济南市历城区人民法院
行 政 判 决 书
（2012）历城行初字第39号
原告王春阳，男，1995年5月20日出生，汉族，居民，住山东省郓城县。
委托代理人王文峰（系王春阳之父），男，1970年9月28日出生，汉族，郓城县司法局工作人员，住址同上。
委托代理人李宜锋，系山东郓州律师事务所律师。
被告济南护理职业学院，住所地济南市历城区。
法定代表人马其江，院长。
委托代理人赵立洪，山东激湍律师事务所律师。
原告王春阳不服被告济南护理职业学院作出的济卫校字（2011）55号《关于对2010——2011学年中五门次不及格学生的处理决定》中关于对其“因为五门次功课不及格，勒令退学”的处理决定，于2012年11月23日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院与2013年1月8日作出行政裁定，驳回原告的起诉。原告不服提起上诉，济南市中级人民法院作出裁定，撤销本院一审裁定，由本院继续审理。本院于2013年6月14日公开开庭进行了审理。原告王春阳的委托代理人王文峰、李宜锋，被告济南护理职业学院委托代理人赵立洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2011年11月3日，被告作出济卫校字（2011）55号《关于对2010——2011学年中五门次不及格学生的处理决定》，其中“王春阳，男，10高康班学生，该生自入学以来学习态度不端正，不认真完成学习有关要求，在2010——2011学年中考试5门次不及格（补考后），不能正常完成学业，根据《普通中等专业学校学生学籍管理规定》要求，给予勒令退学的处理，望其他同学引以为戒。”
被告提交如下证据：1、山东省人民政府文件；2、法人证书；3、组织机构代码证；4、办学许可证；5、学生录取信息；6、考试及补考信息；7、会议记录；8、《普通中等专业学校学生学籍管理规定》。
原告王春阳诉称，原告于2010年9月通过正规招生入读济南护理职业学院2010级三二连读大专高康班，被告在2011年7月份组织了期末考试，考试完后没有公布成绩，9月份开学后班主任口头通知原告五门功课不及格需要补考，原告由于身体原因只参加了四门功课补考，补考完后也没公布成绩。10月份被告组织补考不及格的学生举办补习班，没有让原告参加（该班已于2011年11月26日考试后解散），2011年11月5号被告在校内公告原告等学生被勒令退学，其后注销学籍。原告的家长带着原告多次到被告以及被告的上级主管部门反映情况，要求被告按照有关法律规定改正违法决定，被告仍然置之不理，致使原告失去了接受教育的机会，耽误了原告一年�宝贵时间。综上所述，被告的行为严重侵犯了原告的受教育权及隐私权，根据有关法律规定提起诉讼，请求人民法院依法撤销被告（2011）第55号文件中对原告“因为五门次功课不及格，勒令退学”的处理决定。
被告济南护理职业学院辩称，被告给予原告勒令退学处理的决定证据充分，定性准确，适用依据明确，程序合法。
经庭审质证，原告对被告提交的证据的真实性无异议，证据与待证事实有关联，客观真实，来源合法，本院依法予以认定。
经审理查明，2010年9月，被告被山东省济南卫生学校三二连读高职班录取，专业康复治疗技术，学号20100044314。2011年第一学期，原告物理48分、无机化学43分、英语39分、第二学期物理36分、有机化学30分。被告组织补考后，原告上述五门次考试仍未达到及格水平。被告将上述情况及令原告退学的意见电话告知了原告母亲，但�告不予认可。后因原告拒不离校，被告经校长办公会研究，于2011年11月3日作出济卫校字（2011）55号《关于对2010——2011学年中五门次不及格学生的处理决定》，该决定包括原告在内的16名学生。上述决定张贴在学校公告栏后，原告父亲多次找到被告，希望与被告协商解决，但双方未达成一致意见。决定作出后，被告将上述决定报教育主管部门备案，原告学籍现已注销。庭审中，原告表示不愿意回到被告处修完学业。审理过程中，本院多次协调，但双方未达成和解。
另查明，2011年3月11日，山东省人民政府鲁政字（2011）52号《关于同意建立济南护理职业学院的批复》同意在山东省济南卫生学校基础上建立济南护理职业学院，同时撤销山东省济南卫生学校建制。2012年8月31日，被告取得事业单位法人证书。
