陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民一终字第00369号
上诉人（原审原告）田玉琴，女，汉族，1990年7月27日出生。
委托代理人张晓宏（又名张小红），男，汉族，1970年4月16日出生。
上诉人（原审被告）延长油田股份有限公司职工中心医院。住所地：延安市宝塔区李渠镇崖里坪生产基地。
负责人李志智，该院院长。
委托代理人常君，该院医务科科长。
委托代理人张延新，陕西嘉岭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）延安大学附属医院。住所地：延安市宝塔区北大街**号。
法定代表人李小龙，该院院长。
委托代理人冯智慧，该院医患关系协调办公室主任。
委托代理人郝苗苗，陕西旷达律师事务所律师。
上诉人田玉琴、延长油田股份有限公司职工中心医院因医疗损害责任纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2013）宝民初字第00244号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人田玉琴及其委托代理人张晓宏和上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院的委托代理人常君、张延新以及被上诉人延安大学附属医院的委托代理人冯智慧、郝苗苗到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审判决认定，原告田玉琴因分娩于2008年8月26日在被告油矿医院妇产科住院，于2008年8月29日出院。原告分别于2008年9月1日、2008年9月9日、2008年9月10日、2008年9月12日、2008年10月13日就诊于被告延大附院门诊，原告要求住院，被告延大附院均给予药物治疗未允许其住院治疗。本院受理本案后，延安市中级人民法院司法技术室委托延安市医学会对原告田玉琴在二被告处的诊疗行为进行医疗事故鉴定，鉴定结论是两家医院均不构成医疗事故。延安市中级人民法院司法技术室委托西北政法大学司法鉴定中心进行医疗过错鉴定，鉴定机构认为被告油矿医院的过错为未尽到谨慎注意义务和知情告知义务，损害结果确定为会阴侧切及尿路感染，鉴定结论是被告油矿医院的诊疗行为存在过错，过错参与度为20%-30%，被告延大附院的诊疗行为无医疗过错。原告田玉琴花医疗费7915元。原告因到咸阳做医疗事故鉴定花交通费和住宿费605.5元。原告在被告油矿医院住院3天、在被告延大附院门诊治疗5天、在永坪中心卫生院和刘家渠行政村卫生室输液23天。医疗事故鉴定交纳鉴定费6000元，医疗过错鉴定交纳鉴定费5000元。
原审法院认为，根据《侵权责任法》规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，未尽到告知义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。故被告油矿医院应赔偿原告损失。根据《侵权责任法》、《人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》的规定，侵权人应赔偿被侵权人为治疗和康复支出的合理费用，包括医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。因医疗过错鉴定的鉴定结论是被告油矿医院的过错参与度是20%-30%，酌情认定被告油矿医院赔偿原告田玉琴30%的医疗费即2374.5元（7915元×30%）。因被告油矿医院的医疗行为有过错导致原告产生损害，需要继续治疗，故除医疗费外其他损失应全额赔偿。原告的其他损失有误工费2480元［80元／天×（3天＋5天＋23天）］、住宿费300元（100／天×3天）、护理费240元（80元／天×3天）、住院伙食补助费90元（30元／天×3天）、营养费60元（20元／天×3天）、原告到咸阳鉴定产生的交通费和住宿费605.5元、从永坪到宝塔区治疗产生的交通费酌情认定为2000元。原告请求二被告恢复治疗、赔偿后续治疗费50000元，因根据常识会阴侧切是分娩时经常采取的医疗措施、尿路感染也是妇科常见疾病均不需要后续治疗，故对恢复治疗和赔偿后续治疗费不予支持。原告请求被告赔偿再生育一个孩子的费用50000元、行政拘留的精神损失费100000元，因无证据证明故不予支持。《侵权责任法》规定侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。酌情认定被告油矿医院赔偿原告田玉琴精神损害抚慰金50000元。综上，被告油矿医院应赔偿原告田玉琴各项损失8150元（医疗费2374.5元＋误工费2480元＋护理费240元＋住院伙食补助费90元＋营养费60元＋交通费2000元＋住宿费300元＋为做鉴定产生交通费和住宿费605.5元），赔偿原告精神损害抚慰金50000元。因医疗过错鉴定认定被告延大附院无过错，故原告请求被告延大附院赔偿其损失本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告延长油田股份有限公司职工中心医院于本判决生效之日起十五日内支付原告田玉琴医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、为做鉴定产生的交通费和住宿费共计8150元；二、被告延长油田股份有限公司职工中心医院于本判决生效之日起十五日内支付原告田玉琴精神损害抚慰金50000元；三、驳回原告田玉琴的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费原告田玉琴申请缓交，实际由被告延长油田股份有限公司职工中心医院负担案件受理费1250元。鉴定费11000元，被告延长油田股份有限公司职工中心医院已垫付6000元，实际由被告延长油田股份有限公司职工中心医院负担11000元。
