宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁03民终648号上诉人（原审被告）：黑某某，女，1990年8月20日出生，回族，住宁夏回族自治区同心县。委托诉讼代理人：马瑛，系马瑛律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审原告）：马某甲，男，1988年8月8日出生，回族，住宁夏回族自治区同心县。上诉人黑某某因与被上诉人马某甲离婚纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2016）宁0324民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人黑某某及其委托诉讼代理人马瑛，被上诉人马某甲均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黑某某上诉请求：依法撤销原判，予以改判。主要理由：1、原审判决抚养费的支付形式问题显失公平，没有考虑上诉人的实际情况。上诉人与被上诉人自结婚至今，省吃俭用积累28.6万元的存款。原审判决给予孩子支付生活费用的比例，又从上诉人应得的共同财产中一次性扣除，严重违背了国家公平公正的执法原则，没有考虑上诉人离婚后居无定所及如何重新生活的出路和能力，严重伤害了上诉人的合法权益。抚养费给付应该分批灵活执行，将分配给上诉人支付孩子费用的10.8万元中先一次性支付部分（4-5万元），剩余部分由上诉人在离婚后有了稳定的个人基本生活环境后以每月或每季度支付。2、原审法院未判决对孩子的探视权，剥夺了上诉人对孩子的探视权利。马某甲答辩称，2015年上诉人先提出离婚，当时因为孩子我不想离婚并且同心法院驳回了上诉人诉讼请求。但当时同心法院对于共同财产的认定，我因为没有学过法律知识也没有请律师，没有意识到认证的重要性。我的工资只有800元，上诉人认可她的工资只有3000余元，按此标准结婚三年不吃不喝共计10800元，这与共同财产28.6万元相差甚远。这笔钱是因为上诉人在银行工作，我为了给上诉人做任务借父母的钱。这次一审法院依据之前的判决予以确认共同财产28.6万元，但是从一审法院的庭审记录可以看出法官并没有对这笔存款的来源作出合理的认证。一审法院判决我给上诉人3.5万元，我因为珍惜婚姻，所以对一审法院的判决结果无异议，但我没有能力拿出更多的钱给上诉人。上诉人在上诉状中陈述一审法院剥夺了对孩子的探视权，是因为上诉人在一审法院庭审中没有提出过探视孩子的问题。马某甲向一审法院起诉，庭审中变更后的诉讼请求为：1、判决准予原、被告离婚；2、婚生子马某丙由原告抚养，被告承担孩子的抚养费每月按被告工资的30%支付。一审法院认定事实：原、被告于2012年11月28日依法登记结婚，生育一个男孩马某丙（生于2013年9月10日）。2015年9月，原、被告因琐事发生矛盾，被告曾提出离婚，被法院驳回诉讼请求。之后，原、被告仍未和好，现原告提出离婚诉讼。另查明，原、被告共同财产有：存款27.6万元，“铃木”摩托车1辆（已被原告1万元出售）。原审法院认为，原、被告依法登记结婚，其婚姻关系受法律保护。原、被告因家庭纠纷发生矛盾，导致夫妻感情破裂，原告提出离婚，被告同意离婚，法院照准。对于子女抚养，根据法律规定父母双方均有抚养教育孩子的权利和义务，近一年男孩马某丙一直随原告及原告父母共同生活，不改变孩子的成长环境对孩子有利，故孩子马某丙由原告抚养，由被告承担部分抚养费，抚养费按被告工资收入的20%计算为宜，被告自认月工资收入3000余元，故被告每月应承担孩子抚养费600元。原、被告共同财产有存款27.6万元，原告自认摩托车1辆以1万元出售，总计共同财产价值28.6万元，原、被告平均予以分割，原告应支付被告14.3万元，鉴于本案实际，被告承担的孩子抚养费可从原告应返还的14.3万元中予以扣除，剩余的3.5万元由原告一次性支付被告。被告要求返还陪嫁物、纪念币，原告不认可且无证据支持，故不予支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、准予原告马某甲与被告黑某某离婚；二、子女抚养：男孩马某丙由原告马某甲抚养，由被告黑某某承担孩子抚养费共计10.8万元（每月600元，自2016年9月起至孩子年满十八周岁止，该款项从被告黑某某应得的共同财产14.3万元中扣除）；三、财产分割：由原告马某甲于判决生效后立即支付被告黑某某现金3.5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由原告马某甲负担。本院二审期间，被上诉人马某甲为证明其抗辩意见，向法庭提交其母亲马某乙书写的证明一份，上诉人黑某某质证不予认可。证人并未出庭接受质询，且系被上诉人马某甲母亲，被上诉人未提交其他证据予以印证，本院对该证明不予确认。