浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金民终字第631号
上诉人（原审原告）：俞惠红。
被上诉人（原审被告）：张骏琴。
被上诉人（原审被告）：朱康。
委托代理人：王燕珍。
上诉人俞惠红为与被上诉人张骏琴、朱康健康权纠纷一案，不服浙江省兰溪市人民法院（2014）金兰民初字第145号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
俞惠红起诉称：2012年11月4日，俞惠红至朱康经营的兰溪市遐逸服装店购买服装，当时购买了一件价值526元的衣服，因该衣服袖笼存在褶皱，其至该服装店调换衣服，服装店的工作人员在熨烫衣服时，其与张骏琴因琐事发生口角，张骏琴辱骂俞惠红并用拳头击打头部，用脚踢身体，致其头部受�及身上多处挫伤。俞惠红被张骏琴打伤后，立即报警，兰溪市公安局云山派出所出警，其因头部伤势严重当天即至兰溪市人民医院住院治疗，在该医院住院治疗一段时间但仍未好转。俞惠红因头部脑挫伤未治愈先后至金华市中心医院住院治疗，兰溪市中医院、浦江县人民医院、上海华山医院，浙江大学医学院附属第二医院，北京地区医疗机构门诊治疗，共化医疗费用18496.35元。朱康系兰溪市遐逸服装店的经营者，其未尽到安全保障义务，依法应对张骏琴的赔偿承担连带责任。现为了维护其合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、朱康返还俞惠红购买衣服款项526元。2、张骏琴、朱康赔偿俞惠红医疗费、交通费、住宿费、护理费、误工费、营养费、精神损害抚慰金、律师费，合计50789.75元。3、由张骏琴、朱康承担本案诉讼费、鉴定费用（诉讼请求俞惠红在庭审中进行过�改）。
朱康答辩称：要求驳回俞惠红的诉讼请求，按照侵权责任法规定，因为其是服装店经营者，张骏琴并不是服装店的员工也不是雇工，而是普通的客人，俞惠红与他人发生纠纷，与朱康无关。俞惠红要求返还购买服装款项的请求，其已经拿走服装，所以要求驳回。因为张骏琴不是本店的雇工，侵权人是张骏琴，所以朱康没有义务承担赔偿责任。诉讼费、鉴定费是由于俞惠红与张骏琴发生纠纷形成的，与其没有关联性，所以要求驳回。
张骏琴未作答辩。
原审法院查明：兰溪市遐逸服装店为个体工商户，业主是朱康，余慧汝为兰溪市遐逸服装的营业员，也是张骏琴的妻子。2012年11月4日上午，俞惠红到兰溪市遐逸服装店购买服装，之后发现衣服有褶皱，其认为这是质量问题而在下午去兰溪市遐逸服装店要求调换，此时张骏琴刚好也在店里等待吃晚饭，双方为衣�是否存在质量问题发生争吵，俞惠红骂了张骏琴，之后张骏琴就对俞惠红进行殴打，致其身体受伤。俞惠红受伤后，去过多家医院治疗，前后共住院58天，共化医疗费18496.35元。兰溪市公安局曾对张骏琴殴打他人一事进行过治安处罚，因俞惠红的赔偿问题一直没有落实，为此其向该院提起了诉讼。之后该院根据俞惠红、朱康的申请，对相关赔偿项目进行了鉴定。2014年3月6日金华职业技术学院司法鉴定所出具了鉴定意见书；俞惠红的损伤未达成伤残程度，不予考虑后续治疗费，误工时间70天，16天需他人护理，其余住院42天期间存在部分依赖护理，营养时间7天，未发现俞惠红存在过度治疗的情况，有问题药费625.07元。
原审法院认为：公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的�入。本案中，俞惠红的受伤为张骏琴殴打所致，由此造成的经济损失，张骏琴应当承担赔偿责任。俞惠红骂人也有过错，可适当减轻对方的赔偿责任。朱康作为兰溪市遐逸服装店的业主，未尽安全保障义务，应当承担相应的补充责任。俞惠红所称的要求返还购买衣服款项526元，因不能提供衣服还在兰溪市遐逸服装店的证据，故对该项诉讼请求不予支持。经审查，现俞惠红可用来计算赔偿的项目有医疗费17871.28元（有票据，不合理用药625.07元已剔除）、护理费（16天×100元＋42天部分护理依赖×50元）3700元、误工费（70天×94.66元）6626.2元、营养费（7天×62.25元）435.75元、交通费1169元（酌情认定的三分之一）、住宿费857.07元（酌情认定其中的三分之一），合计30659.25元。