湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘03民终680号
上诉人（原审原告）戴某某，男
委托代理人曹某某，男
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司
负责人侯德光，该分公司总经理。
委托代理人罗立伟，湖南百舸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）冯某某，男
被上诉人（原审被告）夏某某，男
被上诉人（原审被告）罗某，男
上诉人戴子奇、中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司（以下简称“人保湘潭分公司”）因与被上诉人冯泽林、夏红桂、罗笛机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2016）湘0304民初129号民事判决，均向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月23日公开开庭进行了审理。上诉人戴子奇的委托代理人曹云野、上诉人人保湘潭分公司的委托代理人罗立伟到庭参加诉讼。被上诉人冯泽林、夏红桂、罗笛经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年4月28日20时36分许，冯泽林驾驶湘CC66**号小型轿车沿岳塘区火炬路由南往北行驶至火炬路“云盘花园”地段时，与行人戴子奇发生碰撞，造成车辆受损，戴子奇受伤的道路交通事故。经交警部门认定，冯泽林负全部责任，戴子奇无责任。事发后，戴子奇在湘潭市中心医院住院治疗205天，产生住院医疗费86211.22元，门诊费412元，其中冯泽林垫付7000元。2015年12月14日，湖南融城司法鉴定所出具司法鉴定意见书，意见为戴子奇所受损伤构成一个九级伤残和一个十级伤残，其出院后继续门诊治疗1个月，后续医疗费评定为1000元，需适时取出内固定，后续治疗费评定为4000元。戴子奇支付鉴定费1400元。戴子奇出院后进行门诊治疗，实际发生门诊费用2028元。戴子奇系非农户口，事故发生时年满64周岁。冯泽林所驾驶的事故车辆的车主为夏红桂，夏红桂从罗笛处购买该车，但未办理过户手续，冯泽林系借用该车辆使用。冯泽林所驾驶的事故车辆在人保湘潭分公司投保交强险及20万元商业三责险，并购买不计责任免赔。双方一致同意医保外的费用按照20%的比例予以核减。
另查明，戴子奇的实际损失为：1、伤残赔偿金89275.2元；2、医疗费86623.22元；3、护理费22757.05元；4、交通费1500元；5、住院伙食补助费10250元（205天×50元/天）；6、营养费4000元；7、后续治疗费6028元，其中后期门诊费用2028元，后期取内固定费用4000元；8、精神损害抚慰金14000元，以上合计234433.47元。
原审法院认为:侵害公民人身造成损害的，应当进行赔偿。发生于2015年4月28日湘潭市岳塘区火炬路“云盘花园”地段的交通事故，经交警部门认定冯泽林负事故的全部责任，戴子奇无责任，该事故认定内容真实，程序合法，应予认可。根据法律规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。冯泽林系借用该车辆使用，其应对戴子奇的损失承担赔偿责任，没有证据证明夏红桂、罗笛对于事故的发生存在过错，故对戴子奇的损失不承担赔偿责任。根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，冯泽林所驾驶的事故车辆在人保湘潭分公司投保交强险及商业三责险，故人保湘潭分公司应当在保险限额内对戴子奇的损失承担赔偿责任。
戴子奇上述损失中，伤残赔偿金89275.2元，护理费22757.05元，交通费1500元，精神抚慰金14000元，合计127532.25元，由人保湘潭分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，在商业三责险限额内赔偿17532.23元；医疗费86623.22元，由人保湘潭分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在商业三责险限额内赔偿61298.58元（76623.22元×80%），由冯泽林赔偿15324.64元（76623.22元×20%）；住院伙食补助费10250元，营养费4000元，后续治疗费6028元，合计20278元，由人保湘潭分公司在商业三责险限额内予以赔偿。人保湘潭分公司应在交强险及商业三责险限额内赔偿戴子奇219108.81元（110000元+17532.23元+10000元+61298.58元+20278元），冯泽林应赔偿戴子奇15324.64元，因其已垫付7000元，故实际还应赔偿8324.64元。戴子奇要求赔偿康复费5000元，没有医嘱意见或者鉴定意见予以支持，不予支持。人保湘潭分公司辩称在保险限额内承担赔偿责任，不承担诉讼费和鉴定费，医疗费应扣减医保外用药，戴子奇诉请的部分损失计算有误，部分诉请过高，请法院依法核减的辩解意见，符合案件事实和法律规定，该院对人保湘潭分公司该辩解意见予以采信。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在本判决生效之日起十五日内在交强险及商业三责险限额内赔偿原告戴子奇因本次交通事故造成的经济损失219108.81元；二、被告冯泽林在本判决生效之日起十五日内赔偿原告戴子奇因本次交通事故造成的经济损失8324.64元；三、驳回原告戴子奇的其他诉讼请求。
宣判后，戴子奇、人保湘潭分公司均不服原审判决，向本院提出上诉。
上诉人戴子奇上诉请求二审法院在一审判决赔偿金额的基础上增加赔偿金额26580.55元，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由如下：原审法院对部分赔偿金额计算有误，具体为：1、医疗费。上诉人戴子奇的医疗费总额应为90409.22元。2、护理费。原审法院按111.01元/天计算205天护理费为22757.05元，但上诉人实际是按140元/天请的护工，护理费应为28700元。3、交通费。上诉人诉请交通费为4129.6元，原审法院只酌情认定1500元，处理不当。4、住院伙食补助费。一审法院以50元/天的标准认定住院伙食补助费错误，应按100元/天的标准计算。5、后续治疗费。上诉人在一审中诉请后续治疗费10000元，合理合法，请求二审法院予以认定。
