河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终8371号
上诉人（原审原告）：谭清银，男。
委托诉讼代理人：蔡红颖，河南光法律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭锐，河南光法律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：河南省登北建筑工程劳务有限公司，住所地：郑州市中原区。
法定代表人：马红霞，总经理。
委托诉讼代理人：李老铁，河南华融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李凯，河南华融律师事务所律师。
上诉人谭清银因与被上诉人河南省登北建筑工程劳务有限公司（以下简称登北建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人谭清银及其诉讼代理人蔡红颖、被上诉人登北建筑公司诉讼代理人李凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
谭清银上诉请求：撤销一审判决第一项，改判增加被上诉人赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费等共计33277.78元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据法律规定并结合当事人伤情及医嘱，上诉人的误工期应认定为193天，营养期应按60天计算。上诉人的被扶养人谭某甲学习生活在湖北省××镇，应按城镇标准计算该被扶养人生活费。一审法院责任划分不正确，应由登北建筑公司承担涉案事故的全部责任。
登北建筑公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
谭清银向一审法院起诉请求：1、请求判令被告支付原告各项损失：住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费、交通费等共计66919.42元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年10月28日，谭清银经李文全介绍到登北建筑公司承包的新郑市崔垌村正商智慧城A-09项目工地从事木工铺顶板平台工作，工资由登北建筑公司驻工地代表邓道国以现金形式向其发放，并接受邓道国和李卫岗的管理，进入工地前，由登北建筑公司在中国人寿保险股份有限公司郑州市分公司投保了国寿绿洲团体意外伤害保险（A型）（2013版）、国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险。2016年11月14日晚，谭清银在务工时因使用电锯锯模板不慎锯伤了三根手指，遂被送到郑州市人民医院进行治疗，入院诊断为左手外伤。经治疗，于2016年12月3日出院，共计住院19天，住院期间医疗费用由登北建筑公司垫付。出院诊断：左手开放性损伤，左第2、3近节指根开放性骨折并骨缺损，左第2-4指伸指肌腱断裂并缺损。2017年3月14日，谭清银出具证明两份，主要内容为，住院期间花费医疗费2万元，由登北建筑公司垫付，登北建筑公司将住院期间的所有材料交于谭清银，承诺如有其他事与登北建筑公司无关，如因谭清银耽误理赔期，后果由谭清银自行承担，资料拿走后工伤的所有事与登北建筑公司无关。谭清银陈述出具该证明是因为被告拒不返还原告相应诉讼材料，由被告书写后，为取回相应诉讼材料才无奈签字。2017年5月12日，河南光法律师事务委托郑州新亚法医临床司法鉴定所对谭清银的伤残等级进行鉴定。2017年5月27日，郑州新亚法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，认定被鉴定人谭清银左手损伤已构成十级伤残。谭清银支付鉴定费用800元。另查明谭清银需抚养人情况：儿子谭某甲，2005年5月6日出生。登北建筑公司陈述邓道国系挂靠其公司承包建设工程，是实际承包人，并提供《劳务木工承包合同》一份，该合同显示，邓道国已将木工劳务分包给李文全。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。登北建筑公司将建设工程交由邓道国挂靠承包，系非法转包行为，邓道国又将其中的部分木工劳务分包给李文全，李文全雇佣谭清银在工地务工，谭清银本人从事了木工劳务，李文全与谭清银之间形成雇佣关系。登北建筑公司将工程非法转包给个人，其自身存在过错，应当对谭清银的损害承担连带赔偿责任。谭清银虽然出具了两份证明，承诺所受工伤与登北建筑公司无关，但结合庭审谭清银的陈述，该院认为，谭清银作为务工人员，其自身本身处于弱势地位，且对该证明所产生的法律后果亦有所误解，应当予以撤销，对登北建筑公司据此要求免除其赔偿责任的意见该院不予采纳。另，登北建筑公司为谭清银投保的人身保险是否予以赔偿，与本案不属同一法律关系，登北建筑公司据此要求减免赔偿责任的意见该院亦不予采纳。