山东省济宁高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）济高新区刑初字第45号
公诉机关济宁高新技术产业开发区人民检察院。
被告人付某，原系济宁市即时通通讯科技有限公司法人代表。2013年12月1日被菏泽市公安局牡丹分局牡丹南路派出所抓获，因涉嫌诈骗罪于2013年12月3日被刑事拘留，同年1月10日被依法逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人祝玉芳，山东康策律师事务所律师。
济宁高新技术产业开发区人民检察院以济高新检公诉刑诉（2014）31号起诉书，指控被告人付某犯诈骗罪于2014年6月10日向本院提起公诉。本院于2014年6月12日立案，依法组成合议庭，于2014年7月9日、8月1日二次公开开庭审理了本案。济宁高新技术产业开发区人民检察院指派助理检察员张艳出庭支持公诉。被告人付某及其辩护人祝玉芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
济宁高新技术产业开发区人民检察院指控：2013年3月初，被告人付某从王某甲处接手济宁市即时通通讯科技有限公司，租赁济宁高新区置城国际A座13层1313、1305室开展业务。被告人付某对外宣传，缴3000元话费购买迪卡、悍马手机一部，三个月后返还现金2800元，剩余200元话费可以打一年电话，如介绍新客户购买手机，可以提前返还现金。2013年3月至6月份，被告人付某采用上述诈骗手段向程某甲、王某乙、王某丙、王某丁、程某乙、张某、王某戊、田某、孟某甲、史某甲等人销售手机58部。三个月后，上述被害人到“济宁即时通通讯科技有限公司”催要该公司承诺返还的现金时，发现被告人付某已逃至外地，后该公司解散。2013年12月1日菏泽市公安局牡丹分局牡丹南路派出所在菏泽市牡丹区鲁西南宾馆将网上追逃的被告人付某抓获。经查，付某虚构购机之日起三个月返还现金2600元到2800元的事实，骗取程某甲等多名被害人信任，向被害人销售手机58部，承诺返还现金共计162200元，期间返还现金26500元，诈骗金额共计人民币135700元。分述如下：
1、2013年3月至4月期间，被告人付某向程某甲及其亲属、同事销售迪卡、悍马手机21部，承诺返还现金共
计58600元，期间返还现金15800元，诈骗金额42800元。
2、2013年3月至4月期间，被告人付某向王某乙及其亲属、同事销售迪卡、悍马手机22部，承诺返还现金共计61600元，期间返还现金6000元，诈骗金额55600元。
3、2013年3月至5月期间，被告人付某向王某丁及其同事销售迪卡手机6部，承诺返还现金共计16800元，期间返还现金3100元，诈骗金额13700元。
4、2013年3月26日，被告人付某向王某丙及其亲属、朋友销售迪卡手机3部，承诺返还现金共计8400元，期间返还现金800元，诈骗金额7600元。
5、2013年4月8日，被告人付某向程某乙销售迪卡手机1部，诈骗金额2800元。
6、2013年3月31日，被告人付某向张某销售迪卡手机1部，承诺返现金2800元，期间返还现金300元，诈骗金额2500元。
7、2013年4月，被告人付某向王某戊销售手机1部，诈骗金额2800元。
8、2013年3月8日，被告人付某向田某销售迪卡手机1部，诈骗金额2800元。
9、2013年4月7日，被告人付某向孟某甲销售迪卡
手机1部，承诺返还现金2800元，期间返还现金500元，诈骗金额2300元。
10、2013年4月17日，被告人付某向史某甲销售迪卡手机1部，诈骗金额2800元。
就指控的上述事实，公诉机关当庭宣读了被告人供述及辩解、被害人陈述、出示了书证、鉴定意见等证据证实。
公诉机关认为，被告人付某以非法占有为目的，虚构购买手机三个月后返还现金的事实，骗取被害人程某甲等人的信任，诈骗被害人程某甲等人现金共计135700元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人付某对于起诉指控的事实予以否认，辩称公司没有承诺三个月返还现金2800元，返还的是销售手机的提成和补助；另外其没有逃往外地是在外地做生意，公司没有关门有公司人员留守。因此，不构成诈骗罪。
辩护人同意被告人的辩解，认为被告人付某的行为属民事违约行为不构成诈骗罪。
经审理查明：2013年3月，被告人付某从王某甲处接手济宁市即时通通讯科技有限公司，并任该公司法人代表，租赁济宁高新区置城国际A座1313、1305室开展业务。2013年3月被告人付某对外宣传缴3000元话费，购买公司销售的迪卡、悍马手机一部，自购机之日起三个月返还现金2800元，如介绍新客户购买手机，可以提前返还现金。
2013年3月至5月期间，被告人付某采用上述手段骗取被害人信任向程某甲、王某乙、王某丙、王某丁、程某乙、张某、王某戊、田某、孟某甲、史某甲等人销售手机58部，期间，返还给客户现金26500元。2013年7月，被告人付某承诺三个月返还现金的时间期满，上述被害人到被告人付某公司催要该公司承诺返还的现金时，被告人付某已逃至外地，该公司解散。骗取金额共计人民币135700元。
