湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终6886号上诉人（原审原告）：湖北金林原种畜牧有限公司，住所地：武汉市江夏区乌龙泉街土地堂社区杨湖村特1号。法定代表人：林万清，该公司经理。委托诉讼代理人：朱长征，湖北君博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周永俊，男，1967年9月13日出生，汉族，住湖北省沙洋县。委托诉讼代理人：王欣子，湖北今天律师事务所律师。上诉人湖北金林原种畜牧有限公司（以下简称金林畜牧公司）与被上诉人周永俊工伤保险待遇纠纷一案，不服武汉市江夏区人民法院（2018）鄂0115民初799号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年7月17日立案后，于2018年8月22日公开开庭进行了审理。上诉人金林畜牧公司的委托诉讼代理人朱长征、被上诉人周永俊及其委托诉讼代理人王欣子到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金林畜牧公司上诉请求：依法撤销武汉市江夏区人民法院作出的(2018)鄂0115民初799号民事判决，发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：一、请求认定上诉人与被上诉人于2017年2月27日解除劳动关系。由于被上诉人自2016年10月26日受伤后未到上诉人处上班，也未请病、事假。根据公司规章制度，应认定被上诉人长期旷工，且根据被上诉人的伤情，其停工留薪期最长不超过4个月，即被上诉人应于2017年2月26日返岗，但被上诉人在既无返岗又未请假的情况下擅自脱岗，应视为被上诉人以自己的行动表示与上诉人解除劳动关系，故双方应于2017年2月27日解除劳动关系。二、请求对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资按基本工资每月1600元的标准进行核定。被上诉人2016年10月26日前6个月的正常状态下的平均工资虽为4899.58元，但其中包括消毒补贴、社保补贴、其他补贴、力资等各项补贴及绩效工资。为此被上诉人相关工伤赔偿标准应按基本工资1600元进行计算。三、不应支持经济补偿金的请求。被上诉人自行离职，其主要目的是因主张工伤待遇而与上诉人解除劳动关系，不符合支付经济补偿的法定情形，且工伤待遇中一次性伤残就业补助金的性质是一种经济补偿。周永俊辩称，双方的劳动关系于2017年6月30日解除，一审认定正确；三个“一次性”基数计算正确；上诉人未为其缴纳社保，应当支付经济补偿金。金林畜牧公司向一审法院起诉请求：1.确认双方于2016年2月27日解除劳动关系；2.金林畜牧公司只应向周永俊支付一次性伤残补助金11200元、一次性工伤医疗补助金28248.6元、一次性伤残就业补助金37664.8元、停工留薪期工资6400元、2016年9月至10月期间的工资8749元、住院伙食补助费315元、工伤体检费222元、复查费280元；3.金林畜牧公司不向周永俊承担解除劳动关系经济补偿金；4.本案诉讼费由周永俊承担。一审法院认定事实：2016年2月21日，周永俊与金林畜牧公司签订一份为期2年的劳动合同，金林畜牧公司未给周永俊缴纳社会保险。2016年10月26日，周永俊受工伤。2017年4月27日，经武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定，周永俊的致残等级为十级。2017年6月29日，周永俊以未依法缴纳社会保险、未支付工资、相关工伤待遇为由，向金林畜牧公司邮寄送达解除劳动合同通知书，公司于2017年7月2日签收。2017年6月30日，周永俊向武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认2016年2月24日至2017年6月29日期间存在劳动关系；2.双方于2017年6月29日解除劳动关系；3.金林畜牧公司支付周永俊2016年9月至2016年10月期间拖欠的工资9952.82元；4.金林畜牧公司支付复查费280元、住院伙食补助费1050元、护理费1880.05元、交通费1000元、停工留薪期待遇39811.28元、一次性伤残补助金34834.87元、一次性工伤医疗补助金30933元、一次性伤残就业补助金41244元、工伤鉴定费222元、解除劳动关系经济补偿金7464.62元。2018年1月8日，该委裁决：1.确认周永俊与金林畜牧公司劳动关系存续时间为2016年2月21日至2017年6月29日；2.金林畜牧公司支付周永俊一次性伤残补助金34297.06元、一次性工伤医疗补助金28248.6元、一次性伤残就业补助金37664.8元、停工留薪期工资19598.32元、2016年9月至10月工资8749元、住院伙食补助费315元、工伤体检费222元、复查费280元、解除劳动关系经济补偿金7349.37元；3.驳回周永俊其他仲裁请求。金林畜牧公司不服该裁决，诉至法院。2018年2月26日，武汉市劳动能力鉴定委员会确认周永俊工伤后的停工留薪期为四个月（2016年10月26日至2017年2月25日）。一审法院认为，金林畜牧公司认可仲裁的部分裁决：一次性工伤医疗补助金28248.6元、一次性伤残就业补助金37664.8元、2016年9月至10月期间的工资8749元、住院伙食补助费315元、工伤体检费222元、复查费280元。周永俊未提起诉讼，视为认可仲裁裁决，对上述双方当事人无异议的仲裁裁决事项予以确认。针对双方当事人的争议焦点，具体评析如下：一、关于金林畜牧公司主张双方劳动关系解除时间认定问题。周永俊在受工伤以后，其再未回公司上班。后周永俊以工伤待遇为由申请劳动仲裁，以自身行为解除劳动合同，符合国务院《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故金林畜牧公司称周永俊自动离职，径行以停工留薪期满作为双方劳动关系解除时间，于法无据，一审法院以2017年6月30日启动仲裁程序主张解除劳动关系作为终止时间。