福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）狮刑初字第1317号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人谢路明，男，1987年8月18日出生，汉族，初中文化，无业，住湖南省娄底市双峰县。曾因犯伪造国家机关证件、印章罪，伪造事业单位印章罪，伪造居民身份证罪于2006年6月6日被辽宁省沈阳市和平区人民法院判处有期徒刑七个月，同年7月4日刑满释放。现因涉嫌犯出售伪造的增值税专用发票罪，于2011年9月24日被石狮市公安局刑事拘留，同日指定居所监视居住，被告人谢路明于2011年12月25日逃匿，同年12月29日被石狮市人民检察院决定逮捕后被石狮市公安局上网追逃。2014年5月20日因涉嫌犯诈骗罪被湖北省武汉市公安局硚口区分局抓获，同月22日被刑事拘留，同年6月16日被石狮市公安局逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人杨年春，福建醒狮律师事务所律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2014）1692号起诉书指控被告人谢路明犯出售伪造的增值税专用发票罪、诈骗罪，于2014年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员蔡莉莉、代理检察员尤鑫洋出庭支持公诉，被告人谢路明及其辩护人杨年春到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控：
一、出售伪造的增值税专用发票
2010年9月份，被告人谢路明以营利为目的，帮助“胖子”（另案处理）出售伪造的增值税专用发票，并让其父亲谢迎生（已判刑）帮忙送货及收取货款。后谢迎生根据被告人谢路明的安排与一男子（另案处理）联系后到晋江市长途车站向该男子收取定金人民币20000元，并于2010年9月23日将在石狮市华山村委会附近一联运站领取的1500份伪造的增值税专用发票，运到晋江市SM广场交给该男子。同月25日，谢迎生又向该男子收取人民币15000元，并取回被该男子退回的65份伪造的增值税专用发票。同年10月13日，谢迎生又将在联运站领取的5700份伪造的增值税专用发票，运到晋江SM广场交给该男子。后谢迎生将上述现金人民币35000元交给被告人谢路明。2010年10月15日，泉州市公安局在谢迎生的暂住处内抓获谢迎生并查获被退回的65份伪造的增值税专用发票。经查，扣押的65份空白的安徽增值税专用发票不属于安徽省国家税务局监制的增值税专用发票。
二、诈骗
2014年3月至4月间，被告人谢路明伙同王某某、李某甲（均另案处理）等人在湖南省株洲市经事先预谋后，由王某某群发大量内容为代办高额度的信用卡的诈骗短信，被告人谢路明及王某某接听电话后，以办理信用卡需要交付订金、手续费、保证金等为由，骗取闵某某从湖北省武汉市通过银行汇款的方式支付的人民币260000元，再由被告人谢路明及李某甲等人在湖南省株洲市、湘潭市的多家银行取出上述诈骗所得钱款。案发后，赃款无法追回。
公诉机关指控上述事实的证据，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人谢路明的行为已构成出售伪造的增值税专用发票罪、诈骗罪，应数罪并罚，其中犯出售伪造的增值税专用发票罪系累犯，被告人归案后有立功表现。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百零六条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条和第六十九条的规定追究刑事责任。
法庭上，被告人谢路明辩称：对起诉书指控的出售伪造的增值税专用发票罪，其只在“胖子”、发票购买人和谢迎生之间提供联系方式和银行账号，作用较小，没有收到35000元，对起诉书指控的诈骗犯罪没有异议。辩护人提出：1、起诉书指控被告人谢路明参与出售伪造的增值税专用发票数量为7200份及收到35000元，事实不清，证据不足，只有同案犯谢迎生的供述，只能按扣押到的65份认定数量，即使认定被告人收到谢迎生交给的款项，也应就低按10000元认定；被告人在本案中仅起辅助、次要作用，应认定为从犯。2、起诉书指控被告人参与诈骗犯罪中，被告人的作用相对较小且有立功表现，应从轻或减轻处罚。
经审理查明：
一、出售伪造的增值税专用发票
2010年9月份，被告人谢路明以营利为目的，帮助“胖子”（另案处理）出售伪造的增值税专用发票，并让其父亲谢迎生（已判刑）帮忙送货及收取货款。后谢迎生根据被告人谢路明的安排与一男子（另案处理）联系后到晋江市长途车站向该男子收取定金人民币20000元。同月23日，谢迎生在石狮市华山村委会附近一货运站领取1500份伪造的增值税专用发票后送到晋江市SM广场交给该男子。同月25日，谢迎生又向该男子收取货款人民币15000元，并取回被该男子退回的65份伪造的增值税专用发票。同年9月底及10月13日，谢迎生又两次到上述货运站领取共计5700份伪造的增值税专用发票，并于10月13日送到晋江市SM广场交给该男子。后谢迎生将上述现金人民币35000元交给被告人谢路明。2010年10月15日，泉州市公安局在谢迎生的暂住处，抓获谢迎生并查获被发票购买人退回的65份伪造的增值税专用发票。经鉴定，扣押的65份空白的增值税专用发票属伪造的增值税专用发票。
