广东省清远市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）清中法刑二终字第270号
原公诉机关广东省连山壮族瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢建，男，壮族。因本案于2014年11月26日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕，现羁押于连山壮族瑶族自治县看守所。
辩护人莫井柳，广东天胜律师事务所律师。
广东省连山壮族瑶族自治县人民法院审理广东省连山壮族瑶族自治县人民检察院指控原审被告人谢建犯职务侵占罪一案，于2015年10月20日作出（2015）清山法刑初字第29号刑事判决。原审被告人谢建不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2014年1月6日，深圳市润亿兴实业发展有限公司（以下简称“深圳润亿兴公司”）和广州高人信息科技有限公司（以下简称“广州高人公司”）合作开发广州高人公司下属连山县黄屋花岗岩矿（以下简称“连山黄屋石场矿”）签订《广州市高人信息科技有限公司增资重组及连山黄屋花岗岩矿合作开发框架协议书》（以下简称“合作框架协议书”）。对广州高人公司进行了重组，并对公司股份重新进行了分配，其中深圳润亿兴公司占广州高人公司的51％股份，并由陈某坤担任广州高人公司的董事长，负责全面工作。2014年1月24日，双方就“协议”相关事宜签订《补充协议书》，该补充协议书约定广州高人公司承诺除《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》范围内的事项，不存在任何其他涉及村民的赔偿、补偿争议，否则赔偿责任由广州高人公司承担。被告人谢建接受广州高人公司董事长陈某坤及股东黄某坚的委托，负责处理连山黄屋石场矿相关业务，报酬由黄某坚从其个人股东分红中支付。自2014年1月份开始，被告人谢建在办理连山黄屋石场矿的过程中，利用职务之便，采用虚构事实、冒刻公章、伪造收据等方法侵占广州高人公司财产共计人民币809112元。具体事实如下：
1、2014年1月24日，被告人谢建向广州高人公司董事会申请支取36万元补偿款，用于发放《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》中第一项村民补偿款人民币21万元和第二项村民黄某之旱田租金及青苗补偿款人民币15万元。经广州高人公司审批，于2014年1月27日将人民币36元汇入被告人建设银行账户。该款项中第一项村民补偿款21万元已发放，但第二项村民黄某之补偿款人民币15万元中，被告人谢建只给了黄某之人民币4.03万元，余款人民币10.97万元通过加大收款协议书中收款金额的方式占为已有。
2、2014年4月2日，被告人谢建向广州高人公司董事会申请实报实销临时用电焊接生产线人工及材料费人民币4.6万元及临时用电保证金人民币3万元。经广州高人公司审批，于2014年4月3日分两次将人民币7.6万元汇入被告人建设银行账户。但是，上述申请款项已由连山黄屋石场矿的承包方陈某坚、胡某恒支付，被告人谢建将该笔人民币7.6万元款项占为已有。
3、2014年2月25日，被告人谢建以“需将村道沿途电线电话线架高”为由，向广州高人公司董事会申请人工、材料费人民币3万元。经广州高人公司审批，于同日将人民币3万元汇入被告人建设银行账户，被告人谢建除支付小三江供电所低压用电架线工程材料、人工费共22000元外，将余款人民8000元占为已有。
4、2014年3月9日，被告人谢建以“支付新城村泥山上石厘山顶道路扩道补偿款”为由，向广州高人公司董事会申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年3月10日将人民币2万元汇入被告人建设银行账户。事后，被告人通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇登阳村新城经济合作社公章，伪造收据向广州高人公司核销该笔款项后将人民币2万元占为已有。
5、2014年4月2日，被告人谢建以“支付新城王其塘承包者陈某杰青苗补偿款”为由，向广州高人公司董事会申请人民币10万元汇入陈某杰账户，经广州高人公司审批，于2014年10日将人民币10万元汇入陈某杰账户。事后，被告人谢建通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇登阳村新城经济合作社公章和冒签“陈某杰”签名伪造证明向广州高人公司核销该笔款项，并在扣除租王其塘一事中实际支付给连山壮族瑶族自治县小三江镇登阳村新城经济合作社的租金、押金和黄某富等五户村民林木补偿款共计人民币8.2万元后，将余款1.8万元占为已有。
