广西壮族自治区平南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第1430号
原告苏金松，居民。
委托代理人胡霭华，平南县镇隆镇法律服务所法律工作者。
被告王朝连，居民。
委托代理人区恒杰，平南县京川法律服务所法律工作者。
委托代理人覃伟筠，平南县京川法律服务所法律工作者。
原告苏金松与被告王朝连提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月3日立案受理，依法组成由审判员吴伟文担任审判长，代理审判员杨思泉，人民陪审员莫艺萍参加的合议庭，于2015年10月15日公开开庭审理了本案。原告苏金松及其委托代理人胡霭华，被告王朝连委托代理人区恒杰、覃伟筠到庭参加诉讼，被告王朝连经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苏金松诉称，2015年3月22日，被告雇请原告安装月亮湾店铺抽风机，在安装过程中左眼、面部受伤，当即送到平南县人民医院治疗，由于伤情严重，立即被转送广西区人民医院治疗，经诊断，原告伤情为：1、左眼球破裂伤；2、左眼脸裂伤；3、颜面部皮肤挫裂伤；4、左眼球异物；5、鼻骨骨折。在区人民医院治疗期间，因无钱继续治疗而于2015年3月30日被迫出院。现在，原告左眼球已萎缩、眼脸下垂，完全失明，还要第二次做左眼脸手术。经司法鉴定，原告左眼无光感，构成8级伤残；左眼上睑下垂构成9级伤残；致面部瘢痕长11cm构成10级伤残。原告受伤造成如下损失：治疗费11541.45元、交通费1793.5元、误工费19500元［2月22日至6月29日共130天（从受伤日至司法鉴定日）×150元／天（4500元／月÷30日／月）］、护理费663.04元［7天×94.72元／日（34572元／年÷365天）］、住院伙食费700元（7天×100元／天）、伤残赔偿金214406元（23305元×20×46%）、鉴定费1100元、精神抚慰金5000元，合计254703.99元。根据上述事实及最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”规定，请求法院判决被告赔偿原告因帮其安装抽风机受伤的各项损失共254703.99元给原告。
原告苏金松对其陈述事实提供的证据有：1、身份证一份，证明原告的身份；2、广西区人民医院门诊病历、出院记录，证明原告伤情及住院治疗情况；3、疾病诊断证明书，证明：（1）原告伤情及住院治疗时间；（2）医嘱全休一个月；4、疾病诊断证明书，证明原告因伤全休一个月；5、医疗发票、车票，证明原告治疗的治疗费、交通费；6、仁利五金交电水暖经销部执货单，证明原告帮被告安装抽风机购买的材料和为被告支的款；7、新奥电器有限公司证明，证明原告是该门市空调安装工人、原告月工资收入以及原告受伤是帮被告安装抽风机造成；8、商品房买卖合同，证明原告居住在月亮湾小区；9、月亮湾客户服务中心证明，证明原告居住在月亮湾小区；10、结婚证，证实原告妻子是梁学会；11、营业执照，证明原告妻子是个体户；12、梁学会身份证，证明梁学会身份情况；13、司法鉴定意见书，证明原告伤残级别；14、发票，证明鉴定费用。
被告王朝连辩称，一、原、被告是承揽合同关系而非雇佣关系，依法不应承担赔偿责任。双方约定原告自带工具、设备，以自己的技术和劳动完成承揽工作，将工作成果交给被告，应受《合同法》的约束，原告自己提供的证据佐证了该事实。工作中原告的承揽行为不受被告的指示、鉴定、管理，更不受被告的控制和支配，且安装抽风机并非十分危险的工作，原告受伤完全是其本人过错造成。二、原告无法提供居住房屋的水电费发票等证据，无法证明在事发一年前开始至事故发生时止在城镇居住的事实。三、原告的赔偿系数计算有误，如鉴定意见予以采信的话，其伤残赔偿系数应按40%计算，且误工费只能按照医嘱计算住院及出院后全休时间。综上所述，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告王朝连为其辩解没有向法庭提供证据。
