湖南省怀化市鹤城区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1202民初3185号原告：创金天地投资有限公司。法定代表人：耿君彩。委托诉讼代理人(特别授权)：刘崇伟，男，苗族，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：卞良，男，汉族，该公司员工。被告：周小平，男，1969年2月1日出生，汉族，公民身份号码4330011969********。被告：怀化市新干线广告装饰有限责任公司。法定代表人：周小平。原告创金天地投资有限公司与被告周小平、怀化市新干线广告装饰有限责任公司(以下简称新干线公司)借款合同纠纷一案，本院于2018年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人卞良、被告周小平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创金天地投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告周小平偿还原告借款27000元及利息1147.5元；2、判令被告周小平向原告支付违约金7751.18元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年1月17日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）；3、判令以上所列其他被告对被告周小平的还款义务承担连带担保责任；4、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费用由被告承担。事实和理由：被告周小平通过轻易科技有限公司提供的网络借贷信息中介服务，向原告借款27000元，期限180天，利率4.25%。其他被告承诺为被告周小平的借款向原告承担连带担保责任。以上事实，有被告周小平与轻易科技有限公司签订的《借款服务合同》，原告与被告签订的《借款及担保协议》和其他书面文件，及原告依协议约定通过垫富宝投资有限公司向被告周小平支付了借款等证据为证。被告周小平自原告处取得借款后，即负有按协议约定偿还借款本息的义务，其他被告负有按协议约定承担连带担保责任的义务，但借款到期后，被告周小平拒不归还借款本息，其他被告也拒不承担担保责任。被告的行为，明显已构成违约，为此，诉至法院，请求法院支持原告诉求。被告周小平、怀化市新干线广告装饰有限责任公司辩称：原告没有给被告周小平提供过借款，被告周小平也没有收到过原告的转款。被告周小平到开元金融公司借款，要求借3万元，从建设银行收到27000元，但是谁转来的不清楚。借款后，被告周小平还了二笔钱(7000元+2640元=9640元)，是转给开元金融公司工作人员杨坤建设银行账户名下，另外再还了款项14101.8元（直接从被告周小平绑定邮政储蓄银行卡上划账，这些钱是服务费，是轻易贷平台扣的），其他没有还钱。被告周小平现在到底还欠多少钱没有具体结算清楚。被告周小平不欠原告的钱，是欠轻易贷公司的钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于原告(甲方，出借人)与被告周小平(乙方，借款人)、新干线公司(丙方，担保方)、轻易科技有限公司(丁方，平台方)的《借款及担保协议》4份。第1份《借款及担保协议》对借款本金、借款期限未作具体约定,仅被告周小平在乙方一栏签名、原告在合同末页签章，而丙、丁方均未签名或盖章,其他3份《借款及担保协议》(借款标的额分别为30000元、28000元、27000元)，均未有乙、丙二方当事人签名或盖章，且原告亦无其他证据能够证实各方当事人合同合意的存在，因此，该4份《借款及担保协议》均不能合同成立。2、关于被告新干线公司的《股东会决议(QD3)》。该《股东会决议(QD3)》记载的会议时间是2016年5月2日，而尾部标注的签署时间2016年4月26日，记载的是尚未发生的未来事项，且使用的是轻易贷的专用稿纸及文件编号QD3，明显系原告授意要求而虚假制作，不具真实性，本院不予采信。3、关于被告周小平在2016年11月14日至2017年5月18日期间分6次共计偿还的21945.8元，被告周小平没有充分证据能够证实是偿还给原告的款项，原告当庭亦不予认可，因此，该款项不能认定是向原告偿还的借款。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月26日，轻易科技有限公司(甲方，平台方)与被告周小平(乙方，借款人)签订《借款服务合同》(QD1)，约定：轻易贷网络平台(网址:www.qingyidaicom，简称“轻易贷”)是由甲方创建并运营的网络服务平台，向注册会员提供出借与借款中介服务，被告周小平轻易贷用户名为新干线广告装饰；(第一条第3项)乙方同意并承诺，在轻易贷每发生一笔借款业务,均须以网络在线点击的方式确认接受《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》电子协议，《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同同具法律效力，本合同附件《个人借款及担保协议》、《借款及担保协议》协议样本约定了出借人、借款人、担保方三方框架性的责任、权利、义务,乙方在此不可撤销地承诺,除