安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖08民终666号
上诉人（原审原告）：齐泽胜，男，1970年7月26日出生，汉族，货运司机，住安徽省宿松县。
委托诉讼代理人:廖国友，宿松县陈汉乡法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市宜秀区中兴大街（菱北办事处办公楼一层、四层）。
负责人：段金勇，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：陈焰，安徽中皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱人伟，男，1992年4月15日出生，汉族，居民，住安徽省宿松县。
上诉人齐泽胜、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称太平洋财保安庆公司）因与被上诉人朱人伟机动车交通事故责任纠纷一案，均不服安徽省宿松县人民法院（2017）皖0826民初2721号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2018年2月28日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
齐泽胜上诉请求：1、在原判的基础上增加赔偿车辆损失25000元；2、诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：齐泽胜于2015年11月24日购买了正三轮摩托车，新车购置价28000元，行驶刚6个月，在本起交通事故中毁损。保险公司定损时仅对车上货物进行了定损，认为车辆已达报废程度，电话通知齐泽胜办理报废手续，车辆已从宿松拖到安庆拆解并办理报废手续。事故导致车辆毁损报废，损失却未获赔偿，原判对该项判决认定事实及适用法律均错误。
针对齐泽胜的上诉请求及理由，太平洋财保安庆公司辩称，1、齐泽胜所称保险公司认定车辆已达报废程度并让其办理报废手续，上述陈述不属实。2、齐泽胜虽将车辆交于车辆回收单位进行报废，但不是强制报废手续，而是自愿报废行为，不能证明该车已经达到报废程度。3、车辆受损后，其受损程度及受损后的价值均应通过评估确定，齐泽胜要求保险公司按照购置价赔偿，该请求明显不符合客观事实。事故发生后，保险公司多次要求齐泽胜对车损进行评估，齐泽胜不配合。因此，原判对齐泽胜的车损未予支持，符合法律规定。请求驳回齐泽胜的上诉请求。
朱人伟辩称，请求二审维持原判。
太平洋财保安庆公司上诉请求：1、撤销原判第一项；2、改判太平洋财保安庆公司不承担被扶养人生活费4324.19元，精神损害抚慰金以6000元为宜，误工费按80元∕天并按228天计算为18240元，交通费按610元认定；3、判决保险公司在机动车第三者责任险中扣除20%绝对免赔率，并在第二项基础上少承担赔偿款19972.69元；4、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、齐泽胜未向法庭提供有效证据证明其受伤前一年是从事交通运输服务业，其误工费的标准最多只能按城镇居民人均可支配收入标准计算。齐泽胜受伤之日为2016年9月9日，接受鉴定时间为2017年4月25日，其误工期应计算至定残前一日，误工期按228天计算误工费为18212.64元。2、齐泽胜未向法庭提供其劳动能力丧失程度的鉴定依据，因此，不应支持被扶养人生活费。3、齐泽胜构成十级伤残，其精神损害抚慰金以6000元为宜。4、齐泽胜在一审未提交因就医治疗等实际发生的交通费用，原判酌定交通费4210元缺乏事实依据，考虑其治疗需要，按其住院天数并按每天10元的标准计算为610元。5、商业保险条款第一条明确规定附加险同主险共同构成机动车综合商业险，朱人伟未购买不计免赔条款，因此，该险种项下的20%免赔率不应由保险公司负担，该项应扣减19972.69元。
针对太平洋财保安庆公司的上诉请求及理由，齐泽胜辩称，1、齐泽胜在本起事故中受伤构成伤残，劳动能力降低，原判对齐泽胜的被扶养人生活费予以支持，判决正确。2、齐泽胜因本起事故受伤构成两个十级伤残，原判酌定精神损害抚慰金8000元，判决正确。3、根据法医鉴定，齐泽胜误工时间是300天，应当按照300天计算误工费，齐泽胜从事专业交通运输，应当按照交通运输行业平均工资标准计算。4、一审时已经查明保险公司没有就免赔责任对朱人伟履行告知义务，朱人伟没有签字，保险公司应当承担相应赔偿责任。5、交通费问题，齐泽胜已经举证证明按照医嘱住院期间专门包车（残疾人轮椅专车）到合肥进行相关检查，提交了正式的包车费发票。请求驳回太平洋财保安庆公司的上诉请求。
