河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终3611号上诉人（原审被告）：张治军，男，1978年5月25日出生，汉族，住洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：王洁朋，河南永晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：洛阳天骄混凝土有限公司，住所地：洛阳市瀍河回族区杨文办事处十里铺村。法定代表人：赵天育，该公司总经理。委托诉讼代理人：王国卫，该公司工作人员。上诉人张治军因与被上诉人洛阳天骄混凝土有限公司（以下简称天骄混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服洛阳市瀍河回族区人民法院（2018）豫0304民初77号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张治军的委托诉讼代理人王洁朋，被上诉人天骄混凝土公司的委托诉讼代理人王国卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张治军上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或改判驳回天骄混凝土公司的诉讼请求。2.一、二审诉讼费由天骄混凝土公司承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。天骄混凝土公司提交的四张对账单中所有张治军的签名均系伪造，且有一张对账单系张霞签名，应追加张霞参加诉讼。河南省安装集团有限责任公司作为商砼的实际使用方，已经向天骄混凝土公司支付400余万元的款项，天骄混凝土公司出具有“收到河南省安装集团有限责任公司商砼款”的收据。张治军系作为河南省安装集团有限责任公司的委托人在合同上签字，认定张治军承担支付商砼款的责任错误。天骄混凝土公司辩称，1.天骄混凝土公司与张治军签订的《商品砼供需合同》证明双方之间存在商品砼供应关系。按照合同相对性原则，应由张治军承担付款义务。张治军向一审法院提出笔迹鉴定后未交纳鉴定费用，上诉时又主张法院对此未作出认定明显颠倒黑白。2.天骄混凝土公司是从张治军处收到400余万元商砼款，天骄混凝土公司提交的对账单已显示该款项，且该对账单有张治军及合同指定人员张霞签字确认。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。天骄混凝土公司向一审法院起诉请求：1.判令河南省安装集团有限责任公司、张治军连带支付天骄混凝土公司商砼款672164.18元并支付2016年4月9日起至商砼款付清日止的违约金（按诉讼数额的日万分之七计算）。2.河南省安装集团有限责任公司、张治军承担本案诉讼费、保全费等。一审法院认定事实：2015年11月29日，天骄混凝土公司与张治军签订《商品砼供需合同》，约定由天骄混凝土公司为张治军承建的中国洛阳牡丹文化节永久会址牡丹剧院项目供给混凝土，天骄混凝土公司为供方，张治军为需方。合同中对混凝土的品种、技术要求、单价等均作了约定，并约定工程一切资料由需方指定张霞签收。其中货物验收方法（数量）为：需方按供方发货单签收，并以此为实际结算依据，结算付款方式为：每月付所用砼款的80%，停止供砼之日起1个月内付清剩余全部砼款，每月付砼款一次。合同签订后，天骄混凝土公司向张治军供货。2016年1月12日，由“张治军”签字确认的《洛阳天骄混凝土有限公司销售混凝土对账单》显示：2015年11月29日-2015年12月15日，天骄混凝土公司共向张治军供货713车次，8701.35立方，价款1819669.9元，已归还50000元，尚欠商砼款1319669.90元；2016年1月12日，由“张治军”签字确认的《洛阳天骄混凝土有限公司销售混凝土对账单》显示：2015年12月16日-2015年12月31日期间，天骄混凝土公司向张治军供货755车次，8975.12立方，价款1886282.75元。2016年2月4日，由“张治军”签字确认的《洛阳天骄混凝土有限公司销售混凝土对账单》，显示：2016年1月1日-2016年1月31日，天骄混凝土公司向张治军供货407车次,5085.74立方，价款1217380.75元；2016年3月29日，天骄混凝土公司与张霞签字确认的《洛阳天骄混凝土有限公司销售混凝土对账单》，显示2016年3月1日-2016年3月9日，天骄混凝土公司共向张治军供应C40号钢柱脚13车次，共121.93立方。合同中C40号钢柱脚单价230元/立方，该次供应商砼价款为28043.9元，以上四次对账天骄混凝土公司共向张治军提供混凝土1889车次，22887.16方，共计货款4951377.3元（1819669.9元+1886282.75元+1217380.75元+28043.9元）。天骄混凝土公司认可张治军已支付4279213.12元，现张治军仍欠天骄混凝土公司货款672164.18元。诉讼中，张治军辩称天骄混凝土公司提供的对账单中“张治军”的签名不是本人所签，对该签名有异议，向一审法院提出鉴定申请。因张治军未在规定时间内缴纳鉴定费用，又不能提供其他证据反驳，故对张治军辩解不予采信。一审法院依法对天骄混凝土公司提供的四份对账单予以认证。一审法院认为：天骄混凝土公司与张治军签订的《商品砼供需合同》系双方自愿签订，且不违反相关国家强制性规定，一审法院予以确认。合同签订后，天骄混凝土公司依约向张治军供货，并由双方签订对账单对货款进行确认，现天骄混凝土公司认可张治军已支付货款4279213.12元，尚欠货款672164.18元。因张治军未提供相反证据予以反驳，对此事实，一审法院予以确认，天骄混凝土公司诉求一审法院予以支持。关于天骄混凝土公司诉求的违约金，可按中国人民银行同期一年期银行贷款利率计算，因双方最后一次对账时间为2016年3月9日，根据合同约定的付款时间，对天骄混凝土公司要求违约金从2016年4月9日起计算至张治军实际履行完毕之日止，予以支持。天骄混凝土公司撤回对河南省安装集团有限责任公司的起诉，不违反法律规定，一审法院予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十五条之规定，经合议，判决：一、张治军于本判决生效后十日内支付天骄混凝土公司货款人民币672164.18元及违约金（违约金自2016年4月9日起按中国人民银行同期一年期银行贷款利率计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回天骄混凝土公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10522元，由天骄混凝土公司承担3522元，由张治军承担7000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张治军提交收据复印件一份，用于证明天骄混凝土公司实际给河南省安装集团有限责任公司送货，由河南省安装集团有限责任公司付款，张治军不应承担付款责任。天骄混凝土公司质证称，真实性无异议，该收据是天骄混凝土公司收到张治军付款后按照张治军的要求出具。经二审审理查明的事实与一审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为：天骄混凝土公司与张治军签订的《商品砼供需合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律行政法规的禁止性规定，双方均应依约履行。天骄混凝土公司依约向张治军供货，张治军或其指定代收人张霞在对账单签字确认，张治军应承担支付货款的义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张治军上诉主张对账单的签字均系伪造，经查，张治军在一审提出对其签名进行司法鉴定的申请后未及时交纳鉴定费用导致鉴定机关将该鉴定退回，其应承担举证不能的不利后果，一审法院依据本案证据认定天骄混凝土公司供应商品砼数量及货款数额并判决张治军承担支付货款责任并无不当。关于张治军上诉主张应追加张霞参加诉讼的意见，经查，天骄混凝土公司与张治军签订的《商品砼供需合同》第三.3条明确约定“本合同所签定的工程一切资料由需方指定张霞签收。收料张霞签收。”即张霞在对账单签字的行为系履行职务行为，其后果应由张治军承担。张治军该诉求于法无据，本院不予支持。综上，张治军的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10522元，由上诉人张治军负担。本判决为终审判决。审判长  裴文娟审判员  张海舟审判员  董 鹏二〇一八年八月一日书记员  麻琳娜