山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍民一终字第1343号
上诉人（原审原告）吴立亭，居民。
委托代理人赵淑芳，居民。
上诉人（原审被告）山东杰富意振兴化工有限公司，住所地：潍坊市昌乐县朱刘街道办事处。
法定代表人刘良玉，董事长。
委托代理人郑华，山东宝都律师事务所律师。
委托代理人张永强，山东杰富意振兴化工有限公司职工。
上诉人吴立亭与上诉人山东杰富意振兴化工有限公司（以下简称杰富意公司）因劳动争议一案，不服山东省昌乐县人民法院（2014）乐民初字第167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，吴立亭曾在山东潍焦集团有限公司、潍坊振兴宏盛精细化工有限公司工作。2013年7月29日，吴立亭到杰富意公司工作。2013年8月1日，吴立亭与杰富意公司签订了固定期限劳动合同，时间自2013年8月1日至2016年7月31日止。2014年1月8日，杰富意公司将吴立亭由苯车间DCS调入苯酐车间化学水，工种职务均为操作工。2014年3月，吴立亭因颈部肩部头痛问题休病假。杰富意公司于2014年6月20日向吴立亭发出限期返岗通知书，通知书内容为“自2014年3月1日起，你（吴立亭）以患颈椎劳损或血管性头痛为由连续向公司申请病假，截止2014年5月31日，你已连续休病假3个月，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款之规定，你可享受的医疗期为3个月。医疗期满后，公司多次通知你返岗复工，现再次以书面形式通知2014年6月23日前返岗复工，若拒不返岗复工，公司将按旷工处理”。并将该通知书通过EMS邮政快递送达。后杰富意公司向吴立亭发出解除劳动合同通知书，吴立亭于2014年7月19日收到该通知书，内容为“吴立亭于2013年8月1日与公司签订／续订的劳动合同因吴立亭严重违反劳动纪律（连续旷工超过15个工作日）于2014年7月11日解除。2014年6月23日返岗日期到达后，仍拒不到公司报到，2014年6月23日至2014年7月11日，该员工连续旷工已超过15日。根据劳动合同法第三十九条第二款之规定，解除双方于2013年8月1日签订的劳动合同”。发生劳动争议后，吴立亭申请劳动仲裁，要求杰富意公司：1、支付因单方面调动工作岗位并无故降薪造成劳动者损失及其赔偿金5250元；2、支付2014年3月与2014年5月共3个月的病假工资差额及其赔偿金12685.2元；3、支付2013年8月、10月、2014年2月、未休年休假的加班费及其赔偿金20203.2元及经济补偿金12212元；4、支付申请人患病未治愈解除劳动合同的医疗补助费18318元；5、2013年9月20日超过一月签订劳动合同的双倍工资2035元；6、协助办理离职体检、档案转移等离职手续；7、支付2014年6月1日至7月12日解除劳动合同前的病假工资差额及其赔偿金5083.2元；8、支付违法解除劳动合同的经济赔偿金24424元；9、支付工作期间发生的两例人身伤害相关医疗费909.4元、工伤假工资差额300元、后续复发病症的治疗及一次性伤残就业补助24424元；10、支付提前解除劳动合同的代通知金3053元；11、支付无故拖欠劳动者工资的经济补偿及赔偿金26605元。昌乐县劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月30日作出乐劳人仲案字（2014）第043号仲裁裁决书，裁决杰富意公司支付吴立亭2014年3月至2014年6月病假工资差额3104.49元；驳回吴立亭的其他仲裁请求。吴立亭不服上述仲裁裁决，于2014年10月29日向法院提起诉讼。
另查明，杰富意公司发放吴立亭工资情况：2013年8、9、10、11、12月份工资分别为2476.85元、2735.14元、2757.97元、3634.53元、2576.57元；2014年1月份5328.08元、2月份放2487.84元。双方均认可2014年3月份至7月17日发放工资1080元。杰富意公司成立时间为2005年9月30日，投资者为日本JFE化工株式会社、山东潍焦集团有限公司。
