湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘05民终1031号上诉人（原审被告）：邵阳市新康尼生态农业发展有限责任公司。法定代表人：赵军，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡松柏，邵阳市民声法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：曾秋媚，湖南天戟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：容东阳。委托诉讼代理人：张佰尧。上诉人邵阳市新康尼生态农业发展有限责任公司（以下简称新康尼公司）因与被上诉人容东阳工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院（2017）湘0521民初3992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。新康尼公司上诉请求：1、依法撤销湖南省邵东县人民法院（2017）湘0521民初3992号民事判决，重新判决上诉人不承担责任或发回重审；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，上诉人不应承担责任。1、邵东县简家陇乡的某油茶厂于2014年已将维持茶树施肥、除草等工作承包给案外人，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；2、上诉人从未收到邵阳市人力资源和社会保障局的《工伤认定决定书》以及《劳动能力初次鉴定决定书》，该证据没有发生法律效力；3、被上诉人的误工费认定有误，护理费认定7720元属计算错误。4、被上诉人在邵东县人民医院治疗的全部医疗费由上诉人垫付，一审法院认定被上诉人交付2500元医疗费没有证据证明；5、上诉人不应承担本案的责任，被上诉人应返还上诉人已垫付的医疗费40000元。容东阳书面答辩称，1、上诉人提出的将油茶厂承包给他人，没任何事实依据，在一审也没有提供任何证据，纯属歪理；2、上诉人收到邵阳市人力资源和社会保障局的《工伤认定决定书》以及《劳动能力初次鉴定决定书》有快递号证明，《工伤认定决定书》快递号码12348号，《劳动能力初次鉴定决定书》送达号EY384230998CN11185号，此事邵东县劳动人事争议仲裁委员会已核查，上诉人就此提法只是为推卸责任寻找理由罢了；3、被上诉人在进厂时就有口头协议，每月工资2800元，每月28个班，当时面允签订劳动合同，购买安全保险等，后上诉人不予签订劳动合同和购买保险，属非法用工，误工费的计算标准和护理费的计算都没有错误；4、出院时还欠医院2500元，上诉人找被上诉人，谁都不接电话，医院不交清欠费2500元就不给病历资料，没有病历资料就无法鉴定，被上诉人只好将所欠2500元欠费交清，已提供了医院的证明。综上，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。容东阳向一审法院起诉请求：请求判令新康尼公司支付容东阳伤残补助金25200元，一次性工伤医疗补助金4480元，一次性伤残就业补助金4480元，停工留薪补助金31212元，住院护理费8482元，护理费17716元，医疗费6807元，住院伙食补助费1260元，交通费2000元，鉴定费475元，以上合计102112元。一审法院认定的事实：容东阳于2015年2月经人介绍，到新康尼公司从事培植油茶树的工作未签订劳动合同，新康尼公司也未为容东阳参加工伤保险。双方约定月工资2800元。2015年12月29日上午10时许，容东阳在进行割草作业时，因割草机刀片断裂，被击伤右下肢，造成右胫腓骨开放性粉碎性骨折。容东阳伤后被送至邵东县人民医院住院治疗，于2016年2月27日出院，住院60天，期间医疗费大部由新康尼公司支付，容东阳自行垫付2500元。2017年6月14日，容东阳再次在邵东县人民医院住院取内固定物，至同年6月17日出院，用去医疗费3632.40元。容东阳住院期间，由其妻护理，新康尼公司支付容东阳生活费200元。2016年6月14日，容东阳向邵阳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2016年9月12日，容东阳的损害被认定为工伤。2017年5月31日，邵阳市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次鉴定结论书》，确定容东阳“为伤残玖级”。用去鉴定费475元。容东阳向邵东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，邵东县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，容东阳、新康尼公司均不服仲裁裁决。均在法定期间内向邵东县人民法院起诉，邵东县人民法院裁定将两案合并审理。一审法院认为，本案为工伤保险待遇纠纷，应当适用《工伤保险条例》的规定进行处理。容东阳于2015年2月经人介绍至新康尼公司从事油茶园农业劳动，按月薪计酬，工作至2015年12月发生工伤时为止，双方虽未签订劳动合同，但已构成事实上的劳动关系。容东阳在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，并经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。容东阳依法享受工伤待遇。劳动者因工伤残或者患职业病，依法享受社会保险待遇。用人单位应当依照工伤保险条例，为劳动者参加工伤保险。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。容东阳未参加工伤保险，故新康尼公司应当依法支付容东阳的各项工伤待遇。