贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终2619号
上诉人（原审原告）肖登元。
委托代理人唐彤，贵州公达律师事务所律师，执业证号15201200810145271。
委托代理人程平，贵州公达律师事务所律师，执业证号15201201410871544。
被上诉人（原审被告）贵阳市乌当区新兴爆破工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市乌当区新添寨北衙路1号。
法定代表人陈荣寿，该公司董事长。
委托代理人饶冰，贵州诚合律师事务所律师，执业证号15201200611863832。
被上诉人（原审被告）丁玉刚。
上诉肖登元与被上诉人丁玉刚、贵阳市乌当区新兴爆破工程有限责任公司（以下简称新兴爆破公司）健康权纠纷一案，贵州省贵阳市乌当区人民法院于2015年10月27日作出（2015）乌当民初字第00036号民事判决。上诉人肖登元对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2016年5月22日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，2013年11月被告丁玉刚挂靠在被告新兴爆破公司名下，以新兴爆破公司名义承接了位于贵阳市观山湖区大关村的贵广引入枢纽贵阳北站物流通道土石方开挖爆破工程。2013年12月4日下午5时左右，被告丁玉刚在组织人员对上述工程进行爆破作业时，因未彻底清场，致使正在该工地大门横梁上进行广告牌安装工作的原告肖登元被爆破产生的碎片击伤头部。原告于同日被送至贵阳市第二人民医院住院治疗，2014年2月22日出院，共住院80天，经出院诊断，原告之伤系开放性颅脑损伤（中）：1、左额凹陷性粉碎性骨折；2、左额硬膜外血肿；3、左额脑挫裂伤；4、左额头皮挫裂伤；5、外伤性癫痫。被告丁玉刚支付了原告住院期间的全部医疗费。后经原告委托，贵州警官职业技术学院司法鉴定中心于2014年7月12日评定原告之伤构成八级伤残，后续治疗费为16800元至23000元之间，误工期为240日，营养期为120日，护理期为90日。因原、被告就后续赔偿事宜未达成一致意见，原告诉来法院，请求：1、两被告向原告支付残疾赔偿金124002.42元、误工费49655.17元、护理费15275.17元、住院伙食补助费2400元、营养费9600元、交通费3000元、医药费1000元、后续治疗费23000元、司法鉴定费1900元，合计229832.76元；2、案件受理费由被告方承担。庭审中，原告当庭将住院伙食补助费变更为8000元、营养费变更为12000元、交通费变更为6284.23元。审理中，根据被告新兴爆破公司的申请，法院委托贵阳医学院法医司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定，结论为：原告因外伤致开放性颅脑损伤（左额凹陷性粉碎性骨折、左额硬膜外血肿、左额脑挫裂伤、左额头皮挫裂伤）经医院行左额扩大原创口开颅硬膜外血肿清除，坏死脑组织清除去骨瓣减压遗留轻度智力缺陷属Ⅷ（八）级伤残；因外伤致左额骨缺损属Ⅹ（十）级伤残；行左额部颅骨修补术相关费用约14000-15000元；误工损失日（休息期限）致损伤之日起约为180日，其护理期自损伤之日起约为80日，营养期自损伤之日起约为80日。
原判认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案中，虽从证人丁某甲、丁某乙、严某的证言中可以证实，被告丁玉刚在组织人员进行爆破作业前�在爆破作业区域内用吹哨的方式通知人员撤离，但应考虑到现场是一个大型工地，有大量施工人员在爆破作业区域内工作，人员结构复杂，很多是在进行机械作业，仅仅是吹哨方式进行通知提醒并不能保证在场人员能够收到消息及时撤离，丁玉刚及其组织的现场施工人员未穷尽一切方式方法进行巡查核实、彻底清场，致使原告肖登元留在爆破作业区域内并最终导致其受伤致残，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”的规定，被告丁玉刚在原告受伤过程中具有过错，应承担赔偿责任，被告新兴爆破公司明知被告丁玉刚个人没有相关资质，仍同意被告丁玉刚进行挂靠，且在丁玉刚进行施工时未提醒监督丁玉刚尽到安全防护义务，并最终导致原告受伤致残，此过程中也具有过错，应对原告的损失承担连带赔偿责任。对于被告辩称原告在此次事故发生过程中存在过错，应自行承担部分责任的辩解意见，因原告在事故发生时是待在一个相对封闭的区域内进行电焊作业，未听见哨声提醒没有及时撤离导致自身受伤致残，整个过程中原告自身并未有任何过错，故对于被告的被告的辩解意见不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各�费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的�按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”及第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，对于原告肖登元的各项损失确认如下：1、残疾赔偿金，原告户籍地系××文县扎佐镇，原告虽提交有云岩区延中社区服务中心于2014年9月16日出具的证明，拟证明原告租住在贵阳市云岩区太平路13号4栋4单元2号，但该证明并不能证明原告在事故发生时已在该地址居住满一年，且被告亦提交有一份云岩区延中社区服务中心于2015年8月19日出具的证明，拟证明该社区从未有过原告居住的信息，双方提供的证据相互矛盾，同时原告未提供其他证明其在云岩区××路××一年以上的证据，故对于残疾赔偿金按照农村标准计算，经委托贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定原告之伤构成一处八级伤残，一处十级伤残，故按照2014年贵州省农村居民人均纯收入标准计算为5434元／年×20年×伤残系数（30＋1）%=33690.80元；2、误工费，经委托贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定原告之伤误工期为180天，原告系从事焊工工作，庭审中提供了一份盛大公司于2014年4月16日出具的证明，拟证明原告每月工资4500元，但被告也提供了一份盛大公司于2015年2月1日出具的证明，对前述证明内容予以否认，双方提供的证据相互矛盾，同时原告也未提交其他证明其误工费损失的证据，故对于误工费本院按照2014年贵州省建筑业年收入标准计算为36560元／年÷365天×误工期180天=18029.59