广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂10刑终166号
原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈二妹（小名“阿妹”），女，1987年8月11日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，居民，住靖西市。曾因犯非法持有毒品罪，于被靖西市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。现因涉嫌犯非法持有毒品、贩卖毒品罪于由靖西市公安局决定取保候审。
广西壮族自治区靖西市人民法院审理靖西市人民检察院指控原审被告人沈二妹犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2018年4月9日作出（2018）桂1081刑初16号刑事判决。宣判后，原审被告人沈二妹不服，提出上诉。本院于2018年5月4日立案受理。本院依法组成合议庭审理了本案。经审阅案卷材料，讯问上诉人沈二妹，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人沈二妹系以贩养吸的吸毒人员，2017年6月份，沈二妹因怀孕通过黄某2雇请黄某1在自己住处帮忙做饭。2017年6月12日晚19时许，农某2和农某1到沈二妹租住的位于靖西市新靖镇房内，农某2向沈二妹购买100元的甲基苯丙胺（俗称冰毒），之后沈二妹去睡觉；黄某1（另案处理）在明知沈二妹有贩卖毒品的行为，仍帮沈二妹以300元价格将毒品海洛因可疑物卖给农某1，农某1通过微信将900元（包括之前所欠的600元）毒资转给黄某1，后黄某1将900元转给沈二妹。沈二妹睡醒后与吸毒人员农某1、黄某2、农某2在其租房内吸食冰毒。当日22时许，民警当场查获沈二妹及吸毒人员农某1、黄某2、农某2等人，并从沈二妹身上查获甲基苯丙胺可疑物净重、海洛因可疑物净重、麻古可疑物净重21.15克；从农某1身上查获净重0.2克的海洛因可疑物。经鉴定：所查获的冰毒可疑物、麻古可疑物均检测出甲基苯丙胺，所查获的海洛因可疑物的所送检材中检出海洛因。经检测，农某1、黄某2、农某2人体尿样均呈阳性，表明其近期有吸食吗啡类、氯胺酮类毒品。另查明，被告人沈二妹曾犯非法持有毒品罪，于被靖西市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证、物证
1、查获经过、受理登记表、立案决定书。证实2017年6月12日22时许，靖西市公安局民警在工作中发现广西靖西市新靖镇楼内有人吸毒，公安民警在该宿舍内当场抓获沈二妹；并将沈二妹带至靖西市公安局新靖派出所接受调查，经查沈二妹非法持有冰毒可疑物61.11克，海洛因可疑物8.45克，麻古可疑物21.15克；2017年6月13日，决定对沈二妹非法持有毒品案立案侦查。
2、检查笔录、提取送检笔录、过秤照片、扣押决定书、扣押清单、移交清单。证实民警在沈二妹上衣口袋及随身携带的手提袋内查获冰毒可疑物2包，海洛因可疑物6小包，麻古可疑物2小包，人民币4500元。经当面过称“冰毒”可疑物2小包，毛重65.93克，净重61.11克；海洛因可疑物6小包，经当面过称毛重10.99克，净重8.45克；麻古可疑物2小包，经当面过称毛重22.64克，净重21.15克。从农某1身上查获海洛因可疑物0.20克，其中“冰毒”可疑物提取2克送检，海洛因可疑物提取1克送检，麻古可疑物提取2克送检，靖西市公安局依法扣押上述涉案物品及人民币4500元，并将涉案毒品移交靖西市公安局禁毒大队。
3、提取物证笔录、人体尿样毒品检测报告、尿检照片。证实被检测人沈二妹、农某1、黄某2、农某2尿样检测称阳性，表明其近期有吸食或注射吗啡类、氯胺酮类、甲基安非他明类毒品。
4、情况说明。证实本案中农某1、黄某2、农某2、黄某3、何某、周某吸食毒品案另案处理。
5、刑事判决书。证实沈二妹曾因犯非法持有毒品罪，于被靖西市人民法院判处有期徒刑六个月（即2016年4月12日起至2016年10月11日止），并处罚金人民币1000元。
6、户籍证明。证实沈二妹于1987年8月11日出生，其在实施犯罪时已达完全刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
（二）证人证言
