甘肃省武威市凉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凉民初字第2076号
原告：甘肃金沙建筑工程有限公司(原武威市金沙建筑工程
公司)，住所地：甘肃省武威市凉州区农垦综合楼三楼。
法定代表人：张克雄，该公司总经理。
委托代理人：周保庆，男，系该公司项目经理。
委托代理人：徐文成，甘肃森博律师事务所律师。
被告：武威市雷海房地产开发有限责任公司，住所地：武威市凉州区光阳路向阳小区C-1B楼。
法定代表人：张浩武，该公司董事长。
委托代理人：李生玉，甘肃纵横律师事务所律师。
原告甘肃金沙建筑工程有限公司（简称金沙建筑公司）诉被告武威市雷海房地产开发有限责任公司（简称雷海房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年3月27日立案后，依法适用普通程序，委托甘肃友联工程咨询有限公司对工程造价进行了评估鉴定,于2016年8月16日公开开庭进行了审理，原告金沙建筑公司委托代理人周保庆、徐文成，被告雷海房地产公司委托代理人李生玉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告金沙建筑公司向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告支付原告工程欠款394046.08元及利息307772.5元（从2003年1月1日至2015年3月15日），共计745437.3元,并支付还本付息之前的剩余利息。2、判决被告抵顶给原告工程款的两套商品房（c-2＃楼2单元301室、302室）归原告所有。3、请求判令被告承担评估鉴定费用40000元。事实和理由:2001年10月18日，原、被告双方签订了建设工程施工合同，由原告金沙建筑公司承建被告雷海房地产公司开发的向阳花园住宅小区c-2＃商住楼建设工程项目，合同中明确约定了工程内容、工期、质量标准、合同暂定价款、违约责任、争议解决方式等。工程承包范围是：包工包料，被告供应钢材、水泥、木材、红砖、空心板、铝合金门窗，其余材料由原告自行采购。合同价款与支付约定为：预标包干。根据1996年《甘肃省建筑工程预标定额》、2000年地区基价计标工程直接费，按四类乙级下浮4%费用计间接费。由乙方编制施工图手册，经甲方审定造价为准，除设计变更外，不做任何调整，如有异议经建设审计部门审定的造价为准。合同签订后，原告依合同约定按时开工，按时完工，并履行了其他义务。
2002年底工程竣工后，原告多次请求被告组织竣工验收、进行工程决算并尽快支付工程欠款，但被告一直拒绝组织竣工验收、拒不进行工程决算、拒不支付工程欠款。工程完工后，被告将原告承建的向阳花园住宅小区c-2＃商住楼进行售卖并安排住户入住，时间长达12年之久。原告对此工程做出结算：工程总价为3369365.3元。期间，被告以现金和现房(根据合同专用条款26条约定)抵顶工程款2669759.37元（包括两套房屋抵顶价款231670元），扣除原告应承担的建筑管理费7494.14元、水电费35222.5元和税金219224.51元等，尚欠原告工程款437664.879元。原告多次催要以上工程款，被告仍拒不支付,并拒绝为原告办理依约抵顶的两套房屋的手续。此外，2013年武威市住房与城乡建设局多次组织协调，责成被告组织竣工验收并决算，但被告在口头承诺后仍然不进行验收和决算。原告认为双方签订的建设工程施工合同受法律保护，原告按约履行了义务，被告拒不支付工程款、拒绝为原告办理依约抵顶的两套房屋的手续的行为构成违约，依法应承担违约责任。原告为维护自己的合法权益提起诉讼,请法院依法裁决。
