辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终10048号
上诉人（原审原告）：何美，女，汉族，1981年9月30日出生，住辽宁省辽中县。
委托诉讼代理人：宋艳，辽宁盛典律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁龙子鑫实业发展有限公司，住所地：沈阳市皇姑区黄河南大街48号。
法定代表人：刘宏哲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘欣荣，辽宁良友律师事务所律师。
委托诉讼代理人：颜金超，辽宁良友律师事务所律师。
上诉人何美因与被上诉人辽宁龙子鑫实业发展有限公司（以下简称辽宁龙子鑫实业公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2017）辽0105民初5039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人何美委托诉讼代理人宋艳、被上诉人辽宁龙子鑫实业发展有限公司委托诉讼代理人刘欣荣、颜金超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何美上诉请求：1、辽宁龙子鑫实业公司存在未及时支付工资的行为，应支付何美经济补偿金。何美与辽宁龙子鑫实业公司之间存在劳动合同，且劳动合同中约定每月10日前辽宁龙子鑫实业公司向何美支付上个月工资。虽然在实际履行过程中辽宁龙子鑫实业公司均于每月15日左右向何美支付工资，但这也足以证明辽宁龙子鑫实业公司确实存在未按时足额向何美支付工资的行为，而一审法院认为双方之间已经依据习惯改变了对工资支付的时间，何美认为双方之间已经存在书面的劳动合同，就应以书面劳动合同约定为准，即使本案中辽宁龙子鑫实业公司通常情况下是每月15日向何美发放工资，但也不能说明何美放弃劳动约定的应于每月10日前收到辽宁龙子鑫实业公司发放工资的权利。另外，一审法院认为辽宁龙子鑫实业公司因在中兴商场撤柜导致其延期发放工资的行为不适用劳动合同法第四十六条的理解也是错误的。2、一审法院对何美未休年休假工资的请求判决错误。何美未休年休假工资并未超过诉讼时效，从而导致一审判决应休假天数计算错误。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审或直接改判。
辽宁龙子鑫实业公司辩称:1、我公司不存在无故拖欠何美工资的行为。我公司为劳斯顿品牌服装在辽宁省内的经营和管理者是，此品牌在中兴商业大厦设立销售专柜，何美为该专柜销售人员。作为销售人员，需依据我公司与专场对账后确认的销售数据来计算提成发放工资，并且我公司于2017年4月8日撤销在中兴商业大厦的销售柜台，所以货品需要返还位于广东省的劳斯顿总部，待公司确认返还货品数量准确后才能计算何美工资，且我公司已于2017年4月28日支付何美工资。2、劳动争议案件仲裁期间为一年，自知道或应当知道权利遭受侵害之日起计算，并非从双方终止劳动合同关系之日起计算，一审认定事实清楚，关于何美未休年假的计算正确。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，请求二审法院依法审理，维持原判。
何美向一审法院起诉请求:1、支付何美因辽宁龙子鑫实业公司未按时支付工资而主动解除劳动合同的经济补偿金20,128.2元；2、支付未休年假工资4,627元(2013年3月至2017年4月期间，每年按照5天计算，共20天)；3、因辽宁龙子鑫实业公司未为何美缴纳社会保险费，应赔偿何美损失6,104.6元(2013年3月至2013年10月，按照何美每月工资标准为基数，20％为辽宁龙子鑫实业公司用人单位的缴费比例)。诉讼费由辽宁龙子鑫实业公司承担。事实与理由：何美于2013年3月份入职，从事服装导购一职。但自从何美入职之日起，辽宁龙子鑫实业公司直到2013年11月才开始为何美缴纳社会保险。因辽宁龙子鑫实业公司违反劳动合同约定的工资支付时间，拖欠2017年3月份工资，何美已于2017年4月主动提出辞职。何美在职期间辽宁龙子鑫实业公司从未安排其休年休假，故依法提起诉讼，请求人民法院维护何美的合法权利。
辽宁龙子鑫实业公司辩称:我公司是劳斯顿品牌服装在辽宁省内的经营和管理者，在沈阳中兴商业大厦设立销售专柜，何美是我公司在中兴商业大厦销售劳斯顿品牌服装的销售人员。我公司不存在欠付何美2017年3月工资的事实，系于2017年4月28日支付，原因有二:一是何美作为销售人员，需依据我公司与卖场对账之后所确认的销售数据来计算提成的工资。何美在我公司工作将近4年，我公司一直是按此规律发放工资。二是我公司于2017年4月8日撤销在中兴商业大厦的销售柜台，所有货品要返回位于广东省的劳斯顿公司总部，待该公司确认返回货品数量准确无误后，才能计算何美工资。如果有货品丢失，要根据具体的丢失原因相应扣除当班员工的工资。故，何美要求我方支付经济补偿金，没有事实及法律依据。关于年假问题，我公司确实没有为何美做休年假处理，同意按照双方劳动合同中约定的每月2000元为基数，给付一年内的5天年假工资，超过一年的，已经超过时效，我公司不同意支付。关于何美的保险损失，根据(2017)辽0105民初4671号判决，双方是在2013年11月1日确立的劳动关系，并且我公司在11月1日起就为何美办理了各项保险，何美主张的诉求没有法律依据，且超过法律规定的时效。
