重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝02民终2101号上诉人（原审原告）：胡世明，女，1964年5月25日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：邱小勇、王文军，重庆佳施德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆诚信建筑工程（集团）有限公司，住所地重庆市云阳县。法定代表人：王平，系公司董事长。被上诉人（原审被告）：毛泽贵，男，1974年10月25日出生，汉族，住重庆市壁山区。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：谭兴春，男，1951年1月2日出生，汉族，住重庆市云阳县。被上诉人（原审被告）：重庆金寺山旅游开发有限公司，住所地重庆市城口县。法定代表人：王精，系公司总经理。上诉人胡世明因与被上诉人重庆诚信建筑工程（集团）有限公司（以下简称诚信建司）、毛泽贵、重庆金寺山旅游开发有限公司（以下简称金寺山旅游公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市云阳县人民法院（2016）渝0235民初6510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。胡世明上诉请求：1.撤销一审判决，改判由诚信建司、毛泽贵、金寺山旅游公司连带支付胡世明货款835166.00元，并从2014年9月28日起以835166.00元为基数按月利率2%计付逾期付款利息。事实及理由：本案的买卖合同系胡世明与诚信建司签订，一审认定与毛泽贵签订、毛泽贵是实际施工人错误。虽然《工矿产品购销合同》上诚信建司未盖章，但买卖合同的买方载明的系诚信建司，毛泽贵系诚信建司在本案所涉工程项目部的负责人，其在工矿产品购销合同上签字的行为系代表诚信建司履行的职务行为。同时，合同签订后，胡世明已按照合同的约定向诚信建司承包的平安新村建设项目工地进行供货，合同实际履行。另外，从结算单来看，结算单上加盖有诚信建司明通平安新村项目部印章，进一步印证了合同是与诚信建司签订并进行了结算，诚信建司应当承担支付责任。诚信建司辩称，本案所涉工程是高山移民工程，不是正规招投标形成。从买卖合同上看，载明的买方诚信建司的名称是不完整的，与诚信建司实际名称不一致。《工矿产品购销合同》系毛泽贵、肖友朋个人与胡世明签订，肖友朋和毛泽贵不是诚信建司的员工，与公司无关。结算单上虽然加盖了项目部印章，但该项目部没有经过工商注册，系个人制作的印章，诚信建司不知情。本案所涉工程的结算是毛泽贵以项目部的名义个人与金寺山旅游公司进行，也足以说明本案工程系毛泽贵借用诚信建司的资质，个人承建的本案所涉工程，买卖合同与公司无关。同时，金寺山旅游公司愿意支付货款，也可以证明是毛泽贵与金寺山旅游公司欠胡世明货款，而不是诚信建司。综上，请求驳回上诉，维持原判。毛泽贵辩称，毛泽贵和金寺山旅游公司愿意支付胡世明剩余货款，与诚信建司无关。金寺山旅游公司未到庭未作答辩。胡世明向一审法院起诉请求：1、判令诚信建司、毛泽贵、金寺山旅游公司连带支付所欠胡世明材料款835166.55元，并承担资金占用损失（按月利率2%计算）；2、本案诉讼费由诚信建司、毛泽贵、金寺山旅游公司承担。一审法院认定事实：2013年12月25日，胡世明与毛泽贵签订《工矿产品购销合同》，约定毛泽贵向胡世明购买开州水泥公司生产的开州牌散装水泥4000吨，交货地点为城口县明通镇高山移民安置区——平安新村。结算方式：每月25日统计数量，次月10日前支付上月货款。违约责任：需方逾期及未支付货款，按未付款的3%承担违约金至货款付清为止。胡世明在合同供方处签字确认，毛泽贵及案外人肖友朋在全责需方处签字确认。合同订立后，胡世明即陆续向毛泽贵承建的城口县明通镇高山移民安置区——平安新村工地供货。2014年8月27日，胡世明与毛泽贵进行结算并制作了《散装水泥、粉煤灰供货结算单》，载明：合计供货金额1261657.80元，已支付材料款426491.25元，未付材料款835166.55元。