湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘刑终47号
原公诉机关湖南省郴州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖纳新，男，1968年9月14日出生于湖南省桂阳县，汉族，高中文化，无业，住桂阳县。因犯非法持有毒品罪于2012年6月6日被桂阳县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月23日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押桂阳县看守所。
辩护人胡有为，湖南湘鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）丘嘉鹏，男，1992年5月10日出生于广东省陆丰市，汉族，小学文化，无业，住陆丰市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月28日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现押桂阳县看守所。
辩护人胡娟，湖南省法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）宋文雄，男，1990年10月21日出生于湖南省桂阳县，汉族，务农，住桂阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押桂阳县看守所。
辩护人李太生、段伟明，湖南方缔园律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）袁家良，男，1988年9月8日出生于广东省东莞市，汉族，小学文化，住东莞市东城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月26日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现押桂阳县看守所。
辩护人肖洪斌，广东宏尚律师事务所律师。
湖南省郴州市中级人民法院审理湖南省郴州市人民检察院指控原审被告人肖纳新、宋文雄、袁家良、丘嘉鹏犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月1日作出（2015）郴刑一初字第17号刑事判决。宣判后，原审被告人肖纳新、丘嘉鹏、宋文雄、袁家良不服，向本院提出上诉。本院于2016年1月26日依法受理并组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取湖南省法律援助中心分别为肖纳新、丘嘉鹏指派的辩护人胡有为、胡娟及宋文雄的辩护人李太生、段伟明、袁家良的辩护人肖洪斌的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省郴州市中级人民法院审理认定：2014年初至同年3月，被告人肖纳新贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3233.0492克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1245粒，重114.3412克（其中有55粒未秤重），其中与被告人宋文雄、袁家良共同贩卖甲基苯丙胺3000克，个人贩卖冰毒233.0492克、麻古1245粒，重114.3412克。被告人宋文雄贩卖甲基苯丙胺3111.4417克，其中共同贩卖甲基苯丙胺3000克，单独贩卖111.4417克。被告人袁家良共同贩卖甲基苯丙胺3000克。被告人丘嘉鹏贩卖甲基苯丙胺3000克。具体犯罪事实如下：
1、2014年初，被告人宋文雄经薛某某（另案处理）介绍认识被告人肖纳新，二人经洽谈，约定由肖纳新提供毒资，宋文雄负责购买毒品，肖纳新按每千克5000元给予宋文雄报酬。同年3月初，宋文雄通过在广东的朋友宋某甲得知可以以每千克3万元价格购买甲基苯丙胺，便告诉肖纳新并擅自将价格提高为每千克3.5万元，肖纳新表示要购买2000克并支付6.5万元给宋文雄。宋文雄乘坐朋友廖某甲的轿车到达广东省东莞市，经被告人袁家良介绍与被告人丘嘉鹏见面，丘嘉鹏表示可以每千克3万元价格提供3000克甲基苯丙胺。宋文雄经肖纳新同意后表示购买3000克甲基苯丙胺。丘嘉鹏在广东省东莞市嘉豪商场附近取得毒品后，到袁家良住房内将毒品交给宋文雄，宋文雄吸食少量毒品验货后支付5.3万元给丘嘉鹏，余款由袁家良担保。返回桂阳县后宋文雄将毒品交给肖纳新，肖纳新对毒品质量不满意，要求宋文雄更换。宋文雄为取得肖纳新继续提供毒资，将租赁的一辆马自达轿车抵押给肖纳新，肖纳新通过付现和转账提供毒资45800元给宋文雄。宋文雄到达东莞通过袁家良找到丘嘉鹏要求更换毒品，丘嘉鹏以毒品经宋文雄验收为由予以拒绝。后宋文雄联系“阿昌”（另案处理）购买200克甲基苯丙胺。2014年4月9日，公安民警在桂阳县鼎盛商务酒店抓获宋文雄，当场缴获白色晶体一包。经鉴定，查获的白色晶体净重111.4417克，检出甲基苯丙胺成分。
