青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）青01刑终252号
原公诉机关西宁市城中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某甲。2016年2月23日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕，2016年4月15日被取保候审。2016年11月29日经城中区人民法院决定逮捕。
原审被告人马某乙。2016年2月23日被刑事拘留，同年3月3日被逮捕，2016年4月15日被取保候审。
西宁市城中区人民法院审理城西区人民检察院指控原审被告人马某甲犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪、原审被告人马某乙犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2016年10月28日作出（2016）青0103刑初247号刑事判决。原审被告人马某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯了上诉人，核实了有关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，1.2014年10月，被告人马某甲与马某丙（已判决）在一次喝酒的过程中，被告人马某甲提出让马某丙去盗窃马某丙所在单位西宁凯瑞特物流公司仓库内的电视机,卖给马某甲，马某丙同意后，二人当晚便一同到青海雪舟畜产品交易市场(俗称皮毛市场)院内的西宁凯瑞特物流公司仓库办公室，由马某丙关掉仓库监控后进入库房进行盗窃，被告人马某甲在办公室等候，马某丙将4台海尔电视机从库房盗出后，马某甲打电话叫来“黄某”（真实姓名不详，另案处理）将电视机装上车后拉走变卖。经鉴定，四台海尔牌液晶电视，价值人民币28760元。
2.2014年11月，马某丙打电话给被告人马某甲，二人经商议，由马某丙盗窃西宁市凯瑞特物流公司的电视机，并将所盗的电视机卖给马某甲。几天后马某丙进入西宁市凯瑞特物流公司仓库盗得海尔牌电视机6台，并用双排小货车拉至青海雪舟畜产品交易市场内的公厕处。被告人马某甲与马某乙商量后，由马某乙驾驶青AM****号起亚轿车来到南川工业园区青海雪舟畜产品交易市场，将6台海尔电视机装上起亚轿车后逃离现场。电视机由马某乙变卖。案发后，追回海尔电视机三台及马某甲、马某乙退赃款人民币36300元，均发还给被害单位。经鉴定：六台海尔牌电视机价值人民币31740元。
2016年2月23日17时许，被告人马某乙到公安机关投案。
认定上述事实的证据有：
（一）报案材料：被害单位西宁凯瑞特物流有限公司的报案材料，证实2014年11月11日经盘点发现该公司仓库丢失多台电视机等物品的事实；证实被盗五十五寸海尔LD55U3100型号电视机五台，单价为4170元；五十寸海尔LD50U7500型号电视一台，四十寸海尔LD4OtJ3100型号电视机两台，单价为3000元；五十五寸海尔LE55A5000型号电视机，单价为4199元；五十寸海尔LU5OH7300型号电视一台，单价4800的事实。
（二）证人证言：1.证人马某丁的证言，证实其是被告人马某甲的父亲的事实；证实马某甲拉来了一台电视，说是从小偷手里花三千块钱买的事实；证实电视是一辆白色的小轿车送来的事实。
2.证人马某戊的证言：证实其是马某甲的妻子的事实；证实马某甲曾经拉回来过一台海尔电视的事实；证实听马某甲的母亲说是从小偷手中购买的事实。
（三）同案罪犯马某丙的供述，证实2014年10月的某天，其和马某甲在喝酒时谈到偷电视的事，于是去了公司，拿上办公室的钥匙和马某甲到了办公室后，马某甲打了个电话给他朋友开车过来，其就把办公室的监控的电源关了，和马某甲的朋友三个人一起抬了4台55寸的液晶电视装上车拉走了，拉到西关大街青年巷口中国银行的酒吧，其把一台电视送给了酒吧老板，剩下的电视被马某甲拉走了的事实；证实马某甲共给了其4000元钱的事实；证实十月二十几号，其和马某甲商量再拉几台电视，并约定其偷出来后，马某甲以每台20**元价格给其付钱，商量好后过了三四天的一个晚上，其先支开了同事，开着小双排到仓库，拉了5台55寸海尔电视和1台50寸海尔电视装上车后，给马某甲打了电话，并把车开到了公司公共厕所处，等马某甲和一个开着白色起亚的人一起来，三人一起把电视卸在地上后，其就离开了的事实；证实后来马某甲给其4台电视的钱共8000元的事实。
