河南省偃师市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0381刑初148号
公诉机关偃师市人民检察院。
被告人鲍伟谆，男，出生于1992年1月1日，汉族，高中文化，农民，住偃师市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年3月9日被偃师市公安局刑事拘留，同月23日被执行逮捕。
偃师市人民检察院以偃检诉刑诉（2018）98号起诉书指控被告人鲍伟谆犯聚众斗殴罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，偃师市人民检察院指派检察员蔡志昌出庭支持公诉，被告人鲍伟谆到庭参加诉讼。现已审理终结。
偃师市人民检察院指控：2014年4月22日夜，偃师市首阳山镇南蔡庄村的鲍伟凯和首阳山镇羊二庄村的李伟强等人在偃师市城关镇后庄村槐新路边的涧西烧烤摊吃饭时，鲍伟凯酒后与城关镇北关村的赵某2等人发生肢体冲突。被告人鲍伟谆得知弟弟鲍伟凯被打后，纠集首阳山镇南蔡庄村的鲍如鹏、朱伟国、鲍程光、薛家田、鲍亚楠、王林坡、鲍阳飞、鲍帅明、鲍国栋、薛一帆、常玉蕾、王高杰（均已判刑）等人，分别驾乘豫Ｃ×××××“帝豪”轿车、豫Ｃ×××××“东风小康”面包车和“三菱”越野车并携带砍刀等工具，在李伟强（已判刑）的指引下，到涧西烧烤摊处与赵某2等人发生打斗。其中鲍伟谆和王林波、鲍国栋、鲍阳飞、鲍帅明、鲍如鹏等人持砍刀参与打斗，偃师市城关镇北关村的李某3、赵某2、城关镇洛神路82号院的李某2、城关镇新城村的王某2、王某3被打伤。经偃师市公安局物证鉴定室鉴定：李某3头部颅脑损伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.1.2h之规定，损伤程度属于重伤二级，全身创口长度累计达19.7cm，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.11.3b之规定，损伤程度属于轻伤二级，综合评定李某3损伤程度属于重伤二级；赵某2所受外伤致面部单个创口长度达6.8cm、其余创口长度累计达46.6cm，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.3a和5.11.2b之规定，其损伤程度均属于轻伤一级，上颌骨骨折，右肩胛骨骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.41和5.6.4c之规定，其损伤程度属于轻伤二级，右上第一切牙脱落，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5j之规定，损伤程度属于轻微伤，综合评定其损伤程度构成轻伤一级；李某2所受外伤致右肱骨骨折和右上臂皮裂创，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4f和5.9.41之规定，其损伤程度属于轻伤二级；王某2右肩袖损伤，右肩关节功能丧失7%，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.9.5b之规定，其损伤程度属于轻微伤。
案发后，双方自愿达成赔偿协议，被告人鲍伟谆和鲍如鹏、朱伟国等人一次性赔偿李某3、赵某2、李某2、王某2、王某3经济损失共计人民币555000元。2015年1月21日李某3、赵某2、李某2、王某2、王某3对鲍伟谆等人的行为表示谅解，不再追究其民事和刑事责任。
