广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初9607号原告：中山市金龙游乐设备有限公司，住所地广东省中山市港口镇，统一社会信用代码xxx。法定代表人：叶威棠，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯云志，广东金剑时空律师事务所律师。被告：南雄市方润商贸供应链有限公司，住所地广东省韶关市南雄市，统一社会信用代码xxx。法定代表人：王子强，该公司经理。被告：刘剑文，男，19xx年x月x日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。两被告的共同委托诉讼代理人：唐忠华，广东卓展律师事务所律师。两被告的共同委托诉讼代理人：黄柱妃，广东卓展律师事务所实习律师。原告中山市金龙游乐设备有限公司（以下简称金龙游乐公司）诉被告南雄市方润商贸供应链有限公司（以下简称方润商贸公司）、刘剑文合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金龙游乐公司的委托诉讼代理人冯云志，被告方润商贸公司、刘剑文的共同委托诉讼代理人唐忠华、黄柱妃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金龙游乐公司诉称，2014年8月7日，原告与被告方润商贸公司签订《商铺合作经营合同》，约定双方在南雄市雄州新城城市综合体南雄东方（大润发）广场第三层第C051号商铺等处合作经营电子游艺场、儿童乐园及休闲水吧。合同签订后，原告依约于2014年8月20日向方润商贸公司指定的刘剑文账户汇付了100000元经营保证金，并做了诸多合作经营的准备工作，投入了大量人力、物力和财力。但方润商贸公司却一直未依合同约定完成商铺的装修工作，致使合作项目未能如期开张营业。因方润商贸公司的违约行为致使合同目的已经不能实现，故双方签订的合同应予解除。方润商贸公司也应承担违约责任，向原告双倍返还所收经营保证金（实为定金）200000元，并赔偿由此给原告造成的经济损失以及原告为此而支付的律师费用。此外，被告刘剑文出借银行账户给方润商贸公司，理应对方润商贸公司的上述债务承担连带清偿责任。为此，原告特诉至法院，请求判令：1.解除原告和被告方润商贸公司于2014年8月7日签订的《商铺合作经营合同》；2.被告方润商贸公司立即双倍返还所收经营保证金（实为定金）200000元，承担律师费40000元并赔偿原告经济损失600000元；3.被告刘剑文对上述债务承担连带清偿责任。对于其主张的诉讼请求及事实理由，原告金龙游乐公司向本院提交的主要证据有：1.《商铺合作经营合同》；2.“金龙欢乐世界”设计方案；3.指定收款账户函件的传真件；4.中国工商银行电子银行回单；5.销售合同及银行交易回单；6.《委托代理协议》及律师费发票。被告方润商贸公司辩称，一、《商铺合作经营合同》虽书面约定了生效日期，但不具有生效的条件，实际上是无效合同。该合同生效的基础条件是商铺，而商铺并非方润商贸公司的物业，而是南雄市震东商业投资有限公司的物业，且该物业截至目前尚未通过验收，没有房产证，不能用以进行经营活动，因此合同不具有生效的条件。二、双方对于《商铺合作经营合同》的效力待定都有责任，原告没有尽到谨慎义务，方润商贸公司也有过错，因此应当按照双方约定和过错程度各自程度相应的责任，赔偿对方的损失差额。《商铺合作经营合同》约定，如果合作成功，原告收取60%的利润，方润商贸公司收取40%的利润，因此建议法庭在确定损失的情况下，按照6:4的比例区分双方责任。三、原告并没有600000元的损失，其主张的律师费40000元也没有依据，而且将律师费放在损失范围之外主张，即将一个损失分成两部分，不合理，也严重偏离实际，没有事实依据。四、同意向原告退还100000元保证金，但保证金并非定金，不适用定金法罚则。五、方润商贸公司委托刘剑文收取款项是经过原告同意的，如按照原告的逻辑，收款人需要承担责任的话，那么付款人翟凤娇才能作为本案原告。被告刘剑文辩称，一、刘剑文是方润商贸公司的财务人员，方润商贸公司只是委托刘剑文收款，刘剑文接受委托代收款项后，已将所收款项交给了方润商贸公司，因此刘剑文无需承担任何还款责任。二、法院没有准确的身份信息就受理了原告对刘剑文的起诉，违反民事诉讼法的规定，间接促成了原告滥用诉权的行为，即想起诉谁就起诉谁。原告还申请查封了刘剑文的银行账户，应当承担相应的赔偿责任。对于其答辩意见，被告方润商贸公司、刘剑文没有向本院提交证据。