山西省忻州市忻府区人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋0902刑初266号公诉机关忻州市忻府区人民检察院。被告人邢青平，男，1963年5月7日生，汉族，初中文化，出生于忻州市忻府区奇村镇赵家庄村，农民,因涉嫌犯诈骗罪于2011年5月24日被忻府区公安局拘留，2011年6月3日被忻府区公安局逮捕，2012年1月18日被本院决定取保候审,2016年11月24日被本院决定取保候审。忻州市忻府区人民检察院以忻府检刑诉[2011]300号起诉书指控被告人邢青平、石树平犯诈骗罪，于2012年4月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。忻府区人民检察院指派检察员贾秋香、屈海东出庭支持公诉，被告人邢青平及其辩护人史云岭、被告人石树平到庭参加诉讼。因被告人石树平在审理期间脱逃，本案中止审理。本院于2016年5月5日裁定对指控邢青平犯罪事实部分恢复审理，2016年5月10日作出（2012）忻刑初字�66-2号刑事判决书。判后，忻州市忻府区人民检察院提出抗诉。山西省忻州市中级人民法院审理后于2016年9月22日以原判认定事实不清，应对邢青平的诈骗数额重新核实、认定为由，裁定发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，忻州市忻府区人民检察院指派检察院屈海东、贾秋香出庭支持公诉，被告人邢青平到庭参加诉讼。现已审理终结。忻州市忻府区人民检察院指控，2010年6月，被告人邢青平谎称能为李国荣办理改变位于忻府区和平街一块土地的使用用途，经闫某等人介绍收取李国荣现金50000元。后邢青平找到被告人石树平，二人合谋，以石树平冒充省商务厅副厅长，能办理该土地用途的变更手续。同年6月至9月间，邢青平通过闫某分两次从李国荣处骗取现金600000元交给石树平，石又将此款交给中介公司的王新。李国荣、闫某等人多次催问手续办理情况，石以各种理由推脱。破案后，600000元予以追退，50000元被邢青平挥霍。庭审中，公诉机关提交了报案材料、书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人邢青平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条之规定，构成诈骗罪，提请本院依法判处。被告人邢青平承认指控的犯罪事实。经审理查明，2007年10月30日，忻州市忻府区匡村人李国荣以忻州雁门房地产开发有限公司的名义，取得了位于忻州市中医院南，宗地编号为9的3735平方米国有土地使用权，用途为综合用地（养老院）。2010年，忻州市中医院改、扩建工程开工后，李国荣欲将此宗地改变土地用途，建成住宅楼出售。为此，李国荣找到时任忻州市中医院负责基建项目的郭某商谈合作建设。2010年5、6月份的一天，被告人邢青平从其朋友闫某口中得知李国荣想变更土地用途建住宅楼，闫想从中承揽一部分工程。闫正为郭某家修建小平房，邢青平便称其可以帮忙办理。闫某便将情况反馈给郭某。不久，邢青平给闫某打电话，称若要办理，拿50000元现金到忻府区土地局门口见面。随后，闫某拿上郭某交给的50000元现金与王某一同到土地局门口交给邢青平。邢青平拿上钱，到土地局办公楼内转了一圈，告知闫某款已送出。邢青平用此款偿还了24000元左右的外债，余款自己使用。之后，闫某多次催问办理情况，邢青平以各种理由推脱，又称土地变更手续只有省国土资源厅才能办理。邢青平来到太原市找到石树平（另案处理），让其帮忙办理，石树平答应。邢青平同时称要带闫某等人来太原，接见的人必须是职务很高的人，闫某等人才�信，石树平便说你对他们说其是商务厅副厅长。随后，邢青平告诉闫某，其姨兄是省商务厅副厅长，已答应帮忙办理，但得花钱。2010年8月的一天，邢青平与闫某、卢某、王某来到郭某家，郭某交给邢青平200000元现金，邢青平书写“今拿到闫某现金贰拾万元整，忻州北关，邢青平”的条据后，一同到太原市，将款交给石树平，石称，要想办成，还得400000元，两三天内送来。闫某将情况告知郭某，郭又通知李国荣，李国荣通过银行将款转入闫某女儿闫某2朋友温青平青平的卡上，邢青平与闫某等人来到太原，将款从银行提出，交给石树平。收款后，石树平委托在山西省直属机关关工委工作的朋友孙建平帮忙办理，未果。2010年9月份，石树平又找到经营“新新房介”的朋友王新办理，王新答应帮忙。2010年9月28日，石树平将600000元现金交到“新新房介”，“新新房介”出具收据一支，收款事由为：“用于忻州土地变更所补交款项目等”，王新提出写个委托协议，石树平说朋友关系，不用了，同时告诉王新，事情办成还要酬谢。其间，闫某多次催问邢青平办理情况，邢又多次与石树平联系，石树平均称正在协调关系办理。在认为办理无望的情况下，闫某与邢青平数次到太原找石树平要求退款，石树平以各种理由推拖，拒不退款。邢青平于2011年2份将情况反映到忻府区公安局奇村派出所，奇村派出所告知到忻府区公安局经侦队反映情况。2011年3月，邢青平找到忻府区公安局经侦队指导员卢某2反映情况，卢某2告知应到太原市公安局报案。2011年5月23日上午，邢青平与闫某、王某到忻府区公安局特警大队报案，称其在为李国荣办理土地变更手续过程中，600000元现金被太原石小红所骗。忻府区公安局特警大队审查后，于当日上午带邢青平一同到太原查找石树平，未能找到。后由邢青平之子邢飞协助，于2011年6月11日在太原将石树平抓获。2011年8月15日，“新新房介”公司法人代表王新将收取石树平的600000元现金退缴到忻府区公安局特警大队，退还李国荣。郭某自己将50000元，退还李国荣。本院原审审理过程中，邢青平主动退还赃款50000元，取得了郭某的谅解。认定上述事实的证据有，李国荣报案材料及陈述，证人郭某、闫某、王某、卢某、闫某1、闫某2、王某、卢某2的证言，辨认笔录，收款收据、退赃笔录、领赃笔录，谅解书，奇村派出所、忻府区公安局证明、忻府区国土资源局证明、土地使用权转让合同、户籍证明等。上述证据均经庭审举证、质证，足以认定。本院认为，被告人邢青平以非法占有为目的，在给他人办理土地变更手续过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财50000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人邢青平联系石树平办理土地用途变更手续，为取得委托方的信任，假称石树平是省商务厅副厅长，在取得他人600000元后，随即交给石树平，石树平又转交第三方，被告人邢青平失去了对该款的控制，可见被告人邢青平主观上没有非法占有的故意；客观上，在石树平迟迟不能办理，多次追索无望的情况下，被告人邢青平又先后向忻府区公安局奇村派出所、经侦队、特警队报案，积极追款，由此可以证明其对该600000元没有非法占有的行为。现有证据不能证明被告人邢青平与石树平对600000元具有共同诈骗的故意和行为，不应与石树平认定为共同犯罪。故被告人邢青平的诈骗数额应认定为50000元。公诉机关指控被告人邢青平与石树平共同诈骗600000元的事实不清、证据不足，不予认定。在本院审理阶段，被告人邢青平积极退款，取得了被害人的谅解，能认罪、悔罪，对其可酌情从轻处罚，参照忻府区司法局的社会调查评估报告，可依法对其适用缓刑。综上，为保护公民的财产所有权不受非法侵犯，打击犯罪，同时也为了教育、挽救罪犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定判决如下：被告人邢青平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金三千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  刘泽清审 判 员  黄未贤人民陪审员  艾朝霞二〇一六年十二月二十一日书 记 员  亢献英