吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）前民再初字第27号
原审原告：徐晓宇，农民，住吉林省松原市乾安县。
委托代理人：王志兴。
原审被告：魏海滨（曾用名魏海胜），，住吉林省松原市乾安县。
原审被告：吉林兴华轻钢结构制造有限公司。住所：吉林省松原市。
法定代表人：吕昊。
委托代理人：王子清。
原审被告：前郭县金风风电设备有限公司。住所：吉林省松原市。
法定代表人：何双保。
原审被告：前郭县城镇建设工程有限责任公司。住所：吉林省松原市前郭县。
法定代表人：崔玉国。
原审被告：前郭县城镇建设工程有限责任公司第一分公司。住所：吉林省松原市前郭县。
负责人崔玉国。
原审原告徐晓宇诉原审被告魏海滨、吉林兴华轻钢结构制造有限公司（以下简称兴华公司）、前郭县金风风电设备有限公司（以下简称金风公司）、前郭县城镇建设工程有限责任公司（以下简称城建公司）、前郭县城镇建设工程有限责任公司第一分公司（以下简称城建分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原经本院于2012年9月11日作出（2012）前民初字第933号民事判决书，已发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论认为，原审程序违法，适用法律错误。遂作出（2014）前民监字第2号民事裁定，决定对原判决进行再审。本案再审后作出（2014）前民再初字第6号民事判决，徐晓宇及兴华公司不服提出上诉，经松原市中级法院审理作出（2014）松民一终字第1079号民事裁定，以事实不清，证据不足将案件发回本院重审。本院重审后依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原审原告徐晓宇的委托代理人王志兴、原审被告魏海滨、原审被告兴华公司的委托代理人王子清到庭参加诉讼。原审被告金风公司、原审被告城建公司、原审被告城建分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
2012年2月24日，原审原告徐晓宇诉称：徐晓宇系农民。2011年2月，受魏海滨雇佣，从事建筑钢结构工程安装工作。2011年12月1日上午，魏海滨指派徐晓宇及工友赴前郭县工业集中区金风公司工地安装彩钢瓦，高空作业施工时，徐晓宇与工友孙伟、吕义华乘起重提升机（卷扬机）吊篮升空。吊篮升至距地面12米，起重提升机钢丝绳断裂，吊篮坠落，致工友孙伟当场死亡，吕义华与徐晓宇重伤。同日，徐晓宇入住松原市人民医院治疗；2011年12月11日转吉林油田总医院；2011年12月13日转吉林大学第一医院；2011年12月22日转回吉林油田总医院，2012年2月6日出院，住院总天数68天，医疗费总额180000元，徐晓宇垫付10000元。吉林油田总医院的出院诊断：左股骨干陈旧性粉碎型骨折；脑挫伤；右肘关节陈旧性骨折脱位;左髌骨陈旧性骨折；肺挫伤；上颌骨、下颌骨陈旧性骨折；颧骨、颧弓陈旧性骨折；双肺肺炎，原发性脑干损伤。全休3个月。徐晓宇出院后，生活完全不能自理，需人护理；多项生理功能丧失，造成精神上巨大痛苦；劳动能力全无，母亲及幼子无人抚养。徐晓宇因人身损伤程度已构成三级伤残，生活需专人24小时护理，伤情仍需继续治疗，辅助器具亦应配置。
徐晓宇参加施工的建设工程，系金风公司发包给城建分公司、城建分公司转包给兴华公司，兴华公司又将工程分包给魏海滨，金风公司、城建分公司、兴华公司之行为均违反《建筑法》的强制性规定。
鉴于上述事实，徐晓宇认为，在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受到人身损害，作为雇主的魏海滨应负直接赔偿责任；兴华公司明知魏海滨没有资质、不具备安全生产条件违反法律分包建筑工程，应承担连带责任；金风公司明知城建分公司没有相应资质而将建筑工程予以发包，亦应承担连带赔偿责任。城建分公司将工程发包给兴华公司，因兴华公司不具有相应的等级资质，故城建分公司也应承担连带赔偿责任；城建分公司是城建公司的分公司，不具有法人资格，故其民事责任应由城建公司承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》之规定，故起诉，要求魏海滨赔偿：1、医疗费（不含被告已承担部分）10000元，2、误工费23700元（158天×150元），3、护理费21247.84（158天×2×67.24），4、交通费400元，5、住院伙食补助3400元（68天×50元），6、营养费7900元（158天×50元），7、精神损害抚慰金300000元，8、残疾赔偿金246583.52元（15411.47×20年×80%），9、被抚养人生活费120.273.44元（长子4147.36×10年；母4147.36×19年），10、定残后护理费490852元（365×20×67.24），11后续祛疤修复取钢板费10000元，12、后续医疗依赖费540.000元，13、康复治疗费10000元，14、辅助器具费22500元（1500×15周期），15、定残营养费5000元，总计1811856.80元。
