获嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）获民初字第865号
原告石新来，男，1968年11月30日出生，汉族，住武陟县。
委托代理人刘仁庆，系武陟县城东法律服务所法律工作者。
被告张小旺，男，1964年7月1日出生，汉族，住获嘉县。
委托代理人张涛，河南博苑律师事务所律师。
被告洛阳富安兴建设有限公司（以下简称富安兴公司）。
住所地：偃师市民康巷4号
法定代表人贾宏伟，职务：经理。
委托代理人武高波，河南西亳律师事务所律师。
原告石新来诉被告张小旺、被告洛阳富安兴建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告石新来及其委托代理人刘仁庆、被告张小旺及其委托代理人张涛、被告富安兴公司的委托代理人武高波均已到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2012年10月30日我开始给被告张小旺打工，被告张小旺在偃师市高龙镇宝鼎绿景社区4号、5号楼承包工程，2012年12月18日，原告在工地劳动期间，从架子上摔下，造成双足跟骨折，被告将我送至洛阳新区人民医院拍了片，当日被告和我商议回到获嘉县冯庄镇职王村骨科医院治疗，共住院30天，现造成伤残，被告拒不支付我的伤残和误工费，故诉至法院，要求被告赔偿原告误工费、护理费、生活补助费、营养费、伤残赔偿金22839.58元。
被告张小旺辩称：原告起诉的案件情形属于劳动争议，本案应由富安兴公司和张啸林承担连带责任，原告也有过错，应承担部分责任，另外原告住院期间我已支付医疗费用共计7000余元，原告要求的赔偿金额过高。
被告富安兴公司辩称：富安兴公司与原告之间不存在提供劳务的法律关系，且已尽到了相应的民事赔偿责任，不应当承担本案的赔偿责任。
原告向本院提供的证据材料有：1、2013年4月19日对张小旺询问笔录两份，用于证明原告在给张小旺雇佣工作中受伤治疗的情况。2、2013年4月26日对职学文询问笔录一份，用于证明原告受伤治疗的情况。3、原告的诊断证明、出院证、病历（2页）各一份，用于证明原告受伤住院治疗的情况。
被告张小旺向本院提供的证据材料有：1、李某甲证人证言一份，用于证明原告出事的工地是富安兴公司承建的，原告未按要求安全施工，导致事故发生，富安兴公司与张小旺在2013年2月5日签订的承诺书中不包含石新来的看病费用。2、张某甲证人证言一份，用于证明原告出事的工地是富安兴公司承建的，工地在上班前都交代按要求安全施工。
被告富安兴公司向本院提供的证据材料有：1、富安兴公司与张小旺在2012年8月4日签订的施工协议书一份，用于证明富安兴公司与张小旺之间存在土建承包合同，与原告之间不存在劳动关系或雇佣关系。2、落款时间为2013年2月5日的结算单、收款单、承诺书各一份，用于证明富安兴公司已将张小旺的所有工程款全部结清，包括原告受伤的赔偿费用。3、2013年7月12日石新来书写的收款单一份，用于证明富安兴公司对石新来的赔偿费用已全部到位，双方之间已无纠纷。
依原告申请，本院依法委托新乡豫辉法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行伤残鉴定，经鉴定，其于2013年7月30日作出的新豫辉司鉴所（2013）临鉴字第314号鉴定意见书认定石新来的伤残等级为八级伤残。经庭审质证，原告与二被告对该鉴定意见书均无异议，故本院对该鉴定意见书予以采信。
对于原告提供的证据1，被告张小旺有异议，认为该两份笔录形成过程不合法，且部分内容不真实；对于证据2，被告张小旺无异议；被告富安兴公司对原告提供的证据均无异议；因原告提供的证据来源真实，且能与本案其他证据相互印证，故本院对原告上述证据均予以采信。对于原告提供的证据3，被告富安兴公司无异议；被告张小旺对其真实性无异议，但认为原告也有过错，且其赔偿标准过高；因该证据来源真实，形式合法，故本院对证据3的真实性予以采信。
对于被告张小旺提供的证据，原告和被告富安兴公司均有异议，认为二证人与张小旺有利害关系，其证明内容均不属实；因二证人均不在事故现场，其证明内容本院不予采信。
对于被告富安兴公司提供的证据，原告均无异议；被告张小旺对证据1的真实性无异议，但认为协议中约定的事故费用由乙方（张小旺）负担属于无效条款；因证据1来源真实，形式合法，故本院对该证据的真实性予以采信。被告张小旺对证据2的真实性无异议，但认为是其受富安兴公司胁迫签订的；因证据2来源真实，形式合法，张小旺并未举证证明胁迫事实存在，故本院对该证据的真实性予以采信。被告张小旺对证据3的真实性无异议，但认为富安兴公司给原告的15000元补偿款应当予以扣除；因证据3来源真实，形式合法，故本院对该证据的真实性予以采信。
根据庭审当事人陈述及上述有效证据，本院确认以下案件事实：
