河南省上蔡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）上民一初字第2585号
原告刘金平，男，1950年7月1日出生，汉族，农民，住上蔡县。
原告刘洪昌，男，1932年7月15日出生，汉族，农民，住上蔡县。系原告刘金平之父。
原告陈雨，女，1937年7月1日出生，汉族，农民，住址同上。系原告刘金平之母。
三原告委托代理人李学峰，河南豫上律师事务所律师。
被告上蔡县城市管理综合执法局。住所地：上蔡县开龚路南段路西侧。
法定代表人邱应征，该局局长。
委托代理人王春节，该局工作人员。
委托代理人张计红，河南博建律师事务所律师。
被告上蔡县平安市政工程有限公司。住所地：上蔡县城西郊路**号。
法定代表人姜海涛，该公司经理。
委托代理人申德华，该公司工作人员。
被告申德华，男，1973年11月7日出生，汉族，居民，住上蔡县。
被告张迎辉，男，1985年7月9日出生，汉族，居民，住上蔡县。
原告刘金平、刘洪昌、陈雨与被告上蔡县城市管理综合执法局、上蔡县平安市政工程有限公司、申德华、张迎辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘金平及三原告的委托代理人李学峰、上蔡县城市管理综合执法局委托代理人王春节、张计红、被告上蔡县平安市政工程有限公司委托代理人申德华、被告申德华到庭参加诉讼，被告张迎辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告刘金平、刘洪昌、陈雨与被告上蔡县城市管理综合执法局、上蔡县平安市政工程有限公司、申德华、张迎辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘金平及三原告的委托代理人李学峰、上蔡县城市管理综合执法局委托代理人王春节、张计红、被告上蔡县平安市政工程有限公司委托代理人申德华、被告申德华到庭参加诉讼，被告张迎辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告刘金平、刘洪昌、陈雨诉称，被告上蔡县城市管理综合执法局在上蔡县万象中学西侧建一垃圾中转站，并将该工程发包给被告上蔡县平安市政工程有限公司，上蔡县平安市政工程有限公司承包该工程后将该工程违法转包给被告申德华，被告申德华又将工程转包给被告张迎辉。2015年10月31日上午，张迎辉在指挥工人拆除雨棚下面的支撑柱时，导致雨棚突然塌落，致使原告刘金平从雨棚上坠落。原告受伤后住院治疗，但被告拒不赔偿。为此原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告该项损失154212元。原告刘金平、刘洪昌、陈雨诉称，被告上蔡县城市管理综合执法局在上蔡县万象中学西侧建一垃圾中转站，并将该工程发包给被告上蔡县平安市政工程有限公司，上蔡县平安市政工程有限公司承包该工程后将该工程违法转包给被告申德华，被告申德华又将工程转包给被告张迎辉。2015年10月31日上午，张迎辉在指挥工人拆除雨棚下面的支撑柱时，导致雨棚突然塌落，致使原告刘金平从雨棚上坠落。原告受伤后住院治疗，但被告拒不赔偿。为此原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告该项损失154212元。
被告上蔡县城市管理综合执法局辩称，原告刘金平受伤的工地，是被告上蔡县平安市政工程有限公司承包的施工工地。被告已将该工程委托河南省国贸招标有限公司对外招标，被告上蔡县平安市政工程有限公司是通过招投标获得该项工程的，其具有相应的资质。被告上蔡县城市管理综合执法局不存在违反法律、法规的行为，且原告也非被告雇佣人员。因此，应驳回原告对上蔡县城市管理综合执法局的诉讼请求。
被告上蔡县平安市政工程有限公司、申德华辩称，被告上蔡县平安市政工程有限公司具有建筑资质，且在施工过程中采取了防护和安全措施，原告在作业时明知有危险还站在上面，自身存在过错。被告申德华系上蔡县平安市政工程有限公司的工作人员，并未承包该工程，不应承担赔偿责任。被告上蔡县平安市政工程有限公司、申德华辩称，被告上蔡县平安市政工程有限公司具有建筑资质，且在施工过程中采取了防护和安全措施，原告在作业时明知有危险还站在上面，自身存在过错。被告申德华系上蔡县平安市政工程有限公司的工作人员，并未承包该工程，不应承担赔偿责任。
被告张迎辉未答辩。
经审理查明，2012年2月21日，河南省国贸招标有限公司受被告上蔡县城市管理办公室委托，对上蔡县城管办公厕及垃圾中转站工程项目公开招标，被告上蔡县平安市政工程有限公司成为该标段的中标人。2015年10月31日，被告张迎辉在指挥工人拆除雨棚时，雨棚突然塌落，造成原告刘金平从雨棚上坠落受伤。原告受伤当日入院治疗，同年12月17日出院，住院48天，花费医疗费51953.26元，被告上蔡县平安市政工程有限公司为原告垫付医疗费79500元。经诊断原告的伤情为：1、右外踝皮肤软组织缺失；2、右侧踝关节开放性骨折伴距骨脱位；3、左足多发骨折、左距骨、跟骨骨折；4、左眼眶软组织损伤；5、左面部外伤；6、左拇指皮外伤；7、高血压病。2016年3月25日，经驻马店同济法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为两处九级伤残；后续治疗费约为5000元。为此支付鉴定费1400元。经审理查明，2012年2月21日，河南省国贸招标有限公司受被告上蔡县城市管理办公室委托，对上蔡县城管办公厕及垃圾中转站工程项目公开招标，被告上蔡县平安市政工程有限公司成为该标段的中标人。2015年10月31日，被告张迎辉在指挥工人拆除雨棚时，雨棚突然塌落，造成原告刘金平从雨棚上坠落受伤。原告受伤当日入院治疗，同年12月17日出院，住院48天，花费医疗费51953.26元，被告上蔡县平安市政工程有限公司为原告垫付医疗费79500元。经诊断原告的伤情为：1、右外踝皮肤软组织缺失；2、右侧踝关节开放性骨折伴距骨脱位；3、左足多发骨折、左距骨、跟骨骨折；4、左眼眶软组织损伤；5、左面部外伤；6、左拇指皮外伤；7、高血压病。2016年3月25日，经驻马店同济法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为两处九级伤残；后续治疗费约为5000元。为此支付鉴定费1400元。
