云南省景东彝族自治县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2015）景刑初字第23号公诉机关云南省景东彝族自治县（以下简称景东县）人民检察院。附带民事诉讼原告人段某，男，1983年6月1日出生，汉族，初中文化，农民，居住于景东县。系本案被害人。被告人张东云，男，1992年11月4日出生，汉族，初中文化，农民，居住于景东县。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年1月27日被刑事拘留，2014年3月5日被逮捕。2014年8月27日，本院以故意伤害罪，判处其有期徒刑一年四个月，缓刑二年，2014年8月28日被释放。因本案，2014年11月7日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于景东县看守所。景东县人民检察院以景检刑诉[2015]18号起诉书指控被告人张东云犯故意伤害罪，于2015年2月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人段某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。景东县人民检察院指派检察员郭联出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人段某、被告人张东云到庭参加诉讼。现已审理终结。景东县人民检察院指控：2014年10月25日23时50分许，被告人张东云在景东县曼等乡大行山街金忆KTV包厢门口与段某、郭某发生口角，后段某和郭某在包厢门口的院子内用凳子打被告人张东云，郭某用凳子打了被告人张东云后脑部一下。在此过程中，段某摔倒在地，被告人张东云看见后，用脚在段某的头部跺了两脚，致段某当即口、鼻、耳出血。经景东县公安司法鉴定中心鉴定，段某2014年10月25日的头部损伤，损伤程度为重伤二级。对上述指控事实，公诉机关当庭宣读并出示了相关的证据予以证实。公诉机关认为，被告人张东云故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。为此，公诉机关建议本院判处被告人张东云三年至四年有期徒刑。附带民事诉讼原告人段某请求本院判令被告人张东云赔偿医疗费10080.89元、误工费15660元（90天×174元/天）、住院伙食补助费3600元（2人×18天×100元/天）、护理费1800元（18天×100元/天）、营养费1800元、救护车费1200元、往返交通费1600元、住宿费900元、鉴定费700元、被扶养人生活费3083.6元、被赡养人生活费2846.4元、手机经济损失2990元，共计46260.89元。扣除已支付2000元，被告人张东云还应赔偿44260.89元。对前述诉讼请求，附带民事诉讼原告人段某当庭出示并提交了景东县人民医院住院医疗收费收据、门诊收费收据、病情证明、出院证、昆明医科大学第一附属医院诊断证明书、曼等卫生院门诊收费收据、油单、住宿费收据、购买手机收据、景东县公安司法鉴定中心[2014]残鉴字99号法医学人体伤残程度鉴定书、鉴定费收据予以证实。被告人张东云对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实和罪名无异议，但其辩称其行为系防卫过当。对附带民事诉讼，提出被害人段某手机遗失的损失费用不应由其承担的辩解。经审理查明：2014年10月25日23时许，被告人张东云到景东县曼等乡大行山街金忆KTV。23时50分许，被告人张东云与在金忆KTV喝酒、唱歌的段某发生争吵。后两人又到金忆KTV院子争吵。段某的同伴郭某从包房出来用凳子向被告人张东云的后脑部打了一下。段某也用凳子打向被告人张东云，被被告人张东云用手挡开。其间，段某摔倒在地，被告人张东云用脚向段某的头部跺了两脚，致段某的口、鼻、耳当即出血。被告人张东云离开现场后，打电话报警，并如实供述其致伤段某的事实。经鉴定，段某的头部损伤程度为重伤二级，损伤致残，为十级伤残。上述事实，有当庭举证、质证，来源合法，客观真实，与本案相关联，均能相互印证，本院予以采信的下列证据证实：1、户口证明、本院（2014）景刑初字第67号刑事判决书、（2014）景刑执字第67号释放通知书、景东县看守所景东看释字[2014]97号释放证明书，证实被告人张东云的出生日期等个人基本信息，其因涉嫌犯故意伤害罪，2014年1月27日刑事拘留，2014年3月5日被逮捕。