宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0202刑初364号
公诉机关石嘴山市大武口区人民检察院。
被告人王建安，男，1970年3月1日出生于山西省临猗县，汉族，小学文化，农民，户籍在山西省临猗县，住山西省临猗县。1993年12月26日因犯盗窃罪被山西省临猗县人民法院判处有期徒刑三年，于1995年11月6日释放。2016年7月26日因涉嫌犯诈骗罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年7月29日延长拘留期限至三十日，同年9月1日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，于次日由石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
辩护人刘世宁。
被告人张谦，男，1975年12月13日出生于山西省临猗县，汉族，初中文化，农民，户籍在山西省临猗县，住山西省临猗县。2016年7月26日因涉嫌犯诈骗罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年7月29日延长拘留期限至三十日，同年9月1日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，于次日由石嘴山市公安局大武口区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
石嘴山市大武口区人民检察院以石大检公诉刑诉（2016）350号起诉书指控被告人王建安、张谦犯诈骗罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月22日公开开庭审理了本案。石嘴山市大武口区人民检察院指派检察员王浩林出庭支持公诉，被告人王建安及其辩护人刘世宁、被告人张谦到庭参加诉讼。现已审理终结。
石嘴山市大武口区人民检察院指控，2016年7月初，被告人王建安通过QQ认识一名网名为”小鸟”的网友，”小鸟”将一套设备交给被告人王建安让王建安利用该套设备发送短信，并承诺每天给王建安1000元钱，被告人王建安又找到同村的被告人张谦，每天给张谦200元钱让张谦给其开车以便多地发送短信。被告人王建安、张谦于2016年7月21日驾驶汽车沿途经过平凉市、固原市、中卫市、银川市、石嘴山市，被告人王建安按照”小鸟”的指示利用设备在市区发送名为”建设银行信用卡额度提升”的诈骗短信，具体事实分述如下：
1、2016年7月24日，被告人王建安、张谦在银川市开车乱转发送名为”建设银行提额”的诈骗短信，被害人倪某接收到诈骗短信后，7月25日，倪某按照诈骗短信提供的电话号码打给对方，按对方语音提示输入信用卡卡号及密码、验证码，紧接着被害人倪某信用卡在上海华程西南旅行社有限公司（携程）被盗刷9990元。
2、2016年7月25日，被告人王建安、张谦在大武口区开车乱转发送名为”建设银行提额”的诈骗短信，被害人王某、彭某、尹某、郭某、刘某、周某、胡某、任某、顾某接收到诈骗短信后，被害人王某、彭某、尹某、郭某、刘某、周某、胡某、任某、顾某按照诈骗短信提供的电话号码打给对方，按对方语音提示输入信用卡卡号及密码、验证码后，紧接着被害人信用卡在上海华程西南旅行社有限公司（携程）分别被盗刷4164元、3123元、7215元、4125元、6660元、6246元、4995元、9435元、4858元。案发后，公安机关联系携程网止付，追回大武口区9名被害人被骗刷信用卡金额并发还各名被害人。
公诉机关认为，被告人王建安、张谦以非法占有为目的，通过对不特定多数人发送虚假信息的方式骗取他人财物，价值为60811元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任；被告人王建安、张谦在大武口区实施的诈骗行为系犯罪未遂；本案系共同犯罪，被告人王建安、张谦在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；二被告人归案后能如实供述，符合《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定。并向法庭提交物证、书证、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据。
被告人王建安对起诉书指控事实及罪名均无异议，其辩护人认为，对被告人系犯罪未遂，系从犯、具有坦白情节等不持异议，同时认为被告人具有以下从轻、减轻处罚情节：1、被告人系犯罪情节特别轻微的从犯；2、被告人悔罪态度诚恳，愿意积极交纳罚金；3、建议对被告人在十个月有期徒刑以下量刑并考虑适用缓刑。
被告人张谦对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：2016年7月初，被告人王建安通过QQ认识一名网名为”小鸟”的网友，”小鸟”将一套设备交给被告人王建安让王建安利用该套设备发送短信，并承诺每天给王建安1000元钱，被告人王建安又找到同村的被告人张谦，每天给张谦200元钱让张谦给其开车以便多地发送短信。被告人王建安、张谦于2016年7月21日驾驶汽车沿途经过平凉市、固原市、中卫市、银川市、石嘴山市，被告人王建安按照”小鸟”的指示利用设备在市区发送名为”建设银行信用卡额度提升”的诈骗短信，具体事实分述如下：
