山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁15民终2562号上诉人（原审原告）：阳谷县狮子楼钢球有限公司，住所地：阳谷县寿张镇王楼村。法定代表人：杨金红，经理。委托诉讼代理人：高令龙，山东万航律师事务所律师。委托诉讼代理人：任建粟，山东万航律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：闫之阳，男，1959年4月20日出生，汉族，农民，住阳谷县。委托诉讼代理人：纪榕榕，山东鲁衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：王新锐，山东鲁衡律师事务所律师。上诉人阳谷县狮子楼钢球有限公司因与被上诉人闫之阳劳动争议一案，不服山东省阳谷县人民法院（2016）鲁1521民初962号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人阳谷县狮子楼钢球有限公司上诉请求：一、判令改判被上诉人停工留薪期为四个月;二、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定被上诉人属膝关节多发性损伤属于认定事实不清。首先，被上诉人提交的阳谷县人民医院的病例和鲁西骨科医院的病案，均没有诊断被上诉人伤情为膝关节多发性损伤。依据《山东省工伤职工停生留薪期分类目录》583是膝关节和韧带脱位、扭伤，项下的583.7为膝关节多发性损伤，由此可以推知，膝关节多发性损伤是膝关节和韧带项下的伤情分类，与膝关节和韧带无关的损伤不应认定为膝关节多发性损伤。其次，被上诉人在工伤发生后，去阳谷县人民医院住院73天，诊断结果为左膝半月板后半角损伤、腰背部外伤、左踝擦挫伤，后，又在鲁西骨科医院住院，诊断结果为左右膝半月板损伤，××例记载，本次诊断过程距离事故发生时己两个多月之久，被上诉人不能证明本次住院诊断与本次事故具有因果关系，无法排除在这段时间里被上诉人又遭受二次伤害的可能性。再次，膝关节多发性损伤，内外侧半月板，前后交叉韧带，内外侧副韧带，有两处及以上才叫做多发性损伤。本案中，被上诉人只有一处左膝半月板后角损伤，故不应认定为膝关节多发性损伤。综上所述，上诉人认为一审法院认定事实不清，证据不足，请二审法院予以改判。被上诉人闫之阳辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。被上诉人膝关节损伤为多发性损伤，在二份住院病历中均已证实。如:(1)阳谷县人民医院住院证初步诊断为“多发损伤”;(2)MRI影像诊断报告书中记载左侧膝关节符合股骨内外侧踝多发骨髓水肿MR表现、符合半月板后角损伤MR表现、髌上囊区及关节腔少最积液，符合多发性损伤;(3)鲁两骨科医院膝关节MRI检查报告单也可以证实为多发性损伤。依据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》关于膝盖和小腿损伤(S80S88)的规定，膝关节多发性损伤的停工留薪期为10个月。综上，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。阳谷县狮子楼钢球有限公司向一审法院起诉请求：判令驳回被告要求支付生活护理费的请求，判令按四个月确定被告的停工留薪期，本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：被告系原告职工，2014年11月1日上午11:00左右，在车间工作时受伤，先后在阳谷县人民医院住院73天，诊断结果为左膝半月板后角损伤、腰背部外伤、左踝擦挫伤。在鲁西骨科医院住院49天，诊断结果为左右膝半月板损伤，右肩关节性障碍，腰椎间盘突出，××。在两医院的长期医嘱单中均载明被告的护理为二级护理。2015年3月6日聊城市人社局出具聊人社工伤阳[2015]50032号《认定工伤决定书》认定其受伤为工伤，2015年9月7日聊城市劳动能力鉴定委员会出具聊劳鉴[2015]344号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为劳动功能障碍程度九级，被告受伤前12个月的平均工资2136.5元。另查明，被告在原告处工作期间，原告为被告缴纳了工伤保险。后被告闫之阳作为申请人向阳谷县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2016年2月1日，阳谷县劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳人仲案字〔2016〕第1号仲裁裁决书。