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。谭清银在工作时未能谨慎操作，存在过错，也是导致其受伤的原因，应减轻登北建筑公司的赔偿责任，依据双方过错程度，该院认定登北建筑公司对谭清银的损失承担70%的赔偿责任。对谭清银应获赔偿数额，该院作出如下认定：一、误工费：参照上一年度建筑业平均工资标准41283元/年，误工期限参照《中华人民共和国公安部人身损害受伤人员误工日评定标准》之规定及住院期间，确定为109天（90天+19天），可计其误工费为12328.3元；二、护理费：参照居民服务业和其他服务业职工平均工资92.76元／天计算，结合原告住院19天，护理人数按1人计算，可计其护理费1762.4元；三、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照河南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元／天，计算19天，可计住院伙食补助费为570元；四、营养费：参照15元／天的标准计算，计19天，可计营养费为285元；五、交通费：结合就医时间及地点，酌定为200元；六、残疾赔偿金：按照河南省农村居民人均可支配收入11697元/年的标准来计算，计算20年，结合其伤残等级（十级）计算赔偿比例为10%，可计其残疾赔偿金为23394元；被抚养人生活费：参照河南省农村人均生活消费支出8587元/年，计算谭清银儿子谭某甲生活费共计3005.5元；以上被抚养人生活费计入残疾赔偿金，共计26399.5元；七、鉴定费800元。以上费用共计42345.2元，登北建筑公司承担70%计为29641.64元，精神损害抚慰金：综合考虑本案案情及当地居民平均生活水平等，酌定为4000元，综上，登北建筑公司应承担赔偿数额为33641.64元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告河南省登北建筑工程劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭清银误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计33641.64元；二、驳回原告谭清银其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1473元，由原告谭清银承担832元，被告河南省登北建筑工程劳务有限公司承担641元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。”上诉人谭清银因涉案事故造成手指受伤致残，双手在其从事工作中具有重要作用，而手部功能的恢复需要较长的时间，故其误工时间应从涉案事故发生之日起计算至其定残日前一天为宜，计193天，其误工费计21829.09元（41283元/365天×193天）。上诉人提交的出院证出院医嘱载明，其出院后仍需适当加强营养，结合其伤情本院酌定营养期为60日，营养费计900元（15元×60日）。上诉人及其被扶养人谭某甲户籍所在地均为农村，现上诉人提交的证据也不能够证明谭某甲日常生活学习费用是按城镇居民的标准支出，故一审法院参照河南省农村人均生活消费支出计算其被扶养人生活费并无不当。上诉人作为具有完全民事行为能力的成年人，应当对自己的行为可能产生的后果有一定的预见性，上诉人在工作中未尽到审慎的注意义务，对损害后果的产生具有一定的过错，一审判令其对自身损失承担30%的责任合法适当。综上，上诉人因涉案事故产生的损失为误工费21829.09元、护理费1762.4元、住院伙食补助费570元、营养费900元、交通费200元、残疾赔偿金23394元、被扶养人生活费3005.5元、鉴定费800元，共计52460.99元，以上费用登北建筑公司承担70%计为36722.69，上诉人的精神损害抚慰金4000元亦应由登北建筑公司承担，登北建筑公司应向上诉人支付赔偿款共计40722.69元。
综上所述，河南省登北建筑工程劳务有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条第二款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初7864号民事判决；
二、河南省登北建筑工程劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谭清银误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计40722.69元；
三、驳回谭清银其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费1473元，由谭清银承担500元，被告河南省登北建筑工程劳务有限公司承担973元；二审案件受理费632元，由谭清银承担232元，被告河南省登北建筑工程劳务有限公司承担400元。
本判决为终审判决。
审判长 钟 晓 奇
审判员 邵 晓 斐
审判员 张 晔
二〇一八年八月七日
书记员 金兆亚楠（代）