四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）成刑终字第659号
原公诉机关成都市锦江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李彦（又名戚恩海），男，1981年8月26日出生于四川省阆中市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地四川省成都市武侯区。2014年6月23日因涉嫌犯诈骗罪被成都市公安局锦江区分局刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
成都市锦江区人民法院审理成都市锦江区人民检察院指控原审被告人李彦犯诈骗罪、合同诈骗罪一案，于2015年7月8日作出（2015）锦江刑初字第318号刑事判决。原审被告人李彦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，现已审理终结。
成都市锦江区人民法院判决认定，2011年5月至2014年5月，被告人李彦以非法占有为目的，虚构有能力与被害人合作开发工程、竞租铺面等事实，先后骗取3名被害人共计人民币231万元（以下币种同）；同时在签订、履行合同过程中，骗取4名被害人共计179.9万余元。所得赃款用于归还其个人欠款或者用于个人生活耗用，并退还被害人部分款项。其具体作案如下：
（一）诈骗事实
1.2011年5月，被告人李彦向被害人吴某某虚构可合作开发中国人民武装警察部队四川省总队（以下简称武装四川总队）金堂赵镇训练基地土石方工程的事实，以收取招投标保证金为名，骗取吴60万元。被告人李彦知道该工程于2011年8月11日被广西壮族自治区冶金建设公司中标后，伪造了武警四川总队发给中建一局的中标通知书、武警四川总队与中建一局的建设工程施工合同、中建一局与李彦签订的公司项目部管理协议，成都福顺管理咨询有限公司向中建一局四川分公司缴纳保证金357万元的收据，并将上述材料交与被害人吴某某，取得其信任，于同年10月份以需要补齐该项目工程款的名义骗取吴60万元。
2012年8月8日，被告人李彦借与被害人吴某某合作竞标武警四川总队绵竹汽车训练基地建筑工程，以需要交纳竞标保证金和工程打点费为由，骗取吴11万元。
2.2014年5月17日至6月3日，被告人李彦以有能力帮被害人刘某某办理全国注册造价师为由，分二次骗取刘1.8万元、1.7万元。
3.2014年5月至6月，被告人李彦向被害人杨某虚构其挂靠四汇建设集团有限公司中标四川工程职业技术学院教学楼装修工程项目的事实，伪造四川工程职业技术学院与四汇建设集团的建设工程施工合同、四汇建设集团有限公司成都分公司的经营承包责任合同、四川工业职业技术学院的授权委托书，并虚构其已经中标四川工业职业技术学院实训中心钢结构项目，取得其信任，以工程转让费、投标报名保证金、中标后保证金等名义骗取杨46.5万元。
同年5月29日，被告人李彦向被害人杨某虚构自己已取得成都市锦江区遂宁宾馆装饰工程的事实，以收取工程转让费为名，骗取杨23万元。
同年6月9日，被告人李彦向被害人杨某虚构可以通过其认识的武警四川总队相关领导帮助办理租赁武警四川总队橄榄苑小区三期113号铺面的事实，以收取保证金为名，骗取杨27万元，并向杨某出具一张伪造的“中国人民武装警察部队四川省总队后勤部营房处”成交确认书。
（二）合同诈骗事实
1.2013年6月8日，被告人李彦掩盖其没有武警四川总队橄榄苑小区三期铺面总出租权的事实，通过向被害人顾某某出示虚假商铺租赁合同，取得其信任，后与顾某某签订四份商铺租赁合同，以收取橄榄苑小区三期91、97、99、107号商铺租金名义骗取顾619999元。后被告人李彦退还被害人顾25万元。
2.2013年11月15日，被告人李彦与汪某某签订协议书，约定合作竞租武警四川总队橄榄苑小区三期铺面。取得其信任，以收取竞租保证金为名骗取汪50万元，后被告人李彦为掩盖罪行，伪造武警四川总队后勤部署名的竞拍改期通知、书写承诺书，欺骗被害人汪某某，并给其出具一份成都银行的空头支票，假意归还。后被告人李彦退还汪4万元。
3.2013年11月28日，被告人李彦与胥某签订协议书，约定合作竞租武警四川总队橄榄苑小区三期113号铺面，取得其信任，以收取竞租保证金为名骗取胥60万元；同月30日，被害人李彦又以租赁铺面需疏通关系为由骗取胥5万元。罪行败露后，被告人李彦又伪造中国光大银行65万元的电子转账单欺骗胥某。后被告人李彦退还胥某25万元。
4.2014年2月26日，被告人李彦与梁某签订资阳“幸福家园”安居房勘察设计招标合作协议，以收取资质使用费为名，骗取梁3万元。
原判认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：受案登记表、到案经过、情况说明、照片说明，被告人李彦的户籍材料及辨认说明，成都福顺企业管理咨询有限公司营业执照、开户许可证，伪造的中标通知书、建设工程施工合同、以及中建一局的收据和公司项目部管理协议，伪造的四川工程职业技术学院第六教学楼装饰装修工程施工合同书、四汇建设集团有限公司成都分公司的经营承包合同及建设工程施工合同、授权委托书、中标备案通知书、中标候选人公示，伪造的中标合同、“中国人民武装警察部队四川省总队后勤部”的成交确认书，伪造的金堂武警四川总队训练基地土石方工程项目部管理协议及金堂建设工程施工合同，中国人民武装警察部队四川省总队后勤部司机训练中队车库、加油站和多功能训练场工程、土石方工程的合同协议书，武警四川总队后勤部运输油料处出具的情况说明，中国人民武装警察部队四川省总队后勤部营房处、中国人民武装警察部队四川省总队后勤部以及中国人民武装警察部队四川省总队出具的证明，武蜀[2013]0260080、0260081、0260077、0260074号以及[2014]0260085号武警部队房地产租赁合同。四川工程职业技术学院建筑工程实训中心工程记录单，相关银行交易明细及转款凭证、电子回单等，被告人李彦与被害人顾某某签订的商铺租赁书，被告人与被害人汪某某、胥某、梁某签订的协议书，被告人李彦写的承诺书、担保函、中标通知书，被害人刘茜如与李彦的微信对话截图，被害人吴某某、刘某某、杨某、顾某某、汪某某、胥某、梁某的陈述，证人周某、许某、涂某某、伍某、杨某某、何某某、吴某的证言，被告人李彦的供述等。
