福建省诏安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）诏刑初字第60号
公诉机关福建省诏安县人民检察院。
被告人张镇国，男，出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民。2008年8月6日，因犯销售非法制造的注册商标标识罪被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，缓刑考验期至2012年2月16日止。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年8月18日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于诏安县看守所。
辩护人沈冰妹，福建诚智律师事务所律师。
被告人沈阿龙，男，出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，农民。2006年8月24日，因犯绑架罪被本院判处有期徒刑六年，2010年10月18日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年8月17日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于诏安县看守所。
福建省诏安县人民检察院以诏检公刑诉（2014）55号起诉书指控被告人张镇国犯生产、销售伪劣产品罪、被告人沈阿龙犯非法经营罪，于2014年3月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员吴海涛、代理检察员蓝杰龙出庭支持公诉，被告人张镇国、沈阿龙及被告人张镇国的辩护人沈冰妹到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年12月，被告人张镇国伙同他人在福建省沙县虬江街道长红村鸭母道坑坑垅陈某某的养猪场内生产伪劣卷烟，并将生产好的伪劣卷烟运出。被告人张镇国负责联系、管理工人等事宜。2012年12月27日，该制假窝点被公安民警查获。经鉴定，现场查获制假原辅材料及卷烟制品价值人民币234338元，已运出的卷烟制品价值人民币673769元。
2013年7月，被告人张镇国、沈阿龙伙同他人在诏安县桥东镇村西村乌石壁山上沈某甲的荔枝园内放置卷烟机生产假烟。被告人张镇国负责出资购买烟机、联系工人等制假事宜，沈阿龙负责与张镇国直接联络并接送货物及原料。2013年7月22日，该制假窝点被公安民警查获。经鉴定，现场查获的制假原辅材料及卷烟制品价值人民币180479元；现场查获的制假设备及制假原辅材料等价值共计人民币325679元。
经鉴定上述批次香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
公诉机关向法庭提供的证据有：⑴被告人张镇国、沈阿龙的供述与辩解；⑵证人田某某、周某甲等人的证言；⑶现场勘验，检查、辨认笔录；⑷价格鉴定结论书、卷烟鉴别检验报告；⑸户籍证明、刑事判决书、抓获经过、单据等相关书证。
公诉机关认为被告人张镇国伙同他人先后2次生产、销售伪劣烟草制品，其中既遂数额人民币673769元，未遂数额人民币414817元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条的规定，应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人沈阿龙伙同张镇国等人未经许可，非法经营烟草专卖品，数额人民币325679元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人沈阿龙是累犯，应当从重处罚，请依法判处。
被告人张镇国对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。辩护人提出的辩护意见是：⑴被告人张镇国在第1起共同犯罪中是从犯，应当从轻处罚。⑵被告人张镇国部分行为系犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。⑶被告人张镇国归案后认罪态度较好，有悔罪表现，又无得赃，可酌情从轻处罚。
被告人沈阿龙对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明：
1、2012年12月，被告人张镇国伙同周某甲等人在福建省沙县虬江街道长红村鸭母道坑坑垅陈某某养猪场内实施生产、销售伪劣烟草专卖品活动，其中，被告人张镇国负责联系购买制假专用机器设备、召募并运送制假工人至制假窝点等行为。2012年12月27日，上述制假窝点被烟草执法部门及公安机关查获，现场扣押卷烟接嘴机1台套、白乳胶460㎏、卷烟盘纸205盘、水松纸61盘、滤嘴棒6件（1.5万支／件）、烟丝1620㎏、“石狮（沉香）”散支卷烟338㎏、“石狮（富健）”散支卷烟819㎏及无品牌烟支烟113.8㎏等物品，并查获记录该窝点生产、销售“七匹狼（古田）”等伪劣散支卷烟相关内容的记帐单、笔记本等材料。经查，上述制假窝点非法生产并出厂销售“七匹狼（古田）”等伪劣散支卷烟，共计3684㎏。
经鉴定，上述制假窝点，其中现场查获的卷烟接嘴机1台套价值为人民币44万元、白乳胶460㎏价值为人民币5520元及散支卷烟等烟草专卖品价值人民币228818元；已出厂销售的“七匹狼（古田）”等散支卷烟价值为人民币673769元。
认定上述事实的证据有：
⑴书证：
①涉嫌犯罪案件移送书、调查报告、检查笔录、现场称重记录及移送财物清单等，证实2012年12月27日，上述制假窝点被福建省沙县烟草专卖局查获，并移送福建省沙县公安局等事实。
