云南省开远市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民一初字第207号
原告杨几八，男，1985年3月8日生，彝族，云南省红河县人，现住云南省开远市乐。
委托代理人雷彬，云南法砝码律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人胡丽梅，云南法砝码律师事务所律师。特别授权代理。
被告张栖铭，男，1987年11月16日生，汉族，云南省开远市人，现住云南省开远市，系开远市东正园林苗木栽培中心业主。
委托代理人查景文，云南法砝码律师事务所律师。特别授权代理。
原告杨几八与被告张栖铭提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理后，依法组成合议庭于2015年5月29日公开开庭进行了审理。原告杨几八及其委托代理人雷彬、胡丽梅，被告张栖铭及其委托代理人查景文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨几八诉称，原告杨几八2009年与妻子一起到开远市务工生活。2013年11月12日，被告张栖铭需要将位于小龙潭绿差冲村的7棵树木移栽到其经营的东正园林苗木中心，雇佣了原告夫妻及何子文索等10人参与树木移植工作，所有雇员每天工作8小时，供中餐，每人每天报酬100元。2013年11月14日，需要移栽的7棵树木已经挖完并开始装车，原告在货车上负责将吊起来的树木固定下放位置。下午5时许，在将最后一棵树木吊上货车时，因为树木太重的缘故，吊车被树压了翘起来，之后树木在落地时因失去平衡撞到货车车厢，致使杨几八从车上坠下受伤。原告受伤后，当即被送到解放军第五十九医院救治，经诊断为：1、左胫骨开放性pilion骨折；2、左腓骨中下段闭合性斜形骨折；3、左小腿皮肤软组织挫裂伤。医院于11月17日对原告进行了左腓骨骨折切开复位内固定手术。原告于12月6日伤好出院，共住院22天。经原告的委托，云南云通司法鉴定中心的云通司鉴字【2015】G05临鉴字第24号、第25号、第26号《法医临床鉴定意见书》鉴定原告杨几八的伤残等级为玖级伤残；后期治疗费评估为人民币9300元；评定原告杨几八的误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日。原告曾多次与被告协商赔偿事宜，但被告在支付了6500元的生活费及医疗费后，不再另行支付任何赔偿费用。依据相关法律规定，特起诉请求判决：1、被告赔偿原告经济损失医疗费733.9元（未包含被告已支付的）、残疾赔偿金92944元、护理费10800元、误工费11458.85元、住院伙食补助费2200元、营养费6000元、后续治疗费9300元、交通费220元、鉴定费1900元、精神抚慰金2000元，合计137556.75元-6500元=131056.75元；2、诉讼费用由被告承担。
被告张栖铭辩称，一、原、被告之间不存在雇佣关系。2013年11月，张栖铭向绿差冲村购买了7棵树木，准备移植至张栖铭的苗圃内。为此，张栖铭将树木移植的工作交给何子文索实施，由何子文索聘用工人组织施工。张栖铭与原告之间不存在劳务关系，因此，应当驳回原告的起诉。二、原告的损害后果应由其自行承担。何子文索指挥工人将7棵树挖出来后交由吊车将树木吊上车运回张栖铭的苗圃。在吊车吊装最后一棵树的时候，原告不知什么原因自己爬到货车的货箱内。在吊车将树木吊起来向货车侧面靠近并放低树木准备装车时，吊车的吊臂发生晃动，这时有人喊叫了一声，站在货车车箱内的原告听到叫声后就纵身从一米多高的车箱上跳下来受伤。吊车吊壁在吊树的过程中发生晃动是正常现象，原告摔伤时被吊起的树木既没有落地，也没有触碰到货车，不存在树木撞到货车车箱致原告坠下受伤的事实，事实是原告自己跳下摔伤的。三、原告的身份为农民，虽然其在开远办理过暂住证，但是已于2013年5月21日到期，因此，原告要求按照城镇居民的标准计算损失显然是错误的。原告的其它诉讼请求也不尽合理。四、原告的起诉已超过诉讼时效期间。本案发生于2013年11月14日，原告受伤后即被送医院住院治疗22天于2013年12月6日治愈出院。截止原告提起诉讼时已超过一年，由于已过诉讼时效期间，应当依法驳回其诉讼请求，以维护张栖铭的合法权益。
综合双方当事人诉辩主张，本案争议的焦点是：1、原告杨几八的合理损失的具体金额是多少？2、本案的责任应当如何承担？3、本案原告的起诉是否超过诉讼时效？
原告杨几八为了证明其主张提交如下证据：1、原告的身份证、暂住证（复印件），证明原告的主体资格和原告居住于城镇，应以城镇标准计算赔偿标准。2、个体工商户登记基本信息（复印件），证明被告张栖铭是开远市东正园林苗木栽培中心经营者。3、询问笔录，证明原告是接受被告张栖铭的雇佣。4、病情证明及出院证，证明原告受伤及治疗过程。5、云通司鉴字【2015】G05临鉴字第24号、第25号、第26号《法医临床鉴定意见书》，证明原告残疾赔偿金、后期治疗费及三期费用的计算依据。6、鉴定费发票，证明产生鉴定费1900元。7、出院后复查产生的费用单据，证明复查的开支情况。8、证人何子文索的证言，证明原告与被告存在提供劳务的关系以及原告在从事劳务中受伤。
