河南省许昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
河南省许昌市中级人民法院
刑事裁定书
（2018）豫10刑终298号
原公诉机关长葛市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱东海，又名朱孬，男，1984年5月18日出生于河南省长葛市，汉族，群众，初中文化，农民，住河南省长葛市。因盗窃于2000年9月被劳动教养一年零六个月；因犯抢夺罪于2003年12月8日被长葛市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；因犯寻衅滋事罪、绑架罪于2005年12月13日被长葛市人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金5000元；因犯盗窃罪于2014年1月10日被许昌市魏都区人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币2000元，2015年7月4日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年9月4日被许昌市魏都区人民法院判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币3万元，刑期自2017年4月13日起至2020年12月12日止，判决生效后已交付河南省新郑监狱执行。因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月17日被长葛市公安局从河南省新郑监狱解回并刑事拘留；因涉嫌犯盗窃罪于2018年2月12日经长葛市人民检察院批准，同日被长葛市公安局执行逮捕。
指定辩护人李政皞，河南名人律师事务所律师。
原审被告人朱占伟，男，1970年3月13日出生于河南省长葛市，汉族，群众，初中文化，农民，住河南省长葛市。因犯盗窃罪于2017年9月4日被许昌市魏都区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币3万元，缓刑考验期限自2017年9月18日起至2019年9月17日止。因涉嫌犯盗窃罪于2018年1月28日被长葛市公安局刑事拘留；因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2018年2月12日经长葛市人民检察院批准，同日被长葛市公安局执行逮捕。
长葛市人民法院审理长葛市人民检察院指控原审被告人朱东海犯盗窃罪、原审被告人朱占伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2018年6月29日作出（2018）豫1082刑初485号刑事判决。宣判后，原审被告人朱东海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理。经审阅本案卷宗材料，审查上诉状，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人、原审被告人，听取了辩护人的辩护意见，核实了全案证据，对一审认定的事实、证据及适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定：1、2016年1月23日凌晨，被告人朱东海到长葛市长社路文北区莲花湾对面，利用开锁工具将被害人王某停放在路边的1辆森源牌电动汽车盗走。后因该电动汽车没电，被告人朱东海将该电动汽车丢弃到长葛市建设路北段。2018年3月9日，经长葛市价格认证中心认定，被盗电动汽车价值人民币43200元。现该电动汽车已追退被害人王某。
2、2016年12月2日凌晨，被告人朱东海到长葛市新华路中段体委附近，利用开锁工具将被害人岳某停放在路边的1辆众泰牌电动汽车盗走。后被告人朱占伟在明知该电动汽车系盗窃车辆的情况下以10000元的价格予以收购。2018年3月9日，经长葛市价格认证中心认定，被盗电动汽车价值人民币35600元。现该电动汽车已追退被害人岳某。
3、2016年8月31日晚上，被害人葛某2停放在河南省尉氏县新华路的1辆御捷牌电动汽车被他人盗走。后被告人朱占伟在明知该电动汽车系盗窃车辆的情况下以8500元的价格收购，后将该电动汽车以9000元的价格转卖给同村村民刘某。2018年3月9日，经长葛市价格认证中心认定，被盗电动汽车价值人民币26300元。现该电动汽车已追退被害人葛某2。
另查明：被告人朱东海因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月13日被许昌市公安局魏都分局刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月18日经许昌市魏都区人民检察院批准，次日被许昌市公安局魏都分局逮捕。被告人朱占伟因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年1月11日被许昌市公安局魏都分局刑事拘留，因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2017年1月25日被许昌市公安局魏都分局取保候审。2017年9月4日，河南省许昌市魏都区人民法院作出（2017）豫1002刑初675号刑事判决，判决如下：一、被告人朱东海犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币3万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月13日起至2020年12月12日止。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。二、被告人朱占伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币3万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳）。三、责令被告人朱东海退赔被害人宋某经济损失3021元；退赔被害人李某经济损失6831元。2017年9月4日，被告人朱占伟缴纳罚金人民币3万元。
