安徽省淮南市八公山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）八刑初字第00141号
公诉机关淮南市八公山区人民检察院。
被告人陈某，绰号“保健”，男，1965年10月10日出生。2011年3月3日、2012年12月28日、2013年5月3日、2014年3月18日、2015年2月16日因涉嫌贩卖毒品罪被淮南市公安局八公山分局监视居住，2015年8月10日被淮南市八公山区人民检察院监视居住，2015年9月29日本院决定逮捕，因被告人患病看守所暂缓收押，2015年10月14日本院决定对其监视居住。
辩护人吴雷，安徽八公律师事务所律师。
淮南市八公山区人民检察院以八检刑诉（2015）128号起诉书指控被告人陈某犯贩卖毒品罪，于2015年9月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2015年11月24日公开开庭审理了本案。淮南市八公山区人民检察院指派检察员王小慧出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人吴雷到庭参加了诉讼。现已审理终结。
淮南市八公山区人民检察院指控：
1、2011年3月3日16时许，被告人陈某在淮南市八公山区建井新村一楼房巷道内，向吸毒人员廖某某出售毒品海洛因时被淮南市公安局八公山分局刑警大队民警抓获，当场查扣毒品海洛因1小包，净重0.85克。
2、2013年1月至3月以来，被告人陈某在淮南市八公山区玉露苑小区西边一浴池附近向吸毒人员刘某某出售毒品海洛因二次，每次1小包，每包100元，得毒资200元。
3、2013年2月至3月期间，被告人陈某在自己居住的淮南市八公山区新市场支架村30号楼下，向吸毒人员王某出售毒品海洛因1小包，每包100元。
4、2013年4月8日，被告人陈某事先电话与阜阳“王哥”联系购买毒品，当天中午由李某某（已判刑）帮其租用一辆“比亚迪”轿车，陈某携带钱款乘车前往安徽省阜阳师范学院附近，向阜阳“王哥”购买毒品后返回淮南。15时许，在安徽合淮阜高速公路淮南毛集出口处，陈某被淮南市公安局八公山分局禁毒大队民警抓获，当场查扣甲基苯丙胺（冰毒）净重29.97克，海洛因净重100.57克。
公诉机关针对上述指控向本院移送了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人陈某违反国家关于毒品管制的相关规定，明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺29.97克、海洛因101.42克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人陈某辩称：1、其与廖某某还没交易完成就被抓住了，是公安机关安排引诱其犯罪的；2、其只给刘某某送过一次毒品，并不是贩毒，也没有向王某卖过毒品；3、最后一次被查获毒品是事实，买来是打算用于吸食的。
辩护人辩称：1、起诉书指控第一起犯罪系侦查引诱，并无实际危害性，应当认定为是犯罪未遂；2、起诉书指控第二起犯罪中部分事实不清，证据不足。没有收缴到毒品，无法证实贩卖的是海洛因，陈某和刘某某供述的交易地点也不一致；3、起诉书指控的第三起犯罪事实不清，证据不足，依法不能成立。4、起诉书指控第四起事实定性错误，应认定被告人陈某非法持有毒品；5、被告人陈某在第四起指控中系从犯，并且归案后如实供述自己的犯罪事实，应当从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
1、2011年3月3日16时许，被告人陈某在淮南市八公山区建井新村一楼房巷道内，向吸毒人员廖某某出售毒品海洛因时被淮南市公安局八公山分局刑警大队民警抓获，当场查扣毒品海洛因1小包，净重0.85克。
2、2013年1月至3月间，被告人陈某在淮南市八公山区玉露苑小区西边一浴池附近向吸毒人员刘某某出售毒品海洛因二次，每次1小包，每包100元。
3、2013年4月8日，被告人陈某事先电话联系购买毒品，当天中午由李某某（已判刑）帮其租用一辆“比亚迪”轿车，陈某携带钱款乘车前往安徽省阜阳师范学院附近购买毒品后返回淮南。15时许，在安徽合淮阜高速公路淮南毛集出口处，陈某被淮南市公安局八公山分局禁毒大队民警抓获，当场查扣甲基苯丙胺（冰毒）净重29.97克，海洛因净重100.57克。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）物证中兴手机一部证实：被告人陈某被抓获时查扣的通讯工具。
