山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋07刑终14号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某某，男，汉族，本科文化，中共党员，2011年7月21日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局榆次分局刑事拘留，2011年8月4日被该局依法取保候审，2012年8月4日被晋中市榆次区检察院依法取保候审，2014年5月28日被监视居住，同年11月28日被榆次区人民法院依法取保候审。2015年11月26日被榆次区人民法院依法决定逮捕，同年11月27日被依法执行逮捕，现羁押于晋中市看守所。
辩护人刘俊峰，上海郭军律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人杨某荣，男，1942年2月7日出生于山西省浑源县，汉族，小学文化。
诉讼代理人徐忠锋，系山西汇杰律师事务所律师。
诉讼代理人杨某军，男，汉族，高中文化，系原审附带民事诉讼原告人杨某荣之子。
榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人郭某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人杨某荣提起附带民事诉讼一案，于2015年11月30日作出（2014）榆刑初字第422号刑事附带民事判决。原审被告人郭某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人、原审附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
榆次区人民法院判决认定：2011年6月21日10时许，在潇河湾小区，业主杨某荣与其他业主因小区公用椅发生纠纷，该小区保安队长被告人郭某某得知消息后便去处理此事，在处理纠纷过程中，被告人郭某某与被害人杨某荣发生口角，继而被告人郭某某与杨某荣互相厮打，致被害人杨某荣受伤。经鉴定，伤者杨某荣左侧鼻骨骨折合并左侧上颌骨额突骨折，已构成轻伤二级；左眼眶内侧壁骨折，已构成轻微伤；十级伤残。
附带民事诉讼原告人杨某荣受伤后，在晋中市第一人民医院门诊及山西煤炭医院进行治疗，花费医疗费2924元。杨某荣的经济损失还有鉴定费905元。
原判认定上述事实的证据有：
1、晋中市公安局榆次分局的法医学人体损伤程度鉴定书，证实杨某荣左鼻骨骨折，已构成轻伤。
2、晋中市公安局榆次分局的法医学人体伤残程度鉴定书，证实杨某荣已构成十级伤残。
3、晋中市公安局榆次分局刑侦大队技术科的杨某荣CT检查情况说明，主要内容为2011年6月21日晋中市第一人民医院CT报告：检查部位头颅，扫描方法为平扫，CT诊断：颅脑CT平扫未见异常，左侧眼眶内壁骨折可能。门诊临床诊断：头部外伤，眼部外伤，眼眶骨折，鼻骨骨折，多处软组织损伤。2011年6月27日山西省眼科医院CT报告：检查部位眼和眼眶，扫描方法为平扫（冠+轴位），加扫20层，印象：左眼眶爆裂性骨折（内侧壁）并内直轻度肿胀，鼻骨骨折。上述两项检查，扫描部位不同，扫描方法不同，CT检查医生阅片侧重点和认识不同，结论就有可能出现不一致的情况，但是6月21日晋中市第一人民医院门诊临床医生诊断也有鼻骨骨折。综合上述情况，对其鼻骨骨折进行了认定。
4、晋中市公安局榆次分局郭家堡派出所的重新鉴定情况说明，主要内容为2011年11月9日，该所民警陪同双方当事人将重新鉴定的申请及相关病历材料交到晋中市公安局科技处。由于科技处人员要将受害人杨某荣的影像资料拿到太原找相关专家进行鉴定，受害人杨某荣不同意将其影像资料交予科技处，除非由本人陪同方可，鉴于上述情况，市科技处不予受理，并将鉴定材料退回派出所。
