河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1860号
上诉人(原审被告)：禹州神火正德矿业有限公司，住所地禹州市磨街乡大涧村。
法定代表人：高相启，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李庆林，河南益仟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马爱民，男，1973年4月2日生，汉族，住河南省永城市东城区。
被上诉人（原审原告）：魏留斌，男，生于1969年8月10日，汉族，住叶县。
委托诉讼代理人：边伟刚，河南允衡律师事务所律师。
原审被告：禹州市中瑞矿业有限公司，住所地禹州市磨街乡大涧村。
法定代表人：耿红杰，该公司总经理。
上诉人禹州神火正德矿业有限公司因与被上诉人魏留斌、原审被告禹州市中瑞矿业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初6383号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人禹州神火正德矿业有限公司的委托诉讼代理人李庆林、被上诉人魏留斌及其委托诉讼代理人边伟刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
禹州神火正德矿业有限公司上诉请求：1、诉请依法撤销河南省禹州市人民法院(2017)豫1081民初6383号民事判决。2、请求在查清事实的基础上，依法驳回对上诉人的起诉。3、请求判决被上诉人承担本案的全部诉讼费。事实和理由：一、?原审认定事实错误。1、本案所涉被上诉人与禹州市中瑞矿业有限公司（简称“中瑞公司”）是否真实存在合同关系以及因该合同所产生的债务尚不清楚，且本案已过诉讼时效。2、上诉人与中瑞公司均是依法设立的公司法人。上诉人是依法设立的有限责任公司，其股东为：郑州裕中煤业有限公司，占公司51%的股权；禹州市中瑞矿业有限公司以实物出资，占公司49%的股权。而禹州市中瑞矿业有限公司也是依法设立的有限责任公司，其仅仅是上诉人的股东之一。3、本案诉讼为中瑞公司自身的债务。本案所涉纠纷是被上诉人与中瑞公司之间的建筑施工合同纠纷。该合同的当事人是被上诉人与中瑞公司，根据合同的相对性，该建筑施工合同纠纷与上诉人也没有任何关系，同时，本案所涉建筑施工合同纠纷发生在2008年至2011年1月期间，此时，中瑞公司尚未成为上诉人的股东，也未向上诉人投入实物资产，同时，在中瑞公司成为上诉人股东以及双方发生实物资产买卖之后，没有任何证据证明，双方发生了相关债权债务转移的事实。因此，本案所涉纠纷是被上诉人与中瑞公司之间的纠纷，与上诉人无关。作为依法设立并经工商部门依法登记注册的独立法人，根据我国《公司法》第3条之规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。因此，中瑞公司的债务应当由中瑞公司以其公司的全部资产来承担责任。4、中瑞公司与上诉人属实物投资和买卖关系。首先，中瑞公司与上诉人属投资关系。中瑞公司根据《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同》之相关约定，将其价值为4037.63万元实物资产投入上诉人公司，取得股东地位，获得相应对价的公司股权，根据我国《公司法》第15条之规定“公司可以向其他企业投资；”该行为属于中瑞公司的正常投资行为。中瑞公司并没有因为投资失去该资产，而是资产形式发生了变化，其资产由原来的实物资产转变为股权，也正是因为中瑞公司拥有上诉人公司的股权，才取得了相应的股东地位。其次，中瑞公司与上诉人属买卖关系。上诉人以现金购买的方式购买了中瑞公司部分实物资产。中瑞公司与上诉人属于买卖关系，并且，上诉人也依据相关合同约定支付了应付价款。因此，上诉人与中瑞公司之间属于实物投资与买卖关系，中瑞公司进行投资和出卖实物资产均为合法有效行为，被上诉人要求上诉人承担连带责任没有任何事实根据。二、一审法院适用法律错误。本案不适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》中第七条的规定。首先，上诉人的设立并非企业改制行为，中瑞公司本身就是依据我国《公司法》及相关规定设立的有限责任公司，不需要进行企业改制。由《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条所在的大题目“二，企业公司制改造”可知，该项是关于“企业”改造成“公司”过程中存在纠纷时适用的规定。而本案件中被告之一的“禹州市中瑞矿业有限公司”本身已经是“公司”，不存在企业公司制改造的问题。其次，中瑞公司对上诉人的出资属于企业投资行为。