江西省南昌市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣01刑终411号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）熊伟生，男，1973年9月13日出生于江西省南昌市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地江西省南昌市新建区，捕前住江西省南昌县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年9月27日被取保候审，2018年6月9日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
江西省南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人熊伟生犯故意伤害罪一案，于2018年6月15日作出（2018）赣0111刑初296号刑事判决。原审被告人熊伟生不服，提出上诉。经阅卷，讯问上诉人熊伟生，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年6月10日21时许，被告人熊伟生同刘某2（已被判刑）等人在南昌市青山湖区洪都中大道第九医院附近的马路上，因其妻子陶某与被害人李某1发生交通事故一事，与李某1及其朋友即被害人李某2、张某、刘某1等人发生争执进而引发打斗，致被害人李某2、李某1、张某、刘某1四人受伤。经鉴定，李某2损伤程度为轻伤二级，李某1、张某、刘某1损伤程度均为轻微伤。2017年9月27日，被告人熊伟生接电话通知后主动到公安机关接受调查并如实供述了上述事实。案发后，被告人熊伟生的家属代其与同案犯刘某2共同赔偿了被害人李某2经济损失共计人民币11万元，并取得了被害人李某2、李某1、张某、刘某1的谅解。
上述事实，有相应证据予以证实。据此，原审判决认为，被告人熊伟生同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，三人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。但其具有自首情节，依法可从轻处罚。且赔偿了被害人的经济损失并取得了四被害人的谅解，依法可对其从宽处罚。熊伟生在共同犯罪中作用相对较小，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条第一款、第二百七十九条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：被告人熊伟生犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
上诉人熊伟生上诉提出：其具有自首情节并赔偿了被害人经济损失，且系初犯，具有认罪悔罪表现，请求二审法院依法改判其缓刑。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，有以下经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍证明，证实熊伟生犯罪时已达完全刑事责任年龄且无前科劣迹。
2.归案经过，证实熊伟生于2017年9月26日经通知主动到公安机关接受调查而归案。
3.谅解书及收条，证实被害人李某2、李某1、张某、刘某1对熊伟生的行为表示谅解，并于2017年9月24日收到赔偿款人民币11万元整。
4.人体损伤程度鉴定书，证实被害人李某2损伤程度为轻伤二级；被害人李某1、张某、刘某1的损伤程度均为轻微伤。
5.被害人李某2陈述及辨认笔录，证实2017年6月10日21时左右晚饭后，李某1开着车先走了，其叫了代驾，车上刘某1和另外两个朋友，当车子路过洪都中大道南昌第九医院对面时，看见李某1的车和别人的车发生了交通事故。于是其和刘某1走到现场，看到一名妇女在骂李某1，双方争吵。其上前劝，说等交警来处理，那个女的认为其多事就吵了起来，并用手机打电话。过了五分钟左右，就来了三个男的，其中一名穿灰白色的T桖四十多岁的男子上前用手抓住其衣领。另外一名男子用手抓住其腰带，对着其头部打，当时第一拳就打在鼻梁上，后一名男的接着用拳头朝其头部打，另外二个人也上前对其拳打脚踢，这时刘某1上前也被其中一名男子和对方那个女的殴打被打倒在地。
经其辨认，其指认了熊伟生是对其殴打的人。
5.被害人李某1陈述及辨认笔录，证实2017年6月10日晚上20时40分钟,其开一辆车牌号为赣Ａ×××××的小车从洪都中大道名人大酒店到达第九医院对面时,一辆红色的福特牌小车（牌号为赣Ａ×××××）从岔道口东路里开出来，发生碰撞。当时那辆小车上有一男一女下车后，就开始骂。其躲进了自己的车上，打电话给张某。过了三四分钟后，张某到了现场。张某问那个女的怎样处理。那个女的说，拿200元钱，要不就报案，于是张某打电话报案。交警到了现场了解情况后，说那名女的是全责。这个时候，李某2和刘某1两夫妻开车经过这里，就停下车来问什么情况。那个女的就打电话叫人。大约过了二三分钟，过来了三个男的。他们一过来就问什么情况，当时李某2就站在旁边不知道说了句话，于是三名男子对李某2拳打脚踢，那个女的用手机砸李某2的头。其与刘某1、张某上前拖他们也被打了。刘某1被打的躺到了地上，后来那三个男子上了一辆赣Ｍ×××××的奔驰车走了。
经其辨认，其指认了熊伟生是殴打其和李某2的人。
6.被害人刘某1陈述及辨认笔录，证实2017年6月10日21时左右，吃完饭各自回家，李某1先开车走了，其和老公李某2到九医院的时候，看到李某1的车子停在路边，于是就下车来到现场，看到有一个女的在那里骂李某1，李某2就对那个女的说不要吵架，有事好好说，等交警就行了。但那个女的不停的骂人，并拿出电话打电话叫人。过了五分钟左右，从旁边冲过来三个男的，其中三个四十多岁的男子上前就将李某2的衣领抓住，用拳头对着李某2的头部就打，旁边一个男的用手抱住李某2的腰部，把他摔倒在地，然后这三个男的就对着李某2拳打脚踢，其上前去拉那三个男的，也被打的躺在地上晕过去了。
