云南省石屏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2525刑初63号
公诉机关石屏县人民检察院。
被告人郑仕华，绰号“小郑”，男，1984年9月16日生，汉族，云南省曲靖市马龙县人，大专文化，农民，住蒙自市。曾因犯盗窃罪于2011年3月8日被华宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元，2013年3月27日减刑释放。因涉嫌犯非法经营罪于2017年4月3日被石屏县公安局刑事拘留，同年4月13日被石屏县公安局逮捕。现羁押于石屏县看守所。
辩护人秦权，云南盟志律师事务所律师。
辩护人宗勇，云南华垣律师事务所律师。
被告人陈海应，绰号“老陈”，男，1968年10月20日生，汉族，云南省蒙自市人，高中文化，农民，住蒙自市。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月2日被石屏县公安局刑事拘留，同年4月7日被石屏县公安局逮捕。现羁押于石屏县看守所。
辩护人牟代洁，云南谣光律师事务所律师。
辩护人李金玉，男，1949年9月24日生，布依族，云南省蒙自市人，大专文化，退休干部，住蒙自市。（系被告人陈海应所在村委会推荐）
被告人杨海涛，绰号“杨哥”、“老杨”、“杨十”，男，1961年4月15日生，汉族，云南省蒙自市人，初中文化，农民，住蒙自市。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月31日被石屏县公安局刑事拘留，同年4月13日被石屏县公安局逮捕，同年4月14日被石屏县公安局取保候审；经本院决定，于2017年9月29日被石屏县公安局执行逮捕，现羁押于石屏县看守所。
被告人李发文，绰号“老烟筒”，男，1968年8月24日生，汉族，云南省文山州西畴县人，小学文化，农民，住蒙自市。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月19日被石屏县公安局刑事拘留，同年4月13日被石屏县公安局逮捕，现羁押于石屏县看守所。
经红河州中级人民法院指定本院管辖，石屏县人民检察院以石检刑诉［2017］31号起诉书指控被告人郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文犯非法经营罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同年8月18日公开开庭进行了审理。石屏县人民检察院指派罗某、何某出庭支持公诉，被告人郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文，辩护人秦权、宗勇、牟代洁、李金玉到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
石屏县人民检察院指控：2016年9月以来，被告人郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文等人从蒙自市西北勒乡等地非法收购初烤烟叶。2017年1月14日，被告人郑仕华等人雇佣司机运输欲出售的两车初烤烟叶时被查获。经称量、鉴定，两车初烤烟叶净重23900公斤，价值人民币1167993元。四被告人非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究四被告人的刑事责任。四被告人到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚；其中，被告人郑仕华系累犯，应当从重处罚。公诉机关就指控的事实向法庭提供了相应的证据进行质证。
被告人郑仕华对公诉机关指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。但辩解认为：陈海应在蒙自收购的烟叶与他无关；他们收购的烟叶是烟农卖不出去的劣质烟，并且这些烟只是装车还未销售出去，属于犯罪未遂；烟叶价格鉴定过高。请求从轻处罚。
