山东省昌邑市人民法院民 事 判 决 书（2013）昌民初字第971号原告：陈学术，务农。委托诉讼代理人：陈玉洁。委托诉讼代理人：赵佃彬，昌邑昌大法律服务所法律工作者。被告：徐金生。被告：徐振斗。以上两被告委托诉讼代理人：李凤茜，山东大本律师事务所律师。以上两被告委托诉讼代理人：刘鑫玉，山东大本律师事务所实习律师。被告：刘维洪，原昌邑市伟宏纺织有限公司股东。被告：刘金荣，原昌邑市伟宏纺织有限公司股东。以上两被告委托诉讼代理人：杨明珂，山东恒昶律师事务所律师。原告陈学术与被告徐金生、徐振斗、刘维洪、刘金荣（初始被告原昌邑市伟宏纺织有限公司在诉讼过程中注销，本院根据原告的申请依法追加该公司股东刘维洪、刘金荣为被告）健康权纠纷一案，本院于2013年5月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了三次审理。原告委托诉讼代理人赵佃彬、被告徐金生、徐振斗委托诉讼代理人李凤茜三次开庭均到庭参加诉讼，被告刘维洪、刘金荣委托诉讼代理人杨明珂、被告徐金生、徐振斗委托诉讼代理人刘鑫玉第三次开庭到庭参加诉讼，第一次、第二次开庭，昌邑市伟宏纺织有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告因伤造成的各项损失469779.70元；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2012年5月7日，被告徐金生、徐振斗雇佣原告陈学术在被告昌邑市伟宏纺织有限公司的车间施工工地从事施工工作，原告陈学术从高处坠下，造成头、颈、胸部等多处严重受伤。原告先后入住昌邑市人民医院、中国人民解放军第八十九医院治疗，现生活不能自理，且仍需作进一步治疗，经法医鉴定，原告陈学术构成伤残二级。因原告陈学术受伤，造成医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费等损失551787.27元，被告仅支付医疗费82007.57元，余款469779.70元未予赔偿。被告徐金生、徐振斗辩称，原告陈学术与被告不存在雇佣关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告刘维洪、刘金荣辩称（原昌邑市伟宏纺织有限公司未答辩），涉案工程已经发包给被告徐金生、徐振斗，双方在合同中约定被告徐金生、徐振斗承担一切事故责任，对施工过程中是否发生了原告受伤的事故，请求法庭依法调查确认。原告在受雇于他人施工过程中受到伤害应由雇主承担赔偿责任，被告刘维洪、刘金荣根据法律规定承担原公司对承揽人选任的过错责任。原告作为完全民事行为能力人进入施工现场，未采取任何安全保障措施，未尽到自身安全保障义务，因此，原告应承担相应的过错责任，请求法院依法裁决。经审理查明，2012年，被告徐金生、徐振斗合伙承包了原昌邑市伟宏纺织有限公司的钢结构工程，并由徐金生与原昌邑市伟宏纺织有限公司签订了施工合同，合同约定：1.甲方（原昌邑市伟宏纺织有限公司）钢结构面积4768.32平方，由甲方自行备齐材料，乙方（徐金生）负责加工焊接、吊装及房顶复合板的安装；2.乙方承包甲方钢结构工程，承包费为每平方11.95元，计款56981元，焊接完成后付款28000元，吊装和房顶复合板安装完成后付款28981元；3.乙方人员施工期间需要对自身人员加强安全管理。在施工、外出期间发生的人身伤害等事宜由乙方自行承担责任，与甲方无任何关系；4.在吊装、施工安装期间安全由乙方负责，一切责任由乙方承担，与甲方无任何关系；5.乙方对钢结构焊接必须牢固，达到甲方要求，一年内免费维修；6.在施工期间如有返工等事宜由乙方承担材料款并赔偿甲方经济损失；7.甲方保证乙方正常施工，提供基本材料，乙方施工期间人员必须遵守甲方的安全制度，禁止厂内吸烟。被告徐金生、徐振斗为完成上述工程雇佣了原告陈学术等人组成临时无资质施工队伍，并支付劳动报酬。2012年5月7日上午9时左右，原告陈学术与刘传中在钢结构车间内站在梁上往上拔檩条时，由于原告一端的栓檩条的绳子没拴牢，扣子开了，将原告从梁上闪了下去，致使原告受伤。