广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1302刑初173号
公诉机关广西壮族自治�来宾市兴宾区人民检察院。
被告人刘某，国企工人。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年11月16日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。
辩护人黄繁平，广西明桂律师事务所律师。
被告人韦某，个体户。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年11月17日被刑事拘留，同年12月24日被取保候审。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院以兴检公刑诉（2016）149号起诉书，指控被告人刘某、韦某犯非法经营罪，于2016年5月4日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，于2016年5月30日公开开庭审理了本案。来宾市兴宾区人民检察院指派检察员韦鑫出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人黄繁平，被告人韦某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控，2015年6月29日�来宾市公安局兴宾分局治安大队和来宾市烟草专卖局执法人员联合对被告人韦某来宾市兴宾区新兴北路四巷6号卷烟经营场所进行检查时，发现韦某存放无任何合法手续的卷烟芙蓉王等品种合计163.3条。被告人刘某与韦某从2014年3月起至2015年11月15日止，通过网络进行卷烟非法交易金额64470元。
对指控的事实，公诉机关向法庭提供了证人证言、书证、物证、辨认笔录、电子数据、鉴定意见及被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人刘某、韦某在没有办理烟草经营许可证的情况下，非法购买销售卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。请求本院依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人黄繁平对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，并提出如下辩护意见：被告人犯罪情节轻微，悔罪表现好，当庭认罪，愿意退出获得的非法收益，愿意缴纳罚金，希望法庭对被告人刘某判处缓刑。
被告人韦某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2014年3月至2015年11月期间，被告人韦某通过网络交易从被告人刘某处购买了假冒芙蓉王牌等香烟用于批发销售，非法交易金额达64470元。2015年6月29日，执法人员对韦某位于来宾市兴宾区新兴北路四巷6号卷烟经营场所例行检查时，查获韦某存放在该场所无任何合法手续的卷烟芙蓉王等品种合计163.3条，并对上述卷烟予以扣押。被告人刘某、韦某从事非法卷烟经营期间分别获利约2万多元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证物证受案登记表、户籍证明、来宾市烟草专卖局出具的情况调查报�、案件移送审批表、涉烟犯罪案件移送书、移送物品清单、移送财物清单、举报登记表、现场检查及先行登记保存笔录、先行保存物品清单、来宾市烟草专卖局出具的证明和案件情况说明、银行卡流水明细，证人田某、周某的证言，鉴定意见广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告、电子证据手机聊天记录、支付宝交易记录等证据证实，足以认定。
本案在审理过程中，被告人刘某、韦某分别退出违法所得20000元，该款已交至本院财务室，有收款凭据予以证实。
本院认为，被告人刘某、韦某违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经许可非法经营烟草专卖制品，严重扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘某、韦某犯非法经营罪罪名成立。被告人刘某、韦某在共同犯罪中均起主要作用，是主�，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘某、韦某到案后，如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，可以从轻处罚。二被告人主动退出非法所得，并在判决前主动缴纳罚金，有悔罪表现。综上，对被告人刘某、韦某从轻处罚，并认为其符合缓刑条件，决定对其宣告缓刑。因此辩护人黄繁平提出被告人刘某符合缓刑条件，对其宣告缓刑的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第七十六条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条的规定，判决如下：
一�被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币30000元（已缴纳10000元）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，实行社区矫正。
二、被告人韦某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元（已缴纳10000元）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限，实行社区矫正。
三、被告人刘某、韦某分别退出违法所得人民币20000元，由本院予以没收，上缴国库。
四、来宾市烟草专卖局在本案中依法缴获的卷烟，由来宾市烟草专卖局依法处理，处理所得款项上缴国库。
上述未缴纳罚金，限本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 宋文新
审 判 员 蒙柳明
人民陪审员 覃周骁
二〇一六年六月十五日
书 记 员 杨小佩
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的�犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从�或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验�限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。