被告雷海房地产公司辩称,一、原告提起诉讼已超过诉讼时效。原告与被告在2001年10月18日签订工程施工合同，由原告修建被告开发的凉州区向阳小区c-2＃住宅楼。2002年7月31日工程竣工，截止目前已超过14年，原告的起诉明显超过诉讼时效。二、原告存在严重的违约行为。按合同约定和法律规定，工程竣工后必须经竣工验收，竣工验收的前提是按施工方案施工图纸完成工程并向被告提交竣工验收资料，但原告经被告多次以文件、登报形式通知提供施工图纸及相关资料，原告未提供，致使工程不能按期验收，原告的行为属严重违约行为，原告应赔偿由此给被告造成的所有损失。三、原告的诉讼请求不能成立。按照合同约定，工程总价款暂定为2850000元，工程完工后由原告编制施工图预算，经被告审定造价为准。合同同时约定，工程款付至85%时暂停付款，竣工验收后尾款扣除保修金及税金后，在三十日内一次性付清。实际上，至2012年3月，被告以提供工程材料和支付工程款的方式向原告支付了2449759.37元（其中材料款为1406900.37元、支付工程款1042859元）。至合同约定的竣工日，应扣除原告应交的建筑管理费、质量监督费、税金、水电费及工程保修金共计453661元，上列两项共计2903420.37元。按照合同约定在工程完工时付至工程总价款的85%计2422500元，因此在约定的完工时间，被告实际按合同约定已超付给原告工程款。至于其他工程款未进行结算，被告也是按合同在履行，最终的合同造价在工程完工后由原告编制施工图预算，经被告审定造价为准。但原告至今未提交施工图，也未向被告提交预算，致使工程造价至今未能确定，故不存在被告不支付原告工程款的问题。由于原告的上述违约行为，导致工程价款迟迟无法确定，工程不能验收，所以更谈不上向原告支付利息的问题。相反，原告应赔偿因违约行为给被告造成的经济损失。综上,请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、1、对原告提交的武威市金沙建筑工程公司文件1份、便函1份,因有被告工作人员的签字,证明被告已收到,对其证明效力予以认定。2、对原告提交的建筑安装工程预算书1份,仅能证明原告于2004年4月委托造价师对其修建的向阳小区C-2＃楼造价进行了鉴定评估的事实,因没有被告的参与确认,对其结论不予认定。3、对原告提交的武威市华泰工程建设监理有限责任公司工程资料审查意见1份,证明原告的相关工程资料准备较为全面的事实。4、对原告提交的房屋预售协议复印件1份、王仁元缴纳物业费的收据6张、水电费发票10张,结合本案其它证据,对其证明效力予以认定。5、对原告提交的甘肃友联工程咨询有限公司《造价鉴定报告》,系有资质的鉴定机构依法定程序作出的结论,被告无有效证据予以否认,对其证明效力予以认定。二、1、对被告提交的建设工程施工合同复印件1份，因合同本身不能证明其履行情况,对其证明效力不予认定。2、对被告提交的支付周保庆工程款明细表1份，原告认为其中2002年12月凭证号为3号的79440元系重复计算,但没有有效证据予以否认；且原告认可其将从被告处以79440元的价款抵顶来的1单元501室出售给了胡德文，结合本院调取的中国银行武威分行住房借款合同，对其证明效力予以认定。对被告提交的工程费用明细表1份，系被告单方制作,没有原告的签字确认,对其证明效力不予认定。3、对被告提交的关于“向阳花园住宅小区”一期工程竣工验交工程预结算的通知1份、“向阳花园住宅小区”一期工程竣工验交及工程预结算工作座谈会会议纪要1份、关于报送向阳花园小区一期工程资料的通知1份、关于催交武威市向阳住宅小区施工资料的通知1份、关于向阳小区C-2号商住楼工程竣工资料归档、竣工验交、竣工结算及有关事宜的通知，均不能证明已送达或通知了原告的事实，对其证明效力不予认定。4、对被告提交的2007年、2008年、2009年被告在武威日报上刊登的声明3份，无法证明与本案的关联性，对其证明效力不予认定。三、对本院依法调取的中国银行武威分行住房借款合同一份、中国银行贷款已还款明细清单一份，能够与其它证据相互印证,对其证明效力予以认定。
