广西壮族自治区河池市金城江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第1181号
原告黄建英。
委托代理人韦华刚。
被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司。
法定代表人钟逢颂，董事长。
被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司。
法定代表人裴幸洲，董事长。
二被告委托代理人陀小凌，广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司副经理。
二被告委托代理人卢椿予，广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司法务。
被告黄荣凯。
被告欧阳广。
本院于2014年6月9日立案受理原告黄建英与被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称广西一建）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司（以下简称广西一建第十分公司）、黄荣凯、欧阳广买卖合同纠纷一案。本院受理后，依法由代理审判员覃木熠适用简易程序独任审理，因案情复杂，2014年7月8日裁定转为普通程序审理，依法组成由审判员韦怀明担任审判长、代理审判员覃木熠、人民陪审员兰承西参加的合议庭，于2014年10月17日在本院民事审判二庭公开开庭审理，书记员韦京辰担任法庭记录。原告黄建英及其委托代理人韦华刚，被告广西一建及广西一建十分公司委托代理人陀小凌、卢椿予，被告欧阳广到庭参加诉讼。被告黄荣凯经本院公告传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院缺席审理了本案。本案现已审理终结。
原告黄建英诉称，原告从事个体建筑材料销售。2011年7月15日，金城江供电公司与被告广西一建十分公司签订建设工程合同，由广西一建十分公司承建金城江供电公司的XX生产车间工程，在履行合同及施工过程中，被告在该工地的负责人黄荣凯多次向原告定购钢筋、水泥等建筑材料，均未付款，后经原告催促支付货款，被告以工程资金紧张、周转困难等为由，要求缓交货款，经与原告结算即给原告写了一张货款欠条，欠条金额为35.48万元。事后，还有工地负责人黄荣凯书写的还款承诺书，承诺书有供电公司领导韦善政签名作见证方。被告承建XX生产车间工程的总工长兼施工员欧阳广对该欠款书写付款担保书并作担保人。原告认为，被告黄荣凯与原告购买的建筑材料全用于被告承建的工程中，被告黄荣凯是被告十分公司派驻主管XX生产车间工程的负责人，代表十分公司履行职务，被告黄荣凯尚欠原告的货款，被告十分公司及其上级公司被告广西一建均有承担支付原告货款的责任。因被告黄荣凯至今未付货款，被告广西一建及十分公司均以被告黄荣凯不是其工作人员而拒绝支付货款。原告为维护自身的合法权益，向人民法院起诉，请求判决：1、被告黄荣凯支付原告尚欠的货款35.48万元及违约金1.774万元（违约金按照欠条的约定以尚欠货款总额的5%计付）；2、被告广西一建及广西一建第十分公司、被告欧阳广对上述款项承担连带责任；3、本案诉讼费用由四被告承担。
原告对其诉请的事实向法庭提供的证据有：
1、欠条一张，用以证明被告尚欠原告货款；
2、还款承诺书一份，用以证明被告尚欠原告货款；
3、付款担保书一份，用以证明被告欧阳广对尚欠货款承担保证责任；
4、关于《桂金星律师事务所律师函》回复函一份，用以证明被告尚欠原告货款且原告已经向被告催收；
5、《关于桂金星（2013）律函字第12号的复函》一份，用以证明金城江供电公司可以证实被告尚欠原告货款；
6、告知书一份，用以证明本案涉诉的XX生产车间工程款业主已经完成审计并就工程的债权申报已在河池日报上公告；
7、XX生产车间钢筋水泥采购单一份，用以证明被告采购原告钢筋水泥的情况；
8、建设工程施工合同一份，用以证明被告广西一建十分公司承建XX生产车间工程的事实；
9、原告身份证复印件一份，用以证明原告的基本身份情况；
10、被告在施工现场平面图及工程概况牌复印件一份，用以证明被告欧阳广在XX生产车间工程的职务；
11、被告电脑咨询单一份，用以证明被告广西一建及广西一建第十分公司的主体资格。