本院认为，关于原告主体资格。原告王春阳起诉时未满十八周岁�其父王文峰以法定代理人的名义提起诉讼，符合法律规定。庭审过程中，原告年满十八周岁，具备完全民事行为能力，可以独立参加诉讼。
关于被告主体资格。《关于对2010——2011学年中五门次不及格学生的处理决定》是由山东省济南卫生学校作出的，山东省济南卫生学校应承担相应行政责任。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第五款规定：“行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告。”山东省济南卫生学校撤消后，被告是在山东省济南卫生学校的基础上建立的，故被告应继续承担原由山东省济南卫生学校承担的相应责任。原告起诉时，被告已经取得事业单位法人登记，因此原告起诉被告主体适格。
关于程序方面。《普通中等专业学校学生学籍管理规定》第四十一条规定：“对犯错误的学生，要加强教育，促其改错悔改；必须处理的，要�持实事求是的原则，慎重而适当。处理结论要同本人见面，允许本人申诉、申辩和保留意见。对本人的申诉，学校有责任进行复查。”被告在对原告五门次功课不及格的处理过程中，虽以电话的形式与原告母亲进行了沟通交流，但因未提交相应的书面证据予以证实，原告也不予认可，且未依法向原告送达处理决定，存在程序瑕疵。
关于认定事实方面。被告认定原告“在2010年-2011学年中考试课5门次不及格（补考后），不能正常完成学业”，并提交相应的证据予以证实，原告对此无异议。故被告认定上述事实的证据充分。
关于适用法律方面。山东省济南市卫生学校作为普通中等专业学校，依据《普通中等专业学校学生学籍管理规定》，对学生进行学籍管理，实施奖励和处理，并无不当。庭审中，被告称其依据《普通中等专业学校学生学籍管理规定》第四十条第5项“有下列情况之一的学生，可酌情给以勒令退学或开除学籍的处分：5．违反校纪校规，情节极为严重者；”的规定，对原告作出勒令退学的处分，但被告并未提交相应证据证实原告存在违反校纪校规，情节极为严重的情形，对此本院不予采信。被告做出的处理是勒令退学，从《普通中等专业学校学生学籍管理规定》第四十条的规定“可以酌情给以勒令退学的情形包括：1．反对党的基本路线，组织煽动闹事，扰乱社会秩序，破坏安定团结，造成严重后果者；2．触犯国家刑律，构成刑事犯罪者；3．破坏公共财产，偷窃国家、集体和个人财物，造成严重损失和危害者；4．打架斗殴、行凶、赌博、偷盗等屡教不改者，品行恶劣、道德败坏，造成较严重后果者；6．一学期旷课超过72学时或在学期间旷课累计超过1０8学时（旷课一天，按6学时或当天实有课时计）者。”来看，可以勒令退学的情形并不包括五门次功课不及格，因此，被告以上述理由给予原告勒令退学的处分，属适用规章错误，应予撤销。撤销后，被告仍可依据《普通中等专业学校学生学籍管理规定》相关规定，对原告五门次功课不及格，重新做出处理，无疑会增加双方的负担。现原告学籍已被注销，又因其五门次功课不及格已无法取得毕业证书，其也无意返校继续学习，因此撤销勒令退学决定已无实际意义，但该勒令退学决定的违法性仍应予以确认。依照最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项之规定，判决如下：
确认被告济南护理职业学院做出的《关于对2010——2011学年中五门次不及格学生的处理决定》中对原告王春阳“因为五门次功课不及格，勒令退学”的处理决定违法。
案件受理费50元，由被告济�护理职业学院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 明 霞
审 判 员 朱贵华
人民陪审员 蔡笑琳
二０一三年七月十六日
书 记 员 于文凤
行政判决书附件
最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》
第五十七条……
有下列情形之一的，人民法院应当做出确认被诉具体行政行为违法或无效的判决：
……
（二）被诉具体行政行为违法，但不具备可撤销内容的；
……