江苏省盱眙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盱民初字第1165号
原告陈明祥，农民。
委托代理人陈守平。
被告陈刚，无业。
被告江苏鹏胜汽车销售服务有限公司。住所地：盱眙县金源北路*号建设局大楼*楼。
法定代表人孙开飞，该公司总经理。
委托代理人许岩。
被告中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司。住所地：盱眙县淮河东路**号。
法定代表人程敬，该公司总经理。
委托代理人徐氢泉。
原告陈明祥与被告陈刚、江苏鹏胜汽车销售服务有限公司（以下简称：鹏胜汽车公司）、中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司（以下简称：财保盱眙支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员余中文适用简易程序，于2014年6月13日公开开庭进行了审理。原告陈明祥的委托代理人陈守平、被告陈刚、被告鹏胜汽车公司的委托代理人许岩、被告财保盱眙支公司的委托代理人徐氢泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈明祥诉称：2013年4月24日10时40分，被告陈刚驾驶被告鹏胜汽车公司所有的苏H×××××中型专项作业车沿121省道由西向东行驶与同方向原告所骑的自行车相撞，造成双方车辆损坏，陈明祥受伤交通事故。盱眙县公安局交通巡逻警察大队现场勘验、听取当事人陈述等综合认定：陈刚缺乏安全驾驶技能，驾驶机动车遇情况采取措施不当，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款规定，负事故全部责任，陈明祥无责任。原告陈明祥被送到盱眙县中医院治疗，诊断为左上肢损伤、肋骨骨折，2013年4月24日进行左肱骨骨折切开复位内固定术，住院治疗127天，在住院期间需双人护理，目前仍有内固定物未拆除，住院期间的医疗费是被告鹏胜汽车公司支付的，后续手术费需15000元，住院期间的医疗费均由被告鹏胜汽车公司垫付，出院医嘱：继续消炎活血治疗，逐步进行患肢关节功能锻炼。另外，被告陈刚所驾驶的车辆在被告财保盱眙支公司投保了交强险、商业险。原告经南京东南司法鉴定中心鉴定，原告陈明祥4肋骨折构成道路交通事故十级伤残；左上肢损伤，遗留左上肢丧失功能10％以上构成道路交通事故十级伤残；误工期限共计以300日为宜；护理期限共计以130日为宜；营养期限共计以60日为宜。因被告未及时赔偿原告其他经济损失，请求判令被告赔偿原告住院伙食补助费127天×18元=2286元；营养费127天×10元／天=1270元；二次手术费等实际发生后另行主张；误工费300天×37.25元／天=11175元；护理费130天×106.60元／天×2=13866元×2（双人护理，13866×2）；伤残赔偿金2年×13598元／年=27196元；精神抚慰金8000元；交通费2000元（没有证据提供）；财物（衣服、自行车损坏，没有证据提供）损失费500元；鉴定费2360元。合计100266.60元，本案诉讼费用由被告负担。
被告陈刚辩称：对事故的发生及责任认定无异议，事故造成原告受伤治疗也无异议，我是被告鹏胜汽车公司雇佣的司机，属于职务行为，应由被告鹏胜汽车公司承担赔偿责任，我本人不应承担赔偿责任。另外，该车辆在被告财保盱眙支公司投保了交强险和商业险。请求法院依法公正审理。
被告鹏胜汽车公司辩称：对本案的交通事故发生的事实及责任认定无异议，陈刚是我公司雇佣的司机，是履行职务行为，民事责任应由我公司承担责任，肇事车辆在被告财保盱眙支公司了商业险和交强险，事故发生后，公司垫付了相关医疗费，愿在法律规定范围内承担责任。
被告财保盱眙支公司辩称：对事故发生的事实及责任认定无异议，鹏胜汽车公司的车辆在我公司投保了交强险和30万元商业险，但没有投保不计免赔险种。事故发生后，在医疗费项下交强险限额1万元和商业险部分医疗费我公司已赔付给鹏胜汽车公司，因没有不计免赔，我公司按照规定扣除20%的不计免赔，其他赔偿项下的赔偿款我公司没有赔付。诉讼费和鉴定费我公司不承担。
经审理查明：被告陈刚驾驶被告鹏胜汽车公司所有的苏H×××××中型专项作业车沿121省道由西向东行驶与同方向原告所骑的自行车相撞，造成双方车辆损坏，陈明祥受伤交通事故，事故责任认定，陈明祥受伤治疗及医疗费用承担情况、目前内固定物尚未拆除、伤残等级等情况同原告诉称事实一致。
另查明：原告陈明祥是马坝镇双马村塘东组农民，妻子张永和今年79岁，共生育五个儿女：长女陈昌兰，54岁；次女陈昌芳，十年前去世了；三女陈昌香，48岁；四女陈昌翠，46岁；长子陈昌连，42岁。