上述事实，被告人朱东海、朱占伟在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人朱东海的供述和辩解，被告人朱占伟的供述和辩解，被害人王某的陈述，被害人岳某的陈述，证人刘某、黄某、葛某1的证言，机动车行驶证、购车收据、车辆照片，辨认笔录、辨认照片，长葛市公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片，长葛市价格认证中心长价认定（2018）第027号价格认定结论书、价格认定明细表、长葛市公安局价格认定结论通知书，许昌市公安局刑事科学技术研究所（许）公（刑）鉴（DNA）字[2017]812号鉴定书、长葛市公安局鉴定意见通知书，河南省监狱管理局准予解回罪犯的函，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、电动汽车被盗现场方位图和平面图、现场照片及说明，许昌市公安局刑事科学技术研究所（许）公（刑）鉴（DNA）字[2016]112号法医物证检验报告，受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，被告人朱东海、朱占伟的免冠照片、户籍证明，前科情况查询证明、河南省长葛市人民法院（2003）长刑初字第261号刑事判决书、河南省长葛市人民法院（2005）长刑初字第297号刑事判决书、河南省许昌市魏都区人民法院（2014）魏刑初字第24号刑事判决书、河南省许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002刑初675号刑事判决书、河南省新郑监狱罪犯档案资料、河南省许昌市魏都区人民法院执行通知书，到案经过，发还清单等证据证实。
原判认为，被告人朱东海以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人朱占伟明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人朱东海在原盗窃罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在原判决宣告以前还有本案盗窃罪没有判决，应当对新发现的本案盗窃罪作出判决之后，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚。被告人朱占伟在缓刑考验期限内发现其在原判决宣告以前还有本案掩饰、隐瞒犯罪所得罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的本案掩饰、隐瞒犯罪所得罪作出判决之后，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法数罪并罚。被告人朱东海曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人朱东海、朱占伟均当庭自愿认罪，均可以酌情从轻处罚。本案赃物已全部追退被害人，对被告人朱东海、朱占伟均可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十九条、第七十条、第七十七条、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，遂判决：
一、被告人朱东海犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币三万五千元；与原犯盗窃罪判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币3万元，数罪并罚；决定合并执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币六万五千元。
二、撤销河南省许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002刑初675号刑事判决主文中“被告人朱占伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币3万元”的缓刑部分。
三、被告人朱占伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币二万元；与原犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3万元，数罪并罚；决定合并执行有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币五万元。
上诉人朱东海的上诉理由是原判量刑过重，检举公安机关没有掌握的朱占伟犯罪事实，没有认定立功。
其辩护人的辩护意见是，上诉人认罪态度好，涉案财物已退还，原判对立功未核实。应依法从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判认定本案事实的证据来源合法、内容真实，与本案密切关联，均经一审庭审举证、质证、审核属实后予以确认，本院予以确认，不再赘述。二审期间，上诉人朱东海及其辩护人未提供影响本案事实认定及量刑的新证据，经查，不存在其检举公安机关没有掌握的朱占伟犯罪事实的事实。原审被告人朱占伟明确表示不委托辩护人，也不接受指定辩护人。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱东海以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人朱占伟明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。朱东海在原盗窃罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在原判决宣告以前还有本案盗窃罪没有判决，应当对新发现的本案盗窃罪作出判决之后，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚。朱占伟在缓刑考验期限内发现其在原判决宣告以前还有本案掩饰、隐瞒犯罪所得罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的本案掩饰、隐瞒犯罪所得罪作出判决之后，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法数罪并罚。朱东海曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。朱东海、朱占伟一审均当庭自愿认罪，均可以酌情从轻处罚。本案赃物已全部追退被害人，对朱东海、朱占伟均可以酌情从轻处罚。朱东海没有立功情节。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。因此，上诉人朱东海的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 查丰岭
审判员 高东安
审判员 董盼利
二〇一八年八月二十二日
书记员 郑 雪
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口