原告受伤后，于事发当日被送往昌邑市人民医院进行了住院治疗，住院1天后，于2012年5月8日转往中国人民解放军第八十九医院进行了住院治疗，被诊断脊髓损伤、胸椎骨折、肋骨骨折、胸腔积液。住院治疗32天后，于2012年6月9日出院。原告为此花费医疗费82007.57元，该费用已由被告徐金生、徐振斗支付。原告出院后，于2013年4月2日委托潍坊昌邑法医司法鉴定所对其伤残等级、休息时间、护理人数及时间、继续治疗费用进行了鉴定，该鉴定所于2013年4月10日作出昌邑司鉴所[2013]临鉴字第255号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人陈学术的致残程度构成二级；休息时间计算至定残日前一天；住院期间2人陪护，出院后1人大部护理二年，若二年后瘫痪仍不恢复可另行起诉；颈髓损伤减压融合内固定取除手术费8000元，正常情况下需住院15天，住院期间需1人陪护；一审法庭辩论前的治疗费用以实际发生的费用计算，一审法庭辩论后（除手术费）的后续治疗费可待实际发生后另行起诉。原告陈学术住所地系昌邑市人民政府奎聚街道办事处邰家辛庄村，该村属于城中村。原告与其妻子生有一子一女，其子陈明乾出生于1999年1月29日，其女陈晓文出生于1992年4月25日。由此，原告主张以下损失：残疾赔偿金（25755元+9446元）÷2×20年×90%=316809元，误工费337天×57.5元=19377.5元，住院期间护理费33天×57.5元×2人=3795元，出院后护理费57.5元×365天×2年×70%=29382.5元，住院期间伙食补助费33天×12元=396元，被抚养人生活费（6776元+15778元）÷2×3年6个月=40597.2元（原告主张其妻无劳动能力，由其一人抚养被抚养人，但未提供证据），鉴定复印费60元，后续治疗费8000元，后续护理费862.5元，精神损害抚慰金50000元，交通费500元，另被告已付医疗费82007.57元，损失共计551787.27元，扣除被告已付医疗费82007.57元，要求被告赔偿469779.7元。被告对原告主张的医疗费无异议，对被抚养人生活费要求按二分之一承担，对精神损害抚慰金不认可，对后续治疗费、后续护理费要求待实际发生后主张，鉴定、复印费、交通费没有单据不予认可，对其他损失的计算要求按农村居民标准计算；被告徐金生、徐振斗并对原告提交的司法鉴定意见书提出异议，要求重新鉴定，但在本院限定的时间内并未提交书面鉴定申请。另查，被告徐金生、徐振斗没有施工资质，承揽了涉案钢结构工程后，未给原告等人提供安全保障和劳动保护用品。再查，原告从事涉案工作时离地面的高度有4至5米左右，原告未带安全绳和头盔等安全设施。又查，原昌邑市伟宏纺织有限公司系由刘维洪、刘克东、王青梅于1999年11月12日投资设立，其中刘维洪持股60%，刘克东持股32.8%，王青梅持股7.2%，后在2013年9月3日，刘克东、王青梅将其持有的股权转让给了被告刘金荣，并办理了变更登记。2013年10月，该公司召开股东会议决议解散，并成立了清算组，办理了注销登记，但对本案涉及的债务未予清算。上述事实，有原告申请证人刘传中、蔺德仁、姜青山出庭所作的证人证言、证人蔺德仁出具的书面证言、潍坊市卫生局120指挥中心出具的证明、公司注销登记情况表、企业变更情况表、昌邑市人民医院住院病历、中国人民解放军第八十九医院住院病历、潍坊昌邑法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、户口本复印件三份、被告徐金生、徐振斗提供的钢结构工程合同、住院费单据、门诊费单据及双方当事人陈述为证。本院认为，原昌邑市伟宏纺织有限公司将钢结构工程交由被告徐金生、徐振斗进行施工并签订了施工合同，该工程属于包清工，工程造价不大，原昌邑市伟宏纺织有限公司与被告徐金生、徐振斗之间形成承揽合同关系。原昌邑市伟宏纺织有限公司为定做人，被告徐金生、徐振斗为承揽人。被告徐金生、徐振斗为完成该钢结构工程雇佣了原告等人为其施工，被告徐金生、徐振斗为原告等人发放工资，被告徐金生、徐振斗和原告陈学术之间形成雇佣法律关系，被告徐金生、徐振斗是雇主，原告为雇员。