广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终15号
上诉人（原审被告）：林坚荣，男，汉族，住址：广东省江门市新会区，公民身份号码：×××4514，系原江海区腾辉不锈钢经营部的经营者。
委托代理人：高德林，广东金硕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李才平，男，汉族，住址：江西省赣州市兴国县，公民身份号码：×××3659。
委托代理人：刘存权，广东凌志律师事务所律师。
上诉人林坚荣因与被上诉人李才平工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2015）江海法民一初字第380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
被上诉人李才平一审的诉讼请求是：一、林坚荣支付未依法缴纳社会保险费解除劳动关系的经济补偿金4597.5元（3065×1.5＝4597.5）；二、林坚荣支付李才平停工留薪期工资23498.33元（3065÷30×230＝23498.33，住院80天和医嘱全休五个月，共计230天）；三、林坚荣支付李才平工伤医疗费用644.50元；四、林坚荣支付李才平住院伙食费8000元，护理费11000元（住院伙食费：100×80＝8000，护理费100×110＝11000）；五、林坚荣支付李才平工伤伤残待遇91950元（一次性伤残补助金3065×11＝33715，一次性医疗补助金3065×4＝12260，一次性就业补助金3065×15＝45975）；六、林坚荣支付李才平交通费1000元；七、林坚荣支付李才平康复治疗费29000元；八、林坚荣支付李才平辅助器具费60元；九、林坚荣支付李才平没有签订劳动合同的另一倍工资33715元（2013年10月9日至2014年9月9日期间，共计11个月，3065×11＝33715）。
原审法院经审理查明：李才平于2013年9月10日入职江海区腾辉不锈钢经营部（以下简称腾辉公司）从事烧焊工作，双方没有签订劳动合同，腾辉公司也没有为李才平办理社会保险。2013年10月11日上午，江门市新龙浩精细化工有限公司（以下简称新龙浩公司）派其员工将一不锈钢搅拌罐罐盖拿到腾辉公司进行焊接，腾辉公司的经理刘楚林将该罐盖交由其经营部员工李才平和刘祚浩进行焊接。新龙浩公司取回不锈钢搅拌罐盖进行安装时发现焊接不牢固，遂派员到腾辉公司要求返工。2013年10月11日下午，李才平与刘祚浩到新龙浩公司使用氩弧焊机对不锈钢搅拌罐罐盖进行返工焊接，两人在焊接过程中因操作不慎，引发罐内压缩空气轻微物理爆炸，造成李才平与刘祚浩受伤的事故。李才平受伤后被送往江门市人民医院住院治疗80天，即2013年10月12日至2013年12月30日，住院期间留陪人一人，花费医疗费73678元。出院医嘱建议全休3个月，出院后需陪护3个月（陪人一名），约一年后拆除左足跟骨钢板，费用约需9000元，待右足跟骨折折愈合后负重情况，如出现右踝关节疼痛，影响右下肢功能，需行右足距下关节融合术，费用约需20000元。李才平分别于2014年2月20日和2014年3月21日到江门市人民医院复查，共计花费医疗费644.5元。江门市人民医院分别于2014年4月1日、2014年4月29日出具《江门市人民医院疾病诊断证明书》，均建议李才平全休1个月。李才平住院期间，新龙浩公司支付李才平医疗费73678元、护理费7800元、轮椅费509元，林坚荣向李才平支付住院伙食补助费1760元。李才平在庭审中同意将新龙浩公司已支付的护理费7800元在林坚荣应支付的费用中扣除。李才平于2015年3月17日在江门市人民医院进行左跟骨、右足第五趾骨基底部骨折内固定术后拆内固定手术，住院治疗6天，即2015年3月17日至2015年3月23日，出院医嘱建议全休一个月，花费医疗费5662元。
李才平向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：确认李才平与腾辉公司于2013年9月10日至2014年9月30日期间存在劳动关系。2014年12月29日，江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会作出江海劳人仲案字（2014）500号仲裁裁决书，裁决：确认李才平与江海区腾辉不锈钢经营部于2013年9月10日至2014年9月30日期间存在劳动关系。腾辉公司不服该裁决，遂向原审法院提起诉讼。2015年4月7日，原审法院作出（2015）江海法民一初字第44号民事判决书，判决：确认江海区腾辉不锈钢经营部与李才平于2013年9月10日至2014年9月30日期间存在劳动关系。2015年6月23日，江门市江海区社会事务局认定李才平前述受伤为工伤。2015年7月23日，江门市劳动能力鉴定委员会鉴定李才平的劳动功能障碍程度为伤残捌级。2015年9月1日，江门市劳动能力鉴定委员会确认李才平的停工留薪期为2013年10月12日至2014年4月11日，2015年3月17日至2015年4月16日。2015年9月7日，李才平向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、林坚荣支付未依法缴纳社会保险费解除劳动关系的经济补偿金4597.5元（3065×1.5＝4597.5）；二、林坚荣支付李才平停工留薪期工资23498.33元（3065÷30×230＝23498.33，住院80天和医嘱全休五个月，共计230天）；三、林坚荣支付李才平工伤医疗费用644.50元；四、林坚荣支付李才平住院伙食费8000元，护理费11000元（住院伙食费：100×80＝8000，护理费100×110＝11000）；五、林坚荣支付李才平工伤伤残待遇91950元（一次性伤残补助金3065×11＝33715，一次性医疗补助金3065×4＝12260，一次性就业补助金3065×15＝45975）；六、林坚荣支付李才平交通费1000元；七、林坚荣支付李才平后续治疗费29000元；八、林坚荣支付李才平辅助器具费60元；九、林坚荣支付李才平没有签订劳动合同的另一倍工资33715元（3065×11＝33715）。2015年9月11日，江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理案件通知书，不予受理李才平的申诉。李才平不服，遂向原审法院提起诉讼。
