重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0110民初7756号原告（反诉被告）：江苏莱克科技有限公司，住所地江苏省海门市四甲镇富强路44号，统一社会信用代码91320684747302357R。法定代表人：李平，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡建龙，江苏翔律律师事务所律师。被告（反诉原告）：重庆旗能电铝有限公司，住所地重庆市綦江区古南街道北渡场110号，组织机构代码68145373-3。法定代表人：田军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张秋松，重庆言实律师事务所律师。原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司（以下简称莱克公司）与被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司（以下简称旗能公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）莱克公司之委托诉讼代理人蔡建龙与被告（反诉原告）旗能公司之委托诉讼代理人张秋松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）莱克公司向本院提出诉讼请求：1.旗能公司向莱克公司支付买卖合同货款1220543元。2.旗能公司承担莱克公司支出的律师代理费50000元。诉讼过程中，莱克公司表示两个合同的总价款为10195430元，旗能公司已支付总价款的90%（即9175887元），尚欠莱克公司合同约定总价款的10%（即1019543元）；此外，旗能公司还应支付莱克公司泛水板增量款200000元。莱克公司重新明确诉讼请求为：1.旗能公司在判决生效后立即支付莱克公司尚欠货款1219543元；2.旗能公司在判决生效后立即支付莱克公司律师代理费50000元。事实和理由：2011年5月19日，双方签订了《屋面通风器设备买卖合同》[渝旗铝（采购）字第0048号]一份，莱克公司为卖方，合同价款为8593720元。另在工程施工中，2#、3#厂房屋面通风器泛水板增量工程签证款200000元（于2012年11月19日打的报告由田军董事长批示，2013年4月会签）。2012年7月7日，双方又订立了《变更协议》，莱克公司为卖方，合同价款为1601710元。上述两份合同合计总价10195430元，含签证增量工程价款200000元共计10395430元。对此，莱克公司的出卖义务均已完成，旗能公司理应按合同总价向莱克公司付款。但至今，旗能公司共向莱克公司支付了9174887元（审理中莱克公司认可旗能公司已支付了9175887元），余款至今未付。莱克公司出于无奈，故诉诸法院。被告（反诉原告）旗能公司辩称，1.因莱克公司供应并安装的屋面通风器在质保期内出现了严重锈蚀、渗漏等质量缺陷，而莱克公司拒绝修复，旗能公司被迫通过第三方修复，依据合同约定，旗能公司有权扣除莱克公司的质保金，抵作旗能公司支付的修复费用。莱克公司不具备收取质保金货款10%的基本条件。2.莱克公司提出增加屋面泛水板工程款200000元属于合同履行中莱克公司单方面提出的变更申请，旗能公司经过调查核实，认为不属于工程款增加范围，明确以书面方式予以拒绝，合同变更并未成立。3.莱克公司诉称的货款因质量缺陷纠纷，正由审理本案的同一法院审理中[指綦江区人民法院受理的旗能公司诉莱克公司买卖合同纠纷一案，案号为（2016）渝0110民初1569号，旗能公司在该案中要求莱克公司承担因其所供货物的质量问题，旗能公司通过第三人修理产生的修复费用等损失]，本案的审理依据前案的裁决结果确定，本案应中止审理。4.莱克公司的全部诉讼请求均不能成立，请求法院驳回莱克公司的诉讼请求。被告（反诉原告）旗能公司向本院提出反诉请求：1.莱克公司向旗能公司支付律师代理费30000元。2.莱克公司承担本案诉讼费。事实和理由：2011年5月19日，莱克公司与旗能公司签订了《屋面通风器设备买卖合同》。2012年7月7日，双方再次签订屋面通风器设备买卖合同。两份合同总价10195430元，旗能公司已支付莱克公司9175887元。因原告在质保期内未履行维修义务，旗能公司依据合同有权扣留质保金（货款的10%）。现莱克公司已向法院起诉旗能公司要求支付全部货款，旗能公司不同意莱克公司的诉讼请求，并且反诉要求莱克公司承担旗能公司支付的律师代理费30000元。原告（反诉被告）莱克公司针对被告（反诉原告）旗能公司提起的反诉辩称，合同确实约定了律师费负担的范围及条件，前提是哪一方胜诉由败诉方承担。本案中是莱克公司向旗能公司要求给付合同中已经到期的质保金和合同中的质保责任已经转给他人的质保金的支付问题。莱克公司的请求应该得到法院支持，所以旗能公司的律师代理费不应该由莱克公司承担，请求法院驳回旗能公司的诉讼请求。经审理查明，2011年5月16日，由旗能公司作为买方，莱克公司作为卖方，双方签订了《重庆旗能电铝有限公司预焙槽车间屋面通风器技术协议书》。2011年5月19日，由旗能公司作为买方，莱克公司作为卖方，双方签订《屋面通风器设备买卖合同》[买方合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号]，约定：1.定义。本文件和附件中所用名词的含义。1.1买方是指重庆旗能电铝有限公司，包括该法人的继任方和受让方，在招标阶段称为招标人，在签订和执行合同阶段称为买方。1.2卖方是指江苏莱克科技有限公司，包括该法人的继任方和受让方。在招标阶段称为投标人，在中标以后的签订和执行合同阶段称为卖方。1.3合同是指本文件及其附件中的所有部分。1.4合同价格是指在本合同第4条中规定的价格。1.5生效日期是指本合同中所规定的合同的生效日期。1.6技术资料是指合同设备及其他与之相关的设计、制造、监造、检验、安装、调试、验收、性能验收试验和技术指导等文件（包括但不限于图纸、各种文字说明、标准、各种软件）。