南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鼓刑初字第84号
公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
被告人曹坤，男，1981年6月21日出生，汉族，江苏盈电通机电有限公司员工。2014年8月2日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于南京市看守所。
辩护人沈坤，江苏苏砝律师事务所律师。
南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检知刑诉（2015）103号起诉书和宁鼓检诉刑变诉（2015）5号变更起诉决定书指控被告人曹坤犯强奸罪，于2015年3月3日向本院提起公诉。2015年5月27日，南京市鼓楼区人民检察院向本院申请延期审理，同年5月28日本院决定恢复审理。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，依法不公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派代理检察员顾明君、杨媛出庭支持公诉。被告人曹坤及其辩护人沈坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市鼓楼区人民检察院指控，2014年7月30日晚，被告人曹坤与潘某（另案处理）、赵某乙搀扶醉酒的陆某和赵某甲，进入该酒店1016房间休息。在该房间内，被告人曹坤与潘某乘被害人陆某醉酒后无力反抗，强行与其发生性关系后离开酒店。
2014年7月31日凌晨，经被害人陆某朋友报警，潘某于当日被民警抓获，被告人曹坤于8月2日主动到公安机关投案。
为证实上述事实，公诉机关当庭宣读出示了被告人曹坤的供述和辩解，被害人陆某的陈述，同案潘某的供述，证人赵某甲、赵某乙、刘某、张某、蔡某的证言，辨认笔录，现场勘验检查工作记录，检查笔录，刑事摄影照片，住宿登记表，情况说明，物证检验报告书，监控录像，常住人口基本信息，案发经过，到案经过等证据，证实被告人曹坤的行为已构成强奸罪，且与潘某属共同犯罪，要求依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款、第二十五条第一款的规定，追究被告人曹坤的刑事责任。
被告人曹坤辩解其仅对被害人陆某实施了猥亵行为，没有与被害人发生性关系，不构成强奸罪，构成强制猥亵妇女罪。
被告人曹坤的辩护人提出，被告人曹坤构成强制猥亵妇女罪，不构成强奸罪。理由如下：1、指控曹坤与陆某发生性关系证据不足；2、曹坤和潘某主观上没有共同强奸故意，不构成共同犯罪；3、被告人曹坤案发后主动投案，有自首情节；4、曹坤亲属已赔偿陆某，并得到被害人谅解；5、被告人无前科，系初犯，主观恶性不大，建议对其适用缓刑。
经审理查明，2014年7月30日晚，被告人曹坤应潘某（另案处理）邀请在餐厅吃饭，潘某与赵某乙在该酒店11楼请客吃饭。饭后，潘某因吃饭期间认识的客人陆某和赵某甲醉酒不能独立行走，而请被告人曹坤上楼帮忙。后被告人曹坤与潘某、赵某乙及酒店服务员一同搀扶陆某及赵某甲至酒店客房休息。途中，曹坤乘机猥亵陆某。送到房间后，赵某乙即先行离开酒店。潘某照顾呕吐的赵某甲后进卫生间洗澡。被告人曹坤乘潘某洗澡、赵某甲醉酒昏睡之际，对醉酒后无能力反抗的陆某进行猥亵，并强行与其发生性关系。其间，潘某从卫生间出来，见曹坤与陆某发生性关系，亦上前猥亵陆某，并遭陆某拒绝。被告人曹坤与陆某发生性关系后，潘某也与陆某发生了性关系。此后，曹坤带陆某进卫生间洗澡，之后潘某和曹坤共同离开酒店。
