辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终5938号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司，住所地大连市金州区。
负责人：尹国洲，经理。
委托诉讼代理人：贾妮娜，女，1982年3月19日生，住大连市甘井子区。
委托诉讼代理人：刘汉鹏，辽宁海星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵淑梅，女，1953年2月7日生，住大连市金州区。
委托诉讼代理人：王善忠、钟莹，辽宁王善忠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：金明斌，男，1968年5月12日生，住大连市金州区。
委托诉讼代理人：潘嫔，辽宁竞业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连兴泽制麦有限公司，住大连普湾新区。
法定代表人：刘丰慧，董事长。
委托诉讼代理人：潘嫔，辽宁竞业律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵淑梅、金明斌、大连兴泽制麦有限公司（以下简称兴泽制麦）机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2016）辽0213民初1486号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人刘汉鹏，被上诉人赵淑梅的委托诉讼代理人钟莹，被上诉人兴泽制麦及金明斌的共同委托诉讼代理人潘嫔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项，依法改判上诉人不承担非医保用药9761.02元，驳回被上诉人赵淑梅误工费的诉讼请求。事实与理由：一、一审法院判决上诉人承担非医保用药无法律依据。1、交强险保险条款第二十七条及商业三者险保险合同明确约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额……”。上诉人承担保险责任的依据是保险合同约定，且已提交投保单证明上诉人依据保险法司法解释（二）第十条对免责条款及特别约定尽到提示说明义务，故一审法院在确认投保单为被保险人兴泽制麦签章确认的情况下，仍认为上诉人未履行明确告知义务错误。2、保险法司法解释三第十九条的制定背景是针对人身保险并非财产保险，不适用本案。二、一审法院判定误工费无事实及法律依据。被上诉人提交的误工费证明及工资证明不符合法律规定，不应作为判定误工损失的证据。上诉人提交的误工证明及雇工协议无单位负责人签章，工资明细无财务人员及制作人签章，工资表上也无工资领取人赵淑梅的签章不符合法律规定。一审法院在无被上诉人工资单位的营业执照、原始财务凭证、未提交有赵淑梅签章的工资发放凭证的情形下，以被上诉人赵淑梅提交的不符合法律规定的误工证据材料判定上诉人承担误工费无事实和法律依据。
赵淑梅辩称，保险法解释三第十九条规定并非只是针对人寿方面的保险。商业第三者险是指第三人遭受人身伤亡或者财产直接损失，也包括了人身伤亡的赔偿，所以应该适用保险法解释三第十九条，从保险条例来看，根据保险法第十九条规定，免除保险人依法承担的义务或者加重投保人责任的条款是无效的。交强险的宗旨在于受害者能够得到迅速赔偿和及时救助，如果按照上诉人的上诉主张将违背了交强险的宗旨。误工费是被上诉人赵淑梅的实际误工损失。请求二审法院维持原判。
兴泽制麦及金明斌共同辩称，不同意上诉人的第一项上诉请求，同意第二项上诉请求，驳回被上诉人赵淑梅误工费的诉讼请求。关于非医保用药的问题保险公司没有提供证据证明就该免赔的格式条款向上诉人进行说明，根据保险法第十七条的规定，该条款不产生效力。
赵淑梅向一审法院起诉请求：1、医疗费40931.22元；2、住院伙食补助费5900元；3、后续治疗费8000元；4、营养费9000元；5、陪护费9000元；6、误工费24000元；7、伤残赔偿金61011.3元；8、精神损害抚慰金20000元（在交强险范围内赔偿）；9、复印费35元；10、交通费3102.7元；10、诉讼费和鉴定费3080元由被告承担。
一审法院审理查明：2015年9月11日14时30分，被告金明斌驾驶被告兴泽制麦所有的重型普通货车由西向东行驶至普兰店市三十里堡镇山后红绿灯路口处，与前方同向骑自行车的原告相刮撞，致原告受伤。该事故经普兰店市公安局交通警察大队勘察认定，被告金明斌负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后在大连普湾新区第三人民医院住院59天，共花费医疗费40931.22元。被告金明斌系被告兴泽制麦的员工，事故发生时正在从事雇佣活动。被告兴泽制麦已经给付原告32000元。肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和不计免赔20万元的第三者商业保险。
