中华人民共和国江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宁商外初字第56号原告：南京市江宁区创业担保有限责任公司。住所地：中华人民共和国江苏省南京市江宁区东山竹山路**号。法定代表人：车鸣，该公司董事长。委托代理人：秦在丛，江苏熙典律师事务所律师。被告：南京荣旭电子有限公司。住所地：中华人民共和国江苏省南京市江宁区东山街道上坊工业园南区。法定代表人：玄光植（HYUNKWANGSIK）。被告：南京艺田电子科技有限公司。住所地：中华人民共和国江苏省南京市江宁区淳化街道工业集中区胜利河路*号。法定代表人：金升旭（KIMSUNGWOOK）。被告：李霞，女，汉族，1976年3月20日生。被告：金升旭（KIMSUNGWOOK），男，1962年9月25日生，韩国国籍。被告：黄京淑（HWANGKYNGSUK），女，1962年2月1日生，韩国国籍。被告：玄光植（HYUNKWANGSIK），男，1957年12月25日生，韩国国籍。原告南京市江宁区创业担保有限责任公司（以下简称创业担保公司）因与被告南京荣旭电子有限公司（以下简称荣旭公司）、南京艺田电子科技有限公司（以下简称艺田公司）、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植追偿权纠纷一案，于2014年8月5日诉至江苏省南京市江宁区人民法院。2014年8月19日移送至本院审理。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告创业担保公司的委托代理人秦在丛到庭参加诉讼，被告荣旭公司、艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告创业担保公司诉称，荣旭公司向中国银行股份有限公司南京江宁支行（以下简称中行江宁支行）借款人民币200万元（以下款项均为人民币，略写），原告和玄光植为该笔借款提供保证担保，艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑提供反担保。因荣旭公司的原因，中行江宁支行宣布借款提前到期，要求原告履行保证义务，原告已代为清偿2017448.70元。现起诉至法院，请求法院判令：1.荣旭公司向其支付代偿款2017448.70元及违约金（以2017448.70元为基数，自其代偿之日即2014年8月4日起至实际付清之日，按同期银行贷款利率四倍计算）、一审律师代理费74200元；2.艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植承担连带责任；3.在第1项、第4项诉讼请求的范围内，其有权行使抵押权，以艺田公司所有的两条悬挂链塑料件涂装流水线折价或以拍卖、变卖价款优先受偿；4.本案诉讼费、保全费等因诉讼而产生的费用由四被告共同承担。被告荣旭公司、艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植未作答辩。原告创业担保公司为支持其诉讼请求及其主张的事实和理由，向本院提供了如下证据：证据一、编号为ZXE2014-282的《授信额度协议》、编号为ZXJ201-20140425-ZX11《流动资金借款合同》复印件及2014年5月6日借款借据复印件，用以证明荣旭公司向中行江宁支行借款200万元，借款期限为12个月，计划还款日为2015年5月4日。证据二、《委托担保合同》，用以证明：1.原告受托为荣旭公司的借款提供担保；2.一旦发生代偿，荣旭公司应于当日向原告清偿，否则承担违约责任，按每日千分之二的标准赔偿，诉讼中原告自行调整为同期银行贷款基准利率的四倍；3.律师费、诉讼费、保全费等费用由荣旭公司承担。证据三、编号为BZZXC201-20140425-ZX11的《最高额保证合同》，用以证明原告已为荣旭公司的借款提供保证担保。证据四、“履行代偿责任通知书”及代偿凭证，用以证明原告已于2014年8月4日为荣旭公司向中行江宁支行代偿2017448.70元。证据五、《保证反担保合同》，用以证明艺田公司为荣旭公司的借款提供了保证反担保，反担保范围包括原告支付的代偿款，荣旭公司应向原告支付的违约金、赔偿金，以及原告为实现债权而发生的费用，包括律师费、诉讼费等。证据六、李霞签署的“个人承担无限连带责任承诺书”，用以证明李霞为荣旭公司提供保证反担保。