容东阳的损害认定为工伤，已构成九级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”容东阳的工伤待遇包括：其一次性伤残补助金为9个月的本人工资，计币25200元（2800元/月×9月=25200元）；根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，职工因工致残被评定为九级伤残的，劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付8个月的本人工资的一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付其8个月的本人工资的一次性伤残就业补助金。《湖南省实施办法》第二十七条规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”容东阳出生于1956年7月11日，受伤时距法定退休年龄已不足一年，故容东阳的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应该核减至10%，其一次性工伤医疗补助金为2240元（2800元/月×8月×10%=2240元），一次性伤残就业补助金为2240元（2800元/月×8月×10%=2240元）。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”根据《湖南省职工工伤、职业病鉴定前医疗期试行标准》规定，确定容东阳工伤医疗期为6个月，应由新康尼公司支付容东阳停工留薪期工资16800元（2800元/月×6月=16800元），容东阳医疗期间住院63天，由其妻护理，新康尼公司应付护理费7720元（3438元/月×63天/30天=7720元）。容东阳的住院伙食补助费，按照工伤住院标准10元/天计，共计630元。容东阳取内固定物自己垫付医疗费3632.40元，在邵东县人民医院住院时垫付医疗费2500元，劳动能力鉴定费475元，交通费酌定200元，以上损失共计61637.40元，均应由新康尼公司负担。新康尼公司主张与容东阳没有劳动关系，缺乏事实依据。新康尼公司还主张容东阳的工伤鉴定书、劳动能力鉴定书其未收到，用人单位发生工伤事故，依法应由用人单位主动上报，并申请有关劳动部门鉴定。故新康尼公司的诉请，无事实和法律依据，应予驳回。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、容东阳的医疗费6132.40元（含垫付的2500元）、一次性伤残补助金25200元、一次性伤残就业补助金2240元、一次性工伤医疗补助金2240元、停工留薪期间工资16800元、护理费7220元、住院伙食补助费630元、劳动能力鉴定费475元、交通费200元，共计61637.40元，由邵阳市新康尼生态农业发展有限责任公司在本判决书生效后10日内支付；二、驳回容东阳的其他诉讼请求；三、驳回邵阳市新康尼生态农业发展有限责任公司的诉讼请求。如未在本判决指定的期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由邵阳市新康尼生态农业发展有限责任公司承担。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据，本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，对原审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审双方当事人争议的焦点是：1、上诉人与被上诉人之间是否形成劳动关系；2、原审认定护理费的计算标准以及工资标准的认定是否错误；3、原审认定被上诉人垫付2500元是否正确，上诉人垫付的医疗费是否应当返还。对此，本院做评判如下：容东阳于2015年2月经人介绍与本村其他三名农民工一起被招收至新康尼公司油茶园从事施肥除草工作，并每月按排班工作，按月薪计酬，双方自始未订立书面劳动合同，属无书面劳动合同而形成的事实劳动关系。2015年12月29日容东阳在除草工作中，因割草机刀片断裂致伤，后经邵阳市人力资源和社会保障局以工伤决定书认定容东阳为工伤，邵阳市劳动能力鉴定委员会劳动能力初次鉴定结论书鉴定容东阳的伤残等级为玖级，邵阳市光大司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见为被鉴定人容东阳构成九级伤残。湖南省邵东县劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月作出仲裁裁决书，双方均不服在法定期限内向原审法院提起诉讼，原审法院依法合并审理，新康尼公司起诉时未向法院提交其主张的任何相关证据，原审法院在新康尼公司未提交证据的情况下，根据容东阳提交的证据，并结合本案的实际情况确定本案赔偿损失范围和赔偿标准并无不当，虽原审法院在说理部分中将护理费计算为7720元存在计算错误，但在判决主文中确定护理费为7220元并无计算错误。被上诉人容东阳在治疗出院时向医院交纳所欠医疗费余款2500元有邵东县人民医院财务证明证实，上诉人新康尼公司上诉提出的上诉人与被上诉人之间没有形成劳动关系，原审认定护理费的计算标准以及工资标准的认定错误，原审认定被上诉人垫付2500元医疗费不正确，上诉人垫付的医疗费应当返还的上诉理由与客观事实不符，其上诉理由均不能成立，本院均不予支持。综上所述，新康尼公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律和处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由邵阳市新康尼生态农业发展有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王文俊审 判 员  申 杰审 判 员  李 鹏二〇一八年七月十七日法官 助理  李梅芳代理书记员  王静雯附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……