江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏04民终2319号
上诉人（原审原告）：马琴华，女，1972年12月28日出生，汉族，住常州市钟楼区。
被上诉人（原审原告）：常州化工设备有限公司，统一社会信用代码91320400137160769C，住所地常州市常新路西涵洞桥北。
法定代表人：陆宪辉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：潘芳英，江苏东晟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周质文，江苏东晟律师事务所实习律师。
上诉人马琴华因与被上诉人常州化工设备有限公司(以下简称化工设备公司)劳动争议纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院(2017)苏0404民初3958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马琴华上诉请求：撤销一审判决并依法改判，一、二审诉讼费用由化工设备公司承担。事实和理由：一审法院未能支持马琴华关于在企业改制前9年的工作年限也应按解除劳动合同前十二个月平均工资标准计算补偿金的观点，不符合法律规定。化工设备公司提交的《职工竞争上岗和人员分流安置方案》不适用于本案，是马琴华提出解除劳动合同，而不是被改制后的企业解除或者终止劳动合同，解除劳动合同是因公司不按时发工资，还有一个改制的时候，我们并没有享受到安置的补偿政策。我们的职工身份是没有进行置换的。改制后的企业跟我们并没有签订劳动合同。我的劳动合同还是96年签订的。中间2002年改制完了以后并没有签订劳动合同。然后到2006年再补签了一个无固定期合同。公司提供的改制文件前提条件是职工身份已经置换，双方要重新签订劳动合同。如果按照这个改制文件来计算经济补偿金是不妥的。
化工设备公司辩称，马琴华的上诉理由不成立。1、依据劳动合同法第97条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”根据《企业竞争上岗和人员分流安置方案》，在企业改制时职工在法定退休年龄前被改制后的企业解除或终止劳动合同的，企业除按有关规定支付经济补偿金外，还应按照其改制前的工龄及计发标准补发经济补偿金，该方案经由常州市劳动和社会保障局批准同意。常州化工设备厂与化工设备公司不是一个主体，化工设备公司是基于《企业竞争上岗和人员分流安置方案》才需要支付马琴华2002年改制之前的经济补偿金，否则化工设备公司并不需要支付，故马琴华要求将其在常州市化工设备厂工作期间的年限按其在化工设备公司当前的工资标准连续计算并无法律依据，一审法院分段计算事实清楚。2、马琴华称企业改制时未同步进行职工身份的置换理由不成立，马新华于1993年8月入常州化工设备厂，后化工设备厂变更为化工设备公司，基于改制事由，常州市化工设备厂部分职工的身份也进行了变更，劳动合同主体是化工设备公司。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
化工设备公司向一审法院起诉请求:1、判令化工设备公司仅需向马琴华支付2016年7月至2017年5月期间工资31168.05元；2、判令化工设备公司仅需向马琴华支付经济补偿金28557.855元（月平均工资3006.09*9.5=28557.855，从2008年1月1日起算）。
马琴华向一审法院起诉请求:1、解除双方之间的劳动关系；2、支付拖欠工资36700元；3、支付拖欠工资25%的补偿金9175元；4、支付解除劳动合同的经济补偿金108000元；5、支付2016年度高温补贴800元；6、补缴拖欠的社保费；7、补缴拖欠的住房公积金；8、支付公休假补偿金33683元；9、出具解除劳动合同的证明，并在15日内办理档案和社会保险关系转移手续。
一审法院认定事实：化工设备公司前身为常州市化工设备厂，后常州市化工设备厂于2002年10月改制，变更为常州化工设备有限公司，马琴华于1993年8月入职化工设备公司工作。此后双方因工资、应休未休年休假工资、公积金及社保费用等问题发生争议。2017年5月19日，马琴华以化工设备公司未及时支付其劳动报酬并未依法缴纳社保费用为由，向化工设备公司发出书面通知解除劳动合同。2017年5月26日，马琴华向常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、解除双方的劳动关系；2、化工设备公司支付拖欠的2016年7月至2017年5月的工资36700元；3、支付未按时支付劳动报酬25%的补偿金9175元；4、支付经济补偿金108000元；5、支付2016年度高温补贴800元；6、补缴拖欠的社保费和住房公积金；7、支付带薪年休假工资32350元；8、出具解除劳动合同证明，并在15日内办理档案和社保关系转移手续。常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月13日作出常钟劳人仲案字[2017]第299号仲裁裁决，裁决如下：一、解除双方的劳动合同关系；二、化工设备公司支付马琴华工资35500元；三、化工设备公司支付马琴华经济补偿金47850元；四、化工设备公司支付马琴华高温津贴800元；五、化工设备公司出具解除劳动合同证明并办理档案和社保关系转移手续；其余仲裁请求未予支持。双方对该裁决结果不服，均诉至法院，请求判如所请。
一审庭审中，双方一致认可化工设备公司共拖欠马琴华工资31168.05元、高温津贴800元，同时双方确认改制前马琴华的工资标准为639元/月，解除劳动合同时的工资标准为3400元/月。
化工设备公司于一审中提交了《职工竞争上岗和人员分流安置方案》及常州市劳动和社会保障局的批复，以证明在企业改制时，明确约定“职工在法定退休年龄前被改制后的企业解除或者终止劳动合同的，企业除按有关规定支付经济补偿金或生活补助费外，还应按照其改制之前的工龄及计发标准补发经济补偿金或生活补助费”，该方案经由常州市劳动和社会保障局批准同意。化工设备公司以此要求按照马琴华当时的工资标准639元/月计算改制前的经济补偿。马琴华对上述证据并无异议，但认为本案系劳动者自行解除合同，并非改制方案中提到由改制企业解除劳动合同，故应当以现在的工资标准3400元/月计算改制前的经济补偿。庭审中，双方均认可化工设备公司至今未支付过马琴华改制前的经济补偿金。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条之规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条及四十七条之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资、计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。
