呼和浩特市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）内01刑终83号
原公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某，男，1995年8月11日出生于内蒙古自治区乌兰察布市卓资县，汉族，无固定职业，住乌兰察布市卓资县。系本案的被害人。
原审被告人汪纯岩，男，1981年3月14日出生于吉林省白城市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地：吉林省白城市洮北区，住呼和浩特市新城区。2014年5月19日因犯故意伤害罪被呼和浩特市新城区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。2014年10月14日因涉嫌犯故意伤害罪被呼和浩特市公安局新城区分局刑事拘留，同年10月27日经呼和浩特市新城区人民检察院批准逮捕，10月30日由呼和浩特市公安局新城区分局执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
呼和浩特市新城区人民法院审理呼和浩特市新城区人民检察院指控原审被告人汪纯岩犯故意伤害罪一案，于2016年3月21日作出(2015)新刑初字第00268号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原审附带民事诉讼原告人张某某不服，提出上诉。原公诉机关没有抗诉，原审被告人没有上诉，本案的刑事部分已发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人，讯问原审被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
呼和浩特市新城区人民法院认定，2014年8月8日18时许，被害人张某某将自己被交警扣押的摩托车从呼和浩特市新城区公路工程局停车场私自取走，在呼和浩特市新城区丁香路华苑小区存车棚内被公路工程局停车场看车人的亲属被告人汪纯岩追上，之后汪纯岩用脚将张某某的腹部踢伤。2014年8月9日凌晨，张某某就诊于解放军第253医院，诊断为腹部闭合性外伤，脾破裂，胰腺挫伤，腹腔积液，弥漫性腹膜炎。经法医鉴定，张某某腹部损伤评定为重伤二级。2015年1月27日，经呼和浩特市第一司法鉴定所伤残等级鉴定，张某某脾脏切除术后，评定为七级伤残。
另查明，2014年8月9日，附带民事诉讼原告人张某某被致伤后，在解放军第253医院住院治疗27天，所产生的医疗费29483元、伙食补助费1080元、营养费1080元、护理费2970元、交通费803.9元，共计人民币35416.9元。
原审法院认为，被告人汪纯岩故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。2014年5月19日，被告人汪纯岩因犯故意伤害罪被呼和浩特市新城区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，汪纯岩在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十七条第一款、第三十六条第一款《中华人民共和国侵权责任法》第六条及最高人民法院关于适用《中华人民共和刑事诉讼法》解释第一百五十五条第一、二款之规定，认定被告人汪纯岩犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；撤销前罪判决有期徒刑一年零六个月，缓刑二年的缓刑部分，决定执行有期徒刑六年零六个月。判令被告人汪纯岩赔偿附带民事诉讼原告人张某某门诊及住院医疗费人民币29483元、住院伙食补助费人民币1080元、营养费人民币1080元、护理费人民币2970元、交通费人民币803.9元等合计人民币35416.9元。驳回附带民事诉讼原告人张某某的其他诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人张某某诉以“依法判令原审被告人汪纯岩赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金等各项经济损失，共计人民币246640元”等为由，提出上诉。
经审理查明，2014年8月8日18时许，上诉人张某某将自己被交警扣押在呼和浩特市新城区丁香路华苑小区公路工程局停车场内的摩托车私自取走后，被该停车场看管人的亲属原审被告人汪纯岩追上，之后汪纯岩用脚将张某某的腹部踢伤。2014年8月9日凌晨，张某某就诊于解放军第253医院住院治疗，诊断为腹部闭合性外伤，脾破裂，胰腺挫伤，腹腔积液，弥漫性腹膜炎。经法医鉴定，张某某腹部损伤评定为重伤二级。2015年1月27日，经呼和浩特市第一司法鉴定所伤残等级鉴定，张某某脾脏切除术后，评定为七级伤残。
