陕西省延川县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）陕0622行初19号
原告杜军其，男，1975年8月11日出生，汉族，初中文化。
委托代理人刘伟，陕西嘉岭律师事务所律师。
委托代理人张龙龙，陕西树众律师事务所律师。
被告延长县人民政府。
法定代表人曹林虎，系该县县长。
委托代理人张海林，系延长县人民政府法制办主任。
委托代理人白光林，系延长县人民政府法制办副主任。
第三人李能旺，男，1955年6月6日出生，汉族，文盲。
原告杜军其诉被告延长县人民政府、第三人李能旺治安行政复议一案，本院于2016年5月23日受理后，依法向被告及第三人送达了相关法律文书，并依法组成合议庭于2016年6月14日公开开庭进行了审理。原告杜军其及其委托代理人刘伟、张龙龙，被告延长县人民政府委托代理人张海林、白光林，第三人李能旺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
延长县公安局于2016年3月31日作出长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书，决定对原告杜军其不予行政处罚。第三人李能旺以延长县公安局对杜军其“不予行政处罚”错误为由，向延长县人民政府申请行政复议。延长县人民政府于2016年5月12日根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条一款（三）项的规定，以延长县公安局办理杜军其殴打他人案主要事实不清、证据不足为由，建议撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书，延长县公安局应按照《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十九条第一款之规定，在法定期限内重新作出具体行政行为。
被告延长县人民政府在法定期限内向本院提交了作出被诉行政行为的证据（复印件）、法律依据：
1、案件双方当事人询问笔录4份；证人证言询问笔录3份；延长县公安局不予行政处罚决定书1份。证明各证人证言不能相互印证，公安部门对案件事实调查不清。
2、公安机关接处警登记表1份；受案登记表1份；受案回执1份；不予行政处罚审批表1份；延长县公安局不予行政处罚决定书1份；送达回执1份。
3、行政复议申请书1份；延长县公安局不予行政处罚决定书1份；延长县人民医院诊断证明书1份；申请人身份证复印件1份。
4、行政复议申请处理审批表1份；行政复议案件受理通知书1份；行政复议案件受理通知书送达回执1份；被申请人行政复议答辩状1份；第三人参加行政复议通知书1份；第三人参加行政复议通知书送达回执1份；行政复议决定书1份；行政复议决定书送达回执1份；延长县人民医院诊断证明书1份；案发现场照片1份；李能旺委托书1份；调解笔录1份；当事人双方身份证明2份。
5、案件定性处罚适用法律依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条规定、《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条；案件办理程序适用法律依据《公安机关办理行政案件程序规定》。
6、行政复议机关决定撤销长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定适用法律依据1、《中华人民共和国行政复议法》第二十八条规定；《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十九条规定。
第2-6号证据，证明公安机关和复议机关在办理治安案件和复议过程中程序合法。
