山东省乳山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乳刑初字第19号
公诉机关山东省乳山市人民检察院。
被告人姜某，男，1974年5月30日出生于山东省乳山市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月8日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于乳山市看守所。
辩护人邢京科，山东闻远律师事务所律师。
山东省乳山市人民检察院以乳检刑诉（2013）387号起诉书指控被告人姜某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乳山市人民检察院指派检察员宋红艳、姜苗苗出庭支持公诉。被告人姜某及其辩护人邢京科到庭参加诉讼。现已审理终结。
乳山市人民检察院指控：（一）贩卖毒品事实。2013年3月8日，被告人姜某以贩卖为目的欲从高某（另案处理）处购买冰毒100克，在向高某账户汇款人民币34000元后，被告人姜某在乳山市静园小区与光明街交界处等待高某前来交付毒品时，被公安机关查获。（二）非法持有枪支事实。2013年至今，被告人姜某非法持有以气体为动力击发弹丸的枪支2支。2013年3月8日、11月25日，公安机关在扣押的被告人姜某驾驶鲁K×××××号轿车内分别予以查获。公诉机关认为，被告人姜某以贩卖为目的购买毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人姜某非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。
被告人姜某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均提出异议，辩称其没有贩卖毒品，购买毒品是自己吸食，自己只持有1支手枪。其辩护人提出指控被告人姜某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪证据不足，理由如下：关于贩卖毒品罪：1、被告人姜某购买毒品系自己吸食，不构成贩卖毒品罪；2、在审查起诉阶段，公安机关对证人高某进行讯问，程序违法，不应作为证据使用；关于非法持有枪支罪：案件在审查起诉期间，公安机关对被告人驾驶车辆进行搜查，被告人姜某未在搜查现场，被告人的签字是后期补签，枪支不能认定是在被告人驾驶的车上搜出，枪支的鉴定程序违法，且鉴定结论模糊不清，不能以此作为被告人非法持有枪支罪的依据。
经审理查明，2013年3月7日晚，被告人姜某以贩卖冰毒为目的，与高某商议向高某购买冰毒100克，并约定在乳山市交货。次日凌晨，被告人姜某驾车来到乳山市，并通过银行转账方式向高某账户汇款人民币34000元，高某联系被告人姜某在乳山市静园小区北侧交付毒品。被告人姜某在乳山市静园小区与光明街交界处等待高某前来交付毒品时，被公安机关抓获。
关于公诉机关指控被告人姜某非法持有枪支的犯罪事实，本院查明，2013年3月8日，被告人姜某在准备与高某交易毒品时被公安机关查获，公安机关在被告人姜某驾驶的鲁K×××××轿车驾驶座后方查获手枪形物体一支，当日被告人姜某被刑事拘留，其驾驶车辆被公安机关扣押。2013年11月25日，公安机关再次对该车进行搜查时，在车座下又搜出一支手枪状物品。经鉴定，该两支枪形物体，系以气体为动力击发弹丸，认定为枪支。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院依法确认的下列证据证实：
（一）物证、书证
1、乳山市公安局受案登记表、查获经过、扣押清单、银行卡等，证实本案案发及查获被告人姜某的经过，并当场在被告人姜某的上衣左侧口袋中的铁盒内扣押白色晶体颗粒4袋、白色晶体状颗粒1袋、红色粉末2袋、红色颗粒1袋；在车上搜查出银行卡6张（其中一张农业银行卡卡号为×××3917）、电子银行U盾1个、银行交易单据1张（ATM流水号007223）、枪形物体1支、钢珠7粒、铁罐1个、电子称2个、铜管1根、白色塑料袋298个、人民币14800元、玻璃壶1个；在孙某乙身上扣押红色可疑物品1包；
