山东省济宁市任城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0811民初7858号
原告：张刚柱，男，1965年5月23日出生，汉族，住四川省仪陇县，现住济宁市任城区。
委托诉讼代理人：王友鹏（特别授权），济宁市有朋法律服务所工作者。
被告：济宁市聚源物流有限公司，住所地：济宁经济开发区管委会501室。
法定代表人：胡鸿雁，总经理。
委托诉讼代理人：闫建军（特别授权），济宁任城新宇法律服务所工作者。
委托诉讼代理人：王汉华，男，汉族，1973年1月1日出生，住济宁市任城区。
被告：济宁鸿祥建筑工程有限公司，住所地：济宁高新区置城国际C座606。
法定代表人：李森栋，经理。
委托诉讼代理人：张心桂，男，汉族，1961年9月25日，住山东省兖州市。
委托诉讼代理人：徐军民（一般代理人），山东民桥律师事务所律师。
被告：万峰，男，汉族，1973年4月24日出生，住济宁市任城区。
委托诉讼代理人：王建军（一般代理），山东鲁济律师事务所律师。
原告张刚柱与被告济宁市聚源物流有限公司（以下简称为聚源物流公司）、济宁鸿祥建筑工程有限公司（以下简称鸿祥建筑公司）、万峰建设工程合同纠纷一案，本院于2016年7月22日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月24日、9月12日公开开庭进行了审理。原告张刚柱及其委托诉讼代理人王友鹏，被告聚源物流公司委托诉讼代理人闫建军、王汉华，被告鸿祥建筑公司的委托诉讼代理人张心桂、徐军民，被告万峰委托诉讼代理人王建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张刚柱向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告鸿祥建筑公司、万峰支付原告劳务费4886973元及垫付的工程款270000元，合计5156973元；并自2016年5月30日起按银行同期贷款利率支付利息。2、被告济宁市聚源物流有限公司未支付工程款范围内对上述款项承担连带责任。3、判令被告鸿祥建筑工程有限公司和万峰共同返还原告工程保证金20万元；4、本案诉讼费及其他费用均有被告承担。在诉讼过程中，原告张刚柱变更诉讼请求为：请求判决被告万峰及鸿祥建筑公司负连带责任，支付原告工程劳务费4921593元、新建环网柜4万元、配电室投入3.5万元、农民工误工损失10万元、农民工生活补贴10万元，机械设备损失费10万元，减去原告方已领取的1800000元，支付共计3971593元；诉讼费由被告承担。在诉讼过程中原告并撤销对被告聚源物流公司的起诉。事实与理由：2016年3月3日，被告聚源物流公司与被告鸿祥建筑公司签订《建设工程合同》及补充协议，被告聚源物流公司将济宁市聚源食品城2#、3#展示店铺发包给被告鸿祥建设工程公司承建。2016年3月9日，被告鸿祥建筑公司将该工程转包给被告万峰。2015年10月21日，被告万峰与原告协商，将济宁市聚源食品城3#展示店铺的劳务工程分包给原告，并约定主体一次结构劳务费为351元/平方米，主体结构封顶，付清劳务费。双方约定后，原告带领农民工于2015年11月8月进场开始施工。2015年12月份，被告万峰缺乏资金因购买混泥土、钢筋向原告借款，而且原告为赶工程进度，垫付了270000元的工程款。2016年5月20日济宁市聚源食品城3#展示店铺主体结构封顶，原告根据图纸完成了13923平方米的工程量，被告万峰违反约定，至今未向原告支付工程款，以致拖欠农民工工资。被告鸿祥建筑公司作为涉案工程的总承包方，应与被告万峰向原告承担连带给付责任。被告聚源物流公司作为涉案工程的发包方，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，其应在未付工程款范围内承担责任。被告万峰还曾在2015年12月31日向原告收取了工程保证金20万元。
