湖北省十堰市郧阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0321刑初82号
公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。
被告人杨双锁，男，1985年4月19日出生于河南省开封市，汉族，初中文化，个体司机，现住河南省开封市开封县。2017年6月28日因涉嫌犯非法经营罪被十堰市公安局郧阳区分局刑事拘留，2017年8月1日经十堰市郧阳区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局郧阳区分局执行逮捕，现羁押于十堰市郧阳区看守所。
指定辩护人李文杰，湖北荟才律师事务所律师。
湖北省十堰市郧阳区人民检察院以鄂十郧检刑诉〔2018〕81号起诉书指控被告人杨双锁犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院于2018年6月8日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月4日公开开庭审理了本案。十堰市郧阳区人民检察院指派副检察长熊伟出庭支持公诉，被告人杨双锁及其指定辩护人李文杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
十堰市郧阳区人民检察院指控，2017年6月17日，谢某2（另案处理）找到被告人杨双锁，要求杨双锁将一车卷烟从河南省漯河市运往云南省昭通市，谢某2为杨双锁提供了专门联系云南买方的手机一部，并告知其行驶路线。当天，在漯河市谭庄高速路口装完车后，一个领路的小伙子（身份待查）告知杨双锁，车上装的有假烟，杨双锁随即联系谢某2，要求另加运费，最终双方达成13000元的运费。2017年6月17日，杨双锁驾驶豫Ｂ×××××货车从漯河市谭庄高速路口出发，次日到达云南省昭通市，在晚上卸货的过程中才明白该车装的全部都是假烟（半车烟，约两百多箱），买方将90000元货款给了杨双锁，杨双锁通过其老婆马某,4转交给了谢某2。
2017年6月23日，谢某2再次联系被告人杨双锁，让其将一车卷烟由河南省漯河市运往云南省昆明市，为其提供了专门联系云南买方的手机一部，并告诉其行驶路线，双方最终谈妥运费为15500元。杨双锁驾驶豫Ｂ×××××货车从漯河市谭庄高速路口出发，次日凌晨3点，行至湖北省十堰市鲍峡高速公路省际�口时，被十堰市城区烟草专卖局稽查人员查获。经现场清点，车上装有红塔山、红河、云烟三个品牌426箱卷烟，共计21300条。经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，送检的烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟，经湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格认定委员会认定，该车卷烟货值金额为1539250元。
公诉机关认定上述事实的证据材料有户籍证明、接受刑事案件登记表等书证；证人谢某2、谢某1等人的证言；鉴定意见；勘验笔录、辨认笔录及照片；视听资料；被告人杨双锁的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人杨双锁明知他人实施销售伪劣卷烟的行为，而为其提供运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。
被告人杨双锁对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪。
辩护人对公诉机关指控被告人杨双锁的犯罪事实和罪名不持异议，但认为被告人在犯罪中起次要和辅助作用，应认定为从犯；归案后如实供述犯罪事实，构成坦白，认罪态度好，且系初犯，社会危害性较小。依法应当对被告人杨双锁从轻或减轻处罚。
经审理查明，2017年6月17日，谢某2（另案处理）找到被告人杨双锁，要求杨双锁将一车卷烟从河南省漯河市运往云南省昭通市，谢某2为杨双锁提供了专门联系云南买方的手机一部，并告知其行驶路线。当天，在河南省漯河市谭庄高速路口装完车后，一个领路的小伙子（身份待查）告知杨双锁车上装的有假烟，杨双锁随即要求谢某2另加运费，最终双方协议运费为13000元。同日，杨双锁驾驶豫Ｂ×××××货车从漯河市谭庄高速路口出发，次日到达云南省昭通市，并�收货方所付的90000元货款通过其妻子转交给了谢某2。杨双锁本次收取运费13000元。
