江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终768号
上诉人（原审原告）江苏东佳木业有限公司,住所地泗阳县经济开发区南区。
法定代表人王坤良,该公司总经理。
委托代理人陈亚，江苏致强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王涛。
上诉人江苏东佳木业有限公司（下简称“东佳木业”）因与被上诉人王涛工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2015）泗民初字第1639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
东佳木业原审诉称：东佳木业的基材车间是承包给罗红成生产经营，罗红成以其个人名义独立对外开展业务，罗红成的行为与东佳木业无关。王涛系罗红成招聘的人员，其受伤与东佳木业无关。泗阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的（2015）第224号仲裁裁决错误，东佳木业不服。请求判决东佳木业不承担王涛的赔偿责任。
王涛原审辩称，东佳木业的主张不能成立。东佳木业、王涛之间存在劳动关系，请求支持王涛的仲裁请求。
原审法院经审理查明：2013年6月14日，王涛到东佳木业从事涂胶工作，王涛在东佳木业工作期间，东佳木业未为其参加工伤保险。2013年6月19日下午，王涛在工作过程中受伤，后被送至泗阳县中医院住院治疗，于2013年7月15日出院，医疗费由东佳木业支付。出院医嘱为：卧床休息三个月。2014年6月21日至30日，王涛在泗阳县临河医院行右股骨粗隆内固定取出修复手术，实际支付医疗费939.2元，出院医嘱为：建议休息三个月。2014年9月28日，泗阳县人力资源和社会保障局作出泗人社工认字[2014]280号工伤认定书，认定王涛为工伤。2015年6月27日，宿迁市劳动能力鉴定委员会作出宿人鉴核通（2015）第25号通知书，认定王涛构成九级伤残。本院于2014年8月1日作出（2014）宿中民终字第0820号民事判决，确认东佳木业、王涛间存在事实劳动关系。本院于2015年4月23日作出（2015）宿中行终字第00023号行政判决，确认人社工认字[2014]280号工伤认定书。
原审另查明：王涛向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，泗阳县劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月18日作出泗劳人仲案字[2015]224号仲裁裁决书，裁决：一、东佳木业与王涛劳动关系于2015年8月5日解除；二、东佳木业支付王涛医疗费939.2元、护理费1850元、住院伙食补助费740元、停工留薪期间工资23615.025元、一次性伤残补助金29382.75元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、鉴定费400元，合计131926.975元。东佳木业对该裁决不服向原审法院提起诉讼。2013年度泗阳县在岗职工月平均工资为3264.75元。
本案原审的争议焦点为：东佳木业是否应承担王涛的工伤赔偿责任及王涛的工伤赔偿请求是否符合法律规定。
原审法院认为：东佳木业、王涛的劳动合同关系已由（2014）宿中民终字第0820号民事判决确认，故对东佳木业陈述的基材车间承包给罗红成生产经营，王涛受伤与其无关的辩解不予采信，东佳木业应承担王涛的工伤赔偿责任。
因双方劳动关系于2015年8月5日解除。针对王涛的工伤赔偿请求，原审法院认为：
1、医疗费问题。王涛提交的票据证明其实际支付医疗费939.2元，予以确认。
2、护理费问题。参照当地护工标准80元/天计算，王涛住院的天数为37日，护理费即为2960元。
3、住院伙食补助费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。王涛住院37天，按20元/天计算，东佳木业应支付住院伙食补助费为740元。因王涛在仲裁时主张720元，予以照准。
4、停工留薪期间工资问题。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构……确定的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确定。本案中，医嘱前后建议休息合计6个月，可以证明王涛的停工留薪期，对东佳木业的鉴定申请不予准许。因王涛住院37天，故确定王涛停工留薪期为6个月零37天。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害……在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，对王涛的工资标准，东佳木业主张1800元/月，王涛主张3500元/月，但均未提供证据加以证明，参照2013年度泗阳县在岗职工月平均工资3264.75元计算。故王涛停工留薪期工资应为23615元（3264.75×6＋3264.75÷30×37）。
