福建省永泰县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）樟民初字第750号
原告：郭而艳，男，汉族，永泰县人，住福建省永泰县。
委托代理人：邹丽惠，福建烨阳律师事务所律师。
被告：福建宏盛建设集团有限公司，住所地：福州市台江区国货西路148号亚华大厦16层。
法定代表人：胡建武，董事长。
委托代理人：郑勋，该公司职员。
原告郭而艳诉被告福建宏盛建设集团有限公司（以下简称宏盛公司）劳动争议纠纷一案，于2014年4月11日起诉来院，本院于同月17日受理。2014年4月23日宏盛公司以郭而艳为被告提起劳动争议纠纷，本院于同月25日立案受理后并入本案审理，并依法组成合议庭于2014年7月23日公开开庭进行了审理。原告郭而艳及委托代理人邹丽惠、被告委托代理人郑勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称及辩称：诉称，原告自2013年3月起受雇在被告福建宏盛建设集团有限公司承包施工，永泰县上一房地产开发有限公司开发建设的永泰县“日出东方二期”建设工程中从事模板制安工作。2013年6月7日上午，原告在工作时右手前臂不慎被机器切割，造成皮肤软组织严重撕脱缺损和血管神经肌腱断裂伤，被送往福建武警总队医院救治。6月15日伤情好转出院，住院8天，花医疗费16478.08元；出院医嘱：门诊伤口换药1次／3日，术后15天门诊拆线，术后21天拆除石膏托外固定；术后21天内禁止持重及剧烈活动，拆除石膏托后在专业医师指导下渐行功能锻炼；术后三个月后，必要时行肌腱神经粘连松解术；定期复查，门诊随诊。后因原告伤情发生反复，右手中指神经再次断裂，又于2013年7月21日进行了第二次手术，手术费用829.16元，医嘱：伤口换药、拆线、拆石膏等；门诊随诊、建议休养二个月。出院后，原告在家乡当地医疗机构门诊随诊，换药、拆线共15次，花医疗费1047.50元。以上医疗费用共计人民币18354.74元。原告所受损伤，于2013年9月30日被福州市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据原告的伤情、诊断证明和有关法律规定，被告应向原告支付工伤保险待遇：1、医疗费18354.74元；2、停工留薪期工资107天×250元／天=26750元；3、住院伙食补助费8天×50元／天=400元；4、营养费8天×50元／天=400元；5、护理费21天×125元／天=2625元；6、交通费酌定500元。以上各项被告共应支付原告工伤待遇人民币49029.74元。此外，被告雇用原告从事其承包的建筑工程模板制安工作，没有依法与原告签订劳动合同，应从第二个月起支付双倍工资至原告治疗期结束，共计六个月时间；因原告按出工天数计酬，没有固定工资，要求按法定工天21.5天／月计算，共计21.75天／月×6个月×250元=32625元。现请求：1、依法判决被告向原告支付工伤保险待遇（因工伤造成的各项经济损失）人民币49029.74元。2、依法判决被告向原告支付自2013年4月起至工伤治疗期结束时止未依法签订劳动合同的加倍工资人民币32625元。
辩称，1、原告受伤后被告声称将其送往武警医院，这个事实恰恰证明原告受伤系工伤。2、被告声称原告不听被告劝阻私自办理了出院手续，这个不符合事实，事实是由于被告拒不支付医疗费导致原告因经济困难不得不出院。3、劳动工资的证明义务、证明责任都是由被告承担的，由于被告举证不力，不能举证证明原告的工资额，所以按原告举证认定。4、至于被告提到在劳动仲裁中申请证人出庭，而因原告说无法联系到证人，导致证人无法出庭，这个也不成立，被告申请证人出庭作证应该由被告自己联系，不可能原告帮其联系。5、被告称其事发后已向原告支付人民币30000元，但其没有证据证明，这个不能从工伤保险待遇款中扣除。6、被告称在事发前曾多次找原告签订劳动合同，由于原告因故推脱才一直没有签订合同，但没有举证。我方认为被告的起诉不能成立，要求驳回。
被告辩称及诉称：辩称，答辩人认为不应该向原告支付工伤保险待遇款及未签订劳动合同的加倍工资，另外被告在事发后垫付给原告人民币30000元，应予以退还。
