新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）米东民一初字第144号
原告：靳某某，男，汉族，出生于1973年8月10日，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：徐新利，乌鲁木齐市米东区万通法律服务所法律工作者。
委托代理人：苗青（靳某某妻子），女，汉族，1972年6月15日出生，个体，住乌鲁木齐市米东区稻香北路园艺西七巷*号*栋*号。
被告：周某某，男，汉族，1972年12月28日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
委托代理人：王军涛，乌鲁木齐市米东区曙光法律服务所法律工作者。
被告：刁某某，男，汉族，1976年1月28日出生，乌鲁木齐市电力局工作人员，住乌鲁木齐市新市区。
委托代理人：高宏天，新疆创新律师事务所律师。
委托代理人：李新良，新疆创新律师事务所律师。
被告：马某某，男，汉族，1976年5月21日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
原告靳某某与被告周某某、被告刁某某、被告马某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月22日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月29日、2015年7月27日公开开庭进行审理。原告靳某某及其委托代理人徐新利、苗青，被告周某某的委托代理人王军涛、被告马某某两次庭审均到庭参加诉讼。被告刁某某的委托代理人李新良参加了第一次庭审，被刁某某的委托代理人高宏天参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告诉称：被告周某某雇佣原告在三坪农场别墅小区粉刷室外涂料，口头约定每天工资240元。原告在粉刷涂料时从高空摔落地面受伤。经医院诊断为胸12腰1椎体骨折，右跟骨骨折，骨盆骨折。原告在乌鲁木齐市米东区人民医院住院5天，医院建议进一步手术治疗，但被告周某某不同意原告手术，向家属隐瞒了原告受伤的事实，将原告强行转入乌鲁木齐德正骨伤医院一家私人诊所保守治疗22天。出院后又让原告居住在其家中，不准原告与家人联系。现原告伤情因未及时治疗已畸形愈合并致残。被告刁某某与马某某对原告的受伤都具有一定过错，刁某某明知马某某没有资质而发包工程，马某某又将工程包给没有资质的周某某施工，故三被告应对原告的损害承担连带赔偿责任。现原告诉至法院，诉讼请求为：请求法院判令被告赔偿医疗费700.40元、误工费36000元、营养费6000元、交通费300元、残疾赔偿金148569.60元、被扶养人生活费33903.36元、精神损害抚慰金10000元。
被告周某某辩称：原告所述的不是事实。周某某并没有雇佣原告，也未给原告发工资，周某某也是打工的。原告与周某某是老乡关系，周某某在被告刁某某工地上干粉刷活时，原告到工地上来玩，掏鸟窝时受伤的。因为是老乡关系，周某某将原告送到医院，并支付了医药费。原告在医院时说要向周某某偿还医药费，但至今未还，我们保留起诉的权利。原告未提供有效证据证实与周某某是雇佣关系，请求驳回原告的诉讼请求。
被告刁某某辩称：我方在三坪农场有一栋二层别墅。2014年5月初，我方以22000元的价格将墙面粉刷等杂活承包给被告马某某，至于马某某找了谁干活，我方并不清楚。根据被告周某某的答辩意见，原告与周某某并没有雇佣关系，原告为什么受伤，在何处受伤都没有证据证实，原告应当承担举证不能的法律后果。原告要求我方承担责任没有法律依据，我方并不是原告的雇主。我方也不存在过错，外墙粉刷并不需要资质，我方无审查安全责任的义务。故原告起诉我方没有事实依据。如果庭审查明原告与被告周某某是雇佣关系，原告作为施工人员从高空掉落，其自身应负有一定责任。另外，原告主张的伤残赔偿金计算有误，六级以上伤残才支付被抚养人生活费，原告伤情未达到六级，主张被抚养人生活费无法律依据。本案属于劳务合同纠纷，不应支持精神损害抚慰金。
