吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民一终字第329号
上诉人（原审被告）：通化市第二人民医院，住所地通化市二道江区。
法定代表人：吕集，院长。
委托代理人：宋泽秋，该医院院长助理。
被上诉人（原审原告）：金红日，男，1966年9月9日生，汉族，原系通化市金鹤医药有限公司员工，住辽宁省大连经济技术开发。
委托代理人：金红庆，金红日亲属。
上诉人通化市第二人民医院因与被上诉人金红日合同纠纷一案，不服通化市二道江区人民法院（2015）二民重字第2号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告金红日一审时诉称，原告经营原通化市金鹤医药有限公司，后更名为原通化市科泰医药有限公司。原告金红日与被告通化市第二人民医院就药品采购双方进行协商达成一致，从2004年3月8日至2012年12月5日期间，被告通化市第二人民医院通过原告金红日经办向通化市金鹤医药有限公司、通化市科泰医药有限公司采购药品，尚欠通化市金鹤医药有限公司、通化市科泰医药有限公司购药款共计1262011.32元。2013年4月1日通化市科泰医药有限公司将被告通化市第二人民医院尚欠购药款债权转给原告金红日并书面通知了被告通化市第二人民医院。被告收到通知后原告多次去催要欠款，被告通化市第二人民医院以各种借口拒不给付。为维护原告合法权益向人民法院起诉，要求被告通化市第二人民医院立即给付尚欠药品款1262011.32元，并由被告承担诉讼费用。
原审被告通化市第二人民医院一审时辩称，双方购销药品是事实，尚欠原告购药款也是事实，但不是原告起诉的数额。2004年至2012年累计销售额为11931517.34元，我院给付了10676551.02元，差额为1254966.3元，其中包括636049.92元的折点和未付款618916.40元。原告所述销售总价款11938562.34元与我们账面显示11931517.34元的差额为7000元。当时双方签订购销合同时双方议定药品在原告供货价额上有折扣点，应给付数额应扣除折扣点。
一审法院经审理查明，原告金红日自2004年3月至2012年12月以通化市金鹤医药有限公司（后更名为通化市科泰医药有限公司）名义与被告通化市第二人民医院签订药品购销协议，发生药品购销业务，2004年至2012年被告通化市第二人民医院累计给付了10676551.02元。
一审法院认为，一、对于双方争议数额中相差7000元问题，因原告不能提供除发货票以外的证据，证实该部分药品已经实际交付给被告，该部分7000元药品因原告证据不足，其该项请求在本案不能得到支持，故原、被告之间末结算数额应确定为1255011.32元。
二、对于双方是否存在折点问题及折扣如何计算，通过庭审查明，原、被告通过签订协议，由原告向被告供货。按照时间先后顺序，分为三个时间段，即2006年时间段、2007年3月9日至2010年4月6日时间段和2010年4月6日以后时间段。1、2006时间段扣点返利问题，被告提供双方2005年12月签署的购销协议书一份（协议中甲方代表于伟，乙方代表金红庆签名）证实“……第二条……6、根据双方通过议标形式确定的药品销售价格，以药品销售额总数7%的比例返利甲方（被告）财务入账。以购销1000万元为基点返利70万元。……协议有效期为2005年12月28日至2006年12月28日。”被告主张：“2006年度在我院销售药品总额为3945907.7元，当时我院药剂和财务科依据双方议价优惠协议定期给付上诉人购药款，年底按7%应给我院返利276213.54元”（上诉状第二页第三自然段）。对2006年度的销售数额，原告提供的销售数据与被告提供数额基本相符，双方约定以药品销售额总数7%的比例返利甲方（被告）财务入账，但原告主张以购销1000万元为基点返利70万元，原告认为2006年度合同期限内销售未达到1000万元的基点，不应按照这一标准执行。对于原、被告的这一问题的分歧，本院认为若双方协议第6条中根据双方通过议标形式确定的药品销售价格，以药品销售额总数7%的比例返利甲方（被告）财务入账，之后未出现“以购销1000万元为基点返利70万元”的字样，被告要求按照双方协议中按照7%返利的请求应予以支持，但是在该协议字段约定了“以购销1000万元为基点返利70万元”，再结合2006年双方总销售额未达到1000万元、后期2007年原告向被告请示普药以最低价格供货无法返利等情形综合考虑，被告要求以药品销售额总数7%的比例返利甲方（被告）财务入账的请求，因销售额未达到双方约定的基点，被告的该项请求不应得到支持。