5、关于一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资……；因东佳木业、王涛均未举证证明王涛的实际工资数额，故参照2013年度泗阳县在岗职工月平均工资3264.75元计算，则王涛的一次性伤残补助金为29382.75元（3264.75×9）。
6、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。2015年4月2日发布的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金的标准为：九级50000元。一次性伤残就业补助金的标准为：九级25000元。本案中，王涛主张一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，不违反规定，予以支持。
7、王涛主张的鉴定费400元予以支持，其主张的营养费不属于工伤保险待遇范畴，不予支持。
综上，因东佳木业未替王涛缴纳工伤保险，故应赔偿王涛上述费用共计133016.95元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审判决：一、东佳木业与王涛的劳动关系于2015年8月5日解除；二、东佳木业于判决生效后十日内赔偿王涛各项损失共计133016.95元；三、驳回王涛的其他请求。案件受理费10元减半收取5元，由东佳木业负担。
原审判决宣判后，东佳木业不服，向本院提起上诉称：1.东佳木业与王涛之间不存在劳动关系。王涛受伤的车间是东佳木业发包给案外人罗红成的，罗红成以自己的名义独立开展生产活动。王涛是罗红成招聘的工人，东佳木业对其受伤的情况不知情，王涛的工资也是罗红成支付，故王涛的损失应由罗红成承担，且罗红成也愿意承担。2.原审认定王涛停工留薪期间为6个月37天没有依据。东佳木业对医院出具给王涛的休息期间有异议，认为停工留薪期间应由法院委托相关部门进行鉴定，以鉴定的时间为准。医院医嘱出具的休息时间，具有随意性及主观性。实际中，当事人为了主张多赔偿，存在请求医疗机构为其开具诊断证明时，要求多写休息时间的情况。原审对东佳木业要求鉴定的主张不予采纳错误。3.王涛的工资应以1800元每月计算。因为王涛到车间上班刚几天就受伤，罗红成在招聘时协商是1800元每月，东佳木业认可该事实，原审按照平均工资确定没有依据。综上，请求二审法院查清事实，依法改判或发回重审，原审、二审诉讼费用由王涛承担。
王涛二审答辩称：东佳木业上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审查明事实一致，本院依法予以确认。
本案二审的争议焦点为：1.东佳公司与王涛之间是否存在事实劳动关系。2.王涛的停工留薪期间如何确定。3.王涛的工资标准如何确定。
关于第一争议焦点。本院认为：东佳木业、王涛的劳动合同关系已由本院于2014年8月1日作出的（2014）宿中民终字第0820号民事判决确认，故对东佳木业上诉称基材车间承包给罗红成生产经营，王涛受伤与其无关的主张不予支持，东佳木业未替王涛缴纳工伤保险，应承担王涛的工伤赔偿责任。
关于第二争议焦点。本院认为：工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构……确定的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确定。本案中，王涛住院37天，医院医嘱前后建议王涛休息合计6个月，故原审确定王涛的停工留薪期为6个月零37天并无不当。东佳木业上诉称王涛的停工留薪期间应通过鉴定予以确定，因本案中王涛的停工留薪期间通过医院医嘱及其住院时间已经可以确定，无需进行鉴定，故对于东佳木业该主张，本院不予支持。
关于第三争议焦点，本院认为：根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，东佳木业主张王涛的工资标准1800元/月，王涛主张3500元/月，但均未提供证据加以证明，故原审法院参照2013年度泗阳县在岗职工月平均工资3264.75元计算王涛的相关损失数额并无不当。东佳木业上诉称应按照1800元/月确定王涛的工资标准，但其并无证据证明该主张，本院不予支持。
综上，东佳木业的上诉理由依据不足，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人东佳木业负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘芳芳
代理审判员 陈 民
代理审判员 葛 娜
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 许小璇
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