被告马某某辩称：2014年5月初，刁某某以20000元的价格将墙面粉刷、院内建旱厕等杂活包给我。我又以18000元的价格包给了被告周某某。我并没有见过原告，其受伤的情况我不清楚。去年6月初，周某某给我打电话说有工人受伤，并说不用我操心，他自己处理。现在活已经干完了，我与其他两名被告都结算清楚了。其他意见与被告刁某某的答辩意见一致。
经审理查明：2014年5月，被告刁某某将粉刷二层别墅外墙、平整院落、修建旱厕等工作以口头约定的形式交由被告马某某承揽。被告马某某又以口头约定的形式将上述工作交由被告周某某承揽。被告周某某雇佣了包括原告靳某某在内的几名工人完成上述工作。原告靳某某2014年5月27日在粉刷外墙过程中从二层掉落地面摔伤。被告周某某将原告靳某某送至乌鲁木齐市米东区人民医院治疗，原告伤情经诊断为：胸12、腰1椎体骨折，右跟骨骨折，骨盆骨折。原告在米东区人民医院住院5天，于2014年6月1日出院。米东区人民医院在出院医嘱中写明：患者要求出院，劝阻无效，报出院，建议进一步手术治疗。2014年6月1日至2014年6月23日，被告周某某将原告送至乌鲁木齐德正骨伤医院住院22天，以闭合手法复位、外固定、活血化瘀、消肿止痛等方式治疗。出院医嘱为：全休肆个月，维持固定壹个月，适当活动患侧踝膝关节，门诊随访。原告的医疗费用由被告周某某支付。
原告靳某某从乌鲁木齐德正骨伤医院出院后在被告周某某家休养。原告家属对受伤一事不知情，且长期无法联系原告，故原告妻子于2014年6月5日向米东区公安分局古牧地派出所报案称，靳岁月2014年5月27日从家中离开，到米东区宏达小区门口被老板周某某接走之后下落不明。民警与周某某联系，其称不知道靳某某下落。2014年8月18日，民警在宏达小区8号楼3单元601室周某某家中找到靳某某。
原告因检查、购买药品等花费788.4元。2014年11月10日，原告在米东区人民医院复查，诊断为右跟骨骨折畸形愈合。2014年11月13日，原告在乌鲁木齐德正骨伤医院复查，诊断为右踝关节背伸活动略受限。医疗建议为：加强功能锻炼，积极行踝关节背伸活动锻炼；适当补钙，加强营养；不适随访；可进行功能康复治疗。
原告起诉来院后，诉称因伤处已畸形恢复，没有再进行治疗，要求对伤残等级进行鉴定。本院委托新疆新医司法鉴定所对原告靳某某的伤残等级进行鉴定，该所于2015年6月26日作出如下鉴定意见：2014年5月27日外伤致被鉴定人靳某某脊椎（胸12及腰1椎体压缩性骨折）、右耻骨上支及右跟骨骨折，其中二个椎体压缩性骨折伤残等级为八级；右跟骨骨折致右足纵弓结构破坏，目前右跟骨形成欠规则、右下肢负重功能欠佳，伤残等级为十级。原告为此花费鉴定费1250元。
2015年6月1日，原告申请本院到三坪司法所、三坪派出所调取相关材料。本院根据原告申请，在三坪司法所调取业务登记表一份，原告妻子苗青于2014年11月5日向该所投诉靳某某受伤一事，要求进行调解，处理结果一栏记载：周某某过两天从托克逊回来后处理，电话再次打不通，无法联系。本院在三坪派出所调取原告妻子苗青于2015年1月19日的报案笔录一份，记录了苗青向派出所报案时的陈述内容。
原告靳某某系城镇户籍，无固定工作及收入。
以上查明事实有疾病证明书、出院证、诊断证明书、接处警工作登记表、鉴定意见书、医疗费发票、药费发票、户口簿、业务登记表、报案笔录、庭审笔录在卷予以证实。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