经审理查明，2014年8月7日，方润商贸公司与金龙游乐公司在中山市签订《商铺合作经营合同》，主要约定：一、双方合作经营电子游艺城，经营范围包括电子游艺场、儿童乐园及休闲水吧，经营品牌为“金龙欢乐世界”，合作期限8年（从2014年7月20日至2022年7月19日），经营地址位于南雄市东方（大润发）广场第三层第x号商铺（合作经营地址之一）和第一层第x号商铺（合作经营地址之二）；除不可抗力因素及方润商贸公司单方面原因造成外，合作经营地址之一金龙游乐公司须于2014年10月1日开张营业，合作经营地址之二金龙游乐公司须于2015年2月19日开张营业。二、双方签订合同后第五天，金龙游乐公司向方润商贸公司缴纳合作经营保证金100000元，作为金龙游乐公司切实履行协议的保证金；合作经营期满后，双方清算结束、员工工资结清、商铺退回手续等办妥之日起10个工作日内，方润商贸公司扣除金龙游乐公司应承担的费用后无息退回金龙游乐公司合作保证金；如金龙游乐公司在履行合同过程中违约的，则方润商贸公司有权没收保证金，并追究金龙游乐公司的违约责任。三、方润商贸公司主要权利义务包括：1.负责办理经营所需一切证照；2.负责合作经营商铺所需的空调系统、水电系统、商铺内外装修，以及二次装修的消防设备安装和质检报批等相关手续，金龙游乐公司须在合同签订后15天内提出合作经营商铺的装修设计方案，并交方润商贸公司签名盖章确认后组织实施，装修费用由方润商贸公司承担，方润商贸公司完成二次装修并经双方验收合格之日为商铺交付日；3.负责合作经营商铺的空调系统、消防系统、水电系统以及不动产物业的维修维护管理工作，产生的费用在合作经营成本中列支；4.开业前，负责设置标志性广告牌和宣传指引招牌，费用由方润商贸公司承担，经营期间广告牌的维护费用在合作经营成本中列支；5.委派至少一名管理人员参与商铺合作经营管理；6.按月享有合作经营商铺产生的利润40%的分配权；7.负责承担合作商铺的租金、管理费；等等。四、金龙游乐公司主要权利义务包括：1.配合方润商贸公司领取证照；2.负责出资购置、安装及调试合作经营范围内所需的全部游艺（戏）机设备、游乐场管理系统、与管理相关的各类软件系统，并对设备的质量负责；3.委派一名项目负责人协调工作，并负责“金龙欢乐世界”日常经营管理运作；4.按月享有合作经营商铺产生的利润60%的分配权；等等。五、双方按照规定，与管理团队人员建立劳动关系，签订劳动合同，为管理团队人员购买保险，费用在合作经营成本中列支。六、利润分成和责任承担比例：双方协商同意，每月营业收入扣除税费、营业成本并留存10%设备更新基金后为经营利润，按上述约定的比例每月分配一次；合作经营过程中，所有收入、支出均需双方委派的管理人员共同签字确认方有效；经营期间，任何一方原因导致合作经营商铺损失的，由其自行承担，双方没有约定的其他共同责任和损失由双方按约定的比例承担，即方润商贸公司承担40%，金龙游乐公司承担60%；七、违约责任：任何一方单方面终止合同或有其他违约行为导致合同无法履行，或造成合作经营不能运作超过30日，违约方应承担守约方一切经营损失（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费）；八、其他：双方产生争议的，且协商解决不成的，可由双方在各自城市提出诉讼；本合同自双方签章并交付合作经营商铺保证金之日起生效；合同还约定了其他事项。合同后附有经双方盖章确认的“金龙欢乐世界”商铺装修设计方案。合同签订后，方润商贸公司于2014年8月19日向金龙游乐公司提供了刘剑文的银行账户作为上述合同项下保证金的收款账户，金龙游乐公司于次日委托翟凤娇向该账户中汇款100000元。但由于双方约定的合作商铺所在的建筑物一直未能通过竣工验收，合同签订后方润商贸公司也一直未对商铺进行装修，合作经营项目未有任何进展，金龙游乐公司遂于2016年5月13日向本院提起本案诉讼，主张前述实体权利。另查明，为证明其损失情况，金龙游乐公司向本院提交了其分别与中山市金羊游艺机有限公司（法定代表人为翟凤娇，以下简称金羊游艺公司）、中山市威龙动漫科技有限公司（以下简称威龙动漫公司）签订的销售合同，合同约定金龙游乐公司分别向该两公司购买900000元和292500元的游戏产品，其中与金羊游艺公司的销售合同载明的签订时间是2014年8月30日，与威龙动漫公司的销售合同载明的签订时间是2014年9月1日；两份销售合同虽然分别冠以《中山市金羊游艺机有限公司销售合同》、《中山市威龙动漫科技有限公司销售合同》的标题，但合同的内容除产品名称不同外，其余内容（包括条款、格式等）均相同，合同内容也无法反映与涉案项目有关联。