湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终4519号上诉人（原审被告）：冯亮，男，1988年2月1日出生，汉族，住黑龙江省桦南县，委托诉讼代理人：朱飞，湖北怡达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：创金天地投资有限公司，住所地天津自贸试验区（空港经济区）西三道158号5幢902-B。法定代表人:耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜国强，湖北言达律师事务所律师。原审被告：武汉吉速天地物流有限公司，住所地湖北省洪山区洪山乡杨柳咀三鸿家园6幢1-1-1号房。法定代表人：冯亮，总经理。上诉人冯亮因与被上诉人创金天地投资有限公司（以下简称创金天地公司）及原审被告武汉吉速天地物流有限公司（以下简称吉速物流公司）借款合同纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2017）鄂0111民初8182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。冯亮上诉请求：1、请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审法院程序违法，上诉人根本没有收到诉状、证据和开庭传票，并缺席判决，导致上诉人丧失抗辩权而败诉。二、本案诉争借款事实根本没有发生，上诉人和武汉吉速天地物流有限公司从来没收到该笔借款，一审判决缺乏最为关键和直接的证据，转账凭证，判决错误。创金天地公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吉速物流公司述称，同意上诉人上诉意见。创金天地公司向一审法院起诉请求：1、判令冯亮偿还借款397700元及利息17000元；2、判令冯亮支付违约金40000元（欠款额10%的当月违约金），及按欠款额日千分之一计算至2017年7月23日的迟延履行违约金8000元，并要求计算至实际付清之日止；3、判令吉速物流公司对冯亮的还款义务承担连带责任；4、判令本案的案件受理费、律师费由冯亮承担。一审法院查明，创金天地公司系2014年9月29日成立的有限责任公司（法人独资）。吉速物流公司系2014年4月24日成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人冯亮。轻易科技有限公司创建轻易贷网络服务平台，为其注册会员提供出借与借款中介服务。创金天地公司、冯亮均系轻易贷的注册会员。2016年3月7日，轻易科技有限公司（甲方）与冯亮（乙方）签订《借款服务合同（QD1）》（合同编号：QD01JA00048532），约定乙方同意并承担在轻易贷每发生一笔借款业务，均须以网络在线点击的方式确认接受《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》电子协议，《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同同具法律效力。乙方通过轻易贷以网络在线点击确认的形式申请一定额度的借款，当甲方将乙方的借款申请展示在轻易贷网页上后，其他会员可通过以网络在线点击确认的方式选择借款项目和金额，成为出借人。出借人向乙方支付借款的方式为：出借人委托垫富宝投资有限公司将借款金额支付到乙方指定的垫付卡账户中，垫付卡用户全名为武汉吉速天地物流有限公司，垫付卡卡号为80×××89。当乙方指定垫付卡账户中收到垫富宝投资有限公司支付的“额度”时，即为乙方收到出借人支付的相应金额的借款。同日，冯亮、吉速物流公司签订《担保函（QD2）》（合同编号：QD02JA00048532-01），约定吉速物流公司为冯亮借款提供连带担保责任，保证期间自《借款服务合同》生效之日起，至借款人应付款项（包括但不限于借款、利息、违约金、其他费用）全部支付完毕止。保证范围为应付款项、利息、滞纳金及其他款项、损害赔偿金及实现债权实际发生费用；担保函的有效期间自签字之日至主债务履行期限届满后5年。同日，吉速物流公司、冯亮出具《股东会决议（QD3）》（合同编号：QD03JA00048532-01），同意吉速物流公司为在编号为QD02JA00048532-01的《担保函（QD2）》项下债务提供不可撤销连带保证责任。同日，吉速物流公司、冯亮签署《授权书（QD8）》（合同编号：QD08JA00048532-01），载明：通过轻易贷签署系列《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》而产生了出借人借给借款人的款项，出借人委托垫富宝投资有限公司将借款款项支付到吉速物流公司垫付卡账户中（垫付卡卡号为80×××89）。2016年3月7日，创金天地公司（甲方）（出借人）与冯亮（乙方）（借款人）、吉速物流公司（丙方）（担保方）、轻易科技有限公司（丁方）（平台方）签订《借款及担保协议》，约定本协议是轻易科技有限公司与冯亮共同签署的《借款服务合同》的附件，以《借款及担保协议》的协议样本的形式约定了甲乙丙三方框架性的责任、权利、义务，乙方在此不可撤销地承诺，《借款及担保协议》除借款金额、期限、利率条款按照网络在线点击的方式确认外，其余条款均遵守并按照《借款及担保协议》协议样本严格履行，本附件与《借款服务合同》均具有法律效力。