福建省龙海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙刑初字第589号
公诉机关龙海市人民检察院。
被告人蔡锦坤，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2014年1月20日被抓获，同月21日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人廖惠忠、朱永坤，福建闽隆律师事务所律师。
龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2014）1232号起诉书指控被告人蔡锦坤犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙海市人民检察院指派代理检察员龙小华出庭支持公诉，被告人蔡锦坤及其辩护人廖惠忠、朱永坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙海市人民检察院指控，2013年10月份，被告人蔡锦坤明知洪某某（另案处理）欲购买“MILDSEVEN”牌成品假烟后销售，介绍吴某某（另案处理）与洪某某认识，并通过吴某某介绍，由洪某某向一云霄男子购买该品牌成品假烟。2014年1月19日凌晨4时许，被告人蔡锦坤雇请张某某等人（另案处理）帮助洪某某将一批“MILDSEVEN”牌成品假烟卸在漳州开发区丹源仓储有限公司仓库。同年1月20日凌晨5时许，被告人蔡锦坤和张某某再次帮助洪某某将假烟卸在该仓库时，被公安机关当场抓获，后从该仓库及运输假烟的闽D659**号货车上查获的“MILDSEVEN”牌成品假烟21450条，价值人民币3003000元。
针对以上指控，公诉机关提供的证据有书证物证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述和辩解和现场勘验笔录及照片等证据。公诉机关认为被告人蔡锦坤明知他人生产、销售假冒伪劣烟草制品仍为其介绍联系卖家、接送搬运假烟等，价值共计3003000元。被告人蔡锦坤已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。被告人蔡锦坤归案后能如实供述自己的罪行。请求依照《中华人民共和国刑法》一百四十条、第二十三条和第六十七第三款的规定，以生产、销售伪劣产品罪追究被告人蔡锦坤相应的刑事责任。
被告人蔡锦坤对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人提出：1、经被告人蔡锦坤介绍并制作的不是国内流通的“七星”牌卷烟，所以不能以查扣卷烟的条形码所对应的价格作为定价依据；2、在整个犯罪过程中，被告人蔡锦坤上有卖家，下有买家，其只是起中间介绍作用，应认定为从犯；3、本案系犯罪未遂，被告人蔡锦坤起介绍作用的未遂，应该比老板犯罪未遂的主观恶性小；4、本案系特勤人员介入，系犯罪引诱，因此，本案证据取得的合法性值得考量。据此，请求对被告人蔡锦坤减轻处罚。
经审理查明，2013年10月份，被告人蔡锦坤明知洪某某（另案处理）欲购买“MILDSEVEN”牌成品假烟后销售，介绍吴某某（另案处理）与洪某某认识，并通过吴某某介绍，由洪某某向一云霄男子购买该品牌成品假烟。2014年1月19日凌晨4时许，被告人蔡锦坤叫张某某等人（另案处理）帮助洪某某将一批“MILDSEVEN”牌成品假烟卸在漳州开发区丹源仓储有限公司仓库。同年1月20日凌晨5时许，被告人蔡锦坤和张某某再次帮助洪某某将假烟卸在该仓库时，被公安机关当场抓获，后从该仓库及运输假烟的闽D659**号货车上查获的“MILDSEVEN”牌成品假烟21450条，价值人民币3003000元。经鉴定，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关及辩护人提供，并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、被告人蔡锦坤的户籍证明，证实被告人蔡锦坤出生日期等基本情况。
2、漳州市公安局石坑边防派出所出具的发破案报告和抓获经过，证实2014年1月20日凌晨，被告人蔡锦坤伙同张某某到漳州开发区丹源仓储有限公司仓库卸存一批无合法手续的“MLLDSEVEN”牌卷烟的过程中，被漳州市公安局石坑边防派出所当场抓获。
3、漳州市公安局石坑边防派出所出具的情况说明，证实已决定对涉嫌生产、销售伪劣产品罪的涉案人员洪某某、吴某某采取刑事拘留并列为上网在逃人员，目前犯罪嫌疑人洪某某、吴某某尚未到案；被告人蔡锦坤等人生产、销售伪劣产品一案卷宗材料中的证人“小六”，系公安机关在册特情人员，该人身份特殊，需要保密，故取名“小六”予以代替。
4、漳州市公安局漳州开发区分局的扣押物品清单和随案移交物品清单，证实该局于2014年1月20日向被告人蔡锦坤扣押“MILDSEVEN”牌卷烟四百二十九件，每件50条，共计21450条；货车一辆（白色）；当天，该局将扣押的卷烟移送给龙海市烟草专卖局。
