安徽省安庆市迎江区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖0802民初744号
原告：王菲，女，1979年7月7日出生，汉族，住上海市长宁区。
委托诉讼代理人：李之麟，上海市嘉诚律师事务所律师。
被告：安徽雅银汽车销售有限公司，住所地安徽省安庆市迎江区宜城路汽车站院内I#底层，统一社会信用代码91340800MA2N2T108K。
法定代表人：卓国太，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：李兰，安徽益上律师事务所律师。
第三人：卓增惠，男，1976年12月12日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。
委托诉讼代理人：李兰，安徽益上律师事务所律师。
第三人：吴玉萍，女，1983年6月9日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。
委托诉讼代理人：李兰，安徽益上律师事务所律师。
原告王菲诉被告安徽雅银汽车销售有限公司（以下简称安徽雅银公司）、第三人卓增惠、吴玉萍公司决议效力确认纠纷一案，本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭，并于2018年8月1日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李之麟、被告和第三人共同委托诉讼代理人李兰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告于2017年5月21日做出的股东会决议无效；2、请求法院判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告系被告的股东之一。原告与第三人卓增惠、吴玉萍在2016年10月期间就合作经营汽车销售业务进行了协商，三方在合作经营的内容达成一致后作为发起人设立了被告，其中原告占被告30%的股份，两位第三人各占被告35%的股份。2016年11月14日原告与两位第三人就之前商定的合作内容签订了书面合作经营协议。2017年第三人与原告就履行合作经营协议发生争议，第三人卓增惠于2017年12月11日向原告所在地法院提起诉讼，原告在应诉过程中得知被告于2017年5月21日做出一份股东会决议，原告对该次股东会召开及股东会决议的内容全然不知。第三人卓增惠在该案法院审理过程中认可被告未参与股东会，股东会决议上原告的签字并非原告本人所签，而是由第三人代签。原告认为，被告的这份股东会决议不仅从形式上违反法律规定，从内容上也违反了《公司法》的相关规定和合作经营协议的有关约定，侵犯了原告的权益。现原告起诉至贵院，望法院支持原告的诉请。
原告向本院提交的证据有：
一、合作经营协议书，证明被告是由原告与第三人依据合作经营协议设立的，合作人的退出及加入需三方协商一致同意，2017年5月21日的股权转让原告不知情，未同意过；
二、股东会决议，证明股东会决议系被告伪造，原告不知道此次股东会，没有任何意思表示；
三、被告的工商信息，证明被告已依据这份伪造的股东会决议进行了工商变更，侵犯了原告的合法权益。
被告辩称和第三人述称，请求法院驳回原告诉请，理由如下：1、原告申请撤销公司决议已过除斥期间。根据《公司法》第二十二条规定，决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。本案所涉股东会决议于2017年5月21日作出并于2017年5月22日办理变更登记，起算日期为自决议作出之日，原告于2018年4月9日提起诉讼，明显超过法律规定的时限。2、根据公司章程第十二条第二款规定，股东向股东以外的人转让股权，经其他股东过半数同意即可，第三人卓增惠持有35%的股权、吴玉萍持有35%的股权，两人分别向他人转让股权时，均有过半数股东同意，因此该公司决议符合章程规定。双方签订的《合作经营协议书》中约定需三方协商一致同意，违反了公司章程的规定，且并未进行章程修正案备案登记，因此协议书的条款约定不能对抗公司章程，该份章程的规定具有法律效力。3、根据公司章程第十二条第三款规定，在同等条件下，原告王菲享有优先购买权，但原告并未主张优先购买权，该份公司决议并未损害原告的合法权益。根据上海市长宁区人民法院作出的（2017）沪0105民初27083号判决书查明的事实可以认定，原告与两第三人对安徽雅银公司经营过程中各自的权利义务进行了内部约定，原告未按约定提供车源、金融产品，导致公司经营困难，由此可见当时原告怠于履行公司内部分工事宜，无心经营安徽雅银公司，原告并未主张优先购买权，公司股权变更并未给原告造成实质性影响。
被告和第三人共同向本院提交的证据有：
一、被告的营业执照复印件、法人身份证明书，证明被告主体适格。