被告徐金生、徐振斗作为雇主，明知自己不具备施工资质，缺少相应的能力，仍组织人员从事该工程，并且其作为雇主，是建设活动的指挥者、组织者，对为其提供劳务的原告所从事的工作负有安全注意和劳动保护义务，由于被告徐金生、徐振斗未履行以上义务，导致涉案事故的发生，过错较大，对原告因事故造成的各项损失应承担主要赔偿责任。由于原告受伤所产生的损失系在被告徐金生、徐振斗合伙经营期间，因此该两被告对赔偿原告的损失应相互承担连带清偿责任。原昌邑市伟宏纺织有限公司作为定做人将钢结构工程交由没有资质的徐金生、徐振斗进行施工，存在选任过失，并且亦未在施工现场提供安全保障义务，因此对涉案事故的发生亦存在过错，应承担相应的赔偿责任。由于该公司现已注销，该债务在注销前亦未清算，因此相应的赔偿责任应由该公司股东被告刘维洪、刘金荣承担。原告作为具有完全民事能力的成年人，在工作中应该做到谨慎注意，确保自身安全，但原告并未采取安全防范措施以防止危险的发生，以致造成了本人受伤的后果，原告自身存在一定过错，应由原告本人自行承担相应的责任。综合以上责任认定，对原告因本次事故产生的损失，由被告徐金生、徐振斗承担70%，被告刘维洪、刘金荣承担20%，原告自行承担损失的10%。关于原告主张的赔偿项目和损失，对于医疗费、住院伙食补助费，被告无异议，本院依法予以认定；对于原告自行委托鉴定部门作出的司法鉴定意见书，被告徐金生、徐振斗虽提出异议，但在本院限定的时间内并未提交书面鉴定申请，因此对该鉴定意见书本院依法予以认定。原告住所地位于城中村，原告所主张的残疾赔偿金、误工费、护理费均在法定范围内，本院予以支持；至于交通费，原告虽然未提供票据，但损失系因原告受伤后导致的必然支出，对该损失本院依法予以认定；原告因伤致残，精神确实受到损害，对原告主张精神损害抚慰金应予支持，但数额过高，本院酌定为10000元；对于后续治疗费，根据鉴定结论确定是必然发生的费用，因此对原告主张的后续治疗费以及与之相关的护理费，依法予以认定；原告因伤构成二级伤残，已丧失劳动能力，因此对原告主张被抚养人生活费依法予以支持，但原告主张其妻已丧失劳动能力未提供证据，因此对被抚养人陈明乾的生活费应由原告与其妻共担，但应计算五年；对于鉴定、复印费原告未提供证据，不予认定。由此，本院核实原告的各项损失为：残疾赔偿金345001.5元[含被抚养人陈明乾生活费（6776元+15778元）÷2×5年÷2人=28192.5元],误工费19377.5元，住院期间护理费3795元，出院后护理费29382.5元，住院期间伙食补助费396元，后续治疗费8000元，后续护理费862.5元，精神损害抚慰金10000元，交通费500元，医疗费82007.57元，共计499322.57元，以上损失，先由被告徐金生、徐振斗承担精神损害抚慰金10000元，其余损失由被告徐金生、徐振斗承担70%即（499322.57-10000元）×70%=342525.80元，由被告刘维洪、刘金荣承担20%即（499322.57-10000元）×20%=97864.51元，扣除被告徐金生、徐振斗已付82007.57元，被告徐金生、徐振斗应赔偿原告各项损失270518.23元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用（二）》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十八条及其他有关法律之规定，判决如下：一、被告徐金生、徐振斗赔偿原告陈学术各项损失270518.23元，于本判决生效后十日内付清；二、被告徐金生、徐振斗对上述损失的赔偿相互承担连带责任；三、被告刘维洪、刘金荣共同赔偿原告陈学术各项损失97864.51元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告陈学术的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8347元，由原告负担1753元，被告徐金生、徐振斗负担4841元，被告刘维洪、刘金荣负担1753元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  张玉刚人民陪审员  张凤霞人民陪审员  王春玲二〇一七年一月六日书 记 员  孙丹宁