河北省石家庄市中级人民法院行 政 判 决 书（2014）石行终字第00181号上诉人（原审原告）吴浩，男,1982年4月11日出生,汉族,住吉林省通化市东昌区，系石家庄浩华服装店个体经营者。委托代理人李晓晴,女,1982年6月20日出生,汉族,现住石家庄市,系浩华服装店员工。委托代理人楼理灿,男,1980年4月5日出生,汉族,现住上海市普陀区云岭东路599弄19号,系劲霸男装(上海)有限公司法务主管。被上诉人(原审被告)石家庄市桥西区工商行政管理局。住所地：石家庄市桥西区城角街682号。法定代表人赵国海,局长。委托代理人曹坚,该局工作人员。委托代理人武文军,该局法律顾问。上诉人吴浩因工商行政处罚一案，不服原石家庄市桥东区人民法院（2014）东行初字第00007号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审查明，原告系浩华服装店的个体经营者。2013年5月,原告在销售劲霸服装时,在店中放置了劲霸服装的有奖销售宣传牌,该宣传牌主要内容为:购买指定劲霸服装即可凭购买小票参加南非行抽奖活动的文字说明以及相关宣传配图,该宣传牌未明示有奖销售活动的金额、兑奖时间、兑奖地点、兑奖方式。2013年5月9日,被告为调查有奖销售活动相关情况向原告送达了询问通知书,在调查期间,被告要求原告提供南非行金额、旅行合同、费用账目等证明文件,原告以有奖销售活动由上海东杰广告传媒有限公司组织,该公司不提供证明文件为由,未向被告出示南非行金额、旅行合同、费用账目等证明文件。2013年10月18日被告向原告送达了行政处罚听证告知书,同日原告提出了行政处罚听证申请,12月3日被告向原告送达了行政处罚听证通知书,12月13日被告举行了关于原告从事欺骗性有奖销售不正当竞争案的行政处罚听证会,12月27日被告向原告送达了行政处罚告知书。2014年1月8日被告作出石东工商处字【2014】09001号行政处罚决定书,认为浩华服装店开展的有奖销售活动违反了《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第六条第一款的规定,属于欺骗性有奖销售的不正当竞争行为,依据《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第七条和《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十六条的规定,决定对该店处以责令立即停止违法行为和罚款3万元的行政处罚,并于当日向原告送达了行政处罚决定书。原审认为,高晓琼、楼理灿、李晓晴在接受被告询问时均陈述原告在其店内放置了有奖销售活动的宣传牌,该宣传牌上未明示有奖销售活动的金额、兑奖时间、兑奖地点、兑奖方式,三人的询问笔录与被告提取的现场照片相互印证,可以证明原告参与了劲霸公司组织的有奖销售活动,其在店内放置的宣传牌未明示有奖销售活动的金额、兑奖时间、兑奖地点、兑奖方式。原告作为有奖销售活动的一个组成部分开展了有奖销售活动,在其参与过程中未明示有奖销售活动的金额、兑奖时间、兑奖地点、兑奖方式,在被告调查过程中也未提供南非行金额、旅行合同、费用账目等证明文件,被告据此认定原告的行为违反了《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第六条第一款的规定,事实清楚,证据充分。原告主张高晓琼现场笔录中的签字时间及地点不属实,申请高晓琼出庭作证,但高晓琼仅有当庭陈述,无其他证据佐证,且其笔录内容与其他被询问人陈述的内容是一致的,故对原告的主张不能支持。被告在处罚前依法保障了原告听证的权利,故对原告主张的听证程序异议不予支持。被告对原告开展欺骗性有奖销售活动依法立案后,履行了相关的调查取证、核审、听证、决定等法定程序,程序适当。国家工商行政管理局制定的《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》为现行有效规章,被告依据该规章对原告的违法行为进行行政处罚,依法有据。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第(一)项之规定,判决维持被告石家庄市桥东区工商行政管理局作出的石东工商处字【2014】09001号行政处罚决定书。案件受理费50元,由原告吴浩负担。上诉人诉称，原审认定事实错误，把劲霸公司作出的行为当做上诉人的意思表示。在调查阶段,被上诉人要求劲霸公司提供南非行金额、旅行合同、费用账目等证明文件。因上海东杰广告公司的不配合而导致无法提供相关资料的是劲霸公司，原审判决将劲霸公司的陈述视同上诉人的陈述没有事实依据。上诉人未举办有奖销售活动，原审认定上诉人举办该活动没有证据，上诉人提交的劲霸公司与东杰公司签署的合作协议、上海松江公证处制作的(2013)沪松证经字第904号公证书均证明有奖销售活动系劲霸公司主办。被上诉人要求劲霸公司就相关内容作出说明，劲霸公司明确表示有奖销售活动的举办主体是劲霸公司并非上诉人。被上诉人也明确知晓并要求劲霸公司就活动涉及的旅行合同、费用账目、金额等事项出具书面陈述。原审将被上诉人所出示的不客观、不全面的照片和己被证明伪造的现场笔录作为认定案件事实的证据是错误的。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第二十九条:对有违法嫌疑的物品或者场所进行检查时,应当有当事人或者第三人在场,并制作现场笔录,载明时间、地点、事件等内容,由办案人员、当事人、第三人签名或者盖章。由高晓琼签字的笔录经高晓琼本人出庭作证,证明该份笔录系在被告办公室所签,且系与签署日期为8月12日的笔录同时签署。被上诉人提供的现场笔录系事后伪造。搜集的现场照片,被上诉人承认不是宣传海报的全部,且无法与原件进行核对,也没有记录照片拍摄的时间、地点、内容。该证据不能作为证明行政处罚行为合法的依据。被上诉人适用法律错误，根据《反不正当竞争法》第二十六条的规定:经营者违反本法第十三条规定进行有奖销售的,监督检查部门应当责令停止违法行为,可以根据情节处以一万元以上十万元以下的罚款。