2、2014年3月初，肖纳新在住房楼下贩卖50粒甲基苯丙胺片剂给薛某某，得款1500元。
3、2014年3月22日16时许，公安民警在桂阳县城某甲属区二栋502房将肖纳新抓获，并查获甲基苯丙胺233.492克、甲基苯丙胺片剂1195粒，净重113.8944克（其中5粒未称重）。
原判认定上述事实的证据有现场勘查笔录及照片、扣押物品清单、物证及照片、鉴定意见、证人证言、被告人的供述等。据此，郴州市中级人民法院依法作出上述判决：一、被告人肖纳新犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人丘嘉鹏犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、被告人宋文雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十万元；四、被告人袁家良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五万元。
上诉人肖纳新上诉提出没有提供资金让宋文雄购买毒品，没有贩卖甲基苯丙胺片剂给薛某某，现场查获的毒品是用于自己吸食，其行为构成非法持有毒品罪，一审未排除非法证据。其辩护人辩护还提出没有对查获的毒品进行毒品含量鉴定，原判量刑过重。
上诉人丘嘉鹏上诉提出与宋文雄交易的是假毒品，其行为应构成诈骗罪。其辩护人辩护还提出丘嘉鹏有坦白情节，社会危害性较小，原判量刑过重。
上诉人宋文雄上诉提出所购的3000克物品是否为毒品不清楚，不是主犯，原判量刑过重。其辩护人辩护还提出宋文雄系犯罪未遂，到案后有立功表现和坦白情节，原判量刑过重。
上诉人袁家良上诉提出一审未排除非法证据，和肖纳新不构成共同犯罪，丘嘉鹏交易的3000克物品不是毒品，其行为构成诈骗罪。其辩护人提出相同辩护意见。
经审理查明，2014年3月，上诉人肖纳新贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3233.0492克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）119.6229克，其中被现场查获甲基苯丙胺233.0492克、甲基苯丙胺片剂114.8367克。2014年3月，上诉人宋文雄、袁家良共同贩卖甲基苯丙胺3000克，宋文雄还于2014年4月被现场查获甲基苯丙胺111.4417克，宋文雄共计贩卖甲基苯丙胺3111.4417克。2014年3月，上诉人丘嘉鹏贩卖甲基苯丙胺3000克。具体犯罪事实如下：
一、上诉人肖纳新、丘嘉鹏、宋文雄、袁家良贩卖甲基苯丙胺3000克的事实
2014年初，上诉人宋文雄经薛某某（另案处理）介绍认识上诉人肖纳新，宋文雄表示可以帮肖纳新购入毒品，经洽谈，二人约定由肖纳新提供毒资，宋文雄负责购买毒品，肖纳新按每千克5000元给予宋文雄报酬。同年3月初，宋文雄通过在广东的朋友宋某甲（另案处理）得知可以以每千克3万元价格购买甲基苯丙胺，遂告诉肖纳新并将价格提高为每千克3.5万元，肖纳新表示要购买2000克并支付6.5万元给宋文雄。宋文雄乘坐朋友廖某甲的轿车到达广东省东莞市，经宋某甲介绍认识上诉人袁家良，袁家良得知宋文雄欲购买甲基苯丙胺后联系了上诉人丘嘉鹏，丘嘉鹏表示可以以每千克3万元价格提供3000克甲基苯丙胺。宋文雄经肖纳新同意后表示购买3000克甲基苯丙胺。丘嘉鹏带领袁家良、宋文雄到广东省东莞市嘉豪商场附近取得3000克甲基苯丙胺，然后一起到达袁家良住房内，将毒品交给宋文雄，宋文雄从中取出少量毒品与袁家良、丘嘉鹏轮流吸食后，共支付5万余元给丘嘉鹏，余款由袁家良担保。宋文雄返回桂阳县后将毒品交给肖纳新，肖纳新对毒品质量不满意，要求宋文雄更换。宋文雄为使肖纳新继续提供毒资，将租赁的一辆马自达轿车抵押给肖纳新，肖纳新通过付现和转账提供毒资45800元给宋文雄。