南京市浦口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浦刑初字第167号
公诉机关南京市浦口区人民检察院。
被告人胡泽慧，男，1970年3月23日生，汉族，大专文化，南京xx有限公司项目经理。2013年10月14日因本案被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于南京市浦口区看守所。
辩护人董寿祥，江苏衡鼎律师事务所律师。
南京市浦口区人民检察院以浦检未刑诉（2014）5号起诉书指控被告人胡泽慧犯强奸罪，于2014年3月25日向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，本院依法不公开开庭进行了审理。南京市浦口区人民检察院代理检察员袁丽丽出庭支持公诉，被告人胡泽惠及其辩护人董寿祥到庭参加诉讼。被害人的法定代理人汪友云出席法庭。现已审理终结。
南京市浦口区人民检察院指控，2013年8月12日下午，被告人胡泽惠通过QQ结识被害人汪某（女，13周岁）。2013年8月17日下午，胡泽惠将汪某带至浦口区江浦街道康华家园3栋405室，与汪某发生性关系。同年8月18日、9月3日又与汪某发生性关系。公诉机关指控被告人胡泽惠明知被害人系不满十四周岁的幼女，仍与其发生性关系，被告人的行为已构成强奸罪，建议对被告人胡泽惠判处七年至九年有期徒刑。提请依法判处。
被告人胡泽惠对公诉机关的指控辩称：1、虚拟的QQ资料不能作为法律上的证据，不能证明自己明知被害人是不满14周岁的幼女。2、自己与汪某只发生了两次性关系。3、从QQ记录上可以看出被害人是自愿发生性关系。
辩护人董寿祥发表辩护意见如下：1、被害人的真实年龄无法查证，根据2013年11月6日的讯问笔录，结合被害人父母的说明和补充材料，充分证明被害人是在农村由接生婆接生，出生证明等证明都是通过不合法手段取得，并且其出生证明和户籍证明上的出生日期不一致，其法定文件不能证明被害人的真实年龄；2、被告人主观不明知被害人不满14周岁，根据笔录和聊天记录，能够互相印证被害人主动告知其已满14周岁，且在其后的交往中被害人告知被告人的年龄是14周岁，虽然QQ上显示是13周岁，但其实是虚拟的，上面的资料并不真实，本案没有充分、直接证据可以证明被告人明知被害人不满14周岁。从被害人身体发育状况和行为来看，其发育较成熟，从外观上很难判断出其不满14周岁，综上，根据“被告人不明知不满14周岁幼女与其发生性关系的批复”，辩护人认为被告人的行为不构成刑法规定的奸淫不满14周岁幼女的强奸罪。3、本案不构成强迫发生性关系。本案不能证明双方发生性关系存在强迫行为。4、被告人胡泽惠一贯表现良好，没有违法犯罪前科；5、被告人胡泽惠归案后如实供述，配合公安机关调查。辩护人对公诉人提出的被告人不认罪的情节有异议，认为本案是否构成强奸罪是法律适用问题，不是态度问题。辩护人认为被告人不构成强奸罪。
出席法庭的被害人法定代理人汪友云认为，被告人一直在狡辩，希望法庭严惩被告人。
经审理查明，2013年8月12日下午，被告人胡泽惠通过QQ结识了被害人汪某（女，13岁）。2013年8月17日下午，被告人胡泽惠邀请汪某到其住处玩，后被告人胡泽惠将汪某带至浦口区江浦街道康华家园3栋405室的住处，与汪某发生了性关系。同年8月18日和9月3日，被告人胡泽惠又与汪某发生了性关系。
2013年10月13日，被告人胡泽惠被公安机关抓获。
认定上述事实的证据如下：
1、被害人汪某的陈述，证明其与被告人胡泽惠发生性关系的时间、地点及次数。
2、证人马某某的证言，证明其发现女儿汪某的QQ好友的聊天记录内容不正常。经询问，得知汪某和他人发生三、四次性关系；汪某实际是2000年3月15日在农村家里找接生婆接生的；自己报警的。
3、证人毛某甲证言，证明汪某是在家里出生的，请大队的赤脚医生刘必英帮忙接生的。汪某的生日是2000年农历二月初十（即阳历2000年3月15日）。汪某的生日自己记得很清楚，汪某和自己的侄女毛正贤女儿吴某某是同一天出生的。
