山东省淄博市博山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）博刑初字第243号
公诉机关淄博市博山区人民检察院。
被告人许海钢，男，汉族，无业。因犯合同诈骗罪，于2012年11月16日被山西省阳泉市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5万元。因涉嫌犯伪造公司印章罪，于2014年3月12日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年4月15日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于淄博市公安局博山分局看守所。
辩护人李怀省，山东颜山律师事务所律师。
淄博市博山区人民检察院以淄博山检公刑诉（2014）229号起诉书指控被告人许海钢犯职务侵占罪，于2014年11月5日向本院提起公诉。本院于2014年11月5日立案。本案最初适用简易程序，于2014年11月21日依法转为普通程序并组成合议庭，于2015年1月9日公开开庭审理了本案。淄博市博山区人民检察院指派检察员王宪民出庭支持公诉，被告人许海钢及其辩护人李怀省到庭参加诉讼。现已审理终结。
淄博市博山区人民检察院指控，2009年5月，被告人许海钢与山东珑山矿业有限公司达成口头协议，许海钢负责该公司与青岛银钢炼铁有限公司的煤炭生意往来，并代收货款。期间许海钢利用经手货款的职务之便，私刻山东珑山矿业有限公司财务专用章，伪造该公司收款收据，先后分五次截留青岛银钢炼铁有限公司付给山东珑山矿业有限公司的货款600万，其中150万用于垫付肥乡县恒通贸易有限公司货款，其中的450万非法据为己有，用于个人投资、赌博等。
公诉机关为上述指控提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，依法予以惩处。
被告人许海钢对公诉机关的指控当庭供认不讳。
被告人许海钢的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人许海钢截留的最后一张100万元的承兑汇票，山东珑山矿业有限公司已通过法律途径追回，没有给山东珑山矿业有限公司造成损失，被告人许海钢具有未遂情节；（2）被告人许海钢归案后认罪态度较好。
经审理查明：
2009年5月，被告人许海钢与山东珑山矿业有限公司达成口头协议，许海钢负责该公司与青岛银钢炼铁有限公司的煤炭生意往来，并代收货款。期间许海钢利用经手货款的职务之便，私刻山东珑山矿业有限公司财务专用章，伪造该公司收款收据，先后分五次截留青岛银钢炼铁有限公司付给山东珑山矿业有限公司的五张银行承兑汇票共计600万元的货款，并私自全部贴现。被告人许海钢将其中的150万元用于垫付山东珑山矿业有限公司欠肥乡县恒通贸易有限公司的煤款；山东珑山矿业有限公司通过对银行承兑汇票挂失支付的方式追回100万元的货款，许海钢将其余的350万非法据为己有，用于个人投资、赌博等。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、庭后认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）淄博市公安局博山分局出具的受案登记表、抓获材料、发破案说明证实：本案的发破案经过及被告人许海钢的到案经过。
（2）财务专用章、个人印章证实：山东珑山矿业有限公司财务专用章和法人代表王某个人印章的印鉴制式。
（3）转账凭证、收据、承兑汇票证实：许海钢先后5次共从青岛银钢炼铁有限公司领走600万元的承兑汇票的情况；其中包括：2009年9月11日100万元的承兑汇票，2010年1月5日100万元的承兑汇票，2010年1月19日200万元的承兑汇票，2011年8月5日100万元的承兑汇票，2012年1月19日100万元的承兑汇票。收款收据上均有收款人许海钢的签字，盖有“山东珑山矿业有限公司财务专用章”的字样。
（4）购销合同证实：自2009年5月至2010年6月，山东珑山矿业有限公司与青岛银钢炼铁有限公司签订了供应煤炭合同，被告人许海钢系山东珑山矿业有限公司的委托代理人，张某系青岛银钢炼铁有限公司委托代理人。还证实：2010年6月、7月，山东珑山矿业有限公司与肥乡县恒通贸易有限公司签订供煤合同，被告人许海钢系山东珑山矿业有限公司委托代理人，武某系肥乡县恒通贸易有限公司委托代理人。山东珑山矿业有限公司应付给肥乡县恒通贸易有限公司1656844.36元的煤款。
（5）中国工商银行青岛市分行出具的被告人许海钢尾号为1702的工行账户的银行交易明细证实：被告人许海钢从青岛银钢炼铁有限公司领取承兑汇票后贴现的收入、支出情况。
（6）还款承诺书证实：2012年5月20日，被告人许海钢的父亲许某代表被告人许海钢向山东珑山矿业有限公司承诺：2012年11月30日前全部还清欠山东珑山矿业有限公司的600万元。
