广东省阳江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤17民终100号
上诉人（原审原告）：阳江市信鑫海产品有限公司。住所地：广东省阳江市江城区银岭科技产业园*******号。
法定代表人：付仕发，该公司总经理。
委托诉讼代理人：尉迟明，广东言必行律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖伟雄，广东言必行律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：冯钰茹，女，1987年4月13日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。
委托诉讼代理人：黄仕掌，广东拓进律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓德富，广东拓进律师事务所律师。
上诉人阳江巿信鑫海产品有限公司（以下简称信鑫公司）因与被上诉人冯钰茹经济补偿金纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院（2016）粤1702民初1678号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行审理，现已审理终结。
信鑫公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判信鑫公司无须向冯钰茹支付赔偿金40000元；3、改判信鑫公司无须向冯钰茹支付2015年7月、8月的工资共8000元；4、改判信鑫公司无须向冯钰茹支付2015年10月1日至3日的加班工资共1655.17元；5、改判冯钰茹向信鑫公司返还社保补贴7500元；6、改判冯钰茹向信鑫公司返还2015年6月份的工资2900元；7、本案诉讼费用由冯钰茹承担。主要事实与理由：一、冯钰茹入职信鑫公司的时间为2013年11月份，冯钰茹月薪为2900元，一审判决认定冯钰茹入职时间、月薪缺乏事实依据。二、信鑫公司没有违法解除与冯钰茹的劳动合同，一审判决认定信鑫公司非法解除冯钰茹的劳动关系的依据是冯钰茹提供的《关于解除劳动关系证明书》，该证明是冯钰茹利用其担任出纳职务的便利，私自利用印章伪造出来的。信鑫公司在一审庭审中申请法院对该证据原件进行真伪鉴定，但冯钰茹以原件丢失为由拒不提交，应不予采纳作为定案依据。一审判决信鑫公司向冯钰茹支付赔偿金40000元错误。三、冯钰茹向信鑫公司出具收到金额为11236元的《收据》，并承诺不再向公司主张任何其他权利，应予以确认，而一审法院对该证据不予认可，对信鑫公司不利的判决，依法应予以纠正。双方已经就劳动关系解除，可能涉及的经济补（赔）偿金、加班费、剩余工资、社会保险费、社保待遇等所有因劳动关系产生的一切费用达成了一致意见，即信鑫公司通过银行转账的方式一次性打包支付冯钰茹11236元，冯钰茹就上述约定和款项在《收据》上签字确认。四、冯钰茹在2015年10月1日至3日期间并不存在加班行为，证明是否存在加班的举证责任应为冯钰茹。五、冯钰茹自2013年11月入职信鑫公司后，信鑫公司每月向其支付社保补贴，在2014年4月至2015年10月期间，信鑫公司为冯钰茹购买了社会保险，应不再向冯钰茹支付社保补贴。冯钰茹于2014年4月至2015年6月每月领取的这500元社保补贴，合计7500元属于不当得利，理应退还给信鑫公司。六、信鑫公司为冯钰茹购买了社会保险中的所有险种（包括生育保险），但因冯钰茹严重超生，导致生育保险无法申报。冯钰茹于2015年6月至9月生育期间，没有上班的情况下，信鑫公司要求冯钰茹返还2015年6月份的工资2900元是符合法律规定的，且无须再向冯钰茹支付其在违法生育期间的2015年7月份、8月份的工资。
被上诉人冯钰茹辩称，一、冯钰茹于2010年10月5日入职信鑫公司，担任出纳。信鑫公司主张冯钰茹是在2013年11月入职的，应承担举证责任。二、冯钰茹月工资为4000元，依据信鑫公司每月支付给冯钰茹的工资银行流水账显示工资为4000元。根据《关于工资总额组成的规定》的规定，津贴及补贴属于工资总额的组成部分。三、冯钰茹在2015年10月份出勤27天，其中10月1日至3日加班，信鑫公司没支付加班费。信鑫公司不认可应提供2015年9月份、10月份的现金收付、银行结算及有关账务等出纳人工作职位相关的材料、凭证等予以佐证。其次，信鑫公司采用考勤记录，其拒不提供该项证据，应负举证责任。