江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亭东民初字第00574号
原告刘某某，居民。
法定代理人刘德仁（系原告刘某某之父），男，1986年1月21日生，汉族，居民。
委托代理人杨正鹏。
被告姚波，居民。
被告中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司，住所地射阳县城人民东路99号。
负责人徐亚，该公司总经理。
委托代理人万勇。
原告刘某某与被告姚波、中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司（以下简称人保财险射阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月24日受理后，依法适用简易程序由审判员李东生独任审判，并于同年10月27日公开开庭进行了审理。原告刘某某的法定代理人刘德仁、委托代理人杨正鹏，被告姚波，被告人保财险射阳公司的委托代理人万勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某某诉称：2012年8月6日，被告姚波驾驶苏J×××××号小型轿车沿亭湖区黄尖镇新洋港正大超市门前道路由北向南行驶至超市门前时，将在道路上行走的原告撞倒，致原告多处受伤。该起事故经公安部门认定，被告姚波负本起事故的主要责任。被告姚波为该车在被告人保财险射阳公司处投保了交强险和第三者责任险。现诉请法院判决：两被告赔偿原告各项损失合计39027.63元。
被告姚波辩称：1、事故的发生以及责任划分无异议；2、我投保了交强险和商业险，根据约定应由保险公司首先承担赔偿责任；3、各项损失请求法院审核认定；4、我垫付了13203元请求一并处理。
被告人保财险射阳公司辩称：1、对事故发生、责任划分无异议；2、医疗费用中有部分已通过中国人寿保险公司意外伤害保险进行了理赔，该部分费用不应当重复主张，剩余部分应当扣除20%的非医保用药，护理费、营养费、交通费标准过高，财产损失我公司定损是88元，诉讼费、鉴定费我司不承担。
经审理查明：2012年8月6日6时45分许（天气：晴），被告姚波驾驶苏J×××××号小型轿车沿盐城市亭湖区黄尖镇新洋港正大超市门前道路由北向南行驶至该超市门前时，与沿该道路由西向东行走的刘某某发生碰撞，致刘某某受伤。事故发生后，刘某某即被送往射阳县黄沙港镇卫生院、射阳杨氏骨伤专科医院、盐城市第一人民医院等处住院治疗。伤情诊断为：右胫骨中段骨折等。在此期间，被告姚波共垫付费用13203元。2013年8月20日，盐城市公安局交通巡逻警察支队作出第09052201200275号道路交通事故认定书，认定：姚波驾驶机动车上道路行驶，观察疏忽，遇情况处置不当，是造成此次事故的主要原因，应承担主要责任；学龄前儿童刘某某在横过道路时应在其监护人带领下通行，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第六十四条之规定，其监护人刘德仁是造成此次事故的次要原因，应负此次事故的次要责任，刘某某无责任。嗣后，原告刘某某向盐城市亭湖区人民调解委员会驻区法院调解工作室申请调解。调解未果，经其申请并预交鉴定费用680元，该调解工作室委托南京东南司法鉴定中心对其护理时限及人数、营养期限等进行了鉴定。2013年11月1日，该所作出东南司法鉴定中心（2013）法临盐鉴字第576号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘某某的护理期限共计180日为宜，护理人数住院期间二人，出院后一人；营养期限以60日为宜。
另查明：苏J×××××号小型轿车登记车主为被告姚波，其为该车向被告人保财险射阳公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为50万元，不计免赔，保险期限为2012年1月18日到2013年1月17日。本起交通事故发生在保险期限内。事故发生后，被告人保财险射阳公司对原告刘某某的财产损失进行了定损，定损价值为88元。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告刘某某因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书应作为处理本案的证据，具有证明力，即姚波应承担此次事故的主要责任，刘德仁作为刘某某的监护人应承担此次事故的次要责任，刘某某无责任。
（二）关于部分医疗费用在其它保险中已经理赔的问题。原告刘某某的监护人为其购买了相关保险，其目的是在发生意外伤害时获得相应的补偿，并非为减轻侵权人的赔偿责任。其它保险的理赔与侵权人的赔偿义务也不存在双重赔偿还是差额赔偿的问题，因为侵权人是终局责任人，其对于被侵权人的赔偿义务是法定的，并不因受害人得到其他赔偿而减轻侵权人的赔偿责任。况且在原告刘某某投保其它保险时，被告姚波并未支付任何费用，如现在扣除在其它保险中已理赔的部分，对原告或其监护人而言，极不公平。故对于被告人保财险射阳公司的此项抗辩意见，本院不予采信。
（三）关于被告人保财险射阳公司提出原告主张的医疗费中应扣除20%非医保用药的问题。本院认为：国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业三者险保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款，对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的，该条款不产生效力。且被告人保财险射阳公司未提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故被告人保财险射阳公司要求对原告刘某某支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。
（四）关于原告刘某某财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。根据当事人提供的医疗机构出具的医药费用发票，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，本院确定医疗费为19058.03元；（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的入院、出院记录的记载，刘某某的住院时间共27天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为27天×18元=486元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为60天，按照9元／天的标准计算，确定营养费60天×9元=540元。医疗费用合计20084元。2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为180天、护理人数住院期间二人，出院后一人，参照70元／天的标准，确定护理费用为207天×70元=14490元；（5）交通费。根据原告刘某某及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，同时考虑到原告刘某某的父亲刘德仁在无锡工作，酌情确定交通费为1000元；伤残损失合计15490元。3、财产损失。事故发生后，被告人保财险射阳公司的定损价值为88元，原告对此未提出异议，本院依法予以确认。上述合计35662元（精确到元）。
（五）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。肇事车辆由被告人保财险射阳公司承保了交强险和商业第三者责任险，案涉交通事故又发生在保险期限内，故被告人保财险射阳公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任25578元（医疗费10000元，伤残损失15490元，财产损失88元）。因被告姚波驾车发生交通事故对该损害后果的发生负有主要责任，依法应对超出交强险赔偿额的部分承担80%的赔偿责任，该部分责任根据商业第三者责任险的约定，应由被告人保财险射阳公司承担，即8067元［（35562-25578）×80%，精确到元］。在原告刘某某治疗过程中，被告姚波垫付的相关费用，原告刘某某及其法定代理人刘德仁应予返还。
综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人保财险射阳公司应于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告刘某某25578元，在商业第三者责任险保险限额内赔偿8067元，合计33645元。
二、原告刘某某及其法定代理人刘德仁应于本判决生效后十五日内返还被告13203元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费依法减半收取150元，鉴定费680元，合计830元，由被告姚波负担（原告已预交，被告应于本判决生效之日后15日内直接给付原告）。
赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务，被告人保财险射阳公司应给付原告33645元，原告及其法定代理人刘德仁应给付被告姚波12373元。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：40×××21）。
审判员 李东生
二〇一四年十二月五日
书记员 徐千喻
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人
有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2012）9号）
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。