原审被告魏海滨辩称：同意赔偿。对医疗费无异议。目前已支付各项费用17万多。误工费因徐晓宇是农村户口，应按农村标准计算，每月1282.33元；护理费按每月1462.42元计算，且足月按月标准，足年按年标准；营养费是在住院期间发生的，应当有医生医嘱；精神抚慰金过高，应以1万元为准；；残疾补偿金应该按照农村的标准；徐晓宇子女抚养费应该与孩子的母亲一人一半，徐晓宇有兄弟，徐晓宇母亲不符合被抚养费人的条件；对于后续医疗有异议，徐晓宇主张保护45年不符合法律规定，即使给付也应逐年给付。鉴于魏海滨的给付能力，申请定期给付，每年年初给付12000元至徐晓宇医疗意外结束。
原审被告兴华公司辩称：医疗费以医疗机构出具的有效票据为准；交通费认可；伙食补助以住院天数为计算依据；营养费计算无依据；精神抚慰金过高，不同意给付，如果后果严重，抚慰金应在5000-10000元。
原审被告金风公司辩称：与兴华公司有施工合同，应由兴华公司承担责任，因此不同意承担连带赔偿责任。
原审被告城建公司辩称：工程是城镇建设分公司与兴华公司签订的，与总公司无关。兴华公司将工程承包给无资质的魏海滨，因此赔偿责任应由魏海滨承担，兴华公司承担连带责任。
原审城建分公司辩称：工程已承包给有相应资质的兴华公司。因此不同意承担连带赔偿责任。
原审查明：徐晓宇系农民。2011年2月，受魏海滨雇佣，从事建筑钢结构工程安装工作。2011年12月1日上午，魏海滨指派徐晓宇及工友赴前郭县工业集中区金风公司安装彩钢瓦，高空作业施工时，徐晓宇与工友孙伟、吕义华乘起重提升机（卷扬机）吊篮升空。吊篮升至距地面12米，起重提升机钢丝绳断裂，吊篮坠落，致工友孙伟当场死亡，吕义华与徐晓宇重伤。同日，徐晓宇入住松原市人民医院治疗；2011年12月11日转吉林油田总医院；2011年12月13日转吉林大学第一医院；2011年12月22日转回吉林油田总医院，2012年2月6日出院，住院总天数68天，医疗费总额180000元，徐晓宇垫付10000元。吉林油田总医院的出院诊断：左股骨干陈旧性粉碎型骨折；脑挫伤；右肘关节陈旧性骨折脱位;左髌骨陈旧性骨折；肺挫伤；上颌骨、下颌骨陈旧性骨折；颧骨、颧弓陈旧性骨折；双肺肺炎，原发性脑干损伤。全休3个月。徐晓宇出院后，生活完全不能自理，需人护理；多项生理功能丧失，造成精神上巨大痛苦；劳动能力全无，母亲及幼子无人抚养。徐晓宇因人身损伤程度已构成三级伤残；生活需专人24小时护理，伤情仍需继续治疗；辅助器具亦应配置。
徐晓宇参加施工的建设工程，系金风公司发包给城建分公司、城建分公司转包给兴华公司，兴华公司又将工程分包给无施工资质的魏海滨。兴华公司、城建分公司、城建公司均有资质等级。
原审认为:徐晓宇与魏海滨雇佣关系存在，徐晓宇在施工过程中由于吊篮坠落致重伤，魏海滨在生产过程中存在过错，应赔偿徐晓宇的各项经济损失。兴华公司将工程承包包给无资质魏海滨，违反了《中华人民共和国建筑法》的强制性规定，应承担连带责任。金风公司、城建分公司、城建公司因有相应资质可以向外发包，所以不应承担赔偿责任。徐晓宇要求的各项损失应以鉴定结论或法律规定为准。其医药费除魏海滨和兴华公司支付的之外，由徐晓宇垫付的10000元应由魏海滨给付原告。徐晓宇住院67天，出院诊断医嘱全休三个月，一级护理。徐晓宇的其他各项损失为：1、医药费10000元，2、误工费为157天×150元=23550元；3、护理费为157天×2×67.24=21113.36；4、交通费400元；5、住院伙食补助67天×50元=3350元；6、精神损害抚慰金300000元要求过高，应酌情保护100000元；7、残疾赔偿金应按吉林省农村居民人均纯收入6237.44元计算，即6237.44元×20年×80%=99799.04元，8、被抚养人长子生活费应父母共同抚养，即4147.36元X11年/2=22810.48元；母亲4147.36元×20年/2=41473.60元；9、定残后护理费490852元（365天X20年×67.24元）；10、后续祛疤修复取钢板费以鉴定结论为准即10000元；11、后续医疗依赖费用鉴定意见为每月需1000元保护年限可按吉林省人均寿命75周岁予以保护12000元×45年=540000元；12、康复治疗费以鉴定结论为准即10000元；13、辅助器具费鉴定结论为1500元，更换年限为三年，以吉林省人均寿命75周岁计算，徐晓宇的保护年限45年应更换15个周期，即1500元X15个周期=22500元；14、定残营养费亦鉴定结论为准即5000元，总计1400848.48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第十一条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十一条、第二十四条之规定，判决：一、魏海滨赔偿徐晓宇医疗费等各项损失1300848.48元。