甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）甘06刑终76号
原公诉机关民勤县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某，男，生于1957年5月20日，汉族，甘肃省民勤县人，住甘肃省民勤县。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某1，男，生于1987年１月10日，汉族，甘肃省民勤县人，住甘肃省民勤县。
原审被告人潘从磊，男，生于1983年1月27日，汉族，甘肃省民勤县人，初中文化，打工，捕前住甘肃省民勤县。因犯抢劫罪于2000年8月23日被民勤县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金1500元；因犯故意伤害罪2009年3月27日被民勤县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2011年7月14日刑满释放；因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月14日被决定刑事拘留，2016年1月18日被决定逮捕，同年1月28日被抓获归案。现羁押于民勤县公安局看守所。
原审被告人王燕，曾用名王小燕，男，生于1982年10月14日，汉族，甘肃省民勤县人，初中文化，无业，捕前住甘肃省民勤县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月14日被刑事拘留，2016年1月20日被逮捕，因原判刑罚刑期届满于2016年7月13日被释放。
民勤县人民法院审理民勤县人民检察院指控原审被告人潘从磊、王燕犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人马某、马某1提起附带民事诉讼一案，于2016年6月24日（2016）甘0621刑初43号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审被告人未上诉，检察机关未抗诉；原审附带民事诉讼原告人马某、马某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
原判认定，2015年9月25日15时30分许，被告人潘从磊、王燕驾驶小轿车与民勤县三雷镇下雷村六社村民魏某驾驶小轿车并排停在民勤县城南关加油站什字东侧路上聊天，影响了民勤县苏武乡西湖村二社村民马某驾驶的农用车通行，坐在农用车副驾驶位置的马某长子马某1向潘等人叫骂，潘从磊、王燕与魏某等人下车质问，与马某1发生争执。被告人王燕在马某1鼻子上打了一拳，致其鼻子流血，被告人潘从磊手持从小轿车后备箱取来的马刀在马某1的身上了戳了几下，马某1下车打电话报警，潘从磊、王燕驾车驶离现场，至盛世桃园酒店北面路口处时，马某1追撵上去在潘从磊的轿车后尾拍了一把，王燕见状下车追打马某1未果，与随后赶来的马某撕打在一起，王燕将马某摔倒在地，与潘从磊用脚踩踏马某后背，潘从磊又持刀将马某右手砍伤。马某1见其父被殴打，返回与潘从磊、王燕相互殴打。期间，马某次子马某2赶到现场，参与殴斗。在相互斗殴中，马某、马某1、潘从磊、王燕均受伤。经民勤县公安司法鉴定中心鉴定，马某的损伤为轻伤二级，马某1、潘从磊、王燕的损伤为轻微伤。马某、马某1各自支付鉴定费分别为90元、120元。马某受伤后，被诊断为头部外伤、颈部损伤、胸部损伤、右手损伤、上肢和下肢多部位浅表损伤、右手第五掌骨骨折、左侧第六肋骨骨折、左侧第十肋骨可疑骨折，在民勤县人民医院住院治疗32天，花去医疗费12786.57元。马某病情明显好转后出院；治疗结果为：治愈；出院医嘱为：1.继续休息，对症等综合治疗；2.必要时复查；3.不适随诊。马某1受伤后，被诊断为头部外伤、胸部损伤、手损伤、鼻出血，多处穿刺伤口（腹壁、右手背），在民勤县人民医院住院治疗5天，花去医疗费2117.22元。
另查明，被告人潘从磊、王燕在本案侦查阶段给付马某医疗费5000元，在本案审理中预交赔偿款52000元，并同意对附带民事诉讼原告人马某、马某1的误工费按每天130元计算，护理费按每天125元计算。
原审法院认定上述事实的证据有：