证据七、玄光植签署的“个人承担无限连带责任承诺书”，用以证明玄光植为荣旭公司提供保证反担保。证据八、金升旭和黄京淑签署的“个人承担无限连带责任承诺书”，用以证明金升旭和黄京淑为荣旭公司提供保证反担保。证据九、编号为苏A**-03-2014-0003的“动产抵押登记书”，用以证明艺田公司以其两条悬挂链塑料件涂装流水线为荣旭公司提供抵押反担保。证据十、“委托代理合同”及付款凭证等，用以证明原告为本次诉讼支付律师代理费74200元。鉴于被告荣旭公司、艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法视其放弃抗辩权利。本院经审查，原告创业担保公司所举证据除证据一中的《流动资金借款合同》和2014年5月6日借款借据为复印件以外，均系原件，真实、合法，且和本案关联，本院予以认定，故本院确认证据一中的《授信额度协议》、证据二至证据十作为认定本案相关事实的依据。对原告所举《流动资金借款合同》和2014年5月6日借款借据，虽然该两份证据是复印件，但有证据二、三及证据四中的“履行代偿责任通知书”与之印证，本院对该证据的真实性依法予以认定。本院经审理查明：2014年4月25日，荣旭公司与中行江宁支行签订编号为ZXE2014-282的《授信额度协议》一份，约定：中行江宁支行根据该协议向荣旭公司提供200万元短期流动资金贷款的授信额度，在符合该协议及相关单项协议约定的前提条件下，荣旭公司可向中行江宁支行申请循环使用。授信额度的使用期限为2014年4月25日至2015年4月24日。当日，荣旭公司与中行江宁支行签订编号为ZXJ201-20140425-ZX11《流动资金借款合同》（以下简称借款合同）一份，约定：荣旭公司为购买原材料向中行江宁支行借款200万元，借款利率为年利率7.56%，按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。对逾期使用借款的，从逾期之日起，就逾期部分，按该合同约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。该合同属于担保人创业担保公司与中行江宁支行签订的编号为BZZXC201-20140425-ZX11《最高额保证合同》项下的主合同，由创业担保公司提供最高额担保；该合同属于担保人玄光植与中行江宁支行签订的编号为BZZXC201-20140425-ZX12《最高额保证合同》项下的主合同，由玄光植提供最高额担保。荣旭公司在与中行江宁支行或中国银行股份有限公司其他机构之间的其他合同项下发生违约事件等情形的，中行江宁支行有权宣布该合同项下尚未偿还的贷款全部立即到期。2014年5月4日，荣旭公司与创业担保公司签订《委托担保合同》一份，约定：荣旭公司委托创业担保公司对其将与中行江宁支行签订的《授信额度协议》项下所约定借款本金200万元及利息（包括该银行规定上浮利率和复息、罚息）、违约金、赔偿金和中行江宁支行实现债权而发生的全部费用（包括但不限于咨询费、律师费、诉讼费、拍卖费、保险费、审计评估费用及差旅费等）向中行江宁支行提供连带担保责任，保证责任与保证期间以创业担保公司与中行江宁支行签订的保证合同为准。不论因何原因导致创业担保公司承担担保责任或其他民事责任而向中行江宁支行清偿债务（含本金、利息、复息、罚息等）、赔偿损失、支付违约金或其他费用等（统称为代偿），荣旭公司应于代偿发生当日将创业担保公司代偿的全部款项支付给创业担保公司，否则，每迟延一日，荣旭公司将按未如期支付款项的2‰向创业担保公司支付违约金。同日，创业担保公司与中行江宁支行签订编号为BZZXC201-20140425-ZX11《最高额保证合同》一份，双方约定：中行江宁支行与荣旭公司之间签署的编号为ZXE2014-282的《授信额度协议》及依据该协议已经和将要签署的单项协议属于该合同项下之主合同。该保证合同的担保范围为借款本金200万元以及基于该200万元本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因荣旭公司违约而给中行江宁支行造成的损失和其他所有应付费用等；保证方式为连带责任保证；保证期限为主债权发生期间届满之日起两年内。2014年5月4日，创业担保公司、艺田公司和荣旭公司签订《保证反担保合同》一份，三方约定：为保障创业担保公司的权益，艺田公司自愿以其现在所有的及将来所得全部财产为艺田公司向创业担保公司提供反担保。