新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州
阿勒泰地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新43民终295号
上诉人（原审原告）马代军，男，回族，1978年2月6日出生，住新疆布尔津县。
被上诉人（原审被告）贺刚，男，回族，1986年4月15日出生，住新疆哈巴河县。
上诉人马代军因健康权纠纷一案，不服哈巴河县人民法院（2015）哈民初字第688号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人马代军，被上诉人贺刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年2月24日，马代军与贺刚在哈巴河客运站门前排队，等待拉运乘客去布尔津。下午17时左右，马代军看到有乘客乘坐贺刚的车，就过去打开贺刚的车门，告诉乘客自己的车先发车。贺刚不让马代军动自己的车，用手推开马代军，继而双方发生争执，互相拉扯，马代军朝贺刚的脸上扇了一巴掌后贺刚朝马代军的脸上打了一拳。之后被其他出租车司机拉开，马代军又过去抓住贺刚的头发，贺刚朝马代军的腹部踢了一脚。哈巴河县公安局城镇派出所于205年3月23日作出哈公（城）行罚决字[2015]15号行政处罚决定书，给予马代军罚款200元的行政处罚、作出哈公（城）行罚决字[2015]16号行政处罚决定书，给予贺刚罚款500元的行政处罚。
马代军于2015年2月24日在哈巴河县医院就诊，产生药费、注射费等122.53元；2月25日产生中成药费、注射费102.82元、西药费133.36元、CT费440元；门诊诊断为头痛原因待查。2月25日马代军在哈巴河县医院住院，诊断为脑震荡、全身多处软组织挫伤，共住院6天，医疗费2233.45元，出院医嘱全休壹周，门诊随访，不适复诊。
新疆中业司法鉴定所于2015年9月6日作出新中业司鉴所（2015）临鉴字0775号法医临床学鉴定意见书，分析说明为马代军在入院前药费798.71元与外伤相关；入院后的CT、DR、腹部彩超与外伤有关。但入院的大小便、心电图、糖化血红蛋白（套）（血液）、多种微量元素注射液等合计442.2元没有必要性。2015年11月9日作出复核意见，注射血栓通与马代军的伤情对症。
阿勒泰地区客运总站哈巴河客运站哈巴河县至布尔津县营运线路实际发车出入登记清单记载，马代军的新HT04**号车辆在2015年2月24日、26日、27日、28日、3月1日、4日、5日、6日、7日、8日正常发车营运。
原审法院认为,双方当事人因排队、拉运乘客一事发生争执，双方均未采取合理的方式处理，导致马代军受伤，马代军主张贺刚赔偿医疗费的诉请，予以支持；对贺刚认为与外伤无关费用442.2元应从医疗费中扣除的意见，予以采信。马代军自身具有一定过错，结合行政处罚决定，贺刚承担60%的赔偿责任较为合适，对贺刚认为由马代军承担主要责任的意见，不予支持。马代军在事发当天营运、住院期间营运4天、全休期间营运5天，故对马代军主张住院以7天、误工以14天计算不合理，应将实际营运的10天扣除，住院以2天、误工以4天计算较为合理；住院伙食补助费为240元（2天×120元），马代军的证据不足以证实其每天误工减少400元收入，故误工费以阿勒泰地区2014年度部分行业、部分工种（岗位）劳动力市场工资指导价位即汽车运输业4634元/月计算较为合适，即854.4元（4634元/月÷月计薪天数21.75天×4天），对住院伙食补助费、误工费的超出部分，不予支持；对贺刚认为扣除马代军实际营运期间的住院伙食补助费、误工费的意见，予以采信。马代军主张的营养费、护理费没有医嘱，不予支持。经鉴定有442.2元的费用与治疗马代军的外伤没有必要性，按照比例由双方当事人承担鉴定费，即马代军承担90元，对贺刚认为鉴定费600元由马代军承担的意见，不予采信。综上，马代军的各项损失为医疗费2589.96元（3032.16元-442.2元）、住院伙食补助费240元（2天×120元）、误工费854.4元（4634元/月÷月计薪天数21.75天×4天），合计3684.36元。贺刚承担60%的责任赔偿马代军2120.62元（3684.36元×60%-鉴定费90元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、被告贺刚于判决生效后三日内赔偿原告马代军2120.62元；二、驳回原告马代军其他诉讼请求。案件受理费64.7元,由原告马代军负担43.7元，被告贺刚负担21元。
