浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙金商终字第1568号
上诉人（原审被告）朱某某。
上诉人（原审被告）赵甲。
被上诉人（原审原告）蒋某某。
上诉人朱某某、赵甲为与被上诉人蒋某某民间借贷纠纷
一案，不服浙江省东阳市人民法院于2011年10月14日作出（20
11）东商初字第1184号民事判决，向本院提起上诉。本院依法
组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理认定：原告因严某某拖欠其借款590000元
向某清县人民法院起诉，该法院经审理后于2010年4月6日作出
民事判决书，判令严某某在判决生效后十日内返还原告借款人
民币590000元。判决生效后，严某某未自觉履行义务，原告于
2010年5月26日申请法院强制执行，后于2010年10月26日该法
院作出执行裁定书，案件终结执行。在执行过程中，两被告与
原告及严某某协商，先由严某某归还原告借款100000元，再由
原告向某清县人民法院申请解除对严某某财产的诉讼保全措施
，这样，严某某可以用土地使用权作抵押从银行贷款来归还原
、被告等债权人的借款，严某某欠原告的借款中的250000元由
被告朱某某来归还，被告赵甲作担保人，经双方同意后，被告
朱某某拿出100000元给严某某，由严某某归还了原告借款1000
00元，并于2010年10月10日，由被告朱某某向原告出具了借条一份，约定其中借款250000元由被告朱某某在2010年11月底前还清，利息按月利率20‰计算，如果到期不归还，由朱某某支
付违约金100000元，同时纠纷由东阳市人民法院管辖等内容，
被告赵甲在担保人处签名、按印。当天，原告向被告朱某某出
具证明一份，载明“借款条在严某某案件统一撤诉后生效”等
内容。2010年11月8日，原告向法院申请解除对严某某所有财
产的查封。2010年11月9日，原告收回了2010年10月10日出具
的证明，并由被告朱某某向原告出具了承诺书一份，载明，由
原告申请法院解封，解封后由朱某某和严某某去办理贷款，款
贷出后，由朱某某代表严某某在2010年11月前归还原告借款25
0000元。如果原告去法院解封签字，朱某某写给原告的借条就
成立，无论贷款能不能贷出，无论有什么情况发生，朱某某自
愿在2010年11月前支付原告人民币250000元等内容。嗣后，严
某某未归还原告尚欠借款，两被告也分文未付。经原告催讨后
，被告朱某某于2011年2月27日书面承诺于某某3月底归还5000
0元。到期后，被告朱某某分文未予归还。
2011年9月2日，原告蒋某某诉至原审法院，请求判令：
被告朱某某立即归还借款人民币250000元，并支付违约金1000
00元；被告赵甲对前述请求承担连带清偿责任。庭审中，原告
将诉讼请求中的违约金变更为50000元。
被告朱某某、赵甲在原审中书面答辩称：2010年10月10
日，朱某某向原告借款人民币250000元，原告没有实际交付，
此借条有附加条件。同日，原告自己书写证明一份，在原告诉
严某某经济纠纷案件统一撤诉后借条生效。原告虚假诉讼应承担相应的法律责任，赔偿两被告相应的精神损失费、误工费及交通费用。庭审中，朱某某口头辩称：当时严某某借了其和蒋
某某的钱，蒋某某起诉严某某查封了严某某的土地使用权，为
了让严某某还钱，必须要蒋某某解除对严某某的土地的查封，
于是其拿出100000元钱给严某某还给蒋某某，另外250000元钱
其写了张借条，其没有拿过蒋某某的一分钱，承诺书也是为了
严某某的那块土地才写的。庭审中，赵甲口头辩称：这借条是
当时严某某欠他们钱，他们很多债权人提出叫蒋某某统一撤诉
，由严某某去贷款，这样好拿到严某某欠他们的钱，为此，蒋
某某一定要他们写的。蒋某某起诉他们太没道德。两被告均请
求法院公正判决。
原审法院认为，合法的债权债务关系受法律保护。当事
人经协商一致可以对合同的内容进行变更和转让。债务人将合
同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本
案中原告提供的借条、承诺书、执行和解协议、还款计划以及
当事人的庭审陈述等证据，能够相互印证，足以证明原告主张
的事实。被告朱某某自愿承担原由严某某拖欠原告的借款中的
250000元的归还责任，被告赵甲自愿作担保的事实清楚，证据
确实。上述债务转移行为属于当事人对自己权某义务的意思自
治，符合双方当事人的真实意思表示，且双方约定的原告在另
案中申请解除对严某某财产的诉讼保全措施的条件已成就，该
转移行为合法有效，应予认定。当事人既然经协商已对另案借
款的部分数额进行结算处理并出具了相应借条，且双方约定的
条件已成就，则双方当事人以及案外人严某某的权某义务均已重新确定，双方当事人均应当遵循诚实信用原则履行各自的法律义务。被告朱某某依法负有归还原告原由严某某拖欠的借款
250000元的义务，被告赵甲依法负有承担保证责任的义务。两
被告未尽各自的义务，应承担本案的相应民事责任。原告对违
约金的要求，变更后的数额与双方约定的利息损失基本相当，
较为合理，予以支持。原告对两被告的诉讼请求，理由正当，
予以支持。被告朱某某辩称原告没有实际支付给其借款，与查
明的事实一致，其辩称不需承担本案的还款责任，违反诚实信
用原则，且于法无据，不予支持。被告赵甲辩称该案系虚假诉
讼，其不需承担保证责任，与事实不符，不予采信。据此，依
照《中华某某共和国民法通则》第五十七条、《中华某某共和
国合同法》第四十五条第一款、第六十条、第一百零七条、第