裁决书认定由于申请人申请解除劳动关系时已距法定退休年龄不足五年，根据根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条第三项规定应递减20%，聊城地区上年度职工月平均工资为3520元，故被申请人应向申请人支付一次性伤残就业补助金3520元x12x80%=33792元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定职工遭受事故伤害需要暂停工作接受治疗的原工资福利待遇不变，由所在用人单位支付，申请人受伤前12个月的平均工资2136.5元，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》及《工伤保险条例》第三十三条规定结合申请人住院天数及出院医嘱，本委认为停工留薪期以发生工伤至劳动能力鉴定结论做出期间（10个月）为宜，故被申请人应支付申请人停工留薪工资2136.5x10=21365元，根据《工伤保险条例》第三十条第四项规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，申请人住院期间一直由其儿子护理，其虽称有固定收入但并未提交其有固定收入的证明，根据聊城市人社局《关于进一步做好工伤保险工作的意见》（聊人社发[2013]5号）第五部分关于护理人员费用“工伤职工在停工留薪期需要护理的费用，由用人单位承担。护理人员有固定收入的，按照实际减少的收入计算；护理人员无固定收入的，按照不低于全市职工最低工资标准计算。”故被申请人应支付申请人不低于1300元/21.75天x122天=7292元的护理费。根据《工伤保险条例》第三十七条、第三十三条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条等相关规定裁决如下：1、本裁决生效之日起双方劳动关系解除；2、本裁决生效后十日内被申请人支付申请人停工留薪期间的工资21365元，一次性伤残就业补助金33792元，支付申请人不低于7292元的护理费；3、待工伤保险基金支付给被申请人一次性医疗补助金及伙食补助费之后10日内被申请人应当将一次性医疗补助金及伙食补助费支付给申请人；4、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对裁决不服，于2016年2月15日向本院提起诉讼，请求判令驳回被告要求支付生活护理费的请求，判令按四个月确定被告的停工留薪期。一审法院认为：根据《聊城市关于进一步做好工伤保险工作的意见》第五条第3项：“长期医嘱上载明“二级护理”或“三级护理”的，以及医疗机构未出具有关护理情况证明的，不确定护理人数和护理期间。”的规定，被告在两份病历上均载明其护理等级为二级护理，故不应确定护理人数和护理期间。被告在庭审过程中虽辩称住院期间同病房其他病人为一级护理，以及医嘱中有留陪人要求，但被告的病情并不符合《综合医院分级护理指导原则（试行）》第九条中关于一级护理的情形，应以病历上载明的二级护理为准。因此原告要求不支付被告生活护理费的诉讼请求，依法应予支持。根据被告的住院病历可以看出，被告的损伤并非原告所诉仅是左膝半月板损伤，还包含其它损伤，符合《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》关于膝盖和小腿损伤（S80S88）膝关节多发性损伤S83.7的情形，其停工留薪期为10个月。故对原告要求按四个月确定被告的停工留薪期的诉讼请求，依法不予支持。现依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《聊城市关于进一步做好工伤保险工作的意见》第五条第3项之规定，判决：一、原告阳谷县狮子楼钢球有限公司不支付被告闫之阳生活护理费。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告负担。本院二审中，双方均未提交新的证据。本院认为，根据一审中被上诉人闫之阳的住院病历及诊断报告书等可以看出，其膝关节损伤为多发性损伤，符合《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》关于膝盖和小腿损伤（S80S88）膝关节多发性损伤S83.7的情形，依此规定，其停工留薪期为10个月。上诉人称被上诉人可能受到二次伤害，被上诉人不予认可，上诉人亦无证据证实，故对该主张，不予采信。上诉人要求按4个月确定被上诉人停工留薪期的上诉请求，依法不予支持。综上所述，上诉人阳谷县狮子楼钢球有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人阳谷县狮子楼钢球有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孔繁奎审判员  孙久强审判员  郭召勇二〇一七年二月十六日书记员  赵书青