四川省盐亭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0723刑初69号
公诉机关盐亭县人民检察院。
被告人何李明，男，生于1986年3月21日，汉族，初中文化，四川省盐亭县。2011年8月3日，何李明因犯贩卖毒品罪被广东省南山区人民法院判处有期徒刑六个月并处罚金一千元；因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月22日被盐亭县公安局刑事拘留,同年4月27日被执行逮捕。
辩护人：何德永，四川川北律师事务所律师。
被告人杨成林，曾用名杨成攀，绰号“黑娃”，男，生于1988年10月17日，四川省南部县，住南部县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月22日被盐亭县公安局刑事拘留，同年4月27日被执行逮捕。
辩护人：杨智，四川川北律师事务所律师。
盐亭县人民检察院以盐检诉刑诉（2017）46号起诉书指控被告人何李明、被告人杨成林犯贩卖毒�罪，于2017年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月1日公开开庭进行审理。盐亭县人民检察院指派检察员刘铭出庭支持公诉，被告人何李明及其辩护人何德永、被告人杨成林及其辩护人杨智到庭参加诉讼。现已审理终结。
盐亭县人民检察院指控：2017年3月21日15时许，被告人何李明通过微信转账和现金支付的方式向被告人杨成林支付2600元后，杨成林在盐亭县某宾馆111房间内向何李明出售一包疑似冰毒；何李明在杨成林处购得疑似冰毒后，又以微信收款的方式收取董某200元钱准备向其出售疑似冰毒；何李明、杨成林在盐亭县弥江路东门城墙附近向吸毒人员董某交付疑似冰毒时被富驿派出所民警当场抓获，并从董某身上搜出何李明向其出售的两小包疑似冰毒（经称量净重1.1克），在何李明身上搜出杨成林向其出售的疑似冰毒（经称量净重32.5克）。后经绵阳市公安局物证鉴定所对扣押的疑似冰毒进行检验，在检材中均检出甲基苯丙胺。
公诉机关就起诉指控的上述事实当庭宣读、出示了受案登记表、立案决定书、证人证言、被告人何李明、杨成林的供述与辩解、证人证言、鉴定意见、勘验检查辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为被告人何李明、杨成林的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
针对指控事实，被告人何李明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，但辩解购买的冰毒主要用于自己吸食，卖董某的毒品仅是为了去他家吸食毒品方便，当庭表示认罪、悔罪。
被告人何李明的辩护人对指控的事实及罪名没有异议，但对指控的贩卖数量有异议，其认为不能将从何李明身上查获的32.5克冰毒认定为贩卖数量，应认定为非法持有。何李明在被抓获归案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，应从轻处罚。
被告人杨成林对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，但辩解其是为桑某与何李明之间买卖毒品进行居间介绍而不是居中倒卖且未从中牟利。当庭表示认罪、悔罪。
被告人杨成林的辩护人对公诉机关指控的罪名有异议。认为查获的32.5克甲基苯丙胺应定性为非法持有，现有证据不能证实杨成林贩卖毒品，其行为系居间介绍买卖行为，其与被告人何李明构成非法持有毒品罪的共同犯罪，系从犯，可以减轻处罚，其主观恶性不大且系初犯，可以从轻处罚。
经审理查明：2017年3月20日18时左右，被告人何李明�被告杨成林电话邀约到杨成林租住的某宾馆111房间，杨成林告诉何李明，他的朋友桑某（另案处理）从成都发的甲基苯丙胺（俗称冰毒）回来，价格便宜，问何李明要不要。因何李明当时没有钱，商谈未果。3月21日上午，被告人杨成林多次致电何李明，并告诉何李明40克甲基苯丙胺2800元，卖给何李明可以少200元。何李明当即同意购买。3月21日15时许，被告人何李明再次到达该宾馆杨成林租住的房间，向其支付现金100元后，杨成林离开房间去拿冰毒，途中，被告人杨成林微信联系何李明，要求何李明向其转钱。15时06分，被告人何李明通过微信支付的方式分两次向何李明转款2500元（一笔1300元、一笔1200元），15时22分，杨成林通过支付宝向桑某转账2400元，随后,被告人杨成林回到该宾馆其租住的房间向何李明交付一包毒品。同日下午15时12分，何李明以微信收款的方式收�吸毒人员董某200元准备向其出售毒品，16时33分，当其在盐亭县弥江路东门城墙附近向董某交付毒品时被富驿派出所民警当场抓获，同时抓获同行的杨成林。并从董某身上查获何李明向其出售的两小包毒品（经称量净重1.1克），在何李明身上凑出毒品一包（经称量净重32.5克）。后经绵阳市公安局物证鉴定所对扣押的毒品进行检验。在检材中均检出甲基苯丙胺。
同时查明，被告人何李明于2011年8月3日因犯贩卖毒品罪被广东省南山区人民法院判处有期徒刑六个月并处罚金一千元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、本案的综合性证据
（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等侦查部门依法侦办案件的程序性书证，证实：侦查机关办案程序合法。