5、闽D659**车辆信息及漳州市公安局漳州开发区分局出具的情况说明，证实闽D659**所有人系厦门风升物流有限公司；鉴于线索不足，尚未查明闽D659**号货车的驾驶员、“阿土”以及“大鼻子”三名人员的具体身份情况；查获卷烟的地址丹源仓储有限公司仓库与华夏宝岛厂系同一地点。
6、龙海市人民检察院龙检侦监不批捕（2014）18号不批准逮捕决定书，证实该院于2014年2月21日以犯罪嫌疑人张某某涉嫌犯罪事实不清，证据不足，决定不批准逮捕犯罪嫌疑人张某某。
7、证人证言。（1）“小六”证实，其是有关部门的特情人员。2014年1月初，一个叫洪某某的台湾人跟其说他有一批假烟要运到台湾，让其找个在码头附近的仓库先把假烟存放好，等找到船，再把假烟装上船，事情顺利的话会把卖假烟的钱分一成给其。其就将此情况向其上一级（公安机关的某工作人员）汇报。上一级帮其找到了漳州开发区的丹源仓储库，作为提供给洪某某临时存放假烟的地点，让其将该地点提供给洪某某，等到洪某某把假烟存放在仓库的时候，再让其报告。事后，洪某某因有事回台湾，他说会将其电话号码留给帮他联系假烟卖家的小蔡，等货准备好，小蔡会与其联系。在这批香烟被查获前几天，小蔡问其要把货放哪，其说放在漳州港，还带小蔡到现场察看。2014年1月19日凌晨，小蔡说烟到了，他们三、四人开三辆金杯面包车载171箱假烟卸在丹源仓库。2014年1月20日凌晨5时许，小蔡带来一辆白色的货车（被公安机关查获的那辆车），刚准备卸货的时候，公安人员就过来把那车假烟查获。小蔡两次去接货时，其都在仓库等。经辨认，“小六”确认被辨认的照片中的第5号（蔡锦坤）就是“小蔡”，6号（洪某某、中国台湾省人，台湾身份证号码：M120452190）就是洪某某。（2）张某某证实，蔡锦坤打电话叫其帮他卸一些假烟。1月18日21时许，蔡锦坤叫一名陌生男子开车将其载到漳州开发区，蔡锦坤自己也开一部小车带路到漳州港准备存假烟的仓库。后其等三人到中银港区高速路口等那批假烟，大约凌晨3时许，送货的三部白色小面包车过来，司机把车交给其等三人，由其和蔡锦坤及那个陌生人把三部面包车开到仓库卸货，共约160多箱。卸完后，把三部小面包车还给送货过来的三名司机，其跟蔡锦坤开车回厦门，那陌生男子自己回去云霄。2014年1月19日，其跟蔡锦坤的一个朋友“大鼻子”从厦门打车到漳州港，1月20日凌晨5时许，蔡锦坤将其和“大鼻子”接到卸货的仓库，蔡锦坤自己开车去接货，那部载假烟的车开到仓库，其和“大鼻子”、蔡锦坤刚搬了20箱左右，公安民警就过来，其被抓住。其与蔡锦坤是非常好的朋友，第一次帮蔡锦坤搬假烟时，是其到开发区后，蔡锦坤才跟其说搬的是假烟，事后，蔡锦坤给其一百元和一包“芙蓉”牌香烟。第二次，因还没搬完，就被抓住，没拿到钱。其不清楚假烟的货主及何人在买卖。
8、辩护人提供四单包“七星”牌香烟，并提出其中一包条形码为49401196的“七星”牌香烟即为本案的假冒“七星”牌香烟，该款香烟在国内没有注册，其余三款系烟草专卖局在销的香烟。
9、龙海市烟草专卖局出具的“情况说明”及照片，证实在销整条香烟外包装上的条形码与里面单包香烟外包装上的条形码都是不一致的，本案扣押的“七星”牌单包香烟的条形码为49401196，整条外包装的条形码为4902210199405。
10、《福建省烟草专卖局关于印发2012年度福建省在销卷烟零销价格目录的通知》（闽烟计（2013）20号）及龙海市烟草专卖局出具的“情况说明”体现：（1）省内在销的条形码为4902210199405、4902210200903、4902210202501的三款“七星”牌香烟［工业企业名称均为：日本烟草（香港）有限公司］零销价每条均为140元；（2）石坑边防派出所于2014年1月20日扣押的卷烟84S“MILDSEVEN”429件，条形码为4902210199405；（3）龙海市烟草专卖局未收到关于2013年度在销卷烟零销价格目录的有关通知，《福建省烟草专卖局关于印发2012年度福建省在销卷烟零销价格目录的通知》（闽烟计（2013）20号）为最新文件。
11、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，体现对漳州市公安局石坑边防派出所在漳州开发区华厦宝岛厂房查获的MILDSEVEN卷烟进行抽样（抽样时间为2014年1月21日）鉴定，结论为该卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
12、漳州市公安局石坑边防派出所出具的证明，证明该所查获蔡锦坤等人一案的地点“漳州开发区丹源仓储有限公司仓库”与龙海市烟草专卖局提供的查获地点“华夏宝岛厂”系同一地点。
13、龙海市价格认证中心龙价认字（2014）043号价格鉴定结论书，体现对涉案的21450条“MILDSEVEN”牌卷烟的评估总价值为3003000元。
14、现场勘查笔录及照片，证实案发现场的基本情况。
