新疆维吾尔自治区玛纳斯县人民法院刑 事 判 决 书(2015)玛刑初字第137号公诉机关玛纳斯县人民检察院。被告人陆某某，女，1975年12月21日出生，汉族，大学本科文化，2009年1月至2014年12月任某镇经管站出纳兼该镇塔西河村、柴场村会计。因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪于2015年1月10日被刑事拘留，同年1月23日被逮捕。2016年5月9日经本院决定被取保候审。辩护人黄雅敏，新疆凤鸣律师事务所律师。玛纳斯县人民检察院以玛检公诉刑诉[2015]119号起诉书指控被告人陆某某犯贪污罪、挪用公款罪，被告人杨某某犯挪用公款罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月16日公开开庭审理了本案。期间，玛纳斯县人民检察院以补充侦查为由，两次建议延期审理，本院决定延期审理两次。后玛纳斯县人民检察院以法律、司法解释发生变化导致不应当追究被告人杨某某刑事责任为由，撤回对被告人杨某某起诉，本院裁定予以准许。玛纳斯县人民检察院指派检察员陈晓芬、戚志强出庭支持公诉，被告人陆某某及其辩护人黄雅敏到庭参加诉讼。现已审理终结。玛纳斯县人民检察院指控：一、贪污罪2009年7月31日，陆某某以支付制种玉米款的名义，从某镇经管站账户中支取368503.02元（本文币种均为人民币）公款，并将其中的286538.02元存入自己私人存折内，用于经管站账外开支。该账户经数次交易后于2014年1月22日剩余38410.13元，陆某某与王某某商议后将该款共同侵吞，其中王某某分得20000元、陆某某分得18410.13元。2014年7月6日，二人因惧怕查处，将侵吞的38410.13元存入某镇黑梁湾村账户。二、挪用公款罪2011年5月23日，陆某某以发放农户制种玉米款的名义，从某镇经管站账户中支取公款215500元，以存单形式存入自己名下。2012年4月6日，陆某某将其中20万元挪出借给谭某阳，谭于同年11月13日将该20万元归还给陆某某。后陆某某伙同王某某将该20万元用于购买工行理财产品，获益8664.64元被二人均分。2014年1月2日，时任某镇经管站出纳的被告人陆某某,利用其保管经管站“小金库”的职务便利，与杨某某共谋将其中的791962.98元公款挪出借给杨某某使用，杨于同年4月18日返还本金并支付利息，该利息被陆某某个人占有。被告人陆某某在接受玛纳斯县纪检委调查期间，如实供述了全部犯罪事实。针对上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据，认为应以贪污罪、挪用公款罪追究被告人陆某某的刑事责任，并数罪并罚。被告人陆某某对指控的罪名和犯罪事实无异议。辩护人黄雅敏提出：公诉机关指控被告人陆某某犯挪用公款罪没有异议，指控被告人陆某某犯贪污罪的定性及个别事实有不同看法。公诉机关指控2014年1月22日被告人陆某某与王某某商议后将账户数次交易后结余的38410.13元侵吞不对，因要将该账户销户，被告人陆某某将该款提出，二人并未分配并占有该款。2014年2月11日二人进行处分，同年7月6日二人又主动将该笔资金返还。本案案发时间是2015年1月，简单定性为贪污罪既遂，明显加重行为人的法律责任。被告人陆某某的贪污行为是实行终了的犯罪中止。贪污罪是结果犯，行为人利用职务之便通过侵吞、窃取、骗取等手段，最终达到将公共财物占为己有的非法目的，即实际永久地占有公共财物是犯罪追求的主要方面。本案被告人主观方面难以确定,又没有给国家造成损失，应视为自动有效地防止了贪污犯罪结果的发生，依据刑法二十四条第二款的规定，应免予刑事处罚;依举重以明轻的原则，刑法对案发后积极退赃的行为均给予从轻处罚，本案尚未案发，被告人即退还案款，亦应予以免除刑事处罚。被告人陆某某还具有自首情节，在纪检委找其谈话过程中即交代犯罪事实的，应视为自动投案。被告人陆某某退还全部赃款，未给国家造成任何经济损失，案件的发生与当地违规套取资金、财务管理违规有关。综上，建议对被告人陆某某在五年以下量刑，并适用缓刑。经审理查明：被告人陆某某系某镇经管站出纳。在担任该站出纳期间，利用其保管某镇资金的职务便利，先后挪用公款借给其朋友使用、进行营利活动，与该站站长王某某私分账户结余款项，具体事实如下：一、挪用公款的事实（一）2011年5月23日，被告人陆某某以支付2010年良种补贴款的名义，从某镇经管站账户支取215500元公款，以存单形式存入自己名下。2012年4月6日，陆某某将其中的20万元挪出借给谭某阳，谭于同年11月13日将该20万元归还给陆某某，当日陆某某伙同王某某将该20万元用于购买工行理财产品。后获益8664.64元被二人平分。上述事实，有下列经庭审举证、质证、本院予以确认的证据证实：1.现金支票及大额现金支付审批表，证实2011年5月23日，陆某某从某镇经营管理站账户支取2010年良种补贴215500元。2.