山东省微山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）微刑初字第207号
公诉机关微山县人民检察院。
被告人满某，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年2月22日被刑事拘留，4月1日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
辩护人周云峰，山东鑫鲲鹏律师事务所律师。
被告人顾某，工人。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月7日被刑事拘留，4月1日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
辩护人姜敦馨，山东姜敦馨律师事务所律师。
被告人张某甲，工人。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月7日被刑事拘留，4月1日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
辩护人卓淼、孙博，山东诺诚律师事务所律师。
被告人刘某，工人。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月7日被刑事拘留，4月1日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
辩护人金苏东，山东恒平律师事务所律师。
被告人张某乙，工人。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年5月6日被刑事拘留，5月21日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
辩护人刘合通，山东畅通律师事务所律师。
辩护人曹连杰。
被告人张某丙，工人。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月7日被刑事拘留，4月1日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
辩护人付苗苗，山东鑫鲲鹏律师事务所律师。
微山县人民检察院以微检公诉刑诉（2014）205号起诉书指控被告人满某、顾某、张某甲、刘某、张某乙犯盗窃罪，被告人张某丙犯非国家工作人员受贿罪一案，于2014年8月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。微山县人民检察院指派检察员郭玉明出庭支持公诉，上列被告人、辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
微山县人民检察院指控，2014年1月28日，被告人满某通过枣庄森威商贸有限公司以每吨52.2元（其中42.2元为运费）的价格，购得枣庄矿业集团新安煤业有限公司（以下简称新安煤矿）一万吨中煤。在火车装车运输此批中煤期间，满某分三次交给被告人张某丙27000元现金，要求在其装车时，向中煤中掺入煤质更好的原煤。张某丙于2014年1月30日、2月3日，利用当班之机，通过打开原煤仓给煤机的方式，向运送中煤的火车掺入了原煤5吨左右。同时，满某还通过被告人张某乙找到顾某，要求顾某在装车时偷装原煤，被告人顾某于2014年2月7日、2月14日利用当班之机串通被告人张某甲、刘某二人，通过打开原煤仓给煤机的方式，向运送中煤的火车掺入了420吨左右原煤。事后，满某给顾某35000元、刘某1000元好处费；顾某分给张某甲13800元、张某乙6500元；张某甲又分给刘某400元的好处费。新安井2014年2月份商品煤结算价格为406.86元／吨。
公诉机关认为，被告人满某、顾某、张某甲、刘某、张某乙的行为构成盗窃罪，被告人张某丙的行为构成非国家工作人员受贿罪；建议判处满某有期徒刑六年到八年，判处顾某有期徒刑五年到七年，判处张某甲、刘某、张某乙有期徒刑四年到五年，判处张某丙有期徒刑二年到三年。
被告人满某辩称，其交给顾某35000元、张某丙27000元，要求他们在装中煤时掺原煤，不知道他们掺入多少原煤。其辩护人提出，满某涉嫌盗窃原煤105吨，价值29976.85元。满某在共同犯罪中起次要作用，是从犯；已积极退赃，愿意缴纳罚金，有悔罪表现，建议判处缓刑。
被告人顾某辩称，不知道掺入原煤的数量，其在公安机关供述的数量是自己猜测的。其辩护人提出，顾某参与盗窃数额较大，是从犯，已退缴赃款，取得了被害人谅解，建议判处缓刑。
被告人张某甲辩称，掺入原煤的数量没有起诉书指控的那么多，其在公安机关供述的数量是自己猜测的；其只是按照顾某的指令装煤。其辩护人提出张某甲的行为不构成盗窃罪。
被告人刘某辩称，指控掺入原煤的数量不对。其辩护人提出，刘某事后才知道掺原煤，涉嫌犯罪数额为100吨原煤，是帮助犯，积极退赃，取得被害人谅解，建议判处缓刑。
被告人张某乙辩称，其介绍满某与顾某认识，顾某给其6500元。其辩护人提出，刘某关于掺入原煤数量的供述接近事实；张某乙事后才得到6500元，其行为涉嫌掩饰隐瞒犯罪所得罪。
被告人张某丙对起诉指控的事实不持异议。其辩护人提出，张某丙的行为不构成非国家工作人员受贿罪，涉嫌盗窃罪；张某丙是从犯，积极退赃，有自首情节，取得被害人谅解，愿意缴纳罚金，建议免予刑事处罚。
经审理查明，2014年1月28日，被告人满某通过枣庄森威商贸有限公司，以每吨52.2元（其中42.2元为运费）的价格从新安煤矿购买中煤1万吨。在装运中煤之前，满某通过被告人张某乙找到被告人顾某，要求顾某在装车时偷装原煤。2014年2月7日、2月14日，被告人顾某串通被告人张某甲、刘某，利用当班之机，通过打开原煤仓给煤机的方式，向中煤中掺入原煤近137.14吨。在此过程中，满某交给顾某现金35000元，交给刘某现金1000元；顾某分给张某甲13800元，分给张某乙6500元；张某甲又分给刘某400元。
在装运中煤期间，满某还先后分三次交给被告人张某丙现金27000元，要求在装车时偷装原煤。2014年1月30日、2月3日，张某丙利用当班之机，通过打开原煤仓给煤机的方式，向中煤中掺入原煤5吨。
另查明，涉案原煤2014年2月份市场结算价格为406.86元／吨。每节车厢装运煤炭60吨。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证
