湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）怀中民一终字第270号
上诉人（原审原告）杨丽香。
委托代理人杨理再（杨丽香之夫），男，汉族，1964年1月5日出生。
被上诉人（原审被告）杨司良。
被上诉人（原审被告）彭宏权。
被上诉人（原审被告）杨思华。
上诉人杨丽香因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2010）怀鹤民一初字第130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年7月25日受理后，依法组成合议庭，于2013年8月28日公开开庭审理了本案。上诉人杨丽香及其委托代理人杨理再，被上诉人彭宏权到庭参加诉讼，被上诉人杨司良、杨思华经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2010年1月15日6时40分许，杨丽香乘坐杨司良驾驶的无牌三轮摩托车由北往南方向行驶，途径怀化市鹤城区沿河路中叉里路段，左转弯越过中心双实线，与彭宏权驾驶的湘N×××××号低速货车相撞，造成杨丽香受伤的交通事故。经交警部门认定，杨司良应承担此次事故的主要责任，彭宏权应承担次要责任，杨丽香无责任。事故发生后，杨丽香于2010年1月15日至2010年3月29日在怀化市第三人民医院住院治疗，共住院74天，花医疗费123461.17元，杨丽香的伤情经诊断为：1、右肝五级挫裂伤；2、右肾破裂；3、失血性休克；4、右第4-9肋骨并右侧血气胸；5、颜面部皮肤挫裂伤。2010年3月31日，怀化市方正司法鉴定中心对杨丽香伤残等级、后期治疗费用及误工损失日鉴定为：被鉴定人杨丽香1、损伤目前分别构成五级、八级、十级伤残；2、二期取内固定约需人民币6000元左右；3损伤致损失工作日为1000日（从受伤之日起计算）。杨丽香为此花鉴定费1900元。彭宏权对此鉴定意见持异议，并对杨丽香的伤残等级及医疗时限申请重新鉴定，2011年4月26日，怀化市鹤洲司法鉴定所作出（鹤洲司法鉴定所（2011）临鉴字第130号）鉴定意见：被鉴定人杨丽香因车祸致肝部分切除，部分影响消化吸收功能，评定为七级伤残；致右肾切除，已构成八级伤残；致多发性肋骨骨折已构成十级伤残；综合评定其医疗期限为120天，从受伤之日起计算。彭宏权为杨丽香支付鉴定费1467元、医疗费18400元，杨司良支付医疗费2000元。杨丽香及家人从2000年至今在怀化市鹤城区城中街道三角坪社区床单厂租赁该厂职工的房屋居住，杨丽香在事故发生前在鹤城区沿河路中叉里以摆摊卖菜为业。杨思华系湘N×××××号低速货车的登记车主，杨思华陈述已转卖他人，彭宏权也承认是从他人手中购买，但彭宏权、杨思华均未提供买卖车辆的相关手续。湘N×××××号车在安邦保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险责任限额为122000元，本次事故发生在保险期内。2010年9月21日，杨丽香与安邦保险公司达成了调解协议，安邦保险公司一次性向杨丽香支付保险赔偿金共计106584.68元，包括医疗费10000元。
原审认为：本案系机动车之间道路交通事故导致的人身损害赔偿纠纷。经公安交通警察部门认定，在事故中，杨司良负主要责任，彭宏权负次要责任，杨丽香无责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”彭宏权驾驶的湘N×××××货车系货物运输车辆，平时从事商业运输，登记车主为杨思华。虽然彭宏权与杨思华均陈述该车系彭宏权从他人处购得，但均不能指出确定的中间购买者，也都没有提供其他证据加以证明。且该陈述对杨思华有利，对杨丽香不利，杨丽香对该陈述未认可，不符合法定自认的条件。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（三）项的规定，应当认定杨思华与彭宏权之间系雇主和雇员的关系。彭宏权没有做到文明安全驾驶，在雨天没有降速行驶的行为表明其未尽到普通人的注意义务，对交通事故的发生存在重大过失。故彭宏权应当与杨思华共同承担连带责任，杨思华承担连带责任后有权向彭宏权追偿。