安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桐刑初字第00002号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院
被告人唐某，男，汉族，1991年9月4日出生，原桐城市公安局特警大队协警，住安徽省桐城市。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月21日被安徽省桐城市人民检察院刑事拘留，同月26日由被安徽省桐城市人民检察院取保候审。2014年12月10日由本院决定逮捕，现羁押于桐城市看守所。
辩护人：孙江涛，安徽文都律师事务所律师。
被告人齐某，男，汉族，1994年8月18日出生，原桐城市公安局特警大队协警，住安徽省桐城市。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月21日被安徽省桐城市人民检察院取保候审。2014年12月10日由本院决定逮捕，现羁押于桐城市看守所。
被告人施某，男，汉族，1983年1月27日出生，原桐城市公安局特警大队协警，住安徽省桐城市。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月21日被安徽省桐城市人民检察院取保候审。2014年12月10日由本院决定逮捕，现羁押于桐城市看守所。
辩护人：光勇，安徽正维律师事务所律师。
被告人余某，男，汉族，1990年7月28日出生，原桐城市公安局特警大队协警，住安徽省桐城市。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月21日被安徽省桐城市人民检察院取保候审。2014年12月10日由本院决定逮捕，现羁押于桐城市看守所。
辩护人：王树声，安徽文都律师事务所律师。
安徽省桐城市人民检察院以桐检刑诉（2014）210号起诉书指控被告人唐某、齐某、施某、余某涉嫌犯贪污罪，于2014年12月8日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序于2014年12月24日公开开庭审理了本案。安徽省桐城市人民检察院指派代理检察员王佩出庭支持公诉。被告人唐某及其辩护人孙江涛、被告人齐某、被告人施某及其辩护人光勇、被告人余某及其辩护人王树声到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年7月19日下午4时许，被告人唐某、齐某、施某、余某根据桐城市公安局特警大队值班领导指派对本市吕亭镇徐某乙家的赌博场所进行查处。在将现场所有参赌人员控制住后搜查赌资的过程中，四被告人利用职务之便将现场查获的涉案财物隐匿并私分。
1、被告人唐某、余某等人在对徐某乙家厨房进行检查时，被告人唐某发现徐家厨房的橱柜内有两条金皖香烟（市场价格每条260元），便伙同另四名协警将这两条香烟拆开私分，其中，被告人唐某分得四包，被告人余某分得三包。
2、被告人唐某、齐某、施某同协警吴涛在二楼房间查找赌资时，被告人唐某在衣柜里找到了一只铂金镯子（鉴定价值5026.88元）、一条钻石项链（发票显示价值3837元）、一条黄金转运珠（鉴定价值702.24元）、一个白黄色的玉挂件（鉴定价值10元）并装入自己衣服口袋内，其间，唐某不慎将项链掉在地上，被站在唐某身后的被告人齐某看见，于是齐某与唐某一起在地上寻找项链；被告人唐某找到项链后又在衣柜里找到了一个白色玉挂件（鉴定价值100元），即递给被告人施某收下；被告人齐某在衣柜中发现一个装有旧版人民币的红纸包，齐某将红纸包交给被告人唐某，唐某将该钱币分予被告人施某和齐某，其中，施某分得一张旧版人民币100元，齐某分得余下的37元；其间，吴涛找到一个男式钱包并躲在卫生间拿了300元之后将钱包交给被告人唐某，唐某抽出300元给吴涛，并与施某一起让吴涛到门口望风，随后被告人唐某、施某、齐某将钱包里余款予以私分并将钱包丢弃；其后在吴涛提醒下，四人发现钱包的背面夹层内还有500元钱，于是再次对该500元进行瓜分；而后四人继续在房间内翻查，并在床底下发现了100元，被告人施某将该100元据为己有。
