甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘04民终750号
上诉人（原审原告）：靖远县银宝货物装卸队。
负责人：陶巨宝，该装卸队负责人。
委托诉讼代理人：赵彩霞，白银正平律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：白银中天化工有限责任公司。
法定代表人：侯红军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张选择，甘肃经邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王松，白银中天化工有限公司法务部主任。
上诉人靖远县银宝货物装卸队因与上诉人白银中天化工有限责任公司承包合同纠纷一案，不服甘肃省靖远县人民法院作出的（2016）甘0421民初955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人靖远县银宝货物装卸队负责人陶巨宝及其委托代理人赵彩霞；上诉人白银中天化工有限公司委托代理人张选择、王松均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
靖远县银宝货物装卸队不服一审判决，向本院提起上诉称，请求撤销原审判决，依法改判被上诉人立即支付因其单方面降低价格而少支付给上诉人的装卸、倒运费71969.98元。被上诉人立即支付上诉人违约金1200元。事实与理由，一、一审判决以上诉人不能提供2016年元月份费用结算而不支持上诉人要求被上诉人支付2016年元月份少支付的装卸、倒运费24241.57元错误。上诉人与被上诉人合同约定承包费用按月结算，双方的结算惯例的程序是，被上诉人与上诉人对工作量核对无误后，由被上诉人报其相关负责人、财务部门审批后向上诉人交付一份当月的费用结算表。费用结算表是被上诉人单方出具的，不需要上诉人确认。2016年元月份，上诉人与被上诉人对工作量核对无误后上报，上诉人抄录了出库量，被上诉人交费用报审后，本应出具给上诉人一份当月的费用结算表，上诉人索要时，被上诉人称中天公司是正规企业，一定会按上报的数字结算，上诉人就再未追要。2016年2、3月均在合同履行期限，2016年元月肯定干活了。该费用结算表由被上诉人持有，应向法庭提供，该证据内容不利于被上诉人，故被上诉人若不向法庭提供，应当推定上诉人主张成立。而不是以上诉人不能提供2016年元月份费用结算表，而不支持该月少支付的装卸、倒运费24241.57元。二、上诉人与被上诉人签订的合同约定费用结算日期是月底结算上月费用。被上诉人订立的格式条款的合同，基本都是制约上诉人的，只有不按期结算费用这一条是制约被上诉人的，故上诉人要求被上诉人支付无故降价部分的延期付款违约金的诉讼请求应予支持。
白银中天化工有限公司辩称，1、双方每完成一个月的工作量就对该月工作量和要支付的总价款进行核实，核实无误后被上诉人出具结算单；2、2016年1月份上诉人完成的工作量和涉及的总计款应由上诉人提供，举证责任在上诉人；3、双方的款项一般一个月结算一次，次月结算上个月的，但是在支付的具体数额上不严格按照双方确认的上个月的总价款来支付，而是按照资金的安排进行支付；4、双方在合同中没有约定具体的支付款项的时间，所以上诉人请求法院判令支付违约金和迟延支付款项的请求不应得到支持。
白银中天化工有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称，请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。一、在实际结算中，上诉人没有降低结算价格。双方的结算方式是一月一结算，也就是次月结算上月的全部工作量。所以，一审判决认为上诉人提交的2015年12月23日至2016年4月22日结算数额，实际包含了被上诉人主张的全部款项。二、上诉人支付给被上诉人的456531.1元包含被上诉人主张的费用，上诉人没有拖欠过被上诉人的款项，即使有拖欠，应由被上诉人承担举证责任。
靖远县银宝货物装卸队辩称，上诉人向被上诉人支付的款项里都是私自降价后的装卸、倒运费。一、2016年1月份，上诉人与被上诉人对工作量核对无误后上报，上诉人抄录了出库量，被上诉人交费用报审后，本应出具给上诉人一份当月的费用结算表，上诉人索要时，被上诉人称中天公司是正规企业，一定会按上报的数字结算，上诉人就再未追要。2016年2、3月均在合同履行期限，2016年元月肯定干活了。该费用结算表由被上诉人持有，应向法庭提供，该证据内容不利于被上诉人，故被上诉人若不向法庭提供，应当推定上诉人主张成立。而不是以上诉人不能提供2016年元月份费用结算表，而不支持该月少支付的装卸、倒运费24241.57元。二、上诉人与被上诉人签订的合同约定费用结算日期是月底结算上月费用。被上诉人订立的格式条款的合同，基本都是制约上诉人的，只有不按期结算费用这一条是制约被上诉人的，故上诉人要求被上诉人支付无故降价部分的延期付款违约金的诉讼请求应予支持。
