山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黄少民初字第146号
原告：杨某甲，男，1997年1月1日出生，汉族，学生，住青岛市黄岛区，居民身份证号码：3702841997********。
法定代理人：杨某乙，男，1947年11月24日出生，汉族，居民，住址同上，系原告杨某甲之父，居民身份证号码：3702231947********。
委托代理人系青岛黄岛大村法律服务所法律工作者。
被告：张建伦，男，1982年12月14日出生，汉族，居民，住青岛市黄岛区，居民身份证号码：3702841982********。
被告：王华德，男，1965年4月4日出生，汉族，居民，住青岛市黄岛区，居民身份证号码：3702111965********。
委托代理人：张建伦，男，1982年12月14日出生，汉族，居民，住青岛市黄岛区。
被告：太平财产保险有限公司青岛分公司，住所地青岛市崂山区海尔路182-6号财富大厦5层，组织机构代码：76364724-0。
负责人：梁忠权，总经理。
委托代理人系山东华政律师事务所律师。
委托代理人：刘某某，男，1985年12月9日出生，汉族，居民，系该公司职员，住该公司。
原告杨某甲与被告张建伦、王华德、太平财产保险有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月4日立案受理，依法由审判员高霞适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨某甲法定代理人之委托代理人王某某，被告暨被告王华德之委托代理人张建伦，被告保险公司之委托代理人何某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某甲诉称，2013年4月16日7时，被告张建伦驾驶鲁B02W**号小轿车在黄岛区灵山卫办事处泰山东路西侧“正鑫轮胎”倒车时致杨某甲受伤住院，该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定被告张建伦承担事故全部责任，原告无责任。被告王华德系鲁B02W**号小轿车车主，另该车在被告保险公司处投保交强险和商业险。原告的诉讼请求是：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等损失共计309095.43元；2.本案诉讼费由被告承担。
被告张建伦辩称，肇事车辆在被告保险公司处投缴交强险和商业险，应当由保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告的损失；事故发生后其已垫付原告杨某甲5万元。
被告王华德辩称，其将肇事车辆借给被告张建伦使用，其对该起事故的发生没有过错，不承担赔偿责任。
被告太平财产保险有限公司青岛分公司辩称，对原告的合理损失，由被告保险公司在交强险范围内负责赔偿；由于该事故发生在保险车辆维修期间，根据商业保险相关理赔条款，保险公司对本案商业险部分不予理赔。
经审理查明：2013年4月16日7时，被告张建伦驾驶鲁B02W**号小轿车在青岛市黄岛区灵山卫办事处泰山东路西侧“正鑫轮胎”门前倒车时，原告杨某甲站在车后，鲁B02W**号小轿车尾部与杨某甲身体相撞，造成杨某甲受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，被告张建伦负事故全部责任。原、被告对事发经过、事故成因、责任认定均无异议。
被告张建伦驾驶的被告王华德所有的鲁B02W**号小轿车在被告保险公司投保了交强险和商业险。其中，商业险中第三者商业责任险投保金额为50万元，另投有不计免赔率特约条款。
原告受伤后在中国人民解放军第四〇一医院分别于2013年4月16日至2013年5月24日、2013年12月30日至2014年1月13日住院治疗38天、14天，共计住院治疗52天，支出医疗费75057.43元，其中，自费药数额为32037.19元。2014年3月11日，原告杨某甲单方委托青岛正源司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，2014年4月2日，青岛正源司法鉴定所出具司法鉴定意见书，内容为：被鉴定人杨某甲右手损伤术后目前致残程度为八级，原告支出鉴定费1400元。2014年6月5日，被告保险公司向本院提交了重新鉴定申请书一份，认为原告提交的鉴定报告系原告单方委托鉴定，对此报告不予认可，要求重新鉴定。后本院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，2014年7月9日，青岛青大司法鉴定所出具法医鉴定意见书，内容为：被鉴定人杨某甲右手损伤为八级伤残，被告保险公司支出鉴定费800元。基于以上事实，原告主张其损失为医疗费76453.43元，护理费8320元（80元／天×52天×2人），住院伙食补助费1040元（20元／天×52天），交通费520元（10元／天×52天），残疾赔偿金211362元（35227元×20年×30%），精神抚慰金10000元，鉴定费1400元，以上共计309095.43元。原告要求被告保险公司在交强险范围内赔偿原告的损失（自费药1万元在交强险医疗费限额中优先赔付），不足部分由商业险承担。