原审法院另查明，腾辉公司为个体工商户，于2010年11月12日成立，于2015年3月12日注销，经营者为林坚荣。2015年7月1日起，江门市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为70元／天。2013年江门市在岗职工月平均工资为3571元。
原审法院认为，该案属于工伤保险待遇纠纷。根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”的规定，个体工商户经营者承担的是无限责任。腾辉公司于2015年3月12日注销，至原审法院审理该案时，该个体工商户仍处于注销状态，该个体工商户应承担的责任由其经营者即林坚荣承担。
根据双方当事人的诉辨意见以及该案庭审的情况，该案争议的焦点问题是：一、林坚荣是否应向李才平支付经济补偿金4597.50元的问题；二、林坚荣是否应向李才平支付工伤医疗费644.50元的问题；三、林坚荣是否应向李才平支付住院护理费11000元的问题；四、林坚荣是否应向李才平支付住院伙食补助费8000元的问题；五、林坚荣是否应向李才平支付残疾辅助器具费60元的问题；六、林坚荣是否应向李才平支付康复治疗费29000元的问题；七、林坚荣是否应向李才平支付交通费1000元的问题；八、林坚荣是否应向李才平支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金91950元的问题；九、林坚荣是否应向李才平支付停工留薪期工资23498.33元的问题；十、林坚荣是否应向李才平支付未签订劳动合同的另一倍工资33715元的问题。
一、关于林坚荣是否应向李才平支付经济补偿金4597.50元的问题。
根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：……”规定，李才平是在请求林坚荣支付工伤保险待遇时提出与林坚荣解除劳动关系，其主张是因林坚荣未为其购买社保和未支付工资而提出解除劳动关系，但林坚荣对李才平上述主张不予确认，李才平亦无法提交证据证明其主张，原审法院对李才平的上述主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，李才平应承担举证不能的不利后果，原审法院认为李才平是因请求林坚荣支付工伤保险待遇而与林坚荣解除劳动关系，故对李才平主张林坚荣支付经济补偿金的诉请，原审法院不予支持。
二、关于林坚荣是否应向李才平支付工伤医疗费644.50元的问题。
根据李才平提交的广东省医疗收费票据和江门市人民医院病历，并结合李才平、林坚荣的陈述，原审法院确认李才平因治疗产生的医疗费为74322.50元，其中李才平自行支付了644.50元，新龙浩公司为其垫付73678元，故对李才平主张林坚荣支付其医疗费644.50元的诉讼请求，原审法院予以支持。
三、关于是否应向李才平支付住院护理费11000元的问题。
李才平工伤受伤住院治疗，其提交的江门市人民医院出具的出院记录显示李才平因受伤入院期间留陪人一名，出院后需陪护3个月（陪人一名），依据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，李才平住院期间林坚荣未派人对李才平进行护理，应参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向李才平支付护理费。根据本地区的具体情况，护理人员的护理费标准应以80元／天为宜。根据李才平于2013年10月12日至2013年12月30日期间住院治疗80天和出院三个月有陪护一人，李才平的护理费为13600元［（80＋90）×80＝13600）。新龙浩公司已向李才平支付的7800元护理费，李才平同意将新龙浩公司已支付费护理费在林坚荣应支付的护理费中扣除，林坚荣还应向李才平支付的护理费为5800元（13600－7800＝5800），对李才平诉讼请求超出的部分，原审法院不予支持。
四、关于林坚荣是否应向李才平支付住院伙食补助费8000元的问题。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。……”规定，李才平可享受工伤住院治疗期间的伙食补贴，李才平在江门市人民医院住院80天，按江门市工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准70元／天计算，李才平住院伙食补助费为5600元（70×80＝5600），扣除林坚荣已向李才平支付的住院伙食补助费1760元，林坚荣还应向李才平支付住院伙食补助费3840元，对李才平诉讼请求超出的部分，原审法院不予支持。
五、关于林坚荣是否应向李才平支付交通费1000元的问题。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“……经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”的规定，李才平受伤后住院治疗、康复和门诊治疗、康复均是在江门市内，并没有在江门市以外的城市接受治疗、康复，故对李才平主张林坚荣支付交通费1000元的诉讼请求，原审法院不予支持。
