浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温永刑初字第873号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人代某甲，无业。曾因赌博，于2009年11月10日被温州市公安局龙湾区分局行政拘留四日；因吸毒，于2012年8月28日被永嘉县公安局行政拘留十二日。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人孙崇棱，浙江品嘉律师事务所律师。
被告人代某乙，绰号“老三”，无业。曾因寻衅滋事，于2006年6月5日被永嘉县公安局行政拘留十日。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人王培珍，浙江中辛律师事务所律师。
被告人张某，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被抓获，次日被刑事拘留，同月29日被取保候审，同年8月5日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人董双锋，浙江中辛律师事务所律师。
被告人刘某甲，务农。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被抓获，次日被取保候审，同年8月6日被继续取保候审。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2015）826号起诉书指控被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲犯开设赌场罪，于2015年8月3日向本院提起公诉。本院于同月5日立案，并依法组成合议庭，于同月31日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员胡育仁出庭支持公诉，被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲及辩护人孙崇棱、王培珍、董双锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2015年3、4月份以来，被告人代某甲、代某乙伙同他人在永嘉县江北街道前牌村图强巷1号被告人刘某甲家中及王家坞村一出租房等地开设赌场，组织、吸引刘某丙等人以“二八杠”、“三攻”形式进行赌博，以抽头渔利。同年5月4日下午，该赌场被民警查处。至此，被告人代某甲、代某乙等人共计抽取头薪达人民币10万元以上。期间，赌场参赌人员累计达200人次以上；被告人刘某甲6次提供其家中房屋供上述人员赌博，获利人民币2000元；被告人张某在赌场中放哨21天，获利人民币4000元。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲以非法营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中代某甲、代某乙、张某系情节严重。被告人张某、刘某甲系从犯，应当减轻处罚；被告人张某、刘某甲归案后能如实供述自己罪行，可以从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条第二款、第六十七条第三款之规定，依法判处。
被告人代某甲辩解自己加入赌场的时间是半个月左右，抽取的头薪是5万元以上不到10万元，对指控的其他事实无异议，表示自愿认罪。
被告人代某乙辩解自己加入赌场时间只有12天，抽取的头薪是5、6万元，对指控的其他事实无异议，表示自愿认罪。
被告人张某、刘某甲对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人代某甲的辩护人提出，1、对指控的基本事实及罪名没有异议；2、公诉机关指控抽取头薪10万元以上证据不足，抽取的头薪应在5万元至6万元；3、赌场是“鸡头”先开起来的，代某甲在赌场里的作用要小一些；4、代某甲归案后能如实供述其罪行。综上，恳请法庭对被告人代某甲予以酌情从轻处罚。
被告人代某乙的辩护人提出，1、对指控的基本事实及罪名没有异议；2、赌场抽取的头薪应在5万元至6万元；3、代某乙参与赌场成为股东，是受“鸡头”的纠集，作用要小于“鸡头”；4、代某乙归案后能如实供述其罪行，当庭能自愿认罪，没有前科。综上，恳请法庭对被告人代某乙予以最大程度的从轻处罚。
被告人张某的辩护人提出，1、对指控的事实及罪名没有异议；2、张某系从犯，应减轻处罚；3、张某归案后能如实供述其罪行，可从轻处罚；4、张某没有前科，平时表现良好，没有再犯可能。综上，恳请法庭对被告人张某予以最大程度的减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2015年3、4月份以来，被告人代某甲、代某乙伙同他人在永嘉县江北街道前牌村图强巷1号被告人刘某甲家中及王家坞村一出租房等地开设赌场，以“二八杠”、“三攻”形式吸引他人进行赌博，从中抽头渔利。同年5月4日，该赌场被民警现场查获。被告人代某甲、代某乙、张某在参与赌场期间，该赌场抽取头薪达5万元以上，参赌人员累计达200人次以上；其中，被告人张某在赌场中放哨21天，获利人民币4000元；被告人刘某甲提供其家中房屋供上述人员用于赌博6次，参赌人员累计达20人以上，获利人民币2000元。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人代某甲的供述及辨认笔录，供认被抓前一个多月，自己、“鸡头”、“老三”三个人商量好在瓯北王家坞庙后面出租房、瓯北宏图路前牌村一民宅内等地开赌场，股份三人平分，后来“阿星”也加进来，股份就四个人平分；赌场以“二八杠”、“三攻”形式赌博，平时赌场“鸡头”是主要负责人，头薪是按百分之五抽取，自己、“老三”、“阿星”平时在赌场里看着，偶尔玩几把；张某等四人为赌场放哨，工资是每场200元，自己在赌场的时候，张某就在了；前牌村民宅的房主是一个老太婆，在这个点开过四五次，每次给她两三百元；赌场每天下午开一场，每场20多人在赌，每场头薪4000多元，大概开了一个多月，自己分到10000多元。经辨认，代某甲指认出代某乙、张某、刘某甲。
