福建省连江县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0122民初4198号原告:诺亚（福建）传媒有限公司，住所地：福建省福州市鼓楼区柳河路81号35#楼3层306-7。法定代表人：倪爱英，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘芳杰、王民，福建元一律师事务所律师，特别授权。被告：福建省时代华奥建设发展有限公司，住所地：福建省连江县贵安经济开发区科技楼。法定代表人：严敏，职务：总经理。委托诉讼代理人：吴家立，重庆止戈律师事务所律师，特别授权。原告诺亚（福建）传媒有限公司与被告福建省时代华奥建设发展有限公司广告合同纠纷一案，本院于2016年12月16日立案后，依法适用简易程序，于2017年2月8日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人王民与被告委托诉讼代理人吴家立均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诺亚（福建）传媒有限公司向本院提出最终诉讼请求：1、被告立即向原告支付广告费用、广告制作费用合计239240元及利息（利息按年利率6%计算，自2016年12月16日起算至实际还款之日止）；2、被告立即向原告支付逾期付款违约金，违约金以每一期未付款为基数，按每日万分之三计，以原、被告双方于2014年12月15日确定的每一期应付款时间开始计算至实际还款之日止，暂计至2016年12月14日为43734.9元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告委托原告在福清中环广场和福州桂湖户外大牌位置上发布广告。双方签订合同约定在福清中环广场的广告发布期限自2013年8月11日起至2014年8月10日止，被告应向原告支付广告费用总计为39万元，分三期支付。被告仅向原告支付前两期广告费用，第三期广告费用39000元，被告迟迟未支付给原告。双方约定在福州桂湖户外大牌的广告发布期限自2014年4月1日起至2015年3月31日止，被告应向原告支付广告发布费用总计20万元，分三期支付。被告仅向原告支付第一期广告费用，第二期广告费用10万元和第三期广告费用2万元，被告迟迟未支付给原告。原、被告双方于2014年12月15日对上述项目进行对账，确认截止2014年12月15日被告共欠原告广告制作费用及广告制作费合计197760元。福州桂湖户外大牌的广告发布项目合同到期后，双方经协商续订广告合同，广告发布期限自2015年4月1日至2015年5月31日止，广告发布费用为35000元及广告制作费6480元，被告未向原告支付该费用。关于该续签合同部分，双方至今未结算。原告在续签广告合同后有按照合同约定的规格为被告更换过两次的广告画面。原告曾分别于2014年8月6日开具了39000元的发票给被告；于2014年8月8日开具了34440元的发票给被告；于2015年1月27日两次合计开具了12万元的发票给被告，合计开具了193440元的发票给被告。被告因无力付款，原告要求将上述发票退还，被告就将上述发票退还给原告。剩余部分的应付款发票原告至今没有开具给被告。上述款项被告至今分文未支付。被告违约，根据双方签署的《广告发布合同》第十四条约定，被告每日应按逾期付款金额万分之三的比例向原告支付违约金，日万分之三的违约金没有偏高，不应下调。关于利息虽然合同没有明确约定，但根据《广告发布合同》第十四条约定，利息是属于原告方法定的实际损失，故被告也应当依法支付。原告为了自身合法利益于2016年12月14日向法院邮寄起诉状，法院于2016年12月16日收到本案起诉状并立案受理。原告认为诉讼时效的截止点应该是邮寄起诉状的日期即2016年12月14日，而不是法院收到诉状的日期2016年12月16日。因此，原告并没有超过诉讼时效。福建省时代华奥建设发展有限公司辩称，原告所述事实过程均属实。被告认为：一、虽然双方在2014年12月15日已经确认了被告尚欠未付款197760元，但其中的广告制作费两笔38760元是不存在的。此后福州桂湖户外大牌的广告发布续约部分的广告发布费35000元是确实产生的，被告还没有支付，另外的广告制作费8640元事实上，原告没有更换广告画面，因此被告不应支付该项费用。总之原告方主张的三笔广告制作费合计47400元因为原告都没有更换广告画面，因此被告不应支付原告该项费用。二、本案诉争所有应付款因原告均未按合同约定向被告提供发票，被告对原告的付款请求享有先履行抗辩权，不承担逾期付款违约责任。《广告发布合同》第五条付款条件2项明确约定，原告应在合同约定的付款期限前3个工作日内向被告方开具等值发票，被告收到发票且满足约定付款条件后，方有支付义务。原告确实分别有于2014年8月6日开具了39000元的应付款发票给被告；于2014年8月8日开具了34440元的应付款发票给被告；于2015年1月27日两次合计开具了12万元的应付款发票给被告。