山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2012）长刑终字第283号
原公诉机关沁县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵X，男，汉族。
上诉人（原审被告人）刘建波，男，汉族。1997年9月25日因犯盗窃罪被武乡县人民法院判处有期徒刑八年。2009年7月7日又因犯盗窃罪被沁县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。本次因涉嫌犯抢劫罪于2011年6月14日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕，现羁押于沁县看守所。
沁县人民法院审理沁县人民检察院指控被告人刘建波犯抢劫罪、附带民事诉讼原告人赵X提起附带民事诉讼一案，于2012年3月9日作出（2011）沁刑初字第76号刑事附带民事判决，判后，附带民事诉讼原告人赵X和被告人刘建波均不服，提出上诉。同年5月23日，本院作出（2012）长刑终字第168号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回重审。同年7月15日，沁县人民法院又作出（2012）沁刑初字第57号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人赵X和原审被告人刘建波仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2011年5月30日凌晨，被告人刘建波伙同张X（另案处理）酒后驾车窜至沁县册村镇东山村，由刘提议对该村村南三户无人居住的房屋入室盗窃。待刘、张二人将盗来的铁锅等物品从院内搬出时，恰被失主赵X发现。赵即刻返回村中告知其姨父赵X4，后二人手提斧头和菜刀来到案发地蹲守，此时刘建波正从院内往外拖运被盗物品，赵X见状上前阻止并与刘建波发生冲突。二人在扭打中，刘建波将赵X左拇指打伤，致近节指骨骨折。赵X4见状上前照看赵X，刘建波与张X趁机逃走。
另查明，因被告人刘建波的行为给附带民事诉讼原告人赵X造成经济损失32627.82元，其中医疗费8480.16元、交通费500元、住宿费1110元、误工费1632.6元、陪侍费526.06元、住院伙食补助费435元、司法鉴定费1000元、残疾赔偿金18944元。
上述事实有：接受刑事案件登记表、立案决定书、被害人史X、赵X2、范X报案材料、现场图及相关照片、被害人赵X陈述、证人赵X3证言、涉案物品估价鉴定结论书、赵X、刘建波伤情鉴定报告、证人张X的证言、被告人刘建波供述、沁县人民法院刑事判决书、领条一支、常住人口信息表、沁县气象局情况说明材料、医药费收据复印件、沁县新型农村合作医疗专用处方笺、医药费单据、沁县人民医院出院证、车票单据、白条收据两支、住宿费单据、长治医学院附属和平医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、司法鉴定费单据证实。
原审认为，被告人刘建波在盗窃被人发现后当场使用暴力，并致人轻伤，其行为已构成抢劫罪。被告人刘建波系累犯，应从重处罚。其认罪态度不好，应酌情从重处罚。其给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应当承担民事赔偿责任。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定判决：一、被告人刘建波犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金2000元。二、被告人刘建波赔偿附带民事诉讼原告人赵X各项经济损失32627.82元。(刘建波已赔偿人民币2000元，剩余赔偿款30627.82元，自本判决生效之日起一个月内交付。）
判后，原审附带民事诉讼原告人赵X不服上诉称，原判对上诉人所提的医疗费、误工费、交通费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费及其它费用，仅予部分支持，未全部认定不当。故请求撤销原判第二项，改判被告人刘建波全额赔偿上诉人各项损失计57567.46元。
