福建省福州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鼓民初字第5544号
原告徐爱贞，女，汉族，1971年4月13日出生，住福建省福州市台江区。
委托代理人王晓清，福建海山律师事务所律师。
委托代理人陈丽燕，福建海山律师事务所实习律师。
被告永辉超市股份有限公司，住所地：福州市西二环中路。
法定代表人张轩松，该公司董事长。
委托代理人林晖、蔡舜开，该公司职员。
原告徐爱贞诉被告永辉超市股份有限公司（以下简称永辉超市）劳动争议一案，本院于2015年8月21日立案受理后，依法由审判员黄昌杰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐爱贞的委托代理人王晓清、陈丽燕，被告委托代理人林晖、蔡舜开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐爱贞诉称，原告与被告劳动争议一案，原告依法申请仲裁，福州市劳动争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）作出榕劳仲案（2015）172号裁决书，原告认为该裁决书有失公平、公正，事实。一、原告徐爱贞于2003年10月4日进入被告永辉超市股份有限公司工作，所签订的劳动合同保管在被告处。2014年2月14日上午9时20分左右，原告在上班时间因与客人刘兰珍发生争执而被推倒在地，经医院诊断为腰椎骨折，住院16天。在法律规定的停工留薪期满后，被申请人既未再安排申请人继续从事工伤前岗位，也未安排其他工作，因此，2015年5月5日原告以被告未足额支付停工留薪工资等向被告提出解除劳动关系，被告没有同意解除。2015年6月8日，原告因确实无法从事工作再次向被告提出解除劳动合同，被告于2015年6月9日收悉。原告因工伤无法继续工作，从而与被告协商终止劳动合同关系，被告应当依法支付原告经济补偿金41658.84元。二、2014年11月27日，福州市人力资源和社会保障局作出榕劳险伤（决）字（2014）1000号《认定工伤决定书》认定为工伤。2015年1月29日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2015）第167号《劳动能力鉴定结论书》定为伤残九级。因此申请人依法应享受工伤的各项待遇。三、申请人徐爱贞与刘兰珍故意伤害刑事附带民事一案，于2014年10月9日由福州市鼓楼区人民法院审理终结（2014）××刑初字第××号。申请人于2014年11月17日向鼓楼区人民法院申请强制执行，鼓楼区人民法院于2015年5月8日作出终结执行程序的裁定。因此，根据《社会保险法》的规定，第三人不支付医疗费的，由工伤保险基金先行支付。四、裁决书中第二项：“被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金为28888.73元。”存在错误。根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的规定，一次性伤残就业补助金计算标准按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除劳动关系时年龄之差以及解除劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算。由于原告在申请仲裁之时，福州市统计局尚未公布2014年度福州地区职工月平均工资，因而才以2013年度福州地区职工月平均工资计算。福州市统计局于2015年6月5日发布了《福××告》，其中福州地区2014年度在岗职工年平均工资为58839元，则月平均工资为4903.25元。因此，原告的一次性伤残就业补助金应以2014年度福州地区职工月平均工资为基数进行计算为：4903.25元／月×（76.5-44.17）×0.2月=31704.41元。综上，为维护当事人的合法权益，根据《工伤保险条例》、《劳动法》、《民事诉讼法》等相关法律法规的规定，原告提起诉讼，请求法院判令：1.被告支付经济补偿金3471.57元／月×12个月=41658.84元。2.被告支付各项工伤待遇204117.21元。一次性伤残补助金：3471.57元／月×9个月=31244.13元。一次性伤残就业补助金：4903.25元／月×（76.5-44.17）×0.2月=31704.41元。一次性工伤医疗补助金：4903.25元／月×（76.5-44.17）×0.2月=31704.41元。停工留薪期工资：3471.57元／月×12个月=41658.84元。医疗费：24056.78元、护理费：14760元、住院伙食补助费800元、交通费500元、营养费3000元。劳动能力鉴定费320元。3.本案诉讼费由被告承担。
被告永辉超市股份有限公司辩称，支持仲裁裁决意见，代垫的14000元医疗费要抵扣。经济补偿金不存在。工伤待遇应当双方配合工伤基金支付。医疗补助金应当工伤基金支付，需要原告提供相应票据。伤残就业补助金，解除劳动时由被告支付。护理费、交通费、劳动鉴定费由法院酌定。停工留薪期工资同意原告意见。
经审理，本院查明如下事实：2014年2月14日上午10时左右，案外人刘兰珍在福州市鼓楼区黎明永辉超市内与工作人员原告徐爱贞因买菜发生争执，后案外人刘兰珍将原告徐爱贞推倒在地，致使原告第五腰椎脱位。原告受伤后即至福建医科大学附属第一医院住院治疗，2014年3月3日出院，住院16天。经鉴定，原告徐爱贞的伤情为情伤二级，九级伤残。案外人刘兰珍于2014年4月16日到福州市公安局洪山派出所投案。2014年10月9日，福州市鼓楼区人民法院作出（2014）××刑初字第××号刑事附带民事判决书，被告人刘兰珍犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年，被告人刘兰珍应赔偿附带民事诉讼原告人徐爱贞医疗费等共计162321.01元。该刑事附带民事判决书于2014年11月1日发生法律效力。后原告徐爱贞于2014年11月17日向本院申请强制执行，本院于2015年5月8日作出（2014）××执行字第××号执行裁定书，以未发现可供执行的财产为由，裁定终结本次执行程序。
2014年11月27日，福州市人力资源和社会保障局作出榕劳险伤（决）字（2014）1000号《认定工伤决定书》，认定原告徐爱贞构成工伤。2015年1月29日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2015）第167号《劳动能力鉴定结论书》，原告徐爱贞被鉴定为伤残九级。原告于2003年10月4日进入被告单位工作，其工资构成由基础工资1170元、岗位工资100元、超时工资250元、其它补贴1080元和每个月不定额的绩效奖金等构成，上述应发工资扣除代扣代缴的餐费、五险一金等为实发工资。原告受伤前十二个月（2013年3月至2014年2月）应付工资分别为：2978.55元、2195元、2356.83元、3336.38元、2512元、2681.58元、3853.26元、3258.29元、4025.5元、4074.52元、4115.04元、3471.9元，共计38858.8元，平均每月工资为3238.23元。被告在原告受伤之后（2014年3月至2015年2月）应发工资分别为：2798元、2600元×8个月、2818元、2806元、2394元，共计31616元。被告另代原告缴纳2015年3月至5月的养老保险（每月120元）、医疗保险（每月62.22元）、公积金（每月59元），共计723.66元。
