河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终217号
原公诉机关河北省宽城满族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人)杨某某，男，出生于河北省唐山市古冶区，汉族，小学文化，农民，住唐山市古冶区。2016年1月15日因本案被羁押，同年1月19日因涉嫌犯诈骗罪被宽城满族自治县公安局刑事拘留，同年2月2日被依法逮捕。现押宽城满族自治县看守所。
河北省宽城满族自治县人民法院审理河北省宽城满族自治县人民检察院指控原审被告人杨某某犯诈骗罪一案，于2016年6月23日作出（2016）冀0827刑初62号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人，现已审理终结。
原判决认定，2014年11月份，被害人李某某通过网络与网名为“空”的男子相识。2014年11月29日，“空”让李某某帮助其还信用卡透支金额50000元，并称李某某还款后可随即用POS机刷出51000元，其中1000元可作为好处费，李某某表示同意。2014年11月30日上午，被告人杨某某同葛某某（已判决）开车至宽城满族自治县，葛某某将杨某某的民生银行信用卡交给李某某。2014年12月1日，李某某收到催促还款的短信，被害人李某某用POS机从该信用卡刷出5元至自家账户，确定信用卡状态正常后，分两次向该信用卡转入50000元，被告人杨某某随即将该50000元分四次用POS机刷出，致使李某某不能刷回50000元本金及好处费。事后此款被葛某某和被告人杨某某瓜分。
另查明，案发后被告人杨某某将人民币50000元交与葛某某，后葛某某用此款赔偿了被害人李某某的经济损失。
原判决认定上述事实的证据有：
1、户籍证明信证实，被告人犯罪时已达到负完全刑事责任年龄；
2、受案登记表证实，案件来源为被害人报案；
3、抓获经过证实，被告人杨某某为抓获归案；
4、李某某手机银行交易明细、杨某某尾号627880民生银行信用卡及交易明细、物证照片（信用卡）证实，2014年12月1日，李某某用POS机从尾号为627880的信用卡中刷出5元至自家账户，后向该信用卡分两次跨行汇款共50000元，随即此信用卡在户名为“唐山市益益百货批发”、“唐山市益益超市”POS机消费支出25000元、1100元、100元、25000元；
5、个体工商户营业执照（复印件）、朱某某身份证（复印件）、中国建设银行银行卡（复印件）、开户资料证实，户名：“唐山市益益百货批发”、“唐山市益益超市”在中汇电子支付公司办理POS机的开户信息，其中法人信息标注姓名：朱某某；
6、杨某某个人信用报告、中国民生银行石家庄分行出具的开户信息及交易明细证实，杨某某在中国民生银行信用卡开户及使用情况；
7、证人朱某某证言证实，商户名为“唐山市益益超市”、“唐山市益益百货批发”的POS机终端是其在中汇电子支付公司申办的无线POS机，这两个署名商户的POS机实际是指同一部，消费在7000元以下票头显示益益超市，7000元以上显示益益百货批发，其曾经将POS机借给郑某某，时间最长的一次是2014年10月中旬至12月中旬，每次郑某某刷卡，钱到其建设银行卡账上后，其都会用银行卡将钱转账给郑某某转；
8、证人郑某某证言称，其曾经从朱某某手中借POS机，钱到账后，朱某某就将钱转账给其。2014年11月底至12月初，其曾经将这台P**机借给杨某某10多天。2014年11月底，杨某某向其借无线POS机，还答应给其好处费，当时其同意了。当天其将POS机给了杨某某，过了几天，杨某某给其打电话问钱到账了没，后其让朱某某查了一下账，到账了就让朱某某将钱转了过来。后其与杨某某在唐山新华贸附近见面，将现金直接给了他。其扣除了好处费，将剩下的钱都给了杨某某，现金是将近50000元，其证实杨某某与杨某某为同一人；