原告方共开具了193440元的发票给被告，被告当时无力付款，原告方就要求被告将发票退还给原告方，被告就将上述发票退还给原告方。剩余部分的应付款发票原告至今没有开具发票给被告。被告认为原告要求被告退回发票的行为表明了原告放弃要求被告承担违约责任，所以被告不应承担违约责任，赔偿违约金。三、即便被告逾期付款构成违约，最多给原告造成资金占用损失。原告现不仅要求被告支付逾期付款的利息，还要求依据《广告发布合同》约定按日计收万分之三的逾期付款违约金，过分高于原告实际损失，被告申请人民法院调整。自原告重新按合同约定向被告开具发票之日起，被告未付款的，要么参照人民银行同期贷款基准利率给付逾期利息，要么按执行程序迟延履行日万分之一点七五计算逾期付款违约金，不能就逾期付款双重支持利息和违约金。四、本案原告于2016年12月14日向法院邮寄起诉状，法院于2016年12月16日收到起诉状并立案受理。原告的诉讼时效应该从2014年12月15日双方确认未付款时开始计算，至2016年12月16日法院收到原告起诉状并立案受理，原告的诉讼时效已超过两年，法院应驳回原告的诉讼请求。诺亚（福建）传媒有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据，福建省时代华奥建设发展有限公司未提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于被告是否欠原告广告制作费用问题：原告主张被告欠已确认的两笔广告制作费38760元，并提供《款项收费通知单》予以证明。被告对此予以否认，认为没有产生广告制作费用。本院认为，原告提供的《款项收费通知单》上有分别注明被告所欠广告制作费用，两项合计38760元，被告亦在“客户盖章确认”处盖章，因此该证据足以证明被告确认了欠广告制作费用两项合计38760元。而被告否认，却未能提供相反证据予以反驳，故原告的主张予以采纳。另原告主张被告欠未经结算的续签广告合同产生的广告制作费用6480元，并提供《广告发布合同》予以证明。被告亦对此予以否认。本院认为，该费用未经双方结算，原告未提供经过被告验收的有关制作、更换广告画面的证据，原告提供的《广告发布合同》证据不足以证明原告有制作、更换了广告画面，并因此产生了广告制作费用，故原告上述主张不予采纳。根据原、被告的陈述和上述已采信的证据，对本案主要事实认定如下：福建省时代华奥建设发展有限公司委托诺亚（福建）传媒有限公司在福清中环广场和福州桂湖户外大牌位置上发布广告。双方签订《广告发布合同》约定在福清中环广场的广告发布期限自2013年8月11日起至2014年8月10日止，福建省时代华奥建设发展有限公司应支付广告费39万元，分三期支付。福建省时代华奥建设发展有限公司支付了前两期费用，第三期广告费用39000元未支付。约定在福州桂湖户外大牌的广告发布期限自2014年4月1日起至2015年3月31日止，福建省时代华奥建设发展有限公司应支付广告发布费20万元，分三期支付。福建省时代华奥建设发展有限公司支付了第一期广告费用，第二期广告费用10万元和第三期广告费用2万元未支付。另还有两项广告制作费，合计38760元未支付。双方签订的《广告发布合同》第五条第2项主要约定，诺亚（福建）传媒有限公司应在合同约定的付款期限前3个工作日内向福建省时代华奥建设发展有限公司方开具等值发票，福建省时代华奥建设发展有限公司收到发票且满足约定付款条件后，方有支付义务。第十四条主要约定，若福建省时代华奥建设发展有限公司未能按照合同约定向诺亚（福建）传媒有限公司支付费用，福建省时代华奥建设发展有限公司每日应按逾期付款金额万分之三的比例向诺亚（福建）传媒有限公司支付违约金。合同到期后，双方于2014年12月15日对上述项目进行对账，并制作《款项收费通知单》确认截止2014年12月15日福建省时代华奥建设发展有限公司共欠广告发布费及广告制作费合计197760元。诺亚（福建）传媒有限公司曾分别于2014年8月6日开具了39000元的应付款发票，应付款时间为2014年7月31日；于2014年8月8日开具了34440元的应付款发票，应付款时间为2014年9月10日；于2015年1月27日分别开具了10万元、2万元的应付款发票，应付款时间分别为2014年10月10日、2015年3月20日。应付款发票均交给福建省时代华奥建设发展有限公司，福建省时代华奥建设发展有限公司因无力付款，就将上述发票退还给诺亚（福建）传媒有限公司。剩余部分的应付款发票诺亚（福建）传媒有限公司至今没有开具发票。福州桂湖户外大牌的广告发布项目合同到期后，双方经协商续订广告合同，广告发布期限自2015年4月1日至2015年5月31日止，产生广告发布费用为35000元。上述款项福建省时代华奥建设发展有限公司至今分文未支付。商众传媒（福建）有限公司于2016年12月14日向法院邮寄起诉状，法院于2016年12月16日收到本案起诉状并立案受理。本院认为，原、被告签订的《广告发布合同》属依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力。