杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭拱商初字第754号
原告：湖北鸿盛医药有限公司。
法定代表人：孙岱军。
委托代理人（特别授权代理）：漆凯。
被告：浙江九欣医药有限公司。
法定代表人：伍石松。
委托代理人（特别授权代理）：王勤保、孟令丽。
原告湖北鸿盛医药有限公司为与被告浙江九欣医药有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年4月16日立案受理，在诉讼过程中，被告提起反诉，本院依法组成合议庭进行审理，于2013年6月9日公开开庭审理。原告的委托代理人漆凯、被告的委托代理人王勤保、孟令丽到庭参加诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年6月16日，原告与被告签订区域代理协议一份。原告向被告支付市场保证金和销售保证金及中标保证金共计52万元，该协议还约定了双方其他方面的权利义务。鉴于湖北省卫生医疗主管部门在2012年整个年度都没有发出全省医疗机构网上药品集中招标采购中标结果，致使区域代理协议约定的原告有效代理期限届满，原告无法履行该协议。原告诉至法院，请求判令：1、解除原告与被告签订的区域代理协议。2、被告返还原告代理协议保证金520000元整及利息。3、本案诉讼费用由被告负担。
被告答辩称：原、被告于2012年6月签订的区域代理协议合法有效，是双方真实意思表示，并且已经开始履行。由于原告单方根本性违约导致协议无法进行履行，因此原告无需返还保证金，理由如下：1、原告是在整个湖北省独家代理销售药品的单位，其面对是整个湖北省销售市场，医疗机构网上药品集中采购仅限于二级以上非营利性医疗机构，所以湖北省卫生厅2012年招标采购与否与原告没有关联，不能履行的根本原因是原告自身销售能力有限。2、代理协议有效期是从协议签订之日起至一个中标期结束日止，原告明知自己中标而不愿继续履行协议，所以是原告单方违约，因原告的行为导致原告终止协议，被告有权扣除保证金520000元。
被告提起反诉，请求判令：1、解除原、被告之间签订的区域代理协议。2、要求原告支付违约金52万元（即合同中约定的应扣保证金520000元）。3、本案诉讼费用由原告承担。在庭审之后，被告撤回反诉诉请，本院予以准许。
原告向本院提交以下证据：1、区域代理协议，证明原告于2012年6月16日与被告签订协议，该协议约定了双方的权利义务。2、法人授权委托书，被告签约前向原告提供一份委托书，证明被告销售的案涉药品授权期限至2013年4月30日止。3、银行汇款回单，证明2013年6月21日，原告向被告支付520000元保证金，证明原告按约履行义务。4、公函，系原告于2013年1月6日向被告提出的一份书面文件，证明原告在协议约定的代理期限已经届满而中标又无法掌握时间的时候向被告提出终止双方合同，要求被告退还全部保证金。5、关于公布2012年全省医疗机构网上药品集中招标采购中标结果（第一批）的函，证明2013年1月15日，湖北省卫生厅鄂卫函（2013）4号发出中标文件，原告所代理产品已按约定时间、价格进行了投标，并已中标，开标时间由医疗卫生主管部门决定，但开标时间已在合同约定的有效期之后。6、催告函，证明2013年1月18日，被告向原告提出继续履行协议的书面文件。7、注射用夫西地酸纳终止合同协议，该份证据是被告网上发给原告的，证明2013年3月，被告向原告提出终止合同文件，证明被告拒不返还原告全部保证金的事实。8、委托书，是被告委托案外人高国强履行与原告签订的代理协议，证明被告的委托期限存在瑕疵。9、2013年186号通知一份，证明2013年1月15日的中标目录实际从2013年5月10日开始执行。
