福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0203民初16539号原告：厦门海峡导报发展有限公司，住所地厦门市思明区湖滨北路育秀里37-39号4楼。法定代表人：马振霖。委托诉讼代理人郑志宁、叶耀钦，福建金海湾律师事务所律师。被告李幻，男，1977年4月23日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。委托诉讼代理人陈海林、陈金埕，福建知圆律师事务所律师。原告厦门海峡导报发展有限公司（以下简称海峡导报公司）与被告李幻劳动争议一案，本院于2016年10月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告海峡导报公司的委托诉讼代理人郑志宁、叶耀钦和被告李幻的委托诉讼代理人陈海林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海峡导报公司向本院提出诉讼请求：1、确认李幻自2016年6月20日起自动离职；2、海峡导报公司不必向李幻支付经济补偿金47520元；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、被告自2016年3月起未向原告提供劳动，并于2016年6月20日起被视为自动离职，所以，原告并无向被告支付自2016年3月1日至6月30日期间工资的义务，仲裁委以“原告未及时足额支付劳动报酬”为由，裁决双方劳动关系自2016年6月30日起解除并裁决原告应当向被告支付经济补偿金，认定事实和适用法律错误。首先，被告自2016年3月起就未继续为原告提供劳动，被告也没有任何证据可以证明其自2016年3月起向原告提供劳动，在劳动者未依法提供劳动的情况下，原告并不承担应当向被告及时支付劳动报酬的法定义务；其次，根据原告的《考勤记录》，可以证明被告自2016年6月20日起就未按照要求进行打卡签到，根据劳动部办公厅《关于自动离职与矿工除名如何界定的复函》的规定，申请人擅自离职的行为应当界定为自动离职。在此情况下，原告并不存在未足额支付劳动报酬的事实，仲裁委认定原告存在未及时支付劳动报酬的事实并裁决被告有权解除劳动合同、原告应向被告支付经济补偿金，认定事实和适用法律错误。二、仲裁委在被告没有证据证明其由福建海峡传播总公司厦门分公司转入到原告处工作是非因被告的原因造成的情况下，认定被告的连续工作年限为12年，认定事实错误。首先，原告是在2006年10月17日才成立，自成立起至今尚未届满12年，所以，不可能存在原告尚未成立就与被告建立劳动关系的事实；其次，被告在仲裁阶段举证的《劳动合同》证明了被告在2011年7月1日起与福建海峡传播总公司厦门分公司签订劳动合同的事实，其举证的《社保缴费情况证明》也证明了自2008年8月起至2013年7月期间的社保是由福建海峡传播总公司厦门分公司缴纳的事实。显然被告在2013年7月前是与福建海峡传播总公司厦门分公司之间存在劳动关系，被告也没有任何证据可以证明福建海峡传播总公司厦门分公司与原告之间存在法律上的关联关系，更没有任何证据证明其是非因本人原因而导致其劳动关系自福建海峡传播总公司厦门分公司变更到原告处，故其在福建海峡传播总公司厦门分公司的工作年限不能合并计算在原告处。最后，即便被告举证的《工资表》中体现的工龄工资是360元，也并不必然就可以得出其在原告处工龄是12年的事实。显然，仲裁委认定被告在原告处的工龄为12年，认定事实和适用法律严重错误。综上，仲裁委认定事实和适用法律错误，裁决结果严重损害了原告的合法权益。李幻辩称，一、关于厦门海峡导报发展有限公司与福建海峡传播总公司厦门分公司的关系。两家公司都是在福建日报报业集团旗下的公司。福建海峡传播总公司是事业法人，出资人是海峡导报社。而厦门海峡导报发展有限公司是海峡导报社引进厦门源昌集团有限公司增资后成立的，其前身就是海峡导报社。也就是说厦门海峡导报发展有限公司与福建海峡传播总公司厦门分公司是海峡导报不同时期的经营主体，均是在福建日报报业集团指导下开展工作的。被告李幻从2004年入职至今一直就在海峡导报社工作。工作岗位及工作地点也未变过。二、被告李幻的工作年限为12年。首先，从被告向仲裁庭提交的新媒体部2015年12月份至2016年2月份的工资表来看，被告的工资构成中工龄工资一项为360元，被告每年的工龄工资为30元，那么据此计算，被告在原告处的工作年限已为12年。也就是说厦门海峡导报发展有限公司已经以自认的方式确认了李幻的工龄是12年的，其对福建海峡传播总公司厦门分公司缴纳保险的这段时间也是计算到李幻的工龄中的。其次，李幻一直在海峡导报社工作了12年，工作岗位地点没变，从没有跳过槽。根据《劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限”。又依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释【2013】4号）第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”即使根据该规定，被告的工作年限也是12年。从被告提交仲裁庭的《劳动合同》及《社会保险参保缴费情况证明》均可以看出，被告与原告之间确实已通过签订书面劳动合同的形式确立了劳动关系，并且原告自2005年9月起均有为被告缴纳社会保险。三、原告应当向被告支付经济补偿金47520元。首先，因为原告突然给被告调岗，从媒体部调岗至广告部，而且工资构成也从固定工资变为基本工资加提成，因该调岗严重侵犯被告的合法权益，被告拒不同意调岗。为此，根据《劳动合同法》第四十条第三款“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”及第三十八条、四十六条的规定，原告应当向被告支付经济补偿金。其次，自2016年1月份起，原告就无故拖欠员工工资。截至2016年6月30日，原告尚拖欠被告2016年3月份至2016年6月份的工资，被告已多次和原告进行交涉，但是原告仍拒不发放所拖欠的工资。在被告申请仲裁之后，原告直到2016年7月11日才发放2016年3月份的工资3461.16元，2016年7月11日才发放2016年4月份的工资3491.16元（因为工龄增加一年故工龄工资增加30元），2016年7月26日才发放2016年5月份的工资3491.16元，2016年8月9日才发放2016年6月份的工资3491.16元。