湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民四终字第04581号
上诉人（原审原告）陈佑兵，男，1977年7月5日出生，汉族。
委托代理人钟志勇，男，1990年10月23日出生，汉族。
上诉人（原审被告）长沙安平泰物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山路66号202室。
法定代表人李祥明，总经理。
委托代理人薛勇，男，1977年5月18日出生，汉族。
委托代理人张龙，男，1979年10月11日出生，汉族。
上诉人陈佑兵与上诉人长沙安平泰物业管理有限公司（以下简称安平泰公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）（2014）雨民初字第01366号民事判决，向本院提起上诉。本院组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈佑兵及委托代理人钟志勇、上诉人安平泰公司委托代理人薛勇、张龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：陈佑兵2007年5月入职安平泰公司，2009年10月双方签订书面劳动合同（期限自2009年10月21日至2010年10月20日），合同约定每周工作六天，每天八小时，四十八小时工作制；陈佑兵的月基本工资为1600元。由于陈佑兵申请仲裁，2014年1月8日安平泰公司口头通知陈佑兵暂停其工作，至起诉之日仍未安排陈佑兵工作。根据陈佑兵提供的员工考勤表显示，2012年1月至2013年10月，陈佑兵在平时加班21.5天，休息日加班计4.5天，法定节假日加班4天（2012年2月22日、23日、24日，5月1日）。根据陈佑兵提供的银行工资流水账显示2013年1月至2014年1月的工资分别为：1987.87元、1851.04元、1870.51元、1610.57元、2008.74元、1917.23元、2022.13元、2003.05元、1933.11元、1936.39元、1848.11元、1894.97元，以上12个月的月平均工资约为1907元。陈佑兵向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，并于2013年12月9日签收了仲裁委员会的送达回证，请求事项包括：1、安平泰公司支付陈佑兵未签劳动合同双倍工资99560元；2、安平泰公司支付陈佑兵解除劳动关系的双倍经济补偿12000元；3、安平泰公司支付陈佑兵2008年8月至2013年10月期间的加班工资56980元。2014年2月10日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字（2013）第300号仲裁裁决书，裁决：1、安平泰公司支付陈佑兵加班工资6153.85元；2、安平泰公司支付陈佑兵经济补偿12000元；3、驳回陈佑兵的其他仲裁请求。陈佑兵对仲裁结果不服，于2014年3月27日诉至原审法院，请求判如所请。
原审法院认为：合法的劳动关系，受法律保护，对于陈佑兵提出的诉讼请求，原审法院作如下分析：
1、关于未签订书面劳动合同应支付的二倍工资。陈佑兵自2007年5月在安平泰公司工作，2009年10月21日，陈佑兵与安平泰公司签订为期一年至2010年10月20日的劳动合同。依据2008年1月1日开始实施的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的相关规定，安平泰公司应向陈佑兵支付2007年6月至2008年5月未签订劳动合同的二倍工资差额。但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”依据该规定，陈佑兵应当最迟在2009年5月前申请仲裁，但陈佑兵并未申请，且并未提供证据证明有仲裁时效中止或中断的情形，陈佑兵的该项诉讼请求已经超过仲裁时效。2009年10月21日至2010年10月20日的劳动合同期满后，陈佑兵继续在安平泰公司单位工作，安平泰公司依劳动合同约定向陈佑兵履行用人单位的相关义务，视为双方同意继续履行原劳动合同。因此对陈佑兵要求支付双倍工资99560元的诉讼请求，原审法院不予支持。
2、关于解除劳动关系的经济补偿。根据相关法律规定，经济补偿按劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。用人单位单方无故解除劳动合同的，应按上述标准的二倍支付赔偿金。本案中，陈佑兵在安平泰公司工作满六年半，后因陈佑兵申请仲裁，安平泰公司自2014年1月8日经口头通知不再为陈佑兵安排工作，属安平泰公司单方面解除劳动关系，双方劳动关系至此实际终止。故原审法院按照陈佑兵劳动关系终止前一年的月平均工资1907元计算，安平泰公司应支付陈佑兵的赔偿金为26698元（1907元／月×7月×2）。现陈佑兵仅主张20548元，原审法院予以确认支持。
