浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙绍执分终字第1号
上诉人（原审原告）王某某。
委托代理人（特别甲。
被上诉人（原审被告）刘某某。
委托代理人（特别乙。
上诉人王某某因执行分配方案异议纠纷一案，不服浙江
省上虞市人民法院（2010）绍虞执分初字第1号民事判决，向
本院提出上诉。本院于2011年1月4日受理后，依法组成合议庭
，于2011年1月17日公开开庭进行了审理。上诉人王某某的委
托代理人王松明、被上诉人刘某某及其委托代理人周宝余到庭
参加诉讼。本案现已审理终结。
原判查明，2008年10月14日，上虞市人民法院（以下简
称上虞某某）立案受理了申请人王某某与被执行人金某某民间
借贷纠纷执行一案，案号为（2008）虞甲执字第1942号。同年
10月22日，法院作出民事裁定，裁定书主文为：扣留被执行人
金某某（亡夫顾甲）所有的位于上××路××室住房一套除应
支付该房屋抵押款之外的多余房款计人民币456291元，并将该
裁定书及协助执行通知书送达给上海市闵甲区人民法院（以下
简称闵某某院）。2009年1月19日，上虞某某又立案受理了申
请人刘某某与被执行人金某某民间借贷纠纷执行一案，案号为
（2009）虞甲执字第253号，执行过程中未采取重复财保措施。闵某某院经协助执行，划给上虞某某执行款285709.71元。
上虞某某收款后，以主持参与分配的执行方式制作《金某某执
行案分配方案一览表》，表中载明：（2008）虞甲执字第1942
号案王某某受偿比例27.4%，受偿金额122110元；（2009）虞
甲执字第253号案刘某某受偿比例27.4%，受偿金额150700元，
并将该表分别送达给申请人王某某、刘某某。王某某于2010年
3月31日提出书面异议，刘某某对王某某的异议持反对意见，
上虞某某于同年7月23日通知王某某应以刘某某为被告提起诉
讼，遂酿成讼争。
原判认为，分配方案异议之诉是参与分配制度的执行救
济方式之一。本案所诉执行分配方案是否合法，应当从以下两
方面综合判断：一、关于财产保全。采取财产保全措施，可因
当事人申请和法院依职权两种情况。《中华某某共和国民事诉
讼法》第九十二条第一款规定：人民法院对于可能因当事人一
方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件
，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；当事人
没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全
措施。第二百一十九条第一款规定：被执行人未按执行通知履
行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应
当履行义务部分的收入。两案在审理和执行过程甲未申请财产
保全，也未书面向法院申请参与分配。在执行阶段以（2008）
虞甲执字第1942号案扣留收入的财保裁定，是上虞某某依职权
采取的控制性措施。二、关于某与分配。根据最高人民法院《
关某某用〈中华某某共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第297条规定：被执行人为公某或其他组织，在执行程序开始后
，被执行人的其他已经取得执行依据的或者已经起诉的债权人
发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申
请参与分配。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题
的规定（试行）》第90条规定：被执行人为公某或其他组织，
其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生
效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他
财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，
对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申
请对该执行人的财产参与分配。第92条规定：债权人申请参与
分配的，应当向其原申请执行法院提交参与分配申请书，写明
参与分配的理由，并附有执行依据。该执行法院应将参与分配
申请书转交给主持分配的法院，并说明执行情况。上虞某某向
闵某某院发送裁定书和协助执行通知书时，只了解该院正在执
行享有优先权的房屋抵押款案件，法律文书中并无（2008）虞
甲执字第1942号转交参与分配的含义。闵某某院在余额不足协
助扣留金额的情况下，通过其采取的执行方式，扣留并汇给上
虞某某285709.71元。原告王某某认为被执行人的财产线索是
其提供的，上虞某某采取扣留措施的裁定，案号也是其（2008
）虞甲执字第1942号，闵某某院按执行分配方案的比例分配给
1942号案，因此，此款应全部归其所有。虽然以1942号案采取
保全措施，但是法律没有规定在分配时具有优先权，所以上虞
某某在扣留款到帐后，该院立案执行的（2009）虞甲执字第25
3号案尚未执结，债权人可以申请对该款项参与分配。并且，申请执行人刘某某不是没有发现被执行人的财产线索，其执行