一审法院认定事实:何美为辽宁龙子鑫实业公司员工，受辽宁龙子鑫实业公司指派在沈阳中兴商业大厦从事劳斯顿品牌服装的销售工作。2013年11月1日，何美与辽宁龙子鑫实业公司签订书面劳动合同，约定合同期限为2013年11月1日至2016年10月31日，辽宁龙子鑫实业公司安排何美从事后勤岗位工作，工作地点为沈阳市皇姑区黄河南大街48号，何美月工资为2,000元，辽宁龙子鑫实业公司应于每月10日前以货币或转账形式足额支付何美工资。后双方签订一份《续订劳动合同书》，共计包含两项内容，一为续订期限，二为补充约定事项。上述《续订劳动合同书》中约定的具体内容如下：续订期限从2016年11月1日起，至2017年10月31日；补充约定事项为空白。庭审中，何美、辽宁龙子鑫实业公司告均陈述，自建立劳动关系伊始，何美即受辽宁龙子鑫实业公司指派于沈阳中兴商业大厦从事劳斯顿品牌服装的销售工作，由辽宁龙子鑫实业公司法定代表人通过其个人银行账户按月向何美支付上一自然月的工资，每月工资包含基本工资及销售提成。2013年4月至2017年3月期间，何美工资的支付日期均为当月15日左右。2017年4月24日，何美通过微信聊天方式，以辽宁龙子鑫实业公司末发放2017年3月工资为由，向辽宁龙子鑫实业公司财务主管刘阳提出离职，刘阳当即要求何美尽快至该公司办理解除劳动合同的相关手续。2017年4月26日，刘阳以微信聊天方式向何美作出如下解释：“工资没开，是因为货品公司还没有确认无误”。2017年4月28日，辽宁龙子鑫实业公司向何美及与其同在沈阳中兴商业大厦专柜工作的另两名职工
--陈晓宇、常丹支付了2017年3月工资。
另查，2017年6月23日，广东劳斯顿实业发展有限公
司为辽宁龙子鑫实业公司出具证明一份，主要内容如下：辽宁龙子鑫实业公司负责在辽宁省内对劳斯顿品牌的经营和管理。沈阳中兴商业大厦劳斯顿专柜于2017年4月8日因商场调整撤柜，所有货品及备品等全部返回位于广州市的劳斯顿公司总部。该公司于4月28日确认返回货品数量准确无误并将该结果通知辽宁龙子鑫实业公司。
再查，辽宁龙子鑫实业公司自2013年11月起开始为何美缴纳社会保险。劳动合同存续期间，辽宁龙子鑫实业公司未安排何美享受带薪年休假。2017年5月18日，何美就本案诉求向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，沈阳市皇姑区劳动争议仲裁委员会以仲裁请求不在受理范围内为由，决定不予受理。何美不服，诉讼至法院。
一审法院认为：何美与辽宁龙子鑫实业公司依法成立劳动合同关系，双方均应依照法律法规的规定及劳动合同的约定行使权利并履行义务。关于何美主张解除劳动合同的经济补偿问题。何美以辽宁龙子鑫实业公司违反劳动合同约定，未及时支付2017年3月工资为由，于2017年4月24日向辽宁龙子鑫实业公司提出离职，辽宁龙子鑫实业公司财务主管当即要求何美办理解除劳动合同相关手续，故双方劳动合同系于2017年4月24日因何美向辽宁龙子鑫实业公司提出并与辽宁龙子鑫实业公司协商一致而解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该院对此认为，所谓“未及时支付劳动报酬”应系指用人单位违反法律法规的规定或劳动合同的约定，在无正当理由的情况下，无故拖欠劳动者的劳动报酬。何美与辽宁龙子鑫实业公司虽于劳动合同中约定每月10日前支付工资，但该份合同约定的工作岗位为后勤，工作地点为沈阳市皇姑区黄河南大街48号，每月固定工资2000元。而何美实际从事服装销售工作，工作地点为沈阳市太原北街的沈阳中兴商业大厦，工资包含基本工资及销售提成。即，劳动合同的上述约定与何美与辽宁龙子鑫实业公司之间的实际权利义务关系并不相符，应视为双方嗣后以实际行动变更了关于工作岗位的约定。因此，对于工作岗位变更后的工资支付时间不应完全受束于变更之前于劳动合同中所达成的约定，而应考察是否明显迟于双方此前形成的习惯时间及辽宁龙子鑫实业公司迟付工资是否具有正当事由。根据何美提供的银行代发工资记录，2013年4月至2017年3月期间，何美工资的支付日期均为当月15日左右，即辽宁龙子鑫实业公司于2017年4月28日支付工资确实晚于此前双方形成的习惯时间。但沈阳中兴商业大厦设立的劳斯顿品牌服装销售柜台确于2017年4月8日被撤销，所有货品及备品需返回位于广州市的劳斯顿公司总部。辽宁龙子鑫实业公司对此辩称，需在保证货品安全返回至广州劳斯顿公司后再行支付员工工资，如果有货品丢失，要根据具体的丢失原因相应扣除当班员工的工资。该院对于上述答辩意见认为，辽宁龙子鑫实业公司财务主管刘阳已于2017年4月26日通过微信告知何美该项事实，且陈晓宇及常丹二人的工资亦于2017年4月28日支付。因此，上述撤柜返货的事实较为真实可信，辽宁龙子鑫实业公司的解释亦符合一般用人单位的管理规律，较为合理，应据此认定撤柜返货的事实对于辽宁龙子鑫实业公司推迟支付工资时间确实造成一定影响。即，辽宁龙子鑫实业公司系因客观因素导致工资支付时间迟延，而辽宁龙子鑫实业公司在客观影响消除(广州劳斯顿于2017年4月28日通知辽宁龙子鑫实业公司返回货品数量准确无误)的当日立即向何美支付工资，并不存在拖欠的恶意，且支付时间相较习惯时间而言亦不属过分迟延，故辽宁龙子鑫实业公司不存在未及时支付何美劳动报酬的情形，无需向何美支付经济补偿，该院对于何美的该项请求不予支持。
