贵州省修文县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）修民初字第618号
原告张家星。
委托代理人兰钢，贵州天一致和律师事务所律师，执业证号15201200510265965。特别授权代理。
委托代理人李永瑜，贵州天一致和律师事务所律师，执业证号15201201210101849。特别授权代理。
被告贵阳旅文旅游产业发展有限公司，组织机构代码证号XXXXXXXXX，住所地贵州省贵阳市修文县六屯乡桃源。
法定代表人朱勇，该公司董事长。
委托代理人张燕。该公司员工。一般授权代理。
委托代理人张建朝，贵州维拓律师事务所律师，执业证号15201201510440197。特别授权代理。
第三人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司，组织机构代码证号XXXXXXXX，住所地贵州省贵阳市云岩区北京路27号鑫都财富大厦5楼。
负责人张小春，该公司总经理。
委托代理人蒋兴艳，贵州哲翰律师事务所律师，执业证号15201201411442319。一般授权代理。
原告张家星与被告贵阳旅文旅游产业发展有限公司、第三人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司身体权纠纷一案，本院于2015年6月11日立案受理后，依法由审判员孙春光适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张家星及其委托代理人兰钢、李永瑜，被告贵阳旅文旅游产业发展有限公司（以下简称旅文公司）委托代理人张燕、张建朝，第三人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司（以下简称平安财保公司）的委托代理人蒋兴艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张家星诉称，2013年8月13日，原告到桃源河旅游时参加了被告经营的漂流项目，由于被告安全设施存在隐患，导致漂流途中翻船，致使原告右手受伤，当即被送至修文县人民医院就诊，次日转院至贵阳市第四人民医院住院治疗，经诊断为右孟氏骨折。当月21日，原告进行了“右尺骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术”，9月5日原告出院回家休养。原告共计住院治疗23天，期间被告支付了部分医疗费。同年11月13日，经被告委托贵阳医学院法医司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，贵阳医学院法医司法鉴定中心于当月29日出具了《贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定意见书》，鉴定意见为：原告因外力作用右尺骨中段骨折伴桡骨头脱位，经行“切开复位内固定术”后属九级伤残。2014年10月22日，原告在贵阳市第四人民医院进行了“右尺骨内固定取出术”，术后住院治疗至11月1日，共计住院治疗11天。原告出院后与被告多次协商，但被告至今未进行赔偿。原告认为，原告在被告处接受服务，被告应对原告安全负责，现原告因翻船受伤，被告存在过错，被告应对原告的损失予以赔偿。特诉至法院请求判决被告赔偿原告损失医疗费1，340.93元（按票据计算）、护理费13，500元（按150元／天计算90天）、误工费33，600元（按3，360元／月计算10个月）、残疾赔偿金82，668.28元（按2014年贵州省城镇居民人均可支配收入20，667.07元／年和九级伤残计算）、交通费1，000元（酌情计算）、住院伙食补助费1，020元（按30元／天计算34天）、营养费3，600元（按30元／天计算120天）、鉴定费依票1，330元（依票据计算）、后续治疗费80，000元（根据医疗机构的意见计算）、精神抚慰金20，000元（根据原告的伤情计算），共计238，059.21元。
原告张家星提交了如下证据：
1、原告张家星的身份证、被告旅文公司的工商查询信息一份，拟证明原、被告基本信息及诉讼主体资格。
2、证明一份，拟证明被告对2013年8月13日原告在桃源河景区漂流时受伤的侵权事实予以认可。
3、修文县人民医院DR诊断报告单一份，拟证明原告受伤后立即被送往修文县人民医院诊治。
