贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔23民终1298号上诉人（原审原告）兴义市白碗窑镇超强煤矿，个人独资企业。住所地：贵州省兴义市白碗窑镇甲马石村。负责人洪建能，煤矿投资人。被上诉人（原审被告）莫乔书，男，1960年7月28日生，汉族，云南省曲靖市富源县人，住云南省曲靖市富源县。委托诉讼代理人王志梅，黔西南州为民法律维权工作站援助律师。代理权限：特别授权。上诉人兴义市白碗窑镇超强煤矿（以下简称“超强煤矿”）与被上诉人莫乔书工伤保险待遇赔偿纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2017）黔2301民初3202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人超强煤矿的上诉请求为：撤销原判，依法改判上诉人不承担被上诉人的工伤保险待遇，并由被上诉人承担诉讼费用。理由为：1、根据《工伤保险条例》第三十七条及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条之规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。上诉人已依法缴纳了社会保险费，因此不应承担上述保险项目。2、被上诉人在上诉人处工作不到半年，困此停工留薪工资只能按60%计算。被上诉人的护理费应按78.9元/天计算。3、原凹子冲煤矿有限公司与福平能源集团签署的兼并协议中约定，原公司所产生的所有纠纷均与兼并后公司无关，因此本案应追加原凹子冲煤矿有限公司承担责任。因此，原审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人莫乔书二审未答辩。原审原告超强煤矿向原审法院起诉请求判决：1、不承担被告的工伤保险待遇共计107672.82元；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：1、兴义市劳动争议仲裁委员会（以下简称兴义市仲裁委）裁定由原告承担被告的赔偿金适用法律错误。本案系工伤保险待遇纠纷案件，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，一次性伤残补助金属于工伤保险基金支付。同时，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条之规定，一次性工伤医疗补助金也应由工伤保险基金支付。原告已依法向兴义市人力资源和社会保障局缴纳了工伤保险费，因此，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。2、兴义市仲裁委裁定由原告承担被告的其他各项费用适用法律错误。被告于2016年4月到原告处做工，2016年8月18日受伤，其本人工作时间不满半年，因此，被告的停工留薪工资应当只能支付60%，被告的住院护理费应当参照贵州省居民日服务工资78.9元／天计算，被告在申请仲裁时，并未举证其护理人员的收入情况，因此，原告认为按78.9元／天计算住院护理费较为适宜。综上所述，兴义市仲裁委违反了《工伤保险条例》第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第五条之规定，为维护原告的合法权益，请求人民法院依法作出公正判决。原审法院经审理查明，被告莫乔书系原告超强煤矿的采煤工人。2015年12月21日18时30分许，莫乔书在超强煤矿井下采煤时因故受伤，当日即入住黔西南州中医院住院治疗，共住院39天，住院医疗费已由原告全部支付，莫乔书出院诊断为：1、右小腿皮肤软组织挫裂伤（重度）；2、右胫腓骨下段开放性骨折。2016年8月18日，黔西南州人力资源和社会保障局作出州人社工伤认字（2016）第2-119号《认定工伤决定书》，认定莫乔书2015年12月21日所受伤害为工伤。同年9月30日，黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定莫乔书所受伤为九级伤残，莫乔书支付鉴定费320元、检查费164元。后莫乔书向兴义市仲裁委申请仲裁，仲裁请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、由原告支付被告因工受伤损失共计153651.5元。2017年3月15日，市仲裁委作出兴劳（人）仲案裁字[2017]16号附1号《仲裁裁决书》，裁决:一、解除原、被告之间的劳动关系；二、由原告支付被告九级伤残工伤待遇共计107672.82元，分别是：1、停工留薪期工资32120.57元；2、一次性伤残补助金31196.25元；3、一次性工伤医疗补助金23733元；4、一次性伤残就业补助金23733元；5、住院期间生活补助费390元；6、扣减已支付的3500元。三、驳回被告主张的医疗费、护理费、交通费、鉴定费、后续治疗费。超强煤矿对上述裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，在莫乔书住院期间，超强煤矿已支付莫乔书3500元生活费。经本院函询兴义市社会保险事业局超强煤矿是否为莫乔书缴纳相应年度的工伤保险费，2017年6月13日，该局函复本院称，经从贵州省工伤保险征收管理系统查实，截止至2017年6月12日，莫乔书在发生工伤时间内无工伤保险参保缴费记录。原审认为，用人单位有为职工缴纳工伤保险的法定义务，职工因工受伤有享受工伤保险待遇的权利。莫乔书所受伤害经有权部门认定为工伤，鉴定为伤残九级，依法应享受工伤保险待遇。经庭审询问，原、被告双方对解除劳动关系均无异议，本院予以确认。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据上述规定，超强煤矿系中华人民共和国境内企业，其应当按照《工伤保险条例》的规定参加工伤保险，为其全部职工缴纳工伤保险费。因超强煤矿未为莫乔书缴纳工伤保险费，莫乔书因本次工伤应享受的各项工伤保险待遇应由超强煤矿支付。