6、2014年2月25日，被告人谢建以《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》第七项黄某联等五户村民水旱田补偿款为由，向广州高人公司董事会申请人民币7万元，经广州高人公司审批，于同日将人民币7万元汇入被告人建设银行账户。事后，被告人谢建在扣除实际支付给黄某联等五户村民水、旱田补偿款共计人民币2.7788万元后，将余款4.2212万元占为已有。
7、2014年4月2日，被告人谢建要求黄某坚按照《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》第三项黄屋村集体石厘山顶青苗补偿款人民币2万元和村集体旱田5亩租金人民币5万元为由，向广州高人公司董事会申请人民币7万元，并要求此款汇入被告人建设银行账户。经广州高人公司审批，于2014年4月10日分两笔将人民币7万元汇入被告人建设银行账户。事后，被告人谢建在连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村黄屋经济合作社开具收取青苗补偿款人民币2万元的收条中，通过加大收款金额的方式将旱田补偿款人民币5万元占为已有。
8、2014年3月16日，被告人谢建以“因修桥需租用河对岸龙湾村口用地作引桥，需支付村民青苗补偿款”为由，向广州高人公司申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年3月20日将人民币2万元汇入被告建设银行账户。事后，被告人通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村龙湾经济合作社公章，伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币2万元占为已有。
9、2014年4月2日，被告人谢建要求黄某坚以《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》第六项处理四个山坟用款为由，向广州高人公司申请人民币5万元汇入连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村龙湾经济合作社账户，经广州高人公司审批，于2014年4月3日将人民币5万元汇入龙湾村经济合作社账户。该笔款项实为被告人谢建找到龙湾村村长梁某友帮忙，以龙湾村山坟补偿款为由从连山黄屋石场矿套取山坟补偿款人民币5万元后，再由龙湾村将该笔人民币5万元汇入被告人建设银行账户后占为已有。
10、2014年3月16日，被告人谢建以“需要支付龙湾村2014年管理协调费”为由，向广州高人公司申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年3月30日将人民币2万元汇入被告人建设银行账户。因连山黄屋石场矿和龙湾村于2012年5月19日签订的“协议书”中约定协调费为人民币每年1万元，事后被告人谢建通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村龙湾经济合作社的私章，伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币1万元占为已有。
11、2014年7月28日，被告人谢建在收到由黄某坚于2014年7月15以“支付黄屋村村民洪水灾害求助款”为由，向广州高人公司董事会申请的人民币1.52万元后，通过冒签黄某贵的签名伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币1.52万元占为已有。
12、2014年4月2日，被告人谢建以“广州高人公司委托广东荣基鸿业建筑工程总公司肇庆高新区工程代购地磅款”为由，向广州高人公司申请人民币5.38万元，经广州高人公司审批，于2014年4月10日汇入人民币5万元至广东荣基鸿业建筑工程总公司肇庆商新区工程处账户。同年6月6日，被告人谢建以根据“地磅基础工程承包合同书”应先支付地磅基础工程款为由打印好“用款申请”表叫黄某坚在申请人处签名后向广州高人公司申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年6月26日将人民币2万元汇入广东荣基鸿业建筑工程总公司肇庆高新区工程处账户。事后，被告人谢建以存档名义从连山黄屋石场矿承包方陈某坚处复印的“广东南方衡器厂有限公司产品销售合同”和“收据”提供给广州高人公司核销该笔款项。
13、2014年6月11日，被告人谢建以“请广东省工程勘察院做使用林地测绘工作需付首期”为由，打印好“用款申请”叫黄某坚在用款申请人处签名，向广州高人公司申请人民币3万元汇入邓某明账户，经广州高人公司审批，于2014年6月26日将人民币3万元汇入邓某明账户。事后，被告人谢建通过冒刻广东省工程勘察院公章，伪造证明和冒签邓某明签名伪造“连山黄屋花岗岩矿项目使用林地的测绘协议书”向广州高人公司核销后，将该笔人民币3万元占为已有。
