湖南省吉首市人民法院
行 政 判 决 书
（2018）湘3101行初1号
原告：路港集团有限公司，地址：温州市鹿城区牛山北路56号三楼。
法定代表人：朱何柳，该公司董事长。
委托代理人：王树俊，该公司副总经理。
委托代理人：黄斌，该公司员工。
被告：湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局。
法定代表人：石龙，该局局长。
委托代理人：钟初和，被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局法规科工作人员。
委托代理人：黄昌华，湖南四维律师事务所律师。
第三人：胡建云，男，汉族，1974年10月1日出生，湖南省双峰县人，住双峰县。
委托代理人：胡梅芳，女，汉族，1971年5月11日出生，湖南省双峰县人，住双峰县，系胡建云姐姐。
原告路港集团有限公司不服被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局工伤行政确认一案，本院2018年1月11日立案后，于2018年1月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年5月30日公开开庭审理了本案。原告路港集团有限公司的委托代理人王树俊，被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局的负责人张金林及委托代理人钟初和、黄昌华，第三人胡建云的委托代理人胡梅芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2017年11月24日，被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局作出州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》认定：胡建云受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于公伤认定范围，现予认定为工伤。
原告路港集团有限公司诉称，一、因错误的行政行为，原告并未收到古丈县人力资源和社会保障局作出的《工伤认定举证通知》(古人社发(2107)45号)。根据被告作出的州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》内容:“经调查核实，古丈县人力资源和社会保障局于2017年10月27日向路港集团有限公司永吉高速公路9标段项目经理部送达了《工伤认定举证通知》(古人社发(2107)45号)”，并且该通知书表述的用人单位为:“路港集团有限公司永吉高速公路9标段项目经理部，公司位于温州市牛山北路56号三楼”。依据《劳动法》第二条的规定:“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”用人单位是指具有用人权利能力和用人行为能力，运用劳动力组织生产劳动，且向劳动者支付工资等劳动报酬的单位。工程项目部为单位因某项工程而设立的临时机构，对外仅代表企业进行组织施工临时机构，是不具备法人资格的组织，不具有民事法律权利能力和行为能力，其所有的权利与义务应由具备法人资格的机构承担。本案中，被告不能以“路港集团有限公司永吉高速公路9标段项目经理部”为用人单位，其不具有民事法律权利能力和行为能力，不具备《劳动法》中规定的企业(用人单位)主体资格，故被告列其为用人单位，违反法律法规的规定，因主体设置的错误而导致送达的主体和地址错误。并且被告通知书上所写的公司地址为:“温州市牛山北路56号三楼”而并未将《工伤认定举证通知》送达至该地址所在地，原告并未收到该通知。为此，被告应当承担以上错误行为的法律责任，承担因原告未收到《工伤认定举证通知》而导致的法律后果。二、原告对第三人申请工伤认定的条件及事实材料持有异议。第三人申请工伤认定未能依据《工伤认定办法》的规定提交与原告存在劳动合同关系或者事实劳动关系的材料，原告对双方是否存在劳动关系持有异议。在第三人递交的事实材料不充分时，被告应当依据《工伤认定办法》第十一条:“社会保险行政部门工作人员在工伤认定中，可以进行以下调查核实工作：（一）根据工作需要，进入有关单位和事故现场；（二）依法查阅与工伤认定有关的资料，询问有关人员并作出调查笔录；（三）记录、录音、录像和复制与工伤认定有关的资料。调查核实工作的证据收集参照行政诉讼证据收集的有关规定执行”之规定，调查核实具体材料和情况，而不是在材料不全面并未送达原告《工伤认定举证通知》的情况下，不负责任地作出《工伤认定决定书》，这不仅损害原告合法权益，浪费国家人力、财力，而且产生不必要的诉讼。