河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终3543号
上诉人（原审被告）：西华县西华营镇鑫聚婴奶粉专卖店，住所地：西华县西华营镇西街路南。统一社会信用代码:92411622MA451K009C。
经营者：韩江涛，男，汉族，1993年1月9日出生，住河南省项城市。
委托诉讼代理人：贾培建，河南晟凯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘可馨，女，汉族，2017年12月31日出生，住河南省西华县。
法定代理人：刘丰收（刘可馨之父），男，汉族，1995年7月16日出生，住河南省西华县。
委托诉讼代理人：王博，河南众望律师事务所律师。
原审被告：韩攀廷，女，汉族，1990年11月9日出生，住河南省项城市。
上诉人西华县西华营镇鑫聚婴奶粉专卖店（以下简称鑫聚婴奶粉店）因与被上诉人刘可馨、原审被告韩攀廷生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省西华县人民法院（2018）豫1622民初2137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鑫聚婴奶粉店的经营者韩江涛及其委托诉讼代理人贾培建，被上诉人刘可馨的法定代理人刘丰收及其委托诉讼代理人王博，原审被告韩攀廷到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人鑫聚婴奶粉店上诉请求：一、请求依法撤销原审判决第一项并依法改判；二、一、二审诉讼费用由刘可馨承担。事实和理由：一审认定刘可馨被烫伤时，鑫聚婴奶粉店为刘可馨洗澡的员工并不在旁边，排除了鑫聚婴奶粉店员工打开水龙头烫伤刘可馨的事实。实际情况是，因其他孩子吵闹严重，鑫聚婴奶粉店洗澡工经过刘可馨父母同意后去给其他孩子套游泳圈，当时刘可馨是在其父母的直接看护之下，相应的安全照顾义务应当由刘可馨的父母承担。一审已经查清刘可馨被烫伤时鑫聚婴奶粉店的员工不在旁边，刘可馨系被其他人打开水龙头烫伤，排除了鑫聚婴奶粉店系侵权人，法院应当查清打开水龙头的人员是谁，并认定由打开水龙头的人也就是直接侵权人承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》，侵权行为应当由侵权人承担赔偿责任，但一审直接认定非侵权人鑫聚婴奶粉店承担80%的赔偿责任，实属错误，应当依法予以纠正。综上，请求依法查明事实真相，纠正一审错误判决，支持鑫聚婴奶粉店的上诉请求。
被上诉人刘可馨答辩称，鑫聚婴奶粉店的上诉不能成立，从起诉状中可以看出鑫聚婴奶粉店已经认可在刘可馨被烫伤时其工作人员不在其身边，可以明确得出鑫聚婴奶粉店作为经营机构对在其店内消费和接受服务的人员没有尽到基本的安全保障义务，导致刘可馨被烫伤。鑫聚婴奶粉店称经刘可馨父母的同意将刘可馨交给其父母与事实不符，刘可馨认为鑫聚婴奶粉店应当承担全责，请求驳回上诉。
原审被告韩攀廷述称，原审判决错误，没有查清事实，责任划分不对，鑫聚婴奶粉店不应承担80%的责任。
刘可馨向一审法院起诉请求：1、判令鑫聚婴奶粉店、韩攀廷赔偿刘可馨医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、精神抚慰金等共计54841.2元，后续治疗费保留再次起诉的权利；2、本案诉讼费用由鑫聚婴奶粉店、韩攀廷承担。
一审法院认定事实：2018年3月5日下午，刘可馨父母带着刘可馨到鑫聚婴奶粉店游泳洗澡。刘可馨先游泳后洗的澡。当员工郑秋艳在洗澡池给刘可馨洗完下半身的时候，因别的婴儿哭闹离开刘可馨去给哭闹的婴儿套游泳圈，游泳圈尚未套好，刘可馨父亲突然告知郑秋艳刘可馨被热水烫伤。鑫聚婴奶粉店店长韩攀廷赶到店中后，与刘可馨父母带着刘可馨先到西华营某个体诊所、西华县人民医院求治，后到周口烧伤医院住院治疗。经周口烧伤医院诊断为：多处烧伤；累及体表少于10%的烧伤。病历中记载刘可馨的烧伤部位主要位于左前臂、左上臂及后躯干。刘可馨住院治疗61天，花费医疗费22375.2元，其中鑫聚婴奶粉店垫付15500元。住院病历中的长期医嘱单记载，刘可馨住院期间陪护2人。出院医嘱记载：1、定期复查。2、保护创面，避免阳光直射，避免再受伤。3、外用防疤药物治疗。4、适度功能锻炼，对抗疤痕挛缩。