河南省孟津县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0322民初1255号原告孟津化肥厂有限公司。经营场所：河南省孟津县白鹤镇火车站。法定代表人：蔡庄潭，董事长。委托代理人王红玉，女，汉族，成年，系孟津化肥厂有限公司法律顾问，特别授权。被告高艳利，女，1972年1月18日生，汉族，住址：河南省洛阳市孟津县。委托代理人庄云朝，男，汉族，1967年4月2日生，系被告之夫。委托代理人周遂芳，河南君信合律师事务所律师，特别授权。原告孟津县化肥厂有限公司诉被告高艳利劳动争议一案，本院2016年8月3日受理后，依法适用普通程序审理，2016年11月11日下午公开开庭对本案进行了审理，原告委托代理人王红玉，被告委托代理人庄云朝、周遂芳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告不服孟津劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）劳动仲裁裁决，向本院提出如下诉讼请求：请求判令原告不支付被告一次性工伤待遇298864.96元及后续治疗费40.6万元，本案诉讼费由被告承担。事实理由：认为仲裁裁决错误，裁决缺乏事实根据和法律依据。被告辩称，仲裁裁决正确，请求法院予以确认。审理查明：被告高艳利，女，1972年1月18日生，1990年5月招工至国有××××县化肥厂工作，岗位为造气车间造气工，双方签订有劳动合同，办理有社会保险参保缴费手续。2008年5月，该厂企业产权改制，由亚洲新能源控股有限公司以债权债务捆绑方式将其整体收购，被告在此期间作为职工也一同被接受安排，两者签订有劳动合同，缴纳有社会保险。2010年9月，亚洲新能源控股有限公司将资产债务整体出售给了以蔡庄潭为法定代表人的民营××××县化肥厂。与此同时，亚洲新能源控股有限公司解除了与被告的劳动合同，被告也依法领取了失业救济金直至2012年10月。在此期间，被告一直在民营××××县化肥厂上班，该厂未为被告签订劳动合同，未缴纳养老保险、工伤保险等险种，被告以灵活就业人员身份参加养老保险。2014年12月30日5时30分左右，被告在造气车间工作时，被铲车轧伤，遂被120救护车送往孟津公疗医院救治，因伤情严重遂转至河南省洛阳正骨医院住院治疗，被诊断为：盆骨多处骨折和神经损伤，术后延迟愈合，左腓骨双断骨折，肺部挫伤，L5横突骨折，阴道撕裂伤等。2015年7月27日被告出院，需辅助行走，协助锻炼。住院期间，该厂支付全部治疗费用，曾派一名职工护理至2015年6月1日，被告丈夫庄云朝全程护理。原告未支付被告住院伙食补助费、护理费（××）。2015年12月21日被告所受伤害被洛阳市人社局认定为工伤。2016年4月19日被洛阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级，被告垫付300元鉴定费,原告已支付被告1520元复查费。2015年1月被告以灵活就业人员身份办理了特殊工种退休，每月领取养老金1620.29元。被告2014年1-12月平均工资为1335.64元，2015年10月15日，民营××××县化肥厂变更为孟津化肥厂有限公司即本案原告。后者与前者具有法律承继关系。原告支付被告2015年1-10月工伤停工留薪工资15179.80元，月均1517.98元，其丈夫庄云朝同期护理工资21136.70元。原告借支给被告24000元。2014年7月至2015年6月工伤保险洛阳市统筹职工月平均工资为3372.42元，2015年7月至2016年6月为3707.08元/月。2016年5月30日被告申请仲裁时提出终止其与原告之间的劳动关系和工伤保险关系。上述事实，原被告无异议，本院予以确认。仲裁庭在审理中针对被告后续治疗的详细项目和费用，经咨询并调查河南省洛阳正骨医院骨负责住院治疗的医师郭超，对被告后期治疗费作出认定，并裁判原告应赔付被告必然发生的后续手术治疗和康复治疗共计5项40.6万元。上述费用原告认为仲裁庭仅凭主治医生的主观判断，缺乏必要的司法鉴定评估，直接认定该损失不当，请求法院不予采纳。本案审理中，被告申请对自己出院后的护理依赖程度及护理期限进行鉴定，经本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定，该机构2016年10月20日作出评估鉴定，结论为高艳丽为大部分护理依赖程度，出院后需一人护理20-30日。因被告后期费用无实际发生，司法鉴定机构不予评估。本院认为，当事人不服劳动争议仲裁结论提起的民事诉讼，人民法院应当全面审查并作出新的判决。依据本院查明的事实结合法律规定，本院逐项分析认定如下：1、原被告对仲裁庭认定原被告之间的劳动关系2016年5月30日予以解除，在原告依法全部支付完被告各项工伤待遇后，工伤保险关系予以解除的裁决无异议，本院予以确认。2、关于被告高艳利所提未签订劳动合同双倍工资25300元问题。2010年9月至2016年5月30日原被告劳动关系存续期间，双方未签订劳动合同事实存在，被告申请该事项因超过仲裁时效一年的规定，违反《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款。仲裁委不予支持被告该诉求正确，本院予以确认。3、关于被告所提因原告未为其参加工伤保险而造成的工伤待遇损失48万元问题。仲裁庭依据调查作出的原告应赔付被告必然发生的后续手术治疗和康复治疗共计5项40.6万元费用损失（已扣减被告借支原告24000元）问题。