辩护人秦权对公诉机关指控郑仕华构成非法经营罪的定性无异议。辩护认为：一、价格鉴定机构没有对初烤烟叶的重量进行核实、烟叶检测程序不合法，在涉案烟叶的收购价格已经查清的情况下应当以其收购价格作为计算非法经营数额。故认定郑仕华等人非法经营情节特别严重无事实和法律依据。二、郑仕华具有如实供述、当庭自愿认罪、有悔罪表现的从轻处罚情节。建议对郑仕华判处五年以下有期徒刑。
辩护人宗勇对公诉机关指控郑仕华构成非法经营罪的定性无异议。辩护认为：一、非法经营数额应按购买烟叶的价格计算，而不能以鉴定价格来认定，且被告人为自己或亲戚朋友代为处理的烟叶应当予以扣除。二、郑仕华具有主观恶性较小、偶犯、坦白、认罪悔罪态度较好等从轻、减轻处罚情节。建议对郑仕华从轻处罚。
被告人陈海应对公诉机关指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。但辩解认为：他们收购的烟叶是烟站不要的废弃烟叶；从蒙自收购的烟叶不应该与从曲靖收购的烟叶合并着鉴定；烟叶的鉴定价格过高。请求从轻处罚。
辩护人牟代洁对公诉机关指控郑仕华犯非法经营罪的定性无异议。辩护认为：一、被查获的烟叶中有10000多公斤是郑仕华和高某1家自己栽种的，另外13000公斤是烟草部门不要的多余烟叶，收购单价最高为每公斤3元。二、非法经营价值应当按照被告人收购的零售价中最高价格计算，最多只能认定价值71700元，而不能按上年度调拨平均基准价格计算。三、陈海应不是本案首起犯意者，是被杨海涛邀约才参与，在共同犯罪中仅起次要、辅助作用，系从犯，且能够如实供述犯罪事实、认罪悔罪态度较好、具有立功表现。建议对陈海应减轻处罚并适用缓刑。
辩护人李金玉辩护认为：一、涉案烟叶的价格认定过高，应当以上年度烤烟收购价格中最高价与最低价的中间价作为计算依据。二、陈海应是受邀约去收购烟叶，系从犯。三、陈海应认罪态度好，有悔罪表现，其违法收购的烟叶没有出售，未给国家和烟草专卖部门造成损失。建议对陈海应判处有期徒刑一年，缓刑一年。
被告人杨海涛对公诉机关指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。但辩解认为：他不知道收购烟叶是犯罪；烟叶的鉴定价格过高。请求从轻处罚。
被告人李发文对公诉机关指控罪名无异议，当庭自愿认罪。但当庭辩解认为：他只是借过5000元钱给郑仕华等人，没有参与商量、收购烟叶，没有雇请过驾驶员，也不知道要将烟叶拉到河口销售的事，只是帮郑仕华等人拉过包装烟叶的打包机，不属于共同犯罪。请求从轻处罚。
经审理查明：2016年9月份以来，被告人郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文等人共同出资、分工负责，合伙从蒙自市西北勒乡、弥勒市东山镇、曲靖市马鸣乡等地非法收购初烤烟叶，租用蒙自市文澜镇白路脚村委会玉屏村村民李某4家作为堆放烟叶的场地，并购买烟叶打包机、麻片、麻线等物品对收购来的烟叶进行打包。2017年1月14日晚8时许，被告人陈海应、郑仕华雇佣司机程某1、李某1二人分别驾驶鲁Ｐ×××××号红色解放牌大货车和云Ｇ×××××号小型货车，到蒙自市文澜镇白路脚村委会玉屏村运输打包后的初烤烟叶欲到河口县出售。同月16日13时许，石屏县烟草专卖局联合石屏县公安局、蒙自市烟草专卖局、个旧市烟草专卖局执法人员将停放在蒙自市新安所镇红河州向某兄弟汽车销售服务有限公司停车场的上述两辆货车查获。
经称量、鉴定，鲁Ｐ×××××号红色解放牌大货车所载初烤烟叶净重19000公斤（毛重33.045吨-空车皮重13.74吨-麻片皮重0.305吨），检验结果为有等级的烟叶100%，按上年度初烤烟叶中等级一二价区的平均调拨价格48.87元/公斤计算，价值人民币928530元；云Ｇ×××××号小型货车所载初烤烟叶净重4895公斤（毛重8.805吨-空车皮重3.85吨-麻片皮重0.06吨），检验结果为有等级的烟叶100%，按上年度初烤烟叶中等级一二价区的平均调拨价格48.87元/公斤计算，价值人民币239218.65元。查获的两车初烤烟叶合计净重23895公斤、价值人民币1167748.65元。
