甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）陇民二终字第88号
上诉人（原审被告）赵英爱。
被上诉人（原审原告）付强。
上诉人赵英爱为与被上诉人付强离婚纠纷一案，不服武都区人民法院（2015）武民初字第00793号民事判决，向本院提起上诉，该案经本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，原、被告系经人介绍认识。2008年6月12日，双方在武都区三河镇人民政府办理结婚登记手续，同年9月29日按照乡俗举办婚礼。2009年6月28日，双方生育一子取名付佳豪。2013年11月12日，双方因琐事发生争吵，被告负气离家出走，双方分居生活至今，现婚生子付佳豪一直随原告及其父母生活。在婚姻关系存续期间，双方既无共同财产也无共同债务。原告�强左手肢体先天存在缺陷，为三级残疾。
另查明，上诉人赵英爱没有做绝育手术。
原审法院认为，合法的婚姻关系受法律保护。原、被告二人婚后经常为琐事发生争执，导致双方夫妻感情不和，原告提出离婚，被告同意离婚，足见夫妻感情确已破裂，对于原告提出的离婚请求，予以支持。关于婚生子付佳豪的抚养权问题，法院认为孩子的抚养权要从有利于孩子的健康成长考虑。被告赵英爱常年外出打工为生，且本人又长达两年时间对婚生子付佳豪疏于照顾；原告付强虽左肢存在缺陷，但并不影响其正常生活，而婚生子付佳豪一直随原告及其父母一起生活，感情也颇深，原告父母年纪尚轻，也可以帮忙照顾孩子。综合考虑，婚生子付佳豪由原告抚养更利于孩子的健康成长。故对原告抚养婚生子的请求，应予以支持。被告赵英爱要求抚养孩子的理�不能成立。在庭审中，原告付强当庭放弃了对抚养费的主张，是其对自己合法权利的处分，法院予以认可。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条及有关民事法律政策之规定，遂判决：一、准予原告付强与被告赵英爱离婚；二、婚生子付佳豪由原告付强抚养，抚养费由原告自行负担；三、被告赵英爱有探视孩子的权利，原告付强有协助的义务。本案受理费200元，由原告付强负担。
宣判后，赵英爱不服，上诉本院称，原审判决属认定事实错误。被上诉人实际是一级残疾，而不是三级，这一点被上诉人在庭审中已经亲自承认了，一级残疾要比三级残疾等级高，残疾程度更高。一审法院却定其为三级残疾，属认定事实不清，应当撤销一审判决。另外，结婚时上诉人父亲给了6000元的陪嫁，现上诉人要求被上诉人予以�还。请贵院予以查清，判令被上诉人返还。被上诉人是一级残疾，残疾程度很高，心里必然也有一定缺陷，而且被上诉人不能像正常人一样干活，抚养孩子。婚生子付佳豪现在只有6岁，年龄很小，将孩子交给身体严重残疾的被上诉人抚养显然对孩子不利。而且被上诉人有暴力倾向，上诉人在家时就经常殴打上诉人，所以上诉人不敢回家，一回家就挨打，让孩子跟随一个有暴力倾向的人，肯定会对孩子造成严重的不利影响。而上诉人身体健全，有经济能力，也有抚养能力，孩子很小，上诉人作为母亲，在照顾孩子方面更有优势，人民法院判决孩子抚养权时，应当本着有利于孩子成长的原则进行，孩子由母亲照顾更加有利于孩子的身心健康成长。另外，从2012年开始，上诉人准备要二胎，但是一年多都没有怀上，所以上诉人去医院检查治疗，但是过了一年多还是没有怀�，每次去医院检查都是上诉人自己一个人去，被上诉人及其父母都拒绝陪同，根本不管上诉人的身体，所以上诉人以后有没有生育能力都是未知数，所以请贵院将孩子抚养权判归上诉人。综上所述，一审法院认定事实不清，被上诉人实际为一级残疾，带孩子极为不便，上诉人作为母亲且身体健全，由上诉人抚养，更加有利于孩子成长，因此请贵院依法撤销一审判决，并依法改判，将孩子抚养权判归上诉人。
