陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）铜中刑二终字第00001号
原公诉机关铜川市王益区人民检察院。
上诉人（原审被告人）呼志刚，男，1983年10月20日出生，汉族，小学文化程度。2014年8月4日因涉嫌诈骗犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于铜川市看守所。
铜川市王益区人民法院审理的铜川市王益区人民检察院指控的被告人呼志刚犯诈骗罪一案，于2014年12月26日作出（2014）王刑初字第00058号刑事判决，宣判后，被告人呼志刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年4月中旬，被告人呼志刚通过“微信”认识了被害人李某，后呼志刚虚构自己在西安市做红枣生意，有房有车，且有关系能够为李某调动工作，取得被害人李某的信任。之后，被告人呼志刚分多次以调动工作需要送礼、请人吃饭等理由，从被害人李某处骗取人民币111995元进行挥霍，并致使被害人李某辞去了铜川市妇幼保健院的工作，其后又伪造了陕西省人民医院的劳动合同书交给李某，欺骗被害人。另被害人李某还将其建行奖金卡上的6300元取出来用于二人花销。2014年8月3日被害人及亲属发现被骗时向被告人索要欠款，被告人呼志刚向被害人书写了借款120000元的借条。后被告人为脱身便到王益区王家河派出所，但并未供述其诈骗的事实。
认定以上事实的证据有，铜川市公安局王益分局的受案登记表，立案决定书，被害人李某报案陈述，各银行卡明细表对帐单；证人呼小某、贺某某、昝某某、郭某某、李某某、李某梅、金某某证言，陕西南方汽车租赁有限公司西安第八分公司出具车辆交接清单，铜川市妇幼保健院出具的公函及解除劳动关系证明书、呼志刚伪造的陕西省人民医院劳动合同书、陕西省人民医院出具的情况说明、被告人供述，被告人呼志刚户籍证明等证据。
据此原判认为，被告人呼志刚以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人呼志刚为逃避被害人及其亲属的索要财物，虽主动到公安机关，但未如实供述其诈骗的事实，不属主动投案。被害人提出对被告人从重处罚的要求，可对被告人从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定判决，被告人呼志刚犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。
上诉人呼志刚上诉理由，一是原判未认定自首情节错误；二是原判认定犯罪数额错误，上诉人借被害人15000元是在被害人明知情况下给的，所以不构成诈骗罪的数额；三是量刑畸重。请求二审法院依法从轻量刑。
经审理查明，原判认定事实清楚、正确。有以下证据证实：
1、铜川市公安局王益分局受理案件登记表载明，被害人李某报案称，2014年4月29日，犯罪嫌疑人呼志刚和被害人李某通过“微信”认识。自2014年5月份以来，呼志刚以为李某调动工作的名义虚构事实，利用伪造的劳动合同骗取了李某的信任，从李某处骗取112000余元用于购车和个人日常花销。
2、铜川市公安局王益分局立案决定书载明，2014年8月4日对李某报称的诈骗案决定立案侦查。
3、被害人李某陈述，2014年4月份，我通过“微信”认识呼志刚，4月30日呼志刚说因做生意要办一张卡，就用我的身份证办了一张农行卡，呼志刚一直拿着。呼志刚说要和我成为男女朋友，他自己有关系能把我安排到陕西省人民医院上班，不需要我花一分钱。从5月份开始呼志刚就以工作调动为由向我要钱了。6月份的时候，呼志刚肯定地跟我说工作调动已经办成了，可以到原单位辞职了，6月底我到单位铜川市妇幼保健院办了辞职。7月18日左右，呼志刚把合同捎回来让我签，他还说合同是从院长办公室拿到的，跟院长打过招呼了，赶在7月25日送回去就行。合同签了后，我几次提出要去医院核实合同的真实性，呼志刚听后就一直跟我说千万不能去医院问这个事，如果去医院问，这个事情就办不成了，而且钱还要不回来。7月31日我觉得被骗了，为了以防万一就让他给我打一张借条，我就跟他详细算了账，这其中有用于他办事向我要的钱，还有我们认识以来他以个人需要为由借我的钱，然后给我打了一个120000元的条子。因合同上写着是8月1日生效，到了8月1日我和我爸、呼志刚去了陕西省人民医院，我提出要去人事科，但呼志刚并不知道人事科的办公室在哪，领我们走错了路，这时呼志刚匆匆去打了个电话，回来后给我们看了一条短信，短信内容说，“哥我错了，我欠了你230000元，钱赶在8月6日之前会给你打到卡上，你把卡号发过来。”