二、关于金林畜牧公司主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资计算标准问题。金林畜牧公司认为周永俊受伤前月平均工资4899.58元含社保等多项补贴，应予以扣减，按基本工资1600元/月计算工伤保险待遇，一审法院认为周永俊并不认可社保补贴，金林畜牧公司也未根据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，向一审法院提交相关证据证明在劳动关系存续期间周永俊签字确认领取了社保补贴，应承担举证不能的不利后果，故一审法院对社保补贴不予采信。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动者的工资包含计时工资或计件工资以及奖金、津贴等货币性收入，一审法院以4899.58元/月的标准核算周永俊的一次性伤残补助金为34297.06元（4899.58元/月×7个月）、停工留薪期工资为19598.32元（4899.58元/月×4个月）。三、关于解除劳动合同经济补偿金问题。周永俊以未缴纳社保为由解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形，根据该法第四十七条第一款的规定，金林畜牧公司应支付周永俊经济补偿金7349.37元（4899.58元×1.5）。综上，依照《劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、《劳动合同法实施条例》第二十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《工资支付暂行规定》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认周永俊与湖北金林原种畜牧有限公司2016年2月21日至2017年6月30日期间存在劳动关系；二、湖北金林原种畜牧有限公司支付周永俊工伤保险待遇损失120625.78元（一次性伤残补助金34297.06元、一次性工伤医疗补助金28248.6元、一次性伤残就业补助金37664.8元、停工留薪期工资19598.32元、住院伙食补助费315元、工伤体检费222元、复查费280元）；三、湖北金林原种畜牧有限公司向周永俊支付2017年9月至10月的工资8749元；四、湖北金林原种畜牧有限公司支付周永俊经济补偿金7349.37元；五、驳回湖北金林原种畜牧有限公司的其他诉讼请求。上述第二项至第四项于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减交5元，由湖北金林原种畜牧有限公司负担。二审查明，周永俊与金林畜牧公司的劳动合同期限为2016年2月21日至2018年2月21日。周永俊于2017年6月29日作出《解除劳动关系通知书》，金林畜牧公司于7月2日收到。对一审认定的其他事实本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”一审法院对双方当事人无异议的如下仲裁裁决事项予以确认，符合处分原则，于法有据：一次性工伤医疗补助金28248.6元、一次性伤残就业补助金37664.8元、2016年9月至10月期间的工资8749元、住院伙食补助费315元、工伤体检费222元、复查费280元。本院对金林畜牧公司有关此一部分的上诉请求，不予审理。因此，本案的争议焦点有四，案涉劳动关系的解除时间；一次性伤残补助金的计算标准；停工留薪期工资支付标准；以及是否应当支付经济补偿金。一审法院在金林畜牧公司未提交相关证据证明在劳动关系存续期间周永俊签字确认领取了社保补贴，金林畜牧公司应承担举证不能的不利后果的前提下，根据《劳动合同法实施条例》第二十七条关于劳动者的工资包含计时工资或计件工资以及奖金、津贴等货币性收入的规定，核算周永俊正常工作状态下的平均工资为4899.58元/月，于法有据。关于劳动关系的解除时间。金林畜牧公司主张双方应于2017年2月27日解除劳动关系。周永俊的劳动合同至2018年2月21日届满，金林畜牧公司没有提供证据证明曾要求周永俊返岗，亦未根据公司规章制度作出处理。周永俊于2017年6月29日作出《解除劳动关系通知书》，金林畜牧公司于7月2日收到。解除劳动关系的权利为形成权，双方的劳动关系应于7月2日解除。但是，武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决确认周永俊与金林畜牧公司劳动关系存续时间为于2016年2月21日至2017年6月29日。周永俊对此无异议，一审法院予以支持，本院予以维持。关于一次性伤残补助金的计算标准。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，十级伤残为7个月的本人工资，核算周永俊的一次性伤残补助金为34297.06（4899.58×7），一审法院核算正确，本院予以维持。关于停工留薪期的工资支付标准问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。周永俊的停工留薪期为4个月，停工留薪期的工资应为19598.32元（4899.58×4），一审法院核算正确，本院予以维持。关于经济补偿金问题。周永俊以未缴纳社保为由解除劳动合同，一审法院根据《劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款的规定，认定周永俊符合用人单位向其支付经济补偿金的情形，并核算金林畜牧公司应支付周永俊经济补偿金7349.37元（4899.58元×1.5），本院予以支持。综上所述，金林畜牧公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北金林原种畜牧有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 覃兆平审 判 员 王 伟审 判 员 李 娜二〇一八年九月七日法官助理 左 菁书 记 员 左 菁