山东省郯城县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁1322刑初101号
公诉机关山东省郯城县人民检察院。
附带民事诉讼原告人蒋某甲，无业，系本案的被害人。
诉讼代理人杨冰雪，山东华斌律师事务所律师，一般代理。
被告人张玉波，曾用名张悬波、乳名惠民、外号小蛋，农民。因犯盗窃罪于2012年7月24日被郯城县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；因犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2015年7月15日被兰陵县人民法院撤销缓刑，决定执行有期徒刑五年（自2014年12月27日起至2019年6月6日止），因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月7日被郯城县公安局依法押回后刑事拘留，2016年1月6日宣布逮捕，现羁押于郯城县看守所。
被告人曹某，乳名二蒙、蒙蒙，农民。因犯抢劫罪、盗窃罪于2002年12月14日被郯城县人民法院判处有期徒刑四年；因犯故意伤害罪于2007年8月8日被兰陵县人民法院判处有期徒刑一年，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月7日被郯城县公安局刑事拘留，2016年1月6日宣布逮捕，现羁押于郯城县看守所。
辩护人陈晓峰，山东陈晓峰律师事务所律师。
山东省郯城县人民检察院以郯检刑诉[2016]87号起诉书指控被告人张玉波、曹某犯寻衅滋事罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人蒋某甲向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。郯城县人民检察院指派检察员刘占银、陈国苗出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人蒋某甲及其诉讼代理人杨冰雪、被告人张玉波、被告人曹某及其辩护人陈晓峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年1月18日22时许，被告人张玉波、曹某同赵振强（另案处理）持两把枪闯入郯城县经济开发区大圩沟西村蒋某甲家中，无故殴打蒋某甲，殴打过程中，枪支走火，后张玉波开枪将蒋某甲殴打致肱骨骨折，右上臂软组织挫裂伤，构成轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的原供述、被害人陈述、证人证言、受案登记表、抓捕经过、户籍证明、法医鉴定书、勘查笔录、辨认笔录、刑事判决书等证据。公诉机关认为，被告人张玉波、曹某的行为构成寻衅滋事罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定惩处。
附带民事诉讼原告人蒋某甲诉称，要求追究被告人张玉波、曹某的刑事责任，赔偿经济损失30万元。
被告人张玉波对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人曹某对公诉机关指控的伤害事实无异议，提出辩解不是寻衅滋事。
辩护人陈晓峰提出的辩护意见，被害人系贩毒人员，双方因毒品交易发生纠纷，场面失控，张玉波枪支走火打伤被害人，并非无故滋事，整个案件发生在夜间、非公共场所，不符合寻衅滋事的构成要件，更符合特定人因特定事引发的故意伤害，枪支走火伤人对于曹某系意外事件，曹某不应对开枪行为负责，被告人曹某无寻滋故意，仅踢了在场人刘某一脚，不构成寻衅滋事。
经审理查明，2014年1月18日22时许，被告人张玉波、曹某同赵振强（另案处理）持两把枪驾乘车辆至郯城县经济开发区大圩沟西村，翻墙进入蒋某甲家中，去找与蒋某甲相识的高逢逢，无故殴打蒋某甲，被告人张玉波开枪将蒋某甲殴打致肱骨骨折，右上臂软组织挫裂伤，构成轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人蒋某甲受到伤害后所形成的经济损失共计24727.7元（其中医疗费22505.7元、护理费946元、误工费946元、生活补助费330元）。
