山东省济南市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）市刑初字第275号
公诉机关济南市市中区人民检察院。
被告人刘琰，男，1981年7月4日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市，1998年1月15日因犯抢劫罪被判处有期徒刑六年，2002年1月被裁定假释，假释考验期至2003年8月7日，2007年3月22日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月，2008年2月5日刑满释放，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月17日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
被告人谢立新（绰号：老虎、虎子、虎哥），男，1966年9月26日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，户籍地济南市，住济南市，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2014年10月17日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人从恩东，山东章合律师事务所律师。
辩护人陈庆强，山东尚真律师事务所律师。
济南市市中区人民检察院以济市中检公刑诉（2015）278号起诉书指控被告人刘琰犯贩卖毒品罪、被告人谢立新犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年8月13日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。济南市市中区人民检察院指派检察员王媛媛出庭支持公诉，被告人刘琰、谢立新、辩护人从恩东、陈庆强到庭参加诉讼。现已审理终结。
济南市市中区人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
被告人刘琰为免费吸食毒品从中获利，于2014年春节前后至9月期间，先后4次通过他人帮助被告人谢立新购买甲基苯丙胺（冰毒）90克，后多次在谢立新家中免费吸食甲基苯丙胺，并于同年8月底左右，帮助刘某某到谢立新家中购买甲基苯丙胺1次，重1.4克，后与刘某某一起在济南市华滨环联大酒店吸食。
被告人谢立新购买上述甲基苯丙胺后，于2014年上半年、9月在其住处，以600元及1000元的价格，卖给被告人刘琰甲基苯丙胺3次，共计重1.9克，卖给李某某甲基苯丙胺2次，共计重1.4克。
综上，被告人刘琰贩卖甲基苯丙胺5次，共计重91.4克；被告人谢立新贩卖甲基苯丙胺共计重90克。
二、容留他人吸毒罪
被告人谢立新购买上述甲基苯丙胺后，在其位于济南市的住处，容留被告人刘琰吸食甲基苯丙胺4次，容留李某某吸食甲基苯丙胺1次。综上，被告人谢立新容留他人吸毒共计5次。
2014年10月16日，公安人员根据线索在被告人谢立新家中将其抓获，谢立新归案后，主动交代了其容留他人吸毒的事实，并于同日带领公安人员在其居住处济安新区门口将被告人刘琰抓获。案发后，公安人员在谢立新住处查获可疑白色晶体11包，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，总净重9.25克。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人刘琰、谢立新贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢立新容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人谢立新协助公安人员抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条，可以从轻或者减轻处罚。被告人谢立新在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应当数罪并罚。提请本院予以惩处。
