福建省莆田市秀屿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秀民初字第1669号
原告陈伟，男，1990年3月20日出生，汉族，农民，住所地莆田市秀屿区。
委托代理人黄国贤，福建秀屿律师事务所律师。
委托代理人郑陈斌，福建秀屿律师事务所实习律师。
被告付守兵，男，1976年1月17日出生，汉族，驾驶员，住所地湖北省安陆市。
被告泉州昶达物流有限公司（以下简称昶达物流公司），组织机构代码79838233-4，住所地泉州市洛江区汉唐商城D幢105号。
法定代表人吴东辉，经理。
被告郑大永，男，1969年10月28日出生，汉族，农民，住所地泉州市永春县。
委托代理人林多毅，福建林多毅律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称太平洋财保东莞分公司），组织机构代码98197093-5，住所地广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层六至十三层。
代表人余兴鹏，总经理。
委托代理人苏祖鹏，福建九鼎律师事务所律师。
原告陈伟与被告付守兵、昶达物流公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法追加郑大永、太平洋财保东莞分公司作为本案被告参加诉讼，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈伟及其委托代理人黄国贤、郑陈斌，被告郑大永的委托代理人林多毅及被告太平洋财保东莞分公司的委托代理人苏祖鹏到庭参加诉讼。被告付守兵、被告昶达物流公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。
原告陈伟诉称：2014年11月29日4时30分许，被告付守兵驾驶闽C138**重型半挂牵引车行驶时与原告驾驶的二轮摩托车相碰撞，致原告受伤、车辆损坏。本事故经莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）认定，被告付守兵负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。经鉴定，原告的伤残程度为十级。经查，被告付守兵驾驶的闽C138**重型半挂牵引车系挂靠在被告昶达物流公司名下，实际车主为被告郑大永，并在被告太平洋财保东莞分公司投保机动车交通事故责任强制险（以下简称交强险）和商业第三者责任险。现请求判令四被告共同赔偿给原告因本事故造成的损失计人民币（以下币种同）249121.81元，包括医疗费3258.14元＋19305.34元＋1794.04元＋65907.52元＋0.01元＋306.76元＝90571.81元、误工费150元／天×（46＋180）天＝33900元、护理费150元／天×（46＋120）天＝24900元、住院伙食补助费20元／天×46天＝920元、营养费9000元、交通费20元／天×46天＝920元、鉴定费1910元、伤残赔偿金35000元／年×20年×10％＝70000元、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费10000元、车辆损失费1000元。
被告付守兵未作书面答辩，也未到庭应诉。
被告昶达物流公司书面答辩称：一、肇事车辆系被告郑大永个人购买并挂靠在其名下自主经营的，双方签订《车辆挂靠协议书》，协议书中明确约定实际车主即被告郑大永系该车经营管理人，享有经营受益权，自主经营、自负盈亏、自聘司乘人员、自担风险责任。其不是车辆实际经营者，也没有在经营中获得收益，不应承担赔偿责任。二、本案被告付守兵受雇于被告郑大永从事货物运输工作，根据“谁侵权、谁赔偿”的原则，侵权行为人是被告付守兵，又根据最高院相关司法解释第九条的规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，故本案赔偿主体应为实际车主被告郑大永。三、本案肇事车辆在被告太平洋财保东莞分公司投保交强险和第三者责任险，其中交强险赔偿限额为12万元，商业第三者责任险赔偿限额为150万元，并附不计免赔率条款，保险期间自2014年3月14日至2015年3月15日，事故发生在保险期间。根据《道路交通安全法》和《保险法》的相关规定，应当由被告保险公司在保险赔偿责任范围内直接赔偿原告的经济损失。四、原告诉求赔偿金额部分缺乏事实和法律依据，其不予认可。