2017年3月2日，民警在蒙自市红竺园小区内将被告人陈海应抓获；同年3月19日，陈海应辨认现场时协助民警在蒙自市瑞云街“文某1老烟筒店”内将被告人李发文抓获；根据陈海应提供的线索，民警于同年3月30日在蒙自市春熙小区将被告人杨海涛抓获；同年4月3日，民警在蒙自市凤凰路地税大厦宾馆将被告人郑仕华抓获。
另查明，被告人郑仕华曾因犯盗窃罪于2011年3月8日被华宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元，2013年3月27日减刑释放。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据予以证明：
一、案件查获经过、机动车驾驶证复印件、机动车行驶证复印件、身份证复印件、检查（勘验）笔录、现场照片、物证照片、过磅照片、过磅单、询问笔录、财物移送清单，证明：2017年1月16日13时40分，烟草专卖局执法人员与公安民警在蒙自市新安所镇红河州向某兄弟汽车销售服务有限公司停车场，从程某1驾驶的鲁Ｐ×××××号货车上查获初烤烟叶380包，称量毛重33.045吨、皮重14.045吨（空车皮重13.74吨+麻片皮重0.305吨）、净重19吨；从李某1驾驶的云Ｇ×××××号小型货车上查获初烤烟叶98包，称量毛重8.805吨（记录为8.81吨）、皮重3.91吨（空车皮重3.85吨+麻片皮重0.06吨）、净重4.895吨（记录为4.9吨）。石屏县烟草专卖局将涉案的初烤烟叶及车辆移送石屏县公安局。
二、石屏县烟草专卖局举报记录表、立案报告、案件调查终结报告、案件移送函；红河州烟草专卖局指定管辖通知书、红河州公安局指定管辖决定书；石屏县公安局受案登记表、立案决定书，证明：经上级部门指定，2017年1月18日，石屏县公安局对石屏县烟草专卖局移送的李某1、程某1无证运输烟草专卖品的案件立案侦查，对郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文非法经营案立案侦查。
三、证人证言
（一）证人王某1的证言，证明：2016年11月至12月的一天，杨海涛、小郑请他帮忙交烟到烟站，小郑拿了两万元给杨海涛转交给他打点关系。因没有联系成功，他便将两万元钱用于投资自己的葡萄地，陆续还了18000元。
（二）证人李某1的证言，证明：2016年10月中旬的一天，小郑和陈老板等一共五个人到蒙自西北勒看烟叶数量，除了老陈、小郑外还有一个约50岁的文某1人、一个约50岁的叫老杨的蒙某、还有一个20多30岁的叫“小高”的年青人。11月初的一天，小郑让他收购烟叶卖给他，他就从亲戚朋友处收了1300公斤烟叶拉到蒙自新安所，以1800余元价格卖给小郑。2017年1月中旬的一天，小郑打电话让他帮忙拉烟到河口，给3500元的运费，并叫他不要担心，出了什么事会帮他摆平，他就答应了。1月14日下午，他与文某3来到小郑说的地点时，小郑和陈老板都在场，他们指挥工人将烟包从拖头车上转移到他的车上，烟包装好后又有一辆红色的四桥车来装烟包，装好后他就跟着那辆四桥车开去停放在向某兄弟停车场，之后陈老板开车拉他们去吃烧烤并送他们去秀滢宾馆休息。次日，陈老板请他与文某3及两个山东司机吃饭时，烟草专卖局的人打电话来让他们协助调查，小郑让他转移住处到绿宝文皓酒店。2017年1月17日，陈老板付给他1000元，之后又付给他妻子1000元。
（三）证人吴某1的证言，证明：她老公李某1被拘留前跟她说是帮陈老板拉烟，还告诉她陈老板的电话，让她有事时打陈老板电话。案发后她打陈老板电话让其打点钱给她作路费，陈老板打了1000元钱到她兄弟李某2的信用卡上。
（四）证人徐某的证言，证明：2017年1月14日，他到玉屏村帮李某1开车时发现有许多烟包，他帮李某1和几个老板把烟包装车，在装的过程中还来了一辆大货车也来等着装烟包。两车装好后，他和李某1等人将车开至蒙自新安所的一家停车场停放，然后又去吃烧烤，最后姓陈的老板带他们去宾馆住宿。
(五)证人吴某2、吴某3、李某2、白某的证言，证明：2016年10月、11月左右，烟站关门后，李某1到他们蒙自市西北勒乡下左美村低价向他们收购过烟叶。
