上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初4112号原告(反诉被告)裘格(上海)服饰有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人黄峻梁，该公司执行董事。委托代理人胡的平，上海市海华永泰律师事务所律师。委托代理人李青，上海市海华永泰律师事务所律师。被告(反诉原告)上海唯煌纺织品有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人王爱娟，该公司董事长。委托代理人徐国华，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告裘格(上海)服饰有限公司(以下简称裘格公司)与被告上海唯煌纺织品有限公司(以下简称唯煌公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理后，依法由代理审判员张文星适用简易程序公开开庭进行了审理。因被告裘格公司提出反诉，本院经审查认为符合反诉的受理条件，遂于2016年2月25日予以受理并与本诉合并审理。原告(反诉被告)裘格公司的委托代理人胡的平、李青，被告(反诉原告)唯煌公司的委托代理人徐国华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告裘格公司诉称，原、被告于2015年5月18日签署了《面料采购合同》，约定被告向原告提供符合合同约定的面料，原告向被告支付相应的货款。合同签署后，原告于2015年5月22日依照合同约定向被告支付了预付款人民币(币种下同)132,180元。被告应于2015年7月20日前向原告提供符合合同约定的面料，而被告一直未能提供符合要求的面料。被告的行为已经构成违约，损害了原告的合法权益，原告有权要求被告返还预付款，并按照合同约定以预付款的双倍赔偿原告违约金，故涉诉。请求法院判令：1、被告返还原告预付款132,180元；2、被告向原告支付违约金264,360元。被告唯煌公司辩称，原、被告之间的合同没有解除，从未收到原告依照法律向被告发出的书面函件。被告按照双方合同已如数向原告发货，但原告以“时限”、“质量”为借口，不支付被告货款，相反要求被告返还预付款和违约金。原告证据无法证明被告未发货，或者货物质量有问题。故提起反诉，要求原告支付被告货款308,420元。原告针对被告的反诉辩称，不同意被告的反诉诉请。被告没有按照合同约定交付货物，被告对于其已交付货物负有证明责任。原告为支持其本诉诉请和反诉抗辩，向本院提供了以下证据：1、采购合同一份，证明原、被告存在买卖合同关系，并约定了交货时间、数量、违约金计算方法等；2、支付凭证一份，证明原告依约于2015年5月22日向被告支付预付款132,180元；3、邮件发函一份，证明2015年9月25日因被告没有按时按品质交货导致原告损失，原告要求被告于2015年9月30日退还预付款和违约金，但原告多次向被告主张权利未果；4、律师函及快递单一组，证明原告向被告主张支付违约金，并要求返还预付款；5、邮件截屏一份，证明被告明确表示将返还预付款，且并未提出已经交付了货物；6、聊天记录截屏一份，证明原告将证据3发给被告，被告业务员潘婷婷已收到；7、全国企业信用信息系统截屏一份，证明徐钦曾经是被告的法定代表人；8、公证书一组，证明原、被告经办人的沟通情况，原告未收货，原告要求被告返还预付款及赔偿损失，被告承诺返还原告预付款。被告唯煌公司对原告上述证据的质证意见如下：对证据1真实性没有异议；对证据2的真实性没有异议；对证据3的真实性不予认可，形式要件不具备，且被告没有徐钦这个人；对证据4的真实性没有异议，证明目的有异议，原告确认收到了被告的货物，只是对质量有异议，故拒收和退货；对证据5的真实性不予认可，且对证明目的不予认可；证据6不具备形式要件，故对真实性不予认可；对证据7的真实性没有异议，但目前公司没有这个人；对证据8的真实性没有异议，但对证明内容不予认可。