吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）延中刑终字第104号
原公诉机关吉林省敦化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘国军，男，1978年2月25日出生于吉林省公主岭市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地吉林省敦化市，住敦化市。曾因犯抢劫罪，于2008年11月24日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，2011年6月24日刑满释放；因犯故意伤害罪，于2012年9月20日被判处有期徒刑二年，2014年5月29日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年7月17日被刑事拘留，于同年8月15日被执行逮捕。现羁押于敦化市看守所。
原审被告人刘国军诈骗一案，吉林省敦化市人民法院于2014年10月22日作出（2014）敦刑初字第333号刑事判决，以诈骗罪，判处原审被告人刘国军有期徒刑八个月，并处罚金12000元。原审被告人刘国军不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问当事人，认为事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
敦化市人民法院认定，2014年5月31日至2014年6月9日期间，被告人刘国军谎称是吉林省敦化监狱的管教、警官，以给敦化监狱服刑人员赵某甲、万某甲、宋岩、郑某某、李某某、申某甲六人买东西、关照为由，向上述服刑人员的家属打电话索要钱财，先后诈骗赵某甲的父亲赵某乙人民币700元、万某甲的父亲万某乙人民币500元、宋岩的弟弟宋某某人民币1500元、郑某某的妹妹郑西人民币2500元、李某某的母亲苏某某人民币500元、申某甲的女儿申某乙人民币500元。被告人刘国军诈骗金额合计人民币6200元，所得赃款被其挥霍。案发后，被告人刘国军的家属自愿替刘国军退赔人民币6200元。
敦化市人民法院认为，被告人刘国军以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法惩处。刘国军曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，系累犯，依法应从重处罚。关于刘国军提出的其没有冒充警察，没有诈骗申某甲、宋岩、李某某、郑某某家属钱财的辩解意见。经查，该辩解意见与全案证据相矛盾，不能成立，本院不予采纳。刘国军的家属在案发后代为赔偿给被害人造成的经济损失，本院在量刑时酌情予以考虑。综上，根据刘国军犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，以诈骗罪，判处被告人刘国军有期徒刑八个月，并处罚金12000元。
原审被告人刘国军上诉称，原审判决量刑过重。
本院经审理查明，2014年5月31日至2014年6月9日期间，原审被告人刘国军谎称是吉林省敦化监狱的管教、警官，以给敦化监狱服刑人员赵某甲、万某甲、宋岩、郑某某、李某某、申某甲六人买东西、关照为由，向上述服刑人员的家属打电话索要钱财，先后诈骗赵某甲的父亲赵某乙人民币700元、万某甲的父亲万某乙人民币500元、宋岩的弟弟宋某某人民币1500元、郑某某的妹妹郑西人民币2500元、李某某的母亲苏某某人民币500元、申某甲的女儿申某乙人民币500元。原审被告人刘国军诈骗金额合计人民币6200元，所得赃款被其挥霍。案发后，原审被告人刘国军的家属自愿替刘国军退赔人民币6200元。
上述事实，有一审审理时举证、质证的下列证据证实：
1.刑事附带民事判决书及释放证明，证实：刘国军曾因犯抢劫罪，于2008年11月24日被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。因犯故意伤害罪，于2012年9月20日被判处有期徒刑二年，2014年5月29日刑满释放。
2.扣押、物品文件清单及照片，证明：刘国军作案时使用的中国储蓄银行卡的特征，卡号为×××。
3.交易明细，证明：刘国军作案时使用的中国储蓄银行卡的资金存取情况。
4.情况说明，证实：宋岩于2014年7月份刑满释放后失去联系，故卷宗中无宋岩本人的核实材料。
5.证人徐某某的证言，证实：其姨郑西分别于2014年5月31日12时30分许及2014年6月3日14时许，接到一个自称是敦化监狱刘警官的人打来的电话，刘警官分别以快到端午节了为郑某某买点东西及钱不够用了为由，要求郑西向他的邮政储蓄银行卡（卡号为×××）上汇款2500元。后其帮助把2500元汇入这个账号。