三、第三人并非原告单位职工，与其不存在劳动合同关系，更不存在事实劳动关系。原告与第三人从未签订过劳动合同，而事实劳动关系和劳动关系相比，只是欠缺了有效的书面合同形式要件。所以原告与第三人之间是否存在事实劳动关系，首先要看原告与第三人之间是否成立劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(2005]12号第二条之规定，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录、招聘登记证、考勤记录等，而这些记录根本就不存在于原告与第三人之间。因此，原告与第三人之间既不存在劳动合同关系，更不存在事实劳动关系。原告方所设立的永吉高速公路9标段项目经理部没有权利与第三人签订劳动合同和为其承担劳动法相关义务，与第三人产生的关系只能认定劳务关系。因劳务关系的纠纷，并不适用《劳动法》和《劳动合同法》等相关法律规范，且不能认定为工伤。综上所述，被告作出的《工伤认定决定书》与事实不符，行政行为违反了法律法规的规定。且原告并未收到古丈县人力资源和社会保障局作出的《工伤认定举证通知》导致原告的合法权益受到损害。现依据《行政诉讼法》的相关规定，提起行政诉讼，以维护原告合法权益，请求依法撤销州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》。
原告向本院提交了以下证据（均系复印件）
1、承包协议书。拟证明用工主体是湖南强辉建筑工程有限公司；2、州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》。拟证明被诉行政行为存在；3、仲裁委员会送达回证地址确认书。拟证明原告地址为浙江省温州市牛山北路56号三楼。
被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局辩称，一、被告作出本案第三人胡建云工伤认定事实清楚。2016年8月21日上午11时左右，本案第三人胡建云在原告路港集团有限公司承建的永吉高速第九标段小背篓桥梁从事桥梁立柱插膜工作，在架接立柱抱箍膜桶时，因抱箍固定螺丝松动，致使第三人胡建云随同膜桶一起掉下至7米下的桥梁基础地面致头部受伤。此事实有证人证言，有州人民医院住院治疗证明等予以证实。第三人胡建云在工作岗位和工作时间中因工作原因受到事故伤害，被告据此作出工伤认定，事实清楚。二、被告作出工伤认定行政行为适用法律准确。依据《工伤保险条例》第十四条第(一)项的规定，“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”可以认定工伤。被告据此作出工伤认定行政行为适用法律准确。三、被告作出工伤认定行政行为程序正当。劳动关系是认定工伤行政行为的前提。路港集团有限公司与本案第三人胡建云是否存在劳动关系，业经古丈县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，有古劳人仲案字[2017]第10号仲裁裁决书为凭。另古丈县主管部门已给路港集团有限公司送达《举证告知书》，有送达回证予以佐证。被告作出工伤认定行政行为程序没有瑕疵，原告起诉状中所列两点诉讼理由不能成立。综上，被告作出工伤认定行政行为事实清楚，适用法律准确，程序正当，请求一审人民法院予以维持，驳回路港集团有限公司的诉讼请求。
被告向本院提交了以下证据（均系复印件）：1、工伤认定申请表。拟证明伤者胡建云本人申请的工伤；2、申请报告。拟证明伤者胡建云本人申请的工伤；3、伤者身份证复印件。拟证明胡建云具有完全民事行为能力；4、劳动合同或事实劳动关系证明材料。拟证明第三人胡建云与原告存在劳动关系；证据5、工伤或职业病诊断证明材料。拟证明胡建云住院诊断情况；证据6、证人证言。拟证明第三人胡建云受伤的事实；证据7、调查笔录.拟证明第三人胡建云受伤的事实；证据8、工伤保险文书及送达证。拟证明以送达文书。
第三人胡建云述称，被告作出的州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》认定事实清楚，适用法律准确;程序正当，请人民法院维持该工伤认定决定。
第三人胡建云未提交证据。