诉称，一、仲裁裁决被告应向原告支付工伤保险待遇人民币45264.74元，缺乏事实和法律依据。首先，2013年6月7日上午，原告在“日出东方二期”项目部工作时右手前臂不慎被机器割伤，被告立即派车将原告送往武警福建省总队医院救治，住院8天后，原告不听被告劝阻私自办理了出院手续，其后原告在永泰县XX乡卫生所花费医疗费1047.50元。根据《工伤保险条例》第三十条第二款规定，职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。被告认为，原告私自到乡卫生所的治疗花费并不符合工伤保险待遇赔偿款项目，依法应予驳回。其次，在劳动仲裁程序中，原告主张其工资为250元／日，仅提供“郭朱华”证人证言作为证据。被告在劳动仲裁庭审过程中当庭申请证人出庭作证，原告以无法联系到郭朱华为由拒绝。被告认为，因证人郭朱华未出庭作证，因此证人证言的真实性、合法性及关联性都无法证实。故，仲裁裁决被告应向原告支付停工留薪期工资26750元（107天×250元／天）缺乏证据支持。最后，原告受伤后，被告立即派车将被告送至武警福建总队医院救治，并在原告治疗期间先后分三次向其支付生活费、医疗费共计三万元。因此，被告向原告支付工伤待遇时应扣除已支付的三万元。二、仲裁裁决被告向原告支付未依法签订劳动合同的加倍工资人民币32625元，与事实不符。原告在被告项目部工作过程中，被告曾几次找到原告要求签订劳动合同，原告均以各种理由推脱。因此，原、被告间未依法签订劳动合同的事实，系原告主观过错导致。因此，仲裁裁决要求被告向原告支付双倍工资，与事实不符，依法应予纠正。
经审理查明，2013年3月，原告受雇在被告福建宏盛建设集团有限公司承建的永泰县“日出东方二期”建设工程工地从事模板制作及安装工作，双方没有签订劳动合同。2013年6月7日上午，原告在工作时右手前臂不慎被机器割伤，由原告派车将被告送往武警福建省总队医院住院治疗8天。6月15日伤情好转出院，花医疗费16478.08元。出院医嘱：门诊伤口换药1次／3日，术后15天门诊拆线，术后21天拆除石膏托外固定；术后21天内禁止持重及剧烈活动，拆除石膏托后在专业医师指导下渐行功能锻炼；术后三个月后，必要时行肌腱神经粘连松解术；定期我科复查，门诊随诊。出院后，原告在永泰县XX乡当地医疗机构门诊随诊，换药、拆线，花医疗费1047.50元。2013年7月21日，原告因右手中指神经肌腱二次断裂，在武警福建省总队医院门诊进行了二次手术，手术费用829.16元。医嘱：伤口换药、拆线、拆石膏等；门诊随诊、建议休养二个月。郭朱华分别于2013年6月7日、9日、7月22日向“日出东方二期”工地预支医药费、生活费30000元。2013年9月30日，福州市人力资源和社会保障局以榕樟劳险伤［决］字（2013）57号《认定工伤决定书》认定：郭而艳受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）款之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。经原告申请永泰县劳动争议仲裁委员会于2014年3月31日以樟劳仲案（2014）第6号《裁决书》作出裁决：一、被申请人向申请人支付工伤保险待遇人民币45264.74元。二、被申请人向申请人支付未依法签订劳动合同的加倍工资人民币32625元。
上述事实，有原告提供的永泰县劳动争议仲裁委员会樟劳仲案（2014）6号裁决书、福州市人力资源和社会保障局榕樟劳险伤［决］字（2013）57号认定工伤决定书、武警福建省总队医院卫生医疗收费专用票据（住院类、门急诊类）、出院小结、诊断证明书、病人费用清单；被告提供的永泰县劳动争议仲裁委员会樟劳仲案（2014）6号裁决书、郭朱华领款单等证据证实，并经庭审质证，本院予以确认。
原告、被告对下列事实有争议：
争议一，关于原告工资问题。原告提供永泰“日出东方二期”项目（管理人员）通讯录、模板分项承包协议书、郭朱华的证明，旨在证明原告的工资额为250元／天。被告对原告提供的上述证据真实性、合法性和关联性均有异议，认为永泰“日出东方二期”项目（管理人员）通讯录与本案没有关联性；模板分项承包协议书没有原件，工地没有郭朱华这个人；郭朱华并不是我公司员工，郭朱华的证明没有证明力。本院认为，根据》第“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”的规定，作为用人单位的被告必须制作劳动者工资的书面记录。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，被告对自己掌握管理的原告工资额，应当提供相关证据材料，否则应当承担不利后果。故原告主张日工资为250元理由成立，本院予以确认。