上诉人人保湘潭分公司答辩称：坚持答辩人的上诉意见。
上诉人人保湘潭分公司上诉请求撤销一审判决，依法改判核减不应由上诉人承担的损失7208元，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由如下：1、根据保险合同约定，戴子奇的医药费应核减非医保用药，且上诉人与被上诉人夏红桂、冯泽林一致同意按20%的比例核减，但一审判决没有扣减非医保用药部分的费用。2一审判决认定戴子奇的精神抚慰金为14000元过高，依据相关规定结合其伤情只能认定10500元。3、后续治疗费依据鉴定意见为5000元，一审判决认定为6028元，超出了鉴定意见。4、交通费认定了1500元明显过高，依据相关标准只能认定820元。
上诉人戴子奇答辩称：坚持上诉意见。
被上诉人冯泽林、夏红桂、罗笛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状，视为其自愿放弃答辩、举证、质证的权利。
二审审理中，当事人各方均未提交新的证据。
二审审理查明:2015年8月2日，上诉人戴子奇在老百姓大药房购买西药用去158元，二审审理查明的其他事实与原审审理查明的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为：一、一审法院对护理费及住院伙食补助费的标准认定是否正确。关于护理费的标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条中规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。故一审法院参照湖南省居民服务和其他服务业平均收入40520元/年即111.01元/天的标准计算护理费，符合上述规定，并无不当。对上诉人戴子奇请求按140元/天的标准计算护理费的上诉请求，本院不予支持。关于住院伙食补助费的标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，并结合本院2016年3月3日潭中法发（2016）9号《关于确定人身损害赔偿案件住院伙食补助标准的意见》中所确定的住院伙食补助费应按照每人每天50元的标准进行计算，故一审法院对戴子奇住院伙食补助费标准的认定，并无不当。对上诉人戴子奇主张应按100元/天的标准计算其住院伙食补助费的上诉理由，本院不予采纳。二、一审法院对交通费、精神损害抚慰金的认定是否正确。一审法院结合本案实际情况及相关法律规定，酌情认定上诉人戴子奇的交通费1500元、精神损害抚慰金14000元，并未违反相关法律规定，本院予以维持。因此，对上诉人戴子奇对交通费提出的上诉请求及上诉人人保湘潭分公司对交通费、精神损害抚慰金提出的上诉请求，本院均不予支持。三、一审法院对医疗费、后续治疗费的认定是否正确。关于医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条中规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。……医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。本案中，戴子奇在湘潭市中心医院住院医疗费86211.22元、门诊费412元，湘潭市法检医院门诊费2028元（一审法院将该部分费用算作后续治疗费存在瑕疵），另其在老百姓大药房购买西药费用158元，以上医疗费共计88809.22元。医疗费部分由人保湘潭分公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，在商业三者险赔偿限额内赔偿63047.38元（78809.22元×80%），由冯泽林赔偿15761.84元（78809.22元×20%）。此外，戴子奇上诉主张医疗费为90409.22元，其中200元为湘潭市法检医院急救费，鉴于其未提供有效证据予以证实，且该项费用是否与本案有关无法确定，故不予支持；其中1400元为鉴定费，不应列为医疗费中一并计算，但该笔费用已实际产生，根据相关规定该1400元鉴定费应由被上诉人冯泽林承担。因此，被上诉人冯泽林共应赔偿17161.84元（15761.84元+1400元）。关于后续治疗费。根据湖南融城司法鉴定中心（2015）临鉴字第1340号司法鉴定意见书应为5000元，上诉人戴子奇上诉请求认定其后续治疗费10000元，没有提供相关证据予以证实，本院不予支持。关于非医保用药，原审已予核减，上诉人人保湘潭分公司的该项上诉请求不能成立。因此，上诉人戴子奇因本次交通事故所产生的实际损失应为236991.47元（含鉴定费1400元），上诉人人保湘潭分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿戴子奇219829.61元（110000元+17532.23元+10000元+63047.38元+19250元），被上诉人冯泽林应赔偿戴子奇10161.84元（17161.84元—7000元）。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2016）湘0304民初129号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司在本判决生效之日起十日内赔偿戴子奇219829.61元；
三、冯泽林在本判决生效之日起十日内赔偿戴子奇10161.84元；
四、驳回上诉人戴子奇的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取2980元，由被上诉人冯泽林负担；二审案件受理费515元，由上诉人戴子奇负担465元，中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贺振中
审 判 员 蔡 涛
代理审判员 戴 伟
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 邹梦月
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
…………
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关
于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。