本院到平南县公安局乌江派出所依法调取并在庭审中出示了以下证据：苏金松询问笔录。
经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、14无异议，原、被告对本院调取的证据的真实性无异议，上述证据均符合证据真实性、关联性、合法性的特征，本院对上述当事人无异议的证据依法予以确认。被告对证据2的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为门诊病历写明原告眼脸治疗未终结，尚需手术，所以原告鉴定是不合时机，应等治疗终结后再进行鉴定。对证据3、4的真实性无异议，证明目的有异议，认为医嘱建议全休只有两个月，原告计算误工费至定残前一日是不对的。对证据5医疗费发票的真实性无异议，但对4月1日与4月10日二份发票关联性有异议，认为没有当日门诊记录，无法确认原告是治疗何种疾病；对证据5的车票收条的真实性、合法性、关联性有异议，该票据不是正式发票，无法确认其真实性。对证据6的真实性、关联性无异议，但该证据恰恰证实原告出钱自己购买抽风机配件，原、被告之间的关系是承揽合同关系。对证据7的真实性无异议，但对工资收入4500元有异议，如月收入4500元应有个人所得税纳税票，并需提供工资单，并且该证据证实原告具有高空作业资格和资质，原告受伤属于工伤，应由新奥电器有限公司赔偿给原告。对证据8的真实性、关联性有异议，认为买卖合同和居住是不同法律关系，并不是购买有房屋，就是住在里面。对证据9有异议，公民居住证明应由公安机关证明，被告不清楚平南镇月亮湾客户服务中心是何种性质单位，且原告没有提供相关水电费发票予以佐证。对证据10的真实性没有异议，但其与本案无关。对证据11、12的真实性无异议，对其关联性有异议，案发时，该营业执照注册时间未满一年。对证据13有异议，原告伤情还需要进行第二次手术，原告治疗未终结，那么原告进行鉴定是不合时机的，并且计算错误，其伤残赔偿系数应按40%计算。本院认为，原告提供的证据2，经本院核对原件，能证实原告受伤在广西区人民医院治疗的过程，本院对原告提供的证据2依法予以确认。对于原告提供的证据3、4，是正规医院出具的疾病证明书，具有真实性、合法性、关联性，本院对原告提供的证据3、4依法予以确认；对于原告提供的证据5的医疗发票，是原告根据区医院出院医嘱定期到当地医院抗炎治疗的收据，具有真实性、合法性、关联性，本院对该医疗发票依法予以确认；至于车票收条，因原告伤情严重，需紧急送往上级医院治疗，确实是实际发生的包车费用，因此，本院对该车票收条依法予以采信；对于原告提供的证据6，是原告为被告安装抽风机前购买的材料清单，因此，本院对证据6依法予以确认；对原告提供的证据7，因原告未能提供相关证据予以佐证，本院依法不予采信；对于原告提供的证据8、9，结合证据7及庭审过程中双方的陈述，能证实原告居住在月亮湾小区的事实，故本院对证据8、9依法予以采信；对于原告提供的证据10，能证实原告与梁学会是夫妻关系，本院对该证据依法予以确认；对于原告提供的证据的证据11、12，能证实原告妻子梁学会的身份情况，本院对该两份证据依法予以确认；对于原告提供的证据13，庭审时原告亦承认眼脸部分未完全好转，可以继续治疗，被告的异议成立，因此本院对该司法鉴定意见书眼脸鉴定部分不予采信。
综合全案证据以及原、被告在庭审中的陈述，本院确认如下事实：2015年3月，被告王朝连经人介绍了解，得知原告苏金松熟悉安装抽风机，便自行联系原告协商安装被告位于月亮湾店铺卫生间的抽风机等项目。双方约定由原告自行提供设备，包工包料共700元。被告先支付300元给原告购买材料，如超出部分按发票支付，待安装后验收合格再支付余款。3月22日，原告在安装抽风机过程中不慎受伤。原告受伤后到平南县人民医院治疗，因伤情严重，即转至广西区人民医院治疗。入院诊断为：1、左眼球破裂伤；2、左眼脸裂伤；3、颜面部皮肤挫裂伤；4、左眼球异物？；5、鼻骨骨折？。2015年3月30日出院，出院诊断为：1、左眼球破裂伤；2、左眼脸裂伤；3、颜面部皮肤挫裂伤；4、左眼球异物；5、鼻骨骨折。出院医嘱：1、定期眼科门诊复查，出院一周至两周内最少复查一次。