重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙法民初字第08393号
原告刘中安，男，1954年6月21日出生，汉族，无固定职业，住重庆市铜梁县。
委托代理人唐明兰，重庆成龙律师事务所律师。
被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司，住所地重庆市渝中区体育路新2号，组织机构代码50427532-3。
法定代表人刘祥，重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司经理。
委托代理人刘裕锋，北京大成（重庆）律师事务所律师。
被告刘志友，男，1968年7月15日出生，汉族，无固定职业，住重庆市铜梁区。
委托代理人陈昌伟，重庆天朗律师事务所律师。
原告刘中安与被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司、刘志友提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月22日受理后，依法由代理审判员周敏独任审判。审理中，本院依法通知刘志友作为本案被告参加诉讼。被告刘志友于2015年9月4日提出管辖权异议，本院于2015年9月6日作出（2015）沙法民初字第08393-1号民事裁定书，裁定中止诉讼。2015年9月22日，本院作出（2015）沙法民管异初字第00401号民事裁定书，裁定驳回被告刘志友对本案管辖权提出的异议。本院于2015年8月12日、2015年11月2日、2016年1月5日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘中安及其委托代理人唐明兰，被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司的委托代理人刘裕锋，被告刘志友及其委托代理人陈昌伟到庭参加诉讼。审理中，因司法鉴定64天。双方申请庭外和解30天。本案现已审理终结。
原告刘中安诉称，2014年9月9日，原告经同乡李运超介绍，受被告刘志友雇请到被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司处参与训练场地平整硬化工程施工。2014年9月12日，因渝BM1***号车在倒车时将施工现场一挡墙挤倒，垮塌的挡墙将在挡墙边施工的原告压伤。现要求二被告连带赔偿原告因伤产生的医疗费14555.67元、住院伙食补助费2720元、护理费12100元、交通费500元、误工费86195元、残疾赔偿金105617元、精神损害抚慰金8000元、营养费4500元、鉴定费3200元等共计237387.67元。
被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司（以下简称温纳公司）辩称，涉案工程为本被告在重庆市沙坪坝区井口工业园区训练场地平整硬化工程，本被告已将该工程发包给被告刘志友，本被告与原告不存在劳务关系。且本次事故已经井口镇安全生产委员会认定由渝BM1***号车司机负全责，本被告对事故发生不存在过错，不应当承担赔偿责任。
被告刘志友辩称，对原告在涉案工地上受伤的事实无异议，但原告受伤是因渝BM1***号车的侵权行为所致，应由车方承担侵权赔偿责任。本被告系被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司的雇员，承接涉案工程后，又将该工程劳务分包给案外人童科，由童科请李运超找原告到工地做工。原告在工作中对自身安全注意不够，对事故发生存在过错，应当承担一定责任。
经审理查明，2014年8月30日，被告温纳公司与被告刘志友签订《承包协议》，约定由刘志友将温纳公司所有的重庆市沙坪坝区井口工业园训练场地平整硬化，面积约一万平方米。由温纳公司提供水、电、工人住宿及取土，刘志友负责机械，包工包料，总价款46万元整。设计要求：三公分碎石，七公分C30混凝土，坡度跑道长20米，宽12米。做混凝土付款总价50%，完工付完所有工程款，不开税票，不做资料。
