江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0581民初12660号
原告：殷某1。
法定代理人：殷某2（系原告殷某1之父），男，1985年7月29日生，汉族，住所地常熟市。
法定代理人：顾某某（系原告殷某1之母），女，1987年1月14日生，汉族，住所地常熟市。
被告：李慧杰，男，1990年5月9日生，汉族，住所地苏州市高新区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区洪江路8号金瑞大酒店1-4楼。
负责人：马勇，总经理。
委托诉讼代理人：顾登来，江苏名仁律师事务所律师。
原告殷某1诉被告李慧杰、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年12月5日公开开庭进行了审理，原告殷某1的法定代理人殷某2、顾某某、被告李慧杰、被告保险公司的委托诉讼代理人顾登来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告殷某1诉称：要求被告李慧杰赔偿原告各项损失费用合计人民币77783.88元，被告保险公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任。事实与理由：2015年12月25日，被告李慧杰驾驶自有的苏Ｆ×××××小型客车行驶至儒浜路路段时，因操作不当与原告发生碰撞，致原告右股骨骨干骨折等身体多处严重受伤。事故经交警部门认定，被告全责，原告无责。肇事车辆投保于被告保险公司处，且事发时正值保险期间。
被告李慧杰辩称：依法处理，其诉前垫付了5000元要求在本案中一并处理，要求保险公司返还。
被告保险公司辩称：对事故真实性和责任认定没有异议，肇事机动车在其司投保交强险和商业险，商业险100万元，有不计免赔。事故发生在保险期限内，愿意在合理范围内赔偿，不同意赔偿诉讼费用。事故发生后保险公司垫付了10000元医疗费，保险公司要求在本案中一并处理。
本院经审理认定事实如下：2015年12月25日12时50分许，被告李慧杰驾驶苏Ｆ×××××小型轿车行驶至常熟市儒浜路事故地因操作不当与行人殷某1相撞，致原告殷某1受伤。2016年1月6日，常熟市公安局交通巡逻警察大队出具道路交通事故认定书，认定李慧杰负该事故的全部责任。
原告于受伤后当日至常熟市第二人民医院急诊，后又于当日至苏州大学附属儿童医院入院治疗，诊断为右股骨干骨折，行右侧股骨干骨折复位髓内钉固定术，于2016年1月8日出院；原告又于2016年7月6日至苏州大学附属儿童医院入院治疗，诊断为右股骨干骨折术后，行右股骨干骨折术后髓内钉取出术，于2016年7月10日出院；并多次门诊复诊。2016年11月2日,苏州同济司法鉴定所就原告之伤情出具司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人殷某1因车祸致右股骨干骨折等损伤尚未构成伤残。2、被鉴定人殷某1的护理期为一人护理四个月，营养期为四个月。
另查明，苏Ｆ×××××行驶证载明所有人为被告李慧杰。被告李慧杰持有有效驾驶证件。苏Ｆ×××××小型轿车在被告保险公司投保了保险期限自2015年8月29日起至2016年8月28日止的机动车交通事故责任强制保险和保险金额为1000000元的第三者责任商业保险，并投保有不计免赔。被告李慧杰诉前已为原告预付5000元，被告保险公司诉前已为原告预付10000元。
为证明其诉讼主张，原告向本院提交了顾某某的银行卡客户交易流水，根据该银行交易流水，顾某某2015年9月至2016年1月每月10日或11日均有江苏启贸服饰有限公司转入的工资收入，分别为4300.25元、4227.5元、4009.25元、4082元、4567元，即平均月工资为4237.2元。2016年2月、3月、4月无工资转入该帐户，2016年5月10日转入工资额为2950元。原告方称顾某某事发后为护理原告请假，1月、2月、3月没有上班，4月部分未上班，该公司当月的工资是下个月发的，提供了上述五个月正常的月份工资，要求能参考这些月份的收入来计算顾某某的收入标准，按照顾某某为护理原告造成的实际收入损失来计算护理费。
上述事实，有原告提供的交通事故责任认定书、门诊病历、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、交通费票据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、银行流水单、户口簿、身份证、被告李慧杰提交的驾驶证、行驶证、保单、收条及本案的庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同在第三者责任商业保险范围内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，交警部门认定的事故责任并无不当，本院予以采信。苏Ｆ×××××小型轿车已在被告保险公司同时投保有交强险和第三者责任商业保险，事故发生在保险期限内。对原告殷某1因交通事故造成的损失，应由被告保险公司在交强险范围先予赔偿。超过交强险部分的损失，由被告李慧杰承担。对于被告李慧杰应当承担的赔偿责任由被告保险公司根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿，仍有超出部分由被告李慧杰予以赔偿。
