上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民二（民）终字第1123号
上诉人（原审被告）上海振河娱乐有限公司。
法定代表人范德新。
委托代理人卫魁，上海汉世律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）上海巨欣装饰设计有限公司。
法定代表人赵金胜。
委托代理人陆文君、滕民鑫，上海臻至律师事务所律师。
上诉人上海振河娱乐有限公司（以下简称“振河公司”）因装饰装修合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院（2013）虹民三（民）初字第2253号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年3月6日，发包人振河公司与设计人上海巨欣装饰设计有限公司（以下简称“巨欣公司”）签订《建筑装饰工程设计委托合同》，约定由巨欣公司承担上海振河娱乐总汇三楼改建装修工程设计，室内装饰设计内容为：室内KTV装饰设计、电气照明安装设计、消防安装设计、监控安装设计、给排水安装设计。
2013年3月11日，发包方（甲方）振河公司与承包方（乙方）巨欣公司签订《建筑装饰工程施工合同》，约定乙方承包四平路振河娱乐中心三楼KTV改建装饰工程，工期自2013年3月20日至2013年5月10日，合同价款人民币（以下币种均为人民币）985，000元。同日，双方签订《上海振河娱乐总三楼装饰工程施工协议》，约定结合本工程双方签订的《振河娱乐总汇三楼装饰工程施工合同》和双方现场实际情况，增签本补充协议；乙方装饰工程装饰内容包括：三楼轻质砖隔墙砌筑工程、地面大理石装饰铺贴工程、墙面装饰工程、吊顶装饰工程、门窗工程、给排水和卫生设备安装工程、电气照明灯具安装工程；工期为45天，以进场通知书为准；工程造价150万元（不含消防安装、空调通风安装、音响弱电安装、监控、应急设施安装、家具等）；第一期工程款30万元于签订合同生效时支付、第二期付款为工程施工50%时支付20万元、工程施工竣工验收支付10万元，施工期间支付总额60万元；工程款余额在工程竣工验收后前三个月每月支付10万元，从第四个月起每月付5万元直至付清；保修期为工程竣工后一年保修；在还款期内，甲方如需转包经营权，须得到乙方同意，甲方以振河娱乐总汇经营权作为甲方还款担保。
2013年3月25日，振河公司向巨欣公司发出进场通知书，确定实际开工日期为2013年3月25日。
2013年4月24日，上海市虹口区公安消防支队向振河公司发出“建设工程消防设计审核意见书【沪虹公消审（2013）第0063号】”称，虹口区新港路XXX号三楼的振河娱乐KTV内装修建设工程的消防设计文件不符合规范要求，不同意该工程消防设计，要求修改消防设计后另行送审。
2013年7月15日，巨欣公司向振河公司发出上海振河三楼KTV装饰装修工程决算书，明确双方在签订施工协议中不含消防、空调、通风、音响弱电安装、监控、应急设施安装、家具等项目，后经双方协商巨欣公司同意为振河公司增加上述的制作、安装施工项目，故在本决算中增加上述的工程项目和工程量，并立入决算子目中。决算金额为：室内装饰工程1，967，215元，安装工程472，786元，弱电工程21，560元，合计2，461，561元。
2013年8月20日，振河公司与案外人王某某签订协议约定：1、振河公司的装修项目分包给巨欣公司设计并施工，现因种种原因该工程并未完工，就全部撤离工地了，现振河公司与王某某同意由王某某把余下的工程量做完；2、余下工程量包括：全部漏电保护更换；弱电工程；25个包房门不锈钢包边；室内广告牌；大厅玫瑰花玻璃及包边；灯具维修；全场大理石填缝、补漏、打磨、抛光等；3、余下工程量价格15万元。
2013年9月18日，上海市虹口区公安消防支队向振河公司发出“建设工程消防验收意见书【沪虹公消审（2013）第0063号】”称，虹口区新港路XXX号三楼的振河娱乐KTV内装修建设工程消防验收不合格：1、乙级防火门与提供的检验报告不一致；2、包房部分墙面采用易燃材料装饰；3、封闭楼梯间在首层接紧要出口时与其他区域未分隔。
原审法院另查明，2011年3月10日，振河公司与案外人胡某某、焦某某签订《承包租赁合同》，振河公司将其经营的上海振河娱乐总汇业务（新港路XXX号至319号三楼、四楼）中的三楼西侧房屋交付给胡某某、焦某某承包经营，承包期限自2011年3月起至2014年1月8日止。
目前振河公司已付工程款57万元，巨欣公司起诉要求振河公司支付巨欣公司装修工程款1，891，561元，并按银行同期贷款利率四倍支付自2013年8月1日起至实际付款之日止的逾期付款利息。
