河南省商水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1623刑初114号
公诉机关商水县人民检察院。
被告人朱俊伟，男，1986年7月30日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地河南省驻马店市上蔡县，现住河南省周口市。因犯故意伤害罪，于2015年11月10日被周口市川汇区人民法院判处管制一年。因涉嫌诈骗罪，于2016年3月24日被公安机关抓获，于2016年3月26日被商水县公安局刑事拘留；因涉嫌犯诈骗罪，2016年4月29日经商水县人民检察院批准，2016年5月1日被商水县公安局执行逮捕。
辩护人王东兴，男，河南同立律师事务所律师。
商水县人民检察院以商检公诉刑诉[2016]299号起诉书指控被告人朱俊伟犯诈骗罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。商水县人民检察院指派检察员曾庆贺出庭支持公诉。被告人朱俊伟及其辩护人王东兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
商水县人民检察院指控：2015年9月9日，被告人朱俊伟冒充砀山县消防大队工作人员，电话联系被害人万某印刷消防材料，在取得万某信任后，又以可以获利为诱让万某代购消防器材，万某按朱俊伟冒充的厂家指示，将人民币48000元钱打入户名为刘英的中国邮政储蓄账号62×××85上，后朱俊伟将钱取走。公诉机关认为，被告人朱俊伟诈骗他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。鉴于被告人朱俊伟退赔被害人全部损失，取得了被害人的谅解，具有酌情从轻处罚情节，建议对被告人朱俊伟判处三至四年有期徒刑，并处罚金。
被告人朱俊伟对公诉机关指控的罪名及事实均无异议，表示认罪服法，请求从轻处罚。
辩护人王东兴的辩护意见为：1、对公诉机关指控的事实及罪名无异议，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件具体应用法律若干问题的意见》对本案不具有溯及力；2、被告人当庭自愿认罪，应从轻处罚。
经审理查明，2015年9月9日，被告人朱俊伟隐瞒真实身份，冒充砀山县消防大队工作人员，通过拨打被害人电话，以发包印刷消防宣传材料为由取得被害人万某信任，后又以可以获利为诱让万某代购消防器材并垫付款项，被害人万某按被告人朱俊伟冒充的厂家指示，将人民币48000元钱打入户名为刘英的中国邮政银行储蓄账号62×××85上，后朱俊伟将钱取走。
另查明，2017年3月8日，被告人朱俊伟家属代为退赔被害人万某损失48000元，取得了被害人的谅解。
又查明，被告人朱俊伟因犯故意伤害罪，于2015年11月10日被周口市川汇区人民法院判处管制一年，管制期间自2015年11月24日起计算至2016年11月23日止。在管制执行期间，因涉嫌诈骗罪，于2016年3月24日被公安机关抓获后羁押于商水县看守所，现管制剩余刑期八个月未予执行。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证：被告人朱俊伟的户籍证明、抓获经过、周口市川汇区人民法院（2015）川刑初字第00268号刑事判决书一份、扣押物品清单、红包一个（书写有银行账户）、情况说明三份、户名为刘英、陈家亮、张建宇等的银行账户交易明细、周口市川汇区人民法院移送执行函、领条、谅解书、被害人万某身份证明；
二、被害人陈述
被害人万某2015年9月9日陈述：今天早上9点左右，我接到一个电话（147××××9187），对方称是砀山消防大队的，姓刘，对方称要印3万本宣传材料，之后我们谈好价钱，对方称要我给他汇款买消防器材，给了我一个手机号（137××××8702，刘英），是北京绿源消防器材有限公司的，之后我就给这个叫刘英的人联系，对方说80套器材要48000元钱，对方发给我一个中国邮政储蓄银行的卡号62×××85，收款人叫刘英,我就在我家门口的农业银行给对方汇款48000元，后来自称消防队姓刘的人又要求我买氧气瓶80个，我给刘英打电话问价格，刘英说80个41000元，我意识到不对，就没有给他汇款，后来我去邮政银行去查发现钱被取走了，我就报警了。
