江西省吉安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0821刑初138号
公诉机关江西省吉安县人民检察院。
被告人吴某。因本案于2018年5月4日被吉安县森林公安局取保候审。现居家中。
辩护人王晓阳，江西庐陵律师事务所律师。
被告人卢某1。因本案于2017年10月23日被吉安县森林公安局取保候审。现居家中。
被告人卢某2。因本案于2017年10月13日被吉安县森林公安局刑事拘留，同年10月23日被吉安县森林公安局取保候审。现居家中。
被告人卢某3。因本案于2017年10月13日被吉安县森林公安局刑事拘留，同年10月23日被吉安县森林公安局取保候审。现居家中。
被告人卢某4。因本案于2017年10月23日被吉安县森林公安局取保候审。现居家中。
被告人卢某5。因本案于2017年10月23日被吉安县森林公安局取保候审。现居家中。
江西省吉安县人民检察院以吉县检公诉刑诉（2018）138号起诉书指控被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2018年6月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张万军出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人王晓阳、被告人卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年9月12日，吉安县敦厚镇乌石村严坑自然村开始修建村口的门边塘水库，因水库堤坝上有樟树，施工方提出无法继续施工下去，并通知了严坑自然村村民被告人卢某3，卢某3到达现场后打电话向乌石村党支部书记被告人吴某及严坑自然村村小组长被告人卢某2如实反映情况，二人均要求施工方直接砍伐堤坝上的樟树，但施工方未同意并停止了施工。9月13日下午，吴某打电话安排卢某2组织人员把堤坝上的樟树砍伐。9月14日晚，吴某再次打电话催促卢某2组织人员砍伐樟树。当晚，被告人卢某1、卢某2、卢某4、卢某5等人经过商议，决定次日早上砍伐堤坝上的樟树。9月15日清晨，由卢某1带头携带手锯、柴刀，与卢某2、卢某3、卢某4、卢某5五人先后一起到门边塘水库，将堤坝上的5株樟树进行了砍伐。
经鉴定，被非法采伐的5株棵樟树属国家二级重点保护植物-香樟，其立木蓄积为1.7112立方米。
公诉机关指控上述事实，向法庭提交了常住人口信息，前科证明，归案情况说明，扣押决定书、扣押清单、提取笔录及卢某2手机通话录音，接受证据材料清单及照片，施工承包合同书，鉴定意见书，现场勘验笔录、示意图及照片，证人周某、彭某1、彭某2等人的证言，被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5的供述与辩解等相关证据予以证实，指控认为，被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款之规定，均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，应依法判处。
被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5对公诉机关的指控均不持异议。
辩护人王晓阳对公诉机关指控被告人吴某犯非法采伐国家重点保护植物罪不持异议，但辩称：1、被告人吴某是为了集体公共利益需要而犯罪，其主观恶性小；2、被告人吴某只是对被告人卢某2有指使砍伐意思表示，随后二人一致决定不去砍了，存在犯罪终止情节，之后的砍伐行为与吴某的指使行为没有因果关系；3、被告人吴某能如实供述，当庭认罪、悔罪。综上，建议法庭对被告人吴某免于刑事处罚。
经审理查明：