14、2014年3月30日，被告人谢建以经办人身份以需支付广东建诚工程咨询有限公司“企业应急预案评审技术服务合同书”服务费为由，向广州高人公司申请人民币3.5万元，经广州高人公司审批，于2014年3月31日将人民币3.5万元汇入广东建诚工程咨询有限公司账户。2014年3月30日，被告人谢建同样以其为经办人身份以需支付“矿产资源工程技术服务约定书”服务费为由，向广州高人公司申请人民币9万元，经广州高人公司审批，于2014年3月31日将款9万元汇入广东建诚工程咨询有限公司账户。事后，被告人谢建将其通过加大合同金额人民币2.5万元的“企业应急预案评审技术服务合同书”编号：建诚（预案评）字（2014）a-01号合同书和通过虚构事实伪造服务费为人民币9万元的“矿产资源工程技术服务约定书”编号：建诚（土地复垦）服（2014）j-009号合同书向广州高人公司核销后将人民币11.5万元占为已有。
15、2013年8月15日，广州高人公司因办理矿山安全三同时服务、可行性研究报告、施工挂靠、立项跟进、职业危害预评价等需要，在广州高人公司董事长陈某坤以个人名义先垫付人民币35万元项目费至广东建诚工程咨询有限公司账户后。2013年8月19日，被告人谢建以广东建诚工程咨询有限公司多收项目费为由，要求广东建诚工程咨询有限公司退回多收的人民币15.5万元服务费至其个人账户。后被告人谢建在广东建诚工程咨询有限公司通过银行转账方式分四次退至其账户的人民币15.5万元占为已有。
16、2014年4月21日，被告人谢建通过伪造“法人授权委托证明书”（2014）第06号，以胡某恒为广东振声矿山建筑工程有限公司代理人名义与广州高人公司于2014年4月8日签订“项目承包合同”。之后被告人谢建根据“项目承包合同书”，分别于2014年5月30日、2014年6月10日、2014年7月10日以经办人身份，向广州高人公司申请将2014年5、6、7月每月管理费人民币3万元汇入胡某恒账户，经广州高人公司审批，分别于2014年6月12日、2014年6月30、2014年8月9日汇入胡某恒账户共计人民币9万元。因工程需要，胡某恒该银行账户银行卡一直由被告人持有，被告人谢建在提取上述9万元后，通过冒刻广东振声矿山建筑工程有限公司公章，伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币9万元占为已有。
另查明，广州高人公司由被告人谢建出资于2010年11月2日注册成立，由谢某担任公司法人代表。2012年12月20日广州高人公司进行了股东和法人代表的变更，由张某担任公司的法人代表，公司一直均由被告人谢建控制运作。2012年10份广州高人公司竞拍到连山黄屋花岗岩矿的采矿权，2013年11月5日取得采矿许可证。由于广州高人公司在办理前期采矿权支付了相关费用后，出现资金短缺，公司于2013年12月25日引入深圳润亿兴公司作为财务投资人参与该项目，对广州高人公司进行增资110万元进行重组，并占广州高人公司51％的股份，由陈某坤担任公司的董事长，由黄某和担任公司的法人代表。被告人谢建接受广州高人公司的委托负责村民及相关部门的协调工作，公司并为被告人谢建购买了社会保险。
上述事实，有被告人的供述，广州高人公司的报案材料，证人证言，企业法人营业执照、采矿许可，告人公司股东会决意、公司章程，公司增资重组及合作开发框架协议、补充协议书、用款申请书、资金计划申报审批表、银行进账单、协议书、情况说明、电子转账凭证、电汇凭证、收条、复函、付款委托书、费用报销单接受和调取清单，抓获经过，户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人谢建以非法占有为目的，在接受广州高人公司负责处理广州高人公司下属连山黄屋石场矿期间，利用职务之便，通过虚构事实、篡改合同、冒刻公章、伪造收据等方式，多次侵占广州高人公司财物共计人民币809112元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应予惩处。被告人归案后认罪态度较好，自愿认罪，且是初犯，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人谢建向广州高人公司申请“村道沿途电线电话线架高”款项人民币3万元占为已有，没有扣除被告人向小三江供电所支付的22000元，不予认定；对于指控被告人在委托广东荣基鸿业建筑工程总公司肇庆高新区工程处代购“地磅”款人民币7万元的问题，由于款项是由广州高人公司通过电子转账的方式汇入广东荣基鸿业建筑工程总公司肇庆高新区工程处账户，没有证据证实被告人谢建将该款项占为已有，不予认定。被告人的辩护人提出被告人在负责处理广州高人公司下属连山黄屋石场矿期间支付的相关费用应从被告人职务侵占数额总额中扣除的理由不充分，不予支持。根据被告人谢建犯罪的事实、犯罪的性质、情节，对社会的危害性，结合其犯罪后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人谢建犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年。