为证明其依据销售合同的约定向金羊游艺公司支付了相应的货款，金龙游乐公司还提交了六张银行汇款凭证，汇款时间分别为2014年8月6日、8月8日、8月18日、8月27日、9月2日和9月9日，金额分别为200000元、100000元、200000元、100000元、100000元、200000元。对于其与威龙动漫公司签订的销售合同，金龙游乐公司则未提供任何支付凭证。金龙游乐公司也未提供其他证据证明该两份销售合同的履行情况，既未证明其是否有收取相关产品，也未证明两份合同项下产品现在的情况。又查明，金龙游乐公司为本案诉讼向广东金剑时空律师事务所支付了40000元律师费。本院认为，根据《商铺合作经营合同》约定的内容，方润商贸公司与金龙游乐公司对于合作经营的项目需要共同投资、共同经营、共享收益、共担风险，因此该合同在性质上为合伙协议，双方依此而成立合伙关系，本案为合伙协议纠纷。《商铺合作经营合同》是双方当事人的真实意思表示，其约定自双方签章并交付合作经营商铺保证金之日起生效，金龙游乐公司已依约支付了保证金，且合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，也不存在其他导致合同无效或不生效的情形，因此《商铺合作经营合同》成立并且生效。方润商贸公司抗辩认为因涉案商铺所属的建筑物未经验收，所以合同不具备生效条件，但建筑物未经验收的情形并非不可抗力，也非合同约定的生效条件，因此不足以导致合同无效或者不生效，故本院对于其该点抗辩意见不予采信。《商铺合作经营合同》约定合作经营的两地址的商铺分别须于2014年10月1日和2015年2月19日开张营业，而在此之前方润商贸公司需完成商铺的二次装修并交付使用，但在装修方案确定后，方润商贸公司一直也未组织实施装修方案，从而导致合作经营项目不能如期开业，其行为构成违约，应当承担相应的违约责任。该违约行为还导致合同目的无法实现，因此金龙游乐公司请求解除合同的诉讼请求理据充分，本院予以支持。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”《商铺合作经营合同》对于合作经营保证金100000元约定的规则与法律对于定金的规定不同，因此金龙游乐公司主张方润商贸公司向其双倍返还经营保证金的诉讼请求理据不充分，方润商贸公司仅需向其退还经营保证金100000元。金龙游乐公司为本案支出了40000元律师费，根据《商铺合作经营合同》的约定，该费用应由违约方方润商贸公司承担。此外，金龙游乐公司提交的两份销售合同的内容无法反映与涉案项目有关联，且两份合同的内容除产品名称外几乎完全相同，真实性存疑，且其提交的支付给金羊游艺公司货款的支付凭证部分在合同签订之前，无法证明是为履行该份销售合同所支付的款项；其也未提供证据证明其有向威龙动漫公司支付货款，更未提供证据证明该两份销售合同项下的产品是否已经收取或用于他用，因此金龙游乐公司提供的证据不足以证明其损失情况，其要求方润商贸公司支付600000元的经济损失赔偿，没有事实依据，本院不予支持。方润商贸公司仅仅是使用刘剑文的银行账户进行收款，金龙游乐公司据此要求刘剑文与方润商贸公司承担连带责任没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告中山市金龙游乐设备有限公司与被告南雄市方润商贸供应链有限公司于2014年8月7日签订的《商铺合作经营合同》；二、被告南雄市方润商贸供应链有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市金龙游乐设备有限公司退还保证金100000元；三、被告南雄市方润商贸供应链有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市金龙游乐设备有限公司支付其为本案所支出的律师费40000元；四、驳回原告中山市金龙游乐设备有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12200元，财产保全费3020元，合计15220元（原告中山市金龙游乐设备有限公司已预交），由原告中山市金龙游乐设备有限公司负担12000元，被告南雄市方润商贸供应链有限公司负担3220元（于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告中山市金龙游乐设备有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  陶香琴人民陪审员  陈清华人民陪审员  沈彩英二〇一七年三月二日书 记 员  乃佳雯李小穆