辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）抚中民终字第00443号
上诉人（原审原告）抚顺市诚信典当有限公司，住所地抚顺市新抚区站前街8委14组。
法定代表人罗震，该公司董事长。
委托代理人李波，该公司职工。
被上诉人（原审被告）赵喜明，住抚顺市新抚区。
上诉人抚顺市诚信典当有限公司（以下简称典当公司）因与被上诉人赵喜明劳动争议纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第00931号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人典当公司的委托代理人李波，被上诉人赵喜明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：被告赵喜明于2002年3月到原告典当公司工作，月工资1500元。原、被告双方未签订书面劳动合同。2011年4月11日被告口头提出辞职。被告辞职一个月以后，原告通知其到典当公司领取工资并全额返还了被告风险抵押金5000元。2012年1月10日赵喜明到抚顺市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。申请人赵喜明的仲裁请求为：1.要求典当公司补缴社会保险费及支付失业金。2.要求典当公司给付解除劳动关系的经济补偿金（2002.3至2011.3）。3.要求典当公司给付未签订劳动合同的双倍工资。4.支付休息日加班费。5.要求典当公司给付带薪年休假工资。抚顺市劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月9曰作出抚劳人仲字（2012）203号裁决书，裁决：一、赵喜明与典当公司于2011年3月31日解除劳动关系。二、典当公司在裁决生效后七日内支付赵喜明解除劳动关系经济补偿金伍仟贰佰伍拾元整（5250元）。三、典当公司在裁决生效后七日内支付赵喜明解除劳动关系失业金壹万零捌拾元整（10080元）。四、典当公司在裁决生效后七曰内支付赵喜明已支付的社会保险费统筹部分（养老、医疗2004年1月至2011年3月）壹万柒仟零叁拾元陆角柒分（17030.67元）。五、典当公司在裁决生效后七日内支付赵喜明休息日加班工资贰万捌仟陆佰捌拾玖元陆角陆分（28689.66元）。六、典当公司在裁决生效后七日内支付赵喜明带薪年休假工资叁仟壹佰零叁元肆角肆分（3103.44元）。裁决后，典当公司不服该裁决诉至原审法院。上述事实，有工资发放明细表、抚顺市劳动人事争议仲裁委员会抚劳人仲裁字（2012）第203号裁决书及双方当事人陈述等在案为凭。这些证明材料已经原审法院开庭质证、审查、采信。
原审法院审理认为：关于社会保险费用的缴纳问题，原告典当公司主张被告赵喜明于2002年3月到典当公司工作时双方约定被告工资中包含保险待遇，被告主张没有该约定，依据法律规定用人单位与劳动者之间禁止约定保险费包含在职工工资之中。因养老保险费用并非工资的组成部分。养老保险是法律强制要求企业和在用人单位工作的劳动者必须办理的，是劳资双方应履行的法定的、强制的义务，不得通过任何协议形式进行变更和解除。因此原告的主张无法支持，原告应该支付被告社会保险统筹部分的金额17030.67元；关于经济补偿金的问题，原告主张被告系主动提出辞职，被告主张因原告未为其缴纳社会保险费用而辞职。原、被告双方均未能证明系对方提出解除劳动关系，应视为双方协商一致解除劳动关系，原告应按照被告在其单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿即5250元；关于失业保险金的问题，原告认为系被告解除劳动合同，不同意支付失业金，被告主张系因原告未依法为其缴纳社会保险，才提出与原告解除劳动关系，原告确未给被告缴纳社会保险，被告的主张符合《社会保险法》第四十五条第（二）项规定，原告应支付被告失业保险金10080元；关于休息日加班工资问题，原告主张典当公司本身工作就不多，不存在加班问题，该公司没有签到簿，被告主张每周工作6天，有签到簿可以证明。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。被告赵喜明有义务就加班事实的存在承担举证责任，因未提供任何证据，无法支持；关于带薪年休假问题，原告主张由于被告在其单位工作年限不足10年，依法每年只享受5天的带薪休假。而公司每年春节放假都是延长到正月十六上班，其他节假日休息时间也都比法定休息时间长，因此被告不享受带薪休假。被告主张典当公司从未延长休假。用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。