云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民四初字第286号
原告云南荣涛贸易有限公司
住所：昆明经济技术开发区科技创新园*****号。
法定代表人徐世芬，该公司董事长。
委托代理人陶应强、程云，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。
被告云南山之星实业有限公司
住所：昆明市西山区碧鸡办事处车家壁村。
法定代表人张卫红，该公司董事长。
委托代理人李建明，云南法闻律师事务所律师，特别授权代理。
被告云南新源再生产业有限公司
住所：昆明市西山区碧鸡办事处车家壁村。
法定代表人张文义，该公司董事长。
委托代理人周应祥，云南华度律师事务所律师，特别授权代理。
原告云南荣涛贸易有限公司诉被告云南山之星实业有限公司（以下简称山之星公司）、云南新源再生产业有限公司（以下简称新源公司）企业借贷纠纷一案，本院于2014年3月31日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月13日公开开庭审理了本案。原告委托代理人程云，被告山之星公司委托代理人李建明，被告新源公司委托代理人周应祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2014年1月16日，因被告山之星公司急需资金向原告借款人民币1600万元（以下均为人民币），借款期限从2014年1月17日起至2014年1月24日止。2014年1月30日，被告山之星公司再次向原告借款4900万元，借款期限从2014年1月30日起至2014年2月7日止。2014年2月28日，被告山之星公司又向原告借款415万元，借款期限从2014年2月28日起至2014年3月3日止。以上三笔借款双方均签订了《借款协议》，协议对每笔借款的利息、逾期还款的违约金都作了详细约定。被告新源公司向原告出具《担保声明》，自愿对被告山之星公司的借款及利息等承担担保责任。2014年3月5日，原告与被告山之星公司共同确认：截至2014年3月5日，被告山之星公司尚欠原告利息及本金24044416元。后原告多次要求被告山之星公司偿还借款，但被告山之星公司却无故推诿，故诉请判令：一、被告山之星公司偿还原告借款及利息24044416元，并支付该款自2014年3月6日起至实际还款之日止按同期银行贷款利率四倍计算的逾期还款的违约金；二、被告新源公司对上述欠款承担连带还款责任。
被告山之星公司辩称：一、原告与被告山之星公司签订的三份借合同，违反了我国的金融政策及法律规定，属无效借款合同。原告不属于金融机构，无权利和资格向社会企业单位进行借贷业务活动。原告将钱借贷给山之星公司，并收取高于银行贷利率近十几倍利息，是典型的高利贷，这种行为是违法无效的。二、原告请求支付利息属于高利贷，应依法予以驳回。三、2014年3月5日，原告与被告山之星公司签订的借款本金利息对账表是无效的，不受法律保护。被告山之星公司分别与原告签订了三份借款合同，共计借款6915万元，但对账单上的借款金额为8435万元，这与实际借款金额不符。事实上山之星公司已还借款5080万元，还欠借款1835万元，但对账单上欠款24044416元，这与事实不符，另外，对账单上将违法所得的利息几百万元，列入本金确认欠款金额，利息部分属于非法，不受法律保护。四、原告要求新源公司承担连带赔偿责任无任何法律依据和事实依据，属错列被告。2014年1月30日，被告山之星公司与原告签订了借款4900万元的借款合同，借款合同第4条约定，由新源公司用昆国用2002字第00289号土地证进行担保，原告扣押该土地证。2014年1月30日新源公司出具了一份担保声明，对4900万元的借款用土地证进行担保。借款期限届满后，山之星公司已将全部借款4900万元归还给了原告，新源公司的担保责任自然地就消除了。根据担保法的规定，不动产抵押登记后才生效。在该借款合同中对土地使用权证，没有登记抵押，故新源公司的担保没有生效。山之星公司与原告签订的三份借款合同属于无效合同，故担保条款及担保声明是无效的。原告获取非法利益，放高利贷，违反金融法规，对外借贷是造成借款合同无效的直接原因，应承担全部过错责任，被告新源公司无过错，不应承担责任。请求法院依据事实和法律的规定，驳回原告对新源公司的诉讼请求。五、原告主张山之星公司承担违约金的请求，于法无据，请驳回该项请求。六、本案程序上存在问题，违反了级别管辖的规定，请法院驳回原告不合法的诉讼。原告与被告山之星公司在不同的时段，签订了三份独立的借款合同，原告将三份独立的借款合同，不同的法律关系，列为一件案子起诉，不符合民事诉讼法的相关规定。