2014年9月9日，原告刘中安经同乡李运超介绍到被告温纳公司所有的重庆市沙坪坝区井口工业园训练场地参与平整硬化施工。2014年9月12日，原告在施工过程中被一垮塌的挡墙压倒受伤。次日，重庆市沙坪坝区井口镇安全生产委员会作出《关于“9.12刘中安事故”责任认定》，载明：“9月12日，我镇辖区一驾校（温纳驾校）在场地施工中，车号为渝BM1***的渣车在倒车时将施工现场一挡墙挤倒，垮塌的挡墙将在挡墙边施工的工人刘中安压伤，接到事故报告后镇安监办及时赶到现场查看，认定渣车司机在倒车时将挡墙挤倒造成刘中安受伤，对此次安全事故负全责。”
原告刘中安受伤后，即被送往重庆嘉陵医院住院治疗5天，于2014年9月17日出院，诊断为：严重多发伤：1、创伤性休克；2、创伤性窒息；3、右肝严重挫裂伤；4、腹膜后血肿；5、右侧1-7肋骨骨折伴连枷胸、右侧血气胸、肺挫伤、纵膈移位；6、心脏挫伤；7、急性肝肾功能不全；8、全身多处软组织挫伤；9、血小板减少；10、低蛋白血症；11、失血性贫血；12、2型呼衰；13、代谢性酸中毒。出院医嘱建议转上级医院继续治疗。产生治疗费76468.86元，由被告刘志友支付。2014年9月17日,原告转入中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗72天，于2014年11月28日出院，诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；2、胸骨骨折；3、右侧血气胸；4、双肺挫伤；5、心脏挫伤；6、Ⅰ型呼吸衰竭；7、肝破裂修术后；8、胆瘘；9、失血性休克。出院医嘱：1、保持腹部引流管固定通畅，防止引流胆汁倒流；2、1月后行引流管造影，决定是否行引流管拔除及弹道支架取出术；3、避免感冒咳嗽，定期复查胸片。出院后1月。4、如有不适，及时复诊。产生治疗费213041.40元，由被告温纳公司支付。2015年4月1日，原告再次入住中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗3天，行胆总管支架取出术，于2015年4月4日出院，诊断为：1、胆总管支架植入术后；2、慢性萎缩性胃炎伴糜烂。出院医嘱建议清淡规律饮食，注意休息。产生治疗费12807.66元，由原告支付。
2015年5月13日，重庆市八益交通事故司法鉴定中心对原告的伤情出具重庆八益[2015]法临鉴字第74号及第74A号鉴定意见书，意见为：1、刘中安为八级伤残；2、刘中安胆漏需手术治疗，其治疗费用为三万元左右。原告支付鉴定费1300元。
另查明，原告刘中安系重庆市铜梁区某镇某村村民，2013年8月至2014年8月期间在重庆万贯物资回收有限责任公司工作，并居住在重庆市南岸区某街道某号房屋。
诉讼期间，根据原告的申请，重庆法正司法鉴定所接受本院委托对原告的伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，该所于2015年12月23日出具渝法正[2015]医鉴字第1773号鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘中安8肋以上骨折属Ⅸ（9）级伤残。2、刘中安肝破裂修补属Ⅹ（10）级伤残。3、刘中安后续治疗费以实际发生金额认定为宜。4、刘中安护理时限以出院后45日认定为宜；护理期间为部分护理依赖。5、刘中安营养时限以伤后90日认定为宜。原告支付鉴定费3200元。
现原告刘中安诉至本院，要求判如所请。审理中，本院依法对案外人李运超进行询问，李运超陈述其与刘中安系同乡，并介绍刘中安到涉案工地做工，其本人也系该工地劳务人员之一。涉案工程承包人为刘志友，工人劳务费用实际也由刘志友发放。原告认为其是经李运超介绍给刘志友，再由刘志友介绍到温纳公司处提供劳务，实际雇主应为温纳公司。并明确选择要求被告刘志友及温纳公司作为雇主承担赔偿责任。被告温纳公司认为其已将涉案工程发包给刘志友，原告系刘志友雇佣的劳务人员，与其不存在劳务关系。被告刘志友对承接涉案工程事实无异议，但提出已将该工程劳务分包给案外人童科，由童科聘请劳务人员。原告系李运超介绍的工人之一。原告受伤系因渝BM1***号车的侵权行为所致，应由该车所有人承担赔偿责任。因双方对责任承担比例及赔偿范围分歧较大，调解未成。
上述事实，有双方当事人的陈述，原告刘中安提供的责任认定书、住院病案、诊断证明书、医疗费票据、户口页、鉴定费发票、收据、渝法正[2015]医鉴字第1773号司法鉴定意见书、居住证明、劳动合同，被告温纳公司提供的医疗费票据、承包协议、责任认定书、费用清单，被告刘志友提供的医疗费票据、责任认定书、询问笔录等证据证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
