黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑02民终793号
上诉人（原审被告、反诉原告）黑龙江和美泰富食品有限公司，住所地齐齐哈尔市富拉尔基区和平办事处开发西区朝阳路00单元01层10号，机构代码证号：06915879-7。
法定代表人李志华，该公司董事长。
委托代理人刘熙正。
委托代理人王广斌，黑龙江鑫维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）哈尔滨呼兰锅炉制造有限公司，住所地哈尔滨市呼兰区原野村八队，机构代码证号：70290529-3。
法定代表人张国军，该公司董事长。
委托代理人裴岩，黑龙江格言律师事务所律师。
上诉人黑龙江和美泰富食品有限公司（以下简称和美泰富公司）为与被上诉人哈尔滨呼兰锅炉制造有限公司（以下简称呼兰锅炉公司）买卖合同纠纷一案，不服齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2015）龙民初字第548号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员梁铁滨担任审判长，审判员杨志欣、代理审判员高威参加评议的合议庭，对本案进行了审理，书记员王宝亮担任记录。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年7月，呼兰锅炉公司与和美泰富公司在齐齐哈尔市龙沙区和美集团签订《锅炉购销合同》一份，合同约定和美泰富公司向呼兰锅炉公司购买CSHW1.4-95/70-AII(2吨常压)热水锅炉一台，合同价款为273,500.00元。锅炉质保期为一个采暖期，和美泰富公司支付50,000.00元货款作为定金，提货前付款150,000.00元，余款调试验收合格后一次支付。呼兰锅炉公司逾期付货的，应自合同约定付货之日起承担合同总额日万分之五支付违约金至实际给付时止，和美泰富公司逾期付款的，应自合同约定付款之日起承担合同总额日万分之五支付违约金至实际给付时止。合同签订后，呼兰锅炉公司按照合同约定履行了交货和安装义务，但和美泰富公司仅付款200,000.00元，现呼兰锅炉公司起诉至法院，要求和美泰富公司支付锅炉款73,500.00元，并自2013年8月15日起按照合同总额的日万分之五支付违约金至实际给付时止。和美泰富公司反诉请求解除双方签订的《锅炉采购合同》，判令呼兰锅炉公司退回货款200,000.00元，并承担违约责任41,000.00元。
在审理过程中，和美泰富公司申请1、对被申请人（呼兰锅炉公司）为申请人（和美泰富公司）制作的CSHW1.4-95/70-ALL热水锅炉质量是否符合国家标准进行鉴定；2、对修复费用进行鉴定。经一审法院与相关部门协调，因被鉴定锅炉已交付使用两年多时间，无法对当时的质量进行鉴定，不予授理此项委托，故退回鉴定委托。
原审法院经审理认为：呼兰锅炉公司与和美泰富公司签订的《锅炉购销合同》是双方真实意思的表示，合法有效。合同价款273,500.00元，在合同签订后，和美泰富公司仅支付定金50,000.00元，提货前付款150，000.00元。双方认可锅炉于2013年8月15日前交付使用，合同履行过程中双方对剩余货款73,500.00元的支付产生纠纷，对于各自的主张应承担举证责任。本案中，呼兰锅炉公司主张和美泰富公司支付剩余货款及违约金的主张，有《锅炉购销合同》予以佐证，应予以确认。和美泰富公司主张锅炉供暖温度低，炉排变形等质量问题，不能正常使用的主张，因锅炉于2013年8月15日交付，并于当年投入使用，至呼兰锅炉公司2015年5月5日起诉要求支付余款，已经过2013、2014年两个取暖期，其提出的质量鉴定申请被退回，退回事由“经咨询技术监督局等相关鉴定机构，因和美泰富公司申请鉴定的锅炉已交付使用两年多时间，无法对当时的质量进行鉴定，不予受理此项委托，故退回鉴定委托”。因此和美泰富公司关于判令解除双方签订的锅炉购销合同、退回货款200,000.00元、判令呼兰锅炉公司承担违约责任41,000.00元的请求，证据不足，无法支持。