对以上原告要求被告承担的损失，经质证，被告张建伦、王华德没有异议，要求被告保险公司承担原告的全部赔偿责任；被告保险公司称：就计算标准而言，对住院伙食补助费、交通费没有异议；医疗费应当扣除自费药部分，另对4480元的护理费和饭费，因原告仅提交收款收据并未提交发票而不予认可，还有部分医疗费票据原告仅提供加盖医疗机构公章的复印件，不予认可；护理费原告未提交证据证明住院期间需要2人护理，认可1人护理；残疾赔偿金是否按照城镇居民标准、且原告所居住村是否属于失地村，请法院依法核实；原告要求的精神抚慰金过高；之前的鉴定费1400元是原告单方委托产生的，保险公司不予承担，本次法院委托的鉴定费用800元保险公司已经支付，要求法院在本案中依法处理；对于以上原告的损失，由被告保险公司在交强险范围内负责赔偿，由于该起事故发生在保险车辆维修期间，根据商业保险相关理赔条款，保险公司对本案商业险部分不予理赔，并提交调查笔录、保险条款、免责声明告知等证据。
根据被告王华德与被告保险公司签订的《机动车商业保险条款》中第一章商业第三者责任保险中责任免除部分第三条“发生意外事故时，保险车辆有以下情形之一的，保险人不负责赔偿”第三项“保险车辆在维修期间”，被告保险公司主张商业险部分不予赔偿，并提交被告王华德亲自签名的“免责声明”，以证明被告保险公司对保险条款中责任免除部分已经对投保人进行了明确说明告知义务。被告王华德称，“免责声明”处签字并不是其亲自书写，并于2014年8月18日向本院提交鉴定申请一份，要求对“免责声明”处“王华德”签名是否是其本人书写进行鉴定。后本院依法委托青岛联科司法鉴定所对“免责声明”处“王华德”签名是否是其本人书写进行鉴定，2014年9月10日，青岛联科司法鉴定所出具司法鉴定意见书，内容为：投保人签字“王华德”签名字迹与提供的样本王华德签名字迹不是同一人书写形成。被告王华德支付鉴定费5800元。
另原告向本院提交加盖青岛市黄岛区王台镇大杨家村村民委员会公章的《证明》一份，内容为“兹有我村村民杨某甲，男，身份证370284199701016017，我村土地全部征用，杨某甲属失地农民。特此证明。”同时加盖青岛市黄岛区王台镇人民政府公章，写明“情况属实”。经查，原告杨某甲确属失地农民，残疾赔偿金的赔偿标准可以按照城镇户口性质计算。
再查明，被告王华德系被告张建伦之岳父，肇事车辆鲁B02W**号小轿车系被告王华德所有，事发时系借给被告张建伦使用，被告张建伦驾驶证真实合法有效。事故发生后，被告张建伦已经垫付原告杨某甲医疗费5万元，原告对此亦无异议。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的事故认定书、住院病历、出院记录、门诊病历、医疗费单据及用药明细、失地证明、保险单、司法鉴定意见书、鉴定费发票及门诊收费票据、交通费票据，被告提交的调查笔录、保险条款、免责声明告知，本院依法委托鉴定机构出具的司法鉴定意见书、法医鉴定意见书等证据证实，并经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，被告张建伦驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，致原告杨某甲受伤，该事故经交警部门现场勘查以及调查取证，认定被告张建伦负事故全部责任，原告杨某甲不负事故责任，原、被告对事故责任认定均无异议，经本院开庭调查核实，认为交警部门的事故认定并无不当，本院予以确认。综合被告张建伦在本次事故中的过错程度及双方所负责任比例，本院认为以被告张建伦承担100%的赔偿责任为宜。另肇事车辆系被告王华德借给被告张建伦使用，原告未提交证据证明机动车所有人即被告王华德对损害的发生有过错，故被告王华德不承担本案的民事赔偿责任。被告张建伦驾驶的鲁B02W**号小轿车在被告保险公司投保交强险和商业险，被告保险公司应在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，超出交强险限额部分属于商业险赔偿范围的由被告保险公司按责任比例承担赔偿责任，仍有不足或超出商业险赔偿范围的由被告张建伦按责任比例承担赔偿责任。
