杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭萧民初字第4559号
原告蒋继辉。
委托代理人ＸＸ仪。
被告姚永令。
被告杭州新龙化工有限公司。
法定代表人蒋金木。
被告彭守华。
原告蒋继辉诉被告姚永令、杭州新龙化工有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月3日立案受理后，依法由审判员李乐音适用简易程序于同年10月17日第一次公开开庭进行审理。在审理期间，根据原告的申请，本院委托浙江大学司法鉴定中心对原告伤残等级、误工时间等进行鉴定。同年12月11日，本院收到该鉴定机构出具的司法鉴定意见书。同年12月17日，因案情复杂，本院裁定本案转入普通程序审理。在审理期间，根据原告的申请，本院追加彭守华为被告参加诉讼。2015年1月26日，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人ＸＸ仪、被告姚永令两次开庭均到庭参加诉讼，原告蒋继辉第二次开庭到庭参加诉讼。被告杭州新龙化工有限公司、彭守华经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋继辉诉称：原告经彭守华（为被告姚永令开叉车）介绍受雇于被告姚永令。2013年5月4日，原告在被告姚永令承包的位于杭州市萧山区义蓬街道春光村被告杭州新龙化工有限公司处从事造粒塔施工工作，工资为200元／日，平时预支生活费，工资由被告姚永令支付。同月24日下午，原告在被告杭州新龙化工有限公司处支撑叉车上的墙面钢架时，因墙面钢架过重，开叉车的彭守华未掌握好重心，致使叉车上重1000多斤的钢架掉下，造成原告伤害。原告经医院救治，诊断为右足背开放伤、右足第2跖骨骨折、右足第1跖骨基底部及第一楔骨骨折、右足第1跖骨关节脱位。原告住院的医疗费由被告姚永令支付。2013年8月23日，被告姚永令、彭守华与原告就生活费和第二次手术费达成了协议，之后被告姚永令支付了原告10000元作为生活费。治疗终结后原告的伤势经司法鉴定机构评定为九级伤残。原告多次找被告要求处理受伤事宜，至今未果。故起诉，要求：1、被告姚永令、彭守华赔偿原告医疗费5835.95元、误工费14634元（120天×121.95元／天）、护理费7317元（60天×121.95元／天）、交通费980元、住院伙食补助费1150元（23天×50元／天）、营养费1500元（30天×50元／天）、残疾赔偿金64424元（16106元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2100元，合计107940.95元，扣除被告姚永令已支付的10000元，尚应支付97940.95元；由被告新龙公司对被告姚永令、彭守华的赔偿承担连带责任。
被告姚永令辩称：被告姚永令以前曾雇佣过彭守华，与彭守华认识，姚永令分包案涉工程后又将工程分包给彭守华。原告称受雇于被告姚永令、工资每天200元非事实，被告姚永令从未给原告发过工资。被告姚永令将所有的费用付给彭守华。原告受伤是彭守华打电话告诉被告姚永令，医院里的第一笔费用也是彭守华支付。原告未找被告姚永令协商处理过。原告第一次住院18天的伙食费、护理费是被告支付的。原告在受伤后一年，没有静养，而是在新疆干重体力活，现在构成玖级伤残，应该由原告自己承担。
被告彭守华辩称：当时稳住墙面钢架时有六个人，钢架只有600多斤重，只有原告一人没有听懂指挥造成伤害。彭守华只是干活的人，不应成为被告，应由老板姚永令赔偿。
被告杭州新龙化工有限公司未作答辩也未向本院提供证据。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、关于蒋继辉事故处理意见1份，欲证明被告姚永令、彭守华与原告一起就原告受伤事宜作出了处理意见的事实。2、杭州市萧山区第四人民医院门诊病历、出院小结，欲证明原告因伤住院治疗23天，现已治愈的事实。3、门诊收费收据7份、住院收费收据1份、挂号费收据4份，欲证明原告支付第二次住院费用及门诊费用总计5835.95元的事实。4、浙江商检司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，欲证明原告伤残等级为玖级，误工时间120天、护理时间为60天、营养期限30天及原告支付鉴定费2100元的事实。5、交通费发票、住宿费发票，欲证明原告支付交通费、住宿费合计980元的事实。
经质证，被告姚永令对证据1、2、3无异议，对证据4中的司法鉴定意见书有异议，对鉴定费发票无异议。对证据5认为无法核实。
被告姚永令为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、工程分包协议书复印件1份及彭守华领取款项的记录1份，欲证明姚永令将工程分包给彭守华，彭守华从被告姚永令处领取工程款，案涉工程从2013年3月份进场，同年8月份出场的事实。2、收条1份，欲证明被告姚永令支付原告第一次住院期间的陪护费用的事实。3、医疗费票据5份、出院小结1份，欲证明原告受伤后第一次住院的医疗费15731.33元，由被告姚永令与彭守华共同支付的事实。4、安全操作规程1份，欲证明原告违章作业而造成本案事故的事实。
经质证，原告对证据1中的协议书认为是复印件，对真实性、合法性提出异议。对领取款记录，认为只能说明彭守华向被告姚永令借款，与原告无关系。对证据2有异议，不能证明被告姚永令支付了1800元陪护费的事实。对证据3无异议。对证据4，认为规章不适用于原告，与原告无关联性。
