山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊民一终字第457号
上诉人（原审被告）：刘继冰，男，汉族。
上诉人（原审被告）：朱勇，男，汉族。
二上诉人共同委托代理人：王凤霞，茌平纵横法律服务所法律工作者。
上诉人（原审第三人）：谢遵国，男，汉族，农民。
被上诉人（原审原告）：王伟，男，汉族，农民。
委托代理人：王荣军，男，汉族，农民。系被上诉人王伟之父。
上诉人刘继冰、朱勇、谢遵国因保证合同纠纷一案，不服山东省茌平县人民法院（2013）茌商重初字第1665号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人朱勇及上诉人刘继冰、朱勇的委托代理人王凤霞，上诉人谢遵国、被上诉人王伟及其委托代理人王荣军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年10月22日借款人谢遵国由被告朱勇、刘继冰担保给原告王伟出具借据，向原告借款200000元，借据内容为：“今借到王伟现金贰拾万元整（￥200000．00）借期一个月到期2013.11.22号到期不还，用牛场所有财产拍卖偿还（包括30头牛）借款人：谢遵国担保人：刘继冰朱勇2013.10.22”。借款到期后，谢遵国未能按时还款。经原告催款，2013年11月30日晚至12月1日凌晨，在谢遵国知情、被告在场的情况下，原告王伟将谢遵国牛场中的20头牛拉走运至茌平县振兴办事处北八里村东预制件厂内。后经原告联系，2013年12月2日，在谢遵国未在场的情况下，付振领以115000元的价格将20头牛买走。原告为证明自己的主张，提交了有原告及刘继冰签字的证明书一份（签字时间为2013年12月5日），该证明书内容为：“今证明谢遵国欠王伟款一事，到期未还，经担保与欠款人协商，于2013年11.30号晚在谢遵国处拉走大小牛20头，经谢遵国同意将20头牛卖出，共计价格115000元整（拾壹万伍仟元整）从谢遵国所欠王伟贰拾万中扣除拾壹万伍仟元（115000元）谢遵国还应还款捌万伍仟元整（85000元）特此证明一式三份证明人：王伟证明人：刘继冰”。因索款未果，原告诉来法院，请求法院依法判令两被告承担保证责任，偿还剩余借款本金85000元及利息，利息要求按银行同期贷款利率自2013年12月10日起计至付清之日。
原审法院认为：谢遵国由两被告担保与原告签订的借款合同（借据）系各方自愿签订，是各方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，本院认定为有效合同。借款到期后，借款人谢遵国未能全部清偿借款，因此，原告有权要求两被告承担保证责任，偿还剩余借款本金85000元及利息。谢遵国虽述称其20头奶牛能足以清偿借款本息，但因其未能提供相关证据证明，本院不予采信。两被告辩称，因谢遵国对卖牛及牛的价值有异议，致使原告的债权不确定，此种情况下，原告要求被告承担保证贵任，没有事实根据；如谢遵国欠原告款数额明确，则根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，两被告也不应承担还款责任。本院认为，原告提供的证据能够证明谢遵国尚欠借款本金85000元及利息的事实。在原、被告及第三人签订的借款合同（借据）中虽约定有“到期不还，用牛场所有财产拍卖偿还（包括30头牛）”的内容，但因该约定除具体列明了30头奶牛外，未再列明可供担保的其它具体财产，表述过于笼统，属于约定不明确，本院认为，该物的担保的约定无效。两被告的辩解理由不能成立，本院不予采信。原告要求两被告承担保证责任，偿还剩余借款本金85000元及利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：被告刘继冰、朱勇于本判决生效后十日内偿还原告王伟借款本金85000元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率自20l3年12月l0日起计至本判决确定还款之日止）。案件受理费2l05元、保全费900元，共计3005元，由被告刘继冰、朱勇负担。
上诉人刘继冰、朱勇上诉称，一、一审法院认定事实不清，证据不足。本案是借款担保合同纠纷，包括借款和担保主从两个合同关系。如果主合同成立且事实清楚，那么判由借款人偿还借款，担保人承担担保责任。如果主合同事实不清，应当将主债务审清查明后，再由担保人承担担保责任。本案被上诉人起诉直接让上诉人承担担保责任，按照法律规定是可以的。但是前提必须是借款合同作为主合同事实必须数额清楚。本案中因被上诉人非法处分债务人的奶牛的价格（20头奶牛卖了11．5万元），债务人谢遵国对该价格不认可，并且认为自己的奶牛足已偿还被上诉人的债务，不再欠被上诉人的钱，主合同因清偿而解除，那么担保合同也就失去了存在的意义。