甘肃省徽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘1227刑初42号
公诉机关徽县人民检察院。
被告人刘某，户籍所在地甘肃省陇南市徽县，现住徽县。
辩护人赵某，陇南星河律师事务所律师，担任本案法律援助律师。
辩护人史某，陇南星河律师事务所律师，担任本案法律援助律师。
徽县人民检察院以徽检公诉刑诉[2018]39号起诉书指控被告人刘某犯非法持有枪支罪、非法猎捕珍贵野生动物罪，于2018年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徽县人民检察院检察员桑某出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
徽县人民检察院指控：2017年前半年（具体时间不详），被告人刘某在某县某某镇某某村某某庙某某某坝大路边捡到红色枪托的火药枪一支，并将该枪非法持有。2017年9月（具体时间不详），被告人刘某在某县某某镇某某村某某庙某某某坝大路边捡到木质本色枪托的火药枪一支，并将该枪非法持有。2018年2月26日15时30分许，该二支枪支被徽县公安局江洛派出所民警在被告人刘某家牛圈内查获，其中红色枪托火药枪枪栓内装有底火，枪管内装有黑火药及26颗钢珠。在牛圈围墙空心砖窝内发现一黑色红盖塑料瓶内装有钢珠70颗、一白色塑料瓶内装有黑火药若干。在被告人刘某家一坐北朝南的四间砖混结构平房最西侧卧室布衣柜内发现一黑色皮质包内装有钢珠若干、一白色塑料瓶内装有黑火药、淡黄色（标凡士林字样）塑料瓶内装有底火若干。在该布衣柜顶部发现野生兔皮一张，在该卧室电视柜东侧地面发现野生兔皮一张。在平房东侧土木结构厨房案板下一白色蛇皮袋内发现钢珠、黑火药、底火若干。2018年2月27日，甘肃省公安司法鉴定中心作出（甘）公（刑）鉴（痕检）【2018】62号检验鉴定意见书，检验意见为该二支枪为前装药式火药枪，均认定为枪支。
另查明：2018年2月（具体时间不详），被告人刘某在自己院边的山坡上猎捕到一只鹰，后将该鹰用绳子、铁链绑住，饲养在家中，致使该鹰多处受伤。2018年2月26日15时30分许，徽县公安局江洛派出所民警在查获刘某非法持有枪支时，发现该鹰，遂将该鹰扣押并将案件移交甘肃省小陇山林区森林公安局查处。2018年3月8日，国家林业局森林公安司法鉴定中心作出森公司鉴（动物）字[2018]138号物证鉴定书，鉴定意见为该鹰为苍鹰×××,被列入1989年中华人民共和国林业部、农业部1号令《国家重点保护野生动物名录》二级。2018年3月21日，甘肃省小陇山林区森林公安局以甘陇山森公（刑）移字（2018）01号函将被告人刘某非法猎捕珍贵野生动物一案纸质证据卷宗移送徽县公安局，并案移送起诉。
认定上述事实的证据如下：1、物证：野生兔皮两张；2、书证：受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、案件来源、抓获经过等；3、证人靳某、陈某、王某、麻某的证言；4、被告人刘某的供述与辩解；5、鉴定意见：森公司鉴（动物）字[2018]138号物证鉴定书、甘陇山森公（刑）移字（2018）01号函；6、勘验、检查笔录；7、视听资料。
公诉机关认为，被告人刘某违反法律规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，情节严重，并使用该枪支猎捕野生动物，具有社会危害性，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任，应依法从重处罚；被告人刘某非法猎捕国家二级重点保护野生动物苍鹰一只，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法猎捕珍贵野生动物罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，并建议对被告人刘某数罪并罚，在三年以上四年以下有期徒刑进行判处。
被告人刘某对起诉书指控的犯罪事实没有意见，请求对其从轻判处。
辩护人辩称：对起诉书中指控被告人刘某构成非法持有枪支罪的定性没有异议，但认为被告人具有以下法定、酌定情节，现发表如下辩护意见：1、被告人归案后能如实供述所犯罪行，对整个作案的过程主动的做了详细的供述，坦白交代了所有的犯罪事实，积极配合侦查机关查清案件的事实。2、被告人刘某主观恶性和社会危害性较小：（1）从《讯问笔录》中可以看出，刘某所得的两支枪支都是捡来的，其捡到枪支后也只是打了一只野兔，并没有伤害人的故意以及无其他犯罪行为，故其主观性恶性小；（2）被告人并没有导致枪支流入社会，没有造成任何严重后果及其他恶劣情节，故社会危害性小；3、被告人之前没有任何违法犯罪记录，平时一贯表现良好，与邻里相处和谐，本次犯罪是初犯，也是法律意识淡薄导致一时失足。4、被告人已认识到行为的违法性，在侦查机关询问以及讯问时如实交代犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现。
