重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终977号
上诉人（原审被告）北部新区比索咖啡厅，工商注册号500903600084676。
经营者姜尔毅。
委托代理人綦廷凤，该咖啡厅员工。
被上诉人（原审原告）郭成英。
委托代理人华禄兰，重庆峰岸律师事务所律师。
委托代理人高冬梅，重庆子希律师事务所律师。
上诉人北部新区比索咖啡厅（以下简称比索咖啡厅）与被上诉人郭成英提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2015年10月14日作出（2015）渝北法民初字第14425号民事判决，上诉人比索咖啡厅对该判决不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人比索咖啡厅的委托代理人綦廷凤、被上诉人郭成英的委托代理人高冬梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2015年6月15日晚10时许，原告郭成英在姜尔毅经营的比索咖啡厅上班时不慎摔倒，导致原告郭成英受伤。原告受伤后被送往重庆龙湖医院住院治疗，15天后于2015年6月30日出院。诊断为：1、右侧尺桡骨远端粉碎性骨折；2、骨质疏松症。出院医嘱：1、住院期间陪护一人，出院后建议休息2个月；2、出院后口服药物治疗（骨肽片一次2片，每天3次；脉血康胶囊一次3粒，每天3次）；3、出院后右腕关节石膏夹板固定约4周，1-2周后来院更换石膏，伤后1月、2月、3月、半年复查X片了解骨折愈合情况及指导功能锻炼，逐渐加强患肢邻近关节活动功能锻炼，禁止患肢负重；4、门诊随访。2015年6月30日、7月17日，原告分别到重庆龙湖医院门诊治疗，自垫医药费共计1090.30元。2015年8月26日，应原告的申请，经本院委托重庆市法医学会司法鉴定所对原告的伤残等级、续医费进行鉴定后作出《司法鉴定意见书》认定：1、原告郭成英右上肢功能障碍属X级伤残；2、原告郭成英后续医疗费为5000元。原告为此支付鉴定费1500元。原告系农村居民，自2014年6月16日起居住在重庆市北部新区黄竹路100号6幢17-1。2015年4月13日起原告在比索咖啡厅从事洗碗工作，2015年5月的实发工资为920元，6月的实发工资为1886元。另查明，比索咖啡厅系个体工商户，姜尔毅系该个体工商户经营者。重庆市上一年度城镇常住居民人均可支配收入为25147元/年。
一审法院认为，双方在本案中的争议焦点为：1、原告请求主张的费用是否合理；2、本案民事责任应当如何承担。对此，本院分别评述如下：对原告请求主张费用的合理性问题。首先，对原告要求主张的医疗费1190.60元。该费用中有处方签佐证以及被告认可的合计1090.30元，本院予以支持。其余医疗费本院不予认可。其次，对原告主张的护理费1500元。原告举示的证据不足以证明住院期间护理费的支付情况。原告住院期间的护理费按80元/天计算，住院15天，为1200元。第三，对原告要求主张的住院伙食补助费1500元，原告住院15天，按32元/天计算，该费用为480元。第四，对原告要求主张的误工费8470元。原告住院天数加上医嘱休息天数合计的误工天数超过了计算至定残前一日的天数，因此原告误工天数应计算至定残前一日，为71天。因其受伤前的月工资为1886元，因此原告的误工费为4463.53元（1886÷30×71）。第五，对原告要求主张的交通费500元。本院根据原告的治疗过程、鉴定过程，酌情支持交通费300元。第六，对于原告主张的残疾赔偿金50294元。因原告在受伤前已在城镇连续居住一年以上，故其残疾赔偿金应按重庆市上年度城镇居民人均可支配收入计算。原告在定残时为60周岁，伤残等级为十级，其残疾赔偿金为50294元（25147×20×10%）。第七，对原告要求主张的营养费1000元。根据医嘱，无需加强营养，对原告营养费的主张不予支持。第八，对原告主张的后续医疗费5000元。根据鉴定结论，原告的此项主张，本院予以支持。第九，对原告要求主张的鉴定费1500元，该费用有票据证实，予以支持以上损失共计64327.83元。对本案民事责任的承担问题。原告郭成英受雇到被告比索咖啡厅从事洗碗工作，与被告已形成劳务关系。被告比索咖啡厅作为接受劳务一方，应确保提供劳务者在从事劳务活动中的人身安全，其未为原告提供必要的劳动安全保护条件，亦未采取防范安全事故发生的相应措施，对原告损害后果的发生具有过错，系原告受伤的主要原因，应当承担主要责任。原告在提供劳务过程中，忽视自身安全，未引起应有的注意，对其损害结果的发生具有过错，应当适当减轻被告比索咖啡厅的民事责任。根据本案实际情况，以减轻30%的民事责任为宜。被告比索咖啡厅系姜尔毅经营的个体工商户，所以本案被告比索咖啡厅的民事责任由经营者姜尔毅承担。综上所述，原告的损失64327.83元，由被告比索咖啡厅的经营者姜尔毅赔偿45029.48元（64327.83×70%）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告北部新区比索咖啡厅的经营者姜尔毅在本判决生效后十日内赔偿原告郭成英医疗费等损失共计45029.48元；二、驳回原告郭成英的其他诉讼请求。本案案件受理费655元，减半收取327.50元，由原告郭成英负担118.50元，由被告北部新区比索咖啡厅经营者姜尔毅负担209元（此款中原告郭成英已向本院缴纳255元，被告北部新区比索咖啡厅经营者姜尔毅负担的72.50元限本判决生效后十日内向本院缴纳，逾期将强制执行，剩余的136.50元在本判决生效后十日内直接支付给原告）.