4、贵阳市第四人民医院于2013年9月17日出具的疾病证明书一份、门诊病历一份、住院病历一份、出院总结一份，拟证明原告于8月14日转院后进行手术并住院治疗至9月5日。
5、鉴定意见书两份，拟证明原告伤情达到九级伤残及误工期限、营养期限、护理期限。
6、贵阳市第四人民医院于2014年11月1日出具的疾病证明书一份、X线检查报告单七份、出院总结一份、住院病历一份，拟证明原告出院后继续在贵阳市第四人民医院治疗。
7、医疗费发票一张、费用清单一份，拟证明原告受伤住院后被告支付了医疗费25，514.35元，原告起诉时已扣除该部分费用。
8、医疗费发票二十三张，拟证明原告自行支付医疗费1，340.93元。
9、疾病证明书八份，拟证明原告需持续休息，误工期为10个月。
10、温州市鹿城区蒲鞋市周波行医疗美容诊所出具的处方笺一份，拟证明原告后续治疗费约80，000元。
11、收条两份、身份证复印件一份，拟证明原告支付护理费13，500元。
12、鉴定费发票一张、收据两张，拟证明原告支付了鉴定费1，300元、复印费33元。
13、收入证明一份、工资表一份，拟证明原告的收入情况。
14、委托函一份，拟证明被告于2015年1月13日委托贵阳医学院法医司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限进行鉴定。
被告旅文公司辩称，1、原告于2013年8月13日受伤直至2015年5月15日才提起诉讼，原告提出的2014年8月13日之前的护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费已超过诉讼时效，该部分费用不应得到支持。原告于2014年10月22日之后实际产生的费用应当依法计算；2、被告已支付原告医疗费31，646.47元。护理费不应按收条计算，应按2013年贵州省在岗职工年平均工资42，815元的标准除以365天后计算30天为3，519元。误工费应按2013年卫生行业职工年平均工资31，485元的标准除以365天后计算90天为7，871元。残疾赔偿金应按2013年贵州省城镇居民人均可支配收入18，700.51元的标准和原告伤情计算为74，802元。交通费因原告未提供发票，请求法院结合相关票据和就诊资料予以认定。住院伙食补助费应按国家机关一般工作人员出差伙食补助每天30元的标准计算32天为960元。营养费应按国家机关一般工作人员出差伙食补助每天30元的标准计算60天为1，800元。鉴定费应按发票金额计算。后续治疗费因不能确定美容诊所是否具有资质，处方笺也未列明项目明细，且该费用未实际产生，不应得到支持，原告可待实际产生后另行主张。原告主张的精神抚慰金过高，且原告受伤后被告积极配合治疗，请求法院调低精神抚慰金；3、原告作为成年人对漂流存在的风险是有预知的，且被告在漂流项目检票口以电子显示屏滚动播放安全宣传片，并为游客提供了救生衣、安全帽，在漂流沿途设置站点工对险途进行鸣哨警示，被告已尽到安全提示义务，被告对原告受伤不存在重大过错，根据公平原则，原告应负50%的责任；4、被告已向第三人处投保公众责任险，第三人在每人100，000元的限额内先行赔付后，不足部分由被告赔偿。
被告旅文公司提交了如下证据：
1、准予变更登记通知书一份、贵阳修文桃源河魔幻漂流有限公司公众责任险保险合同（附保险条款）一份（复印件），拟证明被告更名后与第三人平安财保公司存在公众险保险合同关系，第三人应按合同规定的每次事故限额1，000，000元、每人限额100，000元内承担保险赔偿责任。
2、（2014）修民初字第55号民事判决书一份，拟证明原告受伤时处于保险期间内。
第三人平安财保公司述称，1、被告的前身在本公司投保，但具体投保事项应由被告举证予以证明；2、原告诉请的各项金额过高，且原告并非被告员工，进行伤残等级鉴定不应采用工伤标准，本公司对鉴定意见不予认可；3、本公司不是直接侵权人，不应承担诉讼费。
第三人平安财保公司在庭审中申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，未提交其他证据。
经庭审质证，被告及第三人对原告提交的证据第1、7、14组证据均不持异议。被告对原告提交的第2、3、4、5、6、8、12组证据的真实性无异议，第三人对该7组证据均有异议，被告及第三人对原告提交的第9、10、13组证据的真实性均持异议。
原告对被告提交的第1组证据不持异议，第三人认为该组证据并非投保单，不能证明投保关系和保险期间。对于被告提交的第2组证据，原告认为该证据与本案无关，第三人认为该证据仍需以投保单予以佐证。
