陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）咸民初字第00169号
原告（反诉被告）咸阳冀东高新混凝土有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区周陵镇陈老户寨村北。
法定代表人苑惠勇，该公司董事长。
委托代理人荆孟强、李兴，陕西云德律师事务所律师。
被告（反诉原告）中城建第九工程局有限公司西安分公司，住所地陕西省西安市高新区科技路玫瑰大楼704室。
企业负责人傅连兴，该公司总经理。
委托代表人吉清梅，陕西润丰律师事务所律师。
被告中城建第九工程局有限公司，住所地上海市仙霞路333号维京大厦22楼A2／B1。
法定代表人潘建根，该公司董事长
委托代理人吉清梅，陕西润丰律师事务所律师。
原告（反诉被告）咸阳冀东高新混凝土有限公司（以下简称冀东公司）与被告中城建第九工程局有限公司（以下简称中城建九公司）、被告（反诉原告）中城建第九工程局有限公司西安分公司（以下简称中城建九公司西安分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冀东公司委托代理人李兴，被告中城建九公司及中城建九公司西安分公司共同委托代理人吉清梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告冀东公司诉称，2010年8月31日，原告与被告中城建九公司西安分公司签订商品砼供货合同，并于2010年11月27日、2012年4月9日分别签订了调整商砼单价的补充协议，合同约定由原告向被告施工建设的“品阁居1﹟、2﹟楼、地下车�工程、商业裙房”项目供应商砼，并就商砼单价、质量、供应方式、结算方法、付款办法、违约责任、争议解决等做了具体约定。
双方商砼供需关系确立后，原告按照合同及补充协议之约定，及时、全面的履行了供货义务，累计向被告中城建九公司西安分公司供应商砼34448.5立方米，货款总额10212735元。但被告中城建九公司西安分公司仅与原告就合同约定的据实结算部分进行了结算，对于约定按图结算的工程主体部分，被告一直拖延拒绝结算。因此原告按照合同约定，根据被告方签字确认的供货票据对工程主体部分的供货量及货款进行了确认。在合同履行过程中，被告中城建九公司西安分公司虽通过不同途径陆续支付货款，但一直未清偿完毕，至今仍有4302735元商砼款未予以支付，被告中城建九公司西安分公司的行为构成违约，应按照合同约定向原告支付违约金。
被告中城建九公司西安分公司属于被告中城建九公司的分支机构，被告中城建九公司对其分公司债务负有偿还义务。故请求两被告支付货款4302735元，承担逾期付款违约金156189.28元（计算到2013年9月29日），并按万分之三每天计算至本金清偿时止。
被告中城建九公司西安分公司辩称：原告所诉供货方量和供货金额不符合合同约定，未经双方对账，原告诉讼请求不能成立。合同第八条第一款之约定“对主体结构是按施工图纸结算”，合同第十一条第三款约定“如因甲方原因未按合同约定时间进行结算，超过两个月则依据乙方发货单进行结算”，本案原告未按合同约定提供商混的完整资料和结算证明文件，致双方没有进行结算，其责任在原告，并非答辩人原因，因此，原告要求对主体部分以其发货单结算的请求不能成立，对主体结构应按合同约�以施工图纸结算。且不承担违约责任。2010年11月27日咸阳高新混凝土有限公司和答辩人签订的补充协议为无效合同，不发生单价提高的法律效力，因为2010年11月以后，咸阳高新混凝土有限公司已经不存在，不能依该公司名义对外签订合同。综上，原告单方计算的供货方量和金额不能成立，答辩人没有违约行为，不应承担违约责任。
被告中城建九公司答辩认为，中城建九公司西安分公司是答辩人依法设立，分公司具有独立的民事主体资格和诉讼主体资格，能够独立承担民事责任，总公司和分公司在法律上并不是承担连带责任，总公司承担的仅是补充责任，故请求依法驳回原告要求答辩人支付货款的请求。
反诉原告中城建九公司西安分公司反诉称：本案反诉被告给反诉原告承建的“品阁居1﹟、2﹟楼、地下车库工程、商业裙房”项目供应商砼，反诉被告在供货过程中经常性延迟供货，致反诉原告工人不得不窝工待料，严重损害反诉原告利益。故请求判令反诉被告承担迟延供货给反诉原告造成的窝工损失15万元。并承担诉讼费用。
反诉被告冀东公司答辩称：答辩人在合同的履行过程中，不存在迟延供货行为，反诉原告主张的窝工损失不存在，故应驳回反诉原告的诉讼请求。
被告中城建九公司答辩意见与中城建九公司西安分公司的起诉意见一致。
原告冀东公司为支持自己的主张提供如下证据：
