黑龙江省黑河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑11刑终40号
原公诉机关黑龙江省嫩江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘显忠，男，汉族，1975年5月12日出生于黑龙江省嫩江县，初中文化，无职业，住嫩江县清河家园*号楼。2015年12月21日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2016年12月15�被监视居住。2017年7月6日被嫩江县人民法院决定逮捕,2017年7月19日由嫩江县公安局执行。现羁押于嫩江县看守所。
辩护人程程，黑龙江鸿安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）卢立国，男，汉族，1986年12月1日出生于黑龙江省嫩江县，初中文化，农民，住嫩江县前进镇前进村。2015年12月18日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2016年12月2日被刑事拘留，2016年12月30日批准逮捕，次日由嫩江县公安局执行。现羁押于嫩江县看守所。
上诉人（原审被告人）陈明明，男，汉族，1986年6月22日出生于黑龙江省嫩江县，大学文化，无职业，住嫩江县嫩江镇巴黎园小区。2015年12月15日因涉嫌犯故意伤害罪被抓获，2015年12月16日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月25日被嫩江县公安局取保候审，2016年12月15日被嫩江县公安局监视居住。2017年7月6日被嫩江县人民法院决定逮捕,2017年7月19日由嫩江县公安局执行。现羁押于嫩江县看守所。
辩护人冉照山，黑龙江鸿安律师事务所律师。
原审被告人段景山，男，汉族，1967年10月28日出生于黑龙江省北安市，高中文化，无职业，住黑龙江省北安市赵光农垦社区。2017年3月11日因涉嫌犯故意伤害罪被抓获，2017年3月12日被刑事拘留，同年3月20日批准逮捕，次日由嫩江县公安局执行。现羁押于嫩江县看守所。
原审被告人鞠某某，男，汉族，1978年2月8日出生于黑龙江省嫩江县，小学文化，无职业，住嫩江县兴农街六委*组盘曲胡同**号。2000年8月28日因犯故意伤害罪被嫩江县人民法院判处有期徒刑五�六个月，2004年8月27日刑满释放；2012年9月17日因犯危险驾驶罪被内蒙古自治区乌海市勃湾区人民法院判处拘役三个月，并处罚金2000元，同年12月16日刑满释放。2015年12月15日因涉嫌犯故意伤害罪被抓获，2015年12月16日被刑事拘留，2015年12月25日被取保候审，2016年12月2日被刑事拘留，2016年12月30日批准逮捕，次日由嫩江县公安局执行。现羁押于嫩江县看守所。
原审被告人王某某，男，汉族，1978年12月28日出生于黑龙江省嫩江县，初中文化，无职业，住嫩江县兴农街三委*组安民胡同**号。2015年12月30日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审，2016年12月29日被监视居住。2017年7月6日被嫩江县人民法院决定逮捕,2017年7月17日由嫩江县公安局执行。现羁押于嫩江县看守所。
嫩江县人民法院审理嫩江县人民检察院指控原审被告人段景山、刘显忠、卢立国、王某某、鞠某某犯故意伤害、被告人陈明明犯聚众斗殴罪一案，于2017年7月24日作出（2017）黑1121刑初74号刑事判决。宣判后，被告人刘显忠、卢立国、陈明明不服，提起上诉。本院于2017年8月21日受理后依法组成合议庭，8月29日将案件卷宗移送黑河市人民检察院查阅，同年9月29日移回后，公开开庭审理了本案。黑河市人民检察院指派检察员凌壮志、检察官助理季学君出庭履行职务，上诉人刘显忠、卢立国、陈明明及辩护人程程、冉照山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审嫩江县人民法院判决认定，2015年12月15日19时许，被告人段景山与被告人王某某、鞠某某因债务纠纷在通话中发生口角并互相辱骂，随后被告人段景山怕与王某某见面后谈不妥打仗便让被告人刘显忠找几个人跟着一起去“壮壮胆”。于是被告人刘显忠便联系被告人卢立国并到嫩江县锦江宾馆找到卢立国，让被告人卢立国跟着去，卢立国便叫上被告人陈明明，李某某、王某、陈某（均另案处理）同去，在锦江宾馆门口，被告人段景山对被告人刘显忠和卢立国说“到地方他们动手就揍他”。被告人段景山给王某某打电话问王某某在什么地方，王某某告诉段景山其在嫩江县第三中学附近兴农派出所道口，王某某、鞠某某从王某某家出来时分别携带了铁制门闩、斧子。