5、半月后门诊复诊，期间愈合创面再次破溃或出现水疱等随诊。6、适当加强营养，避免摄入刺激性食物。另查明：鑫聚婴奶粉店内共有四个洗澡池、两个游泳池，四个洗澡池从左至右并列挨着，两个游泳池在洗澡池的右边，与洗澡池相隔空间不大。每个洗澡池的右上方均有一个水龙头。四个洗澡池中均放有试好温度的热水，其中左右两边的第一个洗澡池供洗澡后的婴幼儿再次冲洗用。当时，刘可馨在从左边数第三个洗澡池中洗澡，另一名婴儿在左边第二个洗澡池中洗过后已移至左边第一个洗澡池中冲洗。刘可馨在洗澡池中的位置是头靠洗澡池左侧，呈半躺仰卧状态，离左边第二个洗澡池右上方的水龙头较近。刘可馨受伤的部位在左前臂、左上臂及后躯干。当时和刘可馨父母一同去鑫聚婴奶粉店的还有刘可馨同村村民董艳晖及其儿子，董艳晖是为其儿子洗澡。根据董艳晖的陈述，当天去鑫聚婴奶粉店洗澡游泳的婴儿有10名左右，店中只有两名洗澡员工。给婴儿洗澡的水都是事先调好温度，如果水凉需要加热，由工作人员用盆在其他地方接水并试好温度后再倒入洗澡池中。洗澡时，婴幼儿的家长在旁边看着。
一审法院认为，一、关于本案的争议焦点问题：根据双方的诉辩意见，双方当事人的争议焦点是：1、刘可馨是如何被烫伤的。2、鑫聚婴奶粉店是否应对刘可馨被烫伤承担赔偿责任。3、刘可馨父母对刘可馨被烫伤有无过错。4、韩攀廷是否为本案适格被告，是否应承担责任。关于第一个争议焦点：刘可馨是如何被烫伤的。当时刘可馨头在洗澡池的左侧，呈半躺仰卧状态，其左胳膊及后背离其左边相邻的洗澡池右上方的水龙头较近，刘可馨受伤的部位在左前臂、左上臂及后躯干，刘可馨应系其左边相邻的水龙头流出的热水所烫伤。因刘可馨被烫伤发生在洗澡员工离开刘可馨时，故应系洗澡员工以外的人员在洗澡员工离开时打开了水龙头烫伤了刘可馨。关于第二个争议焦点：鑫聚婴奶粉店是否应对刘可馨被烫伤承担赔偿责任。公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人员或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条规定：消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。第十一条规定：消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。鑫聚婴奶粉店在经营预包装食品、乳制品等业务的同时兼营婴幼儿洗澡业务，其作为公共场所对前往其处的消费者依法负有安全保障义务。事发当天，去鑫聚婴奶粉店游泳洗澡的婴幼儿较多，而店内仅有两名服务于游泳洗澡的工作人员，其中一名工作人员在给刘可馨洗澡过程中中途离开时未将刘可馨交与其他工作人员，导致刘可馨在洗澡员工离开时被人为打开的水龙头流出的热水烫伤，鑫聚婴奶粉店管理上存在漏洞，工作人员工作中存在疏忽，故对刘可馨被热水烫伤依法应承担侵权责任，赔偿刘可馨的相关损失。关于第三个争议焦点：刘可馨父母对刘可馨被烫伤有无过错，是否应承担相应的责任。《中华人民共和国民法总则》第二十六条规定：父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。第二十七条第一款规定：父母是未成年人的监护人。第三十四条第一款规定：监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的，应当承担法律责任。在刘可馨洗澡时，其父母均在旁边陪伴，刘可馨处在其父母的直接监管之下，洗澡员工离开刘可馨时，无论是否告知了刘可馨父母，刘可馨父母对刘可馨均负有保护的职责。刘可馨被人为打开的水龙头流出的热水烫伤，其父母也存在失职行为，具有一定的过失，故应适当减轻鑫聚婴奶粉店的赔偿责任。根据双方各自承担的义务及过失大小，一审法院酌定鑫聚婴奶粉店承担80%的赔偿责任，刘可馨父母承担20%的责任。关于第四个争议焦点：韩攀廷是否为本案适格被告，是否应承担赔偿责任。韩攀廷系鑫聚婴奶粉店的店长，属于鑫聚婴奶粉店工作人员，既不是侵权人，刘可馨也未提交证据证明其是鑫聚婴奶粉店的实际经营者，故其不应当承担本案的赔偿责任。二、关于刘可馨的诉请认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对刘可馨造成的损失数额认定如下：1、医疗费。根据票据为22375.2元。