上述事实，有当事人陈述、劳动合同、银行明细、门诊病历、限期返岗通知书、EMS快递单等在案为证。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
关于吴立亭主张无故降薪造成劳动者损失及赔偿金问题。吴立亭由苯车间DCS调入苯酐车间化学水，用人单位有合理调岗的权利，劳动者工资可根据所在岗位进行调整和变更，吴立亭2014年1月、2月岗位工资为1450元，3月份岗位工资1600元，系因工作岗位调整引起的工资的变动，不属于克扣或者拖欠工资等需要支付经济补偿金和赔偿金的情形，故对吴立亭关于支付无故降薪造成的损失及赔偿金的请求不予支持。关于加班费及赔偿金问题。最高人民法院关于《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。吴立亭主张其2013年8月、10月，2014年1月3月加班天数为36天，未发放加班工资，杰富意公司否认存在加班的事实。吴立亭需对存在加班事实承担举证责任，因其未提供初步证据证明存在加班的事实，对其关于加班费及赔偿金的主张不予支持。关于带薪年休假工资及赔偿金问题。根据职工带薪年休假条例第四条规定，职工累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的不享受当年的年休假。吴立亭自2013年8月1日起至2014年请病假时间在2个月以上，故其无法享受2014年的带薪年休假，对该主张不予支持。关于无固定期限劳动合同的双倍工资问题。吴立亭主张其与山东潍焦集团有限公司、潍坊振兴宏盛精细化工公司、杰富意公司均签订过劳动合同，三公司系关联企业，其与杰富意公司系签订两次以上劳动合同，应订立无固定期限劳动合同。杰富意公司是自主经营、自负盈亏的独立企业法人，具有独立的用工主体资格，依法应独立的与劳动者形成劳动关系。山东潍焦集团、潍坊振兴宏盛精细化工公司与杰富意公司系独立的企业法人，吴立亭与杰富意公司系第一次签订劳动合同，对吴立亭主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资不予支持。关于病假工资问题。根据企业职工患病或非因工负伤医疗期规定，可享受三个月医疗期，杰富意公司应按照吴立亭工资的70%支付病假工资，吴立亭自2013年8月至2014年2月系正常出勤，根据银行明细及工资表，综合认定吴立亭的月平均工资为3142元，吴立亭主张按照3053元计算，不违反法律规定，杰富意公司应支付吴立亭医疗期工资2137.1元（3053×70%），杰富意公司仅支付吴立亭月工资1080元，杰富意公司应补发吴立亭病假期间工资3171.3元（3053×70%-1080）×3。吴立亭依据已废止的《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》主张支付病假工资差额的赔偿金的，不予支持。关于违法解除劳动合同的经济补偿金及赔偿金问题。杰富意公司主张与吴立亭解除劳动合同系因其旷工15日违反公司的规章制度。由EMS快递单及照片可认定限期返岗通知书已送达吴立亭，但EMS快递单送达时间为2014年6月29日且照片无法认定送达时间，综合认定吴立亭收到限期返岗通知书的时间为2014年6月29日，杰富意公司与吴立亭解除劳动合同的时间为2014年7月11日，并未达到旷工15天，故杰富意公司违反规定解除劳动合同，吴立亭要求杰富意公司支付赔偿金予以支持。吴立亭自2013年8月进入杰富意公司工作至2014年7月11日，杰富意公司应支付吴立亭违法解除劳动合同经济赔偿金6106元（3053元×1×2）。关于医疗补助费问题。医疗补助费支付依据系医疗期满后，在劳动者身体状况不能从事安排工作的情况下，单位可与劳动者解除劳动合同并支付医疗补助费。但本案中杰富意公司与吴立亭解除劳动合同的依据是吴立亭违反单位的规章制度。