福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0425刑初161号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人陈某甲，男，1965年2月16日出生于福建省大田县，汉族，大专文化，原系大田县茶业局局长，住大田县。因涉嫌挪用公款罪于2015年12月26日被刑事拘留，2016年1月11日被执行逮捕。现羁押于大田县看守所。
辩护人黄清水，福建协胜律师事务所律师。
辩护人张美秀，福建协胜律师事务所实习律师。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉（2016）139号起诉书指控被告人陈某甲犯挪用公款罪，于2016年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员章培源、代理检察员张正池出庭支持公诉。被告人陈某甲及其辩护人黄清水、张美秀到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年7月，中共大田县委农村工作领导小组将高山茶茶文化节、高山茶博物馆（以下简称茶博馆）装修等工程交由大田县茶业局负责。时任大田县茶业局局长的被告人陈某甲未经招投标，将中国高山茶城（以下简称吴山茶城）店面招牌及高山茶文化节会展布置、固定围墙广告等工程交由大田县博缘文化传媒有限公司（以下简称博缘公司）施工，将茶博馆装修工程交由三明市金牛装璜有限公司。期间，陈某甲又与三明市钻石置业有限公司（以下简称钻石公司）负责人林某某商定由大田县茶业局以钻石公司名义向上级财政部门申请“农民创业示范基地专项资金”，所得款项由茶业局支配用于吴山茶城装修使用。2014年10月至2015年11月间，被告人陈某甲利用主管大田县茶业局财务工作的职务便利，在上述工程施工结算期间，擅自决定挪用公款人民币642625元归个人使用。其中240000元用于非法活动、322625元用于偿还个人债务及日常使用、80000元用于营利活动。具体如下：
1.2014年10月至11月初，被告人陈某甲以参加三明市林博会、茶博会名义陆续从茶业局预借现金150000元。陈某甲向茶业局报账后剩余110000元未按规定归还给茶业局，而是以支付博缘公司工程预付款的名义继续占用。11月份，又借博缘公司负责人范某某催讨工程款之机，以预付博缘公司工程预付款的名义向茶业局再次支取公款130000元。期间，陈某甲并未将该240000元作为工程预付款支付给博缘公司，而是用于向李某某、陈某戊、陈某丁购买“六合彩”参与赌博活动。
2.2014年12月12日、14日，被告人陈某甲从个人农信社账户转账给范某某用�博缘公司工程预付款共200000元。12月中旬，陈某甲要求范某某开具日期为2014年10月28日、11月28日、12月19日，金额共计3000000元的工程预付款收据用来给茶业局过账后再次支取了60000元公款。后陈某甲并未实际支付给博缘公司，而是用于购买“六合彩”、支付个人借款利息等支出。
3.2015年4月15日，经被告人陈某甲要求，博缘公司负责人范某某将通过向茶业局支取工程预付款以及在钻石公司使用“农民创业示范基地专项资金”结算后，超额领取的工程款262625元通过建设银行使用该公司股东连某某个人账户转入陈某甲个人账户用于归还给茶业局。后陈某甲并未将该款归还给茶业局，而是用于返还李某某借款、利息以及购买六合彩参与赌博活动。
4.2015年11月6日，经被告人陈某甲要求，金牛公司负责人张某乙将通过向茶业局支取工程预付款以及与钻石公司�算等方式获取工程款后超额领取的工程款中的100000元在三明市林博会展馆门口交给陈某甲用于归还给茶业局。后陈某甲并未将该款归还给茶业局而是将其中80000元用于营利活动。
2015年11月20日，被告人陈某甲接到约谈通知后，自动到中共大田县纪律检查委员会如实供述了自己的罪行。2016年1月5日、27日，陈某甲亲属代为退还公款人民币共计435125元。
对指控的上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据，认为被告人陈某甲的行为已构成挪用公款罪。被告人陈某甲具有自首和已全部归还所挪用的公款的情节，应予以从轻处罚。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款的规定，对被告人陈某甲予以惩处。
被告人陈某甲对公诉机关的指控其犯挪用公款罪和基本犯罪事实无异议。