1.7合同设备是指卖方根据合同要求供应的机器、装置、材料、物品、专用工具、备品备件和所有各种物品……1.9验收是指买方对合同设备在保证期满后的验收。1.10“日、月、年”是指公历的日、月、年；“天”是指24小时，“周”是指7天。1.11技术服务是指由卖方提供的与本合同设备有关的工程设计、设备监造、检验、土建、安装、调试、验收、性能验收试验、运行、检修时相应的技术指导、技术配合、技术培训等全过程的服务。1.12现场是指买方安装合同设备所在地。1.13备品备件，是指根据本合同提供的备用部件，包括随机备品备件和足够一年运行使用的备品备件。1.14书面文件是指任何手稿、打印或印刷的有印章和/或签名的文件。1.15设备缺陷是指卖方因设计、制造错误或疏忽所引起的本合同设备（包括部件、原材料、铸锻件、原器件等）达不到本合同规定的性能、质量标准要求的情形。2.合同标的。本合同所订设备将用于重庆铝业环保搬迁大板锭项目工程。2.1设备名称为屋面通风器，设备规格（型号）为LKEPCG-90，数量为2130.6米，交货期详见技术协议。2.2凡卖方供应的设备应是全新的、技术先进的并且是成熟可靠的。2.3设备的技术协议、技术经济指标和性能以技术协议中的约定为准。2.4卖方提供的技术资料以技术协议中的约定为准。2.5卖方提供的技术服务以技术协议中的约定为准。3.供货范围。3.1合同供货范围详见技术协议。3.2合同供货范围包括了所有设备、技术资料、专用工具、备品备件，但在执行合同过程中如发现有任何漏项或短缺，在发货清单中并未列入而且确实是卖方供货范围中应该有的，并且是满足合同设备的性能保证值要求所必须的，均应由卖方负责将所缺的设备、技术资料、专用工具、备品备件等补上，且不发生任何费用问题。3.3卖方对合同设备的完整性和整体质量负责，任何影响合同设备正常运行的缺件、漏项，无论是否属于本合同所列卖方供货范围都应由卖方负责按本合同的交货条件免费供应。4.合同价格。4.1本合同价格即合同总价为8593720元。4.2本合同价格包括按技术协议规定提供的合同设备及设备包装（含：备品备件、专用工具）、技术资料、安装调试指导、技术服务、人员培训并完全履行本合同规定的全部责任和义务等，还包括合同设备的税费、运杂费（从制造厂至买方指定地点）。4.3本合同总价在合同履行过程中是固定不变的，卖方不得以任何理由要求变更。5.付款。5.1本合同使用货币种类为人民币。5.2付款方式：银行转账、银行汇票、银行承兑汇票等。5.3合同设备款的支付：5.3.1卖方提交履约担保且合同生效之日起10个工作日内，支付给卖方合同总价款的10%作为预付款（金额：859372元）。5.3.2每套设备交货完毕并开箱验收合格，凭买方提供的开箱验收单支付该套设备的60%（金额：2578116元）。5.3.3设备带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格后10个工作日内，将金额为合同总价款100%的发票（含17%增值税）（原件一份，复印件四份）提供给买方后，支付合同总价款的20%（金额：1718744元）。5.3.4合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，卖方提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经买方审核无误后，买方在1月内无息支付给卖方该套合同总款的10%（金额：859372元），如质保期内出现任何质量问题，并由此产生的一切费用均由卖方承担，从质保金中扣除。6.交货和运输。6.1本合同设备的交货期及交货顺序应满足工程建设设备安装进度和顺序的要求（详见技术协议），应保证及时性和配套完整性。6.2交货地点及交货方式：合同设备的交货地点为买方施工现场的指定地点，交货方式为车板交货，卸货由买方负责。6.3合同设备交货日期以买方到施工现场签收为准。此日期即本合同计算迟交货物违约金时的根据。6.4卖方须向承运部门办理申请发运设备所需要的运输工具计划，负责合同设备从卖方到买方施工现场指定交货地点的运输。6.5在每批货物备妥及装运车辆发出24小时内，卖方应以电报或传真将该批货物的相关内容通知买方。6.6卖方应向买方分批提供满足买方需求的设计、监造、施工、调试、试验、检验、培训、运行和维修所需的技术资料，提供资料的时间和人数见技术协议。6.7到货站（整车）：买方指定地点。6.8收货单位：重庆旗能电铝有限公司。6.9技术资料邮寄地址（单位：重庆旗能电铝有限公司，地址：重庆市綦江县古南镇石佛岗78号，邮编：401420）。6.9.1合同生效后7日内卖方向买方提供电子版本技术资料一套。其他要求在技术协议中约定。6.9.2卖方应将每台设备和仪器中的中文技术资料一套，如目录索引、图纸、技术说明书、操作手册、使用指南、服务手册和示意图等资料包装好随同首批货物一起发运。6.9.3如果买方确认卖方提供的技术资料不完整或在运输过程中丢失，卖方将在收到买方通知后3天内将这些资料免费补寄给买方。资料邮寄地址以买方通知为准。6.9.4招标文件技术协议另有规定的，从其规定。7.包装与标记……8.技术服务和联络。8.1卖方应及时提供与本合同设备有关的工程设计、设备监造、检验、土建、安装、调试、验收、性能验收试验、运行、检修等相应的技术指导、技术配合、技术培训等全过程的服务。8.2卖方需派代表到现场进行技术服务，指导买方按卖方的技术资料进行安装、分部试运、调试和启动，并负责解决合同设备在安装调试、试运行中发现的制造质量及性能等有关问题。8.3卖方有义务在必要时邀请买方参与卖方的技术设计，并向买方解释技术设计。8.4如遇到重大问题需要双方立即研究协商时，任何一方均可建议召开会议，在一般情况下，另一方应同意参加。8.5买卖双方均有权将对方所提供的一切与本合同设备有关的资料分发给与本工程有关的第三方，并不由此而构成任何侵权，但不得向任何与本工程无关的第三方提供。8.6对对方的涉密资料，双方都有为其保密的义务。8.7卖方的配套商需要合同设备的部分技术服务或去现场工作，应由卖方统一组织并征得买方同意，费用应由其自行负担。8.8卖方（包括分包与外购）须对一切与本合同有关的供货、设备及技术接口、技术服务等问题负全部责任。