出现不适时随时复诊；2、避免揉搓及碰撞术眼，避免剧烈运动及重体力活，不宜饮酒及辛辣、刺激性饮食；3、回当地医院继续予抗炎、活血化瘀治疗；4、带药出院（药品及用法详见病历）；5、建议全休一个月。出院后，原告于2015年4月1日、4月10日到平南县人民医院治疗予抗炎，并于2015年5月11日到广西区人民医院复诊，诊断为左眼球破裂伤术后、鼻骨骨折，处理意见：建议全休一个月（2015年5月12日至2015年6月12日）。原告住院期间需1人护理，一共用去医疗费（含门诊）11556.45元。2015年6月25日，原告委托广西桂林市正诚司法鉴定中心对其因人身损害受伤致残程度进行评定。2015年6月29日，该鉴定中心出具鉴定意见：苏金松因人身损害受伤致左眼盲目5级属Ⅷ级伤残；致左眼上睑下垂属Ⅸ级伤残；致面部瘢痕属Ⅹ级伤残。2015年7月3日，原告向本院起诉，提出上述诉讼请求。
另查明，2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准规定，城镇居民人均可支配收入为23305元；农、林、牧、渔业类职工人均年平均工资收入为20534元，折合每天56.26元；居民服务修理和其他服务业类职工人均年平均工资收入为28938元，折合每天79.28元；住院伙食补助费每人每天100元。
本案在审理过程中，经本院进行调解，因双方意见分歧较大，无法达成一致，调解无效。
本案争议焦点是：一、原告帮被告安装抽风机属于何种法律关系；二、原、被告在本案事故中是否存在过错，责任应如何承担；三、原告请求赔偿各项项目及损失数额是否合法，应否得到支持。
本院认为，一、关于原告帮被告安装抽风机属于何种法律关系问题。判断一种法律关系是雇佣关系还是承揽关系，主要从以下五方面考量：1.当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2.是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；3.是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4.是继续性提供劳务还是一次性提供劳动成果；5.当事人一方提供的劳动是其独立的业务或者经营活动还是构成相对方的业务和经营活动的组成部分。其中最为关键的就是看双方之间在劳务过程中是否形成一种人身依附性，即隶属关系，这种人身隶属关系主要表现为一方可以对对方的工作进行控制、指挥和监督。本案中，根据原、被告之间的口头约定，原告苏金松自带工具、以自己的技术，在一定时间内独立完成安装抽风机等工作，其工作性质具有相对独立性，为一次性提供劳动成果，且被告王朝连对原告苏金松的工作时间、工作方式不限定，在整个作业过程中均由原告主导，不存在雇佣关系特有的人身依附性，双方之间的法律关系更符合承揽关系的法律特征。原告在庭审中称双方事先没有约定工钱，原、被告之间属于雇佣关系，根据原、被告协商前互不相识以及相关行业习惯，本院对原告的主张依法不予采信。综上，本院依法认定原告苏金松与被告王朝连之间属承揽关系。
二、关于原、被告在本案事故中是否存在过错，责任应如何承担问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告苏金松作为承揽人在完成工作过程中自己受伤，所受伤的损失应由原告自行承担，但由于被告王朝连将安装抽风机等业务发包给无相应资质或具备一定安全条件的个人，其在选任上有一定的过失，依法应当承担相应的赔偿责任。另外，鉴于原告客观上是在被告店铺为被告安装抽风机过程中受伤，被告作为受益人，如不给予一定的补偿，对受害人有失公平。综合本案的具体情况及被告过错程度，本院酌情确定由被告承担15%的赔偿责任。