2、被告人代某乙的供述及辨认笔录，供认自己和代某甲、“鸡头”合股开赌场，自己入股的时间为半个月左右；赌场以“二八杠、三攻”形式赌博；张某等四人在里面放哨，每场工资200元，自己参股的时候，张某就在赌场了；赌场每天下午开一场，每场赌博20多人，每场头薪至少5000元；自己占股20%，分到一万三到一万四千元；在被查获的这个场地，自己知道有摆三四场。经辨认，代某乙指认出代某甲、张某、刘某甲。
3、被告人张某的供述及辨认笔录，供认自己为赌场帮忙放哨，共放哨21天，拿了4000元工资，这个赌场的股东有“鸡头”、代某甲、代某乙，平时都是“鸡头”和自己联系的，自己看到“鸡头”给被查获这个场地的房主老太婆五六次钱；赌场每场有20多人在赌。经辨认，张某指认出代某甲、代某乙、刘某甲。
4、被告人刘某甲的供述，供认自己家住永嘉县江北街道前牌村图强巷1号，自己提供场地给外地人赌博，大概提供了6次，共获得好处费2000元左右，每次参赌人员大约30来人。
5、证人王某甲、孔某、刘某乙、姚某、刘某丙、吴某、周某、徐某、肖某、苏某、王某乙、毛某、郭某、雷某、张军长、冯某、林某的证言，综合证明各自到该赌场进行赌博的情况，被查获时有二三十人在赌博。
6、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、收缴物品清单，证明2015年5月4日下午，公安民警对该赌场进行检查，并现场查获参赌人员及赌资，并对代某甲的赃款1300元、代某乙的赃款10000元、张某的赃款100元及手机2部、刘某甲的赃款735元，均予以扣押；对现场无主赌资2650元及扑克牌2副，均予以收缴。
7、行政处罚决定书、前科查询情况，证明被告人代某甲、代某乙的前科情况，及参赌人员周某等人因赌博被行政处罚。
8、抓获经过，证明被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲的归案情况。
9、人口信息，证明被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲的身份情况。
以上证据之间能够相互印证，足以认定。
对于被告人代某甲、代某乙及辩护人均提出赌场抽取的头薪为5万元以上，未达到10万元以上的辩解及意见。经查，根据被告人代某甲、代某乙、张某的供述，可以认定本案赌场开设时间至少在半个月以上，而每场抽取的头薪为4000多元，故本案抽取的头薪至少为5万元以上。相应辩解及意见，本院予以采信。
本院认为，被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中代某甲、代某乙、张某系情节严重。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人张某、刘某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人代某甲、代某乙、张某、刘某甲归案后能如实供述自己的罪行，决定对被告人代某甲、代某乙、刘某甲均予以不同程度的从轻处罚，对被告人张某予以减轻处罚，并对刘某甲适用缓刑。相应辩护人提出的相应辩护意见，予以采纳。对于被告人张某的辩护人提出对张某适用缓刑的意见，经查认为，根据本案的犯罪情节及张某的参与程度，对其不宜适用缓刑，相应辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，对被告人张某、刘某甲还依照《中华人民共和国刑法》第二十七条，对被告人刘某甲还依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人代某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月4日起至2018年7月3日止。）
二、被告人代某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月4日起至2018年5月3日止。）
三、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月5日起至2016年7月9日止。）
四、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币3000元。罚金限判决生效之日起五日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、共同追缴被告人代某甲、代某乙的违法所得人民币50000元（包括已扣押的11300元），追缴被告人张某的违法所得人民币4000元（包括已扣押的100元），追缴被告人刘某甲的违法所得人民币2000元（包括已扣押的735元），均予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具手机二只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄天宇
人民陪审员 刘 彭
人民陪审员 张 明
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 王佳佳