广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法厚民一初字第939号
原告：陈宇良，男，汉族，1979年8月18日出生，住广东省化州市，
委托代理人：廖佩英，广东宏尚律师事务所律师。
被告：东莞市金龙珠宝首饰有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇汀山村博民路****号。组织机构代码：73044016-3。
法定代表人：陈举纳，系该�司总经理。
委托代理人：兰华，广东星啸律师事务所律师。
委托代理人：陈静，广东星啸律师事务所律师。
陈宇良与被告东莞市金龙珠宝首饰有限公司（以下简称金龙珠宝公司）劳动争议一案，陈宇良于2015年8月12日向本院提起诉讼。本院立案受理后，由代理审判员刘超适用简易程序独任审判，并于2015年9月7日公开开庭进行了审理。陈宇良的委托代理人廖佩英、被告金龙珠宝公司的委托代理人陈静、兰华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈宇良诉称：陈宇良于2009年6月29日入职被告处的研发部，负责雕版组工作。2015年4月9日，被告告知陈宇良，工作地点发生变化，当陈宇良按照被告的要求，到新工作地点上班时，才发现被告已私自将陈宇良调离研发部，并在陈宇良不知情的情况下，由第三人接收陈宇良，被告的做法实质是�避免支付陈宇良解除劳动关系赔偿金，而变相将陈宇良违法辞退。陈宇良在被告处工作期间，每日工作9个小时，一个月上班29天，休息1天，月基本工资为5500元，而被告拖欠陈宇良2015年3月份及4月份工资，并至今未向陈宇良支付过加班费以及陈宇良未享受过带薪年休假，被告应支付加班费及带薪年休假工资。被告的行为严重损害陈宇良的权益。故为维护自身合法权益，原告请求判决：1.确认双方劳动关系已解除；2.被告支付陈宇良违法解除劳动关系的赔偿金人民币66000元（5500元/月×6个月×2=66000元）;3.被告支付陈宇良2015年3月份及4月份工资共计7775.86元；4.被告支付陈宇良2013年1月至2015年4月加班费167691.06元；5.被告支付陈宇良2013年至2015年带薪年休假工资7586.4元；6.被告支付陈宇良代通知金4800元。以上共计人民币253853.32元。
被告金龙珠宝公司答辩称：一、金龙珠宝公司在陈宇良离岗前，并未将其劳动关系转移至其他单位,只是基于生产经营需要，将陈玉良从金龙珠宝公司的研发部调至电铸部，该调岗维持陈宇良原薪资待遇不变，工作地点不变，不带侮辱性和惩罚性,未损害陈宇良合法权益，属于金龙珠宝公司合法行使用工自主权。因此陈宇良不能以上述调岗为由主张违法解除劳动关系的赔偿金及代通知金。根据金龙珠宝公司提供的《人事异动申请表》、《工会委员会会议记录》等证据，可以证明金龙珠宝公司因生产经营需要，将陈宇良原所在的研发部整体撤销，将陈宇良从原研发部雕版岗位随其他同事一起调入金龙珠宝公司的另一部门电铸部雕版岗位。该调整薪资待遇不变、工作地点不变，也并非针对陈宇良个人，不带任何侮辱性和惩罚性，金龙珠宝公司在实施上述调整前还征得了工会同意。金龙珠宝公司与陈宇良签订�《劳动合同》中也有约定“甲方（金龙珠宝公司）因生产经营需要，在不改变乙方（申请人）薪资水平的前提下，可单方调整乙方的工作部门、岗位等工作内容”。另外，案涉劳动仲裁裁决书所称“被申请人将申请人的劳动关系转移至其它用人单位（万威珠宝公司）”以及陈宇良在诉状中提到的“在陈宇良不知情的情况下，与第三人私下协商，由第三人接收陈宇良”没有任何事实依据。金龙珠宝公司对陈宇良的岗位调整只是发生在其公司内部的不同部门之间，双方的劳动关系并没有变更，陈宇良并未与其他用人单位重新签订劳动合同，陈宇良岗位调整后工资仍由金龙珠宝公司发放，社会保险也仍由金龙珠宝公司办理。《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十二条规定：用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持；（一）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（二）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（三）不具有侮辱性和惩罚性；(四）无其他违反法律法规的情形。根据上述规定及结合以上事实，金龙珠宝公司对陈宇良的上述调岗受法律允许，请求驳回陈宇良提出的所谓违法解除劳动关系的赔偿金以及代通知金的诉讼请求。
