湖南省洞口县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0525刑初155号
公诉机关湖南省洞口县人民检察院。
被告人刘大勋，男，1964年1月1日出生于湖南省洞口县，汉族，高中文化，农民，住洞口县。因涉嫌非法转让土地使用权犯罪于2017年1月20日被刑事拘留，同年2月24日执行逮捕。现羁押在洞口县看守所。
辩护人卢文哲，湖南桔城律师事务所律师。
洞口县人民检察院以洞检公诉刑诉（2017）152号起诉书指控被告人刘大勋犯非法转让土地使用权罪，于2017年9月30日向本院提起公诉。同年11月13日该案因案情复杂由简易程序转为普通程序。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洞口县人民检察院指派代理检察员周琼出庭支持公诉，被告人刘大勋到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2008年5月，被告人刘大勋受洞口县花园镇镇政府委托从事花园镇集贸市场扩改项目建设。在建设过程中，刘大勋在未取得土地使用权的情况下将其中的3025.6平方米土地转让给李某1等27户用于建房，收取地基款及费用人民币224.858万元。2010年5月，被告人刘大勋在承建洞口县花园镇花园村委会活动中心过程中，在未取得土地使用权的情况下将其中的3.2115亩土地转让给杨某等17户村民用于建房，收取地基款及费用人民币105.32万元。认为被告人刘大勋以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权获利人民币330.178万元，情节特别严重，应当以非法转让�地使用权罪追究其刑事责任。
被告人刘大勋辩解，他对起诉指控转让土地的事实不持异议。但是，他认为花园镇集贸市场建设的用地是一边建设一边办理审批手续，所使用的土地没有超过后来经批准的土地面积，没有违法。该项目建设没有得到收益，实际上是亏损了。在建设花园村级活动中心过程中获利没有105.32万元。
辩护人卢文哲辩称，在花园镇农贸市场扩改建设中，被告人刘大勋是受花园镇人民政府委托从事工程建设，不具有主体资格。该项目的用地经过了审批，没有违法。在花园村级活动中心建设中，该3.3亩土地已经洞口县国土资源局审批为建设用地，且未改变土地所有权性质。两宗土地利用是公益性建设，不能体现非法牟利之目的，认定非法获利330.178万元，没有法律依据，且证据不�。
经审理查明：
1、2008年5月，被告人刘大勋与洞口县花园镇政府签订了《花园镇集贸市场扩改项目合同书》，约定由花园镇政府授权刘大勋进行花园集贸市场扩改，享有永久经营权，刘大勋支付给花园镇政府城建配套及市场扩改管理费30万元。由刘大勋负责市场扩改的征地、办理相关审批手续城建配套建设、缴纳相关税费等工作并承担有关费用，花园镇政府予以协助。此后，刘大勋以开发该项目为由，将老农贸市场与紧邻市场的5亩多水田、200平方米的空地私自收购。2008年5月至2012年，刘大勋在未依法取得土地使用权的情况下将其中的3025.6平方米（约4.54亩）土地接通水电等设施，划作大小不一的门面地基，转让给李某1等27户，用于建房。刘大勋收取门面地基款、超出地基面积使用费合计人民币224.858万元。2011年8月，湖南省人民政府批准了洞口县花园镇农贸市场扩建项目农用地转用、土地征收耕地0.3561公顷（5.3415亩），原有市场面积5亩多，合计有11亩左右。除去开支，经估算该项目获利22.3万元左右。
上述事实，被告人刘大勋在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某1、邓某1、曾某1、刘某2、曾某2、邓某2、李某2、曾某3、谢某、龙某1、黄某、刘某3、龙某2、朱某、卢某1、曾某4、张某、向某、李某3、邓某3、邓某4、刘某4、邓某5、李某4、李某5、邓某6、邓某7、龙某3、龙某4、曾某5等人的证言；花园镇集贸市场扩改项目合同书及洞口县花园镇农贸市场商住地平面图，湖南省人民政府农用地转用、土地征收审批单，湖南省洞口县国土资源局违法案件现场勘测笔录及花园镇农贸市场勘测示意图，花园镇农贸市场地基出让协议书�收据收条及合同书等书证证实，足以认定。
