贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔南民终字第621号
上诉人（原审被告）何某�。
委托代理人罗光伟，荔波县法律援助中心法律工作者。
上诉人（原审被告）何某虎。
上诉人（原审被告）何某方。
被上诉人（原审原告）何某月。
上诉人何某某、何某虎、何某方与被上诉人何某月分家析产纠纷一案，荔波县人民法院于2014年5月23日作出（2014）荔民初字第122号民事判决后，何某某、何某虎、何某方不服，向本院提出上诉。本院于2014年8月19日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审审理查明：原告何某月与被告何某某于1986年按地方风俗结婚，1992年12月10日在荔波县翁昂乡人民政府办理了结婚登记。婚后双方于1988年2月14日生育被告何某虎，1991年5月18日生育被告何某方。近年来，原告何某月与婚外异性王某某有不正当的两性关系，因而导致原告何某月与被告何某某产生矛盾。被告何某某于2013年7月5日向法院起诉要求离婚。法院于2013年9月16日作出（2013）荔民初字第339号民事判决准予被告何某某与原告何某月离婚，因该判决作出时，被告何某某与原告何某月的婚生子何某虎、何某方已经成年且未分户，被告何某某与原告何某月在该案中未能就其所称的夫妻共有房屋提供权属证明，部分房屋为当地政府以户为单位分配的安置房，在该案中所提及的夫妻共同财产可能涉及到案外人财产，因此，该案未就财产部分作出处理。该案判决作出之后，被告何某某与原告何某月均未上诉。此后，各方当事人仍未就财产分割达成一致意见，故而原告何某月提起本案之诉。原告何某月与被告何某某在婚姻关系存续期间，在荔波县翁昂乡修建了两栋房屋，第一栋房屋为一栋二层的占地面积约为100平方米的水泥砖结构平顶房，未进行装修，其中底层共为两间，总面积约为30平方米；第二栋房屋为一栋二层的占地面积约为56平方米的砖混结构平顶房，内部已经进行装修。2001年荔波县翁昂乡人民政府实施集镇规划，征收被告何某某一户部分承包土地，并以位于荔波县翁昂乡的一栋占地面积约为60平方米的砖混结构单层平顶房作为征地补偿划给被告何某某一户，该房已进行装修。2013年荔波县翁昂乡人民政府实施集镇规划，征收被告何某某一户部分承包土地，划给被告何某某一户位于荔波县翁昂乡面积约为100平方米的地基，2013年3月被告何某某一户即在该地基上开始动工修建房屋，至2013年10月，该房屋修至二层扎壳子板，此后，被告何某某、何某虎、何某方继续进行修建，至本案审理时已经完工并已进行了装修，现该房屋为一栋三层的砖混结构平顶房。原告何某月与被告何某某在婚姻关系存续期间，购置了电焊机一台、木工机械一套、木沙发一套、打米机一台、长虹�电视机一台、TCL牌电视机一台、洗衣机一台（现已破损）、通宝牌冰柜一台、车牌号为贵JM77**的豪爵牌二轮摩托车一辆（注册登记时间为2009年5月22日）、车牌号为贵JJD3**的隆鑫牌三轮摩托车一辆（注册登记时间为2012年6月13日）。2013年被告何某方自购台式电脑一台。
原审原告何某月一审诉称：原告与被告何某某于1986年按当地习俗结婚，后于1992年12月办理结婚登记。婚后，双方共同创业，并在荔波县翁昂乡街上修建了房屋。后因感情不和，人民法院于2013年9月16日判决双方离婚。由于子女已成年，人民法院未就夫妻共同财产进行分割。自判决离婚以来，被告何某某把所有门锁更换，不让原告进家门，原告至今仍暂住亲戚家中。原告与被告何某某在婚姻关系存续期间，在荔波县翁昂乡街上修建了三栋房屋。二十多年来，原告与被告何某某都以做电焊和实木门窗加工谋�，在此期间另有共同财产电焊机、木工机械等工具、打米机、木沙发、洗衣机、电视、电脑、冰柜、太阳能热水器、三轮摩托车、二轮摩托车等。在子女即被告何某虎、何某方还小时，原告与被告何某某就修建了两栋房屋，子女长大后，又修建了一栋。这些房屋是属于原告与三被告的家庭共有财产，原告应享有属于自己的份额，其余的家庭生产生活用具，原告也应享有属于自己的份额，而现在被告全部霸占，直接侵害原告权益。为此，原告诉至法院，请求判令：一、第一栋房屋（包含后面的水泥砖房）、电视机、木沙发、太阳能热水器、政府给予人头补助3460元归原告所有，第二栋和第三栋房屋、电焊机、木工机械、打米机、电脑、洗衣机、三轮摩托车、二轮摩托车归三被告所有；二、本案诉讼费由被告承担。