朱人伟辩称，保险公司没有就20%免赔率向朱人伟履行告知义务。
齐泽胜向一审法院起诉请求：判决二被告赔偿齐泽胜因交通事故造成的各项损失272444.01元。具体项目及数额如下：1、医疗费90594.02元，2、误工费50169元（167.23元/天×300天），3、护理费21873.6元（121.52元/天×180天），4、住院伙食补助费1830元（30元/天×61天），5、营养费5400元（30元/天×180天），6、鉴定费2200元，7、伤残赔偿金64143.2元（29156元/年×20年×11%），8、精神损害抚慰金8000元，9、后续治疗费8000元，10、被扶养人生活费4524.19元，11、交通费4210元，12、财产损失31500元；共计292444.01元，扣除朱人伟已付10000元、太平洋财保安庆公司已付10000元，尚应赔偿272444.01元。本案的诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：2016年9月9日，朱人伟驾驶皖Ｈ×××××小型汽车，因逆向行驶与相向行驶的齐泽伟驾驶的皖Ｈ×××××正三轮载货摩托车发生碰撞，致朱人伟、齐泽胜受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，齐泽胜被送到宿松县人民医院住院治疗，先后在宿松县人民医院三次住院治疗，该院诊断齐泽胜伤情为右股骨上段粉碎性骨折，骨盆骨折，闭合性腹部损伤，全身多处软组织挫裂伤，住院61天，花去医疗费90594.02元。2017年5月10日，江西九江司法鉴定中心对齐泽胜的伤残等级、后续治疗费用、三期作出司法鉴定，评定齐泽胜骨盆骨折构成十级伤残，齐泽胜右股骨骨折构成十级伤残，齐泽胜后续治疗费用为8000元，齐泽胜误工时间为300日、护理时间为180日，营养时间为180日，齐泽胜为此支付鉴定费2200元。因交通事故齐泽胜三轮摩托车载的货物室内装修材料发生损坏，经安庆太保公司估价3000元。宿松县公安局交通警察大队对本案交通事故作出道路交通事故认定书，认定朱人伟负本起交通事故的全部责任，齐泽胜无责任。事故车辆在太平洋财保安庆公司投保了交强险及责任限额为50万元的商业三者险，事故发生在保险期限内。事故发生后，朱人伟预付赔款10000元，太平洋财保安庆公司预付赔款10000元。另查明，齐泽胜之子齐笑出生于2012年5月10日，母亲吴爱连出生于1940年6月23日，齐泽胜兄弟姐妹5人。对齐泽胜的损失，原审法院审核认定如下：医疗费90594.02元，误工费50169元（167.23元/天×300天），护理费21873.6元（121.52元/天×180天），住院伙食补助费1830元（30元/天×61天），营养费5400元（30元/天×180天），鉴定费2200元，伤残赔偿金64143.2元（29156元/年×20年×11%），后续治疗费8000元，交通费4210元，财产损失3000元；齐泽胜因交通事故致伤，其主张精神损害抚慰金8000元符合本实际，予以认定；齐泽胜因交通事故致伤构成两个十级残疾，其在交通事故发生之前从事交通运输业，齐泽胜的劳动能力有所下降，其主张被扶养人齐笑生活费3234.99元、被扶养人吴爱连生活费1289.2元，未超出法定标准，予以认定。以上总计263944.01元。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。本案中，朱人伟驾驶机动车致伤齐泽胜，太平洋财保安庆公司就事故机动车承保了交强险，应首先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，齐泽胜的损失可在交强险保险限额中赔偿的有122000元。齐泽胜超出交强险责任限额的损失141944.01元，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，根据事故各方过错情况确定赔偿责任。朱人伟驾驶机动车致伤齐泽胜，应对由此造成的损害后果承担全部赔偿责任。太平洋财保安庆公司承保了事故车辆的50万元的商业三者险，应在该责任限额内替代朱人伟赔偿齐泽胜因交通事故造成的损失。故齐泽胜要求太平洋财保安庆公司承担赔偿责任的诉讼请求，予以支持。太平洋财保安庆公司主张齐泽胜医疗费中应扣除10%的非医保用药，但未举证证明该非医保用药的成分及数额，也未举证证明其就该保险免责条款的内容与投保人存在有效的合同约定，其上述主张，不予采纳。太平洋财保安庆公司主张赔偿齐泽胜款应免赔20%的赔偿额，但未举证证明其对该保险免责条款的内容向投保人作出提示和明确说明，其上述主张，不予采纳。