浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温乐刑初字第439号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人张洪波。因涉嫌犯诈骗罪于2013年5月9日被刑事拘留，同年5月13日转为取保候审，同年10月16日又被刑事拘留，同年10月23日转为监视居住。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年1月15日被乐清市公安局抓获，次日被刑事拘留，2014年2月19日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
乐清市人民检察院以乐检刑诉（2014）1276号起诉书指控被告人张洪波犯诈骗罪、寻衅滋事罪，于2014年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院检察员指派代理检察员周沛出庭支持公诉，被告人张洪波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2013年3月初，被告人张洪波伙同他人经事先预谋，通过租赁他人汽车后抵押的方式还清赌债。被告人张洪波从乐清市柳市镇大兴东路9号被害人肖某经营的乐清市柳市张康汽车租赁服务部租得本田汽车一辆，后张洪波将该车抵押给他人并还清了赌债。2013年3月21日，由于本田汽车需要保养，肖某让张洪波将车开回换车，张洪波从抵押人处将本田汽车开回到肖某处换得浙C×××××本田轿车一辆，继续将该浙C×××××本田轿车抵押给他人。经乐清市价格认证中心价格鉴定，该车价值人民币95500元。2、2013年12月18日21时许，被告人张洪波在乐清市柳市镇新新雅大酒店门口与他人因琐事发生争吵，张洪波指使郁邓邓持刀将位文帅砍伤。经乐清市公安局法医鉴定，位文帅的损伤程度为轻伤一级。对于以上指控事实，公诉机关提供了被告人张洪波的供述与辩解、被害人肖某、位文帅的陈述、证人姜某、张某、黄某、余某、王某乙、郑某的证言、借车协议、驾驶证复印件、身份证复印件、机动车行驶证、机动车信息表、照片、个体工商户营业执照、病历、医疗证明书、更改个人信息申请单、检查报告单、出入院记录、协议书、抓获经过、情况说明、辨认笔录、价格鉴定结论书、法医学人体损伤程度鉴定书、通话某、机主信息、立功材料、前科情况核实证明、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人张洪波以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人张洪波指使同伙随意殴打他人，造成一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪，应对被告人张洪波实行数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十三条、第六十九条之规定，对被告人张洪波以诈骗罪判处一年以上二年以下有期徒刑并处罚金；以寻衅滋事罪判处一年六个月以上二年以下有期徒刑。合并执行二年六个月以上三年六个月以下有期徒刑并处罚金。
被告人张洪波对自己诈骗的犯罪事实无异议，但辩解自己没有指使郁邓邓持刀将位文帅砍伤，认为自己不构成寻衅滋事罪。
经审理查明：
一、诈骗事实
2013年3月初，被告人张洪波伙同他人经事先预谋，通过租赁他人汽车后抵押的方式还清赌债。被告人张洪波从乐清市柳市镇大兴东路9号被害人肖某经营的乐清市柳市张康汽车租赁服务部租得本田汽车一辆，后张洪波将该车抵押给他人并还清了赌债。2013年3月21日，由于本田汽车需要保养，肖某让张洪波将车开回换车，张洪波从抵押人处将本田汽车开回到肖某处换得浙C×××××本田轿车一辆，继续将该浙C×××××本田轿车抵押给他人。经乐清市价格认证中心价格鉴定，该车价值人民币95500元。案发后，被告人张洪波与被害人肖某已达成赔偿协议，得到了被害人的谅解。
另查明，2013年11月28日被告人张洪波协助公安机关抓获涉嫌犯故意伤害罪、容留他人吸毒罪的犯罪嫌疑人李阿蒙，后李阿蒙于2013年12月27日被逮捕。
以上事实，被告人张洪波在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人肖某的陈述、证人姜某的证言、借车协议、驾驶证复印件、身份证复印件、机动车行驶证、机动车信息表、照片、个体工商户营业执照、协议书、抓获经过、情况说明、辨认笔录、价格鉴定结论书、立功材料、前科情况核实证明、户籍证明等证据证实，足以认定。
