杭州市滨江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭滨知初字第661号
原告：南京市浦口区景秀霖美容美发中心，经营地：江苏省南京市浦口区大桥北路**号金城丽景花园***幢*单元***室。
经营人景秀玲，女，汉族，1975年5月13日出生，住江苏省南京市浦口区滨江大道*号明发滨江新城***幢*单元***室。居民身份证号：3206211975********。
委托代理人(特别授权代理)：袁爱萍，江苏国成律师事务所律师。
被告：杭州叁盛生物科技有限公司，住所地：浙江省杭州市滨江区长河街道滨兴路1451号1015室。组织机构代码：31126470-8。
法定代表人：孟秋，董事长。
委托代理人（特别授权代理）：寇迪、魏宁宁，浙江四乔律师事务所律师。
原告南京市浦口区景秀霖美容美发中心（以下简称景秀霖中心）诉被告杭州叁盛生物科技有限公司（以下简称叁盛公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2015年7月14日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，并于同年8月31日公开开庭进行了审理。原告景秀霖中心的委托代理人袁爱萍，被告叁盛公司的委托代理人寇迪、魏宁宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告景秀霖中心诉称：2015年4月底，被告邀请原告加盟被告公司商务运行体系和品牌市场运营。5月中旬，原告受邀到被告公司考察，并参加被告公司5月26日至28日为期三日的市场招商会议。5月27日，原告与被告订立了《叁盛集团品牌合作定金协议》，约定被告授权原告在江苏省南京市浦口区域内进行经营。随后，原告向被告支付4万元定金。同日双方签订了《形象店合作经营合同》，双方就原告合作事宜达成协议：被告为原告提供叁盛公司运营模式、会员体系、服务体系、培训教育、促销活动。原告需要向被告支付合作款9.98万元，被告的首期进货金额应与首期配货的金额及合作经营级别匹配。原告在协议签订时支付定金4万元，余款在2015年8月14日前一次性付清。单次订货最低人民币5000元起订，最高不超过5万元，被告授权原告销售产品的区域为江苏省南京市浦口区泰达路（以店址为中心直径两公里范围内，不包含乙方连锁店）；约定本协议有效期内，对本协议任何条款的违反视为违约，本协议约定有违约金的依据约定条款执行，未约定违约金的，守约方有权要求违约方依法承担责任并给予本协议第二条第一款金额9.98万元进行全额经济赔偿。5月28日，原告按照协议的约定支付4万元定金给被告，并支付了1万元的预付货物订金款。之后，被告公司商务总监到原告处进行预热、布置和宣传等前期准备工作。6月5日，原告按照双方《形象店合作经营合同》的约定，向被告下达《聚仪美订货单》，订货总金额32682元。6月4日至7日，原告店里的7名员工到被告处进行加盟的运行模式、会员体系、服务体系等培训，每人支付了600元的培训费用。培训完后回到店里等待被告安排老师到店里指导工作，帮助原告建立、健全销售体系、服务体系、会员体系等。但被告并未派遣老师过来。6月11日，原告函告被告，要求被告立即履行合同，启动同盟连锁系统，妥善解决区域问题。6月14日，李强等人告知因区域保护，另外一家店坚决不同意2公里内存在2家加盟店，故原告的加盟无法启动。李强代表被告提出与原告解除合同或更换被告公司所属的“欧曼丽姿”品牌，原告不同意解除合同，同意更换品牌。被告承诺6月16日为原告启动新品牌宣传活动，并承诺18日将新产品、宣传手册、海报等送至原告店里。6月18日，被告仅安排品牌指导老师到原告店里，并没提供新产品、宣传手册等。直到6月22日，被告才告知原告“欧曼丽姿”品牌无货，并单方解除与原告订立的合同。当日，将原告交纳的定金4万元及原告员工等人的培训费用5200元，共计45200元退还原告。基于原告与被告之间的合作合同关系，自2015年6月7日至2015年6月25日期间，原告店面一直处于歇业，等待被告产品和指导状态，店面没有正常经营。后原告多次要求被告返还定金1万元及承担违约责任，被告避而不见。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院判令：一、被告支付原告违约金9.98万元；二、被告返还原告预订金1万元；三、本案诉讼费用由被告负担。
