湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0481刑初448号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人郑1某，男，1989年3月17日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，外出务工人员。因涉嫌聚众斗殴罪于2014年1月24日被耒阳市公安局监视居住，2014年11月7日经耒阳市人民检察院决定取保候审，2015年2月5日经该院批准逮捕，2017年8月25日被广州市铁路公安处民警抓获。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人梁军，湖南惠湘律师事务所律师（耒阳市法律援助中心指派）。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉﹝2017﹞407号起诉书指控被告人郑1某犯聚众斗殴罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月22日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员邓美慧出庭支持公诉，被告人郑1某及其辩护人梁军到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控：2014年1月10日16时许，梁1某（因本案批捕在逃）因前一天砸了被告人郑1某的赌博场子而与其相约打架。后梁1某与梁2某（因本案已判刑）、伍1某（因本案已被行政处罚）携带刀、铁棍来到耒阳市南阳镇南阳圩飞跃网吧前，被告人郑1某与雷1某、张1某（另案处理）等人携带刀、铳也来到飞跃网吧前，双方互殴。被告人郑1某将梁1某的前额砍伤，雷1某将梁1某的右手手腕、左手手背砍伤，梁2某将被告人郑1某左肩砍伤。经鉴定，被告人郑1某的损伤程度评定为轻伤。
公诉机关为支持上述指控，当庭提交了相关证据证实。该院认为，被告人郑1某的行为已构成聚众斗殴罪。提请本院依法判处。
被告人郑1某辩称，认罪，雷1某喊他过去他不知道是去打架，是对方先砍他他才从别人手上接过刀去砍的，他们双方已达成和解协议，他还有自首情节起诉书没有写，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是被告人郑1某主动投案自首，有悔罪表现，本案是梁1某挑起事端，对方有过错，案发后已取得受害人的谅解，根据被告人郑1某的从轻减轻处罚情节请求给予轻判。
经审理查明，雷1某、张1某和被告人郑1某聚众赌博，2014年1月9日晚，梁1某在赌博时与被告人郑1某、雷1某发生口角而将赌博场子的桌子砸烂。次日下午梁1某打电话给雷1某询问被告人郑1某的下落，并召集梁2某、伍1某携带刀、铁棍来到耒阳市南阳镇南阳圩飞跃网吧前，被告人郑1某与雷1某、张1某（另案处理）等人携带刀具也来到飞跃网吧前，双方互殴，被告人郑1某、梁1某不同程度受伤。经鉴定，梁1某、被告人郑1某的损伤程度均评定为轻伤。
另查明，2014年1月24日被告人郑1某到耒阳市公安局南阳派出所投案，当日被监视居住。
又查明，2014年1月22日，梁1某与被告人郑1某达成和解协议，斗殴双方相互谅解，并请求司法机关对双方涉案人员不要追究刑事责任。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据证实：
1、被告人梁2某的供述与辩解，他与梁1某是干亲关系，他听梁1某说梁1某在雷1某等人开的赌博场子里与雷1某发生纠纷，雷1某叫梁1某有本事把场子砸了，梁1某就真的把场子砸了。2014年1月10日16时许，他和伍1某在南阳圩上飞跃网吧玩时，梁1某打电话里说雷1某叫梁1某来了结赌博的事，随后梁1某骑摩托车带他和伍1某从梁1某家里拿了刀和铁棍，他分了一把砍刀，三个人返回飞跃网吧途中遇到梁3某说准备与雷1某他们搞一场，梁3某也跟着到了飞跃网吧。梁1某进了网吧后他正与梁3某说几天前与郑1某一起赌博发生冲突的事，就见梁1某边打电话边往网吧外面走，当走到对面网吧门口时，雷1某、郑1某从对面网吧后面走出来，雷1某从胸前的衣服里抽出一尖刀，照梁1某头上就是一刀。郑1某过来砍时，梁1某用手挡住拿刀与郑1某对砍，他也从身上拔出刀走过去与郑1某打了起来，他拿刀砍了郑1某一刀。雷1某又从梁1某后面砍了一刀，梁1某就与雷1某对打起来，伍1某拿出铁棍与张1某两人打了起来。一会伍1某拉着梁1某往南阳卫生院跑，另外有三个人拿了一把火铳从公路上冲了过来围住他，被雷1某喊开他们了。
2、同案人伍1某的供述与辩解，2014年1月lO日17时许他在飞跃网吧上网，梁1某过来对梁2某说了些什么，梁2某拍了他一下他就跟着出了网吧，坐上梁1某的摩托车去了一个地方，梁1某分给他一根钢棍，梁1某自己拿一把杀猪刀，分给梁2某一把砍刀，要他们把东西带好，说自己先去和文仔（郑1某）谈，如果对方动手打梁1某了就要他们拿东西打。讲完后三人又一起骑摩托车回到飞跃网吧，这时梁1某接了一个电话就往网吧对面走，在马路中间梁1某与雷1某、郑1某、张1某就打起来了，先是雷1某拿砍刀砍梁1某，梁1某用手去挡，这一刀砍在了梁1某的手上，郑1某拿杀猪尖刀砍梁1某，一刀砍在梁1某的前额部。梁1某也从自己后背抽出杀猪尖刀砍雷1某和郑1某，梁1某没有砍到雷1某而是砍到了郑1某的肩部。梁2某看到打起来也冲过去和郑1某打在一起，梁1某与雷1某打在一起。他从身上抽出钢棍站在一边，梁1某冲过来将钢棍抢过去打雷1某，张1某手中也拿着刀在帮雷1某一起砍梁1某。他看到梁1某全身出了好多血就冲过去拖着梁1某往南阳镇卫生院冲，雷1某和郑1某、张1某他们在后面追。
