山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终96号
上诉人（原审被告）牛锡金。
委托代理人于拥军，青岛城阳诚德法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王素芹。
委托代理人何京爱，山东建檩律师事务所律师。
原审被告张迎红。
上诉人牛锡金因与被上诉人王素芹、原审被告张迎红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第3641号民事判决向本院提起上诉，本院于2016年1月6日受理后，由审判员姜蓉担任审判长并主审此案，与审判员牛珍平、代理审判员赵玉霞共同组成合议庭，于2016年1月15日对本案进行了调查，上诉人牛锡金及其委托代理人于拥军、被上诉人王素芹的委托代理人何京爱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告王素芹在一审中诉称，原告自2011年10月份起受雇于被告位于青岛市城阳区兴阳路西果园村的金满园酒楼担任勤杂工。2012年1月12日，被告牛锡金指派原告到城阳区××路利客来超市干面点工，工作过程中被压面机挤伤左手，后被送到解放军四○一医院就诊，被告牛锡金私自以其妻子张迎红的名义给原告登记进行治疗，共计住院53天。原告出院后多次找被告协商解决赔偿事宜，一直未能达成协议。原告认为，原告受雇于被告工作，在工作过程中受到伤害，被告牛锡金作为雇主应当承担赔偿责任，其妻张迎红应对此承担连带责任。原告诉至法院请求判令被告赔偿原告医疗费10000元，伤残赔偿金、精神抚慰金等待评残后追加，诉讼费由被告承担。后原告增加诉讼请求，增加伤残赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费等共计470152.43元。
原审被告牛锡金在第一次庭审时辩称，不认可原告所诉，称其认识原告，但从来没有雇佣过原告，当时原告称没有钱，想用其对象即被告张迎红的名义登记到医院办理治疗。被告牛锡金第二次庭审时未到庭也未答辩。
原告为证明其主张，向法院提交如下证据：（1）谈话录音光盘及整理材料1份，证明原、被告间存在雇佣关系的事实。被告指派原告到利客来做面点工，受到伤害被压面机挤伤左手的事实。在事故后双方就赔偿问题进行协商如何解决赔偿相关事实。该证据已在（2012）城民初字第2151号卷宗中提交，与原告在（2012）城民初字第2151号卷宗中提交证据相互印证。（2）住院病历和住院病案各2份，证明原告受伤后到医院进行治疗的事实。（3）原告常住人口登记卡1份，证明原告身份情况，系非农业户口。（4）住院收费专用票据1张，收款票据9张，证明原告因此事住院花费医药费5224.96元，其中含复印费56元。（5）住院病人费用明细清单2份，证明原告住院用药情况。（6）解放军四○一医院出具的住院患者个人信息更正证明1份，证明原告在受伤后在城阳区人民医院治疗后转院至解放军四○一医院，因当时原告伤势过重，被告牛锡金将原告送至解放军四○一医院住院治疗，登记时将原告姓名登记为张迎红（住院病历和住院病案就是原告在第一次庭审时提交的解放军四○一医院的住院病历和住院病案），后解放军四○一医院经过查实确认该住院病历和住院病案载明的实际住院人为原告，出具了该证明予以证实。（7）证明1份，证明原告的被扶养人身份情况。（8）鉴定费发票1张，证明原告为此花费鉴定费800元。
被告牛锡金对原告提交的证据（1）不认可，认为录音光盘已在（2012）城民初字第2151号案件中听了，当时听光盘时录音不清楚，所以现在不需要再听该录音光盘了，也不认可光盘的内容以及书面整理材料。称该证据与（2012）城民初字第2151号案件中的光盘及整理材料一致的话，质证意见相同。对证据（2）均不认可。对证据（3）-（8）未予质证。
依原告申请，法院委托青岛青大司法鉴定所就原告伤残等级进行鉴定，该司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，经鉴定原告左手损伤为六级伤残。原告对该鉴定意见书无异议，被告对该鉴定意见书未发表意见。
被告牛锡金未向法院提交证据。
被告张迎红未答辩也未提交证据。
法院对以上证据的认证情况：
对原告提交的证据（1）谈话录音光盘及整理材料。虽然被告牛锡金对原告提交的该证据不认可，但本案在审理过程中，被告牛锡金于2014年3月6日向法院提出申请书，要求对原告提交的录音光盘中的录音是否是被告本人声音的真实性进行鉴定。法院依法委托法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定，该鉴定研究所因声纹鉴定设备损坏，致该鉴定无法受理，作出退案处理，并向法院出具情况说明。原、被告对该情况说明均称没有要说的。后被告牛锡金撤回了2014年3月6日提出的申请书，于2014年12月9日向法院另行提出申请书要求：（1）对原告提交的录音证据中被告牛锡金在录音中说的话的内容与原告提交的书面整理材料中的内容的一致性、真实性进行鉴定；（2）对原告提交的录音证据中原告王素芹、原告弟弟王文有及原告弟媳郑某在录音中的声音真实性进行鉴定；（3）对原告提交的录音证据中原告王素芹、原告弟弟王文有及原告弟媳郑某在录音中说的话的内容与原告提交的书面整理材料中的内容的一致性、真实性进行鉴定。法院依法委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，由于被告牛锡金没有在规定的时间内缴纳鉴定费用，该所向法院出具了不予受理说明。原告对该说明真实性无异议，认为该次鉴定不予受理的原因系被告未缴纳鉴定费并不配合鉴定部门要求，因此被告应承担不利的后果。被告对该说明未发表意见。法院认为，由于被告牛锡金自身的原因导致鉴定无法进行，被告牛锡金对此应承担不利的法律后果。而且被告牛锡金也不能举证证明原告提交的该证据系虚假的和不真实的。因此，对该证据法院予以采信。