四、2015年6月、7月、8月是冯钰茹依法享有的产假假期，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《女职工劳动保护特别规定》、《妇女权益保障法》、《广东省工资支付条例》第十九条规定，劳动者依法享受法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资，因此，冯钰茹休产假期间，信鑫公司应当依法支付工资。五、信鑫公司支付的11236元给冯钰茹，该款项是2015年9月份工资4100元（含全勤奖100元）、10月份工资4100元（含全勤奖100元）、2015年春节奖金3000元和返还综合意外保险费36元，合计11236元，并非信鑫公司所称的解除劳动关系补偿款，并且银行转账记录明确显示用途是9-10月工资。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律准确，程序合法，应予维持。
信鑫公司向一审法院提起诉讼，请求：1、撤销信鑫公司向冯钰茹支付违法解除劳动关系的赔偿金40000元，改判信鑫公司无需支付赔偿金给冯钰茹；2、撤销信鑫公司向冯钰茹支付2015年7月、8月工资合计8000元，改判信鑫公司无需支付2015年7月、8月工资给冯钰茹；3、撤销信鑫公司向冯钰茹支付2015年10月1日至3日法定节假日的加班工资1655.17元，改判信鑫公司无需支付加班工资给冯钰茹；3、冯钰茹返还社保补贴共7500元给信鑫公司；5、冯钰茹返还2015年6月份的工资2900元给信鑫公司；6、确认信鑫公司没有违法解除与冯钰茹的劳动关系。
一审法院认定事实：冯钰茹于2010年10月5日入职信鑫公司，在该公司担任出纳一职，任职期间每月实发工资为4000元（基本工资2900元+社保补贴500元+油费补贴600元），如果全勤则发放全勤奖100元。2015年5月31日，冯钰茹因生育女儿开始休产假，于2015年9月开始回信鑫公司上班。2015年10月31日，信鑫公司出具《解除劳动关系证明书》，载明：“兹有我司冯钰茹自2010年在我公司担任出纳一职，现于2015年10月21日解除劳动关系”。2015年11月1日，信鑫公司通过银行转账向冯钰茹支付11236元，并备注为“工资9月-10月”。冯钰茹于2015年11月30日以信鑫公司违法解除劳动关系为由，要求信鑫公司支付赔偿金及相关款项，并申请劳动仲裁。江城区仲裁委于2016年1月5日作出裁决，确认信鑫公司违法解除与冯钰茹之间的劳动关系，由信鑫公司支付冯钰茹违法解除劳动关系的赔偿金40000元，2015年7月-8月工资8000元及2015年1月1日-3日的节假日加班工资1655.17元。信鑫公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起本案诉讼。
一审诉讼中，冯钰茹主张对信鑫公司提交的《收据》中“冯钰茹”的签名真实性进行笔迹鉴定，但信鑫公司主张其在第一次庭审后遗失了上述《收据》原件，因此上述鉴定无法进行。信鑫公司主张对冯钰茹提交的《解除劳动合同关系证明书》中信鑫公司印章的真假进行鉴定，冯钰茹主张该证明书其无原件提供，且该原件应在信鑫公司保管，信鑫公司对此主张该证明书复印件因无法核对真实性、合法性而不能作为定案依据。
一审庭审中，信鑫公司主张冯钰茹因为违反了计划生育政策因此无法享受生育津贴，因此其无需向冯钰茹支付产假期间的工资，并且冯钰茹需向信鑫公司返还已经支付的2015年6月份工资2900元。
一审法院认为，关于信鑫公司是否存在违法解除劳动关系的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，信鑫公司对其解除与冯钰茹之间的劳动关系及冯钰茹的工作年限均应承担举证责任，冯钰茹提供的《解除劳动关系证明书》虽为复印件，但信鑫公司在起诉时亦承认该公章为公司公章，其主张是冯钰茹利用公司出纳职务的便利自行加盖的，但其未能提供证据证明该事实，冯钰茹根据该《解除劳动关系证明书》的记载主张其入职时间为2010年10月5日，且信鑫公司未在上述证明书中载明解除理由，经一审法院释明，信鑫公司未能在举证期间内提供证据证明冯钰茹的工作年限及其与冯钰茹解除劳动关系是经双方协商的事实，应由信鑫公司承担举证不能的责任，一审法院对《解除劳动关系证明书》载明的事实予以认可。信鑫公司在冯钰茹哺乳期内解除与冯钰茹之间的劳动关系，且未载明理由，已构成违法解除劳动关系。
