浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0104刑初888号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人罗家刚，男，1976年11月21日出生，贵州省黔南布依族苗族自治州，布依族，中专文化，原杭州巨星科技股份有限公司采购员，户籍地黔南布依族苗族自治州罗甸县。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年7月8日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
辩护人章惠萍，浙江天淳律师事务所律师。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2016]901号起诉书指控被告人罗家刚犯职务侵占罪，于2016年8月24日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院审查后，于2016年9月12日将本案转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，被告人罗家刚及辩护人章惠萍到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院批准，依法延长审理期限三个月。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：被告人罗家刚于2015年12月16日以来，利用担任杭州巨星科技股份有限公司模具采购员的职务之便，未经公司审批私自向公司下属的内部模具厂下单生产16副模具（价值人民币250035元）后，出卖给浙江光辉工具有限公司获利人民币13万元。公诉机关为证明上述事实，当庭提供了证人证言，相关的书证等证据，据此认为被告人罗家刚的行为已构成职务侵占罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，予以惩处。
被告人罗家刚辩称：模具的鉴定价格过高，要求重新鉴定。
辩护人认为：涉案物品的鉴定价值过高，被告人罗家刚的行为应构成挪用资金罪，愿意退赔被害单位的损失，希从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人罗家刚以个人名义从他人处承接了订购MASTERCRAFT牌6〞、MASTERCRAFT牌12〞F夹模具的业务后，于2015年12月16日起，利用其担任杭州巨星科技股份有限公司（以下简称巨星公司）模具采购业务员的职务之便，未经公司审批私自向公司下属的模具厂下单，要求生产MASTERCRAFT牌6〞、MASTERCRAFT牌12〞F夹两个产品共计16副模具（共计价值人民币250035元）。生产完成后，被告人罗家刚私自从仓库领取上述模具后按约定出卖给浙江光辉工具有限公司，并陆续于2015年12月31日至2016年4月18日分三次用其指定的个人账户共收取对方交付的模具款人民币13万元，上述款项均由其个人支配使用。
本院审理期间，被告人罗家刚家属代为退赔人民币250035元。
认定上述事实，经庭审质证的证据有：
1、证人盛某的证言，证明其系巨星公司的副总裁，2015年12月23日被告人罗家刚在巨星公司采购部通过邮件通知模具厂陈某2、陶某安排MASTERCRAFT牌6〞F夹、MASTERCRAFT牌12〞F夹模具开模，12月24日开具了两份采购合同并要求1月26日完成试模，2016年1月18日至26日，该系列16副模具陆续完成并试模打样，期间罗家刚通过邮件对新模具进行了多次修改，2016年4月7日罗家刚从模具厂仓库领走了16副模具。按公司规定，采购员在下采购合同或发邮件通知模具厂制作前需要先有一个开模通知单，这个通知单是需要研发负责人、采购负责人、销售负责人等相关人员签字同意的，采购合同开具且业务实际完成后费用最终是需领导确认的，模具制作好后如果是提供给公司之外单位使用需要使用协议，如果是给内部其他部门使用需要使用部门的领用手续。罗家刚这次的行为并没有走开模通知单这个流程，而是私自让模具厂制作的，合同也没有通过领导审批，合同上的报价是213000元，但这只是估算价格，模具厂是公司内部的，由巨星公司直接管理，没有单独注册过，报价只作内部做账用，并无实际金钱往来。