谢建以原判认定事实不清，量刑过重为由上诉提出：1.《合作框架协议书》及《补充协议》是黄某坚、黄亦和作为甲方与深圳润亿兴公司作为乙方签订的，原判认定上述协议是深圳润亿兴公司与广州高人公司签订，并由高人公司赔偿《补充协议》约定的赔偿责任属于认定事实错误，《补充协议》效力不能及于广州高人公司；2.广州高人公司的经营结构和管理非常混乱，上诉人作为直接责任人未能及时结算核销属于正常情况，应通过民事途径解决，不能认定其侵占公司财产；3.其在公司重组之前和重组之后以自有资金为公司垫付的款项（包括原判认定的第1、2、9、10、11、15、16项中的部分款项）应从认定的职务侵占款项内予以扣减，请求二审法院依法改判。
其辩护人所提辩护意见与上诉人的上诉理由基本一致。
经二审审理查明，2014年1月6日，深圳润亿兴公司与广州高人公司股东黄某坚、黄某和签订了《合作开发框架协议书》，深圳润亿兴公司通过向广州高人公司增资等方式取得广州高人公司51%的股权及投资收益权，以促进广州高人公司下属的连山黄屋石场矿的开发。随后，双方就《合作开发框架协议书》约定事宜签订《补充协议书》，就增资前后股东的权利义务作了进一步明确约定。被告人谢建接受广州高人公司及股东黄某坚的委托，负责处理连山黄屋石场矿日常工作，广州高人公司为谢建购买了社保并印制了公司名片。上诉人谢建随后利用协助经营连山黄屋石场矿的职务之便，采用虚构事实、冒刻公章、伪造收据、合同等方法骗取、侵占广州高人公司财产共计人民币779112元。具体事实如下：
1、2014年1月24日，被告人谢建向广州高人公司董事会申请支取36万元补偿款，用于发放《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》中第一项村民补偿款人民币21万元和第二项村民黄某之旱田租金及青苗补偿款人民币15万元。经广州高人公司审批，于2014年1月27日将人民币36元汇入被告人建设银行账户。该款项中第一项村民补偿款21万元已发放，但第二项村民黄某之补偿款人民币15万元中，被告人谢建只给了黄某之人民币4.03万元，余款人民币10.97万元通过加大收款协议书中收款金额的方式占为已有。
2、2014年4月2日，被告人谢建向广州高人公司董事会申请实报实销临时用电焊接生产线人工及材料费人民币4.6万元及临时用电保证金人民币3万元。经广州高人公司审批，于2014年4月3日分两次将人民币7.6万元汇入被告人建设银行账户。但是，上述申请款项已由连山黄屋石场矿的承包方陈某坚、胡某恒支付，被告人谢建将该笔人民币7.6万元款项占为已有。
3、2014年2月25日，被告人谢建以“需将村道沿途电线电话线架高”为由，向广州高人公司董事会申请人工、材料费人民币3万元。经广州高人公司审批，于同日将人民币3万元汇入被告人建设银行账户，被告人谢建除支付小三江供电所低压用电架线工程材料、人工费共22000元外，将余款人民8000元占为已有。
4、2014年3月9日，被告人谢建以“支付新城村泥山上石厘山顶道路扩道补偿款”为由，向广州高人公司董事会申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年3月10日将人民币2万元汇入被告人建设银行账户。事后，被告人通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇登阳村新城经济合作社公章，伪造收据向广州高人公司核销该笔款项后将人民币2万元占为已有。
5、2014年4月2日，被告人谢建以“支付新城王其塘承包者陈某杰青苗补偿款”为由，向广州高人公司董事会申请人民币10万元汇入陈某杰账户，经广州高人公司审批，于2014年10日将人民币10万元汇入陈某杰账户。事后，被告人谢建通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇登阳村新城经济合作社公章和冒签“陈某杰”签名伪造证明向广州高人公司核销该笔款项，并在扣除租王其塘一事中实际支付给连山壮族瑶族自治县小三江镇登阳村新城经济合作社的租金、押金和黄某富等五户村民林木补偿款共计人民币8.2万元后，将余款1.8万元占为已有。
6、2014年2月25日，被告人谢建以《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》第七项黄某联等五户村民水旱田补偿款为由，向广州高人公司董事会申请人民币7万元，经广州高人公司审批，于同日将人民币7万元汇入被告人建设银行账户。事后，被告人谢建在扣除实际支付给黄某联等五户村民水、旱田补偿款共计人民币2.7788万元后，将余款4.2212万元占为已有。
