湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）衡中法刑二终字第144号
原公诉机关湖南省衡东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1958年8月3日出生，汉族，住址所在地：湖南省衡东县。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年10月17日由衡东县公安局决定监视居住，2015年1月13日由衡东县人民检察院决定取保候审，2015年2月4日由衡东县人民法院决定取保候审。
原审附带民事诉讼原告人刘某甲，男，1951年5月21日生，汉族，住湖南省衡东县。
湖南省衡东县人民法院审理湖南省衡东县人民检察院起诉指控人原审被告人刘某某犯故意伤害罪一案，于二○一五年四月二十八日作出（2015）东刑初字第41号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某某不服，向本院提出上诉。本院于2015年6月11日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省衡东县人民法院经审理查明：被告人刘某某与刘某甲系同村村民。2014年7月6日上午，刘某甲到安邦公司承包其组里的禾田里放水，发现农田放水渠道一“坡头”被人挖开。刘某甲在刘某丙的禾场上，遇见被告人刘某某，便质问刘某某，是不是他把坡头挖开。刘某某回答说是。两人为此发生口角。刘某甲冲到刘某某面前，用手指着刘某某的额头，并动手掐住被告人刘某某的脖子，将其用身体压倒在地。被告人刘某某则顺手拾起刘某丙家地上的一条木板凳朝刘某甲头部殴打，刘某甲头部当场被打出血。在场村民刘某丁和兰某某看见后上前制止并将两人强行分开。刘某某从地上爬起来后，往刘某乙禾场跑。刘某甲见头部被刘某某打伤，便朝刘某某追赶。追至刘某乙家禾坪处时，两人再次扭打在一起。打斗中，刘某甲抓住被告人刘某某的衣服，翻卷后蒙住刘某某的头部，被告人刘某某用拳头朝刘某甲胸部击打数下。后经村干部劝阻，双方各自回家。
2014年7月6日，刘某甲在衡东县人民医院门诊治疗，花费1255.07元。在荣桓镇杉山村卫生室门诊治疗，花费44元。2014年7月7日，在荣桓镇杉山村卫生室门诊治疗，花费44元。2014年7月8日，入衡东县人民医院住院治疗，花费10705.09元。2014午8月8日，在衡东县中医院门诊3治疗，花费322.4元。刘某甲于2014年7月10日委托衡阳市阳光司法鉴定所法医鉴定，经鉴定，刘某甲多发性肋骨骨折，头皮裂伤，右上臂及胸部软组织挫伤诊断成立；损伤程度为轻伤二级，医疗终结期90天。2014年8月2日，衡东县公安局委托衡阳市中天司法鉴定所对刘某甲的伤情进行鉴定。经鉴定，刘某甲因钝性损伤致右胸第6、7肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。2014年8月11日，刘某甲委托衡阳市中天司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，经鉴定，符合十级伤残。三次鉴定，刘某甲共花费检查费、鉴定费1614元。刘某甲为治病，共花费交通费240元。2014年9月5日，经衡东县公安局荣桓派出所主持调解，因双方分歧较大，未能达成一致意见。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，该院予以确认：
一、物证照片，刘某某所使用的木板凳照片四张，证实刘某某击伤刘某甲头部的器具。
二、书证
衡东县公安局荣桓派出所关于被告人到案经过，证实被告人系被办案民警传唤到案。
被告人的户籍资料，证实被告人的基本情况，案发时已达刑事责任年龄。
刘某甲的住院病历资料，证实刘某甲受伤后住院治疗情况。
住院医药费收据、门诊医药费收据、交通费票据，证实刘某甲受伤后所花费的医疗费和交通费的情况。调解协议书，证实双方经派出所组织调解，未能达成一致意见的事实。
三、证人证言
证人刘某乙的证言，证实刘某某从刘某丙的家里跑到他家禾场，刘某甲在后面追，追到后用手去拉扯刘某某，用拳打刘某某。刘某某也用拳头去打刘某甲，互相用拳头打对方。后被他人拖开了。
证人刘某丙的证言，证实刘某甲和刘某某因放水一事互相骂脏话。刘某甲冲到刘某某面前，指着刘某某的额头，把他推到他家大厅靠里左侧角落里，刘某甲压在刘某某身上。刚好刘某某边上有条小板凳，刘某某摸到板凳就往刘某甲头上打去。刘某丁和兰某某拖开刘某甲，叫刘某某走开。刘某某从地上爬起往外跑，刘某甲就追出去了。刘某甲扯住刘某某的衣服蒙住刘某某的头，两人互相用拳头打对方。
证人刘某丁的证言，证实刘某某被刘某甲推倒在地上，刘正贤从地上拿了把凳子砸到刘某甲的头上几下。他们去拉开，刘某某走到门外去了。刘某甲跟着出去和刘某某又打了起来，互相用拳脚在打。刘某某打了刘某甲身上几下，刘某甲也打了刘某某几下。
证人兰某某的证言，证实刘某甲和刘某某为放水一事发生争吵。俩人相互用手指对方，并动起手来，刘某甲把刘某某推倒在地上，并按住刘某某在地上，他和刘某丁就去劝架。刘某某拿起一条小木凳朝刘某甲头上打了一下，当时就出了血。刘某某走出去后，刘某甲跟着追，在刘国树家的禾场上又打了起来。刘某甲把刘某某第二次打到在地上时，还把刘某某身上的衣服扯了下来蒙到头部位置。刘某某爬起来后，朝刘某甲的胸口打了两拳。
证人刘某A的证言，证实看见刘某某身上没穿衣服和刘某甲在打架，双方你一拳我一拳的在对打，刘某某用拳头打了几拳在刘某甲的胸部。证人刘机林的证言，证实刘某某走出来后，刘某甲追上来打，扯住刘某某的衣服，蒙住他的头，刘某某两个手就乱舞。
四、被害人刘某甲的陈述，证实刘某某拿凳子打了他的头部。刘某某往外走，他就跟着出去，冲过去用手抓住刘某某的衣服，刘某某反过来用拳头打了他胸部几下，他也用拳头打了刘某某。