原告银宝装卸队向一审法院起诉请求：判令被告立即给付拖欠原告承包费71969.98元，并承担违约金1200元；由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2015年3月31日，原、被告签订《萤石上料过程倒运承包合同》，约定由原告承包被告无水酸车间萤石上料及过程倒运、倒料现场和干燥现场漏料清理，合同期限为一年，即2015年4月1日至2016年3月31日；承包价格为干萤石上料按出库量每吨8.5元，无水酸干法上料按出库量每吨7元，萤石干燥按湿萤石出库量每吨14.6元计算，承包费用按月结算，每拖延一日按日万分之二承担违约金。2015年8月31日，被告的无水酸车间3号线投入生产，被告又与原告签订了《萤石上料过程倒运承包合同》的补充合同，合同期限为2015年9月1日至2015年12月31日，被告又将无水酸车间3号线萤石上料及过程倒运承包给原告，约定萤石粉的承包价每吨为7元，该合同其余内容与原合同内容一致。合同签订后，双方如期按约履行均无异议。2015年12月，被告要用其旧叉车给原告抵付承包费，原告不同意，被告意欲撕毁合同，因原告坚持未能如愿。但被告却单方降低承包价格，无水酸干粉上料由8.5元降为7元，无水酸干法上料由7元降为5.5元，湿粉由14.6元降为11.9元。其中2015年12月份少算承包费21234.58元；2016年1月份少算承包费21241.80元；2016年2月份少算承包费15201.60元；3月份少算承包费11292元，合计被告共降低原告承包费71969.98元。
一审法院认定事实：原、被告早就有合作关系。2015年3月31日，原、被告签订《萤石上料过程倒运承包合同》，约定由原告承包被告无水酸车间萤石上料及过程倒运、倒料现场和干燥现场漏料清理，合同期限为一年，即2015年4月1日至2016年3月31日；承包价格为无水酸干粉上料按出库量每吨8.5元计算，湿粉按出库量每吨14.6元计算，每月1日结算1次。无水酸车间根据萤石消耗及日常考核出具结算证明，乙方（银宝装卸队）凭税务发票到财务挂账。2015年8月31日，双方又签订《萤石上料过程倒运承包合同（补充合同）》，合同期限为2015年9月1日至2015年12月31日，被告将无水酸车间3线萤石上料及过程倒运、倒料现场漏料清理等承包给原告，约定无水酸干法上料按出库量每吨7元计算。合同签订后至2015年11月，双方按约定价款履行均无异议。2015年12月、2016年2月、3月，被告给原告出具的物质装卸、倒运费用结算表中，无水酸干粉上料按出库量每吨7元计算，无水酸干法上料按出库量每吨5.5元计算，湿粉按出库量每吨11.9元计算，将无水酸干粉上料由合同价8.5元降为7元，无水酸干法上料由合同价7元降为5.5元，湿粉由合同价14.6元降为11.9元，使2015年12月、2016年2月、3月三个月无水酸干粉上料结算价由146883.66元【（3779.18吨＋5973.11吨＋7528.14吨）×8.5元】降为120963.01元【（3779.18吨＋5973.11吨＋7528.14吨）×7元】，少结算25920.65元；无水酸干法上料结算价由13702.22元（1957.46吨×7元）降为10766.03元（1957.46吨×5.5元），少结算2936.19元；，湿粉结算价由102046.26元【（4677.64吨＋2311.83吨）×14.6元】降为83174.69元【（4677.64吨＋2311.83吨）×11.9元】，少结算18871.57元；以上合计被告共给原告少结算价款为47728.41元。
另查明，2015年12月23日至2016年4月22日被告给原告付款456531.10元。
一审法院认为，原、被告双方签订《萤石上料过程倒运承包合同》及（补充合同），约定由原告承包被告无水酸车间及3线萤石上料及过程倒运、倒料现场和干燥现场漏料清理，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，属合法有效的民事行为。原告依约履行了义务后，被告理应按约定价款进行结算，其未向原告按约定价款进行结算，已构成违约，应承担相应的违约责任。故原告银宝装卸队要求被告中天公司给付少结算的装卸、倒运费71969.98元中的47728.41元请求，应予支持，对其余24241.57元因无证据佐证，本院不予支持。庭审中，原告坚持认为2016年元月份被告少结算费用21241.80元，但未提交证据证实其主张，并要求被告出示该项证据，被告予以否认，亦不承认有此证据，根据本案事实，原告首先应对自己完成的元月份工作量提供证据予以证实，然后由被告对是否结算、结算多少提供证据予以证实，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故原告应承担举证不能的法律后果。被告抗辩给原告结算均以合同约定价款予以结算，不存在降低结算价格的事实，但未提交其按合同约定价格进行结算的证据予以证实，对被告支付给原告456531.10元，双方均认为以前合作中有不定期结算和付款的现象，其中含有以前结算的费用，但不能证明含有本案诉争费用，故被告的该项抗辩理由不予采信，被告亦应承担举证不能的法律后果。
关于原告要求被告支付违约金1200元的诉讼请求，因原告提交的物资装卸、倒运费用结算表中未约定给付时间，其具体的给付时间只能由人民法院作出的生效判决才能确定，被告不存在拖延给付费用的故意，且双方签订的补充合同亦约定，被告原则上每月全额支付原告上月倒运费，最晚支付不能延迟2月，说明被告有两个月的宽限期，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
