广东省恩平市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江恩法民一初字第235号
原告梁祖才，男。
委托代理人谢文斌，系广东星辉律师事务所律师。
被告恩平市会德丰陶瓷有限公司。
法定代表人林金潮，董事长。
委托代理人陈晓军，系广东义轩律师事务所律师。
原告梁祖才诉被告恩平市会德丰陶瓷有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月14日立案受理后，被告不服同一仲裁裁决亦在法定期间内起诉至本院，本院依法适用简易程序将两案合并审理，并于2015年10月26日公开开庭审理，原告的委托代理人谢文斌及被告的委托代理人陈晓军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：原告于2008年10月入职被告单位工作，月平均工资为5552.68元（实发工资5305元＋社保费用个人缴纳部分247.68元=5552.68元）。2015年2月10日春节放假。假期结束后，原告按期到公司上班，被告口头通知原告不用上班已被解雇。一、被告非法克扣原告两个月工资。自原告2008年10月入职被告单位工作以来，被告就非法克扣原告两个月工资。2015年2月10日被解雇后，经原告多次向被告追讨，被告才分别在2015年3、4月份补发非法克扣原告的两个月工资。二、被告非法拖欠原告四年的社保费。原告是2008年10月入职被告单位工作，直到2012年10月被告才开始为原告缴交社保费，实际拖欠从2008年10月至2012年10月四年的社保费，原告多次向被告提出补办，被告只是口头承诺但一直拖至今未补缴。三、被告违反《劳动法》工作时间和休息休假的相关规定。原告自2008年10月入职被告单位工作起常年没有节假日，明显违反《劳动法》工作时间和休息休假的相关规定。因此，被告应向原告支付加班费266788.5元（年休假：255.3元/天×5天/年×6.5年×200%=16594.5元、休息日：255.3元/天×616天=157264.8元、法定休假日：255.3元/天×28天/年×6.5年×200%=92929.2元）。被告未能足额发放工资及为原告足额缴交社会保险费，违反了《劳动合同法》的相关规定，原告依照该法第三十八条及相关法律规定提出解除与被告的劳动关系，补发未发工资11105.36元（因克扣工资两个月，故2015年2、3月份工资尚未发放，5552.68元/月×2个月=11105.36元，其余工资计算至劳动关系实际解除之日止），并依据第四十六条规定的请求被告支付经济补偿金38868.76元给原告（5552.68元/月×7个月=38868.76元）。原、被告之间每年一签的空白劳动合同，缺乏实质内容，不具备合同成立的法定要件，应视为未签订书面劳动合同。因此，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，被告应支付原告2014年4月30日到2015年3月31日期间的双倍工资差额61079.48元。诉讼请求判令：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告向原告补发未发工资11105.36元（从2015年2月1日暂计至2015年3月31日，其余工资计算至劳动关系实际解除之日止）；三、被告向原告支付经济补偿金38868.76元；四、被告向原告支付加班费266788.5元；五、被告支付原告2014年4月30日到2015年3月31日期间的双倍工资差额61079.48元。合共：377842.1元。
原告为其陈述提供以下证据：1、居民身份证，证明原告主体资格。2、工商登记信息，证明被告主体资格。3、银行对账单三份，证明：（1）原告于2008年10月入职被告单位，因克扣两个月工资，每月工资推迟两个月发放；（2）2008年12月开始通过银行转账发放工资；（3）原告的工资状况；（4）2015年2月10日被解雇后，经原告多次向被告追讨，被告才分别在2015年3、4月份补发非法克扣原告的两个月工资。4、人员参保历史查询单，证明被告于2012年10月份才为原告缴交社保费。证据1、2是复印件，证据3、4是原件。
被告辩称：一、原、被告的劳动合同关系存续有效、应当继续履行。原告于2008年9月25日入职被告处，职务是班长。2015年初，为严格贯彻执行政府部门关于陶瓷行业环保整顿工作要求。被告分期分批对生产线进行升级改造，期间部分的生产线需要停产施工。被告行使用人单位的人事调配管理权，根据实际生产情况对原告的工作岗位进行适当调整。自2015年2月起，被告多次与原告协商沟通，调整原告的工作岗位，但原告却不服从被告的安排，并于2015年2月11起旷工。此后，被告多次通过口头及书面的方式通知原告尽快回公司继续工作。被告不存在任何违约行为，原告无权单方解除与被告的劳动合同关系，被告亦无须向原告支付任何经济补偿金或赔偿金。现正值陶瓷行业的生产旺季、用人之际，被告不同意解除与原告的劳动合同关系。被告应当继续履行原劳动合同，立即回岗工作。二、被告向原告支付的工资中已经包括了加班工资及带薪年休假工资，不需另行支付。年休假应当由劳动者根据其实际休假需求情况向用人单位提出休假申请，由用人单位安排休假。但是，被告从未向原告提出休年假的申请，可视为被告自愿放弃休年假。根据原告与被告约定的薪酬方案，被告领取的工资是绩效工资，按其工作时间、工作质量、工作成果计发，其工资构成已经包括了加班工资、年休假工资，被告不需另行向原告计发年休假工资。诉讼请求：一、确认原、被告的劳动合同关系存续有效，应当继续履行；二、确认被告不需向原告支付带薪年休假工资；三、本案诉讼费用由原告承担。