原告对第三人申请重新鉴定的鉴定意见的真实性、合法性不持异议，但认为该鉴定意见不应作为计算残疾赔偿金的依据，应以原告提供的鉴定意见作为计算残疾赔偿金的依据。被告及第三人对该鉴定意见均不持异议。
本院对原、被告提交的证据及第三人申请重新鉴定的鉴定意见作如下认定：原告提交的第1、7、14组证据，被告及第三人不持异议，该3组证据来源合法、客观真实，与本案具有关联性，依法予以确认。原告提交的第2、3、4、6、8、9、12、13组证据，来源合法，客观真实，虽部分证据中存在细小瑕疵，但仍能客观反映相关案情，本院予以认定。原告提交的第5组证据，因该证据中关于原告伤残等级的鉴定意见所依据的标准与法律规定不符，本院不予认定，被告及第三人对该证据中关于误工期、营养期、护理期的鉴定意见不持异议，本院予以认定。原告提交的第10组证据，因缺乏其他证据佐证温州市鹿城区蒲鞋市周波行医疗美容诊所具备出具评估后续治疗费的法定资质，对该证据本院不予认定。原告提交的第11组证据，因护理人员未出庭作证，且缺乏其他证据佐证其真实性，本院不予认定。被告提交的第1、2组证据，来源合法，客观真实，本院予以认定。第三人申请重新鉴定的鉴定意见，原、被告对其真实性均不持异议，且原告并非在工作过程中受伤，鉴定机构采用道路交通事故受伤人员伤残评定标准进行鉴定，更为符合客观事实和法律规定，本院依法予以认定。
经审理查明，2013年8月13日下午1时许，原告与朋友魏楚瀚等人到被告旅文公司前身贵阳修文桃源河魔幻漂流有限公司经营的桃源河景区漂流，当日下午2时左右，原告与朋友魏楚瀚乘坐被告提供的一艘橡皮艇开始漂流，漂流至中游休息处时原告与朋友魏楚瀚进行休息，后于下午4时左右继续乘坐橡皮艇向下游漂流，不久在经过一处斜坡时，原告乘坐的橡皮艇倾覆，将原告扣在船底，造成原告手臂受伤。原告自行上岸后，被告工作人员将原告送往中游休息处。随后，被告派工作人员肖燕将原告送往修文县人民医院治疗。经修文县人民医院诊断，原告伤情为右侧尺骨中段骨折、右侧上尺桡关节及肘关节脱位。修文县人民医院建议定期随诊复查。被告旅文公司支付了医疗费。当日，被告工作人员肖燕向原告出具了书面材料一份，其中记载了原告张家星在被告处漂流时翻船致使手臂受伤和修文县人民医院的诊断情况，并承诺于2013年8月14日安排公司人员到贵阳先行支付原告张家星在贵阳治疗的费用。当晚24时许，原告转院至贵阳市第四人民医院住院治疗，经诊断，原告伤情为右孟氏骨折。当月21日，原告行“右尺骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术”，9月5日，原告得到主治医师准许后出院。出院诊断为右孟氏骨折。医嘱为：1、术后3周拆除石膏托；2、术后6周来院复查X线片视情况作进一步交代；不适随诊。原告住院期间被告旅文公司支付了医疗费25，514.35元。2013年10月16日，因鉴定需要，原告复印病历时支付复印费18.5元。同年11月13日，被告旅文公司按第三人平安财保公司理赔要求，申请贵阳医学院法医司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，当日原告支付了鉴定费700元。当月22日，又因鉴定需要，原告复印病历时支付复印费14.5元。当月29日，贵阳医学院法医司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》张家星因外力作用致右尺骨中段骨折伴桡骨头脱位行切开复标准（GB／T16180-2006）第i）23条）之规定进行鉴定，鉴定意见为：张家星因外力作用致右尺骨中段骨折伴桡骨头脱位行切开复位内固定术后属九级伤残。2014年4月9日，被告旅文公司按第三人平安财保公司理赔要求，申请贵阳医学院法医司法鉴定中心对原告休息期限、营养期限、护理期限进行鉴定，当日原告支付了鉴定费600元。当月30日，贵阳医学院法医司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521-2004）之第10.2.7、10.3条、临床诊疗与护理常规及国内司法鉴定协会相关标准规定进行鉴定，鉴定意见为：张家星右尺骨中段骨折伴桡骨头脱位，其误工损失日（休息期）、营养期及护理期分别约为90日、60-90日及30-60日。之后，原、被告协商赔偿事宜，被告旅文公司将鉴定报告交由第三人平安财保公司进行了核算，第三人平安财保对鉴定标准提出异议，三方未能就赔偿事宜达成一致意见。