山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潍民一终字第1600号
上诉人（原审被告）中国移动通信集团山东有限公司安丘分公司，住所地：安丘市市北区拥翠路东端北侧。
法定代表人荆汝清，经理。
委托代理人周江涛，山东鸢都英合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）代玉亮。
委托代理人李光富，山东明清律师事务所律师。
原审被告代汝方。
委托代理人王玉芬，山东万信律师事务所律师。
上诉人中国移动通信集团山东有限公司安丘分公司（以下称中国移动安丘公司）因与被上诉人代玉亮、原审被告代汝方健康权纠纷一案，不服山东省安丘市人民法院（2012）安民初字第2967号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国移动安丘公司的委托代理人周江涛，被上诉人代玉亮的委托代理人李光富，原审被告代汝方的委托代理人王玉芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2011年底，中国移动安丘公司在安丘市景芝镇代家庄村南北中心街南端建设通讯基站工程，同年11月26日晚8时许，代玉亮驾驶摩托车沿村中心街行至该在建基站附近时，由于会车，撞上堆放于道路的用于该基站建设的石子堆，致代玉亮受伤。代玉亮受伤后先入住安丘市人民医院住院治疗15天，后因腹部不适再入住安丘市景芝中心卫生院住院治疗5天，共支出医疗费11998.8元。
2012年10月30日，潍坊盛泰司法鉴定所对代玉亮的伤情出具司法鉴定意见书，结论为：1.代玉亮之伤构成伤残十级；2.误工时间为150日；3.护理为1人护理60日（含住院期间）；4.后续治疗费参考费用为人民币500元；5.营养费为人民币600元。代玉亮为此支出鉴定费2200元。
后因赔偿问题协商未果，代玉亮诉至法院，要求中国移动安丘公司及代汝方赔偿其损失11836.38元。本案审理过程中，代玉亮增加诉讼请求，主张其因本案事故造成损失包括：医疗费11998.8元、住院伙食补助费60元、后续治疗费500元、误工费5880元、护理费2341.2元、营养费600元、残疾赔偿金16684元、精神抚慰金3000元、鉴定费2200元、交通费500元，共计43764元。
本案审理过程中，中国移动安丘公司先是否认其在堆放石子处建设基站，继而否认代玉亮系在其建设基站堆放石子处受伤，后又辩称其基站建设均委托其他公司进行，提供了基建工程土建、标准化装修、防水施工合同，但未提供其他证据予以证实。
以上事实，有当事人陈述、现场勘验证明、照片、通话录音、住院病历及医疗费单据、法医鉴定意见书、调查笔录及庭审笔录等在案为证。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十九条规定：“在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。”本案中，代玉亮驾驶摩托车撞上堆放在道路上的石子堆系中国移动安丘公司用于通讯基站建设而堆放，中国移动安丘公司未提供充分证据证明具体施工人，故推定中国移动安丘公司即系涉案石子堆的所有人及管理人。中国移动安丘公司为建设通讯基站而将石子堆放于公共道路上，形成安全隐患却未设置明显标志并采取安全措施以防止损害的发生，导致代玉亮受伤，作为涉案石子堆的所有人与管理人，中国移动安丘公司应当承担相应的民事赔偿责任。经审查核实，对代玉亮要求赔偿的医疗费11998.8元、住院伙食补助费60元（3元／天×20天）、残疾赔偿金16684元（农村居民标准8342元／年×20年×10%）、误工费5880元（农村居民标准39.02元／天×150天）、护理费2341.2元（农村居民标准39.02元／天×60天）、后续治疗费500元、营养费600元、鉴定费2200元符合相关法律规定，予以确认。对代玉亮主张的500元交通费，其提供的票据不足以证明系为本案事故之合理支出，但考虑到代玉亮及护理人在住院期间确有交通费支出的事实，酌定为200元。对代玉亮要求赔偿的精神抚慰金，该主张与《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定不符，不予支持。综上，依法认定代玉亮的损失数额为40464元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，代玉亮作为完全民事行为能力人，其夜间驾驶摩托车通行，尤其在会车的情况下未对自身安全尽到充分的注意义务，对损害的发生存在过错，应对由此造成的损害承担相应责任。综合分析本次事故中双方的过错程度，确定由代玉亮承担40%的责任，中国移动安丘公司承担60%的责任。中国移动安丘公司辩称其基站建设由其他公司进行施工，虽提供了施工合同，但未提供其他证据予以佐证，不予采信。中国移动安丘公司在确有其他证据证明实际施工人时，可在赔偿本案受害人后，再通过其他途径予以追偿。代玉亮主张代汝方系受中国移动安丘公司雇佣进行施工，要求代汝方承担赔偿责任，证据不足，不予支持。综上，为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十九条之规定，判决如下：一、中国移动安丘公司赔偿代玉亮因本案事故造成的损失40464元的60%，计款24278.4元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回代玉亮的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费894元，由代玉亮负担398元，由中国移动安丘公司负担496元。