1、被害人马某、马某1陈述证明，2015年9月25日15时25分左右，他们父子俩开着农用四轮车去县城东门外送货，路过南关加油站什字时，一辆白色无号牌本田小轿车和一辆红色无号牌本田小轿车并排停在道路上，两辆车上的人透过车窗相互聊天。白色小轿车挡住了他们的车，马某1骂了一句脏话让那些人让路，两辆车上就下来五六个人朝他们的车走来，嘴里还骂着脏话。其中穿白色短袖T恤的（后来听说叫王燕）上来从副驾驶窗口一拳打在马某1的鼻子上，马某1的鼻子当时就流血了，还有一个穿咖啡色长袖衣服的（后来听说叫魏某）在路边提了一块砖头砸在马某1的左胸上，潘从磊转身从红色小轿车后备箱内取了一把一米左右的马刀，过来从他们的副驾驶车窗向马某1刺了两刀，马某1跳下车跑过去电话报案。马某将车开到盛世桃园路口处，潘从磊也开车过来，两人继续吵架。马某1跑过来在潘从磊的车尾部拍了一把，潘从磊和王燕从车上下来追打马某1，马某也跟着追上去。王燕将马某摔倒在地，潘从磊用马刀劈在马某的手上，这时马某2也开车来了，马某2、马某1与王燕撕扯到一起，潘从磊又用马刀砍了马某三四下，马某2见状从地上拾起半块砖在潘从磊的后脑勺上砸了一下。马某1从潘从磊手中抢过马刀，马某又追上去抓住王燕，马某1和马某2也赶上来，马某1在王燕屁股上打了一马刀。接着派出所的人就来了。
2、证人马某2证言证明，2015年9月25日15时，他和父亲马某、哥哥马某1到县城东门外送货，他开小轿车走在前面，在法院门前等了一会不见父亲马某他们过来，便调头去找，在盛世桃园路口，他看见好多人在围观，他父亲坐在地上，王燕和潘从磊在他父亲身上乱踏，他过去质问，二人也不理睬，继续打他父亲，他就扑上去，撕住王燕，在脸上捣了一拳，潘从磊在他头上捣了一拳，他推开潘从磊，看见王燕又和他哥马某1撕扯到一起，就又过去在王燕脸上打了一拳，魏某过来将他挡开，接着潘从磊提着马刀过来，拔刀准备砍向他父亲，他从路边拾了一块砖头直接砸在潘从磊的后脑勺上，马某1过来抢过了马刀，潘从磊跑过去好像又从车上取刀，被魏某挡住了。潘从磊开车跑了，王燕也向西跑了，他父亲追上去抓住王燕，他和马某1也赶过去，马某1用马刀在王燕屁股上打了一下，紧接着派出所的人就来了。
3、证人魏某证言证明，他和潘从磊将车并排停在路边聊天。他的车挡住了后面农用四轮车的路，农用车副驾驶座上的小伙子（后来听人说叫马某1）骂了他一句特别难听的话，他和潘从磊、王燕、李某下车去质问，互相争吵起来，潘从磊从车上取了一把马刀走过来从四轮车窗将马某1戳了一下。马某1下车跑过去打电话，他们将车开到盛世桃园北面路口处，马某1又跑过来用手拍了几下潘从磊的小轿车后备箱，潘从磊和王燕下车和马某撕扯在一起，二人用拳脚殴打马某，潘从磊还扑过去朝马某1面部打了四五拳。后来，马某2来了，边跑边拾了一块砖头，在王燕背上砸了五六砖头，他赶紧挡住马某2，潘从磊又从后备箱中拿出马刀，马某1、马某2将马刀抢走了，二人追上王燕，马某1用马刀戳了王燕一下，又在王燕脸上捣了三四拳。
4、证人李某证言证明，潘从磊与魏某将车并排停在路边聊天，马某1骂魏某的车挡住了自己的车，他和魏某、潘从磊、王燕下车走到马某1的车前，潘从磊、王燕和马某1争吵，王燕用拳头将马某1捣了几下，潘从磊取了马刀从车窗向马某1捣了几下。马某1跑过去报案。后来这些人又在盛世桃园路口处互相殴打，潘从磊、王燕用拳脚殴打了马某，马某2也参与了打架。
5、证人王某证言证明，他在东街加油站南边什字路口处摆摊卖瓜。2015年9月25日下午4点多，有一白一红两辆小车并排等红灯，车上的人边等边说话，跟在后面的马某、马某1父子俩开的农用车停在白车后面，绿灯亮了，那两辆车还不走，马某1就骂了前面的人一句，红车上下来两个穿黑色T恤的小伙子，其中一个还从红车后备箱内拿了一把长马刀，白车上也下来了一个或两个人，他们走到四轮机处就和马某父子争执起来，还从四轮机车窗用拳头捣姓马的父子俩，马某1跑过去打电话报案。那两辆车和四轮车也走了，他以为没事了，结果这些人又在盛世桃园路口又打起来了。等他将自己瓜摊上的刀子收拾起来，架也打完了。
6、民勤县公安局证据保全清单、收缴物品清单、违反治安管理没收财物收据、行政处罚决定书证明，因被告人潘从磊小轿车后备箱内被查获马刀，潘从磊被给予行政处罚，被查获的马刀被依法没收。
7、马某、马某1在民勤县人民医院诊断书及住院病历证明，二人所受伤害及治疗情况。
8、民勤县公安局司法鉴定中心鉴定文书证明，马某的伤情为轻伤，马某1、潘从磊、王燕的伤情均为轻微伤。
9、民勤县人民法院刑事判决书二份，证明被告人潘从磊2000年8月23日因犯抢劫罪被民勤县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金1500元；2009年3月27日因犯故意伤害罪被民勤县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2011年7月14日被释放。
10、被告人归案情况说明，证明被告人潘从磊、王燕因本案被上网追逃后，均在其家中被抓获。
