安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2015）屯民二初字第00102号原告：黄山市易通行典当有限责任公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。法定代表人：陈骁，总经理。委托代理人：程东风，安徽雄风律师事务所律师。被告：董迎红，女，1975年8月10日出生，汉族，私营业主，户籍地，经常居住地安徽省黄山市黄山区。委托代理人：毕勇。被告：林承著，男，1967年8月16日出生，汉族，从事建筑业，住安徽省黄山市黄山区。被告：刘桂芳，女，1968年12月31日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区，与林承著系夫妻关系。原告黄山市易通行典当有限责任公司（以下简称易通行典当公司）与被告董迎红、林承著、刘桂芳典当纠纷一案，本院于2015年5月13日受理后，由审判员王映华适用简易程序，于2015年6月12日公开开庭进行了审理。原告易通行典当公司委托代理人程东风、被告董迎红及其委托代理人毕勇、被告林承著到庭参加诉讼，被告刘桂芳经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易通行典当公司诉称：2012年4月10日，易通行典当公司与董迎红分别签订了借款合同及房地产最高额抵押借款合同，董迎红向易通行典当公司借款30万元，借款期限半年，自2012年4月10日至2012年10月9日，贷款月利率为3%。董迎红以自己所有的坐落在黄山区太平东路南侧全华·顺景苑3幢401室向易通行典当公司提供了担保，并办理抵押登记，同时，林承著、刘桂芳自愿为董迎红的上述借款提供担保。2012年4月12日，易通行典当公司将出借款支付董迎红。董迎红收到借款后未依约归还本金及利息，易通行典当公司特向法院提出诉请，要求1、判令董迎红、林承著、刘桂芳归还易通行典当公司30万元及利息（利息自2012年4月10日起按贷款月利率3%计算至款清之日止）、律师代理费1.5万元；2、判令易通行典当公司对抵押物折价、变卖、拍卖的价款在第1项请求范围内享有优先受偿权；3、本案诉讼费用由董迎红、林承著、刘桂芳承担。易通行典当公司为支持其诉称事实向法院提交以下证据：1、易通行典当公司营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明，证明易通行典当公司诉讼主体身份；2、借款合同，证明董迎红向易通行典当公司借款的事实，且合同约定了借款期限、金额、利率等；3、房地产最高额抵押借款合同，证明董迎红以其自有房屋向易通行典当公司提供担保，并办理了抵押登记；4、担保函，证明林承著、刘桂芳自愿为董迎红的借款向易通行典当公司提供担保，承担连带保证责任；5、房地产他证，证明董迎红将房产抵押给易通行典当公司；6、当票，证明易通行典当公司已向董迎红出具当票，且约定了利率和综合费率；7、续当凭证，证明董迎红没有依约还本付息，进行了续当；8、借据，证明董迎红已经收到借款；9、转账凭证，证明易通行典当公司已向董迎红转账28.2万元；10、说明一份，证明被告对借款30万元没有意见，并作出还款承诺。董迎红在庭审中辩称：易通行典当公司与董迎红签订的借款合同和房地产最高额抵押借款合同为无效合同；要求易通行典当公司、林承著、刘桂芳立即归还董迎红房产证，并支付代理费、误工费、交通费2万元。董迎红为支持其辩称事实向本院提供以下证据，1、林承著、刘桂芳向董迎红出具的承诺书，证明董迎红非实际借款人；2、催款通知书，证明易通行典当公司明知董迎红不是实际借款人；3、还款计划书，证明易通行典当公司明知董迎红不是实际借款人；4、易通行典当公司提供的担保函，证明担保函是非法的，林承著和刘桂芳不具有担保资格；5、个人借款结算书、银行回执，证明董迎红不是实际借款人，易通行典当公司转过来的28.2万元转付林承著。林承著、刘桂芳在法定期限内未提交答辩状和证据材料。林承著在庭审中对易通行典当公司诉请和事实不持异议。本院认证认为：董迎红对易通行典当公司提交的证据的真实性均无异议，对证据2至证据10的合法性有异议，认为系在被欺骗的情况下签订合同；林承著对易通行典当公司提交的证据1-10的三性均无异。本院认为，董迎红已收到当金，应按约履行，其与林承著之间的关系不在本案审理范围，其也未提供证据证明其抗辩事实，对易通行典当公司提交的证据1-10予以采信。易通行典当公司对董迎红提交的证据1、2、5认为与本案无关联，对证据3、4的三性无异议，但认为该证据不能达到其证明目的，反而证明董迎红拖欠易通行典当公司当金未归还，林承著对董迎红提供的证据未发表质证意见。本院认为，董迎红与林承著、刘桂芳之间存在债务关系，与本案非同一法律关系，董迎红可另行主张，对董迎红提交的证据予以采信，对证明目的不予以采信。经审理查明：2012年4月10日，董迎红将其坐落于黄山区太平东路南侧全华·顺景苑某幢某某某室为当物，与易通行典当公司分别签订了借款合同和房地产最高额抵押借款合同，其中借款合同约定董迎红向易通行典当公司借款30万元，当期为2012年4月10日至2012年10月9日，为期半年，月利率3%，同时约定了未按期归还贷款本金，从逾期之日起按借款合同所约定的利率加收3%计收罚息；未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息的违约责任，贷款人为实现债权的费用（含律师代理费、诉讼费等）由借款人承担。