福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第1080号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市水南街480号加成世纪园（丽景水岸）裙楼4层401号及1层12号，组织机构代码70527339-1。
代表人吴龙生，总经理。
委托代理人吴积仁，福建联政律师事务所律师。
委托代理人苏应秋，福建联政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吕耀祯，男，1947年1月6日出生，汉族，务农，住南平市建阳区。
原审被告吴应华，男，1973年10月28日出生，汉族，驾驶员，住南平市建阳区。
原审被告福建武夷沥青混凝土有限公司，住所地南平市建阳区闽北经济开发区办公大楼内，组织机构代码56337179-6。
法定代表人苏玉笔，董事长。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称平安财保南平公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服南平市建阳区人民法院（2015）潭民初字第473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财保南平公司的委托代理人吴积仁，被上诉人吕耀祯，原审被告吴应华到庭参加诉讼。原审被告福建武夷沥青混凝土有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
被上诉人吕耀祯原审诉请：判令吴应华和福建武夷沥青混凝土有限公司共同赔偿吕耀祯的经济损失96725元；平安财保南平公司在交强险范围内承担赔偿责任，在商业险范围内承担支付责任。
原审判决查明，2014年4月21日17时15分，吴应华驾驶闽H830**号重型特殊结构货车，从建阳市（现南平市建阳区）赤岸往回瑶方向行驶，途经嘉禾大道火车站路口，右转弯时与同向的吕耀祯驾驶的690R电动车发生刮擦，造成吕耀祯受伤、690R电动车损坏的交通事故。该事故经建阳市公安局交警大队认定，吴应华负事故全部责任，吕耀祯不负事故责任。吕耀祯受伤后即被送往建阳市立医院，于当日被送往南平市第二医院，住院治疗225天，其中2014年4月21日至2014年8月19日吕耀祯在急诊科治疗，2014处8月19日转康复科治疗，直至吕耀祯出院。出院诊断：1、全身多处挫伤，2、胸部闭合性损伤、右侧第7、8、9肋骨骨折，3、右侧第5掌骨基底部骨折，建议休息六个月，加强营养，择期门诊复查。吕耀祯的医疗费共计42937.91元，除药物“参芎葡萄糖注射液”等部分用药费用4758.84元与外伤治疗无关外，其余用药属外伤针对性、辅助、营养性用药，与交通事故外伤存在因果关系，平安财保南平公司支付了医疗费10000元，福建武夷沥青混凝土有限公司支付了医疗费30937.91元。肇事车辆闽H830**号重型特殊结构货车登记车主为福建武夷沥青混凝土有限公司，吴应华系其雇佣的驾驶员。该车在平安财保南平公司投保机动车交通事故强制责任保险，保险期间自2014年1月17日至2015年1月16日止；投保商业第三者责任保险及不计免赔险，保险金额为1000000元，保险期间自2014年1月17日至2015年1月16日止。2013年6月8日吕耀祯与建阳市通运运输有限公司签订《雇用合同》，建阳市通运运输有限公司雇用吕耀祯为内勤打杂人员，期限2年，从2013年6月8日至2015年6月7日，工作时间为8时30分至17时30分，每月工资2000元，包含电话补贴100元，吕耀祯实际领取工资为2100元。2014年4月1日吕耀祯与建阳市我家宾馆签订《聘用合同》，建阳市我家宾馆聘用吕耀祯为夜班保安员，期限1年，从2014年1月1日至2014年12月31日止，上班时间为每晚23时30分至第二天7时30分，每月工资1500元。在吕耀祯住院及休息期间，建阳市通运运输有限公司和建阳市我家宾馆均未发放工资给吕耀祯。建阳市2014年度单位从业人员平均劳动报酬为33299元／年。