本案事实方面，被告周某某否认与原告存在雇佣关系，称靳某某在工地上掏鸟窝时受伤。原告靳某某虽未提供劳务合同等可直接证明双方雇佣关系的证据，但原告家属向米东区古牧地派出所报人口失踪案时，向三坪司法所、三坪派出所就受伤一事投诉、报案时，向本院起诉时，对原告与被告周某某存在雇佣关系及原告受伤过程的陈述一致、连贯。被告周某某明知原告靳某某受伤并为其支付了医疗费用，在派出所向其询问靳某某下落时却谎称不知情，并让靳某某在其家中休养近两个月。被告周某某上述不合常理的举动可印证原告关于双方存在雇佣关系，原告在工作中受伤的陈述属实。被告周某某关于与原告不存在雇佣关系、原告非因工作受伤的辩解意见，本院不予采信。作为雇主，周某某未提供安全的工作条件，未采取安全防护措施，应对原告靳某某在提供劳务过程中造成的人身损害承担赔偿责任。原告靳某某在施工中未尽安全注意义务，对自身损害存在过错，亦应承担20%的责任。
根据《高处作业分级》GB3508-2008之规定，高处作业是指在距坠落高度基准面2米或2米以上有可能坠落的高处进行的作业。《建筑施工高处作业安全技术规范》JGJ80-1991规定，攀登和悬空高处作业人员及搭设高处作业安全设施的人员，必须经过专业技术培训及专业考试合格，持证上岗，并必须定期进行体格检查。因二层楼高度超出2米，粉刷外墙作业亦应属高处作业。被告马某某、被告周某某无高处作业资质，未配备安全生产设备。被告刁某某选任被告马某某承揽粉刷工作，被告马某某选任被告周某某承揽粉刷工作，对原告靳某某的人身损害具有选任过失，应各承担10%的赔偿责任。
原告各项损失的合理部分确定如下：医疗费700.40元，有发票证实，本院予以支持。关于误工费，原告无固定职业，误工费可参照2014年在岗职工平均工资54407元/年计算。根据法律规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告受伤至定残已逾一年，其主张误工费33000元未超出法律规定，本院予以支持。医院给原告开具了加强营养证明，根据原告伤情，本院酌情支持营养费2500元。根据原告伤情及其复查的实际情况，交通费300元，本院予以支持。残疾赔偿金，原告伤情构成一处八级伤残、一处十级伤残，按2014年度城镇居民人均可支配收入23214元/年计算，残疾赔偿金143926.8元（23214元/年×20年×31%），本院予以支持。根据原告伤残情况，本院酌情支持精神损害抚慰金5000元。因原告伤残未达到六级，其要求被抚养人生活费的诉讼请求，本院不予支持。
上述各项合计185427.2元，由原告靳某某自行负担20%；由被告周某某赔偿60%，即111256.32元；由被告刁某某赔偿10%，即18542.72元；由被告马某某赔偿10%，即18542.72元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告刁某某赔偿原告靳某某残疾赔偿金18542.72元；
二、被告马某某赔偿原告靳某某残疾赔偿金18542.72元；
三、被告周某某赔偿原告靳某某医疗费700.4元；
四、被告周某某赔偿原告靳某某误工费33000元；
五、被告周某某赔偿原告靳某某营养费2500元；
六、被告周某某赔偿原告靳某某交通费300元；
七、被告周某某赔偿原告靳某某精神损害抚慰金5000元；
八、被告周某某赔偿原告靳某某残疾赔偿金69755.92元（111256.32元－700.4元－33000元－2500元－300元－5000元）；
九、驳回原告靳某某要求三被告赔偿被抚养人生活费的诉讼请求。
以上款项，刁某某应给付靳某某18542.72元，马某某应给付靳某某18542.72元，周某某应给付靳某某111256.32元，均于判决生效后五日内支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案起诉标的金额232473.36元，案件受理费4787.10元（经批准缓交至执行阶段），由被告周某某负担。鉴定费1250元，由被告周某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 刘 燕
人民陪审员 刘 青
人民陪审员 贾帮春
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 崔 璨