房地产最高额抵押借款合同约定董迎红抵押典当的贷款金额最高限额为30万元，抵押期限同当期，贷款月综合费率为2.5%，月利率为0.5%，典当期限或者续当期限届满后，董迎红应当在5日内续当或赎当，逾期不续当或赎当的为绝当，逾期后，董迎红同意易通行典当公司按合同收取综合费及利息的基础上，按月利率3%收取罚息，抵押担保范围为抵押期内所签当票约定的当金本金、利息（含罚息）、综合费用及贷款人实现债权的费用。易通行典当公司与董迎红为上述当物办理了抵押登记。同时林承著、刘桂芳自愿为董迎红的上述借款提供担保。2012年4月12日，易通行典当公司委托洪旭东将当金28.2万元汇入董迎红账户。2012年6月28日至2013年1月26日期间，易通行典当公司收取董迎红综合费用和利息63250元。2013年1月27日后，董迎红未再支付综合费用和利息。另查明：易通行典当公司为本次诉讼支付律师费用5000元。本院认为：易通行典当公司系经营动产质押典当业务，房地产抵押典当业务等的企业法人，董迎红将其所有的不动产作为当物与易通行典当公司签订借款合同和房地产最高额抵押合同，该合同合法有效。易通行典当公司已将当金支付董迎红，现已绝当，董迎红应及时归还当金，现董迎红未能按约归还当金，应承担违约责任。董迎红虽辩称其不是实际借款人，但其已收取当金，至于其如何支配当金与本案无关。易通行典当公司未足额向董迎红支付当金，扣除了典当综合费用及利息，实际减少了当户用资金额，应以易通行典当公司实际支付的出借额确定出借本金。董迎红在绝当后陆续支付综合费用和利息，易通行典当公司也据此开具当票，但董迎红未在当票上签字，故双方未就续当达成合意，2012年10月10日应为绝当起算时间。绝当后处置当物既是典当行的权利也是其义务，易通行典当公司应当及时处置当物，易通行典当公司未在绝当后六个月内提起诉讼，对其按月利率3%主张绝当后的利息，本院不予支持，但对董迎红占用易通行典当公司资金损失，按中国人民银行同期同类贷款利率从绝当六个月后至本判决确定的给付期限止计算。董迎红应承担当期内综合费用和利息为50760元【28.2万元×（2.5%＋0.5%）×6】，及绝当即2012年10月10日至2013年1月26日期间资金占用费为5076元（按年利率6%计算），合计55836元，易通行典当公司在2013年1月26日收到董迎红支付63250元款项已超出其负担的数额应抵扣未还当金，故董迎红未归还当金为274586元【28.2万元－（63250-55836）元】。易通行典当公司在借款合同中约定了其实现债权的费用（含律师代理费）由借款人承担，本案中易通行典当公司实际支出律师费用为5000元，易通行典当公司诉请要求支付律师费用15000元，本院予以部分支持。董迎红为担保债务的履行，以其所有的房产作为抵押物与易通行典当公司签订最高额抵押担保合同，该合同采用最高额抵押，董迎红提供的房产应在最高额30万元范围内优先受偿。林承著、刘桂芳与易通行典当公司签订了保证合同，易通行典当公司要求林承著、刘桂芳为董迎红的上述借款承担连带保证责任，应在董迎红房地产最高额抵押30万元以外承担连带保证责任。刘桂芳经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃庭审抗辩和质证的权利，并不影响本院依据易通行典当公司提供证据在查明事实的基础上依法作出缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十九条、第三十四条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告董迎红于本判决生效之日起五日内给付原告黄山市易通行典当有限责任公司借款本金274586元及资金占用损失（该损失以274586元为基数，自2013年1月27日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定履行之日止）；二、被告董迎红于本判决生效后五日内支付原告黄山市易通行典当有限责任公司律师费用5000元；三、如被告董迎红在本判决指定付款期限未履行本判决第一、二项确定的给付义务时，原告黄山市易通行典当有限责任公司有权对被告董迎红所有的位于安徽省黄山市黄山区太平东路南侧全华·顺景苑某幢某某某室房屋折价或者以拍卖、变卖所得价款在最高额30万元内优先受偿；不足部分由被告林承著、刘桂芳承担连带清偿责任；四、驳回原告黄山市易通行典当有限责任公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3012.50元，由原告黄山市易通行典当有限责任公司负担390元，被告董迎红、林承著、刘桂芳共同负担2622.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  王映华二〇一五年八月六日书记员  吴 彬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。