2017年6月23日，谢某2再次联系被告人杨双锁，让其将一车卷烟由河南省漯河市运往云南省昆明市，为其提供了专门联系云南买方的手机一部，并告诉其行驶路线，双方最终谈妥运费为15500元，并预支杨双锁运费2000元。杨双锁驾驶豫Ｂ×××××货车从漯河市谭庄高速路口出发，次日凌晨3时许行至湖北省十堰市鲍峡高速公路省际出口时，被十堰市城区烟草专卖局稽查人员查获。经现场清点，车上装有红塔山、红河、云烟三个品牌426箱卷烟，共计21300条。经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，送检的卷烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟。经湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格认定委员会认定，查获的卷烟货值金额为1539250元。
上述事实，被告人杨双锁在开庭审理过程中�无异议，且有下列证据证明:
1、书证
（1）十堰市城区烟草局案件移送函。证明十堰市城区烟草专卖局于2017年6月24日将杨双锁无证运输烟草专卖品一案移送给十堰市公安局治安大队。
（2）证据先行登记保存通知书。证明十堰市城区烟草专卖局工作人员从杨双锁车上扣押了四种品种的卷烟，红塔山（硬经典）9900条，红河（硬88）1550条，红河（软甲）7800条，云烟（硬紫）2050条。
（3）涉案卷烟真伪感官比对笔录。证明分别对四种卷烟抽样，进行感官比对，被抽样的卷烟属于假冒注册商标且伪劣卷烟。
（4）十堰市城区烟草专卖局根据鄂烟计（2017）10号文件进行价格认定情况。证明根据鄂烟计（2017）10号文件规定，红河（硬88）条数1550，单价105元，合计162750元；红河（软甲）条数7800，单价55元，合计429000元；云烟（硬紫�条数2050，单价100元，合计205000元；红塔山（硬经典）条数9900，单价75元，合计742500元。总计21300条，价值1539250元。
（5）十堰市公安局郧阳区分局扣押清单及扣押决定书。证明2017年6月24日，公安机关从杨双锁处扣押车号为豫Ｂ×××××货车一辆，行车证一本，行车记录仪一台，手机两部。
（6）湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格认定委员会出具的鄂烟证（2017）第095号证明。证明涉案烟草专卖品零售价格为，红河（硬88）105元一条，红河（软甲）55元一条，云烟（硬紫）100元一条，红塔山（硬经典）75元一条。
（7）公安机关调取的2017年6月18日至19日以及2017年6月22日车号为豫Ｂ×××××货车行车轨迹。证明杨双锁驾驶的豫Ｂ×××××货车运行线路。
（8）杨双锁的62×××75农业银行卡账户交易明细清单，杨双锁妻子马某,4的62×××58银行卡账户交易明细清单。证明2017年6月19日杨双锁在昭通市昭阳大道支行向马某,4的尾号4358号银行卡存入88000元。
（9）杨双锁的户籍证明。证明杨双锁的自然人身份信息情况。
2、辨认笔录及公安机关拍摄的现场照片
（1）2017年6月29日，杨双锁在公安机关的主持下，辨认3号谢某3即为找其运货的“小王”。
（2）2017年7月16日，谢某3在公安机关的主持下，经过其辨认，3号（杨双锁）即为谢某3联系的运输香烟到云南昭通市、云南昆明市的男子。
（3）公安机关拍摄的查获杨双锁的现场照片。
3、鉴定意见。2017年7月3日湖北省烟草产品质量监督检验站出具的四份检验报告。证明2017年6月28日，公安机关从杨双锁处扣押的卷烟中，送检5条红河（88），5条红河（甲），5条红塔山（经典），5条云烟（紫）。2017年7月3日�经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，送检的上述四类卷烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟。
4、视听资料。证明2017年6月2日查获杨双锁的现场情况。
5、证人证言
（1）证人谢某2的证言。证明内容主要有：①2017年6月17日，其在联系杨双锁运送第一车卷烟时，已经告知了杨双锁运送的是假烟，并告知了行驶路线及货物要在晚上十点以后交付给对方等细节，且为杨双锁提供了一部金色小手机和比正常运费高一倍的运费，因此杨双锁主观上明知运送的是假烟；②第一车烟由杨双锁运往云南昭通后，由杨双锁将货款9万元通过其媳妇马某,4转给了谢某2；③谢某2随后又联系杨双锁运送假烟至云南，杨双锁联系了同村的林树波的事实经过；④2017年6月23日，杨双锁再次运送一车假烟准备贩卖到云南省昆明市，行驶至十堰市鲍峡镇高速路口时，被烟�稽查人员拦截的事实；⑤运往云南贩卖的假烟都是当地私自生产的假烟，杨双锁拉的两车烟是在河南省漯河市沼凌区归村乡生产的，都是在那里装的车，具体在哪里生产的不清楚。谢某2和其叔叔谢某1都是帮卖烟的人找运输的车辆，联系运输的事情，帮忙收烟款。
