广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终1029号
上诉人（原审被告）：黄志强，住广州市萝岗区。
委托代理人：常峰，广东增泰律师事务所律师。
委托代理人：湛少桥，广东增泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：欧阳家良，住湖南省桂阳县。
委托代理人：汪方琪，广东利人律师事务所律师。
上诉人黄志强因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广州市黄埔区人民法院（2015）穗萝法九民初字第157号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2014年，黄志强�欧某、欧阳石平、欧阳常国以及唐某等四人达成口头建房合同。双方约定，欧某等四人完成120平方米房屋的砌墙，黄志强提供原材料以及主要工具，并按照每平方150元的标准支付人工费。2014年8月22日，欧阳常国收取黄志强支付的31平方米人工费4650元，该费用由欧某等四人按照工作天数平均分配。8月23日6时，黄志强将沙石装入斗车并要求欧某以及欧阳石平将斗车吊上三楼。斗车在升至二楼时，扶手卡在二楼栏杆里无法上升，并反作用拉动三楼的吊机以及站在旁边的欧某与欧阳石平坠下，导致欧某以及欧阳石平受伤。事故发生后，欧某被送至广州市萝岗区红十字会医院抢救，后当日转至武警广东省总队医院住院治疗，并在2014年9月6日出院。出院诊断欧某为左侧尺骨鹰嘴粉碎骨折、左侧肘关节前脱位、左侧股骨粗隆间、粗隆下粉碎骨折以及左前臂皮肤软组织擦挫伤。出院医嘱建议卧床休息三个月、住院以及出院三个月内陪护一人、半年内避免剧烈活动及碰撞、定期复查、骨折愈合后拆除内固定物、加强营养。欧某出院返乡后，在当地医院复查就诊。本次事故中另一名伤者欧阳石平与欧某均在武警广东省总队医院住院治疗，出院医嘱建议复查费用为3000元，拆除内固定费用为17000元。2015年3月10日，南方医科大学司法鉴定中心评定欧某左上肢功能部分丧失的伤残程度为十级、左下肢功能部分丧失的伤残程度为十级。
另查，欧某是欧阳常国的父亲，是欧阳石平以及唐某的舅舅。欧阳树文（1935年3月9日出生）以及胡某（1939年3月12日出生）育有包括欧某在内四名子女。事故发生前，欧某自2013年8月6日起在广州市萝岗区居住。
上述事实有病历、医疗费单据、用药清单、鉴定意见书、鉴定费发票、交通费票据、亲属关系证�、收据以及当事人陈述等证据证实。上述证据经过庭审质证，原审法院予以采信。
欧某在原审诉称：2014年，黄志强雇请本人以及欧阳石平、欧阳常国以及唐某四人为其建房，负责砌墙工作。黄志强则提供吊运机、搅拌机等工程设备以及沙石、水泥等建筑材料。8月23日上午6时，黄志强指示欧某将沙石吊至三楼，因吊机故障致使欧某及欧阳石平从三楼8米处坠落，造成欧某受伤。事故发生后，欧某被送往医院抢救，共住院14日。后经鉴定，欧某伤情构成十级伤残。诉至法院，请求判令：（一）黄志强向欧某支付医疗费50210.46元、护理费8400元、住院伙食补助费700元、营养费3000元、误工费40790元、交通费3000元、残疾赔偿金92507.8元、被扶养人生活费29220元、精神损害抚慰金11000元以及后续治疗费30000元。以上共计268828.26元；（二）本案诉讼费由黄志强承担。庭审期�，欧某增加伤残鉴定费840元，后续医疗费615.6元，诉讼总额为270283.86元。
黄志强在原审辩称：欧某的受伤与黄志强无关，双方并无直接法律关系。黄志强将建房工程委托欧某以及欧阳常国承建，约定每平方米包工价为220元，在建筑完毕验收合格后一次性支付。黄志强与欧某以及欧阳常国之间是承揽合同关系，根据相关司法解释，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，或造成人身损害的，黄志强作为定作人无需承担赔偿责任。欧阳常国是包工头，应当承担赔偿责任，故申请法院追加其为共同被告。欧某自身存在过错，应对其所受伤害承担责任。
原审法院认为：（一）欧某与黄志强之间为承揽合同关系。在承揽合同中，承揽人以交付工作成果为义务，从事独立性劳动，定作人对其并无管理权限，双方关系相对灵活；在劳务合同中，雇员以提供劳动为义务，从事从属性劳动，雇主对其享有管理权限，双方关系相对固定。本案中，欧某按照黄志强要求完成砌墙以及吊运砖块等工作，黄志强支付报酬，符合承揽合同中构成要件，双方构成承揽合同。虽然欧某需要按照黄志强的指示以及要求完成劳动，但黄志强并未授权欧某履行职责，对欧某亦不存在十分上的支配、管理，双方只是一次性提供劳动成果，故双方并不存在劳务关系。包括欧某在内的四名施工人员均为亲戚关系，平均分配黄志强支付的款项，彼此之间不存在管理关系，黄志强主张欧阳常国为包工头并请求追加其为共同被告的理由不成立。
