河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终4133号
上诉人（原审原告）：张玉奎，男，1974年2月6日出生，汉族，住新蔡县。
委托诉讼代理人：王曙光，河南良策律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新蔡县人民医院。住所地新蔡县健康路东段。
法定代表人：张艳，该院院长。
委托诉讼代理人：葛焕振，河南问津律师事务所律师。
上诉人张玉奎因与上诉人新蔡县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2015）新民初字第1303号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人张玉奎及委托诉讼代理人王曙光，上诉人新蔡县人民医院的委托诉讼代理人葛焕振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张玉奎上诉请求：二审法院撤销新蔡县人民法院（2015）新民初字第1303号民事判决，依法改判支持张玉奎的全部诉讼请求。事实与理由：一、一审法院对赔偿责任比例划分错误，新蔡县人民医院应承担全部责任。二、一审法院对相关赔偿项目的计算、认定错误。1.误工期限计算错误，至伤残评定前一天为494天，误工天数应以494天计算，一审法院按240天属计算错误。2.交通费、食宿费认定错误。3.精神损害抚慰金支持过低。4.后续治疗费及后续治疗期间的误工、护理等各项合理诉求，一审法院未予支持错误。5.被抚养人生活费应当以城镇标准计算。
新蔡县人民医院辩称：张玉奎的上诉理由缺乏事实与法律依据，不能成立。
新蔡县人民医院上诉请求：请求撤销原判，将本案发回重审。事实与理由：一、一审酌定划分责任比例缺乏法律依据。二、一审对具体请求项目的采信及认定缺乏依据。3465元的骨条款项起码不应再列入医疗方过错责任比例之内。每天70元的误工费、护理费标准不符合规定，且天数偏多。关于残疾赔偿金及被抚养人生活费，没有证据证明残疾系治疗行为造成的。三、一审采信残疾等级和适用城镇标准均缺乏依据。四、一审认定鉴定费由新蔡县人民医院自行负担不公平。
张玉奎辩称：新蔡县人民医院上诉所称误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费和伤残等级，因院方表示不申请重新鉴定，视为对司法鉴定意见的认可，在一审中，院方表示没有异议，故新蔡县人民医院的上诉理由没有事实依据。关于鉴定费及其他诉讼费用，由人民法院决定。
张玉奎向一审法院起诉请求：要求新蔡县人民医院赔偿张玉奎各项经济损失291206.75元并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2014年12月5日，张玉奎因右脚跟根部骨折在新蔡县人民医院住院治疗26天，同年12月31日出院，诊断为右侧跟骨粉碎性骨折、右足第5跖骨远端骨折，同年12月8日在该院行右侧跟骨粉碎性骨折切开复位接骨板内固定、人工骨条植骨术，支出医疗费23640.79元。张玉奎出院后另有门诊支出1378元。张玉奎以新蔡县人民医院治疗方案有误，其损伤不需做手术，休息10或20天即能康复为由起诉来院，要求新蔡县人民医院赔偿其各项损失暂定30万元，具体如何赔偿待鉴定结论出具后予以变更。一审法院委托北京法源司法科学证据鉴定中心对“1、新蔡县人民医院在张玉奎的诊疗过程中是否有过错及与目前状况有无因果关系，伤残等级、误工期限、护理依赖程度及期限、后续治疗费进行鉴定；2、新蔡县人民医院对张玉奎诊疗中使用“松质骨条”是否合理及有无过错进行鉴定”。该鉴定中心于2016年4月13日出具（京）法源司鉴（2015）医鉴字第580号意见：1、新蔡县人民医院对张玉奎的诊疗过程中存在医疗过错，与其目前右下肢情况存在一定因果关系。2、新蔡县人民医院对张玉奎的松质骨条应用及告知方面符合临床诊疗的程序要求。3、张玉奎右侧跟骨粉碎性骨折术后遗留右下肢功能部分受限评定为十级伤残。4、张玉奎的误工期90至240日，护理期60至90日。5、张玉奎不需要护理依赖。6、张玉奎后续治疗费用方面，首先尊重医患双方协商达成的一致意见，其次建议以实际发生为准，现提供北京地区医疗机构一般情况下费用范围，约1万元左右（包括住院费、检查费、手术费等），供法庭审理参考。新蔡县人民医院支出鉴定费16650元。新蔡县人民医院对鉴定结论虽有异议但不申请重新鉴定。张玉奎父亲张志良生于1946年5月25日，母亲王树芝生于1944年11月10日，二人均系农村户口且有四个子女。张玉奎之女张惠珍2000年11月2日出生，张玉奎之子张嘉隆2009年2月13日出生。另查明，张玉奎要求按城镇标准赔偿其损失并提供其子女在县城上学的学生证、医保本及其2010年10月6日购买古吕中学附近房屋一套的房屋销售协议及2015年8月至2016年9月张玉奎所交用电地址为新蔡县柿子园的电费收据、其女张慧珍为户名的2014年9月至2016年8月位于芦庄的水费收据。为此张玉奎要求新蔡县人民医院按城镇标准赔偿其各项损失291206.75元，具体为：1、医疗费23640.79元加1378元为25018.79元，2、误工费每天70.07元共494天为34614.58元，3、护理费每天70.07元共90天为6306.3元，4、住院伙食补助费50元×26天＝1300元，5、营养费30元×26天＝780元,6、交通食宿费10000元，7、残疾赔偿金25576×20×10%＝51152元，8、其父母子女四人被抚养人生活费19727.1元（其父17154×10×10%÷4＝4288.5元，其母17154×8×10%÷4＝3430.8元，其女17154×3×10%÷2＝2573.1元，其子17154×11×10%÷2＝9434.7元），9、精神抚慰金100000元，10、后续治疗费10000元，后续治疗期间的误工、护理等各项共32307.98元。2015年河南省城镇年人均收入25576元（每天70元），年人均支出17154元（每月1429.5元），农村居民年人均支出7887元。