二、金龙珠宝公司通知陈宇良调岗后，陈宇良未提任何异议，正常到新部门上班，但不久后擅自离职，金龙珠宝公司两次发函请求其返岗未果。案涉劳动仲裁裁决书根据上述事实裁决驳回陈宇良有关赔偿金的请求并无不当。根据陈宇良2015年4月�《出勤明细表》以及金龙珠宝公司发出的《限期返岗通知书》，可以证明金龙珠宝公司通知陈宇良调岗后，陈宇良并未提出异议，而是正常到新部门上班数日，但自2015年4月21日起在未办理任何请假或申请离职手续的情况下擅自离开工作岗位。陈宇良自离后，金龙珠宝公司多次口头及两次书面发函通知其返岗复工未果。案涉劳动仲裁裁决书认定“申请人对被申请人的工作调动有异议的，应当向被申请人提出并协商解决，申请人未经协商离职，不构成被迫解除劳动关系，也没有证据证明被申请人提出解除劳动关系，以及被申请人在申请人离厂后有通知申请人回厂上班，故申请人提出被申请人支付赔偿金的请求，欠缺依据，本庭予以驳回”。上述认定及裁决并无不当。
三、金龙珠宝公司与陈宇良之间采用的是“包薪”工资制，无论陈宇良是否加班，金龙珠宝公司每月向其计发4500元固定工资（实放工资为包薪加补贴，再扣除应缴社保等费用）。根据陈宇良的上班时间和加班时间及月工资,结合法定倍率折算所得小时工资并不低于同期东莞市最低小时工资。因此，应认定金龙珠宝公司己向陈宇良支付了加班工资，驳回其关于加班工资的请求。金龙珠宝公司与陈宇良在《劳动合同》约定实行“包薪”及“无论乙方是否加班，以及加班时间长短，甲方每月向乙方支付固定包薪（包括乙方正常工作时间的工资和加班工资）”。案涉劳动仲裁裁决书认定金龙珠宝公司无证据证明陈宇良实行“包薪”，与事实不符。根据陈宇良签名的《出勤明细表》、月工资发放银行凭证、工资表，可以认定陈宇良所得小时工资超过了东莞市最低小时工资标准。此外，案涉劳动仲裁裁决书关于陈宇良带薪年休假工资及2015年4月工资的裁决认定事实准确，应予维持。
本院经审理查明：
第3入职时间：2004年6月29日。
二、签订书面劳动合同的情况：金龙珠宝公司提交劳动合同三份，期限分别是从2010年1月1日至2012年1月1日、2012年1月2日至2015年1月1日、2015年1月2日起至法定终止条件出现时止。其中第三份合同是无固定期限劳动合同，签订于2015年1月2日。陈宇良确认该三份劳动合同是其签署但是主张其签署时合同只签了一份，签署当时劳动合同是空白的，且劳动者手中没有持有。但陈宇良并无证据证明或者申请司法鉴定以佐证其主张。
三、工作岗位：双方确认陈宇良的工作岗位与劳动合同上的约定一致，即金龙珠宝公司研发部的雕版职务，岗位性质为生产操作岗位。2015年4月9日陈宇良被金龙珠宝公司告知其工作的原部门撤销，其被调为从事修蜡的工作。金龙珠宝公司主张是将陈宇良调入电铸部，并提交人事异动申请表、工会委员会会议记录表，以证明2015年4月1日金龙珠宝公司召开工会，决议因公司经营需要，撤销研发部，对该部门员工做分流安排，其中，将包括陈宇良在内的五名雕版组员工调入电铸部任雕版修蜡，保持薪资待遇、工作地点不变。人事异动申请表显示陈宇良的人事异动于2015年4月10日生效。人事异动申请表有调入部门、人事行政部、厂长/总监/营运副总的签名。但陈宇良主张拿到新的工牌之后，陈宇良发现是被调至“万威公司”。
四、陈宇良的社保购买情况：有购买社保。金龙珠宝公司提交了公司购买社保人员名册，以证明在案涉劳动争议发生后2015年4月、5月陈宇良的社保仍然由金龙珠宝公司购买。
