湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）益法刑二终字第83号
原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1983年4月13日出生，汉族，湖南省永兴县人，文盲，农民，住永兴县柏林镇。因犯抢劫罪、敲诈勒索罪于2002年3月20日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑�一年，剥夺政治权利一年，并处罚金五千元，2009年7月15日被减刑释放；又因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月20日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，2015年1月23日被执行逮捕；现押于益阳市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，1987年10月27日出生，汉族，湖南省永兴县人，初中文化，农民，住永兴县太和乡。因涉嫌犯盗窃罪于2014年12月20日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，2015年1月23日被执行逮捕；现押于益阳市第一看守所。
辩护人尹保财，湖南问由律师事务所律师
辩护人江云辉，湖南万维律师事务所律师
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人李某某、陈某某犯盗窃罪一案，于2015年9月18日作出（2014）赫刑二初字第87号刑事判决，原审被告人李某某、陈某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年11月12日，湖南省永兴县柏林镇二
甲村村民曹某邀集被告人李某某、陈某某和曹某兵、“老外”等人到益阳市实施盗窃作案。当天下午，曹某等人乘坐由被告人陈某某驾驶的一台长安小型面包车从永兴县柏林镇出发，当车行驶至京珠高速衡阳境内路段时，曹某下车将车牌换成了假车牌。五人窜至益阳市赫山区沧水铺镇的益阳市众兴非金属材料有限公司附近将车停好，由陈某某守车并负责望风，其他四人下车实施盗窃。当晚12时至次日凌晨，曹某和“老外”翻墙进入众兴非金属材料有限公司厂区内，将已加工的硒粉扔到围墙外，李某某和曹某兵在墙外接应并用编织袋装好，不久，曹某和“老外”翻墙出来，四人将硒粉搬运到�包车上，共盗得硒粉930公斤。然后由被告人陈某某开车经过益阳市赫山区泉交河收费站上高速公路经长沙、攸县等地返回永兴县柏林镇，由曹某负责销赃。几天后，曹某分给被告人李某某13000元、被告人陈某某10000元。经物价鉴定，被盗硒粉共计价值325500元。
2014年12月19日，被告人李某某、陈某某在郴州市永兴县柏林镇被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实的证据有被害人王某的陈述、证人李某良、何某辉的证言、辨认笔录、公安机关的扣押决定书、扣押物品清单、车辆信息表、指认现场照片、价格鉴定结论书、福州市鼓楼区（2002）鼓刑初字第109号刑事判决书、（2002）榕刑终字第232号刑事裁定书、罪犯档案资料、手机通话详单、户籍证明、抓获经过说明、破案经过情况说明、被告人李某某在侦查机关、公诉机关的多次供述和辩解等。
原判认为，被告人李某某、陈某某以非法占有为目的，伙同他人盗窃公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。益阳市赫山区人民检察院指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人李某某起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈某某起了次要的作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人李某某曾因犯罪被判处有期徒刑，仍不思悔改。对被告人陈某某供犯罪所用的车辆依法应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金五万元；以被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑期六年六个月，并处罚金三万元。
李某某上诉提出，他没有参与盗窃，请求二审改判无罪。
陈某某上诉提出，他没有参与盗窃，请求二审改判无罪。