【1、医疗费10000元；2、误工费23550元；3、护理费21113.36元；4、交通费400元；5、住院伙食补助3350元；6、残疾赔偿金99799.04元；7、被抚养人生活费64284.08元（其中子22870.48元，母41473.60元）；8、定残后护理费490852元；9、后续祛疤修复取钢板费10000元；10、后续医疗依赖费540000元；11、康复治疗费10000元；12、辅助器具费22500元；13、定残营养费5000元】。二、魏海滨赔偿徐晓宇精神损害抚慰金100000元。（以上款项于判决生效后十日内给付）三、兴华公司承担连带给付责任。四、驳回徐晓宇的其他诉讼请求。
本院再审过程中，原审原告徐晓宇诉称：1.本案为法院提起的再审程序，不是兴华公司申请再审；2.兴华公司称审判程序违法并不存在，此案系2012年3月份提起，这个时间本案刑事案件并没有提起侦查。法院的审理并没有程序问题。民事判决生效后，刑事案件才提起，所以在程序上没有瑕疵；3.就鉴定程序问题，兴华公司参与了鉴定，原审质证的时就对司法鉴定发表了质证意见，不存在鉴定程序违法问题，也就不能成为申请重新鉴定的理由；4.兴华公司提出司法鉴定错误，未有证据及理由支持，因此对司法鉴定意见，法院应予采信；5.对徐晓宇的损失，魏海滨应承担赔偿责任，但金风公司将工程发包给无施工资质的城建分公司，城建分公司又将工程转包给不具备施工等级资质的兴华公司，兴华公司又发包给无资质的魏海滨，均应承担连带责任。
再审时，徐晓宇变更诉讼请求：1、医疗费（不含被告已承担部分）10000元，2、误工费23700元（158天×150元），3、护理费38153.84（158天×120.74元），4、交通费400元，5、住院伙食补助3400元（68天×50元），6、残疾赔偿金323328.00元（20208.04元×20年×80%），7、被抚养人生活费179398.93元（长子6186.17元×10年；母6186.17元×19年），8、精神损害抚慰金300000元，，9、定残后护理费881402.00元（365天×20年×120.74元），10、后续祛疤修复取钢板费10000元，11、后续医疗依赖费540.000元（12000元×45年），12、康复治疗费10000元，13、辅助器具费22500元（1500元×15个周期），14、定残营养费5000元，总计2347282.77元。
魏海滨辩称：原判赔偿数额过高，现已无能力赔偿
兴华公司辩称：1、原审程序违法。本案涉嫌刑事犯罪，与所涉及的刑事案件应该合并审理。2、徐晓宇单独提起了民事诉讼，赔偿标准与刑事附带民事标准冲突，损害了兴华公司的合法权益。3、徐晓宇与兴华公司并不存在雇佣关系。事发后才知道是魏海滨雇佣的。4、金风公司将工程发包给无施工资质的城建分公司，城建分公司又将工程转包给不具备施工等级资质的兴华公司，均应承担连带责任。原审未判决金风公司、城建分公司及城建公司承担连带责任错误。5、司法鉴定结论错误，不应作为证据使用，法院不应采信。（1）松原市人民医院和吉大一院徐晓宇病历记载的“失血性休克、缺血缺氧性肝炎及低蛋白血症”诊断项无专科情况及辅助检查支持；（2）司法鉴定书记载的“不能言语”一项未详细记录失语分型；“可触及颅骨凹陷”一项，任何医疗文证资料无记载；“右肘关节活动功能障碍”、“左下肢肌力Ⅱ级”，因关节及左股骨干内固定物未取出及康复锻炼，治疗未终结，所以不能作为鉴定伤残等级的依据；“左膝关节屈曲不能”一项，无关节活动范围的度数描述，不能正确计算功能丧失的具体程度，不能作为鉴定伤残等级的依据；（3）鉴定人随意编写依据确定伤残等级确定伤残等级不正确。另外，司法鉴定中，兴华公司不清楚鉴定过程，司法鉴定机构也没有给行使申诉的权利。
金风公司未答辩。
城建公司未答辩。
城建分公司未答辩。
本院再审查明：2011年6月8日，金风公司与城建分公司签订《建设工程施工协议》，金风公司将办公楼及仓库局部钢结构工程交由城建分公司建设。因城建分公司不具有钢结构施工资质，2011年7日9日，城建分公司又将仓库钢结构工程分包给兴华公司，兴华公司又将工程转包给魏海滨。另查，城建公司具有房屋建筑工程施工总承包三级资质，市政公用工程施工总承包三级资质。兴华公司具有钢结构工程施工承包三级资质。本案涉及的金风公司发包的仓库局部钢结构工程，钢结构跨度34米。按照《钢结构资质标准》规定：钢结构跨度30米以上，应具备钢结构工程施工承包一级资质。
