浙江省杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭余余民初字第362号
原告：阮金火。
委托代理人：江优莉。
被告：杭州神工景观工程有限公司。
法定代表人：黄吉。
委托代理人：金涛、方剑锋。
被告：莫国敏。
被告：平玉芳。
委托代理人：郑忠东。
原告阮金火与被告杭州神工景观工程有限公司（以下简称神工公司）、莫国敏、平玉芳提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月14日按简易程序立案受理，由代理审判员黄灿独任审判，神工公司、莫国敏于2014年5月14日向本院申请对阮金火伤残等级、误工时间及营养时间进行鉴定，本院于2014年6月23日委托杭州求正司法鉴定所进行司法鉴定，后于2014年8月1日公开开庭审理了本案。原告阮金火及其委托代理人江优莉、被告神工公司委托代理人方剑锋、被告莫国敏及被告平玉芳委托代理人郑忠东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阮金火起诉称：2012年3月27日，莫国敏与平玉芳雇佣阮金火在杭州市余杭区余杭组团市民之家对面的文一路上种植绿化，阮金火在抬化肥过程中不慎摔倒受伤。2013年7月5日，经杭州明皓司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定，阮金火因本次受伤伤残等级为九级，误工休息时间6个月，护理时间2个月，营养时间2个月。事故发生后，杭州市余杭区司法局仓前司法所曾多次组织各方进行调解。经仓前司法所调查了解，该工程承包人系神工公司，莫国敏、平玉芳挂靠神工公司具体负责施工。2012年5月27日，莫国敏支付阮金火赔偿款40000元。此后，神工公司、莫国敏、平玉芳均未支付阮金火任何赔偿款。阮金火认为，神工公司、莫国敏、平玉芳的行为侵害了自身的合法权益，现阮金火诉至法院，请求判令：1、神工公司、莫国敏、平玉芳支付阮金火赔偿款128253.63元（其中医药费45681.43元，误工费6个月×30日×70元／日=12600元，护理费2个月×30日×110元／日=6600元，交通费3000元，住院伙食补助费44日×50元／日=2200元，营养费2个月×30日×50元／日=3000元，残疾赔偿金37851元／年×11年×20%=83272.2元，鉴定费1900元，精神损害赔偿金10000元，上述共计168253.63元，扣除莫国敏已支付40000元，为128253.63元）；2、本案诉讼费用由神工公司、莫国敏、平玉芳承担。
阮金火为证明自己的主张，向本院提供的证据有：
1、《情况说明》一份、建设工程施工许可证信息一份，证明本次事故发生情况、事故发生后调解情况及神工公司、莫国敏、平玉芳之间的关系情况；
2、门诊病历一份、出院记录两份，证明阮金火因此次事故受伤治疗的情况；
3、医药费发票二十二份，证明阮金火因此次事故受伤治疗共花费医药费45681.43元事实；
4、杭州明皓司法鉴定所《司法鉴定意见书》一份，证明阮金火因此次事故致右踝关节受伤的伤残等级9级，误工时间6个月，护理时间2个月，营养时间2个月的事实；
5、浙江省地方税务局通用机打发票一份，证明阮金火因此次事故鉴定支付鉴定费用1900元的事实；
6、户口簿一份，证明阮金火身份情况；
7、收款证明一份，证明莫国敏支付阮金火赔偿款40000元的事实。
神工公司答辩称：一、阮金火所受伤害为其自身过错所导致，其应对损害结果负主要责任。本案中，阮金火被雇佣时期是在主体工程完工后的养护阶段，其受伤的地方为较为平整的文一路绿化带，不存在需要提供特殊保护或安全防护的必要，且阮金火从事的是搬运化肥的工作，工作性质决定了危险性较小，同时，阮金火的摔伤并不存在他人侵害的情况，系其自身在搬运过程中未尽注意义务所导致。因此，阮金火应对自身所受的伤害承担主要责任。二、阮金火系平玉芳雇员，工资报酬由平玉芳支付，故阮金火在被雇佣过程中受到伤害，应由雇主即平玉芳承担赔偿责任，与神工公司无关。三、即便神工公司需承担部分补偿义务，阮金火关于损害赔偿的计算方法也有误。1.关于医药费、交通费。阮金火已提交的证据并不能证明其诉讼要求的医药费45681.43元及交通费3000元的事实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，阮金火对自己提出的主张有责任提供证据予以证明，没有证据或证据不足的，应承担不利后果，即阮金火医药费及交通费的请求应予更正。2.关于护理费。