至于俞惠红提出的精神损害抚慰金及律师费的承担，因于法无据，不予支持。俞惠红也有过错，可减轻�方10%的赔偿责任即为27593.37元。俞惠红在朱康的服装店被打，朱康未尽到安全保障义务，应当承担30%补充责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十一条《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、张骏琴于判决生效后五日内赔偿俞惠红27593.37元，如上述赔偿款不能到位时，朱康在30%的范围内承担补充责任。二、驳回俞惠红其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元（已减半，实际收取俞惠红400元），由俞惠红负担50元，由张骏琴负担150元。俞惠红与朱康在该案鉴定中，各自垫付的鉴定费由各自负担。
宣判后，俞惠红不服，向本院提起上诉称：一、一审法院认定事实不清。1、2012年11月4日，其至朱康经营的兰溪市遐逸服装店购买服装，后因质量问题去进行调换，在调换过程中被张骏琴打伤，被送至医院住院治疗，服装店工作人员并未返还服装，朱康应承担返还衣服款526元。2、一审法院酌情认定护理费、交通费、住宿费不当。3、一审法院未支持其主张的精神损害抚慰金和律师费不当。二、俞惠红在本案中没有过错，不应承担责任。张骏琴等人在派出所作的笔录不事实。三、一审法院认定朱康未尽安全保障义务应当承担30%的责任偏低。俞惠红在朱康经营的服装店内消费，无端遭到张骏琴的殴打，其有义务保障消费者的合法权益，但服装店的工作人员却未能及时有效制止张骏琴的殴打�导致其受伤，造成严重后果，朱康应承担共同赔偿责任，而非补充责任。四、一审法院判决其承担鉴定费不当。五、鉴定意见书不考虑后续治疗费不当，其实际花费的医疗费超过诉讼请求中主张的金额，鉴定结论中认定有问题药费625.07元不合理，该部分费用与治疗伤情有关。为此，申请重新鉴定。综上，请求二审法院撤销原判、依法改判支持其一审的诉讼请求；由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。
朱康在二审中答辩称：一审判决公正合理，请求维持原判。
张骏琴在二审中未作答辩。
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为：一、关于衣服款的返还问题。因俞惠红既未提供证据证明其主张的衣服价值为526元，也未提供证据证明衣服尚在服装店未有返还，故其主张返还衣服款依�不足，不予采信。二、关于俞惠红及朱康的责任问题。根据一审在卷的兰溪市公安局云山派出所对俞惠红所作的询问笔录载明的内容，俞惠红对本案纠纷的发生亦存在过错，原审酌定由其自行承担10%的责任并无不当。本案俞惠红受伤系由张骏琴的殴打所致，原审根据涉案纠纷产生的原因以及发生在朱康经营的服装店内等事实，判决朱康承担30%的补充赔偿责任也无不当。三、关于司法鉴定意见书的效力和鉴定费的承担问题。本案司法鉴定意见书系由原审法院依法委托有鉴定资质的鉴定机构做出，俞惠红虽有异议，但未提供相应的证据推翻鉴定结论，原审据此认定俞惠红的合理损失并无不当，对俞惠红重新鉴定的申请，本院不予准许。一审中，俞惠红、朱康均申请鉴定，原审法院根据双方申请鉴定的内容及鉴定结果确定各自承担垫付的鉴定费合理。四、关于护理费、�通费、住宿费、精神损害抚慰金及律师费等相关费用问题。根据司法鉴定意见书的鉴定意见：俞惠红的损伤未达伤残程度；伤后至第一次出院前共计16天需他人护理，其余住院时间共计42天存在部分依赖护理。因俞惠红损伤未达伤残程度，其主张精神损害抚慰金于法无据。对于住院期间需部分护理依赖的，原审酌定按50元每天计算护理费，符合法律规定。俞惠红受伤后主要在兰溪、金华住院治疗的实际情况，原审酌定支持三分之一的住宿费和交通费并无明显不当。俞惠红主张的律师费于法无据，原审不予支持并无不当。综上，俞惠红的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人俞惠红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文茹
审 判 员 楼 俊
代理审判员 叶金龙
二〇一四年六月十二日
代书 记员 盛 菲