温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0302民初15068号
原告：李富，男，1978年12月8日出生，汉族，户籍地安徽省毫州市谯城区，现住温州市鹿城区。
委托诉讼代理人：杨先煌，湖北仁贤律师事务所律师。
被告：温州市乔贝加鞋业有限公司，住所地：温州市中国鞋都三期55号地铁。
法定代表人：王小青。
委托诉讼代理人：陈品新、黄爱光，浙江诚鼎律师事务所律师。
原告李富与被告温州市乔贝加鞋业有限公司（以下简称乔贝加公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年11月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李富及其委托诉讼代理人杨先煌、被告委托诉讼代理人陈品新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李富向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、器具费、康复护理费、交通费、误工费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等共计人民币205722.29元（原为197346.87元，因后续治疗费实际发生变更为205722.29元）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年8月9日，原告经案外人向某能介绍到被告处从事电工安装工作，口头约定每日报酬300元。同月8月21日下午，原告在脚手架上手握电钻往墙壁打孔，因脚手架发生倾斜，原告顺着墙壁跌落致右跟骨粉碎行骨折。原告受伤后先送往温州市鹿城区人民医院，后转至温州市中心医院就诊，经住院治疗24天，于2016年9月14日出院。后原告委托温州律证司法鉴定所对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：原告的伤残等级10级，误工期限159日，护理期限75日，营养期限75日。因双方就赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。
被告乔贝加公司辩称：原告系案外人向某能所雇佣，答辩人与原告之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。本案事故发生的经过并不清楚，原告应承担举证不能的责任。即使原告系答辩人所雇佣，原告在该事故中存在重大过错，其没有经过专业培训取得电工证，又在无安全防护措施的情况下施工，且施工中没有尽到谨慎注意义务，应自行承担相应事故责任。综上，应驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人无异议的事实如下：原告未取得电工资格证书。2015年8月9日，案外人向某能叫来到被告处从事电工安装作业，每日工资300元。同年8月21日，原告在用电钻在墙壁打孔时因脚手架倾斜不慎从上面跌落，致右跟骨粉碎行骨折，后经温州市中心医院行右跟骨粉碎行骨折切复内固定术及内固定拆除术治疗，共计住院32天。治疗期间，原告花费的医疗费用共计34130.79元（一期治疗27076.17元，二期治疗7054.52元），其中被告垫付3000元医疗费。事故发生后，原告委托温州律证司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：1、原告右踝关节活动功能部分丧失，伤残等级评定为10级；2、一期治疗误工期限拟为自受伤之日起至定残前一日止（即129日），二期治疗误工期限拟为30日；3、一期治疗护理期限拟为60日，二期治疗护理期限拟为15日；4、一期治疗营养期限拟为60日，二期治疗营养期限拟为15日。诉讼期间，被告申请对原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限重新鉴定，经温州医科大学司法鉴定中心鉴定，鉴定结论与之前的鉴定意见一致。
另查明：原告生育一子一女，儿子李肖肖于2000年5月22日出生，女儿李苗苗于2004年6月22日出生。
以上事实，由原、被告陈述，原告提供的身份证、工商企业信息查询、证人证言、温州市通用门诊病历、门诊费票据、住院病历、住院收费票据、病情处理意见书、住院费用明细清单、收款收据、温州律证司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、居住登记证明、工商银行账单、户口本、录像视频、住院病历（二期治疗）、住院费用明细清单（二期治疗）、医疗费票据（二期治疗）、证人向某能当庭证言等证据予以证实，本院予以确认。
本案双方争议的焦点为：1、原、被告是否存在雇佣关系；2、原告该事故受伤造成损失的合理金额；3、原告在该事故是否存在过错。
原告在被告厂房从事线路安装作业中不慎跌落受伤，事实清楚。针对双方的争议焦点，本院认定如下：
一、关于赔偿义务主体。被告认为原、被告之间不存在雇佣关系，原告与向某能之间系雇佣关系，其不应承担赔偿责任。本院认为，向某能本人没有相应企业资质，也没有办公场所、设施及员工，对被告的线路安装作业的安排没有自主选择权，其与被告之间并不符合承揽合同关系的特征，属于雇佣关系。被告因厂房装修工程的需要雇佣向某能等电工从事水电线路安装的作业，向某能根据实际工作量又找来原告一起施工，且原告已在被告处工作多日，应认定系被告委托向某能找原告共同完成电工安装作业。况且，原告从事的安装作业，工作任务由被告方安排，电线等相应材料由被告提供，劳动报酬最终由被告支付，与向某能并无实际关联，可见原告等电工均是向被告提供劳务，与被告形成事实上的雇佣关系。
二、关于赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告向被告提供劳务时从高处跌落受伤，被告作为雇主理应赔偿原告由此造成的损失。鉴于原告未经专业培训取得电工作业的资质，在脚手架上从事电钻作业中没有采取相应安全措施，疏于防范可能出现的安全风险，并且在高空作业时不够谨慎，未能充分注意自身安全，对本事故的发生存有明显过错，应自行承担相应民事责任。
三、关于损失的确定。
