新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）乌中民五终字第885号上诉人（原审原告）：周凤琼琼，女，1979年12月15日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。被上诉人（原审被告）：新疆师范大学。住所地:乌鲁木齐市。法定代表人：卫利·巴拉提，新疆师范大学校长。委托代理人：李强，男，1969年4月22日出生，汉族，新疆师范大学教师，住乌鲁木齐市沙依巴克区。被上诉人（原审被告）：新疆师范大学学术交流中心宾馆。住所地：乌鲁木齐市。法定代表人：廖军李,新疆师范大学学术交流中心宾馆经理。上诉人周凤琼因与被上诉人新疆师范大学（以下简称师范大学）、新疆师范大学学术交流中心宾馆（以下简称交流中心宾馆）劳�争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第89号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月31日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月9日公开开庭审理了本案。上诉人周凤琼、被上诉人师范大学的委托代理人李强、被上诉人交流中心宾馆法定代表人廖军李到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，周凤琼于2009年11月到师范大学下属国际文化交流学院工作，师范大学未与周凤琼签订劳动合同，师范大学委托交流中心宾馆给周凤琼缴纳了2011年5月至2011年9月的社会保险费。2011年9月10日周凤琼因腿伤到乌鲁木齐市友谊医院青年路医院就诊，该医院诊断证明书载明，诊断：1、左足第2、3趾骨骨折；2、左踝关节软组织损伤。处理意见及注意事项：1、左足左踝石膏固定制动3周，注意休息；2、对症治疗；3、定期复查、随诊。师范大学国际文化交流学院考勤表载明，周凤琼20**年9月8日至20日为病假，9月21日至29日为旷工。9月30日师范大学国际文化交流学院作出解聘通知书，该通知书载明，周凤琼因2011年9月21日至9月29日未履行任何请假手续，无故连续旷工达8天，导致我院资料室无法正常使用，给正常的教学管理工作造成严重影响，其行为违反了《新疆师范大学国际文化交流学院聘用人员考勤及请销假制度》第五、六、七条规定，依据该规定第八条，决定予以辞退。2011年10月8日师范大学向周凤琼送达解聘通知书，周凤琼离开师范大学，不再提供劳动，其后周凤琼多次向教育厅反映师范大学解聘问题。另查明，2012年12月周凤琼以师范大学为被申请人向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、师范大学出具解聘鉴定，并出具周凤琼工作清单；2、师范大学支付2009年11月、12月、2011年1月违法约定并已履行3个月试用期工资应为9000元；3、师范大学支付2009年11月11日入职起至2012年12月31日双倍工资108000元，2012年12月31日以后工资部分另计；4、师范大学返还克扣周凤琼工资70400元；5师范大学支付2010年至2011年间四个法定节假日无固定期限加班费59585.88元；6、师范大学支付2010年3月1日至2011年7月17日以前无固定期限支付延时加班费18489.9元。依据劳动法第四十四条第（一）项安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；7、师范大学依法加付延时加班赔偿金71500元；8、师范大学支付违反《劳动合同法》解除或终止合同的赔偿金为70539.93元；9、师范大学支付拖欠工资的赔偿金69368.95元；10、对师范大学违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法的请求事项：（1）按违反上述处罚办法规定相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金1235339.4元；（2）因师范大学无视法律数次违反《中华人民共和国劳动法》请求按照行政处罚法规定按3倍重罚，支付赔偿金3706018.2元；11、师范大学支付因仲裁开庭期间的误工费9000元；12、师范大学补偿看病治疗期间的医疗费、治疗费15376.93元；13、师范大学依照《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