河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第1255号
上诉人：中国平安保险保险股份有限公司江苏分公司。
负责人：原会，总经理。
委托代理人：郭旭，河南千益律师事务所律师。
被上诉人：李变，女，汉族。
委托代理人：宋恒，河南先为律师事务所律师。
被上诉人：罗文志，男，汉族。
委托代理人：张银亭，洛阳市政府法制服务中心河洛法律服务所法律工作者。
被上诉人：中铁十五局集团有限公司。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司因与被上诉人李变、罗文志、中铁十五局集团有限公司交通事故赔偿纠纷一案，不服洛阳市瀍河回族区人民法院（2013）瀍民初字第463号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安保险保险股份有限公司江苏分公司的委托代理人郭旭、被上诉人李变的委托代理人宋恒、被上诉人罗文志的委托代理人张银亭到庭参加了诉讼。被上诉人中铁十五局集团有限公司的法定代表人经本院合法传唤，无正当理由未到庭。经缺席审理，本案现已审理终结。
原审查明：2013年4月22日14时29分，罗文志驾驶苏A3C326号帕萨特牌轿车由西向东行驶，李变由南向北步行，当双方行至九都东路桂园路口时，轿车前部与李变肢体接触，造成李变受伤的交通事故。洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队于2013年5月8日作出道路交通事故认定书认定罗文志应负该起事故主要责任，李变应负该起事故次要责任。事发当日，李变先在洛阳市第一人民医院门诊治疗，同日到河南省洛阳正骨医院住院治疗，入院诊断为李变左肱骨近端粉碎性骨折、右侧肩袖损伤、右侧臂丛神经损伤、头外伤等伤害，住院时间自2013年4月22日至2013年5月21日，出院后医嘱左上肢继续固定，药物对症治疗等，在正骨医院住院29天，陪护一人，共花费医疗费12151.19元。2013年5月28日、6月7日，8月1日、8月25日、11月24日分别在河南省洛阳正骨医院花费其他费用、放射费、中成药费等共计936.4元，原告花费医疗费共计13087.59元。经原告李变申请，我院委托洛阳陇平法医临床司法鉴定所对李变的伤残等级、出院后误工时间及出院后护理时间进行鉴定，2013年10月15日洛阳陇平法医临床司法鉴定所作出洛陇平司鉴所（2013）临鉴字第177号鉴定意见书，鉴定意见为：1、李变左肱骨近端粉碎性骨折的伤残等级属九级伤残；李变右侧肩关节损伤的伤残等级属十级伤残。2、李变左肱骨近端粉碎性骨折的误工损失日为70日左右；李变右侧臂丛神经损伤、右侧肩袖损伤误工损失日为180日左右。3、变在出院后4个月内存在部分护理依赖，需依赖他人护理。李变花费鉴定费1900元，鉴定检查费990元。原告李变发生交通事故前在洛阳诚洁家政服务有限公司从事道路清扫保洁工作，月平均工资为1879.2元。刘纪伟系李变之子，在洛阳市公共交通集团有限公司工作，自2013年4月23日至2013年5月31日陪护，陪护期间刘纪伟单位停发其工资，且未为其缴纳陪护期间的三金及医保共计1160元。刘纪伟的月平均工资为2562.05元。被告中铁十五局集团有限公司为该车辆的所有人，事发时被告罗文志为苏A3C326号轿车的驾驶员，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险限额为500000元。另查明：李变于1954年11月1日出生，现年59岁，住址为洛阳市瀍河回族区旭升村9组5号。2012年度河南省城镇居民人均可支配收入为20442.62元；2012年度河南省居民服务业职工平均工资为25379元。
原审认为，公民的人身权受法律保护，本案中原告因交通事故受伤，罗文志负该起事故主要责任，李变负该起事故次要责任，事实清楚。原告要求各被告赔偿原告损失等的请求，本院对其要求合法合理的部分予以支持。苏A3C326号轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司投保有交强险及商业三者险，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，若有不足部分依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司对洛陇平司鉴所（2013）临鉴字第177号鉴定意见书提出异议并申请重新鉴定，本院认为其申请不符合法律规定，不予准许。依据本案事实及相关证据，可以确定原告的损失范围和计算标准如下：1、医疗费13087.59元，有票据；2、误工费11024.64元（1879.2÷30×176天，计至定残前一日）；3、护理费12680.43元，包括：刘纪伟5101.5（3941.4元（2956.05元／月÷30天／月×40天）＋1160.1元（刘纪伟因护理减少的三金费用1160.1元）］；其他护理时间7578.93（25379÷365×109）；4、住院伙食补助费870元（29天×30元／天）；5、营养费290元（29天×10元／天）；6、交通费，本院酌定为500元；7、残疾赔偿金85859元（20442.62元／年×20年×21%）；8、精神损害抚慰金，考虑到此事故对原告的伤害后果，本院酌定为20000元；9、鉴定检查费990元。原告主张的财产损失，因未提供任何证据，本院不予支持。以上1—8项损失合计为144311.66元，应由保险公司在交强险限额内赔偿120000元；由于苏A3C326号轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司投保有商业三者险，剩余的24311.66元依据主次责任7：3的比例，由被告中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司直接向原告赔偿17018.16元；第9项鉴定检查费990元，因被告罗文志愿意承担其中铁十五局集团公司应当承担的责任，由被告罗文志承担693元。被告罗文志在答辩中称其先行垫付4500元医疗费，因罗文志并未提供相关票据，且原告诉求并不包括这部分费用，被告罗文志先行垫付的实际医疗费由其自行去中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司理赔。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经合议，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告李变120000元；二、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告17018.16元；三、被告罗文志于本判决生效之日起十日内给付原告李变鉴定检查费693元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1250元、鉴定费1900元由原告李变负担900元，被告罗文志负担2250元（被告罗文志负担部分原告已垫付，执行时由被告罗文志给付原告）。
