辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽01民终9601号上诉人（原审原告）：吕某，男，汉族。委托诉讼代理人：刘建国，江苏如一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李某，女，汉族。委托诉讼代理人：周花叶，辽宁方正律师事务所律师。上诉人吕某因与被上诉人李某离婚纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民一初字第03554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。吕某上诉请求：撤销原审判决第二、三、四、五、六、七、九项，重新分割夫妻共同财产及债务。事实和理由：1.抚养费数额过高；2.双方分居时，被上诉人带走了存款2.5万元，上诉人不应另行支付分居期间的抚养费；3.房屋折价款认定数额错误。上诉人举证证明16万元首付是其出售个人住房后支付的，应认定为个人财产，到2016年5月20日，双方共同还贷数额为本金23,419.41元，利息110,769.43元，合计134,188.84元。综合房屋增值，被上诉人应分得房屋折价款123,599.97元，一审没有考虑到尚有银行贷款未归还；4.关于家电、家具，上诉人主张实物进行分割；5.机动车出售款已经用于归还购车时透支的款项，该款在离婚时已经不存在，不应再进行分割；6.上诉人父亲代为偿还的李某某欠款，其性质是夫妻共同债务，应由双方分担偿还。7.上诉人名下信用卡产生的债务应在本案诉讼中一并解决。被上诉人辩称：一审认定抚养费标准合理。上诉人所提2.5万元是2010年发放的，已经在共同生活期间花费。家电、家具是按照上诉人在起诉时的夫妻共同财产清单列明的价值进行分割的。上诉人名下信用卡债务是其个人债务。李某某欠款是上诉人伪造的夫妻共同债务。上诉人私自变卖吉利轿车，出售款理应分割，房屋分割款问题，上诉人应少分或者不分。请求驳回上诉、维持原判。吕某向一审法院起诉请求：依法判令双方离婚；婚生女吕某某由吕某抚养，李某给付抚养费；分割夫妻共同财产。一审法院认定事实：双方当事人于2008年1月21日登记结婚，婚后生育一女吕某某。双方婚后感情尚可，后因琐事发生矛盾，李某曾于2010年诉至沈阳市皇姑区人民法院，要求与吕某离婚，后于2010年9月13日撤回起诉。双方自2014年4月份起开始分居，分居期间女儿吕某某随李某一起生活。现吕某诉至法院，要求与李某离婚，李某表示同意离婚。双方婚姻存续期间有如下电器及家具：三星彩电一台、索尼彩电一台、LG冰箱一台、海尔燃气热水器一台、海尔电热水器一台、微波炉一台、尼康照相机一台、双人床一张、单人床一张、四门挂衣橱一个、五斗橱一个、书柜一个、组合沙发一套、茶几一张、写字桌一张、座椅一张、床头柜两个。现上述电器及家具均在位于沈阳市X区X街X号X房屋内。庭审中，双方均认可上述财产价值4.5万元。另，双方婚姻存续期间购买辽XX**号吉利美日机动车一辆，后由吕某于2014年11月以4.5万元的价格出售。另查明，双方于2011年5月31日与沈阳华锐置业有限公司签订《商品房买卖合同》，合同约定，双方购买位于沈阳市X区X街X号XXX（建筑面积133.10平方米）房产一处，总房款为545,365元。该房屋首付款为165,365元，支付情况如下：2011年5月28日通过吕某名下尾号为“XXXX”的民生银行卡支付2.5万元；2011年5月31日通过吕某名下尾号为“XXXX”的建行银行卡支付15,779元、5,000元；2011年5月31日通过吕某名下尾号为“XXXX”的交行银行卡支付5万元；2011年5月31日通过吕某名下尾号为“XXXX”的浦发银行卡支付12,886元；2011年5月31日通过吕某名下尾号为“XXXX”的民生银行卡支付24,700元；2011年5月31日通过吕某名下尾号为“XXXX”的光大银行卡支付3.2万元。2011年7月20日，广发银行股份有限公司沈阳分行作为贷款人（甲方）与双方当事人作为借款人（乙方）签订《个人购房贷款合同》，约定乙方向甲方借款38万元，借款期限自2011年7月20日至2041年7月19日。上述房产于2013年9月4日取得房屋产权证，共有情况为共同共有。该处房屋在双方分居期间的房屋贷款，均系吕某支付。2014年3月20日，房屋贷款归还后余额为368,872.29元；2016年5月20日，房屋贷款归还后余额为356,720.18元。庭审中，双方均认可该处房产现价值为67.5万元。另，2013年10月18日，双方当事人与广发银行股份有限公司沈阳分行签订《个人信用贷款核准通知书》，向广发银行申请个人信用贷款，贷款金额为13万元。