安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2015）鸠民一初字第01189号原告：珠海市唐家精信诚装饰工程部，住所地广东省珠海市。经营者：杨建权，男，1970年9月9日出生，汉族，初中文化，住广东省珠海市香洲区。委托代理人：江莉，安徽宇浩律师事务所律师。委托代理人：孙海辉，江苏简文律师事务所律师。被告：安徽胡商物流园有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。法定代表人：胡宗佃，执行董事。委托代理人：揭亮芬，安徽江声律师事务所律师。委托代理人：李龙飞，安徽江声律师事务所律师。原告珠海市唐家精信诚装饰工程部诉被告安徽胡商物流园有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年7月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月5日进行公开审理。原告珠海市唐家精信诚装饰工程部的委托代理人江莉，被告安徽胡商物流园有限公司的委托代理人揭亮芬、李龙飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年11月10日，原告与被告签订《安徽胡商国际物流园西区A2栋精装修工程施工协议书》一份，协议约定被告将位于鸠江区安徽胡商国际物流园西区集散中心A2栋装修设计及装修工程施工总发包给原告施工。协议第七条第六款约定，被告承诺原告于2015年3月30日进场施工，原告进场施工之日起三日内，被告将履约保证金返还给原告，若因被告原因造成原告不能进场施工，被告在2015年4月10日前补偿原告经济损失不低于200万元。协议签订以后，原告按被告要求于2014年12月17日，通过第三方（苏州隆成电子有限公司）向被告支付了履行保证金250万元。原告为进场装修进行了积极准备。2015年2月，原告发现被告开发的工程处于停工状态，根本不具备装修施工条件，并且被告方因为拖欠施工工人工资被处罚。原告多次找被告询问进场事项，被告方一直无人答复，现场工作人员闪烁其词。合同约定的进场日期（2015年3月30日）到后，被告以其行为明确违反协议约定，未通知原告进场。2015年4月4日，原告委托律师发函要求被告书面回复进场时间，以及返还原告支付的履行保证金，否则会采取法律手段维护合法权益，届时被告将承担合同约定的经济损失。被告收到律师函未回复，对原告的要求置之不理，直至起诉日仍未通知原告进场施工和返还原告履约保证金。据此，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告归还原告履约保证金250万元；2、被告支付原告经济补偿金200万；3、本案的诉讼费用由被告承担。原告为证明自己的主张成立，向本院提供如下证据：1、原告的身份证、营业执照、组织机构代码证复印件，证明原告诉讼主体资格适格。2、被告的组织机构代码证，证明被告的诉讼主体资格适格。3、装修工程施工协议书，证明原、被告之间签订装修工程施工协议，且原告已经按照合同约定支付履约保证金的义务。4、代为支付履约保证金证明和转账凭证，证明原告与被告签订协议后，按照被告的要求原告委托苏州隆成电子设备有限公司将履约保证金250万元转付给被告。5、律师函和邮寄凭证，证明被告违约后，原告委托律师向被告发函催告，要求被告给予回复，但被告未予回复。6、证人证言，证明证人代原告支付给被告250万元履约保证金是应被告单位负责人的要求。7、芜湖市公安局鸠江分局对被告相关负责人的刑事处罚情况，证明被告法定代表人及相关主要负责人涉嫌拒不支付劳动报酬罪被公安机关采取强制措施。据此，原告可以主张行使不安抗辩权，终止履行余款50万元的履约保证金的义务。被告辩称：原告的诉请无事实和法律依据。1、原告提交本案的主要证据即原、被告签订的协议书，应为无效的协议书，违约责任条款为无效条款。2、即便签订的协议有效，但也因原告的违约行为而停止，被告有权扣除原告的250万元保证金，原告无权要求被告返还。3、原告要求被告支付经济补偿金无事实和法律依据。首先在平等主体的民商事合同中，经济补偿金的说法无相应法律依据；其次该协议中关于补偿相关的经济损失不低于200万元的约定并非为明确的违约金额数，而是原、被告双方关于损失赔偿的原则性约定。在此情形下，原告主张被告承担违约责任，应该提供被告存在违约行为，该违约行为给原告产生的违约损失及具体的损失数额，但被告未能提供证据予以证明，故原告主张要求被告承担200万元的经济补偿无事实和法律依据。3、即便协议书中关于该经济损失不低于200万元的约定具有违约金的性质，也因该约定数额远远高于原告所能产生的实际损失，应参照中国人民银行同期贷款利率予以减少。被告未提交证据。经庭审质证，本院认为：原告提交的证据1、2、3、7，被告对上述证据的真实性均不持异议，且证据来源合法，与本案具有关联性，其对相关事实的证明效力本院予以确认；证据4和证据6，被告对其真实性无异议，但其认为不能达到原告的证明目的。因两组证据的内容能够相互佐证，故该两组证据的证明效力本院予以确认；证据5即律师函、邮寄凭证，被告对其真实性无异议，但其认为该律师函的内容是原告律师单方做出的，不能达到原告的证明目的。原告的律师函虽系单方作出，但该函件的内容有证据3协议书约定的内容予以佐证，该证据的证明效力予以确认。