广东省高州市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）茂高法刑初字第300号
公诉机关广东省高州市人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，男，1963年6月8日出生，汉族，务农，住高州市。
诉讼代理人胡胜德，广东泰的律师事务所律师。
诉讼代理人曹湘雯，广东泰的律师事务所律师。
被告人谢某，女，1943年11月28日出生，汉族，小学文化，农民，广东省高州市人，住高州市。因本案于2014年12月11日被取保候审。
辩护人杨亚能，广东成就律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人张某乙，男，1971年8月25日出生，汉族，住高州市。
谢某及张某甲的诉讼代理人杨亚能。
高州市人民检察院以高州检刑诉（2015）293号起诉书指控被告人谢某犯故意伤害罪，于2015年7月27日向本院提起公诉，本院立案后，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。高州市人民检察院指派检察员钟颖琴出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲及其诉讼代理人胡胜德、曹湘雯，被告人谢某及其辩护人兼谢某、张某乙的诉讼代理人杨亚能等到庭参加诉讼。现已审理终结。
高州市人民检察院指控，2014年12月3日19时许，被告人谢某因看到被害人张某甲与张某乙两人相互扭打，在张某甲被张某乙用身体压倒在地的时候，谢某用模板殴打张某甲的双腿，以致张某甲的双脚骨折。经法医鉴定，张某甲受轻伤一级。
高州市人民检察院认为被告人谢某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处，并提供了相应的证据。
附带民事诉讼原告人张某甲诉称，被告人谢某伙同张某乙将我打伤，请求判令谢某、张某乙赔偿我损失共人民币83629元（其中医疗费30220元、鉴定费150元、误工费35000元、住院伙食补助费400元、护理费11760元、营养费5000元、交通费1000元）。
被告人谢某对公诉机关的指控无异议，请求对其从轻处罚。
辩护人兼谢某、张某乙的诉讼代理人杨亚能辩称，被告人谢某认罪态度好，且被告人与受害人张某甲是母子关系，请求对被告人谢某从轻处罚，并适用缓刑；本案没有证据证实张某乙打伤张某甲，张某甲受到的损害与张某乙没有因果关系；附带民事诉讼原告人张某甲主张的护理费、误工费过高，其主张的交通费没有证据证实，其主张的医疗费里可能包含治疗其他疾病的费用，应予以排徐。
经审理查明，被告人谢某与张某甲、张某乙是母子关系。2014年12月3日19时许，张某甲与张某乙因建屋问题发生纠纷并相互扭打，在张某甲被张某乙用身体压倒在地面的时候，被告人谢某用木棍殴打张某甲的双腿，以致张某甲的双腿骨折。经法医鉴定，张某甲左腓骨上、下端骨折，右腓骨下端粉碎性骨折，左尺骨中下段骨折，损伤程度属轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人张某甲受伤后，于2014年12月3日在高州市谢鸡卫生院门诊治疗，用去费用129元，于2014年12月4日至2014年12月9日在高州市人民医院住院治疗，住院期间陪护一人，出院后医生建议休息和加强营养。张某甲还用去鉴定费150元。
上述事实有经本院开庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、被告人的户籍资料：证实被告人谢某于1943年11月28日出生，身份证号码：××。
2、受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过：证实本案的立案侦查及抓获被告人的经过。
（二）证人证言
1、证人张某乙的证言：2014年12月3日晚上7点钟左右，我在家里做副屋，我妈谢某在下面帮忙。张某甲突然来到，什么话也不说就直接用手拆除我刚刚用来支撑倒制天面的木顶撑，拆除了两、三条顶撑。我就下来拉开张某甲不让他再去拆除，张某甲用手捡起砖头拍打我的头部，打中我的脸部。我也用手抱住张某甲，大家相互扭打在一起，在我屋门口的大路面上滚来滾去，相互不肯放开。我母亲谢某见到也过来帮忙，拿起木棍打了两下张某甲。我与张某甲一直扭打了差不多十分钟，大家都累了就停下，张某甲躺倒在地上大叫脚断了。后来张某甲打电话报警，派出所和救护车就来到了。我不知道张某甲的伤势是如何来的，当时我在天面看见张某甲在下面拆除我的顶撑时就看见张某甲的脚已经流血了，估计是张某甲自己拆除顶撑时不小心碰到的。
2、证人曾某的证言：证实民警到现场勘查的情况。
3、证人张某乙的证言：当天晚上，我看见张某甲来到张某乙家，要拆张某乙在建附屋的顶撑木，双方发生争吵相互扭打在一起，因我离扭打现场有十几米远，天己经较黑了，所以看到不够清楚，只是知道他们相互扭打，最后张某甲受伤。我没有看到张某乙打张某甲，整件事我认为是张某甲没有道理。我依稀看到谢某拿木棍什么的打张某甲。
（三）被害人陈述
被害人张某甲的陈述：当天傍晚6时许，我回家发现我弟张某乙正在倒制天面，我母亲谢某在旁边帮忙。我见到这样就来气，于是停下来说张某乙，让他把父亲尸体处理好再做。张某乙讲不关他的事，我听了十分气愤，于是动手推张某乙修建房子的顶木，张某乙就从天面冲下来，我们两人就扭打了起来。他用手捏住我的颈部，用膝盖顶住我的身体，我母亲就从地上拿起一块长约1米、15公分宽，2公分厚的模板朝我身体打过来。开始是用模板宽面拍打我的身体，后来又用模板边敲打我身体，打了四、五拾下，结果打断我的小腿，我左手被打伤，头部也受伤，当时我喊救命，张某乙都不肯松手，直到我快无法呼吸了才松手。我躺在地上休息了一会才打电话报警，之后派出所民警和救护车都来了。
