山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋02民终331号
上诉人（原审原告）周日福。
委托代理人王东，大同市南郊区口泉乡法律服务所法律工作者，现住大同市南郊区口泉乡家属院。
上诉人（原审被告）华煤集团有限公司，住所地吉林省长春市高新开发区创誉街213号。
法定代表人AnGang，该公司董事长。
委托代理人王凤梅，山西云泽律师事务所律师。
上诉人周日福、华煤集团有限公司因劳动争议纠纷一案，不服大同市南郊区人民法院（2015）南民初字第724号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周日福的委托代理人王东、上诉人华煤集团有限公司的委托代理人王凤梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告周日福于2005年在被告华煤集团有限公司承包的塔山工业园区同忻煤矿掘进队工作，从事井下工作。2013年11月13日，原告周日福在工作时，从掘进机摔下，造成颈椎受伤。后被送往同煤总医院住院治疗，诊断为：颈部脊髓滑落损伤，不完全性瘫痪。2014年3月28日，社会保障局作出同人社伤认决字（2014）第326号工伤认定书，确认原告周日福为工伤，2014年5月19日大同市劳动能力鉴定委员会作出伤残能力鉴定，确认原告周日福属于工伤四级，完全丧失劳动能力，特殊医疗依赖护理。另查，被告华煤集团有限公司在2013年4月10日与原告周日福签订劳动合同，约定月工资1995元。且在2013年8月起开始按山西省大同市职工最低缴费标准平均每月2247元向工伤保险机构缴费。
原审法院认为，原告周日福与被告华煤集团有限公司之间存在事实劳动关系，原告周日福在工作期间遭受事故伤害，并致工伤四级，用人单位即被告华煤集团有限公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险项目和标准支付原告周日福工伤待遇费用。在审理中，原告周日福提出其工资额为7443元，但其未提供出有完税证明后的工资清单，故不予支持。被告华煤集团有限公司虽然提供了劳动合同，合同中也明确了原告周日福的工资为1995元，但明显低于同行业工资标准，故应按山西省同行业的平均工资计算，采矿业年均收入为65904元，即每月5492元。原告周日福的伤情为工伤四级并属于完全不能自理，因此，原告周日福要求赔偿21个月的伤残补助金、伤残津贴及按月支付生活费等，予以支持。本案中，由于被告华煤集团有限公司按每月2247元的工资标准为原告周日福缴纳工伤保险，因被告华煤集团有限公司未能据实向社会保险经办机构申报原告周日福的工资，导致原告周日福领取的工伤保险待遇减少，由被告华煤集团有限公司负责将差额部分予以补足，更符合公平合理原则，所以除去工伤保险机构支付原告周日福的各种费用，不足部分由被告华煤集团有限公司补足。从公司保险基金中支付的费用有，一次性伤残补助金47187元，四级伤残的伤残津贴按月领取为1685.25元，生活护理费按月领取为1270元，原告周日福住院60日，其住院伙食补助费1220元已由被告华煤集团有限公司从大同市医疗保险中心代为领取。上述费用原告周日福从工伤保险基金处领取。因原告周日福的伤情为四级，而工伤医疗补助金只适用于5-10级，故该项目不予支持。由被告华煤集团有限公司支付的费用有，一次性伤残补助金为68145元，四级伤残的伤残津贴为2433.75元。原告周日福要求的一次性伤残补助金及医疗补助金没有法律依据，不予支持。原告周日福提出应参照2006年山西省人民政府办公厅关于印发晋政办发[2006]41号《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条之规定，一次性领取工伤保险待遇。但2010年12月20日重新修改并实施的《工伤保险条例》第三十五条明确规定，伤残津贴应按月支付，故原告周日福提出的该项诉讼请求，不予支持。被告华煤集团有限公司应支付原告周日福停工留薪期工资应为38444元，生活护理费为17773元。原告周日福受伤后被告华煤集团有限公司已支付原告周日福工资18870.5元，支付护理费17027元。依照《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条之规定，判决：一、被告华煤集团有限公司于判决生效后十日内支付原告周日福伤残补助金68145元，按月支付原告周日福伤残津贴2433.75元，支付原告周日福停工留薪工资19573.5元，支付护理费701元；二、驳回原告周日福的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告华煤集团有限公司负担。
