北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三中民终字第05376号
上诉人（原审原告）郭清海，男，1991年6月7日出生。
上诉人（原审被告）北京凯顿汽车维修服务有限公司，住所地北京市朝阳区来广营乡新生村。
法定代表人李艳红，总经理。
委托代理人肖桂莲，北京观道律师事务所律师。
上诉人郭清海与上诉人北京凯顿汽车维修服务有限公司（以下简称凯顿公司）劳动争议一案，均不服北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第04798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月27日受理后，依法组成由法官田璐担任审判长，法官高峙、法官王天水参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
郭清海在一审中起诉称：郭清海于2011年3月19日入职凯顿公司处，从事汽车钣金工作，月平均工资为4300元，工作期间凯顿公司未给郭清海缴纳社会保险。郭清海每周工作6天，凯顿公司未安排郭清海补休，亦未支付郭清海加班费。2012年3月30日，双方解除劳动合同。郭清海要求凯顿公司支付郭清海相应补偿，双方协商未果，郭清海于2012年4月12日向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳劳动仲裁委）提出申诉。因郭清海不服仲裁裁决，遂诉至法院，要求判令：1.凯顿公司支付违法解除劳动关系赔偿金8600元；2.凯顿公司支付2011年3月至2012年2月7日法定节假日加班费1186.2元；3.凯顿公司支付未提前30天通知解除劳动关系的代通知金4300元；4.凯顿公司支付2011年3月19日至2012年2月7日休息日加班费11862元；5.凯顿公司支付2011年3月19日至2012年2月7日延时加班费3336.2元；6.凯顿公司支付2011年3月19日至2012年2月7日未缴纳养老保险、失业保险赔偿金9890元。
凯顿公司在一审中答辩称：凯顿公司不同意郭清海的诉讼请求，但同意按照法律规定支付郭清海未缴纳养老保险的赔偿。郭清海是自己辞职的，其在职期间也没有加班。
一审法院经审理查明：郭清海系农业户口。凯顿公司系有限责任公司（自然人投资或控股）。
郭清海于2011年3月19日入职凯顿公司，从事汽车钣金工的工作。2011年5月14日，双方签订了书面的《劳动合同书》1份，约定：在甲方（即凯顿公司）工作起始时间为2011年3月19日，本合同为以完成一定工作任务为期限的劳动合同，本合同于2011年5月14日生效，于2012年5月13日终止；乙方（即郭清海）同意根据甲方工作需要，担任钣金工岗位（工种）工作；根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为钣喷车间；乙方工作应达到每月最低维修产值两万元整，超出部分按企业效益奖励方案执行；甲方对乙方实行的休假制度采取轮休制，每月不少于四天；甲方每月25日前以货币形式支付乙方工资，基本工资甲方聘用乙方底薪为1800元／月【包括技能（岗位）工资、全勤、绩效工资和效益工资】。凯顿公司每月25日以现金形式支付郭清海上月整月工资。
一审庭审中，郭清海、凯顿公司均认可郭清海的月工资为1800元。郭清海主张工资构成为1800元加提成。凯顿公司对此不予认可。郭清海在凯顿公司处最后工作至2012年2月7日。另，郭清海主张其每周工作六天，凯顿公司没有安排其补休，也没有支付其加班费，其共计双休日加班41天，法定节假日加班5天，延时加班90小时。凯顿公司对此不予认可，并称郭清海每周工作五天，不存在加班。凯顿公司表示其公司未申请过适用综合计算工时工作制和不定时工作制。
一审庭审中，郭清海向一审法院提交了户口本、《劳动合同书》。凯顿公司对上述证据的真实性均没有异议，对证明目的亦予以认可，并称《劳动合同书》可以证明双方劳动合同约定的郭清海工资为每月1800元。郭清海为了证明其生产的产值向本院提交了2011年1月10日其自行记录的会议记录。凯顿公司对该证据的真实性不认可，并称该证据系郭清海自行记录的。
