重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第05760号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司。
代表人曾义，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司总经理。
委托代理人雷忠成，重庆融益律师事务所律师。（特别授权）
被上诉人（原审原告）罗大历。
委托代理人刘金娜，重庆天宸律师事务所律师。
原审被告张建民。
委托代理人刘建波，重庆新申律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司因与被上诉人罗大历、原审被告张建民机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2014年12月3日作出（2014）沙法民初字第10139号民事判决，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司对该判决不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案，于2015年11月23日进行了询问，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的委托代理人雷忠成，被上诉人罗大历的委托代理人刘金娜，原审被告张建民的委托代理人刘建波参加了询问。现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年5月12日08时00分，罗大历无机动车驾驶证驾驶其子�雪松所有的凯骑士电动正三轮摩托车由沙坪坝区曾家往沙坪坝区曾家镇虎峰山村余家河沟方向行驶，行驶至沙坪坝区曾家镇虎峰山村黄桷堡路段，左转弯时，该车右侧与相对方向直行驶来的张建民驾驶的渝B×××××小型普通客车车头接触，造成两车损坏，骑车人及凯骑士电动正三轮摩托乘车人杜光秀受伤的交通事故。
本次交通事故经重庆市公安局沙坪坝区分局认定，罗大历驾驶电动正三轮摩托车左转弯未让直行车辆先行，且罗大历驾驶电动正三轮摩托车未依法取得机动车驾驶证。张建民驾驶机动车观察不够，未确保行车安全。杜光秀无违法行为。罗大历、张建民负此次事故的同等责任；杜光秀无责任。该交通事故认定书作出后罗大历、张建民并未提起行政复议或行政诉讼。
事故发生后，原告被送往重庆市沙坪坝区陈家桥中心医院住院治疗15天于2014年5月27日出院。医院的出院医嘱载明：“不适随访；加强胸廓功能锻炼；出院后1、2、3月骨科门诊复诊；继续口服药物治疗；影像学资料自带”。被告张建民支付住院医疗费3000元、门诊费1443.60元，共计4443.60元。
渝B×××××号小型轿车的实际所有人系被告张建民，被告张建民为该车在被告中太平洋重庆分公司投保了交强险以及商业险。其中商业险第三者责任险限额为300000元，购买了不计免赔，保险期间为2014年4月11日至2015年4月10日。
2014年8月28日，重庆市法医学会司法鉴定所作出渝法医所（2014）临床E鉴字第157号司法鉴定意见书，该鉴定意见为，罗大历后期医疗费需约人民捌仟元；罗大历出院后部分护理60日。
另查明，被告中太平洋财保重庆分公司向本次交通事故另一伤者杜光秀在交强险医疗险范围内支付了10000元。
审理中，原、被双方对原告产生住院伙食补助费480元、鉴定费1200元以及住院15天、出院后部分护理60日无异议。原告放弃财产损失3000元的诉讼请求，另案处理。原告主张了医疗费5713.80元，该费用包含被告张建民垫付的3000元，但不包括被告支付的门诊费1443.60，原告提出其实际垫付2713.80元。被告保险公司认为扣除非医保用药。二被告提出原告于2014年5月12日产生的门诊费5.5元票据无医院的印章不予认可。被告垫付费用，原告同意抵扣。原告主张了营养费1000元，被告方认为没有加强营养的医嘱，不予认可。原告主张了护理费7999.99元（3200÷30天×75天），该费用包含住院15天以及出院后的60天，共计75天。护理标准按照实际护理人员甘遐莉的工资标准每月3200元按照误工的方式主张。二被告认为认为住院期间的15天按照80元／天的标准主张，出院后60天按照24元（80元／天×30%）主张。原告以鉴定结论主张了8000元，二被告认为原告未提供实际产生该费用以及该费用需必要产生的证据，故不认可该费用。原告还主张了误工费7500元，工资基数为3000元，误工时限75天（住院15天＋出院后护理60日）。被告方认为原告已经69周岁，原告提供的证据达不到目的，不予主张。原告还主张了交通费500元，二被告只同意主张200元。原告提出其驾驶的电动正三轮摩托车系非机动车，只承担30%的责任，二被告则认为原告驾驶的系机动车，且原告未取得驾驶执照，故双方应各自承担50%的责任。原、被告双方各执一词，调解未果。
一审法院判决认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人人身、财产的，应承担民事赔偿责任。机动车依法投保交通事故强制保险，赔偿责任属于交通事故强制保险责任范围内，由保险公司直接承担赔偿责任，超出部分由�动车方根据法律规定承担赔偿责任。同时投保交通事故强制保险和第三者商业责任险的机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交通事故强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者商业责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人根据法律规定予以赔偿。
本院对当事人没有争议的事实，予以确认。
对于本案民事责任如何划分的问题。
