陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）陕02刑终31号
原公诉机关铜川市耀州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区长城北路保险公司大楼。
负责人：薛增奇，该公司经理。
委托诉讼代理人白俊斌，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司神木支公司员工。
原审附带民事诉讼原告人王某某，女，汉族，1955年6月22日生，甘肃省甘谷县人，住甘肃省甘谷县西坪乡马家山庄下**号。系被害人马某某之妻。
原审附带民事诉讼原告人马某甲，男，汉族，1974年9月3日生，甘肃省甘谷县人，住甘肃省甘谷县西坪乡马家山庄下**号。系被害人马某某之子。
原审附带民事诉讼原告人马某乙，男，汉族，1977年10月27日生，甘肃省甘谷县人，住甘肃省甘谷县西坪乡马家山庄下**号。系被害人马某某之子。
原审附带民事诉讼原告人共同委托诉讼代理人董尚荣、胡娟，陕西宋林科律师事务所律师。
原审被告人徐某某，男，1966年9月16日出生于陕西省榆林市佳县，汉族，初中文化。因涉嫌交通肇事罪，2018年1月25日被铜川市公安局耀州分局刑事拘留，2018年2月5日经耀州区人民检察院批准被铜川市公安局耀州分局逮捕，2018年6月4日被铜川市耀州区人民法院取保候审。
铜川市耀州区人民法院审理铜川市耀州区人民检察院指控原审被告人徐某某犯交通肇事罪、原审附带民事诉讼原告人王某某、马某甲、马某乙提起附带民事诉讼一案，于2018年6月4日作出（2018）陕0204刑初38号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，听取上诉人意见，认为该案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2018年1月12日6时许，被告人徐某某疲劳驾驶陕X**、陕XX**（挂）重型半挂牵引车由北向南超限速行驶至210国道838km+700m处时，与由南向北步行至该处的被害人马某某发生碰撞，致马某某受伤，后马某某经抢救无效于2018年1月17日死亡。案件发生后，和徐某某同车的屈某某打电话报警，徐某某在现场等候，交警部门在事故现场将徐某某抓获。经铜川市公安局耀州分局交通警察大队认定，徐某某承担事故主要责任，马某某承担事故次要责任。2018年5月16日，被告人徐某某与被害人亲属达成调解协议，被告人徐某某除保险公司赔偿给被害人亲属的经济损失外，额外赔偿被害人亲属各项经济损失共计三万元。被害人亲属对被告人徐某某的行为表示谅解。
另查明，陕X**重型半挂车在中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投有交强险和机动车第三者责任保险，保险金额为100万元。事发后马某某就诊于铜川市耀州区人民医院，实际住院5天，花去医疗费14386.98元。马某某死亡赔偿金462150元、丧葬费30813元、护理费500元、误工费1400元，交通费506元。
原审认为，被告人徐某某违反道路交通法规，超限速驾驶机动车，致一人死亡，负事故主要责任，其行为构成交通肇事罪，公诉机关指控罪名成立。被告人徐某某赔偿了被害人亲属经济损失并取得了被害人亲属的谅解，酌情可从轻处罚。被告人徐某某在同车人员报警后，在现场等候交警处理，归案后能如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。被告人徐某某辩护人关于不应该追究被告人刑事责任，被告人徐某某对被害人造成的经济损失应由保险公司给予赔偿，更不应该追究被告人徐某某刑事责任的辩护意见，不予支持。被告人徐某某的行为已构成犯罪，其对被害人亲属的赔偿是其应该承担的民事责任，被告人徐某某虽然有替代赔偿义务人，但不能因为其民事部分赔偿了，就不追究其刑事责任。其对被害人亲属民事部分的赔偿仅是一个酌定从轻的量刑情节，不能因为被告人徐某某民事部分赔偿了，就免除或不追究其刑事责任，于法无据，于理不通。
附带民事诉讼原告人王某某、马某乙、马某甲要求赔偿的死亡赔偿金462150元、丧葬费30813元、医疗费14386.98元，予以支持；要求赔偿的精神损失费不属于刑事附带民事诉讼赔偿的范围，不予支持；要求赔偿的王某某的被扶养人生活费，不予支持；王某某有法定的赡养义务人，对其的扶养应由其子女来承担；要求赔偿的护理费，由于根据病例载明的实际住院天数为5天，加之根据被害人的死亡时间来推定，住院天数亦为5天，故对原告人要求的护理天数按7天计算的观点，不予支持，护理人数酌情认定1人，每天100元计算，护理费为500元；要求赔偿的误工费，酌情认定1400元；被害人有2个儿子，处理后事天数酌情认定7天，每天100元计算；要求赔偿的交通560.5元，经核对票据交通费为506元，故交通费确定为506元；要求赔偿的住院伙食补助210元，根据病案记载，被害人在被抢救期间禁饮食，故不存在住院伙食补助，故对原告人的此项请求不予支持。
附带民事诉讼原告人诉讼代理人关于保险公司在交强险限额内支付12万元,剩余部分在商业险限额内按照主次责任,一比九划分责任,赔偿90%的观点，予以支持。根据《陕西省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十九条之规定,机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照主要责任承担百分之九十的规定承担。本案系机动车与行人发生交通事故，机动车方系主要责任，故保险公司对超出交强险责任限额的部分，应承担90%的赔偿责任。保险公司诉讼代理人关于应承担70%的赔偿责任的观点，不予支持。
保险公司诉讼代理人关于不应承担被扶养人生活费的观点，以及住院天数为5天的观点，予以支持；关于被害人年龄为66周岁，死亡赔偿金按14年计算的观点，不予支持，被害人马某某，出生年月日为1952年11月4日，事故发生在2018年1月12日，此时被害人马某某为65周岁，故死亡赔偿金应按15年计算。
综上，原告人的各项损失为：医疗费14386.98元、死亡赔偿金462150元、丧葬费30813元、护理费500元、误工费1400元，交通费506元，合计509755.98。除去交强险120000元，商业险承担90%为350780.382元。保险公司应赔偿原告人各项经济损失共计470780.382元。
