辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第02638号
上诉人（一审原告）：韩博，男，1978年7月19日出生，汉族，住：沈阳市。
委托代理人：秦达达，辽宁盛竹律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：辽宁恒力工程机械有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区。
法定代表人：隋喜民，该公司总裁。
委托代理人：王建飞，男，1972年12月15日出生，汉族，住：沈阳市沈河区先农坛路***号2-6-3。
上诉人韩博与被上诉人辽宁恒力工程机械有限公司因劳动合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2014）经开民初字第1997号判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月1日受理后依法组成由审判员赵智担任审判长并主审，审判员谢宏、王耀锋参加的合议庭公开审理了本案。现已审理终结。
韩博向一审法院起诉称：韩博2003年7月应聘到辽宁恒力工程机械有限公司处工作，先后担任公司车管、储运科长职务。2013年11月20日辽宁恒力工程机械有限公司发布通知，以韩博长期旷工为由将韩博除名，而事实并非如此，故韩博向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，但该裁决错误地采信由辽宁恒力工程机械有限公司举证的考勤卡表，认定韩博旷工4天，故韩博诉至贵院请求依法维护韩博合法权益，判令辽宁恒力工程机械有限公司给付韩博经济赔偿金121200元、保密费1200元、失业金2600元及2013年9月至11月工资15150元。
一审被告辽宁恒力工程机械有限公司辩称，1、韩博原为我公司员工，在我公司的子公司沈阳恒连亿佰工程机械有限公司工作，依据该子公司的反馈，韩博自该子公司搬迁至胡台开发区后就再也未到单位工作，查询其考勤记录发现其在10月、11月份期间有部分时间无打卡记录，2013年12月份和2014年1月份全月无打卡记录，韩博虽在2013年10月和11月个别时间有打卡记录，但其实没有到公司上班，公司也未安排其外出工作，实际上应当视为旷工。从2013年12月开始集团人力资源部多次与韩博进行沟通，希望其回公司上班，但是韩博始终未回公司上班。直至2014年1月21日公司决定对韩博予以开除处理，韩博对此予以承认，并在解除劳动合同通知书上签字确认，故我公司不应当向韩博支付补偿金。2、我公司亦未要求韩博不能到同行业竞争公司上班，故依法不应支付其竞业保密费。3、韩博从9月份开始就没有实际从事任何工作，已经形成了实际上的待岗状态和旷工状态，故辽宁恒力工程机械有限公司无需为其支付上述月份和10、11月份工资。4、韩博在2014年1月21日已经签署了解除劳动合同通知书，通知书上已经列明如果当事人需要领取失业金需提供的资料和提供资料的时间，并明确标明如果逾期不能提交相应资料将视为本人放弃失业金的领取，但韩博至今未向辽宁恒力工程机械有限公司提交任何资料，故韩博该项损失的责任不在辽宁恒力工程机械有限公司而在韩博自身，辽宁恒力工程机械有限公司不同意支付。5、辽宁恒力工程机械有限公司为韩博缴纳了社会保险中个人应缴纳部分，对于该部分共计7637.36元应当从韩博的诉讼请求中予以抵销。
一审法院经审理查明：韩博于2003年8月8日入职辽宁恒力工程机械有限公司处工作，双方最后一次签订的劳动合同约定合同期限至2015年12月31日。2008年1月11日，双方签订《员工保密协议》，其中第二条约定：“乙方（韩博）承诺，乙方（韩博）在甲方（辽宁恒力工程机械有限公司）任职期间及解除或终止劳动合同一年内，不得到经营同类业务且在与甲方（辽宁恒力工程机械有限公司）有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自已经营与甲方（辽宁恒力工程机械有限公司）有竞争关系的同类产品或业务，甲方（辽宁恒力工程机械有限公司）给予乙方（韩博）的经济补偿包含在乙方（韩博）在甲方（辽宁恒力工程机械有限公司）任职期间的工资总额中，保密费100元／月。”2013年6月8日，韩博被辽宁恒力工程机械有限公司调入沈阳恒连亿百工程机械有限公司从事物流管理工作，韩博、辽宁恒力工程机械有限公司未解除劳动关系。2013年11月20日，沈阳恒连亿百工程机械有限公司以韩博旷工为由，对其作出除名处理，并通知韩博到辽宁恒力工程机械有限公司处办理相关手续。2014年1月21日，辽宁恒力工程机械有限公司通知韩博解除劳动合同，并限期于2014年1月27日前提交办理领取失业保险金的相关手续。同日，辽宁恒力工程机械有限公司向韩博出具解除劳动合同证明书。