被告新源公司辩称：一、原告与被告山之星公司签订的三份借款合同及借款本金利息对账表是无效的，违反了我国的金融政策及法律规定，属无效借款合同。原告将钱借贷给山之星公司，并收取高于银行贷利率近十几倍利息，是典型的高利贷，该行为是违法、无效的。原告与被告签订的三份借款合同和借款本金利息对账表违反了上述法律规定，是无效的。二、原告要求新源公司承担连带赔偿责任无任何法律依据和事实依据，属错列被告。2014年1月30日，被告山之星公司与原告签订了借款4900万元的借款合同，借款合同第4条约定，由新源公司以其昆国用2002字第00289号土地证进行担保，原告扣押该土地证。2014年1月30日新源公司出具了一份担保声明，对4900万元的借款用土地证进行担保。借款期限届满后，山之星公司已将全部借款4900万元归还给了原告，原告将土地使用证归还给新源公司，山之星公司已履行了借款合同全部义务，新源公司的担保责任自然地就消除了。在2014年1月30日的借款合同中，约定逾期不归还借款，甲方有权处置土地，双方设置是抵押担保。根据担保法的规定，不动产抵押登记后才生效。在该借款合同中对土地使用权证，没有办理抵押登记，故新源公司的担保没有生效。山之星公司与原告签订的三份借款合同属于无效合同，故担保条款及担保声明是无效的。但担保人无过错的，担保人不承担民事责任。三、原告主张山之星公司承担违约金的请求，于法无据，请驳回该项请求。
原告为证明其主张提交以下证据：
一、《借款协议》、《中国建设银行回单》，证明2014年1月16日，原告与被告山之星公司签订《借款协议》，协议约定被告山之星公司向原告借款1600万元，借款利息按每天64000元计算，借款期限从2014年1月17日起至2014年1月24日止。被告山之星公司未按约定还款超过一天按借款总金额的5%承担违约金，超过2天按借款总金额的10%承担违约金，超过5天按借款总金额的50%承担违约金。协议签订后，原告按合同约定将1600万元借给被告山之星公司；
二、《借款协议》、《担保声明》、《广发银行交易明细》，证明2014年1月30日，原告与被告山之星公司签订《借款协议》，协议约定被告山之星公司向原告借款4900万元，借款利息按每天196000元计算，借款期限从2014年1月30日起至2014年2月7日止。被告山之星公司未按约定还款超过一天按借款总金额的5%承担违约金，超过2天按借款总金额的10%承担违约金，超过5天按借款总金额的50%承担违约金。被告新源再生产业有限公司自愿对借款承担连带责任。协议签订后，原告按合同约定将4900万元借给被告山之星公司；
三、《借款协议》、《中国民生银行进账单》，证明2014年2月28日，原告与被告山之星公司签订《借款协议》，协议约定被告山之星公司向原告借款415万元，借款利息按每天16600元计算，借款期限从2014年2月28日起至2014年3月3日止。被告山之星公司未按约定还款超过一天按借款总金额的5%承担违约金，超过2天按借款总金额的10%承担违约金，超过5天按借款总金额的50%承担违约金。协议签订后，原告按合同约定将415万元借给被告山之星公司；
四、《云南山之星实业有限公司借款核算》，证明原告与被告山之星公司核算确认：截止2014年3月5日，被告山之星公司总计欠原告借款本金及利息24044416元；
五、《章程修正案》、《有限责任公司变更登记附表》、《云南山之星实业有限公司章程》、《出资情况表》、《股东决议》，证明被告山之星公司只有被告新源公司一个股东，系一人有限责任公司，根据公司法之规定，被告新源公司应对被告山之星公司欠原告的借款本金、利息、违约金等承担连带责任。
