四川省三台县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民初字第2773号
原告：侯秀华，女，汉族，住射洪县大榆桥镇。
委托代理人：赵映海，射洪县人民政府法律援助中心法律工作者。
被告：王军，男，汉族，住三台县景福镇。
委托代理人：王槐精，三台县景福中心法律服务所法律工作者。
被告：杨南，男，，汉族，住射洪县玉太乡。
委托代理人：杨佑成，四川斗城律师事务所律师.
委托代理人：杨朝刚，男，住四川省射洪县玉太乡，系杨南之父（特别授权）。
本院于2014年4月1日立案受理原告侯秀华诉被告王军、杨南提供劳务者受害责任纠纷一案，依法由审判员黄维平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告侯秀华及其委托代理人赵映海，被告王军之委托代理人王槐精，被告杨南及委托代理人杨佑成、杨朝刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告侯秀华诉称：2013年2月28日受被告杨南雇请到三台县景福商业城王军的工地做工，在做工过程中由于塔吊操作失误，将架板中断，原告掉到二楼，造成全身多处受伤，现已治疗终结，要求二被告赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助及营养补助、续医费、精神抚慰金、鉴定费合计333820.00元。
被告王军辩称：景福商业城是我个人修建是实，我开工等各种手续齐全。我将景福商业城泥工工程以承揽方式承包给杨南，签订了承包协议，明确权利义务、安全事项等，我和杨南实际上是承揽关系，和原告无关系，原告受伤害与我无关。关于安全部门发出整改通知后，我及时通知了杨南整改而杨南没有完全排除造成安全隐患，其后果应由杨南承担，原告本人明知是高空作业，施工过程中不戴安全绳，造成原告摔伤，原告忽视安全意识，存在重大过失，应承担部份责任。
被告杨南辩称：我方无责任，我与被告王军签的协议无效，塔吊是王军的，原告的误工费、护理费、精神抚慰金等计算方式不对，且过高。
经审理查明：被告王军因修建三台县景福商业城与被告杨南于2012年10月21日签订景福商业城《泥工用工承包协议》，该协议共16项，明确了双方权利义务，安全、责任等事项。2013年2月28日，原告侯秀华受被告杨南的雇请到被告王军修建的三台县景福商业城做工，2013年4月14日上午9时左右，原告在该工地上推料，在推料过程中，由于塔吊操作员操作不准确，将工地上跳板打断，跳板弹到原告腿上，导致原告失去平衡，摔至2楼天井平台处受伤，造成左股骨颈、左股骨中段、左髌骨粉碎性骨折，多发肋骨骨折，大脑镰后份、小脑幕区蛛血，蝶骨体部份粉碎性骨折等症。入住射洪县中医院治疗两次共190天，入住成都军区总医院40天；其治疗费用原告未主张权利，但被告杨南向法庭出具垫支医疗费用票据共计222406.78元，其中中国人民解放军卫生医疗专用票据金额157196.12元为复印件。原告于2014年1月16日向四川中益司法鉴定中心申请法医学鉴定，2014年1月22日该鉴定中心作出法医学鉴定意见书，意见为：1、伤残等级六级；2、护理时限住院期间为60天二人护理、出院后为60天一人部份护理；3、误工为282天；4、续医费为34200.00元。
另查明：被告王军修建的景福商业城有《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《国有土地使用证》等证件、王军与杨南《泥工承包协议》并签定了安全保证书，施工前进行了技术交底，但杨南无相应的资质和证照。2013年4月12日三台县建设局景福规划建设中心所向王军修建的景福商业城发出建设工程安全质量隐患整改通知，要求停工，待完善后方可开工，签收时间为2013年4月15日。被告杨南在开庭前向本院提交民事反诉状。
上述事实，有双方当事人的身份证明、原告在射洪县中医院住院病历、成都军区总医院住院病历、景福商业城《泥工用工承包协议》、整改通知、三台县劳动人事争议仲裁委员会三劳人仲案（2013）100号仲裁裁定书、调查材料、部份医疗发票、收条《司法鉴定意见书》、民事反诉状，照片、保证等证据经庭审质证在卷予以证实。
本院认为：被告王军因修建“景福商业城”将该工程的泥工部份承包给被告杨南、二被告签订了承包协议，协议确立了工程总价及双方权利和义务，被告王军与被告杨南之间的关系从形式上看是建筑工程承包合同，但结合本案看被告王军与被告杨南之间的关系是一种承揽关系，被告杨南作为承揽人按照定作人被告王军的要求完成工作交付劳动成果，由定作人给付劳动报酬的法律关系，被告王军认为与被告杨南的关系是承揽关系的辩解本院予以支持；原告与被告杨南的关系在开庭审理中双方举证质证均证实原告受雇于被告杨南、原告侯秀华与被告杨南雇佣关系成立，本院予以确认。被告王军在发包过程中，作为定作人对原告的受伤本不应该承担责任，但是被告王军选择承揽人不当，在明知承揽人杨南无相关资质的情况下，仍将该工程发包给无资质的杨南完成，存在一定的过错。被告王军应当承担选任过失责任。被告杨南作为雇主对雇员侯秀华在从事雇佣活动中造成的人身损害应当承担主要责任。原告侯秀华作为雇员在劳动活动中，理应按雇主的要求，戴好安全帽，系好安全绳作好安全防护，但原告侯秀华在劳动过程中未作好安全防护措施，致使其在高空作业中摔倒时无安全绳保护、造成自己严重受伤的安全事故，未能充分注意安全义务，原告也应承担部份责任。原告辩解应按城镇人口计算相关赔偿费用的要求无充分证据予以证实，本院不予支持。四川中益司法鉴定中心川中司鉴（2014）临鉴字第69号法医学鉴定意见书，鉴定意见1、2、3项原、被告双方无异议，本院予以确认。第4项续医费34200元本院予以支持。被告杨南在开庭前提出反诉请求，要求追求第三人王军及反还垫款支的医药费11万元不符合反诉相关的法律规定本院不予受理。但被告杨南向法庭出具的垫支医疗费应纳入本案赔偿金额一并计算，杨南出具垫支医疗费用共计222406.78元，其中成都军区总医院157196.12元发票系复印件，本院不予确认，其中65210.66元本院予以认可。误工费按282天×70元／天=19740元；护理费按60天×2人×70元／天＋60天×1人×70元／天=12600元；残疾赔偿金按20年×7001元×0.5=70010元；住院伙食补助费及营养费230天×10元×2=4600元；精神抚慰金酌定为5000元；鉴定费2850元；治疗费65210.66元；续医费34200元，本院予以确定；上述费用共计214210.66元。由原告承担10％即21421.06元，由被告王军承担20％即42842.13元，由被告杨南承担70％即149947.46元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《建设工程安全生产管理条例》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十七条、第六十三条、第六十五条之规定，判决如下：
一、由被告王军赔偿原告侯秀华误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助及营养费、精神抚慰金、鉴定费及医疗费共计42842.13元，
二、由被告杨南赔偿原告侯秀华上列各种费用共计149947.46元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
以上给付内容限在本判决生效之日起十五日内履行。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案诉讼费3154元，由原告承担300元，由被告王军承担700元，其余2154元，由被告杨南承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 黄维平
二〇一四年五月六日
书记员 曾 波