江西省永修县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民一初字第38号
原告：江西闽盛实业有限公司，地址：永修县云山工业园。
法定代表人林际彬，该公司负责人。
委托代理人方小群，江西哲远律师事务所律师。
被告：杨奶住，男，汉，1968年7月13日生，住福建省福安市。
委托代理人毛京平，江西永修建昌法律服务所法律工作者。
第三人宋长青，男，汉，1974年10月2日出生，住福建省政和县。
原告江西闽盛实业有限公司（以下简称闽盛公司）诉被告杨奶住、第三人宋长青工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年12月12日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江西闽盛实业有限公司的委托代理人方小群、被告杨奶住及其委托代理人毛京平、第三人宋长青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闽盛公司诉称，其与被告杨奶住之间不存在劳动关系，被告杨奶住系第三人宋长青雇佣，其因伤所致的赔偿应由第三人宋长青承担；且被告的工伤待遇请求已超过一年的时效期间，该请求不应得到支持；被告关于后续治疗费、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪期间工资待遇、护理费、伙食补助费、误工费等费用的赔偿，均缺乏事实和法律依据。故诉至法院，要求法院确认原告与被告之间不存在劳动关系，判决判决原告无须向被告支付后续治疗费、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪期间工资待遇、护理费、伙食补助费、误工费等费用；依法确认被告与第三人宋长青之间存在劳动关系，被告应向第三人主张雇工人身损害赔偿；本案诉讼费由被告承担。
被告杨奶住辩称，原告的诉请不成成立。被告杨奶住与原告之间的劳动关系属实，有证据为证，故应按工伤标准赔偿。第三人宋长青与杨奶住之间无雇佣关系，二人在用工之前不认识，原告要求第三人承担责任无依据。杨奶住是原告公司合伙人陈伙生自己请的，故请求法院支持仲裁裁决，驳回原告起诉。
第三人宋长青辩称，被告杨奶住是由原告公司的陈伙生聘请的，与其无关。
原告为证明其主张，提供以下证据：
承包合同，证明调整工是宋长青请来的。
拘留通知书，证明其因法人代表被拘留，工伤认定书等文书未能收到。
被告杨奶住对以上证据，质证后认为：承包协议书是复印件，无法判断真伪。其系上班第三天受伤的，与宋长青之间无关联，是由陈伙生安排工作，拘留决定书也是复印件，是否拘留也要看原件。
第三人宋长青质证称，如果承包合同一致则无异议，拘留与否不知道。
被告杨奶住为反驳原告主张，提供以下证据：
承诺书，系原告出具的负责承诺书，被告受伤之后，公司也垫付了医疗费，足以证明原、被告之间的劳动关系。
工伤认定书，证明杨奶住被认定为工伤，也已送达原告。
劳动能力鉴定为七级伤残，已送达原告。
优速快递单，系工伤认定书，伤残认定书的邮寄凭证，原告公司有人签收。
案卷复印件，证明调整工每月收入为10000元以上，但杨与陈伙生说好为9000元／月。
原告对被告提交的以上证据质证意见如下：
对证据1，被告杨奶住是在闽盛公司工作，但是在第三人宋长青的工作车间，承诺书是原告迫于被告家属压力下签署的。
对证据2、3、4，工伤认定书、劳动能力鉴定书的出具时间是2013年10月，彼时公司法人、负责人已被拘留，未收到文书，邮件签收人不是闽盛公司的人员。
对证据5，不能从该案卷上看出来只发了一个月的工资，且与本案无关，这是几个人一个月高强度、连续加班的收入，且均属于熟练工，而被告杨奶住是生手，不应有这么高收入。
第三人宋长青认为以上证据与其无关，被告杨奶住与其没有雇佣关系。
第三人宋长青无证据提交。
原告闽盛公司因涉嫌经济纠纷其公司账目均由永修县公安局经济侦查大队保管，并交由永修县审计局审计，本院为查明案情特提取该公司2012年1月至12月的工资表，但只查阅并复印到2012年1月至10月的工资表。被告杨奶住对此工资表质证认为，工资表与实际工资收入情况有出入，如涂会尧等人就不在该名录中，调整工每月8000至9000元，已由该公司陈伙生确认了的。原告对此工资表无异议，但认为应该根据该工资表的80%计算，因为杨奶住还处于试用期。
