海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海中法民一终字第1683号
上诉人（原审原告）：邵开壮，男，1992年11月5日出生，汉族，住海口市。
被上诉人（原审被告）：海南蓝海迎宾大酒店有限公司，住所地海口市琼山区凤翔东路122-2号。
法定代表人：邵国琴，该司执行董事、经理。
上诉人邵开壮因与被上诉人海南蓝海迎宾大酒店有限公司（以下简称蓝海酒店）劳动争议纠纷一案，不服海口市琼山区人民法院作出的（2014）琼山民一初字第710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月27日立案受理后，依法由审判员叶尊本担任审判长，与审判员黄玉臣、谭晓梅共同组成合议庭，并于2015年9月9日公开开庭进行了审理。上诉人邵开壮到庭参加诉讼。被上诉人蓝海酒店经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：邵开壮以其自2010年9月1经招聘进入蓝海酒店处任职传菜员岗位，月工资1300元，月休假4天，蓝海酒店至今未为其购买社保并于2010年10月8日违法解除双方劳动关系，侵犯了其合法权益而以蓝海酒店为被申请人于2015年4月3日向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认邵开壮与蓝海酒店于2010年9月1日至2010年10月8日存在劳动关系；2、蓝海酒店支付邵开壮2010年9月1日至2010年10月8日休息日加班工资861.1元；3、蓝海酒店支付邵开壮2010年10月1日至2010年10月8日未签订劳动合同二倍工资差额303.1元；4、蓝海酒店支付邵开壮2010年9月1日至2010年10月8日法定节假日加班工资179.4元。海口市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月7日作出海劳人仲不字[2015]第17号不予受理案件通知书，决定不予受理邵开壮的仲裁申请，理由为：申请人的仲裁请求已超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（下称：《仲裁法》）第二十七条规定的仲裁时效，故不予受理。邵开壮于2015年4月13日收到该通知书之后，不服该决定，遂于2015年4月16日向原审法院提起本案诉讼。
庭审时，邵开壮陈述称其仅在2015年3月通过手机短信的方式向蓝海酒店的一位经理主张过赔偿和支付工资的权利，但未能提供相应的证据，2015年3月之前均未向蓝海酒店主张过权利，但认为依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）款”因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，诉讼时效应自其主张权利即提起劳动仲裁之日起算”的规定，自己提起仲裁申请并未超过法定的仲裁时效。
邵开壮在原审的诉讼请求为：1、确认蓝海酒店与邵开壮自2010年9月1日至2010年10月8日存在劳动关系；2、蓝海酒店支付邵开壮2010年9月1日至2010年10月8日休息日加班工资598元；3、蓝海酒店支付邵开壮2010年10月1日至2010年10月8日未签订劳动合同二倍工资差额303.1元；4、蓝海酒店支付邵开壮2010年9月1日至2010年10月8日法定节假日加班工资717.6元；5、蓝海酒店承担本案诉讼费5元。
原审法院认为：根据《仲裁法》第二条第（一）项的规定，因确认劳动关系发生的争议，适用该法。该法第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
本案中，邵开壮主张蓝海酒店于2010年10月8日违法解除双方之间的劳动关系，并陈述其自2010年10月9日起未再继续在蓝海酒店上班并于2010年10月10日左右前往蓝海酒店人事处填写了离职申请，故邵开壮提起劳动争议仲裁，应在2011年10月8日前提起，邵开壮直至2015年4月3日才提起劳动仲裁，已经超过了法定的一年仲裁时效。邵开壮诉称依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）款的规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，诉讼时效应自其主张权利即提起劳动仲裁之日起算。由于邵开壮已明确陈述”2010年10月8日邵开壮被蓝海酒店违法解除劳动关系”，并在庭审中回答称其自2010年10月9日起未再继续在蓝海酒店处上班并于2010年10月10日左右前往蓝海酒店人事处填写了离职申请，说明邵开壮在2010年10月9日已经明确知道其权利被侵害，故其提起劳动仲裁的诉讼时效应自其知道其权利被侵害之日即2010年10月9日起计算，而不是适用该第一条第（二）款规定的”劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日，诉讼时效应自其主张权利即提起劳动仲裁之日起算”的规定。同时，由于邵开壮未能举证证明在2010年10月9日至2011年10月8日期间存在不可抗力或者其他正当理由导致仲裁时效的中止，也陈述称在2015年3月之前均未向蓝海酒店主张过权利，故本案中亦不存在仲裁时效中断、中止的情形。综上，邵开壮直至2015年4月3日才向海口市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁已经超过了一年的仲裁时效，蓝海酒店亦提出诉讼时效抗辩，邵开壮的诉讼请求，原审法院不予支持。依照《仲裁法》第二条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回邵开壮的诉讼请求。案件受理费5元，由邵开壮负担。
上诉人邵开壮不服原审判决，上诉称：一审法院认为邵开壮劳动仲裁法定一年时效从2010年10月8日解除终止劳动关系之日开始计算，驳回邵开壮诉讼请求，缺乏证据证明，适用法律错误。邵开壮2010年9月1日经招聘进入蓝海酒店处任职传菜员岗位，月工资1300元，月休假4天，蓝海酒店拖欠加班工资，未签订劳动合同，未缴纳社保费，邵开壮和蓝海酒店解除终止劳动关系。1、邵开壮入职离职登记表单，考勤表单由蓝海酒店保存管理，法律规定蓝海酒店拒不提供应承担不利后果。依据《仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2、邵开壮和蓝海酒店建立劳动关系之日，法律规定蓝海酒店有责任建立邵开壮职工名册备查。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条之规定，劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。3、法律规定无论是邵开壮还是蓝海酒店提出解除终止劳动关系，解除终止劳动关系之日，蓝海酒店没法律规定尽责任制作终止解除劳动关系书面证明，应当承担赔偿责任，邵开壮劳动仲裁未超法定一年时效，应该从2015年4月3日向海口市人事劳动争议仲裁委员会书面申请之日开始计算。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条之规定，人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的”劳动争议发生之日”：（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。依据（（中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条之规定，用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。蓝海酒店未提供书面材料提出劳动仲裁时效抗辩，原审法院不能适用劳动仲裁法定一年时效进行判决，判决缺乏证据，适用法律错误。依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。第四条规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。故请求：1、判决撤销海口市琼山区人民法院(2015)琼山民一初字第710号民事判决书；2、判令确认蓝海酒店与邵开壮自2010年9月1日至2010年10月8日间存在劳动关系；2、判令蓝海酒店支付邵开壮休息日加班工资598元；3、判令蓝海酒店支付邵开壮未签订劳动合同二倍工资差额303.1元；4、判令蓝海酒店支付邵开壮法定节假日加班工资717.6元；5、判决蓝海酒店承担一、二审诉讼费。
被上诉人蓝海酒店未作答辩。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与原审查明事实一致。
本院认为：根据《仲裁法》第二条第（一）项的规定，因确定劳动关系的争议，适用该法。本案中，邵开壮请求确认劳动关系应受《仲裁法》第二十七条规定的一年仲裁时效的规制，双方当事人早于2010年10月8日即解除劳动关系，而邵开壮迟至2015年4月才申请仲裁确认双方存在劳动关系，且未举证证明仲裁时效存在中止、中断的情形，故邵开壮提起本案劳动仲裁已超过法定一年仲裁时效，原审判决驳回其诉讼请求正确，邵开壮要求撤销原审判决的上诉请求缺乏事实和法律依据，依法不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人邵开壮负担。
本判决为终审判决。
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审判长 叶尊本
审判员 黄玉臣
审判员 谭晓梅
书记员 任萍萍