二、诈骗
2014年3月至4月间，被告人谢路明伙同王某某、李某甲（均另案处理）等人在湖南省株洲市经事先预谋后，由王某某群发大量内容为代办高额度的信用卡的诈骗短信，被告人谢路明及王某某接听电话后，以办理信用卡需要交付订金、手续费、保证金等为由，骗取闵某某从湖北省武汉市通过银行汇款的方式支付的人民币260000元，再由被告人谢路明及李某甲等人在湖南省株洲市、湘潭市的多家银行取出上述诈骗所得钱款。案发后，赃款无法追回。
2014年5月20日，公安人员在湖南省株洲市抓获被告人谢路明，随后在被告人谢路明的指认下抓获王某某及另一涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人朱某。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、公安机关扣押物品清单，安徽增值税专用发票照片，证实从同案犯谢迎生处扣押到65份安徽增值税专用发票。
2、安徽省国家税务局发票查验说明，证实扣押的65份安徽增值税专用发票不属于安徽省国家税务局监制的增值税专用发票。
3、电话通话记录，证实同案犯谢迎生使用的手机号码1301583****、发票购买人使用的手机号码1825911****、被告人谢路明使用的手机号码1302482****之间的通话情况。
4、证人颜某某证言，领货登记表，证实手机号码为1301583****的男子于2010年9月至10月间共到石狮市华山村委会附近的货运站领过四次货，其中三次有登记，该男子领货后在领货登记表上写“小谢”或“谢迎生”。
5、证人李某乙证言，银行账户信息、交易明细，证实其没有帮助谢迎生进行相关银行转账。
6、同案犯谢迎生供述，谢迎生归案后在侦查机关对其伙同被告人谢路明等人出售伪造的增值税专用发票犯罪事实供述在案，并对侦查机关提供的谢路明的常住人口基本信息进行辨认。
7、刑事判决书、刑事裁定书，证实同案犯谢迎生犯出售伪造的增值税专用发票罪一案的判决情况，认定谢迎生于2010年9月至10月间，负责为其子谢路明从石狮市华山村委会附近一货运站领取伪造的增值税专用发票共计7200份并运送至晋江市SM广场交付，以及收取定金20000元、货款15000元交给谢路明的事实。
8、被害人闵某某陈述，中国工商银行交易凭证、自动柜员机客户凭条、个人业务凭证、中国农业银行银行卡存款业务回单、自动柜员机客户通知书、中国建设银行存款凭条、自动柜员机客户通知书，证实他在2014年3月13日收到一条可以代办高额度信用卡的短信，他与对方两名男子联系申办两张额度为50万元的信用卡，对方以交纳手续费等各种理由要求他汇款，他就按要求向对方指定的三个银行账号共汇款26万元（开户行：中国工商银行，户名：杨拓，卡号：6212262402003746951，汇款四次共19万元；开户行：中国农业银行，户名：孙冠南，卡号：6228481190756252019，汇款二次共3万元；开户行：中国建设银行，户名：隋勇，卡号：6222803031271005769，汇款二次共4万元），后再与对方联系时，对方手机已关机，才发现被骗。
9、牡丹灵通卡账户历史明细清单、中国农业银行综合应用系统账户明细查询、中国建设银行银行卡客户交易查询，证实卡号分别为6212262402003746951、6228481190756252019和6222803031271005769的银行卡的交易明细情况。
10、证人王某某、李某甲、彭某甲、彭某乙、朱某证言及监控视频截图，王某某、李某甲归案后在侦查机关对其伙同被告人谢路明等人实施诈骗犯罪的事实均供述在案，及李某甲对侦查机关提供的监控视频截图进行辨认。
11、公安机关扣押物品清单，证实湖北省武汉市公安局硚口区分局从被告人谢路明处扣押到诈骗犯罪作案工具苹果手机一部、COCOC手机一部、ZTE手机三部、电脑机箱一台、无线网卡二个、银行卡三张及U盘一个。
12、户籍证明、常住人口基本信息、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人谢路明的基本身份及前科情况。
13、公安机关工作说明、投案经过、抓获经过、破案经过、在逃人员登记／撤销表、起诉意见书，证实案件的侦破经过及被告人谢路明的归案经过，其因涉嫌出售伪造的增值税专用发票于2011年9月23日到公安机关投案自首，于2011年12月25日逃匿，2014年5月20日因涉嫌诈骗被公安机关抓获，并在其指认下抓获王某某及另一涉嫌诈骗的犯罪嫌疑人朱某，二人已移送检察机关审查起诉。
14、被告人谢路明供述，谢路明归案后对其参与出售伪造的增值税专用发票、诈骗犯罪事实供述在案，并对侦查机关提供的监控视频截图进行辨认。
以上证据，经法庭举证、质证，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