8.9凡与本合同设备相连接的其他设备装置，卖方有提供接口和技术配合的义务，并不由此而发生合同价格以外的任何其他费用。8.10卖方派到现场服务的技术人员应是有实践经验、可胜任此项工作的人员。买方有权提出更换不符合要求的卖方现场服务人员，卖方应根据现场需要，重新选派买方认可的服务人员并提供相应资质给买方。8.11由于卖方技术服务人员对安装、调试、试运行的技术指导的疏忽和错误以及卖方未按要求派人指导而造成的损失应由卖方负责。9.质量监造与检验。9.1监造。9.2工厂检验与现场开箱检验。9.2.1由卖方供应的所有合同设备/部件（包括分包与外购），在生产过程中都须进行严格的检验和试验，合格者才能出厂发运。卖方还应在随货文件中提供合格证和质量证明文件。9.2.2货物到达目的地后，卖方在接到买方通知后应及时到达现场，与买方一起根据运单和装箱单对货物的包装、外观及件数进行清点检验。如发现有任何不符之处经双方代表确认属卖方责任后，由卖方处理解决。当货物运到现场后，买方应尽快开箱检验，检验货物的数量、规格和质量。买方应在开箱检查前2天通知卖方开箱检验日期，卖方应派遣检验人员参加现场检验工作，买方应为卖方检验人员提供工作和生活方便。如检验时，卖方人员未按时赴现场，买方有权自行开箱检验，检验结果和记录对双方同样有效，并作为买方向卖方提出索赔的有效证据。如买方未通知卖方而自行开箱或每一批设备到达现场3个月后仍不开箱，产生的后果由买方承担。9.2.3现场检验时，如发现设备由于卖方原因（包括运输）有任何损坏、缺陷、短少或不符合合同中规定的质量标准和规范时，应做好记录，并由双方代表签字，各执一份，作为买方向卖方提出修理和/或更换和/或索赔的依据；如果卖方委托买方修理损坏的设备，所有修理设备的费用由卖方承担；如果由于买方原因，导致损坏或短缺，卖方在提到买方通知后，应尽快提供或替换相应的部件，但费用由买方自负。9.2.4卖方如对上述买方提出修理、更换、索赔的要求有异议，应在接到买方书面通知后3天内提出，否则上述要求即告成立。如有异议，卖方在接到通知后半个月内，自费派代表赴现场同买方代表共同复验……9.2.6上述各项检验仅是现场的到货检验，尽管可能存在某些问题没被及时发现，或卖方已按索赔要求予以更换、修理，但均不能被视为卖方按合同规定应承担的质量保证责任的自动解除。10.安装、调试、试运和验收。10.1本合同设备由买方根据卖方提供的技术资料、检验标准、图纸及说明书进行安装、调试、运行和维修。卖方须派现场技术服务人员对整个安装、调试过程进行指导。10.2合同设备的安装完毕后，卖方应派人参加调试进行指导，并应尽快解决调试中出现的设备问题。10.3性能验收试验应在每套机组全部设备运转稳定，达到额定出力连续稳定运行后。这项验收试验由买方负责，卖方参加。10.4在合同执行过程中的任何时候，对由于卖方责任需要进行的检查、试验、再试验、修理或调换，在卖方提出请求时，买方应作好安排进行配合以便进行上述工作。卖方应负责修理（或调换）及其人员的费用。如果卖方委托买方施工人员进行加工和/或修理、更换设备，或由于卖方设计图纸错误或卖方技术服务人员的指导错误造成返工，卖方应按公式{P[总费用（元)]=a[人工费（元/小时.人）]h[人时（小时.人）]+M[材料费（元）]+c[台班数（台.班）]m[每台设备的台班费（元/台.班）]}向买方支付费用（所有费用按发生时的费率水平计费）。11.保证与索赔。11.1设备的质量保证期为整套机组性能验收合格后一年。11.2卖方保证其供应本合同的设备是全新的，技术水平是先进的、成熟的、质量优良的，设备的选型均符合安全可靠、经济运行和易于维护的要求。11.3如由于卖方责任需要更换、修理有缺陷的设备，而使合同设备停运或推迟安装时，则保证期应按实际修理或更换所延误的时间做相应的延长。如造成工程返工、报废，卖方应立即无偿更换和修理，并承担其施工安装费用。11.4在保证期内，如发现设备缺陷，不符合本合同规定，如属卖方责任，买方有权向卖方提出索赔。11.5由于卖方所供设备的主要技术参数的保证值低于技术协议的要求，卖方应承担违约金……11.6不是由于买方原因造成迟延交货（不可抗力除外），买方有权向卖方收取违约金（按天计算）……11.7卖方支付迟交违约金并不免除继续履行合同约定的义务。11.8如果由于买方原因，迟付货款，买方须按下列方式支付违约金（按周计算）……每套合同设备迟付款违约金总额不超过该套合同设备总价的10%。12.税费。12.1本合同价格为含税价。卖方提供的设备、技术资料、服务（也包括运输）、进口设备/部件等所有税费（包括保险费）已全部包含在合同价格内，由卖方承担。12.2卖方应提供全额增值税专用发票。13.分包与外购。13.1卖方未经买方同意不得将本合同范围内的设备/部件进行分包（包括主要部件外购）。13.2分包（外购）设备/部件的技术服务、技术配合由卖方负全部责任。13.3卖方对所有配套设备、部件承担本合同项下的全部责任。14.合同的变更、修改、中止和终止。14.1本合同一经生效，合同双方均不得擅自对本合同的内容（包括附件）作任何单方的修改。但任何一方均可以对合同内容以书面形式提出变更、修改、取消或补充的建议。该项建议应以书面形式通知对方并经双方签字确认。如果该项修改改变了合同价格和交货进度，应在收到上述修改通知书后的20个工作日内，提出影响合同价格和/或交货期的详细说明。双方同意后经双方法定代表人或委托代理人（须经法定代表人书面授权委托）签字盖章后生效。14.2如果卖方有违反或拒绝履行本合同约定的行为时，买方将书面通知卖方，卖方在接到书面通知后7天内确认无误后应对违反或拒绝作出纠正，如果认为在7天内来不及纠正时，应提出修正计划。如果得不到纠正或提不出修正计划，买方将保留中止本合同的部分或合同全部的权利。对于这种中止，买方将不出具变更通知书，由此而发生的一切费用、损失和索赔将由卖方负担。如果卖方的违约行为本合同其他条款有明确规定，则按有关条款处理。14.3如果买方行使中止权利，买方有权停付所有款项，并有权将已预付给卖方的部分款项索回……14.9买方根据项目需要，可将本合同中约定的权利与义务向第三方转移。15.不可抗力……16.合同争议的解决。