六、关于林坚荣是否应向李才平支付残疾辅助器具费60元的问题。
根据《广东省工伤保险条例》第二十八条“工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。辅助器具应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需，并采用国内市场的普及型产品。工伤职工选择其他型号产品，费用高出普及型的部分，由个人自付”的规定，李才平主张其购买腋下拐60元有发票为证，结合李才平的受伤情况，原审法院对其上述主张予以支持。
七、关于林坚荣是否应向李才平支付康复治疗费29000元的问题。
李才平提供的江门市人民医院出院诊断证明显示“处理意见：……5.约一年后拆除左足跟骨钢板，费用约需九仟元；6.待右足跟骨折折愈合后负重情况，如出现右踝关节疼痛，影响右下肢功能，需行右足距下关节融合术，费用约需两万元”，李才平于2015年3月17日在江门市人民医院进行左跟骨、右足第五趾骨基底部骨折内固定术后拆内固定手术，住院治疗6天，花费医疗费5662元，此部分费用已实际产生，且是因李才平工伤而产生的康复治疗费，原审法院予以确认。而行右足距下关节融合术是视李才平右足跟骨折折愈后负重的情况而定，并非必然发生的医疗费用，李才平也表示尚未进行右足距下关节融合术，李才平可待该项康复治疗费实际发生后再另行主张。林坚荣应向李才平支付康复治疗费为5662元，对李才平诉讼请求超出的部分，原审法院不予支持。
八、关于林坚荣是否应向李才平支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金91950元的问题。
李才平于2013年10月11日在林坚荣处工作受伤，经具备资质的劳动部门和劳动能力鉴定机构认定为工伤并鉴定为八级伤残，李才平可根据《广东省工伤保险条例》的规定享受相应工伤待遇。因林坚荣没有为李才平办理社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，李才平所享有的工伤待遇应由林坚荣承担。李才平、林坚荣已解除双方的劳动合同，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，林坚荣应支付李才平11个月工资的一次性伤残补助金、15个月工资的一次性伤残就业补助金和4个月工资的一次性工伤医疗补助金，共30个月工资。
李才平主张其工资为60元／天，转正后为120元／天，但林坚荣仅确认李才平工资为60元／天，没有区分试用期或者转正后。虽然李才平、林坚荣均确认李才平曾从林坚荣处领取过1200元的工资，但对于1200元是哪一期间的工资双方各执一词，也均为提供证据证实，故参照《江门市中级人民法院江门市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第二十二条“劳动者入职后工作不足一个月，或入职后未实际发放过工资的，劳动者和用人单位对工资标准约定不明或者双方均未提供证据证实，无法查明其实际工资的，可参照如下顺序依次认定：1.有集体合同的，按照集体合同的规定认定；2.按照同工同酬的原则处理，参照劳动者或者用人单位能够充分证明的该用人单位同岗位的平均工资认定；3.当地在岗职工平均工资；……”的规定，2013年江门市在岗职工月平均工资为3571元，李才平主张以3065元计算其月平均工资没有超出上述范围，原审法院予以支持，据此计算得出李才平的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金共为91950元（3065×11＋3065×15＋3065×4＝91950）。
九、关于林坚荣是否应向李才平支付停工留薪期工资23498.33元的问题。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，经江门市劳动能力鉴定委员会确认，李才平的停工留薪期为2013年10月12日至2014年4月11日，2015年3月17日至2015年4月16日。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第二款“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”的规定，由上述论证的内容可知，李才平主张以3065元计算其月平均工资没有超出2013年江门市在岗职工月平均工资3571元，原审法院予以支持，据此计算得出李才平的停工留薪期工资为21761.50元（3065÷30×213＝21761.50），对李才平诉讼请求超出的部分，原审法院不予支持。
十、关于林坚荣是否应向李才平支付未签订劳动合同的另一倍工资33715元的问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”和参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第五条“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持”的规定，李才平于2015年9月7日申请劳动仲裁，其可以主张的二倍工资差额期间是2014年9月8日至2015年9月7日。现李才平主张林坚荣支付其2013年10月9日至2014年9月9日期间的未签订另一倍工资，其所主张的2013年10月9日至2014年9月7日期间的另一倍工资已超过一年，而2014年9月8日至2014年9月9日并非停工留薪期，李才平也未到林坚荣处上班，林坚荣无需向其支付工资，也就不存在另一倍工资的问题，故对李才平主张林坚荣支付其未签订劳动合同另一倍工资的诉讼请求，原审法院不予支持。
