广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终3388号
上诉人（原审原告）：广东摩德娜科技股份有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇小塘三环西工业开发区。
法定代表人：BENJAMINKI-WOODCHAN（陈其活）。
委托诉讼代理人：刘英勋，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李嘉明，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：管火金，男，汉族，1963年9月1日出生，住广东省佛山市南海区。
委托诉讼代理人：肖文聪，广东丰源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：骆燕霞，广东丰源律师事务所律师。
上诉人广东摩德娜科技股份有限公司（以下简称摩德娜公司）因与被上诉人管火金劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初19086号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（一）项、第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，于2016年12月29日判决：“一、原告广东摩德娜科技股份有限公司与被告管火金的劳动关系于2016年5月7日解除；二、原告广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年3月工资差额27000元、4月工资差额29913.08元、5月工资11576.92元予被告管火金；三、原告广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年、2015年带薪年休假工资66153.85元予被告管火金；四、原告广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金185436元予被告管火金；五、驳回原告广东摩德娜科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已预交），由原告负担。”
摩德娜公司不服原审判决，向本院提起上诉，其上诉的主要内容和上诉请求是：管火金虽然在2016年5月7日提交了解除劳动关系通知书，但是摩德娜公司从未表示接受管火金的解除行为，相反还在2016年5月18日书面要求管火金按时回公司上班，接受公司安排的相应工作。但是管火金一直没有回公司上班。管火金属于自动离职，摩德娜公司无需向其支付经济补偿金。摩德娜公司已经足额发放了管火金2016年3月的工资。管火金要求的2016年4月、5月工资，摩德娜公司将在其办好工作交接后一并支付，但不是管火金主张的金额。管火金担任公司总经理期间，没有休年休假的原因不是摩德娜公司造成的，摩德娜公司不同意支付管火金所要求的未休年休假工资。综上，摩德娜公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判摩德娜公司与管火金之间的劳动关系仍然存续，摩德娜公司无需支付管火金2016年3月工资差额27000元、4月工资差额29913.08元、5月工资11576.92元、2014年和2015年带薪年休假工资66153.85元、经济补偿金185436元；2.本案一、二审诉讼费由管火金承担。
摩德娜公司在二审诉讼中补充上诉理由如下：一、摩德娜公司在2016年5月7日收到管火金邮寄的《解除劳动合同通知书》，经公司董事会决定，鉴于管火金在公司的特殊身份，现仍履行公司董事与董事长职权又是本公司的一致行动人之一并受理签署生效的行动人保密承诺函和竞业限制，故公司暂时不接受管火金与公司解除劳动合同的通知，请管火金按照公司有关规章制度照常回公司上班，接受公司安排的工作，在其未正常回公司上班期间公司将暂停发放管火金的工资，请管火金理解，所以摩德娜公司认为管火金在2016年5月7日以后属于自动离职状态。二、按照公司薪酬制度，员工的工资结构是正常工作时间工资和加班工资（含节假日和休息日），按照管火金的出勤与履行工作状态，公司在3月份足额发放其工资16000元，在4月份暂时发放其正常工作时间工资1510元，5月份发放1510元，那么既然已经发放其正常工作时间工资，没有发放所谓加班工资，不存在未足额支付工资以及其主张的工资差额，仲裁、原审认定的管火金本人陈述4月5日以后将公章移交给公司，无端取消签字权排除在公司流程以外不是事实。既然不担任总经理的职位，当然不享受总经理待遇。三、管火金是公司的总经理，是经营管理第一责任人，他没有安排自己休年休假，休了多少天，公司没有办法掌握。且管火金在2016年9月28日申请劳动仲裁，按照相关法律规定其主张2015年9月29日之前的年休假待遇已经超过一年的仲裁时效，摩德娜公司在仲裁与原审时均有提出。四、管火金在担任总经理期间，在2016年5月违反公司规定出席同行业竞争对手佛山市恒丽泰有限公司在三水区举办与摩德娜公司生产业务完全相同的活动，这一行为完全违反了公司的竞业限制协议以及保密协议。摩德娜公司在2016年4月、5月份期间发生了大规模的离职潮，管火金也牵涉其中，包括80、90人的集体跳槽，因此摩德娜公司在2016年4月30日召开董事会议罢免其职务，摩德娜公司认为管火金违约在先，摩德娜公司不应支付经济补偿金。
