四川省达州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川17刑终218号
原公诉机关四川省大竹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，生于1991年10月8日，汉族，四川省大竹县人，初中文化，农民，住大竹县。2016年7月20日因涉嫌盗窃被大竹县公安局刑事拘留，次月3日被逮捕。现羁押于大竹县看守所。
四川省大竹县人民法院审理四川省大竹县人民检察院指控原审被告人陈某犯盗窃罪一案，于2016年9月8日作出(2016)川1724刑初152号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省达州市人民检察院指派检察员余庆川出庭履行职务，上诉人（原审被告人）陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年7月17日3时许，被告人陈某在被害人欧某甲位于大竹县竹阳镇恒源尚城1号楼25-2号的家中睡觉时，发现其卧室的衣柜抽屉内放有黄金首饰，遂将这些黄金首饰盗走。2016年7月20日，欧某甲发现家中的黄金首饰被盗，遂向大竹县公安局报案。被告人陈某当日被抓获归案，查获盗窃的黄金首饰，并发还给失主欧某甲。被盗财物包括黄金手链2条、黄金耳环1对、黄金戒指1枚、黄金吊1枚坠、黄金转运2颗珠。经鉴定，送检的2枚戒指、1枚吊坠、2颗转运珠、1条项链价值共计人民币11701元；送检的1对镶嵌耳环、1条镀金手链，不能确定其材质，不予鉴定。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录及现场方位图，现场照片，扣押清单，发还清单，大竹县物价局价格认证中心竹价认鉴[2016]34号价格鉴定意见书，社会危险性情况说明表，大竹县公安局的情况说明，失主欧某甲的陈述，谅解书，被告人陈某的供述及人口信息表等。
原判认为，被告人陈某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值11701元，其行为构成盗窃罪。被告人陈某在审理中认罪态度较好，且案发后，上述被盗赃物已被追回并发还给被害人，取得被害人的谅解，依法可以酌定对其从轻处罚。据此判决：被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。
原审被告人陈某上诉称：其有自首情节，所盗财物均已归还，且取得了被害人的谅解，原判量刑过重，请求改判。
出庭履行职务的检察员认为，经二审查明的事实，上诉人（原审被告人）陈某的归案过程符合自动投案的情形，加上其归案后如实供述了自己罪行，应当认定为自首。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）陈某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
同时查明，2016年7月20日下午，欧某甲的姐姐欧乙发现家中被盗后，通知前几日在欧家借宿的陈某、杜某某到欧家询问情况。在二人均不承认偷盗首饰的情况下，欧乙当场电话报案。陈某见报警后，便将欧某甲叫出门，向欧某甲承认首饰系其偷盗，并带欧某甲将被盗的首饰取回。期间，正在欧家调查的民警得知盗窃系陈某所为后，电话通知陈某到欧家。陈某和欧某甲一起返回，向民警如实陈述了其偷盗欧某甲家首饰的事实，并当场将所盗首饰交出。
认定上述事实的证据有：
1.大竹县公安局出具的出警经过说明，证实：2016年7月20日，大竹县公安局民警接到报案后出警，民警与欧乙在电梯口遇见打算下楼的欧某甲、陈某。欧乙问欧某甲去哪里，欧某甲称出去有点事。民警勘查现场时，欧乙反映陈某有作案嫌疑，民警便让欧乙通知欧某甲和陈某回来。欧乙给欧某甲打完电话后，欧某甲回电称，陈某承认黄金首饰是他拿的，但是陈某表示不回来了，要求私了。民警接过电话称二人必须回来说清楚。过了一会，欧某甲和陈某回来，陈某承认是自己偷了欧某甲家的首饰，并当场将偷的首饰从身上拿出来。
2.被害人欧某甲的陈述，证实，2016年7月20日，我姐姐欧乙来我家发现首饰不见了，我就打电话把杜某某、陈某喊回我家，然后我们就报了警。陈某单独把我拉到我家电梯里，向我承认是他偷的首饰，后来当着警察的面，陈某也承认了偷我家首饰的事情，并从身上把首饰拿出来了。
3.证人欧乙的证言，证实：2016年7月20日，我在弟弟欧某甲家中发现金银首饰被盗。杜某某在欧某甲家里住了几个月都没事，陈某才住了几个晚上就发生了这个事，我就怀疑是陈某偷的。我多次问杜某某和陈某是谁偷的，二人均不承认，就打电话报警称家中被盗。陈某看见我报警，就撒谎说要出去一趟。我觉得他可能想逃跑，就叫欧某甲把陈某跟着。警察来的时候，他们在电梯处相遇。警察听我反映陈某有异常行为后，让我打电话叫陈某回来。我就给欧某甲打电话，叫他把陈某带回来。隔了一会，欧某甲给我打电话说东西找到了，陈某叫我们放他一马，就不回来了。警察说必须要回来，我叫欧某甲一定要把陈某带回来，陈某才回来的。
