河北省涿鹿县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）涿民初字第1097号
原告严福义。
委托代理人李翠凤，河北升华律师事务所律师。
被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司。
法定代表人王元金。
被告罗小波。
二被告委托代理人邓小菊，北京市领度律师事务所律师。
原告严福义与被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司、罗小波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月21日立案受理。依法由审判员马雪松适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年9月22日，我跟同村的王生友等人一起到四川省天佑建筑劳务开发有限公司承建的北大青鸟环宇消防设备股份有限公司（涿鹿）二期厂房建筑工地干木工活。罗小波是负责人，我们木工的工资都是由他发放。2015年10月17日中午，正在5米高架子上干活的我摔了下来，当场被罗小波等人送到涿鹿县医院救治，确诊为左胫腓骨、左肱骨骨折。10月24日，原告在该院行前述二部位内固定术，住院46天。经涿鹿司法医学鉴定中心鉴定，评定为8级伤残。住院期间的医疗费用都是四川省天佑建筑劳务开发有限公司出的，但对我的其他损失四川省天佑建筑劳务开发有限公司只承担5万元，罗小波不管。为此，要求判令二被告赔偿各项损失274239.2元，并承担诉讼费用。
被告罗小波辩称，一、原告将罗小波列为被告没有事实和法律依据。根据原告诉称罗小波是项目的负责人，发工资也是亲自发放，而罗小波只是北大青鸟项目的一名管理人员，没有和相关个人或单位形成承包关系，没有义务给原告发工资。二、给原告发工资的是王生友，原告的雇主是王生友。王生友从天佑公司项目部获得工程款，承包费计算方式是每平米28元。原告的工资是王生友发放，并不是天佑公司或罗小波，原告应找王生友进行赔偿，应追加王生友为被告。三、原告受伤是自己造成的，应由原告自行承担摔伤损失。原告受伤不是在施工中摔下受伤，而是中午工作已经结束，自己粗心大意造成的。该项目严抓安全教育，均要求工人走安全通道。原告不走安全通道，从架子上往下滑，自己摔下受伤。四、原告违背鉴定时间，私自做的伤残鉴定无效，不能作为定案依据。五、本案不属于法院管辖。原告没有事实证据说明被告罗小波是雇主，那么天佑公司作为用工单位，原告认为自己受的是工伤，原告应先申请工伤认定。
被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司辩称，一、被告主体错误。我公司和罗小波之间没有发包和承包关系，罗小波不是原告的雇主。我公司将一部分木工施工交给王生友施工，给王生友结的是工程款，并没有要求王生友招聘或雇佣他人施工。如果王生友雇佣原告，与我公司无关。王生友是原告的雇主，原告应追加王生友为被告。二、本案不属于法院管辖。罗小波不是雇主，王生友没有追加为被告。原告认为是在我项目部施工受工伤，那么原告应向劳动局申请工伤认定。三、原告受伤是自己造成的，应由原告自行承担摔伤损失。原告受伤不是在施工中摔下受伤，而是中午工作已经结束，自己粗心大意造成的。原告不走安全通道，从架子上往下滑，自己摔下受伤。四、原告违背鉴定时间，私自做的伤残鉴定无效，不能作为定案依据。
经审理查明：被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司承揽北大青鸟环宇消防设备股份有限公司二期厂房建筑工程，被告罗小波承揽部分木工项目。被告罗小波雇佣原告等人作木工，按照每平方米28元给付报酬，原告等人的木工质量由被告罗小波监管。
2015年10月17日，原告在工地架子上工作时摔下受伤，于当天到涿鹿县医院住院治疗。经涿鹿县医院诊断为左肱骨骨折、左胫腓骨骨折、肝炎。二次手术费用需1万元。2015年10月24日，原告在涿鹿县医院行左肱骨、左胫腓骨内固定术。2015年12月1日，原告出院，住院45天。原告住院期间，开始二天由被告安排工人护理，后由原告妻子樊珉霖及弟弟严福礼二人陪床。原告住院期间，被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司垫付医疗费用52052.5元，并给付误工费、护理费4000元。
