甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）庆中刑终字第113号
原公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）罗某，男，汉族，生于1969年10月28日，湖南省桃江县人，高中文化程度，系中国铁路五局雷西高速义门路施工段项目经理。。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）缪哲，男，生于1973年11月25日，汉族，庆阳市西峰区人，初中文化程度，农民，住西峰区。系原审被告人缪小方之兄。
原审被告人缪小方，男，生于1986年5月4日，汉族，庆阳市西峰区人，初中文化程度，农民。2011年8月29日因犯破坏易燃易爆设备罪、故意毁坏财物罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2012年3月2日刑满释放。2013年10月9日因涉嫌犯故意伤害罪被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年10月23日被逮捕，现羁押于庆阳市西峰区看守所。
庆阳市西峰区人民法院审理庆阳市西峰区人民检察院指控原审被告人缪小方犯故意伤害罪，及原审附带民事诉讼原告人罗某提起附带民事赔偿诉讼一案，庆阳市西峰区人民法院于2014年5月25日作出（2014）庆西刑初字第67号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人罗某和原审附带民事诉讼被告人缪哲均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了此案，原审被告人缪小方、原审附带民事诉讼原告人罗某、原审附带民事诉讼被告人缪哲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
2012年6月28日13时许，被告人缪小方与其兄缪哲分别驾车拉缪某乙及其叔父缪某甲到庆阳市西峰区彭原乡义门村找到雷西高速公路施工段经理罗某，要求解决在高速公路施工过程中，垫土方的翻斗车将其家上房背后驾有电信线路的电杆挂倒，致其家房脊损坏的赔偿问题，罗某认为与工地没有关系，缪哲与罗某发生争吵并撕拉，缪小方见状掏出随身携带折叠刀在罗某左胸部刺一刀，后逃离现场。罗某被送往庆阳市人民医院住院治疗，经诊断其伤情为：1、左侧胸壁刀刺贯通伤；2、左侧血气胸；3、左侧活动性血胸；4、左肺挫裂伤；5、出血性贫血。住院治疗20天，花去医疗费31540.1元。其住院期间由其妻子护理，其妻系农民。
2012年7月20日，经庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定：罗某的胸部损伤属重伤，十级伤残。
庭审中，附带民事诉讼原告人罗某提交2014年5月14日其在西峰的住宿费票据一张，金额256元，及当日从兰州到西峰的飞机费票据一张，金额790元、加油费票据一张，金额485元。
原审法院认为，被告人缪小方故意伤害他人身体，致人重伤，其行已构成故意伤害罪。被告人缪小方曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人缪小方犯罪后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，可从轻处罚。被告人缪小方对其行为给附带民事诉讼原告人罗某造成的经济损失依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人缪哲在叫其弟缪小方等人与被害人罗某协商处理其家房脊损坏一事时，首先与罗某发生争吵并撕打，引起本案的发生，有一定的过错，应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人罗某要求被告人缪小方、附带民事诉讼被告人缪哲共同赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等损失的请求正当，应予支持。其请求赔偿的医疗费数额应以其提交的医疗机构出具医疗费票据所证明的数额31540.1元计算；其请求赔偿误工费200000元，但未提供其收入状况及误工时间的相关证明；请求赔偿护理费15000元、住院伙食补助费2000元、营养费1000元，未提供证据且不符合法律规定，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条之规定，其误工费应按照相近行业上一年度职工平均工资每日92.3元按其住院天数28天计算为2584.4元；护理费应按照护理人员上一年度相近行业职工的平均工资每日70.5元按其住院天数28天计算为1974元；伙食补助费应参照机关事业单位出差标准每天40元按住院28天计算为1120元；营养费每天10元28天计算为280元。其请求赔偿住宿费8000元、交通费30000元，仅提供2014年5月14日住宿费票据一张，金额256元、飞机费票据一张，金额790元、加油费票据一张，金额485元。因其受伤时间发生在2012年6月28日，故其提供的住宿费、交通费系2014年5月14日的票据，非其住院期间产生，不能证明与治疗本次伤情有关，不予认定，但考虑到其就医地点确需交通费用，故酌情考虑1000元。其要求赔偿后续治疗费15000元，无相关证据支持，不予考虑。残疾赔偿金、被赡养人、被抚养人生活费，不属于刑事附带民事案件的赔偿范围，不予支持，应予驳回。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告人缪小方犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月。二、附带民事诉讼原告人罗某的医疗费31540.1元、误工费2584.4元、护理费1974元、住院伙食补助费1120元、营养费280元、交通费1000元，以上共计38498.5元，由被告人缪小方承担70%，即26948.95元；由附带民事诉讼被告人缪哲承担30%，即11549.55元。三、驳回附带民事诉讼原告人罗某要求被告人缪小方、缪哲赔偿残疾赔偿金、被赡养人、被抚养人生活费的诉讼请求。
