河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫14民终3490号
上诉人（原审被告、反诉原告）刘安强，住河南省商丘市。
委托代理人卢允涛，河南木兰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）李新领，住商丘市睢阳区。
原审原告（反诉被告）李南海，住浙江省舟山市普陀区。
被上诉人李新领与原审原告李南海共同委托代理人崔海生、房青，河南向东律师事务所律师。
委托代理人崔海生，河南向东事务所律师。
上诉人刘安强与被上诉人李新领及原审原告李南海退伙纠纷一案，李新领、李南海于2016年5月19日起诉至商丘市梁园区人民法院，请求依法判令被告刘安强支付欠款236万元并承担逾期付款利息，本案诉讼费用由被告承担。被告刘安强依法提起反诉，请求依法判决被反诉人根据协议约定将其宁陵县恒嘉混凝土搅拌有限公司全部股权转让给反诉人。商丘市梁园区人民法院于2016年8月22日作出（2016）豫1402民初3244号民事判决。刘安强不服，向本院提起上诉。本院于2016年9月30日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人卢允涛，被上诉人李新领及原审原告李南海共同委托代理人崔海生、房青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2013年6月20日，原、被告签订协议书一份，协议内容为：双方合伙投资经营了宁陵县恒嘉混泥土搅拌有限公司，截止到2012年年底，该公司应分给原告李新领利润360万元后李新领将其在该公司所有股份转让给被告刘安强。当日原、被告又签订了1份还款协议书，协议内容为被告刘安强在2013年7月30日之前给原告李新领现金100万元，款到李新领账户后，李新领将在该公司的全部股份过户到刘安强名下。在2013年10月15日之前，刘安强将李新领在该公司投资本金及借款、欠款算清后付给李新领100万元。2013年12月30日前剩余160万元待双方共同投资的恒嘉世锦一号楼工地账目算清后，由刘安强一次性付清李新领。双方又于2014年6月10日清算了原、被告在该公司所有的账目，清算结果为被告刘安强应支付原告李新领款共计236万元。刘安强的儿子刘硕分别于2013年8月1日、2013年8月8日汇入原告李新领账户70万元，以现金形式于2013年8月底支付原告李新领30万元。另查明：宁陵县恒嘉混泥土搅拌有限公司，注册资本1050万元，李南海出资450万元；刘安强出资600万元。
原审认为，原、被告双方签订了协议，双方应本着诚实信用的原则全面履行协议，原被告约定被告刘安强将100万元在2013年7月30日前付清，被告没有按期付款是引起本次纠纷的根本原因，违反了诚实信用原则。但被告付款后，原告应协助被告将自已以李南海名义出资的股份转让给被告刘安强。原告要求被告给付欠款并承担逾期付款利息的诉讼请求本院予以支持。利息计算应从原告首次起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清欠款之日止。被告的反诉符合合同约定亦应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决：一、被告刘安强于本判决生效之日起10日内偿还原告李新领欠款236万元及利息。（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从原告首次起诉之日即2014年9月1日起计算至付清之日止）；二、原告李新领、李南海于本判决生效后起10日内协助被告刘安强将李南海持有的宁陵县恒嘉混泥土搅拌有限公司全部股权过户到被告刘安强指定的名下。
案件受理费25680元，保全费5000元，共计30680元，由被告刘安强负担。
刘安强不服原审判决，上诉称，根据被上诉人庭审认可，上诉人已经按协议约定支付给被上诉人100万元，被上诉人并未按约定将公司股权过户到上诉人刘安强名下。一审不仅没有认定上诉人违约，反而认定被上诉人违约。根据举证归责，被上诉人原审没有证据证明上诉人逾期支付100万元的证据，应属于举证不能。根据还款协议第2、3条的约定，待双方所有的账目算清后，多退少补，但双方账目未算清。根据双方签订的协议书和还款协议书，上诉人将100万元支付给被上诉人后，被上诉人即将股权过户给上诉人，然后上诉人再支付剩余款项。根据《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，存在先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求，上诉人享有后履行抗辩权，原审判决与双方合同约定不符，强行改变了合同约定。请求二审驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人李新领、李南海共同辩称，上诉人与被上诉人之间签订的协议书与还款计划书是真实有效的。2014年6月10日双方已经进行了清算。清算结果为刘安强偿还被上诉人336万元及利息，并约定其付款方式，而上诉人没有按照约定的时间内向被上诉人支付100万元，其行为已经严重违约。原审法院判定上诉人十日内将公司全部股权过户给刘安强和判令被上诉人十日内向上诉人偿还借款236万元及利息，是非常正确的。原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请二审驳回上诉，维持原判。
根据当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为，原审判决上诉人偿还被上诉人欠款236元及利息有无事实和法律依据。双方当事人对归纳的争议焦点均无异议和补充，本院予以确认。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实相同。
本院认为，根据上诉人刘安强与被上诉人李新领签订的《还款协议书》约定刘安强在2013年7月30日之前给李新领100万元现金，款到李新领账户后，李新领将其在宁陵县恒嘉混凝土搅拌有限公司的全部股份过户到刘安强指定的名下（即李南海所持股份）。根据双方约定，双方债务的履行存在先后顺序，但上诉人刘安强在2013年8月底才将100万元支付给被上诉人李新领，存在首笔付款违约。根据双方的合同约定，被上诉人李新领收到刘安强支付的100万元后，应将其在宁陵县恒嘉混凝土搅拌有限公司的全部股份过户到刘安强名下（即李南海所持股份），但被上诉人李新领以上诉人刘安强首笔付款100万元滞后为由未按约定履行股权过户，要求上诉人刘安强全部支付下余236万元才予以配合公司股份过户。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”本院认为，上诉人刘安强首笔款支付滞后虽违约，但不存在致使不能实现合同目的的根本违约；被上诉人李新领收到首笔付款后未按照双方约定将其在宁陵县恒嘉混凝土搅拌有限公司的股份过户，被上诉人李新领履行合同亦存在违约行为。因先履行义务人李新领未履行义务，故原审判决后履行义务人刘安强从2014年9月1日起支付余款236万元及利息无事实和法律依据，本院二审予以纠正。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，本院酌定双方各自承担违约损失。根据双方《还款协议书》的约定，被上诉人李新领应将其在宁陵县恒嘉混凝土搅拌有限公司的股份过户到刘安强指定的名下；因双方约定的余款支付期限已过，在涉案公司股份过户后，上诉人刘安强应当一次性支付下余款236万元。
综上，原审判决适用法律错误，判处不当，本院二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3244号民事判决第二项，即“原告李新领、李南海于本判决生效后起10日内协助被告刘安强将李南海持有的宁陵县恒嘉混泥土搅拌有限公司全部股权过户到被告刘安强指定的名下”；
二、变更商丘市梁园区人民法院（2016）豫1402民初3244号民事判决第一项“被告刘安强于本判决生效之日起10日内偿还原告李新领欠款236万元及利息。（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从原告首次起诉之日即2014年9月1日起计算至付清之日止）”为上诉人刘安强于本判决第一项履行之日起3日内给付被上诉人李新领欠款236万元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从本判决确定的履行期限届满次日起计算至付清之日止）；
三、驳回李新领、李南海的其他诉讼请求；
四、驳回刘安强的其他反诉请求及上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息、迟延履行金。
一审案件受理费25680元，保全费5000元，二审案件受理费25680元，由上诉人刘安强负担28180元，被上诉人李新领负担28180元。
本判决为终审判决。
审判长 朱利民
审判员 张学朋
审判员 李念武
二〇一六年十二〇一六年十二月九日
书记员 段 培