河南省长葛市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民初字第03035号
原告张小山，男，汉族，1969年3月12日生，住平顶山湛河区。
委托代理人张晓东，长葛市尚桥法律服务所法律工作者。
被告温州建峰矿山工程有限公司，组织机构代码：145779764。
法定代表人欧阳亦渺，该公司董事长。
委托代理人赵超臣，长葛市法律服务所法律工作者。
原告张小山因与被告温州建峰矿山工程有限公司（以下简称温州建峰公司）劳动争议纠纷一案，于2014年10月30日向本院提起诉讼，本院于同月31日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月6日公开开庭进行了审理。原告张小山及其委托代理人张晓东，被告温州建峰公司的委托代理人赵超臣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张小山诉称：2012年11月18日，原告在被告处（长葛市石固镇花杨）矿下工作时因顶板塌方，原告被砸伤致昏迷，后被送往长葛市人民医院住院手术治疗，被告承担了部分医疗费用后，拒不赔偿。2013年11月5日，经长葛市劳动人事争议仲裁委员会长劳仲案字（2013）第066号裁决书确认了原被告之间的劳动关系，后经许昌建安法医临床司法鉴定所鉴定为七级伤残，因原告无法申请认定工伤，经多次信访后无果，再次申请劳动仲裁后不予受理，无奈诉至法院，请求法院判令被告赔偿应该医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、停工留薪期工资、生活护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费等共计355603元。
被告温州建峰公司辩称：原告所起诉的诉请不明确。1、原告起诉被告程序不合法，原告没有申请工伤认定，不应享受工伤待遇诉请。2、原告所确认的劳动关系仲裁书，不成立。原告所申请的证人没有到庭出庭作证，所出具的两份田学杰、陈小坡证言无法证实他的真实性，确认劳动关系不成立。原告也没有提供与被告存在劳动关系的证据。3、本案被告公司没有责任，由承包人林运长的儿子承担赔偿责任，该公司不承担责任。4、根据相关法律规定原告所诉被告已超过诉讼时效。原告受伤后该工地的承包方给原告支付了医疗费、生活费等50000元。5、原告特提出申请再次鉴定，鉴定与本案被告没有关系。
原告张小山为支持自己的主张，向本院提供的证据有：1、仲裁裁决书一份，信访事项处理意见书一份，仲裁委员会不予受理通知书一份，证明原告在法定期间内已多次主张了自己的权利，该仲裁裁决书已充分证明与温州建峰矿工工程有限公司存在劳动关系，系在被告处干活受伤的，申请人已按行政法规，申请了工伤认定前置程序；2、原告身份证复印件一份，护理人员张存身份证复印件一份，证明原告张小山的主体资格及护理人员的身份；3、在长葛市人民医院诊断证明一份，住院病历7页，一日清单一份，出院证一份，住院发票一张，许昌市人民医院门诊票据一张，证明原告在被告处受伤住院295天，在长葛市人民医院花费医疗费40917.76元，在许昌市人民医院花费1000元；4、许昌建安鉴定书一份，鉴定费票据一张，许昌诚运鉴定书一份，鉴定费票据一张，证明原告张小山两次均鉴定为7级伤残，花费鉴定费1500元；5、交通费票据一组，证明原告花费交通费1500元；6、长葛市人民医院一日清单一组，证明原告张小山住院288天。
被告温州建峰公司为支持自己的主张，向本院提供的证据有：1、日清单一组，领物卡一张，证明原告受伤后医疗费是承包人所支付的；2、长葛市人民医院预交医疗费16张，收条7张，其它条若干张，证明张存收到承包人钱10100元，承包人为原告购买生活用品支付费用；3、066号仲裁裁决书一份，证明该份裁决书确认不了原被告存在劳动关系，不成立，原告申请的两个证人没有当庭质证。
原告张小山提供的证据2，因原被告双方均无异议，且不违反法律规定，本院予以采信。
原告张小山的证据，本院经审查后认为，原告张小山提供的证据1，被告温州建峰公司提出异议称对仲裁裁决书有异议，不能确认原被告存在劳动关系，当庭两个证人没有出庭作证，两份证言不属实，对不予受理通知书真实性有异议，被告没有收过相关的证据，收到的不予受理通知书案号不一样，对意见书真实性无异议，与本案被告没有关系，因该组证据能证明原告张小山的主张，本院予以采信；原告张小山提供的证据3，被告温州建峰公司提出异议称诊断证明、病历、一日清单与我公司没有关系，由承包方承担，原告所住院的天数与病情不符，原告没有出示相关的医嘱单和用药情况，因该组证据除不能证明原告张小山的住院时间之外，能证明其他主张，本院予以采信；原告张小山提供的证据4，被告温州建峰公司提出异议称许昌建安不符合法律规定，是在诉讼前鉴定的，与本案没有关系，是原告自己委托的，与本案没有关系，与被告也没有关系，原告没有在被告工地干活，被告的所在地是在温州，原告受伤在许昌铁矿工地，与本案没有关系，因许昌诚运法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书系人民法院委托的鉴定机构作出的，该证据能证明原告张小山的伤残情况，本院予以采信；原告张小山提供的证据5，被告温州建峰公司提出异议称与被告无关，因原告张小山住院46天，交通费可为460元；原告张小山提供的证据6，被告温州建峰公司提出异议称与本案无关，原告举证已超过举证时间，因该组证据可以证明原告张小山在2013年1月7日、15日、19日、3月5日、12日、27日、29日、30日、5月3日、24日、8月27日有治疗用药情况，可以算住院时间11天外，2012年12月24日后的其他日清单，因无用药记录，可不算住院时间。
