湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘03刑终288号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）易某某，男，1985年6月8日出生，汉族，湖南省湘潭县人，初中文化，务工。2004年4月10日因犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪被本院合并决定执行有期徒刑四年六个月，2005年4月25日刑满被释放。2008年8月21日因犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪被湘潭县人民法院合并决定执行有期徒刑四年，2009年9月26日刑满被释放。2016年3月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年4月15日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
上诉人（原审被告人）冯某，男，1990年4月4日出生，汉族，湖南省湘潭县人，高中肄业文化，务工。2014年11月6日因犯破坏公用电信设施罪被福建省漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2016年2月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年3月11日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
原审被告人郭某，男，1989年7月5日出生，汉族，湖南省湘潭县人，初中文化，无业。2014年3月28日因寻衅滋事被湘潭县公安局行政拘留十日。2016年3月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年4月15日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕，同年7月26日经湘潭县人民院决定被取保候审。
原审被告人刘某，男，1990年9月29日出生，汉族，湖南省湘潭县人，初中文化，无业。2016年2月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年3月11日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕，同年7月26日经湘潭县人民法院决定被取保候审。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人易某某，郭某犯故意伤害罪，原审被告人冯某、刘某犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，于二0一六年七月二十日作出（2016）湘0321刑初215号刑事附带民事判决。原审被告人易某某、冯某对刑事部分判决不服，提出上诉。原审附带民事部分判决已经发生法律效力。本院于2016年8月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年8月2日上午，被告人易某某等人认为被害人刘某某等人阻工影响工程进度，遂纠集被告人郭某等人携带自来水管等凶器对刘某某等人进行殴打，致刘某某重伤，被害人郭某某和曾某轻微伤。
本案在原审审理过程中，被告人郭某、刘某已与被害人刘某某达成民事赔偿协议且已按协议履行，获得被害人刘某某的谅解。
原审判决另查明，被害人刘某某因被告人易某某等人的犯罪行造成的物质损失共计66123.26元。
认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、被告人供述等。
原审判决认为：被告人易某某、郭某故意伤害他人身体，致一人重伤，二人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪；被告人冯某、刘某伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在故意伤害的共同犯罪中，被告人易某某、郭某均起主要作用，均系主犯，均依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。在寻衅滋事的共同犯罪中，被告人冯某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人刘某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人冯某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，把新犯的罪与前罪实行数罪并罚。本案在审理过程中，被告人郭某、刘某已与被害人刘某某达成民事赔偿协议且已按协议履行，获得被害人刘某某的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人易某某、郭某、冯某、刘某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法均可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人刘某某请求被告人易某某、冯某赔偿伤残赔偿金及精神抚慰金没有法律依据，该院不予支持。被告人易某某、冯某对其犯罪行为给被害人造成的经济损失应予赔偿。根据被告人郭某、刘某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对被告人郭某、刘某宣告缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项等规定，遂判决:被告人易某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。被告人郭某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。撤销福建省漳州市芗城区人民法院对被告人冯某宣告的缓刑两年；被告人冯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，加前罪判决的有期徒刑一年六个月，合并总和刑期为有期徒刑三年，决定执行有期徒刑二年六个月。被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。由被告人易某某、冯某共同赔偿附带民事诉讼原告人刘某某的经济损失66123.26元（上述款项限被告人易某某、冯某在该判决生效后十五日内支付）。驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人易某某、冯某不服，以“原审判决量刑过重”为由提出上诉，请求从轻处罚。
