安徽省黄山市屯溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）屯民一初字第00270号
原告：郜俊，男，住上海市浦东新区。
委托代理人：汪磊，安徽地平律师事务所律师。
委托代理人：陈旭，安徽地平律师事务所律师。
被告：黄山五福置业有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。
法定代表人：孙永林，公司董事长。
委托代理人：张卫兵，公司常务副总经理。
�托代理人：颜波，公司人力资源部经理。
原告郜俊诉被告黄山五福置业有限公司（以下简称五福公司）劳动争议一案，本院于2015年2月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年4月17日公开开庭进行了审理。原告郜俊的委托代理人汪磊、陈旭，被告五福公司的委托代理人张卫兵、颜波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
郜俊诉称：五福公司投资设立黄山五福置业有限公司徽商论坛国宾馆项目（以下简称国宾酒店），欲使用黄山温德姆酒店名称对外经营。为了能使酒店尽早顺利开业，被告特聘请原告为酒店的财务副总监进行前期的筹备工作，但未与原告签订书面劳动合同。工作地点为黄山市屯溪区戴震路黄山市消防指挥中心大楼四楼，每月工资为15000元。2014年6月23日，原告正式入职后，被告并没有按照法律的规定为原告办理社会保险，也没有及时足额支付劳动�酬，自2014年8月开始拖欠原告工资。后原告向黄山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委收到材料后没有在法律规定的期间内受理案件。为了维护自身合法权益，原告诉至本院，请求判令：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付拖欠原告直至劳动关系解除之日的工资（先暂算6万元，其间为4个月）、支付原告直至劳动关系解除之日期间的未签订书面劳动合同双倍工资的差额（暂算7.5万元，其间为5个月）、经济补偿金5110.5元及开业前垫付款168.35元，合计140278.85元；3、被告为原告办理并缴纳从2014年6月23日起至劳动关系解除之日的社会保险费。
庭审中，原告明确经济补偿金变更为5410.5元。
郜俊为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；
证据二、录用人员审批表，证明原告于2014年6月23日入职，月工资1.5万元；
证据三、开业前现金付款凭证，证明原告在工作中垫付款168.35元；
证据四：银行转账记录，证明原告的工资发放标准及主体系被告，被告从2014年8月停发酒店筹备人员工资；
证据五、劳动仲裁申请书，证明本案已履行劳动仲裁前置程序；
五福公司辩称：原告是受雇于黄山温德姆酒店，是黄山温德姆酒店在筹备期间雇用，并非受雇于答辩人，答辩人仅为该酒店的投资方。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下简称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”依据该规定，劳动关系的主体一方是用人单位，另一方是劳动者。用人单位应该是具有法人资格的公司，或是具有营业执照的个体经济组织以及民办非企业单�。只有这样的用人单位才具有劳动用工权。由于黄山温德姆酒店在筹备期间不具备用工主体资格，因此不存在签订劳动合同和缴纳社会保险费的义务。据此，筹建中的黄山温德姆酒店因不具有用工权利能力，不具备用工主体资格，故原告主张筹建期间未签订劳动合同的双倍工资补偿以及筹建期间的社会保险费，缺乏法律依据，不予支持。综上所述，请求贵院依法裁定驳回被答辩人起诉，以维护答辩人的合法权益。
五福公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
证据一、温德姆酒店亚太管理集团与被告签订的温德姆酒店管理协议，证明双方依据协议设立筹备黄山温德姆酒店；
证据二、付款凭证，证明被告依据与温德姆集团有限公司签订的管理协议支付了前期费用；
证据三、黄山温德姆酒店筹备组网上招聘信息，证明黄山温德姆酒店筹备组以筹备组的名义在网上公开进行招聘的事实，原告是通过网上由黄山温德姆酒店筹备组雇佣；
证据四、照片一组，证明黄山温德姆酒店筹备组是独立于被告设立的，有独立的办公地址、机构设置及管理人员；
证据五、原告职位申请书，证明原告是通过黄山温德姆酒店在网络进行招聘而受雇于黄山温德姆酒店筹备组，而不是被告；
证据六、温德姆酒店与原告签订的意向性合同，证明原告是黄山温德姆酒店筹备组招聘的，今后履职于黄山温德姆酒店；
五福公司对郜俊提交的证据发表如下质证意见：
证据一、真实性、合法性、关联性及证明目的无异议；
证据二、真实性、证明目的有异议，录用审批表明确载明黄山温德姆酒店为录用单位，原告系受雇于黄山温德姆酒店筹备组；
证据三、真实性、合法性、关联性均有异议，开业前的现金付款是黄山温德姆酒店筹备期间产生的费用，该组证据是酒店给员工的电话费，被告是投资方，对酒店此项费用不清楚；
证据四、真实性、证明目的有异议，该组证据说明是黄山温德姆酒店在筹备期间，因没有取得营业执照，不能在银行开立账户，由被告代为支付；
证据五、真实性、合法性有异议，该组证据只能证明原告提出仲裁申请，但仲裁机构为何没有受理，原告未举证证明，仲裁机构在合法期限内没有立案没有说明任何理由。
郜俊对五福公司提交的证据发表如下质证意见：
证据一、合同三性无异议，对证明目的有异议，合同内容证明被告是劳动用工主体，该协议明确管理公司是作为业主代理人运营公司，代理人行为的后果由被代理人即被告承担，且协议第11页3.1条明确载明，管理公司代表业主招聘，酒店的雇员均是业主的雇员即被告；
证据二、真实性、合法性无异议，与本案无关联性；
证据三�招聘信息只能证明对外招聘时使用的黄山温德姆酒店，但酒店并未依法成立及注册，仅是一个名称；
证据四、三性无异议，对证明目的有异议，不能证明筹备组独立于被告，筹备组没有进行相应的备案及注册；
证据五、只能证明对外招聘时是黄山温德姆酒店，无法证明酒店已经成立及确实存在；
证据六、该证据实际是录用通知书，无法证明原告是与黄山温德姆酒店形成劳动关系，因为黄山温德姆酒店不存在，实际招聘方是被告。