经质证，被告张栖铭对证据1、4的真实性、合法性无异议，对证明对象有异议。对证据2、6无异议。对证据3证实误工的事实有异议。对证据5的合法性有异议，其中三期鉴定适用两个标准，对三期鉴定不予认可。对证据7的真实性、合法性无异议，对关联性即证明对象有异议。证据8的证言，证人与原告有利害关系，证言不客观真实，法庭不应该予以采纳。
被告张栖铭根据其答辩观点提交如下证据：1、张栖铭的身份证（复印件），证明张栖铭的自然情况。2、个体工商户营业执照（复印件），证明开远市东正园林苗木栽培中心系个体工商户，张栖铭是业主。3、原告的出院证、病情证明，证明原告在59医院住院22天治愈出院。4、原告的医疗费发票、银行卡存根，证明张栖铭垫付原告的住院治疗费41403.27元和门诊治疗费37.5元。5、收据复印件，证明张栖铭垫付原告5000元，共垫付10000元。6、证人岳申跃、李伟、陈佳喜的证言，证明事发经过。
经质证，原告杨几八除对证据3有异议外，对其它书证无异议。证据6的证言部分客观真实，与其它证据予以佐证方可采纳。
经当事人双方举证、质证，本院认为：原告杨几八提交的证据1、4，被告张栖铭对真实性、合法性无异议，仅对证明对象有异议，但证据客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力。原告杨几八提交的证据2、6，被告张栖铭无异议，证据客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力。原告杨几八提交的证据3是原告的委托代理人对证人何子文索的询问笔录，证人何子文索已出庭接受双方当事人的质询，以证人出庭作证的证言为准，该证据本院不确认其证明力。原告杨几八提交的证据5是云通司鉴字【2015】G05临鉴字第24号、第25号、第26号《法医临床鉴定意见书》，被告张栖铭对合法性虽有异议，但未能提供相反证据予以证实，故第24号、第25号鉴定意见书客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力；其中的第26号鉴定意见书所涉及的误工期、护理期、营养期根据本案事实和医院的相关医嘱具体确定，第26号鉴定意见书本院不予采纳。原告杨几八提交的证据7，被告张栖铭对真实性、合法性无异议，仅对关联性即证明对象有异议，证据客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力。原告杨几八的证据8，是证人何子文索的证言，被告张栖铭虽然认为证人与原告有利害关系，但未提供证据证实，证人与原告只是一般的同村人，故证人证言客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力。被告张栖铭提交的证据1、2、3、4、5，原告杨几八除对证据3有异议外，对其它书证无异议，而有异议的证据3是原告杨几八的出院证、病情证明，证据客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力。被告张栖铭的证据6是证人岳申跃、李伟、陈佳喜的证言，原告杨几八认为证言部分真实，与其它证据予以佐证方可采纳；岳申跃的证言证明其吊装树上车撞到货车车体，有人受伤就把树放到地上，等把人拉走抢救又继续装树；证人李伟的证言证明当时树吊起来距离地面一米，树有晃动，原告就掉下来；证人陈佳喜的证言证明了其没有看见原告如何上车，听见叫声就发现人在车下了；因此，被告张栖铭的证据6的证人证言客观真实，与本案有关联性，本院确认具有证明力。
根据庭审、举证和质证，本院确认如下法律事实：被告张栖铭系开远市东正园林苗木栽培中心业主，张栖铭需要将位于小龙潭绿差冲村的7棵树木移栽到其经营的东正园林苗木中心，张栖铭与何子文索联系后约定，由何子文索找人，张栖铭按每人每天100元支付报酬（包括何子文索）。2013年11月14日17时许，何子文索和原告杨几八等10人参加树木移植工作的第三天，原告杨几八等人在将需要移栽的最后一棵树木吊装上车的过程中，杨几八从待装树木的货车车厢上坠下受伤。原告杨几八受伤后的当天，被送到解放军第五十九医院住院治疗至2013年12月6日治愈出院，经诊断为：1、左胫骨开放性pilion骨折；2、左腓骨中下段闭合性斜形骨折；3、左小腿皮肤软组织挫裂伤。原告杨几八共住院治疗22天，开支的医疗费41440.77元（含门诊检查费37.5元）已由被告张栖铭垫付；此外，被告张栖铭还先后支付了原告杨几八现款6500元；被告张栖铭为原告杨几八垫付医疗费和支付现款共计47940.77元。原告杨几八出院后到医院进行了多次检查，开支的检查费733.4元由原告杨几八自己支付。2015年2月10日，经原告杨几八的委托，云南云通司法鉴定中心的云通司鉴字【2015】G05临鉴字第24号、第25号、第26号《法医临床鉴定意见书》鉴定原告杨几八的伤残等级为玖级伤残；后期治疗费评估为人民币9300元；评定原告杨几八的误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日；开支鉴定费1900元。原告杨几八以提供劳务者受害责任纠纷，于2015年5月向本院起诉。
