浙江省富阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭富民初字第447号
原告：杭州云森纺织染整有限公司。
法定代表人：陶书君。
委托代理人：刘富元。
被告：张冬海。
原告杭州云森纺织染整有限公司为（以下简称云森公司）与被告张冬海劳动争议纠纷一案，于2013年3月22日向本院起诉。本院受理后，由代理审判员颜燕香依法适用简易程序，于2013年4月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘富元、被告张冬海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告云森公司起诉称：被告于2005年6月进入原告单位工作。2006年11月23日，被告在下班途中发生交通事故，造成伤害，并被认定为工伤。被告享受工伤待遇期满后，原告于2011年12月27日依法解除了与被告的劳动关系。2012年12月21日，被告向富阳市劳动争议仲裁委员会提请仲裁，仲裁委作出富劳仲案字（2012）第589号仲裁裁决书。原告认为，裁决认定事实、适用法律错误。《工伤保险条例》对工伤职工的停工留薪期限有明确的规定，即一般不超过12个月，对于伤情严重或者情况特殊的，应当经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，延长不超过12个月。被告虽然提供了杭州市劳动能力鉴定委员会出具的职工工伤旧伤复发鉴定意见书，确认被告工伤复发，但未提交设区的市级劳动能力鉴定委员会出具的需要延长以及延长期限的证明。以上事实和法律适用已由富阳市人民法院、杭州市中级人民法院、浙江省高级人民法院所确认，故2011年12月27日并不在被告停工留薪期内，原告解除与被告的劳动关系符合有关法律规定。富劳仲案字（2012）第589号裁决书认定事实错误，适用法律错误，故起诉要求：1、判令依法撤销富劳仲案字（2012）第589号裁决书，并驳回被告的申请请求；2、本案诉讼费由被告承担。
原告为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
1、仲裁裁决书一份，以证明富阳市劳动仲裁委员会对原被告之间的劳动争议做出裁决的事实。
2、民事判决书二份、民事裁定书一份，以证明被告主张的享受停工留薪期的期限已被三级法院确认为没有法律依据的事实。
3、由杭州市劳动能力鉴定委员会出具的证明一份，以证明被告拒绝参加2011年11月24日的工伤复查鉴定的事实。
被告张冬海未作书面答辩，其在庭审中口头答辩称：仲裁委的裁决合理合法，要求按照仲裁裁决结果来判决。
被告为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
1、解除劳动关系的通知一份，以证明原告违法解除劳动关系的事实。
2、鉴定意见书两份，以证明被告工伤旧伤复发至今未愈。
3、门诊病历两份，以证明被告治疗的情况。
4、医疗费票据一组，以证明被告为治疗工伤所花费的医疗费用。
5、交通费票据一组，以证明被告为就医所花去交通费。
6、鉴定费票据一份，以证明被告花去旧伤复发鉴定所花去的鉴定费用。
7、诊断证明书一组，以证明被告因工伤旧伤复发需要病休的事实。
原、被告提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：
对原告提供的证据1，被告质证后无异议，本院予以确认。证据2，被告对其真实性无异议，但对关联性有异议，本院对其真实性予以确认。证据3，被告对其真实性无异议，但对关联性有异议，认为当时被告是去检查的，但是鉴定单位说被告已经旧伤复发，故不需要做再次鉴定。本院审核后认为，被告未能提供相应证据予以反驳，且该证明系鉴定委员会出具的，能够说明被告拒绝做伤残等级复查鉴定的事实，故本院对该证据予以确认。
