山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2015）威高商初字第28号原告：福建东阳医疗器械有限公司。法定代表人：王同伟，总经理。委托代理人：涂师铭，福建泉南律师事务所律师。被告：美敦力威高骨科器械有限公司。法定代表人：桑德林安德雷简·波鲁特莫里斯，董事长。委托代理人：杨澜波，公司法务经理。原告福建东阳医疗器械有限公司（以下简称福建医疗器械公司）与被告美敦力威高骨科器械有限公司（以下简称美敦力公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理后，依法由代理审判员徐玉超适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福建医疗器械公司之委托代理人涂师铭，被告美敦力公司之委托代理人杨澜波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福建医疗器械公司诉称，2010年11月3日原、被告签订《经销协议》一份，合同有效期自2010年10月25日至2011年4月30日。合同到期后，原、被告又于2011年6月27日再次签订《经销协议》一份，合同有效期自2011年5月1日至2012年4月30日。协议到期后，原、被告没有再续订协议。期间原告根据合同约定向被告借用了工具，并支付了工具押金2.5万元。根据协议约定，被告应积极协助经销商处理消化库存。对于包装完好的产品，被告协助经销商进行等值换货。但是被告对原告的催办不予理睬，后被告公司内部发生变故，更没有理会此事。原告虽多次派员交涉和电话、函件的催促，但被告均未作处理。被告于2014年4月21日向原告发出了《关于退还工具、工具押金申报的通知》，原告于收到通知后的第二天即2014年4月23日通过国通快递向被告寄回了工具，但被告至今未向原告退还工具押金。2014年6月9日，原告通过第三方福建泉南律师事务所再次要求被告履行合同义务。2014年11月5日，在原告多次交涉下，被告退回了多收的货款7379.4元。综上，被告在协议到期后，未履行合同约定，未积极协助经销商处理消化库存。对于包装完好的产品，被告未履行协助经销商进行等值换货的义务，后又置之不理，导致库存产品过期，原告在没有授权的情况下无法销售，也无法更换，给原告造成极大损失。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院判令被告美敦力公司支付原告未履行消化库存义务的货物损失173526元，支付原告工具押金25000元，并承担本案诉讼费用。被告美敦力公司辩称，本案原告名称为福建器械公司，与经销协议中的主体不同，经销协议的签订主体系泉州东阳医疗器械有限公司（以下简称泉州医疗器械公司）。即便本案原告福建医疗器械公司与经销协议中的泉州医疗器械公司系同一主体，原告的诉讼请求也已超过二年的诉讼时效。另外，被告已经于2013年2月20日在《大众日报》刊登了《清算公告》，决定解散公司，原告并未申报债权。原、被告签订的经销协议中明确约定协议终止、解除后，任何一方不得要求对方承担责任，故原告无权要求被告赔偿损失。针对原告要求被告支付工具押金的诉讼请求，原告必须举证证明原告已经将工具归还被告，且除去自然损耗外，仍数量齐全，状态良好。综上，被告不同意支付原告货物损失及工具押金。经审理查明，2010年11月3日，泉州医疗器械公司与被告美敦力公司签订一份经销协议，约定，美敦力公司授权泉州医疗器械公司作为经销商在福建医科大学第二附属医院、泉州市人民医院、晋江市医院等十五家医院销售北京威高亚华品牌的人工关节产品，经销期限自2010年10月25日至2011年4月30日。协议第2.4条约定，泉州医疗器械公司以自己的名义销售、发运产品并开具发票；第5.4条约定，泉州医疗器械公司及美敦力公司已充分考虑到在履行本协议时可能发生的费用支出以及在本协议解除或终止后可能发生的损失或赔偿金，为此双方同意：美敦力公司及泉州医疗器械公司都不应向对方承担因协议解除或终止而产生的损失负责，包括预期利润或预期销售的损失及费用支出、投资、租赁支出的损失或因业务上的承诺而产生的损失，或者双方商业信誉的损失，以及其他原因造成的损失；泉州医疗器械公司明确放弃依任何法律在本协议解除或终止后要求赔偿或补偿的权利；第K条协议双方关系约定，在本协议生效期内，美敦力公司和泉州医疗器械公司是卖主和买主的关系。无论为何种目的，福建医疗器械公司及其代理、雇员都不是美敦力公司的法定代表、雇员或代理，对外均不代表美敦力公司。在附录B中，泉州医疗器械公司承诺在本次授权期限内在授权区域完成美敦力公司下达的销售任务，总计人民币不含税55万元。在泉州医疗器械公司与美敦力公司同日签署的《威高品牌经销协议附则》第5条退换货制度中，第5.1条约定，本协议授权期限届满或泉州医疗器械公司经销权被取消，美敦力公司积极协助泉州医疗器械公司处理消化库存。对于包装完好的产品，美敦力公司协助泉州医疗器械公司进行等值换货。第5.2条约定，泉州医疗器械公司应以区域内需求为基础订货，美敦力公司原则上不办理换货。2010年11月8日，泉州医疗器械公司申请向被告美敦力公司借用关节器械，并于同年11月10日通过电汇的方式向被告美敦力公司交纳工具押15000元。当日被告向泉州器械器械公司出具了收取工具押金15000元的收据。2010年12月27日，泉州医疗器械公司再次申请向被告美敦力公司借用关节器械，并于2011年1月6日通过电汇的方式向被告美敦力公司交纳工具押15000元。当日被告向泉州器械器械公司出具了收取工具押金10000元的收据。