（六）证人朱某1的证言，证明：他是弥勒市东山镇旧寨村委会旧寨村村民。2016年10月底，朱某3的女婿拿了6000元钱给他叫帮忙收购村民的烟叶。他收购的烟叶有自己的，也有亲戚朋友的，价钱从几角到几块不等，花了30000元，对方先后两次拿了共16000元给他，收购的烟叶堆放在自家的烤烟棚中。11月份时，朱某3的女婿们共来了五人并拉来了一台烟叶打包机对烟叶进行打包，打好的烟包有200包，每包重50公斤，之后对方叫来车拉走了烟包，听说要将烟叶卖到越南。朱某3的女婿是曲靖人、约30岁，一起的还有一个叫杨十的蒙某、一个在蒙自卖烟筒的文某1人、一个30岁左右的宣某、一个50岁左右的蒙某。
（七）证人郑某的证言，证明：他是郑仕华的父亲，家住曲靖市马龙县马鸣乡新楼房村委会大龙树村。2016年10月份，郑仕华及其他四个人一起到其家中收购同村村民的烟叶，共收了10余天，价格5角、1元不等。
(八)证人孙某的证言，证明：他是郑仕华的姨父，郑仕华曾将一台打包机存放在他们曲靖市马龙县马鸣乡新楼房村委会大龙树村的家中。
（九）证人陈某1的证言，证明：他是陈海应的父亲，他们老家确实栽着香蕉，是为了征地时能多拿点补助款，平常陈海应也不管理，从来没有拉过烤烟到香蕉地里做肥料。2016年的一天，陈海应向别人购买了一些初烤烟叶后用车拉来堆放在玉屏村里的李某4家中，堆烟叶的场地是陈海应跟李某4的母亲协商好，以每月300元的价格租用。之后的几天，又陆续有人拉烟叶来，陈海应还让他去帮打包烟叶。
（十）证人陈海全的证言，证明：他是陈海应的兄弟，长期不在家。2017年1月份，他回家时发现自家院子里有一台打包机，后来才知道是陈海应们用来打包烟叶的。
（十一）证人李某3、李某4的证言，证明：2016年11月初，陈海应以每月300元的价格租他们蒙自市文澜镇玉屏村家的院子来摆放烟叶，并在此处用打包机打烟包，在其家中堆放的烟包大概有200多个，每个重50公斤，共10吨左右。2017年1月份的一天，陈海应叫来一辆红色的四桥车将烟包拉走了。
（十二）证人程某1的证言，证明：2017年1月14日15时许，他姑父刘某1说信息部打电话告诉其有一车烟要拉，其便同意了。当天18时许，他驾鲁Ｐ×××××号货车拉着刘某1到蒙自，20时许下高速后，刘某1电话联系陈老板，陈老板告诉他们路线并开着一辆皮卡车来半路接他们。到一个村口进去的第二家装烟，烟是从一道大门抬出来装的，装好后陈老板开皮卡车把他们带到下蒙自高速附近的停车场，停好车后又带他与刘某1及另外两个人去吃烧烤，之后又送他们到宾馆休息。次日下午吃饭时，有人打电话说他们的车上拉了违禁品，让他们配合调查处理，陈老板让他们关机并说发生事情会处理，一个穿绿衣服的人将他带去地税宾馆住宿。刚开始时刘某1跟他说是拉纸板，货装好后他闻到很浓的味道，陈老板告诉他是废烟叶，并说在这地方拉没事。后来他听刘某1说陈老板分两次一共打给刘某12.2万元。他没有拉烟的手续，货主说没事他就拉了，他不知道拉烟叶是违法的，他们那边不种烤烟。
（十三）证人程某2的证言，证明：他和儿子程某1一起来云南跑运输。到河口后，他儿子一人驾驶鲁Ｐ×××××号货车出去跑车，到公安局通知他时，他才知道程某1因为拉烟叶被拘留。他们是第一次来云南，他们山东不生产烟叶，不知道拉烟是违法的。
（十四）证人刘某1的证言，证明：2017年1月14日15时许，烟主打电话联系他拉货的事，他叫着程某1开程某1的车到蒙自拉货。开皮卡车的老板带他们到一个村子的一间民房里装烟，装好后带他们到向某停车场停车，一起吃完饭后带他们到秀滢宾馆住宿，第二天又将他们换到地税宾馆住宿。事后，烟老板分两次一共给他打了22000元钱。
（十五）证人郭某的证言，证明：刘某1是她丈夫的小姨爹。2017年1月中旬，刘某1打电话说在蒙自拉货时被骗，程某1被公安拘留了，让她打电话给货主交保证金。一个叫陈海应的人便打了10000元到她卡上，她又将这10000元交给刘某1。之后刘某1又打电话让其向货主要程某1还车贷的钱，她与货主联系后，货主答应给12000元，她便把刘某1提供的银行账号发给货主。
