四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川03民终79号
上诉人（原审被告、反诉原告）：陕西建工第七建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市红旗路2号。
法定代表人：贾宏斌，董事长。
委托诉讼代理人：葛达庆，四川品诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：富顺县人民医院，住所地四川省富顺县富世镇花园湾路**号。
法定代表人：何其志，院长。
委托诉讼代理人：刘刚，四川漆大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁波，四川漆大律师事务所律师。
陕西建工第七建设集团有限公司（简称陕建七公司）因与被上诉人富顺县人民医院合同纠纷一案，不服四川省富顺县人民法院(2016)川0322民初2999号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人陕建七公司的上诉请求为：撤销一审判决，改判为驳回被上诉人的诉讼请求，并判令被上诉人赔偿上诉人各项经济损失498.52万元；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由为：1.被上诉人未提供证据证明其损失，而一审判决上诉人支付的违约金高达贰佰多万元，违反合同法及相关司法解释的规定；2.一审法院对上诉人提交的主要证据未认真审查，就以不符合证据规则要求不予采信，导致认定事实不清。
被上诉人富顺县人民医院答辩称：一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判，二审诉讼费由上诉人承担。
被上诉人富顺县人民医院向一审法院提出的诉讼请求为：1、判令陕建七公司支付违约金272.50万元，违约金在履约保证金中优先扣除；2、本案诉讼费用由陕建七公司承担。
上诉人陕建七公司在一审中提起反诉的诉讼请求为：1、判令富顺县人民医院赔偿上诉人各项经济损失498.52万元；2、反诉案件诉讼费用由被上诉人承担。
一审法院认定事实：2012年12月6日，双方签订了《建设工程施工合同》，富顺县人民医院为发包人，陕建七公司为承包人，工程名称为富顺县人民医院搬迁建设工程施工，该合同约定了，工程概况、工程承包范围、工期为760天，还约定了，履约保证金为7832246元，若因承包人原因造成工期延误，应承担违约责任，每延误工期一天，违约金5000元，承包人支付逾期竣工违约金，不免除承包人完成工程及修补缺陷的义务等专用条款和通用条款。2013年3月14日被告接到开工令后进场开工，在施工过程中，因多种原因造成工期滞后，2013年9月28日，2014年5月14日，原、被告双方又签订了补充协议。因多方原因，影响工期进度，为减少被告（反诉原告）资金投入困难，双方对工程款预扣达成了一致协议。2015年10月14日，原、被告双方向中国建设银行富顺支行出具了关于搬迁建设工程施工工期延期的说明，竣工时间延期到2016年2月28日。2017年5月12日，富顺县人民医院整体迁建工程完工暨投用启动会召开。
一审法院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同及补充协议，是双方的真实意思表示，符合法律规定，应受法律保护。在施工前期中，因原、被告双方原因，造成工程工期滞后，对此原、被告双方均有责任。但2015年10月14日，原、被告双方共同向建设银行富顺支行出具了富顺县人民医院关于搬迁建设工程施工工期延期的说明，该说明明示了工程竣工时间延期到2016年2月28日，这是原、被告双方最后对工期时间的认可，也是双方真实意思表示。在此后施工过程中，被告未按时峻工，未向原审法院提交未按时竣工的原因是原告的过错造成致使工程延期的证据。虽然该工程至今原、被告双方都未提交竣工验收报告，但原告于2017年5月12日已向新闻媒体发布了整体工程完工暨投用启动会，应视为竣工日期。