2014年7月31日凌晨，陆某打电话给其朋友刘某，刘某赶到酒店后帮助陆某报警。潘某于当日被民警抓获。同年8月2日，被告人曹坤主动到公安机关投案。
本案审理过程中，被告人曹坤亲属一次性赔偿陆某人民币五万元，陆某出具了谅解书，建议法院对被告人曹坤从轻处罚。
上述事实，主要有以下证据证实：
1、被告人曹坤的供述和辩解，称2014年7月30日，其在吃饭，送走客人后，潘某到了一楼大厅找其，说11楼酒桌上有人酒喝多了，一起去帮忙处理一下。其到了包间后看到一个穿黑裙子短发女孩（陆某）一直呕吐，还有一个红衣服女孩也喝多了，服务员建议开个房间让她们休息一下。潘某开了房间，其和潘某、赵某乙一起扶两个女孩到了房间。此后，其与潘某离开酒店。
辨认笔录，曹坤辨认出陆某就是在1016房间内被自己猥亵的女子。
2、被害人陆某的陈述，证实2014年7月30日下午，其和赵某甲一起到包间吃饭。晚上22时许，其和赵某甲都喝醉了，包间就剩下赵某乙和一个姓潘的男子，其是有意识的，但已经走不动了，也讲不清楚住哪边。服务员说不如开房休息一下，姓潘的男子就去酒店开房间，他还叫过来一个光头男子。其和赵某甲被人扶着坐电梯到了十楼，被人扶到了房间内的大床上。后来其打电话给朋友，朋友到了之后就报警了。
辨认笔录，陆某辨认出曹坤是光头男子，潘某是潘姓男子。
3、同案潘某的供述，证实2014年7月31日18时许，其到吃饭，同桌有两个女孩喝多了。其送客人走后，赵某乙给其打电话说让其去帮忙，其就和在另一个包间吃饭的朋友曹坤过去，准备打车送女孩回家。两个女孩都喝醉了，不说自己的地址，其在酒店服务员提议下开了房间让女孩休息，并和曹坤、赵某乙、服务员一同扶两个女孩到房间。进房间后把两个女孩放在床上，服务员就离开了。赵某乙喊其和曹坤一起走，他们说等等一起走，赵某乙就先走了。红衣服女孩在床上呕吐，其拿了毛巾给她擦拭，因身上沾了呕吐物，其就到浴室洗澡。
辨认笔录，潘某辨认出陆某就是在1016房间被自己强奸的女子。
4、证人赵某甲的证言，证实2014年7月30日，其和朋友陆某到11楼吃饭，桌上有赵某乙和一个姓潘的男子，后来其醉了。醒来的时候，陆某说赵某乙和那个姓潘的男子还有一个光头把她们带到房间里，赵某乙走了之后，那两个男子强行跟她发生了性关系。其在醉酒的时候听到有人喊“别碰我，强奸”之类的话，其醒来后问过陆某，应该是她喊的。
辨认笔录，赵某甲辨认出潘某就是潘姓男子。
5、证人赵某乙的证言，证实潘某是其公司合作伙伴。2014年7月30日晚上，其请客人在吃饭，潘某定的包间。其中一个姓郭的导演带了两个女孩过来，穿红色衣服长发的姓赵，穿黑色短裙短发的叫陆某。晚上11点多，两个女孩都喝多了。客人离开后，潘某就喊了他一个当晚也在酒店吃饭的朋友曹坤过来帮忙带两个女孩下楼。因为她们喝醉了，说不出地址，潘某就说给她们开个房间休息。他们就一起坐电梯把两个女孩送到了酒店1016房间。将女孩放到床上后，其就召呼潘某和曹坤一起走，他们似乎不太情愿，看上去想留下来的样子。其就离开酒店了。凌晨2点钟的时候，其接到陆某微信，她讲潘某和曹坤都强行跟她发生了性关系。
6、证人张某的证言，证实其是中心大酒店负一楼浴室的员工，2014年7月30日，其看见大厅休息沙发上一个穿黑色短裙的短发女子酒喝多了，正趴在一个男的身上吐。那个男的在用手掀短发女子的裙子，短发女子勉强能走路，摇摇晃晃的。
辨认笔录，张某辨认曹坤是掀开醉酒女子短裙的男子，陆某是被掀起短裙的醉酒女子。
7、证人蔡某的证言，证实其是酒店的服务员，2014年7月30日其负责11楼祥云厅，席间一个姓赵的和一个姓陆的都喝多了。
