宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0181民初2200号原告：田进鹏，男，1990年1月6日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区海原县。委托诉讼代理人：谢生虎、陈莉，宁夏言成律师事务所律师。被告：浙江中宇实业发展有限公司，住所地浙江省泰顺县司前畲族镇捌柒路44号司前税务局分局4楼。法定代表人：高立存，公司经理。委托诉讼代理人：苏广君、刘小青，北京市中银（银川）律师事务所律师。被告：丰国智，男，1975年2月25日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。原告田进鹏与被告浙江中宇实业发展有限公司（以下简称中宇公司）、丰国智提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月15日立案后，本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告田进鹏的委托诉讼代理人谢生虎、陈莉、被告中宇公司的委托诉讼代理人苏广君、刘小青、被告丰国智均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告田进鹏向本院提出诉讼请求：1、被告向原告赔偿各项经济损失2718287.9元（其中伤残赔偿金453348元、护理费825010.2元、误工费55000元、营养费9000元、交通费30000元、住院伙食补助费9000元、被抚养人生活费436629.7元、残疾辅助器具费404800元变更为836000元、精神损害抚慰金50000元、拖欠工资13000元、鉴定费1200元、复印费100元）按2016年度赔偿标准予以计算；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月10日8时36分，原告在中宇公司承保的宁夏煤业集团有限公司红柳煤矿上班期间，驾驶南俊牌自卸货车沿灵武市红柳煤矿一号井便道由北向南行驶至工厂立井线08号电杆出处，与牛平驾驶的客车发生交通事故，造成原告双下肢截肢、左髋骨舀骨折、左髋骨关节脱位等多发伤事故，后经鉴定原告构成二级伤残。后原告通过诉讼确认工伤未果。原告系被告丰国智雇佣，应承担赔偿责任，被告中宇公司将运输业务分包给没有资质的被告丰国智，应承担连带赔偿给责任。为此，原告提起诉讼。被告中宇公司辩称，我公司与原告不存在雇佣合同关系，也不存在事实上的雇佣关系，该事实已由生效的判决予以确认；原告主张的部分赔偿无事实和法律依据；综上，请求依法驳回原告对我公司的诉讼请求。被告丰国智辩称，我不承担赔偿责任，事发当天我没有安排原告上班，是原告私自驾驶我的车辆与其他车辆飙车，才导致发生事故，是原告自己的责任，与我无关，我不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据：原告证据1道路交通事故认定书、证据2疾病诊断证明（复印件）、出院证、证据3宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲字（2016）第339号仲裁裁决书、宁劳人仲字（2016）第580号仲裁裁决书、灵武市人民法院（2016）宁0181民初3451号民事判决书、银川市中级人民法院（2017）宁01民终818号民事判决书、运输队承包合同、证据4宁夏固原市人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定书、证据9照片，被告中宇公司证据1运输队承包合同、证据2宁夏医科大学总医院住院医疗费收据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告证据5证明，能够证实原告的伤情需更换假肢，予以采信；证据6中的复印费、鉴定费予以采信，对其他票据结合证人马某某的证言，本院酌定支持10000元；证据7工资表，与本案不属同一法律关系；证据8户口本的真实性予以采信，但不能达到其证明目的。本院认定事实如下：神华宁夏煤业集团有限公司自2013年起将其公司红柳煤矿巷道地坪硬化及喷浆工程发包给被告中宇公司。2014年1月1日、2015年2月10日,被告中宇公司与被告丰国智签订了《运输队承包合同》,将红柳煤矿地坪喷浆中的运输部分的工程分包给了丰国智。2014年3月29日，被告丰国智雇佣原告在浙江中宇红柳煤矿项目部三队从事胶轮车司机工作，月工资5500元。被告中宇公司将承包费转款给被告丰国智，由被告丰国智向原告发放工资。2015年11月10日8时36分，原告驾驶被告丰国智所有的南骏牌自卸货车发生交通事故受伤，经灵武市交警大队认定，原告田进鹏承担事故的全部责任。原告受伤后，在宁夏医科大总医院住院治疗104天，经诊断为双下肢截肢等。2016年8月25日，原告对其伤情进行单方委托鉴定，鉴定意见为二级伤残，丧失劳动能力90%，误工期180天、护理期90天、营养期90天，2016年8月30日，原告对其护理程度进行鉴定，鉴定意见为完全护理依赖，花去鉴定费1200元。原告受伤需安装假肢，需每三年更换一次，每次费用47500元。被告中宇公司已付原告医疗费217540.79元。原告生育一子田某某（2011年5月1日出生），原告及其儿子田某某均系农业户籍。