浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）金义商初字第3107号
原告：义乌市吉甘特进出口有限公司。
法定代表人：许艺美。
委托代理人：徐培泉。
被告：汪光明。
被告：张国海。
被告张国海委托代理人：王柏章。
被告张国海委托代理人：唐清花。
原告义乌市吉甘特进出口有限公司为与被告汪光明、张国海定作合同纠纷一案，本院于2012年12月10日立案受理。依法由代理审判员王慧适用简易程序，分别于2013年1月31日、2013年2月25日公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，于2013年3月11日转为普通程序，于2013年4月23日公开开庭进行了审理。原告义乌市吉甘特进出口有限公司的委托代理人徐培泉、被告汪光明、被告张国海的委托代理人王柏章、唐清花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌市吉甘特进出口有限公司诉称：原、被告有业务往来，双方于2012年8月2日签订一份定作合同，后由于被告无法按时交货，致合同目的根本无法实现，现要求：1、确认原、被告于2012年8月2日签订的合同已经解除。2、被告退还原告多付的货款人民币181848元。3、被告承担违约金381039.2元。
被告汪光明辩称：被告汪光明只是为被告张国海经营的绍兴县福全方明羽绒服装厂跑业务的，是业务员。
被告张国海辩称：根据本案原告的起诉两个方面不是事实，被告分两次向原告提供了3453件货物。货物延期交付的责任在原告，根据合同约定应当由原告提供辅料，交货时间是2012年9月19日，而原告直到2012年10月5日才向被告提供辅料，故被告延期交付并未违约，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。
原告就其诉请向本院提供如下证据：1、合同一份，证明原、被告之间存在合同关系的事实。2、银行凭证一份，证明原告已经支付给被告货款285779.4元的事实。3、解除通知书一份，证明原告已经履行了通知义务。4、律师费发票一份，证明原告为主张权利所花费的律师代理费。
被告汪光明对上述证据质证认为：合同是事实，上面签名是我本人所签的，我是业务员，钱也的确收到过。通知函也收到过。
被告张国海对上述证据质证认为：对合同真实性无异议。钱收到过。通知函也收到过，我们收到函以后于12月12日通知原告不同意解除合同。对发票真实性无异议，这次起诉是原告过错，被告不应承担律师费。
被告张国海就其辩称向本院提供如下证据：1、2012年10月26日原告要求被告的发货通知单一份，证明原告要求被告发货。2、2012年8月8日一被写给康逢日的信（传真件）一份，证明被告方对合同有意见，要求修改合同，原告说没有必要修改。3、收据一份，证明收到辅料的事实，这是我们出具给原告的。4、出货单3份，证明被告向原告提供的3453件货物的事实。2012年11月7日的收货单中间康逢日的签字是他本人签的，其余部分都是被告汪光明写的，该收货单中下面部分是汪光明在康逢日签字后添加，未经康逢日签字确认，2012年11月10日收货单是由康逢日签的。两份收货单均是事后补签。5、证明一份，证明第一被告是绍兴县福全方明羽绒服装厂的职工。6、2012年11月15日通知一份，证明被告要求原告提货的事实。7、2012年11月12日告知函一份，证明被告要求原告赔偿损失的事实。
原告对上述证据质证意见如下：对被告张国海提供的证据真实性均有异议。对发货通知单真实性无法确认；对传真件的信件无法确认，请法庭注意，里面涉及的都是被告汪光明；对收据是不符合常理的，如果原、被告各有一份，那应该有双方签字的，可是现在只有被告的签字，如果真的存在这份收据，原件应该是在原告这边而不应该在被告处；对出库单真实性无法确定，没有原告公司的任何盖章，对康逢日的身份无法确定，我们公司没有这个人，出库单前后矛盾，在时间日期上有明显篡改痕迹，没有收货人签字没有公章确认；对告知函我们确实收到过，我们也发出解除通知了，对收货1509件是事实，后面的货物没有收到过；对证明真实性有异议，如果确实是厂里职工，应该提供劳务合同，上班记录、社保记录等，因为之前有发生过第二被告名字篡改的事实，所以我们怀疑这个证明是第一被告为了逃避责任伪造的。
被告汪光明对上述证据质证无异议，其未向本院提供证据。
本院对原、被告双方提供的证据认定如下：1、原告提供的证据经两被告质证对其真实性均无异议，故本院予以认定。2、被告张国海提供的发货通知单，无原告公司的签章，且原告质证对其真实性有异议，故本院对该证据不予采信。3、被告汪光明写给康逢日的信、出货单等证据，均系被告汪光明与案外人康逢日之间的往来，被告未提供证据证明康逢日系原告公司员工，定作合同中也没有约定原告方的收货人或联系人为康逢日，故本院对上述证据不予采信。4、被告张国海提供的收据一份，该收据上的内容是被告收到原告提供的辅料后出具给原告的收据，但该份收据是由被告张国海提供，且原告也明确否认，故本院对该收据不予采信。5、被告张国海提供的通知及告知函经原告质证均表示收到，本院对该两组证据的真实性予以认定。6、被告张国海提供的证明一份，系证明被告汪光明于2010年1月起为绍兴县福全方明羽绒服装厂的员工，但经审理查明，绍兴县福全方明羽绒服装厂于2011年3月28日才登记成立，该证明存在造假嫌疑，故本院对该证明不予采信。
