辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽04民终1471号
上诉人（原审原告）：抚顺绿地置业有限公司，住所地：抚顺经济开发区顺大街隆达花园7#楼201室。
法定代表人：樊华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：梁芳芳，该公司职员。
上诉人（原审被告）：王耀宇，男，1980年1月1日出生，汉族，住沈阳市沈河区。
上诉人抚顺绿地置业有限公司（以下简称绿地置业）与上诉人王耀宇因劳动争议纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院（2017）辽0404民初1046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人绿地置业委托诉讼代理人梁芳芳、上诉人王耀宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
绿地置业上诉请求及答辩：请求撤销一审判决，改判我公司不向王耀宇支付停工留薪期间的工资差、通讯费、交通补助费及各项补贴、工资及年假工资等。理由：王耀宇是无故不正常上班，又未履行相应的请假手续，属劳动者单方面向我公司解除劳动合同情形，故我公司不应支付上述费用。
王耀宇上诉请求及答辩：请求撤销一审判决，改判支持其上诉请求。理由：1.因解除劳动合同时间涉及到工伤待遇赔偿和被迫解除劳动合同经济补偿金等事宜，故同意撤销双方之间解除劳动合同决定，并依法延续劳动合同至本案判决下达之日止；2.给付2015年9月-12月病休期间工资差62114元；3.给付王耀宇2015年应得补贴、奖金合计39518元（包含：采暖费、医疗补助1440元、置衣费9000元、工龄工资2400元、2015年12月午餐补贴300元、2015年8月-12月季度奖、年终奖24078元）；4.给付王耀宇2016年1月1日至书面解除劳动合同或撤销解除劳动合同之日期间的工资461952元（暂按24个月补发计算）；5.给付王耀宇2015年未休年假工资差额23009元；6、请求法院对社会保险机构发出司法建议，由社会保险机构责令绿地置业为王耀宇补缴2016年1月1日至书面解除劳动合同之日期间的社会保险；7.请求法院对住房公积金机构发出司法建议，由住房公积金机构责令绿地置业为王耀宇补缴2015年9月至书面解除合同之日期间的住房公积金；8.根据劳部发[1995]223号文件相关内容，绿地置业应按拖欠工资、补贴、奖金等收入的25%向王耀宇支付赔偿金；9.请求法院判令绿地置业向王耀宇限期支付上述款项，否则应根据《劳动合同法》第八十五条规定，按总金额的100%加倍支付赔偿金。
绿地置业向一审法院起诉请求：1、判令绿地置业无需向王耀宇支付停工留薪期工资、通讯费、交通补助费、各项补贴、各项奖金、工资、年假工资等各项经济主张；2、判令绿地置业无需为王耀宇补缴社会保险；3、王耀宇承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年8月9日，王耀宇到绿地置业工作，职务为工程部副经理。2013年9月1日，绿地置业与王耀宇签订劳动合同，合同期限为2013年9月1日起至2014年8月31日止。2014年9月1日，绿地置业与王耀宇再次签订劳动合同，合同期限为2014年9月1日起至2016年8月31日止，合同约定王耀宇从事项目部副经理工作，劳动报酬为每月不低于1200元。2015年8月24日13时30分许，王耀宇在工作时因工作原因被员工打伤，此后，王耀宇住院治疗18天、出院诊断为3个月内勿用力触鼻，后复查诊断休息2个月。2016年8月19日，经王耀宇申请，抚顺市人力资源和社会保障局作出抚人社工伤认字[2016]168号工伤认定决定书，认定王耀宇为工伤。2017年2月15日，抚顺市劳动能力鉴定委员会下发伤残等级证，王耀宇伤残等级为九级。2016年1月3日，绿地置业口头告知王耀宇解除劳动合同，此后，王耀宇停止到绿地置业工作。另查，2014年9月至2015年8月，王耀宇工资卡内取得的平均工资为10151.58元。