江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）抚刑二终字第73号
原公诉机关抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某，女，1976年1月22日出生于江西省抚州市临川区，汉族，初中文化，无业。2014年6月24日因涉嫌犯诈骗罪被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年7月7日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。
抚州市临川区人民法院审理抚州市临川区人民检察院指控原审被告人周某诈骗罪一案。2014年10月30日作出（2014）临刑初字第341号刑事判决。认定被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。上诉人周某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人周某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告人周某与被害人程某系朋友关系。2013年10月29日上午，被告人周某以出谱的名义向程某借用车子，程某遂将其兄程平祥所有的一辆黑色桑塔纳2000型汽车（车牌赣A×××××，发动机号码AJR0092231）借给周某，周某答应当日即将车辆归还。当日下午，周某在未征得程某同意的情况下，私下与临川区上顿渡镇翰林府邸处大众二手车店的吴志坚协商，将此车以人民币2300元的价格卖给吴志坚，周某并以刘小红的名义与吴志坚订立了买卖协议，周某当场得到1300元。2013年10月30日，周某将该车的行驶证交给吴志坚后又得到1000元。期间，程某催周某还车，但周某以手机没电为由，用手机短信的形式，数次以种种理由谎称会将车归还程某。2013年10月31日下午，吴志坚的朋友驾驶此车在临川区上顿渡镇学府世家路口行驶时，被车主程平祥发现，双方协商未果报了警。经鉴定该车价值15169元。2013年11月1日，公安机关将此车已发还给程平祥。还查明，2012年10月12日，程平祥从王钦进处购得涉案的黑色桑塔纳2000型汽车，并于2013年6月20日将该车落户于江西省多多汽车有限公司。2014年6月24日，被告人周某被抓获。
原审认定上述事实的证据有：
1.被害人程某的陈述。获取时间：2013年10月31日。获取地点：抚州市公安局临川分局上顿渡派出所办案区。获取人：闵峰、黄敏。
证据证实：2013年10月29日早上7时许，朋友周某说出谱要借他的车子用。上午10时左右，周某到工地找他，他把其哥哥的黑色桑塔纳2000型（车牌赣A×××××，发动机号码AJR0092231）的车钥匙交给她，周某答应上午11时把车还给他。当天她没有把车还给我，晚上他打周某电话，但电话一直关机。晚上8时17分，周某发信息说第二天把车送过去。10月30日早上8时51分，周某又发信息说手机没电了马上把车子开过来。晚上又发信息说“明天11点前一定送过去”。之后他打周某手机一直联系不上。2013年10月31日下午14时左右他哥在上顿渡酒厂附近发现车被一男子使用，之后打他电话讲车找到了，让他赶到临川区上顿渡一洗车店。那男子出示了购车协议和行驶证，之后他就报了警。他认识周某已三年，他不知道她将车子卖了，她骗他会把车子还给他。
2.证人证言
（1）吴志坚的证言。获取时间：2013年10月31日、2014年7月4日。获取地点：抚州市公安局临川分局上顿渡派出所办案中心。获取人：赵于丹、雷庆丰；冯志飞、涂志斌。