关于原告主张的赔偿的范围、项目和标准，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定的范围、项目和标准计算，具体为：
1、医疗费，原告主张的医疗费36383.88元及轮椅费920元，有原告提交的医疗费票据、病历材料等为据，本院予以认定。其中轮椅费为原告治疗、恢复期间所需，应计入医疗费，故本院认定原告的医疗费为37303.88元。被告保险公司提出扣除非医保部分，但被告保险公司未能提供相应的证据，本院对被告保险公司的抗辩不予采信。
2、住院伙食补助费，原告主张900元，结合原告实际住院天数共计为18天，按照50元/天的标准计算，原告的住院伙食补助费应为900元，本院予以认定。
3、营养费，原告主张6000元，结合法医鉴定结论，计算120天，按照50元/天计算，为6000元，本院予以认定。
4、护理费，原告主张护理费及父母误工费共计26000元，本院结合法医鉴定结论计算120日一人护理，按照原告提供的护理人员顾某某事故后为护理原告造成的实际收入损失计算，顾某某2016年1月发放的2015年12月的工资并不少于事故发生前四个月的工资水平，本院无法确认其2015年12月因护理造成了误工损失。2016年2月至4月顾某某无工资收入，本院按前五个月的平均工资计算误工损失，2016年5月的收入有所减少，本院按前五个月平均工资扣除该月份护理期内所得工资（该月份护理期内所得工资为该月份的实际收入减去护理期外天数应得工资）计算。故本院对原告的护工费计算为14818.9元。
附计算公式：4237.2元/月×4个月-（2016年5月实际收入2950元-4237.2元/月÷2016年5月的天数31天×2016年5月中不在原告护理期内的6天）=14818.9元
5、精神损害抚慰金，原告主张5000元，但未能提供相应证据，本院不予认定。
6、交通费，原告主张500元，但提交的均为加油费票据及定额发票，本院根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，针对本案中的具体情况，对原告主张的该项损失本院酌情认定400元。
7、鉴定费，原告主张1680元，有相应票据为证，本院予以认定。
综上，原告可计算的损失，本院认定为医疗费37303.88元、住院伙食补助费900元、营养费6000元、护理费14818.9元、交通费400元、鉴定费1680元，共计61102.78元。上述损失，属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计44203.88元，已超过交强险医疗费用限额10000元，故保险公司应按限额赔偿；属于死亡伤残赔偿限额项下的护理费、交通费，合计15218.9元，此数额未超过交强险死亡伤残限额110000元，故保险公司应全额赔偿。两项合计，被告保险公司在交强险范围内应赔偿原告25218.9元。被告保险公司辩称不赔偿鉴定费但未提供相关证据，本院不予采信。超过交强险责任限额损失共计35883.88元，该金额未超过商业三者险赔偿限额，应由被告保险公司赔偿。综上，被告保险公司在第三者责任强制保险及商业三者险限额范围内合计赔偿原告61102.78元，扣除被告保险公司诉前预付的10000元，尚需赔偿51102.78元。被告李慧杰要求其预付款返还，故被告保险公司应返还被告李慧杰5000元，向原告赔偿46102.78元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司赔偿原告殷某1因交通事故而造成的各项损失共计人民币61102.78元，扣除其诉前预付的10000元，尚需赔偿51102.78元。再扣除返还被告李慧杰的垫付款人民币5000元，尚应赔偿原告人民币46102.78元，于本判决生效之日起十日内履行。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司返还被告李慧杰人民币5000元，于本判决生效之日起十日内履行。
（上述费用如采用转账方式支付，请汇入当事人指定帐户或汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：10×××79）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取339元，由原告殷某1负担200元，由被告李慧杰负担139元（原告预交的案件受理费由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76，帐户名：苏州市中级人民法院）
审判员 徐 畅
二〇一六年十二月十九日
书记员 翟明霞
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》:
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》:
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》:
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》:
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。