》，支付法律规定另加付25%的医疗赔偿金合计7688.5元及《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》支付违反女职工权益伤害医疗赔偿金3844.28元；14、师范大学支付未发放福利部分12000元；15、师范大学赔偿精神损失费50万元；16、师范大学支付2009年11月至2012年克扣工资、延时加班费、法定假日加班费、医疗费、福利合计310852.71元及依据上列条款计算师范大学支付的赔偿金5160504.98元；17、师范大学由入职开始补缴未缴纳的五险一金的费用；18、责令师范大学出具周凤琼入职以来的工资单；19、师范大学出具工作鉴定；20、师范大学给予周凤琼工伤认定；21、由师范大学承担骚扰周凤琼造成的响应的法律责任；22、相关部门执行师范大学给周凤琼造成的伤害公开道歉。在仲裁庭审过程中，周凤琼当庭放弃第7项、第9项、第10项、第11项、第16项、第18项诉讼请求。该仲裁委员会于2013年5月30日作出新劳人仲字第[2013]92号仲裁裁决书，裁决：一、师范大学支付周凤琼经济补偿金4500元、寒暑假工资4500元；二、师范大学按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为周凤琼补缴2009年4月至2011年4月期间欠缴的应由承担的养老、失业保险费。三、驳回周凤琼其他的仲裁请求。周凤琼不服仲裁裁决，于2013年7月2日向原审法院提起诉讼，案号：（2013）沙民一初字第1638号。庭审中，追加交流中心宾馆为该案被告，周凤琼该案诉讼请求为：1、师范大学、交流中心宾馆依法支付克扣周凤琼自2009年11月入职的工资及相关费用合计为90870.54元；2、请求返还双倍工资；3、请求支付假期加班费73416.16元；4、请求师范大学、交流中心宾馆报销支付周凤琼医疗费15376.93元；5、请求依法对周凤琼进行赔偿，赔偿金额合计255004.50元；6、误工费16200元；7、请求对师范大学、交流中心宾馆进行行政处罚，并赔偿周凤琼50808**.50元；8、请求对师范大学、交流中心宾馆行政处罚，罚金为15242422.50元；9、请求对师范大学、交流中心宾馆恶意延长工作时间的处罚，处罚金额为71500元[（2.5×268）×100]；10、汇总以上罚金15242422.5元;11、汇总以上由师范大学、交流中心宾馆克扣、欠发并应支付返还周凤琼的工资、赔偿金合计5435666.09元；12、依法补缴2009年11月-2013年9月的五险一金的费用，对于不能补交使周凤琼看病医疗等产生的费用请求由师范大学、交流中心宾馆给予报销；13、请求周凤琼未与师范大学、交流中心宾馆解除劳动关系；14、请求撤销无效的劳动合同；15、如果师范大学、交流中心宾馆拒绝每月按照4600元的标准支付周凤琼双倍工资以外的部分及赔偿，周凤琼请求依据现实的物价及消费标准为依据，按照师范大学提供给其在读学生5400元每月的工资标准进行返还误工费。师范大学、交流中心宾馆应支付给周凤琼的双倍工资及误工费为总计：1828800元；16、请求无担保诉中财产保全申请，冻结师范大学、交流中心宾馆资产或账户，冻结金额为5435666.09元；17、请求缓交申请财产保全费用；18、请求费用由败诉方承担；19、请求判决生效后对财产保全强制执行；20、请求强制执行费用由败诉方承担；21、请求缓交强制执行费用，；22、请求笔迹鉴定费用根据鉴定结果由败诉�承担；23、请求追究新疆师范大学、新疆师范大学交流中心宾馆、新疆师范大学国际文化交流学院、新疆师范大学国际汉语推广基地（后改为“汉语国际教育公室“）的连带赔偿责任；24、请求依据《最高人民法院：恶意欠薪最高可判刑7年》为依据给予宾馆3至7年的量刑处罚。在此案件审理过程中，因周凤琼另行申请本案劳动争议仲裁，故此案中止诉讼。