1、证黄某1红证言。证实2017年6月11日，她联系男朋黄某2祖黄某2跟她说其在靖西市新靖镇南门菜市场一小区三楼的一间房子里，房子的主人叫“叠妹”（沈二妹），让她过去“叠妹”家找他。到达那里之后，她看黄某2祖和“叠妹”在那里吸毒。期间，陆陆续续有吸毒人员前来跟“叠妹”买毒品。后黄某2祖和“叠妹”就跟她说因为“叠妹”怀孕，行动不方便，让她以后过去帮“叠妹”做菜做饭，每天给她100元钱。2017年6月12日19时许，她到“叠妹”的家，看见“叠妹”黄某2、“阿桥”农某1）和一名瘦男子也在那里。当时“叠妹”在睡觉，这期间陆续有吸毒人员到“叠妹”家购买毒品，“阿桥”就帮“叠妹”拿毒品给那些人，得来的毒资“阿桥”就放在桌子上。后来“阿桥”通过微信红包转给她600元，说是让她转交给“叠妹”。过了一会，“阿桥”自己也想买毒品吸食，“阿桥”自己在桌子上拿了一小包黑色包装的毒品，然后又通过微信转账给她300元毒资。21时许黄某2从外面回来，“叠妹”也醒了，她就把“阿桥”转给的900元钱转给“叠妹”。后黄某2祖、“阿桥”、“叠妹”和那名瘦男子围坐在桌子边吸毒，她去帮“叠妹”做饭，之后公安民警就过来把她们几个给抓了。
2、证黄某2祖证言。证实他于2009年开始吸食毒品，后来戒掉了，2017年5月份他又开始吸食毒品。他最后一次吸食毒品2017年6月12日晚上，是在“阿妹”那里吸食的。“阿妹”卖的毒品是海洛因和冰毒，他帮“阿妹”贩卖毒品是因为他和“阿妹”的丈夫是朋友，她丈夫被抓了，而且她又是一个孕妇，行动不便，他和女朋黄某1一起过来照顾她，原来有一些吸毒人员去跟她购买毒品吸食，不想给她钱，所以“阿妹”就叫他过去帮她，因为有他在，那些吸毒人员来“阿妹”那里购买毒品时，就不敢欺负她。有时他也在“阿妹”那里吸食毒品，她也没有收他的钱。
3、证农某1桥证言。证实2017年6月12日13时许，他和一个叫“可乐”农某2乐）的朋友一起到靖西市新靖镇新生街南门菜市对面“阿妹”（沈二妹）的出租房，期间一直在“阿妹”的房间内，晚上19时许的时候，“阿妹”当时睡在床上，他就向另外的一个女的说“货”呢？这个女的说在桌子上自己拿吧，于是他就在桌上拿了300元的白粉，这个女的就向他要钱，他当时通过微信转给这个女的900元钱，并告诉这个女的以前还欠“阿妹”600元，他前天向“阿妹”要了两次“货”，等下“阿妹”睡醒了把300元的“货”钱和600元的欠款一起转给“阿妹”吧。到了21时许，他和“阿妹”、“可乐”、另一个不知名的男子就在“阿妹”家吸食毒品，22时许，公安局民警就敲门进来把他们当场抓获了，从他身上搜出来并扣押的0.20克毒品。
4、证农某2证言。证实他最近一次吸食毒品是在靖西市新靖镇南门菜市附近的一个房间内吸食冰毒，他不知道那里具体位置地址，只知道那里是一个贩卖毒品的窝点。2017年6月12日20时许，他去那里跟一个叫“阿妹”的女子买了100元的毒品，后在那里吸食毒品，吸食毒品的工具是“阿妹”给他准备好的，那些吸食的工具已被公安机关扣押了。当晚“阿桥”也购买了毒品，“阿桥”是跟在该房间的另外一个女子购买的，因为当时“阿妹”去睡觉，后“阿桥”通过微信将毒资转账给那女子。
5、证周某证言。证实他知道“阿妹”卖毒品是因为以前一个毒友带他去买过，他跟“阿妹”买过两次毒品，她那里卖的都是海洛因和冰毒。2017年6月12日晚，他和一个女性朋友来到靖西市区，22时许他们就到南门菜市对面一出租房想跟一个叫“阿妹”女子买毒品，他们刚到南门菜市场的时候，碰何某陆，他就何某陆是不是也来买毒品的何某陆说是，他们就停好摩托车，一起走上南门菜市对面出租房的三楼叫“阿妹”，突然有公安民警从里面开门出来，他们前来想买毒品的也被一起抓获了。
6、证何某证言。证实晚，两个渠洋男子带他到“阿妹”位于靖西市新靖镇南门菜市对面的宿舍楼那里购买毒品，他就知道“阿妹”那里有毒品卖了。2017年6月12日晚，他又想到“阿妹”那里去购买毒品，约21时许，他到靖西县城后就直接到“阿妹”那里去了，刚到“阿妹”家楼下的时候，刚好遇周某，他还带了一个女子，他们就一起上楼找“阿妹”购买毒品，看见门关周某就敲门，突然有公安民警开门出来，后把他们口头传唤至派出所接受调查。
7、证黄某3证言。证实他以前跟沈二妹购买过毒品，他最近一次吸食毒品是2017年6月10日在靖西市新靖镇南门菜市附近的一个房间内吸食冰毒，那是沈二妹的房间。2017年6月12日22时许，他想吸食毒品了，就去沈二妹那里想跟着别人一起吸食毒品，他刚到那里就被公安机关抓获了。
（三）被告人沈二妹的供述。证实2017年6月12日19时许左右，“阿桥”、“可乐”、“老祖”到她位于靖西市新靖镇南门街原煤炭公司宿舍三楼第二间房间租屋一起吸毒，约22时许有人敲门黄某1就过去开门，就有公安民警闯进来，把他们给抓获了。这些人员吸食的毒品是她提供的黄某1在她住的地方给她做饭，已在她家待了4天多。当黄某1通过微信红包转给她900元钱，并告诉她这900元钱是“阿桥”转给她的，其中600元是之前欠她的钱，300元是她睡觉的时候“阿桥”要了300元钱的毒品。因为当时她在睡觉，“阿桥”就把钱通过微信转给黄某1。
（四）百色市公安局物证鉴定所检验报告、鉴定意见通知书。证实经百色市公安局物证鉴定所鉴定，对沈二妹所持海洛因可疑物、冰毒可疑物、麻古可疑物进行了毒品定性鉴定，从冰毒可疑物、麻古可疑物检材中检出甲基苯丙胺，从海洛因可疑物检材中检出海洛因；鉴定意见已通知沈二妹。
