河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终11464号
上诉人（原审原告）：濮阳市户大姐快餐连锁有限公司，住所地：濮阳市大庆路与黄河路交叉口南200米路东金坡服务楼。
法定代表人：户翠玲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘泉，男，该公司经理。
委托诉讼代理人：李春营，男，该公司法务人员。
被上诉人（原审被告）：广州招商速建互联网信息科技有限公司，住所地：广东省广州市广州高新技术产业开发区科学城科丰路31号华南新材料创新园G1栋409号。
法定代表人：鲁银刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈雷，男，该公司法务经理。
上诉人濮阳市户大姐快餐连锁有限公司（以下简称户大姐快餐公司）因与被上诉人广州招商速建互联网信息科技有限公司（招商互联网公司）委托服务合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2015）管民二初字第2054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人户大姐快餐公司的委托诉讼代理人刘泉、李春营，被上诉人招商互联网公司的委托诉讼代理人陈磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
户大姐快餐公司上诉请求：1、维持河南省郑州市管城回族区人民法院（2015）管民二初字第2054号民事判决第一、二项判决内容，撤销第三项判决内容，改判招商互联网公司返还户大姐快餐公司动态优化服务费110526元，以及招商损失600元，合计111126元；2、二审诉讼费由招商互联网公司承担。事实与理由：一、一审判决不支持户大姐快餐公司要求招商互联网公司返还动态优化服务费及赔偿招商损失的诉请与案件事实和合同约定相悖，应依法改判。户大姐快餐公司在合同签订后及时支付了相关款项，而招商互联网公司虽提交了部分项目策划方案，但错误百出，在户大姐快餐公司多次提醒后仍未修改，导致项目未按时上线推广招商。因此，招商互联网公司的过错是造成合同无法继续履行的根本原因，一审判决对此也有认定，故按照双方所签《招商外包服务合同》第二条第四项之约定，招商互联网公司应将动态优化服务费按照合同周期扣缴后将剩余部分退还户大姐快餐公司，并承担招商损失违约赔偿责任。
招商互联网公司辩称，一审判决正确，请求驳回户大姐快餐公司的上诉，维持原判。
户大姐快餐公司向一审法院起诉请求：1.请求依法撤销户大姐快餐公司、招商互联网公司签订的《招商外包服务合同》，并判令招商互联网公司退还户大姐快餐公司已经支付的履约保证金人民币10万元和动态优化服务费人民币12万元，合计22万元；2.依法判令招商互联网公司赔偿户大姐快餐公司经济损失人民币1569.8597万元，合计1591.8597万元；3、本案诉讼费用由招商互联网公司承担。诉讼过程中，户大姐快餐公司将其第一项诉讼请求明确为：请求解除户大姐快餐公司、招商互联网公司签订的《招商外包服务合同》，并判令招商互联网公司退还户大姐快餐公司已经支付的履约保证金人民币10万元和动态优化服务费人民币12万元，合计22万元。
一审法院认定事实：2014年12月28日，招商互联网公司（甲方）与户大姐快餐公司（乙方）签订《招商外包服务合同》一份，约定：1、乙方委托甲方为其户大姐品牌土豆粉项目（注：不包含乙方的户大姐品牌简餐项目、户大姐品牌直营店项目）提供全面、专业的招商服务。招商开展后，乙方根据招商成果向甲方支付招商服务费；2、为实现更好的招商效果，甲方需针对乙方的具体招商项目完成系统优化工作，专项策划和推广周期为60日内（自合同签订之日起）；动态优化根据招商状况持续进行。招商系统优化成果归乙方所有，合同期间甲方有使用权；本合同终止时，在甲方无任何违约的情况下，乙方向甲方支付完所有应付款项后，甲方将招商系统优化成果及相关权益无条件移交给乙方；3、甲方在本合同签订且乙方按合同约定支付相应合同款项后，甲方开始向乙方提供本合同所述服务内容。合同期限自2014年12月18日至2018年2月17日，为期3年（前2个月为专项策划和推广周期）。正式的招商目标时间，以乙方项目完成策划的确认且广告正式上线之日（即2015年2月17日）起计算。乙方及时且完备提供企业资料的前提下；4、乙方费用承担。（1）招商合作风险保证金贰拾万元，签约后3个工作日内，在乙方先给甲方缴纳人民币壹拾万元整，剩余壹拾万元整乙方在第一次招商会结束后双方分成时，把乙方该分成的部分用于支付该款项，如第一次分成不够支付该款项，则在第二次招商会结束后双方分成时补充，依次类推，直至壹拾万元缴齐；补足该款项后的剩余部分归乙方所有，以后乙方按应得金额进行分成。