宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）宁03刑终19号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨小伟，男，回族，1991年4月3日出生于宁夏回族自治区同心县，公民身份号码×××，�中文化，农民，住同心县。2016年3月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年4月20日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人马思远，宁夏宁银律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人杨小伟犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月1日作出（2017）宁0302刑初207号刑事判决。宣判后，原审被告人杨小伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴忠市人民检察院指派检察员唐晓华出庭履行职务，上诉人杨小伟及其辩护人马思远到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年3月22日8时30分许，王某甲向公安机关举报同心下马关的一个叫杨小伟的有一些毒品海洛因和冰毒要出售，后王某甲电话联系被告人杨小伟购�海洛因和冰毒。2016年3月22日12时许，被告人杨小伟开着顾某甲弟弟的车拉着杨小伟的妻子白某某和顾某甲到吴忠后，杨小伟将妻子放在吴忠义乌商贸城附近，与顾某甲到吴忠市××区鞋厂家属院王某甲住的平房附近，被告人杨小伟先到平房附近的渠边见到王某甲后，又让顾某甲送一个”紫云”烟盒到渠边，杨小伟在王某甲居住的吴忠市××区鞋厂家属院平房内向王某甲贩卖毒品时被公安民警当场查获，并缴获毒品海洛因疑似物和冰毒疑似物各一包。经称量，缴获的毒品海洛因疑似物净重9克，冰毒疑似物净重1.73克。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，缴获的两包毒品疑似物中分别含有海洛因、甲基苯丙胺。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、称量笔录及照片、法庭科学DNA检验鉴定书、毒品检验鉴定报告书、毒品收据、通话清单、视听资料、证人证言及辨认笔录、吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所出具的情况说明、户籍信息及吸毒人员动态管控信息，手机用户信息、破案经过、情况说明、现场检测报告书、被告人杨小伟的供述、常住人口详细信息等证据证实。
原判认为，被告人杨小伟明知是毒品而�施贩卖行为，贩卖毒品海洛因9克、甲基苯丙胺1.73克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：被告人杨小伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；随案移交作案工具：金色”OPPO”牌手机一部，依法予以没收。
宣判后，原审被告人杨小伟及其辩护人提出扣押笔录、毒品称量笔录不真实、原判认定杨小伟贩卖毒品事实错误的上诉理由和辩护意见，请求查明事实后改判上诉人杨小伟无罪。
出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审理程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明上诉人杨小伟向他人贩卖毒品海洛因9克、甲基苯丙胺1.73克的事实与一审审理查明的事实一致。并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关对上诉杨小伟贩卖毒品一案立案侦查。
2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实从上诉杨小伟处扣押OPPO牌手机1部、白色块状毒品疑似物9克、白色颗粒状毒品疑似物1.73克、现金人民币6000元。