三、被告人供述与辩解
被告人朱俊伟2016年3月25日、2016年3月26日、2016年4月21日供述和辩解：我的老家在上蔡县崇礼乡，老家里很多人都是干电信诈骗的，同村的有一个叫朱文涛的人问我有手机卡没有，给我说卖电话卡也可以挣钱。我就在2013年底的时候，通过百度搜索“卖电话卡的QQ”，加了一个卖电话卡的QQ号，然后我又加了其他QQ群，发布卖电话卡的信息。在这些QQ群里，如果有人需要买电话卡，就会有人给我联系。然后我再给那个卖电话卡的QQ联系，把需要买电话卡的人的要求和收货信息发给卖电话卡的人，让他们之间联系。我就是一个中间商，买电话卡的人先把钱打给我，我再以另外一个价格卖给卖电话卡的，我在中间赚取差价。这中间断断续续的一直到2014年底，总共大概卖了200张左右，赚了一万多元钱。大部分都是卖给上蔡县李斯像附近和固墙老灯塔那。原来卖的电话卡剩下了几张，我就开始干电信诈骗了。我准备了一个可以改变一个人声音的“魔音”手机。是在荷花市场东门南边的一个手机店里买的，这个手机的售价是110元。2015年开春的时候，具体哪一天我忘了，我手里有张山西太原的手机卡。当时在58同城上看到山西太原有个理发店的号码，我就打了过去，当时是店员接的。我给店员要了老板的号码，接着给老板打了过去，老板好像是个女的。我给老板说我是太原市消防队的，姓刘，需要团体理发。看一个人需要多少钱，总共需要多少钱。老板说这个活可以接。我就给她说当天下午在太原市消防队见面，先试剪一下看看效果，如果可以的话，就一次性付清半年理发的钱。我又给老板说，消防队上级要检查日用品，让老板下午去消防队的时候趁着买2000条毛巾。我们去年购买过，留的有厂家的号码，以前订购的价格是17.5元一条，你给厂家联系联系看今年的价格是多少。然后我就把号码给老板了。其实这个就是“魔音”手机的号码，好像记得不是北京就是武汉的号。接着老板就打了电话，问毛巾的价钱。这个电话也就打到了我那。我在电话里给老板说最低9元一条，老板说要2000条毛巾，我就问她具体什么时间要，要是快的话先付款，慢的话就货到付款。然后老板说要快的，给我要账号。然后我给了她一个账号，让她打钱，她就给我打了1.8万元。我查了银行看到钱到账以后，就找人把卡里的钱都取了出来。接着就把两个手机卡扣了，把手机和手机卡也扔了。2015年9月份的时候，具体哪一天我忘了。当时我准备了三个手机号码，两个安徽的，一个是外地的。我通过12580查找到安徽印刷厂的号码，然后就找到了一个安徽砀山县的印刷厂的手机号，就打了过去，当时是个男老板接的，我就给老板说我是砀山县消防大队的，姓刘，需要印3万份消防宣传材料，问老板印一本需要多少钱。老板把单价给我说了，我说你得给我点回扣，老板也同意了。我就让他下午来砀山县消防大队拿样板和预付款。接着我又问他是否认识有人卖消防器材的没有，他说没有。我就给他说我去年购买过一个厂家的消防器材，现在需要80套消防器材。我有代理商的电话，就把电话给他了。其实这个号码是我自己的，接着老板就打了电话，问消防器材的事。我在电话里自称是厂家代理商，但现在已近不干这个了，手里有厂家的号码。要是想要的话，可以给直接厂家联系。我就给了这个老板一个外地号码，给他说这就是厂家的号码。其实这个号码也是我自己的。半个小时以后，这个印刷厂的老板就打到了我那，要80套消防器材，我在电话里给老板说消防器材600元一套，总共需要48000元。我就问她具体什么时间要，要是快的话先付款，慢的话就货到付款。然后老板说要快的，给我要账号。然后我给了他一个账号让他打钱，他就给我打了48000元。我查了银行看到钱到账以后，就用“拉卡拉”收款宝把钱转到另外一张邮政储蓄卡里，然后找人把卡里的钱都取了出来。接着就把三个手机卡扣了，把手机和手机卡也扔了。我买了十张银行有邮政储蓄、工行、农行、建行都有。我也是在网上搜索“卖银行卡”的，找到以后联系别人，从别人那里买的，买了之后，卖家邮寄给我的。我买了银行卡后没敢在家里存放，害怕出事情了，就把银行卡埋到俺小区院外，埋之前我把这十张银行卡的账号记到了家中一张红包上面了，骗了四万八的之后，我害怕了不想再干了，就把所有的银行卡剪断扔掉了。