湖南省汨罗市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0681刑再1号
原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
原审被告人杨某某，男，1968年7月9日出生于湖南省湘阴县。2015年12月11日，因涉嫌犯盗窃罪被湖南省屈原管理区人民法院判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。2015年8月26日，因涉嫌犯盗窃罪经汨罗市公安局决定刑事拘留，2016年2月7日，被长沙市铁路公安处抓获并羁押，同年2月17日，被汨罗市公安局执行刑事拘留，3月4日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
湖南省汨罗市人民检察院指控原审被告人杨某某犯盗窃罪一案，本院于2016年5月11日作出(2016)湘0681刑初78号刑事判决，该判决已发生法律效力，在执行过程中，发现原审遗漏了原审被告人杨某某尚在缓刑考验期限内的事实。本院遂于2016年6月8日作出(2016)湘0681刑再1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序于2016年6月24日公开开庭审理了本案。汨罗市人民检察院指派检察员夏芸出庭履行职务。原审被告人杨某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审查明以下的事实，2015年3月21日晚上，龙某某（已判刑）因毒资不够，向童某某（已判刑）、原审被告人杨某某提议盗窃摩托车。三人经事先商量策划后，窜至汨罗市，由龙某某望风，原审被告人杨某某动手将被害人王某某停放在李某某家大门口的一辆豪爵钻豹男式两轮摩托车盗走，再交由童某某将车骑至汨罗市。最后，原审被告人杨某某将车以1200元销赃。经鉴定，被盗车辆价值为2450元。该案在审理过程中，原审被告人杨某某赔偿被害人王某某经济损失2450元，并取得了被害人的谅解。
原审确认上述事实的证据有被害人王某某的陈述；同案人龙某某、童某某的供述；原审被告人杨某某的供述；汨罗市物价局价格认证中心汨价认鉴字[2015]B037号价格鉴定意见书；汨罗市公安局辨认笔录及现场指认照片；被害人王某某出具的收条和谅解书；湖南省汨罗市人民法院（2015）汨刑初字第196号刑事判决书；原审被告人杨某某的户籍证明及到案经过材料等证据证明。
原审认为，原审被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控原审被告人杨某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。原审被告人杨某某伙同他人盗窃，系共同犯罪，在共同犯罪过程中，原审被告人杨某某参与事前策划、负责动手盗车，起了主要作用，认定为主犯，依法按照其参与的全部犯罪处罚。原审被告人杨某某到案后如实供述了其犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审被告人杨某某已赔偿被害人经济损失并取得了被害人的谅解，本院酌情从轻处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款之规定，判决原审被告人杨某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。
原审被告人杨某某在再审中对原审认定的盗窃事实没有异议。
经再审查明，2015年3月21日下午，原审被告人杨某某和龙某某、童某某（均已判刑）来到汨罗市农机厂宿舍的出租房，为筹集毒资，龙某某便提议盗窃摩托车。三人经事先商量策划后，于当晚窜至汨罗市长乐镇，由龙某某负责望风，原审被告人杨某某动手将被害人王某某停放在李某某家大门口的一辆豪爵钻豹男式两轮摩托车盗走，交由童某某将该摩托车骑至汨罗市区。随后由原审被告人杨某某将该车以1200元的价格销赃。经鉴定，被盗车辆价值为2450元。该案在原审理过程中，原审被告人杨某某赔偿被害人王某某经济损失2450元，并取得被害人的谅解。
再审另查明，原审被告人杨某某于2015年7月4日因盗窃摩托车，在同年12月11日被湖南省屈原管理区人民法院判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金二千元；缓刑考验期限自2015年12月22日起至2016年12月21日止。
上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭确认的下列证据证明：
1、原审被告人杨某某的户籍资料。证明原审被告人杨某某的基本情况与庭审查明的一致，犯罪时具有完全刑事责任能力年龄。
2、到案经过说明材料及羁押证明。证明原审被告人杨某某于2016年2月7日被抓获归案，并羁押于长沙铁路公安处看守所。
3、汨罗市物价局价格认证中心汨价认鉴字（2015）B037号价格鉴定结论书。证明被盗摩托车价值2450元。
4、同案童某某作案现场的指认照片。证明原审被告人杨某某将被盗摩托车交给童某某的地点。
5、同案犯童某某的辨认笔录。证明童某某辨认出原审被告人杨某某就是和他们一起盗窃摩托车的人。
6、湖南省屈原管理区人民法院关于原审被告人杨某某盗窃案的情况说明、（2015）屈刑初字第34号刑事判决书及执行通知书。证明2015年7月4日，原审被告人杨某某因盗窃摩托车，于2015年12月11日被湖南省屈原管理区人民法院判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金二千元；缓刑考验期限自2015年12月22日起至2016年12月21日止。
7、湖南省汨罗市人民法院（2015）汨刑初字第196号刑事判决书。证明2015年9月8日，同案犯龙某某、童某某因本案盗窃事实均被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。
8、湖南省汨罗市人民法院(2016)湘0681刑初78号刑事判决书。证明2016年5月11日，原审被告人杨某某因本案被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。
9、被害人王某某出具的收条及谅解书。证明2016年5月10日，原审被告人杨某某赔偿被害人王某某经济损失2450元，并取得被害人的谅解。
10、被害人王某某的陈述。证明2015年3月21日晚上，她儿子李某甲高骑的一辆蓝色豪爵钻豹男式两轮摩托车在长乐镇李某某家大门口被盗。
11、同案犯龙某某、童某某的供述以及原审被告人杨某某的供述与本院再审查明的基本事实一致。
本院认为，原审被告人杨某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控原审被告人杨某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。故原审刑事判决认定被告人杨某某构成盗窃罪的定性准确，再审予以维持。原审被告人杨某某伙同他人盗窃，系共同犯罪，在共同犯罪过程中，原审被告人杨某某参与事前策划、负责动手盗车，起了主要作用，认定为主犯，依法按照其参与的全部犯罪处罚。原审被告人杨某某到案后如实供述了自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审被告人杨某某已赔偿被害人的经济损失并取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。但原审被告人杨某某未如实供述其曾因犯罪被判处缓刑且还在缓刑考验期限内的事实，影响了本院原审的量刑，再审应予以纠正。原审被告人杨某某系在缓刑考验期限内发现漏罪，应当撤销其缓刑部分的判决，与新发现的漏罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第三百八十九条第二款，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第七十条，第七十七条第一款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省屈原管理区人民法院（2015）屈刑初字第34号刑事判决书对原审被告人杨某某犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元中的缓刑部分；
二、维持湖南省汨罗市人民法院(2016)湘0681刑初78号刑事判决书对原审被告人杨某某犯盗窃罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元的判决。与前犯盗窃罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行拘役七个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人杨某某的刑期自2016年2月7日起至2016年9月6日止。罚金限本判决生效后十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 冯创初
审 判 员 吴志勇
人民陪审员 冯贵福
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 黄婷芳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的＂数额较大＂、＂数额巨大＂、＂数额特别巨大＂。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到＂数额较大＂、＂数额巨大＂、＂数额特别巨大＂，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。