浙江省宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0204民初7193号
原告：宁波康导医疗仪器有限公司（统一社会信用代码：91330201758850463R）。住所地：浙江省宁波保税区兴业二路*号*幢***室。
法定代表人：顾敏法，该公司总经理。
委托诉讼代理人：葛湖海，浙江甬泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：童伊莉，浙江甬泰律师事务所律师。
被告：营口经济技术开发区第二人民医院（统一社会信用代码：122108044641640037）。住所地：辽宁省营口开发区熊岳镇长征街。
法定代表人：张屹阳，该医院院长。
委托诉讼代理人：杨文娜，辽宁西方律师事务所律师。
原告宁波康导医疗仪器有限公司诉被告营口经济技术开发区第二人民医院合同纠纷一案，由原宁波市江东区人民法院于2016年11月28日受理。后因原宁波市江东区人民法院被撤销，由宁波市鄞州区人民法院继续审理。原告诉请判令：1.被告支付原告项目可分配利润5877582.61元，支付违约金1497359.14元（按年利率24%暂计算至2016年11月10日，之后计算至实际履行日止）；2.被告支付原告垫付的保修及耗材费用1150700元。本院受理后，依法由审判员赖伟适用简易程序独任审判。审理过程中，原告变更诉请为：1.被告支付原告项目可分配利润5761201.70元（2014年11月至2016年9月），支付违约金1443592.94元（按年利率24%暂计算至2016年11月10日，之后计算至实际履行日止）；2.被告支付原告垫付的保修及耗材费用995250元。本案现已审理终结。
被告营口经济技术开发区第二人民医院答辩称：被告营口经济技术开发区第二人民医院作为公立医院，未进行公开招标且未经过全面评估便与原告签订《项目合作协议书》，该协议已违反《政府采购法》、《招标投标法》等法律规定，应属无效合同。原告提出的保修及耗材费用属于运营成本，不属原告替被告垫付的费用。同时，双方约定的违约金过高，应予调整。
本院经审理认定：2012年12月13日，原、被告签订《项目合作协议书》一份。约定：原、被告共同出资建立由被告营口经济技术开发区第二人民医院内部独立核算的“临床影像科研诊断中心”（以下简称“影像中心”）；合作经营期限：MR为10年，CT为8年；由原告投入医疗设备，由被告进行场地准备；项目可分配利润＝“影像中心”的运营收入－“影像中心”的运营成本，其中“影像中心”的运营成本包括合同设备的维修保养费用、合同设备的直接消耗材料如胶片、造影剂等，双方还约定根据合作年限按不同比例对可分配利润进行分配；原告每月可分配利润在次月15-20日前结算完毕并支付至原告指定账户；在合同期限内，中心负责合同设备的正常使用和维护；被告对本项目实行独立记账、统一收费、按月结算的财务制度，原告可定期或不定期委派专职人员对中心收费和收支核算进行检查和复核；任何一方中途违约，经双方协商后30天内仍不能纠正时，另一方可不受阻碍的中止合同并撤回其所有物，并向违约方索赔，索赔金额为受害方前12个月由“影像中心”所取得收入总和的5倍；被告不按本合同规定时间支付应付利润给原告的，每逾期一天，按拖欠金额日5%比例支付违约金给原告。2013年1月15日，原、被告又签订《项目合作补充协议书》一份，确认原告投入型号为ArchiveSE1.5TMR,Brilliance64CT(128层)（制造商PHILIPS）及配套设备等，总价值23000000元。
上述合同签订后，双方开始履行合同，但截止2016年9月，被告仅向原告支付部分可分配利润，尚欠原告可分配利润5761201.70元未予支付。期间，被告对于原告部分月份的可分配利润出具核算单盖章予以确认。2016年8月2日，原告向被告发出律师函称，被告自2014年11月开始未向原告分配利润，被告还应支付保修款及耗材费共计857900元，要求被告立即按合同约定予以支付。但被告之后一直未予回复。庭审中，被告称根据被告的结算，截止2016年9月，按合同约定原告可分配利润为5761201.70元。
另查明：为保证涉案医疗设备的正常使用，案外人飞利浦（中国）投资有限公司作为制造商多次安排技术人员至被告营口经济技术开发区第二人民医院处对设备进行维护和保养。截止2016年9月，原告为此共计垫付保修费用合计875000元，支付液氦费用120250元，合计垫款995250元。
以上事实由原告提供的《项目合作协议书》、《项目合作补充协议书》、核算单（被告盖章确认部分）、银行回单、发票、律师函、快递单、快递查询单、《康导设备售后服务合同框架协议》及附件、《飞利浦医疗保健客户服务合同》及标准条款、产品移交报告、飞利浦医疗保健客户服务报告、付款凭证、记账凭证、情况说明，被告提供的事业单位法人证书，以及原、被告在庭审中的陈述予以证明。
