广州铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2014）广铁法刑初字第16号
公诉机关广州铁路运输检察院。
被告人杨大容（绰号“小话梅”、“阿梅”），女，1978年11月20日出生于贵州省遵义县，汉族，文化程度初中，无业，住贵州省遵义县。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2012年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，12月14日被取保候审，2013年12月11日被逮捕，现羁押于惠州铁路公安处看守所。
辩护人李群华，广东法制盛邦律师事务所律师。
广州铁路运输检察院以广州铁检诉刑诉（2013）246号起诉书指控被告人杨大容犯非法持有毒品罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院于2013年12月24日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州铁路运输检察院指派检察员林华出庭支持公诉，被告人杨大容和辩护人李群华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州铁路运输检察院指控：2012年11月11日，柳高山（已判刑）向被告人杨大容提出购买“麻古”200粒，并约杨大容到东莞常平进行交易。后杨大容携带毒品约柳高山到东莞常平君汇酒店301房进行交易，其到酒店不久被民警抓获。民警在君汇酒店301房其携带的包内查获白色晶状物5包，红色丸状物7包。经鉴定，白色晶状物5包，共净重3.13克，红色丸状物7包，共净重27.66克，均检出甲基苯丙胺成分。
以上事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、书证、物证、鉴定意见、辨认笔录等证据证明，并认定被告人杨大容明知是毒品而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人杨大容对指控的犯罪事实和证据均无异议，并辩称其是帮柳高山代买“麻古”，自己没有获利。
辩护人对指控的事实和罪名无异议，并辩称杨大容是代柳高山购买“麻古”，没有获利，且被告人杨大容是初犯、偶犯，主观恶性不大，毒品被当场收缴，未被吸食，社会危害性不大，本案有特情引诱，请求法院对其判处缓刑或拘役。
经审理查明，2012年11月11日下午，柳高山（已判刑）向被告人杨大容提出帮忙购买毒品“麻古”。当天下午，杨大容与柳高山用手机短信约定“麻古”200粒价格人民币6，400元。当晚20时30分许，柳高山在东莞东火车站进站口因另外携带毒品被民警查获，在公安机关的控制下，柳高山与杨大容约定在东莞常平君汇酒店311房进行交易。当晚22时30分许，民警在柳高山的指认下在君汇酒店门口将杨大容抓获，并在该酒店311房其携带的挎包内查获红色丸状物7包和白色晶状物5包。经鉴定，红色丸状物7包，共净重27.66克；白色晶状物5包，共净重3.13克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、广州铁路公安局惠州铁路公安处东莞东车站派出所民警陈某、剪某某的证言，证明2012年11月11日20时30分许，该所民警在东莞东火车站进站口将携带冰毒的柳高山查获。经审查，柳高山供认其准备从一个外号叫“阿梅”的女子处以每粒32元的价格购买“麻古”200粒。同日22时30分许，该所民警在东莞东常平镇君汇酒店门口将“阿梅”抓获，并得知其准备用于贩卖的毒品放于君汇酒店311房，随后民警随同杨大容进入311房，并在该房间床上的1个挎包（经调查了解此包为杨大容所有）外侧口袋内查获用白色卫生纸包裹、内用透明塑料袋包装的疑似毒品红色药丸“麻古”1包，从该包内的1个棕色钱包内查获用透明塑料袋包装的疑似毒品红色药丸“麻古”6包，用透明塑料袋包装的疑似毒品冰毒5包。
2、证人李某某的证言，证明2012年11月11日18时许，“小话梅”问其要不要来常平镇，说要找一个朋友谈事情，其应许。19时许，其和“小话梅”在大朗镇财富公馆3栋楼下上了一部的士，里面坐着一名男子及其小孩，后来该男子在长富步行街把小孩送下车，三人就直接到了常平镇。在去常平镇的路上，该男子对“小话梅”说，你不是要来常平谈事情，总要找个地方来谈吧，找酒店开间房，后用电话定了房。大概20时许，三人直接到了君汇酒店，该男子领着其和“小话梅”到了该酒店311房。大概22时15分许，“小话梅”称下楼接朋友，大概过了10来分钟，民警带着“小话梅”进了房间，并当场从床上“小话梅”的挎包内查获红色药丸和白色晶体数包；并对被告人进行了照片指认。
3、证人林某某的证言，证明2012年11月11日19时30分许，“阿梅”打电话给其，称她有点事，邀其一起去东莞常平镇，后来其、“阿梅”和一女子打的士一起到常平镇。约20时十几分，三人到了常平镇，差不多到君汇酒店时其提议定间房，并用电话定了君汇酒店的房间。大概20时30分左右，三人到了君汇酒店，并于20时40分左右到了该酒店311房。大概22时许，“阿梅”称下楼接朋友，过了10来分钟，民警带着“阿梅”进了房间，当场从床上“阿梅”的灰红色手提包内查获红色药丸和白色晶体数包；并对被告人进行了照片指认。
