连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第0322号
原告陶加军。
委托代理人卞富山。
被告江苏永超建设有限公司，住所地连云港市海州区苍梧路35号山水丽景广场A座5楼。
法定代表人ＸＸ，董事长。
委托代理人姚德波，江苏海郡律师事务所律师。
被告陈勇。
委托代理人丁永怀，江苏维尔利律师事务所律师。
原告陶加军与被告江苏永超建设有限公司（以下简称永超公司）、陈勇建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陶加军及其委托代理人卞富山、被告永超公司委托代理人姚德波、被告陈勇委托代理人丁永怀到庭参加诉讼�本案现已审理终结。
原告陶加军诉称，被告陈勇为被告永超公司下设的项目部，被告永超公司在承建连云港恒大名都置业有限公司开发的恒大名都首期1-5#、7-9#、综合楼、剧场及主入口大门土石方工程时将该工程交付于被告陈勇施工，被告陈勇将其中的4#、5#、8#土石方工程分包于原告施工。该工程于2013年1月份施工完毕。工程结束后被告已给付部分款项，余款70万元经原告多次催要至今未付。现诉至法院，请求依法判令两被告连带给付工程款700000元，诉讼中，原告申请将其诉讼请求变更为要求两被告连带给付工程款760325元。
被告永超公司辩称，原告诉求没有事实和法律依据，原、被告间从未签订过任何合同。请求驳回原告对被告永超公司的诉讼请求。
被告陈勇辩称，原告诉求不是事实，原告施工仅限于2号地库，即4#楼和8#楼下面的，且不包括该库的人工挖土工程�分；被告未将5#楼土石方承包给原告，即5#楼土石方不是原告施工的。原告的2号地库人工挖土部分工程款已经从案外人即本案的总承包江苏顺通建设集团有限公司处领取。原告其他诉讼请求包括钢模版租金、用车等均非被告承担，应包含在2号地库总工程量之内。
经审理查明，2011年6月7日，连云港恒大名都置业有限公司（以下简称恒大公司）与被告永超公司签订《连云港恒大名都首期（1#-5#楼、7#-9#楼、综合楼、剧场及主入口大门）土石方工程施工合同》，被告永超公司从恒大公司处承包连云港恒大名都首期1#-5#楼、7#-9#楼、综合楼、剧场及主入口大门土石方工程。被告陈勇不具有从事建筑活动主体资格，与被告永超公司系挂靠关系。2012年8月28日，原告陶加军（乙方）与被告永超公司连云港恒大名都首期土方工程项目部（甲方，签字代表人为陈勇）签订《协议》1份�双方约定，一：工程地点：连云港市具体位置：东至花果山大道，南至杏坛路，东至凌州东。二、甲方职责：……2、甲方提供的堆土场地距离施工现场不得超过500米。……三、乙方职责：乙方负责提供所有机械土方的开挖与运转。四、施工工期：1、开工日期2012年9月1日；2、总工期50天……八、结算方式：1、本工程施工土方量按实际开挖量计算；……3、机械开挖按20元／m3计算，承台、地梁、排水沟、电梯井、积水坑、1.5米围梁下均采用人工开挖，人工开挖另外计算人工费用等。据此协议，被告陈勇将2#地库B区土方开挖（4#楼、8#楼下方，不包括人工开挖部分）交给原告陶加军实际施工，原告陶加军已经将承包工程施工完毕。2014年5月6日，恒大公司出具证明称4#楼、8#楼及地库土方人工挖土为江苏顺通建设集团有限公司承包并施工，与其他任何单位无关。根据本院调�的工程量清单，被告永超公司与恒大公司关于2#地库B区土方开挖已经进行了决算，决算工程量为75340.46立方米，其中放坡土方量、负一层地下室以上每立方米为27元，负一层地下室以下每立方米40元。诉讼中，原、被告各方一致确认原告陶加军施工的2#地库B区土方开挖工程量为75340.46立方米，按照《协议》每立方米应为20元。
此外，被告陈勇还将5#楼土方开挖和5#楼回填交给原告陶加军实际施工，现工程已经施工完毕，证人许某到庭作证证实了原告陶加军施工事实，但是双方就此未签订书面合同。根据本院调取的工程量清单，被告永超公司与恒大公司关于5#楼土方开挖、5#楼回填已经进行了决算，决算工程量分别为5237.151立方米、2715.4立方米，单价为每立方米11元。诉讼中，原、被告各方对于5#楼土方开挖和5#楼回填工程量无异议，但两被告不认可5#楼土方开挖和5#楼回填�原告陶加军实际施工，也不认可按照每立方米11元与原告陶加军进行结算。上述工程，原告陶加军自认共已领取工程款1100000元。
