吉林省通化市东昌区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0502民初902号原告：通化市二道江区如意焊接水暖杂修店。经营者：刘海刚，男，1959年1月17日出生，现住址通化市二道江区。被告：通化市人民政府。法定代表人：刘化文，市长。委托代理人：程麟，通化市房屋征收经办中心科长。委托代理人：臧海涛，通化市房屋征收经办中心法律顾问。被告：通化市城乡建设局。法定代表人：赵禹，系局长。委托代理人：张莹娟，通化市房屋征收经办中心科员。原告通化市二道江区如意焊接水暖杂修店与被告通化市人民政府（以下简称市政府）、通化市城乡建设局（以下简称城建局）拆迁安置补偿合同纠纷一案，本院于2016年4月5日受理，2016年3月20日、2016年11月29日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告经营者刘海刚及被告市政府委托代理人程麟、臧海涛，被告城建局委托代理人张莹娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求双方履行签订的协议书，赔偿过渡费、附属物损失、停产停业损失350万元。案件受理费由被告负担。事实与理由：原告合法拥有位于二道江区桃园市场临街的一栋二层楼，经营水暖管件商店和焊接杂修店，在没有达成有关协议的情况下，房屋于2011年5月24日被政府强行拆除，经原告多次上访，于2012年8月16日签订了产权调换协议书，过渡费、附属物、营业损失没有签订协议，而后政府部门不履行协议，就以原告要的高为借口推拖。被告市政府辩称：1、本案原告起诉要求市政府赔偿违反了“一事不再理”原则，属于重复诉讼，应驳回原告的起诉。2015年原告以依据《处访纪要》、《产权调换协议》提起行政诉讼，被省高院以不属行政协议为由驳回了原告起诉。2、市政府作为本案民事赔偿的被告，主体不适格，应驳回原告的起诉。原告房屋拆迁发生于2010年，在2011年1月21日《国有土地上房屋征收与补偿条例》出台前，当时房屋拆迁适用2001年实施的《城市房屋拆迁管理条例》，该条例规定，拆迁人是指取得房屋拆迁许可证的单位。通钢是实际拆迁人，市政府非拆迁主体，原告起诉赔偿没有依据。市政府没有与原告签订任何协议书，不存在不履行协议的说法。被告城建局辩称：1、本案原告起诉要求城建局赔偿违反了“一事不再理”原则，属于重复诉讼，应驳回原告的起诉。2015年原告以依据《处访纪要》、《产权调换协议》提起行政诉讼，被省高院以不属行政协议为由驳回了原告起诉。2、城建局作为本案民事赔偿的被告，主体不适格，应驳回原告的起诉。原告房屋拆迁发生于2010年，在2011年1月21日《国有土地上房屋征收与补偿条例》出台前，当时房屋拆迁适用2001年实施的《城市房屋拆迁管理条例》，该条例规定，拆迁人是指取得房屋拆迁许可证的单位。通钢是实际拆迁人，城建局非拆迁主体，原告起诉赔偿没有依据。城建局没有与原告签订任何协议书，不存在不履行协议的说法。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2000年8月21日，原告购买了位于通化市二道江区桃源村（产权人登记为邓春明）的二层住宅房屋，用于经营焊接杂修等。2007年6月15日，因通钢需要装备大型化改造，市政府委托二道江区政府组织实施拆迁安置工作。二道江区政府又委托二道江区诚信房屋拆迁有限公司负责拆迁。原告的房屋属拆迁范围，2007年7月13日，诚信拆迁公司向原告送达了拆迁通知，但未能达成协议。2009年原告以通化市人民政府为被告提起民事诉讼，要求市政府承担因拆迁侵权的赔偿责任，经本院审理认为，通化市人民政府具有被告主体资格，经审委会讨论决定，作出了（2009）东江西民初字第548号民事判决书，以原告未能提交证据证明其主张为由驳回了原告的诉讼请求。2010年6月，通钢、诚信拆迁公司作为申请人向通化市城建局提出裁决申请，经市城建局裁决，于2010年6月23日作出了通建拆裁（2010）字第30号行政裁决书，认定原告有照房屋建筑面积为160平方米，无照房屋建筑面积为89.6平方米，限原告十五日内自行迁往申请人提供的周转房内，并对房屋及附属物的补偿事项一并裁决，但认为原告要求的2007年至2010年的各种损失补偿属民事纠纷，未予裁决。原告不服该裁决，向法院提起了行政诉讼，经一、二审审理判决，维持了通建拆裁（2010）字第30号行政裁决书。2011年5月23日，原告的房屋被依法强制拆除，部分物品由二道江区征收办保管（原告主张价值为16万元、被告不能确定价值），部分物品由原告保管（原告主张价值100万元）。