根据事故认定书上的责任认定，罗大历驾驶电动正三轮摩托车左转弯未让直行车辆先行，且罗大历驾驶电动正三轮摩托车未依法取得机动车驾驶证。张建民驾驶机动车观察不够，未确保行车安全。杜光秀无违法行为。罗大历、张建民负此次事故的同等责任；杜光秀无责任。庭审中，肇事双方并未举示任何能够有利于己方减轻责任的证据，且原告也未举示其驾驶的车辆系非机动车以及其驾驶的电动正三轮摩托车不需要驾驶执照的证据。本案交通事故认定书作出后原告也未提起行政诉讼或行政复议。本院认为责任应当按照罗大历承担40%的责任，张建民承担60%的责任较为适宜。
对原告罗大历因本次交通事故直接造成的经济损失，首先由渝B×××××号小型轿车的机动车交强险责任承保单位被告中太平洋财保重庆分公司在在交强险死亡残疾赔偿金限额110000元内赔偿（交强险医疗险限额10000元已向本次交通事故另一伤者杜光秀支付）。交强险不足部分，由张建民以及罗大历在交通事故中的责任大小承担赔偿责任。对于被告张建民应赔偿部分，首先由被告中太平洋财保重庆分公司根据保险合同在第三者商业责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由被告张建民赔偿。
原告主张各项赔偿费用的合理性、�法性的问题。至于赔偿的范围及标准，应根据受诉地法院执行标准和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。
对于医疗费，被告张建民垫付4443.60元。保险公司提出扣除非医保用药的费用，该抗辩系保险人与被保险人之间的约定，对第三人即原告不具有约束力。且医疗部门以救治伤者为前提，用药过程中对使用的药物均不会考虑药物的类型，故保险公司的抗辩本院不予采信。原告于2014年5月12日产生的门诊费5.5元票据无医院的印章，本院不予支持。原告垫付的其他医疗费2708.30元双方均无异议。故原告罗大历因本次交通事故产生医疗费为7151.90元。被告张建民要求对垫付的医疗费4443.60元本案中一并处理，原告也同意抵扣，本院予以采纳。
对于营养费，原告的出院记录上没有“加强营养”的医嘱，本院对该�用不予支持。
对于后续治疗费，鉴定结论上载明目前见伤者腰2-4椎压痛，腰部活动功能明显受限，现仍需门诊对症及康复治疗，其费用估计约需人民捌仟元。虽然原告现未实际产生该笔费用，但二被告未对鉴定的后续治疗费申请重新鉴定，故本院对该费用予以支持。
对于护理费，原告提出护理标准参照护理人员即甘遐莉误工工资3200元／月为基础，但是原告未举示甘遐莉实际护理的依据，故本院以80元／天为原告的护理标准。原告住院期间护理为1200元（80元／天×15天）。原告举示的鉴定报告载明原告罗大历出院后部分护理60日。二被告提出护理标准按照24元（80元／天×30%）计算不违反法律规定，本院予以采纳。原告出院后护理费为1440元（80元／天×60天×30%）。
对于误工费，原告发生交通事故时已年满69周岁，且称其受伤之前从事的职业系搬运工，未举示与用人单位之间的劳务合同。原告举示的工资表上只有原告一人，存在瑕疵。原告举示营业执照以及组织机构代码没有年检记录。原告举示证据无法达到其因本次交通产生误工损失的依据，故本院对原告主张的误工费不予支持。
对于交通费，本院酌情主张300元。
对被告张建民向原告支付的4443.60元医疗费的问题，虽然原告同意抵扣，因被告张建民承担的费用已由保险公司赔偿，故本案中未作出处理，被告张建民可另行起诉要求原告罗大历返还。
综上所述，本院对原告罗大历提出诉讼请求中合法合理部分予以主张，对于其他的诉讼请求，因缺乏事实和法律根据不予主张。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告罗大历因交通事故中受伤所产生的医疗费7151.90元、后续医疗费8000元、住院伙食补助费480元、住院护理费1200元、出院护理费1440元、交通费300元，共计18571.90元。由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在死亡残疾赔偿金限额内向原告罗大历赔偿住院护理费1200元、出院护理费1440元、交通费300元，共计2940元。超出交强险限额部分15631.90元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在商业险第三者责任险限额内向原告罗大历赔偿9379.14元，其余损失6252.76元由原告罗大历自行承担。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担之上述款项，限于本判决发生效力后立即向原告罗大历支付。三、驳回原告罗大历的其他诉讼请求。案件受理费400元，减半交纳200元，鉴定费1200元，共计1400元（原告已预交），由原告罗大历负担560元，由被告张建民负担840元。被告张建民负担之款项限于本判决发生法律效力后迳付原告罗大历。
宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司不服一审判决，向本院提出上诉，其上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案上诉费由被上诉人承担。主要事实和理由：1、一审认定罗大历、张建民民事责任承担比例为40%和60%，于法无据。2、一审判决后续治疗费8000元不当。应当以实际产生的医疗费为准。
被上诉人罗大历未作答辩。
二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为，根据本案交通事故�任认定，原审被告罗大历、张建民承担同等责任，一审据此根据责任人在交通事故中过错程度作出的责任划分符合本案客观事实，并不不当。关于续医费的主张，有鉴定机构的鉴定意见书在案佐证，对被上诉人罗大历的后续医疗费8000元应予主张。综上，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔 繁 树
代理审判员 李 娅
代理审判员 吴 长 渝
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 �韩微