结合《反不正当竞争法》第十三条的规定:经营者不得从事下列有奖销售:1、采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；2、利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；3、抽奖式的有奖销售,最高奖的金额超过五千元。反不正当竞争法所列举的欺骗性销售行为仅有两种:谎称有奖和故意让内定人员中奖。被上诉人根据《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第六条第一款和第七条和《反不正当竞争法》的相关规定进行处罚是错误的。被上诉人在调查取证和听证程序违法。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十七条的规定,行政处罚一般程序案件的办案期限为九十天。有奖销售活动已于2013年5月12日停止,却在2014年1月作出行政处罚,被告作出的此项处罚决定显然没有任何事实和法律依据。综上。上诉人没有举办有奖销售活动,也不存在任何的虚假有奖销售行为。被上诉人作出的处罚决定书认定事实和适用法律错误,原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审撤销原判，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人辩称，浩华服装店于2013年4月27日至5月12日开展有奖销售活动。店内摆放的有奖销售活动宣传牌印有配图及“用旅行表达态度,感受茄客行动力,7月时尚之都南非奢华行,劲霸幸运召集现在已热力开催!凡劲霸VIP贲宾莅临劲霸专卖店,单笔消费满3999元,即可获得一次南非行抽奖机会,凡购买意大利套西的顾客,每单均可获得两次抽奖机会,活动时间:4月27日-5月12日,抽奖方式:由公证人员监督抽奖,凭活动期间的小票单号随机抽取8名幸运顾客。”字样。涉及内容未对有奖销售活动的南非行金额、兑奖时间、兑奖地点、兑奖方式予以明示。我局要求上诉人及劲霸公司提供相关南非行金额、旅行合同、费用账目等,其以上海东杰广告传媒涉及商业秘密为由不能提供。上述事实由以下证据予以证实。《个体工商户营业执照》复印件，证明当事人吴浩经营主体等情况；浩华服装店授权委托书,证明授权况及被授权人权利；现场笔录；现场照片；受托人李晓晴及员工高晓琼询问笔录,证明有奖销售活动的相关事实；劲爆男装受托人楼理灿陈述书及笔录；合作协议。上诉人于2013年4月27日至5月12日开展的有奖销售活动中,违反了《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第六条第一款“经营者举办有奖销售,应当向购买者明示其所设奖的种类、中奖概率、奖金金额或者奖品种类、兑奖时间、方式等事项。属于非现场即时开奖的抽奖式有奖销售,告知事项还应当包括开奖的时间、地点、方式和通知中奖者的时间、方式”。属于欺骗性有奖销售的不正当竞争行为。依据《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第七条的规定，由工商行政管理机关依照《反不正当竞争法》第二十六条的规定处罚。违反本规定第六条,隐瞒事实真相的,视为欺骗性有奖销售,比照前款规定处理。《反不正竞争法》第二十六条规定“经营者违反本法第十三条规定进行有奖销售的,监督检查部门应当责令停止违法行为,可以根据情节处以一万元以上十万元以下的罚款。”我局作出行政处罚法定程序合法。我局于2013年5月9日接到群众举报,并于当日立案调查,且在当日向上诉人送达询问通知书、制作现场笔录,依法作出行政处罚决定,符合法律规定。浩华服装店为个体工商户,是具有独立经营资格的经营者,同时也是本案有奖销售活动的参与者和受益者。上诉人是适格的被处罚主体。上诉人认为在调查时没有将涉嫌违法的物品当场封存,没有制作现场笔录、有奖销售的海报是两张而非一张,程序违法的观点是错误的。根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第二十九条,我局执法人员是在上诉人经营场所内现场制作了现场笔录,载明了时间地点事件等内容,经店员确认并签字。程序合法。综上、我局作出的行政处罚决定事实清楚,证据充分、适用法律正确,程序合法。原审认定事实清楚,适用法律正确,请求二审驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。另查明，2014年9月24日，石家庄市行政区划调整，原石家庄市桥东区工商行政管理局划归为石家庄市桥西区工商行政管理局管辖，据此，原审判决所列被告石家庄市桥东区工商行政管理局，现变更为石家庄市桥西区工商行政管理局。本院认为，被上诉人向原审提供的证据能够证实上诉人参与了劲霸公司组织的有奖销售活动,其在店内放置的宣传牌未明示有奖销售活动的金额、兑奖时间、兑奖地点、兑奖方式。上诉人浩华服装店作为个体工商户,是具有独立经营资格的经营者,在被上诉人调查过程中未提供南非行金额、旅行合同、费用账目等证明文件,被上诉人据此认定其行为违反了《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第六条第一款的规定,属于欺骗性有奖销售的不正当竞争行为事实清楚,证据充分。被上诉人接到举报后，依法进行了立案、调查取证、审核、听证、告知、决定、送达等法定程序,程序合法。依据《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第七条和《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十六条的规定,决定对上诉人的违法行为进行行政处罚,符合法律规定，本院予以支持。原审判决维持原石家庄市桥东区工商行政管理局作出的石东工商处字【2014】09001号行政处罚决定并无不妥，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由上诉人吴浩负担。本判决为终审判决。审判长  彭建章审判员  杨聚存审判员  徐进富二〇一四年十一月四日书记员  石 璐