②记帐单据等，证实上述制假窝点查获记录该生产、销售“七匹狼（古田）”等伪劣散支卷烟相关内容的记帐单、笔记本等材料。
③福建省沙县人民法院（2013沙刑初字第146号刑事判决书，证实同案人周某甲、周某乙等人参与实施上述生产、销售伪劣产品犯罪活动，以生产、销售伪劣产品罪被判处刑罚等事实。
⑵勘验、检查、辨认等笔录：
①现场勘查笔录及现场照片，证实上述制假窝点址于福建省沙县虬江街道长红村鸭母道坑坑垅一养猪场内，现场查获制假专用机械、散支卷烟等烟草专卖品及记帐本等事实。
②辨认笔录，证实由被告人张镇国分别对10张不同男性免冠照片进行随机辨认，确认周某甲、方某某系参与实施本案生产、销售伪劣产品活动的行为人之一。
③辨认笔录，证实由同案人周某甲对10张不同男性免冠照片进行随机辨认，确认被告人张镇国系参与实施本案生产、销售伪劣产品活动的行为人之一。
④辨认笔录，上述作案现场经同案人周某甲辨认后无异议。
⑶鉴定意见：
①卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，上述涉案卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
②价格鉴定结论书，证实经鉴定，上述制假窝点，其中现场查获的卷烟接嘴机1台套价值为人民币44万元、白乳胶460㎏价值为人民币5520元及卷烟等烟草专卖品价值人民币228818元；已出厂销售的“七匹狼（古田）”等散支卷烟价值为人民币673769元。
⑷被告人张镇国及同案人周某甲、周某乙在侦查阶段的供述，均对起诉书指控的生产、销售伪劣产品事实供认不讳。
2、2013年7月，被告人张镇国、沈阿龙伙同他人在诏安县桥东镇村西村乌石壁山沈某甲承包的荔枝园内安装1台套土制小型卷烟接嘴机，实施生产、销售伪劣卷烟活动，其中被告人张镇国伙同他人负责出资购买制假专用机械、召募工人组织生产等行为；被告人沈阿龙负责联络并接送制假原辅材料等行为。2013年7月22日，上述制假窝点被公安机关查获，现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）及国产滤嘴棒5万支等物品。
经鉴定，上述制假窝点，现场查获的烟草专卖品价值共计人民币325679元，其中卷烟接嘴机1台套价值为人民币145200元，“骆驼”散支卷烟、烟丝、滤嘴棒等烟草专卖品价值共计人民币180479元。
认定上述事实的证据有：
⑴勘验、检查、辨认等笔录：
①现场示意图及现场照片，证实上述制假窝点，址于诏安县桥东镇村西村乌石壁山沈某甲承包的荔枝园内。
②现场检查及扣押笔录等，证实2013年7月22日，公安机关查获上述制假窝点，并现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）及国产滤嘴棒5万支等物品的事实。
③辨认笔录，证实由被告人张镇国、证人田胡森分别对12张不同男性免冠照片进行随机辨认，确认被告人沈阿龙系参与实施本案生产、销售伪劣产品活动的行为人之一。
④辨认笔录，证实由被告人沈阿龙对12张不同男性免冠照片进行随机辨认，确认被告人张镇国系参与实施本案生产、销售伪劣产品活动的行为人之一。
⑤辨认笔录，上述作案现场经被告人张镇国、沈阿龙辨认后无异议。
⑵书证：
①扣押决定书、扣押物品清单及打假物品库清单等，证实2013年7月22日，公安机关查获上述制假窝点，现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）、国产滤嘴棒5万支等物品，并移交诏安县烟草专卖局入库等事实。
②承包合同及收据等，证实上述制假窝点位于沈某甲承包的荔枝园内。
⑶鉴定意见：
①卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，上述涉案卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
②价格鉴定结论书，证实上述制假窝点，现场查获的烟草专卖品价值共计人民币325679元，其中卷烟接嘴机1台套价值为人民币145200元，“骆驼”散支卷烟、烟丝、滤嘴棒等烟草专卖品价值共计人民币180479元。
⑷证人证言：
①证人田某某的证言，证实2013年7月初的一天，沈阿龙跟一云霄男子从山上下来，到其养鹅场，跟其说准备在山上做假烟，并邀请其为制假窝点采购生活用品，沈阿龙答应每月给其4000元工资，其答应了沈阿龙的要求，为该制假场买了十天的菜、肉等用品。同时，还证实该制假场有一台套卷烟机，该制假场生产假冒“骆驼”等品牌香烟等事实。
②证人沈某甲的证言，证实该制假窝点所在地系其承包的山地，但其不知道有人在制假等事实。
③证人沈某乙、沈某丙的证言，证实上述制假现场为一间简易搭盖的棚寮，里面安置1台制假烟机，该制假窝点所在地属桥东镇村西村的管辖范围，地名为乌石壁山，该山地由沈某甲承包经营等事实。
④证人沈某丁的证言，证实其父亲沈某甲多年前在桥东镇村西村乌石壁山承包一块山地，用于种植荔枝、青梅等果树。2005年左右，其全家迁移厦门长期居住，再也没有人打理该山等事实。
⑸被告人张镇国、沈阿龙在侦查阶段的供述，均对起诉书指控的生产、销售伪劣产品事实供认不讳。
另外，认定本案事实的证据还有：
⑴户籍证明，证实被告人张镇国、沈阿龙的出生时间、住址等基本情况。
⑵刑事判决书，证实2008年8月6日，被告人张镇国因犯销售非法制造的注册商标标识罪被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，缓刑考验期至2012年2月16日止。
⑶刑事判决书、刑事裁定书及出监鉴定表，证实2006年8月24日，被告人沈阿龙因犯绑架罪被本院判处有期徒刑六年，2010年10月18日刑满释放。
⑷抓获经过证明，证实被告人张镇国、沈阿龙于2013年8月17日在漳州市芗城区、龙文区分别被公安民警抓获归案。
