宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁03刑终52号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）温某甲，男，回族，1995年1月4日出生于宁夏回族自治区吴忠市，公民身份号码×××，初中文化，司机，住吴忠市。
诉讼代理人王小龙，宁夏诺辰律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原审被告人马某甲，曾用名马某甲，男，回族，1996年5月31日出生于宁夏回族自治区吴忠市，公民身份号码×××，小学文化，农民，住吴忠市。经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院决定，2018年3月5日由吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人温某某，女，回族，1969年9月28日出生于宁夏吴忠市，公民身份号码×××，小学文化，农民，住吴忠市利通区。系原审被告人马某甲母亲。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲诉原审被告人马某甲故意伤害并赔偿经济损失一案，于2018年3月7日作出（2017）宁0302刑初350号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人温某甲及诉讼代理人王小龙、原审被告人马某甲及其辩护人温某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，自诉人温某甲与被告人马某甲系表兄弟关系。2017年5月14日19时许，自诉人温某甲将海某甲约至世纪转角酒吧门口，被告人马某甲随海某甲一同到达该酒吧门口。后被告人马某甲因家庭纠纷与自诉人发生争吵，继而相互撕打。在此过程中，被告人马某甲对自诉人实施殴打，并用脚踹自诉人头部，致自诉人受伤。当日，自诉人温某甲到宁夏圣新医院治疗并于次日在该院住院治疗。经诊断，自诉人的伤情为：1.脑震荡；2.右侧颞顶部头皮裂伤；3.头皮下血肿；4.左侧颜面部擦伤；5.脑挫裂伤。自诉人温某甲住院治疗至2017年5月27日，住院共12天，支付住院医疗费4547.29元，支付门诊医疗费446.56元。2017年6月16日，经吴忠法庆司法鉴定所鉴定，自诉人温某甲的伤情程度为轻伤一级。
上述事实有视听资料，宁夏圣新医院住院病历、诊断证明、出院证、吴忠法庆司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书、医疗费票据、鉴定费收据、自诉人温某甲陈述、证人王某某、张某某、温某乙证言、被告人马某甲的供述、吴忠市利通区板桥乡蔡桥村村民委员会证明、吴忠市利通区黄沙窝学校证明、温某丙的户籍登记簿复印件、死亡证明，吴忠市公安局交警支队利通区大队第2008148号交通事故认定书、协议书，刑事判决书，杨某甲、温某甲、马某乙、温某丁询问笔录，吴忠市利通区黄沙窝学校的学生报名表等证据证实。
原判认为，被告人马某甲故意损害他人身体健康，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人马某甲的故意伤害行为给自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲造成了一定的经济损失，对自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲要求赔偿的诉求合理、合法的部分应当予以支持。自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲的损失确定为：1.医疗费4993.85元；2.误工费6920.40元，误工时间根据自诉人的伤情酌情考虑60日，按照2016年度农业在岗职工年平均工资计算60日为6920.40元；3.护理费1499.42元，按照2016年度农业在岗职工年平均工资计算13日为1499.42元；4.营养费260元（20元∕日×13日）；5.鉴定费380元；6.交通费酌情考虑200元，以上共计14253.67元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、第二百七十六条之规定，判决：一、被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、被告人马某甲赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲医药费等各项经济损失14253.67元，限被告人马某甲于本判决生效后十日内付清；三、驳回自诉人温某甲的其他诉讼请求。
宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人温某甲以”原判对马某甲量刑畸轻、马某甲应赔偿上诉人医疗费、误工费等经济损失共计57639.45元”为由提出上诉，请求二审依法改判。
原审被告人马某甲及其辩护人对原判认定马某甲犯故意伤害罪的事实及量刑均无异议。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。并有经二审当庭出示的下列证据予以证实：
1.视听资料光盘一张，证实原审被告人马某甲殴打上诉人温某甲的过程。
2.宁夏圣新医院住院病历、出院证、诊断证明，证实2017年5月15日至5月27日，上诉人温某甲受伤后到宁夏圣新医院住院治疗，经诊断温某甲的伤情为：脑震荡、右侧颞顶部头皮裂伤、头皮下血肿、左侧颜面部擦伤、脑挫裂伤。