被告人段景山乘坐出租车带路，被告人卢立国等人乘坐被告人刘显忠驾驶轿车来到嫩江县第三中学附近兴农派出所路口，被告人段景山与王某某、鞠某某见面后发生争执，被告人卢立国先下车并向车内被告人刘显忠要刀，被告人刘显忠将车内一把带有刀鞘的砍刀递给被告人卢立国�被告人卢立国用带有刀鞘的砍刀砍持斧子的被告人鞠某某头部一刀，便往嫩江县兴农派出所胡同里跑，被告人鞠某某、王某某分别持斧子、铁门闩追打被告人卢立国，在追打殴斗的过程中被告人卢立国将刀鞘拽掉，被告人陈明明捡起同伙扔的木棒参与殴斗，殴斗中，被告人卢立国用砍刀分别将被告人王某某、鞠某某头部砍伤，被告人卢立国跑离现场经过兴农派出所时，见警察出来，便把砍刀扔掉，被告人王某某追赶上又用门闩击打被告人卢立国背部，被告人鞠某某持斧子砍被告人卢立国背部二下，被告人卢立国便捡起砍刀跑离现场，到医院治疗。双方互殴中，致被告人王某某右侧额骨骨折、开放性颅脑损伤、硬脑膜破裂；致被告人卢立国头部创伤，伤口长9.0cm；致被告人鞠某某左额部创伤，伤口长3.1cm。经法医鉴定：被告人王某某身体之损伤构成重伤二级；被告人�立国之损伤构成轻伤二级；被告人鞠某某之损伤属轻微伤。案发后，双方自行达成赔偿协议，被告人段景山、刘显忠、卢立国等人赔偿被告人王某某、鞠某某经济损失合计人民币87000元，双方相互谅解，建议法院从轻处罚。被告人段景山于2017年3月11日被公安机关抓获；被告人王某某、鞠某某、卢立国、陈明明分别于2015年12月15日被公安机关抓获；被告人刘显忠于2015年12月21日投案自首。
认定上述事实的证据有，被告人段景山、刘显忠、卢立国、王某某、鞠某某、陈明明的供述、证人王某、李某某、陈某、刘某某的证言、证人刘某某的辨认笔录、扣押物品清单及凶器拍照、黑龙江省嫩江县人民法院（2000）嫩刑初字第157号刑事附带民事判决书、内蒙古自治区乌海市勃湾区人民法院（2012）乌勃刑初字第00293号刑事判决书及释放证明、赔�协议书及谅解书、法医鉴定书、抓获、破案经过、户籍证明、现场视频资料、户籍证明等。
嫩江县人民法院认为，被告人段景山、刘显忠纠集被告人卢立国等人持械结伙殴斗，并致一人重伤的行为和被告人王某某、鞠某某持械故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为，均已构成故意伤害罪。被告人陈明明持械积极参与结伙殴斗的行为，已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案系共同犯罪。被告人段景山、刘显忠、卢立国、王某某、鞠某某分别在其共同犯罪中均起主要作用，均系主犯；被告人陈明明积极持械积极参与殴斗，系积极参加者。被告人刘显忠具有自首情节和被告人卢立国、陈明明、王某某、鞠某某均能如实供述其主要犯罪事实，被告人段景山当庭认罪，且积极赔偿对方的经�损失，取得对方的谅解，均依法从轻处罚。被告人卢立国的辩护人认为被告人卢立国分别将被告人王某某、鞠某某砍伤的行为，属防卫过当，本院不予采纳。经查，被告人卢立国先用砍刀砍被告人鞠某某头部一刀，致使双方相互追赶殴斗，均积极持械攻击殴打对方，被告人卢立国的行为不具备防卫过当的构成要件。被告人卢立国的辩护人认为被告人卢立国在殴斗现场，见到警察将砍刀扔掉，又在医院救治期间等待公安机关处理，应认定自首，应减轻处罚，本院不予采纳。经查，被告人卢立国持砍刀跑离现场经过派出所时，见警察出来，便把砍刀扔掉，此时，被告人王某某、鞠某某赶到对其殴打后，被告人卢立国便捡起砍刀跑离现场及在医院治疗期间均没有主动投案。被告人卢立国的辩护人认为被告人鞠某某、王某某先奔被告人刘显忠开的车跟前挑起事端及在殴斗现场被告人卢立国没有反击情况下，被告人鞠某某、王某某仍继续追打被告人卢立国，被告人鞠某某、王某某有过错，应减轻对被告人卢立国的处罚，本院不予采纳。经查，双方约定殴斗地点，被告人卢立国先持砍刀砍被告人鞠某某头部一刀，双方相互追赶殴打，双方均有过错。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条第一款、第二款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第三款的规定，判决认定:一、被告人段景山犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；二、被告人刘显忠犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月；三、被告人卢立国犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月；四、被告人陈明明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；五、被告人鞠某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；六、被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