（十六）证人陈某2的证言，证明：2017年2月28日，刘某1打电话说程某1的车贷到期了，已经打电话跟货主说好要打钱过来，钱要打在他卡上。他就提供了农行的卡号，之后他收到一个叫冯某的人转来的12000元，当天他就把钱给了程某1。
(十七)证人冯某的证言，证明：2016年11月以后，陈海应一直使用以其女儿冯以涵的身份证开通的号码为157××××6214的手机号，过年后陈海应就让她不要使用装这张卡的手机。陈海应曾向她说过想做烤烟生意。
（十八）证人朱某2的证言，证明：文某3的身份证在地税大厦603房间开房的时间是2017年1月15日20时57分，周某的身份证在地税大厦604房间开房的时间是次日中午，退房时间均为17时14时许。
（十九）证人张某的证言，证明：2017年1月14日23时许，鲁Ｐ×××××号大货车和云Ｇ×××××号小货车均驶入向某兄弟停车场。
四、被告人的供述和辩解
（一）被告人郑仕华的供述和辩解，主要内容为：1、他和高某1、“老烟筒”、“老杨”、“老陈”共五人参与了倒卖烟叶的事情。他们的目的是将烟叶低价买入、再高价卖出。他从弥勒东山和曲靖马某收来的烟叶都是他的亲戚朋友的，没有付钱；陈海应在玉屏村收的烟叶都是李某1收来的，不清楚陈海应有没有付钱给李某1。2、他们一开始是拿了两万元钱托“王某2”帮忙找交烟的合同，但直到烟站关门也没找来。他们就商量把烟拉去河口卖，开始时越南人承诺是烟都可以要，他们五人就凑钱，用来购买麻片、麻绳、打包机等相关打包的事情，将烟叶打包后再联系越南人，那个越南人说不要烟了，他们打好包装好车的烟叶没有运得出去。2017年1月14日晚，“老陈”找向某停车场把两辆装满烟包的车开到停车场，停了一天就被查获了。3、他们每人凑了两万（老杨说没钱只凑了一万）共九万元，由他拿着支付各种费用。烟叶打包机是在他老家曲靖购买的，花了一万七；麻片、麻线是在昆明高新区一商店里购买的，花了四万元；雇工人、租车拉烟花了四万元。五人没有明确过分工，当时说他和高某1拿烟叶卖得的钱的三分之一，剩下的三分之二给其他三人去分配。
（二）被告人陈海应的供述和辩解，主要内容为：1、他和杨医生、小郑、“老烟筒”、高某2共五人共同出资、平均分成，合伙做烟叶生意。2016年10月份的一天，五人在“老烟筒”的店里商量如何收烟、打包、销售以及每个人的投入、分工、分利，约好每人凑3万元钱。一开始是商议找合同卖给烟站，后来行不通后小郑说还有其它销路。小郑主要负责去弥勒东山附近收购烟叶、打包、联系买家，他负责在玉屏村找地点堆放烟叶、打包从蒙自附近收来的烟叶，杨医生、高某2、“老烟筒”负责跑腿、找小工、参与打包。2、五人去蒙自西北勒乡找李某1看烟叶情况，定好价格后叫李某1收烟叶来卖给他们。之后他去玉屏村以每月300元的价格租了李某4的院子用来堆放和打包烟叶，李某1陆续拉了四车大约十一吨左右的烟叶来。小郑找来一台烟叶打包机，他们就在玉屏村堆放烟叶的地方对烟叶进行分检、打包。之后他们又将打包机拉到弥勒东山镇的一个村子的烤烟棚里，将小郑已经收购堆放在那里的烟叶打包。3、小郑和高某2负责在弥勒东山的点，共收购了十二、三吨烟叶，不知道出了多少烟款；他负责的点是叫李某1收来后过磅，李某1共收了三车烟给他，分别有4吨多、3吨多、3吨多，还有另外一人拉了1吨多，他共付了12500元或是13500元的烟款。4、因为要把收来的烟叶出手，2017年1月14日早上，他联系了李某1并通过信息部联系了一辆四桥车。晚上来到李某4家装烟包时，他嘱咐杨医生、小郑组织装车，他因为有事先行离开了。烟包装好后，小郑说因为河口方向查得严，走不了，他就带驾驶员将车停放在向某兄弟停车场，之后一起吃烧烤，带驾驶员到秀滢宾馆休息。第二天下午吃饭时得知两辆车被查获后，小郑叫他要驾驶员关机，并通知杨医生、“老烟筒”、高某2，还转移了驾驶员的住处。之后，他们一起商量如何应付公安机关的调查和询问。17日，他给了李某11000元的现金，分别给了山东籍驾驶员1000元、500元的现金。过了几天后，他们几人凑了1000元或1200元给李某1的妻子，后又凑了20000元给李某1的妻子和山东籍驾驶员，又凑了12000元给山东籍驾驶员还车贷。