对被告提供的证据1，原告质证后无异议，本院予以确认。证据2，原告对其真实性无异议，但对鉴定结论有异议。本院对该证据的真实性予以确认。证据3，原告认为病历卡显示就诊时间与诊断证明显示的时间不完全一致。本院对病历资料的真实性予以确认。证据4，原告对部分医疗费发票有异议，认为有部分发票上显示的并非治疗工伤的内容，且配药量过大，不可能连续配那么多药，要求法院进行审核。证据6，原告质证后认为该鉴定费票据不能确定，要求法院审查确定。因被告发生工伤时已参加工伤保险，其医疗费、鉴定费应由社保中心支付，不属于民事审理范围，故本院在本案中不作认定。证据5，原告质证后有异议，认为该些交通费票据看不出来是用于治疗工伤的。本院审核后认为，由于被告拒绝参加劳动能力鉴定，停止享受工伤保险待遇，故对拒不参加劳动能力鉴定后（即2011年12月24日后）的交通费，本院不予确认。对于2011年11月24日前的交通费本院酌情确定为80元。证据7，原告对其合理性有异议，认为同一个医院有五六个医生为被告治疗有些不合理，且有些病休证明不一定是医生开出来的。本院审核后认为，延长停工留薪期应由劳动能力鉴定委员会出具的证明，原告仅提供医院诊疗证明书，并不能证明其实际所需停工留薪期期限。
根据上述证据及原、被告的陈述，本院查明以下事实：
一、被告张冬海原系原告云森公司职工，工种为机修工。2006年11月24日，原告在下班途中发生交通事故，并被认定为工伤，后被鉴定为8级伤残。2007年5月至今，被告未曾到原告单位上班。2009年3月6日，杭州市劳动能力鉴定委员会（3）出具职工工伤旧伤复发鉴定意见书，确认被告因工伤旧伤复发需治疗。为此，被告申请仲裁，要求原告支付医疗费、交通费、鉴定费、误工费等共计84590.50元，后仲裁委裁决如下：1、云森公司支付张冬海停工留薪期工资13800元、交通费450元，共计14250元，于裁决生效之日起10日内付清。2、驳回张冬海的其它诉讼请求。被告对裁决内容不服，向本院起诉，本院经审理，判决如下：1、云森公司支付张冬海停工留薪期（2009年3月6日起至2010年3月5日止）工资13800元、交通费450元，共计14250元，于判决生效之日起10日内付清。2、驳回张冬海的其它诉讼请求。被告不服，向杭州市中级人民法院上诉，经审理，中院维持本院判决。后被告申请浙江省高级人民法院再审，省高院裁定驳回张冬海的再审申请。
二、2011年11月9日、2012年12月5日，杭州市劳动能力鉴定委员会（3）两次出具职工工伤旧伤复发鉴定意见书，确认被告目前的伤情属于原工伤旧伤复发。
三、2011年12月26日，杭州市劳动能力鉴定委员会（3）出具证明一份，载明：兹有杭州云森纺织染整有限公司职工张冬海，于2006年11月24日下班途中发生交通事故，后由本人申请工伤认定，我局做出（2007）77号工伤认定决定。2008年12月12日，张冬海被评为8级伤残。现单位要求职工张冬海于2011年11月24日进行复查鉴定，并向我局提交了工伤伤残鉴定申请表。但张冬海拒绝参加鉴定，因此我委未能做出复查鉴定的结果，特此证明。
四、2011年11月27日，原告向被告作出通知一份，载明：张冬海，你于2006年11月24日下班途中发生事故，依照富劳社伤认（2007）77号工伤认定书享受相应的工伤待遇。2008年12月12日评定为8级伤残，杭州市劳动能力鉴定委员会依照我单位申请，通知你于2011年11月24日进行复查鉴定，但你拒绝参加鉴定。鉴于你实际长期不在本单位上班，通知你来上班仍拒绝上班，享受工伤待遇的法定期限已满，又拒绝参加复查鉴定等，说明你的工伤待遇享受期已届满，为此，我单位根据劳动法相关法律法规，特通知你，于2011年12月27日起，解除你和我单位之间的劳动关系，请你及时来单位办理相关手续。被告于2012年1月收到该份通知。原告自2012年1月起停止缴纳被告的社会保险费。
五、2012年12月21日，被告向富阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、补发被告工伤复发期间的工资13800元，裁决认定原告2011年12月27日关于解除与被告劳动关系的通知无效；2、补缴2011年12月起至2012年12月的各项社会保险费用，并赔偿因原告未依法为被告办理社保导致被告无法向社会保险管理中心报销医疗费计4293.70元，就医交通费180元，鉴定费60元。2012年3月1日，仲裁委作出如下裁决：1、撤销云森公司2011年12月27日作出的关于解除与张冬海劳动关系的通知，双方继续履行劳动合同。2、由云森公司为张冬海补缴2012年1月至2012年12月的社会保险，具体缴费标准由经办机构核实，其中个人部分由张冬海自己承担，并于2013年3月前办理完毕。3、由云森公司一次性支付张冬海2012年1月至2012年12月的停工留薪期工资13800元（12个月×1150元／月），交通费180元，共计人民币13980元整，并于裁决生效之日起10日内付清。4、驳回张冬海的其他申请请求。原告不服，起诉至本院。
