天津市北辰区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）津0113刑初450号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
附带民事诉讼原告人边某1，男，1973年10月18日出生，汉族，住天津市北辰区。
被告人姚佳凯，男，1990年12月2日出生于山东省，汉族，小学文化，农民，暂住天津市北辰区（户籍地：山东省德州市庆云县）。2017年5月14日因寻衅滋事被天津市公安局北辰分局行政拘留15日。因涉嫌故意伤害罪于2017年5月29日被天津市公安局北辰分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于天津市北辰区看守所。
辩护人杜静，天津嘉甄律师事务所律师。
辩护人聂琳，天津嘉甄律师事务所律师。
被告人张晴，男，1992年1月16日出生于河北省，汉族，初中文化，农民，暂住天津市北辰区（户籍地：河北省遵化市）。2017年5月13日因寻衅滋事被天津市公安局北辰分局行政拘留15日。因涉嫌故意伤害罪于2017年5月28日被天津市公安局北辰分局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于天津市北辰区看守所。
辩护人孔祥印，北京市泰明律师�务所律师。
天津市北辰区人民检察院以津辰检公诉刑诉〔2017〕431号起诉书指控被告人姚佳凯、张晴犯寻衅滋事罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人边某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。天津市北辰区人民检察院指派代理检察员肖某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人边某1、被告人姚佳凯及其辩护人杜静和聂琳、被告人张晴及其辩护人孔祥印到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，2017年5月12日21时许，在天津市北辰区××镇××村××银行对面牛肉板面馆内，被告人姚佳凯、张晴酒后因姚某、陈某（另案处理）与边某2等人发生争执而伙同姚某、陈某对边某2一方大打出手，造成边某2、边某1受伤。经鉴定，边某1额面部软组织挫伤、右手软组织裂伤�左侧鼻骨骨折、外伤致左侧第7肋骨骨折，均符合轻微伤；外伤致下颌骨骨折，符合轻伤二级。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人姚佳凯、张晴的行为已构成寻衅滋事罪，建议本院对姚佳凯判处其有期徒刑一年六个月至二年六个月；对张晴判处有期徒刑一年至二年。
附带民事诉讼原告人边某1诉称，请求本院1、追究二被告人刑事责任并从重处罚；2、判令二被告人赔偿医疗费85000元、住院伙食补助费1900元、营养费8000元、误工费10000元、护理费8000元、交通费4000元、鉴定费1615.09元、精神损害抚慰金150000元，共计280000元。
附带民事诉讼原告人边某1针对诉讼请求提供了住院病案、医疗费票据、诊断报告、病例、费用清单、交通费票据等证据材料。
被告人姚佳凯对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为�己的行为构成故意伤害罪而非寻衅滋事罪，同时称现无能力赔偿附带民事诉讼原告人边某1的经济损失。
被告人姚佳凯的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其行为构成故意伤害罪，同时提出其具有初犯、偶犯、自首等从轻处罚情节。
被告人张晴对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为自己的行为构成故意伤害罪而非寻衅滋事罪，同时称现无能力赔偿附带民事诉讼原告人边某1的经济损失。
被告人张晴的辩护人认为张晴已因寻衅滋事行为受到行政处罚，现不应再受刑事追诉，但鉴于已启动刑事诉讼程序，请求法院对其免予刑事处罚。
经审理查明，2017年5月12日21时许，在天津市北辰区××镇××村××银行对面牛肉板面馆内，被告人姚佳凯、张晴、姚某（另案处理）、陈某（另案处理）一方酒后因琐事与被害人边某1�方发生争执，后双方互相殴打，边某1被打伤。经法医学人体损伤程度鉴定，边某1外伤致颌面部软组织挫裂伤、右手软组织裂伤，符合轻微伤；外伤致左侧鼻骨骨折，符合轻微伤；外伤致左侧第7肋骨骨折，符合轻微伤；外伤致下颌骨骨折，符合轻伤二级。2017年5月12日，姚佳凯、张晴报警后，天津市公安局北辰分局西堤头派出所民警将二人口头传唤至派出所内调查。
另查，附带民事诉讼原告人边某1受伤后于2017年5月12日分别在天津市天津医科大学总医院门诊治疗，后于2017年5月13日至2017年6月1日在天津医科大学总医院住院治疗19天，2017年6月16日在天津医科大学口腔医院复诊，共计产生医疗费81558元、住院伙食补助费1900元（100元/天×19天=1900元）。边某1受伤后未再进行工作，住院期间由其妻子护理。
上述事实，被告人姚佳凯、张晴在开庭审理过程中供认不讳，并有被害人陈述、证人证言、诊断证明、法医学人体损伤程度鉴定意见书、视频光盘及观看说明、视频截图、现场勘验笔录、照片、常住人口信息、证明、案件来源、抓获经过、工作说明、医药费票据、费用清单、病例等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人姚佳凯、张晴伙同他人故意伤害他人身体健康，致一人轻伤的行为，已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名有误，本院予以变更。被告人姚佳凯、张晴的辩解意见及辩护人杜静的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。姚佳凯、张晴被行政处罚后，被害人伤情鉴定为轻伤，对二被告人依法应予以刑事处罚，故对辩护人孔祥印提出的辩护意见，本院不予以采纳。鉴于姚佳凯、张晴主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，故依法对二人从轻处罚。
被告人姚佳凯、张晴应赔偿其伤害行为造成附带民事诉讼原告人边某1经本院依法确认的经济损失。
关于附带民事诉讼原告人请求医疗费85000元一节，其提供医疗费票据、费用清单、病例、住院病案证实其治疗伤情实际发生的医疗费为81558元，故本院支持其医疗费为81558元。
关于附带民事诉讼原告人请求住院伙食补助费1900元，符合法律规定，本院予以支持。
关于附带民事诉讼原告人请求营养费8000元一节，其未提供加强营养的医嘱证明，本院不予支持。
关于附带民事诉讼原告人请求误工费10000元一节，因边某1具有劳动能力但受伤后未再进行工作，故其误工费应按照2016年度天津市居民服务业每年41920元计算21天（含门诊2天），故误工费为41920元/年÷365天×21天=2411.84元。
关于附带民事诉讼原告人请求护理费8000元一节，本院按照2016年度天津市居民服�业每年41920元的标准支持其住院期间19天1位护理人的护理费，故护理费为41920元/年÷365天×19天×1人=2182.14元。
关于附带民事诉讼原告人请求交通费4000元一节，其提供的交通费票据与就诊时间不符，本院不予采纳，但考虑其就诊的时间、地点，本院酌情支持其交通费200元。
关于附带民事诉讼原告人请求鉴定费1615.09元，不符合法律规定，本院不予支持。
关于附带民事诉讼原告人主张精神损害抚慰金150000元一节，被告人姚佳凯、张晴已经因本次行为犯故意伤害罪被本院判刑，附带民事诉讼原告人再主张精神抚慰金不符合法律规定，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、最高人民法院《关于审理人身�害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚佳凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月29日起至2019年5月13日止。）
二、被告人张晴犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月28日起至2019年5月12日止。）
三、被告人姚佳凯、张晴于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人边某1各项经济损失88251.98元。
四、驳回附带民事诉讼原告人边某1其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的�二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郭 莹
人民陪审员 季景琪
人民陪审员 丁红军
二〇一七年十一月九日
书 记 员 孙 宜
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四条第一款侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按�一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护�期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算：护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。