争议二，关于郭朱华领款单30000元问题。被告主张郭朱华向其领款30000元用于支付原告的医药费、生活费，而原告则认为没有收到该款项。本院认为，被告未能提供证据证实郭朱华是否将所领到的款项给付给原告，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，被告对自己提出已给付原告30000元应予抵扣的主张，有责任提供证据加以证明。否则应承担不利后果。为此，本院对被告辩称已付30000元医药费、生活费，不予采信。
争议三，关于原告在永泰县村卫生所诊疗医疗费1047.50元问题。原告提供永泰县村卫生所统一收费收据及处方签各15份，以证实其出院后在住所当地医疗机构门诊治疗所支出的费用。被告则认为原告未在法定的医疗机构治疗，不符合工伤保险条例第三十条第二款的规定，不能作为索赔的依据。本院认为，原告出院后在永泰县XX乡当地卫生所换药、拆线等诊疗，与《工伤保险条例》第三十条第二款规定“职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。”不符，故对其所花医疗费1047.50元不予认定。
本院认为，用人单位有依法参加工伤保险，为本单位职工缴纳工伤保险费的法定义务，劳动者享有在因工受伤时依法享受工伤保险待遇的权利。本案中，被告没有依法为原告缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告承担。庭审中，被告对原告在武警福建省总队医院治疗的费用17307.24元及停工医疗期107天无异议，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”规定，本院对原告诉请其停工留薪期工资为107天×250元／天＝26750元，予以准许。又根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，本院确认原告住院伙食补助费为8天×30元／天=240元。对原告所诉的营养费因于法无据；护理费、交通费因未能提供证据证实，本院均不予支持。根据《》第“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第八“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原告于2013年3月受雇在被告处工作，发生工伤最后一次手术时间是2013年7月21日，医嘱建议休养二个月，即被告应当向原告支付2013年4月至9月未签订书面劳动合同的二倍工资。故本院对原告诉请未签订书面劳动合同的二倍工资32625元（21.75天／月×6个月×250元），予以认定。综上，本院确认原告的工伤保险待遇金额为人民币44297.24元（医疗费17307.24元＋停工留薪期工资26750元＋住院伙食补助费240元）；未签订书面劳动合同的二倍工资32625元。为保护劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、国务院《工伤保险条例》（2011年1月1日施行）第第一款、第二款、第四款、第、第六十二条第二款之规定，判决如下：
一、被告福建宏盛建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭而艳工伤保险待遇人民币44297.74元；
二、被告福建宏盛建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭而艳未签订书面劳动合同二倍工资32625元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告福建宏盛建设集团有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 郑少智
人民陪审员 李吾樟
人民陪审员 何 蕾
二〇一四年十月十五日
书 记 员 廖淑琴
附：一、主要法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《工伤保险条例》（2011年1月1日施行）
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
二、执行申请提示：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。