经质证，被告山之星公司对证据一的真实性认可，合法性有异议，认为借款违反法律和金融法规的规定，违约金主张没有法律依据；对证据二的真实性认可，对借款协议的合法性不认可，被告新源公司的担保声明写明的相应责任，不是连带责任；对证据三的真实性认可，对借款协议的合法性不认可；对证据四的真实性认可，对核算的合法性不认可，原告把高利贷的利息500多万元计入本金是非法无效的，三笔本金总计6915万元，山之星公司总计已还款5080万元本金，对原告将利息纳入到本金计算有异议。证据五与本案无关，山之星公司已经过工商变更，张卫红系唯一股东，此组证据已经发生新的情况变更。
被告新源公司对证据一的真实性、合法性、关联性认可，但对证明的利息、违约金不认可，原告的年利率为年148%，所以是无效的；对证据二的真实性、合法性、关联性认可，对证明观点不认可，认为三份借款担保不是事实，2014年1月30日出具的担保声明是对4900万元借款提供抵押担保；对证据三的真实性、合法性、关联性认可，但对证明的违约金不认可；对证据四的真实性、合法性、关联性认可，对证明的内容不认可，认为山之星公司已经还了5080万元，总借款6915万元，实际尚欠款183.5万元，利息计算违法，所以对对账单不予认可；对证据五不予认可，公司的登记情况已经发生变化，对证明的观点不认可。
被告山之星公司为证明其观点，提交证据如下：
一、借款协议三份，证明2014年1月16日，山之星公司向原告借款1600万元，期限7天，利息日4‰；2014年1月30日，山之星公司向原告借款4900万元，期限9天，利息日4‰，新源公司以其昆国用2002字第00289号土地使用权证进行担保并将该土地证抵押给原告；2014年2月28日，山之星公司向原告借款415万元；
二、银行付款凭证，证明2014年2月11日，山之星公司还款100万元，1月22日还款80万元；
三、银行付款凭证，证明2014年2月12日，山之星公司还给原告4900万元，山之星公司对2011年1月30日与原告签订的借款合同已经履行全部的还款义务。
经质证，原告对山之星公司提交的证据一的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据二、三的真实性无异议，证明目的有异议。认为应该是按照债权债务的顺序归还先到期的债务。对于借款本金总额6915万元，分成三笔，第一笔1600万元，第二笔4900万元，第三笔415万元；诉请中的2400多万元中的本金是23978016元，总的利息是5694416元，截止2014年3月16日。2400多万元是按照双方的核算表算出来的，总的借款金额6915万元，利息为56941160元，本金加利息总计74844416元，扣减被告还的5080万元，剩余24044416元。被告山之星公司所还5080万元包括前两笔借款的利息5628016元，不包括415万元借款的利息。
被告新源公司对被告山之星公司提交的证据无异议。
被告新源公司为证明其观点，提交证据如下：
一、借款协议，证明2014年1月30日，山之星公司向原告借款4900万元，期限9天，利息日4‰，新源公司以昆国用2002字第00289号土地使用权证进行担保并将该土地证抵押给原告；
二、土地证，证明2014年2月11日，山之星公司将借款4900万元归还给原告，2014年1月30日签订的借款合同已履行完毕。山之星还款后，原告将抵押的昆国用2002字第00289号土地使用证归还给新源公司。新源公司的担保责任已自然免除；
三、营业执照、公司登记（备案）申请书、准予变更登记通知书、云新再（2014）6号文件、云物产在（2014）6号文件、股东会决议、股权交割证明书、公司章程，证明新源公司将持有山之星公司的全部股权变更为张卫红持有，并进行了交割，山之星公司类型由国有控股有限公司变更为自然人独资公司。
经质证，原告对新源公司提交的证据一的真实性无异议；对证据二的真实性无异议，但认为该证据只能证明土地使用权属于新源公司，不能证明4900万元的借款履行完毕，对证据三中营业执照无异议，但原告借款发生在股东变更之前，借款时新源公司仍然是山之星公司唯一的股东，证据三中其余证据是被告新源公司单方面制作，故不予认可。
被告山之星公司对新源公司提交的证据无异议。