被告人陈某甲的辩护人提出对公诉机关的指控其犯挪用公款罪定性无异议，但提出被告人陈某甲挪用公款数额非起诉书指控的642625元，应扣除挪用273625元公款属归个人使用在三个月内已归还及属于垫付工程款而不属于公款80000元不构成犯罪的数额，理由是1、起诉书指控第二笔挪用公款60000元，其中21000元不符合挪用公款罪要件，不构成挪用公款罪；2、起诉书指控第三笔挪用公款262625元，其中80000元是垫付工程款而不是挪用公款和182625元不符合挪用公款罪要件，不构成挪用公款罪；3、起诉书指控第四笔挪用公款80000元，其中70000元不符合挪用公款罪要件，不构成挪用公款罪，故挪用公款数额应为289000元；具有自首和积极主动全部归还所挪用的公款等的情节，应予以从轻处罚等的辩护意见。
经审理查明，2014年7月，中共大田县委农村工作领导小组将高山茶茶文化节、高山茶博物馆（以下简称茶博馆）装修等工程交由大田县茶业局负责。时任大田县茶业局局长的被告人陈某甲未经招投标，将中国高山茶城（以下简称吴山茶城）店面招牌及高山茶文化节会展布置、固定围墙广告等工程交由大田县博缘文化传媒有限公司（以下简称博缘公司）施工，将茶博馆装修工程交由三明市金牛装璜有限公司。期间，陈某甲又与三明市钻石置业有限公司（以下简称钻石公司）负责人林某某商定由大田县茶业局以钻石公司名义向上级财政部门申请“农民创业示范基地专项资金”，所得款项由茶业局支配用于吴山茶城装修使用。2014年10月至2015年11月间，被告人陈某甲利用主管大田县茶业局财务工作的职务便利，在上述工程施工结算期间，擅自决定挪用公款人民币642625元（含挪用公款未构成犯罪的金额70000元），归个人使用。其中240000元用于非法活动、322625元用于偿还�人债务及日常使用、10000元用于营利活动。具体犯罪事实如下：
1.2014年10月至11月初，被告人陈某甲以参加三明市林博会、茶博会名义陆续从茶业局预借现金150000元。陈某甲向茶业局报账后剩余110000元未按规定归还给茶业局，而是以支付博缘公司工程预付款的名义继续占用。11月份，又借博缘公司负责人范某某催讨工程款之机，以预付博缘公司工程预付款的名义向茶业局再次支取公款130000元。期间，陈某甲并未将该240000元作为工程预付款支付给博缘公司，而是用于向李某某、陈某戊、陈某丁购买“六合彩”参与赌博活动。
2.2014年12月12日、14日，被告人陈某甲从个人农信社账户转账给范某某用于博缘公司工程预付款共200000元。12月中旬，陈某甲要求范某某开具日期为2014年10月28日、11月28日、12月19日，金额共计3000000元的工程预付款收据用来给茶业局�账后再次支取了60000元公款。后陈某甲并未实际支付给博缘公司，而是用于购买“六合彩”、支付个人借款利息等支出。2015年2月16日，陈某甲转付给范某某帐户的工程款项人民币30000元。
3.2015年4月15日，经被告人陈某甲要求，博缘公司负责人范某某将通过向茶业局支取工程预付款以及在钻石公司使用“农民创业示范基地专项资金”结算后，超额领取的工程款262625元通过建设银行使用该公司股东连某某个人账户转入陈某甲个人账户用于归还给茶业局。后陈某甲并未将该款归还给茶业局，而是用于返还李某某借款、利息以及购买六合彩参与赌博活动。
4.2015年11月6日，经被告人陈某甲要求，金牛公司负责人张某乙将通过向茶业局支取工程预付款以及与钻石公司结算等方式获取工程款后超额领取的工程款中的100000元在三明市林博会展馆门口交给陈某甲用于归还给茶业局。陈某甲后并未将该款归还给茶业局，而是将其中10000元用于营利活动和其中70000元交给严某某用于茶厂装修，而实际上是将70000元用于还陈某甲信用卡的透支款。
2015年11月20日，被告人陈某甲接到约谈通知后，自动到中共大田县纪律检查委员会如实供述了自己的罪行。陈某甲亲属于2016年1月5日、27日分别代为退还公款等人民币155800元、279325元，共计人民币435125元。
另查明，2014年10月至2015年11月间，被告人陈某甲利用主管大田县茶业局财务工作的职务便利，擅自决定挪用公款构成犯罪人民币572625元及挪用公款未构成犯罪的金额90000元（含未起诉挪用公款20000元），除被告人陈某甲归还挪用公款230000元，其余挪用公款432625元在被告人陈某甲约谈后其亲属于2016年1月5日和27日代为退还至中共大田县纪委。
上述事实，被告人陈某甲在开庭审理过程中无异议，且有证人陈某乙、陈某丙、卢某某、罗某某、林某某、范某某、李某某、陈某丁、陈某戊、陈某已、连某某、陈某庚、陈某辛、严某某、吴某某、张某甲、黄某某、张某乙、叶某某等人的证言、户籍证明、干部信息表、职务任免的通知、事业单位法人证书、组织机构代码证、会议纪要、财务管理制度、专项资金项目申报书、请示、批复、企业法人营业执照、记账凭证、电汇凭证、收款收据、预算拨付凭证、结算票据、施工合同、专项资金收付情况表、项目协议书、现金支票、工程款明细、银行账户明细、存款凭证、茶博馆室内费用、收据、欠条、验收报告、财物暂扣凭证、情况说明、破案经过、自我交代、悔过书，被告人陈某甲的供述及辩解等证据证实，足以认定。
