辽宁省锦州市太和区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）开民初字第00057号
原告董长海，男，1968年9月4日出生，汉族，农民，住辽宁省凌海市。
委托代理人马银燕，锦州市经济技术开发区天桥法律服务所法律工作者。
被告何坤，男，1981年4月13日出生，满族，农民，住凌海市。
被告（追加）何志杰，男，1955年11月8日出生，满族，农民，住凌海市。
委托代理人赵庚，辽宁锦尚律师事务所律师。
被告（追加）锦州缔一建筑安装有限责任公司，住所地锦州市凌河区洛阳路五段17号。
法定代表人耿利，系该公司董事长。
原告董长海诉被告何坤、何志杰、锦州缔一建筑安装有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，本案在审理过程中，被告何坤提出申请，要求对原告董长海是否构成伤残予以重新鉴定，中国医科大学法医司法鉴定中心于2014年8月7日作出《司法鉴定意见书》，《司法鉴定意见书》送达后，于2014年9月15日公开开庭进行了审理。原告董长海及其委托代理人马银燕、被告何坤、被告何志杰的委托代理人赵庚到庭参加诉讼。被告锦州缔一建筑安装有限责任公司经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告董长海诉称，原告2013年5月在被告何坤承包或分包的锦州体育学校羽毛球馆外墙涂料工程受雇出劳务。2013年8月8日原告在体育馆补刮大白工程施工中，在长3米、高4-5米二部链接跳板上作业时，由于被告何坤没有承包资质，也不具备承包能力，高空作业没有安全防护措施，跳板质量较差，架子腿突然弯曲，跳板倒塌，原告正在高空作业没有办法避免事故发生，从架子上掉在地面身体严重挫伤，工友给何坤打电话，何坤立即开车将原告送至凌海市大凌河医院住院治疗，住院40天，医疗费被告何坤已付清，后期就医费、检查费、误工费等费用被告何坤未付，原告伤残等级分别为10级、9级。被告何坤还应给付原告78859.42元，原告与被告何坤多次协商因有争议未果，故诉至法院，要求被告给付人身损害赔偿款78859.42元；被告何坤提供证据证明该项工程原承包人是锦州缔一建筑安装有限责任公司，承包或分包人是何志杰，根据此证，原承包人锦州缔一建筑安装有限责任公司违反法律规定，承包或分包给无资质的何志杰，违反建筑法有关强制性规定，造成原告身体损害，故要求锦州缔一建筑安装有限责任公司和何志杰共同负赔偿责任，三被告共同承担连带责任；本案在审理过程中，原告于2014年9月2日申请增加诉讼请求，要求被告给付各项损失合计112432.15元。
被告何坤辩称，锦州经济技术开发区体育学校羽毛球馆的外墙涂料工程不是我承包的，是我父亲何志杰承包的，应当由我父亲何志杰进行赔偿，我不同意赔偿。
被告何志杰辩称，原告本人在此次事故中存在重大过错，其本人应当承当相应的责任，原告的受伤时因为脚手架需要变更工作位置，原告没有在脚手架上下来，由另一工作人员直接拉动脚手架造成原告受伤，同时原告是在中午饮酒后工作；我与锦州缔一建筑安装有限责任公司之间是加工承揽关系，不是原告所诉的承包关系，工程是我做的。
被告锦州缔一建筑安装有限责任公司未提供答辩意见。
经审理查明，被告何坤与被告何志杰系父子关系，原告董长海由被告何坤的叔叔介绍至锦州经济技术开发区体育学校羽毛球馆从事外墙涂料工程工作，日工资120元；2013年8月8日13时左右，原告董长海在工作时，因工作需要移动脚手架，在移动脚手架时，原告董长海在脚手架上掉下摔伤。原告受伤后，由被告何坤将其送至凌海大凌河医院治疗，原告住院期间二级护理，被告何志杰支付原告住院期间的医疗费12926.08元，原告于2013年9月17日出院。经锦州市经济技术开发区天桥法律服务所委托，锦州辽希司法鉴定中心于2014年1月26日作出辽希司鉴中心（2013）伤鉴字第758号《法医司法鉴定意见书》，原告支付此次鉴定费880元。被告何坤对鉴定意见不服，要求对原告的伤残等级予以重新鉴定，经委托，中国医科大学法医司法鉴定中心于2014年8月7日作出中国医大法医司鉴中心（2014）临鉴字第644号《司法鉴定意见书》，被告何坤支付本次鉴定费2000元，邮寄费40元；经质证，原、被告对中国医科大学法医司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》均无异议。
另查明，2013年7月20日，被告何志杰与被告锦州缔一建筑安装有限责任公司签订《锦州体育学校羽毛球场馆外墙涂料工程劳务协议》，约定“外墙涂料班组按10元／㎡包干，人工费及材料均包含在内，施工用工器具由乙方自带”，现该工程已完工，被告锦州缔一建筑安装有限责任公司已经按照协议约定的价格向被告何志杰支付了全部工程款。
