云南省盐津县人民法院刑 事 判 决 书（2014）盐刑初字第84号公诉机关云南省盐津县人民检察院。被告人臧永福，男，生于1959年12月7日，汉族，云南省昭阳区人，小学文化，个体劳动者，住云南省昭通市昭阳区。因涉嫌犯行贿罪于2014年4月3日被盐津县人民检察院指定居所监视居住，同月5日被取保候审，2014年5月14日被盐津县公安局刑事拘留，同月27日经昭通市人民检察院批准依法执行逮捕，2014年7月21日被取保候审，2014年9月1日经本院继续取保候审。辩护人张宏图，云南梧桐律师事务所律师。辩护人杨标，云南梧桐律师事务所律师。盐津县人民检察院以盐检公诉刑诉（2014）85号起诉书指控被告人臧永福犯行贿罪，于2014年9月1日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐津县人民检察院指派检察员张星星、代理检察员梁春莉出庭支持公诉，被告人臧永福及辩护人张宏图、杨标到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2009年至2013年期间，被告人臧永福在时任盐津县公路管理段段长黄某（另案处理）、副段长陈某（另案处理）的帮助下，获得了盐津县公路管理段的公路和桥梁维护工程的承建权。为表示感谢，臧永福多次送给二人贿赂款人民币12.6万元。具体事实如下：1、2009年春节前某日，被告人臧永福在大关养护段住宿楼下的公路边给予黄某现金10000元。2、2010年春节前某日晚，被告人臧永福在昭阳区学生路老邮电局宿舍楼下给予黄某现金10000元。3、2010年7月3日，被告人臧永福通过农行转账给予黄某60000元。4、2011年春节前某日下午，被告人臧永福在盐津县养护段黄某的办公室给予黄某现金10000元。5、2013年春节前某日晚，被告人臧永福在昭阳区上给予黄某现金10000元。6、2014年春节前某日晚，被告人臧永福在昭阳区钻石苑小区楼下给予黄某现金10000元。7、2012年某日，被告人臧永福在盐津县养护段陈某的办公室给予陈某现金3000元。8、2013年下半年某日，被告人臧永福在盐津县新百大附近的洗脚城给予陈某现金10000元.9、2013年年底某日，被告人臧永福在盐津县养护段陈某的办公室给予陈某现金3000元。2014年4月2日，被告人臧永福被抓获归案。针对上述指控，公诉机关移送了以下证据：1、被告人臧永福供述。自2002年开始参与公路上的一些工程，2008年开始承包公路堡坎、挡墙、路沿石危桥加固等工程。虽没有施工资质，但因为有设备、工程质量好及工价低等因素，都会得到工程做。为表示对盐津养护段段长黄某、段长陈某等人的感谢，以及今后能继续做工程，分别从2009年春节前至2014年春节前共六次送给了黄某现金共计11万元，其中一次是在2010年7月3日是通过银行卡转账6万元（户名：黄某，账号：95×××19）；从2012年至2013年三次共送给陈某现金16000元。2、证人黄某的证言。证实在担任盐津县公路管理段段长期间与臧永福之间主要有以下不正当经济往来：2009年春节前，臧永福从盐津回昭通路过大关时，打电话约我在大关养护段宿舍楼下见面，见面后收到臧永福给的一个信封，里面装有现金人民币10000元。2010年春节前的一天晚上，接到臧永福电话后在昭阳区学生路老邮电局宿舍楼下见面，收到臧永福给的一个信封，里面装有现金人民币10000元。2010年7月份的一天，臧永福打电话问我的农行卡号，说是给我汇点钱，之后收到农行的业务短信提示，知道臧永福汇的是6万元人民币。2011年春节前的一天下午，臧永福到我的办公室，坐下来就塞了一个信封在我办公室的抽屉里，后来打开看时是现金人民币10000元。2013年春节正月间，臧永福从永善回到昭通，打电话给我约在街上（钻石苑附近）见面时给了我一个信封，里面装有现金人民币10000元。2014年春节前的一个晚上，臧永福电话约我在住的钻石苑小区门口见面，见面后递给我一个信封，里面装有现金人民币10000元。3、证人陈某的证言。大概在2012年，在盐津麻水线5个危桥加固工程中，工程总价273万元，是臧永福、周某、廖某三个老板做的。在工程施工过程中的一天下午，在办公室收受臧永福现金人民币3000元。2013年下半年，臧永福承包了灾害防治工程（包括椒子块体工程、危涵洞加固工程）、沱湾机化站边坡防治工程，两个工程70万元左右，工程完工后，臧永福在祥和洗脚城给了我10000元现金。2013年年底的一天，臧永福在我的办公室给了我3000元现金。4、中国农业银行银行卡存款凭条。证明2010年7月3日被告人臧永福通过银行转账存款60000元给黄某（户名：黄某，账号：95×××19）。5、施工协议书及2009年至2012年付款凭证、支票、工程计价单、报销单、进账单、款项收据、汇兑凭证、领款单工。证明被告人臧永福与盐津公路管理段有工程承包关系及2009年至2012年期间的各种工程款项的账目往来。6、户籍证明。证明臧永福生于1959年12月7日。系完全刑事责任能力人。7、到案说明。证明2014年4月2日盐津县人民检察院干警在昆明找到被告人臧永福，并将其带回盐津县人民检察院予以核实相关情况。