证据证实：2013年10月29日上午10时左右，刘小红（即周某）到瀚林府邸他的二手车店，说有一辆报废桑塔纳2000汽车要卖，经讨价还价以2300元成交。他就和那女子到临川新一中北门将女子的车开到店里，付给那女子1300元钱。他要那女子一定给行驶证才付剩下的1000元钱。他问刘小红的车子有没有手续，刘小红说车子的手续在她老公那里，她老公在南昌做工地。他说等刘小红的老公回来再签过户协议。当晚那女子打电话说车子卖便宜了，不想卖了，他叫她到店中谈清楚。2013年10月30日上午10时左右那女子拿了行驶证给他，他付了刘小红1000元。过了1小时，刘小红又打电话说不想卖车子。10月31日上午刘小红还打电话说不想卖，他都叫她到店里去谈，但刘小红一直没去。10月31日中午黄乐开着买刘小红的车子到学府世家接他。在红绿灯处，一男子说那辆车是自己的，他叫那男子到店里，后那男子就报了警。他和刘小红签订了购车协议，刘小红并保证将车辆的行驶证给他。刘小红约40岁，身高1.6米左右，短头发。车子是一辆桑塔纳2000车牌号是赣A×××××。他不认识刘小红，她的名字叫刘小红，是在卖车协议中签的名字。他之前不认识刘小红，是她到店里卖车的时候，他才认识的刘小红，且刘小红没有欠过他的钱。
（2）程平祥的证言。获取时间：2013年10月31日。获取地点：抚州市公安局临川分局上顿渡派出所办案区。获取人：冯志飞、张友良。
证据证实：2013年10月29日上午9时，他弟程某说一个朋友要借车子出谱用，他把自己赣A×××××桑塔纳2000轿车给了程某。10月30日上午他问程某车子什么时候拿回，程某说上午11时就会拿回，一直到10月31日车子也没有拿回。2013年10月31日下午3时左右，他开车在上顿渡镇安泽村范家路口发现自己的桑塔纳2000型车子。一男子（后来知道叫黄乐）在开车，他问什么时候还车，男子说车子是其朋友买的，有事到其朋友洗车店里谈。他就到一品世家小区前一洗车店，店主（吴志坚）将行驶证和购车协议给他看，他叫程某过去，便报了警。他的桑塔纳2000汽车，车牌赣A×××××，是2012年10月12日从王钦进手里购买的，后将车子挂靠在江西多多汽车公司。
（3）黄乐的证言。获取时间：2013年10月31日。获取地点：抚州市公安局临川分局上顿渡派出所办案中心。获取人：余小强、尧坚。
证据证实：2013年10月31日下午吴志坚叫他去学府世家接人，他就开吴志坚停在店中的一辆桑塔纳2000（赣A×××××）过去。在学府世家红绿灯处，一男子说桑塔纳车子是自己的，吴志坚叫其到店里说明情况，吴志坚一直与其争论，之后那名男子报了警。
3.被告人周某的供述与辩解。获取时间：2014年6月24日、2014年6月25日、2014年8月4日。获取地点：抚州市公安局临川分局上顿渡派出所办案中心、抚州市看守所。获取人：冯志飞、雷庆丰；冯志飞、黄一鸣。
证据证实：2013年10月29日早上7至8时左右，她打程某电话说家里出谱想借他的车子用，程某同意了。10时左右，在程某做事工地，程某将一辆黑色的桑塔纳2000轿车交给她，她说第二天还给他，就将车子开走了。下午4时左右，她开车子停在临川一中新校区北门翰林府邸大众二手车店旁，一姓吴的男子问她什么时候还钱。之前她借了他4300元，没有还钱，吴志坚不让她走。她就说将车子抵给他，对方同意了。除了4300元外，他另外还给她2300元钱，她也同意。吴志坚当场给了她1300元钱，并说剩下1000元钱等她拿行驶证再给。当晚她打吴志坚电话说卖便宜了不想卖，吴志坚叫她去店里说。过了二十分钟，程某打电话说第二天要用车，她说人在乡下，晚点送车给他，不知什么原因手机关机了。晚上8时她发短信给程某，说第二天早送过去。10月30日早上8时多，她带行驶证到店里给了吴志坚，吴志坚将1000元钱给了她，她就离开了。过了几十分钟，她给程某发信息讲手机没电马上送车过去，程某回短信说她不守信用还关机。30日她打吴志坚两次电话，说车子卖便宜了，叫他不要卖给别人，吴志坚说拿钱去再说。30日晚上22时30分她发信息给程某，说第二天11时一定送过去。31日早上她打吴志坚电话，吴志坚还是叫她拿钱去再说。之后她没去吴志坚店里，也没有打吴志坚电话。她和吴志坚签订了买卖车子协议，当时她用的名字是刘小红，她将车子卖给吴志坚没有经过程某同意。她和程某认识有3年多，平时叫他姐夫。2014年6月24日她在抚州坐火车去福州时被抓了。
4.物证
（1）临川公安分局扣押、发还清单各一份。获取时间：2013年10月31日；2013年11月1日。获取地点：抚州市公安局临川分局上顿渡派出所。获取人：冯志飞、张友良。
证据证实：①依法扣押吴志坚持有的黑色桑塔纳2000轿车（车牌号赣A×××××，发动机号码AJR0092231）一辆。②2013年11月1日黑色桑塔纳2000轿车（车牌号赣A×××××，发动机号码AJR0092231）一辆已发还给程平祥。
