新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）新刑一终字第92号
原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛永栋，男，1989年1月21日出生于河南省方城县，汉族，初中文化，户籍所在地河南省方城县，无固定职业，租住乌鲁木齐市。2014年10月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第四看守所。
辩护人李中旭，新疆智瑞律师事务所律师。
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院审理乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人牛永栋犯贩卖毒品罪一案，于二〇一五年五月十八日作出（2015）乌中刑一初字第56号刑事判决。宣判后，被告人牛永栋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年9月30日18时许，乌鲁木齐市公安局米东区分局禁毒大队经工作发现，被告人牛永栋在其租住房贩毒，侦查人员即于18时45分许，在牛永栋租住房将其抓获，当场缴获牛永栋正在贩卖的白色晶体1包，经依法搜查，在牛永栋裤子右侧口袋搜出白色晶体1包，在房间客厅阳台一餐巾纸盒内搜出白色晶体22包，在茶几下层一小碗内搜出白色晶体1包。经鉴定，从牛永栋贩卖及其身上、房间搜出的白色晶体共计25包，净重325克，从中均检出甲基苯丙胺成分，含量为58.4%。据此，原判以被告人牛永栋犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获毒品甲基苯丙胺325克、白色IPHONE手机一部依法没收。
牛永栋的上诉理由及其辩护人的辩护意见一致，均为：一审认定部分事实错误，325克毒品中，其只贩卖20克，另305克应定非法持有毒品罪。且贩卖的20克，也是在公安机关引诱下进行的。查获的毒品是其和高某、孟某某共同购买，仅认定是其一人的，有失公正。其认罪态度好，是初犯，毒品未流入社会。鉴于以上情节，一审量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人牛永栋贩卖毒品的事实清楚，本院予以确认。
上述事实有以下证据证实：
1、受案登记表、情况说明及抓获经过证实，2014年9月30日18时许，乌鲁木齐市公安局米东区分局禁毒大队在乌鲁木齐市将涉嫌贩卖毒品的牛永栋抓获，当场缴获正在贩卖的白色晶体1包，经依法搜查，在牛永栋右侧裤子口袋搜出白色晶体1包，在房间客厅阳台餐巾纸盒内搜出白色晶体22包，在茶几下层一小碗内搜出白色晶体1包。
2、搜查笔录、扣押物品清单及照片证实，侦查人员对牛永栋人身及其租住房依法搜查，当场从刘某手中缴获牛永栋卖给刘某的白色晶体1包，从牛永栋右侧裤子口袋搜缴白色晶体1包（塑料袋外卷筒纸包装），从其左侧口袋搜出白色苹果4S手机1部，从其房间客厅窗台上一“心心相印”纸盒内搜缴白色晶体22包（用一白色塑料袋包装），在茶几下层一小碗内搜缴白色晶体1包。以上物品均依法扣押。
3、毒品检验鉴定书、鉴定结论通知书及毒品移交清单证实，经对送检的从牛永栋与刘某贩卖的白色晶体1包；从牛永栋右侧裤子口袋搜出的白色晶体1包、其租住房房间客厅阳台上一餐巾纸盒内搜出白色晶体22包及茶几下层一小碗内搜出白色晶体1包，共计净重325克，进行鉴定，从中均检出甲基苯丙胺成分，含量为58.4%。
4、证人刘某的证言证实，2014年9月30日15时左右，我给牛永栋打电话，问他在哪里，他说在房子，我让他等我，过了1个多小时，我到了，当时高某也在，我说一个老哥在文博酒店着急要东西（毒品），牛永栋说不着急，让我和他们一起吸食毒品，期间，牛永栋从窗户边一个袋子里给我取冰毒，并用秤称了，是20克。我就用卫生纸把冰毒包好，放进裤子口袋。然后我让他们跟我去取钱，我们出门准备离开时，被警察抓了。我和牛永栋是通过朋友介绍认识的，我从他那里购买毒品，都是为了自己吸食。