2013年12月1日菏泽市公安局牡丹南路派出所在菏泽市牡丹区鲁西南宾馆内将网上追逃的被告人付某抓获。
诈骗事实分述如下：
1、2013年3月至4月期间，被告人付某向程某甲及其亲属、同事销售迪卡、悍马手机21部，承诺返还现金58600元，期间返还现金15800元，诈骗金额42800元。
2、2013年3月至4月期间，被告人付某向王某乙及其亲属、同事销售迪卡、悍马手机22部，承诺返还现金61600元，期间返还现金6000元，诈骗金额55600元。
3、2013年3月至5月期间，被告人付某向王某丁及其同事销售迪卡手机6部，承诺返还现金16800元，期间返还现金3100元，诈骗金额13700元。
4、2013年3月26日，被告人付某向王某丙及其亲属、朋友销售迪卡手机3部，承诺返还现金8400元，期间返还现金800元，诈骗金额7600元。
5、2013年4月8日，被告人付某向程某乙销售迪卡手机1部，诈骗金额2800元。
6、2013年3月31日，被告人付某向张某销售迪卡手机1部，承诺返还现金2800元，期间返还现金300元，诈骗金额2500元。
7、2013年4月，被告人付某向王某戊销售手机1部，诈骗金额2800元。
8、2013年3月8日，被告人付某向田某销售迪卡手机1部，诈骗金额2800元。
9、2013年4月7日，被告人付某向孟某甲销售迪卡手机1部，承诺返还现金2800元，期间返还现金500元，诈骗金额2300元。
10、2013年4月17日，被告人付某向史某甲销售迪卡手机1部，诈骗金额2800元。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、被告人供述
被告人付某在公安机关曾多次供述证实，2013年3月，其从王某甲处接手济宁市即时通通讯科技有限公司，并任该公司法人代表，租赁济宁高新区置城国际A座1313、1305室开展业务。为了开展业务对外宣传缴3000元话费购买该公司销售的迪卡、悍马手机一部，三个月返还现金2800元，如介绍新客户购买手机，可以提前返还现金。2013年3月至5月间曾向程某甲、王某丙、程某乙、张某、田某、王某戊、孟某甲等人销售多部手机，期间，返还给客户部分现金，具体返还的数额公司会计龙某甲处有账目。2013年7月，购买手机的客户来要该返还的现金时，其手里没有钱了，跑到枣庄想躲躲这个事。
二、证人证言
济宁市即时通通讯科技有限公司会计龙某甲证言证实，2013年3月在付某公司任该公司会计，即时通公司主要经营的业务就是缴话费、赠手机，缴3000元话费，赠送一部迪卡手机，开始搞活动时付某承诺三个月返还2800元，后来又说一年返还2800元。公司大约销售了83部手机，销售手机的现金大部分是由付某掌握。公司当时返还了一部分话费，其当时记了一张明细表，返还了33个人的，有200元至5000元不等，5000的是买了多部手机的。现在应该有10多万元没有返还。公司三月份开业，到了七月底付某就不来公司上班了，付某说去找关系弄钱，公司员工打电话付某也不接，有时候回短信说在外地开会，欠的钱等他回来后再处理。付某不来公司上班，房租也该交了，客户也找不到他，认为他跑了，公司员工就不来上班了。房子也由房东清理后租给别人了。
三、被害人陈述
1、被害人程某甲陈述证实：2013年3月20日上午，经朋友介绍去置城国际找到济宁市即时通通讯科技有限公司购买手机，被告人付某给其一部迪卡手机，并介绍说公司现在搞活动，缴3000元钱送一年话费，三月后返还2800元，如果介绍客户购买手机，可以提前返还现金，其当时就买了一部手机，后又介绍亲戚、朋友买了22部手机。期间，返还了部分现金，具体数额以公司会计龙某甲的账目为准。2013年6月其去公司找被告人付某索要公司承诺返还的现金时，发现付某的公司已经搬空，联系不上被告人付某。2013年7月29日到公安机关报案。
2、被害人王某乙陈述证实，其朋友程某甲介绍说付某公司搞活动，3000元购买一部手机，三个月内返还2800元现金，其购买了一部迪卡手机。2013年3月至4月，在被告人付某的公司帮助亲戚、朋友共购买了22部手机，大部分手机都是通过快递发的货，每一次购买手机时其都向付某询问是否缴3000元购买手机，三个月内返还2800元现金，得到肯定后才汇钱购买的手机。按照约定付某返还一部分现金共计6000元。
3、被害人王某丁陈述证实，其在被告人付某公司帮助亲戚、朋友购买6部手机，付某承诺3000元购买一部手机，三个月返还2800元，如果介绍客户购买手机可以提前返还现金。购买手机后返还3100元。
4、被害人王某丙陈述证实，2013年3月26日到置城国际付某公司，3000元买了一部迪卡P-150手机，当时付某介绍说缴3000元钱购买一部手机，三个月后返还2800元，200元免打一年电话。其当时购买一部手机，票据号码0060046，票据下方写着6月26日领取2800元，有付某的签名。后来其又帮助亲戚荣某、刘某买了2部手机，期间付某返还现金800元。后来就联系不上付某了，公司也关门了。
5、被害人程某乙陈述证实，2013年4月8日在付某公司缴3000元购买一部手机，付某在收据上写着2013年7月8日返还2800元，到返还现金的日期去付某公司领钱时公司已关门。