5、晋中市公安局榆次分局技术科关于郭某某故意伤害案补充侦查说明，主要内容为被害人杨某荣的两次CT检测报告中提到的左眼眶骨折，因山西省眼科医院CT检查所见有左侧筛窦内局部密度略增高，左侧内直肌轻度肿胀，经咨询相关专家，该骨折应为检测日前的近期形成。参照《人体轻伤鉴定标准（试行）》第九条第二款之规定，伤者左眼眶骨折，符合评定为轻伤。由于2011年6月21日晋中市第一人民医院头颅CT报告诊断为：左眼眶内壁骨折可能，因此，当时未对左眼眶内壁骨折进行伤情评定。
6、晋中市公安局榆次公安司法鉴定中心的杨某荣法医学人体损伤程度补充鉴定书，主要内容为因补充鉴定事项疑难，2015年9月7日委托晋中市公安局科技处法医联系相关专家对该案CT片进行了会诊检验，根据会诊检验报告，伤者左侧鼻骨骨折合并左侧上颌骨额突骨折，评定为轻伤二级；左眼眶内侧壁骨折，评定为轻微伤。2011年6月21日CT片ID：64-9315与2011年6月27日CT片ID：11062706系同一人所拍。
7、晋中市第一人民医院的晋中市120院前病案记录，证实被告人杨某荣于2011年6月21日坐120救护车到该院治疗。
8、被告人郭某某妻子董某某的书面申请，主要内容为本人自愿交来杨某荣伤残赔偿及医疗费赔偿金额40000元。
9、侦查机关扣押赔偿款40000元的扣押清单。
10、附带民事诉讼原告人杨某荣提供的医疗费、鉴定费单据。
11、被告人郭某某的户籍信息材料，证实被告人郭某某的身份情况。
12、被害人杨某荣的报案材料及询问笔录，该陈述2011年6月21日10时，该看到一男一女抬走2号楼附近的椅子，该便通知保安，该和保安到6号楼前找抬椅子的老汉说理，没说成就回家了。在家时该从窗户看到保安队长郭某某和两个保安抬着椅子到了14号楼，便去找保安队长，没说几句，保安队长说这小区有些老王八蛋就是找事，他说完，该便用手抓他的衣领，他就用拳头打了该的左眼和鼻子，打了几下记不清了，之后该便用手脱下鞋打他，打到哪里记不清了，之后，他夺下该手里的鞋打了该头部和面部几下，接着他抓着该的胳膊将该摔倒在地，用脚踢该的胸口，踢第二脚时，他没站稳摔倒在地，在倒地时，该已站起来，他仍然又用脚踢了该的小肚子一脚，该老伴过来将该拉开了。打架时有一个打扫卫生的姓赵的和两个保安在场。
13、被告人郭某某在公安机关的供述，2011年6月21日10时，该在潇河湾小区湖边检查工作，接到电话说，因6号楼西边的公用椅丢失引起纠纷，该便去了6号楼，过去后该了解情况，业主老曹说6号楼前的公用椅是8号楼前的，小区居民老杨说6号楼公用椅是2号楼前的，该便让保安把椅子抬到8号楼，还没到8号楼，便看到8号楼前有椅子，老杨便骂该，随后又用手打该，打该时老杨鞋掉了，他就拿起鞋打该的头，该一直躲，在后退时该被绊倒，这时老杨还要过来打该，该便用脚蹬了老杨肚子一脚，该站起来老杨又用鞋打该，该便夺下老杨的鞋扔了。之后，该和老杨对骂了几句就各自走开了。该没有打过老杨的面部。
14、证人赵某某在侦查机关的询问笔录，该在侦查机关共有四次询问笔录，第一、二次的笔录主要内容为2011年6月21日上午10时许，该在12号楼打扫卫生，离该十几米远、不到二十米的8号楼附近，看到郭某某正在骂业主杨某荣，这时杨某荣便脱下鞋打郭某某上身，郭某某便用脚踢了杨某荣前胸一下，踢完后郭某某向后倒退就自己摔倒了，摔倒后杨某荣继续拿鞋冲到摔倒的郭某某跟前准备打他，但被郭某某用脚踢了胸口一脚，之后被围观的人拉开，郭某某起身后夺下杨某荣的鞋朝其头上和面部便打，具体面部什么地方不详，打了几下记不清了，之后郭某某将杨某荣的鞋扔掉了。他二人是因为一把公用椅。第三次笔录主要内容为该之前觉得离现场有二十米，后来去看了，大约有五十多米，该眼睛没有近视；第四次笔录主要内容为事情已经过去几年了，记不清了。