16.1凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，双方均有权向买方所在地法院提起诉讼。败诉方承担全部诉讼费用，包括但不限于律师费、调查费等。16.2法院审理期间，除提交诉讼的事项外，合同仍应继续履行。17.合同生效。本合同经双方法定代表人或委托代理人（经法定代表人书面授权）签字并盖章后生效。18.其他。18.1本合同包括的附件（含招标文件、投标文件、中标通知书、澄清文件等），是本合同不可分割的一部分……18.3合同双方应分别指定两名授权代表，分别负责直接处理“本合同设备”的技术和商务问题。双方代表的名称、通讯地址在合同生效的同时书面通知对方。18.4为加强项目的安全文明、质量监督、进度管理，根据重庆市总工会《关于开展“建好重庆铝业环保搬迁大板锭项目”劳动竞赛的通知》（渝工办发[2010]）47号）文件要求，卖方（合同价款人民币300万元及以上的）需参加劳动竞赛。具体竞赛评比方案参见渝工办发[2010]47号文件相关规定。奖励资金由买方与卖方共同出资（卖方按合同价的0.2%）出资，此项资金全部用于竞赛奖励。18.5本合同一式八份，其中正本2份、副本6份，买卖双方各执正本1份，副本3份。在此份《屋面通风器设备买卖合同》上，旗能公司加盖了该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克公司加盖了该公司合同专用章并由姜志毅作为委托代理人签字。在此份《屋面通风器设备买卖合同》上，旗能公司留下的地址为“重庆市綦江县古南镇石佛岗78号”，联系人为柴婷婷，联系电话为023-4867****，传真号码为023-4867XXXX；莱克公司留下的地址为“江苏省海门市四甲镇国强镇”，联系人为姜志毅，联系电话为0513-8268****，传真号码为0513-82683870-XXXX。2011年5月23日，由旗能公司作为原买方（作为甲方），由莱克公司作为原卖方（作为乙方），重庆市能源投资集团物资有限责任公司作为丙方，三方签订《权利义务转让协议》，约定：甲、乙双方于2011年5月19日签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目屋面通风器设备采购合同》（含技术协议）[合同号为买方合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号]。现因甲方原因，经甲、乙、丙三方友好协商，就甲方向丙方转移原合同达成一致意见，签订本协议：第一条甲、乙、丙三方一致同意本协议生效之时甲方在原合同中享有的所有权利和承担的所有义务全部转移给丙方享有和承担。甲、乙、丙三方确认原甲、乙双方之间的招标文件、投标文件、中标通知书中对双方的约束除已在合同中约定的外依然有效。乙、丙双方同意新合同技术协议按甲、乙双方签订的原技术协议履行。第二条乙、丙双方为进一步明确双方的权利义务关系，须严格按照原合同的内容重新签订《采购合同》。第三条丙方将新签合同约定由丙方享有的权利（所有权除外）全部授权给甲方享有，甲方可直接向乙方提出履行要求和主张权利，甲方无须经过丙方许可，可直接按新合同向乙方履行。甲方要求乙方履行义务时，应书面通知丙方，若因甲方未尽及时通知义务，给丙方造成经济损失的，甲方应进行赔偿。第四条乙方同意丙方将新签合同约定由丙方承担的义务（付款义务除外）转由甲方承担。如丙方不能按新合同履行义务时，乙方有权要求甲方履行合同中的义务。对乙方造成的损失，甲方应承担连带责任。第五条甲、乙、丙三方根据合同履行情况，按以下第1种方式支使合同价款。1.新合同生效后，执行新合同付款方式……第六条丙方确认新合同的交货地点为重庆铝业环保搬迁大板锭项目热电动力车间施工现场甲方指定地点（车板交货）。在此份转让协议上，旗能公司加盖该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克公司加盖了该公司合同专用章并由姜志毅作为委托代理人签字，重庆市能源投资集团物资有限责任公司加盖了该公司合同专用章。2011年5月23日，由重庆市能源投资集团物资有限责任公司作为买方单位（需方），莱克公司作为卖方单位（卖方），双方签订《设备买卖合同》[此份《设备买卖合同》的内容与前述2011年5月19日由旗能公司作为买方，莱克公司作为卖方，双方签订的《屋面通风器设备买卖合同》的内容除买方单位不同外，其他内容均完全相同]。2012年8月14日，由旗能公司作为买方，莱克公司作为卖方，双方签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目组装车间、铸造车间屋面通风器及铸造车间玻璃钢屋顶（轴流）风机技术协议》。2012年9月4日，由旗能公司作为买方，莱克公司作为卖方，双方签订《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》[合同编号：渝旗铝（采购）字2012第125号，即《组装车间、铸造车间屋面通风器及铸造车间玻璃钢屋顶（轴流）风机设备买卖合同》]，约定：1.定义。本文件和附件中所用名词的含义……[本合同中的此部分内容，与前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》中的相应内容一致]。2.合同标的。本合同所订设备将用于重庆铝业环保搬迁大板锭项目工程。2.1设备名称、规格（型号）、数量、交货期：组装车间屋面通风器（规格型号为3.0m喉口，数量为830米；）铸造车间屋面通风器（其中规格型号为3.0m喉口的数量为315米，规格型号为4.5m喉口的数量为90米）；玻璃钢屋顶风机（其中规格型号为NO3的数量为3台，规格型号为NO3.5的数量为4台）；玻璃钢轴流风机（规格型号为NO2.8，数量为2台）。交货期详见技术协议。2.2凡卖方供应的设备应是全新的、技术先进的并且是成熟可靠的。2.3设备的技术规范、技术经济指标和性能以技术协议中的约定为准。2.4卖方提供的技术资料以技术协议中的约定为准。2.5卖方提供的技术服务以技术协议中的约定为准。3.