11、被告人潘从磊、王燕在侦查阶段及开庭审理过程中对其与马某、马某1父子发生纠纷并殴打致马某轻伤、马某1轻微伤的事实供认。
12、附带民事诉讼原告人马某、马某1当庭提交民勤县人民医院诊断书、出院证明、医药费票据2张、鉴定费票据2张证明，马某住院治疗32天，花去医疗费12786.57元、鉴定费90元;马某1住院治疗5天，花去医疗费2117.22元元、鉴定费120元。
原审法院认为，被告人潘从磊、王燕因琐事与他人发生斗殴，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。被告人潘从磊因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于被告人潘从磊、王燕案发后能如实供述自己的罪行，并预交了赔偿款，可对其从轻处罚。对附带民事诉讼原告人马某、马某1要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费的诉讼请求予以支持，对其误工费、护理费、营养费的诉讼请求，根据医嘱及实际受伤情况，马某因年纪已大，恢复较慢，需适当加强营养，故可考虑其误工时间为200天，营养费为5000元；马某1误工时间可考虑30天，营养费不予考虑；二人的护理时间均应为其住院天数，即马某32天、马某15天。对二人误工费、护理费的标准，被告人潘从磊、王燕同意按其主张的误工费每天130元、护理费每天125元计算，依法应予支持。附带民事诉讼原告人马某要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该费用尚未发生，可待发生后另行提起民事诉讼。对原告人要求赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金的诉讼请求，因于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第三十六条和最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人潘从磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。二、被告人王燕犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人潘从磊、王燕共同赔偿附带民事诉讼原告人马某医疗费12786.57元、误工费26000元、护理费4000元、交通费500元、住院伙食补助费1280元、营养费5000元、鉴定费90元，合计49656.57元（包括已付的5000元）；赔偿附带民事诉讼原告人马某1医疗费2117.22元、误工费3900元、护理费625元、交通费100元、住院伙食补助费200元、鉴定费120元，合计7062.22元。四、驳回附带民事诉讼原告人马某、马某1的其他诉讼请求。
宣判后，在法定期限内，被告人未上诉，检察机关未抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人马某、马某1不服，以“量刑过轻，民事判赔数额过低”为由，提出上诉。
经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。认定上述事实的证据已在一审开庭审理时当庭出示、宣读，并经质证、认证审查属实，本院予以确认。二审采信的证据和一审采信的证据一致。
本院认为，原审被告人潘从磊、王燕故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。原审被告人因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人造成的物质损失，应予赔偿。上诉人马某、马某1所持“量刑过轻”的上诉理由，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款之规定，附带民事诉讼原告人针对一审判决的附带民事部分可以提出上诉，其针对刑事部分提出的上诉，于法无据。故其所持该上诉理由，不予支持。上诉人所持“民事判赔数额过低”的上诉理由，经查，原审法院对原审附带民事诉讼原告人因本案所遭受的物质损失，依法据实判赔并无不当。故其所持上诉理由，不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，民事判赔适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 康永健
审 判 员 蔡立斌
代理审判员 田 杰
二〇一六年九月二十五日
书 记 员 雷兴锋