1、购销协议证实，满某以每吨52.2元（其中42.2元为运费）的价格，通过枣庄森威商贸有限公司从新安煤矿购买中煤1万吨的事实。
2、新安煤矿出具的2014年1-2月份商品煤结算价格的说明证实，2014年2月份，新安煤矿新安井商品煤炭结算价格为406.86元／吨。
3、新安煤矿于2014年3月31日出具的证明证实，新安煤矿无法统计核实顾克华、张某丙等人往中煤中掺入原煤的数量。
4、满某与顾某、张某丙等人的通话清单及微山县公安局刑警大队出具的办案说明证实，2014年1月30日至2月21日期间，满某与顾某、张某丙互相联系频繁。
5、退赃笔录及微山县公安局刑警大队出具的办案说明。证实被告人顾某退赃14700元，张某甲退赃13400元，张某乙退赃6500元，刘某退赃1400元、张某丙退赃27000元。
二、现场勘验检查工作记录证实，案发现场状况。
三、证人证言
1、证人李某（化名）的证言证实，满某伙同他人盗窃新安煤矿原煤的情况。
2、证人张某丁、付强的证言证实，新安煤矿出售1万吨中煤，价格52.2元／吨（含运费）等情况。
3、证人曹某、张某戊、邵某的证言证实，张某丙退赃的情况。
四、被告人供述
1、被告人满某供述，其交给顾某35000元、张某丙27000元，要求他们在装运中煤时掺入原煤，不知道他们掺入多少原煤。
2、被告人顾某供述，2014年春节前的一天晚上，被告人张某乙带着满某来到家中，要求其在装运中煤时掺入原煤。2014年2月7日、2月14日，其伙同张某甲、刘某利用当班之机，往满某装运中煤的火车皮里掺入了原煤。满某共送给其现金35000元，其分给张某乙6500元、张某甲13800元，余款14700元被自己留用。
3、被告人张某甲供述，按照顾某的安排，往中煤里掺入原煤两次，顾某给其现金13800元。
4、被告人刘某供述，其是给煤机司机。先后两次帮助偷装原煤，中煤和原煤的比例为6：1；第一次是2014年2月7日凌晨，在装运中煤过程中，张某甲通知其说顾某安排装点原煤，其便打开原煤仓给煤机，和中煤仓给煤机一起往剩下的六七节车厢装煤；第二次是2014年2月14日晚上，同上次一样，一共装了十多节车厢。张某甲分两次给其现金400元，煤老板给其现金1000元。
5、被告人张某乙供述，满某通过其找到顾某，让顾某在装运中煤时掺入原煤。顾某分三次给其好处费6500元。
6、被告人张某丙供述，共收受满某所送现金27000元，往满某装运中煤的车厢中掺入原煤5吨左右。
卷中亦有被告人的户籍证明，公安机关出具的被告人到案情况说明，扣押物品清单，公安机关出具的关于新安煤矿火车运送煤炭程序的办案说明，检验报告及价格鉴定结论书等证据材料佐证。本案事实清楚，证据充分，足以认定。
关于顾某、张某甲、刘某三人偷装原煤数量问题。经查，新安煤矿出具证明称无法统计核实失窃原煤数量；满某不在作案现场，亦不知道掺入原煤数量；而三人在侦查阶段的供述不一，顾某、张某甲当庭辩称其在侦查阶段的供述为自己猜测而来；根据庭审查明，刘某是打开原煤给煤机的操作人，其供述前后一致，较为稳定，可信度较大。顾某、张某甲等人亦当庭认可刘某的供述。故依照有利于被告人原则，本院采信刘某的供述，即掺入原煤的数量为16节车厢×60吨×1／7=137.14吨，价值137.14吨×406.86元／吨=55797元。满某的盗窃数额为57831元。关于辩护人就此提出的不同意见，不予采纳。
本院认为，被告人满某以非法占有为目的，伙同顾某、张某甲、刘某、张某乙秘密窃取财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪；被告人张某丙身为公司工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人就本案定性提出的相关意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人满某、顾某、张某丙在犯罪中起主要作用或积极实施犯罪行为，均是主犯；其辩护人提出三被告人为从犯的观点不予采纳。被告人张某甲、刘某、张某乙在犯罪中所起作用较小或起辅助作用，是从犯；其辩护人提出的相关意见予以采纳。被告人张某丙被传唤到案后如实交代了犯罪事实，属于坦白，可从轻处罚，其辩护人提出张某丙自首的观点不能成立，不予采纳。被告人于案发后积极退赃，当庭自愿认罪，积极缴纳罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，并符合适用缓刑的法定条件。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第一百六十三条第一款，第五十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人满某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决书生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人顾某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决书生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决书生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决书生效之日起十日内缴纳。）
五、被告人张某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决书生效之日起十日内缴纳。）
六、被告人张某丙犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
七、被告人满某的违法所得折合人民币57831元，予以追缴，依法处理。
八、被告人顾某退缴的赃款14700元、张某甲退缴的赃款13400元、刘某退缴的赃款1400元、张某乙退缴的赃款6500元、张某丙退缴的赃款27000元，合计63000元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李西波
审 判 员 孟 焕
人民陪审员 杨 华
二〇一四年十一月三日
书 记 员 张 微