四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0781刑初437号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人蒋某，男，1978年9月17日出生于四川省江油市，汉族，中专文化，农民。2000年因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑11年，2006年1月9日刑满释放；2013年8月因犯过失致人死亡罪被本院判处有期徒刑2年，缓刑3年。因涉嫌犯职务侵占罪于2016年2月25日被取保候审。
被告人吴某某，男，1972年4月9日出生于四川省江油市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年4月25日被刑事拘留，同年5月21日被取保候审。
江油市人民检察院以江检诉刑诉[2016]415号起诉书指控被告人蒋某、吴某某犯职务侵占罪，于2016年9月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年10月19日公开开庭进行了审理。江油市人民检察院指派检察员朱磊出庭支持公诉，被告人蒋某、吴某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：2013年5月至12月期间，被告人吴某某、蒋某利用吴某某在江油市威鑫商贸公司负责向江油市新华建筑有限公司中央大道长安路建筑工地发放水泥，蒋某在江油市新华建筑有限公司工地接收水泥的工作之便，相互串通，将江油市威鑫商贸有限公司价值34万余元的国大325R水泥1200余吨转卖到江油市三合镇老君路264号、683号唐某甲处，江油市含增镇界池村三组居民点唐某乙处，江油市太平镇龙头村三组张某某暂住处，江油市大堰场镇杨某某处，销赃得款分赃后耗用。2015年4月25日、2016年2月25日吴某某、蒋某接电话通知后，主动到侦查机关投案。
公诉机关称上述事实有被告人的供述、被害人的陈述、证人证言、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人吴某某、蒋某利用职务便利，侵吞本单位财产，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，对被告人吴某某、蒋某予以惩处。
被告人蒋某、吴某某对指控的罪名及犯罪事实均无异议，亦未作辩解。
经审理查明：2012年11月9日，江油威鑫商贸有限公司（以下简称威鑫公司）与他人签订水泥购销合同，向江油市新华建筑有限公司（以下简称新华建筑公司）中央大道长安路建筑工地销售西南国大牌325R水泥，由威鑫公司负责运输，并由新华建筑公司现场收货人员签字确认，价格随行就市，合同有效期至通知不送货为止。2013年5月至12月期间，被告人蒋某、吴某某利用蒋某在新华建筑公司中央大道长安路建筑工地接收水泥，吴某某在威鑫公司负责发放水泥的工作之便，相互串通，将威鑫公司价值352800元的1218吨水泥转卖，部分水泥被卖至江油市三合镇老君路264号、683号唐某甲处，江油市含增镇界池村三组居民点唐某乙处，江油市太平镇龙头村三组张某某处，江油市大堰场镇杨某某处，所得赃款被蒋某、吴某某分赃耗用。2015年4月25日、2016年2月25日吴某某、蒋某接电话通知，主动到侦查机关接受调查。案发后，威鑫公司对吴某某予以谅解，从吴某某处扣押的人民币26000元已随案移送至本院。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：1、犯罪线索移送函、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源及二被告人自动投案的情况；2、接受证据材料清单、建设工程施工合同，证明2012年10月24日新华建筑公司与江油新炜发展投资有限公司签订建设工程施工合同，承建江油市太平镇李白大道以西、长安路以东片区土地一级开发整理市政基础设施工程；3、接受证据材料清单、水泥购销合同，证明2012年11月9日，甲方威鑫公司与乙方吴某某签订水泥购销合同，约定甲方向乙方出售西南国大牌水泥，以实际供货量为准，价格随行就市，水泥由乙方指定地点，甲方运输到现场，并由乙方现场收货人员签字认可，乙方在收到货满2000吨时支付货款，合同有效期至乙方通知甲方不送货为准；4、接受证据材料清单、水泥发货单、收条、情况说明，证明2015年2月13日，证人蒋某某确认收到威鑫公司水泥577吨、磅码单24张，上述货款已全部付清，另有经蒋某签字收货的水泥1218吨、磅码单54张，水泥货款共计352800元未予支付；5、领款单，证明2013年期间吴某某在威鑫公司领取水泥运费、下车费的情况；6、协助查询财物通知书、建设银行江油支行账户明细单，证明2012年6月1日至2015年4月15日，吴某某建设银行江油支行账户交易情况；7、扣押清单、四川省政府非税收入一般缴款书、江油市财政专户划拨款通知书，证明案发后，从吴某某处扣押的人民币26000元已随案移送至本院；8、四川国大水泥有限公司出具的证明一份、新华建筑公司出具的情况说明一份，证明威鑫公司从2010年至今为四川国大水泥有限公司江油片区的水泥销售代理商，蒋某2012年11月至2013年4月期间在新华建筑公司李白大道以西长安路工程项目部工作；9、谅解书，证明威鑫公司对吴某某予以谅解；10、辨认笔录、辨认照片，证明吴某某、蒋某分别辨认水泥销赃地点的情况，证人唐某甲辨认出蒋某就是经熟人张胖子介绍卖给其国大325R袋装水泥的男子，证人唐某丙辨认水泥运输地点的情况；11、证人唐某丙的证言，证明从2013年1月起，江油市威鑫商贸有限公司业务员吴某某便安排其向中央大道长安路建筑工地运输国大325R水泥，运费20元至25元不等，其持三联磅码单将水泥运至建筑工地蒋某处，蒋某验货后在磅码单上签字确认，其再将剩余两联磅码单返还吴某某，后其多次没有将水泥运输至中央大道长安路建筑工地，大部分运至田家寺附近仓库、中贯立交桥右侧水泥门市部及中雁路屹立建材厂