安徽省六安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）六刑终字第00247号
原公诉机关金寨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭来，男，汉族，1978年5月3日出生，安徽省金寨县人，初中文化，农民，住安徽省金寨县。因涉嫌犯非法收购、运输国家重点保护植物罪于2014年3月10日被金寨县森林公安局刑事拘留，3月21日经金寨县人民检察院批准，次日被金寨县森林公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。
辩护人沈大全，安徽事顺律师事务所律师。
原审被告人黄某甲，男，汉族，1962年7月21日生，安徽省金寨县人，初中文化，农民，住安徽省金寨县。因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪于2014年3月12日被金寨县森林公安局刑事拘留，4月14日经金寨县人民检察院决定不批准逮捕，4月16日由金寨县森林公安局决定对其取保候审，9月16日由金寨县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人夏某甲，男，汉族，1981年9月14日生，安徽省金寨县人，小学文化，农民，住安徽省金寨县。因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪于2014年3月12日被金寨县森林公安局刑事拘留，同年4月14日经金寨县人民检察院决定不批准逮捕，4月16日由金寨县森林公安局决定对其取保候审，9月16日由金寨县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人黄某乙，男，汉族，1964年5月26日出生，安徽省金寨县人，初中文化，住安徽省金寨县。因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪于2014年3月12日被金寨县森林公安局刑事拘留，同年4月14日经金寨县人民检察院决定不批准逮捕，4月16日由金寨县森林公安局决定对其取保候审，9月16日由金寨县人民法院决定对其取保候审。
金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控原审被告人郭来犯非法收购、运输国家重点保护植物罪，黄某甲、夏某甲、黄某乙犯非法出售国家重点保护植物罪一案，于2014年9月15日作出（2014）金刑初字第00114号刑事判决。原审被告人郭来不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年3月4日上午，郭来以每株300元的价格收购银山村上河组村民彭某某（另案处理）移植在自家旱地的当地俗称“野木瓜”树7株，收购银山村河口组村民黄某甲、夏某甲、黄某乙三人采挖移植的“野木瓜”树6株（其中黄某甲1株，黄某甲、夏某甲合伙2株，黄某甲、黄某乙合伙1株，以上三人合伙2株）。后郭来将收购的13株“野木瓜”树运至关庙乡“东方萤石”尾矿处，装在其集装箱车内，准备夜晚偷运至外地销售。经鉴定，郭来收购的上述13株“野木瓜”树系国家一级重点保护植物银缕梅。
原判依据13株银缕梅树及扣押清单，户籍资料、金寨县人民政府、关庙乡人民政府相关文件、会议记录、关庙乡林业站工作情况、关庙村、银山村汇报材料等书证，证人熊某某、宋某某、石某某、雷某某、郭某、夏某乙、占某甲、占某乙等证言，现场勘验查、辨认、提取笔录，国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心出具的物证鉴定书，被告人郭来、黄某甲、夏某甲、黄某乙的供述等证据认定上述事实后认为：被告人郭来非法收购、运输国家重点保护植物13株，其行为构成非法收购、运输国家重点保护植物罪；被告人黄某甲单独或合伙出售国家重点保护植物6株，被告人夏某甲合伙出售国家重点保护植物4株，被告人黄某乙合伙出售国家重点保护植物3株，其行为均构成非法出售国家重点保护植物罪。依法应予惩处。鉴于被告人郭来、黄某甲、夏某甲、黄某乙自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，认定被告人郭来犯非法收购、运输国家重点保护植物罪，判处有徒刑四年，并处罚金13000元；被告人黄某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金6000元；被告人夏某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金4000元；被告人黄某乙犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金3000元。
郭来上诉称其具有自首情节，物证鉴定书程序不当，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。其辩护人提出郭来具有自首情节，主观恶性较小，系初犯，建议二审法院依法改判。
经审理查明：上诉人郭来非法收购、运输国家重点保护植物的事实，原审被告人黄某甲、夏某甲、黄某乙非法出售国家重点保护植物的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，上诉人郭来及原审被告人黄某甲、夏某甲、黄某乙亦无异议，本院予以确认。
另查明：2014年3月5日郭来接到公安机关电话通知后，到公安机关接受询问，3月10日郭来接到公安机关口头传唤后，到公安机关接受讯问，并如实供述犯罪事实。2014年3月10日，黄某乙、夏某甲按照公安机关电话通知到关庙林业站接受询问，之后如实供述犯罪事实；同日黄某甲在家中接受公安机关询问，之后如实供述犯罪事实。
关于郭来称物证鉴定书程序不当的上诉理由，经查，提取笔录、林刑鉴字（2140）号物证鉴定书证实郭来非法收购、运输的植物为银缕梅，系国家一级重点保护植物。2014年3月5日，侦查人员将该鉴定意见书送达郭来后，郭来未对鉴定结论申请补充鉴定或重新鉴定，一审庭审中，郭来及其辩护人明确表示不申请重新鉴定。该鉴定符合法定程序，结论客观真实，且并经一审当庭举证、质证，合法有效。故郭来此节的上诉理由不能成立，不予采纳。
关于郭来及其辩护人称郭来具有自首情节的上诉理由及辩护意见，经查，案发后，郭来在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，接公安机关口头通知及时到案，如实供述自己的罪行，属自首，郭来及其辩护人此节的上诉理由成立，予以采纳。
本院认为：上诉人郭来非法收购、运输国家重点保护植物13株，情节严重，其行为构成非法收购、运输国家重点保护植物罪。原审被告人黄某甲单独或与他人合伙出售国家重点保护植物6株，原审被告人夏某甲与他人合伙出售国家重点保护植物4株，原审被告人黄某乙与他人合伙出售国家重点保护植物3株，黄某甲、夏某甲、黄某乙的行为均构成非法出售国家重点保护植物罪，且黄某甲属情节严重。上诉人及原审被告人均应依法惩处。郭来、夏某甲、黄某乙接到公安机关电话通知及时到案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法从轻处罚。黄某甲自愿认罪，依法从轻处罚。鉴于郭来具有自首情节，本院对郭来的刑期予以调整。原判已对黄某甲、夏某甲、黄某乙从轻处罚，量刑适当，故对黄某甲、夏某甲、黄某乙刑期不予调整。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，第二十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：
一、维持金寨县人民法院（2014）金刑初字第00114号刑事判决中的第二、三、四项，即被告人黄某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金6000元；被告人夏某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有徒刑一年零六个月，宣告缓刑二年，并处罚金4000元；被告人黄某乙犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金3000元。
二、撤销金寨县人民法院（2014）金刑初字第00114号刑事判决中的第一项，即被告人郭来犯非法收购、运输国家重点保护植物罪，判处有徒刑四年，并处罚金13000元。
三、上诉人郭来犯非法收购、运输国家重点保护植物罪，判处有徒刑三年六个月，并处罚金13000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日起至2017年9月9日止；罚金于判决生效后三日内缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 李传丽
代理审判员 王 欣
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 武学谦
附：相关法律条文。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。