借款金额、期限、利率条款按照网络在线点击的方式确认外,其余条款均遵守并按照本合同附件《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》协议样本严格履行,乙方承诺,本合同附件《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》合同样本中约定的条款内容,轻易贷可在发布时修改相关内容,乙方如以网络在线点击的方式确认任一笔《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》,即视为乙方同意该修改,修改后的内容与本合同具备同等法律效力；(第一条第5项)甲乙双方一致同意,甲方通过轻易贷平台向乙方提供服务,甲方及轻易贷不参与乙方的具体借款交易等业务,由于借款交易业务产生的一切纠纷与甲方及轻易贷无关,由此造成损失的,甲方及轻易贷不承担责任；甲方向乙方提供网络借贷中介服务,甲方在乙方每笔借款成功时一次性收取乙方服务费,服务费标准为乙方在轻易贷每笔借款本金的一定比例,甲方拥有制订及调整服务费的权利；乙方通过轻易贷以网络在线点击确认的形式申请一定额度的借款,借款额度应在授信额度范围内；乙方认可并同意,《个人借款及担保协议》、《借款及担保协议》中的出借人向乙方支付借款的方式为,出借人委托垫富宝投资有限公司将借款金额支付到乙方指定的垫付卡账户中(该垫付卡账户是垫富宝投资有限公司运营的垫付宝网站www.dianfubao.com用于会员进行交易结算、收款、还款、提现的账户,用户全名为怀化市新干线广告装饰有限责任公司,垫付卡卡号为8008319437117427),实际借款金额以乙方与出借人在轻易贷确认的《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》当中的“借款本金数额”为上限。当乙方指定的垫付卡账户中收到垫富宝投资有限公司支付的“额度”时,即为乙方收到出借人支付的相应金额的借款。轻易科技有限公司在该《借款服务合同》中甲方一栏签章，被告周小平在乙方一栏签名，见证人一栏有案外人李治成签名。原告(甲方，出借人)与被告周小平(乙方，借款人)、新干线公司(丙方，担保方)、轻易科技有限公司(丁方，平台方)《借款及担保协议》约定：本协议是《借款服务合同》的附件，借款利率为4.25%/180天，折合年利率8.62%，乙方须在到期还款日15点前一次性付清本息；甲乙丙三方一致同意并确认,甲方、乙方通过登录轻易贷以网络在线点击的方式确认接受本协议,进行借款申请和出借等操作,丙方已事先签署了编号为QD02JA00061923-01的《担保函(QD2)》,就甲方、乙方确认的借款行为进行了确认,并承诺提供连带担保；甲方通过轻易贷以网络在线点击确认的方式接受《借款及担保协议》后,授权轻易贷委托的垫富宝投资有限公司直接划转资金至乙方指定垫付卡账户,完成借款；乙方同意在收到每笔借款时均须一次性向轻易贷支时服务费(借款本金的1.5%)，向丁方支付信用保证金(借款本金的2.5%)，向河北汇通非融资性担保有限公司支付履约保证金(借款金额的6%)；还款日24点后,乙方未足额支付应付款项的,则视为逾期；乙方未按时足额偿还甲方款项的,乙方须向甲方一次性交纳借款本金金额10%的款项作为违约金,且乙方在未还清欠款之前,每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约全,并自愿承担由此产生的其他费用(其他费用,指乙方因违约给甲方及/或甲方造成的一切损失及甲方及/或甲方为维护和实现本协议项下的权利而发生的费用,包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等和甲方实现抵押权而产生的费用)。该《借款及担保协议》对借款本金、借款期限未作具体约定。被告周小平在乙方一栏签名，原告在合同末页签章，丙、丁方未签名或盖章。2016年4月26日，被告新干线公司《声明》：作为上述《借款及担保协议》中的担保方(丙方),我在此不可撤销地同意并认可该协议借款人(乙方)在轻易贷以网络在线点击确认的方式签署的每笔《借款及担保协议》无须经我再行确认，我即同意签署该协议,且我本人(本企业)为借款人(乙方)在轻易贷以网络在线点出确认的方式签署的每笔《借款及担保协议》项下的借款提供连带担保责任。被告新干线公司在该《声明》上签章，被告周小平签名。2016年4月26日，被告周小平、新干线公司出具担保函(QD2)，约定被告新干线公司对被告周小平的借款提供连带保证责任。被告周小平、新干线公司在该《担保函》中签名及盖章，见证人一栏有案外人李治成签名。2016年4月26日，被告新干线公司《股东会决议(QD3)》载明：会议时间2016年5月2日，会议地点怀化,会议参加人员全体股东,会议召集及主持人公司董事长/执行董事，会议决议为本次股东会已按《中华人民共和国公司法》和章程规定通知全体股东,应列股东1人,实到1人,占总股本100%，经全体股东(无一人弃权)表决一致达成如下决议：一致同意怀化市新干线广告装饰有限责任公司(营业执照编号431200000013729)为在编号为QD02JA00061923-01的《担保函(QD2)》项下的债务提供不可撤销的连带保证责任。被告周小平、新干线公司在该《股东会决议(QD3)》中签名及盖章。2016年4月26日，被告周小平出具《不可撤销连带担保承诺函(QD4)》，对其自己的借款相关事项承担连带责任担保。