山东省济南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鲁01刑终28号
原公诉机关山东省济南市槐荫区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，1981年12月2日出生于山东省济南市，回族，中专文化，无业，住济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年2月13日被取保候审，2016年11月17日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人李红丽，山东文聪律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陈某某，男，1985年7月30日出生于山东省济南市，汉族，中专文化，济南市第五人民医院人事代理职工，住济南市，系本案被害人。
山东省济南市槐荫区人民法院审理山东省济南市槐荫区人民检察院指控原审被告人周某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人陈某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一六年十一月十七日作出（2014）槐刑初字第132号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人周某某提出上诉。本院于2017年1月11日立案，济南市人民检察院于同年1月18日至2月18日阅卷。本院依法组成合议庭，同年2月21日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派代理检察员王新鲁出庭履行职务，上诉人周某某及辩护人李红丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2014年2月8日12时许，在本市槐荫区营市西街超意兴快餐店门口，被告人周某某因进出门发生妨碍与陈某某产生争执，陈某某动手打周某某，双方遂互相殴打，被陈某某的同事孙东等人拉开，陈某某被其同事拉着离开现场，周某某追上后用拳击打陈某某的面部，将陈某某打伤。事发后，陈某某报警，周某某在现场等候民警处置，并随民警至公安机关，如实供述了打伤陈某某的事实。经鉴定，外伤致陈某某鼻骨粉碎性骨折及左侧上颌骨额突骨折，构成轻伤二级；外伤致周某某面部软组织挫伤，构成轻微伤。案发后，陈某某因殴打周某某被行政拘留三日。
另查明，被害人陈某某因伤造成经济损失医疗费4242.37元、误工费1209.41元、护理费466.67元、住院伙食补助费60元、交通费150元、鉴定费500元，共计6628.45元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人陈某某的陈述及辨认笔录证明：2014年2月8日12时许，在本市槐荫区营市西街超意兴快餐店门口，其与周某某因进出门发生口角，其先动手打周某某，双方遂互相殴打，后被其同事等人拉开，其被同事拉着离开现场，周某某追上后用拳击打其面部，将其打伤。
2.证人陈某某的同事孙东的证言证明：2014年2月8日12时许，在本市槐荫区营市西街超意兴快餐店门口，陈某某与一男子打在一起，后被其等人拉开，同事拉着陈某某离开现场，男子追上后用拳击打陈某某面部，陈某某当即受伤，鼻子流血。
3.证人陈某某的同事周峰的证言证明：2014年2月8日12时许，在本市槐荫区营市西街超意兴快餐店门口，陈某某与一男子打架。后陈某某用同事的手机报警，打架的男子在现场等候民警前来处置。
4.济南市第五人民医院门诊病历、放射科CT检查报告单、山东省立医院（西院）CT会诊报告单、济南市公安局槐荫区分局法医学人体损伤程度鉴定书证明：外伤致陈某某鼻骨粉碎性骨折及左侧上颌骨额突骨折可以认定，陈某某之伤构成轻伤二级。外伤致周某某面部软组织挫伤可以认定，周某某之伤构成轻微伤。另证明医生建议陈某某休息三日
5.济南市公安局槐荫区分局营市街派出所出具的情况说明证明：案发现场的监控视频已提取，因感染病毒，致未提取成功。
6.济南市公安局槐荫区分局行政处罚决定书证明：案发后，陈某某因殴打周某某被行政拘留三日。
7.山东省立医院（西院）门诊病历、山东大学齐鲁医院门诊病历和住院病案、医疗费单据证明：陈某某伤后当日在济南市第五人民医院门诊治疗花费360元，同年2月10日山东省立医院（西院）行CT检查，费用603元，同年2月13日至17日在山东大学齐鲁医院住院治疗四日，医疗费3279.37元，术后医生建议全休一个月。以上医疗费共计4242.37元。
8.鉴定费收据证明：陈某某伤情鉴定费500元。
9.济南市第五人民医院医疗机构执业许可证及证明材料证明：陈某某系其单位人事代理职工，2014年2月休病假15天，月收入2418.82元。
10.被告人周某某于2014年2月8日、2月19日、5月21日的供述及对陈某某的辨认笔录：2014年2月8日12时许，其在本市槐荫区营市西街超意兴快餐店门口，因进出门发生妨碍与陈某某产生争执，陈某某动手打其，双方遂互相殴打，后被陈某某同行的人拉开，陈某某离开现场，其追上后用拳击打陈某某的面部，当时陈某某鼻子流血。后有人报警，其在现场等候民警处置，并随民警至公安机关。
原审法院认为，被告人周某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。被告人周某某系初犯、偶犯，本可对其从轻处罚，但其拒不认罪，且拒不赔偿被害人的经济损失，对其应依法处罚。被告人周某某虽系主动投案，但其在如实供述犯罪事实后，当庭翻供，不能认定为自首。依照相关法律作出如下判决：
一、被告人周某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
二、被告人周某某赔偿附带民事诉讼原告人陈某某经济损失医疗费4242.37元，误工费1209.41元，护理费466.67元，住院伙食补助费60元，交通费150元，鉴定费500元，共计6628.45元。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼原告人陈某某服判，不上诉。原审被告人周某某以“被害人有重大过错、其系自首，应适用缓刑、量刑过重”为由，提出上诉。辩护人提出如下辩护意见：1.被害人有重大过错；2.周某某具有防卫情节；3.周某某有自首情节；4.周某某的亲属积极赔偿被害人经济损失；要求对周某某从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据，除了“周某某认罪态度及赔偿问题”外，其余均与一审相同。
另查明：二审期间，上诉人周某某的亲属将一审判决所认定的民事赔偿款6628.45元交到法院，愿以此款作为将来的执行款项。在二审开庭中，周某某承认是其打伤的被害人，并表示认罪、悔罪。
本院认为，上诉人周某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿。本案系被害人陈某某首先动手打上诉人周某某而引发，随后双方被人拉开，在被害人已停止对周某某继续侵害的情况下，周某某追上去对被害人实施了故意伤害行为，此时，周某某的行为不符合正当防卫的构成要件，也不存在防卫过当的问题，虽然被害人在案件起因上负有责任，但不构成刑法意义上的过错。案件发生后，周某某在知道他人报案的情况下留在现场等待公安人员到来，并如实供述了犯罪事实，但由于周某某在一审开庭时推翻原先的供述，否认“打伤被害人”这一主要犯罪事实，根据相关法律规定，认定自首的结束时间是“一审判决前”，原审法院据此认定周某某不构成自首是正确的。鉴于二审期间周某某认罪态度较好、其亲属积极赔偿被害人经济损失这些新的情节，可在一审量刑的基础上对周某某从轻处罚，但不适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、维持山东省济南市槐荫区人民法院（2014）槐刑初字第132号刑事附带民事判决第一项对周某某的定罪部分及第二项，即：被告人周某某犯故意伤害罪；被告人周某某赔偿附带民事诉讼原告人陈某某经济损失医疗费4242.37元，误工费1209.41元，护理费466.67元，住院伙食补助费60元，交通费150元，鉴定费500元，共计6628.45元。
二、撤销山东省济南市槐荫区人民法院（2014）槐刑初字第132号刑事附带民事判决第一项对周某某的量刑部分，即：判处被告人周某某有期徒刑九个月。
三、上诉人周某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月17日起至2017年5月16日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢家晋
审 判 员 赵从明
代理审判员 马 进
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 马 戎