福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第9006号
原告谢玉环，男，1944年10月14日出生，汉族，住厦门思明区。
委托代理人谢元新，系原告之子，男，1973年2月11日出生，汉族。
被告刘晓强，男，1981年8月27日出生，汉族，住厦门市思明区。
委托代理人钟婧，系被告刘晓强之妻，女，1983年8月7日出生，汉族。
被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地厦门市思明区厦禾路189号银行中心35楼，组织机构代码：X1211746-8。
诉讼代表人裴斌。
委托代理人邱永斌，福建天象律师事务所律师。
原告谢玉环与被告刘晓强、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月5日立案受理，依法由审判员阎彤适用简易程序于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢元新、被告刘晓强委托代理人钟婧、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司委托代理人邱永斌�庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢玉环诉称，2014年11月3日18时33分许，被告刘晓强驾驶闽D×××××号小型轿车沿凤屿路由南往北方向行驶至槟榔路（凤屿路）路口左转弯驶入槟榔路时与原告谢玉环发生相撞，造成原告谢玉环受伤的道路交通事故。经厦门市公安局思明分局交警大队认定，此次交通事故，原告谢玉环负本次事故同等责任，被告刘晓强负本次事故同等责任。被告刘晓强所驾驶的闽D×××××号小型轿车交强险及商业险均投保被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，被告平安保险应在交强险及商业险责任范围内承担相应的赔偿责任。为维护原告的合法权益，诉请判令：1、被告刘晓强赔偿原告因交通事故导致的各项损失共计133234.78元；2、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司在闽D×××××号小型轿车交强险和商业险的责任范围内承担相应的赔偿责任，并在交强险责任范围内优先赔偿精神损害抚慰金。
被告平安保险辩称，对于原告的合理损失愿意承担责任，肇事车辆投保商业险30万，已经垫付1万元；被告承担60%责任比例。
被告刘晓强辩称，对方横穿马路，按50%比例分担责任，其已垫付3200元；非医保部分也应由保险公司承担，免除保险人责任的条款，没有向其示明，不应发生效力。
经审理查明，2014年11月3日18时33分许，刘晓强驾驶闽D×××××号小型轿车沿凤屿路由南往北方向行驶至槟榔路（凤屿路）路口左转弯驶入槟榔路时，车左侧前与由北往南方向横过道路的行人谢玉环发生相撞，造成谢玉环受伤的道路交通事故。厦门市公安局思明分局交警大队依法对本次交通事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告刘晓强负事故同等责任，原告谢玉环负事故同等责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第一七四医院住院治疗，入院诊断为：左内、外、后踝骨折；出院诊断为：1、左内、外、后踝骨折；2、左足骰骨、内中外侧楔骨骨折；3、左足第2-3跖骨基底部多发骨折。原告住院28天治疗后，病情好转，于2014年12月1日出院。出院医嘱：出院后定期门诊换药，术后2周拆线，积极行患肢功能锻炼，定期复查X线片。注意避免内固定松动、脱出或折断。注意避免下肢深静脉血栓。待骨折愈合良好后，需取出内固定。如有不适，及时就诊。2015年4月7日，经福建正泰司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致左内、外、后踝骨折等损伤，经治疗后遗留左踝关节活动受限、钢板内固定术后改变等，构成道路交通事故十级伤残；原告谢玉环的原发损伤，结合其临床治疗及恢复情况，综合评定其营养期为90日、出院后护理期为60日；原�的左内、外、后踝骨折等损伤，经左内踝骨折一枚钢钉内固定、左外踝骨折一枚钢板内固定术等治疗，综合评定其取出上述内固定物的后续医疗费用总共约需1万元人民币。2015年9月21日，福建历思司法鉴定所出具《法医临床司法鉴定意见书》认为，原告医疗费中的前列地尔脂微球注射液与损伤没有因果关系，非医保费用9890.479元。另查明，被告刘晓强系闽D×××××号小型轿车所有人，机动车交通事故责任强制保险、商业险（30万）投保于被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，本案交通事故发生在保险期内。被告平安保险已垫付1万元，被告刘晓强已垫付3200元。
庭审中，对于超过交强险部分，被告机动车承担60%，原告行人承担40%的责任，双方均没有异议。庭审中，双方均同意被告刘晓强垫付的医疗费若超过其应承担的金额，超出部分由被告�安保险直接支付给被告刘晓强。庭审后，原告因无法提供证据放弃残疾辅助器具费以及误工费的诉求。