关于被告保险公司以本案事故系发生在保险车辆维修期间，属于保险合同免责条款约定的范围而不予赔付的答辩意见，本院认为，本保险单是被告保险公司提供的格式条款，对于保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上采用加大加粗字体等足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。保险人的提示和明确说明义务的对象是投保人，具体到本案中即为被告王华德。但青岛联科司法鉴定所的司法鉴定意见书上显示，涉案保单中的签字不是本案被告王华德本人亲自书写，被告保险公司亦未提交其他证据证明已向被告王华德本人就此免责条款的内容和涵义进行了明确告知和说明，被告保险公司因此而主张责任免除，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告的损失本院认为，原告主张住院伙食补助费1040元、交通费520元，符合相关法律规定，且原、被告对计算标准均无异议，本院予以支持；对于医疗费75057.43元，因有4480元原告仅提交收款收据且被告不予认可，应当予以扣除，另原告部分医疗费发票未提交原件，但从用药明细等相关证据可以认定该笔费用的真实发生，且医疗机构在复印件上加盖公章，对于该证据的真实性，本院予以确认，故原告产生的医疗费应为70577.43元，扣除自费药32037.19元，剩余医疗费38540.24元应由被告保险公司在商业险范围内赔偿，对于自费药32037.19元，由被告保险公司在交强险医疗费限额内优先赔付10000元，剩余22037.19元由被告张建伦赔偿；对于护理费，原告并未提交医院出具的2人护理证明，且被告保险公司不予认可2人护理，护理人数应以1人为宜，护理费应为4160元（80元／天×52天）；综合原告年龄、伤残程度、事故过错原因、当地生活水平等因素，本院酌定其精神损害抚慰金为5000元，超出部分不予支持；对于残疾赔偿金，原告属失地农民，可以按照城镇户口性质计算，应为211362元（35227元×20年×30%）；对于鉴定费1400元，因此次鉴定系原告单方委托，且被告对此不予认可并已重新鉴定，故此次鉴定费应由原告自己承担，对于第二次伤残等级鉴定费用800元及笔迹鉴定费用5800元，是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。综上，原告医疗费70577.43元、住院伙食补助费1040元、护理费4160元、交通费520元、残疾赔偿金211362元、精神抚慰金5000元，损失共计292659.43元，由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告120000元，由被告保险公司在商业险范围内赔偿原告150622.24元（292659.43元-120000元-22037.19元），由被告张建伦赔偿原告22037.19元，因被告张建伦已经垫付原告5万元，原告应在本判决生效后，收到被告保险公司赔偿款之日返还被告张建伦27962.81元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第二条、第十七条、第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告杨某甲因本次交通事故造成的经济损失共计120000元；
二、被告太平财产保险有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内在商业险范围内赔偿原告杨某甲因本次交通事故造成的经济损失共计150622.24元；
三、被告王华德不承担本案的民事赔偿责任；
四、驳回原告杨某甲的其他诉讼请求。
（上述款项应付至本院，账号：130101040005869；收款单位：胶南市人民法院；开户行：中国农业银行胶南市支行）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5936元，减半收取2968元（原告已预交），鉴定费5800元（被告王华德已预交），共计8768元，由原告杨某甲负担177元，由被告张建伦负担212元，由被告太平财产保险有限公司青岛分公司负担8379元。因上述款项已预交，由被告太平财产保险有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内给付原告杨某甲2579元，给付被告王华德5800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判员 高霞
二〇一四年十二月五日
书记员 刘亮