中瑞公司投资入股后，其资产价值并不减少，资本金也不发生变化，只是企业部分财产改变了原有的形态，以中瑞公司在上诉人中的股权形式表现出来，中瑞公司在上诉人中的股权，作为中瑞公司的责任财产与中瑞公司的其他财产一样，均可用于对外偿债，因此，中瑞公司投资入股后，如出资人中瑞公司发生偿债问题时，诉讼中不应当依据《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》中第七条之规定，将上诉人与出资企业中瑞公司列为共同被告承担连带责任。另外，上诉人与中瑞公司属于实物资产买卖关系，并且，上诉人已经依据合同约定支付了相应的合同款项。根据我国最高人民法院《关于企业资产出售合同效力及民事责任承担问题的答复》法研（2003）138号“企业出售资产行为不适用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》，企业出售其资产后应自行承担其原对外债务。”因此，一审法院引用《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条之规定要求上诉人承担连带责任是完全错误的。
魏留斌辩称，一、答辩人提起一审诉讼，并未过诉讼时效。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十六条规定：“义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”第二十二条规定：“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持”。依据前述法律规定，自禹州市中瑞矿业有限公司与上诉人拖欠答辩人工程款后，答辩人每年都多次寻找禹州市中瑞矿业有限公司与上诉人主张债权，原审证刘某兴魏某斌均可以作证。另外，2017年11月04日，魏留斌同王振耀的电话录音可以证明：王振耀作出同意履行债务的承诺：“等钱（国家补偿款）下来了就支付原告工程款”，王振耀的身份系禹州市中瑞矿业有限公司的前法定代表人和现任执行董事，也系上诉人的董事。因此，答辩人提起一审诉讼并未过诉讼时效。二、一审适用法律正确，上诉人与禹州市中瑞矿业有限公司之间并非属于投资买卖关系，而属于兼并重组企业改制，神火正德矿业公司理应在其接收的财产范围内与中瑞矿业公司共同承担连带责任。2011年4月26日，许昌神火矿业集团有限公司与中瑞矿业公司签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》，许昌神火矿业集团有限公司兼并重组中瑞矿业公司后新设立了神火正德矿业公司。根据上述合同约定的内容可知，中瑞矿业公司除债权债务外，所有的资产合计为8240.07万元，全部由神火正德矿业公司接收。在该8240.07万元资产中，中瑞矿业公司以采矿权、房屋、井巷、机器设备等实物评估价4037.63万元作为出资，从而取得神火正德矿业公司49%的股权，剩余的4202.44万元，作为神火正德矿业公司对中瑞矿业公司的负债，由神火正德矿业公司以现金分期付款。前述事实说明，兼并重组属于企业改制的一种方式，并非是企业资产出售，因此本案不适用最高人民法院法研（2003）138号之答复。由于被改制，中瑞矿业公司原有的实物资产及剩余可采储量的资源价款变为了股权及债权，其资产形态已发生重大变化，偿债能力也大为降低。而根据上述合同的约定，神火正德矿业公司在接收中瑞矿业公司全部资产时，其并不承担中瑞矿业公司的债务，这样就使得答辩人债权的实现处于风险之中。上述情形，符合《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条的规定，神火正德矿业公司理应在其接收的财产范围内与中瑞矿业公司共同承担连带责任。综上所述，神火正德矿业公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持。
魏留斌向一审法院起诉请求：被告一和被告二应对169743元债务承担连带清偿责任。诉讼费和保全费由二被告承担。
一审法院认定事实：2008年9月8日，原告魏留斌与被告禹州市中瑞矿业有限公司签订合同书一份，约定由原告负责职工队伍的管理、安全、工程质量及设备管理，采面上、下付巷川风眼的掘进及维护等工作。2008年9月8日，被告收取原告魏留斌工作队押金50000元整，由被告中瑞矿业公司原股东王灵台在出纳处签字确认。原告魏留斌带队工人郭志方，工作中受伤，支出医疗费14598．79元，该费用由原告魏留斌垫付。原告魏留斌列举的清单中，被告中瑞矿业公司员工王建业对第5-9项予以确认，该5项费用合计71850元。因被告中瑞矿业未对上述款项进行结算支付，原告魏留斌诉至法院，要求依法判令二被告支付工程款等。2011年4月26日，许昌神火矿业集团有限公司与被告中瑞矿业签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》，约定，甲方（即许昌神火矿业集团有限公司）、乙方（即中瑞矿业）确认中瑞矿业剩余可采储量的资源价款为1027．