福建省福州市马尾区人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0105民初202号原告：福州开发区华润混凝土有限公司，住所地福建省福州市马尾区亭江镇闽安村松门段（自贸试验区内），统一社会信用代码91350105665052622Q。法定代表人：何友栋，总经理。委托诉讼代理人：兰永华，福建亚太天正律师事务所律师。委托诉讼代理人：方苗，福建亚太天正律师事务所律师。被告：福建广元建筑工程有限责任公司，住所地福建省罗源县城关东大新村20-102号，统一社会信用代码91350123154740888R。法定代表人：陈灿国，董事长。委托诉讼代理人：黄丽强，男，该公司项目部经理。原告福州开发区华润混凝土有限公司（以下简称“华润公司”）与被告福建广元建筑工程有限责任公司（以下简称“广元公司”）加工合同纠纷一案，本院于2018年1月22日立案后，依法适用普通程序分别于2018年3月29日、4月12日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告华润公司的委托诉讼代理人兰永华、方苗到庭参加诉讼；被告广元公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。第二次开庭，原告华润公司的委托诉讼代理人方苗及被告广元公司的委托诉讼代理人黄丽强到庭参加诉讼。本院曾依法对双方当事人的纠纷进行了调解，但调解不成。本案现已审理终结。原告华润公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付水泥折价款451785.00元；2、判令由被告向原告承担逾期付款违约金(自2014年1月7日计算至2018年1月22日止的逾期付款违约金为313199.00元；并从2018年1月23日起以元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准计付至被告实际付款之日止)；3、判令由被告向原告赔偿律师代理费20000.00元；4、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告与被告于2013年6月12日在福州市马尾区签订了《商品混凝土加工合同》（天裕.江上项目工程）。该合同约定：被告委托原告加工商品混凝土；被告应按照合同约定的水泥量预先将水泥送至原告站内以满足生产需要；双方于每月10日前对上月所供混凝土数量及金额进行对账确认，被告在20日前付清上月所有货款的90%，余款最迟到2014年12月12日内一次性付清；被告如未按期将水泥送至原告搅拌站内，原告可以根据订货量预先代垫水泥，被告应当在5日内补齐，否则原告有权停止供货，并且被告应当按市场价格折价向原告偿还，另外被告应当以折价后的未付水泥款金额为基数按日千分之八标准向原告计付违约金；双方约定原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费等）由被告承担；合同约定如发生争议，由合同签订地人民法院通过诉讼途径解决。该合同签订后至2013年12月31日，原告分期为被告加工商品混凝土而代垫水泥量为4663.37吨,但被告没有按约向原告补齐。截止2013年12月31日，被告结欠原告海螺牌标号为P.O42.5的散装水泥777.60吨。经原告多次催讨，至今被告仍拖欠水泥折价款451785.00元（原告代垫777.60吨P.O42.5的散装水泥按2013年11月、12月份的市场价格581.00元/吨折价）。被告未按合同约定支付水泥折价款应当向原告支付逾期付款违约金（自2014年1月7日计算至2018年1月22日止的逾期付款违约金为313199.00元(其计算方式为：451785.00元×0.00047×1475天=313199元）；另从2018年1月23日起以451785.00元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准计付至被告实际还款之日止）。综上，恳请法院判如所请。被告广元公司辩称，1、只欠原告水泥量为317吨，且每吨水泥价款为425.00元/吨；2、结算货款确认单上有签“黄瑞强”的名字是其委托诉讼代理人黄丽强签的，黄瑞强是其曾用名，黄丽强表示当时在签名的时候没有注意到未付水泥用量还有777.60吨。