（三）被告人杨海涛的供述和辩解，主要内容为：1、他和小郑、小高、“老烟筒”、陈海应五人一同商量合伙做烤烟生意。2、开始时是小郑拿了2万元给“王哥”跑关系，但“王哥”一直没有确切答复，此后他们就约定每人出2、3万一起做烟叶买卖的生意。他总共凑了三次钱，一共2万元。所凑的钱大部分用于购买烟叶、打包机、支付打包的工资、拉烟的运费、吃住及买麻片、麻线。3、五名合伙人在合伙过程中地位是相同的，他们五人都参与了收烟、打包及出售等活动。他主要跟着小高到处看烟、买烟；小郑比较熟悉，所以负责的事比较多；陈海应负责在玉屏村接收烟叶；不清楚老烟筒具体做什么。他去过弥勒东山、马某买过烟，还去过蒙自西北勒问烟价。4、2017年1月初的一天，五人准备将堆放在蒙自玉屏村的烟包出售，就将烟包装于一辆蓝色的轻型货车和一辆四桥车上，装好后指挥两辆车停放于新安所的一个停车场，之后大家去吃烧烤。到了第三天，小高打电话告知他两车烟叶被查获了。
（四）被告人李发文的供述和辩解，主要内容为：他与老陈、小郑、高某2、老杨五人一起非法收购烟叶，他出资5000元，并约有收益后按照具体的投资多少来分成。一开始说是收购烟叶到烟站叫别人帮他们交，后来烟站关门后是他们自己低价收购烟叶后打包高价卖出。他参与一起购买烟叶打包机、到曲靖马某、弥勒东山、蒙自玉屏村打包，还跟小郑去过蒙自西北勒，和老陈们去了趟河口。
五、辨认笔录及辨认照片，证明：（一）程某1辨认出陈海应就是给他运费叫他运输烟叶的人，指认其停放鲁Ｐ×××××号红色解放牌大货车的地点是蒙自市新安所镇红河州向某兄弟汽车销售服务有限公司停车场，指认其装载烟包的地点是蒙自市文澜镇白路脚村委会玉屏村村民李某4家。（二）刘某1辨认出陈海应就是联系程某1拉烟叶的人。（三）李某1辨认出陈海应就是找其拉烟叶的其中一人，其称之“陈老板”；郑仕华就是找其拉烟叶的其中一人，其称之“小郑”；李发文就是参与装烟包、吃烧烤及去蒙自西北勒的其中一人，其称之“文某1老李”。（四）陈海应指认出其放置打包机、堆放收购来的烟叶及装烟包的地点分别是蒙自市文澜镇白路脚村委会玉屏村陈海全家、李某4家。（五）杨海涛指认其堆放从蒙自西北勒收购来的烟叶、打包烟叶、装烟包上车的地点是蒙自市文澜镇白路脚村委会玉屏村李某4家。
六、汽车出入登记本复印件，证明：鲁Ｐ×××××号大货车、云Ｇ×××××号小型货车均于2017年1月15日进出过向某兄弟汽车销售服务有限公司。
七、旅客住宿登记信息打印件、现金支付凭证，证明：2017年1月18日，文某3、周某的身份证用于在蒙自绿宝云某酒店登记住宿。
八、云南省马某县烟草专卖局《情况说明》，证明：2016年，郑仕华未在马龙县马鸣乡新楼房村委会大龙树村与马某县烟草专卖局签订烟叶种植收购合同；郑某签订的收购合同为6.2亩、843.2公斤。
九、中国农业银行卡交易明细清单、银行卡复印件，证明：2016年10月24日，陈海应的账号向李某1的账号转账人民币6800元；2017年1月27日，陈海应的账号向郭某的账号转账人民币10000元；2017年2月28日，冯某的账号向陈某2的账号转账人民币12000元。
十、涉案烟叶委托检验书、涉案烟叶检验协议书、检测报告、涉案物品价格认定协助书、石屏县价格认证中心石发改价认（2017）001号、002号《价格认定结论书》、鉴定意见通知书，证明：经依法委托检验鉴定和价格认定，云南省烟草质量监督检测站对所查获的初烤烟叶鉴定结论为有等级烟叶为100%；石屏县价格认证中心按云南省烟草专卖局公布的上年度初烤烟叶的中等级一、二价区的平均调拨价格48.87元/公斤计算，19000公斤初烤烟叶的鉴定价格为人民币928530元，4900公斤初烤烟叶的鉴定价值为人民币239463元，鉴定意见已通知当事人。
十一、物证照片、石屏县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、委托保管书、情况说明、云南省烟草烟叶公司进货磅码单，证明：石屏县公安局对查获的烟叶打包机一台、鲁Ｐ×××××号红色解放牌大货车、云Ｇ×××××号小型货车、及23895公斤初烤烟叶分别进行了扣押，现已将两辆车辆分别发还车主，将初烤烟叶委托石屏县烟草专卖局保管，石屏县专卖局又将初烤烟叶交云南省烟草烟叶公司收储。
