福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终792号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）滕华，男，1985年2月21日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，小学文化，农民，住麻阳苗族自治县谷达坡乡达泥田村*组。
原审被告人张波，男，1991年3月26日出生于贵州省道真仡佬族苗族自治县，仡佬族，小学文化，农民，住道真仡佬族苗族自治县忠信镇新华村佛会寺组。
上列二人均因涉嫌犯敲诈勒索罪于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月5日被取保候审，同年2月22日被逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人张波、滕华犯敲诈勒索罪一案，于2016年5月4日作出（2016）闽0582刑初547号刑事判决。原审被告人滕华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年12月3日上午，被告人张波因发现被害人曾雪东与其女朋友张锡兰去开房并发生性关系，遂使用张锡兰的手机微信将被害人曾雪东约至晋江市深沪镇东山村“新达丽”服装厂附近，后以此为由，在附近一空地伙同被告人腾华向被害人曾雪东强行索要人民币3万元作为赔偿，并要求被害人曾雪东的朋友要于当日12时之前将钱凑齐，因被害人曾雪东的朋友报案而未得逞。同日12时许，被告人张波、腾华在晋江市深沪镇东山村沿海大通道科任加油站路口被抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人曾雪东证言，证实其通过微信认识女网友张兰，后来有发生关系，到2015年12月3日9时许，张兰联系其约其到深沪镇东山村新达丽厂沿海大通道附近，其就自己过去，有看到张兰在马路边上走，其到时一名穿着牛仔服的陌生男子（张兰的男友）开一部丰田牌闽CK66**的白色小轿车过来，下车跟其说其和张兰的事情他都知道了，他要废了其，后车上又下来一名穿红衣的男子，朝其走来很凶的样子还要打其，但是被张兰男友拦住了，后还叫他载张兰回家，其赶紧打电话给老乡李新星，说其被人抓到了让他赶紧过来，没多久其老乡李新星和宁峰就过来了，张兰男友就一直问事情要怎么处理，其说是其做的不对要拿二万元钱弥补，张兰男友说要三万才能解决，其说其想办法去凑，张兰男友就让其两个朋友去拿钱，等其朋友拿钱了才让其离开，其当时很害怕，让李新星和宁峰去帮其凑钱，他们两个离开后，张兰的男友就打开车门让其自己上车，其看到他们很凶的样子，且上车后还看到车后座有四根钢管，其吓得不敢多说什么，那个穿红衣的男子一直坐在其旁边；后来他们就开车带其在附近一直转，后来电话联系李新星他们说在金井镇文头酒店门口，其跟对方说要去那边拿钱，但是车子开过去的时候，张兰男友看到其朋友带了那么多人就有点生气了，后让通知其朋友再回到深沪原来的地方，只能一个人来，其就打电话让李新星一人到深沪原来的地方，在那边等时，公安机关就过来把对方抓获了；其在上车的时候有发现几根钢管，当时其被吓到了，但是他们没有使用，张兰的男友有威胁其如果拿不到钱就要杀其，其心里一直很恐慌。
2.证人李新星证言，证实2015年12月9日11时许，其接到曾雪东给其打电话说他在沿海大通道东山路段被人抓了，让其赶紧过去，后其就和宁峰过去，其去了之后看到一辆闽CL66**的白色丰田小轿车停在路边，曾雪东在向一名穿牛仔服的男子赔不是，当时正好另一名男子载着一女子（曾雪东的女网友）离开，其就过去问曾雪东怎么回事，他说被那女子的老公逮到了，就是那名穿牛仔服的男子，约其出来就不让他离开，其问曾雪东的时候那名男子很不耐烦，曾雪东就问事情要怎么解决，那名男子说先拿三万元再说，曾雪东说没那么多钱，那男子就说没钱就跟他上