湖南省隆回县人民法院民 事 裁 定 书（2016）湘0524民特6号申请人：陈媛惠，女，1976年10月22日出生，汉族，湖南省邵阳市人，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：蒋盛和，湖南志涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘展伟，湖南楚信律师事务所律师。被申请人：隆回金利农业发展有限公司，住所地湖南省隆回县桃洪镇。法定代表人：刘期武，该公司董事长。申请人陈媛惠与被申请人隆回金利农业发展有限公司申请实现担保物权一案，本院于2016年10月20日立案后，依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。申请人陈媛惠称：请求拍卖、变卖被申请人隆回金利农业发展有限公司位于隆回县桃洪镇沿江北路西段证号为隆国用2008第022589号、实际面积为12319.3㎡的国有土地使用权（即被申请人自留使用部分）及附着于该土地上的三座房屋（房屋所有权证号分别为股份20101170、股份20101171、股份20101172），所得价款在先行偿付申请人申请执行的（2015）隆民一特字第9号民事裁定所确定债权后，余额部分优先用于偿还申请人的下列债权：1、借款本金1100万元及其利息（借款利息自2014年12月24日起按月利率2%计算至还款之日止）；2、律师费30万元。事实和理由：2013年12月2日，被申请人向申请人借款1600万元用于周转资金，此借款以被申请人名下位于隆回县桃洪镇沿江北路西段证号为隆国用2008第022589号、面积为92004.6㎡的国有土地使用权及证号分别为股份20101170、股份20101171、股份20101172的三座房产作为抵押担保，并办理了抵押登记。2014年12月18日，被申请人再次向申请人借款1100万元用于偿付他人的到期债务，借款期限为10个月，并以抵押财产的余额部分作为第二笔债务的抵押物，抵押担保的范围包括借款本金、利息及主张债权而产生的律师费、诉讼费等一切费用。后因被申请人未按约定偿还申请人的借款本息，申请人遂于2015年6月向隆回县人民法院申请实现抵押权。在审理过程中，因被申请人就申请人的第二笔债权（即本案债权）另案提出了撤销之诉，导致本案债权存在争议，且考虑到本案债权当时尚未到期，因此申请人先行撤回了对本案债权的实现抵押权申请，法院当时只就第一笔债权的实现抵押权申请作出了（2015）隆民一特字第9号裁定。申请人在该案执行过程中得知，被申请人名下的位于隆回县桃洪镇沿江北路西段的隆国用2008第022589号土地使用权证上的920040.6㎡国有土地使用权当中，大部分土地已被其转让给他人建房，实际上只剩下12319.3m2可供拍卖执行。现基于人民法院已对被申请人提出的撤销之诉作出了生效裁判，驳回了被申请人的无理诉请，确认了申请人本案债权合法有效，且此债务已逾期，申请人申请实现抵押权的条件已成就，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》第196条之规定，向人民法院提出申请。被申请人隆回金利农业发展有限公司逾期没有提出异议。本院经审查认为：申请人陈媛惠与被申请人隆回金利农业发展有限公司于2014年12月18日签订的《抵押借款协议》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。被申请人向申请人借款1100万元的事实成立，双方约定借款月利率2%没有违反国家有关限制借款利率的规定。同时双方约定因主张债权而产生的一切费用和损失（包括律师费）由被申请人承担，未违反法律规定。被申请人以其位于隆回县桃洪镇沿江北路西段，证号为隆国用2008第022589号，登记面积为92004.6m2,实际面积为12319.3㎡的国有土地使用权及附着于该土地上的房屋（房屋所有权证号分别为股份20101170、股份20101171、股份20101172）为以上债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权设立并有效，申请人依法取得以上房地产的抵押权。被申请人逾期未返还借款、支付利息，已发生实现抵押权的情形。申请人申请拍卖、变卖抵押担保房地产，以偿还其2014年12月18日《抵押借款协议》所涉的借款本金1100万元及借款利息，以及为实现本案所涉债权支出的律师费30万元，符合法律规定，本院予以支持。鉴于以上抵押物在本案抵押权设立之前，已为申请人与被申请人于2013年12月2日签订的《抵押借款协议》所涉债权提供抵押担保，并已经本院（2015）隆民一特字第9号民事裁定拍卖以上抵押物用于优先偿还该债务，因此，申请人针对本案债权，只能就抵押物价值超出以上抵押担保债权的部分受偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条第二款，《中华人民共和国担保法》第二条、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十二条第一项之规定，裁定如下：准许拍卖、变卖被申请人隆回金利农业发展有限公司位于隆回县桃洪镇沿江北路西段土地使用权证号为隆国用（2008）第022589号，实际面积为12319.3㎡的国有土地使用权及附着于该土地上的三座房屋（房屋所有权证号分别为隆房权证股份20101170、股份20101171、股份20101172号），所得价款超出本院（2015）隆民一特字第9号民事裁定所涉抵押担保债权的部分，用于优先偿还申请人陈媛惠的以下债权：1、借款1100万元及其利息（利息自2014年12月24日起按月利率2%计算至还款之日止）；2、律师代理费30万元。案件受理费114000元，减半收取57000元，由被申请人隆回金利农业发展有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判员  张小为二〇一六年十一月三日书记员  钱湘菊附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第二条在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。