广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）佛中法民一终字第2175号
上诉人（原审被告）何某某，男，汉族，住广东省佛山市三水区。
委托代理人孙敢，广东群立弘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冼某某，女，汉族，住广东省佛山市三水区，。
委托代理人伦兆煊，广东耀荣律师事务所律师。
上诉人何某某因与被上诉人冼某某离婚纠纷一案，不服广东省佛山市三水区人民法院（2013）佛三法西民初字第189号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理，依照《中华人民共和国婚姻法》第十九条、第三十二条第二款、第四十六条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、准许冼某某与何某某离婚；二、冼某某、何某某共同所有的佛山市三水区2-304号房屋归冼某某所有；三、驳回冼某某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取即650元，由冼某某负担350元，何某某负担300元。
上诉人何某某不服原判，向本院上诉称：一审法院认定的部分事实不清，适用的部分法律不当，采信的部分证据不实，明显偏袒冼某某，严重损害何某某的合法权益。
一、事实问题。双方结婚二十多年来，两夫妻之间都是有商有量，一直在一起生活，并非冼某某所说的分居而过，日子过得还算和睦，生活中的磕磕碰碰，都是因冼某某与何某某的小女儿的矛盾引起，老两口之间没有什么大的感情冲突。男女双方都是再婚，然而，女方是离异再婚，感情观念相对淡薄；男方是丧偶再婚，相当注重夫妻感情。冼某某可控制使用的房产一套：佛山市三水区302房(70多平方米)，其一直在那里居住，根本没有到外面租屋生活。何某某可居住的房产仅有一套：2-304号(66平方米)，对外没有债权债务。
二、证据问题。一审法院采信的证据三《协议书》不当，一审法院在何某某提出异议的情况下，没有进行字迹鉴定，没有核实证据的真实性。此证据是伪造的，上面的签名“何某某”不是何某某本人所签，特申请二审法院进行笔迹鉴定。证据五中的房屋租赁协议、房屋租赁合同、收据，是其女儿刚刚到广州教书时，用其母亲的名义租住的。该证据也不能证明冼某某自1995年5月6日以来，一直在外租房生活。证据九中的协议，“何某某”的签名并非何某某本人签名，乃属于伪造的证据，特申请二审法院进行笔迹鉴定。证据十一园林社区居委会出具的《证明》，其内容不是真实的，是冼某某多次到居委会哭闹的结果。再说有没有住处，居委会是无法考证的。
三、法律适用。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》第六条规定，婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理。本条的“房产”中，立法者的本意，既包括个人房产，也包括夫妻共同房产，立法的目的是为了避免以房产压制感情。而一审法院认定为仅为个人财产，或许属于对法律的定性不当。
四、本案焦点。之所以有今天的诉讼，就是冼某某觊觎“2-304号”那套房产的存在。如果该房产灭失，冼某某绝对不会出现在这里，从几次诉讼的证据材料中，可以看出，冼某某在很早很早以前，就瞄准了那套房产。从其字里行间，反映出了两个字：房、钱。打着离婚的旗号，说夫妻感情破裂是假，独吞所有的夫妻共同财产，才是其诉讼的真实目的。何某某目前年迈且身体状况欠佳，冼某某担心一旦何某某百年之后，与其子女进行继承诉讼，不如现在打离婚官司，将所有的财产囊括其中，一了百了。倘若将上述房产判给冼某某，她会以闪电般的速度抛售，告别那个让她曾经“伤心”过的地方，绝不会在那里住上一宿。至于何某某日后无家可归，餐风露宿，夜卧桥头，冼某某绝对是充耳不闻，熟视无睹，从不关心和自己相伴了20多年，把自己亲生女儿冼雪仪养大成人的老伴。
综上所述，请求二审法院依法撤销原审判决，驳回冼某某的无理请求，依法改判“佛山市三水区2-304房”归何某某所有。一、二审诉讼费用由冼某某承担。
上诉人何某某对其陈述事实在二审期间提供了2011年1月17日的借据，证明登记在冼雪仪名下的位于三水区302房屋是夫妻共同财产。
被上诉人冼某某答辩称：
一、事实问题。冼某某与何某某登记结婚未满一年，冼某某自买房改房后就被何某某父子几人赶出家门，到处流浪，漂泊街头或租房住已二十年。二十年来冼某某与何某某从未共同度过一个节假日，从未以夫妻名义出席过任何形式的场合，夫妻早已无任何感情，关系名存实亡。302房登记在冼雪仪名下，并不是夫妻共同财产。何某某除了子女各自有别墅外、高档商品房外，其名下仍有两座房地产。
二、证据问题。证据三、证据九都是真实的，证据上“何某某”的签名是何某某本人的亲笔签名，何某某申请笔迹鉴定是为了拖延诉讼。证据五能充分证明冼某某自买房改房后就被何某某父子赶出家门，前期到处流浪、漂泊街头，后期租房居住的事实。证据十一是当地居委会根据事实而出具的，真实可信。
