深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）深罗法刑一初字第877号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人黄某甲，绰号“玲姐”。因本案，于2012年11月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人刘颖颖，广东瀚宇律师事务所律师。
被告人施某，绰号“阿伦”。因本案，于2012年11月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人尤武伟，广东贞祥律师事务所律师。
被告人黄某乙，绰号“阿平”，香港人。因本案，于212年11月2日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2013）959号起诉书指控被告人黄某甲犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人施某、黄某乙犯贩卖毒品罪，于2013年6月7日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员常建中出庭支持公诉，被告人黄某甲及其辩护人、被告人施某及其辩护人、被告人黄某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：
被告人黄某甲长期在本市从事贩卖毒品，从广东省陆丰市等地购进毒品，再转卖香港，以此牟取暴利。2012年下半年，黄某甲让被告人施某帮其贩卖冰毒，双方商定施某每帮其从上家手中拿一克冰毒转交给下家，可获取50元的报酬。
2012年11月19日中午，被告人施某根据被告人黄某甲的指示在深圳市罗湖区金稻田路鸿基花园B栋楼下从被告人黄某甲所联系的贩卖毒品的“上家”（一男子，具体身份不详）处取得一袋毒品冰毒。随后，施某电话请示黄某甲下一步如何处理接收的毒品冰毒。黄某甲在得知施某顺利拿到上家送来的毒品后，于当日下午打电话给被告人黄某乙，让其找施某拿250克冰毒带至香港，承诺每成功带200克冰毒到香港给其3000元的好处费；黄某甲又电话告知施某，让其将毒品冰毒全部交给黄某乙。其后，施某与黄某乙多次电话联系交收毒品的事宜，双方约定20日凌晨在深圳市罗湖区凤凰路肯德基餐厅附近交收毒品。在此期间，施某于11月19日21时许携带冰毒前往深圳市罗湖区凤凰路凤凰印象公寓酒店9T房找黄某甲，黄某甲告诉施某此毒品冰毒的重量为250克。2012年11月20日凌晨1时30分许，施某和黄某乙在深圳市罗湖区凤凰路肯德基餐厅门口见面后拦停一辆出租车，二人上车后准备交接毒品时被公安人员当场抓获。公安人员在施某身上查获一大包毒品冰毒（经鉴定，重254克，检出甲基苯丙胺，含量为70.3克/100g）和一小包毒品冰毒（经鉴定，重3.46克，检出甲基苯丙胺）。
2012年11月19日19时53分许，被告人黄某甲以卢某的身份证租住深圳市罗湖区凤凰印象公寓酒店9T房，并提供毒品冰毒组织卢某、李某一起吸食。2012年11月20日凌晨1时50分许，公安人员在深圳市罗湖区凤凰印象公寓酒店9T房间内抓获黄某甲及卢某、李某（已作行政处罚），并在房间内查获三小包毒品冰毒（经鉴定，分别重0.81克、0.83克、0.36克，均检出甲基苯丙胺）。
公安机关于2012年11月20日3时40分许搜查被告人黄某乙租住的深圳市罗湖区水库新村泰宁小区2栋C座304房，在该房查获毒品冰毒（经鉴定，重0.47克，检出甲基苯丙胺）。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1、物证：查获的毒品照片等；2、书证：户籍资料、情况说明、行政处罚决定书等；3、证人证言：证人卢某、李某、康某等人的证言；4、被告人供述和辩解：被告人黄某甲、施某、黄某乙的供述；5、鉴定意见：毒品鉴定；6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录及照片、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人黄某甲的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人施某、黄某乙的行为已构成贩卖毒品罪。诉请本院依法判处。