2018年3月9日，被告人鲍伟谆主动到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了下列证据：刑事案件登记表，被害人赵某2、李某2、李某3、王某2、王某3的报案及陈述，证人杜某、蔺某、李某1、白某、王某1、苏某1、苏某2、周某、鲍某、侯某、赵某1证言；同案犯鲍如鹏、朱伟国、常玉蕾、鲍程光、李伟强、薛一帆、薛家田、鲍亚楠、王高杰、鲍阳飞、鲍帅明、鲍国栋、王林坡等供述，现场勘验笔录、现场平面图及现场照片，诊断证明、住院病历、同案犯刑事判决书，赔偿协议、收条、谅解书、上网追逃及撤销表，偃师市公安局城关派出所出具的证明，扣押的砍刀，司法鉴定意见书，到案证明及年龄证明等。据此公诉机关认为，被告人鲍伟谆纠集他人并持械积极参与聚众斗殴，造成一人重伤二级、一人轻伤一级、一人轻伤二级、一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。在共同犯罪中，鲍伟谆系主犯，提请依法判处。
被告人鲍伟谆对起诉书指控的纠集他人聚众斗殴没有异议，但辩称自己斗殴前没有准备刀具也没有参与斗殴。
经审理查明：2014年4月22日夜，被告人鲍伟谆弟弟鲍伟凯和首阳山镇羊二庄村的李伟强等人在偃师市城关镇后庄村槐新路边的“涧西烧烤摊”吃饭时，鲍伟凯酒后与偃师市城关镇北关村的赵某2等人因言语不合发生肢体冲突。鲍伟谆得知弟弟鲍伟凯被打后，遂纠集本村鲍如鹏、朱伟国、鲍程光、薛家田、鲍亚楠、王林坡、鲍阳飞、鲍帅明、鲍国栋和首阳山镇沟头村薛一帆、香峪村常玉蕾、羊二庄村王高杰（均已判刑）等人，分别驾乘豫Ｃ×××××号“帝豪”轿车、豫Ｃ×××××号“东风小康”面包车和“三菱”越野车并携带砍刀等工具，在李伟强（已判刑）的指引下，到“涧西烧烤摊”处先与赵某2等人发生打斗。其中，鲍伟谆和王林波、鲍国栋、鲍阳飞、鲍帅明、鲍如鹏等持砍刀参与打斗。偃师市城关镇北关村的赵某2、李某3、城关镇洛神路82号院的李某2、城关镇新城村的王某2、王某3被打伤。经偃师市公安局物证鉴定室鉴定，李某3头部颅脑损伤，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.1.2h之规定，损伤程度属于重伤二级，全身创口长度累计达19.7cm，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.11.3b之规定，损伤程度属于轻伤二级，综合评定李某3损伤程度属于重伤二级；赵某2所受外伤致面部单个创口长度达6.8cm、其余创口长度累计达46.6cm，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.3a和5.11.2b之规定，其损伤程度均属于轻伤一级，上颌骨骨折，右肩胛骨骨折，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4t和5.6.4c之规定，其损伤程度属于轻伤二级，右上第一切牙脱落，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5j之规定，其损伤程度属于轻微伤，综合评定其损伤程度构成轻伤一级；李某2所受外伤致右肱骨骨折和右上臂皮裂创，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4f和5.9.41之规定，其损伤程度属于轻伤二级；王某2右肩袖损伤，右肩关节功能丧失7%，依照《人体损伤程度鉴定标准》5.9.5b之规定，其损伤程度属于轻微伤。
案发后，双方自愿达成赔偿协议，被告人鲍伟谆和鲍如鹏、朱伟国等人一次性赔偿李某3、赵某2、李某2、王某2、王某3经济损失共计人民币555000元。2015年1月21日，李某3、赵某2、李某2、王某2、王某3出具谅解书，对鲍伟谆等人的行为表示谅解，不再追究其民事和刑事责任。
2018年3月9日，被告人鲍伟谆主动到公安机关投案。
认定上述事实证据有：
1、同案犯鲍如鹏供述:案发当晚我与鲍国栋同坐鲍阳飞的三菱越野车，车停在离烧烤摊一二百米的地方，我们下车后，鲍伟谆从绿化带里面拿出一个装钓鱼竿的包，从里面取出了几把砍刀，然后给我们分刀，我、鲍国栋、王林坡、鲍帅明每人一把刀，接下来我们几人就拿着刀往烧烤摊跑去，我跑的比较靠前，去追一个穿蓝上衣的孩子，追了六七米也没追上，他们怎么砍的我没看清，等我赶到我们停车的地方，见鲍伟谆、朱伟国、王林坡、鲍国栋、鲍帅明等人都在，我们把刀都交给了鲍伟谆。