本院确认上述事实，有《锦州体育学校羽毛球场馆外墙涂料工程劳务协议》、诊断书、住院病历、医疗费收据、锦州辽希司法鉴定中心出具的《法医司法鉴定意见书》、中国医科大学法医司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》等证据及庭审笔录载卷为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告董长海在锦州经济技术开发区体育学校羽毛球馆外墙涂料工程工作中身体受到伤害，其遭受的各项经济损失应当得到赔偿；被告何志杰在被告锦州缔一建筑安装有限责任公司处承揽了锦州经济技术开发区体育学校羽毛球馆外墙涂料工程，其与原告董长海系雇佣关系，原告又使在从事雇佣活动中遭受了人身损害，故其应当对原告董长海受伤造成的各项经济损失承担赔偿责任；依据被告何志杰与被告锦州缔一建筑安装有限责任公司签订的《锦州体育学校羽毛球场馆外墙涂料工程劳务协议》，被告何志杰向被告锦州缔一建筑安装有限责任公司提供的是其劳动成果，其与被告锦州缔一建筑安装有限责任公司之间应系承揽关系，原告要求被告锦州缔一建筑安装有限责任公司承担连带给付责任无事实和法律依据，对其该项请求不能予以支持；关于原告要求被告何坤承担给付责任的诉讼请求，因被告何坤对原告主张的自己是锦州经济技术开发区体育学校羽毛球馆外墙涂料工程的承包人予以否认，原告以现有证据不能充分证明被告何坤系该工程的实际承包人，故原告的该项请求依据不足，本院不能予以支持。关于原告要求被告按照每日70.08元给付住院期间的护理费2873.15元的诉讼请求，被告何志杰虽然对原告的护理人员提出异议，但是未提供相关证据予以证明，原告主张的住院期间护理费的计算标准不违反法律规定，本院对原告的该项诉讼请求予以支持；关于原告要求被告伙食补助费的诉讼请求，被告何志杰未提出异议，本院对原告的该项请求依法予以支持；关于原告要求被告给付误工费的诉讼请求，被告何志杰对原告提出的以每日120元为标准计算误工费及住院期间的误工费计算无异议，本院依法予以确认；关于原告提出住院后的误工费应计算至2014年8月7日的诉讼请求，被告何志杰对误工费的计算时间提出异议，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告董长海构成九级伤残的定残日为2014年1月26日，故其出院后的误工费计算至2014年1月25日为宜；关于原告要求被告给付交通费585元的主张，因原告入院系由被告何坤送至医院，其未发生交通费用，原告出院及鉴定期间支付的交通费，其虽然提供了交通费的票据，但是交通费票据上无发生费用的具体日期，且部分票据号码相连，被告又予以否认，故原告提供的交通费票据本院不能予以采信，依据就诊医院与原告的居住地址及与鉴定机构之间的距离，原告主张的交通费以保护400元为宜；原告主张的残疾赔偿金，因原告系农村居民，应根据农村居民人均纯收入10523元的标准予以计算；关于原告要求被告给付精神损失抚慰金20000元的诉讼请求，被告何志杰认为原告的该项诉讼请求要求过高，根据原告的伤残等级，其精神抚慰金以保护10000元为宜；关于被告何志杰提出原告在此起事故中存在重大过错，应承当相应责任的答辩意见，原告予以否认，被告何志杰又未提供相关的证据证明自己的主张，对其该项答辩意见本院不能予以支持；关于被告何坤支付的在中国医科大学法医司法鉴定中心因鉴定产生的鉴定费用及邮寄费用，因中国医科大学法医司法鉴定中心作出的鉴定意见与锦州辽希司法鉴定中心作出的鉴定意见中原告董长海胸椎压缩性粉碎性骨折构成九级伤残的鉴定意见一致，左腕部是否构成伤残鉴定意见不一致，在原、被告对中国医科大学法医司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》均无异议的情况下，对于被告何坤支付的鉴定费2000元及邮寄费用40元应当由原告董长海和被告何志杰共同负担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告何志杰于本判决生效后15日内赔偿原告董长海误工费、护理费、伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失78835.28元（详见赔偿明细）；
如未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告董长海其他诉讼请求。
案件受理费2548元，邮寄费160元，合计2708元，由被告何志杰负担1947元，原告董长海负担761元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审 判 长 张树森
审 判 员 李 俐
人民陪审员 张 淼
二〇一四年十月九日
书 记 员 田苗苗
董长海赔偿明细表
1、误工费：120元／天×41天＋120元／天×130天=20520元；
2、残疾赔偿金：10523元／年×20年×20%=42092元；
3、护理费：70.08元／天×41天×1人=2873.28元；
4、伙食补助费：50元／天×41天=2050元；
5、交通费：400元；
6、复印病历费：20元；
7、鉴定费：880元；
8、精神抚慰金：10000元。
以上各项费用合计78835.28元。
附法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。