山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁17刑终30号
原公诉机关山东省曹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月6日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于曹县看守所。
山东省曹县人民法院审理山东省曹县人民检察院指控原审被告人谢某故意伤害罪一案，于二○一五年十二月二十八日作出（2015）曹刑初字第350号刑事判决。原审被告人谢某不服，提出上诉。经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月30日23时许，曹县庄寨镇虎头王村居民王腾飞与该镇丁寨行政村村民丁某甲因琐事发生争执，继而在丁寨广场进行厮打，丁某乙、丁家龙等人在场拉架。被告人谢某经其妻弟王腾飞电话通知赶到现场，用所持刀具刺向丁某乙腹部、丁某甲左臀部，致二人受伤。经曹县公安局刑事科学技术室法医鉴定，被害人丁某甲的人体损伤程度构成重伤二级，丁某乙的人体损伤程度构成轻伤二级。
2015年7月6日，被告人谢某主动到曹县公安局投案，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
（1）丁某甲（又名丁保壮）陈述
证明：2014年3月30日晚上，其在丁保通家和王腾飞发生矛盾后回家了。大约过了三十分钟，丁保通给其打电话说去丁寨广场玩，其便答应了，其给丁某乙打电话让他和自己一起去的。到广场后，丁保通、丁家龙、周忠博在丁寨广场北沿聊天，其和丁某乙也跟他们聊了起来，过了十几分钟，王腾飞从南边过来，拉住自己跟其理论在丁保通家发生的事。王腾飞推了自己左肩部一下，其也用双手推了王腾飞一下，他被台阶绊倒在地，接着王腾飞从地上起来，朝其右胯部踹了一脚，被丁保通等人拉开。其和王腾飞相互对骂几句，接着王腾飞去了广场南边。过了十分钟左右，王腾飞从南边过来，拉着其衣服将自己拉到广场警务室东边光线较暗处，丁保通等人在其二人身后两三米处跟着，王小玉和他丈夫从广场东边过来，王小玉的丈夫大声嚷着：“谁打的？”王小玉骂骂咧咧，接着王小玉的丈夫靠到自己身旁，将一把二十多公分的刀子架在其脖子上，这时丁某乙上前拉这个男子，其往后退了几步，感觉肚子上有点热，用手一摸，看到手上都是血，王小玉对他丈夫喊到：“你用刀子捅人家了。”接着听到丁某乙“呀”的一声说：“松哥，你就这样啊。”丁家龙、周忠博扶着丁某乙去了广场东面的公路，其也跟了上去，周忠博开摩托车带着其和丁某乙去了庄寨镇中心医院，后来的事就不记得了。
（2）丁某乙陈述
证明：2014年3月30日晚上10点多钟，丁某甲给自己电话，说他和王腾飞在庄寨镇丁寨广场打架，问其去不去。过了一会儿，丁某甲开摩托车接上自己去了庄寨镇丁寨广场。丁保通、王站鲁、丁家龙、周忠博他们几人站在丁寨广场南边，其和丁某甲也过去了。十分钟左右，王腾飞走着过来，丁某甲和王腾飞二人走着去了南边黑影里说话，说着二人便吵了起来，丁某甲和王腾飞相互打了起来，其几人过去将丁某甲和王腾飞拉开。过了一会儿，王腾飞的姐夫谢某和王腾飞的姐姐王小玉从旁边走着过来，他们二人对着其几人就开始骂，王腾飞指着丁某甲对谢某说：“是他。”其几个人站在一边，谢某和丁某甲二人站在黑影里，其听见丁某甲喊：“哥，别打类，别打类”。其知道谢某打丁某甲，就走着过去拉架，走到他俩面前，自己上前用胳膊挡谢某，对他说：“哥，别打了，别打了。”这时其感觉左臀部一热，用手一摸，手上热乎乎的，才知道被扎出血了。回头看见谢某拿着一把二十多公分长的尖刀，刀鞘和刀把都是浅黄色的。后来有人将其抬到出租车上，到庄寨镇中心医院后才知道丁某甲的肚子也被扎伤。
2、证人证言
（1）丁保通证言
