湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第288号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层。
负责人余兴鹏，该公司总经理。
委托代理人周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘欣，农民。
被上诉人（原审被告）欧阳青文，司机。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2014）双民三初字第200号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、2014年4月13日12时00分许，被告欧阳青文驾驶湘a×××××重型自卸货车在双峰县洪山殿镇太平寺路段时，在发动货车往娄底方向行驶的过程中，车轮碰撞碾压坐在童车里的小孩贺梁才和行人毛雅丽、原告刘欣（已怀有3个月左右身孕），造成贺梁才当场死亡，毛雅丽、原告刘欣受伤的交通事故。事故发生后，双峰县公安局交通警察大队经现场勘查后，于2014年4月17日作出了双公交认字（2014）第018号道路交通事故认定书，认定：1、当事人欧阳青文驾驶未年检的机动车，未确保安全行驶，未注意避让，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款：“对登记后上道路行驶的机动车，应当依照法律、行政法规的规定，根据车辆用途、载客载货数量、使用年限等不同情况，定期进行安全技术检验。”、第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”和《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十五条第三款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，是造成此次事故的原因，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（一）项之规定，应负此次事故的全部责任。2、当事人贺梁才、毛雅丽、刘欣不负事故责任。二、原告刘欣2014年4月13日受伤后，在长沙市中心医院、双峰县中医院住院治疗共29天。临床诊断：1、脑外伤后综合症。2、中孕引产术后（疤痕子宫）。3、羊水过少（融合肾并多囊肾发育不良？）。出院医嘱：1、全休1月。2、注意休息，加强营养。3、继续门诊输液治疗。4、禁性生活42天。5、产后42天复查。6、不适随诊，必要时上级医院复查。原告的伤情于2014年7月23日经娄底市永正司法鉴定所娄永司鉴所（2014）临鉴字第235号司法鉴定意见书鉴定意见：1、被鉴定人刘欣的损伤不致残。2、鉴定前的合理医疗费用凭医院正式有效发票由处理部门审查认定。3、医疗时限已终结。4、住院期间陪护一人。三、被告欧阳青文驾驶的湘a×××××重型自卸货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司投保了交强险和商业第三者责任险。保险期限自2013年9月10日0时起至2014年9月9日24时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费。商业第三者责任险500000元，为不计免赔。四、本次交通事故发生后，被告欧阳青文已支付原告刘欣医疗费25600元，原告予以认可。五、由此对原告刘欣在本次交通事故中造成的经济损失核算如下：1、原告主张医疗费14813.13元。经审查原告刘欣提交的病历资料、用药清单、医疗费票据、司法鉴定意见书，对有正式医疗费用票据的医疗费用14813.13元，予以认定；2、原告主张护理费2830.4元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告刘欣的护理时间和护理人数根据司法鉴定意见书意见为住院期间陪护一人。护理人员的收入状况可以比照居民服务业和其他服务业的标准计算。现原告住院29天。故原告刘欣的护理费计算为35623元／年÷365天×29天=2830.32元；3、原告主张误工费7243.3元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告刘欣系农村居民，误工费比照农、林、牧、渔业年平均收入标准计算。原告的误工时间根据其伤情参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定以及司法鉴定意见书意见认定101天。故原告刘欣的误工费计算为23441元／年÷365天×101天=6486.41元；4、原告主张住院伙食补助费870元。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院29天，故原告刘欣的住院伙食补助费计算为29天×30元=870元；5、原告主张交通费4227元。交通费根据受害人及其陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算。根据原告住院治疗的实际情况，酌情认定交通费3500元；6、原告主张营养费9000元。因医疗机构的病历资料上有加强营养的医嘱，故酌情认定营养费4000元；7、原告主张鉴定费800元。原告提交了正式票据佐证，予以认定；8、原告主张精神损害抚慰金20000元。原告的伤经法医鉴定虽不致残，但结合原告在怀孕期间受伤后引产，造成了一定的精神损害，故酌情认定精神损害抚慰金8000元。综上，认定原告刘欣合理经济损失41299.86元。
原审法院经审理认为，本次交通事故中，被告欧阳青文驾驶未年检的机动车，未确保安全行驶，未注意避让，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款：“对登记后上道路行驶的机动车，应当依照法律、行政法规的规定，根据车辆用途、载客载货数量、使用年限等不同情况，定期进行安全技术检验。……”、第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”和《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十五条第三款：“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”之规定，是造成此次事故的原因，故应承担此次事故的全部责任。受害人贺梁才、案外人毛雅丽和原告刘欣不承担事故责任。故原告刘欣在本次交通事故中造成的经济损失，应由被告欧阳青文负责赔偿。