五、被告人刘某某的供述和辩解，证实他在地上随手抓了一个放在附近的木板凳朝刘某甲的头部打了两下。这时有邻居过来将他们两个拉开。他就往刘某乙家的禾场跑，刘某甲从后面追过来拉住他不肯他走，他奋力挣脱，用手朝他的胸口等部位打了几下。
六、鉴定结论
衡阳市阳光司法鉴定所衡阳光司鉴所（2014）临鉴第186号法医鉴定意见书、衡阳市中天司法鉴定所衡中天司鉴所（2014）临鉴第321号法医鉴定意见书、衡阳市中天司法鉴定所衡中天司鉴所（2014）临鉴第330号法医鉴定意见书，证实刘某甲的伤情和伤残程度。
七、现场照两张、现场方位图两张，证实案发现场的情况。
原审法院认为，被告人刘某某因放水一事与刘某甲发生口角，继而升级到互相打斗。在打斗中，被告人刘某某用拳头击打刘某甲的胸部致刘某甲胸部肋骨骨折，构成轻伤，被告人刘某某的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚、证据确实、充分，予以支持。被告人以及辩护人提出被告人是正当防卫的辩解和辩护意见。被告人刘某某在与刘某甲发生口角后升级为相互攻击，双方在主观上均有侵害对方的故意，在客观上亦实施了针对对方的加害行为。被害人刘某甲实施的也仅为一般性的徒手打斗，并未对被告人形成紧迫的威胁，被告人还击被害人的行为缺乏正当性，应当认定为双方互殴行为，而不能认定为正当防卫。对被告人的辩解和辩护人的辩护意见不予采纳。被告人案发能如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人系初犯、偶犯，被害人对矛盾的激化负有责任，可对被告人酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人在有期徒刑六个月以上一年以下处刑的建议，根据本案案情，公诉机关建议的刑期过重，不予采纳。附带民事诉讼原告人因被告人的故意伤害行为而遭受的物资损失，经核算为：医疗费12370.56元、误工费5778元（64.2元×90天）、护理费2766.4元（98.8元×28天）、交通费240元、住院伙食补助费840元（30元×28天）、营养费酌情认定为500元、法医鉴定费1614元，共计24108.96元。附带民事诉讼原告人提出要求赔偿残疾赔偿金、精神损失费的请求，于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人对损害的发生也有过错，可以减轻被告人的责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款之规定以及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，遂判决：一、被告人刘某某犯故意伤害罪，判处拘役三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）、附带民事诉讼原告人刘某甲因伤所遭受的物资损失为24108.96元，由被告人刘某某赔偿其中的70%，计人民币16876元。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某甲的其他诉讼请求。上述给付内容，在本判决书生效后十日内兑现。
宣判后，原审被告人刘某某不服，向本院提出上诉称：1、原判认定上诉人与附事民事诉讼人之间为双方互殴行为的事实是错误的。因上诉人自始至终均无侵害对方的故意。2、被害人刘某甲实施侵害行为虽为徒手伤害，但明显对上诉人构成不法侵害且形成了紧迫性，上诉人才双手乱舞接触或击中刘某甲胸部纯属巧合，上诉人的行为完全是正当的。3、一审判决民事责任分担不公，刘某甲过错明显，其民事损害自身应承担主要责任。故请求撤销原判，依法改判上诉人不负刑事责任。
本院经审理查明，原判决认定上诉人刘某某致被害人刘某甲轻伤的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某某因田间放水一事与被害人刘某甲发生口角，导致矛盾缴化双方发生争打。在相互扭打中，刘某某用拳头击打刘某甲的胸部，致肋骨骨折，构成轻伤。刘某某的行为已构成故意伤害罪，上诉人刘某某上诉称，原判认定事实错误，上诉人的行为是正当防卫。原判附事民事部分责任分担不公。刘某甲过错明显，应承担主要民事责任。经查，上诉人刘某某因田间放水一事与被告人刘某甲发生口角。刘某甲先动手掐住刘某某的脖子，并用身体将刘某某压倒在地，刘某某则顺手用一条小板凳打击刘某甲的头部，致刘某甲头部流血。被在场村民劝开。刘某甲又追赶上刘某某，俩人又扭打在一起，刘某某用拳打击刘某甲的胸部，致其轻伤。显然，上诉人刘某某主观上具有伤害的故意。被害人导致本案矛盾激化负有一定的责任，原审法院对上诉人刘某某的量刑已给予了从轻处罚。上诉人的行为符合故意伤害罪的构成要件。故其辩称其行为属正当防卫的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人刘某某另提出，刘某甲应负民事主要责任。经查，被害人刘某甲对致使双方矛盾激化虽负有一定的责任，但刘某某的故意犯罪行为使被害人刘某甲遭受物质损失的，依法应予以赔偿。原审法院鉴于被害人刘某甲存在一定过错，相应减轻了上诉人应承担的民事责任。故上诉人刘贤友的该上诉理由亦不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确。定罪量刑适当，附带民事责任划分恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项）之规定，拟裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘文斌
审 判 员 李雁宾
代理审判员 罗理事
二〇一五年八月五日
书 记 员 苏 秦
校对责任人：刘文斌打印责任人：苏秦附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。