关于冯钰茹的工资为多少及赔偿金的数额问题。根据《解除劳动合同关系证明书》的记载，冯钰茹的入职时间为2010年10月5日。且双方都认可冯钰茹的工资组成为基本工资2900元、社保补贴500元、油费补贴600元，全勤则再发放全勤奖100元，信鑫公司主张社保补贴及油费补贴属于有关劳动保险和职工福利方面的各项费用及上下班交通补贴，不包括在工资总额的项目范围，因此冯钰茹的月工资应为每月2900元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，计算经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括津贴及补贴等货币性收入，冯钰茹的工资应认定为4000元。信鑫公司解除劳动合同后未依照《劳动合同法》规定向冯钰茹支付经济补偿的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，信鑫公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向冯钰茹支付赔偿金，即40000元（4000元/月×5个月×2）。
关于加班费是否应当支付的问题。冯钰茹主张其于2015年10月1日至3日期间加班，信鑫公司对该事实予以否认。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，信鑫公司在一审庭审中自认其员工上班需要考勤，但由于冯钰茹工作岗位的特殊性因此不实施考勤，但信鑫公司未能提供证据证明上述事实，信鑫公司应承担其举证不能的责任，对于信鑫公司要求不需支付加班费的主张，一审法院不予采纳。
关于《收据》载明的11236元为何种费用的问题。信鑫公司提供一份有“冯钰茹”签名的《收据》一份，拟证明上述11236元为其与冯钰茹协商后的经济补偿金和其他待遇，根据银行转账记录的记载，该笔汇款的用途显示为9月-10月工资，冯钰茹亦对该11236元的构成作出解释，主张其包括2015年9月份工资4100元，10月份工资4100元，春节补贴3000元及返还综合意外保险费36元，且在一审庭审中冯钰茹提出对上述《收据》中“冯钰茹”的签名的真实性进行鉴定，但信鑫公司却主张该证据在第一次庭审后已经遗失，导致该鉴定无法进行，结合银行转账记录的记载及冯钰茹的说明，一审法院对冯钰茹的说法予以采纳，《收据》载明的11236元应为2015年9月份、10月份的工资及春节补贴、综合意外保险返还款。
关于信鑫公司是否应当支付2015年7月份、8月份工资的问题。双方均认可信鑫公司已经支付2015年6月份工资2900元，2015年7月份、8月份的工资尚未支付。信鑫公司主张其已经为冯钰茹缴纳了生育保险，因此冯钰茹产假期间的工资本应由生育津贴支付，但由于冯钰茹违反计划生育政策，造成无法领取生育津贴，因此其亦无须支付2015年6-8月份的工资给冯钰茹。生育津贴应当以女职工分娩前12个月平均缴费基数为标准，参照人口计生部门规定的产假天数支付，用人单位发放的产假工资低于生育津贴标准的，由用人单位按规定标准补足，但生育津贴的享受与产假工资发放不能同时并存。本案中冯钰茹因违反计划生育政策无法享受生育津贴，则信鑫公司应当按照规定支付相应的工资给冯钰茹，即信鑫公司应当支付2015年7月份、8月份的工资共计8000元给冯钰茹。信鑫公司请求冯钰茹返还2015年6月份工资2900元，于法无据，不予支持。
关于信鑫公司支付给冯钰茹的社保津贴是否需要返还的问题。信鑫公司主张其已经在第三人公司处为冯钰茹缴纳了社会保险，但是由于工作失误造成每月支付500元社保津贴给冯钰茹，因此要求冯钰茹予以返还，该请求理据不足，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决：驳回阳江市信鑫海产品有限公司的全部诉讼请求。一审案件受理费10元，由阳江市信鑫海产品有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据，一审法院认定上述事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。关于冯钰茹的入职时间及工作年限的问题。信鑫公司主张冯钰茹入职时间是2013年11月，双方签订有《劳动合同》，但现在合同无法找到，冯钰茹认为双方未签订劳动合同，其于2010年10月5日入职信鑫公司，2015年10月31日解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，信鑫公司未就冯钰茹的入职时间进行举证，应负举证不能的不利法律后果，本院依法确认冯钰茹入职时间为2010年10月5日，双方于2015年10月31日解除劳动关系。本院认定冯钰茹从2010年10月5日起至2015年10月31日在信鑫公司工作的事实。
