河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀07民终1445号
上诉人（原审原告）刘瑞峰，男，1969年4月14日出生，汉族，农民，住阳原县。
委托代理人刘爱忠，河北启扉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李海，男，1964年9月9日出生，汉族，农民，住阳原县。
委托代理人杨永峰，河北启扉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贠春，男，1963年8月22日出生，汉族，农民，住阳原县。
上诉人刘瑞峰因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省阳原县人民法院（2015）阳民初字第426号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人刘瑞峰及其委托代理人刘爱忠、被上诉人李海的委托代理人杨永峰以及被上诉人贠春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2015年6月23日，原审原告刘瑞峰以提供劳务者受害责任纠纷为由，将原审被告李海、贠春诉至法院，要求二被告赔偿医疗费10227.44元，误工费17989元，护理费9000元，交通费3674元，住院伙食补助900元，营养费1800元，残疾赔偿金40744元，精神损害赔偿金6000元，鉴定费1400元，被抚养人生活费1178元，合计92712.44元。
原审法院查明，被告贠春将拆除顶棚的工程发包给被告李海，2015年5月21日被告李海雇佣原告刘瑞峰等人拆除被告贠春位于东城镇的房屋顶棚。2015年5月24日上午11时30分左右，原告在拆除房屋顶棚的过程中从3米多高的顶棚坠下。事故发生后，原告在阳原县人民医院住院治疗30天，花费医疗费10227.44元，被告李海支付医疗费2300元。经诊断为胸椎T11压缩性骨折伴骨挫伤、L1-5椎间盘变性、腰3-5椎间盘突出。经张家口市法医鉴定中心鉴定，鉴定意见为原告的伤残程度为九级伤残，脊柱骨折非手术治疗护理期60日（××），营养期60日。原告系农村户口。原告主张，医疗费10227.44元；误工费17989元（从2015年5月24日入院治疗到2015年11月17日评残共计173天，按照建筑业行业标准37954元/年计算，误工费为17989元）；护理费9000元（护理90天，××护理，每天100元，计算护理费为9000元）；交通费3674元；住院伙食补助费900元（住院30天，每天30元，计算伙食补助费为900元）；营养费1800元（营养期60天，每天30元，计算营养费为1800元）；残疾赔偿金40744元（按照河北省统计部门公布的2014年度相关统计数据农村居民人均年可支配收入10186元计算为10186元/年×20年×20%=40744元；精神损害抚慰金6000元；鉴定费1400元；被扶养人生活费1178元（被扶养人智荣花，1932年11月18日出生，系原告母亲，智荣花有子女7人，按照河北省统计部门公布的2014年度相关统计数据农村居民人均年生活消费支出8248元/年计算被扶养人生活费为8248元/年×5年×20%÷7=1178元），以上共计92912.44元。被告李海辩解主张，被告李海与原告之间不是雇佣关系，在施工过程中也提醒原告注意安全，发生事故是因为原告违章作业，是自己的责任。并提供由被告李海、贠春及申玉春出具证明材料一份，证明被告李海对原告进行过提醒，发生事故，是原告违章作业。原告对此不予认可，认为该证明材料不符合证据的真实性、合法性和关联性。被告贠春辩解主张，拆顶棚的活是我承包给李海的，我没有责任。
原审法院认为，被告贠春将其拆顶棚工程承包给被告李海，被告贠春与被告李海之间形成承包法律关系。被告李海雇佣带领原告刘瑞峰等人进行施工，并从收取的承包费中支付原告刘瑞峰等人的劳务报酬，李海与刘瑞峰之间构成雇佣关系。原告刘瑞峰在从事雇佣活动中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告李海作为雇主应当承担赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告李海无相应施工资质或者安全生产条件，故作为该工程发包人被告贠春应就原告刘瑞峰的损失与被告李海承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。雇主对雇员的职业活动负有安全注意义务和劳动保护的职责义务。本案中，被告李海雇佣原告刘瑞峰在其承包的工程中干活，因被告没有采取安全防范措施和有效的检查措施，致使原告在干活中受伤应承担主要责任。原告在3米高的房屋顶棚上干活，忽视自身安全，导致损害发生，具有重大过失，自己应承担一定的责任。故根据本案实际，确定由被告李海承担60%的责任，原告刘瑞峰自行承担40%的责任。法院确定原告的损失有：1、医疗费10227.44元（以实际票据为准）；2、误工费7472.79元（从2015年5月24日住院治疗到2015年11月17日定残之日前一天共计177天，按照农、林、牧、渔业标准15410元/年计算，误工费为7472.79元）；3、护理费9000元（其中住院期间，原告受伤住院30天，××护理，每天100元，护理费为3000元；定残后，护理60天，××护理，每天100元，护理费为6000元。