湖北省黄冈市黄州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄州民初字第00533号
原告吕勇，务工人员。
委托代理人卢巍，湖北振扬律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告叶荫波。
委托代理人谢俊杰，湖北东坡律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告武汉南华高速船舶工程股份有限公司（以下简称武汉南华公司），机构代码74143034-X。
法定代表人陈作炳，董事长。
委托代理人孙光建，湖北瑞通天元律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告吕勇诉被告叶荫波、武汉南华公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月23日受理后，依法由代理审判员卢丽娟独任审理，于2014年5月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人卢巍、被告武汉南华公司委托代理人孙光建、被告叶荫波到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2013年4月受雇于被告叶荫波，并在位于黄冈市黄州区邢家湾社区长江边的江北船厂（武汉南华公司）一号分区从事冷作焊工工作，工资报酬为160元／天。2014年9月4日上午，原告在为被告武汉南华公司发包给被告叶荫波的“嵊泗82米车客渡船船体分段制作及分段铁舾件装焊工程”项目实施时，由于被告叶荫波没有任何安全防护措施，施工过程中，承载原告和被告叶荫波的蓬顶突然坍塌，造成原告双下肢严重受伤及叶荫波轻度损伤的安全事故。原告受伤后被送至黄冈市中心医院住院治疗，住院114天。原告出院后，被告叶荫波除支付原告的住院医疗费用外，对原告的其他人身损害赔偿问题未能协商处理。原告认为，原告受雇于叶荫波，在从事雇佣活动中，因安全问题造成的损害，作为雇主叶荫波依法应承担赔偿责任，被告武汉南华公司将劳务工程发包给没有施工资质，尤其是不具备安全生产条件的被告叶荫波施工，对原告的损害结果依法承担连带赔偿责任。为此，原告具状起诉，请求法院判令被告叶荫波赔偿原告误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等共计人民币173292元，由被告武汉南华公司承担连带赔偿责任；本案的诉讼费用由两被告共同承担。
被告叶荫波答辩称，1、原告所述受伤为事实，我方愿意按照法律规定进行赔偿；2、我方已垫付原告住院期间的全部费用，并预付了部分赔偿金。
被告武汉南华公司答辩称，1、原告吕勇与黄冈市黄州迎波船舶修造部之间建立了劳动关系，其与被告叶荫波之间不构成雇佣关系。因劳动关系引起的争议，应先行提起劳动争议仲裁。而本案原告吕勇的起诉未经过劳动争议仲裁的前置程序，人民法院不应受理，应依法驳回原告吕勇的起诉。2、原告吕勇在劳动时受伤应依法认定为工伤，应由用人单位黄冈市黄州迎波船舶修造部负责处理，并承担相应的责任，而与答辩人无关。原告吕勇诉请的人身损害赔偿费用的项目和具体金额与本案事实不符，也不符合我国法律的规定。3、原告吕勇对其伤害有过错，应依法承担相应的责任，依法减轻赔偿义务人的责任。
原告为支持其诉讼请求，庭审时提交了如下证据：
1、原告的身份证、户口本各一份。证明原告的主体身份情况。
2、证人李某证言一份。证明原告在工作时从雨棚的铁瓦（突然断裂）上摔下致双脚受伤的事实。
3、原告诊断证明及出院记录各一份。证明原告受伤所花费的医疗费58038.52元。
4、司法鉴定书一份。证明原告受伤的程度经鉴定为九级伤残、后期治疗费12000元、误工时间为140日、出院后护理时间为90日及营养时间60日。
5、鉴定费发票。证明原告所支付的鉴定费用1500元。
6、被告叶荫波身份证、被告武汉南华高速船舶工程股份有限公司的营业执照复印件各一份。证明被告主体资格适格。
