内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终2685号
上诉人（原审被告）王翠艳，女，1973年12月11日出生，汉族，市民，现住内蒙古赤峰市。
被上诉人（原审原告）中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司。
住所地：敖汉旗新惠镇新民路北惠州街东。
负责人张林，经理。
委托代理人温杰，内蒙古昭乌达律师事务所律师。
上诉人王翠艳因劳动争议一案，不服敖汉旗人民法院（2017）内0430民初8167号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，上诉人王翠艳、被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司的委托代理人温杰到庭参加了庭审，本案现已审理终结。
上诉人王翠艳上诉请求：请求赤峰市中级人民法院依法撤销（2017）内0430民初8167号民事判决，依法改判。事实与理由：一、上诉人认为，上诉人所从事的劳动是被上诉人的业务组成部分，是被上诉人安排的有报酬的劳动，被上诉人依法制定的各种劳动规章制度适用于上诉人，故上诉人与被上诉人存在劳动关系。缴纳社会保险是用人单位为劳动者应尽的法定义务。被上诉人作为用人单位未依法为上诉人缴纳社会保险费的行为，已违反了国家法律规定，侵害了上诉人的合法权益，因此上诉人要求被上诉人为其缴纳工作以来的未缴纳养老保险费符合法律规定。二、上诉人认为，被上诉人赔偿11个月的双倍工资是不符合法律规定的，原审法院适用的法律规定是错误的。根据内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动争议仲裁委员会关于劳动仲裁委员会争议案件适用法律若干问题的指导意见，上诉人与被上诉人建立劳动关系之日起应当签订书面劳动合同，从2008年劳动合同法实施后，上诉人在被上诉人处连续工作满10年以上，双方未签订无固定期限劳动合同，上诉人请求支持二倍工资符合法律第三条第四款规定。用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，二倍工资自应订立无固定期限劳动合同之日起算，截止点为双方实际订立无固定期限劳动合同的前一日。三、一审判决认为上诉人与被上诉人在解除劳动关系中，上诉人主动离职存在过错没有事实依据，应当准予上诉人经济补偿金的请求。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条规定的法律解释证明，上诉人并没有构成离职的条件规定，因而与被上诉人依然存在劳动关系，所以根据劳动合同法规定，上诉人要求被上诉人给付上诉人解除劳动合同的经济补偿。综上所述，上诉人的上诉请求符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条、第五十条、第七十二条、第八十二条第二款和《社会保障法》第十条的规定，请赤峰市中级人民法院查明事实真相，支持上诉人的诉讼请求，维护劳动者合法权益。
被上诉人答辩服判。
中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司向一审法院起诉请求：1.依法判决中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳之间不存在劳动关系；2．判决中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司无需支付劳动报酬37800元；3．判决中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司无需给付未签订无固定期限劳动合同二倍工资及解除劳动合同赔偿金；4．判决中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司无需为王翠艳缴纳养老保险费。
一审法院认定事实：王翠艳自1994年3月进入中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司开始工作。王翠艳自1999年开始连续与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司签订保险代理合同，从王翠艳的工资构成中王翠艳自认包括保险代理佣金。由于王翠艳工作表现出色，在征得王翠艳同意的情况下兼做内勤及组训工作，王翠艳根据中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司的指示参与除保险代理之外的其它工作多年，王翠艳的此种兼职行为从中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司处获得劳动报酬，未签定劳动合同。至2008年劳动合同法实施时，王翠艳已在中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司工作满十年。王翠艳自2014年7月开始已从中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司离职。根据中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司提交的材料能够证明，王翠艳自认解除劳动合同前12个月的平均工资为1800元。王翠艳于2016年4月1日向敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，敖汉旗劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月10日作出敖劳人仲字（2016）27号仲裁裁决书，裁决一、双方解除劳动关系；二、自该裁决生效后10日内，由被申请人中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司给付申请人王翠艳劳动报酬37800.00元、给付未签定无固定期限劳动合同二倍工资178200.00元及给付解除劳动合同经济补偿金40500.00元，合计256500.00元。又查明，王翠艳自1994年3月至2014年7月在中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司公司工作时长为20年4个月。