原告杜军其诉称，一、行政复议机关认定事实不清：2016年3月14日，原告右手提着脏水桶，左手拿着一双筷子准备倒脏水时发现第三人李能旺用洋镐挖原告家厕所旁边的硷畔，其行为危及原告家的安全。原告即前去制止，用身体挡住自己的厕所硷畔，对第三人说：“你不能这样掏（挖）土，这样会毁坏我的厕所，我不能让你掏土，除非你把我劈死在这”，第三人执意要掏土，原告用身体护着硷畔，第三人没有掏成。第三人夺原告手里的桶，并用拳头在原告的腹部打了两下并骂原告。原告一直未动，第三人强行要掏原告的硷畔，原告移动身体护着。第三人自己扔掉手里的洋镐，背靠着原告侧面倒地，这时第三人家里的人走出来。原告拨打110报警。一直到七里村派出所的民警到现场，原告因被第三人打两拳后蹲在土墙硷畔跟前，并没有动手推、打第三人，仍然一手拿着桶，一手拿着一双筷子。派出所民警经调查认定未发现原告有违法行为，并于2016年3月31日作出《不予行政处罚决定书》。第三人是本地老户，在村里比较强势，事事争强好胜。在第三人的阻挠干扰下，原告的车已经开不到院内，只能将车子放在院外。第三人背对原告侧向倒地，说明不是原告推搡所致。第三人的家属、亲戚在派出所的询问笔录中关于第三人倒地的情节相互冲突、矛盾，三位证人本是第三人的亲属，其证言各说一词，显然不能证明原告具有殴打情节。二、行政复议机关适用法律错误。被告没有掌握事情的真实情况，主观地认为第三人所受伤与原告有关是罔顾事实，片面地认为延长县公安局办理杜军其殴打他人案主要事实不清、证据不足的理由不能成立。复议机关并未对案件事实进行查证，而在适用法律上也是闪烁其词，不知可否。《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第三项明确规定：“（三）具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1、主要事实不清、证据不足的；2、适用依据错误的；3、违反法定程序的；4、超越或者滥用职权的；5、具体行政行为明显不当的。”七里村派出所是在主要事实调查清楚的基础上依照法定程序作出《不予处罚决定书》。而被告建议撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号《不予行政处罚决定书》于法无据，既然是建议撤销，即意味着可以撤销也可以不撤销。综上，被告作出的长政复决字［2016］第5号《行政复议决定书》认定事实、适用法律错误，请求撤销延长县人民政府作出的长政复决字［2016］第5号《行政复议决定书》。
原告为支持其诉讼主张，向法庭提供以下证据：
1、接处警登记表、受案登记表、不予行政处罚决定书复印件各1份，证明：延长县公安局所作出的《不予行政处罚决定书》认定的案发时间和案发地点均为笔误，其并不影响公安机关对本案基本事实的认定。决定书文本形式上的失误，并不能作为本案被告撤销该决定书的依据。
2、证人询问笔录复印件，证明本案三个证人与案件当事人有利害关系，其证言证明效力弱，依法不应当被采纳。三名证人证言相互矛盾，无法认定原告有殴打李能旺的事实，延长县公安局出具《不予行政处罚决定书》符合客观事实，依法不应撤销。
被告延长县人民政府辩称，1、延长县人民政府作出的长政复决字［2016］第5号《行政复议决定书》认定事实清楚。延长县公安局在案件调查过程中，对证人南楠、李阳（洋）在询问笔录中证实的李能旺与杜军其在争吵中，杜军其手扬了一下，李能旺倒地头部碰在房子墙上。杜军其手扬了一下扬在哪里，是否扬在李能旺身上，没有看到还是没看清手具体扬到哪里；李能旺如何倒地受伤等未进行进一步调查取证，且各证据无法相互印证。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条规定，治安案件调查结束后，公安机关应当根据不同情况，分别作出以下处理：（一）确有依法应当给予治安管理处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出处罚决定；（二）依法不予处罚的，或者违法事实不能成立的，作出不予处罚决定；（三）违法行为已涉嫌犯罪的，移送主管机关依法追究刑事责任；（四）发现违反治安管理行为人有其他违法行为的，在对违反治安管理行为作出处罚决定的同时，通知有关行政主管部门处理。《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条规定，经过调查，发现行政案件具有下列情形之一的，经公安派出所、县级公安机关办案部门或者出入境边防检查机关以上负责人批准，终止调查：（一）没有违法事实的；（二）违法行为已过追究时效的；（三）违法嫌疑人死亡的；（四）其他需要终止调查的情形。终止调查时，违法嫌疑人已被采取行政强制措施的，应当立即解除。延长县公安局依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条（二）项规定，以未发现杜军其有违法行为，对杜军其作出不予行政处罚决定。“没有违法事实”不同于“违法事实不能成立”，后者主要指证据不足，无法证明违法事实成立；前者是指有证据证明违法事实根本就不存在。