安徽省淮南市谢家集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0404刑初196号
公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
被告人章某某，男，1968年4月28日出生于本市，汉族，小学文化，无业，住淮南市谢家集区。2015年11月20日因涉嫌犯开设赌场罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年12月25日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕，现羁押于淮南市看守所。
辩护人谢辉，安徽张永华律师事务所律师。
淮南市谢家集区人民检察院以谢检刑诉[2016]128号起诉书指控被告人章某某犯赌博罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2016年7月7日公开开庭审理本案。淮南市谢家集区人民检察院指派代理检察员鲁冬冬出庭支持公诉，被告人章某某及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2015年4月以来，被告人章某某租赁淮南市谢家集区某公司某楼某单元某室作为赌博场所，并购置十余台电脑，雇佣人员通过网站进行网络赌博，获取利益，直到2015年11月19日被公安机关依法查获。被告人章某某雇佣人员进行赌博，共获利450882元。
针对以上指控，公诉机关提供了证人周某某、卢某某、陈某甲等人的证言，现场勘验检查笔录，账本、合同书、扣押清单、归案经过、户籍证明等书证，被告人供述和辩解等证据。
公诉机关认为：被告人章某某雇佣他人以营利为目的，以赌博为业，非法获利450882元，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。
被告人章某某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实与罪名无异议，其辩护人提出章某某具有自首、退赃以及章某某用于购买电脑、支付员工工资的开销应当从获利中扣除的辩护意见。
经审理查明：2014年5、6月份之后，被告人章某某在上海市一家公司务工时接触到通过登录相关网站下注打游戏进行赌博的业务，自己通过几个月的工作、学习，掌握了能够在赌博网站上打游戏挣钱的“技能”。之后，章某某辞职回到家中继续在网上登录赌博网站打游戏赌博，以检查自己对该项赌博技能的掌握，通过几个月的实战操作，章某某觉得能够盈利，便于2015年4月租赁淮南市谢家集区某公司某楼某单元某室，私自开设网络游戏工作室，在工作室内放置十二台电脑，陆续雇佣十多名人员并教授其赌博技能。章某某要求每名雇佣人员办理一张银行卡并开通网银，以便于存款注册账户充值用于在网上赌博网站下注，章某某在每个月初往每个账户里存款5000元，在月底取出账户余额计算雇员工资和实际盈利情况。章某某及其雇佣人员利用网上账户中的资金在章某某提供的网站下注进行网络赌博，以获取金钱利益，截至2015年11月19日被公安机关查获。被告人章某某通过在前述赌博网站下注赌博，前后共计获利可计算金额为450882元。
被告人章某某得知工作室被查获后，便主动赶往工作室向侦查人员表明身份，并如实供述其主要犯罪事实。同年11月30日，章某某家人主动代为退赃50000元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证、本院予以确认的证据证实：
（一）书证
1、扣押物品清单，证实被查获、查扣的电脑、银行卡、密码器合同书的情况。
2、合同书，证实章某某与雇佣人员签订合同约定的工作内容。
3、缴款凭证，证实章某某退赃50000元的事实。
4、抓获经过及淮南市公安局蔡家岗派出所出具的到案经过，证实章某某系主动到案的事实。
5、户籍证明，证实章某某于1968年4月28日出生，案发时具有完全刑事责任能力。
（二）物证（账本），证实章某某自2015年4月至同年10月通过网上投注盈利450882元的事实。
（三）勘验检查笔录
1、现场勘查记录，证实涉案现场的概貌。
2、远程勘验工作记录，证实对章某某及其雇佣人员进行投注的网上网站进行远程勘验的情况。
（四）证人证言
1、证人周某某的证言，证实章某某是其父亲，2015年4月开始，其父租赁谢家集区某公司某楼某单元某室，开设一个工作室，通过雇人来玩网上赌博游戏来挣钱。工作室共有十二台电脑，最多可供十二人同时操作，其父先后雇佣了多人来工作室工作，工资包括1500元底薪和提成。刚开始时其和其父亲在网上操作，雇来的人在旁边看，然后他们再在网上操作，不会的再问其父，后来就是新来的跟其他人学。每个月的开头其父往工作室内的每个人办理的银行卡上打5000元，然后让每个人用这个钱去登陆网站赌博，月底的时候其父再把每个账户的钱取出来，跟记账本核对后按照业绩发工资。工作室上班时间是每天12点到下午3点，下午4、5点到7、8点，这个时间段网站速度最快，其他时间段在赌博网站打游戏容易掉线，而一旦掉线，压在网站上的那些分就会被吃掉，就等于白白损失了。其参与了在网站上买分下注，其注册了账号，每次花100元买500分，在其父提供的赌博网站上进行上分下注打游戏，其父提供的赌博网站上都有一个“电子游艺”项目，其父要求主要玩该项目内的“西游记”、“传统”、“丛林”这些具体的项目。其在工作室上班，也按工资加提成领取薪水，其父亲是老板，其不知道工作室实际盈利情况。
