安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第02396号
上诉人（原审原告）：合肥创源物业管理有限公司，住所地合肥市濉溪路9号富荣大厦2210室，组织机构代码77739099-2。
法定代表人：周平珍，总经理。
委托代理人：肖思海。
委托代理人：何玲玲。
被上诉人（原审被告）：赵玲。
委托代理人：赵光辉，安徽金亚太律师事务律师。
委托代理人：高飞，安徽金亚太律师事务律师。
上诉人合肥创源物业管理有限公司（以下简称创源公司）因与被上诉人赵玲劳动争议纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2014）肥西民一初字第02856号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，2005年5月1日，赵玲与合肥绿源保洁服务有限公司（以下简称绿源公司，系创源公司前身）签订一份为期为一年的《保洁员聘用合同》（2005年5月1日至2006年4月30日），工作岗位为肥西县人民医院电梯值班员，2005年8月，绿源公司变更公司名称为创源公司，此后，赵玲仍在原岗位工作直至2014年1月16日止。期间，赵玲每周工作24小时休息24小时，每周工作84小时。2014年1月，赵玲与创源公司签订一份为期一年的劳动合同（2014年1月5日至2015年1月4日），工作岗位为物业管理，具体工作内容为肥西县人民医院供应室工作，每天工作8小时，每周工作6天。月工资标准为930元加绩效，以现金方式发放。在赵玲与创源公司劳动关系存续期间，创源公司未为赵玲办理社会保险，也未安排赵玲年休假或支付年休假工资。2014年8月5日，赵玲向肥西县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，肥西县劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月28日作出肥劳人仲裁字（2014）第180号仲裁裁决如下：1、赵玲与创源公司的劳动关系于2014年1月4日终止。2、创源公司为赵玲办理2005年5月至2014年1月的社会保险，其中个人缴费部分由赵玲承担。3、创源公司支付赵玲2008年至2013年的休假工资3862.7元。4、创源公司支付赵玲2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资43544.83元、法定节假日加班工资17958.62元，合计61503.45元。5、驳回赵玲其他仲裁请求。2014年11月24日，创源公司诉至本院，请求依法判令：1、创源公司与赵玲之间不存在劳动关系；2、创源公司不必为赵玲补办2005年5月至2014年1月的社会保险；3、创源公司不必支付赵玲2008年至2013年的年休假工资3862.07元；4、创源公司不必支付赵玲2005年5月11日至2014年1月3日的延时加班工资43544.83元、法定节假日加班工资17958.62元，合计61503.45元。另认定2005年8月，原绿源公司更名为创源公司。
原审法院认为，关于创源公司与赵玲之间是否存在劳动关系。赵玲自2005年5月1日即进入创源公司前身绿源公司工作，并签订书面劳动合同，创源公司依法应履行为劳动者办理社会保险、及时足额支付劳动者工资等法定义务。创源公司提出其与赵玲为劳务派遣关系，肥西县人民医院作为实际用工单位应承担相应的义务，但创源公司未能提供相应证据予以证明，故不予采信。庭审查明赵玲于2014年1月4日达到法定退休年龄，故创源公司与赵玲劳动关系应于2014年1月4日终止。
关于补缴社会保险。我国《劳动法》第七十二条规定，用人单位必须依法缴纳社会保险费，创源公司在争议双方劳动关系存续期间，未能给赵玲办理社会保险，故现创源公司应为赵玲补缴2005年5月至2014年1月期间的社会保险，其中个人缴费部分由赵玲个人承担。
关于2008年至2013年的未休年休假工资。劳动关系存续期间，赵玲自2008年至2013年每年可享受带薪年休假5天，故对于赵玲应休未休年休假工资计算为3862.07元（1400元／月÷21.75天／月×5天×6年×200%）。
关于加班工资。赵玲提供肥西县人民医院出具的《证明》其在肥西县人民医院从事电梯操作员工作时，每工作24小时休息24小时，即每周工作84小时。创源公司出具的肥西县人民医院《情况说明》认为赵玲出具的《证明》中“每工作24小时”应理解为“上班时间＋值班时间”，其中上班时间为创源公司正常工作时间为7：30-11：30、下午2：00-6：00，其余为值班时间（当日下午下班后至次日上午上班时间），但创源公司未能向法庭提供有关值班的相关规章制度，也未能提供向赵玲支付值班费的相应证据，对创源公司该项主张不予采信。根据赵玲工作时仅一人看守电梯的工作特点及肥西县人民医院的业务性质，赵玲应是一直处于待命状态，故赵玲在正常工作时间（7：30-11：30、下午2：00-6：00）之外应存在延时加班情况，但创源公司未能建立相应的考勤记录待查，故创源公司应承担举证不能之后果。依据《中华人民共和国劳动法》第四十一条“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，……但是每月不得超过三十六小时。”的规定，故创源公司应支付赵玲自2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资39942.72元{（1400元／月÷（21.75天／月×8小时）］×36小时×（7年×12月＋8月）×150%}。根据赵玲的工作时间安排，在法定节假日理应有人在岗，结合赵玲工作岗位两人轮班制的特点，赵玲在法定节假日至少有一半的时间在岗，故赵玲2005年度法定节假日累计出勤3天，2006年至2007年度法定节假日累计出勤10天，2008年度至2014年1月3日法定节假日累计出勤33天，创源公司应付赵玲法定节假日加班工资8882.75元（1400元／月÷21.75天／月×［3＋10＋33］×300%）］。