2、2007年3月9日至2010年4月6日时间段扣点返利问题，在原告2007年3月9日向被告出具一个请示报告上有时任院长于伟“单品种单做普药不要扣点高开票税有供货商负责”的批示。对于2007年3月9日至2010年4月6曰时间段，扣点返利问题，因被告提供书面记载中明确记载普药不要扣点，且未向本院提供单品种购销的明细及虚开、高开发票的相关证据，原告提供的2007年5月14日署名为“通化金鹤医药有限公司”的目录表虽然在表格中体现11种药品“让利价开票价”，但是该份表格未见原告单位公章也未见原告单位人员签名，无法依据被告提供的该目录表来确认双方就11种药品达成“让利价、开票价”的一致意见。对此时间段的扣点返利本院无法依据被告提供的现有证据予以确认，对被告的该项主张在本案因其提供证据不足不予支持。
3、2010年4月6日以后时间段的返利，被告认为，双方2010年签署的购销协议书一份（协议中甲方代表黄利，乙方代表金红庆签名附体现供货价不体现扣点五种药品明细表）及甲方代表黄利，乙方代表金红庆签名体现供货价、扣点附五种药品明细表一份。总销售数额为1837572.56元，主张五种药品不论价格调整与否均应按照约定返利。原告主张因实际价格调整，在2011年4月28日销售价格调整以后并未按照附五种药品明细表约定价格计算，故五种药品应返利销售额为590097.19元，由此计算出返利额为72234.80元。（原卷宗中第49页被告20140611制作表格分别显示调价前后品种、数量、价格，其中调价前品种、数量、价格与原卷宗中第53页原告出具的情况说明中调价前品种、数量、价格均相符）。对第三时间段扣点返利问题，本院认为，因双方在2011年4月28日以后的销售价格因价格调整并没有按照双方协议约定的价格履行购销协议，故2011年4月28日以后的那部分销售额不应按照价格调整前约定的方式计算返利，按照双方提供的数据计算，2010年4月6日以后至药品价格调整前之间的销售数额为590097.19元，按约定应返利扣点数额为72234.80元。
综上所述，一审法院认为，被告通化市第二人民医院欠，原告金红日的销售货款数额为，原、彼告之间的销售货款未结算数12550ll.32元，减去原告的扣点返利数1182776.52元。对被告通化市第二人民医院请求2006年度按照销售额7%扣除扣点返利的请求因末达到双方约定基点，被告通化市第二人民医院的该部分请求不予支持。对被告通化市第二人民医院请求2007年至2010年3月期间按2006年协议约定扣除11种药品扣点没有依据，被告通化市第二人民医院的该部分请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：被告通化市第二人民医院给付原告金红日销售货款余额1182776.52元此款于判决生效后十五日内由被告立即给付。
上诉人通化市第二人医院对一审判决不服，向本院提出上诉，主要上诉理由为：我院与金鹤医药公司2005年度签署的购销协议中明确双方通过议标形式确定的药品购销价格，并以药品销售额总数7%的比例返利我院财务入账。以购销1000万元为基点返利70万元。依据上述协议约定，金鹤医药公司2006年度在我院销售药品总额3945907.70元，年底按7%应给我院返利为276213.54元，实际返利182215.11元（不足5%）。2007年3月9日金鹤医药公司在给我院的一份请示报告中说明“普药品种以最低价格供货无法返利，特殊代理品种可根据医院要求予以返利”（后附特殊品种目录）。3月17日我院时任院长于伟在报告上批示：“单品种单作，普药不要折点，高开票税由供货商负责”，为2006年年度后合同延续。购销双方在2007年1月一2010年4月于伟任院长期间的购销活动中均以此为依据进行返利计算和购销付款行为，共计应返利区院为189484.63元，且已实际履行。在此近四年中购销双方对此均无异议（证明人时任院长于伟、时任药剂科主任吕宝春）。