武汉铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂7101刑初44号
公诉机关武汉铁路运输检察院。
被告人杨锡林，男，1971年10月30日出生，住湖北省武汉市武昌区。2016年7月20日因本案在武汉铁路局武汉动车基地纪委陪同下到武汉铁路运输检察院投案，次日因涉嫌犯贪污罪经武汉铁路运输检察院决定，被武汉铁路公安局武汉公安处刑事拘留，经湖北省人民检察院武汉铁路运输分院决定，2016年8月4日被逮捕。现羁押于武汉铁路公安处看守所。
辩护人王万雄、刘丽伟，湖北今天律师事务所律师。
武汉铁路运输检察院以鄂武铁检刑诉（2016）49号起诉书指控被告人杨锡林犯贪污罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉铁路运输检察院指派检察员吴乾辉出庭支持公诉；被告人杨锡林及其辩护人刘丽伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉铁路运输检察院指控，2012年至2014年期间，被告人杨锡林利用担任武汉铁路局武汉动车基地技术部部长的职务之便，采取虚开、多开发票的方式通过武汉市洪山区某营业部、武汉某科技有限公司套取公款并予以侵吞，共计122534元。2016年7月20日，被告人杨锡林由武汉铁路局纪委移送到案并于次日向检察机关交代贪污事实。其后，杨锡林全部退赃。公诉机关就指控事实当庭宣读并出示了身份证明、人事任免文书、个体、企业信息咨询报告、职责范围文书、银行账目和凭证、财务账目和单据、扣押清单等书证；到案经过、证人证言、被告人杨锡林的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人杨锡林的行为构成贪污罪，且系自首。应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款之规定惩处。
被告人杨锡林及其辩护人对指控的犯罪事实、证据均不持异议。被告人杨锡林的辩护人提出杨锡林有自首、退缴全部赃款等法定、酌定情节，可依法从轻、减轻处罚；系初犯、主观恶性小、认罪态度好、犯罪情节较轻，建议对其适用缓刑或免予刑事处罚的量刑意见。
经审理查明：被告人杨锡林于2012年至2014年期间，利用其担任武汉铁路局武汉动车基地技术部部长的职务便利，采取虚开、多开发票的方式，通过武汉市洪山区某营业部（以下简称”某营业部”）、武汉某科技有限公司（以下简称”科技公司”）套取武汉铁路局武汉动车段公款并予以侵吞，共计人民币122534元。后杨锡林将该款用于个人消费。具体犯罪事实如下：
1、2011年底至2012年初，被告人杨锡林通过某营业部套取公款人民币57811元。后某营业部于2012年4月19日将该款分两次（40000元、17811元）转入杨锡林建设银行账户。后被告人杨锡林将该款用于个人消费。
2、2012年间，被告人杨锡林通过某营业部套取公款人民币5692元。2012年5月16日，某营业部将将该款转入杨锡林建设银行账户。后被告人杨锡林将该款用于个人消费。
3、2012年间，被告人杨锡林通过某营业部套取公款人民币8000元。2012年12月13日，某营业部将该款转入杨锡林建设银行账户。后被告人杨锡林将该款用于个人消费。
4、2013年至2014年初，被告人杨锡林通过科技公司套取公款人民币13420元。2014年2月24日，科技公司法定代表人董某通过个人招商银行卡将该款转入杨锡林建设银行账户。后被告人杨锡林将该款用于个人消费。
5、2014年初至2015年初，被告人杨锡林通过科技公司套取公款人民币37611元。2016年1月15日，科技公司法定代表人董某通过个人招商银行卡将该款转入杨锡林建设银行账户。后被告人杨锡林将该款用于个人消费。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、任免通知、干部任免审批表，被告人杨锡林于2010年8月至2015年7月任武汉铁路局武汉动车基地技术部部长、武汉动车段技术科科长。
2、岗位职责，武汉铁路局武汉动车段技术科科长全面负责本科室日常管理工作。
3、个体、企业信息咨询报告，某营业部经营者为王某；科技公司法定代表人为董某。
4、某营业部银行流水，某营业部于2012年4月19日转入杨锡林建设银行账户40000元、17811元；2012年5月16日转入杨锡林建设银行账户5692元；2012年12月13日转入杨锡林建设银行账户8000元。
5、董某招商银行交易明细表，该账户分别于2014年2月24日、2016年1月15日向杨锡林建设银行账户转款13420元、37611元。
6、杨锡林个人建设银行卡交易明细，杨锡林建设银行卡收到某营业部及董某转账5次；杨锡林建设银行卡收到董某转账1次；与上述某营业部银行流水及董某银行卡交易信息一致。
7、武汉铁路局武汉动车段转账凭证、发票及相关账目，2010年8月至2015年7月，杨锡林担任技术部部长期间，与某营业部、科技公司在2012至2014年间开展业务往来，通过动车段进行报销。
8、证人陈某、柳某证言，技术科有一块经费权限，主要是负责生产电脑维护，这一块的使用权限是由技术科科长掌握。技术科只要在额度范围内的采购，不需要单独经过批准程序，只要经办人拿财务单据履行财务报销手续，财务直接通过银行向对方付款就可以了。报销单据上显示的业务是否实际发生以及业务量多少都由技术科科长来负责具体的审核把关。
9、证人龙某证言，王某负责电脑维修这一块的业务，他的业务都是科长杨锡林直接联系。从王某那里采购的电子配件耗材，没有专门负责报销的人员，发票都是科长杨锡林交给我们的，我们拿到发票的时候，他同时给我们一个清单，我们把发票和清单一起贴在报销单上走报销程序，但具体发生了多少业务量，我们是不清楚的，厂家都是直接和杨科长联系。