王耀宇在取得工资卡工资外，另有现金收入为：车辆补贴1300元/每月、话费补贴600元/每月、元旦补贴1000元/年、春节补贴1500元/年、五一劳动节补贴1000元/年、儿童节补贴100元/年。2015年9月至2015年12月25日，王耀宇取得工资14879.28元。根据绿地置业的规定，2016年度王耀宇发生工伤后，其应当取得中秋节补贴1000元/年、国庆节补贴1000元/年、采暖补贴2300元/年、高温费1200元/年。再查，2016年12月29日，王耀宇向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求绿地置业支付自2015年8月24日起至伤残等级鉴定结论书下达之日止依法享受工伤待遇；支付2015年工伤医疗期间的差额工资55442元；补缴差额部分住房公积金1208元；补缴社会保险差额部分3110元；支付2015年7月至12月应得的通讯、交通补贴11400元；支付2015年应得补贴、福利、奖金40018元；撤销双方之间的劳动合同决定，并依法延续劳动合同至伤残等级鉴定结论书下达后且解除劳动合同之日；暂时支付2016年1月1日至裁决撤销解除劳动合同之日期间的所有形式的工资所得；缴纳2016年1月1日至裁决撤销劳动合同之日期间的住房公积金、医疗保险、养老保险等五险一金（含王耀宇承担部分）；支付2015年未休年假实际工资共计22642元；支付损失的工资收入25%赔偿费用；抚顺绿地置业有限公司限期办理或支付申请以上所有金额，如未能按期执行，其以总金额的100%加倍支付。2017年3月27日，抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会作出抚开劳人仲裁字[2017]第63号裁决书，裁决如下：一、抚顺绿地置业有限公司应支付王耀宇5个月停工留薪期工资（差额部分）54677元；二、王耀宇要求补缴社会保险（差额部分，2015年9月至12月）的请求，本委不予支持；三、抚顺绿地置业有限公司应支付2015年7月、8月的通讯、交通补贴共计3800元；四、抚顺绿地置业有限公司应支付2015年应得补贴、奖金，合计39518元；五、王耀宇要求撤销解除劳动合同决定，并依法延续劳动合同的请求，本委予以支持；六、抚顺绿地置业有限公司应支付王耀宇2016年1月1日至裁决撤销解除劳动合同之日期间工资180765元；七、抚顺绿地置业有限公司应支付2016年应得补贴（包含采暖费2300元、医疗补助费1440元、置衣服9000元、工龄工资2400元）、奖金24078元，共计39218元；八、王耀宇要求抚顺绿地置业有限公司补缴2016年1月1日至裁决撤销解除劳动合同之日期间的社会保险的侵权，本委予以支持；九、抚顺绿地置业有限公司应支付2015年年假工资16622.07元；十、王耀宇要求抚顺绿地置业有限公司支付损失的工资收入25%的赔偿费用的请求，本委不予支持。
一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，关于是否应当撤销双方之间的解除劳动合同决定并延续劳动合同一节，绿地置业要求与王耀宇解除劳动合同违反法律规定，但双方签订的第二次劳动合同并未实际履行至合同期满，王耀宇无法行使在劳动合同期满后要求续订合同的权利，故双方之间的劳动合同应当延续至双方约定的合同终止日即2016年8月31日。王耀宇在工作中受伤且被认定为工伤，其在诊断休息期间内，绿地置业应当向王耀宇支付原工资福利待遇，关于其平均工资数额，应包括工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，经计算其平均工资为12351.58元/月，王耀宇在停工留薪期内应取得收入为12351.58元×5个月=61757.9元，故绿地置业应支付王耀宇停工留薪期工资差额部分为61757.9-14879.28=46878.62元；关于绿地置业应否向王耀宇支付2015年7月至12月通讯及交通补贴一节，王耀宇在绿地置业处工作期间，绿地置业应当按照规定向王耀宇支付通讯及交通补贴，但王耀宇在停工留薪期间的该项收入，已经计算至平均工资内，不应重复支持，故绿地置业应向王耀宇只支付2015年7月至8月期间通讯及交通补贴3800元；关于绿地置业应否向王耀宇支付2015的补贴、福利、奖金一节，根据王耀宇提交的公司规定及补贴发放单，绿地置业应向王耀宇