福建省泉州市丰泽区人民法院民 事 判 决 书（2015）丰民初字第3871号原告：厦门市建筑装饰有限公司，住所地厦门市思明区将军祠205号，组织机构代码15498868-0。法定代表人：庄伟忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄晓江，男，该公司工作人员。被告：泉州市丰泽区乐无限娱乐城，住所地泉州市丰泽区云鹿路鑫源国贸商城五楼，组织机构代码31063909-6。主要负责人：郑守龙，该企业投资人。被告：刘成财，男，1971年11月14日出生，汉族，住建瓯市。被告：张聚荣，男，1985年11月6日出生，汉族，住三明市将乐县。被告：连灿兹，男，1980年10月4日出生，汉族，住宁德市霞浦县。委托诉讼代理人：叶文兴、王惠琴，福建建达律师事务所律师。被告：陈连回，男，1982年10月4日出生，汉族，住宁德市霞浦县。委托诉讼代理人：叶文兴、王惠琴，福建建达律师事务所律师。被告：蒋增旺，男，1984年8月5日出生，汉族，住泉州市鲤城区。委托诉讼代理人：叶文兴、王惠琴，福建建达律师事务所律师。被告：郑守龙，男，1977年1月25日出生，汉族，住宁德市寿宁县。原告厦门市建筑装饰有限公司（以下简称厦门建装公司）与被告泉州市丰泽区乐无限娱乐城（以下简称乐无限娱乐城）、刘成财、张聚荣、连灿兹、陈连回、蒋增旺、郑守龙装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年6月24日立案后，被告连灿兹在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院依法裁定驳回其异议，并经泉州市中级人民法院裁定维持。本院依法适用普通程序，公开开庭审理本案。原告厦门建装公司的委托诉讼代理人黄晓江，被告连灿兹、陈连回、蒋增旺的共同委托诉讼代理人王惠琴到庭参加诉讼。被告乐无限娱乐城、刘成财、张聚荣、郑守龙经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告厦门建装公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告乐无限娱乐城、郑守龙支付尚欠原告厦门建装公司工程款7079239元，并按合同及补充协议约定支付逾期付款违约金（暂计至2015年6月29日为968513.52元）；2、被告刘成财、张聚荣、连灿兹、陈连回、蒋增旺对上述工程款本息、违约金承担连带偿还责任。事实和理由：被告乐无限娱乐城于2014年6月19日经批准成立。2014年4月21日，原告厦门建装公司与被告刘成财签订《建筑装饰工程施工合同》，约定原告厦门建装公司承包乐无限娱乐城的装饰装修工程，承包方式为包工包料（不含税金），工程期限75日，工程质量达到国家质量评定合格，合同价款750万元；工程价款如有增减项目或变更项目以双方现场签证为准，增减费用在本工程竣工前结清；合同签订后1个月内，被告刘成财向原告厦门建装公司支付工程款100万元，工程施工完工前，原告厦门建装公司书面通知被告刘成财验收后，被告刘成财必须再次支付原告厦门建装公司工程款100万元，其余工程款550万元在乐无限娱乐城开业后7个月内按月平均支付给原告厦门建装公司。被告刘成财不按合同约定支付工程款，每逾期一天，按应付款项的0.5%支付违约金，工期顺延；被告刘成财通知原告厦门建装公司开工三天后，原告厦门建装公司按工程现有状况支付被告刘成财前期施工投入30万元，该款项只限用于工程现有状况，并开具收款证明给原告厦门建装公司等。2014年7月19日，原告厦门建装公司与被告乐无限娱乐城又签订《补充协议》，约定双方确认协议签订之前双方的违约行为均不追究，对后续款项的支付，被告刘成财保证按原合同的付款期限和付款条件依约支付，如有逾期付款，按原合同约定支付违约金；KTV全体股东为协议第三款提供担保等。被告刘成财、张聚荣、连灿兹、陈连回、蒋增旺、黄俊杰在担保人位置签字。合同签订后，原告厦门建装公司依约完成合同义务，同时双方确认设计变更、现场签证结算金额为479239元，即整个工程总价为7979239元。该工程于2014年8月28日经被告乐无限娱乐城自检工程质量合格并通过相关人员对该工程进行竣工验收，质量合格符合标准。被告乐无限娱乐城仅于2014年支付工程款60万元。被告乐无限娱乐城于2014年9月开业，同年11月停止营业至今。因被告乐无限娱乐城系个人独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》的规定，被告郑守龙应对企业债务承担无限责任。被告连灿兹、陈连回、蒋增旺辩称，一、本案《建筑装饰工程施工合同》应当属于无效合同。