我就知道办工作这个事情是被骗了。我提出要找这个骗我们的人，呼志刚就领着我们去了西五路派出所找惠某及到边家村白庙小区找张某，结果都没找见。后来我们开车回铜川，走到凤城八路时，呼志刚说让我们把车先开回去，他要找这些办事的人，再就是想办法凑钱。我回到铜川后给他打电话他不接，只是偶尔回几条短信。8月3日我给他发短信说家里呆不成了，让他从西安来接我。呼志刚来了后，我和我爸就把他的车暂时扣留了，为了防止他逃跑，他去哪我们都跟着，呼志刚说如果不让他回家他就报警。8月3日下午我和呼志刚就一块来了王家河派出所报警。呼志刚曾给我说他在西安胡家庙附近卖红枣，在西安凤城五路雅荷花园有118平米的房子还没有交房，我没有看到房产手续，没看过房。也没有见呼志刚做生意，呼志刚开过一辆现代瑞纳轿车，现在开的是现代伊兰特轿车，呼志刚以办理工作调动需要用钱为由，从我处共要走现金124220元。
4、李某中国农业银行金穗借记卡、中国银行信用卡、中国建设银行信用卡、信合储蓄卡、中国工商银行工资卡、中国建设银行奖金卡，李某梅中国工商银行卡，李龙中国银行卡，呼志刚农村信用联社卡等银行明细表对账单证明，被害人李某及其亲属共向被告人呼志刚给付现金111995元。
5、证人呼小某（系被告人呼志刚之姐）证言证实，我弟呼志刚初中毕业后就在外面给人打工，没有什么技能，也没有固定住处，具体做什么工作他从来没有给我说过。我没有听说呼志刚买过房子，也不知道呼志刚名下有房子。呼志刚没有购买过车辆，他开过一辆黑色轿车，我侄子贺某某说呼志刚开的车是租的。
6、证人贺某某（系被告人外甥）证言证实，呼志刚是我舅，两个人平时联系比较多。他没做什么生意，平时居无定所，不知道他给女朋友李某调动工作的事情。呼志刚没买车，他在我一个姓郭朋友的租赁公司租用过两辆车，一辆车牌号为豫KAV6**黑色现代伊兰特轿车，一辆车牌号为陕A162**银白色现代瑞纳轿车。
7、证人昝某某（西安市南方汽车租赁有限公司第八分公司工作人员）证言证实，呼志刚来租车是由他外甥贺某某介绍的。呼志刚在我们公司一共租过3辆车。车牌号为陕A31K**白色雪铁龙爱丽舍轿车，牌号为陕A61U**黑色别克凯越，车牌号为豫KAV6**的黑色现代朗动，这辆车至2014年8月1日尚未归还。租车是呼志刚和一个叫惠小文的男子来的，由于呼志刚本人无法提供驾驶证，租车时用的是惠小文的驾驶证，租车费是呼志刚交的。
8、证人郭某某（西安南方汽车租赁有限公司第八分公司工作人员）证言证实，呼志刚是贺某某介绍来的，贺某某用自己的身份证在我这里租过2次车，呼志刚和惠小文共租了3次车。由于呼志刚本人无法提供驾驶证，租车时用的是惠小文的驾驶证，车都是由呼志刚开。
9、证人李某某（系被害人李某之父）证言证实，2014年6月份，我听我女儿李某说，她和呼志刚谈恋爱，而且呼志刚要将李某工作调到西安，李某告诉我呼志刚给她跑调动花了180000元，后来呼志刚给我说他花了230000元。2014年7月26日左右，李某让我看了呼志刚拿来的一份陕西省人民医院的劳动合同书，合同书的签约日期2014年8月1日。到了8月1日，我提出要拿着呼志刚给我女儿的合同书去西安，呼志刚拦着不让去，说等周日晚上他请医院领导吃个饭，然后到8月3日再去省医院签正式合同，我说怕违约，呼志刚、李某和我就坐呼志刚开的豫KAV6**黑色现代轿车到西安去了，我们到了省人民医院，呼志刚说签合同的办公室在16楼，到了16楼一看办公室门上写着机房，呼志刚敲开门工作人员说找错了。李某就对呼志刚说：“你在哪拿的合同，都不知道。”我们问了一个医护人员才知道人事部门在4楼，于是我们3人又到4楼，当时已经12点多了，4楼工作人员告诉我们下班了，让我们等到14点再来。我们坐在医院凳子上等，这时呼志刚很着急，而且一个人离开了医院。过了一会，呼志刚给李某打电话让上车，我就和我女儿上车了。上车后，呼志刚把他的手机给我，让我看了一条短信，短信内容大意是：“哥，我错了，我欠你230000元，5天之内还，你把卡号给我发过来，我给你打到账上。”看完短信，呼志刚告诉我：“人家把咱给骗了”，李某就对呼志刚说：“你不是知道那几个人在哪上班，在哪住着么，咱们找他们去。”随后，我们去了西五路派出所找呼志刚所说的“惠某”，派出所人告诉我们根本就没有惠某这个人。呼志刚说惠某家就在太华路附近，呼志刚带我们到太华路派出所报案，民警让呼志刚到第一次给钱的白庙公寓那的派出所报案。随后，呼志刚又带我们到白庙公寓他所说的陕西省人民医院院长张某的家，敲开门，人家说找错了。呼志刚又敲开另一家门，住户说她在这都租住两年了，没有叫张某的人。呼志刚对我们说张某绝对是在这家住着呢，他就是把8万元送到这里的。我们又去太白路派出所，我把事情经过给民警说了，民警告诉我们说事情发生在铜川，让我们回铜川处理，我们就开车回铜川了。当走到凤城八路时，呼志刚说他要找惠某和张某，就下车走了，我和李某开着呼志刚的车回铜川了。回去后，我感觉呼志刚骗了我女儿李某的钱。到8月3日呼志刚来铜川对我说，他打算用自己在西安雅荷花园的房子作抵押贷高利贷，将李某的钱还了，一共是120000元。我怕他走了不回来，呼志刚报警说我把他软禁了。呼志刚还说他现在开的豫KAV6**是他借朋友的，他自己也有一辆车让他朋友开着肇事了。呼志刚还给李某打了一个借条，写着8月15日之前把钱全部还完。