证明：2014年3月30日夜里10点多钟，王腾飞和丁某甲在自家吵完架后各自走了。后王腾飞打电话让其通知丁某甲到丁寨广场说他们俩打架的事。其给周忠博打电话说王腾飞和丁某甲在自家打架了，其担心他们在丁寨广场打架，让他过来。其到丁寨广场后，王腾飞和丁某甲还没有来，等了一会儿，周忠博和丁家龙过来，接着王腾飞和丁某甲、丁某乙也到了广场。王腾飞和丁某甲见面后就说打架的事，等其吃完东西回到广场，王腾飞和丁某甲已经打了起来，几人将他俩拉开。因王腾飞打架吃亏了，他就掏出手机打了一个电话，丁某甲看他打电话便说他，两人又打在一起。王腾飞被打倒后，其看他鼻子流血了，王腾飞气得将手机摔了，其就拦着丁某甲，他们二人便骂着向南走到广场南边靠东侧一个“儿童玩具转马”的地方停下。这时，从东边走过来一个男子，这个男子来后用胳膊搭在王腾飞肩上，问王腾飞是谁打他了，王腾飞说是丁某甲，那个男的就找丁某甲，王腾飞的姐姐也问丁某甲为啥打他弟弟。丁某乙过来拉这个男子到一边说话，没多大会儿，其看到这个男子手里拿一把刀，丁某乙向东边大路走，其和丁家龙追上丁某乙，看到他用手捂着左腿，手捂的地方往外流着血。丁家龙掏出手机报警，其扶着丁某乙走到东边大路往北走。这时，丁某甲捂着肚子也从“儿童转马”处过来，其知道丁某甲也挨刀子了，自己就找车送他们二人去医院。
（2）周忠博证言
证明：案发当天夜里11时许，其在庄寨丁寨广场看到丁某甲和王腾飞正在争吵，就和朋友丁某乙、王占鲁、王保通劝他俩。不知道王腾飞说了句什么话，他们二人便推着抓在一起，厮打着倒在地上。几个人把他俩拉开后，他俩还在那里骂，说着俩人就往南走，其看他俩还要打就跟了过去，往南走了没多远，王腾飞便从兜里掏出手机看了一下，接着把自己的手机摔在地上又骂丁某甲，骂着二人又打了起来，几个人又过去把他俩拉开，王腾飞和丁某甲互相骂着往南走，其几人便跟着他俩，他俩在广场里骂着走着，转到广场南边“儿童玩具转马”处停下。这时，王腾飞的姐姐和一个男子从东边走着过来，他俩来到后，其看到王腾飞的姐姐过来，自己去旁边花园处歇着吸烟了。在其歇着时，听到丁某乙喊了一声，自己站起来看到丁家龙和丁保通扶着丁某乙往东走，就跟着过去了，丁某乙的左大腿胯处流着血，丁家龙掏出手机报警，自己和丁保通扶着丁某乙走到东边大路上，看见丁某乙腿上流着血走不动了，便去对面骑摩托车，看到丁某甲肚子也被扎伤。
（3）丁家龙证言
证明：案发当天，其和周忠博到广场后，看到丁某甲和王腾飞正在吵架，丁某乙等人正劝他俩，在劝架时，丁某甲推了王腾飞一下，王腾飞随手也推了丁某甲一下，接着他俩就抓在一起打了起来，其几人拉他们。因王腾飞打不过丁某甲，就掏出手机要打电话，丁某甲看他掏手机，又推了一下王腾飞，并说：“你想打电话找人啊。”王腾飞和丁某甲骂着，把自己的手机摔在地上，接着又和丁某甲厮打在一起。王腾飞和丁某甲互相骂着往南走，几个人便跟着他俩，他俩在广场南边一个“儿童玩具转马”处停下。这时，从东边过来一男一女，这个男子走到丁某甲跟前推了他一下，丁某甲没吱声。这个女子也到丁某甲跟前问他：“你为啥打俺弟弟，我老远都听到你在哪里嗷。”其看见丁某乙过去和这个男子说话，没大会儿，看见丁某乙用手捂着左腿，手捂的地方往外流着血，腿上有一大片红，其看丁某乙受伤了，就拿手机报警，丁保通扶着丁某乙走到东边大路上往北去，其在后面跟着。丁某甲捂着肚子也从“儿童转马”处过来，其看到后问丁某甲怎么回事，丁某甲说他也被捅一刀。
（4）王小玉证言
证明：谢某接到王腾飞电话后赶到现场，丁某乙、丁某甲受伤，后听说是谢某持刀将二人扎伤。
（5）王腾飞证言
证明：谢某接到自己电话后赶到现场，丁某乙、丁某甲受伤，后听说是谢某持刀将二人扎伤。
3、辨认笔录
证明：被害人丁某甲辨认出殴打自己的被告人谢某。
4、鉴定意见：
（1）曹县公安局刑事科学技术室（鲁）公（曹）伤鉴（法）字（2014）0748号法医学人体损伤程度鉴定书
证明：经鉴定，丁某甲的人体损伤程度鉴定为重伤二级。
（2）曹县公安局刑事科学技术室（鲁）公（曹）伤鉴（法）字（2014）0747号法医学人体损伤程度鉴定书
证明：经鉴定，丁某乙的人体损伤程度鉴定为轻伤二级。
