内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内2921民初1426号原告:周某1，男，1987年5月14日出生，回族，无固定职业，住宁夏回族自治区同心县。委托诉讼代理人：周某2，系原告叔父。委托诉讼代理人：孙桂香，阿拉善左旗法律援助中心律师。原告：周某3，男，2011年9月1日出生，回族，系杨家河湾小学学生，住宁夏回族自治区同心县。法定代理人：周某1，系原告父亲。原告：周某4，男，2013年11月13日出生，回族，系学龄前儿童，住宁夏回族自治区同心县。法定代理人：周某1，系原告父亲。委托诉讼代理人：周某2，系原告叔父。委托诉讼代理人：孙桂香，阿拉善左旗法律援助中心律师。被告：阿拉善左旗巴彦浩特镇曲美家居生活馆，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇。经营者，阿如恒，系该生活馆负责人。委托诉讼代理人：杨玲，内蒙古北杰律师事务所律师。被告：额尔登乌拉，男，1982年12月21日出生，蒙古族，无固定职业，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：魏苗，阿拉善盟法律援助中心律师。原告周某1诉被告阿拉善左旗巴彦浩特镇曲美家居生活馆（以下简称曲美家居馆）、额尔登乌拉提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周某1、周某3、周某4的委托诉讼代理人周彦周某2、孙桂香，被告曲美家居馆的委托诉讼代理人杨玲与被告额尔登乌拉及其委托诉讼代理人魏苗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周某1、周某3、周某4向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等各项损失共计1889681.6元；2、本案的全部诉讼费用由被告方承担。事实与理由：2017年1月20日，原告周某1受雇于被告，并在被告处按照被告的指示为被告装卸家具，在卸家具的过程中，从被告装家具的货车上坠落受伤。受伤后，被告将原告周某1送往宁夏医科大学总医院进行救治。原告周某1的伤情经诊断为：颈脊髓损伤四肢完全瘫痪，经过30天的住院治疗，伤情略有好转，因周某1无力负担医疗费被迫出院。后经甘肃三维司法鉴定所鉴定，原告周某1的伤残等级被评定为2级伤残，且完全护理依赖。基于上述事实，被告理应对原告的损害承担赔偿责任，但多次协商未果，原告即诉至法院。被告阿拉善左旗巴彦浩特镇曲美家居生活馆辩称，一、原告所述与事实不符，其所受损害是自行上车不慎摔倒所致。原告在仲裁申请时陈述，其在2017年1月10日早晨曲美家居馆处装卸家具时，不慎从高处坠落导致受重伤。首先被告不知道原告如何受伤，不知道原告是谁找来的。其次曲美家居馆没有让原告上车搬卸家具。二、原告与被告没有雇佣关系。1、双方没有签订雇佣合同，不存在事实雇佣关系。2、原告陈述在被告处装卸家具时不慎从高处坠落导致受伤的情况，至于其被谁找来的，为什么会受伤，被告无从知晓。3、事后被告向额尔登乌拉询问得知，当天没有找原告卸家具，没有雇佣原告，其受伤是自身行为所致。本案中，原告和被告没有实际发生雇佣的事实，原告与被告没有工作安排、分配、管理及支付工资的事实。故原告与被告不存在雇佣关系。三、关于赔偿责任。1、被告作为个体经营商户没有实际雇佣原告的行为，原告如何到了曲美家居馆，是否被雇佣，如何商谈工钱及如何受伤，均无从知晓，被告额尔登乌拉应当承担民事责任。首先因为原告并非曲美家居馆选任和雇佣，原告到现场后曲美家居馆无法对原告进行管理和控制。其次雇佣是在完成雇主交付的工作，而被告从始至终没有对原告交付任何工作和支付费用，故确定承担民事责任不能依据雇佣关系的归责原则来确定。2、原告主管上存在重大过错，原告作为成年人应预知和防范自己行为的后果，应当对其行为尽到安全注意义务，由于不慎行为造成的后果应当自行承担相应的责任。3、鉴于原告在被告处受伤的事实，处于人道主义被告已经给予了一定的经济补偿。根据以上事实，请求法庭查明事实，正确确定民事责任，对原告合理、合法的各项费用由责任方承担赔偿责任。被告额尔登乌拉辩称，2012年10月，被告应聘于阿拉善左旗巴彦浩特镇曲美家居生活馆上班，签订了书面劳动合同，约定月工资3000元，现金支付，主要负责家具的送货、安装、售后工作。2016年工资调整为保底加提成，工作内容不变。被告的家具主要从北京发货，每次卸货时曲美家居馆会吩咐被告去三道桥找装卸工人，卸货费每次每人200元左右，由曲美家居馆支付，被告主要负责点货。