十二、石屏县公安局出具的《抓获经过》及其《情况说明》，证明了被告人陈海应、李发文、杨海涛、郑仕华先后被抓获到案的具体经过，同时证明陈海应被抓获后协助公安机关抓获李发文、杨海涛的事实。
十三、户口证明、前科劣迹证明、判决书、释放证明书，证明了被告人郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文的基本身份情况，四被告人案发时均已达完全刑事责任年龄。其中，被告人郑仕华曾因犯盗窃罪于2011年3月8日被华宁县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元，2013年3月27日减刑释放，其他三人无违法犯罪记录。
以上证据，来源合法，但其中过磅单误将云Ｇ×××××号小型货车所载初烤烟叶的毛重8.805吨记录为8.81吨，内容不客观真实，故据此重量作出的价格认定多出了5公斤的烟叶价格，本院根据其实际重量作为烟叶价值认定的依据。其它证据内容客观、真实，与案件事实相关联，具有证明力，本院予以确认。
本院认为，被告人郑仕华、陈海应、杨海涛、李发文以营利为目的，违反国家烟草专卖法律法规的规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，且非法经营数额共计人民币1167748.65元。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项规定“非法经营烟草专卖品，非法经营数额在25万元以上的，或者违法所得数额在10万元以上的，应当认定为情节特别严重”的规定，四被告人的行为均已构成非法经营罪，且属于情节特别严重，依法应处“五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或没收财产”。公诉机关的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。但指控事实中，云Ｇ×××××号小型货车所载初烤烟叶净重应为4895公斤，认定价值应为人民币239218.65元，故查获的两车初烤烟叶共计23895公斤，共计价值人民币1167748.65元，应予以纠正。本案中，四被告人均居于通过经营初烤烟叶而营利的共同目的，而共同出资、分工负责，积极参与收购、联系场地、购买烟叶打包机、麻片、麻线等物品、对收购来的烟叶进行打包、雇佣司机、联系出售烟叶等非法经营初烤烟叶的行为，尽管各自所处的地位、具体的分工以及参与的程度不同，但相互之间无明确的组织指挥者、也无起次要作用或辅助作用者，其作用地位相当，故四被告人属于普通共同犯罪，不应区分主从犯。本案中，现无充分证据证实涉案烟叶的购买价格或者销售价格，故应当依据上述司法解释中第四条第(二)项“无法查清销售或者购买价格的，查获的烟叶价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算”的规定，认定四被告人的非法经营数额。
被告人郑仕华辩解认为“陈海应在蒙自收购的烟叶与其无关”、“收购的烟叶是烟农卖不出去的劣质烟”、“属于犯罪未遂”的意见，与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳；认为“烟叶价格鉴定过高”的意见，未提供相交证据证明，本院不予采纳。辩护人秦权辩护认为“应当以收购价格作为计算非法经营数额”、“认定郑仕华等人非法经营情节特别严重无事实和法律依据，建议对郑仕华判处五年以下有期徒刑”的意见，与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳；认为“郑仕华具有如实供述、当庭自愿认罪、有悔罪表现的从轻处罚情节”的意见，本院予以采纳。辩护人宗勇辩护认为“非法经营数额应按购买烟叶的价格计算，被告人为自己和亲戚朋友代为处理的烟叶应当予以扣除”的意见，与法律规定不符，本院不予采纳；认为“郑仕华具有坦白、认罪悔罪态度较好等从轻处罚情节”的意见，本院予以采纳。