关于何美主张未休年假工资(2013年3月至2017年4月每年5天)的问题，辽宁龙子鑫实业公司自认未安排何美享受带薪年休假待遇，但提出时效抗辩。该院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议案件的仲裁时效期间为一年，自知道或应当知道权利遭受侵权之日起计算。根据上述法律规定，何美于2017年5月提起仲裁申请，其2013年至2015年12月期间的请求已超过仲裁时效期间，该院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款规定，“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付末休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”。何美与辽宁龙子鑫实业公司于2017年4月24日解除劳动合同，何美2017年(计算至4月24日)应享受带薪年休假1天(114天÷365天×5天)。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。因辽宁龙子鑫实业公司已支付未休年休假期间的劳动报酬(1倍)，故以当年月平均工资计算，辽宁龙子鑫实业公司应支付何美2016年未休年休假工资2,106元(4,581元÷21.75天×5天×200％)，2017年末休年休假工资638元(6,935元÷21.75天×1天×200％)，以上共计2,744元。
关于何美主张因辽宁龙子鑫实业公司未为何美缴纳社会保险费所产生的损失问题，辽宁龙子鑫实业公司自认在其所主张损失的对应期间内，社会保险为欠缴状态，故根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条关于“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足”的规定，如何美有相关证据证明该期间内与辽宁龙子鑫实业公司存在劳动合同关系，依法应向社会保险费征收机构主张权利，该院对此不予审理。
综上所述，一审法院《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、被告辽宁龙子鑫实业发展有限公司支付原告何美未休年休假工资2,744元；二、驳回原告何美其他诉讼请求。上述给付行为于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序，减半收取5元，由被告承担，退还原告5元。”
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于何美提出“辽宁龙子鑫实业公司存在未按时支付工资的行为，应支付何美经济补偿金”的问题。本案中，何美虽然主张辽宁龙子鑫实业公司必须在双方劳动合同约定的每月10日支付工资，但是在实际工作中，何美的工作岗位由劳动合同约定的后勤变更为销售人员，其2013年4月至2017年3月期间实际工资发放时间也由合同约定的每月10日变更为每月15日左右，何美针对工作岗位和工资发放时间的变更，并未提供有效证据证明其提出过异议，应视为其对变更后的工作岗位及工资发放时间予以认可。另外，关于何美主张辽宁龙子鑫实业公司2017年4月未及时发放工资一节。2017年4月8日劳斯顿品牌服装从中兴商业大厦撤柜，所有货品及备品返回位于广州市的劳斯顿公司总部，辽宁龙子鑫实业公司主管刘阳已通过微信方式告知何美未及时发放工资的原因，庭审中,何美亦承认知道撤柜的事实。本院认为，劳斯顿品牌服装撤柜返货的事实确实造成辽宁龙子鑫实业公司发放工资时间有一定延迟，但并非其主观恶意拖延，且辽宁龙子鑫实业公司已于2017年4月28日发放工资未超过应发工资时间的当月，亦未对何美的实际生活造成实质性影响。何美以辽宁龙子鑫实业公司未及时支付工资为由提出离职并不符合劳动合同法规定的给付经济补偿条件，故对何美的该项上诉请求，本院不予支持。
关于何美提出“何美未休年休假工资并未超过诉讼时效”的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，“劳动争议案件的仲裁时效期间为一年，自知道或应当知道权利遭受侵权之日起计算。”本案中，何美2017年5月18日向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，其2013年至2015年12月期间未休年假工资的请求确已超过上述法律规定一年的仲裁时效期间，且何美未提供能证明仲裁时效存在中止、中断的有效证据，故对何美的该项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人何美负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 李晓颖
代理审判员 张艳玲
二〇一七年十一月一日
书 记 员 席红跃