（2）赃物照片两张。获取时间：2013年10月31日。获取人：冯志飞、黄敏。
证据证实：黑色桑塔纳2000（车牌号赣A×××××，发动机号码AJR0092231）汽车的概况。
5.书证
（1）归案情况说明。获取时间：2014年6月24日。抓获人：段梦麟（系抚州车站派出所民警）
证据证实：2014年6月24日14时05分，周某在抚州火车站被抓获。
（2）买卖协议。协议复印。获取时间：2013年10月29日；2014年6月24日。
证据证实：2013年10月29日，周某以刘小红的名义私下将借用的桑塔纳2000型（车牌赣A×××××）汽车卖给吴志坚。且该协议中甲方刘小红即是周某。
（3）机动车行驶证。
证据证实：车牌赣A×××××小型轿车，所有人系江西多多汽车有限公司，发动机号AJR0092231。
（4）江西省多多汽车有限公司汽车服务经营合同。摘卷：证据卷
证据证实：赣A×××××桑塔纳轿车车主为程平祥。
（5）协议书。摘卷：
证据证实：王钦进于2012年10月12日将赣A×××××桑塔纳2000型轿车卖给程平祥。
（6）手机信息照片两张。获取时间：2013年10月31日。
证据证实：周某将车子出卖后欺骗程某的事实。
（7）常住人口信息。
证据证实：犯罪时，周某系完全刑事责任能力人。
6.辨认笔录二份。获取时间：2013年10月31日。
证据证实：①程某辨认出周某是2013年10月29日上午借走其桑塔纳2000（车牌赣A×××××）车子的女子。②吴志坚辨认出周某是2013年10月29日上午10时将一辆桑塔纳2000（车牌赣A×××××）的车子卖给他的女子。
7.鉴定意见
（1）临价认字（2013）第160号江西省涉案物品价格鉴证意见书。
证据证实：涉案赣A×××××桑塔纳2000型小轿车（车架号031169）壹辆鉴定价值为15169元。
（2）抚州益通机动车技术性能司法鉴定所（2013）鉴检字第71号技术检验意见书。
证据证实：赣A×××××桑塔纳2000型小轿车性能基本良好。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证、认证属实，应予以确认。
原判认为，被告人周某谎称借用他人的汽车（价值人民币15169元），以非法占有的目的，私自出卖获取非法利益，数额较大，其行为已构成诈骗罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
宣判后，原审被告人周某提出，原审法院认定事实清楚，但量刑过重，请求二审法院从轻判决。
经审理查明，原判认定，上诉人周某于2013年10月29日上午，以出谱的名义向被害人陈建祥借用一辆黑色桑塔纳2000型汽车，并答应第二天上午归还。当日下午16时许，周某在未征得陈建祥同意的情况下，私自将车以2300元卖给吴志坚，并用假名签订了购车协议。期间，上诉人一直以种种理由搪塞被害人程某，称会将轿车归还，直至最后关机，联系不上。2013年10月31日下午，车主程祥平发现该车，与买车人吴志坚协商未果，遂报案。经鉴定，该车价值人民币15169元。上诉人周某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予认定。
本院认为，上诉人周某以非法占有为目的，谎称借用他人汽车的事实，骗取被害人程某的信任，被害人基于“自愿”将汽车交于周某，周某进而将汽车私自出卖获取非法利益计人民币15169元，数额较大，其行为已经构成诈骗罪，上诉人周某提出，原审法院认定事实清楚，但量刑过重。经查，上诉人周某诈骗他人财物价值人民币15169元，数额较大，原审法院根据上诉人周某的犯罪情节，对其量刑并无不当，上诉人提出的该理由与事实法律不符，故对上诉人提出的意见不予采纳。
原审法院认定上诉人周某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈凤英
审 判 员 张志平
代理审判员 华 苑
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 孙 敏