广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民一终字第4号
上诉人（一审原告）：李XX。
委托代理人：李经强，广西鼎峰律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：卢X。
被上诉人（一审被告）：卢XX。
两被上诉人的共同委托代理人：林靖波，广西国锐律师事务所律师。
两被上诉人的共同委托代理人：吴重阳，广西国锐律师事务所实习律师。
上诉人李XX因合伙财产份额转让合同纠纷一案，不服容县人民法院（2014）容民初字第1616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月24日受理后，依法组成由审判员梁坚担任审判长，审判员邱汉荣、代理审判员邹丽娟参加的合议庭，于2015年1月13日公开开庭审理了本案。书记员许泰榕担任法庭记录。上诉人李XX的委托代理人李经强，被上诉人卢X、卢XX的共同委托代理人林靖波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，广西容县宏郁利家具厂是由原合伙人李XX、卢XX、马建利各自出资开办的合伙企业，执行合伙事务人为卢XX。2011年7月31日，经合伙人李XX、卢XX、马建利三方协商达成决议，由卢X以支付现金的方式收购李XX在广西容县宏郁利家具厂38%的合伙财产份额及马建利的15%合伙财产份额。此后，卢X占合伙财产份额的53%，卢XX占合伙财产的47%。同日，由（甲方）李XX与（乙方）卢X、（丙方）卢XX在见证人马建利的见证下三方签订了《股份转让协议书》。在李XX和马建利退伙后，宏郁利家具厂的合伙人变更为卢X和卢XX。2011年8月1日，李XX与卢XX、卢X签订了一份《还款承诺书》，该承诺书第一条约定“伍拾万元转让价款必须以现金方式在壹年内付清，具体付款办法是：每月支付40000元，到2012年7月31日前全部付清；逾期不支付，乙方必须向李XX支付股份金的30%作为违约金”。然而，卢X没有按约定分期付款的期限支付转让价款给李XX，只是分别于2012年1月11日转款200000元、同年2月25日转款80000元、同年5月2日转款80000元、同年6月2日转款40000元、同年7月16日转款40000元、2013年1月3日转款60000元及结付了2012年7月16日至2013年1月16日共6个月的利息3600元给李XX。
2014年7月30日，李XX向一审法院提起诉讼，请求判令：卢X支付违约金150000元，卢XX负连带清偿责任。
一审法院认为，李XX与卢X、卢XX签订的《股份转让协议书》和《还款承诺书》是双方当事人的真实意思表示，其内容并不违反国家有关法律、法规的禁止性规定，应当认定为有效。卢X应当按照还款承诺书约定的分期付款履行自己的义务。依照还款承诺书的约定，卢X应当自2011年8月1日起至2012年7月31日止共十二期付款（即每期每月付款40000元）给李XX，但卢X分别于2012年1月11日、2月25日、5月2日、6月2日、7月16日、2013年1月3日付款200000元、80000元、80000元、40000元、40000元、60000元，卢X确实存在逾期付款的违约行为，应当承担违约的责任。卢X、卢XX认为违约金的约定过高，请求法院予以调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用<；中华人民共和国合同法>；若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。约定的违约金超过造成损失百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。李XX在本案中要求卢X、卢XX按还款承诺书的约定支付逾期付款违约金150000元，过分高于实际损失，且李XX又不能提供因卢X、卢XX的违约行为给其造成的实际损失的依据，为此，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量。卢X、卢XX提出并愿意按占用资金的每日按万分之五计付违约金的调整方案公平合理，应予采纳。