综上，被告中天公司给原告少结算装卸、倒运费47728.41元，应向原告给付。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告白银中天化工有限责任公司给付原告靖远县银宝货物装卸队装卸、倒运费47728.41元，于本判决生效后三十日内付清；二、驳回原告靖远县银宝货物装卸队的其他诉讼请求。案件受理费1630元，减半收取815元，由原告靖远县银宝货物装卸队负担318元，被告白银中天化工有限责任公司负担497元。
本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审认定的事实与一审一致。另查明，上诉人白银中天化工有限公司向上诉人靖远县银宝货物装卸队支付的456531.1元里包括2015年11月的92309.37元、2015年12月、2016年1月、2016年2月、2016年3月降价后的装卸倒运费及叉车、吊车租赁费再加上50000元的保证金构成。
本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人白银中天化工有限责任公司是否应当支付上诉人靖远县银宝货物装卸队主张的2016年1月份的装卸、倒运费24241.57元及违约金1200元。2、上诉人白银中天化工有限责任公司向上诉人靖远县银宝货物装卸队支付的456531.1元是否包含上诉人靖远县银宝货物装卸队主张的全部款项，即上诉人白银中天化工有限责任公司是否将款项已全部付清。
关于上诉人白银中天化工有限责任公司是否应当支付上诉人靖远县银宝货物装卸队主张的2016年1月份的装卸、倒运费24241.57元及违约金1200元的问题。上诉人白银中天化工有限公司将无水酸车间3线萤石上料及过程倒运、倒料现场漏料清理等承包给上诉人靖远县银宝货物装卸队，约定无水酸干法上料按出库量每吨7元计算。合同签订后至2015年11月，双方按约定价款履行均无异议。2015年12月、2016年2月、3月，白银中天化工有限公司给靖远县银宝货物装卸队出具的物质装卸、倒运费用结算表中，无水酸干粉上料按出库量每吨7元计算，无水酸干法上料按出库量每吨5.5元计算，湿粉按出库量每吨11.9元计算，将无水酸干粉上料由合同价8.5元降为7元，无水酸干法上料由合同价7元降为5.5元，湿粉由合同价14.6元降为11.9元，致使少结算47728.41元。上诉人靖远县银宝货物装卸队认为2016年1月份白银中天化工有限公司少结算费用21241.80元，但未提交证据证实其主张，并认为该举证责任由白银中天化工有限公司负担。根据本案事实，靖远县银宝货物装卸队首先应对自己完成的1月份工作量提供证据予以证实，然后由白银中天化工有限公司对是否结算、结算多少提供证据予以证实，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”。故对于2016年1月份靖远县银宝货物装卸队完成的实际工作量的举证责任应由靖远县银宝货物装卸队承担。关于白银中天化工有限公司是否应支付靖远县银宝货物装卸队违约金1200元，因靖远县银宝货物装卸队提交的物资装卸、倒运费用结算表中未约定给付时间，其具体的给付时间只能由人民法院作出的生效判决才能确定，白银中天化工有限公司不存在拖延给付费用的故意，且双方签订的补充合同亦约定，白银中天化工有限公司原则上每月全额支付靖远县银宝货物装卸队上月倒运费，最晚支付不能延迟2月，说明白银中天化工有限公司有两个月的宽限期，故一审判决不支付违约金并无不当。
关于上诉人白银中天化工有限责任公司向上诉人靖远县银宝货物装卸队支付的456531.1元是否包含上诉人靖远县银宝货物装卸队主张的全部款项，即上诉人白银中天化工有限责任公司是否将款项已全部付清的问题。根据二审法庭查明的事实，上诉人白银中天化工有限公司向上诉人靖远县银宝货物装卸队支付的456531.1元里包括2015年11月的92309.37元、2015年12月、2016年1月、2016年2月、2016年3月降价后的装卸倒运费及叉车、吊车租赁费再加上50000元的保证金构成。双方发生的月费用结算里不仅包括装卸、倒运费，还包括租用靖远县银宝货物装卸队叉车、吊车的租赁费。双方对2015年11月的费用结算及50000元的保证金均无异议，仅仅是对2015年12月、2016年1月、2016年2月、2016年3月的装卸倒运费及叉车、吊车租赁费有异议。上诉人白银中天化工有限公司提出其是按照双方约定支付给上诉人靖远县银宝货物装卸队月费用的，但其没有提供相关证据证实后期的结算是经过双方协商而达成，且上诉人靖远县银宝货物装卸队对此予以否认，认为是上诉人白银中天化工有限公司私自降价结算，造成其损失，对于该部分的损失，上诉人白银中天化工有限公司应承担按合同约定支付费用的付款义务。其中2016年1月份的费用，由于靖远县银宝货物装卸队不能提供其完成工作量的证据，无法查明具体工作量，故无法核实白银中天化工有限公司支付给靖远县银宝货物装卸队1月份的费用是否是降价后的费用，靖远县银宝货物装卸队应承担举证不能的不利后果。
综上所述，靖远县银宝货物装卸队、白银中天化工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3260元，上诉人靖远县银宝货物装卸队负担1630元，上诉人白银中天化工有限公司负担1630元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张军忠
代理审判员 于 燕
代理审判员 段延红
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 陶思思