延长县公安局既认定未发现杜军其有违法行为，是否应当根据《公安机关办理行政案件程序规定》第二百三十三条第一款（一）项之规定，应终止案件调查。因此，延长县公安局在没有调查清楚案件主要事实的情况下，就轻易作出处理决定。2、延长县人民政府作出的长政复决字［2016］第5号《行政复议决定书》适用法律正确。延长县公安局在没有查清案件主要事实的情况下，就作出处理决定。因此，延长县公安局办理杜军其殴打他人案主要事实不清、证据不足。复议机关根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条一款（三）项之规定，决定撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定，并责令被申请人重新作出具体行政行为。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十九条第一款之规定，延长县公安局应当在法定期限内重新作出具体行政行为。复议机关所适用的法律依据正确。但复议机关工作人员在使用计算机制作长政复决字［2016］第5号行政复议决定书时，因笔误将行政复议决定书第5页“决定撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书”，误写成“建议撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书”。对此，复议机关在今后的工作中引以为戒，引起高度重视，坚决杜绝此类笔误在以后的工作中出现。被告认为其依法作出的长政复决字［2016］第5号行政复议决定认定事实清楚，适用法律正确、审查的程序合法，请求依法维持被告作出的行政复议决定。
第三人李能旺述称，1、复议机关认定的事实充分确实。第三人与原告两家系邻居。2016年3月14日18时26分许，第三人在自家院内挖水渠，而原告拿着一个垃圾桶撵到第三人院内，来后即挡住第三人不让挖水渠，第三人说“我在我院内挖水渠跟你没有关系”，而原告说“这是我的地盘”，于是双方争吵起来，吵的过程中第三人又动手挖水渠，原告见状上前就一把抓在第三人领口上，同时向后猛的一推，第三人当即被推倒，头部瞬间撞到身后的自家房子墙上，头部被撞的昏昏沉沉，但依稀看见过来三个人，之后第三人就昏了过去什么也不知道了。第三人醒来之时七里村派出所干警就来到了。当晚23时许，第三人头痛、头晕持续，腰部也疼痛不止，被第三人儿子送往延长县人民医院诊治，诊断为：“多发软组织挫伤，头皮血肿”，第三人即住院治疗。住院治疗三天后于2016年3月16日出院，后第三人在关子口诊所吊针一周。前后共花医疗费5600元。关于上述事实不仅有现场证人南楠、李洋、李文华的询问谈话笔录证实，还有延长县人民医院诊断证明书、住院病案及第三人的询问谈话材料等所印证，足以证明原告杜军其殴打第三人的事实。延长县公安局浑然不顾此客观事实，作出不予行政处罚决定书，称“未发现杜军其有违法行为”。此外，本案案发时间是2016年3月14日18时26分许，案发地点是槐里坪行政村马家砭自然村，而延长县公安局《不予行政处罚决定书》认定案发时间为“2016年3月14日06时26分许”、案发地点为“槐里坪行政村柳树沟村”。延长县公安局认定事实错误，因此第三人才申请行政复议。复议机关在充分核查本案基本事实的基础上，依据上述客观事实才作出了撤销决定，同时责令延长县公安局在法定期限内重新作出具体行政行为。2、复议机关适用法律准确无误。复议机关据以作出《行政复议决定书》适用的是《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款的规定，该法条就是规定的主要事实不清、证据不足应当撤销具体行政行为和责令公安局在一定期限内重新作出具体行政行为的情形，其适用法律是准确无误的。望人民法院依法维持延长县人民政府长政复决字［2016］第5号行政复议决定。
第三人为支持其诉讼主张，向法庭提供以下证据：
1、城乡居民个人建房用地申请表复印件2份，陕西省非农业建设用地批准书复印件2份，协议书复印件1份，证明第三人在自己的地盘上挖土。
2、延长县医院诊断证明书复印件1份，证明第三人与原告在争吵过程中受伤的事实。
经庭审举证、质证，结合当事人陈述，对本案证据认证如下：