（四）被告人的供述：1.被告人马某甲的供述，证实2014年10月一天的下午，马某丙和其在喝酒时说偷电视，凌晨一点坐车到马某丙上班的地方，马某丙让其在办公室坐着，他去偷电视，一会马某丙就从仓库里偷出了4台电视，其在马某丙偷电视时给黄某（真实姓名不详，另案处理）打了个电话让他开车来，三个人一起把电视装上车，黄某要了一台，其以1500元一台的价格要了两台，一台拉回家了，一台以2800元卖掉了的事实；证实第一次偷电视后八九天的一天晚上10点多，马某丙给其打电话问其还要不要电视，并商量每台以2000元的价格卖给其，并免费给一台，其就同意了，当时其和表哥“九九”（马某乙）一起开着白色的起亚轿车来到了西宁市南川工业园区皮毛市场，把车停在了皮毛市场院内的一个角落里，马某丙开着一辆微型双排货车拉过来6台全新海尔液晶电视，其和“九九”就把6台电视机装到了白色的起亚轿车上，拉到了“九九”位于上新庄镇的家里，过了两天马某丙催要电视机的钱，其就给了他8000元，后来电视机被九九以每台30**元的价格卖给了他们村的人，给了其12000元的事实。
2.被告人马某乙的供述，证实2014月分的一天，其在马某甲家吃过晚饭后，马某甲说有几台电视去偷吧，其答应了，晚上九点左右，其和马某甲开车到了皮毛交易市场一个厕所的附近，一会有人开着一辆微型双排车就过来了，车里拉着6台包装完好的海尔液晶电视，其就和马某甲卸下来后，装到了其的车上，拉到了其位于上新庄的家中的事实；证实其以每台35**元的价格出售，共卖了17000元，并将8000元给了马某甲的事实；证实当时其开的车是其自己的起亚轿车的事实；证实偷的电视五台是55寸，一台比较小的事实。
（五）鉴定意见，证实经西宁市价格认证中心鉴定：海尔牌液晶电视，型号：LD50U7500，一台，价值4790元；海尔牌液晶电视，型号：LD55U3100，五台，价值26950元；海尔牌液晶电视，型号：LU55H7300，四台，价值28760元。以上十台共计价值人民币60500元的事实。
（六）抓获经过，证实2016年2月23日，公安人员在青海省湟中县海子沟乡松家沟忖将被告人马某甲抓获的事实；证实2016年2月23日被告人马某乙到公安机关投案的事实。
（七）其他证据：1.现场勘查检查工作记录，证实2014年11月11日9月30日30分，西宁市公安局工业园区分局刑警大队对报案的西宁市凯瑞特物流公司被盗现场进行现场勘查的事实；证实现场制图2张，照相6张的事实。
2.现场指认笔录及刑事照片，证实被告人马某甲、马某乙指认现场的事实，
3.扣押清单证实2016年2月25日民警从持有人金晒立买处扣押海尔牌液晶电视一台，从犯罪嫌疑人马某乙处扣押起亚牌轿车一辆的事实。
4.发还清单证实2016年2月25日，将扣押的海尔电视发还给被害单的事实。
5.收条、谅解书，证实被告人马某甲、马某乙退赃款36300元，并取得被害单位谅解的事实。
6.户籍证明，证实被告人马某甲、马某乙的年龄。
原判认为，被告人马某甲以非法占有为目的，参与盗窃作案一起，盗得海尔牌电视机四台，盗窃财物价值人民币28760元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处；被告人马某甲、马某乙明知是盗窃所得的赃物，而予以收购，价值人民币31740元，数额较大，二被告人的行为均已构成掩饰隐瞒犯罪所得罪，亦应予以惩处。被告人马某甲犯数罪，应数罪并罚；被告人马某乙主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。鉴于被告人马某甲、马某乙归案后，积极退赃，并取得被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决，一、被告人马某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役六个月个月，并处罚金人民10000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币20000元。被告人马某乙犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民10000元。二、随案移送的作案工具青AM****号起亚牌白色轿车一辆，依法没收，上缴国库。
原审被告人马某甲上诉提出其能主动供述全部罪行，是坦白，退赔被害人的全部损失，原判量刑过重，希望对其宣告缓刑。
经审查核实，一审判决书确认的证据能够证明本案的事实，证据之间具有客观性、关联性，取证程序和形式合法，已经一审法庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为，原审被告人马某甲盗窃财物价值人民币28760元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；与原审被告人马某乙明知是盗窃所得的赃物予以收购，价值人民币31740元，二原审被告人的行为又构成掩饰隐瞒犯罪所得罪，均应予以惩处。原判认定马某甲、马某乙犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。原判根据马某甲、马某乙的犯罪事实、情节、社会危害性及认罪态度公正裁判，原审被告人马某甲的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 雷 霈
审判员 李 俐
审判员 赵丽艳
二〇一七年一月十八日
书记员 马振凯
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。