河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）信中法民终字第2288号
上诉人（原审被告）光山县淮南水利工程有限公司。
法定代表人刘勇，该公司董事长。
委托代理人王善虎，该公司法制室主任。
被上诉人（原审原告）陈传明，男，1978年6月10日生，汉族，住光山县。
委托代理人余全友，河南人天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）章正，男，1981年1月12日生，汉族，住信阳市浉河区。
上诉人光山县淮南水利工程有限公司与被上诉人陈传明、章正因提供劳务者致害责任纠纷一案，不服河南省光山县人民法院（2014）光民初字第01613号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人光山县淮南水利工程有限公司的委托代理人王善虎，被上诉人陈传明的委托代理人余全友，被上诉人章正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年8月光山县凉亭乡刘桥大堰工地进入汛期，工地已经停止施工，但工地仍保留有少数工作人员对后期工地进行管理和对工地遗留物进行清理。原告陈传明是被告章正聘请的雇工，主要工作是在工地开车，购买施工材料，同时也参与工地上的零工，并无固定工种。2014年8月6日原告在凉亭乡刘桥大堰清理工地遗留钢模，在抬钢模施工中不慎将左手食指砸断，工地工人将原告陈传明受伤的事实通知被告章正，先在光山县凉亭卫生院治疗，医生说治不好，由章正安排将原告陈传明送至光山县人民医院治疗，后经被告章正安排转入信阳154医院，由冯辉强开车将陈传明送至信阳154医院，住院六日。原告陈传明在转入信阳154医院住院时，因未带身份证，无法办理住院手续，于是以冯辉强的身份证办理了住院手续，因此原告陈传明病历显示冯辉强的名字。
原审另查明，被告光山县淮南水利工程有限公司将凉亭乡刘桥大堰的建设工程的劳务承包给被告章正进行施工，被告章正未能提供其从事水利工程建设工程相关的资质。
诉讼中，原告就伤残等级、误工期、护理期、营养期向本院申请司法鉴定，本院委托信阳紫弦法医临床司法鉴定所进行鉴定。2015年4月6日，信阳紫弦法医临床司法鉴定所出具信紫弦司鉴字第77号鉴定意见书，认定原告陈传明的损伤构成十级伤残；误工期为90日、护理期为90日、营养期为60日。原告因本次鉴定支付鉴定费1300元。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，陈传明作为被告章正雇请的雇工，在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的被告章正对原告的损失应承担赔偿责任。陈传明作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中未尽到足够的安全谨慎义务有一定的过错，可适当减轻雇主的赔偿责任，综合本案的事实情况，本院酌定被告章正对原告的损失承担80%的赔偿责任。根据法律规定，水利工程施工分包人必须具有与所分包承建工程相应的资质，并在其资质等级许可范围内承揽业务。被告章正未能提供从事水利工程建设相关的资质，被告光山县淮南水利工程有限公司将凉亭乡刘桥大堰的施工项目工程劳务分包给没有施工资质不具有用工主体资格的自然人章正，未尽到自己必要的审查注意义务，属于违法分包，被告光山县淮南水利工程有限公司依法应当承担连带赔偿责任。对于光山县淮南水利工程有限公司称其不承担赔偿责任的意见，本院不予采纳。关于被告章正垫付费用，被告辩称垫付医疗费用一万元，但未提交相关票据单据，本院不予认可；原告提出被告章正垫付3332.57元，构成自认，本院予以认可。关于原告的工资，原告称每月工资3000元，因未提供工资证明，本院不予认可；被告章正提出每月工资2000元，构成自认，本院予以认可。原告请求赔偿的范围和数额应依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》相关规定，结合原告诉求标准进行核定。具体如下：1、关于医疗费，共计3456.17元，本院予以认定；2、关于误工费，经法医鉴定误工期为90日，对此本院予以支持，误工费共计6000元（2000元／月）；3、关于护理费，经法医鉴定护理期为90日，对此本院予以支持，护理费共计7020元（90日×78元／日）；4、关于营养费，经法医鉴定营养期为60日，对此本院予以支持，营养费共计1200元（60日×20元／天）；5、关于住院伙食补助费本院酌定180元（6日×30）；6、交通费500元，虽未提供票据，但考虑实际情况，本院予以支持；7、伤残赔偿金48782.70元（24391.45元／年×20年×10%）；8、法医鉴定费1300元。