昌吉回族自治州中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）新23行终29号
上诉人（原审原告）：石磊，男。
委托代理人：石如印，男，系原告石磊的父亲。
被上诉人（原审被告）：新疆吉木萨尔县房产管理所。
法定代表人：赵丽琼，该所所长。
委托代理人：包万贵，该单位法律顾问。
原审第三人:吉木萨尔县国有资产监督管理局。
法定代表人：索季，该局局长。
委托代理人：魏文媚，该局工作人员。
委托代理人：杨志生，新疆北庭律师事务所律师。
上诉人石磊因诉房屋登记行为不作为一案，不服吉木萨尔县（2015）吉行初字第9号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人石磊的委托代理人石如印、被上诉人吉木萨尔县房产管理所所长赵丽琼、委托代理人包万贵、原审第三人魏文媚、杨志生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：2002年8月1日，吉木萨尔县经济体制改革领导小组决定由国资部门将金满楼向社会公开拍卖，以10万元起价。原吉木萨尔县公有资产投资管理中心于同年9月3日公开拍卖金满楼，原告石磊参加并以12.5万元竞买了拍卖的房产，同日与吉木萨尔县公有资产投资管理中心签订资产出售协议书，协议内容为：1、依据县经济体制改革领导小组会议研究决定，并授权公有资产投资管理中心向社会公开出售原饮服公司剩余资产[金满楼二楼(家俱店)、三楼歌舞厅(不包括设施）]，经过2002年9月3日公开竞争以12.5万元中标出售给石磊；2、石磊必须在中标当日一次性交清全部资产款，投资管理中心可转让产权；3、资产移交后所维修暖气、上下水、电及其他未尽事宜均由原告自行承担；4、资产出售按有关部门规定办理产权变更手续，其余费用均由原告承担。2002年10月24日，吉木萨尔县公有资产投资管理中心给吉木萨尔县城建局出具证明，原告购买了原饮服公司剩余资产二楼家俱店，三楼舞厅，包括1-3层楼梯间。2002年11月18日，吉木萨尔县房产管理所为原告石磊办理了私房权证吉镇房字第******号房产证，登记面积为422.19平方米。
2003年9月22日，阿依木汗以吉木萨尔县房产管理所为被告、石磊为第三人提起行政诉讼，认为自己于1998年通过拍卖购买原饮服公司金满楼的地下室，2002年吉木萨尔县房产管理所根据国资局的证明将金满楼的1-3层楼梯间的产权办理给石磊，导致阿依木汗无法通行，请依法撤销吉木萨尔县房产管理所为原告石磊核发的******号私房产权证。经审理，本院于2003年12月1日作出(2003)吉行初字第4号行政判决，认为：楼梯间为楼房的公用部分，应由各所有人共同使用，确权给某一个所有人势必会影响其他所有人正当行使自己的合法权益，影响其正常通行，2002年9月3日的《资产出售协议书》中并未包括1-3层楼梯间，判决如下：1、撤销吉木萨尔县房产管理所给第三人石磊核发的******号私房产权证；2、吉木萨尔县房产管理所对金满楼楼梯间的产权重新界定。石磊对该判决不服，上诉至昌吉州中级人民法院，昌吉州中级人民法院经过审理于2004年3月3日作出（2004)昌中行终字第6号行政判决，驳回上诉，维持原判。
后原告石磊不断申诉和上访，2012年8月28日吉木萨尔县政法委经研究建议对原告石磊予以司法救助77323.5元。2012年11月6日，吉木萨尔政法委要求吉木萨尔县住房和城乡建设局为原告石磊落实房产证事宜，吉木萨尔县房产管理所为原告石磊办理登记日期为2012年9月1日、登记面积为422.09平方米的吉房权证2012字第******号房产证。
2013年3月19日，原告石磊向吉木萨尔县房产管理所邮寄了办理金满楼南侧一层和地下室房产证的申请，后吉木萨尔县房产管理所以快递方式将申请退还给原告石磊。
原吉木萨尔县公有资产投资管理中心于2011年5月10日被撤销，其职责由第三人吉木萨尔县国有资产管理局履行。