二、寻衅滋事事实
2013年12月18日21时许，被告人张洪波在乐清市柳市镇新新雅大酒店门口与他人因琐事发生争吵，张洪波指使郁邓邓（另案处理）持刀将位文帅砍伤。经乐清市公安局法医鉴定，位文帅左背部、左肘疤痕之性状特征符合锐器作用所致，其左尺骨鹰嘴骨折之损伤程度构成轻伤一级，其体表疤痕之损伤程度构成轻伤二级。
以上事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据证实：
1.证人张某的证言，证实2013年12月18日21点多，其与黄某、位文帅、余某行经柳市镇新新雅大酒店一楼大厅时，碰见了张洪波，其就和张洪波在大厅里说话，黄某当时叫其走，黄某对张洪波还说了句：“你和张某关系好个屁，我和张某关系才好。”张洪波听了不舒服，就和黄某吵了起来，并互相推了几下，大家就把张洪波和黄某分开了，接着大家就都走到了新新雅大酒店门口路上，张洪波当时又骂了黄某，接着张洪波和黄某就在新新雅大酒店门口路上又吵起来，黄某就踢了张洪波一脚，没踢中，接着黄某又朝张洪波大腿上踢了一脚，接着大家就又把黄某和张洪波分开了。然后有四个男的过来，这四个男的就问张洪波发生了什么事，并问张洪波打不打，当时张洪波具体是怎么回答这四个男的其不清楚，接着这四个男的中的三个男的就上去都用拳朝黄某颈部、下巴乱打了几下，后被分开了。其等人就叫黄某先回家，黄某就走了，接着其就推着张洪波往前走，后原先打黄某的三个男的中一个叫邓邓的男的手里拿着一把菜刀过来了，邓邓嘴里在问：“谁，谁”。当时张洪波具体讲了句什么其没听清，接着邓邓就拿着菜刀跑上去砍位文帅，位文帅就跑，接着邓邓就用菜刀朝位文帅腰背部、左肘部位砍了几下，然后就走了，位文帅就去医院了。案发时位文帅所穿上衣的领子是白色的，黄某当晚穿一件白色的外套。
2.证人黄某的证言及辨认笔录，证实其小名叫小瑞，2013年12月18日21点多，其与张某、位文帅、余某行经柳市镇新新雅大酒店一楼大厅时，张某在一楼大厅碰见了张洪波，就和张洪波在一起说话，当时其叫张某走，张洪波就推了其几下，双方吵了起来，并互相推了几下。接着其到新新雅酒店门口路上，张洪波、张某、位文帅、余某也到了新新雅门口路上，张洪波又骂了几句，其就用脚踹了张洪波大腿上几下，接着有三、四个男的过来了，这三、四个男的都用拳头朝其颈部、下巴、头部乱打，王某乙、张某、位文帅等人就在那儿拦架，接着有人推其走，其就离开了。当时其上身穿一件白色棉袄。经照片辨认，确认张洪波的身份情况。
3.证人余某的证言及辨认笔录，证实2013年12月18日21点多，小瑞和张洪波因琐事吵起来，后被大家劝开。接着小瑞和张洪波在新新雅大酒店门口路上又发生争吵，互相推来推去，小瑞用脚朝张洪波踢过，不过没踢中，后被大家再次分开。接着张洪波拿出手机在路上打电话，其听到张洪波在电话中讲“打架，快过来”，接着小瑞就离开了。没一会儿，有七、八个男的过来了，问张洪波是谁，张洪波说“是穿白衣服的那个”，接着七、八个男的中的一个20多岁的男的跑到附近去，回来时手里拿着一把菜刀问“谁，谁”，张洪波就说“是穿白衣服的”，接着这20多岁的男的就上去用菜刀朝位文帅腰背部、左肘部位乱砍了几下，接着这20多岁的男子离开，张洪波也离开，大家就送位文帅去医院。经照片辨认，确认拿菜刀砍伤位文帅的男子是郁邓邓。
4.证人王某乙的证言及辨认笔录，证实2013年12月18日21点多，其在柳市镇新新雅大酒店门口路上，看见小瑞和洪波在路上吵架，就与位文帅、张某、小黄毛、耗子等人就过去劝架。当时小瑞过去踹了一脚，有无踹中张洪波不清楚。接着小瑞和洪波拉扯在一起，其等人上去拦。后其听到有人说“打那穿白衣服的”，当晚小瑞就是穿白衣服的，接着其看见一个20多岁的男的手里拿着一把菜刀，跑上去用菜刀朝位文帅腰背部、左肘部乱砍几下。经照片辨认，确认张洪波的身份情况，辨认出拿刀砍伤位文帅的男子是郁邓邓。
5．证人郑某的证言，证实其是温州手足外科医院医生，陪同位文帅就诊的人把名字写成魏位帅，因此病历上的名字也写了魏位帅。
6.被害人位文帅的陈述及辨认笔录，证实2013年12月18日21点多，其跟张某、黄某行经柳市镇新新雅大酒店一楼大厅时，碰见张洪波。张洪波与张某在大厅里说话，没一会儿，张洪波和黄某吵了起来，其和张某上前劝架，张洪波和黄某当时互相推来推去。接着张洪波和黄某都到了新新雅大酒店门口路上，两人在路上吵，其和张某也到门口路上劝解。没一会，有四、五个安徽人过来，问张洪波发生了什么事，其听到有人说了声“搞”，接着四、五个安徽人中一个比较胖的男的手里拿着一把菜刀，嘴里在问“谁、谁”，张洪波就说“是穿白衣服的”，当时这个比较胖的男的用菜刀朝其腰部砍了一刀，接着其就往前跑，这比较胖的男的用菜刀朝其左肘砍了一刀，其就跑了。当时其穿一件天蓝色棉袄，棉袄领口是白色的。黄某是穿白色棉袄的，这胖的男子可能理解错了就砍其。住院期间，陪其一起去医院的人将其名字误报称魏位帅，导致病历等上面的名字是魏位帅。经照片辨认，辨认出拿菜刀砍伤其的男子是郁邓邓。