太平洋财保安庆公司主张不负担诉讼费，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定。太平洋财保安庆公司未举证证明其与事故车辆投保人之间存在有效的合同约定，其上述主张亦不予采纳。齐泽胜主张赔偿车辆损失28000元、因机动车注销拖车费500元，齐泽胜仅举出其于2015年11月24日购车时票据，并举出发生交通事故之前2016年4月25日拖车费票据，但未举证证明因交通事故造成车辆的损失，其上述主张不予采纳。太平洋财保安庆公司在事故发生后向齐泽胜预付10000元赔偿款，应在太平洋财保安庆公司赔偿齐泽胜款中予以扣除。朱人伟在事故发生后向齐泽胜预付10000元赔偿款，齐泽胜在收取保险赔款后应予返还。齐泽胜诉讼请求超出法院认定的部分，不予支持。据此，判决如下：（一）中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔偿齐泽胜因交通事故造成的各项损失253944.01元（已扣除已支付10000元），于本判决生效之日起三日内付清。齐泽胜在收到保险赔款后三日内返还朱人伟垫付的10000元。（二）驳回齐泽胜的其他诉讼请求。案件受理费5380元，减半收取2690元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担2490元，齐泽胜负担200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
齐泽胜在二审期间提交一组新证据：齐泽胜驾驶证复印件、交强险保单复印件、个人人身意外伤害保险单复印件、陈仁节及汪战国个体工商户营业执照复印件及陈仁节及汪战国的两份证明原件，证明目的：齐泽胜在县城从事货运工作，系交通运输行业从业人员。太平洋财保安庆公司质证认为，驾驶证复印件准驾车型系摩托车，摩托车不是从事交通营运业务的准驾车辆，达不到齐泽胜的证明目的；交强险保单在使用性质一栏没有注明该车辆系营运车辆，只是普通的摩托车；个人意外伤害保险单没有对齐泽胜的职业注明系从事营运车辆的驾驶员；陈仁节、汪战国的证明属于证人证言，证人没有出庭作证，对其真实性有异议；两份个体工商户营业执照没有参与年检，不能证明该机构是否存在。综上，上述证据不能证明齐泽胜是从事交通运输行业的从业人员，交通运输行业的从业人员必须拥有道路交通运输从业资格证。朱人伟对证据的真实性与证明目的均不持异议。其他各方当事人在二审期间均未提交新证据。各方当事人对原审证据亦不申请复核。
合议庭经评议认为，对于齐泽胜二审期间提交的证据，驾驶证、交强险保单、个人人身意外伤害保险单、营业执照均为复印件，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第四项之规定，不能单独作为认定案件事实的依据。陈仁节及汪战国出具的证明应属证人证言，依据上述规定第五十五条之规定，证人应当出庭作证，接受当事人质询，齐泽胜既未申请证人出庭作证，也未说明证人不能出庭作证的具体原因，不予采信。
二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点：1、误工期是否过长，误工费计算标准是否正确，精神抚慰金、交通费是否过高；2、被扶养人生活费是否应得到支持；3、是否应在商业险内扣除20%的免赔率；4、齐泽胜车辆损失赔偿是否能得到支持。围绕二审争议焦点，第一，关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款明确规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，从2016年9月9日齐泽胜因事故受伤起，至2017年5月9日定残前一日为止，共计241日，因此，原判按300天计算误工费，明显错误，二审予以纠正。事故发生时，齐泽胜驾驶三轮载货摩托车运输货物，原判认定齐泽胜从事货物运输，并依据上述解释第二十条第三款之规定，参照受诉法院所在地上一年度交通运输业职工的平均工资标准计算齐泽胜的误工费，标准适当。因此，二审确认齐泽胜的误工费为167.23元/天×241天=40302.43元。齐泽胜因本起事故受伤构成两个十级伤残，且不负事故责任，原判根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金8000元，并无明显不当。齐泽胜因事故受伤后先后三次到宿松县医院住院治疗，原判根据受害人本人及其必要的陪护人员因就医的实际需要，酌定交通费4210元，并无不当。太平洋财保安庆公司的该点上诉理由部分成立，本院予以支持。