上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初65423号
原告：林卫，男，1970年12月20日出生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：刘亚平，上海华尊律师事务所律师。
被告：上海诺嘉电器有限公司，住所地上海市奉贤区。
法定代表人：付东伟，总经理。
委托诉讼代理人：金伟峰，上海市申建律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：钱飞，上海明伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告林卫与被告上海诺嘉电器有限公司(以下至判决主文前简称诺嘉公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年10月17日公开开庭进行了审理，原告林卫及其委托诉讼代理人刘亚平，被告诺嘉公司之委托诉讼代理人金伟峰，被告平安保险公司之委托诉讼代理人钱飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林卫向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种同)36,828.88元、住院伙食补助费390元、营养费3,600元、护理费5,300元、误工费35,000元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费1,950元、律师费5,000元，上述费用由被告平安保险公司在交强险和商业三者险限额内承担先行赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险中优先赔付，超出及不属于交强险和商业三者险的部分由被告诺嘉公司承担赔偿责任。事实和理由：2015年11月29日13时50分许，原告驾驶电动自行车沿上海市浦东新区云台路非机动车由南向北正常行驶至沃尔玛超市收货区入口与中国银行之间处时，适遇案外人徐某某驾驶牌号为沪K1XX**小型普通客车从沃尔玛超市收货区入口驶出进入云台路非机动车道。原告见案外人徐某某所驾肇事车辆并未减速或停车，为避免两车相撞，原告紧急制动导致摔倒受伤。事故发生后，原告至上海市浦东新区浦南医院等进行治疗，支付医疗费36,828.88元。经上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告构成XXX伤残。事故发生后，原告支付鉴定费1,950元、律师费5,000元。徐某某系履行被告诺嘉公司的职务行为，且肇事车辆投保于被告平安保险公司处。为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求判如所请。
被告诺嘉公司辩称，牌号为沪K1XX**小型普通客车系本被告所有，案外人徐某某系本被告职工，事发时系履行职务行为。案外人徐某某驾驶牌号为沪K1XX**小型普通客车从沃尔玛超市收货区驶出，行驶至沃尔玛班车右后侧时，听到有车倒地，在确认倒地车辆并未妨碍客车正常行使的情况下，从路口缓慢驶出。事发时路面下雨湿滑，两车并未相撞，原告倒地受伤与被告车辆的行驶行为并无因果关系。且原告驾驶外牌助动车不能在上海市行驶。对原告主张各项费用的意见：律师费，不予认可；其余各项费用的意见同被告平安保险公司的意见。
被告平安保险公司辩称，对事故发生经过同意被告诺嘉公司的意见。肇事车辆在本被告处投保交强险和商业三者险，商业三者险保险限额1,000,000元，购买不计免赔，事发时在保险期限内，同意依法在保险范围内承担赔偿责任。对原告主张的各项费用的意见：住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费均无异议，鉴定费在商业三者险范围内赔偿；医疗费36,828.88元金额无异议，但应当扣除非医保部分医疗费及没有原告名字的护创液费用；营养费，认可按照每天30元的标准计算；护理费，认可按照每天40元的标准计算；误工费，认可按照每月2,190元的标准计算；交通费酌情认可200元；衣物损失费酌情认可100元；律师费不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：2015年11月29日13时50分许，原告驾驶电动自行车沿上海市浦东新区云台路东侧非机动车道由南向北行驶至云台路沃尔玛超市门口处失控倒地，导致原告受伤的道路交通事故。事故发生后，原告至上海市浦东新区浦南医院等进行治疗，支付医疗费36,612.88元。2016年4月1日，案外人徐某某在公安机关接受询问时陈述：载明：“2015年11月29日13时45分左右，我送完货，驾驶沪K1XX**小客车从沃尔玛超市停车场驶出，驶出后经过一条通道，然后进入云台路非机动车道，当我车进入非机动车道时，我看见有一辆电动车倒在非机动车道内，离我车大约5-6米，电动车驾驶人也倒在地上，对方大声对我讲‘不要走’，我想我车没撞到他，以为对方要碰瓷，所以我愣了一下之后，过了5-10秒，我就驾车离开了，后来我们单位领导告诉我接到警方通知，要求我去公安局接受调查……非机动车道内就这辆摔倒的车，没有其他车……我初次发现对方的时候，车开到停车场通道的漏水漕附近，我发现对方已倒在地上，倒在我车左前方大约6米处……漏水漕距非机动车道2米左右……我车速10-20码……从通道出来距漏水漕2米时听到倒地声音……没有看到对方摔倒的过程……两车没有发生碰撞……对方倒在非机动车道内……我看见后没有下车去看……我想与我不相干，所有没有报警……我认为对方要碰瓷，所以对方叫我不要走，我还是开走。”2016年6月29日，上海市公安局浦东分局交警支队出具道路交通事故证明，载明：原告称事发时因避让从超市通道驶出的案外人徐某某驾驶的牌号为沪K1XX**小型普通客车而失控摔倒；案外人徐某某称原告失控倒地与其没有因果关系；经公告机关调查，两车并未发生碰撞；虽经多方调查，但原告失控倒地的原因无法查清。2016年7月13日，上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：“被鉴定人林卫肢体交通伤致右胫腓骨下段粉碎性骨折，后遗右下肢功能障碍构成XXX伤残。损伤后休息期150日，营养期60日，护理期90日；若后期行内固定物取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。”事故发生后，原告支付住院期间20天护理费1,300元、鉴定费1,950元、律师费5,000元。