且医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的，应由劳动鉴定委员会进行劳动能力鉴定，吴立亭亦未能提供充分证据证明其符合享受医疗补助费的条件，故对吴立亭该主张不予支持。关于办理离职体检的问题，吴立亭提供的昌乐县危险化学品安全知识读本及职业病危害因素检测报告证明其从事接触职业病危害作业，该读本中载明杰富意公司系昌乐县涉及危险化学品的企业之一，但该证据不足认定其从事过接触职业病危害作业，对吴立亭主张的办理离职体检，不予支持。关于提前解除劳动合同代通知金3053元的问题，吴立亭的主张系依据劳动合同法的第四十条，该条款系存在三种法定情形的前提下用人单位提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月工资可解除劳动合同。而本案中杰富意公司主张解除劳动合同的依据系劳动合同法第三十九条关于严重违反用人单位的规章制度的规定，且吴立亭主张系违法解除劳动合同，均不符合支付代通知金的条件，对吴立亭的该主张不予支持。关于无故拖欠劳动者工资的经济补偿及赔偿金问题。吴立亭主张杰富意公司部分工资在次月月底才发放，属无故拖欠工资。通过银行明细可认定杰富意公司已按月支付工资，不存在无故拖欠工资情形，对吴立亭该主张不予支持。关于工伤医疗费、工伤假工资差额及一次性伤残就业补助金，该主张应以认定工伤为前提，吴立亭病情并未经工伤认定，没有事实依据不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，《工伤保险条例》第十七、十八条，《职工带薪年休假条例》第四条之规定，判决如下：一、山东杰富意振兴化工有限公司支付吴立亭2014年3月1日至2014年5月31日病假工资3171.3元，于判决生效后五日内付清；二、山东杰富意振兴化工有限公司支付吴立亭违法解除劳动合同经济赔偿金6106元，于判决生效后五日内付清；三、驳回吴立亭的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山东杰富意振兴化工有限公司负担。
宣判后，吴立亭不服原审判决，上诉称：原审认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判杰富意公司支付：1、无故降薪造成的损失及赔偿金2953.12元；2、2013年至2014年2月法定休息日、节假日、年休假加班费及经济补偿金、赔偿金20938.95元；3、2014年3月至2014年7月病假期间工资差额及经济补偿金、赔偿金10914.15元；4、解除劳动合同医疗补助金18852元；5、未签订无固定期限劳动合同双倍工资23610元；6、无故拖欠劳动者工资经济补偿及赔偿金11085元；7、提前解除劳动合同的代通知金3142元；8、工作期间发生的工伤医疗费909.4元、工伤期间工资差额300元及一次性伤残就业补助金25136元；9、协助办理离职体检手续并支付违法解除劳动合同经济赔偿金28278元。
针对吴立亭的上诉，杰富意公司答辩称：吴立亭的上诉请求与事实不符，且没有证据和法律依据，应予以驳回。
杰富意公司亦不服原审判决，上诉称：公司依照相关规定按本地最低工资标准的80%向吴立亭支付了病假工资，不存在克扣病假期间工资的问题，不应再支付病假工资差额。公司因吴立亭严重违反公司劳动纪律和规章制度与其解除劳动合同并未违反法律规定，不应当支付经济赔偿金。
针对杰富意的上诉，吴立亭答辩称：杰富意公司以旷工为由单方面解除劳动合同，且在解除劳动合同前未安排做离职体检，属违法解除劳动合同，应支付经济赔偿金。病假工资应按劳动者本人工资的70%与当地最低工资标准的80%二者取其高者计算。
二审审理期间，吴立亭提交了其在双方发生劳动争议问题后向劳动行政主管部门的投诉材料，以证明其向劳动行政主管部门反映过杰富意公司拖欠其工资及不按劳动合同履行的问题。杰富意公司认为上述投诉材料无相关劳动行政部门的签字确认，不能证明吴立亭关于公司拖欠工资的主张。杰富意公司提交了昌乐县邮政特快部门出具的特快专递说明一份，证明吴立亭收到限期返岗通知书的时间为2014年6月23日上午10时，并非原审认定的2014年6月29日。吴立亭质证称：快递单看不出邮寄内容，且收件人不是吴立亭，也不是转交人。本院（2015）潍民一终字第761号民事判决书查明，潍坊振兴宏盛精细化工有限公司注册成立于2011年2月10日，注册资本10000万元，其中，山东潍焦集团有限公司出资9000万元，王伦侃出资1000万元。
