浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑初字第757号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人万某，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年12月18日被拘传到案，同月19日被慈溪市公安局监视居住。
辩护人周榴君，浙江金穗律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）613号起诉书指控被告人万某犯贩卖毒品罪，于2015年4月24日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理。本院于同日立案，经审查，认为本案不宜适用简易程序，于同年5月7日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派代理检察员徐炯烨出庭支持公诉，被告人万某及其辩护人周榴君到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2014年12月18日下午，经事先电话联系，被告人万某至慈溪市逍林镇逍路沿村动力路上，以人民币100元的价格，将1小包可疑粉末（净重0.2211克）贩卖给蔡某、“陈欢”。后蔡某将可疑粉末上交公安机关。
当晚8时许，经事先电话联系，被告人万某又至慈溪市逍林镇逍路沿村动力路上，以人民币300元的价格，将3小包毒品海洛因贩卖给蔡某，后被民警当场抓获，并从其身上查获可疑粉末33包（净重4.8888克）。
随后，民警在慈溪市逍林镇逍路沿村油店弄路39号102室被告人万某的租房内，搜出可疑粉末25包（净重3.3260克）。
经鉴定，上述扣获的可疑粉末中均检出海洛因成份。
到案后，被告人万某如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人万某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人万某能如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人万某的量刑幅度为有期徒刑三年至有期徒刑四年，并处罚金。
被告人万某对起诉书指控的罪名没有异议，辩解称，其位于慈溪市逍林镇逍路沿村油店弄路39号的租房是其与“小米”一起住的，租房的钥匙“小米”也有，租金是“小米”借给其的。从租房里查获的毒品不是其的，可能是“小米”放的，其并不知情。
辩护人周榴君对起诉书指控被告人万某犯贩卖毒品罪的罪名没有异议。其辩护，1.本案争议的焦点是从被告人万某租房内搜出的毒品是否计入贩卖毒品的数量。该租房虽然系被告人万某承租，但实际住的人还有“小米”，不能排除有“小米”一个人留在租房的时候；从现场照片来看，毒品是被藏在墙缝内，并不暴露的很明显，被告人万某未发现自己租房内藏有毒品也是完全有可能的，所以从租房内搜出的毒品完全有可能是在被告人万某不知情的情况下，“小米”藏在租房内的。根据疑罪从无的原则，从租房内搜出的毒品不应该计入贩卖毒品的数量。2.被告人万某因怀孕没有收入，去找工作时被他人利用从事贩毒活动。请求法院对被告人万某最大限度从轻处罚。
经审理查明：
2014年12月18日下午，被告人万某经事先电话联系，至慈溪市逍林镇逍路沿村动力路上，以人民币100元的价格，将1小包可疑粉末（净重0.2211克）贩卖给蔡某等人。后蔡某将上述可疑粉末上交公安机关。经理化检验鉴定，从上述可疑粉末中检出海洛因成份。
同日20时许，被告人万某经事先电话联系，至慈溪市逍林镇逍路沿村动力路上，以人民币300元的价格，将3小包毒品贩卖给蔡某。交易完成后，被告人万某被公安民警抓获，并从其身上查获可疑粉末33小包（净重4.8888克）及白色苹果牌手机1部等物。经理化检验鉴定，从被告人万某身上查获的可疑粉末中检出海洛因成份。
上述事实，由公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.证人蔡某的证言，证明：其几年前吸过毒，现有好几年没吸了。2014年12月18日中午，其和贵州人“陈欢”聊天时，“陈欢”提出想吸毒，其也被他说得想吸毒了。“陈欢”跟其说他没钱，叫其借点钱给他买毒品，那其就讲一起买好了，其也吸点，“陈欢”讲好的。后“陈欢”用其的手机151××××1577拨打了号码138××××1357的电话，电话接通后，“陈欢”跟对方讲要买300元的“白粉”，意思是买300元的毒品海洛因，对方讲好的。后其二人到了逍林镇的一条小路上，跟卖毒品的人见面了，对方是一个20岁左右的孕妇，肚子挺大的。碰面后那个女的就给了其二人3小包用塑料纸包装的毒品海洛因，其把300元交给她，之后其二人就回新浦了。到了新浦后其二人把那3小包海洛因分成两半，其和“陈欢”一人一半，之后其二人就分开了。其回到家后看到那些海洛因就后悔了，考虑了很久，还是下定决心不能再吸食毒品了，于是其带着毒品海洛因到派出所来举报“陈欢”吸毒和那个女的贩毒了。