重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第00975号
上诉人（原审原告）ＸＸ书。
委托代理人谭林，重庆市江津区职工法律援助中心工作人员。
被上诉人（原审被告）重庆市江津区园林绿化管理所，住所地重庆市江津区几江东门广场C栋2楼，组织机构代码45056050－7。
法定代表人许树春，所长。
委托代理人周容，重庆津舟律师事务所律师。
上诉人ＸＸ书因与被上诉人重庆市江津区园林绿化管理所（以下简称“江津园林”）劳动合同纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2013）津法民初字第07106号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2008年2月21日和2009年1月1日，ＸＸ书、江津园林分别签订两份固定期限《劳动合同书》，约定ＸＸ书为江津园林从事环卫工作，江津园林对ＸＸ书实行不定时工作制，月工资包干560元，合同期限至2009年12月31日等。2010年1月1日，ＸＸ书、江津园林签订无固定期限《劳动合同书》，约定ＸＸ书为江津园林从事环卫工作，江津园林对ＸＸ书实行不定时工作制，月工资包干560元等。合同履行期间，江津园林按月向ＸＸ书支付工资和休息日、法定节假日的加班工资，未安排ＸＸ书年休假。2013年5月14日，江津园林以ＸＸ书达到法定退休年龄为由向ＸＸ书送达终止（解除）劳动合同通知书，双方至此解除了劳动合同。2013年9月18日，ＸＸ书向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以ＸＸ书已超过法定退休年龄为由不予受理。
一审另查明，ＸＸ书2011年的工资（不含加班工资）为814元、790元、790元、790元、940元、1007元、840元、990元、990元、990元、990元、990元，月平均工资910元。2012年的工资（不含加班工资）为1190元、990元、995元、995元、1015元、995元、995元、1595元、1355元、1355元、1355元、1355元，月平均工资1182.50元。2013年1月至5月工资（不含加班工资）为1666元、1300元、1300元、1300元、180元，月平均工资1149.20元。
一审庭审过程中，ＸＸ书申请了证人陈先万出庭作证，证明ＸＸ书每天上班，包括双休日和法定节假日，江津园林未支付ＸＸ书加班工资。
ＸＸ书一审诉称：ＸＸ书于2008年5月到江津园林处从事清洁环卫工作，双方签订有书面合同。2013年1月至5月双方未签订合同，2013年6月江津园林终止劳动合同。工作期间，ＸＸ书天天上班，江津园林未支付双休日和节假日的加班工资。请求江津园林支付2008年2月到2013年5月期间双休日和节假日的加班工资共计25019.40元，2011年、2012年和2013年1月至5月的未休年休假待遇2800元。
江津园林一审辩称：ＸＸ书于2008年2月到江津园林务工，双方签订了3次劳动合同。2012年10月28日，ＸＸ书达到法定退休年龄，江津园林终止了与ＸＸ书的劳务合同。合同约定实行不定时工作制，工资包干，不执行加班工资的规定，江津园林无义务支付ＸＸ书加班工资。2011年未休年休假待遇的请求已超过仲裁时效期间。2012年未休年休假4天，ＸＸ书未休年休假待遇303元。因ＸＸ书已达法定退休年龄，ＸＸ书不能享受2013年的年休假。江津园林同意支付ＸＸ书2012年未休年休假待遇303元，请求驳回ＸＸ书的其他诉讼请求。
一审法院认为：《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工作制的劳动者在法定标准工作时间以外工作的，用人单位不执行支付劳动者在延长工作时间、休息日、法定休假日工作的工资的规定。ＸＸ书、江津园林签订的劳动合同约定实行不定时工作制，依据上述规定，江津园林不应支付ＸＸ书加班工资，江津园林虽实际支付过ＸＸ书该期间双休日和法定节假日加班工资，但该支付行为属江津园林的自愿行为，不是法定或合同约定之义务，故ＸＸ书请求江津园林支付双休日和节假日加班工资缺乏依据，该院不予支持。