五、双方解除劳动关系的时间及原因：金龙珠宝公司未对劳动仲裁裁决提起起诉。双方确认劳动关系已解除。金龙珠宝公司主张在对陈宇良进行调岗之后，陈宇良自动离职，并提交限期返岗通知书两份、邮单及跟踪记录，主张陈宇良于2015年4月21日起未办理任何请假或者申请离职手续，擅自脱离公司岗位，金龙珠宝公司于2015年4月24日和4月29日两次发出并邮寄限期返岗通知书，催促陈宇良于收到通知书后两日内返回公司上班，否则将按照员工手册不得不考虑解除劳动合同关系，但陈宇良仍不返回工作。陈宇良不确认限期返岗通知及邮单的真实性，称其未收到该通知。陈宇良主张被金龙珠宝公司调入的新部门实际是另一家公司，且工种发生了变动，出于担心被变相解雇及工龄无法延续、用工复杂导致维权困难等原因而对调动表示异议，双方协商未果，金龙珠宝公司口头解除与陈宇良的劳动关系。在协商不成功之后，陈宇良于2015年4月21日提起劳动仲裁，请求确认双方劳动关系已解�。但是陈宇良并未提交双方就工作调动进行协商和金龙珠宝公司口头解除与其劳动关系的证据。
六、陈宇良的工资情况：陈宇良上班至2015年4月20日，双方确认劳动关系已解除。陈宇良主张其工资为5500元/月，另有加班费。金龙珠宝公司主张工资为包薪制4500元/月并提交2014年4月至2015年3月的工资表、工资签名条、银行转账凭证以证明陈宇良的工资数额。工资表显示工资为包薪4500元/月，另有全勤奖和补贴，全勤奖和津贴根据出勤情况和业绩情况有所浮动。陈宇良对上述证据的签名及工资数额确认，但主张该工资表不全，未计算加班费。
金龙珠宝公司提交的2010年1月1日至2012年1月1日的劳动合同约定“正常工作时间的工资”按包薪执行；2015年1月2日起的无固定期限劳动合同中约定“正常工作时间工资”按“包薪（包括加班工资）4500元/月”执行。陈宇良主张其签订书面劳动合同时该合同是空白合同，但并无证据证明其主张，亦未提供其他证据证明其存在加班时间及未发放的加班费工资。
七、陈宇良的上班时间：陈宇良陈述其2013年至2015年都是每月休息一天，其中2013年每天上班9小时，周一到周五每天加班1小时，周六周日每天加班9小时。2014年每天上班8.5小时，周一至周五每天加班0.5小时，周六、周日及节假日每天加班8.5小时。2015年每天工作8小时，周一至周五没有加班，周六周日加班8小时。节假日每天加班8小时。金龙珠宝公司提交2014年4月至2015年4月的考勤表，其上显示2014年4月1日至2014年4月14日每天工作时间为8.5小时，此后直至2015年4月的每天工作时间都是8小时，每周休息一天。考勤表上有加班上班、加班下班的栏目，但均为空白。另，根据金龙珠宝公司提交的工资表，陈宇良拿到全勤奖月份的出勤�数最多为27天、平均为23.8天。
八、欠发的工资：陈宇良诉请金龙珠宝公司支付2015年3月至2015年4月的工资共计7775.86元，金龙珠宝公司提交了工资表、签名条、银行转账单，显示最后一次于2015年4月29日转账发放工资5076.12元，并主张该次发放的数额即2015年3月的工资。陈宇良确认其真实性。双方确认2015年4月份公司尚未发放。陈宇良2015年4月份上班7.5天。
九、应休未休带薪年休假：陈宇良诉请2013年至2015年的未休带薪年休假工资。金龙珠宝公司主张其中部分超过诉讼时效。陈宇良于2015年4月21日提起仲裁。关于2014年的未休带薪年休假，金龙珠宝公司陈述陈宇良于2015年2月份已经休了2014年的带薪年休假。考勤卡显示2015年2月陈宇良有11天无考勤记录，亦无请假记录，并有662元的请假及缺勤扣款。从工资表可见，2015年2月陈宇良的实发工资为3737.62元，而其�月份除了2015年7月、8月实发工资分别为4652.62元、4175.62元之外都为5200元左右。双方确认2015年未休带薪年休假。
十、仲裁请求：1.请求确认双方劳动关系已解除；2.违法解除劳动关系的赔偿金121000元；3.2015年3月、4月工资共7775.86元；4.2013年1月至2015年4月加班费167691.06元；5.2013-2015年带薪年休假工资7586.4元；6.代通知金4800元。
十一、仲裁裁决：1.确认双方当事人之间的劳动关系已解除；2.在本裁决生效后五天内由金龙珠宝公司一次性支付陈宇良2015年4月份7.5天的工资共1238.8元和2014年、2015年带薪年休假工资4294.6元；3.驳回陈宇良提出的其他申诉请求。