供货范围……[本合同中的此部分内容，与前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》中的相应内容一致]。4.合同价格。4.1本合同价格即合同总价为1611485元……[本合同中的4.2、4.3的内容，与前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》中的相应内容一致]。5.付款。5.1本合同使用货币种类为人民币。5.2付款方式：银行转账、银行汇票、银行承兑汇票等。5.3合同设备款的支付：5.3.1卖方提交履约担保和财务收据且合同生效之日起10个工作日内，支付给卖方合同总价款的10%作为预付款（金额：161148.50元）。5.3.2设备投料生产后，买方在收到卖方财务收据后10个工作日之内向卖方支付合同总价20%的投料款（金额：322297元）。5.3.3全部设备交货完毕并开箱验收合格，凭买方的开箱验收单和卖方财务收据支付合同总价款的40%（金额：644594元）。5.3.4设备带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格后10个工作日内，卖方将金额为合同总价款100%的发票（含17%增值税）（原件一份，复印件四份）提供给买方后，支付合同总价款的20%（金额：322297元）。5.3.5合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，卖方提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经买方审核无误后，买方在1月内无息支付给卖方该套合同总价款的10%（金额：161148.50元），如质保期内出现任何质量问题，并由此产生的一切费用均由卖方承担，从质保金中扣除……[本合同中的6.交货和运输、7.包装和标记、8.技术服务和联络、9.质量监造与检验、10.安装、调试、试运和验收，其内容与前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》中的相应内容一致]。11.保证与索赔。11.1卖方应按招标文件要求的时间向买方提交履约担保。担保形式为履约保证金，金额为合同总价款的10%。买方应在全部设备带负荷稳定运行15天且验收合格后扣除已发生费用退还给买方。11.2设备的质量保证期为整套机组性能验收合格后一年。11.3卖方保证其供应本合同的设备是全新的，技术水平是先进的、成熟的、质量优良的，设备的选型均符合安全可靠、经济运行和易于维护的要求。11.4如由于卖方责任需要更换、修理有缺陷的设备，而使合同设备停运或推迟安装时，则保证期应按实际修理或更换所延误的时间做相应的延长。如造成工程返工、报废，卖方应立即无偿更换和修理，并承担其施工安装费用。11.5在保证期内，如发现设备缺陷，不符合本合同规定，如属卖方责任，卖方应承担由此给买方造成的所有损失，并向买方支付损失金额的30%作为违约金。11.6由于卖方所供设备的主要技术参数的保证值低于技术协议的要求，卖方应承担违约金，违约金为……11.7如果不是由于买方原因造成迟延交货（不可抗力除外），买方有权向卖方收取违约金（按天计算）……11.8卖方支付迟交违约金并不免除继续履行合同约定的义务。11.9如果由于买方原因，迟付货款，买方须按下列方式支付违约金（按周计算）……每套合同设备迟付款违约金总额不超过该套合同设备总价的10%......[本合同中的12.税费、13.分包与外购，其内容与前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》中的相应内容一致]。14.知识产权……[本合同中的15.合同的变更、修改、中止和终止、16.不可抗力、17.合同争议的解决、18.合同生效、19.其他，其内容与前述渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》中的相应内容一致]。在此份合同上，旗能公司加盖该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克公司加盖了该公司合同专用章并由姜志毅作为委托代理人签字。前述《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》签订后，因设计变更，2012年11月7日，由旗能公司作为买方，莱克公司作为卖方，双方签订《变更协议》，约定：一、合同价款。根据供货范围增减情况，合同价款在原合同总价（金额：1611485元）基础上减少9775元，即合同总价变更为1601710元，付款方式按原合同执行。二、供货范围变化部分：1.原技术协议内容中的玻璃钢屋顶风机(3台，附电动机)取消。2.原技术协议内容中的玻璃钢轴流风机（2台，附电动机，玻璃钢出风弯管）改为1台。三、本协议为原合同的组成部分，与原合同具有同等法律效力。若原合同与本协议相冲突，以本协议为准。四、本协议一式八份，自双方签（章）后生效，买、卖双方各执四份，具有同等法律效力。在此份变更协议上，旗能公司加盖该公司合同专用章及其法定代表人田军的名章，莱克公司加盖了该公司公章并由姜志毅作为委托代理人签字。前述合同签订后，莱克公司根据合同约定向旗能公司履行了供货义务。2013年8月27日，在载明的工程名称为“重庆铝业环保搬迁大板锭项目”、设备名称为“屋面通风器”、验收日期为“2013年8月27日”、生产厂家为“江苏莱克科技有限公司”、合同编号为“渝旗铝（采购）字2011第0048号”的《设备调试验收单》上，重庆旗能电铝有限公司铝业公司对验收单上载明的“采购部：经我部核实，江苏莱克科技有限公司供应的屋面通风器设备，已带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格。特此通知！”等内容，加盖了包含文字为“重庆旗能电铝有限公司铝业公司”的印章予以确认。