（2）证人马某,4的证言。证明2017年6月19日，杨双锁向马某,62×××58的邮政银行账户中存入了88000元，并告诉马某,4该88000系货款，让其取出来送给货主。马某,4将杨双锁的运费和500元的乘车费扣下来之后，剩下的现金全部取出来送给了货主。金额大概是七万多元，具体数字记不清楚了。
（3）证人谢某1的证言。证明谢某1及谢某2负责帮卖家联系运输假烟的司机，由谢某2直接联系，并且支付部分运费。另外证实，卖往全国各地的卷烟都是“大姐”的货，大姐是福建漳州人，卖的全部都是假烟�运货的司机都知道是假烟，因为给的运费比正常价要高很多，谢某2或者谢某1一般也会告知运输司机。
6、被告人杨双锁的供述和辩解。证明其共两次参与运输假烟，其中2017年6月17日，谢某2（另案处理）找到杨双锁，要求其将一车卷烟从河南省漯河市运往云南省昭通市，并为其提供了专门联系云南买方的手机一部，告知其行驶路线。当天，在河南省漯河市谭庄高速路口装完车后，一个领路的小伙子（身份待查）告知他车上装的有假烟。杨双锁随即要求谢某2另加运费，最终双方协议运费为13000元。2017年6月17日，杨双锁驾驶豫Ｂ×××××货车从漯河市谭庄高速路口出发，次日到达云南省昭通市，并将收货方所付的90000元货款通过其妻子转交给了谢某2。2017年6月23日，谢某2再次联系被告人杨双锁，让其将一车卷烟由河南省漯河市运往云南省昆明市，为其提供了专门联系云南买方的手机一部，并告诉其行驶路线，双方最终谈妥运费为15500元，并预支其运费2000元。杨双锁驾驶豫Ｂ×××××货车从漯河市谭庄高速路口出发，次日凌晨3时许行至湖北省十堰市鲍峡高速公路省际出口时，被十堰市城区烟草专卖局稽查人员查获，经现场清点，车上装有红塔山、红河、云烟三个品牌426箱卷烟，共计21300条。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，且相互印证，合法有效，足以认定，应予以确认。
本院认为，被告人杨双锁明知他人生产、销售伪劣卷烟，而为其提供运输的便利条件，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定，应按生产、销售伪劣产品罪共犯追究刑事责任，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的事实清楚，�据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人杨双锁已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因致使运输伪劣卷烟因被查获而未销售，系犯罪未遂，但其货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上，应当以销售伪劣产品罪（未遂）定罪，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人杨双锁在共同犯罪中，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。其归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。当庭自愿认罪，积极退缴违法所得并预交罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人与此相关的辩护意见与查明的事实一致，符合法律规定，本院予以采纳。根据被告人杨双锁犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第二款，第六条的规定，判决如下：
一、被告人杨双锁犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月28日起至2019年6月27日止）；并处罚金人民币15000元（罚金已缴纳）。
二、对被告人杨双锁违法所得人民币15000元依法予以追缴，上缴国库。
三、对扣押在案的伪劣卷烟21300条、浅黄色华为手机一部、金色SanCUP手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱 序
审 判 员 许敬刚
审 判 员 兰苗苗
二〇一八年七月二十六日
法官助理 杨 怡
书 记 员 许小琴
附本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账户、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。