1、企业名称变更核准通知书。咸阳市工商行政管理局于2010年10月15日核准咸阳高新混凝土有限公司名称变更为咸阳冀东高新混凝土有限公司。
证明目的：原告为本案适格主体。
2、《商品混凝土供货合同》。
证明目的：咸阳高新商品混凝土有限公司、中�建九公司西安分公司之间买卖合同关系成立，双方应按照合同约定履行各自义务，合同约定如因被告中城建九公司西安分公司原因超过两个月未结算，则应依据原告发货单进行结算，中城建九公司西安分公司逾期付款超过两个月应按日万分之三支付原告违约金。
3、《补充协议》（2010年11月27日签订）。
证明目的：咸阳高新商品混凝土有限公司与中城建九公司西安分公司约定自2010年11月18日起，原告提供的商砼价格在原合同的基础上上涨15元每立方米，增长后的价格为含税价。
4、《补充协议》（2012年4月9日签订）
证明目的：原告与中城建九公司西安分公司约定，自2012年4月1日之后，各标号商品混凝土单价分别为：C15为260元每立方米，C20为270元每立方米，C25为280元每立米，C30为290元每立方米，C35为305元每立米，C40为325元每立方�。且为自卸含税价格，泵送每方加15元，冬季施工每方加10元，抗渗混凝土每方加10元，细石混凝土每方加10元。
5、咸阳高新商品混凝土结算单三份。
证明目的：原告与被告中城建九公司西安分公司已经对部分商砼款进行结算，结算金额分别为2011年1月21日1358035元，2011年4月8日288887.5元，2011年8月10日97800元。
6、咸阳冀东高新混凝土有限公司预拌混凝土发货单。
证明目的：合同签订后，原告共向中城建九公司西安分公司供应了商砼34448.5立方米，合同总款为10212735元。中城建九公司西安分公司已支付5910000元，下欠原告货款4302735元。
7、庭后原告补充提交QQ号码为65×××18的邮箱向QQ号码为89×××92的邮箱发送的文件名为“给品阁居1、2#.xls”的文件。
证明目的：原告已于2012年12月24日向中城建九公司西安分公司发送�相关结算文件。
被告中城建九公司西安分公司与中城建九公司统一质证认为：对证据1的真实性无异议。对证据2真实性无异议，对其证明目的不予认可，认为被告并未违约。对证据3真实性无异议，对其证明目的不予认可，认为咸阳市工商行政管理局于2010年10月15日核准咸阳高新混凝土有限公司名称变更为咸阳冀东高新混凝土有限公司，而该补充协议仍然加盖的原咸阳高新混凝土有限公司的印章，故该协议应为无效协议。对证据4真实性及证明目的均予认可。对证据5的结算方量认可，但对价格不予认可，认为2010年11月27日补充协议为无效协议，其价格不应以该协议约定价计算。对证据6的真实性及证明目的均不予认可，认为系原告单方制作，双方未结算。对证据7的真实性及证明目的均不予认可，认为该QQ号码不能确定系中城建九公司西安分公司与原告联系业�专用号码。
被告中城建九公司西安分公司为支持自己的主张提供如下证据：
1、《商品混凝土供货合同》。
证明目的：原告主张的供货方量和金额不能成立，且非中城建九公司西安分公司原因没有付款，故中城建九公司西安分公司不承担违约金。
2、开发商代付的商砼款凭证8份。
证明目的：通过开发商付给原告的货款金额为275万元，被告中城建九公司西安分公司直接支付给原告的货款为366万元，共支付原告货款641万元。
3、九冶华成供货单两张。
证明目的：应扣除九冶华成所供货的货款。
原告冀东公司质证意见：对证据1的真实性无异议，对其证明目的不予认可，理由同其对该证据所主张的证明目的。对证据2真实性合法性均不予认可，中城建九公司西安分公司无法提供该组证据的原件�对证据3的真实性及证明目的均不予认可，认为与本案无关联性。
被告中城建九公司对被告中城建九公司西安分公司的所有证据的证明目的均认可。
反诉原告中城建九公司西安分公司为支持自己的主张提供如下证据：
原告2010年度、2011年度、2012年度及2013年度迟延发货的发货小票。
证明原告在履行合同期间迟延供货造成待料窝工的客观事实，浇筑混凝土作业每次需要20名工人，每人每天需150元，每次浇筑作业需要支付费用为3000元，现反诉主张200次迟延供货，故应支付窝工费用为150000元。
反诉被告冀东公司质证意见：对该组证据的真实性认可，对其证明目的不认可，无法证明原告存在迟延供货，给中城建九公司西安分公司造成窝工。
被告中城建九公司同意反诉原告中城建九公司西安分公司意见。
反诉被告冀东公司针对反诉未向法庭提交证据。
