广东省普宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭普法民一初字第20号
原告：李永锋。
委托代理人：陈百军、侯长飞。
被告：陈松。
被告：黄松发。
被告陈松、黄松发的委托代理人：李胜平。
被告：许泉鑫。
委托代理人：许坤金。
原告李永锋诉被告陈松、黄松发、许泉鑫提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2013年12月24日立案受理，依法由审判员伍喜坤适用简易程序，于2014年2月12日公开开庭进行了审理，原告李永锋的委托代理人陈百军、侯长飞，被告陈松、黄松发及其共同的委托代理人李胜平，被告许泉鑫的委托代理人许坤金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告李永锋是被告陈松、黄松发雇佣的建筑工人，其中被告黄松发是大老板，被告陈松是小老板。在2013年8月2日下午约5点，原告按照被告陈松、黄松发的指示给被告许泉鑫建房。在建造一楼“橡胶”（注：诉状中“橡胶”指浇灌水泥）楼面施工过程中，楼面浇灌了约一半的时候，天气下起了小雨，3名被告均没有要求停止施工。加上3名被告没有采取任何安全防护措施，导致原告在实际施工过程中从楼上摔下来。事件发生后，原告被送到普宁市中医医院住院治疗，中医诊断为：1.脊柱骨折并脱位气滞血瘀；2.脊髓损伤；3.多发性肋骨骨折。西医诊断为：1.第12胸椎爆裂性骨折；2.第11胸椎脱位；3.胸椎椎管狭窄；4.脊髓损伤并完全截瘫；5.第11、12胸椎附件多发性骨折；6.第2、3腰椎右侧横突骨折；7.左第6、7、8、12，右第7、8、9、10肋骨骨折。原告在普宁市中医医院治疗62天，期间被告陈松、黄松发垫付了部分治疗费。好转后，由于被告陈松、黄松发不再垫付治疗费，原告家中经济困难，只好先出院，回到蒙城后转入蒙城县中医院住院治疗43天。病情好转后，原告便出院回家疗养。对于原告的受伤，各被告只是垫付了部分治疗费，以后便不闻不问。原告的伤情于2013年11月4日经安徽天衡司法鉴定所鉴定：原告的伤情构成二级伤残，伤后休息360天，营养90天，原告下半身截瘫，构成大部分护理依赖，后续治疗费用约人民币（下同）80000元。因本事件原告遭受损失如下：1.医药费：22765.70元；2.住院伙食补助费：（62天＋43天）×50元／天=5250元；3.营养费：按广东省50元／天×90天＝4500元；4.住院期间误工费：按照广东省上一年度建筑业年平均工资36540元，按105天计算：36540元／年÷365天×105天＝10511.51元；5.住院期间护理费：36540元／年÷365天×105天=10511.51元；6.出院后误工费：按照广东省上一年度建筑业平均工资36540元／年，按360天计算：36540元／年÷365天×360天＝36039.45元；7.伤残赔偿金：按照广东省农村居民人均纯收入标准，二级伤残赔偿指数计算：10542.84元／年×20年×0.9系数=189771.12元；8.出院后大部分护理依赖，护理费标准按照安徽省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资22845元，按20年护理期限并按二级伤残赔偿指数计算：22845元／年×20年×0.9级系数×0.9护理程度＝370089元；9.需后续治疗费约80000元；10.精神损害抚慰金50000元；11.购买轮椅费用4950元和鉴定费3000元，计7950元；12.李鑫鑫子女抚养费按13年计算，5556元／年×13年÷2人=36114元；以上合计823502.29元。原告系被告陈松、黄松发雇佣的工人，在给被告许泉鑫建房施工的过程中，由于3名被告在没有采取安全防范措施的情况下，在下雨以后没有停止施工，导致原告被摔伤，对于原告的损害及损失，被告陈松、黄松发作为雇主应当承担赔偿责任。由于被告许泉鑫将建房工程发包给没有建筑施工资质的个体承建，被告许泉鑫在选任过失的范围内对原告也应承担赔偿责任。原告为维护自己的合法权益，依法向人民法院起诉，请求判令：1.被告陈松、黄松发、许泉鑫赔偿原告李永锋因给被告许泉鑫建房摔伤而产生的医药费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、伤残后护理费、子女抚养费、精神损害抚慰金及后续治疗费用等合计823502.29元；2.本案有关诉讼费用全部由各被告承担。
