安徽省肥东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0122刑初316号
公诉机关肥东县人民检察院。
被告人音某，驾驶员。因涉嫌非法狩猎罪于2014年12月10日被肥东县公安局刑事拘留，因涉嫌非法持有枪支、弹药罪，非法狩猎罪于同年12月24日被逮捕，现羁押于肥东县看守所。
指定辩护人夏燕英，安徽徽都律师事务所律师。
肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉（2015）73号起诉书指控被告人音某犯非法持有枪支、弹药罪，非法狩猎罪，于2015年3月23日向本院提起公诉。本院于2015年6月1日作出（2015）肥东刑初字第00138号刑事判决，被告人音某不服提起上诉。合肥市中级人民法院于2015年9月25日作出（2015）合刑终字第00315号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院于2015年12月4日作出（2015）肥东刑初字第00347号刑事判决，对音某在法定刑以下量刑并依法逐级报送合肥市中级人民法院复核。合肥市中级人民法院于2016年8月18日作出（2016）皖01刑他38号刑事裁定，认为本案报请核准的理由不充分，裁定撤销原判，发回重审。本院受理后依法重新组成合议庭，于2016年11月3日公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员项良诚、杨明朝出庭支持公诉，被告人音某及其辩护人夏燕英到庭参加了诉讼。现已审理终结。
肥东县人民检察院指控：2012年秋天，被告人音某从肥东县梁园镇购买十余斤火药，用于其持有的土枪提供动力猎捕野兔，2014年12月10日被肥东县公安局查获。经鉴定，音某所持有的土枪为自制前装药式单管枪，以火药为动力，具有单管霰弹枪功能，能够有效击燃底火，认定为枪支；音某所购买的火药中含硝酸钾、硫磺和木炭成分，为黑火药。2014年6月，被告人音某从互联网上购买了气枪一支，在肥东县白龙镇等地，违反狩猎法规，使用禁用的工具（气枪），多次非法猎捕野生鸟类动物。2014年12月10日被肥东县公安局查获。经鉴定，音某持有的气枪为气步枪，经测试，枪支具有致伤力。音某非法猎捕的30只野生鸟类均属于国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物（“三有”动物）。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人音某的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第二款之规定，应当以非法持有枪支、弹药罪，非法狩猎罪追究其刑事责任。被告人音某犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚，提请本院依法判处。
被告人音某对公诉机关指控的事实基本无异议，但辩解称其行为构成自首，购买的黑火药是为了给土枪提供动力，不是为了制造、出售爆炸物。
其辩护人夏燕英提出的辩护意见是：被告人主动供述了全部的案件事实，构成自首；被告人检举、揭发杨朝琴向其出售火药，构成立功；被告人储存黑火药5.08千克，用于土枪打野兔，为正常生活所需，尚未造成严重后果，不应被认定“情节严重”；被告人系初犯、偶犯，认罪态度好。建议法庭对被告人音某从宽处罚。
经审理查明：2014年6月，被告人音某从互联网上购买了气枪一支，在肥东县白龙镇长王村现代牧业肥东有限公司南大门等处的树林中，违反狩猎法规，使用气枪多次非法猎捕野生鸟类动物。2014年10月份，被告人音某在肥东县梁园镇合蚌路与振兴街交口杨朝琴五金铁器批发部向杨朝琴（已判决）购买了黑火药5千克以上，用于其所持有的土枪提供动力猎捕野兔。
2014年11月肥东县公安局接到安徽省公安厅刑警总队下发的涉枪线索，通过核查发现被告人音某曾化名赵发财从网上贩枪团伙购买气枪一支。2014年12月10日，民警传唤被告人音某至肥东县白龙派出所接到调查，被告人音某到案后如实供述购买气枪的事实，并如实交待其网购的气枪刚从其租住地肥东县白龙镇长王新农村居民区的房屋内，利用朋友的面包车转移他处，并配合公安机关在白龙镇芦村中巴车站附近截获该面包车。民警从车内查获气枪一支以及猎捕野生鸟类动物30只，同时查获一并从其租房处转移的用于猎捕野生兔等动物的土枪一支、为土枪提供动力的火药5.08千克以及控照灯一盏、铅条150个、铁砂1瓶、钢珠3.67千克、模具1套、铁锤一把、充电器1台、音响1台、炮蜡15.5张、铅弹64发、头灯1盏、冰柜1台等物品。