10、证人李某梅（系被害人之母）其证言证实，呼志刚以给我女儿李某办理工作调动为由先后多次在我处拿过现金。有银行取款记录为证。
11、证人金某某证言证实，我是在西安市给人代办各类银行信用卡的，大约是2014年7月下旬的时候，呼志刚给我打电话说让我帮他代办信用卡，是和他女朋友李某一起来的，后卡没有办成。我听呼志刚说，他女朋友李某是在陕西省人民医院上班，是他把他女朋友调进去的。
12、信用卡还款明细载明，李某于2014年8月14日向自己的建设银行信用卡还款12400元，向自己的中国银行信用卡还款29860元。
13、陕西南方汽车租赁有限公司西安第八分公司出具的车辆交接清单证明，呼志刚租赁陕A61U**别克租车、陕A31K**爱丽舍、陕A162**瑞纳、豫KAV9**朗动（至今未还）的收费情况。
14、铜川市妇幼保健院出具的公函及解除劳动关系证明书载明，李某已经于2014年6月30日与铜川市妇幼保健院解除劳动合同。李某因个人原因辞职，2014年6月30日终止合同。
15、上诉人呼志刚伪造的陕西省人民医院劳动合同书载明，陕西省人民医院法定代表人张某和李某签订了劳动合同，合同自2014年8月1日生效。合同落款有“陕西省人民医院合同专用章”及张某签名。
16、陕西省人民医院出具的情况说明证明，陕西省人民医院法人代表为陈某某，单位在劳动合同书上用的公章应为“陕西省人民医院人事处”，陕西省人民医院从未与李某签订过劳动合同。
17、上诉人呼志刚借条证明，呼志刚借李某现金120000元，于2014年8月20日还清，如到时间不还清，呼志刚名下的房子（西安未央区雅荷花园16号楼3单元1801室）归李某所有。
18、上诉人呼志刚户籍证明。
19、上诉人呼志刚供述，我没有固定职业，靠打零工维持生活。我给李某说我做大枣生意是骗她。我是在2014年4月中旬通过微信和李某认识的，后来我们就通过电话联系了。4月29日我从清涧来铜川和李某见面，得知李某在北关妇幼保健院当护士，她想到西安好的医院工作。我就想用帮她调到西安工作来骗她。我给李某说我在陕西省人民医院认识人，能够把她调到省人民医院，而且不用她花钱，我自己有二十多万元钱，在西安凤城五路雅荷花园有一套一百多平米的住房，这些都是骗李某，她就相信我了。后来为了表现我很有钱，我就在西安汽车租赁公司多次租用不同车型的车来铜川。李某本人和她家里人看到我多次到铜川办事对我产生了好感，我就用李某调动工作钱不够为由向她要钱，骗李某的钱就是为我平时花费。这样我多次以调动工作的各种理由共骗了李某112000元。这些钱都用于我租车、办信用卡、买手机、还账、加油、吃饭、住宿，还有和李某一块花的。我给李某的陕西省人民医院的劳动合同书是通过野广告联系办理的。8月3日，我从西安来到铜川李某家，没想到李某的家人不让我离开铜川，怕我跑了，之前调动工作花的钱要不回来了，就让我给李某打了一张12万元的借条。李某家还将我开的一辆车号为豫KAV6**黑色现代伊兰特车扣了，最后我们就来到了王家河派出所报案。
上述证据确实、充分，并可相互印证，足以定案。
本院认为，上诉人呼志刚以非法占有为目的，以谈恋爱为名，捏造能为他人调动工作的事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。对呼志刚提出自首的上诉理由，经查，呼志刚到公安机关并非主动投案，也未如实交待自己的诈骗犯罪事实，直至公安机关以诈骗罪对其立案后，才如实进行了供述，故其行为不构成自首；对其提出犯罪数额认定错误，经查无证据支持；对其提出量刑重的理由，经查，其犯罪数额巨大，且未退赃，给被害人造成了巨大的财产损失和精神损失，原判在量刑时，对其犯罪情节和悔罪表现已作了充分考虑，量刑并无不当，故其上诉理由均不成立。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙蒲叶
审判员 郭玉荣
审判员 高化民
二〇一五年三月二十日
书记员 胡 娟