3、被告人齐某在搜查一楼赌博房间时发现床垫下面藏有现金，遂告知被告人唐某，而后二人趁无人之际，将床垫下的现金私分，其中，被告人唐某分得现金1300元，齐某分得现金400元。
4、被告人余某在院内翻查一辆黑色比亚迪汽车时，发现了一个黑色折叠式男士钱包和4800元现金，被告人余某趁无人注意，将4800元现金藏在帽内，据为己有。
被告人唐某对起诉书指控的犯罪事实无异议，且自愿认罪。
被告人齐某辩称：对起诉书指控的犯罪事实除自己只看见唐某拿了钻石项链、白黄色玉挂件和白色玉挂件首饰外，其余均无异议，且自愿认罪。
被告人施某辩称：对起诉书指控的犯罪事实除自己只看见唐某拿了两件玉挂件首饰外，其余均无异议，且自愿认罪。
被告人余某对起诉书指控的犯罪事实无异议，且自愿认罪。
辩护人孙江涛辩护意见为：本案的侵犯客体是私人财产，不属于公共财产范畴，因此，本案应定性为盗窃罪更准确；被告人唐某第一次供述时承认自己拿了首饰，第二次供述时承认自己分钱的事实，属于自首，依法可以从轻或减轻处罚。
辩护人光勇辩护意见为：对本案定性为贪污罪无异议，但被告人施某有自首情节，请法庭考虑被告人系初犯、偶犯，在本次犯罪中所其作用较小，且已全部退赃，悔罪态度较好，建议免于刑事处罚。
辩护人王树声辩护意见为：对被告人余某的基本犯罪事实不持异议，但认为本案更符合盗窃罪的特征；被告人余某有自首情节，认罪态度较好，积极退赃，建议法庭对被告人余某免于刑事处罚。
经审理查明：被告人唐某、齐某、施某、余某分别于2010年10月份、2014年3月份、2013年8月份、2011年11月份应聘到桐城市公安局特警大队从事协警工作。2014年7月19日，桐城市公安局110指挥中心接到群众举报，称本市吕亭镇双联村驿成组徐某乙家存在聚众赌博行为，便指令桐城市公安局特警大队予以查处。当天下午4时许，被告人唐某、齐某、施某、余某等27名协警在特警大队副大队长倪敏等人的带领下来到徐某乙家。在敲门无人应答后，特警队员强行进入屋内，将屋内涉赌人员全部集中在院内予以控制。后倪敏副大队长让唐某等协警对院内所有房间、院内外停放的参赌人员车辆进行检查，以查找是否藏有赌资等物品。四被告人在搜查过程中，分别利用职务之便单独或伙同他人将现场查获的涉案财物予以侵吞。具体事实如下：
1、被告人唐某、余某等人在厨房检查时，被告人唐某发现橱柜内有两条金皖香烟（市场价格为260元／条），便伙同另外四名协警将两条香烟拆开予以私分，其中，被告人唐某分得香烟四包，被告人余某分得香烟三包。
2、被告人唐某、齐某、施某同协警吴涛在二楼房间查找赌资时，被告人唐某在衣柜内发现了一只铂金镯子（鉴定价值5026.88元）、一条钻石项链（发票记载价值3837元）、一条黄金转运珠（鉴定价值702.24元），便将上述物品装入自己衣服口袋里。期间被告人唐某不慎将钻石项链遗失在地上，被告人齐某与唐某一起在地上寻找项链，此时被告人施某看见二人蹲在地上找东西，随后看见唐某手上拿了一条项链。被告人唐某将该项链放入自己的口袋后又搜出了一个白黄色玉挂件（鉴定价值10元）和一个淡绿色玉挂件（鉴定价值100元），唐某将白黄色玉挂件放入自己的口袋里，将淡绿色玉挂件递给被告人齐某，齐某未接受，后被告人施某收下该淡绿色玉挂件。被告人齐某在搜查衣柜时，发现一个装有旧版人民币的红纸包，便将红纸包交给被告人唐某，唐某将红纸包里的钱分予被告人施某和齐某。（施某分得100元，齐某分得37元）。期间，协警吴涛发现了一个男式钱包，就躲在卫生间取出300元后将钱包交给被告人唐某，唐某从钱包里取出300元给吴涛，并与施某一起让吴涛到门口望风，随后被告人唐某、施某、齐某将钱包里余款予以私分（唐某分得400元、施某与齐某各分得200元），唐某将钱包丢弃后被吴涛提醒，唐某在钱包的背面夹层内发现了500元，于是四人再次对该500元予以私分（唐某、齐某、施某各分得100元）；而后四人继续在房间内翻查，并在床底下发现了100元，被告人施某将该100元据为己有。
