新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新21民终122号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司。住所地：昌吉市北京南路**号。负责人：王凯，该分公司总经理。委托诉讼代理人：吴卫方，新疆同创律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：依克热木·杰力力，男，维吾尔族，农民，现住吐鲁番市。委托诉讼代理人：艾尼瓦尔·尼亚孜，新疆火焰山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江庆军，男，汉族，驾驶员，现住吐鲁番市托克逊县。委托诉讼代理人：江星新，男，汉族，系被上诉人江庆军的侄子，现住吐鲁番市托克逊县。被上诉人（原审被告）：艾合提·铁木尔，男，维吾尔族，新疆吐鲁番市人，农民，现住吐鲁番市。委托代理人：艾尼·乃吉木丁，新疆火焰山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：昌吉市亿通运输服务有限公司。住所地：昌吉市滨湖镇滨湖村二区**号。法定代表人：李庭忠，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服吐鲁番市高昌区人民法院（2017）新2101民初984号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司的委托诉讼代理人吴卫方、被上诉人依克热木·杰力力及其委托诉讼代理人艾尼瓦尔·尼亚孜、被上诉人江庆军及其委托诉讼代理人江星新、被上诉人艾合提·铁木尔及其委托诉讼代理人艾尼·乃吉木丁到庭参加了诉讼。被上诉人昌吉市亿通运输服务有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司的上诉请求：1.撤销吐鲁番市高昌区人民法院作出的(2017)新2101民初984号民事判决书；2.改判上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人依克热木·杰力力88700元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人依克热木·杰力力59812.87元；3.改判本案鉴定费用由被上诉人艾合提·铁木尔、江庆军、昌吉市亿通运输服务有限公司承担；4.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定护理费100080元有误。原审中被上诉人依克热木·杰力力未提供由谁护理及护理人员收入的相关证据，原审径行以社平工资为标准计算护理费无事实和法律依据。即便是由家人护理，其护理费应以农村居民纯收入为标准进行计算，即10183.18÷365×600=16739.47元。二、原审判决认定误工费116760元有误。被上诉人依克热木·杰力力系农民，其误工费标准应以农村居民纯收入标准进行计算，即：10183.18÷365×700=19529.39元。三、原审判决由上诉人承担鉴定费及诉讼费有违合同约定。根据保险合同条款的约定，鉴定费、诉讼费不属于保险赔付范围，不应由上诉人承担。综上所述，原审判决有误，为维护上诉人合法权益，特提起上诉，请依法裁决。依克热木·杰力力辩称：被上诉人依克热木·杰力力针对上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司的上诉，答辩意见如下：请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。事实与理由：一、原审判决认定被上诉人护理费的计算标准是正确的。被上诉人在此交通事故中受伤后，在住院治疗及休息期间，由家属陪护照顾。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；”第二十条规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”被上诉人及家属均是农民，没有固定收入，平时除了种地外，还从事经商，打工等副业。上诉人在上诉状里提出的计算标准是整个新疆农民的人均农业收入，并不能客观、真实的反映被上诉人及家属的全部收入状况。因此一审判决将被上诉人的护理费以新疆在岗职工20l5年的平均工资为标准计算是合法、准确的。二、原审判决认定被上诉人误工费的计算标准是正确的。其理由与以上第一点的理由是一致的。三、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定“诉讼费用由败诉方负担”，上诉人是本案的赔偿被告主体之一，也是败诉方，其以保险人与被保险人之间的合同约定为理由，规避国家行政法规规定的法定义务是违反《合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规的规定的行为。因此，一审判决将案件受理费、鉴定费等诉讼费用判决上诉人负担也是合法、正确的。综上所述，一审判决认定的赔偿责任、计算损失等事实是正确的，适用法律准确，判决结果公平公正。被上诉人恳请二审依法驳回上诉，维持原判。江庆军辩称，与被上诉人依克热木·杰力力的答辩意见一致，江庆军认为应该由上诉人保险公司赔偿。艾合提·铁木尔辩称，与被上诉人依克热木·杰力力的答辩意见一致。昌吉市亿通运输服务有限公司未到庭亦未提交答辩意见。依克热木·杰力力向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告因交通事故而产生的各项损失：原告医疗费及检查费65038.09元；误工费（166.8元×700天）=116,760元；住院伙食补助费（40元×19天）=760元；护理费（166.8元×600天）=100080元；残疾赔偿金（10180元×20年×30%）=61080元；精神损害抚慰金10000元；司法鉴定费1900元；交通费3325元，合计358943.09元。2.判令被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。各方当事人对原告诉称事实无争议，本院予以认定。