福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终1186号
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司（以下简称：中财保永定支公司），住所地龙岩市永定区凤城金凤路1号，统一社会信用代码913508228579505072。
负责人卢晓斌，经理。
委托诉讼代理人:陈丽闽，福建津都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:陈胜超，男，1956年2月8日生，汉族，住龙岩市永定区，
委托诉讼代理人:徐志彬，福建正廉律师事务所律师。
原审被告：郑磊，男，1986年11月23日生，汉族，住龙岩市永定区，
原审被告：郑志霖，男，1963年6月8日生，汉族，住龙岩市永定区，
上诉人中财保永定支公司与被上诉人陈胜超、原审被告郑磊、郑志霖机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙岩市永定区人民法院（2017）闽0803民初959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中财保永定支公司上诉请求：撤销一审民事判决第一项，依法予以改判。事实与理由：上诉人对原审核定确认的被上诉人损失数额中的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金以及交强险和商业险的赔偿方式提出异议。1、关于护理费，被上诉人实际住院为21日，而原审按完全依赖护理程度并以司法鉴定的90日护理期限确定护理费用不符合法律规定，对出院后的69天应按照30%的护理依赖程度确定，上诉人的护理费应为5228.35元。2、关于残疾赔偿金，被上诉人胫腓骨中断骨折并未累及关节面造成踝关节及膝关节的功能受损，福建闽西司法鉴定所出具的鉴定意见书存在鉴定时机上瑕疵，上诉人伤情达不到十级伤残，申请二审法院重新鉴定，对其主张的残疾赔偿应不予支持。3、关于精神损害抚慰金，上诉人不构成十级伤残，其精神损害抚慰金不能得到支持。4、一审对交强险和商业险的赔偿方式存在计算错误，应予以纠正。
陈胜超辩称，1、关于护理费，答辩人伤情严重，无法负重行走，生活起居等方面受到严重影响，闽西司法鉴定所出具的90日护理期限的鉴定意见，符合法律规定。2、关于残疾赔偿金，闽西司法鉴定所出具的鉴定意见，程序合法，具有事实和法律依据，不同意重新鉴定。3、关于交强险和商业险赔偿方式计算问题，由二审法院依法认定。
郑磊、郑志霖无答辩意见。
陈胜超向一审法院起诉请求：1.判令三被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失131158.37元，其中医疗费34659.23元，住院伙食补助费630元，营养费3500元，后续取内固定物医疗费10000元，护理费13500元，误工费15193元，交通费800元，残疾赔偿金72028.6元，精神损害抚慰就4200元，鉴定费1800元，摩托车维修费2000元。先由中财保永定支公司在交强险和商业责任限额范围内进行赔偿，保险赔偿不足的，不足部分由被告郑磊、郑志霖承担连带赔偿责任。2.诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2016年12月15日15时22分许，原告陈胜超驾驶闽Ｆ×××××号摩托车从龙岩市永定区城郊镇古一村往凤城街道方向行驶，途经适峰线50KM+300M(凤城街道书院桥头红绿灯路口)时，与其右侧书院桥往西溪方向行驶由被告郑磊驾驶的闽Ｆ×××××号小型桥车相碰撞，造成原告陈胜超受伤、两车损坏的交通事故。事故发生后，原告陈胜超当即被送往龙岩市永定区中医院住院治疗，经医院诊断，原告陈胜超的伤情为：1、右胫骨中段开放性粉碎性骨折；2、右腓骨中段粉碎性骨折；3、左额顶部头皮裂伤；4、右上颌窦炎；5、胸腰椎退行性改变；6、左肩关节损伤；7、中度贫血；8、左上肺磨玻璃样结节影性质待查？至2017年1月4日出院，共住院治疗21天，花去医疗费34659.23元；经龙岩市医疗保险管理中心审核理算，原告陈胜超的自费金额（非医保费用）为9052.17元。出院时，医生医嘱：1、循序渐进加强患肢功能锻炼；2、术后1个半月、3个月、6个月、9个月返院复查X线片了解情况；3、术后1个半月后视骨折愈合情况逐渐扶拐不负重行走，3个月扶拐下地负重行走；4、出院带药详见临时医嘱单；5、门诊随访，加强营养，不适时及时复诊；定期复查肺部CT了解情况，必要时进一步检查。事故车辆闽Ｆ×××××号摩托车的所有人为原告陈胜超，闽Ｆ×××××号小型桥车的所有人为被告郑志霖，该小桥车在被告中财保永定支公司投保了交强险和商业三者险，保险额度分别为122000元和1000000元。本起事故经龙岩市公安局永定分局交通警察大队认定，原告陈胜超负事故主要责任，被告郑磊负事故次要责任。2017年4月12日经福建闽西司法鉴定所评定，原告陈胜超的伤残等级评定为十级；误工期为180天、护理期90天、营养期90天；花去鉴定费1800元。该案在审理过程中，原告陈胜超对其住院治疗的自费金额（非医保费用）9052.17元，因不属于交强险及商业险的理赔项目和范围，原告对该部分医疗费用与被告郑磊另行协商处理，要求被告郑磊赔偿非医保费用1000元（已付）。另查明，原告陈胜超原系龙岩市××××区XX镇人民政府XX站（事业单位）公职人员，于2016年2月18日退休在家。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告系事业单位退休人员，属于城镇居民，其伤残赔偿金的赔偿标准应当按照福建省公安厅交警总队2017年度道路交通事故损害赔偿调解部分数据中有关城镇居民的标准确定。原告并未提供证据证明其在住院期间的护理人员系城镇居民，住院期间的护理费应按农村居民的标准计算。原告系事业单位退休人员，有固定收入，在住院治疗期间的收入实际没有造成减少，其要求赔偿误工费损失，不予支持；原告未提供摩托车修理费2000元的相关证据，其要求赔偿该项损失，不予支持；关于原告提出的后续治疗费尚未实际发生，待实际发生后另行处理。综上，原告诉请的赔偿项目及金额确认如下：1、医疗费34659.23元－9052.17元=25607.06元；2、伤残赔偿金36014元/年×20年×10%=72028元；3、护理费90×125.38元/天=11284.2元；4、住院期间伙食补助费21×30元/天=630元；5、鉴定费1800元；6、酌情确定营养费3000元及交通费300元；7、本起交通事故应由原告负主要责任，结合原告的损伤程度、年龄、职业及收入等实际情况，酌情确定精神损害抚慰金2000元；上述各项损失合计人民币116649.26元。本起事故车辆闽Ｆ×××××号小型桥车在被告中财保永定支公司投保了交强险和商业三者险，被告郑磊驾驶该车在保险期间内发生交通事故造成原告受伤并负次要责任，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。