15、证人白某某在侦查机关的证言，证实该是潇河湾小区的保安。郭某某是保安队长，杨某荣是小区业主。2011年6月21日10时许，该在小区门房值班，杨某荣来了，说有人偷公用椅子，该便去了现场，是因为另一个老头私自挪用椅子与杨某荣发生纠纷，该便打电话告知郭某某，并劝杨某荣回家了。郭某某来了以后，问怎么回事，过了一会儿，杨某荣出来了，与郭某某吵了起来，该在离现场一二十米的8号楼附近，该听到吵架一看，杨某荣正拿鞋朝郭某某身上打，该便过去，郭某某夺下杨某荣的鞋扔了。在郭某某夺杨某荣鞋之前，郭某某因杨某荣一直用鞋打朝后摔倒，摔倒后，杨某荣又扑上来，郭某某便用双脚踢了杨某荣肚子一下。该和李某某过去将倒地的郭某某扶起，二人仍然吵个不停，之后就走开了。该没看到郭某某打杨某荣的眼睛和鼻子等部位，不知道杨某荣面部受伤，只看见杨某荣的T恤的肚子上有郭某某用脚蹬的两个鞋印。
16、证人李某某在侦查机关的证言，证实该是潇河湾小区的保安。郭某某是保安队长，杨某荣是小区业主。2011年6月21日10时许，有一个业主到门房说有人偷椅子，该与一起值班的保安白某某电话告知保安队长郭某某，后该去了事发地，经了解，是业主杨某荣与另一业主因公用椅发生争执后，郭某某安排该和白某某抬上椅子确认一下椅子的具体放置地点，该和白某某在抬椅子往小区8号楼东面时，听到4号楼附近郭某某和杨某荣吵架，等该将椅子抬到8号楼时，回过头来看到二人已经打完架了。该没看到打架过程，抬椅子的地方距离打架地点有三十多米。
17、证人王某某在侦查机关的证言，证实该与杨某荣是邻居。2011年6月21日上午，该在家休息，后来听到外面有一群人吵架，该便起身看是怎么回事，透过窗户，该看见杨某荣在地上躺着，一群人在拉架，有人将杨某荣从地上拉了起来。该没看见打架的过程。
18、证人郑某某在侦查机关的证言，证实该与杨某荣在一个小区居住。2011年6月21日上午10时许，该外出办事回家，走到潇河湾小区，走到4、5号楼中间的马路时，看到有人打架，该走到跟前，看到有一个40多岁的男子正在用手朝杨某荣的上半身打，打了几下记不清了。该当时看到杨某荣胸口衣服有脚印，脚上的鞋也丢了一只，该没看到杨某荣还手打对方。殴打杨某荣的男子是小区保安队长，该没看到他打杨某荣面部，注意到杨某荣胸口有脚印，身上有无伤没看到。该当时距离双方打架地点十几米远。
19、证人董某某在侦查机关的证言，该是郭某某的妻子。证实2011年7月21日郭某某被刑事拘留后，大约是23日该买了水果和郭某某的两个朋友去杨某荣家了解情况，杨某荣说和他的儿子商量以后让该再去，24日，该和一个朋友又去了杨某荣家，杨某荣说如果直接去找他的儿子杨某军沟通，并告了该他儿子的电话号码，该和杨某军电话沟通，杨某军在电话中说要求赔偿100000元解决，少了免谈。大约在2011年8月7、8号，该和律师刘俊峰及司机与杨某军及杨某军的律师在长风街的一个咖啡厅面谈，杨某军说80000元解决，该的律师说必须有法律依据，然后双方就散了。该还陈述以上均是自己的行为，郭某某不知道。
20、证人杨某军在侦查机关的证言，该是杨某荣的儿子。证实大约在2011年8月份的一天，郭某某的老婆约该在太原长风街的一个咖啡厅面谈，当时还有郭某某的战友和律师及该的律师在场，郭某某老婆提出要私了此事，不再互相追究责任，郭某某的老婆一再认错，要求得原谅，该看见她认错的态度，就答应和她商量解决，她提出愿意出钱补偿，该提出100000元解决，她说经济紧张，该同意降20000元，她提出60000元解决，该不同意，双方未能谈好，该让她回去考虑，之后就再没谈过了。
21、证人郝某某在侦查机关的证言，证实该是潇河湾小区物业的前台主管，2011年6月21日该在物业大厅看到杨某荣一个人进来，挺生气，没看到他有伤，后来120急救车来了以后，该和杨某荣、杨某荣的老婆去了医院，该在医院呆了半个小时经请示经理就回去了。
22、证人魏某某在侦查机关的证言，证实该在潇河湾小区负责维修，2011年6月21日杨某荣与郭某某发生争执时该不在现场。杨某荣去医院时是该陪同去的，杨某荣当时没有明显伤痕，一起去的还有杨某荣老伴、儿子，还有一个物业上姓范的，去的是专医院，在医院杨某荣做了心电图、CT检查等好几项。
