大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2015）旅民初字第50号原告（被告）：谭广珠。委托代理人：王慧芝。被告（原告）：百炼（大连）铸造有限公司。法定代表人：劳航·桑切斯。委托代理人：张成林，系辽宁添赢律师事务所律师。委托代理人：仇文妍。原告谭广珠诉被告百炼（大连）铸造有限公司（2015）旅民初字第50号劳动争议一案与原告百炼（大连）铸造有限公司诉被告谭广珠（2015）旅民初字第28号劳动争议一案，本院受理后经审查，将两案合并审理，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（被告）谭广珠的委托代理人王慧芝，被告（原告）百炼（大连）铸造有限公司的委托代理人张成林、仇文妍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）谭广珠诉称，原告于2011年5月1日开始在被告处工作，同年7月3日5时30分，原告上班途中被BG7459号黑豹小货车撞成重伤，经旅顺口区人民医院，大连医科大学附属第一人民医院诊断为：创伤性失血性休克、对肢体、下颌骨骨折、右上下门牙及其他12颗牙齿、舌挫裂伤、左髋臼骨折内固定术后、左髌骨骨折、左胫腓骨近端骨折、左跟骨第5跖骨骨折、头外伤、脑震荡、小肠部分切除术、小肠修补术、肠系膜修补术、左右肺挫伤、气胸双侧多发肋骨骨折及中国人民解放军第215医院诊断为外伤导致精神障碍。事发后，公司工会发起募捐人民币2000元，企业并将当月工资予以结算。然后，终止了与原告的劳动关系。后经代理人与企业协商，企业恢复了与原告的劳动关系，补发了工资人民币38000元左右（以收据为准），但在以后的开支问题上，没有按照工伤待遇发放，每月只给发放最低生活补助费1100元左右。对于工伤认定，企业虽然报请工伤，是在原告代理人多次催促下与2012年2月认定工伤，工伤认定决定书为：旅人社工伤认字第06120082号，伤害部位详见认定书。后工厂才对原告口腔14颗也只康复器具鉴定，鉴定编号：K120116认定编号：06120082。同年8月中旬，原告代理人将中国人民解放军第215医院住院病志原件交给被告，但被安全员扣留1年没有上报。被告在没通知原告代理人、监护人的情况下，对原告说215医院没有精神病医院资质，住院病志大连市工伤鉴定委员会不予认可。并告诉原告，让原告到大连市第七人民医院门诊治疗半年后方可认定和评残。原告代理人多次催促对原告进行伤残综合评定，被告安全员告知，2012年5月，我们已领被告到大连市劳动认定鉴定委员会进行了鉴定，认定编号为06120082，又于2013年12月28日对原告的精神疾病进行了鉴定。门诊病志号为89825，鉴定下来后，公司安全员在原告代理人多次的索要下于2014年6月25日给付原告代理人鉴定结果：脑外伤所致精神障碍，与车祸有直接因果关系。鉴定机构为大连市第七人民医院精神疾病医学鉴定司法鉴定专家。张国臣等三名精神专家签发认定。2014年8月，被告在原告代理人多次催促下，被告意见不接受大连市第七人民医院司法鉴定，要向辽宁身劳动鉴定委员会提请鉴定。原告代理人与被告安全经理陈磊决定3日后双方带原告去省劳动鉴定委员会为原告进行鉴定。但被告违约，3日后在又未经原告的代理人及监护人的陪同下私自一人带领原告到省劳监处进行再次鉴定。综上，被告明知原告系无民事行为能力人或限制民事行为能力人，单方带领原告所做的鉴定未经代理人及监护人同意、陪同与法无效。