2、2010年5月，洞口县花园镇花园村村委会无资金修建村级活动中心，与时任花园镇红军桥居委会书记的被告人刘大勋（以红军桥居委会的名义）签订了以土地换村级活动中心办公楼的协议，约定：花园村提供给刘大勋1.5亩水田，刘大勋修建一栋4层占地面积90平方米的活动中心，剩余土地由刘大勋处置。同年7月，刘大勋在未经土地行政主管部门批准的情况下，以花园镇红军桥社区的名义与花园镇花园村双桥组签订了《征收土地协议书》，以每亩3.6万元的价格私自收购双桥组3.3亩水田。刘大勋在未依法取得土地使用权的情况下，自2010年6月起将该土地接通水电等设施，划作大小不一的18个门面地基，转让给杨某等17户17个门面，占地面积3.2115亩，用于建房。刘大勋收取门面地基款97.8万元、超出地基面积使用费3万元左右，合计人民币100.8万元。除去正常开支，实际得利57万多元。
上述事实，被告人刘大勋在开庭审理过程中亦无异议，且有证人卢某2、彭某、邓某8、杨某、段某、邓某9、任某、邓某10、卢某3、尹某、邓某11、赵某、刘某5、曾某6、贺某1、贺某2、刘某6、林某、曾某7、曾某8、邓某2、龙某3、龙某4、曾某5等人的证言；刘大勋所卖S211公路附近地基现状实测图及征收土地协议书，湖南省洞口县国土资源局违法案件现场勘测笔录及花园村村级活动中心用地现状实测图，地基出让协议书，收据收条等书证证实，足以认定。
全案还有关于花园镇花园村刘大勋非法转让土地案的情况说明及图纸，刘大勋的户籍资料和抓获经过等证据证明。
本院认为，被告人刘大勋在从事项目建设过程中，未经国家土地主管部门批准，私自转让建设项目中的部分土地使用权，从中非法牟利人民币79.3万余元，情节严重，其行为已构成非法转让土地使用权罪。公诉机关指控的罪名成立。但是，认定被告人刘大勋非法转让土地所得数额是从中获利数额不妥。经查，被告人刘大勋非法获利数额没有达到情节特别严重标准。被告人刘大勋到案后供述了主要犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。辩护人卢文哲辩称被告人刘大勋在花园镇农贸市场扩改项目中是受委托方，从事工程建设，该宗土地又是经过湖南省人民政府批准的建设用地。刘大勋既不是承担责任的主体，也没有违法行为；两个项目建设都是公益性项目，投资大，利润少，不具有非法牟利的目的。经查，被告人刘大勋接受委托从事工程建设时明知审批尚未获准，转让土地使用权给他人用于建房时明知该两宗土地没有取得出让权利。尽管花园镇人民政府对农贸市场扩改用地负有办理审批手续的责任，但是作为工程建设方的被告人刘大勋，是非法转让土地使用权的实施者和受益方，应当承担责任。花园镇农贸市场扩改和花园村村级活动中心建设不是被告人刘大勋的义务，刘大勋签订合同承揽工程建设，牟利的目的明确。因此，对该辩护意见，本院不予采纳。辩护人卢文哲还辩称，被告人刘大勋在建设两个项目中的实际开支数目没有查清，也未进行司法会计鉴定，认定事实的证据不足。经查，被告人刘大勋对两个项目实际获利进行了多次不同的供述，综合全案证据，本院认定被告人刘大勋的获利数额为79.3万余元。据此，对被告人刘大勋适用《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘大勋犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2017年1月20日起至2018年1月19日止。罚金限于本判决生效之后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 谢建华
审 判 员 胡扬龙
人民陪审员 张美春
二〇一八年一月八日
代理书记员 贺 勃
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条【非法转让、倒卖土地使用权罪】以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如�供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。