宋文雄到达东莞通过袁家良找到丘嘉鹏要求更换毒品，丘嘉鹏以毒品经宋文雄验收为由予以拒绝。2014年4月25日，公安民警在广东省东莞市东城区桑园旧村紫金路26号抓获袁家良，同年6月27日，公安民警在广东省陆丰市东海镇八星时尚酒店1206房抓获丘嘉鹏。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、证人薛某某的证言：宋文雄又叫“老二”，是他于2013年底或2014年初在一家宾馆吸毒时认识的。“老二”说可以购到毒品，他知道肖纳新贩毒就将“老二”带到肖纳新家做了介绍。“老二”告诉肖纳新货源在广东东莞，并商量好由肖纳新出资、“老二”负责购买毒品，肖纳新按每公斤冰毒5000元付给“老二”报酬。过了几天，他在万华大酒店找到肖纳新，当时“老二”也在，“老二”从肖纳新手上接过一沓线放进包里，应该有二三万，然后说拿到货马上联系就走了。肖纳新说“老二”找了一辆轿车做抵押，还说“搞些差劲的东西来应付，这钱哪有那么好赚。”肖纳新被抓之前用的手机号码是1387352****。
2、证人廖某乙的证言：她和宋文雄是男女朋友关系。2014年3月底的一天晚上，宋文雄带她和廖美英坐“忠海”的蓝色小车到广东东莞，在二三天时间里宋文雄带她们出去玩或者与“忠海”外出办事。回到郴州约一个星期，宋文雄又带她坐“忠海”的车到东莞桑园，途中宋文雄接电话时讲上次在广东花了近10万元买了三条假货，要去换货。到了桑园，宋文雄与“忠海”讲主要是来找上次的中间人。一个星期后，宋文雄说要回郴州，她听宋文雄与“忠海”交谈得知只搞到“一条货”，又好像说“货”没有换成，反正看到宋文雄将一个四方盒子放在车子的后窗下。4月7日凌晨5、6点，他们回到郴州。
3、证人谢某某的证言：2013年11月13日，宋文雄与他所在的郴州一叫汽车租赁公司签订了汽车租赁合同，以每月5000元价格租了辆牌号为湘LE89**的马自达轿车。
4、手机通话详单：2014年3月，宋文雄使用的1588655****手机号码与肖纳新使用的1387352****、丘嘉鹏使用的1312953****手机号码有多次通话记录；3月至4月，与袁家良使用的1379885****有多次通话记录。且该手机号码分别于2014年3月9日至3月12日、3月16日至4月7日漫游至广东省东莞市。
5、中国工商银行牡丹灵通卡账户明细清单：2014年3月16日，户名为宋某乙的牡丹灵通卡6222021911003052856通过自动柜员机分别汇入11500元、8300元。
6、辩认笔录及照片：2014年3月23日，证人薛某某在公安机关的组织下，对10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，指出5号照片中的男子是肖纳新。
2014年4月10日，证人廖某乙在公安机关的组织下，对10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，指出7号照片中的男子是宋文雄。
2014年4月10日、4月17日、7月9日，上诉人宋文雄在公安机关的组织下，分别对四组各10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，指出第一组5号照片中的男子是肖纳新；第二组2号照片中的男子（薛某某）是介绍他去帮肖纳新购买毒品的“水宝”；第三组1号照片中的男子（丘嘉鹏）是贩卖毒品给他的“美金”；第四组3号照片中的男子（袁家良）是介绍“美金”贩卖毒品给他的“阿良”。
2014年6月28日、7月9日，上诉人丘嘉鹏在公安机关的组织下，对两组各10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，指出第一组8号照片中的男子（宋文雄）是和他进行毒品交易的“老二”，第二组3号照片中的男子（袁家良）是介绍“老二”向他购买毒品的“阿良”。
2014年7月9日，上诉人袁家良在公安机关的组织下，对10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，指出1号照片中的男子（丘嘉鹏）是经他介绍向“老二”贩卖毒品的“美金”，又名“家鹏”。
7、抓获经过:2014年4月25日，公安民警在广东省东莞市东城区桑园旧村紫金路26号抓获袁家良。6月27日，公安民警在广东省陆丰市东湾镇八星时尚酒店1206房抓获丘嘉鹏。