经其辨认，其指认了熊伟生是殴打其和李某2的人。
7.被害人张某陈述，2017年6月10日晚上21时左右，其接到李某1的电话说她在洪都中大道九医院对面发生了交通事故，要其到现场处理一下。其到了现场后了解情况后，就打电话报了案。后交警到了现场了解情况后，就告诉那名女子是她的全责。那个女的就座回自己的车上，这个时候，李某2和刘某1两夫妻开车经过这里，也停下车来，李某2就问什么情况。那个女的就打电话叫人，大约二三分钟，过来了三个男的。他们一过来就问什么情况，然后其中的一个大约四十多岁的男子就用拳头打李某2头部，其他二个男的也上前打李某2，那个女的用手机砸李某2的头。三个女的看到这个情况，就上前劝架。那几个人也把她们打了。其打电话报警。后刘某1被打的躺在地上，他们上了一辆赣Ｍ×××××的奔驰车走了。
8.证人余某证言及辨认笔录，证实2017年6月10日21时左右，其接到指令称在南昌市青山湖区第九院门口发生一起交通事故，其到现场时，就看到一辆车牌赣Ａ×××××的福特轿车和一辆车牌赣Ａ×××××轿车的发生碰撞，其在现场进行工作时，赣Ａ×××××轿车的女驾驶员这边来了一男一女两个朋友，其中那个男子对着赣Ａ×××××的女驾驶员就吼，双方就争吵并相互推扯，其上前劝阻他。但他和一起同来的那个女的不听，还是一直和赣Ａ×××××的女驾驶员争吵。赣Ａ×××××的女驾驶员就打电话，过了一会儿，来了一个男的和对方交谈了一分钟左右，交谈时，旁边过来了两个男的，其中一个男的就上前用手抓住对方男的衣服，并用拳头打他，对方男的就还手对打，其上前制止他们打架，但另外两个男的也就上前打赣Ａ×××××车主这边的那名男子，双方几个男的就打了起来，打完人后就上了一辆奔驰车走了。
经其辨认，其指认了熊伟生是赣Ａ×××××车主叫来的3名男子中的一人。
9.证人陶某证言，证实2017年6月10日晚上20时30分左右，其开一辆牌号为赣Ａ×××××的福特小车走到洪都中大道路口，停在了岔道口东路与洪都中大道的路口，当路口的指示灯变成绿灯时，一辆牌号为赣Ａ×××××的黑色的小车从其车头开过，擦到了小车的车头。其与对方的司机（是一个四十岁左右的女子）下了车后，其问她怎么办，她说她也不知道怎么办，就打电话叫了一个女的来。其也打电话告诉了老公熊伟生。那个女的来了后就报了警，交警来了看了现场后，说是其全责。这时又来了一男一女。那个男的冲到其身边，指着其鼻子骂，并推了其一掌。那个男子的老婆就叉着腰冲到其面前骂。这个时候熊伟生与外甥刘某2及侄子熊某到了现场，对方那个男的就冲到熊伟生面前用手指着熊伟生的鼻子骂并用手推了熊伟生两下。刘某2看不下去了用拳头朝那个男的头部打，把刘某2与对方拉开后，在路边一个很暗的地方，熊伟生与对方又发生冲突，过了一会儿，熊伟生过来开车离开了现场。
11.同案犯刘某2供述，供认2017年6月10日20时40分左右其与舅舅熊伟生、表弟熊某三人在北京宾馆吃饭，熊伟生接到陶某的电话，说在洪都中大道九医院对面开车与别人发生了碰擦。熊伟生就带其与熊某去看一下情况。到了后，看到有一个男的在那里很猖狂，对着陶某指指点点，推推搡搡，凶凶喝喝。熊伟生过去后，那个男的又对着熊伟生指手划脚，凶凶喝喝。其看不下去，就冲着那个男的脸面打了一拳，打到了对方的鼻子上。打了对方之后，熊伟生和熊某把其拉到了一边，这时那个男的就跟过来了要打其，其从路边捡起来了一块砖头，朝着那个男的打去，打到了那名男的左边的腰上。后熊伟生和熊某强行把其拉走了。
12.上诉人熊伟生供述，2017年6月10日晚上20时40分左右其与外甥刘某2、侄子熊某在北京宾馆玻璃厂门口吃饭，接到陶某的电话说在洪都中大道九医院对面开车与别人发生了碰擦。其带着刘某2、熊某去看一下情况。到了那里后，看到有一个男的和三个女的在与陶某发生争吵，其走到那个男的身边，那个男的说“你就是她的老公啊？”并对其胸前推了一掌。刘某2看到这个情况，就冲上前打了这名男子。其与熊某两个人拉着他，并要他走。那名男的就追过来，其看到路边上有一根木棍就捡在手上，刘某2从地上捡了一块砖头打了对方。
上述证据，互为印证，足以证实本案事实，予以确认。
本院认为，上诉人熊伟生伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，三人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。但上诉人熊伟生在共同犯罪中作用相对较小，具有自首情节，且赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。鉴于熊伟生犯罪情节较轻，并与被害人自愿和解，有一定悔罪表现，其所居住社区同意接受矫正，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。关于熊伟生上诉提出要求适用缓刑的上诉理由，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款第（一）、（二）、（四）项，《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第五百零五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销南昌市青山湖区人民法院（2018）赣0111刑初296号刑事判决；
二、上诉人熊伟生犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 叶京
审判员 王萍
审判员 潘建
二〇一八年八月二十四日
书记员 伍春