被告为支持其本诉抗辩及反诉诉请，向本院提供以下证据：1、面料采购合同1份(同原告证据1)，证明被告和原告之间存在合同关系；2、出库单、过磅单一组，证明被告于2015年8月21日、2015年8月24日、2015年9月8日向原告送货的事实；3、收据一组，证明被告委托绍兴县柯桥翔宇托运部(以下简称翔宇托运部)将2015年8月21日、2015年8月24日出库的货物送至原告指定地点，原告收到被告货物并签收，并未退货；4、企业工商信息一份，证明原告要求被告将货物发送至上海顺恩服饰有限公司(以下简称顺恩公司)，并由法定代表人孙新华签收；5、情况说明及营业执照一组，证明翔宇托运部真实存在，该托运部对两份收据进行了说明；6、QQ聊天记录一组，证明原告员工杨庆彦和被告员工潘婷婷对送货事宜进行了沟通，被告送货均按照原告指示；7、网页截屏一组，证明被告2015年9月8日货物分两次通过圆通快递送达原告，但由于快递单找不到了，且受快递查询期限限制，现已无法查询送达情况。原告对被告上述证据的质证意见如下：对证据1的真实性认可，对证据2的真实性不予认可，系被告单方面制作；对证据3的真实性不予认可，收据中未写明送达地址、电话和联系人，原告并无名为谢春生的员工；对证据4的真实性无异议，但与本案无关；对证据5中营业执照真实性认可，对情况说明的真实性不予认可；证据6不符合证据形式，但该聊天记录内容显示均不能显示原告已收货，相反证明被告不能交货，且货物是有问题的；对证据7的真实性无异议，但不认可证明内容。经对原、被告提供的证据进行质证，并结合双方当事人的陈述，本院确认事实如下：2015年5月18日，原、被告签订《面料采购合同》，约定：一、原告向被告采购顺毛呢面料，成分为95%羊毛、5%锦纶，具体为粉红2,440米；黄色700米；水蓝300米，合计金额440,600元。交货日期为：2015年7月20日。……六、交货要求：(1)供方出货前应先提供码单到需方，以便需方安排接货。(2)大货应与2份全套检测报告一起交到我司面料仓库否则仓库有权拒收。(3)供方应交货到需方指定地点，运输费和保险费由供方承担。(4)交货数量应按本合同约定的数量不超过3%，超过部分需方有权退回给供方。七、验货标准：(1)……需方有权随时到供方工厂验货；(2)需方根据双方封存的质地样及颜色样进行验货。……需方在收到大货7日内验货，逾期25日视为合格。(3)双方对面料发生争议，由需方委托具有资质的检测部门对面料进行质量检测，检测结果作为解决争议的依据。……八、结算方式：需方根据实际验货情况与供方结算货款。合同生效后，需方预付合同总金额的30%货款；货到需方验收合格后，供方需提供实际结算面料的全额发票给需方，需方收到发票后7日内支付50%的中期款；尾款月结。九、违约责任：……(2)如供方逾期交货，每逾期一天按总金额1%扣除；逾期交货15天以上的，需方有权拒收，供方应按照合同预付款的双倍进行赔偿。(3)如供方所交大货不符合需方要求，而导致取消该合同，供方应按照合同预付款的双倍进行赔偿。(4)如供方所交大货的指标与检验报告不符，供方应按照合同金额的5倍进行赔偿。……2015年5月22日，原告向被告支付了定金132,180元。2015年11月17日，原告向被告发出《律师函》，记载：……被告拖至2015年8月才向原告运送面料。而且经原告查验，发现所交付面料存在明显色差、大小不一的破洞、油污、异纱。原告因此采取了拒收和退货措施，贵方对此结果亦予接受并自行取回了所送货物。然而，贵方至今没有退还原告支付的预付款并支付相应的违约金、赔偿金。……一、请在接到本函三天内，双倍返还原告支付的预付货款；二、支付原告违约金264,360元(相当于预付货款的二倍)……。2015年11月26日，被告原法定代表人徐钦向原告律师发送邮件记载：收到原告归还定金的函，我司愿意归还定金132,180元。因此次货品问题原告也存在很大原因，故不承担违约金。请提供账号。另查明，2015年5月11日至5月13日，原、被告员工QQ聊天记录显示，双方进行面料报价，并对样品进行核对、确认。名称为“扬帆”的原告员工与被告员工潘婷婷之间往来聊天记录显示：2015年7月3日扬：你那些货都做好了吗？潘：下礼拜一、二可以让你收到先锋样，确认以后10至15天出货，合同交期差不多。……扬：大货千万不要超出交期。坯布都出来了吗？