签订了合同后，原告履行了合同义务，双方于2014年12月15日进行对账，确认被告共欠原告广告发布费及广告制作费合计197760元。此后双方续约，被告又欠原告广告发布费用35000元。根据合同约定，原告应在付款期限前3个工作日内向被告开具发票，被告收到发票且满足约定付款条件后，方有支付义务。双方制作的《款项收费通知单》仅是对欠款金额的确认，并未对合同约定的付款方式作出改变，故上述款项其中原告至今未开具发票给被告的部分，未具备付款条件，原告主张被告支付该款项不予支持。原告应依约向被告出具相应发票，具备付款条件后，再向法院主张。剩余部分原告分别于2014年8月6日开具了39000元的发票；于2014年8月8日开具了34440元的发票；于2015年1月27日开具了12万元的发票，合计开具了193440元的发票交给被告，被告因无力付款，才将上述发票退还给原告。上述193440元款项，根据合同约定已具备付款条件，将上述发票退还给原告的原因是被告无力付款，故逾期付款过错在被告方，因此系被告违约，被告因立即支付原告上述193440元款项，并承担违约责任。被告付款时原告应出具相应发票交付被告。原告主张被告向原告支付逾期付款违约金，违约金以每一期未付款为基数，按每日万分之三计，以原、被告双方于2014年12月15日确定的每一期应付款时间开始计算至实际还款之日止。被告认为违约金偏高应予下调。本院认为，被告违约，根据合同约定，被告每日应按逾期付款金额万分之三的比例向原告支付违约金。该违约金的约定并未过分高于原告实际损失，故原告的主张予以支持。原告还主张被告支付未付款的利息，按年利率6%计算，自2016年12月14日起算至实际还款之日止。本院认为，双方合同并未约定被告逾期付款应支付未付款的利息，而是约定了违约金的支付方式，违约金具有赔偿和惩罚的功能，该违约金的支付方式相当于逾期付款的利息。对被告逾期付款的违约行为，原告已获得了违约金的赔偿，现原告未能举证证明还有其他的利息损失，故原告上述主张没有法律和事实依据，不予支持。被告主张本案原告于2016年12月14日向法院邮寄起诉状，法院于2016年12月16日收到起诉状并立案受理。原告的诉讼时效应该从2014年12月15日双方确认未付款时开始计算，至2016年12月16日法院收到原告起诉状并立案受理，原告的诉讼时效已超过两年，法院应驳回原告的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条(?http:?/??/?law.lawtime.cn?/?lifadongtai?/?22104.html”o”民事诉讼法释义：第82条”t”_blank?)第四款规定，期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。本案原告在2016年12月14日诉讼时效期满前已将起诉状向法院邮寄，故本案未超过两年诉讼时效，被告的主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条(?http:?/??/?law.lawtime.cn?/?lifadongtai?/?22104.html”o”民事诉讼法释义：第82条”t”_blank?)，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、福建省时代华奥建设发展有限公司应在本判决生效之日起十日内支付诺亚（福建）传媒有限公司广告费用、广告制作费用合计193440元及违约金（按日万分之三计算，其中39000元从2014年8月7日起；34440元从2014年9月11日起；100000元从2015年1月28日起；20000元从2015年3月21日起，均计算至还清款项之日止）；二、驳回诺亚（福建）传媒有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5577元，减半收取2788.5元，由诺亚（福建）传媒有限公司负担704.5元，由福建省时代华奥建设发展有限公司负担2084元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审判员 曾 沁二〇一七年三月六日书记员 吴锦燕附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示一、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。二、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条(?http:?/??/?law.lawtime.cn?/?lifadongtai?/?22104.html”o”民事诉讼法释义：第82条”t”_blank?)期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。第二百三十九条：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。