广东省佛山市高明区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）0608民初820号
原告宋军华，男，汉族，住四川省岳池县，身份证号码：×××5658。
委托代理人刘炳城、任远，广东千庭律师事务所律师。
被告佛山市高明刘玲纺织染整有限公司，住所地：佛山市高明区。
法定代表人郭朝辉。
委托代理人何敏，广东正帆律师事务所律师。
原告宋军华诉被告佛山市高明刘玲纺织染整有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年4月29日、6月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘炳城、被告的委托代理人何敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
对于以下事项，本院予以确认：
1、原告的劳动仲裁请求：（1）解除双方的劳动关系；（2）被申请人支付申请人住院伙食补助费1400元、住院期间的护理费1400元；（3）被申请人支付申请人一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金16000元、一次性伤残就业补助金64000元、停工留薪期工资16000元；（4）被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金8000元；（5）被申请人支付申请人劳动能力鉴定费970元。
2、劳动仲裁结果：一、确认双方于2016年1月26日解除劳动关系；二、被申请人在本裁决生效之日起五日内支付申请人一次性伤残就业补助金34860.64元；三、被申请人在本裁决生效之日起五日内支付申请人停工留薪期工资共8715.16元；四、被申请人在本裁决生效之日起五日内支付申请人住院期间伙食补助费差额共380元；五、驳回申请人其他仲裁请求。
3、原告的诉讼请求：（1）被申请人支付申请人住院伙食补助费1400元（100元／天×70%×20天）、住院期间的护理费1400元（70／天×20天）；（3）被申请人支付申请人一次性伤残补助金72000元（8000元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金16000元（8000元／月×2个月）、一次性伤残就业补助金64000元（8000元／月×8个月）、停工留薪期工资16000元（8000元／月×2个月）；（4）被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金8000元（8000元／月×1个月）；（5）被申请人支付申请人劳动能力鉴定费970元。
4、原告的入职时间：2010年11月21日。
5、工伤保险办理情况：被告在2016年1月22日为原告补缴了工伤保险。
6、受伤时间：2015年1月17日16时，原告在工作期间被化学碱溅入左眼受伤。
7、受伤情况：原告经佛山市高明区人民院住院治疗，住院期间从2015年1月17日至2015年2月5日，被诊断为左眼碱烧伤、××变，出院医嘱：不适随诊、门诊1周后复诊、××。
8、工伤认定情况：2015年5月4日，佛山市高明区人力资源和社会保障局认定原告受到的事故伤害为工伤。
9、劳动能力鉴定结论：2015年7月2日，原告左眼碱烧伤、××变被佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍十级，停工留薪期2个月（从2015年1月17日至3月16日）。2015年10月22日，广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，原告左眼碱烧伤被鉴定为劳动功能障碍玖级。
10、2016年5月30日，经佛山市高明区社会保险基金局复核，原告的工伤保险待遇为一次性工伤医疗补助金5568元（2784元／月×2个月），一次性伤残补助金和医疗费等不符合工伤保险待遇的规定，未能取得相应的待遇。
本案中，当事人举证如下：
原告提交了如下证据：
1、原告的身份证、被告的企业工商登记查询、组织机构代码证各1份，证明原、被告的诉讼主体资格；
2、《仲裁裁决书》、送达证明各1份，证明原告经过仲裁程序；
3、《工伤认定决定书》1份，证明原告所受伤害为工伤；
4、《初次鉴定（确认）结论书》、《省级劳动能力鉴定结论》各1份，证明原告的工伤伤残等级为九级，停工留薪期2个月；
5、银行卡客户交易查询1份，证明原告部分工资通过银行转帐发放；
6、佛山市高明区人民医院出院小结、佛山市高明区人民医院出院证明书各1份，证明原告受伤住院治疗的情况；
7、广东省医疗收费票据、中山大学中山眼科中心屈光检查结果报告、广州地区医疗机构门（急）诊病历各1份，证明原告劳动能力鉴定收费的凭证。
被告质证意见如下：对证据1-4的真实性无异议；对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，但是原告2014年9月份有一笔6000元收入不属于工资，属于2013年的绩效奖金，不应纳入工资总额计算；对证据6的真实性无异议，但是没有需要陪护或护理的医嘱，因此其主张护理费无依据；对证据7的真实性无异议，但对证明内容有异议，该组证据不能反映涉及支付的鉴定费用，而劳动能力鉴定费不属于被告赔付的范围。
被告提交如下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明各1份，证明被告的诉讼主体资格；
2、佛山市社会保险参保缴费证明1份，证明被告已经为原告参加了社会保险，原告的工伤保险待遇应该向社保局申领，其直接向原告主张权利没有法律；
3、2014年1月至12月工资支付台帐1份，证明原告在受伤前12个月平均工资为3567.59元，其按每月8000元主张工伤保险待遇没有依据；
4、通告1份，证明被告在2014年9月份收取的6000元不属于工资，而是2013年度奖金，不应纳入其工资总额来计算月平均工资；
5、收款收据1份，证明原告在治疗期间，被告已经为其支付伙食费320元，应在伙食费总额中扣减；
6、仲裁申请书1份，证明仲裁申请时的事实，当时原告没有提出解除劳动关系的事实理由；
7、佛山市高明区工伤医疗补助金核报表1份，证明原告的工伤待遇已经由社保基金部分报销，应该在其主张的金额中予以扣减；
8、《广东省劳动合同》1份，证明原告签订劳动合同的期限是2013年10月19日至2016年10月20日。
