安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0523刑初219号
公诉机关和县人民检察院。
被告人严某，男，1982年11月1日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省马鞍山市和县，住和县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年7月5日被和县公安局刑事拘留，同年7月25日被和县公安局取保候审，2017年6月27日经和县人民检察院决定被和县公安局执行取保候审，同年9月13日经本院决定被和县公安局执行取保候审。
被告人饶某，男，1974年12月15日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，务工，住安徽省马鞍山市和县。2010年10月6日因吸毒被江苏省南京市公安局白下分局罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年7月5日被和县公安局刑事拘留，同年7月25日被和县公安局取保候审，2017年6月27日经和县人民检察院决定被和县公安局执行取保候审，同年9月13日被本院决定被和县公安局执行取保候审。
和县人民检察院以和检刑诉（2017）203号起诉书指控被告人严某、饶某犯开设赌场罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。和县人民检察院指派检察员许祥刚出庭支持公诉，被告人严某、饶某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和县人民检察院指控：2016年5月中旬，被告人严某、饶某为非法获利，在和县乌江镇乌江人家小区严某经营的小丽商行内设置一台捕鱼机和一台东某赌博机供他人赌搏。赌搏过程中，参赌人员以10元10000分的比例上分，赢分按比例退币。开设赌场期间，二人共获利1300元，赃款均分。2016年5月31日，该赌场被公安机关查获。
公诉机关当庭出示并宣读了下列证据：受案登记表、到案经过、户籍证明、南京市公安局白下分局行政处罚决定书、和县公安局行政处罚决定书等书证，证人吴某、秦某的证言，被告人严某、饶某的供述与辩解，鉴定意见，勘验笔录、辨认笔录，视频资料、照片。
公诉机关认为，被告人严某、饶某为非法获利，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第（二）款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。在共同犯罪中，两被告人作用基本相当，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款、第四款之规定处罚。案发后，饶某主动投案，如实供述罪行，属自首，依法应当从轻或减轻处罚。严某能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。
被告人严某、饶某对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、所举证据均无异议，当庭表示认罪。
经审理查明：2016年5月10日左右，被告人严某、饶某商定以营利为目的，在和县乌江镇乌江人家小区严某经营的小丽商行内开设游戏室，设置赌博机，供他人赌博，非法所得由二人均分。后被告人饶某从其朋友处弄来一台捕鱼游戏机（10个机位）和一台东某游戏机（1个机位）。吴某、秦某等人参与赌博，捕鱼游戏机按10元10000分的比例上分，赢分按同样比例退币。开设游戏室期间，二被告人共获利1300元，赃款由二人均分。2016年5月31日，该游戏室被和县公安局查禁。2017年7月6日马鞍山市公安局鉴定认为，和县公安局在办理严某、饶某犯开设赌场罪一案中，从现场扣押的一台捕鱼游戏机、一台东某游戏机均具有退币上分功能，均认定为赌博机。
本案在审理过程中，被告人严某、饶某分别向本院退出违法所得650元，共计1300元。有退赃凭证在卷佐证。
上述事实，有经庭审理举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1．受案登记表、立案决定书，证实2016年5月31日和县公安局乌江派出所接举报称，和县乌江镇乌江人家小区商行内有赌搏机。和县公安局2016年6月3日立案侦查。
2．到案经过，证实严某系口头传唤到案，饶某系主动投案。
3．户籍证明，证实严某、饶某犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
4．证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单，证实2017年6月3日和县公安局扣押了一台捕鱼游戏机（10个机位）、一台东某弹珠机（1个机位）。
5．前科查询证明，证实严某无前科劣迹。
6．南京市公安局白下分局行政处罚决定书，证实2010年10月6日饶某因吸毒被江苏省南京市公安局白下分局罚款五百元。
7．和县公安局和公（治）行罚决字（2016）433、434号行政处罚决定书，证实2016年7月29日日，吴某、秦某因在小丽商行内利用捕鱼机赌搏，被和县公安局各罚款二百元。
8．证人吴某的证言，证实2016年5月份，吴某在小丽商行利用搏鱼机赌搏，输了一百元。
9．证人秦某的证言，证实秦某在在小丽商行的捕鱼机上玩了三四次，按十元一万分的比例上分，结束后同样比例退钱，共输了七八十元。
10．被告人严某的供述，证实2016年5月10日左右，饶某与严某商量，在严某经营的小丽商行内开设赌场，由饶某提供赌搏机，严某提供场地，获利二人均分。在严某家厨房里内摆设一台捕鱼机（10个机位），一台东某弹珠机（1个机位）。捕鱼机按10元10000分的比例退分退币的功能。弹珠机通过投硬币退硬币方式赌搏。一共赚了一千二三百元。
11．被告人饶某的供述，证实严某向饶某提出二人搞捕鱼机在严某经营小丽商行的厨房内供他人赌博，获利二人均分。饶某提供一台捕鱼机、一台东某弹珠机。2016年5月31日该游戏室被和县公安局查禁，期间二人一共盈利一千二三百元。
12．马鞍山市公安局鉴定意见书，证实2017年7月6日马鞍山市公安局鉴定认为：和县公安局在办理严某、饶某犯开设赌场罪一案中，从现场扣押的一台捕鱼游戏机、一台东某游戏机均具有退币上分功能，均认定为赌博机。
13．辩认笔录，证实严某辩认出与其共同开设赌场的饶某。
14．勘验笔录及照片，证实2016年5月31日和县公安局对开设赌场的地点乌江镇乌江人家小区小丽商行现场勘查，店里厨房有一台捕鱼游戏机（10个机位），一台东某弹珠游戏机。
15．视频资料及情况说明，证实2016年5月26日至5月30日期间，严某、饶某在小丽商行厨房利用捕鱼机、东某弹珠机开设赌场的情况。
本院认为：被告人严某、饶某开设游戏室，设置二台游戏机（共11个机位），以充钱上分的形式供他人赌博，依据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）项、第三款之规定，“设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：(一)设置赌博机10台以上的……可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。”被告人严某、饶某的行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。和县人民检察院指控被告人严某、饶某的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人作用基本相当。被告人饶某有吸毒劣迹，可酌情从重处罚。案发后，被告人饶某主动投案，如实供述罪行，属自首，依法可以从轻处罚。被告人严某能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。二被告人退出全部违法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。二被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，参考和县司法局的社区评估意见，宣告缓刑对其所在社区无重大不良影响，对二被告人依法可适用缓刑。为维护正常的社会秩序，打击开设赌场违法犯罪活动。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人严某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元；
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效后十日内缴清。)
二、被告人饶某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元；
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效后十日内缴清。)
三、被告人严某、饶某退出的违法所得人民币一千三百元予以没收，上缴国库；
四、扣押在和县公安局的捕鱼游戏机一台、东方之珠弹珠游戏机一台予以没收，由扣押机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李圣梅
审 判 员 吴正刚
人民陪审员 罗万麟
二〇一七年十一月六日
书 记 员 汪海英
附：本案所引用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。