被告温州建峰公司的证据，本院经审查后认为，被告温州建峰公司提供的证据1，原告张小山提出异议称对改组证据真实性无异议，该原件手续都是由出钱人所有的，钱是公司出的，因该证据不能证明医疗费由案外人支付，本院不予采信；被告温州建峰公司提供的证据2，原告张小山提出异议称医疗费30500元认可，原告收到被告的现金10100元认可，卖药用品、颈托、鸡、鱼、理发共计434元。其它没有，因该组证据中应该张小山予以认可的部分，系其自认，本院予以采信，其他费用，不能证明真实性及确系原告张小山花费，本院不予采信；被告温州建峰公司提供的证据2，原告张小山称真实性无异议，因被告温州建峰公司未举证其在法定期限内起诉，本院不予采信。
综合上述证据本院确认以下案件事实：被告温州建峰公司在许昌铁矿项目建设指挥部承包有工地，该工地由林运长负责。原告张小山于2011年9月到该工地工作。2012年11月18日，原告张小山在工作时发生塌方事故，致原告张小山被砸伤昏迷，后被送往长葛市人民医院治疗，出院证显示住院295天，实际住院46天，共花费医疗费41932.76元。后原告就其和被告温州建峰公司是否存在劳动关系申请仲裁，长葛市劳动人事争议仲裁委员会于2013年9月26日进行了审理，于2013年11月5日作出长劳仲案字（2013）第066号仲裁裁决书，确认原告张小山与被告温州建峰公司存在劳动关系。2015年4月27日，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴（2015）第134号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人张小山C4椎体骨折、C2椎体对应脊髓损伤致右侧肢体肌力4级的伤残等级属七级。2014年10月30日，原告张小山诉至本院。
另查明原告张小山已获得各项费用41034元。
本院认为：劳动者的合法权益，受法律保护。依据被告温州建峰公司无异议的信访事项处理意见书及未起诉的长劳仲案字（2013）第066号仲裁裁决书，本院可以确认原告张小山在被告温州建峰公司所在工地工作，双方存在劳动关系，原告张小山在工作中受伤，其构成工伤，应享有工伤待遇。被告温州建峰公司辩称原告没有申请工伤认定，不应享受工伤待遇的意见，因长劳仲案字（2013）第066号仲裁裁决书的内容有“2013年9月26日开庭审理了本案”，“申请人张小山诉称。申请人认定工伤时，双方就是否存在劳动关系发生争议”，可见原告张小山在受伤后的2012年11月18日至仲裁开庭日的2013年9月26日，曾经申请工伤认定，且至晚在劳动关系仲裁阶段，有专业法律工作者帮助维护其合法权益，其应明晰申请工伤认定系劳动者享有工伤待遇的重要条件这一基本常识，不会采取不经工伤申请而申请劳动仲裁这一舍本逐末的方法的，故其才在申请劳动仲裁时对申请劳动仲裁的原因予以说明，故本院可以确认原告张小山在其受伤后一年内曾申请工伤认定，原告张小山不能从劳动行政部门获得其书否构成工伤的认定，责任不在原告张小山，对被告温州建峰公司的该辩解，本院不予采纳。原告张小山应享有的工伤保险待遇有：医疗费为41932.76元；伙食补助费为1380元（30元／天X46天）；营养费为460元（10元／天X46天）；护理费为3588.25元（28472元／365天X46天）；关于停工留薪期待遇，停工留薪期可为6个月，原、被告均未举证受伤前的工资收入情况，但原告张小山从事井下作业，可以按照2012年统筹地区平均工资计算其工资，不损害被告温州建峰公司的合法权益，停工留薪期待遇为16902.3元（2817.05元／月X6月）；一次性伤残伤残补助金为36621.05元（2817.05元／月X13月）；一次性工伤医疗补助金为33804.6元（2817.05元／月X12月）；一次性伤残就业补助金为101413.8元（2817.05元／月X36月）；鉴定费为1500元。综上，原告张小山应享有的工伤保险待遇为237602.76元，扣除原告张小山已获得的41034元，原告张小山应享有的工伤保险待遇为196568.76元，被告温州建峰公司作为用工单位，应支付该工伤保险待遇。原告张小山的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：：
一、被告温州建峰矿山工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告张小山医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费计196568.76元。
二、驳回原告张小山的其他诉讼请求。
本案诉讼费10元，由被告温州建峰矿山工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 ：张宪民
审 判 员 ：李占奇
人民陪审员 ：孟清坡
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 ：高双杰