上述事实，有检察机关、附带民事诉讼原告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人陈述
被害人蒋某甲（曾用名蒋辉、蒋某乙）陈述，他和朋友经南营子村的曹某租一场地教人开车，因张玉波、赵振强与曹某很好，通过曹某见过二人，不太熟悉。案发前一两个月，他和曹某在曹某家吸过两次毒，他给曹某300元钱，曹某拿给他一小包冰毒，两人吸了，他没卖过冰毒给曹某。2105年1月18日晚10时许，马头镇刘花园的刘某正在他家玩，曹某、张玉波、赵振强开车到他村，爬墙进入他家，找郯城街道办事处高炉村的高逢逢，曹某拿着一把手枪，张玉波拿着一把长枪，高逢逢不在他家，曹某说高逢逢不能玩，因他说话维护高逢逢，张玉波开始打他，用枪指着他，和赵振强打他时枪走火了，赵振强给枪装上子弹又给张玉波，刘某看看，张玉波和赵振强将其拽过来就打，曹某踢了刘某一脚。三人要带他走，推到院子里，他和三人打，曹某说他还敢还手，张玉波被他摔倒，他没注意谁用手枪打了他的右胳膊。长枪像是1.5米长的猎枪，黑色手枪系发令枪改装。
2、证人证言
证人刘某证言，当时10时许，他在蒋某甲家玩电脑，进来三个人，其中胖的短发人拿黑色的手枪、偏瘦的人拿一猎枪、高个子什么也没拿。拿猎枪的人打蒋某甲时，枪响了打在地上，没拿枪的人上来又打蒋某甲，拿枪的两个人过来拽他，用脚踢他，瘦子拽他时将他的右手咬出血了。三个人要带蒋某甲走，蒋某甲没跑了，又在院子打。拿手枪的人指着他，他不能出屋，听见两三声响，等三人跑后，他到院子，蒋某甲已躺在地上。
3、鉴定意见
（郯）公（刑）鉴（伤）字[2015]2586号郯城县公安局法医学人体损伤程度鉴定书证实蒋某甲的损伤为右肱骨骨折、右上臂软组织挫裂伤，符合火器伤特征，构成轻伤二级。
4、现场勘查笔录
现场勘查笔录、方位图、照片、提取登记表证实中心现场位于郯城县经济开发区大圩沟村蒋某甲住宅，院墙内外有擦蹭痕迹，在门东侧南墙内侧有园型孔洞，在院内有一枚猎枪子弹，在院内及屋内有碎铅片予以拍照提取。
5、辨认笔录
辨认笔录及附被辨认人照片及身份情况说明证实经被害人蒋某甲辨认，被告人张玉波、曹某、同案人赵振强系当时参与殴打他的人；经被告人张玉波辨认，系同案人赵振强与其一起参与殴打被害人蒋某甲。
6、书证
（1）接处警登记表、受案登记表、抓获经过、罪犯解回再审审批表、强制戒毒决定书证实，蒋某甲在家中于2014年1月18日22时许被被告人张玉波、曹某及赵振强持枪打伤后报警。经查被告人张玉波在兰陵县因犯寻衅滋事罪于2015年7月15日被兰陵县人民法院判刑，正在鲁西监狱服刑，于2015年12月7日被押回；被告人曹某因吸毒于2015年2月5日被兰陵县公安局强制在枣庄戒毒所戒毒，于2105年12月7日被押回。
（2）户籍证明证实被告人张玉波、曹某的年龄和身份情况。
（3）郯城县刑警大队出具的在逃证明、在逃信息登记表及户籍信息证实同案人赵振强，又名赵军峰，因涉嫌犯寻衅滋事罪被上网追逃。
（4）郯城县刑侦大队出具的办案说明及所调取的扣押清单、涉枪照片证实，被告人张玉波等人使用的黑色手枪及子弹、猎枪子弹已被兰陵县公安局依法扣押，猎枪没有找到。
（5）郯城县人民法院（2012）郯刑初字第398号刑事判决书证实被告人张玉波因犯盗窃罪于2012年7月24日被郯城县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（6）兰陵县人民法院（2015）兰刑初字第204号刑事判决书证实，被告人张玉波因犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪于2015年7月15日被兰陵县人民法院判处有期徒刑一年九个月、十个月，与犯盗窃罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑五年。
（7）临沂市中级人民法院（2003）临刑二终字第10号刑事裁定书、苍山县（现兰陵县）人民法院（2007）苍刑初字第209号刑事判决书证实，被告人曹某因犯抢劫罪、盗窃罪于2001年12月14日被郯城县人民法院判处有期徒刑四年，因犯故意伤害罪于2007年8月8日被苍山县（县兰陵县）人民法院判处有期徒刑一年。
