汕头市潮南区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤0514民初414号
原告：赵丽婵，女，汉族，住汕头市潮南区。
委托诉讼代理人：易伟，广东合桓律师事务所律师。
被告：蔡坤键，男，汉族，住汕头市潮南区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区韩江路19号怡景大厦一、二层。
负责人：曹远。
委托诉讼代理人：ＸＸ通，广东遵道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。
原告赵丽婵与被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）、蔡坤键机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月30日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵丽婵的委托诉讼代理人易伟，被告保险公司的委托诉讼代理人林胜群到庭参加诉讼，被告蔡坤键经传票传唤，没有正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告赵丽婵向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告人身损害赔偿款30000元（暂计至起诉之日）；2.由二被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告根据司法鉴定意见将诉讼请求变更为：1.判令被告保险公司在保险责任限额内赔偿原告各项损失计209586.41元；2.判令被告蔡坤键在保险范围外向原告承担赔偿责任；3.由二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年11月2日19时11分，被告蔡坤键驾驶粤Ｄ×××××号轿车在潮南区陈店镇与原告赵丽婵驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，经潮南区陈店卫生院检查，原告伤情为右胫骨上段骨折，被告蔡坤键让原告不要报警进行保守治疗。原告治疗五个多月后，发现病情严重，无法继续保守治疗，遂于2017年4月11日到汕头市第二人民医院检查，医院建议手术治疗，原告于2017年4月25日住院治疗，并于2017年4月17日报警，要求交警部门处理。汕头市公安局潮南分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告蔡坤键负事故全部责任，原告免承担事故责任。原告经汕头市第二人民医院行左髂骨取骨、右胫骨平台骨折畸形愈合截骨矫形植骨内固定术后，于2017年5月23日出院。因肇事车辆向被告保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，保险金额为1000000元，并投不计免赔特约险。原告认为，被告蔡坤键的交通肇事行为不仅使原告遭受了物质上的损失，而且精神上也受到伤害。被告保险公司作为肇事车辆的保险人，对该肇事车辆在事故中给原告造成的损害后果，应依有关规定在保险限额内对原告的损害后果承担赔偿责任。被告蔡坤键应向原告赔偿超出保险公司赔偿限额的部分损失。原告为维护自身的合法权益向法院提起诉讼，请求判准其诉讼请求。
原告赵丽婵对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1.身份证,据以证明其与被告诉讼主体资格；
2.企业信息查询，据以证明被告保险公司的诉讼主体资格；
3.道路交通事故认定书，据以证明被告蔡坤键负事故全部责任；
4.保险单，据以证明肇事车辆购买交强险及商业第三者责任险；
5.行驶证、驾驶证，据以证明肇事司机具备驾驶资格以及车辆资格合法，属于保险责任；
6.医疗费收据、药品发票，据以证明其因本次事故支付医疗费用44879.08元；
7.病历、入院记录、出院记录、放射科报告书，据以证明其伤情和治疗经过；
8.司法鉴定意见书及鉴定费发票，据以证明其经鉴定机构评定为X级伤残，需后续治疗费10000元，康复费2000元，误工期273天，住院28天每天配护理人员2人，出院77天每天配护理人员1人，营养费1200元，鉴定费3000元。