（二）书证
1、户籍信息证明：被告人陈某犯罪时年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
2、抓获经过证明：被告人陈某系被抓获归案。
3、扣押物品清单证实：2011年3月3日，公安机关当场查扣毒品海洛因疑似物一包；2013年4月8日，公安机关当场查扣陈某随身携带的海洛因疑似物毛重105克、冰毒疑似物毛重31克、现金13000元、中兴手机一部。
4、缴款凭证证实：陈某毒资13000元已上缴。
5、现场称量记录证实：公安机关分别对2011年3月3日、2015年4月8日当场查获的毒品疑似物称量情况。
6、通信记录证实：
⑴2013年4月，陈某手机号187XXXX****与手机号18XXXX52092多次通话情况，其中4月8日通话7次；
⑵2013年3、4月，陈某手机号187XXXX****与手机号147XXXX****多次通话情况；
⑶2013年4月8日手机号147XXXX****与手机号187XXXX****多次通话情况；
⑷2013年3、4月，手机号147XXXX****与司机吴某某138XXXX****多次通话情况；
⑸2013年3月，陈某手机号187XXXX****与刘某某188XXXX****多次通话情况。
（三）证人证言
1、证人廖某某的证言证实：2011年3月3日下午他给“保健”（陈某）打电话问可有海洛因，“保健”讲有，他让“保健”两百块钱的海洛因送到他家楼下。大概四点钟左右，“保健”给他打电话让他到楼下拿。他在他家楼下巷道口找到“保健”，给了“保健”两百块，“保健”给了他一小包毒品，然后他们就被公安的人抓了。
2、证人刘某某的证言证实：他吸食的毒品海洛因是从“保健”和“大头阳”（李某某）手里买的，他在陈某手里一共买过五次。第一次应该是2013年元月份的一天下午，他用手机188XXXX****的号码联系的陈某，约好在十牌楼西边小区西边的浴池附近，他给陈某100块钱，陈某给他一小包海洛因。后面四次大概是在2013年元月至二月份，每次都是他联系的陈某，约在十牌楼小区西边浴池附近，也都是下午，有三次给了他100元，有一次给了200元，每次都是一小包。
3、证人王某的证言证实：她被抓获前吸食的毒品都是从“大头阳”和“保健”手里买的。从“保健”手里买过两次毒品海洛因，一次半克，400块钱的，大概是2013年2月至3月期间，当时交易的地点在八公山水泥支架厂“保健“家附近，用红色塑料皮包好的。
4、证人李某某的证言证实：今年天快有些热的时候，具体时间记不清了，“保健”当时在大瓜地“暖房”打牌，给他打电话，让他给“保健”租一辆车，没讲干什么，然后他就到八公山小菜市西头的路上给“保健”租了一辆黑色“比亚迪”轿车，没车牌，是一辆新车，他后来就回家了。“保健”是否贩毒他不知道。他现在就用这一个号码152XXXX****，以前的号码记不住了。
5、证人吴某某的证言证实：他的联系方式138XXXX****。别人包他车去阜阳，到阜阳师范学院门口。联系他车的人叫“阳阳”，去阜阳的人他不知道。和他去过不是4次就是5次。第一次去，他和那个人一起吃的饭，当时还有阜阳的一男一女一起吃的饭。
（四）被告人陈某的供述和辩解证实：2011年3月3日中午吃过饭，“大眼”（廖某某）打电话讲要拿两百块钱的货，送到八公山建井新村“大眼”家旁边的楼道口处。下午四点左右，他带了两百块钱的海洛因，用白色塑料袋包着的，他到了“大眼”家楼下给“大眼”打的电话。“大眼”给了他两百块钱，他把毒品给了“大眼”，他们正要离开时被公安机关抓获。
昨天（2013年4月7日），阜阳的一个男的“王哥”的老婆打他187XXXX****的电话，对方的号码是187XXXX****，问毒品可抽完来，他讲没有了，并约好今天过去。在这之前，对方先给“阳阳”（李某某）打的电话，“阳阳”的电话是147XXXX****，并嘱咐他把阳阳欠的钱带去。今天上午又是对方“王哥”给他打电话，并约好中午过去，同时“阳阳”租了一辆黑色的比亚迪轿车，无牌照，但有临牌，号码没记住。中午他坐着这个车从八公山的大瓜地哨所附近上的车，然后从凤台走到了毛集上的高速，最后在阜阳市师范学院大门前面一点，他和“王哥”两口子交易的。当时车子停在学校大门斜对面的，他没跟驾驶员讲干什么，交易的时候也没让驾驶员看到，当时他买了毒品海洛因100克，价格是每克430元，冰毒30克，价格是每克230元，总共花了5万块钱，毒品海洛因是用红色塑料皮包的，毒品冰毒是白色透明自封袋包的，拿了毒品后装到其随身带的一个咖啡色的皮包里，上了车后就往淮南赶了，到了毛集下高速，在路上被公安机关查获了。这次买这些毒品是“阳阳”给他钱让去买的，事先“阳阳”联系好的，自己只是跑跑腿，最后能吸一些不要钱的。