二、公司章程及修正案，证明1、根据公司章程第十二条第二款规定，股东向股东以外的人转让股权，经其他股东过半数同意即可，第三人卓增惠持有35%的股权、吴玉萍持有35%的股权，两人分别向他人转让股权时，均有过半数股东同意，因此该公司决议符合章程规定；2、根据公司章程第十二条第三款规定，在同等条件下，原告王菲享有优先购买权，但原告并未主张优先购买权，该份公司决议并未损害原告的合法权益。
三、上海市长宁区人民法院作出的（2017）沪0105民初27083号判决书，证明1、证明双方签订的《合伙经营协议书》与安徽雅银公司的设立、组成及股权结构均属于不同的法律关系，合伙经营协议书双方系合同法律关系，本案是公司法律关系，公司的股权变更应当适用《公司法》规定及公司章程规定；2、证明原告未按《合伙经营协议书》约定提供车源、金融产品，导致公司经营困难，由此可见当时原告无心经营安徽雅银公司，并未主张优先购买权，公司股权变更并未给原告造成实质性影响。
经庭审质证，关于原告提交的证据，被告和第三人对证据一的真实性无异议，但与本案无关联性，1、本案涉及的是公司事务的纠纷，应当适用《公司法》，该协议属于第三人与原告之间的合同纠纷，适用的是《合同法》；2、该协议书的第11条约定不能对抗公司章程的规定，如果股权转让需要经过全体股东一致同意，应当经过章程的变更并且在工商部门办理登记。对证据二的真实性无异议，1、该股东会决议存在瑕疵，但不影响原告实质的合法权益，因为第三人转让的股权是转让自己名下的股权，没有损害原告的股权份额；2、原告没有主张优先购买权，根据《公司法》和公司章程第12条13款规定，原告在同等条件下享有优先购买权，但原告没有主张该权益，故第三人向他人转让符合法律规定。对证据三的真实性无异议，但提请法庭注意，该公司是2016年11月10日成立，合作经营协议书是在成立之后做出，所以协议书不属于雅银公司的发起协议书，协议书的内容不能对抗公司章程。关于被告和第三人提交的证据，原告认为证据一不应当作为证据提供，被告的主体身份应当由法院核实，不发表质证意见；对证据二的真实性无异议，但证明目的有异议，公司章程约定的内容与合作经营协议书约定的股东之间的股东退出的约定是有矛盾的，我们应当根据更能体现股东意思自治的合作经营协议书的约定作为股东退出的依据，公司章程的版本，设立过公司的人都知道，该版本是工商登记的版本，不能经过大幅改动，该公司章程版本不能体现股东真实意思表示；2、本案中被告和第三人之间严重违反表决程序，把没有民事法律意思表示的原告在股东决议中虚假表示同意股权转让；3、修正案是在股东会决议生效后，股东发生变更后做出，原告认为股东会决议本身就无效，那么之后所有的行为均应当是无效。对证据三的判决结果原告是有异议的，原告已经提出上诉，该判决不是生效判决，不应当作为本案判决依据；对于被告证明的第一个证明目的原告不认可，合作经营协议书中明确约定股东的权利义务，包括股东的出资、承担的费用都进行明确的约定，所以该判决有关观点原告不认可；关于第二个证明目的，在刚刚反驳被告代理人的质证意见中明确表示，程序上的错误当然实质影响权利，在合作经营协议中约定部分股东的权利，如果股权发生变更，合作经营协议书中约定的相应权利是无法约束之后新进股东，特别是对出资及公司费用承担上的约定。关于股东的出资、承担的费用约定，提请法庭关注合作经营协议书第2条、第3条相关内容。
经审查，各方提交的其他证据均符合证据“三性”原则，本院予以采信。
综上，结合庭审和当事人陈述，查明以下事实：
安徽雅银公司于2016年11月10日设立，公司注册资本5000万元，卓增惠认缴出资1750万元、吴玉萍认缴出资1750万元，王菲认缴出资1500万元。2017年5月21日，安徽雅银公司召开股东会，并形成股东会决议，决议内容：一、同意卓增惠将持有公司1750万元的股权等额转让给卓国太，吴玉萍将持有公司1750万元的股权等额转让给章斌。转让后股东及股权构成为卓国太认缴1750万元，占出资额35%；章斌认缴1750万元，占出资额35%；王菲认缴1500万元，占出资额30%。二、原股东卓增惠、吴玉萍、王菲变更为卓国太、章斌、王菲。原股东卓增惠、吴玉萍退出，吸收卓国太、章斌为新股东。三、选举卓国太为公司执行董事并担任法定代表人，免去卓增惠执行董事一职，并不再担任法定代表人。四、同意修改公司章程相关条款。卓增惠、吴玉萍、卓国太、章斌在股东会决议上签字，安徽雅银公司加盖公章，股东会决议上“王菲”的签字非王菲本人所签。原告陈述被告在召开股东会之前未通知原告王菲，安徽雅银公司陈述在召开股东会之前已通知王菲，但没有提供“通知”的相关证据。2017年5月22日，安徽雅银公司在工商部门办理股东变更登记。
