景德镇市珠山区人民法院民 事 判 决 书(2015)珠民一初字第541号原告南昌大学景德镇医院，住所地：景德镇市曙光路19号，组织机构代码69099265-9。法定代表人熊宗华，该院院长。委托代理人江逸群，江西景扬律师事务所律师。被告彭银霞。委托代理人李俊鹏，江西京天律师事务所律师。原告南昌大学景德镇医院诉被告彭银霞劳动争议纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告南昌大学景德镇医院委托代理人江逸群、被告彭银霞及其委托代理人李俊鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南昌大学景德镇医院诉称，景德镇市劳动人事争议仲裁委员会作出的景劳人仲案字【2015】70号仲裁裁决书认定事实有误、裁决数额不当。理由如下：一、被告彭银霞的工作时间符合劳动法规定，不存在加班事实。二、被告彭银霞于2014年11月30日违规生育二胎，无权享受生育相关权利。三、原告已向被告彭银霞支付夜班补贴9100元。四、被告彭银霞入职时，签有医院统一要求填写的入职告知书，应视为已签订劳动合同。五、原、被告约定薪资中包含社会保险费，被告以原告未依法为其缴纳保险费为由，要求原告支付经济补偿金与事实不符。六、被告违反医院规章制度，原告据此解除劳动合同，无须向被告支付经济补偿金。原告不服该仲裁裁决，故诉至法院，请求判令：1、确认原、被告双方于2015年4月15日解除劳动关系；2、确认驳回被告彭银霞要求原告向其支付未签订劳动合同双倍工资差额96000元的仲裁请求；3、原告无需向被告彭银霞支付加班费24829.59元；4、原告无需向被告彭银霞支付产假、哺乳期间工资5520.42元；5、原告无需向被告彭银霞支付经济补偿金9750元；6、本案诉讼费由被告彭银霞承担。原告向本院提供如下证据：1、景劳人仲字【2015】第70号仲裁裁决书一份及生效证明一份，证明本案已经经过劳动仲裁的前置程序，原告起诉时间是在法定期限内；2、事业单位法人证书、组织机构代码证、法定代表人证明书各一份，证明原告主体身份；3、南昌大学景德镇医院处入职登记表一份，证明原告已经以入职登记表的形式签订了劳动合同，被告不得据此要求支付经济补偿金；4、被告彭银霞近两年工资及夜班补贴明细表一份，证明：近两年来原告分25笔向被告彭银霞支付夜班加班费9100元；原告已经超额支付了加班费；5、西药房排班表打印件一份，证明被告彭银霞的工作规律是值一天班休息两天，综合计算其劳动时间在劳动合同法规定的每月170小时的范围内，不存在加班事实；6、景德镇市社会保险参保人员异动申报表复印件一份，证明彭银霞的停保时间是2015年5月22日，以及被告彭银霞擅自离开工作岗位的五个月原告仍为彭银霞缴纳保险；7、《南昌大学景德镇医院工作制度与人员岗位职责》一份，证明工作时间和工作构成的规定，在第六页明确载明值班时间到10点，冬季值班时间晚上9点，都备有床铺可供休息；第八页工资构成中有加班工资的项目；第六页明确提到每科室都是轮岗值班；由于医院的工作性质均是称为值班。被告彭银霞辩称，1、加班费：被告在用人单位的工作时间是从每日8点至次日12点，严重违反了有关规定，原告应向被告支付加班费。2、经济补偿金：根据劳动法第32条规定，用人单位没有为工作人员缴纳社会保险费，劳动者据此提出解除劳动合同的，可向用人单位主张经济补偿金。3、根据女职工生育享有58天产假和生育保险，彭银霞生育第二胎不享有津贴是与法律相违背的。4、双倍工资：原、被告没有签订书面合同，根据劳动合同法第82条规定，被告要求原告支付双倍工资的请求，是合法有据的。被告向本院提供如下证据：1、被告彭银霞身份证一份，证明被告主体身份；2、彭银霞中国工商银行（2009年3月12日始至2009年12月21日止）和中国建设银行银行（2010年2月24日始至2015年1月5日止）流水单各一份，证明：原、被告之间存在劳动关系；劳动关系的起始时间；流水单中的发放名目只有代发工资，不包括加班工资。经审理查明，被告彭银霞于2008年12月入职原告南昌大学景德镇医院处，基本工资约定为每月1500元；近两年工作时间为三天一班，时间为早上8时至次日12时共计28小时，三天内其余时间调休无须上班，且工作期间含午餐和晚餐时间各半小时，夜间工作在没有业务时，可在简易床铺上休息。自2014年11月30日起，被告彭银霞因生育二胎未上班。2015年4月15日，申请人彭银霞（即被告）向景德镇市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、确认申请人与被申请人（即原告）双方解除劳动关系；二、被申请人向申请人支付生育期间工资6000元；三、被申请人向申请人支付未签订劳动合同双倍工资差额96000元；四、被申请人向申请人支付加班费119367.66元；五、被申请人向申请人支付经济补偿金9750元；六、被申请人向申请人补缴工作期间社会保险。2015年7月3日，该仲裁委员会作出景劳人仲案字（2015）第70号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2015年4月15日解除劳动关系；二、驳回申请人要求被申请人向其支付未签订劳动合同双倍工资差额96000元的仲裁请求；三、被申请人向申请人支付加班费24829.59元，以上第一至第三项裁决为非终局裁决；四、被申请人向申请人支付产假、哺乳期间工资5520.42元；五、被申请人向申请人支付经济补偿金9750元，其中第四项、第五项裁决为终局裁决。原告不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼，要求判如所请。