广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）河市刑二终字第81号
原公诉机关广西壮族自治区天峨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王X够，男。因涉嫌犯贪污罪于2014年7月7日被取保候审。
广西壮族自治区天峨县人民法院审理广西壮族自治区天峨县人民检察院指控原审被告人王X够犯贪污罪一案，于2014年9月16日作出（2014）峨刑初字第72号刑事判决。宣判后，原审被告人王X够不服，在法定期限内提出上诉。本院2014年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年11月21日公开开庭审理了本案。河池市人民检察院指派代理检察员李明朝、覃阳出庭履行职务，上诉人王X够到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2009年、2010年，根据国家有关政策精神，国务院、自治区以及天峨县人民政府分别下发了关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见性文件，规定对凡具有天峨县户籍、年满16周岁（不含在校学生）、未参加城镇职工基本养老保险的农村居民，均可在本乡镇民政社保所或村（居）民委员会自愿参加新农保；年满60周岁次月起，可按月享受新农保待遇；基本养老保险标准为每人每月55元，由国家财政全额支付。2011年10月期间，被告人王X够身为天峨县人力资源和社会保障局城乡居民养老保险所的会计，利用职务之便，私拿城乡居民养老保险所空头支票，以虚列发放养老金形式，套取16万元农村养老保险金划入其个人信用社账户，后多次取出其套取的16万元农村养老保险金进行挥霍。
2014年7月1日，被告人王X够把16万元退缴到县财政支付中心往来账户，并于次日到天峨县人民检察院投案自首。天峨县人民检察院于2014年7月4日决定立案侦查，同月7日王X够将利息12916.96元退缴到天峨县人民检察院。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证，（1）天峨县人民检察院线索登记表及立案决定证实，被告人王X够贪污一案于2014年7月4日立案侦查。（2）天峨县2011年10月农村居民新发放养老金统计表及汇款凭证、农村信用社进账单、暂扣押款专用发票证实，被告人王X够套取农村居民养老金总额为16万元，其于2014年7月1日10时将该款退交到天峨县人民政府财政支付中心资金往来账户；于2014年7月7日将该款利息12916.96退交到天峨县人民检察院。（3）天峨县人民检察院协助查询存款、汇款通知书及回执证实，被告人王X够及韦靖芳个人账户资金信息变动情况。（4）天峨县人力资源和社会保障局峨人社干（2012）4号文件、天峨县人力资源和社会保障局公务员（参公）行政介绍信及调动通知书证实，被告人王X够在天峨县城乡居民社会养老保险所任会计、副所长，于2014年3月调到金城江区人力资源和社会保障局工作。（5）户籍证明证实，被告人出生于1981年3月29日，系完全刑事责任能力人。
2、证人证言，（1）证人宗志强、黄盛、张韩的证言证实，被告人王X够在任天峨县城乡居民养老保险所会计期间，虚列支出。并于2011年10月，利用出纳员张韩刚调入该所，业务尚未熟悉之机，向张韩要了空白支票后，将其虚列的16万元养老金转入其个人账户。经查账核实后，被告人王X够方于2014年7月1日将款项退缴到天峨县财政支付中心往来账户的事实。（2）证人韦婧芳的证言证实，被告人王X够从其账户中转出资金的事实。
3、被告人的供述和辩解，其于2010年6月调入天峨县城乡居民养老保险所，负责该所会计工作，2011年10月，其从档案柜内偷取了一张空头支票后，自己开具了支付养老金16万元的支票，到信用社将款项划入其个人账户内。套取16万元养老金之后，其于2012年开始多次将款项取出，供个人使用。2014年6月27日，其原工作单位通知其回原单位核对账务，其套取资金一事无从隐瞒，便与其妻要了十万元，与其妹借款75000元后，于2014年7月1日将款项退缴到天峨县财政支付中心往来账户，并于次日主动到天峨县人民检察院投案。
