江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁民终字第2626号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司江苏省分公司，住所地南京市玄武区中山东路145号15层。
代表人朱印法，阳光财产保险股份有限公司江苏省分公司总经理。
委托代理人陆兰。
被上诉人（原审原告）季全兰。
委托代理人周桂江。
原审被告王强。
上诉人阳光财产保险股份有限公司江苏省分公司（以下简称阳光财险江苏分公司）与被上诉人季全兰、原审被告王强机动车交通事故责任纠纷一案，原南京市白下区人民法院于2013年5月6日作出（2013）白民初字第1077号民事判决，阳光财险江苏分公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2013年8月8日立案受理。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2011年11月7日11时15分许，王强驾驶苏A×××××轿车在南京市光华路友谊河路路口西侧，撞上在人行横道内骑电动车横过道路的周桂江，造成周桂江及其车辆乘坐人季全兰受伤。该交通事故经南京市公安局交通管理局第二大队认定，王强负主要责任，周桂江负次要责任，季全兰不负该事故责任。事故发生当日，季全兰被送至南京军区南京总医院急救。经诊断，季全兰左内踝骨折、左腓骨上段骨折。同日，季全兰至中国人民解放军第八一医院（以下简称八一医院）住院治疗。入院诊断为左内踝骨折、左内踝皮肤擦伤、左腓骨小头骨折，并于2011年11月10日在硬膜外麻醉下行左踝骨折切开复位内固定术。2011年11月28日，季全兰伤情好转出院。出院诊断同入院诊断。出院医嘱：全休两月，注意休息，加强营养及护理；出院后继续石膏托固定，禁止左踝关节负重及剧烈活动，可在双拐辅助下适当下床活动；一个月后门诊复诊，不适随诊；术后一年视骨折愈合情况酌情取出内固定等。此后，季全兰又多次至八一医院门诊复诊，其中在2012年2月8日、3月14日、4月17日复诊时，八一医院为季全兰开具了全休一个月的病休证明；在2012年5月16日复诊时，为季全兰开具了全休两周的病休证明。
另查明，苏A×××××轿车的车主为王强，该车在阳光财险江苏分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），此次事故发生在保险期间。事故发生后，王强已垫付季全兰急诊医疗费666元，另给付季全兰现金5000元。季全兰住院治疗期间，共支出医疗费11679.9元，其中已由阳光财险江苏分公司垫付10000元。季全兰于2013年3月15日向法院起诉，请求判决王强及阳光财险江苏分公司赔偿其医疗费1144.1元、营养费1800元、护理费7500元、误工费7500元、交通费770元、辅助器具费475元、精神损害抚慰金3000元，合计22189.1元。
一审中，季全兰明确表示放弃就此次交通事故向周桂江主张赔偿的权利；季全兰、周桂江还明确表示，周桂江应承担的责任比例由法院依法确定。
原审法院认为，交通事故责任者对交通事故造成损害应承担相应民事责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，超出部分由各责任方依法赔偿。苏A×××××轿车在阳光财险江苏分公司投保了交强险，故阳光财险江苏分公司应在该车交强险责任限额内对季全兰的损失进行赔偿。超出的部分，机动车与非机动车之间发生交通事故，有证据证明非机动车有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因王强负事故主要责任，周桂江负事故次要责任，据此确定王强对季全兰超出交强险责任范围的损失承担75%的赔偿责任，周桂江承担25%的赔偿责任。季全兰自愿放弃对周桂江的赔偿主张，系其依法处分自己的民事权利和民事诉讼权利。
关于季全兰的损失：1、医疗费。季全兰主张医疗费1144.1元，并提交了医疗费票据予以证明。阳光财险江苏分公司、王强对季全兰主张的医疗费没有异议，且季全兰提交的医疗费票据与病历记载的复诊情况可以相互印证，法院予以认定。2、营养费。季全兰主张营养费1800元（营养期限150日×每日12元）。阳光财险江苏分公司、王强对于每日12元的营养费标准予以认可，但认为季全兰主张的营养期限过长。关于营养期限，在双方均未申请进行司法鉴定的前提下，综合季全兰的伤情及相关规范酌情认可60日，法院确认季全兰的营养费为720元。3、护理费。季全兰主张护理费7500元（住院21日×每日100元＋出院90日×每日60元）。阳光财险江苏分公司、王强认为季全兰主张的护理期限过长，护理费标准过高。综合季全兰的伤情及相关规范，法院酌情认可60日。鉴于季全兰住院、出院时的恢复状况有别，在考虑本地护工工资水平的基础上酌定季全兰住院期间的护理费为每日80元，出院后的护理费为每日60元。据此，确认季全兰的护理费为4020元。4、误工费，季全兰主张误工费7500元（5个月×1500元），并提供了营业执照、结婚证、陈正平出具的证明、原南京市白下区光华路办事处高桥社区居民委员会出具的证明等证据予以证实。同时，季全兰述称，其与周桂江系夫妻关系，南京银丹烟酒店是其夫妻二人开设，季全兰每月个人收入约在1500元左右，其邻居陈某某及社区对此均知情。阳光财险江苏分公司、王强对营业执照、结婚证及居委会证明均没有异议，但认为上述证据不能证明季全兰有误工损失。本案中，季全兰的伤情较重，应适当休息以利于身体的恢复，其虽已达法定退休年龄，但无证据证明其不具有劳动能力，且夫妻共同经营店铺也与当前的社会现实相符，故季全兰应有误工损失。关于误工期限，综合季全兰的伤情及相关规范，酌情认可4个月。关于误工费标准，季全兰主张每月1500元并不高于本地同行业标准，予以采纳。由此，确认季全兰的误工费为6000元。5、交通费。季全兰主张交通费770元，并陈述其中部分系其门诊复查时支出，部分系亲属陪护、探望时支出。