根据上述认定的证据，结合双方当事人的各自陈述，本案可认定的法律事实如下：2014年11月10日，原告与被告签订《安徽胡商国际物流园西区A2栋精装修工程施工协议书》一份，该协议约定：被告将位于鸠江区安徽胡商国际物流园西区集散中心A2栋2.8万㎡装修设计及装修工程施工总发包给原告施工，工程概算造价约为3000万元；原告于2015年3月30日进场施工，原告进场施工之日起三日内，被告将履约保证金返还给原告，若因被告原因造成原告不能进场施工，被告在2015年4月10日前补偿原告经济损失不低于200万元。协议签订以后，原告应被告要求于2014年12月17日，通过第三方（苏州隆成电子有限公司）向被告支付了履行保证金250万元。原告为进场装修进行了积极准备。期间，被告方因涉嫌拒不支付劳动报酬被公安机关对其相关人员进行处罚。原告多次找被告询问进场事项，被告方一直无人答复。按照协议的约定，原告进场施工期限届满后，被告一直未通知原告进场施工。2015年4月4日，原告委托其律师发函要求被告书面回复原告具体的进场施工时间，否则被告依约返还原告支付的履行保证金，并承担赔偿原告的经济损失。被告受到律师函未回复，对原告的要求置之不理，直至起诉日仍未通知原告进场施工和返还原告履约保证金。为此，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。另查明：原告珠海市唐家精信诚装饰工程部系依法注册的登记的个体工商户。本院认为：本案的争议焦点：一、原告与被告所签订的《安徽胡商国际物流园西区A2栋精装修工程施工协议书》是否有效。根据《建设工程质量管理条例》的规定，建设工程施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在资质等级许可的范围内承揽工程，该条例所称的建设工程包括装修工程。同时《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程施工合同中承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据《合同法》的相关规定，认定无效。综上，原告珠海唐家精信诚装饰工程部系个体工商户，未能举证证明其已依法取得相应等级的资质证书。原告与被告所签订的《安徽胡商国际物流园西区A2栋精装修工程施工协议书》，约定A2栋装修设计及装修工程施工总发包给原告施工，该协议书虽系双方真实意思表示，但其内容违反法律、法规的强制性规定，应认定为无效。被告辩称协议无效的抗辩理由成立，本院予以采纳。二、原告的履约保证金250万元是否退还。根据《合同法》的规定，无效合同自始无效没有法律约束力，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。据此，被告依据双方签订的无效的协议取得原告250万元的保证金，应予以返还。三、被告是否应当承担违约责任。原、被告双方签订的协议书无效，没有法律约束力，故原告诉请要求被告依约支付给原告经济补偿金200万元，于法无据，本院不予支持。但被告在明知原告没有取得相应等级的资质证书，仍将其西区A2栋装修设计及装修工程施工总发包给原告施工，其行为存在过错。根据《合同法》的相关规定，合同无效，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。鉴于原告的履约保证金被被告无偿占用，为此，被告应自2014年12月18日起至判决给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准赔偿原告利息损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第五十八条，《建设工程质量管理条例》第二条、第二十五条，最高人民法院《关于审理建设施工工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项之规定，判决如下：一、被告安徽胡商物流园有限公司在本判决书生效之日起十日内返还原告珠海市唐家精信诚装饰工程部履约保证金250万元，并自2014年12月18日起至判决给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率标准赔偿原告利息损失。二、驳回原告珠海市唐家精信诚装饰工程部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42800元，由原告珠海市唐家精信诚装饰工程部负担19022元，由被告安徽胡商物流园有限公司负担23777元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 长  杨从权代理审判员  刘 慧人民陪审员  刘业芳二〇一五年九月一日书 记 员  焦 颖附：本判决适用法律条款《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院《关于审理建设施工工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项建设工程合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。《建设工程质量管理条例》第二条凡在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的，必须遵守本条例。本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第二十五条施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程。第8页共8页第7页共7页