另查明，因索要工程款未果，原告陶加军将被告永超公司、陈勇诉至本院，要求两被告给付工程款700000元，后明确主张：5#楼挖土5409.151立方米、填土2715.4立方米、4#楼、8#楼（即2#地库B区）挖土78992.7立方米，每立方米均为20元，工程总价款为1742345.7元，减去已收到1100000元，尚余642345.7元；钢模板租赁费用61050元、土石方外运54000元、挖掘机待时费2930元；共计760325元。诉讼中，原告陶加军申请撤回要求两被告给付钢模板租赁费用61050元、土石方外运54000元、挖掘机待时费2930元的诉讼请求。
以上事实，有原、被告当庭陈述，原告举证的《协议》、《连云港恒大名都首期（1#-5#楼、7#-9#楼、综合楼、剧场及主入口大门）土石方工程施工合同》、证明、承诺书、工程进度款申请表及决算清单、许某的证人证言、被告永超公司举证的《连云港恒大名都首期（1#-5#楼、7#-9#楼、综合楼、剧场及某《连云港恒大名都首期（1#-5#楼、7#-9#楼、综合楼、剧场及主入口大门）土石方工程施工合同》等在案予以证实。
本院认为，被告陈勇以永超公司连云港恒大名都首期土方工程项目部的名义与原告陶加军签订《协议》，将连云港恒大名都首期土方工程中2#地库B区土方开挖部分交给原告陶加军实际施工，原告陶加军、被告陈勇均不具有从事建筑活动主体资格，《协议》应属无效。但是，原告陶加军实际将工程施工完毕，被告陈勇与被告永超公司应当连带给付原告陶加军工程款。因原、被告各方一致确认原告陶加军施工的2#地库B区土方开挖部分工程量为75340.46立方米，每立方米为20元，因此，被告陈勇与被告永超公司应当连带给�原告陶加军工程款1506809.2元（20×75340.46）。
5#楼土方开挖和5#楼回填工程，证人许某的证人证言能够证实上述工程为被告陈勇交与原告陶加军实施施工，被告永超公司已经就上述工程与恒大公司进行了决算，工程量分别为5237.151立方米、2715.4立方米，原、被告各方对于决算的工程量均予以认可，因此，被告陈勇与被告永超公司应当按照上述工程量连带给付原告陶加军工程款。关于单价问题，因原、被告各方没有书面约定，也未达成一致意见，参照被告永超公司与恒大公司就2#地库B区土方开挖决算金额每立方米27元，对比被告陈勇与原告陶加军所签《协议》约定每立方米20元，本院确定5#楼土方开挖和5#楼回填工程，被告陈勇与被告永超公司应按照每立方米8.15元（20÷27×11）的标准给付原告陶加军工程款64813.29元【（5237.151＋2715.4）×8.15】。上述工程款合计1571622.49元，扣�原告陶加军已领取1100000元，被告陈勇与被告永超公司还应当连带给付原告陶加军471622.49元。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏永超建设有限公司、被告陈勇于本判决生效后十日内连带给付原告陶加军471622.49元。
二、驳回原告陶加军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10800元，保全费4020元，共计14820元（原告已预交），由原告陶加军承担3524元，由被告江苏永超建设有限公司、陈勇连带承担11296元，两被告承担部分，于给付上述款项时一�给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10800元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：440301040009094。
审 判 长 王崔起
审 判 员 杜秀丽
代理审判员 杨 路
二〇一四年十一月十六日
书 记 员 江向晖
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第一百零九条当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬
（二）最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
（三）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，�未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：连云港市中级人民法院
账号：440301040009094
开户行：连云港市农业银行苍梧支行