广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深南法西民初字第735号
原告深圳市日海傲迈光测技术有限公司，住所地：深圳市南山区。
法定代表人王文生，董事长。
委托代理人彭小韩，广东深港律师事务所律师。
被告张翠萍，女，汉族，身份证住址广东省深圳市南山区。
原告深圳市日海傲迈光测技术有限公司诉被告张翠萍劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员刘丽梅适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人彭小韩，被告张翠萍参加了诉讼。本案现已审理终结。
本案的相关情况
双方有争议的事项为第四、五、六、七项，其他事项无争议。
1、入职时间：2011年7月11日。
2、工作岗位：行政工作。
3、劳动合同签订情况：有签订劳动合同，合同期限为2011年10月12日至2016年10月11日。
4、离职时间及劳动合同解除原因：双方均确认被告于2014年4月4日停止工作。原告于2014年4月4日向被告发出《辞退证明》，主要内容为：由于被告不符合公司发展，公司决定予以辞退，并于2014年4月4日终止劳动关系。此通知函到达被告即生效。原告主张，系因被告没有依法办事、不能胜任工作而解除与其劳动合同；被告主张，原告以被告“不符合公司发展”为由单方提出辞退。本院认为，原告未向本院提交被告不能胜任工作的有效证据，亦未提交证据证明被告经过培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作，原告应对此承担举证不能的不利后果。因此，原告单方辞退被告的行为构成违法解除劳动合同。
5、工资情况：原告每月15日以银行转账方式一次性发放被告上月工资。关于工资结构，被告主张，每月工资为“固定工资人民币9500元（注：本文金钱币种均为人民币，以下金额前略去“人民币”）＋特殊补贴700元”，此外，还主张原告在2013年底向被告以10200元的标准发放年终奖金，被告对此提交了工资表、2013年年终奖金明细表、招商银行历史交易明细表作为证据。原告对上述证据的真实性无异议，但仅认可被告每月固定工资为9500元，因特殊补贴为员工的餐饮及交通补助，是公司提供的福利费，不属于工资的组成部分。原、被告双方均确认，上述补贴是每月依照被告的出勤天数计算并支付。
本院认为，原告对被告固定工资9500元无异议，双方争议在于原告每月向申请人支付的“特殊补贴”是否属于被告工资组成部分。根据《国家统计局﹤关于工资总额组成的规定﹥》第三条之规定：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据”；第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补助；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”由此，原告按月向被告支付的特殊补贴，应属于被告的工资总额组成部分。此外，根据2013年年终奖金明细表的记载，被告2013年年终奖金应发合计10200元，实发合计为9894元，而原告在2014年1月24日通过银行转账的方式向被告发放了该9894元，该款项与被告的实发年终奖金数额相对应；对这笔费用，原告认可其真实性，主张是代发的款项，但是未提交证据予以证明。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因此，本院认定原告在2014年1月24日向被告支付的款项属于被告的年终奖金。
6、关于加班工资差额：经双方确认，被告离职时仍有21.5天调休未安排，原告在被告离职时向被告支付了9390.80元加班工资。又根据双方提交的《考勤记录》显示，被告人的可调休天数均是针对休息日加班的调休。根据《深圳市员工工资支付条例》第十八条之规定：“（二）安排员工在休息日工作，又不能安排补休的，按照不低于员工本人标准工资或者计件工资的百分之二百支付。”被告月固定工资9500元，虽然原告向被告按月另行支付特殊补贴，但上述补贴是依照被告的出勤日期计算支付的被告餐饮及交通补助，不应认定为计算加班费的基数。由此，原告应该向被告支付2011年7月11日至2014年4月4日的加班工资共计18781.6元（9500元÷21.75天×21.5天×200%=18781.6元），因原告已经向被告支付了9390.80元加班工资，故原告还应该向被告支付2011年7月11日至2014年4月4日的加班工资差额9390.8元（18781.6元-9390.8元=9390.8元）；
7、违法解除劳动合同赔偿金：原告违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，应以经济补偿标准的二倍向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。原告已在与被告解除劳动合同时向被告支付了补偿金人民币38000元，上述款项在计算赔偿金时应当予以扣除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条及第八十七条的规定，根据双方确认的2013年4月到2014年3月的被告工资单、年终奖金明细表，被告离职前十二个月的平均工资为人民币12599.3元［(10130元＋10130元＋10160元＋10220元＋10200元＋10200元＋10170元＋10200元＋10200元＋10200元＋10230元＋10170元＋年终奖金10200元＋休息日加班工资18781.61元)÷12个月=12599.30元］。被告入职原告处未满三年，但是超过两年六个月，据此计算，违法解除劳动合同赔偿金的差额应为人民币37595.8元（计算方法：12599.30元×3年×2倍-38000元）=37595.80元。但仲裁裁决认定被告离职前十二个月的平均工资为11024.5元，据此计算并判令原告应支付被告的违法解除劳动合同赔偿金差额为28147元，被告对此没有起诉，应视为其对该判决内容的认可，本院亦予以确认。故原告应向被告支付的违法解除劳动合同赔偿金差额应为28147元。
8、仲裁请求：1、被申请人（即原告，下同）支付申请人（即被告，下同）2011年7月11日至2014年4月4日的加班工资差额9390.80元；2、被申请人支付申请人2011年7月11日至2014年4月4日的年休假工资差额11793.10元；3、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金的差额28300元。
9、仲裁结果：1、被申请人支付申请人2011年7月11日至2014年4月4日的加班工资差额9390.8元；2、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金差额28147元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。
10、原告的诉讼请求：1、原告无须支付被告张翠萍加班工资差额9390.8元；2、原告无须支付违法解除劳动合同的赔偿金差额28147元。
裁决结果
依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告深圳市日海傲迈光测技术有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告张翠萍支付2011年7月11日至2014年4月4日期间加班工资差额人民币9390.8元；
二、原告深圳市日海傲迈光测技术有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告张翠萍支付违法解除劳动合同赔偿金差额人民币28147元；
三、驳回原告深圳市日海傲迈光测技术有限公司的全部诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原告起诉的案件受理费5元，由原告深圳市日海傲迈光测技术有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
代理审判员 刘丽梅
二〇一四年十一月四日
书 记 员 李小燕