15、被告人蔡锦坤曾经供述，其与一个台湾高雄叫“阿新”的人认识了好多年，“阿新”知道其是漳州云霄人。2013年10月中旬，“阿新”到其烧烤店里问其是否认识做假烟的朋友，他想做一批“七星”牌假烟回台湾卖，顺利的话，每箱香烟给其四十块左右的抽成，其答应帮他找。过几天，吴某某到其店里吃东西，其知道吴某某好像做假烟曾被警察抓过，就让吴某某帮其介绍做假烟的。过五天左右，吴某某说有做个假烟的老板“阿土”可以合作。其约“阿新”和吴某某见面商量。几天后，三人到云霄县“宝城8号宾馆”准备约“阿土”，“阿土在电话里说一点小生意没必要见面，并在电话里让吴某某将定金拿给他就可以了。当晚，三人开车到“阿土”家门口，“阿新”将二十万元现金拿给吴某某，吴某某一人进去“阿土”家，其和“阿新”二人在外面等。等吴某某出来后，他说二十多天就可以拿到货。过了一个月，还没拿到货，“阿新”开始着急了，向其催货，其也向吴某某催货。后来三人到云霄“阿土”家，问什么时间能给货，“阿土”说了一些没按时发货的借口，“阿新”说他可以自己找船将货运回台湾，“阿土”说再过二十二天就可以给货。但时间到了，还没见到货，这时“阿新”家里有事回台湾，临走时，“阿新”将一姓李的电话号码给其，说等货好了就联系那个姓李的，将货交给那人就可以，那人会负责将货送到台湾。2014年1月18日17时许，吴某某说货好了。其便于当天联系那个姓李的，那人让其到漳州开发区，还带其去看了要存放假烟的仓库。其让吴某某将货送到开发区招银高速出口，并打电话叫张某某和“大鼻子”到开发区帮接货并卸货。19日凌晨4时许，送货的人开来三辆金杯面包车，其和张某某、“大鼻子”去将货接到仓库，其拿了100元和两包“芙蓉王”香烟给张某某，“大鼻子”没拿到工钱。1月19日21时许，其和张某某、“大鼻子”到开发区，等到20日凌晨5时，送货的人开来一辆白色厢式货车闽D659**，几个人在仓库刚卸了十几箱香烟，就被赶来的警察抓获。吴某某和“阿新”谈的价格好像是一箱1500元人民币。假烟是“阿土”联系车辆运输的。经辨认，蔡锦坤确认被辨认的照片中的第5号（吴某某，云霄县火田镇下楼村人）就是吴某某，1号（洪某某、中国台湾省人）就是“阿新”；蔡锦坤的指认笔录体现，其于2014年3月27日带公安人员到云霄县火田镇下楼村指认吴某某的住处。
本院认为，被告人蔡锦坤明知他人销售的是假冒伪劣烟草制品仍帮助介绍及联系卖家、接送搬运假烟，价值共计3003000元，被告人蔡锦坤的行为已构成销售伪劣产品罪。被告人蔡锦坤已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人蔡锦坤归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。庭审中，辩护人提出：1、本案制假的“七星”牌卷烟，不是在国内流通，所以不能以查扣卷烟的条形码所对应的价格作为定价依据；2、在整个犯罪过程中，被告人蔡锦坤上有卖家，下有买家，其只是起中间介绍作用，应认定为从犯；3、本案系犯罪未遂，被告人蔡锦坤起介绍作用的未遂，应该比老板犯罪未遂的主观恶性小；4、本案系特勤人员介入，系犯罪引诱，因此，本案证据取得的合法性值得考量。对辩护人的意见，经查：对涉案的卷烟制品进行鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，该假冒“七星”牌商标的卷烟整条外包装所套用的条形码为省内在销卷烟“七星”牌条形码之一，因此，对于有品牌的伪劣卷烟，以查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算是正确的。辩护人的该方面辩护意见，不予采纳；被告人蔡锦坤在买家与卖家之间的买卖假烟过程中起居间介绍作用，并帮助接送搬运假烟，综合评判其在共同犯罪中所起的是辅助作用，应认定为从犯，辩护人的该方面辩护意见，可以采纳，据此对被告人蔡锦坤可以减轻处罚；本案认定为犯罪未遂，前述已作评判，对于被告人蔡锦坤在共同犯罪中的作用，已以从犯的地位予以认定，当然其所起的作用小于未到案的主犯；本案虽有特情人员参与其中，但其是在后期才参与，并没有对被告人蔡锦坤进行犯罪引诱，本案相关证据的取得，也没有违法之处，辩护人的该方面的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十七条第三款和六十四条的规定，判决如下：
一、被告人蔡锦坤犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金五十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月20日起至2023年1月19日止。罚金限在判决生效后三十日内缴交）。
二、扣押在龙海市烟草专卖局的21450条“MILDSEVEN”牌卷烟，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈海平
人民陪审员 郭跃春
人民陪审员 刘井树
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 李俊鹏
速 录 员 李昊蓝
附相关法律法规司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。