（四）被告人供述和辩解
被告人谢某在侦查机关的供述：2014年12月3日晚上7点钟左右，我帮张某乙做副屋。突然张某甲过来什么话也不说就来有拆除顶撑，边撑边骂。我过去叫张某甲不要拆，张某甲不听依然继续拆。张某乙从天面下来抓住张某甲的手不让他再拆，张某甲用砖头拍打张某乙的脸部，张某乙、张某甲两兄弟搂住互相扭打一起，一直往公路滾下去。张某甲被张某乙压倒在地，我在旁边气愤就拿起带刺的“勒棍”打了两下张某甲的手和脚。张某甲正在拆除顶撑时我已经看见他的脚流血了。
（五）鉴定意见
高某（司）鉴（法活）字（2014）1290号鉴定意见：证实张某甲左腓骨上、下端骨折，右腓骨下端粉碎性骨折，左尺骨中下段骨折，损伤程度属轻伤一级。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
现场勘验笔录：证实作案现场的基本情况。
附带民事诉讼原告人张某甲提供的证据如下：
1、张某甲的身份资料：证实其身份。
2、高州市谢鸡卫生院及高州市人民医院的治疗费收款收据：证实张某甲共用去医疗费6249元。
3、高州市人民医院疾病诊断证明书：证实因受伤及高尿酸血症、肾功能不全、急性肝炎等疾病在该医院住院治疗，住院时间：2014年12月4日至2014年12月9日，住院期间陪护一人，医生建议出院后加强营养。
4、鉴定费收款收据：证实张某甲用去鉴定费150元。
以上证据来源合法，可作为认定事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人谢某无视国家法律，故意非法伤害公民身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人谢某的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。本案因邻里矛盾引发，且被告人谢某能坦白认罪，依法可对被告人从轻处罚。辩护人请求对被告人谢某适用缓刑的意见，本院予以采纳。
参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求和本案的证据，附带民事诉讼原告人张某甲的损失应作如下计算：
1、医疗费：129元；
2、鉴定费：150元；
3、住院伙食补助费：100元／天×5天=500元；
4、护理费：26184元／年（国有农业在岗职工年均工资）÷365天×5天=358.7元；
5、误工费：21891元／年（国有农业在岗职工年均工资）÷365天×95天（根据张某甲的伤情，酌情增加出院后的休息时间为三个月）=5697.7元；
6、营养费：根据张某甲的伤情，酌情赔偿2000元。
上述费用合计8835.4元。对附带民事诉讼原告人张某甲主张的护理费因不能提供证据证明护理人员所从事的职业，应按国有农业在岗职工年均工资计算，对超出标准部分本院不予支持。附带民事诉讼原告人张某甲请求赔偿的误工费，因其不能提供证据证明其所从事的职业，也应按国有农业在岗职工年均工资计算，另外，因诊断证明未明确出院后的休息时间，酌情增加出院后的休息时间为三个月，因此，对超出上述数额的部分本院也不予支持。对于附带民事诉讼原告人主张的医疗费，因其在高州市人民医院治疗期间伴随治疗高尿酸血症、肾功能不全、急性肝炎等疾病，其提供的证据不能确定治疗伤情所需的费用，因此，其在高州市人民医院治疗期间的费用待其分清治伤费用后可另行起诉，本院在此不作判决；至于附带民事诉讼原告人出院后由土医生治疗的费用，因不是正规医院治疗的费用，本院不予认定。附带民事诉讼原告人主张的交通费，因不能提供证据证明，本院也不予采纳。因附带民事诉讼原告人张某甲所受到的伤害是被告人谢某及附带民事诉讼被告人张某乙的共同行为所致，被告人谢某及附带民事诉讼被告人张某乙应共同赔偿附带民事诉讼原告人张某甲的损失。
附带民事诉讼原告人张某甲及诉讼代理人杨亚能所提供的证据复印件，因未能提供原件经本院核对，本院不采纳为本案认定事实的依据。
综上，根据被告人谢某的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第六项、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零二条的规定，判决如下：
一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人谢某及附带民事诉讼被告人张某乙应连带赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费129元、鉴定费150元、住院伙食补助费500元、护理费358.7元、误工费5697.7元、营养费2000元，合计8835.4元。上述费用限于本判决生效后一个月内付清。
三、驳回附带民事诉讼被原人张某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 钟 胜
人民陪审员 柯 静
人民陪审员 唐冬桃
二〇一五年十月二十日
书 记 员 李国创
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百零二条附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
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