江苏省溧阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）溧南民初字第98号
原告颜美芳。
委托代理人姜秋林，江苏麒凯律师事务所律师。
委托代理人宋志武，江苏麒凯律师事务所实习律师。
被告张云富。
被告中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司，住所地安徽省宿州市淮河西路219号。
负责人巩建，该公司总经理。
委托代理人龚振虎，安徽三联律师事务所律师。
原告颜美芳诉被告张云富、中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈小新适用简易程序于2015年2月10日公开开庭进行了审理。原告委托代理人姜秋林、宋志武，被告张云富、被告保险公司委托代理人龚振虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告颜美芳诉称，2014年4月30日6时16分左右，被告张云富驾驶皖12／651**变型拖拉机，沿上上线公路由东向西行驶至29KM＋400M处，撞上前方由北往南步行过公路的颜美芳，造成颜美芳受伤。2014年5月13日，溧阳市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告张云富负事故主要责任，原告颜美芳负事故次要责任。皖12／651**变型拖拉机在被告保险公司投保了交强险和第三者商业责任险。原告受伤后，经溧阳市中医院、溧阳市竹箦镇卫生院治疗，已发生医疗费123671元及须继续治疗费用8000元，其中原告垫付18671元，被告张云富支付105000元。原告伤情经常州市德安医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见：原告因交通事故致脑外伤所致轻度器质性精神障碍，日常活动能力部分受限构成九级伤残，受伤后需设置的护理期等同于住院期间，营养期以90日为宜。原告认为，被告侵犯了原告的健康权，造成原告的经济损失和极大精神痛苦，理应承担赔偿责任。为此，诉至本院，请求判令二被告赔偿各项损失161542元，二被告承担本案诉讼费用。
被告张云富辩称，对事故发生的事实和责任认定没有异议，赔偿金额由法院依法认定。
被告保险公司辩称，保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费；原告的诉求过高，依据不足；原告主张的医疗费中含有的非医保用药，依据保险合同的约定，对医疗费中的非医保用药部分应予扣除；对超出交强险的部分，我公司依据保险合同的约定，按照责任比例的70%予以赔偿。
经审理查明：
一、交通事故发生的经过及责任认定
2014年4月30日6时16分左右，被告张云富驾驶皖12／651**变型拖拉机，沿上上线公路由东向西行驶至29KM＋400M处，撞上前方由北往南步行过公路的颜美芳，造成颜美芳受伤。2014年5月13日，溧阳市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告张云富负事故主要责任，原告颜美芳负事故次要责任。
二、肇事车辆的所有权及保险情况
皖12／651**变型拖拉机登记所有人是凤阳县升腾运输有限责任公司，交通事故发生时由张云富驾驶。肇事车辆在保险公司投保交强险和商业第三者责任险（限额人民币50万元且投保了不计免赔），保险期限均自2014年4月1日至2015年3月31日止。庭审时，张云富陈述其是肇事车辆的实际所有人，是挂靠在凤阳县升腾运输有限责任公司名下跑运输的。诉讼中，原告明确表示自愿放弃对凤阳县升腾运输有限责任公司的起诉。
三、颜美芳住院治疗及鉴定情况
事故发生后，原告随即进入溧阳市中医院治疗，并行左桡骨上段骨折、左尺骨上段开放性粉碎性骨折手术，于2014年5月20日出院，住院20天，产生医疗费79962.65元。2014年5月20日，原告转入溧阳市竹箦卫生院治疗，入院诊断为颅脑外伤，外伤性蛛血，枕骨骨折，左尺桡骨内固定术后，左尺骨茎突骨折，双肺挫裂伤，左趾骨上下支骨折，腰4椎体滑脱？多处软组织损伤，2014年6月5日出院，住院15天，产生医疗费5429.19元。2014年6月7日，原告至溧阳市竹箦卫生院治疗，入院诊断为颅脑外伤，外伤性蛛血，枕骨骨折，头皮血肿伴坏死，左尺桡骨骨折，左尺骨茎突骨折，多处软组织损伤，6月16日出院，住院9天，产生医疗费891.02元。2014年6月17日，原告转至溧阳市中医院治疗，入院诊断为右小腿软组织血脓肿感染，左侧尺桡骨近端骨折术后，脑外伤后遗症，高血压病，并于6月25日行右小腿外伤性假性滑囊切除手术，于7月1日出院，住院14天，产生医疗费19633.87元。2014年7月1日，原告再至溧阳市竹箦卫生院进行治疗，入院诊断为右小腿软组织血肿术后，左尺桡骨内固定术后，脑外伤后遗症，高血压病，贫血，7月19日出院，住院18天，产生医疗费3260.28元。2014年8月6日，原告又至溧阳市竹箦卫生院治疗，入院诊断为右小腿外伤性血肿术后感染，左尺桡骨内固定后，脑外伤后遗症，于9月4日出院，住院29天，产生医疗费5702.18元。2014年9月17日，原告再转至溧阳市中医院治疗，入院诊断为右小腿软组织感染，右小腿软组织血肿伴感染术后，左侧尺桡骨近端骨折术后，脑外伤后遗症，高血压病，于10月13日出院，住院26天，产生医疗费5796.58元。2014年12月24日，原告伤情经常州市德安医院司法鉴定所鉴定，该所出具司法鉴定意见书：颜美芳因交通事故致脑外伤所致轻度器质性精神障碍，日常活动能力部分受限构成IX（九）级伤残；颜美芳受伤后需设置的护理期等同于住院期间，营养期以90日为宜。庭审中，保险公司质证认为原告的伤情不构成九级，另外需要原告提供韦氏成人智力检验报告以及鉴定人资质证明。为此，本院要求保险公司在庭后5日内提交重新鉴定申请书，但保险公司逾期未提出重新鉴定且在诉讼中未提供相反证据予以证明，故对该司法鉴定意见书本院依法予以采信。
四、颜美芳各项赔偿费用的主张及审核认定情况
1、医疗费：123671元，因张云富已支付105000元，颜美芳只主张18671元，提供出院记录、门诊病历及住院收费票据等证据。保险公司认为应扣除医保外用药，张云富认为医保外用药应由保险公司承担。经本院核对，原告所提供的医疗费票据金额合计为123644.07元（含张云富已垫付的105000元）。