（7）企业法人营业执照证实：山东珑山矿业有限公司的基本情况，法人代表系王某。
（8）淄博市公安局博山分局出具的说明、办案说明证实：侦查人员未找到被告人许海钢供述的私刻四枚印章的两处私刻印章的地点；被告人许海钢供述将其中私刻的两枚印章放于褚某处，侦查人员经查找未找到褚某，未能找回该两枚印章。
（9）淄博市公安局博山分局出具的说明证实：经侦查人员电话核实武某关于许海钢垫付给肥乡县恒通贸易有限公司150万元煤款的事情，武某称记不清每笔煤炭业务付款的具体情况，但确认肥乡县恒通贸易有限公司与山东珑山矿业有限公司之间的煤炭业务不存在债务纠纷。
（10）（2012）城刑初字第192号刑事判决书、电话查询记录、（2012）城刑初字第192号监外执行告知书相互印证证实：被告人许海钢因犯合同诈骗罪，于2012年11月16日被山西省阳泉市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5万元（已缴纳），于2012年11月27日开始执行；被告人许海钢系缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有漏罪。
（11）阳泉市公安局南山路派出所出具的被告人许海钢的户籍证明证实：被告人许海钢犯罪时系成年人。
2、证人证言
（1）证人李某的证言证实：2009年被告人许海钢作为山东珑山矿业有限公司的业务代理人负责与青岛银钢炼铁有限公司的业务往来，包括双方合同的签订、催要货款、接货等业务。2011年青岛银钢炼铁有限公司尚欠山东珑山矿业有限公司700万余元的货款，2010年至2012年山东珑山矿业有限公司多次通知被告人许海钢催要货款，许海钢总以青岛银钢炼铁有限公司无钱、要钱困难予以答复。2012年3月山东珑山矿业有限公司和青岛银钢炼铁有限公司核对账目时，发现被告人许海钢私刻公司财务章，伪造收款收据，先后从青岛银钢炼铁有限公司领走了共计600万元的承兑汇票。最后一次的100万元的承兑汇票，因尚未到期，山东珑山矿业有限公司于2012年7月以挂失、法院判决的方式追回。山东珑山矿业有限公司发现问题后，被告人许海钢给其发短信，承认领走了货款，后来其就联系不上被告人许海钢。还证实：2012年5月，被告人许海钢的父亲许某给山东珑山矿业有限公司出具了还款承诺书，但未落实。再证实：山东龙山矿业有限公司欠肥乡县恒通贸易有限公司煤款约165万余元，肥乡县恒通贸易有限公司到目前为止也没有找山东珑山矿业有限公司要款，估计是许海钢已经垫付了这笔煤款，许海钢没有将该笔收据交回公司，具体数额也不清楚。
（2）证人张某的证言证实：2009年3月被告人许海钢作为山东珑山矿业有限公司的业务员负责与青岛银钢炼铁有限公司的业务，青岛银钢炼铁有限公司从山东珑山矿业有限公司的进货及交款都是通过被告人许海钢进行的。被告人许海钢只需要拿着盖有“山东珑山矿业有限公司财务专用章”字样的收款收据就可以拿到货款（银行承兑汇票）。被告人许海钢先后共计13次领走承兑汇票共计2050万元，其中包括：2009年9月11日100万元的承兑汇票，2010年1月5日100万元的承兑汇票，2010年1月19日200万元的承兑汇票，2011年8月5日100万元的承兑汇票，2012年1月19日100万元的承兑汇票。
（3）证人胡某的证言证实：2012年1月20日，褚某带着山东珑山矿业有限公司业务员许海钢找到其，贴现一张青岛银钢炼铁有限公司出具的承兑汇票，其找到朋友刘健通过工商银行青岛分行娄山后分理处向许海钢支付了94.3万元。2012年7月11日其收到银行的拒绝付款理由书，拒付理由是：此票已由法院判决支付，申请人是山东珑山矿业有限公司。后其找到山东珑山矿业有限公司，得知该票背书上的公司章及法人代表章是伪造的，之后联系不到许海钢，发现上当受骗，就到公安机关报警的事实和经过。
3、被告人供述和辩解
被告人许海钢的供述材料证实：2009年，山东珑山矿业有限公司委托其作为代理人负责山东珑山矿业有限公司与青岛银钢炼铁有限公司的具体业务往来，包括从青岛银钢炼铁有限公司收取煤款。2009年9月、2011年8月，其为了截留青岛银钢炼铁有限公司付给山东珑山矿业有限公司的货款，两次私刻了“山东珑山矿业有限公司财务专用章”和“岳某印”共4枚印章，将“山东珑山矿业有限公司财务专用章”盖在伪造的收据上，于2009年9月、2010年1月、2011年8月、2012年1月五次使用伪造的收据及印章从青岛银钢炼铁有限公司领走600万元的承兑汇票，并将私刻的两枚印章盖在承兑汇票上，通过青岛的褚某、胡某进行贴现。后将其中的150万通过武某垫付了山东珑山矿业有限公司欠肥乡县恒通贸易有限公司的煤款，其余用于投资、赌博、日常花销。其每次都是以青岛银钢炼铁有限公司暂时没钱，等过段时间打款为由欺瞒山东珑山矿业有限公司。之后山东珑山矿业有限公司到青岛银钢炼铁有限公司查账，知道了其伪造收据、印章领走货款的事情后，其就躲着不见山东珑山矿业有限公司的人，后让其父亲许某联系山东珑山矿业有限公司，写下还款承诺书，承诺尽快还钱，但其没有钱归还，就一直躲着不见山东珑山矿业有限公司的人。
