宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终277号
上诉人(原审原告)：同心县草畜产业商会（原同心清真产业商会），住所地：宁夏同心县羊绒工业园区。
法定代表人：杨坚，该商会会长。
委托诉讼代理人：马文，男，1993年3月28日出生，回族，大学文化，系该商会职员，住宁夏同心县同德慈善产业孵化园。特别授权代理。
委托诉讼代理人：陈仲军，系宁夏预海律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：厦门正航软件科技有限公司，住所地：厦门市软件园观日路18号103、104、204单元。
法定代表人：赖光郎，该公司董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：于洋，男，1985年5月20日出生，汉族，大学文化，系该公司职员，住沈阳市沈北新区道义二街。特别授权代理。
委托诉讼代理人：林良贵，系福建闽鹭律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人同心县草畜产业商会因与被上诉人厦门正航软件科技有限公司买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2017）宁0324民初2024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
同心清真产业商会上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判解除上诉人与被上诉人签订的《同心清真产业商会伊牧云牧场运营管理平台销售合同书》，并由被上诉人退还上诉人支付的合同价款13.6万元，赔偿上诉人因被上诉人违约行为给上诉人造成的经济损失28.8万元或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，判决结果错误。一、一审认定上诉人支付一期首批款的次日，被上诉人在其沈阳分公司服务器部署标准化追溯系统，以登录的方式供上诉人使用，属认定事实错误。2016年8月24日双方签订的销售合同第五条约定，交货地点为宁夏同心县，被上诉人必须在收到上诉人支付的一期款首批款后三日内把羊肉追溯平台安装到上诉人的服务器上，可被上诉人在其沈阳分公司服务器部署标准化追溯系统，不符合合同约定，更何况即便被上诉人将追溯平台部署到沈阳分公司服务器上，也没有以登录方式供上诉人使用；二、一审认定双方在2016年9月6日签订的调研报告显示合同标的较2016年8月24日签订的销售合同有变更事项，属认定事实错误。调研报告并没有做任何变更，该调研报告是8月24日签订销售合同内容的附件明细，是为了更加细化上诉人安装羊肉追溯平台、电子商务平台、融资管理平台、理财管理平台、终端门店管理平台中的功能和需求。该调研报告证明，被上诉人在收到上诉人支付的一期款首批款后没有按合同约定安装羊肉追溯平台系统，而是在9月6日才向上诉人提交调研报告让上诉人确认其调研的结果；三、上诉人与被上诉人约定合同生效日起90个工作日将软件产品送达上诉人交货地点，这个软件产品是指销售合同约定的安装羊肉追溯平台、电子商务平台、融资管理平台、理财管理平台、终端门店管理平台共五个管理平台系统，与上诉人支付的一期款首批款后三日内要求完成安装羊肉追溯平台系统并不矛盾。被上诉人2016年11月16日对羊肉追溯系统也没有全部安装完成。综上，无论是按合同约定的上诉人支付一期款首批款后的三日内被上诉人完成羊肉追溯平台系统安装，还是合同生效后90个工作日内将软件产品送达上诉人交货地点，被上诉人均没有履行，至于2016年9月6日双方签字的调研报告，是被上诉人为完成销售合同内容必须进行的一项工作，是销售合同的组成部分而不是合同内容的变更。
被上诉人厦门正航软件科技有限公司答辩称，一、被上诉人不存在违约行为，通过双方合同权利义务的约定及合同项下相关事项履行的时间顺序来看，所涉销售合同第四条第三款约定，于一期款首批款支付三日内，完成羊肉追溯平台安装，该合同中所约定的羊肉追溯平台安装应是被上诉人提供的标准化羊肉追溯平台。二、上诉人与被上诉人双方协商于2016年9月1日在被上诉人沈阳分公司完成了合同约定的标准化羊肉追溯平台的安装，并调试成功供上诉人使用。”QQ群聊天记录”、”微信聊天记录”、”QQ群上传文件”、”往里邮件”等证据材料，可证明被上诉人已在其沈阳分公司完成了合同约定的标准化羊肉追溯平台的安装，并调试成功供上诉人使用，完成了合同约定的安装义务。三、书面的需求调研报告为上诉人与被上诉人对案涉合同项下包括羊肉追溯平台的二次开发功能需求进行调研、确认及项目上线验收的唯一标准和依据。根据本案被上诉人提供的相关证据材料可以确认被上诉人已依合同标的要求，安装了二次开发的软件，交付了全部功能，并完成系统上线的切换。被上诉人不存在上诉人所述的违约行为，故无须退还上诉人已支付的合同价款13.6万元。且本案所涉项目之所以最终无顺利开展下去，系因上诉人在合同履行过程中，不具备硬件设备，不断变更应用需求，提出超出合同标的范围的实施要求，并要求变更合同实施主体、变更合同约定的付款方式，且拒不按约定方式履行付款义务等原因所导致，其责任不在被上诉人。四、本案中，上诉人存在违反合同第九条知识产权及保密的相关规定，在未经被上诉人书面同意的情况下，擅自将本合同项下所涉之管理软件、技术方案及相关文件等提供给第三方宁夏伊牧云农林科技开发有限公司使用的行为，其与第三人的行为已然对被上诉人构成侵权。被上诉人保留追究其与第三方因侵权及其未依约付款行为给被上诉人造成经济损失的法律责任。综上所述，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
