陕西省商洛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕10刑终59号
原公诉机关洛南县人民检察院。
上诉人吴花蝉（原审被告人），女，1965年2月5日出生于陕西省洛南县汉族，初中文化，住洛南县城关街道办事处,农民。2017年10月19日被洛南县公安局抓获，次日因涉嫌犯敲诈勒索罪被洛南县公安局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于山阳县看守所。
洛南县人民法院审理洛南县人民检察院指控原审被告人吴花蝉犯敲诈勒索罪一案，于二○一八年五月九日作出（2018）陕1021刑初52号刑事判决。宣判后，原审被告人吴花蝉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年10月24日19时许，陕西航空职业技术学院2011级大三学生王亚超在南郑县大河坎镇李家营村溜冰场栅栏外持随身携带的折叠刀将被告人吴花蝉之子吴某刺伤，后吴某经抢救无效死亡。案发后，王亚超家属支付吴某医疗费3750元，赔偿吴某家属经济损失3万元。2014年8月5日，陕西省汉中市中级人民法院判决：王亚超犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；驳回附带民事诉讼原告人吴花蝉、吴某1的诉讼请求；作案工具折叠刀一把，予以没收。宣判后，被告人吴花蝉向陕西省高级人民法院提起上诉，要求对被上诉人王亚超判处死刑，立即执行，并要求被上诉人王亚超赔偿60.18227万元。2015年9月11日，陕西省高级人民法院裁定：驳回上诉，维持原判。2014年6月5日至2015年10月下旬，被告人吴花蝉以法院判决错误以及自己曾被陕西航空职业技术学院保安人员殴打为由，分别到北京市、陕西省委、汉中市政府、洛南县政府等部门上访。2015年8月20日，汉中市委政法委、汉中市中级人民法院、陕西航空职业技术学院等单位协商决定：由汉中市、陕西航空职业技术学院筹资35万元，交予洛南县城关街道办事处，用于一次性解决吴花蝉上访问题。2016年6月22日，被告人吴花蝉与洛南县城关街道办事处达成协议，该35万元用于一次性解决吴某死亡一事，同时由洛南县政府给予被告人吴花蝉一次性生活困难救助金5万元，吴花蝉承诺息诉罢访。当日，被告人吴花蝉即领取3万元、同年7月7日领取剩余37万元。
2014年6月5日被告人吴花蝉到汉中市政府堵门上访，被行政拘留5日；2015年7月10日被告人吴花蝉在洛南县人民政府大门口摆地状，扰乱机关正常办公秩序；2015年7月21日和28日，吴花蝉带其母以穿状衣、摆地状的形式在陕西省人民政府东大门门口静坐上访，期间有堵门行为，影响了陕西省人民政府的正常办公秩序，被洛南县公安局行政拘留10日。2015年8月下旬至9月份，吴花蝉多次穿状衣在陕西省省委南门、省委信访接待处门口非法上访，扰乱公共秩序；2015年10月28日，吴花蝉在北京上访时被接回洛南，洛南县公安局决定对吴花蝉行政拘留10日。
2017年7月20日，被告人吴花蝉再次以其子死亡等事由到北京上访，9月24日洛南县公安局对吴花蝉进京非正常访给予训诫。同年10月17日，在十九大召开前夕，被告人吴花蝉携带伸冤状、残疾证、自制身份证等材料乘车到西安市，其稳控责任人赵某某得知被告人吴花蝉已到西安市，担心其在十九大召开之际进京上访，遂电话劝其返回洛南未果，即于当晚乘车赶至西安市，后多次打电话、发短信劝吴返回洛南均遭拒绝，吴将自己银行卡号用短信发至赵手机，要求赵某某最少要向其转账5万元，其便保证在十九大期间不进京上访，主动返回洛南。18日17时许，赵某某电话报警。19日20时许，被告人吴花蝉在西安市五路口工商银行大厅被洛南县公安局抓获。
洛南县人民法院认为，被告人吴花蝉以非法占有为目的，在中国共产党第十九次全国代表大会召开之际，以赴省进京上访相要挟，向其稳控责任人索要现金，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪，应依法惩处。被告人吴花蝉在敲诈勒索的犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂。被告人吴花蝉辩称其去西安不是去上访，也没有向赵某某索要5万元，其行为不构成敲诈勒索罪，因与本院查明事实不符，不予支持。鉴于被告人吴花蝉系犯罪未遂，故可以比照既遂犯减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条之规定，判决：被告人吴花蝉犯敲诈勒索罪判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金五万元。