原告提供的证据1，被告和第三人对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为公安机关调查事实不清。但因该组证据中不予行政处罚决定书系本案审查的对象，且不能达到原告的证明目的，在本案中不作为证据使用。该组证据中接处警登记表、受案登记表能够证明案件有关事实，故对其真实性予以采信，作为本案定案依据。原告提供的证据2，被告和第三人对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为公安机关未进一步调查案件事实，事实不清。本院对询问笔录中相互印证的部分予以采信。
被告提供的证据1，原告对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为复议机关认定的事实不清是指原告与第三人发生争吵的过程事实不清，公安机关作出的行政处罚事实清楚。第三人对其无异议。本院对询问笔录中相互印证的部分予以采信。被告提供的证据2、3、4、5、6，原告和第三人均无异议，这些证据能够证明案件的有关事实，故予以采信，可以作为本案定案依据。
第三人提供的证据1，原告对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据与本案无关，且不能达到其证明目的。被告对其无异议。本院认为该组证据与本案不具有关联性，在本案中不予采信。第三人提供的证据2，原告对其真实性无异议，对证明目的有异议，认为该诊断证明未写明受伤原因及受伤部位，无法证实该伤害是由原告造成的。被告对其无异议。本院认为该组证据能够证明案件的有关事实，故予以采信，可以作为本案定案依据。
经审理查明，原告杜军其与第三人李能旺系邻居关系，两家有多年的宅基地界限纠纷。2016年3月14日18时26分许，第三人李能旺用铁锹在两家房屋外的巷道内挖土，杜军其知道后前来阻挡，二人因此发生争执。争执期间，李能旺倒地头部碰在房子墙上。案发后，原告杜军其拨打110报警，延长县公安局七里村派出所受理此案并进行调查取证。当日李能旺入院治疗，延长县人民医院诊断为：“多发软组织挫伤“。延长县公安局于2016年3月31日作出长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书，决定对杜军其不予行政处罚。第三人李能旺对处罚决定不服向延长县人民政府提出行政复议。延长县人民政府于2016年5月12日作出长政复决字［2016］第5号行政复议决定，建议撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书，延长县公安局应按照《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十九条第一款之规定，在法定期限内重新作出具体行政行为。原告杜军其不服该行政复议决定，提起行政诉讼。
本院认为，本案是审查被告对延长县公安局治安行政行为所作的行政复议决定的合法性，故本案案由应为治安行政复议。根据《中华人民共和国行政复议法》第三条第一款第（三）项及第二十八条规定，被告延长县人民政府具有受理审查行政相对人对延长县公安局治安行政行为提起的行政复议，并对行政行为的合法性及适当性作出复议决定的职权。行政行为具有确定力、约束力、执行力。确定力，即有效成立的行政行为，具有不可变更力；拘束力，即行政行为内容对行政相对人产生法律上的约束力，行政相对人必须遵守、服从；执行力，即行政行为生效后，行政主体依法有权采取一定手段，使行政行为的内容得以实现的效力。被告作出长政复决字［2016］第5号行政复议决定所作决定的内容为“建议撤销延长县公安局作出的长公（七）不罚决字〔2016〕5号不予行政处罚决定书”，该复议决定不具有确定力、拘束力、执行力。被告辩称在“撤销”前加写“建议”二字属笔误，但复议决定书中出现“建议撤销”字样导致该复议决定不具有确定力，对行政相对人不具有拘束力。该复议决定明显不当。且该行政复议决定书适用法律不具体。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项之规定，判决如下：
撤销被告延长县人民政府2016年5月12日作出的长政复决字［2016］第5号行政复议决定。
案件受理费50元，由被告延长县人民政府承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。
审 判 长 张志成
代理审判员 张延翠
人民陪审员 董树卫
二〇一六年六月十七日
书 记 员 刘柯仪