原审判决认为，公民的健康权受法律的保护。吴应华驾驶机动车造成吕耀祯受伤，负事故的全部责任，应承担赔偿责任。吴应华系福建武夷沥青混凝土有限公司雇佣的驾驶员，其因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，因此，吕耀祯的损失应由福建武夷沥青混凝土有限公司承担赔偿责任。吕耀祯诉请要求吴应华和福建武夷沥青混凝土有限公司共同承担赔偿责任，缺乏法律依据，不予支持。肇事车辆在平安财保南平公司投保机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任险，并投不计免赔险，吕耀祯的损失应由平安财保南平公司在保险范围内承担。吕耀祯诉请要求平安财保南平公司在机动车强制责任保险范围内承担赔偿责任，在商业险范围内承担支付责任，于法有据，予以支持。吕耀祯主张医疗费42937.91元，平安财保南平公司辩解，非医保及自付比例费用根据保险合同应由投保人承担赔偿责任，但未提供证据证明吕耀祯非医保及自付比例费用金额，对该辩解不予采纳。吕耀祯主张按每天60元标准计算住院伙食补助费无依据，应参照南平市建阳区国家机关一般工作人员的出差伙食补助建阳辖区范围内每天20元予以确定。吕耀祯主张按每天108元标准计算护理费未提供证据证明，因此护理费应按每天91.20元计算（33299元／年÷365天）。吕耀祯主张营养费6750元，根据吕耀祯的年龄及伤情酌情确定5000元。吕耀祯主张按每天5元标准计算住院期间的交通费1125元，无法律依据，平安财保南平公司认可300元，故确定交通费为300元。吕耀祯发生事故时已满67周岁，但有提供证据证明其仍有参加劳动并因本起事故收入减少，因此，吕耀祯主张误工损失，予以支持。吕耀祯主张按每天120元标准计算有误，根据吕耀祯提供的证据，吕耀祯在建阳市通运运输有限公司工作工资构成为基本工资2000元加上电话补贴100元，吕耀祯受伤住院及休息期间不存在补贴情况，因此应按基本工资2000元计算损失；吕耀祯在建阳市我家宾馆聘用时间至2014年12月31日，之后不产生收入减少损失。吕耀祯的医疗费中“参芎葡萄糖注射液”等部分用药费用4758.84元与治疗外伤无关联，应予以扣除。综上，吕耀祯因本起事故造成的损失为：医疗费38179.07元、住院伙食补助费4500元（20元／天×225天）、护理费20520元（91.2元／天×225天）、误工费39156.03元［65.75元／天×（225＋180）天）＋49.32元／天×（225＋29）］，营养费5000元、交通费300元，以上共计107655.10元，平安财保南平公司已支付给吕耀祯10000元，福建武夷沥青混凝土有限公司已支付给吕耀祯30937.91元，该款冲抵保险公司的理赔款，因此吕耀祯未获赔偿的损失为66717.19元。对吕耀祯诉请超过规定的数额，不予支持。根据保险条款，平安财保南平公司对本案诉讼费用不负担。福建武夷沥青混凝土有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司应于判决生效后十日赔偿吕耀祯因交通事故造成的各项经济损失66717.19元。二、驳回吕耀祯的其他诉讼请求。
上诉人平安财保南平公司上诉称，一、被上诉人吕耀祯不存在误工损失。吕耀祯虽提供证据证明其在受伤前的工作及收入情况，但没有提供相应工资支付凭证，正常人不可能晚上在宾馆值班，白天又到交通运输公司跟车，一天24小时在上班不合常理。根据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》的规定，吕耀祯的误工期最长不超过90天，原审判决按405天计算误工期限，时间偏长。二、关于护理期限问题。吕耀祯从2014年6月26日开始在急诊科进行康复治疗，于同年7月24日转康复科至出院。吕耀祯在急诊科、康复科只进行穴位贴敷、普通针刺、推拿等康复治疗，没有实际用药，治疗后就回家，没有住院，不需要专人护理，因此，合理的护理期应从2014年4月21日至2014年6月26日，共计65天。上诉人向一审法院申请对吕耀祯的护理期限进行鉴定，一审法院没有同意，程序违法。三、吕耀祯实际住院天数应为65天，原审判决按225天计算住院伙食补助费，明显偏高。四、吕耀祯的营养费应当为500元。五、鉴定费应由吕耀祯负担。一审法院未认定鉴定费用，也未判决由哪方承担不当。请求撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿吕耀祯5269.16元。