经鉴定：该火药含硝酸钾、硫磺和木炭成分，为黑火药；该土枪为自制前装式单管枪，以火药为动力，具有单管霰弹枪功能，经试验能够有效击燃底火，认定为枪支；该30只野生鸟类动物死体分别为山斑鸠21只、珠颈班鸠8只、鹌鹑1只，均属于国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物（“三有”动物）；该气枪为气步枪，可利用高压气体发身与口径匹配的6.5mm气枪弹，经测速仪测试，该枪支的枪口比动能大于1.8焦耳／平方厘米，具有致伤力。
另查明：被告人音某没有办理《持枪证》、《狩猎证》和有关爆炸物品购买等方面的相关许可证。肥东县白龙镇长王新农村居民区的住房是单门独院的二层楼房，音某租住的房屋与另一住房连在一起，与其他住户相间隔。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据：户籍信息、到案情况说明、订单信息、扣押清单等书证，证人王某甲、杨某、王某乙、陈某的证言，被告人音某的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、指认、称重笔录及照片，视频资料等证据予以证实，被告人音某及其辩护人对认定上述事实的证据亦不持异议，本院依法予以确认。
本院认为：被告人音某违反国家有关爆炸物品管理规定，未经国家有关部门批准非法购买黑火药5.08千克，情节严重，其行为已构成非法买卖爆炸物罪；被告人音某违反国家枪支管理法律法规的规定，擅自持有土枪一支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人音某违反狩猎法规，使用禁用的工具，非法狩猎国家保护的野生动物20只以上，情节严重，其行为构成非法狩猎罪。公诉机关指控被告人音某非法持有枪支、非法狩猎的罪名成立，指控被告人音某非法持有弹药的事实清楚，但适用法律及指控罪名不当，本院依法予以变更。被告人音某一人犯数罪，依法应当对其实行数罪并罚。被告人音某因涉嫌购买气枪被公安机关传唤到案，到案后主动供述其非法持有气枪以及司法机关尚未掌屋的其持有土枪、爆炸物及猎捕的野生鸟类动物的犯罪行为，以自首论，根据其认罪、悔罪态度，依法对其减轻处罚。对辩护人基于上述相关情节所提辩护意见予以采纳。关于辩护人提出被告人检举、揭发杨朝琴出售黑火药构成立功的辩护意见，经查，被告人音某归案后如实供述其所购买的黑火药的的来源、出售的卖家，侦查机关据此侦查又查获了上游卖家的相关犯罪事实，属于如实供述自己犯罪事实的内容，不属于检举揭发他人犯罪的行为，依法不应认定其有立功表现，对辩护人的此节辩护意见不予支持。关于辩护人提出被告人购买涉案黑火药系正常生活所需不应被认定“情节严重”的辩护意见，经查，被告人音某在未取得持枪证、狩猎证的情况下购买爆炸物用于猎捕活动，不属于正常生活所需，且将黑火药存放于居民生活区，其行为具有严重的社会危害性和刑事可罚性，该辩护意见不能成立，不予支持。据此，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第三百四十一条第二款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第五条第一款第（二）项、第八条二款之规定，判处如下：
一、被告人音某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑七年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；犯非法狩猎罪，判处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2021年12月9日止。）
二、公安机关扣押的黑火药5.08千克、土枪一支、野生鸟类动物（死体）30只、气枪一支、探照灯一盏、铅条150个、铁砂1瓶、钢珠3.67千克、模具1套、铁锤1把、充电器1台、音响1台、炮蜡15.5张、铅弹64发、头灯1盏予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书
面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张正兵
审 判 员 杨文政
人民陪审员 张宇萍
二〇一六年十一月十日
书 记 员 宣 扬
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百四十一条第二款：违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款：个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
第二条：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
第五条第一款：具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
第八条第二款：刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。