福建省厦门市翔安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）翔刑初字第323号
公诉机关厦门市翔安区人民检察院。
被告人洪某某，男，1988年2月1日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地厦门市翔安区。2007年4月23日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑七年，2012年1月8日刑满释放。2015年3月10日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人许文樟，福建志远律师事务所律师。
厦门市翔安区人民检察院以翔检公诉刑诉（2015）276号起诉书指控被告人洪某某犯寻衅滋事罪，于2015年7月20日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2015年8月31日公开开庭审理了本案。厦门市翔安区人民检察院指派检察员邱华军出庭支持公诉。被告人洪某某、辩护人许文樟到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控，2015年2月1日23时许，被告人葛某某应被告人洪某某之邀，与徐某某、白某某到翔安区新店镇被告人洪某某所开设的某某汽车服务有限公司内等候被告人洪某某，并致电告知被告人洪某某。被告人洪某某抵达该处后，因认为被害人葛某某电话中出言不逊，即纠集人员持木棍等工具殴打被害人葛某某及白某某、徐某某致伤。经法医鉴定，被害人葛某某面部创口长度达5.5cm，损伤程度为轻伤二级；被害人徐某某体表挫伤面积小于15.0cm2，损伤程度未达轻微伤。
2015年3月9日，被告人洪某某在翔安区新店镇福安公寓305房间内被公安机关抓获，归案后对犯罪行为供认不讳。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人洪某某，并宣读和出示了以下证据：1.通联记录、户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、刑事附带民事判决书、刑满释放人员通知书、行政处罚决定书、到案经过等书证；2.证人白某某、肖某某、林某的证言；3.被害人葛某某、徐某某的陈述；4.被告人洪某某的供述与辩解；5.法医学临床检验鉴定书；6.现场勘查笔录、现场照片及辨认笔录等。
起诉认为，被告人洪某某公然藐视法纪，纠集他人持凶器随意殴打他人致一人轻伤，情节恶劣，其行为应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。本案系共同犯罪。被告人洪某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人到案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。
被告人洪某某及辩护人均提出本案系事出有因，被告人洪某某并非无故殴打被害人，应认定其行为构成故意伤害罪。
经审理查明，2015年2月1日23时许，被告人葛某某应被告人洪某某之邀，与徐某某、白某某到翔安区新店镇新兴街1108号被告人洪某某经营的“某某汽车服务有限公司”店内等候被告人洪某某，并致电告知被告人洪某某。被告人洪某某抵达该处后，因认为被害人葛某某电话中出言不逊，即纠集多名男子持木棍等工具殴打被害人葛某某及白某某、徐某某致伤。经法医鉴定，被害人葛某某面部创口长度达5.5cm，损伤程度为轻伤二级；被害人徐某某体表挫伤面积小于15.0cm2，损伤程度未达轻微伤。
2015年3月9日，被告人洪某某在翔安区新店镇福安公寓305房间内被公安机关抓获，归案后在侦查阶段未如实供述自己的罪行，至审查起诉阶段及庭审时才予如实供述纠集人员殴打被害人葛某某的罪行。
案在审理中，被告人洪某某的家属与被害人葛某某达成调解协议，已支付赔偿款人民币5000元并取得谅解。
同时查明，被告人洪某某因吸食毒品行为于2014年6月6日、7月25日被厦门市公安局翔安分局处行政拘留七日和行政拘留十五日。
认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1.到案经过、情况说明、强制措施、立破案文书等诉讼文书，证实本案的案发经过、被告人被抓获及被采取强制措施的情况。
2．户籍证明，证实被告人的自然情况。
3.违法犯罪经历查询情况说明、刑事附带民事判决书、刑满释放人员通知书、行政处罚决定书，证实被告人洪某某于2007年4月23日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑七年，2012年1月8日刑满释放；因吸食毒品行为于2014年6月6日、7月25日被厦门市公安局翔安分局处行政拘留七日和行政拘留十五日。
4.通联记录，证实2015年2月1日晚，被告人洪某某使用的139XXXX****的手机号码与被害人葛某某使用的138XXXX****的手机号码的通联记录情况及被害人葛某某使用的138XXXX****的手机号码与肖某某使用的136XXXX444的手机号码的通联记录情况。
