新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民一终字第602号
上诉人（原审被告）刘某，男，汉族，1971年6月1日出生，甘肃省武威市人，公司经理，住库车县。
委托代理人校波，新疆浩翔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）魏某，女，汉族，1974年12月10日出生，甘肃省武威市人，公司经理，住库车县。
委托代理人蒋林琰，新疆疆南律师事务所律师。
上诉人刘某与被上诉人魏某夫妻财产约定纠纷一案，上诉人刘某不服库车县人民法院（2014）库民初字第431号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2014年7月22日受理后，依法组成合议庭于同年8月4日公开开庭审理了本案，上诉人刘某的委托代理人校波、被上诉人魏某的委托代理人蒋林琰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原、被告双方原系夫妻关系，于2008年4月24日在库车县民政局协议离婚。双方对子女抚养、财产分割、债权债务等内容自愿达成离婚协议书，约定：一、子女刘某某由被告抚养，原告不提供生活费。二、财产分割（含住房），被告分得：新N-353**尼桑小轿车、库车县恒锐科技有限责任公司及公司全部资产和全部股份。原告分得：位于库车县金天花园6号楼2单元201室房产及屋内全部财产，包括家具等；家中全部存款、现金、有价证券，无论以原告或以被告名义储存，均归原告所有；乌鲁木齐市新台大厦15层1509号房产。三、夫妻共同债权、债务约定：库车县恒锐科技有限责任公司全部债权、债务归被告所有；被告欠刘某明的18.5万元，由被告自己归还，与原告无关；分给原告的乌市房产剩余按揭款由被告归还；此外双方再无其他债务。四、双方在协议上还约定：办理完离婚手续后十日内，由被告协助原告将所有以被告登记的房产证、存单、有价证券等变更至原告名下；办理完离婚手续后三十日之内，由原告协助被告将公司股份变更至被告名下。
另查明，2008年1月31日原告魏某与新疆德海房地产开发有限公司签订了商品房预售合同，预售房屋位于乌鲁木齐市新华北路201号新台商大厦15层1509号，购房总价为510607元，付款方式及期限为：2008年1月31日付204607元，余款30.6万元银行按揭贷款10年。2008年7月25日，原告魏某与工商银行乌市中山路支行签订个人购房借贷／担保合同，贷款金额为306000元，抵押物为乌市天山区新华北路201号新台商大厦1509号房屋。乌鲁木齐市新华北路201号新台商大厦15层1509号房屋的按揭款为每月3498.83元，被告自2011年11月至今未支付房屋按揭款。原、被告双方履行离婚协议书发生纠纷，原告遂诉至本院。
再查明，2012年，原告向本院起诉要求被告支付2008年8月至2011年10月之间所欠房屋按揭款133000元，并给付剩余按揭款303958.50元。本院于2012年2月17日下发（2011）库民初字第926号民事判决书，对2008年8月至2011年10月之间的房屋按揭款判令被告刘某一次性向原告魏某支付132955.54元；对原告请求的剩余按揭款因尚未实际发生，原告不享有该债权，故未予支持。后被告刘某不服，向阿克苏地区中级人民法院提起上诉，阿克苏地区中级人民法院于2012年7月30日对原、被告进行调解，调解过程为：除去被告刘某支付的五笔按揭贷款合计17500元后，具体数额为115455.54元，双方对该笔款项的支付时间未能达成一致意见，故本次调解未果。后阿克苏地区中级人民法院于2012年8月17日下发（2012）阿中民一终字第239号民事调解书，调解内容为：刘某于2012年10月30日前一次性支付魏某115455.54元。
双方当事人争议的焦点为阿克苏地区中级人民法院在（2012）阿中民一终字第239号民事调解书中调解的范围。原告称该调解书调解的范围是2008年8月至2011年10月之间被告所欠房屋按揭款；被告称该调解书的调解范围是对全部按揭款的处理。根据阿克苏地区中级人民法院2012年7月30日调解笔录的调解过程，其是对已经支付过的五笔按揭款合计17500元进行扣除，对扣除后的金额115455.54元的支付期间双方未能达成一致意见，从此可以得出调解的基础金额为132955.54元，该金额与（2011）库民初字第926号民事判决书中认定2008年8月至2011年10月之间被告所欠房屋按揭款132955.54元相互对应，故应认定阿克苏地区中级人民法院在（2012）阿中民一终字第239号民事调解书中调解范围为2008年8月至2011年10月之间被告所欠房屋按揭款。
原审法院认为：自愿离婚协议书系原、被告真实意思表示，对双方当事人均具有拘束力。根据该协议的约定，归原告所有的位于乌鲁木齐市新华北路201号新台商大厦15层1509号房屋的剩余按揭款由被告归还，故被告应按约支付房屋按揭款。因被告未按约定履行付款义务，被告应当向原告承担责任，原告要求被告支付房屋按揭款符合法律规定，其请求金额计算方式为90969.58元（26个月×3498.83元／月），但2011年11月至2014年3月实为29个月，故对原告要求被告立即支付所欠房屋按揭款90969.58元的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称离婚协议中分给原告的乌市房产剩余按揭款由被告归还系赠予关系的意见，于法无据，本院不予采信。被告辩称原、被告的孩子还在原告处，原告违约的意见，因抚养权属于身份权的一种，其不适用合同法调整，故对该辩解意见本院不予采信。被告辩称原告未按约协助将公司股份变更至被告名下的意见，因被告并无证据证实其已要求原告履行上述义务，以此认定被告违约于法无据，本院亦不予采信。
原审法院判决：由被告刘某于本判决生效后十日内一次性向原告魏某支付90969.58元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《》第之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，本案当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。本案案件受理费2074元，依法减半收取为1037元，由被告刘某负担。
宣判后，上诉人刘某不服一审判决，以“一审法院认定房屋及银行贷款的法律性质错误，房屋及银行贷款非夫妻共同财产和债务；被上诉人未提供证据证明房屋贷款仍然存在；调解书对法律关系的认定不对本案产生约束，本案是赠与法律关系”等为由，提出上诉，请求依法改判。
被上诉人魏某答辩称原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经二审查明事实与一审相一致。
本院认为，上诉人刘某与被上诉人魏某自愿签订的离婚协议书对双方的财产分割及债权债务进行了约定，该约定系双方真实意思表示，不违反相关法律规定，协议内容合法有效，双方均应依照协议履行自己的义务。上诉人刘某在离婚时明知在夫妻婚姻关系存续期间购买了按揭商品房，商品房房款没有付清，在双方分割共同财产时自愿承担按揭商品房的债务。赠与是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受该赠与的合同。其中转让财产的一方为赠与人。接受财产的一方为受赠人。我国法律规定，只要双方当事人意思表示一致，赠与合同即成立，依法成立的赠与合同，自成立时起生效，不以赠与人赠与物的交付作为合同的生效要件。本案上诉人刘某在夫妻离婚时自愿承担按揭商品房的债务，该债务的约定系双方的自愿行为，上诉人刘某要履行的是协议约定的债务行为，该行为不是赠与行为，不符合赠与的法律构成要件，上诉人刘某上诉称本案是赠与法律关系的理由不能成立；一审法院认定房屋及银行贷款的法律性质正确，上诉人刘某未提供证据证明房屋贷款已清偿的证据，应承担举证不能的法律后果，上诉人刘某的上诉请求没有事实和法律依据，对其上诉理由，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2074元，由上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李全辉
审 判 员 田 茵
代理审判员 李云丽
二〇一四年八月四日
书 记 员 陈亚楠