浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙温民终字第1253号
上诉人（原审原告）：石荣艳。
委托代理人：张世良。
被上诉人（原审被告）：浙江朝泰机车部件有限公司。
法定代表人：郑进成。
委托代理人：姜晓勇。
上诉人石荣艳因劳动争议一案，不服温州市瓯海区人民法院（2014）温瓯民初字第68号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年8月18日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，石荣艳系浙江朝泰机车部件有限公司（以下简称朝泰机车部件公司）的员工，在该公司担任金工整理一职。双方自2007年3月份起签订书面的劳动合同，石荣艳的工资采用计件形式计算，通过银行转账方式予以支付，公司一直没有为石荣艳缴纳社会保险。2013年11月15日，石荣艳离开朝泰机车部件公司。石荣艳在2013年11月15日前十二个月的月平均工资为4212.58元（其中2013年2月份工资为476元，因低于温州市最低工资标准1470元／月，故调整为1470元）。后石荣艳向温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除双方之间的劳动关系；二、朝泰机车部件公司支付石荣艳经济补偿金38272元、克扣的工资31500元、节假日加班费63786.6元；三、朝泰机车部件公司为石荣艳补缴劳动关系存续期间的社会保险费用。2014年1月6日，温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会作出温瓯劳人仲案字（2013）第520号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方劳动关系已于2013年11月15日解除；二、朝泰机车部件公司于本裁决书生效之日起五日内到社会保险经办机构为石荣艳办理2012年11月16日至2013年11月15日期间的社会保险并交纳各项费用，石荣艳缴纳个人应缴部分，具体金额以社会保险经办机构核定金额为准；三、驳回石荣艳其他仲裁请求。原审判决认定上述事实的证据有：当事人的身份证明材料、劳动合同书、仲裁裁决书、银行分户明细对账单及查询单及当事人的陈述等。
石荣艳因不服劳动仲裁裁决，于2014年1月9日向原审法院起诉，称：石荣艳于2005年9月19日经老乡介绍进入朝泰机车部件公司上班，工作岗位是金工车间，工作性质为计时加计件。截至2013年，石荣艳在朝泰机车部件公司工作已超过8年，每天工作时间超过8小时。石荣艳与朝泰机车部件公司已签订书面的劳动合同，但公司拒绝为石荣艳缴纳社会保险，且以石荣艳工资过高为由，每月扣除石荣艳15%的工资。2013年11月15日，石荣艳以公司没有为自己缴纳社会保险为由离开公司。现起诉请求判令：一、解除石荣艳与朝泰机车部件公司之间的劳动关系；二、朝泰机车部件公司支付石荣艳经济补偿金38272元及每月克扣的15%的工资31500元；三、朝泰机车部件公司支付石荣艳加班费194549.3元；四、朝泰机车部件公司为石荣艳缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。
朝泰机车部件公司在原审答辩称：对解除劳动关系没有异议，但系石荣艳自动离职解除，其主张经济补偿金、克扣的工资及加班费没有依据。石荣艳于2007年3月份进入公司上班，担任金工整理一职，以计件形式计算工资，公司没有安排其加班。公司虽没有为石荣艳缴纳社会保险，但除工资外，每月另行支付其社保补贴500元。
原审判决认为，石荣艳于2013年11月15日离开了朝泰机车部件公司，现其请求解除劳动关系，应予以准许。石荣艳主张朝泰机车部件公司在其工作期间每月扣除其工资的15%，但没有提供有效证据予以证明，故对其该项主张，不予支持。双方当事人在庭审中均明确石荣艳的工资计算方式为计件，现石荣艳没有提供有效证据证明其计件工资的计算是否存在定额标准及该定额标准是否合理，故对其主张的加班费不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，社会保险费的缴纳，由单位和个人共同负担，缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。缴纳社会保险费在双方签订的多份劳动合同均已明确列明，且石荣艳在庭审中表示其多次要求公司为其缴纳社会保险，应视为其已知应当办理社会保险事项。仲裁时效是解决能否进入仲裁程序，进而决定能否进入诉讼程序，相对实体权利而言，是程序性问题。而《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定的二年时效期间，涉及民事权利能否受人民法院保护的实体问题。石荣艳从知道或应当知道公司没有为其缴纳之日起超过二年的社会保险费，不予保护。石荣艳于2013年11月15日申请仲裁，故其主张2011年11月15日前的社会保险费，因已超过二年的时效期间，不予支持。朝泰机车部件公司应依法为石荣艳补缴2011年11月16日至2013年11月15日的社会保险。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者依此解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。关于石荣艳解除劳动合同的具体原因，双方均未能提供有效证据予以明确，因双方之间的劳动合同均明确约定朝泰机车部件公司应为石荣艳交纳社会保险费，结合石荣艳在庭审中陈述解除合同的原因为公司克扣工资及未缴纳社会保险费，故应当认定公司没有为石荣艳交纳社会保险费是其解除劳动合同的原因之一。石荣艳关于朝泰机车部件公司应当向其支付经济补偿金的请求，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。虽然石荣艳开始在朝泰机车部件公司工作的时间早于2008年1月份，但其请求朝泰机车部件公司支付经济补偿金的法律依据《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，故经济补偿金的计算年限应从2008年1月1日至2013年11月15日，朝泰机车部件公司应向石荣艳支付6个月工资的经济补偿金，具体数额为25275.48元（4212.58元×6个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认石荣艳与朝泰机车部件公司之间的劳动关系于2013年11月15日解除。二、朝泰机车部件公司应于本判决生效之日起十日内支付石荣艳经济补偿25275.48元。三、朝泰机车部件公司应于本判决生效之日起十日内为石荣艳办理2011年11月16日至2013年11月15日期间的社会保险并补缴社会保险费，石荣艳自行承担个人应缴部分的保险费，具体补缴金额以社会保险经办机动核定的金额为准。四、驳回石荣艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由朝泰机车部件公司负担。