被告广西一建及广西一建第十分公司辩称，1、被告广西一建第十分公司与金城江供电公司签订XX生产车间工程建设施工合同是事实。2、被告黄荣凯不是被告广西一建第十分公司承建XX生产车间工程的项目负责人，该工程项目经理是梅锦辉。被告黄荣凯向原告采购建筑材料系其个人行为，与被告广西一建及被告广西一建第十分公司无关。3、2012年6月30日黄荣凯书写的欠条中，证明人是被告欧阳广，上面加盖的是第十分公司工程技术资料管理专用章，该章的作用仅是证明，且施工合同第2条第7款已经规定项目经理职权仅限于施工现场的施工管理。4、被告欧阳广书写的付款担保书纯属个人行为，因为被告欧阳广在书写担保书前已经回单位报到上班；被告欧阳广是用其私有房产做担保；被告黄荣凯购买原告的建筑材料是否用于XX生产车间工程不明确。
被告欧阳广辩称，1、被告黄荣凯不是被告广西一建第十分公司职工，也不是XX生产车间工程的项目部成员，被告欧阳广仅与被告黄荣凯有一些个人交往。2、被告黄荣凯于2012年6月30日写给原告的欠条，被告欧阳广只是作为证明人见证，被告黄荣凯与原告之间的纠纷与被告广西一建、广西一建第十分公司无关。3、付款担保书被告欧阳广是受胁迫签字不是其真实意思表示，因被告欧阳广在被告黄荣凯的欠条上加盖第十分公司工程技术资料管理专用章违反了公司的用章规定，原告得知后，威胁被告欧阳广签署该付款担保书，在付款担保书中被告欧阳广只承担一定期限内的协调责任。4、付款担保书中的表述有错误，该担保书的效力存在瑕疵，被告黄荣凯不是广西一建第十分公司的职工。5、2014年3月13日，被告黄荣凯出具证明，证明如若任何单位或者个人针对其于2012年6月30日写给原告的欠条作出任何形式的还款承诺书或者付款担保书，均为无效，以其本人出具的证明内容为准，其本人愿意承担一切法律责任，故被告欧阳广不对被告黄荣凯的责任承担连带责任亦不应对本案承担责任。
被告广西一建及广西一建第十分公司、被告欧阳广为其辩解在举证期限内提供证据有：被告黄荣凯于2014年3月13日出具的证明一份，用以证明被告黄荣凯尚欠原告的货款与被告广西一建及广西一建第十分公司、被告欧阳广无关。
为查明案件事实，法院依职权调取并作为定案依据的证据有：
1、2014年10月29日金城江供电公司计划建设部副主任韦XX的《询问笔录》一份；
2、2014年11月4日原金城江供电公司计划建设部副主任吕XX的《询问笔录》一份。
被告黄荣凯未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。
经开庭举证、质证，被告广西一建及广西一建第十分公司对证据1的真实性不发表意见，对关联性有异议，其认为欠条盖章是欧阳广私自所盖，合同上已经说清了盖章的效力，是欧阳广个人行为，此章对被告广西一建及广西一建第十分公司没有效力；对证据2的真实性不发表意见，其上没有被告广西一建及广西一建第十分公司在上面签字，与公司无关；对证据3的真实性不发表意见，其认为该付款担保书是欧阳广个人行为，上面写的是协调而不是承担连带责任，而且担保用的是欧阳广个人资产，与公司无关；对证据4的真实性不发表意见，被告黄荣凯不是被告公司的员工；对证据5、6被告广西一建及广西一建第十分公司认为与其无关，其没有收到过这两份函；对证据7的真实性不发表意见，其认为采购清单不是其提供的，与其无关；对证据8没有异议，是事实；对证据9的真实性没有异议，但与其无关；对证据10中证明欧阳广是本案涉诉工程施工员没有异议，但对证明黄荣凯是其员工有异议，黄荣凯与其没有关系；对证据11没有异议，被告广西一建有法人资格，被告广西一建第十分公司没有法人资格。
被告欧阳广对证据1的真实性不发表意见，其认为其只是作为证明，公章是其私自违规所盖的；对证据2的真实性不发表意见，其不清楚，上面没有单位和个人的签字；对证据3是其签名的真实性没有异议，但其认为其在上面签字盖手印是被胁迫，因其违规盖了公司的工程技术专用章，原告胁迫其签担保书，不然就向公司告发；对证据4的真实性有异议，上面黄荣凯三个字是伪造的；对证据5、6的真实性不发表意见，其不清楚；对证据7的真实性不发表意见，该采购清单其也不清楚是从哪里出来的；对证据8-11没有异议。
原告对被告广西一建及广西一建第十分公司、被告欧阳广提供的证据的真实性有异议，其认为证明中黄荣凯所说与事实不符。
本院认为，本案原被告对对方提供的证据的真实性没有异议的证据，本院予以认定；对原被告提供的其他证据，系与本案买卖合同的法律关系以及与原告的诉讼请求有直接联系并符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条规定的，本院予以认定，作为本案的定案依据。
