重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00533号
上诉人（原审被告）高先国，男，1972年12月16日出生，汉族。
委托代理人扈力，重庆索通律师事务所律师。
委托代理人乔春长，重庆索通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄平，男，1966年7月26日出生，汉族。
委托代理人骆小林，重庆市万州区法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）重庆市万州区公安局，住所地重庆市万州区和平路119号，组织机构代码00863025-0。
法定代表人蔡聘，局长。
委托代理人叶江涛，男，1971年5月26日出生，汉族。
上诉人高先国因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2014）万法民初字第00073号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：万州区看守所系万州公安局内设机构。2010年6月6日，万州区看守所与高先国签订《维修协议》，将房屋维修工程发包给高先国。高先国雇请黄平从事粉刷墙壁工作。2010年11月14日16时30分，黄平在进行粉刷墙壁时，从脚手架上摔下受伤，当日，黄平被送至重庆市万州区第四人民医院门诊治疗，支出医疗费306.60元（高先国已垫付）。2010年11月15日，黄平到万州区三峡外科医院门诊治疗，支出医疗费773.34元（高先国已垫付）。当日，黄平到万本凤中医骨伤科诊所门诊治疗，支出医疗费1565元（高先国已垫付）。2011年2月19日黄平到万州区中西结合医院住院治疗。于2011年2月23日出院，黄平为此支出医疗费1375.90元及放射费103元。同时，黄平支出因住院所需的其他费用共计32元。出院证明书载明：右胫骨远端粉碎性骨折、右踝部创伤性关节炎。出院注意事项：休息一月；继续对症处理，结合中药薰洗；不适随诊。2011年2月26日至2011年6月17日，黄平先后到万州区中西结合医院门诊治疗，支出医疗费379.05元。
2011年6月7日，黄平与万州公安局签订《协议》，约定：由万州公安局一次赔偿黄平35000元；黄平领款后放弃一切诉求，今后发生任何变故均与看守所无关。黄平领款后并出具领条。
2011年9月22日，黄平向本院起诉，要求重庆市劳动和社会保障局做出工伤认定。认定黄平在万州公安局工作时受伤是工伤。2011年11月18日，本院做出（2011）万法行初第00255号行政判决书，判决驳回黄平的诉讼请求。黄平不服提出上诉，重庆市第二中级人民法院做出（2011）渝二中法行终字第108号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。黄平仍不服申请再审，2013年11月15日，重庆市高级人民法院做出（2013）渝高法行申字第00264号通知书，通知黄平的申请不符合再审条件，予以驳回。
2011年5月3日，重庆市万州司法鉴定所受重庆凯豪律师事务所的委托做出万司鉴（2012）法医鉴字第254号司法鉴定意见书，意见书载明：黄平的伤残程度属八级伤残。2013年12月5日，重庆市渝万司法鉴定所受万州区法律援助中心的委托做出渝万司法鉴定所（2013）渝万鉴字第477号司法鉴定意见书，意见书载明：被鉴定人黄平的伤残程度为十级。黄平支付鉴定费700元。
黄平为了证明其城镇居民提供了户口本，户口户别为城镇居民。
黄平诉称，2010年11月14日下午5时，高先国雇请黄平到其在万州区公安局看守所承包的工程中进行粉刷维修时，不慎从脚手架上摔下受伤，当日，黄平被送至重庆市第四人民医院门诊治疗，2010年11月15日，黄平到万州区外科医院门诊治疗。同日，到万本凤中医骨伤科诊所门诊治疗。2011年2月19日黄平到万州区中西结合医院住院治疗。于2011年2月23日出院。黄平除支出到万州区中西结合医院住院医疗费外，余下的医疗费由高先国垫付。在此期间，黄平以工伤进行诉讼，一审法院判决驳回黄平的诉讼请求，黄平不服提出上诉，2011年12月8日，被二审法院判决驳回。黄平向高院申请再审，高院于2013年11月15日，以通知方式，认为不符合再审条件，予以驳回。2013年12月3日，黄平被鉴定为10伤残。因黄平是在为高先国提供劳务过程中受伤，万州公安局将该工程承包给没有用工主体资质的个人即高先国。故高先国应承担本案责任，万州公安局负连带责任。虽然万州公安局已赔偿35000元，但为查明事实，仍将万州公安局列为被告。由于高先国一直未赔偿，现黄平起诉至法院要求：1.医疗费5157.69元、残疾赔偿金45936元（22968元／年×20年×10%）、住院伙食补助费1470元（30元／天×49天）、误工费25650元（150元／天×171天），护理费3920元（80元／天×49天）、交通费300元、鉴定费700元，共计83133.69元，由高先国赔偿，万州公安局负连带责任。2.诉讼费由对方承担。
高先国辩称，1.黄平在万州区公安局看守所工程中进行粉刷维修时，从脚手架上摔下受伤属实，但黄平未尽注意义务，应承担一定责任。2.高先国与万州公安局签订《维修协议》属实，高先国没有雇请黄平，不应承担责任。3.黄平受伤后，高先国支付部分医疗费，要求在本案中一并处理。4.对于黄平主张的护理费、误工费、残疾赔偿金标准过高，请求法院予以调整。5.黄平的诉讼请求已过诉讼时效，请求法院驳回其诉讼请求。