本案中，通过当事人双方陈述可知，马琴华和化工设备公司之间存在劳动关系，而化工设备公司确实存在拖欠马琴华工资的行为，故马琴华要求化工设备公司支付拖欠工资并主张经济补偿的诉讼请求成立，予以支持。因双方确认劳动者应发工资为3400/月，故以劳动者应发工资3400元/月为标准计算经济补偿。对于双方认可的化工设备公司拖欠马琴华工资31168.05元、高温费800元的事实，予以确认。马琴华于1993年8月入职化工设备公司工作，2017年5月19日提出解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日施行，并规定在该法施行前，按照当时有关规定，用人单位应当支付经济补偿的，按照当时有关规定执行，故马琴华经济补偿应分段计算。因化工设备公司是在常州市化工设备厂基础上改制而成立，而原企业职工的身份基于改制事由亦需同时置换，故马琴华要求将其在改制前企业的工作年限连续计算从而确定其解除劳动合同的经济补偿的主张并无法律依据，故马琴华在改制前的经济补偿应按改制时的政策处理，即应按照改制前的计发标准支付经济补偿。自1993年8月至2008年1月1日，马琴华工作年限14年5个月，应计算15个月的经济补偿，其中按照改制前的工资639元/月标准支付改制前9个月的经济补偿5751元（639*9）；按照3400元/月工资标准支付剩余6个月的经济补偿20400元（3400*6）；自2008年1月1日至2017年5月19日，马琴华工作年限为9年5个月，应计算9.5个月的经济补偿32300元（3400*9.5）。综上，化工设备公司应支付马琴华经济补偿58451元。
关于未及时支付劳动报酬的经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位未按照劳动合同的约定向劳动者及时足额支付劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位应按照应付金额的百分之五十以上，百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金。该法律明确规定了未及时支付劳动报酬的经济补偿金应当由用劳动行政部门进行处理。本案中马琴华虽然只主张按照应付金额的百分之二十五加付赔偿金，但也应当通过劳动行政部门进行救济，故对马琴华的该项诉讼请求不予支持。
关于应休未休年休假工资及补缴欠缴的公积金、社保费用问题。马琴华主张化工设备公司应向其支付应休未休年休假工资及补缴欠缴的公积金、社保费用的诉讼请求并不属于劳动争议纠纷，不属于受理范围，其应当通过相应的行政途径进行救济。
关于马琴华要求出具解除劳动合同证明及办理档案和社会保险关系转移手续的请求，于法有据，予以支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十五条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、马琴华与常州化工设备有限公司之间的劳动关系于2017年5月26日解除；二、常州化工设备有限公司应于判决生效之日起十日内向马琴华支付拖欠的工资31168.05元;三、常州化工设备有限公司应于判决生效之日起十日内向马琴华支付经济补偿58451元;四、常州化工设备有限公司应于判决生效之日起十日内向马琴华支付高温津贴800元;五、常州化工设备有限公司应于判决生效之日起十五日内为马琴华出具解除劳动合同的证明并办理档案和社保关系转移手续；六、驳回常州化工设备有限公司及马琴华其他诉讼请求。
二审期间，双方当事人均未提供新的证据。双方对一审法院查明事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本案争议焦点为是否可以按照2002年10月改制前的工资639元/月标准计算马琴华企业改制前9年工作年限的经济补偿金。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”因该法于2008年1月1日起施行，常州市化工设备厂于2002年10月改制为化工设备公司，据此，马琴华企业改制前9年工作年限的经济补偿金应按照当时《江苏省劳动合同条例》等规定执行。因《江苏省劳动合同条例》第六十三条规定，本条例自2003年12月1日起施行。本条例施行前本省制定的有关劳动合同的规定与本条例不一致的，以本条例为准；同时该条例第三十三条第二款和第三十八条第一款规定，用人单位未按照法律、法规规定或者劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的，劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同，用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给劳动者相当于一个月工资的经济补偿金。据此，鉴于化工设备公司未及时向马琴华支付工资报酬，马琴华基于化工设备公司的违法情形提出解除劳动合同，化工设备公司理应向马琴华支付经济补偿金。马琴华可享受的经济补偿金应按上述条例和劳动合同法的规定分段计算；同时因化工设备公司系基于原常州市化工设备厂于2002年10月改制变更而来，两企业的性质不同，原企业职工的身份基于改制事由亦需同时置换，对于该部分经济补偿金或生活补助计发标准应按改制时的政策处理，即按当时的工资标准639元/月计算。马琴华主张以2017年5月前十二个月平均工资作为计发改制前经济补偿金或生活补助费的标准缺乏法律依据，不予支持。
综上所述，马琴华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由马琴华负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘敬兵
审判员 杨 迪
审判员 吴立春
二〇一八年九月三日
书记员 冯 雪