河南省濮阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫09刑终139号
抗诉机关（原公诉机关）濮阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕某，曾用名吕曾用，男，1973年2月1日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住濮阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年1月1日被抓获，次日被刑事拘留，同年1月15日以涉嫌犯敲诈勒索罪被逮捕。
原审被告人于某，男，1974年1月27日出生，汉族，初中文化，农民，捕前住濮阳县。2013年4月15日因犯销售假冒注册商标的商品罪被濮阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；并处罚金二万元人民币。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月9日以涉嫌犯敲诈勒索罪被逮捕。
原审被告人张某，又名大平，男，1963年3月8日出生，汉族，小学文化，农民，捕前住濮阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月9日以涉嫌犯敲诈勒索罪被逮捕。
原审被告人于某1，又名二彬，。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月9日以涉嫌犯敲诈勒索罪被逮捕。现取保候审于原住址。
濮阳县人民法院审理濮阳县人民检察院提起公诉的原审被告人于某、张某、吕某、于某1犯敲诈勒索罪一案，于2016年5月31日作出（2016）豫0928刑初169号刑事判决，以敲诈勒索罪判处被告人于某有期徒刑八个月，并处罚金二万元人民币；原犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元人民币（已执行）；决定撤销缓刑，数罪并罚，执行有期徒刑二年又六个月，并处罚金四万元人民币（已执行二万元）。以敲诈勒索罪判处被告人张某有期徒刑一年，并处罚金二万元人民币。以敲诈勒索罪判处被告人吕某有期徒刑十个月，并处罚金二万元人民币。以敲诈勒索罪判处被告人于某1有期徒刑八个月，并处罚金一万元人民币。宣判后，濮阳县人民检察院认为原判对被告人于某适用刑罚明显不当，向本院提出抗诉；被告人吕某认为原判量刑过重，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月25日公开开庭审理了本案。濮阳市人民检察院指派检察员陈辉、赵志超出庭支持抗诉，上诉人吕某、原审被告人于某、张某、于某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年夏季，被告人于某为敲诈濮阳县王称堌镇杨楼村村民张某1，三次安排他人到张某1农资门市送去来路不明化肥让其购买后销售。2015年8月7日，被告人于某邀合于某1、张某、吕某预谋后，准备了保安服装、手铐、头套、虚假公安局标牌、对讲机等作案工具，并租用他人车辆用于作案。次日于某以看麦种为由将张某1从家中骗出，傍晚时分佯装驾车送张某1回家时，被冒充警察的张某和吕某在王称堌镇赵庄村南大堤口处驾车拦截。于某遂依计与张某1一起被戴上手铐、头套，押至其租用的华普轿车上，带到于某事先联系好的河南有道畜牧有限公司二楼某办公室，期间于某1将“濮阳市铁路分局”的假公安局标牌提前贴到该办公室门口。张某和吕某以张某1收购赃物化肥为由谎称要将其拘留，于某佯作讲情。后其一伙假装拘留张某1，将其带到濮阳县看守所附近，于某趁机提出为张某1垫付三万元，并将事先准备好的三沓冥币交给张某和吕某，罚款了事后带张某1离开。后于某向张某1索要所垫“罚款”，2015年8月15日，张某1向于某汇款1.9万元。
原判另查明：2015年12月4日，被告人于某家属退还被害人张某1现金19000元，张某1对四被告人表示谅解。
2012年4月6日，被告人于某因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪投案后被刑事拘留，2012年12月13日被取保候审；2013年4月15日，因犯销售假冒注册商标的商品罪被濮阳县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元人民币。
1983年12月23日，被告人张某因犯抢劫罪、盗窃罪被濮阳县人民法院判处有期徒刑四年又六个月。
原判认定上述事实主要有以下证据：被告人于某、张某、吕某、于某1供述，被害人张某1陈述，证人刘某1、刘某2、周某证言，辨认笔录及模板照片，张某1汇款记录，濮阳县公安局王称堌派出所证明，现场图、指认现场及作案车辆照片，谅解书及收款条，到案经过，情况说明，前科刑事判决书，濮阳市劳动教养决定书，前科证明，抓获经过，案发经过，户籍证明等。