2、乳山市公安局搜查笔录、搜查车辆照片、扣押清单等，证实2013年3月8日，公安机关在姜某和孙某乙租住的威海市高新技术开发区古寨西路63号西单元四楼西的住宅处搜出白色晶体、粉末、颗粒15袋、透明塑料袋4包；2013年11月25日，乳山市公安局第二次对被告人姜某驾驶的鲁K×××××轿车进行搜查时，在副驾驶座下发现一支手枪状物品，并予以扣押。
3、乳山市公安局刑事侦查大队出具的办案说明，证实高某涉嫌贩卖毒品案由烟台市公安局经济技术开发区分局立案侦查，在被告人姜某车中搜查出的第一支手枪已移交治安大队，等待销毁；孙某乙、邓某、孙某甲均另案处理；姜某被查获后，扣押其驾驶的鲁K×××××轿车停放在乳山市公安局后院内，车门、车窗均锁好，为查清姜某的全部犯罪事实，2013年11月25日，侦查人员再次对该轿车进行搜查，在车座下搜出另一支手枪状物品。
4、中国农业银行存款票据（ATM流水号007223）、交易明细，证实中国农业银行银行卡×××3917于2013年3月8日向银行账号为×××8460的账户转款34000元；
5、手机电话簿照片，证实在扣押的被告人姜某手机电话簿中存储的联系人“阿游戏”的电话号码为135××××1333。该号码与邓某的手机号码一致；
6、指认毒品交易地点照片，证实邓某指认与姜某多次交易毒品的地点；
7、乳山市公安局卡口系统进出城记录及照片，证实鲁K×××××在2013年多次进出山东高速乳山东出口；
8、高某的中国农业银行账户查询明细及协助冻结通知书等手续，证实将高某在中国农业银行股份有限公司乳山市支行账号×××8460的账户交易明细（其中2013年3月8日02：09转存入34000元），并冻结存款203290元；
9、被告人户籍证明，证实被告人姜某的身份情况。
（二）证人证言
1、证人高某证实，2011年冬天，经宋某介绍，姜某开始向他购买冰毒，开始每次3克至10克，都是现金，后来毒品交易量大了，他就让姜某把钱汇到他的农业银行卡中。开始姜某在他处购买毒品的价格是500元／克，后期最低是350元／克。他与姜某没有任何债务往来。×××8460银行卡的资金全部是与姜某之间的冰毒交易资金。每次都是姜某把钱打到他银行卡上，然后到乳山市随机选择交易地点，以前在银滩、静园小区、高速路都交易过。在他被抓获的那天凌晨，姜某给他汇款34000元，其中30000元是当天购买冰毒的钱，4000元是还以前没有给付的毒资。这次姜某向他购买100克冰毒，价格是300元／克，当时他在静园小区和光明小区之间的路口，看到姜某到静园小区等他拿货时被警察盘查，就没有与姜某交易，当时他把100克冰毒已经准备好放在自己的车上；
2、证人邓某证实，自2012年5月开始，他通过于某等人的联系，在威海市电力大厦前门等多地用现金向姜某购买四十次左右冰毒，共计50多克。他的手机上存着姜某的两个手机号156××××1918、187××××3110，他自己的手机号为135××××1333；
3、证人孙某甲的证言，证实自2012年11月初，他在威海经区望岛南面的慧谷公寓等地向姜某多次购买冰毒，姜某的两个手机号尾号分别为110和918；
4、证人孙某乙证实，2013年3月7晚上，姜某说到乳山市找个朋友，在乳山市里，警察从姜某身上搜出冰毒。
（三）被告人供述和辩解
被告人姜某的供述，2011年年底通过别人认识高某，开始从高某处购买冰毒20次左右，每次都是50至100克，开始量很少，都是现金交易，后期他买冰毒的量大了，就用自己尾数是917的农业银行卡向高某用的乳山农业银行卡转账。2013年2月中旬，他向高某购买了85.7克的冰毒，自己吸了一些，剩下的都以500-600元／克的价格卖了。2013年3月7日晚上12点多，高某打电话告诉他去取冰毒，他就和孙某乙开着鲁K×××××银灰色起亚轿车到了乳山，并在曹城加油站附近向高某的银行卡转款34000元，准备购买100克冰毒。他在乳山市区北面一个小区等高某送货时，被抓获。他的尾数917的银行卡转账给高某的钱都是买冰毒的。买冰毒的人都拨打他156××××1918的手机号，买毒品的人的电话号码都存在自己的手机里，记得都是绰号，具体姓名不清楚。手机存储的“阿游戏”135××××1333（邓某）的人在他手里买过两三次冰毒。车上的两把枪是两个不认识的人给他的，他被抓获当天扣押的枪支是看果园时用来吓唬鸟的，另外一支是向别人要的给小孩子玩的。