另查明，被告入职后填写了《南昌大学景德镇医院入职登记表》，但原告和被告之间未签订劳动合同。又查明，原告未为被告缴纳全部社会保险费；原告未获得劳动行政部门特殊工时制审批。还查明，被告彭银霞2013年12月至2014年11月实发工资为：2091元、1985元、1936元、1927元、1940元、1964元、1790元、1823元、1596元、1396元、1396元、1728元。自2015年1月15日起，被告彭银霞同岗位工作人员徐鸿燕等待岗。2015年3月15日，原告向徐鸿燕发放生活费500元。因原、被告分歧意见较大，故本案调解无效。以上查明的事实，有双方当事人的陈述以及以下证据予以证明：1、景劳人仲字【2015】第70号仲裁裁决书一份及生效证明一份；2、事业单位法人证书、组织机构代码证、法定代表人证明书各一份；3、南昌大学景德镇医院处入职登记表一份；4、西药房排班表打印件一份；5、《南昌大学景德镇医院工作制度与人员岗位职责》一份；6、被告彭银霞身份证一份；7、彭银霞中国工商银行（2009年3月12日始至2009年12月21日止）和中国建设银行银行（2010年2月24日始至2015年1月5日止）流水单各一份。原告举证的被告彭银霞近两年工资及夜班补贴明细表一份和景德镇市社会保险参保人员异动申报表复印件一份，因前者并非原始记录、也无被告或代领人签名，后者为复印件，故不予采信。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，被告彭银霞向景德镇市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时请求与原告南昌大学景德镇医院解除劳动关系，而原告南昌大学景德镇医院未为被告彭银霞缴纳全部社会保险费，故原告南昌大学景德镇医院与被告彭银霞于2015年4月15日（提起仲裁时）解除劳动关系。关于被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院支付加班费119367.66元的仲裁请求。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）》第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；……。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”，《江西省工资支付规定》（江西省人民政府令第159号）第十七条规定，“用人单位支付工资应当按照工资支付周期编制工资支付表。工资支付表应当载明支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、工作时间、应发和扣减的项目及数额，劳动者（代领人）签名或者银行代发工资凭证等事项，并至少保留两年备查”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供。用人单位不提供的，应当承担不利后果”，原告南昌大学景德镇医院主张其已支付被告彭银霞相应加班费，则应对两年内已经支付加班费承担举证责任，即保存工资支付表原始记录至少两年备查；被告彭银霞主张两年以上加班费的，则应当就加班事实的存在或用人单位掌握两年以上加班事实存在的证据承担举证责任。因被告彭银霞未提交加班费相关证据材料，原告南昌大学景德镇医院提交的被告彭银霞近两年工资及夜班补贴明细表并非原始记录，也无被告彭银霞或代领人签名，故均应当承担相应的举证责任。本案庭审中，原告南昌大学景德镇医院与被告彭银霞对被告彭银霞基本工资为每月1500元的事实均无异议，故本院以上述工资金额作为计算加班费的工资基数。根据原告南昌大学景德镇医院提交的西药房排班表显示以及原告南昌大学景德镇医院的陈述，被告彭银霞近两年工作时间为三天一班，时间为早上8时至次日12时共计28小时，三天内其余时间调休无须上班，且工作期间含午餐和晚餐时间各半小时，夜间工作在没有业务时，可在简易床铺上休息。被告彭银霞亦未对上述事实提出异议，故本院对上述事实予以认定。根据常理分析，夜间工作量较少，且自然人一般不可能持续几年每班次工作28小时不休息，故本院酌定被告彭银霞每班次夜间休息7小时，其每班次加班时间折算为4小时（28小时-标准工时8小时×2-夜间休息7小时-午餐晚餐1小时），每月延时加班时间为40小时（4小时/班次×10班次），2年共延时加班960小时（40小时/月×24月）。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬”，原告南昌大学景德镇医院未获得劳动行政部门特殊工时制审批，应向被告彭银霞支付加班费12413.79元（1500元/月÷21.75天÷8小时×150%×960小时）。关于被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院支付经济补偿金7500元的仲裁请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条第一款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，原告南昌大学景德镇医院应向被告彭银霞支付经济补偿金。被告彭银霞自2008年12月在原告南昌大学景德镇医院工作起至2015年4月15日申请仲裁时止已满六年四个月，且被告彭银霞申请仲裁时计算经济补偿金的工资基数为1500元，低于其在劳动合同解除前十二个月的平均工资，故对被告彭银霞该仲裁请求予以支持，原告南昌大学景德镇医院应支付被告彭银霞解除劳动关系经济补偿金9750元（即：1500元/月×6.5个月=9750元）。