（8）附带民事诉讼原告人蒋某甲递交医疗明细等证据证明所受经济损失情况。
7、被告人供述
（1）被告人张玉波供称，他和曹某关系很好，两人都认识蒋某甲和高逢逢，都从高逢逢那儿买过毒。2014年1月，曹某打电话向高逢逢买冰毒，高逢逢说没有，当天他给高逢逢打电话买冰毒，高逢逢说要是他自己吸，不要钱也能供得起。当天晚上，他到曹某家，赵振强也在，为此事很生气，曹某给高逢逢打电话也不接，他或曹某提议到郯城找高逢逢，问问高逢逢说的话是什么意思。因高逢逢与蒋某甲很好，经常在蒋某甲家，找不到高逢逢家，就直接到蒋某甲家，想通过蒋某甲找到高逢逢，教训高逢逢。他开车带着曹某、赵振强，拿着一把发令枪改装的手枪、一把单管猎枪，翻墙进入蒋某甲家放开门，三人进屋，叫蒋某甲带着他们去找高逢逢，蒋某甲不去，他打了蒋某甲，打的过程中，猎枪走火了，曹某和赵振强去打在蒋某甲家玩的那个人。曹某给高逢逢打电话不接，他让蒋某甲给高逢逢打电话，高逢逢说在家不出来。三人把蒋某甲带到院里去找高逢逢，蒋某甲不走，三人就打，蒋某甲举着一辆自行车砸他，他拿猎枪朝墙上打了两枪，蒋某甲跑时，他朝蒋某甲身上开了一枪，不知打哪个部位，三人就跑了。第二天，曹某跟他说打蒋某甲胳膊了。两把枪都是他的，猎枪被他弄丢了，2014年底，因为别的事情，兰陵县公安局在出租房抓他时，将手枪及子弹被查获。
（2）被告人曹某供述内容与被告人张玉波供述基本一致，在蒋某甲家，他和张玉波给高逢逢打电话不接，张玉波拿着猎枪指着蒋某甲让蒋某甲给高逢逢打电话，高逢逢接电话说在家有事出不来，他们听后很生气，他和赵振强用脚踢在蒋某甲家玩的那个人，张玉波打蒋某甲，猎枪走火打在地上。在院子里，张玉波与蒋某甲打，张玉波拿猎枪对着墙打了一枪或两枪，蒋某甲跑时，张玉波追过去，他听见又响了一枪，他喊着赵振强、张玉波赶紧走了。他们找到高逢逢的目的就是想打高逢逢一顿。
本院认为，被告人张玉波、曹某同赵振强滋事生非，持枪随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，适用法律适当，本院予以确认。被告人张玉波在犯罪判决宣告后、刑罚执行完毕前，发现漏罪，应当与前罪并罚，被告人张玉波、曹某当庭认罪，可酌情从轻处罚。关于被告人曹某提出不是寻衅滋事的辩解及其辩护人提出的本案应定性故意伤害、被告人曹某无寻滋故意，不应对张玉波开枪伤人的行为负责，不构成寻衅滋事罪的辩护意见，经审理认为，依据被告人张玉波、曹某的供述，二人与高逢逢之间涉毒产生的纠纷与被害人蒋某甲无关，二人提议到蒋某甲家找高逢逢，同他人驾乘车辆，持枪于夜晚翻墙进入蒋某甲家，未找到高逢逢，即要带蒋某甲走，因蒋某甲不走，遂对其实施殴打，开枪伤人，足以反映出其无视社会秩序、无理殴打他人的主观随意性，具有寻衅滋事的犯罪特征，且系共同犯罪，对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，不予采纳。附带民事诉讼原告人蒋某甲因被告人张玉波、曹某等人的犯罪行为所形成的经济损失，应得到赔偿，符合法律规定的部分予以认定，过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第七十条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人张玉波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，与前罪所判有期徒刑五年并罚，决定执行有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月27日起至2021年6月6日止）；
被告人曹某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月7日起至2018年6月6日止）。
二、被告人张玉波、曹某共同赔偿附带民事诉讼原告人蒋某甲经济损失24133.7元（待本判决生效后十日内履行完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 雷
审 判 员 刘 东
人民陪审员 庞守举
二〇一六年六月十五日
书 记 员 王旖旎