68万元，中瑞矿业的全部资产（不含债权债务）评估作价7212．39万元；甲方以现金出资4202．44万元，占合资公司（即神火正德）注册资本的51％，乙方以中瑞矿业的采矿权、房屋、井巷、机器设备等实物资产经评估后资产中的4037．63万元作为出资，占合资公司注册资本的49％；乙方出资后，其全部资产（不含债权债务）和剩余可采储量的资源价款共8240．07万元的剩余部分4202．44万元作为合资公司对乙方的负债4202．44万元，合资公司以现金向乙方分期付款；自合资公司成立之日起，煤矿的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）均归合资公司所有，并由合资公司管理，中瑞矿业原有债务由乙方承担。
2010年9月27日，被告神火正德经工商登记注册正式成立。被告神火正德未接收被告中瑞矿业的债权债务。一审法院认为，债务应当清偿。被告中瑞矿业与原告魏留斌签订合同书，魏留斌带领工作队进行施工，有被告中瑞矿业公司员工对相关费用予以证明确认，被告中瑞矿业对原告所诉部分事实予以认可，足以认定原、被告之间的施工合同关系成立，故原告魏留斌要求被告中瑞矿业支付合同约定工程款及医疗费的请求，依法予以支持，通过双方举证、质证，应由被告中瑞矿业有限公司支付原告魏留斌136448．79元。关于原告魏留斌诉称的高低床费用、单体柱、交接梁、培训费等费用，原告所出示证据不足以充分证明其主张成立，依法不予以支持。关于二被告辩称本案原告所诉已超过诉讼时效问题，因原告提供证据能证明其一直主张权利，故本案未超过诉讼时效，对二被告辩解，依法不予采信。许昌神火矿业集团有限公司与被告中瑞矿业公司签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》，许昌神火矿业集团有限公司兼并重组中瑞矿业后设立了神火正德。根据上述合同约定的内容可以看出，被告中瑞矿业以其核心资产采矿权与经营资产房屋、井巷、机器设备等资产作价的一部分向被告神火正德予以出资，其他部分约定作为被告神火正德对被告中瑞矿业的负债，被告中瑞矿业的全部资产的所有权益（包括但不限于所有权、使用权、占有权、处置权等）归被告神火正德所有和管理，同时被告中瑞矿业的原有债务留在原企业，说明兼并重组属于企业改制的一种方式，并非是企业资产的出售，因此本案适用于《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条规定：“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”并非企业可以向其他企业投资的单纯投资行为，故被告神火正德的辩称不能成立，被告神火正德应在所接收的财产范围内与原企业即被告中瑞矿业共同承担连带责任。综上，依法判决：一、限被告禹州市中瑞矿业有限公司、禹州神火正德矿业有限公司于本判决生效后十日内支付原告魏留斌押金款、工程款、医疗费136448．79元。二、驳回原告魏留斌的其他诉讼请求。本案诉讼费3695元，由被告禹州市中瑞矿业有限公司、禹州神火正德矿业有限公司承担3029元，由原告魏留斌承担666元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实相一致。
本院认为，关于本案所诉的款项是否真实发生、是否已经超过诉讼时效问题。从原审看被上诉人提供有其与原审被告禹州市中瑞矿业有限公司签订的合同书、押金收款收据、医疗费用票据、生产调度记录、证人证言以及与禹州市中瑞矿业有限公司工作人员的录音材料等证据，原判债务数额证据充分，同时，从原审被上诉人提供的证人证言以及与禹州市中瑞矿业有限公司工作人员的录音材料看,其一直主张权利，故本案未超过诉讼时效。关于上诉人神火正德矿业公司是否应当承担连带清偿责任问题。从许昌神火矿业集团有限公司与禹州市中瑞矿业有限公司签订《关于设立禹州神火正德矿业有限公司合同书》看，禹州市中瑞矿业有限公司将其主要资产采矿权与经营资产房屋、井巷、机器设备等实物资产作价出资，成立禹州神火正德矿业有限公司。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第七条“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。”的规定，原审判令禹州神火正德矿业有限公司承担责任，依法有据，并无不当。综上所述，禹州神火正德矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3695元，由禹州神火正德矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱雅乐
审判员 张 亚
审判员 韩建稳
二〇一八年七月九日
书记员 贾甜甜
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口