鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内06刑终59号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，汉族，1979年4月30日出生，初中文化，户籍所在地内蒙古自治区锡林郭勒盟，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市，维利西集团职工。2012年10月16日因犯危险驾驶罪被东胜区人民法院判处拘役一个月，同年11月8日刑满释放。2015年11月25日因故意伤害他人被行政拘留10日，同年12月5日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2015年12月8日被取保候审。
辩护人娜仁。
东胜区人民法院审理东胜区人民检察院指控原审被告人王某犯故意伤害罪一案，于2016年3月21日作出（2016）内0602刑初48号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员杜海平、代理检察员杜亨出庭履行职务。上诉人王某及其辩护人娜仁到庭参加诉讼。期间，检察机关建议延期审理一次，现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月24日21时许，被告人王某饮酒后在其朋友永某驾驶的车内，与陶某因言语不合发生争执，后王某用拳头将陶某左眼打伤，陶某眼部损伤构成轻伤。王某与陶某达成刑事和解协议，并得到陶某的谅解。2012年10月16日王某因犯危险驾驶罪被本院判处拘役一个月，并处罚金3000元，2012年11月8日刑满释放。
上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的被害人陈述、证人证言、被告人供述、鉴定意见、和解协议等证据证实。
原审判决认为，被告人王某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。王某到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；本案民事部分已达成刑事和解协议，依法对王某从轻处罚；王某具有前科劣迹，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，以被告人王某犯故意伤害罪，判处拘役三个月。
宣判后，被告人王某以其具有自首情节提起上诉。
辩护人亦提出王某有自首情节且其在和解协议履行完毕以后，又主动赔偿被害人73000元，请求二审法院对王某改判管制或者缓刑。
检察机关建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年11月24日21时，上诉人王某与被害人陶某酒后回家途中，二人因言语不合发生厮打，王某在陶某的眼部击打数拳致陶左眼受伤，后陶某被其朋友永某送往医院。次日下午，陶某的妻子报警。之后，王某到医院看望陶某，在得知陶的妻子已经报警后，仍在医院看望陶某，直至民警将其口头传唤至东胜区公安分局治安大队。经鉴定，陶某左眼球破裂、左眼玻璃体积血，损伤程度为轻伤二级。
2015年12月4日，王某的代理人那某（王某的朋友）与陶某的代理人娜某（陶某的妻子）达成和解协议即王某赔偿陶某50000元，陶某对王某予以谅解。同日，王某的代理人履行协议。
2016年4月5日，王某再次主动赔偿陶某73000元。
上述事实，有经本院当庭质证、认证的下列证据证实：
1、行政处罚决定书、立案决定书，证实上诉人王某因殴打他人于2015年11月25日被东胜区公安分局行政拘留十日；同年12月1日，本案立为刑事案件。
2、鄂尔多斯市公安局东胜区分局物证鉴定室【（东）公（刑）鉴(法损)（2015）149号】鉴定书，证实陶某左眼球破裂及左眼玻璃体积血的损伤程度为轻伤二级。
3、证人永某的证言，证实2015年11月24日21时许，我与王某、陶某吃完饭后，送二人回家。途中，王某、陶某因言语不合厮打起来。之后，我将二人拉开，陶某左眼受伤，我将其送至医院。
4、被害人陶某的陈述，证实2015年11月24日夜，我与王某、永某一起吃饭、喝酒。之后，永某送我们回家。路上，因王某辱骂我，我两厮打在一起，王某在我的眼部打了几拳。最后，我与王某被永某分开，我被送到医院。第二天，我眼睛看不见，准备做手术，我妻子便报了警。
5、证人娜某（陶某的妻子）的证言，证实2015年11月24日晚上，我丈夫陶某的眼睛被王某打伤住进医院。第二天下午，大夫通知我陶某的眼睛受伤严重，我觉得需要警察来处理就拨打110报警。之后王某就来医院看望陶某。我告诉王某，陶某的眼睛受伤很严重，我刚刚报警。王某说“报就报哇”并继续在医院看望陶某。不一会儿，警察来到医院将王某带走。
6、抓获经过，证实2015年11月25日陶某的家属报警，违法行为人王某正巧在医院看望陶某。民警将王某从医院口头传唤至东胜区公安分局治安大队接受调查。
7、上诉人王某的供述，证实2015年11月24日晚上，我与陶某、永某一起吃饭、喝酒。之后，永某送我们回家，我在车上辱骂陶某，陶某打了我一耳光，我打了陶某眼部几拳，然后我两就厮打起来，永某将我与陶某分开。第二天下午，我去医院看望陶某，陶某的左眼又红又肿，陶某的妻子对我说她已经报警了。后来，民警来到医院，将我带回东胜区公安分局治安大队，最后将我行政拘留。
8、和解协议书、收条一支，证实2015年12月4日，上诉人王某的代理人那某（王某的朋友）与被害人陶某的代理人娜某（陶某的妻子）达成和解协议：王某一次性赔偿陶某50000元，陶某收到50000元后对王某的行为予以谅解，请求司法机关对王某从轻处罚。当日，娜某收到50000元赔偿款。
9、收条一支，证实2016年4月5日，被害人陶某又收到上诉人王某的赔偿款73000元。
10、东胜区人民法院（2012）东法刑一初字第531号刑事判决书、东胜区看守所东看释字（2012）762号刑满释放证明书，证实上诉人王某于2012年10月16日因犯危险驾驶罪，被东胜区人民法院判处拘役一个月，并处罚金3000元；2012年11月8日刑满释放。
11、户籍证明，证实上诉人王某的身份情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，具有客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人王某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。王某未在案发现场等待抓捕，不构成自首，对上诉人王某及其辩护人提出的该辩护意见，不予采纳。王某履行完毕和解协议后，二审期间又主动赔偿被害人73000元，有悔罪表现，且其符合适用缓刑的条件，故对辩护人提出的上述辩护意见予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但未宣告缓刑，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款之规定，判决如下：
一、维持鄂尔多斯市东胜区人民法院（2016）内0602刑初48号刑事判决中对上诉人王某的定罪部分，即王某犯故意伤害罪。
二、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2016）内0602刑初48号刑事判决中对上诉人王某的量刑部分，即拘役三个月。
三、上诉人王某犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑四个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 乔四厚
代理审判员 王 蒙
代理审判员 康 云
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 杨裕峰
附：法条链接
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。