原审被告人刘建波不服上诉称，一、上诉人在盗窃过程中，未使用暴力或语言威胁，也不是抗拒抓捕。另，证人赵X3、张X不可能看清事情经过，原判以其二人证言定案错误；在案鉴定说被害人是刀伤，被害人认为上诉人用东西打他，均与事实不符。且被害人陈述前后矛盾。故被害人受伤是其自己所为，与上诉人无关，以抢劫追究上诉人刑责不当。二、上诉人是2011年6月14日被刑拘，但之前沁县公安局已限制了上诉人七天人身自由，且与上诉人一同盗窃的张X未抓获归案，故有关部门的执法活动不合法，认定本案事实不清，定性不准。请求查明事实，还上诉人公道。
经审理查明，2011年5月30日凌晨，原审被告人刘建波伙同张X（另案处理）酒后驾车窜至沁县册村镇东山村，由刘提议对该村村南三户无人居住的房屋入室盗窃。待刘、张二人将盗来的铁锅等物品从院内搬出时，恰被失主赵X发现。赵即刻返回村中告知其姨父赵X4，后二人手提斧头和菜刀来到案发地蹲守，此时刘建波正从院内往外拖运被盗物品，赵X见状上前阻止并与刘建波发生冲突。二人在扭打中，刘建波将赵X左拇指打伤，致近节指骨骨折。赵X4见状上前照看赵X，刘建波与张X趁机逃走。
另查明，因原审被告人刘建波的行为给原审附带民事诉讼原告人赵X造成经济损失32627.82元。
上述事实，有下列证据证明：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证明：沁县公安局于2011年5月31日接到失主史X、赵X2和赵X5的报案称，其家住沁县册村镇东山村的旧院被盗，赵X5上前制止，被犯罪嫌疑人砍伤手指,于次日立案的相关情况。
2、被害人史X的报案材料证明：2011年5月30日凌晨，其发现旧院被盗，丢失铁锅两个、铁盆一个、杀猪工具一套、手扶拖拉机上带的玉米播种机一人、犁地机一个、平车的两个轮圈、铁棍三根、铁锤三个、铁钉等铁具100斤，皮鞋一双、电灯线30米、铁盘一个，总计价值大概1600元左右。
3、被害人赵X2的报案材料证明：2011年5月30日凌晨4点多，其发现其家被盗，丢失铁炉的顶部和底座各一个，井辘护等物，价值大约在300元左右。
4、被害人范X的报案材料证明：其家于2011年5月9日晚上被盗了，被盗物品有铁盘一个、瓷碗两个、缝纫机一人，市场价值不详。
5、现场图及相关照片证明：赵X2、赵X、史X家被盗现场及被盗赃物的相关情况。
6、被害人赵X的陈述证明：2011年5月30日凌晨1点多，其从姨父赵X3家吃饭出来，路过东山村其家老房子时，看到二楼处有好几束手电筒的灯光忽隐忽现，因为老房子一直无人居住，其便停下来躲在旁边仔细观察，听到院子里有搬东西的声音，想到一定是有人在偷东西。因为当时未带手机，其便悄悄地返回赵X3家中，将赵叫醒，并打电话报了110，其怕这伙人跑了，便叫上其姨父又返回现场，出门时，其顺手在他家大门处把劈柴的斧头拿上了，其姨父从家拿了一把菜刀，两人又返回老房子大门外，其躲在树后观察，这几个人正把东西从家里搬到院外准备离开时，有一个人发现了其，不知道用什么东西便朝其头上打来，其顺手用左手一架，左手拇指就被劈伤了，当时其也用手中的斧子左右抡了两下，听到打其的人“哎呀”的喊了一声，便朝二沁公路的方向跑去，其拿着斧子便朝他追去，一直追到二沁公路东山村的桥处，这个人一下子跳到河中，其也跳到河里去追，因为天黑被这个人逃脱了，不一会110的民警便来到了现场，
7、证人赵X3的证言证明：2011年5月30日凌晨，赵X吃完饭回家时看见有人在他家拿东西，就到其家把其叫上了，然后和他相跟一起去他家，看见两个人拿着手电在他家二楼上晃，其因为不知道对方有多少人，就告诉赵X“你在这里看着，不要惊动他们，我现在去叫人”。可是当我走出去十几米的时候，听见赵X在后面和人打闹起来，其就赶紧往回跑，就看见赵X和其中一个偷东西的人扭打起来，等其跑过去的时候发现赵X左手大拇指一直往外流血。扭打的人挣脱就逃跑了。其当时发现偷东西的有二个人，一个是和赵X扭打的人，另外有个人在赵X家二楼正翻东西，其不知道与赵X扭打的人是否受伤，在楼上的人没有与赵X发生肢体冲突。
8、涉案物品估价鉴定结论书证明：被盗铁器、水鞋、瓷碗、旧缝纫机头、玉料播种机，梨把机共计价值625.5元。
9、赵X伤情鉴定报告证明：赵X左拇指背侧皮肤裂伤，近节指骨骨折，拇长伸肌腱点撕脱。结论为赵X之损伤属轻伤。
10、刘建波伤情鉴定报告证明：刘建波肩部、胳膊能干裂伤，结论刘建波之损伤属轻微伤。