依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下：一、被告人徐某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；二、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司赔偿附带民事诉讼原告人王某某、马某乙、马某甲被害人马某某的死亡赔偿金、丧葬费、医疗费、护理费、误工费、交通费等各项经济损失共计470780.382元。上述款项于判决生效后三十日内履行完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人王某某、马某乙、马某甲的其他诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉称，原审判决适用法律错误。根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》规定，被保险车辆负事故主要责任的，保险人承担事故责任比例为70%，原审判决保险人承担90%责任错误，请求予以改判。
各原审附带民事诉讼原告人答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。
原审被告徐某某答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实和认定的证据与原审查明的事实和认定的证据一致，故对原审查明的事实和认定的证据予以确认。
原审查明的事实和认定的证据，有经当庭举证、质证的有下列证据证实，足以认定：
刑事部分证据：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证明，案件来源、受案及立案情况。
2、现场勘查笔录、现场图、照片证明，案发现场位于210国道838km+700m处，限速标志显示该路段限速50km/h以及现场人员和车辆等事故现场情况。
3、住院病案、尸体检验报告证明，2018年1月12日6时，马某某因极重度开放性颅脑损伤在铜川市耀州区人民医院就诊。2018年1月17日19时许，马某某死亡。经鉴定，马某某生前曾因钝性外力所致重度颅脑损伤而死亡。
4、物证司法鉴定检验报告书证明，陕X**号（陕XX**挂）车发生事故时的行驶速度约为53km/h。陕X**号（陕XX**挂）车制动性能和灯光照明装置均符合国家标准。
5、道路交通事故认定书证明，徐某某承担事故主要责任，马某某承担事故次要责任。
6、证人屈某某证言证明，2018年1月11日7时许，徐某某驾驶车辆载他到内蒙拉煤，准备将煤送到富平县梅家坪焦化厂，沿210国道由北向南行驶到肇事路段时，道路东侧由南向北一辆大货车灯光很强，会车时，他看见道路西侧中心位置有一个行人由南向北行走。他们车辆避让不及，车辆前方和行人碰撞了。碰撞后他和徐某某下车看见行人在道路西侧他们车辆南边躺着。徐某某将行人搂在怀里，他就拨打了“120”、“110”。徐某某在榆林靖边县休息了一个多小时，从靖边到肇事地点有六七个小时，中间没有休息。
7、被告人徐某某供述证明，2018年1月12日6时许，他驾驶车辆载屈某某由北向南行驶到210国道耀州区长途汽车站附近时，和相对方向大货车会完车，屈某某说路上有人，他就踩刹车，路比较滑，他没有踩死，就再踩刹车，车辆快停住的时候，他车与行人发生了碰撞。碰撞后他就下车看见行人在道路西侧，车辆正前方南边躺着。他将行人抱在怀里，屈某某拨打了“120”、“110”。他是疲劳驾驶。
8、被告人户籍证明信证明，徐某某，男，1966年9月16日出生，已达到完全刑事责任年龄。
9、收条、谅解书、刑事附带民事调解书证明，2018年5月16日，被告人徐某某与被害人亲属达成调解协议，徐某某除保险公司赔偿给被害人亲属的经济损失外，额外赔偿被害人亲属各项经济损失共计三万元。被害人亲属对被告人徐某某的行为表示谅解。
民事部分证据：
1、甘谷县西坪镇马家山村村民委员会证明二份、三名原告人的身份证、户口本复印件证明，本案三名原告人均系被害人第一顺序继承人，是本案适格的主体。
2、行驶证、驾驶证、交强险及商业险保单复印件证明，陕X**号（陕XX**挂）重型半挂牵引车在检验有效期内，该车在中国人民财产保险股份有限公司榆林分公司投有交强险及商业险，第三者责任险限额1050000元，同时投有不计免赔险。
3、铜川市公安局耀州分局交警大队道路交通事故认定书证明，事故发生的时间、地点、原因以及责任划分情况。
4、耀州区人民医院诊断证明及住院病历证明，2018年1月12日6时，被害人马某某就诊于铜川市耀州区人民医院，实际住院5天及受伤、死亡情况。
5、耀州区人民医院住院收费票据证明，因抢救被害人马某某支付医疗费共计14386.98元。
6、交通费票据11张，共计506元，证明被害人亲属为处理被害人的交通事故后事支付的交通费。
本院认为，原审关于刑事部分的事实认定清楚准确，证据确实充分，程序合法，判决结果得当。关于附带民事部分，陕西省人民代表大会常务委员会发布的《陕西省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》（2014年5月1日起施行）系地方性法规，人民法院应当遵照执行，其效力明显高于上诉人提交的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》，原审法院依照该《办法》第六十九条关于机动车与非机动车、行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方赔偿责任按照主要责任承担90%的规定,判决上诉人承担90%的赔偿责任于法有据，上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原审判决的刑事部分并无不当。上诉人关于民事部分的具体上诉理由与法无据，不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁兴旗
审 判 员 王顺民
代理审判员 张 廷
二〇一八年八月七日
书 记 员 任敏蕾