为此，被告中财保永定支公司应先在交强险赔偿限额内赔偿原告陈胜超医疗费10000元、伤残赔偿金72028元、护理费11284.2元、住院期间伙食补助费630元、营养费3000元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，合计人民币99242.2元。扣除交强险赔偿金额的不足部分116649.26元－99242.2元=17407.06元，应由被告中财保永定支公司在商业三者险限额范围内赔偿30%，即17407.06元×30%=5222.12元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告陈胜超医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、交通费等各项损失99242.2元,在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告陈胜超医疗费等各项损失5222.12元,合计人民币104464.32元，此款项限于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告陈胜超的其他诉讼请求。案件受理费2923.10元，因适用简易程序审理减半收取1461.55元，由原告陈胜超负担152.67元，由被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司负担1308.88元。
二审期间，各方均未向本院提交新的证据，并对原审认定的事实无异议。经审理查明，本院对一审认定的事实予以确认，并作为本案二审的事实认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。对于本案交通事故发生的原因、责任认定，各方当事人均无异议，予以确认。根据龙岩市公安局永定分局交通警察大队的责任认定结果：陈胜超负事故主要责任，郑磊负事故次要责任。原审认定由侵权的闽Ｆ×××××小型轿车一方承担30%的赔偿责任并无不当，应予维持。因本案肇事的小型轿车已在中财保永定支公司处投保交强险及商业三者险，故对因该车辆肇事而造成被上诉人陈胜超的合理损失，应先由中财保永定支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由中财保永定支公司在承保的商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的，由侵权的小型轿车一方承担30%的赔偿责任。对于被上诉人陈胜超的合理损失，各方当事人对原审判决认定的除护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金以外的其他损失均无异议，予以确认。关于护理费，闽西司法鉴定所出具的鉴定意见评定被上诉人的护理期为90日，结合永定区中医院出院医嘱“术后1个半月后视骨折愈合情况逐渐扶拐不负重行走，3个月扶拐下地负重行走”，并考虑被上诉人年龄等因素，原审以90日护理期限并按完全护理依赖程度确定相应的护理费并无不当，上诉人主张出院后的69天应按30%的护理依赖程度确定护理费的上诉理由，不予采信。关于残疾赔偿金，被上诉人因本次交通事故构成十级伤残有司法鉴定意见为据，原审据此确定相应的残疾赔偿金并无不当。上诉人认为被上诉人构成十级伤残的主要依据不足且鉴定时机存在瑕疵不应采信并申请重新鉴定的上诉理由，未提供充分的证据足以反驳，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，不予准许。关于精神损害抚慰金，原审结合被上诉人的损伤程度、年龄、职业等实际情况，酌定精神损害抚慰金2000元并无不当。中财保永定支公司作为肇事车辆的保险方，对上诉人因本次交通事故造成的合理损失应当在交强险及商业险责任限额范围内承担赔付责任。经计算，中财保永定支公司应在交强险范围内赔偿被上诉人医疗费10000元、残疾赔偿金72028元，护理费11284.2元，交通费300元，精神损害抚慰金2000元共计95612.2元。扣除交强险赔偿金额不足部分116649.26-95612.2=21037.06元，应由中财保永定支公司在商业险范围内赔偿30%，即6311.12元。原审关于交强险和商业险的计算方式不当，应予以纠正。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，予以部分支持。原审事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持福建省龙岩市永定区人民法院（2017）闽0803民初959号民事判决第二项即“驳回原告陈胜超的其他诉讼请求。”。
二、变更福建省龙岩市永定区人民法院（2017）闽0803民初959号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告陈胜超医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、交通费等各项损失99242.2元,在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告陈胜超医疗费等各项损失5222.12元,合计人民币104464.32元，此款项限于本判决生效之日起十日内付清。”为“中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿陈胜超医疗费、精神损害抚慰金、护理费、残疾赔偿金、交通费等各项损失95612.2元,在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿陈胜超医疗费等各项损失6311.32元,合计人民币101923.32元，此款项限于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司的其他上诉请求。
如果中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2923.10元，减半收取1461.55元，由陈胜超负担265元，由中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司负担1196.55元。二审案件受理费1933元，由中国人民财产保险股份有限公司龙岩市永定支公司负担1883元，陈胜超负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 斌
审 判 员 许虹菁
审 判 员 张文燕
二〇一七年十月十六日
法官助理 卢维善
书 记 员 林 晶
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。