（五）勘验、检查、辨认笔录
1、辨认笔录。证实辨认黄某1从辨认照片中辨认农某1；辨认农某1从辨认照片中辨认黄某2农某2、沈二妹黄某1。
2、现场方位图和现场照片。证实案发现场的基本情况和位置，现场位于靖西市新靖镇南门菜市对面一出租房。
原判认为，被告人沈二妹违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因仍予以贩卖，数量为甲基苯丙胺82.26克，海洛因8.65克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人沈二妹为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪的罪名成立,根据被告人的犯罪事实和情节，前罪的法定量刑档次为十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。后罪的法定量刑档次为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。关于被告人提出其没有贩卖毒品，也不得容留他人吸毒，其行为应当构成非法持有毒品罪的辩解意见，经查，被告人的行为构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪的事实，有上述所列的书证、物证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等一系列相互印证的证据加以证实，证据确实、充分，其辩解意见不予以采纳。沈二妹曾犯非法持有毒品罪在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。沈二妹当庭认罪，可以酌情从轻处罚。毒资1000元，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人沈二妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十七年零三个月，并处没收财产20000元。犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。总和刑期有期徒刑十七年零十一个月，并处没收财产20000元，罚金3000元。决定执行有期徒刑十七年零六个月，并处没收财产20000元，罚金3000元。二、毒资1000元，予以没收，上缴国库。
原审被告人沈二妹上诉称，其随身携带的毒品是自己买来吸食的，其没有贩卖毒品，也没有容留他人吸毒，请求二审法院审理核实，依法判决。
经二审审理查明的事实和认定事实的证据与一审一致。关于认定上诉人沈二妹犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。
对于上诉人沈二妹提出的上诉理由，经查，上诉人沈二妹系以贩养吸的吸毒人员，沈二妹在侦查机关的供述中承认其被查扣的毒品系从外地购买而来，沈二妹不能合理说明其购买多达90多克毒品是其自己吸食使用，可认定其是为贩卖目的而购买毒品，应以贩卖毒品罪定罪量刑。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。”的规定，上诉人沈二妹因贩卖毒品被现场抓获，从其租住房间查获的90.71克毒品应当计算入沈二妹贩卖毒品的数量。原判认定沈二妹向他人贩卖毒品和容留他人吸毒，有证农某1、农某2、黄某1等人的证言，农某1等人的辨认笔录，有检查笔录、扣押决定书、检验报告、现场照片等证实，证据间相互印证，形成完整证据链，足以认定沈二妹有贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪事实。原判根据上诉人沈二妹的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，并结合其系累犯等情节，在法定量刑幅度内对其进行数罪并罚，量刑适当，本院予以确认。综上，上诉人沈二妹的上诉理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人沈二妹违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人沈二妹容留他人在租住地吸食毒品，其行为亦构成容留他人吸毒罪。上诉人沈二妹一人犯数罪，依法应当数罪并罚。沈二妹曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上之刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦中利
审 判 员 何 卫
审 判 员 韦金碧
二〇一八年六月六日
法官助理 梁 聪
书 记 员 梁 星