2017年9月12日，吉安县敦厚镇乌石村严坑自然村村口的门边塘水库开始修建，当日下午2时许，施工人员发现水库堤坝上有樟树影响施工，电话通知严坑自然村村民被告人卢某3，卢某3到达现场后要求施工人员继续施工，施工人员未同意，卢某3先后打电话向严坑自然村村小组长被告人卢某2和乌石村党支部书记被告人吴某如实反映情况，二人均要求施工人员想办法继续施工，施工人员表示堤坝上的两棵樟树不倒掉就无法施工，并停止了施工。9月13日下午4时47分，吴某打电话给卢某2，建议卢某2晚上回家后与卢某3商量把堤坝上的两棵樟树砍伐。9月14日晚6时22分，卢某2打电话告知吴某，说严坑自然村村民不同意自己村单独去砍伐樟树，要求吴某叫乌石自然村的人一起去，吴某坚持由严坑自然村的人单独去，并表示万一不敢去砍就算了。当晚，严坑自然村村民在聊天时谈及水库堤坝上樟树的事，除被告人卢某1外，其他村民仍表示樟树不能砍。9月15日凌晨，卢某1携带一把手锯和一把柴刀前往水库堤坝，卢某2得知卢某1已前往堤坝砍伐樟树后，电话通知卢某3、卢某4、卢某5前去帮忙。后被告人卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5五人将门边塘水库堤坝上的5株樟树予以砍伐。
经鉴定，被非法采伐的5株棵樟树属国家二级重点保护植物-香樟，立木蓄积总计1.7112立方米。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、常住人口信息，证实被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5的身份信息等基本情况。
2、前科证明，证实未发现被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5有违法犯罪记录。
3、归案情况说明，证实被告人吴某、卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5均系书面传唤接受审查。
4、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、卢某2手机通话录音光盘及文字说明，证实案发后公安机关决定对被告人卢某2使用的ViVo牌手机（号码为139××××1623）一台予以扣押，并从中提取被告人卢某2与被告人吴某（电话号码为139××××0378）2017年9月13日16时47分（通话时长3分51秒）和2017年9月14日18时22分（通话时长3分12秒）二段通话录音，将此刻录光盘留存并制作书面文字说明。9月13日的录音证实，吴某说今天这个老板（承包方）过来了，我在那里，你大伯卢某1也在那里，老板的意思是要我们自己晚上偷偷的去锯掉，锯掉之后把树干弄走，把树枝丢在旁边，然后他过两天才会来弄，要不然他不敢弄，他说他在很多地方吃过亏。并说要不你晚上回来跟卢某3商量一下晚上去搞。卢某2说我昨晚跟卢某3说了，他说他也是这个意思。吴某说，这个老板也是这样说的。你大伯当时也在，也是这样说的，他说这怕什么阿，坐班房我去，我说这不是你去的事。你跟卢某3商量下去弄。卢某2说，你们乌石村也要派人来吧？吴某说，乌石村不要派人去，越少人知道越好。卢某2问是不就是锯了两棵大的？吴某说锯掉两棵大的。9月14日的录音证实，卢某2说其昨晚叫他们一起来，他们说这是两个村的事，乌石村也要派两个人过来。吴某说不要，人越多越不好，万一你不敢去那就算了，做个这样的事也是这么麻烦，看修得成就修，修不成就弄一下这个涵管作数。
5、接受证据材料清单及照片，证实案发后被告人卢某1提交了作案工具柴刀和手锯各一把，公安机关接受并拍照的事实。
6、施工承包合同书，证实敦厚镇乌石村严坑自然村门边塘水库属吉安县小型农田水利重点县建设项目部发包的工程之一。
7、现场勘验笔录、示意图及照片，证实案发现场的情况。
8、鉴定意见书，证实被非法采伐的5株樟树均为香樟，属国家二级重点保护野生植物，立木蓄积量合计1.7112立方米。
9、证人周某（乌石村委会干部）的证言，证实乌石村严坑自然村修建的水库叫门边塘水库，堤坝上的樟树是什么时候砍伐的其不知道，2017年9月20日，其到严坑村开展工作，看到堤坝上还有樟树的树枝，刚好当晚其和吴某书记在一起，吴某要其打个电话给卢某2问堤坝上的樟树枝是怎么回事，要卢某2他们处理掉。公安机关整理并出示的2017年9月20日18点52分其跟卢某2的通话录音属实。