2、证人卢某某的证言，证实其自2015年10月25日通过朋友陈某甲介绍到工作室，帮雇主在网上上分参与赌博赚钱，于同年11月19日被公安机关抓获。工作室的老板提供了1０个赌博网站和5000元本金，按照老板提供的网址进入网站注册账号，每天往账户内充值，然后在网站内玩“传统”、“西游记”两个赌博游戏，每天基本上都同时开着5、6个网站同时玩，这样可以增加赢得几率和数额，次日网站会根据头一天的交易额和在线时间给予一定的返现。工作时间是老板安排的，是每天的中午12点到14点左右、下午16点30分左右到18时左右。待遇是第一个月基本工资1500元，第二个月开始基本工资外还有提成。这些赌博网站注册账户时都是实名制注册，要求绑定银行卡，所有的游戏都是先通过网银充值到网站账户里，再在游戏里用充值的钱上分，最后通过网站上的线上取款项目把账户里赢得钱或者剩下的钱提回绑定的银行卡。
3、证人付某、戚某、陈某甲、王某某、聂某、黄某某、杨某、陈某乙、李某某的证言，除证实其到工作室时间不同外，关于如何在网上上分打游戏赌博的操作程序及情况与卢某某的证言证实的内容基本一致。
4、证人苏某某的证言，证实其是下谢家集区某公司某楼某单元某室的房主，2015年3、4月份通过中介将该房出租的，当时租客说是做办公室用，中间房子漏水其来看时发现房间里没有几个人，摆放着玩游戏的电脑。
5、证人朱某某的证言，证实其是章某某的女婿，家人共计凑了50000元，用于给章某某退赃的事实。
（五）被告人供述与辩解，证实2014年5、6月份，其到上海一个公司打工，其工作的公司实际上是搞网络赌博的，开始时其不会玩，后来慢慢学会了，干了几个月就不干了。从2014年12月30日开始在家里玩网络赌博，每天记账观察输赢，每个月少的能赢五六千，多的赢一万多元，其就想招聘几个人一起玩，从中抽头。通过中介租赁了某公司某楼某单元某号，然后购置了十一台电脑加上家中的共计十二台，在租赁房中开了一个工作室。通过熟人招聘年轻小伙子来上班，这些人知道是赌博游戏。其让每个人提供一张某某银行卡账号，给每张卡充5000元，到月底的时候算账，如果小伙子赢钱5000元以下提成10%，5000元至10000元提成15%，10000元以上提成20%。从5月28日开始，其和工作人员每天都记账记录各自的输赢情况。赌博网址是其在上海工作时记录获得的，这些赌博网站的赌博项目比较多，但是其工作室只玩“传统”、“西游记”，“传统”就是电子老虎机，和普通老虎机功能差不多，“西游记”只是把电子老虎机的水果换成了孙悟空、猪八戒等西游记人物。每个人每次都押25分，进行网络赌博主要靠返水进行赢利。这些网站是澳门的赌博网站，网站的网址不变，通过百度就可以直接登录，里面有存款选项、退款选项。其根据网站的特点制定了相应的上班时间（中午12点到14点半，16点半到19点），在该时间段进行网上游戏赌博不易掉线。账本记录了每人的实际赢利情况，到工作室被查获时，没有仔细计算，大概赢利有二十多万元。
关于辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和法律规定，本院评判意见如下：
1、辩护人提出被告人章某某具有自首及退赃情节辩护意见。
经查:被告人章某某在得知赌博游戏工作室被查获后主动归案并如实供述其主要犯罪行为，符合自首的法律规定；被告人章某某家人代其退缴50000元赃款，具有部分退赃情节，故辩护人该辩护意见符合法律规定，本院予以支持。
2、关于辩护人提出非法所得应当扣除购买电脑、支付工人工资等实际支付费用的辩护意见。
经查:被告人章某某购置电脑、租赁房屋、雇佣人员均是为了通过网上赌博赢利而进行的实际投入和支出，因违法行为而进行的成本投入不受法律保护，其数额亦不应从违法所得中扣除，故辩护人该节辩护意见于法相悖，本院不予采纳。
本院认为：被告人章某某以营利为目的，雇佣人员通过在网上下注打游戏赌博博获利，并以此为业，非法获利450882元，其行为构成赌博罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人章某某犯赌博罪的事实与罪名成立，本院予以确认。被告人章某某主动到案并如实供述其主要犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚；章某某亲属代其退缴部分赃款，酌情对其从轻处罚。经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人章某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金100000(罚金限在本判决生效后十日内向本院交清)。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先期羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月20日起至2017年9月19日止）。
二、依法扣押用于赌博的十二台电脑，由扣押机关予以没收，并追缴章某某违法所得400882元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 左侠龙
代理审判员 李 刚
人民陪审员 孙士彪
二〇一六年七月二十日
书 记 员 汝曾鸣
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文:
第三百零三条以盈利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。