被告对原告提供的证据质证如下：对证据1的三性没有异议，按协议约定，因原告违约终止协议，被告有权扣除保证金不予返还。对证据2没有原件，故存有异议，被告的销售药品的权限至2014月4月30日止。对证据3的真实性没有异议，备注上面是货款，但实际收取的是保证金，回单的内容部分不真实。对证据4的真实性没有异议，但对关联性有异议，实际上公函的内容可以表明是原告先提出要终止合同，导致本合同无法履行的一方是原告，而非被告。原告认为代理期限已经届满，实际上湖北省卫生厅有文件，案涉药品的销售除必须通过招投标外，原告还可以自行销售，而原告未按约从被告处提取药品进行销售，所以本案并不存在代理期限届满的问题，也不存在药品因未中标而无法销售的情形。对证据5的真实性没有异议，但对关联性有异议，药品是否中标在湖北省都可以进行销售，代理期限应该是从合同签订日之日起的一个中标期。对证据6认为被告实际上多次催原告提货，原告都没有来提，对真实性、关联性没有异议。对证据7认为是原告单方制作，与被告无关，对真实性、关联性有异议。对证据8认为与本案没有关联性。对证据9的真实性没有异议，该通知还是根据2011年湖北省医疗机构药品集中采购工作方案来的，通知中表明中标采购周期即为2年，就是一个标期，说明双方之间签订的协议是有效的。
被告向本院提交以下证据：1、2011年湖北省医疗机构药品集中采购工作方案，证明被告代理的产品在中标前是允许在市场上销售的，文件第4页第4大点可以体现药品允许在市场上自行销售，原告属于湖北省代理商，可以自行采购自行销售。2、催告函，证明被告要求原告履行合同。3、公函，证明原告提出要求终止合同的行为违反区域代理协议的约定。4、法人授权委托书，证明被告有权代理区域代理协议约定的药品至2014年止。5、录音书面资料，证明原告违反区域代理协议的规定，单方终止区域代理协议，录音中原告总经理认可代理期至中标期结束为止，原告认可系自己违约，同时也说明了合同不能履行的原因。
原告质证如下：对证据1的真实性没有异议，但对关联性有异议，原、被告双方签订合同是2012年，但2013年1月15日湖北省卫生厅才公布2012年的中标结果。对证据2原告确实收到，但催告函是原告向给被告发函之后才发的。对证据3的真实性没有异议，原告是向被告提出终止合同。对证据4认为这是被告事后补的，是2013年5月1日之后补的。对证据5的真实性是有异议的，没有经过当事人的认可，商谈结果有异议，双方协商表态并不能作为定案依据；录音中每个人的身份介绍都没有，陈述的内容有剪辑，原告的经理表明双方实际是在一个标期还未开始的情况下进行协商，这与原告在一个标期的履行过程中途退出又是另外一回事。
本院认证如下：对原告提供证据1、3、5、6、9的真实性及证明力予以确认，对证据2、4、6、7、8的真实性予以认可，但对原告主张的证明力不予认可。对被告提供的证据1、2、3、4的真实性及证明力予以确认，对证据5原告虽有异议，但不能提供反驳证据，故对证据5的真实性及证明力予认可。
根据上述有效证据及双方当事人在庭审中的自认陈述，本院认定如下事实：2012年6月，原（乙方）、被告（甲方）签订一份区域代理协议，协议约定的主要内容为：1、甲方就委托乙方在湖北省以内区域代理独家销售代理产品的有关事实达成协议，代理产品的名称为艾思奇，通用名为注射用夫西地酸钠，规格为（0.5／瓶＋10ml无菌缓冲溶液／瓶）盒，制造商为山西振东泰盛制药有限公司。2、本协议自签字之日起生效（以乙方市场代理保证金到达甲方帐户之日起为准），代理有效期至2012年＊月＊日止，中标开始一个标期。3、在甲、乙双方协议签订5个工作日内，乙方将市场代理保证金52万元，汇入甲方指定帐户，否则视为自动放弃代理权，52万元保证金其中10万元为市场保证金，20万元为中标保证金，22万元为签订协议后首次提货货款。由乙方按甲方设定的价格条件在其代理区域内进行投标，并保证使该代理产品在该区域内中标并不低于98元／瓶，（或者不得低于同通用名、同剂型、同规格、同质量层将其它厂家生产的产品的中标价），否则，由甲方没收全部保证金，乙方不得以任何理由提出异议，产品中标后，中标保证金自动转为预付货款，在下批提货时予以抵扣。4、若协议生效并产品中标，乙方必须保证代理区域的市场开发，在三个月内必须开发＊家医院，6个月内须达到＊医院，否则，甲方有权终止乙方代理权并没收保证金。5、若乙方未完成第一季度带款提货指标，甲方有权取消乙方的代理权利，并且扣除全部保证金，与此同时，乙方必须无条件完整交接客户及市场资料，若未完成年度销售指标的80%，甲方有权要求乙方无条件完整交接客户及市场资料的前提下，按照任务完成率扣罚市场保证金，在30个工作日内退还乙方的剩余市场保证金，并甲方有权取消乙方对该目标医院（或区域）的代理权。