被告人黄某甲在法庭上承认犯容留他人吸毒罪，否认犯贩卖毒品罪，其辩护人辩称黄某甲对贩卖毒品不知情，不构成贩卖毒品罪。被告人施某承认控罪，其辩护人辩称本案中没有买家出现，交易没有完成，应系犯罪未遂；施某受黄某甲指使交接毒品，应属从犯；其归案后如实供述罪行，认罪态度较好，又系初犯偶犯，且毒品未流入社会，希望法庭对被告人施某从轻或减轻处罚。被告人黄某乙承认控罪。
经审理查明，2012年11月20日凌晨1时30分许，公安人员在深圳市罗湖区凤凰路肯德基餐厅门口的一辆出租车上当场抓获被告人施某和黄某乙，并在施某身上查获一大包毒品冰毒（经鉴定，重254克，检出甲基苯丙胺，含量为70.3克/100g）和一小包毒品冰毒（经鉴定，重3.46克，检出甲基苯丙胺）。
另查明，2012年11月19日19时53分许，被告人黄某甲以卢某的身份证租住深圳市罗湖区凤凰印象公寓酒店9T房，并提供毒品冰毒与卢某、李某一起吸食。2012年11月20日凌晨1时50分许，公安人员在该房间内抓获黄某甲及卢某、李某（已作行政处罚），并在房间内查获三小包毒品冰毒（经鉴定，分别重0.81克、0.83克、0.36克，均检出甲基苯丙胺）。2012年11月20日3时40分许，公安人员搜查被告人黄某乙租住的深圳市罗湖区水库新村泰宁小区2栋C座304房，在该房查获毒品冰毒（经鉴定，重0.47克，检出甲基苯丙胺）。
证明上述事实的证据有：
一、被告人供述
1、被告人黄某甲供述，其和施某是男女朋友关系，和黄某乙、绰号叫“僵尸”的（证人康某）是朋友关系。2012年11月19日，黄某乙打电话向其借钱，其回答说可以借3000元人民币，过几天给他。2012年11月19日晚上7、8点钟左右，其借用“阿兰”的身份证在罗湖区凤凰印象公寓酒店开了两间房，分别是9T和9L，用于住宿和吸食冰毒。19日21时许，施某背着一个挎包到了凤凰印象酒店9T房，坐了一会后说要去喝酒，其不同意，二人因此吵了一下，施某自己喝酒去了。11月20日凌晨0时许,黄某乙打其电话说找不到施某，其答应帮忙联系。其打通施某的电话后告诉施某黄某乙找他，过了几分钟后施某回到凤凰印象酒店9T房，由于其当时在睡觉，并未与施某见面，很快施某就离开了。后就有警察到房间将其抓住了，并在房间内搜出三小包冰毒。
2.被告人施某供述，案发前两个月黄某甲提出以每克50元人民币的报酬让其帮忙带冰毒，其并未立刻答应，后在二人的来往中逐步动摇。2012年11月18日晚黄某甲给其打电话说毒品明天中午12点钟到。次日上午11时许，黄某甲打电话给其说12点钟到。11时30分许，黄某甲又打电话给其说没那么快到。13时许，有一个说潮州话的男子打电话问其在哪里，其回答说在罗湖区草埔鸿基花园，十来分钟后，在其住的鸿基花园B栋楼下，该男子将毒品交给其后就走了，其按照之前黄某甲的吩咐删除了该男子的联系电话。下午14时许，其打电话问黄某甲怎么处理毒品，黄某甲让其等她电话。下午18时许，其再次致电黄某甲，黄某甲让其将毒品交给一个叫黄某乙的香港人。晚上20时许其打电话问黄某乙交货的时间和地点，黄某乙说20日凌晨1点后才有空，后其带上毒品到凤凰印象公寓酒店9T房找黄某甲，其问黄某甲此次冰毒的重量，黄某甲说是250克，其在9T房间内呆了一个小时左右就去酒吧了。20日凌晨0时30分许，其跟黄某乙约好1时15分在凤凰印象公寓酒店附近交货，后其在凤凰路肯德基门口见到黄某乙，其和黄某乙一起上了一辆出租车，上车后其问黄某乙要去哪里，然后就被警察抓住了。