本院对郜俊提交证据认证如下：证据一，被告无异议，本院经审查予以确认；证据二，被告对其真实性、证明目的有异议，本院经审查认为，录用审批表载明的是黄山温德姆酒店，被告对此未予否认，对其真实性本院予以认定；原告以此证明用工主体是被告，是基于法律规定即黄山温德姆酒店未实际成立，其投资方系被告，因此，对原�的证明目的予以认定；证据三，被告对其三性异议，本院经审查认为，该凭证上有五福公司相关负责人的签字确认，且五福公司未能证明对该费用已予以报销，本院对其真实性予以采信；证据四，被告对其真实性及证明目的有异议，本院经审查后认为，该组证据有银行的盖章确认，被告对发放原告工资未予否认，本院对其真实性予以采信；证据五，被告对其真实性合法性有异议，本院经审查后认为原告提交的劳动仲裁申请书证明郜俊已向黄山市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，因该委员会逾期未予受理，遂向本院提起诉讼，本院经审查予以采信。
本院对五福公司提交证据认证如下：证据一，原告对其真实性、合法性、关联性无异议，本院经审查予以确认；证据二，原告对其真实性、合法性无异议，关联性有异议，本院经审查，对其真实性、合法性予以采信；证据三，原告对其真实性无异议，本院经审查后予以确认；证据四、证据五证据六，原告对其真实性、合法性、关联性无异议，本院经审查后予以确认，但黄山温德姆酒店最终未依法设立，按照法律规定，原告被聘用的实际用工主体是投资方即本案被告，故对被告的证明目的不予认定。
经审理查明：五福公司出资设立黄山温德姆酒店（筹建中），并以黄山温德姆酒店名义通过网上招聘了郜俊等工作人员，工作地点为黄山市屯溪区戴震路黄山市消防指挥中心大楼四楼。郜俊的录用人员审批表载明“录用人郜俊，职位财务副总监，入职日期2014年6月23日，月工资（税前）15000元”，该录用人员审批表由黄山温德姆酒店总经理贺律、五福公司副总经理王琛共同签字。郜俊入职后双方未签订书面劳动合同，五福公司至今未为郜俊交纳基本养老保险。2014年7月14日，被告通过网�向郜俊支付4620.5元，8月25日支付13733.75元。此后，被告未再支付原告工资。2014年8月18日，郜俊支付7月份电话费168.35元并将票据交被告审核后同意报销，但报销款未支付。2014年12月3日郜俊向黄山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因该委员会逾期未受理，郜俊于2014年12月22日向本院提起诉讼。
本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原、被告虽未签订书面劳动合同，被告认可原告系黄山温德姆酒店（筹建中）员工，五福公司系黄山温德姆酒店投资人，因黄山温德姆酒店至今尚未经工商部门登记设立，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第三条第一款“未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位与劳动者之间的用工争议，按劳动争议处理，由该单位或者出资人承担劳动法上的责任”的�定，可以认定被告与原告之间存在事实上的劳动关系。被告未及时支付原告2014年8月份之后的工资及未依法为郜俊缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项的规定，郜俊有权解除与被告之间劳动合同关系，故原告主张解除与五福公司的劳动关系之请求，本院予以支持；2014年8月份之后，被告未再支付原告工资，被告五福公司应当按1.5万元／月税前工资标准支付原告工资6万元（从2014年8月22日起至原告2014年12月22日向本院起诉之日合计4个月），因此，原告要求被告支付拖欠至解除劳动合同关系之日止的4个月工资6万元的诉讼请求，本院予以支持；用人单位未及时支付劳动报酬的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，郜俊至起诉之日在五福公司的工作时间未超过六个月，故本院支持被告五福公司向郜俊按半个月工资的标准支付经济补偿金即7500元，现原告诉请支付5410.5元，本院予以准许；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因五福公司自2014年6月23日用工之日起，至原告起诉之日仍未与原告订立书面劳动合同，五福公司应于2014年7月23日起至原告起诉之日（从2014年7月23日起至原告起诉之日合计5个月）向原告支付双倍工资差额7.5万元。原告要求五福公司为其缴纳社会保险费，因人民法院受理劳动者社会保险纠纷前提为，用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，本案原告并未提供相应证据，故对郜俊要求五福公司为其缴纳社会保险费的诉讼请求，本院不予支持。原告诉请五福公司给付其为公司垫付款项168.35元，有五福公司负责人王琛签字确认，本院予以�持。综上，被告黄山五福置业有限公司应支付原告郜俊工资6万元和未签订书面劳动合同双倍工资差额7.5万元、经济补偿金5410.5元及垫付款168.35元，合计140578.85元（个人所得税由原告自行申请并缴纳）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十八第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告郜俊与被告黄山五福置业有限公司的劳动关系；
二、被告黄山五福置业有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告郜俊工资、未签订书面劳动合同双倍工资差额、经济补偿金及垫付款合计140578.85元；
三、驳回原告郜俊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告已预交），由被告黄山五福置业有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审 判 长 胡建华
代理审判员 王浩丹
人民陪审员 许毅龙
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 姚瑞芳
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情�之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支�半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事�一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
第二十九条劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼�
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间�债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。