福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0203民初8099号
原告厦门红墙保元生物科技有限公司，住所地福建省厦门市思明区环岛路滨海街道黄厝天润海景2号楼408室号。
法定代表人肖汉洪，总经理。
委托代理人林小斌、苏日辉，福建英合律师事务所律师。
被告陈明芳，女，1982年3月14日出生，土家族，住湖南省慈利县。
委托代理人邹春杰，福建方与圆律师事务所律师。
原告厦门红墙保元生物科技有限公司与被告陈明芳劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月24日依简易程序立案受理后，由代理审判员许友滨于2016年6月22日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人林小斌、苏日辉和被告的委托代理人邹春杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告厦门红墙保元生物科技有限公司诉称，被告于2015年4月20日进入原告处工作，从事销售工作。而后原告因经营管理的需要变更用工方式，由厦门海纳人力资源服务有限公司与被告签订劳动合同，厦门海纳人力资源服务公司作为用人单位以劳务派遣方式将被告派遣至原告处工作。在原告处工作期间，被告多次采用电话挂空的方式欺骗公司，以应付工作考核时效制度。原告发现被告工作上的欺骗行为后于2015年12月31日依据公司规章制度做出退工处理。
2015年12月18日，被告向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额及赔偿金等。厦门市思明区劳动争议仲裁委员会无视被告与厦门海纳人力资源服务有限公司的劳务派遣关系，未仔细审核认定被告电话挂空行为对公司的严重影响，错误认定被告的工资构成与发放情况，武断认定原告违法解除劳动关系，并据此裁决原告向被告支付未签订劳动合同期间的二倍工资差额及赔偿金。
基于上述事实，原告因不服厦思劳案（2016）60号裁决，诉请判令：1.确认2015年6月20日至2015年12月31日期间原告与被告之间不存在劳动关系；2.原告无须向被告支付工资差额4366元；3.原告无须向被告支付赔偿金7283.16元；4.本案的诉讼费用由被告承担。
被告陈明芳辩称，被告在2015年4月20日经原告招聘入职，岗位是销售，双方约定每月工资3500元，外加满勤奖500元和销售提成。被告在职期间的月平均工资6000元左右。2015年7月19日，被告在原告的人事办公室和海纳人力资源公司签订了所谓的劳动合同。2015年11月份，原告突然改变工作制度和工资提成方式，要求被告重新签订合同，被告不同意。于是，原告就单方解除与被告的劳动关系。因此，原告依法应当支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额和违法解除劳动关系的赔偿金。原告还应当支付被告2015年12月份的工资。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求，支持被告的请求。
案件审理过程中，原告提交员工手册、入职承诺书、光盘、电话挂空记录表、新员工见习合约、裁定书、送达回证、厦门海纳人力资源新员工登记表、入职确认书、海纳外派员工管理制度等证据材料。被告对员工手册的合法性有异议，对厦门海纳人力资源新员工登记表、入职确认书、海纳外派员工管理制度真实性不予确认，其他证据真实性无异议。被告提交劳动合同、终止解除劳动关系证明、录音及文字整理、QQ聊天记录等证据材料，原告对QQ聊天记录真实性不予认可，其他证据真实性无异议。
经审理查明，被告陈明芳于2015年4月20日进入原告厦门红墙保元生物科技有限公司工作，双方签订一份《新员工见习合约书，约定：被告的工作岗位为销售代表，见习合同期限自2015年4月20日至2015年6月19日，月薪为2500元等等。在原告的安排下，被告于2015年7月19日与厦门海纳人力资源服务有限公司签订一份《劳动合同》，约定合同期限自2015年6月20日起至2016年6月19日止等等。后被告仍在原告处工作。工作期间，厦门海纳人力资源服务有限公司为被告办理社会保险手续并按月缴纳了社会保险费。从2015年6月20日起，被告的月工资调整为3500元加满勤奖500元和提成。2015年12月31日，原告出具《终止（解除）劳动关系证明》载明原告于2015年12月31日辞退被告。被告已实际领取2015年11月份的工资2588元和2015年12月份的工资1046元。
2015年12月18日，被告作为申请人，以原告为被申请人，以厦门海纳人力资源服务有限公司为第三人，向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求裁决：一、被申请人支付违法解除合同的赔偿金8000元；二、被申请人支付申请人拖欠的工资5500元；三、被申请人支付申请人因未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金4000元；四、被申请人支付申请人2015年5月20日至2015年7月20日期间因未签订劳动合同的双倍工资差额8000元；五、第三人对被申请人上述债务承担连带责任。仲裁审理过程中，申请人申请撤回对第三人的仲裁请求。2016年5月19日，厦门市思明区劳动仲裁委做出裁决：一、被申请人应当于本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人陈明芳工作期间的工资差额共计4366元；二、被申请人应当于本裁决书生效之日起十日内一次性支付给申请人陈明芳违法解除劳动合同的赔偿金共计7283.16元；三、驳回申请人陈明芳的其他仲裁请求。原告不服上述裁决，向本院提起上诉。除了对有关未签订劳动合同的双倍工资差额的裁决有异议外，被告认可其他裁决。
