湖北省大悟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0922刑初51号
公诉机关湖北省大悟县人民检察院。
被告人方某某。因犯故意伤害罪，于2011年12月8日被红安县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，于2011年12月19日释放。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月22日批准逮捕，于同年12月15日执行。现羁押于大悟县看守所。
辩护人余红斌，湖北勤才律师事务所律师。
大悟县人民检察院以悟检公诉刑诉（2016）22号起诉书指控被告人方某某犯贩卖毒品罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月24日公开开庭审理了本案。大悟县人民检察院指派检察员魏红玲出庭支持公诉，被告人方某某及其辩护人余红斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖北省大悟县人民检察院指控：2015年5月至8月17日，被告人方某某伙同刘兵（已判刑）贩卖毒品，方某某先从黄陂一个叫“美美”的人手中购买毒品，然后给刘兵贩卖，并按刘兵每卖一颗“麻果”提5元、卖1000元“冰毒”提100元与方某某结算，刘兵多次从方某某处拿毒品，先后卖给高涛、王桂萍、刘志等人，其中方某某得款12000元。2012年2月3日23时许，被告人方某某在大悟县河口镇“富源”宾馆路口向吸毒人员戴某甲出售一颗“麻果”，得款80元。公诉机关指控被告人方某某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。同时向法庭提交书证一组，证人戴某甲、戴某乙、曹某的证言，被告人方某某的供述与辩解，同案犯刘兵的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，视听资料、电子数据等证据，请求依法惩处。
被告人方某某辩称在公安机关的交待因通宵提审，没有看笔录就签字；自己就是给了刘兵一个电话号码和帮忙打了电话的，跟刘兵没有交往，二人在电玩城认识的；刘兵说跟方某某说如果谁要毒品跟他打电话，并给方某某点好处（烟）。辩护人余红斌提出以下辩护意见：1、起诉书指控被告人方某某犯贩卖毒品罪罪名成立，但部分事实不清。关于起诉书指控的第一笔中2015年5月至8月方某某指使刘兵贩毒的事实，只有刘兵的供述，并没有其他证据，也没有双方交易毒品的证据；关于起诉书指控方某某从刘兵那得款1.2万元的事实，刘兵没有供述，方某某于2015年12月15日的供述中提供的1.2万元的笔录是手写上去的，而其他都是电脑打印的，对其真实性存疑；关于法院生效的刘兵犯贩卖毒品罪的刑事判决书中证人陈某的证言，证实刘兵贩卖毒品罪的数量不能认定为方冬贩卖毒品的数量。2、起诉书指控的第二笔事实没有异议。
经审理查明：2012年2月3日23时许，被告人方某某在大悟县河口镇“富源”宾馆路口向吸毒人员戴某甲出售一颗“麻果”，得款80元。
2015年5月至8月17日，被告人方某某从黄陂一个叫“美美”的人手中购买毒品，然后给刘兵（已判刑）贩卖，并按刘兵每卖一颗“麻果”提5元、卖1000元“冰毒”提100元与方某某结算，刘兵多次从方某某处拿毒品，先后卖给高涛、王桂萍、刘志等人，其中方某某得款12000元。
以上事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、公安行政处罚决定书。证明戴某甲因吸毒于2012年2月5日被处以拘留十五日并处1900元罚款的处罚。
2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单。证明公安机关在方某某家搜查，扣押了一部苹果6手机。
3、湖北省公安厅禁毒总队群众举报毒品违法犯罪线索转办通知书。证明案件来源，本案系省巡视组、省公安厅交办案件。
4、抓获经过。证明方某某于2015年12月15日晚在河口镇五一路五一家园小区C栋一单元602室曹某家被抓获。
5、常住人口基本信息。证明方某某主体身份情况，系完全刑事责任能力人。
6、手机通话记录。证明方某某的150××××2099手机号自2015年5月20日至8月17日与刘兵的187××××9112的通话76次。方某某与刘兵通话频繁。
