河北省唐山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）唐刑终字第456号
原公诉机关河北省唐山市路北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）商某甲，性别：××，××族，个体劳动者，住河北省唐山市乐亭县。2012年10月30日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被取保候审，次年10月28日被监视居住，2014年4月28日被取保候审，2014年8月13日被逮捕。现羁押于唐山市第一看守所。
辩护人李晓军，河北华岩律师事务所律师。
原审被告人王艳丰，性别：××，××族，个体劳动者，户籍地河北省唐山市乐亭县，现住河北省乐亭县。2012年10月30日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被取保候审，次年10月28日被监视居住，2014年4月28日被取保候审。
原审被告人王某甲，性别：××，××族，北京市城市之光园林工程有限责任公司员工，住河北省三河市。2013年6月3日因涉嫌犯非法持有枪支罪被取保候审，次年6月3日被监视居住。
河北省唐山市路北区人民法院审理河北省唐山市路北区人民检察院指控原审被告人商某甲、王艳丰犯非法买卖枪支罪、原审被告人王某甲犯非法持有枪支罪一案，于2014年8月13日作出（2013）北刑初字第327号刑事判决，审理期间，原审被告人王艳丰脱逃，唐山市路北区人民法院于2014年7月3日对原审被告人王艳丰作出（2013）北刑初字第327号中止审理裁定。宣判后，原审被告人商某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。唐山市人民检察院指派检察员陈秋霞出庭履行职务。上诉人（原审被告人）商某甲及其辩护人河北华岩律师事务所李晓军律师、原审被告人王某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2011年夏，被告人王艳丰受被告人商某甲之托，到天津市塘沽洋货市场以人民币3万元的价格从杜春满（另案处理）处购得两把仿六四式手枪及32发子弹。经被告人商某甲、王艳丰试验，两把手枪均能正常击发，被告人商某甲、王艳丰共试枪8发子弹。被告人王艳丰将两把仿六四式手枪及16发子弹交给被告人商某甲后，将留下的8发子弹丢失，被告人商某甲将其中一把仿六四式手枪和10发子弹赠送给被告人王某甲，另一把仿六四式手枪及6发子弹由自己保存，后因害怕，被告人商某甲将自己保存的仿六四式手枪及子弹6发交给刘某（另案处理），让刘某为其处理掉，刘某将该枪交给其岳父王景某，后该枪被拆解毁坏，2012年10月刘某将被拆毁的手枪零部件及子弹5发上交到公安机关。2013年6月3日，被告人王某甲携带被告人商某甲赠送的仿六四式手枪及子弹5发到公安机关投案。
经鉴定，被告人王某甲上交公安机关的仿六四式手枪属于枪支，能够正常击发，具有杀伤力；刘某及被告人王某甲上交的10发子弹为改制子弹，具有杀伤力；刘某上交的铁质零件为被砸碎的枪支零部件。
上述事实，被告人商某甲、王艳丰、王某甲在开庭审理过程中均无异议，并有证人王某乙、刘某、王某丙、商某乙、杜某乙的证言、辨认笔录、枪支检验鉴定报告等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人商某甲非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪；被告人王某甲非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人商某甲犯非法买卖枪支罪、被告人王某甲犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人商某甲所提其有立功情节的辩护观点，经查理据不足，不予采纳。鉴于被告人王某甲有自首情节，被告人商某甲自愿认罪，故可对被告人王某甲从轻处罚，对被告人商某甲可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，认定被告人商某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；被告人王某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
宣判后，原审被告人商某甲以其构成非法持有枪支罪，而不构成非法买卖枪支罪，以及其曾规劝同案被告人王某甲投案自首，并检举揭发了他人吸毒，具有立功情节，其被抓获前正欲前往唐山市公安局路北区分局投案自首，具有自首情节，一审法院对其量刑过重为主要理由提出上诉。原审被告人商某甲的辩护人所提辩护意见与上诉理由相同。