一审法院认为：王翠艳自1994年进入中国人寿保险股份有限责任公司开始工作，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳之间存在保险代理关系。但同时中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司自认王翠艳还兼做内勤及组训工作，王翠艳根据中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司的指示参与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司除保险代理之外的其他工作，王翠艳的此种兼职行为从事多年，且基于此种劳动从中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司处获得劳动报酬，可以认定中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳之间存在劳动关系。中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳之间保险代理合同关系不能排除中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳之间劳动关系的存在。王翠艳自2014年7月开始从中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司离职，已无继续履行与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司保持劳动关系的意愿，故对王翠艳主张解除与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司之间劳动关系的诉讼请求，该院予以支持。因解除劳动关系中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司不存在过错，故对王翠艳主张解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求该院不予支持。根据中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司提交的证据材料，该院对王翠艳自认的解除劳动合同前12个月的平均工资为1800元予以确认。因中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳之间存在劳动关系，且至2008年劳动合同法实施时，王翠艳已在中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司单位工作满十年，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应与王翠艳签订无固定期限劳动合同，根据内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应向王翠艳支付二倍工资最长不超过11个月，故该院按王翠艳主张的月工资1800元予以计算，王翠艳每月已支取工资1800元。中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应再向王翠艳支付未签订无固定期限劳动合同工资的金额为1800元×11个月=19800元。对于王翠艳主张的要求中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司补偿相同相似岗位绩效工资差额120000元的请求，于法无据，该院不予支持。对于王翠艳主张的要求中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司为其补缴养老保险的请求，不属于法院审理范围，王翠艳应向相关行政机关主张权利。依据《中华人民共和国劳动法》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、解除中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司与王翠艳之间的劳动关系；二、中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司于判决生效后立即给付王翠艳未签订无固定期限劳动合同二倍工资19800元；三、驳回中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司的其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中国人寿保险股份有限公司敖汉支公司负担。
本院经审理查明，王翠艳自1994年进入中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司开始工作，自1999年开始连续签订保险代理合同，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司认可王翠艳兼做内勤及组训工作，在解除劳动合同前12个月月平均工资为1800元。2016年4月，王翠艳申请仲裁，敖汉旗劳动人事争议仲裁委员作出敖劳人仲字（2016）27号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系，由中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司给付王翠艳劳动报酬37800.00元、给付未签定无固定期限劳动合同二倍工资178200.00元及给付解除劳动合同经济补偿金40500.00元。中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司对敖劳人仲字（2016）27号仲裁裁决书不服，提起涉案诉讼，请求法院判决王翠艳与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司不存在劳动关系，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司无需支付劳动报酬，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司无需给付未签定无固定期限劳动合同二倍工资及解除劳动合同经济补偿金，无需为王翠艳缴纳养老保险金。敖汉旗人民法院依据中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司的诉讼主张，作出（2016）内0430民初3310号民事判决，判决解除中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳的劳动关系，由中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司给付王翠艳未签定无固定期限劳动合同二倍工资140400元，驳回中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司的其他诉讼请求。敖汉旗人民法院（2016）内0430民初3310号民事判决下达后，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司及王翠艳均不服，上诉至本院，本院于2017年6月28日作出（2017）内04民终469号民事裁定，裁定撤销原审判决并发回敖汉旗人民法院重审。敖汉旗人民法院重新审理后，作出（2017）内0430民初8167号民事判决，王翠艳仍不服，上诉至本院。
本院认为，本案在二审审理时总结争议焦点为：1.上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系，被上诉人是否应当给上诉人补缴未缴纳的养老保险金。2.被上诉人是否应当赔偿上诉人的工资；如应赔偿，应赔多少。3.被上诉人是否应给付上诉人经济补偿金；如应给付，给付多少。
围绕争议焦点，双方均无新证据向本院提交。