2、继续治疗费：8000元，提供溧阳市中医院门诊病历，证明原告十八个月后还需住院取内固定手术，费用约8000元。保险公司认为对继续治疗费不予承担，张云富认为由法院依法认定。本院认为该费用尚未发生，可待实际发生后另行主张，不予支持。
3、残疾赔偿金：32538×16×20%=104121元。本案中，原告生于1949年12月11日，定残日为2014年12月24日，此时原告年龄已达65周岁，为此残疾赔偿金应按15年计算即32538×15×20%=97614元。
4、护理费：133天×3500元／30天=15516元，提供阮景芳与溧阳市兴科电子有限公司签订的劳动合同、溧阳市兴科电子有限公司出具的误工证明、溧阳市兴科电子有限公司2014年2月至4月工资表，证明原告受伤后，由其女儿阮景芳进行护理，以及阮景芳每个月的工资及误工损失情况。保险公司对误工证明有异议，因该证明中的内容“2013年4月30日起请假至今”与实际情况不符，但对阮景芳每个月的工资等情况没有异议，张云富认为由法院依法认定。经核实后，本院确认原告实际住院天数为131天，故护理费应为131天×3500元／30天=15282元。
5、营养费：90天×11元／天=990元。保险公司没有异议，张云富认为由法院依法认定。本院认为该项主张符合法律规定，予以支持。
6、住院伙食补助费：133天×18元／天=2394元。保险公司没有异议，张云富认为由法院依法认定。本院认为原告主张住院伙食费的补助标准符合法律规定，但实际住院天数为131天，该项费用应为131天×18元／天=2358元。
7、精神抚慰金：6000元。保险公司认为主张的金额过高，张云富认为由法院依法认定。本院认为，精神损害抚慰金应根据侵权行为人的过错程度、侵权行为所造成的损害后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的经济水平等因素综合确定。本院根据上述因素确定精神损害抚慰金为6000元。
8、交通费：1500元。保险公司认为没有票据，由法院酌情认定，张云富认为由法院依法认定。本院认为交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，鉴于原告受伤后先后在溧阳市中医院、溧阳市竹箦卫生院等医院治疗，结合其就医的地点、时间、人数、次数等因素，酌定支持500元。
9、鉴定费：4350元。保险公司认为不应由其承担，张云富认为由法院依法认定。因鉴定费是原告为了确定其因交通事故造成的具体损失而实际支出的合理费用，亦属于因事故造成的损失，故本院对该项主张予以支持。
综上，本院认定原告的损失如下：医疗费为123644.07元（含张云富已垫付的105000元）、残疾赔偿金为97614元、护理费为15282元、营养费为990元、住院伙食补助费为2358元、精神抚慰金为6000元、交通费为500元、鉴定费为4350元，合计250738.07元。
以上事实有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险、商业险保险单、病历、出院小结、医疗费发票、鉴定意见书以及当事人庭审陈述等证据附卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。原告颜美芳因交通事故受伤，财产受损失，依法有权获得赔偿。交警部门出具的事故认定书，认定原告颜美芳负事故次要责任，被告张云富负事故主要责任，双方对此均无异议，本院经审查该认定书并无不当，依法确认其效力。因肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，故被告保险公司应在交强险限额内先予承担赔偿责任，不足部分，由被告保险公司根据保险合同约定在商业三者险限额内赔偿，仍有不足的，依法由侵权人按责予以赔偿。因原告系行人，在本次事故中承担次要责任，根据本案实际情况，本院认定被告张云富承担80%的赔偿责任。在原告的损失中，应先扣除10%的医保外用药，所扣除的医保外用药的数额应由肇事双方按责分担即由被告张云富承担80%，为9892元（123644.07元×10%×80%）。扣除医保外用药后的原告损失，先由被告保险公司在交强险限额内承担120000元（110000元＋10000元），不足部分，由被告保险公司在商业三者险限额内承担其中的80%即94698.9元［（250738.07元-12364.4元-120000元）×80%］。由于张云富先行支付原告款项105000元，扣除其应承担的9892元，超付的95108元（105000元-9892元），原告应予返还，可从保险公司赔偿原告的款项中直接支付给被告张云富。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内、第三者责任商业险限额内赔偿原告颜美芳各项损失214698.9元，其中支付给原告颜美芳119590.9元，支付给被告张云富95108元。
二、驳回原告颜美芳的其他诉讼请求。
如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3531元，减半收取1766元，由原告负担459元，被告中国人寿财产保险股份有限公司宿州市中心支公司负担1307元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。在递交上诉状之日起七日内江苏省常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费3531元，上诉费缴纳账号为：江苏省常州市中级人民法院80402016138963江苏银行常州分行营业部，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。履行款缴纳账号：户名：溧阳市财政局，账号：51×××77，开户行：中国银行溧阳支行营业部，汇款时一律注明本案案号，如不注明案号，造成申请人申请强制执行所带来的法律后果，由被执行人承担。
审判员 陈小新
二〇一五年四月十日
书记员 韦学磊
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。