浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温苍刑初字第699号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人李林，无业。因犯寻衅滋事罪于2011年3月1日被本院判处有期徒刑一年六个月，2012年5月17日刑满释放。因本案于2014年2月14日被苍南县公安局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人顾宁宁，浙江正昌律师事务所律师（苍南县法律援助中心指派）。
被告人方钦官，无业。因醉酒驾驶、无证驾驶于2011年3月28日被苍南县公安局决定行政拘留，合并执行二十日；因赌博于2012年8月11日被苍南县公安局罚款500元。因本案于2013年11月21日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月22日被取保候审，2014年7月17日经本院决定被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人谢某，无业。因犯故意伤害罪于2013年1月17日被苍南县公安局刑事拘留，同月23日被取保候审，同年4月19日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2014年4月25日被苍南县公安局刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2014）1359号起诉书指控被告人李林、方钦官、谢某犯开设赌场罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉，被告人李林、方钦官、谢某，辩护人顾宁宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1.2012年3月至8月10日期间，张步盖（已判刑）在苍南县龙港镇卢处村等地的简易棚内开设赌场，招揽赌博人员以“牌九”形式进行赌博，并按照一定比例抽取头薪，赌场每天摆设两场。同年8月初的一天，因被告人方钦官多次向公安机关举报赌场，张步盖为平息此事，而与被告人方钦官在苍南县龙港镇万宝路大酒店商定让被告人方钦官入股。经查，至同年8月10日赌场停开，被告人方钦官入股期间赌场每场参赌人员五十人以上，参赌人数累计达200人次以上。
2.2012年8月初至同年8月10日，被告人李林伙同姜集仁、王德宗、张维素（均已判刑）等人在苍南县龙港镇鲸头村等地简易棚内开设赌场，招揽赌博人员以“牌九”形式进行赌博，并按照一定比例抽取头薪。赌场每天开设两场，每场约有30～40人参赌。经查，赌场股份分为十股，被告人李林持1.5股，负责在赌场内抽取头薪。被告人谢某以每天一百元的工资受赌场雇佣，在赌场帮忙开车接送赌客及站“七门脚”。
为证明以上指控事实，公诉机关当庭出示并提交了相关证据，并据此认为，被告人李林、方钦官、谢某以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人李林系累犯，应从重处罚；被告人谢某在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑，予以数罪并罚；被告人谢某系从犯，应从轻或减轻处罚。建议本院判处被告人李林、方钦官有期徒刑三年至四年，判处被告人谢某有期徒刑六个月至一年六个月。
被告人李林对起诉书指控的事实无异议。其辩护人提出：被告人李林不是赌场发起者，在共同犯罪中作用相对较小，归案后能如实供述自己所犯罪行，且愿意退赃，请求对被告人李林从轻或减轻处罚。
被告人方钦官辩称，赌场是张步盖一手操办的，张只给其一个红包，要求其不要举报，并无让其入股。
被告人谢某对起诉书指控的事实无异议。
经审理查明：
1.2012年3月至8月10日期间，张步盖（已判刑）在苍南县龙港镇卢处村、中对口村、林头村等地的简易棚内开设赌场，招揽赌博人员以“牌九”形式进行赌博，并按照一定比例抽取头薪。赌场每天摆设两场，11时至13时许摆设一场，16时至18时摆设一场。同年8月初的一天，因被告人方钦官多次向公安机关举报赌场，张步盖为平息此事，而与被告人方钦官在苍南县龙港镇万宝路大酒店商定让被告人方钦官入股。经查，至同年8月10日赌场停开，被告人方钦官入股期间赌场每场参赌人员五十人以上，参赌人数累计达200人次以上。
上述事实有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据证实：
①.证人潘小姑、罗小平、朱玉春、卢成满（均系赌客）的证言，证实2012年3月至8月10日期间，张步盖在苍南县龙港镇卢处村、中对口村、林头村等地的简易棚内开设赌场，招揽赌博人员以“牌九”形式进行赌博，并按照一定比例抽取头薪。赌场每天摆设两场，参赌人数众多，每场基本有五六十人的事实；
②.证人张维素、陈绍朋的证言，证实张步盖因方钦官举报他的赌场，与方钦官曾在龙港万宝路酒店协商让方钦官入股赌场，在张步盖赌场停开前的一段时间比较兴旺，每场起码有三四十人参赌的事实；证人张维素、陈绍朋通过照片辨认出被告人方钦官；
③、证人姜集仁的证言，证实2012年8月初，张步盖与方钦官曾在龙港万宝路酒店协商让方钦官入伙张步盖赌场的事实；
④、同案犯张步盖的供述，供认2012年7月，其因拒绝方钦官入股赌场，方便向公安举报其开设赌场，为平息此事，其与方钦官在龙港镇万宝路大酒店商定让方入股，时间在赌场结束前十来天，那段时间赌场是最旺的时候，每天参赌人数约三四十人以上；张步盖通过照片辨认出被告人方钦官；