3.吴忠法庆司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书，证实2017年6月16日，经吴忠法庆司法鉴定所鉴定，上诉人温某甲的伤情为轻伤一级。
4.医疗费票据七张，证实上诉人温某甲因住院治疗支付医疗费用共计4993.85元。
5.鉴定费收据一张，证实上诉人温某甲因伤情鉴定支出鉴定费380元。
6.上诉人温某甲的陈述，证实2017年5月14日19时许，海某甲给其打电话说想打其，问其在什么地方。其说在世纪转角附近的金泰宾馆，然后其将其哥哥温某乙打电话叫了过来。20时许，海强过来，和海强一起来的还有马某甲及四个不认识的人。温某乙把海某甲叫到旁边去说话。马某甲问其咋弄呢，然后掏出匕首准备捅其，被人夺了下来。马某甲又用拳头打其，其二人撕扯在一起绊倒在地上，马某甲在其头上踹了一脚。马某甲是其大姑的儿子，马某甲打其是因为家庭纠纷引起的。
7.证人王某某的证言，证实2017年5月14日20时许，其准备去金泰宾馆上班，看见六七个小伙子气冲冲的走进金泰宾馆，温某甲和一个小伙子从宾馆二楼下来，他们都出去了。其去二楼看了一下，然后跑到宾馆门口看见温某甲被打倒在地上，一个穿黑色上衣的小伙子在温某甲头上用脚踹。其准备去拉架，被和温某甲一起的小伙子拉住了，说他们手里拿的刀子。其说赶紧报警，这个小伙子说已经报警了，警察马上过来，对方六七个小伙子听到就跑了。
8.证人张某某的证言，证实2017年5月14日20时许，其到金泰商务宾馆205房间找人。过了十几分钟其朋友温某甲也来了，他坐了一会，有人给他打电话，他就下楼去了，然后其从窗户看到温某甲跟一个男的在楼下世纪转角酒吧门口说话，说了几句之后这个男的拿着一把匕首指着温某甲，最后被另外两个男的给拿走了，这个男的在温某甲胸口处打了一拳。后不知道怎么温某甲躺在地上，那个男的骑在温某甲身上用拳头打。一个男的把打温某甲的男的从温某甲身上拉开，拉开的时候打温某甲的这个男的在温某甲的头上踩了二脚，温某甲的头就破了。然后那几个男的全部走了。
9.证人温某乙的证言，证实2017年5月14日19时许，其弟弟温某甲给其打电话说二姑的儿子海某甲要打他，然后其去找到了温某甲。大概过了半个小时，海某甲带了五个男的过来，其中一个是其大姑的儿子马某甲，其他四个其不认识。其过去和海某甲说话，温某甲和马某甲吵了起来，马某甲在温某甲头上打了一拳，然后他们两人撕打在一起。当时马某甲手里还拿着一把匕首，海某甲叫来的两个男的把匕首给夺走了，温某甲和马某甲继续在一起撕打。其过去把马某甲拉开，马某甲又用脚在温某甲头上踩了二脚。马某甲与温某甲争吵是因为家庭纠纷。
10.原审被告人马某甲的供述，证实2017年5月14日晚八点多，温某甲在电话中和海某甲吵架着呢，后海某甲把电话给其，其接上电话后温某甲说”我把你妈都打了，你不过来打我吗？”，然后给其发了一条短信说”我等你们等的花都要谢了”，后其气得就和温某甲约了在世纪转角酒吧门口见面。其、海某甲，还有二个同学到世纪转角门口，碰到温某甲，其和温某甲吵了几句，温某甲把头伸过来说”你不是想打我，你来打啊”。其当时没打，然后温某甲又说了一句，”你不是猛地很么，赶紧来打”。其当时气的没有忍住，在温某甲的脸上打了三拳，身上打了几拳。然后温某甲扑上来还手打其。其猛猛地推了温某甲一下，把温某甲推倒在地。其骑在温某甲身上，在温某甲的脸上又打了五拳。温某甲当时撕着其的头发，温某乙让其放开，其站起来在温某甲的头上猛猛地踹了二脚。温某甲是其舅舅的儿子，其和温某甲打架是因为温某甲在其家里打了其母亲；其于1996年5月31日出生。
11.吴忠市利通区村民委员会证明一份、吴忠市利通区黄沙窝学校证明一份、温某丙的户籍登记簿复印件、死亡证明一份，吴忠市公安交警支队利通区大队第2008148号交通事故认定书、协议书一份，吴忠市利通区人民法院（2009）吴利刑初字第32号刑事判决书，杨某甲、温某甲、马某甲、温某丁询问笔录各一份，吴忠市利通区黄沙窝学校的学生报名表一份，证实上诉人温某甲出生于1995年1月4日。
上述证据，经庭审举证、质证，原审被告人马某甲及其辩护人除对诊断证明、伤情鉴定意见、温某甲的陈述、证人王某某、张某某、温某乙证言提出异议外，对其他证据无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
关于上诉人温某甲及诉讼代理人提出原判对马某甲量刑畸轻、马某甲应赔偿温某甲医疗费、误工费、交通费等经济损失共计57639.45元的上诉理由和代理意见，经审查，原判根据原审被告人马某甲犯罪的性质、情节和后果，对其在法定刑幅度内量刑适当；原判对温某甲诉请的医疗费、护理费、营养费、鉴定费依照法律规定，依法已作出判赔；对于温某甲提交的证明不能充分证实温某甲的固定职业系运输业，提交的交通费票据不能真实的反映温某甲受伤后及其护理人员因就医实际发生的费用，原审法院以农林牧行业标准计算判赔温某甲误工费和酌情判赔交通费合法、正确。上诉人温某甲及诉讼代理人提出的上诉理由、代理意见不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人马某甲故意损害他人身体健康，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，量刑适当，附带民事部分判决正确。审判程序合法。上诉人温某甲及诉讼代理人提出的上诉理由及代理意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长刘建宁
审判员田进贤
审判员姬晓娟
二〇一八年五月三日
书记员王婷
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。