现请求对原告伤情进行司法鉴定，并请求法院判令被告支付原告以下费用：一、依法补偿工资款2010年7月至2015年1月工资款：（1）1200元×12个月=14400元；14400元×2倍=28800元，小计：43200元－38000元（企业补发）=5200元、（2）44022元×2=88044元（人均收入2011年按统计局数据）88044-14400=73644元（2倍工资-2011年所开工资14400元）、（3）46355元×2倍=92710元；92710-14400=78310元（2012年平均工资2倍-年工资所得14400元）、（4）53927×2=107854元107854元-14400元=93454元（2013年平均工资2倍-14400元）、（5）2015年1月份工资（参照2014年工资总额/12=4493.92元，合计应补拖欠工资171544元）；二、依法报销个人垫付医疗费人民币135000元;三、依法报销陪护费一级护理11天（120元×2人×11天=2640元），二级护理（80元×1人×24天=1920元）；四、依法报销二一五医院一级陪护费120元×20天=2400元，伙食补贴20天×50元=1000元；五、依法给付营养费10000元；六、依法给付精神抚慰金100000元；七、依法给付赡养2位老人费用（2人×5年×6000元=60000元）；八、依法给付抚养费6000元×8年=48000元；九、依法给付对肢体、下颌骨骨折右上、下门牙及其他12颗牙齿、舌挫裂伤、左髋臼骨折内固定术后左髌骨骨折左胫腓骨近端骨折左跟骨、第5跖骨骨折头外伤脑震荡小肠部分切除术小肠修补术肠系膜修补术左右肺挫伤气胸双侧多发肋骨骨折及外伤导致精神障碍项目进行伤残综合等级评定。十、待伤残等级评定下发后，以鉴定级别为准，计算伤残赔偿额；十一、诉讼费、伤残等级、司法鉴定费均由被告承担。对于被告的诉讼请求，被告的事实理由与事实不符，原、被告应该继续履行劳动合同，原告已经签订劳动合同，一年的时间范围，一年没有到的中途就发生了工伤，企业不能与工伤人员解除劳动合同的，按照工伤标准要求，工伤期间只有工伤人员有权提出解除劳动关系，单位无权解除劳动关系，我们的伤残鉴定，当时鉴定是旅顺区医院羊汕司法鉴定中心，当时与被告协商去羊汕司法鉴定中心，一颗牙为一级，当时没有检查有精神障碍，根据这些鉴定项目，鉴定为七级伤残，我们把鉴定报告交到了被告单位安全员手里，企业在送鉴定时没有将病例送到鉴定中心而是将门诊收据送去鉴定，企业在故意隐瞒该事实。我们已经经过劳动仲裁，劳动仲裁支持了我们的诉讼请求。被告（原告）百炼（大连）铸造有限公司辩称，原、被告于2010年5月1日签订了劳动期限为一年的书面劳动合同，劳动合同终止期为2011年4月30日，投保了工伤保险。二个月后的第二天，即2010年7月3日谭广珠上班途中无证驾驶二轮摩托车发生交通事故，负次要责任，2012年2月8日谭广珠被认定为工伤，2012年5月7日被大连市劳动能力鉴定委员会评定为8级伤残。至此，谭广珠因交通事故在家休息近2年，早已医疗终结，即不上班工作，也没有住院治疗，为达到不上班就能拿到工资的目的，其在医院获得一个“外伤致精神障碍”的诊断（即外伤后应激反应，随着时间推移症状慢慢消失），并以此为借口，称在即因工作导致精神病，在本已获得交通肇事对方赔偿的情况下，多次要求单位再次报销医疗费，因工伤保险中心核销医疗费，要求提供法院裁决或交警部门调解或相关赔偿协议，我公司拒绝提供，故此我公司拒绝其无理要求。因劳动能力鉴定部门要求有大连七院住院二个月以上的经历，才能就精神障碍确定伤残等级，故此在我方要求下，谭广珠从我公司借款一万元，与我方工作人员一同去大连七院，其称自己是被动治疗，明显没有精神病症状，故此大连七院不收住院。因无专科医院住院经历，经大连市及辽宁身劳动鉴定部门评定（2014年8月20日），均无法定级。由于省鉴定结论为最终的结论，所以我方穷尽所有的程序无法为谭广珠所谓“精神障碍”定级至此，从被告发生交通事故及至今已经四年过去了，这四年原告按元工资标准支付被告工资，被告早已医疗终结近4年多时间。鉴于双方的劳动合同已经到期，且谭广珠不能上班工作，且其工伤伤残程度为8级，我公司决定终止与被告之间此前签订的劳动合同，2014年11月25日我公司向谭广珠邮寄送达了终止劳动合同证明书及领取相应工伤待遇等通知书。谭广珠收到后要求继续履行原劳动合同，诉至大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会，该委作出裁决，即旅劳人仲裁字（2014）第0277号裁决书，裁决双方继续履行劳动合同。