被告保险公司辩称：一、本案交通事故的真实性存疑，交通事故认定书认定缺乏事实根据，无法确定原告的受伤是由粤Ｄ×××××号车所致，保险公司不应承担保险赔偿责任。如经法院审理，有进一步的证据证明原告的损害与承保车辆发生的交通事故有关，保险公司也存在免责事由，不用承担保险赔偿责任。1.原告称交通事故发生于2016年11月2日，事故发生时有到潮南区陈店卫生院检查原告伤情为右胫骨上段骨折，被告蔡坤键让原告不要报警，但原告伤情如此严重，为何双方当时都没有报警及报保险，而在半年后的2017年4月17日才报警。道路交通事故认定书对事故发生的认定只有当事人自述和询问笔录，没有现场勘查，没有对车辆进行勘验，甚至没有证人证实，没有潮南区陈店卫生院的病历材料，也没有询问过当时潮南区陈店卫生院的医务人员，原告的受伤可以是其他原因造成，不排除存在当事人骗保或者保险人免责事由的可能，保险公司没有赔偿责任。2.保险公司已在投保人投保时向其送达《机动车综合商业保险条款（2014版）》（下称《保险条款》）及《机动车综合商业保险免责条款事项说明书》，投保人声明确认收到，且保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。《保险条款》依法有效，免责条款（包括责任免除条款、免赔额、免赔率等免除或者减轻保险人责任的条款）有效，双方按照条款约定享有权利并履行义务。本案中保险公司存在责任免除情形，不负赔偿责任。根据《机动车综合商业保险免责条款事项说明书》及《保险条款》第二十六条第一款第（八）项的约定：“投保人、被保险人或其允许的驾驶人知道保险事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。”保险人不负责赔偿。如果经审理，能确认伤情与承保车辆所发生的交通事故有关，也正如交通事故认定书所述的“交通事故基本事实无法查清”，证明事故的性质、原因、损失等因被保险人故意没有及时报警和报险而无法确定，保险公司依约不负责赔偿。二、本案《道路交通事故认定书》的责任认定不合法，根据事实认定部分“事故基本事实无法查清”，那么在难以确定受害人和行为人对损害的发生存在过错的情况下，根据《侵权责任法》第二十四条的规定应由双方分担损失，请法院依法重新认定。三、对原告所主张损失的意见。1.原告已经获得的赔偿应在其损失中扣除。2.原告请求赔偿医疗费用，必须提供病历材料、有效票据及用药清单核实，必须扣除非医保费用部分和非本案交通事故造成的用药费用部分。出院后的治疗费用属于后续治疗的范围，不应重复请求。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条及《保险条款》第三十六条的约定，保险公司不承担非医保用药费用部分。3.原告请求计算的住院时间过长，二期手术没有住院的必要，住院伙食补助费标准过高，不予认可。4.原告请求赔偿残疾赔偿金应按农村居民标准计算，伤残赔偿指数过高，请依法降低。原告为农业户口且在农村生活，为农村居民，有农业收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，原告的残疾赔偿金计算标准，应当按农村居民年均纯收入的标准计算。5.原告请求计算误工时间过长，误工费计算标准过高，缺乏依据，请依法驳回。原告为农业人口，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，误工费应按农村标准进行计算。6.原告请求计算护理期过长，护理人数过多，护理费计算标准过高，缺乏依据。原告的护理人数应以其亲属1人护理，而亲属为农业人口，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款护理费应按农村标准进行计算。7.原告已经治疗终结并已康复，其请求的后续治疗费必须以实际发生为依据，康复费、营养费与其伤情不符，没有事实根据，请依法驳回。8.原告请求赔偿精神损害抚慰金，数额过高，没有事实根据，请依法驳回。9.原告请求赔偿交通费，没有提供有效的票据证明，请依法驳回。10.司法鉴定费属原告举证费用，应由原告负责。诉讼费用属于保险人责任免除范围，保险公司没有过错，不应承担诉讼费用。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项规定，“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。”诉讼费用属于保险人的责任免除范围，因此，保险公司不应承担诉讼费用。
被告保险公司对其辩解在举证期限内提交的证据有：
保险条款、投保单、投保人声明，据以证明根据《机动车综合商业保险免责条款事项说明书》及《保险条款》第二十六条第一款第（八）项的约定，其司享有免责的权利。
被告蔡坤键没有答辩，在举证期限内也没有提交任何证据。