被告欧阳青文驾驶的湘a×××××重型自卸货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司投保了交强险，原告刘欣非该车车上人员和被保险人，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司依法应在交强险赔偿责任限额内承担赔偿责任。因此原告刘欣的医疗费14813.13元、营养费4000元、住院伙食补助费870元，合计19683.13元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险医疗费用责任限额10000元内按比例赔偿2511.7元。原告刘欣的误工费6486.41元、护理费2830.32元、交通费3500元、精神损害抚慰金8000元，合计20816.73元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险死亡伤残责任限额110000元内按比例赔偿7008.85元。超出交强险责任限额的31779.31元，由被告欧阳青文赔偿。应由被告欧阳青文赔偿的31779.31元，根据被告欧阳青文与被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司所签订第三者责任险约定，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在商业第三者责任保险限额500000元内（减去被告欧阳青文应负担的鉴定费800元）赔偿原告刘欣30979.31元；余款800元，由被告欧阳青文赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条第一款、第二十二条第一款、第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告刘欣的经济损失41299.86元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在交强险责任限额内赔偿9520.55元，在商业第三者责任保险限额内赔偿30979.31元；由被告欧阳青文赔偿800元（已支付25600元，多支付的24800元，应由原告刘欣退还给被告欧阳青文）。二、驳回原告刘欣的其余诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在判决书生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国农业银行双峰县支行的账号18×××35，并注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，由被告欧阳青文负担。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：根据双公交认字（2014）第018号道路交通事故认定书认定，被上诉人欧阳青文驾驶的是没有经过年检的机动车。而根据上诉人与被上诉人签订的商业第三者责任保险条款第七条第四款之规定：“除本保险合同另有书面约定外，发生保险事故是保险机动车没有公安交通管理部门及其他部门核发的有效操作证，或驾驶临时牌号或临时移动证，或未按规定检验或检验不合格。”根据该条款上诉人具有责任免除事项。所以被上诉人刘欣的损失中超出交强险限额的部分上诉人无需赔偿，应由被上诉人欧阳青文单独承担。综上，本案一审判决事实认定错误、应予纠正。请求二审法院撤销原判决并依法改判被上诉人刘欣的损失中超出交强险限额的部分由被上诉人欧阳青文承担。本案上诉费由被上诉人承担。
被上诉人刘欣答辩称：上诉人不能证明在与投保人签订保险合同时就免责条款对投保人进行了明示，机动车未进行检验与本案不具有因果关系，本案机动车经交警部门及鉴定部门检验是合格车辆。上诉人的上诉理由不能作为其免责的事由。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人欧阳青文答辩称：欧阳青文在购买保险时，保险公司业务员并没有告知其免责条款，其对免责条款也不知情。
二审审理期间，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司向本院提交了商业三者险保险条款，拟证明被上诉人欧阳青文在事故发生时未对车辆进行年检，符合该条款第七条（三）第1款约定的免责情形，上诉人已用黑色字体进行了标识，已经履行了提示义务；被上诉人刘欣、欧阳青文质证意见为：1、该证据不属于二审程序中的新证据。2、该证据达不到上诉人的证明目的，保险条款只有送达投保人并对其进行了明示，才能确认该条款对双方具有约束力，该条款黑色字体并不明显，有没有送达给被上诉人欧阳青文没有证据证实，根据被上诉人欧阳青文的答辩，车辆保险是由保险公司的工作人员代为办理，该条款对被保险人不具有约束力。3、上诉人的上述主张及其条款在原审中没有提出，也没有要求免责，在二审中才提出该免责主张，不符合诉讼规则。被上诉人欧阳青文向本院提交了车辆技术检验报告，拟证明事故车辆湘a×××××无安全隐患。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司质证意见为：该证据不属于二审程序中新证据，该检验报告不能达到被上诉人的证明目的，根据保险合同的约定，保险公司应免除商业第三者责任险的赔偿。被上诉人刘欣对被上诉人欧阳青文的证据及证明目的没有异议。二审经审查，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司及被上诉人欧阳青文提交的证据均不属于二审程序中的新证据，本院不予采纳。
二审经审查，确认原审判决所查明的案件事实。
本院认为：根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十三条第一款规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”现被上诉人欧阳青文明确表示上诉人没有告知免责条款，其对免责条款也不知情，而上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在一、二审中均没有向法院提供充分证据证明其对该免责条款向投保人履行了特别告知和明确说明义务，故该免责条款不产生效力。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费100元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
审 判 员 王纲礼
代理审判员 刘 聪
二〇一五年六月五日
代理书记员 刘 琦
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。