我方认为，双方此前签订的是固定期限劳动合同，即1年期的劳动合同，在劳动合同履行过程谭广珠发生交通事故被认定工伤，依劳动合同法四十四条及四十五条规定，阻碍劳动合同终止的因素消失时，合同终止，发生工伤的情况，依工伤保险条例规定执行。根据工伤保险条例第三十七条规定，谭广珠被鉴定为8级伤残，劳动合同到期可以终止，故此，我公司认为旅顺口区劳动争议仲裁委员会的裁决违反了工伤保险条款的规定。因为根据工商保险条例规定，如果谭广珠能鉴定伤残等级为1-6级伤残，谭广珠可以离岗休养，由大连市旅顺口区工商保险中心按月支付工伤津贴，如伤残程度为7-10级伤残，在医疗终结后，合同没有到期，谭广珠应当上班工作，合同到期用人单位，有权终止劳动合同，支付相应工商待遇。劳动仲裁裁决双方履行原劳动合同，显然是非法剥脱了我公司的合同权利，而谭广珠又不能提供劳动，这势必给企业背上了沉重的包袱，要求继续履行劳动合同于法于理均说不同。而且，原告终止劳动合同的程序完全合法，且已经办理了终止劳动合同备案，劳动保险的结转。故此，请求法院依法判决原告不必再继续履行与谭广珠之间2010年5月1日签订的劳动合同，不同意谭广珠的全部诉讼请求。请求依法驳回谭广珠诉讼请求。原告这些诉讼请求都是没有经过仲裁受理审理的事项，与他在仲裁请求的事项不一致，劳动仲裁诉讼不是当庭向法庭申请的，必须经劳动仲裁前置程序，人民法院才能审理，所以原告的请求不具备法院直接审理的，所以请法院驳回原告诉讼请求。经审理查明，2010年5月1日，谭广珠开始进入百炼（大连）铸造有限公司从事焦铸工工作，双方签订了《劳动合同书》，约定工作时间为2010年5月1日至2011年4月30日，工资标准为800元每月另加绩效工资。签订合同后，百炼（大连）铸造有限公司为原告交纳了工伤保险。在谭广珠受伤之时仍在保险期间内。2010年7月3日，谭广珠上班途中驾驶无证摩托车发生交通事故，谭广珠承担次要责任，谭广珠先后在大连市旅顺口区人民医院、大连医科大学附属第一医院、中国人民解放军第二一五医院治疗，其中在中国人民解放军第二一五医院诊断为脑外伤所致精神障碍，2010年12月3日，旅顺司法局三涧堡司法所委托大连洋灿法医司法鉴定所鉴定，结论为伤残等级七级。2013年5月24日，谭广珠在大连市第七人民医院就诊，经诊断为脑损伤后人格障碍，2013年12月18日，该医院出具《精神疾病医学鉴定意见书》，鉴定意见为：“脑外伤所致精神障碍，与车祸有直接因果关系。”2012年2月8日，谭广珠经大连市旅顺口区劳动和社会保障局认定为工伤，2012年5月7日，经大连市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。2014年5月13日，原被告因伤情需要考虑精神疾病因素进行综合评定向大连市劳动能力鉴定委员会提出复查鉴定申请，2014年6月24日，大连市劳动能力鉴定委员会出具《因工伤残程度复查鉴定结论通知单》，结论为：资料不全，无法定级。2014年7月25日，向辽宁省劳动鉴定委员会提交再次鉴定申请，2014年8月20日，该委员会出具的鉴定书结论为：资料不全，无法定级。2014年11月25日，百炼（大连）铸造有限公司向谭广珠邮寄了《终止劳动合同证明书》及《终止劳动合同决定书及领取工伤保险待遇及经济补偿金通知书》，终止与原告的劳动合同关系，终止时间为2014年11月27日，并通知原告领取相应的工伤待遇。另查明，2014年11月13日，原告谭广珠向大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告履行劳动合同；对原告的伤残进行司法鉴定，报销原告因工受伤期间所花费的一切费用及应该享受的待遇，待鉴定结果出来后重新计算企业应赔偿申请人的所有赔偿款及工资等。大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会2014年12月10日作出旅劳人仲裁字（2014）第277号仲裁裁决书，裁决原告与被告继续履行劳动合同；驳回原告其他仲裁请求。