被告郑大永未作书面答辩，庭审时辩称：一、其系肇事车辆实际车主，被告昶达物流公司系登记车主，应当共同承担赔偿责任。被告付守兵系其雇员，在本案中负主要责任，具有重大过错，也应与其共同承担赔偿责任。二、原告部分诉求赔偿项目不合理或偏高。1.医疗费无异议。2.对误工费有异议。原告提供的司法鉴定意见书已评定误工期为180天，应按180天计算误工时间。原告居住地和租住地都是农村，依照我国法律规定，经营饮食行业应当有营业执照和卫生许可证，原告未能提供相关证据证实，故应按农村居民标准计算误工费。3.原告提供的鉴定意见书已评定护理期为120日，护理期应按120天计算。其中原告住院期间45天应按88.8元／天的标准计算。出院后的75天只能按部分护理计算，即按30％计算护理费。4.住院伙食补助费应酌定900元。5.原告受伤并不特别严重，营养费应酌定4500元。6.原告系莆田人，住院也在莆田，交通费应按500元计算。7.鉴定费有正式发票的只有1800元，其余110元非正式发票，应不予认定。8.原告的户口和租住地均在农村，残疾赔偿金应按最新农村居民标准12650元／年计算。9.精神损害抚慰金偏高，应按3000元计算。10.后续治疗尚未实际发生，无法确定具体金额，应待实际发生后另行主张。11.车辆损失费因原告没有证据予以佐证，且原告不是车辆所有人，无权主张，应不予支持。三、肇事车辆已向被告保险公司投保交强险和保额为150万元的商业第三者责任险，并附不计免赔率条款。本案事故发生在保险期限内，被告保险公司应当在交强险限额内承担赔偿责任，超过交强险部分应按责论赔，即按70％的比例赔偿，也应由被告保险公司承担。四、事故发生后，其有向原告垫付35000元医疗费，应由被告保险公司返还。
被告太平洋财保东莞分公司未作书面答辩，庭审时辩称：一、原告诉求的部分赔偿项目和金额不合理或偏高。1.根据保险合同约定，医疗费应剔除非医保费用21338.72元。2.原告仅提供租房合同，真实性无法认定，无法证实原告在城镇连续居住，且原告在庭审时陈述开店4年，但没时间办理营业执照、卫生许可证、纳税证明等相关证件，不合常理，故应按农村居民标准计算误工费。误工时间应只按实际住院45天计算。原告提供的鉴定意见书不能作为本案定案依据，即使可作为定案依据，按最高院相关司法解释，误工时间最长也只能计算至定残日前一日。3.护理费，因原告系农村户口，也无证据证明护理人员系城镇居民，故应按88.74元／天的标准计算。原告提供的鉴定意见不能作为本案定案依据，若可采信，因原告的鉴定中没有护理依赖程度的鉴定，故只能按部分护理依赖，即30％计算。且该护理期也应当理解为全部护理期间，不是出院后的护理时间。4.住院伙食补助费应按15元／天的标准和实际住院天数45天计算。5.根据最高院的相关司法解释，营养费应按医疗机构的建议，本案中医疗机构未建议加强营养，故原告主张无依据，不予认定。6.交通费因原告未举证证实其主张，不予支持。7.鉴定费属于原告举证成本，应由原告自负。且根据保险合同约定，不属于保险理赔范围，不予承担。8.伤残赔偿金应按农村居民标准计算，原告所举的证据不能证明其为城镇居民或可按城镇居民标准计算，故应按11184.2元／年的标准计算。9.精神损害抚慰金偏高，应酌定3000元。本次交通事故中，原告存在醉酒行为，应予以追究刑事责任。在涉及刑事责任的情况下，精神损害抚慰金应不予支持。10.后续治疗费尚未实际发生，原告也未提供依据证实具体金额，应待实际发生后另行主张。11.车辆损失费因原告未举证证明系该车辆的所有人或该车辆的损失，故不予支持。二、被保险人需提供合法有效的驾驶证、行驶证、上岗证、营运证，否则其不承担赔偿责任。本案事故经交警认定为主次责任，故其对于超过交强险的部分仅按70％承担赔偿责任，另肇事车辆存在超载行为，按保险合同约定，增加绝对免赔率10％，即超过交强险的部分按63％承担赔偿责任。三、根据保险合同约定，诉讼费不属于保险理赔范围，其不予承担。
经审理查明：2014年11月29日4时30分许，被告付守兵驾驶闽C138**重型半挂牵引车从秀屿区笏石镇往东峤镇方向行驶至秀屿区东峤镇六孔闸门路段时逆向行驶，与对向原告陈伟醉酒、无证驾驶的从秀屿区笏石镇往埭头镇方向行驶的无牌证二轮摩托车相碰撞，致原告陈伟受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。2015年1月8日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告付守兵驾驶闽C138**重型半挂牵引车超过核定载质量，且逆向行驶，其过错行为是引起事故发生的主要原因，应承担事故的主要责任；原告陈伟醉酒、无证驾驶无牌证机动车，未确保安全行驶，其过错行为是引起事故发生的次要原因，应承担事故的次要责任。