根据所认定的证据，本院确认下列案件事实：被告广西一建第十分公司的经营范围为承接母公司委托的房屋建筑工程施工总承包、机电设备安装工程专业承包等业务，其母公司为被告广西一建，被告广西一建第十分公司对外承接建设施工工程产生的相关民事责任由母公司被告广西一建承担。
2011年7月15日，被告广西一建第十分公司与金城江供电公司签订《建设工程施工合同》，主要约定由被告广西一建第十分公司承建金城江供电公司的XX生产车间工程，承包方式为包工包料；开工日期为2011年7月20日，竣工日期为2012年8月19日；合同价款为186.403279万元；施工单位为被告广西一建第十分公司；项目经理为梅锦辉；总工长和施工人为被告欧阳广。该工程的工程款发包人金城江供电公司已经与承包人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司结清。
2012年6月30日，被告黄荣凯书写欠条给原告，欠条内容主要为：“今欠到黄建英钢筋、水泥款，共计叁拾伍万肆仟捌佰元（￥354800），于2012年12月15日结账，超过时间按5%的违约金计算。欠款人：黄荣凯2012年6月30日证明人：欧阳广2012年6月30日（其上加盖广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司工程技术资料管理专用章）（欠条下方注明：）经了解，情况属实，建设方承诺在结算付款之前告知黄建英，并督促施工方及时结清欠款。建设方联系人：吕达夫2012.12.27”。2013年3月27日，被告黄荣凯再次书写还款承诺书给原告。承诺书主要内容为：“根据供货商提供欠款单，黄荣凯共欠供货商黄建英钢筋、水泥款叁拾伍万肆仟捌佰元（￥354800）（捺印）。经三方协议承诺如下：1、2013年4月5日前，黄荣凯支付货款壹拾伍万元（￥150000）给供货商黄建英。2、2013年4月30日前，黄荣凯支付所欠货款余额贰拾万肆仟捌佰元（￥204800）给供货商黄建英。3、若未支付，由发包人会同供货商黄建英与承包人广西一建十分公司商议，承包人广西一建十分公司须出具书面承诺，承诺工程款由承包人直接支付给供货商黄建英，直至所欠货款还完，发包人方支付承包人广西一建十分公司剩余工程结算款。承诺人：黄荣凯供货商：黄建英见证方：韦善政”。
2013年11月1日，被告欧阳广书写付款担保书给原告，担保书主要内容为：“黄荣凯先生在建设施工广西电网金城江供电公司XX生产车间工程项目过程中，从供货商黄建英女士处购买钢筋水泥，所欠贷款共计人民币叁拾伍万肆仟捌佰元（￥354800.00元）。现我保证在工程竣工结算余款前，即2013年11月底前，由我协调金城江电网公司直接从结余的款项直接付给黄建英。如工程结余款尚不足支付上述款项，则由欧阳广负责协调付清该款项。如逾期不付，以欧阳广个人的房产作为担保抵押付清叁拾伍万肆仟捌佰元整（￥354800.00元）。担保人：欧阳广2013年11月1日（捺印）附：①欧阳广抵押的房产为：南宁市衡阳东路36号衡东一建苑3栋1单元15层11B号套房。②该担保书在上述款项付清之日，自动失效”。2014年1月24日，金城江供电公司向原告送达告知书，主要内容为：“黄建英：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司承建我公司XX生产车间工程款已完成结算审计，我公司已就工程的债权申报问题在2014年1月14日河池日报上公告。如你认为你对广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司承建该工程享有债权，请及时通过司法途径处理。特此告知”。
另查明，经本院依职权调查，金城江供电公司职工吕达夫、韦善政在询问笔录中陈述到：其公司的XX生产车间工程系由广西一建十分公司承建，该工程已竣工验收，工程款亦已结清。工程在建设中，承包人是包工包料，故其对工程的材料供应渠道不清楚。被告黄荣凯不是被告广西一建和被告广西一建第十分公司的职工，其在工地上担任什么职务不清楚。本案的欠条和还款承诺书之所以分别有其两人作为见证方签名，是因为当时供电公司的上级单位下文要求下级单位关注工程项目中的民工工资、欠付货款纠纷等情况，在黄建英要求两见证人为其尚未收回的货款提供证明的要求下，两见证人为息事宁人，经与黄建英、黄荣凯、欧阳广了解情况，在三人对欠款的事实均无异议的情况下，两见证人对该欠款未进行深入调查核实，遂作为见证方分别在欠条及还款承诺书上签字，两见证人称其本意是在支付承包人工程款时提醒黄建英向承包人收取货款，但其对该35.48万元的货款是否全部用于本案工程建设不清楚。