1、2016年7月24日，被告人王建安、张谦在银川市开车乱转发送名为”建设银行提额”的诈骗短信，被害人倪某接收到诈骗短信后，7月25日，倪某按照诈骗短信提供的电话号码打给对方，按对方语音提示输入信用卡卡号及密码、验证码，紧接着被害人倪某信用卡在上海华程西南旅行社有限公司（携程）被盗刷9990元。
2、2016年7月25日，被告人王建安、张谦在大武口区开车乱转发送名为”建设银行提额”的诈骗短信，被害人王某、彭某、尹某、郭某、刘某、周某、胡某、任某、顾某接收到诈骗短信后，被害人王某、彭某、尹某、郭某、刘某、周某、胡某、任某、顾某按照诈骗短信提供的电话号码打给对方，按对方语音提示输入信用卡卡号及密码、验证码后，紧接着被害人信用卡在上海华程西南旅行社有限公司（携程）分别被盗刷4164元、3123元、7215元、4125元、6660元、6246元、4995元、9435元、4858元。案发后，公安机关联系携程网止付，追回大武口区9名被害人被骗刷信用卡金额并发还各名被害人。
上述事实，有石嘴山市大武口区人民检察院当庭提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、物证扣押清单及发还清单，证实被告人驾驶车辆及所用设备已被公安机关扣押，车辆已发还，设备已随案移交的情况；2、受案登记表、发破案经过，证实二被告人均无自首、立功情节；3、常住人口信息，证实二被告人均已达刑事责任年龄；4、信用卡对账单，证实各被害人信用卡消费情况及部分被盗刷的钱被追回的情况；5、诈骗短信照片，证实各被害人收到的诈骗短信内容；6、关于诈骗案所使用设备情况的复函，证实经宁夏无线电管理委员会办公室石嘴山市管理处组织专业人员对公安机关扣押的发送诈骗短信电子设备进行检验、勘查，该套设备属”伪基站”；7、刑事判决书及证明，证实被告人王建安曾因犯罪被判刑及其释放情况；8、情况说明，证实公安机关与携程网联系将盗刷的信用卡款项发还各被害人的情况；9、被害人倪某、王某、任某等人陈述，证实其收到短信后按照短信内容操作后其银行卡被盗刷的事实经过；10、被告人王建安、张谦供述及辩解，证实王建安找到同村的被告人张谦开车，在”小鸟”的指挥下，利用”小鸟”提供的设备驾驶车辆沿途经过多地发送诈骗短信诈骗被害人财物的事实经过；11、搜查笔录，证实公安机关对被告人驾驶车辆进行搜查并扣押相关作案工具的事实。
本院认为，被告人王建安、张谦以非法占有为目的，通过对不特定多数人发送虚假信息的方式骗取他人财物，价值为60811元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人王建安、张谦实施的大部分诈骗行为系犯罪未遂，可减轻处罚；本案系共同犯罪，依据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，被告人张谦明知他人实施诈骗犯罪为其提供劳务帮助，以共同犯罪论处，被告人王建安、张谦在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，可从轻处罚；二被告人到案后能如实供述案件事实，可从轻处罚；其通过发送短信的方式对不特定多数人实施诈骗，可酌情从重处罚；被告人王建安有前科，可酌定从重处罚。被告人王建安的辩护人认为被告人王建安系情节特别轻微的从犯，主观恶性小，建议在有期徒刑十个月以下量刑并适用缓刑的建议不符合案件事实和法律规定，本院不予采纳。作案工具予以没收。被害人倪某的经济损失继续予以追缴或责令退赔。本院为打击侵犯财产性犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王建安犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金4000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年7月26日起至2018年10月25日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人张谦犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年7月26日起至2018年1月25日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）。
三、对被告人王建安、张谦给被害人倪某造成经济损失9990元继续予以追缴或责令退赔；
四、作案工具伪基站（长方体银色发射器）一台、银色BTRZ-10A型逆变器一台、银色金士顿牌盘一个、黑色天线一根、白色诺基亚手机一部、联想牌TAB2A7-10F型平板电脑一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向石嘴山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 李天军
审 判 员 李志军
人民陪审员 刘淑梅
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 周海斌