阮金火提供的证据中，没有证据证明护理人员的收入情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条之规定，护理人员有收入的，参照误工的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，所以护理费应以当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，应为75元／天。3.关于误工费。从阮金火提供的证据来看，其年龄已经超过退休年龄，故阮金火关于误工费的请求应予驳回。四、阮金火受到伤害后，神工公司及莫国敏已实际支付了40000元补偿款是客观事实，阮金火对此也予以认可。但神工公司要求的医疗费发票原件一直没有拿到，并且在协商过程中，阮金火曾经多次言语威胁、恐吓要伤害莫国敏，致使莫国敏因惶恐不久后辞别神工公司，后续协商一直无法进行。综上所述，神工公司认为，阮金火所受伤害系其自身未尽安全注意义务所导致，故阮金火应对损害结果负主要责任，平玉芳作为阮金火的雇主，应承担剩余部分的损害赔偿责任，神工公司无需承担赔偿义务，且阮金火主张的赔偿金额计算也有误，应予更正。因此，神工公司恳请法院在查明事实的基础上，依法做出裁判。
莫国敏的答辩意见与神工公司一致。
平玉芳答辩称，平玉芳与阮金火之间不存在任何法律关系。平玉芳受神工公司及莫国敏委托叫来阮金火到工地上工作，工资发放也是受神工公司及莫国敏委托转交给阮金火，并非神工公司所述阮金火系平玉芳所雇佣，平玉芳与阮金火一样受神工公司及莫国敏雇佣，且平玉芳在该工程中不存在获利行为。综上，阮金火要求平玉芳承担赔偿责任没有法律与事实依据，请求法院驳回阮金火对平玉芳的诉讼请求。
神工公司、莫国敏、平玉芳未向本院举证。
庭审中，神工公司对阮金火的证据1《情况说明》三性没有异议，该份证据能够证明阮金火与平玉芳之间存在雇佣关系。对建设工程施工许可证信息没有异议，阮金火受伤时涉案工程已经完工。对证据2-7三性没有异议。莫国敏的质证意见与神工公司一致。平玉芳对阮金火的证据1《情况说明》真实性、合法性有异议，出具单位司法所对任何事件了解、调查应该形成调查笔录，不能仅以一份《情况说明》来说明情况，且出具人员应当出庭接受双方当事人询问，故该《情况说明》不具有法律效力。对证据2-6三性没有异议。对证据7三性没有异议。这份证据恰好说明阮金火是受莫国敏雇佣，事故发生以后莫国敏感到应该承担责任，因此积极垫付了医药费。如果阮金火受雇于平玉芳，该医药费应当由平玉芳而非莫国敏承担，因此阮金火与平玉芳不存在任何关系。对于本院依神工公司、莫国敏申请委托杭州求正司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，阮金火、神工公司、莫国敏、平玉芳均无异议。对于阮金火的证据1、2、4、5、6、7，本院对其三性予以认定，对其证明对象，本院将结合其它证据作综合认定。对于阮金火的证据3中2012年4月27日的220元助行器发票，该发票上加盖的为富阳市张源副食品商店发票专用章，因助行器属于医疗器械，加盖副食品商店发票专用章明显不当，故对该发票本院不予认定，对于其他医药费发票本院予以认定。对于杭州求正司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，本院予以认定。
根据以上有效证据和庭审中当事人的有关陈述，本案经审理查明事实如下：神工公司承包了文一西路（绿汀路-
东西大道）二标绿化景观工程。神工公司将该工程交由其员工莫国敏负责，莫国敏派遣施工员进行现场管理，同时口头雇佣平玉芳从事该绿化养护工程。阮金火系平玉芳应莫国敏要求叫至工地从事化肥搬运工作。2012年3月27日阮金火在搬运化肥过程中滑倒，并于2012年3月27日至2012年4月27日在富阳市中医骨伤医院第一次住院治疗，于2012年4月6日进行右踝部切复内固定术，出院诊断为右三踝骨折伴脱位。2013年5月2日至2013年5月16日阮金火在手术一年后第二次在富阳市中医骨伤医院住院治疗，出院诊断为右踝术后。2013年6月27日阮金火委托杭州明皓司法鉴定所对其伤残等级及伤后误工、护理、营养时间评定，杭州明皓司法鉴定所于2013年7月5日出具《司法鉴定意见书》，结果为九级残疾，误工时间6个月左右，护理时间2个月左右，营养时间2个月左右。杭州市余杭区司法局仓前司法所曾多次组织阮金火、神工公司、莫国敏、平玉芳就阮金火受伤赔偿事宜协商，但均未果。后阮金火向本院起诉，立案后神工景观与莫国敏于2014年5月14日向本院提出司法鉴定申请，杭州求正司法鉴定所于2014年7月14日出具《司法鉴定意见书》，阮金火被评定为九级残疾，误工时间180日左右，营养时间60日左右。