公诉机关认为，被告人臧永福在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以钱款12.6万元，其行为已构成行贿罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款之规定，追究刑事责任。被告人臧永福对公诉机关指控的事实、证据及罪名无异议。辩护人张宏图对公诉机关指控被告人臧永福犯行贿罪的事实、证据及罪名无异议。辩称：1、被告人在2014年4月3日交待的送黄某2万、陈某1万六千元的行贿行为，属于被追诉前主动交待的情节应予认定。理由是：2014年4月3日9时30分至10时20分被告人臧永福在盐津县检察院所作的“询问笔录”中就交待了送黄某2万元、陈某1万六千元的犯罪事实，虽然盐津县人民检察院的立案决定书是2014年4月3日，但该决定书上没有具体的时间点。基于有利于被告人的原则，辩护人有理由相信在2014年4月3日询问被告人时对被告人的犯罪情况不是很清楚，有必要找被告人进一步核实。被告人在被询问中将部分事实交待，这完全在情理之中，随后检察院再完善对被告人臧永福的立案决定书。因此，被告人臧永福属于被追诉前主动交待的情节应予认定，符合《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款规定的可以减轻处罚或者免除处罚的情形。2、对公诉机关认定被告人臧永福2010年7月3日存入黄某银行卡上的6万元为行贿数额，系证据不足。其理由是：臧永福存在黄某卡上的6万元究竟是送还是借？被告人臧永福明确表示不是送，那么是否如被告人臧永福所说的是帮黄某的一个朋友做工程所得，工程完工后转交黄某。这与直接送钱给黄某在性质上是有区别的。在黄某的讯问笔录中，黄某本人也没将此6万元说清楚，只是供述这6万元不再还被告人。究竟是黄某向被告人借款，还是黄某编造一个理由而间接向被告人索要款项，这与被告人主动向黄某送钱的性质是完全不同。因此，该6万元认定为行贿金额没有充分的证据。3、从犯罪动机上看，被告人臧永福的主观恶性不大。理由是：本案的发生，是因身为公路养护段段长的黄某利用手中的权利将工程违法发包给他人牟私利的结果。是其行为纵容了被告人实施送钱以承揽工程而谋求生计。这与主动送钱而承揽工程有本质的区别，因此，被告人的主观恶性不大。4、被告人具有酌定的从轻、减轻情节。理由是：被告人虽然没有承包资质，但其有设备、工程质量好，工价低。且被告人所作的养护工程经验收合格，投入使用至今有多项工程被相关部门评为优良工程。被告人的行为未给国家造成损害，对社会的危害性不大。再者，被告人臧永福无犯罪前科，系初犯，认罪态度较好。综上，请求法庭对被告人臧永福处以缓刑，或者免予刑事处罚。经审理查明：被告人臧永福自2008年起开始承包公路管理段的部分工程。在2009年至2013年期间，被告人臧永福在时任盐津县公路管理段段长黄某（另案处理）、副段长陈某（另案处理）的帮助下，获得了盐津县公路管理段的公路和桥梁维护工程的承建权。为表示感谢，臧永福多次送给二人贿赂款人民币共计12.6万元。具体事实如下：1、2009年春节前某日，被告人臧永福在大关养护段住宿楼下的公路边给予黄某现金10000元。2、2010年春节前某日晚，被告人臧永福在昭阳区学生路老邮电局宿舍楼下给予黄某现金10000元。3、2010年7月3日，被告人臧永福通过农行转账给予黄某60000元。4、2011年春节前某日下午，被告人臧永福在盐津县养护段黄某的办公室给予黄某现金10000元。5、2013年春节前某日晚，被告人臧永福在昭阳区上给予黄某现金10000元。6、2014年春节前某日晚，被告人臧永福在昭阳区钻石苑小区楼下给予黄某现金10000元。7、2012年某日，被告人臧永福在盐津县养护段陈某的办公室给予陈某现金3000元。8、2013年下半年某日，被告人臧永福在盐津县新百大附近的洗脚城给予陈某现金10000元.9、2013年年底某日，被告人臧永福在盐津县养护段陈某的办公室给予陈某现金3000元。2014年4月2日，被告人臧永福被检察机关传唤到案。对公诉机关移送的证据经法庭质证，被告人及其辩护人均未提出异议，本院认为，上述证据来源合法，客观真实，能够相互形成证据锁链，证明被告人臧永福的犯罪事实，本院予以采信。本院认为，被告人臧永福在承包公路管理段的公路养护工程过程中，为表示感谢及谋取不正当利益（今后能继续违规承包相应的工程），违反国家规定，多次向具有管理权限的国家工作人员送现金，进行贿赂，累计数额达126000.00元。其行为已构成行贿罪，应当追究其刑事责任。辩护人张宏图的辩护意见2中提出被告人臧永福通过银行存款方式给予黄某的钱款60000元不应认定为行贿数额，与庭审中查明的事实和供述机关的指控不符，不予采纳。辩护人张宏图的辩护意见1、3、4中提出被告人系被追诉前主动交待行贿行为以及具有酌定从轻情节的理由成立，本院予以采纳。但请求免予刑事处罚的观点，不予采纳。鉴于被告人臧永福在被追诉前主动交待了部分行贿行为，且在庭审中认罪态度较好，可从轻处罚。本院根据被告人臧永福主动交待犯罪事实、行贿数额、人次、认罪态度等情节确定相应刑罚，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。对云南省昭通市昭阳区司法局调查评估后认为被告人臧永福适用社区矫正的评估意见，予以采纳。