8、证人刘某的证言，证实其听朋友陆某讲被人强奸后，陆某用她自己的手机拨打了110，其帮她报了警。
9、中心大酒店监控录像，证实2014年7月30日，在酒店电梯内，曹坤搀扶陆某，陆某拒绝和反抗曹坤的性骚扰行为，在中心大酒店10楼通道内，陆某由赵某乙搀扶通过。
10、宁公（鼓）勘（2014）382号现场勘验检查工作记录、情况说明、刑事摄影照片，证实民警对案发现场南京市鼓楼区中心大酒店1016室及被害人陆某身体进行检查，提取陆某的外阴唇拭子及后穹隆拭子。潘某对上述地点予以确认。
11、南京市公安局物证鉴定所出具的宁公物鉴（法证）字（2014）283号物证检验报告书，证实陆某内裤的裆部斑迹、陆某的后穹窿拭子中检出人精斑，其DNA和烟灰缸内烟头、潘某内裤上检出的DNA均与潘某血样的DNA以上基因座的基因型相同；窗户边毛巾、北侧沙发上浴巾上检出的DNA在以上基因座为混合基因型，曹坤血样的DNA和陆某血样的DNA以上基因座的基因型混合可以形成。
12、住宿登记表，证实潘某于2014年7月30日登记入住中心大酒店1016房间。
13、常住人口基本信息，证实被告人曹坤的自然情况，已达刑事责任年龄。
14、案发、到案经过，证实被告人曹坤的归案情况，其主动到公安机关投案。
15、收条、谅解书，证实被告人曹坤亲属与被害人陆某达成赔偿协议，已自愿赔偿陆某人民币五万元，陆某出具书面谅解意见，建议法院对曹坤从轻处罚。
上述证据中，被告人曹坤的部分供述、被害人陆某的陈述、同案潘某的供述、证人赵某乙、张某的证言、视频资料及鉴定意见能证实被告人曹坤对陆某实施猥亵行为，并能够印证曹坤与陆某发生性关系的同时，潘某亦对陆某实施猥亵行为，曹坤与陆某发生性关系后，潘某接着与陆某发生了性关系。上述证据具有真实性、合理性，经当庭质证，证据来源合法，证据间能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人曹坤与潘某（另案处理）违背妇女的意志，乘被害人醉酒无力反抗之机，共同对被害人实施奸淫行为，其行为已构成强奸罪，且属共同犯罪，应予依法惩处。公诉机关指控被告人曹坤犯强奸罪，事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以采纳。
被告人曹坤的部分供述、同案潘某的供述、被害人陆某的陈述、证人赵某乙、张某的证言、视频资料及鉴定意见能相互印证，证实被告人曹坤对被害人陆某实施猥亵、奸淫行为，且在其与被害人发生性关系时，潘某亦对被害人实施猥亵行为，在曹坤性行为完成后，潘某亦与陆某发生了性关系，故被告人曹坤的行为已构成强奸罪，且在实施强奸行为过程中与潘某形成犯意联络，符合共同犯罪，故对被告人曹坤及辩护人提出曹坤不构成强奸罪，与潘某不构成共同犯罪的辩护意见，不予采纳。被告人曹坤案发后虽然有主动投案行为，但其归案后并未能如实供述，其行为不符合自首，对辩护人提出曹坤有自首情节的意见，亦不予采纳。辩护人提出被害人对被告人表示谅解，被告人无前科，系初犯，建议对其从轻处罚的辩护意见属实，本院予以采纳。辩护人提出建议对被告人适用缓刑的意见不符合法律规定，本院不予采纳。
为维护社会治安秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人曹坤犯强奸罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月2日起至2024年8月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 谷 平
人民陪审员 周晓波
人民陪审员 胥福珍
二〇一五年八月五日
书 记 员 王 姣