⑤、同案犯章魁浪、黄步义、李上海、杨尚潘、上官培龙、李训、刘安、吴世钞的供述，供认其曾受雇佣在张步盖等人开设的赌场内帮忙望风和维持秩序，该赌场每天开设二场，每场至少有五六十人，多时有一百来人的事实；
⑥、被告人方钦官在公安侦查阶段的供述，供述2012年8月初的一天，其多次向公安机关举报张步盖赌场，张为平息此事，而与其在龙港镇万宝路大酒店商定让其入股，其搭股后，赌场只开了三四天就停了，赌场一般一天一场，人少时有五十多人，多的时候有一百来人的事实；
被告人方钦官当庭否认其曾伙同张步盖参与开设赌场，不仅与同案犯张步盖的供述、证人陈绍朋、张维素等人的证言不符，亦与其在公安段查阶段所作的供述不符，本院不予采信。
关于本节参赌人数认定问题。经查，同案犯张步盖、章魁浪、黄步义、李上海、杨尚潘、上官培龙、李训、刘安、吴世钞的供述，证人陈绍朋、潘小姑、罗小平、朱玉春、卢成满等人的证言，均充分证实张步盖、方钦官开设的赌场参赌人数众多，每场均在五十人以上，累计参赌人数已远超出200人次。
2.2012年8月初至同年8月10日，被告人李林伙同姜集仁、王德宗、张维素（均已判决）等人在苍南县龙港镇鲸头村等地简易棚内开设赌场，招揽赌博人员以“牌九”形式进行赌博，并按照一定比例抽取头薪。赌场每天开设两场，7时至9时摆设一场，18时至20时摆设一场，每场约有30～40人参赌。经查，赌场股份分为十股，被告人李林持1.5股，负责在赌场内抽取头薪。被告人谢某以每天一百元的工资受赌场雇佣，在赌场帮忙开车接送赌客及站“七门脚”。
本案在审理过程中，被告人李林的家属代为退赃人民币2300元。
上述事实有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据证实：
①.同案犯姜集仁、王德宗、张维素、陈发思、刘日富的供述，供认被告人李林和其共同开设赌场，在赌场里持股份1.5股，负责在赌场内抽取头薪和记帐，被告人谢某受赌场雇佣，为赌场开车接送赌客和站“七门脚”，该赌场每天摆二场，每场约有三四十人的事实；
②.同案犯梁和波、胡江涛的供述，供认李林系赌场股东，为赌场记帐和抽取头薪，赌场每场约有三四十人参赌的事实；
③、被告人李林的供述，供认2012年8月初至同年8月10日，其伙同姜集仁、王德宗、张维素等人在苍南县龙港镇鲸头村等地简易棚内开设赌场，招揽赌博人员以“牌九”形式进行赌博，并按照一定比例抽取头薪。赌场每天开设两场，每场约有三四十人参赌，其持1.5股，分到2300元，负责在赌场内抽取头薪的事实；
④、被告人谢某的供述，供认其受姜集仁等人开设的赌场雇佣，在赌场帮忙开车接送赌客及站“七门脚”，每天工资100元的事实；
⑤、辨认笔录，系本节二被告人及同案犯通过照片作出相互辨认，并分别对赌场开设的地点作出辨认；
⑥、退赃凭证，证实被告人李林的家属代为退赃2300元的事实。
公诉机关另外提交的证据有：刑事判决书，证实被告人李林、谢某的犯罪前科情况及同案犯张步盖、姜集仁等人均已被判刑的事实；行政处罚决定书，证实被告人方钦官其他违法劣迹情况；抓获经过，证实三被告人均系被抓获归案的事实；户籍证明，证实三被告人的身份情况。
本院认为，被告人李林、方钦官、谢某以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人李林、方钦官系各自赌场的股东，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人谢某系被雇佣者，在共同犯罪中起次要、辅助作用，可认定为从犯。被告人李林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚；但其归案后能如实供述自己所犯罪行，且已退赃，又可从轻处罚。被告人方钦官认罪态度差，且有其他违法劣迹，酌情从重处罚；但其在共同犯罪中作用较张步盖小，在量刑时予以区分。被告人谢某曾因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。被告人谢某系从犯，且归案犯如实供述自己所犯罪行，予以减轻处罚。辩护人提出对被告人李林从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币6万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月14日起至2017年10月13日止）。
二、被告人方钦官犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币4万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑期二日，即自2014年7月17日起至2017年9月14日止）。
三、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元；撤销本院（2013）温苍刑初字第415号刑事判决书主文对被告人谢某宣告缓刑部分，与原犯故意伤害罪被判处的有期徒刑一年实行并罚；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑期7日，即自2014年4月25日起至2015年12月17日止）。
四、暂扣于本院的被告人李林违法所得人民币2300元，予以没收，上缴国库。
上述款项限于本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴春雪
人民陪审员 陈晓影
人民陪审员 黄道奔
二〇一四年七月二十一日
代书 记员 陈明明
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。