云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云25民终587号上诉人（原审被告）：个旧市腾晟房地产开发有限公司。住所地：个旧市。法定代表人：滕铭强，系该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审原告）：个旧市国土资源局。住所地：个旧市。法定代表人：李剑，系该局局长。委托诉讼代理人：蔡大铭，云南李凌律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。上诉人个旧市腾晟房地产开发有限公司（以下简称“腾晟公司”）因与被上诉人个旧市国土资源局（以下简称“个旧市国土局”）建设用地使用权出让合同纠纷一案,不服云南省个旧市人民法院（2017）云2501民初1279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭，因双方二审中未提交新证据、没有提出新的事实和理由，本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。腾晟公司上诉请求：撤销原判并改判由我方承担违约金185080元，合理分担本案诉讼费。事实与理由：被上诉人事实上同意了上诉人提交的《关于缓交土地出让金的申请》，后经协商制定了三方认可的还款计划，应视为是上诉人与被上诉人签订的《国有建设用地使用权出让合同》的补充协议，上诉人并没有违约。上诉人没有如期按照还款计划缴纳第二期、第三期款项，属于上诉人违约，应承担违约责任。上诉人应承担的滞纳金是：1、按照还款计划第二期应缴纳的100万元迟缴105天计算，滞纳金是105000元（100万元×1÷1000×105天）；2、按照还款计划第三期应缴纳的182万元迟缴44天计算，滞纳金是80080元（182万元×1÷1000×44天），故上诉人应承担的迟缴282万元的违约责任滞纳金为185080元。个旧市国土局辩称，双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》第十条约定，分期支付土地出让金的，应支付利息，故上诉人应支付分期利息。合同第三十条约定了违约金条款，因此，上诉人虽经答辩人多次催缴后缴纳了土地出让金，但还应该按照合同约定承担未按时缴纳土地出让金的利息及合理的违约金。就算上诉人提交了《关于缓交土地出让金的申请》，这仅仅是对于上诉人不能按时缴纳土地出让金而提出的暂时缓交的申请，并未免除上诉人未按时缴纳土地出让金而产生的利息及违约金责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。个旧市国土局向一审法院起诉请求：1.由被告支付第二期土地出让金382万元的银行利息586795.42元；2.由被告支付违约金114.6万元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年5月26日，原、被告双方签订了《国有建设用地使用权出让合同》，合同约定，原告个旧市国土资源局将坐落于个旧市工人村、宗地编号为个G挂（2013）－21号、宗地面积为5100平方米的国有土地使用权出让给被告个旧市腾晟房地产开发有限公司，出让价格为765万元，分二期给付，2014年6月25日前支付383万元，2015年5月22日前支付382万元，同时约定，分期支付国有建设用地使用权出让价款的，受让人在支付第二期国有建设用地使用权出让价款时，同意按照支付第一期土地出让价款之日中国人民银行公布的贷款利率，向出让人支付利息，受让人应按合同约定按时支付国有建设用地使用权出让价款，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金。合同签订后，被告于2014年6月10日向原告支付了第一期土地出让金383万元，后未按期缴纳第二期土地出让金。原告于2015年4月20日、5月22日分别向被告发出《出让金缴纳提醒通知单》《出让金催缴通知单》，但仍未催缴成功。2016年4月28日，个旧市人民政府办公室召开关于催缴土地出让金的有关会议，会上被告对其欠缴土地出让金的情况作了说明，会议决定由原告继续组织催缴。2016年7月13日，原告收到个旧市人民检察院发出的《检察建议书》,次日原告向被告转发了该建议书，并对被告的主要负责人进行了约谈。2016年7月18日，被告制定了《土地出让金还款计划》，承诺分三期缴清剩余的382万元，即分别于2016年7月25日前缴纳100万元、2016年10月10日前缴纳100万元、2016年12月10日前缴纳182万元。2016年8月2日，被告向原告缴纳了还款计划中的第一期100万元。2016年9月30日，原告再次向被告发出《出让金缴纳提醒通知单》，对剩余的282万元继续催缴。2016年10月11日，被告向原告提出暂缓缴纳申请，承诺最迟于2016年12月10日前缴清全部土地出让金。2017年1月20日，个旧市人民检察院向个旧市人民法院提起行政公益诉讼，被告于2017年1月24日缴清了剩余的282万元，并于2017年2月6日经个旧市人民检察院划转至原告专款账户。因被告未按合同约定按时缴纳土地出让金及利息，现原告起诉要求被告支付其拖欠的银行利息586795.42元，并按第二期土地出让金382万元的30%支付违约金114.6万元。一审法院认为,原、被告双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《国有建设用地使用权出让合同》第十条约定，由被告分二期给付土地出让金，2014年6月25日前支付383万元，2015年5月22日前支付382万元，分期支付国有建设用地使用权出让价款的，受让人在支付第二期国有建设用地使用权出让价款时，同意按照支付第一期土地出让价款之日中国人民银行公布的贷款利率，向出让人支付利息，故被告应按2014年6月10日中国人民银行公布的贷款利率向原告支付自合同约定的第一期土地出让价款履行期限届满之次日起至第二期土地出让价款履行期限届满之日止的分期利息，即应按年息6.15%支付从2014年6月26日起至2015年5月22日止的利息213046.12元（382万×6.15%÷365天×331天）。