5.法医临床学检验鉴定书，证实被害人葛某某面部创口长度达5.5cm，损伤程度为轻伤二级；被害人徐某某体表挫伤面积小于15.0cm2，损伤程度未达轻微伤。
6.现场勘查笔录、现场照片，证实公安机关于2015年4月8日至位于厦门市翔安区新店镇新兴街110号的案发现场进行勘查的情况。
7.证人白某某的证言，证实2015年2月1日22时40分许，葛某某带其与徐某某至翔安区新店镇新兴街“某某汽车服务有限公司”店内找洪某某泡茶。约20分钟后，洪某某返回店内，未搭理葛某某。之后，十余名男子分乘三部车到店内并询问洪某某要如何处理，洪某某大喊“把店门拉下来”，后其被一男子殴打后脑勺一拳，又被另三名男子持木棍、铁棍、凳子等物击打，徐某某为其格挡时亦受伤。之后，洪某某放其与徐某某离开。次日凌晨3时许，其与徐某某在厦门市中医院见葛某某头部等处受伤。
8.证人肖某某的证言，证实2015年2月1日晚，其与洪某某、林某、唐某某等人在海洋学院对面的大排档吃饭，洪某某中途离开。之后，“阿平”打其电话找洪某某，其让“阿平”与洪某某电话联系。当晚20时许，其至洪某某经营的二手车店面，见“阿平”及两名陌生男子在店内，之后，洪某某独自回店与“阿平”等人坐在一起，后有八、九名男子冲到店内持木棍殴打“阿平”等人。“阿平”被打中头部受伤流血并跑出店外，洪某某指使打人男子追“阿平”。
9.证人林某的证言，证实2015年2月1日晚，其从“297汽车销售翔安店”下班后，老板洪某某让其至海洋学院对面一家饭店与洪某某、肖某某等人吃饭。次日，其听肖某某说前晚店内发生打架，“阿平”被打。
10.被害人葛某某的陈述及辨认笔录，证实2015年2月1日21时许，洪某某使用139XXXX****的号码与其电话联系称当天是他生日，邀其至新店喝酒。其与徐某某、白某某至洪某某经营的“某某汽车服务有限公司”店内与洪某某电话联系，洪某某让其至海洋学院找他，其因不认识路即在店内等候。当晚23时许，洪某某返回店内，后跟进十余名男子。洪某某与那些男子说几句闽南话后，那些男子即持镀锌管、木棍等殴打其头部及身体，徐某某和白某某亦被殴打，其即冲出店面逃走。
11.被害人徐某某的陈述及辨认笔录，证实2015年2月1日23时许，葛某某叫其与白某某至翔安区新店镇一家汽车租赁公司店内泡茶。约半小时后，几名男子从驶来的四辆小车下来冲进店面持铁棍等物殴打其三人，后对方一名男子称此事与其无关，让其与徐某某先行离开。
12.被告人洪某某的供述与辩解，证实2015年2月1日晚，其与朋友、店员在海洋学院附近吃饭，葛某某与其电话联系，其称在生日聚餐，要就过来。后其又接葛某某电话得知葛某某在其店内并对其言语挑衅即返回店内，其见葛某某及两名男子在店内泡茶，茶几和木凳被损坏即问葛某某想做什么，因葛某某说话语气很冲，其即电话纠集“李成”、“小木”至其店内，并指使二人殴打葛某某。
关于被告人及辩护人提出应认定被告人的行为构成故意伤害罪的辩解辩护意见。经查，被告人洪某某在侦查阶段供述被害人葛某某曾使用其信用卡进行消费，其很生气即未与被害人联系；在审查起诉阶段称案发当日心情不好，且葛某某与其电话联系时语气很冲将其激怒，又见店内桌椅被损坏故纠集人员殴打葛某某。被告人洪某某的供述与被害人葛某某、徐某某的陈述、证人白某某、肖某某的证言能相互印证2015年2月1日23时许，被害人葛某某、徐某某及白某某在被告人洪某某经营的店面内等候洪某某时，被被告人洪某某纠集多人殴打致伤的事实。本院认为，被告人洪某某提出被害人未经允许使用其信用卡进行消费，且当日损坏其经营店面内物品的辩解，缺乏证据予以印证，不能认定被害人故意引发矛盾或对矛盾激化负有主要责任。被告人洪某某的在案供述仅能证实其因主观上对被害人葛某某的言行不满即纠集多人持木棍殴打被害人，足见其为发泄情绪殴打他人的随意性，并造成被害人轻伤后果，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件。被告人及辩护人的辩解辩护意见，不予支持。
本院认为，被告人洪某某公然藐视法纪，纠集他人随意殴打他人，并致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人到案后在整个侦查阶段均未如实供述纠集他人殴打被害人的罪行，直至审查起诉阶段才予如实供述，依法不予认定具有坦白情节，但仍可酌情从轻处罚。被告人与被害人达成调解协议，已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人具有吸毒劣迹，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下：
被告人洪某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即从2015年3月10日起至2016年5月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓 芳
人民陪审员 刘新建
人民陪审员 洪阿辉
二〇一五年九月二十五日
书 记 员 吴梅双
附：本案所适用的有关法律规定及司法解释规定
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。