原审被告何某某一审辩称：被告何某某与原告于1986年�婚，婚后双方感情尚好，因原告家中没有男子，被告何某某自愿作为上门女婿到原告家中扶养老人。1993年7月25日，原告突然失踪，被告何某某才返回敦伦组居住。1993年10月3日原告回来，后又于1997年11月25日失踪，直到1999年11月才回来。此后，原告经常以外出打工为名，多次外出。原告外出与他人发生同居关系，被被告何某某多次抓住同居证据，被告何某某也多次原谅原告，但原告仍不悔改。十多年来，原告在外面干风流之事，很少归家，没有尽到作为妻子和母亲的责任和义务，给家庭带来很深的伤害，原告应为其行为付出代价，原告不应分得夫妻共同财产和家庭财产。关于本案诉争的房屋，被告何某某认为，原告所称的第一栋房（不包含其后的水泥砖房）是被告何某某于2010年自己修建的；第一栋房屋之后的水泥砖房是1999年春原告失踪之时被告何某某自己修建的；第二栋房屋是2001年翁昂乡人民政府征用了敦伦组的责任田后，由乡政府修建该房屋抵作征地补偿划给被告何某某一户的，当时每户还向乡政府交了3000元；第三栋房屋是翁昂乡人民政府征用了敦伦组的责任田后，分给被告何某某一户100平方米的地基，并规定要在规定的限期内修建该房屋，才能享受相应的建房补助。在建房过程中，被告何某某已经与原告离婚，第二栋房屋和第三栋房屋是用被告何某某的责任田换来的，现在责任田已经没有，将后子孙都要靠这两栋房屋维持生活，因此，该两处房屋不是夫妻共同财产。原告所称的乡政府给的人头补助也不是事实，并没有这一款项。原告与被告何某某离婚后，被告何某某所修建的房屋与其他的经济收益，也不是原告与被告何某某的夫妻共同财产。
原审被告何某虎一审辩称：原告与被告何某虎本是母子关系，但在被告何某虎年幼时，原告就将被告何某虎多次抛弃，致使被告何某虎没有得到应得的母爱。原告在家庭生活当中，经常外出不归，在外面与他人发生不正当关系，被被告家人多次抓住，虽然给原告悔改机会，但原告仍屡教不改。原告的所作所为亦为周边群众知晓，周边群众也对被告家人议论纷纷，给被告家人的身心带来很大的伤害。原告在外骗取他人钱财，不顾家人安危，且原告向人民法院起诉要求分割家产，也是有预谋和目的的，因此，坚决反对原告分割财产。
原审被告何某方一审辩称：原告与被告何某方本是母子关系，但在被告何某方年幼时，原告就将被告何某方抛弃，让被告何某方在上学期间过上没妈的生活，为此，经常被很多同学嘲笑。原告经常离家出走，而且还在外面与他人发生不正当关系。原告的行为给被告家人的身心带来很大的伤害。现在原告要求分割家�没有依据。而且，原告所称的电脑，也是被告何某方个人购买，属于被告何某方的个人财产。
一审法院认为：一、关于争议财产性质的认定。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。”的规定，原告何某月与被告何某某在婚姻关系存续期间修建的水泥砖结构平顶房和砖混结构二层平顶房，以及购置的电焊机、木工机械、木沙发、打米机、长虹牌电视机、TCL牌电视机、洗衣机、通宝牌冰柜、豪爵牌二轮摩托车和隆鑫牌三轮摩托车等财产应认定为原告何某月与被告何某某的夫妻共同财产。根据《中华人民共和国农村土地承包�》第五条“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地”、第十五条“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”、第十六条“承包方享有下列权利：（一）依法享有承包地使用、收益和土地承包经营权流转的权利，有权自主组织生产经营和处置产品；（二）承包地被依法征用、占用的，有权依法获得相应的补偿；（三）法律、行政法规规定的其他权利。”之规定，2001年荔波县翁昂乡人民政府划给被告何某某一户的砖混结构单层平顶房，系征收被告何某某一户农村承包土地的补偿。1998年5月进行农村土地二轮承包时，原告何某月、被告何某虎、被告何某方已经是被告何某某一户的家庭成员，均对以被告何某某一户为承包主体所承包的农村土地享有相应承包经营权益。由于农村土地承包经营权益系以户为单位共同行使权利和分担义务，�原告及三个被告未就其享有的权益进行分析时，被告何某某一户因承包土地被征收而取得的砖混结构单层平顶房应属原告及三个被告共同所有。