2014年8月27日，本院以故意伤害罪，判处其有期徒刑一年四个月，缓刑二年，2014年8月28日被释放；2、受案登记表、抓获经过，证实2014年10月26日凌晨0时10分，吴某1电话向景东县公安局曼等派出所报称，其经营的金忆KTY有人打架。民警到现场，后到卫生院找被害人时，张东云打电话给曼等派出所协警莫某1说系其打着段某；3、证人郭某证言，证实2014年10月25日21时，其和段某等人到金忆KTV唱歌，到23时50分，其见段某和张东云在包房前的院子里争吵，段某不知什么原因倒在地上，张东云在段某头部跺了两下，其就用一个凳子打了张东云头部一下，后被吴某1、陈某1等人拉开。当天其和段某都酒醉了；4、证人吴某1证言，证实其是金忆KTV的老板。2014年10月25日23时许，李某3、李某1、郭某、段某等人先后到金忆KTV唱歌。23时50分，其在柜台玩电脑时听见房间有吵架声音，房间门随即打开，张东云和段某先后出来，相互对骂，郭某也跟出来，郭某出来拿凳子要打张东云，其将凳子抢了，郭某又去拿凳子，被李某1抢了，郭某第三次去拿凳子在张东云头部打了一下，凳子被打烂了，其上前劝郭某并将郭某手里的凳子拿走。同时段某也拿凳子去打张东云，但没有打着。段某不知何故倒在地上，张东云过去在段某头部跺了两脚，段某的嘴巴、鼻子、耳朵当即流血。张东云和郭某相互拉扯，张东云将其桌子上的瓷砖打烂，其告诉张东云不要打了，其要报警。后张东云从后门跑了。其就报警；5、证人陈某1证言，证实其家在金忆KTV隔壁。2014年10月25日23时30分，到KTV唱歌的几个人找到其，叫其送他们过KTV门口。其送人后折回到金忆KTV后门，看见张东云和他姨妈两人刚要出前门。段某在包房门口堵着不让郭某出来，郭某出来后拿凳子拷张东云。第一次拿凳子被吴某1抢了，第二次被李某1抢了，第三次在张东云头部打了一下。张东云被打后转身回来。段某也拿凳子去打张东云，张东云挡了一下，可能是因为酒醉，段某就倒在地上，张东云就在段某头部跺了两脚，当时段某的耳朵、鼻子、嘴就出血，躺在地上不动了。张东云还想打，被吴某1拦着，后张东云就离开现场；6、证人李某1证言，证实2014年10月25日21时，其和李某3到金忆KTV唱歌，后段某和郭某也和我们一起唱歌，其酒醉了。后来张东云来到包房。因房间唱歌的人少，其出去看，见一伙人围在一起吵架，郭某拿凳子要打人，其把凳子抢了。后来，其的脚被绊了一下，其低头看见段某睡在地上，头周围流了一滩血；7、证人李某2证言，证实2014年10月25日晚，其和李某1到金忆KTV玩。23时50分，马新强到包房一下走了，后其侄子张东云在门口站了一下也走了。其和李某1结账后走到门口，看见张东云站在院场门口被郭某用凳子追着拷，其将张东云拉着，郭某用凳子拷了张东云几下，其从后面将张东云的双手拉着，张东云挣脱后朝后门跑了；8、证人莫某1证言，证实其是曼等派出所的消防协警。2014年10月25日派出所接到报警后到现场，经了解是张东云将段某打伤，段某已送卫生院，张东云不在现场。其和派出所所长到卫生院，张东云打电话告诉其段某是他打伤的，其通知张东云到卫生院。张东云到卫生院后，因他受伤，让他先处理伤口，待次日到派出所接受调查。次日张东云到派出所辩解段某先动手打人，且段某伤情不明，未对张东云进行讯问；9、被害人段某的陈述，证实2014年10月25日晚，其和郭某等人到金忆KTV玩，11点后其到旁边的包厢找李某2和李某1喝酒时看见马新强和张东云进来，其酒醉，隐约中好像郭某和李某1吵架，其去劝架。其到包厢门口的院场，被张东云在眼部击打一下后倒地，随后头部被重击一下就休克了；10、被告人张东云的陈述，证实2014年10月25日，马新强到其店里喝酒醉，其一直在招呼他。马新强约其到金忆KTV唱歌，其姨妈也在KTV唱歌。其和吴某1聊天，马新强在KTV乱窜，其怕马新强出事，到包房叫姨妈走，其站在包房门口，段某把其推出来，两人发生争执，段某用拳头打其，被其挡开，段某拿凳子打其，郭某看见后，也拿凳子打其，其跳到一张瓷砖做的桌子上，瓷砖碎了，其正面挡着段某，郭某拿凳子从后面在其头部打了一下，其转过头，见吴某1将郭某拉开，其转回头，看见段某倒在地上，手拿凳子还要打其，其姨妈李某2把其抱住，其伸脚在段某头部跺了两脚，段某当场就流血，吴某1来劝，其跑出KTV后就打电话报警；11、景东县公安司法鉴定中心[2014]伤鉴字98号法医学人体损伤程度鉴定书、[2014]残鉴字99号法医学人体伤残程度鉴定书，证实段某的头部损伤为重伤二级，十级伤残；12、现场勘验笔录、现场方位示意图、辨认现场笔录及相关照片，证实案发中心现场位于景东县曼等乡大行山街金忆KTV大厅，距北侧铁门190cm、东侧包房客台90cm的水泥地面上有126cm×100cm血迹。