本院经审理认定事实如下：2013年6月12日，被告广元公司作为甲方与原告华润公司作为乙方就天裕·江上项目工程在福州市马尾区份《商品混凝土加工合同》。合同约定甲方委托乙方加工预拌商品混凝土。合同第二条约定混凝土强度等级、塌落度、单价及数量，约定乙方代购水泥品牌为P.O42.5海螺牌。合同第十条约定结算方法及付款方式：（一）双方凭签认的《华润混凝土有限公司送货单》核对各强度等级的混凝土供应数量，并依本合同第二条所列的单价计算加工费和水泥用量。乙方应于每月7日前向甲方提交上月所完成的混凝土的结算资料即《商品混凝土结算单》；甲方在乙方提交结算资料后三日内核实并签章（包括甲方合同委托人签字或该工程项目部盖章）确认。甲方收到乙方结算资料后在合同约定时间内未进行结算确认，自合同约定结算结束之日起，乙方《商品混凝土结算单》中开列的预拌混凝土加工费和水泥量等即视为被确认，作为混凝土加工费和水泥的结算依据。此外，以乙方持有的由甲方收料人签字的送货单也可以作为结算依据。甲方收到乙方结算资料后在合同约定时间内未进行结算确认的，乙方有权停止继续供货。（二）混凝土货款结算方式：水泥部分：甲方应按照合同第二条约定的水泥量预先将水泥送至乙方站内以满足生产需要；加工费部分：甲乙双方于每月10日前对上月所供混凝土数量及金额进行对账确认，甲方在20日前付清上月所有货款的90%，余款待工程验收合格后提供资料齐全后60日内一次性付清（最迟到2014年12月12日）。（三）甲方如未按期将水泥送至原告搅拌站内，乙方可以根据其订货量预先代垫水泥，甲方应当在5日内给予补齐，否则乙方有权停止供货，并且甲方应当按市场价格折价向原告偿还，另外甲方应当以折价后的未付水泥款金额为基数按日千分之八标准向乙方计付违约金。（四）甲方未按合同规定支付加工费的，乙方有权停止继续供货并暂缓向甲方提供所有的文件资料，另外，甲方应当以所欠款项为基数按日千分之八标准向乙方计付违约金，如延迟付款超过30日的，乙方有权解除合同，要求甲方立即偿还本合同项下所有到期及未到期款项及费用，并要求甲方赔偿实际损失。（五）乙方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费等）由甲方承担。……（八）其他约定事项：甲方工程项目部印章样式如：“福建省永泰建筑工程公司天裕江上项目1#-5#楼冲钻孔灌注桩工程项目部”。合同第十二条合同争议解决方式：本合同在执行过程中发生争议，双方应本着互谅互让，实事求是地通过协商或调解的方式解决，如协商和调解无效，由合同签订地人民法院通过诉讼途径解决。合同还就交货地点、交货时间、质量标准、订货与发货方式、甲方责任、乙方责任、混凝土的计算验收方法、不可抗力条款等作了明确约定。合同尾部甲方处盖有被告公司的公章及黄瑞强（即被告公司委托诉讼代理人黄丽强）的签名，乙方处盖有原告公司的合同专用章。合同签订后，至2013年12月31日，原告分期为被告加工商品混凝土的总加工费为1423279.00元，代垫水泥量为4663.37吨,但被告没有按约向原告支付加工费和提供加工所需的水泥。截止2013年12月31日，被告结欠原告加工费1123279.00元和海螺牌标号为P.O42.5的散装水泥777.60吨。后经原告多次催讨，被告仍拖欠原告加工费273279.00元和海螺牌标号为P.O42.5的散装水泥777.60吨。2015年11月，原告以买卖合同纠纷向本院起诉被告，案号为（2015）马民初字第1493号，原告的诉讼请求为：1、判令被告向原告支付加工费273279.00元；2、判令被告向原告支付水泥折价款388800.00元（原告代垫777.60吨P.O42.5的散装水泥按2014年1月份的市场价格500.00元/吨折价）；3、判令由被告向原告承担逾期付款违约金（截止至2015年11月12日的违约金为466852元；从2015年11月13日起以662079元为基数按照银行同期贷款利率四倍标准计至被告实际付款之日止）；4、判令由被告向原告赔偿律师代理费30000元；5、判令被告承担本案的诉讼费用。后双方达成和解原告撤诉，本院于2016年1月18日作出（2015）马民初字第1493号《民事裁定书》，裁定准予原告撤诉。但撤诉后，被告只归还欠原告的加工费273279.00元，原告代垫的海螺牌标号为P.O42.5的散装水泥777.60吨至今未付。