2015年7月1日，广发银行股份有限公司沈阳分行将本案双方当事人诉至沈阳市沈河区人民法院，要求二人偿还上述购房贷款合同及信用贷款合同的贷款本金及相应利息。各方于2016年3月22日达成（2015）沈河民四初字第01547号《民事调解书》，协议内容如下：“一、被告吕某、李某于2016年10月6日前一次性给付原告广发银行股份有限公司沈阳分行《生意人卡（生意红）申请表》（编号为：1310120080）项下的本金人民币104,326.78元，利息、罚息、复利人民币36,713.54元（暂计至2016年3月22日，自2016年3月23日起至被告债务实际清偿之日止的本金、利息、罚息、复利按合同约定计算）；二、原告广发银行股份有限公司沈阳分行与被告吕某、李某按照双方签订的《个人购房贷款合同》约定继续履行；三、如被告吕某、李某超过一期逾期履行《个人购房贷款合同》，则原告广发银行股份有限公司沈阳分行与被告吕某、李某立即解除《个人购房贷款合同》，被告吕某、李某立即偿还原告广发银行股份有限公司沈阳分行剩余的全部本金、利息（包括罚息）（按合同约定计算）；四、如被告吕某、李某逾期履行本调解书第二项、第三项，则原告广发银行股份有限公司沈阳分行对被告吕某、李某抵押登记的房产（坐落于沈阳市X区X街X号XXX）享有优先受偿权；五、如果被告吕某、李某未按本调解书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；六、双方就本案再无其他争议。”另，吕某婚前有一处位于沈阳市X区X路X巷X号XXX（建筑面积37平方米）的房产，吕某于2011年6月24日将该处房产出售，卖房款16万元于2011年7月6日转入吕某账号为“XXXX”的招商银行卡内。该卡于2011年7月6日转账吕某尾号为“XXXX”的交行银行卡内5万元；2011年8月21日转账吕某尾号为“XXXX”的光大银行卡内11,483元；2011年9月23日转账吕某尾号为“XXXX”的交行银行卡内12,575元。再查明，吕某曾于2014年3月16日向李某某借款5万元，并因此被李某某诉至沈阳市皇姑区人民法院，该院于2015年1月14日作出(2015)皇民三初字第26号《民事调解书》，双方达成如下协议：“一、被告吕某于2015年3月12日前一次性偿还原告李某某借款5万元；二、原告李某某自愿放弃其他诉讼请求。”同时，吕某在庭审中主张上述5万元欠款，已由父亲吕本友代替双方当事人偿还完毕。另，双方婚姻存续期间，吕某名下办理有多张信用卡，截至双方于2014年4月份开始分居时尚有多笔信用卡欠款未偿还。一审法院认为，双方当事人虽系自愿登记结婚，但婚后双方并未建立起真挚的夫妻感情，吕某诉至法院要求离婚，李某表示同意离婚，说明双方的感情已经破裂，故对于吕某要求离婚的诉讼请求，予以支持。关于双方婚生女吕某某的抚养问题，双方均主张子女抚养权，鉴于双方的客观条件及孩子的实际情况，考虑到自2014年4月份双方分居起孩子一直由李某抚养，从有益于子女健康成长的角度考虑，确定由李某抚养吕某某为宜。关于吕某某的抚养费问题，根据法律规定，有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付，无固定收入的，可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定，本案中，吕某现无固定收入，故酌定其每月支付子女抚养费800元。关于李某所主张的分居期间（自2014年4月份至2016年6月份）的婚生女吕某某的抚养费问题，吕某在与李某分居期间亦具有抚养孩子的义务，故对于李某要求给付该段期间抚养费的主张，予以支持。具体数额根据本案实际情况，结合双方的经济条件及子女消费状况等因素，酌情确定为800元/月，故上述期间内的抚养费共计为20,800元（800元/月×26个月）。关于位于沈阳市X区X街X号XXX（建筑面积133.10平方米）房产的分割问题，此系双方在婚姻关系存续期间取得，应属夫妻共同财产。庭审中，双方一致认可上述房产价值67.5万元。鉴于在双方分居后该处房屋一直由吕某使用，以该房屋归吕某所有为宜，剩余房屋贷款亦由吕某承担，同时由吕某支付李某相应房屋折价款。关于吕某将出售婚前个人房屋所得价款投入该房首付款的问题，根据其提供的支付首付款的刷卡存根及售房款银行卡明细清单来看，吕某所取得的16万元售房款在取得房款当日及取得房款近期确有几笔款项转入支付首付款的银行卡内，用于偿还因支付首付款透支的银行欠款，可以认定2011年7月6日转账吕某尾号为“XXXX”的交行银行卡内5万元、2011年8月21日转账吕某尾号为“XXXX”的光大银行卡内11,483元、2011年9月23日转账吕某尾号为“XXXX”的交行银行卡内12,575元，共计74,058元系用售房款支付部分首付款。