另查，原告伤情经大连科华司法鉴定中心鉴定，出具（2016）大科司临鉴字第262号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人赵淑梅车祸受伤1、左足足弓结构破坏1/3以上，已构成十级伤残；2、针对本次损伤住院及出院后相关复查处方用药属合理；3、合理误工时间为240日；4、合理护理时间为90日1人；5、合理营养期限为90日；6、内固定物尚未取出，需后续医疗费8000元或按实际发生费用支付。原告垫付鉴定费3080元。原告在事故发生时在大连市金州区友谊街道宜家超市金州区店工作，月工资3000元。
一审法院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。案涉交通事故经交警部门勘察认定，被告金明斌承担事故全部责任，原告无事故责任。事故各方对该认定均无异议，予以采信。被告金明斌系被告兴泽制麦的员工，事故发生时正在履行工作职责，故被告金明斌的责任由被告兴泽制麦承担。肇事车辆的车主系被告兴泽制麦，该车在被告保险公司投保了交强险和不计免赔20万元的第三者商业保险，故被告保险公司应在保险范围内先行承担赔偿责任，赔偿不足部分由被告兴泽制麦承担。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条的规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。另一方面，被告保险公司辩称对超出基本医疗保险范围的用药不予理赔，在被告兴泽制麦否认知晓免赔条款的情况下，被告保险公司没有向一审法院提供证据证明其已经就该免赔的格式条款向被告兴泽制麦予以明确告知和充分的解释说明，故一审法院对被告保险公司关于超过基本医疗保险范围用药不予赔偿的辩解不予采信。原告因本次事故造成的合理损失有医疗费40931.22元；住院伙食补助费5900元（100元/天×59天）；残疾赔偿金61011.3元（35889元/年×17年×10%）；营养费4500元（50元/天×90天），后续治疗费8000元；交通费应为原告及其必要的陪护人员因就医而实际发生的费用，结合本案酌定为500元；因本次交通事故造成原告十级伤残，原告的伤残势必会给原告今后生活和工作带来不便，其精神上也必然会遭受一定的痛苦，一审法院结合原告的实际情况、被告的赔偿能力、当地的生活水平等因素，精神损害抚慰金确定为8000元；护理费9000元（100元/天×90天）。误工费是为补偿受害人因侵权事件而减少的收入损失，虽然原告在发生交通事故时已经达到退休年龄，但并不影响其在有劳动能力情况下参加工作获得收入的事实，因此原告的误工费为24000元（3000元÷30天×240天）。被告兴泽制麦对鉴定报告内容提出异议，一审法院释明对该鉴定报告的异议可以申请鉴定机构鉴定人员出庭接受质询和解答，但是被告兴泽制麦不申请鉴定人员出庭解释说明，其又没有提供其他证据证明鉴定报告内容或鉴定程序存在违法性，故一审法院对该被告兴泽制麦的异议不予采信。原告诉请复印费35元，属于因司法鉴定支出费用，应由被告兴泽制麦负担。综上，由被告保险公司在交强险医疗费项下赔偿原告10000元，死亡伤残项下赔偿原告（含精神损害赔偿金）102511.3元（500元+9000元+8000元+24000元+61011.3），原告各项损失的余额49331.22元（40931.22元+5900元+8000元+4500元-10000元），应由被告保险公司在第三者商业责任险范围内赔偿。因为被告兴泽制麦已经给付原告32000元赔偿款，该款项应予扣除，由被告保险公司向原告赔偿17331.22元（49331.22元-32000元），向被告兴泽制麦返还32000元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告赵淑梅（含精神损害抚慰金）112511.3元，在第三者商业保险范围内赔偿原告赵淑梅17331.22元，向被告大连兴泽制麦有限公司返还32000元；二、被告大连兴泽制麦有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵淑梅复印费35元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4720元（含案件受理费1640元，鉴定费3080元，原告已预交），由被告大连兴泽制麦有限公司负担（于本判决生效之日起十日内给付原告）。
