贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔05民终2415号
上诉人（原审原告）：贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿，营业场所：贵州省毕节市金沙县长坝乡双桥村，统一社会信用代码：91520000789759005E。
负责人:金都。
委托诉讼代理人（特别授权）：庞政，男，住陕西省子洲县，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：黄云艳，男，1983年10月8日生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。
委托诉讼代理人（特别授权）：罗尚奇，男，系金沙县禹谟镇法律服务所法律工作者。
上诉人贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿（下至判决主文前简称河边煤矿）因与被上诉人黄云艳工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2018）黔0523民初75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
河边煤矿上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或依法改判上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计29439元。事实及理由：上诉人不应向被上诉人支付一审判决中的护理费，应将该部分费用减掉。
黄云艳二审辩称，上诉人的上诉理由无法律依据，请二审法院驳回上诉，维持原判。
河边煤矿向一审法院起诉请求：1、黄云艳属参保职工，社保局应当承担的部分由其自行到社保局领取；2、金沙县劳动争议仲裁委员会作出的金劳人仲案字（2017）请求432号仲裁裁决书所裁决的标准过高，依法判决；3、不支付住院期间的生活护理费。
一审法院认定事实：被告黄云艳系原告河边煤矿员工。2016年8月6日11时40分左右，被告黄云艳在原告井下2806运输巷装运液压柱出井时，被绞车和架子车间的钢绳勒伤。经贵州林东矿业集团有限责任公司总医院金沙分院诊断为：右侧胸部外伤：1、右侧第5、7肋弓骨折；2、右侧胸部皮肤软组织挫裂伤。住院治疗26天出院，原告支付了住院期间的全部医疗费用。期间，被告家属对被告进行护理。原告所受之伤，于2016年10月17日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年12月27日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期自受伤之日起3个月。期间，被告作离职体检花去体检费240元，作劳动能力鉴定花去鉴定费520元。2017年8月11日，被告黄云艳向金沙县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求解除其与原告之间的劳动关系，由原告支付其工伤保险待遇74420元。2017年9月18日，金沙县劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案字（2017）432号《仲裁裁决书》裁决：解除原、被告之间的劳动关系，由原告河边煤矿支付被告黄云艳一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等共计78757.50元。原告不服《仲裁裁决书》诉来一审法院，要求依法判决。
另查明，原告河边煤矿已为被告黄云艳缴纳工伤保险，被告黄云艳受伤时，在保险期限内。再查明，2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为58398元，2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为38246元。
一审法院认为，被告黄云艳系原告河边煤矿员工，被告黄云艳因工受伤，属工伤，依法应当享受工伤保险待遇。庭审中，原、被告均同意解除劳动关系，故解除原、被告之间的劳动关系。被告系参保职工，解除劳动关系后，被告应享受的工伤保险待遇包括两个部分，即原告应承担的部分和应由保险基金支付的部分。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安置配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗嘱领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”之规定，被告的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由社保基金支付，故原告要求上述费用由被告自行到社保部门领取，符合法律规定，一审法院予以支持。被告的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、体检费、停工留薪期的护理费，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”和第三十七条第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”之规定，由用人单位负责。被告住院期间的护理费，是发生在停工留薪期内，故应由原告方承担。原告主张不支付住院期间的护理费，有悖于法律，不予支持。综上，原告应当承担的各项工伤保险待遇依法确定为：1、一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”一次性伤残就业补助金的赔偿期限按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，但十级最高为3个月，最低为1个月。被告黄云艳受伤时33岁，距退休年龄的剩余数远大于3个月，其一次性伤残就业补助金赔偿期限应按3个月计算。原告主张被告的一次性伤残就业补助金不应当按3个月计算，是对该法条的理解错误，不予采纳。故被告的一次伤残就业补助金确定为4866.50元/月×3月＝14599.50元。2、停工留薪期工资：由于原、被告双方均未提供被告的工资收入情况，被告的本人工资可按照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资标准计算。被告的停工留薪期经鉴定为3个月，停工留薪期工资确定为4866.50元/月×3月＝14599.50元。3、住院期间的护理费：由于被告未提供护理人员的工资收入情况，其护理费可参照2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资标准计算。被告住院26天，住院期间护理费确定为38246元/年÷365天×26天＝2724.37元。4、体检费凭票据确定为240元。以上1至4项共计32163.37元。民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不足或不能，均可能承担不利后果。据此依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告河边煤矿与被告黄云艳的劳动关系；二、被告黄云艳的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，由被告自行到工伤保险部门领取，具体金额由工伤保险经办部门进行审核确定；三、由原告河边煤矿于本判决生效后十五日内支付被告黄云艳一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费、体检费共计32163.37.元；四、驳回原告河边煤矿的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告河边煤矿负担。
本案二审争议焦点为：河边煤矿应否支付黄云艳工伤住院治疗期间的护理费。
关于前述焦点。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，黄云艳的停工留薪期为自受伤之日起3个月，其间，住院治疗26天。认定黄云艳住院治疗期间需要护理，符合黄云艳的受伤情况，亦符合人之常情，且符合上述法律精神，根据该规定，应由所在单位负责对其护理。河边煤矿未对其进行护理，应向黄云艳支付相应的护理费。上诉人对护理费标准未提异议，本院不再赘述。故，一审法院判决河边煤矿支付黄云艳住院期间的护理费并无不当，上诉人的上诉理由无法律依据，本院不予采纳。一审判决中“《中华人民共和国工伤保险条例》”表述有误，应为《工伤保险条例》，本院予以纠正。
综上所述，上诉人河边煤矿的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州国源矿业开发有限公司金沙县长坝乡河边煤矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 朱莉
审判员 吉雪
二〇一八年七月十四日
书记员 张丽