原告黄建英在庭审调查中陈述到：被告黄荣凯长期与其购买建筑材料，被告黄荣凯向其购买的建筑材料，不只是供应给XX生产车间工程，还有其他的工程。
因原告多次向四被告催付货款未果遂诉至本院，请求判如所请。
综合诉辩双方的意见和审理查明的事实，该案的争议焦点为：1、原告黄建英诉请的货款是否为被告广西一建第十分公司建设金城江供电公司XX生产车间所用的货款？2、被告黄荣凯所写的欠条是个人行为还是被告广西一建第十分公司的公司行为？3、被告欧阳广是否对原告黄建英诉请的货款承担连带责任？
本院认为，首先，本案原告黄建英与被告黄荣凯之间成立买卖合同的法律关系。1、由本案的欠条及还款承诺书载明的内容可知，被告黄荣凯向原告黄建英购买钢筋、水泥等建筑材料，尚欠货款35.48万元及违约金1.774万元（35.48万元×5%）未付，该事实有被告黄荣凯在欠条欠款人一栏亲笔签名确认并有证明人被告欧阳广加盖广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第十分公司工程技术资料管理专用章予以证明以及发包单位代表吕达夫作为见证方签名证实。2、本院认为，本案原告黄建英向被告黄荣凯出售钢筋、水泥等建筑材料，双方虽未签订书面供货合同，但根据以上欠款的事实，依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款的规定，结合本地建筑材料供应市场的交易习惯，原告黄建英与被告黄荣凯之间形成买卖合同关系，被告黄荣凯尚欠原告黄建英货款35.48万元及违约金1.774万元，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。3、在买卖合同中，出卖人的义务是交付货物给买受人，买受人的义务则是支付出卖人相应的货款。根据民法通则的规定，债务应当清偿，故被告黄荣凯尚欠原告黄建英的货款35.48万元及违约金1.774万元，共计37.254万元，其应当清偿。
其次，原告诉请被告广西一建及广西一建第十分公司对以上货款的清偿承担连带责任事实不清，证据不足，本院不予支持。1、依据本案的的欠条及还款承诺书所反映的事实，只能认定该货款的欠款人系被告黄荣凯，虽然欠条上有被告广西一建第十分公司职工欧阳广签章证明以及发包方代表吕达夫签字证明，但其证明的内容均为被告黄荣凯尚欠原告货款而不是被告广西一建第十分公司尚欠原告货款。2、至本案一审辩论终结时，原告均未能举证证明被告黄荣凯系被告广西一建或者广西一建第十分公司职工或者该工程的合伙承包人、实际施工人等，其向原告购买建筑材料的行为系公司行为，也未能举证证明尚未收回的货款系全部用于被告广西一建第十分公司承建的百旺车间工程，依据民事诉讼证据的若干规定，当事人对自己主张的事实有承担举证证明的责任，当无法举证证明时，应当承担举证不能的法律后果。3、原告称被告黄荣凯向其购买的建筑材料不只是供应给本案的XX生产车间工程，还有其他工地上的工程，故原告在不能证明被告黄荣凯系被告广西一建第十分公司职工也不是工程的合伙承包人时，该35.48万欠款是否应当由被告广西一建及广西一建第十分公司承担连带责任不明确。综上，本院对原告请求被告广西一建及广西一建第十分公司对以上货款承担连带清偿责任的诉请，不予支持。
最后，本案被告欧阳广应对被告黄荣凯尚欠原告的货款承担连带保证责任。1、根据原告黄建英与被告欧阳广的当庭确认，本案的付款担保书系被告欧阳广亲笔书写，根据该书面材料的名称为“担保书”及内容中载明的“如逾期不付，以欧阳广个人的房产作为担保抵押付清叁拾伍万肆仟捌佰元整（￥354800.00元）”的表述、落款担保人一栏为被告欧阳广亲笔签名可知，被告欧阳广对该货款有承担担保责任的意思表示，被告欧阳广作为具有完全民事行为能力的成年人，其做出的民事法律行为应当有效，其应当对自己的民事法律行为后果承担法律责任。2、被告欧阳广辩称其系在被原告胁迫的情况下做出该付款承诺书，但经法庭调查了解，被告至今未向公安机关报案也未在书写该担保书后一年内向法院申请撤销，只是口头称被原告胁迫，根据民事诉讼证据规则的若干规定，其亦应对该辩称承担举证责任，但至本案一审辩论终结前其均未能举证证明，故该辩称，本院不予采信。