黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼二民初字第105号
黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院民事判决书
原告唐红梅，住黑龙江省巴彦县。
委托代理人霍金霞，黑龙江格言律师事务所律师。
被告哈尔滨市有宝建筑材料有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市呼兰区。
法定代表人于长友，公司经理，住黑龙江省巴彦县。
委托代理人李默涵，黑龙江九州律师事务所律师。
原告唐红梅诉被告哈尔滨市有宝建筑材料有限公司（简称有宝建筑公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐红梅及其委托代理人霍金霞到庭参加诉讼，被告委托代理人李默涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐红梅诉称：原告受被告有宝建筑公司雇佣，在二八砖厂从事砖厂水坯码架工作过程中，于2014年6月18日被机动车碾压双小腿，导致双腿伤残。当日被告将原告送往哈尔滨市骨伤科医院住院治疗，于2014年7月7日出院。因需取出内固定物又于2015年4月25日被送往哈尔滨市骨伤科医院住院治疗，于2015年5月7日出院。原告治疗期间，一直主要由儿媳张某某护理，丈夫、儿子协助护理。治疗期间，原告购买了轮椅和拐杖。被告仅支付了医疗费，未对原告予以赔偿。因此原告诉至法院，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告住院伙食补助费32天×100元=3，200元；护理费6个月×3，500元=21，000元；误工费13个月零9天×3，000元／月=40，900元；残疾赔偿金10，453元×20年×0.3=62，718元；营养费60天×100元／天=6，000元；精神损害赔偿金15，000元；鉴定时车费240元，拐杖80元，轮椅460元，共780元；鉴定费1，500元，以上共计151，098元。2、本案诉讼费、鉴定费、证人出庭费用由被告承担。
被告辩称：1、本案原告是基于劳动关系在劳动过程中造成的人身损害，应归于工伤的管理序列，按照法律法规的规定应当是劳动局工伤仲裁前置，原告对工伤裁决不服的才可以进行诉讼，因此本案原告在不进行劳动工伤仲裁的情况下直接进行诉讼有悖于法律程序。2、退一步讲，如果认定是劳务关系，根据最高人民法院人身侵权司法解释的规定，本案原告的人身损害是由于案外第三人过失所造成的，同时原告在事故当中也未尽到谨慎注意义务，因此本案存在混合过错的结论认定，也就是说原告应该承担次要责任。3、原告所主张的各项费用计算标准过高，应该以法律规定或实际发生票据为准。
原告唐红梅为证明其所主张的事实成立，向本院提交证据如下：
证据一、住院诊断书和病例各2份，证明原告双腿腓骨骨折2次住院，一共住院32天，证实原告需要营养，有明确的医嘱。经质证，被告对证据一真实性无异议，原告2次住院所有的医疗费用、交通费用均由被告全部支付，对营养费的标准有异议。在原告两次住院的病例当中，医生的出院小结部分并没有标注需要营养，在诊断书中对第一次入院期间需要补钙与是否应该增加营养无直接关联性。因此对原告主张的营养费应该视为没有准确的医嘱。本院对该证据的真实性予以采信。经核实原告实际住院31天，无需要加强营养的医嘱，因此对营养费的证明内容不予采信。
证据二、工资证明，证明护理人员张某某的工资为每月3，500元。经质证，被告对该证据有异议：1、原告主张的护理费用标准过高，护理人员是否是在出具证明的单位工作、有无劳务合同关系，单凭原告的一纸证明是证明不了的，应该比照相应的行业标准计算护理费。本院认为该证据属于证人证言，证人既未出庭作证，原告又未向法院提供工资明细等能证明发放工资的证据，本院对该证据不予采信。
证据三、收据2份，证明买拐杖花80元，买轮椅花460元。经质证，被告无异议，本院予以采信。
证据四、收据1份，证明原告去做鉴定花车费240元。经质证，被告无异议，本院予以采信。
证据五、司法鉴定书1份，证明原告伤情构成8级伤残。经质证，被告有异议。首先该鉴定适用的伤残鉴定标准是GB／T16180／2014标准，是错误的，该标准是职业病伤残的鉴定标准，本案并不是职业类，原告也不认可是工伤的情况下，本案应适用最高人民法院人身损害的伤残评定标准。2、该鉴定中认为原告2处伤残符合9级残直接可以合并为8级残严重错误，按照多处伤残的定残规则，每处伤残可以单独确定伤残的级数，在计算残疾人生活补偿费时按照最高级别伤残级数加上其他伤残所对应的附加指数最后确定相应伤残赔偿确定比例，因此该伤残鉴定直接确定为8级残明显增加了伤残赔偿数额。被告申请对该鉴定进行补充鉴定，根据最高人民法院民事证据第27条规定，要求鉴定机关对上述被告两个异议进行补正说明，否则原告有权利进行重新鉴定。因被告经本院释明后不申请鉴定人出庭接受质询，且未提出相关证据证明该鉴定意见错误，本院对该证据予以采信。