林坚荣应向李才平支付工伤医疗费、护理费、住院伙食补助、残疾辅助器具费、康复治疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资合计129718元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条和《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十四条、第五十七条的规定，于2015年11月27日作出（2015）江海法民一初字第380号民事判决：一、林坚荣在判决发生法律效力之日起5日内向李才平一次性支付工伤医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、康复治疗费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资合计129718元；二、驳回李才平的其他诉讼请求；如果林坚荣未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序审理，案件受理费10元，由林坚荣负担。
上诉人林坚荣不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，改判由林坚荣支付李才平各项工伤保险待遇费用合计64291.5元，驳回李才平的其他诉讼请求。
被上诉人李才平答辩称：关于李才平的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资，应按其十二个月月平均工资为3065元计算。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，请求驳回林坚荣的上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。
本案经审理查明：原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：本案属于工伤保险待遇纠纷。结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案具体分析如下：
一、关于一次性伤残补助金、医疗补助金、就业补助金问题。
本案的双方当事人均已确认李才平于2013年10月11日在腾辉公司工作时受伤，劳动管理部门及劳动能力鉴定机构认定为工伤，并鉴定为八级伤残。林坚荣及李才平对上述的工伤认定以及伤残等级均已确认。根据《广东省工伤报条例》的规定，受伤者李才平可享受相应的工伤待遇。本案中，由于林坚荣没有按《广东省工伤保险条例》的规定按时为李才平缴纳社会工伤保险费，李才平无法享受相应的工伤待遇。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准像职工支付费用”的规定，李才平享有工伤待遇的权利，林坚荣承担工伤待遇的费用。
另根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，林坚荣应支付李才平11个月工资的一次性伤残补助金，15个月工资的一次性伤残就业补助金和4个月工资的一次性工伤医疗补助金。李才平及林坚荣目前提供的证据显示，李才平主张其在该用人单位工资为60元／天，至转正后为120元／天，但林坚荣则确认李才平工资为60元／天，没有区分试用期和转正后的工资，双方确认李才平领取的1200元工资，但对该1200元属哪一期间工资各执一词，双方均未提供证据证实。参照《江门市中级人民法院、江门市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案若干问题的座谈会议纪要》第二十二条“劳动者入职后工作不足一个月，或入职后未实际发放过工资的，劳动者和用人单位对工资标准约定不明或者双方均未提供证据证实，无法证明其实际工资的，可参照如下顺序的规定：1.有集体合同的，按照集体合同的规定认定；2.按照同工同酬的原则处理，参照劳动者或者用人单位能够充分证明的该用人单位同岗位的平均工资认定；3.当地在岗职工平均工资；……”的规定，原审判决依照2013年江门市在岗职工月平均工资3571元，对比李才平主张3065元计算其月均工资，未超出本地区平均工资范围的情形，确认李才平的收入为3065元／月，计算得出林坚荣支付李才平的一次性伤残补助金，一次性就业补助金和一次性工伤补助金合共91950元并无不当，本院应予支持。
二、关于停工留薪及其工资问题。
根据《广东省工伤保条例》第二十三条第一款”职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长时间不超过二十四个月”的规定，本案中李才平的停工留薪经江门市劳动能力鉴定委员会确认为2013年10月12日至2014年4月11日；2015年3月17日至2015年4月16日。原审判决认定，李才平所主张停工留薪为230天及支付停工留薪期工资21761.50元并无超出法律规定的支付天数及支付停工留薪工资数额，并无不当，本院应予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院依法予以维持。林坚荣的上诉理由不能成立，其诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由林坚荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马健文
审 判 员 黄国坚
代理审判员 张媛花
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 邓少洪