一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华某某共和国担
保法》第十九条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一
、被告朱某某应于判决生效后三日内支付原告蒋某某案外人严
某某拖欠其的借款250000元。二、被告朱某某应于判决生效后
三日内支付原告蒋某某违约金50000元。三、被告赵甲对上述
借款及违约金某担连带清偿责任。被告赵甲承担保证责任后有
权向被告朱某某追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱
义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九
条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58
00元，减半收取2900元，由被告朱某某负担，被告赵甲负连带
责任。
宣判后，原审被告朱某某、赵甲均不服，向本院提起上诉。称：一审法院认定事实不清，适用法律错误。从严某某欠蒋某某的债务250000元人民币转移到朱某某，此事不能成立。
因为蒋某某借给严某某的590000元的债权已经德清人民法院判
决，蒋某某已经向某清人民法院强制执行，德清人民法院2010
年10月26日作出案件程序上终结执行的裁定书，事实上蒋某某
还在全额追溯严某某的590000元债务。如果要债务转移，蒋某
某应到德清县人民法院和严某某、朱某某、赵甲共同办理债务
转移手续，减除严某某欠蒋某某的债务金额。一审法院凭借蒋
某某提交的一份借条认定债务转移错误，而且借条约定的附属
条件尚未形成，根据蒋某某出具的证明来看，借条需在严某某
案件统一撤诉后生效，但严某某案件至今尚未统一撤诉，蒋某
某及其他债权人仍然在诉讼或强制执行过程中。既然借条本身
尚未生效，何来债务转移的说法。借款合同是实践性合同，被
上诉人必须向借款人朱某某实际交付借款后才能生效，从本案
来看，出借人根本没有向债务人朱某某支付过一分钱，所以该
借条根本没有生效。借条上“此借条由赵乙担保二年”字样，
是朱某某根据蒋某某要求添加上去的，赵甲签名时根本就没有
，所以担保期限已经超过，赵甲无需承担担保责任。综上，上
诉人请求：1、撤销原判，依法改判或者发回重理。2、一、二
审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人蒋某某答辩称：1、上诉人的上诉理由不能成立
，250000元的债务转移成立。朱某某、赵甲三番五次要跟其商
量598000多元中转让250000元给他们，叫其解封。严某某的财
产被其封在那里，经过三方某某，严某某付了其100000元，还有250000元是转让给朱某某，2010年11月8日到法院去办解封手续，三方都去的，因为解封解掉，其是最后一个解封，其写
的证明原件他们就还给其了。2、担保两年不是后来写的，是
当时讲好条件时就由朱某某写上去的。一审判决正确，请求二
审法院驳回上诉、维持原判。
二审中，上诉人朱某某、赵甲向本院提交2011年8月25日
蒋某某的申请书复印件一份，证明蒋某某又向法院申请查封严
某某的土地财产了。
被上诉人蒋某某质证认为：该申请是其写的，因为解封
后其没有收到钱，其就想法院继续给查封，但是法院没有给其
查封，其在达成执行和解协议后，已向法院提出了严某某执行
案件中的执行标的要扣除350000元某某执行。
本院认证认为：该证据仅是蒋某某的申请，并不能证明
法院因该申请进行查封的事实，本院对该证据不予确认。
经审理，本院认定事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，本案争议焦点主要在于涉案债权债务转让是
否成立。从蒋某某提供的借条、承诺书、执行和解协议、还款
计划来看，结合双方当事人在一、二审的庭审陈述，可以确认
朱某某自愿承担原由严某某拖欠蒋某某的借款中的250000元的
归还责任，赵甲自愿作担保的事实。朱某某、赵甲抗辩称涉案
借条约定的附属条件尚未成就，涉案借条不生效。本院认为，
在2010年11月9日朱某某出具给蒋某某的承诺书中，朱某某明
确承诺：“如果蒋某某去法院解封签字后，我朱某某写给蒋某
某的借条就成立。”该承诺书在蒋某某出具的证明之后，该承诺书出具后，蒋某某的证明原件已被收回。蒋某某已向某清县人民法院申请解除对严某某财产的查封，朱某某在二审庭审中
亦予以确认。因此，双方对涉案借条所约定的生效条件已成就
，双方均应按约遵循诚实信用原则履行各自的法律义务。朱某
某依法负有归还原告原由严某某拖欠的借款250000元的义务，
赵甲依法负有承担保证责任的义务。关于上诉人称借条上“此
借条由赵乙担保二年”字样系朱某某根据蒋某某要求事后添加
、担保期限已过、赵甲不承担担保责任的抗辩主张，因其并未
提供相应证据予以证明，本院不予采信。综上，两上诉人的上
诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华某某共和国民事
诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人朱某某、赵甲共同负
担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文茹
审 判 员 金 莹
审 判 员 黄玉强
二〇一二年二月二十日
代书记员 张青青