云南省昆明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）云01刑终72号
原公诉机关昆明市官渡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某某，男，1995年11月28日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，住会泽县。2013年10月24日因犯故意伤害罪被昆明市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2014年11月14日因犯抢夺罪被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑十一个月，撤销昆明市中级人民法院缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2000元，2016年5月17日刑满释放。2017年3月1日因本案被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。
原审被告人王某某，男，1995年6月23日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，住会泽县。2012年8月13日因犯故意伤害罪被昆明市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2014年1月26日因犯盗窃罪被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元，撤销昆明市中级人民法院缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2000元，2015年7月4日刑满释放。2017年3月1日因本案被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。
原审被告人崔某某（曾自报崔庆飞），男，1995年7月27日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，住会泽县。2014年1月9日因犯盗窃罪被昆明市盘龙区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元。2017年3月1日因本案被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。
原审被告人胡某某，男，1991年11月9日生，汉族，云南省会泽县人，小学文化，住会泽县。2016年7月12日因犯抢劫罪被昆明市五华区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元，同年7月14日释放。2017年3月1日因本案被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。
昆明市官渡区人民法院审理昆明市官渡区人民检察院指控原审被告人胡某某、王某某、崔某某、胡某某犯抢劫、盗窃罪一案，于2017年12月7日作出（2017）云0111刑初1298号刑事判决。宣判后，原审被告人胡某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人胡某某，核实了全案证据，对一审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查。本院认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2016年11月25日14时许，被告人王某某、胡某某、崔某某及其他一名男子窜至昆明市官渡区金汁路358号“石头面饺子馆”门口准备对停放在该处的电动自行车实施盗窃时，被店主张某发现并制止过程中，被告人王某某、胡某某、崔某某分别持钢管、砍刀对张某夫妇进行追砍后，几人逃离现场。
二、2016年11月15日15时许，被告人王某某、胡某某、崔某某窜至昆明市官渡区国贸路融城春晓小区4栋1楼门口将被害人徐某的一辆灰色的“锡特”牌电动自行车盗走。后将车辆销赃。经鉴定，被盗车辆价值人民币2913元。
三、2016年10月15日13时许，被告人王某某、胡某某及其他两名男子，窜至昆明市官渡区双桥路银海尚御小区电梯口，对停放在该处的电动自行车实施盗窃时，被车主黄某发现并制止过程中，被告人王某某、胡某某等人当场对黄某实施殴打后逃离现场。
四、2016年9月25日16时许，被告人王某某、胡某某、崔某某、胡某某到昆明市官渡区金汁路移动营业厅门口，对停放在该处的电动自行车实施盗窃时，被被害人罗某发现，在被害人罗某对其制止过程中，被告人王某某、胡某某、崔某某、胡某某便共同对被害人罗某实施殴打、恐吓后，几人逃离现场。经鉴定，被抢车辆价值人民币2940元。
原判认为：被告人王某某、胡某某、崔某某、胡某某无视国家法律，以非法占有为目的，采用暴力方法当场劫取公民财物，其中，被告人王某某、胡某某参与抢劫作案三次、被告人崔某某参与抢劫作案二次、被告人胡某某参与抢劫作案一次，其行为均已触犯刑律，构成抢劫罪；被告人王某某、胡某某、崔某某以非法占有为目的，采用秘密方法窃取公民财物，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪。对被告人王某某、胡某某、崔某某应当实行数罪并罚。被告人胡某某在刑罚执行完毕刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人王某某有多次犯罪前科，在对其量刑时应考虑对其酌情从重处罚。被告人胡某某属于被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原审法院认为，通过庭审查明的案件法律事实证明，在本案证据充分证明和确认的三起转化型抢劫犯罪中，尽管都属于抢劫未遂，但在被害人发现或者制止的过程中，几名被告人或是持钢管、砍刀对被害人进行追砍，或是对被害人进行拳打脚踢，然后才离开现场的犯罪事实证明，几被告人参与的三起抢劫犯罪，属于典型的转化型抢劫犯罪；通过查明的案件法律事实证明，本案系简单的共同犯罪，几被告人在共同犯罪中的作用、地位问题只是犯罪中分工不同而已，不宜区分主从犯。据此，原审法院根据被告人王某某、胡某某、崔某某、胡某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第七十七条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人胡某某犯抢劫罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万六千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，总和刑期有期徒刑八年零十个月，决定执行有期徒刑八年，并处罚金一万七千元；二、被告人王某某犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万四千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，总和刑期有期徒刑七年零十个月，决定执行有期徒刑七年，并处罚金一万五千元；三、被告人崔某某犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，总和刑期有期徒刑五年零六个月，决定执行有期徒刑五年，并处罚金一万一千元；四、撤销云南省昆明市五华区人民法院（2016）云0102刑初315号刑事判决书主文第一项“被告人胡某某犯抢劫罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元”的缓刑执行部分；被告人胡某某犯抢劫罪判处有期徒刑二年，并处罚金四千元；加前罪尚未执行有期徒刑一年，总和刑期有期徒刑三年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金九千元；五、继续对被告人胡某某、王某某、崔某某追缴赃款人民币2913元，发还被害人徐某。
宣判后，原审被告人胡某某不服，提出上诉称：1、一审认定的第一起抢劫事实不成立，该起仅为一般的治安纠纷；2、一审认定的第三、四起事实定性不准，应为盗窃未遂而非抢劫。3、其如实供述犯罪行为，依法可从轻处罚。
经二审审理查明的事实与一审一致，并有经一审庭审质证、认证的户籍证明、受案登记表、抓获经过、前科材料、现场勘验笔录、价格认定结论书、物证照片、现场辨认笔录、DNA鉴定意见书、电子数据检查工作记录、现场检测报告、证人证言、辨认笔录、被害人陈述、被告人供述等证据在卷证实。经审查，上述证据取证程序合法，证据之间能够相互印证，形成证据锁链，足以证实本案事实，本院依法予以确认。
本院认为：上诉人胡某某伙同原审被告人王某某、崔某某、胡某某以非法占有为目的，采用暴力方法当场劫取公民财物，其中，上诉人胡某某、原审被告人王某某参与抢劫作案三次、原审被告人崔某某参与抢劫作案二次、原审被告人胡某某参与抢劫作案一次，其行为均已触犯刑律，构成抢劫罪；上诉人胡某某伙同原审被告人王某某、崔某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。对上诉人胡某某及原审被告人王某某、崔某某应当实行数罪并罚。上诉人胡某某在刑罚执行完毕刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于上诉人胡某某所提“一审认定的第一起抢劫事实不成立，该起仅为一般的治安纠纷；一审认定的第三、四起事实定性不准，应为盗窃未遂而非抢劫”的上诉意见，根据在卷的现场勘验笔录、DNA鉴定意见书、证人证言、被害人陈述等证据可以证实，在三起抢劫犯罪中，上诉人胡某某等人在盗窃电动车被发现后为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已经构成“转化型抢劫”，且其行为已经实施完毕，最终未抢得财物不影响构成本罪，但属于犯罪未遂，依法可以比照既遂从轻或减轻处罚，故该上诉意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐建斌
审判员 阮文波
审判员 刘 华
二〇一八年三月五日
书记员 魏 伟