庭审过程中，因原告陈明祥左肱骨骨折内固定物尚未拆除，但医院预估二次手续费用15000元，而法医在内固定物尚未拆除情况下鉴定该处伤构成道路交通事故十级伤残，该处损伤处理存在事实认定冲突，经法律释明，原告陈明祥选择待二次手术实施后另行主张权利。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，有原告方提供的道路交通事故认定书、盱眙县中医院疾病诊断书、出院记录，南京东南司法鉴定中心鉴定、鉴定费票据，苏H×××××机动车行驶证、所投保交强险和商业险保险单，陈刚驾驶证等证据，经庭审质证无异议，应予确认。
庭审过程中，原告陈明祥提供医院的疾病诊断书、盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司营业执照、税务登记证、2013年1月-2013年4月工资表四份，证明两个护理人陈昌连（原告儿子）、杨志荣（原告侄子）原在此公司上班，因护理原告停发2013年5月-2013年9月工资。要求根据其收入情况确认护理费用（130天×106.6元／天）；另提供马坝镇双马村委会“证明”、原告陈明祥与双马村签订的土地承包登记表，证明原告虽77岁，但身体健康，还从事农业劳动，是自己生活主要来源，要求被告方承担误工费。三被告对此均有异议，认为护理费应按当地一般护工工资给付约每天50元，护理天数按法医鉴定意见确认，医院医生的诊断书意见证明效力较低，不应作为定案证明，原告请求没有法律依据；原告已77岁，基本丧失劳动能力，其提供的证据不能证明其有劳动能力或凭自己劳动能力为自己生活来源，应由其子女赡养，不认可有误工费损失。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额（1、死亡伤残赔偿限额为11万元；2、医疗费用赔偿限额为1万元；财产损失赔偿限额为2000元）范围内予以赔偿，不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应支持。本案原告陈明祥受伤，其在医院治疗费用已由被告鹏胜汽车公司垫付并在财保盱眙支公司进行理赔。死亡伤残赔偿、财产损失赔偿限额和商业险部分尚未处理。被告陈刚是被告鹏胜汽车公司雇佣驾驶员，交通事故民事赔偿责任由被告鹏胜汽车公司承担。
根据原告陈明祥提供相关证据，其主张的伙食补助费2286元（127天×18元）、营养费600元（60天×10元／天）符合法律规定，本院予以确认。伤残赔偿金应为6799元（0.1×13598元／年×5年）。关于误工费，因原告已达77岁，其庭审中提供的证据不能证明其有劳动能力或凭自己劳动能力为自己生活来源，其主张误工费没有事实根据，本院不予支持；关于护理费，经双方共同选择鉴定机构鉴定原告的伤情护理期限共计以130日为宜，参照当地一般护工工资每日60元计算，计7800元，原告按医院医生诊断建议意见主张权利，证明效力明显不及前者，原告以自己安排护工工资标准主张权利，没有法律依据，本院不予支持。精神抚慰金原告主张8000元，被告认可3000元，本院根据伤残程度和当地情况酌情认定4000元；交通费原告主张2000元，被告认可500元，因原告庭审中没有提供证据实际发生的票据，酌情认定1000元；财物（衣服、自行车损坏，没有证据提供）损失费原告主张500元，被告不认可，本院酌情认定200元，合计22685元。其中住院伙食补助费、营养费赔偿项累计2886元，因该项被告财保盱眙支公司已理赔给被告鹏胜汽车公司，故应由被告鹏胜汽车公司进行赔偿。护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金赔偿项累计19599元，未超出11万元限额；财物损失200元，未超出2000元限额，上述费用均由被告财保盱眙支公司赔偿，合计19799元。原告陈明祥超过法律保护范围主张权利，其超出部分的民事责任由自己承担。经本院主持调解，双方当事人未达成一致协议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司盱眙支公司于本判决生效后十日赔偿原告陈明祥残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财物损失等经济损失19799元；
二、被告江苏鹏胜汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日赔偿原告陈明祥伙食补助费、营养费计2886元；
三、驳回原告陈明祥的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1002元，减半收取501元，由原告陈明祥负担200元，被告江苏鹏胜汽车销售服务有限公司负担301元；鉴定费2360元，由被告江苏鹏胜汽车销售服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院（收款单位名称：淮安市财政局综合处，开户行：江苏省淮安市农行城中支行，账号：34×××54）预交上诉案件受理费。
审判员 余中文
二〇一四年七月二十日
书记员 钱亭亭
户名：盱眙县人民法院
帐号：77001235000000293
开户行：江苏盱眙珠江村镇银行
附相关法律条文及司法解释
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。