山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终555号
上诉人（原审原告）：胡云纷。
委托代理人：李晶晶，山东德洲律师事务所律师。
委托代理人：胡善善，山东德洲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：临邑县临兴木业有限公司，住所地：临邑县兴隆镇驻地。
法定代表人：乔丛亮，总经理。
委托代理人：牟卫东，山东众城求真律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郭朝森，无业。
上诉人胡云纷因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第567号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2014年11月7日，原告在临邑县临兴木业有限公司木业加工厂厂区车间内清理加工木片机器槽内木料时，左臂被绞入加工木片的机器，致原告左臂受伤。该事实原、被告均无异议。庭审中，原告主张自2010年到临兴木业公司木片厂工作，受临兴木业公司雇佣，郭朝森代临兴木业公司发放工资，现金发放，月均工资1500元，直到事故发生后才知道本片厂已承包给郭朝森。事发当日上午7时许，被告郭朝森指示原告清理机器内木料，在原告未清理完毕的情况下，机器起动，造成原告左臂受伤。被告郭朝森主张事故发生时其并不在现场，原告受伤后才赶到的现场，原告的工作是负责往机器槽里搂木片，当时机器正常运转。原告对其主张提交被告郭朝森在诉前给原告出具的证明，证明内容为原告自2010年至2014年11月17日在临兴木业公司木片加工厂区工作，2014年11月17日，原告在车间内正常工作时，机器突然起动，将原告的左臂绞入机器，致原告受伤。月平均工资1500元。被告郭朝森对该证言内容中的机器突然起动未认可，主张机器是当时正常运转，被告郭朝森对其主张提供证人纪某、王某、李某做证，经查，证人李某、纪某证言均证实原告受伤时，被告郭朝森未在现场，原告的工作是负责向机器槽里放加工的木片。证人纪某证实原告受伤时机器在正常运转，证人李某的证言既证实机器当时在正常运转，又证实当时机器已停，突然启动，致原告的左胳膊受伤，证言前后矛盾。被告郭朝森认可原告受伤时系受其雇佣，工资由其发放。被告临兴木业公司主张原告受伤前不是本公司职工，2014年8月份，郭朝森承揽了公司的木片厂加工业务，全部工人由郭朝森自己雇佣，工资由郭朝森发放，被告临兴木业公司对其主张提交郭朝森与公司于2014年8月23日签订的木片加工协议，原、被告对协议的真实性均无异议。经查，协议约定，临兴木业公司（甲方）提供原材料，郭朝森（乙方）在甲方指定的场地内加工成木片，木片加工费每吨35元，每月结算一次。乙方在加工中存在有意延误工期或加出的木片不符合甲方要求规格等情况，甲方有权终止合同。乙方必须保证雇工、木材加工场地、加工生产的安全工作，如造成人身损害，财产损失等一切事故由乙方承担责任。加工过程中，乙方自行招工管理，自行发放工人报酬，自负盈亏，出现的问题由乙方自行承担，其余详见协议。原告主张被告郭朝森虽是原告的实际雇主，但临兴木业公司将木片加工厂承包给没有资质的郭朝森，存在选任过失，应与郭朝森负连带责任。被告木业公司未认可，主张两被告之间非承包关系，木业公司提供设备与材料，郭朝森自行雇佣工人，木业公司按约定的成果向郭朝森支付加工报酬，双方之间是来料加工，是承揽关系，且法律没有规定加工木片需相关资质，木业公司也不存在选任过失，不应与郭朝森承担连带责任。经查，郭朝森加工木片未办理相关经营许可证。再查明，原告受伤后在济南军区总医院治疗，经诊断为左上臂挤压离断伤，左侧多发肋骨骨折等，左上臂残端修整＋负压吸引术，住院治疗64天，花费医疗费113780.4元，被告郭朝森已支付。该事实有济南军区总医院病历、医疗单据、诊断证明为证，被告无异议。被告郭朝森主张已支付原告15万元左右，原告末认可，被告未提交相关证据。另原告主张院后又在兴隆镇马寨村卫生室治疗，花费医疗费1890元，提交兴隆镇马寨村卫生室出具的收款收据及门诊处方笺，证明用药治疗的事实，被告未认可，主张收款收据系非正式发票。受原告委托，德州德弘法医司法鉴定中心于2015年4月15日对原告的伤残程度、误工时间等出具鉴定意见，结论为1.原告多发肋骨骨折，遗留左胸下陷，构成十级伤残；原告左上肢缺失，构成五级伤残；2．原告因伤误工时间150日，营养期限90日，护理期限90日，住院期间二人护理，院后一人护理，被告未认可，主张系原告单方委托鉴定，被告未依法申请重新鉴定。