上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第7433号
原告糜江彬，男，1988年3月26日生，汉族，住上海市宝山区。
委托代理人殷跃平，上海明伦律师事务所律师。
被告江苏巨神大件物流有限公司，住所地江苏省镇江市。
法定代表人李连生，总经理。
委托代理人苏本祥。
被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市闸北区。
负责人王森，总经理。
委托代理人施哲明，上海和联律师事务所律师。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
原告糜江彬与被告江苏巨神大件物流有限公司（以下简称“巨神公司”）、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月17日立案受理后，依法由代理审判员吴姗姗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告糜江彬的委托代理人殷跃平，被告巨神公司的委托代理人苏本祥，被告保险公司的委托代理人施哲明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告糜江彬诉称，2014年3月28日22时许，案外人李某某驾驶登记在被告巨神公司名下的牌照号为苏LCXX**的重型半挂牵引车行驶至本市宝钢厂区经五路附近处时，与原告骑驶的轻便二轮摩托车相撞，造成交通事故致原告受伤。经宝山分局交通警察支队认定，由案外人李某某负事故全部责任，原告无责任。肇事车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者责任险。现原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种均同）187，442.53元（不含伙食费）、住院伙食补助费1，240元（20元／天×62天）、营养费3，600元（1，200元／月×3个月，含二期）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、误工费51，750元（3，000元／月×17.25个月，含二期）、护理费8，080元（2，020元／月×4个月，含二期）、精神损害抚慰金5，000元、交通费600元、日用品费（尿垫）490元、物损费1，500元（衣物损、手机及眼镜损失）、鉴定费2，000元、律师费7，000元。以上损失要求由被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先受偿，超出保险部分由被告巨神公司承担。
被告巨神公司辩称，对事故事实、责任认定无异议，案外人李某某是本被告的职员，事发时在履行职务行为。涉案车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者险（限额100万元，附不计免赔特别条款）。具体赔偿项目和金额：医疗费非医保部分由法院依法判决；日用品费、鉴定费、律师费均不予承担；其余项目及金额的意见同被告保险公司的意见一致。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定及投保情况无异议，涉案车辆在本被告处投保有交强险、商业三者险（限额100万元，附不计免赔特别条款）。事故发生在保险期内。关于具体赔偿项目和金额：医疗费票面金额无异议，但原告手术使用的器材高端，超出一般必要性，认可合理器材费用2万元，超出部分系原告自行扩大的损失，另，非医保部分不属于保险赔偿范围；住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议；营养费认可按30元／天计算，护理费认可按40元／天计算，期限均无异议；误工费不认可；精神损害抚慰金由法院酌定；交通费认可400元；物损费，认可衣物损300元；日用品费、鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明：
一、2014年3月28日22时40分，案外人李某某驾驶登记在被告巨神公司名下的牌照号为苏LCXX**的重型半挂牵引车行驶至本市宝钢厂区经五路附近处时，与原告骑驶的轻便二轮摩托车相撞，造成交通事故致原告受伤。经宝山分局交通警察支队认定，由案外人李某某负事故全部责任，原告无责任。案外人李某某系被告巨神公司职员，事发时正履行职务行为。
二、被告巨神公司为牌照号为苏LCXX**的重型半挂牵引车在被告保险公司投保了交强险、商业三者险。其中商业三者险赔偿限额为100万元，附不计免赔特别条款。本次事故发生在保险期内。
三、事发后原告至医院诊治，并于2014年3月29日至2014年5月26日住院治疗58天、于2014年10月9日至2014年10月13日住院治疗4天，并多次门诊就诊、复诊，期间发生的医疗费扣除伙食费897元后，计187，442.53元。另，原告为就诊、处理事故等支出一定数额的交通费。
四、事发后，被告保险公司在交强险限额内为原告垫付医疗费10，000元，要求在本案中一并处理。审理中，原告表示收到上述预付款，同意在本案被告保险公司的赔偿责任中予以抵扣。
五、2015年8月3日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，经认定，原告构成XXX伤残，伤后可予休息至评残日，营养60日，护理90日，二期取内固定可另予休息期30天、营养期30天、护理期30天。原告为此支付鉴定费2，000元。