对于其他售房款，因该银行卡在此后亦有多笔进款，故无法予以确定其他售房款是否亦用于偿还透支信用卡。吕某婚前房屋的出售款应属个人财产的替代物，亦应属于其个人财产，该笔钱款在婚后用于支付部分首付款，则该笔钱款及其自然增值即房屋的相应增值也应属于个人财产。由此该处房产现价值中的91,661元应属吕某所有，剩余价值583,339元属于夫妻共同所有的部分，故应由吕某支付李某其中的一半即291,669.5元作为争议房产的折价款。关于在分居期间争议房产房屋贷款的支付问题，截至2016年5月20日，在双方分居期间，房屋还贷款数额为12,152.11元,此应属双方共同债务，由双方共同承担，因现已由吕某全部支付，故应由李某支付吕某其中的一半即6,076元。关于双方共有的电器及家具，因现均位于本案争议房产内，且该争议房产归吕某所有，故以上述电器及家具应亦归其所有为宜，同时由吕某给付李某相应折价款，因双方已认可价值为4.5万元，故应由吕某支付李某电器及家具折价款2.25万元。关于共有的机动车，因已由吕某以4.5万元的价格在双方分居期间出售，故应由其支付李某该机动车一半的出售款，即2.25万元。关于吕某要求分割位于李某处的2.5万元存款的意见，因李某主张该存款已用于日常生活，吕某亦未提供证据予以佐证该笔存款尚在，故对该项主张不予支持。关于（2015）沈河民四初字第01547号《民事调解书》上所载明的广发银行股份有限公司沈阳分行对双方的债权，因此属于夫妻存续期间的夫妻共同债务，故应由原、被告各自承担一半，故对于该民事调解书第一项的内容，应由吕某、李某向广发银行股份有限公司沈阳分行各自偿还本金52,163.39元，利息、罚息、复利人民币18,365.77元。关于吕某主张其对李某某的欠款因已由其父亲代为偿还，故应作为双方对其父亲欠款的意见，因吕某向李某某的欠款虽发生在夫妻关系存续期间，但是否属于夫妻共同债务并未确定，且吕某父亲的代偿行为亦并未与双方达成共同的借款合意，故对吕某的上述主张不予支持。关于吕某主张因共同生活所产生的多笔信用卡透支债务问题，因涉及多家银行，且现尚未经相应法律文书予以确认，不在本案中予以处理为宜。一审法院依据《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第十九条、第二十一条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条之规定，判决：一、原告吕某与被告李某离婚；二、原、被告婚生女吕某某由被告李某抚养，原告吕某自本判决生效之日起于每月15日前给付婚生女吕某某抚养费800元至吕某某年满十八周岁止；三、被告吕某于本判决生效之日起十日内给付原告李某分居期间婚生女吕某某抚养费20,800元；四、位于沈阳市X区X街X号X（建筑面积133.10平方米）房产归原告吕某所有，剩余房屋贷款由原告吕某承担，原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某房屋折价款291,669.50元；五、被告李某于本判决生效之日起十日内给付原告吕某分居期间房屋贷款6,076元；六、位于沈阳市X区X街X号XXX（建筑面积133.10平方米）房产内的三星彩电一台、索尼彩电一台、LG冰箱一台、海尔燃气热水器一台、海尔电热水器一台、微波炉一台、尼康照相机一台、双人床一张、单人床一张、四门挂衣橱一个、五斗橱一个、书柜一个、组合沙发一套、茶几一张、写字桌一张、座椅一张、床头柜两个，归原告吕某所有，原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某上述电器及家具折价款2.25万元；七、原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某机动车出售款2.25万元；八、（2015）沈河民四初字第01547号《民事调解书》第一项的内容，由原告吕某、被告李某向广发银行股份有限公司沈阳分行各自承担偿还本金52,163.39元，利息、罚息、复利人民币18,365.77元的还款义务；九、驳回原告吕某、被告李某的其他诉讼请求。若义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告吕某承担150元，被告李某承担150元。本院二审期间，被上诉人向法庭提交个人独资企业登记情况查询卡、工商公示信息，证明沈阳市民安消防器材厂曾是上诉人父亲吕本友的个人独资企业，所欠债务与上诉人及被上诉人无关，不是双方的夫妻共同债务。被上诉人认为，该份证据与本案缺乏关联性，不具有证明上诉人主张的能力。鉴于该份证据对本案双方争议的事实缺乏证明力，本院不予采信。一审法庭经审理查明的事实及经庭审质证的各项证据，本院审理期间均未发生变化，本院均与确认。