山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一终字第2072号
上诉人（原审被告）王建利，农村居民。
委托代理人ＸＸＸ。
被上诉人（原审原告）彭义修，农村居民。
委托代理人李风，山东铭信律师事务所律师。
委托彭福蕾，女，1982年，女，1982年12月13日生，汉族，住莒南县大店镇仕沟西村***号。
被上诉人（原审被告）李春军，农村居民。
委托代理人孙成国，莒南县大店法律服务所法律工作者。
上诉人王建利因雇员受害赔偿纠纷一案，不服莒南县人民法院（2013）莒一民初字第115号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，被告王建利以包清工的方式承包了被告李春军的平房建筑工程，双方口头约定：由李春军提供建房所需原料；李春军给付王建利建房总承包费共计4万元，包括人工费、模板费、铲车费等费用，该费用由王建利支付。2012年12月2日，原告彭义修经他人介绍被被告王建利招用为其承包的工程施工。当日上午，王建利安排原告支撑架板，下午二时许，原告等人在屋外架板上泥墙时，因架管滑脱，原告不慎从架板坠落至墙外沟内，导致颅脑骨折、眶壁骨折、右桡骨骨折。
原告先后到莒南县人民医院、临沂市人民医院、北京同仁医院治疗，共住院11天，支出医疗费20345.04元；交通费790元。
2013年3月26日，临沂诚证法医司法鉴定所对原告彭义修的损伤作出诚证司鉴所（2013）临鉴字第146号鉴定意见书，结论为：彭义修之损伤构成工伤七级伤残；护理时限为30日。支出法医鉴定费1010元。
原告的诉讼请求本院予以支持的有：1、医疗费20345.04元；2、误工费4409.26元（113天×39.02元／天）；3、护理费1170.6元（30天×39.02元／天）；4、住院伙食补助费88元（11天×8元／天）；5、交通费790元；6、××赔偿金66736元（166840元×40%）；7、精神损害抚慰金3000元；8、法医鉴定费1010元，以上共计97548.9元。
原告彭义修及其护理人员为农村居民。
上述事实，有当事人陈述、证人证言，法医鉴定书、诊断证明、病历，医疗费、法医鉴定费、交通费单据，户籍证明等证据证实，并经本院庭审查证所认定。
原审认为，被告王建利以包清工的方式承包了被告李春军的平房建筑工程后，即招用原告彭义修等人在该工程施工并支付劳动报酬，双方已形成了雇佣劳动关系，对此，本院予以确认。王建利作为工程承包人和雇主，依法对雇员的劳动保护承担责任。原告彭义修作为雇员，所从事的高处墙面施工工作，对人身安全具有一定的危险性，对此，王建利应采取相应的安全措施，并临场加以指导和监督，但其疏于注意，以致彭义修发生伤害事故。被告王建利作为雇主对雇员彭义修在雇佣活动中人身所受到的损害，应依法承担赔偿责任。原告要求被告王建利赔偿其伤后经济损失，理由正当，本院予以支持。
本次事故导致原告构成七级伤残，给其今后的生活和精神均带来一定的压力，对此，被告王建利应给予一定的精神抚慰金，结合本案的实际情况，酌定为3000元。原告在安装架管及墙面施工过程中，因未尽安全注意义务，致使自身受伤，亦有过错，故应在其过错范围内承担相应责任。原告提供的损失证据真实合法，其主张的计算标准符合法律规定部分，本院予以采信。
被告李春军系该案房屋的建设方，本案现有证据不能证实其在该次事故中有过错，故被告李春军对原告彭义修此次事故发生的损失，不负赔偿责任。
原告彭义修及其护理人员属农村居民，故对其误工、护理费用的补偿标准应以农村居民计算；其误工时间应截止到定残日前一天，即113天。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告彭义修伤后损失的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、法医鉴定费、××赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计97548.9元，由被告王建利赔偿68284.23元，于本判决生效后十日内付清。余额由原告自负。二、驳回原告彭义修对被告李春军的诉讼请求。三、驳回原告彭义修的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2050元，原告负担615元，被告王建利负担1435元。
上诉人王建利上诉请求撤销一审判决，依法改判。其上诉理由是：一审认定事实不清。一、上诉人并未承包该工程，只是李春军为建设平房，找我们几个人为其干活，并不存在上诉人雇佣被上诉人彭义修进行工作的情形。二、出事当天，彭义修自行支撑架设架板，由于彭义修架设不牢，致使自己掉下摔伤，应由彭义修自行承担其损失。三、出事后，上诉人等人出于人道主义积极送彭义修到医院救治，在莒南县大店医院拍片检查无骨折现象，彭义修就自行回家疗养。从莒南县人民医院的住院病历可以看出彭义修于受伤后24小时后才到医院诊治，耽误了最佳治疗期，因此，彭义修应对自行扩大的损害后果承担责任。四、李春军的工地因被城管部门推倒多次，现场混乱，李春军理应清理现场，方便施工，确保安全。而李春军未尽到注意义务，导致彭义修跌倒后被现场的石头致伤，应承担对彭义修的赔偿责任。
被上诉人彭义修答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿。一、答辩人与被答辩人之间确实存在雇佣关系。房主李春军明确承认，他的房子以包清工的方式承包给被答辩人。工程所有人员的费用由被答辩人负担，答辩人受雇于被答辩人。二、支撑架设架板是被答辩人指挥安排的。三、被答辩人延误了答辩人的最佳治疗时机。答辩人受伤很严重，但被答辩人却不拨打“120”积极抢救，仅送到医疗水平有限的乡镇医院，并排队等候了很长时间，在当时已查出有骨折，医生明确告知需要住院治疗，但被答辩人为了省钱，坚决不让住院，并强行将答辩人送回家。第二天上午拨打了“120”，去莒南县医院治疗，确诊为视神经断裂，但由于受伤时间超过24小时，错过了最佳救治时机，导致右眼失明，构成终身××。
被上诉人李春军答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与一审基本一致。另查明，一审庭审中，上诉人陈述：“我与李春军口头约定施工的材料是李春军出，其他的包括铲车费、模板费、人工费等费用都包给我了，总共40000元，跟着我干活的人工钱是我发放的，我拿钱之后根据干活的工种发工钱。”。
本院认为，上诉人王建利一审中自认以4万元包了被上诉人李春军的房屋建设，其他包括被上诉人彭义修在内的施工人员由其发放工钱，该自认与被上诉人彭义修、李春军陈述一致，故该事实本院予以确认。基于该事实，上诉人与被上诉人李春军形成承揽关系，上诉人为承揽人，被上诉人李春军为发包人，上诉人与被上诉人彭义修形成雇佣关系，上诉人为雇主，被上诉人彭义修为雇员。上诉人上诉无正当理由否认其一审自认，本院不予支持。被上诉人彭义修在从事雇佣活动中受伤，上诉人作为雇主应承担相应赔偿责任，被上诉人彭义修为尽到安全谨慎注意义务，具有一定过错，应相应减轻上诉人的赔偿责任，原审对此划分比例适当。上诉人主张由被上诉人彭义修自行承担责任，与事实和法律不符，本院不予采纳。对于被上诉人彭义修延误治疗时间，上诉人主张为被上诉人彭义修自身原因，无充分证据证明，本院不予支持。被上诉人李春军作为发包方，上诉人主张其有过错但依据不足，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，判决正确。上诉人上诉理由依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款（一）项，第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费20500元，由上诉人王建利负担。
本判决为终审判决。
审判长 葛志龙
审判员 王玉波
审判员 朱萱萱
二〇一三年十一月二十二日
书记员 侍媛媛