被告为其答辩提供以下证据：1、恩平市会德丰陶瓷有限公司营业执照；2、恩平市会德丰陶瓷有限公司组织机构代码；3、恩平市会德丰陶瓷有限公司法定代表人身份证明书；4、法定代表人身份证，上述4份证据证明被告主体资格。5、梁祖才身份证，证明原告主体资格。6、恩平市劳动人事争议仲裁委员会作出的恩劳人仲案字[2015]725号仲裁裁决书；7、送达回执，上述2份证据证明被告不服仲裁裁决，于法定期限内提起民事诉讼。8、恩平市会德丰陶瓷有限公司与梁祖才的劳动合同书；9、招聘人员履历表，上述2份证据证明原、被告已经签订劳动合同。10、《江门市环境保护局责令改正违法行为决定书》（江环改[2014]64号）；11、《关于做好陶瓷生产线限期整改工作的通知》；12、《停止生产通知书》（恩环通字[2014]28号）；13、调职通知书，上述4份证据证明被告受政府对陶瓷行业环保整顿制度的影响要进行产能升级改造，因此被告行使用人单位的人事调配管理权，对原告岗位进行适当调整。14、2015年4月22日发出的上班通知书；15、2015年4月30日发出的上班通知书；16、邮寄调职通知书及上班通知书的快递单；17、恩平市沙湖镇吴美兰货运代理服务部的《营业执照》、吴美兰服务部与江门顺丰速运有限公司收派服务协议、吴美兰服务部出具的《证明》，上述4份证据证明被告已多次通过口头及快递的形式通知原告上班，并且按照原告的身份证地址进行邮寄，被告并没有与原告解除劳动关系的意思表示；18、工资表，证明被告于2014年6月至2015年2月发放工资的情况。证据6至9、13至17是原件，证据10至12的原件已提供给仲裁委，证据1至5、10至12、18是复印件。
本院依职权向恩平市劳动人事争议仲裁委员会调取了恩劳人仲案字[2015]725号仲裁案件相关材料：1、缴交社会保险费纪录；2、庭审笔录；3、本院对恩平市沙湖镇综治维稳中心吴苏杭的询问笔录。
经审理查明：原告梁祖才于2008年9月25日入职被告恩平市会德丰陶瓷有限公司工作。此前担任班长职务。2014年10月26日，原、被告双方签订了一份编号：M038一期煤气站《恩平市劳动合同书》，约定工作期限从2014年10月26日至2015年10月25日。2014年12月16日，被告收到恩平市环境保护局环境监察分局发出的《关于做好陶瓷生产线限期整改工作的通知》；2014年12月25日恩平市环境保护局向被告发出恩环通字[2014]28号《停止生产通知书》，责令被告停止生产。被告通知原告从2015年2月10日开始在家待岗。2015年3月6日原告回被告公司要求上班，原、被告协商调岗未达成一致意见。2015年3月7日、8日经沙湖镇政府有关部门调解未果。原告也未上班从2015年3月10日自动离岗至今。2015年3月13日被告向原告邮寄《调职通知书》。2015年4月22日、2015年4月30日被告分别向原告发出《通知》，要求原告回被告公司上班。2015年3月19日、2015年4月29日被告向原告发放了2015年1月、2月份的工资。被告为原告缴纳了自2010年12月至2015年3月社会保险费。
原告于2015年4月19日向恩平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除被申请人（即被告，以下同）与申请人（即原告，以下同）之间的劳动关系；二、责令被申请人向申请人补发未发工资11105.36元；三、责令被申请人向申请人支付经济补偿金38868.76元；四、责令被申请人向申请人支付加班费266788.5元；五、责令被申请人支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资差额61079.48元；六、责令被申请人向申请人支付克扣工资的赔偿金38868.76元。恩平市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月20日作出恩劳人仲案字[2015]725号《仲裁裁决书》裁决：一、申请人与被申请人的劳动关系于2015年2月11日起解除。二、被申请人恩平市会德丰陶瓷有限公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付5000.76元带薪年休假工资给申请人梁祖才。三、驳回申请人的其他仲裁请求。其中第1、3项为非终局裁决，第2项为终局裁决。原、被告均不服向本院提出起诉。
上述事实，有庭审笔录、当事人陈述及相关书证为凭，证据确实，足以认定。
本院认为：本案是劳动合同纠纷。恩平市劳动人事争议仲裁委员会作出的《仲裁裁决书》包括终局裁决和非终局裁决，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”的规定，本院对《仲裁裁决书》按非终局裁决进行审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。”的规定，因梁祖才是先起诉的一方，故梁祖才为本案的原告。本案主要争议的焦点如下：
一、关于原、被告之间的劳动关系应否解除以及被告应否向原告支付经济补偿金的问题。
1、原、被告于2014年10月26日在自愿平等的基础上签订的《恩平市劳动合同书》，属合法有效，双方当事人均应依法履行其权利和义务。由于恩平市环境保护局向被告发出恩环通字[2014]28号《停止生产通知书》，责令被告停止生产。被告通知原告从2015年2月10日开始在家待岗。被告在生产经营中遇到劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，需要调整原告的工作岗位，是用人单位根据生产经营的需要合法行使用工自主权。被告还于2015年4月22日、2015年4月30日被告分别向原告发出《通知》，要求原告回到公司上班。但原告仍没有上班自行离职。原告在申请仲裁时是以被告拖欠工资为由要求解除劳动合同。根据《广东省工资支付条例》第十条的规定，原、被告之间因实行计件工资制及银行转账流程的需要，自原告入职时起均推迟一个多月才能核实工作量并从银行划转工资，双方对此一直以来无异议，视为双方同意该约定。且原告一直也没有通知过被告解除劳动合同。2015年3月19日、2015年4月29日被告已按期向原告发放了2015年1月、2月份的工资。