山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋中中法刑终字第81号
原公诉机关榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭造元，男，汉族，高中文化，无业。2013年9月14日因涉嫌犯诈骗罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年9月26日被依法逮捕，现羁押于晋中市看守所。
辩护人任先毫，山西良胜律师事务所律师。
榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控被告人郭造元犯诈骗罪一案，于2014年3月16日作出（2014）榆刑一初字第9号刑事判决。原审被告人郭造元不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院检察员梁艳萍、温剑凯出庭履行职务，上诉人郭造元及其辩护人任先毫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
榆次区人民法院判决认定，被告�郭造元以办工作为由骗取被害人邢某某人民币365000元，其中既遂265000元，未遂100000元。
原判认定上述事实的证据有被害人邢某某的报案书及询问笔录，被告人郭造元的讯问笔录，魏某某的询问笔录，刘某某的询问笔录，连某某的询问笔录，陈某某的询问笔录，叶某某的询问笔录，辨认笔录及收条等。
据此，榆次区人民法院判决认为，被告人郭造元以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，价值365000元（其中265000元既遂，100000元未遂）数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人郭造元在骗取被害人邢某某100000元时，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1、被告人郭造元犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；2、被告人郭造元违法所得二十六万五千元，予以追缴。
上诉人郭造元当庭表示原判量刑过重，请求二审从轻判处。
其辩护人所提辩护意见与其上诉意见一致。
经二审审理查明，2013年1月，被告人郭造元谎称自己有能力为被害人邢某某的儿子邢某明办理山西省检察院的工作为由，提出索要办工作的费用265000元。2013年1月至4月被害人邢某某在榆次新建北路晋凯物流公司该的办公室分两次给付被告人郭造元共计200000元，在太原精品茶城给付被告人郭造元65000元。之后被告人郭造元以工作很快能够办下来等理由，予以推脱。2013年9月13日11时许，在魏某某和邢某某的要求下，被告人郭造元给邢某某书写了265000元的收条，并又继续提出办工作还需100000元。被害人邢某某发现被骗后即到公安机关报案。
另查明，在本院二审期间，上诉人郭造元表示自愿认罪，且与被害人邢某某就退赃事宜达成协议并积极履行，被害人邢某某对郭造元的行为表示谅解，请求对其从轻处理。
经控辩双方当庭举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、被害人邢某某的报案书及侦查机关询问该的笔录，陈述2013年1月初，该听朋友刘某某说有人给魏某某的儿子办理工作了，该就给魏打电话。过了几天魏某某给该打电话说把对方约出来见见，之后，魏某某把郭造元约在其榆次区新建北街晋凯物流公司见面。当时在场的有刘某某，该妻子白某某、儿子邢某明。见面后郭造元说他在中央派出山西新闻的直属机构上班，还拿出很多关于记者和新闻中心有关证件让看，后就谈关于办工作的事情。郭造元说：“现在有3个指标，省检察院，省公安厅，高速交警各一个指标。”后该经和家人商量确定去省检察院，郭造元说省检察院的�标价是需要265000元。之后，该分3次给了郭造元260000元，郭造元说事情已经办妥了，还需要100000元才能把工作办妥，该就不相信郭造元，就让郭打了265000元的收条，之后该就到公安机关报了案。
2、侦查机关讯问被告人郭造元的笔录，该供述2012年10月初，在太原新建路口碰到陈某某。陈问该，有没有亲戚朋友的孩子需要安排工作，需要的话就和他联系。大约过了10天的时间，该接到刘某某的电话，说他朋友的孩子想找工作，问该有没有办法，该就给陈某某打电话，陈说：“去公安局的指标需要300000元，检察院的需要265000元”。第二天，该来到榆次邢某某的公司，见到邢某某及其子，老刘、魏某某，邢说去检察院，该就打电话告诉了陈某某，后邢某某去银行取钱，邢将取回的100000元交给了该。2013年4月间，分两次收到邢某某的165000元，共计265000元，该将此款交给陈某某�2013年9月13日，魏某某将该叫到榆次，去了邢某某的公司，邢让该给他写了一张265000元的收条。该告诉邢某某要办成这件事还需100000元。该和魏某某去大东关东泉浴池洗澡时，被公安人员叫回公安局。