被告人刘琰对上述起诉指控的事实无异议，但辩解称，其因涉嫌吸毒被抓获后，主动供述自己贩卖毒品的犯罪事实，应认定为自首；其协助公安人员抓获其他犯罪嫌疑人伊某某，应认定为有立功表现，请求对其依法从轻或者减轻处罚。被告人谢立新对上述起诉指控的容留他人吸毒的事实无异议，对起诉指控的贩卖毒品的事实有异议，辩解称，其只贩卖甲基苯丙胺4.7克，其余毒品均是其个人吸食所用，不应认定为其贩卖毒品的数量。其辩护人辩护称，被告人谢立新虽购买了90克甲基苯丙胺，但除其贩卖给刘琰、刘某某、李某某的4.7克和在其住处查获的9.25克外，其余甲基苯丙胺均已经被其吸食完毕，公安机关并未查获该部分毒品，该部分毒品是否是甲基苯丙胺、纯度如何均无证据可以证实，不能作为本案定案的依据；在被告人谢立新住处查获的9.25克甲基苯丙胺，系其个人吸食所用，没有证据证明该部分甲基苯丙胺系贩卖所用，不应认定为其贩卖毒品的数量。
被告人刘琰、谢立新、辩护人对上述辩解和辩护意见均未向法庭提供新的证据。
经法庭审理查明：
一、贩卖毒品的事实
2014年春节前后至同年9月期间，被告人刘琰在济南市被告人谢立新住处，先后4次向谢立新贩卖甲基苯丙胺共计90克。
被告人谢立新购买上述甲基苯丙胺后，分别于2014年上半年、同年9月，在其上述住处先后向被告人刘琰贩卖甲基苯丙胺3次，共计1.9克；于2014年9月，在其上述住处小区门口，先后向李某某贩卖甲基苯丙胺2次，共计1.4克。2014年8月底，刘琰还在上述谢立新住处，帮助刘某某向谢立新购买甲基苯丙胺1次1.4克，后刘琰与刘某某一起在济南市华滨环联大酒店共同吸食了其中部分甲基苯丙胺。
案发后，公安人员在被告人谢立新上述住处查获白色晶体11包及作案工具电子秤一个，经鉴定，上述11包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，总净重9.25克。
综上，被告人刘琰贩卖甲基苯丙胺4次，共计90克；被告人谢立新贩卖甲基苯丙胺6次，共计90克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.证人王某某的证言证明：2014年8月底，其和刘琰想吸食甲基苯丙胺，但刘琰说他没钱购买甲基苯丙胺，其就说由其出钱，刘琰说甲基苯丙胺每克700元，其就说要买2克，随后刘琰带着其到了北坦附近的一个小区，在小区门口其给了刘琰1400元现金，刘琰领着其进了一个单元，乘电梯上了十好几层楼到了一户门口，刘琰敲门，一个五十多岁的男子开的门，其站在刚进门的位置，刘琰在客厅与那名男子交易，男子将2包共计1.4克甲基苯丙胺交给了刘琰，之后其与刘琰还有其女朋友芦某某一起到济南市华滨环联大酒店开了房间，在该房间内一起吸食了部分甲基苯丙胺，后刘琰的一个女朋友也来到宾馆房间。
2.证人芦某某的证言证明：2014年八九月份的一天，其和男朋友王某某、刘琰一起在济南市华滨环联大酒店开了房间，后有一名女子到宾馆房间去找刘琰，呆了一个小时左右女子就离开了。
3.证人伊某某的证言证明：2014年8月底的一天，刘琰打电话让其到济南市全福立交桥附近的华滨环联大酒店找他，其就乘出租车去了，到了宾馆房间后，其看到刘琰和一男一女坐在客厅里说话，茶几上放着一包甲基苯丙胺和吸毒用的“葫芦”，后其和刘琰以及那一男一女就一起吸食了那包甲基苯丙胺，吸食完后，那名男子又拿出一包甲基苯丙胺继续吸食，吸食完毕，其在房间里看了一会儿电视就离开了宾馆。经其辨认，上述吸食甲基苯丙胺的女子为芦某某。2014年9月的一天，其让刘琰帮忙联系购买甲基苯丙胺，刘琰说价格是每克1000元，之后其与刘琰在济南市天桥区顺河西街济安新区门口见了面，见面后其给了刘琰1000元现金，刘琰让其在一个单元门口等着，他自己乘电梯上了17楼或者18楼，过了一会儿，刘琰下来，在小区内交给其1包甲基苯丙胺，其回家后自己吸食了该包甲基苯丙胺。
4.证人李某某的证言证明：2014年9月初的一天上午，其到谢立新家中拿东西，看到谢立新正在吸食甲基苯丙胺，其经谢立新同意后也吸食了几口，随后其表示想购买甲基苯丙胺，谢立新说他帮忙问一下，其就离开了，当日下午，谢立新说他联系好了，每克甲基苯丙胺的价格是1000元，让其过去交易，其就驾车到了谢立新家小区门口附近，谢立新下楼后，其交给谢立新10**元钱，谢立新交给其1包甲基苯丙胺，后其自己吸食了该包甲基苯丙胺。过了十几天后的一天中午，郭某某找其联系购买甲基苯丙胺，其就电话联系谢立新，说要购买1克甲基苯丙胺，谢立新说帮忙问一下，过了几分钟，谢立新回电话说联系好了，让其过去找他，郭某某就交给其1000元钱，然后开车与其一起到了谢立新家小区门口附近，等谢立新过来，其交给他1000元钱，谢立新交给其1包甲基苯丙胺，后其与郭某某一起吸食了该包甲基苯丙胺。