2、同案犯鲍阳飞供述:案发当晚，我开着我的三菱越野车，车上坐着鲍国栋、鲍如鹏、鲍帅明、薛家田我们五人，车停在帝景花园门口，下车后，鲍伟谆从绿化带里面拿出一个装钓鱼竿的包，从里面取出了几把砍刀，然后给我们分刀，我和鲍如鹏、鲍国栋、鲍帅明每人接了一把刀，接下来我们就去烧烤摊了，我到离烧烤摊十几米时鲍伟谆让我在那里拦人，其余拿刀的人就跑过去，我看见三四个人掂着刀乱砍，当时太乱我没看清怎么砍的。
3、同案犯鲍帅明供述:案发当晚我在鲍阳飞的越野车上坐着，车停在电视台南边的小区那里，我下车后，鲍伟谆掂着一个钓鱼包站在路边，他从包里取出几把刀开始给我们分，我、鲍国栋、鲍阳飞.鲍如鹏、王林坡每人拿了一把，鲍伟谆手里也拿了一把。
4、同案犯鲍国栋的供述:2014年夏天的一个晚上，我和王高杰、薛向飞、鲍如鹏、鲍阳飞在首阳山镇友谊网吧上网。鲍伟谆来到网吧里，他对我说他弟弟在偃师被打了，叫我跟他一起到医院看看，我就答应了，出来网吧我看见门口停了三辆车，还站了好多人，有鲍阳飞、王高杰、鲍如鹏、薛向飞、鲍帅明、王林坡、薛家田、朱伟国、鲍程光，其他的人我都不认识，有的人好像已经喝酒了。我和鲍阳飞、鲍如鹏、王林坡、鲍帅明、薛家田坐上鲍阳飞的越野车，跟着那些人就一起来到偃师市人民医院门口，看见鲍伟谆的弟弟鲍伟凯头上流着血，我下车后，鲍伟谆问了问鲍伟凯，然后鲍伟谆过来时，我问他弟为啥不去医院住院，他说没事，一会就回家到首阳山医院里面治疗。然后我们就上车，接下来朱伟国开着他的车走在前面，鲍阳飞开着他的越野车拉着我们跟在朱伟国车后面，我们车跟到一个小区旁边厂门跟前停下，我看见朱伟国小轿车停在那里，他车上的人下车后往南边走，鲍伟谆、朱伟国站在车跟前。我坐在越野车副驾驶位置，我刚一下车鲍伟谆拿着一个黑色袋走过来，他从袋子里面掏出来一把刀递给我，我没有接他的刀，然后鲍伟谆又拿着袋子去给我们车上的其他人分刀，他们接没接刀我不知道，我见他们走着都往南边去了。五六分钟后，我看见南边烧烤摊他们在打架，具体怎么打，我没看清楚，然后鲍如鹏手里拿着一把刀过来，他对我说“走，赶快走。”我就又上到越野车上，其他人随后也陆续上车，我们坐车回到首阳山。
5、同案犯鲍程光供述：我们的车最先往偃师去，先到偃师市人民医院看了看鲍伟凯，当时鲍伟凯喝点酒闹着非往烧烤摊去找打他的人，鲍伟谆拉鲍伟凯不让他去，还朝鲍伟凯身上蹬了两脚，鲍伟谆吆喝我去给他们砍死。我们当时坐在车上没下车，和鲍伟凯晚上在涧西烧烤吃饭一个叫伟强的人坐到我们车上，带我们去涧西烧烤摊找打鲍伟凯的人。我们在伟强带引下到涧西烧烤摊附近，我们车上几个人下车，往涧西烧烤摊去，常玉蕾到那里问:“谁打俺兄弟了?”当时常玉蕾说这话时，可能带“把儿”了，对方一个人拿啤酒瓶直接朝常玉蕾头上砸下去，几个人围着常玉蕾。两三分钟后，后面的三菱越野车和面包车都到了，鲍伟谆看见常玉蕾被打了，很生气的吆喝:“妈的X，恁都别走。”对方人都散了，我赶紧去扶常玉蕾，鲍伟谆将车里的砍刀拿出来，往烧烤摊去了，我和常玉蕾、薛家田、王高杰、鲍亚楠、朱伟国、伟强在离烧烤摊一二十米的距离，没有往烧烤摊去，薛一帆、薛项飞在面包车上坐着没有下车，其他人都往涧西烧烤摊去了。大概一分钟左右，对方的人被打跑，我们就都上车走了。
我就见鲍伟谆拿着装砍刀的鱼竿包，朝一个穿黑背心胳膊上有纹身的孩子身上抡了一下。
6、同案犯王林坡供述：我们三辆车开到帝景花园小区的门口停下来，我们十几个人下车后，鲍阳飞把他的越野车后备箱打开，他从里面拿出一个钓鱼用的布包，鲍伟谆把布包的拉链拉开，里面放的是砍刀。鲍伟谆给我和鲍阳飞、鲍如鹏、鲍国栋、鲍帅明每人分了一把砍刀，我们就一块儿往那个烧烤摊跟前去。当我们走到烧烤摊时，常玉蕾的脸已经流血了，我们就朝他们跟前冲，其中一个男子拿啤酒瓶朝我们身上扔，我们拿着砍刀开始朝他们身上乱砍，他们的人开始四散逃跑。我拿着砍刀用刀背朝其中一个人背上砍了两下，他倒在地上。鲍伟谆把我手里的砍刀夺过去，朝倒在地上的男子头上、胳膊上、背上乱砍，嘴里还吆喝着：“砍死你，砍死你。”鲍阳飞也是拿着刀朝倒在地上的男子身上乱砍，我抬腿去踹倒在地上的男子，鲍阳飞的砍刀把我右大腿内侧砍了一刀。我见那几个人被我们的人追的四散逃跑，我们的人吆喝着：“赶紧走，赶紧走。”下来我们把东西一收，就赶紧坐上车回首阳山了。