《职工带薪年休假条例》第二条、第三条规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。ＸＸ书从2008年2月与江津园林建立劳动关系，从2009年2月起依法享受带薪年休假。江津园林在合同履行期间未安排ＸＸ书年休假，ＸＸ书请求江津园林支付2011年、2012年和2013年1月至5月期间的未休年休假待遇，该院予以支持。依据《职工带薪年休假条例》第五条、第十条、第十一条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条的规定，ＸＸ书2011年月平均工资910元，折算后日工资41.84元（910元／月÷21.75天），2011年未休年休假工资627.60元（41.84元／天×5天×3）；ＸＸ书2012年月平均工资1182.50元，折算后日工资54.37元（1182.50元／月÷21.75天），2012年未休年休假工资815.55元（54.37元／天×5天×3）；ＸＸ书2013年1月至5月的月平均工资1149.20元，折算后日工资52.84元（1149.20元／月÷21.75天），年休假天数1天（133天÷365天×5天，折算后不足1整天的不能享受年休假），2013年未休年休假工资158.52元（52.84元／天×1天×3）。ＸＸ书未休年休假工资共计1601.67元。ＸＸ书、江津园林最后一次签订的是无固定期限劳动合同，江津园林于2013年5月14日向ＸＸ书送达终止（解除）劳动合同通知书，证明双方的劳动合同在此时解除，而劳动合同解除之前，ＸＸ书有享受年休假的权利，同时，ＸＸ书于2013年9月18日向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，未超过一年的仲裁时效期间，故江津园林不支付ＸＸ书未休年休假工资的抗辩理由不能成立，该院不予采纳。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、第十条、第十一条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条，《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决：一、重庆市江津区园林绿化管理所在本判决生效后十日内支付ＸＸ书未休年休假工资1601.67元。二、驳回ＸＸ书的其他诉讼请求。案件受理费5元，由重庆市江津区园林绿化管理所负担。此款ＸＸ书已预交该院，由江津园林重庆市江津区园林绿化管理所在履行上述款项时直付ＸＸ书。
ＸＸ书不服一审判决，向本院提起上诉，请求支持ＸＸ书一审关于加班工资的诉讼请求。主要事实和理由：不定时工作制和综合计算工时制有适用的工种、范围，且有严格的申报审批程序。ＸＸ书与江津园林签订有无固定期限劳动合同，与用人单位的其他职工应当是同工、同酬、同样的工作时间。ＸＸ书应得双休日和节假日加班工资。
江津园林辩称：江津园林与ＸＸ书签有劳动合同，不适用同工同酬。不定时工作制不支付加班工资。事业单位的不定时工作制不适用审批制度。一审判决事实认定清楚，法律适用正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明：江津园林2012年1月1日制定的《江津区园林所环卫工人岗位责任制》载明清扫工作两人一组，实行早上两人同时清扫，上、下午留一人轮流保洁。普扫时间为早上5点至7点，其余上下午各有一时间段为保洁时间。
本院二审查明的其他事实与一审查明事实相同。
本院认为：ＸＸ书与江津园林签订的《劳动合同书》中均约定ＸＸ书实行不定时工作制。虽然江津园林2012年1月1日制定的《江津区园林所环卫工人岗位责任制》中明确载明了清扫和保洁的时间段，但同时又载明二人一组，留一人轮流保洁。因此，首先该制度的制定时间是2012年，并未涵盖ＸＸ书所有工作时间；其次即使ＸＸ书适用该制度，根据该制度规定的时间和其工作特性，ＸＸ书工作的时间仍不固定。因此，在ＸＸ书未举示进一步的充分证据证明其执行的是标准工时制的情况下，一审法院依据ＸＸ书与江津园林的劳动合同认定ＸＸ书实行的是不定时工时制，江津园林不应向ＸＸ书支付加班工资，并无不当。ＸＸ书的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决事实认定清楚，法律适用正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由ＸＸ书负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一四年四月十七日
书 记 员 向 奇