针对摩德娜公司的上诉，管火金答辩称：一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回摩德娜公司的上诉，维持原判。二、管火金行使劳动合同即时解除权，无须征得摩德娜公司同意，摩德娜公司收到管火金解除劳动合同的通知时劳动关系即告解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，在摩德娜公司未足额支付劳动报酬和未按照劳动合同提供劳动条件的情况下，作为劳动者的管火金有权解除劳动合同。管火金解除劳动合同的通知到达摩德娜公司时劳动关系解除，无须征得摩德娜公司同意。摩德娜公司以在劳动合同解除后已书面要求管火金回公司上班为由，认为双方劳动关系仍存续是没有法律依据的。三、摩德娜公司存在未按劳动合同约定向管火金提供劳动条件和未足额向管火金支付报酬的情形。（一）未按劳动合同约定提供劳动条件：双方签订的劳动合同约定，岗位为总经理，但摩德娜公司在2016年4月30日通过股东大会解聘了管火金的总经理职务后至其提出解除劳动关系一直没有安排管火金从事其他工作。且在已经办理工作交接后，管火金已无任何工作条件。（二）未足额支付劳动报酬：管火金的工资包括转账工资和现金工资两部分，转账工资摩德娜公司进行了确认，但否定现金工资的存在。首先，摩德娜公司无法解释其于2014年10月27日、2015年1月15日、2月15日向管火金转账的性质，其辩称奖金却未提供证据证明，应承担举证不能的责任；其次，转账工资的工资水平不符合当前劳动力市场相同岗位的工资水平，且不说摩德娜公司是一个在新三板挂牌上市的股份有限公司。而且，进行纵向对比，摩德娜公司的技术部副经理陶志坚（正在与摩德娜公司进行诉讼，案号为（2017）粤06民终2430号）的同时期月薪是11000元左右，作为全面主持公司工作的总经理月薪才13000元，本身就不符合逻辑；再次，与摩德娜公司正在进行诉讼的其他劳动者如张光庆、陶志坚等都陈述过有部分现金工资的存在。以上种种证据和推理已达到证明现金工资真实存在的高度盖然性。摩德娜公司未足额发放管火金2016年3月-5月份工资。四、管火金依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除了双方劳动合同，摩德娜公司应向管火金支付解除劳动关系的经济补偿金。综上，摩德娜公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
管火金在二审诉讼中补充答辩意见如下：一、管火金的工作岗位是总经理，摩德娜公司必须提供相应岗位的劳动条件以及相应岗位的工作报酬。摩德娜公司董事会解除管火金的总经理职位后双方劳动关系仍然存在。在摩德娜公司没有提供相应的劳动条件以及未支付报酬的情形下，管火金有主动解除劳动关系的权利。二、关于带薪年休假情况，摩德娜公司应对员工休年休假的情况承担举证责任，在摩德娜公司未提供相关证据证明管火金已经休完年休假或已支付年休假薪酬时，应按法律规定向管火金支付未休年休假的报酬。三、摩德娜公司认为管火金违反公司规章规定以及双方保密竞业限制协议，摩德娜公司并未提供任何证据证明，即使违反公司规定是事实，摩德娜公司未对管火金的行为进行任何处分，其以《中华人民共和国劳动合同法》严重违反公司规章制度的理由主张不需向管火金支付经济补偿金没有事实依据。
双方当事人在二审阶段均未向本院提交新的证据材料。
经审查，本院对原审查明的事实予以确认。
另查明：摩德娜公司在二审诉讼中确认以16000元为标准计算管火金的带薪年休假工资。
本院认为：本案系因追索工资、带薪年休假工资、经济补偿金等而引发的劳动合同纠纷案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。就本案二审的争议问题具体评析如下：
一、工资问题。
