四川省峨眉山市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）峨眉民初字第2573号
原告：张某某，男，生于1964年，汉族，农民，住峨眉山市。
委托代理人：田建华，四川新大州律师事务所律师。
被告：李某某，男，生于1969年，汉族，住四川省彭山县。
委托代理人：刘翔，四川华敏律师事务所律师。
被告：四川某某水泥有限公司，企业法人，住所地：峨眉山市。
法定代表人：杨某某，董事长。
委托代理人：魏某某，公司员工。
原告张某某诉被告李某某、四川某某水泥有限公司（以下简称“佛光公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月26日受理后，依法由审判员莫伦兵适用�易程序于2014年1月23日、2014年4月15日、2014年4月24日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人田建华，被告李某某的委托代理人刘翔，被告佛光公司的委托代理人魏某某到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称：2010年9月，原告经被告李某某聘用，在被告佛光公司从事劳务工作。2013年2月26日上午，原告在佛光公司检修旋窑，在撤除厢架时，因工作场地灰尘大，原告踏空从旋窑上摔下，致腰部受伤。原告当日即被送往峨眉山市人民医院急救，同年2月28日被转往四川武警总队医院住院治疗，于2013年3月27日出院。出院时诊断为：1、腰2椎体爆裂性骨折；2、腰1椎体压缩性骨折；3、腰1／5、腰5骶1椎间盘突出。出院建议：1、继续口服药物对症治疗；2、术后1、2、3、6、9、12月返院复查…5、全休3月，休息期间需陪护。2013年7月18日，经乐山科信司法鉴定�心鉴定为8级伤残，后续治疗费8000元。
事故发生后，被告李某某支付了原告在医院的全部治疗费。对于其它损失的赔偿，双方不能达成一致意见。为此，诉讼至法院，请求判令二被告赔偿原告医疗费1033.98元；术后复查费900元；住院伙食补助及营养费900元；误工费14400元；残疾赔偿金121842元；护理费11364.40元；后续治疗费8000元；交通费200元；鉴定费1400元；精神损害赔偿金9000元，共计158810.38元，以维护原告的合法权益。诉讼中，原告增加了门诊费433.85元的诉讼请求。
被告李某某辩称：2013年2月20日，我承揽了佛光公司旋窑维修项目，雇佣了原告。原告在参与旋窑检修时受伤，但与原告所述2010年9月被雇佣在佛光公司从事劳务工作的事实不符。对原告的赔偿项目中的护理费、后续治疗费和鉴定费，没有异议，交通费也认可；营养费没有医嘱，不予认可；对误工费的计算�间我方没有意见，但每天120元的标准没有依据；原告是农村人口，因此残疾赔偿金应当按照农村人口的标准来计算；不同意赔偿原告的精神抚慰金。
被告佛光公司辩称：1、原告与被告佛光公司不存在任何关系。原告受伤是因为被告李某某在承揽我方旋窑维修工程时，受李某某的雇佣做工时受的伤。因此，原告作为雇员，其所受的损失应当由雇主李某某承担；2、我公司与李某某之间是一种承揽关系，李某某按照双方的约定承揽我公司旋窑维修事务，其本人及其雇佣的工人在承揽期间所发生的意外事故只能由被告李某某承担，我公司作为定作人不承担任何责任。请求人民法院判决驳回原告对我方的诉讼请求。
经审理查明：2013年2月18日，被告佛光公司因为旋窑需要维修，遂与被告李某某达成口头协议，双方约定：由被告李某某自行组织工人，自己提供工具对旋窑进�维修，工期为5-6天，维修工程完工后结算。次日，被告李某某雇佣原告到被告佛光公司的旋窑工作，工作内容主要是搭脚手架。同年2月26日，原告在脚手架上工作时不慎摔下，随即被送往峨眉山市人民医院急救，同年2月28日被转往四川武警总队医院住院治疗，于2013年3月27日出院。出院时诊断为：1、腰2椎体爆裂性骨折；2、腰1椎体压缩性骨折；3、腰1／5、腰5骶1椎间盘突出。出院建议：1、继续口服药物对症治疗；2、术后1、2、3、6、9、12月返院复查…5、全休3月，休息期间需陪护。被告李某某支付了原告住院期间的全部费用，同时向原告预付了人民币5000元；原告出院后产生门诊治疗费1467.83元。2013年7月18日，经乐山科信司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级被评定为为8级，后续治疗费需要8000元，支付鉴定费1400元。此后，双方为赔偿事宜协商未果。2013年12月26日，原告以诉称理由诉讼至我院，请求依法判决二被告承担赔偿责任。
本案在审理过程中，因原、被告双方分歧过大，致调解未果。
上述事实，有原告的诉状、被告的答辩状、企业法人营业执照及机构代码证、峨眉山市人民医院记录一份、中国人民武装警察部队四川省总队医院出院证明和医疗费收费专用票据若干份、乐山科信司法鉴定意见书一份及鉴定费票据、决算合同及庭审笔录等证据在案佐证。
本案争议的焦点：
一、被告佛光公司应不应该承担责任。
根据被告李某某与佛光公司达成的口头协议，即由被告李某某自行组织工人，自己提供工具对旋窑进行维修，工程完工后交付维修工程并进行结算。两被告之间的行为符合我国合同法规定的承揽关系的法律特征，因此，二被告之间的关系应当认定为承揽关系。同时，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，在本案诉讼中，原告没有提供证据证明被告佛光公司对李某某的定作、指示和选任存在过失，因此其请求人民法院判决被告佛光公司承担赔偿责任的诉讼请求依法不能成立。
二、原告的残疾赔偿金等费用是否应当按照城镇人口的标准赔付。
根据最高人民法院关于人身损害赔偿案件中农村人口能否按照城镇人口的标准赔付的批复，农村人口的赔付按照城镇人口的赔偿标准来计算，必须具备两个条件，即经常居住地和主要收入来源地均为城市。而本案原告没有提供其经常居住地和主要收入来源地均为城市的证据，因此其诉讼请求依法不能成立。
本院认为，被告李某某因为承揽了佛光公司�旋窑的维修业务，雇佣原告等人从事旋窑的维修，原告与被告李某某之间形成了雇佣法律关系。原告在履行职务的过程中受伤，作为雇主的被告李某某应当承担赔偿责任。原告主张误工费以每日120元的标准计算无法定依据，应当按照全省职工平均工资的标准计算；由于没有医嘱，原告主张的营养费不能成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，原告受伤致残后有权主张精神抚慰金。
本院确定原告的损失为：门诊治疗费1467.83元、残疾赔偿金42006元（7001元／年×20年×30%）、误工费11957.60元（2989.4元／月×4个月）、护理费11360.40元（被告认可）、住院期间生活补助费450元（30天×15元／天）、二次手术费8000元、交通费200元、精神损害抚慰金9000元、复查费900元、鉴定费1400元，共计86741.83元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、在本判决生效后十日内，由被告李某某赔偿原告张某某医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、复查费、二次手术费、交通费共计81741.83元（已扣除被告李某某已经支付给原告的5000�）；
二、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费用减半收取为1740元，由被告李某某负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 莫伦兵
二〇一四年四月二十四日
书记员 向 红