根据本院确认的有效证据,认定如下事实:2001年10月18日，原告金沙建筑公司和被告雷海房地产公司双方签订了建设工程施工合同，由原告金沙建筑公司(乙方)承建被告雷海房地产公司（甲方）开发的向阳花园住宅小区c-2＃商住楼，合同约定：“工程内容：土建、水暖、电器、弱电、煤气管道及配套工程。工程承包范围：包工包料；甲方供应钢材、水泥、木材、红砖、空心板、铝合金门窗，其余材料由乙方自行采购。开工日期：2001年10月18日；竣工日期:2002年7月31日。合同价款：暂定造价2850000元。合同价款与支付：预标包干。根据1996年《甘肃省建筑工程预标定额》、2000年地区基价计标工程直接费，按四类乙级下浮4%费用计间接费。由乙方编制施工图预算，经甲方审定造价为准，除设计变更外，不做任何调整，如有异议经建设审计部门审定的造价为准。工程款（进度款）支付：每月25日上报工程进度拨款计划，在10日以转账支票汇入乙方账户，工程款支付至85%时停止付款。竣工验收后尾款扣除保修金及税金后，其余在30日内一次性付清。若付不清尾款，以甲方所建住宅楼按市场价格兑现。质量保修期：土建工程为1年，屋面防水工程为5年，电气管线、上下水管线安装工程为2年，供热及供冷为1个采暖期及供冷期，室外的上下水和小区道路等市政公用工程为1年。质量保修金的返还：发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人等。”合同签订后，原告开始施工。开工前应被告要求，原告给被告垫交提取施工图纸的押金和议标费12230元。期间,被告陆续提供给原告部分建筑材料,给付原告一部分工程款。工程实际于2004年底全部完工并交付给被告出售。被告将原告修建的c-2＃楼301室、302室两套房屋以每套115835元（2002年6月16日房屋预售协议中标明价格）的价款抵顶给了原告，共计价款231670元，原告又将其中的301室出售给王仁元居住至今，302室由原告的施工负责人周长庆、周保庆居住使用至今。被告将c-2＃楼1单元501室房屋1套以79440元的价格抵顶给了原告，原告将该房出售给了胡得文。胡得文给原告给付了部分房款，下欠房款60000元由胡得文于2003年9月15日在中国银行办理了按揭贷款，贷款期限为20年,该60000元由中国银行打入了保证人即被告的账户。胡得文现仍在逐月偿还借款,但被告未给付原告60000元。后被告一直推诿进行工程竣工验收和结算。在原告的催促下,原、被告于2012年3月13日进行了对账，确定被告提供给原告总计1406900.37元的建筑材料;从2002年12月至2007年12月，被告陆续给付原告工程款1042859元（包括房屋抵顶的价款）。原告提起诉讼后，本院依法委托甘肃友联工程咨询有限公司对原告完成的工程造价进行了评估鉴定，该公司于2016年5月9日作出甘友联鉴字【2016】022号造价鉴定报告，结论为凉州区向阳花园住宅小区c-2＃商住楼工程造价为3237746.1元(含甲方提供材料价款1406900.37元)，原告支出评估鉴定费40000元。诉讼中，原告认可其应承担建筑管理费7494.1元、水电费35222.5元、税金219224.5元，共计应承担各项工程费用261941.1元。
本院认为，原告金沙建筑公司和被告雷海房地产公司签订的向阳花园住宅小区c-2＃商住楼建设工程施工合同系双方真实的意思表示，内容不违反法律的规定，应认定为有效合同。双方均应当按照合同约定和法律的规定来行使权利、履行义务。原告已经履行了住宅楼修建义务并于2004年将工程交付给了被告，且被告已将全部住宅楼出售，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定:“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。”依据上述规定,原告修建的工程已于2004年实际竣工交付，合同约定工程款在竣工验收后30日内一次性付清,故被告未按约定期限履行给付原告工程款义务的行为系违约行为，应当承担给付原告剩余工程款的责任。对原告要求被告给付工程欠款394046.08元的诉讼请求，根据鉴定评估报告，原告完成的工程造价为3237746.1元，被告提供给原告1406900.37元的建筑材料,给付原告工程款1042859元,被告抵顶给原告c-2＃楼301室、302室两套房屋价款共计231670元（115835元/套×2套），原告给被告垫交提取施工图纸的押金议标费12230元，原告认可其应承担建筑管理费7494.14元、税金219224.5元、水电费35222.5元，合计应承担各项工程费用261941.1元,被告未给付原告因胡得文按揭贷款取得的60000元。