2013年10月16日，张毅芳等二人代表监理公司在验收单上签字确认“已通过竣工验收，并运行15天，合格”，重庆旗能电铝有限公司生产管理部由邹万军签字确认“同意”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司生产管理部”的印章，重庆旗能电铝有限公司质量安全部由田进签字确认“同意铝业公司和监理意见”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司质量安全部”的印章。2013年8月27日，在载明的工程名称为“重庆铝业环保搬迁大板锭项目”、设备名称为“屋面通风器”、验收日期为“2013年8月27日”、生产厂家为“江苏莱克科技有限公司”、合同编号为“渝旗铝（采购）字2012第125号”的《设备调试验收单》上，重庆旗能电铝有限公司铝业公司对验收单上载明的“采购部：经我部核实，江苏莱克科技有限公司供应的屋面通风器设备，已带负荷调试达到设计能力稳定连续运行15天且验收合格。特此通知！”等内容，加盖了包含文字为“重庆旗能电铝有限公司铝业公司”的印章予以确认。2013年10月16日，张毅芳、张梅代表监理公司在验收单上签字确认“已通过竣工验收，并运行15天后验收合格”，重庆旗能电铝有限公司生产管理部由邹万军签字确认“同意监理意见”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司生产管理部”的印章，重庆旗能电铝有限公司质量安全部由廖明帅签字确认“同意铝业公司、监理部意见”并加盖包含文字为“重庆旗能电铝有限公司质量安全部”的印章。就前述《屋面通风器设备买卖合同》[买方合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号]，以及《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》[合同编号：渝旗铝（采购）字2012第125号，即《组装车间、铸造车间屋面通风器及铸造车间玻璃钢屋顶（轴流）风机设备买卖合同》]与《变更协议》，，合同总价款共计10195430元，旗能公司根据合同已支付莱克公司90%的货款即9175887元，剩余10%的货款（即金额为1019543元的货款）旗能公司作为设备质量保证金予以保留，尚未支付给莱克公司。此外，莱克公司曾于2012年10月17日制作《9米喉口通风器泛水板增加材料报价表（每米）》提交旗能公司。旗能公司工程一部于2012年11月19日制作了《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量的报告》[该报告中载有“为了不影响后续工作，经与物资部沟通，我们提出如下建议：按照常规做法，泛水板宽400mm的部分由厂家负责，与我公司蓝图有关的部分600mm的材料费用由我公司承担，即：增量部分的泛水板和方管（规格30*30*3）及辅助材料由物资部核价后只计材料费，所有安装方面的其他全部费用由供应商承担。可否？请批示！”等内容]，报旗能公司领导批示。旗能公司法定代表人田军在该报告上作出批示：“同意。请物资部负责与供货方签订补充协议确定，策划部核实价格。”2012年12月31日，旗能公司综合策划部制作了《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量报告的测量说明》[该测量说明中载有“因此，我部建议超出的600mm部分（233913.03元）由双方共同承担。妥否，请批示”等内容]，报旗能公司领导批示。旗能公司领导于2013年4月25日前对《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量报告的测量说明》所作的批示中，有“同意策划部意见，超出部分由双方共同承担”、“考虑到工程实际情况，经双方协商，建议公司承担200000元，对方承担33913.03元”、“同意铝业公司和策划部意见，我公司承担200000元”等批示内容。而在莱克公司与旗能公司之后的往来函件中，莱克公司曾多次函告旗能公司，表示旗能公司贵公司尚欠其泛水板增量款人民币200000元及合同质保金，要求旗能公司支付。在莱克公司所供货物的质保期内，旗能公司曾函告莱克公司，告知莱克公司其所供货物存在质量问题，并多次限期莱克公司进行处理。旗能公司还在双方的函件往来中告知莱克公司如不对所供货物的质量问题进行处理，旗能公司将有权安排其他专业防腐公司进行处理。而莱克公司在与旗能公司的函件往来中，起初认可与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物存在质量问题，之后却又否认其所供货物存在质量问题，并表示早已超过质保期，故不应由莱克公司承担任何责任，拒不对其所供货物存在的质量问题予以处理。在这种情况下，旗能公司通过第三人对莱克公司所供的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物存在的质量问题进行了处理。2016年2月23日，旗能公司以莱克公司为被告，诉至本院[该案案号：（2016）渝0110民初1569号]，表示莱克公司提供的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物在质保期内出现质量问题而一直未履行修理义务，旗能公司通过第三人修理产生的修复费用等损失要求由莱克公司承担[在该案中，旗能公司要求莱克公司赔偿其产生的维护更换修理费3373310.95元、公证费6000元、律师代理费95515元、监理费85660.55元；但旗能公司在该案中并未将其保留的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关的货物的质保金予以抵扣]。2016年10月10日，莱克公司以旗能公司为被告，诉至本院，提起本案诉讼，要求旗能公司支付未付部分货款1219543元{即旗能公司保留的设备质量保证金1019543元[其中包括与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物的质保金859372元，与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》相关货物的质保金160171元]和泛水板增量款200000元，共计1219543元}并承担其产生的律师代理费50000元（莱克公司为本案诉讼，支出了律师代理费50000元）。