西藏日喀则市桑珠孜区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桑刑初字第15号
公诉机关西藏日喀则市桑珠孜区人民检察院。
被告人杨忠奎，男，1971年9月1日出生，汉族，四川省成都市大邑县人。初中文化程度，厨师，捕前暂住西藏日喀则市桑珠孜区。因涉嫌贩卖毒品一案，于2014年10月26日被日喀则市公安局刑事拘留，同年11月28日依法执行逮捕。现羁押于日喀则市公安局看守所。
西藏日喀则市桑珠孜区人民检察院以日市桑区检刑诉（2015）22号起诉书指控被告人杨忠奎犯贩卖毒品罪，于2015年2月3日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年3月4日公开开庭审理了本案。西藏日喀则市桑珠孜区人民检察院指派代理检察员巴桑卓嘎、格桑卓玛出庭支持公诉，被告人杨忠奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月26日凌晨1时左右，日喀则市公安局在本市上科技路“玖玖红”旅馆门口抓获正在交易毒品的被告人杨忠奎和吸毒人员陈某某。当场从被告人杨忠奎和吸毒人员陈某某处缴获疑似毒品海洛因的可疑物1小包和毒资300元。后经西藏自治区公安厅毒品鉴定中心对疑似海洛因可疑物鉴定，检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分。净重为0.199克。对上述事实有证人陈某某的证词；现场照片、现场指认照片；现场缴获的毒品（未移送）及毒资照片；辨认笔录；搜查笔录、扣押物品、文件清单；西藏自治区公安厅毒品鉴定中心出具的藏公物（毒）（2014）050号鉴定书、鉴定资质证；被告人杨忠奎的常住人口基本信息；抓捕经过等。公诉机关认为，被告人杨忠奎明知是他人要贩卖的是毒品而为其代买，无论是否牟利，其行为触犯了《刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
庭审中被告人杨忠奎对公诉机关指控的犯罪事实及相关证据基本不持异议，但自行辩解称，自己吸食毒品已经很多年了，案发那晚本来到小胖子那儿购买自己吸食的毒品，可小胖子让我代其将毒品送至眼镜（即陈某某）手中并与陈某某进行了毒品交易。之前，自己只是吸食毒品，从未给他人贩卖过。请法庭在量刑时予以从轻处罚。
经审理查明，2014年10月26日吸毒人员陈某某通过电话告诉小胖子（指余哥）想要购买毒品。当日凌晨1时许恰巧被告人杨忠奎也来到贩毒人员小胖子（其具体姓名、住址等情况不详）处欲购买自己吸食的毒品，于是，小胖子（即余哥）拿出1小包毒品交给杨忠奎让其将毒品送至吸毒人员陈某某处，被告人杨忠奎当即接受他人的安排将以上毒品送到本市上科技路“玖玖红”招待所门口等待送货的吸毒人员陈某某手中并收取300元毒资。就在这时，日喀则市公安局侦查人员赶赴现场并抓获正在交易毒品的被告人杨忠奎和吸毒人员陈某某。当场从被告人杨忠奎和吸毒人员陈某某处分别缴获疑似毒品海洛因的可疑物1小包和毒资300元。后经西藏自治区公安厅毒品鉴定中心对以上疑似海洛因可疑物鉴定（成分分析、称重），其含有海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分。净重为0.199克。
另查明，在现场缴获的0.199克毒品及其毒资300元，当日分别被公安机关收缴，未随案移送。
认定上述事实有下列证据证明：1、证人陈某某的证词主要证实，2014年10月26日我给余哥（号码为1329892****）打电话告诉他想要点毒品，余哥就派姓杨的（指杨忠奎）过来送货。就在本市上科技路“玖玖红”招待所门口从他手里购买了320元的毒品。其实，在姓杨的手里我先后约购买过三次毒品；
2、被告人杨忠奎的6份供述可以证实，案发之前我一直在吸食毒品，平时也从小胖子手里购买，小胖子是陈某某所称的余哥。2014年10月26日凌晨1时许，我到小胖子那边购买毒品时凑巧他让我将毒品送到眼镜（指吸毒人员陈某某）手中，还让我把钱拿回来，眼镜和小胖子是朋友。我知道小胖子让我带给眼镜的是毒品，就在本市上科技路“玖玖红”招待所门口我把毒品交给了眼镜，他付给我320元人民币，其中20元是用来打车的，随即被民警抓了，还收缴了外面是卫生纸包好的里面是白色硬纸包装的一小包毒品，具体的重量不清楚；
3、被告人杨忠奎被警察押解指认作案现场笔录、照片；
4、现场缴获的毒品（未移送）及毒资照片；
5、两份辨认笔录及辨认照片可以证实，案发当天与陈某某交易毒品的是被告人杨忠奎；
6、搜查笔录、扣押物品、文件清单主要证实，（1）2014年10月26日02时30分至02时45分期间，日喀则市公安局禁毒支队侦查人员白某某、罗某某在见证人普某某的见证下，对杨忠奎的人身进行了搜查，搜出黑色钱包一个、一部诺基亚手机以及毒资320元人民币；（2）2014年10月26日02时15分至02时25分期间，日喀则市公安局禁毒支队侦查人员次某某、米某某在见证人拉某某的见证下，对吸毒人员陈某某的人身进行了搜查，其身上搜出类似毒品的可疑物1包；
7、鉴定人资质证书可以证实，鉴定人旺某某、伍某某二人由公安部授予理化检验鉴定资格，具有鉴定资质；
8、西藏自治区公安厅物证（毒品）鉴定中心作出的藏公物（毒）鉴字（2014）050号鉴定书可以证实，2014年11月8日日喀则市公安局禁毒支队向该厅毒品鉴定中心提供用无色透明塑料袋包装的类似毒品海洛因的白色粉状可疑物1小包，检材编号为2014-09-050-J1，要求对该检材J1进行成分分析、称重。经分析该检材J1中检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因成分，净重为0.199克；
9、被告人杨忠奎的常住人口基本信息、抓捕经过等。
上述证据经法庭调查核实，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人杨忠奎不顾国家对毒品的禁止，明知他人实施毒品犯罪行为而竟接受他人的安排故意为之，并无偿代卖，其行为触犯了刑律，已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人杨忠奎所犯之罪定性准确，援引法律无误。被告人杨忠奎在庭审中提出的自行辩护意见基本符合案情，并与证人陈某某陈述的内容基本相一致，本院予以采纳。尽管如此，在本次交易毒品行为中无论其是否牟利或者无偿代卖，其主观上是应当知道的明知，客观上已经实施了贩卖毒品的行为，即使属于代卖行为，均不影响本罪的成立。除此，据西藏自治区公安厅物证（毒品）鉴定中心作出的藏公物（毒）鉴字（2014）050号鉴定书来分析，被告人杨忠奎所贩卖的毒品属于混合毒品，在量刑时予以考虑。公诉机关提出的量刑建议适当，依法予以采纳。鉴于被告人在庭审中的认罪态度、悔罪表现以及无犯罪前科，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人杨忠奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。（罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十月二十六日起至二0一五年五月二十五日止。）
二、未被随案移送的0.199克毒品及毒资300元人民币予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西藏日喀则市人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 宗 吉
审判员 扎西丹珍
审判员 巴桑次仁
二〇一五年三月五日
书记员 卓玛次仁
本法律文书涉及的条款如下：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺不满10克或者其他少量毒品的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制。并处罚金；情节严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第五十二条规定，判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，犯罪分子违法所得一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财产和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条规定：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否使用财产刑。
第二条第一款规定：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得的数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。