甲乙丙三方一致同意并确认，甲方、乙方通过登录轻易贷以网络在线点击的方式确认接受本协议，进行借款申请和出借等操作，丙方已事先签署了编号为QD02JA00048532-01的《担保函（QD2）》。为保证交易的真实性和各方权益，甲乙双方一致同意，双方所达成借款款项的依据以甲乙双方通过登录各自会员账号通过网络在线点击确认的方式而达成，甲乙双方须谨慎保管和使用账号、相关密码等账号安全信息。甲方通过轻易贷以网络在线点击确认的方式接受《借款及担保协议》后，授权轻易贷委托的垫富宝投资有限公司直接划转资金至乙方委托垫付卡账户，完成借款。乙方应按时足额向甲方支付本金和利息。还款日24点后，乙方未足额支付应付款项的，则视为逾期。乙方未按时足额偿还甲方款项的，乙方须向甲方一次性交纳借款本金金额10%作为违约金；在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款本金的1‰向甲方支付迟延履行违约金，并自愿承担由此产生的其他费用（指乙方因违约给甲方造成的一切损失及甲方为实现本协议项下的权利而发生的费用，包括而不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费等）。同日，冯亮、吉速物流公司签署《声明》，载明：作为上述《借款及担保协议》中的担保方（丙方），在此不可撤销地同意并认可乙方冯亮在轻易贷以网络在线点击确认的方式签署的每笔《借款及担保协议》无须再经确认，即同意签署该协议，且吉速物流公司为冯亮在轻易贷以网络在线点击确认的方式签署的每笔《借款及担保协议》项下的借款提供连带担保责任。冯亮通过轻易贷平台向创金天地公司借款150000元，签订《借款及担保协议》（合同编号：J048532008），约定借款期限为180天，自2016年9月17日（借款日）起，至2017年3月16日（到期还款日）止，借款利率为4.25%/180天，冯亮须在到期还款日15点前一次性付清本息共计156375元。冯亮通过轻易贷平台向创金天地公司借款150000元，签订《借款及担保协议》（合同编号：J048532009），约定借款期限为180天，自2016年9月17日（借款日）起，至2017年3月16日（到期还款日）止，借款利率为4.25%/180天，冯亮须在到期还款日15点前一次性付清本息共计156375元。冯亮通过轻易贷平台向创金天地公司借款100000元，签订《借款及担保协议》（合同编号：J048532010），约定借款期限为180天，自2016年9月23日（借款日）起，至2017年3月22日（到期还款日）止，借款利率为4.25%/180天，冯亮须在到期还款日15点前一次性付清本息共计104250元。冯亮指定的垫付卡账户中（账户名称为武汉吉速天地物流有限公司）于2016年9月17日、2016年9月23日，分别收到垫富宝投资有限公司代为支付的300000元和100000。2016年9月23日，创金天地公司向垫富宝投资有限公司支付680000元。一审法院认为，创金天地公司与冯亮通过网络借贷平台形成借贷关系，冯亮作为借款人应予偿还借款。冯亮、吉速物流公司经法院传票传唤未到庭参加诉讼，怠于行使诉讼权利，其还款情况以创金天地公司的自认为准。对于创金天地公司要求冯亮偿还借款本金397700元的诉讼请求，法院予以支持。依据《最高人民法院》第二十六条，借贷双方约定的利率未超过年利率的24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。本案借款利息为4.25%/180天，折合年利率为8.62%，符合法律规定，对于创金天地公司主张借款利息17000元（400000元×4.25%），法院予以支持。《最高人民法院》第三十条规定，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”根据前述法律的规定，通过诉讼主张未支付的违约金或其他费用，总计不能超过年利率24%。案涉借款协议约定违约金为借款本金的10%，每日按欠款本金的1‰支付延迟履行违约金。对于创金天地公司要求支付违约金40000元及按日1‰计算延迟履行违约金的主张，法院不予支持。本案违约金和迟延履行违约金，从逾期之日起，按年利率24%计算，即以297700元为本金，按年利率24%自2017年3月17日开始计算；以100000元为本金，按年利率24%自2017年3月23日开始计算。吉速物流公司出具《担保函》，在无证据显示《担保函》虚假或其他认定为担保无效的情况下，法院认定吉速物流公司的担保成立。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款之约定，“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”，涉案《担保函》约定保证期间为自《借款服务合同》生效之日起，至借款人应付款项（包括但不限于借款、利息、违约金、其他费用）全部支付完毕止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。