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，超强煤矿与莫乔书解除劳动关系，依法应享受的工伤保险待遇为：治疗工伤产生的医疗费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、到统筹地区以外就医的交通食宿费、劳动能力鉴定费。上述费用，因医疗费已由超强煤矿全部支付，无需本院裁判；莫乔书提交的鉴定费发票、检查费发票基本可以证实其因鉴定需要而产生的正常支出，但莫乔书已支付164元的检查费在仲裁时未主张，鉴定费在仲裁时未完成举证责任，且仲裁裁决后莫乔书未提起诉讼，视为对该裁决的认可。莫乔书受伤后即在兴义市住院治疗，不存在到统筹地区以外就医的交通食宿费；关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金的计算标准。被告的停工留薪期从受伤之日计算至定残之日，共计9个月零10天，因仲裁裁决按9个月零8天计算，莫乔书未提起诉讼，其停工留薪期按9个月零8天计。因原、被告双方均未举证证明莫乔书的月工资情况，莫乔书应享受上述两项费用的月工资，按2014年黔西南州城镇单位从业人员月平均工资3466.25元计较为适宜；一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。2017年3月15日，兴义市仲裁委裁决原、被告解除劳动关系，由超强煤矿支付莫乔书本次工伤产生的各项待遇，应以2016年为认定原、被告解除劳动关系年度，但兴义市仲裁委以2015年贵州省城镇单位从业人员月平均工资3955.5元为基数计算上述两项费用，莫乔书未提出异议，故上述两项费用以3955.5元为基数计算。关于护理费问题，兴义市仲裁委并未裁决由超强煤矿支付莫乔书护理费，仲裁裁决后莫乔书未提起诉讼，视为对该裁决的认可，本院对该项不再审查。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）之规定，超强煤矿应承担莫乔书因本次产生的工伤待遇为：1、住院伙食补助费390元（39天×10元/天）；2、停工留薪期工资32120.58元（9个月零8天×3466.25元）；3、一次性伤残补助金31196.25元（9个月×3466.25元）；4、一次性伤残就业补助金23733元（6个月×3955.5元）；5、一次性工伤医疗补助金23733元（6个月×3955.5元），前述5项共计111172.83元，扣减超强煤矿已支付莫乔书的3500元，超强煤矿还应支付莫乔书本次工伤产生的工伤待遇107672.83元。仲裁时裁决超强煤矿应支付莫乔书的各项费用为107672.82元，低于本院核算的标准，其仲裁裁决作出后莫乔书未提起诉讼，视为对该仲裁裁决的认可，故超强煤矿应支付莫乔书的各项费用为107672.82元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除莫乔书与超强煤矿之间的劳动关系；二、由超强煤矿支付莫乔书因本次工伤所产生的检查费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计107672.82元；三、驳回超强煤矿的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由超强煤矿承担。在二审审理过程中，上诉人及被上诉人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。综合当事人诉辩请求与理由，归纳本案二审争议焦点为：被上诉人莫乔书享受的工伤保险待遇应如何支付？本院认为，被上诉人莫乔书系上诉人超强煤矿职工，莫乔书于2015年12月21日在超强煤矿井下作业时受伤，被认定为工伤并被鉴定为九级伤残，是双方均认可、无争议的事实，莫乔书受到的损害应享受到《工伤保险条例》所规定的相关工伤保险待遇。第一，关于莫乔书的工伤保险待遇应由谁承担的问题。超强煤矿上诉称已为职工依法缴纳了工伤保险费，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。超强煤矿对为职工缴纳了工伤保险费负有举证责任，但其未提供任何证据证明其主张成立，据此可认定，超强煤矿未为职工缴纳工伤保险费。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，莫乔书的工伤保险待遇应由上诉人承担。超强煤矿上诉所提莫乔书享受的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付的理由不成立，本院不予支持。超强煤矿上诉称应追加原凹子冲煤矿有限公司承担责任。因莫乔书是在超强煤矿工作时受伤，理应由作为用人单位的超强煤矿承担莫乔书的工伤保险责任。另，超强煤矿亦未提供任何证据证明原凹子冲煤矿有限公司与本案有利害关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，其所提上诉理由也不成立，本院不予支持。第二，关于莫乔书的停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第六十四条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因上诉双方均未举证证明莫乔书的月平均缴费工资是多少，一审以2013年黔西南州城镇单位从业人员月平均工资3466.25元计算并无不当。超强煤矿上诉称因莫乔书工作时间较短，所以停工留薪期工资应以60%计算没有法律依据，该上诉理由不成立，本院不予支持。第三，关于莫乔书享受的护理费问题。一审并没有支持莫乔书的护理费，超强煤矿上诉所提莫乔书的护理费应按78.9元/天计算属无中生有，本院不予支持。综上所述，上诉人超强煤矿的上诉请求和理由均不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人兴义市白碗窑镇超强煤矿承担。本判决为终审判决。审判长  岑吉善审判员  陇忠平审判员  陈颜虹二〇一七年九月八日书记员  潘天燕