另查明，现原告刘金平姊妹5人，原告父亲刘洪昌生于1932年7月15日，母亲陈雨生于1937年7月1日，系农业家庭户口。被告申德华系上蔡县平安市政工程有限公司项目经理，被告上蔡县平安市政工程有限公司将该工程分包给被告张迎辉承建，原告刘金平系张迎辉雇佣的工人。2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元／年、河南省农村居民年生活消费性支出为9416.10元。
上述事实，有原、被告陈述，河南省人民医院病历、诊断证明、出院证、医疗票据、驻马店同济司法鉴定所鉴定意见等证据在卷佐证。上述事实，有原、被告陈述，河南省人民医院病历、诊断证明、出院证、医疗票据、驻马店同济司法鉴定所鉴定意见等证据在卷佐证。
本院认为，承揽合同，是指当事人双方约定，一方按照他方的要求完成一定的工作，他方接受工作成果并给付约定报酬的合同。雇佣关系，是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。本案中，被告上蔡县城市管理综合执法局通过招标将其公厕及垃圾中转站工程项目交由被告上蔡县平安市政工程有限公司承建，被告上蔡县平安市政工程有限公司完成工作并获得劳动报酬，据此，可认定二者间法律关系符合承揽合同关系的特征。被告上蔡县平安市政工程有限公司通过中标承建该工程，且具有相应的建筑资质，因此被告上蔡县城市管理综合执法局将工程交由上蔡县平安市政工程有限公司承建，不存在选任上的错误，不应对原告的损害承担赔偿责任。根据查明的事实，原告刘金平受被告张迎辉的雇佣，为其提供劳务并按约定获得劳动报酬，二者系雇佣关系。被告上蔡县平安市政工程有限公司知道或者应当知道被告张迎辉不具备相应的资质，而将工程交由被告张迎辉承包，存在选任上的错误，故被告上蔡县平安市政工程有限公司与被告张迎辉应对原告刘金平的损害承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。该解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告申德华是上蔡县平安市政工程有限公司项目经理，其负责该工程建设系职务行为，不应承担赔偿责任。原告刘金平在施工过程中未尽安全注意义务，导致其遭受伤害，亦应承担相应的责任。结合本案原、被告各方的过错程度及原告受伤的原因力，以原告刘金平承担20%、被告上蔡县平安市政工程有限公司、张迎辉连带承担80％的赔偿责任为宜。因原告刘金平系城镇居民，故应依据城镇居民标准计算赔偿数额。因该事故给原告造成的损失为：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证确定，即51953.26元。2、误工费，根据河南省城镇居民人均可支配收入为25576元／年的标准，从事故发生之日计算至定残前一日，即：25576元／年÷365天×145天＝10160.3元。原告请求按建筑行业计算该赔偿标准，本院不予支持。3、护理费，根据河南省城镇居民人均可支配收入为25576元／年的标准及住院天数按1人计算，即：25576元／年÷365天×48天×1人＝3364.4元。4、住院伙食补助费，参照上蔡县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，住院期间内每天按30元计算，即：48天×30元／天＝1440元。5、营养费，每天按20元计算，即：48天×20元／天＝960元。6、鉴定费，以鉴定实际支出票据计算，计款1400元。7、残疾赔偿金，根据原告的伤残等级及河南省城镇居民人均可支配收入为25576元／年的标准计算20年，即：25576元／年×20年×22﹪＝112534.4元。被抚养人生活费计入残疾赔偿金中，原告父母均已超过75周岁，应分别按5年计算，其二人的生活费应为：9416.10元／年×5年×22%÷5人×2人=4143.1元。原告父母系农村居民，因此原告请求按城镇居民标准计算该赔偿数额，本院不予支持。8、交通费，根据原告的就医地点、人数、次数酌定为1000元。9、后续治疗费，根据鉴定机构的意见确定为5000元。上述费用共计191955.5元。被告上蔡县平安市政工程有限公司、张迎辉连带承担80％，即：191955.5元×80%=15356.4元。扣除被告已经垫付的75000元，二被告应赔偿数额为：15356.4元－79500元＝78564.4元；精神损害抚慰金，根据原告的伤残情况及过错程度，以10000元为宜，由被告上蔡县平安市政工程有限公司、张迎辉连带承担。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告上蔡县平安市政工程有限公司、张迎辉于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告刘金平医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费等共计88564.4元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1000元，由原告刘金平承担200元、被告上蔡县平安市政工程有限公司、张迎辉承担800元（案件受理费原告交纳，被告上蔡县平安市政工程有限公司、张迎辉于本判决发生法律效力之日起五日内将应承担的部分支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 魏战士
人民陪审员 尼福运
人民陪审员 尼文龙
二〇一六年六月十日
书 记 员 支莹莹