福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第851号
上诉人（原审原告）陈某，女，1988年9月22日出生，汉族，农民，住仙游县。
委托代理人欧国泉，福建聚华律师事务所律师。
上诉人（原审被告）潘某甲，男，1987年8月18日出生，汉族，农民，住仙游县。
委托代理人郑德明，仙游县大济法律服务所法律工作者。
委托代理人温国锋，福建秀屿律师事务所律师。
上诉人陈某与上诉人潘某甲因同居关系子女抚养纠纷一案，双方不服福建省仙游县人民法院（2014）仙民初字第1332号民事判决，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈某及其委托代理人欧国泉、被上诉人潘某甲的委托代理人郑德明、温国锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原、被告于2010年2月间经媒人介绍认识后同居生活，于2012年5月3日生育一女，该女孩现随被告生活；原、被告双方至今未办理结婚登记手续。原、被告双方因无法和睦相处，原告于2014年3月24日诉至本院请求抚养同居期间所生育女孩，并请求被告一次性支付抚养费人民币96000元。经本院主持调解，双方无法达成一致意见。
原审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》第八条规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”本案原、被告双方未经办理婚姻登记手续而同居生活，并在共同生活期间生育一女，且至今也未补办婚姻登记手续，其行为属同居关系。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第一条的规定，该同居关系是否解除，应由原、被告双方自行选择，人民法院不予受理。但对因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。本案原、被告双方在同居期间所生育的女孩虽为非婚生子女，但享有与婚生子女同等的权利。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定“两周岁以下的子女，一般随母方生活。”但《中华人民共和国婚姻法》第二十一条规定：“父母对子女有抚养教育的义务。”鉴于原、被告双方同居期间所生育的女孩未满两周岁，且原、被告均要求抚养的实际情况，本案原、被告同居期间所生育的女孩可由原、被告双方轮流抚养，即双方所生育的女孩先由原告抚养至年满十周岁后交由被告抚养，双方在抚养女孩期间的抚养费各自负担。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第八条、第二十一条第一款、第二十五条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第一条第二款和最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条之规定，判决：原告陈某与被告潘某甲双方同居所生育女孩（二〇一二年五月三日出生，未取名）由原告陈某抚养至二〇二二年五月三日后交由被告潘某甲抚养至年满十八周岁止，抚养费由原、被告双方各自负担。本案案件受理费人民币一百元，减半收取为人民币五十元，由原告陈某负担。
一审宣判后，上诉人陈某、上诉人潘某甲不服，均向本院提起上诉。
上诉人陈某上诉称，非婚生女孩应全部由陈某抚养更符合法律规定及孩子的健康成长。具体理由如下：1.至原审法院审理终结前，非婚生女孩尚未满两周岁，且陈某并不存在不宜与子女共同生活的情形，故依法应判决非婚生女孩由陈某抚养。2.潘某甲长年在外经商，根本无法照顾非婚生女儿，只能由其父母亲代为抚养；而陈某愿意自己亲自带好孩子，非婚生女孩与陈某均为女性，由陈某进行抚养，对其今后的健ＸＸ活更有利。3.原审法院判决轮流抚养，可能会导致非婚生女儿需要一直改变生活环境，并可能一直转学，将不利于其健康成长。4.最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第6条规定，在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。根据上述规定，轮流抚养的前提是父母双方协议，并有利于保护子女利益，而本案不存在上述情形。综上，原审法院认定事实及适用法律上均存在错误，请求撤销原审判决，依法改判非婚生女儿由陈某抚养，由潘某甲一次性支付抚养费人民币96000元。
上诉人潘某甲辩称，非婚生女儿应由潘某甲抚养，并由潘某甲自行承担抚养费。孩子长期随潘某甲生活，自双方分居起，孩子就由潘某甲一人抚养，现在已进入托儿所读书。原审判决明显不利于孩子的健康成长，陈某的上诉请求缺乏事实和法律依据。
上诉人潘某甲上诉称：第一，非婚生女儿已取名潘某乙，原审法院认为其未取名属认定事实不清；第二，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条虽规定“两周岁以下的子女，一般随母方生活”，根据上述规定的内容，两周岁以下的子女，也只是“一般随母方生活”，而不是“应当”随母方生活，而且原审法院审理终结前，潘某乙即将年满两周岁，故原审法院适用上述规定是错误的。本案应适用最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第2款第（2）项之规定，依法作出判决。第三，从目前双方抚养的条件来看，潘某甲有稳定的工作，有固定的住所，也有一定的经济收入，且全家人都在深圳经商，潘某乙也在深圳当地的幼儿园接受良好的教育，而陈某没有稳定的工作收入，且居无定所，这点从其要求抚养孩子却要潘某甲承担抚养费看出。第四，非婚生女儿现已满两周岁，且目前仍随潘某甲在深圳生活。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判非婚生女儿由潘某甲抚养，抚养费由潘某甲自行负担。