十二、其他情况说明：金龙珠宝公司在收到劳动仲裁裁决书后未在法定期限内起诉。陈宇良向本院提出调查取证申请，申请向同时调动工作岗位的其他同事调查调动后的具体情况，以及调查核实万威公司承保金龙珠宝公司的业务的具体情况，并向本院提出追加万威公司为第三人的申请。因本案有关事实已经在庭审中调查清楚，故本院认为已无必要再进行调查取证和追加万威公司作为本案第三人。
以上事实，有原告陈宇良提交的起诉状及工会会议记录、仲裁裁决书及送达回证、工牌、企业机读档案登记资料，被告金龙珠宝公司提交的限期返岗通知、人事异动申请表、工会委员会会议记录、基层工会经费审查委员会登记表、劳动合同三份、离职前十二个月工资表、工资签名条、银行工资发放凭据、出勤明细表、社保名册、金龙珠宝公司章程、万威珠宝首饰有限公司章程、代持股协议以及本案庭前调查笔录、一审庭审笔录等附卷为证。
本院认为：原、被告双方已形成劳动合同关系，应当遵守相关法律法规。双方均对劳动仲裁裁决双方劳动关系已解除无异议，本院对此予以确认。本案的争议焦点为：一、双方解除劳动关系的原因是什么；二、陈宇良的各项诉请有无事实和法律依据。
一、关于双方劳动关系解除的原因：金龙珠宝公司是否违法解除与陈宇良之间的劳动关系，争议焦点为对陈宇良的调动是属于公司之间调动即变相解雇还是部门之间调动；如果是部门之间调动，则该调动是否合法。分析如下：
金龙珠宝公司提交人事异动申请表、工会委员会会议记录、基层工会经费审查委员会登记表以证明其对陈宇良等人进行调动的程序合法性。陈宇良认为工会是金龙公司的，二者关系密切，不排除工会为了配合公司的人员调动而出具形式性文件。陈宇良主张2015年4月19日被通知到岗报到时发现工作地点挂的是万威公司的牌，原本工作地点在金龙大楼的二楼，调动之后到了三楼工作。陈宇良�交工牌、企业机读档案登记资料以证明其被转入了万威公司。金龙珠宝公司主张，万威公司与金龙珠宝公司是关联公司，实际股东为同一人刘旺枝，万威公司的经营场所位于金龙珠宝公司所持有的物业“金龙大楼”的三楼，另主张陈宇良所提交的工牌实际仅为出入证，为方便业务合作时金龙珠宝公司的员工进出万威公司，经万威公司许可，金龙珠宝公司为相关员工制作了该证件，为了区分，在该证件上加盖了金龙珠宝公司的人事章。此外，金龙珠宝公司还提交了公司购买社保人员名册，以证明2015年4月、5月陈宇良的社保仍然由金龙珠宝公司购买。庭审中，陈宇良确认调岗发生之后双方并未谈及终止原劳动合同事宜。金龙珠宝公司提交的经陈宇良确认真实的考勤卡最后一次考勤记录为2015年4月20日。本院认为，陈宇良2015年4月9日被通知至新部门上班，并在2015年4月20日�新岗上班，期间考勤为连续考勤，社保仍由金龙珠宝公司购买，虽然新岗位的工卡上是万威公司，但是该卡上同时盖有金龙珠宝公司的人事专用章，故本院采纳金龙珠宝公司的主张，即仅是将陈宇良进行部门调动而非主动解除与其劳动关系。
关于对陈宇良的调岗是否合法，分析如下：陈宇良主张，工作内容在调岗后由原本的雕版变成修蜡，由技术性岗位调为劳力性岗位系发生工种的实际变化，具有侮辱性。从考勤表上看，陈宇良调岗前后虽属于不同部门，但都属于雕版组。从金龙公司提交的劳动合同来看，双方在劳动合同中约定该岗位为生产操作岗位、职务（工种）为雕版。陈宇良认为工种发生本质改变，本院不予支持。另，并无证据证明陈宇良调岗之后工作薪资待遇发生变化。虽然陈宇良的工作地点发生变化，但根据一般常理，在劳动关系不发生变化的情况下，存在委派至其他公司工作场所开展工作的用工方式。故本院认为金龙珠宝公司对陈宇良的工作调动不违反法律的强制性规定，双方解除劳动关系的原因为陈宇良自动离职。对于陈宇良诉请要求违法解除劳动关系赔偿金，本院不予支持。
关于工资水平、加班费、欠发的工资：陈宇良确认工资表签名和数额的真实性，但主张工资表没有计算加班费。根据工资表可见2014年8月、2015年2月为不正常的非满勤月份，扣除该二月的工资不计，计算得出陈宇良离职前12个月月平均工资为5431元。