另查明：原告石磊于2014年6月10日以吉木萨尔县房产管理所、张涛、赵龙、赵莎为被告，吉木萨尔县国有资产管理局为第三人向吉木萨尔县法院提起行政诉讼，请求撤销吉木萨尔县房产管理所为赵彦鹏核发的吉私房权证吉木萨尔镇字第******号房屋所有权证及吉房权证2013字第******号房屋所有权证；2、确认原告系原饮服公司金满楼一楼南楼楼梯间的房屋所有权买受人。本院经审理认为：楼梯间应为公用部分，为各个共有人共同使用，如确权给某一个人所有，势必会影响其他所有人的合法权益，影响其正常通行。将公共楼梯间确权给赵彦鹏所有，违反国家有关公摊面积计算的强制性规范标准，侵犯了原告石磊、张桂海、郑培云的合法权益，原告石磊要求撤销该证符合法律规定，本院予以支持，原告要求将南一楼楼梯间产权界定为个人所有，本院不予支持，2014年9月4日作出（2014）吉行初字第4号行政判决：一、撤销被告吉木萨尔县房产管理所给被告赵彦鹏核发的吉房权证2013字第******号房屋所有权证；二、驳回原告石磊的其他诉讼请求。原告石磊不服该判决，上诉至昌吉州中级人民法院，要求确认其系原饮服公司金满楼一楼南楼梯间房屋所有权买受人。昌吉州中级人民法院经审理于2014年12月17日作出(2014)昌中行终字第29号行政判决，驳回原告石磊的上诉，维持原判。原告又向新疆高级人民法院申诉，新疆高院受理经审查于2015年11月27日作出（2015）新行监字第100号行政裁定书，裁定：驳回石磊的再审申请。
原审审理认为：原告要求补发金满楼一楼南侧楼梯间的所有权证，原告的诉求属于房屋所有权登记，原告向法庭提交了要求被告办理产权证的申请，主张其在2013年3月间向被告吉木萨尔县房产管理所申请登记原饮服公司金满楼一楼南楼楼梯间的房屋所有权，被告吉木萨尔县房产管理所未受理原告的登记申请。原告于2014年6月10日向本院提起（2014）吉行初字第4号不服房屋登记行政诉讼，原告在该案中要求确认原告系原饮服公司金满楼一楼南楼楼梯间的房屋所有权买受人，为其颁发房屋所有权证。经本院以及昌吉州中级人民法院的审理，依法驳回原告的诉讼请求。原告在本案中提出要求被告为原告颁发金满楼一楼南楼楼梯间的房产证，同时在本案中提出了新的诉讼主张和证据，证实被告不受理原告的房屋登记申请。
原告要求被告为其办理金满楼一楼南楼梯间和地下室的房产证，属于房屋权属登记行为，原告主张向被告吉木萨尔县房产管理所提出申请，而被告吉木萨尔县房产管理所拒绝接受原告的申请，后原告通过邮寄方式递交申请，被告吉木萨尔县房产管理所收到后将申请退还给原告。虽然被告吉木萨尔县房产管理所辩称没有收到，但原告提供的证据能够相互印证，而被告没有提供证据证实自己对房屋产权登记的受理、审查、决定具有相应的管理制度，并对申请登记造册，从而证实原告没有到被告吉木萨尔县房产管理所申请房屋产权登记。因此本院对被告的辩称不予采信，本院确认原告于2013年3月19日向被告申请办理金满楼一楼南楼梯间和地下室房产证的事实，被告吉木萨尔县房产管理所将申请退还给原告。
根据建设部《房屋登记办法》第七条规定“办理房屋登记，一般依照下列程序进行：（一）申请；（二）受理；（三）审核；（四）记载于登记薄；（五）发证。原告向登记机关提交申请是房屋产权登记的启动和必经程序，根据《房屋登记办法》第十一条关于“申请房屋登记，申请人应当向房屋所在地的登记机构提出申请，并提交申请登记资料，申请登记资料应当提供原件，不能提供原件的，应当提交经有关机关确认与原件一致复印件”的规定，原告申请办理房屋产权登记，除了提交申请，还应当提供相应的登记资料，根据建设部《房屋登记办法》第三十三条规定“申请房屋转移登记，应当提交下列材料:(一）登记申请书；（二）申请人身份证明；(三）房屋所有权证书或者房屋产权证书；(四）证明房屋所有权发生转移的材料；(五）其他必要材料，前款第（四）项材料，可以是买卖合同、互换合同、赠与合同、受遗赠证明、继承证明、分割协议、合并协议、人民法院或者仲裁委员会生效的法律文书，或者其他证明房屋所有权发生转移的材料。”原告必须向被告提交房屋登记申请和相应的登记资料，根据《房屋登记办法》第十七条关于“申请人提交的申请登记材料齐全且符合法定形式的，应当予以受理，并出具书面凭据，申请人提交的申请登记材料不齐全或不符合法定形式的，应当不予受理，并告知申请人需要补正的内容”的规定，被告在收到原告的申请后，应当审查是否附有登记材料，登记材料是否齐全，如果不齐全应当告知原告需要补正的具体内容，根据《房屋登记办法》第二十条和第二十二条之规定，被告应当依法进行审查，对符合条件的进行权属登记，对不符合条件的不予登记，同时应当书面告知申请人不予登记的原因。被告没有进行审查，要求被告提供登记材料，也未告知不予登记的原因，将原告的申请予以退回，系没有履行法定职责，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条关于“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。”的规定，原告应当要求被告履行行政审查职责。