被告聚源物流公司辩称，1、理解和同情原告工资被拖欠带来的焦灼与压力，愿意在法律规定内与被告鸿祥建筑公司建筑施工合同约定的付款条件成就的情况下，积极协助原告解决工资被拖欠的情况。根据庭前掌握的信息，原告已经向济宁市任城区人力资源和社会保障局就被告鸿祥工资拖欠其工资进行举报，且已获受理，济宁市任城区人力资源和社会保障局下发了劳动保障监察行政处理告知书，基于上述事实，我们认为原告就本案所涉劳务费即工资问题，同时向两部门主张权利，且为上述两部门同时在处理，我们认为在程序上不当，原告应当作出选择。我们和鸿祥公司约定的付款条件目前未成就。对于原告的诉讼请求，我们会在我们能力范围内预付一部分，另外在此之前，为解决本案所涉问题，我公司在付款条件不成就的条件下，支付了223.6万元。
被告鸿祥建筑公司辩称，1、公司的态度，对于农民工现在的处境，表示同情，支持农民工起诉，依法维护农民工的合法权益；2、处理方法，因为涉案工程是在江苏建工干了部分工程量的基础上，张刚柱又继续施工，现在张刚柱要求工人工资、劳务费。公司的意见是，在现有工程量的基础上减去江苏建工已完成的工程量，减去万峰赊欠的钢筋和混泥土款，以及鸿祥建筑公司垫付的30万元混泥土款，及13万元工人工资，再减去法律法规规定的税金，及行业惯例规定应当承担的费用，剩余全部都给张刚柱；3、关于公司的责任，（1）本工程至今没有开工许可证，至今没收到监理公司的开工指令，是原告张刚柱找到鸿祥公司，要求借用资质，形成挂靠关系，因此得出结论，鸿祥建筑公司与聚源物流公司签订的建设施工合同是一个至始无效的合同。（2）原告张刚柱开工的时间是2015年11月8日，鸿祥建筑公司与聚源物流公司签订合同之日是2016年3月3日，由此可以看出，原告张刚柱施工在先，原告是在没有施工许可证、开工许可证的情况下自行施工的，因此可以得出结论，原告可以作为实际施工人，直接向发包方主张权利，鸿祥建筑公司不承担责任。
被告万峰辩称，保证金是为了处理建筑工程的结算提供保证，现在还没有最终结算，不应当返还。原告找的鸿祥建筑公司要求挂靠，但因原告仅能从事劳务，不能从事其他，所以原告又找被告万峰要求万峰挂靠第二被告鸿祥建筑公司，万峰将涉案工程3号展示店铺的劳务包给了原告，然后原告承包了3#展示店铺工程劳务。2016年8月25日被告万峰出具的结算方案仅为一个参考方案，2016年9月13日被告万峰出具的调解协议，被告万峰思绪混乱，未看具体内容的情况下签订的，调解协议无效，法院不应采信。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据上述证据，本院认定的事实如下：2016年3月3日、3月19日，被告聚源物流公司、鸿祥建筑公司签订建设工程合同及补充协议书，被告聚源物流公司将济宁市聚源食品城2#、3#展示店铺建筑、安装工程发包给被告鸿祥建设工程公司。2016年3月9日，被告鸿祥建筑公司、万峰签订建设工程施工承包协议，被告鸿祥建筑公司将济宁市聚源食品城2#、3#展示店铺建筑、安装工程转包给被告万峰。在上述合同与协议签订之前，原告与被告万峰就协商，济宁市聚源食品城3#展示店铺的劳务工程分包给原告，原告于2015年11月8月即带领农民工进场开始施工。后因工程款的拨付产生纠纷，致原告向本院提起诉讼。
另外，被告聚源物流公司与鸿祥建筑公司就工程款双方还未结算，被告鸿祥公司与被告万峰亦未结算；原告方各劳务班组在济宁市任城区信访局工作组领取了劳务费176万元，加上前期通过万峰领取的生活费4万元，共计领款180万元；原告于2016年11月9日向本院撤销了对被告聚源物流公司的起诉。
当事人有异议的事实与证据如下：