同理，2013年荔波县翁昂乡人民政府划给被告何某某一户的地基，也应由原告及三个被告共同享有相应的使用权利。此后被告何某某一户在该地基上修建房屋，该房屋在原告何某月与被告何某某婚姻关系存续期间开始修建，在原告何某月与被告何某某离婚时，仍未完全完工，离婚后，被告何某某、被告何某虎、何某方仍继续修建。因此，该房屋应认定为原、被告的家庭共同财产。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责�提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原、被告诉争的绿卡太阳能热水器，原告何某月未能提供证据证实该热水器属夫妻共同财产或家庭共同财产，在离婚诉讼时，被告何某某起诉亦未提及，然而在本案庭审中，被告何某某陈述该热水器是2014年购买，被告何某虎、何某方也表示不清楚该热水器的购买情况，因此，认定该热水器为被告何某某的个人财产。原告何某月亦未能提供证据证明政府给予人头补助款项，因此，对原告的该项诉请不予支持。至于被告何某方自购的台式电脑，庭审中，各方当事人对此均无异议，因此，该电脑应认定为被告何某方的个人财产。
二、关于争议财产的分割。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”的规定，以及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》中对于夫妻共同财产处理应遵循“分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产，坚持男女平等，保护妇女、儿童的合法权益，照顾无过错方，尊重当事人意愿，有利生产、方便生活的原则，合情合理地予以解决。”的原则，原告何某月与被告何某某在婚姻关系存续期间的夫妻共同财产原则上应予平均分割，但原告何某月在婚姻关系存续期间与婚外异性有不正当的两性关系，严重破坏了原告何某月与被告何某某的夫妻感情，导致感情破裂，因此，原告何某月有一定过错，故而在分割夫妻共同财产时亦应适当照顾无过错的被告何某某一方。根据《中华人民共和国民法通则》第七十五条第一款�公民的个人财产，包括公民的合法收入、房屋、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、牲畜和法律允许公民所有的生产资料以及其他合法财产”、第七十八条第一款、第二款“财产可以由两个以上的公民、法人共有。共有分为按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。共同共有人对共有财产享有权利，承担义务。”的规定，对于原告与三个被告共同共有砖混结构单层平顶房应予均分；对于砖混结构的三层平顶房，该房屋在原告何某月与被告何某某婚姻关系解除时，仍未完工，婚姻关系解除后，三个被告仍继续对该房屋进行修建至完工，因此，在分割该房屋时应适当照顾三个被告的合法权益。根据上述认定与分析，本着有利生产、方便生活的原则，结合本案实际情况，将砖混结构单层平顶房、木沙发、打米机、TCL牌电视机、洗衣机和通宝牌冰柜分归原告何某月所有较为适宜，将砖混结构二层平顶房、水泥砖结构平顶房、电焊机、木工机械、长虹牌电视机、豪爵牌二轮摩托车和隆鑫牌三轮摩托车分归被告何某某所有较为适宜，将砖混结构的三层平顶房分归被告何某某、何某虎、何某方所有较为适宜。原告何某月不再参与分割砖混结构的三层平顶房，被告何某某、何某虎、何某方不再参与分割砖混结构单层平顶房。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第七十五条第一款、第七十八条第一款、第二款，《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款、第三十九条第一款，《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、位于荔波县翁�乡的占地面积约为60平方米的砖混结构单层平顶房一栋、木沙发一套、打米机一台、TCL牌电视机一台、洗衣机一台和通宝牌冰柜一台分归原告何某月所有；二、位于荔波县翁昂乡的占地面积约为56平方米砖混结构二层平顶房一栋和占地面积约为100平方米的水泥砖结构平顶房一栋、电焊机一台、木工机械一套、长虹牌电视机一台、豪爵牌二轮摩托车一辆和隆鑫牌三轮摩托车一辆分归被告何某某所有；三、位于荔波县翁昂乡的占地面积约为100平方米的砖混结构的三层平顶房一栋分归被告何某某、何某虎、何某方所有；四、驳回原告何某月的其他诉讼请求。案件受理费5154元，减半收取2577元，由原告何某月负担1288.50元，由被告何某某、何某虎、何某方共同负担1288.50元（原告向本院申请司法救助，本院依法准予缓交，各方当事人应于本判决生效后十五日内向本院交纳各自应�担的案件受理费）。
