新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新31民终1024号
上诉人(原审被告):四川南充市第四建筑工程有限公司。
地址：南充市顺庆区什字上街86号。
法定代表人：魏纲，该公司总经理。
委托代理人:张勇，四川英特信律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：杨正富，个体工商户，原籍四川省资阳市安岳县，现住阿克苏市。
原审被告：四川省南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司。
负责人：方懿中，该公司总经理。
委托代理人：罗良才，新建红柳律师事务所律师。
原审被告：蒋军，原籍四川省绵阳市，现住阿克苏市。
上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司与被上诉人杨正富、原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司、原审被告蒋军建设工程转包合同纠纷一案，不服巴楚县人民法院（2015）巴民初字第1859号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司委托代理人张勇与被上诉人杨正富、原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司委托代理人罗良才到庭参见诉讼，原审被告蒋军经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年6月14日，被告四川南充市第四建筑工程有限公司设立被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司，公司类型为其他有限责任公司分公司，经营项目为建筑施工、道桥施工、水利水电施工、市政工程施工、装饰装修施工、土石方施工、管道工程施工。2014年6月7日，巴楚县晨光置业有限公司与被告第四建筑分公司签订建设工程施工合同，约定晨光国际五金建材城二期14-17、25-27、30-38号楼由被告第四建筑公司按照施工图所示承建全部土建、上下水、采暖、电气及装饰装修；合同工期从2014年6月30日至2015年7月30日，共计277天；合同价款为66340931.6元。2014年8月8日，被告第四建筑分公司与被告蒋军签订建筑工程内部承包合同，约定被告第四建筑分公司承建的16、17、36号楼工程分包给被告蒋军，总承包价为13065592.8元，分包期间被告蒋军以第四建筑分公司项目经理名义自主经营、独立核算、自负盈亏、工程任务自行承揽，被告第四建筑分公司按照工程总价款1.5%收取管理费用，管理费用支付方式随着工程进度及施工单位与建设单位签订的工程款支付方式支付。2014年6月15日，被告蒋军与原告杨正富签订劳务协议，约定被告蒋军将自己分包的晨光国际建材城工程的建劳务承包给原告杨正富，工程单价每平方米115元。2014年6月18日，原告杨正富向被告蒋军给付该工程劳务定金150000元。后原告组织人工进行施工，目前该工程尚未完工。2015年10月4日，被告蒋军就已施工工程量结算，原告杨正富施工部分工程价款为976970.89元。在施工中原告杨正富在合同项目外修建临时办公室、住房、厕所，施工费用合计40000元。被告第四建筑公司设立被告第四建筑分公司，机构类型为企业非法人，有效期为2013年10月22日至2015年8月16日。
原审法院认为：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。原告杨正富未向原审法院提供证据证实其具备建设工程施工资质，其与被告第四建筑分公司、被告蒋军签订的劳务协议属于无效合同。无效合同自始至终无效，故原告杨正富要求解除与被告第四建筑分公司、被告蒋军签订劳务协议的诉讼请求于法无据，原审法院不予支持。原告杨正富签订劳务协议后，向被告蒋军交纳了保证金，被告蒋军应予返还，但原告起诉数额过高，对过高部分原审法院不予支持。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告杨正富及被告蒋军对原告无建设工程施工合同资质的情况都是明知的，但双方仍签订建设工程劳务合同，对建设工程进行分包，双方对存在过错，应当各自承担相应的民事责任。原告杨正富签订劳务协议后组织工人进行了实际施工，并与被告蒋军就施工工程量及工程款进行了结算，被告蒋军及被告第四建筑分公司作为发包方应向原告杨正富支付工程款976970.89元以及原告杨正富在合同项目外修建临时办公室、住房、厕所，施工费用40000元，合计1016970.89元，原审法院对原告杨正富要求支付劳务费的诉讼请求予以支持，但过高部分不予支持。原告杨正富要求被告支付伙食费45200元，经济补偿金294000元的诉讼请求，原审法院认为，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定，被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司未能提供相应的开工手续，导致原告停工，原告有权要求被告赔偿停工、窝工等损失，原告杨正富无建设工程施工合同资质进行施工，具有过错，且庭审中提供的证据无工地监理签字确认，因此，原告部分损失应当自行承担，双方均未申请法院进行鉴定，故原审法院按照受诉法院上一年度在岗职工年平均工资54407元（149元/天）为标准，酌定原告停工、窝工经济损失为26820元（149元×30天×6人），伙食费为2700元（15元×30天×6人），过高部分，无法律依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，被告第四建筑公司承担向原告支付工程款、伙食费、窝工经济补偿金，被告第四建筑分公司与被告第四建筑公司承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第六十一条、第一百一十四条、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十八条、第二百八十三条、二百八十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