对杨丽香的损害后果，依照《中华人民共和国道路安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定，应当首先由保险公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任；不足的部分，应根据当事人过错大小承担责任。交强险责任限额分别为死亡伤残赔偿金110000元，医疗费用赔偿限额10000元。杨丽香与安邦保险公司在交强险责任范围内达成赔偿协议，安邦保险公司向杨丽香支付保险赔偿金106584.68元，其中包括医疗费用10000元。在交强险责任限额范围内的伤残赔偿金13415.32元，杨丽香没有要求安邦保险公司继续赔偿，杨丽香放弃该部分伤残赔偿金的效力及于彭宏权和杨思华、杨司良，故彭宏权和杨思华、杨司良对交强险限额范围内的伤残赔偿金13415.32元予以免责，彭宏权认为杨丽香已与保险公司达成调解协议，杨丽香在交强险范围内放弃的部分，彭宏权不承担赔偿责任的理由成立。但是杨丽香超出交强险限额范围外的损失仍由彭宏权、杨思华、杨司良赔偿。根据交警部门对交通事故的认定，酌定对杨丽香的合理损失超出交强险责任限额的部分，由杨司良承担70%的赔偿责任，彭宏权及杨思华承担30%的赔偿责任。对于杨丽香主张的各项赔偿请求，认定如下：1、根据医疗机构出具的发票确认杨丽香医疗费为123461.17元。2、杨丽香受伤前以卖菜为业，系零售行业，根据《2010年湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，按22798元／年计算，其误工费为22798元／年÷365天×120天=7495.23元。3、在杨丽香没有提供相关证据证明护理人员的收入情况下，依据《2010年湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中其他服务行业计算，其护理费为20726元／年÷365天×74天=4201.98元，故杨丽香要求护理费4145.2元予以支持。4、关于交通费800元，由于杨丽香提交的票据有连号且未能与就医地点、时间、人数、次数相符合，故不予支持。5、关于住院伙食补助费876元，按12元／天×74天×1人=888元，故杨丽香诉请住院伙食补助费876元予以支持。6、关于营养费322元，彭宏权、杨司良对此项费用无异议，应予以支持。7、关于残疾赔偿金132741.93元，杨丽香在事故发生前在本辖区居住已满一年以上，且在当地以卖菜为业，有固定收入，故可按城镇居民标准主张残疾赔偿金，按15084元／年×20年×100%×（40%＋3%＋1%）=132741.93元。8、关于后续治疗费6000元，系鉴定结论中确定的会发生的治疗费用，应予以支持。9、精神损害赔偿金是对精神痛苦的抚慰，与残疾赔偿金是对物质性损失的填补不同，二者不可混同。本案交通事故造成杨丽香多级伤残的严重后果，带给杨丽香巨大的精神痛苦，依法应得到精神抚慰金。综合侵害人的过错、所造成的后果等，应支持8000元为宜。10、关于鉴定费1900元，有鉴定书及正式票据，应予以支持。以上各项合理损失合计284941.53元，减去保险公司交强险责任限额内的120000元，超出交强险责任限额外的164941.53元，由彭宏权、杨司良按其过错承担赔偿责任，即杨司良承担164941.53元×70%=115459.07元，彭宏权承担164941.53元×30%=49482.46元。关于彭宏权支付的重新鉴定费1467元，由彭宏权、杨思良分别按70%、30%的比例予以承担。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第九条、第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条、第七十六条之规定，判决：一、杨丽香的医疗费113461.17元，误工费7495.23元，护理费4145.2元，住院伙食补助费876元，营养费322元，残疾赔偿金22741.93元，后续治疗费6000元，精神抚慰金8000元，鉴定费用3367元，合计166408.53元，杨司良需赔偿杨丽香116485.97元，减去杨司良已向杨丽香赔偿的医疗费用2000元，现杨司良还应赔偿杨丽香114485.97元；彭宏权需赔偿杨丽香49922.56元，减去彭宏权已向杨丽香赔偿的医疗费18400元和重新鉴定费用1467元，现彭宏权还应赔偿杨丽香30055.56元。