江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）澄刑初字第01773号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人李某，江阴市某某日杂店工作。2015年7月2日因本案被抓获，次日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪被江阴市公安局刑事拘留，2015年7月30日被江阴市公安局取保候审。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉〔2015〕1657号起诉书指控被告人李某犯传播淫秽物品牟利罪向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2015年9月29日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年10月10日公开开庭审理了本案，江苏省江阴市人民检察院指派检察员姚行俊出庭支持公诉。经审查，因本案不宜适用简易程序审理，本院于2015年10月19日依法转为普通程序，组成合议庭，于2016年1月8日公开开庭审理了本案，江苏省江阴市人民检察院指派代理检察员丁晓伟出庭支持公诉，被告人李某到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省江阴市人民检察院指�，被告人李某为在网上出售115云盘账号的vip会员从中赚取差价，通过其本人qq号80×××87（昵称“某某”）建立了“115网盘高清影视交流群”。2015年1月以来，被告人李某以收取37元升级115云盘vip会员，即可获取淫秽视频的方式，多次用自己的115云盘向他人传播淫秽视频。2015年6月30日，被告人李某使用上述手段，通过自己的115云盘账号（xxxx）向购买vip会员的蒋某的115云盘账号（51×××23）上传播淫秽视频共计184部，并从中获利。
公诉机关就上述指控提供了相应证据予以证明。公诉机关认为，被告人李某以牟利为目的，利用互联网传播淫秽视频，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究刑事责任。
被告人李某在二次庭审中对指控的犯罪事实均未提出异议，但在第二次庭审时当庭�称其未以传播淫秽物品牟利，传播的淫秽视频只是网友之间的分享，其只在出售115云盘账号vip会员全球卡时有获利，应以传播淫秽物品罪对其定罪处罚。
经审理查明，被告人李某于2014年11月28日通过其本人qq号80×××87（昵称“某某”）建立了“115网盘高清影视交流群”（qq群号15xxxxx58）。为在网上出售“115云盘账号vip会员全球卡”（以下简称“vip卡”，用该卡充值成115云盘vip会员后可在线观看云盘内视频）并从中赚取差价，2015年1月以来，被告人李某多次在交流群中发布“充值115会员，一年vip，只要37元，赠送资源，需要私聊”的信息，并在与购买者私聊时明确赠送的资源即淫秽视频，可在线观看。“购买115云盘vip卡即可获取淫秽视频”的信息，以此方式推销vip卡。
2015年6月30日，蒋某与被告人李某通过qq聊天联系后，使用支付宝向被告人李某转�人民币37元，被告人李某收款后在淘宝网上以人民币35.99元购买了vip卡，并将蒋某的115云盘账号充值成vip会员。之后，被告人李某通过自己的115云盘（账号xxxx）向蒋某的115云盘（账号51×××23）中传播淫秽视频文件共计184部。
公安机关于2015年7月2日将被告人李某在暂住地抓获，被告人李某归案后如实供述了上述指控事实。案发后，公安机关扣押了被告人李某用于qq聊天及销售vip卡的手机1部、笔记本电脑1台。从账号为xxxx的115云盘和账号为51×××23的115云盘内分别查获184部视频文件，经江阴市公安局审查鉴定，上述184部视频文件均属于淫秽物品。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、公安机关出具的刑事案件侦破经过、情况说明，证明对被告人李某抓获归案的情况。
2、搜查笔录及照片、扣押�品清单及扣押在案的手机、笔记本电脑的物证照片，证明公安机关对被告人李某暂住地江阴市城东街道某某号进行搜查，扣押用于qq聊天及销售vip卡的手机1部、笔记本电脑1台。
3、接受证据清单及拍摄的蒋某的手机截图，证明蒋某向被告人李某购买vip卡、接收淫秽视频的qq聊天经过，及支付宝转账情况。
4、证人蒋某的证言笔录，证明蒋某在交流群中看到“群主”发布出售vip卡的信息后通过qq聊天、支付宝转账、云盘传播等方式向被告人李某购买vip卡、获取淫秽视频的情况。
5、证人杨某的证言笔录，证明“群主”在交流群中发布出售vip卡信息的情况。
6、淫秽物品审查鉴定书，证实送审的电子证物115云盘（账号xxxx和51×××23）内记录的184部视频文件均属于淫秽物品。
7、多份远程勘验笔录、截图及记录表、下载视频清�，证实被告人李某及蒋某的支付宝交易详情，二人关于色情视频的聊天记录情况，以及对184部淫秽视频文件的提取情况。
8、电子证物检查笔录及照片、远程勘验笔录、截图及记录表，证实公安机关获取的被告人李某使用的htc手机设备信息、qq及微信聊天记录的情况。
9、人口基本信息、电话查询记录，证明被告人李某的身份情况。
10、被告人李某的供述。
本院认为，被告人李某以牟利为目的，利用互联网传播淫秽物品，其行为确己构成传播淫秽物品牟利罪，属情节严重。被告人李某归案后如实供述自己的罪行，结合传播人次和获利数额，予以从轻处罚。公诉机关指控被告人李某犯传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳；但起诉书指控被告人李某“多次用自己的115云盘向他人传播淫秽视频”的证据不足，不予采纳。
关于被告人李某当庭提出的“未以传播淫秽物品牟利，只在出售115云盘账号vip会员全球卡时有获利，应以传播淫秽物品罪对其定罪处罚”的辩解，经查，被告人李某以能够在线观看淫秽视频为卖点，在交流群内发布信息贩卖vip卡，并向购买者的115云盘账号中发送淫秽视频文件，其虽然没有直接通过他人观看淫秽视频获利，但其通过传播淫秽视频以提高vip卡的销售量，并从中赚取差价，最终目的依然是牟利。被告人李某以牟利为目的实施贩卖vip卡的行为，客观上导致了淫秽物品通过互联网的传播，依法应认定为传播淫秽物品牟利罪。对被告人李某的辩解不予采纳。
根据被告人李某的犯罪情节，结合审前调查评估意见，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。
二、扣押在案的被告人李某的作案工具手机1部及笔记本电脑1台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审�长夏瑾
人民陪审员 倪志强
人民陪审员 姚耀芬
二〇一六年一月十九日
书 记 员 冯 强
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不�有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条第�款以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。