8、上诉人宋文雄的供述：他的绰号叫“老二”，手机号码是1588655****。2013年下半年，他通过朋友认识了“水宝”，后来“水宝”听说他能买到大批量的毒品，就带他到肖纳新的租房里介绍双方认识，商量帮肖纳新购买毒品的事并达成协议，由他帮忙购买毒品，肖纳新按每千克付5000元的报酬。2014年3月，肖纳新打电话要他买毒品（冰毒），他就电话联系了在广州的同乡宋某甲，后来宋某甲把“阿良”的电话告诉了他，“阿良”说要3万元一条（1公斤），他为了赚差价就告诉肖纳新每条冰毒价格为3.5万。肖纳新要他买2公斤，第一次在万华酒店给了2万元，第二次在肖纳新的桂阳县老检察院租房内给了4.5万元，当晚，他与廖某甲开蓝色雪佛兰车带女友廖某乙和廖的表姐去广州，然后通过宋某甲在东莞桑园的一间出租房内找到“阿良”，之后“阿良”介绍“美金”和他们认识，几天后“美金”说有三条货，愿不愿意全要，他打电话问肖纳新，肖说可以。“美金”带他们到桑园嘉豪商场附近“接货”，再一起到“阿良”的租住房，他们一起试了货就进行了交易，他先后通过付现和转账给了“美金”5万余元，余款由“阿良”担保。他将毒品带回桂阳，肖纳新认为质量不好要求换货，他就和“阿良”联系，“阿良”要求将欠款付清，肖纳新怕上当不同意再垫资，他就将自己租的一辆马自达轿车车抵给肖纳新，肖纳新当场给了2.6万元。第三天下午，他邀廖某甲和廖某乙再次开车到东莞，在途中还要肖纳新将余下的2万元汇到他舅舅宋某乙的工商银行卡上，后来肖纳新说因有两张残币，只汇了1.98万元。他通过“阿良”联系上“美金”，但“美金”以交易时都当场对毒品进行了检验为由拒绝换毒品。后来他就把毒品都丢了。“阿良”的手机号码是1379885****。
9、上诉人袁家良的供述：他的绰号叫“阿良”，手机号码是1379885****。2014年2月，在他家附近做工的湖南桂阳人宋某甲发现他吸食毒品能找到货，就说有个湖南朋友做这个生意，到时会和他联系。3月份的一天，一个自称“老二”的人打电话和他商议买冰毒。到了3月底，宋某甲把“老二”、“忠海”带到家并介绍认识，他就和“美金”打电话有人买冰毒。当晚，“美金”和他们见了面还拿出冰毒和麻古供大家吸食。“老二”提出要3条（3公斤），双方约定每条2.8万元，不含给他的报酬每条2000元。第三天中午，他和“美金”、宋某甲坐“老二”开的雪佛兰轿车到了嘉豪商场附近，“美金”从一出租车上拿了个土黄色的布袋，然后四人返回到他家，“美金”将布袋里的3条冰毒全部拿出来，“老二”从中间随意取出小部分放到锡纸上烧，他和“老二”、“美金”、宋某甲轮留吸了几口，因为没有加添麻古，他觉得质量比较差。验货后，四人都没说什么，“老二”说“可以了”，然后和“美金”商量付款，但还欠3万余元，他与宋某甲就担了保。过了三天左右，“老二”通过宋某甲说交易的毒品是假的，要换货，他转告给“美金”，“美金”说当时验货时大家都在场，现在想赖账，必须将原来的3条冰毒全部带来，并将欠款付清。过了几天，宋某甲、“忠海”、“老二”到桑园找到他，他将“美金”的电话给“老二”，要“老二”自己联系。之后的事情他就不知道了。
10、上诉人丘嘉鹏的供述：他的绰号叫“美金”，之前的手机号码是1312953****。2014年3月中旬的一天，“阿良”打电话说有人要3条冰毒（3公斤），他找到“阿明”，“阿明”说可以提供但质量不是很好，价格为2万元一条。然后他告诉“阿良”2.8万元一条，谈好后就赶到东莞桑园镇“阿良”家与三个湖南男子相遇，其中一男子叫“老二”，他拿出自己准备的毒品一起吸食了，双方谈好价格包括“阿良”的好处费6000元共9万元。第三天，他与“阿良”坐“老二”开的雪佛兰轿车到了嘉豪商场，和“阿明”派的20多岁男子见了面，该男子从出租车拿了个土黄色布袋给他。回到“阿良”租房内，他将三条毒品交给“老二”，“老二”从中拿出小部分毒品在锡纸上烧了一下，几个在场人轮留吸食后，都没说什么。“老二”说可以了，钱怎么付？他就要“老二”通过转账和付现共支付了5.8万元，还欠3万多由“阿良”担保。三天后，“阿良”打电话说毒品是假的，他认为“老二”肯定是调包赖账。过了二天，“老二”到了东莞桑园与他见面，双方对毒品真假问题争执了一翻，他与“阿良”表态说赊欠的毒资款不要了，这事就一直拖着。
11、上诉人肖纳新的供述：2014年3月份，薛某某把宋文雄（绰号“老二”）带到他家说宋想找点事做，因薛某某知道他贩毒，意思是介绍宋文雄帮他进货。他没说什么，后来宋文雄说想做点事但没资金，向他借5万元，并说用一辆轿车作抵押，他当场给了2.8万元现金。过了几天宋文雄发了个银行账号，他又汇了2万元。
二、上诉人肖纳新贩卖甲基苯丙胺233.0492克、甲基苯丙胺片剂119.6229克的事实
1、2014年3月初的一天，肖纳新在桂阳县老检察院家属区以1500元价格贩卖给薛某某甲基苯丙胺片剂50粒（重约4.7862克）。