护理费合计为9000元）；4、交通费3674元（以实际票据为准）；5、住院伙食补助费900元（住院30天，每天30元，计算伙食补助费为900元）；6、营养费1800元（营养期60天，每天30元，计算营养费为1800元）；7、残疾赔偿金40744元（按照河北省统计部门公布的2014年度相关统计数据农村居民人均年可支配收入10186元计算为10186元/年×20年×20%=40744元；8、鉴定费1400元（以实际票据为准）；9、被扶养人生活费1178元（按照河北省统计部门公布的2014年度相关统计数据农村居民人均年生活消费支出8248元/年计算被扶养人生活费为8248元/年×5年×20%÷7=1178元），以上共计76396.23元。按前述责任比例，由原告自行承担30558.49元(76396.23元的40%)，由被告李海承担45837.74元(76396.23元的60%)，扣减被告李海垫支2300元，被告李海还应赔偿原告43537.74元。精神损害抚慰金本院酌定3000元（根据原、被告过错及当地生活水平综合确定）。被告李海、贠春关于其不应当承担法律责任的辩解理由不能成立，不予支持。遂判决：一、被告李海于判决生效之日起十日内赔偿原告刘瑞峰各项损失共计46537.74元；二、被告贠春对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘瑞峰的其他诉讼请求。
宣判后，原审原告刘瑞峰不服，向本院提起上诉，其上诉的理由为：―、本案上诉人是在工作过程中从房屋顶棚上跌下，被上诉人没有给上诉人提供任何安全防护设备，导致上诉人受伤，被上诉人李海应当承担全部责任，上诉人不存在任何过错，事故的发生非上诉人自身及主观所能控制，一审法院认定上诉人有重大过失，应当承担40%的责任是不正确的。根据《人身损害赔偿解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，雇主承担的是无过错责任原则。一审法院认定被上诉人李海应当承担主要责任，却判决被上诉人李海承担60%的责任，这显然是矛盾的。因为依据法律对责任的划分，主、次责任一般都是70%、30%，所以被上诉人李海应当承担70%的赔偿责任。二、一审法院认定精神损害抚慰金为3000元，是不正确的。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》及精神损害抚慰金赔偿标准的有关规定，上诉人达到九级伤残，精神抚慰金应为6000元。三、对于上诉人主张的误工费，因为上诉人常年在建筑工地当小工，应当按照建筑业的标准进行计算，而不应该按照农业标准计算。所以上诉人的误工费应该是17989元。本案上诉人作为打工人员，现上诉人在被上诉人处工作时导致胸椎T11压缩性骨折伴骨挫伤、L1-5椎间盘变性、腰3-5椎间盘突出等严重损伤，现已几乎丧失做活能力，家庭整个收入来源近乎穷尽！
原审被告李海、贠春服判。
二审查明的事实与原审无异。
本院认为，上诉人上诉称一审法院认定其有重大过失，应当承担40%的责任是不正确的。因上诉人刘瑞峰在受雇被上诉人李海为被上诉人贠春拆房屋顶棚时不慎从房屋顶棚坠下，致其九级伤残的结果，本院经审查上诉人在坠落致伤中的过错，其未尽到一般的安全注意义务，并未发现其存在重大过失，故其过错程度为一般过错，其应当承担的责任应以30%为宜，原审法院判决上诉人自行承担40%的责任偏高，本院依法予以纠正。上诉人上诉称其伤情达到九级伤残，精神抚慰金应为6000元。因上诉人的过错较轻，伤情较重，一审法院根据原、被告过错及当地生活水平综合酌定上诉人的精神损害抚慰金3000元不足以抚慰上诉人受到的精神损害，故本院依法纠正为6000元。上诉人上诉称其常年在建筑工地当小工，应当按照建筑业的标准进行计算，不应该按照农业标准计算。因上诉人对其主张未提供相应的证据证明，故原审法院将上诉人的误工费按照农村居民标准计算符合上诉人的实际情况，本院对上诉人的该项主张不予支持。根据上述理由，上诉人受到的损失数额应确定为：76396.23元+6000元=82396.23元。按前述责任比例，由上诉人自行承担24718.87元(82396.23元的30%)，由被上诉人李海承担57677.36元(82396.23元的70%)，扣减被上诉人李海垫支的2300元，被上诉人李海还应赔偿上诉人55377.36元。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律不当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更河北省阳原县人民法院（2015）阳民初字第426号民事判决第一项为：被上诉人李海于判决生效之日起十日内赔偿上诉人刘瑞峰各项损失共计55377.36元；
二、被上诉人贠春对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告刘瑞峰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1050元，由上诉人刘瑞峰负担315元，被上诉人李海、贠春负担735元。二审案件审理费1050元，由上诉人刘瑞峰负担105元，被上诉人李海、贠春负担945元。
本判决为终审判决。
审判长 王少博
审判员 马瑞云
审判员 宋凯阳
二〇一六年九月二十八日
书记员 武 岳