关于被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院支付未签订劳动合同双倍工资差额70500元的仲裁请求。原告南昌大学景德镇医院在仲裁时提出时效抗辩。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，被告彭银霞于2008年12月入职原告南昌大学景德镇医院处，原告南昌大学景德镇医院和被告彭银霞之间未签订劳动合同，而原告南昌大学景德镇医院已支付被告彭银霞正常出勤工资，被告彭银霞应知道其权利受到侵害，且被告彭银霞未能提供相关证据证明本案有仲裁时效的中止、中断或延长的事由，应承担举证不能的法律后果，故被告彭银霞于2015年4月15日申请仲裁时已超过一年的仲裁时效。故对被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院支付未签订劳动合同双倍工资差额的仲裁请求，本院不予支持。关于被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院支付生育期间工资6000元的仲裁请求。根据《女职工劳动保护特别规定》（国务院令第619号）第七条第一款之规定，“女职工生育享受98天产假”，第八条第一款之规定，“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付”，被告彭银霞因生育二胎自2014年11月30日起未上班，其工资被原告南昌大学景德镇医院发放至2014年11月，2014年12月、2015年1月、2015年2月、2015年3月1日-8日为被告彭银霞的产假期（共98天），原告南昌大学景德镇医院应向其支付全额工资4887.1元（1500元/月×3个月+1500元/月×8/31）。2015年1月15日后，原告南昌大学景德镇医院陷入困境，向被告彭银霞同岗位工作人员发放生活费500元，故本院酌定原告南昌大学景德镇医院向被告彭银霞支付2015年3月8日至2015年4月15日期间（哺乳期）生活费633.33元（500元/月×1个月+500元/月×8/30）。综上，原告南昌大学景德镇医院应向被告彭银霞支付2014年12月至2015年4月15日期间工资5520.43元。关于被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院为其补缴工作期间社会保险的仲裁请求。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第一条规定，社会保险费的征缴是用人单位的法定义务，也是行政法规赋予相关行政部门的行政职责，劳动者认为用人单位没有缴纳社会保险费的，可以通过行政途径解决争议，行政机关可以强制征缴。故对被告彭银霞该项主张，本院不予审查，被告彭银霞可向社会保险费征缴部门申请处理。原告南昌大学景德镇医院主张，原、被告约定薪资中包含社会保险费，被告彭银霞以原告未依法为其缴纳保险费为由，要求原告支付经济补偿金与事实不符，因缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，该约定不符合法律规定，故对该意见不予采纳。原告南昌大学景德镇医院还主张，被告彭银霞于2014年11月30日违规生育二胎，无权享受生育相关权利，因女职工依据《中华人民共和国劳动法》和《女职工劳动保护特别规定》规定享有生育相关权利并未区分计划生育和非计划生育，且是否违规生育二胎应由计划生育行政部门处理，与享女职工受生育相关权利是两个范畴，故对该意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十九条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第八十二条第一款、《女职工劳动保护特别规定》（国务院令第619号）第七条第一款、第八条第一款、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第一条、第九条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发[2005]12号）》第二条、《江西省工资支付规定》（江西省人民政府令第159号）第十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告南昌大学景德镇医院与被告彭银霞于2015年4月15日解除劳动关系。二、原告南昌大学景德镇医院于本判决生效后十日内向被告彭银霞支付加班费人民币12413.79元。三、原告南昌大学景德镇医院于本判决生效后十日内向被告彭银霞支付解除劳动关系经济补偿金人民币9750元。四、原告南昌大学景德镇医院于本判决生效后十日内向被告彭银霞支付2014年12月至2015年4月15日期间工资人民币5520.43元。五、确认劳动仲裁裁决中驳回被告彭银霞要求原告南昌大学景德镇医院支付未签订劳动合同双倍工资差额的裁决事项。六、驳回原告南昌大学景德镇医院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告南昌大学景德镇医院承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 长  龙 飞人民陪审员  付有松人民陪审员  程园发二〇一六年七月二十五日书 记 员  杨 啸