3、关于加班工资。根据劳动合同法的相关规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，陈佑兵、安平泰公司在劳动合同中约定每周工作六天，视为安平泰公司支付陈佑兵的每月工资中已包含了周六工作的工资。但根据陈佑兵提供的考勤表显示，陈佑兵确实存在平时、周日、节假日加班的事实，具体数额根据陈佑兵加班时间、工资标准计算确定。另据规定，用人单位负有保管支付劳动者工资凭证等证据两年的义务。因此，关于陈佑兵离职前两年以上部分加班工资支付争议，陈佑兵主张其存在加班事实，但安平泰公司未确认欠付陈佑兵该期间加班工资。本案中陈佑兵2013年12月9日申请仲裁，后因对仲裁裁决不服于2014年3月27日向原审法院起诉，主张安平泰公司支付2008年10月至2013年10月的加班工资，因陈佑兵主张2008年10月至2011年12月的加班工资，已超过法定的工资台账两年保存期，原审法院不予支持，故原审法院确认安平泰公司应支付陈佑兵自2012年1月至2013年10月期间的加班工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据陈佑兵提供的考勤表和员工聘用合同书，可以认定陈佑兵的工作时间为每月26天，双方在合同中约定的月薪1600元视为26个工作日的工资，结合陈佑兵劳动合同终止前一年的月平均工资1907元的银行工资流水账，可以看出安平泰公司已经发放了陈佑兵周六工作的工资，不应当另行支付周六的加班工资。安平泰公司辩解加班费已足额计入在工资中发放，未提供证据证实，故对安平泰公司的辩解意见原审法院不予采纳，安平泰公司应补足未支付陈佑兵的加班工资。因此，安平泰公司尚未向陈佑兵支付的平时加班费为788元（1907元／月÷26天／月×21.5天×50%），安平泰公司尚未向陈佑兵支付的休息日加班费为330元（1907元／月÷26天／月×4.5天×100%），安平泰公司尚未向陈佑兵支付的法定节假日加班费为587元（1907元／月÷26天／月×4天×200%）。综上，安平泰公司应支付陈佑兵的加班工资为1705元。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条、第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、安平泰公司于判决生效后五日内支付陈佑兵赔偿金20548元、加班工资1705元；二、驳回陈佑兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由安平泰公司负担。
陈佑兵不服原审判决，上诉称：一、一审法院认定陈佑兵、安平泰公司在劳动合同中约定每周工作六天，视为安平泰公司支付陈佑兵的每月工资中已包含了周六工作的加班工资没有事实和法律依据。陈佑兵于2007年5月入职，陈佑兵与安平泰公司签订的劳动合同实行四十八小时工作制，该规定违反了我国《劳动法》的规定，因此，该合同应当认定为无效或部分无效。且陈佑兵与安平泰公司签订的劳动合同期限为2009年10月21日至2010年10月20日，所以，在2007年5月至2009年10月20日及2010年10月21日至2014年1月8日，安平泰公司应当向陈佑兵支付加班工资。二、一审法院认定因超过法定的工资台账两年保存期而不支持陈佑兵主张的2008年10月至2011年12月加班工资没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，安平泰公司应当提供关于陈佑兵加班情况的原件，否则，应由安平泰公司承担不利后果。一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院：1、依法撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2014）雨民初字第01366号民事判决，依法发回重审或者改判。2、本案的所有诉讼费用由安平泰公司承担。
安平泰公司不服原审判决，上诉并答辩称：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，严重损害安平泰公司的合法权利。安平泰公司在陈佑兵申请劳动争议仲裁期间，依然让其正常工作，并足额支付报酬。陈佑兵未接受安平泰公司提出的调解方案。后因陈佑兵不履行职责，严重失职，给安平泰公司造成严重的负面影响，才暂停其工作。鉴于安平泰公司一直处于亏损状态，生产经营发生困难，根据双方签订的《劳动合同》解除劳动关系合法。安平泰公司不属于单方面解除劳动合同，不应该支付赔偿金。请求二审法院：1、依法撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2014）雨民初字第01366号民事判决，依法改判或者发回重审。2、本案的所有诉讼费用由陈佑兵承担。
