民 事 判 决 书[2015]沈中民四初字第22号原告：企业银行（中国）有限公司沈阳分行。住所地：沈阳市沈河区。负责人：朴锺锡，系该行行长。委托代理人：关忠，北京（盈科）沈阳律师事务所律师。委托代理人：韩钰琪，北京（盈科）沈阳律师事务所律师助理。被告：沈阳佳誉压缩机制造有限公司。住所地：沈阳经济技术开发区。法定代表人：黄李娟。委托代理人：徐立彬，辽宁明辰律师事务所律师。被告：黄李娟，女，住沈阳市铁西区。委托代理人：徐立彬，辽宁明辰律师事务所律师。被告：潘国清，男，住浙江省温州市。委托代理人：徐立彬，辽宁明辰律师事务所律师。原告企业银行（中国）有限公司沈阳分行（以下简称企业银行）与被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司（以下简称佳誉公司）、黄李娟、潘国清金融借款合同纠纷一案，本院于2014年12月26日受理后,依法组成由审判员王英玉担任审判长，审判员王时钰主审、代理审判员宋喆参加评议的合议庭。于2015年5月4日公开开庭对本案进行了审理，原告的委托代理人关忠、韩钰琪，被告佳誉公司、黄李娟、潘国清的共同委托代理人徐立彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告企业银行诉称：2013年9月12日，原告与被告一佳誉公司签订《银行承兑汇票额度开立总协议》，约定佳誉公司向原告企业银行申请开立银行承兑汇票业务，银行承兑汇票的总额度为人民币600万元，额度有效期为自2013年9月12日起至2014年9月12日止。协议同时对逾期利息、实现债权费用承担等事项做了约定。同时，为担保借款人佳誉公司债务的正常履行，黄李娟、潘国清分别与原告签订了《最高额保证合同》，约定黄李娟、潘国清作为保证人，为佳誉公司上述银行承兑汇票业务向原告提供最高额不可撤销的连带责任保证，被担保债务包括被告一应向原告偿还和支付的本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。2013年10月25日，被告佳誉公司又与原告签订了一份额度为1200万元的《银行承兑汇票额度开立总协议》，额度有效期为自2013年10月25日起至2014年10月24日止。协议同时对逾期利息、实现债权费用承担等事项作了约定。2013年10月25日，被告佳誉公司作为抵押人，与原告企业银行签订《最高额抵押合同》，为企业银行基于上述两份协议而实际发放的840万元贷款提供抵押担保，直至被担保债务得到全部清偿为止。抵押物为其名下的三处房产及一处土地。2014年3月12日，被告佳誉公司向原告出具《开立银行承兑汇票申请书》，申请开立金额为1800万元的银行承兑汇票，收款人为沈阳市阜川达能源有限公司。同日，原告为被告佳誉公司开具了前述申请开立的1800万元的银行承兑汇票，收款人为沈阳市阜川达能源有限公司，汇票到期日为2014年9月12日。2014年9月12日，该银行承兑汇票到期后，原告依约完成了付款义务，但被告佳誉公司并未向原告足额交付票面金额，扣除保证金及其它资金后，被告一至今仍拖欠原告借款本金8252160元人民币，罚息313582.08元人民币，虽经数次催索，但被告一及保证人被告二、三均以种种理由推脱偿还。各被告的上述违约行为，已使原告的合法权益遭受侵害，损失巨大，原告无奈起诉至法院，请求：1、判决被告一偿还原告银行借款本金8252160元人民币、罚息313582.08元人民币（利率按日万分之五计算，时间自2014年9月12日暂计算至2014年11月26日，余下计算至实际给付时止）；2、判决被告一承担律师费用100000元人民币；3、判决被告一对原告承担抵押担保责任，原告对设定抵押的抵押物享有优先受偿权；4、判决被告二、三在其担保范围内向原告承担无限连带保证责任；5、判决三被告承担本案全部诉讼费用。被告佳誉公司、黄李娟、潘国清共同辩称：对原告诉讼请求一的数额我方不确定，因被告共向银行借款840万元，原告在起诉状中对利息没有明确具体的计算方式，对诉讼请求中的律师费，我方认为不应承担，因为律师费是代理人与企业银行之间的法律代理行为并不是被告所请求的，如果把律师费加在被告的身上显失公平。此案涉及借贷被告并不是不想还此欠款，而是由于其他企业欠被告的钱，才导致被告没有钱还，请求法院对此案件的事实进行查清后，帮助被告进行调解，减轻被告的损失。