7、承包合同、安全管理协议复印件各一份。证明原被告之间存在合法的劳动雇佣关系及相关的权利与义务。
被告叶荫波对原告提交的证据1、3、6、7的真实性及证明目的无异议。对证据2有异议，无法查实是否本人所写。对证据4、5有异议，认为伤残等级过高，请法院给予7天时间予以考虑是否申请重新鉴定，逾期视为放弃。对证据7真实性无异议，但生产的现场管理是由被告武汉南华公司负责管理的。
武汉南华公司对证据1无异议。对证据2有异议，认为证人应到庭质证。对证据3的真实性无异议，对伤害的程度及天数请求法院予以核实确认。对证据4有异议，与工伤的标准、伤残等级的标准不符，我方申请重新鉴定，后期治疗等费用都过高。对证据5无异议。对证据6无异议，被告叶荫波有船舶修补的相应资格。对证据7的真实性无异议，证明了我方与迎波船舶经营部签订的劳务合同，我公司不应承担赔偿责任。
本院经审核，对原告提交的证据1、3、5、6、7认为真实，合法与本案有关联，依法予以采信。对证据2，证人应出庭作证，未出庭作证的证人证言不能单独作为确定案件事实的证据使用，依法不予采信。对证据4因被告叶荫波在规定的期限内未缴纳鉴定费用，视为自动放弃重新鉴定。被告武汉南华公司未在本庭给予的合理期限内提出书面重新鉴定，本庭视为其放弃重新鉴定的权利，依法对原鉴定的伤残等级及后期治疗费予以采信。但该鉴定意见中关于护理时间、营养时间、误工时间的鉴定不符合法律规定，依法不予采信。
被告叶荫波为反驳原告，庭审时提交如下证据：
1、叶荫波身份证复印件一份。证明被告主体资格适格。
2、医疗费发票及收条共计6张。证明原告住院期间被告叶荫波已垫付全部医疗费用58038.52元，并预付现金14800元。
3、员工安全生产责任书一份。证明原告与被告叶荫波于2013年5月30日签订了一份《员工安全生产责任书》。该责任书约定员工进入施工现场所要穿戴好个人防护用品，行走时要注意意外坠落，原告有权拒绝违章作业等。
4、现场照片一组。证明原告受伤时的现场情况。
5、黄州迎波船舶修造部何育平、乐奎等证明一份。证明市江北船厂每天广播播放安全知识，原告吕勇在工作中违反劳动规则，未戴安全帽、系安全带，其受伤自身有一份责任。
原告对被告叶荫波证据1无异议。对证据2的医疗费部分无异议，对预付现金14800元有异议，我方只收到了预付7800元，其中有两份条子的7000元我们没有收到，是直接支付给护工的护理费。对证据3的真实性无异议，对证据目的有异议，不能证明原告吕勇有过错。对证据4的真实性无异议，对证明目的有异议，这正好证明被告叶荫波施工的现场不安全。对证据5不符合个人作证的要件，对其真实性及证明目的均有异议，不能证明原告吕勇有过错。
被告武汉南华公司对被告叶荫波提交的证据1、2、3、4均无异议，其中证据3的第一条对安全作业有说明，而且有原告签字，但原告自己没有遵守，原告吕勇应承担相应的责任。对证据5的证据内容无异议，希望法庭依法核实。
本院经审核，对被告叶荫波提供的证据1、2、3、4认为真实，合法，与本案有关联，依法予以采信。对证据5，证人未出庭作证，其证言本院不予采信。
被告武汉南华公司为反驳原告的诉讼请求，庭审时向法庭提交以下证据：
1、个体工商户营业执照复印件一份。证明黄冈市黄州迎波船舶修造部于2010年9月7日注册成立，领取了个体工商户营业执照，经营者是被告叶荫波，经营范围是船舶修造（劳务）服务。
2、组织机构代码证复印件一份。证明黄冈市黄州迎波船舶修造部于2010年9月7日领取了组织机构代码证，是依法成立的个体经济组织。
3、《工程施工承包合同》复印件一份。证明被告武汉南华公司依据与黄冈市黄州迎波船舶修造部签订《工程施工承包合同》将承制的嵊泗82米车客渡船项目的船体分段制作等劳务交给被告经营的船舶修造部，由其组织人员完成。该合同中规定了被告叶荫波的责任与义务，包括安全生产的义务，由被告叶荫波引发的工伤及伤亡事故或因叶荫波管理不善造成的损失均由叶荫波自行负责等。
4、安全管理协议复印件一份。证明我公司与被告叶荫波经营的船舶修造部签订安全管理协议，对嵊泗82米车客渡船项目的船体分段制作的安全生产管理等责任承担进行了明确的规定，被告叶荫波的施工人员应该严格遵守安全生产的规定，并按安全技术操作规程进行施工。