按照双方签订的建设工程施工合同的约定，该工程延期竣工时间从2016年3月1日至2017年5月12日，共438天，对此延期竣工，被告应承担相应的违约责任，赔偿因延期竣工的违约金2190000元（438天×5000）。故原告的诉讼请求部份成立。被告主张原告的起诉已超过诉讼时效，因原告向原审法院起诉时本案涉案工程尚未竣工，也未交付使用。所以，被告主张已超过诉讼时效的理由不成立。被告反诉原告，要求赔偿损失，顺延工期，但反诉原告当庭提交的证据目录，只有名称，部份没有证明内容，所有证据均无证据来源，不符合证据规则的要求，反诉被告对反诉原告当庭提交的证据，表示不予质证。故原审法院对反诉原告当庭提交的证据不予采信。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故反诉原告应承担举证不能的责任，因此，对反诉原告在反诉中的诉讼请求，原审法院不予支持。遂判决：1.限被告（反诉原告）陕西建工第七建设集团有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告（反诉被告）富顺县人民医院违约金2190000元；2.驳回原告（反诉被告）富顺县人民医院的其他诉讼请求；3.驳回被告（反诉原告）陕西建工第七建设集团有限公司的反诉诉讼请求。本诉案件受理费14300元，由原告富顺县人民医院负担2808元，被告陕西建工第七建设集团有限公司负担11492元；反诉受理费23341元，由陕西建工第七建设集团有限公司负担。
二审中，上诉人陕建七公司向本院提交以下新的证据：
一、陕西七建出具2014年6月18日施工问题的工作汇报一份；
证明因为县医院各方面原因，导致陕西七建不能正常施工，没有损失达60万元以上。
二、陕西七建出具2014年6月20日施工停工损失签证报告一份；
证明在2014年6月20日主体已完工，但因为县医院迟迟不进行装饰装修材料认质认价，造成陕西七建的相关设备费用、脚手架费用、管理费用增加，需要签证。
三、县医院和监理公司出具2014年6月20日施工问题工作汇报的回复；
证明外墙饰面发生变更，正在申请归还部门审签，故造成工期延误及损失原因在县医院。
四、陕西七建出具2014年7月2日的施工停工损失签证报告（2）
证明再此催促县医院迟迟进行装饰装修材料认质认价，造成的各项损失。
五、2014年12月17日工程联系单
六、2015年5月13日工作联系单
七、2015年5月14日工作联系单
八、2015年5月15日工作联系单
九、2015年7月2日工作联系单
十、2015年7月25日工作联系单
以上六份工作联系单，证明此工程存在大量工程变更，有些地方是监理通知暂停施工。
十一、富顺县城吉祥路北段延伸一段道路建设工程项目中标公示
证明进入施工场地的唯一道路在施工，长达一年的时间，造成材料进场困难，影响工期，增加陕西七建的费用。
十二、2015年11月付款报审表及2015年10月16日陕西七建与县医院签订额进度款补充协议
证明每月进度款支付由80%变更为90%，当月应支付400多万元，但县医院并未按此支付。
十三、县医院和监理出具2015年12月31日关于尽快派人处理劳资纠纷等相关事宜的紧急函
证明县医院未按约定支付进度款，陕西七建无钱支付材料款和农民工工资，造成不能正常施工。
十四、2016年1月付款报审表及2016年1月27日的医院增加、变更、漏项产值统计表
证明当月县医院应支付500多万元，但却未按约支付。
十五、2015年12月28日陕西七建和富顺县医院签订的室外排水工程施工补充协议
证明此工程需要30天的工期，
十六、县医院地下室停车场标示、地坪漆工程、图书室改造维修工程竞争性谈判结果公告截图
证明2016年2月29日，此工程才招标，影响到陕西七建正常施工，会导致工期延期。
十七、陕西七建出具2016年7月12日关于县医院（住院、门诊楼）工程项目增加、变更、漏项进度款支付的函
证明县医院几乎每月均未按约定支付进度款
十八、县医院和监理出具2016年11月15日关于抓紧完成医院尾期工程做好工程验收及春节前民工工资和工程款支付的函