阳光财险江苏分公司、王强认为季全兰主张的费用过高，仅认可200元。综合季全兰的就医地点、次数，并适当考虑必要的陪护人员所支出的交通费情况，法院酌定交通费为400元。6、辅助器具费。季全兰主张辅助器具费475元（其中腋下拐207元、按摩足浴盆268元），并提交了相应的票据予以证实。阳光财险江苏分公司、王强对该费用不予认可。根据季全兰的伤情及出院记录中医嘱季全兰“可在双拐辅助下适当下床活动”的情况，季全兰购买腋下拐应与涉案交通事故造成季全兰的伤害相关，故法院予以认定。至于季全兰主张的按摩足浴盆，虽然不排除对季全兰身体的恢复具有一定的益处，但因并无相应医嘱，且有益处也并非意味着必然需要，故不予认定。因此，确认辅助器具费为207元。7、精神损害抚慰金。季全兰认为其伤情较重，要求阳光财险江苏分公司、王强赔偿精神损害抚慰金3000元。阳光财险江苏分公司、王强认为无证据证明季全兰构成残疾，故不予认可。法院认为涉案事故造成季全兰两处骨折，并进行了手术治疗，必然会给季全兰带来一定的精神痛苦。据此，酌定精神损害抚慰金为2000元。
综上，季全兰的损失为医疗费1144.1元、营养费720元、护理费4020元、误工费6000元、交通费400元、辅助器具费207元、精神损害抚慰金2000元，合计14491.1元。上述各项损失加上王强垫付的医疗费666元，季全兰的住院费11679.9元，共计26837元。由阳光财险江苏分公司在交强险医疗费用项下赔偿10000元、死亡伤残项下赔偿12627元。因阳光财险江苏分公司已经垫付了医疗费10000元，故其还需赔偿12627元。季全兰超出交强险范围的损失4210元，由王强负责赔偿75%即3157.5元，扣除王强垫付的医疗费666元，给付季全兰的现金5000元，季全兰尚应返还王强2508.5元。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，作出判决：阳光财产保险股份有限公司江苏省分公司于判决生效之日起10日内赔偿季全兰各项损失合计12627元（王强多给付季全兰2508.5元，阳光财产保险股份有限公司江苏省分公司在给付季全兰的款额中扣除该款，并将该款给付王强）；二、驳回季全兰的其他诉讼请求。
宣判后，阳光财险江苏分公司不服，向本院提起上诉称，季全兰未做伤残鉴定，不能确定其伤情构成伤残，原审法院判决上诉人赔偿其精神损害抚慰金依据不足。其次，原审法院未对季全兰的实际工作情况进行调查，季全兰已超过退休年龄，原审判决支持其误工费损失，没有依据。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人季全兰辩称，季全兰与丈夫开店多年，季全兰也没有丧失劳动力，街道与居委会都有证明。季全兰因伤卧床休息数月，在精神上造成了很大伤害，目前仍有两根钢钉未取。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告王强述称，同意上诉人的上诉意见。
经审理查明，双方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院依法予以确认。
以上事实，有道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、诊断证明书、病休证明、医疗费票据、住院费用清单、收条、机动车驾驶证、机动车行驶证、南京银丹烟酒店个体工商户营业执照、原南京市白下区光华路办事处高桥社区居民委员会的证明及当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审争议焦点为：一、季全兰主张的精神损害抚慰金是否应予支持；二、季全兰主张的误工费损失是否应予支持。
关于本案争议焦点一即季全兰主张的精神损害抚慰金是否应予支持的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。据此，侵权人的侵权行为是否造成受害人伤残，并不是受害人请求侵权人赔偿精神损害抚慰金的法定条件。本案所涉交通事故造成季全兰两处骨折，目前内固定仍然未取，经鉴定，季全兰的误工休息期为5个月，季全兰的伤情以及长达5个月的休息恢复期间，必然给其正常的生活造成极大的影响，原审法院据此认定季全兰的情形属于上述司法解释规定的因侵权致人精神损害，并造成严重后果的情形，酌定季全兰的精神损害抚慰金为2000元，符合上述司法解释的规定。阳光财险江苏分公司以季全兰不能确定构成伤残等级为由，主张不应支持季全兰关于精神损害抚慰金的赔偿请求，于法无据，本院不予支持。
关于本案争议焦点二即季全兰主张的误工费损失是否应予支持的问题。阳光财险江苏分公司上诉主张季全兰已过退休年龄，实际也无工作，故不存在误工费损失。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。季全兰为证明其存在误工费损失，于一审中提交了南京银丹烟酒店的营业执照、结婚证及所在社区出具的证明。阳光财险江苏分公司对此未能提出相应的证据予以反驳。季全兰提出的上述证据能够证明季全兰与丈夫周桂江自2007年以来一直共同经营南京银丹烟酒店，该店的收入为季全兰夫妇的日常生活来源，并且季全兰仍然具有劳动能力。现季全兰因交通事故受伤，不能参与南京银丹烟酒的经营，必然对该店的正常经营造成影响，并致使自己收入减少。因此，季全兰因本案所涉交通事故受伤，存在误工费损失。阳光财险江苏分公司主张季全兰实际并无工作，与事实不符。阳光财险江苏分公司以季全兰已过退休年龄，实际也无工作为由，上诉主张季全兰不存在误工费损失，依据不足，理由亦不充分，本院不予支持。
综上，阳光财险江苏分公司上诉请求，依据不足，理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人阳光财险江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 王志坚
代理审判员 叶 存
二〇一三年十月二十一日
见习书记员 苏 娟