支付补贴5500元；关于绿地置业是否应当向王耀宇支付2015年未休假实际工资一节，根据王耀宇提交的年休假审批表，王耀宇2015年度应休假13天，绿地置业应当给付王耀宇未休假工资差额：12351.58元/21.75天×13天×200%=14765.11元；关于绿地置业是否应当向王耀宇支付2016年1月1日至撤销解除劳动合同之日期间的收入一节，王耀宇系绿地置业职工，其应当向王耀宇支付劳动合同终止日前的工资，即12351.58元×8个月=98812.64元；关于绿地置业是否应当向王耀宇支付工伤待遇一节，因绿地置业该请求并不明确，故一审法院不予支持；关于绿地置业是否应当为王耀宇补缴住房公积金及社会保险一节，该主张并非法院受理范围，一审法院不予支持；关于绿地置业是否应当向王耀宇支付25%赔偿费用一节，王耀宇不符合法定支付25%经济补偿金的情形，故一审法院不予支持；关于绿地置业如未按期支付王耀宇仲裁申请的金额是否应当以总金额100%加倍支付一节，王耀宇此项申请无法律依据，一审法院不予支持。关于绿地置业主张王耀宇在职期间欠付备用金应予以抵扣一节，该主张未经仲裁前置程序，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《工伤保险条例》第三十三条、《职工带薪年休假条例》第五条，判决如下：一、抚顺绿地置业有限公司、王耀宇签订的劳动合同于2016年8月31日终止；二、抚顺绿地置业有限公司给付王耀宇停工留薪期工资差额46878.62元；三、抚顺绿地置业有限公司给付王耀宇2015年7月、8月通讯及交通补贴3800元；四、抚顺绿地置业有限公司给付王耀宇2015年9月至12月补贴5500元；五、抚顺绿地置业有限公司给付王耀宇2015年度未休假工资差额14765.11元；六、抚顺绿地置业有限公司给付王耀宇2016年1月至8月工资98812.64元；上述款项于判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。七、驳回抚顺绿地置业有限公司、王耀宇的其他诉讼请求。案件受理费10元，由抚顺绿地置业有限公司承担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案上诉人绿地置业与上诉人王耀宇连续签订两次劳动合同，在合同履行过程中，王耀宇因工受伤，其伤情已经相关劳动行政部门确认为九级伤残，依法享受工伤待遇。关于绿地置业主张王耀宇是无故不正常上班，又未履行相应的请假手续，属劳动者单方面向公司解除劳动合同情形，公司不应向王耀宇支付停工留薪期间的工资差、通讯费、交通补助费及各项补贴、工资及年假工资等各项补偿金一节，因绿地置业主张不给付王耀宇上述费用的事实依据是王耀宇从2015年8月25日开始无故不正常上班，又未履行相应的请假手续，但根据抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定，王耀宇在2015年8月24日在绿地置业工作期间因工作原因被员工打伤，其伤情致残程度为九级，可见，王耀宇在停工留薪期内，绿地置业所述理由无事实依据，本院对绿地置业的上诉请求不予支持。
关于王耀宇主张因解除劳动合同时间涉及到工伤待遇赔偿和被迫解除劳动合同经济补偿金等事宜，其同意撤销双方之间解除劳动合同决定，并依法延续劳动合同至本案判决下达之日止一节，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。可见，双方劳动合同截止日期是2016年8月31日，但此时，王耀宇申请工伤鉴定程序尚未完结，根据上述法律规定，属不应解除劳动合同的法定情形，一审法院将此节点作为解除劳动合同日期无法律依据。根据王耀宇的工伤鉴定结论，及上述法律、行政法规规定，王耀宇属工伤七-