原判认为，被告人王X够身为国家工作人员，利用职务上的便利，以虚列发放养老金形式，套取16万元农村养老保险金划入其个人信用社账户，归自己使用，其行为已构成贪污罪。王X够主动到检察机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。王X够在检察机关立案前主动退缴其违法所得，且在庭上认罪态度较好，可从轻处罚。鉴于被告人王X够具有自首情节，且在检察机关立案前退回全部涉案赃款，有悔改表现，故决定对其减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项，第四十五条、第四十七条、第六十七条、第六十一条、第六十三条的规定，认定被告人王X够犯贪污罪，判处有期徒刑五年；涉案赃款利息12916.96元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
原审被告人王X够上诉提出的理由是，1、在司法机关尚未发现和掌握其任何犯罪线索的情况下，主动于2014年7月1日将其所套取的农村养老保险金退缴到天峨县财政支付中心，并于次日主动到天峨县人民检察院投案自首，后又于7月7日将涉案资金利息全部上缴到天峨县人民检察院。2、其因工作需要以个人名义设立城居保账户，将16万元养老金划入该账户，后因家庭困难取出使用，为应付上级检查虚列了养老金发放统计表进行了平账，其行为不构成贪污罪。3、其在天峨县人民检察院立案之前主动供述了自己的犯罪事实，当庭认罪，并积极退赃，具有悔罪表现，一审判决虽已对其减轻处罚，但仍量刑过重。4、请求二审法院纵观全案案情，给予其二次减轻处罚的机会，并对其适用缓刑。
河池市人民检察院出庭意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人王X够的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同，本案证据均经一审、二审当庭举证、质证、查证属实，本院予以确认。
针对上诉人王X够上诉提出其行为不构成贪污罪的理由，经审查，应当发放的养老金必须是从信用社账户直接转账到应当领取养老金居民的个人账户，不存在从信用社转账到单位个人账户的情况。即使要设立单位临时专户也应是以单位名义设立，不应以个人名义设立。况且，王X够以个人名义设立账户的事实，事先没有任何单位意志，其也没有汇报领导知晓，之后将16万元养老金划入个人账户一事未告知单位任何人，甚至在其调离原单位后也未将该笔款项告知接任其工作的出纳及单位相关领导。而且，平时的发放养老金统计表均由天峨县城乡居民养老保险所所长宗志强制作并手写签名，但涉案的16万元养老金发放统计表上的名字则是电脑打印，并且该项支出缺少相应的支票头、记账凭证、进账单、支出明细和银行账。此外，王X够在局领导多次催促下回原单位进行对账时，一开始以各种理由推托账不平的原因，直到相关人员说要将其移交相关部门处理时才老实承认错误。上述事实有证人宗志强、张韩、黄盛予以证实。王X够在侦查阶段供述其出任会计期间，出于侥幸的心理，未向领导请示汇报便以个人名义私设临时账户，利用刚参加工作的出纳即张韩尚未熟悉业务之机向其索要空头支票，将16万元养老金划入该账户，后将该笔款项取出使用，并制作了一份养老金发放统计表把账目做平。上述证据足以证实王X够利用其担任会计一职的便利，在未告知任何人的情况下，以虚列发放养老金形式将账目做平，套取16万元农村养老保险金划入其个人账户，据为己有的目的明显，王X够的行为已构成贪污罪。故王X够辩解其行为不构成贪污罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王X够身为国家工作人员，在担任天峨县人力资源和社会保障局城乡居民养老保险所会计期间，利用职务之便，以虚列发放养老金形式，套取16万元农村养老保险金占为己有的事实清楚，证据确实、充分，足以认定，其行为已构成贪污罪。原判定罪准确。其犯罪数额在十万元以上，依法应当在十年以上有期徒刑量刑。王X够在作案后主动到天峨县人民检察院投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或者减轻处罚，王X够能够积极退赃并上缴涉案赃款利息，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据王X够犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，决定对其减轻处罚。原判已经充分考虑王X够具有自首、主动退赃及退赔违法所得等从轻、减轻处罚情节，并已给予其减轻处罚，从宽的幅度已较大，量刑适当，王X够再以此理由要求对其减轻处罚并适用缓刑没有事实和法律依据，本院不予支持。原判适用法律正确，审判程序合法，应予维持。河池市人民检察院的出庭建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李治宏
审 判 员 甘耐芬
代理审判员 秦冬英
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 韦兴惠