湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第02060号
上诉人（原审原告）：武汉快点科技有限公司，住所地湖北省武汉市东湖高新科技开发区光谷大道62号关南福星医药园2#楼17层11号。
法定代表人：黄喜忠，总经理。
委托代理人：邓利军，系该公司员工。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：武汉新时代生物技术有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区中央商务区范海国际SOHO城（一期）第8幢14层3号房。
法定代表人：赵绪波，总经理。
委托代理人：丁宁，系该公司员工。特别授权代理。
上诉人武汉快点科技有限公司（以下简称快点公司）与被上诉人武汉新时代生物技术有限公司（以下简称新时代公司）合同纠纷一案，不服武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民二初字第01525号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理了本案。上诉人快点公司的法定代表人黄喜忠及其委托代理人邓利军，被上诉人新时代公司的委托代理人丁宁，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2013年10月23日，快点公司（乙方）与新时代公司（甲方）签订《软件开发合同书》一份，该合同书约定：甲方将871养生APP（以下简称APP）和珍传堂网站项目委托乙方进行开发，现就该系统软件的设计、开发、安装调试、运行、维护等事宜达成本合同；软件包括“APP、网站”，除另有指明外，指在本合同履行期内所开发和提供的当前和将来的软件版本，包括乙方为履行本合同所开发和提供的软件版本和相关的文件；交付指乙方在双方规定的日期内交付约定开发的软件的行为，但是乙方完成交付行为，并不意味着乙方已经完成了本合同项下所规定的所有义务；交付时间自合同签字生效之日起计算，乙方应在2个月内完成软件开发建设的全部内容，并安装至甲方指定的地方且通过甲方组织的测试；甲方有权在合同履行过程中向乙方提出部分项目的变更，乙方应当在1个工作日内对此作出回复，其内容包括该变更对合同价格、项目交付日期、软件的系统性能、项目技术参数的影响和变化以及对合同条款的影响等；甲方在收到乙方的上述回复后，应在1个工作日通知乙方是否接受上述回复，如果甲方接受乙方的上述回复，则双方对此变更以书面形式确认，并按变更后的约定履行本合同；甲方在领受乙方交付内容后，应立即对软件进行测试和评估，以确认其是否符合开发软件的功能和规格，测试合格的，甲方应向乙方确认完工，如有缺陷不合格的，甲方应递交缺陷说明及指明应改造的部分，乙方应立即纠正该缺陷，并再次进行测试和评估；试运行的期限为1个月，自乙方向甲方交付之日起计算；如果系统试运行期内达不到指标要求，则应在修复之后由双方重新确定再一次连续试运行开始的日期；软件试运行完成后，甲方应及时按规定对该软件进行系统验收；本软件开发总价款为70000元，合同签订后预付合同款的20%即14000元，一个月后即2013年11月21日验收已完成的内容，至少要完成网站基本框架并能上传，验收成功后的3个工作日内支付合同款的35%即24500元，试运行一个月后正式确认验收整个项目，验收完成后3个工作日内支付合同款的35%即24500元，一年的售后服务结束后，甲方应在3个工作日内支付合同款的10%即7000元；如乙方开发延时未能按期交付的，每逾期一日，则按合同总价的0.1%向甲方承担违约责任，并继续履行本合同所规定的义务，如超过30日的，则甲方有权解除合同，乙方不但自解除合同通知生效之日起的3个工作日内全额返还甲方的已付款，还应依甲方的指示退还所有资料，并按合同价款的50%向甲方承担违约责任；甲方如未按照合同约定的金额和时间付款，每逾期一日，按应付款金额的同期银行贷款利率向乙方支付逾期付款违约金；任何一方行使单方解除合同的权利时，应当书面通知对方，本合同自通知到达对方时解除，其异议期限为15日，自接到通知之日起计算。