5、人员联系网络图复印件一份。黄冈市黄州迎波船舶修造部按照《工程施工承包合同》和《安全管理协议》的约定，提交了包括原告吕勇在内的施工人员名单及安全责任人。
6、人身保险合同、保单复印件。证明黄冈市黄州迎波船舶修造部对其所属人员投保了团体人身险，被保险人均在人员联系网络图名单之列，其中吕勇属其中之一。
7、《员工安全生产责任书》。证明原告吕勇签署了《员工安全生产责任书》，明确承诺在生产过程中充分切实履行安全生产责任。如戴好安全帽，系好安全带等。
8、收条复印件一份。证明原告吕勇提供劳动后领取了工资报酬，其与黄冈市黄州迎波船舶修造部之间是劳动关系。
原告对被告武汉南华公司提交的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，虽注册营业执照，但不能证明其有相关的资质。对证据2的真实性无异议。对证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，正好证明被告武汉南华公司将工程承包给被告叶荫波。对证据4无异议。对证据5、6、7的真实性无异议，对证明目的有异议，认为与本案无关。对证据8真实性无异议，对证明目的有异议，不能证明双方存在劳务关系。
被告叶荫波对证据1、2、3、4、5、8真实性无异议，证明目的同原告的质证意见一致。对证据6的真实性及证明目的无异议，但投保的受益人是迎波公司。对证据7的真实性及证明目的均无异议。
本院经审核，对被告武汉南华公司提供的证据1、2、7依法予以采信，对证据3、4、5、6是二被告之间的内部协议，与本案无关，依法不予采信。对证据8真实性予以采信，证实了原告的工资是按天结算，工作是临时性的，双方间形成了劳务关系，对证明目的不予采信。
经庭审，对上述证据进行举证、质证和认证，本院审理查明如下事实：
2013年7月19日，被告叶荫波经营的字号为黄冈市黄州迎波船舶修造部与被告武汉南华公司签订工程施工承包合同，合同约定：被告武汉南华公司将承制的嵊泗82米车客渡船项目的船体分段制作等分包给被告叶荫波经营的船舶修造部，由其组织人员完成。双方对权利、义务等进行了约定，同时还签订了安全管理协议。被告叶荫波遂雇请原告从事冷作焊工工作，约定工资报酬为160元／天，按天进行结算，还向其告知了员工安全生产责任，同时与原告签订了员工安全生产责任书。2014年9月4日上午，在施工过程中，承载原告和被告叶荫波的蓬顶突然坍塌，未戴安全帽及安全绳的原告同被告叶荫波一起掉下摔伤，造成原告双下肢严重受伤。后原告被送至黄冈市中心医院住院治疗115天，被诊断为：右胫骨下端粉碎性骨折伴右踝关节脱位；右距骨骨折；左跟骨粉碎性骨折。出院医嘱：注意休息，加强营养，一年后取内固定物，不适随诊。2014年3月7日原告经黄冈楚剑法医司法鉴定所作出（2014）临法鉴字第50-1号鉴定意见：原告伤残程度评定为九级；其后期治疗费约需12000元左右。原告出院后，被告叶荫波除支付原告的住院医疗费外，对原告其它损失双方协商未果。原告遂具状诉至本院。
另查明，被告叶荫波不具备修造船的专业资质，亦无完备的安全生产条件。
还查明，被告叶荫波在事故发生后已为原告垫付医药费58038.52元，支付护理费7000元，其他费用7800元。
本院认为，被告叶荫波雇请原告在其承包的嵊泗82米车客渡船的船体分段制作项目工地上工作，工资按天进行结算，双方间形成了劳务关系。因提供劳务者一方即受害人吕勇在从事劳务活动过程中受到伤害，提供劳务者一方可以向接受劳务一方主张损害赔偿。受害人自己有过错的，双方按各自过错大小承担责任。本案中，原告在工作时，承载原告的蓬顶突然塌陷，原告从上面掉下摔伤，作为雇主，被告叶荫波应当承担赔偿责任。原告作为完全行为能力人，没有按照《员工安全生产责任书》中规定的内容，在工作时没有穿戴好个人的劳动防护用品，戴好安全帽并系好安全带等各种安全措施，也没有按安全生产责任书规定在不具备安全生产条件下拒绝作业，导致受伤，自身存在一定的过错，依法应减轻被告叶荫波的责任。被告武汉南华公司在明知被告叶荫波不具备承接修造船的相应资质和不具备安全生产条件下，仍将其部分工程分包给被告叶荫波，存在过错，故武汉南华公司应与被告叶荫波承担连带赔偿责任。根据双方的过错程度，本院依法确定原告吕勇自身承担20%的责任，被告叶荫波、被告武汉南华公司共同承担80%责任。被告叶荫波在事故发生后垫付的费用在其应承担的份额内予以抵减。