上诉人比索咖啡厅不服一审判决，向本院提起上诉称：被上诉人系上诉人餐厅洗碗工，其工作地点就在厨房，本人对厨房环境十分了解，并且非工作洗碗时受伤，是在休息时为提前吃晚饭擅自进厨房用餐时受伤，上诉人不存在过错情况，被上诉人应当负主要责任，一审法院认定责任承担比例有误，导致上诉人承当了不合理的法律责任。请求：1、撤销一审判决，依法改判，降低上诉人责任承担比例，减少赔偿金额；2、上诉人在前期为被上诉人垫付的医疗费，被上诉人应当返还给上诉人；3、被上诉人在住院期间的住院伙食已由上诉人提供，应取消住院伙食费用的支付；4、上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人郭成英答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，公平合理，请求驳回上诉人第一项上诉请求；上诉人在一审庭审开庭前并未向法院提起反诉或者新的诉讼请求，应当驳回上诉人第二项上诉请求；第三项、第四项费用应当由上诉人自行承担，请求驳回。
本院二审审理中另查明，被上诉人郭成英住院期间，上诉人比索咖啡厅为其垫付了医疗费用合计6851元。还查明，郭成英住院期间共产生住院伙食补助费480元，比索咖啡厅在郭成英住院期间曾送过餐，但具体送餐次数无法查明，双方均同意各自负担50%的住院伙食补助费即240元，由于2015年6月17日，比索咖啡厅已向郭成英预支200元用于购买早餐，故经抵扣后，实际的住院伙食补助费为40元。本案其他事实与一审审理查明的事实相同。
本院认为，上诉人比索咖啡厅雇佣被上诉人郭成英从事洗碗工作，双方已形成劳务关系。比索咖啡厅未为郭成英提供必要的劳动安全保护条件，其作为接受劳务方，对郭成英损害后果的发生具有过错，应当承担主要责任。郭成英在提供劳务的过程中，未尽到必要的安全注意义务，对其损害结果的发生也具有过错，应承担相应责任。一审法院根据查明的案件事实和证据确定比索咖啡厅承担70%、郭成英自担30%的民事责任适当，本院予以确认。但对郭成英损失金额的认定，根据二审中新查明的事实，郭成英住院期间的住院伙食补助费为40元、比索咖啡厅垫付的医疗费6851元。同时一审判决主张的郭成英的其他损失符合法律规定，本院予以认可。郭成英的损失金额共计70738.83元，比索咖啡厅承担70%的赔偿责任，因比索咖啡厅系姜尔毅经营的个体工商户，应由经营者姜尔毅赔偿49517.18元（70738.83元×70%）。又因比索咖啡厅已为郭成英垫付了医疗费用6851元，抵扣后，比索咖啡厅的经营者姜尔毅实际还应当赔偿42666.18元。由于本案在二审中出现新证据，本院予以改判。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市渝北区人民法院（2015）渝北法民初字第14425号民事判决的第二项；
二、撤销重庆市渝北区人民法院（2015)渝北法民初字第14425号民事判决的第一项；
三、由上诉人北部新区比索咖啡厅的经营者姜尔毅在本判决生效后十日内赔偿被上诉人郭成英医疗费等损失共计42666.18元。
本案一审案件受理费按一审判决负担不变；二审案件受理费655元，由上诉人北部新区比索咖啡厅的经营者姜尔毅负担600元，由被上诉人郭成英负担55元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张欲晓
代理审判员 刘 静
代理审判员 张冀兮
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 梁多华