宣判后，田玉琴、延长油田股份有限公司职工中心医院不服，上诉至本院。
田玉琴的上诉理由为：对于本案一审时作出的两份鉴定报告上诉人均不认可，本案涉及的两医院的诊疗行为存在医疗过错，已构成医疗事故，故请求二审法院撤销原判，依法改判该两医院给上诉人赔偿由此所造成的所有损失，即一审时上诉人提出的所有诉讼请求：由二被上诉人恢复对于上诉人的治疗；二被上诉人赔偿上诉人医疗费6825元、护理费3100元、营养费5000元、误工费（5年）540000元、后续治疗费50000元、交通费2550元、再生育一个正常孩子的费用50000元、精神损害抚慰金2910000元、行政拘留的精神损失费100000元。
延长油田股份有限公司职工中心医院的上诉理由为：上诉人医院给被上诉人田玉琴接生助娩过程完全是按照医疗操作规范进行的，被上诉人也是正常出院的。但出院后不久被上诉人及其家属认为上诉人给被上诉人接生助娩的诊疗行为构成医疗事故，在延川县卫生局的协调下双方一致同意提请医疗事故鉴定，并且在此期间上诉人垫付了张奥运的医疗费用10000余元，后经延安市医学会鉴定，上诉人的整个医疗行为适当，本病案不构成医疗事故。但被上诉人却在2013年4月以医疗损害侵权赔偿为由提起诉讼。并且医疗过错司法鉴定机构却作出了与医疗事故鉴定结论相矛盾的结论，即医疗过错与损害后果之间存在20-30%的过错参与度，上诉人认为该结论缺乏科学依据，提出重新鉴定申请，但一审法院未予支持。因此现请求二审法院依法对于上诉人单位在给被上诉人诊疗过程中是否存在医疗过错重新进行鉴定；一审判决上诉人给被上诉人支付精神损害抚慰金50000元没有事实依据，故请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。
经审理查明，原审判决查明的事实属实。
本院认为，本案二上诉人对于上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院在给上诉人田玉琴接生助娩过程中是否构成医疗事故、是否存在医疗过错有争议。因上诉人田玉琴在一审时先以医疗事故为由提起诉讼，后经延安市医学会鉴定该次诊疗不构成医疗事故，上诉人田玉琴遂另行申请了医疗过错鉴定，其变更诉讼理由的行为应当认定是其作为原审原告行使自己的诉讼选择权，但按照法律规定其在二审期间不得再另行变更，因此上诉人田玉琴最终是以医疗过错为由提起医疗损害责任纠纷。从客观实际而言，医疗损害责任纠纷在最大程度上更能保护患者的利益。因此上诉人田玉琴对于本案的两份鉴定报告有异议，其理由不能成立。上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院称本案的医疗事故鉴定结论与医疗过错鉴定意见书相矛盾，其医院的诊疗行为既然被鉴定为不构成医疗事故，那么就不应当存在医疗过错。而按照法律规定医疗机构因其医疗行为承担损害赔偿责任的原因，既可以是医疗事故，也可以是医疗事故以外的其它原因。如果医疗机构对损害的发生具有主观上的过错，即使不构成医疗事故，也应当承担损害赔偿责任。本次诊疗行为因上诉人医院在诊疗过程中存在未能仔细观察产妇病程变化，从宫缩规律、羊水清亮到宫缩乏力，羊水Ⅲ度污染，未见详细记录和异常状况分析，也未见明确处理情况，院方未尽到其应尽的谨慎注意义务；会阴侧切时未详尽告知预后情况及注意事项等知情告知义务，违反了相应的诊疗规范，经鉴定被认定为存在医疗过错，医疗过错与损害后果之间存在20-30%的过错参与度。虽然上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院在本案一、二审审理期间均提交了重新鉴定申请，但因其一直未能提交足以反驳上述鉴定结论的证据，因此对于其提出的重新鉴定申请本院不予支持。对于上诉人田玉琴主张由上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院对于其花费的医疗费用承担全部责任的上诉请求，因上诉人医院的诊疗行为对于田玉琴损害结果的参与度为20-30%，因此一审判决该医院承担其30%的医疗费适当。对于一审判决中确定的营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费等均是按照当地国家工作人员补助标准计算，符合法律规定。而上诉人田玉琴主张的误工费540000元，因其并未向法院提交相应的证据予以证明，故一审法院按照当地无固定职业的劳动者的日收入计算其损失并无不当，上诉人田玉琴的该上诉请求本院不予支持。另外对于上诉人田玉琴主张的精神损害抚慰金，一审判决50000元是否适当，上诉人田玉琴请求按照2910000元计算，而上诉人医院认为没有事实依据，不应当支持该请求。按照法律规定侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。上诉人医院的本次诊疗行为给上诉人田玉琴造成损害，其因此花费了较长时间治疗，因此上诉人医院应当给上诉人田玉琴赔偿精神损害抚慰金，一审法院依据本次上诉人医院的诊疗过错程度以及造成的后果，结合当地的经济状况，确定该项损失为50000元适当，上诉人田玉琴以及上诉人医院的该项上诉理由均不能成立。至于上诉人田玉琴主张给其赔偿再生育一个正常孩子的费用50000元，无法律依据，本院不予支持。对于上诉人田玉琴主张赔偿行政拘留的精神损失费100000元，因本案系民事案件，对于该主张无管辖权，故对此主张本案不作处理。对于上诉人田玉琴主张的恢复治疗因现其已发生的医疗费本案已经处理，以后的治疗费待实际发生后结合鉴定结论，另案处理。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费37392元，由上诉人田玉琴承担36139元，上诉人延长油田股份有限公司职工中心医院承担1253元。
本判决为终审判决。
审判长 冯晓彬
审判员 刘彩虹
审判员 牛 锐
二〇一五年七月二十一日
书记员 樊 蓉