吉林省松原市宁江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0702刑初233号
公诉机关松原市宁江区人民检察院。
被告人徐安吉（曾用名徐超），女，1986年11月1日生，汉族，初中文化，无职业，现住吉林省松原市宁江区。因涉嫌诈骗罪，于2015年8月18日被松原市公安局经济开发区分局刑事拘留；经松原市宁江区人民检察院批准，于2015年8月28日被松原市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于松原市看守所。
辩护人王庆龙，吉林信维律师事务所律师。
松原市宁江区人民检察院以宁检公诉刑诉（2016）217号起诉书，指控被告人徐安吉犯诈骗罪，于2016年3月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁江区人民检察院指派代理检察员宗彦峰出庭支持公诉，被告人徐安吉及其辩护人王庆龙到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2015年7月18日，被告人徐安吉虚构了其在江南博翔百年城有一别墅可用于经营美容会所与被害人马某某合作，骗取被害人马某某出资人民币77.7万元，所得赃款被其用于归还个人债务。案发后，所骗赃款未能收缴。
公诉机关认为，被告人徐安吉以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，谎称拥有别墅产权可入股合作经营美容会所，骗取他人合法财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人徐安吉对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩解称属于合同诈骗。
辩护人王庆龙辩护认为，本案是在签订和履行双方签订的美容会所经营合同过程中发生的诈骗行为，应当以合同诈骗罪定罪。
经审理查明，2015年7月16日，在松原市宁江区民主街经营秀颜美容院的被告人徐安吉向在其美容院做美容的客户被害人马某某，编造其本人在江南博翔百年城小区拥有一栋基本装修完毕的别墅可用于与被害人马某某合作开办美容院的事实，谎称有数个大客户急于做面部美容、投资后不久即可以收回投资并获得利润110万元，骗得被害人马某某的信任。2015年7月17日被害人马某某本人向被告人徐安吉银行卡汇款15万元，其通过朋友牛某向被告人徐安吉银行卡汇款35万元，上述款项均被被告人徐安吉当日通过转账和取现、消费而取出。2015年7月18日，被告人徐安吉与被害人马某某签订经营地址和会所名称均空白的“美容会所合作经营协议书”一份。2015年7月20日被害人马某某通过其朋友徐某向被告人徐安吉银行卡汇款15万元。2015年7月27日被害人马某某向被告人徐安吉银行卡汇款3万元，2015年8月7日汇款5000元，上述款项进入被告人徐安吉银行卡后，均被其于当日消费、转出和取现。在此期间，被害人马某某本人向被告人徐安吉交付现金7万元，通过其朋友牛某交付现金22000元。上述77.7万元被告人徐安吉供称用于偿还个人债务和用于挥霍，去向不明。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证实：
一、书证
1、到案经过，证实被告人徐安吉于2015年8月18日被抓获。
2、提取笔录及被害人马某某提供的银行汇款凭证（有提供人签字的复印件）三张、徐某及徐某甲存款明细和银行流水照片、牛某银行卡账户明细、被告人徐安吉银行卡明细，证实了马某某及徐某、徐某某、牛某等人通过银行为被告人徐安吉汇款总计68.5万元的事实，以及款项转入后立即被被告人徐安吉通过取现、转账、消费等方式转出的事实。
3、美容会所合作经营协议一份，证实徐安吉于2015年7月18日与被害人签订美容会所合作经营协议，该协议经营地址及会所名称均空白，马某某出资74.2万元用于会所前期所需进货资金，不得挪用，应于2015年8月10日前返还。
4、扣押清单，证实案发当日扣押被告人随身携带的银行卡两张、身份证一张（徐安吉）一张（王某）、手机一部（苹果6）一部（三星2015）、现金255元以及驾驶的白色路虎极光汽车一辆。
5、发还物品清单，证实手机两部发还给徐甲、路虎车及保险单发还给陈某某。
6、户籍证明，证实被告人徐安吉身份情况。
二、证人证言
1、证人牛某证言，证实被害人马某某让其交给被告人徐安吉现金2.2万元以及转账35万元的事实，与书证银行卡明细一致。
2、证人徐某证言，证实被害人马某某让其给被告人徐安吉转账15万元（其中徐某丈夫徐某甲转8万元）的事实，与书证银行卡明细一致。
3、韩某证言，证实其是被告人徐安吉所称的位于博翔百年城的别墅的房主，其是在被告人徐安吉处做美容认识的。被告人徐安吉没有购买其房屋，没有签协议，也没有交定金，也不欠被告人徐安吉欠款（称徐欠其2.5万元）。关于被告人徐安吉是否和其说过要购买其所有的别墅的问题，证实“两个月以前（取证言时间为2015年8月18日）她跟我说要买我的别墅，我出价320万元，她说跟我合作先给我30万，两年内把房款付清，没还清房款钱每年给我60万利润，我没同意，后来这事就没再提起”。另证实案发当日中午被告人徐安吉打电话称“要是有人打电话问你别墅的事，她让我说徐安吉已经定了）。
