湖南省株洲市石峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）株石法刑再初字第2号
原审公诉机关株洲市石峰区人民检察院。
原审被告人冯某某（绰号：卫胖子），男，1966年生，汉族，湖南省株洲市人，初中文化，无业，现住湖南省株洲市石峰区。曾因犯诈骗罪，于1990年12月23日被株洲市郊区人民法院判处有期徒刑六年；于2012年9月18日因盗窃罪被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金一万元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月13日被株洲市公安局石峰分局刑事拘留，同日被该局监视居住（住所执行），于2014年1月23日被株洲市石峰区人民检察院取保候审，2014年3月20日因故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。
株洲市石峰区人民检察院指控被告人冯某某犯故意伤害罪，本院于2014年3月20日作出（2014）株石法刑初字第21号刑事判决。该判决发生法律效力后，株洲市人民检察院以株检公诉审刑抗（2014）2号刑事抗诉书向株洲市中级人民法院提出抗诉。株洲市中级人民法院以（2014）株中法刑再终字第7号指令再审决定书指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原公诉机关检察员刘慧琴出庭履行职务。原审被告人冯某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：2012年8月29日20时许，因经济纠纷原审被告人冯某某与被害人李某某发生争吵，冯某某被李某某殴打。当晚22时30分许，原审被告人冯某某为报复被害人李某某，纠集“邵阳别”等5人（均身份不详），在石峰区钢厂“冰厂”门前共同持械殴打李某某，造成李某某全身多处皮肤软组织裂伤伴左手食指、中指肌腱断裂。被害人李某某的伤情为轻伤。
案发后，原审被告人冯某某向司法机关如实交待上述事实，并与被害人李某某达成和解协议。和解协议内容为：1.冯某某向李某某赔礼道歉，保证以后不再打人；2.冯某某自愿赔偿李某某的医药费、营养费、误工费等费用共计12000元；3.李某某原谅冯某某的冲动行为，对冯某某的刑事责任予以谅解，请求政法部门对冯某某从轻处理。协议履行期限和方式：在2014年5月1日前，冯某某将12000元付给李某某。
原审被告人冯某某于2014年3月14日向被害人李某某赔偿医疗费、营养费等损失共计人民币12000元，并取得了被害人李某某的谅解。
原审确认上述事实的证据有：原审被告人冯某某的供述，证人刘某某、陈某某的证言，被害人李某某的陈述，户籍资料、报案材料、破案经过、刑事判决书、刑事案件民事和解协议书、谅解书、收条等书证，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，被害人李某某的伤痕照片。
原审认为，原审被告人冯某某纠集多人，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。株洲市石峰区人民检察院指控原审被告人冯某某犯故意伤害罪的罪名成立。在共同犯罪中，冯某某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原审被告人冯某某到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人冯某某赔偿了被害人损失且得到了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。根据原审被告人冯某某的犯罪情节和悔罪表现，符合缓刑的适用条件，依法可对原审被告人冯某某适用缓刑。综上所述，本院对原审被告人冯某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人冯某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。
株洲市人民检察院抗诉认为，原审被告人冯某某2012年9月18日就因盗窃罪被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，缓刑考验期间自2012年9月29日起至2015年9月28日止。对此，在株洲市石峰区公安分局侦查冯某某故意伤害案中冯某某未供述，侦查、审查起诉、法院审理阶段均未查明，导致（2014）石法刑初字第21号刑事判决书认定事实错误，致量刑不当。株洲市人民检察院认为，原审被告人冯某某的2012年8月29日纠集他人实施的故意伤害犯罪，是在前一次盗窃犯罪的缓刑考验期内发现的，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条的规定，应当撤销盗窃罪所判处的缓刑，并对本次故意伤害罪作出判决，把盗窃罪和故意伤害罪所判处的刑罚实行数罪并罚。而（2014）株石法刑初字第21号刑事判决书没有撤销盗窃罪的缓刑，而是直接对故意伤害罪作出了判决，故该判决认定事实和适用法律错误。株洲市人民检察院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定提出抗诉。
原审被告人冯某某对原公诉机关的指控的犯罪事实和株洲市人民检察院的抗诉意见均没有异议。
经再审查明，2012年8月29日20时许，因经济纠纷原审被告人冯某某与被害人李某某发生争吵，冯某某被李某某殴打。当晚22时30分许，原审被告人冯某某为报复被害人李某某，纠集“邵阳别”等5人（均身份不详），在石峰区钢厂“冰厂”门前共同持械殴打李某某，造成李某某全身多处皮肤软组织裂伤伴左手食指、中指肌腱断裂。被害人李某某的伤情为轻伤。
案发后，原审被告人冯某某向司法机关如实交待上述事实，并与被害人李某某达成和解协议。和解协议内容为：1.冯某某向李某某赔礼道歉，保证以后不再打人；2.冯某某自愿赔偿李某某的医药费、营养费、误工费等费用共计12000元；3.李某某原谅冯某某的冲动行为，对冯某某的刑事责任予以谅解，请求政法部门对冯某某从轻处理。协议履行期限和方式：在2014年5月1日前，冯某某将12000元付给李某某。
原审被告人冯某某于2014年3月14日向被害人李某某赔偿医疗费、营养费等损失共计人民币12000元，并取得了被害人李某某的谅解。
另查明，原审被告人冯某某2012年9月18日因盗窃罪被株洲市天元区人民法院判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金一万元，缓刑考验期间自2012年9月29日起至2015年9月28日止。
上述事实，原审被告人冯某某在开庭审理中均无异议，且有原审被告人冯某某的供述，证人刘某某、陈某某的证言，被害人李某某的陈述，户籍资料、报案材料、破案经过、刑事判决书、刑事案件民事和解协议书、谅解书、收条等书证，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，被害人李某某的伤痕照片、株洲市天元区人民法院（2012）株天法刑初字第144号刑事判决书等证据证实。上述证据均经庭审质证属实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，原审被告人冯某某纠集多人，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。株洲市石峰区人民检察院指控原审被告人冯某某犯故意伤害罪的罪名成立。在共同犯罪中，冯某某起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。原审被告人冯某某到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人冯某某赔偿了被害人损失且得到了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。原审被告人冯某某的故意伤害犯罪，是在前一次盗窃犯罪的缓刑考验期内发现的，应当撤销盗窃罪所判处的缓刑，并对本次故意伤害罪作出判决，把盗窃罪和故意伤害罪所判处的刑罚实行数罪并罚。
综上所述，本院对被告人冯某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）株石法刑初字第21号刑事判决第一条，即被告人冯某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。
二、撤销湖南省株洲市天元区人民法院（2012）株天法刑初字第144号刑事判决书对被告人冯某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金一万元的宣告缓刑部分，执行原判有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；原审被告人冯某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即原审被告人冯某某的刑期从实际执行之日起算起。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 张漫松
审判员 李文波
审判员 陈善文
二〇一四年八月十二日
书记员 喻 艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。