以上事实，有原告提供的新员工见习合约、裁定书、送达回证，被告提供的劳动合同、终止解除劳动关系证明及当事人庭审陈述为证，本院予以确认。
本院认为，原、被告之间存在劳动关系，双方均应遵循相关劳动法律履行权利、义务。
一、关于原告和被告的劳动关系自2015年6月20日起是否仍然存续的问题。原告主张，自2015年6月20日起双方属于劳动派遣关系，被告和厦门海纳人力资源服务有限公司签订劳动合同，该公司也为被告缴纳社会保险。被告主张，原告通过人事外包逃避责任，被告的招聘、包括合同的签订均是原告安排的，合同签订地点也是在原告处，真实的派遣应为劳动者与派遣单位签订劳动合同后，再派遣至用工单位工作，故被告并不属于劳动法上的派遣，原告和被告之间始终存续劳动关系。首先，根据《劳动合同法》第五十八条的规定，劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，……还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。从被告与厦门海纳人力资源服务有限公司签订的劳动合同可以看出，该劳动合同中并未约定用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况，不符合劳务派遣劳动合同的法定形式。其次，根据《劳动合同法》第五十九条的规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。但原告未举证其和厦门海纳人力资源服务有限公司签订过劳务派遣协议等等，不符合劳务派遣的法定要求。再次，原告认可被告签订的相关劳务派遣材料都是由原告公司人力资源管理人员拿给被告签署，且新员工登记表加盖的印章是复印件。最后，被告提交《终止（解除）劳动关系证明》可以证明，系原告做出辞退被告的处理决定。综上所述，原告关于双方自2015年6月20日起属于劳动派遣关系的主张不能成立，本院依法认定原告和被告的劳动关系自2015年6月20日起仍然存续。
二、关于支付工资差额的问题。原告主张，因被告未办理工作交接，故仍未支付被告2015年12月份的工资2500元。被告主张，原告尚欠其在职期间的工资差额共计4366元。鉴于原告未举证证明其主张的事实，结合被告只领取2015年11月份工资2588元、2015年12月份工资1046元和被告的月工资为3500元加满勤奖500元和提成的事实，本院对被告要求原告支付工资差额4366元的请求予以支持。
三、关于支付违法解除劳动合同的赔偿金问题。
原告主张，双方属于劳务派遣关系，且即使双方之间存在劳动关系，被告系销售人员，根据员工手册的有关规定，需与客户通话3小时以上，但被告存在电话挂空，制造虚假的通话记录，已经严重违反规章制度，故原告对被告作出退工处理。被告主张，原告无故辞退被告，依法应当支付赔偿金；被告从未看过员工手册，且员工手册也未进行民主制定及公示，该员工手册不合法也不应适用。首先，原告未提供证据证明员工手册系经民主程序制定并告知被告，应承担举证不能的后果。其次，《员工手册》中未明确规定对于通话不达3小时且挂空电话的行为可以予以辞退。故原告主张按照《员工手册》的规定对被告解除劳动关系没有依据，本院不予采信。原告无正当理由单方解除与被告之间的劳动关系，属于违法解除劳动合同，应依法应向被告支付赔偿金。现被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金7283.16元，于法有据，本院予以支持。
四、关于支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。原告主张，双方于2015年4月20日已签订了新员工见习合约书，故无需支付未签订劳动合同的二倍工资差额。被告主张，原告应当支付其2015年5月20日至2015年7月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额8000元。双方签订的《新员工见习合约书》符合劳动合同的基本特征，视为双方已经签订劳动合同。故本院对于原告要求无需支付被告未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求予以支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第五十九条、第八十二条，第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、原告厦门红墙保元生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈明芳工资差额4366元；
二、原告厦门红墙保元生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告陈明芳违法解除劳动合同的赔偿金7283.16元；
三、驳回原告厦门红墙保元生物科技有限公司的诉讼请求；
四、驳回被告陈明芳的其他请求。
本案案件受理费5元，由原告厦门红墙保元生物科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 许友滨
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 吕 宁
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。
第五十九条劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。
用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。