5.证人谢某某的证言证明：其是谢立新之女。2014年初，谢立新说他要用银行卡，其就将自己在济南市大观园建设银行办理的一张尾号为8150的银行卡交给了谢立新使用，具体使用情况其不清楚。
6.物证电子秤一个证明：经被告人谢立新当庭辨认，确系其用于称量甲基苯丙胺的工具。
7.书证搜查证、搜查笔录、扣押物品清单证明：案发后，公安人员对济南市被告人谢立新住处进行了搜查，查获白色晶体11包及作案工具电子秤一个。
8.鉴定意见济南市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告证明：经鉴定，在被告人谢立新住处查获的11包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，总净重9.25克。
9.书证收取上缴毒品回执证明：公安机关依法收缴了上述查获的甲基苯丙胺。
10.书证银行卡客户交易明细证明：谢某某名下卡号为6227002349962178150的建设银行卡内的取款情况，与被告人刘琰、谢立新供述的使用银行卡支取毒资的事实能够相互印证。
11.辨认笔录、现场指认笔录证明：被告人刘琰指认其帮助刘某某向谢立新购买甲基苯丙胺的地点为济安新区2号楼2单元1701室，其与刘某某一起吸食甲基苯丙胺的地点为济南市华滨环联大酒店，与其一起吸食甲基苯丙胺的刘某某女朋友为芦某某；被告人谢立新指认其向刘琰贩卖甲基苯丙胺的地点为济安新区2号楼2单元1701室门口，其向李某某贩卖甲基苯丙胺的地点为济安新区西门门口。
12.被告人谢立新在侦查阶段的供述证明：2014年春节前的一天，刘琰带着甲基苯丙胺到其位于济南市的住处，找其一起吸食时，其询问刘琰他拿来的甲基苯丙胺的价格，刘琰说是他的朋友从河南买来的，每克是400元，其感觉价格比较便宜，就让刘琰帮其购买，刘琰说每盎司甲基苯丙胺需要1.1万元，其就同意了，并要求拿到货后再付钱，刘琰同意了。过了几天，刘琰到其家中，交给其一盎司甲基苯丙胺，但说河南那边价格提高了，所以需要1.25万元，其就交给了刘琰现金1.25万元，后刘琰在其家中吸食了部分甲基苯丙胺，其没有收刘琰的钱，算是给他的好处。同年三四月，其让刘琰再帮其购买甲基苯丙胺，过了几天，刘琰拿了一盎司甲基苯丙胺到其家中交给了其，其给了刘琰现金1.1万元，后刘琰又在其处免费吸食了部分甲基苯丙胺。同年6月份，其再次让刘琰帮忙购买甲基苯丙胺，刘琰说需要先付款，其当时因家中没有足够的现金，就交给刘琰一张其女儿谢某某名下的建设银行卡，把密码告诉了刘琰，后刘琰将一盎司甲基苯丙胺和银行卡一起送到了其家中，刘琰从银行卡内支取了多少钱其不清楚。同年9月份，其再次让刘琰帮忙购买甲基苯丙胺，过了几天，刘琰到其家中交给其一盎司甲基苯丙胺，其交给刘琰现金1.1万元。刘琰上述4次帮其购买的甲基苯丙胺总净重为90克，其中部分甲基苯丙胺被其卖掉了。2014年上半年，其先后2次卖给刘琰甲基苯丙胺，每次0.6克，价格都是600元；同年8月，刘琰带着他的一个朋友到其家中购买甲基苯丙胺，刘琰交给其现金1400元，其交给刘琰2包甲基苯丙胺，每包0.7克；同年9月，其在家中卖给刘琰甲基苯丙胺0.7克，具体收了多少钱其记不清了；同年9月，其先后2次卖给李某某甲基苯丙胺，每次0.7克，价格都是1000元，2次都是在其家楼下交易的。
13.被告人刘琰供述的贩卖毒品犯罪时间、地点和经过，与上述证据证明的事实相吻合。
关于公诉机关指控被告人刘琰帮助刘某某向谢立新购买甲基苯丙胺1.4克的行为构成贩卖毒品罪的问题。经查，刘琰帮助刘某某向谢立新购买甲基苯丙胺1.4克，后刘琰与刘某某一起吸食了其中部分甲基苯丙胺，现有证据无法证明刘琰在该次交易中具有牟利目的或者行为，根据审理毒品犯罪案件的相关规定，刘琰的上述行为不应认定为贩卖毒品罪。公诉机关的上述指控不当，本院不予采纳。