辩护人对起诉书中指控被告人刘某构成非法猎捕珍贵野生动物罪的定性没有异议，但认为被告人具有以下法定、酌定情节，现发表如下辩护意见：1、被告人之前没有任何违法犯罪记录，平时一贯表现良好，与邻里相处和谐，本次犯罪是初犯，也是法律意识淡薄导致一时失足；2、被告人归案后能如实供述所犯罪行，对整个作案的过程主动的做了详细的供述，坦白交代了所有的犯罪事实，积极配合侦查机关查清案件的事实；3、被告人已认识到行为的违法性，在侦查机关询问以及讯问时如实交代犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现；4、被告人主观恶性不大，社会危害性不大。被告人将苍鹰捉住后，一直绑在家中，并未将苍鹰杀害，可以看出其主观恶性较小，且被告人已经将苍鹰交给公安机关并未造成严重后果；5、被告人家庭经济困难，且被告人还有年迈的父母及两个孩子需要照顾，被告人妻子也患有严重的心脏病，被告人是家里的顶梁柱、劳动力，希望被告人尽快完成改造，回归社会。
经审理查明：2018年2月26日15时30分许，徽县公安局江洛派出所民警在某县某某镇某某村某某社开展工作时，在被告人刘某家牛圈内查获火药枪两支，其中红色枪托火药枪枪栓内装有底火，枪管内装有黑火药及26颗钢珠。在牛圈围墙空心砖窝内发现一黑色红盖塑料瓶内装有钢珠70颗、一白色塑料瓶内装有黑火药若干。在被告人刘某家一坐北朝南的四间砖混结构平房最西侧卧室布衣柜内发现一黑色皮质包内装有钢珠若干、一白色塑料瓶内装有黑火药、淡黄色（标凡士林字样）塑料瓶内装有底火若干。在该布衣柜顶部发现野生兔皮一张，在该卧室电视柜东侧地面发现野生兔皮一张。在平房东侧土木结构厨房案板下一白色蛇皮袋内发现钢珠、黑火药、底火若干。
2018年2月27日，甘肃省公安司法鉴定中心作出（甘）公（刑）鉴（痕检）【2018】62号检验鉴定意见书，检验意见为该二支枪为前装药式火药枪，均认定为枪支。
徽县公安局江洛派出所民警在查获刘某非法持有枪支的同时，发现其家中饲养了一只鹰，遂将该鹰扣押并将案件移交甘肃省小陇山林区森林公安局查处。经甘肃省小陇山林区森林公安局委托国家林业局森林公安司法鉴定中心作出森公司鉴（动物）字[2018]138号物证鉴定书，鉴定意见为该鹰为苍鹰×××,被列入1989年中华人民共和国林业部、农业部1号令《国家重点保护野生动物名录》二级。
2018年3月21日，甘肃省小陇山林区森林公安局以甘陇山森公（刑）移字（2018）01号函将被告人刘某非法猎捕珍贵野生动物一案纸质证据卷宗移送徽县公安局，并案移送起诉。
认定上述事实的证据有：一、书证：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、案件来源说明、抓捕经过，该组证据证实案件来源情况及对被告人采取的强制措施情况；2、户籍证明：证实被告人身份情况；二、证人证言：证人靳某、陈某、王某证言，均陈述了被告人的犯罪事实；三、被告人刘某的供述及辩解：对其犯罪事实供认不讳；四、鉴定意见：1、甘肃省公安司法鉴定中心（甘）公（刑）鉴（痕检）【2018】62号检验鉴定意见书，鉴定结论为徽县公安局依法扣押刘某非法持有的两支猎枪均为枪支；2、国家林业局森林公安司法鉴定中心森公司鉴（动物）字[2018]138号物证鉴定书鉴定意见为送检的鹰为苍鹰×××,被列入1989年中华人民共和国林业部、农业部1号令《国家重点保护野生动物名录》二级；五、现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认笔录、救助笔录，该组证据证实了对案发现场勘察情况及被告人刘某对现场的指认情况。
上述证据均经当庭举证、质证，证据来源合法，内容真实，具有证据效力，依法予以确认，作为定案依据。
另有被告人刘某家属提交的由徽县江洛镇人民政府及江洛镇游龙村、沿川村出具的关于被告人刘某家庭困难的证明材料。
本院认为：被告人刘某违反法律规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任;被告人刘某非法猎捕国家二级重点保护野生动物苍鹰一只，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法猎捕珍贵野生动物罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立，应予以支持。被告人刘某犯非法持有枪支罪与非法猎捕珍贵野生动物罪均应受到惩处，应数罪并罚。被告人刘某能当庭认罪，可以酌情从轻处罚，辩护人的部分辩护意见予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第六十九条、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法猎捕珍贵野生动物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，合并有期徒刑四年，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月27日起至2021年2月26日止。）
（罚金应在判决发生法律效力第二日起两个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高先峰
审 判 员 王东文
人民陪审员 荣德秀
二〇一八年七月十八日
法官 助理 周文萍
书 记 员 成燕妮