一审法院审理查明的事实，有当事人当庭提交的证据予以证实，本院予以确认。本院认为，上诉人黑某某与被上诉人马某甲双方均同意离婚，一审法院判决准予双方离婚正确。一审法院根据查明的事实和本案实际，判决婚生子马某丙由马某甲抚养，由黑某某每月承担孩子抚养费600元也并无不当。探望权是离婚后父亲或母亲对子女的一项法定权利，系基本人权，未直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务，未与子女共同生活的一方，通过探望子女与子女交流，从而达到继续教育子女的目的，对子女的价值观的形成起到积极作用，也更有利于孩子身心的健康成长。一审法院在判决准予当事人双方离婚时，还应同时判决未抚养孩子一方对婚生子马某丙享有的探望权，黑某某的此项上诉请求符合法律规定，本院予以支持。马某甲要积极履行协助黑某某探望婚生子马某丙的义务，妥善处理问题。双方当事人均不得滥用抚养权和探望权。关于婚生子马某丙抚养费给付方式的问题，根据《最高人民法院》规定，抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付；对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。一审法院判决黑某某承担孩子抚养费10.8万元一次性从黑某某应分得的家庭共同财产14.3万元中扣除，不符合法律规定，但黑某某在上诉状中的表示可以先一次性支付抚养费4-5万元，法院尊重当事人意思自治，故变更抚养费给付方式为一次性从黑某某应分得的共同财产中折抵2016年9月1日至2023年8月31日抚养费共计5.04万元，其余抚养费按每月定期支付。综上所述，黑某某的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《最高人民法院》第8、9条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区同心县人民法院（2016）宁0324民初第1068号民事判决第一项，即：一、准予原告马某甲与被告黑某某离婚；二、撤销宁夏回族自治区同心县人民法院（2016）宁0324民初第1068号民事判决第二、三项，即：二、子女抚养：男孩马某丙由原告马某甲抚养，由被告黑某某承担孩子抚养费共计10.8万（每月600元，自2016年9月起至孩子年满十八周岁止，该款项从被告黑某某应得的共同财产14.3万元中扣除）；三、财产分割：由原告马某甲于判决生效后立即支付被告黑某某现金3.5万元。三、婚生子马某丙由被上诉人马某甲抚养，上诉人黑某某每月支付抚养费600元至婚生子马某丙十八周岁止。其中：2016年9月1日至2023年8月31日抚养费共计5.04万元，于判决生效后一次性从黑某某应得的共同财产14.3万元中扣除；其余抚养费于每月1月10日前支付；三、上诉人黑某某每周日有探视婚生子马某丙的权利，被上诉人马某甲有协助的义务；四、财产分割：由被上诉人马某甲于判决生效后立即支付上诉人黑某某现金9.26万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元，由被上诉人马某甲负担；二审案件受理费200元，由被上诉人马某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  苏永生审 判 员  韩 芬代理审判员  刘 磊二〇一六年十一月一日书 记 员  王丽荣本案引用法律条文《中华人民共和国婚姻法》第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：重婚或有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；由赌博、吸毒等恶习屡教不改的；因感情不和分居满二年的；其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，依法抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议和判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。《最高人民法院》8抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。9对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理;(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后。当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。