（2）被告人何李明、杨成林户籍资料，证实：被告人何李明、杨成林已达刑事责任年龄。
2、到案经过及抓获视频截图，证实：2017年3月21日13时许，公安机关接线人报称何李明将于2017年3月21日下午与吸毒人员董某在盐亭县弥江路东门城门附近进行毒品交易，遂派员前往蹲点守候。当日下午16时33分何李明、杨成林、董某一起出现在盐亭县弥江路东门城门附近，待何李明于董某交易完成后，侦查人员将三人当场抓获。现场在董某身上查获刚从何李明处购买的疑似冰毒物品两小包，在何李明身上查获疑似冰毒物品一包。
3、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、毒品称重记录、称重照片等。证实：被告人何李明、购毒人员董某被抓获后，侦查人员在其人身查获毒品的情况，并依�予以扣押。2017年3月21日16时59分至17时5分，侦查人员在见证人的见证下对查获的毒品进行了称重、取样、封存。
4、检验报告、绵阳物鉴（理）字（2017）101号、鉴定意见通知书、证实：从实验编号为LH-(2017)-101-1（从何李明处查获的晶状体物质）检材中检出甲基苯丙胺、从实验编号为LH-(2017)-101-2（从董某处查获的晶状体物质）检材中检出甲基苯丙胺。
2017年4月7日，侦查人员将该鉴定意见告知被告人何李明、杨成林。
5、毒品检测尿检报告二份，证实：被告人何李明、杨成林的检材检测结果均为阳性。
6、行政处罚决定书一份，证实：2016年11月29日，杨成林因吸食冰毒被公安机关处以行政拘留10日。
7、刑事判决书及刑满释放证明书，证实：被告人�李明2011年8月3日因犯贩卖毒品罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，2011年9月20日刑满释放。
8、电话机主信息、通话清单、转账记录照片，证实：购毒人员董某与被告人何李明之间的通话情况以及毒资转账情况；被告人之间的通话情况以及微信聊天和毒资转账情况；被告人杨成林与桑某之间的通话情况及毒资转账情况。
9、证人证言:
(1)证人董某证言及辨认笔录，证实：其在何李明处买过两次冰毒，第一次是在2017年3月18日买了100元的冰毒。第二次就是被抓这次，其通过电话和微信联系何李明要购买200元的冰毒，何李明答应后，其就通过微信红包的方式转了200元人民币给何李明。何李明让其到盐亭县城东门。其到达后，等了5、6分钟的样子，就看到何李明和另外一�其不认识的小伙子一起从街对面一个巷子出来了，何李明走到身边并悄悄给了两小袋冰毒到其手里。
董某辨认出何李明
（2）胥某的证言，证实：其在2016年年底从何李明那里买过几次冰毒，但每次都是赊的，到后来都没有给他拿钱。
（3）刘某的证言及辨认笔录，证实：2017年1月26日，其在一个叫杨成林的男子哪里买过100元的冰毒。大概0.3克，是杨成林送到盐亭县某加油站对面某网吧楼下让其下去拿的。他的女朋友叫唐某，他电话号码存在其手机上的，存的“黑娃”这个名字。
刘某辨认出何李明。
（4）唐某的证言及辨认笔录，证实：杨成林是其男朋友，其与杨成林一起住在隆祥阁宾馆，通过杨成林介绍认识桑某，其还和桑某、杨成林一起去�一次成都。大概是在杨成林被抓的前三天，桑某给杨成林说过他有一批冰毒要回来，结果当时没到。在杨成林被抓的当天早上，桑某给杨成林微信发了个消息说是他的货到了，喊杨成林联系看有没有人要买。下午何李明就到宾馆了，杨成林给何李明说：“何总，你把钱转给我，我过去给你拿，到时候我再把钱转给那边的人。”当时，何李明说：“好嘛，你先往那边走，我跟着就转给你。”然后，杨成林就一个人离开了房间，过了一会，杨成林回到房间，同时从他的外套内包里面拿出了1袋冰毒交给何李明。
唐某辨认出何李明、杨成林。
9、被告人供述及辩解：
（1）被告人何李明的供述与辩解及辨认笔录，证实：其在2017年春节开始以烤吸的方式吸食冰毒。其卖给董某的冰毒和从其身上被查获�冰毒都是那个叫“黑娃”的朋友卖给他的。2017年3月20日下午18点左右，其应“黑娃”电话之邀，去宾馆找“黑娃”，当时还有一个女的在场，那个女的好像是杨成林的女朋友，当时她是躺在床上的。“黑娃”说他有个朋友从成都发的货（冰毒）回来，价格便宜，问要不要，因其当时无钱没有多说就走了。第二天“黑娃”又反复打电话并告之其说价格可以少，本来40克冰毒卖2800元，卖给其可以少200元，只要2600元。其就在朋友肖某那里借了2000元，然后给“黑娃”拿了100元的现金。“黑娃”就离开房间，随后通过微信发信息给其，让其将钱转给他，其就通过微信分两次转账给“黑娃”，一次转了1300元，一次转了1200元。过了一会，“黑娃”回到房间，交给其一包冰毒并告诉其称了的，就是40克。后来，因之前给其打电话要求购买冰毒并通过微信已经转了200元钱的董某到达约定的地点，其就同“黑娃”一起下楼，在城墙附近看见董某后，就上前和董某交易，交易结束后就被警察抓获了。
除了卖给董某冰毒外，其还贩卖冰毒给富驿的刘某、胥某，还有些人不认识。
何李明辨认出杨成林。
（2）被告人杨成林的供述与辨解及辨认笔录，证实：
