湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0105民初2593号原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段358号。负责人ＸＸ，董事长。委托代理人张国彬，湖南通程律师事务所律师。委托代理人李高翔，湖南通程律师事务所律师。被告卢冬花。委托代理人欧艳莎，湖南恒昌律师事务所律师。原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店诉被告卢冬花劳动争议纠纷一案，于2016年5月26日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员杨标独任审判，公开开庭进行了审理，代理书记员彭小波担任庭审记录。原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店（以下简称窝窝家家伍家岭分店）的委托代理人张国彬、被告卢冬花及其委托代理人欧艳莎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告窝窝家家伍家岭分店诉称：被告于2011年4月9日入职原告单位工作，原、被告双方签订了劳动合同和承诺函。应被告的请求在承诺函中明确载明：单位应缴部分的社会保险由原告以现金的形式支付给被告，被告自行交往原单位购买，因此所产生的一切后果由被告自行承担。基于该协议及承诺函，原告已按月将单位应缴的社会保险以现金形式支付给被告。原告认为其已依约依法承担了社会保险的支付义务，但因被告的请求由其自行承担办理义务，故原告不存在未办理社会保险亦不应当承担。被告没有社会保险原因在于其自身，应自行承担没有办理的责任。被告以未办理社会保险为由解除劳动合同与事实不符。原告无须向被告支付经济补偿金，亦无须支付失业保险损失。综上所述，请求法院判令：一、原告无须向被告支付经济补偿金16000元；二、原告无须向被告支付失业保险损失11120元；三、原告无须为被告办理社会保险；四、本案诉讼费由被告承担。被告卢冬花辩称：一、本案原告未依法为被告缴纳社会保险，给被告造成了巨大的经济损失，依法应承担支付经济补偿金、失业保险金和办理社会保险等法律责任；二、原告诉请主张“被告签订了承诺函，明确载明：单位应缴纳的社保保险由原告以现金的形式支付给被告，被告自行交往原单位购买”。该主张不但没有事实根据，而且违反法律的强制性规定，归于无效。1、单位（原告）应缴纳的社保保险以现金支付给被告，却未能提交被告签收的证据。特别是每月的社保金额究竟是多少金额，均无证据证明。“被告自行交往原单位购买”，被告自始至终没到其他单位工作过，也从未缴纳过社保；2、根据《社会保险法》和《社会保险费征缴暂行条例》等相关法律规定缴费单位必须向当地社会保险经办机构办理社会保险登记，参加社会保险。《工伤保险条例》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。用人单位为员工缴纳社保是每个单位的法定责任，无论何种原因均不能减免用人单位的法律责任。承诺函内容违法，归于无效；3、事实上，被告签订该承诺函时，系双方劳动关系存续期间，原告以应付社保部门检查为由骗取被告签订该协议，从未发放过该承诺函中所谓的单位（原告）应缴纳的社保保险金，纯属无中生有；三、劳动仲裁裁决对原告为被告缴纳社保的期间认定有误，应从2011年4月19日起计算缴纳期间。从原告起诉内容和仲裁庭审笔录均可判断被告入职时间为2011年4月19日，从被告提交的工资条可知，2012年5月至2012年9月的工资中均未包含保险补贴。经审理查明：湖南窝窝家家酒店管理有限公司于2011年6月17日成立，2012年8月27日该公司成立分支机构即本案原告。2011年4月19日被告进入长沙市窝窝酒店（湘雅店）（即原告）处从事客户服务员一职，并与湖南窝窝家家酒店管理有限公司签订了为期一年的劳动合同书，合同约定工资支付明细中有一项为“保险150元补贴/月”。2014年4月19日，湖南窝窝家家酒店管理有限公司作为甲方与被告作为乙方签订了一份《聘用合同书》，合同约定劳动合同期限从2014年4月19日起至2016年4月18日止，乙方暂担任甲方公司客户服务员，甲方按公司统一的工资体系、制度支付乙方报酬，乙方基础工资为1140元/月（包含全勤奖50元/月），岗位工资为313元/月，单休日加班工资为447元/月，合计月工资为1900元/月（内含社会保险津贴）。合同还对其他事项进行了约定。该合同在甲方签章处盖了原告的印章，该合同在工资支付明细中没有约定保险补贴。该合同后附有一份于2014年4月19日签署的《承诺函》，内容为：“本人社会保险已由原工作单位购买，因本人自身原因，现本人承诺，湖南异国风情酒店管理有限公司、湖南窝窝家家酒店管理有限公司将单位应缴部分支付给本人，由本人交往原单位购买，因此所导致的一切后果由本人承担，公司无须承担任何责任”。承诺人签名处由被告亲笔签了名。在原告处工作期间，原告发给被告工资条支付明细中也没有体现出支付社会保险部分。