另查明：徐晓宇的损伤经吉林公正司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：1.徐晓宇外伤损伤构成三级伤残；2.护理依赖程度为大部分护理依赖；护理人数1人；护理期限为终身护理；3.后续进行祛疤修复剂取钢板费用约需10000元左右；.后续医疗依赖费用1000元/月，保护年限可按吉林省人均寿命保护；4.康复费用10000元左右；5.残疾辅助器具费用1500元左右，更换年限三年；6.定残后营养费5000元左右。
本院再审查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院再审认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，徐晓宇受魏海滨雇佣，为魏海滨提供劳务中受伤，魏海滨应对徐晓宇的损害承担赔偿责任。魏海滨系自然人，不能成为劳动法意义上的用工主体，不能与他人建立劳动关系，故魏海滨与徐晓宇形成的是雇佣关系，而非劳动关系。兴华公司在知道魏海滨没有钢结构工程施工资质的情况下仍将工程承包给魏海滨，应对徐晓宇所受损害承担连带赔偿责任。金风公司将钢结构工程发包给无施工资质的城建分公司，城建分公司又将工程转包给不具备施工等级资质的兴华公司，均应承担连带责任。因城建分公司不具有法人资格，其民事责任由设定的法人城建公司承担。兴华公司再审提出司法鉴定结论错误，未有充分理由及证据支持，因此对司法鉴定意见，本院予以采信。
徐晓宇赔偿项目和相应数额为：1、医药费10000元；2、误工费为157天X150元=23550元；3、护理费为157天X2X67.24=21113.36；4、交通费400元；5、住院伙食补助67天X50元=3350元；6、徐晓宇在本次交通事故中造成三级伤残，其身体和精神受到严重伤害，但其主张精神损害抚慰金300000元过高，本院酌定为7万元；7、残疾赔偿金应按吉林省农村居民人均纯收入6237.44元计算，即6237.44元X20年X80%=99799.04元，8、被抚养人长子生活费应父母共同抚养，即4147.36元X11X年/2=22810.48元；母亲4147.36元X20年/2=41473.60元；9、定残后护理费490852元（365天X20年X67.24元）；10、后续祛疤修复取钢板费以鉴定结论为准即10000元；11、后续医疗依赖费用鉴定意见为每月需1000元保护年限可按吉林省人均寿命75周岁予以保护12000元X45年=540000元；12、康复治疗费以鉴定结论为准即10000元；13、辅助器具费鉴定结论为1500元，更换年限为三年，以吉林省人均寿命75周岁计算，徐晓宇的保护年限45年应更换15个周期，即1500元X15周期=22500元；14、定残营养费亦鉴定结论为准即5000元，总计1370848.48元。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条和第二十八条之规定，判决如下：
一、撤销本院于2012年9月11日作出（2012）前民初字第933号民事判决；
二、魏海滨于本判决生效后赔偿徐晓宇医疗费等各项经济损失1370848.48元。【1、医疗费10000元；2、误工费23550元；3、护理费21113.36元；4、交通费400元；5、住院伙食补助3350元；6、残疾赔偿金99799.04元；7、被抚养人生活费64284.08元（其中子22870.48元，母41473.60元）；8、定残后护理费490852元；9、后续祛疤修复取钢板费10000元；10、后续医疗依赖费540000元；11、康复治疗费10000元；12、辅助器具费22500元；13、定残营养费5000元；14.精神损害抚慰金70000元】；
三、兴华公司、金风公司、城建公司对魏海滨赔偿徐晓宇的各项损失承担连带给付责任；
四、驳回徐晓宇的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17130元（缓交），鉴定费4000元，由审魏海滨承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。
审 判 长 朱洪波
人民陪审员 金美兰
人民陪审员 田海波
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 唐振龙