福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽02刑终688号
原公诉机关厦门市集美区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚海峰，男，1989年2月19日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地贵州省松桃苗族自治县。曾因犯盗窃罪于2009年8月25日被贵州省铜仁市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2010年11月3日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
上诉人（原审被告人）石亮，男，1987年7月5日出生，苗族，小学文化，无业，户籍地贵州省松桃苗族自治县。曾因犯抢劫罪于2007年3月19日被福建省厦门市思明区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年4月16日刑满释放；又因犯盗窃罪于2014年1月17日被福建省厦门市海沧区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元，2014年9月2日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
上诉人（原审被告人）杨通亮，男，1978年8月23日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省松桃苗族自治县。曾因犯诈骗罪于2007年7月31日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元，2007年9月15日刑满释放；又因犯诈骗罪于2012年8月10日被福建省龙海市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2012年11月21日刑满释放；又因犯诈骗罪于2014年1月9日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，2014年5月29日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
原审被告人何某，男，1982年3月24日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地贵州省松桃苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月10日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市集美区人民法院审理厦门市集美区人民检察院指控原审被告人龚海峰、石亮、杨通亮犯诈骗罪、信用卡诈骗罪，原审被告人何某犯诈骗罪一案，于2016年10月24日作出（2016）闽0211刑初627号刑事判决。宣判后，原审被告人龚海峰、石亮、杨通亮不服，以原判量刑过重为由提出上诉。本院经审查于2016年11月17日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人龚海峰、杨通亮申请撤回上诉。现已审理终结。
原判认定，2016年2月22日至3月3日间，被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某等人或结伙或伙同“小孩子”（另案处理），多次在本市集美区、同安区、海沧区等地，以冥币冒充真币，以“掉钱”、“捡钱”的方式实施诈骗。被告人龚海峰负责开车，被告人何某负责望风，被告人石亮负责“掉钱”，被告人杨通亮负责“捡钱”并与被害人商量分钱。而后，被告人石亮返回掉钱地点，以要求被害人及被告某证明“掉钱”为由，将被害人骗上被告人龚海峰驾驶的小轿车。在车上，被告人龚海峰、石亮等人以怀疑所掉钱款及“金卡”内钱款被被害人及被告人杨通亮转账到银行卡内为由，要求被害人交出手机、人民币、银行卡等财物，在套取被害人的银行卡密码后由被告人石亮、龚海峰借故离开现场，并持骗得的银行卡到ATM机取款。之后，被告人龚海峰等人借故让被害人下车并驾车逃离。具体犯罪事实如下：
1．2016年2月22日10时许，被告人龚海峰、石亮、杨通亮伙同“小孩子”到本市集美区侨英街道英瑶路，以上述方式骗取被害人吴某甲一部手机、一张卡号为×××3780的中国建设银行卡、密码。之后，由被告人石亮持卡取款、消费4964元。
2．2016年2月23日下午，被告人龚海峰、石亮、杨通亮伙同“小孩子”到本市同安区同集路“同安汽车城”附近，以上述方式骗取被害人廖某的一部价值534元的“小米3”手机、一张中国建设银行卡、一张中国银行卡及密码。之后，由被告人石亮持上述两张银行卡取款人民币9000元。
3．2016年2月24日17时许，被告人龚海峰、石亮、杨通亮伙同“小孩子”到本市海沧区阳明路，以上述方式骗取被害人沈某的一张卡号为×××6917的中国工商银行卡及密码。之后，由被告人石亮持卡取款人民币20000元。
4．2016年2月27日12时许，被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某到同安区西柯镇西洲路“湖里工业园区”附近，以上述方式骗取被害人吴某乙的一部价值4639元的“Iphone6”手机、一张卡号为×××1689的中国银行银行卡及密码。之后，由被告人石亮持卡取款人民币1400元。
5．2016年2月27日下午，被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某到集美区杏美路，以上述方式骗取被害人祝某一部价值969元的“三星I9507V”手机及现金人民币1100元。
6．2016年2月29日下午，被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某到集美区灌口镇灌口南路，以上述方式骗取被害人汤某的一部价值1568元的“Iphone5S”手机及现金人民币200元。案发后，公安机关缴获上述手机并发还被害人。
7．2016年3月3日10时许，被告人龚海峰、石亮、杨通亮到同安区梧侣路，以上述方式骗取被害人罗某的一部“VIVO”手机、一张卡号为×××3963的广西农村信用合作社银行卡及密码。之后，由被告人龚海峰持卡取款人民币7000元。