2、住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，以每天80元为宜，住院61天，计4880元；3、营养费，每天按20元，住院61天，计1220元；4、护理费。参照河南省2017年度居民服务业和其他服务业收入标准36848元/年，住院61天，计12316元；5、交通费。本院酌定500元。6、精神抚慰金。刘可馨的伤情虽未评残，但刘可馨年龄幼小，刘可馨被烫伤确实给刘可馨家庭造成了一定的心灵创伤，应给予一定的精神抚慰，法院酌定以3000元为宜。以上六项共计44291.2元。鑫聚婴奶粉店承担80%的赔偿责任为35432.96元。扣除鑫聚婴奶粉店垫付的15500元，鑫聚婴奶粉店还应再赔偿刘可馨19932.96元。因刘可馨的出院医嘱中记载“定期复查、外用防疤药物治疗”等，会产生相应的后期治疗费用，刘可馨请求保留再次起诉的权利，符合法律规定，一审法院予以支持。综上，鑫聚婴奶粉店对刘可馨被烫伤所造成的损失依法应承担赔偿责任，除去其垫付的15500元，还应赔偿刘可馨19932.96元。韩攀廷既不是侵权人，也不是鑫聚婴奶粉店的实际经营者，其不应承担本案的赔偿责任。一审法院对刘可馨的诉讼请求予以部分支持，对鑫聚婴奶粉店的抗辩意见予以部分采纳，对韩攀廷的抗辩意见予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，第三十七条第一款，《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条、第十一条，《中华人民共和国民法总则》第二十六条、第二十七条第一款、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告西华县西华营镇鑫聚婴奶粉专卖店于本判决生效后十日内赔偿刘可馨各项损失共计19932.96元。二、刘可馨对其后续治疗产生的相关费用有权另行主张。三、驳回刘可馨对被告韩攀廷的诉讼请求。四、驳回刘可馨的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费275元，由被告西华县西华营镇鑫聚婴奶粉专卖店负担149元，刘可馨负担129元。
二审中，鑫聚婴奶粉店提供了证人任某出庭作证，证明：在店员离开的时候已经告知刘可馨父母扶住刘可馨，已经起到了安全保护义务，由于刘可馨母亲的操作不当导致刘可馨被烫伤，责任在刘可馨父母，应由刘可馨承担主要责任。刘可馨质证称，1、刘丰收对证人没有印象。2、洗澡工告诉刘可馨父母给其他孩子洗澡的时候并未经过刘可馨父母的同意就直接离开了，当时刘可馨父母赶快上前看孩子，刘可馨已经被烫伤，证人说刘可馨母亲一直在旁边，刘可馨父母都在后边，离池子有一米左右，店员离开刘可馨父母当即就去看孩子，孩子胳膊已经红了。通过证人证言可知，负责给孩子洗澡的员工确实离开了，没有尽到安全保障义务。3、鑫聚婴奶粉店称是刘可馨方母亲操作不当造成孩子受伤，但是证人无相关陈述。韩攀廷称，证人证言属实。本院对于鑫聚婴奶粉店工作人员在为刘可馨洗澡过程中离开的事实予以认定。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条规定“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。”第十一条规定“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享有依法获得赔偿的权利。”本案中，刘可馨在鑫聚婴奶粉店接受婴幼儿洗澡服务，鑫聚婴奶粉店负有保障刘可馨人身不受损害义务，且鑫聚婴奶粉店在为刘可馨洗澡过程中员工离开是事实，刘可馨在员工离开后受伤是事实。在为刘可馨洗澡过程中，鑫聚婴奶粉店员工离开时是否告知刘可馨父母均不能减轻鑫聚婴奶粉店责任。刘可馨父母在洗澡过程中在场，应负担的是监护责任。在没有确切证据证明具体是谁打开了水龙头烫伤了刘可馨情况下，一审判决鑫聚婴奶粉店承担80%赔偿责任符合法律规定。
综上所述，鑫聚婴奶粉店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费298元，由上诉人西华县西华营镇鑫聚婴奶粉专卖店负担。
本判决为终审判决。
审判长 李水安
审判员 李保利
审判员 王 璐
二〇一八年八月二日
书记员 刘星巍