贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔六中民终字第706号
上诉人（原审被告）徐发贵。
被上诉人（原审原告）杜应举。
被上诉人（原审被告）李明钱。
上诉人徐发贵与被上诉人杜应举、李明钱提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省六盘水市钟山区人民法院于2014年3月11日作出（2014）黔钟民初字第298号民事判决书，上诉人徐发贵对判决不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现本案已审理终结。
一审经审理查明，原告杜应举于2011年12月起一直居住在六盘水市钟山区德坞镇西宁社区。被告徐发贵将其位于钟山区月照乡马坝村四组的房屋修建工程承包给被告李明钱后，被告李明钱雇佣原告杜应举为其完成支木工作，原告杜应举在锯木板的过程中，不慎将左手手指锯断。原告受伤后，于2013年3月30日在六盘水安泰医院住院治疗，于2013年4月18日出院，共计住院18天，产生住院治疗费13036.21元，被诊断为：1、左环指中节离断；2、左小指不全离断；3、左示、中指、中节以远缺损伤。原告杜应举住院的费用13036.21元系被告李明钱支付。原告出院后，到六盘水市人民医院作伤情鉴定，六盘水市人民医院法医司法鉴定所于2013年7月29日作出六医司鉴（2013）临鉴字第0121号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人杜应举于2013年3月30日在做工过程中被电锯割伤致左手外伤术后，左食指近节部分以远缺失，左中指近节以远缺失，左无名指远节畸形，远节功能丧失，左手小指远节指间关节功能丧失，左手丧失功能31%，双手丧失功能15.5%达《道路交通事故受伤人员伤残评定》伤残九级（玖）鉴定标准。原告因此次鉴定支付鉴定费700元。鉴定后，原告要求二被告赔偿各项损失未果，于2013年10月9日向六盘水市公安局钟山分局月照派出所报警亦无果，故原告诉至法院。
一审经审理认为，原告杜应举为被告李明钱提供劳务，被告李明钱根据原告提供的劳动定期给付报酬，双方之间存在支配及从属关系，故被告李明钱与原告杜应举之间存在个人劳务关系。原告作为提供劳务一方，因劳务致使自己受到伤害，双方应根据各自的过错承担相应的责任。被告李明钱无安全生产资质，也未对原告采取相应的安全保护措施，故其对原告人身损害结果的发生有过错，应当承担80%的赔偿责任；同时，原告在锯木过程中亦未尽到谨慎注意义务，对其自身的损害也存有一定的过错，应自行承担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任……”，本案中，发包人为被告徐发贵，雇主为被告李明钱，雇员为原告杜应举，原告杜应举在从事雇佣活动中致左手受伤，被告李明钱应承担相应的赔偿责任，而被告徐发贵应当知道被告李明钱没有相应资质或安全生产条件，故其应当承担相应的连带赔偿责任。原告有证据证明其在受伤时，已在钟山区居住满一年以上，故计算赔偿数额时应按城镇居民对待。原告杜应举因伤产生的各项损失如下：医疗费13036.21元、误工费10590元（误工时间从2013年3月30日至2013年7月23日，收入参照贵州省上一年度全省平均工资计算，即33708元÷12×3.77＝10590元）、护理费1080元（即60元／天×18天＝1080元）、住院伙食补助费540元（即30元／天×18天＝540元）、营养费540元（即30元／天×18天＝540元）、鉴定费700元（因该费用系原告受伤后到有关单位进行伤残鉴定所产生的实际费用，故予以支持）、残疾赔偿金74802元（贵州省上一年度城镇居民人均可支配收入18700.51元／年×20年×20%＝74802元）、交通费180元（原告虽未提供正式票据，但考虑原告住院期间，交通费已实际产生，酌情支持10元／天，即10元／天×18天＝180元）、精神抚慰金3000元（因左手受伤致残给原告带来难以抚平的伤痛，精神上造成一定的伤害，综合钟山区经济状况，对原告主张的精神抚慰金酌情支持3000元，对原告主张超出3000元的部分不予支持）。对原告杜应举主张的医疗费13036.21元，系被告李明钱支付，原告在本案中不应再提出主张，故对原告的该项诉讼请求不予支持。对原告杜应举因伤产生的误工费，因其只主张8520元，符合法律的规定，故予以支持，对超出8520元的部分不予支持。对原告主张的复印费20元，因未能提供有效票据，故不予支持。综上所述，原告杜应举因伤产生的各项损失共计89362元，其中17872.4元由原告杜应举自行承担，其余71489.6元被告李明钱、徐发贵连带赔偿。对被告李明钱辩称的其向原告支付赔偿款14500元，因未能提供证据证明，故不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，作出判决如下：一、被告徐发贵、李明钱于本判决生效后十日内连带赔偿原告杜应举各项损失71489.6元；二、驳回原告杜应举的其他诉讼请求。案件受理费2704元，因适用简易程序减半收取1352元，由被告徐发贵、李明钱负担（原告已自愿预交，由二被告连同上述第一款一并返还给原告）。