经庭审质证，原告对被告提交的证据的质证意见：对证据1真实性合法性没有异议，关联性有异议，第三人胡建云不是原告的员工，而是湖南强辉建筑工程有限公司的员工；对证据2没有异议；对证据3不发表意见；对证据4、5三性均有异议；对证据7、8真实性合法性没有异议，证明目的有异议，两份笔录都明确了第三人胡建云是老板曾兵华带去永吉高速公路9标段项目经理部的，不能证明受雇于原告方；对证据8真实性没有异议，合法性有异议，原告方的法人地址是温州市牛山北路56号，被告方提供的送达人地址是永吉高速公路9标段项目经理部的地址。被告对原告提交的证据的质证意见：对证据1的三性均有异议；对证据2没有异议；对证据3没有异议，但不能达到原告的证明目的。第三人胡建云对被告提交的证据没有异议，对原告提交的证据的质证意见与被告的质证意见一致。
本院对上述证据认证如下：原告提交的证据2是被诉行政行为，可证明被诉行政行为存在，证据1与本案没有关联性，本院不予采信，证据3符合证据的三性，本院予以采信；被告提交的证据是被告作出被诉行政行为的证据，符合证据的三性，本院予以采信，作为本案的定案依据。
经审理查明，2016年8月21日上午11时左右，第三人胡建云在永吉高速第九标小背篓桥梁从事桥梁立柱插膜工作，在架接立柱抱箍膜桶时，因抱箍固定螺丝松动掉落，胡建云随同膜桶一起掉下至7米下的桥梁基础地面致头部受伤，当时神志不清。伤后工地负责人及时拨打古丈县人民医院120救护车，送往古丈县人民医院，然后转入湘西州人民医院治疗。诊断为：重症脑外伤。2017年8月14日，第三人胡建云向古丈县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2017年8月29日，古丈县劳动人事争议仲裁委员会作出古劳人仲案字[2017]第10号《仲裁裁决书》裁决：申请人胡建云申请被申请人路港集团有限公司及永吉高速九标项目部承担用工主体资格责任适合相关法律法规及政策之规定，应由被申请人路港集团有限公司承担用工主体资格责任。2017年9月18日，第三人胡建云提出工伤认定申请。经调查取证后，2017年10月27日，古丈县人力资源和社会保障局向路港集团有限公司永吉高速九标项目部下达了《关于对胡建云工伤认定举证的通知》(古人社发(2017)45号)，路港集团有限公司永吉高速九标项目部未在规定时间内提出答辩及证据。举证期满后，古丈县人力资源和社会保障局于2017年11月20日向被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局申报工伤认定，被告于2017年11月24日受理，并于当日作出州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》。原告不服，向本院提起行政诉讼。
本院认为：本案争议的焦点是1、原告与第三人的法律关系问题；2、被告作出行政行为程序是否合法。关于焦点1、原告认为其与第三人胡建云之间不存在劳动关系，但2017年8月29日经古丈县劳动人事争议仲裁委员会作出古劳人仲案字[2017]第10号《仲裁裁决书》裁决结果已经明确应第三人应由路港集团有限公司承担用工主体资格责任，该《仲裁裁决书》已生效，被告据此作出行政行为认定的事实是清楚的。关于焦点2、古劳人仲案字[2017]第10号《仲裁裁决书》裁决结果已经明确应由路港集团有限公司承担用工主体资格责任，但被告在通知举证时，没有向路港集团有限公司下达及送达《举证通知》，而是向路港集团有限公司永吉高速九标项目部下达及送达《举证通知》，原告路港集团有限公司提出其没有收到《举证通知》，被告作出行政行为剥夺了其合法权利的理由成立，被告行政行为程序违法。综上，被告作出州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》认定事实清楚，但不符合法定程序，依法应予撤销。原告的诉求应得到支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（三）项之规定，判决如下：
撤销被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局作出的州人社工认字[2017]821号《工伤认定决定书》，并责令被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局于本判决生效之日起60日内重新作出行政行为。
案件受理费50元，由被告湘西土家族苗族自治州人力资源和社会保障局负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 杨 智
人民陪审员 陈永华
人民陪审员 陈万东
二〇一八年六月二十八日
代理书记员 唐晓霞
附法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。