1、被告刘成财与原告厦门建装公司签订合同，系其个人行为，其并非适格的签约主体。被告刘成财不是被告乐无限娱乐城的法定代表人，也未经被告乐无限娱乐城及被告郑守龙的事前授权或事后追认，其无权代理。2、《建筑装饰工程施工合同》是原告厦门建装公司与被告刘成财恶意串通下，将被告郑守龙承租的房屋擅自进行建筑装饰施工，侵犯了被告郑守龙的合法权益。被告刘成财以被告乐无限娱乐城的名义与原告厦门建装公司签订协议，同时也损害了被告乐无限娱乐城的利益。2013年被告郑守龙以个人名义承租并使用位于泉州市丰泽区云鹿路国贸商城五楼的房产，该房产的实际承租人和使用人并非被告乐无限娱乐城。被告乐无限娱乐城于2014年6月份才成立，在被告郑守龙个人财产与被告乐无限娱乐城财产并非混同的情况下，被告乐无限娱乐城没有实际控制也没有权利支配位于泉州市丰泽区云鹿路国贸商城五楼的房产。被告刘成财以被告乐无限娱乐城的名义签订合同没有法律依据。二、被告刘成财与原告厦门建装公司签订的《建筑装饰工程施工合同》，实际上是因为原告厦门建装公司工程质量验收不合格，且消防验收不通过，无法实际交付被告刘成财使用，才荒废至今，导致合同目的无法实现。原告厦门建装公司主张赔偿的理由没有依据。根据《建筑装饰工程施工合同》第七条关于安全生产和防火的约定，原告厦门建装公司在施工期间应严格遵守《建筑安装工程安全技术规程》、《建筑安装工人安全操作规程》、《中华人民共和国消防条例》和其他法规规范。本案系原告厦门建装公司违反上述规定，导致工程质量存在严重问题，消防验收不合格无法交付被告刘成财使用。原告厦门建装公司违约在先，导致合同目的无法实现。三、即便合同成立生效情况下，原告厦门建装公司也无权向被告连灿兹、陈连回、蒋增旺主张支付工程款及违约金。原告厦门建装公司因工程存在质量问题，没有提供监理单位及建筑单位、施工单位的竣工报告，也未通过消防验收，导致合同无法实施，被告乐无限娱乐城也没有办法实际开业经营。原告厦门建装公司主张工程验收后的工程款及违约金不符合双方约定。四、被告连灿兹、陈连回、蒋增旺不应当对被告乐无限娱乐城尚欠的工程款和违约金承担担保责任。1、《补充协议》没有原告厦门建装公司的盖章，不符合合同成立的形式要件。2、担保合同从属于主合同，其成立和存在必须以一定合同关系存在为前提。本案主合同无效，担保合同应当也是无效合同。另外，担保合同作为从合同也应当附在主合同之后，无法证明该《补充协议》是对《建筑装饰工程施工合同》的补充规定。3、就《补充协议》本身而言，被告连灿兹、陈连回、蒋增旺只是在空白合同下作为见证人而签字的，事后原告厦门建装公司没有对《补充协议》的内容予以确认，也没有通知和告知被告连灿兹、陈连回、蒋增旺承担担保责任。4、根据《补充协议》第五条“本KTV的全体股东为本协议第三款提供担保”。被告连灿兹、陈连回、蒋增旺并非被告乐无限娱乐城的股东，不满足双方约定的担保人资格。5、《补充协议》第三条“对后续款项的支付，甲方保证按原合同的付款期限和付款条件依约支付，如有逾期付款，按原合同约定支付违约金”。该条款约定不明，并没有明确担保的期限和担保的范围。6、《补充协议》没有被告郑守龙签字，也没有被告乐无限娱乐城的盖章，被告刘成财也未得到授权，其无权与原告厦门建装公司签订《建筑装饰工程施工合同》、《补充协议》。五、退一步讲，即便被告连灿兹、陈连回、蒋增旺需要承担担保责任，也仅是在担保责任范围内承担担保责任，原告厦门建装公司主张被告连灿兹、陈连回、蒋增旺连带赔偿工程款7079239元及96813.52元违约金于法无据。原告厦门建装公司单方提供未经双方确认的工程量清单和工程现场签证单，并不能证明实际工程量。《补充协议》是在2014年7月19日签订的，即便被告连灿兹、陈连回、蒋增旺承担担保责任，对于增加的工程量不应当承担担保责任。综上所述，原告厦门建装公司诉请被告连灿兹、陈连回、蒋增旺承担本案连带责任，不具有事实和法律依据，请求驳回原告厦门建装公司的诉讼请求。被告乐无限娱乐城、刘成财、张聚荣、郑守龙未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、涉案《建筑装饰工程施工合同》的签订主体应如何认定。该合同虽系由原告厦门建装公司与被告刘成财签署，但首部发包方处写明“乐无限KTV（刘成财）”，结合被告乐无限娱乐城成立时间在该份合同之后、装修地点位于被告乐无限娱乐城的住所地、装修内容为KTV装修、被告乐无限娱乐城成立后在《工程竣工报告》上加盖公章的案件事实，可以认定被告刘成财系代表被告乐无限娱乐城签订《建筑装饰工程施工合同》。2、涉案装修工程是否存在质量问题。被告连灿兹、陈连回、蒋增旺主张工程存在漏水、地板开裂、管道堵塞等质量问题，但未提交相应证据支持，《工程竣工报告》中亦未体现该些问题，三被告对此应承担举证不能的法律后果。