广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0105民初7132号原告:宁都科岛建材经营部，住所地江西省赣州市宁都县。经营者：卢庆红，住江西省赣州市宁都县。委托代理人：邓晟，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。被告：广东省基础工程集团有限公司特种工程分公司，住所地广州市天河区。负责人：赵超，职务经理。委托代理人：王泽民，被告职员，联系地址。委托代理人：戴兆文，被告职员，联系地址。被告：广东省基础工程集团有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人：苏家平，职务董事长。委托代理人：黄伟雄，被告员工，联系地址。原告宁都科岛建材经营部诉被告广东省基础工程集团有限公司特种工程分公司（以下简称特种工程分公司）、广东省基础工程集团有限公司（以下简称基础工程公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理，原告委托代理人邓晟，被告特种工程分公司的委托代理人王泽民、戴兆文及被告基础工程公司的委托代理人黄伟雄到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2013年1月4日，原告与被告特种工程分公司签订《声测管购销合同》，该合同在广州市海珠区签署。合同约定原告向被告供货声测管及顶盖，货物单价为人民币11.5元，数量按实际送货单计算，后来双方又签订了《补充协议》，就被告特种工程分公司定制产品约定价格为每套人民币12元。在合同签订前，2012年12月23日起，原告开始送货。截止2013年9月7日，原告共向被告特种工程分公司一共送了17次货，总货值为人民币1034480元，被告除了2013年1月18日现金付了2400元运费（抵货款）及最后一笔款项用支票支付外，其余都是电汇，总共向原告支付了货款人民币939845元，最后一次付款时间为2015年9月21日，截止起诉日尚欠货款人民币94635元未付。另外，被告特种工程分公司于2015年1月7日变更单位名称和性质，此前名为广东省基础工程公司特种工程分公司，性质为非法人企业。被告基础工程公司于2014年12月9日变更企业名称和性质，此前公司名称为广东省基础工程公司，性质为全民所有制。由于原告与被告特种工程分公司的交易时间为2012年12月至2013年9月，交易发生至交易完成均在两被告的单位名称及性质变更前，且当时被告特种工程分公司为非法人性质的分支机构。因此，被告基础工程公司应当就被告特种工程分公司的债务承担连带清偿责任。由于两被告一经原告多次催促，均迟延清偿货款，因此，为了维护原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼，要求判令：1、被告特种工程分公司立即支付货款人民币94635元及滞纳金94635元（滞纳金按千分之一每天计算），合计为189270元；2、判令被告基础工程公司对被告特种工程分公司之付款义务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由两被告承担。两被告辩称：一、本案原告请求被告支付滞纳金违反法律规定。本案涉及合同纠纷，而合同法调整的是平等主体间的法律关系，是横向法律关系，而原告请求被告支付带有国家公权力性质的滞纳金，是纵向的法律关系，是明显违反法律规定。二、原告提交的《声管购销合同》部分条款无效。涉案《声管购销合同》第八条第5款规定，“甲方如延期付款，乙方可要求每延一日按应付款项的千分之一支付滞纳金。”而该款因违反法律、行政法规，应当认定为无效条款，故原告基于该条款请求被告支付延期滞纳金是不恰当的。三、即使法院抱着宽容的立场，将合同中的滞纳金视为违约金。其主张的数额是明显过高，应予减少。综上，恳请法庭考虑各方因素，依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告自2012年12月23日起向被告特种工程分公司供货声测管。2013年1月4日，被告特种工程分公司（甲方）与原告（乙方）签订了《声测管购销合同》，双方约定：有原告向被告供货至工程桩基结束，产品为声测管，单价为11.5元/米，约5万米；送货数量累计达到10000米即支付90%货款，所余10%作为供货质量保障金，此质量保障金在60天内付清；如送货未达到10000米，货款按送货之日起计30日内结算付清款项；甲方承诺甲方如延期付款，乙方可要求甲方每延迟一日按应付款项的千分之一支付滞纳金；双方协商不成时，向广州市海珠区人民法院诉讼解决；等等。