2015年11月26日，原告委托涿鹿司法医学鉴定中心对伤残等级等进行鉴定，鉴定结论为，1、医疗、功能锻炼恢复时限六个月，从伤日计算。2、住院手术期间二人护理二周，余一人护理二个月。3、需营养费二个月。原告支付检验鉴定费2000元。
原告经济损失包括，1、医疗费：52052.5元。2、误工费：37954元÷365天×6月×30天=18720元。3、护理费：100元×12天×2人+100元×60天=8400元。4、住院伙食补助费：30元×45天=1350元。5、营养费：30元×60天=1800元。6、伤残赔偿金：10186元×30%×20年=61116元。7、被抚养人生活费23507元，包括次女樊芝延被抚养人生活费12372元（8248元×10年×30%÷2人=12372元），母亲周丕兰被抚养人生活费11135元（8248元×9年×30%÷2人=11135元）。8、交通费3600元。9、鉴定费2000元。10、二次手术费10000元。11、精神损害抚慰金9000元。以上共计191545.5元。
以上事实有原、被告陈述及原告提供的证人王生友、王学文的证言、诊断证明书、住院病案、鉴定意见书、检验鉴定费收据、广元市利州区三堆镇凉水村村民委员会及广元市利州区三堆镇龙池村村民委员会证明、严福礼及严福义的常住人口登记卡、樊珉霖的残疾人证、被告提供的原告医疗住院收费票据所证实。
本院认为，一、原告主张与被告罗小波之间存在劳务关系，二被告予以否认。原告提供证人王生友、王学文的证言予以证实，二被告未提供反证，故对原告的主张，本院予以认定。原告在提供劳务时受伤，被告罗小波作为雇主应承担全部赔偿责任。被告主张原告未走安全通道，但未提供证据予以证实，故对被告的主张，本院不予认定。原告提供证人王生友、王学文的证言证实被告罗小波分包被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司承包工程的木工活，并雇用原告等人做活，二被告予以否认。因二被告未提供反证，故对原告的主张，本院予以认定。被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司将承包的工程分包给没有相应资质的被告罗小波，被告罗小波雇用原告工作期间，原告受伤，对原告的损失被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司依法应承担连带赔偿责任。二、被告主张原告医疗费中治疗肝炎的费用应予以扣除，但被告未提供相应证据，对被告的主张本院不予认定。原告的误工时间按照鉴定意见书认定的期限计算。原告无固定收入，原告的收入应参照河北省2014年度建筑业职工平均工资37954元计算。原告未提供交通费凭据，结合原告陪床人员从四川到涿鹿的实际情况，结合原告陈述，来时按照乘坐飞机，返回乘坐火车计算，每人按照1800元计算。被扶养人生活费中，原告主张的被扶养人樊芝延、周丕兰部分予以支持；其余人员并非原告应当承担抚养义务的近亲属，本院不予支持。原告构成八级伤残，精神损害抚慰金以9000元为宜。三、被告认为原告提供的鉴定意见书系原告委托鉴定部门所作，要求进行重新鉴定。因涿鹿司法医学鉴定中心系河北省司法行政部门核准的鉴定机构，被告提供重新鉴定的证据不充足，对被告的重新鉴定申请，本院不予准许。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决如下：
一、被告罗小波于本判决生效后十日内赔偿原告严福义医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、二次手术费、精神损害抚慰金共计191545.5元，扣除被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司已给付的医疗费52052.5元及误工费、护理费4000元，再给付135473元。
二、被告四川省天佑建筑劳务开发有限公司承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费因适用简易程序减半收取为2707元由原告负担1370元、被告罗小波负担1337元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判员 马雪松
二〇一六年三月十一日
书记员 任学斌
附相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院予以准许。