经审理查明：2013年9月12日，原告(银行)与被告佳誉公司(申请人)签订编号为07492A130900009《银行承兑汇票额度开立总协议》。协议约定原告同意为佳誉公司开立银行承兑汇票的总额度为人民币600万元。第4条约定被告佳誉公司应当按照本协议约定在银行指定的账户内存入保证金，保证金金额为申请开立银行承兑汇票票面金额的60%。保证金存入银行期间所产生的利息，与本金一起共同作为银行开立的银行承兑汇票的担保物。银行对申请人申请开立的票据垫付的，银行有权自行扣划保证金用于抵偿银行垫付的票据款项。保证金不足以偿付银行垫款的，申请人应当立即补足。第8条约定申请人应于汇票到期前将票款足额交存银行。如申请人未足额交存的，视同银行已就差额部分垫付了款项。银行有权按日万分之五的利率向申请人计收罚息。计息期间自汇票到期日开始至款项得到清偿之日止。一经银行要求，申请人应立即向银行全额支付和补偿银行为行使其在本协议项下的任何权利所发生的所有费用和开支，包括但不限于诉讼费用、律师费、差旅费及实现债权的其他费用。同日，原告(银行)与被告黄李娟、潘国清分别签订了编号为07492A130900009的《最高额保证合同》，两个合同约定为担保佳誉公司在2013年9月12日至2014年9月12日期间、在人民币600万的最高额内与银行签订的所有具体业务合同(主合同)项下的义务得到切实履行，黄李娟、潘国清作为保证人同意向原告提供最高额连带责任保证，以担保债务人按时足额清偿其在主合同项下的债务。具体业务合同指银行向债务人提供贷款、开立信用证、开立保函、开立银行承兑汇票等业务时，与债务人签订的每一份具体业务合同。银行与债务人在就具体业务签订具体业务合同时无需再通知保证人。如果债务人未按期偿付其在主合同项下的任何到期应付款项，保证人应在收到银行书面付款通知之日起十五天内，无条件地以银行要求的方式全额偿付相应款项。担保范围包括债务人在主合同项下应向银行偿还和支付的本金、利息（包括法定利息、约定利息、逾期利息及罚息）、违约金、损害赔偿金，实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）以及债务人应支付的任何其他款项；银行为实现本合同项下的担保权益而发生的所有费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）以及保证人应支付的任何其他款项。本合同所设立的担保独立于银行为被担保债务所取得的任何其他担保。银行行使本合同项下的权利前无需首先执行其持有的任何其他担保，也无需首先采取其他救济措施。如果债务人以自己的财产为银行的利益设定了抵押或质押，保证人在此同意和承诺，如果银行放弃债务人提供的抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权或者债务人提供的质权，并不影响和免除保证人在本合同项下的任何义务和担保责任。保证人与银行在此特别约定，在法律允许的范围内，如本合同所担保的债权上还有其他担保，保证人在任何情况下均不得要求银行首先行使其他担保。2013年10月25日，原告(银行)与被告佳誉公司(申请人)签订编号为07492A131000001《银行承兑汇票额度开立总协议》。协议约定原告同意为佳誉公司开立银行承兑汇票的总额度为人民币1200万元。合同约定额度有效期为自2013年10月25日至2014年10月24日止。第4条约定被告佳誉公司应当按照本协议约定在银行指定的账户内存入保证金，保证金金额为申请开立银行承兑汇票票面金额的50%。其他约定同前述07492A130900009《银行承兑汇票额度开立总协议》。2013年10月25日，原告（银行）与被告佳誉公司签订编号07492A131000001《最高额抵押合同》，约定佳誉公司作为抵押人，为了确保其在2013年10月25日至2014年10月24日期间内、债务人佳誉公司在840万元的最高额内与银行签订的所有具体业务合同（主合同）项下的义务得到切实履行，抵押人佳誉公司同意将其所有的位于沈阳经济技术开发区开发北二十七号路18-1号、18-2号、18-3号，产权证号分别为沈房权证沈阳经济技术开发区字第007577、007578、007579的建筑总面积为3766.56平方米的房屋和位于沈阳经济技术开发区开发北二十七号路18号，土地证号为沈开国用（2007）第00001**号，面积为6821.26平方米的土地抵押给原告，以担保债务人按时足额清偿其在主合同项下的债务。