江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬民终字第00626号
上诉人（原审被告）陈某甲。
被上诉人（原审原告）唐某。
委托代理人王毅，江苏乐助律师事务所律师。
上诉人陈某甲因与被上诉人唐某离婚纠纷一案，不服扬州市邗江区人民法院（2014）扬邗民初字第3026号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审经审理查明，原、被告经人介绍相识，双方于××××年××月××日登记结婚，后于××××年××月××日生育一女陈某乙。原、被告婚后初期感情尚可，近年来常因家庭琐事发生纠纷致夫妻关系不睦。原告于2011年9月19日向原审法院提起离婚诉讼，经原审法院组织调解，原、被告和好。此后，原、被告未能和好如初，双方矛盾未能妥善解决。2013年12月27日，原告唐某再次向原审法院起诉要求与被告离婚。原审法院于2014年2月17日判决不准予原、被告离婚。该判决生效后，原、被告未能和好。另查明，原、被告已分居。
以上事实除当事人当庭陈述外，还有原告提供的结婚证、调解笔录、民事判决书、租房协议书、租金收条、陈某乙证言及被告陈某甲提供的照片在卷予以证实，原审法院予以确认。
原审法院认为，是否准予原、被告离婚应当以原、被告间夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。本院就原告要求离婚的原因及夫妻关系的现状等进行分析，原、被告婚后初期感情尚可，但由于原、被告未能正确及时处理夫妻矛盾，造成原、被告之间的理解与沟通障碍，双方矛盾不断深化。原告于2011年9月19日向法院起诉离婚，经调解，双方虽均同意和好，但双方未能从根本上解决矛盾，导致原告又于2013年12月27日再次提起诉讼，要求与被告离婚。经判决不准予原、被告离婚后，原、被告仍然分居，至今未能和好。原告第三次起诉与被告离婚，表明了其离婚的决心，而被告在本案审理过程中未表明挽留原告感情的诚意，原审法院认定原、被告夫妻感情已完全破裂，无和好可能。原告请求与被告离婚，有事实和法律依据，应予支持。对于婚生女陈某乙的抚育问题，原、被告均请求由自己抚养陈某乙，因陈某乙已年满十周岁，原审法院考虑陈某乙的意见。因陈某乙明确表示愿意与原告生活，故婚生女陈某乙由原告抚养更为适宜，根据原、被告双方的经济状况及收入情况，原审法院酌定被告每月支付婚生女陈某乙抚养费400元。
关于原、被告双方夫妻共同财产的分割，原告诉称位于扬州市邗江区槐泗镇酒甸弘扬小区4幢405室系夫妻共同财产，并请求依法分割，因原告提供的房地产买卖契约、购房合同、收条不足以证明该房屋所有权状况，虽然被告陈某甲认可该房为夫妻共同财产，但也未提供证据证明自己的主张，故依法不予分割，待产权明确后，原、被告可另案主张。原告诉称位于扬州市邗江区槐泗镇陈沟村孟庄组10号虽系被告父母在原、被告婚前所建，但今年被告父母将房屋出卖给被告陈某甲，应当认定该房屋为夫妻共同财产，并请求依法分割，因被告陈某甲否认买卖房屋的真实性，同时称该房产权原登记在被告父母名下，后为了防止拆迁过户到被告名下，系被告父母对被告个人的赠与，导致该房屋产权不明确，故依法不予分割，待产权明确后，原、被告可另案主张。原告还诉称请求分割夫妻共同债务，因被告陈某甲否认存在债务，且原告未提供证据证明共同债务的存在，故不予支持。原告自愿放弃夫妻共同财产中的家用电器，此系原告对自己权利的处分，不违反法律规定，原审法院予以确认。
对于被告陈某甲辩称婚生女陈某乙不能作为证人，其证人证言不能采纳，因陈某乙已16周岁且能够正确表达意志，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第二款“待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况××，可以作为证人”，故原审法院确认陈某乙可以作为证人，陈某乙证明原、被告分居与被告庭审中陈述“原告三次起诉离婚，但并不能代表她在此期间没有回来”、原告提供的租房协议、内容为支付租金的收条能够相互印证，故原审法院依法确认原、被告分居的事实。被告陈某甲辩称原告为陈某乙购买了很多东西，陈某乙与原告比较近，所以陈某乙的证言不可靠，因被告未提供证据证明自己的主张，此意见仅为被告个人猜测，故原审法院不予采纳。被告陈某甲还辩称其患有胰腺炎，如果法院判决离婚应由原告支付其扶养费，因其未提供证据证明自己已丧失劳动能力，且原告认为被告胰腺炎已治愈，原审法院认为即使被告所患胰腺炎尚未治愈，该疾病不能当然导致丧失劳动能力，故对该辩称意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决如下：一、准予原告唐某与被告陈某甲离婚；二、原、被告婚生女陈某乙随原告唐某生活，被告陈某甲自本判决生效之日起至陈某乙年满十八周岁之日止，每月承担陈某乙生活费400元，于每月的30日前给付；陈某乙的教育费用、医疗费用凭正规发票由原、被告双方各半负担，并于每年12月底前结清；三、被告陈某甲对婚生女陈某乙有探视权；四、驳回原告唐某的其他诉讼请求。案件受理费240元，依法减半收取120元，由原、被告各半负担，被告负担部分原告已垫付，本院不再退还，由被告于本判决生效之日起十日内直接支付给原告。
上诉人陈某甲提出上诉的请求和主要理由：1、原审判决认定上诉人与被上诉人夫妻感情破裂证据不足，上诉人与被上诉人没有长期分居上诉人也未对被上诉人有家庭暴力的行为，上诉人坚决不同意离婚。2、婚生女陈某乙由上诉人抚养，上诉人生病后无经济能力，被上诉人应承担陈某乙的全部抚养费。
被上诉人唐某的主要答辩意见为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定事实无出入，二审双方当事人的争议焦点为：1、原审判决准予上诉人与被上诉人离婚是否有事实和法律依据？2、婚生女陈某乙与谁共同生活更为适当，子女抚养费应如何确定？
本院认为，上诉人陈某甲与被上诉人唐某自愿结婚，婚后一段时期内感情尚可，后因双方未能处理好家庭矛盾，夫妻间产生隔阂，2011年9月被上诉人向法院起诉离婚，虽经调解和好，但此后双方未能进行有效的沟通，亦未共同生活，夫妻关系进一步恶化。被上诉人2013年12月又诉至原审法院要求与上诉人离婚，经判决不准离婚后，双方感情未见好转。现被上诉人再次起诉要求与上诉人离婚，诉讼中，上诉人不同意离婚，被上诉人坚持要求离婚。经调解无效，证明双方已无法共同生活，应当认定上诉人、被上诉人夫妻感情确已破裂。原审法院判决准予上诉人与被上诉人离婚符合法律规定，本院应予维持。上诉人陈某甲主张夫妻感情未破裂，要求改判不准双方离婚缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。婚生女陈某乙已16周岁，其明确表示愿意随被上诉人生活，且陈某乙与被上诉人共同生活时间较长，改变学习生活环境对其健康成长不利，原审法院考虑未成年子女意愿、综合双方抚养条件，确定陈某乙随被上诉人生活，上诉人按法定标准支付抚养费，所作判决符合法律规定，本院应予维持。上诉人要求改判陈某乙随其生活依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费240元由上诉人陈某甲承担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王小川
审 判 员 刘 平
代理审判员 黄月花
二〇一五年五月十日
书 记 员 王 月
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
2、《中华人民共和国婚姻法》第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
3、《中华人民共和国婚姻法》第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。