系从犯。法院调取了刑事案卷的录像当庭播放，该视频显示被告周亮系在2016年1月14日1点46分左右进入被告深圳新大地娱乐有限公司的经营场所，1点56分被告周亮将原告从二楼拖行至一楼，2点03分左右显示大堂门口有保安到达。视频中显示从被告周亮开始行凶到保安队抵达之前的10来分钟被告深圳新大地娱乐有限公司对被告周亮并没有进行阻止的行为。原、被告对视频真实性均予以确认。2016年12月20日，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告因本次受伤构成一个八级伤残，一个十级伤残。原告支付鉴定费1846元。原告提交户口本，证明其父母为陈某2、奉某，主张户口本上陈某3（2008年4月4日出生）系其儿子，该户口本显示原告为湖南省双牌县农业家庭户。2017年3月8日，双牌县泷泊镇平福头村民委员会出具一份证明，证明陈某2（1958年12月22日出生）、奉某（1966年9月29日出生）生育了两女儿，夫妻二人在家照顾老人，没有生活收入来源，没有享受农村低保，生活困难。原告提交陈某3的出生医学证明，证明其儿子陈某3于2013年11月14日出生。被告对陈某3身份不予确认，被告认为原告父母从年龄上判断有劳动能力，对没有收入来源不予认可。原告受伤后在深圳市第四人民医院住院治疗，2016年11月14日入院，11月29日出院。医嘱：1、注意休息，加强营养；2、全休一个月；3、如有不适，门诊随诊。原告产生医疗费90324.2元。原告提交内地居民采集表，证明侵权行为发生时原告已在深圳居住满一年，应适用深圳城镇居民标准。被告深圳新大地娱乐有限公司提交2016年11月15日陈某出具的两张收条及深圳市福田区人民医院出具的两张押金收据，证明其共支付原告父亲陈某7万元。原告对此予以确认。被告还提交照片证明其设置了安检，原告以及被告周亮对此均不予认可。
原审法院认为：首先，被告周亮及案外人彭某对原告实施了故意伤害的侵权行为，有生效刑事判决书及视频录像为证，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条的规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。依据该法第十四条的规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。因生效刑事判决书中认定在共同犯罪中，被告周亮纠集他人并直接实施故意伤害实行行为，起主要作用，系主犯；被告彭某被纠集参与本案，起辅助作用，系从犯。故法院认定被告周亮对原告的赔偿份额为80%，案外人彭某对原告的赔偿份额为20%。原告庭审时确认不起诉彭某，故被告周亮承担全部赔偿责任后有权向彭某进行追偿。其次，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。原告到被告深圳新大地娱乐有限公司处参加朋友生日宴会，被告深圳新大地娱乐有限公司作为KTV的经营管理者，理应承担相应的安全保障义务，被告周亮到被告深圳新大地娱乐有限公司处对原告实施了殴打，拖行，持刀捅伤等行为，被告深圳新大地娱乐有限公司作为负有安全保障义务的一方，没有充分证据显示其有较好的装备能控制危险和制止损害的发生，在有人持刀具进入KTV时，没有及时发现并予以阻止，在较长时间持续的侵害行为过程中，被告深圳新大地娱乐有限公司没有积极、有效地劝阻和制止。因此，原告在本案中所遭受的人身损害虽是因被告周亮等的侵害行为所致，但因被告深圳新大地娱乐有限公司未在其能够防止或者制止损害的范围内尽到安全保障义务，故酌定被告深圳新大地娱乐有限公司对原告的损失承担40%的补充责任。有关原告的损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算。1、残疾赔偿金，法院对原告构成一个八级伤残，一个十级伤残的鉴定结论予以采纳，原告为农业户口，其未提交证据证明其在深圳居住并有固定收入满一年，故残疾赔偿金应按照湖南省农村居民人均纯收入11930元标准进行计算，伤残赔偿金为73966元（11930×20×31%）；2、被扶养人生活费，事故发生时原告父母均未到退休年龄，其提交的证明上未显示原告父母丧失劳动能力，故原告请求其父母的被扶养人生活费没有事实依据，法院不予准许。