中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司上诉称：一审判决认定事实不清，证据不足，错误判决上诉人承担费用。1、一审判决判令误工费11024.64元错误，被上诉人不应有该误工费，被上诉人已59岁，超过我国女工法定退休年龄；被上诉人提供的劳动合同存在瑕疵；2、一审护理费认定错误，多认定7155.1元，鉴定结论对院外护理4个月的认定无依据，本案系道路交通事故，不适用工伤标准进行鉴定，且鉴定结论应考虑护理依赖等级指数30％，多认定70％即5995元，再次，一审判决上诉人承担陪护人员的社保费用1160.1元，没有法律依据，应予纠正；3、一审法院不批准重新鉴定申请，理由不足，应予纠正，我公司认为被上诉人伤情应为10级；4、一审认定精神抚慰金20000元过高。请求：1、依法撤销一审判决，改判被上诉人请求的误工费11024.64元、护理费中7155.1元、伤残赔偿金44973.76元、精神抚慰金中的8000元，共计71153.5元，不由我公司承担，或发还重审；2、上诉费由被上诉人承担。
李变辩称：1、答辩人因伤持续误工，主张误工有事实和法律依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费按照实际减少的收入计算，答辩人虽然已达退休年龄，但仍具有劳动能力，且仍在从事劳动，一审提交的证据已充分证明其工作情况及误工损失；2、鉴定意见与答辩人伤情相符，真实准确，伤残鉴定是在治疗终结时进行的出院已4个月，鉴定机构认为出院后4个月内存在部分护理依赖，需要他人护理的鉴定意见，是根据伤情、年龄、健康状况的综合认定，客观公正，所适用的职工工伤与职业病致残等级这一标准，属于国家标准，适用并无不妥；上诉人要求护理按30％的指数，没有法律依据，护理人员不可能随叫随到，更不能分段护理，不具有可操作性3、答辩人从一个身体健康、自食其力的健康人变成需要护理的残疾人，精神受到打击与身体伤害同样巨大，一审判决的精神抚慰金并无虚高。请求驳回上诉，维持原判。
罗文志辩称：请求法院依法判决，我承担应当承担的费用。
本院二审经审理，查明的事实与原审一致，各方当事人对原审查明的事实均无异议。
本院认为：经过一、二审审理已查明，2013年4月22日，罗文志驾车与李变接触，造成李变受伤的交通事故，对该起事故，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队已于2013年5月8日作出公交认字（2013）第00124号道路交通事故认定书，认定罗文志应负该起事故主要责任，李变应负该起事故次要责任。对李变的伤情，洛阳陇平法医临床司法鉴定所作出洛陇平司鉴所（2013）临鉴字第177号鉴定意见书，鉴定意见为：1、李变左肱骨近端粉碎性骨折的伤残等级属九级伤残；李变右侧肩关节损伤的伤残等级属十级伤残。2、李变左肱骨近端粉碎性骨折的误工损失日为70日左右；李变右侧臂丛神经损伤、右侧肩袖损伤误工损失日为180日左右。3、李变在出院后4个月内存在部分护理依赖，需依赖他人护理。以上事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。关于中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司上诉所称李变的各项赔偿费用问题，关于误工费，李变在原审已提交与洛阳诚洁家政服务有限公司签订的道路清扫保洁工作合同、洛阳诚洁家政服务有限公司出具的误工证明、工资结算单，已充分说明李变从事相适应的工作，确实存在误工及收入减少的实际情况；关于护理费，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司上诉称应按比例确定，没有法律依据；关于李变在原审期间请求确认的护理人员社保费用问题，因李变请求该事项没有法律依据，原审判决由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司承担该部分费用，没有法律依据。关于中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司上诉称重新鉴定问题，鉴定日期是2013年9月25日，距交通事故发生已近5个月时间，距李变2013年5月21日出院已四个月时间，故鉴定结论客观真实，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司在原审所提重新鉴定的申请，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，原审对该申请不予采纳，并无不当；中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司上诉称精神抚慰金问题，没有法律依据。综上，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决查明事实基本清楚，认定基本正确，部分处理适用法律不当，本院予以纠正。依据依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持洛阳市瀍河回族区人民法院（2013）瀍民初字第463号民事判决第一项、第三项、第四项及诉讼费负担部分；
二、变更洛阳市瀍河回族区人民法院（2013）瀍民初字第463号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告15858.06元；
如果中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司的其他上诉请求。
本案二审受理费1250元，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担1200元，李变负担50元（中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司已预交，执行时一并结算）。
本判决为终审判决。
审判长 李太山
审判员 裴文娟
审判员 赵国欣
二〇一四年六月十七日
书记员 陈秋红