河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）唐民四终字第65号
上诉人（原审原告）唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司，住所地：唐山市丰润区燕南钢材市场10号。
法定代表人李秀中，该公司经理。
委托代理人徐长生，男，1968年7月17日生，汉族，唐山市丰润区七树庄镇大令公庄村南街*排28付**号。
委托代理人何全纯，河北民源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）丰润建筑安装股份有限公司，住所地：唐山市丰润区唐丰路301号。
法定代表人冯素英，该公司总经理。
委托代理人韩树强，男，1955年2月16日生，汉族。
被上诉人（原审被告）丰润建筑安装股份有限公司城建分公司，住所地：唐山市丰润区荣国南大路。
负责人李永利，该公司经理。
委托代理人李国军，男，1964年8月13日生，汉族。
委托代理人黄国辉，河北耕涛律师事务所律师。
上诉人唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司因买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2013）丰民初字第2696号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年11月5日，原告唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司作为甲方与乙方被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司签订了《钢材赊售合同》，双方单位加盖了公章，原告单位代理人张子刚、被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司代理人李国军在合同上签字。合同约定：乙方向甲方购买螺纹钢及盘条2000吨，单价以供货当日兰格钢铁网唐山市场批量价格为准；还款期限及还款价格约定为，按甲方销售单日期45天内付清货款每吨加价150元，如超出45天还款，乙方自愿按每天每吨加价10元付给甲方作为钢材价格补差价款；每天每吨的钢材价格补差价款不作为延期滞纳金或违约金，延期滞纳金或违约金按国家标准执行；超期付款乙方应优先向甲方支付钢材补差价款；如乙方提货未达到合同约定总量，乙方自愿付给甲方约定总量总金额的3%的违约金；甲方钢材销售单经乙方指定的胡建中、李运平签字后生效，作为结算依据。
合同签订后，自2010年11月8日开始至2011年9月26日
止，被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司共从原告处购买螺纹钢及高线（盘条）435.6494吨，货款总金额2141452.67元。被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司从2011年4月13日开始付款，截止到2011年9月25日，共付款2154801.61元，以后未再付款。2012年7月26日双方对供货及付款情况进行了对账，被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司所付的2154801.61元货款分别偿还了原告钢材款1798664.99元，偿还了钢材加价款356136.62元，尚欠原告64.564吨钢材款即342787.68元未付；计算至2012年9月26日，被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司欠原告钢材加价款231895.03元，总计欠款574682.71元，李国军在原告出具的对账单上签了字。后因被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司不能偿还上述欠款，原告向本院提起诉讼，要求二被告连带偿还钢材款342787.68元及截止到2013年7月29日钢材加价款429460.87元，总计772248.55
元，并支付未履行合同违约金294932.49元。
一审法院认为，原告唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司与被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司签订的《钢材赊售合同》已实际履行，合同内容并不违反相关法律规定，为合法有效合同，双方均应全面、正确履行合同义务。被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司未按合同规定正确履行付款义务，应按约定在支付钢材款的同时支付钢材加价款，原告唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司依据合同约定，要求被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司给付欠款772248.55元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持；因双方所签《钢材赊售合同》并未约定合同履行期限，未限定被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司购买2000吨钢材的截止时间，故要求被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司承担未履行合同违约金的诉讼请求，本院不予支持；原告起诉时已确定了被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司所欠债务数额，起诉后继续要求支付每日钢材加价款不符合相关规定，该项诉讼请求本院不予支持；因被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告丰润建筑安装股份有限公司承担。