本院经审查认为，原告冀东公司提供的第1、2、3、4、5份证据来源合法，内容真实，为有效证据；对证据6，因无被告中城建九公司西安分公司的签字确认，为无效证据；对证据7，因无法证明该QQ号码系双方业务联系所用，亦未证明所发送文件系结算所用全部文件，故为无效证据。对被告中城建九公司西安分公司所提供的证据1、2来源合法，内容真实，为有效证据。对证据3因该组证据所载供货方量存在改动，且未提供中城建九公司西安分公司与九冶华成之间供货价格约定及该批货物的总价，为无效证据。
反诉原告中城建九公司西安分公司提供的每张供货单仅显示出厂时间，对到达时间均未登记，中城建九公司西安分公司亦未向法庭提交其通知冀东公司应供货时间，故对其主张冀东公司迟延供货的证明目的无法认定，为无效证据。
原告冀东公司所提供证据无法证明其已向被告中城建九公司西安分公司提供了商品砼完整资料和结算证明文件，故本院同意中城建九公司西安分公司对涉案工程主体结构按施工图纸结算的混凝土用量及临设、基础垫层、防水保护层、路面、塔吊基础、地沟、圈梁、构造柱、女儿墙、栏板、造型等零星构件所涉的中城建九公司西安分公司签字的冀东公司发货单的供货量进行司法鉴定，该鉴定由本院司法技术室依法委托至陕西融威工程项目管理有限公司，并出具陕融造（2014）439号司法鉴定意见书。鉴定结论为：品阁居混凝土总方量为33815.613立方米，金额为10081453.21元。
经审理查明：2010年8月31日，原告冀东公司与被告中城建九公司西安分公司之间签订《商品混凝土供货合同》，约定由原告冀东公司向被告中城建九公司西�分公司施工建设的“品阁居1﹟、2﹟楼、地下车库工程、商业裙房”项目供应商砼，交货地点为中城建九公司西安分公司施工现场，双方就商砼单价、质量、供货时间、混凝土的交付及所有权转移、供货数量、质量的验收及确认、结算方法、付款方式期限、违约责任、争议解决方式等进行了具体约定。2010年11月27日，双方又对商品砼价格签订《补充协议》，约定自2010年11月18日起，在原合同的基础上各个强度等级单价增加每立方米15元，该价格为含税价。2012年4月9日，由于原材料价格上涨，经双方友好协商，又签订《补充协议》，对各强度等级的商品砼的单价重新进行了约定，并备注了泵送、冬季施工、抗渗、细石等不同情况时的加价金额。该补充协议约定执行时间为2012年4月1日起，并未涉及事宜仍按原合同及原补充协议执行。该合同签订后，原告冀东公司按照约定�被告中城建九公司西安分公司供应了混凝土。冀东公司与被告中城建九公司西安分公司于2011年1月21日、2011年4月8日、2011年8月10日共结算三次，结算方量为6159（4694＋1090.5＋374.5）立方米，结算金额为1744722.5（1358035＋288887.5＋97800）元。此后双方再未进行结算。冀东公司自认中城建九公司西安分公司已支付货款为5910000元。
另，中城建九公司西安分公司申请对涉案工程主体结构按施工图纸结算的混凝土用量及临设、基础垫层、防水保护层、路面、塔吊基础、地沟、圈梁、构造柱、女儿墙、栏板、造型等零星构件所涉的中城建九公司西安分公司签字的冀东公司发货单的供货量进行司法鉴定，该鉴定由本院司法技术室依法委托至陕西融威工程项目管理有限公司，并出具陕融造（2014）439号司法鉴定意见书。鉴定结论为：品阁居混凝土总方量为33815.613立方米，金额�10081453.21元。
本院认为，本案争议焦点是：1、中城建九公司西安分公司拖欠冀东公司的商品混凝土货款数额；2、在《商品混凝土供货合同》履行过程中，中城建九公司西安分公司与冀东公司是否存在违约，若被告中城建九公司西安分公司违约，其应当支付违约金的数额，若原告冀东公司违约，其应当赔偿给被告中城建九公司西安分公司窝工损失及其他损失的数额；3、中城建九公司是否应当对中城建九公司西安分公司应支付冀东公司的货款及违约金承担补充责任。
关于中城建九公司西安分公司拖欠冀东公司的商品混凝土货款数额。双方签订的《商品混凝土供货合同》约定的结算方式为主体结构按施工图纸结算、临建等零星构件依据签字确认的发货单结算，同时约定如因中城建九公司西安分公司原因未按合同约定时间进行结算，超过两个月则依据冀东公司发货单进行结算，而双方对付款方式、期限约定中又明确约定为主体封顶后两个月内，冀东公司提供商品砼完整资料和结算证明文件给中城建九公司西安分公司后，中城建九公司西安分公司付清所有货款。而冀东公司未向法庭提交有效证据证明其向中城建九公司西安分公司提交商品砼完整资料和结算证明文件的具体时间，亦未提供证据证明应依据发货单进行结算的情形存在，故原告冀东公司主张应按其发货单进行结算的依据不足，本院不予支持。双方之间的结算应按照合同约定结算方法进行。依据对冀东公司所供涉案工程商品混凝土方量及价款所进行的司法鉴定，结论为冀东公司所供品阁居混凝土总方量为33815.613立方米，金额为10081453.21元。中城建九公司西安分公司主张已向冀东公司支付货款为641万元，而向法庭提交的付款凭证共计为275万元，冀东公司虽�向法庭提交已收款凭证，但自认中城建九公司西安分公司已支付货款为591万元。综上，依据鉴定结论，中城建九公司西安分公司拖欠冀东公司货款应为4171453.21元。