4、罪犯柳高山供认，2012年11月的一天，其朋友“王猛”说在深圳找不到好的“二免”，“二免”即“麻古”，其当时就留心了这事。11月11日14时至15时许，其和“王猛”在一起，当时其和“阿梅”打电话聊天，问“阿梅”，在东莞那边有没有好点的“二免”，“阿梅”说帮忙找一找，之后她就回短信说找到了，并问要多少，其问多少钱1粒，她说32元1粒，其说是朋友自己玩的，要100粒、200粒的，她说200粒6，400元，并用手机短信发了总价和银行卡号，接着其发短信给“阿梅”，让她把东西包好，这是朋友买来自己玩的，东西一定要好，叫了一个女孩过一小时下班后去取，这时大概是下午六点。因“王猛”不相信“阿梅”，就要“阿梅”送货到深圳，她不肯，后来“王猛”说送常平也行，她也不肯。后因“王猛”不肯直接打钱给“阿梅”，其就只有算了，“王猛”便走了，其带着“王猛”交给其的毒品到东莞东火车站乘车，在进站时被民警查获。民警看到其手机疑似有交易毒品的短信，让其与对方联系，后其跟“阿梅”说，到了常平，怎么联系？“阿梅”让其到常平君汇酒店311房，后民警在君汇酒店将“阿梅”抓获；并对被告人进行了照片指认，对其与被告人交易“麻古”时的手机短信照片辨认无误。
5、惠州铁路公安处东莞东车站派出所出具的提取笔录和广州铁路公安局惠州铁路公安处扣押物品、文件清单、移交清单，证明在见证人宁某某的见证下，民警剪某某和陈某在君汇酒店311房从被告人的挎包内查获红色药丸7包和白色晶体5包，并对上述赃物予以扣押，被告人予以签认；上述物品已移交广州铁路公安局惠州铁路公安处刑警支队。
6、广州铁路公安局惠州公安处现场检测报告书，证明用甲基安非他明测试剂条对被告人杨大容的尿液检测样本进行现场检测，结果呈阳性。
7、广州铁路公安局司法鉴定中心出具的由鉴定人杨某某、顾某某做出的广铁公（司）鉴（理化）字（2012）133号理化检验鉴定报告，证明从被告人处扣押的白色晶体5包共净重3.13克，红色药丸7包共净重27.66克，均检出甲基苯丙胺成分。
8、被告人杨大容供述，供认2012年11月11日13时左右，“二哥”（即柳高山）打电话和发短信给其，问能不能买到麻古，其问要多少，他说要200粒，还问每粒多少钱，其说要问一下。之后，其找到朋友“小六”问200粒“麻古”的价格，并顺便让其搞一点冰毒，“小六”说要问一下。17时30分左右，其到长盛广场旁红绿灯等到“小六”，“小六”称，搞到了“麻古”，每粒32元，200粒6，400元，另外还给其拿了些冰毒，说一起给他7，000元就行。随后，其把毒品的价格告诉了“二哥”，“二哥”当时说要，其就用手机短信把总价和银行帐户告知“二哥”，要他打钱过来。当天18时左右，其拿到毒品，“二哥”打电话问有没有拿到“麻古”，其说拿到了，“二哥”发短信和打电话说会叫一个女的带现金来拿货，但一直没来。当晚20时多，“二哥”说自己来拿毒品，并说他在常平，要其去常平，于是其把自己买的冰毒5包和帮“二哥”买的“麻古”7包都放在挎包里，并和朋友“李梦”（即李某某）和“阿杰”（即林某某）从大朗影剧院附近打的士到常平，在路上其一直跟柳高山保持电话联系，并约定在常平君汇酒店311房交易。22时30分左右，“二哥”说到了君汇酒店楼下，其就到酒店大厅接他，结果被民警抓获，随后，民警带其到该酒店311房，从其放在房间的挎包内查获毒品；并对柳高山进行了照片指认，对查获的毒品及查获毒品位置及其与柳高山交易“麻古”时的手机短信照片辨认无误。
9、广州铁路公安局惠州铁路公安处东莞东车站派出所调取的全国常住人口基本信息，证明了被告人的身份情况。
10、广州铁路运输中级法院（2013）广铁中法刑初字第14号刑事判决书，证明了罪犯柳高山的判决情况。
控辩双方均认为被告人的行为构成非法持有毒品罪，但经查，本案杨大容、柳高山的供述、二人来往的短信及查获的毒品相互印证了被告人杨大容与柳高山交易毒品的事实，被告人主观上有贩卖毒品的故意，客观上其与柳高山约定了毒品交易的种类、数量、价格及地点等事项，并携带毒品进入约定的地点，已着手实施贩卖毒品的行为，现有证据无法证实被告人杨大容不以营利为目的为柳高山代买毒品，故被告人杨大容的行为不构成非法持有毒品罪，控辩双方的上述意见不予采纳。
本院认为，被告人杨大容无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。本案中，杨大容与柳高山的交易行为在柳被民警查获后，是在公安机关的控制下进行的，二人约定在君汇酒店311房进行交易，其下楼到该酒店门口接柳高山时被民警抓获，当时身上并没有携带毒品，柳高山也没有出现，被告人杨大容因为意志以外的原因犯罪未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人犯非法持有毒品罪的理由不成立，不予采纳；且指控的交易地点有误，应予更正。辩护人关于杨大容是初犯、偶犯，主观恶性不大，毒品被当场收缴，未被吸食，社会危害性不大的辩护意见，理由成立，予以采纳。综合本案的犯罪事实、犯罪情节、被告人贩卖毒品的数量及被告人的认罪态度，对被告人杨大容减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨大容犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（罚金应在判决生效后三个月内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，可折抵刑期34日，即自2013年12月11日起至2017年11月6日止）。
二、扣押于惠州铁路公安处的赃物毒品甲基苯丙胺30.79克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄 征
审判员 全 锋
审判员 郭 嘉
二〇一四年三月十四日
书记员 杨易琴
附：相关法律条文及解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。