上诉人罗某的上诉理由，1、在缪小方故意伤害过程中，上诉人缪哲与另一同伙也参与殴打，是二人将其控制后，缪小方乘机刺了一刀。故缪哲与参与殴打的另一同伙构成共同犯罪。2、原审被告人缪小方为累犯，应从重处罚，原审判处刑畸轻，未能体现罪刑相适应原则。3、被上诉人的犯罪行为，对其造成损失高达数十万元，原审判决所判赔偿数额过低，并不能弥布其所受经济损失，且其至今未痊愈，未判赔后续治疗费明显不当。请求撤销原审判决，依法追究被上诉人缪哲故意伤害罪的刑事责任，同时对缪小方依法从重处罚，并判决由二被上诉人连带赔偿其各项损失共计360340.9元。
上诉人缪哲的上诉理由，其与被上诉人罗某交涉其母家房脊损坏事宜时，罗某不仅矢口否认，而且辱骂上诉人，由此引起争吵撕拉；其并没有实施伤害行为，罗某的损伤是由原审被告人缪小方一人造成，其不应负民事赔偿责任。被上诉人罗某首先辱骂并动手殴打上诉人及原审被告人缪小方，对引发本案有严重过错，其应承担相应的经济损失。请求撤销原审判决，依法改判。
经审理查明：
2012年6月28日13时许，上诉人缪哲与原审被告人缪小方找上诉人罗某，要求解决高速公路施工过程中致其母家房脊损坏赔偿事宜时，缪哲与罗某发生争吵并撕拉，缪小方便掏出随身携带折叠刀在罗某左胸部刺一刀，致罗某重伤，十级伤残。罗某在庆阳市人民医院住院治疗20天，花去医疗费31540.1元的事实清楚。
案发后，公安机关对缪哲给予行政拘留十五日，并处罚款500元的行政处罚。
上述事实，有一审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、原审附带民事诉讼原告人罗某的诊断证明、住院病历复印件、出院证等书证，证明罗某的受伤及住院治疗情况。
2、庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定意见，证明罗某的伤情属重伤、十级伤残。
3、原审被告人缪小方的户籍证明，证明缪小方的年龄、身份等基本情况。
4、甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2011）庆西刑初字第186号刑事判决书及合水县看守所合看刑释证字（2012）第2号刑满释放证明书，证明缪小方具有犯罪前科事实及刑罚执行情况。
5、庆阳市公安局西峰分局的行政处罚决定书，证明公安机关针对缪哲的违法行为，依法给予行政处罚的事实。
6、被害人罗某的陈述、书面申请、庆阳市人民医院的医疗费票据，证明其与缪哲因故发生厮打，后被缪小方持刀戳伤及住院支出医疗费用情况。
7、证人缪某甲、缪某乙的证言，证明其二人陪同缪哲及缪小方找高速路段项目部索要损失时，首先缪哲与项目部负责人罗某发生争执厮打，后缪小方也与罗某厮打，他们分别将缪小方、缪哲推拉开，后看见罗某左胳膊内侧的左肋部有血流出，罗某被工地上的工人送往医院的事实。
8、证人唐某某的证言，证明当天工地上来了四个农民找其老总罗某，其中一人称高速路在施工过程中撞到电杆将他家房脊拉塌，要求处理。罗某称那事已经处理了，二人因此发生争吵并相互厮打起来。其中两名年龄较大的人上前拉架，另一年轻小伙拿出了一把刀刺伤罗某，后开车逃离。他们便将罗某送往医院救治。
9、被告人缪小方的供述与上述证据相互印证。
以上证据来源合法，客观、真实，且相互关联，本院予以确认。
针对上诉人罗某、缪哲的上诉理由及请求，本院分析评判如下：
关于上诉人罗某提出，缪哲伙同他人将其控制后，遭到缪小方持刀伤害，缪哲与原审被告人缪小方构成共同犯罪，应追究其刑事责任。因无证据证明本案系有组织、有预谋、有分工的共同犯罪，原审被告人缪小方看到缪哲与上诉人罗某发生争执厮打时，即便持刀刺伤罗某，并非受缪哲唆使，应属临时起意犯罪。公安机关根据缪哲的行为、情节，依法对其已给予行政处罚。且本案系公诉案件，检察机关并未对缪哲以同案犯提起公诉。故罗某上诉请求本院追究缪哲刑事责任，无事实和法律依据。
关于上诉人罗某上诉提出原判对民事赔偿部分判赔不当，判决赔偿数额过低，对原审被告人缪小方量刑畸轻，应依法从重处罚的理由。经查，一审法院对上诉人罗某因犯罪行为已经遭受的和必然遭受物质损失，已经判决赔偿；对残疾赔偿金、被扶（抚）养人生活费及今后治疗费等请求，因无事实和法律依据，依法不应支持。原审判决依法确认民事赔偿项目正确，依据相关标准计算判赔数额并无不当。原审判决对原审被告人缪小方所具有的累犯从重情节已确认，并在量刑时已考虑，所判刑罚适当。本案系公诉案件，一审法院判决后，原审被告人缪小方未上诉，公诉机关未抗诉，刑事部分已经发生法律效力。根据法律规定，作为公诉案件，被害人也无权对刑事部分提出上诉。
关于上诉人缪哲提出其没有伤害罗某，罗某的损伤是由其弟缪小方造成，其不应负赔偿责任的理由。经查，被害人罗某的人体损伤，是由原审被告人缪小方持刀直接伤害所致，上诉人缪哲并不是本案的直接加害人，但其通知其弟缪小方参与与罗某协商处理其母家房脊损坏赔偿事宜时方法不当，首先与罗某发生争吵并厮打，对其弟持刀刺伤罗某的行为起到诱发作用，有一定的过错，应承担相应的民事赔偿责任。原审法院确认民事赔偿责任主体和判决分担民事赔偿份额并无不当。
本院认为，原审被告人缪小方持刀故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人缪小方曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人缪小方犯罪后如实供述自己的罪行，且当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。由于缪小方的犯罪行为给上诉人罗某造成的经济损失依法应承担民事赔偿责任。上诉人缪哲对引发本案有一定过错，依法亦应承担一定的民事赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据确认、充分，所判刑罚和民事赔偿适当。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（三）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 齐 晖
审 判 员 杨维荣
代理审判员 李卫东
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 田聿春