根据以上事实及证据，濮阳县人民法院认为，被告人于某、张某、吕某、于某1以非法占有为目的，以要挟手段强行索取他人财物，数额较大，其行为构成敲诈勒索罪。本案系共同犯罪，被告人于某、张某、吕某在共同犯罪中所起作用较大，系主犯；被告人于某1在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯。四被告人犯罪属部分未遂；被告人张某能协助公安机关抓捕同案人，属立功，予以从轻处罚，但其有犯罪前科；被告人于某在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人于某、吕某认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。被告人于某、张某、吕某、于某1取得被害人谅解。故根据本案的事实、情节、对社会的危害程度及各被告人的悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第五十二条之规定，认定被告人于某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元人民币；原犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元人民币（已执行）；决定撤销缓刑，数罪并罚，执行有期徒刑二年又六个月，并处罚金四万元人民币（已执行二万元）。认定被告人张某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元人民币。认定被告人吕某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元人民币。认定被告人于某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元人民币。
濮阳县人民检察院抗诉称：被告人于某系犯意提起者和整个犯罪行为的策划者、指挥者，一审判决对于某量刑低于被告人张某、吕某，属于重罪轻判，适用刑罚明显不当。请求依法判处。
上诉人吕某上诉称：其系从犯、初犯，认罪悔罪，且没有参与分赃，但一审判决对其量刑重于主犯于某，请求从轻处罚。
原审被告人于某提出：其与张某1有经济纠纷，犯罪系一时冲动起意，请求二审从轻处罚。
原审被告人张某提出：对犯罪事实没有意见，其有立功表现，请求二审从轻处罚。
原审被告人于某1提出：服从一审判决，请求从轻处罚。
经本院审理查明的事实及证据与原判认定一致，原判认定的证据已经一、二审庭审举证、质证，查证属实，经本院审核予以确认。
关于抗诉机关抗诉称原审被告人于某系犯意提起者和整个犯罪行为的策划者、指挥者，一审判决对于某量刑低于原审被告人张某、吕某，适用刑罚明显不当的意见。经查，原审被告人于某为敲诈勒索被害人，多次邀合上诉人吕某、原审被告人张某、于某1预谋，并准备手铐、头套、假公安标牌等物品，确定各被告人实施犯罪的具体分工，原审被告人于某在犯罪中起组织、指挥作用，且系在缓刑考验期内犯罪，性质恶劣，一审判决对其以敲诈勒索罪判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元量刑不当，应依法予以纠正。抗诉机关的抗诉意见成立，本院予以采信。
关于上诉人吕某上诉称其系从犯的意见，经查，上诉人吕某与原审被告人于某、张某、于某1多次预谋，积极主动实施犯罪，在犯罪中起主要作用，其上诉称系从犯的理由不能成立。关于上诉人吕某上诉称其系初犯，认罪悔罪，没有参与分赃的意见，一审法院在量刑时对此情节已予以考虑。故上诉人吕某的上诉意见不能成立。
本院认为，上诉人吕某及原审被告人于某、张某、于某1以非法占有为目的，使用威胁、要挟的方法，强行索要他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。本案系共同犯罪，上诉人吕某、原审被告人于某、张某系主犯，原审被告人于某1系从犯。本案部分犯罪未遂。原审被告人于某有坦白情节，积极退赃。原审被告人张某有前科，协助抓捕同案犯，有立功表现。原审被告人吕某、于某认罪态度较好。原审被告人于某系犯罪的组织者、指挥者，在缓刑考验期内犯罪，性质恶劣，抗诉机关抗诉意见成立。原审被告人于某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。上诉人吕某的上诉意见不能成立。根据各被告人的犯罪事实、情节、对社会的危害程度以及在共同犯罪中的作用，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持濮阳县人民法院（2016）豫0928刑初169号刑事判决中第二、三、四项，即：被告人张某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元人民币。
被告人吕某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万元人民币。
被告人于某1犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元人民币。
撤销濮阳县人民法院（2016）豫0928刑初169号刑事判决中第一项，即：被告人于某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元人民币；原犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元人民币（已执行）；决定撤销缓刑，数罪并罚，执行有期徒刑二年又六个月，并处罚金四万元人民币（已执行二万元）。
原审被告人于某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年又三个月，并处罚金二万元人民币；撤销濮阳县人民法院（2013）濮刑初字第65号刑事判决以犯销售假冒注册商标的商品罪，判处被告人于某有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元人民币（已执行）的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金四万元人民币（已执行二万元）。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月4日起至2018年2月24日止。罚金于判决生效后十日内缴纳完毕。）
本判决为终审判决。
审 判 长 崔欣欣
代理审判员 于明杰
代理审判员 焦奎阳
二〇一六年九月一日
书 记 员 宋利芳