合同签订当日，新时代公司依约向快点公司支付14000元。2013年10月29日，新时代公司要求快点公司制作的APP中应设置记录生理参数、生活习惯、健康状况、用药记录等内容的闹钟功能。快点公司同意按新时代公司上述要求设置闹钟功能，但并未据此要求变更项目交付日期。2013年11月，快点公司将诉争网站交付新时代公司测试。2014年2月17日，快点公司将诉争的APP向新时代公司演示，并要求交付给新时代公司。新时代公司则认为软件并未完成，拒绝接收。2014年2月25日，新时代公司向快点公司发出一份《终止合同通知函》称，根据诉争合同第三条，快点公司未在约定时间之内完成软件开发工作并交付给新时代公司，根据诉争合同第四条，快点公司预（逾）期交付的软件质量标准未达到新时代公司前期沟通之规定，故新时代公司正式通知快点公司解除双方诉争合同。望快点公司接到本函三日内签署有效回执，并回复以下意见：如有异议请在回执中提出具体协商解决方案，如无异议请在回执中签署“同意解除”意见。快点公司签署回执后应于七日内向新时代公司寄出有效回执原件（以交寄邮戳为准），自本函发出十五日内新时代公司未收到快点公司送达的有效回执或快点公司送达的为无效回执，视为快点公司同意新时代公司解除合同之要求。2014年3月3日，快点公司向新时代公司发出一份《回复函》称，快点公司已按约定履行合同义务，软件开发过程中发生多次需求变更及需求增加导致开发时间延长。快点公司已于2014年2月16日完成，向新时代公司发出验收通知，因新时代公司迟迟未验收。快点公司不存在迟延履行合同的行为。快点公司严格按约定和新时代公司要求执行，软件能够正常使用，不存在质量不合格情况。此后，快点公司要求新时代公司支付开发设计尾款，遭新时代公司拒绝。双方由此发生争议，故快点公司向一审法院提起起诉，请求判令：1、新时代公司继续履行《软件开发合同书》，向快点公司支付网站、APP的开发设计尾款共计56000元；2、一审全部诉讼费用由新时代公司承担。
一审法院认为：快点公司与新时代公司签订的《软件开发合同书》，系合同当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属有效合同。双方当事人均应当按照合同约定享有权利和履行义务。根据诉争合同约定，快点公司应于合同签字生效之日起2个月内完成软件开发建设的全部内容，并安装至新时代公司指定的地方且通过新时代公司组织的测试。查明的事实是快点公司于2014年2月17日才要求向新时代公司交付诉争软件，至今未通过测试、验收。根据诉争合同约定，如快点公司开发延时未能按期交付超过30日的，则新时代公司有权解除合同。新时代公司据此于2014年2月25日向快点公司发出一份《终止合同通知函》，通知快点公司解除双方诉争合同，符合合同约定及法律规定。快点公司主张其未依照诉争合同约定的时间按期交付诉争软件，是因新时代公司要求增加闹钟提醒功能造成的。但从其提供的证据来看，新时代公司要求在快点公司制作的APP中设置闹钟功能时，快点公司同意按新时代公司要求设置闹钟功能，且并未据此要求变更项目交付日期，也未按照诉争合同关于合同变更的约定要求双方书面确定变更的内容。故快点公司的该项主张因证据不足，不予认定。综上，快点公司的诉讼请求，没有合同和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，一审法院判决如下：驳回武汉快点科技有限公司的全部诉讼请求。减半收取的案件受理费600元由武汉快点科技有限公司负担（已付）。
上诉人快点公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，上诉请求为：1、请求撤销武汉市江汉区人民法院作出的（2014）鄂江汉民二初字第01525号民事判决，依法改判支持其全部诉讼请求；2、请求依法判令被上诉人新时代公司承担一、二审诉讼费用。其上诉的事实和理由是：1、新时代公司增加了合同之外的闹钟开发项目，双方均未对该增加内容约定期限，根据合同法规定，快点公司可根据行业习惯在合理的时间内完成。快点公司在2014年2月16日前完成了软件开发全部内容，与合同约定并不矛盾，也不属于违约情形；2、快点公司完成网站建设任务并交新时代公司验收完成后，新时代公司并未支付相应报酬，已构成违约。该软件系依据新时代公司的要求设计并专供其使用，请求新时代公司继续履行合同，支付相应报酬。