被上诉人吕耀祯答辩称，吕耀祯分别在建阳市通运运输有限公司及建阳市我家宾馆二处上班是事实，吕耀祯没有说谎。吕耀祯晚上12点开始在建阳市我家宾馆上班，宾馆有监控摄像可以为证。吕耀祯原先每个月都有收入，现因手部受伤丧失劳动能力，无法再工作了。吕耀祯的住院天数是客观真实的，吕耀祯在住院期间离开医院是因为需要换洗衣服，但大部分时间在医院。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告吴应华答辩称，没有意见，由法院依法判决。
原审被告福建武夷沥青混凝土有限公司未陈述答辩意见。
经审理查明，对一审判决认定的事实，除上诉人平安财保南平公司对原审认定吕耀祯的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的数额提出异议，并认为原审遗漏认定鉴定费，其余事实各方当事人均无异议。本院对当事人没有异议的事实予以确认。上诉人在二审期间对有异议的事实没有提供新的证据证明。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。被上诉人吕耀祯于2014年4月21日至2014年12月2日在南平市第二医院住院治疗225天，医疗机构出具证明建议休息180天，有医疗机构出具的住院凭证及病历可以确定，一审法院确定吕耀祯的误工时间为405天，符合法律规定。吕耀祯于一审提供的证据能够证明其在城镇务工，存在误工损失的事实，上诉人平安财保南平公司虽提出质疑，但未能提供有效反驳证据证明，本院不予以采信。上诉人主张吕耀祯不存在误工损失及误工天数有误的上诉理由不成立，本院不予采纳。
《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定，当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。本案被上诉人吕耀祯于2014年4月21日至2014年12月2日在南平市第二医院住院治疗225天的事实清楚，上诉人平安财保南平公司认为吕耀祯实际住院65天，其余160天不需要住院，亦不需要专人护理，并以此为由，申请对吕耀祯的护理期限进行鉴定，但上诉人主张的该项事实与客观事实不符，且该项申请并不属于需通过鉴定才能查明案件事实的专门性问题，故一审法院未准许上诉人的鉴定申请，并按吕耀祯实际住院天数确定其护理期限适用法律正确，程序并无不当，上诉人于二审申请对吕耀祯的护理期限进行鉴定，本院亦不予准许。上诉人关于护理费问题的上诉请求不成立，本院不予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。据此，一审法院根据被上诉人吕耀祯实际住院225天认定其住院伙食补助费，符合法律规定。上诉人平安财保南平公司主张吕耀祯实际住院65天与事实不符，故上诉人请求按65天计算吕耀祯的住院伙食补助费缺乏事实依据，本院不予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人吕耀祯因机动车交通事故而受伤，其就诊的医疗机构医嘱明确吕耀祯需要加强营养，一审法院根据吕耀祯的伤情酌情确定其营养费符合法律规定，并无不当，上诉人平安财保南平公司主张变更吕耀祯营养费的上诉理由，本院不予采纳。
关于鉴定费用承担的问题，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，鉴定费不属诉讼费用范畴，在诉讼过程因鉴定产生的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接交付给鉴定机构。上诉人平安财保南平公司在原审以该鉴定结论作为抗辩依据，但未就鉴定费提起反诉请求，故一审法院对该鉴定费用未作出处理并无不当。
综上，上诉人平安财保南平公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。对当事人没有提出上诉的原审判决内容，本院不予审查，原审判决结果可以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1336元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乐 芳
审 判 员 陈志勇
代理审判员 邱方平
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 叶晓桐
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。