1、医疗费。根据医疗机构出具的收费收据，原告就医产生的医疗费共计34130.79元（一期治疗27076.17元，二期治疗7054.52元），被告对总额无异议，提出应剔除一期治疗住院清单的护理费840元、伙食费414元，二期治疗住院清单的护理费280元、伙食费144元、陪客躺椅费12元。本院认为，住院清单的护理费系医院提供专业医疗护理的费用，与平常生活护理的费用并不重复，不应予以剔除；伙食费、陪客躺椅费不属医疗费用，应予剔除。本院认定的医疗费为34130.79元-414元-144元-12元=33560.79元。
2、营养费、住院伙食补助费。原告主张的营养费2250元、住院伙食补助费960元，被告无异议，本院予以采纳。
3、护理费。原告主张护理费140元/天×75天=10500元。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本案结合实际可确定每天130元；非住院期间的护理费参照全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准酌情确定，本案确定为每天95元。故护理费为130元/天×32天+95元/天×43天=8245元。
4、误工费。原告主张300元/天×159天=47700元。被告对误工期限无异议，对每天300元标准有异议。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未提供最近三年的平均收入情况，本院根据原告有电工技能的客观实际，结合原告年龄、健康状况，参照浙江省2015年度私营技术服务业就业人员平均工资54714元/年的相关标准，酌情确定每日误工费150元。故原告的误工损失应为150元/天×159天=23850元。
5、交通费。原告主张800元，被告有异议。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提供交通费票据，本院综合原告住院就诊情况，酌情认定交通费500元。
6、残疾赔偿金。原告主张43714元/年×20年×10%=87428元。被告认为原告户籍地在安徽农村，应按农村标准计算残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告提供的居住登记证明、工商银行账单，能够证明原告事故发生前在温州市区连续居住生活达一年以上的事实，本院按城镇居民标准计算死亡赔偿金。故原告的主张符合相关规定，本院予以支持。
7、被抚养人生活费。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民或农村居民人均消费性支出标准计算。原告提出的儿子抚养年限3年，女儿抚养年限7年，按城镇居民标准计算，被告认为其儿子抚养年限2年，女儿抚养年限6年，按农村居民标准计算。原告儿子于2000年5月22日出生，女儿于2004年6月22日出生，截至事故发生时（即2015年8月9日）的抚养年限为3年和7年；因原告子女户籍均在安徽农村，其未举证证明子女在温州城镇居住生活，应按农村居民人均消费性支出标准计算。故本案被扶养人生活费为（3+7）年×16108元/年×10%÷2=8054元。
8、精神抚慰金。原告伤残等级10级，给其造成一定程度的精神痛苦，故原告主张的5000元精神损害抚慰金，合情合理，本院予以支持。
9、鉴定费。原告提供的鉴定报告已由本院予以确认，其支付的鉴定费2240元，属于本次事故造成的损失，被告应予赔偿；被告重新申请鉴定，鉴定结论与原告提供的鉴定意见一致，该鉴定后果并不利于被告，鉴定费用应由被告自行承担。
10、辅助器具费（拐杖一副）。原告的病情需要拐杖帮助行走，虽仅提供收据未能提供发票，但金额120元符合客观实际，本院予以认定。
11、康复护理费263元。原告没有医疗机构及鉴定机构出具的意见，也没有提供医疗票据，本院不予采信。
综上，本院认为，原、被告之间的雇佣关系成立，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。鉴于原告在该事故中明显存在过错，本案应适当减轻雇主的赔偿责任，本院酌情确定由被告承担70%的赔偿责任。原告的各项损失包括医疗费33560.79元、营养费2250元、住院伙食补助费960元、护理费8245元、误工费23850元、交通费500元、残疾赔偿金87428元、被抚养人生活费8054元、精神抚慰金5000元、鉴定费2240元、辅助器具费120元，共计172207.79元。因精神抚慰金专属性质，该款项应全部由被告承担。根据本院确定的责任承担比例，被告应承担的赔偿金额为5000元+（172207.79元-5000元）×70%=122045.45元，扣除被告先行支付的3000元，还应支付119045.45元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告温州市乔贝加鞋业有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李富医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、辅助器具费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计人民币119045.45元。
二、驳回原告李富的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1387元，减半收取683.5元，由原告李富负担300元，被告温州市乔贝加鞋业有限公司负担383.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 林 毅
二〇一六年十二月二十日
书记员 王欢欢
附录一：本案涉及的主要法律条文
（一）《中国人民共和国侵权责任法》
第七条：行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条:被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
（二）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条第一款：残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
（三）《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
（四）《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。