凯顿公司向一审法院提交了员工离职申请表、考勤表。郭清海对员工离职申请表的真实性予以认可；对考勤表的真实性不予认可。凯顿公司还提供了2010年1月至2012年2月的工资领取登记表、2010年3月至2012年2月的工资表。郭清海对2010年1月至2012年2月的工资领取登记表的真实性认可，并表示确实是其本人签字，但是表示还应有个奖金领取登记表，记录了其领取奖金的情况；对2010年3月至2012年2月的工资表的真实性不认可，并称凯顿公司没有给其缴纳过社会保险，从来也没有扣过保险的钱，每月发放基本工资就是1800元，但是还应有个奖金领取登记表，而凯顿公司没有提供。
就双方劳动关系解除的原因，郭清海主张当时因为其过春节后回凯顿公司处的时间比较晚，凯顿公司就将其开除了，在写离职申请表的时候，凯顿公司人事经理说写开除不好，就在辞职处划了一个勾，其当时没有注意到就签字了。凯顿公司对此不予认可，并称郭清海系自行离职，凯顿公司不存在解除与郭清海劳动关系的事实。郭清海未就其主张向一审法院提供相应的证据。另，郭清海称工作期间的考勤是公司进行点名，而非打卡记录，每月考勤记录上都有本人签字，晚上工作到7点的时候还要在值班表上签字。凯顿公司称公司确实不打卡考勤，但有专门的考勤员记录考勤，每月都有考勤表，但不需要签字，公司没有值班表。
另查，2012年4月12日，郭清海将凯顿公司申诉至朝阳劳动仲裁委，要求凯顿公司向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金8600元；支付2011年3月19日至2012年2月7日法定节假日加班费1186.2元；支付未提前30日通知解除劳动关系的代通知金4300元；支付2011年3月19日至2012年2月7日休息日加班费11862元；支付2011年3月19日至2012年2月7日延时加班费3336.2元；支付2011年3月19日至2012年2月7日未缴纳养老保险和失业保险赔偿金9890元。2012年12月20日，朝阳劳动仲裁委作出京朝劳仲字（2012）第06362号裁决书，裁决：凯顿公司支付郭清海2011年3月19日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的养老保险待遇补偿371.2元；驳回郭清海的其他仲裁请求。郭清海对该仲裁裁决不服，遂诉至一审法院。凯顿公司对仲裁裁决无异议，且未在法定期限内起诉。
一审法院判决认定：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。关于郭清海称每月工资和提成分为两笔发放的主张，因郭清海未向该院提供充分的证据，且凯顿公司对此不予认可，故该院对郭清海的该主张不予采信。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”因凯顿公司未为郭清海缴纳工作期间的养老保险，给郭清海造成了养老保险待遇的损失。此外，因郭清海系农业户口，凯顿公司客观上已不能为郭清海办理社会保险补缴手续，故郭清海要求凯顿公司赔偿其2011年3月19日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险损失的诉讼请求，于法有据，该院予以支持，但郭清海所主张的数额有误，具体数额该院将根据现有证据以及仲裁裁决结果予以确定。关于郭清海要求凯顿公司支付2011年3月19日至2011年6月30日期间失业保险损失的诉讼请求，因不符合相关法律行政法规的规定，故该院不予支持。自2011年7月1日起，《中华人民共和国社会保险法》正式实施，凯顿公司未为郭清海缴纳社会保险费的应当依法予以补缴，据此，2011年7月1日至2012年2月7日期间的养老保险和失业保险争议，郭清海应依法通过其他法律渠道解决，其该部分主张于法无据，故该院不予支持。
