河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀07民终1735号
上诉人（原审被告）：徐亚伟，男，1982年4月20日出生，汉族，住河北省赤城县。
委托诉讼代理人：任博文，河北厚霖律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张树海，男，1972年2月17日出生，汉族，住河北省赤城县。
委托诉讼代理人：曲媛美，赤城县正阳法律服务所法律工作者。
上诉人徐亚伟因与被上诉人张树海健康权纠纷一案，不服河北省赤城县人民法院（2018）冀0732民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人徐亚伟的委托诉讼代理人任博文、被上诉人张树海的委托诉讼代理人曲媛美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐亚伟上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由张树海承担。事实与理由：一审法院认定徐亚伟与张树海之间是帮工与被帮工关系，属于法律关系认定错误。张树海在庭审中陈述其承包相关工程，雇佣徐亚伟自带铲土机为其提供相关劳务，对此，徐亚伟予以认可。结合当事人以上陈述，可以认定双方应为雇佣关系。原审法院认定徐亚伟与张树海系同村村民关系与事实不符。原审法院认定徐亚伟对张树海承担全部赔偿责任，无法律依据，亦无相应证据，违背公平原则。
张树海辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
张树海向一审法院起诉请求：1、要求徐亚伟赔偿张树海医疗费16285.75元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元，交通费1470元、护理费6000元、误工费4851元、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金47676元、被抚养人生活费4899元，以上共计89962元。扣除徐亚伟垫付医药费15921.74元，徐亚伟还应赔偿74640元。2.诉讼费用由徐亚伟负担。
一审法院认定事实：1.2017年9月20日，徐亚伟让张树海帮其更换铲土机上铲斗齿，徐亚伟在其铲土机上操作，往起升降铲土机上铲斗，让张树海在地面上垫石块支起铲斗换铲齿，徐亚伟在车上操作不当，往下降铲斗时将张树海右手大拇指压断。张树海受伤后，当日被送往北京朝阳急诊抢救中心住院治疗7天，好转出院，在家服药休养。共花费医药费16285.75元，其中住院治疗所花的药费15921.74元由徐亚伟支付，其余由张树海支付。张树海的伤情经河北北方学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，鉴定结论为：9级伤残、医疗终结期75日、护理期60日、营养期45日。花费鉴定费1600元。交通费1470元，被抚养人一人（长女张欣佳），张树海诉至法院，要求徐亚伟赔偿给张树海造成的各项经济损失74640元。
一审法院认为，张树海、徐亚伟系同村村民，2017年9月20日，徐亚伟让张树海帮其更换铲土机上铲斗齿时，致张树海受伤。张树海系受徐亚伟邀请帮工活动中遭受人身损害，被帮工人徐亚伟应当承担损害赔偿责任。徐亚伟辩称，双方系雇佣关系，工程的实际承包人是张树海、刘喜和刘建国，且承包方没有任何工程施工资质，张树海受伤其既无故意也无重大过失，没有主观过错，不应承担赔偿责任，且雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，即责任主体应为雇主张树海、刘喜、刘建国，并为此承担责任的主张，未提交相关证据予以证实，一审法院不予支持。故张树海要求徐亚伟赔偿医疗费16285.75元、住院伙食补助费210元（7天×30元/天）、营养费1350元（45天×30元/天），交通费1470元、护理费7200元（60天×120元/天）、误工费2449元（参照河北省2017年道路交通事故人身损害赔偿标准，2016年农村居民可支配收入11919元，计算为11919÷365天×75天×30元/天）、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金47676元（参照河北省2017年道路交通事故人身损害赔偿标准，2016年农村居民可支配收入11919元，计算为11919×20年×20%）、被抚养人生活费4899元（参照河北省2017年道路交通事故人身损害赔偿标准，2016年农村居民人均年生活消费支出9798元，计算为9798元×5年÷2人×20%），鉴定费1600元，以上共计87939元的主张，予以支持。