对当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了质证：被告保险公司对原告提交的证据1提出由法院依法认定；对证据2、4、5真实性、合法性、关联性均没有异议；对证据3真实性无异议，但认为交警部门的认定缺乏事实依据，没有相关材料，没有对车辆进行勘验或证人证实，也没有到医院进行了解，仅凭当事人陈述根本无法认定本案交通事故的事实；对证据6真实性提出由法院依法审核，但认为该项证据与本案交通事故没有关联性，证据中的外购药品并没有相关材料，且没有提交用药清单进行核对，无法证明原告所要证明的内容；对证据7中潮南区陈店卫生院出具的报告书有异议，认为根据国家医改政策，潮南区陈店卫生院也属于医改对象，已不具备放射诊疗的资格、其他病历材料与原告主张交通事故受伤治疗的事实无关；对证据8真实性无异议，但认为鉴定意见书中资料摘要1中的陈述不具备真实性，根据不真实材料进行鉴定所得出的鉴定结论缺乏真实性和客观性，不能作为定案依据。且鉴定结论中的后续治疗费、康复费、营养费过高、评定的护理期过长、护理人数过多。对鉴定费发票真实性无异议，但认为该费用应由原告负责。
原告对被告保险公司提交的证据真实性无异议，投保单上是否是投保人本人签名由法院依法认定，即使签名真实，也因投保时没有附保险条款，无法证明保险公司已向投保人就免责条款尽到提示说明义务。本案交通事故有交警部门出具的责任认定，也有医院出具的病历及发票，可以证明本案事故的发生经过以及原告因事故受伤治疗的事实，不符合保险免责情形。
为了查明本案事实，本院对被告保险公司提出“赵丽婵在2017年4月17日才对其于2016年11月2日发生的交通事故进行报警，交警大队在没有现场勘查、车辆勘验、证人证实及受害人在事故发生当天就诊的病历材料等证据的情况下，仅凭询问当事人所作的笔录作出蔡坤键负事故全部责任、赵丽婵免负事故责任的责任认定书”的异议内容，依职权要求汕头市公安局潮南分局交通警察大队对事故责任作出认定所依据的证据或相关规定作书面说明。汕头市公安局潮南分局交通警察大队于2018年7月6日复函：“我队受理的蔡坤键、赵丽婵交通事故一案，我队对双方当事人进行询问，双方对事故的事实供述一致，且能提供出事时车辆相片，我队认为该事故是客观存在，但由于事故后，蔡坤键没有保护现场，及时报警，也无法提供事故的视频资料，导致事故基本事实无法查清。因此，我队认定蔡坤键驾车上路行驶时，未能按照操作规范安全驾驶，且发生交通事故后没有保护现场，没有及时报警，致交通事故基本事实无法查清，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十条第一款的规定，是事故发生的全部过错，应承担事故的全部责任。”
对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。
对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告提交的证据1系原告与被告蔡坤键的身份证复印件，与本院核对的身份证原件相一致，真实性可予认定，并确认原告与被告蔡坤键的诉讼主体资格；原告户口簿登记为农业家庭户口，且按照国家统计局公布的城乡分类代码确定，其户籍地为农村，故原告的各项损失均应按农村居民的标准计算；证据2、4、5系企业信息查询、保单及行驶证、驾驶证，被告保险公司对其没有异议，可以认定被告保险公司的主体资格，以及肇事车辆投保了交强险和商业第三者责任险的事实；证据3系交警部门出具的道路交通事故责任认定书，真实性可予认定，虽然被告保险公司认为交警部门的认定缺乏事实依据，没有相关材料，没有对车辆进行勘验或证人进行证实，也没有到医院进行了解，仅凭当事人陈述根本无法认定本案交通事故的事实。但在本院对被告保险公司提出的异议向汕头市公安局潮南分局交通警察大队发函要求予以解释、说明后，该队于2018年7月6日作出原认定准确的函复意见，对交警部门作为交通管理部门在其职责范围内已确认的事实，因被告保险公司没有相反证据能推翻该认定，故本院对该《道路交通事故责任认定书》予以采信；证据6系医疗机构出具的医疗费收据、药品发票，真实性可予认定，被告保险公司认为应剔除原告的医疗费中存在非国家基本医疗用药部分的费用，但没有提供证据证明原告的用药中确有存在非国家基本医疗用药，故对被告保险公司的抗辩不予采纳，并确认原告因交通事故花去医疗费44879.08元的事实；证据7系医疗机构的病历、入院记录、出院记录、放射科报告书，真实性可予认定，被告保险公司虽对潮南区陈店卫生院出具的报告书有异议，但医院的诊疗时间与交警部门认定事故发生的时间能相互印证，故对该项证据予以采用；证据8系根据原告的申请本院委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定意见及鉴定费发票，真实性可予认定，并确认原告支付鉴定费3000元以及其因本案事故造成X级伤残，需后续治疗费10000元、康复费2000元，误工期273天，住院28天每天配护理人员2名、出院后护理期77天每天配护理人员1名,营养期60天、营养费1200元。