2014年10月22日，原告到贵阳市第四人民医院住院治疗，入院诊断为：1、右尺骨骨折内固定术后；2、高血压。当月24日，原告接受“右侧尺骨骨折内固定取出术”，11月1日，原告治愈出院。出院诊断为：1、右尺骨骨折内固定术后；2、高血压。出院医嘱为：1、继续口服硝苯地平控制血压，监测血压治疗，必要时于我院内科就诊，切口换药2日／次，皮内缝合，无需拆线；2、术后每月复查；3、不适我科随诊。同时，贵阳市第四人民医院出具的疾病证明书载明根据患××情仍需住院治疗。2013年9月13日至2014年3月14日期间，贵阳市第四人民医院多次建议原告休息，建议休息时间共计214天。2013年8月13日至2014年11月1日原告住院治疗期间，被告旅文公司支付医疗费共计31，646.47元。2013年8月13日至2015年1月15日期间，原告因就诊复查、购买药品等零星支付医疗费共计1，340.93元。2015年1月13日，被告旅文公司应第三人平安财保公司要求，再次要求原告进行伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限鉴定，原告予以拒绝，后原、被告协商未果，原告遂诉至法院。2015年7月21日，第三人平安财保公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，同年8月13日本院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，第三人平安财保公司支付了鉴定费700元。当月25日，贵州警官职业学院司法鉴定中心作出贵警院司鉴中心（2015）法临鉴字第1196号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：比照中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.10.10.i条、根据附录A.10条之规定，张家星因钝性外力至右孟氏骨折经手术等治疗后，现遗留右上肢活动功能部分丧失、负重能力下降的伤残等级为十级。
另查明，原告张家星系贵州众强药业有限公司仓储部门职工，月工资为3，360元。
再查明，被告旅文公司在第三人平安财保公司购买了平安公众责任险，每次事故赔偿限额为1，000，000元，每次事故每人赔偿限额100，000元，保险期间为2013年5月25日至2014年5月24日。
本案的争议焦点是：1、原告张家星起诉是否超过诉讼时效。2、原告张家星的损失应如何计算。3、二被告是否应当承担赔偿责任。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当承担相应的民事赔偿责任。一、关于原告张家星起诉是否超过诉讼时效的问题，被告旅文公司提出诉讼时效抗辩，称原告2014年8月13日之前的护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费已超过诉讼时效，经查，2014年4月左右，原、被告及第三人平安财保公司曾就赔偿事宜进行协商，之后原、被告保持电话协商，2015年1月13日，被告又再次要求原告进行伤残等级、误工期限、营养期限、护理期限鉴定，可以证实2013年8月13日原告受伤后积极向被告要求赔偿，被告也积极与原告、第三人接洽。后原告因就医、鉴定等原因，虽未在2014年8月13日之前提起诉讼，但根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”之规定，原告于2015年6月11日向本院提起诉讼未超过诉讼时效，被告旅文公司的该项抗辩无事实和法律依据不能成立。二、关于原告张家星的损失应如何计算的问题，原告的损失应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照2015年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准进行计算。原告的损失应依法计算为：1、医疗费1，340.93元。该费用系原告治疗期间自行垫付的门诊费、药费，系合理医疗费支出，且原告提供了相应医疗费发票，虽其中两张姓名为“张家昊”，但经查属笔误，故原告医疗费依票据计算为1，340.93元。2、护理费4，674.6元。原告主张护理费13，500元，并提供了护理人员的身份证复印件及收条证明其主张，但因护理人员未出庭作证，原告也未提供其他证据佐证，难以核实该护理费确系原告实际支出。