另查明，辽宁恒力工程机械有限公司《人力资源管理制度》第十二节第五条第五款规定：“连续旷工三日以上或全年累计六日以上者予以开除处分。”2013年10月28日至31日工作日期间，韩博未出勤工作。韩博于2013年10月出勤记录15天，11月出勤记录15天，自2013年11月22日起，韩博未再出勤工作。韩博离职前十二个月平均工资为3785元。辽宁恒力工程机械有限公司支付韩博工资至2013年9月，辽宁恒力工程机械有限公司支付韩博当月工资1020.14元。
又查明，辽宁恒力工程机械有限公司已于2010年12月7日通过单位内部电子邮件的形式向全体员工发送了关于实施2010版《人力资源管理制度》的通知，该邮件附件中包含辽恒集字（2010）26号附件：2010版人力资源管理制度。
再查明，韩博、辽宁恒力工程机械有限公司因解除劳动合同等事宜发生争议，韩博向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、辽宁恒力工程机械有限公司支付经济补偿金60600元；2、辽宁恒力工程机械有限公司支付约定保密费1200元；3、辽宁恒力工程机械有限公司支付2013年9月至11月工资15150元；4、辽宁恒力工程机械有限公司支付2013年12月至2014年1月生活费；5、辽宁恒力工程机械有限公司失业金2600元。该委于2014年5月15日作出沈开劳人仲字（2014）51号仲裁裁决书，裁定：1、辽宁恒力工程机械有限公司给付韩博保密费1200元；2、辽宁恒力工程机械有限公司给付韩博2013年9月工资差额及2013年10月、11月工资7985.6元；3、驳回韩博其他申诉请求。韩博对该仲裁裁决不服，起诉至法院。
以上事实的认定，有劳动仲裁书、招商银行储蓄交易历史查询记录、解除劳动合同证明书、劳动合同书、员工保密协议、沈阳市城镇职工基本养老保险个人权益记录单、员工调动审批单、人员调动通知单、关于员工韩博因长期旷工给予除名处理的通知、打卡记录、人力资源管理制度、劳动关系解除确认书、解除劳动合同通知书、证人证言、职工保险变动表、个人参保缴费明细、工资发放明细表以及庭审笔录在卷佐证，经质证，一审法院予以采信。
一审法院认为，关于韩博主张辽宁恒力工程机械有限公司支付经济赔偿金的问题，《最高人民法院关于民事诉讼证据的规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”劳动者与用人单位建立劳动关系后，应当遵守用人单位的规章制度，按时上、下班及考勤，且打卡考勤记录应当视为劳动者出勤工作的直接证明。辽宁恒力工程机械有限公司已经于2010年通过电子邮件的形式将单位内部的人力资源管理制度向全体员工予以传达，该电子邮箱是辽宁恒力工程机械有限公司内部工作用邮箱，故应当视为辽宁恒力工程机械有限公司已经将其人力资源管理制度予以公示，韩博应当知晓该管理制度。2013年10月期间，打卡记录显示韩博连续旷工多日，而韩博未能提供充分证据证明在此期间其曾到单位出勤工作。韩博旷工的行为违反了辽宁恒力工程机械有限公司的用人管理制度，辽宁恒力工程机械有限公司基于此作出与韩博解除劳动合同关系的决定于法并无不当，且辽宁恒力工程机械有限公司已经对因韩博违反劳动纪律而被开除这一事项征求工会意见，解除劳动合同程序亦符合法律规定。韩博、辽宁恒力工程机械有限公司解除劳动合同的情形不属于法律规定的用人单位应当向劳动者支付赔偿金的法定情形，故对于韩博的该项诉讼请求，因缺乏事实及法律依据，该院不予支持。
关于韩博主张辽宁恒力工程机械有限公司支付保密费的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。”用人单位与劳动者可以约定保密事项，在保密期限内按月给予劳动者经济补偿，劳动者与用人单位均应恪守履行。本案中，保密协议中明确约定：“甲方给予乙方的经济补偿包含在乙方在甲方任职期间的工资总额中，保密费100元／月。”因此辽宁恒力工程机械有限公司已履行支付经济补偿的义务，故对于韩博保密费之主张，该院不予支持。