本院认为该诉求因属尚未发生的费用，且未经司法鉴定部门权威鉴定，仲裁庭依据调查直接认定不当，对此裁决结论本院不予采纳。因在本院审理中经咨询鉴定机构不予评估，被告此损失待被告发生相关费用后可另行主张权利。4、仲裁庭对被告出院后伙食补助费，及被告仲裁前发生的市区交通费1353元，仲裁庭不予支持，符合法律规定，本院予以支持。5、本院庭审后，原被告对下列赔偿费用及事实无异议：（1）、被告垫支鉴定费用1500元（300元+1200元）。（2）、本院酌定的原告出院后治疗产生的交通费300元。（3）、原告出院后应计算的护理费2536.80元（依据鉴定结论按照30天一人护理每日84.56元计算）。（4）、仲裁庭认定的一次性伤残补助金32375.50元。（5）、出院后被告支付的治疗费1498.34元，原告应当支付。本院对原告应付被告上述款项共计38210.64元予以确认。本院对原告已付被告复查费1520元及被告已借支原告24000元的事实予以确认。6、本院对原被告争议的停工留薪工资、住院期间伙食补助费、护理费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金数额认定问题。本院审理认为：（1）、关于被告停工留薪期及数额的认定。被告伤残等级为六级，伤残特别严重，仲裁庭依照法律规定和相关政策认定停工留薪期限24个月，确认原告应当支付被告停工留薪待遇33383元（应得款2023.45元×24月-已付款1517.98元×10月），经本院复核，并无不当，本院对此认定予以确认。（2）、仲裁庭认为被告停工留薪期内24个月护理费应当由原告支付护理费25165.26元，根据本院委托的司法鉴定意见，本院认为，被告护理费只能按照住院天数209天和出院后再计算30日予以确定。原告在被告住院期间已支付被告丈夫护理费21136.70元，并派一名职工从被告住院至2015年6月1日护理，缺少护理天数56天。被告伤情严重，住院期间医院出具证明需三人护理，但仅有二人护理，原告应再支付被告护理人员护理费22408.4元。【其计算方法为：（缺一人56天+缺一人住院天数209天=265天），按上一年度护工工资日标准84.56元】。本案在诉讼中，经被告委托鉴定，出院后的护理费本院经原被告协商已确认为2536.80元。综上，原告应支付被告护理费为24945.2元。（3）、仲裁庭认定被告住院期间伙食补助费4180元，经本院复核，与法有据，本院予以确认。(4)、关于仲裁庭认定被告应享受的其他工伤待遇：一次性伤残补助金32375.50元、一次性工伤医疗补助金47213.88元和一次性伤残就业补助金155131.32元问题。根据本院查明的事实，依据《工伤保险条例》第三十六条、六十四条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、第二十八条等法律法规规定，被告距法定正常退休年龄还有5年8个月[（1972年1月+50年）=2022年1月-2016年5月]，原告主张因被告以灵活就业人员身份办理特殊工种退休每月领取1620.29元的养老金，而不应再享受工伤保险待遇的观点，缺乏法律依据支持，其剥夺了被告应享受的法定工伤保险待遇权利。养老保险待遇和工伤保险待遇同其他险种待遇一样，是《社会保险法》、《工伤保险条例》等法律法规赋予的基于不同的法律事实引起的必然的法律结果，是被告法定应享受的两种合法权益，不存在竞合和取舍。况且被告工伤在前，退休在后，在其劳动关系存续期间工伤时，并未达到女工人法定正常退休年龄50周岁，符合上述应享受工伤待遇的法律规定，故对原告此种观点不予支持，原告应依法支付被告一次性伤残补助金32375.2元（16个月×2023.45元/月）、一次性工伤医疗补助金47213.88元（14个月×3372.42元/月）、一次性伤残就业补助金155131.32元（46个月×3372.42元）。仲裁委对上述数额的认定与法有据，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十六条、六十二条，《河南省工伤保险条例》第二十七条、第二十八条、《劳动合同法实施条例》第二十一条、《劳动和社会保障部关于企业职工”法定退休年龄”涵义的复函》、《劳动和社会保障部的函》第二条、《社会保险法》第三十八条（一）（二）（三）（九）、三十九条（一）、四十一条、《河南省劳动保障厅转发劳动和社会保障部的通知》第八条、第十三条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的通知》（一）、（二）、《洛阳市工伤职工停工留薪期管理办法》第一条S34.5、S34.6、S82.4、S27.3，最高人民法院>等法律政策规定，判决如下：原被告之间的劳动关系于2016年5月30日依法终止，原被告工伤保险关系于本判决书确定的内容履行完毕时终止。原告于本判决书生效后十日内，扣除被告借支原告24000元后应再一次性支付被告各项损失276527.24元。（其中停工留薪期工资33383元、住院期间及出院后护理费24945.2元、住院伙食补助费4180元、鉴定费1500元、出院后继续治疗的交通费300元，一次性伤残补助金32375.50元、一次性工伤医疗补助金47213.88元、一次性伤残就业补助金155131.32元）。驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审 判 长 臧    梦    华人民陪审员 高水定人民陪审员许干周二〇一六年十一月二十八日书 记 员 菅    春    敏