关于双方劳动关系解除一节。本案中，郭清海主张因其春节休假后到岗晚了，凯顿公司将其辞退。凯顿公司对此不予认可，并向该院提交了员工离职申请表，郭清海对该证据的真实性予以认可，且未就其主张向该院提供充分的证据，故该院对郭清海关于凯顿公司将其辞退的主张不予采纳。现郭清海要求凯顿公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，因缺乏事实与法律依据，故该院对郭清海该诉讼请求不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案凯顿公司向该院提交了考勤记录，但凯顿公司所提交的考勤记录内容与当庭陈述内容上存在瑕疵，故该院对该考勤记录不予采信，凯顿公司应当就此承担不利的法律后果。因此，该院对郭清海所主张的加班时间予以采信。《北京市工资支付规定》第十四条规定：“用人单位依法安排劳动者在标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：（一）在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于小时工资基数的150％支付加班工资；（二）在休息日工作的，应当安排其同等时间的补休，不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200％支付加班工资；（三）在法定休假日工作的，应当按照不低于日或者小时工资基数的300％支付加班工资。”因此，凯顿公司应当依法向郭清海支付双休日、法定节假日加班工资。现郭清海要求凯顿公司支付双休日及法定节假日加班工资的诉讼请求，因于法有据，故该院予以支持，但具体数额该院将根据现有证据依法确定。
关于郭清海主张延时加班费的诉讼请求，因郭清海未向该院提供其存在延时加班的证据，且劳动者没有证据证明延时加班的证据由凯顿公司所保存，故该院对郭清海该诉讼请求不予支持。关于郭清海要求凯顿公司支付未提前30天通知解除劳动关系的代通知金4300元的诉讼请求，因缺乏事实与法律依据，故该院亦不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、北京凯顿汽车维修服务有限公司于判决生效后七日内给付郭清海二○一一年三月十九日至二○一二年二月七日期间的双休日加班费六千七百八十六元三角二分；二、北京凯顿汽车维修服务有限公司于判决生效后七日内给付郭清海二○一一年三月十九日至二○一二年二月七日期间的法定节假日加班费一千二百四十一元四角；三、北京凯顿汽车维修服务有限公司于判决生效后七日内给付郭清海二○一一年三月十九日至二○一一年六月三十日期间未缴纳养老保险造成损失的赔偿金三百零七元二角；四、驳回郭清海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
郭清海不服一审法院判决，向本院提起上诉。其主要的上诉理由是：郭清海于2011年3月19日入职凯顿公司，从事汽车钣金工作，底薪加提成月平均工资是4300元，工作期间凯顿公司一直未与郭清海签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险，双休日、节假日加班费和延时加班费也都没有给付，为此，郭清海于2012年5月13日提出解除双方劳动关系。一审法院对郭清海的工资标准认定有误。综上，上诉请求：撤销一审法院，发回重审或依法改判支持郭清海在一审中的全部诉讼请求；本案诉讼费用由凯顿公司承担。
凯顿公司亦不服一审法院判决，其针对郭清海的上诉请求和理由口头答辩称：不同意郭清海的上诉请求。郭清海的月工资标准双方劳动合同中有约定，就是1800元。郭清海没有提供加班的证据。同时，凯顿公司亦向本院提起上诉。其主要上诉理由是：一审法院判决认定事实不清，适用法律错误。根据相关司法解释的规定，劳动者应当对其加班的事实承担举证责任。本案中郭清海没有提交其加班的证据，而凯顿公司提交了考勤表证明郭清海不存在加班，所以一审法院在举证责任的分配及法律适用上均存在错误，不应判决凯顿公司支付郭清海加班费。故上诉请求：撤销一审判决，并依法改判驳回郭清海的全部诉讼请求；本案诉讼费用由郭清海承担。
郭清海针对凯顿公司的上诉理由口头答辩称：不同意凯顿公司的上诉请求和理由。郭清海每周上6天班，每月休息4天。加班的证据都由凯顿公司掌握，但是凯顿公司在一审期间提交的考勤表是伪造的，凯顿公司有四五十个员工，但其提交的考勤表上只有几个人，而且都是一支笔写出来的，真实的考勤表不是一支笔勾画的，而且会有涂改和翻页的痕迹。综上，请求二审法院驳回凯顿公司的上诉。
二审期间，本院依法补充查明以下事实：
