浙江省温州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）浙温执异字第20-63号
异议人（被执行人）：温州三虎房地产开发有限公司。
法定代表人：杨光辉。
申请执行人：徐小曼等43人（名单附后）。
本院在执行申请人徐小曼等43人与异议人温州三虎房地产开发有限公司（以下简称三虎房开）商品房买卖合同纠纷一案中，异议人三虎房开向本院提出书面异议，请求不予执行（2015）浙温执民字第347-389号执行裁定，并终结对异议人的执行。本案现已审查终结。
异议人三虎房开称，异议人只有违反双方于2013年8月12日达成的“执行和解协议书”第二项的情况下，申请执行人要求恢复执行的理由才能成立，否则，不应恢复本案的执行，理由是：一、双方于2013年8月12日达成“执行和解协议书”约定“一、房屋具备合同约定的交付条件后，乙方（申请人）需立即将房屋交付甲方（被申请人）使用，如果乙方违约，则甲方有权提起诉讼。二、逾期交房违约责任计算时间为2012年8月8日至房屋实际交付日，房屋实际交付日是指乙方向甲方交付符合合同约定条件的房屋的日期。逾期交房违约金分期结算支付。第二期违约金计算时间从2013年8月8日起至房屋实际交付日止，每天赔付金额为已付购房款的万分之二。第二期违约金六个月一结付；三、如果乙方违反本协议第二项，甲方有权申请执行原《仲裁裁决书》中的第（二）项和第（三）项裁决。”二、涉案商品房于2013年10月通过申请人组织的五方主体验收，申请人即向所有购房户（包括被申请人）通知交房，大部分购房户办理了交房手续。此后，新的仲裁裁决确定2014年7月9日申请人具备交房条件。为此，申请人再次通知购房户（包括被申请人）前来结算剩余购房款及依据仲裁裁决可确定逾期交房违约金，即申请人已主动承担应付违约金，同时依据《合同法》第九十九条行使抵销权。此后，被申请人不前来办理交房和结算手续，由此导致的不利后果不能归责于申请人。三、2015年2月3日温州市中级人民法院“（2015）浙温执民字第22-89、91-92、94-100号执行通知书”附录的被执行人三虎执行情况统计表的各申请额不包括现被申请人要求恢复执行的金额，可见申请人通知交房并主张结算中抵销没有违法双方“执行和解协议书”。四、对于原87位被申请人中部分接受房屋但不接受违约金结算的，申请人也本着和解态度，将款项汇付到温州市中级人民法院。综上，申请人已经在交房日期确定后，已经积极、主动履行裁决义务，不存在不履行生效仲裁裁决的事实，请求法院依法被申请人的执行申请。
申请执行人称，一、异议人未按照《执行和解协议》履行后续的逾期交房违约金事实清楚，其行为已经违反执行和解协议。按照2013年8月12日签订的《执行和解协议》约定，异议人应当于2014年2月22日前向被申请人付清2013年8月8日到2014年2月7日的逾期交房违约金。但是异议人拒不支付第二期逾期交房违约金。温州仲裁委员会于2014年11月19日作出的裁定书认定涉案商品房在2014年7月9日具备交付条件，并裁定异议人应在收到裁定书十日内向申请人支付逾期交房违约金，但异议人仍未在2014年12月12日前主动向申请人支付相应的违约金。2015年1月5日被申请人向温州中院申请执行的金额包含2012年5月29日至8月7日（71天）的逾期交房违约金。此后，2015年2月3日，温州中院向异议人发出的《执行通知书》限异议人于2015年2月14日前支付相应的逾期交房违约金，但是异议人仍未支付。二、异议人认为其可以行使抵销权没有事实与法律依据，根据《合同法》的相关规定，当事人需要互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务进行抵销，当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。本案中，异议人的逾期交房违约金与被申请人的燃气包装费、车位余款费、物业专项维修资金是属于不同种类、不同品质，所以不得抵销，并且不得附条件或者期限。三、时至今日，异议人发出的房屋仍未通过竣工验收。
本院查明，申请执行人徐小曼等43人与被执行人三虎房开商品房买卖合同纠纷一案依据已经生效的温州仲裁委（2012）温仲裁字第658号等仲裁裁决书确定并申请立案执行。在执行过程中，双方于2013年8月12日达成执行和解协议，约定：一、房屋具备合同约定的交付条件后，乙方（异议人）需立即将房屋交付甲方（被申请人）使用，如果乙方违约，则甲方有权提起诉讼。二、逾期交房违约责任计算时间为2012年8月8日至房屋实际交付日，房屋实际交付日是指乙方向甲方交付符合合同约定条件的房屋的日期。逾期交房违约金分期结算支付。第二期违约金计算时间从2013年8月8日起至房屋实际交付日止，每天赔付金额为已付购房款的万分之二。第二期违约金六个月一结付，乙方须于每六个月期满后的半个月内向甲方付清相应六个月的违约金。三、如果乙方违反本协议第二项，甲方有权申请执行原《仲裁裁决书》中的第（二）项和第（三）项裁决。后申请人依约支付了第一期逾期交房违约金后，未支付第二期。后，执行法院于2015年2月3日向异议人发出（2015）浙温执民字第22-89、91-92、94-100号执行通知书，限异议人于收到执行通知书之日起10日内自动履行逾期交房违约金共计9705656.2元。因异议人仍未履行支付违约金义务，被申请人于2015年2月20日向执行法院提出恢复执行申请书，请求恢复执行2012年5月29日至2012年8月7日异议人应支付给被申请人的逾期交房违约金。本院立案执行后，于2015年7月23日作出执行通知书，限异议人三虎房开公司于2015年7月30日前支付徐小曼等43人大自然华城公寓2012年5月29日至2012年8月7日的逾期交房违约金共计1192257.37元。