3、侦查机关询问魏某某的笔录，2013年3月，该在家中，邢某某给该打电话说，听说该认识一个人，能办了工作，让去邢的办公室聊一聊，第二天该去了邢某某的公司，当时该、刘某某、郭造元、邢某某4人在邢的办公室聊了两句，就一起去吃饭，回来在邢的办公室，邢给了郭造元100000元现金，说这钱是郭造元给邢的儿子办工作的费用，郭造元答应将邢的儿子办到山西省人民检察院，郭造元拿了钱后，该等人就散了。到了4月份，该、邢某某、刘某某、郭造元在邢的办公室，郭造元说7、8月份就可以上班了，然后邢某某又给了郭造元100000元现金。过了一段时间，邢某某打电话说，郭造元要钱了，让该和他相跟上去太原给郭造元送钱，到了郭造元家附近卖茶叶的地方，邢某某给了郭造元65000元。郭说7、8月就能上班了。8月28日，该和郭造元去了邢某某的公司办公室，郭造元对邢某某说：“工作已经办好了，9月10日就能上班”，该和郭造元就走了。9月13日，刘某某给该打电话，并联系了郭造元，该3人见了面，刘某某说：“你要是办不成工作就先把钱拿回来，要不你给邢某某写个收条”，郭造元说：“还需要100000元”。吃晚饭后，在邢某某的办公室，该和刘某某当证人，郭造元给邢某某写了265000元的收条。
4、侦查机关询问刘某某的笔录，具体日期不记得了，该在邢某某家闲聊，邢提到了儿子刚大学毕业，能不能找个工作，该就告邢，魏某某认识一个人，可以问魏某某，过了几天邢某某打电话说，他和魏某某联系了，今天，魏某某带的郭�者要过来，让该过去，到了邢办公室，就商谈给邢某某儿子找工作的事情，最终，郭造元答应2、3个月内，将邢儿子的工作安排到山西省人民检察院，所需费用265000元，然后就散了。过了一星期，邢某某打电话告诉该，郭造元过来拿钱了，当时，该、邢某某、魏某某、郭造元在场，邢某某给了郭造元100000元。过了一段时间，不记得细节了，邢某某告该说他分两次将余款165000元给了郭造元。2013年9月13日该让魏某某联系郭造元，在吃饭期间，该和魏某某问郭造元到底能不能办了工作，办不成赶紧把钱退回来，郭造元说：“等几天办不成了，把钱退回来”，该说：“没钱退可以先打个收条”，郭造元说：“过了国庆节保证能上班，如果办成再出100000元”。邢某某让郭造元打了一张收到265000元的收条，该和魏某某也在收条上签名按了手印，然后郭造元和魏某某就走了。
5、侦查机关询问连某某的笔录，证实2013年9月13日16时许，魏某某给该打电话，让到大东关澡堂洗澡，该过去姓郭的也在，之后警察来了就把该、魏某某、郭造元带回公安机关。
6、侦查机关询问陈某某的笔录，证实该是通过晋城矿务局的一个叫严某某的人介绍认识的郭造元，关系一般，已经有3年没有联系了。郭造元他应该知道，该是个普通的员工，不是领导干部，该就办不了工作，郭造元也没给过该钱。
7、侦查机关询问叶某某的笔录，证实经人介绍认识郭造元，他是山西人，几年前认识了，后来也没有什么工作上的关系，就不联系了，郭造元自称是山西环保协会的，因国青廉政建设研究中心这个单位还没有成立，而且也没有答应郭造元职务，郭造元和研究中心一点关系都没有。
8、被害人邢某某对被告人郭造元的辨认笔录。
9、被告人郭造元给被害人邢某某打的265000元收条一张。
10、视听资料。
11、上诉人郭造元常住人口信息。
12、上诉人郭造元亲笔书写的悔罪书，证实该表示愿认罪服罚。
13、上诉人郭造元与被害人邢某某达成的退赃协议一份，证实双方就退赃事宜达成一致意见。
14、被害人邢某某出具的刑事谅解书一份，证实被害人对上诉人郭造元的行为表示谅解，并请求对上诉人从轻处罚。
15、被害人邢某某出具的说明一份，证实上诉人郭造元已全部履行退赔协议。
本院认为，上诉人郭造元以非法占有为目的，虚构事实，以谎称自己有能力为他人办理工作为由，骗取他人钱财，价值达365000元（其中265000元既遂，100000元未遂）数额巨大，其行为确已构成诈骗罪。鉴于上诉人（原审被告人）郭造元在二审期间能自愿认罪，积极对受害人的经济损失进行赔偿，并取得被害人的谅解，具有认罪、悔罪表现，依法可酌情对�从轻处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、撤销晋中市榆次区人民法院（2014）榆刑一初字第9号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）郭造元犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月14日起至2018年9月13日止。）
（所处罚金于本判决生效后三十日内，一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李志坚
代理审判员 郑晓勇
代理审判员 刘 静
二〇一四年七月七日
书 记 员 张瑜婷