10、证人彭某1的证言，证明其为彭某2老板在吉安县敦厚镇乌石村委会严坑村水库上做监工，登记挖机工作时间。2017年9月12日下午，挖机师傅做事的时候发现有樟树挡住路，进不去，其打电话给严坑村的队长（姓名不清楚，电话号码是135××××3786），跟他说这里有樟树挡路我们不能施工。队长说你不做我有什么办法。然后我们把挖机停在一边停工了。第二天早上彭某2老板交代我们挖完水库边的排水沟，就离开了施工现场。9月18日我们再次去施工的时候，这个坝上的樟树已经给倒掉了，两棵樟树树干在坝上。
11、证人彭某2的证言，证明其通过在吉安县水利局竞标得到吉安县敦厚镇乌石村委会严坑村水库施工项目，2017年9月12日开始施工，其安排堂兄彭某1在工地上监工，第一天做了半天事，彭某1向其报告说施工范围内有樟树，其当时就说不要做了。9月17日，其接到乌石村委书记的电话（号码为139××××0378），他说现在可以施工了，然后其安排彭某1带挖机师傅再次去施工。
12、证人赵某的证言，证明2017年9月12日下午其开挖机在吉安县敦厚镇乌石村委会严坑村水库上施工，施工一个小时左右发现有两棵樟树当在了路中间，挖机过不去就停工了，工地的监工就跟村里的队长打电话，叫村里人过来看一下，然后村里就过来了一个人，那个人就说要其想办法继续搞，其说不行，要过去这两棵樟树一定要倒了才行。僵持了一会儿，这个村里人就用手机向他们村委会的吴某书记通电话，然后他让其接电话，书记也要其想办法继续做下去，其回答做不下去，然后把挖机停在沟边便回去了。第二天早上其把挖机装走的时候顺便帮他们把沟给挖通了。
13、证人肖某1（乌石自然村村民）的证言，证明2017年9月份，乌石村与严坑村补修水库，施工的第一天，其和严坑村的卢某1两人在修水库的边上玩，我们村委的书记吴某就叫我们两人招呼一下这里施工。当天因为现场有樟树，挖机师傅就说有樟树不能挖了。大约在第二天，其和卢某1二人就说不锯掉这些樟树会影响施工，当天上午其在卢某1家里玩时，就帮他校正了两手锯。其第三天去水库上看时，这几棵樟树已经砍掉了。
14、证人肖某2（被告人卢某3的妻子）的证言，证明那天堤坝上发现樟树不能施工之后，施工人员停工回家了，有一天晚上，村里几个人刚好凑到一起议论是否剁樟树的事，其说樟树剁不得，隔壁村有人剁樟树坐牢了。过了两天，大伯卢某1来其家里聊天说坝上的樟树怎么还没有砍掉，其说砍樟树要坐牢，大伯说怕鬼啊，你们怕鬼我就来带头，到时候你们过来帮一下忙。过了一两天，他们就到堤坝上把樟树砍掉了。
15、被告人吴某的供述与辩解，供称2017年9月13日因为乌石村委会严坑村水库堤坝停工了，施工老板找其说施工不了，有一棵樟树挡住了没法施工，没人告的话就把这个樟树搞掉去，其当时就打电话给严坑村的队长卢某2，把这句话告诉他，他说在外面做事，其说你晚上回去就和村里的年轻人商量下看这个树怎么弄掉。9月14日卢某2打电话给其说，他们严坑村村民经过商量，村民说樟树砍不得而且也没有油锯，用手锯不好锯，而且修水库是两个村的事，乌石村也应该派人过来一起砍伐樟树。其当时就说“砍樟树这个事，人越多越不好，而且这个项目争取过来也很不容易，如果樟树在堤坝上，那就让它在那里，那水库修的了就修，修不了这个事就算了。”后其说了“不去砍，就不要去砍了，这个水库做完这个涵管就算了。”其和卢某2的通话有录音，以录音为准。
16、被告人卢某1的供述与辩解，供称2017年9月12日有挖机到其村上修水库施工，其和乌石自然村肖某1两个老人在工地上监督做事，后来因为堤坝上有樟树不能施工，其就跟卢某2说“堤坝上有樟树，施工就不能进行，是不是要去把樟树倒掉。”当时建泉没有做声。过了几天，其在卢某4家门口跟清泉夫妻俩和水泉夫妻俩说“如果堤坝上的樟树不剁掉，挖机就过不去，水库就修不成。”当时水泉老婆说“能不能剁樟树啊，剁樟树是犯法的事。”其当时就说“剁得，是为了公家的事，两个村庄受益。”说完这句话其就回去了。第二天早上天刚亮，其就带了一把手锯，一把柴刀去堤坝上，经过建泉家门口时，其就对着建泉家的房子喊了一句“建建（卢某2），我去了。”然后其就去堤坝上砍树了，其先用手锯锯了一棵树，快锯断的时候，卢某2也到了堤坝上，然后他帮其把这棵树推倒。之后水泉、清泉、新泉都来到了堤坝上，之后堤坝上的其他樟树是大家一起轮流砍伐的，有的锯树，有的劈枝，一直到7点钟左右，这些樟树就砍完了。我们砍伐的樟树是野生的。
