辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽07民终1457号
上诉人（原审原告）：张某某，男，1965年7月1日出生，满族，无职业，住锦州市凌河区。
委托诉讼代理人：张凤山，锦州市凌河区正大法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：聂某某，男，1969年4月1日出生，汉族，工人，住锦州市凌河区。
委托诉讼代理人：戚迎明，辽宁华峰律师事务所律师。
上诉人张某某因与上诉人聂某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市凌河区人民法院（2015）凌河民一初字第01141号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张某某的委托诉讼代理人张凤山，被上诉人聂某某及其委托诉讼代理人戚迎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张某某上诉请求：请求依法撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审。事实与理由：1、张某某因劳务造成的损害后果，受伤时受指派从事砌砖工作，聂某某每天在现场监工；且冬季施工、使用没有强度和标号的水泥、违法施工是墙体倒塌的主要原因，一审判决张某某承担20%责任缺乏依据且适用法律错误。2、上诉人于2015年9月24日作出伤残鉴定当日书写起诉状并按法律规定计算至定残前一天，事隔五天后上诉人复查时医疗机构根据上诉人病情出具休息一个月的诊断书，上诉人未将此诊断书交与代理人导致误工时间有误，实际误工时间为2015年1月3日至2015年10月29日，为300天，应予调整。且上诉人误工工资每日140元的事实已认定，一审按建筑业标准计算误工费适用法律错误。3、上诉人妻子何某2008年患直肠癌做造瘘手术，术后保养手册记载不能参加重体力，丧失劳动能力是客观存在，应给付何某被扶养人生活费。
针对张某某的上诉聂某某辩称，提供劳务者受伤应根据过错程度各自承担责任，出事时张某某没有按聂某某的指示从事工作，责任应全部由张某某自行承担；误工费及其他赔偿数额一审计算正确。
聂某某上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人聂某某不承担赔偿责任。事实与理由：1、张某某经赵某某介绍到聂某某处做力工，事发当日聂某某安排张某某等四个力工往二楼砌防火墙处供应水泥和砖，张某某应听从聂某某的指挥，其到二楼砌防火墙是自己的行为，且已砌好的防火墙不受外力推撞是不会倒的，张某某倒地受伤是其自己的责任，其对自己伤害的形成存在全部过错。且上诉人出于道义对张某某进行及时的救助不能作为事后一审法院判决我方承担责任的依据，一审判决适用法律错误，判决上诉人承担赔偿损失80%的责任缺乏依据。2、张某某的残疾赔偿金应按农村标准计算，而不应该按城镇标准计算。
针对聂某某的上诉张某某辩称，原审法院判决张某某承担20%的责任没有事实依据，张某某是在劳务中受到伤害，聂某某应该赔偿张某某的损失。张某某一直在城镇居住，残疾赔偿金原审判决正确。
张某某向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、伤残鉴定费、伤残补助费、误工费、护理费、伙食补助费、后续治疗费、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费共计206244.11元，被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：原告原系木工。2014年12月9日，被告在自家院内建筑楼房时，原告通过赵某某联系到被告处做力工，日工资140元。2015年1月3日十时许，原告在二楼砌防火墙时，墙体向外倒塌，原告随倒塌的墙体摔下受伤。原告受伤后，被告安排他人将原告送到辽宁医学院附属第一医院检查治疗，被告支付检查费2136元，同日，到锦州市第二医院检查治疗，诊断为“右胫腓骨远端粉碎骨折”，行切开复位内固定术，于2015年6月10日出院，住院期间二级护理，原告支付住院医疗费26824.81元，其中被告垫付18000元，原告另支付拐杖费100元。原告出院后，另支付挂号费、检查费425.5元；原告住院后，被告派与原告一起工作的赵某某护理原告5天，护理费由被告给赵某某记工；原告住院时，被告另给付原告伙食费500元。原告的出院医嘱载明：每月复查X线检查，至骨折彻底愈合为止。原告出院医嘱休息至2015年10月29日。诉前原告在xx法医司法鉴定所对伤残等级及二次手术费进行了鉴定，2115年9月25日xx法医司法鉴定所的鉴定意见为原告的伤残程度为*级，二次手术费约需7000元左右。原告支付鉴定费1500元。诉讼中被告表示对鉴定意见无异议。原告父母张某甲、高某某分别出生于1930年2月10日及1934年5月27日，二人婚生一子张某某；原告之妻何某于2008年5月23日在XX医院做直肠癌根治术，6月25日治愈出院。