遂判决：一、被告丰润建筑安装股份有限公司、被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司在判决生效后五日内，给付原告唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司欠款772248.55元。二、驳回原告唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期人民币贷款利率计算加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14404元，减半收取7202元，由被告丰润建筑安装股份有限公司、被告丰润建筑安装股份有限公司城建分公司共同负担5761元，原告唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司负担1441元。
判后，唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司不服上述判决，向本院提起上诉称：1、2010年11月5日，上诉人作为卖方（甲方）与被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司作为买方（乙方）签订了瑞昌商贸有限公司钢材赊销合同，该瑞昌商贸有限公司钢材赊销合同第九条第三款明确约定，本合同约定总量2000吨。如乙方提货总量未达到本合同约定的总量，乙方自愿付给甲方约定总量总金额的3%的违约金。大批量计划提前三天通知甲方。货款未结清前乙方不得在别处采货，如乙方超出约定还款期限还款甲方有权停止供货。2012年7月26日，上诉人与丰润建筑安装股份有限公司城建分公司的项目负责人李国军进行对账时，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司在确认欠款数额的同时，没有向上诉人提出继续履行合同的请求。2012年10月9日，上诉人在向丰润建筑安装股份有限公司城建分公司发出催款函，要求其支付所欠上诉人的钢材款，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司也未向上诉人提出继续履行合同的请求。截止到2013年7月29日，上诉人向一审法院提起诉讼，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司亦未要求上诉人继续履行钢材赊销合同。其实，自从上诉人与丰润建筑安装股份有限公司城建分公司于2010年11月5日签订钢材赊销合同以来，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司每次要货，均以丰润建筑安装股份有限公司城建分公司的通知为准，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司最后向上诉人的要货时间为2011年9月26日。丰润建筑安装股份有限公司城建分公司所施工的工程已经施工完毕，其已不具备继续履行合同的条件，违约行为非常明显，双方当事人签订的钢材赊销合同已经终止履行。一审法院以双方所签订的《钢材赊售合同》并未约定合同履行期限，未限定被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司购买本案2000吨钢材的截止时间为由，对上诉人诉请的未履行合同违约金的诉讼请求不予支持是错误的。2、上诉人是商贸公司，为了确保钢材赊销合同的履行，需提前备货，以保证自己不违约。但是，在上诉人备货后，被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司又不履行合同的约定，直接导致上诉人所购买的钢材因长时间停放出现锈蚀，最后不得不被迫降价处理，该项损失高达100万多元。一审法院对上诉人该项损失不予支持亦是错误的。综上，请求二审法院撤销一审判决第二项，依法改判被上诉人给付上诉人未履行合同全部违约金的诉讼请求。
被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司答辩称：1、上诉人与其签订的钢材赊销合同是格式合同，是填充式的。且钢材赊销合同第九条第三款规定“本合同约定总量2000吨，如乙方提货总量未达到本合同约定的总量，乙方自愿付给甲方约定总量总金额的3%的违约金，大批量计划提前三天通知甲方”，该合同条款中没有约定履行期限。在一审诉讼中被上诉人向法院提交了相关证据，唐山金塔房地产开发公司亦能证明其公司开发的金泰花园小区范围内的B31、B33两栋楼房未进行施工建设，该证据在一审法院开庭审理时已经质证，说明钢材赊销合同没有完全履行并非被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司的原因所致，上诉人认为由此而造成的不能全额购买上诉人的钢材，是被上诉人违约所致，与情不通，与法无据。2、上诉人主张因为被上诉人未按钢材赊销合同履行造成损失的问题，钢材赊销合同第九条第三款中亦明确约定“大批量计划提前三通知甲方”，被上诉人没有提前通知上诉人购买钢材，而上诉人未按钢材赊销合同的约定储存钢材，该责任应由上诉人自己承担。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人丰润建筑安装股份有限公司答辩称：同意丰润建筑安装股份有限公司城建分公司的答辩意见。