依据即上虞某某于2008年10月20日作出的（2008）虞乙二初字
第2098号民事判决书中就确认：关于顾甲在闵行区××路××
室住房，上海市闵甲区人民法院已于2008年8月5日作出（2008
）闵乙二初字第1800号民事判决书，判决将该房屋折价或者以
拍卖、变卖的价款优先受偿金某某（顾甲生前向银行的借款）
应归还中国银行股份有限公司上海闵甲支行借款296395.88元
及利息。《中华某某共和国民事诉讼法》第九十四条第四款规
定：财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。上虞某某
未采取重复财保措施，等待闵某某院汇入扣留款进行分配，且
确定的分配方案合情合理合法。故本案原告主张的理由不充分
，对其诉请依法不予支持。被告的辩解意见有理，予以采纳。
依照最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（
试行）》第94条之规定，判决：驳回原告王某某的诉讼请求。
本案受理费5586元，依法减半收取2793元，由原告王某某负担
1293元，被告刘某某1500元。
王某某不服一审判决，提出上诉称：一、原审判决查明
事实不清及错误。1、上诉人在申请执行时，向法院书面申请
上虞某某向闵某某院要求保全及参与分配。2、上诉人曾某出
要求上虞某某向闵某某院调查核实其是否根据全部要求参与分
配的债权人的性质及金额比例分配并划给上诉人特定案件的款
项285709.71元，但上虞某某没有调查该节事实。3、2008年9
月8日最高人民法院审判委员会第1452次会议通过《关某某用
﹤中华某某共和国民事诉讼法﹥执行程乙干问题的解释》，上诉人于2008年10月14日申请执行，上虞某某于2008年10月22日
出具协助执行裁定及函件给闵某某院。二、原审判决认定事实
错误。1、2008年9月8日最高人民法院《关某某用﹤中华某某
共和国民事诉讼法﹥执行程乙干问题的解释》已推翻了谁查封
归谁的规定，而是按债权数额分配。闵某某院是根据各个法院
申报的债权的数额，将优先权部分债权扣除后的余额进行分配
，而被上诉人的债权并未有效通知过闵某某院，当然其没有获
得任何分配。上虞某某不能因其自身过错造成的被上诉人没有
受偿到款项而来损害上诉人的合法权益。2、闵某某院是根据
全部要求参与分配的债权人的性质及金额比例进行分配的，本
案被上诉人由于未向闵某某院申请参与分配或采取保全措施，
因此闵某某院并未将被上诉人的债权考虑在内。3、上虞某某
并非本案执行分配的法院，其无权对闵某某院已经分配上诉人
的特定款项再进行分配。4、被上诉人根本就没有向闵某某院
主张过债权，闵某某院在分配时也根本就没有将该被上诉人的
债权考虑在内，根本连分配的资格都没有，更何况其也从未向
闵某某院提出过书面异议。三、原审法院适用法律错误。本案
应适用最高人民法院《关某某用﹤中华某某共和国民事诉讼法
﹥执行程乙干问题的解释》，但原审法院判决依据的仍是过期
的规定。综上，请求撤销原判，依法改判支持上诉人原审诉讼
请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人刘某某答辩称：被上诉人认为原审法院查明的
事实和适用法律正确，不同意上诉人的上诉请求，故请求二审
法院驳回上诉，维持原判。上诉人王某某、被上诉人刘某某在二审中均未提供新的
证据。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院围绕上诉理由和请求审查认为，最高人民法院《关
某某用﹤中华某某共和国民事诉讼法﹥执行程乙干问题的解释
》自2009年1月1日施行，而本案上诉人申请执行及上虞某某向
闵某某院送达民事裁定书、协助执行通知书均在该解释施行之
前，尚不适用该解释。根据最高人民法院《关于人民法院执行
工作若干问题的规定（试行）》第92条“债权人申请参与分配
的，应当向其原申请执行法院提交参与分配申请书，写明参与
分配的理由，并附有执行依据。该执行法院应将参与分配申请
书转交给主持分配的法院，并说明执行情况”之规定，上诉人
虽向上虞某某申请执行，但并未向上虞某某提交参与分配申请
书，且上虞某某所制作的民事裁定书中亦已载明系扣留除应支
付该房屋（上××路××室住房一套）抵押款之外的多余房款
，故上诉人所称其已申请参与闵某某院执行分配的上诉理由并
不成立。因上诉人、被上诉人分别申请执行的案外人金某某已
无其他财产可供执行且其他财产不足清偿全部债务，故上虞某
某在扣留款项到帐后对上诉人、被上诉人申请执行的两案进行
分配并无不当，且确定的分配方案符合法律规定，故上诉人要
求确认闵某某院划至上虞某某的款项即（2008）虞甲执字第19
42号案件中的执行款285709.71元全部分配给上诉人所有的上
诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原判决
认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十二条第一款、第一百五十三条第一款第（一
）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费用5586元，由上诉人王某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 王安洁
审判员 楼晓东
审判员 金湘华
二〇一一年一月二十一日
书记员 吴银萍