7、红安县人民法院（2011）红刑初字第66号刑事判决书和释放通知书各一份。证明被告人方某某因故意伤害罪2011年12月8日被红安县法院判处有期徒刑三年，缓期五年，于2011年12月19日释放。方某某在缓刑考验期内重新犯罪；大悟县人民法院（2015）鄂大悟刑初字第00194号刑事判决书。证明同案犯刘兵向高涛、王桂萍、刘志等人贩卖毒品，因贩卖毒品罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
8、戴某甲的证言。证明：戴某甲因吸食“麻果”被传唤，现场尿样检测结果呈阳性，其陈述2月3日23时许吸食了“麻果”，“麻果”系从方某某手中，以80元买得，于2012年2月3日23日许到“富源”宾馆307房间用自制的吸食工具吸食。
9、戴某乙的证言。证明：戴某乙因儿子戴某甲吸毒在家闹事到公安机关报案，戴某乙在家看电视时，戴某甲从外面回来，戴哲看戴某甲在家中不停地走来走去，精神特别兴奋，戴某乙问其也不说话，儿媳跟戴某甲说话也不听，并与儿媳发生争吵，戴某乙看戴某甲跟电视里看到的吸毒人一样，遂怀疑戴某甲吸毒，故电话报警。
10、曹某的证言。证明：2015年12月15日方某某在其位于河口镇五一路五一家园C栋一单元602室家里被公安机关抓获。
11、被告人方某某的供述与辩解。证明：方某某的弟弟方应春把刘兵介绍给方某某。2015年5月份刘兵回到河口镇就主动找到方某某，自2015年5月至8月，刘兵帮方某某贩卖毒品3个月，8月份就被抓了。毒品是方某某从黄陂姚集一个叫“美美”的男的手里买来的，每次拿30-50颗麻果，每次都是晚上7、8点钟“美美”骑着一辆红色摩托车或蓝色架子摩托车把毒品送给方某某，“麻果”每颗37元、“冰毒”每次送1-2袋，毒品有时是用卫生纸包着，有时用白色小透明袋装着。方某某按“麻果”每颗55元，按60元一颗出售，每颗赚5元，“冰毒”100元一小袋，卖1000元提50元。毒品卖完刘兵就到方某某家拿毒品，方某某就让“美美”送，然后打电话叫刘兵过来拿。每次刘兵拿货时就结上次拿毒品的帐，每次3000、5000元不等，共12000元左右。2012年戴某甲在河口镇“富源”宾馆路口上碰到方某某，方某某卖了一颗“麻果”给戴某甲，得款80元，为此戴某甲的妻子到河口派出所报警。
方某某先后在公安机关作了四次供述，其中第一次未作有罪供述，其余三次均供述与刘兵伙同贩卖毒品，毒品系方某某从黄陂一个叫“美美”的男的手中购得，每次都是方某某先电话联系“美美”购买毒品，“美美”骑摩托车将毒品送至方某某家里，然后刘兵到方某某家拿毒品贩卖，刘兵按每卖一颗“麻果”提5元、每卖1000元“冰毒”提100元与方某某结算。自2015年5月至8月刘兵被抓前，共贩卖毒品3至4次，方某某得款12000元。
12、同案犯刘兵的供述与辩解。证明：2015年4月方应春电话邀约刘兵回河口帮忙其贩卖毒品，刘兵回来后跟方某某联系并帮其贩卖毒品，刘兵从中提成，“麻果”一颗卖60元，刘兵提5元、“冰毒”100元一袋，按1000元提50元。方某某电话在刘兵手机存“东哥”150××××2099，方应春电话在刘兵手机存“猫子”150××××9099，先后帮方某某卖了1500颗左右“麻果”及较少“冰毒”，大概提成8000元左右，从其家里扣押的7020元就是贩卖毒品的提成，每次拿毒品先电话联系，然后骑摩托车到方某某方家榨的家里拿，每次拿“麻果”20至30颗、“冰毒”5至10袋，刘兵被抓时，毒品已卖完了在家睡觉，从其家里搜出的空白色塑料袋就是前一天装“麻果”和“冰毒”的袋子，里面还残留白色粉末。公安机关办案人员向刘兵出示12张免冠照片，经刘兵辩认10照片刘兵向10号照片上的人高涛贩卖过2、3次毒品，每次该人开着一辆旧黑色桑塔纳轿车带个女的从刘兵手里买毒品。2015年8月16日18许，刘兵在在大悟县河口交警中队对面加油站处交易，将3颗“麻果”、一袋“冰毒”卖给刘志，得款280元。
刘兵回来后直接到方某某家，方某某跟刘兵协商“麻果”
一颗55元，让刘兵卖60元一颗，从中赚5元；“冰毒”卖100元一袋，卖1000元可50元。刘兵每次从方某某家里拿1000元左右的“冰毒”和“麻果”结上次的帐，2015年8月16日傍晚，刘兵在河口加油站处卖给一个“刘集”的人3颗“麻果”和1袋“冰毒”，得款280元。
刘兵2015年8月15日下午4、5时许刘兵骑摩托车到方家榨方某某家，从方某某手里拿了20个红的、5个白的，并与方某某结前次卖毒品的账，结1000元，还欠几百元下次再结。方某某用红色塑料袋将20颗“麻果”、5小袋“冰毒”装着递给刘兵。