另查明，本案事发后，被告张栖铭按照约定已支付了原告杨几八参加树木移植工作的报酬。原告杨几八于2012年5月22日至2013年5月21日居住于开远市东山庄102号务工，本案事发时杨几八已居住满一年以上。原告杨几八住院期间，医院的诊断证明和出院证证明其术后需营养骨质，出院证的出院医嘱，需要术后定期返院复查（术后1、3、6、9、12月）。原告杨几八未提交其住院期间以及出院后需要护理的医院证明在卷证实。
原告杨几八的合理损失为：1、医疗费，按照原告杨几八住院期间被告张栖铭垫付和杨几八出院后检查的单据为准，即42174.17元（41440.77元＋733.4元）；2、残疾赔偿金，按照原告杨几八的伤残等级和其请求的标准计算，即92944元（23236元/年×20年×20%）；3、误工费，按照原告杨几八请求的标准和天数计算，即11458.85元【（23236÷365）元/天×180天】；4、住院伙食补助费，按照原告杨几八住院期间每天100元的标准计算，即2200元（100元/天×22天）；5、营养费，因原告杨几八未提交出院后需要加强营养的证据证实，故按照每天100元标准以及其住院期间计算，即2200元（100元/天×22天）；6、后期治疗费，按照鉴定意见书鉴定的9300元为准；7、交通费，因原告杨几八未提交交通的相关票据具体证实，故酌情按200元为准；8、鉴定费，按照鉴定费发票的金额为准，即1900元；以上损失共计人民币162377.02元。
根据以上法律事实，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”
根据以上法律规定，本案被告张栖铭经营的开远市东正园林苗木栽培中心，在将位于小龙潭绿差冲村的7棵树木移栽到东正园林苗木中心的过程中，原告杨几八经何子文索的联系参加了树木移植工作，被告张栖铭按照与何子文索约定的每天100元支付了原告杨几八的报酬，原告杨几八与被告张栖铭之间形成劳务关系。原告杨几八确系在为被告张栖铭移植树木的工作中从待装树木的货车车厢上坠下受伤造成损害，被告张栖铭作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告杨几八从待装树木的货车车厢上坠下受伤时，并非被吊装的设备、树木直接造成，而与原告杨几八自身的判断、处置能力相关，原告杨几八未完全注意安全造成自身损害，其主观上存在过失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案应减轻被告张栖铭的赔偿责任。结合本案事实，减轻被告张栖铭40%的责任，由被告张栖铭承担60%的主要赔偿责任。原告杨几八的合理损失共计人民币162377.02元，被告张栖铭按60%的主要责任应当赔偿的金额为97426.21元（162377.02元×60%），扣减已垫付的医疗费和已支付的现金47940.77元，还应赔偿49485.44元（97426.21元-47940.77元）。
原告杨几八请求的护理费10800元，因其未能提交住院期间以及出院后需要护理的医院证明在卷证实，故本院对此不予支持。原告杨几八请求的精神抚慰金2000元，因其在本案中有过错责任，且未能提供证据证实造成严重精神损害，故本院对此也不予支持。被告张栖铭抗辩的原被告之间不存在雇佣关系，张栖铭将树木移植的工作交给何子文索实施，由何子文索聘用工人组织施工；原告杨几八不知什么原因自己爬到货车的货箱内，在吊车将树木吊起来准备装车时，吊车的吊臂发生晃动，原告杨几八是自己跳下摔伤的理由，本院不予采纳。被告张栖铭抗辩的原告杨几八的起诉已超过诉讼时效期间的理由，根据原告杨几八出院证的出院医嘱，需要术后定期返院复查（术后1、3、6、9、12月），原告杨几八出院后的一年内属于连续治疗和康复的过程，因此，被告张栖铭抗辩的已超过诉讼时效期间的理由本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告张栖铭一次性赔偿原告杨几八的损失医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、交通费、鉴定费共计人民币97426.21元，扣减已垫付的医疗费和支付的现金47940.77元外，被告张栖铭还应赔偿原告杨几八人民币49485.44元。款于本判决生效后三十日内付清。
二、驳回原告杨几八的其他诉讼请求。
案件受理费人民币2906元，按照《诉讼费用交纳办法》的规定，由被告张栖铭负担1743.6元，由原告杨几八负担1162.4元（已付）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期限是两年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 康正权
审判员 唐丽梅
审判员 吕 涛
二〇一四年六月二十五日
书记员 白鸿图