上诉人陈某辩称，非婚生女孩尚未取名，也未在公安机关申报户口；非婚生女孩在原审开庭前未满两周岁，女方依法具有优先的抚养权，原审法院没有按照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条之规定作出判决，是错误的；陈某有固定的工作收入，非婚生女儿由陈某抚养，更有利于其健康成长；非婚生女儿现在虽与潘某甲共同生活，但至原审开庭前一个月都是双方共同抚养孩子的。
经审理查明：对原审查明的事实，上诉人陈某与上诉人潘某甲均没有异议。对双方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。
另查明，二上诉人所生育的非婚生女孩取名潘某乙，但尚未办理户口申报手续。
本院认为，本案双方当事人同居期间所生育的非婚生女孩取名为潘某乙，有上诉人潘某甲提供的深圳市坪山新区新时代幼儿园收款收据、证明以及出生医学证明等证据证实，上诉人陈某在一审提交的起诉状中也自认非婚生女孩取名潘某乙，故原审法院认定该非婚生女孩未取名不当，应依法予以纠正。同居期间生育的子女与婚生子女享有同等的权利，父母双方同样对子女有抚养和教育的权利和义务。现上诉人双方均强烈要求抚养孩子，无法达成由一方抚养的协议，但无论由哪一方抚养，对孩子的身心健康必然带来一定的负面影响。综合以上因素，根据孩子的利益和双方的具体情况，并均衡照顾双方身为父母对子女难以割舍的亲情，原审依法判决由上诉人双方轮流抚养并各自承担抚养费并无不当。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定，“两周岁以下的子女，一般随母方生活”，该规定仅是一般情况下判随母方生活的依据，本案中判决子女随哪一方生活，还是应该从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发。自双方当事人分居起至今，潘某乙一直随上诉人潘某甲生活，并在当地幼儿园接受教育，现已满两周岁，从有利于保障孩子学习、生活有一个良好的环境和有利于其身心健康成长的角度出发，应判决潘某乙先由上诉人潘某甲进行抚养。原审法院判决非婚生女孩先由上诉人陈某抚养，反而改变其学习、生活环境，不利于其健康成长。综上，原审认定事实清楚，但理解适用法律不当，导致判决不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第八条、第二十一条第一款、第二十五条第一款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第一条第二款和最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销福建省仙游县人民法院（2014）仙民初字第1332号民事判决；
二、上诉人陈某与上诉人潘某甲双方同居所生育的女孩潘某乙由上诉人潘某甲抚养至二〇二二年五月三日后交由上诉人陈某抚养至年满十八周岁止，抚养费由上诉人潘某甲与上诉人陈某双方各自负担。
本案一审案件受理费人民币100元，减半收取为人民币50元，由上诉人陈某负担；本案二审案件受理费人民币100元，由上诉人陈某、上诉人潘某甲各自承担人民币50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈建华
代理审判员 李 忠
代理审判员 吴瑞雪
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 林锴琪
附相关法律条文
《中华人民共和国婚姻法》
第八条要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。
第二十一条第一款父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。
第二十五条非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。
不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》
第一条当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。但当事人请求解除的同居关系，属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”的，人民法院应当受理并依法予以解除。
当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当依照《中华人民共和国婚姻法》第二十九条、第三十条及有关法律规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。根据上述原则，结合审判实践，提出如下具体意见：
1、两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：
（1）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；
（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；
（3）因其他原因，子女确无法随母方生活的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。