证据六、鉴定费用票据1份，证明鉴定费用1500元。经质证，被告无异议，本院予以采信。
证据七、证人证言。证人孟某某系原告妹夫，在被告处当电工十多年，也管理现场。孟某某证明原告是在砖厂受伤，砖厂每年4月20几日到10月1日开工，如果出工的话每天挣130元左右，下雨的话就不出工了。经质证，被告有异议，证人所证实的工资标准是不固定的，而且被告生产时间是有限的，因此证人证实的每天130元不能作为原告误工期间收入的标准。本院认为原告主张工资应该提交具体的领取工资明细，对证人证明的工资标准本院不予采信。
证据八、市医院鉴定司法意见书1份，证明唐红梅伤后和住院期间2人护理，出院后1人护理3个月。经质证，被告对该证据真实性无异议，但认为鉴定机构所适用的鉴定标准GB7161820是职工工伤伤残的鉴定标准，不适用本案，因此基于该鉴定标准所鉴定项目，不应该作为原告的赔偿依据。因被告未提出相关证据予以证明该鉴定所适用标准错误，本院对该证据予以采信。
证据九、补充鉴定费用票据1份，证明补充鉴定费用600元。经质证，被告无异议，本院予以采信。
经审理查明：原告唐红梅在被告有宝建筑公司从事水坯码架工作过程中，于2014年6月18日被机动车碾压双小腿，当日被告将原告送往哈尔滨市骨伤科医院住院治疗，被诊断为“双胫腓骨骨折”，住院治疗19天，于2014年7月7日出院。2015年4月25日原告因需取出内固定物，在哈尔滨市骨伤科医院住院治疗12天，于2015年5月7日出院。后经哈尔滨市第一医院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、唐红梅双小腿碾压伤符合八级伤残；2、伤后8个月医疗终结；3、护理伤后住院期间2人，出院后1人护理3个月。被告除支付医疗费外未对原告进行赔偿，因此原告诉至法院，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、精神损害赔偿金、鉴定时车费、拐杖费用、轮椅费用、鉴定费，以上共计151，098元。2、本案诉讼费、鉴定费、证人出庭费用由被告承担。鉴定机构作出补充鉴定后，原告将诉讼请求数额变更为149，476元。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此被告有宝建筑公司应对原告唐红梅承担赔偿责任。经本院核实原告实际住院31天，对原告唐红梅的诉讼请求确认如下：伙食补助费每天100元，原告共住院31天，住院伙食补助费应为3，100元；关于护理费，因原告提供的证据不能证明护理人员的工资收入，护理费应按2014年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资农、林、牧、渔业行业平均工资计算，鉴定意见为住院期间2人护理，因此护理费应为25，816元÷365天×31天×2人=4，385.18元，出院后3个月护理费应为25，816元÷12个月×3个月=6，453.99元，上述护理费总计10，839.17元；根据伤后8个月医疗终结的鉴定意见，误工时间应为8个月。原告唐红梅每年只在砖厂工作5个月左右的时间，按其工作时收入计算误工费有失公平，因原告唐红梅是农村户口且常年生活在农村，本院认为应按2014年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资农、林、牧、渔业平均工资25，816元计算误工费，25，816元÷12个月×8个月=17，210.66元；关于营养费，因无相关医嘱，本院不予支持；关于精神损害赔偿金，因原告唐红梅伤情构成8级伤残，对其身心造成了一定损害，本院酌定为9，000元；残疾赔偿金为10，453元×20年×0.3=62，718元，原告购买拐杖80元、轮椅460元、鉴定时车费240元，被告无异议，本院予以支持。以上各项费用总计103，647.83元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告哈尔滨市有宝建筑材料有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告唐红梅住院伙食补助费、护理费、误工费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、车费、拐杖、轮椅等费用共计103，647.83元；
二、驳回原告唐红梅其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3，322元，减半收取1，661元，由原告唐红梅负担474.5元，由被告哈尔滨市有宝建筑材料有限公司负担1，186.5元；鉴定费2，100元，由被告哈尔滨市有宝建筑材料有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审判员 张春秋
二〇一五年十二月十八日
书记员 孙 浩