关于信鑫公司是否违法解除与冯钰茹的劳动关系。冯钰茹主张信鑫公司违法解除劳动关系，向一审法院提供的《解除劳动关系证明书》复印件，信鑫公司对该证据提出异议，主张没有出具该证明书，没有违法解除与冯钰茹的劳动关系，由于冯钰茹无法提供该证据原件进行核对，无法进行鉴定，对于该证据不能单独作为认定案件事实的依据。在本案中，由于双方均无法证明解除劳动关系的原因，可视为信鑫公司提出且经双方协商一致解除劳动关系，信鑫公司应向冯钰茹支付经济补偿。一审法院认定信鑫公司违法解除劳动关系，判决信鑫公司向冯钰茹支付赔偿金理据不足，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，计算经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括津贴及补贴等货币性收入，冯钰茹的工资应认定为4000元。信鑫公司上诉主张冯钰茹月工资为基本工资2900元依法无据，本院不予采纳。根据上述法律规定信鑫公司应向冯钰茹支付解除劳动关系的经济补偿金20000元（4000元/月×5个月）。2015年11月1日，信鑫公司通过银行转帐给冯钰茹，注明9月-10月工资。信鑫公司主张上述款项为其与冯钰茹协商后达成的经济补偿金和其他待遇，信鑫公司提供一份有“冯钰茹”签名的《收据》一份，冯钰茹在一审庭审中提出对上述《收据》中“冯钰茹”的签名的真实性进行鉴定，信鑫公司称该证据已经遗失，导致该鉴定无法进行，一审法院对于信鑫公司主张不予采纳正确。
关于信鑫公司应否向冯钰茹支付2015年7月份、8月份工资的问题。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。”冯钰茹生育依法享受98天产假，冯钰茹在产假期间，应当向冯钰茹支付产假期间工资。本案中，冯钰茹在2015年6月至8月份休产假，信鑫公司在2015年6月支付工资2900元给冯钰茹，没有支付2015年7月份、8月份工资，而冯钰茹请求信鑫公司支付2015年7月份、8月份工资8000元的理据充分，应予支持。信鑫公司以冯钰茹违反计划生育，造成其无法申报生育津贴，主张不应向冯钰茹支付2015年7月份、8月份工资及请求冯钰茹返还2015年6月份工资2900元缺乏法律依据，本院不予支持。
关于冯钰茹请求信鑫公司支付加班费应否支持的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，冯钰茹主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，冯钰茹未就其加班事实和信鑫公司掌握加班事实存在的证据进行举证，应负举证不能的不利法律后果，对于其主张在2015年10月1日至3日期间加班，应不予采信。一审判决认定冯钰茹在2015年10月1日至3日期间加班，判决信鑫公司支付加班费的理据不足，应予纠正。
信鑫公司支付冯钰茹的社保津贴为冯钰茹工资组成部分，信鑫公司主张其已经在其他公司处为冯钰茹缴纳了社保，要求冯钰茹返还社保津贴的请求理据不足，不予支持。
综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，依法予以纠正，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《女职工劳动保护特别规定》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、撤销阳江市江城区人民法院（2016）粤1702民初1678号民事判决；
二、阳江市信鑫海产品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向冯钰茹支付解除劳动关系经济补偿金20000元；
三、阳江市信鑫海产品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向冯钰茹支付工资8000元；
四、驳回阳江市信鑫海产品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合共20元，由上诉人阳江市信鑫海产品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈德印
审判员 李 桥
审判员 黄光汉
二〇一七年四月十二日
书记员 陈秋瑜