第2.2约定，抵押人在本合同项下所担保的债务为银行承兑汇票额度开立总协议，金额1200万元，期限为2013年10月25至2014年10月24日。担保范围包括债务人在主合同项下应向银行偿还和支付的本金及该本金产生的利息（包括法定利息、约定利息、逾期利息及罚息）、手续费、保管费及其他费用在、违约金、损害赔偿金，实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）以及债务人应支付的任何其他款项；银行为实现本合同项下的担保权益而发生的所有费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）以及抵押人应支付的任何其他款项。债务人未按照主合同的约定按时足额清偿欠付银行的任何款项等情形构成本合同项下的违约事件，一旦发生任何违约事件，银行有权依法实施或实现本合同项下所设立的抵押权。《最高额抵押合同》签订后，于2013年11月25日办理了房屋抵押登记，取得了沈房他证中心字第130995**号房屋他项权利证，于2013年12月6日办理了土地使用权抵押登记，取得了沈开他项（2013）第176号土地他项权利证。2014年3月12日，被告佳誉公司向原告出具《开立银行承兑汇票申请书》，根据编号为07492A130900009《银行承兑汇票额度开立总协议》申请开立总额为600万元的银行承兑汇票，出票金额均为100万元，共六张，汇票到期日为2014年9月12日。2014年3月12日，被告佳誉公司向原告出具《开立银行承兑汇票申请书》，根据编号为07492A131000001《银行承兑汇票额度开立总协议》申请开立总额为1200万元的银行承兑汇票，出票金额均为100万元十张，50万元四张，汇票到期日为2014年9月12日。同日，原告为被告佳誉公司开具了二十张、票面金额总计1800万元的银行承兑汇票，收款人为沈阳市阜川达能源有限公司，汇票到期日均为2014年9月12日。2014年9月12日，上述银行承兑汇票到期后，原告依约进行了承兑，被告佳誉公司并未足额交存票面金额，原告对于开立的600万元承兑汇票扣收被告交付的保证金360万元及保证金产生的利息55440元后，形成垫款本金2344560元人民币；对于开立的1200万元承兑汇票扣收被告交付的保证金600万元及保证金产生的利息92400元，形成垫款本金5907600元人民币，合计形成垫款本金8252160元人民币。另查明，原告为本案支付律师费10万元。上述事实，有银行承兑汇票额度开立总协议两个、最高额保证合同两个、最高额抵押合同、银行承兑汇票申请书两个、煤炭购销合同、辽宁增值税普通发票、银行承兑汇票、托收凭证、土地使用权证、土地他项权证、房屋所有权证、房屋他项权证、律师代理费发票及代理合同、银行流水明细（两个账户）等证据，以及开庭笔录，经庭审质证，本院予以确认。本院认为：原告与被告方签订的银行承兑汇票额度开立总协议、最高额保证合同、最高额抵押合同系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效。在原告依约向被告佳誉公司开具承兑汇票后，被告佳誉公司应按照合同约定及时向原告交付兑付资金，其没有及时交付兑付资金导致原告垫付票款，被告佳誉公司逾期未清偿原告垫款，属违约行为，应承担合同约定的违约责任。原告要求被告佳誉公司偿还未清偿垫款本金和合同约定利息的诉讼请求，符合银行承兑汇票额度开立总协议约定和法律规定，本院予以支持。对原告要求佳誉公司支付原告为实现债权所支付的律师费的诉讼请求，符合银行承兑汇票额度开立总协议约定，费用数额合理，本院予以支持，对被告关于此项的抗辩不予支持。对原告要求佳誉公司对原告承担抵押担保责任，原告对设定抵押的抵押物享有优先受偿权的请求，符合双方抵押合同约定，本院按抵押合同具体约定并在不超过最高额担保限额内予以支持。