上述全案证据，均由公安机关依法收集、公诉机关向法庭提供，经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人张镇国伙同他人违反国家产品质量监督管理法规，以次充好，生产、销售伪劣烟草专卖品，其中销售金额为人民币673769元、尚未销售的货值金额为人民币409297元，属共同犯罪，其行为构成生产、销售伪劣产品罪，应予刑事处罚，涉案扣押的烟草专卖品等物品应予没收。
被告人沈阿龙伙同他人未经许可，非法经营烟草专卖品，数额为人民币325679元，情节特别严重，属共同犯罪，其行为构成非法经营罪，应予刑事处罚。
被告人张镇国、沈阿龙伙同他人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪，依照处罚较重的规定定罪处罚，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。由于涉案现场查获的白乳胶460㎏（价值为人民币5520元）不属于烟草专卖品，不宜计入本案生产、销售伪劣产品犯罪尚未销售的货值金额，故公诉机关关于被告人张镇国生产、销售伪劣烟草制品，其中未遂数额为人民币414817元的指控错误，应予纠正。
被告人张镇国具有犯罪前科，可酌情从重处罚。关于被告人张镇国的辩护人提出被告人张镇国在第1起共同犯罪中是从犯的辩护意见，经查，在该起生产、销售伪劣产品共同犯罪中，被告人张镇国负责联系购买制假专用机械、召募并运送制假工人，不宜认定为从犯，故辩护人提出的该辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳，但被告人张镇国在该起共同犯罪作用相对较小，可酌情从轻处罚。关于被告人张镇国的辩护人提出被告人张镇国部分行为系犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，在本案生产、销售伪劣产品犯罪中，被告人张镇国销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度，依法应在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚，故辩护人提出的该辩护意见，有悖法律规定，本院不予采纳。被告人张镇国归案后认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，被告人张镇国的辩护人提出的该辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
关于公诉机关提出被告人沈阿龙是累犯的公诉意见，经查，被告人沈阿龙因犯绑架罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，公诉机关提出的该公诉意见，符合事实与法律，本院予以采纳，对被告人沈阿龙应当从重处罚。被告人沈阿龙在共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人沈阿龙归案后认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一、五款、第二条第二款、第五条、第九条的规定，判决如下：
一、被告人张镇国犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币40万元（限于本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月18日起至2021年2月17日止。）
二、被告人沈阿龙犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币10万元（限于本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月17日起至2019年2月16日止。）
三、涉案扣押的烟草专卖品等物品予以没收，具体如下：
⑴卷烟接嘴机1台套、白乳胶460㎏、卷烟盘纸205盘、水松纸61盘、滤嘴棒6件（1.5万支／件）、烟丝1620㎏、“石狮（沉香）”散支卷烟338㎏、“石狮（富健）”散支卷烟819㎏及无品牌烟支烟113.8㎏。
⑵土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）及国产滤嘴棒5万支。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡东荣
审 判 员 王廷学
人民陪审员 沈炎明
二〇一四年五月二十日
书 记 员 杨晓萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用若干问题的解释》
第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。
刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。
刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。
刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。
对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
……
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条……
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
……
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
……