6.证人赵某甲证言，证实：刘国军释放前曾向其要过家人的联系方式，说是为了以后出狱方便联系。其没让刘国军通过其家人给刘国军存钱买日用品拿到监狱里或办理其他事情用。
7.证人申某甲的证言，证实：其不清楚刘国军怎么知道其女儿电话的。其没让刘国军通过其家人给刘国军存钱买日用品拿到监狱里或办理其他事情用，如果需要其会通过管教去办理，也可以打电话。
8.证人李某某证言，证实：其不知道刘国军是怎么知道其母亲苏某某电话的，其根本没给刘国军留过电话。其没让刘国军通过其家人给刘国军存钱买日用品拿到监狱里或办理其他事情用，因为当时其刑期马上到了，其没有必要让其家人给刘国军存钱买什么东西，因为其什么也不缺。
9.证人万某甲的证言，证实：刘国军释放前曾向其要过家人的联系方式，说是为了以后出狱方便联系。其没让刘国军通过其家人给刘国军存钱买日用品拿到监狱里或办理其他事情用，因为其在监狱里可以给家人通电话，没有必要让家人给刘国军存钱买什么东西，即使需要钱，其也会通过管教去办理。
10.证人郑某某的证言，证实：其不清楚刘国军是怎么知道其妹妹郑西电话的，其没让刘国军通过其家人给刘国军存钱买日用品拿到监狱里或办理其他事情用。
11.证人盛某某的证言，证实：刘国军原来在敦化监狱四监区服刑，其原来是四监区的管教，于2013年11月19日调到五监区任监区副监区长。刘国军出监后给其打过一次电话，请其吃饭其没答应，其感觉刘国军这个人不稳当，不愿交往就没答应。其没让刘国军打电话给服刑人员捎东西，在刘国军出监时其已经调离四监区半年多了，不可能让他给服刑人员捎东西。其跟刘国军诈骗一事绝无任何关系，其愿意随时接受调查。
12.被害人宋某某的陈述，证实：2014年5月31日中午，其收到一个自称是敦化监狱的管教的人打来的电话，说其哥宋岩要出监了，需要1500元钱安排一下监狱的其他警官。其就按对方给的邮政储蓄银行的卡号×××给汇去1500元钱。
13.被害人苏某某的陈述，证实：2014年6月3、4日早晨，其接到一个自称是敦化监狱的警官的人打来的电话，说要给李某某买点日用品拿到监狱里去，让给打500元钱。其就赶紧让其弟弟苏志斌把500元钱按对方提供的邮政储蓄的账号×××打了过去。
14.被害人万某乙的陈述，证实：2014年6月9日下午，其儿媳柳立伟接到一个自称是敦化监狱工作人员打来的电话，说要给万某甲买点东西，让给汇钱。其就按对方提供的邮政储蓄的账号×××把500元汇了过去。
15.被害人申某乙的陈述，证实：2014年6月初的一天，其接到一个自称是敦化监狱刘管教的人打来的电话，说要给申某甲买点痔疮药和信封等，让给汇500元。其就按对方提供的邮政储蓄的账号×××把500元汇了过去。
16.被害人赵某乙的陈述，证实：2014年6月9日15时许，其次女赵艳梅接到一个自称是赵某甲的管教的人打来的电话，说要给赵某甲捎点东西，汇700元钱，别问他姓什么叫什么，也不要跟别人说这个事，也不许和赵某甲说这个事。其女儿赵艳梅就按对方提供的邮政储蓄的账号×××把700元汇了过去。
17.原审被告人刘国军的供述和辩解，证实：其于2014年5月底到2014年6月上旬期间，分别以敦化监狱管教、监狱警察的身份，以给服刑人员赵某甲、万某甲、宋岩、郑某某、申某甲、李某某六个人买东西、照顾为由，打电话让服刑人员家属往其中国邮政储蓄卡号为×××的银行卡上汇款，其中骗得宋岩的弟弟1500元、郑某某的妹妹2500元、申某甲的家属500元、万某甲的家属500元、赵某甲的家属700元、李某某的家属500元，共计6200元。
18.户籍证明，证实：刘国军1978年2月25日出生，犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。
19.破案经过、抓获经过，证明：刘国军系被动到案。
本院认为，关于原审被告人刘国军提出，原审判决量刑过重的上诉理由，经审查，原审被告人刘国军以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。原审被告人刘国军曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。刘国军的家属在案发后代为赔偿给被害人造成的经济损失，可以量刑时酌情予以考虑。根据上诉情节，对其依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，对原审被告人刘国军的量刑，在刑罚量刑幅度内判处刑罚是正确的。原审被告人刘国军对原审判决量刑过重的上述理由不成立，本院不予采信。原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。据此，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 全日松
审判员 朴龙俊
二〇一四年十一月二十六日
书记员 许知然