宣判后，原审原告周日福及原审被告华煤集团有限公司均不服，向本院提起上诉。上诉人周日福上诉请求撤销原判，改判上诉人华煤集团有限公司按照月平均工资7443元计算工伤保险待遇，并一次性支付。其主要理由是：一、上诉人周日福在上诉人华煤集团有限公司工作期间，工资通过工资卡发放，上诉人周日福原审提交的工资卡明细，能够证明上诉人周日福于2013年11月13日发生工伤前12个月平均工资为7443元。而原审法院按照山西省采矿业月平均工资5492元计算工伤待遇，明显与事实不符。二、2014年5月19日，上诉人周日福的伤情经大同市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残四级，特殊医疗依赖，生活完全不能自理。根据《工伤保险条例》规定，从评定伤残之日起，按月支付生活护理费。而原审判决从判决之日起支付生活护理费明显与上述法律规定不符。三、山西省人民政府《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定，可以一次性领取工伤保险待遇。而且，上诉人周日福系农民工，上诉人华煤集团有限公司系吉林长春市在山西承揽井巷工程的企业，后期申领费用困难。故请求一次性领取工伤保险待遇。
上诉人华煤集团有限公司答辩称，上诉人周日福要求一次性支付工伤保险待遇无法律依据，应驳回其上诉请求。
上诉人华煤集团有限公司上诉请求撤销原判第一项。其主要理由是：2013年4月10日，上诉人华煤集团有限公司与上诉人周日福签订《劳动合同书》，约定月工资为1995元。上诉人华煤集团有限公司按照大同市缴费标准2247元为上诉人周日福缴纳了工伤保险，比双方约定的工资高，符合《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第十五条之规定。上诉人周日福评定工伤后，应由大同市医疗保险管理中心按照规定支付一次性伤残补助金，并按月支付伤残津贴。原审法院判决上诉人华煤集团有限公司支付伤残补助金68145元、按月支付伤残津贴2433.75元，缺乏事实和法律依据。同时，原审法院判决上诉人华煤集团有限公司支付停工留薪期工资19573.5元和护理费701元，亦缺乏事实和法律依据。
上诉人周日福答辩称，上诉人华煤集团有限公司提交的《劳动合同书》并非上诉人周日福所签订，上诉人周日福的实际平均工资为7443元。
经审理查明，上诉人周日福对原审法院查明双方于2013年4月10日签订劳动合同一事不认可，对其他事实无异议。上诉人华煤集团有限公司对原审法院查明的事实无异议。对各方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。
本案在二审中的争议焦点是原审法院确认的工伤保险待遇是否合理正确？上诉人周日福的工伤保险待遇是否可以一次性支付？
本院认为，上诉人周日福提交的工资卡明细，能够证明其受伤前十二个月的平均工资为7443元。依照《工伤保险条例》第三十四条之规定，一次性伤残补助金为21个月本人工资，计算为7443×21＝156303元，由工伤保险基金支付2247×21＝47187元，由上诉人华煤集团有限公司支付109116元；伤残津贴为每月7443×75%＝5582元，由工伤保险基金每月支付1685元，由上诉人华煤集团有限公司每月支付3897元。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付，故上诉人周日福停工留薪期工资为7743×7＝54201元，因上诉人华煤集团有限公司已支付18870.5元，应当再支付35330元。该法第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。该法第三十四条规定，护理费的计算标准为统筹地区上年度职工月平均工资。故原审法院计算上诉人周日福停工留薪期护理费30467÷12×7＝17773元，符合法律规定。《工伤保险条例》第三十五条规定，从工伤保险基金按月支付伤残津贴，且在实践中，社会保险经办机构严格按照该条规定，逐月支付伤残津贴，故上诉人周日福主张一次性支付工伤保险待遇的理由不能成立，对其该上诉请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销大同市南郊区人民法院（2015）南民初字第724号民事判决；
二、上诉人华煤集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付上诉人周日福一次性伤残补助金差额109116元、停工留薪期工资35330元、护理费701元，共计145147元；
三、上诉人华煤集团有限公司按月支付上诉人周日福伤残津贴差额3897元；
四、驳回上诉人周日福及上诉人华煤集团有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费10元，由上诉人华煤集团有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人华煤集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马剑峰
代理审判员 王利东
代理审判员 马祖荡
二〇一六年五月二十日
书 记 员 李文静