另，阮金火系城镇居民户口，因受伤治疗支出医药费45461.43元（全部由个人支付），因司法鉴定支出鉴定费1900元。2012年5月27日莫国敏向阮金火支付医药费40000元。
再，根据本案相关证据及当事人庭审中的陈述，阮金火仅与平玉芳相识，事发前并不知晓神工公司及莫国敏。阮金火在从事涉案工程时工资报酬由平玉芳确定并发放，但平玉芳支付的工资款来源为莫国敏手下出纳所付，而莫国敏手下出纳支付的工资款来源为神工公司所付。
本院认为，一、关于责任主体。神工公司、莫国敏、平玉芳均未举证书面协议证明相互之间的关系，根据各方当事人在庭审中的陈述，莫国敏系神工公司员工，其在从事绿化养护过程中的行为可代表神工公司；阮金火系平玉芳应莫国敏要求叫至涉案工地搬运化肥，且其工资报酬最终由神工公司发放，故阮金火的实际雇主应为神工公司；而平玉芳在该过程中无获利行为，应认定平玉芳仅充当联系人的角色，并未直接雇佣阮金火。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故神工公司作为阮金火雇主应对阮金火的人身损害承担赔偿责任。莫国敏、平玉芳非阮金火雇主，也非侵权责任人，故无需承担赔偿责任。
（二）关于赔偿的范围及具体数额。阮金火的医疗费，经审核可认定45461.43（全部由个人支付）。其主张的营养费3000元、鉴定费1900元本院予以认定。关于误工费，阮金火在2012年年龄已超过60周岁的情况下一直在从事工作，且因伤损失了一定的劳动报酬，结合本案证据及阮金火的年龄、健康状况和从事的具体行业等因素，本院酌情确定阮金火的误工费为50元／日，根据杭州求正司法鉴定所《司法鉴定意见书》确定的误工天数180日，本院支持的误工费金额为9000元。关于护理费，阮金火主张的110元／日的标准不超过2013年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资122元／天的标准，故护理费6600元（110元／日×护理时间60日）本院予以认定。关于住院伙食补助费，本院酌定支持30元／日×住院天数44日=1320元。关于残疾赔偿金，阮金火于2013年7月5日第一次进行伤残等级鉴定，自其定残之日起，按照2013年度浙江省城镇居民人均可支配收入标准37851元／年，计算10年即37851元／年×10年×20%=75702元。对阮金火主张的交通费，因其未提供相关票据，本院根据其就医的时间、地点酌定为1000元。另阮金火根据其受伤的残疾状况主张的精神损害抚慰金数额10000元过高，本院酌情调整为5000元。
综上，阮金火在从事雇佣活动中遭受人身损害，神工公司作为其雇主应当承担赔偿责任，神工公司辩称不承担责任的意见，本院不予采纳。因并无证据表明阮金火在本次事故中存在过错，故依法应当由神工公司对阮金火所受人身损害承担全部赔偿责任。阮金火主张的赔偿数额中过高部分，本院不予支持，同时对其相关损失中已由莫国敏给付的部分应予扣除。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告阮金火因伤治疗的医疗费（其个人支付）45461.43元、误工费9000元、护理费6600元、交通费1000元、住院伙食补助费1320元、营养费3000元、残疾赔偿金75702元、鉴定费1900元及精神损害抚慰金数额5000元，以上合计损失148983.43元，扣除被告莫国敏已支付的40000元，余款108983.43元由被告杭州神工景观工程有限公司支付，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告阮金火的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2865元，减半收取1432.5元，由被告杭州神工景观工程有限公司负担1240元，于本判决生效后七日内交纳本院；由原告阮金火负担192.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共四份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费2865元，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 黄灿
二〇一四年八月十八日
书 记 员 郑超