原审中，振河公司辩称，该工程尚未交付，工程不合格。工程的设计也是委托巨欣公司，但图纸没有交给振河公司，巨欣公司是否按照图纸施工也不清楚。振河公司装修是用于开设KTV，巨欣公司对噪音没有进行处理，一唱歌就有居民投诉报警，110警告振河公司不能继续使用。巨欣公司偷工减料，使用不环保材料，导致甲醛严重超标，振河公司另请了环保公司处理甲醛花费8万余元。工程消防验收没有通过，巨欣公司所称振河公司2013年6月10日开始正式使用没有依据，决算报告的递交与验收、实际交付使用不是同一概念。振河公司没有进行正式营业，仅仅是偶尔试营业以检验工程是否合格。不同意巨欣公司的诉讼请求。
原审审理中，巨欣公司申请对虹口区新港路XXX号上海振河娱乐总汇3楼KTV的装修工程价款进行司法审计，经上海市高级人民法院委托上海公信中南工程造价咨询有限公司进行审价，结论：新港路XXX号上海振河娱乐总汇3楼KTV装修工程造价为1，699，697元。
原审审理中，巨欣公司变更诉讼请求，要求振河公司支付装修工程款1，129，697元，并按银行同期贷款利率四倍支付自2013年8月1日至实际付款之日止的逾期付款利息。双方各执己见，无法调解。
原审法院认为：双方就“振河娱乐总汇三楼装饰工程”签订的施工协议系双方当事人真实意思表示，合法有效。该装饰工程虽未通过竣工验收，但振河公司在庭审中自认已经有过试营业，应视为其已接收了该项工程。巨欣公司已对该工程施工完毕，并提供了其向振河公司送达的工程竣工决算书。振河公司抗辩该工程至今尚未通过消防验收，不符合支付工程款条件，纵观上海市虹口区公安消防支队建设工程消防验收意见书所列出的不合格情况，乙级防火门与提供的检验报告不一致及包房部分墙面采用易燃材料装饰均可通过整改完成，至于封闭楼梯间不符合消防要求并非巨欣公司责任。故巨欣公司要求振河公司支付工程款1，129，697元，依法应予支持。考虑到巨欣公司施工中确存在需要整改的部分，故现阶段工程款支付数额原审法院视情酌定，工程余款待巨欣公司整改完毕后由双方再行结算。此外，巨欣公司在施工过程中确有瑕疵，在双方对该工程尚存争议的情况下，巨欣公司主张逾期付款利息，没有事实和法律依据，不予支持。
据此，原审法院作出如下判决：一、振河公司应于判决生效之日起10日内支付巨欣公司工程款100万元；二、巨欣公司要求振河公司支付逾期付款利息的诉讼请求不予支持。
原审法院判决后，上诉人振河公司不服原审判决，向本院上诉称：原审法院对案件基本事实未予认定或认定不清。第一，系争工程未通过竣工验收，根据巨欣公司于2013年7月15日向振河公司发出的系争装饰装修工程决算书中列明的决算金额合计2，461，561元，而原审中经司法鉴定确认的工程总造价为1，699，697元。巨欣公司递交的决算报告比司法鉴定结论高出76万余元。第二，振河公司仅对工程质量合格的装饰工程负有支付工程价款的法定及约定义务。系争装饰装修工程至今未通过消防验收，不符合支付工程余款的条件。在明知工程质量存在部分需整改的情况下，理应待工程整改并经验收合格后由双方再行对工程余款进行结算，因此原审法院的判决是错误的。第三，关于工期的问题，双方合同中明确约定了工期，并约定了相应的违约责任。由巨欣公司造成的工期违约，应与工程款问题一并处理。请求二审法院撤销原审判决，改判驳回巨欣公司的原审诉请。
被上诉人巨欣公司辩称：不同意振河公司的上诉请求。第一，系争工程从2013年一直在营业使用，应视为已经竣工验收。第二，己方施工不存在消防未通过验收的问题，若振河公司根据2013年9月18日消防支队出具的验收意见书认为消防验收不合格，那也是因为其擅自找案外人另进行了消防施工，与巨欣公司无关。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：原审法院查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为：因振河公司确认系争装饰装修工程所在地的KTV在2013年已开始试营业，即振河公司已经实际使用系争工程，现振河公司主张因系争工程未通过竣工验收，故工程余款的支付条件尚未成就，缺乏依据，本院无法支持。原审中，经司法审计系争装饰装修工程造价为1，699，697元，对此，双方当事人均表示无异议。因此，对于剩余工程款1，129，697元，振河公司负有支付义务。振河公司称因系争工程未通过消防验收故其有权拒付全部剩余工程款的主张，依据不足，不能成立。原审法院考虑到巨欣公司施工确实存在需要整改的部分，酌情确定振河公司现阶段应支付的工程款数额，较为合理，可予维持。关于振河公司提及的逾期完工违约责任问题，因振河公司未在原审举证期限届满前提起反诉故原审中未予处理，振河公司可以另行主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13，800元，由上诉人上海振河娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 卢薇薇
审判员 余 艺
审判员 邬海蓉
二〇一五年七月九日
书记员 陈 洁
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……