原告房屋被拆迁后，原告开始多次上访，后由市城建局有关领导牵头与二道江区政府等部门协调，于2012年8月23日，原告与诚信拆迁公司签订了两份产权调换协议书，为原告安置了131.34平方米的住宅一套、100平方米商业用房一套，但对过渡费等补偿仍未予解决。2015年原告以市政府、城建局为被告向中院提起了行政诉讼，要求赔偿其过渡费、附属物、停产停业损失。经审理，2015年7月16日作出了（2015）通中立行初字第2号行政裁定书，以“刘海刚的房屋拆迁安置问题已经过行政裁决及行政诉讼得到了法律层面的解决，信访事项办理意见没有对刘海刚的权利义务造成实际影响，不是可诉的行政行为，亦不能成为行政诉讼对象，再次提起行政诉讼没有法律依据。”为由，裁定：“对起诉人刘海刚的起诉，本院不予立案。”原告不服上诉至省高院，经审理，2015年12月3日作出了（2015）吉行立终字第158号行政裁定书，以“刘海刚依据《处访纪要》请求通化市人民政府、通化市城乡建设局赔偿过渡费及附属物、所有停产停业损失350万元，其诉请事项不属于人民法院行政诉讼范围。”为由，裁定“驳回上诉，维持原裁定。”故原告提起民事诉讼，要求二被告赔偿其损失350万元。2016年1月22日二道江区房屋征收经办中心书面通知原告办理房屋入住手续。本院认为，本案争议的焦点是：1、本案是否属于重复诉讼？2、通化市人民政府、通化市城乡建设局是否具有本案被告主体资格？3、原告的诉讼请求有无法律事实？请求的额度为多少、依据是什么？是否予以支持？根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国物权法》第四十二条“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。”《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条“为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人（以下称被征收人）给予公平补偿。”第四条“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。市、县级人民政府确定的房屋征收部门（以下称房屋征收部门）组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。市、县级人民政府有关部门应当依照本条例的规定和本级人民政府规定的职责分工，互相配合，保障房屋征收与补偿工作的顺利进行。”第五条“房屋征收部门可以委托房屋征收实施单位，承担房屋征收与补偿的具体工作。房屋征收实施单位不得以营利为目的。房屋征收部门对房屋征收实施单位在委托范围内实施的房屋征收与补偿行为负责监督，并对其行为后果承担法律责任。”第十七条“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。”第二十二条“因征收房屋造成搬迁的，房屋征收部门应当向被征收人支付搬迁费；选择房屋产权调换的，产权调换房屋交付前，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费或者提供周转用房。”第二十三条“对因征收房屋造成停产停业损失的补偿，根据房屋被征收前的效益、停产停业期限等因素确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定。”《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告所有的房屋被征收，原告应当获得相应的安置补偿，诚信拆迁公司受委托与原告签订了产权调换协议，协议应当一并将对原告的安置补偿予以约定，但未予约定，该协议系属民事法律规范范畴，属民事案件，虽然原告曾以行政案件诉讼，被裁定不予立案，但原告基于合同要求支付安置补偿费用，非属行政案件，故原告的诉讼不属重复诉讼。原告所有房屋的征收系通化市人民政府于2007年6月15日委托二道江区人民政府实施的，既系通化市人民政府作出房屋征收决定的，依照相关法律规定，国有土地上房屋的征收主体为政府，应当由其对原告补偿；且发生法律效力的（2009）东江西民初字第548号民事判决书也确认了通化市人民政府具有被告主体资格，故通化市人民政府具有本案被告主体资格。通化市城建局系通化市人民政府的职能部门，其所作出的裁决及实施的行为系政府授权、代表政府，故其不具有本案被告主体资格。原告请求对下列事项予以补偿并提交了相关证据：（1）、附属设施38.6万元。该价值系其自行计算，且未能提交该附属设施灭失或者损坏的证据，无客观依据，不予支持。（2）、商业、修理业损失5万元、租金损失4.95万元。