湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邵中刑一终字第113号
原公诉机关湖南省武冈市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某军，男，1990年12月10日出生于湖南省武冈市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌故意伤害犯罪于2014年6月18日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
原审附带民事诉讼原告人毛某勇，男，1990年8月2日出生于湖南省武冈市，汉族，无业，住武冈市竹山购物城**号，系本案被害人。
湖南省武冈市人民法院审理湖南省武冈市人民检察院指控原审被告人肖某军犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人毛某勇提起附带民事诉讼一案，于二○一四年九月五日作出（2014）武法刑初字第180号刑事附带民事判决。原审被告人肖某军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派代理检察员赵旭出庭履行职务。上诉人肖某军、原审附带民事诉讼原告人毛某勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省武冈市人民法院审理认定，毛某勇因其朋友欠李常罗2000元钱，承诺替朋友还钱。2014年1月18日，被告人肖某军替李常罗向毛某勇打电话收账，双方在电话中发生争吵。肖某军在电话中得知毛某勇正在武冈一中门前的云台土菜馆吃饭，遂召集李常罗、姜云、“天猛子”、“熊猫”、“军猛子”去教训毛某勇。肖某军等人开车赶到云台岭土菜馆。毛某勇正在土菜馆门前，肖某军从副驾驶室下车后，手持弹簧刀冲向毛某勇并朝毛某勇腹部连刺两刀，随后又刺伤毛某勇的左上臂和左大腿。和毛某勇一起喝酒的人一起出来并报了警，肖某军等人即开车逃离了现场。被害人毛某勇受伤后在武冈市人民医院治疗，住院10天，其伤情被诊断为腹部刀外伤，手臂刀外伤，用去医疗费、鉴定费12648.21元，经鉴定，毛某勇的损伤构成轻伤二级和九级伤残。肖某军到案后，如实供述自己的罪行。
原判采信抓获经过，鉴定意见，被害人陈述，证人谈某泽、向某虎等人的证言，住院病历、医药发票，户籍证明等证据认定上述事实，认为肖某军的行为构成了寻衅滋事罪。肖某军的行为致人伤害所造成的经济损失应当依法予以赔偿，赔偿损失范围为医疗费（含鉴定费）12647.79元，误工费6672元，护理费6672元，住院生活补助费300元，后期医疗费3000元，共计29291.79元。因没有医疗机构出具的营养费意见，营养费不宜计算。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条（一）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人肖某军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。二、由被告人肖某军赔偿被害人毛某勇受伤医疗费（含鉴定费及后期医疗费）、误工费、护理费、住院生活补助费等经济损失29291.79元。（限于本判决生效后十日内付清。）三、驳回附带民事诉讼原告人提起的其他民事诉讼请求。
上诉人肖某军上诉提出原判定性不当，应以故意伤害罪定罪量刑；被害人有重大过错，应酌情对其从轻处罚及减轻民事赔偿。
出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明：毛某勇因其朋友谈某泽欠李常罗2000元钱，担保过两天偿还。2014年1月18日，上诉人肖某军替李常罗向毛某勇打电话催收欠款，双方在电话中发生争吵。肖某军在电话中得知毛某勇正在武冈一中门前的云台土菜馆吃饭，遂召集李常罗、姜云、“天猛子”（真实姓名不详）等人乘湘E729**黑色现代小车赶到云台岭土菜馆。肖某军见毛某勇站在土菜馆门前，即从副驾驶室下车后，手持弹簧刀冲向毛某勇并朝毛某勇腹部连刺2刀，随后又刺伤毛某勇的左上臂和左大腿。和毛某勇一起喝酒的向某虎等人出来并报了警，肖某军等人即开车逃离了现场。毛某勇因左肩部软组织裂伤，左腹部软组织裂伤，肠系膜挫伤，构成轻伤二级和九级伤残。受伤后，毛某勇在武冈市人民医院治疗，住院10天，用去医疗费、鉴定费12648.21元。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、被害人毛某勇的陈述证明：2014年1月18日，肖某军打他电话催收谈某泽欠李常罗的二千元钱，他与肖某军在电话中发生争吵，不久，肖某军等人驾车来到云台岭土菜馆，肖某军看见他后，从副驾位上下来，持刀将他左腹部刺了2刀，后又用拳头打他，持刀朝他身上乱刺。
2、邵阳市都梁司法鉴定所邵都司鉴所（2014）临鉴字第036号损失程度司法鉴定意见书及邵都司鉴所（2014）临鉴字第076号伤残等级司法鉴定意见书（侦查卷P43-48及审判卷）证明，毛某勇的伤构成轻伤二级和九级伤残。
3、证人谈某泽的证言证明，2013年，他在深圳与李常罗等人打牌时欠了李常罗四千元，李常罗只要他还二千元。2014年1月份，李常罗与肖某军等人向他催收欠款，因当时没钱偿还，毛某勇担保过两天还钱。过了一天后的晚上7时许，他接到王林电话说李常罗等人向毛某勇催收欠款，要他去一中云台岭土菜馆。他到土菜馆后不久，肖某军等人驾车来到土菜馆，肖某军持匕首将毛某勇捅伤。
4、证人向某虎的证言证明：2014年1月18日，他与毛某勇等人在武冈市一中门口的云台岭土菜馆吃饭，毛某勇接电话时与电话中的人发生争吵。他随毛某勇走到饭店门口，看见门口停着1台现代小车，车牌湘E729**，从车上下来四五个年轻伢子，其中1个胖胖的穿西装的人持刀捅在毛某勇肚子上，有个瘸子拿拐杖打毛某勇，他上前劝架被对方踢了几脚。这时与他们一起吃饭的人听到打斗声后都出来了，对方见他们人多驾车逃跑了。
5、辨认笔录及照片证明：2014年2月18日、7月4日，公安民警将12张不同男性的免冠照片分别交毛某勇、谈某泽辨认，毛某勇指认9号照片、谈某泽指认8号照片上的人（均为肖某军）系案发当天持刀捅伤毛某勇的人。
6、病历记录、疾病诊断证明书、医药发票、鉴定发票证明：毛某勇受伤后在武冈市人民医院住院10天，用去医疗费、鉴定费12648.21元。
7、上诉人肖某军对持刀捅伤毛某勇的犯罪事实供认不讳，且与其他证据吻合。
8、户籍资料证明：被害人毛某勇和上诉人肖某军的个人身份情况。
本院认为，上诉人肖某军因他人的债务纠纷逞强耍横，纠集多人，并持械随意殴打他人致人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。肖某军上诉提出原判定性不当，应以故意伤害罪定罪量刑，被害人毛某勇有重大过错，应酌情对其从轻处罚及减轻民事赔偿的上诉理由，经查，肖某军因与他人偶发矛盾，借故生非，随意殴打他人，其行为同时符合寻衅滋事和故意伤害罪的构成要件，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，依照处罚较重的犯罪定罪处罚，原判以处罚较重的寻衅滋事罪定罪量刑并无不当。现有证据不能证明毛某勇在本案中有重大过错，原判根据被害人的实际损失依法判赔并无不当，故此上诉理由不能成立，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 王彦懿
二〇一四年十一月二十五日
代理书记员 李敏娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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