当晚8时许，其用其手机跟那个女的联系，跟她讲买300元的“白粉”，对方讲好的，叫其还去下午交易的地方见面，其就带着派出所的民警到那里去了。到了交易地点，那个女的给了其3小包用塑料纸包装的毒品海洛因，其把300元交给那个女的。在交易的时候，其看到一个叫“飞龙”的贵州人走到其旁边，刚好这时民警也准备过来抓其，其知道“飞龙”是吸毒的，想他肯定也是来买毒品，其怕他在外面传是其举报这个女的贩毒的事情，于是其在交易完后就跑了。“飞龙”看到其跑，他也跟着其跑掉了，那个贩卖毒品的女的被民警抓住了。其跑了一段路后，就想去派出所，但“飞龙”一直打其电话，其接了电话，“飞龙”问其是不是举报了那个女的贩毒，其讲不是。“飞龙”不相信其，一定要跟其见面，见面后“飞龙”问其交易成功没有，其讲交易成功了，他说瘾犯了，要其把买的毒品分他一点，其就把毒品拿出来给他了。之后他就到新浦镇浦沿村的一个公厕里吸毒了。他吸毒的时候叫其一起吸，其也跟着吸了两口。其二人吸食了2小包，剩下的1小包被“飞龙”拿走了。
2.搜查笔录、扣押清单及照片，证明：公安民警在抓获被告人万某后，从被告人万某身上搜查出用白色透明塑料纸包着的疑似毒品33包及白色苹果牌手机1部等物；从慈溪市逍林镇逍路沿村油店弄路39号102房间的墙缝里搜查出用塑料纸包着的疑似毒品25包。后公安民警对上述物品予以扣押。
3.接受证据清单及照片，证明：证人蔡某将1包可疑粉末上交公安机关。
4.辨认笔录及照片，证明：被告人万某辨认出蔡某就是向她购买毒品的人；证人蔡某辨认出被告人万某就是卖毒品给其等人的孕妇，还辨认出陈欢就是其所说的那个贵州人“陈欢”。
5.理化检验鉴定报告，证明：证人蔡某上交公安机关的可疑粉末1包，净重0.2211克，从被告人万某身上查获的可疑粉末33包，净重4.8888克，从慈溪市逍林镇逍路沿村油店弄路39号102房间内查获的可疑粉末25包，净重3.3260克，从上述可疑粉末中均检出海洛因成份。
6.现场检测报告书，证明：被告人万某、证人蔡某的尿样检测样本经现场检测，结果呈阳性。
7.手机通话详单，证明：被告人万某138××××1357的手机号码与证人蔡某151××××1577的手机号码之间的通话情况。
8.抓获经过，证明：被告人万某的到案经过情况。
9.被告人万某在公安侦查阶段的供述，供认：2014年10月份，其认识了一个叫“小米”的女子，是其老乡，其让她帮其找工作。2014年12月13日，“小米”到其租房说她马上要回老家了，让其帮忙卖毒品“白面”，到时候赚的钱三七分成，其想反正没什么事就答应她了。2014年12月18日中午，“小米”到其租房，给了其一个黑色的铁盒子，里面是一包包小小的用塑料纸包着的白色粉末（毒品“白面”）。“小米”说到时候有人要毒品的话她会跟其联系，每1小包卖50元，接着“小米”就走了，其把毒品放在其衣兜里。当天下午1点多，有个电话打到其手机上，说要一点“白面”，其说好的，并让他到逍林镇逍路沿村幼儿园旁边的巷子里等。挂完电话其从铁盒子里拿了1小包“白面”到那个地方等人了。过了会，来了两个男的，他们还打电话给其确认了一下，之后其从兜里拿出1小包“白面”给了对方，其中一个男的拿出一张100元的纸钞给了其，交易完其等人就各自离开了。当晚8时许，之前那个号码又打给其，说还要一些“白面”，约好在之前那个地方等。这次其把那个黑色的铁盒子也带上了，过了会，来了一个男的，是之前下午那两个男的中的其中一个，他给了其300元，其从黑色的铁盒子里拿出3小包塑料纸包着的毒品“白面”给了他，后那个男的走掉了，其刚想走就被民警抓住了。
本院认为，被告人万某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于起诉书指控的从被告人万某租房内搜出的毒品是否计入贩卖毒品数量的问题。被告人万某当庭辩解查获毒品的租房是其与“小米”一起合住的，毒品可能是“小米”放在租房的，其并不知情，因公诉机关提供的现有证据尚欠充分，不能排除该合理怀疑，故不能认定上述在租房内查获的毒品系被告人万某所持有，不能计入被告人万某贩卖毒品数量。起诉书指控被告人万某贩卖毒品情节严重，本院不予支持。被告人万某的辩解及辩护人周榴君对此提出的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议偏重。被告人万某的违法所得，继续予以追缴，上缴国库；被扣押的违禁品海洛因及供犯罪所用的白色苹果牌手机一部，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人万某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人万某的违法所得人民币一百元，继续予以追缴，上缴国库；违禁品海洛因8.4359克及供犯罪所用的白色苹果牌手机一部（均扣押于慈溪市公安局），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 金 藕
代理审判员 魏 燕 华
人民陪审员 周 金 海
二〇一五年六月十二日
书 记 员 施燕君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。