库房，这部分水泥大概有1200吨左右，吴某某说只要有蒋某签字，把签字的磅码单返给他就行了；12、证人鲁某某的证言，证明其系威鑫公司法定代表人，2012年12月公司与新华建筑公司的吴某某签订了总合同，公司向吴某某、蒋某某、王某某的三个标段销售国大水泥，由公司负责运输水泥到工地，由收货方的收货员签字确认，价格随行就市，公司方面是员工吴某某在联系货车、与收货方交接，供货后蒋某某一直未付款，吴某某说蒋某某工地还在用货，缓一下再付货款，2013年底其找到蒋某某对账，蒋某某说他们工地2013年5月就完工了，后吴某某、蒋某承认水泥是他们合伙拉出去卖了，蒋某某工地只用了577吨水泥，大概还有1600余吨价值30余万元的水泥未收到货款；13、证人蒋某某的证言，证明其系长安路一二标段道路建设工程施工负责人，蒋某是其堂弟，2012年11月份起在工地上班，月工资2000余元，未签订用工协议，2012年底至2013年4月底，其在威鑫公司购买了国大水泥，水泥运来后多数磅码单都是蒋某签的字，蒋某签字的磅码单有1800余吨，其工地只使用了577吨水泥，其余的1200余吨水泥是蒋某伙同威鑫公司的吴某某等人把水泥卖了；14、证人陈某某、王某甲的证言，证明二人分别系威鑫公司出纳、会计，吴某某是公司的业务员，负责联系买家对外销售、货物出库、运输及收取货款等业务，2013年吴某某月工资为2000元；15、证人唐某甲的证言，证明其系江油市火车站立交桥处水泥门市部经营人，2013年7月，熟人张胖子介绍一蒋姓男子以低于市场价20元的价格出售国大325R水泥，后其陆续在蒋姓男子处购买100吨左右的水泥，水泥运至原驷马水泥厂仓库，货款都是当场结清的，运货的司机其记得的有唐某丙；16、证人唐某乙的证言，证明其系江油市含增镇界池村水泥门市部经营人，2013年5月左右其在吴某某处购买了五六车左右的国大水泥，运货司机是唐某丁，货款30000余元是现金支付给吴某某的；17、证人唐某丁的证言，证明其帮唐某乙运输水泥的情况；18、证人肖某某的证言，证明2013年期间，其帮唐某丙运输了十一二车国大水泥到原驷马水泥厂，磅码单都是交给唐某丙的，有一两次蒋某也在厂里，其看到蒋某在磅码单上签了字；19、证人母某某的证言，证明2013年其帮唐某丙运输了五车国大水泥到原驷马水泥厂，磅码单不需要签字，都是交给唐某丙的；20、证人张某某的证言，证明2013年6月左右，同学蒋某找到自己，问其能不能找人帮忙处理下水泥，其就把蒋某的电话留给了火车站水泥门市部的唐某甲，并将蒋某带至唐某甲门市部，运水泥时其曾在场，唐某甲将货款交给自己后，自己当场就把货款转给蒋某；21、证人王某乙的证言，证明2013年其帮唐某丙往中央大道运水泥，后来又往原驷马水泥仓库运水泥；22、证人林某某的证言，证明2013年7月左右其帮吴某某往中央大道运水泥，后吴某某又让其联系蒋某，蒋某让其往火车站立交桥的水泥门市部及城东加气站后的水泥门市部运水泥；23、证人杨某某的证言，证明其系大堰镇群光村水泥门市部经营人，2013年下半年，唐某丙帮自己运过威鑫公司的水泥；24、证人许某某的证言，证明2013年7月，其往中央大道运过三车威鑫公司的水泥，其中一车是帮吴某某拉的；25、证人母某某的证言，证明其帮唐某丙拉过威鑫公司的水泥，具体时间、地点记不到了；26、蒋某、吴某某的供述，证明其共同作案的经过；27、（2013）江油刑初字第219号刑事判决书，证明蒋某的前科；28、证人唐某丙、唐某甲、鲁某某等人的人口信息，证明证人的基本情况；29、蒋某、吴某某的人口信息、拘留证、取保候审决定书等，证明二被告人的基本情况及被采取强制措施的种类、时间。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人蒋某、吴某某利用职务上的便利，共同将公司的财产非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。蒋某、吴某某接民警电话通知，主动到案接受调查，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。蒋某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。吴某某取得威鑫公司的谅解，可酌定从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零三个月，原犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，现撤销缓刑，总和刑期有期徒刑四年零三个月，决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）；
二、被告人吴某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）；
三、扣押的人民币二万六千元返还被害单位，责令被告人蒋某、吴某某继续向被害单位退赔人民币三十二万六千八百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王 英
人民陪审员 谢廷兴
人民陪审员 左 云
二〇一六年十一月一日
书 记 员 王 芝
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十四条公安机关、人民检察院和人民法院对查封、扣押、冻结的犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查，并制作清单，随案移送。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。
对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。
人民法院作出的判决，应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。
人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库。