车，后就把车门打开，其说去想想办法，那男子说“12点之前一定要把钱拿过来，不然后果你们知道”，其说“千万不要伤害我兄弟，我们回去想想办法”，后其和宁峰就离开现场去借钱，离开前看到那名载着女子离开的男子又骑摩托车回到现场了，这两名男子是一伙的，这名男子到现场也跟其说这种就是曾雪东的错，要其看着办，后其和宁峰借不到三万元，就报警了；在去报案之前，曾雪东给其打了多次电话，电话里都很慌张地问其筹到钱没有，说12点还没有弄到钱对方要杀了他，其说还在筹钱，其也有跟对方男子说让他不要伤害曾雪东；办案后，民警就组织人员带路去解救曾雪东，到原来的地方发现人不在，其就打电话给曾雪东，曾雪东就让其到金井文头酒店，到了后曾雪东又打电话来说怎么叫了这么多人，要回到深沪原来的地方，要一个人去送钱，后民警就让其稳住对方，之后其就听说抓获对方了；该二名男子并没有使用暴力，就是言语威胁。
3.证人宁峰证言，证实的内容与证人李新星证实的基本一致，并证实李新星有跟其说曾雪东说一定要凑好钱，称对方车上有很多钢管。
4.证人张锡兰证言、辨认笔录及照片，证实其曾用名为张兰，2015年12月3日9时许，其男友张波约其到鸿昌宾馆，其坐上他开的一部白色闽CK66**的小轿车后，张波就把其手机拿去，问其早上为什么从宾馆出来，其就说因为一个叫曾雪东的朋友心情不好，其陪喝酒后在宾馆那睡觉，后张波用其微信跟曾雪东聊天，然后还打电话给他朋友腾华说有人骚扰其，并去接了腾华；10点多钟，张波将车开到新达丽服装厂附近马路，让其下车在马路上走，后张波、腾华开车到附近马路一个空地，曾雪东已经在那里等，张波过去和曾雪东说话，他们说什么其没听清楚，等其过去时，其听到张波在问“为什么带我老婆去开房，事情已经发生了，要怎么解决？”曾雪东就说要赔钱，张波说“不是钱的问题，先到车上去，我们好好了解一下事情”，后张波就让腾华送其回去了，之后的事情其就不清楚了；后来其才知道张波和腾华都被警察抓了；其和张波在老家有订过婚，还没有领结婚证，现在是男女朋友关系，其和曾雪东是在微信上认识的，因为聊得来就发生了关系，没想到被张波发现了；其辨认被告人张波、腾华。
5.微信聊天记录截图，证实张锡兰与曾雪东的微信聊天情况。
6.通话记录照片，证实2015年12月3日张波拨打腾华、张兰、曾雪东电话的情况。
7.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、照片及机动车行驶证、发票联、身份证复印件，综合证实公安机关从张波处扣押车牌为闽CK66**的白色丰田小轿车一部及长约一米的钢管四根，后将该小轿车发还车主蒋太军。
8.户籍证明，证实本案被告人、被害人及相关证人的身份。
9.抓获及破案经过、到案经过，证实本案的破获过程。
10.监控路线截图，证实车牌为闽CK66**的小轿车途径路段情况。
11.被告人张波供述、辨认笔录及照片，供认2015年12月3日上午8时许，其发现其女友张兰和一叫曾雪东的男子去开房，其很生气，要找这个男的出来说清楚，11时左右，其女友将该男子约到深沪镇东山村新达丽服装厂附近的马路边，随后其就把这件事情说给腾华听并让他跟其一起去看下，后其开了一部租来的车牌为闽CK66**的白色丰田小轿车载着腾华一起过去了，张兰还在马路上走，其先到后就一个人先下车，曾雪东已经在那里等了，其叫曾雪东过来，曾雪东向其赔不是，这时腾华也从车上走下来还抡起拳头要打曾雪东，但是被其拦住了；后来曾雪东就叫来他的两个男性朋友，其叫腾华先把张兰送回家，腾华送了张兰后又回来了，其问曾雪东这件事情要怎么解决，他说不然就补偿其2万元，其说如果你老婆跟人家开房赔偿2万元你愿意吗，其就说要3万，曾雪东同意但说要回去凑钱，其让曾雪东留下来等让他的两个朋友回去拿钱，其说最好12点之前把钱送过来，钱拿到了其就把曾雪东送回去，后他朋友就离开去拿钱了，之后其和腾华就载着曾雪东开车四处转悠，后曾雪东让其将车开回金井说其朋友已经拿钱在金井一家酒店等了，其掉头回去但是没有看到，就将车开到新达丽服装厂附近去等了，后就被公安机关抓了；其开的车上有四根钢管，其不清楚是哪里来的，发现的时候已经在后排车厢座椅上了，12月3日其去找曾雪东让他上车后，其才将钢管拿出来放到后备箱里，其并未对曾雪东使用这些钢管；其辨认新达丽服装厂附近路边空地为实施敲诈勒索的地点。