为追回水泥款，2018年1月22日，原告遂诉至本院提出诉请如前。原告华润公司为本案委托福建亚太天正律师事务所律师代理诉讼事宜，2018年3月28日福建亚太天正律师事务所开具给原告福建增值税普通发票一张，律师代理费金额金额20000.00元。庭审中，原、被告双方同意海螺牌标号为P.O42.5的散装水泥单价以500.00元/吨计。以上事实有原告提供的《商品混凝土加工合同》，授权业务经办人联络卡、已供出商品混凝土待结算货款确认单（2013年6月1日-12月31日）、福建省2013年11、12月份建设工程材料品牌价格、《民事诉讼委托代理合同》、福建增值税普通发票，（2015）马民初字第1493号民事诉状及证据材料、（2015）马民初字第1493号《民事裁定书》等证据以及原、被告双方的当庭陈述在卷佐证。本院认为，原告华润公司与被告广元公司签订的《商品混凝土加工合同》系双方当事人的真实意思表示，除违约金约定过高外，其余内容未违反国家强制性法律法规规定，应属有效。双方当事人均应严格履行各自的合同义务。原告华润公司向被告广元公司代垫了合同约定加工所用的水泥，被告理应根据合同约定向原告支付代垫水泥价款。因《商品混凝土加工合同》尾部明确载明黄瑞强（即黄丽强）为合同的授权代表，故黄丽强是有权签字人，其签字构成表见代理，故2013年12月1日-31日《已供出商品混凝土待结算货款确认单》上黄丽强的签字，确认欠原告未付水泥用量为777.60吨，本院予以确认。被告广元公司抗辩只欠原告317吨水泥价款的辩解，因未提供充分有力的证据予以佐证，其抗辩无理，本院不予采信。另，对于每吨水泥的单价，原、被告双方虽然在合同中约定被告应当按市场价格折价向原告偿还，但庭审中双方均同意水泥单价按500.00元/吨计，系当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，符合法律规定，本院予以支持。被告广元公司未按约定支付代垫的水泥款，其行为已构成违约，应承担违约责任。被告除应给付欠款外，还应承担逾期付款违约金，《商品混凝土加工合同》第十条第（三）项虽有约定逾期付款按日千分之八标准向原告支付违约金，但现原告自愿将违约金降为按中国人民银行同期同类贷款利率四倍的标准计，亦是当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，合理合法，本院亦予以支持。原告主张的逾期付款违约金从2014年1月1日起算至款项还清之日止，于法有据，本院予以支持。同时，根据合同约定，被告广元公司本应承担原告华润公司为本案支出的律师代理费用20000.00元，但原告没有提供律师代理费用已支出的相关凭证，仅凭福建增值税普通发票不能充分说明律师费用已支出过，故对其该项诉求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百零七条之规定，判决如下：被告福建广元建筑工程有限责任公司支付原告福州开发区华润混凝土有限公司代垫的水泥价款388800.00元，于判决生效之日起十日内付清；被告福建广元建筑工程有限责任公司支付原告福州开发区华润混凝土有限公司前述水泥价款的逾期付款违约金（以388800.00元为本金，从2014年1月7日起计算至款项还清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算），于判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告福州开发区华润混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11649.84元，由原告负担1874.63元；由被告负担9775.21元。被告应负担的案件受理费应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  吴敏东人民陪审员  林云彩人民陪审员  陈建英二〇一八年四月二十三日法官 助理  林 颖书 记 员  龚进洲附：本案适用主要法律条文及执行申请提示《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百零七条判决生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。10（2018）闽0105民初202号共11页