广西壮族自治区百色市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）桂10行终44号
上诉人（原审原告）广西瑞福资产管理有限公司。住址：南宁市青秀区金州路**号金旺角商住楼*层*号。
法定代表人陈凤华，该公司总经理。
委托代理人肖敏，广西鼎峰律师事务所律师。
委托代理人李芳芳，广西鼎峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）那坡县房地产管理所。
法定代表人农斌，该所所长。
委托代理人王安，广西崇天律师事务所律师。
原审第三人广西凌云县森宝小额贷款有限责任公司。住址：凌云县泗城镇新秀社区盘龙小区***号。
法定代表人肖小科，该公司董事长。
委托代理人周庆华，广西右江律师事务所律师。
委托代理人韦海燕，系该公司职员。
原审第三人许志刚。
上诉人广西瑞福资产管理有限公司（以下简称“瑞福资产公司”）因确认《房屋他项权证》行政行为无效一案，不服那坡县人民法院2015年12月14日作出的（2015）那行初字第10号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人瑞福资产公司的法定代表人陈凤华因公务不能出庭参加诉讼，其委托代理人肖敏、李芳芳到庭参加了诉讼，被上诉人那坡县房地产管理所的法定代表人农斌因公务不到庭参加诉讼，其委托代理人王安到庭参加诉讼，原审第三人广西凌云县森宝小额贷款有限责任公司（以下简称“森宝小额贷款公司”）的法定代表人肖小科因公务不能出庭参加诉讼，其委托代理人周庆华、韦海燕到庭参加了诉讼，原审第三人许志刚经本院依法传唤，不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2013年10月22日中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部与广西九弦农业投资有限公司签订了一份《网络通循环借款合同》，合同约定：由中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部借给广西九弦投资有限公司7500000元，借款期限至2014年10月16日，第三人许志刚为广西九弦投资有限公司提供抵押担保，抵押物是位于那坡县城厢镇南街15号保合时代广场第三层房屋。2013年10月28日，中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部、广西九弦投资有限公司及许志刚三方共同到被告处核实抵押物的有关信息。经核实，许志刚的房屋已在2013年10月28日办理撤押登记。在确定该房屋无抵押后，10月29日中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部、广西九弦投资有限公司及许志刚再次到被告处申请办理抵押权登记，并提供相关材料，经被告核实后为中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部办理证号为桂房他证那字第2013005**号《房屋他项权证》，编号为5531的抵押登记。2015年2月11日，原告与中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部签订一份债权转让协议书，原告通过受让方式取得了广西九弦投资有限公司的债权及广西那坡县城厢镇南街15号保合时代广场第三层房屋的抵押权。2015年9月19日，本院受理的广西凌云县森宝小额贷款有限公司诉与那坡县房地产管理所不服房屋行政撤销一案，因案件审理结果涉及原告的合法权益，依法通知追加原告作为第三人参加诉讼。原告得知后到被告处核实，被告于2015年10月28日为广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理撤押后，在为中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部办理抵押登记的同时又为广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理一本桂房他证那字第2013002**号编号为5532的《房屋他项权证》，但该编号未在登记簿上登记，且该《房屋他项权证》的登记时间倒签为2013年5月27日。2015年10月24日，原告认为被告作为房屋登记管理部门，在未经房屋所有权人同意的情况下，违法发放编号为5532的房屋他项权证明显存在违法行为，遂向本院提起诉讼，要求判决确认被告那坡县房地产管理所于2013年10月28日作出的编号为5532的桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》行政行为无效。被告在庭审中承认其行政行为在程序上存在违法。原审法院审理认为，本案的争议焦点为：被告为第三人广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理的桂房他证那字第20130022**编号为5532《房屋他项权证》登记行政行为是否有效？《房屋登记办法》第四十三条规定，申请抵押登记应当提交下列文件：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料。被告2013年10月28日在为广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理撤押登记后已将证号为5293的他项权证原件收回，再为中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部办理抵押登记，并发放编号为5531的他项权证给中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部。