因抵押合同已约定抵押人在本合同项下所担保的债务为银行承兑汇票额度开立总协议，金额为1200万元，期限为2013年10月25至2014年10月24日，且编号为07492A130900009《银行承兑汇票额度开立总协议》不在抵押合同约定的主合同签订期间内，故本案原告抵押权对应的债务应为编号为07492A131000001《银行承兑汇票额度开立总协议》项下的债务。因该笔债务占本案诉讼标的71.5%，本笔债务相对应的律师费应按71.5%比例计算。对于原告要求黄李娟、潘国清在其担保范围内向原告承担无限连带保证责任的诉讼请求，符合双方保证合同约定，本院按保证合同的约定并在不超过最高额保证限额内予以支持。被告关于先物保后人保的主张，与保证合同的约定不符，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十六条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司于本判决生效之日起七日内向原告企业银行（中国）有限公司沈阳分行偿还编号为07492A130900009《银行承兑汇票额度开立总协议》项下银行承兑汇票垫款本金2344560元、支付该本金自2014年9月12日起至垫款付清日止按照日利率万分之五计算的利息；2、被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司于本判决生效之日起七日内向原告企业银行（中国）有限公司沈阳分行偿还编号为07492A131000001《银行承兑汇票额度开立总协议》项下银行承兑汇票垫款本金5907600元、支付该本金自2014年9月12日起至垫款付清日止按照日利率万分之五计算的利息；3、被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司于本判决生效之日起七日内向原告企业银行（中国）有限公司沈阳分行支付律师费10万元；四、对于本判决第二项确定的被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司的付款义务、第三项确定的被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司的付款义务的71.5%部分，原告企业银行（中国）有限公司沈阳分行对沈房他证中心字第130995**号房屋他项权利证登记的被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司名下座落于沈阳经济技术开发区开发北二十七号路18-1号、18-2号、18-3号建筑面积3766.56平方米的房产以及沈开他项（2013）第176号土地他项权利证登记的被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司名下座落于沈阳经济技术开发区开发北二十七号路18号面积为6821.26平方米土地使用权，经拍卖或变卖后的价款在最高840万元限额内享有优先受偿权；五、被告黄李娟、潘国清对本判决第一项、第二项、第三项确定的被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司的付款义务，各自在最高600万元限额内承担连带保证责任。承担了保证责任后的保证人，就其实际清偿部分有权向债务人沈阳佳誉压缩机制造有限公司追偿。六、驳回原告企业银行（中国）有限公司沈阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72460元、保全费5000元，由被告沈阳佳誉压缩机制造有限公司、黄李娟、潘国清共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长    王英玉审判员王时钰代理审判员宋喆二○一五年六月十八日书记员高秀丽本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十六条依照本法第一百八十一条规定设定抵押的，抵押财产自下列情形之一发生时确定：（一）债务履行期届满，债权未实现；（二）抵押人被宣告破产或者被撤销；（三）当事人约定的实现抵押权的情形；（四）严重影响债权实现的其他情形。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。