广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东三法民一初字第2981号
原告东莞市塘厦如发五金机电经营部，经营场所：东莞市塘厦镇塘厦大道中89-5号。
经营者孙灵，女，1972年9月5日出生，汉族。
委托代理人刘中平，广东文厚律师事务所律师。
被告夏小青，男，1964年2月16日出生，汉族。
委托代理人唐劲松，广东历维永盛律师事务所律师。
第三人宋宽，男，1993年2月13日出生，汉族。
第三人石加喜，男，1979年11月12日出生，汉族。
原告东莞市塘厦如发五金机电经营部诉被告夏小青、第三人宋宽劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法追加石加喜作为第三人参加诉讼。本案依法由代理审判员韦枝展适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东莞市塘厦如发五金机电经营部的委托代理人刘中平，被告夏小青的委托代理人唐劲松，第三人宋宽均到庭参加诉讼。第三人石加喜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告东莞市塘厦如发五金机电经营部诉称，2013年2月14日，第三人宋宽通过老乡介绍承揽了东莞市力键电子有限公司的一项装修工程，因为第三人宋宽是自然人，没有工程装修施工资质，力键公司不愿与第三人宋宽签约，第三人宋宽借用了原告（东莞市塘厦如发五金机电经营部）的公章，签下了承揽合同，合同上有第三人宋宽的签名和原告的公章。合同签订后，第三人宋宽又将该工程转包给了一个叫石家喜的人（在塘厦维稳办调解时，石家喜明确表示愿意承担2万元的医疗费责任，维稳办当时有录音为证），当时第三人宋宽和石家喜约定的承包条件为：第三人宋宽包料，石家喜找装修工人负责施工，施工过程中，责任自担，第三人宋宽按装修的结果，一次性支付给石家喜报酬。事发后，塘厦维稳办进行了调解，并提取了一些证据。被告没有证据证明原、被告之间存在劳动关系或者事实上的劳动关系。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：确认原、被告之间不存在劳动关系。
被告夏小青辩称，劳动仲裁裁决查明事实清楚，适用法律正确，我方服从仲裁裁决书，请求法院维持仲裁裁决结果。
第三人宋宽陈述称，劳动仲裁裁决认定原告东莞市塘厦如发五金机电经营部发给被告夏小青工资，我认为不属实，我与原告是经石加喜确认的借了3000元给被告，但这3000元不是工资。
第三人石加喜在法定期限内没有进行任何陈述，也没有提交任何证据。
经审理查明，原告东莞市塘厦如发五金机电经营部系由孙灵投资经营的个体工商户，经营范围为零售五金机电。第三人宋宽与原告的经营者孙灵系同一个村的老乡关系。
2013年2月24日，第三人宋宽作为原告的签约代表，代表原告与东莞市力键电子材料有限公司签订了一份《彩钢板工程合同书》，约定由原告承揽东莞市力键电子材料有限公司的彩钢板隔墙吊顶工程，工程期限为10天，工程总价款为45300元。原告与第三人宋宽确认上述工程实际上由第三人宋宽承包。被告经由第三人石加喜到位于东莞市力键电子材料有限公司的装修工地进行施工。施工期间，无人给被告办理工作证、入职资料、签订劳动合同及参加社保，被告在仲裁庭审时也确认“我做这个工作是临时的，是有人找我做事的时候，我就去做”，无需考勤。期间，第三人宋宽曾分两次支付给被告共3000元。对这3000元，被告主张系第三人宋宽支付的工资及生活费；第三人宋宽在仲裁庭审时则主张此款系其代第三人石加喜支付的工资，在本案质证笔录中则否认此款系工资。2013年3月7日，被告在施工过程中从人字梯上摔下来，被送往东莞市塘厦医院治疗。
2013年3月8日，被告的家属到东莞市塘厦镇人民政府信访办公室进行信访，要求解决被告的医疗费用问题。东莞市塘厦镇人民政府信访办公室分别于2013年3月11日、3月12日、3月15日、3月18日组织东莞市力键电子材料有限公司、原告、被告家属、第三人石加喜等进行协调，但未协调成功。在信访办公室协调下，东莞市力键电子材料有限公司支付了被告3000元，被告在劳动仲裁庭审时主张第三人宋宽分三次支付了4400元，第三人宋宽则主张只支付了4300元。此外，在本院调取的东莞市塘厦镇人民政府信访办公室出具的《关于夏小青意外受伤问题的情况汇报》中，信访办公室经过多方调查、了解认定第三人宋宽在承包上述工程后又转包给第三人石加喜、由第三人石加喜聘请被告施工的事实。
第三人宋宽主张其承包上述工程后又将工程转包给第三人石加喜、第三人石加喜又将工程转包给被告。对此主张，第三人宋宽提供了一份录音光碟及录音整理资料为证，并申请证人王全良出庭作证。经查，证人王全良与原告的经营者孙灵、第三人宋宽系同一个乡的老乡关系，第三人宋宽提供的录音光碟系由证人王全良主动进行的录音，证人王全良庭审中表示录音的目的是想帮第三人宋宽弄清事实的真相。对此份录音的真实性，被告予以否认。