陈佑兵答辩称：安平泰公司单方面解除合同是违法的，应当支付赔偿金。
本院二审查明：一、安平泰公司在长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，未向人民法院提起诉讼。二、陈佑兵向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁的请求事项包括：1、支付未签劳动合同双倍工资99560元；2、支付解除劳动关系的经济补偿12000元；3、支付陈佑兵2008年8月至2013年10月期间的加班工资56980元。三、陈佑兵提起仲裁时，没有向劳动争议仲裁委员会提供安平泰公司解除劳动关系证明。四、安平泰公司在仲裁委员会答辩称，双方没有解除劳动关系。
本院查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为：根据双方当事人的上诉请求、事实及理由和在法庭的辩论意见，本案争议的焦点是：1、加班费应否支付以及支付时间、标准。2、安平泰公司应否支付赔偿金。
关于焦点一。经审查，本案陈佑兵、安平泰公司在劳动合同中约定每周工作六天，该合同由陈佑兵自己签名；同时该劳动合同约定的加班时间没有超过《中华人民共和国劳动法》第四十一条关于“在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时”的规定，陈佑兵主张合同无效的理由不能成立。陈佑兵、安平泰公司在劳动合同中约定每周工作六天的模式，并约定了在此工作模式下的工资报酬，原审法院认定视为安平泰公司支付陈佑兵的每月工资中已包含了周六工作的工资并无不当。陈佑兵提供的考勤表显示其存在平时、周日、节假日加班的部分事实，但该数据双方存在争议，原审法院将举证责任分配安平泰公司，并按照“用人单位负有保管支付劳动者工资凭证等证据两年的义务”的原则，判令安平泰公司承担不举证的相应法律后果，支付陈佑兵2012年1月至2013年10月期间的加班工资并无不当。但长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字（2013）第300号仲裁裁决书，裁决“安平泰公司支付陈佑兵加班工资6153.85元”后，安平泰公司没有向人民法院提起诉讼，应视为安平泰公司对上述仲裁裁决的认可。原审法院在安平泰公司未起诉的情况下，调整陈佑兵的加班工资数额不当，本院予以纠正。
关于焦点二。经审查，本案陈佑兵向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁的请求事项中，其要求安平泰公司支付解除劳动关系的经济补偿而未要求支付赔偿金。陈佑兵在提起仲裁时，未向劳动争议仲裁部门提交安平泰公司解除劳动关系证明，不能认定安平泰公司违法解除了陈佑兵劳动关系。但陈佑兵在安平泰公司提出暂停其工作后，明确提出经济补偿的仲裁要求，经济补偿是劳动关系解除的法律后果，据此可以认定陈佑兵要求解除劳动关系。在用人单位安平泰公司没有足额支付加班工资的前提下，陈佑兵要求解除劳动关系并要求安平泰公司支付经济补偿并无不当。但原审法院认定安平泰公司违法解除超出陈佑兵仲裁请求判决赔偿金错误。根据陈佑兵在安平泰公司的工作时间为2007年5月至2014年1月8日，安平泰公司应支付陈佑兵的经济补偿为13349元（1907元／月×7个月）。因陈佑兵提出的仲裁请求仅主张经济补偿金12000元，视为其对自身权利的自由处分，本院对安平泰公司应支付陈佑兵经济补偿金12000元予以确认。安平泰公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。
据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十一条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长沙市雨花区人民法院（2014）雨民初字第01366号民事判决；
二、长沙安平泰物业管理有限公司本判决生效后五日内支付陈佑兵经济补偿12000元；
三、长沙安平泰物业管理有限公司本判决生效后五日内支付陈佑兵加班工资6153.85元；
四、驳回陈佑兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元，二审受理费10元，共计15元，由长沙安平泰物业管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 晴
代理审判员 罗 希
代理审判员 李维潇
二〇一四年九月三十日
书 记 员 李一帆
附相关法律规定：
《中华人民共和国劳动法》
第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。
第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。