经审理查明，被告杨奶住于2012年6月20日到原告闽盛公司的轧钢车间工作，未签订劳动合同。2012年6月23日凌晨，被告杨奶住在轧钢车间工作时被高热钢筋刺破口腔、面颈部。事故发生后，被告杨奶住在南昌大学第一附属医院治疗131天，期间治疗费用已由原告闽盛公司全部承担。2013年5月23日九江市人力资源和社会保障局作出九人社伤认字（2013）第742号工伤认定书，对被告杨奶住在此次事故中造成的伤害认定为工伤。九江市劳动能力鉴定委员会2013年10月18日作出（2013）九劳鉴字（因工）449号通知，认定被告杨奶住为七级伤残，无护理等级，属部分丧失劳动能力。因工伤待遇纠纷未能达成一致，被告杨奶住于2013年11月1日向永修县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告闽盛公司支付后续治疗费47800元、住院伙食补助费3930元、护理费7910元、一次性伤残补助金117000元、一次性工伤医疗补助金117000元、一次性伤残就业补助金225000元、停工留薪期间的工资待遇108000元、劳动能力鉴定费260元，扣除闽盛已支付的24000元，还应支付602900元。永修县劳动争议仲裁委员会于2013年11月29日作出永劳仲案字（2013）11号裁决书，裁决自即日起解除杨奶住与闽盛公司的劳动关系，闽盛公司支付杨奶住一次性伤残补助金110175元、一次性工伤医疗补助金110175元、一次性伤残就业补助金211875元、护理费9825元、伙食补助费1965元、误工费50850元、劳动能力鉴定费260元、后期牙冠修复费47800元，合计人民币542925元，扣除已预付的24000元，闽盛公司还应支付518925元。原告闽盛公司因不服该裁决书于2013年12月12日向本院起诉，要求确认其与被告杨奶住之间不存在劳动关系。经原告闽盛公司申请，经本院委托，江西天剑司法鉴定中心对被告杨奶住的后续治疗费重新鉴定后出具鉴定意见，认为被告杨奶住的后续治疗费为26000元。
另查明，原告闽盛公司与第三人宋长青于2011年10月18日签订了轧钢车间承包合同，约定将闽盛公司现有线材轧钢生产线的生产管理及生产设施配件，辅助物资的采购及供应方面工作承包给宋长青，承包有效期为2011年11月10日至2012年11月30日止。2012年6月23日被告杨奶住发生事故时正在第三人宋长青承包的轧钢车间内工作。
本院认为劳动者在工作时间、在工作场所内因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤，被告杨奶住在工作过程中因工作受到伤害，该事实经九江市人力资源和社会保障局认定为工伤，其劳动能力经九江市劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残，属部分丧失劳动能力，本院对以上事实予以确认。对于原告提出其并未收到工伤认定书及伤残鉴定书的意见，本院认为以上认定机构已采用邮寄方式送达至原告公司，原告公司并未注销，评定机构及鉴定机构将有关文书邮寄至该公司地址，并有人签收，应当认定为程序合法。如其对劳动能力伤残认定结论不服应在收到通知之日起15日内向江西省劳动能力鉴定委员会再次提出申请。原告先以其法人代表被拘留未能收到文书的、送达程序违法为由向本院申请伤残等级的重新鉴定，后又以杨奶住提交的江西求实司法鉴定中心法医学鉴定意见书的鉴定程序违法、与事实不服为由向本院申请损伤程度的重新鉴定，本院认为原告提出的鉴定请求理由不足，且不符合法定程序，故依法未予准许。
关于原告提出其申请劳动仲裁已超出时效的观点，本院认为被告杨奶住于2013年4月3日治疗终结出院，于2013年5月23日被认定为工伤，于2013年10月18日被认定为七级伤残，以上行为系向有关部门申请救济的表现，诉讼时效中断，因此其于2013年11月1日申请劳动仲裁未超过申请时效。