被告保险公司虽认为鉴定意见书评定的后续治疗费、康复费、营养费过高，评定的护理期过长、护理人数过多，以及误工期过长，但既没有提出反驳证据推翻鉴定意见，也不申请重新鉴定，且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条关于“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，本院对被告保险公司的抗辩意见，不予采纳。原告依据司法鉴定意见请求赔偿后续治疗费10000元、康复费2000元、营养费1200元，合法有据，本院予以支持。原告请求赔偿护理费符合法律规定，虽没有提供护理人员的收入依据，但根据当地雇佣护工报酬的实际及有关规定，本院确定对原告住院期间的护理费按每天150元，出院后的护理费按每天120元的标准计算，根据司法鉴定机构出具原告住院28日每日配护理人员2名、出院后护理期为77日每日配护理人员1名的鉴定意见，护理费为：150元/天×28天×2人+120元/天×77天×1人=17640元；原告请求按广东省2017年度人身损害赔偿标准中汕头地区城镇居民人均年可支配收入25120.9元的标准计算残疾赔偿金，但因原告系农村居民，残疾赔偿金应按广东省2017年度人身损害赔偿标准中全省农村居民人均年纯收入14512.2元的标准，并按其构成X级伤残的事实计算，残疾赔偿金应为：14512.2元/年×20年×10%=29024.4元。原告请求赔偿误工费，符合法律规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，因原告没有固定职业，收入不稳定；根据相关规定，原告属于农村居民，误工费可按照广东省2017年度人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔行业在岗职工年平均工资35995元的标准，并按鉴定意见评定误工期273天计算，即误工费为35995元/年÷365天/年×273天=26922.28元。原告请求赔偿交通费，虽没有提供交通费等相关证据，但考虑到发生交通事故后原告住院、出院必然产生交通费用的实际，结合原告需二次住院共43天的事实，本院酌定交通费1290元。原告因交通事故致X级伤残，显然给其精神造成了一定的痛苦，根据损害后果及本地生活水平等因素综合考虑，本院酌定精神损害抚慰金5000元。原告根据其住院28天及第二次手术住院15天的事实，请求赔偿住院伙食补助费4300元，符合法律规定，可予支持。
被告保险公司提交的证据系机动车交通事故责任强制保险投保单和机动车综合商业保险投保单以及投保人声明，均有车辆所有人即投保人蔡某鸿签名，真实性可予认定，因投保人声明中已明确书写有“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”的内容，可以认定被告保险公司已向投保人送达保险条款并尽到明确说明免责条款的义务，即向投保人明确说明了“投保人、被保险人或其允许的驾驶人知道保险事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外”的内容。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月2日19时11分，被告蔡坤键驾驶粤Ｄ×××××号轿车在陈店镇与原告赵丽婵驾驶电动二轮自行车发生碰撞，造成原告赵丽婵受伤及车辆损坏的交通事故。事发后，双方自行协商未果，赵丽婵于2017年4月17日报警。2017年5月26日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队作出公交认[2017]第CF00610号《道路交通事故认定书》，对道路交通事故证据及事故形成原因分析“上述事实有以下证据予以证实：1.受案登记表，2.当事人自述材料、询问笔录；分析结果如下：当事人蔡坤键驾车上路行驶，没有按照操作规范安全驾驶，发生交通事故后，没有保护现场、没有及时报警，致使交通事故基本事实无法查清”，并认定被告蔡坤键负事故全部责任，原告赵丽婵免承担事故责任。事故发生后，原告赵丽婵被送至潮南区陈店卫生院进行检查，于2017年4月11日到汕头市第二人民医院进行门诊治疗，花去门诊医疗费777.85元。原告于2017年4月25日在汕头市第二人民医院住院治疗至2017年5月23日出院，共住院28天，花去医疗费44101.23元。原告于2018年3月30日向本院提起诉讼。2018年4月10日，原告向本院申请对其伤残等级、后续治疗费、康复费、住院期间及出院后护理时间、人数、误工期间、营养费进行鉴定，本院依法委托广东韩江法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于2018年5月8日作出鉴定意见如下：被鉴定人赵丽婵的伤残程度评定为X级伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为10000元；康复费评定为2000元；误工期评定为273日；出院后护理期评定为77日，建议其住院28日每日配护理人员2名、出院后77日每日配护理人员1名；营养期评定为60日，建议营养费1200元。