陈某某的辩护人辩护提出，原审判决认定上诉人陈某某参与盗窃的主要事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判上诉人陈某某无罪；即算上诉人陈某某参与了此次盗窃，对其量刑也畸重，请求二审法院依法减少陈某某的刑期。
经审理查明，2014年11月12日，湖南省永兴县柏林镇二
甲村村民曹某（另案处理）邀集上诉人（原审被告人）李某某、陈某某和曹某兵（另案处理）、“老外”（未查明身份、另案处理）等人到益阳市实施盗窃作案。当天下午，曹某等人乘坐由上诉人（原审被告人）陈某某驾驶的一台长安小型面包车从永兴县柏林镇出发，当车行驶至京珠高速衡阳境内路段时，曹某下车将车牌换了假车牌。五人窜至益阳市赫山区沧水铺镇的益阳市众兴非金属材料有限公司附近将车停好，由上诉人陈某某守车并负责望风，其他四人下车实施盗窃。当晚12时至次日凌晨，曹某和“老外”翻墙进入众兴非金属材料有限公司厂区内，将已加工的硒粉扔到围墙外，上诉人李某某和曹某兵在墙外接应并用编织袋装好，不久，曹某和“老外”翻墙出来，四人将硒粉搬运到面包车上，共盗得硒粉930公斤。然后由陈某某开车经过益阳市赫山区泉交河收费站上高速公路经长沙、攸县等地返回永兴县柏林镇，由曹某负责销赃。几天后，曹某分给李某某13000元、陈某某10000元。经物价鉴定，被盗硒粉共计价值325500元。
2014年12月19日，上诉人李某某、陈某某在郴州市永兴县柏林镇被公安机关抓获归案。
上述事实，有下列证据证实：
1，被害人王某的陈述，证明他是益阳市众兴非金属材料有限公司的法人代表，他们公司从�原料硒的加工，在益阳只有他们一个厂经营硒原料加工。2014年11月13日上午10点多钟，厂里的工人向他反映硒粉可能被盗了，他便组织工人对硒粉进行称重。这批硒粉是在2014年11月10日由长沙中贵金属有限公司发货到他们公司进行加工的，12日那天，中贵公司的吴总给他发了手机信息，告诉他这批硒粉净重6198.5公斤，水分含量为4.47%的。货从长沙接回来以后，他们对硒粉进行了称重核对。这批货通过加工后除去水分还有5921.4公斤。而被盗后通过称重查明硒粉只有4959.4公斤了，说明这次被盗了经过加工的纯硒930公斤，价值32万元。后来，他查看了厂里的监控视频，看见视频中显示在2013年凌晨0时22分左右，有几个人拿着编织袋在厂里盗了硒粉，先后共搬运了9次。
2、证人李某良的证言，证明他是益阳市众兴非金属材料有限公司的员工。2014年11月13日，厂领导�工人们说厂里的硒粉被盗了，就组织工人称重，通过称重查明少了930公斤，硒粉的市场价约为35万元一吨，被盗硒粉价值32万元。
3、证人何某辉的证言，证明他家位于319国道旁，家门前约20米处有一个十字路口，距十字路口约100米处是益阳市众兴非金属材料厂。2014年11月12日晚上10时许他上床睡觉，睡了约2小时，他听见家里养的一条狗在叫，将他叫醒了。他打着手电去查看，看见有一台白色或是银灰色的小车停在十字路口，车头朝向319国道，车尾朝向众兴非金属材料厂。他听见有人在搬东西的声音，他以为是材料厂的车烂了，有人在修车。第二天上午，他听说材料厂被人偷了东西。
4、辨认笔录，证明上诉人李某某经对三组照片分别进行辨认后，指出9号照片系同案人陈某某；指出10号照片系与他一起到益阳实施盗窃的同案人“小海”（根据被辨认�的身份信息说明10号照片是湖南省郴州市永兴县太和乡太和村的曹某兵）；指出7号照片系同案人“曹李”（根据被辨认人的身份信息说明7号照片的人是湖南省郴州市永兴县柏林镇二甲村的曹某）。上诉人陈某某经对三组照片分别进行辨认后，指出10号照片系同案人李某某；指出10号照片系与他一起到益阳实施盗窃的同案人曹某兵；指出7号照片系同案人“曹李”。
5、益阳市公安局赫山分局扣押决定书、扣押物品清单、车辆信息表，证明公安机关于案发后扣押了长安小型面包车；该车所有人系陈某某。
6、指认现场照片，证明上诉人李某某指认作案现场的情况；上诉人陈某某指认作案现场及其车辆在作案现场附近的行驶路线、车辆调头地点等有关情况。
7、价格鉴定结论书，证明经益阳市赫山价格认证中心鉴定认定，被盗硒粉930公斤，价格为350元／公斤，共计价值325500元。
8、福州市鼓楼区（2002）鼓刑初字第109号刑事判决书、（2002）榕刑终字第232号刑事裁定书、罪犯档案资料，证明上诉人李某某因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金五千元；该案经福州市中级人民法院二审维持原判；服刑期间，上诉人李某某被减刑3年4个月于2009年7月15日刑满释放。