4、证人刘某某的证言，证明自己是龙山乡龙南村的赤脚医生，现在退休，为毛某某家媳妇儿马某某接生的是个女孩，具体时间记不清了，只记得是2000年的事情，月份记不清了，应该是刚过完年没多久，当时穿着棉袄。
5、证人毛乙的证言，证明自己与汪某的父亲汪友云是亲表姐弟，汪某是自己的表侄女。自己知道汪某的出生日期是2000年3月15日，因为她与自己女儿吴某某是同一天出生的。
6、书证南京市公安局江宁派出所提供的吴某某出生医学证明副页复印件，证明吴某某是2000年3月15日出生。
7、书证南京市公安局网络安全保卫支队制作的电子证据检查笔录，证明2013年10月30日，民警对送检手机中涉及该案件的相关信息进行提取，固定：QQ名为“海边看日出”与“流失，那曲扯淡的浮伤”的聊天记录
8、书证南京市公安局浦口分局制作的现场勘验、检查笔录及刑事摄影照片，证明现场位于江浦街道康华路33号康华家园3幢405室及内部情形。
9、书证发破案经过及抓获经过，证明2013年10月13日，被害人汪某在其母亲的陪同下报警，后公安机关将被告人胡泽惠抓获。
10、书证户籍材料，证明被告人胡泽惠犯罪时已达完全刑事责任年龄。
11、被告人胡泽惠在公安机关的供述及当庭的供述，证明其实施的行为。
上列证据均经庭审质证具有证明效力本院予以采信。
本院认为，被告人胡泽惠明知汪某是不满十四周岁的幼女，仍与其发生性关系，其行为已构成强奸罪，依法应当从重处罚。南京市浦口区人民检察院指控被告人胡泽惠犯罪罪名成立。对被告人胡泽惠的辩解以及辩护人董寿祥提出的辩护意见，经查，被告人胡泽惠在公安机关第一次供述：“……2013年7月初左右的时候我通过QQ搜索附近的人，认识了一个小女孩儿，当时我看“附近的人”显示她距离我300米，我就问她是不是学生，她讲她是浦口区四中的学生……看上去13、14岁的样子。我看见她ＱＱ信息上显示是13岁。我本来是想了解一下她们这个年龄段小孩的心理，因为我女儿跟她差不多年纪”，第二次供述：“……之后我开始给她辅导功课，我看她学物理，知道她上初中二年级。我问过她，她说她是浦口四中的学生，刚上初二，……记不清跟这个女孩发生几次性关系了，应该是三次，前两次我之前讲过了，第三次是9月初的样子，三、四号的时候，她开学了，抱着作业来我家，让我教物理作业，她这次穿的牛仔裤和白色校服……”被告人胡泽惠以上供述均在公安机关讯问笔录上签字、捺印，根据公诉机关出示的证据，被告人胡泽惠之女系1999年6月出生。本院认为，被告人胡泽惠在实施行为时已年满四十三周岁，具有正常人的生活经验和阅历，在与被害人汪某交往中，主、客观上均有条件、有能力认识到汪某可能系不满14周岁的幼女，但被告人胡泽惠未对被害人的年龄谨慎核实，放任自己的行为甘冒风险对被害人进行奸淫。关于被害人的年龄，经查，证人马某某、毛可翠、刘必英、毛正娴所述被害人的出生的时间具有一致性和排他性，可以作为认定被害人出生时间的依据。被告人胡泽惠当庭的辩解未能作出合理解释且与本院已查明的事实相悖，不予采纳；对辩护人董寿祥提出的第3点辩护意见，因公诉机关未予指控，本院不予评价；对辩护人董寿祥提出的第4点辩护意见，本院在对被告人量刑时可予考虑，对辩护人董寿祥提出的第1、2、5点辩护意见均不予采纳。对公诉机关的量刑意见予以采纳，对被害人法定代理人汪友云发表的意见已予参考。本院为维护社会管理秩序，保护公民人身权利不受侵犯，惩罚犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款之规定，判决如下：
被告人胡泽惠犯强奸罪，判处有期徒刑九年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月14日起至2022年10月13日止）。
如不如本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本贰份。
审 判 长 彭小铮
代理审判员 徐 馨
人民陪审员 唐明辉
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 徐 昕