另原告主张因伤致左上肢缺乏，需安装假肢，初装费每次39000元，维修费每次3120元，食宿费每次350元，共计八次414640元，原告对其主张提交济南天闻假肢矩形科技开发有限公司出具的假肢安装证明，证明原告需装配假肢，国产普通型费用分别为33800元，39000元，45600元；原告已交款39000元。因其残肢肌力较弱正在治疗中，待终结后安装假肢。并附有交款收据。被告未认可，主张原告还未安装假肢，应待实际费用发生后另行主张。还查明，原告主张住院期间由原告丈夫高士胜及儿子高汝新护理，两人均在临邑县舜华钢结构有限公司打工，高士胜日工资110元，高汝新日工资100元，两人因护理原告，单位停发工资，原告对其主张提交临邑县舜华钢结构有限公司出具的两护理人员工资收入及停发证明，单位营业执照，组织机构代码，单位2014年8-12月份和2015年1-2月份工资表，被告对证据的真实性未认可，但未提供反驳证据。原告主张因受伤住院、鉴定等支出交通费1261元，提交部分交通费票据，被告未认可，要求法院依法酌定。庭审中，原告主张以下损失，医疗费1890元，误工费7500元，护理费16300元，住院伙食补助费6400元，营养费4500元，交通费1261元，××赔偿金147336.8元，辅助器具费414640元，精神损害抚慰金20000元。
原审法院认为，原告在清理木料时受伤，受伤时系受被告郭朝森雇佣，工资由被告郭朝森发放的事实，原、被告均无异议，原审法院予以采纳；原告月平均工资1500元，被告郭朝森无异议，原审法院予以采纳；被告郭朝森做为雇主，依法应对其雇员胡云纷因本次损害造成的损失承担赔偿责任。但原告做为从事该工作五年左右的职工，应对该工作的危险程度和注意事项有全面的了解，在工作过程中，无论机器是否在运转，都应尽到充分的安全注意义务，以保证自身不受到伤害，但原告在工作过程中未能充分尽到注意自身安全的义务，对损害结果的发生存有一定的过错，依法应适当减轻被告郭朝森的责任。关于被告临邑县临兴木业有限公司是否应与被告郭朝森承担连带责任问题，原、被告对郭朝森与临兴木业公司所签协议均无异议，而该协议内容证实两被告之间形成的是一种承揽关系，郭朝森系承揽人，临兴木业公司系定作人，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”郭朝森做为承揽人在完成承揽工作过程中造成第三人原告胡云纷损害，应由承揽人郭朝森即原告的雇主承担赔偿责任。但被告临兴木业公司在选任承揽人过程中，没有审查承揽人郭朝森是否具有加工木片的资质，有无加工木片的条件，在郭朝森无木片加工资质的条件下，仍将木片加工业务交由其完成，违反了现行法律法规要求加工木片须办理生产经营许可证等的规定，存在选任过失，对给第三人原告胡云纷造成的损害应承担相应的赔偿责任。可酌情承担15%的责任。原告主张的院后治疗费1890元已提交治疗卫生室出具的收费票据并有治疗处方笺相互印证，证明原告治疗用药和费用情况，被告虽提异议，并无反驳证据，原审法院予以支持；德州德弘法医司法鉴定中心鉴定结论虽系原告单方委托，但法律并未禁止单方委托，被告虽提异议，但未依法申请重新鉴定，又未提出充足理由，原审法院对鉴定意见予以采纳；原告主张的住院伙食补助费、营养费、××赔偿金符合法律规定，应予支持；原告主张的误工费、护理费已提交工作单位出具的工资收入及停发证明，并有工资表、单位营业执照等印证，原告提供的证据已能充分证明其损失，在被告无反驳证据的情况下，应予采纳；根据原告的伤情，原告主张精神损害抚慰金20000元数额过高，依照山东省高院关于精神损害抚慰金赔偿数额的指导意见，可酌情赔偿7000元。原告主张的交通费1261元虽提交部分交通费票据，但不能充分证明均与受伤住院、鉴定等有关联，但考虑到原告受伤住院、鉴定等必然发生交通费用的客观事实，可酌情赔偿1000元，原告主张的鉴定费1300元有相关票据和事实印证，应予支持，关于原告主张的辅助器具费用是否支持的问题，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定，“××辅助器具按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”。原告主张按配制机构意见，根据原告年龄，参照我省平均寿命80周岁以及假肢使用年限3-5年的寿命，主张按更换假肢八次计算，理由和依据充足，原审法院应予支持，但每次费用价格可按假肢机构国产普通型价格33800元计算。每次更换费用和维修费用可参照假肢机构意见维修费用为产品价格的8%，每次更换需一周时间，每天50元计算。被告主张待实际发生后计算于法无据，原审法院不予支持；原审法院于2015年8月30日作出判决：一、原告胡云纷因本次损害造成的损失误工费、护理费、××赔偿金等共计486158元（详见清单），由被告郭朝森承担60%即291694.8元，被告临邑县临兴木业有限公司承担15%即72923元，剩余部分由原告承担。于判决生效后十日内履行。二、驳回原、被告其它诉讼请求。案件受理费10000元，被告郭朝森承担5000元，被告临邑县临兴木业有限公司承担2000元，原告承担3000元。