另查，粤Ｄ×××××号轿车登记所有人为蔡某鸿，该车在被告保险公司处投保交强险和商业险，交强险的保险期限为2016年6月7日0时起至2017年6月6日24时止，商业险的保险期限为2016年10月26日0时起至2017年10月25日24时止，其中商业第三者责任险的保险金额为1000000元，并投保不计免赔附加险。广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中全省农村居民人均年纯收入为14512.2元，农、林、牧、渔行业在岗职工年平均工资35995元，住院伙食补助费每人每天为100元。
本院认为，被告蔡坤键驾驶粤Ｄ×××××号轿车碰撞驾驶电动二轮自行车的原告赵丽婵，造成原告赵丽婵受伤住院及车辆损坏的交通事故。对该宗交通事故，公安交警部门已作出蔡坤键负事故全部责任，赵丽婵免负事故责任的认定书，该责任认定准确，本院予以采信。原告因交通事故造成的合法有据的各项损失为：医疗费44879.08元、住院伙食补助费4300元、后续治疗费10000元、营养费1200元、护理费17640元、误工费26922.28元、康复费2000元、残疾赔偿金29024.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费1290元，共计142255.76元。原告因本事故造成的损失，应由蔡坤键承担赔偿责任，因肇事车辆已投保了交强险和商业第三者责任险，故原告请求被告保险公司在交强险赔偿责任限额内对其损失先予赔偿，依法有据，可予支持；被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告的各项损失，即在医疗费用赔偿限额内赔付10000元和在伤残赔偿限额110000元内对包括残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、精神损害抚慰金、交通费等项目赔付81876.68元；被告保险公司在交强险赔偿限额内共应赔偿原告各项损失91876.68元。原告对交强险赔偿不足部分50379.08元，请求被告保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内予以赔偿，但因被告蔡坤键发生事故后没有保护现场、没有及时报警，而是在事故发生后近半年的时间才由原告报警，致交警部门对事故基本事实无法查清，根据投保人与保险公司约定的免责条款，被告蔡坤键的行为符合保险公司责任免除情形，故被告保险公司抗辩不需要承担赔偿责任，有合同依据和法律依据，本院予以支持；被告蔡坤键作为侵权责任人应对原告赵丽婵的各项损失在交强险赔偿不足部分承担赔偿责任。对被告保险公司认为其公司不应承担诉讼费的问题，本院认为，诉讼费用包括鉴定费在内虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费用，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。被告蔡坤键经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼，应视为放弃对原告的主张行使抗辩的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效后20日内赔偿原告赵丽婵各项损失91876.68元。
二、被告蔡坤键应于本判决生效后20日内赔偿原告赵丽婵各项损失50379.08元。
三、驳回原告赵丽婵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4444元，减半收取计2222元，鉴定费3000元，共5222元，由原告赵丽婵负担644.5元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担4048元，被告蔡坤键负担529.5元。原告已预交的诉讼费不予退还，二被告应负担的诉讼费在履行案款时直接付还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 王创伟
二〇一八年七月十六日
书记员 林小凤