广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤04民终549号上诉人（原审原告）：霍永健，男，1973年9月18日出生，汉族，住重庆市万盛区，。委托诉讼代理人：刘耀宇，男，1957年12月2日出生，汉族，住河南省舞钢市，。上诉人（原审被告）：青木金属制品（珠海）有限公司，住所地：广东省珠海市三灶镇琴石工业区。法定代表人：何宗保，董事长。委托诉讼代理人：王光锋，系该公司副厂长。委托诉讼代理人：李丽娜，系该公司人事主管。上诉人霍永健因与上诉人青木金属制品（珠海）有限公司（以下简称青木公司）劳动合同纠纷一案，均不服广东省珠海市香洲区人民法院(2016)粤0404民初2627号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。霍永健上诉请求撤销原审判决，支持其一审诉讼请求。事实和理由：一、青木公司解除劳动关系的理由不成立，公司之所以承担法律责任，是公司给放假员工最低工资违法行为所致，与霍永健没有任何关系。二、2012年8月1日至2015年5月1日，公司规定周六上午5小时按100%支付劳动报酬，周六下午3小时按150%支付劳动报酬。这违反了法律规定，周六加班应按200%支付劳动报酬。三、霍永健与青木公司约定岗位奖金是1185元，但从2014年11月开始降为150元，应予补发。四、未休年休假工资，2016年霍永健应休年休假天数为4天，一审计算错误。青木公司答辩称，一、不应支付经济赔偿金。理由与上诉意见一致。二、已足额支付周六加班工资，不应补付加班工资。（一）青木公司与霍永健关于六天工作制下固定加班工资的约定不违反法律法规的强制性规定。1.六天工作制下加班工资的计算方式已经三灶劳动保障所备案。长期以来，霍永健就其本人的每月出勤计算及工资单从未提出过任何异议，表明霍永健对每月出勤及工资的计算方法是完全认可的，长期以来从未提出过任何异议，并且青木公司已于2014年11月1日起变更了霍永健周六加班工资的计算方法。2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就……支付工资报酬、加班费……等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。双方于《劳动合同书》第三条第一款明确约定：“甲方每周安排乙方至少休息一天。甲方安排乙方每周工作伍天，每日工作捌小时或每周工作陆天，周一至周五每日工作柒小时，周六工作伍小时”。双方关于六天工作制下的正常工作时间的约定并未违反法律、法规的强制性规定。（二）对于存有争议的周末加班工资问题，已经远远超过了劳动仲裁时效期即使从青木公司将周末加班工资进行了全部调整后，即从2014年11月1日至2016年9月21日也已经远远超过了劳动仲裁时效期（详见证据资料2、4）。三、已足额支付岗位津贴，不存在克扣岗位津贴。2014年10月29日，霍永健与青木公司签订了新的《劳动合同书》及与相对应的《员工薪酬表》，《员工薪酬表》明确写明霍永健的五天制工资标准为2700元/月（其中：基本工资为2400元/月；岗位津贴为150元/月；绩效津贴为150元/月），生效日期为2014年11月1日。四、霍永健2016年度应享年休假应该是3天，而非4天。青木公司上诉请求撤销原审判决，改判青木公司无须向霍永健支付经济赔偿金44,433元。事实和理由：霍永健散布流言蜚语，有意制造员工之间的矛盾，存在违反劳动合同的行为，青木公司与其解除劳动合同关系，不应支付经济赔偿金。2016年7月25日，在青木公司安排霍永健对工模部放假人员（何金莲、林建楼）进行安全教育时，霍永健擅自与上述2人进行安全教育以外的聊天，并且聊天内容存有挑拨离间、无事生非、有意制造公司与员工的矛盾之意，进而使工模部放假人员（何金莲、林建楼）单方向我公司提出了劳动仲裁，并以上述聊天录音作为了证据资料(详见证据资料1)。在上述聊天录音中，霍永健任意揣测及污蔑公司的行为，将青木公司对其他员工的合理放假行为说成是蓄意的恶性炒人行为，是恶意挑拨青木公司与放假员工之间的矛盾。由于此前青木公司厂区曾发生多次恶意破坏事件，所以为了加强安保监控工作，青木公司曾经考虑调整被告上班时间（即由8：00-12：00；13：00-17：00调整为13：00-17：00；18：00-22：00），青木公司当时也只是与霍永健协商而已，并未强制执行，在霍永健拒绝后，青木公司已安排其他人完成上述工作，但霍永健仍然对此不满，所以才进行上述不实言论。