甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘29民终190号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司，营业场所甘肃省兰州市城关区甘肃联创科技孵化园综合楼。
负责人：冯征，职务总经理。
被上诉人（原审原告）：马麻个，男，生于1967年8月1日，回族，农民，住甘肃省康乐县。
被上诉人（原审原告）：马亥力麦，女，生于1979年11月5日，回族，农民，住址同上。
委托诉讼代理人：马延祥，临夏州法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：王邦林，男，生于1984年4月21日，汉族，农民，住甘肃省永靖县。
委托诉讼代理人：王强，甘肃中天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王培乔，男，生于1990年10月18日，汉族，农民，住甘肃省永靖县。
原审被告：兰州陆运汽车服务有限公司红古分公司，营业场所甘肃省兰州市红古区青土坡158号，注册号620111200004247（1-1）。
负责人：施德兴，职务经理。
委托诉讼代理人：杨忠，该公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司与被上诉人王邦林、王培乔、马麻个、马亥力麦机动车交通事故责任纠纷一案，不服永靖县人民法院（2016）甘2923民初1737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险甘肃分公司的上诉请求：撤销永靖县人民法院（2016）甘2923民初1737号民事判决，将本案发回重审或改判。事实和理由：原审判决认定事实不清，且判决上诉人超过保险合同的约定承担责任无事实依据，原审判决适用法律错误。
被上诉人马麻个、马亥力麦以服判进行了答辩。
被上诉人王邦林以服判进行了答辩
被上诉人王培乔以服判进行了答辩。
被上诉人兰州陆运汽车服务有限公司红古分公司未答辩。
马麻个、马亥力麦向一审法院起诉请求：1、请求判令被告王邦林赔偿马海清死亡补偿金475340元、丧葬费19251元，共计494591元；2、请求判令被告承担死者家属处理事故时发生的交通费、伙食费、误工费7500元；3、请求判令被告平安财险甘肃分公司在×××号重型自卸货车机动车强制保险、第三者商业保险理赔范围内予以赔付；4、请求判令陆运红古分公司承担连带赔偿责任；5、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月22日20时，马海清无证驾驶×××号二轮摩托车载马海辉从刘家峡驶往兰州，行至兰磨线35KM+500M（刘兰公路半山桥）下坡弯道路段时，未能确保安全，驶入左道，撞在被告王邦林（王培乔的雇员）驾驶超速行驶的挂靠于陆运红古分公司×××号重型自卸货车上，重型自卸货车将摩托车推到公路右边水渠，导致马海清、马海辉当场死亡，两车受损的道路交通事故。永靖县公安局交通警察大队作出永公交认字（2016）第00020号事故认定书，认定王邦林、马海清负事故的同等责任，马海辉无责任。经永靖县公安局交通警察大队主持调解，被告王邦林与原告马麻个、马海辉的法定代理人马古拜达成调解协议后，被告王邦林与原告马麻个签订协议书，由王邦林首次向马麻个支付死亡赔偿金10万元，剩余35万元于2016年9月30日打入马古拜（马麻个为残疾人）卡中。被告王培乔支付10万元后，余款35万元至今未履行。×××号重型自卸货车在平安财险甘肃分公司投保交强险，保险期间从2016年3月26日起至2017年3月25日止；投保商业第三者责任保险（责任限额100万元）及不计免赔险，保险期间从2016年4月2日零时起至2017年4月1日24时止。马麻个、马亥力麦围绕诉讼请求依法提交了户口薄复印件、交通事故认定书、检验报告书、尸体处理通知书、谅解书、调解书及协议书。王邦林的质证意见：户口薄复印件没有异议；交通事故认定书的真实性无异议，请求依据侵权责任法划分过错；检验报告书有异议，尸体处理通知书无异议；谅解书不予质证；赔偿协议有异议，交通事故调解书显失公平，对调解书和协议书不予认可。王培乔的质证意见：户口薄复印件没有异议，交通事故认定书所载明的内容真实性无异议，对证明目的有异议；检验报告书、尸体处理通知书无异议；谅解书的真实性无法确认；调解书、协议书不予认可。陆运红古分公司的质证意见和王培乔的意见一致。平安财险甘肃分公司的质证意见：对谅解书、调解书、协议书不予质证，其他证据无异议。王邦林依法提交了道路交通事故认定书，证明马海清酒后无证驾驶、逆向行驶；交强险保险单以及商业险保险单，证明保险公司在保险范围内承担责任；空白的交通事故调解书复印件，证明原告的调解书来源不合法，显失公平，应予撤销。