原告主张的系2007年7月23日-2010年6月30日期间的商业、修理业、租金损失，原告就此主张已于2009年以通化市人民政府为被告提起民事诉讼，本院作出了（2009）东江西民初字第548号民事判决书，以原告未能提交证据证明其主张为由驳回了原告的诉讼请求，且本次诉讼亦未能提交证据证明该损失的合理性，价值系其自行计算，无客观依据，故不予支持。（3）、拆除设备费用7万元、运输费3万元、备件损失6万元。原告就此主张提交了协议书一份，该协议书记载的事项为：2010年8月5日，原告将部分设备交由陈东明拆除、运往辽宁省大连市金州区并安装调试成功后的费用为7万元。运费、备件损失原告未能提交证据证明，且原告被依法拆迁的时间为2011年5月24日，原告主张的该损失非因拆迁行为所造成，故其主张不予支持。（4）、保管费7.8万元。原告提交了其与姜新伟2010年7月1日签订的协议书，该协议书记载：商店及修理部因拆迁，将部分设备寄存在姜新伟家，每月1000元，至拿走后为止。原告计算至2016年12月31日即78个月，7.8万元。原告被依法拆迁的时间为2011年5月24日，原告主张的该损失非因拆迁行为所造成，故其主张不予支持。（5）、物品损失20万元。原告主张，因该物品大部分不能使用。原告未能提交证据证明该物品的种类、数量及物品是否损坏、损坏的原因、程度，且该价值系自行计算，故其请求不予支持。被告保管的附属物部分，双方无异议部分经协议由原告在判决生效后自行运输取回，缺失的物品被告折价赔偿原告6000元。原告主张过渡费681847.2元。（1）、131.34平方米的住宅房。时间由2010年6月30日至2016年12月30日止，计78个月，前18个月为10元每平米，计23641.20元，后60个月按每平米15元计算，计118260元，两项合计为141847.20元，标准来源于通化市国有土地征收与补偿办法；（2）、门市房面积为100平方米。由2010年6月30日至2016年12月30日止，共计78个月，前18个月每平米按50元计算，计9万元，后60个月按75元计算，计45万元，合计为54万元，该标准是参照相邻房屋的租金。原告房屋系2010年6月23日通化市城建局作出了通建拆裁（2010）字第30号行政裁决书，限原告十五日内自行迁出，但强制执行系2011年5月24日，双方达成房屋产权调换协议系2012年8月23日，故应当适用新条例及相关赔偿标准。补偿期限：原告房屋系2011年5月23日强制迁出，2016年1月22日通知原告办理回迁房屋入住，双方在产权调换协议中未约定过渡期限，故应当计算至房屋安置完毕时止。过渡费计算期限为2011年5月23日至2016年1月22日，计56个月。参照《通化市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十八条“因征收住宅房屋造成临时安置的，按照下列规定给予补偿：（一）被征收人选择产权调换的，在过渡期内，临时安置补偿费按被征收房屋所有权证标注的建筑面积每月每平方米10元计算。……”原告被征收的有照房屋建筑面积为160平方米，无照房屋建筑面积为89.6平方米，计249.6平方米。故过渡费为249.6平方米×56个月×10元=139776元。营业损失。原告主张2010年6月30日-2016年12月30日期间为240万元，工人工资及营业损失每月3万元。因原告房屋拆迁后并无工人实际工作，其不产生工人工资的损失，且参照《通化市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》三十条“住宅房屋用于经营活动的，按照住宅房屋补偿……（四）停产停业损失=被征收房屋附近同类性质同类用途的房屋每月每平方米的租金额×被征收房屋建筑面积×3个月。”的规定，原告该主张无事实及法律依据，不予支持，但应当给付停产停业损失，原告被征收的有照房屋建筑面积为160平方米，无照房屋建筑面积为89.6平方米，计249.6平方米。原告提交了被征收房屋附近同类性质同类用途的房屋每月每平方米的租金额，平均50元，被告虽然不予认可，但未能提交相关合理租金额的证据，也未能提交证据否定原告提交的证据，故原告主张以每月每平方米50元计算的标准应当采信，原告停产停业损失为，50元×249.6平方米×3个月=37440元。综上，依照上述法律的规定，判决如下：被告通化市人民政府于本判决生效后立即给付原告通化市二道江区如意焊接水暖杂修店（经营者刘海刚）房屋过渡费139776元、停产停业损失37440元、财产损失6000元。在被告处保管的原告其他物品，由原告在判决生效后自行取回（以清单为准）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17400元由被告市政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。审 判 长  韩春雷人民陪审员  张立斌人民陪审员  王士豪二〇一七年四月二十八日书 记 员  张运鹏