山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋中中法民终字第1035号
上诉人（原审原告）王天生，男，汉族，1979年1月4日生，介休市人，现住介休市。
委托代理人马辉龙，山西国鉴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司，住所地晋中市榆次区榆太路98号。
负责人张彦平，职务经理。
委托代理人董烨炘，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）介休市华信物贸有限公司，住所地介休市定阳东路中段。
法人代表人景利俊，职务经理。
委托代理人李金有，山西安吉律师事务所律师。
原审被告景利赟，男，1986年2月25日生，汉族，灵石县人，现住灵石县。
委托代理人李金有，山西安吉律师事务所律师。
原审被告郭志国，男，汉族，1987年8月2日生。
原审被告太平财产保险有限公司晋中中心支公司，住所地晋中市榆次区中都路189号9层。
负责人阮建华，职务经理。
上诉人王天生因与被上诉人阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司、介休市华信物贸有限公司等人机动车交通事故责任纠纷一案，不服介休市人民法院(2015)介民初字第204号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人王天生委托代理人马辉龙，被上诉人阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司委托代理人董烨炘，被上诉人介休市华信物贸有限公司及景利赟委托代理人李金有到庭参加了诉讼，原审被告郭志国及太平财产保险有限公司晋中中心支公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年8月8日，郭志国驾驶的晋Ｋ×××××远威牌重型自卸货车与史治权驾驶的晋Ｋ×××××宝骏牌小轿车发生碰撞，致使两车损坏，史治权死亡、王天生（乘坐晋Ｋ×××××车）受伤的交通事故。本起事故经介休市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定郭志国与史治权承担事故的同等责任，王天生无责任。事故发生后，王天生于2014年8月8日在介休市义棠中心卫生院住院治疗，后于2014年10月21日办理出院手续(义棠中心卫生院的医嘱单显示王天生从2014年9月3日起没有用药及治疗情况）。另查明，车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车的实际车主为景利赟，郭志国系景利赟雇佣的司机。事故发生时,郭志国具有驾驶资格。晋Ｋ×××××远威牌重型自卸货车在阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司投有交强险及商业三者险（保险金额为50万元）各一份，晋Ｋ×××××宝骏牌小轿车在太平财产保险股份有限公司介休支公司投有交强险及车辆损失险，事故发生在保险期间内。以上为本案事实。
原审认定，公民的健康权、生命权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当按照各自的过错大小承担相应的赔偿责任。介休市公安局交通警察大队对本起事故的责任认定事实清楚、适用法律正确、责任划分适当，应予以确认，并作为本案划分民事责任的依据。对于王天生主张的医疗费，依据以上认定的医疗费票据，认定共计13118.14元，其中介休市华信物贸有限公司已垫付8800元；关于王天生主张的住院伙食补助费，按照山西省机关工作人员出差伙食补助每天50元标准计算，以王天生的住院时间计算，计为1300元（26天×50元/天）；王天生主张的营养费，酌情依每天30元的标准，按住院期间计算，为780元（26天×30元/天）；护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员原则上为1人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。考虑王天生伤情及治疗的需要，护理人员按1人，依据山西省2013年居民服务业从业人员人均纯收入27476元的标准，计算护理费为1995.2元（75.2元/天×26天)；王天生提交的证据，可以证明王天生在事故发生前的日工资为每天194.92元，王天生主张误工时间为164天(其主张的住院天数74天+3个月)，但结合王天生的受伤情况及治疗情况，认定王天生误工天数应酌情计算56天（住院26天+30天），王天生的误工费计算为10915.52元（56天×194.92元）。王天生因本次事故并未构成伤残，故对于王天生主张的精神抚慰金3000元，不予支持；王天生主张的交通费，根据其提交的证据，酌情认定500元；故此次交通事故共计造成王天生的损失为28608.86元。交通事故中，投保机动车交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事故发生时，车牌号为晋Ｋ×××××远威牌重型自卸货车在阳光财产保险股份有限公司晋中支公司投有交强险及商业第三者责任险,且事故发生在保险期间内。王天生的损失属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的有：王天生的护理费1995.2元，误工费10915.52元，交通费500元，合计共13410.72元。该数额未超过车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车交强险死亡伤残赔偿限额11万元的范围，故中国人寿财产保险股份有限公司介休市支公司应在车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿王天生13410.72元。属于交强险医疗费用赔偿限额项下的有：王天生的医疗费13118.14元、营养费780元、住院伙食补助费1300元，共计15198.14元，该数额已超过车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车交强险医疗费用赔偿限额1万元的范围，故阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司应在医疗费用赔偿限额内赔偿王天生1万元，对于王天生超过车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车交强险限额的损失5198.14元，因郭志国承担此事故的同等责任，郭志国系景利赟雇佣的司机，雇员从事雇佣活动造成他人损害的，由雇主承担赔偿责任，则应由景利赟对王天生的该部分损失承担50%的赔偿责任，晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车在阳光财产保险股份有限公司投保了商业第三者责任险（限额为50万元），故阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司应当依照商业保险合同的约定对景利赟的赔偿责任在商业第三者责任保险限额范围内承担相应的保险赔偿责任。即由阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司赔偿王天生医药费、营养费、住院伙食补助费共计2599.07元（5198.14元×50%）。综上所述，阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司应当在车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车交强险医疗费用赔偿限额1万元范围内直接赔偿王天生医疗费共计1万元；在死亡伤残限额11万元范围内赔偿王天生误工费、护理费、交通费等共计13410.72元；在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿王天生医药费、营养费、住院伙食补助费共计2599.07元。