二审诉讼中，上诉人唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司为了证明其主张提交了如下证据：证据一：2010年11月5日，上诉人作为需方与案外人唐山市吉祥宝存物资供销处作为供方签订的购销合同，以及上诉人购买唐山市吉祥宝存物资供销处螺纹钢，2010年11月20日唐山市吉祥宝存物资供销处为上诉人出具的收据。上诉人共计自唐山市吉祥宝存物资供销处购进螺纹钢1983.65吨，金额为9009237.1元。上述书证以证明上诉人与被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司签订瑞昌商贸有限公司钢材赊销合同后即向唐山市吉祥宝存物资供销处购进了相应的螺纹钢。证据二：2012年12月12日，上诉人作为卖方与案外人唐山市丰润区宝明商贸有限公司签订的工业品买卖合同；2012年12月20日，唐山市丰润区宝明商贸有限公司出具的收据一份；2013年12月7日，唐山市丰润区宝明商贸有限公司出具的证明一份，以证明上诉人与被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司签订瑞昌商贸有限公司钢材赊销合同以后，由于丰润建筑安装股份有限公司城建分公司没有按约购买上诉人的螺纹钢，上诉人将剩余的螺纹钢降价处理给唐山市丰润区宝明商贸有限公司。证据三：2010年11月5日，唐山建筑钢材市场行情批量价格
--每日行情--兰格钢铁网关于螺纹钢的相关报价；2012年12月12日上诉人在处理本案的螺纹钢时唐山建筑钢材市场行情批量价格--每日行情--
兰格钢铁网的报价，以证明本案螺纹钢的价格从上诉人购进时直到降价时止，螺纹钢的价格已降价已近1000元左右，上诉人实际亏损190多万元。被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司质证称：1、上诉人提交的上述几组证据均不属于新证据。2、上述几组证据的证明理由不能成立，上诉人称一是采购螺纹钢190多吨，二是被上诉人没有购买上诉人螺纹钢所造成损失的数额。而本案是买卖合同纠纷，该钢材赊销合同第九条第三款约定“大批量计划提前三天通知甲方”，本案中上诉人没有提交被上诉人大批量购买螺纹钢提前三天通知的证据，上诉人购买的螺纹钢不能认定是为被上诉人购买的。被上诉人丰润建筑安装股份有限公司质证称本案的工程尚未完工，钢材赊销合同中没有约定履行的期限，要求继续与上诉人履行合同。且其没有提前通知上诉人购买螺纹钢，上诉人就不能提前购货。螺纹钢生锈是上诉人保管不当造成的，与其无关。
二审诉讼中，上诉人唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司为了证明其主张亦提交了，案外人唐山市金塔房地产开发有限公司与被上诉人丰润建筑安装股份有限公司于2010年8月16日签订的合作意向协议书，以证明丰润建筑安装股份有限公司与唐山市金塔房地产开发有限公司签订合作意向书中的工程，可以与丰润建筑安装股份有限公司城建分公司开发的工程穿插使用，被上诉人完全可以依约履行购买上诉人的螺纹钢。被上诉人丰润建筑安装股份有限公司质证称该合作意向书不是协议书，可以履行也可以不履行，且该合作意向书是复印件。被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司对该复印件不予质证。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，2010年11月5日，上诉人唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司与被上诉人丰润建筑安装股份有限公司城建分公司签订的瑞昌商贸有限公司钢材赊销合同，是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。上述钢材赊销合同签订以后，上诉人与丰润建筑安装股份有限公司城建分公司在一、二审诉讼中均认可，自2010年11月8日开始至2011年9月26日止，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司从上诉人处购买了435.6494吨螺纹钢。但是，上诉人主张其按照钢材赊销合同的约定自案外人唐山市吉祥宝存物资经销处购进了2000吨螺纹钢，由于丰润建筑安装股份有限公司城建分公司没有按照钢材赊销合同的约定购买其余的螺纹钢，致使储存的剩余螺纹钢发生锈蚀，不得不向案外人唐山市丰润区宝明商贸有限公司进行了降价销售处理。因双方当事人签订的瑞昌商贸有限公司钢材赊销合同第九条第三款明确约定“本合同约定总量2000吨，如丰润建筑安装股份有限公司城建分公司提货总量未达到本合同约定的总量，丰润建筑安装股份有限公司城建分公司自愿付给上诉人约定总量总金额的3%的违约金，大批量计划提前三天通知上诉人。……”，在一、二审诉讼中，上诉人均未提供证据证明丰润建筑安装股份有限公司城建分公司按照钢材赊销合同的约定，对大批量购买的螺纹钢提前三天对其进行了通知，且双方当事人签订的钢材赊销合同并未约定购买本案螺纹钢的具体期限，以及丰润建筑安装股份有限公司城建分公司在购买上诉人螺纹钢后的具体施工地点，故一审判决并无不妥，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5724元，由上诉人唐山市丰润区瑞昌商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 军
审 判 员 刘庆武
代理审判员 高贺莉
二〇一四年三月十九日
书 记 员 赵亚征