对原告提交的证据（2）住院病历和住院病案，法院认为，被告牛锡金不能举证证明该证据系虚假的和不真实的。该证据与原告提交的证据（6）解放军四○一医院出具的住院患者个人信息更正证明相互印证，能够证实原告受伤住院治疗。因此，对该证据法院予以采信。
对原告提交的证据（3）（4）（5）（6）（7）（8），法院认为，对该组证据被告未予出庭质证，视为对其权利的放弃，应承担不利的法律后果，因此，法院对该组证据予以采信。
对青岛青大司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，法院认为，该鉴定意见书的来源及程序均符合法律规定，原告与被告牛锡金对该意见书均未提出异议，因此，法院对该鉴定意见书予以采信。
原审法院查明和认定的基本事实是：原告受雇佣于被告牛锡金。2012年1月12日，被告牛锡金指派原告到城阳区利客来超市干面点工，工作过程中原告被压面机挤伤左手，后被送至解放军四○一医院就诊，原告自2012年1月12日至2012年3月6日在该院住院治疗54天。后原告因此次受伤自2013年6月24日至2013年7月6日在青岛市城阳区人民医院住院治疗12天。原告住院期间花费医疗费等费用共计5224.96元。法院委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，经鉴定原告左手损伤为六级伤残，原告为此花费鉴定费800元。
另查明，原告兄弟姐妹共七人，其父亲王玉贵生于1927年7月29日，2012年7月4日因病死亡，其母亲关玉珠生于1931年10月17日。
还查明，被告牛锡金与被告张迎红系夫妻关系。
再查明，2014年度青岛市在岗职工平均工资为48453元。2014年度青岛市城市居民人均可支配收入38294元。2014年度青岛市城镇居民人均年消费性支出为24016元。
原审法院认为，本案系因提供劳务受害引起的赔偿纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告牛锡金雇佣原告从事面点工作，双方之间形成劳务关系，原告在为被告从事劳务活动中受伤，原告从事面点工作的行为亦是为了被告的利益，被告未举证证明原告所受损伤是其故意自伤行为所致，被告作为接受劳务一方，应承担相应的赔偿责任。虽然被告牛锡金抗辩称，不认可原告所诉，其认识原告，但从来没有雇佣过原告，当时原告称没有钱，想用其对象即被告张迎红的名义登记到医院办理治疗。法院认为，原告提交的证据解放军四○一医院出具的住院患者个人信息更正证明足以证明原告因此次受伤住院治疗的事实，而被告牛锡金也不能提交证据证明其没有雇佣原告，也不能证明其该抗辩主张，故被告牛锡金的该抗辩主张与事实不符，法院不予支持。原告作为完全民事行为能力人，也作为被告受雇佣人员，原告在从事面点工作中未尽到充分的谨慎、注意义务，对其所受损伤应当承担一定的责任，因此可以适当减轻被告的责任。根据庭审查明的情况及本案的实际，法院认为原、被告双方按2：8的过错比例分担责任为宜。
根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定，对于原告的损失计算如下：1、原告主张的医疗费5224.96元，从其提交的医疗费单据来看，该费用是其住院期间的实际支出，符合法律处规定，法院予以支持。2、对住院伙食补助费的计算，应当参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元／天及原告住院天数，故本案原告主张的住院伙食补助费1320元（20元／天×66天）符合法律规定，法院予以支持。3、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，原告未向法院提供证据证实其收入情况或最近三年的平均收入，其误工费应参照青岛市2014年度在岗职工年平均工资48453元计算。原告误工时间应根据其接受治疗的医疗机构出具的证明确定，由于其因伤残持续误工，其误工时间应计算至其定残日前一天。故本案原告主张的误工费50576.97元（48453元÷365天×381天），符合法律规定，法院予以支持。4、护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据原告实际住院护理情况及住院护理时间，本案原告主张护理费18761.36元（48453元÷365天×66天×1人）符合法律规定，法院予以支持。