一审法院认为，原告为被告提供劳务，与被告之间的关系系个人之间的劳务关系，应适用过错责任原则确定双方应承担的相应责任。原告作为力工，其工作职责系运送建筑材料，不应从事砌砖工作。诉讼中原告提交的证据只证明原告在砌砖时因墙倒受伤，无证据证明砌砖系受被告指派，被告提交的证据证明事故发生前被告安排原告做力工运送水泥、红砖，且原告工作中疏于对自身安全的注意和防范，故原告应承担一定责任。因此对原告主张的合理损失被告应给予赔偿。对于原告主张的医疗费损失，应根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历确定。被告垫付的费用应予扣除；对于原告主张的误工费，虽然原告在被告处工作时日工资为140元，但其误工费的日工资标准应按建筑业的日平均工资计算，原告主张计算至评残前一日，系对权益的处分，应予准许。对于原告主张的护理费，宜结合医疗机构出具的护理级别及护理时间计算，按居民服务和其它服务业标准计算。原告虽在住院后期每日服用口服药、每月复查X线，但住院遗嘱仍为二级护理，且医嘱中无建议患者出院的记载，故原告的护理时间应按医嘱确定；对于原告主张的伙食补助费，应按原告的住院时间根据国家机关工作人员出差补助标准确定；对于原告主张的残疾赔偿金及后续治疗费，应根据原告的伤残等级结合城镇居民人均可支配收入标准计算。被告虽否认原告在城市居住，但原告提交了社区证明，被告未提交反驳证据，故对被告的主张不予支持。对于原告主张的交通费，应根据原告的住院治疗情况，酌情予以保护；对于原告主张的精神抚慰金，应根据原告的伤残等级酌情予以保护。对于原告主张的被扶养人生活费，因原告之父母家住农村且年逾八十岁，故对原告主张的其父母的被扶养人生活费予以保护，因原告未能提交其妻丧失劳动能力及无其他生活来源的证据，故对原告主张其妻的被扶养人生活费的请求不予调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告于判决生效后7日内赔偿原告各项损失155034.59元的80%计124027.67元，扣除被告已付18000元，应赔偿106027.67元。二、被告于判决生效后7日内赔偿原告精神抚慰金4000元。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1061元，原告负担495元，被告负担566元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。个人之间形成劳务雇佣关系，提供劳务者一方在从事雇佣活动中受到损害的，应当由双方根据过错程度承担相应责任。本案中，张某某系聂某某雇佣的工人，在施工过程中受伤，双方对此均存在过错，一审法院根据双方过错程度判决双方承担各自相应的责任，处理妥当，本院予以维持。
关于上诉人张某某主张其误工时间应予调整并按每天140元计算误工费的上诉请求，因审理过程中张某某未在法律规定时间内就误工费部分提出增加诉讼请求，一审关于误工时间的确定并无不当，且一审法院根据张某某从事工作的时间及收入的不稳定性按其所从事行业的收入标准计算其误工损失亦无不当。关于上诉人张某某主张应给付其妻子被扶养人生活费一节，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于上诉人聂某某提出的张某某的残疾赔偿金应按农村标准计算的主张，经查，一审审理过程中张某某提交的凌河区康宁街道办事处北劳保社区委员会的证明，能够证实其在城镇居住的事实，故原审按照城镇居民标准计算张某某的残疾赔偿金并无不当。
综上所述，二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1061元，由上诉人张某某负担495元，上诉人聂某某负担566元。
本判决为终审判决。
审判长 李宇辉
审判员 刘志辉
审判员 田 稷
二〇一七年二月四日
书记员 王 爽