江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第0988号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司。
负责人孙毅，该支公司总经理。
委托代理人柏基鹏，江苏益淮律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张素连，女，汉族，1952年7月16日生，农民。
委托代理人王凤娟，女，汉族，1973年2月15日生，无业，（系张素连女儿）。
委托代理人李琨，淮安市清河区北京路法律服务所法律工作者。
原审被告朱轶峰，男，汉族，1971年7月7日生，华能淮阴发电有限公司职工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人张素连、原审被告朱轶峰机动车交通事故责任纠纷一案，淮安市清河区人民法院于2014年5月5日作出（2013）河民初字第5530号民事判决，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月28日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明：2012年8月23日16时20分许，朱轶峰驾驶苏H×××××号小型普通客车在淮安市淮海东路中国农业发展银行门前，与驾驶电动自行车的张素连发生碰撞，张素连受伤，两车辆损坏。
张素连受伤当日，被送至中国人民解放军第八二医院（以下简称八二医院）住院治疗，经诊断张素连L5椎弓峡部不连，全身多处软组织损伤，入院后予以监测生命体征，完善入院及术前常规检查，给予抗炎，止血，补液，对症等处理，病程中患者诉腰痛无明显缓解，予以查腰椎MRI报告，腰3—4、3—5、腰5骶1椎间盘变性。于2012年9月14日在连续硬膜外麻醉下行L5椎弓峡部不连椎弓根钉内固定＋植骨融合术，手术顺利，安返病房。术后拟给予抗炎，止血，补液，对症等处理，术后常规换药，拆线，切口愈合好，无红肿硬结，无血肿积液，无明显线结反映，于2012年10月11日出院。出院情况：患者一般情况好，心肺听诊无明显异常，切口愈合好，无红肿硬结，无血肿积液，无明显线结反映，患者及家属要求出院。出院医嘱：术后每月复查X线，连续3次，每次300元，建议休息三个月，三月内避免负重；一年后二次手术，需治疗费用10000元；门诊随诊。住院医疗费计52699元，其中张素连支付2600元，欠八二医院医疗费50099元。另发生门诊费用计197元。
张素连的伤情，经法院委托淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见：本次交通事故是导致被鉴定人张素连伤后腰5椎弓峡部不连，腰部活动受限的次要原因，在现存的后果中（手术治疗）起次要作用，参与度拟为30—40%。张素连本次交通事故所造成的损伤不足评残；休息期限按180日计算为宜；营养期限按90日计算为宜；护理期限按90日计算为宜，其中住院期间应予2人护理，出院后1人护理即可。张素连需择期行内固定取出术，费用约需人民币1万元，其他费用与其选择就诊医院及临床治疗情况有关，可根据实际治疗发生的费用予以补偿。
该事故经淮安市公安局交通巡逻警察支队一大队认定，朱轶峰驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款规定，朱轶峰负事故的全部责任。
事故发生后，朱轶峰支付张素连1000元，在交警部门交付费用5000元。
另查明：朱轶明系苏H×××××号小型普通客车的所有权人，朱轶峰在借用上述车辆过程中发生了交通事故。该车辆在保险公司投保交强险和商业三者险，商业三者险的情况为限额50万元，并投保了不计免赔。
还查明，张素连系淮安市棉花庄镇刘河村村民，淮安市淮阴区棉花庄镇刘河村民委员会出具证明称：张素连丈夫已去世，其家中有责任田4.16亩，因张素连遇车祸现无法耕种。2013年度江苏省农村居民人均纯收入为13598元，2013年度江苏省农村居民消费性支出为9607元。
经举证、质证，对张素连主张的费用确认如下：1、医疗费。张素连住院期间发生医疗费52699元，住院当日发生门诊费用计197元，该费用有出院记录、费用清单等证据证实，予以确认；2、住院伙食补助费。张素连主张882元，时间为49天，标准为18元／日，结合张素连的住院时间，对该费用予以确认；3、营养费。张素连主张3014.1元，时间为90日，标准为江苏省2012年城镇居民消费性支出的60%，经鉴定张素连营养时间以90日为宜，被告认可15元／日，结合张素连的伤情及居住地情况，确定15元／日，经计算为1350元；4、护理费。张素连主张11120元，标准为80元／日，其中住院49日为2人护理，出院后1人护理，经鉴定张素连需护理时间为90日，其中住院期间2人护理，出院后1人护理，故对张素连主张的护理时间，予以确认。