事故发生后，原告陈伟被就近送往莆田盛兴医院住院治疗至2014年12月1日出院，共住院2天，花去医疗费3258.14元＋19305.34元＝22563.48元。出院诊断为“重型闭合性颅脑损伤：右顶叶脑挫裂伤，右顶骨凹陷性骨折，蛛网膜下腔出血；右胫腓骨粉碎性骨折；右小腿皮肤裂伤；双肺挫伤。”出院医嘱“往上级医院继续治疗。”原告于出院当日转入解放军第九五医院住院治疗至2015年1月13日出院，共住院治疗43天，花去医疗费0.01元＋306.76元＋1794.04元＋65907.52元＝68008.33元。出院诊断为“右侧胫腓骨骨折；创伤性重型颅脑损伤术后：右侧颞顶骨凹陷性骨折，蛛网膜下腔出血，右侧颞顶叶脑挫伤；右小腿开放性外伤缝合术后”。出院医嘱“注意休息，渐行肢体功能锻炼，骨折愈合前避免负重及过度活动；定期复查拍片（1个月、3个月…），待骨折愈合后可考虑取出内固定物；注意观察神志、瞳孔、精神情况，必要时继续神经外科高压氧等治疗，门诊随访”。2014年12月18日，福建闽中司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定原告陈伟的损伤程度为轻伤一级。原告为此花去鉴定费500元。2015年3月29日，福建闽中司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定原告陈伟的伤残等级为十级，误工期为180日，护理期为120日，营养期为150日。原告为此花去鉴定费1410元。
另查明，闽C138**重型半挂牵引车系被告郑大永所有，挂靠在被告昶达物流公司名下，由被告太平洋财保东莞分公司承保交强险和保险额为150万元并附不计免赔特约条款的商业第三者责任险，保险期间均自2014年3月14日至2015年3月13日。
本事故发生后，被告郑大永已垫付给原告医疗费35000元。因就事故赔偿未能协商未果，原告遂于2015年4月7日诉至本院。案经审理，因原、被告双方各执己见，致本案调解无效。
以上事实，有双方当事人提供的《道路交通事故认定书》、《司法鉴定意见书》、机动车行驶证、驾驶证、运输证、保险单、保险条款及就诊医疗机构出具的入院记录、出院记录、出院证、手术记录、疾病诊断证明书、诊断和检查报告单、医疗收费票据、费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审自认和法庭调查，足以认定。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。交警部门对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，双方亦无异议，应予确认。被告付守兵应承担因其过错行为致原告损害的赔偿责任，又因其系受雇从事劳务过程中致害，雇主即被告郑大永应与被告付守兵承担连带赔偿责任；原告对其自身损害的发生也有过错的，应自行承担相应的责任。同时，本案肇事机动车系以挂靠形式从事道路运输经营活动，根据相关司法解释，被告昶达物流公司作为挂靠单位，应承担连带责任。原告陈伟系被告太平洋财保东莞分公司承保车辆闽C138**重型半挂牵引车交强险和商业第三者责任险的第三者，保险人即被告太平洋财保东莞分公司负有相应的保险赔偿义务。
关于原告陈伟主张的各项经济损失。一、医疗费应根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历和诊断证明等相关证据确定，应为22563.48元＋68008.33元＝90571.81元。二、误工费根据原告的误工时间和收入状况确定。原告仅提供房权证、房屋租赁协议证明，不足以证明其从业和实际收入情况，故原告主张按150元／天的标准计算相关损失项目依据不足；原告的收入状况可参照我省上年度农业职工平均工资96.18元／天的标准计算。误工时间根据原告的具体损伤、治疗情况，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，结合有关鉴定意见，可至长计算至定残日前一天，计120天（含住院期间45天）。故此，误工费应为96.18元／天×120天＝11541.6元。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入状况可参照上年度农业职工平均工资96.18元／天的标准计算。护理期限根据原告的损伤和治疗情况，结合相关鉴定意见，可予认定护理期为120天；被告太平洋财保东莞分公司对护理期有异议，但未提供相反证据加以反驳或在举证期限届满前提出重新鉴定申请，故不予支持。故此，护理费应认定为96.18元／天×120天＝11541.6元。四、住院伙食补助费根据原告的实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，现结合被告答辩意见，为15元／天×45天＝675元。五、营养费根据原告的损伤及治疗情况，参照医疗机构有关加强营养的医嘱意见，可予酌定9000元。六、交通费系必然支出，原告虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等酌定，予以酌定900元。七、残疾赔偿金应根据原告的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度农村居民人均可支配收入标准计算，为12650.2元／年×20年×10％＝25300.4元；原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金缺乏依据，不予支持。