（2）招商系统动态优化服务费用。招商系统动态优化服务全部模块的市场价总费用共计壹拾捌万元。自本合同签订之日起三日内，乙方向甲方支付上述项目招商系统动态优化服务费12万元，甲方开始启动本项目，剩余陆万元在甲方成功招商满十家以后，成功招商一家补齐壹万元，直至补齐陆万元止。特别约定：乙方向甲方支付招商系统动态优化服务费，甲方为达到乙方项目的招商效果，上述费用用于甲方人员费、办公费、招商平台支持及维护费、广告费、差旅费、策划费等费用支出；合同期满或因乙方原因提前解除，甲方也无需向乙方退还，乙方表示认可。如因甲方原因提前解除合同，该费用按合同周期扣缴后将剩余部分退还乙方。甲方上述的实际花费超过乙方所支付的招商系统动态优化服务费，乙方也不需追加。（3）招商成果服务费。甲方为乙方招商，乙方根据招商成果向甲方支付招商服务费。招商成果界定：原则上以甲方通过招商为乙方获得客户，以该客户向乙方交纳户大姐品牌土豆粉项目的加盟费、代理费款项为分成基数。合作期间，乙方该品牌自行招商引进的加盟商或代理商的加盟费或代理费，甲方不得分成；5、其他费用的承担。（1）乙方依合同支付招商系统动态优化费用后，甲方开展具体服务，因系统优化所产生的人员费、办公费、招商平台支持及维护费、广告费、差旅费、策划费等费用由甲方承担。（2）甲方为乙方招商项目所组建的招商团队的人员工资、奖金、办公等费用由甲方承担。（3）甲方有权根据项目的具体情况决定广告投入及推广费用的多少、时限等，但推广需满足乙方招商需求。因乙方招商项目所产生的媒体推广投放费用由甲方承担。如乙方需要甲方的广告在乙方指定的媒体投放，产生的费用由乙方承担。（4）乙方需甲方派出人员向乙方提供服务的，则派出人员的交通、住宿等差旅费用由乙方承担。前期调研阶段，甲方到乙方进行项目考察、调研的交通、食宿费用由乙方承担。6、甲方在本合同签订并收到乙方支付的招商系统动态优化费后，应向乙方提供本合同约定的服务。本合同签订后，甲方需及时提交双方协定目标的具体工作方案、年度、季度、月度招商计划，经乙方审核通过后，及时落地实施，并接受乙方监督、考核。（用甘特图展示详细工作流程，并于2014年12月23日前提交给乙方）；7、甲乙双方依合同开展合作，一方已经就合同相关义务或为履行本合同做了相应的准备，另一方不得擅自终止或者不履行本合同，否则相对方有权追究相关损失。任何一方因擅自解除合同给对方造成损失的，应当对该损失予以双倍赔偿；8、甲方特授权谷佳霖先生作为对接人，乙方特授权刘泉先生为对接人。
合同签订后，户大姐快餐公司于2014年12月20日向招商互联网公司支付风险保证金10万元及招商系统优化服务费12万元，共计22万元。之后招商互联网公司派人到户大姐快餐公司处进行考察。2014年12月23日，招商互联网公司向户大姐快餐公司发送项目推进甘特图。之后双方一直就招商设计方案中部分细节进行协商，户大姐快餐公司多次要求招商互联网公司对设计方案中类似“确保店面存活率100%”、“户大姐开餐”、“中国河北”、“19年品牌沉淀”、“0管理费”等进行修改。招商互联网公司分别于2015年2月5日、2月28日、3月4日、3月6日、3月10日、3月13日多次向户大姐快餐公司提交招商设计方案稿，户大姐快餐公司也指出设计方案中多处问题未予修改。2015年3月19日，户大姐快餐公司向招商互联网公司发送《对接函》，要求招商互联网公司明确项目授权对接人员，指定切实可行的《项目推进甘特图》。2015年3月27日，招商互联网公司向户大姐快餐公司发送《联络函》，要求户大姐快餐公司尽快确认其提交的招商策划。2015年5月26日，招商互联网公司向户大姐快餐公司发送《回复函》，显示：策划方案招商互联网公司已经于2015年3月4日已完成并发送户大姐快餐公司邮箱，由于户大姐快餐公司未完成策划确认而无法广告上线。
庭审中，招商互联网公司提交招商系统动态优化服务内容复印件一份，证明其公司已经完成全部招商策划方案。户大姐快餐公司对此不予认可，称招商互联网公司当庭提交的上述招商策划方案中仍然存在之前双方沟通过的问题，招商互联网公司仍未进行修改。
户大姐快餐公司称依据是《招商外包服务合同》，招商互联网公司未在约定期限内完成并提交策划全案，也未在约定时间内上线招商，且其所提交的部分文件中错误百出，多次沟通仍未修改，致使合同目的无法实现，故要求解除合同，并退还已经支付的履约保证金人民币10万元和动态优化服务费人民币12万元合计22万元。招商互联网公司对此不予认可，称其公司不同意解除合同。因户大姐快餐公司一直未确认策划方案，导致之后的招商广告上线无法启动，其公司不存在违约，招商互联网公司对户大姐快餐公司的该项目投入巨大，花费的策划费就是动态优化服务费，故其公司不同意解除合同，也不同意退还上述费用。
