山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋07民终1417号
上诉人（原审原告）:北京红星股份有限公司六曲香分公司，住所地山西省晋中市祁县东风路68号。
法定代表人：张坤，该公司经理。
委托诉讼代理人:李海云，山西晋祁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：许振祥，男，1979年7月12日出生，汉族，住山西省祁县，北京红星股份有限公司六曲香分公司职工。
委托代理人：杨乃钰，山西昭余律师事务所律师。
上诉人北京红星股份有限公司六曲香分公司（以下简称六曲香公司）因与被上诉人许振祥劳动争议纠纷一案，不服山西省祁县人民法院（2016）晋0727民初1093、1094号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审查明，被告许振祥称该于2007年4月开始到原告六曲香公司工作，但该陈述与本院调取的许振祥在祁县信用社的历年工资明细不符，该明细中被告许振祥的工资从2007年4月开始有发放记录，被告对其工作时间也未能提供其它证据予以佐证，故对被告许振祥的工作时间应以本院调取的工资明细时间为准，即被告许振祥从2007年4月开始到六曲香公司工作并按月计发工资，其中2008年2月和每年的8月份无工资发放记录，经庭审查实每年的7月份属六曲香公司例行厂休，全厂放假。建立劳动关系后，双方均未签订任何劳动合同，直至2015年3月1日原告与被告签订了一份4个月的劳动合同，合同到期日为2015年6月30日，后原告六曲香公司于2015年6月底通知被告不再上班。在被告上班期间，原告未为被告缴纳社会保险费及住房公积金。原告六曲香公司提供了两份其与祁县平安劳务有限公司分别于2012年3月1日和2013年3月1日签订的劳动派遣协议及花名表，以证明其与被告许振祥系劳动派遣关系，但对该证据被告对其真实性及有效性均不予认可。2016年原、被告因该劳动争议不能协商一致，被告向祁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，祁县劳动人事争议仲裁委员会经审理，制作了祁劳人仲裁字（2016)第29号仲裁裁决书，并于2016年8月24日送达了原、被告。对该仲裁裁决书，原、被告均不服，诉至本院。诉讼中，被告许振祥向本院申请调取了祁县农村信用联社东门外储蓄所其本人工资卡2011年12月前本人工资情况。另查明，山西省晋中市祁县2007年至2015年历年最低工资标准分别为：530元、620元、620元、710元、820元、945元、1090元、1250元、1420元。其中，2007年至2008年的最低工资标准从当年的10月1日开始执行，2010年至2014年的最低工资标准从当年的4月1日开始执行，2015年的最低工资标准从当年的5月1日开始执行。
原审认为，被告的各项诉讼请求基于原、被告之间存在劳动关系而提出，双方劳动关系的存在是被告的各项请求得到支持的前提条件。本案中从本院调取的工资明细也可以看出被告于2007年4月开始有发放工资纪录，根据《劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。另外，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（一)》第十三条的规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议，用人单位负举证责任”。审理中，原告六曲香公司不能提供员工档案证明其工作年限，应由其承担举证不能的法律后果，故应认定被告自2007年4月与原告六曲香公司建立劳动关系。关于两份劳务派遣协议，根据《劳动合同法》第六十七条的规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”，被告从2007年4月开始在原告六曲香公司工作并接受其管理，其岗位性质非辅助性的，且该劳务派遣协议系原告与第三方祁县平安劳务有限公司签订，花名表的真实性也无法确认，另外，原告未提供其与祁县平安劳务有限公司履行该协议的相关证据，例如发放派遣人员工资的证明等，故该协议对被告无法律上的约束力，本院对该两份劳务派遣协议不予认定，被告与祁县平安劳务有限公司不存在劳务派遣关系。关于被告与原告六曲香公司签订的劳动合同，系双方的真实意思表示，原告在审理时也承认该份合同是其亲笔签名、亲自签订，对该劳动合同本院予以确认。被告申请本院调取的被告许振祥2007年4月至2011年12月的工资纪录，与被告本人提供的对帐单重合部分基本一致，可以互相印证，故对本院调取的被告工资纪录和被告提供的银行对帐单，本院予以采信。根据被告的仲裁请求、仲裁委的裁决结果及原、被告的诉讼请求，对本案各方应承担的法律责任分别进行认定：一、关于违法解除劳动合同赔偿金问题。被告许振祥与原告六曲香公司自2007年4月建立劳动关系，2015年3月1日原、被告之间签订了一份为期四个月的固定期限劳动合同，合同到期后，2015年6月底原告通知被告不再上班，但并未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条的规定支付劳动者经济补偿金，亦未出具解除或终止劳动合同证明，及办理档案和社会保险关系转移手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条的规定，该行为应认定为原告单位在终止与被告的劳动合同时，存在违反《中华人民共和国劳动合同法》的行为。