该事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
（1）证人薛某某的证言：2014年3月初的一天中午，他打电话给肖纳新要买50粒麻古，在桂阳县某家属区，肖纳新把用餐巾纸包好的麻古给了他，后来他数了下共有50粒。
（2）上诉人肖纳新的供述：2014年3月初的一天下午，他接到薛某某的电话要买50粒麻古，就到桂阳县金鹰宾馆门前以1500元将50粒麻古给了薛某某。
2、2014年3月22日15时许，公安民警在肖纳新租住的桂阳县某家属区2栋502房将肖纳新抓获，并当场从肖纳新身上及房内查获甲基苯丙胺233.0492克，甲基苯丙胺片剂114.8367克。
该事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、桂阳县公安局现场勘验笔录、搜查笔录、指认现场照片及扣押物品清单：2014年3月22日，公安机关对肖纳新租住的桂阳县某家属区2栋502房进行勘验，在客厅的桌子、沙发上查获白色晶体3袋、药丸3大袋2小袋（红色药丸633粒、绿色药丸10粒）、红色粉末和白色晶体混合物一小袋，在客厅的电视机柜上查获白色晶体2瓶，在卧室抽屉里查获红色药丸一袋（红色药丸198粒、绿色药丸2粒）。同时公安机关对肖纳新的人身进行搜查，查获红色药丸347粒、绿色药丸5粒。公安机关依法对上述物品予以扣押。
2、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字（2014）194号毒品鉴定意见：从肖纳新租住房的客厅内桌子、沙发、电视机柜上查获的白色晶体净重233.0492克，检出甲基苯丙胺成份；从肖纳新租住房及身上查获的红、绿色药丸1195粒净重114.3899克、红白固体混合物净重0.4468克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、抓获经过：2014年3月22日15时许，公安民警在桂阳县向阳路老检察院家属区2栋502房将肖纳新抓获。
4、上诉人肖纳新的供述：2014年3月22日15时，他在桂阳县老检察院家属区2栋5楼的租住房内准备将毒品分装打包，被公安机关现场抓获。公安机关从租住房的客厅、卧室以及他身上搜出了麻古和冰毒，这些毒品是他从王某某处买的，除自己吸食外其余的用来贩卖。
三、宋文雄贩卖甲基苯丙胺111.4417克的事实
2014年4月9日7时许，公安机关在桂阳县鼎盛商务酒店502房将宋文雄抓获，并当场查获白色晶体物一包。经鉴定，白色晶体净重111.4417克，检出甲基苯丙胺成分。
1、桂阳县公安局拍摄的鼎盛宾馆502房现场照片、毒品照片及扣押物品清单：2014年4月9日，公安机关在桂阳县鼎盛宾馆502房宋文雄处查获白色晶体一包并依法予以扣押。
2、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字（2014）216号毒品鉴定意见：公安机关查获的宋文雄携带的白色晶体净重111.4417克，检出甲基苯丙胺成份。
3、抓获经过：2014年4月9日7时许，公安民警在桂阳县鼎盛商务酒店502房将宋文雄抓获，并从其携带的黑色挎包内查获白色晶体一包。
4、上诉人宋文雄的供述：2014年4月初，他在东莞找“美金”换毒品未果，为给肖纳新一个交代，只好通过“阿良”介绍的“阿昌”买毒品。4月6日，“阿昌”交给他200克冰毒。他与廖某甲将毒品带回桂阳后，听说肖纳新已被抓了，就将毒品装在挎包内随身寻找销路。期间与朋友吸食了部分，剩下约120克在鼎盛酒店被公安人员抓获时收缴了。
认定本案其他事实的证据还有：
1、湖南省桂阳县人民法院（2012）桂法刑初字第190号刑事判决：2012年6月6日，肖纳新因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
2、桂阳县看守所健康检查登记表：证明肖纳新、丘嘉鹏、宋文雄、袁家良入所时身体检查情况正常。
3、户籍证明：证明肖纳新、丘嘉鹏、袁家良、宋文雄的个人基本情况。