关于被告人谢立新辩解称，其只贩卖甲基苯丙胺4.7克，其余毒品均是其个人吸食所用，不应认定为其贩卖毒品的数量，以及其辩护人提出的谢立新虽购买了90克甲基苯丙胺，但除其贩卖给刘琰、刘某某、李某某的4.7克和在其住处查获的9.25克外，其余甲基苯丙胺均已经被其吸食完毕，公安机关并未查获该部分毒品，该部分毒品是否是甲基苯丙胺、纯度如何均无证据可以证实，不能作为本案定案的依据；在被告人谢立新住处查获的9.25克甲基苯丙胺，系其个人吸食所用，没有证据证明该部分甲基苯丙胺系贩卖所用，不应认定为其贩卖毒品的数量的问题。经查，根据审理毒品犯罪案件的相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，只有确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，才不应计入其贩毒数量，对于毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为其毒品犯罪的数量，并据此确定其适用的法定刑幅度。本案中，被告人谢立新从被告人刘琰处购买甲基苯丙胺共计90克的事实清楚，证据确实充分，其购买上述甲基苯丙胺后多次向刘琰、李某某等人贩卖的事实，有同案犯刘琰的供述、证人李某某等的证言可以证实，且与其本人的供述亦能够相互印证，足以认定，而其所称只贩卖甲基苯丙胺4.7克，其余毒品均是其个人吸食所用的辩解意见，只有其本人供述，并无其他证据可以证实，本院不予采纳，在其住处查获的9.25克甲基苯丙胺，现有证据无法排除该部分被查获的甲基苯丙胺系其所购买的90克中的一部分的事实，因此，按照对被告人有利的原则，应当按照其所购买的甲基苯丙胺数量90克认定其贩卖毒品的数量。对被告人谢立新及其辩护人的上述辩解和辩护意见不予采纳。
二、容留他人吸毒的事实
2014年上半年至同年10月期间，被告人谢立新在其位于济南市的住处，先后容留被告人刘琰吸食甲基苯丙胺4次，容留李某某吸食甲基苯丙胺1次。
公安人员在工作中发现线索，李某某涉嫌吸食毒品，2014年10月15日，公安人员在济南市市中区伟东新都19号楼1单元1102室将李某某抓获，李某某到案后，如实供述了其吸食毒品的违法事实，并交代毒品系其从谢立新处购买的。根据这一线索，公安人员于同年10月16日在济南市将被告人谢立新抓获，谢立新归案后，如实供述了其向李某某贩卖毒品的犯罪事实，并主动供述了公安机关尚未掌握的其容留李某某、刘琰吸食毒品的犯罪事实，还交代毒品系刘琰帮助其购买的。讯问期间，刘琰拨打谢立新的手机称要购买毒品，谢立新表示可以协助公安人员抓捕刘琰。同日，公安人员在谢立新的协助下，在济南市天桥区顺河西街济安新区门口将被告人刘琰抓获。刘琰归案后，如实供述了其向谢立新贩卖毒品的犯罪事实。
另查明，2014年10月16日，被告人刘琰被抓获时，主动供述伊某某与其一起前来向谢立新购买毒品，并称伊某某有多次吸食毒品的违法行为，随后，公安人员在刘琰的指认下，在济安新区附近将伊某某抓获，但因伊某某仅供述了其吸食毒品的违法事实，公安人员未发现其具有其他犯罪嫌疑，遂对伊某某进行询问后让其离开了公安机关。同年10月25日，公安人员在办理孙某某吸毒案时，再次将涉嫌吸食毒品的伊某某抓获，伊某某供述了其涉嫌贩卖毒品的犯罪事实，同年10月26日，公安人员对伊某某采取刑事拘留强制措施。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.证人李某某的证言证明：2014年8月底的一天上午，其电话联系谢立新，要到他家去拿在网上玩百家乐所用的网址和帐号，其到了谢立新家中后，看到客厅沙发前的茶几上放着吸毒用的“葫芦”，其坐下后，谢立新拿起“葫芦”吸了几口，其经谢立新同意后，也吸食了几口。
2.被告人刘琰的供述证明：2014年以来，其先后帮助谢立新购买了4次甲基苯丙胺后，在谢立新的住处吸食甲基苯丙胺4次，具体时间记不清楚了，最后一次是2014年10月13日晚上，吸食的甲基苯丙胺和吸毒用的工具“葫芦”都是谢立新免费提供的。
3.辨认笔录、现场指认笔录证明：被告人谢立新指认其容留刘琰、李某某吸食毒品的地点，被告人刘琰指认谢立新容留其吸食毒品的地点，均为济南市。
4.被告人谢立新供述的容留他人吸毒犯罪时间、地点和经过，与上述证据证明的事实相吻合。
