湖北省宣恩县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂宣恩民初字第00480号
原告陈文练，农民。
委托代理人杜刚文，宣恩县法律援助中心律师，代理权限为一般代理。
委托代理人李先军，宣恩县法律援助中心律师，代理权限为特别授权。
被告陈开文，农民。
被告田世广，农民。
委托代理人颜华兵，湖北闳辩律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告陈文练与被告陈开文、田世广提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年6月9日向本院起诉，本院受理以后，先依法适用简易程序，由审判员赵剑独任审判，于2015年7月15日公开开庭进行了审理，原告陈文练及其委托代理人杜刚文，被告陈开文、被告田世广及其委托代理人颜华兵到庭参加了诉讼。后因案情复杂、当事人分歧较大，本院依法于2015年9月6日裁定转入普通程序，组成由审判员赵剑担任审判长，助理审判员黄潇、人民陪审员段传柱参加的合议庭，于2015年11月19日公开开庭进行了审理。原告陈文练及其委托代理人杜刚文、李先军，被告陈开文到庭参加了诉讼，被告田世广及其委托代理人颜华兵经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。
原告陈文练诉称，被告陈开文拟于宣恩县晓关乡张关村十七组002号修建砖混结构三层半私宅一幢，遂于古历2014年4月将该工程发包给同组建筑包工头即本案被告田世广，双方约定包工不包料，房屋主体工程按85元每平方米计算，房屋附属工程按170元一个工日计算。被告田世广遂组织原告陈文练以及李高博、张世标、田少明于同年农历5月25日开始承建前述房屋。为了满足被告陈开文农历9月30日倒板的要求，被告田世广在不具备安全防护措施的情况下，仍然组织原告陈文练、李高博、田少明冒雨作业，农历2014年9月27日，原告陈文练在前述房屋第二层装模施工过程中，不慎从3米高的楼枕上滑落，头部着地昏迷，当即被紧急送往宣恩县人民医院救治，先后两次住院53天，2次颅骨手术，并由其妻女陪护。2015年4月8日宣恩县宇平法医司法鉴定所宣宇平司鉴（2015）临鉴字第15011号司法鉴定意见书认定，原告陈文练重型脑颅损伤、多发性肋骨骨折、腰椎骨折，多发性腰椎横突骨折构成九级伤残。原告陈文练因此发生诊疗费63465.72元、误工费45900元、残疾赔偿金35468元、护理费11748元、交通费200元、住宿费760元、司法鉴定费1300元、检查费639.50元、被抚养人生活费3140元、住院伙食补助费2650元、营养费1590元、精神损害赔偿金3000元，共计169861.22元。被告陈开文、被告田世广先后为原告陈文练支付2万元医疗费，拒绝支付其余费用。因被告陈开文没有为原告陈文练工作期间提供必要的安全防护措施，致使原告陈文练在工作时摔伤，理应对原告陈文练的人身损害承担赔偿责任。同时，被告田世广明知自己没有建筑房屋的资质，仍然承建被告陈开文的房屋，且为了赶工期组织原告陈文练冒雨作业，也应对原告陈文练的摔伤承担赔偿责任。但鉴于原告陈文练与被告陈开文、被告田世广就前述赔偿事宜协商无果，为维护自己的合法权益，原告根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，诉至法院，请求依法判令被告陈开文赔偿原告各项损失149861.22元，由被告田世广承担连带赔偿责任；并由两被告承担本案诉讼费。
原告陈文练为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、陈文练第一次在县医院住院的病历。用以证明原告受伤治疗的过程。
证据二、第一次的出院记录一份和诊断证明书一份。用以证明原告伤情情况及住院期间的住院时间38天的事实。
证据三、第二次医院住院的诊断证明书一份、第二次出院记录一份、病历一份。用以证明原告住院的情况，包括陪护、复查、费用的等要求以及住院天数，需要陪护，CT检查等情况。
证据四、065026295号发票一张、06512918X号发票一张，CT复查费发票一张、相应的费用清单五页。用以证明原告在就医期间花费的医药费、复查费172元，以上共计63465.72元的事实。
证据五、宣恩县宇平司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费收据一份、鉴定检查费用收据一份。用以证明原告的伤残等级为九级，误工损失日为伤后270天，和护理时间90天以及发生鉴定费用1300元，司法鉴定检查费639.5元的事实。