本院对原告与被告姚永令提供的上述证据，认证如下：原告提供的证据1、2、3、4及被告姚永令提供的证据3，具有真实性、合法性，且与本案事实相关联，本院予以认定。原告提供的证据5，本院根据原告的伤情及就诊情况酌情认定。被告姚永令提供的证据1所涉的工程分包协议书系复印件，无法与原件核对，真实性无法确认，不予认定，故证据1不能证明被告姚永令的待证事实。被告姚永令提供的证据2，原告虽否认，结合原告在庭审中陈述第一次住院期间由姚永令或彭守华找人护理，故确认第一次住院期间的护理费由被告姚永令支付。被告姚永令提供的证据4，不能证明被告姚永令的待证事实，确认不具有证明力。
在审理期间，经被告姚永令申请，本院委托浙江大学司法鉴定中心对原告伤残等级、误工时间、护理时间、营养期限等进行鉴定。该鉴定中心出具司法鉴定意见书一份。经质证，原告及被告姚永令均无异议，本院予以认定。
根据法庭调查和上述有效证据，本院查明事实如下：被告姚永令分包杭州新龙化工有限公司造粒塔部分工程，由被告彭守华安排人员、分配工作。原告受彭守华之邀到案涉工地工作。2013年5月24日，由原告等六人扶住槽钢，由彭守华开叉车吊槽钢，在施工过程中，因槽钢重心失衡砸伤原告。原告受伤后，第一次住院治疗17天，行右足开放性骨折清创内固定等治疗。住院期间的医疗费共计15731.33元由姚永令支付，住院期间由姚永令找人护理原告。
2013年8月23日，原告与被告姚永令、彭守华签订“关于蒋继辉事故处理意见”一份，主要内容如下：蒋继辉应彭守华邀来杭州新龙化工有限公司参加造粒塔施工，其间在5月24日下午由于违章作业造成右脚背骨折事故，经医院治疗现基本痊逾，有关事后处理达成意见如下：给蒋继辉生活补助一次性22000元，先付10000元，余款待明年拆钢板一次性付清；明年来萧山第四人民医院拆钢板一切费用由姚永令承担，工资按每日100元付。此后，被告姚永令支付原告工作期间的工资及10000元生活补助费。
2014年6月，原告因拆除内固定住院治疗6天，花去医疗费5835.95元。同年7月，原告委托浙江商检司法鉴定所进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书一份，内容为：蒋继辉右足损伤构成人体损伤九级残疾，误工损日建议为120日；护理期限建议为60日；营养期限建议为30日。原告为此花去鉴定费2100元。在审理期间，被告姚永令对该鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，本院委托浙江大学司法鉴定中心对原告伤残等级、误工时间、护理时间、营养期限等进行鉴定。该鉴定中心出具司法鉴定意见书一份，主要内容如下：蒋继辉右足损伤遗有足弓结构破坏，评定为人体损伤九级残疾，其伤后误工损日建议为120日左右（包括住院时间）；其伤后护理期限建议为60日左右（包括住院时间）；其伤后营养期限建议为30日左右。
本院认为：原告与被告姚永令、彭守华在2013年8月23日达成的“关于蒋继辉事故处理意见”系三方当事人的真实意思表示，应按约履行。关于原、被告之间的关系问题。被告姚永令辩称其将工程分包给彭守华，与彭守华共同支付原告第一次住院期间的医疗费、护理费，但未提供证据证明，故对该辩称本院不予采信。被告姚永令曾经雇佣过彭守华，原告经彭守华之邀到工地工作，原告工资由被告姚永令支付，故被告姚永令与原告形成雇佣关系。根据三方当事人在2013年8月23日关于“给蒋继辉生活补助一次性22000元，先付10000元，余款待明年拆钢板一次性付清；明年来萧山第四人民医院拆钢板一切费用由姚永令承担，工资按每日100元付”的约定，由被告姚永令负担原告第二次住院治疗期间的费用包括医疗费5835.95元、误工费1000元（10天×100元／天）、护理费600元（6天×100元／天）、交通费酌情认定100元、住院伙食补助费180元（6天×30元／天）、营养费180元（6天×30元／天）等共计7895.95元。第一次住院治疗期间的医疗费用及护理费已由被告姚永令支付，根据协议约定，给将继辉生活补助一次性22000元，该22000元应当包括护理费、误工费、营养费、交通费、住院伙食补助费等，因被告姚永令已支付10000元，尚应支付12000元。被告经鉴定构成九级伤残，因当事人对残疾赔偿金未作约定，故按双方责任大小确定。原告受雇于被告姚永令，在工作过程中受伤，应由姚永令承担赔偿责任。但原告未尽自己的安全注意义务，可适当减轻被告姚永令的赔偿责任。故姚永令赔偿原告残疾赔偿金64424元及鉴定费2100元的80%计53219.2元。因原告受伤，已构成残疾，对原告的肉体和精神均造成了严重损害，故被告姚永令应赔偿原告相应的精神性损失，本院酌情认定为8000元。原告要求被告杭州新龙化工有限公司、彭守华承担责任的依据不足，本院不予支持。被告杭州新龙化工有限公司、彭守华经本院传票传唤，无正当理由没有到庭，本院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、姚永令赔偿蒋继辉医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等共计73115.15元，限于本判决生效后十日内付清；
二、姚永令赔偿蒋继辉精神损害抚慰金8000元，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回蒋继辉的其余诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2248元，由蒋继辉负担420元，由姚永令负担1828元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）
审 判 长 李乐音
人民陪审员 徐玲仙
人民陪审员 瞿 萍
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 富美芳