原告主张其生育了两名儿子，但仅提交了陈某3的出生医学证明，法院仅采信原告有陈某3一名子女需要扶养，事故发生时，陈某（3）3岁，仍需扶养15年，两人共同扶养，被扶养人生活费为79725元（10630×15÷2）；3、医疗费，原告共支付医疗费90324.2元；4、鉴定费，原告支付鉴定费1846，法院予以支持；5、误工费，原告无固定收入，也不能证明其最近三年的平均收入，也未证明其所从事的行业，但确有劳动能力，法院按照深圳市最低工资标准2130元进行计算，原告住院16天，医嘱全休一个月，共计误工46天，误工费为3266元（2130÷30×46）；6、护理费，原告未提交医嘱需要护理，该请求没有事实依据，法院不予支持；7、住院伙食补助费，原告住院16天，请求1600元符合法律规定，法院予以支持；8、营养费，原告因本次事故造成伤残，法院酌定营养费为5000元；9、交通费，法院酌定为1500元；10、精神损害抚慰金，本次事故导致原告一个八级伤残，一个十级伤残，精神抚慰金应为31000元。以上损失共计288227.2元。扣除被告深圳新大地娱乐有限公司已经支付的7万元，其中被告周亮应对218227.2元（288227.2-70000）承担赔偿责任，被告深圳新大地娱乐有限公司应对其中的45290.88元（288227.2×40%-70000）承担补充责任。被告周亮有权就超出其赔偿数额部分向案外人彭某追偿。关于原告请求二被告书面赔礼道歉的请求，涉案侵权行为并未对原告的人格权或名誉权造成不良社会影响，原告请求二被告赔礼道歉无事实依据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十条、第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告周亮应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈慧人民币218227.2元；二、被告深圳新大地娱乐有限公司对原告陈慧应得赔偿款中的人民币45290.88元承担补充责任；三、驳回原告陈慧的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5020元（原告已交纳），由被告周亮负担1212元，被告深圳新大地娱乐有限公司对被告周亮其中251元诉讼费承担补充责任，原告负担3808元。
本院经审理查明：上诉人在二审中提供深圳市公安局福强派出所于2016年11月14日出具的《报警回执》以及2017年10月1日出具的《证明》，以说明上诉人员工毛某报警时间为2016年11月14日01时53分36秒。被上诉人对此认为已超过举证期限。二审中，上诉人称：“因为是娱乐场所，进出的人非常多，只是简单看一下包，周亮的刀子是用衣服裹着进去的，所以并没有发现。拖向二楼之后周亮对陈慧继续殴打，保安上前制止，此时周亮把刀拔出，保安都害怕，在这种情况下报警”。本案其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷。关于责任问题。本案中，原审被告周亮携带一把折叠刀、一把砍刀并叫上案外人彭某进入上诉人开设的大地歌唱中心二楼包房对被上诉人陈慧进行殴打，并将陈慧从二楼拖到一楼大厅继续殴打且用折叠刀对陈慧的腹腰部捅了几刀，上诉人的员工已报警，周亮在该刑事案件中为主犯、彭某为从犯的事实，有原审法院作出的（2017）粤0304刑初830号民事判决书、刑事案件的现场监控录像和深圳市公安局福强派出所出具的《报警回执》、《证明》证实，本院予以确认。基于上述事实以及庭审调查的事实，原审认定周亮对被上诉人的赔偿份额为80%、彭某对被上诉人的赔偿份额为20%，处理正确，本院予以确认；上诉人作为大地歌唱中心的管理人，对周亮擅自携刀进入该中心场所未尽到安全检查义务，在事故发生时，对陈慧未尽到人身安全保障义务，故原审认定上诉人对周亮造成被上诉人的损失承担40%的补充清偿责任，符合法律规定，本院亦予以确认。对此，上诉人主张其不应承担本案的赔偿责任或原审认定其赔偿责任不当，本院均不予采纳。关于交通费、营养费、精神抚慰金的认定问题。原审根据被上诉人的病情、住院时间、出院全休1个月和加强营养费的医嘱、司法鉴定的时间，酌定其交通费为1500元、营养费为5000元，处理正确，本院予以确认；因深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对被上诉人的伤情认定构成一个八级伤残和一个十级伤残，故原审认定被上诉人的精神抚慰金为31000元，处理正确，本院亦予以确认。对此，上诉人主张原审对此三项费用认定不当，本院不予采纳。上诉人在二审中提供的《报警回执》、《证明》所载明的案发时间与刑事案件的现场监控录像显示的时间相符，该证据本院予以确认，但此并不影响本案的定性。
综上，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币251元，由上诉人深圳新大地娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 伟
审判员 李小丽
审判员 袁劲秋
二〇一八年七月三十日
书记员 林楚娟