浙江省三门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台三刑初字第212号
公诉机关浙江省三门县人民检察院。
被告人沈某甲，男，1970年12月15日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市桃渚镇高才村3-97号，2014年11月12日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年11月21日被三门县公安局取保候审。现在家。
指定辩护人杨天阳，浙江金威律师事务所律师。
被告人柯某甲，农民。2014年11月18日因本案被三门县公安局取保候审。现在家。
辩护人章正余，浙江持正律师事务所律师。
浙江省三门县人民检察院以三检刑诉（2015）210号起诉书指控被告人沈某甲、柯某甲犯非法采矿罪，于2015年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派代理检察员邵喆出庭支持公诉，被告人沈某甲及其指定辩护人杨天阳，被告人柯某甲及其辩护人章正余到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门县人民检察院指控，2014年4月份以来，被告人沈某甲、柯某甲为非法获利，在三门县浦坝港镇浦坝村山上，未经批准擅自在该山上开采石矿资源。被告人沈某甲、柯某甲在非法采矿过程中，利用大型切割机切割山体石矿，后将开采来的石矿卖到三门县浦坝港镇梅岙村、温岭等地。三门县国土资源局工作人员多次进行制止，并下发停止违法行为通知书，但被告人沈某甲、柯某甲继续开采。据浙江省有色金属地质勘查局勘测，共累计非法开采石矿3496立方米，约8740吨。经三门县价格鉴定中心鉴定，该3496立方米石矿价值人民币594320元。
针对上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、鉴定意见、书证等证据予以证明，公诉机关认为，被告人沈某甲、柯某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为构成非法采矿罪，提请依法判处。
被告人沈某甲对起诉书指控的事实和定性均无异议。
被告人沈某甲的指定辩护人提出以下辩护意见：1、被告人自动投案，如实供述，应认定为自首，依法可从轻或者减轻处罚；2、被告人系初犯、偶犯，认罪态度较好；3、被告人法律意识淡薄，文化程度较低，主观恶性较小。综上，建议法庭对被告人适用缓刑。
被告人柯某甲对起诉书指控的事实和定性均无异议。
被告人柯某甲的辩护人提出以下辩护意见：1、本案采矿时间涉及4月份到10月份，期间市场价格不同，公诉机关就以最后一个月份确定基准日，从而计算出全部的价值不合理，应该按照重新鉴定所参照的基准日分别计算；2、被告人认罪态度较好。建议法庭对其适用缓刑。
经审理查明：
2014年4月份以来，被告人沈某甲、柯某甲为非法获利，在三门县浦坝港镇浦坝村山上，未经三门县国土资源局批准擅自在该山上开采石矿（凝灰岩板材）资源。被告人沈某甲、柯某甲在非法采矿过程中，利用大型切割机切割山体石矿，后将开采来的石矿通过汽车运载的方式卖到三门县浦坝港镇梅岙村、温岭等地，二被告人的违法所得共计人民币21万余元。三门县国土资源局工作人员多次到该非法采矿点进行制止，并下发停止违法行为通知书，被告人沈某甲、柯某甲不顾制止继续开采。据浙江省有色金属地质勘查局勘测，2014年9月15日至10月28日期间，二被告人开采板材的资源储量为1815立方米，2014年4月至9月15日期间开采板材的资源储量为1681立方米，共累计非法开采石矿3496立方米，约8740吨。经三门县价格鉴定中心鉴定，2014年4月份至7月份期间，每月凝灰岩板材价格为85元／立方米，8月份至10月份期间，每月价格为170元／立方米，则该3496立方米石矿总价值人民币451435元。
案发后，被告人沈某甲、柯某甲已退出全部违法所得。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人沈某甲的供述，证明的内容有：2014年4月份，其开始组织人员在浦坝村山上最上面的一个石矿里开始开采石头。其占6.5股份，柯某甲占3.5股，这个石矿一共开采了半年左右时间，在此期间，国土局的工作人员来制止过3、4次，让他们停止开采，但是他们继续开采，一直到10月25日，国土局联合公安过来执法。开采出来的石矿，其一共卖了20多万元。
2、被告人柯某甲的供述，证明的内容有：沈某甲找到其让其一起合伙采矿，其为了赚钱就一起拼股，但是其没有投钱，都是沈某甲垫的钱，其当过多年干部，在村里有一定关系，沈某甲开矿有什么麻烦事可以找其出面摆平。
3、证人潘某的证言，证明柯某甲在浦坝村山上开采矿产资源没有经过相关部门的审批。
4、证人朱某的证言，证明柯某甲的采矿点没有任何审批程序，都是自行开采。他们国土局工作人员多次跟踪巡查，要求开采人员停止采矿，并且发了责令停止违法行为通知书。
5、证人陈某甲的证言，证明柯某甲等人的采矿点位于浦坝港镇浦坝村山上，没有经过任何审批，他们国土工作人员多次到他们的采矿点巡查，并多次责令停止非法开采，下发《责令停止国土资源违法行为通知书》，每次等工作人员离开后，他们又恢复开采。