上诉人胡云纷不服原审判决上诉称，被上诉人郭朝森与临邑县临兴木业有限公司不是加工承揽的关系，而是内部承包关系，临兴木业有限公司应当对胡云纷的伤害承担连带赔偿责任。胡云纷在本案中不存在过错，不应承担责任。一审关于胡云纷的各项损失计算错误，误工期应当按照150天计算，辅助器具费用的价格采信的过低，维修费计算错误。交通费和精神损害抚慰金过低。请求二审法院依法改判两被上诉人赔偿上诉人各项损失622127.8元。
被上诉人郭朝森答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
被上诉人临邑县临兴木业有限公司（以下简称临兴木业）答辩称，郭朝森与临兴木业不是内部承包关系，上诉人的主张没有依据。答辩人不存在选任过失，不应承担15%的赔偿责任。
二审查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题有：一、原审判决关于各方赔偿责任的划分是否正确；二、原审判决关于误工费、××器具辅助费、交通费、精神损害抚慰金的认定是否正确。
本院根据本案事实及有关法律对当事人争议焦点问题分析如下：
关于第一个焦点问题，即原审判决关于各方赔偿责任的划分是否正确的问题。本院认为，一审中被上诉人提交了木片加工协议一份，经庭审质证上诉人与两被上诉人对该协议的真实性均无异议。协议中约定由临兴木业提供原材料，郭朝森负责加工，临兴木业按照加工木片的重量支付加工费。且同时约定加工木片使用的机器设备作价出卖给郭朝森，作价设备款分期支付。这符合加工承揽关系的法律特征。上诉人胡云纷主张郭朝森与临兴木业系内部承包关系，但郭朝森并不向临兴木业交纳承包费，双方也不存在其他符合内部承包关系的法律特征。上诉人亦没有提供其他证据证明，故上诉人的该项上诉主张不能成立，其要求临兴木业承担连带赔偿责任没有事实与法律依据。另，胡云纷系成年人，且多年来从事该工作，应当清楚所从事的工作的危险性。胡云纷在工作时未尽到充分的安全注意义务来防范危险的发生，其对本次事故亦存在一定的过错。综合本案事实，原审判决关于各方赔偿责任的划分有事实和法律依据，并无不当。
关于第二个焦点问题，即原审判决关于误工费、××器具辅助费、交通费、精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。胡云纷自2014年11月17日受伤，2015年4月15日定残，原审法院计算误工期限为148天并无不当。关于交通费及精神损害抚慰金，原审法院结合本案实际情况、胡云纷的受伤、治疗及定残情况酌情认定，数额并无不当。关于××器具辅助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”故原审法院参照假肢安装机构出具的假肢安装证明书确定安装价格为33800元并无不当，假肢安装证明书同时载明：“……平均每年的维修费用为该产品初装价格的8%左右……”，初装价格的8%系平均每年的维修费用，而不是每次更换的维修费用，原审法院将维修费用计算为8次错误，本院予以纠正。故维修费用应为86528元（33800元×8%×32年）。胡云纷因本次损害造成的损失共计551054元。其中郭朝森承担60%为330632.4元，临兴木业承担15%为82658.1元，剩余部分由胡云纷自行承担。
综上，上诉人胡云纷的上诉理由部分成立，一审判决认定事实不清，判决错误，本院予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第567号民事判决第二项，即“驳回原、被告其他诉讼请求。”；
二、撤销山东省临邑县人民法院（2015）临民初字第567号民事判决第一项；
三、郭朝森赔偿胡云纷的误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计330632.4元；
四、临邑县临兴木业有限公司赔偿胡云纷的误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计82658.1元；
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10000元，由郭朝森承担5580元，临邑县临兴木业有限公司承担1395元，胡云纷承担3025元；二审案件受理费10021元，由郭朝森负担1138元，由临邑县临兴木业有限公司负担284元，由胡云纷负担8599元。
本判决为终审判决。
审判长 姜 南
审判员 陈 涛
审判员 郭依静
二〇一六年五月五日
书记员 张晨晨