山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第1108号
上诉人（原审被告）：王栋，男，1987年12月9日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：宋建民，男，1976年1月11日出生，汉族，农民。
委托代理人：靳银凤，女，1992年2月22日出生，汉族。
原审被告：秦爱玲，女。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司临汾市西城支公司。住所地：临汾市解放西路安宇花苑D区**号楼。
负责人：行建芳，该公司经理。
上诉人王栋因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省曲沃县人民法院（2014）曲民初字第715号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理。上诉人王栋、被上诉人宋建民的委托代理人靳银凤到庭参加诉讼。原审被告秦爱玲、中国人民财产保险股份有限公司临汾市西城支公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
经审理查明，秦爱玲为晋LDZ1**号车的所有人。2013年12月28日15时50分，王栋驾驶该车沿侯马市北环路由西向东行至侯马市北环路与国道108线交汇丁字路口处向南右转弯时，与由西向东行驶的宋建民驾驶的本田五羊125二轮摩托车（后载狗笼）相撞，造成双方车辆损坏，宋建民受伤的交通事故。经曲沃县公安局交警大队认定，王栋负事故的主要责任，宋建民负次要责任。事故发生后，宋建民当即被送往曲沃县中医医院住院治疗，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，左排骨小头骨折并腓总神经损伤，住院治疗27天，2014年1月24日出院，花费医疗费24149.32元。宋建民住院期间由其妻ＸＸ红院护。2014年4月24日经宋建民申请山西省曲沃司法鉴定中心对其伤害程度进行了鉴定，并对取出内固定的二次手术费用进行了咨询，2014年5月5日的鉴定及咨询意见为：宋建民构成十级伤残；二次手术费用约5000元至8000元。宋建民支付鉴定费用2500元。另查明晋LDZ1**号车在中国人民财产保险股份有限公司临汾市西城支公司投保了交强险。宋建民发生交通事故时在曲沃县振华土建工程队工作，事故前三个月平均工资3530元，因事故停发；宋建民妻子ＸＸ红在曲沃县闽光焦化有限责任公司工作，事故前三个月平均工资1954元。宋建民要求赔偿总费用共计72032.32元。以上为本案事实。
山西省曲沃县人民法院经审理认为：根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。侵权法规定，因租用、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。机动车已交付但未变更登记手续的，不足部分则由受让人承担赔偿责任。宋建民要求秦爱玲和王栋共同对损失承担赔偿责任，但无证据证明秦爱玲有过错，因此，对保险公司赔偿后的不足部分，由驾驶人王栋承担赔偿责任。秦爱玲不承担赔偿责任。双方当事人对交通事故责任均不持异议，应予以认定。宋建民各项损失有：一、医药费24149.32元，有票据为证，应予以认定；二、营养费每天50元27天，计1350元；三、住院伙食补助费每天50元27天，计1350元；四、误工费可以计算至定残前一天，宋建民要求115天，按宋建民的月平均收入计算13455元不超标准，予以认可；五、护理费，ＸＸ红月平均工资1954元，27天为1755元（1954÷30×27）；六、被告保险公司当庭提出不认可宋建民单方委托所做的伤残鉴定意见，申请重新鉴定。本院认为，宋建民在起诉状中已明确列明赔偿项目，包括残疾赔偿金并提前向法庭提交了证据，保险公司接到起诉状后未在举证期限内申请鉴定，视为其未提供证据，本院对山西省曲沃司法鉴定中心的鉴定意见予以认定，残疾赔偿金14308元；七、精神损害抚慰金，本院酌定3000元；八、取出内固定的二次手术是必然要发生的费用，为节约当事人的诉讼成本，应在本案中一并赔偿，二次手术费酌定6500元；九、鉴定费2500元有票据为证，予以认定。以上损失由保险公司在交强险责任限额内赔偿42518元，不足部分及鉴定费共25849.32元。被告王栋、秦爱玲一审未到庭参加诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市西城支公司于判决生效后十日内赔付原告宋建民42518元；二、被告王栋除已支付的20000元，于判决生效后十日内再赔偿原告宋建民5849.32元；三、被告秦爱玲不承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费226元，由被告王栋负担。
判后，上诉人王栋不服山西省曲沃县人民法院（2014）曲民初字第715号民事判决向本院提起上诉称，除保险公司已赔付的部分外，对剩余的25849.32元（王栋已垫付给宋建民20000元）应根据事故责任认定过错来划分赔偿比例，一审判决由王栋对剩余款项全部承担责任适用法律不当，请求二审根据责任认定划分赔偿比例。被上诉人宋建民认为原判正确，请求二审维持原判。原审被告秦爱玲、中国人民财产保险股份有限公司临汾市西城支公司均未向本院递交书面答辩状。
本院认为，被上诉人宋建民在因交通事故造成身体伤害后，交通事故责任认定书认定宋建民负次要责任，王栋负主要责任，秦爱玲无责任。为此因秦爱玲所有的车购买有交强险，故由保险公司在交强险责任限额内赔偿42518元及秦爱玲不承担责任是正确的。关于剩余的赔偿款和鉴定费25849.32元（其中王栋已支付给宋建民20000元）一节，由于交通事故责任划分为宋建民负事故的次要责任，王栋负事故的主要责任，故对剩余的25849.32元王栋与宋建民按8：2比例分担。即王栋承担20679.47元（25849.32×80%），宋建民自己承担5169.87元（25849.32×20%）。上诉人王栋的上诉理由部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下；
维持山西省曲沃县人民法院（2014）曲民初字第715号民事判决主文第一项、第三项：即一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市西城支公司于判决生效后十日内赔付原告宋建民42518元；即三、被告秦爱玲不承担赔偿责任。
二、撤销山西省曲沃县人民法院（2014）曲民初字第715号民事判决主文第二项即被告王栋除已支付的20000元，于判决生效后十日内再赔偿原告宋建民5849.32元。
三、上诉人王栋于本判决生效后十日内赔偿被上诉人宋建民剩余款和鉴定费679.47元（20679.47-20000）；剩余部分由被上诉人宋建民自己负担即5169.87元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费226元，二审案件受理费50元，共计276元，由上诉人王栋负担200元，被上诉人宋建民负担76元。
本判决为终审判决。
审判长 崔 勤
审判员 李 立
审判员 陈永渊
二〇一四年十二月十五日
书记员 杨 群