再查明，被告（原告）百炼（大连）铸造有限公司自2012年8月至2014年11月每月为原告发放工资。庭审中，谭广珠主张要求与百炼（大连）铸造有限公司继续履行劳动合同。上述事实有《仲裁裁决书》、住院病志、大连羊汕司法鉴定所司法意见、交通事故认定书、因工伤残复查鉴定结论单、工伤认定决定书、因工伤残程度鉴定结论通知单、因工伤残程度鉴定结论通知单、工资表及当事人陈述在卷为凭，经当庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，劳动者的合法权益应得到保护。原告在上班途中发生交通事故受伤，且已经被工伤管理部门认定为工伤，理应享受工伤保险待遇。原告现对伤残等级不服申请重新进行司法鉴定，因认定工伤的部门为用人单位所在地，统筹地区社会保险行政部门，不属于法院立案审理范围，故原告主张的涉及到重新认定工伤等级的司法鉴定不能许可，而涉及到工伤保险理赔范围的原告主张的医疗费、护理费、陪护费、营养费等费用应向工伤保险部门请求，不属于法院受理范围，故不予支持。对于原告主张的精神损害、赡养及抚养费，并不属于劳动纠纷处理范围，故不予支持。对于原告主张继续履行合同的请求，工伤行政部门已经认定原告构成工伤八级，后原告经多家医院诊断脑外伤导致精神障碍，可能影响其工伤等级评定，在原告的工伤等级可能发生变动的情况下，解除原被告间的劳动合同不符合法律规定，故双方之间的劳动合同应当继续履行。关于原告主张的工资问题，被告提供了2012年8月至2014年11月的工资表，工资表显示，自2012年8月至2013年5月被告为原告的实发工资为1123.5元，自2013年6月至2014年5月为原告的实发工资为1059.75元，自2014年6、7、8月被告为原告每月发放工资1006.75元，9月发放687.43元，10月发放1006.75元，11月发放2141.59元。原告已经委托代理人领取了2010年7月至2012年7月的工资，而2012年8月至12月工资符合大连市最低工资标准。自2013年，大连市工资标准调整为1300元，则被告应补齐未达到原告最低标准的工资5551.07元，（1300元-1123.5元）×5+（1300元-1059.75）×12+（1300元-1006.75元）×4+（1300-687.43）。而在劳动合同没有解除的情况下，百炼（大连）铸造有限公司应当支付谭广珠2014年12月及2015年1月的最低工资标准工资1300元/月。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、四十五条、《工伤保险条例》第十七条第一款、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决如下：一、百炼（大连）铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付谭广珠工资8151.07元；二、百炼（大连）铸造有限公司与谭广珠继续履行劳动合同；三、驳回百炼（大连）铸造有限公司的诉讼请求；四、驳回谭广珠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2015）旅民初字第28号百炼（大连）铸造有限公司诉谭广珠案件受理费10元，其他诉讼费100元，合计110元，由百炼（大连）铸造有限公司；（2015）旅民初字第50号谭广珠诉百炼（大连）铸造有限公司案件受理费10元，其他诉讼费50元，合计60元，由百炼（大连）铸造有限公司承担10元，谭广珠承担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  杨知慧人民陪审员  陈学峰人民陪审员  张忠珍二〇一五年六月十二日书 记 员  王蕾蕾附：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。