3.称量笔录及照片，证实经称量，查获的白色块状毒品疑似物净重9克，白色颗粒状毒品疑似物净重1.73克。
4.吴忠市公安局物证鉴定所出具的法庭科学DNA检验鉴定书，证实该所对送检的”紫云”烟盒、白色塑料进行DNA检验，未得到基因分型；并证实案发时，公安机关从上诉人杨小伟处扣押”紫云”烟盒、塑料袋毒品疑似物。
5.吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）检验（毒品）字[2016]0092毒品检验鉴定报告书，证实经对查获的白色块状疑似物、白色颗粒状毒品疑似物检验，分别检出海洛因、甲基苯丙胺。
6.吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实查获的毒品海洛因、冰毒已上缴。
7.通话清单，证实2016年3月22日，上诉人杨小伟与王某甲的手机有过通话联系。
8.吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所调取的手机号码181XXXX****的用户信息，证实该手机号的机主是买金龙，入网时间2016年2月21日。
9.视听资料，证实王某甲电话联系上诉人杨小伟购买毒品的通话情况；公安机关抓获上诉人杨小伟的过程，从杨小伟处扣押一个”紫云”烟盒，并从该烟盒里掏出一个装有白色粉面物体的塑料袋，抓获现场的床上有多张人民币现金。
10.证人王某甲的证言、辨认笔录及照片，证实2016年3月22日8时30分许，其举报杨小伟贩卖毒品，并愿意配合公安机关抓获贩卖毒品海洛因的杨小伟。当天其电话联系杨小伟说要买10克海洛因及冰毒。中午12时许，杨小伟到利宁南街鞋厂家属院其居住的平房后电话联系顾某甲将毒品送过来。杨小伟在”紫云”烟盒里拿出海洛因、冰毒，其交给杨小伟6000元，杨小伟在数钱时被公安民警抓获。
11.证人石某某的证言、辨认笔录附照片，证实2016年3月22日11时许，其丈夫王某甲称举报了一个贩卖毒品的男子，其便让王某甲积极配合抓获贩毒人员。12时许，杨小伟到其租住房，并称会有人将东西送到。后杨小伟出了租住房，一分钟后回来。其听到杨小伟说海洛因、冰毒，后其给公安民警发信号。在杨小伟数钱时，公安民警�杨小伟抓获；经石某某辨认，向其丈夫贩卖毒品的男子就是上诉人杨小伟。
12.证人白某某的证言，证实2016年3月22日9时许，其与丈夫杨小伟要到吴忠转转，杨小伟借了顾某甲的车，顾某甲坐在副驾驶座，其与孩子坐在后座。到吴忠后，其与孩子在”文明”小区门口下车。
13.证人买某某的证言，证实其没有使用181XXXX****的手机号码，该手机号码是其大娘买某甲的儿子王某乙在2016年2月份用其身份证办理的，后来听王某乙说他的手机丢了，这个手机号码就不用了。其不认识杨小伟。2016年3月份，其没有用181XXXX****给157XXXX****、157XXXX****的手机号码打过电话；王某乙，曾用名王军，因为眼睛近视，绰号”瞎子”，因吸毒被公安机关强制戒毒过。
14.证人王某乙的证言，证实其曾用名王某乙，绰号”瞎子”，买某某是其舅舅的儿子。2016年2月份，其以买某某的身份证办理了一张181XXXX****的手机卡。其用181XXXX****的手机号给杨小伟157XXXX****的手机号打过电话，打过多少次记不清楚了。其认识王某甲，王某甲和其一起戒过毒，王某甲外号”猪八戒”，其没有让杨小伟给王某甲带过一个用”紫云”烟盒装的毒品海洛因和冰毒。
15.证人顾某乙的证言，证实杨小伟驾驶的×××号银灰色吉利牌轿车是其所有。2016年3月22日，顾某甲称杨小伟要到吴忠办理出院手续，借用了顾某乙的车辆。
16.证人徐某某的证言、吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所出具的情况说明，证实其是本案的侦查人员。在侦查过程，以及侦查人员在该所办案区对杨小伟贩卖的毒品进行了称量、扣押，在制作扣押笔录时，误将扣押地点写成利通区鞋厂家属院王某甲家中，且对王某甲的询问及对毒品的扣押是连续过程；公安机关的”立案通知书”上的时间记载只到”时”，没有”分”，所以就写的”8时”；”称量”笔录、”扣押”笔录用的是模板，所以出现时间的重合。并当庭提交公安机关抓获杨小伟的视听资料（当庭播放）；还证实对杨小伟第二、三次的讯问是在看守所进行，没有录音录像，笔录是在杨小伟核对后签字。现场从烟盒拿出的毒品疑似物让杨小伟看了，现场有袋子，装在袋子里，没有封存，在称量前由其保管。