八、原告因本起事故致十级伤残，给其身体健康和生产、生活产生一定的影响，可予以酌定精神损害抚慰金6000元。九、原告因鉴定损伤程度、伤残等级、误工期、护理期、营养期支出的鉴定费1910元，其中1800元有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予认定；其中110元系收款收据，非正式发票，不予认定。十、后续治疗费尚未实际发生，无法确定具体金额，可待实际发生后另行主张。十一、原告主张车辆损失费1000元，但原告在庭审时自认不是该车权利人，也未提供相关鉴定意见或维修费发票予以证实，故不予支持。综上，本院核定原告的损失包括医疗费90571.81元、误工费11541.6元、护理费11541.6元、住院伙食补助费675元、营养费9000元、交通费900元、残疾赔偿金25300.4元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元，共计157330.41元。
根据交强险规定和原告的损失情况，被告太平洋财保东莞分公司应在交强险责任限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿项下误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金55283.6元（未逾限额110000元），计65283.6元。交强险以外的其余损失92046.81元属商业第三者责任险的赔偿范畴，应依责论赔；现根据被告付守兵负事故主要责任、双方均系机动车以及闽C138**重型半挂牵引车投保商业第三者责任险、且具备超载行为等情况，被告太平洋财保东莞分公司享有10％的免赔率。故此，应由保险人即被告太平洋财保东莞分公司承担的商业第三者责任险赔偿金额为92046.81元×［70％×（1－10％）］＝57989.49元；被告郑大永应自负92046.81元×70％－57989.49元＝6443.28元。交强险限额外其余30％的损失应由负事故次要责任的原告自行承担。被告郑大永已付赔偿款35000元扣抵其应自负赔偿款6443.28元后，余28556.72元属垫付性质，可从被告太平洋财保东莞分公司应付的赔偿款中扣抵；扣抵后被告郑大永可另行向被告太平洋财保东莞分公司主张权利。至此，被告太平洋财保东莞分公司应支付给原告的赔偿款为65283.6元＋57989.49元－28556.72元＝94716.37元。各侵权人应负的赔偿责任转由被告太平洋财保东莞分公司承担后，即不再负赔偿责任。被告太平洋财保东莞分公司主张医疗费中非医保费用、鉴定费等应予免除保险人责任，但其在经本院告知相关诉讼风险及举证责任后，未能举证证明其已依《保险法》第十八条的规定，对所主张免责条款的内容依法尽到提示和说明义务，且未证明医疗费中非医保费用的金额。故此，被告太平洋财保东莞分公司的上述免责条款不产生效力，其主张缺乏依据，不予支持。被告付守兵、被告昶达物流公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提出书面异议或提交证据，视为自动放弃相应的诉讼权利。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告郑大永、昶达物流公司应连带赔偿给原告陈伟因本案交通事故造成的损失计六千四百四十三元二角八分（已实际给付）；
二、被告太平洋财保东莞分公司应在判决生效之日起十日内赔偿给原告陈伟因本案交通事故所造成的各项损失计九万四千七百一十六元三角七分（不含被告郑大永垫付的二万八千五百五十六元七角二分）；
三、驳回原告陈伟对被告郑大永、太平洋财保东莞分公司的其它诉讼请求。
四、驳回原告陈伟对被告付守兵、昶达物流公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1596元，由原告陈伟负担989元，被告太平洋财保东莞分公司负担607元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 员 林瑞荣
人民陪审员 骆美高
人民陪审员 林德成
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 陆 璐
附一：判决适用法律条文如下
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三十四条第一款当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
附二：申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。