6、被害人张某陈述证实，2013年3月31日其在付某公司购买一部迪卡P-150手机，付某承诺缴3000元钱，200元充值手机话费，剩下的2800元三个月内返还，如果介绍新客户可以提前返还，其介绍了一名客户购买手机，付某返还300元现金。三个月后多次打电话向付某催要承诺返还的现金未果。后付某的公司人去屋空。
7、被害人王某戊陈述证实，张某介绍其到付某公司购买一部手机，当时付某承诺缴3000元购买手机，三个月后返还2800元现金。三个月后听张某说付某跑了。
8、被害人田某陈述证实，2013年3月8日经朋友介绍在付某公司以3000元价格购买一部迪卡手机，付某承诺三个月后返还2800元。后多次去付某公司催要返还的2800元现金未果。7月12日去公司时公司已无人，也联系不上付某了。
9、被害人孟某甲陈述证实，2013年4月7日经朋友介绍在付某公司缴3000元购买一部手机，付某承诺三个月后返还2800元。期间返还500元。后付某不知去向，公司也关门了。
10、被害人史某甲陈述证实，2013年4月17日在付某公司缴3000元购买一部手机，当时付某承诺三个月后返还2800元。付某的公司给其开了一张收据，注明一年后返还2800元。后付某的公司就关门了。
四、书证
1、被害人程某甲提供的18张购买手机票据证实，程某甲在被告人付某公司购买手机21部；
2、公司会计龙某甲提供的返还现金清单证实，返还程某甲5000元、陈某甲1100元、陈某乙2100元、孔某1000元、赵某甲200元、郝红颜300元、韩某5300元、赵武生800元，共计返还给程某甲等人现金15800元；
3、公司会计龙某甲提供的返还给王某乙现金清单证实，王某乙在付某公司购买手机22部，期间返还现金6000元，并有被告人付某的签名；
4、被害人王某丙提交3张手机专用发票证实，2013年3月26、3月28日、4月7日分别在付某公司购买3部手机，3张票据均记载三个月来领取现金2800元，且有被告人付某的签名；
5、被害人王某丁提交的6张购买手机票据证实，王某丁在被告人付某公司购买手机6部；
6、公司会计龙某甲提供的返还现金清单证实，返还王某丁现金3100元、王某丙现金800元、张某现金300元、孟某甲现金500元；
7、被害人程某乙提交的购买手机收据证实，2013年4月8日购买迪卡手机一部，金额3000元，开票人付某，收据上注明：2013年7月8日止返还2800元；
8、被害人孟某甲提交的购买手机收据证实，2013年4月7日在济宁市即时通通讯科技有限公司购买手机一部，金额3000元；
9被害人史某甲提交的购买手机收据证实，2013年4月17日在济宁市即时通通讯科技有限公司购买手机一部，注明一年后返还2800元；
10、抓获经过证实，菏泽市公安局牡丹南路派出所于2013年12月1日在菏泽市牡丹区鲁西南宾馆将网上追逃的被告人付某抓获。
11、户籍证明证实，被告人付某出生于1966年5月29日，住址济宁高新区接庄街道办事处十里营村；
12、企业法人营业执照证实，济宁市即时通通讯科技有限公司，住所在汇景国际A座，法定代表人付某，注册资本一百万元，公司类型有限责任公司；13、企业信息证实，济宁市即时通通讯科技有限公司，法人为付某；2013年3月14日，法人代表由王某甲变更为付某；
五、鉴定结论
涉案物品价格鉴定结论（宁任城价鉴字（2014）44号）证实，迪卡P-150型号手机价值659元，悍马H1型号手机价值660元。
上列证据经当庭举证、质证、查实，予以确认。
被告人付某及其辩护人庭审时对于被害人证实，被告人付某承诺缴3000元购买手机，三个月返还2800元现金，如果介绍客户购买手机提前返还现金的事实予以否认，辩称其承诺如果介绍新客户购买手机每部手机提成600元，未承诺三个月返还2800元。被告人付某对于承诺三个月返还现金2800元的事实曾多次供认，其公司会计龙某甲也能证实，当庭出示的有关票据上也注明三个月返还2800元现金的事实，且与被害人证实的情节相吻合，被告人及其辩护人的意见不予支持。被害人的陈述经庭审质证、查实，应予确认。
本院认为，被告人付某以非法占有为目的，虚构购买手机三个月返还现金的事实，骗取被害人程某甲等人的财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人付某犯诈骗罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，予以支持。被告人及其辩护人关于被告人的行为不构成诈骗罪，属于合同违约行为的辩解，分析认为，被告人主观上有非法占有的目的，客观上采取欺骗的手段，诈骗被害人财物，其辩解及辩护意见没有事实与法律依据，不予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人付某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月1日起至2018年5月31日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孔 旭
审 判 员 周喜凤
助理审判员 杨 晶
二〇一四年八月一日
书 记 员 孙逢舜