该案经过一审初审，在主债务事实不清的情况下判令上诉人承担担保责任，上诉人第一次上诉，二审以基本事实不清，证据不足，发还重审。重审期间，被上诉人没有提供任何的新证据，一审重审再一次做出让上诉人承担偿还（20万元-11.5万元）8.5万元担保责任的判决，致使发还重审失去意义。上诉人认为，一审重审仍然属于主合同事实不清，证据不足。判由上诉人承担担保责任既无事实依据又无法律依据。因为，主债务事实不清，从债务无法履行。值得一提的是，该案重审期间，主审法官依职权对买牛人传唤到庭进行询问，买牛人付振岭进一步证实谢遵国不知道卖牛的事，是被上诉人和他的父亲联系的买牛人。这充分证明被上诉人所依据的起诉上诉人承担8.5万元担保责任的唯一证明是假的。该证明内容说“经谢遵国同意”纯属捏造，一审法院仍然依据该份假证明判令上诉人承担担保责任，实属错判。二、退一步讲，如果主合同事实清楚，上诉人也不应该承担担保责任。在被上诉人与借款人谢遵国的借款合同中，债务人同时又提供了物的担保。在借据中，债务人明确写明“到期不还，用牛场所有财产拍卖偿还，（包括30头牛）”。对于“牛场”的财产，应属于特别的空间场所，“30头牛”当然也是特指的，属于约定明确的财产。对于该财产，被上诉人口口声声说拉牛的时候，这些财产没有了，而事实上，牛场的挤奶设备，牛奶消毒流水线至今仍然存在，一审法官重审期间已经现场勘验过，谢遵国现有的财产足以偿还被上诉人的债。事实上，当时被上诉人是认为20头牛足以还清自己的钱，才没有动债务人的其他财产。根据《担保法》第二十八条的规定，作为担保人的上诉人，应当依法在被上诉人放弃权利的范围内免除保证责任。综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法撤销（2013）茌商重字第1665号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
上诉人谢遵国上诉称，我借王伟20万元属实，但是王伟拉走了我的20头奶牛，按市场价折合25万余元。我不但不欠王伟钱了，王伟还需应当再返还给我5万余元。王伟声称把我的牛卖了11．5万元，我不知情，我更不同意以远远低于市场价的价格处理我的牛。王伟擅自处理我的奶牛属于无权处理。他既没有征得我同意，也没有对我的牛价格进行评估。20头奶牛卖了11.5万，没有人能相信。我要求把我的奶牛还我，我立即还他20万。再不然就把我的二十头牛进行评估（可以除去卖后的饲养费用）。我不认可仍欠他8.5万元。就是法院判决两个担保人拿了8.5万元，两个担保人也不能向我追偿。因此，一审法院判决两担保人承担担保责任，属认定事实不清，证据不足，请求二审法院查明事实，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人王伟答辩称，第一，刘继冰是完全民事行为能力人，他自己写的欠条应负法律责任，所以证明书完全能说明一切。第二，我提交的证据其中一份原件在刘继冰手里，他完全可以拿出来进行核对。另外，如果他还怀疑证据是假的，可以申请司法鉴定。如果证据系伪造或添加，被上诉人愿承担一切法律责任。如果二上诉人对证据有异议，应拿出相应的反驳证据。第三，当时我们不知道牛的具体状况，而且只有22头劣质牛，钱是二上诉人诈骗走的，约定应是无效的。第四，我们对二上诉人的工资申请冻结查封，但二上诉人进行了财产转移。
本院二审中，谢遵国称大概在12月3、4号筹备钱回来，问过刘继冰，刘继冰说已经把牛卖了，我嫌卖的少，刘继冰说王伟不找你，你也别找他的事了。被上诉人王伟称，牛卖出后，谢遵国一直也没有过问，应认定谢遵国已经同意。原审在调查付振岭时，付振岭表示后来卖牛是王伟父子联系的，他们说卖牛与谢遵国没有关系了。查明的其他事实同原审。
本院认为，本案上诉人均对借款及担保一事认可，被上诉人王伟作为出借人，可以选择由借款人还款，也可以选择由担保人还款。在本案中，出借人因一开始找不到借款人，而选择要求由担保人还款，并不违反法律规定。借款人出现后，原审法院追加借款人为第三人，也是为了更好地查明事实，与王伟起诉要求担保人还款并不矛盾。本案系保证合同纠纷，上诉人刘继冰、朱勇为谢遵国担保借款20万元，事实清楚，双方均予以认可，担保人应当承担还款责任。现出借人王伟向两保证人催要借款8.5万元及利息，应予支持。至于双方对卖牛行为及价格有争议，并各自提供证据证明自己的主张，本院认为，该争议涉及侵权法律关系，与本案不属同一法律关系。关于上诉人所称财产抵押一事，在借据中除具体列明了奶牛外，未再列明其它具体财产，应属约定不明，且设备及其他财产也未办理抵押物登记，原审认定该物的担保的约定无效，并无不当，担保人仍应履行担保还款的义务。
综上，上诉人刘继冰、朱勇、谢遵国的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2105元，由上诉人刘继冰、朱勇和谢遵国均担。
本判决为终审判决。
审判长 孔繁奎
审判员 石 鑫
审判员 孙久强
二〇一五年十二月二十六日
书记员 郭 静