本院认为，关于抚养费，上诉人无固定收入，一审法院结合双方当事人的经济条件及子女需求，酌情确定每月800元抚养费数额适当。关于分居期间的抚养费，上诉人确实存在夫妻分居期间未履行抚养子女义务的情形，其主张被上诉人分居时带走2.5万元，并无相应证据支持，原审判令上诉人给付分居期间抚养费并无不当。关于家具、家电，双方共有的房屋判归上诉人所有，相应的家具家电亦一直由上诉人掌握使用，本着方便生产、便利生活的角度，原审确定房屋内的家具家电归上诉人所有，由上诉人给付被上诉人相应的折价款并无不当。关于机动车出售款，上诉人未能提供充分的证据证明其用于归还银行欠款，原审予以分割亦无不当。上诉人父亲代偿李某某欠款一事，上诉人父亲代替夫妻双方偿还债务的行为，并未与上诉人、被上诉人达成共同的借款合意，根据法律规定，夫妻关系存续期间，一方父母赠与的财物，原则上应为夫妻共同财产，故原审未予认定为夫妻共同债务并无不当。关于信用卡透支债务问题，涉及到第三人，且被上诉人不认可为共同债务，原审未予处理亦无不当。关于房产分割，综合本案现有证据，一审法院认定双方购买的房屋中首付款部分74,058元为上诉人婚前个人财产并无不当，其主张16万元首付款均为其婚前个人财产，无充分证据证明，本院不予支持。但原审法院将认定为上诉人个人财产及增值部分扣除后的房屋剩余价值平均分配给双方当事人，对尚未偿还的银行贷款判令由上诉人一方单独承担确有错误。该房屋应在扣除属于上诉人个人财产及增值部分及所欠银行贷款后，再进行分割。故该房屋净价值为67.5万元减掉91,661元，再减掉尚未归还的银行贷款356,720.18元，即得出该房屋剩余的实际价值为226,618.82元，平均分割每人应得113,309.41元。鉴于上诉人自认被上诉人应分得房屋折价款123,599.97元，本院亦予确认。此外，由于双方分居期间所偿还的房屋贷款，属于夫妻共同财产转化为房屋价值，故不应再由被上诉人李某给付上诉人。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民一初字第03554号民事判决第一项即“原告吕某与被告李某离婚；”第二项即“原、被告婚生女吕某某由被告李某抚养，原告吕某自本判决生效之日起于每月15日前给付婚生女吕某某抚养费800元至吕某某年满十八周岁止；”第三项即“原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某分居期间婚生女吕某某抚养费20,800元；”第六项即“位于沈阳市X区X街X号X（建筑面积133.10平方米）房产内的三星彩电一台、索尼彩电一台、LG冰箱一台、海尔燃气热水器一台、海尔电热水器一台、微波炉一台、尼康照相机一台、双人床一张、单人床一张、四门挂衣橱一个、五斗橱一个、书柜一个、组合沙发一套、茶几一张、写字桌一张、座椅一张、床头柜两个，归原告吕某所有，原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某上述电器及家具折价款2.25万元；”第七项即“原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某机动车出售款2.25万元；”第八项即“（2015）沈河民四初字第01547号《民事调解书》第一项的内容，由原告吕某、被告李某向广发银行股份有限公司沈阳分行各自承担偿还本金52,163.39元，利息、罚息、复利人民币18,365.77元的还款义务；”第九项即“驳回原告吕某、被告李某的其他诉讼请求。”二、撤销沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民一初字第03554号民事判决第五项即“被告李某于本判决生效之日起十日内给付原告吕某分居期间房屋贷款6,076元；”三、变更沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民一初字第03554号民事判决第四项即“位于沈阳市X区X街X号XXX（建筑面积133.10平方米）房产归原告吕某所有，剩余房屋贷款由原告吕某承担，原告吕某于本判决生效之日起十日内给付被告李某房屋折价款291,669.50元；”为“位于沈阳市X区X街X号XXX（建筑面积133.10平方米）房产归吕某所有，剩余房屋贷款由吕某承担，吕某于本判决生效之日起十日内给付李某房屋折价款123,599.97元；”四、驳回上诉人的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，由吕某、李某各负担150元，二审案件受理费300元，由上诉人吕某与被上诉人李某各负担150元。本判决为终审判决。审判长  李海燕审判员  张忠星审判员  赵楠楠二〇一六年十一月三日书记员  韦 微