但莱克公司在审理中未举证证明其要求旗能公司支付的未支付货款1219543元中与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》相关货物的质保金160171元，其已按合同要求向旗能公司提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份并经旗能公司审核无误后，旗能公司未在一个月内支付该部分货款等事实。针对莱克公司提起的本案诉讼，旗能公司认为莱克公司的全部诉讼请求均不能成立，并随即在本案提起反诉，要求莱克公司承担其在本案中产生的律师代理费30000元（旗能公司为本案诉讼，支出了律师代理费30000元）。审理中，旗能公司表示曾于2013年11月15日传真致函莱克公司告知其旗能公司不同意泛水板增量款200000元之事。莱克公司则否认曾收到该函件。同时，旗能公司也未能举证反驳莱克公司与旗能公司曾就旗能公司负担200000元泛水板增量款达成一致的事实。就前述2011年5月19日签订的《屋面通风器设备买卖合同》[买方合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号]、2011年5月23日签订的《权利义务转让协议》、2011年5月23日签订的《设备买卖合同》，重庆市能源投资集团物资有限责任公司于2017年5月25日向本院出具了一份《声明》（此份《声明》上加盖了重庆市能源投资集团物资有限责任公司的公章及其法定代表人刘成明的名章）。在该《声明》中，重庆市能源投资集团物资有限责任公司表示：贵院受理重庆旗能电铝有限公司与江苏莱克科技有限公司购销合同纠纷案，现作如下声明：2011年5月19日，重庆旗能电铝有限公司与江苏莱克科技有限公司签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目屋面通风器设备采购合同》，合同号：渝旗铝（采购）字2011第0048号。2011年5月23日，我公司与重庆旗能电铝有限公司、江苏莱克科技有限公司签订了《重庆铝业环保搬迁大板锭项目设备采购合同权利义务转让协议》。该协议明确约定：“我公司将新签合同由我公司享有的权利全部授权重庆旗能电铝有限公司享有，直接向江苏莱克科技有限公司提出要求和主张权利，无需我公司许可。”同时，我公司与江苏莱克科技有限公司签订了《设备买卖合同》。该合同实际由重庆旗能电铝有限公司与江苏莱克科技有限公司履行。重庆旗能电铝有限公司与江苏莱克科技有限公司在履行《设备采购合同》过程中，因屋面通风器质量缺陷导致维修争议，双方诉讼至贵院。我公司声明：我公司不作为上列案件的当事人参与诉讼，认可该案件的权利与义务均由重庆旗能电铝有限公司以原告的身份享有及以被告的身份承担。以上事实，有当事人陈述笔录，身份证明材料，《技术协议书》，渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》，《权利义务转让协议》，《设备买卖合同》，《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》[合同编号：渝旗铝（采购）字2012第125号，即《组装车间、铸造车间屋面通风器及铸造车间玻璃钢屋顶（轴流）风机设备买卖合同》]，《变更协议》，《设备调试验收单》，《工程移交遗留、尾项工程一览表》，《工程概况表》，《交工验收证书》，付款凭据，《9米喉口通风器泛水板增加材料报价表（每米）》，《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量的报告》，《关于1#、2#厂房屋面通风器泛水板增量报告的测量说明》，莱克公司与旗能公司之间的往来函件，《重庆旗能电铝有限公司铝业公司电解分厂屋面通风器防腐维修工程维修合同》及《补充协议》，《委托代理合同》、《法律事务委托合同》及代理费发票，重庆市能源投资集团物资有限责任公司出具的《声明》及其营业执照（副本）复印件等在案为凭，并经庭审质证和本院审查，可以认定。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，莱克公司要求旗能公司支付的未付部分货款1219543元中，其中旗能公司保留的与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物的质保金859372元，因旗能公司在本院受理的（2016）渝0110民初1569号案件中并未将其保留的相应质保金859372元予以抵扣，而且旗能公司通过第三人对与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物存在的质量问题进行处理后，相关的质量保证责任已经转由第三人承担，故对与渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》相关货物的质保金859372元，莱克公司有权要求旗能公司支付。同时，对莱克公司要求旗能公司支付的未付部分货款1219543元中的泛水板增量款200000元，莱克公司与旗能公司曾在供货过程中达成一致，虽然旗能公司在审理中表示曾于2013年11月15日传真致函莱克公司告知其不同意泛水板增量款200000元之事，但该致函即使是真实的，因其发生在莱克公司与旗能公司在供货过程中达成一致且莱克公司所供货物旗能公司已经使用并验收合格之后，而且莱克公司也未予以认可，故对莱克公司要求旗能公司支付该泛水板增量款200000元的请求，本院应予支持。此外，对莱克公司要求旗能公司支付的未付部分货款1219543元中的与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》及《变更协议》相关货物的质保金160171元，因当事人在渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》中明确约定其支付条件为“合同总价款的10%作为设备质量保证金，待整套机组性能验收合格后一年，合同设备没有出现质量问题，卖方提交该套合同设备最终验收证书的复印件一式五份，经买方审核无误后，买方在1月内无息支付给卖方该套合同总价款的10%”，而莱克公司在审理中却未能举证证明就该部分质保金160171元其已按合同要求向旗能公司提交材料并经旗能公司审核无误后，旗能公司未在一个月内支付该部分货款等事实，故对莱克公司请求中的这部分金额为160171元的货款，本院不予支持。