对于彭宏权赔偿的款项，杨思华承担连带赔偿责任，杨思华赔偿后有权向彭宏权追偿。该款限判决生效后十日内一次性付清。二、驳回杨丽香的其他诉讼请求。如未按判决指定期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延期履行期间利息。案件受理费6670元，财产保全申请费1000元，合计7670元，杨司良负担5369元，彭宏权、杨思华负担2301元。
杨丽香不服上述判决，上诉称：2010年1月15日6时40分，杨丽香乘坐杨司良驾驶的无牌摩托车，该车行驶在怀化市鹤城区沿河路中叉里路段左转弯越过中心双实线时，与彭宏权驾驶的湘N×××××号低速货车（车主为杨思华）相撞，造成杨丽香受伤的事故。2010年1月25日交警部门对该起事故认定杨司良应承担此事故的主要责任，彭宏权承担此事故的次要责任。本案中，杨司良越过中心双实线的违法行为与彭宏权的违法行为直接结合导致本次交通事故发生，两人共同侵权致杨丽香受伤，二人应当承担连带赔偿责任，杨思华应与彭宏权一起对全部赔偿数额承担连带责任。彭宏权虽承担次要责任，但其驾驶的是货车，是大车，对杨丽香的损伤显然更大，应当承担更大的责任份额。杨司良虽承担主要责任，但其驾驶的是摩托车，车身小，对杨丽香的损伤较小，其承担的份额应当适当降低。杨丽香构成多处伤残，精神损害极大，原审判决抚慰金过少。经咨询，杨丽香尚需要换肾手术。综上所述，请求撤销原判决，改判三被上诉人承担杨丽香精神抚慰金30000元，承担杨丽香二次手术费及换肾费用；改判彭宏权与杨司良对杨丽香的各项损失各自承担50%的赔偿份额；改判杨司良、杨思华、彭宏权承担连带责任；本案一、二审及财产保全费由杨司良、杨思华、彭宏权承担。
彭宏权辩称：该次事故中交警认定彭宏权承担次要责任，彭宏权虽然驾驶的是货车，但未违规驾驶。杨丽香作为一个正常人乘坐无牌摩托车，发生此事故，这是谁都不想发生的。请求二审公正判决。
杨司良经传票传唤未到庭无答辩。
杨思华经传票传唤未到庭无答辩。
本院审理查明的事实与原审认定的一致。
本院认为，杨司良驾驶摩托车运营搭乘杨丽香在双实线禁止掉头处左转弯与彭宏权驾驶的货车相撞，造成杨丽香损伤，杨司良应负主要责任，彭宏权虽然事前为正常线路上行驶，但车速较快，紧急处理不当，应对此事故的发生负次要责任。交警部门对该次事故责任认定与事实相符，符合《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”之规定。原审按照彭宏权和杨司良应当承担的责任份额判决彭宏权和杨司良各自承担相应的民事赔偿责任正确。杨丽香上诉主张彭宏权与杨司良对其损伤应各自承担50%的责任理由不成立，与上述法律规定不相符，对其相应上诉请求不予支持。彭宏权驾驶的货车所有权登记车主为杨思华，彭宏权与杨思华均陈述货车存在买卖事实但未提供证据证实，原审认定彭宏权与杨思华系雇佣关系恰当，原审据此判决杨思华对彭宏权的赔偿责任承担连带责任正确。杨丽香上诉主张由杨司良、彭宏权、杨思华对其损伤承担连带责任理由不成立，对其相应上诉请求不予支持。
民事侵权赔偿中的精神抚慰金系对受害人精神上的抚慰，非物质赔偿，原审根据法律规定，结合案情及受害人的损伤酌定侵权人给予杨丽香8000元的抚慰并无不当。杨丽香上诉请求侵权人给予30000元精神抚慰金理由不充分，对其相应上诉请求不予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原判决根据杨丽香伤残鉴定结论意见已判决侵权人承担6000元后续治疗费，杨丽香上诉主张二期手术费及换肾费用缺乏相关证据证实。故对杨丽香该相应上诉请求不予支持。杨丽香可就后期实际发生的超过侵权人已承担的6000元的后续治疗费向侵权人主张权利。
综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3628元，由杨丽香免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 金 丽
审 判 员 曾美英
二〇一三年九月九日
代理书记员 沈慧娟