2017年1月20日，曲美家居馆从北京发回一批家具，曲美家居馆按照惯例吩咐被告联系四名卸货工，卸货工联系好后，被告带领到达卸货地点，一般商谈好卸货费后工人才开始动工，但是当天，价钱还未商量好原告就自行开始上车准备卸货，事发当时被告正在库房点货，并不在现场，得知原告受伤后，被告第一时间拨打120将其送往医院，并通知了被告曲美家居馆经营者。被告认为，被告作为曲美家居馆的工作人员，只负责按照被告曲美家居馆的意思联系卸货工，并安排卸货事宜。原告在卸货前后发生意外，被告无需承担任何赔偿责任。本院经审理认定事实如下，2017年1月20日，被告额尔登乌拉接到被告曲美家居馆负责人的电话，让其在阿拉善左旗巴彦浩特镇三道桥找几位工人，到家居馆卸家具。被告额尔登乌拉在三道桥联系到周某1等四位工人，约定好每人300元的工钱，即将该四人拉至曲美家居馆的库房，安排这四个人从大货车上往下卸家具。刚卸不久，原告周某1不慎从车上坠落，被告额尔登乌拉随即拨打”120”呼救，原告周某1被救护车送到阿拉善盟中心医院救治，经过救治，该院建议周某1转往其他医院救治。原告周某1即转至宁夏医科大学总医院进行治疗，该院诊断为：主要诊断：颈脊髓损伤并四肢完全瘫。其他诊断为：颈5、6椎体骨折并脱位；急性闭合性颅脑损伤，硬膜外血肿（额颞左），颅骨凹陷骨折（颞左），头皮裂伤并血肿（顶左）。原告即入住该院进行治疗，于2017年2月20日出院，共计住院30天，原告向该院结算住院费170276.10元。在诉讼中被告曲美家居馆申请对原告的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，原告申请对其误工期及营养期进行鉴定。本院委托甘肃三维司法鉴定所进行了鉴定。该所出具甘三维司鉴【2018】法临鉴字第0101号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、周某1的损伤致残程度分级评定为二级。2、周某1的护理依赖程度评定为完全护理依赖。周某1的误工期为730日，营养期为730日。原告向该鉴定中心交纳鉴定费600元，差旅费2763元，被告曲美家居馆向鉴定中心交纳鉴定费3400元。原告住院期间，被告曲美家居馆垫付医疗费7582.86元，预交医疗费56000元。双方当事人对上述事实无异议，本院对以上事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为:第一、被告曲美家居馆与被告额尔登乌拉之间的法律关系；第二、原告周某1与被告曲美家居馆的法律关系；第三、本案法律责任如何承担。关于被告曲美家居馆与被告额尔登乌拉之间的法律关系的问题。根据被告额尔登乌拉出示的曲美家居馆向客户出具的服务承诺书，均载明额尔登乌拉系曲美家居馆的导购，且已经生效的阿拉善左旗劳动人事争议仲裁院阿左劳人仲字（2017）173号仲裁裁决书也认定曲美家居馆装卸家具需要临时雇佣工人，指示其司机额尔登乌拉雇佣工人。被告曲美家居馆辩称额尔登乌拉与其是内部承包关系，因额尔登乌拉不予认可，且曲美家居馆也未出示证据证实，对该抗辩理由，本院不予采纳。故本院认定被告额尔登乌拉系被告曲美家居馆的雇员。关于原告周某1与被告曲美家居馆的法律关系的问题。雇佣是指雇员在雇主意志支配和约束下为雇主的利益从事约定的工作，雇主支付报酬给雇员。判断当事人之间是否存在雇佣合同关系，可以书面的雇佣合同为依据，在没有书面合同时，应以雇员为谁提供劳务，雇员在提供劳务过程中受谁的控制、指挥和监督，劳动报酬由谁支付等因素来考虑。经过审理查明，本案原告周某1系曲美家居馆的司机额尔登乌拉通过电话联系，从巴彦浩特镇拉至曲美家居馆的库房进行装卸家具的工作，由曲美家居馆支付工资报酬。故可以确认本案原告周某1受被告曲美家居馆的雇佣。关于本案法律责任如何承担的问题。被告额尔登乌拉系被告曲美家居馆的雇员，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，被告额尔登乌拉在本案中仅是联系原告等人，并且将原告等人送至曲美家居馆装卸家具，其行为不存在过错，故在本案中不应当承担责任。依据《中华人民共和国侵权法》第三十五条：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。被告曲美家居馆雇佣原告周某1为其装卸家具，接受周某1的劳务服务，而周某1在提供劳务时受伤，因此被告曲美家居馆应当承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在干活过程中，未尽到安全注意义务，导致自己从车上坠落，故原告对本次事故的发生也具有过错，故原告也应当承担相应的法律责任。关于原告诉请赔偿的项目，本院做如下认定：一、原告诉请赔偿的医疗费。