上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初560号
原告冯献华，男，汉族，1978年2月3日出生，住安徽省。委托代理人王守益，江苏和忠律师事务所律师。被告妙滋投资管理(上海)有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人张常俊，该公司总经理。委托代理人辛卫权。原告冯献华与被告妙滋投资管理(上海)有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序于2016年2月25日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王守益，被告的委托代理人辛卫权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯献华诉称，2015年8月8日，原、被告双方签订了《合作协议书》(以下简称涉案合同)，约定被告作为“神火源”品牌的合法权利人，授权原告使用“神火源”商标开设合作店，开设合作店的费用为一次性支付设备和技术投资款人民币(币种下同)59,800元。涉案合同签订后，原告分两次向被告支付了上述款项。事后，原告根据相关规定多次与被告协商解除协议及要求退还支付的相应款项，但是被告均不予配合办理。依据《商业特许经营管理条例》第十二条有关单方解除权的规定，原告诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《合作协议书》；2、被告立即返还原告开办合作店费用59,800元。庭审过程中，对于第一项诉讼请求，原告明确为确认原告与被告签订的《合作协议书》解除，解除时间为本案诉状副本送达被告之日，即2016年1月7日。被告妙滋投资管理(上海)有限公司辩称，双方签订的涉案合同系合法有效，双方都应该履行，予以维持。被告于涉案合同签订当日向原告提供了“神火源”品牌授权，原告获得了南京市栖霞区的区域经营权，并为原告开业做了前期指导及备好此级别相关设备等货品，只等原告通知发货，同时根据涉案合同约定在各省卫视做品牌推广，并且被告还安排工作人员为原告勘察店面，向原告交付了店面平面设计图，证明被告已经积极履行了涉案合同。原告属于单方违约，责任全在于原告，故应驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告妙滋投资管理(上海)有限公司是成立于2012年1月18日的有限责任公司，注册资本为118万元，经营范围为投资管理、投资咨询、市场营销策划、餐饮企业管理等。2015年8月8日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《合作协议书》一份，载明：第二条商标使用授权、商号使用2.1甲方为“神火源”品牌的合法权利人，根据乙方之申请并经甲方评估，在乙方认可神火源经营理念和标准前提下，甲方授权乙方在合作协议约定的区域内开展经营活动。2.2甲方仅授权乙方使用甲方“神火源”企业标识作为授权店店招及产品宣传……。第四条合作店费用、配置及权益本协议签订后，乙方向甲方一次性支付设备和技术投资款为伍万玖仟捌佰元整(59,800元)，此款项不予退还，该款项已包含下列4.2-4.6项费用或权益：4.1甲、乙双方签约之日起须向甲方支付管理费免一年元/年，支付及续约日期为合约有效期最后一个月支付，超期未续约视为乙方自动放弃继续使用“神火源”项目商标及企业标识相关产品及餐饮技术的权力。4.2获得本协议约定的相应神火源相应投资级别的全部设备及相关货品。4.3“神火源”商标、商号等知识产权的使用。4.4甲方系统技术的转让、培训，以及提供技术、产品信息的服务费及使用费。4.5甲方宣传、系统投放的广告费用。4.6甲方日常经营和营运指导服务费等。第五条甲方的权利和义务5.1甲方收到乙方支付的本协议第四条约定的款项后，由甲乙双方共同确认签约店型的备货清单并由甲方当日下单备货，甲方向乙方提供神火源合作店的相关设备及货品(详见备货清单)，其所有权归乙方所有。5.4甲方对乙方经营管理、服务质量、产品品质及经营状况有监督、检查和考核的权力。5.5甲方根据实际需要为乙方培训技术操作人员1-2名，培训地点为甲方住所地。5.6甲方根据实际需要免费向乙方提供店面设计装修光盘。5.7甲方根据实际需要免费向乙方提供后续开发的新产品、新技术、新工艺等，并同意乙方使用……。5.8甲方每年不定期向乙方免费提供国内外最新的市场及技术等资讯。第六条乙方的权利和义务6.1获得甲方的经营管理制度和经营规范的使用权。6.2获得甲方的全套视觉形象系列及专业技术的使用权。6.3获得甲方在日常经营管理中的培训服务。6.4获得甲方在市场营销和广告宣传上的支持。6.5甲方以后研发的新技术和新产品，乙方拥有优先经营权。6.10乙方应严格按照甲方培训要求对设备进行安全操作、维护及生产……。6.13为保证产品质量及神火源品牌荣誉，所有核心原料和核心设备一律在甲方购买，甲方确保长期供应并不得恶意上涨价格……。第七条进货及运输7.1本协议签订后，甲方按照乙方要求的发货时间向乙方提供签约店型设备及开业货品(明细见各店型备货清单)，甲方在收到乙方书面发货通知后7日内组织发货。甲方在没有接到乙方书面发货通知时不予发货，甲方不构成违约……。第八条协议的续约、解除及终止。8.2本协议有效期自2015年8月8日至2016年8月7日止。此外，涉案合同另就违约责任、争议的解决等事项进行了约定。涉案合同签订当日，原告向被告支付了10,800元，2015年8月10日，原告向被告支付了49,000元,上述两笔款项即涉案合同约定的一次性支付设备和技术投资款59,800元。2015年9月21日，原告曾向本院起诉被告，要求撤销双方签订的涉案合同、返还原告开办合作店费用59,800元及赔偿违约金。审理过程中，原告因其他原因撤诉。另查明，本案在立案受理后，本院向被告邮寄送达了诉状副本等诉讼材料，被告于2016年1月7日收到相关材料。