湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衡中法刑二终字第152号
抗诉机关湖南省祁东县人民检察院。
原审被告人彭某，绰号“叶子”，男，1991年11月6日出生。因涉嫌盗窃犯罪，于2014年1月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。2014年6月22日，经湖南省祁东县人民法院决定，被取保候审。
原审被告人彭某，男，1990年5月27日出生于湖南省祁东县，汉族，初中文化，农民，住祁东县金桥镇长寿村玉家组。因涉嫌盗窃犯罪，于2014年1月23日被抓获，次日被刑事拘留。同年2月28日，经祁东县公安局决定，被取保候审。4月30日，经湖南省祁东县人民法院决定，被取保候审。
原审被告人彭某，绰号“驴豆子”，男，1991年10月2日出生于湖南省祁东县人，汉族，初中文化，农民，住祁东县金桥镇长寿村玉家组。因涉嫌盗窃犯罪，于2014年1月26日被刑事拘留。同年2月28日，经祁东县公安局决定，被取保候审。4月30日，经湖南省祁东县人民法院决定，被取保候审。
湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院指控原审被告人彭某、彭某、彭某犯盗窃罪一案，于二0一四年五月三十日作出（2014）祁刑初字第77号刑事判决。宣判后，原公诉机关湖南省祁东县人民检察院对原审被告人彭某、彭某提出抗诉。本院2014年7月22日受理后，依法组成合议庭，于同年7月30日通知湖南省衡阳市人民检察院查阅案卷。该院8月13日查阅案卷完毕。本院于2014年9月2日公开开庭进行了审理。湖南省衡阳市人民检察院指派检察员袁先林出庭支持抗诉，原审被告人彭某、彭某、彭某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年1月16日15时许，被告人彭某骑摩托车载其弟弟被告人彭某及被告人彭某到祁东县体育广场滑冰场玩耍。在三人准备离开时，彭某发现被害人周某某停放在溜冰场旁的红色女式助力车上面留有车钥匙，遂对彭某、彭某提出将该助力车盗走，彭某表示同意，彭某予以默认。彭某便坐到该助力车上，彭某、彭某望风。彭某坐在车上后，因害怕被抓，便车上等了二三分钟。彭某见状对彭某说：“你要骑就快点骑走，没骑就快点回去，我还有事情”。彭某说：等一下。彭某即开摩托车去加油站加油。返回后，三被告人又在被盗女式助力车处等了一会。在彭某、彭某的催促下，彭某将该助力车骑走。彭某、彭某将窃取的助力车藏匿在金桥镇长寿村彭某奶奶家。案发后，被窃取的助力车已被祁东县公安机关追回并发还被害人周某某。经鉴定，该助力车价值人民币3278元。
上述事实，有价格鉴定结论书、鉴定意见通知书，缴赃笔录、扣押物品清单、发还物品清单，案发现场示意图、照片，抓获经过，被害人周某某的陈述，被告人彭某、彭某、彭某的供述等证据证实。
据此，原判认为，被告人彭某、彭某、彭某以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人彭某起主要作用，系主犯；被告人彭某、彭某起次要作用，系从犯，应依法从轻或者减轻处罚。三被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人彭某、彭某的犯罪情节和悔罪表现，并参考祁东县司法局对被告人彭某、彭某作出的适用社区矫正的评估意见，可对被告人彭某、彭某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款之规定，判决：一、被告人彭某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金三千元；二、被告人彭某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金一万五千元；三、被告人彭某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金一万五千元。
抗诉机关认为：原审被告人彭某、彭某是从犯，盗窃的赃物价值为3278元，原判罚金数额过重，且高于本案主犯彭某，故原判对彭某、彭某所处的附加刑畸重，属量刑不当。请求二审法院依法判处。
原审被告人彭某、彭某、彭某对一审认定的犯罪事实及检察机关的抗诉意见没有异议。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。二审过程中没有新的证据，对原判事实本院予以确认。
本院认为：原审被告人彭某、彭某、彭某以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，彭某提出犯意，并具体实施盗窃助力车的行为，起主要作用，是主犯；彭某、彭某为彭某盗窃助力车望风，起次要作用，是从犯，应依法从轻处罚。彭某、彭某、彭某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可依法从轻处罚。彭某、彭某是从犯，具有坦白情节，参考社区矫正评估意见，可依法对彭某、彭某宣告缓刑。本案盗窃数额为3278元，依法判处罚金刑的数额应当在1000元以上，盗窃数额的二倍以下，一审分别对彭某、彭某各并处罚金15000元，超出了相关法律规定的幅度，属量刑不当，应予纠正。抗诉机关关于原判对彭某、彭某并处的罚金刑畸重的抗诉意见成立，本院予以支持。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，对原审被告人彭某的量刑适当，应予维持，但对原审被告人彭某、彭某判处的附加刑数额不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、（二）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持湖南省祁东县人民法院（2014）祁刑初字第77号刑事判决中对原审被告人彭某的定罪量刑和原审被告人彭某、彭某的定罪部分；
二、撤销湖南省祁东县人民法院（2014）祁刑初字第77号刑事判决中对原审被告人彭某、彭某的量刑部分；
三、原审被告人彭某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元；
（缓刑考验刑期限自判决确定之日起计算）
四、原审被告人彭某犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验刑期限自判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 梁晓亮
审判员 陈 红
审判员 李雁宾
二〇一四年十月二十三日
书记员 庞湛玉
打印责任人：梁晓亮校对责任人：庞湛玉附本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或量刑不当的，应当改判；
…
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚：因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险：
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。