4.证人徐某某的证言，证实：2016年7月20日中午，我老婆欧乙在欧某甲家中发现首饰被盗，欧乙、欧某甲、我都怀疑是陈某偷的。欧某甲问陈某、杜某某有没有拿东西，他们二人都没有承认，于是欧乙打电话报警。陈某看见报警，就说有事要出去一趟。我们更加怀疑是陈某偷的，想逃跑，就叫欧某甲跟着陈某。民警来家中勘查现场时，我和欧乙反映陈某可能想逃跑。后来，欧某甲打电话说家里被盗的东西找到了，是陈某偷的，陈某叫我们放他一马，就不回来了。民警用我们的电话给欧某甲打电话，叫陈某必须回来，于是陈某跟欧某甲一起回来。
5.证人杜某某的证言，证实：2016年7月20日，欧某甲打电话喊我和陈某去他家。欧某甲的姐姐欧乙说家里黄金首饰被偷了，谁偷了拿出来，他们就不追究，不然就报警。我和陈某都没吭声，欧乙就打电话报警称家里东西被盗，并下楼。陈某说要去他姐姐那里，欧某甲跟他一起出门。他们刚走，警察就来了。欧乙告诉警察，她怀疑陈某偷了东西，警察叫欧乙通知欧某甲和陈某回来。欧乙打电话给欧某甲，叫欧某甲把陈某带回来。过了几分钟，欧某甲回了电话。我听见欧乙告诉警察，陈某承认是他偷的东西，东西在他那里，他想私下处理这件事。警察接过电话说不能私下处理，必须回来把事情说清楚。过了十几分钟，欧某甲和陈某回来。陈某向警察承认首饰是他偷的，并将首饰拿了出来。陈某和欧某甲都说首饰是在英雄联盟网吧里面拿回来的。欧某甲事后跟我说，警察来之后，二人下楼了，陈某才说东西是他偷的。
6.上诉人（原审被告人）陈某的供述，证实：2016年7月20日下午，我和杜某某接到欧某甲的电话去他家，欧某甲的姐姐欧乙说家里黄金首饰被偷了，谁偷了拿出来，他们就不追究，不然就报警。我和杜某某都没吭声，欧乙就打电话报警，并下楼接警察。我私下跟欧某甲说东西是我偷的，并和他出门去拿。在电梯口遇到警察，欧乙问欧某甲到哪里去，欧某甲说出去一下。我和欧某甲到英雄联盟网吧去把黄金首饰拿回来了。过了一会儿，欧乙打电话叫我们回去。回去后，我向警察承认了偷首饰的事实，并把首饰拿出来。
经一审、二审庭审举证、质证，查明上列证据来源合法，符合情理，真实可信，并能相互印证，本院予以采信，作为本案定案的依据。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈某秘密窃取他人财物，价值11701元，数额较大，其行为构成盗窃罪。
上诉人（原审被告人）陈某知道欧乙打电话报案后，主动向欧某甲坦白其盗窃的事实，并带欧某甲出门取回被盗赃物。在犯罪事实被公安机关发觉，接到民警电话通知，但尚未受到讯问、未被采取强制措施的情况下，陈某主动返回有民警在场的欧某甲家中，向民警如实供述了自己的罪行，并交出了全部赃物。这一情节应认定为自首，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）陈某该上诉理由成立，达州市人民检察院的意见正确，本院予以采纳。
案发后，被盗赃物已被全部追回并发还给被害人，陈某取得了被害人的谅解，可以酌定对其从轻处罚。但原判已充分考虑这一量刑情节，并对其予以了从轻处罚，故陈某该上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，原判认定上诉人（原审被告人）陈某归案的事实不清，导致量刑偏重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下：
一、撤销四川省大竹县人民法院（2016）川1724刑初152号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月20日起至2017年5月19日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 江
审 判 员 徐 瑛
代理审判员 王剑琴
二〇一六年十二月二十一日
书记 员代 华 达
黄硕林
附本案适用的相关法律和司法解释条款：
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项：原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
二、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
三、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条第（一）项：自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。