广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤52刑终144号
原公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾广林，男，1987年10月10日出生，汉族，广西壮族自治区兴安县人，初中文化，住广西壮族自治区兴安县。因本案于2016年1月18日被羁押，同月19日被刑事拘留，2016年2月25日被逮捕。
辩护人唐大飞，广西大禾律师事务所律师。
原审被告人辛玉彬，男，1983年3月6日出生，汉族，广东省连州市人，小学文化，住广东省连州市。因本案于2016年1月20日被刑事拘留，2016年2月25日被逮捕。
揭阳市榕城区人民法院审理榕城区人民检察院指控原审被告人辛玉彬、曾广林犯敲诈勒索罪一案，于2016年6月23日作出（2016）粤5202刑初229号刑事判决。原审被告人曾广林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年10月中旬，被告人辛玉彬利用和被害人陈某交朋友之便，将陈某的手机通讯录、短信和手机中的照片备份到自己的手机中。2015年12月12日，辛玉彬联系被告人曾广林到广州市增城区一起密谋利用陈某的裸照向其敲诈勒索钱财。随后，辛玉彬准备了作案的小米移动电话机并提供了陈某的裸照及2张敲诈勒索纸条。次日，辛玉彬、曾广林一起到揭阳市。2015年12月14日，曾广林在揭阳市办理了号码为158××××1247的电话号码卡，装在辛玉彬的小米移动电话机上，后辛玉彬拿1个装着陈某的裸照和2张敲诈勒索纸条的黑色袋给曾广林，让曾广林以送快递的方式将裸照交给陈某，但陈某接电话后没有接收。随后，辛玉彬、曾广林以要将陈某的裸照发布给其亲属为由，多次通过拨打电话和发短信要挟、勒索陈某及其丈夫魏某人民币（下同）20万元，后经讨价还价，最终将勒索金额定为5万元，并限陈某每月将5千元汇到曾广林的银行卡账号上。2015年12月21日，陈某迫于压力，向曾广林提供的银行卡汇款5千元。过后，曾广林仍然通过电话对陈某进行敲诈勒索。2016年1月18日、1月20日，曾广林、辛玉彬先后被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实，有经原审庭审示证、质证的下列证据予以证明：
1.到案经过。证实被告人辛玉彬、曾广林被抓获的经过。
2.扣押清单、提取笔录。证实从被告人曾广林处扣押到中国农业银行卡一张、红米移动电话机一部、移动通信SIM卡一张；从被告人辛玉彬处扣押到“小米”note2双卡手机一部、组装台式电脑主机一台、白色纸张2张（写有敲诈勒索受害者文字及通讯地址、通讯录及联系电话）。
3.电话清单查询记录。证实作案手机号158××××1247的通话情况。
4.中国农业银行股份有限公司桂林分行运营管理部出具的证明材料。证实户名为曾广林、账号为62×××77的借记卡于2015年12月21日在农行灵川县支行八里街支行现支5000元。
5.裸照截图、进行敲诈勒索的纸张2张。均经被告人曾广林、辛玉彬辨认无误。
6.被害人陈某的陈述及辨认笔录。陈陈述其于2015年9月份的时候通过微信认识1名自称是清远市人的约30多岁叫辛玉彬的男子，聊天时其有发了两张自拍的半裸照片给辛玉彬。同年10月18日左右，辛玉彬到揭阳，其便到进贤门楼附近的侨联宾馆与辛玉彬会合，当时辛玉彬有拿其手机连接他的手提电脑，可能窃取了其手机里的电话、信息。同年12月14日下午，其手机接到号码为158××××1247打来的电话，一男子称其有快件，其没有理会。晚上其接收到该号码发来的短信，要其在3至4天内准备10万元汇到农业银行账号62×××77，户名为曾广林。因其没有理会，两三天后其丈夫魏某接收到该号码发来的5张照片，其中2张是其半裸的照片，对方利用这5张照片勒索20万元。后该号码多次打电话勒索10万元，否则就将不雅照进行发布，后经协商将金额定为5万元，每个月汇入5000元，其于12月21日到揭阳市榕城区东三路中段的农业银行通过自动存款机汇入5000元到账户62×××77中。后该号码多次通过微信对其进行威胁。其认为作案的人应该是辛玉彬或是他伙同其他人一起作案。陈并辨认出被告人辛玉彬。
7.证人魏某的证言。魏系被害人陈某的丈夫，证实2015年12月17日中午12时许，其手机135××××5060收到号码158××××1247通过彩信发来的5张照片，其中2张是其妻子陈某的半裸的照片。其收到裸照后责问其妻子是否有拍过半裸照，陈某承认于9月份时通过微信与人聊天时自拍了几张半裸照并发给对方。其便打电话质问对方想干什么，对方威胁要20万元，否则就将照片发布出去。过后对方再没跟其联系，而是多次打电话对陈某进行威胁，开始索要20万元，后来改成10万元，最后定为5万元，每个月汇入5000元。12月21日，陈某通过农行汇款5000元到对方指定的账户（户名曾广林，账号62×××77）。
8.证人杨某的证言。杨系曾广林的女朋友，证实2015年12月21日中午1时许，其和曾广林到桂林市八里街玩时，曾广林给其一张蓝色的中国农业银行卡，其帮曾广林到农业银行ATM机取款5000元后将卡和钱交还曾广林。5000元都被曾广林自己花费了，其不清楚这5000元的来源。杨并辨认出被告人曾广林。