3.被告人黄某乙供述，其和黄某甲经朋友介绍认识，因自己吸毒并且曾向黄某甲借过5000元港币，黄某甲提出让其帮忙带冰毒到香港，到时会有人来拿，并答应给一定的报酬。2012年11月19日下午4时许，黄某甲用130××××4040的电话致电给其说有250克冰毒到深圳，让其准备接收并带至香港，具体事宜“师兄”会和其联系，并留了“师兄”的电话号码给其。不久后“师兄”就打电话问什么时候方便将冰毒交给其，其说要在次日凌晨0时才有空。2012年11月20日凌晨1时许，其致电“师兄”，约好在罗湖区凤凰路肯德基餐厅门口交收冰毒。其到了约定地点后才知道来交货的是施某，碰面后拦了一辆出租车，上车后就被警察抓获了，并在施某的背包内搜出了准备交给其的250克冰毒。其还供述其与绰号叫“僵尸”（证人康某）的很熟悉，曾见过“僵尸”手里有冰毒，“僵尸”告诉其冰毒是在黄某甲处买的。
二、证人证言
1.证人李某的证言证明，2012年11月19日晚上10时许，其到深圳后直接打车到罗湖区凤凰印象公寓酒店9T房，进房后看见客厅茶几上有冰毒、吸壶和锡纸等，后其跟“阿兰”（证人卢某）两人在客厅边聊天边吸食冰毒，“玲姐”（黄某甲）在卧室打游戏。20日凌晨1时许，“玲姐”的男朋友“阿伦”（施某）来找“玲姐”，“阿伦”准备进房间时接了一个电话就离开了，没有与“玲姐”见面。没多久，警察就上门将其三个人抓获了，并在房间内缴获三小包冰毒。
2.证人卢某的证言证明，2012年11月19日下午，其和“玲姐”（黄某甲）到罗湖区凤凰印象公寓酒店，“玲姐”借用其身份证开了两间房，分别是9T和9L。入住9T房间时，房间里床上和茶几上都是干净没有杂物的。后其出去买东西，天黑之后回到9T房时，在该房间内的茶几上发现了冰毒。几分钟后，“婷婷”（证人李某）来到了9T房，“玲姐”在房间内吸毒，其和“婷婷”在客厅内吸毒，吸了几口后警察就把包括其在内的三人都抓了。
3.证人康某的证言证明，其绰号“僵尸”，于2012年11月15日晚上22时许在罗湖区凤凰路沃尔玛对面马路边因贩卖毒品冰毒1克而被警察抓了，其说在被抓的前一、两天曾致电“玲姐”说要买10克冰毒，“玲姐”回答说可以，双方约好在罗湖区水库新村“粤兴”茶餐厅见面交易，见面时“玲姐”给其10克毒品冰毒，其当时给了“玲姐”3000元人民币后就走了。
4.证人郑某的证言证明，深圳市罗湖区水库新村泰宁小区2栋C座304房是其堂弟的房产，其平时负责帮其堂弟管理该房的出租事宜，其于2012年7月15日将该房出租给黄某乙。
5.证人林某的证言证明，其系深圳市迅达出租车公司的司机。2012年11月20日凌晨1时30分许，其开车到了凤凰路肯德基餐厅门口时，有两个人拦停并上了车。其刚要启动，车上的两个人就被公安民警抓住了，公安民警还缴获了一个包。其称当时太仓促了，没注意车上的两个人说了什么。
三、书证
1.深圳市公安局刑事警察支队五大队出具的关于“阿旋”贩毒案线索情况的说明，证实“阿旋”贩毒案的线索来源于深圳市公安局刑事警察支队五大队侦办的“830”特大贩毒案。2012年7月，该大队成功侦破“830”特大贩毒案，侦查员在对“830”案的侦查资料进行全面梳理时，从中发现了一名为“阿旋”的广东籍女子有重大毒品犯罪嫌疑。经过进一步调查，“阿旋”的真实姓名为黄某甲，绰号“玲姐”、“阿旋”，女，广东省汕尾市人，身份证号码××。黄某甲涉嫌多次在深圳组织他人从毒品上家手中购入冰毒并进行贩卖。该大队认为该线索有犯罪事实发生，需要追究刑事责任，且属管辖范围，于2012年11月15日立为贩卖毒品案进行侦查，案件名称为“阿旋”贩毒案。2012年11月20日凌晨，黄某甲再次指挥施某和黄某乙贩卖毒品时，被该大队民警抓获。
2.深圳市公安局刑事警察支队五大队出具的抓获经过及说明证实，2012年11月18日侦查人员发现黄某甲正在策划一宗毒品交易。据此侦查员对黄某甲等人进行了全程监控，并制定了抓捕计划。2012年11月19日施某根据黄某甲的安排从毒品上家手中接到冰毒，并准备交给黄某乙。当日黄某甲入住罗湖区凤凰印象公寓酒店9T房，并在此指挥施某与黄某乙进行毒品交易。20日凌晨1时30分许，施某与黄某乙在罗湖区凤凰路肯德基餐厅门口的出租车上进行毒品交易时，被侦查人员当场抓获；20日凌晨1时50分许，侦查人员在凤凰印象公寓酒店9T房将黄某甲当场抓获。
3.手机通话记录清单证明，案发前及案发当日三被告人相互之间有多次通话记录，但并无2012年11月19日下午4时许被告人黄某甲打给黄某乙的记录。