霍永健的行为已违反了其与青木公司人所签《劳动合同》补充协议第6条第6.8款：“挑拨离间，散布流言蜚语，无事生非，有意制造上、下级之间、员工之间的矛盾，影响严重的”之规定，该行为视为违反劳动纪律及规章制度的行为(详见证据资料2)。青木公司单方解除劳动合同正是基于以上合同约定与法律规定。霍永健在青木公司工作期间严重违反劳动合同的约定。因此，青木公司认为青木公司与霍永健解除劳动合同关系不属于违法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金。霍永健答辩称，青木公司所称不属实，不予认可。霍永健一审诉讼请求：1.青木公司支付经济赔偿金4937×9=44,433元；2.青木公司支付克扣周六加班工资6983元（自2012年8月1至2015年5月1）；3.青木公司支付克扣岗位奖金（即岗位工资，工资结算单标明为岗位补贴、岗位津贴）23,805元（自2014年11月至2016年9月）；4.青木公司支付未休年休假工资1324元（自2016年1月1日至2016年9月21日）。青木公司一审诉讼请求：青木公司无须向霍永健支付经济赔偿金44,433元。一审法院查明事实如下：霍永健于2012年8月1日入职青木公司处工作，担任安全员。2014年10月29日，霍永健、青木公司签订《劳动合同书》和《补充协议》，劳动合同约定：合同期限为2012年8月1日至2015年7月31日，试用期3个月，从2002年8月1日起至2002年10月31日止，试用期工资2700元/月，试用期满工资根据个人能力及各项表现而定，具体见公司《员工薪酬表》；青木公司安排霍永健每日工作8小时，每周工作5天，霍永健每周至少休息一天，每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超40小时；青木公司因生产（工作）需要，经与霍永健协商一致后可依照合同约定，并遵从法律规定延长工作时间，延长工作时间或休息日、休假日加班的，青木公司依法支付霍永健延长工作时间的工资报酬及加班费。2015年8月1日，霍永健、青木公司双方续签上述劳动合同，并变更为无固定期限劳动合同，从2015年8月1日起至法定的终止条件出现时止。补充协议约定：劳动合同中约定的工资为霍永健基本工资，霍永健领取的实际工资包括基本工资或根据霍永健工作岗位和业绩而发放的岗位津贴，绩效奖金或加班工资等，工资总额及具体构成详见公司员工薪酬通知表；补充协议第6条约定：除劳动规章制度规定的情形外，以下情形也视为违反劳动纪律及规章制度的行为，青木公司可以随时解除劳动合同，不支付经济补偿金额，如与规章制度相冲突的以本补充协议为准：……6.8挑拨离间，散布流言蜚语，无事生非，有意制造上、下级之间、员工之间的矛盾，影响严重的。《员工薪酬表》记载：霍永健的基本工资为2400元，岗位津贴150元，绩效津贴150元，绩效奖金根据每月实际绩效考核结果确定，加班工资计算基数为：1380元/月÷21.75÷8小时=7.93元/小时；周工作时间为：每周5天工作制+1天加班，生效日期为2014年11月1日。霍永健在该《员工薪酬表》上签名。霍永健、青木公司双方均确认，霍永健离职前12个月的平均工资为4937元；每年的应休年休假为5天。根据霍永健提交的工资单显示，从2014年11月至2016年9月，青木公司每月均向霍永健支付了基本工资2400元，岗位津贴150元。对于青木公司周六的加班工资，青木公司亦按照2倍的工资标准支付给霍永健。2016年9月21日，青木公司发出《关于解除霍永健劳动合同关系的通告》，以霍永健的行为违反了其与青木公司所签《劳动合同》补充协议第6条第6.8款的规定为由，解除了与霍永健的劳动合同关系。具体理由为：霍永健在对员工何金莲、林建楼进行安全教育时，擅自与两员工进行安全教育以外的聊天，并在聊天中挑拨离间、无事生非、有意制造公司与员工矛盾，进而导致两员工单方向青木公司提出了劳动仲裁，霍永健的上述行为违反了《劳动合同》补充协议的有关规定，该行为被青木公司视为违反劳动纪律及规章制度的行为，经青木公司研究决定，即日解除与霍永健的劳动合同关系。2016年9月23日，霍永健向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会（下简称劳动仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决：1.青木公司支付霍永健经济赔偿金44,433元；2.青木公司支付克扣霍永健的周六加班工资6983元（2012年8月1至2015年5月1日）；3.