3、原告厦门建装公司的施工范围是否包含消防工程。原告厦门建装公司否认施工范围包含消防工程，并提供涉案消防工程的施工单位河南智信消防工程有限公司联系方式，本院联系后该司承认涉案消防工程系其施工，但称因工程量仅为20多万元，又系朋友介绍，故双方当时未签订书面合同，因工程款未支付也无其他收付款凭据。虽然原告厦门建装公司该部分主张无书面证据支持，但双方签订的《建筑装饰工程施工合同》第一条第三款约定，“双方确认施工包干（附：不包含消防、空调、弱电、音响、活动摆件等甲方自购产品）。”其中明确体现消防不包含在施工范围内。结合原告厦门建装公司并无消防工程的施工资质，应认定涉案消防工程并不在原告厦门建装公司的施工范围内。4、涉案工程的总价款应如何认定。原、被告签订的《建筑装饰工程施工合同》约定合同价款为750万元，承包方式为包工包料。可见双方对合同项下工程约定固定工程款。原告厦门建装公司另提供总计结算金额为479239元的增补项目签证单，其上均有被告刘成财或被告张聚荣的签字，应作为认定案件事实的依据。故本案工程总价款应为7979239元。5、被告连灿兹、陈连回、蒋增旺在《补充协议》上的签字行为应如何认定。三被告辩称其系作为见证人，且是在空白合同上签字。但《补充协议》上的内容均系打印得出，三被告签字的落款处亦明确写明“担保人”，三被告的主张不能成立。本院认为，原告厦门建装公司与被告乐无限娱乐城之间的装饰装修合同关系，依法成立有效。双方均应按合同约定履行义务。原告厦门建装公司完成涉案工程项目后，被告乐无限娱乐城应依约付款。被告乐无限娱乐城辩称工程存在质量问题，但未提交相应证据支持，其另主张因原告厦门建装公司施工的消防工程验收不合格致使其无法开业，并无事实依据。双方并未约定原告厦门建装公司的施工范围包含消防工程，本院调取的证据亦体现其系因拖欠房屋租金、水电费，被泉州市丰泽区国贸商城大厦业主委员会收回房屋，与原告厦门建装公司并无关联。涉案工程款7979239元，扣除被告乐无限娱乐城已支付的60万元，尚欠款项应为7379239元，原告厦门建装公司自愿按7079239元主张，系其处分自身权利的行为，本院予以准许。被告乐无限娱乐城系个人独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”的规定，被告郑守龙作为被告乐无限娱乐城的投资人，应对被告乐无限娱乐城的上述债务承担无限责任。双方约定逾期支付工程款按应付款项的日0.5%支付违约金，原告厦门建装公司自愿调整为按月利率2%计算，符合法律规定，本院予以支持。被告刘成财、张聚荣、连灿兹、陈连回、蒋增旺自愿为被告乐无限娱乐城的上述债务提供担保，双方未约定担保期限及担保方式，《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”故应认定五被告的保证方式为连带责任保证。原告厦门建装公司在保证期限内向五被告主张权利，应予支持。被告连灿兹、陈连回、蒋增旺关于其无需承担保证责任的辩解，没有事实与法律依据，本院不予采纳。被告乐无限娱乐城、刘成财、张聚荣、郑守龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二十六条第一款、第三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告泉州市丰泽区乐无限娱乐城、郑守龙应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门市建筑装饰有限公司工程款7079239元、违约金968513.52元，并支付自2015年6月30日起至款项付清之日止按月利率2%计算的违约金；二、被告刘成财、张聚荣、连灿兹、陈连回、蒋增旺应对被告泉州市丰泽区乐无限娱乐城的上述债务承担连带清偿责任；其在承担保证责任后，有权向被告泉州市丰泽区乐无限娱乐城追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费68134元，由被告泉州市丰泽区乐无限娱乐城、郑守龙、刘成财、张聚荣、连灿兹、陈连回、蒋增旺负担。管辖权异议受理费100元，由被告连灿兹负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长  谢朝晖代理审判员  梁超毅人民陪审员  卢侨生二〇一六年九月二十六日书 记 员  李 枫附注所引用的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。2、《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。