北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京02民终9840号上诉人（原审原告）:林红兵，男，1968年9月26日出生。被上诉人（原审被告）:《红旗画刊》社，住所地北京市东城区沙滩北街*号。法定代表人:常怀立，社长。委托诉讼代理人:张德刚，北京市通广律师事务所律师。上诉人林红兵因与被上诉人《红旗画刊》社劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2016）京0101民初9183号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。林红兵上诉请求：撤销一审判决第一、第二、第四项判决，依法改判确认我与《红旗画刊》社2011年1月至2016年3月存在劳动关系；支付我2011年1月至2016年3月基本生活费；由《求是》杂志继续承担劳动合同的权利和义务；支付安置通知上《红旗画刊》社自2004年9月至2010年12月期间未足额缴纳社保和公积金的补偿。事实和理由：1.2011年1月起《红旗画刊》社停刊，并不意味着双方的劳动合同终止。《红旗画刊》社到现在还没有注销，其主体资格仍然存续。因此，公司决议解散的，如果在公司注销登记之前，公司与劳动者办理终止劳动合同手续的，劳动合同自办理终止手续之时终止；未办理终止劳动合同手续的，劳动合同自公司注销登记时终止。即便《红旗画刊》社已经注销，《求是》杂志作为主管机关主持下属单位的合并分立，使用红旗画刊刊号，实际占有红旗画刊全部资产，应当由《求是》杂志承担劳动合同的权利义务；2.一审法院认定的林红兵已收到《红旗画刊》社书面终止劳动关系通知书的事实不存在，系主观臆测，没有依据。2011年4月22日，《红旗画刊》社召开人员安置工作会议，会后传发了“终止劳动合同通知书”，但该通知书上并没有《红旗画刊》社的盖章。《红旗画刊》社辩称，我社同意原审判决，不同意林红兵的上诉请求和事实理由，请求二审法院依法维持原判，驳回林红兵的上诉请求。林红兵向一审法院起诉请求：1、确认2011年1月至2016年3月双方存在劳动关系；2、《红旗画刊》社支付2011年1月至2016年3月基本生活费68358元；3、继续履行无固定期劳动合同；4、《红旗画刊》社支付2004年11月至2010年12月所欠社保和公积金差额80000元；5、《红旗画刊》社支付2010年1月至12月工资及拖欠工资补偿84150元。一审法院认定事实：2004年1月1日林红兵（劳动合同乙方）入职《红旗画刊》社(劳动合同甲方)，2008年1月1日双方签订劳动合同约定，合同期限无固定期限，林红兵担任编辑部负责人，甲方每月30日前支付乙方工资，按编委会确定的工资标准，甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方北京市基本生活费。2010年1月6日《红旗画刊》社做出关于调整林红兵同志工资标准的决定，内容2009年7月17日编委会会议研究决定，免去林红兵担任的编辑部负责人职务。免职后，林红兵工资自2010年1月起按照编辑部编辑岗位工资标准发放。林红兵不同意。2011年1月《红旗画刊》社投资人求是杂志社做出关于撤销《红旗画刊》社的决定。林红兵在《红旗画刊》社工作至2011年2月。2011年3月1日《红旗画刊》社在《法制日报》刊登公告内容，遵照上级领导部门的相关决定，《红旗画刊》于2010年12月停刊，《红旗画刊》社于2010年12月撤销（“解散”），《红旗画刊》社所发放的各类证件随之作废。2011年4月22日《红旗画刊》社召开人员安置工作会议，会上向林红兵送达了1、关于撤销《红旗画刊》社的决定，内容根据党中央机关刊理论宣传事业发展的需要，编委会研究决定，并报中央领导同志同意，经国家新闻出版总署批准，从2011年起，停办《红旗画刊》，撤销《红旗画刊》社。求是杂志社2011年1月27日。2、《红旗画刊》社人员安置（补偿）工作第二次会议通知及方案，内容，林红兵同志，根据求是杂志编委会2010年10月有关撤销（解散）《红旗画刊》社的会议精神，《红旗画刊》社2010年12月28日发布了关于撤销《红旗画刊》社的通告，并遵照相关法律规定和以人为本的精神，制定了《红旗画刊》社人员安置（补偿）工作方案。2011年1月27日，求是杂志社文件（求发【2011】2号）“关于撤销《红旗画刊》社的决定”下发后，2011年1月29日召开了会议，宣布了该方案。会后，根据个别同志的意见，《红旗画刊》社对该方案进行了研究，形成了新的方案，现发给你，你的安置（补偿）方案如下：红旗画刊社2004年1月至2010年12月补偿金及社保、公积金。表格显示姓名：林红兵，来社时间：2004年11月，2010年度平均工资1598.17元，解除劳动合同补偿11187.19元，社保基数不足补偿38975.99元，公积金基数不足补偿22536.4元，小计72699.58元。3、终止劳动合同通知书，内容，《红旗画刊》社的上级主管部门《求是》杂志社于2010年10月份作出自2011起停办《红旗画刊》、撤销《红旗画刊》社的决定，《红旗画刊》社已将上述决定于2010年12月28日通告全体员工，并制定了《红旗画刊》社员工安置（补偿）方案；《求是》杂志社于2011年1月27日正式下达了《关于撤销社的决定》（求发[2011]2号），2011年1月29日，《红旗画刊》社召开会议向员工宣布终止劳动合同的安置（补偿）方案；2011年4月22日，《红旗画刊》社再次组织员工开会，将修订后的安置（补偿）方案书面通知了员工；鉴于您对劳动合同终止时间及补偿方案有不同意见，为此，按照《劳动法》、《劳动合同法》等有关法律的规定，现将此事项通知如下：1、自本通知之日（即年月日）起，您与《红旗画刊》社之间的劳动关系终止。