上述事实有《执行和解协议书》、温州市中级人民法院（2015）浙温执民字第347-389号执行通知书，执行异议申请书等证据证实。
本院认为，根据异议人与申请执行人签订的《执行和解协议书》约定，“……第二期违约金计算时间从2013年8月8日起至房屋实际交付日止，每天赔付金额为已付购房款的万分之二。第二期违约金六个月一结付，乙方须于每六个月期满后的半个月内向甲方付清相应六个月的违约金。如果乙方违反本协议第二项，甲方有权申请执行原《仲裁裁决书》中的第（二）项和第（三）项裁决。”本案中，异议人在第二期违约金（2013年8月8日至2014年2月7日）支付期限届满前（2014年2月22日）尚未依据《执行和解协议》约定履行支付义务。虽异议人主张该延期履行是因双方对房产交付日期及行使抵销权的分歧所致，但该分歧并不是阻却其依据和解协议约定将该违约金打入法院账户的合法理由。且至本院2015年2月3日向异议人发出的（2015）浙温执民字第22-89、91-92、94-100号执行通知书所限定的期限届满前，申请人仍未履行第二期违约金的支付义务。依据《中华人民共和国民事诉讼法解释》第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行。因此，本院依据申请执行人的申请立案执行并无不当。异议人的异议理由不成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十五条规定，裁定如下：
驳回异议人温州市三虎房地产开发有限公司的执行异议申请。
如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向浙江省高级人民法院申请复议。
审 判 长 吴延学
代理审判员 汝明钰
代理审判员 朱华杰
二〇一五年十月十二日
书 记 员 陈 素
附被申请人徐小曼等43人名单：
1、申请执行人：徐小曼，女，汉族，1964年2月8日出生，住浙江省温州市鹿城区蒲鞋市街道新村27幢401室。身份证号码：330324196402084480。
2、申请执行人：刘卓双，女，汉族，1975年1月29日出生，住浙江省乐清市乐成镇山前路59号。身份证号码：330323197501290026。
3、申请执行人：杨伟燕，女，汉族，1971年12月23日出生，住浙江省温州市鹿城区蒲鞋市街道横河南新村4幢711室。身份证号码：33032319711223002X。
4、申请执行人：黎毅，男，汉族，1983年3月25日出生，住浙江省温州市鹿城区五马街道人民西路47幢602室。身份证号码：330302198303253614。
5、申请执行人：刘良则，男，汉族，1971年3月31日出生，住浙江省永嘉县瓯北镇塔下路132幢2单元402室。身份证号码：
330324197103310016。
6、申请执行人：周明，男，汉族，1973年12月11日出生，住浙江省温州市鹿城区南浦街道南浦安富11幢304室。身份证号码：330302197312114013。
7、申请执行人：刘伟健，男，1984年12月5日出生，住浙江省温州市鹿城区蒲鞋市街道桃源居6幢201室。身份证号码：
330302198412052416。
8、申请执行人：季永华，女，汉族，1960年5月21日出生，住浙江省温州市鹿城区江滨街道安栏小区14幢506室。身份证号码：330302196005211222。
9、申请执行人：金晓，男，汉族，1964年5月23日出生，住浙江省温州市鹿城区绣山街道华兴公寓1幢605室。身份证号码：330324196405230033。
10、申请执行人：施麟达，男，汉族，1987年11月14日出生，住浙江省温州市鹿城区洪殿街道洪殿新村24幢201室。身份证号码：33032119730927092X。
11、申请执行人：赵东昕，男，汉族，1969年7月21日出生，住浙江省温州市鹿城区南浦街道城开花苑9幢405室。身份证号码：420206196907214950。
12、申请执行人：王显峰，男，汉族，1970年5月11日出生，住浙江省温州市龙湾区状元镇状元新村2组团1号楼202室。身份证号码：330303197005110019。
13、申请执行人：方宗良，男，汉族，1968年3月30日出生，住浙江省温州市龙湾区海滨街道宁城街30弄5号。身份证号码：330321196803303614。
14、申请执行人：朱小春，男，汉族，1982年5月2日出生，住浙江省温州市龙湾区永中街道前街村。身份证号码：330304198205023017。
15、申请执行人：金忠强，男，汉族，1977年12月12日出生，住浙江省永嘉县瓯北镇双塔路1105-1109号701室。身份证号码：33032419771212039X。
16、申请执行人：郑祥福，男，汉族，1960年12月28日出生，住浙江省温州市龙湾区海滨街道牌坊巷33号。身份证号码：330321196012283610。