一审宣判后，上诉人徐发贵不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判，改判上诉人不承担被上诉人杜应举的损失；2、被上诉人杜应举主张的部分费用过高，应予以驳回；3、诉讼费由被上诉人承担。其上诉的主要理由是：一审判决认定事实不清，适用法律错误。第一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定不适用于本案。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”及第八十三条第三款“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”的规定，被上诉人李明钱承包的是农村自建低层住宅，不需要具备建设工程资质，上诉人对此没有注意和审查义务，将房屋工程发包给没有建筑资质的李明钱不违反法律的规定。上诉人与被上诉人李明钱并不属于《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款中所指的建设工程发包人与分包人，因此，该条规定不适用于本案；第二、上诉人对被上诉人杜应举的损害无过错，不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人杜应举系被上诉人李明钱雇佣，上诉人与被上诉人杜应举之间没有雇佣关系，对被上诉人杜应举的损害没有过错，不应承担任何赔偿责任；第三、一审判决支持被上诉人杜应举的赔偿金额过高，应当依法予以减少。首先，一审判决按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，但是被上诉人杜应举只提交了村委会的证明证实其居住在城镇，并无相应的家庭档案卡，也无其他证据加以证实，故一审认定被上诉人杜应举居住在城镇与事实不符。其次，根据六盘水市安泰医院住院收费票据来看，被上诉人杜应举住院时间为12天，而一审对护理费、住院伙食补助费、营养费均按照18天计算，且营养费、护理费无相关证据加以证实，所以对主张过高的费用应予以驳回。最后，被上诉人杜应举作为成年人，在安全生产中未尽到一定的注意义务，其损害是因自身的过错所导致，一审也认定了这一事实，但仍然支持其精神损害抚慰金3000元，实在不能让人信服。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查清事实，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。
上诉人徐发贵在二审举证期限内未提供新证据。
被上诉人杜应举二审答辩称，上诉人徐发贵将工程承包给没有建筑资质的被上诉人李明钱，是有重大过错的，应当对被上诉人杜应举的损害承担连带赔偿责任。一审判决公正客观，应予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的全部上诉请求。
被上诉人李明钱二审答辩称，被上诉人杜应举受伤之后手已经基本治好了，医疗费是被上诉人李明钱支付的。当时上诉人徐发贵和被上诉人杜应举已经就损害赔偿的问题协商好了，被上诉人李明钱没有在场，不知道协商的内容。
被上诉人杜应举、李明钱在二审举证期限内均未提供新证据。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐发贵将建房工程承包给被上诉人李明钱施工，被上诉人李明钱雇佣被上诉人杜应举为其做木工，李明钱根据杜应举提供的劳务支付相应报酬，李明钱与杜应举之间系劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人李明钱在组织施工的过程中未采取相应的安全保护措施、未尽到相应的安全监督义务，导致被上诉人杜应举的损害其存在过错，应当承担相应的过错责任。被上诉人杜应举在使用电锯据木板的过程中未尽到合理的谨慎注意义务，导致手指被电锯割伤，对此损害的发生其自身存在重大过失。根据各自的过错程度来看，一审判决由被上诉人李明钱承担80%的责任过重，因被上诉人杜应举存在重大过失，应承担40%的责任较为合理，由被上诉人李明钱承担60%的责任。上诉人徐发贵作为施工房屋的房主，其明知被上诉人李明钱没有相应资质仍将房屋包给李明钱施工，选任有过错，应当对李明钱所赔偿部分承担连带责任。
关于残疾赔偿金应当如何计算的问题。被上诉人杜应举虽系农村户口，但其在一审中提交了证据证明已经在城镇连续居住两年以上，故一审判决按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金是正确的。上诉人认为一审判决对残疾赔偿金计算错误的理由不成立，不予采信。对精神损害抚慰金是否应当支持的问题。被上诉人杜应举因未尽到合理的注意义务，导致手指被电锯割伤，自身对损害后果的发生存在重大过失，故对其主张的精神损害抚慰金不予支持。另外，上诉人认为被上诉人杜应举住院天数为12天，但根据被上诉人杜应举住院治疗的病历来看，其住院共计18天，一审判决根据住院时间18天计算护理费、住院伙食补助费、营养费正确，本院予以确认。综上，被上诉人杜应举主张的各项费用得到支持的有：残疾赔偿金74802元、误工费8520元、护理费1080元、住院伙食补助费540元、营养费540元、鉴定费700元、交通费180元，共计86362元。上述费用由被上诉人杜应举自行承担40%即34545元，由被上诉人李明钱赔偿60%即51817元。上诉人徐发贵对被上诉人李明钱承担部分负连带赔偿责任。综上所述，原判认定事实清楚，但适用法律不当，导致判决结果有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省六盘水市钟山区人民法院（2014）黔钟民初字第298号民事判决第二项，即“驳回原告杜应举的其他诉讼请求”；
二、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2014）黔钟民初字第298号民事判决第一项，即“被告徐发贵、李明钱于本判决生效后十日内连带赔偿原告杜应举各项损失71489.6元”；
三、由被上诉人李明钱于本判决发生法律效力后十日内赔偿被上诉人杜应举各项损失51817元。上诉人徐发贵承担连带赔偿责任。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1352元、二审案件受理费1587元，共计2939元，由上诉人徐发贵及被上诉人李明钱负担1763元，被上诉人杜应举负担1176元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若义务人逾期不履行生效判决的，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省六盘水市钟山区人民法院申请强制执行。
审 判 长 程 瑶
代理审判员 浦红梅
代理审判员 唐丽红
二〇一四年九月二十三日
书 记 员 刘冠兰