原告李永锋在举证期限内向法庭提供的证据有：1.原告李永锋身份证1份，证明原告的身份状况，具有合法的诉讼主体资格；2.工友张春锋、李随利、张定定调查笔录3份，均证明原告是被告陈松、黄松发雇佣的建筑工人，其中黄松发是大老板，陈松是小老板。在2013年8月2日下午约5点，原告按照被告陈松、黄松发的指示给许泉鑫建房。在一楼浇灌楼面施工过程中，楼面浇灌了约一半的时候，天气下起了小雨，三被告均没有要求停止施工。加上三被告没有采取任何安全防护措施，导致原告在实际施工过程中从楼上摔下来；3.原告李永锋在普宁市中医医院住院治疗的病历及用药清单各1份，证明因本次摔伤，原告被中医诊断为：⑴脊柱骨折并脱位气滞血瘀；⑵脊髓损伤；⑶多发性肋骨骨折。西医诊断为：⑴第12胸椎爆裂性骨折；⑵第11胸椎脱位；⑶胸椎椎管狭窄；⑷脊髓损伤并完全截瘫；⑸第11、12胸椎附件多发性骨折；⑹第2、3腰椎右侧横突骨折7、左第6、7、8、12右第7、8、9、10肋骨骨折。住院治疗62天；4.原告在蒙城县中医院住院治疗发票、病例及用药清单各1份，证明原告在蒙城县中医院住院治疗43天，花去治疗费22765.7元。蒙城县中医院中医诊断为：脊髓损伤、气滞血瘀；西医诊断为：⑴脊髓损伤并完全截瘫；⑵全身多发性骨折；⑶褥疮形成。住院期间主要予以营养神经、益气养阴，活血化瘀等。5.安徽天衡司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票各1份，证明原告的伤情经鉴定构成二级伤残，伤后休息360天，营养90天，原告下半身截瘫，构成大部分护理依赖，后续治疗费用约80000元。原告垫付鉴定费3000元的事实；6.电动轮椅发票1张，证明原告为了进行功能训练，购买了一个电动轮椅，价格为4950元；7.原告女儿李鑫鑫的户口簿1份，证明原告的三女李鑫鑫于2008年12月26日出生，李鑫鑫系未成年人，需要原告的抚养，原告已经丧失劳动能力，被告应当赔偿李鑫鑫的抚养费份额，具体按照安徽省农村居民消费水准来赔偿。
被告陈松辩称：第一，原告诉称是被告陈松的雇佣工人，陈松是小老板，不属实。第二，原告的伤情是自己怕被水泥浆溅到，自己没有注意安全而跌下所造成的，不是施工过程中造成的，该事故应由原告自己承担。第三，原告与本人是一起干活的工友，由许泉鑫叫黄松发做，黄松发才叫被告陈松做的。第四，被告陈松在本事故不存在过错，原告自己如何作业，本来是不应发生的事，主张由被告陈松赔偿缺乏法律依据。第五，原告请求的赔偿数额不合理，被告陈松已付给原告61500元。
被告陈松庭审时向法庭提交居民身份证1份，证明其身份情况。
被告黄松发辩称：第一，原告的起诉失实。第二，被告陈松如何发包给原告或其他工人，如何付给酬劳，浇灌楼面如何开展，被告黄松发从来没有参加，不知情，作业时是否采取确保安全措施，被告黄松发也不知情。第三，原告主张被告黄松发承担赔偿责任不成立。第四、原告诉讼的赔偿数额计算不合理，不合法，其要求我赔偿823502.29元不成立。恳请法庭驳回原告的诉讼请求。
被告黄松发庭审时向法庭提交居民身份证1份，证明其身份情况。
被告许泉鑫辩称：工程全部承包给被告黄松发，承包过程的安全问题一律是由被告黄松发负责的。被告许泉鑫与被告黄松发约定工程全部由其自己负责。被告许泉鑫也已经支付给原告12000元是良心钱。本案赔偿应当由包工头自己承担。
被告许泉鑫庭审时向法庭提供收条1份，证明被告许泉鑫支付给原告12000元。
本案在开庭审理时，一、原告申请证人张春锋、李随利、张定定出庭作证。3名证人均分别证实：证人与原告是工友关系，证人与原告都是被告陈松的雇工工人，原告是在给被告许泉鑫建房浇灌楼面时受伤的，其中许泉鑫将建房施工总承包给被告黄松发，黄松发将浇灌楼面工程分包给被告陈松。二、被告黄松发、陈松申请证人黄松林出庭作证。证人黄松林证明在施工时他在“看板”，看到原告怕被水泥浆喷溅到，往后跳避开时掉下楼的事实。证人与被告黄松发是兄弟关系。
经审理查明：