一审法院认为，本案是一起道路交通事故责任纠纷，应依法按照道路交通安全法的相关法律规定处理。即首先应由承保交强险的保险公司在交强险范围内承担赔偿责任；其次由承保商业险的保险公司按照合同约定在责任范围内承担赔偿责任，不足部分则由责任人按过错责任大小依法承担赔偿责任。本案争议的主要焦点是原告的起诉是否超过诉讼时效。本院认为，原告在发生交通事故受伤后，一直在进行治疗，伤情稳定后，在2017年2月份对其伤残等级鉴定得出结论后，原告方提起诉讼，故原告提起诉讼并未超过诉讼时效。对于原告主张的各项赔偿项目及数额，依法认定如下：一、关于医疗费、检查费，原告主张65038.09元，有相关票据为证，本院予以认定。二、误工费，原告主张根据鉴定机构意见，按新疆职工2015年度在岗平均工资标准计算700天，被告主张按医疗机构的意见确定误工时间。本院认为，根据医疗机构出具的医嘱意见，原告需在术后半年至一年视骨折愈合情况取出外固定装置，目前尚未取出，鉴定机构根据上述建议及实际情况，作出误工期700天的鉴定意见，符合实际，本院予以采纳，即支持原告的该项诉讼主张，认定误工费为116760元。三、关于护理费，原告主张根据鉴定机构意见，按新疆职工2015年度在岗平均工资标准计算600天，基于上述相同理由，本院对原告该项主张予以支持，认定原告护理费为100080元。四、关于住院伙食补助费，原告主张按住院天数19天，每天按40元计算，其主张合情合理，本院予以认定，即住院伙食补助费为760元。五、残疾赔偿金，原告主张按2016年新疆农村居民人均纯收入标准10180元，计算20年，并乘以30%（八级伤残），即为61080元，符合法律规定，本院予以认定。六、关于精神损害赔偿金，原告主张10000元，本院结合原告伤残程度、各方过错等因素考虑，原告主张的数额符合实际，本院予以认定。七、关于司法鉴定费1900元，有相应票据，本院予以认定。八、关于交通费，原告主张3325元，提供了数十张往返乌鲁木齐与吐鲁番之间的公共汽车票据及吐鲁番市艾丁湖乡卫生院出具的700元收据一份，本院结合原告治疗伤病实际需要，确定第一次转院治疗需要租车及往返乌鲁木齐与吐鲁番之间三趟往返费用，认定交通费为1000元较为合理。对该1000元交通费用，本院予以支持。综合以上各项予以支持的赔偿项目及数额为：医疗费65038.09元、误工费116760元、护理费100080元、住院伙食补助费760元、残疾赔偿金61080元、精神损害赔偿金10000元、司法鉴定费1900元、交通费1000元，合计356618.09元。依照道路交通安全法的规定，首先应由承保交强险的中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险限额内进行赔偿，即医疗费赔偿1万元，残疾赔偿金赔偿61,080元，精神损害赔偿金赔偿1万元，合计赔偿81080元。（因本案涉及两名受害方，均需要在交强险限额内获得赔付，按照本案原告及另案受害人分别应得到的赔偿额比例进行分配，本案原告应得赔偿额为81080元）其余不足赔偿部分，则由承保商业险的中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司按照认定的责任范围承担赔偿责任。即356618.09元扣除81080元，剩余275538.09元。按照当事人各方所负的过错责任即被告艾合提·铁木尔负次要责任按30%比例计算，被告江庆军负主要过错责任按70%比例计算，则被告艾合提·铁木尔赔偿原告的损失为82661.43元；被告江庆军赔偿原告的损失为192876.66元。由于被告江庆军投保了限额为30万元的第三者责任保险。故江庆军承担的赔偿责任，直接由保险人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司承担。江庆军及车辆挂靠单位昌吉市亿通运输服务有限公司则无需再承担赔偿责任。另外，江庆军为原告垫付医疗费1万元，因江庆军未明确提出反诉要求，故所垫付的1万元可由原告自愿退还或由江庆军另案通过诉讼解决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二条、第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在交强险限额范围内赔偿原告依克热木·杰力力人民币81080元，于本判决生效后15日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在商业三者险限额范围内赔偿原告依克热木·杰力力人民币192876.66元，于本判决生效后15日内付清；三、被告艾合提·铁木尔赔偿原告依克热木·杰力力人民币82661.43元，于判决生效后15日内付清；四、驳回原告依克热木·杰力力其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人主张护理费、误工费均按农村居民纯收入标准计算是否有法律依据。2、本案的鉴定费、诉讼费是否应由上诉人保险公司负担。一、关于上诉人主张护理费、误工费均按农村居民纯收入标准计算是否有法律依据的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”及第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；”之规定，被上诉人依克热木·杰力力及家属均是农民，没有固定收入，一审判决认定被上诉人的护理费、误工费以新疆在岗职工20l5年的平均工资为标准计算是有事实和法律依据。上诉人对此上诉无理，本院不予支持。二、关于本案的鉴定费、诉讼费是否应由上诉人保险公司负担的问题。因上诉人是原审的赔偿被告主体之一，也是败诉方，一审根据原审原告诉讼主张的胜诉比例判决由承担责任的败诉方负担鉴定费及案件诉讼费并无不当，上诉人对此上诉无理，本院亦不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2809元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王      志      红审判员 万            彬审判员 艾合买提·色提二〇一八年六月九日书记员 黄            梅