经二审审理查明，2011年夏，原审被告人王艳丰受上诉人（原审被告人）商某甲之托，到天津市塘沽洋货市场以人民币3万元的价格购得两把仿六四式手枪及32发子弹。经商某甲、王艳丰试射8发子弹，两把手枪均能正常击发。王艳丰将两把仿六四式手枪及16发子弹交给商某甲，将留下的8发子弹丢失。商某甲将其中一把仿六四式手枪和10发子弹送给原审被告人王某甲后，被王某甲弄丢5发子弹，另一把仿六四式手枪及6发子弹由其保存。后商某甲因害怕将其保存的仿六四式手枪及子弹6发交给刘某（另案处理），让刘某帮其处理掉。刘某的岳父王景某将该枪拆解毁坏，丢失1发子弹。2012年10月刘某将拆毁的手枪零部件及子弹5发送交到公安机关。
经鉴定，原审被告人王某甲上交公安机关的仿六四式手枪属于枪支，能够正常击发，具有杀伤力；刘某及王某甲上交的10发子弹为改制子弹，具有杀伤力；刘某上交的铁质零件为被砸碎的枪支零部件。
2012年10月30日，商某甲在沿海高速乐亭南出口被公安机关抓获，同日，王艳丰在乐亭县毛庄乡南常某一养猪场被公安机关抓获。商某甲规劝王某甲到公安机关投案自首，2013年6月3日，王某甲携带商某甲赠送的仿六四式手枪及子弹5发到公安机关投案自首。
上述事实，有证人王某乙、刘某、王某丙、商某乙、杜某乙的证言、辨认笔录、枪支检验鉴定报告、上诉人（原审被告人）商某甲、原审被告人王艳丰、王某甲的供述等证据证实，且上诉人（原审被告人）商某甲、原审被告人王某甲在开庭审理过程中均无异议，以上证据已经庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市路北区人民法院认定上诉人（原审被告人）商某甲犯非法买卖枪支罪，原审被告人王某甲犯非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对原审被告人王某甲的量刑适当，审判程序合法。关于上诉人商某甲及其辩护人所提其构成非法持有枪支罪，而不构成非法买卖枪支罪的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人商某甲虽然没有直接购买枪支，也没有支付购买枪支的费用，但其授意原审被告人王艳丰购买枪支，并表示由王艳丰先垫付购枪费用的行为已经构成非法买卖枪支罪。关于上诉人商某甲及其辩护人所提其在唐山市乐亭县沿海高速路出口被抓获前是为了前往唐山市路北区公安机关投案自首，其具有自首情节的上诉理由和辩护意见，因未提供相关证据，本院不予支持。关于上诉人商某甲及其辩护人所提其检举揭发他人吸食毒品，其具有立功情节的上诉理由和辩护意见，经查，我国法律规定吸食毒品不属于犯罪行为，上诉人商某甲检举揭发他人吸食毒品的行为，不符合刑法意义上的立功。关于上诉人商某甲及其辩护人所提其规劝原审被告人王某甲去公安机关投案自首，后王某甲到公安机关投案自首，其具有立功情节的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人商某甲规劝原审被告人王某甲投案自首的行为起到或超过了协助司法机关抓捕犯罪分子所达到的社会效果，符合刑法关于立功制度的立法本意及相关法律、司法解释的规定，应当认定为立功，上诉人商某甲及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，本院予以支持。综上，鉴于上诉人商某甲具有立功情节，系初犯，且没有造成危害后果，社会危害性不大，可以对其减轻处罚，并可以适应缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十八条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持河北省唐山市路北区人民法院（2013）北刑初字第327号刑事判决的第二项，即被告人王某甲犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；
二、撤销河北省唐山市路北区人民法院（2013）北刑初字第327号刑事判决的第一项，即被告人商某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；
三、上诉人（原审被告人）商某甲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜建军
代理审判员 李 博
代理审判员 徐志辉
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 滑 明