成都高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高新刑初字第239号
公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。
被告人王某。2005年5月26日因犯盗窃罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五百元。2005年12月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，同时撤销上述缓刑判决中的缓刑部分；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一千五百元；2007年4月8日刑满释放。2008年6月13日因犯盗窃罪被四川省成都市中级人民法院二审判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；2009年3月21日刑满释放。2011年5月8日因吸毒被成都市公安局锦江区分局行政拘留十四日。2014年2月28日因吸毒和非法携带管制刀具被成都市公安局高新技术产业开发区分局决定行政拘留十四日及五日，合并执行十九日。2014年3月19日因涉嫌抢劫被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月2日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检刑诉字（2014）第213号起诉书指控被告人王某犯抢劫罪（未遂），于2014年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员李国栋出庭支持公诉，被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2014年2月27日17时许，被告人王某携带撬锁工具来到成都高新区锦城大道“中原地产”店门外，发现“中原地产”员工张程昱的一辆都市风牌电动车停在该处，遂使用撬锁工具盗窃。在盗窃过程中，王某被“中原地产”员工黄正雄发现。王某起身逃离，黄正雄等人即行追赶。黄正雄等人在靠近王某的过程中，王某从身上拿出一把折叠刀并打开刀刃（刃长约7厘米），向黄正雄等人挥舞。黄正雄等人便停止追赶，其后王某被闻讯前来的治保巡逻队员挡获。
被告人王某提出辩护意见认为，自己确实携带了折叠刀及撬锁工具实施盗窃，但并未得手。由于盗窃行为被发现，故王某起身逃跑，但并未使用折叠刀向追赶人员挥舞。被告人在被治保巡逻队员抓获时，所带折叠刀才被搜出。
针对指控事实，公诉机关提供了：接受刑事案件登记表及到案经过、（2006）高新刑初字第12号刑事判决书、（2008）成刑终字第247号刑事判决书及释放证明、行政处罚决定书、被害人张程昱的陈述、被告人指认照片及现场照片、尿液毒品检测呈阳性的检测报告、毒品疑似物称量记录等证据。另有反映争议问题的主要证据如下：
1、证据保全清单、扣押物品及清单、指认物证照片。用以证实，警察从王某处查获了折叠刀、毒品疑似物0.7克、盗窃工具（分别是两套“板板”、三套“米米”、一把剪刀）。
2、证人黄某某证言及辨认笔录。用以证实，黄正雄称，2014年2月27日16时30分许，黄正雄出店门接待客户，看见一个男子正蹲在张程昱的电动车处，而且用一个工具在那里动车锁。该男子看见黄正雄后就立即站起来往旁边通道走。黄正雄立即回店里叫上店里的同事一起追了出去。黄正雄等人看见该男子从他们后面转了一圈出来准备过锦城大道往街对面走，他们就追了过去。在距离该男子十米左右时，该男子从身上掏出一把尖刀，呈打开状态，对着黄正雄等人上下挥动，他们就不敢再继续追了。随后他们立即报告了巡逻队员，巡逻队员在街对面将该男子抓住了。
3、证人王某的证言及辨认笔录。用以证实，王伟称，2014年2月27日16时许，黄正雄告诉王伟称有个穿白衣服的男子在他们店门口偷电动车，他们看到男子从商业后面走到锦城大道上正准备过马路，他们四个同事就上去追那名男子。该男子看见他们追来后，就从上衣口袋掏出一把匕首，右手拿着并不停地上下甩动，匕首呈打开状态。王伟等人看见匕首后就没敢再上前，就到南苑的警务室报警，后来该男子被巡逻队员抓住了。