以上事实，有《彩钢板工程合同书》、录音光碟及录音整理资料、证人王全良出庭作证的证言、仲裁庭审笔录、东莞市塘厦镇人民政府信访办公室出具的《关于夏小青意外受伤问题的情况汇报》等及本案庭审笔录、质证笔录附卷为证。
本院认为，第三人石加喜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，也未向本院提供任何证据及任何陈述，视为放弃举证和质证的权利。本案的争议焦点在于：原告与被告之间是否存在劳动关系。
根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，虽然用人单位和劳动者未订立书面劳动合同，但当同时具备下列情形时，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。虽然本案原、被告均符合法律、法规规定的主体资格，虽然被告在原告所承揽的装修工地上施工受伤，但不代表着原、被告之间一定成立劳动关系。判断原、被告之间是否成立劳动关系，应当以被告是否接受原告的管理等来衡量。
本案中，被告主张其与原告存在劳动关系，但被告未能举证工作证、服务证、劳动合同等认定存在劳动关系的凭证，应承担举证不利的法律后果。被告在仲裁庭审时也确认“我做这个工作是临时的，是有人找我做事的时候，我就去做”，无需考勤，可见被告在施工过程中并不需要原告对其进行考勤，原告处的劳动规章制度并不适用于被告。因此，被告关于其与原告存在劳动关系的主张，证据不足，本院不予支持。本案所涉工程虽然是以原告的名义承接并签订《彩钢板工程合同书》，但该工程已经过多层转包，原告并没有直接聘用被告，因此原、被告之间不存在劳动关系。对原告主张其与被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。
需要指出的是，根据原、被告及第三人的举证、质证，以及东莞市塘厦镇人民政府信访办公室的调查，现可以认定被告所受伤的装修工程，系由东莞市力键电子材料有限公司发包给原告，原告再发给第三人宋宽，第三人宋宽又转包给第三人石加喜。对东莞市塘厦镇人民政府信访办公室认定第三人石加喜聘请被告施工一事，第三人宋宽提出不同主张，认为系第三人石加喜再转包给被告。对此主张，第三人宋宽提请了证人王全良出庭作证以及提供了证人王全良所录的录音；被告对第三人宋宽提供的录音不予确认。因证人王全良与第三人宋宽系同一个乡的老乡关系，证人王全良在庭审中也表示录音的目的是想帮第三人宋宽弄清事实的真相，可见证人王全良与第三人宋宽之间存在利害关系；且除了此证人证言之外，第三人宋宽未能提供其他证据予以证明其此项主张，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定，对第三人宋宽的此项主张，本院不予采信。综上，本院认定系第三人石加喜聘请被告施工。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决如下：
确认原告东莞市塘厦如发五金机电经营部与被告夏小青之间不存在劳动关系。
本案受理费5元，由被告夏小青负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 韦枝展
二〇一三年八月十二日
书 记 员 陈倩媚
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：
（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；
（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；
（三）存有疑点的视听资料；
（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；
（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。
原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》
一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
（四）考勤记录；
（五）其他劳动者的证言等。
其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。
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