温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温龙开民初字第181号
原告：项光钦。
原告：齐雷定。
二原告委托代理人：吴成情，浙江光正大律师事务所律师。
被告：浙江振冲岩土工程有限公司温州分公司，住所地浙江省温州市龙湾区天河街道永强大道119号。
负责人：孔祥贵
被告：浙江振冲岩土工程有限公司，住所地浙江省杭州市清泰街509号富春大厦1805室。
法定代表人：薛培兴。
被告：孔祥贵。
原告项光钦、齐雷定为与被告浙江振冲岩土工程有限公司温州分公司（以下简称振冲温州分公司）、浙江振冲岩土工程有限公司（以下简称振冲公司）、孔祥贵合同纠纷一案，于2015年5月12日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月18日公开开庭进行了审理。原告项光钦、齐雷定及委托代理人吴成情到庭参加诉讼，被告振冲温州分公司、振冲公司、孔祥贵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告项光钦、齐雷定诉称：2014年4月12日，原告与被告振冲温州分公司签订《温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目楼梯护栏采购及安装合作协议》（以下简称《合作协议》），双方在协议中约定：1.被告振冲温州分公司的义务和责任为促使原告成功取得并签订温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目楼梯护栏采购及安装合同。2.原告在签订合同前，必须向被告振冲温州分公司支付30万元作为履约金。为此，原告分两次共向被告振冲温州分公司支付30万元履约金。合作协议签订后，被告振冲温州分公司一直未促成原告签订协议中约定的楼梯护栏采购及安装合同。原告经了解得知，协议中约定的楼梯护栏采购及安装项目已由其他公司承包并进场施工。为此，原告多次要求被告振冲温州分公司、孔祥贵退还30万元履约金，并由被告孔祥贵于2014年11月8日向原告出具承诺书，承诺于2014年11月25日前退还原告30万元。2014年11月25日，被告孔祥贵再次向原告出具承诺书，承诺于2014年12月10日前向原告退还30万元，若超期月利息计算2%，承诺书出具后，被告仍未退还30万元。原告于2014年12月26日向温州市龙湾区人民法院提起诉讼，要求三被告向原告退还30万元，在诉讼过程中，被告振冲温州分公司、孔祥贵再次向原告出具保证书，保证被告振冲温州分公司于2015年4月30日前向原告退还30万元，若逾期则另支付5万元违约金，被告孔祥贵对此承担连带保证责任。为此，原告撤回对三被告的起诉。然而，到目前为止，被告振冲温州分公司仍未向原告退还履约金。另外，经原告调查了解得知，被告振冲公司系被告振冲温州分公司上级公司。原告认为，原告与被告振冲温州分公司双方签订协议的目的已无法实现，故原告可依法解除协议并要求被告振冲温州分公司向原告退还履约金以及按照约定支付违约金，被告振冲公司作为被告振冲温州分公司的上级公司以及被告孔祥贵作为保证人，应当对被告振冲温州分公司的债务承担连带责任。为此，原告诉请判令：1.依法解除原告与被告振冲温州分公司于2014年4月12日签订的楼梯护栏采购及安装合作协议；2.被告振冲温州分公司立即向原告返还履约金30万元并支付违约金5万元；3.被告振冲公司、孔祥贵对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由三被告承担。
原告项光钦、齐雷定在本院指定的举证期限内提供了如下证据：1.身份证，以证明原告主体资格；2.公司基本情况、组织机构代码、被告身份证，以证明被告主体资格；3.温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目楼梯护栏采购及安装合作协议，以证明原、被告签订合作协议及约定相关权利、义务的事实；4.汇款凭证、收款收据，以证明与原告向被告支付30万元履约金的事实；5.承诺书、保证书，以证明被告承诺退还履约金及约定违约金、被告孔祥贵承担连带保证的事实。
被告振冲公司未做答辩，但在庭审后书面陈述：一、振冲温州分公司于2013年7月就处于停业状态，并没有对外营业，也没有任何的承包工程项目及分包工程项目，由此可见原告所述的楼梯护栏采购项目可以充分肯定是由孔祥贵个人虚构事实编造的虚假合同项目，我公司及分公司根本不存在此工程项目，此项目也超出了我公司许可经营的范围，我公司也从未授权及同意温州分公司签署此合同，因此此合同根本不具有真实的可能性。根据原告提供的证据显示，所谓的“履约金”也打入了孔祥贵个人账户，我公司及温州分公司也从未收到该笔资金。现在孔祥贵携款去向不明，其非法占有目的明显，欺骗事实确定，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的构成合同诈骗罪，因此孔祥贵构成犯罪确定无疑。二、答辩人认为两原告有和孔祥贵合伙编造虚假合同，恶意诉讼之嫌，不难看出两原告都是完全民事行为能力人，我公司温州分公司于2013年7月就处于停业状态，也无相关工作人员，两原告明知道分公司不具有签署合同的主体的情形下及不审查项目的真实性，也不审查总公司是否授权温州分公司该项权利，依然与孔祥贵签订合同而且还将履约金打入孔祥贵个人账户，故意行为明显。由此可见两原告是故意而为之，不排除有和孔祥贵合伙虚假诉讼之嫌。综上所述，答辩人认为被告孔祥贵构成犯罪无疑，两原告是否故意而为之有待于查明，因我公司是企业法人只能对积极证明事项具有证明能力，对于消极事实无证明能力及责任。
被告振冲公司在本院指定的举证期限内未提供证据。
被告振冲温州分公司、孔祥贵未做答辩，在本院指定的举证期限内也未提供证据。