本案中，被告温纳公司将其训练场地平整硬化工程发包给被告刘志友，由刘志友自行组织劳务人员进行施工。根据双方当事人的陈述及庭审查明的事实，可以确定原告刘中安是在为被告刘志友提供劳务过程中受伤，被告刘志友作为雇主，未尽到现场安全监管义务，造成事故的发生，应承担赔偿责任。被告温纳公司作为工程发包人，将涉案工程发包给不具有相应建设施工资质及安全生产条件的被告刘志友，以致原告在提供劳务过程中因安全生产事故受伤，被告温纳公司应当与被告刘志友承担连带赔偿责任。原告刘中安在提供劳务过程中正常操作，对事故的发生不存在过错，不应当承担责任。
被告刘志友及温纳公司虽辩称原告之伤系因渝BM1***号车违规操作所致，应由该车所有人承担赔偿责任，但原告明确选择要求二被告作为雇主承担赔偿责任，符合法律规定。雇主承担赔偿责任后，被告刘志友及温纳公司可以依法向实施侵权行为的第三人进行追偿。故对其辩称本院不予支持。
至于赔偿的范围及标准，应根据受诉地法院执行标准和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。
关于医疗费，结合病历凭据计算为302317.92元。
关于住院伙食补助费，根据住院天数，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天32元计算80天为2560元（32元/天×80天）。
关于护理费，住院期间护理费结合住院天数，参照本地护工的劳务报酬标准按每人每天80元计算为6400元（80元/天×80天）。出院后护理时限根据鉴定意见确定为45日，为部分护理依赖，结合伤残等级，护理费计算为720元（80元/天×45天×20%）。故护理费共计为7120元。
关于营养费，根据原告伤情，虽无医嘱建议加强营养，但结合鉴定意见原告营养时限为伤后90日，故本院酌情确定营养费为1000元。
关于交通费，根据原告就医情况，酌情确定为500元。
关于误工费，原告虽已届满60周岁，但事发时确系在城镇地区务工，有正当的收入来源，应当主张误工费。根据住院时间、医嘱并结合两次鉴定意见，可以认定原告受伤后至第一次定残时伤情基本稳定，期间因伤致残存在持续误工，误工时间可计算至第一次定残前一日即2015年5月12日，确定为242天。因原告未举证证明其平均收入状况，本院参照上一年度城镇私营单位同行业（制造业）就业人员平均工资计算误工费为27010.52元（40739元÷365天×242天）。
关于残疾赔偿金，原告虽系农村居民，但其举示的证据足以证明事发时已在城镇地区连续居住一年以上，且有正当的生活来源，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入结合诉讼中确定的伤残等级及首次定残时间计算为105617.40元（25147元/年×20年×21%）。
关于精神损害抚慰金，结合侵权人的过错程度和受害人的伤残等级，本院确定为6000元。
关于鉴定费，凭据确定为3200元。
被告刘志友及被告温纳公司已支付的费用，应当予以抵扣。
据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
一、由被告刘志友赔偿原告刘中安因伤产生的医疗费302317.92元、住院伙食补助费2560元、护理费7120元、营养费1000元、交通费500元、误工费27010.52元、残疾赔偿金105617.40元、精神损害抚慰金6000元，合计452125.84元。扣减被告刘志友已支付的76468.86元以及被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司代为支付的213041.40元，尚需支付162615.58元，限于本判决发生法律效力后立即付清。被告重庆市温纳汽车驾驶培训有限公司承担连带赔偿责任。
二、驳回原告刘中安的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1410元，减半交纳705元，鉴定费3200元，合计3905元（原告已预交）。由被告刘志友负担，限于本判决发生法律效力后迳付原告刘中安。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决发生法律效力后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 周 敏
二〇一六年一月十八日
书 记 员 张一薇