付强答辩称，被答辩人赵英爱于2013年11月12日外出打工（离家）至今，给孩子付佳豪未尽任何抚养义务；被答辩人现在既没有固定的住所，也没有固定的经济收入来源，现在孩子刚上小学需要来回接送，还需要生活费用，根据被答辩人目前的情况，她无能力抚养孩子，如果将孩子改判给被答辩人抚养，孩子将会成为无人照管的流浪儿童；被答辩人现在居�定所，她娘家在外纳乡崖角村，距离乡（镇）学校比较远，孩子上学极为不便；婚生子付佳豪从出生一直就跟答辩人一起生活，现在已经在三河镇小学上学，如果孩子突然由被答辩人抚养，改变现有生活和学习环境，会使孩子不适应，对孩子付佳豪今后的生活、学习和健康成长极为不利。答辩人全家现有四口人（答辩人和父母亲及孩子付佳豪），答辩人居住在三河街上，近几年来答辩人父亲一直在当地经营机砖厂，经济效益很好，答辩人母亲利用自家的闲置房屋在街上开餐馆，经营收入也不错。另外，答辩人还做些小生意，答辩人父母亲年纪尚轻，全家的经济收入可观，父母亲也会帮助答辩人抚养孩子，一家人相互关心，所以孩子由答辩人抚养经济条件更优越；被答辩人提出，答辩人左手肢体先天存在残疾是事实，只是左手肢体比右手肢体稍微有点小，但并不影响答辩人做生意和干农活。在现实生活中，很多残疾人通过自己的努力，家庭生活过得比有些正常人更好。在《中华人民共和国残疾人保障法》及相关法律和行政法规中，并没有规定残疾人就不能抚养孩子。而被答辩人提出因答辩人残疾而不能抚养孩子的这种说法，是对残疾人的一种歧视。对于被答辩人提出，答辩人的残疾是一级残疾，而不是三级残疾的问题，答辩人左手肢体残疾是先天形成的，从小至今再没有发生什么变化。在第一次办理的《残疾人证》确认为三级残疾，第二次换发《残疾人证》时填为一级残疾是事实。虽然，第二次换发的《残疾人证》为一级残疾，但答辩人的左手肢体并未发生什么变化，这是事实，被答辩人也非常清楚。按照被答辩人的说法，答辩人是一级残疾，以后更需要子女的关心和照顾，所以一审人民法院判令婚生子付佳豪由答辩人抚�，也体现了法律的公平和公正。另外，被答辩人提出“结婚时上诉人父亲给了6000元的陪嫁，现上诉人要求被上诉人予以返还”的问题，答辩人认为，既然被答辩人提出要求返还6000元的陪嫁，那双方结婚时，答辩人父母亲花了18600元给被答辩人购买的四金（金项链、金耳环、金手镯及金首饰）也应当全部返还，才公平合理。被答辩人提出“从2012年开始，上诉人准备要二胎，但是一年多都没有怀上，所以上诉人去医院检查治疗，……上诉人以后有没有生育能力都是未知数”的说词并非事实，也没有提供任何证据证明，其上诉理由不能成立。为此，请求二审法院依法维持原判，以体现司法公正，切实维护答辩人的合法权益。
二审查明的事实与一审相一致。二审中，双方当事人经做调解无果。
本院认为，上诉人赵英爱与被上诉人付强共同生活期间，�次发生家庭矛盾，上诉人要求与被上诉人的父母分家另过，被上诉人认为家中只有他一个儿子，他不同意与父母分家另过。2013年11月12日双方又发生争吵后，上诉人离家出走，与被上诉人分居至今，被上诉人曾劝叫过上诉人几次，但因双方达不成共识并发生更激烈的争吵，双方的矛盾加深，现夫妻关系名存实亡，上诉人也同意离婚，故原审法院判决双方当事人离婚是正确的。被上诉人付强虽是残疾人，但在上诉人离家出走后，对婚生子付佳豪照顾的很好，上诉人不能提供证据证明被上诉人没有照顾好孩子的事实；被上诉人的《残疾人证》是否由三级改变为一级，但被上诉人的左手肢体并没有发生任何变化，他现在仍然与以前一样工作、生活。上诉人外出的这两年中没有对孩子履行过抚养义务，孩子一直由被上诉人及爷爷、奶奶照顾，现在也在当地的小学上学，改变�子现在的生活和学习环境明显对孩子的健康不利；另外，上诉人现在没有稳定的经济收入，且居无定所，故原审法院判决孩子由被上诉人抚养是符合法律规定的。上诉人认为被上诉人因身体的残疾心理必然不健康是没有科学道理的，其要求改判孩子由其抚养的理由不能成立。对于上诉人要求被上诉人返还陪嫁物6000元的请求因其在一审中没有提出该请求，二审中也没有提供相关证据证明，故该主张本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判处并无不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费200元由上诉人赵英爱负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾丽萍
审 判 员 李彦军
代理审判员 李 萍
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 张俊生