青木公司支付克扣霍永健的岗位奖金（即岗位工资，工资结算单标明为岗位补贴、岗位津贴）23,805元（2014年11月至2016年9月）；4.青木公司支付霍永健未休年休假工资1324元（2016年1月1日至2016年9月21日）。劳动仲裁委经过审理，作出[珠金劳人仲案字（2016）469号]《仲裁裁决书》，裁决：1.青木公司支付霍永健经济赔偿金44,433元；2.青木公司支付霍永健年休假工资662元；3.驳回霍永健的其他仲裁请求。一审法院认为，一、关于经济赔偿金。根据青木公司提供的录音资料及录音笔录证据记载，青木公司称其文字内容记载的“安全部主任”就是霍永健，但霍永健仅是安全员，并非安全部主任，身份不符；且无证据证明录音中说话者就霍永健，因此，青木公司应承担举证不能的不利后果，青木公司认为霍永健散布谣言，证据不足。退一步说，即使该录音中说话者是霍永健，但霍永健的聊天内容只是霍永健对不满意自己工作安排的正常倾诉和对青木公司人事工作安排的个体性常态化理解，聊天内容中，并无存心污蔑青木公司的恶意，不存在鼓动员工对抗公司的主观故意和积极行为；其次，两员工向青木公司单方提出仲裁系对自身合法权利的行使，员工依据法律维护自身合法权益的行为，不能简单的归咎于霍永健，二者之间并无明显且相当的因果关系，不应认定霍永健的聊天造成了严重的影响。综上，青木公司以霍永健违反《劳动合同》补充协议第6条第6.8款之规定为由解雇青木公司，无合法的依据，属违法解除劳动合同情形，依法应支付经济赔偿金。霍永健在职4年零1个多月，青木公司应支付霍永健经济赔偿金的金额为：4937元×4.5个月×2=44,433元。二、关于周六加班工资。关于霍永健主张的2012年8月1日至2015年5月1日期间的周六加班费。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条第二款的规定，“劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护”，本案中，霍永健主张的2014年9月21日到2015年5月1日期间的周六加班费未超过两年，青木公司应举证证明其已足额支付加班费。根据霍永健提交的工资单显示，霍永健周六的加班费，青木公司已按照2倍的工资标准足额支付给霍永健，故霍永健认为青木公司拖欠周六的加班费，理据不足，一审法院不予支持。三、关于岗位奖金，根据《员工薪酬表》记载：霍永健的基本工资为2400元，岗位津贴150元，绩效津贴150元，绩效奖金根据每月实际绩效考核结果确定。该《员工薪酬表》有霍永健的签名确认，对霍永健具有约束力。根据工资单，青木公司已每月足额向霍永健支付了岗位津贴150元，并不存在拖欠现象。霍永健主张青木公司应按照2014年11月之前的标准支付岗位奖金，但2014年11月1日开始实施的《员工薪酬表》已对霍永健的薪酬构成作出了变更，霍永健再依据2014年11月1日之前的工资构成主张岗位奖金，无合同和法律依据，一审法院不予支持。四、关于未休年休假工资。双方均确认霍永健每年应休年休假5天，因霍永健在2016年未休年休假，故青木公司应当向霍永健支付应休未休年休假工资。2016年1月1日至2016年9月21日的年休假天数为：264天÷365天×5天=3.6天，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”折算后，霍永健可享受的年休假天数为3天。霍永健主张该期间的年休假工资标准按2400元计算，并无不当，一审法院照准，故未付年休假工资金额为：2400元÷21.75天×3天×（3倍-已付1倍）=662元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、青木公司于判决生效之日起七日内向霍永健支付经济赔偿金人民币44,433元；二、青木公司于判决生效之日起七日内向霍永健支付应休未休年休假工资662元；三、驳回霍永健的其他诉讼请求；四、驳回青木公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由青木公司负担。在二审审理过程中，青木公司陈述霍永健在与何金莲、林建楼的对话中以下几句不妥：霍：他这种就是恶性炒人事情，我也是在等着他怎么跟我说。霍：赵格呼是怎么走的？他表妹，他亲青妹怎么走的。经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，一、关于赔偿金的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，本案中，青木公司解除劳动关系的理由是：霍永健在对员工何金莲、林建楼进行安全教育时，擅自与两员工进行安全教育以外的聊天，并在聊天中挑拨离间、无事生非、有意制造公司与员工矛盾，进而导致两员工单方向青木公司提出了劳动仲裁。