5、现场照片
证明：案发现场地面有血迹，及在案发现场对被告人谢某进行拍照。
6、书证
（1）户籍证明
证明：被告人谢某出生于1991年11月1日，公民身份号码××，已达到刑事责任年龄。
（2）抓获、破案经过
证明：2015年7月6日，被告人谢某主动到曹县公安局刑警大队投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
7、被告人谢某供述
证明：2014年三月份的一天晚上，其正在家中睡觉，其内弟王腾飞给其打电话说：“我现在庄寨镇丁寨广场，有一群人在打我，你赶紧过来。”挂了电话之后，其对妻子王小玉说：“王腾飞与别人在丁寨广场打架，咱赶紧过去看看。”接着王小玉便联系出租车，其怕打起架吃亏，就从家里拿了把尖刀放到右裤兜里。到庄寨镇丁寨广场东边路口处，其和王小玉下车后走到丁寨广场南边“尖塔”东侧时，听见有吵骂声，接着就往说话的地方跑，跑了一段路后，看见一群人围着王腾飞打，其就问：“你们为啥打我小舅子？”这一群人把自己围了起来，不知道谁从其背后用胳膊勒住自己的脖子，其警告他说：“你放开我，放开我。”其连说了几声，对方的人还是勒住其脖子不放，其当时恼了，用右手从其右裤兜里拿出尖刀，往左一转身，用尖刀朝勒住其脖子的这个人左腿处扎了一刀。这时丁某甲朝其右腿上踢了一脚，其向前踏一步用尖刀朝这个人的肚子上扎了一下。丁某甲捂着肚子，其把尖刀从这个人身上拔出来后，感觉手上粘糊糊的，一看是血。这时，王小玉和王腾飞来到自己身边，王小玉掏出手机给出租车司机打电话，让出租车司机把被其扎伤的人送到医院。其当时害怕出事，就把尖刀顺手扔在打架现场东南侧，后来尖刀弄哪去了也不知道。
审理期间经调解，被告人谢某的家人与被害人丁某甲、丁某乙达成一次性赔偿各项经济损失共计9.5万元的和解协议书，已实际履行，取得了对方谅解。
原审法院认为，被告人谢某使用刀具故意伤害他人身体，致一人重伤二级、一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定处罚。鉴于被告人谢某案发后能够自首，且积极赔偿被害人经济损失，并取得对方谅解，本院依法予以减轻处罚。辩护人所提“被告人谢某具有自首情节，认罪态度较好，系初犯、偶犯，建议对被告人谢某从轻处罚”的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据前述法律及《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人谢某有期徒刑二年。
宣判后，原审被告人谢某不服，以“犯罪情节较轻，确
有悔罪表现，系家中主要劳动力和经济支柱，且没有再犯罪的危险”为由提出上诉，请求二审法院对其宣告缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审基本相同。
本院认为，上诉人谢某故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。鉴于二审期间上诉人谢某认罪态度较好，确有悔罪表现，且被害人谅解并提出对其从轻处罚，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区无不良影响，符合缓刑条件，依法可对其宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、维持山东省曹县人民法院（2015）曹刑初字第350号刑事判决，即“被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年”；
二、对上诉人谢某宣告缓刑三年。
（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 维
审 判 员 李文生
代理审判员 张秀云
二〇一六年三月九日
书 记 员 史 伟