创金天地公司在吉速物流公司的有效担保期间内提出诉讼，对于创金天地公司要求吉速物流公司承担连带责任的诉讼请求，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院》第九条、第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、冯亮于判决生效之日起十五日内向创金天地投资有限公司偿还借款本金397700元及借款期内利息17000元；二、冯亮于判决生效之日起十五日内支付违约金及迟延履行违约金（以人民币297700元为本金，按年利率24%自2017年3月17日计算至借款实际清偿之日；以人民币100000元为本金，按年利率24%自2017年3月23日计算至借款实际清偿之日）；三、武汉吉速天地物流有限公司对上述第一、二项承担连带担保责任；四、驳回创金天地投资有限公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取4120元（创金天地投资有限公司已预交），由冯亮、武汉吉速天地物流有限公司共同负担4011元，创金天地投资有限公司负担109元。本院二审期间，创金天地公司提交三组证据，每组证据均包括：1、《车辆买卖合同》；2、《车辆购销合同》；3、《提车单》；4、收款证明及银行回单；5、银行回单；6、河北旭华贸易有限公司的收款记录。拟证明冯亮指定的垫付卡账户中（账户名称为武汉吉速天地物流有限公司）于2016年9月17日、2016年9月23日，分别收到垫富宝投资有限公司代为支付的300000元和100000元额度，并用于购买三台车辆。冯亮、吉速物流公司质证认为，1、合同没有骑缝章，看不出其是一份完整合同；2、合同标的不存在，合同内容虚假；3、证据提出的时间不符合法律规定，我方不认可；4、《车辆购销合同》中，北国商城的公章真实性不予以认可，且无十堰雅卓公章，认为合同不成立；5、无法看到车辆合格证；6、开元汽车的提车专用章不能反映出具体的哪家公司提车，且提车单反映不出对方已向我方交付合同所涉及的车辆；7、对收款证明真实性有异议；8、从交易凭证不能看出垫付宝与河北旭华的交易资金是属于冯亮的款项，无银行详单；9、业务回单用途一栏不能反映出用途，达不到证明目的，不能说明河北旭华支付了这笔款项。本院认为，上述证据形成证据链，证明冯亮指定的垫付卡账户中（账户名称为武汉吉速天地物流有限公司）于2016年9月17日、2016年9月23日，分别收到垫富宝投资有限公司代为支付的300000元和100000元额度，并用于购买三台车辆。创金天地公司的证据能够达到证明目的，本院依法予以采信。本院经审理查明一审判决查明的事实属实。本院认为，2016年3月7日，轻易科技有限公司（甲方）与冯亮（乙方）签订《借款服务合同（QD1）》（合同编号：QD01JA00048532），约定乙方同意并承担在轻易贷每发生一笔借款业务，均须以网络在线点击的方式确认接受《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》电子协议，《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同同具法律效力。乙方通过轻易贷以网络在线点击确认的形式申请一定额度的借款，当甲方将乙方的借款申请展示在轻易贷网页上后，其他会员可通过以网络在线点击确认的方式选择借款项目和金额，成为出借人。出借人向乙方支付借款的方式为：出借人委托垫富宝投资有限公司将借款金额支付到乙方指定的垫付卡账户中，垫付卡用户全名为武汉吉速天地物流有限公司，垫付卡卡号为80×××89。当乙方指定垫付卡账户中收到垫富宝投资有限公司支付的“额度”时，即为乙方收到出借人支付的相应金额的借款。冯亮通过轻易贷平台向创金天地公司借款150000元，签订《借款及担保协议》（合同编号：J048532008），约定借款期限为180天，自2016年9月17日（借款日）起，至2017年3月16日（到期还款日）止，借款利率为4.25%/180天，冯亮须在到期还款日15点前一次性付清本息共计156375元。冯亮通过轻易贷平台向创金天地公司借款150000元，签订《借款及担保协议》（合同编号：J048532009），约定借款期限为180天，自2016年9月17日（借款日）起，至2017年3月16日（到期还款日）止，借款利率为4.25%/180天，冯亮须在到期还款日15点前一次性付清本息共计156375元。冯亮通过轻易贷平台向创金天地公司借款100000元，签订《借款及担保协议》（合同编号：J048532010），约定借款期限为180天，自2016年9月23日（借款日）起，至2017年3月22日（到期还款日）止，借款利率为4.25%/180天，冯亮须在到期还款日15点前一次性付清本息共计104250元。冯亮指定的垫付卡账户中（账户名称为武汉吉速天地物流有限公司）于2016年9月17日、2016年9月23日，分别收到垫富宝投资有限公司代为支付的300000元和100000元额度，吉速物流公司使用该额度，在河北旭华贸易公司购买了三台汽车。以上事实，可以证明创金天地公司已完成了出借款项的交付。创金天地公司与冯亮之间的民间借贷关系成立并生效，冯亮应按照双方约定，履行还款责任。经查阅一审卷宗，一审送达程序符合法律规定。故对冯亮的上诉理由，本院依法不予以采纳。综上所述，冯亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8240元，由冯亮负担。本判决为终审判决。审判长 叶 钧审判员 李 文审判员 刘 阳二〇一八年七月九日书记员 熊雪婷