海南省三亚市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）琼02刑终158号
原公诉机关三亚市城郊人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴国保，绰号：二乌，男，1978年5月8日出生于海南省儋州市，汉族，小学文化，户籍地儋州市，捕前住三亚市天涯区凤凰镇芒果村**号，三轮摩托车司机。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月18日被抓获，同年1月19日被刑事拘留，2017年2月25日被逮捕。现押于海南省看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘某，男，48岁，住三亚市，原三亚联弘客运汽车有限公司出租车司机。系本案被害人。
三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院指控被告人吴国保犯故意伤害罪刑事附带民事诉讼一案，于2018年5月31日作出（2017）琼0271刑初1025号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人吴国保不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年5月10日11时40分许，被害人出租车司机刘某驾车经过三亚湾路兰海三期金泰南燕湾售楼中心入口处时与从事三轮车拉客的被告人吴国保因让路问题发生争吵，刘某将吴国保的三轮车钥匙拔下并欲让交警介入处理此事，吴国保便与刘某争抢车钥匙并相互推搡。期间，被告人吴国保和其朋友王孔壮（外号“羊壮二叔”，另案处理）、洪琼本（外号“本哥”，另案处理）欲将其三轮车推走，被被害人刘某阻拦，王孔壮便打电话叫吴祜邦（外号“二黑”，已判刑）过来帮忙。吴祜邦接到电话后骑一辆三轮车拉载赵广卫（外号“伟侬”，另案处理）一起来到现场，发现被告人吴国保等人正在追打被害人刘某，刘某往售楼中心门口处前面的绿化带方向跑，吴祜邦便停车从其三轮车后备箱拿出一根钢管冲上去击中刘某头部，刘某倒地。随后，被告人吴国保与吴祜邦等人启动三轮车逃离现场。经鉴定，刘某的损伤程度为重伤。2017年1月18日凌晨，公安干警在天涯区芒果村76号将被告人吴国保抓获。
另查明，被告人吴国保的家属已于2018年2月9日向被害人刘某赔偿部分经济损失2万元（人民币，下同），刘某对被告人吴国保的行为表示谅解，请求对吴国保从轻处罚。
附带民事诉讼部分查明，2013年5月10日11时40分许，原告人刘某在三亚湾路兰海三期金泰南燕湾售楼中心入口处被被告人吴国保、吴祜邦等人殴打致伤后被送往农垦医院救治。经医院诊断，原告人刘某为左侧额颞顶部硬膜下血肿并脑疝、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫（裂）伤、右额顶部硬膜外血肿、右侧额骨骨折、右侧顶骨骨折、右顶头皮挫裂伤、肺挫伤、肺部感染。原告人刘某分别于2013年5月10日至6月18日和2013年8月12日至8月30日在农垦医院住院治疗，期间共花费医疗费152728.52元，共实际住院57天。原告人刘某在案发时系三亚联弘客运汽车有限公司出租车司机。原告人刘某称其在住院期间和出院后均由其妻子夏端珠护理。
另查明，三亚市城郊人民法院在审理同案犯吴祜邦故意伤害刑事附带民事赔偿纠纷一案中，于2014年4月5日作出（2014）城刑初字第78号生效刑事附带民事判决，认定原告人刘某因本案造成的损失为：（1）医疗费152869元；（2）护理费7726元（按113天，每天100元计算）；（3）住院伙食补助费2950元；（4）误工费56500元（按113天，每月15000元计算）；（5）交通费1000元。鉴于原告人本身存在一定过错，同案犯吴祜邦应承担90%的赔偿责任，判令吴祜邦赔偿原告人刘某人身损害赔偿金198130.5元。在该案审理过程中，经海南公平司法鉴定中心鉴定，原告人刘某因本案治疗的“三期”评定为：误工期270日、护理期90日、营养期90日，均从2013年5月10日起计算。
原判认为，被告人吴国保无视国家法律，结伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法严惩。在共同犯罪中，被害人的伤势主要由同案犯吴祜邦持械殴打所致，被告人吴国保起次要作用，系从犯，可以从轻或者减轻处罚。被告人吴国保等人持械故意伤害他人头部，危害后果严重，可酌情从重处罚。鉴于被害人刘某对于本案的发生存在一定的过错，且被告人吴国保在庭后表示自愿认罪，其家属亦向被害人进行部分经济赔偿，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。综合本案具体情节，可以对被告人吴国保减轻处罚。