故被告应给付原告工程款本金366605.6元(3237746.1元-1406900.37元-1042859元-231670元+12230元-261941.1元+60000元)。原告要求被告给付工程款利息的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理；没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付。”和第十八条规定:“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日。”，因原告实际于2004年底将工程全部交付给了被告，应确定由被告从2005年1月1日起按银行同期贷款利率向原告支付利息。原告要求判决被告抵顶给其工程款的c-2＃楼2单元301室、302室两套房屋归其所有的诉讼请求，因该两套房屋中的301室已由原告出售给了王仁元居住至今，302室由原告的施工负责人周长庆、周保庆居住使用至今，被告并未妨害居住使用，故该两套房屋可由王仁元和原告依法行使相关权利，本案对此可不作出处理。要求被告承担评估鉴定费用40000元的诉讼请求,因原、被告均有义务对工程进行结算,应由双方平均承担评估鉴定费用40000元较为公平合理。被告雷海房地产公司关于原告的起诉已超过诉讼时效的抗辩理由,因原告在工程交付后一直向被告催要工程欠款,且双方于2012年3月对账后未明确给付剩余工程款的期限，2013年还经过城建部门协调结算，故被告的该抗辩理由不能成立,不予采纳。被告关于原告经多次通知未提供施工图纸及相关资料，致使工程不能按期验收，原告的行为严重违约给被告造成损失的抗辩理由与事实不符,且被告已实际接受并出售了房屋，该理由明显不能成立，不予采纳。被告关于其已按合同约定,以暂定工程总价款2850000元的85%付给了原告工程款,其他工程款因原告未提供施工图纸及相关资料至今未能确定，不应支付原告利息的抗辩理由,因暂定工程总价款2850000元是合同签订当时的工程造价,在完工后的工程造价应当以实际发生的数额为准。被告作为工程的发包方,负有及时组织验收结算的义务,而其在未能与原告达成一致结算意见的情况下,应当及时委托第三方对工程造价进行鉴定评估,依据鉴定评估结果付清原告的工程款,而其未能履行这一义务致使工程结算工作一再拖延。现评估机构依据合同约定的计算依据得出的实际工程造价为3237746.1元,高出合同签订时暂定工程总价款387746.1元。且被告在原告交付工程后即将楼房出售,占用应付原告的工程款至今,故被告的该抗辩理由亦不能成立,不予采纳。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项、第十七条、第十八条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告武威市雷海房地产开发有限责任公司给付原告甘肃金沙建筑工程有限公司工程款366605.6元及利息，利息从2005年1月1日起按中国人民银行同期贷款利率计付，限判决书生效后30日内履行完毕;
二、被告武威市雷海房地产开发有限责任公司给付原告甘肃金沙建筑工程有限公司评估鉴定费用20000元，限判决书生效后30日内履行完毕;
三、驳回原告甘肃金沙建筑工程有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11254元，由被告武威市雷海房地产开发有限责任公司负担10544元，由原告甘肃金沙建筑工程有限公司负担710元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
判决书生效后，义务人拒绝履行的，权利人向人民法院申请执行的期限为二年，逾期则视为放弃申请执行权，法院将不再立案执行。
审 判 长 何 钰
审 判 员 周茂山
人民陪审员 李永新
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 康长峰