安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终829号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。
负责人：薛柏，总经理。
委托代理人：江涛，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：程从福，男，1960年7月18日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区海口镇海口村海口新村****号，身份证号码3428211960********。
委托代理人：齐永顺，安徽中皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈文华。
被上诉人（原审被告）：鲍成世。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司因与被上诉人程从福、陈文华、鲍成世机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院（2015）观民一初字第01363号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人及代理人，认为事实清楚，且双方当事人没有提出新的事实、证据或理由，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年9月20日17时55分，被告陈文华驾驶车牌号为皖H×××××的小型客车，行驶至安庆市大观区香樟路附近路段时,与原告程从福驾驶的车牌号为皖H×××××普通摩托车发生碰撞,造成原告程从福受伤两车受损的交通事故。该事故经安庆市公安局交通警察支队第3408037201403001号交通事故认定书认定，被告陈文华负全部责任，原告程从福无责任。
皖H×××××号小型客车在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保第三者强制险，保险期限自2014年1月8日12时起至2015年1月8日12时止。皖H×××××号小型客车在被告中国人民财产保�股份有限公司安庆市分公司投保50万元商业第三者责任险（投保不计免赔），保险期限自2014年1月9日0时起至2015年1月8日24时止。该车行驶证登记所有人和被保险人均为被告鲍成世。
原告程从福受伤后于2014年9月20日至2014年11月7日在安庆市第二人民医院住院治疗48天，诊断为：1.闭合性颅脑损伤脑震荡2.骨盆骨折右侧坐骨骨折3.多处软组织损伤NOS伴异物嵌入。出院医嘱：1.抗炎换药对症治疗2.休息3月，增强营养，陪护两人3.禁止下地负重3月，有变化及时复查4.门诊随访。用去住院医药费52240.18元。2015年2月7日医嘱：1.建议休息3个月2.3个月后复查X线3.我科随访。2015年5月7日医嘱：1.摄X片示对位尚可2.休息3个月3.3月后复查X线4.我科随访。
2015年8月7日经我院委托安徽同德司法鉴定所对原告程从福的伤残等级、后续医疗费、后续治疗期间的误工期、护理期及营�期进行鉴定，2015年9月1日该所作出皖同[2015]临鉴字第F1304号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）被鉴定人程从福因交通事故致骨盆骨折，遗有骨盆畸形愈合，构成十级伤残。（二）被鉴定人程从福的后续医疗费用约需人民币10000元。（三）被鉴定人程从福后续医疗期间的误工期以40日、护理期以20日、营养期以20日为宜。原告程从福支付鉴定费3300元。
原告程从福在城镇居住工作，其赔偿标准应当按照城镇居民标准计算。
被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司已垫付9990.18元。被告陈文华已垫付53070元。
原审法院认为：公民的身体健康权受到法律的保护，侵权致人身体伤害的，侵权人应当承担受害人的损失赔偿义务。针对原告程从福的诉求，本院对原告程从福的应得赔偿作出以下确认：医药费52240.18元，有医疗费票据为证；根据鉴定意见，后续医疗费10000元；根据住院天数，住院伙食补助费1440元（48天×30元/天）；对营养期按住院时间、医嘱及鉴定意见认定为158天，营养费4740元[（48天+90天+20天）×30元/天]；对护理期按住院时间、医嘱及鉴定意见认定为158天，标准按安徽省上年度居民服务和其他服务业平均工资计算，护理费30890.56元{[（48天+90天）×2人+20天]×104.36元/天}；对误工期按住院时间、医嘱及鉴定意见认定为358天，误工费53700元[（48天+90天+90天+90天+40天）×（4500÷30）元/天]；司法鉴定原告构成十级伤残，伤残赔偿金49678元（24839元/年×20年×10%）；根据鉴定费发票，鉴定费3300元；精神损害抚慰金酌定8000元；交通费酌定500元，合计214488.74元。因被告陈文华负事故的全部责任，事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任保险，故原告程从福的损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在交强险赔偿范围内赔偿120000元，原告程从福应得赔偿超出第三者强制险限额外赔偿款94488.74元由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在第三者责任保险范围内予以赔偿。被告陈文华垫付的摩托车修理费3000元不包含在本案诉求之内，本案不予处理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、�二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告程从福204498.56元（赔偿金额为214488.74元，扣除已先行支付9990.18元）。二、原告程从福取得上述赔偿款同时返还被告陈文华53070元。本案案件受理费4520元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司上诉称：一、一审法院未支持我司关于扣除非医保用药的主张错误，此项请求核减5224元。二、一审法院认定的营养期过高，根据安徽省司法鉴定协会出具的三期标准，原审原告的营养期应当按照110天计算，此项请求核减1440元。三、一审法院认定的护理费过高，根据安徽省司法鉴定协会出具的三期标准，原审原告的护理期应当按照110天计算，护理人数应当为1人，即护理费为11479.8元（110×104.36元/天），此项请求核减19410.96元。四、一审法院认定的误工费过高，根据安徽省司法鉴定协会出具的三期标准，原审原告的误工期应当按照200天计算，且在一审时原审原告仅提交一张未有单位负责人签字的证明，未提交营业执照、组织机构代码证、劳动合同及工资表及纳税证明等相应证据，其提交的证据应达不到证明目的，原审原告的误工费应当按照农村居民人均可支配收入计算，即14896元（200天×74.48元/天），此项请求核减38804元。五、一审法院认定的残疾赔偿金过高，本案原审原告系农村户口，其提供的证据也不能证明其工作在城镇，所以其残疾赔偿金应当为19832元（9916元/年×20年×10%），此项请求核减29846元。�、一审法院认定的精神抚慰金过高，此项请求核减2000元。综上，请求撤销原判，依法改判并核减96724.96元。