条之规定，原审法院判决如下：一、被告四川南充市第四建筑工程有限公司支付原告杨正富工程款1016970.89元，于本判决生效后十五日内支付；二、被告四川南充市第四建筑工程有限公司支付原告杨正富伙食费2700元、经济赔偿金26820元，于本判决生效后十五日内支付；三、被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司、被告蒋军就上述第一项、第二项与被告四川南充市第四建筑工程有限公司承担连带责任；四、被告蒋军返还原告杨正富保证金150000元，于本判决生效后十五日内支付；五、驳回原告杨正富其他诉讼请求；六、未按本判决期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，被告四川南充市第四建筑工程有限公司不服，向本院上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律有误，判决结果不当；上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司不应当是向被上诉人杨正富支付劳务费的责任人，且一审判决认定的劳务费数额不当，请求二审人民法院查清事实，依法改判。
被上诉人杨正富答辩称：一审判决处理结果正确，请求二审人民法院依法予以维持。
原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司的答辩意见与上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司的答辩意见一致。
原审被告蒋军未提交答辩状。
本院二审开庭审理查明的事实与一审判决查明的事实一致。
在本院二审庭审中，上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司对原审判决的为证明其主张，向法庭提交了涉案工程工地的证据保全公证书一份及涉案工程人工费决算书一份，用以证明被上诉人杨正富施工的劳务费实际为239631.9元。
上述证据经被上诉人杨正富质证，被上诉人杨正富对公证书中的现场照片予以认可；但对人工费决算书不予认可。被上诉人杨正富认为，决算书所依据的单价与协议中约定的单价不同，其与原审被告蒋军签订的协议单价是固定单价。
上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司遂提交鉴定申请书，要求对被上诉人杨正富实际完工的劳务费进行鉴定。
原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司对上述证据予以认可。
原审被告蒋军未到庭，亦未提交书面答辩状。
本院认为，根据上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司的上讼请求及被上诉人蒋军、原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司的答辩意见，本案的争议焦点为：被上诉人杨正富的劳务费应当由谁给付？其应得的劳务费为多少？
关于被上诉人杨正富的劳务费应当由谁给付：本院认为，依据原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司与原审被告蒋军之间签订的建筑工程内部承包合同，可以认定原审被告蒋军系原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司的项目经理；另依据原审被告蒋军与被上诉人杨正富之间签订的劳务协议，该协议上不仅有原审被告蒋军的签字，更加盖有原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司的公章，故据此可以认定原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司将涉案工程的劳务分包给了被上诉人杨正富。现被上诉人杨正富已按照协议向原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司提供了劳务，且该事实在原审庭审时也得到了原审被告蒋军的认可；故被上诉人杨正富依据该协议向原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司主张权利，有事实及法律依据，依法应当予以支持。因原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司系上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司的分公司，原审判决由上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司承担给付被上诉人杨正富劳务费并无不当，依法应予维持。
关于被上诉人杨正富应得的劳务费：本院认为，依据原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司与原审被告蒋军之间签订的建筑工程内部承包合同，可以认定原审被告蒋军系原审被告四川南充市第四建筑工程有限公司喀什分公司的项目经理；且依据该承包合同的约定，原审被告蒋军可以进行独立核算；故本院认为由原审被告蒋军签字的一审庭审时其予以认可的工程量计算表应当作为被上诉人杨正富劳务费结算的依据。原审判决依据该工程量计算表作为结算依据，并无不当，依法应予维持；对上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司要求对被上诉人杨正富实际完工的劳务费进行鉴定的申请不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，依法应予维持；依据四川南充市第四建筑工程有限公司《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14218元，由上诉人四川南充市第四建筑工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵文武
代理审判员 张荣琴
代理审判员 卢建才
二〇一六年八月十日
书 记 员 胡 萍