2011年6月27日，泉州医疗器械公司再次与美敦力公司签订经销协议一份，协议第5.1条约定，除以下另有约定外，本协议及随之产生的经销关系自2011年5月1日起至2012年4月30日止。第O条协议解除或终止的后果，在本协议终止或解除后三十天内，美敦力或其指定者有权给泉州医疗器械公司以书面通知以购买泉州医疗器械公司库存的产品或部件。购买价格由美敦力依不超过泉州医疗器械公司进货价格加上实际运费及进口费用决定。经销协议的其他内容与2010年11月3日泉州医疗器械公司与被告美敦力公司签订的经销协议内容基本一致。2014年4月21日，被告美敦力公司清算组向泉州医疗器械公司发出了《关于退还工具、工具押金申报的通知》，该通知载明，在被告美敦力公司清算期间，泉州医疗器械公司向被告美敦力公司清算组申报工具押金债权25000元，美敦力公司要求泉州医疗器械公司在收到该通知后15日内将借用的上述工具退还至美敦力公司负责管理工具的地址（即：威海市某旅游度假区某号；联系人：谢飞；联系电话：137XX****XX；邮编：26XXXX）。如泉州医疗器械公司未能在本通知规定的时间内及时归还上述工具或提交押金收据扫描件，清算组将对泉州医疗器械公司的债权申报不予确认且不退还押金；如泉州医疗器械公司归还的工具有损坏、丢失的部分，清算组有权根据法律规定从押金中直接扣除相应金额作为损坏、丢失的赔偿款。在庭审中，原告主张其于2011年5月1日后向被告购买了约150万元的医疗器械，协议到期后就未再购买，现尚有173526元的货物在仓库中，并提供了原告库存清单。原告主张其收到被告发出的《关于退还工具、工具押金申报的通知》后于2014年4月23日通过国通快递将上述工具寄出并与被告公司工作人员谢飞联系，谢飞答复说已经收到了原告的工具。被告主张其并未收到原告寄送的工具。2014年11月5日，被告美敦力公司打款7379元给原告福建医疗器械公司。另查明，2012年12月3日，美敦力公司董事会作出决议，宣布解散公司，美敦力公司与威高亚华及常州邦德各自就威高骨科、北京亚华及常州邦德各自委任美敦力公司出任其独家经销商以于中国分销若干骨科产品而订立的协议于2012年12月31日终止。2013年2月20日，美敦力公司清算组在《大众日报》发布清算公告。2013年10月25日，泉州医疗器械公司变更登记为本案原告福建医疗器械公司，住所地由丰泽区某工业区某座X楼变更为福建省泉州市丰泽区某工业区某座Y楼某室。以上事实，有经销协议、关节器械借用申请书、收款收据及当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，本案原、被告签订的经销协议系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应当为有效合同。被告辩称签订协议的主体与原告不符，本院认为，依据相关法律规定，企业法人变更登记的，因变更登记前的民事活动发生的纠纷，以变更登记后的企业为当事人。本案原告是合同签订方泉州医疗器械公司变更登记而来，因此，对被告该辩称本院不予支持。关于原告要求被告支付未履行消化库存义务的货物损失173526元的诉讼请求，本院认为，被告是否应支付上述损失关键在于被告是否应当回购原告尚未销售的价值173526元的产品。首先，从原、被告签订的经销协议来看，经销协议中退换货制度中规定协议授权期届满或原告经销权被取消，被告积极协助原告处理消化库存。对于包装完好的产品，被告协助经销商进行等值换货。经销协议只是约定了被告积极协助义务，并没有约定被告需在协议终止后回购已经出卖给原告的产品。另外，经销协议中约定的是双方均不向对方承担因协议解除或终止后而产生的损失。原告主张被告回购其产品的理由没有合同支持。此外，经销协议约定，原告与被告在协议生效期内是买受人与出卖人的关系，原告以自己的名义销售、发运产品并开具发票。在协议履行过程中，原告以买受人的身份向被告订货，并支付货款，被告以出卖人的身份向原告交付货物并开具增值税发票。因此，合同内容和合同的履行均表明，原、被告之间系买卖合同关系，被告将涉案标的物交付原告，其所有权即转移至原告。在原、被告双方已经按照合同履行完毕后，原告作为买受人要求出卖人回购其库存产品没有依据。故原告要求被告支付未履行消化库存义务的货物损失173526元的诉讼请求没有依据，本院不予支持。关于原告要求被告返还工具押金25000元的诉讼请求，本院认为，从原告提交的两份关节器械借用申请书以及被告收取工具押金的收据可以看出，原、被告之间存在工具借用并收取押金的事实。原告要求被告返还工具押金的前提在于原告已将所借用的工具返还给被告，原告虽主张其于接到被告《关于退还工具、工具押金申报的通知》后已将上述工具邮寄给被告，并提供了国通快递寄件人存根联，但被告人否认收到原告所寄回的工具，且该存根联并未写明所寄物品名称，原告也未能提供被告已收到上述工具的证据，故本院无法认定原告已将借用工具返还给了被告。原告要求被告返还工具押金25000元没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百三十条、第一百四十二之规定，判决如下：一、驳回原告福建东阳医疗器械有限公司要求被告美敦力威高骨科器械有限公司支付未履行消化库存义务的货物损失173526元的诉讼请求；二、驳回原告福建东阳医疗器械有限公司要求被告美敦力威高骨科器械有限公司支付工具押金25000元的诉讼请求。案件受理费2150元，由原告福建东阳医疗器械有限公司负担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。代理审判员 徐 玉 超二〇一五年三月三十一日书 记 员 上官东升-5-