陕西省安康市汉滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汉滨刑初字第00200号
公诉机关安康市汉滨区人民检察院。
被告人谢某某，男，汉族，1966年6月26日出生于陕西省安康市汉滨区，大专文化，住汉滨区大桥路。2000年至今在汉滨区某某局工作，其中2010年3月至2013年10月任安康市汉滨区某某局协会办主任。2013年9月25日因犯贪污罪被安康市中级人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期为四年。2014年1月9日因涉嫌盗窃被安康市公安局汉滨分局刑事拘留，同年1月22日被取保候审，2015年1月20日解除取保候审，同年1月30日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年2月16日被逮捕，现羁押于汉滨区看守所。
辩护人程本利，陕西政源律师事务所律师。
安康市汉滨区人民检察院以安市汉检公诉刑诉（2015）167号起诉书指控被告人谢某某犯贪污罪，于2015年8月5日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安康市汉滨区人民检察院检察员程白露、被告人谢某某及其辩护人程本利等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人谢某某在安康市汉滨区某某局协会办工作期间，利用其负责全区计划生育奖扶资金项目的审核、申报、上报等工作的职务之便，将汉滨区谭坝镇前河村村民陈A、刘B夫妇，大河镇青峰村三组刘C、陈D夫妇2009年1月5日开户的计划生育奖扶存折及配套的银行卡（陈A存折6080##########1052，卡号6221##########8289；刘B存折6080##########1044，卡号6221##########8271；刘C存折6080##########0759，卡号6221##########7794；陈D存折6080##########0767，卡号6221##########7802）私自扣留；将汉滨区新城办屈家河村八组成E和恒口镇恒河村十组叶F2008年8月21日开户及恒口镇安子沟村四组刘G2008年11月24日开户的计划生育奖扶存折及配套的银行卡（成E存折6080##########0542，卡号6221##########9771；叶F存折6080##########0702，卡号6221##########9938；刘G存折6080##########3173，卡号6221##########9965）私自扣留，并告知上述七人他们的计生奖扶当年未申报成功不能享受补助，来年重新申报。后被告人谢某某于2010年和2011年分别给陈A、刘B、刘C、成E、刘G重新申报了计生奖扶补助（陈D、叶F未重新申报），并下发了计生奖扶存折（无卡），但将陈A的名字报成陈恩全，刘B的名字报成刘字玲，刘C的名字报成刘福星，刘G的名字报成刘成林，经过镇和区某某局出具证明后在银行将户名信息更改正确，上述五人才开始用折子领取计生奖扶款。后来全省计生奖扶系统升级，不再给重新申报的计生奖扶存折上打钱，计生奖扶对象多次找被告人谢某某或协会办的工作人员，协会办的工作人员只将被告人谢某某私扣七位奖扶对象的存折号提供给他们，让他们到邮政银行办理挂失，取得了计生奖扶存折。这样上述七位奖扶对象拿着挂失后取得的存折并从中领取计生奖扶款，被告人谢某某拿着被七位奖扶对象挂失前的存折和对应的银行卡（卡未挂失），用卡从账户中支取计生奖扶资金。被告人谢某某于2010年2月6日至2014年12月19日用陈A2009年1月5日开户的银行卡（6221##########8289）分18笔支取计生奖扶资金共计19000元；2010年2月6日至2014年12月29日用刘B2009年1月5日开户的银行卡（6221##########8271）分18笔支取计生奖扶资金共计19000元；2009年12月20日至2014年12月19日用刘C2009年1月5日开户的银行卡（6221##########7794）分16笔支取计生奖扶资金共计18400元；2009年12月20日至2013年1月1日用陈D2009年1月5日开户的银行卡（6221##########7802）分11笔支取计生奖扶资金共计8900元；2009年5月16日至2014年12月19日用成E2008年8月21日开户的银行卡（6221##########9771）分11笔支取计生奖扶资金共计5400元；2009年3月9日至2014年12月19日用叶F2008年8月21日开户的银行卡（6221##########9938）分13笔支取计生奖扶资金共计5600元；2009年5月3日至2014年12月19日用刘G2008年11月24日开户的银行卡（6221##########9965）分11笔支取计生奖扶资金共计5400元。