证明其实收尾工作已经不多了，大概只有70万左右的零星工程了。县医院和监理公司要求在2017年元月进行竣工验收，即县医院和监理公司认可工期延长到2017年元月。
十九、陕西七建向相关班组及几个分包单位发出的工作函
证明县医院未按约支付进度款，陕西七建再也无钱垫支工程款，相关分包单位在陕西七建通知，仍不复工。造成停工原因是县医院未按约支付进度款。
二十、富顺2015年10月至2017年5月的气象记录21页
证明这段时间，天气也是影响工期的原因之一。
二十一、技术、经济签证核定单共计23页
证明工程存在大量变更，影响到工程工期，另外，这些签证事项都是在施工时发生了，但县医院当时拒绝签，至到竣工验收了才签。
二十二、客户受电工成竣工检验意见单
证明县医院的电力设施才通过验收，影响到陕西七建的施工和验收。
被上诉人富顺县人民医院的质证意见如下：1至11组证据，双方已达成协议解决；对12、13组证据的真实性无异议，被上诉人是按协议根据完成的工程量分期支付了工程款的；对14组证据无异议，被上诉人为此还多支付了工程款的；对证据15无异议，但室外排水工程是补充协议，不能作为工程延期的原因；证据16与本案无关；证据17需核实，原因是人民法院采取了保全措施，故被上诉人不能轻易支付款项；对证据18不予认可；证据19与本案无关联性；证据20不能证明天气原因必然导致工期延期；对证据21不予认可，被上诉人是工程验收后签署意见的；证据22与本案无关联性。
本院认为，上诉人陕建七公司在二审中提交的22组证据能客观反映工程施工中的出现的一些具体情况，本院将结合本案的实际情况予以综合认定。
被上诉人富顺县人民医院未提交新证据。
二审对一审判决认定的案件事实予以确认。
本院认为，双方签订的《建设工程施工合同》及补充协议为双方当事人的真实意思表示，合法有效，合同约定对双方当事人的履约行为具有约束力。2015年10月14日，上诉人陕建七公司与被上诉人富顺县人民医院共同向建设银行富顺支行出具了富顺县人民医院关于搬迁建设工程施工工期延期的说明，说明工程竣工时间延期到2016年2月28日。该工程至今双方都未提交竣工验收报告，但被上诉人于2017年5月12日已向新闻媒体发布了整体工程完工暨投用启动会，应视为竣工日期。按照双方签订的建设工程施工合同的约定，该工程延期竣工时间从2016年3月1日延期至2017年5月12日，共438天，违约金为2190000元（438天×5000）。
对于工程延期的原因，上诉人陕建七公司在二审中也提交了证据证明被上诉人富顺县人民医院在付款进度、室外排水工程、工程变更等因素也影响了工程建设进度，加之客观上也存在施工道路、天气等因素也制约了工程施工，故工程延期的责任应不能完全归责于一方，本院认为以双方共同承担工程延期责任为宜。
违约金具有损失补偿为主，惩罚违约行为为辅的性质。本案中被上诉人富顺县人民医院并未举证证明其因工程工期延误所造成的损失，故本院对其损失予以酌情考虑，以违约金总额的30%即657000元弥补其损失。
综上，一审判决认定事实清楚，但对违约责任认定不当，本院予以纠正。上诉人陕建七公司的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省富顺县人民法院（2016）0322民初2999号民事判决；
二、上诉人陕西建工第七建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人富顺县人民医院违约金657000元；
三、驳回被上诉人富顺县人民医院的其他诉讼请求；
四、驳回上诉人陕西建工第七建设集团有限公司的反诉诉讼请求。
本案一审受理费14300元，由上诉人陕西建工第七建设集团有限公司负担4290元，被上诉人富顺县人民医院负担10010元；反诉受理费23341元，由上诉人陕西建工第七建设集团有限公司负担。二审案件受理费37641.00元，由陕西建工第七建设集团有限公司负担27631.00元，被上诉人富顺县人民医院负担10010元；
本判决为终审判决。
审判长 邓 伟
审判员 马 超
审判员 陈品强
二〇一八年八月八日
书记员 王 蕾