17、被告人卢某2的供述与辩解，供称2017年9月12日政府派了挖机到其所在的乌石村委会严坑村维修村口的水库，当天挖机差不多挖到一大半的时候发现了2棵樟树影响了施工。在水库施工停工之后，其接到书记吴某的电话，他在电话里对其说“今天承包水库施工的彭老板过来了，我听他说他在其他地方施工的时候碰到樟树的话，一般都是晚上偷偷的去把樟树砍了。一般都不会有事，我觉得你们村去商量一下，找几个人晚上去把堤坝上的樟树砍了。”当天晚上其回家的时候，特意到堤坝上看了一下，看到堤坝上确实有四五棵樟树。其找村里的水泉、清泉、新泉等人商量怎么处理堤坝上的樟树，他们都说樟树砍不得。第二天其给书记打了一个电话，其在电话里对书记说“村里的人说樟树砍不得，都不敢去砍，修水库是严坑、乌石两个村的事，要砍的话也要叫乌石村的人一起去砍。”书记在电话里说“人多了反而不好，你们村自己去砍了坝上的樟树。”然后其说不敢去，书记在电话里对其发火说“叫你们去砍两棵樟树你们也不愿意，我去帮你们争取这个项目也不容易，万一不砍就算了，这些树就让它在那里，这个水库修好这个涵管就算了。”晚上其下班回家，其大伯卢某1到其家对其说“我已经跟梅芝（水泉老婆），还有其他人说好了，这几棵樟树你们不敢去砍的话，我带头去砍，你们在旁边给我帮一下忙就好。”因为他是其大伯，年纪也有80多岁，我们考虑到他的人身安全，就答应了在他砍树的时候帮忙。于是在9月15日早上，其大伯带头带了柴刀、手锯到堤坝上砍樟树，其就打电话通知了卢某3、卢某4、卢某5。早上大概7点钟左右砍完樟树其就打电话给书记。2017年10月23日，其从看守所出来的时候，办案民警把其被扣押的手机里的通话录音播放给其听了。
18、被告人卢某3的供述与辩解，供称2017年9月12日，挖机师傅来其所在的严坑自然村修水库，因为其是做泥工，想做水库上的涵管，其就留了一个电话号码给施工方管事的，下午施工方管事的打电话要其过去一下，其去了现场，原来是堤坝上有樟树挡住了过不去，其就要他把樟树挖掉，挖机师傅说挖不得，挖了樟树会坐牢，然后其就打电话给书记吴某和队长卢某2，书记和队长都在电话里说要挖机师傅把堤坝上的樟树挖掉。挖机师傅知道樟树不能动，就和管事的一起停工离开了现场。过了两天，其听卢某2说“书记要我们村的人自己去把这些樟树处理掉”。2017年9月15日或16日早上刚天亮，卢某1拿了柴刀和手锯先到堤坝上锯樟树，过了半个小时之后，卢某2给其打电话说“大伯已经去堤坝上砍樟树了，我们一起过去帮忙。”然后其就到堤坝上去，到堤坝的时候，卢某1和卢某2已经在堤坝上砍树了，卢某1已经锯倒了一棵小樟树，随后卢某5、卢某4都来了堤坝上。我们几个人用卢某1带的手锯和柴刀轮流将堤坝上的樟树锯倒。
19、被告人卢某4的供述与辩解，供称砍樟树的前一天晚上，其和卢某3、水泉老婆、卢某2、卢某5、卢某1在其所在的严坑村空地上，当时建泉就说堤坝上有两棵樟树影响施工，要我们想办法去处理这几棵樟树。当时我们建议说这几棵樟树不能动，会涉及到犯法，如果要弄，要两个村一起去弄，一起承担责任。水泉老婆也说了反对意见。卢某1在我们持反对意见时就离开了。9月15日早上，大伯卢某1在其家大门口叫其起来，其当时没有马上起来，后来卢某2又打电话叫其起床说“大伯已经到堤坝上砍樟树了，我们过去帮一下忙。”然后其就起床。其到的时候，卢某1和卢某2已经在堤坝上了，现场已经锯倒了一棵樟树，卢某1正用柴刀砍另一棵樟树，卢某2在旁边协助推倒这棵樟树，其协助砍了几刀那棵樟树，一起推倒那棵樟树。随后卢某3、卢某5先后来到堤坝上，然后和卢某3、卢某5一起把樟树的树干抬到水泥路边上。卢某1正在锯第三棵樟树，其发现他很累了，就去换他，帮忙锯倒了第三棵樟树，当时建泉或水泉也帮忙锯了一下第三棵樟树。在锯第四棵樟树的时候其在抬树，没有注意是谁锯的。新泉当时在现场负责用刀将树枝劈掉，用柴刀将树干砍成段，方便搬运。