中城建九公司西安分公司与冀东公司在履行《商品混凝土供货合同》过程中各自是否存均存在违约，即中城建九公司西安分公司是否存在逾期付款违约行为、冀东公司是否存在迟延供货违约行为。双方合同约定在涉案工程主体封顶后两个月内，冀东公司向中城建九公司西安分公司提供了商品砼完整资料和结算证明文件后，中城建九公司西安分公司应付清货款，超过两个月应按每日万分之三的罚金计算违约金。关于工程主体封顶时间一节，冀东公司仅以其供货单所载明浇筑方位为据主张案涉工程封顶时间为2013年1月29日，并以此为据主张中城建九公司西安分公司应按照合同约定自2013年6月1日承担违�金，因其无有效证据证明其向中城建九公司西安分公司提交商品砼完整资料和结算证明文体的具体时间，故其该主张证据不足，本院不予采纳。中城建九公司西安分公司提出合同约定是涉案工程主体封顶，商业裙房作为1﹟楼的裙楼亦是涉案工程一部分，故应以时间在后的商业裙房封顶时间2013年4月29日为主体最后封顶时间，原告对该主张无异议，本院予以确认。按照合同约定，在冀东公司提供商品砼完整资料和结算证明文件后，中城建九公司西安分公司应于2013年6月30日前付清货款，但因冀东公司提供资料和文件的时间不确定，中城建九公司西安分公司承担逾期付款的责任不应在工程主体封顶后的四个月，而本案中，涉案工程现已交付，中城建九公司西安分公司仍未付清货款，故其应支付相应货款并承担逾期付款违约责任，其逾期违约责任应自2013年10月10日起按双方约定每日万分之三计算至付清之日。中城建九公司西安分公司主张冀东公司迟延供货，但又无证据证明其迟延行为的存在，故该主张不能成立。
中城建九公司是否应当对中城建九公司西安分公司应支付冀东公司的货款及违约金承担补充责任问题。中城建九公司西安分公司系中城建九公司依法设立的分支机构，现冀东公司主张中城建九公司对中城建九公司西安分公司所拖欠货款及应承担的违约金承担补充责任正确，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条之规定，判决如下：
一、中城建第九工程局有限公司西安分公司于本判决生效之日起十日内支付咸阳冀东�新混凝土有限公司货款4171453.21元及违约金（违约金依据欠付货款金额4171453.21元自2013年10月10日起按每日万分之三计算至付清之日止）；
二、中城建第九工程局有限公司对以上两项承担补充责任。
三、驳回咸阳冀东高新混凝土有限公司的其它诉讼请求。
四、驳回中城建第九工程局有限公司西安分公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费42471元，反诉费1650元，保全费5000元，司法鉴定费97500元，共计146621元，由咸阳冀东高新混凝土有限公司承担4317元，由中城建第九工程局有限公司西安分公司、中城建第九工程局承担142304元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 蔡 昕
审 判 员 王 磊
代理审判员 张丽艳
二〇一五年七月一日
书 记 员 蒋 楠
附法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。
法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：
（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；
（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；
（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；
（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；
（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；
（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；
（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；
（八）其他符合本条规定条件的组织。