（四）鉴定意见
1、威海市公安局刑事科学技术研究所（威）公（刑）鉴（理）字第（2013）50号毒品检验鉴定报告及毒品入库登记表，证实从姜某上衣口袋内扣押白色结晶物、红色粉末、经色药片半粒，从孙某乙包中查获的红色粉末，从姜某、孙某乙的租房处扣押的白色粉末、深红色药片、白色结晶体、红色粉末中，含有甲基苯丙胺或烟胺、咖啡因成份，已存入威海市公安局禁毒处毒品仓库。
2、乳山市公安局现场检测报告书，证实对被告人姜某用甲基安非他明检测试剂进行了现场尿样检测，结果为阳性；
3、威海市公安局刑事科学技术研究所（威）公（刑）鉴（痕）字第（2013）21号、220号枪支鉴定书，证实在被告人姜某车上扣押的2支枪状物品经鉴定认定为枪支。
（五）辨认笔录
1、证人孙某乙的辨认笔录，证实孙某乙辨认与姜某有过多次接触的孙某甲的经过；
2、证人孙某甲的辨认笔录，证实孙某甲从2012年10月份以来，多次从一个叫“老姜”的男子手中购买冰毒，经辨认“老姜”即为姜某；
3、证人邓某的辨认笔录，证实邓某辨认2012年以来先后多次卖给他冰毒的姜某的经过；
4、证人高某的辨认笔录，证实2012年年初以来曾多次从他手中购买冰毒的姜姓男子，经辨认系姜某。
（七）视听资料
中国农业银行监控录像光盘，证实被告人姜某于2013年3月8日向高某的账户转存34000元的事实。
本院认为，被告人姜某以贩卖为目的而购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，本院予以确认。
关于公诉机关指控被告人姜某犯非法持有枪支罪，经审理查明，公安机关在2013年3月8日抓获被告人姜某时，在其驾驶的机动车上查获一支手枪，经鉴定，系以气体为动力击发弹丸的枪支，但2013年11月25日，在被告人姜某长时间未实际控制该车辆的情况下，公安机关再次搜查时又发现一支枪支，认定第二支枪支也系被告人姜某非法持有证据不足，参照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项之规定，非法持有以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的，以非法持有枪支罪定罪处罚，现有证据确认被告人姜某持有一支以气体为动力击发弹丸的枪支，不应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。故对公诉机关指控该犯罪，本院不予认定。
被告人姜某购买毒品，为实施贩卖毒品犯罪制造条件，是犯罪预备，可以比照既遂犯减轻处罚。关于被告人姜某辩称其没有贩卖毒品，购买毒品是供自己吸食，及其辩护人提出被告人购买毒品系自己吸食，不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经审理查明，证人邓某、孙某丙证实曾多次向被告人姜某购买冰毒，证人高某证实被告人姜某多次大量向他购买冰毒，并使用毒资汇款专用账户，而且被告人姜某自己也曾供述多次大量从高某处购买冰毒的事实，并有书证等相关证据予以佐证，此次购买冰毒数量为100克，数量较大，明显超出一般吸毒人员的购买量，足以认定被告人姜某购买冰毒系以贩卖为目的，故对被告人姜某的辩解及其辩护人提出的辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出指控被告人姜某非法持有枪支证据不足的辩护意见，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人姜某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月8日起至2016年3月7日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向威海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱义全
人民陪审员 林树贤
人民陪审员 于丹丹
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 宋孟娜