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、第八十七条及《中华人民共和国劳动合同实施条例》第二十五条的规定，劳动者可以要求用人单位支付从用工之日起计算的因违法终止劳动合同的赔偿金即经济补偿金的2倍。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”及第三款“本条所称的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的月平均工资”。被告2007年4月至2015年6月的实际工作年限为8.5年，赔偿金应计算8.5个月的经济补偿金的2倍。被告劳动合同终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准。因此，原告六曲香公司需支付被告违法终止劳动合同的赔偿金24140元（1420×8.5×2)。二、关于补发自2007年起每年7月份的工资及加付100%赔偿金问题。被告自2007年4月至原告处上班，每年的七月份休息一个月，为例行的厂休假，厂休期间没有工资收入。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资”，原告六曲香公司应当支付原告每年七月份的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定：“用人单位未按劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者报酬外，还应责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”。从2007年开始，被告每年七月份的工资按照当年的平均工资计算，平均工资低于当年最低工资标准的按最低工资标准计算，对于部分年份因数据缺失无法计算平均工资的，故统一按照当年的最低工资计算，即被告2007年至2014年每年7月份的工资分别为：470元、530元、620元、710元、820元、945元、1090元、1250元，原告六曲香公司需支付被告从2007年起至2014年每年七月份的工资及50%的经济赔偿金共计9652.5(6435+6435×50%)元，对于原告多主张的部分本院不予支持。三、对于被告请求支付的养社会保险费及住房公积金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条的规定，社会保险费及住房公积金的征收属于国家征收机构的职责，不属于人民法院劳动争议纠纷案件的受理范围。故对被告该请求本院不予支持，被告可通过其他法律途径予以解决。四、对于被告要求支付低于最低工资标准期间的工资差额及加付100%赔偿金问题。在庭审中被告主张从2007年至2015年间低于最低工资标准的差额及赔偿金。综合法院调取的工资明细及被告提供的银行对账单，被告2007年4月工资392.8元，6月工资449.4元，2008年10月工资606.8元，11月工资598元，12月工资584.8元，2009年1月工资592.2元，2月工资429.2元，3月工资584.8元，4月工资508.6元，5月工资556.2元，6月工资550元，11月工资536.8元，2010年3月工资464元，2011年3月工资612元，被告领取的工资存在低于当年最低工资标准的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时另外支付相当于低于部分百分之五十以上百分之一百以下的的赔偿金”。据此，原告六曲香公司需支付被告低于最低工资标准期间的工资差额及50%的赔偿金共计1506.60元。五、对于被告要求支付未休年休假的300%年休假工资酬问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。被告在举证期限内及开庭审理中均不能提供证据佐证其未休年休假的情况，对于被告的该项诉讼请求本院不予支持。
原审判决：一、被告许振祥与原告六曲香公司劳动关系于2015年6月30日终止，由原告六曲香公司支付被告许振祥违法终止劳动合同的赔偿金人民币24140元。二、由原告六曲香公司支付被告许振祥从2007年起至2014年每年七月份的工资及50%的赔偿金共计人民币9652.50元。三、由原告六曲香公司支付被告许振祥从2007年至2015年低于最低工资标准期间的工资差额及50%的赔偿金共计1506.60元。四、驳回原告及被告的其他诉讼请求。以上一、二、三项，限原告六曲香公司在本判决生效后十日内履行完毕。