2016年11月9日，安徽雅银公司制定公司章程中规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意；股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让；其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。股东会会议必须经股东所持表决权过半数通过，但修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形成的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议由股东按照认缴出资比例行使表决权。召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东；股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
另查明，2016年11月14日，安徽雅银公司、卓增惠、吴玉萍（甲方）和王菲（乙方）签订一份《合作经营协议书》，约定甲乙双方同意共同经营汽车销售公司，双方确认在安徽雅银公司的股权中，卓增惠占公司股份35%，吴玉萍占公司股份35%，王菲占公司股份30%；甲方负责提供经营场所及工作人员和买车客户，乙方负责提供车源和现有的金融产品；合作人如退出经营需提前一个月告知其他合作人并经全体合作人一致同意后，合作人可以退出合作经营。2017年12月14日，卓增惠与王菲其他合同纠纷在上海市长宁区人民法院立案，卓增惠要求解除《合伙经营协议书》。王菲陈述在审理该起案件过程中才知晓雅银公司于2017年5月21日作出《股东会决议》。
本案争议的焦点是安徽雅银公司于2017年5月21日形成的股东会决议是否有效。
本院认为，公司股东依法享有参与重大决策和选择管理者等权利。本案中，判断股东会决议是否有效的前提是股东会决议已经成立或存在，若股东会决议本身不成立或不存在，当然无法对其内容作是否违反法律、行政法规的效力判断。依照《公司法》等相关法律规定，有限责任公司的股东会议，应当由符合法律规定的召集人依照法律或公司章程规定的程序，召集全体股东出席，并由符合法律规定的主持人主持会议。股东会议需要对相关事项作出决议时，应由股东依照法律、公司章程规定的议事方式、表决程序进行决议，达到法律、公司章程规定的表决权比例时方可形成股东会决议。有限责任公司通过股东会对变更公司章程内容、决定股权转让等事项作出决议，其实质是公司股东通过参加股东会议行使股东权利、决定变更其自身与公司的民事法律关系的过程，因此公司股东实际参与股东会议并作出真实意思表示，是股东会及其决议有效的必要条件。
本案中，案涉《股东会决议》中的股权对外转让、选举执行董事和修改公司章程表决事项涉及公司的重大决策和管理。原告王菲认为安徽雅银公司未按公司法和公司章程的规定通知其本人参加股东会，被告安徽雅银公司虽然否认，但未提供证据证明召开股东会前通知过全体股东；《股东会决议》上王菲的签名非其本人所签，亦未得到王菲的授权和追认，侵犯了王菲的参与重大决策和选择管理者权利。该决议不能代表王菲的真实意思表示，故决议并未成立，未成立的股东会决议当然不发生法律效力。另《公司法》和安徽雅银公司章程均规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。案涉《股东会决议》中第三人卓增惠将股权转让给卓国太以及吴玉萍将股权转让给章斌，均应当经其他股东即王菲同意方可过半数，而案涉《股东会决议》关于股权转让事项未通知王菲并征求其同意，客观上导致王菲无法在规定期限内行使优先购买权，故决议的该项内容损害并剥夺了王菲的表决权和优先购买权，违反了法律规定。因此，案涉《股东会决议》应当无效。安徽雅银公司辩称股东会决议仅存在瑕疵，未影响王菲实质的合法权益，于法无据，本院不予采纳。本案系确认公司决议效力案件，故本案的案由确定为公司决议效力确认纠纷。据此，依照《中华人民共和国公司法》第四条、第四十一条、第四十二条、第七十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条之规定，判决如下：
确认被告安徽雅银汽车销售有限公司于2017年5月21日形成的《股东会决议》无效。
案件受理费80元，由被告安徽雅银汽车销售有限公司负担。（该款原告已预交，被告在履行本判决确定的给付义务时将该款一并交至本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 徐 杨
人民陪审员 汪公明
人民陪审员 胡 凯
二〇一八年八月二日
书 记 员 彭 璐
本案适用法律条款
《中华人民共和国公司法》
第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。
第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。
第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。
第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。