三、关于原告请求赔偿的项目及损失数额是否合法，应否得到支持问题。1、医疗费，原告主张数为11541.45元，有住院病历、住院费用票据在卷印证，并没有超出计算所得的11556.45元，故本院依法予以确认；2、住院伙食补助费，原告实际住院9天（3月22日-3月30日），每天100元计算为900元，现原告主张700元，没有超出根据规定计算的标准，故本院依法予以确认；3、误工费，原告主张为19500元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工费可以计算至定残日前一天。原告自3月22日受伤，司法鉴定定残前一天为6月28日，但根据广西区人民医院出具的医嘱建议原告应全休二个月，故误工费应计算至原告第二次全休结束，即6月11日，共82天。另外，原告户籍为农村居民，是典型的进城务工的农民工，故其误工费应为82天×56.26元=4613.32元，超出部分依法不予支持；四、护理费，原告主张数为663.04元，根据原告提供的证据可证实其妻子梁学会，即护理人员从事的工作为其他服务行业，根据规定护理费计算为713.52元（79.28元×9天），原告主张数没有超出根据规定计算所得，故本院依法予以确认；5、交通费，原告主张数为1793.5元，其中有正式车票的293.5元，虽去广西区人民医院治疗的1500元交通费系白头单，但因原告受伤严重，伤情紧急，当地医院建议紧急转至上级医院治疗，确实会发生该笔交通费用，故本院对这笔1500元交通费的支出依法予以确认，因此原告因伤而支出的交通费为1793.5元；6、残疾赔偿金，原告主张数为214406元。本案原告苏金松虽系农村居民，但其于2012年1月31日购买了平南县平南镇月亮湾城市花园怡苑北座13号商品房，并于2012年9月在该商品房居住生活，到本案事件发生时，已在城区连续居住生活一年以上，故原告苏金松应视为城填居民，其伤残赔偿金应按广西城镇人口赔偿标准计算。至于伤残赔偿指数，虽鉴定机构对原告左眼上睑下垂作出了鉴定，但根据病历及原告在庭审中的陈述，其左眼上睑下垂未完全好转，尚可继续手术治疗，原告称无钱医治不能成为抗辩的理由，故本院对鉴定报告中对左眼上睑下垂鉴定属Ⅸ（九）级伤残部分依法不予以采信。因此，原告因伤造成的伤残为左眼盲目5级属Ⅶ（八）级伤残、面部瘢痕属Ⅹ（十）级伤残，伤残赔偿指数分别为30%、10%。根据伤残赔偿指数计算标准，伤残者有两处伤残的，另一处次伤残，6级以下伤残指数值为8%，故原告伤残赔偿指数为38%。因此，原告苏金松的伤残赔偿金损失为23305元／年×20年×38%＝177118元；7、鉴定费1100元，被告对此亦无异议，故本院依法予以确认；8、精神抚慰金，原告主张5000元。原告受伤致左目失明，对其生活、心理确实会造成一定的影响，但原告对其受伤的后果存在重大过错，故本院对该项损失不予支持。综上，本案的赔偿项目及数额为：医疗费11541.45元，住院伙食补助费700元，误工费4613.32元，护理费663.04元，残疾赔偿金177118元，交通费1793.5元，鉴定费1100元，合计197529.31元。上述损失由被告王朝连承担15%责任，即由被告王朝连赔偿29629.4元给原告。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、由被告王朝连赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计29629.4元给原告苏金松；
二、驳回原告苏金松其他诉讼请求。
本案受理费5121元，由原告苏金松负担4353元，被告王朝连负担768元。
上述款项，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕（平南县人民法院标的款专用帐户，开户行：中国邮政储蓄银行平南县支行。开户名称：平南县人民法院。帐号：10×××88），如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费5121元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：45×××93。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吴伟文
代理审判员 杨思泉
人民陪审员 莫艺萍
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 覃爱娟