第二，关于被扶养人生活费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。齐泽胜因交通事故致伤构成两个十级残疾，其劳动能力必然受到影响，因此，原判对其主张的被扶养人生活费予以支持，并无不当。太平洋财保安庆公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第三，关于20%的免赔率。太平洋财保安庆公司虽主张商业险部分应扣除20%的免赔率，但在一、二审期间均未能提交证据证明保险公司已就免责条款向投保人做出了明确说明。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，太平洋财保安庆公司作为举证责任人，应承担不利后果。太平洋财保安庆公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第四，关于车损。《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。齐泽胜虽未就其车辆损失申请司法鉴定，但《道路交通事故认定书》明确记载因本起事故致两车受损，车损客观存在，而受损车辆已经报废回收，不具备评估定损的客观条件。太平洋财保安庆公司在接到出险通知后，仅对车载货物定损，而未对车辆的受损及时作出核定，亦不符合保险法的规定。综合考虑车辆购置价、使用年限等因素，本院酌定齐泽胜的车损为10000元。齐泽胜的该点上诉理由部分成立，本院予以支持。综上，二审确认齐泽胜因本起事故造成的损失如下：医疗费90594.02元，后续治疗费8000元，住院伙食补助费1830元，营养费5400元，误工费40302.43元，护理费21873.6元，伤残赔偿金68667.39元（64143.2元+4524.19元），精神损害抚慰金8000元，交通费4210元，财产损失13000元，合计261877.44元。上述损失由太平洋财保安庆公司在交强险项下承担122000元，在商业第三者责任险项下承担139877.44元。太平洋财保安庆公司在事故发生后向齐泽胜预付10000元赔偿款，应在太平洋财保安庆公司赔偿齐泽胜款中予以扣除，太平洋财保安庆公司应赔偿齐泽胜251877.44元。朱人伟在事故发生后向齐泽胜预付10000元赔偿款，齐泽胜在收取保险赔款后应予返还。依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，原判将鉴定费纳入受害人的损失，确有不当，二审予以纠正，鉴定费2200元，应由太平洋财保安庆公司承担。
综上所述，齐泽胜和太平洋财保安庆公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿松县人民法院（2017）皖0826民初2721号民事判决第二项，即“驳回齐泽胜的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省宿松县人民法院（2017）皖0826民初2721号民事判决第一项“中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔偿齐泽胜因交通事故造成的各项损失253944.01元（已扣除已支付10000元），于本判决生效之日起三日内付清。齐泽胜在收到保险赔款后三日内返还朱人伟垫付的10000元”为“中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔偿齐泽胜因交通事故造成的各项损失251877.44元（已扣除已支付10000元），于本判决生效之日起三日内付清。齐泽胜在收到保险赔款后三日内返还朱人伟垫付的10000元”；
三、驳回上诉人齐泽胜的其他上诉请求；
四、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5380元，减半收取2690元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担2490元，齐泽胜负担200元。鉴定费2200元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担。二审案件受理费1776.33元，由上诉人齐泽胜负担425元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担1351.33元。
本判决为终审判决。
审判长 左红
审判员 江韵
审判员 殷平
二〇一八年五月二十五日
书记员 程延
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；