4、证人刘某某的证言，证实牛某交给徐安吉现金2.2万元的事实。
三、被害人陈述
被害人马某某的陈述笔录，证实“2015年7月16日徐安吉说在江南开一家美容院，地址在江南博翔百年小区的一栋别墅，别墅是徐安吉购买的。内部都装修完毕了，就差灯和壁纸没有安装，现在没有资金了，而且他手里有几个大客户要来做整形，如果这几单生意成了就能挣一大笔钱。想让我跟她合伙。让我出资金买药品及设备。不超过一周就能把我投入的钱还给我，还能分我110万元利润。我知道美容行业是暴利，就相信他的话了，然后我陆续给她77.7万元人民币。一直到现在她在江南的美容院也没有开业，而且我向徐安吉要本金他也不给我。徐安吉在江北开美容院，我去做美容认识的。我通过汇款给徐安吉18.5万元，给她现金7万元。我朋友牛某给徐安吉汇款35万元，给现金2.2万元。我朋友徐某通过网上银行转账15万元。（如果徐安吉在江南没有购买别墅开美容院）我不会给她出资金。我和徐安吉签订了一份合作经营协议”。
四、被告人供述
被告人徐安吉供述笔录，证实“我在江北爱柯小区开一家美容院。马某某在我店做美容，我俩是客户关系。2015年7月16日，我跟马某某说打算在江南开一家美容院，现在房子已经基本装修差不多了，我现在钱都投资在房子上了，手里没钱了，现在有6个大客户着急做面部美容，现在没钱购买设备和药品，我跟他说你如果投资这几个客户做完美容本金和利润都能还给她，大约110万左右，马某某听我说完以后就同意了。她回去写了一份美容会所合作经营协议，第二天我俩就签订了协议，投资后利润我俩各占百分之五十，签完协议后马某某陆续将77.7万元人民币打到我账户上。（我和马某某合作开的美容院）在金钻附近百年城小区，户主是韩某。（我跟马某某说房子是我的原因）是我没让马某某承担房子的任何费用，所以我跟她说房子是我的。我和韩某说我要买房子，韩某说320万卖给我，我当时跟韩某说年底把房款补齐，每个月给韩某5万元利润。我没给她房款，我俩没签订协议只是口头说了一嘴。我拿马某某的钱我都用于还债了。鼎丰小额贷款公司我还了37万元，还给段丽娜12万元，还给徐甲13万元。剩下的15.7万元我都自己用了，都挥霍了。（你当时与马某某合作出于什么目的？）当时我欠的债太多了，都是带利息的，我想把欠的债还上。（你为什么把马某某给你的钱还债了？）因为债主追的紧，我就先把钱还给他们了。（你跟马某某说的六个客户是否真实？）这六个人都是通过老顾客介绍的，还没见面呢。（你是否有能力偿还马某某77.7万元？）我没能力，我让我家里给我凑钱。我不知道六个大客户是谁。我不确定（这六个人是否在能在我这做美容）。（你跟马某某说别墅和大客户的事是什么目的？）我就想让她知道我有实力能让她挣钱，她才能跟我合作”。
上述证据，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人徐安吉以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取公民合法财物，赃款合计人民币77.7万元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人徐安吉和其辩护人辩护的本案构成合同诈骗罪的意见，经查，被告人徐安吉的供述和被害人的陈述一致证实被告人徐安吉采用了虚构其拥有可以用以开办美容会所的别墅和开办会所短期可以获得高额收益的事实的手段骗取了被害人马某某的信任，并于2015年7月17日骗取被害人马某某向其支付投资款50万元的事实；被告人徐安吉于2015年7月18日与被害人马某某签订“美容会所合作经营协议书”系其虚构的合作事实的一部分，其签订合同的目的不是为了履行，而是为进一步获取被害人投资款27.7万元和掩盖诈骗事实；被告人徐安吉的银行卡明细等书证证实被告人徐安吉获取被害人资金后立即支取并用于他用或者用于隐匿，此足以证实被告人徐安吉签订合同目的不在于履行的事实；故，对被告人和辩护人关于合同诈骗罪的辩护意见不予采信。根据被告人徐安吉的犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
一、被告人徐安吉犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币50万元（刑期自判决执行之日开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月18日始至2027年8月17日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳）。
二、涉案赃款77.7万元继续追缴，并返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于吉林省松原市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王庆德
人民陪审员 徐淑清
人民陪审员 刘淑华
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 肖 斐