经审理查明：2015年8月2日上午，天易渣土公司施工方刘AA等人组织对承包的湘潭县易俗河镇山塘村山塘小学附近土方工程进行填土平整。当地村民郭AA、刘某某、郭某某、胡AA、陈AA等十余人以土地补偿未到位为由阻止施工，后经易俗河派出所民警协调达成口头协议，事态暂时平息。当日11时许，上诉人（原审被告人）易某某与曹AA（已被判刑）等人认为郭AA、刘某某、郭某某、胡AA等人阻工影响工程进度，遂纠集原审被告人刘某、上诉人（原审被告人）冯某、原审被告人郭某和何AA、肖AA、贺AA（三人均被判刑），方A、杨A、周某某（三人均在逃）等人携带自来水管、螺纹钢等凶器，驾驶两台小车来到湘潭县易俗河镇吴家巷附近寻找阻工人员欲实施报复。当日12时许，上述人员在易俗河镇吴家巷“薇薇私房菜馆”找到正在该饭店吃饭的刘某某、郭某某、胡AA、曾某等人，遂持水管、螺纹钢等凶器对刘某某等人进行殴打，其中易某某、郭某、肖AA、曹AA、方A等人对刘某某实施了殴打行为，致刘某某外伤性脾破裂、胰尾部挫裂伤、多处软组织挫伤。经湘潭县公安局物证鉴定室鉴定，刘某某的伤情为重伤；郭某某和曾某的伤情为轻微伤。
本案在原审审理过程中，原审被告人郭某、刘某已与被害人刘某某达成民事赔偿协议且已按协议履行，获得被害人刘某某的谅解。
上述事实上诉人易某某、原审被告人郭某、上诉人冯某、原审被告人刘某在原审开庭审理过程中亦无异议，并有经原审庭审举证、质证、认证且经本院查证属实的被害人刘某某、郭某某、曾某的陈述；同案人肖AA、何AA、曹AA、贺AA的证言；证人刘WW、胡AA、陈WW、罗WW、谢WW、郭AA、李W、唐某的证言；辨认笔录；户籍信息；福建省漳州市芗城区人民法院（2014）芗刑初字第686号刑事判决书；湘潭县人民法院（2011）潭刑初字第161号刑事判决书，（2008）潭刑初字第117号刑事附带民事判决书，（2015）潭刑初字第472号刑事判决书；湘潭县公安局物证鉴定室人体损伤程度鉴定意见书；抓获经过说明；办案说明等证据予以证实，证据确实、充分，足以认定。
二审期间，湘潭县看守所向本院移送下列证据；1、湘潭县公安局天易派出所2016年9月5日出具的《关于易某某具有立功表现的说明》；2、湘潭县看守所2016年8月19日出具的“易某某举报视频逃犯汪某送”转递函；3、湘潭县看守所民警于2016年8月16日、17日对上诉人易某某的询问笔录；4、湘潭县公安局天易派出所民警于2016年6月30日、7月1日、7月28日、8月26日、9月1日对犯罪嫌疑人汪某送的询问笔录；5、湘潭县公安局天易派出所民警2016年8月30日所作的犯罪嫌疑人汪某送指认2016年6月16日中午盗窃傅某某湘C3KJ**汽车内财物的现场笔录及照片；6、被害人傅某某2016年6月16日《报警案件登记表》、《受案登记表》；7、湘潭市公安局高新分局2016年6月19日傅某某车内财物被盗案《立案决定书》，对被害人傅某某、证人楚某的询问笔录，2016年9月2日《呈请破案报告书》。拟证明：上诉人易某某具有立功表现。
湘潭市人民检察院对上述证据的质证意见如下：上诉人易某某揭发他人犯罪行为经查证属实，可以认定其具有立功表现。
本院认证如下:上述证据具有合法性、客观性、关联性，因此，对上述证据本院予以采信。
二审期间，双方就民事赔偿达成如下执行和解协议：一、由上诉人（原审被告人）易某某、冯某共同赔偿原审附带民事诉讼原告人刘某某各项物质损失共计8万元（已经全部履行完毕）；二、原审附带民事诉讼原告人刘某某自愿放弃其它诉讼请求；三、双方当事人均无其它异议。
本院认为：上诉人（原审被告人）易某某、原审被告人郭某、上诉人（原审被告人）冯某、原审被告人刘某故意伤害他人身体，致一人重伤，二人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人易某某、原审被告人郭某均起主要作用，均系主犯，均依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；上诉人冯某、原审被告人刘某起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。上诉人冯某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，把新犯的罪与前罪实行数罪并罚。本案在原审审理过程中，原审被告人郭某、刘某已与被害人刘某某达成民事赔偿协议且已按协议履行，获得被害人刘某某的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人易某某、原审被告人郭某、上诉人冯某、原审被告人刘某如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。根据原审被告人郭某、刘某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对原审被告人郭某、刘某宣告缓刑。上诉人易某某、冯某均上诉称“原审判决量刑过重”。经查，原审判决定罪不准，量刑不当，因此，该上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分,审理程序合法，但定罪不准，量刑不当。二审期间，上诉人易某某、冯某与原审附带民事诉讼原告人刘某某就民事赔偿达成和解协议并履行完毕，依法可以对上诉人易某某从宽处罚，对上诉人冯某从轻处罚。上诉人易某某具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十七条第一款，第六十八条，第六十九条第一款，第四十五条，第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、第二百七十九条，第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2016）湘0321刑初215号刑事附带民事判决的第二项及第一项对上诉人（原审被告人）易某某的定罪部分；
二、撤销维持湖南省湘潭县人民法院（2016）湘0321刑初215号刑事附带民事判决的第三项、第四项及第一项对上诉人（原审被告人）易某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）易某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月19日起至2018年3月18日止）；
四、撤销福建省漳州市芗城区人民法院对上诉人（原审被告人）冯某宣告的缓刑两年；上诉人（原审被告人）冯某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；加前罪判决的有期徒刑一年六个月，合并总和刑期为有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑二年(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月4日起至2018年2月3日止）；
五、原审被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 唐铁湘
审 判 员 徐 辉
代理审判员 李有晴
二〇一六年十二月三十日
代理书记员 李 望
附：本案适用的法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
(一)因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；
(二)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……