万州公安局辩称，1.黄平在万州区公安局看守所工程中进行粉刷维修时，从脚手架上摔下受伤属实，但其自身未尽注意义务，应承担一定责任。2.高先国与万州公安局签订《维修协议》属实，但高先国与万州公安局双方属于承揽关系，万州公安局与黄平无雇佣关系，故万州公安局不应承担责任，但万州公安局作为人道已支付黄平35000元。其他同意高先国意见。
一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”。第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包人和分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”高先国雇请黄平在维修房屋工程中摔伤的事实清楚，高先国应当对黄平产生损失承担90%的赔偿责任。万州公安局明知高先国没有相应资质或者安全生产条件，仍将该工程承包高先国，万州公安局应对高先国承担责任部分承担连带赔偿责任。由于万州公安局与黄平已达成赔偿协议即由万州公安局一次赔偿黄平35000元，黄平领款后放弃一切诉求，今后发生任何变故均与看守所无关。黄平领款后并出具领条。故对应由高先国承担责任部分万州公安局不再承担连带赔偿责任。因黄平在提供劳务工作应有注意安全义务，由于黄平未尽注意安全义务，因此其自身应承担10%责任。对于黄平主张的误工费25650元（150元／天×171天），因黄平未提供收入证明，故本院调整为14582.74元（31310元／年÷365天／年×170天）。对于高先国主张已超过诉讼时效驳回黄平的诉讼请求，因黄平在2011年8月至2013年12月一直在行政诉讼，故对于高先国此项请求，本院不予采信。结合法律、法规规定、当地生活水平等因素，本院确认黄平的经济损失有：医疗费4534.84元、残疾赔偿金45396元（22968元／年×20年×10%）、住院伙食补助费210元（30元／天×7天）、误工费14582.74元（31310元／年÷365天×170天），护理费560元（80元／天×7天）、交通费300元、鉴定费700元，共计66283.58元。高先国垫付医疗费2644.94元，万州公安局支出现金35000元，在黄平的损失中予以品除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、黄平的医疗费4534.84元、残疾赔偿金45396元、住院伙食补助费210元、误工费14582.74元、护理费560元、交通费300元、鉴定费700元，共计66283.58元，由高先国赔偿黄平59655.22元，品除高先国垫付的医疗费2644.94元及重庆市万州区公安局支出现金35000元后，高先国实际赔偿黄平22010.28元。余下由黄平自行承担。此款限在本判决生效后十日内付清。二、驳回黄平的其他诉讼请求。案件受理费732元，减半收取366元，高先国承担。
宣判后，高先国不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1、一审认定上诉人与黄平之间存在雇佣关系证据不足；2、应由被上诉人万州区公安局承担赔偿责任，上诉人无承包资质，不具备合法用工主体资格。3、被上诉人黄平自身未注意安全防护，存在一定过错，应承担20%以上的责任；4、对上诉人的诉讼时效已过，事故发生后一年的法定诉讼时效期间内，被上诉人并未向上诉人以法定方式主张权利。
被上诉人黄平答辩称：高先国是实际雇佣人，应当承担赔偿责任，黄平承担10%的责任已经足够，口头主张也可以构成诉讼时效中断，请求维持原判，驳回上诉。
被上诉人重庆市万州区公安局答辩称：工程是承包给高先国的，公安局与黄平之间不存在法律关系，房屋维修不需要有资质，已赔付3.5万元，不应再承担赔偿责任。
二审查明的事实与一审经审理查明的一致，本院对一审案件事实予以确认。
本院认为，1、关于上诉人与黄平之间是否为雇佣关系。各方当事人均认可万州区公安局看守所与高先国签订了房屋维修工程承包合同，黄平是高先国喊来做工，由其支付工资，且这一事实有生效判决书（2011）万行初字第00255号确认，故一审认定高先国与黄平构成雇佣法律关系并无不当；2、关于被上诉人万州区公安局是否承担责任。万州区公安局看守所将房屋维修工程承包给高先国，高先国并无相关合法资质，万州区公安局依法应承担赔偿责任。但是黄平与万州区公安局已达成协议，由万州区公安局一次性赔付黄平35000元，黄平领款后放弃一切诉求，双方已签字并履行完毕，故本案中万州区公安局不再承担赔偿责任；3、关于黄平自身承担责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，黄平在提供劳务的过程中自身未尽到相应的安全注意义务，一审判决黄平承担10%的责任并无不当；4、关于诉讼时效问题。2010年11月14日黄平受伤，2011年9月22日黄平向重庆市万州区人民法院起诉，要求认定黄平在万州区公安局工作时受伤是工伤。《最高人民法院关于民事诉讼时效的司法解释》第十五条规定“权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断”，故黄平的诉讼请求并未超过诉讼时效。
综上所述，上诉人的上诉理由均不成立，一审判决事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费732元，由上诉人高先国负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 兰光华
代理审判员 张艳敏
代理审判员 李迪云
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 刘非燕