再查明，周凤琼于2013年12月13日向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、对师范大学给予刑事处罚并处罚金合计15313922.50元；二、师范大学依法支付克扣周凤琼自2009年11月入职的工资及相关费用合计90870.54元；三、依据《最高人民法院：恶意欠薪最高可判刑7年》为依据给予师范大学3-7年的量刑处罚；四、支付假期加班费73416.16元；五、支付拖欠工资的赔偿金84680.125元；六、请求对师范大学�反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法的事项按照上述处罚办法规定相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和一至五倍对于原告进行赔偿的处罚，赔偿金为5080870.5元；七、请求撤销师范大学2013年9月31日伪造的解聘通知书；八、请求周凤琼未与师范大学解除劳动关系，重新安排工作；九、请求撤销无效的劳动合同；十、请求无担保诉中财产保全申请，冻结被告资产或账户，冻结金额为5435666.09元；十一、请求缓交申请财产保全费用；十二、请求缓交申请财产保全费用；十三、请求费用由败诉方承担；十四、请求判决生效后对财产保全强制执行；十五、请求强制执行费用由败诉方承担，依据同请求事项十三；十六、请求缓交强制执行费用，依据同请求事项十二；十七、请求笔迹鉴定费用根据鉴定结果由败诉方承担；十八、请求追究新疆师范大学、新疆师范大学交�中心宾馆、新疆师范大学国际文化交流学院、新疆师范大学国际汉语推广基地（后改为：“汉语国际教育办公室”）的连带责任。该仲裁委员会于当日以仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围及其他理由，作出新劳人不字[2014]009号不予受理通知书，周凤琼不服，向原审法院提起诉讼。本案审理中，周凤琼申请追加交流中心宾馆为本案被告。庭审中，周凤琼撤回第十七项要求追究新疆师范大学、新疆师范大学交流中心宾馆、新疆师范大学国际文化交流学院、新疆师范大学国际汉语推广基地（后改为：“汉语国际教育办公室”）连带责任的起诉。周凤琼明确第一项诉讼请求要求师范大学撤销2013年9月31日伪造的解聘通知书，第二项诉讼请求要求师范大学未与周凤琼解除劳动关系，重新安排工作，其他诉讼请求要求师范大学、交流中心宾馆承担责任，明确第十项、第十一�诉讼请求相同。原审法院认为，一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第二款规定，前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。本案中周凤琼在被解聘后，多次向教育厅反映解聘问题，应当视为仲裁时效中断，故对于师范大学、交流中心宾馆辩称本案已超过仲裁时效的意见，原审法院不予采信。二、关于解聘通知书应否撤销问题，原审法院认为，周凤琼在新劳人仲字第[2013]92号仲裁案件中，其第8项仲裁请求为：师范大学支付违反《劳动合同法》解除或终止合同的赔偿金为70539.93元。根据该仲裁请求，新�维吾尔自治区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决师范大学支付周凤琼解除劳动关系经济补偿金4500元，因周凤琼不服新劳人仲字第[2013]92号仲裁裁决起诉至原审法院，案号：（2013）沙民一初字第1638号。在周凤琼另行提起本案诉讼后，（2013）沙民一初字第1638号案件中止。因在新劳人仲字第[2013]92号仲裁案件中周凤琼已明确不要求继续履行劳动关系，仅要求师范大学支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，故从师范大学作出解聘通知书之日，周凤琼与师范大学的劳动关系解除。在本案中，周凤琼不能再提出撤销解聘通知书的诉讼请求，故对于周凤琼要求撤销解聘通知书，确认未与师范大学解除劳动关系，重新安排工作的诉讼请求，原审法院不予支持。三、周凤琼部分诉讼请求不属于劳动争议的受案范围。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。周凤琼第五项诉讼请求依法对师范大学给予行政处罚并处罚金15313922.50元；第六项诉讼请求移交司法机关给予师范大学3至7年量刑处罚；第九项诉讼请求无担保诉中财产保全申请，冻结财产或账户，冻结金额为5435666.09元；第十项、第十一项诉讼请求缓交申请财产保全费用；第十二项请求费用由败诉方承担；第十三项诉讼请求判决生效后对财产保全强制执行；第十四项诉讼请�强制执行费由败诉方承担；第十五项诉讼请求缓交强制执行费用。以上各项诉讼请求均不属于劳动争议受案范围，原审法院不予审理。四、周凤琼部分诉讼请求属于重复起诉。