1、在第一次庭审后，被告万峰于2016年8月25日向原告张刚柱出具了聚源食品城3号展示店铺主体施工结算清单，载明：建筑面积：13923平方米，综合单价为351元/平方米，扣除基础部分由前期现场管理人杜泽芳与张刚柱协商决定。2016年8月26日，杜泽芳与原告签字确认了两份聚源食品城3号展示店铺结算清单附件。在第二次庭审中，被告聚源物流公司对上述结算清单表示其不是参与方不知情；被告鸿祥建筑公司对上述结算清单中载明的建筑面积与综合单价不认可，认为单价过高，因建筑面积包含着前期江苏建工施工的部分，需审计部门（在任城区信访部门处理信访事件期间，被告聚源物流公司与被告鸿祥建筑公司曾委托相关部门对工程进行审计）出具报告方能确定；被告万峰对其出具的结算方案真实性无异议。
2、在第二次庭审后，2016年9月13日，被告万峰与原告张刚柱又签订了调解协议，被告万峰再次向原告确认聚源食品城3号展示店铺的原告方的工程劳务费为4921593元、新建环网柜为40000元、配电室费35000元、农民工误工费100000元、生活补助费100000元、应向原告支付的垫资475000元、应向原告支付的机械、设备等租赁损失费100000元。被告鸿祥建筑公司对上述协议有异议，认为鸿祥公司对原告方完成的工程量不知情，上述协议是原告张刚柱、被告万峰为减轻自己的损失，向鸿祥建筑公司转嫁责任，被告鸿祥公司请求追加聚源物流公司为共同被告继续参加诉讼，对原告的工作量、工程价款进行审计；被告万峰主张调解协议无效，认为自己是在思绪混乱时签字。
本院认为，被告万峰与鸿祥建筑公司签订建筑工程施工承包协议，承包了聚源食品城2号、3号展示店铺的建设工程，被告万峰又将聚源食品城3号展示店铺的劳务分包给原告张刚柱，被告万峰有义务为原告结算各项费用。被告万峰于2016年8月25日向原告出具结算方案，又于2016年9月13日与原告达成调解协议，系其本人作出的意思表示，不违反相关法律法规规定，2016年9月13日被告万峰与原告张刚柱达成的调解协议有效。被告万峰作为完全民事行为能力人，对上述民事行为应承担相应的民事法律责任。被告万峰现主张2016年9月13日调解协议无效，未有相应证据证明，其主张本院不予采信。原告依据2016年9月13日调解协议向被告万峰主张各款项，本院予以支持；原告有选择民事责任主体的权利并承担相应的法律后果，在第二次庭审后原告撤销对被告聚源物流公司的起诉，是其真实意思表示，本院准予。此案已经过两次庭审，被告鸿祥公司再以便于调查事实为由，在原告撤销对被告聚源物流公司的起诉后追加聚源物流公司继续参加诉讼，理由不成立，本院不予准予；被告万峰对原告所完成的工程量及单价已作出确认，原告可依据与被告万峰之间的协议向被告万峰主张权利，被告鸿祥建筑公司在两次庭审后提出对原告的工程量、工程款进行审计，原告不同意审计，对被告鸿祥的该申请，本院不予准许；被告鸿祥建筑公司作为承包人将涉案工程转包给被告万峰，被告鸿祥建筑公司应在欠付被告万峰工程款范围内向原告承担给付责任，原告请求被告鸿祥建筑公司承担连带偿付责任，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，判决如下：
一、被告万峰于本判决生效之日起三十日内向原告张刚柱偿付工程劳务费、新建环网柜费、配电室费、农民工误工费、农民工生活补助费、垫资款、机械设备损失费等费用共计3971593元（5771593元－1800000元）；
二、被告济宁鸿祥建筑工程有限公司在其欠付被告万峰工程款范围内向原告张刚柱承担给付责任。
如果被告未按本判决指定的期间向原告履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费49299元，由原告张刚柱负担10726元，由被告万峰与济宁鸿祥建筑工程有限公司共同负担38573元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 潘荣颖
审 判 员 王爱云
人民陪审员 马祝源
二〇一六年十二月九日
书 记 员 张路洋