2016年3月8日，原告向灵武市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被告向该局举证证明原、被告之间不存在劳动关系，据此，该局暂时中止工伤认定，作出了（2016）003号工伤认定中止通知书，告知原告通过仲裁确认双方劳动关系。2016年4月12日，原告向区仲裁委员会申请确认原告与神华宁夏煤业集团有限责任公司存在劳动关系，区仲裁委区仲裁委作出宁劳人仲字（2016）第339号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁申请。2016年6月27日，原告再次向区仲裁委员会申请确认被告中宇之间存在劳动关系。区仲裁委作出宁劳人仲字（2016）第580号仲裁裁决书，裁决驳回了原告的仲裁申请。2016年9月6日，原告向本院提起诉讼，请求确认双方存在劳动关系，本院依法作出（2016）宁0181民初3451民事判决书，确认双方不存在劳动关系，后原告不服，向银川市中级人民法院提起上诉，该院作出（2017）宁01民终818号民事判决书，驳回上诉，维持原判。本院认为，本案中，原告由被告丰国智雇佣，并由其进行日常管理及其发放工资，该事实已由生效的判决书予以确认。被告丰国智抗辩事发当日并未安排原告上班而是原告私自驾驶其车辆发生交通事故，与其无关的理由，但并未提交证据予以证实，应承担举证不利的责任，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”的规定，被告丰国智疏于管理，导致原告驾驶其车辆发生事故，应视为原告从事雇佣活动。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”及第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本次事故，原告自身无视交通安全规则造成重大交通事故，存在重大过失及过错，应承担主要责任，被告丰国智应承担次要责任，本院酌定原告承担70%的责任，被告丰国智承担30%的责任。原告主张被告中宇公司承担赔偿责任的请求，因双方并无法律上的利害关系，且原告受伤并非因履行本职工作所致，故被告中宇公司不承担赔偿责任，关于被告中宇公司已支付的医疗费，本案不作处理，故对原告该项诉请，本院不予支持。对于原告主张的各个赔偿项目符合法律规定的予以支持，赔偿项目中客观发生但原告要求过高的部分，予以适当调整，酌情予以支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条和其他规定及上一年度《宁夏回族自治区国民经济和社会发展统计公报》统计的数据，原告的各项损失核算如下：1、住院伙食补助费10400元（100元×104天），原告主张9000元，予以支持；2、交通费及住宿费客观实际发生，本院酌情支持10000元；3、护理费应分别计算，住院期间，参照居民服务、修理和其他服务业40802元/年予以计算，40802元÷365天×104天=11625.7元，原告的伤情，经鉴定为伤残二级，护理程度为完全护理，且依据原告的年龄状况，本院先予支持20年，40802元×20年=816040元，护理费为827665.7元，原告主张825010.2元，予以支持，对后续发生的护理费用，原告可另行主张；4、鉴定费1200元；5、误工费，即2015年11月10日至2016年8月24日,（5500元×12个月÷365天×289天）=52257元；6、伤残赔偿金，因原告系农业户籍，也未提交证据予以证实其长期在灵武市区居住生活，故按农村居民人均可支配收入予以计算，164136.6元（9118.7元×20年×90%）;7、营养费，每日酌情支持20元，90天×20元=1800元；8、复印费100元；9、残疾辅助器具费，依据原告的受伤状况及被告的赔偿能力，本院先予支持10次，47500元×10次=475000元，对后续发生的更换费用，原告仍可主张；10、原告主张的精神抚慰金，因造成原告精神损害，本院酌定支持1万元；11、被抚养人生活费，因原告父母田风山、高晓梅并无丧失劳动能力，且原告也并未提交父母无生活来源的证据，对其二人的抚养费不予支持，但其儿子田某某系未成年人，符合法律规定，予以支持13年，抚养费为54696.8元（8414.9元×13年÷2人）；以上损失共计1603200.6元，被告丰国智承担30%的责任即480960.18元。原告主张被告支付工资的请求，与本案不属同一法律关系，本案不作处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告丰国智于判决生效后十五日内向原告田进鹏赔偿各项损失共计480960.18元；二、驳回原告田进鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28546元（缓交），由被告丰国智负担8564元，原告田进鹏负担19982元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  罗 刚人民陪审员  吴学文人民陪审员  杨金文二〇一七年十一月十五日书 记 员  杨晓帆《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼活动实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。