关于呼兰锅炉公司要求违约金数额的问题，由于合同第六条第二项约定“逾期付款的，自合同约定付款之日起承担合同总额日万分之五的违约金，至实际付款之日”，合同第五条第二项约定“余款安装完毕调试验收合格后一次付清”，应认定双方未对验收期限进行约定，无法确定验收时间，违约金应当从呼兰锅炉公司起诉至法院，即2015年5月5日起按日万分之五计算至2015年12月28日止，违约金为5,434.75元，此后违约金顺延至本判决发生法律效力时止。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，判决：一、黑龙江和美泰富食品有限公司给付哈尔滨呼兰锅炉制造有限公司锅炉款73,500.00元，违约金5,434.75元（违约金截止到2015年12月28日，此后违约金顺延至本判决发生法律效力时止）；二、驳回哈尔滨呼兰锅炉制造有限公司的其他诉讼请求；三、驳回黑龙江和美泰富食品有限公司的反诉请求。上述款项待本判决发生法律效力后即执行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,773.00元、反诉费4,915.00元，由黑龙江和美泰富食品有限公司承担。
和美泰富公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实错误，和美泰富公司对购买的锅炉仅使用了一个采暖期，而不是两个采暖期，且锅炉使用的期限不能作为不能鉴定的理由；和美泰富公司使用锅炉期间，呼兰锅炉公司多次对锅炉进行维修，但仍然存在炉排变形、供热温度不足的问题，因此该锅炉的材质、设计、制造安装是否合格未经鉴定，无法确定该锅炉为合格产品，在使用中锅炉存在质量问题，所以一审判决和美泰富公司给付剩余货款属于认定事实不清。故要求二审法院撤销一审判决，解除双方签订的锅炉采购合同，依法判决呼兰锅炉公司退回货款200，000.00元，并承担违约金41，000.00元。
针对和美泰富公司的上诉请求及理由，呼兰锅炉公司答辩称，双方签订的锅炉买卖合同是合法有效的，呼兰锅炉公司已全部履行了合同义务，且保修期已过，该锅炉为常压锅炉，不需要国家有关部门检验验收，完全可以正常使用，不存在不合格的问题。因该锅炉已使用两个采暖期，无法恢复到原始状态，不能鉴定的责任与呼兰锅炉公司无关，和美泰富公司没有证据证实锅炉不符合合同约定的标准，因此，呼兰锅炉公司的上诉理由，不能成立。要求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。
本案经二审审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，呼兰锅炉公司与和美泰富公司锅炉购销合同是经双方协商达成一致意见后签订的，不违反法律禁止性规定，故一审法院认定该合同合法有效是正确的。在呼兰锅炉公司安装调试后，和美泰富公司没有按合同约定给付剩余的锅炉款，已构成违约，一审判决和美泰富公司给付呼兰锅炉公司尚欠的锅炉款及相应的违约金，并无不当，本院亦应确认。
关于和美泰富公司提出该锅炉存在质量不合格的问题，因事实上和美泰富公司从2013-2014年、2014-2015年两个采暖期一直在使用锅炉，但其主张只使用了一个采暖期没有证据，本院不予采信。由于和美泰富公司购买的锅炉已使用两个供暖期，并经过修理，已不能恢复到原始出厂状态，因此鉴定机构无法对该锅炉出厂时是否合格进行鉴定。现和美泰富公司没有证据证实锅炉的材质、设计、制造安装不合格，仅以锅炉曾经修理过就推定锅炉质量不合格，证据不足。虽然和美泰富公司上诉主张锅炉在使用中炉排变形、供热温度不足，但没有提供有效证据予以证实，本院不能认定。所以，和美泰富公司没有充分证据证明呼兰锅炉公司制造安装的锅炉存在产品质量不合格，也无法证实呼兰锅炉公司有根本性违约行为使其不能实现合同目的。故和美泰富公司要求解除合同缺乏事实及法律根据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。和美泰富公司的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4，915.00元，由黑龙江和美泰富食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁铁滨
审 判 员 杨志欣
代理审判员 高 威
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 王宝亮