3、因被告欧阳广书写的付款承诺书未明确约定其承担保证责任的方式，根据担保法的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故原告诉请被告欧阳广对以上货款承担连带偿还责任，符合法律规定，本院予以支持。被告欧阳广承担连带保证后有权向被告黄荣凯追偿。对于被告欧阳广做出的以其自有的一套房产作为清偿原告货款抵押物的承诺，根据担保法的规定，该抵押物作为不动产，依法应当到相应的行政管理部门办理抵押登记，但经法庭调查了解，本案该抵押物未办理抵押登记，故该抵押依法不能成立，原告黄建英对该抵押物不享有抵押权。4、因付款承诺书中内容明确被告欧阳广是对被告黄荣凯尚欠原告黄建英的货款承担担保责任，未提及对欠条中的违约金亦承担担保责任，根据担保法的规定，保证担保的范围保证合同另有约定的，按照约定。故本院认为，被告欧阳广的担保范围为被告黄荣凯尚欠原告黄建英的货款35.48万元。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第三十一条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告黄荣凯支付尚欠原告黄建英的货款35.48万元、违约金1.774万元，共计37.254万元；
二、被告欧阳广对上述货款35.48万元承担连带偿还责任；
三、驳回原告黄建英的其他诉讼请求。
案件受理费6888元（原告已预交），公告费700元，共计7588元，由被告黄荣凯负担，被告欧阳广对此款承担连带给付责任。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起三十日内履行完毕，如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。权利人可在本案生效判决的履行期限的最后一日起二年内，向本院或者向与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。另在上诉期限届满后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向河池市中级人民法院交纳案件受理费6888元。款汇户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院；开户银行：农行河池分行城东分理处，账号：20×××98。逾期不交也不提出缓、减、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韦怀明
代理审判员 覃木熠
人民陪审员 兰承西
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 韦京辰
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百三十条【定义】买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条【买受人的基本义务】买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条【支付价款的时间】买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条第一款当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。
《中华人民共和国担保法》
第十六条【保证的方式】保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。
第十八条【连带责任保证】当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第十九条【保证方式没有约定或约定不明的推定】当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第四十一条【抵押物登记及其效力】当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条【抵押物登记机关】办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条【债务的清偿】债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。