文书内容新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2016）兵08民终728号上诉人（原审原告）：杨松，男，1966年4月20日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：田馨，新疆双信律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：石河子市金石建筑工程有限公司，住所地：新疆石河子开发区东六路62-B4楼。法定代表人：戴强，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶健，新疆初维律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦学忠，系该公司职员。被上诉人(原审被告)：石河子市天昆房地产开发有限责任公司，住所地：新疆石河子乌伊公路北侧411栋。法定代表人：蔡卫东，该公司经理。委托诉讼代理人：梁泽林，新疆君正律师事务所律师。原审被告：段永刚，男，1969年7月1日出生，住石河子市。上诉人杨松因与被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司、石河子市天昆房地产开发有限责任公司、原审被告段永刚劳务合同纠纷一案，不服石河子市人民法院(2016)兵9001民初2114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨松及其委托诉讼代理人田馨，被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司的委托诉讼代理人陶健、焦学忠，石河子市天昆房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人梁泽林，原审被告段永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨松上诉请求：1、撤销原审判决第二、三项，依法改判由天昆房产公司承担给付责任，由金石公司承担连带给付责任；2、被上诉人承担一、二审案件受理费。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律有误。石河子市天昆房地产开发有限责任公司在无施工资质时违法借用石河子市金石建筑工程有限公司的资质施工，两被上诉人具有过错，天昆房产公司应当对上诉人的劳务费承担给付责任，金石公司承担连带责任。石河子市金石建筑工程有限公司辩称：段永刚与上诉人之间是欠款纠纷，根据合同相对性原则，上诉人应当向段永刚主张权利，我方作为被上诉人的主体不适格。上诉人没有证据及法律依据证实我公司在本案中应承担连带责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。石河子市天昆房地产开发有限责任公司辩称：本案是上诉人与段永刚之间的债务问题，与我方没有关系。我公司与上诉人之间不存在雇佣关系，所以不存在给付劳务费的责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。段永刚辩称：我是与天昆公司签订的合同，天昆公司收取我的管理费。我只是现场的承包人，承包方式为包工包料，施工单位是金石公司，资料中所有的签字人均是以金石公司的名义出具。杨松向一审法院起诉请求:判令三被告给付劳务费150000元，利息损失16620元，并承担本案诉讼费及送达费。事实和理由，2013年原告在被告金石建筑承建的147团花园小区建设工地做土建劳务工作，干完活后，原告多次向三被告追索劳务费，三被告均相互推诿，原告无奈诉至法院。一审法院认定事实：2012年，天昆房产承建第八师147团花园小区1#、2#底商廉租住房项目。为保证项目顺利验收，天昆房产与金石建筑签订了协议书，约定“由天昆房产自行组织施工队，……，天昆房产按工程结算价的2%向金石建筑缴纳管理费”。同年9月，第八师147团与金石建筑签订了建设工程施工合同。天昆房产自行组织施工后，将147团花园小区1#、2#底商廉租住房项目承包给被告段永刚。后被告段永刚将该项目综合楼土建劳务交由原告杨松完成。原告与被告段永刚约定：“……，二、工作内容和要求：图纸范围内的全部土建工作，基础部分、主体分部、装修分部、屋面分部、卫生间厨房的瓷砖等土建的全部工作内容。……，五、工资结算每月按完成的工程量计算，工程竣工全部付清。”2014年7月7日，被告段永刚给原告出具欠条一张，欠条显示“147团花园小区1#住宅楼工程土建工杨松人工费壹拾伍万元。”后原告多次索款未果，故诉至法院。一审法院认为：根据该案查明的事实，结合原告杨松与被告段永刚的庭审陈述，可以认定原告杨松系被告段永刚雇佣从事劳务工作且有被告段永刚为原告出具的手写欠条在卷佐证，事实清楚，证据确实充分，被告段永刚应向原告杨松支付劳务费。被告段永刚未按期给付原告劳务费属违约行为，应承担违约责任。原告杨松要求被告段永刚支付劳务费及经济损失的诉讼请求有事实和法律依据，该院予以支持。被告段永刚庭审中对于原告杨松诉请的利息金额予以认可，该院予以确认。因原告杨松无证据证实其与被告金石建筑或被告天昆房产之间存在劳动关系，亦无其他证据及法律依据确定被告金石建筑或被告天昆房产负有给付原告劳务费的义务，故对于原告杨松主张被告金石建筑和被告天昆房产给付劳务费的诉讼请求，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第二百四十一条“被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决”之规定，缺席判决：一、被告段永刚于判决生效之日起十日内给付原告杨松劳务费150000元，利息16620元，合计166620元；二、驳回原告杨松要求被告石河子市金石建筑工程有限公司承担责任的诉讼请求；三、驳回原告杨松要求被告石河子市天昆房地产开发有限责任公司承担责任的诉讼请求。案件受理费1816元，送达费90元，合计1906元（原告已预交），由被告段永刚负担，与上述款项一并给付原告杨松。二审中，各方当事人没有提交新证据。各方当事人对原审认定的事实均无异议。本院认为，根据上诉人的上诉理由、被上诉人的答辩意见及原审被告的陈述意见，本案的争议焦点为：一、被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司是否应承担上诉人劳务费150000元及利息16620元的给付责任；二、被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司是否应承担劳务费本息的连带责任。关于被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司是否应承担上诉人劳务费及利息给付责任的问题。上诉人在被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司承建的工程中提供劳务，各方对上诉人提供劳务及尚欠上诉人劳务费150000元的事实均无异议。被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司作为已经接受上诉人劳务服务的一方，当然负有给付劳务费的责任。被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司在其无施工资质依法不得从事建筑施工行为的前提下，采取了与具备施工资质的另一被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司订立挂靠协议的形式进行施工，两被上诉人订立的挂靠协议系以合法形式掩盖非法内容的行为，致使本案形式上的施工人与实质上的施工人不一致，被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司作为工程的实际施工人负有对工程中欠款的给付责任。原审做出被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司无工程劳务费给付责任的判决，会产生非法行为最终获利的后果，明显与法律精神相悖，应当予以纠正。上诉人上诉主张被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司应当负有劳务费及利息的给付责任合法有据，本院予以支持。关于被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司是否应承担劳务费本息的连带责任的问题。被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司与上诉人之间无合同关系，原审判决被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司在本案不承担连带责任正确。上诉人主张被上诉人石河子市金石建筑工程有限公司在本案承担连带责任的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人的部分上诉理由成立，应当予以支持。一审判决事实认定虽然正确，但适用法律及判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持石河子市人民法院(2016)兵9001民初2114号民事判决第二项，即：“驳回原告杨松要求被告石河子市金石建筑工程有限公司承担责任的诉讼请求”；二、撤销石河子市人民法院(2016)兵9001民初2114号民事判决第三项，即：“驳回原告杨松要求被告石河子市天昆房地产开发有限责任公司承担责任的诉讼请求”；三、变更石河子市人民法院(2016)兵9001民初2114号民事判决第一项为原审被告段永刚、被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人杨松劳务费150000元及利息16620元。一审案件受理费1816元，送达费90元，合计1906元（上诉人杨松已预交），由被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司、原审被告段永刚负担，于本判决生效后十日内给付上诉人杨松。二审案件受理费3632元（上诉人杨松已预交），由被上诉人石河子市天昆房地产开发有限责任公司负担，于本判决生效后十日内给付上诉人杨松。本判决为终审判决。审 判 长  陈宏坚代理审判员  胡少丽代理审判员  游绍群二〇一六年十一月十日书 记 员  矫 旭