但被告在为第三人广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理抵押登记过程中，明知该抵押物已办理抵押登记，却未按照法律规定的程序要求第三人广西凌云县森宝小额贷款有限公司提供有关材料和按规定程序办理，也未向广西凌云县森宝小额贷款有限公司释明该房屋已办理抵押登记，而且在登记时间上存在瑕疵。被告的行政行为明显违反《房屋登记办法》第四十三条的规定，故被告的行政行为应认定为无效。原告的诉讼请求有事实根据和法律依据。据此判决：确认被告那坡县房地产管理所2013年10月28日为广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理的编号为5532的桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》抵押登记行政行为无效。案件受理费50元由被告那坡县房地产管理所承担。一审判决后，原告瑞福资产公司不服，在法定期间内提起上诉。
上诉人瑞福资产公司上诉称，一、原审法院擅自更改上诉人诉讼请求及举证事实中关于被上诉人作出编号为5532号桂房他证字第2013002**号《房屋他项权证》的具体时间，作出的一审判决程序违法。二、原审法院关键事实认定错误，请贵院依法予以变更。原审法院认定被上诉人于2013年10月28日违法出具编号为5532号的《房屋他项权证》的事实不存在。综上所述，原审法院认定关键事实错误，为了保护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，望贵院依法纠正。
被上诉人那坡县房地产管理所在庭审中表示无答辩意见。
原审第三人森宝小额贷款公司的诉讼意见是，被上诉人那坡县房管所给我们出具的5532号房屋他项权证，所出具的时间并不是2013年10月28日，实际时间是2015年。对于房屋他项权证书，我们并没有提出任何辩解，因为我们持有的编号为5293号桂房他证那字第2013002**《房屋他项权证》的取得是合法有效的。我们之前原持有的证已被那坡县房管所撕毁丢入垃圾框了。
原审第三人许志刚没有出庭，也没有提出其诉讼意见。
本院经审理查明，原审第三人许志刚经营的保合房地产开发有限公司因资金周转困难与原审第三人森宝小额贷款公司借款5000000元，双方于2013年5月27日签订借款合同和抵押合同。原审第三人许志刚自愿将位于那坡县城厢镇南街15号保合时代广场第三层房屋抵押给原审第三人森宝小额贷款公司。2013年5月27日，双方到被上诉人那坡县房地产管理所处办理抵押登记手续，原审第三人森宝小额贷款公司领取了编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》，原审第三人森宝小额贷款公司依照合同的约定转5000000元给原审第三人许志刚。还款期间内原审第三人许志刚仅偿还1820000元本金给原审第三人森宝小额贷款公司。事后，2014年1月4日原审第三人许志刚第二次向原审第三人森宝小额贷款公司借款2000000元，另外用保合时代广场8套商品房作抵押。2014年3月6日原审第三人许志刚再次向原审第三人森宝小额贷款公司借款2000000元。借款后于2014年9月，原审第三人森宝小额贷款公司找不到原审第三人许志刚，为此原审第三人森宝小额贷款公司于2014年9月22日向那坡县人民法院提起民事诉讼，诉请法院判令原审第三人许志刚偿还所欠的债务，2014年12月15日双方在法院主持下达成调解协议，由原审第三人许志刚偿还所欠的债务，那坡县人民法院下达了（2014）那民一初字第547号民事调解书，调解书约定的还款时间到后，原审第三人许志刚还是没有能偿还债务。原审第三人森宝小额贷款公司向那坡县人民法院申请强制执行原审第三人许志刚的财产，那坡县人民法院于2015年3月间到那坡县房地产管理所处理原审第三人许志刚的抵押物时发现抵押权已经被撤销（注销）并另外办理了抵押手续给他人，原审第三人森宝小额贷款公司知情后，于2015年3月30日派公司职员韦海燕、杨应时到上诉人那坡县房地产管理所询问所里的负责人，责问他们为什么原审第三人许志刚还没有偿还原审第三人森宝小额贷款公司的债务，而且在原审第三人森宝小额贷款公司没有申请撤销（注销）编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》的情况下，为原审第三人许志刚办理撤销（注销）编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》的抵押权。当时上诉人那坡县房地产管理所的负责人叫韦海燕、杨应时他们拿编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》给她看，他们就将公司持有的编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》递给上诉人那坡县房地产管理所的负责人看，上诉人那坡县房地产管理所的负责人拿到编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》后就将该证撕毁，韦海燕、杨应时就责问他们为什么撕毁他们的《房屋他项权证》，并说上诉人那坡县房地产管理所负责人的行为是违法的，扬言要告他们，上诉人那坡县房地产管理所的负责人心慌后马上为他们补办了编号为5532号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》。