（二）黄志强应就其指示过失承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责�，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。黄志强将沙石装入斗车后，在没有完全正确摆放的情况下，指示欧某以及欧阳石平开动吊机，导致斗车在上升过程中失去平衡，扶手与二楼栏杆勾连，直接导致欧某与欧阳石平坠下。根据黄志强的过错程度，确定其对欧某所受损失承担30%的责任。
（三）依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》各赔偿项目之规定，参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，核定欧某损失如下：
1.医疗费68637.16元。根据各方当事人提交的证据以及陈述，核定医疗费48637.16元。医嘱上虽为明确后续治疗的费用，但根据与欧某伤情相当的欧阳石平的医嘱建议费用，为减少双方讼累，确定后续治疗费为20000元。
2.住院伙食补助费1400元。欧某住院14天�按100元／天的标准计算为1400元。
3.营养费1000元。根据医嘱以及欧某的伤残程度，确定营养费为1000元。
4.护理费8320元。根据医嘱以及后续治疗意见，按照住院期间以及出院期间护理标准差异，确定护理费为80元／日／人×（14日＋90日）=8320元。
5.误工费17326.43元。欧某并未提供固定收入证明，根据事故上一年度人均可支配收入，自事故发生日（2014年8月23日）至第一次出院后全休半年结束，共计194日。故欧某可主张的误工费为32598.7元／年÷365日×194日=17326.43元。
6.交通费1000元。欧某提交部分交通费单据，结合住院天数以及欧某经常居住地与医院的距离，酌定支持。
7.残疾赔偿金78346.18元。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条，本项损失包括残疾赔偿金和被扶养人生活费两个部分。欧某在事故发生前已在广州居住满一年，故应按城镇标准计算。事故造成欧某两项十级伤残，计算系数为0.11，欧某残疾赔偿金为32598.7元／年×20年×0.11=71717.14元。事故发生时，欧阳树文以及胡某均年满75周岁，故扶养年限为5年。两人的被扶养人生活费为24105.6元／年×5年×0.11÷4×2=6629.04元。
8.鉴定费840元。鉴定费为确定欧某损害程度的必要费用，欧某请求于法有据，予以支持。
9.精神损害抚慰金6000元。事故造成欧某两项十级伤残以及严重的精神伤害，根据黄志强的过错程度，调整为6000元。
在上述费用共计182869.77元。结合各当事人的过错程度，黄志强应赔偿欧某54860.93元（182869.77元×30%）。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条�规定，判决如下：一、黄志强应在判决生效之日起十日内赔偿欧某54860.93元；二、驳回欧某的其他诉讼请求。债务人未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件一审受理费减半收取为2677元，欧某负担2134元，黄志强负担543元。欧某已预缴2666元，原审法院退回532元。黄志强在本判决生效之日起三日内向原审法院缴纳上述案件受理费。
判后，黄志强不服原审判决，向本院提起上诉。
黄志强上诉称：1、黄志强将建房工程委托欧某、欧阳常国承建，黄志强与欧某、欧阳常国之间是承揽关系；2、原审法院在仅有欧某口头陈述的情况下，认定黄志强对本次事故存在过错承担30%的责任是错误的；3、黄志强由始至终从未参与过定作，也从不参与现场指挥，现场都是由欧某及欧阳常国等四人全程操作，黄志强不存在定作、指示或者选任过程，黄志强不需要对欧某承担赔偿责任，原审法院认定该项事实错误。黄志强上诉请求二审法院依法判令：1、撤销原审判决第一项，改判黄志强无需支付欧某54860.93元；2、本案一、二审全部诉讼费用由欧某负担。
欧某针对黄志强的上诉答辩称：不同意黄志强的上诉请求，不同意原审判决。
本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。
本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案基本事实进行了认定，并在此基础上认定双方当事人存在承揽关系，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。黄志强委托没有建筑资质的欧某建房，其本身存在选任过失，应承担相应的过错责任。现原审判决判令其承担30%的赔偿责�，并无不当，本院予以维持。本院审理期间，黄志强既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对黄志强的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1172元，由黄志强负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 丹
审判员 邹群慧
审判员 魏 巍
二〇一六年三月二十一日
书记员 叶永峰