六、原告系非农家庭户口。
七、原告提供与某某公司签订的劳动合同、个税完税凭证及该单位出具的工作证明，证明其工作、收入情况。经庭审释明，在重新指定的举证期限内，原告仍未能提供证据证明其休息期内的工资发放情况和实际误工损失。
上述事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊病历、医疗费收据、出院小结、住院清单、鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、单位证明、律师费发票及双方当事人的陈述等证据予以证明，并经庭审质证，本院予以认定。
本院认为，依照法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。另，因肇事驾驶员系履行职务行为，故由其用人单位承担赔偿责任。故本案中，本院确定原告所受之合理损失，首先应由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿。至于超出交强险理赔范围的部分，由被告保险公司根据商业三者险保险合同的约定承担赔偿责任，仍有不足的，由被告巨神公司承担。
关于医疗费中的非医保部分、自费部分，保险公司依据《机动车第三者责任保险条款》约定的保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额主张免赔。本院认为该条款系被告保险公司提供的格式条款，其含义并不明确。根据法律规定，对合同条款有两种以上解释的，应当作出有利于被保险人和受益人的解释。其次，该条款也属实质上的责任免除条款，保险人应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，否则该条款不产生效力。现根据被告巨神公司的陈述，其对非医保用药的含义并不清楚，被告保险公司亦未举证证明其已向投保人进行过明确释明。另，被告保险公司并无证据证明医院对原告采取的治疗手段超出必要、合理限度，亦未提供证据证明原告存在扩大损失的事实。综上，本院对被告保险公司对医疗费部分免赔的答辩意见不予采纳。
关于鉴定费，其性质属于为查明和确定被侵权人伤残情况和三期期限必然支付的必要的、合理的费用，而保险条款中并无明确的责任免除约定，究其性质亦不属于间接损失，故应属于商业三者险的理赔范围。
对于原告的各项损失：1、医疗费187，442.53元，原告提交的票据能与相关病史记载相互印证，本院予以确认；2、住院伙食补助费1，240元，结合原告住院天数，本院予以支持；3、根据原告伤情结合鉴定意见，现酌情支持营养费（含二期）2，700元、护理费（含二期）4，800元；4、误工费（含二期），原告确因本次事故造成误工损失，但原告主张的金额依据不足，本院酌情支持34，744元；5、残疾赔偿金95，420元，结合原告伤残等级、户籍性质，本院予以确认；6、精神损害抚慰金，原告确因本次事故在精神上遭受痛苦，酌情支持5，000元；7、交通费，考虑原告病情的实际需要，酌情支持500元；8、物损费，结合原告受伤经过，酌情支持衣物损费300元，其余主张无相应证据证明，本院不予支持；9、鉴定费2，000元，于法有据，本院予以支持；10、日用品费，酌情支持200元；11、律师费，酌情支持5，000元。
以上费用由被告保险公司在承保的交强险范围内赔偿原告医疗费10，000元（与其预付款10，000元相抵扣）、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金95，420元、误工费9，580元、物损费300元；由保险公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费177，442.53元、住院伙食补助费1，240元、营养费（含二期）2，700元、护理费（含二期）4，800元、误工费（含二期）25，164元、交通费500元、鉴定费2，000元；超出保险范围的日用品费200元、律师费5，000元，由被告巨神公司承担。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告糜江彬医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费（含二期）、物损费，共计120，300元，其中医疗费10，000元已支付完毕，余款110，300元于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告糜江彬医疗费、住院伙食补助费、营养费（含二期）、护理费（含二期）、误工费（含二期）、交通费、鉴定费，计213，846.53元；
三、被告江苏巨神大件物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告糜江彬日用品费、律师费，计5，200元；
四、原告糜江彬的其他诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计3，384元，由原告糜江彬负担190元，被告江苏巨神大件物流有限公司负担3，194元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴姗姗
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。