广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终15350、15497号
上诉人（15350号案被告、15497号案原告）陈龙，户籍地址广东省化州市。
委托代理人马闯，广东丹鸿律师事务所律师。
委托代理人黄琼蝶，广东丹鸿律师事务所律师。
上诉人（15497号案被告、15350号案原告）深圳市龙岗区保安服务公司。
法定代表人赵明，总经理。
委托代理人陈洪春，广东财富东方律师事务所律师。
委托代理人胡志华，户籍地址广东省深圳市龙岗区，系该公司员工。
上诉人（15497号案被告、15350号案第三人）深圳市公安局平湖派出所。
负责人薛荣喜，该所所长。
委托代理人彭钢，广东晟典（龙岗）律师事务所律师。
委托代理人朱进军，系该所民警。
上诉人陈龙与上诉人深圳市龙岗区保安服务公司（以下简称龙岗保安公司）、上诉人深圳市公安局平湖派出所（以下简称平湖派出所）因追索劳动报酬及经济补偿金纠纷两案，各方均不服深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法劳初字第53、58民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了该两案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。
另查，龙岗保安公司主张除《薪资列表》中的工资数额之外，其还另外向陈龙支付了法定节假日的加班费5829元，应当予以扣减。龙岗保安公司主张其支付的加班费明细如下：2012年12月28日支付2013年元旦加班费50元、2013年5月9日支付五一劳动节加班费220元、2013年6月7日支付端午节加班费220元、2013年9月23日支付中秋节加班费220元、2013年10月9日支付国庆节加班费660元，2014年1月3日支付元旦加班费220元、2014年1月24日与2014年2月11日支付春节加班费总计1500元、2014年4月24日支付清明节加班费249元、2014年5月5日支付五一劳动节加班费249元、2014年6月5日支付端午节加班费249元、2014年9月10支付中秋节加班费249元、2014年10月9日国庆节加班费747元，2015年2月12日及3月2日支付春节加班费总计747元，另外753元为2014年度绩效奖，2015年1月7日支付元旦加班费249元。龙岗保安公司在一审时提交了加盖有深圳农村商业银行新城支行业务公章的支付记录予以证明。陈龙对此不予认可，认为其银行交易明细与《薪资列表》实发数额一致。经核查陈龙提交的银行交易记录，代发工资项中除了《薪资列表》中的实发工资数额外，收到的其他款项时间与金额与龙岗保安公司主张的均一致。
再查，《薪资列表》中显示，陈龙2014年3月至2015年2月的应发工资（实发工资+扣除的保险+扣除的住房公积金）数额分别为：2492.6元、2492.6元、2492.6元、2642.6元、2642.6元、2642.6元、2642.6元、2973元、2973元、2973元、2973元、2973元。
又查，陈龙一审起诉时陈述其入职时间为2009年10月，庭审时主张入职时间为2008年10月，表示没有书面证据予以证明。
本院认为，陈龙与龙岗保安公司之间存在的是劳务派遣关系，龙岗保安公司属于用人单位，平湖派出所属于用工单位，各方均应依据法律规定履行各自的权利义务。本案的争议焦点为：一、平湖派出所是否应向陈龙支付2010年4月9日至2015年2月28日的加班工资差额，龙岗保安公司是否应承担连带责任；二、龙岗保安公司是否应向陈龙支付解除劳动合同经济补偿；三、龙岗保安公司及平湖派出所是否应连带支付陈龙2012年10月至2015年2月期间同工不同酬的工资差额。
要解决上述争议焦点，首先要分析认定陈龙的工资构成和标准问题。龙岗保安公司提交的《薪资列表》虽然没有陈龙的签名确认，但因其工资结构与《劳动合同》约定的工资结构基本相符，实发数额也与《银行交易明细》中每月发放的工资数额一致，结合该行业的特征，原审采信该《薪资列表》，并无不当，本院予以确认。依据该表计算出陈龙2013年3月至2014年2月时薪为9.2元，2014年2月至2015年2月时薪为10.39元，龙岗保安公司已经向陈龙支付了2013年3月9日至2015年2月28日期间的加班费14296.26元（588÷31×23+588×10个月+665×12）。对于龙岗保安公司主张的除此之外已发放的法定节假日工资问题，因发放时间与法定节假日时间均吻合，除2015年2月12日及3月2日支付的两笔款项多于其主张的加班工资之外，其他主张支付的加班费的数额也与银行交易记录基本一致，因此，本院采信龙岗保安公司的主张，认定其已向陈龙支付2013年1月至2015年1月期间的法定节假日加班工资5829元，其中2013年3月9日至2015年2月28日的法定节假日加班工资为5779元。
关于加班工资的问题，依据法律规定，用人单位保存工作记录的时间为两年，因陈龙于2015年3月9日申请仲裁，故对于2013年3月8日之前的加班时间及用人单位未足额支付加班工资的情况，应当由陈龙进行举证。本案中，陈龙提交的工作安排以及值班安排表的打印件，不能证明陈龙的实际工作时间，也不能证明平湖派出所及龙岗保安公司未足额支付加班工资的事实，因此，对于陈龙主张的2010年4月9日至2013年3月8日期间的加班工资，本院不予支持。对于2013年3月9日之后的加班工资，应当由龙岗保安公司及用工单位平湖派出所举证证明。龙岗保安公司一审时提交的《值班安排表》并非陈龙的实际出勤表，且陈龙对此不予认可，本院不予采信，龙岗保安公司及平湖派出所依法应当承担举证不能的法律后果。本院依法采信陈龙主张的出勤时间，即值班一天24小时、休息一天，副班一天7小时，每月平均10天值班、10天副班。据此可以认定，陈龙每月休息时间平均为10天，因法律规定休息日加班可以补休，而陈龙每月休息的天数超过每月日历中休息日的天数，也即陈龙休息日不存在加班，故龙岗保安公司及平湖派出所无需向陈龙支付休息日加班工资。