潘：今天在染色了，后续都跟上。扬：几个都在染吗？潘：是的。95毛的三个一起出来，灰色稍微晚两天。2015年7月7日扬：回复一下进度表。潘：昨天跟厂里确实过了，今天好，明天给你。扬：交期快到了，这样你交期来得及吗？……扬：可以发货的时候告诉我以下，我们要直接发到加工厂的。……2015年7月9日扬：昨天的黑色确认了。潘：好的。扬：这个黑色直接发到我们仓库。2015年7月10日扬：那三个色现在什么进展？潘：明天我收到看下，礼拜一能让你收到。扬：这样交货期岂不是要超了吗？潘：样已经出来了，后整理需要再做一下，会把控好交期。2015年7月28日扬：今天工厂寄了哪几个色？潘：黄色水蓝。扬：收到看一下，如果不行马上安排重做。2015年7月29日扬：那两块毛料还是在修吗？什么时候可以看到修后的样？潘：3-5天。2015年8月6日扬：黄色怎么说？潘：黄色真的只能调整成这个样子了，确实挺多次了，在里面挑一个吧！扬：这个颜色我们没办法确认。潘：再调这布没有张力了，打折接受吧只能。扬：打五折公司都不要。2015年8月10日扬：黄色刚也收到了，这个色没办法接受。蓝色也不能接受，布已经面目全非了。潘：黄色，颜色真的也尽力了，只能这样子了，还是不能确认吗？扬：不能确认。……2015年8月21日潘：现在在全力验修布，小徐通知说每家加工厂，数量齐了再发。我再催下仓库，保证质量！2015年8月25日扬：粉的和黄的那家货发了吗？潘：粉的好了，黄的尽量！这样一起搞走。扬：我真担心你们这个货发过来还能不能用。2015年9月7日潘：你好，粉色圈圈呢颜色意见有了吗？扬：那个不行。潘：意见麻烦告诉我下，马上根据要求调整。扬：我请别人帮忙做了。潘：哦，好的。扬：黄色发了吗？潘：是的。……潘：明天验完货看情况，如果可以发也就是一天时间。货如果没问题要让财务排款，……。扬：其实我们明天可以不去的，但还是觉得去一下比较放心。2015年9月25日，扬通过QQ向潘发送了取消扣款通知函，记载：我司与贵司签署的合同号50160的顺毛呢面料，因该面料贵司无法按时、按品质交货。最终导致我司这三款大货无法生产，给我司造成巨大损失，我司要求贵司在9月30日前退回我司132,180元预付款，并按合同约定，贵司需要按照合同预付款的两倍对我司进行赔偿，赔偿金额为264,360元。请贵司确认盖章并原件返回谢谢！潘回复：看到，这个要等徐钦回来看。又查明，2014年4月2日，被告将工商登记的法定代表人徐钦变更为王爱娟。庭审中，原告表示，其发函要求被告返还预付款，即是要求解除合同。本院认为，原、被告签订的《面料采购合同》系双方真实意思表示，合同依法成立，且未违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，当属有效。该合同受法律保护，双方应当按照约定、遵循诚实信用原则全面履行合同义务。原告已按照合同约定向被告支付了预付款，被告应当按约向原告交付货物。本案有如下争议焦点：首先，原告是否已收到被告货物。原告称，由于被告提供的货物颜色与小样不同，故对于被告的发货原告未收货。被告称，原告已收到被告货物，并未退货，故原告应当支付货款。本院认为，被告虽提供了出库单、过磅单、收据等证据，但由于出库单和过磅单系被告单方出具，并未经原告签收、确认的相关信息，故本院不予采纳。被告又提供了收货的签收收据，但原告对于签收人员亦不予认可，被告亦无法证明签收人系原告人员，本院也难以确认。根据原、被告员工之间往来聊天记录显示，原、被告除本案粉色、蓝色、黄色布匹外，尚有黑色、灰色其他布匹的买卖业务。由于该收据上并不能显示被告送交托运的物品名称和数量，且即使收据由原告人员签收，亦不能证明即为本案系争布匹，故本院对收货收据不予采纳。根据原、被告往来QQ聊天记录和邮件显示，原、被告曾就布匹颜色存在瑕疵进行多次沟通，最终原告未能认可被告提供的货物。原告向被告发出取消扣款通知函、律师函后，被告人员亦表示同意返还预付款，并未要求原告返还货物。综上，被告认为原告已收货，但未能提出确实证据，本院对被告抗辩意见不予采信，对于被告以此要求原告支付相应货款的诉请，亦不予支持。其次，被告是否存在违约的情形。被告认为，虽然交货迟于合同约定时间，但系原告原因造成，原告对于被告的交货时间也是认可的。