广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1322刑初916号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人李伟新（曾用名“李惠新”、绰号“湖南头”），男，1978年4月3日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省博罗县。曾因犯贩卖毒品罪，于1999年9月28日被博罗县人民法院判处有期徒刑二年，于2001年3月15日刑满释放。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月18日被博罗县公安局抓获，同年9月19日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，于2015年9月30日由博罗县公安局执行逮捕。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉（2016）766号起诉书指控被告人李伟新犯贩卖毒品罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员刘恭怀出庭支持公诉，被告人李伟新到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月18日19时50分许，吸毒人员何某锋向被告人李伟新购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），因李伟新无现货，于是李伟新向“瘸林”（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺转卖给何某锋。当李伟新与唐富来（另案处理）一起去向“瘸林”购买毒品甲基苯丙胺时被公安民警抓获。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人李伟新的行为已构成贩卖毒品罪（未遂），被告人系毒品再犯，建议对被告人判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人李伟新对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。
经审理查明，2015年9月18日19时50分许，吸毒人员何某锋向被告人李伟新购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），因李伟新无现货，李伟新则向“瘸林”（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺转卖给何某锋。当李伟新与唐富来（另案处理）一起去向“瘸林”购买毒品甲基苯丙胺时被公安民警抓获。
另查明，被告人李伟新曾因犯贩卖毒品罪于1999年9月28日被博罗县人民法院判处有期徒刑二年，于2001年3月15日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法立案受理本案。
2、现场勘查笔录、方位图及照片，证实案发现场位于博罗县石湾镇广汕路石湾路口明记士多店旁。
3、到案经过，证实公安机关于2015年9月18日抓获被告人李伟新。
4、证人证言
何某锋的证言，证实其2015年3月开始吸食毒品冰毒，共吸食了5次，吸食的毒品冰毒都是向“湖南头”购买，共购买了五次，每次都是通过打电话给“湖南头”约在博罗县福田镇道姑田村一小巷交易。第一次是在2015年4月的一天16时许购买了100元的冰毒；第二次是在2015年6月份的一天22时许购买了100元的冰毒；第三次是在2015年7月的一天凌晨1时许购买了80元的冰毒；第四次是在2015年9月16日13时许购买了80元的冰毒；第五次是在2015年9月18日14时许，“湖南头”约其到石湾路口交易毒品，其给了“湖南头”85元，到了22时许，其到石湾路口正要和“湖南头”拿冰毒时就被抓获了。
唐富来的证言，证实其1991年开始吸食毒品海洛因，毒品洛洛因来源是向一名叫“瘸林”的男子购买的，除了向“瘸林”购买海洛因还有冰毒，一共购买了几十次，每次都是在石湾镇铁场附近交易的。李伟新（外号“湖南头”）开始也向“瘸林”购买毒品，后两人闹翻后，“湖南头”叫其向“瘸林”购买毒品海洛因约10次，每次200元至400元不等，购买毒品金额4000元许，其帮“湖南头”购买毒品后，其可以在“湖南头”处获得约50元的海洛因，然后自行通过注射吸食。
朱某恩、胡某平、张某帆、陈某龙、翟某康的证言，证实2015年9月18日下午，其所在单位石湾派出所接到线报称铁场有个叫“瘸林”的男子有贩毒嫌疑，遂叫其五个治安组的协警到“瘸林”家附近蹲点，然后其五人就去到“瘸林”家附近的祠堂边蹲点，其中胡某平、翟某康在里面等，陈某龙、朱某恩、张某帆在外面等。天黑的时候，唐富来开了摩托车进来，然后胡某平和翟某康就将他抓住，他承认是过来找“瘸林”拿毒品的，并称是两个人来的，另一个人在铁场朱黎篮球场旁边的士多店，其五人过去士多店并将坐在士多店门口的李伟新带回派出所。回到派出所后没多久，李伟新的电话响起，李伟新称是吸毒人员打来的，后其五人就带着李伟新去到福田镇鸡公坑附近将吸毒人员何某锋抓获。
5、辨认笔录，证实何某锋辨认出被告人李伟新就是贩卖毒品给其的“湖南头”；被告人李伟新辨认出唐富来就是贩卖毒品给其的男子，并辨认出何某锋就是向其购买毒品的“阿锋”；唐富来辨认出被告人李伟新就是叫其帮忙购买毒品的男子。
6、现场检测报告书，证实唐富来的尿液经吗啡试剂现场检测，结果呈阳性；被告人李伟新的尿液经甲基苯丙胺、吗啡试剂现场检测，结果均呈阳性；何某锋的尿液经甲基苯丙胺试剂现场检测，结果呈阳性。
7、通话记录，证实被告李伟新使用的手机号码150××××＊＊99的通话记录情况。
8、情况说明，证实何某锋于2015年9月19日因吸食毒品被博罗县公安局石湾派出所送博罗县拘留所行政拘留15日，于2015年10月4日释放，释放后失联，无法联系何某锋做有关本案的材料。
9、信息材料、刑事判决书，证实被告人李伟新曾因犯贩卖毒品罪于1999年9月28日被博罗县人民法院判处有期徒刑二年，于2001年3月15日刑满释放。
10、被告人供述与辩解，李伟新在庭审过程中，对起诉书指控的事实无异议，当庭自愿认罪。
11、户籍证明，证实被告人李伟新作案时已达到完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人李伟新违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人，因其意志以外的原因而未能得逞，其行为已构成贩卖毒品罪（未遂）。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。鉴于被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。综上，公诉机关提出对被告人判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人李伟新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月18日起至2016年12月17日止，罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周子雄
审 判 员 邓建新
人民陪审员 郑 丽
二〇一六年十一月十日
书 记 员 曾文珍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。