贵州省金沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔金民商初字第108号
原告贵州金沙洪喜煤业有限公司，地址：贵州省毕节市金沙县城关镇外寨村。
法定代表人刘洪喜，总经理。
委托代理人（特别授权）杨世卫，男，贵州山一（金沙）律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）彭波，男，贵州山一（金沙）律师事务所实习律师。
被告贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县化觉乡玉龙煤矿，地址：贵州省金沙化觉乡金河村。
负责人何远明。
被告贵州省朗月矿业投资有限公司，地址：贵州省毕节市金沙县新化乡五星村。
法定代表人陈正治，董事长。
委托代理人（特别授权）刘国军，男，法律顾问。
原告贵州金沙洪喜煤业有限公司（以下至主文前简称洪喜公司）诉被告贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县化觉乡玉龙煤矿（以下至主文前简称玉龙煤矿）、贵州省朗月矿业投资有限公司（以下至主文前简称朗月公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月19日立案受理后，依法由审判员龚雪莹适用简易程序，于2015年11月19日公开开庭进行了审理。原告洪喜公司的委托代理人杨世卫、彭波，被告朗月公司的委托代理人刘国军到庭参加诉讼，玉龙煤矿经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年2月1日，原告与被告玉龙煤矿签订《煤炭购销（买卖）合同》，合同对单价、付款方式、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告支付了被告预付款400万元。2015年4月30日，经原告与被告玉龙煤矿进行对账确认，被告玉龙煤矿总共向原告供煤3166.8吨，价值为744198元，原告尚有3255802元的煤炭未供货。原告要求被告返还余款，被告玉龙煤矿拒绝返还，根据双方在合同中的约定，如发不完，则余款应当于2015年2月15日返还原告，并按余款总额的10%向原告承担违约责任，如不能按时返还余款，被告玉龙煤矿则按照余款总额的10%向原告承担违约金至付清余款为止。因玉龙煤矿并不具有独立的法人资格，故其民事责任应由被告朗月公司进行承担。综上，原告诉至法院请求：一、依法判决被告贵州省朗月矿业投资有限公司返还原告预付款3255802元，并按照3255802元的10%承担未按时供足煤的违约金325580.2元，按照3255802元的30%承担迟延返还余款的违约金976740.6元，以上共计人民币4558122.8元。二、本案诉讼费由被告承担。
被告玉龙煤矿未作答辩。
被告朗月公司辩称：洪喜公司与玉龙煤矿签订的合同及支付相关款项，朗月公司并不知情，该款我公司也没有实际使用，我公司不承担还款及支付利息及违约金的义务。玉龙煤矿虽然名义上系我公司的分公司，但其具有独立的财产及人事等所有权，玉龙煤矿能够独立承担相应的民事责任，应当由玉龙煤矿及其全体股东承担相应的义务。玉龙煤矿的性质是合伙企业，其股东是何远明、林明光、刘建丰等人，根据合伙企业法的规定，应当由其股东承担责任，因此，我公司向法庭提出申请追加其合伙人为被告参加诉讼。
原告为支持其诉讼请求向本院提供了如下证据：
1、原告公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件，证明原告主体适格。
经朗月公司质证，其无异议。
2、《煤炭购销（买卖）合同》一份，证明原告与被告玉龙煤矿存在买卖合同关系；原告与玉龙煤矿约定了预付款，双方约定在2015年2月15日前将价值400万元的煤供足原告，玉龙煤矿未按照约定将煤炭供足原告，且其应于2015年2月15日将余款返还原告，并按照余款总额的10%承担违约责任，如不能按时返还余款，则每月按照余款总额的10％向原告承担违约金至付清余款时止。
经朗月公司质证，其对该证据的三性均有异议，对该合同不知情。