被告叁盛公司答辩称：一、本案中主合同尚未生效。涉案合同第八条规定：“本协议有效期为壹年，自2015年5月27日始至2016年5月26日止。甲乙双方签字盖章，乙方支付全款后生效……”故该合同是附生效条件的合同，在条件成就后才能生效。签订合同之后，原告仅支付定金4万元，余款尚未支付完毕，该合同生效的条件并未成就，故合同并未生效。原被告进行的活动都是前期准备工作，合同未到生效、履行阶段。本案中，在合同尚未生效的情况下，原告要求被告承担违约责任没有事实和法律依据。双方签订合同后，被告积极配合原告进行前期准备工作，在发现原告所在地址两公里范围内还有其他的加盟店已在经营的情况下，双方协商更换品牌，由于更换的品牌还在筹备中，原告当时也同意被告将支付的合作款退回，被告也于6月22日将所有款项退回原告，并非单方面解除合同。二、原告主张的违约金过分高于造成的损失。本案中，即便被告存在违约行为，原告主张的违约金过分高于造成的损失。原告主张2015年6月7日到6月25日期间一直处于歇业，显然与事实不符。原告本身作为一个从事美容的机构，一直从事其他品牌的销售，原被告之间还处于合作的磋商阶段，并没有因为被告原因而处于歇业状态。且原告没有提供任何证据证明其在此期间遭受过什么具体损失。三、被告支付给原告45200元是双方协商一致的结果。2015年5月27日，《叁盛集团品牌合作定金协议》签订后，原告支付定金4万元以及预订金1万元，此后原告在被告举行的抽奖活动中以现金形式带走4800元。6月22日被告返回了原告支付的4万元及剩余5200元，所有款项已经全部归还。四、人员培训费用应由原告自行承担。根据合作政策，原告所主张的员工培训费用应其自行承担。综上，原告诉求没有事实和法律依据，请求法院依法判决。
原告景秀霖中心为支持自己的主张，向本院提交以下证据：
证据1、定金协议书，证明原告为取得江苏省南京市浦口区域内的特许经营合作店，向被告支付4万元定金。
证据2、合作经营合同，证明被告需为原告提供叁盛公司运营模式、会员体系、服务体系、培训教育、促销活动。
证据3、pos机刷卡记录单7张，证明原告在2015年5月28日支付被告4万元定金。
证据4、收据9张，证明原告为了履行合同，组织7名员工前往被告处学习培训，缴纳培训费600元/人，并支付了货款订金1万元。
证据5、聚仪美订货单，证明原告为了履行合同，在6月5日向被告下达价值32682元产品的订单。
证据6、履行合同通知书，证明原告于2015年6月11日函告被告履行合同，解决区域问题。
证据7、顺丰快递详情单及查询清单，证明原告于2015年6月11日已通过快递向被告书面邮寄期限履行合同通知书，被告已于6月12日签收。
证据8、农业银行对账单，证明被告单方解除合作合同，在2015年6月22日退还原告4万元及培训费用。
被告叁盛公司为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
证据1、定金协议及合作协议，证明原被告之间的合作协议尚未生效的事实。
证据2、付款申请书及转账交易成功，证明被告已经退回原告支付的45200元的事实。
证据3、2015年5月抓奖明细和光盘。证明原告从被告处领走4800元现金的事实。
证据4、叁盛集团同盟盈利系统合作政策，证明参加培训的费用（即食宿费用）应由原告自己承担的事实。
原被告双方提交的上述证据，经庭审质证，结合双方的质证意见，本院对上述证据认证如下：
一、对原告景秀霖中心提交的证据
1、被告对证据1-3的真实性、合法性和关联性均无异议，本院对该证据予以认定。
2、被告对证据4中1200元收据的关联性有异议，认为该费用系是招商会时的住宿费用。本院认为，该些证据能够证明原告为履行合同所支出的费用，故予以认定。
3、被告对证据5的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为合同生效后才按该订单具体履行。本院认为，该证据能够证明原告为履行合同向被告订货的事实，故予以认定。
4、被告对证据6-7的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为无法证明在原告加盟店周边2公里范围内有其他加盟店，并已造成损失。本院认为，该证据能够证明原告向被告发函要求履行合同的事实，故予以认定。
5.被告对证据8的真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为其中5200元并非原告认为的培训费用，而是对其预定金的返还。本院认为，该证据能够证明被告向原告退还45200元款项的事实，故予以认定。
二、对被告叁盛公司提交的证据
1、原告对证据1的真实性、合法性和关联性均无异议，证明目的有异议，认为双方合同已经生效，但合同中约定的付款期为2015年8月，晚于被告单方解除合同期限2015年6月22日。本院认为，该证据能够证明双方之间合作协议关系，故予以认定。
2、原告认为被告只提供了证据2的复印件，真实性不予确认，但确认其在2015年6月22日收到退还的4万元定金及5200元培训费用。本院认为，该证据虽系复印件，但与原告提供的证据8相互印证，能够证明被告于2015年6月22日退还45200元款项的事实，故予以认定。
3、证据3，原告认为抓奖明细中的4800元是原告参与活动的款项，并不能抵扣原告交付给被告的定金及订货款、培训等费用。本院认为，该证据能够证明原告在被告处抓奖领走4800元款项的事实，故予以认定。
4、原告对证据4的真实性不予确认。本院认为，该证据系被告单方制作，原告不予认可，故对该证据不予认定。
根据上述有效证据及双方当事人的陈述，本院认定以下事实：