一审法院认为，张玉奎因右侧跟骨骨折于2014年12月5日入住新蔡县人民医院住院治疗，双方之间医患关系成立，新蔡县人民医院对张玉奎的诊疗行为是否有过错有北京法源司法鉴定中心的鉴定书认定新蔡县人民医院有过错，与张玉奎目前右下肢情况存在一定的因果关系，但未明确有多大的因果关系，依此鉴定意见法院酌定对张玉奎的各项损失应由新蔡县人民医院承担60%的赔偿责任。张玉奎虽为农村户籍，但其提供了房屋销售协议及水电交费票据，能够认定其在县城居住满1年，故其及子女的损失应按城镇标准赔偿，其父母的赔偿应按农村标准计算。张玉奎的各项损失为：1、医疗费住院支出23640.79元加门诊支出1378元共25019元，2、误工费从张玉奎2014年12月5日住院至2016年4月13日评定为伤残虽为494天，但鉴定结论对误工日期评定为90至240天，故误工费为240天×70元＝16800元，3、护理费以鉴定结论认定的90日计算为90天×70元＝6300元，4、住院伙食补助费26天×50元＝1300元,5、营养费26天×20元＝520元,6、交通费张玉奎要求10000元不予支持，本院根据其就诊及鉴定酌情支持2000元，7、残疾赔偿金含被抚养人生活费共66280元（其中残疾赔偿金25576元×20年×10%＝51152元，被抚养人生活费其父张志良在张玉奎定残时70岁，应为7887元×10年×10%÷4＝1972元，其母王树芝在张玉奎评残时72岁，应为7887元×8年×10%÷4＝1577元，其女张慧珍在张玉奎评残时已15岁零4个月为每月1429.5元×32×10%÷2＝2287元，其子张嘉隆已7岁2个月为每月1429.5元×130月×10%÷2＝9292元）。上述七项共计118219元，由新蔡县人民医院赔偿60%计款70931元。新蔡县人民医院支出的鉴定费由其自行负担。张玉奎要求精神慰抚金100000元与本地支付水平及其伤残等级不适应，根据新蔡县人民医院过错程度及张玉奎伤残等级由新蔡县人民医院赔偿3000元为宜。张玉奎要求的继续治疗费10000元及继续治疗期间的误工、护理等各项损失，因未实际发生，本院对此不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、新蔡县人民医院于判决生效后十日内赔偿张玉奎医疗费等各项损失的60%计款70931元。二、新蔡县人民医院于判决生效后十日内赔偿张玉奎精神慰抚金3000元。三、驳回张玉奎的其他诉讼请求。案件受理费5800元，由张玉奎负担2300元，新蔡县人民医院负担3500元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张玉奎向本院提交加盖有新蔡县卫生学校公章的汽车长途车票两份，证明张玉奎于2016年3月13日至2016年4月18日在北京住院治疗及进行鉴定的事实。新蔡县人民医院质证称，两张车票是新蔡县卫生学校加盖的印章，卫生学校对该证据不具备证明的主体资格，这两份证据也不能印证张玉奎的上诉请求。
本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，关于新蔡县人民医院在对张玉奎诊疗过程中是否有过错及与目前状况有无因果关系，北京法源司法科学证据鉴定中心出具了司法鉴定意见书，该鉴定意见系经双方共同参与确定鉴定材料和选择鉴定机构，鉴定机构在对相关鉴定材料进行审查并组织听证听取双方陈述后作出的，鉴定程序合法。新蔡县人民医院虽对该司法鉴定意见有异议但并未提出合法依据和合理理由否定该证据的证明力，双方又均未申请重新鉴定，故该鉴定意见应以采信。鉴定意见虽未明确新蔡县人民医院的过错参与程度，但人民法院不能因此而拒绝裁判，故一审法院依据鉴定意见中载明内容并结合住院病历等材料，酌定新蔡县人民医院对张玉奎的损失承担60%的赔偿责任符合法律规定。因鉴定意见已经载明新蔡县人民医院在诊疗过程中的过错与张玉奎目前右下肢情况存在一定因果关系，故新蔡县人民医院应当按其过错程度赔偿张玉奎残疾赔偿金及被抚养人生活费。因鉴定意见中对误工期及护理期有明确意见，故原审法院判决认定的误工费及护理费正确。张玉奎及子女虽为农村户籍，但其一审提交的证据能够证明其经常居住地为城镇，故一审判决其残疾赔偿金及子女被抚养人生活费适用城镇标准正确。一审判决根据已查明事实，认定精神损害抚慰金及交通费金额准确，本院予以维持。因新蔡县人民医院在张玉奎的诊疗活动中存在过错，故原审法院判决其支出的鉴定费由其自行负担并无不当。
综上所述，张玉奎、新蔡县人民医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由新蔡县人民医院承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于俊义
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一七年三月十七日
书 记 员 刘 柯