广东省佛冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1821民初593号
原告段光喜，男，汉族，住湖北省黄梅县，身份证号码：×××2510。
委托代理人张少波，男，××年××月××日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。
被告广东南方建设工程有限公司，所在地：广东省茂名市化州市。
负责人余晨鸾，系该公司经理。
委托代理人梁卓纯。
第三人冯国友，男，汉族，住广东省阳东县，身份证号码：×××1912。
原告段光喜诉被告广东南方建设工程有限公司、第三人冯国友劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月18日立案受理后，依法适用简易程序由审判员禤佰灵独任审判，于2016年6月6日公开开庭进行了审理。原告段光喜及其委托代理人张少波、被告广东南方建设工程有限公司的委托代理人梁卓纯、第三人冯国友
到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告段光喜诉称：2014年10月15日始，原告经无用人资质的第三人介绍，受聘被告位于佛冈县石角镇“中诚锦尚明都1.2号楼项目部”工作，登记身份证后发工作证、安全帽等，岗位：“外墙”，未签劳动合同。工作中安全、质量、进度均受被告监督、安排、指挥。2015年10月20日下午，在“锦尚明都”2号楼首层贴砖的原告因模板断裂从脚手架摔下受伤送院，诊断：“第1-3腰椎右侧横突骨折……”，住院17天，第三人（或被告）付医药费。出院后，按被告要求原告进行工伤评残，2016年1月14日，司法鉴定结果“段光喜九级伤残”。但被告对原告按工伤待遇要求认为“索价”过高而拒赔，同时并拒绝承认存在劳动关系，原告无奈提起确认存在劳动关系的仲裁。2016年4月12日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：“不存在劳动关系”。原告不服，遂提起本次诉讼。原告认为：首先，“仲裁委”未对关键焦点“冯国友是否具有资质”认定，从而导致仲裁错误。仲裁庭审中，原告主张冯国友无施工及用人资质，对此被告不否认，从被告与第三人签订的《合作协议书》也辅证了原告的主张。“仲裁委”应确认“冯国友无资质”事实；其次，根据《安全生产法》第四十六条“生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包、出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人”、第一百条“违反规定发包、出租，导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包人、承租方承担连带责任”、《建设工程质量管理条例》第七条“建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位”、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”规定。同时，建设部在《建筑业企业资质等级标准》的通知中，亦明确要求房屋建筑工程需要由具备相应资质的企业施工规定，所以，被告将其工程发包给第三人冯国友个人，明显违反法律和行政法规禁止性规定，存在明显过错。另外，《劳动合同法》规定“不具备合法经营资格的个人或组织，不得在生产经营活动中招用劳动者和实际使用他人劳动力”、第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成伤害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带责任”规定。所以，禁止违法发包以及因违法发包、违法招用劳动者给劳动者造损害，发包单位应当与承包者一起承担法律责任是国家法律法规的一般规定。原告虽是第三人雇请，但被告违法发包不具备相应资质施工及用工主体资格第三人且知晓原告为实际施工人，并且认同其施工行为，按照法律规定，对第三人雇请的原告，由具备用工主体资格的发包方即被告承担用工主体责任。被告与原告之间存在事实劳动关系。
综上所述，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发（2005）12号第二条第（二）、（五）款的规定，特向法院提起诉讼，请求判令：一、原告段光喜受伤期间与被告广东南方建设工程有限公司存在劳动关系；2、被告承担诉讼费用。
原告段光喜为证明其主张，在本院指定举证期限内提供证据如下：
证据一、身份证复印件一份，拟证明原告的诉讼主体适格；