本案中因杨奶住未购买工伤保险，其工伤保险责任应由其用人单位承担。第三人宋长青与闽盛公司的承包经营合同并未导致所有权变更，闽盛公司仍为用人单位一方，因此被告杨奶住的工伤保险责任应由闽盛公司承担，其应获得的赔偿应根据《工伤保险条例》的规定予以计算。原告主张被告与第三人宋长青之间存在雇佣关系，本院认为原告并无证据证明被告杨奶住的劳动关系律属于宋长青，因此本院对杨奶住与宋长青之间是否存在劳动关系不予认定。
关于被告杨奶住的工资水平，根据规定应为其工伤事故发生前12个月平均月缴费工资，但其参加工作第三天即发生工伤事故，未签订劳动合同亦未领取工资，故工资水平难以确定。对于被告提交的永修县劳动保障监察案件大队的案卷资料上载明的2013年7、8月份涂会尧等调整工的工资，以此证明被告杨奶住应当依照同等工资水平计算，本院认为该工资仅仅是2013年7、8两月份涂会尧等人的工资总额，杨奶住作为2012年6月公司新录用人员，其工资水平与涂会尧等的工资可能存在差异，因此被告杨奶住以此证明其应当具有同等工资水平的理由不充分。对于被告提出其与原告公司的陈伙生约定月工资为9000元／月，因无其他证据证明，只有被告一人的观点，本院对此观点也不予支持。对于本院调取的闽盛公司2012年1月至2012年10月的工资表，事故发生时第三人宋长青仍在承包期内，依照承包合同，该车间工人工资应当由闽盛公司统一发放，故工资表本应有宋长青等人的工资记录，但经查证其内并无宋长青的工资记录，因此本院认为亦不能以闽盛公司的工资表作为参考。鉴于原、被告均未对被告杨奶住的工资水平提出有效证据，本院酌定参照江西省上一年度的制造行业就业人员平均工资计算，即人民币3287.08元／月（39445元／年÷12月／年＝3287.08元／月）。
被告杨奶住在南昌大学第一附属医院住院治疗131天后出院，其要求的住院期间伙食补助费为30元／天，未超出《九江市市直机关和事业单位2012年差旅费管理办法》中的规定的省内出差伙食补助费（非市内）标准，因此对其主张的住院伙食补助费予以支持即人民币3930元（30元／天×131天）。杨奶住要求的住院期间伙食补助费7910元，未超出上一年度居民服务业平均工资水平及住院天数，故对其予以支持。被告杨奶住经九江市劳动能力鉴定委员会批准进行后期牙冠修复术，该后续治疗费经重新鉴定为26000元，本院对重新鉴定的意见予以确认。被告杨奶住被评定为七级伤残，其应获得的赔偿有一次性伤残补助金13个月工资，即人民币42732.04元；因被告同意解除劳动关系，还应获得一次性工伤医疗补助金13个月工资，即人民币42732.04元，一次性伤残就业补助金25个月工资，即人民币82177元。对于停工留薪期间的工资，其劳动能力伤残鉴定为2013年10月18日，距其受伤已超过12个月，故以12个月计算停工留薪期间的工资，即人民币39444.96元。对于被告提出的误工费，因已计算停工留薪期间的工资，两项费用属于同一性质，因此对误工费不予支持。综上，被告杨奶住可以获得的全部工伤待遇费用为人民币244926.04元，该费用应当由原告闽盛公司承担，扣除其已付的人民币24000元，还应支付220926.04元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条第一款、第四款、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第四十三条，《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条之规定，判决如下：
自本判决书生效之日解除原告江西闽盛实业有限公司与被告杨奶住的劳动关系；
限原告江西闽盛实业有限公司于本判决书生效之日起十五日内向被告杨奶住支付工伤保险待遇费人民币220926.04元；
驳回原告江西闽盛实业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，由原告江西闽盛实业有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。
审判长 朱 敏
审判员 郇小军
审判员 尹方杰
二〇一四年五月二十日
书记员 邓 娟