原告的质证意见如下：对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，但被告在2012年12月至2014年10月期间没有依法为原告办理社保，仅仅为原告参加了工伤保险，原告2014年11月至2016年1月的社会保险是被告在仲裁申请后补缴的；对证据3的真实性予以确认，对其关联性及证明内容有异议，仅仅是原告的一部分工资，还有另外一笔属于现金发放。这组证据不能完全反映原告的实际工资情况。而在2014年1-2月属于春节放假期间，所以原告未满勤，在计算原告受伤前的月平均工资应将这2个月剔除。原告在职期间工资分两部分支付，是银行转账加上现金发放。原告领取工资的时候需要在被告提供的工资支付台账上面签名，还需要在现金工资发放条上面签名。原告在职期间的工资是计件工资，而被告提交的工资支付台账和清单没有反映原告计件工资的情况。被告主张原告在职期间为其参加社会保险，根据被告提供的工资台账和清单上，没有反映被告为原告购买了社会保险的相关扣除事项；对证据4的三性有异议，该证据是被告单方制作，不予确认；对证据5无异议，320元是部分住院伙食补助费。被告没有全额支付原告住院期间的伙食费，应该向原告补足差额；对证据6无异议；对证据7的真实性无异议，核报表上面的账号是原告的账号，但是原告还没有收到款项；对证据8无异议。
对于以下争议的事项，本院认定如下：
一、关于本案的案由问题。
由于原告的诉讼请求包含了解除劳动合同的经济补偿
金及工伤保险待遇两方面的内容，故本案的案由应由“工伤保险待遇纠纷”变更为“劳动争议纠纷”。
二、关于原告工伤事故发生前的平均工资问题。
原告称工伤事故发生前的月平均工资为8000元，但是原告没有提供证据佐证，故本院不予采纳。原、被告对平均工资的主要争议是原告在2014年9月29日收到的6000元应否计入工伤事发前工资的问题。被告称该6000元是2013年的奖金，不应计入平均工资，原告则称该款是2014年8月的工资，由于被告提供的通告是其单方制作的，不能单独作为认定2013年奖金的依据。该笔资金已经超过了一般年终奖的发放周期，故本院确定该款为原告2014年的总收入组成，应纳入原告事发前平均工资计算。根据原告在2014年1月至2014年12月每月扣税后实发工资的情况，考虑到2014年1月被告春节放假、原告工作时间未达到正常工作日天数及减少收入的情况，剔除该月的工资。因此，原告工伤事故发生前的平均月工资为4290.22元［（41192.43元＋6000元）÷11个月］。
三、关于应否支付解除劳动合同的经济补偿金问题。
原、被告对仲裁裁决第一项“确认双方于2016年1月26日解除劳动关系”没有异议，本院予以确认。原告申请解除双方的劳动合同的理由包括被告没有为其缴纳工伤保险及要求工伤保险待遇。被告对于解除劳动合同应支付工伤保险待遇是没有异议的。双方争议的焦点是应否支付经济补偿金的问题。由于被告在原告申请劳动仲裁前确实没有为原告缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条第一款第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因此，被告除了依法应支付工伤保险待遇外，还应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。原告明确主张解除劳动合同的经济补偿金为一个月工资8000元，由于原告没有证据佐证其每月平均工资为8000元，而本院确定原告的月平均工资为4290.22元，故被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金4290.22元。
四、关于工伤保险待遇的问题。
根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，由于原告的工伤保险是被告在原告提起劳动仲裁后补交的，故被告应依法支付有关工伤保险待遇给原告。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条的规定，被告应支付原告停工留薪期工资8580.44元（4290.22元／月×2个月）、一次性伤残补助金38611.98元（4290.22元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金34321.76元（4290.22元／月×8个月）、一次性工伤医疗补助金差额3012.44元［（4290.22元-2784元）×2个月］。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，原告的住院伙食补助费为1400元（按2015年度数据，统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付，即100元／天×70%×20天），扣减被告已经支付320元，被告尚应支付原告1080元；原告主张劳动能力鉴定费970元，根据有关病历结合收费发生的时间判断，该费用应是医疗机构协助广东省劳动能力鉴定委员会进行有关诊断所收取得的检查费和会诊费，是为了鉴定需要而支出的费用，由于广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定的等级比佛山市劳动能力鉴定委员会初次鉴定的等级为重，故原告有关主张合法合理，本院予以支持。
由于原告主张的护理费缺乏相应的医嘱及护理的事实，故本院对原告的护理费请求不予支持。
裁判结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项，《工伤保险条例》第六十二条第二款、《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、确认原告宋军华与被告佛山市高明刘玲纺织染整有限公司于2016年1月26日解除劳动关系；
二、被告佛山市高明刘玲纺织染整有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告宋军华解除劳动合同的经济补偿金4290.22元；
三、被告佛山市高明刘玲纺织染整有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告宋军华停工留薪期工资8580.44元、住院伙食补助费差额1080元、劳动能力鉴定费970元、一次性伤残补助金38611.98元、一次性伤残就业补助金34321.76元、一次性工伤医疗补助金差额3012.44元；
四、驳回原告宋军华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，适用简易程序减半收取为5元（原告起诉时免交），由被告佛山市高明刘玲纺织染整有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 曾永锋
二〇一六年六月二十一日
书记员 陈俊杰