存款凭证、对客业务凭证、玛纳斯县农村信用社储蓄存单，证实2011年5月23日，陆某某将从某镇经营管理站账户支取215500元存入其尾号0813的账户。3.谭某阳账户交易明细、对客业务凭证，证实2012年4月6日13时44分，陆某某转存到谭某阳尾号6068帐户20万元。4.玛纳斯县某苗圃账户交易明细、业务凭证、现金支票、现金支付审批表、中国工商银行活期存单，证实2012年11月13日，玛纳斯县某苗圃向陆某某开具一张20万元的现金支票，陆某某当日支取该20万元，并存入其尾号1381账户。5.陆某某尾号1381的账户交易明细，证实陆某某将20万元挪用购买理财产品，共计获益8664.64元。6.证人谭某阳（系玛纳斯县住房城乡建设局干部）的证言，证实2012年4月，谭某阳向陆某某借款20万元，5个月后连本带息返还21万元。7.同案人王某某供述称：其在担任包家店经管站会计期间曾伙同陆某某共同挪用20万元公款购买工行理财产品，所得收益由二人私分。8.被告人陆某某供述称：2012年4月6日，其将经管站公款20万元借给谭某阳，同年11月谭连本带息返还21.5万元，其中20万元由玛纳斯县某苗圃支付。后其又与王某某合谋将谭某阳返还的款项用于购买工行理财产品，获益8664.49元被二人私分。（二）2014年1月2日，时任某镇经管站出纳的被告人陆某某，利用其保管经管站“小金库”的职务便利，将其中的791962.98元公款挪出给杨某某使用，杨于同年4月18日返还本金并支付利息，该利息被陆某某个人占有。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.玛纳斯县农村信用合作联社出具的陆某某银行开户信息及交易明细、交易凭证，证实2013年6月3日，被告人陆某某以农保资金等名义从某镇经管站账户转存入其账户2185277.86元，之后又于同日17时03分支取1210225.88元，于同日17时09分支取975051.98元，该975051.98元经多次以其名义交易后，获得利息12966.34元。2014年1月2日，被告人陆某某从中取出791962.98元出借给杨某某使用。同日，陆某某将其另一存单销户后支取现金343736.89元，并于当日12时32分，在玛纳斯县包家店信用社以现金的方式将上述两笔款项中的1100000元(含前述791962.98元)转入杨某某账户中。2.玛纳斯县农村信用合作联社包家店信用社的对客业务凭证，证实2014年4月18日，杨某某在玛纳斯县包家店信用社以转账的方式将1138500元转入被告人陆某某的账户中。3.证人黄某某（系玛纳斯县兰州湾信用社委派会计）、安志某（某镇皇宫村党支部书记）、张某江的证言，证实2013年4月，被告人陆某某为帮助黄某某完成储蓄任务，曾将100多万元从包家店信用社转存入兰州湾信用社，后安志某、杨某某劝说陆某某将该款转存回包家店信用社。4.证人黄某发（系玛纳斯县森之源苗木花卉专业合作社负责人）、刘某香（系黄某发妻子）的证言，证实陆某某兼任玛纳斯县森之源苗木合作社、太之禾苗木合作社的聘用会计，以陆某某个人名义开户的账户运作资金。两年多的时间里，陆某某经手资金十余次，共100万元左右。该账户常有资金量不大，通常仅保管8至10万元左右。陆某某没有提出过借用合作社的资金。5.证人杨某某的证言，证实其得知陆某某手中保管有合作社购买树苗的公款后，于2014年1月向陆某某借款110万元，于同年4月连本带息返还陆某某1138500元。6.被告人陆某某供述称：2012年至2014年其担任某镇经管站出纳兼任塔西河村、柴场村会计期间有挪用公款的行为。2014年1月2日，其将经管站的110万元借给杨某某，该110万元包含支取存单的其中一笔791962.98元。杨于同年4月18日连本带息返还给陆1138500元，该利息被陆某某个人消费。二、贪污的事实2009年7月31日，被告人陆某某以发放农户制种玉米款的名义，从某镇经管站账户支取374838.02元公款，陆某某将其中的286538.02元存入自己名下，用于经管站帐外开支。该账户经数次交易后于2014年1月22日剩余38410.13元，陆某某与王某某商议后将该款共同侵吞，其中王某某分得20000元、陆某某分得18410.13元。2014年7月6日，二人因惧怕被查处，将侵吞的38410.13元存入某镇黑梁湾村账户。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.现金支票、大额现金支付审批表、现金缴款单、存款凭证，证实2009年7月31日，陆某某以发放农户制种玉米款的名义从经管站支取公款374838.02元，将其中88300元还款至经管站，以其名义将剩余286538.02元存入其尾号5488账户。2.银行交易明细、业务凭证，证实前述286538.02元经过数次交易之后，至2014年1月22日，余款38410.13元。陆某某当日支取该款存入其尾号0873账户。3.陆某某账户交易明细，证实2014年2月11日，被告人陆某某从其尾号0873账户转账存入尾号6332的账户（王某某账户）15000元。4.