宣判后，六曲香公司不服，提出上诉，其上诉的事实与理由是：1、一审判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同的双倍赔偿金于法无据，应依法撤销，并纠正一审错判。上诉人分别于2012年3月1日和2013年2月28日分两次与祁县平安劳务有限公司签订了劳务派遣协议，共计三年，在此3年时间，上诉人用工是通过祁县平安劳务有限公司派遣，有派遣协议和祁县平安劳务有限公司派遣人员名单为证，而且祁县平安劳务有限公司与被上诉人都签有劳动用工合同，故上诉人与被上诉人之间不存劳动关系，一审法院不认定上诉人提供的证据于法无据，应依法撤销。在一审庭审中，被上诉人提供了银行对账单，但无法证实双方存在劳动关系，对于一审法院调取的工资表上没有体现是上诉人发的工资，无法证实双方之间存在劳动关系。双方只存在4个月的劳动合同关系即2015年3月1日至2015年6月30日。退一步讲，即使双方存在关系，一审法院判决上诉人支付被上诉人双倍赔偿金没有法律依据，根据《劳动合同法》第87条的规定，上诉人没有违法解除或终止劳动合同，双方的劳动合同在2015年6月30日到期后自行终止，因此，一审判决适用法律不当，应予纠正。2、一审判决上诉人支付被上诉人每年7月份工资及赔偿金认定事实错误。首先，双方不存在劳动关系，其次，上诉人单位在每年7月进行年检，全公司职工放假休息，不发工资，如果不上班也给发工资，那么职工都可以不上班，按劳分配的原则如何体现，因此，一审法院判决上诉人支付被上诉人每年7月份工资及百分之五十的赔偿金没有法律依据，而且计算依据都按最低工资标准计算缺乏事实依据。3、一审判决上诉人支付被上诉人最低工资差额及赔偿金缺乏事实依据。上诉人在一审提供的证据，足以证实双方不存在劳动关系。退一步讲，即使双方存在关系，上诉人也是严格按照国家最低工资标准规定执行，不存在低于最低工资标准的情况，一审法院仅凭调取的工资表，而不考虑实际上班时间来确定不够最低工资标准，证据明显不足。4、如果双方存在劳动关系，那么被上诉人在2012年3月1日之前的各项赔偿已超过一年的法定时效，应依法驳回。请求：撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人许振祥答：上诉人的上诉理由不成立，一审判决对案件基本事实已经查清，对双方权利义务判断准确，适用法律正确，依法应予维持。
本院经审理查明的基本事实与原审查明一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审期间争议的焦点问题是：1、上诉人与被上诉人是否构成劳动关系以及应否向被上诉人支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金；2、上诉人应否向被上诉人支付被上诉人在上诉人处工作期间每年七月份的工资及赔偿金；3、上诉人应否向被上诉人支付最低工资差额及赔偿金；4、本案是否存在超过一年仲裁时效的情形。
关于第一个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条的规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施”，被上诉人从2007年9月开始在六曲香公司工作并接受其管理，其岗位性质并非辅助性的，且该劳务派遣协议系六曲香公司与第三方祁县平安劳务有限公司签订，上诉人并未提供被上诉人与劳务公司签订的《劳动合同》或者《派遣合同》，故本院对该《派遣协议》不予认定。结合原审法院调取的工资明细也可以看出被上诉人于2007年9月开始有发放工资纪录，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，依据查明的事实，本院认定上诉人与被上诉人自2007年9月起建立劳动关系。上诉人与被上诉人2015年3月1日所签订4个月的劳动合同，为双方真实意思表示，合法有效，合同到期后，上诉人未按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条的规定支付劳动者经济补偿金，亦未出具解除或终止劳动合同证明，及办理档案和社会保险关系转移手续，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，属于违反该法终止劳动合同，应当依照该法第四十七条之规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
关于第二个争议焦点。根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资”，六曲香公司应当支付被上诉人每年七月份的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定：“用人单位未按劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者报酬外，还应责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”。依据上述法律规定，上诉人应当向被上诉人支付每年七月份的工资及赔偿金。
关于第三个争议焦点。根据原审法院调取的工资明细及被上诉人提供的银行对账单，可以证实2010年2月、3月、2013年3月被上诉人领取的工资存在低于当年最低工资标准的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位支付劳动者的工资报酬低于当地最低工资标准的，要在补足低于标准部分的同时另外支付相当于低于部分百分之五十以上百分之一百以下的的赔偿金”。故上诉人应当支付被上诉人低于最低工资标准期间的工资差额及50%的赔偿金共计273元。
关于第四个争议焦点。根据双方劳动关系终止的时间，被上诉人提起劳动仲裁的时间并未超出一年的仲裁时效，上诉人的该项上诉理由，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人北京红星股份有限公司六曲香分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李宏丽
审判员 寇永俊
审判员 韩 敏
二〇一八年六月二十二日
书记员 郝璇菲