本院经审理查明：一审判决查明事实属实。
本院补充查明：机动车第三者责任保险条款第二十七条第二款规定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。该部分内容被变更字体和加粗。中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单特别约定：保险公司按照国家基本医疗保险标准赔偿医疗费、诊疗费和残疾辅助器具费。兴泽制麦在投保人声明处盖章，确认保险人详细介绍了投保险种所使用的条款，对其中责任免除条款和特别约定条款进行了明确告知及说明。上诉人因伤产生的医疗费共计40931.22元，医保外用药费用9761.02元。
上述事实，有上诉人保险公司提供的保险单正本，被上诉人兴泽制麦提供的保险单正本等证据在案为凭。
本院认为，本案中，双方当事人争议焦点为非医保用药及误工费。关于非医保用药，按照被上诉人兴泽制麦与上诉人之间的保险条款约定“保险公司按照国家基本医疗保险标准赔偿医疗费”，保险公司在保险条款中对该条款进行变更字体、加粗的方式予以提示，并在保险单正本中的特别约定部分对“保险公司按照国家基本医疗保险标准赔偿医疗费”进行了约定。兴泽制麦作为投保人在投保人声明中确认保险人对特别约定、免赔条款等内容进行了详细介绍、明确说明，故上诉人保险公司对该条款尽到了明确的告知义务。根据该条款的规定，被上诉人赵淑梅因伤产生的医疗费用中的医保外用药9761.02元不属于保险公司的理赔范围，一审法院判决上诉人保险公司赔偿被上诉人赵淑梅该部分费用错误，本院予以纠正。对于误工费，被上诉人赵淑梅提供的雇工协议、证明、工资表等证据能够证明其因伤产生的误工损失，一审法院据此判决上诉人保险公司赔偿被上诉人赵淑梅误工费用并无不当，本院予以维持，对上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。综上，被上诉人赵淑梅因伤导致的合理损失为；医疗费40931.22元（非医保用药9761.02元）、住院伙食补助费5900元，残疾赔偿金61011.3元、营养费4500元、后续治疗费8000元、交通费500元、精神损害抚慰金8000元、护理费9000元、误工费24000元、复印费35元。上诉人保险公司应在交强险医保限额下赔偿被上诉人赵淑梅10000元，在伤残限额下赔偿被上诉人赵淑梅102511.3元（500元+9000元+8000元+24000元+61011.3），被上诉人赵淑梅各项损失的余额49331.22元（40931.22元+5900元+8000元+4500元-10000元），应由上诉人保险公司在第三者商业责任险范围内赔偿39570.2元（49331.22元-非医保用药9761.02元）；被上诉人兴泽制麦向被上诉人赵淑梅赔偿非医保费用9761.02元，因为被上诉人兴泽制麦已经给付被上诉人赵淑梅32000元赔偿款，该款项应予扣除。综上，由上诉人保险公司向被上诉人赵淑梅赔偿17331.22元[39570.2元-(32000元-9761.02元)），向被上诉人兴泽制麦返还22238.98元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2016）辽0213民初1486号民事判决第二项；
二、变更大连市金州区人民法院（2016）辽0213民初1486号民事判决第一项为：被告中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告赵淑梅（含精神损害抚慰金）112511.3元，在第三者商业保险范围内赔偿原告赵淑梅17331.22元，向被告大连兴泽制麦有限公司返还22238.98元；
三、驳回被上诉人赵淑梅其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1640元、鉴定费3080元（上诉人赵淑梅预交），由被上诉人大连兴泽制麦有限公司负担；二审案件受理费644元（上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司预交），由被上诉人大连兴泽制麦有限公司负担50元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市金州支公司负担594元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨学超
审 判 员 金 艳
代理审判员 司玉峰
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 邵 将