河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终4780号
上诉人（原审原告）：王晓霞，女，汉族，1962年12月5日出生，住洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：张运超、杜晓利，河南万基律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：洛阳东方医院。住所地：洛阳市涧西区西苑路**号。
法定代表人：杨黎红，该院院长。
委托诉讼代理人：王岩，该院职工。
委托诉讼代理人：魏海涛，河南经源律师事务所律师。
上诉人王晓霞因与被上诉人洛阳东方医院医疗损害责任纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2015）西民一初字第272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王晓霞及其委托诉讼代理人张运超、杜晓丽，被上诉人洛阳东方医院的委托诉讼代理人魏海涛、王岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王晓霞上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决遗漏基本事实：上诉人在被上诉人处透析治疗期间感染××的事实。上诉人2002年11月27日开始到被上诉人医院进行（××患者）血液透析治疗至今。从一审医院提交病历资料证据证明：从2002年11月27日检查证明上诉人没有感染××的事实。2003年12月9日（阳性）、2007年10月28日（阳性）2008年5月14日（阳性）2011年9月6日（阳性）4次经检查证明上诉人已感染××的事实。在这期间，上诉人一直在被上诉人医院进行透析治疗，而且上诉人从来没有输血史，可以充分证明上诉人在被上诉人处透析治疗期间感染××的事实。二、一审法院要求上诉人举证被上诉人透析治疗行为存在过错，明显属于举证责任分配错误。××患者，只要证明存在治疗关系及损害结果即完成基本举证义务，而医疗机构却要证明患者损害与其治疗行为无因果关系。即使法院进一步要求双方举证，也应是通过司法鉴定来证明医院过错与患者损害之间的因果关系，而一审法院在上诉人要求司法鉴定的情况下，以无法鉴定为由不予受理而判定上诉人举证不能，属明显不当。在此情况下，一审法院应重新分配举证责任。更何况，透析感染××案件是可以由司法鉴定机构判定医院是否存在医疗过错的。三、一审法院同时受理6名患者起诉被上诉人医院感染××，从他们相互之间提供的证据可以证实：他们在感染××后并没有被进行隔离透析，而还是××患者一同透析。上诉人2003年12月发现××，8年后在2011年冬才被隔离透析。××患者王建华2012年4月13日（阳性）感染××，1年半后在2013年11月15日才被隔离透析。××患者孟爱珍2011年10月11日（阳性）感染××，1年后在2012年10月17日才被隔离透析。这种医疗行为违反2005年8月11日卫生部发布的《血液透析服用操作规范》2.2条：××患者的血液透析器隔离。这是被上诉人存在医疗过错的主要事实证据，一审法院不进一步查明确认，存在明显错误。四、一审法院在不进行医疗过错司法鉴定的前提下，采信不法证据支持判决观点明显错误。在一审中，洛阳市卫生局曾组织专家论证并出具意见。首先，专家意见不是法定证据，其次，专家意见在法律上只能理解为专家证人观点，而专家证人只属于证人证人证言范畴，应当依法出庭作证。在一审中，专家人员并未出庭接受质证，因此专家论证意见本身就不是合法证据。五、一审法院事实认定错误及存在其他事实没有查清的错误。1、上诉人继被上诉人均在一审中承认上诉人是在2002年11月27日开始在被上诉人处透析，一年后感染××。而一审法院却认定是2003年11月入院，2003年12月感染××。2、被上诉人何时给上诉人签订复用透析器风险告知书，一审并没有查明时间，是在透析前还是透析开始后，是在感染××前还是在感染××后。3、透析器的复用在2010年4月被要求停止使用，但被上诉人未提交证据证明停止复用。综上，一审法院认定基本事实不清，适用法律错误，审理程序严重违法，请求二审法院撤销一审判决，发还重审或依法改判。
被上诉人洛阳东方医院辩称：一审查明事实清楚，判决结果正确，依法应予维持。双方纠纷经过卫生部门组织专家论证，论证意见是医院血液透析室在诊疗过程中不存在违反血液净化标准操作规范的行为，上诉人等人的病例均系
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例，