户大姐快餐公司还称因招商互联网公司的过错致使合同无法及时履行，招商目标无法实现，使户大姐快餐公司遭受招商损失，并且招商互联网公司对户大姐快餐公司按照双方沟通意见所拟定的招商政策也明确表明予以确认，故招商互联网公司应按照招商政策上所表明的加盟费收费标准，并按照合同约定招商指标和双方的分成比例赔偿户大姐快餐公司的招商损失15690000元。另外，户大姐快餐公司在履行合同中为招商互联网公司人员支出有餐饮费、交通费共计8597元。招商互联网公司对此不予认可，称合同第一条第三点已经明确约定双方确认因履行合同所产生的招商风险，双方自行承担，自负盈亏。招商的完成是需要双方共同的努力，而不是一方所能承担，户大姐快餐公司的主张属于预期利益损失，法院不应支持。
一审法院认为：户大姐快餐公司与招商互联网公司签订的《招商外包服务合同》系双方当事人真实意思表示，真实有效，双方均应按照合同全面履行义务。招商互联网公司虽然向户大姐快餐公司提交了策划方案，但由于该策划方案存在多处错误一直未予改正，双方就策划方案一直无法达成一致意见，导致合同无法继续履行。现户大姐快餐公司要求解除合同，该院予以准许。由于招商工作尚未正式开始进行，户大姐快餐公司要求招商互联网公司退还招商风险保证金100000元，理由正当，证据充分，该院予以支持。合同签订后，招商互联网公司也履行了合同义务，且合同解除的原因不在于户大姐快餐公司，故户大姐快餐公司要求退还招商系统动态优化服务费用120000元，理由不足，该院不予支持。关于户大姐快餐公司要求招商互联网公司赔偿招商损失15690000元的诉讼请求，双方在策划方案确认阶段即无法达成一致意见导致双方合同履行未进入正式招商阶段，且招商过程需要双方的共同配合，故户大姐快餐公司要求招商互联网公司赔偿招商损失15690000元，证据不足，该院不予支持。关于户大姐快餐公司要求招商互联网公司其赔偿食宿费、交通费8597元，此费用系履行合同的必要支出，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律之规定，判决：一、解除濮阳市户大姐快餐连锁有限公司与广州招商速建互联网信息科技有限公司签订的《招商外包服务合同》；二、广州招商速建互联网信息科技有限公司于该判决生效之日起十日内返还濮阳市户大姐快餐连锁有限公司招商风险保证金100000元；三、驳回濮阳市户大姐快餐连锁有限公司的其它诉讼请求。当事人如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理117312元，由濮阳市户大姐快餐连锁有限公司负担116575元，由广州招商速建互联网信息科技有限公司负担737元。
二审中，双方当事人均没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：本案系委托服务合同纠纷。户大姐快餐公司与招商互联网公司所签《招商外包服务合同》合法有效，对双方具有约束力。该合同履行中，由于双方对招商项目策划方案无法达成一致意见，致使招商工作未能正式开始进行，户大姐快餐公司据此要求解除合同和退还招商风险保证金理由成立，一审判决给予支持，双方当事人亦无异议，本院予以确认。本案二审的争议焦点在于户大姐快餐公司已经支付的动态优化服务费应否退还问题。根据《招商外包服务合同》的约定，招商系统动态优化服务费用共计18万元，合同签订后先付12万元，其余费用等招商成功后陆续补齐。动态优化服务费主要用于招商互联网公司的人员、办公、策划等费用支出，如因招商互联网公司的原因提前解除合同，该费用在按合同周期扣缴后，剩余部分退还户大姐快餐公司。由此可知，招商互联网公司接受户大姐快餐公司的委托提供招商服务，属于有偿委托。现双方约定的上线招商目的虽未实现，但招商互联网公司已在项目启动后实际开展工作，并向户大姐快餐公司提交有项目推进甘特图和招商设计方案搞，其为此产生的必要费用包含在动态优化服务费中，应由户大姐快餐公司承担。户大姐快餐公司上诉认为招商互联网公司应退还其12万元动态优化服务费，但并未对动态优化服务费按合同周期扣缴后仍有剩余举证加以证明，故其上诉理由，本院不予采信。
综上所述，户大姐快餐公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2523元，由濮阳市户大姐快餐连锁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾小潭
审判员 马 莉
审判员 刘平安
二〇一六年十一月三日
书记员 赵泉利