沈阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沈高开民初字第875号
原告：许建陈，男，住址：福建省莆田市秀屿区。
委托代理人：何洪岩，系北京市凯泰律师事务所律师。
被告：沈阳华强建设集团有限公司，住所地：沈阳市和平区。
法定代表人：韩凤明，系该公司董事长。
委托代理人：孙翼南，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
委托代理人：高远，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
第三人：沈阳华强建设集团有限公司建筑装饰分公司，住所地：沈阳市浑南新区。
负责人：姜彩华，系该公司经理。
委托代理人：孙翼南，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
委托代理人：高远，系辽宁成功金盟律师事务所律师。
原告许建陈与被告沈阳华强建设集团有限公司、第三人沈阳华强建设集团有限公司建筑装饰分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告许建陈的委托代理人何洪岩、被告沈阳华强建设集团有限公司及第三人沈阳华强建设集团有限公司建筑装饰分公司的共同委托代理人孙翼南均到庭参加诉讼。本案经合议庭合议，现已审理终结。
原告许建陈诉称，原告2011年4月与第三人签订装饰材料采购合同，约定原告向第三人提供木制门及辅料，合同约定，第三人应在原告供货完成后15日内付清全部货款，否则应按每日千分之五的标准支付原告逾期付款违约金。至2011年7月1日，原告按照合同全部完成供货义务，经双方核实，第三人应支付原告货款合计人民币738，928元。然而第三人并未按照合同约定支付该款项，反而以种种理由拖欠至今，致使原告生产经营受到极大影响，造成极大困难。经查，第三人系被告不具法人资格的下属单位，其责任应由被告及第三人共同承担。原告多次请求被告及第三人尽快付款均无果，为维护合法权益，特向法院起诉，要求：1、被告及第三人连带给付原告货款人民币738，928元及违约金人民币738，928元；2、诉讼费由被告及第三人承担。
被告沈阳华强建设集团有限公司辩称，原告与第三人分别签订装饰材料采购合同、补充购货合同，原告给第三人供货，在补充合同第八条第二项约定原告所供产品系天然木种在生产过程中允许有误差，但原告供的货均不是实木产品，系贴皮，被告对此有异议，根据最高院关于审理买卖合同的解释第二十三条，被告要求对不符合约定的产品价款予以减少，原告要求的违约金过高。
第三人沈阳华强建设集团有限公司建筑装饰分公司的答辩意见同被告。
经审理查明，原告许建陈系个体工商户，其系北京金裕祥源装饰材料经营部业主。2010年7月11日，第三人作为需方，原告作为供方，签署《供货合同》一份，约定由原告向第三人“大连红旗谷酒店”项目提供木线及饰面板产品。合同总价款为人民币1，709，231.46元。付款方式为签订合同时付合同总款的20%，即人民币341，846.29元，每批货到现场付实际货物款的60%，全部供货完毕后，需方付给供方总货款的60%，预付款在尾款中抵扣。结算依据以原告供货金额达到人民币600，000元时为一次。供货完毕后，第三人应在30天内向原告付清所有货物余款。关于合同工期，双方约定为合同签订，定金到账及图纸确认后，原告应在30天内供货完毕。原告以第三人现场需要供货。第三人委派劳裕辉为该工程项目的合法签收人，负责产品数量及质量的验收。关于违约责任，合同约定若原告延迟交货，每延后一天，须向第三人支付违约金为合同总金额的3%。
2010年12月18日，第三人与原告签订《补充供货合同》一份，约定由原告向第三人供货，合同总金额暂定为人民币211，431.5元。合同签订后即付合同总款的20%，即人民币42，286.3元；每批货到现场付实际货物款的60%，全部供货完毕后，第三人付给原告总货款的60%，预付款在尾款中抵扣；供货完毕后，第三人应在30天内向原告付清所有货物余款。合同签订，定金到账及图纸确认后，原告应在30天内供货完毕。原告以第三人现场需要供货。对于违约责任，双方约定，原告延迟交货，每延后一天，须向甲方支付违约金为合同总金额的3%。
2011年4月1日，第三人作为需方，原告作为供方，签署《装饰材料采购合同》一份，约定原告向第三人提供产品。合同总价款为人民币713，208元。交货时间为合同签订之日起60天完成供货，交货地点为大连红旗谷高尔夫酒店。付款方式为合同签订之日起2天内，第三人向原告支付合同总金额的70%，合计人民币499，245.6元，每批货物到现场，由工程负责人验收并签字后，第三人应在2天内付给原告实际货物金额的20%，以第三人负责人签字凭证（即原告送货单）的实际金额付款。供货完成后，第三人应在15天内付清原告全部货物余款。对于第三人违约责任约定为，第三人如未按合同约定日期向原告付款，每逾期一天，应按逾期付款总额的千分之五计算付给原告，作为逾期付款违约金。逾期时间不能超过7个工作日，否则原告有权解除本合同，因此给原告造成的损失全部由第三人承担。对于原告的违约责任，如果原告逾期交货，每逾期一日，原告应按逾期未到货物货款的千分之一计算向第三人偿付逾期交货的违约金等其他违约条款。合同尾部有第三人及原告盖章，许雯雯作为第三人代表签字。
在合同实际履行过程中，原告在供货前向第三人出具报价清单，对货物的种类、材质、工艺、规格、数量、单价、金额等向第三人进行释明，该单有第三人盖章及工作人员许雯雯签字。供货时，原告制作送货单，第三人对送货数量、类别及金额等进行核实确认并签字，以此作为双方结算的依据。
原告提交了2011年1月至2011年7月期间的《送货单》多张，以证明原告供货义务已履行完毕。部分《送货单》显示实际送货货品包括贴皮木线条。《送货单》总价款为人民币2，366，927.56元。《送货单》有第三人员工许雯雯、劳裕辉签字确认。
原告提交案外人盖青书写的字条一张，以证明被告及第三人拖欠货款的事实。该字条内容为：截止2011年7月26日，我司共欠货款人民币821，947元；截止2011年12月21日，大连，人民币738，928元。
2012年5月31日，沈阳市高新区瑞德莱斯设计装饰服务中心向原告出具上海浦发银行转账支票4张，合计金额为人民币738，928元。田新在该四张支票上盖章。该四张支票未承兑。
经法院在工商局查明，田新系沈阳市高新区瑞德莱斯设计装饰服务中心个体工商户业主，沈阳市高新区瑞德莱斯设计装饰服务中心已于2011年8月1日注销。
原告称盖青系第三人涉案项目的财务负责人，田新为第三人涉案项目的总负责人，并提交了劳裕辉等人书面证人证言两份予以证明。被告及第三人不予认可，称盖青和田新非公司员工。
另查明，田晓莹实际经营控制第三人公司，并系沈阳博望皇家家具专卖店的个体经营业主。在2010年6月28日至2011年10月29日期间，第三人以沈阳博望皇家家具专卖店、田晓莹、付婉云的名义向原告支付货款人民币3，559，850元。
又查明，原告与第三人之间存在长期买卖合同关系。结算方式为滚动支付。最后一笔的支付时间为2011年10月29日。