黑梁湾村尾号1685的账户交易明细，证实2014年7月6日12时52分，有一笔25000元以还款名义存入该账户；同日12时53分，有一笔13410.13元以还款名义存入该账户。5.同案人王某某供述称：2013年6月，其与陆某某合谋贪污公款39000元。6.被告人陆某某供述称：2009年7月，其存入信用社个人账户的28万余元，系其以发放农户制种玉米款名义从经管站支取用于账外开支，直至2014年1月，该款项剩余38410.13元。因账面收支平衡，其与王某某二人合谋将该款侵吞。2014年2月11日，其通过ATM机给王某某尾号6332的银行账户转账15000元，因王某某曾经向其借款5000元，所以其转款15000元。后二人因惧怕被查处，于同年7月6日将该笔款项交至黑梁湾村账户。本案还有下列经庭审举证、质证、本院予以确认的证据证实：1.事业单位法人证书、组织机构代码证，证实某镇农村经济经营管理站机构类型是事业法人，法定代表人系王某某。2.干部履历表、事业单位岗位聘用人员登记表、2009年—2013年玛纳斯县事业单位工作人员年度考核登记表、某镇农村经济经营管理站出具的“某镇经管站工作人员陆某某2009年-2014年担任职务”说明，证实2009年-2014年期间，陆某某任某镇农村经济经营管理站出纳。3.户籍证明，证实被告人陆某某年龄等身份基本情况。4.到案经过，证实2014年12月，玛纳斯县纪检委接到举报，通过核实掌握了某镇经管站出纳陆某某涉嫌套取惠农资金的问题后对其进行调查谈话，在谈话期间，陆某某又交代了其挪用公款的事实。2015年1月9日，县纪检委将陆某某涉嫌违法犯罪的案件线索移交玛纳斯县人民检察院。陆某某在侦查期间供述了贪污、挪用公款的犯罪事实。5.收据，证实陆某某退赃40000元。6.现实表现评议1份，证实陆某某在看守所的表现。关于辩护人提出被告人陆某某犯贪污罪属犯罪中止的辩护意见。经查，被告人陆某某与王某某经共谋，于2014年2月11日共同侵吞公款38410.13元，其行为构成贪污罪，且已经既遂。二人于2014年7月6日将38410.13元存入某镇黑梁湾村账户，属于对赃款的处分，不属犯罪中止。辩护人的该辩护意见与本案事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人陆某某具有自首情节的辩护意见。经查，2015年1月9日，被告人陆某某在接受纪检部门调查惠农资金问题时，如实供述了挪用公款的事实，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，其交代的罪行与办案单位已掌握的犯罪事实属不同种罪行，应视为自首。被告人陆某某在办案单位已经掌握其贪污的犯罪事实的情况下，主动如实供述贪污罪行，其行为不符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定的自首构成要件，属坦白。故对辩护人的该辩护意见，符合法律规定和本案事实部分，本院予以采纳。本院认为，被告人陆某某利用职务便利，挪用公款进行营利活动或供他人使用，数额较大，其行为构成挪用公款罪。被告人陆某某身为国家工作人员，利用经管财务的职务便利，侵吞公款38410.3元，数额较大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人陆某某犯挪用公款罪、贪污罪罪名成立。被告人陆某某一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人陆某某犯挪用公款罪具有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人陆某某犯贪污罪具有坦白情节，依法予以从轻处罚。关于辩护人提出对陆某某可宣告缓刑的意见，因被告人陆某某犯有数个职务犯罪依法实行并罚，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》的规定，一般不适用缓刑，故该意见本院不予采纳。本案经合议庭评议，并报经本院第十一次审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人陆某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年又三个月；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年又四个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月10日起至2016年5月9日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人陆某某违法所得人民币三万二千零五十一元，依法予以没收，由扣押单位上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张军民审 判 员  陈宏毅人民陪审员  罗玉佳二〇一六年七月十九日书 记 员  张 旭