一审时，同心县草畜产业商会作为原告向一审法院起诉请求：1.依法解除原、被告签订的《同心清真产业商会伊牧云牧场运营管理平台销售合同书》，并判决被告退还原告支付的合同价款13.6万元；2.判决被告赔偿因其违约行为给原告造成的经济损失28.8万元（包括员工工资119162.26元、购买电子秤5台价款6.5万元、招待被告工作人员花费以及原告工作人员与被告因产品沟通交流所产生的差旅费等费用共计48162.26元）；3.判决被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：2016年8月24日，原、被告签订《同心清真产业商会伊牧云牧场运营管理平台销售合同书》，双方约定由被告开发羊肉追溯平台、电子商务平台、融资管理平台、理财管理平台、终端门店管理平台，约定由原告向被告按期支付价款136万元（含税价），其中约定合同签订且顾问进场七日后，原告向被告支付一期款首批款13.6万元，一期款首批款支付三日内，被告完成羊肉追溯平台安装。2016年8月31日原告向被告支付一期款首批款13.6万元。2016年8月29日至31日，被告工作人员在原告处调研追溯环节-
养殖单位、追溯环节-
屠宰企业情况。2016年9月1日被告在其沈阳分公司服务器部署追溯系统，并将追溯系统的登陆方式告知原告工作人员供原告使用，原告工作人员进行了下载安装。2016年9月6日，被告就追溯平台（含耳标发放管理、畜牧管理、屠宰管理、精加工管理、物流管理、基础信息管理）、活畜交易平台、电子商务平台、投资理财平台进行调研并形成报告。2016年9月19日至22日，被告工作人员对PDA、电子秤硬件型号进行了确认，对追溯系统进行参数调试和系统培训。2016年11月8日至17日，被告完成追溯后台数据单据操作培训上线、PDA配置及操作培训上线、电子秤对接追溯配置及操作系统培训上线、耳标读头配置操作培训上线等事项。2016年11月16日，被告完成追溯系统和PDA手持终端安装。现原告以被告不完全履行合同义务，致使原告的合同目的无法实现，故提起诉讼。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原、被告签订软件开发销售合同，双方应依约完成合同事项，在合同中双方约定”合同签订且顾问进场七日后，原告向被告支付一期款首批款13.6万元，一期款首批款支付三日内，被告完成羊肉追溯平台安装”，在原告向被告支付一期款首批款的次日，被告在其沈阳分公司服务器部署标准化追溯系统，以登陆的方式供原告使用，而双方在2016年9月6日签订的调研报告显示合同标的较双方在2016年8月24日签订的销售合同有变更事项，但双方未就新的合同标的的交付时间进行约定，根据原、被告在2016年8月24日签订的销售合同第五条约定”乙方应于合同生效日起90个工作日内将软件产品送达甲方指定交货地点”，被告应自2016年9月6日起的90个工作日内将变更后的合同标的交付原告，故被告于2016年11月16日完成追溯系统安装并未违反合同约定。原告以被告不完全履行合同义务，致使合同目的无法实现，无相关证据支持，故对其要求解除合同的诉求，不予支持。原告无其他有效证据证实被告存在违约行为并给其造成经济损失，故对原告要求被告退还其支付的价款并承担损失的诉求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第七十七条、第九十三条、第九十四条、第一百三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告同心清真产业商会的诉讼请求。案件受理费7660元，由原告同心清真产业商会负担。
二审诉讼中，双方当事人均未提供新证据，对于一审的证据材料，仍坚持一审时的举证、质证意见。
本院对一审查明的案件事实予以确认。另查明，2017年12月5日，同心清真产业商会将名称变更为同心县草畜产业商会。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《同心清真产业商会伊牧云牧场运营管理平台销售合同书》，系双方真实意思表示，内容合法有效，双方均应依约履行。对于上诉人上诉称，因被上诉人未按合同约定在上诉人支付一期款首批款后的三日内完成羊肉追溯平台系统安装而构成违约，致使双方合同目的无法实现应当退还首批款13.6万元及赔偿损失的上诉理由，经审查，被上诉人在上诉人支付一期款首批款的次日，在其沈阳分公司服务器部署标准化追溯系统，以登录的方式供上诉人使用，上诉人工作人员也进行了下载安装。被上诉人就该追溯平台相关事项进行了确认后，对追溯系统进行参数调试和系统培训并完成了上线等事项，有经上诉人工作人员签字确认的工作单等证据佐证。故上诉人同心县草畜产业商会的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7660元，由上诉人同心县草畜产业商会负担。
本判决为终审判决。
审判长满丽娟
审判员李坤
审判员马媛
二〇一八年五月十六日
书记员冯海晶
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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