贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔02民终1444号
上诉人（本诉被告、反诉原告）：贵州顺成劳务管理有限公司。
法定代表人：李湛江，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨竹林，系贵州中孚律师事务所律师，执业证号码：15201201310906220。
委托诉讼代理人：兰天，系贵州中孚律师事务所律师，执业证号码：15201201511971368。
上诉人（本诉被告、反诉原告）：中国邮政集团公司六盘水市分公司。
法定代表人：余卫国，系该分公司总经理。
委托诉讼代理人：汪瑶，女。
被上诉人（本诉原告、反诉被告）：吴雷银，女。
委托诉讼代理人：谢东（系吴雷银之夫），男。
上诉人贵州顺成劳务管理有限公司（以下简称“顺成公司”）、中国邮政集团公司六盘水市分公司（“以下简称邮政集团六盘水分公司”）因与吴雷银劳务合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初980号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人顺成公司的委托诉讼代理人杨竹林、上诉人邮政集团六盘水分公司的委托诉讼代理人汪瑶与被上诉人吴雷银及其委托诉讼代理人谢东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顺成公司上诉请求：确认上诉人顺成公司与被上诉人系合法解除劳动关系；确认上诉人顺成公司与被上诉人于2014年10月10日解除劳动关系；判令上诉人顺成公司不予支付被上诉人经济赔偿金48271.72元；判令上诉人顺成公司不予支付被上诉人工资3750元；判令上诉人顺成公司不予支付被上诉人损失12250元；判令一审、二审诉讼费用由被上诉人吴雷银承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误，被上诉人累计旷工十五日是客观事实，上诉人以此为由与被上诉人解除劳动关系合法解除，理由如下：1、被上诉人违反实际用人单位（即邮政集团六盘水分公司）规章制度、劳动纪律，不服从该公司的工作安排。被上诉人曾在被告邮政集团六盘水分公司火车站支局工作，2014年9月13日，其保管资金钥匙不当并不服从区局的指挥调度，造成“9.13事件”，使银行资金存在安全风险。因其对工作的严重不负责任，不能胜任该岗位工作，邮政集团六盘水分公司决定将被上诉人调离原岗位。但对此事件，被上诉人不仅没有认识到自身的错误还拒不服从被告邮政公司的调度。2、被上诉人连续旷工超过15日以上，严重违反被告邮政公司以及上诉人的规章制度。被上诉人不服从邮政集团六盘水分公司对其的工作岗位调动，不去按时报到上岗，旷工累计15天（从2014年9月18日至10月10日）。邮政集团六盘水分公司于2014年10月10日通知上诉人顺成公司关于被上诉人的严重旷工情况，根据《贵州邮政企业员工奖励与违规违纪处理暂行》第三章第十一条之规定，上诉人顺成公司决定与被上诉人解除劳动关系。因此，上诉人顺成公司与被上诉人解除劳动关系是合法的，且符合客观事实。从庭审中邮政集团六盘水分公司出具的交接班登记簿证实被上诉人旷工是客观事实，上诉人顺成公司按照被上诉人连续旷工十五日与其解除劳动关系是合法的。二、一审法院以2014年12月25日上诉人给被告邮政公司的回函认定上诉人没有积极处理与被上诉人解除劳动关系的事宜确定解除劳动关系的时间是2014年12月22日没有事实依据。事实是，上诉人顺成公司通知被上诉人于2014年10月10日解除劳动关系，被上诉人于2014年11月20日前来办理解除劳动关系手续并签字确认。上诉人在2014年9月18日至2014年10月10日累计旷工达十五天，严重违反用工单位的规章制度，上诉人根据此事实决定与被上诉人解除劳动关系，并通知被上诉人，被上诉人一直未予理睬。直到2014年11月20日，被上诉人才到上诉人办公处来办理解除劳动关系的相关手续，并有被上诉人的签字予以认可。被上诉人的失业登记簿上记载的解除劳动关系时间也是2014年11月20日，与上诉人提供的证据互相印证。