被告人陈海应辩解认为“收购的烟叶是烟站不要的废弃烟叶”的意见，与本案事实不符，本院不予采纳；认为“烟叶的鉴定价格过高”的意见，未提供相交证据证明，本院不予采纳。辩护人牟代洁辩护认为“被查获的烟叶中有10000多公斤是郑仕华和高某1家自己栽种的，另外13000公斤是烟草部门不要的多余烟叶，收购单价最高为每公斤3元”的意见，未提供相交证据证实，本院不予采纳；认为“非法经营价值应当按照被告人收购的零售价中最高价格计算，而不能按上年度调拨平均基准价格计算；在共同犯罪中，杨海涛系从犯”的意见，与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳；认为“陈海应能够如实供述犯罪事实、认罪悔罪态度较好、具有立功表现的，建议对陈海应减轻处罚”的意见，本院予以采纳，但“建议对陈海应适用缓刑”的意见，本院不予采纳。辩护人李金玉辩护认为“涉案烟叶的价格认定应当以上年度烤烟收购价格中最高价与最低价的中间价作为计算依据、陈海应系从犯、建议对陈海应判处有期徒刑一年，缓刑一年”的意见，与本案事实及法律规定不符，本院不予采纳；认为“陈海应认罪态度好、有悔罪表现”的意见，本院予以采纳。被告人杨海涛辩解认为“他不知道收购烟叶是犯罪”的意见，本院不予采信；认为“烟叶的鉴定价格过高”的意见，未提供相交证据证实，本院不予采纳。被告人李发文当庭辩解“他只是借过5000元给郑仕华等人，没有参与商量、收购烟叶，不属于共同犯罪”的意见，与本院查证的事实不符，本院不予采纳。被告人郑仕华被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人陈海应协助公安机关抓获同案犯李发文、杨海涛，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚；四被告人到案后均能够如实供述其主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。对四名被告人具体量刑时，根据各被告人具体的犯罪事实、对社会的危害程度以及各自的量刑情节、认罪悔罪态度等，予以综合考虑。四名被告人请求从轻处罚的意见，本院予以综合考虑。
综上所述，本院为维护市场经济秩序，保障国家烟草专卖管理制度，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第(二)项之规定，判决如下：
一、被告人郑仕华犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月3日起，至2024年4月2日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)
二、被告人陈海应非法经营罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币70000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起，至2021年9月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)
三、被告人杨海涛犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月29日起，至2022年9月13日止，已扣除先行羁押15日。罚金限判决生效后十日内缴纳。)
四、被告人李发文犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月19日起，至2022年3月18日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)
五、石屏县公安局扣押的涉案初烤烟叶23895公斤、作案工具烟叶打包机一台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王永才
审 判 员 车丽英
人民陪审员 邹 云
二〇一七年九月三十日
书 记 员 唐 瑾