因原告无法证明已征得被告意见，故对于被告主张的带薪休假应予支持，因原、被告解除劳动关系一年前的休假工资已经超过时效，故支持被告一年带薪休假工资3103.44元；关于双倍工资的问题，因已超过仲裁时效，不予支持。关于原告要求被告赔偿因工作失职给原告造成的损失，不属于劳动争议案件的审理范畴，原告可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《失业保险条例》第十七条、第十八条之规定，判决：一、原告抚顺市诚信典当有限公司支付被告赵喜明经济补偿金5250元；二、原告抚顺市诚信典当有限公司支付被告赵喜明失业金10080元；三、原告抚顺市诚信典当有限公司支付被告赵喜明社会保险费统筹部分17030.67元；四、原告抚顺市诚信典当有限公司支付被告赵喜明带薪年休假工资3103.44元；五、驳回原告抚顺市诚信典当有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告抚顺市诚信典当有限公司负担。上述给付款项，在判决生效后三十日内履行。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
典当公司不服原审判决，向本院提起上诉称：请求撤销抚劳人仲字（2012）203号裁决书第二、三、四、五、六项；撤销原审判决；依法改判上诉人对被上诉人不承担任何支付义务；诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人的保险关系属原单位抚顺市工程机械厂，上诉人无法与其签订劳动合同并办理保险手续，当时双方口头约定被上诉人工资1500元，含保险及其他待遇。此后被上诉人一直未向上诉人提出办理社会保险事宜。2011年4月8日，被上诉人因一经济诈骗犯罪嫌疑人交代，曾用赃款向其行贿而被抚顺市公安局开发区分局经侦大队询问，便匆忙于2011年4月11日口头向公司提出辞职，没有进行工作交接，属于被上诉人单方违法解除合同。因此，上诉人无需向被上诉人支付因违法解除劳动合同产生的经济补偿金和失业金。被上诉人在上诉人处工作不足10年，依法每年只享有5天带薪年休假。而上诉人每年春节放假都是延长到正月十六上班，其他节假日休息时间也大都比法定休息时间长，并没有员工因多休假而少发工资，因此被上诉人不享有带薪年休假工资请求权。由于被上诉人在任职期间没有认真履行岗位职责，违法办理业务，甚至非法收受他人贿赂，辞职又没有交接工作，直接导致两笔共220万元贷款无法收回，给上诉人造成重大损失，被上诉人应依法承担全部赔偿责任。
赵喜明答辩称：2002年3月，上诉人的法定代表人罗震主动找到被上诉人，承诺给被上诉人优厚待遇，被上诉人才到上诉人处工作，其中的优厚待遇就包括社会保险。2011年4月，罗震企图将上诉人的不良贷款责任嫁祸于被上诉人，双方因此发生争执，罗震矢口否认承诺给被上诉人的优厚待遇，所以被上诉人不得不辞职。被上诉人当面进行了口头工作交接。后来上诉人支付了所欠被上诉人的一个月工资，并全额返还了被上诉人的风险抵押金5000元。如果被上诉人有过错，最后一个月工资和风险抵押金不会返给被上诉人。带薪休假和企业假日多休息是两个不同的法律问题。2008年的签到簿证明，上诉人不是每年春节放假都延长到正月十六上班，也不是其他节假日休息时间都比法定休息时间长。上诉人在诉讼请求中没有要求被上诉人赔偿损失的诉求，请二审法院予以驳回。原审法院认为此诉求不属于劳动争议案件的审理范畴，上诉人可另行主张。上诉人出现不良贷款责任全部在罗震，与被上诉人无关。被上诉人对原审判决加班工资一项提出异议，请求二审法院再审。被上诉人有新发现的上诉人2008年的签到簿复印件，可证明上诉人周六、周日是加班的。
本院经审理查明的事实与一审相同。
本院认为，双方对被上诉人每月工资1500元无争议，本院予以确认。根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为用人单位是否应当赔偿劳动者各项损失及各项损失的数额。
关于解除劳动关系经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。被上诉人主张解除劳动关系的原因是上诉人没有为其缴纳社会保险费，该主张符合上述法律规定，本院予以支持。上诉人主张是因经济诈骗犯罪嫌疑人交代曾用赃款向被上诉人行贿，被上诉人被公安机关询问后匆忙辞职而解除劳动关系，故不应支付被上诉人经济补偿金一节，因被公安机关询问与解除劳动关系没有必然联系，该主张本院不予支持。因此，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金。因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费而解除劳动关系是2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动者可以解除劳动合同的情形之一，以此为由解除劳动关系的经济补偿金应从2008年1月1日起算，原审法院判决经济补偿金为5250元（3.5年×1月／年×1500元／月=5250元）于法有据，本院予以确认。