宣判后，石荣艳不服，向本院提出上诉称：一、原审判决计算的经济补偿金基数和年限错误，石荣艳离职前12个月平均工资为4751.3元，应当按该金额计算8年，共计38010.6元。二、朝泰机车部件公司应当依法补回扣除的实际工资，累计31500元。三、朝泰机车部件公司在节假日安排石荣艳加班，应当依法支付加班费累计6968.5元。四、朝泰机车部件公司应当依法为石荣艳补交社会保险费。原审判决支持两年，属理解法律条文错误，不能因时效时间而免除法定责任和权利义务关系。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人朝泰机车部件公司答辩称：原审判决认定事实清楚、适用法律正确，判决结果合理，石荣艳的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
在二审审理期间，当事人均未提供新的证据。
本院经审查当事人一审提供的证据，依法对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，关于经济补偿金的计算年限问题，石荣艳在一审审理期间提供的多份劳动合同中，订立时间最早的为2007年3月22日（载明的劳动期间为2007年3月22日至2008年3月22日），其提供的银行分户明细对账单载明的最早一笔工资汇入时间为2007年5月25日，其主张自己系在2005年9月进入朝泰机车部件公司工作，并据此请求经济补偿金按8年的工作年限计算，但其提供的证据并不能证明该事实主张，故本院对其关于应按8年的工作年限计算经济补偿金的上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止的，依照本法第四十六条的规定应当支付经济补偿金的，经济补偿金年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。上述法律于2008年1月1日施行。在上述法律施行前，浙江省人民政府于2002年11月18日发布了《浙江省劳动合同办法》，其中第二十七条第一款第（八）规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权随时通知用人单位解除劳动合同。第三十六条第二款规定，劳动者根据本办法第二十七条第（八）项规定解除劳动合同的，用人单位应当按照国家和省有关规定向劳动者支付经济补偿金。本案的劳动合同成立于《中华人民共和国劳动合同法》施行前，但在该法施行后才解除，故有关经济补偿金的问题应按《浙江省劳动合同办法》的规定处理。《浙江省劳动合同办法》第三十六条第二款已经明确规定劳动者因用人单位未依法为其缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当按照国家和省有关规定向劳动者支付经济补偿金。根据劳动部1994年12月3日发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，经济补偿金的工资计算标准系指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。故朝泰机车部件公司应支付石荣艳经济补偿金的年限应从2007年起计算至2013年，共计7年，朝泰机车部件公司应向石荣艳支付7个月工资的经济补偿金，计为29488.06元（4212.58元×7个月）。原审判决从2008年开始计算其经济补偿金的年限，处置有误，本院予以纠正。
关于经济补偿金的计算基数问题，石荣艳在二审中明确其主张按银行分户明细对账单记载的2012年10月10日至2013年10月10日共12个月的平均工资计算。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定的月工资系指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案中，双方解除劳动关系的时间是2013年11月15日，故石荣艳劳动合同解除前十二个月的平均工资应为2012年11月至2013年10月的平均工资。根据石荣艳的陈述，其2013年1月工资体现在银行分户明细对账单中3月份的工资收入栏。以此向前向后推算，根据其提供的银行分户明细对账单，结合其妻代为向朝泰机车部件公司出具的领取凭证（领取石荣艳2013年10月工资），其2012年11月至2013年10月的工资分别为4828元、4852元、4351元、476元（因低于温州市最低工资标准1470元／月，调整为1470元）、5206元、4507元、5087元、2403元、4430元、4979元、4425元、4013元，十二个月的月平均工资为4212.58元。原审判决对石荣艳劳动合同解除前十二个月平均工资金额的认定正确，石荣艳上诉请求按4751.3元计算，无事实依据，本院不予支持。石荣艳上诉主张补回扣减的实际工资及加班费，证据不足，本院亦不予支持。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据石荣艳的陈述，其知道用人单位应当依法为其办理社会保险而未予办理，且在其多次要求下仍未予办理，说明其在知晓自己的权利被侵害后，并未及时向人民法院请求保护。原审判决适用诉讼时效的规定，判决用人单位为其补缴2011年11月16日至劳动合同解除之日的社会保险，处理正确。石荣艳对此提出的上诉，理由不成立，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持温州市瓯海区人民法院（2014）温瓯民初字第68号民事判决主文第一、三、四项及案件受理费负担部分。
二、撤销温州市瓯海区人民法院（2014）温瓯民初字第68号民事判决主文第二项。
三、浙江朝泰机车部件有限公司应于本判决生效之日起十日内支付石荣艳经济补偿金29488.06元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
二审案件受理费10元，由被上诉人浙江朝泰机车部件有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余 萌
代理审判员 王 蕾
代理审判员 黄百隆
二〇一四年十月二十二日
代书 记员 钟志亮