因两被告对原告提交的证据一至证据四的真实性无异议，故本院对原告提交的证据一至证据四的真实性予以确认。对于原告提交的证据五，结合被告新源公司提交的证据三，本院对原告提交的证据五和被告新源公司提交的证据三的真实性予以确认，但上述证据证明被告山之星公司的公司类型已于2014年4月10日发生变更，现公司类型为有限责任公司（自然人独资），股东为张卫红。对于被告山之星公司提交的证据一至证据三，原告和被告新源公司对其真实性均无异议，本院对被告山之星公司提交的证据一至证据三的真实性予以确认。对于被告新源公司提交的证据一、二，原告和被告山之星公司对其真实性无异议，本院对该两组证据的真实性予以确认。
经审理查明，本院确认以下事实：
2014年1月16日，原告与被告山之星公司签订《借款协议》，约定山之星公司向原告借款1600万元，利息日4‰，借款期限自2014年1月17日起至1月24日止。双方约定，山之星公司到期未还款，超过1天，按借款总金额的5%支付违约金；超过2天按借款总金额的10%支付违约金；超过5天按借款总金额的50%支付违约金。2014年1月30日，原告与被告山之星公司签订《借款协议》，被告山之星公司向原告借款4900万元，利息日4‰，借款期限自2014年1月30日起至2月7日止。原告与山之星公司约定，新源公司以其昆国用2002字第00289号《国有土地使用权证》项下土地使用权为山之星公司借款提供担保。合同还约定，山之星公司到期未还款，超过1天，按借款总金额的5%支付违约金；超过2天按借款总金额的10%支付违约金；超过3天按借款总金额的50%支付违约金。同日，被告新源公司出具《担保声明》，载明“我公司愿为下属公司云南山之星实业有限公司用自有资产土地（昆国用2002字第002**号）到贵公司作为借款担保使用并承担相应责任。”2014年2月28日，原告与被告山之星公司签订《借款协议》，约定山之星公司向原告借款415万元，利息日4‰，借款期限自2014年2月28日起至3月3日止。违约金的约定与2014年1月30日签订的《借款协议》约定一致。上述三份《借款协议》签订后，原告依约向被告山之星公司发放了借款。2014年1月22日，山之星公司向原告还款80万元。2014年2月11日，山之星公司向原告还款100万；同日，云南远洋经贸有限公司向原告支付4900万元，原告及山之星公司确认该款项为山之星公司还款。2014年3月5日，原告与被告山之星公司共同签署《云南山之星实业有限公司借款核算》，载明以下内容：1600万借款占用时间自2014年1月17日至1月22日，其中1520万元的占用时间为2014年1月23日至3月5日；4900万借款的占用时间自2014年1月30日至2月11日，其中已还款5000万，欠息154800元；欠款154800元占用时间自2014年2月11日至3月5日，产生利息142416元；双方结算欠款本金总计6500万元，利息5628016元，已于2014年1月22日还款80万元，2014年2月11日还5000万元，合计总还款5080万元，尚欠本金加利息19828016元。该核算单还载明：该笔还款不包含2014年2月28日的借款及利息，合计总金额4216400元。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：《借款协议》是否有效？原告主张的利息及违约金是否成立？被告山之星公司的还款是对本金还款还是欠付的利息还款？被告新源公司是否应当对山之星公司所负债务承担连带责任？
本院认为：原告与被告山之星公司签订三份《借款协议》，均系双方方当事人真实意思表示，除利息标准的约定超出法律允许的范围外，其余内容未违反相关法律法规禁止性规定，协议合法有效，双方均应按照合同有效条款的约定履行各自义务，被告抗辩《借款协议》无效的观点不能成立。原告已依约向被告出借款项，被告山之星公司应向原告按期偿还借款本金及利息。关于支付利息的标准，根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护”之规定，对于原告主张的超过银行同类贷款利率的四倍的该部分利息本院不予支持。在原告与被告山之星公司结算所制作的借款核算表中，原告将“欠息1548000元”再次计入本金计算了2014年2月11日至3月15日期间的占用利息，违反了《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第七条“出借人不得将利息计入本金谋取高利。审理中发现债权人将利息计入本金计算复利的，其利率超出第六条规定的限度时，超出部分的利息不予保护”之规定。因本院对原告借款之日起至2014年3月5日止的利息已按中国人民银行同期贷款利率的四倍予以支持，对于复利部分不再予以支持。