同时结算单上注明：该材料款在平安新村结算时第一位支付，并应控制在一个月内支付。如在一月内未支付该款，我项目部支付该款利息，按2分利息计取。胡世明在供货人处签名并加盖手印确认，毛泽贵在欠款人处签名并加盖手印确认，同时，在结算人处加盖了“重庆诚信建筑工程（集团）有限公司明通平安新村项目部”印章。2016年1月6日，金寺山旅游公司向胡世明出具《承诺书》，载明：“金寺山旅游公司承诺支付毛泽贵欠胡世明水泥款捌拾叁万伍仟壹佰陆拾陆元整，小写835166.00元正。限于2016年2月8号之前付清。”后毛泽贵、金寺山旅游公司未向胡世明支付货款。另查明，金寺山旅游公司于2013年6月30日将城口县明通镇高山移民安置区——平安新村房建工程的土建、安装部分发包给诚信建司，毛泽贵系该工程的实际施工人。2015年9月5日毛泽贵以诚信建司明通平安新村项目部负责人的名义与金寺山旅游公司进行工程款结算，余额13675847.39元，协商后金寺山旅游公司支付金额1200万元。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。胡世明与毛泽贵签订了《工矿产品购销合同》，该合同系双方当事人的真实意思表示，毛泽贵在合同乙方处签名确认，且毛泽贵收到胡世明提供的货物，并按照合同约定支付部分货款，因此，胡世明与毛泽贵成立合法有效的买卖合同关系。2014年8月27日，胡世明与毛泽贵进行结算并制作了《散装水泥、粉煤灰供货结算单》，毛泽贵在欠款人处签名确认，故胡世明主张毛泽贵承担支付货款的责任，一审法院予以支持。胡世明主张其与诚信建司成立了买卖关系，并要求诚信建司承担责任。经一审法院审查，该《工矿产品购销合同》未加盖诚信建司印章，也未加盖诚信建司明通平安新村项目部印章。诚信建司明通平安新村项目部未经工商登记，虽然《散装水泥、粉煤灰供货结算单》中载明毛泽贵为该项目部负责人，但一般情形下，符合下列条件之一的，人民法院才可确定其为建设工程的项目经理：①建筑施工企业出具任命书的；②建筑施工企业向建筑主管部门登记备案的；③建筑施工企业在其签订的建设施工合同中明确载明的；④建筑施工企业以其他方式明确表明的。不具备上述情形的项目负责人、实际施工人等不应认定为项目经理，其以建筑施工企业或项目部的名义对外签订的买卖合同对建筑施工企业不发生效力。审理中胡世明并未向一审法院提供上述证据证明，因此，胡世明与诚信建司未成立有效的买卖合同关系，胡世明要求诚信建司承担支付货款的责任一审法院不予支持，胡世明的上述主张一审法院不予采纳。金寺山旅游公司基于与毛泽贵的特殊关系，主动向胡世明承诺支付毛泽贵欠款835166.00元，其行为构成债务加入，应当与原债务人一起向债权人并列承担清偿责任。2014年8月27日，胡世明与毛泽贵在《散装水泥、粉煤灰供货结算单》中约定，“该材料款在平安新村结算时第一位支付，并应控制在一个月内支付。如有一月内未支付该款，我项目部支付该款利息。”因此，胡世明主张逾期付款利息，一审法院予以支持。综上所述，一审法院对胡世明的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、毛泽贵于判决生效后十日内支付胡世明货款835166.00元，并从2014年9月28日起以835166.00元为基数按月利率2%计付逾期付款利息；二、金寺山旅游公司对毛泽贵下欠胡世明货款835166.00元承担清偿责任；三、驳回胡世明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12152.00元，公告费400.00元，均由毛泽贵负担。二审中，胡世明举示如下证据：1.建设施工合同、房屋建筑工程质量保修书、《明通盐井风情古镇旅游开发项目高山生态移民安置区-平安新村补充协议》。三份书证上均加盖有诚信建司印章，毛泽贵与杨宗彬在委托代理人处签名，拟证明毛泽贵系诚信建司的委托代理人。2.工程进度报表、《重庆金寺山旅游开发有限公司关于转让明通高山峡谷风情古镇“1+3”项目平安新村高山生态扶贫安置区子项目协议书》以及《拖欠农民工工资的委托书》上均加盖有诚信建司明通平安新村项目部印章，拟证明诚信建司清楚诚信建司明通平安新村项目部存在是客观事实。