本院认为：本案的焦点一为原告于2011年12月27日作出的解除劳动关系的通知是否有效。原告以被告拒绝参加复查鉴定，长期不在原告单位上班，且通知被告来上班被告仍拒绝上班为由，解除双方劳动关系，但原告未能举证证明曾通知被告来单位上班，被告拒绝上班的事实，应承担举证不能的责任。且被告拒不参加劳动能力鉴定，仅能作为停止享受工伤保险待遇的依据，并不能当然解除劳动关系，故本院确定原告作出的解除劳动关系的通知无效。本案焦点二为被告主张的停工留薪期待遇是否能得到支持。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十九条、第三十一条规定的工伤待遇。第三十一条规定，职工停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。由此可见，设区的市级劳动能力鉴定委员会确认为延长停工留薪期的前提。本案被告曾于2012年1月5日起诉要求原告支付其工伤旧伤复发期间的停工留薪期工资，后经判决，原告支付被告12个月的停工留薪期工资13800元。被告已享受了工伤旧伤复发期间的12个月停工留薪期工资，现再次提出要求工伤旧伤复发期间的停工留薪期工资，应当提交设区的劳动能力鉴定委员会出具的延长停工留薪期期限的证明，被告虽提交了两份职工工伤旧伤复发鉴定意见书，但未能提交延长停工留薪期期限的证明，应承担举证不能的责任，故对于被告主张的停工留薪期工资，本院不予支持。本案焦点三为被告是否应当为原告补缴2012年1月到2012年12月的社会保险。双方均认可原告自2012年1月起已停止为被告缴纳社会保险。原、被告未解除劳动关系，用人单位仍有义务为被告缴纳相应的社会保险费，但其中工伤保险、生育保险及失业保险无法补缴，对于被告要求补缴的该三项保险的诉讼请求，本院不予支持，对于补缴养老、医疗保险的诉讼请求，本院予以支持。关于交通费，因被告于2011年11月24日拒绝参加劳动能力鉴定，根据规定，劳动者拒不参加劳动能力鉴定的，停止享受工伤保险待遇，故本案中被告2011年11月24日后的交通费，本院不予支持。2011年11月24日之前的交通费酌情支持为80元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国工伤保险条例》（2004年1月1日起施行）第二十九条、第三十一条第二款、第三十六条、第四十条之规定，判决如下：
一、确认原告杭州云森纺织染整有限公司2011年12月27日作出的关于解除与被告张冬海劳动关系的通知无效。
二、原告杭州云森纺织染整有限公司为被告张冬海补缴自2012年1月至2012年12月止的社会基本养老保险费和社会基本医疗保险费（具体标准由经办机构核定），个人部分由原告自己承担，并于本判决生效之日起10日内补缴完毕。
三、原告杭州云森纺织染整有限公司支付被告张冬海交通费80元，并于本判决生效之日起3日内付清。
四、驳回原告杭州云森纺织染整有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告杭州云森纺织染整有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交［款汇：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：1202024409008802968）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 颜燕香
二〇一三年六月六日
代书 记员 李 明