被告人李彦在一审审理过程中对上述事实及证据均不持有异议，自愿认罪。
成都市锦江区人民法院判决认为，被告人李彦以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物231万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人李彦以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物125.99万余元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人李彦犯两数罪，应当数罪并罚。被告人李彦归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，且系初犯，有悔罪表现，可从轻处罚。涉案赃款未追回，量刑时亦应考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条（条文全文附后）之规定，判决：一、被告人李彦犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金十万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处罚金十五万元。二、责令被告人李彦退赔被害人吴某某131万元；退赔被害人刘某某3.5万元；退赔被害人杨某96.5万元；退赔被害人顾某某369999元；退赔被害人汪某某46万元；退赔被害人胥某40万元；退赔被害人梁某3万元。
宣判后，原审被告人李彦不服，提出上诉。上诉称：1、差吴某某的131万元,给吴打了借条，案发前已退还50万元，应属民事纠纷，不属于诈骗犯罪；2、自己受邵某某欺骗，本系受害人，没有欺骗顾某某等四人的故意，一审认定的合同诈骗罪不成立；3、归案后如实供述了自己诈骗犯罪事实，有悔罪表现，原判量刑过重。据此，请求二审公正判决。
经二审审理查明的事实和采信的证据与原判决的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李彦以非法占有为目的，虚构事实，伪造工程中标通知书、工程施工合同等文书，与吴某某合作承建工程为名，骗取吴给付的工程招投标保证金、项目工程款共计131万元；虚构事实，以能帮刘某某办理全国注册造价师为名，骗取刘某某3.5万元；虚构事实，伪造施工合同、经营承办合同等文书，骗取杨某给付的工程转让费及相关保证金共计96.5万元，诈骗总金额231万元，拒不退还，其行为已构成诈骗罪，且数额特别巨大；上诉人李彦以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，虚构事实，骗取顾某某给付的铺面租金369999元、汪某某给付的铺面竞租保证金46万元、胥某给付的铺面竞租保证金及疏通关系费40万元、梁某给付的资质使用费3万元，共计125.99万余元，拒不退还，其行为已构成合同诈骗罪，且数额特别巨大。上诉人李彦犯两数罪，应数罪并罚。上诉人李彦归案后如实供述自己罪行，依法可予以从轻处罚。原公诉机关起诉指控李彦诈骗及合同诈骗的事实及罪名成立，本院予以支持，
针对上诉人李彦提出的上诉辩解，本院经审查认为，1、在案证据足以证实上诉人李彦诈骗吴某某131万元的事实。首先，上诉人李彦的供述与被害人吴某某的陈述以及李彦伪造的中标通知书、工程施工合同等印证，充分证实李彦虚构事实，伪造有关材料，以与吴某某合作承建工程为名，骗取吴某某给付的工程招投标保证金、项目工程款共计131万元，且拒不退还。其次，上诉人李彦骗得吴某某钱财后，为吴某某出具不愿兑现的借条，此行为并不影响李彦诈骗犯罪的构成。再次，上诉人李彦辩解提出的案发前其已退还吴某某50万元，此仅为李彦一面之词，吴某某否认，且在案无退款的相关依据，致该辩解因无证据支持而不能成立。综上，上诉人李彦虚构事实、非法占有吴某某131万元的事实清楚，证据确凿，李彦的行为明显有别于正常的民事纠纷。上诉人李彦提出的其与吴某某之间系民事纠纷、不应构成诈骗罪的上诉辩解不能成立，本院不予采纳。2、在案证据足以证实上诉人李彦虚构事实，利用合同诈骗顾某某等四人共计125.99万余元的事实。上诉人李彦的供述与被害人顾某某等四人的陈述以及租赁合同、合作协议、付款凭据等书证印证，充分证实上诉人李彦以非法占有为目的，故意虚构事实，隐瞒真相，利用铺面租赁合同、合作协议，骗取顾某某给付的铺面租金369999元、汪某某给付的铺面竞租保证金46万元、胥某给付的铺面竞租保证金及疏通关系费共计40万元、梁某给付的资质使用费3万元的事实。上诉人李彦提出自己被邵某某欺骗、本系受害人，此无证据支持，不能成立。即使成立，亦不应成为李彦可对顾某某等4人实施合同诈骗犯罪的借口。3、关于量刑。上诉人李彦归案后如实供述了自己的罪行，可从轻处罚；但本案数额巨大的诈骗款未能追回，原判根据本案犯罪的次数、金额以及李彦的认罪态度、退赃情况等，在法定量刑幅度内，两罪并罚判处李彦有期徒刑十六年、并处罚金人民币15万元，量刑适当。上诉人李彦提出的上诉辩解意见及理由均不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨中良
代理审判员 李万洪
代理审判员 徐贵勇
二〇一五年九月十八日
书 记 员 邓仕会