经询，凯顿公司主张其工时制度为标准工时，郭清海的工作时间为一周工作5天，每天8小时。郭清海对此不予认可，主张其每周工作6天，每天实际工作时间多于8小时。凯顿公司认可郭清海的工资与其考勤情况相关。
本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实，有当事人提交的京朝劳仲字（2012）第06362号裁决书、户口本、《劳动合同书》、员工入职登记表、劳动合同书、员工离职申请表、考勤记录、工资领取登记表、工资表及双方当事人的陈述意见在案佐证。
本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。现凯顿公司上诉主张其提交的考勤表可以证明郭清海并不存在加班的事实，郭清海也没有提交其加班的证据，一审法院举证责任分配有误，凯顿公司不应支付郭清海加班费。对此，本院认为，本案中虽然凯顿公司提交了公司考勤记录，但该考勤记录的内容与其提交的工资表显示的出勤情况并不相符，且该考勤表没有郭清海的签字确认，郭清海亦不认可该考勤表的真实性；同时凯顿公司与郭清海均认可公司对员工的出勤情况确有记录，故一审法院综合上述情况后未确认凯顿公司该考勤表的证明效力，并由此认定凯顿公司应承担不利的法律后果并无不妥。在凯顿公司未提交其他充分证据反驳的情况下，一审法院综合本案实际情况后采信郭清海的主张，确认凯顿公司应当依法向郭清海支付双休日和法定节假日加班工资亦无不妥，本院对此予以确认。凯顿公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。关于郭清海上诉要求凯顿公司支付延时加班费一节，因郭清海未就其存在延时加班提交充分证据予以佐证，且其亦未能证明关于延时加班的证据为凯顿公司掌握，故一审法院未支持其延时加班费的主张并无不当，本院亦不予支持。
关于郭清海的工资标准问题，郭清海虽上诉主张其月工资为底薪加提成共4300元，但是凯顿公司对此予以否认，且郭清海未能提交充分证据证明其所述工资标准，故一审法院依据双方劳动合同的约定认定本案中郭清海的工资标准为1800元，并据此计算凯顿公司已经支付的加班费数额具有相应的事实和法律依据，本院予以确认。郭清海的该项上诉理由因无充分证据予以佐证，本院不予采信。
关于双方劳动关系解除一节。一审期间郭清海主张是因为其春节休假后到岗晚了，凯顿公司将其辞退。但并未就此提交充分证据予以证明，且凯顿公司对此予以否认；同时凯顿公司提交的员工离职申请表上所载明的郭清海的离职原因为“辞职”，郭清海对该离职申请表的真实性并无异议。故一审法院未采纳郭清海关于凯顿公司将其辞退的主张并无不当，本院予以确认。二审期间郭清海又上诉称是因为凯顿公司未为其缴纳社会保险、也未发放加班费，所以其才向公司提出的解除劳动关系，并据此要求凯顿公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金和未提前30天通知解除劳动关系的代通知金。对此，本院认为，因郭清海二审期间认可是其向公司提出的解除劳动关系，故其现要求凯顿公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金和未提前30天通知解除劳动关系代通知金的上诉请求均缺乏相应的事实与法律依据，本院均不予支持。
关于郭清海要求凯顿公司支付2011年3月19日至2011年6月30日期间失业保险损失的上诉请求，因不符合相关法律行政法规的规定，本院对此不予支持。因郭清海系农业户口，凯顿公司确实未为郭清海缴纳工作期间的养老保险，一审法院据此判令凯顿公司应赔偿郭清海未缴纳养老保险的相应损失于法有据，本院亦予以确认。
综上所述，郭清海和凯顿公司的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费十元，由郭清海负担五元（已交纳），由北京凯顿汽车维修服务有限公司负担五元（于本判决生效后七日内交纳）；
二审案件受理费十元，由郭清海负担五元（已交纳），由北京凯顿汽车维修服务有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 璐
代理审判员 高 峙
代理审判员 王天水
二〇一四年四月十七日
书 记 员 熊 静