以上合计81700元。另外，2008年，汉滨区某某局协会办将建民办黄沟村三组王林实的独女户计生奖扶申报重了，2009年被告人谢某某从邮政银行安康市支行领取了两套王林实的计生奖扶存折和卡，被告人谢某某将其中一套存折（6080##########4566）和卡（6221##########3964）交给了王林实，将另一套存折（6080##########1115）和卡（6221##########0340）予以私自扣留，后因全省计生奖扶系统升级，不再给尾数为“4566”账户上打钱了，王林实多次找被告人谢某某反映，被告人谢某某让王林实用尾数为“1115”存折号去办理挂失。这样王林实拿着挂失后取得的存折并从中领取计生奖扶款，被告人谢某某拿着王林实挂失前的存折和对应的银行卡（卡未挂失），用卡从账户中支取计生奖扶资金。从2009年5月3日至2012年12月31日被告人谢某某拿着王林实2008年8月21日开户的银行卡（6221##########0340）分10笔支取计生奖扶资金共计4400元，并据为己有。
另查明，（1）被告人谢某某在案发前向区某某局退缴了17500元，区某某局将此款已给部分奖扶对象发还；汉滨公安分局在办理谢某某涉嫌盗窃一案时，被告人谢某某于2014年1月6日将4400元退缴公安机关，公安机关于同年1月7日将该款发还给了奖扶对象王林实。（2）安康市中级人民法院于2013年9月25日以被告人谢某某犯贪污罪判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期四年。
上述事实，被告人谢某某在开庭审理过程中无异议，且有被告人谢某某户籍证明、汉滨区人口和计划生育局出具的谢某某基本情况简历和任免职通知、安康市中级人民法院（2013）安中刑二终字第00023号刑事判决书、陈A等人的计生奖扶档案资料、银行账户交易明细、计划生育奖扶存折和卡发放清单、中国邮政储蓄银行有限公司恒口支行出具的查询回执附件、收条、搜查笔录、扣押物品清单、暂扣条和领条、视频光碟、汉滨区人口和计划生育局出具的情况说明、证人证言及被告人谢某某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢某某身为国家工作人员，在办理计划生育奖励扶助工作中，利用其职务之便，窃取、侵吞计划生育奖励扶助资金86100元，据为己有，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人谢某某犯罪事实及罪名成立。被告人谢某某在案发前向汉滨区某某局退缴了部分赃款，在侦查期间，向汉滨公安分局退缴了4400元赃款，归案后能够如实供述自己罪行，开庭审理中认罪态度好，有悔罪表现，可予以从轻处罚，故对被告人谢某某的辩护人提出请求对被告人谢某某从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人谢某某曾因犯贪污罪于2013年9月25日被安康市中级人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期限为四年，其在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人谢某某于2014年1月9日因涉嫌盗窃被刑事拘留，同年1月22日被取保候审，后因该行为于本案被指控犯贪污罪，其前期涉嫌盗窃被刑事拘留日期应折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第九十三条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销陕西省安康市中级人民法院（2013）安中刑二终字第00023号刑事判决中对被告人谢某某宣告的缓刑。
二、被告人谢某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金一万元；原判已执行刑期十一天，尚有二年十一个月零十九天，前罪与本罪并罚，合计有期徒刑五年七个月零十九天，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元。罚金限判决生效后三十日内一次性缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月三十日至二0一九年七月十五日止）。
三、追缴被告人谢某某违法所得64200元，予以上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉书正本一份，副本二份。
审 判 长 张惠萍
人民陪审员 曾明顺
人民陪审员 赵莲华
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 张 僚