鉴于被上诉人工作能力强，在解除劳动关系后上诉人一直在积极与被告邮政公司协商为其再安排工作，但被上诉人的要求苛刻不接受新的工作安排，因此才有上诉人给邮政集团六盘水分公司的回函。一审法院以此认定上诉人没有积极处理与被上诉人的解除劳动关系事宜，进而认定解除劳动关系的时间是在2014年12月22日是没有客观依据的。三、本案系二审发回重审案件，但之前的一审时即劳动仲裁作出后，上诉人依法向六盘水市钟山区人民法院提起诉讼，但当时因被上诉人已经向该院立案，因此该院不同意受理上诉人的起诉，在上诉人的争取下，该院提出让上诉人已反诉的形式提起诉讼，但现该院却已上诉人提出的反诉不符合法律规定不予支持，其明显是六盘水市钟山区人民法院程序违法损害上诉人的诉讼权利。综上所述，一审法院认定事实错误，程序违法，为维护上诉人合法权益，特请求二审法院依法查清事实，予以改判，支持上诉人的诉讼请求。
邮政集团六盘水分公司上诉请求：依法撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初980号民事判决书第六项并改判：上诉人不支付被上诉人1000元的慰问金，本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审判决认定事实错误，适用法律不当。原审判决认定上诉人邮政集团六盘水分公司将被上诉人退回贵州顺成劳务管理有限公司的时间是2014年10月10日，而在上诉人发放慰问金时被上诉人还是在上诉人单位的劳务人员，故上诉人应当根据上诉人单位的规定向被上诉人发放慰问费，但一审法院忽视了上诉人单位发放慰问金人员在岗情况的条件限制。上诉人发放慰问金是根据贵州省邮政公司下发的《关于全省邮政发放“国庆节”慰问费的通知》文件规定的要求而对上诉人单位员工发放的，对被发放的人员有非常明确的在岗要求。而上诉人在庭审中出示的证据充分的证明从2014年9月16日起，被上诉人就没有上班，即没有在岗，不符合发放慰问金的条件。综上，根据我国《劳动法》及其相关规定，上诉人的上诉请求理应得到支持。故请求二审法院依法改判。
吴雷银辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
吴雷银向一审法院起诉请求：1、被告与原告解除劳动关系是违法解除劳动合同；2、被告顺成公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿金52189元（3727.78元×7年×2倍）；3、被告邮政公司向原告支付所克扣的9月份发放的奖金福利1000元；4、被告顺成公司赔偿原告无法享受失业保险待遇的损失12250元（875元/月×14个月）；5、被告顺成公司与原告解除劳动关系为2014年12月22日；6、被告顺成公司向原告支付双方解除劳动合同前，原告无工作期间即2014年10月、11月、12月的报酬（按钟山区最低工资标准）共计3750元（1250元/月×3月），并向社会保险机构缴纳原告2014年12月22日前的社会保险费；7、本案诉讼费由被告承担。
顺成公司向一审法院提起反诉请求：1、确认我公司与原告于2014年10月10日解除劳动关系；2、我公司无需支付原告经济补偿金50605.1元；3、我公司无需支付原告2014年10月和11月工资共计2500元；4、本案诉讼费由被反诉人承担。
一审法院认定事实：吴雷银与顺成公司自2008年建立劳动关系，双方签订了两次劳动合同，期限分别为：2008年1月1日起至2012年12月31日、2012年12月31日至2017年12月31日。顺成公司将吴雷银派遣至邮政集团六盘水分公司工作。2014年9月19日，邮政集团六盘水分公司下属钟山区邮政局作出简函（2014）第26号关于退吴雷银到市公司人力资源部的通知，以吴雷银不服从指挥调度，经2014年9月14日办公会议决定，将吴雷银调整到荷城支局安排工作，吴雷银未按时报到，不服从工作安排，决定退回市公司人力资源部。吴雷银被退回后，邮政集团六盘水分公司未对吴雷银的工作进行安排。2014年10月10日，邮政集团六盘水分公司向顺成公司发出关于吴雷银退回顺成公司的通知，内容为：“你公司派遣的劳务用工吴雷银不服从公司工作安排，自2014年9月17日开始连续旷工超过15天，严重违反劳动纪律，经我公司人力资源部研究决定将其退回顺成公司”。