一、2013年8月，被告许泉鑫将其位于广东省普宁市流沙北街道北山村的农村居民自建楼房工程，以包工不包料的形式交给被告黄松发施工，双方未签订书面协议，仅口头约定每平方米85元，包括钉板、打板、打柱子。被告黄松发承揽工程后，按惯例通知被告陈松组织原告李永锋等人施工，施工时被告黄松发、陈松也经常参与劳动。2013年8月2日下午约5点，天气有小雨，原告在浇灌一楼楼顶面施工过程中，后退时从楼面上后仰跌下地面。事故发生后，原告由被告陈松、被告许泉鑫送到普宁市中医医院住院治疗，中医诊断为：1.脊柱骨折并脱位气滞血瘀；2.脊髓损伤；3.多发性肋骨骨折。西医诊断为：1.第12胸椎爆裂性骨折；2.第11胸椎脱位；3.胸椎椎管狭窄；4.脊髓损伤并完全截瘫；5.第11、12胸椎附件多发性骨折；6.第2、3腰椎右侧横突骨折；7.左第6、7、8、12，右第7、8、9、10肋骨骨折。原告在普宁市中医医院治疗自2013年8月2日至2013年10月3日出院，共住院62天，花去医疗费118063.38元。
二、原告出院回到家乡安徽省蒙城县后，于2013年10月15日转入蒙城县中医院住院治疗至2013年11月27日出院，共住院43天。花去医疗费22765.7元，蒙城县中医院中医诊断为：脊髓损伤、气滞血瘀；西医诊断为：⑴脊髓损伤并完全截瘫；⑵全身多发性骨折；⑶褥疮形成。
三、原告的伤情于2013年11月4日经安徽天衡司法鉴定所作出（皖）天衡司鉴（2013）临鉴字第××号《法医学鉴定意见书》，鉴定为：1.被鉴定人李永锋本次外伤后导致脊椎骨折，脊髓损伤，脊髓损伤伴有双下肢截瘫、大、小便失禁，其损伤致残程度构成二级伤残。2.被鉴定人李永锋本次外伤后建议休息360天、营养90天。3.被鉴定人李永锋本次外伤后导致脊椎骨折手术钢板内固定，脊髓损伤，脊髓损伤伴有双下肢截瘫、大、小便失禁，需康复理疗、定期复查、手术取出内固定物、附属器具等，需后续治疗费约80000元。4.被鉴定人李永锋本次外伤导致下半身截瘫，不能行走，不能自理大、小便、不能床上活动、不能洗刷其损伤构成大部分护理依赖。安徽天衡司法鉴定所和鉴定人员有相关鉴定资格。原告支付了鉴定费3000元。
四、事故发生后，被告陈松支付给原告医疗费61500元、被告黄松发支付给原告医疗费44500元，被告黄松发辩称支付医疗费55000元未提供证据，应按照原告认同的数额44500元计，被告许泉鑫支付12000元。
五、原告李永锋系农村户口，其女儿李鑫鑫（2008年12月26日出生）尚需要原告李永锋抚养。
六、被告许泉鑫所建楼房位于广东省普宁市流沙北街道×××，属农村居民自建楼房。
七、被告黄松发、陈松系不具有建筑资质的个体工匠。
本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。被告黄松发、陈松作为领工者（农村称为“工头”），有责任充分注意施工中的安全防护措施，并对施工人员进行安全教育，以保障其人身安全。被告黄松发、陈松未尽安全防护义务，导致事故发生，应承担相应赔偿责任。被告许泉鑫作为房主，将工程承揽给被告黄松发，被告黄松发将工程交给被告陈松，并一起施工，各被告之间的关系是承揽关系，应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。被告许泉鑫作为定作人，明知道被告黄松发、陈松无建房资质，应当承担选任过失范围内的责任，故被告许泉鑫对事故的发生应承担相应的赔偿责任。原告李永锋本人明知自己无相应资质，并且在工作中未采取安全措施，在施工过程中对自己安全注意不够，不慎掉落楼下，自身有过错，应依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”故原告也应负一定的民事责任。综上所述，根据原、被告各方的责任大小，本院确认：原告李永锋承担次要责任，自负30%的经济损失，被告黄松发、陈松、许泉鑫共同承担主要责任，负担70%的经济赔偿，同时，根据各被告在事故中的责任大小，确定被告黄松发、陈松各负担28%的赔偿责任，被告许泉鑫承担14%的赔偿责任。被告陈松辩称该事故应由原告自己承担，被告陈松在本事故不存在过错的意见；被告黄松发辩称被告陈松如何发包给原告或其他工人，如何付给酬劳，浇灌楼面如何开展，被告黄松发从来没有参加，作业时是否采取确保安全措施，被告黄松发也不知情，原告主张被告黄松发承担赔偿责任不成立的意见；被告许泉鑫辩称工程全部承包给被告黄松发，承包过程的安全问题一律是由被告黄松发负责的，本案赔偿应当由包工头自己承担的意见，缺乏事实和法律依据，本院均不予采纳。安徽天衡司法鉴定所作出（皖）天衡司鉴（2013）临鉴字第××号《法医学鉴定意见书》，内容客观合法，本院予以确认。3名被告辩称原告自己进行委托，委托的主体不符合鉴定程序，鉴定结论的摘要依据不充分，客观上存在漏洞的意见，据理不足，且3名被告没有在法定期限内提出重新鉴定的申请，其辩称意见本院不予采纳。