关于标准问题，结合淮安实际情况，酌定60元／日／人，经计算为8340元；5、误工费，张素连主张16047元，时间为180日，标准为89.1元／日，被告认为张素连已超过60周岁，故不同意承担误工费。张素连的伤情经鉴定，张素连误工时间为180日，故其主张的误工时间属于合理。关于误工费应否支持问题，张素连系农村居民，事故发生时家中有责任田，结合其实际居住地情况，酌定50元／日，经计算，张素连的误工费为9000元。6、交通费，张素连主张3000元，因其未提供票据，结合张素连的伤情及住院时间，酌定600元；7、财产损失费。张素连主张670元，未向法院提供证据证明，被告认可400元，故结合本案情况确定400元。9、鉴定费，张素连就交通事故申请对其误工、护理、营养及伤残等级进行鉴定，该费用为2280元，保险公司认为张素连在八二医院发生的费用与交通事故无关联性，申请对交通事故的参与度进行鉴定，参与度鉴定费为1200元，上述费用共计3480元，张素连已垫付，故对该损失予以确认；10、后续治疗费，张素连主张10000元，由于该费用目前尚未发生，且淮安市第二人民医院鉴定意见为张素连需择期行内固定取出术，费用约需人民币1万元，具体费用与其选择就诊的医院及临床治疗情况有关，可根据实际治疗发生的费用予以补偿。故对该费用不予确认，其可待实际发生时另行主张。经确认的上述费用合计76948元。
保险公司提供的证据表明，张素莲的住院医疗费用中有8236.364元，属于医疗保险外用药。
原审原告张素连诉称：2012年8月23日16时20分许，朱轶峰驾驶苏H×××××号小型普通客车在淮海东路中国农业发展银行门前与驾驶电动自行车的张素连相撞，造成张素连受伤，两车辆损坏。张素连受伤后，被送至八二医院住院治疗，于2012年9月14日行L5椎弓根钉内固定＋植骨融术，2012年10月11日出院。张素连住院治疗49日，花去医疗费52896元，张素连本人支付医疗费2797元，尚欠医疗费50099元。出院诊断：L5椎弓峡部不连，全身多处软组织损伤。出院医嘱：术后每月复查X线，连续3次，每次300元，建议休息三月，三月内避免负重，一年后二次手术，需治疗费用10000元，门诊随诊。该事故经淮安市公安局交通巡逻警察支队一大队认定，朱轶峰负事故的全部责任。朱轶明系HBF529号小型普通客车的所有权人，该车辆在保险公司投保了交通事故强制保险（以下简称：交强险）和商业第三者责任保险（以下简称：商业三者险）。要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、财产损失费、后续治疗费、鉴定费、查档复印费，合计101169.1元。
原审被告朱轶峰辩称：对张素连诉称的事故事实及责任没有异议。朱轶明是苏H×××××号小型普通客车的所有权人，我在借用他的车辆过程中不慎致张素连受伤。事故发生后，我支付给张素连1000元，并在交警部门交了5000元。此外，苏H×××××号小型普通客车在保险公司投保了交强险和商业三者险。商业三者险的最高限额50万元，并投保了不计免赔保险。
原审被告保险公司辩称：对张素连诉称的事故车辆在我公司投保的情况无异议。朱轶峰诉称的事故车辆在我公司投保的情况属实，事故发生时在保险期限内。该事故造成的损失与交通事故的关联度为30—40%之间，医疗费要求扣除医疗保险外用药。我公司不承担诉讼费和鉴定费。
原审认为：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入等，包括医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，赔偿义务人应当予以承担。
同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当判决承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
本案中，朱轶峰在驾驶苏H×××××号小型普通客车过程中发生了交通事故，既是车辆的驾驶人，又是驾车行为的受益人，且在本起事故中负事故的全部责任，故应赔偿张素连的损失。因该车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险。故应首先由保险公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任。
关于参与度问题。经鉴定，本次交通事故是导致被鉴定人张素连伤后腰5椎弓峡部不连，腰部活动受限的次要原因，在现存的后果中（手术治疗）起次要作用，参与度拟为30—40%。被告要求按照30%—35%确定保险公司的赔偿比例，结合张素连的伤情，本院酌定按照40%的参与度确定赔偿责任。