9.被告人曾广林的供述及辨认笔录。曾供述2015年12月12日左右的一天，辛玉彬说他手上有一个中年妇女的裸照，让其一起对这个中年妇女进行敲诈勒索，其便从桂林市坐车到广州和辛玉彬会合，辛玉彬便带其到揭阳市。他们在一家叫“星期8”的旅馆住下后，辛玉彬让其到附近一移动营业厅用其身份证办理一张揭阳本地移动电话卡（号码为158××××1247）。随后辛玉彬将一份用黑色袋包好的东西及一张中年妇女的照片给其并附上地址，让其到这个地方后致电153××××0583联系陈某并交给她。其到后联系该妇女，该妇女不愿过来拿东西。他们到普宁一家旅馆住下后，他才知道黑色袋子里是那个妇女的生活照及裸照，辛玉彬想用此来敲诈10万元并承诺到时分其3万元。他们打电话给陈某，她一直没有接听，便发短信要挟她3天内汇10万元到其卡号为62×××77的农业银行卡上。第二天他们回广州后，辛玉彬将照片发到陈某老公手机上并由其打电话给陈某老公索要20万元，后来经协商确定为5万元，每个月汇入5000元。但是他们一直没有打钱到其账户上。直到2015年12月21日陈某才打了5000元到其账号62×××77的银行卡上，其让女朋友杨某于同日下午1时许拿着其银行卡到桂林市定江镇一农业银行的ATM取款机帮其将该款取出来用于买做工材料及生活花费，杨某并不知道该款的来源。陈某的裸照存在一部黑色“红米”手机里，该手机是用于敲诈勒索陈某的，目前已被公安机关扣押。曾并辨认出被告人辛玉彬。
10.被告人辛玉彬的供述及辨认笔录。辛供述其于2015年9月份通过微信认识了揭阳市榕城区一名叫陈某的女子，熟悉后又通过微信进行裸聊。10月份中旬，其与陈某在揭阳市榕城区“华侨大厦”一客房相见，其趁机用其账号在陈某手机上登陆并下载一个软件。后其从利用从陈某手机自动保存到小米云端存储器中的相片（有生活照跟裸照）来要挟陈某。其叫曾广林一起到揭阳利用裸照对陈某敲诈10万元，事成后分给曾广林3万元。他们住在揭阳市榕城区一家叫“星期8”的旅馆，其让曾广林用他的身份证到附近一移动营业厅办理了号码为158××××1247的移动手机卡，随后拿出外面用纸张、胶纸包好的装有陈某生活照和裸照的黑色带子给曾广林，让他联系陈某拿该份东西。但曾广林回来后称陈某没来接东西，他们便用办理的号码多次打电话和发短信给陈某，陈某都没理睬。他们便到普宁一旅馆住下，并继续威胁陈某。第二天他们便回广州了，因陈某没打钱过来，其便将陈某的裸照发到陈某老公的手机上，并打电话向其老公索要20万元，否则将裸照进行发布。后经协商，他们与陈某将金额定为5万元，每个月汇入5000元。但其于12月下旬与曾广林联系时才得知陈某已经有汇5000元到曾广林银行卡上。敲诈勒索的相片和存相片的U盘已被其销毁，其住处的台式电脑有备份裸照。辛并辨认出被告人曾广林。
11.户籍证明材料。证实被告人辛玉彬、曾广林的身份信息情况。
原审判决认为，被告人辛玉彬、曾广林以非法占有为目的，使用威胁的方法，强行索取他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。被告人辛玉彬、曾广林敲诈勒索的部分赃款因意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，对该部分可以从轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，以被告人辛玉彬犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币六千元；以被告人曾广林犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币六千元。
上诉人曾广林上诉及其辩护人辩护提出：原审认定敲诈勒索数额为20万元是错误的；其在犯罪过程中作用较小，是从犯，请求从轻判处。
经审理查明，原判认定上诉人曾广林及原审被告人辛玉彬利用被害人陈某的裸照等对陈某进行敲诈勒索的犯罪事实清楚，证据确实、充分，合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人曾广林、原审被告人辛玉彬无视国家法律，以非法占有为目的，使用威胁的方法，强行索取他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。曾广林、辛玉彬敲诈勒索的部分赃款因意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，对该部分可以从轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人曾广林及其辩护人提出原审认定敲诈勒索数额为20万元是错误的，经查，原审法院认定敲诈勒索的犯罪数额较大，并没有认定属于数额巨大的20万元，故该上诉及辩护属于认识错误；另提出曾广林是从犯，请求二审法院从轻判处，经查，曾广林与辛玉彬密谋作案后，积极主动对被害人进行敲诈勒索，在犯罪过程中起主要作用，均系主犯，故该上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林玉珍
代理审判员 姚明旺
代理审判员 林斯特
二〇一六年九月十八日
代书 记员 彭艳君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。