他不认识阜阳的“王哥”两口子，都是“阳阳”联系的。他用的187XXXX2093号码，是“阳阳”给办的，包括阜阳“王哥”的187XXXX****的号码也是“阳阳”办的。“阳阳”的手机号147XXXX****。司机他不认识，阳阳联系的。
他卖给毕家岗的“小松”（刘某某）两次海洛因，每次一小包，白色塑料皮包装的，100块钱一小包，两次都是在“阳阳”家住的大瓜地的家门口，具体时间想不起来了。拿到钱回来就给“阳阳”了。还有一个女的，他卖给她一次，他叫不上名字，100块钱的一小包，白色塑料皮包装的，有好长时间了，具体时间记不准了，当时在八公山大瓜地中豪宾馆附近交易的，其他没有了。
（五）辨认笔录证实：
廖某某辨认出卖给其毒品的“保健”（陈某）；
陈某辨认出向其购买毒品的“大眼”（廖某某）、“小松”（刘某某）、其帮助贩卖毒品的“阳阳”（李某某）、开车送其到阜阳的驾驶员吴某某；
李某某辨认陈某（宝健）是其认识的人；
刘某某辨认出向其出售毒品的陈某；
王某辨认出向其出售毒品的“保健”（陈某）、“大头阳”（李某某）；
吴某某辨认坐其车到阜阳的陈某、联系租自己车的人是“阳阳”（李某某）。
（六）鉴定意见证实：从廖某某身上查获的毒品疑似物，经检测，检出海洛因成分；从陈某携带物品中查获两包毒品疑似物，经检测，一包净重100.57克检出海洛因成分、一包净重29.97克检出甲基苯丙胺成分。
上述证据，经庭审举证、质证，本院经核实后予以确认。
针对起诉书指控的第一起犯罪事实，被告人陈某及其辩护人提出系犯罪未遂，并存在侦查引诱的意见。经查，在案证据不能证实存在侦查引诱，并且被告人陈某的庭前供述与证人廖某某的证言能够相互印证，足以证实其与廖某某已经就毒品交易达成共识，并实际完成交易，故对该项辩解、辩护意见不予采纳。
针对起诉书指控的第二起犯罪事实，庭审中被告人陈某只承认替李某某卖过一次毒品，辩护人提出没有收缴到毒品，无法证实贩卖的是海洛因，并且陈某和刘某某供述的交易地点也不一致的意见。经查，被告人陈某庭前供述其向刘某某贩卖过两次毒品海洛因，刘某某证实其向陈某购买过五次海洛因，两人陈述的交易地点基本吻合，且有两人之间2013年3月份的通话记录、辨认笔录予以佐证，足以证实两人之间交易毒品海洛因的事实，故对于该项辩解、辩护意见不予采纳。
针对起诉书指控的第三起犯罪事实，被告人陈某拒不供认，辩护人认为此节事实不清，证据不足，依法不能成立。经查，此节除吸毒人员王某本人的陈述及其辨认陈某的辨认笔录外，无其他证据予以佐证，故该节事实不清、证据不足，本院不予认定。
针对起诉书指控的第四起犯罪事实，被告人陈某及辩护人提出系定性错误，其购买的毒品是用来吸食的，应当认定为非法持有毒品。经查，被告人陈某主观上有贩卖毒品的故意，客观上也多次贩卖毒品，其本人虽然吸食毒品但其当场被查扣甲基苯丙胺、海洛因数量明显超出吸食需要，故对于该项辩解、辩护意见不予采纳。
辩护人提出被告人陈某在第四起犯罪中系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。经查，此节无据，故对于该项辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人陈某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以贩卖，被查获毒品甲基苯丙胺29.97克、海洛因101.42克，其行为已经构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的部分犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。鉴于其贩卖的毒品大部分未流入社会，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。）
二、扣押在案的犯罪工具中兴手机一部、毒资13000元予以没收（由扣押单位依法处理），违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 霞
代理审判员 肖翠兰
人民陪审员 王吉春
二〇一五年十二月四日
书 记 员 胡思扬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。