在王天生获得以上赔偿款后，应返还介休市华信物贸有限公司垫付的医药费8800元。景利赟、郭志国、太平财产保险股份有限公司晋中支公司经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加庭审，故予以缺席判决。综上,依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：一、限阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效之日起三十日内在车牌号为晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车的交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿王天生医疗费、住院伙食补助费、营养费1万元；死亡伤残赔偿限额范围内赔偿王天生护理费、误工费、交通费等共计13410.72元；商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿王天生医疗费、住院伙食补助费、营养费2599.07元，以上共计26009.79元；二、限王天生获得以上赔偿款后三日内，返还介休市华信物贸有限公司垫付的医药费8800元；三、驳回王天生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1116元，由王天生负担466元，由阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担650元。
判决后，上诉人王天生不服，上诉至本院。上诉请求：撤销原判，改判按照74天计算上诉人住院期间的护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费，并出院后误工费遵医嘱计算90天；一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一、上诉人原审提交的介休市义棠中心卫生院住院病历及医疗费单据，足以证明上诉人住院天数为74天，原审以住院病历自2014年9月2日以后没有用药及住院情况记录为由，将上诉人住院天数核减认定为26天是错误的。所以，原审以此计算的上诉人住院期间的护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费是错误的。二、上诉人原审提供的介休市义棠中心卫生院出院证注意事项载明出院后休息3个月，上诉人因此次交通事故受伤后实际也是长期误工，所以，原审将上诉人出院后的误工费认定为1个月是错误的。
被上诉人阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
被上诉人介休市华信物贸有限公司及原审被告景利赟辩称，对事故发生及责任认定无异议，华信物贸公司的车实际让景利赟经营，事故车辆在上诉人保险公司投保交强险及三者险，依法应由上诉人保险公司赔偿，不足部分才由我方承担。住院天数请法庭依法核实。我方垫付的钱一审已经认定，请求返还我方。
上诉人王天生为证明其上诉主张向本院提供了其2014年8月8日至2014年10月21日在介休市义棠镇中心卫生院住院期间的体温记录单和住院费用每日清单，证明其实际住院天数为74天，且每日均有用药记录，不存在挂床现象。另外，还提供了介休市义棠镇中心卫生院出具的证明，证明该院系统升级，故一审未能提供住院费用每日清单。
被上诉人阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司对上诉人以上证据发表如下质证意见，以上证据上诉人一审未提交，超过了举证期限，故不予认可。体温记录单无医生医嘱，无法证实其实际医疗情况。
被上诉人介休市华信物贸有限公司及原审被告景利赟对上诉人以上证据的真实性无异议。
经本院审理查明，上诉人王天生因此次交通事故受伤住院期间为2014年8月8日至2014年10月21日，共计住院74天，且2014年9月3日至2014年10月21日均有用药记录和体温记录。介休市义棠镇中心卫生院为其出具的诊断证明书建议休息3-4月，出院证注意事项也注明休息3个月。因王天生出院时，介休市义棠镇中心卫生院导通系统只能提供汇总清单，不能出具每日清单，2015年系统升级后，才可以补打每日清单，故王天生二审补充提供了其住院期间的每日住院清单。上诉人王天生二审提供的住院期间费用每日清单，因客观原因原审未能提供，属于二审新的证据，且有原审提供的住院病历、住院费用统一收据等证据相互印证，故本院予以采信。
本院认为，本案二审争议的焦点是，一、上诉人王天生因此次交通事故受伤住院的天数应为74天，还是26天；二、上诉人王天生出院后的3个月是否应当计算为误工天数。针对以上争议焦点，本院评判如下：一、上诉人王天生因此次交通事故受伤住院的天数，结合其原审提供的住院病历、住院费用统一收据，及二审提供的住院期间费用每日清单及体温记录等证据，应当认定其住院期间为74天，上诉人住院期间的护理费应计算为75.2元/天×74天=5564.8元、营养费为30元/天×74天=2220元、住院伙食补助费为50元/天×74天=3700元，住院期间误工费应为194.92元×74天=14424.08元。二、上诉人王天生出院后的误工费计算应遵医嘱计算3个月为宜，故其出院后误工费应计算为194.92元×90天=17542.8元。故上诉人王天生因此次交通事故所遭受的损失应当计算为医疗费13118.14元，住院伙食补助费3700元，营养费2220元，护理费5564.8元，误工费31966.88元，交通费500元，共计57069.82元。被上诉人阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司应在晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿上诉人王天生1万元，在死亡伤残费用赔偿限额内赔偿上诉人王天生38031.68元，在商业三者险赔偿限额内赔偿上诉人王天生4519.07元（超出交强险医疗费用赔偿限额的损失9038.14元×50%），以上共计52550.75元。上诉人王天生获得以上赔偿后，应返还被上诉人介休市华信物贸有限公司垫付的医疗费8800元。综上，上诉人的上诉请求和理由具有事实和法律依据，应予支持。原审判决认定事实错误，应予纠正。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销介休市人民法院(2015)介民初字第204号民事判决；
二、限阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效之日起三十日内在晋Ｋ×××××号远威牌重型自卸货车半挂牵引车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王天生1万元，在死亡伤残费用赔偿限额内赔偿王天生38031.68元，在商业三者险赔偿限额内赔偿王天生4519.07元，以上共计52550.75元；
三、限王天生获得以上赔偿款后三日内返还介休市华信物贸有限公司垫付的医疗费8800元；
四、驳回王天生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1116元，由景利赟负担558元，阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担558元，二审案件受理费878元，由景利赟负担439元，阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担439元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张晓军
代理审判员 温志光
代理审判员 王 雪
二〇一五年十月二十三日
代理书记员 杨姣瑞