本院认为：原、被告签订的《项目合作协议书》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，合法有效，双方均应按约全面履行。被告辩称《项目合作协议书》违反《政府采购法》、《招标投标法》的规定，未对外公开招标，但本案《项目合作协议书》涉及的是原、被告双方合作经营，并不适用该些法规关于采购及招标的规定。被告辩称《项目合作协议书》违反《国有资产评估管理办法》、《关于城镇医疗机构分类管理的实施意见》等法律的规定，但其列举的该些规定均非法律、行政法规的强制性、效力性规定，故本院对被告的该辩解意见不予采纳。
关于原告的可分配利润，被告在第一次庭审中确认，根据被告方的核算，原告截止2016年9月的可分配利润为5761201.70元，原告据此调整诉讼请求，故本院对原、被告均认可的截止2016年9月的原告可分配利润5761201.70元予以确认。
关于违约金，被告拖欠支付原告可分配利润，违反合同约定，显属违约，被告据此应承担相应的违约责任。至于违约金的金额，双方在《项目合作协议书》约定按拖欠金额每日5%的比例计算，但该标准约定过高，原告虽自愿下调至以应付未付可分配利润自逾期之日起按年利率24%计算，但其仅能提供部分经被告确认的月度核算单，其余各月可分配利润为其单方制作，实际每月的逾期金额并不一一可知，且原告亦未举证证明其因此所受到的实际损失，故本院结合涉案医疗设备的价值，拖欠可分配利润的金额、时间，资金占用损失等实际情况，酌情将违约金确定为尚欠可分配利润的20%，即1152240.34元（5761201.70元×20%），对超出部分，本院不予支持。
关于原告垫付的保修费及耗材费，原告提供的《康导设备售后服务合同框架协议》及附件、《飞利浦医疗保健客户服务合同》及标准条款、产品移交报告、飞利浦医疗保健客户服务报告、付款凭证、情况说明形成完整的证据链，能够证明原告向案外人飞利浦（中国）投资有限公司购买涉案医疗设备，约定维修服务费用，案外人飞利浦（中国）投资有限公司安排技术人员至被告营口经济技术开发区第二人民医院处对医疗设备进行维护和保养，原告为此支出保修费及耗材费合计995250元的事实。被告虽对原告支出保修费及耗材费的事实不予认可，但并无合理理由，且被告在项目合作开始即2012年底至2016年9月又未对涉案医疗设备的维护和保养进行过大额支出，对于总价值23000000元的医疗设备，明显不合常理，故对于被告的意见，本院不予采纳。
至于如何处理原告垫付的保修费及耗材费，本院认为，按照涉案《项目合作协议书》的约定，在正常情况下，涉案医疗设备的维修保养费用、消耗耗材费用作为“影像中心”运营成本的重要组成部分应在每月摊入计算，但本案原告无法提供完整的经双方确认的每月核算单，而被告作为项目实际运营方保管着项目账本，但其既不认可原告提供的每月核算单，在法庭限期要求下又拒不提供每月经其确认的核算单，由于涉案两台医疗设备约定不同期间、不同比例的分配方式，在无法得知每月具体核算单据的情况下，法庭实际无法将原告垫付的该些费用逐月摊入。为此，本院二次开庭要求被告作为项目核算方自行将原告垫付的保修费及耗材费合计995250元按月摊入运营成本，重新核算可分配利润，否则该笔费用将在之后的合作过程中再行摊入。但被告仍未按要求核算，而是以其臆定的金额计算。本院认为，被告营口经济技术开发区第二人民医院作为项目实际运营方，保管项目账本却拒不提供，要求其按照合同约定将原告垫付的保修费及耗材费按月摊入运营成本，其又未按要求核算，对此被告应承担相应的不利后果。鉴于本案的实际情况，双方的项目合作仍在继续履行过程中，为提高诉讼效率、节约司法资源，本院确定由承担怠于举证不利后果的被告先行将原告垫付的保修费及耗材费合计995250元返还原告，双方在之后的合作过程中再将该些费用纳入运营成本，折算后再行核算可分配利润。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告营口经济技术开发区第二人民医院支付原告宁波康导医疗仪器有限公司可分配利润5761201.70元，支付违约金1152240.34元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告营口经济技术开发区第二人民医院支付原告宁波康导医疗仪器有限公司垫付的保修费及耗材费995250元，于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告宁波康导医疗仪器有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费71479元，减半收取35739.50元，由原告宁波康导医疗仪器有限公司负担2159.50元，由被告营口经济技术开发区第二人民医院负担33580元；财产保全费5000元，由被告营口经济技术开发区第二人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
审 判 员 赖 伟
二〇一七年十一月十七日
代书记员 吴叶琴