2、证人陈某2的证言，证明其系巨星公司下属模具厂的接单业务员，2015年12月16日其和设计员林某接到被告人罗家刚的邮件，邮件内容是“模具结构是否可行，附6寸F夹定稿图纸”，2015年12月18日又发送一个邮件内容为“另外模具结构是否可行，附12寸F夹定稿图纸”，双方讨论后，罗家刚于2015年12月23日给其和模具厂总经理陶某发了邮件，内容是“按附件造型安排开模，要求1月26号试模，请安排好”。2015年12月24日其根据罗家刚的邮件要求和图纸按程序开始制作，2016年1月18-26日该系列的16副模具陆续完成，并试模打样，打样后新模具就入库了，期间罗家刚通过邮件提供了修改资料进行了多次修改，最终完成后2016年4月7日罗家刚从模具厂仓库领走了MASTERCRAFT牌6〞、MASTERCRAFT牌12〞F夹系列共16副模具。2016年6月21日公司通知其写上述模具的相关情况时，其才知道这些模具可能不是公司要求开的，而是罗家刚私自安排的。按公司规定，罗家刚是巨星公司负责模具采购的业务员，可以先行通过邮件通知其制作模具，模具制作合同可以后面再补，所以其接到罗家刚的邮件要求制作模具时是看不出该模具是出于公司需要还是罗家刚个人私自决定的。模具制作合同由罗家刚制作初稿，但最终是需要采购负责人批准的。
3、证人林某的证言，证明其系巨星公司模具部设计员，2015年12月底，被告人罗家刚多次以发送邮件的方式通知其和陈某2，开发制作F夹模具的事情。其接到陈某2的新模具通知单后列出所需材料，让采购员去采购原料后模具厂开工制作。2016年4月左右该批模具基本完成，完成前罗家刚多次联系其和陈某2沟通关于修改模具的事情。这批F夹模具是一个新产品，具体是罗家刚要求做的还是总公司要求的其不太清楚。
4、证人陶某的证言，证明其系巨星公司下属模具部的负责人，被告人罗家刚采购的两款F夹模具共16副，是陈某2负责接单后下单给设计员林某，林某设计后列出需要采购的材料清单，原材料入库存后进行领料制作，制作完成后入库，再由陈某2负责将模具外发，罗家刚的这次采购行为就是按这个流程来操作的。其不知道这些模具是替哪个单位采购的，采购合同显示是巨星公司对模具厂下的单，模具厂只供给巨星科技模具，从来不将模具销售给其他单位，这批模具最终流向哪里其不清楚。货物交付后模具厂没有跟巨星科技进行费用结算。
5、证人宋某的证言，证明其系巨星公司模具厂的仓管员，2016年1月26日至2月26日车间模具工把制作完成的MASTERCRAFT牌6〞、MASTERCRAFT牌12〞F夹系列共16副模具陆续进仓，2016年4月7日被告人罗家刚到仓库领走了模具，并在出仓通知单上签字确认。
6、证人李某1的证言，证明其是浙江光辉工具有限公司员工，其曾联系被告人罗家刚说要开两套MASTERCRAFT牌6〞、MASTERCRAFT牌12〞F夹系列共16副模具，后把要开的模具图片通过邮件发给罗家刚，罗家刚提出开这两套模具需要16万元，其同意后于2015年12月31日通过哥哥李某2（浙江光辉工具法人）的账户打了5万元预付款到罗家刚提供的账户上，2016年1月28日又汇了5万元到罗家刚提供的一个周某的账户上，模具制作出来后，试模期间产品有些问题罗家刚又重新进行调试，2016年4月左右罗家刚把F夹系列共16副模具分2次发到了光辉工具，由其签收后在4月18日又打了3万元到罗某的账户上，另还有一笔3万元的尾款还没有支付，本来是打算模具运行良好，所有模具都正常生产以后再结算的。这些模具光辉工具是用来生产的，罗家刚是以个人名义跟光辉工具完成交易的，也没有告诉其模具是哪个公司生产的。
7、价格认定结论书及明细表，证明涉案模具共计价值人民币250035元。
8、价格认定结论复核决定书，证明2017年2月28日杭州市价格认定中心对杭江价认[2016]379号价格认定结论进行复核后，予以维持。
9、接受、调取证据清单，证明公安机关从杭州巨星科技股份有限公司、浙江光辉工具有限公司接受、调取相关材料作为证据使用的情况。
10、委托书，证明巨星公司委托盛某代表公司处理涉案事宜。
11、营业执照、劳动合同、工作情况说明，证明巨星公司的基本情况，被告人罗家刚于2006年7月经招聘进入该公司工作，2012年12月1日起与该公司签订了无固定期限的全日制劳动合同，在公司产品采购中心任模具采购业务员，负责产品采购中心、产品开发中心所需的所有模具的采购工作，具体包括确定模具生产工厂、核定价格、下单生产、工厂沟通、模具生产过程跟进等，在模具采购订单管理上，主要的订单下发给巨星工具下属的模具分厂及相关工厂生产，小部分订单下发给外部其他模具工厂生产。
12、往来邮件，证明被告人罗家刚与陈某2、陶某于2015年12月16日起关于涉案模具的加工问题通过邮件进行沟通商议的情况，其中最后一个邮件日期为2016年3月17日。
13、采购合同，证明被告人罗家刚以巨星公司名义于2016年2月24日向下属模具厂出具的相关涉案模具的采购合同，合同总价为213000元。
