河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫11民终164号
上诉人(原审原告):王小远，男，汉族，1988年12月3日生，住临颍县。
委托诉讼代理人：赵志伟，男，汉族，1985年11月17日生，住临颍县。
被上诉人(原审被告):永安财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称永安财险漯河公司），住所地：漯河市长江路体育场9区1楼和2楼。
负责人：段浩，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘小鄂，系该公司员工。
被上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称人民财险漯河公司），住所地：漯河市源汇区大学路东段。
负责人：朱亚东，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王新中、朱晨飞，系该公司员工。
被上诉人(原审被告):徐兵凯，男，汉族，1976年10月26日生，住临颍县。
王小远诉永安财险漯河公司、人民财险漯河公司、徐兵凯机动车交通事故责任纠纷一案，漯河市临颍县人民法院于2016年12月13日作出（2016）豫1122民初2270号民事判决，王小远不服该判决，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月18日公开开庭进行了审理。上诉人王小远的委托代理人赵志伟，被上诉人永安财险漯河公司的委托代理人刘小鄂，被上诉人人民财险漯河公司的委托代理人王新中出庭参加诉讼，被上诉人徐兵凯经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2016年1月2日17时许，徐兵凯驾驶豫Ｋ×××××号小型轿车沿经一路由南向北行驶至四环路口时，与由北向南行驶王小远驾驶的两轮摩托车发生相撞，造成王小远受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故，经临公安交通警察大队事故认定：徐兵凯负事故全部责任，王小远无责任。事故发生后，王小远于2016年1月2日到临中医院住院治疗，病历主要载明：右股骨干骨折；鼻骨骨折。诊断证明主要载明：右股骨干骨折；鼻骨骨折。2016年4月27日出院，出院证出院医嘱：定期复查半月一次；指导下功能锻炼，不适随诊；一年后，骨折愈合后取出内固定物（再次取出内固定物费用约5000元）。王小远住院期间为116天，医疗费26451.37元。住院期间由其父王中友护理，王小远主张王中友从事居民服务业，但未提交证据予以证实。王小远主张是全峰快递公司临颍营业部的物流司机，月平均工资4500元，按运输业计算误工费，王小远未提交劳动合同书、工资表、个人所得税缴税证明，对方当事人不予认可。王小远与王中友居住地固厢乡七里北村为临城镇。王小远主张的二次手术费5000元尚未发生。王小远与妻子朱明洋于2016年3月26日生育女儿王钰涵。经漯河祥安法医临床司法鉴定所于2016年9月23日出具司法鉴定意见书，鉴定王小远伤残程度等级为十级伤残，鉴定费（含检查费）820元。经临价格认证中心定损，在事故中受损的二轮摩托车估损总值为1330元。豫Ｋ×××××机动车在永安财险漯河公司处投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间为2015年11月10日至2016年11月9日；在人民财险漯河公司处投保有第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），保险限额500000元，保险期间为2015年1月22日至2016年1月21日，该事故发生在保险期间内。河南省统计局公布的2015年度城镇居民人均可支配收入25576元/年；城镇居民人均消费支出17154元/年。
原审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应依法予以相应赔偿。根据公安机关出具的道路交通事故认定书，可以证明徐兵凯负事故全部责任，王小远无责任，赔偿义务人应对王小远因交通事故造成的损失依法承担赔偿责任。就王小远的各项诉讼请求，该院评析认定如下：医疗费，根据王小远提交的医疗费票据，结合医院门诊病历、诊断证明及检查报告，可以证明王小远住院期间医疗费用共计26451.37元；住院伙食补助费和营养费，根据医院诊断证明、住院病历及双方当事人庭审意见，认定王小远住院伙食补助费3480元（30元／天×116天）、营养费1160元（10元/天×116天）；误工费，根据有关法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王小远所受损伤为十级伤残，综合质证、诉辩意见，认定王小远误工时间为事故发生之日2016年1月2日至定残前一日2016年9月22日，共计265天，王小远主张按运输业计算误工费，但未提交劳动合同书、工资表、个人所得税缴税证明，已提交证据之间不能相互印证，对方也不认可，对其主张不予支持，王小远为城镇居民，参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算误工费为18568.88元（25576元／年÷365×265天），对王小远过高诉讼请求部分，该院不予支持；护理费，根据医院诊断情况，王小远的年龄状况，王小远所受损伤为十级伤残，综合双方诉辩意见，确定王小远护理人数为1人，护理期限为住院期间116天。