23、证人王某在侦查机关的证言，该是晋中市第一人民医院的医生。该证实在杨某荣的病历上写有鼻骨骨折，是根据该的观察和初步诊断。依据是杨某荣鼻部压迫阳性。该不知道杨某荣什么时候拍的片子，该所在的急诊室只看病人的一些初步症状，完了以后去其它诊室，后来杨某荣拿着片子又过来找该看，该就让他去其它科室了。
原审认为，被告人郭某某与被害人杨某荣因公用椅发生争执后，由口角继而相互厮打，在厮打过程中，致被害人杨某荣轻伤，被告人郭某某的行为已构成故意伤害罪。但被害人杨某荣对矛盾的激化亦负有一定的责任，依法应酌情对被告人郭某某予以从轻处罚。由于被告人郭某某的行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，理应由被告人郭某某按照其应承担的责任（80%）依法予以合理赔偿。依据相关法律规定，判决：1、被告人郭某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；2、附带民事诉讼原告人杨某荣的经济损失医药费2924元，鉴定费905元，合计3829元，由被告人郭某某于本判决生效后五日内赔偿3063元（80%），其余经济损失由附带民事诉讼原告人杨某荣自行承担；3、驳回附带民事诉讼原告人杨某荣的其它诉讼请求。
上诉人（原审被告人）郭某某不服，上诉认为：1、原审认定的事实所依据的证据存疑；2、鉴定程序违法。
上诉人郭某某的辩护人所提辩护意见与上诉人所提的上诉理由基本一致。
经二审审理，查明的事实、证据与原审认定一致，且证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
关于上诉人郭某某及其辩护人所提原审认定的事实所依据的证据存疑的上诉理由和辩护意见，经查，原审附带民事诉讼原告人杨某荣的陈述证实上诉人郭某某用拳头打了该的左眼和鼻子，后郭某某夺下杨某荣的鞋打了其头部和面部几下；证人赵某某的证言证实郭某某夺下杨某荣的鞋朝其头上和面部打；证人白某某、李某某的证言证实上诉人郭某某与杨某荣发生争执厮打；证人郑某某的证言证实其看到有一个40多岁的男子正在用手朝杨某荣的上半身打；法医鉴定报告证实杨某荣的损伤构成轻伤。原判所认定的上述证人在侦查阶段所作的证言，取证主体适格、程序合法，并与被害人杨某荣的陈述、鉴定报告等证据相印证，结合在案的其他证据，能够形成证实上诉人郭某某构成故意伤害罪的证据锁链，故对此点上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人郭某某及其辩护人所提鉴定程序违法的上诉理由和辩护意见，本院认为，在案件审理过程中，公诉机关认为需要进一步补充侦查相关证据的，可以进行补充侦查，本案中的杨某荣法医学人体损伤程度补充鉴定是在法院审理阶段为进一步查明案件事实而进行的鉴定，且该鉴定由榆次公安分局郭家堡派出所委托晋中市公安局榆次公安司法鉴定中心作出，该鉴定中心具有鉴定资格，本案鉴定程序合法、鉴定结论客观真实，且与案件待证事实有关联性，符合相关法律规定，故本院认为被害人杨某荣的法医学人体损伤程度鉴定意见合法有效，故对此点上诉理由和辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人郭某某与被害人杨某荣因公用椅发生争执后，由口角继而相互厮打，在厮打过程中，致被害人杨某荣轻伤，上诉人郭某某的行为确已构成故意伤害罪。但被害人杨某荣对矛盾的激化亦负有一定的责任，依法应酌情对上诉人郭某某予以从轻处罚。由于上诉人郭某某的行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，理应由上诉人郭某某按照其应承担的责任（80%）依法予以合理赔偿。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李志坚
代理审判员 刘 红
代理审判员 刘 静
二〇一六年三月十日
书 记 员 张瑜婷