3、2015年2月1日至4月30日玉龙煤矿与洪喜公司的对账单一份，证明原告按照约定将预付款400万元支付给被告玉龙煤矿；证明截止至2015年2月15日止被告玉龙煤矿供煤的总价值为744198元，尚有3255802元未供货；证明玉龙煤矿未在2015年2月15日前完成合同约定的供足价值400万元的煤炭给原告，已经违反了双方的约定；证明被告玉龙煤矿在2015年2月15日起为返还原告余款，也未向原告供煤，已经违反了合同约定的事实。
经朗月公司质证，其对该证据的三性均有异议，对结算不知情，朗月公司不应承担责任。
4、玉龙煤矿营业执照副本复印件、组织机构代码证复印件，证明被告玉龙煤矿系被告朗月公司依法登记设立的分公司，玉龙煤矿的经营范围为煤炭的开采及销售。
经朗月公司质证，其对真实性无异议，对证明目的有异议，玉龙煤矿有独立的财产所有权，其能够独立承担责任，朗月公司不应承担责任。
被告玉龙煤矿未到庭参与诉讼视为其放弃质证权利。
被告朗月公司为反驳原告的诉讼请求向本院提供了如下证据：
1、合伙企业营业执照；2、合伙人基本信息；3、贵州省人民政府办公厅文件（黔府办发（2012）61号）；4、关于印发《贵州省煤矿企业兼并重组工作实施细则》的通知；5、（黔能源办（2013）120号）文件；5、《煤矿兼并重组协议》（GLY2013010）；6、《煤矿兼并重组补充协议》；7、税务登记证；8、贵州省毕节市中级人民法院（2015）黔毕中民初字第49号民事判决书；9、最高人民法院（2015）民一终字第151号民事判决书。证明玉龙煤矿具有独立的财产所有权，其能够独立承担民事法律责任，原告的相关诉请应由玉龙煤矿及其全体合伙人承担连带清偿责任，被告朗月公司不承担任何义务，请人民法院依法驳回原告对朗月公司的诉讼请求。
经原告质证，其对1、2号证据的真实性无异议，但是玉龙煤矿已经在2014年6月12日变更为朗月煤矿的下属分公司，玉龙煤矿已经不再是合伙企业。对3、4号证据的真实性无异议，对被告的证明目的有异议，朗月公司和玉龙煤矿签订兼并重组协议是双方真实意思表示，将玉龙煤矿纳入朗月公司，且许可玉龙煤矿的经营范围为开采和销售，朗月公司就应当在许可玉龙煤矿经营的范围内为玉龙煤矿承担民事责任。对5、6号证据的真实性无异议，只对合同的双方具有约束力，不能对抗本案中的原告，原告也并不知道该协议和补充协议的签订。8、9号证据与本案无关，判决书只能作为指导意见，不能作为法律予以使用，也不能作为审理本案的法律依据，对7号证据无意见。
对原、被告提交的证据进行认证：被告玉龙煤矿虽未到庭质证，但是原告提供的第1组证据经朗月公司质证无异议，予以认定，可以作为本案的定案依据；第2组证据经朗月公司质证有异议，但是该组证据反映了原告与玉龙煤矿签订的合同，客观真实，本院予以认定；第3组证据经朗月公司质证，其虽有异议，但是该组证据反映的是原告与玉龙煤矿的对账事实，符合证据的三性，本院予以认定；第4组证据经朗月公司质证对真实性无异议，可作为本案的定案依据。被告朗月公司提交的第1-7组证据经原告质证对真实性均无异议，以上证据反映的是朗月公司与玉龙煤矿之间的关系，可以作为本案的定案依据；第8、9组证据经原告质证对真实性无异议，可以作为本案的参考证据使用，但该组证据不能作为本案的定案依据。
经审理查明：2015年2月1日，原告与被告玉龙煤矿签订《煤炭购销（买卖）合同》，合同约定甲方（玉龙煤矿）将原煤卖给乙方（洪喜公司），煤炭单价为：以甲、乙双方化验标准为据，甲方必须保证乙方所收到的煤炭的发热量为5000卡以上，单价为310元每吨（含税费、调节基金），如果甲方所供煤的发热量不足5000卡，按每少100卡从单价中直接扣10元每吨向乙方作最后结算单价。结算方式为：甲方按300元每吨为乙方开具一般纳税人所用的增值税专用发票、运输发票予以结算。付款方式：本合同签订后，乙方即为甲方支付预付款：四百万元（200万元承兑，200万元现金）。甲方收到预付款后即开始为乙方发煤，在预付款内，甲方不得涨价，当预付款使用完毕后，乙方根据需要可再行支付预付款项。甲方须保证乙方所付400万元预付款在2015年2月15日前将乙方煤炭发完，如发不完，则余款应当于2015年2月15日返还给乙方，并按余款总额的10%承担违约责任，如不能按时返还余款总额，则每月按余款总额的10%向乙方承担违约责任至付清余款为止。交货方式：乙方自行组织运输车辆到甲方场地提货，甲方保证计量设备精确，定检合格，同时接受乙方代表的计量监督。2015年4月30日，经原告与玉龙煤矿对账显示，玉龙煤矿应退洪喜公司款项3255802元。该对账单有玉龙煤矿盖章确认。由于被告玉龙煤矿一直未返还以上货款，故诉至本院请求支持其如前诉请。