7、2014年4月2日，被告人谢建要求黄某坚按照《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》第三项黄屋村集体石厘山顶青苗补偿款人民币2万元和村集体旱田5亩租金人民币5万元为由，向广州高人公司董事会申请人民币7万元，并要求此款汇入被告人建设银行账户。经广州高人公司审批，于2014年4月10日分两笔将人民币7万元汇入被告人建设银行账户。事后，被告人谢建在连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村黄屋经济合作社开具收取青苗补偿款人民币2万元的收条中，通过加大收款金额的方式将旱田补偿款人民币5万元占为已有。
8、2014年3月16日，被告人谢建以“因修桥需租用河对岸龙湾村口用地作引桥，需支付村民青苗补偿款”为由，向广州高人公司申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年3月20日将人民币2万元汇入被告建设银行账户。事后，被告人通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村龙湾经济合作社公章，伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币2万元占为已有。
9、2014年4月2日，被告人谢建要求黄某坚以《黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表》第六项处理四个山坟用款为由，向广州高人公司申请人民币5万元汇入连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村龙湾经济合作社账户，经广州高人公司审批，于2014年4月3日将人民币5万元汇入龙湾村经济合作社账户。在支付村民1800元的山坟补偿款并支付该村村委管理协调费等费用1.3万元后，剩余35200元被谢建占为已有。
10、2014年3月16日，被告人谢建以“需要支付龙湾村2014年管理协调费”为由，向广州高人公司申请人民币2万元，经广州高人公司审批，于2014年3月30日将人民币2万元汇入被告人建设银行账户。因连山黄屋石场矿和龙湾村于2012年5月19日签订的“协议书”中约定协调费为人民币每年1万元，事后被告人谢建通过冒刻连山壮族瑶族自治县小三江镇加平村龙湾经济合作社的私章，伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币1万元占为已有。
11、2014年7月28日，被告人谢建在收到由黄某坚于2014年7月15以“支付黄屋村村民洪水灾害求助款”为由，向广州高人公司董事会申请的人民币1.52万元后，通过冒签黄某贵的签名伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币1.52万元用于小三江镇黄屋村和加田新村的山界纠纷处理。
12、2014年6月11日，被告人谢建以“请广东省工程勘察院做使用林地测绘工作需付首期”为由，打印好“用款申请”叫黄某坚在用款申请人处签名，向广州高人公司申请人民币3万元汇入邓某明账户，经广州高人公司审批，于2014年6月26日将人民币3万元汇入邓某明账户。事后，被告人谢建通过冒刻广东省工程勘察院公章，伪造证明和冒签邓某明签名伪造“连山黄屋花岗岩矿项目使用林地的测绘协议书”向广州高人公司核销后，将该笔人民币3万元占为已有。
13、2014年3月30日，被告人谢建以经办人身份以需支付广东建诚工程咨询有限公司“企业应急预案评审技术服务合同书”服务费为由，向广州高人公司申请人民币3.5万元，经广州高人公司审批，于2014年3月31日将人民币3.5万元汇入广东建诚工程咨询有限公司账户。2014年3月30日，被告人谢建同样以其为经办人身份以需支付“矿产资源工程技术服务约定书”服务费为由，向广州高人公司申请人民币9万元，经广州高人公司审批，于2014年3月31日将款9万元汇入广东建诚工程咨询有限公司账户。事后，被告人谢建将其通过加大合同金额人民币2.5万元的“企业应急预案评审技术服务合同书”编号：建诚（预案评）字（2014）a-01号合同书和通过虚构事实伪造服务费为人民币9万元的“矿产资源工程技术服务约定书”编号：建诚（土地复垦）服（2014）j-009号合同书向广州高人公司核销后将人民币11.5万元占为已有。
14、2013年8月15日，广州高人公司因办理矿山安全三同时服务、可行性研究报告、施工挂靠、立项跟进、职业危害预评价等需要，在广州高人公司董事长陈某坤以个人名义先垫付人民币35万元项目费至广东建诚工程咨询有限公司账户后。2013年8月19日，被告人谢建以广东建诚工程咨询有限公司多收项目费为由，要求广东建诚工程咨询有限公司退回多收的人民币15.5万元服务费至其个人账户。后被告人谢建在广东建诚工程咨询有限公司通过银行转账方式分四次退至其账户的人民币15.5万元占为已有。
