成都铁路运输中级法院
刑 事 判 决 书
（2013）成铁中刑终字第3号
原公诉机关贵阳铁路运输检察院。
上诉人（原审被告人）张某林，男，1967年6月20日出生于重庆市云阳县，汉族，小学文化，农民。因本案于2007年4月4日被刑事拘留，2007年4月30日变更强制措施为监视居住，同年10月30日变更监视居住为取保候审。张某林在取保候审期间逃匿，2011年9月27日向贵阳铁路公安处安顺车站派出所投案自首，同年9月29日被取保候审，2012年7月13日被逮捕。现羁押于贵阳铁路公安处看守所。
贵阳铁路运输法院审理贵阳铁路运输检察院指控原审被告人张某林犯故意伤害罪及其受害人王某某提起附带民事诉讼一案，于2012年10月25日作出（2012）贵铁刑初字第45号刑事附带民事判决。原审被告人张某林对刑事和民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年1月9日公开开庭审理了本案。四川省人民检察院成都铁路运输分院指派检察员李满洪出庭履行职务，上诉人张某林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：被告人张某林与原告王某某案发时同在安顺火车站装卸队工作，系同事关系。2007年3月30日15时许，被告人张某林在安顺站西货场17号门口，因原告王某某向其催要20元赌资引发口角，随后双方发生扭打，张某林用拳头打中王某某头部，引发王某某脑梗塞，王某某当即被同事送往贵医安顺医院急救，经诊断，王某某损伤为：1.脑梗塞（左）；2.左颈内动脉夹层伴闭塞（外伤为诱因）。经法医鉴定，王某某的损伤系因钝性外力致外伤性脑梗塞属重伤，属于∏级伤残。
附带民事诉讼原告人王某某在受伤后，在贵医安顺医院、贵州安顺302医院和重庆西南医院的治疗费36277元、护理费
3000元、误工费2200元、营养费1440元、伙食补助费960元，共计人民币43877元。
被告人张某林因本案于2007年10月30日被贵阳铁路公安处取保候审，并在此期间逃匿。2011年9月27日，张某林自首后，主动赔偿了王某某人民币二万元，王某某出具了申请谅解书。
原判根据抓获经过、归案情况说明、原告王某某的询问笔录、证人杨某某、罗某某、付某某的证言、人体损伤程度鉴定书、原告王某某的申请谅解书及收条、重庆西南医院的诊断证明书、医疗费发票、误工费证明、现场勘查记录、情况说明、户籍证明及被告人供述和辩解等证据，认为被告人张某林因原告人王某某向其讨要20元赌资引发争吵并扭打，打斗中张某林用拳头打中王某某头部致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十七条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，以故意伤害罪，判处被告人张某林有期徒刑三年八个月；判决被告人张某林赔偿附带民事诉讼原告人王某某医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、住院伙食补助费共计人民币45877元。扣除已给付的人民币20000元，尚欠余款人民币25877元。
上诉人张某林在庭上以其行为不构成故意伤害罪，应是防卫过当，原判量刑过重为由提出上诉意见，请求本院依法改判其缓刑。且未向法庭提供证据。
四川省人民检察院成都铁路运输分院出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确、量刑适当，建议本院维持原判。
经二审审理，确认一审查明的刑事部分事实和证据。
另查明，在二审开庭前，在法院主持下，附带民事诉讼原告人王某某与上诉人张某林对附带民事赔偿达成调解协议，被告人张某林向附带民事诉讼原告人王某某赔礼道歉，向王某某一次性赔偿人民币40000元，并已经履行完毕，王某某自愿放弃其他诉讼请求，并对被告人张某林表示谅解。
认定上述事实的证据有：
调解笔录。
收条。
本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某林因与被害人王某某发生争吵并扭打。在打斗中张某林用拳头打中王某某头部致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，张某林主动到公安机关投案自首。关于张某林提出自己的行为不构成故意伤害罪，应构成为防卫过当的辩解，经查，当时被告人张某林在同王某某相互扭打，双方均有伤害对方身体的故意，且张某林致王某某重伤，其行为符合故意伤害罪的构成要件，故该辩解不予采纳。鉴于在二审开庭前，上诉人张某林已与被害人就民事赔偿达成了调解协议，并已经履行完毕，取得了被害人的谅解，有悔罪表现，可依法对其从轻处罚。根据其犯罪情节和悔罪表现，可以宣告缓刑。四川省人民检察院成都铁路运输分院出庭履行职务的检察人员建议本院维持原判的意见，因二审中出现了新的事实和证据，故不予采纳。原判认定事实和定罪正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销贵阳铁路运输法院（2012）贵铁刑初字第45号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）张某林犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 樊荣
审 判 员 方明
代理审判员 李惠
二〇一三年一月十日
书 记 员 徐卓
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。