故被告认为，原告未按照劳动合同约定为被告提供相应的劳动条件，并且存在拖欠被告工资的情况，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”的规定，被告有权解除与原告之间的劳动合同关系。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告依法应向被告支付相应的经济补偿金。根据被告提交的《中国工商银行借记卡账户历史明细清单》，可以计算出被告月均工资为3960元，故原告应支付给被告的经济补偿金为3960元/月×12个月（工龄12年）=47520元。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应当驳回原告起诉，维持仲裁裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人无异议事实如下：海峡导报公司系法人商事主体，法定代表人马振霖，2006年10月17日成立，营业期限为2006年10月17日至2036年10月16日，公司住所地在厦门市思明区湖滨北路育秀里37—39号4楼，海峡导报公司的股东为厦门源昌集团有限公司、福建日报报业集团。福建海峡传播总公司厦门分公司系福建海峡传播总公司分支机构，负责人吴越，营业场所厦门市思明区湖滨北路育秀里37—39号，2000年8月3日成立。福建海峡传播总公司系全民所有制企业，出资人为海峡导报社，1993年5月10日成立。李幻2005年9月至2007年8月、2008年7月至2013年7月的社会保险费缴交用人单位为福建海峡传播总公司厦门分公司；2007年9月至2008年6月、2013年8月至2016年5月的社会保险费缴交用人单位为海峡导报公司。李幻的月应发工资为3960元，实发工资3461元。李幻2016年2月4日收到工资1800元，2016年3月3日收到工资3461元。2016年4月18日收到工资3461元，2016年7月11日收到工资3461.16元、3491.16元，2016年7月26日收到工资3491.16元，2016年8月9日收到工资3431.16元，上述款项均发放至李幻指定的户名为其本人和卡号为的银行账户内。2016年6月30日，李幻以海峡导报公司为被申请人，向厦门市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认自2016年6月30日起解除劳动关系，并要求被申请人：1、支付2016年3月1日至2016年6月30日期间的工资13844元；2、支付经济补偿金47520元；3、补缴2004年5月至2005年8月的社会保险费。2016年9月13日，厦门市劳动争议仲裁委员会做出厦劳仲案[2016]1376号裁决书，裁决：一、确认申请人自2016年6月30日解除与被申请人的劳动关系；二、自本裁决生效之日起七日内，被申请人应一次性支付经济补偿金47520元；三、驳回李幻的其他仲裁请求。李幻对仲裁裁决结果无异议。本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。海峡导报公司主张李幻2016年6月20日后未考勤，应视为自动离职。本院分析认为海峡导报公司在庭审中陈述其2016年6月份之前没有考勤，其提交的考勤记录也仅从2016年6月20日至6月30日，李幻对真实性不予认可，故该考勤记录不能证明双方劳动关系自2016年6月20日解除，双方2016年6月20日后仍存在劳动关系。李幻主张海峡导报公司未及时发放2016年3月之后的工资，海峡导报公司主张李幻2016年3月份后未提供劳动。本院分析认为，海峡导报公司主张李幻未提供劳动，但是并没有提供证据予以证明，同时海峡导报公司在仲裁阶段陈述其对员工实行签到考勤，在诉讼阶段又陈述2016年6月份之前没有考勤，陈述前后不一致，故本院采信李幻的主张，结合李幻提交的转账记录，在李幻提起仲裁后的2016年7月11日收到工资3461.16元、3491.16元，2016年7月26日收到工资3491.16元，2016年8月9日收到工资3431.16元，因此，海峡导报公司存在未及时足额支付工资的情形，根据《劳动合同法》第三十八条第二款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的”因此，李幻要求确认2016年6月30日解除劳动合同，并要求海峡导报公司支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。首先，本案中，李幻与福建海峡传播发展有限公司签订的劳动合同期限为2011年7月1日至2014年6月30日，但是2013年8月份开始海峡导报公司就为李幻缴纳社保，且两家公司从2005年开始交替为李幻缴纳社保，海峡导报公司主张李幻2013年9月份重新入职，但没有提供证据证明李幻的入职情况，也未就交替缴纳社保情况进行合理说明，应承担举证不能的责任。故李幻在海峡导报公司工作符合劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的“其他合理情形”，工作年限应合并计算。其次，海峡导报公司对李幻提交的工资表中工龄工资360元用以证明工龄12年的真实性不予认可，但海峡导报公司并未提证明李幻的工资构成，故应承担举证不能的责任。本院采信李幻的主张即其连续工作年限为12年。因此，海峡导报公司应支付李幻经济补偿金47520元依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认李幻与厦门海峡导报发展有限公司的劳动关系于2016年6月30日解除；二、厦门海峡导报发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付李幻经济补偿金47520元；三、驳回厦门海峡导报发展有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由厦门海峡导报发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。代理审判员  刘亚乐二〇一七年一月十六日书 记 员  吕 宁附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。