2015年5月27日，叁盛公司（甲方）与景秀霖中心（乙方）签订《叁盛集团品牌合作定金协议书》，约定甲方同意乙方为甲方在江苏省南京市浦口区域内的特许经营合作店，甲方为乙方经营提供叁盛公司运营模式、会员体系、服务体系、培训教育、促销活动，乙方需要向甲方交付的合作款为形象店99800元，付款方式为乙方在签订协议时支付定金40000元，余款59800元于2015年8月14日前一次性付清。协议有效期为一年，自2015年5月27日至2016年5月26日止，甲乙双方签字盖章、乙方支付全款后生效。此外，合同还对双方的合作经营细则、运营商细则、协议终止与解除以及违约责任等方面作了约定。同年5月26日，景秀玲支付参会费（含食宿）1200元。5月28日，原告向被告支付40000元定金，并支付了10000元的预付货物订金款。同年6月4日至7日，原告派店里的7名员工到被告处进行加盟培训，每人支付了600元的培训费用。在培训中，原告参加了被告的抽奖活动，抽奖所得4800元由景秀玲带走。同年6月11日，原告发函给被告，要求被告妥善解决好其与周边2公里范围内其他加盟店的问题，履行双方协议，以避免对其造成更大损失。后原被告双方协商同意将加盟品牌更换为“欧曼丽姿”品牌，但双方就一直未再履行合同。同年6月22日，被告将40000元定金以及原告预付款10000元减去原告抽奖所得4800之后剩余的5200元预付款，共计人民币45200元款项通过转账方式返还给原告，转账用途栏写有：解除合同，退合作款。原告于当日收到该笔款项。
本院认为，本案主要存在以下争议焦点：
一、关于涉案合同的效力：本案中，原被告之间就涉案合同条款已达成意思表示一致，故该合同依法成立。合作协议第二条第8项约定：甲乙双方签字盖章，乙方支付全款后生效。《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”故涉案合同属于附生效条件的合同，在双方约定的原告付清全款这一生效条件成就之前，合同尚未发生法律效力，该合同依法成立但未生效。
二、关于涉案合同是否解除：现双方对涉案合同是否解除说法不一。但是被告在其提供的2015年6月22日转账凭证中转账用途一栏明确记载：“解除合同，退合伙款”。原告提供的景秀玲农行卡对账单摘要一栏中亦明确载明“解除合同”。因此，本院认为，双方已就涉案合同解除达成一致意见。同时，法律并未禁止有效成立但未生效的合同不能适用合同解除的规定。因此，本院确认涉案合同自被告退回定金之日即2015年6月22日解除。
三、关于责任承担：《中华人民共和国合同法》第八条第一款规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同签订后，原告基于对被告的信赖利益，交付了定金和预付款，并参与被告组织的培训。但被告在缔约过程中，没有告知原告加盟店两公里存在别的加盟商的事实，在双方协商变更加盟品牌后，被告仍不能拿到该品牌产品，致使不能向原告提供特许经营产品及相应的服务。因此，虽然涉案合同已经解除，但被告在订立合同过程中违背诚实信用原则，主观上存在过错，应承担缔约过失责任，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条的规定，应对造成原告的损失承担损害赔偿责任。
本案中，原告为履行合同共支付被告4万元定金和1万元预付款，原告在被告处培训时参加抽奖活动获得4800元，现双方已解除合同，基于该合同项下的款项均应恢复原状，故被告扣减了景秀玲取走的4800元后退回45200元并无不当。由于涉案合同成立但未生效，故原告按照合同约定的违约责任条款主张违约金没有法律依据。被告的损害赔偿责任范围应是原告基于信赖利益所造成的损失。原告支出的景秀玲参会费1200元、员工培训费用4200元，共计5400元，该笔款项属于原告为订约和准备履约所支出的合理费用，被告应予赔偿。由于双方的合同从2015年5月27日到6月22日存续时间较短，被告解除合同后及时将款项退回，原告亦未提供其他实际损失的证据，故被告无需承担其他损害赔偿责任。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第四十二条、第四十五条第一款、第九十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告杭州叁盛生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告南京市浦口区景秀霖美容美发中心经济损失人民币5400元；
二、驳回原告南京市浦口区景秀霖美容美发中心的其他诉讼请求。
本案案件受理费人民币2496元，减半收取1248元，由原告南京市浦口区景秀霖美容美发中心负担1187元，被告杭州叁盛生物科技有限公司负担61元。
原告南京市浦口区景秀霖美容美发中心于本判决生效之日起十日内来本院退费；被告杭州叁盛生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内，向本院交纳应负担的案件受理费。（本院开户行：杭州银行滨江支行；户名：杭州市滨江区人民法院；账号：78×××82）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币2496元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）
审判员 王亦非
二〇一五年十月十二日
书记员 白佳燕