一审判决宣判后，何某某、何某虎、何某方不服，向本院提出上诉请求：1、依法撤销荔波县人民法院（2014）荔民初字第122号民事判决；2、二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实及理由：一、一审认定事实不清，证据不足。（一）1998年进行第二轮土地承包时，上诉人家庭所承包的土地是上诉人何某某第一轮承包土地的延续，实行不增不减原则。（二）被上诉人何某月虽然与上诉人何某某结婚，但其身份仍是肯岜组集体经济组织成员，而非转化成为了敦伦组集体经济组织成员。（三）1998年第二轮土地承包时，被上诉人何某月在肯岜组原来承包的土地至今未变。在农村1人不可能同时占有2份承包土地。（四）上诉人何某某被政府征用土地得到的补偿和建房土地属于上诉人何某某在其集体经济组织内因承包土地而获得的相关权益，不是夫妻共�财产的收益，被上诉人何某月无权分享。二、上诉人何某某所建造的房屋（除第一栋后面水泥砖房屋外），不属于《婚姻法》所规定的夫妻共同财产的范围。上诉人何某某被翁昂乡政府征用的土地补偿是上诉人自己婚前承包的土地的补偿（其间还包括了上诉人何某某妹妹部分），婚后这笔征地补偿款及划拔土地已建设成的房屋，依法不属于婚姻存续期间共同财产。根据我国《婚姻法》及其司法解释相关规定，土地补偿款及划拨土地建设成为的房屋，不在夫妻共同财产范围之内。被上诉人不是土地承包人，也没取得承包资格；而取得土地补偿款和划拔土地是基于上诉人何某某婚前一方承包土地的延续，只有具备本村集体经济组织成员的人才可以取得。土地补偿款或划拔土地建成房屋应归上诉人何某某个人所有。被上诉人何某月基于婚姻关系可适当得到一定的经济补偿。根据《物权法》第42条第二款“征收集体所有的土地，依法应当足额支付土地补偿款、安置补助费、地上附着物和青苗补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。被上诉人对征地补偿主张权益，没有法律依据。四、一审判决不公正，适用法律错误。被上诉人在一审要求分割第一栋房屋（后面有水泥砖房子）。该房屋的建设上诉人何某某和被上诉人当时确以夫妻关系共同建造，但土地仍然是上诉人何某某家庭的土地。该房屋也仍然未办理房产证，上诉人认可被上诉人有部分居住使用权，但一审判决改变了被上诉人的诉请，违反程序法律规定。上诉人何某虎、何某方在被上诉人何某月与上诉人何某某离婚前后共同修建的房屋过程中都是出工出力出资金的，被上诉人何某月不出资，也从未参与建设房屋劳动。�诉人何某某带领上诉人何某虎、何某方分别于2001年、2013年修建房屋是上诉人何某某承包土地被政府征收后再划拔给土地修建的。一审判决给被上诉人修建于2001年约60平方米房屋，现在仍然没有办理房屋产权证书。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二条规定，一审判决确权是是不当的。
被上诉人何某月二审辩称：答辩人与上诉人何某某在一审判决离婚时未将夫妻财产进行分割，导致答辩人从2013年9月16日领取判决书至今无家可归，连回家要自己的随身物品都没机会，现在依然寄宿在亲戚家。一、答辩人与上诉人何某某于1986年按当地习俗结婚，共同生活近30年时间，共同修建三栋房屋（即一审认定的第一栋占地面积为100平方米；第二栋占地面积56平方米）和木工、电工等经营工具和财产，2013年政府移民，两个孩子也长大，�一同又修建一栋房子（二楼一底，占地面积为100平方米），这些财产都是答辩人与上诉人何某某共同修建的，除了2013年政府移民，新修建的最后一栋房子与两个孩子共同修建外，其他财产都是答辩人与上诉人何某某婚姻存续期间的夫妻共同财产。