11、证人张X的证言证明：2011年5月30日凌晨，刘建波提议去弄点东西换钱花，开车带其去到现场，当日去盗窃了三家，然后又去了南面的这一家，偷出来的东西都放在各家的大门口，但未运走，因为当时被人发现了，刘建波还和那个人打起来了，其就乘机跑了。当时其发现有一个黑影和刘建波发生了冲突，事后刘建波告诉其当时两个人追他来，其发现他们打起来后，就乘机跑了。当时只见他俩互相推攘了两下，就一个跑一个追。事后见刘建波背上有伤，他说是被那个人用菜刀和斧头砍伤的，刘建波是否将那人也打伤了其不清楚。
12、原审被告人刘建波的供述证明：2011年5月30日凌晨，其提议弄点东西换钱花，张二红表示同意，去了东山村后，其盗窃了三家，有铁锅、瓷盘、铁进轱辘、平车轮圈等物，当时将这三家的东西都放在他们家的大门附近，但未拉走，因为被人发现了，当时其正从院子里拿的一只平车轮圈往门口送时，发现门口有个黑影，右手拿一把斧头，左手拿一把菜刀，他看见其后就用斧头朝其砍来，一下砍在其的左肩膀上，然后他又要砍其时，其就用轮圈挡，他就用左手的菜刀砍其，这时其发现后面又过来个人，这个人就扑在刚才砍其的那个人身上了，然后其就乘机跑了，他俩就开始追其，其跑到二沁公路边上的河边跳河逃掉了。当时其未与那个人发生打斗，当时那个人用斧头砍了其两下，一下砍在其肩膀上，一下砍在其左胳膊上，那个人的手如何受伤其不知道。
13、沁县人民法院刑事判决书证明：1997年9月25日刘建波因犯盗窃罪被武乡县人民法院判处有期徒刑八年。2009年7月7日因犯盗窃罪被沁县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。
14、领条一支证明：案发后刘建波赔偿赵X住院治疗费2000元。
15、常住人口信息表证明：刘建波的基本身份情况。
16、沁县气象局情况说明材料证明：2011年5月29日晚推测夜间有云，无灯光情况下，能见度不是很好。
17、医药费收据复印件、沁县新型农村合作医疗专用处方笺证明：赵X于2011年5月30日至6月27日在沁县人民医院诊治，医疗费共计7480.16元。在沁县册村镇尧山村卫生所治疗，花费4067元。后来支出的医药费用共计133.8元。
18、沁县人民医院出院证证明：赵X于2011年8月27日出院及患病状况。
19、车票、白条、住宿费、鉴定费单据证明：赵X支付交通费461.5元、租车费340元、伤残鉴定中支出的车费共计110元、住宿费1110元、鉴定费1000元。
20、长治医学院附属和平医院司法鉴定中心司法鉴定意见书证明：赵X属九级伤残。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘建波盗窃被人发现后当场使用暴力，致人轻伤，其行为已构成抢劫罪，系累犯，应从重处罚，给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵X造成的经济损失，应予赔偿。上诉人刘建波实施盗窃被人发现后，为抗拒抓捕，与失主发生扭打互殴并致赵X受伤的事实，有上诉人赵X陈述、证人赵X3、张X证言及鉴定报告在案为证，能证明其盗窃行为已发生了转化，构成本罪。对此，上诉人刘建波称“未使用暴力或语言威胁，证人赵X3、张X不可能看清事情经过，在案鉴定与事实不符。被害人陈述前后矛盾。被害人受伤与上诉人无关”，但不足以否定上述证据所形成的证明效力。又称“之前沁县公安局已限制了上诉人七天人身自由”，查无实据。至于其另称“与上诉人一同盗窃的张X未抓获归案”，不影响其构成本罪的事实成立。上诉人赵X认为“原判对上诉人所提的医疗费、后续治疗费等费用，仅予部分支持，未全部认定不当”，一是其提供的证据，部分系白条或非正规医疗结算单据，不符合证据的形式要件。二是其在原审期间，未提出过后续治疗费的诉请，且其若需后续治疗，应待该费实际发生后另诉，故原判根据本案实际及现有证据，按照法定计算标准，认定或酌定其应获赔的损失为32627.82元并无不当，据此，上诉人刘建波所提“以抢劫追究上诉人刑责不当”，上诉人赵X所提“改判刘建波全额赔偿各项损失57567.46元”的上诉理由，均不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，程序合法，量刑适当，民事判处合理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 刘大疆
代理审判员 史 蕾
二〇一二年九月十二日
书 记 员 王长斌