被告人吴国保等人的故意伤害行为造成原告人刘某的各项经济损失，被告人吴国保应承担相应的连带赔偿责任。因该院作出的（2014）城刑初字第78号刑事附带民事判决书已认定原告人刘某的经济损失金额，除了误工费、护理费因出现新的证据即鉴定报告需要重新认定外，其他赔偿项目及计算标准应以该生效判决为准。原告人刘某因本案产生的经济损失如下：①原告人主动放弃生效判决所认定的医疗费金额，主张医疗费152728.52元，有相应票据证实，予以确认。②原告人主动放弃鉴定报告所认定的误工期270天，仅主张误工费90000元（即15000元/月×180天），予以确认。③原告人主动放弃生效判决所认定的护理费金额，主张护理费7113.24元（且不高于100元/天×90天=9000元），予以确认；④住院伙食补助费2950元，有生效判决确认，多出部分，不予支持；⑤交通费1000元，有生效判决确认，多出部分，不予支持。⑥营养费因没有医嘱，不予支持。综上，原告人刘某因本案遭受的经济损失为医疗费152728.52元、误工费90000元、护理费7113.24元、住院伙食补助费2950元、交通费1000元，合计253791.76元。鉴于被害人本身存在一定过错，被告人吴国保等人应承担90%的赔偿责任即应赔偿刘某228412.58元。因被告人吴国保的家属已向原告人刘某赔偿经济损失20000元，因此被告人吴国保仍应向原告人刘某赔偿经济损失208412.58元。
综上，根据本案的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款至第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人吴国保犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人吴国保应向附带民事诉讼原告人刘某赔偿经济损失人民币208412.58元。上述赔偿款，被告人吴国保应自本判决生效之日起三十日内一次性付清。
宣判后，原审被告人吴国保不服，上诉称：我对原判认定我与吴祜邦承担连带赔偿责任有异议，对原判判决我赔偿刘某208412.58元也有异议，请求依法改判。
原审附带民事诉讼原告人刘某的意见是：吴国保在共同犯罪中是主谋，必须赔偿我经济损失208412.58元。
经审理查明：原判认定2013年5月10日11时40分许，上诉人（原审被告人）吴国保在三亚湾路兰海三期金泰南燕湾售楼中心入口处与被害人刘某因琐事发生争吵，后伙同他人殴打刘某，致其重伤，刘某受伤后到三亚市农垦医院住院治疗57天的事实清楚。
一审判决所列证据经一审庭审举证、质证。证据来源合法，客观真实，与本案事实具有关联性，各证据能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴国保无视国家法律，伙同他人故意伤害被害人身体，致被害人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法受到刑事惩罚并承担由此造成的民事赔偿责任。吴国保与同案犯吴祜邦等人共同伤害刘某，应对刘某的经济损失承担连带赔偿责任，原判虽在说理部分对该连带责任予以阐述，但在判决条文中未予体现，不利于判决的执行，故应予以改判。
具体来说，原审法院（2014）城刑初字第78号刑事附带民事判决判令同案犯吴祜邦赔偿原告人刘某人身损害经济损失198130.5元；原判判令上诉人（原审被告人）吴国保赔偿原告人刘某经济损失228412.58元。上述裁判合法、合理，予以确认。因上述赔偿责任系同一损害的连带赔偿问题，故上诉人（原审被告人）吴国保应对其中的198130.5元与吴祜邦承担连带责任，之外刘某新增加的经济损失30282.08元由吴国保承担赔偿责任，扣除吴国保已赔偿的20000元，尚余10282.08元。
上诉人（原审被告人）吴国保提出其对原判认定其与吴祜邦承担连带赔偿责任、判决其赔偿刘某208412.58元有异议的上诉理由，依法不能成立，不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但附带民事诉讼所判处条文不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，判决如下：
一、维持三亚市城郊人民法院（2017）琼0271刑初1025号刑事附带民事判决第一项，即：被告人吴国保犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
二、撤销三亚市城郊人民法院（2017）琼0271刑初1025号刑事附带民事判决第二项，即：被告人吴国保应向附带民事诉讼原告人刘某赔偿经济损失人民币208412.58元；上述赔偿款，被告人吴国保应自本判决生效之日起三十日内一次性付清。
三、上诉人（原审被告人）吴国保对三亚市城郊人民法院（2014）城刑初字第78号刑事附带民事判决第二项（即：被告人吴祜邦赔偿附带民事诉讼原告人刘某人身损害赔偿金人民币198130.5元；上述赔偿款，被告人吴祜邦应自本判决生效之日起三十日内一次性付清）与同案犯吴祜邦承担连带赔偿责任。
四、上诉人（原审被告人）吴国保赔偿原审附带民事诉讼原告人刘某其他人身损害经济损失人民币10282.08元。
上述赔偿款项，上诉人（原审被告人）吴国保应自本判决生效之日起三十日内一次性付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 张卫平
审 判 员 何 艳
审 判 员 李 力
二〇一八年八月十四日
法官助理 王身莹
书 记 员 李 杰
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。
《中华人民共和国侵权责任法》