原告在庭审中未出示医疗费票据的原件，并且在本院限定的时间内亦未向本院提交医疗费票据的原件，故本院对原告的医疗费不予支持。二、原告诉请赔偿的护理费。根据鉴定结论，原告的护理程度为完全护理依赖。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十一条”护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不能超过20年”的规定，原告的护理费本院确定为776400元（38820元/年×20年）；三、原告诉请赔偿的营养费。根据鉴定结论，原告的营养期为730日，且原告出院医嘱中亦有加强营养的医嘱，故本院对原告的营养费予以支持，标准参照2017年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助中每天100元计算，原告的营养费确定为73000元；四、原告诉请赔偿的误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定机构出具的鉴定结论，原告的误工时间为730天。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗结构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告系2017年1月20日受伤，2018年5月3日定残，因此原告的误工期应当为467天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未出示证据证明其近三年的平均收入状况，现原告从事的职业相当于居民服务、修理和其他服务业，原告的工资标准应按居民服务、修理和其他服务业的标准计算。本院确认原告的误工费为49668.33元（38820元/年÷365天×467天）；五、原告诉请赔偿的伤残赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，原告构成二级伤残，伤残系数为90%。参照内蒙古自治区2017年度人身损害赔偿计算标准，本院确认残疾赔偿金为593550元[32975元（城镇居民人均可支配收入）×20年×90%]。被告辩称支持了残疾赔偿金就不能支持被抚养人生活费。依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，将被抚养人生活费计入残疾补偿金或死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案原告之子周某3在事故发生时为五周岁，被抚养人生活费应计算13年，但因原告主张的其子周某3被扶养人生活费计算11年，故本院对周某3被扶养人生活费按11年计算，总计为56741.85元（11463元/年×11年÷2人×90%），原告之子周某4被扶养人生活费77375.25元（11463元/年×15年÷2人×90%）。综上原告的残疾赔偿金为727667.1元；六、原告诉请赔偿的住院期间伙食补助费。原告住院共30天，标准参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费每天100元计算，住院伙食补助费共计3000元；七、原告诉请赔偿的交通费。原告未提交证据，但原告住院、检查、就诊必然会发生交通费，本院酌情确定原告的交通费为4000元；八、原告诉请赔偿的鉴定费。根据原告提供的鉴定费票据和鉴定结论，本院确认原告的鉴定费为3363元；九、原告诉请赔偿的精神损害抚慰金。因本次事故给原告造成了伤残，造成了原告严重的精神损害，故对原告主张的精神抚慰金，本院予以支持，本院确认原告的精神抚慰金为27000元。综上，原告诉请赔偿的项目合计1664098.43元，由原告承担30%的责任。由被告曲美家居馆承担70%的赔偿责任，即1164869元，被告曲美家居馆已经垫付了56000元，应予以扣减。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告阿拉善左旗巴彦浩特镇曲美家居生活馆于本判决生效后30日内赔偿原告周某11108869元（1664098.43元×70%-56000元）；二、驳回原告周某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，逾期给付则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10904元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。审判员  王立东二〇一八年八月三日书记员  胡丽娜