2014年11月29日，顺成公司作出解除与原告吴雷银劳动关系的通知，于2014年10月10日解除其劳动关系，吴雷银在通知中写明对处理理由不服。2014年12月25日，顺成公司书面函告邮政集团六盘水分公司，其主要内容为：“经你我两家单位多次协商，你单位2014年12月11日同意再次给派遣职工吴雷银提供工作一事，我单位于2014年12月12日通知到本人，要求在5个工作日内到你局人力资源部报到，吴雷银原则上同意，必须解决前提条件，经做工作无法做通，也未在期限内到你局人力资源部报到。至2014年12月22日，我单位以考勤提供的9月20日至10月9日连续旷工15天以上，严重违反劳动纪律规定，与他办理了解除劳动关系手续”。事后，吴雷银向六盘水市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2015年5月7日作出黔六市劳人仲案字（2015）第11号仲裁裁决书，裁决：一、顺成公司与吴雷银所签订的劳动合同于2014年12月1日解除；二、由顺成公司在本裁决生效后五内支付吴雷银赔偿金50605.10元；三、由顺成公司在本裁决生效后五内支付吴雷银2014年10月和11日工资2500元；四、驳回吴雷银的其他仲裁请求。吴雷银不服该仲裁裁决向法院提起诉讼，法院受理后，顺成公司提起反诉。另查明，贵州省邮政公司六盘水市分公司于2015年4月1日经工商登记变更为中国邮政集团公司六盘水市分公司。
一审法院认为，吴雷银于2008年与顺成公司建立劳动关系，被顺成公司派遣到邮政集团六盘水分公司工作。2014年9月14日，邮政公司下属钟山区邮政局将吴雷银调整到荷城支局安排工作，以吴雷银未按文件要求及时报到，不服从安排，于2014年9月19日将吴雷银退回邮政公司人力资源部，因邮政公司未提交证据证明将调整文件送达吴雷银。吴雷银被退回邮政公司人力资源部后，邮政公司未对吴雷银的工作进行安排。邮政公司将吴雷银退回顺成公司后，顺成公司依照邮政公司所述吴雷银连续旷工15天以上的事由而解除与吴雷银的劳动关系并无事实依据，故顺成公司与吴雷银解除劳动关系的行为违法。顺成公司向吴雷银出具的《终止、解除劳动关系证明书》、《解除劳动关系通知》均写明解除劳动关系时间为2014年10月10日，但其出具时间又为2014年11月20日，由此可以看出该公司并未积极的处理与吴雷银解除劳动关系事宜。从2014年12月25日顺成公司出具给邮政集团六盘水分公司的函件中体现，实际解除与吴雷银的劳动关系时间为2014年12月22日。吴雷银主张解除时间为2014年12月22日，对此予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，因顺成公司违法与吴雷银解除劳动关系，故其应当支付两倍赔偿金。吴雷银自2008年1月1日开始与顺成公司成立劳动合同关系，至2014年12月22日解除劳动合同关系，顺成公司应支付吴雷银共计7个月工资的两倍赔偿金，双方解除劳动关系前吴雷银1至9月的工资为31031.81元，月平均工资为3447.98元，故顺成公司应支付吴雷银的赔偿金为48271.72元（3447.98元/月×7个月×2倍），对吴雷银主张超出部分不予支持。吴雷银主张因顺成公司过错导致其无法享受失业保险待遇，应由顺成公司赔偿支付12250元（875元/月×14个月）的诉请，因顺成公司未及时向吴雷银出具解除劳动关系的证明，过错在顺成公司，造成吴雷银不能领取失业保险待遇，应当承担赔偿责任，故对该诉请予以支持。吴雷银主张由邮政集团六盘水分公司支付应得慰问金1000元的诉请，因邮政集团六盘水分公司将吴雷银正式退回顺成公司的时间为2014年10月10日，而慰问金应发时吴雷银仍系邮政公司劳务人员，故对该诉请予以支持。吴雷银主张顺成公司支付2014年10月、11月、12月期间的最低工资报酬3750元（1250元/月×3个月），因顺成公司未及时与吴雷银解除劳动关系并出具相关证明，导致吴雷银在此期间无法正常工作，过错责任在顺成公司，故对该诉请予以支持。