17.证人海某某的证言，证实其是本案的侦查人员。在案件侦查过程中，称量笔录的时间和扣押笔录的时间，是边称量边记录，记录完嫌疑人签字，签完字再进行扣押，扣押笔录、称量笔录是统一的模板；”立案告知书”是统一模板，没有具体到”分”；称量时的见证�是其单位负责社区工作的辅警，不负责刑事办案。
18.证人顾某甲的证言，证实2016年3月22日9时许，杨小伟与妻子要租其的车去吴忠，并承诺给车加一瓶天然气。后杨小伟驾车，杨小伟的妻子坐在后座，其坐在副驾驶。途中杨小伟给其一盒”紫云”香烟，其打开烟盒看到用白色塑料袋装着的白色物品，其便知道是海洛因。杨小伟给其挤了一下眼睛，其便明白了。到吴忠后，杨小伟将妻子放在义乌商贸城后驾车到秦渠桥头，杨小伟下车上卫生间。二十分钟左右，杨小伟给其打电话让将烟盒里的东西送过去，其将东西�杨小伟后，被公安民警抓获。
19.上诉人杨小伟的供述，供称2016年3月22日9时许，”猪八戒”打电话向其购买10克海洛因和一包冰毒，其让顾某甲与其一起到吴忠，并承诺给顾某甲的车加天然气。在车上，其将装有毒品的”紫云”烟盒给了顾某甲，顾某甲打开烟盒看到了烟盒内白色塑料袋装着的海洛因。其给顾某甲挤了一下眼睛，顾某甲便明白了。到吴忠后，其将妻子放在义乌商贸城，与顾某甲驾车到吴忠秦渠桥头，其先到”猪八戒”家中，后其给顾某甲打电话让他把紫云烟盒给其送过来。其和”猪八戒”从房子出去，顾某甲其将紫云烟盒给其送过来，其拿上烟盒后和”猪八戒”又回到”猪八戒”房子里，其将烟盒送给”猪八戒”，”猪八戒”给其一沓子五十元面值的人民币，其在数钱时被公安民警抓获。
20.吴忠市公安局利通区分局朝阳街派出所出具的破案经过、情况说明，证实本案的侦破经过及视频资料的刻盘经过。
21.吴忠市公安局利通区分局现场检测报告书，证实经对上诉人杨小伟进行吗啡、甲基安非他明联合试剂检测，结果均呈阴性；
22.证人买某某、王某乙的户籍信息及王某乙的吸毒人员动态管控信息，证实买某某、王某乙的身份情况及王某乙戒毒情况。
23.常住人口详细信息，证实上诉人杨小伟的身份情况，犯罪时已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
上述证据，经庭审举证、质证，上诉人杨小伟及其辩护人对受案登记表、立案决定书、扣押笔录、称量笔录、视听资料、现场检测报告书、证人王某甲、石某某、徐某某、海某某、王某乙、买某某、顾某甲的证言、上诉人杨小伟的供述提出异议外，对其他证据均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印�，属有效证据，本院均予以确认。
上诉人杨小伟及其辩护人提出扣押笔录、毒品称量笔录不真实、原判认定杨小伟贩卖毒品事实错误的上诉理由和辩护意见，经查，对于扣押笔录、称量笔录的时间、地点存在的问题，本案侦查人员徐某某、海某某在一审庭审中当庭作证及对扣押笔录、称量笔录存在的问题作了合理解释，证明了侦查活动的合法性和真实性。上诉人杨小伟在吴忠市××区鞋厂家属院王某甲租住的平房内向王某甲贩卖毒品海洛因9克、甲基苯丙胺1.73克的事实有扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，称量笔录及照片，毒品检验鉴定报告书，通话清单，视听资料，证人王某甲、石某某、白某某、买某某、王某乙、顾某甲的证言与上诉人杨小伟的供述相互印证，形成证据链，足以证实。故上诉人杨小伟及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨小伟贩卖毒品海洛因9克、甲基苯丙胺1.73克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人杨小伟及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长刘建宁
审判员田进贤
审判员姬晓娟
二〇一八年三月二十九日
书记员朱华
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。