13、鉴定意见
①现场检测报告书。证明戴某甲尿样现场检测甲基苯丙胺结果呈阳性。
②现场检测报告书。证明刘兵、高涛人体尿样检测甲安非他明检测结果呈阴性。刘志人体尿样检测甲安非他明检测结果呈阳性。
③孝感市公安司法2定中心毒品检验报告（刘兵补充证据）证明从刘兵家获取的透明塑料袋，经检验：在刘兵驾驶的摩托车座板下搜出用透明塑料袋包装的白色粉末内检出甲基苯丙胺。
14、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
①检查笔录。戴某甲尿样现场检测甲基苯丙胺结果呈阳性。
②辨认笔录。方某某辨认8号照片的人就是2012年在富源宾馆路口买了一颗麻果的戴某甲。
③辨认笔录。方某某辨认4号照片的人就是帮其贩卖毒品的刘兵。
④辨认笔录。刘兵辨认4号照片的人就是一直为其贩卖毒品的方某某。
⑤辨认笔录。戴某甲辨认4号照片的人就是2012年卖给其毒品的人方某某。
15、视听资料、电子数据
①同步录音录像光盘一张。证明讯问的合法性和方某某贩卖毒品的事实。
②补充的同步录音录像光盘一张证明方某某讯问的合法性和方某某对其伙同刘兵贩卖毒品犯罪事实的供述。
对于被告人方某某提出在公安机关所述系瞎说，且通宵提审，没有看笔录就签字的辩解，经查：通过观看讯问方某某的同步录音录像光盘、公安机关讯问笔录，方某某在被公安机关抓获后，24小时内进行讯问，而且在讯问过程中，方某某喝水、吃饭、睡觉等生理需求都给予保障，侦查机关在询问过程中程序合法，此辩解本院不予支持。
对于被告人方某某提出与刘兵只是认识但没有交往，刘兵对他说过哪个要毒品就跟他打电话，许诺给他烟的辩解，辩护人提出方某某指使刘兵贩卖的事实只有刘兵的供述，无其他证据印证，也没有双方交易毒品的证据的辩护意见。经查：被告人方某某手机与刘兵手机自2015年5月20日至8月17日通话76次，被告人方某某在公安机关的三次供述与同案犯刘兵的供述刘兵在方某某处拿毒品贩卖并提成的事实基本一致，湖北省公安厅禁毒总队群众举报毒品违法犯罪线索方某某兄弟二人长期贩卖毒品，以上证据形成锁链，综上，被告人方某某的辩解本院不予支持。
对于辩护人提出刘兵的贩卖事实的数量不能代表方某某贩卖毒品的数量的辩护意见，经查：被告人方某某、刘兵明知是毒品而非法销售，刘兵从中提成，其行为构成共同犯罪，方某某在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应对所有犯罪事实负责，故此辩护意见本院不予采纳；对于辩护人提出方某某的第二次讯问笔录中“12000元左右”系手写，而其他内容是电脑打印，对其真实性存疑的辩护意见，经查，在讯问中，记录员当时没有记录下来的内容或者与当事人所述不一致，事后可补充或更改，但该内容必须经被告人核对并按手印，本案添加的内容经方某某确认后按手印并签名，并与后二次陈述一致，故此辩护意见本院不予支持。
本院认为，被告人方某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品，多次向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人方某某在共同犯罪中起主要作用，属主犯。被告人方某某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条、第二十六条、第六十九条、第七十七条的规定，判决如下：
一、撤销红安县人民法院（2011）红刑初字第66号刑事判决书对被告人方某某宣告的缓刑。
二、被告人方某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元，与原犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月15日起至2022年8月31日止。罚金自判决生效后一个月内予以缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘 玲
审 判 员 毛光荣
代理审判员 刘建桥
二〇一六年六月十六日
书 记 员 李久玲
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。、
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。