2016年3月9日，被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某被公安机关抓获，作案工具冥币、手机、伪造车牌等亦被一并缴获。归案后，被告人龚海峰在侦查阶段拒不如实供述主要犯罪事实，自审查起诉阶段开始方如实供述罪行；被告人石亮、杨通亮如实供述罪行；被告人何某直至开庭审理时方自愿认罪。
原判认定上述事实的证据，有取款监控视频光盘4张，假汽车牌照2张（闽E×××××、闽D×××××）、假币（冥钞）47张、信用卡3张、车牌螺丝17个、上衣4件、大衣1件、移动电话3部，银行账户明细、刑事判决书、刑事裁定书、罪犯档案资料、释放证明书、四被告人的户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明，到案经过、情况说明、辨认笔录，厦门市价格认证中心出具的价格鉴定结论书，被害人吴某甲、廖某、沈某、吴某乙、祝某、汤某、罗某等人的陈述，证人王某、向某、裴某等人的证言及四被告人的供述与辩解等，足以认定。
原判认为，被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取被害人的财物，其中被告人龚海峰、石亮、杨通亮参与诈骗七起，可计金额达人民币9010元，被告人何某参与诈骗三起，金额达人民币9876元，均数额较大，四被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人龚海峰、石亮、杨通亮又以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的方法骗取他人银行卡并取款、消费人民币42364元，数额较大，三被告人的行为又构成信用卡诈骗罪。本案是共同犯罪。被告人龚海峰、石亮、杨通亮犯有诈骗罪、信用卡诈骗罪，对三被告人依法均应当数罪并罚。被告人石亮、杨通亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，对三被告人依法均应当从重处罚。被告人龚海峰、石亮、杨通亮归案后如实供述罪行，对三被告人依法均可以从轻处罚；被告人何某当庭自愿认罪，对其可以酌情从轻处罚。被告人龚海峰、石亮、杨通亮具有前科，对二被告人均应当酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第二款第（二）项之规定，判决：一、被告人龚海峰犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币三万一千元。二、被告人石亮犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三万一千元。三、被告人杨通亮犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币三万一千元。四、被告人何某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。五、随案移送的作案工具假汽车牌照2张（闽E×××××、闽D×××××）、假币（冥钞）47张、信用卡3张（分别为建设银行、兴业银行、农业银行）、车牌螺丝17个、移动电话3部（分别为HONOR牌、OPPO牌、小米牌）予以没收。被告人龚海峰的个人物品VIVO手机1部、标本（笔记本）1本、被告人杨通亮的个人物品驾驶证1本、大衣1件（ZONGGUANXIAN牌）、上衣2件（分别为OGYIZHAN牌、帅琪牌）、被告人石亮的上衣2件（分别为DC牌、DG-
YIZHAN牌）均予以发还其本人。六、责令被告人龚海峰、石亮、杨通亮共同退赔被害人吴某甲经济损失人民币4964元、退赔被害人廖某经济损失人民币9534元、退赔被害人沈某经济损失人民币20000元、退赔被害人罗某经济损失人民币7000元。责令被告人龚海峰、石亮、杨通亮、何某共同退赔被害人吴某乙经济损失人民币6039元、退赔被害人祝某经济损失人民币2069元、退赔被害人汤某经济损失人民币200元。
上诉人石亮上诉称，原判认定的诈骗财物价格鉴定过高，对其量刑过重，请求二审从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人龚海峰、石亮、杨通亮诈骗、信用卡诈骗犯罪及原审被告人何某诈骗犯罪的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人龚海峰、石亮、杨通亮、原审被告人何某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取被害人的财物，其中龚海峰、石亮、杨通亮参与诈骗七起，可计诈骗数额人民币9010元，何某参与诈骗三起，金额达人民币9876元，均数额较大，四人行为均已构成诈骗罪。上诉人龚海峰、石亮、杨通亮又以非法占有为目的，骗取他人银行卡并取款、消费人民币42364元，数额较大，三上诉人的行为又构成信用卡诈骗罪。本案二罪名均系共同犯罪。上诉人龚海峰、石亮、杨通亮均一人犯二罪，依法应当数罪并罚。上诉人石亮、杨通亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均应当从重处罚。上诉人龚海峰、石亮、杨通亮归案后如实供述罪行，依法均可从轻处罚；原审被告人何某一审当庭自愿认罪，可予酌情从轻处罚。关于上诉人石亮提出的原判对其量刑过重的意见。经查，本案中被害人被骗取的手机等财物，均由有权机关依照法定程序作出价格鉴定，一审认定并无不当，原判已综合考虑其各项量刑情节，所作量刑并无不当。上诉人石亮的上诉意见理由不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人龚海峰、杨通亮申请撤回上诉，符合法律规定，予以准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
准许上诉人龚海峰、杨通亮申请撤回上诉。
驳回上诉人石亮的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕秋收
审 判 员 王敏重
代理审判员 杨陆平
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 饶 珊
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百零五条第一款上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。