吴花蝉上诉提出，洛南县城关街道办工作人员赵某某等人给其设置圈套，说要给她钱，索要其银行账号。她没有以上访相逼向政府索要钱财，其不构成犯罪。请求二审对其宣告无罪。
经审理查明，原审判决认定吴花蝉犯敲诈勒索罪的事实清楚、正确，有经一审开庭举证、质证的下列证据，予以证明：
1、洛南县公安局接处警登记表、受案登记表、立案决定书证明，简要案情及公安机关对本案的立案受理情况。
2、洛南县公安局城关派出所公民户籍信息证明证实，被告人吴花蝉出生年、月、日及其他个人信息。
3、犯罪嫌疑人归案情况证明，被告人吴花蝉于2017年10月19日20时在西安市五路口工商银行大厅内被抓获的事实。
4、洛南县公安局扣押物品清单证明，洛南县公安局侦查人员扣押的吴花蝉伸冤状一份、自制身份证一张、华为手机一部。
5、关于协调解决吴花蝉信访问题的会议纪要证明，2015年8月20日上午，汉中市处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室召开专题会议，协调解决吴花蝉信访问题，决定由汉中市筹措资金20万元，陕西航空职业技术学院筹措资金15万元，共计35万元，专门用于解决吴某一案的处理工作，洛南县也将对吴花蝉家庭面临的困难予以适当救助。在此期间，由洛南县负责，妥善做好吴花蝉及家人的帮扶救助、思想沟通以及签订领款协议书、兑付救助资金等方面的工作；吴花蝉儿子吴某的遗体在南郑县殡仪馆停放期间，发生的12.9万元的停尸费由南郑县人民政府与陕西航空职业技术学院共同解决；由洛南县负责继续做好吴花蝉的思想转化和相关政策的宣传落实工作，严防其进京赴省非正常上访和不安全事件发生。
6、吴某死亡一事处理协议书、息诉罢访承诺书、领条证明，2016年6月10日，洛南县城关街道办事处与吴花蝉签订吴某死亡一事处理协议书。具体内容：一、双方同意2015年8月与汉中市政法委、南郑县政府及陕西航空职业技术学院等领导协商意见，由三方筹措35万元用于一次性解决吴某死亡一事的处理；二、鉴于吴花蝉家中确实困难，由洛南县人民政府给予吴花蝉一次性生活困难救助金5万元整；三、上述救助金共计40万元整，由洛南县城关街道办事处统一协调筹措支付给吴花蝉。其中洛南县政府救助的5万元可以在协议签订后先行支付给吴花蝉2万元，以便于吴花蝉及时处理丧事开支，剩余款项38万元的给付期限为吴花蝉之子吴某遗体火化并安葬之日起7日内全部付清；四、信访人吴花蝉在本协议签订后，应于2016年6月25日前将其子遗体火化并及时安葬，如吴花蝉不按期火化由政府方面予以火化，吴花蝉必须写出息诉罢访承诺书，保证不再因其子吴某死亡为由以任何方式方法进行诉讼和上访，息诉罢访。吴花蝉出具了息诉罢访承诺书，承诺本款付清后息诉罢访。被告人吴花蝉分别于2016年6月22日、2016年7月7日领取了3万元、37万元的事实。
7、洛南县人民政府城关街道办事处《关于申请化解吴花蝉重大疑难信访问题经费的报告》证明，洛南县城关街道办事处向洛南县信联办请求拨付救助资金的情况。
8、陕西省汉中市中级人民法院刑事附带民事判决书、刑事附带民事上诉状、陕西省高级人民法院刑事附带民事裁定书证明，汉中市中级人民法院对王亚超故意杀人一案的判处情况以及吴花蝉、吴某1上诉后、陕西省高级人民法院对该案二审作出裁定，驳回上诉，维持原判的情况。
9、汉中市公安局汉台分局行政处罚决定书及案件材料证明，2014年6月5日13时许被告人吴花蝉到汉中市政府门口堵门上访，被汉台分局行政拘留5日，送汉台区拘留所执行。
10、洛南县公安局行政处罚决定书证明，2015年7月10日被告人吴花蝉在洛南县人民政府大门口摆地状，扰乱洛南县人民政府的正常办公秩序；2015年7月21日和28日，吴花蝉带其母以穿状衣、摆地状的形式在陕西省人民政府东大门门口静坐上访，期间有堵门行为，影响了陕西省人民政府的正常办公秩序，被洛南县公安局行政拘留10日。2015年8月下旬至9月份，吴花蝉多次穿状衣在陕西省省委南门、省委信访接待处门口非法上访，扰乱公共秩序；2015年10月28日，吴花蝉在北京上访时被接回洛南，洛南县公安局决定对吴花蝉行政拘留10日。
11、洛南县公安局非法信访训诫书证明，2017年9月24日洛南县公安局对吴花蝉进京非正常访给予训诫的事实。