12.被告人腾华供述，供认2015年12月3日10时左右，其朋友张波发现他女友张兰跟一个江西籍男子去开房后很生气，就约其出来，张波叫张兰将对方男子约到新达丽服装厂附近的马路，后张兰走路过去，其和张波坐车先到，当时该男子已经到了，张波下车跟该男子理论，其后面下车时听到那个男子在跟张波赔不是，还说都是出来打工的、是老实人，其听到这句话之后很生气就要过去打他一巴掌，但是被张波拦住了，后其就走到旁边，张波就问那名男子看事情要怎么解决，他说尽量赔偿，张波就说要他拿三万出来解决，那男子说可以、只要不打他，后张波就叫其先送张兰回去，其送完张兰又回到张波那边，那名男子也有两名男性朋友过来，张波就让对方要在12点之前把三万元送过来，要不然到时就难搞了，还说要把对方送到一名叫“阿桂”的小混混那边让“阿桂”收拾，那名男子说要宽限几日回去凑钱，但是张波不同意，把该男子留下，让他的朋友回去凑钱，后该男子的二名朋友就回去了，张波让那名男子上车，但是他怕其和张波打他，其就说不会打他，上车后，张波开车，其和该男子坐在后排，张波就开车四处转，男子怕他朋友回来找不到，张波说回来就是十几分钟的事情，之后男子的朋友打电话来说钱凑到了，在金井一家酒店门口拿钱，张波掉头回去后发现那名男子的朋友身边又带了几名男子，很生气，要那名男子去深沪交钱，在回到新达丽服装厂附近加油站路口等候时，被公安机关抓获；张波的小轿车后排车厢里原本有四根一米长的钢管，但是没有使用；张波当天穿一件牛仔衣服，其穿一件红色毛衣；其辨认新达丽服装厂附近路边空地为实施敲诈勒索的地点。
原审法院认为，被告人张波、滕华的行为均已构成敲诈勒索罪。被告人张波、腾华已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是未遂，予以比照既遂犯从轻处罚；本案事出有因，对二被告人予以酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人张波犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人腾华犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人滕华诉称：其归案后如实供述，无前科劣迹，认罪悔罪，请求二审法院从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：原判认定上诉人滕华及原审被告人张波犯敲诈勒索罪的事实清楚，认定上述事实的证据系侦查机关依法收集并经原审庭审举证、质证属实，证据的来源合法、内容客观、真实，予以确认。
本院认为，上诉人腾华及原审被告人张波以非法占有为目的，采用威胁手段，向他人强行索要人民币3万元，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。上诉人腾华及原审被告人张波已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，予以比照既遂犯从轻处罚。上述从轻处罚的量刑情节，原判已客观认定并在量刑时予以充分体现，上诉人滕华请求改判更轻刑罚并适用缓刑的意见缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄生计
代理审判员 王 莹
代理审判员 叶昭杰
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 许萍萍
附录：本案适用的法律法规、司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。