但是从青木公司提交的录音来看，只是霍永健与何金莲、林建楼表达对公司一些情况的不满意，虽然有所不妥，但是谈话中霍永健也没有鼓动员工去劳动仲裁，两员工提出仲裁系自身合法权利的行使，不能归咎于霍永健。因解除劳动合同涉及劳动者的重大权益，用人单位对此应审慎、严谨，本院认为青木公司据此解除与霍永健的关系属处罚过重，青木公司属于违法解除与霍永健的劳动关系，应支付赔偿金。二、关于周六加班工资的问题，在2014年11月1日之前，青木公司对霍永健实行六天工作制，即周一至周五每天工作八小时，其中每天七小时是按正常工作时间支付工资，每天一小时是按延长工作时间即工资的150%支付工资报酬，周六工作八小时，其中五小时按正常工作时间支付工资，其余三小时按延长工作时间即工资的150%支付工资报酬。根据青木公司的工资计算方式，霍永健一个星期领取52小时正常工作时间的工资，计算方法为：7小时（每天正常工作时间）×5天＋5小时（周六正常工作时间）＋1小时（每天延长工作时间）×5天×1.5倍＋3小时（周六延长工作时间）×1.5倍=52小时；如果按照法定标准，即周一至周五是正常工作时间，周六是休息日加班时间，应按照工资的200%支付工资报酬的方式计算，霍永健应领取56小时正常工作时间的工资，计算方法为：8小时×5＋8小时×2倍=56小时。综上，按照青木公司的计算方式，霍永健每星期少领取8个小时休息日加班的50%的加班工资，折算后即为4小时的正常工作时间的工资。因此，青木公司未及时足额支付霍永健加班工资。因加班工资属于劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条的规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年时效期间的限制。霍永健要求青木公司补足2012年8月1日至2014年10月31日的加班工资有事实及法律依据，本院予以支持，原审法院对此的认定有误，本院予以纠正。本院计算为：2012年8月1日至2013年5月1日共9个月，1150元÷21.75天÷8小时×4小时×52周×（9÷12）年=1031元。2013年5月1日至2014年11月1日共1年6个月，1380元÷21.75天÷8小时×4小时×52周×1.5年=2474元。以上共计3505元。至于2014年11月1日之后，根据霍永健的工资表和出勤登记表，双方已按《员工薪酬表》确认的方法计算了加班工资，符合法律规定，霍永健主张没有足额发放加班工资无事实依据，本院不予支持。三、关于岗位奖金的问题，如一审法院所述，霍永健确认的《员工薪酬表》记载岗位津贴150元，说明双方已对此进行了重新约定，且没有降低霍永健的工资待遇，本院认为霍永健再以2014年11月1日之前的工资构成主张岗位奖金，没有依据，本院不予支持。四、关于未休年休假工资的问题，一审判决依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定计算霍永健2016年未休年休假天数为3天正确，本院予以维持。再根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，本案中，青木公司已向霍永健支付了正常工作期间的工资收入，因此，青木公司只须再补二倍的工资收入即可，霍永健主张要按300%支付没有法律依据，本院不予支持。经核算，一审判决计算未休年休假工资正确，本院予以维持。综上所述，青木公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。霍永健的部分上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省珠海市香洲区人民法院(2016)粤0404民初2627号民事判决第一、二、四项；二、撤销广东省珠海市香洲区人民法院(2016)粤0404民初2627号民事判决第三项；三、青木金属制品（珠海）有限公司于本判决生效之日起七日内向霍永健支付加班工资3505元；四、驳回霍永健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决负担。二审案件受理20元，由青木金属制品（珠海）有限公司负担15元，由霍永健负担5元。本判决为终审判决。审判长  郭志俊审判员  郭建勇审判员  李 灵二〇一七年四月十六日书记员  陈园园