10、证人周某证言，2014年12月底有一笔4万多元，2015年底的一笔1.4万多元和700元的两笔报销是我经手办理的。我不太清楚实际发生业务量有多少。发票和清单是科长杨锡林给我的，我把发票和清单一起贴在报销单上走正常报销程序。我只是报销经办人，具体发生了多少业务我是不清楚的。报销发票上的这些耗材，没有相关科室部门负责验收复核程序，我们科里买耗材都是杨锡林审核把关。
11、证人王某证言，我在给技术科维修工位机的时候，认识了当时的技术科科长杨锡林。后来杨锡林跟我提出，他有些费用不好解决，需要从我这里走账，我答应了并按照他提供的项目明细（主要是耗材、硒鼓之类），以某营业部的名义给他多开、虚开了几张发票，杨锡林把发票在财务报销，我收到钱之后，扣除开发票的税钱之后让我老婆董某打到杨锡林指定的银行账户。有时候动车段把钱打给我之后，杨锡林没有催，我就没有马上把钱打给他。今年年初打给他的钱应该是之前的尾款。
12、证人董某证言，某营业部主要从事电脑、配件、耗材销售业务；该公司实际上就是我们夫妻两个人独立经营。武汉动车基地的业务是我老公负责的，主要是负责他们的电脑购买及电脑打印机维修、配件更换、硒鼓灌粉等。在我们和动车基地业务往来过程中，我老公有让多开发票的情况，具体为什么多开票，他没有告诉我，这些钱到账后，我老公就说这些钱里面多开的部分是动车基地的钱，让我扣除实际业务金额后把多出来的钱打回去，我就按照增值税发票具体情况收取6个点至10个点不等的点税后，剩下的钱打给杨锡林。
13、被告人杨锡林的供述，2010年我就任技术科科长后，因为信息化管理的采购业务关系，与武汉市洪山区某营业部王某联系并认识，我们段里生产用计算机维护、网络和耗材采购等工作都是由我跟他联系并负责结账付款。在此期间，我通过他的某营业部虚开项目和发票或者提高购买耗材的单价等方式套取了动车段的部分公款。从2012年至今年（2016年）元月份，王某先后6次通过银行将我套取的12万多元钱打到我个人建行卡上，具体时间和金额以我的银行交易记录显示为准。段里应该没有人知道我套取公款的事情，我没有跟任何人提起过。我套取的这些钱到账后，都是被我个人使用了。
另查明，2016年7月20日，被告人杨锡林主动向武汉铁路局纪委交代了自己的问题，并于同日在纪委陪同下到武汉铁路运输检察院接受调查，如实交代了犯罪事实。2016年9月22日，被告人杨锡林退还了全部赃款。（现暂扣于武汉铁路运输检察院）
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、情况说明、到案经过，2016年7月，武汉铁路局纪委、监察处在对杨锡林有关问题进行调查核实过程中，杨锡林主动向调查组交代了其利用职务便利收受业务关联企业所送现金等问题。2016年7月20日，武汉铁路局纪委就杨锡林相关情况向武汉铁路运输检察院进行了通报，并于当晚将杨锡林带至该院，杨锡林对涉嫌职务犯罪情况进行了陈述。
2、扣押财物清单、缴款单、银行凭证、湖北省暂扣款物票据，2016年9月22日，杨锡林向武汉铁路运输检察院退缴了赃款人民币122534元。
本院认为，被告人杨锡林身为国有企业从事公务人员，利用职务上的便利侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杨锡林犯罪后在纪委陪同下投案，如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚；被告人杨锡林退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。对被告人杨锡林的辩护人提出的杨锡林有自首、退缴全部赃款等法定、酌定情节，可依法从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；对辩护人提出的杨锡林系初犯，主观恶性小、认罪态度好、犯罪情节较轻，建议对其适用缓刑或免予刑事处罚的量刑意见，经查，被告人杨锡林犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑，但根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，不宜对其免予刑事处罚，故对上述量刑意见，本院予以部分采纳。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三第一款第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人杨锡林犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后三个月内缴纳）。
二、罚金一律上缴国库；暂扣于武汉铁路运输检察院的赃款人民币122534元，发还被害单位武汉铁路局武汉动车基地。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向武汉铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 珂
审 判 员 程 威
代理审判员 王雯丽
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 丁松禹
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的”数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首