在签订上述合同后，被告特种工程分公司（甲方）与原告（乙方）再就该合同签署了《补充协议》，双方又约定：基于甲方施工现场要求乙方供应大量非标准产品，乙方特为甲方加工非标短管，每条定制短管需壹套加工接头进行配套，每套为12元，定制短管的具体数量按甲方实际需求确定，等等。此后，原告按被告要求不定期供货，而供应的涉案声测管均未超过10000米，直至2013年9月7日在原告供应最后一次600米声测管后，原告再无向被告供货。双方在2015年2月10日核对结算时，被告特种工程分公司仍欠原告款项194635元未支付。随后，被告特种工程分公司分别于2015年2月12日、2015年9月21日各支付50000元给原告。自2015年9月21日至今，被告特种工程分公司再无偿还剩余货款给原告，原告因催收两被告归还货款未果，于2016年9月6日向本院提起诉讼。庭审中，被告确认拖欠原告货款94635元的事实并明确被告特种工程分公司是被告基础工程公司的分公司；原告则主张拖欠货款本金为94635元，滞纳金起算时间为2013年10月7日，之前的滞纳金不予追究。另查，被告基础工程公司为法人独资有限责任公司，于1980年12月29日成立，营业期限为长期，注册资本为30000万元人民币，经营范围：房屋建筑工程施工总承包壹级，市政公用工程施工总承包壹级等。被告特种工程分公司为法人独资有限责任公司分公司，于1990年12月8日成立，营业期限为长期，经营范围：从事上级公司经营范围内委托经营的业务，建筑工程机械维修。以上事实，有《声测管购销合同》、《补充协议》、《对账单》、《送货单》、有关还款记录凭证及当事人陈述等予以证实。本院认为：原告称被告实际欠其94635元货款，并提交《声测管购销合同》、《补充协议》、《对账单》等证据予以证实，两被告对此予以确认，故本院对上述事实予以认定。涉案《声测管购销合同》及《补充协议》是双方当事人真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条的规定，被告应按照约定的时间及数额支付拖欠的价款。现原告已按约定履行期义务，而被告特种工程公司在约定期限（货款按送货之日起计30日结清货款）未能清偿货款，已构成违约。原告要求被告特种工程公司支付货款的诉请，合法有据，本院对此予以支持。关于原告主张滞纳金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”如前所述，被告特种工程分公司应依约如期清偿拖欠原告的货款，现被告逾期未支付，原告可依约要求其支付逾期违约金（即合同约定的滞纳金）。现涉案合同约定的每日千分之一的标准，可类似于借贷的月息3%，并没有超过法律规定，也是符合一般交易习惯的，故本院对原告的滞纳金主张予以支持。而被告抗辩称违约金过高的依据不足，本院对其不予支持。此外，涉案合同约定“乙方可要求甲方每延迟一日按应付款项的千分之一支付滞纳金”据此，结合庭审事实，原告与被告在2015年2月10日才最终结算完毕厘清双方之间的货款问题，此后在被告于2015年9月21日最后一次支付50000元后，双方才能明确被告仍拖欠的货款为94635元，由此才最终确定了被告的应付款项为94635元。因此，本院对原告的滞纳金主张作出调整并认定其应以94635元为基数从2015年9月22日计至付清欠款之日，且滞纳金不能超过欠款总额94635元。关于被告基础工程公司的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，被告特种工程公司作为分公司不具有法人资格，其所拖欠原告款项在其财产不足以清偿债务时，需由被告基础工程公司对其不足以清偿的债务部分承担补充清偿责任。鉴于此，原告主张两被告的连带责任依据不足，本院对此不予支持并作出调整。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广东省基础工程集团有限公司特种工程分公司在本判决生效之日起10日内向原告宁都科岛建材经营部支付所欠货款94635元，并从2015年9月22日起至清偿之日止以欠款94635元为基数按每日千分之一的标准计付滞纳金给原告，滞纳金不能超过欠款总额94635元；如被告广东省基础工程集团有限公司特种工程分公司财产不足以清偿该债务，不足部分由被告广东省基础工程集团有限公司承担补充清偿责任。二、原告其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4085元，由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴哲伟人民陪审员  麦超群人民陪审员  吴静萍二〇一七年一月二十四日书 记 员  刘芳洁梁美嫦