被告人张东云对案发现场进行了辨认无异议。另经审理查明，附带民事诉讼原告人段某遭受以下损失：医疗费9403.08元、误工费1900元（38天×50元/天）、住院伙食补助费1800元（18天×100元/天）、护理费900元（18天×50元/天），油费300元、住宿费280元、鉴定费700元，合计15283.08元。被告人张东云已赔付2000元。前述损失，有景东县人民医院住院医疗收费收据、门诊收费收据、病情证明、出院证、昆明医科大学第一附属医院诊断证明书、曼等卫生院门诊收费收据、油单、住宿费收据、景东县公安司法鉴定中心[2014]残鉴字99号法医学人体伤残程度鉴定书、鉴定费收据证实。本院认为，被告人张东云因与他人发生口角，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为触犯刑律，构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人张东云犯故意伤害罪的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人张东云提出其行为系防卫过当，经本院审查，被告人张东云与被害人段某因口角发生争执，被害人段某用板凳实施伤害被告人张东云的行为，在被害人段某摔倒在地，对被告人张东云的不法侵害已经结束后，被告人张东云对被害人段某进行伤害的行为，不属于正当防卫，故不存在防卫过当，被告人张东云的辩解，本院不予采纳。被告人张东云有前科，伤害他人身体要害部位，具有酌定从重处罚情节；被告人张东云具有自首情节，赔偿被害人部分经济损失，被害人有过错，具有法定和酌定从轻处罚情节。被告人张东云系缓刑期间内犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关的量刑建议，与被告人张东云所犯罪行和应承担的刑事责任相符，本院予以采纳。经本院确认的附带民事诉讼原告人段某遭受的损失，系被告人张东云的犯罪侵害所造成，被告人张东云应承担赔偿责任。但被害人段某对本案的发生有过错，应承担一定的民事责任。附带民事诉讼原告人段某索赔的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、住宿费数额过高，本院予以部分支持，其索赔的营养费、救护车费、往返交通费、被扶养人生活费、被赡养人生活费、手机损失费无事实及法律依据，本院不予支持。被告人张东云提出手机损失费不应由其赔偿的辩解，本院予以支持。本院为严肃国法，打击刑事犯罪，保护公民人身安全，根据被告人张东云的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第四十七条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院（2014）景刑初字第43号刑事判决中对被告人张东云宣告缓刑二年的执行部分；二、被告人张东云犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，又犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年七个月，总和刑期四年十一个月，决定执行有期徒刑四年十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十一月七日起至二○一九年二月五日止）。三、被告人张东云赔偿附带民事诉讼原告人段某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、油费、住宿费等经济损失合计12226.46（15283.08×80%）元，扣除已支付的2000元，实际还应赔偿10226.46元。（上述赔偿金限判决发生法律效力的第二日起三十日内付清）。四、驳回附带民事诉讼原告人段某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长 李 萍审判员 曾宏波审判员 苏永寿二〇一五年五月四日书记员 李 婷