还查明，涉案合同签订后，原告未实际开设门店开展经营活动。被告另提供了一份《神火源客户赠品备货清单》，证明涉案合同签订后，被告已备货并等原告通知发货，原告认为该清单没有原告签字确认，系被告单方制作。被告还提供《门店勘察申请表》(载明费用承担客户出，去时间2015.8.23，手里有2家店面8.23)、《店面平面设计图》各一份，证明其已积极履行合同并开展服务，原告认为上述证据中客户处的签名非原告本人所签，系被告单方制作，真实性不予认可，且原告没有承租店面，不存在店面平面设计图。但是原告认可被告确实陪同其一起勘察过两家店面，所有的差旅费和住宿费都是由原告承担，被告亦认可相关的差旅费和住宿费由原告承担。以上事实，由原告提供的《合作协议书》、服务专用票据，被告提供的民事起诉状、传票以及双方当事人当庭陈述等证据材料所证实。本院认为，原、被告签订的《合作协议书》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反相关法律、法规，应属有效。《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，其一，涉案合同第二条是关于被告将其拥有的“神火源”品牌资源授权给原告使用的相关约定；其二，涉案合同中关于被告对原告进行经营管理、服务质量、产品品质及经营状况的监督、检查和考核，提供店面设计装修光盘，提供全套视觉形象系列及专业技术使用权，提供培训服务，备置开设门店所需相应物品，采购核心原料和核心设备等事项进行了较为全面的约定，可见原告应在被告的特定经营模式下开展经营；其三，涉案合同第四条中约定原告向被告一次性支付的设备和技术投资款，其本质上是原告为获取被告的特许经营权而支付的对价。综上，涉案合同具备了特许经营的法律特征，属于特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该规定目的是为了保护被特许人，缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利，故在合同签订的合理期限内，即使双方当事人未约定此条款，被特许人仍可以单方解除合同。该规定中的“一定期限”，本院认为有约定的从其约定，没有约定的，应结合行业特点、商业惯例等确定，通常以特许人的经营资源尚未被被特许人实际利用之前为宜。本案中，原告在签订涉案合同后，实际上并未开店经营，被告的经营资源尚未被原告实际利用，故原告主张行使单方解除权符合上述法规之规定。另根据合同法有关规定，当事人主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知达到对方时解除。本案原告向本院起诉被告，要求解除涉案合同，被告于2016年1月7日收到本案诉状副本等材料，故原告要求确认涉案合同于本案诉状副本送达被告之日即2016年1月7日解除的诉讼请求于法有据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，在涉案合同签订后，原告向被告支付了设备和技术投资款59,800元,但是原告并未实际开店经营，故被告的经营资源尚未被原告实际利用，原告在依法行使单方解除权后，其支付的设备和技术投资款被告应当予以返还。但另一方面，被告为履行涉案合同所开展的相关工作应予以折价扣除。关于被告提供的《门店勘察申请表》、《店面平面设计图》，原告否认客户确认处的签名乃原告本人所签，认为系被告单方制作，被告又未提供其他证据予以佐证，故上述材料的真实性本院无法确认，但是原告亦认可被告曾陪同原告一起勘察过两家店面，故本院综合考虑门店勘察过程中可能需要的工作量以及相关差旅费、住宿费已由原告承担的事实，酌定应支付给被告提供管理服务的对价；关于被告提供的《神火源客户赠品备货清单》，因该备货清单上并无原告签字确认，故真实性无法确认，难以证明被告为涉案合同的履行所开展的备货工作；关于被告主张的为原告进行开业前期指导以及在各省卫视做品牌推广等工作，因被告未提供相关证据予以证明，本院难以采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十六条第一款、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条之规定，判决如下：一、确认原告冯献华与被告妙滋投资管理(上海)有限公司2015年8月8日签订的《合作协议书》于2016年1月7日解除；二、被告妙滋投资管理(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告冯献华58,500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,295元，由原告冯献华负担32.50元，被告妙滋投资管理(上海)有限公司负担1,262.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。
审 判 长 吕清芳
代理审判员 牟 鹏
人民陪审员 曹文进
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 俞海苓
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
……
（五）法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
……
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
二、《商业特许经营管理条例》
第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。
……
第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。