湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑一终字第144号
原公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某甲，男，1949年7月17日出生于湖南省蓝山县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法行医罪，于2013年3月27日被蓝山县公安局刑事拘留，2013年4月10日被蓝山县人民检察院批准逮捕，同日执行逮捕。现押蓝山县看守所。
辩护人蹇文生，男，湖南舜国律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人胡某甲，男，1963年1月14日出生于湖南省蓝山县，汉族，初中文化，农民。系本案被害人。
湖南省蓝山县人民法院审理湖南省蓝山县人民检察院指控被告人何某甲犯非法行医罪一案，于二○一四年四月二十日作出（2013）蓝刑初字第117号刑事判决。何某甲不服上诉，2014年6月23日蓝山县人民法院将案卷移送本院，本院于次日立案。等永州市人民检察院于同年6月30日借阅案卷，7月30日归还卷宗后，本院依法由审判员唐爱明担任审判长，与审判员杨世清、徐国贤组成合议庭，代理书记员郑兵担任庭审记录，于2014年9月1日在蓝山县人民法院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代理检察员艾圆圆出庭履行职务，上诉人何某甲及辩护人蹇文生及原审附带民事诉讼原告人胡某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判查明，2005年11月至2013年3月，被告人何某甲在未取得医师执业资格和《医疗机构执业许可证》的情况下，在蓝山县塔峰镇新建路开医疗机构，从事医疗活动。期间，蓝山县卫生局在执法过程中，分别于2006年9月8日、2011年6月10日对被告人何某甲非法行医的行为进行了两次行政处罚，并责令其立即停止医疗活动，但被告人何某甲并未按卫生行政处罚决定停止医疗活动。2013年3月19日，胡某甲在被告人何某甲开设的诊所就医时，因过敏导致休克。案发后，被告人何某甲于2013年3月27日被蓝山县公安民警抓获归案。
经审核，附带民事诉讼原告人胡某甲系农业户口，由于被告人何某甲的行为造成的经济损失为人民币139639.6元［其中：1、医疗费109613.4元；2、误工费8192.6元（21836元／年÷365天×137天）；3、护理费8192.6元（21836元／年÷365天×137天）；4、住院伙食补助费1644元（12元／天×137天）；5、交通费1489元；6、营养费酌定4110元（30元／天×137天）］。
另查明，被告人何某甲已支付受害人胡某甲医药费人民币20400元。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、被告人何某甲的供述和辩解，证明2013年3月19日下午3点左右，一名50岁左右的男子到他诊所做了个骨质增生手术，手术后，他给那男子打点滴时出现了药物过敏，后来他们就把那男子送到中医院去了。晚上，那男子又转到永州市中心医院去了。他现在没有医疗机构执业许可证，以前有许可证，2006年以后，县卫生局就没有给他办许可证了。他办诊所分别于2006年9月8日和2011年6月10日被县卫生局行政处罚过两次。
2、被害人胡某甲的陈述，证明2013年3月19日，他在何某甲办的诊所做骨质增生割疗手术后，在打点滴过程中出现了药物过敏导致休克等症状，在蓝山县中心医院和永州市中心医院分别住了院，共花了10多万医药费。
3、证人李某甲、李某乙的证言，证明的事实与胡某甲的陈述基本一致。
4、证人李某丙的证言，证明“中西医永胜特医门诊”开设有十年左右了，卫生部门的去检查过，近期还因医疗出了事。
5、证人邓某甲的证言，证明无执业医生资格行医是不合法的。
6、现场勘查笔录、现场图和照片，证明案发的地点在蓝山县塔峰镇新建路56号及方位。
7、诊病诊断证明、入院记录、病程记录、病危通知，证明胡某甲在被告人何某甲开设的诊所就诊后因药物过敏住院的事实。
8、县卫生局的证明、行政处罚决定书，证明无《医疗机构执业许可证》和《医师执业证》行医属非法行医，被告人何某甲因非法行医分别于2006年9月8日、2011年6月10日被行政处罚的事实。
9、收条，证明被告人已支付胡某甲20400元的事实。
10、户籍证明、抓获经过，证明被告人何秋生的基本情况及到案的过程。
原判认为，被告人何某甲在未取得医生执业资格的情况下非法行医，造成附带民事诉讼原告人胡某甲在其开设的诊所就医时，因过敏导致休克而发生的医药费、误工费等合理、合法费用，应承担民事赔偿责任（已支付部分医药费用可从中扣减）。因此，本院对附带民事诉讼原告人的合理、合法请求应予以支持，但请求判令被告人赔偿后续治疗费，因后续治疗费费用无法确定，本案不便处理（可另行起诉）。被告人何某甲提出附带民事诉讼原告人胡某甲用药过高，且有重复用药或治疗其他病情的费用，因其未提供证据，法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，附带民事诉讼部分判决如下：一、由被告人何某甲赔偿附带民事诉讼原告人胡某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计人民币139639.6元（已支付20400元从中扣减）。上述款项限被告人何某甲于本判决生效后十日内交本院帐户，再转付附带民事诉讼原告人胡某甲。二、驳回附带民事诉讼原告人胡某甲的其他诉讼请求。
宣判后，何某甲不服，以“原判认定事实不清，胡某甲的医疗费开支明显不当，其他费用也不符法律规定，何某甲的行为不属非法行医，且药物过敏与胡某甲的受伤害并无因果关系，且其自身求医不当也有过错”等为由，向本院提起上诉，请求改判；胡某甲及检察机关则认为原判正确，应予维持。
本院经二审查明，原判认定的事实和证据均属实，本院予以确认。
本院认为，何某甲非法行医致使胡某甲遭受损害，应该赔偿胡某甲的各项损失。何某甲上诉提出胡某甲用药不当，其余损失计算有误，经查，何某甲并未提供足够证据证明，而原判对误工费、营养费、护理费等计算于法有据，且依法核算；何某甲上诉提出胡某甲求医不当，本案中也有过错与事实及情理均不符，本院对何某甲的上诉理由均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐爱明
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一四年九月二日
代理书记员 郑 兵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。