根据原告提供证据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合原告的诉讼请求，原告李永锋依法可获得的赔偿项目和数额如下：
1.医疗费118063.38元＋22765.7元=140829.08元；
2.住院伙食补助（62天＋43天）×50元／天=5250元；
3.营养费50元／天×90天＝4500元；《法医学鉴定意见书》未给出营养费的具体标准，可参照广东省上一年度伙食补助费支付。原告的请求恰当，本院予以支持；
4.误工费35509元／年÷365天×（105天＋360天）＝45237.49元；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。误工费标准参照广东省上一年度房屋建筑业年平均工资35509元／年计算。原告请求误工费标准按36540元／年计，本院不予采纳；
5.住院期间护理费36540元／年÷365天×105天=10511.51元；原告主张护理费36540元／年，请求数额在《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中其他服务业的标准之内，本院予以照准；
6.伤残赔偿金10542.84元×20年×90%=189771.12元；被抚养人李鑫鑫的子女抚养费按13年计算，5556元／年×13年÷2人×90%=32502.6元；原告主张抚养费按5556元／年计，请求数额在《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中农村居民人均年生活消费支出的标准之内，本院予以照准；合共222273.72元。
7.后续治疗费80000元；《法医学鉴定意见书》认为需后续治疗费约80000元，具体数额可按80000元计。
8.精神抚慰金36000元；原告请求数额50000元偏高，根据其伤残程度和本地实际情况，本院确定为36000元。
9.购买轮椅费用4950元；原告因本次外伤导致下半身截瘫，不能行走，购买轮椅确属必需，且发票盖有销售单位印鉴，本院予以确认。
10.鉴定费3000元。
原告请求出院后护理费22845元／年×20年×90%×90%＝370089元；因《法医学鉴定意见书》在分析意见中认为“被鉴定人李永锋在一定期限内需要休息、专人护理、增加营养”，鉴定结论也并未确认原告李永锋需要终生护理，因此原告请求终生护理费不当，主张20年的护理费依据不足，本院不予支持。原告此项请求可以在取得相关证据后另行向义务人主张。
以上合计552551.8元。原告承担30%为165765.54元，被告陈松负担28%为154714.5元，抵除已支付61500元，被告陈松应赔偿93214.5元。被告黄松发负担28%为154714.5元，抵除已支付44500元，被告黄松发应赔偿110214.5元。被告许泉鑫负担14%为77357.25元，抵除已支付12000元，被告许泉鑫应赔偿65357.25元。
原告李永锋请求赔偿的总数额超出本院审理确认的赔偿数额部分，因缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告陈松应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李永锋93214.5元。
二、被告黄松发应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李永锋110214.5元。
三、被告许泉鑫应于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李永锋65357.25元。
四、驳回原告李永锋其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4700元，减半收取2350元，由原告李永锋负担1580元，被告陈松负担270元，被告黄松发负担310元，被告许泉鑫负担190元。被告陈松、黄松发、许泉鑫负担的受理费应在本判决发生法律效力之日起10日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
审判员 伍喜坤
二〇一三年三月十四日
书记员 张炜佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。