三、法律适用。原审判决所适用的《民事诉讼法》第64条、《婚姻法》第19、32、46条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条的规定全部正确。
原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理，请求二审法院维持原判。
被上诉人对其辩解在二审期间没有提供新证据。
经质证，冼某某对何某某提供的2011年1月17日借据的真实性不予确认，认为借据是伪造的。本院经审查认为，何某某提供该证据目的在于证明佛山市三水区302房屋属于夫妻共同财产，原审法院认为该房产登记在冼某某女儿冼雪仪名下，处理该房产与冼雪仪有利害关系，认为该房产不宜在本案处理，应由何某某另案提起诉讼。原审法院对此处理并无不当，且何某某并未针对该房产的分割问题提出上诉，故2011年1月17日的借据不应属于本案的审查范围，该证据因与本案无关而不被采纳。
何某某主张1995年5月6日的协议书是虚假的，请求对协议书上“何某某”的签名及指模是否其亲自所留的进行司法鉴定。本院采纳其申请委托广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所对协议书上的笔迹以及指模进行鉴定。广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所作出粤广绿司鉴所［2014］文鉴字第1013号司法鉴定书，鉴定结论为协议书上“何某某”签名字迹是何某某本人亲笔所写。对指模鉴定，广东省绿色产品认证检测中心司法鉴定所则函复本院称因取样不规范而无法鉴定。何某某对鉴定结论有异议，坚持认为协议书上签名并非其所签。冼某某对鉴定结论没有异议。本院经审查认为，鉴定结论作出程序合法，何某某对此虽有异议但未能提出其他证据推翻，本院对鉴定结论予以采纳。
本院对原审判决所查明的事实予以确认。
本院认为：根据《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条的规定：“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。……”围绕上诉人何某某提出的上诉，本案的争议在于如何在本案离婚诉讼中分割共有的佛山市三水区2-304号房屋。
关于分割讼争房产的1995年5月6日协议书的真实性问题，虽然何某某对协议书上“何某某”的签名及所留指模的真实性有异议，但经本院委托鉴定机构进行司法鉴定，确认协议书上“何某某”的签名为何某某本人亲笔所签，故1995年5月6日的协议书真实有效，体现双方当事人真实意思表示，本院对协议书予以采纳。至于协议书上的指模问题，虽然指模鉴定因取样不规范而无法进行，但由于何某某在协议上签名可认定其对协议书是认可的，为了提高审理效率，减少当事人的鉴定费用损失，本院不再对指模进行司法鉴定。
协议书约定讼争房产先由何某某单独使用20年，即由1992年1月1日起至2011年12月31日止，到期该房屋归冼某某个人私有。何某某在诉讼中主张该约定属于何某某向冼某某赠予财产，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第六条的规定：“婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理。”又根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。……”，何某某在未办理房产转移登记手续之前可以撤销赠与。对此，本院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第六条适用的前提是赠与财产属于夫妻一方的婚前财产或者夫妻关系存续期间取得的个人财产。而在本案中，讼争房产虽然登记在何某某名下，但该房屋所有权在何某某与冼某某夫妻关系存续期间取得，属于双方的共同财产，故协议书并非一方对另一方赠与财产的协议，而是双方之间对共有财产如何归属的约定，故《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第六条有关赠与个人财产的规定在本案不适用。根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应采用书面形式。……。”双方签订的协议书属于对夫妻共同财产归属的约定，合法有效，对双方当事人均具有约束力，何某某承诺在其居住房产20年后即至2012年1月1日房产归冼某某所有，原审判决依据协议书判决讼争房产为冼某某所有并无不当，本院予以维持。上诉人何某某提出的上诉理由均不成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元、鉴定费用4245.28元由上诉人何某某承担。
本判决为终审判决。
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审?判?长?欧阳建辉
代理审判员 ?翁丰好
代理审判员 ?杨宏丽
????????????二○一四年三月十八日
书?记?员杨雅静