另查明，1、2015年1月22日，原告通过遵义荣祥煤业有限公司向玉龙煤矿预付煤款400万元。2、2014年1月16日，玉龙煤矿与朗月公司达成《煤矿兼并协议》，约定由朗月公司兼并玉龙煤矿，兼并方式为朗月公司出资500万元收购玉龙煤矿实际控股人1%的股份。兼并后玉龙煤矿进行独立核算，其独立的法人的法律关系不发生变化，依法享有民事权利和承担民事责任。2014年6月12日，金沙县玉龙煤矿更名为贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县化觉乡玉龙煤矿，并办理了营业执照的变更手续。
本院认为：原告与被告玉龙煤矿签订的《煤炭购销（买卖）合同》是双方的真实意思表示，对双方具有约束力，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。经原告与被告玉龙煤矿对账确认，玉龙煤矿在2015年4月30日尚有3255802元的货款需退还原告，根据双方的协议，被告玉龙煤矿已经违约，应退还原告剩余预付煤款人民币3255802元，原告的此项请求理由正当，应予支持。
原告要求以人民币3225802元的10%承担未按时供足煤的违约金325580.2元，原告在庭审中并未举证证明因被告玉龙煤矿未按约定供足煤而遭受到的损失，因此，原告对该笔违约金计算的举证应承担不利的法律后果。原告要求以人民币3225802元的30%承担迟延返还余款的违约金976740.6元的诉请，原告因被告玉龙煤矿违约迟延返还货款，实际损失体现为资金的法定孳息损失，即中国人民银行公布的同期同类贷款的基准利率标准计算的损失。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。为此，本案违约金应当从被告玉龙煤矿违约之日即2015年2月15日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准计算利息损失后乘以130%予以确定。
经查，玉龙煤矿虽然名称变更为贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县化觉乡玉龙煤矿，营业执照上登记的公司类型也是“有限责任公司分公司（自然人出资或控股）”，但依据其与朗月公司签订的《煤矿兼并协议》，证明双方只是基于政策而产生的挂靠关系，并不是公司法规定的总公司与分公司的关系，因真正的分公司只是总公司的内部机构，其财产、人事权不独立，也不具有独立的法人人格。故玉龙煤矿只是名义上的分公司，不是实质意义的分公司，作为其他经济组织，应自行承担责任，故本案的责任主体是玉龙煤矿，不是朗月公司。
对被告朗月公司提出要求追加玉龙煤矿的企业合伙人为被告参加诉讼的申请，本案的玉龙煤矿在2014年6月12日已由合伙企业变更为有限责任公司分公司，对外承担责任的主体为玉龙煤矿，合伙人与本案的责任承担无关。因此，对朗月公司提出的申请本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：
一、由被告贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县化觉乡玉龙煤矿在本判决生效之日起十五日内一次性返还原告贵州金沙洪喜煤业有限公司预付煤款人民币3255802元，并从2015年2月15日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%计付利息至还清之日止。
二、驳回原告贵州金沙洪喜煤业有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币43270元，减半收取为人民币21635元，由被告贵州省朗月矿业投资有限公司金沙县化觉乡玉龙煤矿负担15600元，由原告贵州金沙洪喜煤业有限公司负担6035元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
逾期不提起上诉，本判决则发生法律效力，当事人可在两年内向本院依法申请强制执行。
代理审判员 景 小 琴
二〇一五年十二月四日
书 记 员 龚雪莹（代）