广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）江中刑一终字第11号
原公诉机关广东省开平市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁华健，男，1976年11月1日出生于广东省开平市，汉族，文化程度初中，农民，住开平市龙胜镇。2014年2月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2014年5月17日刑满释放。因本案于2014年6月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于开平市看守所。
广东省开平市人民法院审理广东省开平市人民检察院指控的原审被告人梁华健犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月10日作出（2014）江开法刑初字第536号刑事判决。宣判后，原审被告人梁华健不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法讯问了上诉人梁华健，听取了上诉人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月27日20时许，被告人梁华健经电话联系后，在开平市龙胜镇齐洞斗南村村口，以人民币（下同）500元的价格向徐某某贩卖甲基苯丙胺一小包、重4.7克，随后公安人员将该4.7克甲基苯丙胺查获。次日19时许，被告人梁华健在开平市龙胜镇龙胜圩惠而美超市内，再次以500元的价格向徐某某贩卖甲基苯丙胺一小包、重4.9克。交易完成后，公安人员当场将被告人梁华健抓获，缴获100元、黑色手机一台、黑色摩托车一辆。同时在徐某某身上缴获被告人梁华健贩卖给徐的甲基苯丙胺4.9克。
另查明，被告人梁华健于2014年2月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，2014年5月17日刑满释放。
原审判决认定上述事实，采信证人徐某某、谭某某、张某强的证言及辨认笔录，现场勘查笔录，物证，鉴定意见，抓获经过等相关书证等证据。
原审判决认为，被告人梁华健贩卖毒品甲基苯丙胺两次，共计9.6克，属于情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人梁华健曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人梁华健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。二、缴获被告人梁华健的作案工具HTC牌黑色手机一部，予以没收，上缴国库；缴获烟盒一个，予以没收销毁。
上诉人梁华健上诉提出：1.其受徐某某的雇佣协助徐贩卖毒品，系从犯，依法应从轻或减轻处罚；2.其被抓获后，主动认罪，如实供述自己的罪行，依法可酌情从轻处罚。综上，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，2014年6月27日20时许，上诉人梁华健经电话联系后，在开平市龙胜镇齐洞斗南村村口，以500元的价格向徐某某贩卖甲基苯丙胺一小包重4.7克，随后公安人员将该4.7克甲基苯丙胺查获。次日19时许，公安人员安排徐某某以再次购买毒品为由联系梁华健，双方约定好交易毒品的地点、时间后，公安人员前往布控抓捕。上诉人梁华健在开平市龙胜镇龙胜圩惠而美超市内，再次以500元的价格向徐某某贩卖毒品甲基苯丙胺一小包重4.9克。交易完成后，公安人员当场将上诉人梁华健抓获，缴获毒资100元、黑色手机一台、黑色摩托车一辆。同时在徐某某身上缴获上诉人梁华健刚贩卖给徐的甲基苯丙胺4.9克。
另查明，上诉人梁华健于2014年2月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，于2014年5月17日刑满释放。
上述事实，有下列经一审庭审质证的证据证实：
1.证人徐某某的证言及辨认笔录证实，其通过朋友介绍认识梁华健。2014年3月23日左右，梁华健贩卖给其一包甲基苯丙胺。其将梁华健贩卖毒品的事情报告给公安人员。公安人员就安排其向梁华健购买毒品。其通过手机联系梁华健约定交易数量、地点之后带朋友谭某某一起到现场交易，公安人员前去布控抓捕梁华健。经辨认，其辨认出梁华健就是贩卖毒品给其的男子，指认出其向梁华健购买毒品重量。
2.证人谭某某的证言及辨认笔录与证人徐某某的证言一致。经辨认，其辨认出梁华健就是贩卖毒品给徐某某的男子。
3.证人张某强的证言证实，2014年6月26日17时许，其所在的派出所接到吸毒人员徐某某的举报称梁华健有贩卖毒品的行为，接报后，其安排徐某某与梁华健进行交易，同时将情况进行实时录像。徐某某通过自己的电话13672****XX拨打梁华健的1364228****的电话要5克甲基苯丙胺，并承诺支付上次赊欠的毒资。梁华健当时答应，后来，因梁华健称要晚点过来交易，遂取消当天的交易。次日17时许，徐某某带其朋友谭某某再次联系梁华健交易毒品，其三人到达约定的交易地点后，梁华健已在等候，其将事先准备好的毒资交给徐某某，徐某某与梁华健进行交易后，携带毒品返回。
4.现场勘查笔录及照片证实现场位于开平市龙胜镇龙胜圩惠而美超市。
5.中国移动开平分公司出具的《中国移动通信客户详单》以及梁华健与徐某某之间发送的短信证实，梁华健与徐某某之间通过手机电话联系交易毒品以及支付毒资的事实。
6.江门市公安局司法鉴定中心出具的江公司鉴（理化）字（2014）623、624号理化检验鉴定报告证实，公安人员缴获梁华健毒品编号042014062340001检材净重4.7克、编号04201406240001检材净重4.9克，均检出甲基苯丙胺成分。
7.开平市公安局出具的抓获经过证实，公安人员通过布控于2014年6月28日，将正与他人进行毒品交易的上诉人梁华健抓获。
8.户籍资料证实上诉人梁华健犯罪时已年满十八周岁。
9.广东省佛山市南海区人民法院作出的（2014）佛南法刑初字第604号刑事判决书、佛山市南海区看守所出具的刑满释放证明书证实，上诉人梁华健于2014年2月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2014年5月17日刑满释放。
10.上诉人梁华健的辩解证实，其在侦查阶段否认贩卖毒品，称帮徐某某购买毒品。上诉称其受徐某某雇佣贩卖毒品。其指认出其与徐某某通过电话发送交易毒品的短信内容。
11.开平市公安局出具的扣押决定书、扣押清单以及毒品进出库登记证实，公安人员依法扣押梁华健贩卖毒品的作案工具以及毒品，并将毒品依法登记入库。
上述证据，确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人梁华健所提其帮助徐某某购买毒品，是从犯的意见，经查，公安人员安排徐某某通过电话联系向上诉人梁华健购买毒品甲基苯丙胺，徐将毒资交给上诉人梁华健，梁华健则将毒品甲基苯丙胺交给徐某某，上诉人梁华健的行为构成贩卖毒品罪。上述事实有证人徐某某、谭某某的证言证实，证人张某强的证言予以印证，结合徐某某与梁华健之间通话记录足以证实。徐某某系公安人员侦破案件的线人，与梁华健并不是共同犯罪，故梁华健的行为不属于共同犯罪中的从犯。梁华健所提帮徐某某贩卖毒品的意见无证据印证，本院不予采纳。梁华健所提认罪态度好，依法可酌情从轻处罚的意见，经查，上诉人梁华健归案后，多次辩解其是帮徐某某购买毒品，未如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，不属于坦白。故上诉人梁华健所提该上诉意见，不予采纳。
本院认为，上诉人梁华健贩卖毒品甲基苯丙胺两次，共计9.6克，属于情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人梁华健曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。上诉人梁华健的上诉意见理据不足，本院不予采纳。原审判决事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴健青
审 判 员 朱迎春
代理审判员 王 磊
二〇一五年二月三日
书 记 员 何晓瑜