4、证人马某的证言及辨认笔录。用以证实，2014年2月27日下午，黄正雄进店告诉马清等人有人在外面偷车。马清走出去时看见本来锁好的电动车前轮的锁放在电动车的脚踏板上，有个男子蹲在电动车旁，看见他们出来就走。马清等人看到车轮上的锁被打开，便就跟着男子轨迹去看他往哪里跑，男子往店铺后面跑，马清等人看到男子围着原来的建设银行背后绕了一圈往锦城大道方向走。马清等人追堵该男子，马清在距该男子五六米时，该男子右手拿出一把尖刀，呈打开状上下挥动。他们就不敢再追了，随后该男子被巡逻队员抓获。
5、证人谢某、潘某某的证言及辨认笔录。用以证实，谢、潘二人系巡逻队员，二人证实了王某被抓获的情况，并且听“中原地产”员工说王某摸出来刀，最后听说在王某的身上发现了一把折叠刀。
6、被告人王某的供述与辩解。王某在石羊派出所、成都市拘留所接受了三次讯问，其中第三次讯问笔录其拒绝在笔录上签字捺印。前两次笔录供述的内容为，2014年2月27日王某想偷个电动车卖，就带着工具溜达到一个房产公司门口，蹲在一辆电动车旁边玩儿手机，什么都还没有做，王某准备去找厕所（第一次供述：这时候出来几个人说王某偷车，王某边走他们边追，等他们离王某十米左右时，王某拿出了刀，未供述打开刀刃）准备过马路，房产公司里面就出来几个人，说王某偷车。王某等房产公司的人快要靠近大概距他还有十米左右时，王某就把随身携带的折叠刀拿了出来，打开刀刃，对着追他的人挥了几下，对方就没有追上来了。然后他走到街对面就被巡逻队员抓住了，这时他已经将刀装进口袋。第一次供述中还提到，因为自己身上有偷车的工具，还有一点毒品，毒品是前一天和朋友一起吸食剩下的，如果被拦下来就走不了了，所以才拿刀出来反抗。第二次供述：他们三四人在喊抓小偷，王某就把刀拿出来了。4月2日辩解称其使用撬锁工具将锁撬坏，没有拿刀反抗。4月20日辩解自己以前的供述不属实，只是打算偷车，没有拿刀反抗。
被告人没有提供辩护证据。
上述证据经当庭质证，被告人王某对所有证据没有提出实质异议，发表质证意见称自己确实没有拿刀出来向追赶人员挥舞，称自己以为只是治安拘留而已，所以作出了用刀挥舞的不实交代。本院认为本案中查获有被告人随身携带的折叠刀这一物证，其他言词证据有三名追赶人员直接指证被告人有用刀挥舞之行为，且以此达到阻止追赶的目的。上述证据相互印证，不存在矛盾之处，结合被告人时而变化的供述及辩解来分析，明显系被告人趋利避害的心理反映。综上，本案指控证据来源合法、内容真实，与案件具有关联性，故予以采信。
本院审理查明的事实和证据与起诉指控的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，被告人王某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，在其盗窃行为被发现后，为抗拒抓捕，当场拿出随身携带的凶器进行威胁，其行为应依照抢劫罪的规定定罪处罚。公诉机关起诉指控的事实及罪名成立，本院予以支持。
最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中关于转化抢劫的认定有如下规定，大意为：行为人实施盗窃、诈骗、抢夺行为，未达到“数额较大”，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场适用暴力或者以暴力相威胁，情节较轻、危害不大的，一般不以犯罪论处，但具有使用凶器或以凶器相威胁情形的，以抢劫罪定罪处罚。本案系盗窃未遂，未达到盗窃未遂规定的数额较大标准，故不以盗窃罪（未遂）追究王某的刑事责任，但现有证据能证实王某在被“中原地产”员工追赶的过程中，将随身携带的折叠刀拿出呈打开状挥舞，其拿刀挥舞的行为应认定为属于使用凶器相威胁的情形，王某的行为构成转化抢劫罪（未遂）。
综上，本院在量刑时考虑以下情节，1、被告人已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。2、被告人在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。3、被告人除具有累犯情节外，尚有其他劣迹，酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人王某犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月19日起至2016年3月18日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 谢 纲
人民陪审员 刘 抒
人民陪审员 王少松
二〇一四年八月五日
书 记 员 刘 佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。