广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民一终字第1639号
上诉人（原审原告）：欧演，男，汉族，住广东省信宜市，现住深圳市龙岗区，身份证号码：×××711X。
被上诉人（原审被告）：惠州市卓越东部房地产开发有限公司。住所地：惠州市大亚湾区。
法定代表人：李华。
委托代理人：欧兵，广东仁人律师事务所律师。
委托代理人：粟静，广东仁人律师事务所律师。
上诉人欧演与被上诉人惠州市卓越东部房地产有限公司（下称卓越公司）因商品房预售纠纷一案，不服广东省惠州市大业经济人民法院（2015）惠湾法民一初字第1358号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
2015年7月14日，原审原告欧演向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告向原告退还购房定金人民币20000元；2、被告承担本案的诉讼费。
主要事实和理由是：原告经被告（深圳）宣传于2015年6月27日和朋友一起前往惠市大亚湾区西区石化大道系66号卓越东部蔚蓝海岸，在被告诱导下，与被告签订了卓越东部蔚蓝海岸花园认购书，并应被告要求向被告交缴了20000元的定金，被告答应原告一周之内按原告要求安排看实体房，并要求原告一周之内与其签正式购房合同，办理银行按揭，但至今被告并未让原告看实体房，也未告知原告银行按揭利息费用等重要事项。为维护原告合法权益，特诉至人民法院，请求人民法院依法判决。
原告向法庭提交的主要证据有：认购协议书、收款收据等，拟证明其诉称的事实。
被告卓越公司辩称：一、原告主张退定金的理由是被告并未让原告看实体房，也未告知原告银行按揭利息费用等重要事项。原告的该理由均与事实不符，不能成立，原告购买的是期房，目前还未竣工验收，被告不可能承诺安排原告看实体房，且原告在认购前开了样板房。办理银行按揭是原告的责任和义务，原告签字确认的《销售信息确认表》明确记载其已经清楚包括按揭在内的所有事项，原告提出被告未告知其按揭等事项的说法与事实不符。二、原告作为违约方，无权要求被告退还定金，原告不按合同约定与被告签署买卖合同和支付首期款及办理银行按揭，显然违反了认购书的约定。原告既没有按约定与被告签订买卖合同，也没有按约定支付首期款和办理按揭，明显违反了认购书的约定。原告作为违约方，无权要求返还定金。
原告向法庭提交的主要证据有：商品房预售许可证、诚意登记书、销售信息确认表、微信截图等，拟证明其辩称的事实。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：2015年6月2日，原告欧演作为乙方与作为甲方的被告卓越公司签订《卓越.东部蔚蓝海岸VIP诚意登记书》一份，约定一方于2015年6月22日自愿交付诚意金3000元并签署诚意书后升级为VIP客户，按甲方通知的时间前往项目所在地选购位于大亚湾区西区石化大道66号东部蔚蓝海岸物业，返诚意登记客户当天享有0.95折。同年6月27日，原告作为买方与作为卖方的被告签订《卓越东部蔚蓝海岸花园认购书》一份，约定的主要内容有：一、物业情况，原告购买被告开发的东部蔚蓝海岸花园蔚蓝北区的第12栋2-1102号房，折后总价款为527696元，认购缴纳定金为20000元；二、付款方式，原告采用银行借款的形式付款。签订本认购书时，买方应向卖方支付定金20000元，签订正式的房地产买卖合同后，买方已付的定金自动转为购房款的一部分；三、其他约定，自签订本认购书之日起7日内，买卖双方应签订正式的买卖合同，买卖合同一旦签订，本认购书的效力即行终止。若买卖双方未在约定的时间内签订买卖合同，除非买卖双方书面同意本认购书时效延期，否则本认购书的效力即行终止，本房地产可另行出售。如因买方原因导致买卖合同无法在约定的时间内签订，买方已付的定金不予退还，如属卖方原因的，卖方应双倍返还买方已付定金。
上述协议书签订的当天，原告向被告支付购房定金20000元。此后，原告因未能筹足首期款，即与被告的销售人员通过微信短信的形式就签约的时间进行商议，但至本案起诉前，原告未与被告签订商品房买卖合同。2015年7月14日，原告起诉至法院，提出前述诉讼请求。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，原告欧演与被告卓越公司签订的房屋认议书是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，对原、被告双方均具有法律约束力。
原、被告双方在认购协议中约定了原告向被告给付购房定金20000元及签署商品房买卖合同的具体时间，该定金应当视为被告通过认购方式向原告收取定金作为订立商品房买卖合同的担保。原告以“被告未让看实体房，也未告知原告银行按揭利息费用等”为由提起本案诉讼，但根据原告与被告的销售人员的微信聊天记录可知，原告因不能及时筹集首期款，故未在约定的时间内与被告签订商品房买卖合同，原告亦未能举证证明双方就签约事宜进行协商。原告的行为已构成违约，其作为给付定金的一方不履行约定的义务，无权要求被告返还定金。