根据《中华人民共和国房地产管理法》第十六条“土地使用者必须按照出让合同约定，支付土地使用权出让金；未按照出让合同约定支付土地使用权出让金的，土地管理部门有权解除合同，并可以请求违约赔偿”的规定，被告虽已缴清了全部土地出让金，但其未按时缴纳第二期土地出让金，已构成违约，应该承担违约责任。《国有建设用地使用权出让合同》第三十条约定，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，按照该约定，被告应向原告支付违约金2162840元，该金额已达到了第二期土地出让金的56.6%，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，合同约定的违约金过高，现原告仅以第二期土地出让金382万元的30%主张违约金，主动对违约金进行调整，系自行处分其诉讼权利，不违反法律的规定，对原告主张的违约金114.6万元，予以支持。因合同同时约定了分期缴纳土地出让金的利息及逾期缴款的违约金，逾期缴款的违约责任合同已明确为自逾期之日起的违约金，原告已主张了违约金，故对2015年5月23日至2017年1月23日期间的利息，不予支持。被告关于利息与违约金存在重复计算的辩解理由部分成立，对其合理部分予以采纳，但其关于已按分期还款计划的约定缴纳了100万元的土地出让金，仅应按282万元为基数，自还款计划约定的逾期还款之日开始计算利息的辩解理由不能成立，不予采纳。被告关于原告承诺的只要其按还款计划缴清土地出让金，就不再要求其支付利息及违约金的辩解，未提供相应的证据证实，不予采纳。综上所述，原告个旧市国土局的诉讼请求不尽合理，不予全部支持；被告个旧市腾晟房地产开发有限公司的辩解理由部分成立，对其成立部分，予以采纳。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国城市房地产管理法》第十六条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：由被告个旧市腾晟房地产开发有限公司于判决生效后十五日内支付原告个旧市国土资源局第二期土地出让金382万元的利息213046.11元、违约金1146000元，合计1359046.11元。案件受理费20395元，由原告个旧市国土资源局负担3364元，由被告个旧市腾晟房地产开发有限公司负担17031元。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经过审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人于2014年5月26日签订的《国有建设用地使用权出让合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一、关于利息的问题。双方签订的合同约定，涉案土地出让价格为765万元，由上诉人分二期给付，2014年6月25日前支付383万元，2015年5月22日前支付382万元，分期支付国有建设用地使用权出让价款的，受让人在支付第二期国有建设用地使用权出让价款时，同意按照支付第一期土地出让价款之日中国人民银行公布的贷款利率，向出让人支付利息。故一审法院根据合同约定，判令上诉人向被上诉人支付从2014年6月26日起至2015年5月22日止的利息213046.12元并无不当。二、关于违约金的计算问题。上诉人在合同签订后于2014年6月10日向被上诉人支付了第一期土地出让金383万元，2016年8月2日支付第二期出让金中的100万元，余款282万元其于2017年1月24日才缴清。上诉人虽支付完毕土地出让金，但履行时间不符合合同约定，其存在不完全履行的情形，应按照合同约定承担违约责任。双方签订的合同约定，受让人应按合同约定按时支付国有建设用地使用权出让价款，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”的规定，本案中，合同约定的违约金过高，上诉人主张应予以调整。考虑到本案的合同履行情况，被上诉人的损失主要是资金利息损失，依照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算涉案违约金足以填补被上诉人的实际损失，本院计算涉案违约金为388660.29元（以未付第二期土地出让金382万元为基数，自2015年5月23日计算至2016年8月1日止，按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算为305170.91元；以282万元为基数，自2016年8月2日计算至2017年1月23日止，按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算为83489.38元，合计388660.29元）。一审法院将上诉人承担逾期交付土地出让金的违约金计算为未付土地出让金的30%过分高于造成的损失，本院予以纠正。综上所述，上诉人关于违约金过高的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决虽认定事实清楚，但对违约金计算过高，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国城市房地产管理法》第十六条、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省个旧市人民法院(2017)云2501民初1279号民事判决。二、由个旧市腾晟房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内支付个旧市国土资源局第二期土地出让金382万元的利息213046.12元、违约金388660.29元，合计601706.41元。三、驳回个旧市国土资源局的其他诉讼请求。一审案件受理费20395元，由个旧市国土资源局负担13053元，由个旧市腾晟房地产开发有限公司负担7342元。二审案件受理费17031元，由个旧市国土资源局负担10900元，由个旧市腾晟房地产开发有限公司负担6131元。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判长  李彦斌审判员  廖伟荣审判员  黄 洁二〇一八年五月七日书记员  邓 敏