被告为原告缴纳了自2010年12月至2015年3月社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项及参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十二条：“用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形：（一）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（二）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（三）不具有侮辱性和惩罚性；（四）无其他违反法律法规的情形。视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持”和第二十八条：“劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在《劳动合同法》第三十八条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。”的规定，如果原告认为调岗后工作条件变差，应通过合法的途径解决争议，而不能擅自离岗后又另外以被告未按期足额发工资为由要求支付经济补偿金。因此，原告请求被告支付经济补偿金38868.76元的理由不足，本院不予支持。
2、被告在生产经营中遇到劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，2015年2月10日开始放假。2015年3月6日原告要求回公司上班，原、被告因调岗的问题发生争议，2015年3月7日、8日经沙湖镇府工作人员调解未果，原告没有到被告公司上班。被告还于2015年3月13日向原告邮寄《调职通知书》，又于2015年4月22日、2015年4月30日向原告发出书面通知，原告仍不回被告公司办理调岗或解除劳动合同手续。原告从2015年3月10日已离开被告公司至今。因劳动关系具有人身属性，不能强制履行。本院确认双方的劳动关系于2015年3月份起已事实上解除。被告要求确认双方的劳动合同继续有效的理由不足，本院不予支持。
二、原告已在恩平市会德丰陶瓷有限公司工资表中签名确认，2015年3月19日、2015年4月29日被告也已向原告发放了2015年1月、2月份的工资，原告该项请求依法不予支持。其余的工资应另行向劳动仲裁委员会提出。
三、关于原告请求被告支付加班费266788.5元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……。”和参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第二十七条：“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。”的规定，原告未能证明被告掌握加班事实存在的证据拒不提供，根据被告提供的工资表显示，被告按月向原告发放的工资已包含了加班费。原告请求被告支付加班费的主张，证据不足，本院不予支持。
被告未能提供证据证明已安排了原告带薪年休假，参照《江门市中级人民法院、江门市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十三条：“劳动者请求两年内未休年休假工资的，予以支持。”的规定，原告从2008年9月25日入职被告公司工作（原告未能提供证据证明此前的连续工作年限）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条的规定，原告2013年、2014年带薪年休假天数共为10天，2015年带薪年休假天数折算后不足一天不享受年休假；而月工资是指未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。又根据《广东省工资支付条例》第四十四条：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”。被告未完整提供原告离职前12个月剔除加班工资后的月平均工资，根据原告提供的银行清单和被告提供的部分工资表显示，原告自2015年2月离岗前12个月应发工资分别为：2014年2月工资4097元、3月工资5517元、4月工资4865元、5月工资5922元、6月工资4130元、7月工资4533元、8月工资4891元、9月工资4947元、10月工资4341元、11月工资3932元、12月工资3666元；2015年1月工资4576元，月平均工资为4618.08元（55417元÷12个月）。被告应支付带薪年休假工资4246.51元（4618.08元/月÷21.75天×10天×200%）给原告。原告请求2008年至2012年带薪年休假工资，本院不予支持。被告要求不需向原告支付带薪年休假工资的意见，本院不予支持。
四、原告主张双方签订的是空白劳动合同，缺乏实质内容，不具备合同成立的法定要件，视为未签订书面劳动合同，请求被告支付因未签书面合同二倍工资差额61079.48元的问题。被告提供了有原告签名的书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；……”的规定，原、被告已订立了书面劳动合同，对双方约定不明的内容可以依法律的规定予以补充。因此，原告该主张依据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第三十七条、第四十六条第（五）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条，《广东省工资支付条例》第十条之规定，判决如下：
一、原告梁祖才与被告恩平市会德丰陶瓷有限公司的劳动关系于2015年3月份解除。
二、被告恩平市会德丰陶瓷有限公司应在本判决生效之日起十日内支付带薪年休假工资4246.51元给原告梁祖才。
三、驳回原告梁祖才的其他诉讼请求。
四、驳回被告恩平市会德丰陶瓷有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告恩平市会德丰陶瓷有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 莫焕品
二〇一五年十二月三十日
书记员 冯宇君