王小远主张护理人王中友从事居民服务业，但未提交证据予以证实，对其主张不予支持，护理人为城镇居民，参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算护理费为8128.26元（25576元／年÷365×116天），对王小远过高诉讼请求部分，不予支持；残疾赔偿金，王小远所受损伤为十级伤残，其为城镇居民，参照上一年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年计算残疾赔偿金为51152元（25576元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金，王小远所受损伤为十级伤残，酌定为5000元，对王小远过高诉讼请求部分，不予支持；被扶养人生活费，王小远与妻子共同扶养女儿王钰涵，均为城镇居民，王小远所受损伤为十级伤残，参照上一年度河南省城镇居民人均消费支出17154元/年，计算被扶养人王钰涵生活费为15438.60元（17154元/年×18年÷2人×10%）；财产损失，王小远主张在事故中受损的两轮摩托车估损总值为1330元，根据其提供的定损报告，结合道路交通事故认定书“两车损坏的交通事故”的记载，事故造成摩托车受损，对王小远该主张，予以支持；鉴定费（含检查费）820元，因本次交通事故而产生，应由赔偿义务人承担。王小远主张的二次手术费5000元尚未发生，待发生后，可另行主张。王小远医疗费用损失（含医疗费、住院伙食补助费、营养费）合计31091.37元，伤残赔偿部分损失（含误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费）合计98287.74元。豫Ｋ×××××机动车在永安财险漯河公司处投保有交强险、在人民财险漯河公司处投保有商业三者险，交通事故发生在保险期间内。王小远损失，首先由永安财险漯河公司在其承保的交强险限额内予以赔偿，超出交强险赔偿限额部分，由人民财险漯河公司在其承保的商业三者险限额内予以赔偿，仍有赔偿不足部分，由侵权人按照责任划分承担相应的赔偿责任。永安财险漯河公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王小远医疗费10000元，超出限额部分为21091.37元（31091.37元—10000元）；死亡伤残赔偿限额内赔偿王小远98287.74元；财产损失赔偿限额内赔偿王小远二轮摩托车损失1330元。超出交强险限额21091.37元，由人民财险漯河公司在商业三者险限额内赔偿。永安财险漯河公司承担的赔偿款合计109617.74元（10000元+98287.74元+1330元）。鉴定费820元，由侵权人徐兵凯承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十四条第一、二款、第十五条一款（一）项、第十六条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出如下判决：永安财险漯河公司于判决生效后十日内支付王小远赔偿款109617.74元；人民财险漯河公司于判决生效后十日内支付王小远赔偿款21091.37元；徐兵凯于判决生效后十日内支付王小远赔偿款820元；驳回王小远的其他诉讼请求，案件受理费3468元，适用简易程序审理减半收取1734元，由永安财险漯河公司承担1210元、人民财险漯河公司承担230元、徐兵凯承担4元、王小远承担290元。
王小远上诉称:一、一审法院判决上诉人的误工费明显错误：一审法院认定上诉人为城镇居民，因此根据《人身损害赔偿解释》第二十条第三款的规定，上诉人的误工费应按照城镇居民服务业职工的平均工资标准（30482元/年）来计算，即：22130.77元（30482元/年÷365天×265天），一审法院在判决书中第4页倒数第3行也明确引用的是该法律规定，然而又按照城镇居民人均可支配收入标准（25576元/年）来判决，即：18568.88元（25576元/年÷365天×265天），少判3561.89元，是相互矛盾的，是完全错误的，另外，城镇居民服务业是在省统计部公布的所有行业中的最低标准，因此上诉人是无需再提供任何证据予以证明。二、一审法院所判决的护理费，也是明显错误的：上诉人在住院期间是由其父亲城镇居民王中友护理的，因目前我省统计部门没有公布当地护工的劳务报酬标准，因此上诉人按照城镇居民服务业的标准（30482元/年）请求护理费是完全符合《人身损害赔偿解释》第二十一条第二款规定,即：9687.43元（30482元/年÷365天×116天），然而一审法院按照城镇居民人均可支配收入的标准（25576元/年）判决，即：8128.26元（25576元/年÷365天×116天），少判1559.17元。三、一审法院判决二次手术费用待发生后另行主张明显错误：上诉人根据《人身损害赔偿解释》第十九条第二款的规定，并提供有医院出具的医疗证明，将5000元的二次手术费在本案中一并要求予以赔偿，不仅于法有据，而且更能减少各方当事人的诉累，同时又能节约司法资源，一审法院却判决二次手术费让上诉人待发生后另行主张，与上述法律规定相违背是完全错误的。因此请求二审法院依法撤销临颍县人民法院作出的（2016）豫1122民初2270号民事判决书，并依法改判被上诉人永安财险漯河公司在原判所承担的109617.74元的基础上，再在交强险死亡伤残限额内承担上诉人5121.06元的损失；改判被上诉人人民财险漯河公司在原判所承担的21091.37元的基础上，再承担上诉人5000元的损失，即本案上诉数额为10121.06元（5121.06元+5000元），并由被上诉人承担本案上诉费。