17、申请执行人：陈晓清，男，汉族，1976年10月1日出生，住浙江省温州市龙湾区海城街道镇中路27号。身份证号码：33032519761001121X。
18、申请执行人：陈森，男，1983年3月2日出生，住浙江省温州市鹿城区南门街道小南路金湾2幢304室。身份证号码：330302198303023210。
19、申请执行人：黄素慧，女，汉族，1968年1月31日出生，住浙江省杭州市上城区保健路3号2幢101室。身份证号码：330327196801310026。
20、申请执行人：林少美，女，汉族，1961年12月19日出生，住浙江省温州市鹿城区南街道城开花苑4幢401室。身份证号码：33030319611219062X。
21、申请执行人：林华生，女，汉族，1977年2月13日出生，住浙江省温州市鹿城区洪殿街道黎明中路东方花苑B幢406室。身份证号码：330327197702130024。
22、申请执行人：蔡茜茜，女，汉族，1972年5月18日出生，住浙江省温州市鹿城区南浦街道南浦书声2幢304室。身份证号码：330325197205181020。
23、申请执行人：王志文，男，汉族，1970年1月21日出生，住浙江省杭州市西湖区康乐新村18幢1单元501室。身份证号码：330321197001210015。
24、申请执行人：徐晓，女，汉族，1970年4月26日出生，住浙江省温州市龙湾区海滨街道宁城街76号。身份证号码：
330303197004260920。
25、申请执行人：王小梅，女，汉族，1971年2月7日出生，住浙江省温州市鹿城区南浦街道南浦碧波1幢404室。身份证号码：33032119710207004X。
26、申请执行人：周百连，男，汉族，1968年10月16日出生，住浙江省永嘉县溪口乡南岸村。身份证号码：330324196810165992。
27、申请执行人：周彩平，女，汉族，1975年1月6日出生，住浙江省永嘉县溪口乡南岸村。身份证号码：330324197501066004。
28、申请执行人：黄益，男，汉族，1986年3月19日出生，住浙江省温州市龙湾区瑶溪镇东华路109号。身份证号码：330303198603190615。
29、申请执行人：吴碎晓，男，汉族，1976年12月10日出生，住浙江省温州市鹿城区五马街道海坦山庄A幢。身份证号码：
330105197612102514。
30、申请执行人：韩小玲，女，汉族，1969年8月21日出生，住浙江省温州市龙湾区海滨街道宁城街39号。身份证号码：330321196908213623。
31、申请执行人：郭奇超，男，汉族，1990年10月18日出生，住浙江省温州市龙湾区状元镇龙飞路149号。身份证号码：330303199010180010。
32、申请执行人：徐武，男，汉族，1971年11月8日出生，住浙江省温州市瓯海区新桥街道前头花巷82号。身份证号码：
330302197111086212。
33、申请执行人：蔡建英，女，汉族，1971年9月23日出生，住浙江省温州市鹿城区黎明街道新府花园13幢506室。身份证号码：330303197109230920。
34、申请执行人：潘建文，男，汉族，1974年11月27日出生，住浙江省温州市龙湾区状元镇龙腾南路状元花苑1幢301室。身份证号码：330303197411270018。
35、申请执行人：梁伟青，女，汉族，1968年12月13日出生，住浙江省温州市鹿城区下吕浦凤凰2幢504室。证件号码：G10677610。
36、申请执行人：任少锋，女，汉族，1964年3月2日出生，住浙江省温州市鹿城区南浦街道南浦天鹅18幢609室。身份证号码：330302196403022822。
37、申请执行人：王爱珠，女，汉族，1973年10月26日出生，住浙江省温州市龙湾区瑶溪镇环一南路44号。身份证号码：
330321197310260921。
38、申请执行人：王仁爱，男，汉族，1975年7月5日出生，住浙江省温州市龙湾区镇元镇响动岩村王宅。身份证号码：
33030319750705001X。
39、申请执行人：李圣早，男，汉族，1970年12月18日出生，住浙江省永嘉县上塘镇陈岙村。身份证号码：330324197012180017。
40、申请执行人：张祥农，男，汉族，1957年6月22日出生，住浙江省温州市鹿城区蒲鞋市街道上陡门住宅区11组团15幢103室。身份证号码：330302195706226537。
41、申请执行人：余成郭，男，汉族，1965年5月13日出生，住浙江省温州市鹿城区南浦街道南浦闻莺12幢702室。身份证号码：330302196505132838。
42、申请执行人：方金湖，男，汉族，1964年5月27日出生，住浙江省温州市鹿城区洪殿街道江滨中路21世纪曙光大厦香榭丽舍16B室。身份证号码：330325196405270015。
申请执行人：方圆，女，汉族，1990年8月23日出生，住址同上。身份证号码：330381199008230145。
43、申请执行人：项建宇，男，汉族，1976年1月29日出生，住浙江省温州市鹿城区洪殿街道黎明中路盛泰大厦1006室。身份证号码：3303219760129271。