十级伤残，劳动聘用合同期满终止或职工本人提出解除合同，可解除劳动合同，现双方当事人均同意解除合同，本院据此确认双方劳动关系终止的节点顺延至抚顺市劳动能力鉴定委员会作出王耀宇工伤鉴定结论日期即2017年2月15日为宜。关于王耀宇主张绿地置业给付2015年9月-12月，病休期间工资差62114元一节，王耀宇主张按税前工资、补贴等经济收入作为计算工资差的基准，《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资，根据上述法律规定，一审法院根据王耀宇的实发工资计算其病休期间的工资差于法有据；且此期间，双方尚未解除劳动关系，绿地置业仍负有为王耀宇缴纳公积金、社会保险等费用，如按税前工资为基准，会导致上述费用重复计算的情形，王耀宇主张按税前应得工资计算此期间的工资差无法律依据，本院不予支持。关于王耀宇主张绿地置业应给付其2015年应得补贴、奖金合计39518元（包含：采暖费2300元、医疗补助1440元、置衣费9000元、工龄工资2400元、2015年12月午餐补贴300元、2015年8月-12月季度奖、年终奖24078元）一节，王耀宇提供的绿地集团东北房地产事业部的文件可见，2015年之前，绿地置业的员工确享有上述各项补助；绿地置业未能提供确凿证据证明2015年始，其取消向员工给付上述补助，绿地置业作为用人单位，有责任提供王耀宇应否取得上述款项的完整的人事、财务管理档案，但绿地置业对此未能予以举证证明，其应承担举证不能的法律后果，故本院对王耀宇的此项上诉请求合理部分予以支持。关于王耀宇主张绿地置业给付其2016年1月1日至书面解除劳动合同或撤销解除劳动合同之日期间的工资461952元（暂按24个月补发计算）一节，因一审法院已将王耀宇病休期间工资给付至2016年1月，本院应从2016年2月开始作为绿地置业尚欠王耀宇工资的起始时间，本院已确认双方解除劳动关系的时间为2017年2月15日，本院依据上述时间点，结合王耀宇此前一年的月平均工资12351.58元，确认绿地置业应给付王耀宇从2016年2月至解除合同时，尚欠的工资为154394.75元为宜。关于王耀宇主张绿地置业给付其2015年未休年假工资差额23009元一节，一审法院依据王耀宇该年度月实发工资数额，并结合王耀宇应休而未休年假天数，计算的王耀宇未休年假应得工资差额于法有据，王耀宇主张应按应发工资计算其未休年假工资差额无法律依据，本院不予支持。关于王耀宇主张请求法院对社会保险机构发出司法建议，由社会保险机构责令绿地置业为其补缴2016年1月1日至书面解除劳动合同之日期间的社会保险；向住房公积金机构发出司法建议，由住房公积金机构责令绿地置业为其补缴2015年9月至书面解除合同之日期间的住房公积金一节，应否向上述机构发司法建议系人民法院的职权行为，与当事人的诉求无关，故本院对此不予审理。关于王耀宇主张根据劳部发[1995]223号第二条、第三条的规定，绿地置业应按拖欠工资、补贴、奖金等收入的25%向其支付赔偿金一节，因王耀宇不符合法定支付此款情形，故本院对此不予支持。关于王耀宇主张绿地置业限期向其支付上述款项，否则应根据《劳动合同法》第八十五条规定，按总金额的100%加倍支付赔偿金一节，适用《劳动合同法》第八十五条的要件之一是由劳动行政部门责令用人单位限期向劳动者支付各项劳动报酬，并非是承担民事责任的依据，故本院对王耀宇的此项上诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持抚顺市望花区人民法院（2017）辽0404民初1046号民事判决第二、三、五项及案件受理费部分；
二、撤销抚顺市望花区人民法院（2017）辽0404民初1046号民事判决第一、四、六、七项；
三、上诉人抚顺绿地置业有限公司与上诉人王耀宇签订的劳动合同于2017年2月15日终止；
四、上诉人抚顺绿地置业有限公司给付上诉人王耀宇2015年应得补贴、奖金合计38518元（包含：采暖费2300元、医疗补助1440元、置衣费9000元、工龄补助1400元、2015年12月午餐补贴300元、2015年8月-12月季度奖、年终奖24078元）
五、上诉人抚顺绿地置业有限公司给付上诉人王耀宇2016年2月至2017年2月15日工资154394.75元。
上述款项于判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
六、驳回上诉人抚顺绿地置业有限公司、上诉人王耀宇的其他诉讼请求。
二审案件受理费20元，由上诉人抚顺绿地置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尹立威
审 判 员 王冬雨
代理审判员 李 雪 慧
二〇一七年十一月九日
书 记 员 陈 凤