一审判决答辩人享有集镇占地面积为60平方米一层的房子，将答辩人在一审提供照片所指的第一栋一楼一底的房子判决给上诉人何某某，上诉人还与两个孩子共同享有2013年新修建房子的份额。按照房子的价值和规模来看，答辩人分得的财产最多是夫妻财产的四分之一。答辩人对一审判决是不服的，基于没有能力上诉，既然上诉人已经上诉，希望二审依法改判，并支持答辩人的一审诉讼请求，这样才公平公正。二、上诉人提出的上诉理由不能成立。（一）上诉人认为1998第二轮土地承包实行不增不减原则与本案无关，答辩人并没有提出土地承包权的主张，但声明保留权利。（二）上诉人认为答辩人不属肯岜组经济组织成员是错误的。答辩人从1986年嫁到敦伦组，户籍也随之迁移到敦伦组，生活也在敦伦组，取得了该经济组织成员资格。（三）上诉人认为土地承包权也是与本案无关。（四）上诉人认为建房是自己承包地获得补偿款属上诉人不是夫妻共同收益是错误的。
经二审审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
综合双方当事人的诉辩请求及理由，归纳本案争议的焦点为：何某某与何某月在婚姻关系存续期间修建的房屋是否属于夫妻共同财产。
本院认为：上诉人何某某于2013年7月5日向一审起诉要求与被上诉人何某月离婚，经一审作出（2013）荔民初字第339号民事判决准许双方离婚。被上诉人何某月向一审主张要求与上诉人在婚姻关系存续期间修建的四栋房屋及购置的家具和电器。上诉人何某某、何某虎、何某方认为除第一栋房子后面的砖混结构房屋系何某某和何某月共同修建，属夫妻共同财产外，其余修建的房屋是在上诉人何某某承包的土地上修建和政府规划征用而安置的房屋，因何某月原是翁昂乡接内村肯岜组的村民，不具有敦伦组的成员资格，因此，不属于夫妻共同财产。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五条“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地”、第十五条“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”。本案中，何某月与何某某于1986年同居生活后生育两个儿子，办理了结婚登记手续，并与何某某作为一户参与第二轮土地承包，依法取得了翁昂乡的集体经济成员资格。上诉人何某某与被上诉人何某月在婚姻关系存续期间在荔波县翁昂乡修建了两栋房屋，第一栋房屋为一栋二层的占地面积约为100平方米的水泥砖结构平顶房，未进行装修，其中底层共为两间，总面积约为30平方米；第二栋房屋为一栋二层的占地面积约为56平方米的砖混结构平顶房。上述二栋房屋应属于夫妻共同财产。对于2001年征用补偿安置的房屋，荔波县原翁昂乡政府实施集镇规划，征收何某某一户部分承包土地，并以位于荔波县翁昂乡的一栋占地面积约为60平方米的砖混结构单层平顶房作为征地补偿划给上诉人何某某一户，该房已进行装修，1998年第二轮土地承包时，被上诉人何某月及上诉人何某虎、何某方已是何某某一户的家庭�员，共同享有权利和承担义务，因此，何某某一户因承包土地被征用而取得的该栋房屋应属何某月、何某虎、何某方、何某某家庭财产，共同享有。对于2013年修建砖混结构的三层平房，在何某月与何某某离婚诉讼期间未完工，双方离婚后，何某虎、何某方、何某某继续对该房屋进行修建至完工，该房屋应属于何某某、何某月、何某虎、何某方的家庭共同财产。对此，一审认定上诉人何某某与被上诉人何某月在婚姻关系存续期间修建房屋的性质为夫妻共同财产和家庭共有财产，结合何某某、何某月离婚的过错及对家庭房屋投资判决对房屋的分割并无不当，本院予以确认，故，上诉人提出何某月不具有敦伦组的集体经济成员资格，除修建第一栋房屋后面的房屋为夫妻共同财产外，不应享有其他房屋权利的主张，本院不予以采纳。
另外，各方对一审认定上诉人何某某与被上诉人何某月在婚姻关系存续期间购置的家具及电器为夫妻共同财产和个人财产，判决由何某某与被上诉人何某月共同分割及归个人所有，各方对此均未提出异议，本院予以维持。
综上，上诉人何某某、何某虎、何某方的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5154元，由上诉人何某某、何某虎、何某方承担。
本判决为终审判决。
审判长 莫玉魁
审判员 刘国红
审判员 熊元伦
二〇一四年十月二十四日
书记员 左龙祥