关于原告主张的违约金，因被告山之星公司未按约定期限还款，其行为已构成违约，应向原告支付违约金。鉴于双方约定的违约金违反法律强制性规定，原告主张的违约金标准为同期银行贷款利率的四倍符合法律规定，故对原告主张自2014年3月6日起至判决确定的履行期限届满之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的违约金，本院予以支持。
关于被告山之星公司还款5080万元是对本金的还款还是对利息的还款，对此，双方在《借款协议》中虽未做出约定，但根据双方结算制作的借款核算表，自2014年1月23日，双方借款本金发生扣减80万元；自2014年2月11日，借款本金发生扣减5000万元。由此可见，对被告山之星公司的还款，双方意思表示系对本金还款，故原告主张扣减利息不能成立。
关于被告新源公司是否应承担连带责任，本院认为，对于山之星公司的借款，虽然原告与被告山之星公司在2014年1月30日签订的《借款协议》中表示由新源公司以其昆国用2002字第00289号《土地使用权证》项下土地使用权作为担保使用，并由新源公司承担该笔借款的连带责任，但新源公司并未在该《借款协议》中进行签章，对借款承担连带责任并非新源公司的意思表示。在同日新源公司出具的《担保声明》中，新源公司仅表示用上述土地使用权作为借款担保使用并承担相应责任，亦未做出承担连带保证责任的意思表示，故原告认为被告新源公司对山之星公司所负债务应承担连带保证责任的主张不能成立。关于原告认为借款发生时，新源公司系山之星公司唯一股东，其应对该债务承担连带责任的主张，并无事实和法律依据，本院对此不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第七条之规定，判决如下：
一、云南山之星实业有限公司于本判决生效之日起十日内归还云南荣涛贸易有限公司借款本金1835万元及按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算的利息（自2014年1月17日至1月22日，以借款本金1600万元为基数计算；自2014年1月23日起至1月30日，以借款本金1520万元为基数计算；自2014年1月31日起至2014年2月11日，以借款本金6420万元为基数计算；自2014年2月12日起至2014年2月28日，以借款本金1420万元为基数计算；自2014年3月1日起至3月5日，以借款本金1835万元为基数计算）；
二、云南山之星实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付云南荣涛贸易有限公司自2014年3月6日起至判决确定的履行期限届满之日止，以借款本金1835万元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍计算的违约金；
三、驳回云南荣涛贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费162022.08元，由云南荣涛贸易有限公司承担26222.08元，由云南山之星实业有限公司承担135800元，保全费5000元，由云南山之星实业有限公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。
双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 郝遵华
审 判 员 方云红
代理审判员 张雪芳
二〇一四年六月十一日
书 记 员 郭兆强