广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠中法刑初字第53号
公诉机关广东省珠海市人民检察院。
被告人黄某某，男，1964年10月6日出生，汉族，澳门特别行政区居民，文化程度高中，住澳门特别行政区，港澳居民来往内地通行证号码XXXXXXX2501。因本案于2013年10月9日被羁押并被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人黄文丰，广东运胜律师事务所律师。
广东省珠海市人民检察院以珠检公诉刑诉（2014）74号起诉书指控被告人黄某某犯走私毒品罪，于2014年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省珠海市人民检察院指派代理检察员何亚军出庭支持公诉，被告人黄某某及其辩护人黄文丰到庭参加诉讼。现己审理终结。
公诉机关指控，2013年10月9日20时05分许，被告人黄某某经拱北口岸旅检现场无申报通道出境，无书面向海关申报，被海关关员截查，海关关员问其是否有物品需要申报，其称没有。海关关员遂带其进入人身检查房作进一步检查，后在其身穿的内裤前裆夹层内查获1袋用无色透明胶袋包装的褐色烟叶状物品和4袋白色晶体块状物品。经拱北海关缉私局司法鉴定中心鉴定：褐色烟叶状物品检出大麻主要成分（四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚），净重3.07克；白色晶体块状物中均检出甲基苯丙胺成分，净重3.09克。
2013年10月9日21时，拱北海关缉私局民警对被告人黄某某租住的本市粤海国际花园27栋401房进行搜查，查获毒品混合物9件，共计净重21.36克。经拱北海关缉私局司法鉴定中心鉴定，上述混合物中检出：1．甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重共计19.28克；2．甲基苯丙胺、咖啡因及大麻主要成分（四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚），净重共计0.69克；3．大麻主要成分（四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚），净重共计0.39克；4．甲基苯丙胺及鸦片主要成分（吗啡、可待因），净重共计0.05克；5．尼美西泮成份，净重共计0.54克；6．甲基苯丙胺成分，净重共计0.41克。
公诉机关当庭宣读、出示了查获经过、查验记录、检查人身记录、抓获经过、搜查证、搜查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押清单、随案移交清单、鉴定书、证人王魏的证言、被告人黄某某的港澳居民来往内地通行证和澳门永久性居民身份证复印件、租房协议、委托书、情况说明等证据材料。
公诉机关认为被告人黄某某走私毒品出境，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以走私毒品罪追究其刑事责任。被告人黄某某在其租住处藏有毒品混合物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，被告人黄某某犯数罪，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
对于公诉机关指控的事实和罪名，被告人黄某某均无异议，唯提出其主动供述在珠海有住处，并带领民警到该处后主动拿出大部分的毒品。
辩护人提出如下辩护意见：一、走私毒品部分。1．黄某某并非毒品所有人，是受“和仔”指使走私毒品，系从犯。2．本案属犯罪未遂。3．黄某某归案后如实供述罪行。4．毒品未流出边境，未造成实质危害。5．黄某某误信吸食可杀死癌细胞而染上毒瘾，走私毒品是为与他人一起吸食，主观恶性不大且系初犯、偶犯。二、非法持有毒品部分。1．侦查机关是根据黄某某主动交待住处并在黄某某带领下才顺利查获毒品，且黄某某持有毒品与侦查机关所掌握的属不同种罪行，应认定为自首。2．侦查机关未对毒品混合物进行含量鉴定，不排除其中甲基苯丙胺成分明显偏低的可能，量刑时应予考虑。综上，请求对黄某某从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，拱北海关缉私局民警是根据举报线索将被告人黄某某抓获。因举报材料反映黄某某在租住处粤海国际花园27栋401房内制毒，民警即带黄某某对上述地址进行搜查而查获毒品，未发现黄某某有制毒行为。
关于被告人黄某某所提辩解及辩护人所提辩护意见，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：
关于走私毒品部分，首先，被告人黄某某藏匿毒品携带出境，走私毒品的通关行为由其独立直接实施，不论其是否毒品所有者、是否受他人指使，均不应当认定为从犯。其次，被告人黄某某已携带毒品通过边检出境，应当认定为犯罪既遂。再次，被告人黄某某在侦查阶段曾供述2012年10月被澳门治安警察查获非法持有大麻20多克，被判守行为一年。此次被查获前其常带一些毒品去澳门卖给赌场洗码的人，付给其的价钱比其在珠海购买的价格高许多。故辩护人所提被告人黄某某系从犯、属犯罪未遂且主观恶性不大，系初犯、偶犯的辩护意见不能成立，不予采纳。
关于非法持有毒品部分，首先，拱北海关缉私局侦查二处出具的情况说明证实侦查机关是根据举报而查获黄某某走私毒品，并且是在掌握黄某某涉嫌在租住处粤海国际花园27栋401房内制毒的情况下，带黄某某到该处进行搜查从而查获毒品。虽然侦查机关最终未发现黄某某有制毒行为，但事前掌握黄某某制毒必然包含着黄某某持有毒品的非法状态。况且庭审时黄某某供述其因走私毒品被抓获后，向民警反映在珠海有住处但未供述住处有毒品，无主动供述其持毒之举动，故黄某某不属于在被采取强制措施后如实供述司法机关尚未掌握的本人不同种罪行的情形，其非法持有毒品不构成自首，对辩护人所提该辩护意见不予采纳。其次，刑法规定毒品的数量以查证属实的非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算，故从被告人黄某某租住处查获的毒品混合物共21.36克均应认定为黄某某非法持有毒品的数量。鉴于毒品混合物中确有部分并非甲基苯丙胺的常态，量刑时酌予考虑，对辩护人所提该辩护意见酌予采纳。
本院认为，被告人黄某某违反毒品管理法规和海关法规，逃避海关监管，明知是毒品而非法携带出境，其行为已构成走私毒品罪，属于走私少量毒品的情形。被告人黄某某非法持有毒品，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的事实、罪名成立，予以支持。被告人黄某某犯数罪，应予并罚。被告人黄某某归案后能如实供述罪行，可以从轻处罚，对辩护人所提该项辩护意见予以采纳。根据被告人黄某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯走私毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元。犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。即自2013年10月9日起至2015年7月8日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、查获检出大麻主要成分的褐色烟叶状物3.07克、检出甲基苯丙胺成分的白色晶体块状物3.09克、毒品混合物共21.36克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚文强
代理审判员 张超君
人民陪审员 邵 康
二〇一四年五月××日
书 记 员 官慧萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。