宣判后，原审被告人刘显忠、卢立国、陈明明不服，提出上诉。上诉人刘显忠及其辩护人认为：1.一审法院认定其是故意伤害罪的共犯是错误的；2.一审法院认定其是主犯是错误的；3.其有自首、赔偿并取得被害人谅解等法定减轻和酌定从轻处罚情节，原审法院没有考虑，量刑过重。上诉人卢立国认为：1.应认定其属于防卫过当；2.被害人存在过错，应当减轻对其的处罚；3.应当认定其具有自首情节；4.其主观恶性小、无前科、赔偿了受害人并取得了受害人谅解、认罪态度好具有悔罪表现，基于上述情节应当对其从轻处罚。上诉人陈明明及其辩护人认为：1.其认为自己没有参与殴斗，没有给他人造成伤害；2.其主观恶性小、无前科、认罪态度好具有悔罪表现，基于上述情节应当对其从轻处罚，适用缓刑。
黑河市人民检察院认为，一审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院判决认定上诉人刘显忠、卢立国、犯故意伤害罪、上诉人陈明明犯聚众斗殴罪的事实清楚、证据确实充分。
本院认为，上诉人刘显忠、原审被告人段景山纠集上诉人卢立国、陈明明与原审被告人鞠某某、王某某持械互相殴斗，在殴斗过程中卢立国持刀致鞠某某重伤，鞠某某、王某某持械致卢立国轻伤，故段景山、刘显忠、卢立国、鞠某某、王某某的行为均已构成故意伤害罪；上诉人陈明明持械积极参与结伙殴斗的行为，已构成聚众斗殴罪。关于上诉人刘显忠及其辩护人所称，不应认定刘显忠是故意伤害犯罪的主犯的上诉理由及辩护意见，经查，卷内�附段景山、刘显忠、卢立国和陈明明的供述、证人王某、李某某、陈某、刘某某的证言和现场视频资料等证据均能证实，刘显忠给卢立国打电话约其帮忙壮胆，后在斗殴的过程中又把车里的刀给了卢立国，刘显忠在此起案件中起到组织策划作用，刘显忠在此共同犯罪中起到召集作用为主犯，应对致人重伤后果负刑事责任，故上诉人该点上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳；关于上诉人刘显忠及其辩护人所称，刘显忠有自首、赔偿并取得被害人谅解等法定减轻和酌定从轻处罚情节，原审法院没有考虑，量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院在审理过程中已经对刘显忠的所有量刑情节均给予了充分考虑，并对刘显忠进行了规范化量刑，故上诉人该点上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人卢立国上诉所称，其行为属于防卫过当的上诉意见，经查，卷内所附段景山、刘显忠、卢立国和陈明明的供述，证人王某、李某某、陈某、刘某某的证言和现场视频资料等证据能够互相印证证实，卢立国先用砍刀砍被告人鞠某某头部一刀，致使双方相互追赶殴斗，卢立国的行为不具备防卫过当的构成要件，故上诉人该点上诉理由不成立，不予采纳；关于上诉人卢立国上诉所称，应当认定其具有自首情节的上诉意见，经查，卷内所附段景山、刘显忠、卢立国和陈明明的供述，证人王某、李某某、陈某、刘某某的证言，公安机关的抓获经过、破案经过和现场视频资料等证据证实，卢立国在案发现场及在医院治疗期间均没有向公安机关主动投案的意思表示；关于上诉人卢立国上诉所称，被害人存在过错，主观恶性小、无前科、赔偿了受害人并取得了受害人谅解、认罪态度好具有悔罪表现，基于上述情节应当对其从轻处罚的上诉�见，经查，原审法院在审理过程中已经对卢立国的所有量刑情节给予了充分考虑，并对卢立国进行了规范化量刑。故上诉人该上诉意见不成立，不予采纳。关于上诉人陈明明及其辩护人所称，陈明明没有参与殴斗，没有给他人造成伤害的上诉理由及辩护意见，经查，卷内所附段景山、刘显忠、卢立国和陈明明的供述，证人王某、李某某、陈某、刘某某的证言和现场视频资料等证据均证实，陈明明持械积极参与殴斗，并有追打鞠某某、王某某的行为，虽未直接给他人造成伤害，但其行为严重扰乱社会公共秩序，故上诉人该点上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳；上诉人陈明明及其辩护人所称，陈明明主观恶性小、无前科、认罪态度好具有悔罪表现，基于上述情节应当对其从轻处罚，适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院在审理过程中已经对陈明明的所�量刑情节给予了充分考虑，综合考虑陈明明积极参与殴斗的犯罪情节不宜对其适用缓刑，故上诉人该点上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡 巍
审判员 蔡 敏
审判员 朱传茂
二〇一七年十一月十三日
书记员 袁江成