针对被告振冲公司的书面意见，原告项光钦、齐雷定补充陈述：振冲公司认为振冲温州分公司2013年停业没有对外经营不属实。在交易时原告从工商登记处里了解，该公司处于正常经营，并到经营场所现场看过，有办公桌及公章等，处于经营状态。振冲公司认为涉案项目不存在系不属实的，经原告到现场核实，确实存在该项目。被告孔祥贵系振冲温州分公司的负责人，打入负责人账户合理，且也跟振冲温州分公司签订了书面合同。振冲公司认为虚构合同不属实，没有证据证实。签订合同时是相信对方有资质并确认有涉案项目后，才签订合同。本案不应将孔祥贵行为列为诈骗行为，签订合同是以公司名义签订的，系民事行为。
原告提供的证据，经庭审出示审查，本院认为，原告提供的证据均符合证据的真实性、合法性及关联性，其证明力予以认定。
根据上述确认的证据，结合原告陈述，本院认定事实如下：2014年4月12日，原告项光钦、齐雷定和被告振冲温州分公司签订《合作协议》，约定：一、工程地点：温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目工地；二、工程名称：温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目；三、工程总承包方：中国有色金属工业第六冶金建设有限公司；四、被告振冲温州分公司促使原告成功取得并签订温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目楼梯护栏采购及安装合同。五、原告在签订合同前，必须支付30万元整给被告振冲温州分公司作为履约金。……十、本协议不完全的细节可参照原告与总承包方签订的合同。……。原告分别于2014年4月11日、12日向被告孔祥贵账户支付50000元、250000元。被告振冲温州分公司向原告出具加盖财务专用章的收款收据，载明交款项目为温州空港标准厂房楼梯栏杆及房顶护栏施工履约金，金额为30万元。
2014年11月8日，孔祥贵出具《承诺书》，载明：原于2014年4月间收到项光钦同志的30万元于本月25日还清。
2014年11月25日，被告孔祥贵出具书面说明，载明：原项光钦的栏杆加工押金30万元于2014年12月10日前还清，若超期，利息计算2%。
2015年2月15日，被告孔祥贵出具《保证书》，载明：2014年4月12日，原告和被告振冲温州分公司签订《合作协议》，约定被告振冲温州分公司促使原告取得并签订温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目楼梯护栏采购及安装合同，原告于同日支付被告振冲分公司履约金30万元。因被告振冲温州分公司、孔祥贵原因，该协议不能履行。被告振冲温州分公司特此承诺2015年4月30日前退还原告履约金30万元。如被告振冲温州分公司不能依约按时还款，则另需支付原告5万元作为违约金。孔祥贵自愿为原告和被告振冲温州分公司之间的上述债务承担连带保证责任，如振冲温州分公司不能依约按时还款，原告可直接要求孔祥贵还款。孔祥贵承担连带保证责任的范围：欠款本金、利息、违约金及原告实现债权所产生的相关费用。被告孔祥贵在上述保证书保证人处签字。
另查明：1.被告振冲温州分公司负责人孔祥贵，经营范围为土石方工程的施工、装饰装潢、建筑材料、机电设备的销售，上级企业为被告振冲公司。2.原告项光钦于2014年12月26日就本案纠纷向本院提起诉讼，于2015年2月28日向本院申请撤诉。
本院认为：原告项光钦、齐雷定和被告振冲温州分公司签订《合作协议》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告按约支付合同履约金30万元，现被告振冲温州分公司未提供证据证明其已经履行合同主要义务，且被告孔祥贵作为被告振冲温州分公司负责人作出承诺愿意偿还履约金，足以证明被告振冲温州分公司未履行合同主要义务，现原告请求解除涉案《合作协议》并要求被告振冲温州分公司返还30万元，于法有据，应予支持。关于违约金，被告孔祥贵作为被告振冲温州分公司的法定代表人作出书面承诺，同意逾期支付违约金5万元，现原告请求被告支付违约金5万元，并不违反法律规定，本院予以支持。被告孔祥贵自愿为本案债务提供连带责任保证，现原告请求被告孔祥贵对上述债务承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。被告振冲公司系设立被告振冲温州分公司的总公司，应对被告振冲温州分公司所应承担的民事责任，承担补充清偿责任。被告振冲公司主张被告振冲温州分公司于2013年7月停业、原告和被告合伙编造合同、恶意诉讼之嫌等，未提供证据证明，本院不予采信。被告振冲公司主张未授权及同意温州分公司签署涉案合同、涉案合同系孔祥贵个人行为，被告振冲温州分公司虽不具备独立法人资格，但其有权以自己的名义签署合同，涉案合同已经被告振冲温州分公司盖章确认，且被告孔祥贵系振冲温州分公司的负责人在合同上签字确认，原告有理由相信与之发生合同关系的主体系被告振冲温州分公司并非孔祥贵个人；综上，对被告振冲公司主张，本院不予采信。关于被告孔祥贵是否构成诈骗犯罪，被告振冲公司可向公安机关报案解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告项光钦、齐雷定与被告浙江振冲岩土工程有限公司温州分公司签订的《温州空港新区（永兴垦区）标准厂房项目楼梯护栏采购及安装合作协议》；
二、被告浙江振冲岩土工程有限公司温州分公司于本判决生效之日起十日内返还原告项光钦、齐雷定履约金300000元并赔偿损失50000元；
三、被告浙江振冲岩土工程有限公司对上述第二项确定的债务承担补充清偿责任；
四、被告孔祥贵对上述第二项确定的债务承担连带保证责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6550元，由被告浙江振冲岩土工程有限公司、浙江振冲岩土工程有限公司温州分公司、孔祥贵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审 判 长 娄伟伟
人民陪审员 陈 升
人民陪审员 林乐建
二〇一六年三月三十日
代书 记员 季伊丽