以上证据均来源于诚信建司起诉金寺山旅游公司（2015）渝二中法民初字第00010号建设工程施工合同纠纷案卷宗，证据是客观真实的。诚信建司、毛泽贵质证认为，1.对第一组证据，相关合同上无公司法定代表人王平的签名，合同是无效的。诚信建司没有出具授权委托书，不能证明诚信建司委托毛泽贵签订合同。2.对第二组证据上加盖的项目部印章，诚信建司没有项目部印章，系个人自行雕刻，其后果不应由诚信建司承担。金寺山旅游公司未到庭未发表质证意见。本院认证认为，当事人对胡世明举示证据的真实性无异议，本院予以确认。二审查明的基本事实与一审一致，本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，根据诚信建司承建了城口县明通镇高山移民安置区平安新村工程，以及诚信建司在与金寺山旅游公司结算时，毛泽贵是以诚信建司明通平安新村项目部负责人的名义与金寺山旅游公司进行，结算单上加盖有项目部印章的事实，应当认定诚信建司明通平安新村项目部系诚信建司为了完成该项目的施工成立的内设机构，毛泽贵系该项目部的负责人，其行为应当认定为代表诚信建司法定代表人履行职务的行为，所产生的法律后果应当由诚信建司承担。虽然胡世明（卖方）在与重庆诚信建筑工程有限公司（需方）签订《工矿产品购销合同》上书写的名称与诚信建司有差异，诚信建司也未加盖公章，仅有毛泽贵和肖友朋作为代理人的签字，但本案购销合同交货地点为本案所涉工程，胡世明将所购货物送至该工地，胡世明与诚信建司明通平安新村项目部结算时，结算单上加盖有诚信建司明通平安新村项目部印章，且已实际履行了部分支付货款义务。因此，胡世明有足够的理由相信毛泽贵等人的签字行为系履行的职务行为。胡世明陈述毛泽贵在签订合同时明确表明系代表诚信建司与其签订合同并进行结算事实存在具有高度可能性。故本案《工矿产品购销合同》的买方应当是诚信建司，诚信建司应当支付余欠货款。毛泽贵在以项目部的名义与胡世明结算时，除代表项目部代表签名外，还以欠款人毛泽贵的名义在结算单上另行签名，毛泽贵的签字行为表明愿意对项目部的欠款承担支付责任，毛泽贵个人的签字行为应当系债的加入，毛泽贵应当与诚信建司承担共同偿还责任。金寺山旅游公司作出承诺，愿意支付毛泽贵的欠款835166.00元，其行为也构成债务的加入，应当与毛泽贵和诚信建司共同承担偿还责任。因《散装水泥、粉煤灰供货结算单》上约定“该材料款在平安新村结算时第一位支付，并应控制在一个月内支付。如在一月内未支付该款，我项目部支付该款利息。按2分利息计取”，因此，胡世明主张逾期付款的资金占用损失的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，胡世明的上诉请求成立，本案因当事人提供新的证据而改判。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零七条、一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销重庆市云阳县人民法院（2016）渝0235民初6510号民事判决；二、重庆诚信建筑工程（集团）有限公司、毛泽贵、金寺山旅游开发有限公司在本判决生效后十日内支付胡世明货款835166.00元；三、重庆诚信建筑工程（集团）有限公司、毛泽贵从2014年9月28日起以835166.00为基数按照月利率2%的标准向胡世明支付逾期付款的资金占用损失至付清之日止；四、驳回胡世明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12152.00元、公告费400.00元，二审案件受理费21102.00元，一、二审合计33654.00元，由重庆诚信建筑工程（集团）有限公司、毛泽贵、金寺山旅游开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  龙江莉审判员  李洪武审判员  向 亮二〇一七年九月二十五日书记员  张 蕾