张树海受伤后在治疗过程中，徐亚伟垫付医药费15921.74元，诉讼过程中张树海提交的医药费票据包含了徐亚伟垫付医药费15921.74元票据，应在赔偿总额87939元中予以扣除。徐亚伟诉讼过程中提交的票据1-7，总额为1421.45元，虽系为张树海垫付，但亦属其赔偿数额，张树海要求赔偿的数额中没有包括该数额。故徐亚伟要求返还的主张，不予支持。综上所述，张树海的合理损失确定如下：医疗费16285.75元、住院伙食补助费210元、营养费1350元，交通费1470元、护理费7200元、误工费2449元、鉴定费1600元、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金47676元、被抚养人生活费4899元，以上共计89139.75元。扣除徐亚伟垫付医药费15921.74元，徐亚伟还应赔偿73218.元。判决：一、徐亚伟于本判决书发生法律效力后30日内赔偿张树海医疗费16285.75元、住院伙食补助费210元、营养费1350元、交通费1470元、护理费7200元、误工费2449元、鉴定费1600元、精神抚慰金6000元、残疾赔偿金47676元、被抚养人生活费4899元，以上共计89139.75元。扣除徐亚伟垫付医药费15921.74元，徐亚伟实际赔偿张树海各项经济损失73218元。此款于并本判决书发生法律效力后30日内交赤城县人民法院转张树海。二、驳回徐亚伟其他诉讼请求。案件受理费元1689元，由徐亚伟负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。本案中，根据张树海在一审起诉状“事实和理由”部分的陈述“2017年样田乡红石窑村搞生态洁小流域综合治理工程，包括（硬化路面、改造厕所、粪便收集池、村庄美化、干砌石谷坊）我承包了此项工程，被告用他的铲土机给我包的工程做活，按天计算干一天给付被告450元工钱”并结合徐亚伟的当庭陈述，可以证实张树海雇佣徐亚伟为其承包的工程做活，张树海为雇主，徐亚伟为雇员，双方系雇佣关系。本次事故发生经过为：2017年9月20日，徐亚伟让张树海帮其更换铲土机上的铲斗齿，徐亚伟负责在铲土机上操作，张树海在地面上垫石块支起铲斗更换铲齿，在徐亚伟下降铲斗时将张树海的右手大拇指压断。徐亚伟更换铲斗齿系从事雇佣活动的行为，因此在该活动中致人损害，雇主张树海应承担无过错的替代责任。根据无过错责任的举证责任规则，雇主张树海如欲减轻或免除自身的雇主责任，应举证证明雇员徐亚伟存在故意或重大过失情节。重大过失是指行为人因疏忽或者过于自信，不仅没有遵守法律对其较高的注意义务要求，甚至连人们一般应该注意并能够注意的要求都未达到，以致造成某种损害后果。由于张树海未提交相应证据证实徐亚伟存在故意或重大过失，故根据当事人双方描述的事故发生经过可以认定，徐亚伟的操作失误行为仅属于一般过失，不足以构成重大过失，更不存在故意，雇员的一般过失不能成为雇主减轻或免除责任的法定理由。综上，徐亚伟因雇佣活动至张树海损害，张树海的各项损失应由雇主张树海承担，徐亚伟为张树海垫付费用共计17343.19元（15921.74元+1421.45元），应退还徐亚伟。
综上所述，徐亚伟的上诉请求成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河北省赤城县人民法院（2018）冀0732民初45号民事判决；
二、张树海因本次事故导致的各项损失由张树海自行承担；
三、张树海返还徐亚伟垫付的医药费17343.19元，此款于本判决书发生法律效力后30日内一次性交付赤城县人民法院转徐亚伟。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1689元、二审案件受理费1689元，均由张树海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 海延林
审 判 员 赵 洲
审 判 员 吴义清
二〇一八年九月十日
法官助理 成 诚
书 记 员 喇全新