另查明，本案肇事车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110,000元，医疗费用赔偿限额10,000元，财产损失赔偿限额2,000元。机动车商业第三者责任保险赔偿限额为1,000,000元，购买不计免赔险。本案事故发生于保险期内。
本院认为，本案的争议焦点在于原告失控摔倒与案外人徐某某驾驶行为是否存在因果关系。对此，本院认为，根据徐某某在公安机关所作陈述可知：首先,事发时非机动车道并无其他车辆，可排除原告与其他车辆碰撞导致摔倒的可能性；其次，案外人徐某某未谨慎观察周边情况以确定非机动车道是否有通行车辆，其驾驶车辆直接驶入非机动车道时，原告突然失控摔倒，且徐某某所驾车辆与原告摔倒地点仅相距数米，故原告因避免两车相撞而紧急制动可能性较大；再次，徐某某已听到原告摔倒的声音并观察到原告摔倒在地，在原告呼叫其停车的情况下，既未下车查看亦未及时报警处理，反而驾车驶离，未能保护现场。综上，本院认为，徐某某的驾驶行为与原告紧急制动导致失控摔倒存在较大因果关系。但原告作为一个具有完全民事行为能力的人，在湿滑路面驾驶电瓶车，刹车时未注意自身安全，也是其摔倒的原因。据此，本院根据事发时情况，酌定原告和案外人徐某某对本次事故承担同等责任。
同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人有过错的，根据双方过错程度分担责任。本次交通事故中，因肇事车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，案外人徐某某系被告诺嘉公司职工，事发时系履行职务行为，故对原告的实际损失，应首先由被告平安保险公司在交强险和商业三者险保险责任范围内依次承担，仍有不足的由被告诺嘉公司承担60%的赔偿责任。审理中，原、被告对住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费均无异议，本院依法予以确认。对其余各项赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费：原告主张因本次事故支付医疗费36,828.88元，但护创液216元发票名称并非原告，故应予扣除，本院确定原告医疗费支出36,612.88元。被告提出非医保部分费用不同意赔偿的主张，依据不足，本院不予采纳；2、营养费：根据鉴定意见，营养期为90日，本院酌定以每日30元的标准计算，故营养费的赔偿金额应为2,700元；3、护理费：原告主张其住院期间20天聘请护工支付护理费1,300元，并提交护理费票据予以佐证，鉴定意见确定的护理期为120日，故剩余护理期为100天，本院酌定以每日40元的标准计算为4,000元，故原告护理费的赔偿金额应为5,300元；4、误工费：根据原告提供的银行流水，事故发生后原告工作单位亦发放部分工资，现原告主张按照每月工资5,000元计算误工费依据不足，本院不予支持。被告要求按照每月2,190元的标准计算尚属合理，故本院确定原告误工损失为15,330元；5、交通费：本院根据原告的伤情及就医情况，酌定交通费为200元；6、衣物损失费：虽原告未提供衣物损失的相关证据，但根据原告的伤情及事故发生情况，原告衣物损失的发生实属合理，本院酌情确定为200元；7、律师费：就本案的诉讼标的来看，原告主张律师费5,000元过高，本院酌情确定为3,000元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告林卫医疗费10,000元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,000元、衣物损失费200元，合计120,200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告林卫医疗费26,612.88元、住院伙食补助费390元、营养费2,700元、护理费5,300元、误工费15,330元、残疾赔偿金924元、交通费200元、鉴定费1,950元，合计53,406.88元的60%，计32,044.13元；
三、被告上海诺嘉电器有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告林卫律师费3,000元的60%，计1,800元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,300元，减半收取计2,150元，由原告林卫负担460元，被告上海诺嘉电器有限公司负担1,690元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 贾 丹
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 周一江
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。