吴雷银主张由顺成公司为其缴纳2014年12月22日前的社会保险费，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，社会保险费不属于本案处理的范围，吴雷银可到劳动行政部门另行解决。关于顺成公司的反诉问题，其反诉请求是对仲裁裁决不服，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，当事人对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，据此，顺成公司提起的反诉不符合法律规定，故对其反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告（反诉原告）贵州顺成劳务管理有限公司与原告(反诉被告)吴雷银解除劳动关系系违法解除劳动合同；二、被告（反诉原告）贵州顺成劳务管理有限公司与原告(反诉被告)吴雷银劳动关系于2014年12月22日解除；三、被告（反诉原告）贵州顺成劳务管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告(反诉被告)吴雷银赔偿金48271.72元；四、被告（反诉原告）贵州顺成劳务管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告(反诉被告)吴雷银工资3750元；五、被告（反诉原告）贵州顺成劳务管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告(反诉被告)吴雷银损失12250元；六、被告中国邮政集团公司六盘水市分公司于本判决生效后十日内支付原告(反诉被告)吴雷银慰问金1000元；七、驳回原告(反诉被告)吴雷银的其他诉讼请求；八、驳回被告（反诉原告）贵州顺成劳务管理有限公司的反诉请求。
二审期间双方当事人均未提交新证据。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1.顺成公司请求确认与吴雷银解除劳动关系合法以及确认解除劳动关系的时间为2014年10月10日，并请求二审法院驳回吴雷银要求其支付经济赔偿金、工资以及损失的上诉请求是否予以支持；2.邮政公司是否应向吴雷银支付慰问金1000元；3.一审法院驳回顺成公司的反诉请求程序是否合法。根据顺成公司与吴雷银签订的劳动合同以及对各方提供的证据进行分析来看，吴雷银在为邮政集团六盘水分公司提供劳务的过程中，依法享受国家所规定的法定节假日休息休假的权利。本案中，邮政集团六盘水分公司没有证据证明吴雷银旷工累计为15日，而顺成公司按邮政集团六盘水分公司的通知认为吴雷银累计旷工15日而解除与吴雷银的劳动关系，不符合法律规定，其解除行为违法，一审据此判决上诉人顺成公司支付被上诉人两倍赔偿金、无工作期间的工资、无法享受失业保险待遇的损失并无不当；对于解除劳动合同的时间问题，上诉人顺成公司二审庭审中认可对方办理解除劳动关系手续时间为2014年12月22日，故一审认定该时间为顺成公司与被上诉人解除劳动合同时间并无不当。对于上诉人顺成公司认为本案一审驳回其反诉请求程序违法的问题，根据审理劳动争议案件适用法律若干意见的司法解释的规定，双方当事人不服劳动仲裁裁决的，先起诉的一方当事人为原告，但对对方的诉讼请求一并裁决，本案中，一审法院虽以上诉人顺成公司提出的反诉不符合法律规定而驳回顺成公司的反诉请求，但并非未对顺成公司的诉讼请求进行审理。故，顺成公司认为一审程序不合法，无事实及法律依据；针对上诉人邮政集团六盘水分公司提出的其不支付国庆期间1000元慰问费的诉讼请求，根据审理查明的事实，该1000元慰问费的发放是基于2014年国庆期间上班人员的慰问费，由于此时被上诉人仍属邮政集团六盘水分公司劳务人员，故上诉人邮政集团六盘水分公司应向被上诉人发放慰问费。
综上，上诉人顺成公司、邮政公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人贵州顺成劳务管理有限公司负担10元、上诉人中国邮政集团公司六盘水市分公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 高良萍
审判员 张景强
审判员 谭茶芬
二〇一六年十月三十一日
书记员 张 莉