福建省将乐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）将刑初字第150号
公诉机关福建省将乐县人民检察院。
被告人肖某甲，男，住福建省将乐县。因本案于2014年4月30日被福建省将乐县公安局刑事拘留，同年6月4日福建省将乐县人民检察院作出不批准逮捕决定，同日被福建省将乐县公安局取保候审；同年9月1日由福建省将乐县人民检察院取保候审；同年10月16日由本院决定取保候审。
被告人陈某甲，男，住福建省将乐县。因本案于2014年6月5日被福建省将乐县公安局取保候审，同年9月1日由福建省将乐县人民检察院取保候审，同年10月16日由本院决定取保候审。
福建省将乐县人民检察院以将检林刑诉（2014）1018号起诉书指控被告人肖某甲犯非法收购国家重点保护植物罪和危险驾驶罪、被告人陈某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，于2014年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，于2014年10月28日依法组成合议庭并适用简易程序公开开庭进行了审理。福建省将乐县人民检察院指派代理检察员邱岑出庭支持公诉，被告人肖某甲、陈某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省将乐县人民检察院指控：
一、非法出售、收购国家重点保护植物
2013年10月份以来，犯罪嫌疑人谢某某（另案处理）多次到将乐县万安镇寺许村与被告人陈某甲商议，由陈某甲将已被将乐县公安局依法暂扣在其家中的红豆杉原木二桐、红豆杉树蔸一个出售给谢某某。2013年12月间，谢某某与被告人肖某甲及肖某乙（另案处理）商议，三人一起将陈某甲家中放置的红豆杉原木及红豆杉树蔸收购并转卖赚钱。2014年1月7日，肖某乙联系了泉州一买家，由谢某某带肖某甲、肖某乙及泉州的买家到万安镇寺许村陈某甲家中看过红豆杉原木及红豆杉树蔸后，当天晚上，谢某某、肖某甲、肖某乙三人商定，以人民币115000元（其中113000元为陈某甲出售上述红豆杉及红豆杉树蔸的实际价格，另2000元归谢某某）向陈某甲将上述红豆杉及树蔸买来，再以160000元的价格卖给泉州的买家。扣除部分费用后，谢某某非法获利16000元，肖某甲、肖某乙各非法获利14000元。经鉴定，上述二桐红豆杉原木材积1.143立方米，折立木材积1.5875立方米，红豆杉树蔸一个伐口口径为75厘米。案发后，陈某甲主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，并退出非法所得113000元；肖某甲到案后亦如实供述了自己的犯罪事实，并退出非法所得14000元。
另查明，本案在审理过程中，被告人肖某甲、陈某甲已各自动履行生态复绿补植林木二亩。
上述事实，被告人肖某甲、陈某甲在开庭审理过程中均无异议，且有书证将乐县公安局森林分局提供的《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》、《户籍证明》、《说明》、《扣押清单》、《肖某乙账户往来情况》、《提取笔录》；同案人谢某某的供述；证人陈某乙、涂某某、熊某某、李某某、肖某丙、肖某丁的证言；将乐县林业规划队的《鉴定意见书》；将乐县公安局森林分局的勘验笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、危险驾驶
2014年1月9日19时许，被告人肖某甲驾驶车牌号为闽G5V3**号二轮摩托车，从将乐县委党校附近自己的家中出发前往将乐县水南镇方向，行经将乐县古镛镇南门头皇朝路口路段时换由该车的乘坐人员杨某某驾驶。后杨某某驾驶该车行至将乐县水南镇梦圆皇宫路段时，与一部车牌号为闽FX95**的小货车相撞。经福建行健司法鉴定所检测，肖某甲的血样乙醇含量为110.19mg／100ml。肖某甲到案后如述供述了自己的上述犯罪事实。
上述事实，被告人肖某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有书证将乐县公安局提供的《受案登记表》、《到案经过》、《户籍证明》、《机动车信息》、《驾驶证信息》、《保险单复印件》、《血样提取登记表》；证人邹某某、杨某某的证言；《涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表》、《车辆检验鉴定报告及乙醇含量鉴定报告书》、《道路交通事故认定书》、《福建行健司法鉴定所关于肖某甲的血样乙醇检验报告》；现场勘查笔录、现场照片、现场图及视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖某甲违反国家法律规定，伙同他人非法收购国家一级重点保护植物南方红豆杉原木二桐（折立木材积1.5875立方米）及国家一级重点保护植物南方红豆杉树蔸一个，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪。公诉机关指控其犯非法收购国家重点保护植物罪的犯罪事实和罪名成立。被告人陈某甲违反国家法律规定，非法出售国家一级重点保护植物南方红豆杉原木二桐（折立木材积1.5875立方米）及国家一级重点保护植物南方红豆杉树蔸一个，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪。公诉机关指控其犯非法出售国家重点保护植物罪的犯罪事实和罪名成立。肖某甲违反国家法律规定，醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，公诉机关指控其犯危险驾驶罪的犯罪事实和罪名亦成立。肖某甲到案后，能如实供自己的犯罪事实，可以从轻处罚；且退出非法所得14000元，并已履行生态复绿补植林木，亦属悔罪表现，具有酌情从轻处罚的情节。陈某甲在案发后，能主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，具有法定从轻处罚的情节；且退出非法所得113000元，并已履行生态复绿补植林木，亦属悔罪表现，具有酌情从轻处罚的情节。肖某甲一人犯数罪，应数罪并罚。对于二被告人的上述情节，本院在量刑时一并予以考虑。根据肖某甲、陈某甲的犯罪情节、悔罪表现及所具有的社区矫正条件，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以对肖某甲、陈某甲适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第一百三十三条之一第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人肖某甲犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币一千元。决定合并执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决确定之日起一个月内缴清。）
二、被告人陈某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决确定之日起一个月内缴清。）
三、被告人肖某甲退出的非法所得人民币一万四千元，被告人陈某甲退出的非法所得人民币十一万三千元，予以追缴，由福建省将乐县公安局森林分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁建康
审 判 员 应 勇
人民陪审员 廖国斌
二〇一四年十一月四日
书 记 员 何 韬
附：本判决所依据的法律条款
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反森林法的规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
二、最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条《中华人民共和国刑法》第三百四十四条规定的”珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。