陈龙平均每月平时加班150小时[（24-8）×10-（8-7）×10]，据此核算出，2013年3月9日至2014年1月31日期间，陈龙应得的平时加班工资为22233.03元[（150÷31×23+150×10个月）×9.2×150%]，2014年2月1日至2015年2月28日期间应得的平时加班工资为30390.75元（150×13×10.39×150%），总计52623.78元，减去龙岗保安公司已经支付的加班工资14296.26元，平湖派出所作为用工单位还应向陈龙补足平时加班工资差额38327.52元（52623.78-14296.26），龙岗保安公司对此支付义务承担连带责任。关于法定节假日的加班工资问题，依据陈龙提交的《加班时间统计表》显示，其法定节假日加班时间分别为2014年2月5日24小时、2月7日24小时，5月1日24小时、6月2日7小时，10月2日24小时、10月4日24小时，总计103小时。据此计算出陈龙法定节假日应得加班工资为3210.51元（10.39元/时×103小时×300%），因龙岗保安公司已经支付了5779元，无需再向陈龙支付法定节假日加班工资。平湖派出所作为用工单位，应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条的规定向被派遣劳动者支付加班费，其上诉主张不予支付，没有法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，龙岗保安公司依法应当承担连带支付责任。
关于解除劳动合同的经济补偿问题，龙岗保安公司主张陈龙连续五日旷工，做自动离职处理，但并未提交充分有效的证据予以证明，本院不予采信。经查，平湖派出所、龙岗保安公司确实存在拖欠加班工资的情形，陈龙邮寄的《被迫辞工申请书》中，以未得到足额劳动报酬为由主张被迫解除劳动合同，符合法律规定，龙岗保安公司应当支付解除劳动关系经济补偿。经核算，陈龙离职前十二个月（2014年3月至2015年2月）平均应发工资为6164.97元（2492.6元+2492.6元+2492.6元+2642.6元+2642.6元+2642.6元+2642.6元+2973元+2973元+2973元+2973元+2973元+249元+249元+249元+249元+747元+747元+249元+38327.52元）。关于工作年限，陈龙一审起诉时陈述其入职时间为2009年10月，其后来变更为2008年10月，但陈龙并未提交新的证据其推翻之前的主张，故本院不予采信。综上，龙岗保安公司应向陈龙支付解除劳动合同的经济补偿为33907.33元（6164.97×5.5）。
关于陈龙主张2012年10月至2015年2月期间同工不同酬的工资差额问题，陈龙主ＸＸ湖派出所另行聘请其为电脑文员，应当以派出所的文员职位发放劳动报酬。经查，陈龙与龙岗保安公司签署的《聘用合同》中对其工作内容有明确约定，包括了派出所内勤事务，因此，陈龙从事一些电脑文员工作，属于派遣工作内容的范围，并不代表平湖派出所另行与其建立劳动关系，平湖派出所发放聘用证，仅是出于工作需要，并无建立劳动关系之意。因此，对于陈龙该项上诉主张，本院不予支持。
综上，上诉人陈龙的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。上诉人龙岗保安公司及平湖派出所的上诉请求，理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，处理部分不当，本院部分予以纠正。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十二条、第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法劳初字第53、58号民事判决第一项为：上诉人深圳市公安局平湖派出所应于本判决生效之日起5日内支付上诉人陈龙2013年3月9日至2015年2月28日的加班工资差额38327.52元；上诉人深圳市龙岗区保安服务公司对此项义务承担连带责任；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法劳初字第53、58号民事判决第二项为：上诉人深圳市龙岗区保安服务公司应于本判决生效之日其5日内支付上诉人陈龙解除劳动合同经济补偿33907.33元；
三、驳回上诉人陈龙的其他上诉请求；
四、驳回上诉人深圳市龙岗区保安服务公司的上诉请求；
五、驳回上诉人深圳市公安局平湖派出所的上诉请求。
上诉人深圳市龙岗区保安服务公司、上诉人深圳市公安局平湖派出所应于本判决指定之日履行上述支付义务，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费人民币5元，二审案件受理费人民币10元，共计15元，由上诉人深圳市龙岗区保安服务公司负担10元，上诉人深圳市公安局平湖派出所负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 士 光
审 判 员 王 晋 海
代理审判员 邓 亚 玲
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 刘春阳（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第六十二条用工单位应当履行下列义务：
（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；
（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；
（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；
（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；
（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。
用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。
劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
……