14、出仓通知单，证明模具部于2016年4月7日对涉案的16副模具开具出仓通知，经手人为陈某2。仓管员宋某，采购员为被告人罗家刚。
15、手机银行交易回单，证明2015年12月31日、2016年1月28日、2016年4月18日共三次从户名为李某2的泰隆银行账户共计付款人民币13万元，收款人分别为罗某、周某等人。
16、模具设计制作相关成本的说明，证明涉案的MASTERCRAFT牌6〞F夹、MASTERCRAFT牌12〞F夹产品所需的共16副模具设计制作成本合计为250035元。
17、赃物照片，证明从浙江光辉工具有限公司现场拍摄的涉案模具的外观特征。
18、证明（4份），证实杭州通达有色金属材料有限公司、上海凌进模具钢有限公司、余姚市昱星五金模具经营部、昆山嘉明嘉金属科技有限公司均为杭州巨星科技股份有限公司的原材料供应商，巨星公司通过电话、传真等方式向上述公司订购原材料，结算方式均为送货后每月凭经确认的送货单结账的情况。
19、关于模具材料采购流程说明，证明巨星公司模具材料采购的具体流程，其中对原材料供应商的结账方式为先发货后结算付款。
20、补充说明，证明模具厂是巨星科技的一个内部事业部门，对外无独立法人资格，也非巨星的分支公司，不进行独立财务核算，巨星公司按月对模具厂进行考核，双方无财务结算及资金往来关系，模具厂的费用直接进入巨星生产成本，因巨星公司对被告人罗家刚之事事先不知情，故未曾对其催讨过涉案的13万元款项等情况。
21、情况说明及机物料领用明细，证明由巨星公司出具说明，涉案产品的相关费用为250035元及相关的构成明细。
22、票据，证明2017年3月8日被告人罗家刚家属已代为退赔人民币250035元。
23、户籍证明，证明被告人罗家刚的身份情况。
24、抓获经过，证明被告人罗家刚系被抓捕归案的情况。
25、被告人罗家刚的供述，证明其系巨星公司的采购员，专门负责采购模具，2015年12月下旬其同意给丽水光辉模具厂开模具，后其用邮件通知了巨星公司下面一个模具厂的陈某2、陶某，让他们安排开模，并要求在2016年1月26日左右试模，具体是MASTERCRAFT牌6〞F夹、MASTERCRAFT牌12〞F夹系列共16副模具，其以巨星公司为需方向模具厂供方在公司系统里提交了两个采购合同，总价是213000元，但这个合同公司是不知道的，其在系统里下合同是给模具厂表面看看的，只要模具厂不拿这个合同结算，这个合同就相当于作废了，其就不用去补21.3万的费用，只要去把原料费的账做平公司账面就做平了，其本来打算自己去跟原料供应商结账的。2016年4月模具完成后其至模具厂把这批模具领出来发到了光辉工具厂，一个姓李的人签收的，光辉工具厂分两笔5万、一笔3万共打了13万元给其，其中10万元用于还债，3万元用于哥哥住院花费。按公司采购流程其采购要经过副总裁、执行总裁的审批同意，而这次采购行为其没有经过上述审批，因为这次是其自己接的私活，按公司规定是不允许接私活的。按公司流程采购最终费用结算也是要打到模具厂账户的。2016年6月巨星公司在审计时发现这件事，当时其已停职。
上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证，能够证明本案的事实，本院予以确认。
关于涉案模具的价值，在案的价格认定结论书及杭州市价格认定中心出具的价格认定结论复核决定书，均认定涉案模具的鉴定价值为人民币250035元，上述结论系有鉴定资格的部门依法所作，合法有效；另本案的犯罪事实所涉的财物亦并非资金，故被告人罗家刚及辩护人对罪名及鉴定价值所提之意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人罗家刚身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人罗家刚归案后认罪态度较好，且案发后退赔全部赃款，可酌情从轻处罚，辩护人相关意见本院予以采纳；但根据被告人罗家刚的犯罪情节，辩护人另提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。根据被告人罗家刚的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
被告人罗家刚犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2017年4月7日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈亚青
人民陪审员 郑 斌
人民陪审员 裘咪娜
二〇一七年三月九日
书 记 员 曹圆圆