关于韩博主张辽宁恒力工程机械有限公司支付工资的问题，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”工资是劳动者的报酬所得，用人单位应当足额及时支付。韩博调动工作岗位后月平均工资为3785元，辽宁恒力工程机械有限公司未足额支付韩博2013年9月工资，且未提供证据证明已足额支付韩博2013年10月及11月出勤工作日工资，故韩博的该项主张事实及法律依据充分，该院予以支持。
关于韩博主张辽宁恒力工程机械有限公司支付失业金的问题，辽宁恒力工程机械有限公司与韩博解除劳动合同时，已经书面通知韩博提交办理领取失业保险金相关手续，因韩博未提供证据证明其已按被告通知要求向辽宁恒力工程机械有限公司提交相关材料，其未能享受到领取失业保险金的责任不在被告，辽宁恒力工程机械有限公司对韩博该项损失不应当承担赔偿责任，故对于韩博的该项诉讼请求，该院不予支持。
关于辽宁恒力工程机械有限公司主张用其已为韩博缴纳的社会保险费抵销其应当支付给韩博的各项费用问题，社会保险费用个人承担部分应由劳动者自行担负，用人单位无需承担。本案中，辽宁恒力工程机械有限公司垫付了韩博个人应承担部分的社会保险费用及住房公积金共计3320元，可以要求韩博返还，故其行使抵销权之主张符合法律规定，该院予以支持。
一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告辽宁恒力工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告韩博工资4665.60元（3785元－1020.14元＋3785元÷21.75天×15天×2个月－3320元）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁恒力工程机械有限公司负担。
宣判后，韩博不服，向本院提出上诉。称：1、上诉人不存在旷工三天的事实，被上诉人系违法解除，应支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金；2、请求判令被上诉人支付上诉人2013年9月至2014年1月期间的工资12935元。
被上诉人辽宁恒力工程机械有限公司答辩称：同意一审法院判决。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人提出上诉人不存在旷工三天的事实，被上诉人系违法解除，应支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金的上诉主张，一审法院审理期间，被上诉人提供了考勤表及以通过内部邮件形式向全体员工发送的关于实施2010版《人力资源管理制度》的通知截图及《关于员工韩博因长期旷工给予除名处理的通知》。被上诉人提供的考勤表可以证明上诉人在2013年10月28日至31日没有上班打卡记录，故被上诉人单位子公司沈阳恒连亿佰工程机械有限公司依据被上诉人单位的《人力资源管理制度》于2013年11月20日对上诉人作出除名决定并无不当，上诉人提出的上诉主张，本院不予支持
关于上诉人提出“请求判令被上诉人支付上诉人2013年9月至2014年1月期间的工资12935元”的上诉主张，上诉人2013年9月至11月20日之间的工资一审法院已作出判决，被上诉人并未提出上诉。上诉人主张的2013年11月21日至2014年1月份期间的工资，本院审理期间上诉人承认自2013年10月20日即知道被除名，并自2013年10月21日未实际提供劳动，故其主张的2013年11月21日之后的工资没有依据。综上，上诉人提出的上诉主张，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人韩博负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 王耀锋
二〇一六年一月六日
书记员 崔冰琳
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