被上诉人程从福辩称：上诉人未举证证明就非医保用药已向投保人明确说明，保险合同中关于非医保用药的免责条款无效，上诉人该项上诉理由不能成立；原审法院关于营养、误工、护理的认定符合法律规定，且一审提交了误工证明，应按城镇标准计算残疾赔偿金；被上诉人程从福多处骨折，原审认定的精神损害抚慰金适当。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈文华、鲍成世辩称：请求依法判决。
二审审理期间，各方当事人均未提供新的证据，且对原审证据未提出复核意见，二审认证意见与原审一致。二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，故本院对原判查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：原判未予支持上诉人关于扣除非医保用药费用的主张是否正确；原判关于营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金的认定是否正确。
关于非医保用药费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定:“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”本案中，上诉人对被上诉人程从福提供的住院门诊的发票、费用清单证实的医疗费数额未提出异议，且上诉人未提供证据证明对保险合同中关于非医保用药费用的免责条款已尽提示和明确说明义务，因此，原判未支持上诉人关于扣除非医保用药费用的主张正确，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适�法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案证据出院记录证实被上诉人程从福住院48天、出院医嘱“休息3月，加强营养”，鉴定意见书证实后续治疗“营养期以20日为宜”，原审认定营养期158天有事实及法律依据；本地国家工作人员出差补助标准为15元-50元/天，故原判根据相关规定认定营养费4740元正确，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构�明确意见的，可以参照确定人员护理人数。本案证据出院记录证实被上诉人程从福住院48天、出院医嘱“休息3月，陪护两人”、鉴定意见书证实后续治疗“护理期以20日为宜”，原判认定护理期158天有事实及法律依据，据此按安徽省上年度居民服务和其他服务业平均工资计算护理费30890.56元正确，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于残疾赔偿金。依据相关规定，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。本案中，被上诉人程从福住所地村委会和居住地居委会证明、用工单位证明能够证实其在城镇居住工作，原判按城镇居民标准计算残疾赔偿金正确，上诉人该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定,精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。被上诉人程从福因交通事故构成十级伤残且在事故中无责任，原判结合本案实际，将精神损害抚慰金数额确定为8000元，符合规定,并无不当。上诉人该项上诉理由不能成立,本院依法不予支持。
关于误工费。本案证据出院记录、诊断证明书证实被上诉人程从福住院48天、建休270天，司法鉴定意见书证实后续治疗“误工期以20日为宜”，原审认定误工期为358天正确；根据相关规定，常年在城镇务工的农村居民受害人没有固定工作，误工费参�上一年安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算。本案被上诉人程从福虽在城镇工作，但未提供充分证据证明其月固定收入4500元和最近三年的平均收入状况，原判认定的误工费计算标准错误，依法予以纠正，本院参照2015年度安徽省城镇居民可支配收入标准24839元/年计算误工费为24161.42元（358天×67.49元/天），依法对上诉人关于误工费的上诉理由予以部分支持。
综上，被上诉人程从福因交通事故造成的损失共计184950.16元。因本案事故车辆在上诉人处投保了交强险和50万元商业第三者责任险（不计免赔率），事故发生在保险期间，故被上诉人程从福的前述损失由上诉人在交强险责任限额内赔偿120000元，在商业三者险责任限额内赔偿64950.09元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）�，《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百九十六条之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市大观区人民法院(2015)观民一初字第01363号民事判决第二项，即：“原告程从福取得上述赔偿款同时返还被告陈文华53070元。”�
二、撤销安徽省安庆市大观区人民法院(2015)观民一初字第01363号民事判决第一项，即：“被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告程从福204498.56元（赔偿金额为214488.74元，扣除已先行支付9990.18元）。”；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人程从福174959.98元（赔偿金额为184950.16元，扣除已先行支付9990.18元）；
四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人程从福其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4520元，由�诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2715元，被上诉人陈文华、鲍成世负担1300元，被上诉人程从福负担505元；二审案件受理费2220元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担1332元，被上诉人陈文华、鲍成世负担480元，被上诉人程从福负担408元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
审 判 员 胡 毅
代理审判员 陈铜林
二〇一六年七月二十二日
书 记 员 吴学军
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔�丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《安徽省实施办法》
第五十二条机动车之间发生交通事故的，由机动车各方所投保的保险公司在第三者责任强制保险责任限额内赔偿损失；机动车一方或各方未投保第三者责任强制保险的，应在其应当投保的责任限额内承担赔偿责任。
机动车之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，由有事故责任的一方承担赔偿责任；双方都有事故�任的，按照各自事故责任的比例分担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人�伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定人员护理人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第一百九十六条人民法院改变原判决、裁定、调解结果的，应当在裁判文书中对原审诉讼费用的负担一并作出处理。