关于医疗保险外用药问题。朱轶明与保险公司的保险合同约定，保险公司不承担医疗保险外用药，故对保险公司不同意承担非医保用药的答辩意见，予以支持。结合事故与腰伤的参与度，根据张素莲的住院医疗费用中有8236.364元属于医疗保险外用药的事实，确定扣除医疗保险外用药为3294.55元。
由于张素连在八二医院的医疗费大部分因自身疾病产生，并就产生的费用进行了主张，故欠八二医院的医疗费由张素连支付。
本案中，经法院确认张素连的损失，即：医疗费52896元、住院伙食补助费882元、营养费1350元、护理费8340元、误工费9000元、交通费600元、财产损失费400元、鉴定费3480元，合计76948元。结合上述确定的40%参与度比例，故认定张素连因交通事故产生的损失：医疗费21158.4元、住院伙食补助费352.8元、营养费540元、护理费3336元、误工费3600元、交通费500元、财产损失费400元，鉴定费3480元，合计33367.2元，由保险公司在交强险和商业三者险限额内赔偿张素连医疗费17863.85元、住院伙食补助费352.8元、营养费540元、护理费3336元、误工费3600元、交通费500元、财产损失费400元，鉴定费1200元，合计27792.65元；朱轶峰赔偿张素连医疗费3294.55元、鉴定费2280元，合计5574.55元，扣除已支付张素连款1000元，尚应支付张素连款4574.55元。
经调解不成，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款第（一）项、第七十六条第一款，中华人民共和国国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，中华人民共和国最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，中华人民共和国最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条的规定，判决：一、被告保险公司于本判决生效后10日内在交强险和商业三者险限额内赔偿原告张素连医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、交通费，合计27792.65元；二、被告朱轶峰于本判决生效后10日内赔偿原告张素连医疗费、鉴定费4574.55元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2323元，由被告朱轶峰负担。
一审判决后，保险公司不服，向本院上诉称：1、被上诉人已超过60周岁，在城镇居住，受伤及休息时间并非农忙，故不应承担误工费。2、经鉴定，交通事故对被上诉人的伤害参与度仅为30—40%，那么所有损失均应按照此比例来承担，但一审法院就交通费、财产损失、鉴定费、营养费等并未按照此比例确定，且交通费明显偏高，认定缺乏依据。3、诉讼费方面判决错误，被上诉人主张的诉讼请求并未得到全部支持，但对于未支持的部分诉讼请求却并未判决被上诉人承担相关诉讼费用。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。
被上诉人张素连答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告朱轶峰答辩称，一审裁判将鉴定费和诉讼费全部让我承担错误，应该按照比例各自承担。
本院经审查确认一审查明的事实。
本院认为，首先，关于原审被告朱轶峰在二审中提出的鉴定费和诉讼费判决错误的主张，因其在一审判决后并未提起上诉，根据民事案件上诉审的基本原则，对于朱轶峰这一主张，本院不作审查。其次，关于误工费问题，被上诉人虽已超过60周岁，但其客观上还在劳动并有一定的收入，一审就此酌情确定其误工损失并无不当。第三，关于交通费、财产损失、鉴定费、营养费等费用一审裁判是否适当的问题。本案中，对于被上诉人的伤情，经鉴定，本次交通事故是导致被上诉人张素连伤后腰5椎弓峡部不连，腰部活动受限的次要原因，参与度拟为30—40%，一审对于营养费已按照此比例酌情进行了确定，并无不当；关于交通费与财产损失，鉴于该部分损失并非与被上诉人身体伤害密切相关，更多地与交通事故有关，一审未按照此比例确定，而是结合被上诉人举证情况及上诉人自认，酌情予以确定，并无不当；关于诉讼费部分，一审裁判并未要求上诉人承担，而是由事故责任原审被告朱轶峰予以承担，朱轶峰在一审判决后并未提起上诉，故该诉请与上诉人并无法律上的利害关系，故其这一主张，亦不应得到支持。
综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，原审判决正确。依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费400元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐冬然
审判员 李前兵
审判员 张兆宇
二〇一四年七月十七日
书记员 王 敏