7、同案犯鲍亚楠供述：我从车上下来以后，我见鲍伟谆、鲍阳飞、鲍帅明、鲍国栋、王林坡、鲍如鹏他们掂着砍刀往烧烤摊跑，我也跟着往烧烤摊处去。等我走到跟前时，我见鲍阳飞、王林坡拿着砍刀在砍一个孩子，上身穿了一个黑色背心，那个孩子耳朵、肚子都流血了。其余的人我没注意，当时场面很乱。不到一分钟时间，我们去的人开始往回跑，我们坐上车回首阳山了。
8、同案犯朱伟国供述:我到烧烤摊后见常玉蕾的头上流着血往车那边去，我过去扶他往车那边，鲍如鹏、鲍国栋、鲍阳飞、鲍帅明、王林坡几个人掂着刀往烧烤摊去了，他们怎么打的我没看见。
9、同案犯薛家田供述:案发当晚我与鲍国栋、鲍如鹏、鲍帅明、王林坡同坐鲍阳飞驾驶的越野车上，我们到原开阳门南边的烧烤摊，车停在帝景花园门口，下车后，鲍伟谆、鲍国栋、鲍阳飞、鲍帅明、王林坡、鲍如鹏他们几个人拿着砍刀和其他两个车上的人去烧烤摊了。我去一旁小便，几分钟后，我见他们拿着砍刀跑回来，然后我们坐车回首阳山了。
10、同案犯王高杰供述：我们聚集后，我、鲍程光、常玉蕾坐在朱伟国的车上先出发，后面两辆车跟在后面，我们车先到偃师市人民医院，见到鲍伟凯受伤在医院门口，俺村李伟强也在。到了他们简单问了问情况，李伟强坐到朱伟国车上领着我们去找打鲍伟凯的那些人，另外两辆车跟在我们后面，李伟强将我们领到偃师三环路上一家烧烤摊，朱伟国将车停在一边，我、朱伟国、鲍程光、李伟强、常玉蕾就下车了，当我们快走到烧烤摊时，李伟强指着正在烧烤摊喝酒的七八个人说就是他们打的，当时我们就去问是谁打的，可能是常玉蕾说话带“把了”，那七八个人就用啤酒瓶砸常玉蕾，我们车上的几个人就赶紧跑过去和那几个人打起来，这时我们后面的两辆车也赶过来，我看到鲍阳飞和他们车的人拿了几把刀跑过来，就对打我们人乱砍，我看见鲍国栋、鲍阳飞、鲍帅明、鲍伟谆、鲍如鹏拿刀了。
另有刑事案件登记表，被害人赵某2、李某2、李某3、王某2、王某3的报案及陈述，证人杜某、蔺某、李某1、白某、王某1、苏某1、苏某2、周某、鲍某、侯某、赵某1证言；同案犯常玉蕾、鲍程光、李伟强、薛一帆等的供述，公安机关在现场提取的砍刀、现场勘验笔录、现场平面图及现场照片，诊断证明、住院病历、同案犯刑事判决书，赔偿协议、收条、谅解书、上网追逃及撤销表，偃师市公安局城关派出所出具的证明，司法鉴定意见书，到案证明及年龄证明等证据证实，经当庭质证无误，予以认定。
本院认为，被告人鲍伟谆因其弟被打之事而纠集多人，并持砍刀积极参与聚众斗殴，从而造成对方一人重伤、二人轻伤、一人轻微伤的后果，本案虽无法查清致被害人李某3重伤的直接责任人，但被告人鲍伟谆作为本次聚众斗殴的纠集者，且事先准备并向本方参与斗殴人员分发管制刀具，同时伙同他人持砍刀积极参与聚众斗殴，系本案主犯，其应对本方人员的犯罪后果承担全部责任，故鲍伟谆的行为应按照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款的规定转化为故意伤害罪（重伤）。鉴于该能积极赔偿被害人经济损失，并已取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。其关于没有准备刀具和参与斗殴的辩解，经查，同案犯鲍如鹏、薛家田、鲍阳飞、鲍帅明、鲍国栋等人均能证明鲍伟谆在斗殴现场有分发刀具和持刀参与斗殴的行为，所以对此辩解意见本院不予采信。该虽有主动投案情节，但归案后不能如实供述其犯罪事实，依法不构成自首。根据本案的具体事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人鲍伟谆犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2021年9月8日止。）
二、作案工具砍刀一把（扣押于偃师市公安局），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张惠玲
人民陪审员 牛一斌
人民陪审员 任丽鹏
二〇一八年七月六日
代理书记员 王非凡