经鉴定原告护理期为30-60日，但因鉴定时原告尚未进行第二次住院治疗，根据原告的治疗情况，综合医疗机构和鉴定机构的意见，本院酌定护理期为60日，参照2014年度贵州省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资28，437元计算护理费，为28，437元／年÷365日×60日＝4，674.6元。3、误工费11，200元。原告虽提供了所在单位出具的收入证明和工资单证明其月工资3，360元，但未提供充分证据证明误工时间和因误工减少的工资数额。经鉴定原告误工期为90日，但因鉴定时原告尚未进行第二次住院治疗，根据原告的治疗情况，综合医疗机构和鉴定机构的意见，本院酌定误工期为100日，按原告月工资3，360元计算误工费，为3，360元／月÷30日×100日＝11，200元。4、残疾赔偿金45，096.42元。原告主张按九级伤残计算残疾赔偿金，但其依据的鉴定意见与客观事实和法律规定不符，本院不予采纳。依法应根据鉴定机构评定的伤残等级十级，参照2015年度贵州省城镇居民人均可支配收入22，548.21元计算残疾赔偿金，为22，548.21元／年×20年×10%＝45，096.42元。5、住院伙食补助费1，020元。根据原告住院治疗34天的实际情况，原告主张按每天30元计算住院伙食补助费为1，020元，未超过法定标准，本院予以支持。6、营养费2，700元。原告主张营养期为120日，经鉴定原告营养期为60-90日，根据鉴定机构的意见，本院酌定营养期为90日。原告主张按每天30元计算营养费，未超过法定标准，本院依该标准计算营养费，为30元／日×90日＝2，700元。7、鉴定费（其中包含复印费33元）1，330元。系原告实际支出，且被告予以认可，本院予以支持。8、交通费500元。原告主张交通费1，000元，原告虽未提供交通费票据，但根据原告伤情和治疗情况，确需支出必要的交通费，本院酌情支持500元。9、精神抚慰金8，000元。原告主张精神抚慰金20，000元过高，根据侵权人的过错程度、侵权手段、场合、行为方式，以及侵权行为所造成的后果等因素，酌情支持8，000元。以上9项损失共计75，861.95元。原告主张后续治疗费80，000元，因原告未提供充分证据证明确需支付后续治疗费80，000元，原告可待实际产生后另行主张。三、关于二被告是否应当承担赔偿责任的问题，依照最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”之规定，被告旅文公司作为旅游经营者，未尽到安全保障义务致使原告遭受人身损害，依法应当承担相应的赔偿责任。被告旅文公司辩称其已采用多种形式尽到安全保障义务，并要求原告自行承担50%的责任，但未举证证实其已尽到安全保障义务，也未举证证实原告在此次事故中存在过错，依法应承担举证不能的法律后果。因被告旅文公司向第三人平安财保公司购买了公众责任保险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条：“保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”之规定，应由第三人平安财保公司在公众责任保险赔偿限额100，000元范围内对原告的损失承担代为赔付责任，超出部分由被告旅文公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、第三人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十日内在公众责任保险赔偿限额内赔付原告张家星医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计人民币75，861.95元；
二、驳回原告张家星的其余诉讼请求。
如未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，435元，由第三人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司负担776元，原告张家星负担1，659元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
本判决申请执行的期限为判决生效后，自动履行期限届满的二年内。
审判员 孙春光
二〇一五年十月二十五日
书记员 杨 婷