以上八项合计68438.87元，被告承担54751.10元（68438.87元×80﹪），另原告请求的精神抚慰金5000元予以支持。综上，被告应赔偿原告医疗费等各项损失计59751.10元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告章正赔偿原告陈传明医疗费等各项经济损失共计59751.10元，扣除章正已支付的3332.57元，还应赔偿56418.52元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告光山县淮南水利工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告陈传明其它诉讼请求。案件受理费1450元，原告承担150元，被告章正承担1300元。
宣判后，光山县淮南水利工程有限公司不服，提起上诉称，一、被上诉人章正是淮南公司的民工队人员，也是具体的施工人员，根本不存在分包问题。被上诉人陈传明系章正个人聘请的司机，专门负责给章正个人搞接送服务、不参与工程或项目施工。进入八月份是汛期，上诉人已通知该工地停止施工，事实上也无法施工，退一步讲，就按陈传明所说的是在工地上抬钢模砸坏手指、也是他自己的擅自任意行为，与上诉人没有关系，也说不上与章正在该工程上有劳务关系。二、1、被上诉人陈传明昕诉受伤的事实证据不足。被上诉人陈传明在庭审中以冯辉强住院诊断治疗的相关手续为依据，主张是自己的伤情和费用，一审给予采信是违反证据规则的。冯辉强的诊断治疗在一审中认定为陈传明的诊断治疗没有充分、相互印证的证据证明，按冯辉强所提供的证言说：“我接到电话后赶到陈施工地点，将他送到信阳154医院住院……以我的名义给他办了住院手续……”而一审查明中阐述“先在光山县凉亭卫生院治疗，医生说治不好，由章正安排将原告陈传明送至光山县人民医院……，后经被告章正安排转入信阳154医院……”一审以冯辉强的证言认定冯辉强住院治疗就是陈传明住院治疗，但他的证言与一审认定的事实又大相径庭。2、被上诉人的伤残评定程序违反规定。《民事诉讼证据的若干规定》第26条规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。被上诉人陈传明申请法院鉴定过程中，从未找上诉人一方进行协商确定鉴定机构，并且鉴定机构将冯辉强的伤情单据当做陈传明的伤情状况进行鉴定，不仅违反程序，而且严重不实。三、被上诉人陈传明是章正个人的雇佣司机混同了是该工程项目中的劳务关系。章正是淮南公司施工人员混淆了劳务承包关系。正因为一审混淆了法律关系，导致一审适用法律错误，判决上诉人承担连带责任。
被上诉人陈传明答辩称，原判决认定事实清楚，请二审维持原判。
被上诉人章正答辩称，其也提出上诉了，但一审未按上诉对待。
二审查明的主要事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，公民身体健康权受法律保护。上诉人上诉称陈传明在工地上抬钢模砸坏手指、是其自己的擅自行为，与上诉人没有关系，也不能证实与章正在该工程上有劳务关系的理由。经查，被上诉人陈传明作为被上诉人章正的雇员，其在从事雇佣活动中受害，章正应当承担相应的责任。上诉人光山县淮南水利工程有限公司将工程发包给不具备用工主体资格的章正，未尽必要的审查义务，亦应承担相应的赔偿责任。上诉人的此上诉意见不成立。上诉人上诉称陈传明以冯辉强住院诊断治疗的相关手续为依据，主张是自己的伤情和费用，原审给予采信是违反证据规则的理由。经查，陈传明受伤后，系章正与冯辉强将其送医治疗，由冯辉强携带的身份证办理的住院手续，因此，结合案发当时实际情况，原审认定该笔医疗费用并无不当。上诉人上诉称原审鉴定程序不当的理由。经查无事实和法律依据。关于章正辩称其提出上诉的理由。经查，其既未向原审提交书面上诉状，亦未预交上诉费用，因此原审未按上诉对待。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费1450元，由上诉人光山县淮南水利工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 郑鹏飞
审判员 崔仁海
审判员 左立新
二〇一五年十二月二十九日
书记员 黄莹莹