永安财险漯河公司二审答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
人民财险漯河公司二审答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
徐兵凯经本院合法传唤未到庭，未答辩。
本院经审理查明对原审法院查明的事实予以确认。
根据各方当事人诉辩意见，经征得各方当事人同意，二审归纳争议焦点为：1、原审判决认定王小远的误工费、护理费是否有误。2、王小远诉请主张赔偿二次手术费用应否予以支持。
本院认为：本案交通事故，造成王小远受伤及驾驶摩托车受损，根据公安交警部门出具的事故认定书，肇事车辆豫Ｋ×××××号小型轿车的驾驶人徐兵凯负事故全部责任，王小远无责任，事故车辆在永安财险漯河公司投保有交强险，在人民财险漯河公司投保有商业三者险，且事故发生在保险期间，故对因交通事故给王小远造成的人身损害及财产损失，应先由永安财险漯河公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由人民财险漯河公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍有不足的，由肇事车辆的驾驶人徐兵凯承担赔偿责任。关于王小远的误工费及护理费问题。因王小远及其护理人员王中友为城镇居民，无固定收入，亦未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故其误工费及护理费应按照城镇居民服务业上一年度职工的平均工资30482元/年计算，以此计算，王小远的误工费为22130.77元（30482元/年÷365天×265天），护理费为9687.43元（30482元/年÷365天×116天）。原审判决按城镇居民人均可支配收入标准计算王小远的误工费及护理费有误，本院依法予以纠正。关于王小远诉请主张赔偿其二次手术费5000元问题。本院认为，根据接受治疗的医疗机构出具的证明，一年后取出内固定物的费用约需5000元为必然发生的费用，故王小远诉请主张赔偿其该费用，于法有据，且减轻了当事人的诉累，本院依法予以支持，原审判决未予处理欠当，本院依法予以纠正。王小远的上述误工费22130.77元、护理费9687.43元、二次手术费5000元，加上原审判决认定的王小远的医疗费26451.37元、住院伙食补助费3480元、营养费1160元、残疾赔偿金51152元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费15438.6元、财产损失1330元、鉴定费820元，王小远的医疗费用损失（含医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费）合计36091.37元，伤残赔偿部分损失（含误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费）合计103408.80元。王小远上述损失，应先由永安财险漯河公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿103408.80元，在财产损失赔偿限额内赔偿1330元，共计赔偿王小远114738.80元。超出交强险医疗费用赔偿限额的26091.37元，由人民财险漯河公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。鉴定费820元，由侵权人徐兵凯承担赔偿责任。综上，王小远上诉理由成立，其上诉主张本院依法予以支持。原审判决除认定王小远的误工费、护理费及二次手术费有误，本院依法予以纠正外，其他并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持临颍县人民法院（2016）豫1122民初2270号民事判决第三项。
二、撤销临颍县人民法院（2016）豫1122民初2270号民事判决第一、二、四项及诉讼费负担部分。
三、永安财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿王小远损失114738.80元。
四、中国人民财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内赔偿王小远损失26091.37元。
五、徐兵凯于本判决生效后十日内赔偿王小远损失820元。
六、驳回王小远的其他诉讼请求。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3468元，适用简易程序审理减半收取1734元，由永安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担1260元、中国人民财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担280元，徐兵凯负担4元、王小远负担190元。二审案件受理费53元，由永安财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担28元，由中国人民财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担25元。
本判决为终审判决。
审判长 石笑云
审判员 李 刚
审判员 刘继伟
二〇一七年三月十日
书记员 李晶晶