周凤琼第三项诉讼请求要求依法判决师范大学依法支付克扣周凤琼自2009年11月入职的工资及相关费用合计金额为167486.7元系（2013）沙民一初字第1638号案件中第一项诉讼请求依法支付克扣周凤琼自2009年11月入职的工资及相关费用合计为90870.54元和第三项诉讼请求请求支付假期加班费73416.16元两项诉讼请求之和；第四项诉讼请求请求对违反《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法的事项按照上述处罚办法规定相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和一至五倍对于周凤琼进行赔偿的处罚，赔偿金为5080870.5元与（2013）沙民一初字第1638号案件中第七项诉讼请求一致；第七项诉讼请求请求师范大学支付�欠工资的赔偿金84680.125元与（2013）沙民一初字第1638号案件中第五项诉讼请求中包含的依据对单位无故拖欠工资加付25%赔偿金的规定，周凤琼请求依法支付拖欠工资的赔偿金54680.125元诉讼请求一致；第八项诉讼请求请求撤销无效的劳动合同与（2013）沙民一初字第1638号案件中第十四项诉讼请求一致；第十六项诉讼请求请求笔迹鉴定费用根据鉴定结果由败诉方承担与（2013）沙民一初字第1638号案件中第二十二项诉讼请求一致；第十八项诉讼请求请求师范大学补交并缴纳2009年11月以后的五险一金与（2013）沙民一初字第1638号案件中第十二项诉讼请求一致；第十九项诉讼请求请求裁定对于已经造成的医疗等相关费用给予凭据报销与（2013）沙民一初字第1638号案件中第四项诉讼请求及第十二项诉讼请求一致。鉴于以上周凤琼诉讼请求与其在（2013）沙民一初字第1638号案件中的诉讼请求一致，（2013）沙民一初字第1638号案件正在审理中，故周凤琼以上各项诉讼请求，均属于重复起诉，本案不做处理。五、周凤琼撤回第十七项起诉，是对其权利的合法处置，原审法院予以准许。原审法院判决如下：一、驳回周凤琼要求撤销新疆师范大学2011年9月31日伪造的解聘通知书的诉讼请求；二、驳回周凤琼未与新疆师范大学解除劳动关系，请求重新安排工作的诉讼请求。上诉人周凤琼上诉称，我是师范大学职工，其无故将我解聘，我请求与师范大学未解除劳动关系，并要求其支付赔偿金。我未请求解除与师范大学的劳动关系，只是要求其支付赔偿金。原审法院认为我的第5、6、9、10、11、12、13、14、15项诉讼请求不属于劳动争议错误。综上，原审法院判决错误，请求二审法院依法改判。被上诉人师范大学答辩称，周凤琼的部分诉讼请求，不属于劳动争�受案范围；周凤琼的诉讼请求也没有事实及法律依据。原审判决正确，请求二审法院维持。被上诉人交流中心宾馆答辩称，同意师范大学的意见。本院经审理查明，原审法院于2014年9月29日作出（2013）沙民一初字第1638号民事判决书。其他事实与原审法院查明的事实一致。上述认定事实，除有当事人陈述、庭审笔录证实外，还有考勤表、病历、诊断证明书、检查报告单、解聘通知书、考勤及请销假制度等在卷为证。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”该条规定了违法解除或者终止劳动合同的法律后果，即�者继续履行劳动合同，或者用人单位支付赔偿金，应由劳动者在申请劳动仲裁时作出选择。本案中，周凤琼于2012年12月第一次向新疆维吾尔自治区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其第8项仲裁请求为“师范大学支付违反《劳动合同法》解除或终止合同的赔偿金为70539.93元”，根据该仲裁请求，仲裁委作出的新劳人仲字第[2013]92号仲裁裁决书裁决师范大学支付周凤琼解除劳动关系经济补偿金4500元。据此，周凤琼在仲裁时已作出选择，即要求师范大学支付赔偿金，而支付赔偿金与继续履行劳动合同系择一关系，故原审法院驳回其要求撤销解聘通知书，确认未与师范大学解除劳动关系，重新安排工作的诉讼请求并无不当，本院予以维持。周凤琼该上诉理由不能成立，本院不予采信。对周凤琼所涉及的行政处罚、刑事处罚、财产保全费用、执行的相关请求，确不属于劳动争议案件的审理范围，原审法院对此处理并无不当，本院予以维持。周凤琼的该上诉理由不能成立，本院不予采信。周凤琼的其他诉讼请求，因与周凤琼在（2013）沙民一初字第1638号案件中的诉讼请求一致，已由该起案件作出处理，故原审法院在本案不做处理并无不当，本院予以维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（周凤琼已预交），由上诉人周凤琼负担。本判决为终审判决。审 判 长  杜 琼审 判 员  崔晓东代理审判员  谢 鹏二〇一四年十月十六日书 记 员  公维锋