3、同案人梁1某的供述与辩解，2014年1月9日晚上他在雷1某的赌博场子内赌“三宫”时与郑1某、雷1某发生争吵把桌子砸了。次日下午郑1某打电话问他为什么要砸场子并且说要死个人，他就说去找郑1某但没有找到。他怕郑1某搞他就准备了凶器，梁2某拿一把刀，梁2某喊来的一个奶崽拿一根铁棍，他接雷1某电话后起身出了飞跃网吧，在网吧门口的马路上遇见雷1某、郑1某、张1某等人，他刚要打招呼雷1某就拿刀砍他，他用手去挡另外也拿刀去砍雷1某，郑1某也过来砍他，梁2某就冲过来帮他，他受伤后刀掉了又拿了青年奶崽手中的铁棍去打，后来被青年奶崽拉住往南阳卫生院跑，他的手是雷1某砍伤的，额头是郑1某砍的，郑1某的伤是谁造成的他不知道。其后梁1某又在讯问笔录中供述郑1某没有砍他，他的伤都是雷1某砍的。
4、证人李1某的证言，她系梁1某的妻子，她听说是雷1某等人拿刀砍了梁1某前来报案。
5、证人资1某、资2某、梁3某、梁4某、资3某的证言，资1某看见雷1某、郑1某等人在追打梁1某就拦住了他们，雷1某、郑1某等人就走了；梁3某正在飞跃网吧门前和梁2某说话，看到雷1某、郑1某还有一个人不认识的人从对面过来，梁1某就迎着他们走了过去，在马路中间碰面后一句话没说梁1某就与雷1某扯了起来，梁2某、郑1某还有两人不认识的人都从自己身上抽出砍刀打了起来，他见制止不了就躲到网吧去了；梁4某在现场看到有两个他不认识的人拿刀在对砍；资2某、资3某听说网吧外面在打架，出来时发现打架的双方都不见了。
6、现场勘验检查笔录、示意图和照片，案发现场位于南阳镇集市飞跃网吧与文山网吧之间的公路当中，因连续降雨未能发现有价值的线索和痕迹。
7、衡阳华夏司法鉴定所司法鉴定意见书，梁1某前额见一疤痕，长6cm，右前臂前内侧见一疤痕，长6.5cm，左手背桡侧见一疤痕，长9.4cm，左拇指活动部分受限，右臀部见一处缝合创口，长1.2cm，其损伤程度属轻伤一级。衡阳市仁济司法鉴定中心司法鉴定意见书，郑1某左肩部、左肘皮肤软组织砍裂伤，左肘神经、血管、肌腱损伤，左尺骨鹰咀骨折内固定术后，系锐器外力所致，损伤程度评定为轻伤二级。
8、被告人郑1某的供述与辩解，事发前一日晚上，梁1某砸了赌博场子的桌子，当天上午他打电话问梁1某为什么要砸场子并说以后不与梁1某来往了，下午梁1某打电话给雷1某问他在哪里讲雷1某是不是要打他，后来他们在南阳圩飞跃网吧门前马路上碰到梁1某等人，双方什么都没有说，梁1某拿刀砍他，一刀砍了他左手，他和雷1某拿出各自准备的刀砍梁1某，梁2某也过来拿刀砍他，双方打了起来，他抓住梁2某，梁1某被一个奶崽拉住往南阳卫生院跑，他就放了梁2某与雷1某、张1某等人往卫生院追，被资1某拦住了。他的左手肘是梁1某砍的，左肩是梁2某砍的，他砍了梁1某一刀，他是第一天进场子就被梁1某阻止了。
9、到案经过和寄押材料，被告人郑1某于2014年1月24日11时许主动到耒阳市公安局南阳派出所投案，对其参与聚众斗殴一事供认不讳，2017年8月25日因网上追逃被广州铁路公安处收押。
10、户籍证明，被告人郑1某作案时达到刑事责任年龄具有完全刑事责任行为能力。
11、和解协议、谅解书，梁1某与被告人郑1某达成和解协议，斗殴双方相互谅解，并请求司法机关对对方涉案人员不要追究刑事责任。
12、报告，南阳煤业公司、南阳镇人民政府及高塘湖村村民委员会证实被告人郑1某家庭困难，依赖其赚钱养家，希望法院从轻判处。
本院认为，被告人郑1某与他人持械聚众斗殴致人轻伤，其属于积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人郑1某犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人郑1某主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，在庭审过程中自愿认罪，系自首，可从轻或减轻处罚。被告人郑1某已取得被害人梁1某的谅解，有酌情从轻处罚情节。对公诉机关提出的被告人郑1某在取保候审期间两次传唤不到案已阻断主动投案，经查，耒阳市人民检察院通过挂号信函寄给被告人郑1某的传唤证与被告人郑1某的住所地不一致，被告人郑1某也不承认自己收到了信函，故对该公诉意见本院不予采纳。综上，根据被告人郑1某的犯罪事实及悔罪表现，参考耒阳市司法局社区矫正评估意见，本院对被告人郑1某请求从轻处罚的辩解意见予以采纳，对被告人郑1某减轻处罚并适用缓刑。公诉机关建议对被告人郑1某在三年以上四年以下有期徒刑量刑，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款(四)项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下:
被告人郑1某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 肖雅辉
人民陪审员 李 舜
人民陪审员 王小红
二〇一八年一月十日
代理书记员 伍 晶
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
……
(四)持械聚众斗殴的。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。