韦海燕、杨应时回到公司后向公司的各个股东汇报了情况，原审第三人森宝小额贷款公司于2015年5月22日向原审法院提起行政诉讼。另查明，2013年10月间原审第三人许志刚又成立了广西九弦农业投资有限公司，并于2013年10月22日以广西九弦农业投资有限公司的名义向中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部借款750万元，借款合同签订后，同年10月27日，原审第三人许志刚在没有经过森宝小额贷款公司签字同意的情况下，自己一人向那坡县房地产管理所递交《撤押申请书》，申请撤销（注销）其与森宝小额贷款公司于2013年5月27日，双方到那坡县房地产管理所办理的编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》。那坡县房地产管理所没有认真审核清楚原审第三人许志刚的撤销（注销）申请是否符合我国《房屋登记管理办法》规定的撤销（注销）的条件下，就同意原审第三人许志刚的撤销（注销）申请。2013年10月29日，原审第三人许志刚又以那坡县城厢镇南街15号保合时代广场第三层房屋进行抵押，并于2013年10月29日到那坡县房地产管理所办理了编号为00005531号桂房他证那字第2013005**号《房屋他项权证》给中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部。2015年2月11日，中国工商银行股份有限公司广西壮族自治区分行营业部将原审第三人许志刚办理的广西九弦农业投资有限公司欠其营业部的债务转让给广西瑞富资产管理有限公司，双方签订了《债务转让协议书》。
本院认为，双方当事人争议焦点是，被上诉人那坡县房地产管理所作出的编号为5532号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》抵押登记行为是否合法有效。
本案原审第三人许志刚经营的房地产开发有限公司因资金周转困难与原审第三人森宝小额贷款公司借款5000000元，双方签订借款合同和抵押合同。原审第三人许志刚自愿将位于那坡县城厢镇南街15号保合时代广场第三层房屋抵押给原审第三人森宝小额贷款公司。2013年5月27日，双方到被上诉人那坡县房地产管理所处办理抵押登记手续，原审第三人森宝小额贷款公司领取了编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》，抵押权已经发生法律效力。根据我国《房屋登记管理办法》第四十八条规定“经依法登记的房屋抵押权发生下列情形之一的，权利人应当申请抵押权注销登记：（一）主债权消灭；（二）抵押权已经实现；（三）抵押权人放弃抵押权；（四）法律、法规规定抵押权消灭的其他情形。”第四十九条规定，“申请抵押权注销登记的，应当提交下列材料：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋他项权证书；（四）证明房屋抵押权消灭的材料；（五）其他必要的材料。”原审第三人森宝小额贷款公司持有的编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》非经法定程序注销，被上诉人那坡县房地产管理所事后办理的任何与编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》的抵押物相同的《房屋他项权证》都是违法的，编号为5532号桂房他证字第2013002**号《房屋他项权证》是被上诉人那坡县房地产管理所非经法定程序撕毁原审第三人森宝小额贷款公司合法持有的编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》后，另外为原审第三人森宝小额贷款公司补办的，虽然补办的编号为5532号桂房他证字第2013002**号《房屋他项权证》与原审第三人森宝小额贷款公司原来持有的编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》内容相同，但是，在原审第三人森宝小额贷款公司原来持有的编号为5293号桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》非经法定程序注销，还在发生法律的情况下，被上诉人那坡县房地产管理所为原审第三人森宝小额贷款公司补办内容相同但编号不同的编号为5532号桂房他证字第2013002**号《房屋他项权证》也是违法的。因此，被上诉人那坡县房地产管理所的具体行政行为违法，一审法院判决确认被告那坡县房地产管理所2013年10月28日为广西凌云县森宝小额贷款有限公司办理的编号为5532的桂房他证那字第2013002**号《房屋他项权证》抵押登记行政行为无效是正确的。综上所述，原审判决审判程序合法，判决正确，但认定事实不清，适用法律有误，本院予以纠正。上诉人上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照我国《房屋登记管理办法》第四十八条、四十九条和《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人广西瑞福资产管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗锡平
代理审判员 ＸＸ纯
代理审判员 昌绍友
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 黄喜迎