江西省南城县人民法院民 事 判 决 书（2018）赣1021民初1371号原告：江西省群力钢结构工程有限公司，住所地江西省南昌市进贤县进贤高桥工业区，统一社会信用证代码91360124731957498K。法定代表人李堂群，该公司总经理。委托代理人乐园，江西思海律师事务所律师。特别授权代理。被告：顾纪忠，男，汉族，1981年7月19日生，住上海市奉贤区，被告：白利军，女，汉族，1981年2月10日生，住河北省张家口市怀来县，原告群力公司与被告顾纪忠、白利军股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2018年7月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告群力公司委托诉讼代理人乐园到庭参加诉讼，被告顾纪忠、白利军�本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。群力公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告归还合同履约保证金100000元整；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年11月9日，原告与江西启航电梯产业园发展集团有限公司签订《建设工程施工合同》（编号ＧＦ-1999-0201,以下简称施工合同），施工合同对施工内容进行了明确的约定。施工合同第三部分专用条款第29条补充条款最后一项约定：“乙方（原告）进场前必须缴纳农民工保证金。履约保证金伍拾万元，剩余部分按到进场通知书后补齐，进场两个月内退还。如本工程在半年内未具备开工条件，甲方（被告）必须退还乙方履约保证金”。双方同时约定，合同签订后先付贰拾万元，剩余进场后补齐。施工合同签订后，原告于2017年11月13日通过转账的方式付履约保证20万元，江西启航电梯产业园发展集团有限公司（以下称启航公司）开具了加盖其财务专用章的收据。启航公司收取履约保证金后，并未履行施工合同。经多次催讨，启航公司仅返还了10万元履约保证金,尚有履约保证金10万元未归还。时至今日，原告与启航公司已无法取得联系。经查询，启航公司已于2018年3月29日经简易程序未经依法清算即注销，其法定代表人顾纪忠、股东白利军共同签署《全体投资人承诺书》,承诺：“本企业申请办理注销登记前未发生债权债务／已将债权债务清算完结。如违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任”。根据《中华人民共和国公司法》第二十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条的有关规定：“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”。综上，本案应为股东损害公司债权人利益责任纠纷，属侵权案件。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条、第二十八条之规定，向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告被告顾纪忠、白利军未作答辩。本院经审理认定事实如下：江西启航电梯产业园发展集团有限公司是2017年1月3日登记成立的一家经营电梯产业的基础设施建设，电梯产业的投、融资，物流服务等的有限责任公司。该公司的法定代表人为本案的被告顾纪忠。2017年11月9日，原告群力公司作为承包人（乙方）与发包人江西启航电梯产业�发展集团有限公司（甲方，以下简称启航公司）签订《建设工程施工合同》，启航公司将南城河东开发区启航电梯产业园厂区钢结构厂房建筑面积72900平方米市政道路、园林绿化、装修水电及附属工程承包给原告群里公司承建。该合同第一部分“协议书”约定：工程总造价9500万元，开工日期约2018年5月1日，以甲方开工通知令为准，合同工期365天。组成合同的文件包括本合同协议书、中标通知书、本合同专用条款、本合同通用条款等。合同第三部分“专用条款”第29条补充条款一约定：发包方在合同签订后约定的进场日期后不具备开工条件，导致承包人未能进场，无条件一周内退还合同履约金，不计利息；补充条款规定，乙方在进场前必须缴纳农民工保证金，……，履约保证金伍拾万元，�余部分，按到进场通知书后补齐，进场二个月内退还，如本工程在半年之内未具备开工条件，甲方必须退还乙方履约保证金。双方并约定，乙方先付履约保证金20万元，进场后补齐。合同签订后，原告按照约定于2017年11月13日通过银行转账的方式向启航公司交付履约保证金20万元。但启航公司在合同签订后，未按合同约定履行合同义务。2018年3月29日，启航公司申请起航公司的简易注销登记。被告顾纪忠、白利军作为投资人出具《全体投资人承诺书》，承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、……，及其他未了结事务，清算工作已全面完结。……。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。被告顾纪忠、白利军在全体投资人签名处签名，并盖有启航公司公章。启航公司于2018年1月24日至2018年3月10日进行了简易注销公告。2018年3月29日，启航公司办理注销登记。原告围绕其诉讼请求，提交了如下证据：1、《建设工程施工合同》。拟证明原、被告于2017年11月9日签订《建设工程施工合同》，合同对履约保证金的支付和退还、管辖进行了明确的约定。2、《收据》一份。拟证明被告于2017年11月13日收到原告支付的合同履约金20万元整。3、江西启航电梯产业园发展集团有限公司企业内档副卷（注销）。拟证明启航公司已于2018年3月29日经简易程序未经依法清算即注销，二被告共同签署《全体投�人承诺书》，承诺对公司债务承担责任。根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告顾纪忠、白利军经法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告提供的上述证据符合证据的要件，本院予以认定。本院认为，原告群力公司与启航公司存续期间签订的《建设工程施工合同》，启航公司将南城河东开发区启航电梯产业园厂区钢结构厂房建筑面积72900平方米市政道路、园林绿化、装修水电及附属工程承包给原告群力公司，双方形成建设工程施工合同法律关系。根据合同第三部分“专用条款”第29条补充条款一规定，发包方在合同签订后约定的进场日期后不具备开工条件，导致承包人未能进场，无条件一周内退还合同履约金，不计利息；补充条款规定，群力公司在进场前必须缴纳农民工保证金，……，如本工程在半年之内未具备开工条件，启航公司必须退还群力公司履约保证金。双方另约定，群力公司先付履约保证金20万元，进场后补齐。后群力公司按约定向启航公司交付了履约保证金20万元，但启航公司未履行合同义务。故启航公司应按合同约定退还原告履约保证金20万元。启航公司返还了原告履约保证金10万元，尚欠原告履约保证金10万元未归还，应承担违约还款责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法于予支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，启航公司未经清算即办理简易注销登记，公司股东即被告顾纪忠、白利军向登记机关出具《全体投资人承诺书》，承诺：“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、……，及其他未了结事务，清算工作已全面完结。……。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。”故被告顾纪忠、白利军应依法对原告群力公司上述10万元合法债权承担清偿责任。故本院对于原告群力公司要求被告顾纪忠、白利军返还合同履约保证金10万元的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告顾纪忠、白利军在本判决生效后五日内返还原告江西省群力钢结构工程有限公司合同履约保证金100000元。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履�期间的债务利息。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条第一款之规定，在二年内向本院申请执行。审 判 员 梅晓春二〇一八年八月十五日法官助理 廖丽芳书 记 员 李亚男