根据相关法律规定，现结合原告的诉讼请求，本院对原告的损失作如下分析，认定：
1、医药费58038.52元。根据被告提交的发票，结合原告的住院记录，且双方无异议，亦同意在本案中一并处理。原告虽未主张，为减少诉累，在本案中一并处理，依法核定医药费为58038.52元（被告叶荫波垫付）。
2、误工费17924元。被告于2013年9月4日受伤住院，2014年3月7日定残，其误工天数本庭依法确定为183天。原告接受雇佣，从事冷焊工作，工资按天结算，其总收入没有固定，依法参照2014年湖北省道路交通事故损害赔偿标准制造业计算为35750元／年÷365天×183天=17924元。
3、住院伙食补助费5700元。原告受伤住院114天，其伙食补助费的计算标准本院参照湖北省公务人员出差伙食补助50元每天计算，依法计算为50元／天×114天=5700元，依法予以支持。
4、营养费800元。因住院期间已考虑住院伙食补助费，故住院期间的营养费不再重复计算。出院后遵医嘱加强营养，本院酌情调整为800元。
5、护理费8123元。原告住院114天，本院参照2014年湖北省居民服务及其他服务行业标准进行计算，确定其护理费为26008元／年÷365天×114天=8123元。
6、伤残赔偿金83360元。原告为城镇居民，其伤残赔偿程度经鉴定为九级，原告主张为20840元／年×20年×20%=83360元，依法予以支持。
7、后期治疗费12000元。依据司法鉴定机构作出的鉴定意见，确定其后期治疗费为12000元，依法予以支持。
8、鉴定费1500元。根据原告提供的票据，依法予以支持。
9、交通费1000元。结合本地经济消费水平及原告住院治疗的天数，依法确定其交通费为1000元，依法予以支持。
10、被抚养人生活费因原告不能证实其因此次事故造成劳动能力丧失，其要求被告给付被抚养人生活费的诉讼请求不予支持。
11、精神抚慰金4000元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，因生命权、健康权和身体权遭受侵害的，受害人可以要求精神损害赔偿，原告起诉被告给予精神损害抚慰金，本院确定为4000元，依法予以支持。
综上所述，确认原告各项经济损失合计192445.52元（被告叶荫波垫付的医药费58038.52元＋误工费17924元＋住院伙食补助费5700元＋营养费800元＋护理费8123元＋伤残赔偿金83360元＋后期治疗费12000元＋鉴定费1500元＋交通费1000元＋精神抚慰金4000元）。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定，判决如下：
一、确认原告各项经济损失为192445.52元，由原告自行承担38489.1元（20%），被告叶荫波承担153956.42元（80%）。扣除叶荫波已先行支付的72838.52元，还应向原告支付赔偿损失81117.9元。
二、被告武汉南华高速船舶工程股份有限公司对上述被告叶荫波应承担的赔偿承担连带责任。
三、驳回原告其他诉讼请求。
上述给付义务，限被告叶荫波、被告武汉南华高速船舶工程股份有限公司在本判决生效之日起十五日内履行完毕。
本案诉讼费3765元，由原告承担753元，由被告叶荫波、被告武汉南华高速船舶工程股份有限公司承担3012元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件诉讼费（注：按一审诉讼文书费用预交），款交至黄冈市中级人民法院立案庭，上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 卢丽娟
二〇一四年六月三十日
书记员 戴 川