云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终2995号
上诉人（原审被告）云南高沃经贸有限公司，住所：云南省昆明市盘龙区人民东路398号金地山水2层办公13室。
法定代表人骆松梅，系该公司总经理。
委托代理人李刻，云南行动律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）李聚，住昆明市。
上诉人云南高沃经贸有限公司因与被上诉人李聚确认劳动关系及经济补偿金纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月7日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：被上诉人于2012年11月11日到上诉人处工作，岗位为财务部出纳，双方未签订书面劳动合同。被上诉人的试用期工资为2000元，之后工资为每月3500元，包含基本工资2000元，绩效工资1000元，住房补贴500元。期间，上诉人未为被上诉人办理社会保险。2015年7月31日，原告因被告未为其购买社会保险向被告提出辞职。后被上诉人申请仲裁，请求裁决：一、确认双方自2012年11月11日至2015年7月31日期间存在事实劳动关系；二、被告向其支付自2012年12月1日至2013年10月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额38500元；三、被告向其支付自2013年11月1日至2015年7月31日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额78500元；四、被告向其支付未缴纳社会保险而造成的损失21773元；五、被告向其支付经济补偿金10500元。仲裁委裁决确认双方自2012年11月11日至2015年7月31日期间存在劳动关系并驳回了原告的其他申请。另查明，被告的名称于2014年5月13日由云南森和投资有限公司变更为云南高沃经贸有限公司。
一审法院认为：本案双方争议的焦点为双方是劳动关系还是承揽关系。原告提交的证据《电子银行企业客户操作员变更申请表》、《开立单位银行结算账户申请书》、《增值税专用发票购用人准许证》、《中国工商银行支付密码业务申请书》中原告均作为被告公司的员工或代理人，上述证据均有被告公司的签章且被告对上述证据予以认可，且原告提交了2012年12月及2015年1月的工资表证实其主张，原告虽未提交工资表的原件，但工资表及考勤表等材料均是由用人单位保管，原告不具备提交原件的条件，而被告也未提出相反的证据证实其主张，故对原告的主张予以采信，确认原告入职时间为2012年11月11日，工资为每月3500元。被告主张双方是临时的承揽关系，入职时间为2013年6月24日，工资也并非3500元，但被告并未提交证据证实其主张。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被告应当承担举证不力的法律后果，故对被告的观点不予以采信。对于双方解除劳动关系的时间及原因，原告主张是因被告一直未为其购买社会保险，其提出辞职，双方于2015年7月31日解除劳动关系，并提交了载有被告股东签字同意的辞职申请书证实其主张。被告主张2015年3月原告口头告知要回家带孩子即离开公司，但未提交证据证实其主张，故对双方解除劳动关系的时间及原因，一审法院采信原告的主张。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”一审法院认为，二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款的规定，即一年的仲裁时效。因用人单位与劳动者未订立书面劳动合同的行为处于持续状态，劳动者主张二倍工资的时效应当从用人单位应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算。本案中，原告于2015年才主张自2012年12月12日至2013年11月11日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额38500元，已超过上述时效的规定，故对原告的该项诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，原告因被告未为其购买社会保险提出辞职，自2012年11月11日入职至2015年7月31日离职共计2年8个月，现原告主张经济补偿金10500元符合上述法律规定，予以支持。对于原告要求被告赔偿因未缴纳社会保险而造成的损失21773元的诉讼请求，一审法院认为，原告主张包含养老保险、工伤保险、生育保险、重大疾病保险、医疗保险、失业保险，但原告并未提交证据证实其损失，故对该项诉请不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、确认原告李聚与被告云南高沃经贸有限公司自2012年11月11日至2015年7月31日期间存在劳动关系；二、被告云南高沃经贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李聚支付经济补偿金人民币10500元；三、驳回原告的其他诉讼请求”。
一审判决宣判后，云南高沃经贸有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判：一、确认双方不存在劳动关系；二、其无需向被上诉人支付经济补偿金；三、二审诉讼费由被上诉人承担。其上诉的主要事实及理由为：被上诉人在上诉人处工作仅是兼职做账的承揽合同法律关系，不存在劳动关系，故不存在应当支付经济补偿金的问题。因此，一审判决不当，请求二审法院予以改判。
被上诉人李聚答辩称：一审判决正确，请求二审法院予以维持。
对于一审判决认定的法律事实，双方当事人均无异议，故本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：双方是否存在劳动关系;若是，本案是否属于应当支付经济补偿金的情形？
本院认为：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，双方符合上述劳动关系的成立要件，而上诉人主张双方系承揽合同关系，但未提交充分有效的证据证实该主张，故本院不予采纳。因此，一审法院认定双方自2012年11月11日至2015年7月31日期间存在劳动关系正确，本院予以确认。因上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，故被上诉人解除双方的劳动关系，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。一审法院根据被上诉人的工作年限及工资数额，判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金人民币10500元正确，本院予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，本院予以维持；上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人云南高沃经贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 刘 华
审 判 员 吕 强
代理审判员 李 莹
二〇一六年七月二十日
书 记 员 黄秋茼