黑龙江省佳木斯市向阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）向民初字第469号
原告管长河，男，1961年1月1日出生，汉族，无职业。
委托代理人陈军，男，1953年8月15日出生，汉族，佳木斯市政安法律服务所法律工作者，住佳木斯市向阳区胜利路中段。
被告韩鸿谦（佳木斯市向阳区鸿盛餐饮楼负责人），男，1987年4月3日出生，汉族，无职业。
委托代理人唐亮，黑龙江君德律师事务所律师。
被告李伟，男，1986年4月27日出生，汉族，无职业。
委托代理人卢政峰，黑龙江牛国林律师事务所律师。
原告管长河与被告韩鸿谦、李伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告管长河及委托代理人陈军到庭参加诉讼，被告韩鸿谦的委托代理人唐亮、被告李伟的委托代理人卢政峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年6月28日，被告李伟找原告及其他几名工人为佳木斯市向阳区鸿盛餐饮楼久昌四楼装修，双方约定每天工资为300元至400元。2014年8月9日，原告在楼梯间干活时，因被告安排人搭的架子不牢固导致原告跌落摔伤，原告当即被送往佳木斯市骨科医院住院治疗46天，经诊断为L1、L2右侧横突骨折。被告李伟垫付医疗费3000元。原告伤情经佳木斯大学司法鉴定中心出具法医临床司法鉴定意见书：原告腰1、2横突骨折并腰2棘突骨折，与腰部受钝性外力作用之间存在直接因果关系；伤残等级应为十级伤残；医疗终结时间为伤后治疗五个月；护理期限为伤后二个月，护理人数不应少于一人；营养期限为伤后二个月。原告支付鉴定费2000元。原告认为，被告韩鸿谦是工程的发包人及出资人，故应认定其雇主身份，应对原告在工作中受到的损害依法承担赔偿责任，被告李伟应是某项工程负责人的身份，负责与被告韩鸿谦及其他工人进行结算，二被告对施工现场没有进行安全管护，应对原告所受伤害承担连带赔偿责任。双方因协商不成，故原告诉讼来院，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计113538元；诉讼费由被告承担。
被告韩鸿谦辩称，因原告与被告韩鸿谦之间不存在雇佣关系故应驳回原告的诉讼请求。
被告李伟辩称，应驳回原告的诉讼请求，原告在受伤前曾饮酒，对本起事故主观上存在过错，原告与被告李伟之间不存在雇佣关系，原告受伤时所从事的工作不在其应从事的工作范围内。原告受伤是因其所使用的架子不牢固造成，架子不是被告李伟提供的。因原告住院治疗费用不足，被告李伟曾借给原告4000元。
根据本院审查认定的证据，结合双方当事人陈述，本案基本事实如下：原告受被告李伟雇佣在佳木斯市向阳区鸿盛餐饮楼从事瓦工工作，被告李伟不具备相应资质。2014年8月9日原告在楼梯间干活时不慎摔伤。原告当即被送往佳木斯市骨科医院住院治疗46天，原告支付医疗费5160元。经诊断原告为L1、L2右侧横突骨折。原告伤情经佳木斯大学司法鉴定中心鉴定为：原告腰1、2横突骨折并腰2棘突骨折，与腰部受钝性外力作用之间存在直接因果关系；伤残等级应为十级伤残；医疗终结时间为伤后治疗五个月；护理期限为伤后二个月，护理人数不应少于一人；营养期限为伤后二个月。原告支付鉴定费2000元。
另查明，被告李伟分别为被告韩鸿谦出具以下收据：2014年7月10日瓦工工费（贴砖）10000元；2014年7月28日贴砖瓦工工费20000元；2014年8月8月瓦工工费20000元；2014年8月16日瓦工贴砖工费10000元；2014年8月28日瓦工工费10000元；2014年10月29日付瓦工李伟工费10000元；2014年12月5日前期瓦工工费5000元；2015年1月4日瓦工工费先结10000元；2015年3月24日瓦工结部分工费7000元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告受被告李伟雇佣从事瓦工工作，在提供劳务过程中遭受人身损害，应当得到相应的赔偿。被告李伟虽辩称原告不是其雇佣，其与原告均系被告韩鸿谦雇佣的瓦工，原告受伤的架子是被告韩鸿谦提供的，从被告韩鸿谦处领取的上万元工费的行为均系代别人领取等，但被告李伟未能提供相应证据予以证实，且其辩称从被告韩鸿谦处领取瓦工工费系代领工资的行为，与常理及交易习惯不符，故本院不予采信。结合其他证据及原告住院后被告李伟曾给付过原告钱款的行为可以认定原告与被告李伟之间存在雇佣关系。从被告韩鸿谦所提供的其给付被告李伟的瓦工工费的收据可以认定，被告韩鸿谦与被告李伟之间就佳木斯市向阳区鸿盛餐饮楼的瓦工工程之间存在口头协议，双方之间形成了加工承揽的法律关系，被告韩鸿谦是定作人，被告李伟是承揽人。承揽人虽为定作人完成预先约定的工作，但不是受雇于定作人，因此二被告间不能形成雇佣的法律关系。因被告李伟不具备相应的资质，故被告韩鸿谦在选任定作人时存在一定过错，应承担与其过错承度相符的赔偿责任。本院酌定由被告韩鸿谦承担20%责任。原告作为瓦工雇员，在使用架子等辅助工具从事贴砖工作时，应意识到其存在一定危险性，应当尽到更为谨慎的注意义务，但其存在侥幸心理并未采取防护措施，造成了此次事故的发生，故应自行承担30%责任。因被告李伟系原告的雇主，本院酌定其承担50%责任比较适宜。原告自认被告李伟垫付医疗费3000元，被告李伟陈述曾借给原告4000元，故本院确认被告李伟为原告垫付医疗费3000元，应在赔偿款中予以扣除。对原告各项损失确定如下：1、医疗费，应以医疗机构正式票据，结合医嘱及鉴定结论予以支持，为5160元；2、误工费，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，结合鉴定结论，为15579元（37389元／12个月×5个月）；3、护理费，结合原告住院时间参照鉴定结论，为8722元（52333元／12个月×2个月×1人）；4、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，结合原告住院期间，支持原告的主张，为2300元（46天×50元／天）；5、营养费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，结合鉴定结论为3000元（30天／每个月×2个月×50元／天）；6、交通费，因原告未提供票据，每天按3元予以支持，为138元（3元／天×46天）；7、残疾赔偿金，结合鉴定结论，本院确认为45218元（22609元×20年×10%）；8、精神损害抚慰金，结合原告伤情，本院确认为2000元；9、鉴定费2000元，因与原告受伤存在因果关系，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条之规定，判决如下：
一、被告韩鸿谦赔偿原告管长河医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计80117元的20%，即16023元，于本判决生效之日起10内付清；
二、被告李伟赔偿原告管长河医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计80117元的50%，即40059元，扣除被告李伟垫付的3000元，还应赔偿
37059元，于本判决生效之日起10内付清；
三、被告李伟赔偿原告管长河精神损害抚慰金2000元，于本判决生效之日起10内付清；
四、驳回原告管长河的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2571元，减半收取1286元，鉴定费2000元，共计3286元，由原告管长河承担986元，被告韩鸿谦承担657元，被告李伟承担1643元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。
代理审判员 刘静
二〇一五年十二月二日
书 记 员 王雪
本法相关法律条文
一、中华人民共和国民事诉讼法
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、中华人民共和国侵权责任法
第十六条?侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当赔偿。