上述事实，有原、被告的陈述、原告提交的供货合同、补充供货合同、装饰材料采购合同、报价清单、送货单、转账支票、确认单、视听资料、证人证言等，被告提交的电汇凭证等证据，上述证据，经庭审质证，予以采信。
本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，第三人是被告的分公司，其机构性质是企业非法人，其不具有法人资格，其民事责任应由被告承担。
原告与第三人签订的合同是双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，合同双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。原告负有按照合同约定向第三人供货的义务，第三人负有向原告支付货款的义务。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第十五条规定，当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当依据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人以对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。原告提交的《送货单》已载明所供货物之名称、规格、数量以及单价，第三人对此进行了签收确认，应当认定原告提供的货物在数量以及外观方面符合合同要求。
原告与第三人未约定检验期间，第三人在发现原告供货质量不符合约定时，应当在合理期间内通知原告。在本案中，原告在供货前向第三人发送了报价单，报价单已明确显示货物包括贴皮木线条，第三人在报价单上的签字能推定其对货物类别的认可。在发货过程中，原告制作的《送货单》亦明确注明了货物包括贴皮木线条等，第三人亦对货物进行了签收并实际使用。在本案诉至法院之前，被告及第三人未就货物质量不符合约定向原告提出过异议。现被告及第三人称原告提供的货物中包括密度板贴皮产品，不符合合同约定，向法院申请对货物进行鉴定。本院认为，被告及第三人在收货时就已明知所收货物为贴皮产品。被告及第三人作为建设装饰公司，对原告提供的货物是否为贴皮产品或者实木产品应具备足够的鉴别能力，其在合理期间内未就货物质量等提出异议，现被告及第三人抗辩称原告供货不符合约定并申请鉴定，故本院不予支持其鉴定申请。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。原告依据合同履行了供货义务，第三人应当按照合同约定向原告支付价款。现双方就第三人是否支付了全部价款发生争议，第三人应就其已经支付全部价款承担举证责任。第三人提交了银行电汇凭证，原告提交了盖青的字据以及转账支票、劳裕辉证言应以证明各自的主张。本院认为，第三人所聘用人员劳裕辉所做证言具备客观性，能够证明盖青以及田新系第三人工作人员。原、被告之间存在长期的买卖合同关系，被告所提交的电汇凭证无法证明该等汇款系针对本案所涉买卖合同所进行的付款，而原告提交的盖青书写的字据与田新开具的四张转账支票的形成时间均在第三人提交的电汇凭证汇款发生时间之后，时间上具备连贯性，且金额完全一致，能够证明第三人拖欠货款，构成违约的事实，拖欠货款金额为人民币738，928元。因此，对于原告要求被告给付货款人民币738，928元的诉讼请求，具备事实和法律依据，本院予以支持。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案所涉合同包括《供货合同》、《补充供货合同》以及《装饰材料采购合同》三份。对于逾期付款违约金，仅在《装饰材料采购合同》中进行了约定，另两份合同并未明确约定逾期付款违约金的计算方法。结合本案实际情况，无法确定各个合同项下之具体欠款数额。故本院认为以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算违约金的数额较为适宜。依据盖青出具的字据，原被告于2011年12月21日已就货款结算完毕，故自2011年12月22日起，被告应向原告支付逾期付款违约金。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条、《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十八条、第一百五十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条、第二十条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告沈阳华强建设集团有限公司于本判决生效后十五日内一次性向原告许建陈支付货款人民币738，928元；
二、被告沈阳华强建设集团有限公司于本判决生效后十五日内给付原告许建陈逾期付款违约金，利率按照（本金人民币738，928元，按照中国人民银行同期同类贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，从2011年12月22日起计算至本判决生效之日止）；
三、驳回原告许建陈的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币18，200元，由被告沈阳华强建设集团有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费人民币18，200元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王淑红
代理审判员 王守英
代理审判员 黄 沙
二〇一四年七月三日
书 记 员 王 爽
本判决所依据的相关法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
对代理权发生争议的，由主张由代理权的一方当事人承担举证责任。
《中华人民共和国合同法》
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十八条当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。
当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。
出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十五条当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当依据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人以对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。
第二十条合同法第一百五十八条规定的检验其间、合理期间、两年期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持。
出卖人自愿承担违约责任后，又以上述期间经过为由翻悔的，人民法院不予支持。
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。