5、残疾赔偿金应根据原告伤残情况并按照青岛市2014年度城市居民人均可支配收入38294元的标准予以计算，故本案原告主张的残疾赔偿金382940元（38294元×20年×50%），符合法律规定，法院予以支持。6、被扶养人生活费应按照2014年度青岛市城镇居民人均年消费性支出24016元的标准予以计算。原告主张的其母亲关玉珠的被抚养人生活费8577.14元（24016元×5年×50%÷7人）符合法律规定，法院予以支持。7、关于原告主张的精神抚慰金10000元，法院认为，原告的该主张过高，结合原告受伤程度及本案实际，法院酌定3000元为宜。8、关于原告主张交通费1952元的问题，法院认为，原告虽然没有提交相关证据予以证明，但原告因此次受伤应该实际支出过交通费，结合原告就医地及住院天数，法院酌情支持交通费1000元为宜。9、原告主张的鉴定费800元系原告因本次事件支出的合理费用，法院予以确认。综上，原告的损失共计472200.43元。被告应对此承担80%的责任，即377760.34元。
关于原告要求被告张迎红承担连带责任的主张，法院认为，原告的该主张缺乏事实与法律依据，法院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告牛锡金赔偿原告王素芹医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计377760.34元，于判决生效后10日内付清。二、驳回原告王素芹对被告张迎红的诉讼请求。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8502元，原告负担1700.40元，被告牛锡金负担6801.60元。被告牛锡金在履行上述付款义务时，将应负担的案件诉讼费一并给付原告。宣判后，原审被告牛锡金不服原判，上诉至本院。
上诉人牛锡金上诉称，第一、原审仅凭一份“常驻人口登记卡”对被上诉人的赔偿标准按青岛城镇居民户口进行判罚，显然事实不清，证据不足。第二、被上诉人存在违反操作规程的过失和过错行为，原审判令由其承担20%的责任不当，势必给上诉人造成了重大的经济损失，也必将会使上诉人不堪重负，给家庭生活和工作造成了严重的影响。上诉人认为对本案的判罚应结合被上诉人为上诉人工作的时间、年限等因素，确定双方的过错分担比例，上诉人认为应按4：6分担比例为宜。第三、原审法院对被上诉人的误工时间381天过长，上诉人认为应结合被上诉人的伤情，误工时间应以90天为宜。第四、从被上诉人两次起诉的时间上看，因被上诉人的撤诉行为和自身原因故意拖延诉讼，造成赔偿标准的年度拖后和赔偿额增加，被上诉人应就此承担全部过错。一审法院的审理明显超过审限，致使一审法院作出按判决前上一年度的赔偿标准的错误判罚。综上，请求依法撤销原审判决，发回重审或查清事实后改判上诉人赔偿经济损失费206019元，案件诉讼费由被上诉人王素芹负担。
被上诉人王素芹当庭辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院给予维持。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认，
案经调解，未能达成一致。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷一案，根据当事人诉辩主张，本案主要涉及如下几方面的问题：责任比例、赔偿标准以及误工时间等。
一是责任比例问题。根据侵权责任法第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自已受到损害的，按双方各自的过错承担相应的责任。本案中，上诉人作为提供劳务一方未能向被上诉人尽到提示和注意义务，对临时用工的一方，未能进行充分必要的安全培训，对被上诉人处于危险的工作环境或条件处于放任态度，原审从保护受害人利益以及维护正常用工环境出发，判令由上诉人承担主要赔偿责任（80%）并无不当，本院予以维持。
二是赔偿标准问题。被上诉人提供的常住人口登记卡等户籍材料中明确注明：非农业家庭户口王素芹，且被上诉人系外来进青岛的打工人员，其收入来源主要是务工，故原审按城镇标准计算残疾赔偿金及被抚养人生活费并无不当，本院予以维持。
三是误工时间问题。被上诉人在第一次住院治疗后一年多又进行二次治疗，在定残以前一直处于持续误工状态，原审结合医疗机构出具的证明以及相关的法律规定，误工时间计算至定残之日并无不当，本院予以维持。
四是有无恶意拖延诉讼等程序问题。被上诉人在第二次治疗终结病情稳定后提起诉讼并无不当，在诉讼过程中，因多次鉴定导致诉讼迟延，并非系被上诉人恶意拖延诉讼，依据相关法律规定，原审按法庭辩论终结前一年度的赔偿标准进行判决并无不当，本院予以维持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3575元，由上诉人牛锡金负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 蓉
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 姜丽丽