反担保的范围为：创业担保公司为荣旭公司承担保证责任或其他民事责任后所产生的对艺田公司的债权，包括但不限于创业担保公司向中行江宁支行清偿债务（含本金、利息、复息、罚息等）、赔偿损失、支付违约金或其他费用等而支出的全部款项；荣旭公司应向创业担保公司支付的违约金、赔偿金等；创业担保公司为实现对荣旭公司的债权而发生的全部费用（包括但不限于咨询费、律师费、诉讼费、拍卖费、保全费、执行费、调查费、审计评估费用及差旅费等）；如对创业担保公司的反担保既有保证又有物的担保（含荣旭公司提供的物的反担保）的，创业担保公司有权直接要求艺田公司承担全部保证责任，而无需先行行使其他担保权利，艺田公司放弃要求创业担保公司先行处理担保物的抗辩权；反担保保证期间自该合同生效之日起至荣旭公司付清全部款项，创业担保公司不再对荣旭公司拥有债权时；艺田公司出现不按约定履行保证责任的，即构成在该合同项下的违约，应赔偿创业担保公司因此造成的损失。该合同自艺田公司签字或盖章后生效。2014年5月4日,艺田公司以其所有的两条悬挂链塑料件涂装流水线为荣旭公司向创业担保公司提供抵押反担保并至南京市江宁区工商行政管理局办理了动产抵押登记，创业担保公司取得了编号为苏A**-03-2014-0003的“动产抵押登记书”，该登记书载明：被担保债权的数额为200万元，担保的范围为合同约定的范围，债务人履行债务的期限为2014年5月4日至2015年5月3日。同日，李霞、玄光植、金升旭和黄京淑分别向创业担保公司出具“个人承担无限连带责任承诺书”，均载明：“兹有南京荣旭电子有限公司于2014年4月25日向中国银行股份有限公司南京江宁支行申请贷款200万元……该笔贷款委托贵公司担保，本人自愿以个人及家庭全部财产为本金及利息提供无限连带责任保证。本人要求放弃对抵押物的优先处置抗辩权……”。2014年5月6日，中行江宁支行向荣旭公司发放了200万元的借款本金，计划还款日期为2014年5月4日。2014年8月4日，中行江宁支行向创业担保公司出具“履行代偿责任通知书”，载明：2014年7月31日，中行江宁支行客户经理及时现场走访，发现荣旭公司经营恶化，处于半停产状态，面临破产，无力偿还债务。鉴于以上情况，中行江宁支行要求创业担保公司按照《最高额保证合同》约定给予代偿。截至2014年8月4日，荣旭公司尚欠中行江宁支行贷款本息合计为2017448.70元。为确保荣旭公司的贷款能及时归还，请创业担保公司还款至中行江宁支行提供的指定账户。当日，创业担保公司向中行江宁支行支付了2017448.70元还款。后荣旭公司未向创业担保公司支付代偿款，艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植亦未按约履行担保义务。2014年8月5日，创业担保公司向南京市江宁区人民法院起诉，要求判如所请。2014年8月19日，该法院移送至本院审理。另查明，创业担保公司为实现本案债权，支付了律师代理费74200元。上述事实，有原告提供的前述证据及陈述在案佐证。本院认为：创业担保公司与荣旭公司、艺田公司、李霞并不具有涉外因素，故相互之间权利义务的确认不存在准据法的选择问题，应当适用我国法律。金升旭、黄京淑、玄光植系韩国国籍，该三人与创业担保公司之间系涉外民商事法律关系，涉及法律适用问题。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律；当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。创业担保公司与金升旭、黄京淑、玄光植均未就法律适用作出约定，但个人承担无限连带责任承诺书的出具及担保的主债合同的签订、履行均在我国，故相较其他国家、地区的法律，我国法律与本案纠纷有最密切联系，故本院确定我国法律作为解决本案纠纷的准据法。本案中，创业担保公司与中行江宁支行签订的《最高额保证合同》，创业担保公司与荣旭公司签订的《委托担保合同》，创业担保公司、艺田公司和荣旭公司签订的《保证反担保合同》，艺田公司与创业担保公司之间的“动产抵押登记书”，李霞、玄光植、金升旭和黄京淑向创业担保公司出具的“个人承担无限连带责任承诺书”，均系各方当事人真实意思表示，各方当事人应依法按约履行。中行江宁支行按约向荣旭公司发放了借款，荣旭公司在贷款使用期限内存在借款合同中约定的违约情形，中行江宁支行有权按照合同约定要求创业担保公司代荣旭公司提前清偿剩余借款本金及利息。