证据二、组织机构代码证复印件一份，拟证明被告的诉讼主体适格；
证据三、工作证复印件一份，拟证明被告知晓原告为实际施工人，认同其施工行为并认可其为被告员工；
证据四、证明、身份证复印件各一份，拟证明段光喜在2014年10月20日工作时受伤；
证据五、出院诊断证明书复印件一份，拟证明原告的伤情情况；
证据六、司法鉴定意见书复印件一份，拟证明应被告的要求对原告的伤情进行伤残鉴定，鉴定结果是原告鉴定为九级伤残的事实；
证据七、合作协议书复印件一份，拟证明承包方为冯国友个人，不具相应资质、被告存在过错（此证据由被告在劳动仲裁中提供）；
证据八、仲裁裁决书复印件一份，拟证明裁定原告与被告不存在劳动关系，未对冯国友是否具有用人资质进行查证。
被告广东南方建设工程有限公司辩称：一、我司与原告段光喜不存在劳动关系。我司是将工程分包给第三人冯国友，原告是第三人冯国友雇佣的工人，在劳动仲裁时庭审笔录也可以证明，原告与第三人冯国友是存在劳动关系的。原告受伤后，我司也没有逃避责任，积极与原告进行调解，但原告的要求超出了被告的承受范围；二、我司不同意承担本案诉讼费，具体诉讼费用的分担由法院判决。
被告广东南方建设工程有限公司为证明其主张，在本院指定举证期限内没有提交书面答辩状，但提供证据如下：
证据一、证明一份，拟证明原告是属于第三人冯国友雇佣的，原告受伤与被告没有关系；
证据二、仲裁裁决书复印件一份，拟证明原告是第三人招聘的工人，原告不是被告的员工。
第三人冯国友述称：原告发生事故后，我曾积极与原告进行调解，但原告提出的赔偿费用已经超出了我可以承担的范围。在本院指定举证期限内没有提交书面答辩状及证据。
经审理查明：2014年9月10日，被告广东南方建设工程有限公司（甲方）与没有施工资质的第三人冯国友（乙方）签订《合作协议书》约定：由第三人冯国友以包机具、包工期、包质量、包安全、包进度等方式承接被告广东南方建设工程有限公司位于佛冈县石角镇振兴南路和106国道交叉口处“中诚锦尚明都2号楼”的“抹灰”、“外墙砖”工程；乙方施工时严格按照施工图纸设计的要求，切实做好质量、安全相关工作，文明施工等。”。《合作协议书》签订后，第三人冯国友雇请并组织段光喜等人进行实际施工，其日常工作受第三人冯国友的安排、管理、指挥和监督，工资报酬由第三人冯国友支付。2015年10月20日，在施工过程中，因模板断裂段光喜从脚手架摔下受伤送佛冈县人民医院住院治疗17天，经诊断：“第1-3腰椎右侧横突骨折……”。2016年1月14日，经广东凤城司法鉴定所鉴定“段光喜腰部损伤构成九级伤残”，后因民事赔偿问题发生争议。2016年3月2日，段光喜向佛冈县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁确认其在受伤期间与广东南方建设工程有限公司存在劳动关系，2016年4月12日，佛冈县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：“申请人段光喜与被申请人广东南方建设工程有限公司不存在劳动关系”。段光喜不服，2016年4月18日，原告段光喜依法向本院提起民事诉讼，请求法院判如诉请。
本院认为，本案是劳动争议纠纷。第三人冯国友以包机具、包工期、包质量、包安全、包进度等方式承接了被告广东南方建设工程有限公司“中诚锦尚明都2号楼”的“抹灰”、“外墙砖”工程后，雇请并组织、安排段光喜等人对上述工程进行实际施工，第三人冯国友与被告广东南方建设工程有限公司形成了承揽合同关系，不是劳动合同关系；而第三人冯国友与段光喜等人则形成了个人劳务合同关系。根据本案现有证据无法证实被告广东南方建设工程有限公司有与段光喜签订过书面《劳动合同》、为其办理入职登记等招用工手续、日常工作考勤和参加社保缴费、支付工资报酬及日常工作接受被告广东南方建设工程有限公司安排、管理和约束的事实；段光喜等人的日常工作而是接受第三人冯国友的安排、指挥、管理和监督，其工资报酬也是由第三人冯国友支付。综上，原告段光喜起诉要求确认其受伤期间与被告广东南方建设工程有限公司存在劳动关系的请求，依据、理由不足，本院不予支持；被告广东南方建设工程有限公司提出的答辩意见，依据、理由充分，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告段光喜的诉讼请求。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告段光喜负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 禤佰灵
二〇一六年七月十八日
书记员 吴丽仪
附引用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。