二审审理查明的其他事实与原审判决认定的事实相一致。
本院认为，吴立亭自2013年7月29日到杰富意公司工作，双方签订了固定期限劳动合同，上述事实清楚，双方当事人均无异议，本院予以确认。关于吴立亭主张的公司无故降薪给其造成损失及赔偿金问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，双方当事人在劳动合同中约定了“吴立亭（乙方）从事工人工种（岗位）工作。经双方协商同意，可以变更工作岗位，双方签署的变更协议或通知书作为本合同的附件”等内容。依据查明的事实，吴立亭在2014年1月被调整工作岗位后，其2014年1月份工资条中岗薪已注明为1450元，故吴立亭于2014年1月底应当知晓其工资被降低的事实，因其未在法定时限内提出异议，视为双方已经就相应劳动合同的内容进行了变更，故对吴立亭关于单位无故降薪造成其损失的主张不予支持。原审确认系因吴立亭工作岗位调整引起的工资变动，不属于克扣或者拖欠工资等需要支付经济补偿金和赔偿金的情形并无不当。
关于未签订无固定期限劳动合同的问题，吴立亭先后入职山东潍焦集团有限公司、潍坊振兴宏盛精细化工有限公司、杰富意公司工作，上述三个公司均系自主经营、自负盈亏的独立企业法人，具有独立的用工主体资格，独立地与劳动者形成劳动关系，吴立亭与杰富意公司系第一次签订劳动合同，故吴立亭关于杰富意公司未与其签订无固定期限劳动合同，应当支付双倍工资的主张，本院不予支持。
关于是否违法解除劳动合同的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，吴立亭在医疗期满后向公司提出继续休病假，杰富意公司并未核实吴立亭是否能继续胜任原工作，亦未与其针对工作岗位调整问题作出协商，即以旷工为由提出解除劳动合同，违反法律规定，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。
关于未及时足额支付劳动报酬是否应加付经济赔偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，单位未足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。吴立亭虽因本案劳动争议问题向劳动行政部门做过反映，但并未提交县以上劳动部门认定杰富意公司具有未及时足额支付劳动报酬的行为且责令限期改正的相关证据，故对其要求支付相关经济补偿金、赔偿金的主张本院不予支持。
关于吴立亭主张的提前解除劳动合同代通知金问题，在吴立亭关于杰富意公司违法解除劳动合同应支付赔偿金的请求得到支持后，再主张代通知金于法无据。关于休息日、节假日加班费问题，因吴立亭未就存在加班的事实提供初步证据证明，原审未予支持并无不当。关于带薪年休假问题，原审关于吴立亭因已休病假3个月不再享有当年年休假的认定并无不当。关于解除劳动合同医疗补助金问题，原审以吴立亭未能提供充分证据证明其符合享受医疗补助金的条件未予以支持亦无不当。关于吴立亭病假工资问题，原审计算依据和数额正确，本院予以确认。杰富意公司关于不应再支付病假工资的主张无法律依据，不予支持。至于工伤医疗费、一次性伤残就业补助金等相关费用问题，因未经劳动行政部门作出工伤认定，原审未予支持并无不当。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。二上诉人的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东杰富意振兴化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尹 义
代理审判员 石建军
代理审判员 王小维
二〇一六年二月十八日
书 记 员 张瑞丰