3、被告人齐某在搜查一楼赌博房间时，发现床垫下面藏有现金，遂告知被告人唐某，后趁人不备，二人将该现金私分（唐某分得1300元，齐某分得400元）。
4、被告人余某在院内搜查一辆黑色比亚迪汽车时，在正副驾驶座位中间的盒子里发现了一个男式黑色钱包和4800元现金，便趁人不备，将4800元藏在帽内，占为己有。
2014年7月20日，徐某乙的父亲徐某甲、妻子汪某到市特警大队反映家中手机、首饰等部分财物丢失情况。桐城市公安局在调查后提请批准逮捕被告人ＸＸ（协警，另案处理）时，桐城市人民检察院审查发现该案可能涉及职务犯罪，不宜由公安机关处理。2014年8月21日，桐城市公安局将案件移送至桐城市人民检察院立案侦查。
另查，2014年7月22日，市特警大队召开大会，要求私藏人员主动将涉案财物上缴。被告人唐某分两次将铂金镯子、钻石项链、黄金转运珠和白黄色玉挂件放到市特警大队大队长办公室门口；被告人齐某退缴现金437元（含旧版人民币37元）；被告人施某退缴现金500元（含旧版人民币100元）和一个淡绿色玉挂件；被告人余某退缴现金4800元。上述首饰物品公安机关已返还给受害人，桐城市人民检察院在开庭审理前将扣押的赃款6960元（含其他协警上缴的）移送至本院。
上述事实，有四被告人的供述与辩解、证人徐某甲、汪某、徐某乙等证言、鉴定意见、证明、发票、户籍信息、劳动合同书、特警大某足以认定。
本院认为：被告人唐某、齐某、施某、余某身为国家机关聘用人员，在执行查处赌博公务活动中，本应代表国家执法机关依法、廉洁执行公务，然其却利用职务之便，单独或伙同他人将应上缴的罚没款物和暂扣财物予以侵吞或私分，其行为均构成了贪污罪，且属共同犯罪。公诉机关对四被告人指控的罪名成立。对被告人唐某、余某的辩护人认为该案侵犯的客体属于私人财产，应定性为盗窃罪的辩护意见，经查，部分涉赌人员在看见公安机关进入院内时，即将随身携带物品藏于徐某乙家。四被告人在进行上述犯罪活动时，所有涉嫌参赌人员均已被控制，四被告人侵占的财物处于所有权人不明的情况下，该类财物属于国家执法机关代为保管范围，四被告人应当上缴登记却予以侵吞，其行为侵犯的客体仍属于公共财物范围，故此辩护意见本院不予采纳。四被告人当庭自愿认罪、积极退缴赃款赃物，可酌情从轻处罚。综合本案的犯罪事实、犯罪数额、情节和社会影响度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（三）、（四）项、第二十五条第一款、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯贪污罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月10日起至2015年12月3日止。）
二、被告人齐某犯贪污罪，判处拘役四个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年4月9日止。）
三、被告人施某犯贪污罪，判处拘役二个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年2月9日止。）
四、被告人余某犯贪污罪，判处拘役四个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2015年4月9日止。）
五、继续追缴被告人唐某非法所得人民币1800元，继续追缴被告人齐某非法所得人民币300元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 赵文生
二〇一四年十二月二十四日
书记员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。