桑某是吸毒人员，2017年3月20日、3月21日打电话让其寻找购毒者，因其了解何李明在卖冰毒，就多次联系何李明，并催促何李明尽快来买。3月21日下午，何李明依约来到某宾馆其租住的房间，向其支付现金100元，让其先去拿回毒品，其离开房间几分钟后，通过微信要求何李明转账，何李明遂通过微信转账2500元给其，一次转1300元，一次转1200元。其在见到桑某后将微信里钱提现到卡上，然后通过支付宝转�2400元人民币给桑某，未转的200元，其向桑某陈述父亲和女儿都生病，算是借桑某200元，桑某同意了。随后桑某拿了一袋冰毒给其，其就拿回宾馆房间交给何李明。何李明从中拿了一些毒品出来和其通过吹壶壶的方式吸食，在吸食毒品的时候有人联系何李明购买毒品，何李明就让其从大包中分装两小包出来（价值200元的毒品）,过了一会儿，其就和何李明一起下楼，在何李明与对方交易毒品后，公安人员就把何李明和购毒者及其一起抓获了。
其在何李明那儿买过两次150元钱的毒品来吸食。第一次是在一个月左右时，其通过微信叫何李明拿150元钱的东西（指冰毒），何李明就开车到凤凰山脚下，叫其上车后给了其一小袋冰毒，其就用微信给他转了150元钱就回到某宾馆分多次吸食。
大约又在半个月前，其电话联系何李明要买150元钱的冰毒，何李明就开车给其送到北门外四海加油站不远处，他从车窗给了其一小袋冰毒后就开车走了，过了两三天其通过微信给何李明转了150元钱。
杨成林现场辨认出与桑某接头交易毒品地点以及与何李明交易毒品的宾馆。
针对各被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.被告人何李明提出侦查机关在其人身查获的甲基苯丙胺是用于吸食及辩护人提出对查获的32.5克甲基苯丙胺，应认定为非法持有的辩解（辩护）意见，本院认为贩毒人员被抓获后，对于从其人身查获的毒品，应当认定为其贩卖的毒品。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的数量�法查明的，按照能够证明的贩毒数量及查获的毒品数量认定其贩卖的数量。本案中，被告人何李明系有吸毒情节的贩毒人员，因此以其贩卖数量及在其身上查获的毒品数量认定为其贩卖毒品33.6克。故对上述辩解（辩护）意见，本院不予采纳。
2.被告人杨成林提出其没有贩卖毒品，仅是帮桑某和何李明居间介绍并未从中牟利及辩护人提出杨成林与何李明构成非法持有毒品罪的共同犯罪，杨成林系从犯的辩解（辩护）意见，本院认为，被告人杨成林应桑某之委托，为其介绍联络购毒者，与桑某构成贩卖毒品罪的共同犯罪。其主动联络了被告人何李明，介入毒品交易，收取毒资，拿取毒品，交付毒品均由其积极主动完成，其行为已超出居间介绍者的地位，对交易的发起和达成起到重要作用。在与桑某贩卖毒品的共同犯罪中系主犯，依法应对全案�品交易承担法律责任。故对上述辩解（辩护）意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人何李明违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺，仍然向他人贩卖，其贩卖毒品数量为33.6克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何李明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨成林明知桑某贩卖的是毒品甲基苯丙胺，仍然积极介绍联络购毒者，与桑某构成贩卖毒品罪的共同犯罪，其行为已构成贩卖毒品罪，其“是否牟利”并不影响其行为性质的认定，其行为对该交易发起和达成起重要作用，系主犯，应对贩卖的全部毒品数量承担刑事责任。全案毒品数量为查获的33.6克，属数量较大，公诉机关指控被告人构成卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持�被告人何李明曾因贩卖毒品犯罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。因其有吸食毒品的情节，本院在量刑时酌情考虑。二被告人归案后如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人何李明、杨成林的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人何李明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币55000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2027年9月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
�、被告人杨成林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2027年3月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）
三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺33.6克依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯 健
审 判 员 杨 霞
人民陪审员 哈 敏
二〇一七年八月十七日
书 记 员 刘俊江
附主要法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品】
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。