对于第一个争议焦点：上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系，被上诉人是否应当给上诉人补缴未缴纳的养老保险金。本院认为，上诉人王翠艳自1994年3月进入中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司开始工作，自1999年开始连续签订保险代理合同，同时兼做组训及内勤工作，上诉人王翠艳从事的是被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司业务的组成部分，并从被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司处获得相应报酬，故认定上诉人王翠艳与被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司之间存在劳动关系。对于被上诉人是否应当给上诉人补缴未缴纳的养老保险金，因不属于人民法院审理范围，本院不做审理，上诉人王翠艳可另行主张。
对于第二个争议焦点：被上诉人是否应当赔偿上诉人的工资；如应赔偿，应赔多少。本院认为，本案中，上诉人王翠艳向敖汉旗劳动人事争议仲裁委员提出劳动仲裁申请，在敖汉旗劳动人事争议仲裁委员未裁决王翠艳与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司解除劳动关系之前，仍视为王翠艳与中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司之间存在劳动关系。这期间，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司仍应向王翠艳承担支付工资报酬的责任。因中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司自2014年7月份起未向王翠艳支付过劳动报酬，王翠艳自2016年4月1日向敖汉旗劳动人事争议仲裁委员提出劳动仲裁申请，且王翠艳自认的解除劳动合同前12个月的平均工资为1800元，故中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应当赔偿上诉人王翠艳的工资金额为：37800元（1800元×21个月）。另外，依据《内蒙古自治区高级人民法院内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第十四条第一款”依据《劳动合同法》第十条、第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日起开始计算二倍工资，截止点为双方订立书面劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。”之规定，本案中，王翠艳自1994年进入中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司工作，至2008年劳动合同法实施时，已在中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司工作满十年，但中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司未与王翠艳签订无固定期限劳动合同，故原审法院判决中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应再向王翠艳支付未签订无固定期限劳动合同工资的金额为19800元（1800元×11个月）并无不妥。
对于第三个争议焦点：被上诉人是否应给付上诉人经济补偿金；如应给付，给付多少。本院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款”工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同”第二款”未及时足额支付劳动报酬的”之规定，本案中，上诉人王翠艳自1994年3月进入中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司开始从事内勤工作，在劳动关系存续期间，被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司未给予上诉人王翠艳与公司其他员工同等的工资待遇，违反了法律关于同工同酬的规定，被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司存在过错导致解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”第一款”劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，因被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司的过错导致劳动关系解除，被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应向上诉人王翠艳承担支付经济补偿金的责任，故上诉人王翠艳主张经济补偿金的诉讼请求有事实依据及法律依据。按照上诉人王翠艳自认的解除劳动合同前12个月的平均工资为1800元，自1994年3月在中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司工作至2016年4月1日向敖汉旗劳动人事争议仲裁委员提出劳动仲裁申请，中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应给付王翠艳22.5年的经济补偿，故被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司应向上诉人王翠艳给付经济补偿金的金额为：40500.00元（1800×22.5个月)。故对上诉人王翠艳要求给付经济补偿金的上诉请求，本院予以支持。
综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项规定，判决如下：
一、维持敖汉旗人民法院（2017）内0430民初8167号民事判决第一项和第二项,即一”解除中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司与王翠艳与之间的劳动关系”；即二，”中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司于判决生效后立即给付王翠艳未签订无固定期限劳动合同二倍工资19800元”；
二、撤销敖汉旗人民法院（2017）内0430民初8167号民事判决第三项,即三”驳回中国人寿保险股份有限公司敖汉旗支公司的其他诉讼请求”；
三、改判中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司于本判决生效后立赔偿王翠艳工资报酬37800.00元；中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司于本判决生效后立即给付王翠艳经济补偿金40500.00元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回王翠艳的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费20元，由被上诉人中国人寿保险股份有限责任公司敖汉旗支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长牛占龙
审判员赵杰
审判员李国辉
二〇一八年七月十三日
书记员聂利博