对于被告人谢路明在法庭上辩称其在出售伪造的增值税专用发票犯罪中没有收到35000元的辩解，和辩护人提出的起诉书指控被告人谢路明参与出售伪造的增值税专用发票数量为7200份及收到35000元，事实不清，证据不足的辩护意见，经查，被告人谢路明伙同他人共同出售伪造的增值税专用发票7200份的事实，有同案犯谢迎生在侦查阶段详细供述了其与谢路明、发票供货人、发票购买人之间的通话情况、对购买发票数量、发货、领货、送货、收款、取回退回发票等环节的安排、分三次到货运站分别领取1500份、3600份、2100份发票，与领货登记表、电话通话记录、扣押物品清单等证据能够相互印证，足以认定。对于被告人收到谢迎生交给他的35000元的事实，有被告人在侦查阶段的供述，证实发票购买人交了一些钱给谢迎生，谢迎生交给他后，他交给了“胖子”，自己没有留下钱，被告人在审查起诉阶段亦曾供述称谢迎生以现金形式交给他10000元定金，他交给“胖子”，其他的货款不清楚；同案犯谢迎生的供述，证实他向发票购买人收取定金20000元和货款15000元，后来他儿子谢路明到石狮以后，他交给谢路明，由谢路明去处理的事实，且有生效的一审刑事判决书、二审刑事裁定书，认定同案犯谢迎生收取定金20000元、货款15000元交给谢路明的事实。上述证据能够相互印证，足以认定。被告人和辩护人的上述辩解和辩护意见，不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人谢路明伙同他人共同出售伪造的增值税专用发票7200份，其行为已构成出售伪造的增值税专用发票罪，属数量巨大。被告人谢路明还伙同他人共同以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人人民币260000元，其行为还构成诈骗罪，属数额巨大。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢路明犯有数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人谢路明在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再故意犯出售伪造的增值税专用发票罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人谢路明在出售伪造的增值税专用发票犯罪中，伙同“胖子”经事先预谋后，主动寻找发票买主，又让其父亲谢迎生帮忙送货和收取货款，作用积极关键，不能认定为从犯，被告人辩称其只提供联系方式和银行账号，作用较小的辩解和辩护人提出被告人属从犯的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人谢路明在诈骗犯罪中，伙同王某某、李某甲等人经事先预谋后，分工配合共同实施诈骗行为，在犯罪中所起作用相当，辩护人提出被告人在诈骗犯罪中作用相对较小，应予以从轻处罚的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人谢路明归案后协助公安机关抓获同案犯及其他犯罪嫌疑人，是立功表现，依法予以从轻处罚。被告人谢路明归案后基本如实供述主要犯罪事实，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零六条第一款、第十二条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人谢路明犯出售伪造的增值税专用发票罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元。决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币十六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。即自2014年5月20日起至2028年4月3日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、追缴被告人谢路明与其同案犯共同的违法所得人民币二十六万元，发还被害人闵某某。追缴被告人谢路明与其同案犯共同的违法所得人民币三万五千元，予以没收，上缴国库。扣押在湖北省武汉市公安局硚口区分局的手机、银行卡等作案工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 洪坤超
代理审判员 吴斌斌
人民陪审员 孙进荣
二〇一四年十二月九日
书 记 员 吴雪萍
附：本案适用的法律法规
一、《中华人民共和国刑法》
第二百零六条第一款伪造或者出售伪造的增值税专用发票的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处二万元以上二十万元以下罚金；数量较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数量巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法﹤javascript：SLC（17010，0）﹥第六十八条﹤javascript：SLC（17010，68）﹥的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。