15、2014年4月21日，被告人谢建通过伪造“法人授权委托证明书”（2014）第06号，以胡某恒为广东振声矿山建筑工程有限公司代理人名义与广州高人公司于2014年4月8日签订“项目承包合同”。之后被告人谢建根据“项目承包合同书”，分别于2014年5月30日、2014年6月10日、2014年7月10日以经办人身份，向广州高人公司申请将2014年5、6、7月每月管理费人民币3万元汇入胡某恒账户，经广州高人公司审批，分别于2014年6月12日、2014年6月30、2014年8月9日汇入胡某恒账户共计人民币9万元。因工程需要，胡某恒该银行账户银行卡一直由被告人持有，被告人谢建在提取上述9万元后，通过冒刻广东振声矿山建筑工程有限公司公章，伪造收条向广州高人公司核销该笔款项后将人民币9万元占为已有。
上述事实，有被告人的供述，广州告人公司的报案材料，证人证言，企业法人营业执照、采矿许可，高人公司股东会决意、公司章程，《合作开发框架协议》、《补充协议书》、承诺书，黄屋石场范围最后一期村民租地青苗补偿预算表、用款申请书、资金计划申报审批表、银行进账单、协议书、情况说明、电子转账凭证、电汇凭证、关于架高林道运车载吊装生产线费用、收据、证明、谅解备忘书、租地协议书、连山黄屋花岗岩矿项目使用林地的测绘协议书、询证函、借条、邓某明出具的关于谢建借钱还钱等事宜的说明、企业应急预案评审技术服务合同书、矿山安全标准化创建技术服务合同书、2014年度矿山技术服务合同书、矿产资源工程技术服务约定书、承包合同书、建设工程设计咨询合同、业务约定书、项目内部承包协议书、项目承包合同、法人授权委托证明书、收条、复函、付款委托书、协调山场分界用款申请、费用报销单、会议记录、会议纪要，接受和调取清单，抓获经过，户籍证明等证据证实。
对于上诉人谢建及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下：
一、《合作开发框架协议书》及《补充协议书》系深圳润亿兴公司与广州高人公司股东黄某坚、黄某和深圳润亿兴公司受让黄某坚、黄某所持有的广州高人公司股权以及进一步开发连山黄屋石场矿等问题签订的协议。《补充协议书》作为《合作开发框架协议书》对广州高人公司股权转让前后的资产核定、后续投资及生产计划的完善，其效力必然及于广州高人公司。
二、上诉人谢建利用公司财务制度混乱的漏洞，通过虚报、多报等方式骗取、侵吞公司财物的行为，非法占有公司财物的主观故意明显，其行为既损害了广州高人公司的权益，也侵害了刑法对公司财产所有权这一客体的保护，在依法追究其刑事责任的同时，并未免除谢建所应承担的民事责任。
三、对于职务侵占数额的认定。经查，职务侵占要求行为人主观上有非法占有公司财物的故意，客观上实施了侵吞、骗取等侵占行为。鉴于原判认定的第9项、第11项犯罪事实中，证明谢建侵吞相关款项的证据未达到确实、充分，依照存疑有利于被告原则，依法对部分款项予以扣减并在量刑时酌情从轻处罚。
四、鉴于《合作开发框架协议书》及《补充协议书》对股权转让前后股东投入资金的核定和处理有明确的约定，故上诉人谢建自报的垫付资金能否核销属另案法律关系，不属于本案审查的范围。上诉人认为应将其为公司垫付的款项从认定的职务侵占数额中扣减的上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谢建以非法占有为目的，利用职务之便，通过虚构事实、篡改合同、冒刻公章、伪造收据等方式，多次侵占广州高人公司财物共计人民币779112元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应追究其刑事责任。上诉人及其辩护人所提的部分上诉理由和辩护意见成立，予以采纳。其他上诉理由和辩护意见因缺乏必要的事实和法律依据，不予采纳。鉴于上诉人谢建职务侵占数额巨大，根据上诉人谢建犯罪事实、情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持连山壮族瑶族自治县人民法院（2015）清山法刑初字第29号刑事判决对上诉人谢建的定罪部分；
二、撤销连山壮族瑶族自治县人民法院（2015）清山法刑初字第29号刑事判决对上诉人谢建的量刑部分；
三、上诉人谢建犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月26日起至2021年5月25日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈昌武
审 判 员 陈树忠
代理审判员 胡巧玲
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 邵其威