金鹤医药公司主张的2006年6月份有7000元货款发票，我院财务科和药剂科经核对财务账目、入库单据及向当事人询问，均未收到对应货物、发票及任何实物记录，所以我院对此部分货款不予认定。金鹤医药公司在2004-2012年度与我院的购销活动中累计销售总额11931517.34元，应返利我院总额为730048.35元，此部分返利在一审判决中未予充分认定，给我方造成损失482237.43元。以双方销售付款对账凭证为依据我方目前尚欠金鹤医药公司货款总额524917.97元。综上所述，由于原审法院判决使用证据不当，认定事实不清，作出了侵害上诉人合法权益的错误判决，请二审法院依据事实和法律，撤销原审判决，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人金红日答辩认为，协议约定明确，销售额达到1000万元返点7%，因为没达到所以不返点。上诉人主张07年的特殊药品有返点，但给上诉人医院送的药没有特殊药品，都是普药。一审判决正确，请求维持。
本院认为，通化市金鹤医药有限公司（后更名为通化市科泰医药公司）与上诉人通化市第二人民医院签订药品购销合作协议书，上诉人购买药品，双方购销关系终止后，通化市金鹤医药有限公司将上诉人所欠购销款债权转让给被上诉人金红日，并通知上诉人。现被上诉人要求上诉人给付所欠购销款的主张应予支持。经双方对账，扣除其中被上诉人未能证实实际交付药品的7000元，上诉人末结算购销款数额为1255011.32元。
双方2005年12月签署的购销协议约定：“……第二条……6、根据双方通过议标形式确定的药品销售价格，以药品销售额总数7%的比例返利甲方（上诉人）财务入账。以购销1000万元为基点返利70万元。……协议有效期为2005年12月28日至2006年12月28日。”在该时间段被上诉人销售药品总额为3945907.7元，未达到约定返利数额，故上诉人要求按7%的比例返利主张不成立，本院不予支持。
2007年被上诉人继续向上诉人销售药品至2010年4月6日，该时间段双方未签订书面协议。上诉人主张该时间段被上诉人销售给上诉人药品系2005年协议的延续，应按销售额的7%返利给上诉人。针对该主张上诉人未能举证加以证明，被上诉人也不予认可，故该主张不成立，本院不予支持。在此期间被上诉人曾于2007年3月9日向上诉人出具一份请示报告，该报告上有时任院长于伟“单品种单做普药不要扣点高开票税有供货商负责”的批示。故从2007年3月9日至2010年4月6曰时间段，普药无扣点。上诉人未能提供单品种购销的明细及虚开、高开发票的相关证据，另外上诉人提供的2007年5月14日署名为“通化金鹤医药有限公司”的目录表虽然在表格中体现11种药品“让利价开票价”，但是该份表格未见“通化金鹤医药有限公司”单位公章也未见单位人员签名，故不足以确认双方就11种药品达成“让利价、开票价”的一致意见。故对该时间段上诉人主张返利的请求本院无法支持。
2010年4月6日双方签署购销协议书一份，约定五种药品的供货价及扣点情况，2011年4月28日以后上述五种药品价格调整，没有按照双方协议约定的价格履行购销协议，故2011年4月28日以后的该部分销售额不应按照价格调整前约定的方式计算返利，按照双方提供的数据计算，2010年4月6日以后至药品价格调整前之间的销售数额为590097.19元，按约定应返利扣点数额为72234.80元。
综上，上诉人应给付所欠购药款数额为双方销售货款未结算数12550ll.32元减去扣点返利72234.80元为1182776.52元。按7%返利仅是针对2005年12月8日至2006年12月8日期间的销售价款，并且约定销售额达到1000万元按7%返利，返利的条件未成就，故上诉人要求按照被上诉人全部销售数额按7%计算返利主张不成立，本院不予支持。
本院查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，上诉人的上诉请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10800元，由上诉人通化市第二人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹秀芳
代理审判员 李尧川
代理审判员 盖晓晨
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 徐晓东