元；3、护理费，经委托贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定原告之伤护理期为80天，按照2014年贵州省居民服务及其他服务业年收入标准计算为28224元／年÷365天／年×护理期80天=6186.08元；4、住院伙食补助费，原告住院共80天，按照国家机关一般工作人员省内的出差伙食补助标准计算为30元／天×住院天数80天=2400元；5、营养费，经委托贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定原告之伤营养期为80天，按照国家机关一般工作人员省内的出差伙食补助标准计算为30元／天×住院天数80天=2400元；6、交通费，原告虽提交有444张交通费票据，拟证明产生交通费6284.20元，但其提供的票据部分时间并非原告住院治疗期间，且票据多为贵阳往返扎佐的车票，加之存在多人同天同时发生费用的情况，故对于原告提交的部分票据的关联性不予认可，但考虑到原告及其必要的陪护人员因就医治疗必然会产生交通费，故酌情支持2000元；7、医药费，原告提交了两张贵阳医学院附属医院的发票及两张药店购药的发票，金额为836.20元，均系原告出院后、委托鉴定机构鉴定之前产生，虽无病历和诊断证明相互印证，但结合原告的病情，对医疗费836.20元予以支持�8、后续治疗费，经委托贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定原告之伤需后续治疗费14000-15000元，按照14500元予以支持；9、鉴定费，原告提交了鉴定报告及鉴定费票据拟证明产生了1900元鉴定费，但因原告系自行委托鉴定机构所作的鉴定，××致残等级》标准所作，与本案并无关联性，故对该费不予支持；上述1-9项费用共计人民币80042.67元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及第二十五条之规定，判决：一、被告贵阳市乌当区新兴爆破工程有限责任公司、丁玉刚于本判决生效之日起十日内一次性连带赔偿原告肖登元残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费�医药费、后续治疗费、司法鉴定费共计80042.67元；二、驳回原告肖登元的其他诉讼请求。案件受理费4750元，原告肖登元负担3170元，被告贵阳市乌当区新兴爆破工程有限责任公司、丁玉刚负担1580元。
一审宣判后，肖登元向本院提起上诉称，一、上诉人系贵州盛大优博广告装饰工程有限公司员工，长期在贵阳城区居住，残疾赔偿金应按城镇标准计算。二、其自行委托鉴定的结论应采纳。三、其原审诉请证据充分，于法有据，原判认定事实错误。故请求：一、撤销原判，改判支持上诉人原审诉请；二、诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人新兴爆破公司答辩称，原判正确，因上诉人在原审中同意重新鉴定，故应采用重新鉴定的结论。
被上诉人丁玉刚答辩称，与新兴爆破公司答辩意见一致。
二审审理中，肖登元提交了本院已生效的�2015）筑民四终字第287号民事判决书，欲证明其与贵州盛大优博广告装饰工程有限公司存在劳动关系，残疾赔偿金应按城镇标准计算。被上诉人新兴爆破公司向本院提交申请书，申请追加中铁八局集团市政工程有限公司及四川全勇建筑工程技术有限公司为本案当事人。二审经审理查明，因肖登元自行委托司法鉴定采用伤残等级评定标准为××致残等级》标准，原审法院就新兴爆破公司提出采用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准重行鉴定申请征询了各方当事人意见，肖登元表示同意按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准重新鉴定。本院已生效（2015）筑民四终字第287号民事判决认定肖登元与贵州盛大优博广告装饰工程有限公司存在劳动关系。其余事实与原判查明的事实一致。本案事实，有当事人的陈述、鉴定意见书等、原审法院笔录等证据及生效判决认定事实在卷佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，丁玉刚挂靠在新兴爆破公司名下，以新兴爆破公司名义承接爆破工程，在爆破施工中造成肖登元受伤，肖登元自己对其受伤无过错，原审判决丁玉刚与新兴爆破公司对肖登元受伤产生的各项损失承担连带赔偿责任并无不当，本院予以维持。现肖登元上诉对鉴定结论和残疾赔偿金标准提出异议。就鉴定结论，按照法律规定，非工伤的人身损害造成残疾的，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对伤残等级进行鉴定，且肖登元于原审中也同意按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准重新鉴定，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十二条“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实�的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持”之规定，本院对肖登元该上诉理由不予支持。就其残疾赔偿金标准，本院已生效判决已经认定肖登元与贵州盛大优博广告装饰工程有限公司存在劳动关系，证明其以在城镇务工作为收入来源，并未依靠其户籍地农村土地生活，故其残疾赔偿金应参照城镇标准，经计算得20667元／年×20年×（30＋1）%＝128135.4元，肖登元各项损失共计174487.27元，本院根据新查明事实对原判予以变更。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2015）乌当民初字第00036号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2015）乌当民初字第00036号民事判决第一项为：贵阳市乌当区新兴爆破工程有限责任公司、丁玉刚于本判决生效之日起十日内一次性连带赔偿肖登元各项损失共计174487.27元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4750元，二审案件受理费4750元，共计9500元，由肖登元负担2280元，贵阳市乌当区新兴爆破工程有限责任公司、丁玉刚负担7220元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 新
代理审判员 衷进全
代理审判员 姜彦宏
二〇一六年八月十日
书 记 员 张 江