20、被告人卢某5的供述与辩解，供称砍樟树的前一天晚上吃过晚饭，其和清泉、建泉、水泉、水泉老婆在清泉家门口的枫树下的空地上聊家常，后来其大伯卢某1来了之后说修水库的坝上有两棵樟树挡住了路，不能施工，要我们一起去把这几棵樟树给砍了。水泉老婆说砍不得，春福说你们怕个鬼，你们不敢，我去砍。2017年9月15日早上，其接队长建泉的电话，叫我们一起到水库坝上去砍樟树。其到坝上的时候，看见卢某1、卢某2、卢某4已经到坝上了，之后卢某3才来了。刚到坝上的时候，其看见已经有两棵樟树给砍倒了，然后其看见建泉和清泉在劈枝叶，卢某1用锯在锯另一棵小的樟树。然后其上前帮忙把这些枝叶清到坝脚下去，并把砍倒的樟树用锯锯成一段段。
上述证据均经当庭举证、质证，证据来源合法、客观真实，能够证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人卢某1、卢某2、卢某3、卢某4、卢某5违反国家森林法规定，非法采伐国家二级重点保护植物香樟5株，五被告人的行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪；被告人吴某身为村一级组织的领导，无视国家法律，对于砍伐樟树之事，在主观上存在明显故意，客观上起到了引导作用，其行为构成非法采伐国家重点保护植物罪共犯。公诉机关对六被告人的指控罪名成立。在本案共同犯罪中，应按一般共同犯罪并根据各被告人在共同犯罪中所处的地位及作用大小予以惩处。鉴于六被告人到案后均能如实供述自己的罪行并当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人卢某1系已满七十五周岁的人犯罪，依法可对其从轻处罚，应同时宣告缓刑。结合其他五被告人的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性等，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，并经社区矫正调查同意监管。辩护人王晓阳建议法庭对被告人吴某免于刑事处罚的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中国人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第十七条之一、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人吴某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人卢某1犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人卢某2犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人卢某3犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人卢某4犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元；（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人卢某5犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 肖红星
人民陪审员 李鑫祥
人民陪审员 赖高峰
二〇一八年八月三十日
书 记 员 肖 强
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条具有下列情形之一的，为“情节严重”：
（一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；
……。