被告周小平在该《不可撤销连带担保承诺函(QD4)》中签名，见证人一栏有案外人李治成签名。上述合同的签订，原、被告均未实际接触并磋商，均为案外人李治成与被告周小平接触而操作。案外人李治成不是原告单位工作人员,也不是原告的委托代理人或者民事行为意思表示的表示使者、受领使者，而仅是本案相关文件合同的见证人。2016年5月5日，垫富宝投资有限公司转入借款30000元至被告周小平垫付卡账户新干线公司名下，但其中扣除了450元服务费转给轻易科技、1800元履约保证金转给汇通担保(即河北汇通非融资性担保有限公司)，同时预留了750元信用保证金，被告周小平于2016年5月16日实际收到了垫富宝投资有限公司通过中信银行转入的借款27000元。2016年11月16日，因被告周小平逾期还款违约,又以前述《借款及担保协议》等合同文件相同的方式及操作程序，再次借款标的额28000元，本次借款垫富宝投资有限公司再次扣除了560元服务费转给轻易科技、1680元履约保证金转给汇通担保，同时预留了560元信用保证金，实际借款金额25200元转入被告周小平名下但未实际提现，而是用于抵清所欠前次借款标的额30000元的本息及违约金，被告周小平、新干线公司未在本次相关合同文件上签名或签章。2017年5月19日，因被告周小平再次逾期还款违约,再以前述《借款及担保协议》等合同文件相同的方式及操作程序，再次借款标的额27000元，本次借款垫富宝投资有限公司再次扣除了675元服务费转给轻易科技、2025元履约保证金转给汇通担保，没有预留信用保证金，实际借款金额24300元转入被告周小平名下但未实际提现，而是用于抵清所欠前次借款标的额28000元的本息及违约金，被告周小平、新干线公司未在本次相关合同文件上签名或签章。2016年5月5日，原告通过中信银行转入垫富宝投资有限公司4000万元。2016年11月24日，原告通过中信银行转入垫富宝投资有限公司5000万元。就本案的借款、还款及利息等结算事宜，原、被告均未直接发生关系，原告是直接与垫富宝投资有限公司进行结算事宜。被告周小平在2016年11月14日至2017年5月18日期间，分6次共偿还了21945.8元，其中二次转账至杨坤名下9640元(7000元＋2640元)，另外4次通过在中国邮政储蓄银行的捆绑还款账户转款12305.8元。本院认为：依照《中华人民共和国合同法》第十三条规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式，在本案所涉借款合同关系中，原、被告之间没有实际接触磋商而合意合同的过程，双方均没有相对对方的意思表示行为，而是案外人李治成与被告周小平实际接触而操作的本案借款合同之相应事宜，但李治成不是原告单位工作人员,也不是原告的委托代理人或者民事行为意思表示的表示使者、受领使者，而仅是本案相关文件合同的见证人，同时，在本案所涉借款合同的实际履行过程中，原告通过中信银行向垫富宝投资有限公司转账汇款二次的时间分别为2016年5月6日、2016年11月24日，而垫富宝投资有限公司转入被告周小平垫付卡账户内借款金额30000元的时间是2016年5月5日，明显存在转账汇款时间差，转入被告周小平垫付卡账户内的借款并不是原告所提供，客观上被告周小平也不是向原告履行的还款付息义务，且原、被告之间的《借款及担保协议》4份均不能合同成立，因此，原、被告之间不存在借款合同关系，本院予以确认。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。法律规定具有公示作用，原告应当知晓,且本案原告授意要求被告周小平以被告新干线公司名义作出的《股东会决议(QD3)》不具真实性，原告有违民事行为之诚实信用原则，显然负有过错，同时，本案原、被告之间不存在借款合同关系，因此，被告新干线公司就本案所涉被告周小平的借款而向原告的担保行为无效，本院予以认定。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十三条、第五十二条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告创金天地投资有限公司的诉讼请求。案件受理费779元，由原告创金天地投资有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  粟多海人民陪审员  倪 勇人民陪审员  舒友德二〇一八年八月二十一日代理书记员  黄 莉附法律依据：中华人民共和国民法总则第一百三十七条以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。中华人民共和国合同法第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。中华人民共和国公司法第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。最高人民法院关于适用若干问题的解释第十一条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。中华人民共和国民事诉讼法第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。最高人民法院关于适用的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。