6、证人郑某甲、郑某乙、沈某乙、沈某丙、陈某乙、林某甲、黄某、林某乙的证言，证明他们在沈某甲、柯某甲的采矿点做小工，国土局工作人员来制止过几次，但走了后，他们又继续开采的相关情况。
7、证人陈某丙、柯某乙、柯某丙、柯某丁、柯某戊、柯某己、柯某庚、柯某辛、柯某壬的证言，证明沈某甲开采的矿点是多年前的老矿，村两委集体讨论过，将该山林的使用权承包给沈某甲，沈某甲等人没有经过国土等相关部门审批就在之后的4月份左右组织人员开采石矿，柯某甲参与管理，期间国土部门也来制止过几次。
8、证人翟某甲、翟某乙的证言，证明他们曾向沈某甲买过石条的相关情况。
9、三门县国土资源局文件、责令停止国土资源违法行为通知书、执法监察巡查登记台账，证明三门县国土资源局工作人员在执法监察过程中发现被告人沈某甲、柯某甲非法采矿后，责令二人停止非法采矿行为的相关情况。
10、合伙协议书，证明被告人沈某甲、柯某甲签订合伙采矿协议书的相关情况。
11、估算报告，证明浙江省有色金属地质勘查局对被告人沈某甲、柯某甲涉及的非法采矿量进行估算，2014年9月15日至10月28日期间，开采板材的资源储量为1815立方米；2014年4月至9月15日期间开采板材的资源储量为1681立方米。
12、三门县价格认证中心价格鉴定结论书，证明以2014年10月为价格基准日，确定可用于生产凝灰岩板材的凝灰岩资源为170元／立方米。另，三价鉴字（2015）126号价格鉴定书以4月至10月期间的每个月为价格基准日进行鉴定，4月至7月每月凝灰岩板材价格为85元／立方米，8月至10月每月价格为170元／立方米。
13、浙江省国土资源厅关于柯某甲等人非法采矿造成矿产资源破坏价值鉴定意见书，证明浙江省资源厅认为浙江省有色金属地质勘查局提交的勘查报告经专家评审，结论有效，三门县价格认证中心的鉴定结论有效。
14、现场勘查检查工作记录，证明案发现场的相关情况。
15、辨认笔录及照片，证明被告人辨认作案现场的相关情况。
16、收款收据，证明非法开采的石矿共计销售人民币21万余元。
17、三门县价格认证中心的市场调查及其三门县国土资源局文件，证明三门县国土资源局曾要求供电部门对柯某甲等人的非法采矿点采取停电措施，2014年7月25日县供电部门开始拉闸停电，凝灰岩板材市场销售价格开始上涨到350元／立方米。
18、归案经过，证明被告人沈某甲、柯某甲的到案情况。
19、户籍证明，证明被告人沈某甲、柯某甲的身份情况。
关于被告人柯某甲辩护人提出本案的矿产资源价值在每个月的市场价格不同，公诉机关就以最后一个月份确定基准日，从而计算出全部的价值系不合理的辩护意见。经查，三门县价格认证中心的市场调查及其三门县国土资源局文件证明三门县国土资源局曾要求供电部门对柯某甲等人的非法采矿点采取停电措施，2014年7月25日县供电部门开始拉闸停电，之后凝灰岩板材市场销售价格开始上涨到350元／立方米。三门县价格认证中心的价格鉴定书也证明了2014年4月至7月每月凝灰岩板材价格为85元／立方米，8月至10月每月价格为170元／立方米。证据之间能够相互印证，证明凝灰岩板材前后价值情况不同。结合浙江省有色金属地质勘查局对涉案非法采矿量进行的估算，2014年9月15日至10月28日期间，开采板材的资源储量为1815立方米，2014年4月至9月15日期间开采板材的资源储量为1681立方米。根据庭审中查明的证据，9月15日之前无法确定每个月的开采板材量，因此，只能从有利于被告人的原则出发，就低认定单价，从而确定二被告人从2014年4月至9月15日开采石矿价值人民币为142885元，2014年9月15日至10月28日开采石矿价值人民币为308550元，总价值为人民币为451435元。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。因此，公诉机关指控被告人沈某甲、柯某甲非法采矿系情节特别严重的意见不予采纳。
本院认为，被告人沈某甲、柯某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。二被告人自愿认罪且已退出全部违法所得，酌情从轻处罚。被告人沈某甲的指定辩护人提出被告人沈某甲系自首的辩护意见，经查，被告人沈某甲投案后未如实供述其与柯某甲共同犯罪的基本事实，遂不能认定自首。因此，指定辩护人就此提出的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人沈某甲、柯某甲的犯罪情节和悔罪表现，依法可适用缓刑。二辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。退出的违法所得依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人沈某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、被告人柯某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
三、二被告人退出的违法所得人民币二十一万元（已缴纳）依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林菁优
人民陪审员 陈 伟
人民陪审员 周昌熙
二〇一五年十二月十四日
代书 记员 杨帅帅
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。