12、赵某某提供的手机短信截图、手机短信聊天记录证明，洛南县公安局侦查人员从赵某某手机提取的吴花蝉向赵某某所发的短信内容为：“我说的最少：5万元，打到我卡上，我自己回来，不用你接，说话算数，说到做到，这么多年导致我到市省京上访，东奔西跑的，跑遍了各部门，接回来无人理睬，一分钱都不给……”。以及两人用手机短信聊天，赵某某说钱已备好，吴花蝉发给赵某某一个中国建设银行账号，说：“我把卡号发给你，打上了，咱们就见面回家好不好？请回复”。“钱到卡上，我立马见你，就主动会给你打条子的，但你死活不打，什么想法，你们明白。”等事实。
13、证人张某证言证明，其系赵某某的同事，2017年10月17日18时许，吴花蝉脱离稳控要去北京上访，赵某某知情后赶往西安，在新城区西六路的速8酒店开了一间房，并与其和洪某商讨如何处理此事。同日22时许，赵某某给吴花蝉打电话劝其不要越级上访，吴花蝉对赵某某说别的上访人都可以领到的补助金5万元、8万元、11万元左右，要赵某某尽快给她打钱。否则她就要到北京上访，赵某某要求吴花蝉说明要钱的理由、数目，但是吴花蝉没有说明，随后吴花蝉给赵某某发了一个建设银行的账号，并要求赵某某给她提供的建行账号上打5万元，否则她就要到北京人民大会堂上访，并声称不见钱就不出现的事实。
14、证人高某某证言证明，其系孙沟村的村长，吴花蝉及其丈夫吴某1是孙沟村五组的村民，吴花蝉的儿子在汉中上学的时候出事死亡了，死亡后有关部门已妥善处理，民事赔偿已到位。吴花蝉是在2013年儿子死亡之后一直上访，刚开始是在汉中上访，后来在洛南县政府、陕西省政府、省委、北京市等地持续上访。吴花蝉因上访被公安机关先后拘留过两次。2017年10月18日中午13时许，吴花蝉到西安上访，村委会就上报城关街办，城关街办安排工作人员到西安寻找吴花蝉，吴花蝉不跟工作人员回来，并向接访人员索要5万元，说把钱给她以后她就不到北京上访去了，同时向接访人员提出给她100万元，她终生不上访了，还给接访人员提供了一个银行账号，说是给她把5万元打进去以后她就跟着接访人员回洛南。
15、证人赵某某证言证明，其系洛南县城关街道办事处干部，兼任洛南县城关街道办事处孙沟村村支书，负责做上访人员吴花蝉的稳控工作。2017年10月17日，其得知吴花蝉到西安，其作为吴花蝉的稳控责任人，怕吴花蝉十九大期间到北京上访。当晚21时许，其与吴花蝉通话长达20多分钟，吴花蝉说她要钱，她多次上访政府要给她补助，并提出外地政府给上访的人有5万、8万、11万不等，她要求最少给她5万元，否则她就要到北京人民大会堂上访，为了维稳工作，其就答应给钱。次日6时34分，其接到吴花蝉手机号（1839186****）发来的短信，要求给她银行卡上打5万元她就回来，其要求和吴花蝉见面打条子，吴花蝉拒绝见面，要求其将5万元打到建行卡上，并短信告知建行卡号，并回短信说必须要先收到钱才见面给其打条子。10月18日下午其就打电话报警的事实。
16、被告人吴花蝉的供述及辩解证明，因其子被杀一案对法院判决不服，遂到省政府、省人大、省纪委、汉中市、南郑县都上访过，有关方面给其补偿安抚费用40万元，其签了息诉罢访承诺书并领取40万元。后其又以对判决不服、其子生前所在学校保安对其殴打为由到全国人大、最高法、国家信访局上访。2014年6月5日因在汉中市政府上访，扰乱单位秩序被行政拘留5天；2015年7月30日因其到省政府大门口静坐、堵门上访，被洛南县公安局以扰乱单位秩序治安拘留10天；2015年10月30日又到国家信访局上访，后又被拘留10天；2017年7月20日，其到北京上访，9月23日被接回洛南被训诫一次。其这次到西安是去表姐家（其表姐家在渭南），赵某某怕其十九大期间到北京上访，劝其回洛南。赵某某问其，要咋哩？其给赵某某说，四川、湖北的人到北京上访，有给5万元、8万元、11万元的都有。第二天，其给赵某某发信息，说最少给其5万元，其保证十九大期间不去北京上访，要让其终生不再上访，政府得给其100万元。其将这些话编成短信发给了赵某某，并给赵某某提供了银行账号。
本院认为，上诉人吴花蝉在其上访事宜已与政府部门达成协议，其承诺息诉罢访，政府代表赔偿单位向其兑现协议内容之后，吴花蝉却以非法占有为目的，在中国共产党第十九次全国代表大会召开之际，以进京上访相要挟，向政府工作人员强索5万元现金，其行为构成敲诈勒索罪，且数额巨大，依法应予惩处。吴花蝉在敲诈勒索的犯罪过程中，由于意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，依法可减轻处罚。对于吴花蝉提出其不构成犯罪的上诉理由，经查，其上诉理由不能成立，依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘立新
审判员 余高奇
审判员 周鹏飞
二〇一八年八月二十七日
书记员 谢 鹏