依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十一条、第四十四条第（一）（三）项、第四十五条、第七十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、合肥创源物业管理有限公司与赵玲的劳动关系于2014年1月4日终止；二、合肥创源物业管理有限公司于本判决生效之日起三十日内为赵玲办理2005年5月至2014年1月的社会保险，其中个人缴费部分由赵玲承担；三、合肥创源物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付赵玲2008年至2013年的年休假工资3862.07元；四、合肥创源物业管理有限公司与本判决生效之日起十日内一次性支付赵玲2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资39942.72元、法定节假日加班工资8882.75元，合计48825.47元；五、驳回合肥创源物业管理有限公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费10元，减半后收取5元，由合肥创源物业管理有限公司负担。
创源公司不服原审判决，上诉称：一、原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。上诉人与被上诉人在2014年1月5日签订劳动合同时，被上诉人已经年满50周岁，达到法定退休年龄，双方之间应为劳务关系而非劳动关系。被上诉人提供的证据至多能证明被上诉人和合肥绿源保洁服务有限公司有过劳动关系，而非上诉人。上诉人是2005年8月设立的，并非合肥绿源保洁服务有限公司更名而来，也非承继相关业务。原审判决关于“自2005年5月1日起至赵玲达到法定退休年龄止双方存在劳动关系”、“绿源公司变更为创源公司”的认定是错误的。二、即使双方之间存在劳动关系，原审判决的结果也是错误的。2005年5月，上诉人还没有设立，上诉人在2008年底才进入肥西县人民法院，原审判决以2005年5月为起点计算补办社保、加班费是错误的。关于加班时间的认定是错误的。双方在合同中约定的月基本工资是930元，上诉人提供的被上诉人的工资表亦证明被上诉人的月基本工资为930元，原审判决认为是1400元是错误的。综上，请求二审法院撤销原判，改判：1、创源公司与赵玲之间不存在劳动关系；2、创源公司不必为赵玲补办2005年5月至2014年1月的社会保险；3、创源公司不必支付赵玲2008年至2013年的年休假工资3862.07元；4、创源公司不必支付赵玲2005年5月1日至2014年1月3日的延时加班工资43544.83元、法定节假日加班工资8882.75元，合计52427.58元。
被上诉人赵玲答辩称：1、签订劳动合同的日期是2014.1.5与事实不符，原审认定的是正确的。双方2005年就存在劳动关系，创源公司前身是绿源公司，由公证书、肥西县医院出具的证明可以佐证。2、关于工资的数额，每个月是1400元，如果上诉人提交了2014年元月的工资就能看出没有分项，赵玲在肥西县医院的老区工作了9天，发了400多元的工资，可以印证每个月工资是1400元。2005年入职到现在，每天工作24小时，休息24小时，没有法定节假日和加班工资，上诉人也没有办理社保，并且扣发了2014年6-7月的工资2800元。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理期间，双方均未提供新的证据。对于原审判决认定的事实，本院予以确认。
本院认为，赵玲自2005年5月1日进入创源公司前身绿源公司工作，后在创源公司实际工作至2014年6月30日，以上事实由当事人的陈述、《公证书》、《劳动合同》、肥西县人民法院证明及证人证言等予以证明，本院予以确认。创源公司关于双方之间不存在劳动关系的主张不能成立，本院不予支持。为劳动者办理社会保险是用人单位法定义务，赵玲要求创源公司补办社会保险的请求符合法律规定，原审判决予以支持并无不当，本院予以维持。在劳动关系存续期间，创源公司未提供已经安排赵玲休带薪年休假或已支付未休年休假工资的相关证据，原审判决据此创源公司支付未休年休假工资具有事实和法律依据，创源公司关于不应支付该费用的主张缺乏依据，本院不予支持。
关于加班费的问题，赵玲提供的肥西县人民医院出具的《证明》、《情况说明》中陈述的赵玲的工作时间为上班时间＋值班时间，其中上班时间为创源公司正常工作时间为7：30-11：30、下午2：00-6：00，其余为值班时间（当日下午下班后至次日上午上班时间）。因赵玲工作时仅一人看守电梯及肥西县人民医院的业务性质，赵玲处于值班期间亦不可离开其工作岗位系一直处于待命状态，故赵玲在正常工作时间之外应存在延时加班情况，基于创源公司未能建立相应的考勤记录待查，创源公司关于赵玲不存在加班事实的主张，因缺乏证据证明，本院不予支持。赵玲与创源公司签订的劳动合同中虽约定基本工资为930元，但实际履行过程中赵玲的月工资标准为1400元。对此，创源公司认为赵玲的基本工资为930元，其余部分是加班费及社保补贴。经审查，创源公司提供的工资表中虽有加班费及社保补贴项目，但从工资表的制式来看，加班、社保补贴系添加的手写字样，该手写制式与其工资表整体打印制式不符，不能证明赵玲在工资表中签字时该手写字样即存在，即不能证明赵玲签字的行为构成对于加班、补贴项目的认可，鉴此原审按照赵玲实际领取工资1400元作为基数计算加班费并无不当，创源公司关于赵玲加班工资按照930元为计算基数的上诉请求缺乏依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人合肥创源物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 思
审判员 王 莉
审判员 沈 静
二〇一五年七月六日
书记员 丁宇琪
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；