2、鉴于客观情况发生变化，原《红旗画刊》社向您公布的安置（补偿）方案作废，不再有效，关于劳动合同终止后的经济补偿及工作交接等事宜，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条的规定及劳动合同的约定处理。3、请于接到本通知后到我社办理劳动合同终止手续，领取补偿金并办理档案和社会保险关系关系转移手续。如因您在上述期间内拒不办理相关手续，由此产生的法律后果由您自己承担。《红旗画刊》社于2011年4月29日成立清算组。林红兵于2016年3月向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。申请要求1、确认2011年1月至2016年3月与《红旗画刊》社存在劳动关系2、《红旗画刊》社支付2011年1月至2016年3月基本生活费68358元；3、继续履行劳动合同；4、《红旗画刊》社支付2010年1月至12月工资及拖欠工资补偿84150元。2016年5月北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.确认双方在2011年1月1日至4月22日存在事实劳动关系；2.驳回林红兵的其他申请请求。林红兵不服裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。1、关于林红兵主张的确认2011年1月至2016年3月双方存在劳动关系。2011年1月起《红旗画刊》社停刊，双方继续履行劳动合同的条件已不具备。2011年4月22日《红旗画刊》社将修订后的安置（补偿）方案及终止劳动合同通知书送达给了林红兵，此后双方的劳动关系解除。故对于林红兵主张的2011年1月至2011年4月22日双方存在劳动关系，法院予以支持；林红兵要求确认2011年4月23日至2016年3月双方存在劳动关系，法院不予支持。2、关于林红兵主张的2011年1月至2016年3月基本生活费68358元。2011年1月至4月22日林红兵与《红旗画刊》社存在劳动关系，林红兵主张该期间的基本生活费，法院予以支持，2011年4月23日至2016年3月双方已不存在劳动关系，其主张该期间的基本生活费，法院不予支持。3、关于林红兵主张的继续履行无固定期劳动合同。双方的劳动关系于2011年4月23日起解除，2011年1月起《红旗画刊》社已停刊，双方已不具备继续履行劳动合同的条件，对于林红兵的该项主张，法院不予支持。4、关于林红兵主张的被告支付2004年11月至2010年12月所欠社保和公积金差额8万元。林红兵的该项主张，未经劳动仲裁，且该主张也不属人民法院受理劳动争议案件审理范围，本案不予处理。5、关于林红兵主张的被告支付2010年1月至12月工资及拖欠工资补偿84150元。劳动合同约定，林红兵担任《红旗画刊》社编辑部负责人。2010年1月6日《红旗画刊》社做出关于调整林红兵同志工资标准的决定，并免去林红兵担任的编辑部负责人职务，《红旗画刊》社并不能证明林红兵不能胜任编辑部负责人职务，故《红旗画刊》应参照《红旗画刊》社做出免职决定前12个月即2009年林红兵任编辑部负责人时工资收入，支付林红兵2010年1月至12月工资。林红兵主张工资补偿，法院不予支持。判决：1.确认林红兵与《红旗画刊》社2011年1月至2011年4月22日存在劳动关系；2.自判决生效之日起7日内，《红旗画刊》社支付林红兵2011年1月至2011年4月22日基本生活费3033.3元；3.自判决生效之日起7日内，《红旗画刊》社支付林红兵2010年1月至12月工资54617.3元；4.驳回林红兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，林红兵与《红旗画刊》社均未对一审判决第三项提出上诉，视为均同意该项判决，本院对此予以确认。《中国人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。依据法律规定，用人单位被责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，双方劳动合同终止。《红旗画刊》社投资人求是杂志社于2011年1月27日做出关于撤销《红旗画刊》社的决定后，《红旗画刊》社亦决定提前解散并停刊。2011年4月22日，《红旗画刊》社向林红兵送达了记载有解除劳动合同补偿金数额的会议通知及方案，虽然林红兵未同意上述方案，但其在该方案上签字表示持有异议的行为能够表明，《红旗画刊》社已经将终止双方劳动合同的明确意思表示告知并送达给了林红兵，故一审法院认定双方劳动关系于2011年4月22日解除并无不当，本院对此予以确认。《红旗画刊》社停刊、被撤销，双方继续履行劳动合同的条件已经不具备，林红兵关于要求恢复履行无固定期限劳动合同并确认截至2016年3月仍存在劳动关系的诉讼请求应予驳回。一审法院认定《红旗画刊》社与林红兵自2011年1月至2011年4月22日期间存在劳动关系，并判令《红旗画刊》社应支付林红兵上述期间的基本生活费，并无不当，本院对此应予维持。林红兵上诉请求由求是杂志继续承担劳动合同的权利和义务，因该项请求系二审新增诉讼请求，未经过劳动仲裁前置程序，本院不予处理。林红兵要求《红旗画刊》社支付社会保险和公积金基数不足的补偿，该主张不属于人民法院受理劳动争议案件的审理范围，一审法院不予处理，并无不当，本院应予维持。综上所述，林红兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由林红兵负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 卜晓飞审 判 员 刘 艳审 判 员 王 磊二〇一六年十二月二十八日法官助理 蒋 媚书 记 员 陈 津