原、被告至今未订立商品房买卖合同，且双方明确表示不再签订商品房买卖合同，则双方签订的认购协议书应予解除。依照《中华人民共和国担保法》第八十九条、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
驳回原告欧演的诉讼请求。
案件受理费150元，由原告欧演负担。
当事人二审的意见
上诉人欧演不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、请求判令被上诉人返还上诉人购房定金人民币20000元。2、本案诉讼费由被告承担。
主要事实和理由：
一审法院认定事实及判决依据错误，一审庭审中，法庭对上诉人主张的“被上诉人答应上诉人一周之内按原告要求安排看实体房，并要求原告一周之内与其签正式购房合同，办理银行按揭，但至今被上诉人并未让上诉人看实体房，也未告知上诉人银行按揭利息费用及流程等重要事项”这一重要事实未依法确认（被上诉人也未依法提供相应的证据抗辩上诉人的该主张），另外，被上诉人当庭提交的一些所谓证据在未经上诉人质证的情况下，公然作为判决依据，明显违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第三十三条、三十四条、四十六条、之规定，一审庭审中，法庭虽然依法调查了上诉人在惠州是否有办居住证或者是否在惠州居住这一事实，但在判决书中并未有该事实调查的描述及确认（按相关规定凡购车、购房者都要求有在惠州的居住证）。
综上，一审法院罔顾事实，错误判决，为维护原告合法权益，特诉至人民法院，望依法判决。
被上诉人卓越公司答辩称：上诉人因筹集资金等自身原因违反认购书的约定，不与我方签订正式买卖合同的事实是清楚的。我放的具体事实与理由在一审中已经有详细意见，一审判决的事实清楚、处理正确，请求维持一审判决。
本案二审中，双方当事人均未提交新证据。
本案在二审中，经本院提议调解未果。
本院查明的事实、判决理由和结果
本院查明事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案属于商品房预售合同纠纷，欧演与卓越公司之间于2015年6月27日签订的《认购书》是处理本案纠纷的主要依据。本案二审中，双方当事人对于已经签订的《认购书》的真实性、欧演已经交付2万元定金的事实等没有争议，争议的问题是谁应当承担本案的违约责任。
欧演主张是卓越公司违约，理由有如下几点：第一，自己是受诱导而签订的《认购书》；第二，卓越公司答应一周内安排看实体房而始终未予以安排；第三，卓越公司未告知按揭利息、费用等重要事项。对于欧演的以上理由，卓越公司的抗辩意见是：涉案房屋为期房，不可能承诺安排欧演看房；办理按揭等是欧演自己的责任和义务，相关事项也在《销售信息确认表》中有记载。对于双方的诉辩理由，本院评判如下：
第一，欧演作为原告并未举证证明卓越公司做出过“一周内安排看实体房”的承诺，应当依法承担举证不能的后果；同时，结合涉案房屋在销售时为建设中期房的事实，也不可能安排欧演看房。
第二，尽管不能排除卓越公司的销售人员在向欧演推销涉案房屋时，其销售技巧能够激发欧演的购买欲，但是欧演作为有完全民事行为能力的自然人，从签订诚意书到认购书长达20天的时间，应当有充足的时间对在自己作出购买涉案房屋的决定进行合理判断。
第三，按揭购房的利息、费用等，是欧演在决定以按揭方式购房时必须考虑的事项。卓越公司的义务最多是联系按揭银行、提示相关费用，未予提示告知的，欧演完全可以自行选择不采取按揭贷款方式支付房款，或者另行选择自己认为合适的银行，而不至于造成合同的无法履行。
第四，尽管不能排除欧演在7天期限届满之前与卓越公司联系过，但是欧演没有举证卓越公司已经同意其展期等。一审中卓越公司提交的证据，只是反证欧演自己未能举证自己主张的事实，而不是本案定案的唯一、关键的证据。
至于欧演在本案二审中所称的其户籍等问题，并不是造成其不能与卓越公司签订正式买卖合同的根本原因，一审法院对此未予认定等并不影响本案的实体处理。
综上所述，上诉人欧演的上诉主张没有事实依据和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。原审认定的事实和适用法律正确，实体处理得当，其判决本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费人民币300元，由上诉人欧演负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭志文
审判员 赖锦荣
审判员 郑 杰
二〇一六年二月十七日
书记员 彭科梅
附：相关裁判依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；