马麻个、马亥力麦的质证意见：交通事故认定书、保险单没有意见，空白调解书复印件的来源不清楚。王培乔的质证意见：交通事故认定书的真实性无异议，两份保险单没有异议，空白的调解书复印件不予质证。陆运红古分公司、平安财险甘肃分公司的质证意见和王培乔的意见一致。王培乔依法提交了证据交通事故认定书，证明交通事故发生的经过，事故形成的原因及责任认定；交强险保险单、三者险保险单，证明肇事车辆投保事实；收条及交警队证明，证明20万元的款项的实际支付人是王培乔；修理费发票、定损报告，证明车辆的损失情况；施救费发票，证明施救费用的情况；殡葬费的票据，证明王培乔垫付的事故处理费用。马麻个、马亥力麦、陆运红古分公司、平安财险甘肃分公司无异议。王邦林不认可马麻个收条中的赔偿款由其支付外，其它证据无异议。陆运红古分公司、平安财险甘肃分公司未提交证据。马麻个、马亥力麦提交的证据，王邦林提交的证据除空白调解书复印件外，王培乔提交的证据除修理费发票、定损报告外，本院予以采信。原审审理认为，本案中，王邦林的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款，马海清的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第三十五条的规定，双方的过错行为导致本起交通事故的发生，王邦林、马海清负事故的同等责任，马海辉无责任，本院确认永靖县公安局交通警察大队永公交认字（2016）第00020号交通事故认定书的证明力。被告王邦林与原告马麻个签订的协议系双方真实意思表示且已部分履行，对双方具有法律约束力。被告王邦林关于协议显失公平、请求撤销的意见不予支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。该解释第十六条，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：一、先由承保第三者责任强制保险的保险公司在责任限额内予以赔偿；二、不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿的，可以向雇员追偿。故原告马麻个、马亥力麦，另一死者马海辉的法定代理人马古拜、王在乃拜的损失共计90万元先由承保第三者责任强制保险的平安财险甘肃分公司在死亡伤残项下责任限额内各赔偿本案原告马麻个、马亥力麦，另一死者马海辉的法定代理人马古拜、王在乃拜5.5万元，因被保险人王培乔投保了不计免赔险(商业第三者责任保险)，原告马麻个、马亥力麦，另一死者马海辉的法定代理人马古拜、王在乃拜的其余损失79万元未超过商业第三者责任保险的责任限额，故被告平安财险甘肃分公司各赔偿本案原告马麻个、马亥力麦，另一死者马海辉的法定代理人马古拜、王在乃拜39.5万元，被告王邦林、王培乔、陆运红古分公司不再赔偿。被告王培乔垫付原告10万元应予退还。判决：1、被告中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司于本判决生效后十日内在第三者责任强制保险死亡伤残项下责任限额内赔偿原告马麻个、马亥力麦5.5万元；被告中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任保险及不计免赔险责任限额内赔偿原告马麻个、马亥力麦39.5万元（马麻个、马亥力麦退还王培乔10万元）；2、驳回原告马麻个、马亥力麦的其他诉讼请求。案件受理费8821元，由被告中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司负担。宣判后，被告平安财险甘肃分公司不服，向本院提起上诉。
本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审认定的事实相一致，故本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司的上诉请求无事实和法律依据，原审判决审判程序合法，判处并无不当。且上诉人中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司，本院传唤开庭时未到庭参加诉讼，应承担举证不能的法律责任后果。
综上所述，上诉人平安财险甘肃分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8821元，由上诉人平安财产保险股份有限公司甘肃分公司负担。
本判决为终审判决。审判长陈春
审判员 李建伟
审判员 马玉龙
二〇一七年五月九日
书记员 张 璐