本院认为，上诉人肖纳新、丘嘉鹏、宋文雄、袁家良违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量巨大。肖纳新因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。在宋文雄、袁家良贩卖甲基苯丙胺3000克的共同犯罪中，宋文雄起主要作用，系主犯，袁家良起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。宋文雄在为肖纳新代购毒品的过程中加价牟利，与肖纳新形成上下家关系，原判认定肖纳新与宋文雄构成共同犯罪错误，应予纠正。肖纳新、袁家良上诉提出一审未排除非法证据的理由。经查，肖纳新、袁家良不能明确提供非法取证的相关线索和证据，公安机关依法定程序在羁押场所对二人进行讯问，该供述能与本案其他证据相印证，且桂阳县看守所入所健康检查登记表证明二人被羁押时身体正常，二人的供述能够作为定案的根据。故该上诉理由不能成立。肖纳新上诉提出没有提供资金让宋文雄购买毒品，没有贩卖甲基苯丙胺片剂给薛某某，现场查获的毒品是用于自己吸食，其行为构成非法持有毒品罪的理由。经查，肖纳新委托宋文雄购买毒品的事实有同案人宋文雄的供述、证人薛某某的证言、手机通话详单、银行交易明细等证据证明，且证据之间能够相互印证，足以认定；肖纳新贩卖甲基苯丙胺片剂给薛某某的事实有证人薛某某的证言证明，肖纳新亦供认，且二人关于交易毒品的时间、数量等细节的陈述能相互印证，足以认定；肖纳新购买毒品后除部分吸食外还贩卖给他人，被查获的毒品应计入其贩卖毒品数量，其行为构成贩卖毒品罪。故该上诉理由不能成立。肖纳新的辩护人辩护还提出没有对查获的毒品进行毒品含量鉴定，原判量刑过重的意见。经查，公安机关在抓获肖纳新时对查获的毒品进行了鉴定，检出甲基苯丙胺成分，而毒品含量的多少不影响对肖纳新行为的定罪，肖纳新贩卖毒品数量巨大，且系累犯、毒品再犯，依法应当判处死刑，但综合考虑肖纳新的犯罪事实、社会危害性及存在毒品含量较低可能性等情节，对其判处死刑，可不立即执行，原判量刑适当。故该辩护意见不能成立。丘嘉鹏上诉提出与宋文雄交易的是假毒品，其行为应构成诈骗罪的理由。经查，丘嘉鹏、宋文雄及袁家良在交易时以吸食的方式对毒品进行了检验，宋文雄随后支付了部分毒资，双方的交易已经完成，事后宋文雄发现该毒品质量不好，与丘嘉鹏供述的向“阿明”购买毒品时已被告知质量不好相一致，丘嘉鹏与宋文雄交易的毒品存在含量较低可能性，但毒品含量的多少不影响对丘嘉鹏行为的定罪。故该上诉理由不能成立。丘嘉鹏的辩护人辩护还提出丘嘉鹏有坦白情节，社会危害性较小，原判量刑过重的意见。经查，丘嘉鹏到案后供述了自己的罪行，但在庭审中翻供，不能认定有坦白情节，丘嘉鹏贩卖毒品数量巨大，社会危害性大，原审判决根据丘嘉鹏的犯罪事实、性质及认罪态度等情节，对其量刑适当。故该辩护意见不能成立。宋文雄上诉及其辩护人辩护提出宋文雄所购的3000克物品是否为毒品不清楚，系犯罪未遂，不是主犯，到案后有立功表现和坦白情节，原判量刑过重的理由和意见。经查，宋文雄对毒品进行了检验并支付了毒资，其交易已经完成，属犯罪既遂，宋文雄通过袁家良居间介绍与丘嘉鹏完成毒品交易，在共同犯罪中系主犯，宋文雄到案后供述同案人的基本情况，属于应当供述的范围，其行为不构成立功，原审判决根据宋文雄的犯罪事实、社会危害性、在共同犯罪中所起的作用及认罪态度较好等情节，对其量刑适当。故该上诉理由和辩护意见不能成立。袁家良上诉及其辩护人辩护提出袁家良和肖纳新不构成共同犯罪，丘嘉鹏交易的3000克物品不是毒品，其行为构成诈骗罪的理由和意见。经查，袁家良明知宋文雄实施毒品犯罪而为其介绍联络丘嘉鹏，与宋文雄构成贩卖毒品罪的共同犯罪。故该上诉理由和辩护意见不能成立。原审判决除认定肖纳新与宋文雄构成共同犯罪错误外，其余均事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第三百五十六条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第四十八条第一款，第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准湖南省郴州市中级人民法院（2015）郴刑一初字第17号刑事判决中以贩卖毒品罪判处被告人肖纳新死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 赫荣生
代理审判员 程 波
代理审判员 肖 莉
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 凌咏菲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第四十八条第一款死刑只适用罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓刑二年执行。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。