4.三被告人的户籍资料、卢某、李某吸毒的行政处罚决定书等。
四、物证
缴获的涉案毒品照片、现金照片、手机卡等。
五、鉴定意见
缴获的涉案毒品检验报告。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
现场勘查笔录、现场照片，辨认笔录。
上述证据来源合法且经当庭质证，本院予以采信。
关于公诉机关对被告人黄某甲、施某、黄某乙犯贩卖毒品罪的指控，经查，公诉机关指控的证据主要有：同案被告人施某和黄某乙的指认、三被告人之间的通话记录、缴获的毒品以及公安机关出具的关于黄某甲在公安机关的秘密监控下指挥毒品交易的情况说明。但是纵观上述证据，存在以下疑点：
一、被告人施某、黄某乙指认受黄某甲指使交接毒品，但黄某甲一直予以否认，称施某是其男友，和黄某乙是朋友，三人之间有通话记录很正常，且通话记录只能证明三人之间互相通过电话，不能证明通话内容。虽然庭审中施某否认是黄某甲的男友，但证人李某证言称施某是黄某甲的男友，在公安机关审讯时施某也说过二人是情人关系。黄某乙在公安机关审讯时指认，2012年11月19日下午4时许黄某甲打电话给其，并告知施某的电话让其找施某拿毒品，但通话记录清单中无该记录，直到20：19才有黄某甲打电话给黄某乙的记录，在该时间段内施某和黄某乙已有多次通话。庭审中黄某乙又称是黄某甲在案发前两天先和其联系好，当天是施某先和其联系的。三被告人之间的供述在上述细节上不能相互吻合，且与已查明的事实有出入，因此不能排除被告人黄某甲的辩解。
二、公安机关称对被告人黄某甲指挥贩卖毒品进行了全程监控，但未能提供监控的具体内容，不能有效证明黄某甲有指挥贩卖毒品的行为。
综上，认定被告人黄某甲犯贩卖毒品罪的证据不足。虽然施某和黄某乙均指认黄某甲为贩卖毒品而指使其二人交接毒品，但并无其他证据相印证，仅有被告人供述不能认定施某和黄某乙犯贩卖毒品罪。鉴于毒品在被告人施某身上缴获，涉案毒品尚未交给黄某乙，故本院认定施某犯非法持有毒品罪。
关于公诉机关对被告人黄某甲犯容留他人吸毒罪的指控，经查，公诉机关指控黄某甲容留卢某、李某吸毒的事实清楚，证据确实、充分，但是其容留吸毒的人数为二人，未达到《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（三）》第十一条第（二）项规定的“一次容留三人以上吸食、注射毒品的”的立案追诉标准，故本院不予认定。
本院认为，被告人施某非法持有毒品甲基苯丙胺50克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，应判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。公诉机关对被告人黄某甲、施某、黄某乙犯贩卖毒品罪的指控证据不足，不予支持；对被告人黄某甲犯容留他人吸毒罪的指控不符合法律规定，不予支持。被告人施某归案后如实供述其非法持有毒品的犯罪事实，依法可从轻处罚；其认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人黄某甲的辩护人的辩护意见予以采纳。被告人施某的辩护人关于坦白及认罪态度好的辩护意见予以采纳，其他辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条，经本院审判委员会决定，判决如下：
一、被告人施某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，罚金人民币2万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月20日起至2020年11月19日止；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人黄某甲、黄某乙无罪。
三、缴获的上述毒品，予以没收，由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 耿哲娇
人民陪审员 朱国萍
人民陪审员 陈建军
二〇一四年一月三日
书 记 员 黄丽英