马代军不服原审判决上诉称，一、原审法院划分责任比例不当。双方因拉运乘客发生口角，贺刚将我打伤，在听取了与贺刚关系较好的王正林、王学斌、马泰的证言后，派出所做出了相应的处罚决定，对我罚款200元，对贺刚罚款500元。但原审法院认定贺刚仅承担60%的责任，我方认为明显偏低；二、住院、误工等天数认定有误。我在哈巴河县医院住院7天，期间并未发车，出院医嘱全休一周。但原审法院却依据哈巴河县客运站完全不正规的发车登记表，认定我在住院期间进行营运，这不符合误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定的规定，也不符合哈巴河县客运站2015年4月11日出具的《情况说明》中，在布尔津县客运站未找到马代军进客运站的记录。我在哈巴河县客运站属于发车包月，无论进出站几次，每月均向客运站缴纳200元。哈巴河客运站的发车登记表仅仅是内部的记录，没有固定格式，不需要车主签字确认，因此该发车记录不能作为客运站与车主任何结算的凭证，但布尔津县客运站按照发车记录收费，即我每次发车均应以客运站开具的小票为准并交纳6元钱。故布尔津县客运站不会漏记我的进站情况；三、医疗费被扣除442.2元不当。我被打伤住院后，医院为了全面了解我的伤情，要求我做了CT、DR、腹部彩超等检查，不能因为检查后我没有受伤就证明检查与本案无关，不检查无法对贺刚的伤害行为进行全面的了解，贺刚如果没有伤害行为我也不会去医院检查，因此442.2元的医疗费贺刚应当承担；四、营养费、护理费应当支持。不能因为没有医嘱就不支持我的营养费和护理费，我实际住院7天，出院全休一周，理应有营养费和护理费。综上请求二审人民法院撤销原审判决，改判我只承担20%左右的责任，并按法律规定支持我的请求。
贺刚辩称，马代军的上诉请求不能成立，我在原审时已经提供了相关证据，请求驳回上诉。
二审中双方当事人对原审出示的证据及原审法院调取的证据均没有新的证明目的和新的质证意见。
二审中，马代军举证如下：
一、哈巴河县人民医院临时医嘱记录单、长期医嘱记录单。证明马代军在住院期间没有离开医院，即使要离开医院医生也不会同意；
二、证人王学武、李伟建、肖军证言。证明马代军住院期间没有营运。
贺刚对马代军二审出示的证据发表如下质证意见，认可证据一的真实性，但该记录只是记录了2月25日、26日的情况，对证明目的不认可。对三位证人的证言均不认可，马代军在哈巴河县住院，证人是从布尔津县发车，前往哈巴河县后可以不进客运站，电话联系好人后就可以直接走了。客运站每次对进站的车都要登记，登记的位置在客运站门口开票处的值班室。
本院对马代军二审出示证据的认证意见为，证据一系医疗部门出具的相关住院记录，哈巴河县人民医院以签章确认，对其真实性予以确认，但该证据并不能证明马代军未离开过医院，故对其证明目的不予确认。三位证人同时证明马代军住院期间没有在客运站见到马代军营运，但三位证人证言与哈巴河县客运站出具的证明及车辆发车登记情况相互矛盾，证人也表示从哈巴河县发车后，到布尔津县可以不进站，电话联系好乘客后可以直接返回不用进布尔津县客运站。因此，对三位证人证明马代军住院期间未营运的证言不予采信。
原审法院查明的事实，除马代军住院期间及出院全休期间车辆营运时间外，其余事实与本院查明的事实一致，予以确认。
另查明，马代军住院期间及出院全休期间车辆营运时间为，2015年2月26日、27日、28日、3月1日、4日、5日、6日、7日、8日、9日、10日。
再查明，马代军住院及全休期间没有将车辆交由他人营运。
本案的争议焦点为：1、原审法院划分责任比例是否适当；2、误工时间是否准确；3、442.2元医疗费是否应当扣除；4、营养费、护理费是否应当支持。
本院认为，双方当事人因拉运乘客发生口角后，均没有采取合法、合理的方式解决问题，而是采取互殴的极端方式解决问题，双方当事人的行为均违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，均存在过错，原审法院结合案件事实，确认马代军自行承担40%的责任并无不当，应予维持。关于马代军误工时间的认定，虽然马代军提供了医院出具的相关材料，证明了其住院时间为2015年2月25日至3月3日及出院后全休一周，但哈巴河县客运站出具的证明及发车登记情况显示，马代军在住院期间及全休期间进行了营运，原审法院未将马代军运营时间计入误工时间并无不当，应予维持。马代军二审期间申请法院向布尔津县客运站调取其车辆的进出站情况，证实自己没有营运，因马代军的车辆即使没有进入布尔津县客运站也不代表其没有从哈巴河县客运站发车，现有证据可以证实马代军从哈巴河县客运站发车，故对马代军调取证据的申请不予准许。医疗费中442.2元经鉴定为没有必要产生的费用，原审法院不予支持正确，应予维持。营养费、护理费需结合医疗机构的意见认定，马代军提供的医疗机构出具的相关材料，均无关于加强营养及需要护理的医嘱，原审法院对其主张的营养费、护理费不予支持符合法律规定，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费64.7元，由上诉人马代军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄强辉
代理审判员 马维红
代理审判员 王 鹏
二〇一六年六月十六日
书 记 员 杨 乐