4、鉴定意见
（1）淄博市公安司法鉴定中心出具的印章印文检验鉴定书证实：被告人许海钢持日期为2009年9月11日、2010年1月5日、2010年1月19日的收据三次从青岛银钢炼铁有限公司领取货款共计400万元所使用收据上的“山东珑山矿业有限公司财务专用章”印文系同一印章印文；被告人许海钢持日期为2011年8月5日、2012年1月19日的收据两次从青岛银钢炼铁有限公司领取货款共计200万元所使用收据上的“山东珑山矿业有限公司财务专用章”印文系同一印章印文；以上五张收据上的印章印文与山东珑山矿业有限公司提供的被告人许海钢持日期为2009年7月20日的收据从青岛银钢炼铁有限公司领取货款300万元所使用的收据上的“山东珑山矿业有限公司财务专用章”印文和山东珑山矿业有限公司提供的“山东珑山矿业有限公司财务专用章”印文均不是同一印章盖印；被告人许海钢持日期为2009年7月20日的收据从青岛银钢炼铁有限公司领取货款300万元所使用的收据上的“山东珑山矿业有限公司财务专用章”印文和山东珑山矿业有限公司提供的“山东珑山矿业有限公司财务专用章”印文均系同一印章盖印。
（2）淄博市公安局博山分局出具的鉴定意见通知书证实：该鉴定意见已告知被告人许海钢和被害单位山东珑山矿业有限公司。
5、视听资料
电话录音证实：侦查人员在询问武某关于许海钢垫付给肥乡县恒通贸易有限公司150万元煤款的事情时，武某称记不清每笔煤炭业务付款的具体情况，但确认肥乡县恒通贸易有限公司与山东珑山矿业有限公司之间的煤炭业务不存在债务纠纷。
对被告人许海钢的辩护人所提被告人许海钢截留的最后一张承兑汇票100万元，山东珑山矿业有限公司已通过法律途径追回，没有给山东珑山矿业有限公司造成损失，被告人许海钢有犯罪未遂情节的辩护意见，及公诉机关关于该笔犯罪事实构成既遂的指控，本院不予认定，理由如下：2012年3月，山东珑山矿业有限公司与青岛银钢炼铁有限公司对账时，发现被告人许海钢伪造收据、印章领取货款银行承兑汇票的行为，此时，被告人许海钢领取的最后一张100万元的承兑汇票，青岛银钢炼铁有限公司的开票银行还没有付款，被告人许海钢尚未实际占有、控制该笔款项，山东珑山矿业有限公司随后通过挂失、法院判决支付的方式追回了该笔款项。因此，实际遭受损失的是向被告人许海钢贴现的胡某，而不是山东珑山矿业有限公司，故该笔款项不构成职务侵占。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人许海钢利用山东珑山矿业有限公司代理人经手公司货款的职务之便，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人许海钢犯职务侵占罪成立。被告人许海钢系在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有漏罪，应当依法撤销缓刑，数罪并罚。被告人许海钢归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以酌情对其从轻处罚。对被告人许海钢的辩护人所提被告人许海钢归案后认罪态度较好的辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。为了严肃国法，打击犯罪，保障公司、企业或者其他单位的财产所有权和使用权不受侵害，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、撤销山西省阳泉市城区人民法院（2012）城刑初字第192号刑事判决中对被告人许海钢的缓刑部分。
二、被告人许海钢犯职务侵占罪，判处有期徒刑十三年；与以前犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5万元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币5万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一四年三月十二日起至二O二八年九月三日止。其中已扣除自二O一二年七月三十一日至二O一二年八月七日被羁押的八天。罚金已缴纳。）
三、责令被告人许海钢向被害单位山东珑山矿业有限公司退赔人民币350万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张显营
代理审判员 孙菲菲
人民陪审员 王 波
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 岳爱华