卢XX作为卢X债务的保证人，在卢X不履行债务时应承担连带清偿责任，故李XX的该项请求符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条以及《最高人民法院<；关于适用<；中华人民共和国合同法>；若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决：一、卢X支付违约金人民币16970元给李XX（违约金计算办法：从2011年8月1日起至2011年8月31日止以40000元为基数；从2011年9月1日起至2011年12月31日止按每月递增40000元为基数；从2012年1月1日起至2012年1月31日止以40000元为基数；从2012年2月1日起至2012年2月25日止按80000元为基数；从2012年4月1日起至2012年5月2日止按每月递增40000元为基数；从2012年6月1日起至2012年7月l5日止以40000元为基数；从2012年8月1日起至2013年1月3日止以60000元为基数，按日万分之五的计算办法分段计算）；二、卢XX对卢X的上述债务承担连带清偿责任。案件减半收取案件受理费1650元，由李XX负担1200元，卢X、卢XX负担450元。
上诉人李XX不服一审判决，上诉称，一审法院将违约金调整得过低，损害了上诉人的合法权益。理由是：一、上诉人与被上诉人在签订股份转让合同时地位是平等的，没有胁迫或乘人之危。被上诉人之所以同意如逾期付款按合同价款的30%定额支付违约金是为了表明自己签订合同和履行合同的诚意，并相信自己不会违约，有能力履行合同，这是他们的真实意思表示，没有违反法律的禁止性规定，该约定合法有效；二、在衡量违约金是否过高时，合同法和相关司法解释只是将“违约造成的损失”作为参考标准，在很多合同纠纷中，违约方给守约方造成的损失不具体或者说无法用货币量化，在此情况下，应视个案酌定，充分体现违约金的赔偿和惩罚双重功能，保障守约方未因违约方的违约行为造成损失。本案中，被上诉人同意上诉人将应付的50万元分12期支付，减轻了被上诉人的支付压力，被上诉人获得了利益，却屡次违约。第一期应付款延后了4个半月后才开始支付；总共12期应付款，有11期支付逾期，总逾期天数达到583天。被上诉人的违约情节严重，违约时间长，应承担更重的违约责任。上诉人与被上诉人之间约定的违约金，参照定金20%的法定比例虽略高，但考虑被上诉人的过错程度严重，也不算偏高太多。综合上述，本案上诉人与被上诉人双方在合同中约定的违约金是定额计算的，一审法院将违约金调整为按日万分之五计算得16970元，只占合同总金额的3.4%，明显过低，有失公允。请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人卢X、卢XX答辩称，对逾期付款违约金的标准，本案之前已有其他相关案例证实。本案一审判决除了没有扣除被上诉人已支付的利息3600元不当应予纠正外，其余判决是正确的，应予维持。
上诉人李XX与被上诉人卢X、卢XX在二审举证期限内均未提供新的证据。
经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人李XX与被上诉人卢X签订的《股份转让协议书》和《还款承诺书》没有法律规定无效的情形，应认定为有效，双方当事人应当依约履行。卢X未按约定每月支付40000元转让款，已经构成违约，应当承担违约责任。但由于协议与承诺书约定是逾期未能付清或不支付，按转让金的30%计付违约金，从本案实际情况来看，明显过高。一审判决对此予以调整，符合法律规定。但是，一审判决以未支付款项按日万分之五计算违约金与双方合同约定并不相符，计算方法欠妥，计算违约金结果亦有误，应予以纠正。结合本案双方的约定及合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，从公平、诚信原则考虑，本院酌定被上诉人卢X应向上诉人李XX支付违约金30000元。根据协议约定，保证人卢XX对本案债务应承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条，《最高人民法院<；关于适用<；中华人民共和国合同法>；若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持容县人民法院（2014）容民初字第1616号民事判决第二项；
二、撤销容县人民法院（2014）容民初字第1616号民事判决第一项；
三、被上诉人卢X支付上诉人李XX违约金人民币30000元。
本案一审案件受理费1650元，二审案件受理费1650元，共计3300元，由被上诉人卢X、卢XX负担。
上述判决义务，义务人应于判决生效后十日内履行完毕，逾期则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起两年内向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 坚
审 判 员 邱汉荣
代理审判员 邹丽娟
二〇一五年三月二日
书 记 员 许泰榕