宣判后，中国移动安丘公司不服原审判决，上诉称：一、原审认定事实不清，证据不足。原审在没有任何直接证据的情况下推定导致被上诉人摔倒的石子堆的所有人和管理人是上诉人证据不足。原审没有查明被上诉人是否有驾驶证、行车证及被上诉人所驾驶的摩托车灯光、刹车是否良好等事实，主观认定被上诉人承担40%的责任、上诉人承担60%的责任，系认定事实不清。二、原审程序违法。原审在选择鉴定机构时未通知上诉人参加，违反法定程序，侵犯了上诉人的合法权益。原审中，上诉人多次要求追加实际施工人潍坊市第二建筑工程公司第九分公司参加本案诉讼，原审未予准许，亦侵犯了上诉人的合法权益。综上，原审认定事实不清，违反法定程序，请求二审法院查明事实，撤销原审判决，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人代玉亮答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告代汝方陈述意见称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理过程中，中国移动安丘公司提供了其与安丘市景芝镇代家庄村村民委员会签订的场地使用租赁合同（合同落款日期为2012年10月10日）、与潍坊市第二建筑工程公司第九分公司签订的安全生产责任协议（合同落款日期为2011年8月16日），用以证明位于安丘市景芝镇代家庄村的基站建设时间开始于2012年10月份，被上诉人受伤时基站并未开工建设，潍坊市第二建筑工程公司第九分公司承包了上诉人的基站建设工程，工程施工中发生事故应由承包人承担责任，本案应追加潍坊市第二建筑工程公司第九分公司等事实，代玉亮、代汝方对上述证据的真实性及证明的问题均有异议，认为上述证据与本案无关。
另查明，中国移动安丘公司对原审认定的代玉亮的损失数额本身没有异议，并明确表示放弃针对司法鉴定意见书的上诉主张，不再对鉴定结论提出异议。原审中，代玉亮提供其驾驶证复印件一份，中国移动公司及代汝芳对驾驶证的真实性均无异议。二审审理查明的其他事实与原审一致。
以上事实，有庭审笔录等在案为证，足以认定。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求及依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。本案中，代玉亮为证明其主张，提供了安丘市景芝法律服务所工作人员对现场进行勘查的证明书、照片、通知录音等证据。原审为查明案件事实，依法对安丘市景芝镇代家庄村支部书记代光玉及村民代香军进行了调查，并制作了调查笔录。代玉亮提供的证据与法院制作的调查笔录形成较为完整的证据链条，能够证明代玉亮的受伤原因及与代玉亮受伤有关的石子堆系为中国移动安丘公司建设基站而堆放于道路上等事实。中国移动安丘公司作为基站的建设方，应对堆放于道路上且形成安全隐患的石子堆负有安全保障义务，即应根据相关法律规定尽到设置明显的警示标志并采取安全措施，且设置的警示标志及采取的安全措施能够达到足以预防损害发生等义务。根据查明的事实，中国移动安丘公司并未在涉案石子堆周围设置任何警示标志，亦未采取其他有效的安全措施，未尽到善良管理人应尽的足够谨慎的注意义务，对本案事故的发生存在过错，应对代玉亮的损失承担相应的赔偿责任。原审综合考虑双方当事人的过错程度，认定中国移动安丘公司对代玉亮的损失承担60%的赔偿责任并无不当，本院予以支持。中国移动安丘公司关于其不应承担赔偿责任的主张不能成立，本院不予支持。至于中国移动安丘公司依据其与潍坊市第二建筑工程公司第九分公司签订的协议主张本案应追加施工单位参加诉讼、应由施工单位承担责任的问题，上述协议约定的责任承担不能对抗代玉亮，不足以免除中国移动安丘公司在本案中基于其过错而承担的赔偿责任。原审未追加潍坊市第二建筑工程公司第九分公司参加本案诉讼且告知中国移动公司在承担赔偿责任后向实际施工单位追偿的处理亦无不当，本院予以支持。二审中，中国移动安丘公司明确表示放弃针对司法鉴定意见书的上诉主张，系对自身诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。中国移动安丘公司对原审认定的代玉亮的损失数额本身没有异议，本院直接予以认定。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3460元，由中国移动通信集团山东有限公司安丘分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尹 义
代理审判员 张 敏
代理审判员 王小维
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 张瑞丰