作案成功后，我把手机、手机卡、银行卡故意的弄坏后，随机的扔在了西华、淮阳等地，现在找不回来了。第一次作案成功后，我到周口四中，看到放学后两个男生一起放学回家的，就主动上前和他们说话，说让他们帮我取钱，取钱成功后我给他们几百元钱，他们同意后，我就和其中一个男生在一起，另外一个男生去取的钱，取到钱后他在回来找我。第一次我给了他们三百元钱。第二次作案成功后我是以同样的方法在周口二中找的学生帮我取的，第二次我给了他们五百元钱。这些学生我不认识。我和一个男生在固定的地方等着，另外一个男生去取的钱，在哪儿取的我不知道。我第一次是八一大桥东边一点的滨河路上等着，我第二次在贾鲁河桥东头北边一点的小路上等着。
我干成功的就这两次，其他的时候我也多次通过58同城找到相关的联系电话，给对方打电话骗钱，但是有的被对方识破了，对方挂了电话，有的是对方不把钱寄来。
在我家搜查到一张红色的贺年卡纸，上面写有九个银行卡号，是我写的。这几个卡号是我从网上买的银行卡上面抄写下来的。我一共购买了十张银行卡，我用其中一张银行卡做了一次案件，就是之前交代的山西那个骗1.8万元那个事，用过之后我就把那张卡扔了，剩余的九张银行卡号我写在你们在我家搜查的那张纸上了，剩下的卡我也都扔了。至于纸上记录的九张银行卡号其中一个银行卡号涉嫌一个安徽池州的案件的事情我不知道，我没有做。
四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
2016年3月25日商水县公安局对被告人朱俊伟人身及住所搜查笔录一份。
以上证据均经当庭举证质证，各证据来源合法、内容客观真实，与本案事实相关联，本院予以确认。
本院认为，被告人朱俊伟以非法占有为目的，采取隐瞒真实身份，虚构事实，利用电信技术手段诈骗他人48000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控其犯诈骗罪罪名成立，应依法追究其刑事责任。被告人朱俊伟当庭自愿认罪，案发后全额退赔被害人损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。司法解释是最高人民法院对审判工作中具体应用法律问题和最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题所作的具有法律效力的解释，自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，应依照司法解释的规定办理。因此，对辩护人提出“《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件具体应用法律若干问题的意见》对本案不具有溯及力”的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人朱俊伟因犯故意伤害罪，于2015年11月10日被周口市川汇区人民法院判处管制一年，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有诈骗罪漏罪，应当数罪并罚，决定执行的刑罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十九条、第七十条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件具体应用法律若干问题的意见》第二第（一）条之规定，判决如下：
被告人朱俊伟犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；前犯故意伤害罪，判处管制一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，管制一年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月24日起至2019年3月23日止。在有期徒刑刑罚执行完毕后，顺延执行管制剩余刑期八个月。罚金限于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 郝春香
审判员 王 松
审判员 梁 永
二〇一七年三月十七日
书记员 童 欣