6、乙方在规定区域内第一年度内最低销售量为12万瓶，其中第一季度内最低销售量为1万瓶，第二季度内最低销量为3万瓶，第三季度内最低销量为3.5万瓶，第四季度内最低销量为4.5万瓶，每三个月考核一次，达不到最低销量时，甲方有权终止协议，并按照协议约定量的完成率扣罚市专场保证金（扣罚后不足10万元保证金的应在5天内补足10万元的保证金，另甲方有权在该地区变动、更改、增加代理商。7、在协议签订之日起五个工作日内，乙方须现款购入该产品1万瓶，乙方超过上述期限未履行协议，甲方有权终止协议，并没收保证金。7、结算价格为22元／瓶（支），遇政府定价调整，甲乙双方及时协商新结算价。8、若由于不可抗拒原因，导致甲方无法执行协议，甲、乙双方终止本协议，甲方全额退还乙方缴纳的保证金，若并非由于不可抗拒原因（国家及地方政策调整等）乙方终止本协议，则甲方全额扣除所缴纳保证金，如甲方单方无故终止协议，则甲方向乙方赔付10万元人民币，…….9、凡执行本合同所产生的或与本合同有关的一切争议，各方应通过友好协商解决，如协商不能解决，应提交甲方所在地法院司法裁决。上述协议签订后，原告向被告支付协议约定的52万元保证金。但原告未按约到被告处提货。2013年1月6日，原告向被告发出一份公函，内容为“由于国家政策调整，导致我公司完成贵公司下达的销售指标有非常大的困难，经慎重考虑，在合同未完全履行之前我公司提出终止双方合同以免给贵方造成损失。鉴于我公司在湖北省抗生素分级管理和招投标（98.8元／支中标）过程中投入大量的人力、物力，并未给贵方造成任何实际利益的损害，本着友好、互谅的原则，我方提出终止合同，并要求退还全部市场代理保证金伍拾贰万元整，请贵公司给予妥善解决。2013年1月18日，被告向原告发出一份催告函，内容为“按照2012年我公司与贵公司签订的合同精神，现我公司产品通用名：注射用夫西地酸钠、规格0.5g／瓶配备10ml无菌缓冲溶液／盒已在湖北省医疗机构以网上药品集中招标采购中标，同时按合同规定贵公司第一季度的首批提货量为10000瓶。我公司多次要求贵公司前来提货，但至今贵公司未前来提货，为此，现特发函告知贵公司，望贵公司在收函后及时前来提货或将贵公司具体收货地址、收件人告知我公司，以便我公司及时发货。”2013年湖北省卫生厅的《关于公布2012年全省医疗机构网上药品集中招标采购中标结果（第一批）的函》中表明，案涉药品已中标。2013年4月27日，湖北省卫生厅又发出一份通知，表明上述中标结果自2013年5月10日起执行。挂网采购周期暂定为2年。
本院认为，原、被告之间签订的区域代理协议约定了双方的权利、义务，双方均应按约履行。合同关于代理有效期的约定有“代理有效期至2012年＊月＊日止”的约定，也有“中标开始一个标期”的约定，因此，原告认为区域代理协议履行期限届至2012年年底，被告认为区域代理协议履行期限即为药品的一个中标期。对此，本院认为，结合合同中关于履行内容的约定，应认定代理协议的有效期为案涉药品中标的一个标期，原告认为代理协议的有效期届至2012年年底的意见与合同内容相悖，本院不予采纳。在代理协议履行过程中，原告首先未按约到被告处提货，其次，案涉药品的中标结果的实际执行日为2013年5月10日，中标后，原告完全可以履行协议，但原告的起诉行为表明原告已不愿继续履行区域代理协议，原告的行为明显构成违约，应承担合同约定的违约责任。原告已向被告交纳市场代理保证金伍拾贰万元整，对此原告也予自认，按合同约定，若非由于不可抗拒原因，原告终止本协议的，被告有权全额扣除所缴纳的保证金。本案中，原告并未举证证明其要求终止协议的原因是因不可抗力，因此，原告要求被告返还代理协议保证金520000元及利息的请求没有相应的合同依据，对原告的诉讼请求，本院不予支持。关于原告提出的解除区域代理协议的请求，被告不持异议，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告湖北鸿盛医药有限公司与被告浙江九欣医药有限公司于2012年6月签订的区域代理协议。
二、驳回原告湖北鸿盛医药有限公司的诉讼请求。
案件受理费9000元，由原告湖北鸿盛医药有限公司自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：1202024409008802968；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 长 周小林
人民陪审员 杨荣发
热门陪审员谢建儿
二〇一三年六月二十二日
代书 记员 周 吟