新时代公司答辩认为，快点公司未在规定时间内交付符合合同约定内容的产品，请求驳回上诉，维持原判。
一审查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2013年11月21日快点公司完成了网站的基本框架并上传至其测试服务器，快点公司与新时代公司均没有提交证据证明网站和APP软件已交付测试及验收。
本院认为：上诉人快点公司的上诉理由不能成立。
其一，快点公司（乙方）与新时代公司（甲方）2013年10月23日签订的《软件开发合同书》中关于“交付时间”及“项目变更”项下约定：“交付时间自合同签字生效之日起计算，乙方应在2个月内完成软件开发建设的全部内容，并安装至甲方指定的地方且通过甲方组织的测试；甲方有权在合同履行过程中向乙方提出部分项目的变更，乙方应当在1个工作日内对此作出回复，其内容包括该变更对合同价格、项目交付日期、软件的系统性能、项目技术参数的影响和变化以及对合同条款的影响等；甲方在收到乙方的上述回复后，应在1个工作日通知乙方是否接受上述回复，如果甲方接受乙方的上述回复，则双方对此变更以书面形式确认，并按变更后的约定履行本合同”。依据合同约定，即快点公司应于2013年12月23日前完成软件开发建设的全部内容。虽然新时代公司在该合同履行过程中增加了闹钟功能，但双方均未按照合同约定的方式变更交付期限，应视为双方均认可按合同原约定的期限履行，即2013年12月23日前完成网站及APP建设的全部内容。从实际履行情况看，时至2014年2月17日快点公司交付APP之时，距合同约定的交付验收期限已超出两个月，快点公司交付的网站和APP依然没有通过验收，快点公司亦未能举证证明未验收的过错责任在于新时代公司，其超出约定期限交付的行为和未能如期验收的结果构成违约。因此，快点公司主张因新时代公司增加闹钟项目而迟延交付APP不构成违约的上诉理由，本院不予支持。
其二，快点公司（乙方）与新时代公司（甲方）2013年10月23日签订的《软件开发合同书》中关于“价款及付款方式”与“违约责任”项下约定：“本软件开发总价款为70000元，合同签订后预付合同款的20%即14000元，一个月后即2013年11月21日验收已完成的内容，至少要完成网站基本框架并能上传，验收成功后的3个工作日内支付合同款的35%即24500元，试运行一个月后正式确认验收整个项目，验收完成后3个工作日内支付合同款的35%即24500元，一年的售后服务结束后，甲方应在3个工作日内支付合同款的10%即7000元；如乙方开发延时未能按期交付的，每逾期一日，则按合同总价的0.1%向甲方承担违约责任，并继续履行本合同所规定的义务，如超过30日的，则甲方有权解除合同”。合同此项约定即对双方互负有履行义务的先后顺序作出了约定。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条之规定，当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。合同签订后，新世纪公司已支付20%的合同价款即14000元，快点公司则应在一个月内完成网站的基本框架、上传至测试服务器并通过验收；2014年2月17日，快点公司向新时代公司交付APP，交付时间已超过合同约定期限近60日。新时代公司依合同约定行使解除权，亦应得到保护。该合同依法解除后，直至诉讼之日，快点公司未能证明其上传的网站基本框架、APP已通过验收，其应先履行的义务尚未依照合同约定的标准履行完毕，新时代公司据此拒绝支付第二期合同价款的行为符合法律规定。快点公司主张新时代公司违约，要求新时代公司继续履行合同，支付相应报酬的请求于法无据，本院不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1200元，由上诉人武汉快点科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 章 滢
审判员 吴建铭
审判员 赵 鹏
二〇一六年一月十三日
书记员 刘诗皓