7.被告人张洪波的供述与辩解，2013年12月18日21点多，其在柳市镇新新雅大酒店一楼大厅和张某相遇，张某这边是四、五个人一起走过来的，其和张某一起说话，和张某一起的一个叫小瑞的男的就过来，当时其和小瑞讲着讲着就吵了起来。具体是怎么吵起来的记不清楚，其和小瑞当时互相朝对方身上推了几下。接着就被旁边的人拉开了，其和张某就走到了柳市镇新新雅大酒店门口路上，小瑞又过来了，其和小瑞又讲吵起来。接着小瑞就踢了其两脚，这时在旁边的小野、毛蛋、和尚、曹龙、孟孟、雪峰、慧阳等10多人可能看到其被人打了，就围了上来，大家都围在一起拉拉扯扯，其不清楚有无殴打，也没有指使他人参与殴打。接着其和张某就到了旁边路上离开。其与小瑞发生争执时，没有打过电话。
8.通话某、机主信息，证实2013年12月18日21时04分张洪波的手机（号码为150××××6877）主叫139××××0937，有时长36秒的通话某。
9.情况说明，证实耗子称其到场时，双方打架已散，称自己未目睹打架场面，拒绝接受询问；小野、毛蛋、和尚、曹荣、孟孟、雪峰、慧阳等人身份不明；民警查获张洪波手机150××××6877通话某，在2013年12月18日21点04分拨打过139××××0937号码，通话时长为36秒，民警拨打该号码，但显示关机；公安机关查明郁邓邓的情况。
10.抓获经过、情况说明，证实2013年5月9日被告人张洪波因涉嫌犯诈骗罪被传唤到案后，于5月13日被取保候审，取保候审期间因传唤不到案于2013年10月16日被抓获，同日被刑事拘留，同年10月23日被监视居住；2014年1月15日因涉嫌寻衅滋事经乐清市公安局柳市分局电话通知，被传唤到案。
11.法医学人体损伤程度鉴定书，证实经乐清市公安局法医鉴定，位文帅的损伤程度为轻伤一级。
12．病历、医疗证明书、更改个人信息申请单、检查报告单、出入院记录，证实被害人位文帅因本案受伤治疗的情况。
13.户籍证明，证实被告人张洪波犯罪时已达完全刑事责任年龄。
被告人张洪波辩解其没有指使郁邓邓随意殴打他人，自己的行为不构成寻衅滋事罪。经查，证人张某、黄某、余某、王某乙的证言以及被害人位文帅的陈述，可以证实在张洪波与黄某发生纠纷后，实施殴打的数名男子才到达案发现场，并立即向张洪波询问打架事宜，然后在张洪波的指使下误将穿白衣服的位文帅当成黄某砍伤的事实；证人余某还陈述期间听见张洪波打电话叫人来打架，该事实与张洪波的通话记录情况能够印证，进一步证实张洪波指使同伙殴打他人的事实。故被告人张洪波上述辩解与查明的事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人张洪波以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人张洪波指使同伙随意殴打他人，造成一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人张洪波一人犯数罪，应数罪并罚。被告人张洪波到案后能如实供述诈骗犯罪事实，并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人李阿蒙，具有立功情节；且已赔偿被害人肖某的损失，得到了谅解，可对其所犯诈骗罪从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。综合本案犯罪事实、情节、危害后果及被告人认罪悔罪表现，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决如下：
被告人张洪波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月，数罪并罚决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2017年1月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张益华
人民陪审员 包纯纯
人民陪审员 蒋宙宙
二〇一四年五月十二日
此件与原件核对无异
代书 记员 陈雄思