以上事实，原告提供道路交通事故认定书、入（出）院记录、司法鉴定意见书等证据，本院予以确认。
本案原告的赔偿范围，本院认定如下：
1、医疗费。原被告认可医疗费为51774.86元，但两被告根据鉴定结论认为与本案无关的前列地尔脂微球注射液2403.03元，非医保金额为9890.479元，均应扣除。原告不同意扣除，提供《疾病诊断证明书》载明“患者入院，心脏彩超示：二尖瓣少量返流，…患者既有糖尿病，…受伤后左下肢肿胀明显，为预防血栓形成，改善微循环，故使用前列地尔脂微球注射液”；药品说明，适用于防止形成血栓。本院分析认为，原告年纪较大，受伤后卧床，为防止形成血栓而使用，故应认定与损伤治疗有因果关系，�告医疗费51774.86元，其中包含非医保用药9890.48元。
2、住院伙食补助费。原告请求住院伙食补助费100元／天＊28天=2800元。两被告认为应按每天60元，本院分析认为，参照厦门市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元／天确定，计2800元。
3、后续治疗费。原告请求按照伤残等级鉴定中的意见10000元计算，两被告认为7000余元较为合理，本院分析认为后续治疗费以鉴定结论10000元为准。
4、营养费。原告请求营养费9000元（100元／天×营养期90天），被告平安保险认为应按扣除非医保部分及无关费用的医疗费10%计算，本院酌定为5000元。
5、残疾赔偿金。原告请求残疾赔偿金39228.8元（39625元／年×9.9年×10%）。两被告认为算到定残之日2015年4月7日，赔偿年限计为9.5年。本院确定自定残之日2015年4月7日计算，原告获赔年限为9.5�，残疾赔偿金为39625元／年＊9.5年＊10%=37643.75元。
6、护理费。原告请求护理费7560元（住院期间护理费3360元，出院后护理费60天×70元／天=4200元）。两被告认为住院期间应按70元一天计算，出院后护理依赖程度按50%计算。本院分析认为，原告住院期间期间护理费应按70元／天计算，根据《交通事故人身损害护理依赖程度评定
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中华人民共和国公共安全行业标准》（GA／T800-2008）出院后应按部分护理依赖50%确定，护理费费70元／天＊28天＋70元／天＊60天＊50%=4060元。
7、交通费。双方同意500元，本院予以确认。
8、精神损害抚慰金。原告请求精神损失费8000元，两被告同意赔偿3000元，本院根据原告伤情及过错程度确定为4000元。
9、鉴定费。原告请求伤残鉴定费1900元。被告刘晓强认为对方应负担其中40%，本院予以确认。
综上，原告各项损失包括医疗费51774.86元（含非医保9890.48元）、住院伙食补助费2800元、营养费5000元、后续治疗费10000元、护理费4060元、残疾赔偿金37643.75元、精神损害抚慰金4000元、交通费500元，鉴定费1900元，共计117678.61元。被告平安保险垫付10000元，被告刘晓强垫付3200元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案事故中，原被告负事故的同等责任，被告刘晓强应承担60%的赔偿责任。根据相关司法解释，原告的损失应由被告平安保险在交强险范围内先行赔偿，不足部分由其在商业三者险范围内依约予以赔偿，再有不足，由被告刘晓强承担。综上，原告的损失合计117678.61元，非医保9890.48元由平安保险用交强险项下医疗费10000元内承担，精神损害抚慰金在交强险中优先支付。医疗费项下51774.86元＋住院伙食补助费2800元＋营养费5000元=59574.86元；死亡伤残项下护理费4060元＋残疾赔偿金37643.75元＋精神损害抚慰金4000元＋交通费500元＋后续治疗费10000元=56203.75元。在商业险项下根据约定，被告平安保险不赔偿鉴定费，被告刘晓强赔偿鉴定费1900元＊60%=1140元，抵扣被告刘晓强已垫付的3200元，被告刘晓强多垫付2060元，由被告平安保险从支付原告的款项中支付。综上，被告平安保险应在交强险范围内赔付原告59574.86元＋56203.75元-已垫付10000元-2060元=103718.61元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告谢玉环103718.61元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内支付被告刘晓强2060元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理508元，由原告负担104.45元，被告刘晓强负担403.55元，各方应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审判员 阎 彤
二〇一五年十一月二十一日
书记员 姚婷婷
附件本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二�不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。