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感染途径有多种，这些患者无血透相关交叉感染证据。
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患者免疫力低下，发生感染的机会较正常人群多，201O年4月，血液净化标准操作规范实施后，才在全国范围内停止
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透析器的复用，
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患者贫血，
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发病率高的原因之一。上诉人和透析不存在因果关系。综上，上诉人的上诉理由不能成立。王晓霞向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告精神损害抚慰金300000元；诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2002年3月，原告确诊××，2002年4月开始在轴承厂职工医院透析治疗，2003年11月开始在被告处血液透析。当时签有血液透析同意书、透析器复用协议书。透析治疗中，被告对原告定期进行乙肝五项、××抗体等方面的检验。2003年12月10日的临床检验单中丙型肝炎抗体检验结果显示为阳性（正常为阴性），此后的检验结果丙型肝炎抗体均为阳性。原告发现感染××病毒，透析也被划区进行。原告及其他感染人多次与被告协商赔偿事宜，认为是公共卫生事件并向卫生行政主管部门反映，多次赴京信访无果，诉至该院。另查明，董国卫等七名信访人（包括原告）被确诊为慢性丙型肝炎后曾向洛阳市卫生局投诉，卫生局组织专家论证，于2014年2月26日出具专家论证意见：1、根据洛阳东方医院提供的材料和现场调查病人情况，东方医院血透室在诊疗过程中未发现违反《血液净化标准操作规范》行为。2、××例均系散发。3、××的感染途径有多种，这些患者无血透相关性交叉感染的证据。4、××患者免疫力低下，发生各种感染的机会均较正常人群多。5、自2010年4月《血液净化标准操作规范》实施后，××人透析器的复用。6、××患者贫血，
××发生率高的原因之一。综上所述，董国卫等7名患者感染××与东方医院透析无直接因果关系。
一审法院认为：原告主张被告承担赔偿责任，应当举证证明被告的透析治疗行为存在过错，该过错与原告感染××存在因果关系。原告没有证明感染××与被告诊疗行为存在因果关系，而且原告自2003年12月也就是到被告处透析的次月即被检验××抗体阳性；××的感染途径有多种，原告身患××免疫力低下，××发生率高的原因之一；透析器的复用在2010年4月《血液净化标准操作规范》实施后已经停用，之前关于复用透析器签有协议书，进行了风险告知，透析行为没有发现在当时存在违反诊疗行为的事实；卫生局××卫生行政部门，组织的专家论证具备一定的科学性，也没有足以推翻的证据；综上，原告主张感染××由被告赔偿300000元精神损害抚慰金和免除费用的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，经该院审判委员会研究决定，判决：驳回原告王晓霞的诉讼请求。本案受理费2000元，予以免交。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明事实与一审法院查明事实基本一致。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。上诉人认为被上诉人在为上诉人透析治疗时违反卫生部的《血液透析器复用操作规范》，存在医疗过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第一项的规定，患者有损害，因违反法律、行政法规、规章及其他有关诊疗活动的规定，推定医疗机构有过错。根据本案现有证据，上诉人无法证明被上诉人存在违反法律、行政法规、规章及其他有关诊疗活动的规定的情形，且根据一审查明的事实，董国卫等七人（包括上诉人）被确诊为慢性丙型肝炎后曾向洛阳市卫生局投诉，卫生局组织专家论证，于2014年2月26日出具专家论证意见，卫生局××卫生行政部门，组织的专家论证具备一定科学性，上诉人也没有足以推翻的证据。待上诉人有新证据时，可另行主张。综上所述，王晓霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2000元，由上诉人王晓霞负担。（该案件受理费2000元予以免交）
本判决为终审判决。
审判长 赵国欣
审判员 沈可可
审判员 王 鹏
二〇一六年十二月二十六日
书记员 关进京