原告认为，原告从未签收货物，被告迟延是由于被告无法达到原告的要求。本院认为，由于合同约定，“如供方逾期交货，每逾期一天按总金额1%扣除；逾期交货15天以上的，需方有权拒收，供方应按照合同预付款的双倍进行赔偿；如供方所交大货不符合需方要求，而导致取消该合同，供方应按照合同预付款的双倍进行赔偿。”可见，原告要求被告支付预付款双倍赔偿的前提，系被告存在违约的情形(包括逾期交货15天以上和产品质量问题)。虽然，双方合同约定交货时间为2015年7月20日，但根据双方之间的QQ聊天记录显示，被告曾于2015年7月20日左右表示向原告送货，但因货物多次得不到原告认可，故对货物进行了整改。由于原告起诉时称其拒收了全部货物，可见被告也确实曾向原告送货，但因原告认为质量不符故未签收。目前，双方对于系争货物下落均不能说明，原告虽认为质量有问题，但也不能提供确实证据证明被告提供的货物与小样颜色存在差异，因此无法判断原告要求被告对货物颜色进行修改是否是基于合理的请求，也无法判断原告拒收货物是否基于合理的理由。对于原告认为被告存在违约的主张，本院不予确认。三、原、被告之间《面料采购合同》是否已解除。原告认为，其于2015年9月25日向被告发出解除通知，要求返还预付款即解除系争合同。被告对此不予认可。本院认为，原告虽向被告发出了解除通知，但由于本案中原告不能证明其提出解除合同系因被告提供货物确实存在质量问题，故不能认定原告单方要求解除合同符合合同约定以及法定的条件。根据双方聊天记录，原、被告曾就货物质量有过交涉，原告曾向被告表示其已委托其他供货商采购货物。之后，被告也未向原告再次交付符合约定的货物。原告向被告发出取消扣款通知函至今也已近一年时间，被告也未再安排发货，因此原、被告之间合同已无法、也无必要继续履行。2015年11月26日，被告原法定代表人徐钦向被告发送邮件表示愿意返还预付款。被告虽抗辩徐钦已不再担任被告的法定代表人，不能认为徐钦代表被告向原告发送邮件。但本院注意到，在原、被告就系争货物的聊天记录中，被告业务员潘婷婷多次向原告表示要征求徐钦的意见，且徐钦向原告发出邮件落款处也记载了“唯煌小徐”。徐钦虽已不再担任被告法定代表人，但并不否认其有权代表公司对外处理业务、有权代表被告传达真实意思。根据双方之后的行为来看，被告也未再继续向原告供货、也未向原告要求支付货款，可见双方对于合同不再履行、返还预付款等已无异议。可以印证徐钦向原告发送邮件即是双方对于解除系争合同已达成了一致意见，故原、被告之间的《面料采购合同》已经解除，本院予以确认。由于原告从未收取被告交付货物，根据法律相关规定以及被告的承诺，对于被告所收取原告预付款，应返还原告。对于原告相应诉请，本院予以支持。最后，由于本案中原告未能提供确实证据证明被告在合同履行过程中存在合同约定的违约情形，被告在向原告发出的邮件中也表示，仅同意返还预付款，即认可解除合同，但对于其在合同履行过程中的责任不予认可。对于原告要求被告支付预付款双倍的违约金，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海唯煌纺织品有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告裘格(上海)服饰有限公司预付款132,180元；二、驳回原告裘格(上海)服饰有限公司其余诉讼请求；三、驳回被告(反诉原告)上海唯煌纺织品有限公司的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计3,624.05元、财产保全费2,502.70元，共计6,126.75元，由原告裘格(上海)服饰有限公司负担4,084.50元，被告上海唯煌纺织品有限公司负担2,042.25元；反诉案件受理费2,963.15元，由反诉原告上海唯煌纺织品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  张文星二〇一六年六月二十三日书 记 员  夏晓燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。