5.书证济南市公安局市中区分局传唤证、立案决定书、拘留证、拘留通知书及公安机关工作记录证明：2014年10月16日，被告人刘琰被抓获时，主动供述伊某某与其一起前来向谢立新购买毒品，并称伊某某有多次吸食毒品的违法行为，随后，公安人员在刘琰的指认下，在济安新区附近将伊某某抓获，但因伊某某仅供述了其吸食毒品的事实，公安人员未发现其具有其他犯罪嫌疑，遂对伊某某进行询问后让其离开了公安机关。同年10月25日，公安人员在办理孙某某吸毒案时，再次将涉嫌吸食毒品的伊某某抓获，伊某某供述了其涉嫌贩卖毒品的犯罪事实，同年10月26日，公安人员对伊某某采取刑事拘留强制措施。
6.书证刑事判决书、执行通知书、刑满释放证明书证明：被告人刘琰的前科情况。
7.公安机关制作的受案登记表及工作记录证明：案件的来源及被告人刘琰、谢立新的归案情况。
关于被告人刘琰辩解称，其因涉嫌吸毒被抓获后，主动供述自己贩卖毒品的犯罪事实，应认定为自首的问题。经查，公安人员根据线索先行抓获了被告人谢立新，根据谢立新的供述，已经确定刘琰具有贩卖毒品犯罪嫌疑，后在谢立新协助下将刘琰抓获，刘琰归案后，如实供述其向谢立新贩卖毒品的犯罪事实，不符合自首的构成要件，对被告人刘琰的上述辩解意见不予采纳。
关于被告人刘琰辩解称其协助公安人员抓获其他犯罪嫌疑人伊某某，应认定为有立功表现的问题。经查，刘琰虽确协助公安人员抓获了伊某某，但公安人员经审查未发现伊某某具有犯罪嫌疑，遂对伊某某进行询问后即让其离开了公安机关，后公安人员根据其它线索再次抓获伊某某时，才确定伊某某具有犯罪嫌疑，因此，刘琰协助抓获伊某某的行为，不符合认定为有立功表现的条件，对被告人刘琰的上述辩解意见不予采纳。
本院认为，被告人刘琰、谢立新贩卖甲基苯丙胺五十克以上，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪均成立。被告人谢立新提供场所容留他人吸食毒品，公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪成立。被告人刘琰归案后，能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人谢立新协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人谢立新因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获后，如实供述司法机关尚未掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，对容留他人吸毒罪应以自首论，依法可以从轻处罚。被告人谢立新在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对被告人刘琰依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款之规定，对被告人谢立新依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第六十七条第一、二款、第六十八条、第六十九条、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人刘琰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月17日起至2029年10月16日止），并处没收财产人民币六万元（没收的财产于判决生效之日起十五日内缴纳）。
被告人谢立新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年零九个月，并处罚金人民币六万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月17日起至2029年10月16日止），并处罚金人民币六万三千元（罚金于判决生效之日起十五日内缴纳）。
二、随案移交作案工具电子秤一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 马金勇
人民陪审员 庄宿芳
人民陪审员 魏海燕
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 王天超