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条以及《关于办理行贿案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条、第八条、第十二条、第十三条之规定，判决如下：一、被告人臧永福犯行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。（缓刑考验期限从判决确定之日计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 俊人民陪审员  杨英强人民陪审员  徐天华二〇一四年十一月二十八日书 记 员  胡 康附件本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》二、对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释实行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿案件具体应用法律若干问题的解释》为依法惩治行贿犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理行贿刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额子在一万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定追究刑事责任。第二条因行贿谋取不正当利益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：（一）行贿数额在二十万元以上不满一百万元的；（二）行贿数额在十万元以上不满二十万元，并具有下列情形之一的：1、向三人以上行贿的；2、将违法所得用于行贿的；3、为实施违法犯罪活动，向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，严重危害民生、侵犯公众生命财产安全的；4、向行政执法机关、司法机关的国家工作人员行贿，影响行政执法和司法公正的。（三）其他情节严重的情形。第三条因行贿谋取不正当利益，造成直接经济损失数额在一百万元以上的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。第四条因行贿谋取不正当利益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节特别严重”：（一）行贿数额在一百万元以上的；（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有下列情形之一的：1、向三人以上行贿的；2、将违法所得用于行贿的；3、为实施违法犯罪活动，向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，严重危害民生、侵犯公众生命财产安全的；4、向行政执法机关、司法机关的国家工作人员行贿，影响行政执法和司法公正的。（三）造成直接经济损失数额在五百万元以上；（四）其他情节特别严重的情形。第五条多次行贿未经处理的，按照累计行贿数额处罚。第六条行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的，应当与行贿犯罪实行数罪并罚。第七条因行贿人在被追诉前主动交待行贿行为而破获相关受贿案件的，对行贿人不适用刑法第六十八条关于立功的规定，依照刑法第三百九十条第二款的规定，可以减轻或者免除处罚。单位行贿的，在被追诉前，单位集体决定或者单位负责人决定主动交待单位行贿行为的，依照刑法第三百九十条第二款的规定，对单位及相关责任人员可以减轻处罚或者免除处罚；受委托直接办理单位行贿事项的直接责任人员在被追诉前主动交待自己知道的单位行贿行为的，对该直接责任人员可以依照刑法第三百九十条第二款的规定减轻处罚或者免除处罚。第八条行贿人被追诉后如实供述自己罪行的，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第九条行贿人揭发受贿人与其行贿无关的其他犯罪行为，查证属实的，依照刑法第六十八条关于立功的规定，可以从轻、减轻或者免除处罚。第十条实施行贿犯罪，具有下列情形之一的，一般不适用缓刑和免予刑事处罚：（一）向三人以上行贿的；（二）因行贿受过行政处罚或者刑事处罚的；（三）为实施违法犯罪活动而行贿的；（四）造成严重危害后果的；（五）其他不适用缓刑和免予刑事处罚的情形。具有刑法第三百九十条第二款规定的情形的，不受前款规定的限制制。第十一条行贿犯罪取得的不正当财产性利益应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴、责令退赔或者返回被害人。因行贿犯罪取得财产性利益以外的经营资格、资质或者职务晋升等其他不正当利益，建议有关部门依照相关规定予以处理。第十二条行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。第十三条刑法第三百九十条第二款规定的“被追诉前”，是指检察机关对行贿人的行贿行为刑事立案前。