2015年5月5日，原告已被告在停工留薪期满后没有安排原告工作和未按时足额发放停工留薪期满后工资为由，向被告提出《解除劳动关系通知书》。2015年6月3日，被告向原告作出《关于徐爱贞通知提出单方解除劳动关系的回函》，主要内容为：工资按法律规定发放至停工留薪期满；公司欢迎原告回单位上班，并会安排合适的岗位，请原告6月8日到人资部报到；告知原告工伤待遇已经进入审批程序，要求提交相关材料。2015年6月8日，原告徐爱贞向被告作《关于徐爱贞要求与永辉超市股份有限公司解除劳动关系的复函》，主要内容为：表示收到公司作出的关于徐爱贞通知提出单方解除劳动关系的回函；因原告受工伤导致行动极度不便，无法从事体力劳动，且原告文化程度低无法从事文职类工作，再次向被告提出解除劳动关系。被告于2015年6月9日收到该复函。
原告向福州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2015年8月11日作出榕劳仲案（2015）172号裁决书，裁决被告支付原告工资差额9836.84元、一次性伤残就业补助金28888.73元、住院期间护理费1920元。原告不服该裁决，向本院申请仲裁。
另查，被告已经为原告办理工伤保险。福建人口平均预期寿命女性为76.5岁。福州地区2014年度职工月平均工资为4903.25元。原告于2014年2月18日收到被告支付的住院费14000元。
本院认为，原、被告均确认双方存在劳动关系之事实，福州市人力资源和社会保障局亦认定原告构成工伤。因此，被告作为用人单位，应当依照《工伤保险条例》的相关规定，给予原告相应的工伤保险待遇。本院对原告的诉请分析如下：
关于原告与被告现在是否仍存在劳动关系的问题，庭审中原告不提出解除劳动关系，被告则认为双方已经解除劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条仅规定用人单位不得以劳动者因工负伤丧失劳动能力解除劳动合同，未限制劳动者在此种情形下的解除权。根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条规定，工伤职工接受工伤治疗的，在停工留薪期内，用人单位不得与其解除或终止劳动（聘用）关系，但职工依法自愿提出解除或者终止劳动（聘用）关系的除外。原告于2015年5月5日、2015年6月8日两次向被告发出解除劳动关系的通知，本案又提出支付经济补偿金的诉请，被告自2015年6月不再为原告缴交五险一金。故可以认定原告已依法提出解除劳动关系的请求，被告亦予以接受，双方的劳动关系已经于2015年6月8日解除。
关于原告要求被告支付停工留薪期工资的诉请，被告认为已全额支付。本院认为，依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。本案原告2014年2月14日受工伤，2015年1月29日被鉴定为工伤九级伤残。被告已向原告支付2014年3月至2015年2月的工资总额为31616元（应付工资），而原告受伤前十二个月每月平均工资为3238.23元／月（应付工资）。因此，被告仍应支付原告停工留薪期间未足额支付的工资为：3238.23元／月×12个月-31616元=7242.76元。
关于原告要求被告支付经济补偿的诉请，被告不同意支付。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案被告未足额支付停工留薪期工资，原告以此提出解除劳动合同，被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，每工作一年支付原告一个月的经济补偿。原告自2003年10月进入被告公司工作，2015年6月解除劳动关系，故被告应支付原告经济补偿为：3238.23元／月×12个月=38858.76元。
关于原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的诉请，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，……职工本人提出解除劳动、聘用合同的，……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，一次性伤残就业补助金按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；九级伤残每满一年发给0.2个月，不满一年按一年计算，低于5个月按5个月支付。原告2015年6月8日解除与被告劳动关系时的年龄为44.15岁，与76.5岁的预期寿命相差32.35岁，故被告应支付原告一次性伤残就业补助金为：4903.25元／月×33×0.2个月=32361.45元。原告仅主张31704.41元，本院以原告诉请金额为准。
关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案原告受工伤后住院治疗16天被告并未派人护理，故本院参照本地护理标准，酌定被告应支付原告的护理费为135元／天×16天=2160元。
关于原告的其他诉讼请求，本案被告已为原告缴交工伤保险，并已申请认定了工伤。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，治疗工伤所需费用、职工住院治疗工伤的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费等，均从工伤保险基金支付。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条之规定，劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。故原告主张的上述费用，以及被告主张已垫付14000元医疗费，应由原告与被告共同到工伤基金管理部门申请办理，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围，本院不予处理。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十二条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告永辉超市股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐爱贞停工留薪期间未足额支付的工资7242.76元、经济补偿38858.76元、一次性伤残就业补助金31704.41元、住院期间护理费2160元；
二、驳回原告徐爱贞的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半收取5元（原告预交10元），由被告永辉超市股份有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 黄昌杰
二〇一六年一月四日
书记员 施倩莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十一条劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。
用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
申请执行提示：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。