在渝旗铝（采购）字2011第0048号《屋面通风器设备买卖合同》与渝旗铝（采购）字2012第125号《重庆铝业环保搬迁大板锭项目买卖合同》中，当事人约定了“凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，如经协商仍不能达成协议，双方均有权向买方所在地法院提起诉讼。败诉方承担全部诉讼费用，包括但不限于律师费、调查费等”。在2011年5月23日由重庆市能源投资集团物资有限责任公司作为买方单位，莱克公司作为卖方单位，双方签订的《设备买卖合同》中，也有与此完全相同的约定，故对莱克公司要求旗能公司负担其产生的律师代理费50000元的请求，应根据双方之间的胜诉比率来确定分摊数额（经计算，莱克公司支出的律师代理费50000元中，应由莱克公司自行负担6566.85元，由旗能公司负担43433.15元）。综上，本案中，就旗能公司保留的设备质量保证金1019543元及尚未支付莱克公司的泛水板增量款200000元，以及莱克公司产生的律师代理费50000元，旗能公司现应向莱克公司支付尚欠货款1219543元中的1059372元，并承担莱克公司产生的律师代理费50000元中的43433.15元。对旗能公司反诉要求莱克公司负担其产生的律师代理费30000元的请求，根据合同约定，同样应根据双方之间的胜诉比率来确定分摊数额（经计算，旗能公司支出的律师代理费30000元中，应由莱克公司负担3940.11元，由旗能公司自行负担26059.89元）。此外，对旗能公司提出的莱克公司诉称的货款因质量缺陷纠纷，正由审理本案的同一法院审理中[即綦江区人民法院受理的（2016）渝0110民初1569号案件]，本案的审理依据前案的裁决结果确定，本案应中止审理的意见，因旗能公司在该案中并未将其保留的相应质保金859372元予以抵扣，本案与该案分别审理符合法律规定，故本案不需中止审理。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决如下：一、就被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司保留的设备质量保证金1019543元及尚未支付原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司的泛水板增量款200000元（两项共计1219543元），由被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司在本判决生效后立即支付其中的1059372元给原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司；二、就原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司产生的律师代理费50000元，由被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司在本判决生效后立即支付其中的43433.15元给原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司；三、就被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司产生的律师代理费30000元，由原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司在本判决生效后立即支付其中的3940.11元给被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司；四、驳回原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8113元，由原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司负担1066元，由被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司负担7047元[原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司已预交7892元，扣除其应负担的1066元后，多预交6826元；被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司负担的7047元，由其在向原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司履行前述判决义务时一并支付6826元，并在判决生效后十日内向本院缴纳221元]。反诉案件受理费275元，由原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司负担36元，由被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司负担239元[被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司已预交275元；其中由原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司负担的36元，由原告（反诉被告）江苏莱克科技有限公司在履行前述判决义务时一并支付给被告（反诉原告）重庆旗能电铝有限公司]。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  张万二〇一七年九月十八日书记员  陈璐