关于摩德娜公司是否拖欠管火金2016年3月、4月、5月工资的问题，管火金每月工资数额如何认定。双方均确认管火金每月15日领取上月工资，该部分工资通过银行转账发放，在扣减税费、社会保险费前金额为16000元，扣减税费、社会保险费后的金额约为13000元。管火金还主张除上述银行转账工资外，摩德娜公司还向其通过现金方式发放工资，并提交了银行转账记录拟证实。根据管火金提交的银行转账记录显示，摩德娜公司的董事长陈其活曾于2014年10月27日、2015年1月15日、2月15日分别向管火金转账支付29000元、29830元、29920元，对于该款是什么性质以及如何计算得出的，摩德娜公司未能阐释清楚亦未能提供证据予以证实，应承担相应的举证不能的不利后果。且上述三次转账的款项数额大致相当，与管火金每月通过银行转账领取的工资合计后，能与管火金主张的每月工资大约43000元相互吻合，本院对管火金认为其每月工资为43000元的主张予以采信。双方均确认管火金2016年3月至5月的出勤时间以及摩德娜公司2016年3月仅向管火金支付了16000元、4月仅支付了1510元，5月未发放工资的事实。因此，摩德娜公司应向还管火金支付2016年3月工资差额27000元、4月工资差额29913.08元、5月份工资差额11576.92元，原审对此核算正确，应予维持。摩德娜公司主张需待双方交接完成后始发放上述工资的主张没有理据，本院不予采纳。
二、经济补偿金问题。
首先，劳动关系的解除权属于形成权，劳动关系的双方均有权解除劳动关系、均有权作出意思表示并作出解除劳动合同的行为，而解除劳动关系的行为一经行使且该意思表示到达对方，劳动关系即告解除并产生解除或者终止劳动关系的法律效力。根据已查明的事实，管火金于2016年5月7月通过特快专递的方式向摩德娜公司递交《解除劳动合同通知书》，双方于2016年5月8日亦进行了工作交接，也即摩德娜公司已知悉管火金提出解除劳动关系的意思表示，双方劳动关系自摩德娜公司收到管火金递交的《解除劳动合同通知书》时即告解除，现摩德娜公司主张双方劳动关系仍然存续没有理据，本院不予采纳。其次，如上所述，摩德娜公司确存在拖欠管火金工资未付的事实，也即摩德娜公司存在未足额向管火金支付劳动报酬的事实，管火金在《解除劳动合同通知书》中以其“无法享受有正常的劳动待遇”等事由为由提出解除劳动关系并请求摩德娜公司支付解除劳动关系的经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项的规定，摩德娜公司应向管火金支付解除劳动关系的经济补偿。双方对管火金的入职、离职时间均无异议，而根据本院的认定，管火金离职前的月平均工资数额高于佛山市地区上年度在岗职工月平均工资的三倍，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，摩德娜公司应向管火金支付经济补偿金185436元，原审对此核算正确，应予维持。
三、年休假工资问题。
首先，摩德娜公司在提起上诉时以管火金关于2014年年休假工资的请求已超过仲裁时效为理由进行抗辩，但未能提供证据证实摩德娜公司已经在仲裁阶段以及原审阶段曾对该请求进行过时效抗辩，故对其在二审阶段始提出时效抗辩的主张本院不予采纳。其次，双方对管火金2014年及2015年应享受带薪年休假各10天均无异议，本院予以确认。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，职工在年休假期间享受与正常工作时间相同的工资收入，而计算带薪年休假工资的月工资标准为剔除加班工资后的月平均工资，根据双方于2003年11月签订的《劳动合同》约定，管火金的正常工作时间工资按照佛山市地区最低工资标准来执行，而2014年、2015年佛山市地区最低工资标准分别为1310元、1510元，但鉴于摩德娜公司在二审法庭调查阶段明确确认管火金的带薪年休假工资应按照16000元计算，属于其对自身权利的处分，并未损害对方及他人的利益，亦未违反相关法律规定，本院予以准允。因此，摩德娜公司应向管火金支付2014年及2015年带薪年休假工资：24615.38元（16000元÷26天×10天×200%×2年），原审对此处理错误，应予纠正。
综上，原审判决认定事实部分不清，导致处理结果部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初19086号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、变更维持广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初19086号民事判决第三项为：广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年、2015年带薪年休假工资24615.38元予管火金。
如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合共15元，由广东摩德娜科技股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
代理审判员 侯 进
代理审判员 周 嫄
二〇一七年八月八日
书 记 员 李晓霖