创业担保公司支付代偿款后，有权按约向荣旭公司追偿，并要求荣旭公司承担相应的违约金及为实现债权而产生的律师费等各项费用。关于违约金的计算标准，虽然创业担保公司和荣旭公司在合同中约定为延迟每日按未如期支付款项的2‰计算，但由于创业担保公司诉请主张按同期银行贷款基准利率的四倍标准计算，该利率未超过合同约定，亦不违反法律、行政法规的规定，故荣旭公司应自延迟支付首日即2014年8月5日起按银行同期贷款基准利率四倍标准支付创业担保公司违约金。艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植自愿为荣旭公司向创业担保公司提供反担保并确定了担保范围，创业担保公司有权按照约定，要求艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植在各自的反担保范围内承担连带清偿责任。因艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植明确放弃对抵押物的优先处置抗辩权，故对创业担保公司要求艺田公司对荣旭公司应归还的代偿款及违约金、本案律师费承担连带清偿责任，要求李霞、金升旭、黄京淑、玄光植对荣旭公司应支付的借款本金和利息承担连带清偿责任，要求以对艺田公司用于抵押的两条悬挂链塑料件涂装流水线（动产抵押登记书编号：苏A**-03-2014-0003）依法折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。因代偿发生于2014年8月4日当天，创业担保公司按约只能从次日即2014年8月5日起主张违约金，故对创业担保公司要求荣旭公司支付2014年8月4日当天违约金的主张，本院不予支持；因李霞、金升旭、黄京淑、玄光植提供的承诺书上明确载明，其均愿以个人及家庭全部财产为本金及利息提供无限连带责任保证，故对创业担保公司要求李霞、金升旭、黄京淑、玄光植承担超出本金及利息部分连带清偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植承担上述反担保责任后，有权依法向荣旭公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十九条之规定，判决如下：一、南京荣旭电子有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还南京市江宁区创业担保有限责任公司代偿款2017448.70元及违约金（以2017448.70元为基数，自2014年8月5日起至实际给付之日按中国人民银行同期贷款基准利率四倍标准计算）。二、南京荣旭电子有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付南京市江宁区创业担保有限责任公司律师费74200元。三、南京艺田电子科技有限公司对南京荣旭电子有限公司的上述第一项、第二项还款承担连带清偿责任。四、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植对南京荣旭电子有限公司上述第一项还款承担连带清偿责任。五、如南京荣旭电子有限公司未能如数按期还款，南京市江宁区创业担保有限责任公司有权就其未得清偿部分，以对南京艺田电子科技有限公司用于抵押的两条悬挂链塑料件涂装流水线（动产抵押登记书编号：苏A**-03-2014-0003）依法折价或拍卖、变卖所得的价款在200万元范围内优先受偿。六、南京艺田电子科技有限公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植承担上述清偿责任后，有权就其实际承担部分依法向南京荣旭电子有限公司追偿。七、驳回南京市江宁区创业担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23935元、保全费5000元、公告费820元，合计29755元，由荣旭公司、艺田公司、李霞、金升旭、黄京淑、玄光植共同负担。如不服本判决，创业担保公司、艺田公司、荣旭公司、李霞可在判决书送达之日起十五日内，金升旭、黄京淑、玄光植可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（该院开户行：南京市农业银行山西路支行，帐号：03×××75）。审 判 长  王 胜审 判 员  姜 欣代理审判员  陆红霞二〇一五年六月十八日书 记 员  杨文艳