四川省眉山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川14刑再1号
抗诉机关四川省眉山市人民检察院。
原审被告人张威，男，1986年7月23日出生，汉族，高中文化，无业，住四川省仁寿�。2015年7月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月26日被捕。现在四川省眉州监狱服刑。2016年5月17日被转至仁寿县看守所羁押至今。
四川省仁寿县人民检察院指控被告人张威犯贩卖毒品罪一案，四川省仁寿县人民法院于2015年12月3日作出（2015）仁寿刑初字第365号刑事判决。判决宣告后，被告人张威不服，向本院提出上诉。本院审理过程中其申请撤回上诉，本院于2016年3月18日以（2016）川14刑终字第8号刑事裁定，准许其撤回上诉。上述裁判发生法律效力后，四川省眉山市人民检察院于2016年4月25日按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。四川省眉山市人民检察院检察员邹文久出庭履行职务，原审被告人张威到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后报本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
仁寿县人民法院判决认定，2014年8月至2015年7月期间，被告人张威先后在仁寿县视高镇、兴盛镇工业园区、清水镇等地向汤某、尹某、李某、张某某等人贩卖毒品。
1.2014年8月的一天，被告人张威在仁寿县兴盛镇工业园区原“刚娃洗车场”内卖给汤某200元的毒品，汤某支付200元毒资后，张威、魏某某、汤某将毒品吸食。
2.2014年9月的一天，被告人张威在仁寿县视高镇老君村9组汤某租住屋卖给汤某200元的毒品，次日汤某支付200元毒资。
3.2014年9月的一天，被告人张威在仁寿县清水镇五里村1组原清水镇种子站外卖给汤某300元毒品，汤某支付300元毒资。
4.2015年4月的一天，被告人张威在仁寿县清水�太平路109号“凌志网吧”外卖给汤某200元毒品，汤某支付毒资200元。
5.2015年3月的一天，被告人张威在仁寿县清水镇太平路109号“凌志网吧”门口卖给尹某100元毒品，尹某支付毒资70元。
6.2015年4月的一天，被告人张威在仁寿县视高镇北街“福缘茶楼”外卖给李某100元毒品，李某支付毒资100元。
7.2015年7月9日晚，被告人张威在仁寿县视高镇西安小区“红成家宴”门口卖给张某某200元毒品，张某某支付毒资100元。
另查明，2015年7月10日凌晨，仁寿县公安局民警在仁寿县视高镇河心街“豪天KTV”外巡逻时将张威挡获，从其�上查获六袋毒品疑似物，经鉴定，被查获的六袋毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分，现场称重4.39克。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表，立案决定书，抓获经过，检查笔录及照片，称重记录及照片，扣押决定书，扣押清单，检样抽样记录，抽样照片，理化检验报告，张威辨认笔录及照片，张威手机通讯录及照片，证人张某某、李某、尹某、左某某、杨某、汤某、魏某某的证言，辨认笔录，被告人张威的供述，户籍证明等。
原判认为，被告人张威为牟利多次贩卖毒品，其行为已构成了贩卖毒品罪。四川省仁寿县人民检察院指控被告人张威犯罪的事实清楚、证据充分、罪名成立。被告人张威能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第�款、第七款，第六十七条第三款，第六十四条之规定作出判决：被告人张威犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元（已缴纳）；扣押在案的毒品予以没收，由扣押机关负责处理。
检察机关的抗诉意见是：原审被告人张威多次贩卖毒品，属情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审判决虽然认定了多次贩卖毒品的事实，却没有认定贩卖毒品情节严重，属于适用法律错误，导致量刑明显畸轻。
原审被告人张威无辩解意见。
经再审查明的事实与原判一致。
上述事实有原判已采信并经再审确认的证据和再审时检察人员出示的经当庭示证、质证并采信的2016年4月15日讯问张威笔录证实。
本院认为，原审被告人张威为牟利向多人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。张威能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。四川省眉山市人民检察院抗诉提出原审被告人张威多次贩卖毒品，属情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原审判决虽然认定了张威多次贩卖毒品的事实，却没有认定其贩卖毒品情节严重，属于适用法律错误，导致量刑明显畸轻的抗诉理由成立。原判认定张威向多人多次贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但未认定张威贩卖毒品情节严重，导致量刑明显畸轻，属适用法律错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持四川省仁寿县人民法院（2015）仁寿刑初字第365号刑事判决的第二项，即扣押在案的毒品予以没收，由扣押机关负责处理；
二、撤销四川省仁寿县人民法院（2015）仁寿刑初字第365号刑事判决的第一项，即被告人张威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元(已缴纳)；
三、原审被告人张威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币4000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月25日起至2018年7月24日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 伶
审 判 员 王正文
代理审判员 蒋光辉
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 杨颜如
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩�、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首�。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造毒鸦片140克以上不潢�200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当�但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。