原告在本案中的诉讼请求中要求被告吉木萨尔县房产管理局为其颁发房产证，同时提供（2015）新行监字第100号行政裁定书，提出高院认为“吉镇房字第******号私房所有权证已经自然失效，不复存在，再审申请人石磊要求将南一楼楼梯间办在其房产证范围内的诉求已无任何法律障碍。”应当给原告颁发南一楼楼梯间房产证。不存在障碍是指南一楼楼梯间以前登记在赵彦鹏名下，在法院作出（2014）吉行初字第1号行政判决和（2015）昌中行终字第29号行政判决后，撤销南一楼楼梯间在赵彦鹏名下的登记，由此不存在法律上的障碍，并没有确认应当登记在原告名下，是否应当登记原告名下，必须由行政机关依法审查作出具体行政行为，行政诉讼审理的范围是审查行政机关作出的具体行政行为是否合法，是否履行法律规定的职责，对具体行政行为经审理认为不合法，只能确认违法或撤销，责令行政机关重新作出具体行政行为，对不履行法定职责的，应当确认违法，责令行政机关履行相应的行政职责，法院不能代替行政机关作出具体行政行为，是否为原告颁发房产证，应当由被告根据行政法规进行审查，作出登记或不登记的决定，原告对作出的决定有异议，可以向法院提起行政诉讼，法院依法审查被告作出的具体行政行为是否符合行政法规，对不符合行政法规的，予以撤销，由行政机关重新审查作出具体行政行为，因此原告在本案中要求被告颁发房产证不属于行政诉讼裁判的范围，只能确认被告不审查原告的申请违反行政法规，应当履行行政登记审查职责。遂判决责令被告吉木萨尔县房产管理所对原告石磊的登记申请予以审查。
上诉人石磊上诉称：一是一审程序违法，在一审本院说理部分不适当的对自治区高院的生效裁定进行解释不当，未围绕其诉请进行审理。二是适用法律和判决结果不相符。一审查明被上诉人不予受理上诉人的办证申请，属于不履行法定职责，应当判决被上诉人在一定期限内履行，一审判决结果为对石磊的登记申请予以审查，没有受理，如何审查。请求撤销一审判决或发回重审。
被上诉人吉木萨尔县房产管理所答辩称：一审查明事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人吉木萨尔县国有资产监督管理局答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。
二审中上诉人石磊提交一张图纸，证明其诉讼的面积与图上的面积不一致，要求变更诉讼请求中地下室的面积。被上诉人与原审第三人质证认为图纸是复印件，来源不清，对真实性与关联性均不认为。本院对该证据不予确认。
二审查明事实与一审查明事实一致。本院对查明事实予以确认。
本院认为：被上诉人新疆吉木萨尔县房产管理所为吉木萨尔县房屋登记机关，应当依法审查房屋登记申请人的登记申请，符合法律规定的，依法予以登记。上诉人石磊向被上诉人吉木萨尔县房产管理所邮寄了办理金满楼南侧一层和地下室房产证的申请，被上诉人吉木萨尔县房产管理所应当依法对上诉人的申请予以审查，符合《房屋登记办法》条件的为上诉人办理登记手续，申请人提交的申请登记材料不齐全或不符合法定形式的，应当不予受理，并告知申请人需要补正的内容。本案中，被上诉人收到上诉人石磊的申请后，没有按法定程序进行审查，而是将上诉人的申请通过邮寄的形式寄回了申请人，属于不履行法定职责的行为。一审法院对案件的定性准确，判决由被上诉人对上诉人石磊的登记申请予以审查符合法律规定。
对于上诉人石磊认为一审法院未围绕其诉求进行审理的问题，本院认为人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。本案查明被上诉人未履行其登记审查义务，但上诉人请求法院判决由被上诉人为其履行登记义务。房屋登记是依申请人向房地产管理部门请求，经房地产管理部门审核后作出的具体行政行为，在被上诉人未对上诉人登记申请材料审查的情况下，上诉人请求法院判决由被上诉人履行登记行为超出了行政诉讼的审理范围，上诉人的上诉理由不能成立。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元由上诉人石磊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高玉莲
代理审判员 马雪静
代理审判员 李建萍
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 陈晓辉