9、手机通话详单，证明在2014年11月12日20时许至11月13日凌晨，上诉人李某某使用手机及上诉人陈某某使用手机的通话地点均位于益阳市赫山区沧水铺镇附近。
10、户籍证明、抓获经过说明、破案经过情况说明，证明上诉人李某某、陈某某的身份情况及案件的侦破过程和李某某、陈某某被抓获归案的情况。
11、上诉人李某某在公安机关、检察机关多次供�和辩解，称他的联系电话是。2014年11月份的一天下午，“曹李”（即曹某）开着自己的一台黑色轿车到了他家里，说要带他出去搞点钱，他表示同意，就上了“曹李”的车。在路上，“曹李”接“小海”（即曹某兵）上了车，车行驶到柏林镇柏林宾馆附近，“曹李”要他和“小海”下车等人。半小时以后，“曹李”开着陈某某的面包车与他们会了面，车上还有陈某某和“老外”，“曹李”开车带着他们一起离开了柏林镇，车快到益阳的时候，“曹李”要陈某某开车，“曹李”坐在副驾驶的座位上指路，到达地点以后，“曹李”安排陈某某守着车，其他四人从车上拿着编织袋下车走了约1公里路，到了山上的一堵围墙外面，“曹李”和“老外”翻围墙进去了，他们将东西从围墙内扔出来，这些东西是黑色的，一块一块的。他和“小海”开始用编织袋打包后背到围墙后�山上，共打包了11袋，“曹李”和“老外”从围墙内出来以后，四人将11袋东西一趟一趟地背到了车上，他背了两趟。然后，“曹李”开着车回到了柏林镇。后来，“曹李”给了他23000元，“曹李”要他将其中的10000元给陈某某。他的13000元自己用掉了3000元，借给金龟镇一个叫“黎明”的人10000元。
12、上诉人陈某某在公安机关、检察机关多次供述和辩解，称他的联系电话是。2014年11月中旬的一天，李某某给他打电话说：租你的车去一趟益阳，反正不会让你吃亏。他的车是一台银灰色的长安牌面包车。第二天，李某某和“曹李”、“福滨”（即曹某兵）、“旺旺”上了他的车，他们上车时拿了很多编织袋和一块湘D**开头的车牌，当车行驶到衡阳的时候换了这块假车牌，到了益阳下了高速之后上了一条大路，在大路边有一条小路，他将车子开到了小路进去大约100多米的一个十字路口，这个地方叫“珠波塘”，就是在他们上次偷的同一个地方，在路口的左边还有一栋房子，他将车停好以后，其他四人下车走了。不久，他们四人就背着袋子下来了，袋子里装的是一块一块的金属东西，这次偷的东西大约有800多公斤。之后，他们开车回郴州，他是从益阳上高速到攸县220国道那里下了高速，在路上换回了真的牌照。到了柏林镇以后，他下了车，“曹李”开着车去“曹李”家里卸货去了，他就在路上等他们，卸完货以后再接他上的车。后来，李某某给了他10000元作为车费。他以为只要自己不去亲自偷，只是负责开车就没有事，那块假车牌在卸完货以后不在他的车上了。
上述证据，已经原审人民法院庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某某、陈某某以非法占有为目的，伙同他人�窃公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人李某某在他人邀集下参与盗窃作案，行为积极、主动，起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人陈某某将车开到距作案现场约100米处守车并负责望风，起了次要的作用，系从犯，依法应从轻处罚。上诉人李某某曾因犯罪被判处有期徒刑，仍不思悔改。对上诉人陈某某供犯罪所用的车辆依法应予以没收。上诉人李某某、陈某某均提出他们没有参与盗窃作案和上诉人陈某某的辩护人提出原审判决认定陈某某参与盗窃的主要事实不清，证据不足，请求法院宣告上诉人陈某某无罪的辩解辩护意见，经查，公诉机关指控上诉人李某某、陈某某盗窃犯罪的事实，有被害人陈述，证人证言，价格鉴定结论，两上诉人的指认现场照片、辨认笔录、所使用手机通话详单等证据予以证明，且上诉人李某�、陈某某在侦查机关、检察机关多次供述均对其参与盗窃硒粉的犯罪事实供认不讳，其供述与其他证据均能相互印证。且证据已形成完整的证据链，证据确实、充分，足以认定上诉人李某某、陈某某伙同他人盗窃公私财物的事实，故对上诉人李某某、陈某某及其辩护人的意见，本院不予采纳。上诉人陈某某的辩护人还提出即算上诉人陈某某参与了此次盗窃，对其量刑畸重，请求二审法院依法减少陈某某的刑期的辩护意见，经查，上诉人陈某某以非法占有为目的，伙同他人盗窃公私财物，价值325500元，数额巨大，原审法院判处陈某某有期徒刑期六年六个月、并处罚金三万元系在法定幅度内量刑，并无不当，故对该辩护意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 练川南
代理审判员 夏 勇
代理审判员 雷 蕾
二〇一五年十一月六日
书 记 员 田 蜜