5、证人高某的证言证实，我和牛永栋是同学，2014年9月30日17点左右，刘某（老白）到牛永栋的房子找我们，他来了后，我们三人一起吸食冰毒，期间牛永栋给刘某用卫生纸包的一包冰毒，就是警察从刘某口袋里搜出的那包，是否称重我没看见，牛永栋问刘某要钱，刘某说没带，让牛永栋跟他去取钱，牛永栋叫我一起去，我们准备出门离开时，被警察抓了。我吸食的毒品都是牛永栋给我的。
6、证人陈某的证言证实，我和牛永栋是夫妻，我不知道他吸毒贩毒。2014年10月1日14时许，有个自称是小孟的男的给我打电话，说是牛永栋的朋友，问我牛永栋怎么了。我说他在房子被抓了，他告诉我，毒品不是牛永栋一个人的。说想见牛永栋，我说见不着。他怎么知道这个事的，我不清楚。还有房东曾告诉我，当时去办租房手续的，是我老公和一个高瘦、皮肤白的男子一起去的。
7、证人白某某的证言、房屋租赁合同及收条证实，2014年7月12日，其通过中介，把xx房租给牛永栋，租期一年，自2014年7月至2015年7月，租金每月1650元，牛永栋是做服装生意的。
8、手机通话清单证实，案发时上诉人牛永栋与刘某通话，印证了本案相关事实。
9、乌鲁木齐毒品检测中心尿液毒品检测报告证实，经检验，牛永栋的尿液呈阳性，检出冰毒成分。
10、上诉人牛永栋供述与辩解，2014年9月30日16点多，刘某给我打电话要到我租住房来，到了后，他问我有没有冰毒，我说要多少，他说20个（克），我就从窗台上一个“心心相印”纸盒中取出一包冰毒，当他的面称了一下，是20.3克，每克250元。刘某用卫生纸把这包毒品包好，放在裤子口袋里。然后高某提议吸两口冰毒，我就拿出一些，我们三人吸食完，刘某让我去拿钱，我们出门准备离开时，被警察抓了。警察查获我贩卖的20克毒品，还有从我裤子口袋和房子搜出的共24包毒品，是我和高某、孟某某共同出资，每人出人民币20000元，共60000元，让孟某某从广州买回1000克冰毒，我和高某负责出钱和卖。其中孟某某的20000元是我借给他的。这批冰毒大部分都卖了，剩下的300克冰毒从我租住房里搜出来的，其中少部分供我们吸食。
11、身份情况情况证实，牛永栋于1989年1月21日出生，犯罪时已达负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人牛永栋明知是毒品并贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量达325克。关于牛永栋及其辩护人提出的“一审认定部分事实错误，325克毒品中，其只贩卖20克，另305克应定非法持有毒品罪”上诉理由和辩护意见，经查，牛永栋供述“警察查获我贩卖的20克毒品，还有从我裤子口袋和房子搜出的共24包毒品，是我和高某、孟某某共同出资，每人出人民币20000元，共60000元，让孟某某从广州买回1000克冰毒，我和高某负责出钱和卖。这批冰毒大部分都卖了，剩下的300克冰毒就是你们从我租住房里搜出来的”，与本案其他证据相印证，足以证实在其租住房查获的305克是其购买并用于贩卖的毒品，故此上诉理由和辩护意见不能成立。牛永栋及其辩护人提出的“贩卖的20克，是在公安机关引诱下进行的贩卖”上诉理由和辩护意见，经查，涉案毒品系牛永栋为贩卖而购入，且已实施贩卖行为，并非公安“引诱”才实施的上述行为，公安机关运用侦查手段破获该案，程序合法，该上诉理由和辩护意见不予支持。关于牛永栋及其辩护人提出的“查获的毒品是其和高某、孟某某共同购买，仅认定是其一人的，有失公正”上诉理由和辩护意见，经查，抓获三人时，系牛永栋和刘某在进行毒品交易，根据高某的证言，其是吸食毒品，且毒品都是牛永栋供给，其从未参与贩毒，而牛永栋上诉称与高某、孟某某共同购买毒品的事实，因未提供确凿证据，不能认定。且公诉机关并未对此事实指控，故对该项上诉理由及辩护意见不予采纳。关于牛永栋及其辩护人提出的“我认罪态度好，是初犯，毒品未流入社会，自愿认罪。一审量刑过重，希望二审法院对其从轻处罚”上诉理由和辩护意见，因原判对其量刑时已综合考虑此情节，原判根据牛永栋的犯罪事实及情节，在法定幅度内量刑，并无不当。故此上诉理由和辩护意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚永祥
代理审判员 黄 强
代理审判员 谭亚琴
二〇一五年七月七日
书 记 员 赵文静