关于被告人陈某甲的辩护人提出其挪用公款数额非起诉书指控�642625元，应扣除挪用273625元公款属归个人使用在三个月内已归还及80000元属于垫付工程款而不属于挪用公款不构成犯罪的数额，故挪用公款数额应为289000元的问题。经查，1、起诉书指控第二笔挪用公款60000元，2014年12月中旬，陈某甲要求范某某开具日期为2014年10月28日、11月28日、12月19日，金额共计3000000元用于博缘公司的工程款，在工程预付款收据给茶业局过账后再次支取了60000元，后并未将该公款支付给博缘公司，该款及起诉书指控第一笔未还的金额合计后扣除本笔已还的部分金额累计70000元未还，该款在被约谈后到2016年1月5日和27日陈某甲亲属才代为退还。2、起诉书指控第三笔挪用公款262625元，2015年4月15日，是范某某通过向大田县茶业局支取工程预付款以及在钻石公司使用“农民创业示范基地专项资金”结算后，将超额领取的工程款262625元转入陈某甲个人账户后而未归还给茶业局，该款项系公款到2016年1月5日和27日陈某甲亲属才代为退还。3、起诉书指控第四笔挪用公款其中70000元，2015年11月6日，是张某乙通过向茶业局支取工程预付款以及与钻石公司结算等方式获取工程款后，将超额领取的工程款中的100000元在三明市林博会展馆门口交给陈某甲用于归还给茶业局，后陈某甲而是将该款70000元交给严某某目的用于茶厂装修营利活动，而实际上是用于还陈某甲信用卡的透支款，且之前信用卡的透支款用途未能查清，该款项虽系公款，但在被约谈后到2016年1月5日和27日陈某甲亲属才代为退还。综上，起诉书指控第二三笔的被告人陈某甲挪用公款罪的金额322625元，多次挪用公款不还应以数额累计计算；多次挪用公款其以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定，且被告人陈某甲在庭审中也无异议，指控的证据具有关联性，事实清楚，符合挪用公款罪构成要件，其行为已构成挪用公款罪；起诉书指控第四笔的被告人陈某甲挪用公款罪的其中金额70000元为营利活动缺乏证据并联性，应以有利于被告人的原则，不宜认定为用于营利活动，属在三个月内归还，不符合挪用公款罪构成要件，其行为不构成挪用公款罪，应以扣除；故被告人陈某甲的辩护人提出指控其挪用公款数额应扣除70000元予以采纳，对提出应扣除其挪用公款的其他数额与事实和法律规定不符不予采纳。
本院认为，被告人陈某甲在担任大田县茶业局局长期间，利用主管公款的职务便利，擅自决定挪用公款人民币572625元归个人使用，其中240000元用于非法活动；10000元用于营利活动；322625元用于偿还个人债务及日常使用，超过三个月未还，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人陈某甲具有自首，且已全部归还所挪用的公款的情节，应予以从轻处罚。公诉机关量刑建议予以采纳。辩护人提出被告人陈某甲具有自首和积极主动归还所挪用的公款等的情节，应予以从轻处罚等辩护意见予以采纳；对提出其他与犯罪情节不符的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第一款、第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条、第六条和最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》
第四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折�刑期一日。即自2015年12月26日起至2017年1月25日止）。
二、扣押在案的赃款等计人民币432625元，由扣押单位中共大田县纪委依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑传艳
人民陪审员 郑为勤
人民陪审员 范晓燕
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 陈琪欣
附本案主要法律条文：
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首�。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三�八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》
第四条多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。