证据六、陪护床租金收据一张。用以证明产生住宿租金760元。
证据七、对田洪调查笔录一份以及田洪的身份证复印件一份。用以证明当时田宏看见田世广讲一万元现金清点之后给付的医疗费，而不是给付的工资，当时发生的交通费的依据及陈文练帮助陈开文修房的事实。
证据八、陈春云证人证言一份及其身份证复印件一份。用以证明当时两位被告给原告的是医疗费，是抢救费，不是工资，而且出了收据的。
证据九、陆秋玲的调查笔录及身份证复印件。用以证明陈文练的受伤是在给陈开文修房的时候受伤及陈开文支付了医疗费1万元的事实。
证据十、罗永仲的证明一份及其身份证复印件一份。用以证明原告是在为被告修房的过程中，被告给的钱主要是医疗费而不是其他的。
被告陈开文辩称，原告陈述与事实不符，本人与被告田世广订立了口头合同约定以包工不包料的形式将房屋修建工程发包给被告田世广，并且约定施工过程的安全问题由被告田世广负责，同时约定由我按施工的层数向被告田世广支付工程款。在整个施工过程中，原告参与施工既非我邀请，也非我雇请，从未与原告接洽过，因此，原告陈文练与本人不存在雇佣关系，也不存在其他任何法律关系。原告现因施工受伤，应该由被告田世广及原告本人负责，与我无关，我也不应该承担任何法律责任。同时，被告田世广明知自己没建筑施工资质，仍到处承包房屋建筑施工工程，给我们造成其有资质的假象，因此，我也不存在选任上的过失，也不应当承担责任。另外，被告也不存在催工期的问题，我是2015年下半年才住进去。综上，请求法院驳回原告对被告陈开文的诉讼请求。
被告陈开文未向本院提交证据。
被告田世广辩称，本案原告陈文练与被告田世广之间是共同承包关系，长期以来，原告陈文练、被告田世广与案外人李高博、张世标、田少明等五人共同承包劳务，在承包前也进行过协商，劳动报酬是按总承包价除以总工时再乘以每个人的工时的方法计算而来，被告田世广未从中获取任何利润，都是平均开支，我们之间没有任何利益关系。原告陈文练、被告田世广、案外人李高博、张世标、田少明五人都与被告陈开文之间成立雇佣关系。被告田世广仅作为承包方代表，而非包工头。同时，原告自身存在过错。原告明知高空作业，仍饮酒，也未尽到必要的安全注意义务，因此原告自身也应当承担一定的责任。另外，被告给原告的一万元是工资而非医疗费。综上，原告要求被告田世广承担连带责任，没有事实和法律依据，请求法院驳回原告对被告田世广的诉讼请求。
被告田世广为支持其辩称理由，向本院提交如下证据：
证据一、田世广、李高博、张世标的工时记录本复印件各一份。用以证明他们长期三人共同承包劳务，包括陈开文的工程是五人共同承包的，是按照工时平均分账。
证据二、证人李高博出庭证言一份，用以证明田世广、李高博、张世标等人一起承包工程后利润平均分的事实。
经庭审质证，被告陈开文对原告陈文练的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七、证据八、证据十无异议，认为其证据九不真实。被告田世广对原告陈文练的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据七、证据八、证据十无异议，认为其证据六无正式发票，不合法，不应采信；证据九与被告无关。原告陈文练、被告陈开文对被告田世广的证据一、证据二均有异议，原告陈文练认为证据一不符合证据的要件形式，证据二内容不真实，均不应采信。被告陈开文认为被告田世广的证据一、证据二均不符合客观事实，对其真实性有异议，不应采信。
本院认为，原告陈文练提交的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据七、证据八、证据十，两被告均无异议，且其来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。原告的证据六在形式上虽存在瑕疵，但仍足以证明其住院期间租用陪护床并产生费用的事实，其来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。原告的证据九，其来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。被告田世广提交的证据一系其在房屋施工过程中对工人工时记录及向工人发放工资情况的过程，客观上反映了被告田世广管理原告陈文练及其他工人工作、负责工人工资结算的过程，其来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。被告田世广的证据二，因与其本人在庭审过程中向法庭陈述内容相矛盾，其真实性无法核实，不予采信。