经审理查明：2012年8月2日，原告义乌市吉甘特进出口有限公司与绍兴县福全方明羽绒服装厂、汪光明签订定作合同一份，约定由绍兴县福全方明羽绒服装厂、汪光明加工生产各类棉服。双方对服装的型号、规格等进行约定，并约定交货日期为2012年9月19日。合同签订后，原告依约向绍兴县福全方明羽绒服装厂支付定金290000元。两被告于2012年10月24日才向原告交付第一批货物。另查明，绍兴县福全方明羽绒服装厂系被告张国海创办的个体工商户，被告汪光明系该服装厂的共同经营者。
本院认为：绍兴县福全方明羽绒服装厂系被告张国海与被告汪光明共同经营。本案讼争的定作合同也是由原告与两被告共同签订，合同实际履行过程中也都是三方共同参与，故本院认定本案讼争合同的合同相对方为原告义乌市吉甘特进出口有限公司和被告张国海、汪光明。综上，原、被告间的定作合同依法成立，且合法有效，原、被告双方均应按照合同约定履行合同权利义务。
两被告在履行合同的过程中迟延履行主要债务，致使原告已无法实现合同目的，故原告有权要求解除合同，且原告已经向两被告履行告知义务，故本院认定原、被告双方签订的定作合同已经解除，原告的第一项诉讼请求，本院依法予以支持。被告辩称是因为原告辅料未按时到位造成被告迟延履行，但其未向本院提供相应的证据证明，故本院对该辩称不予采信。
合同解除后，已经履行的部分，双方应当进行结算。庭审中原、被告双方对实际交付货物的数量存在如下异议。1、原告诉称仅收到被告交付的一批货物共1509件，其中01款单价为77元的货物为778件，其中02款单价为66元的货物为731件。2、被告辩称已向原告交付两批货物，第一批货物共1508件，其中01款单价为77元的货物为802件，其中02款单价为66元的货物为706件；第二批货物共1931件，其中01款单价为77元的货物为1433件，其中02款单价为66元的货物为531件。经多次庭审，原、被告双方对第一批交付1509件货物均无异议，但对第一批货物中的两款货物各交付多少件，双方存在异议。根据原告提供的通知函中明确已发的1509件货物的总价款为108152元，被告在给原告的回函中也没有否定该数额，故本院对该数额依法予以认定。被告辩称向原告交付第二批货物，但未向本院提供证据证明，故本院依法不予采信。合同解除后，尚未履行的，终止履行。原告向被告交付定金人民币290000元，扣除应当支付的货款108152元，被告应返回原告定金人民币181848元。
另外，因被告方的原因导致本案讼争合同无法履行，故其应当按照合同约定赔偿原告违约金及原告为实现债权所发生的合理费用。经审理查明，原、被告约定当被告不能按时交付货物时应以合同总货款的40%作为违约金，该违约金条款的约定明显过分高于原告造成的实际损失。本院依法将违约金调整为从合同解除之日起以181848本金按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计付。原告主张要求被告承担其为实现债权所支付的律师费16000元的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。被告辩称应当由原告赔偿损失，但未向本院提供证据证明，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第四十七条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款、第九十六条、第九十七条、第一百十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、确认原告义乌市吉甘特进出口有限公司与被告张国海、汪光明签订的定作合同（编号：SIGA-2）解除。
二、被告张国海、汪光明于本判决生效后十五日内返回原告义乌市吉甘特进出口有限公司定金人民币181848元并支付违约金（违约金从2012年11月12日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计付至本判决指定的履行之日止）。
三、被告张国海、汪光明于本判决生效后十五日内支付原告义乌市吉甘特进出口有限公司律师费16000元。
四、驳回原告义乌市吉甘特进出口有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9428元，由原告义乌市吉甘特进出口有限公司负担5428元，由被告张国海、汪光明负担4000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币9428.00元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市财政局；汇入帐号：19×××37，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审 判 长 王 慧
人民陪审员 黄 瑾
人民陪审员 刘剑军
二〇一三年五月六日
书 记 员 龚洁茹