另查明，由于原审被告人汪纯岩的犯罪行为致使上诉人张某某住院治疗27天，给张某某造成的合理经济损失有：医疗费29483元、伙食补助费1080元、营养费1080元、护理费2970元、交通费803.9元，共计人民币35416.90元。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、上诉人张某某的报案材料、陈述及辨认笔录。证实2014年8月8日下午18时许，因自己骑的摩托车被交警拖到万达广场对面一驾校院内，后来去驾校院里要摩托车，当时有一个看摩托车的东北女人说，想要回摩托车就的交2000-6000元。之后那个女给留了一个电话号，说给找人过几天打电话。张某某当时身上拿着车钥匙，就把摩托车打开骑走停在院外旁边一小区的车棚内，此时跑过来一男子（汪纯岩）说：“你偷摩托车”就被那男子踹倒，后又踹他肚子、背部好几脚。当晚23时许，张某某的妈妈来到停车场，随后东北女人和一男一女及交警先后赶到停车场。当晚23时许，张某某的妈妈也来到停车场，交涉之后母子俩离开现场就去了253医院，诊断脾破裂，后住院治疗27天。张某某对公安机关安排不同男性的12张照片进行辨认后，指认汪纯岩是伤害他的人。
2、中国人民解放军第253医院诊断证明书、住院病历。证实2014年8月9日，上诉人张某某自述被他人殴打出现腹部疼痛入院。诊断意见：腹部闭合性外伤、脾破裂；、胰腺损伤、弥漫性腹膜炎。处理意见：急诊行剖腹探查术，脾切除术，继续住院治疗。
3、（呼）公（物）鉴（伤）字【2014】624号法医学人体损伤程度鉴定书及照片。证实被鉴定人张某某左中腹脐旁见一纵形10CM手术开腹切口愈合瘢痕，据就诊资料记载，张某某腹部损伤评定为重伤二级。
4、呼和浩特市第一司法鉴定所【2015】临鉴字第116号伤残等级鉴定。证实2014年8月9日，张某某因外伤致脾脏切除术后，评定为七级伤残。
5、证人乌某某（丁香路华苑小区停车棚看管人）的证言。证实2014年8月8日17时许，有一年轻男子骑一辆蓝色的高赛摩托车进了乌某某看管的车棚，交了3元的存车费，把摩托车放好没走几步，见一个年龄大的男子用脚将那个年轻人踢倒在地上，年轻人双手护着肚子，打人的男子一边骂着，用脚照年轻人腹部踢了三、四脚，让年轻人起来把摩托车推回去，之后年轻人爬在摩托车上将摩托车推出停车棚。
6、证人云某某、赵某某（新城交警大队协警）的证言。分别证实在2014年8月8日18时30分许，在万达的岗亭执勤时，大勇媳妇（指李某某）来到岗亭说，有人偷停在停车场的摩托车。云某某就用对讲机呼叫赵某某一起过去，走到花苑小区大门口时，见偷摩托车的男子身上有土，推着那辆摩托车往出走，就把那男子带回停车场的位置，他们俩便离开现场上去勤务了。
7、证人温某某（上诉人张某某的母亲）的证言。证实2014年8月8日晚上22时许，温某某来到停车场见儿子张某某躺在床上，脸色苍白，问张某某咋回事，有一个女的（指李某某）说“你儿子偷摩托车被抓住了”，后儿子说“自己肚子疼的不行”。温某某与李某某等人交涉之后带儿子离开停车场，打出租车直接去的253医院。
8、证人张某某（上诉人张某某的姐姐）的证言。证实2014年8月8日20时许，有一个男的（指汪大勇）给打电话说“张某某出事了”让张某某赶紧来丁香路公路工程处院内。张某某因加班就给母亲打电话，让母亲先过去。当晚23时许，张某某下班之后直接去的253医院。
9、原审被告人汪纯岩的供述。其主要供述了2014年8月8日下午18时许，父亲说院里停放的摩托车被人骑走了，汪纯岩和嫂子（指李某某）就追了出去，在旁边的花苑小区的车棚处，听到有摩托车的声音便进了车棚，那个男的骑着摩托车朝我们俩的方向骑过来就摔倒了，站起来后说他肚子疼。之后汪纯岩和大嫂把摩托车扶起，那个男的把摩托车推出了车棚，大嫂就去找交警，交警来后汪纯岩就先离开现场的事实。
10、上诉人张某某提供了2014年8月9日，因被原审被告人汪纯岩殴打后，住院治疗期间所产生的医疗费、交通费等相关的有效票据。
11、呼和浩特市新城区人民法院（2014）新刑初字第13号刑事判决书。证实原审被告人汪纯岩2014年5月19日因犯故意伤害罪被呼和浩特市新城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
12、户籍证明。证实上诉人张某某、原审被告人汪纯岩的基本身份信息。
上述证据来源合法，经原审法院庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人汪纯岩目无国法，仅因琐事，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。汪纯岩因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，予以严惩。关于上诉人张某某提出要求赔偿误工费、残疾赔偿金等上诉理由，因没有法律依据，故本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 敏
审判员 白云诚
审判员 李国庆
二〇一六年七月十二日
书记员 贺西格
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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