2016年3月4日，被告以原告未为其参加社会保险为由向原告提交了辞职报告，自此被告再没有去原告处上班。被告离职前12个月平均工资为3228.50元，被告在湖南窝窝家家酒店管理有限公司和原告处工作总时间为4年零8个月。2016年3月22日，被告向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付经济补偿金16000元（3200元/月×5个月）、未签订劳动合同的二倍工资差额35200元（3200元/月×11个月）、失业保险损失11120元(1390元/月×10个月×80%)及补缴2011年5月份至2016年3月份期间的社会保险费。2016年5月9日，长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会作出开劳人仲案字（2016）第48号《裁决书》，裁决由原告支付被告经济补偿金16000元、失业保险损失11120元，并由原告为被告缴纳2012年9月至2016年2月期间的社会保险费单位应缴部分，个人部分由被告承担，对被告的其他仲裁请求不予支持。2016年6月13日，被告在湖南省人力资源和社会保障厅办理了《就业失业登记证》。2016年5月26日，原告诉至本院要求判如所请。上述事实有《聘用合同书》、《承诺函》、开劳人仲案字（2016）第48号《裁决书》、工资条、失业登记证、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证。本院认为：劳动者的权益依法应受法律保护。本案中，关于经济补偿金的问题，被告要求原告支付经济补偿金的理由为原告未为被告缴纳社会保险，原告虽然提交了《承诺函》拟证实原告将社会保险单位应缴部分支付给被告本人，但被告没有提交相关的付款凭证予以证实，且原告发给被告工资条支付明细中也没有体现出支付社会保险部分，故原告主张已将社会保险单位应缴部分支付给了被告依据不足。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。故被告根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”向原告要求支付经济补偿金符合法律的规定。因被告在原告处工作总时间为4年零8个月，原告应当支付被告5个月的经济补偿金16142.50元（3228.50元/月×5个月），因被告未对开劳人仲案字（2016）第48号《裁决书》提起诉讼，视为认可该裁决，故原告应按该裁决支付被告经济补偿金16000元；关于未签订劳动合同的二倍工资差额35200元的问题，因原告在仲裁庭审过程中已举证证明已与被告签订了劳动合同，且被告对原告提交的劳动合同书无异议，原、被告已签订了劳动合同，故原告无须向被告支付二倍工资差额35200元；关于失业保险损失问题，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的;(三)已经进行失业登记，并有求职要求的”。根据上述法律规定，用人单位不按规定参加失业保险或缴纳失业保险费，致使劳动者失业后不能享受失业保险待遇，应当承担赔偿损失责任。本案中，因原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告以此为由与原告解除劳动关系，根据上述法律规定及《中华人民共和国社会保险法》第四十六条及实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定第十三条和《湖南省实施办法》第十条等相关规定，原告应承担赔偿被告10个月的失业保险损失共计11120元（10个月×1390元×80%）；关于社会保险的补缴问题，因社会保险的补缴是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，属相关社会保险机构强制履行征缴职责范畴，本院不予处理。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动法》第一条、第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第一条、第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店在本判决生效之日起五日内支付被告卢冬花经济补偿金16000元；二、原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店在本判决生效之日起五日内支付被告卢冬花失业保险损失11120元；三、驳回原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店的全部诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告湖南窝窝家家酒店管理有限公司伍家岭分店承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  杨 标二〇一六年七月二十六日代理书记员  彭小波