因双方均无证据证明戴性国存在加班的具体时间或未支付的加班费，判断陈宇良是否存在未支付的加班工资，需比较陈宇良的工资是否低于法律的强制性标准。结合双方陈述和举证，参照东莞市劳动力市场实际用工情况，本院酌定陈宇良2013年4月至2015年4月的工作�间为每周月工作26天，每天工作8.5小时。则小时工资为：5431元÷[21.75天×8小时+21.75天×（8.5小时-8小时）×150%+（26-21.75）×8.5小时×200%]=20.68元/小时，高于同时期东莞市最低小时工资标准7.53元/小时。故本院认为金龙珠宝公司已足额发放陈宇良的工资，对于陈宇良关于加班工资的诉请，本院不予以支持。
关于欠发的工资：双方确认2015年3月份工资已经以银行转账的方式发放，而2015年4月工资尚未发放。陈宇良提供了劳动，应当得到相应的报酬。陈宇良2015年4月份出勤7.5天，应得工资5431元÷30×8=1448.3元。
三、关于未休带薪年休假：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。陈宇良于2015年4月21日提起仲裁，�其关于2013年未休带薪年休假的诉请已经超出了法定的诉讼时效，本院依法不予支持。关于2014年的未休带薪年休假，陈宇良2015年2月份实发工资显著低于其他月份，且在有11天无考勤的情况下，存在662元的请假及缺勤扣款，显然该11天并非带薪休假。双方确认2015年带薪年休假未休，故金龙珠宝公司应当支付陈宇良2014、2015年度应休未休带薪年休假工资。陈宇良于2004年6月29日入职金龙珠宝公司，于2015年4月21日不再回公司上班，根据《职工带薪年休假条例》第三条，陈宇良2014年和2015年度应享有带薪年休假10天。如前所述，陈宇良的工资水平为5431元/月，本院酌定陈宇良的工作时间为每月工作26天，每天工作8.5小时，则扣除加班费后陈宇良的日平均工资为5431元÷[21.75天×8小时+21.75天×（8.5小时-8小时）×150%+（26-21.75）×8.5小时×200%]×8小时=165.5元，金龙珠宝公�应当支付未休带薪年休假工资：165.5元×10天×200%=3310元。劳动仲裁裁决金龙珠宝公司应支付陈宇良2014、2015年度未休带薪年休假工资共4294.6元，但是金龙珠宝公司未在法定期限内向法院起诉，视为其对自身权利的合法放弃，故金龙珠宝公司应支付戴性国2014、2015年度未休带薪年休假工资共4294.6元。
四、关于代通知金：如前所述，双方劳动关系并非由金龙公司主动解除，因此并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条应当支付代通知金的情况。对于陈宇良要求金龙珠宝公司支付待通知金的请求本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第一款、第六十六条的规定，判决如下：
一、确认原告陈宇良与被告东莞市金龙珠宝首饰有限公司之间劳动关系已解除；
二、被告东莞市金龙珠宝首饰有限公司于本判决生效之日起三日内向原告陈宇良支付2015年4月工资1448.3元人民币；
三、被告东莞市金龙珠宝首饰有限公司于本判决生效之日起三日内向原告陈宇良支付未休带薪年休假工资4294.6元人民币；
四、驳回原告陈宇良的其他诉讼请求。
本案诉讼费5元，因原告陈宇良申请免交并已获本院批准，故本案不收取诉讼费。
如果被告东莞市金龙珠宝有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 刘 超
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 杜宛璘
徐智权
附：相关的主要法律条文（节选）
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用�单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第3人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第八条第一款诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。
第六十六条审判人员对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。