经审理查明，被告陈开文于农历2014年4月在宣恩县晓关乡张关村十七组修建砖混结构三层半私房一幢，以包工不包料的形式口头将房屋修建工程以85元／㎡交付给无建筑工程施工资质的被告田世广修建，由被告陈开文按施工进度逐层向被告田世广支付工程款。同年6月22日（农历5月25日），被告田世广组织原告陈文练以及案外人李高博、张世标、田少明开始施工，并由被告田世广依据其记录的工时向工人支付报酬。2014年10月20日（农历2014年9月27日）午后，被告田世广在未加强安全防护措施的情况下安排原告陈文练及案外人李高博、田少明冒雨作业，原告陈文练对房屋第二层装模施工过程中，不慎从3米高的楼枕上滑落至一楼受伤，当即被紧急送往宣恩县人民医院住院，被诊断为重型颅脑外伤、脑部闭合性损伤、腰椎横突骨折，腰椎体压缩性骨折、左肩胛骨骨折、全身多出软组织损伤。同年11月27日出院，住院38天，由其妻子田久红、女儿陈红霞陪护。2015年1月22日，再次入住宣恩县人民医院复查，诊断为右侧额颞部颅骨缺损，住院15天，由其妻子田久红陪护。先后两次住院共计53天，发生诊疗费共计63465.72元，其中，被告陈开文与被告田世广已于原告治疗期间分别向其支付医药费各10000元。2015年4月8日宣恩县宇平法医司法鉴定所宣宇平司鉴（2015）临鉴字第15011号司法鉴定意见书认定，原告陈文练重型脑颅损伤、多发性肋骨骨折、腰椎骨折，多发性腰椎横突骨折构成九级伤残，误工损失日为伤后270日，护理时间为90天。
另查明，原告陈文练母亲颜碧轩生于1937年3月16日，农业户口。育有陈文练、陈文斌、陈春云、陈福云、陈东云五子女。
本院认为，本案的争议焦点为原告陈文练、被告陈开文、被告田世广三者间属于何种法律关系；原告陈文练的经济损失如何确定以及原、被告的过错责任问题。本案中，被告陈开文将私宅建造工程交付给无建筑工程施工资质的被告田世广修建，定作人被告陈开文与承揽人被告田世广之间成立承揽法律关系。被告陈开文在将该房屋修建工程交付被告田世广时，未尽必要的审查义务，将房屋修建工程交付给不具备建筑工程施工资质的被告田世广施工作业，存在选任上的过失，因此，被告陈开文应对原告陈文练的损失承担相应的民事赔偿责任。被告田世广雇请原告陈文练做工，被告田世广与原告陈文练之间系雇佣与被雇佣，成立雇佣法律关系。原告陈文练在做工过程中受伤致残，被告田世广作为雇主，依法应当承担相应的民事赔偿责任。同时，原告陈文练作为完全民事行为能力人，在施工过程中疏于自身安全防范，未尽到谨慎注意义务，对损害的发生也具有一定的过错，因此，应当减轻被告田世广、被告陈开文的民事赔偿责任。结合本案案情，综合考虑各方过错程度，本院认为原告的损失由被告田世广承担50%、被告陈开文承担30%为宜。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告陈文练的医疗费63465.72元、残疾赔偿金35468元、误工费17526元、护理费11748元、交通费200元、住宿费（床位租赁费）760元、司法鉴定费1300元、检查费639.50元、被抚养人生活费3140元、住院伙食补助费2650元、营养费1590元、精神损害赔偿金3000元，合计138047.65元。由被告田世广承担50%，即69023.83元，扣除其已经支付的医药费10000元，还应赔偿原告59023.83元；由被告陈开文承担30%，即41414.30元，扣除其已经支付的医药费10000元，还应赔偿原告31414.30元。前述赔偿义务限本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、驳回原告陈文练其他诉讼请求。
案件受理费3297元，由被告陈开文承担989元，被告田世广承担1550元，原告陈文练承担758元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预缴上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17761101040007804（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 赵 剑
代理审判员 黄 潇
人民陪审员 段传柱
二〇一五年十二月二日
书 记 员 王 祥