9、被害人李某某陈述证实，2014年11月份，其通过网络认识了一个叫“空”的男子。2014年11月29日，“空”说他手里有一张民生银行的白金信用卡，已经透支50000元了，月底没钱还，让其帮忙还上，还能给其1000元好处费。“空”说卡里刚好有1200元余额，让其还款后再取出替他还的50000元和1000元好处费，其同意了。2014年11月30日13时许，“空”约其到宽城汽车站附近给其信用卡，其见到了一个三十岁左右的男子，自称是“空”，并且将一张白金信用卡给了其，后对方用陌陌将卡主姓名和密码发了过来，卡主姓名是杨某某。2014年12月1日那天，发来一个短信：“妹子，今天还款，别忘了”，其回了一条：“你是杨某某卡的人？”，对方回了一个；“是”。当日15时许，其用POS机从该信用卡刷出5元至自家账户，确定信用卡状态正常后,其用工商网上银行给这张信用卡还了50000元，其用POS机想从这张信用卡里刷出51000元时，显示余额不足，后来显示受限制，其给对方打电话对方也关机了；
10、同案犯葛某某供述证实，2014年冬天，其和杨某某一起来到宽城，在其明知对李某某进行诈骗的情况下，其在宽城汽车站附近将户名为杨某某的民生银行信用卡交与李某某。后杨某某用POS机将信用卡里的钱刷了出来。其知道那张信用卡的额度是50000元，当时应该是骗了50000元。当时其还看被害人网上聊天的记录，聊天记录中还款金额是50000元，手续费1000元。杨某某曾经改过名字，改名后叫杨某某；其被抓后赔偿给李某某的50000元是杨某某给其的，其联系杨某某说出了点事，需要用50000元，后是杨某某的朋友给其送的钱，当时其手上戴着手铐，还坐在承德牌照的车里面；
11、被告人杨某某供述证实，其和葛某某是朋友关系，其也认识郑某某，其和郑某某也是朋友关系。其2014年底至2015年初从郑某某手借得POS机，借到手后没有转借给过他人。涉案款50000元分给了其一部分。葛某某出事后通过别人给其打电话说要赔偿被害人50000元，其将银行卡给了小辉，小辉支取了50000元钱给了葛某某；
12、（2015）宽刑初字第96号刑事判决书证实，同案犯的判决情况。葛某某将人民币50000元交与公安机关，现此款已发还被害人；
上述证据经开庭质证和审查，能相互印证，足以认定案件事实。
原判决认为，被告人杨某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。宽城满族自治县人民检察院指控罪名成立。综合全案证据能够证实葛某某与被告人杨某某共同骗取被害人李某某人民币50000元，且在共同犯罪中二人作用相当，故被告人杨某某称事后才知道葛某某骗人的辩解及其辩护人认为被告人杨某某系从犯的辩护意见，不予采纳。本案被害人的损失已得到赔偿，依法可以对被告人杨某某酌情从轻处罚。据此判决：被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。
杨某某上诉主要提出,诈骗过程其未参与，原判量刑重。
经审理查明，2014年11月份，被害人李某某通过网络与网名为“空”的男子相识。2014年11月29日，“空”让李某某帮助其还信用卡透支金额50000元，并称李某某还款后可随即用POS机刷出51000元，其中1000元可作为好处费，李某某表示同意。2014年11月30日上午，上诉人杨某某同葛某某（已判决）到宽城满族自治县，葛某某将杨某某的民生银行信用卡交给李某某。2014年12月1日，李某某收到催促还款的短信，用POS机从该信用卡刷出5元至自家账户，确定信用卡状态正常后，分两次向该信用卡转入50000元，杨某某随即将该50000元分四次用POS机刷出，致使李某某不能刷回50000元本金及好处费。事后此款被葛某某、杨某某瓜分。案发后，杨某某将人民币50000元交与葛某某，葛某某赔偿李某某的经济损失。原判决认定上述全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人杨某某以非法占有为目的，采用虚构事实方法，骗取他人财物的行为，已构成诈骗罪，属数额较大。依本案证据，诈骗所用民生银行信用卡等是杨某某的并由其提供，且分得了脏款，诈骗过程其未参与的上诉理由，不能成立。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑中考虑了被害人损失已得到赔偿的量刑情节，量刑并无不当。杨某某提出的上诉理由，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 Ｘ Ｘ
审判员 赵 辉
二〇一六年八月四日
书记员 董丽娜