2012年8月4日，洛阳富安兴建设有限公司四分公司与张小旺签订了施工协议书一份，双方约定将位于偃师市高龙镇的宝鼎绿景社区4号、5号楼的主体土建部分承包给没有施工资质的张小旺进行施工。2012年12月18日，原告石新来在4号楼工地向六楼圈梁浇筑混凝土时，不慎被塔吊上的料斗带了一下，从架子上摔下，造成双足跟骨折，被告张小旺将原告送至洛阳新区人民医院拍片检查；当日被告张小旺和石新来商议后，决定回到获嘉县冯庄镇职王村骨科医院治疗，从2012年12月19日入院至2013年1月17日出院，共住院30天，期间的医疗费已由被告张小旺支付。2013年2月5日，张小旺向富安兴公司出具承诺书一份，证明富安兴公司已将张小旺的所有工程款全部结清，张小旺承诺将工资发放到干活人手中，包括原告石新来的一切费用，保证不发生上访讨薪事件，如发生上访讨薪事件，愿意接受50000元违约罚款及法律责任，以及其他追偿。2013年7月12日，石新来向富安兴公司出具收款单一份，载明“通过双方协商一次性补偿（包括医药、护理、误工等住院期间一切费用）壹万伍仟元整（15000元）。以上一切费用已全部赔偿到位，本人石新来保证不发生上访讨薪事件，如发生上访讨薪事件，愿意接受50000元违约罚款及法律责任，以及其他追偿。”2013年6月19日，原告诉至法院，要求被告张小旺赔偿原告误工费、护理费、生活补助费、营养费、伤残赔偿金22839.58元。
在诉讼过程中，原告申请对其伤情进行伤残等级鉴定，本院依法委托新乡豫辉法医临床司法鉴定所对原告的伤情进行伤残鉴定，经鉴定，原告的伤残等级为八级伤残。原告变更其诉讼请求的金额，要求二被告赔偿其各项损失计款57174.78元，并已补交相应诉讼费用，其中误工费为4329.04元，营养费300元（10元／天×30天），伙食补助费900元（30元×30天），护理费1500元（50元×30天），伤残赔偿金45145.74元（7524.94元／年×20年×30%），精神抚慰金5000元。
2013年11月19日，本院依法追加富安兴公司为本案被告参加诉讼。
另查：2012年度河南省农村居民人均纯收入为7524.94元／年。
洛阳富安兴建设有限公司四分公司系洛阳富安兴建设有限公司的分支机构。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被告张小旺承包被告洛阳富安兴建设有限公司的分支机构四分公司的工程，雇佣原告石新来从事浇筑混凝土工作，被告洛阳富安兴建设有限公司应当知道被告张小旺无相应资质，仍将工程发包给被告张小旺，为此被告富安兴公司应对原告石新来的损失负连带赔偿责任，被告张小旺作为雇主，对原告在从事雇佣活动中所遭受的损害在管理和安全注意事项上存在过错，依法应当承担赔偿责任，原告作为成年人，在工作过程中未能尽到安全注意义务不慎摔下致伤，自身存在一定过错；根据庭审情况，被告张小旺应承担80%的责任，原告应自行承担20%的责任。原告受伤住院30天，医疗费已由张小旺支付，原告请求营养费300元，伤残赔偿金45145.74元，精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院对此应予认定。关于误工费，应按原告从2012年12月19日入院至定残前一日即2013年7月29日共222天计算，即为4576.81元（7524.94元／年÷365天×222天），原告要求的误工费为4329.04元，符合法律规定，本院对此应予认定。陪护费应按新乡市护工标准每日36.23元计算，应为1086.9元（13224元／年÷365天×30天），住院伙食补助费，原告请求住院期间每天按30元计算，明显过高，应按每天10元核算，即300元（10元×30天），以上合计为56161.68元，被告张小旺应赔偿原告的伤残赔偿金等费用为45929.34元（51161.68元×80%＋精神抚慰金5000元），减去石新来已收到富安兴公司15000元补偿款，被告应再支付原告各项损失30929.34元。被告富安兴公司将工程发包给没有施工资质的被告张小旺进行施工，原告受伤的各项损失，被告富安兴公司应当承担连带赔偿责任。富安兴公司辩称其先期已向张小旺支付了原告5万多元的费用，后来又向原告支付了1.5万元的赔偿款，公司已与原告无任何纠纷，公司不应承担任何赔偿责任的辩解不能成立，虽张小旺承诺将富安兴公司结清的工资款发放到干活人手中，包括石新来的一切费用，并不能认定为富安兴公司已先期向张小旺支付了石新来受伤致残而发生的全部费用；富安兴公司向石新来支付1.5万元的赔偿款，是其双方协商的结果，“收款单”上石新来仅承诺“保证不发生上访讨薪事件”，并不能证明原告已放弃对富安兴公司主张权利，故本院对富安兴公司不应承担任何赔偿责任的辩解不予支持。至于富安兴公司认为张小旺无理由占有原告5万余元的赔偿款，与本案不是同一法律关系，富安兴公司可以另案主张。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
被告张小旺应于本判决生效后十日内赔偿原告石新来护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金等各项费用合计30929.34元；
被告洛阳富安兴建设有限公司对上述费用承担连带赔偿责任。
三、驳回原告石新来的其他诉讼请求。
案件受理费1230元，由原告石新来负担500元，被告张小旺负担730元，被告洛阳富安兴建设有限公司对被告张小旺负担的诉讼费用承担连带责任。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 王荣志
审 判 员 刘国梁
人民陪审员 焦 广
二〇一四年三月六日
书 记 员 张丽慧