关于失业金损失问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的。《实施﹤中华人民共和国社会保险法﹥若干规定》第十三条规定：失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的。因此，被上诉人解除劳动关系应为非因本人意愿中断就业，可以享受失业保险待遇，但上诉人未为其缴纳失业保险费用，导致其无法领取失业金，应当赔偿被上诉人的失业金损失。原审法院确定的失业金数额在相关法律、法规范围内，本院予以维持。
关于养老、医疗保险的损失问题。《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”第十一条规定：下列各项不列入工资总额的范围：（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用。上诉人主张的被上诉人的工资中包括社会保险费用一节，不符合上述行政法规的规定，本院不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。第二十三条规定：职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。因此，为劳动者缴纳养老和医疗保险费用是用人单位的法定义务，上诉人应当为被上诉人缴纳养老和医疗保险费用。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”因此，上诉人未为被上诉人缴纳养老和医疗保险费用造成被上诉人损失的，应当赔偿其损失，可以比照上诉人应当缴纳的养老和医疗保险费用额度计算。原审法院确认的上诉人应当支付被上诉人的养老和医疗保险损失数额在相关法律、法规的范围内，本院予以认可。
关于带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”因此，被上诉人享受带薪年休假是行政法规赋予的权利。上诉人主张的每年春节放假都延长到正月十六上班，其他节假日休息时间也大都比法定休息时间长，被上诉人不享有带薪年休假工资请求权一节，因上诉人根据本行业工作特点，延长法定节假日的休假时间与被上诉人享有带薪年休假是不同的法律关系，不应因前者而否定后者，因此该主张本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”因此，被上诉人在上诉人之前的工作时间应当计为累计工作时间。双方对被上诉人累计工作时间已满20年没有异议，本院予以确认。大部分带薪年休假工资已超过仲裁时效，但解除劳动关系前一年的带薪年休假工资没有超过仲裁时效，应当支持。因上诉人已付被上诉人一倍工资，因此被上诉人损失的带薪年休假工资应为2068.97元（1500元／月÷21.75天／月×15天／年×1年×200%=2068.97元）。
关于上诉人主张被上诉人给其造成损失一节，不属劳动争议案件的审理范围，本院不予审理，上诉人可另行主张。
关于被上诉人主张其新发现的上诉人2008年的签到薄复印件可以证明加班事实，要求上诉人支付加班工资一节，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。因被上诉人在法定上诉期限内没有提出上诉请求，因此本院不予审理。
综上，上诉人的上诉请求中的合理部分予以支持。原审判决带薪年休假工资计算有误，本院予以纠正，其他判项认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第00931号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项及案件受理费负担部分；
二、变更抚顺市新抚区人民法院（2014）新抚民一初字第00931号民事判决第四项为：上诉人抚顺市诚信典当有限公司支付被上诉人赵喜明带薪年休假工资2068.97元。
二审案件受理费10元，由抚顺市诚信典当有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘军
代理审判员 胡伟
代理审判员 王爽
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 高静