福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0723刑初41号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人黄某某，男，1995年2月6日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，无业，住光泽县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年10月29日被抓获，同年10月31日被刑事拘留，2015年11月28日被逮捕，同年12月30日被取保候审。
辩护人杜铁军，福建松筠律师事务所律师。
被告人吴某，男，1995年8月27日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，农民，住光泽县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年11月6日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于光泽县看守所。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2016）41号起诉书指控被告人黄某某、吴某犯聚众斗殴罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用普通程序，于2016年5月18日、6月20日二次公开开庭审理了本案，光泽县人民检察院指派检察员刘聪、代理检察员刘世炜出庭支持公诉。被告人黄某某及辩护人杜铁军、被告人吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月30日19时许，被告人黄某某、吴某伙同曾凡康、李晋东、林某某（均另案处理）等人，经预谋后到光泽县杭川镇镇岭路“蓝调理发店”与店内人员发生冲突。当晚20时许，黄某某、曾凡康、李晋东纠集吴某等人再次到“蓝调理发店”内报复，由李晋东持刀，黄某某、曾凡康各持一根铁棍，强行将被害人夏某某带出，随即李晋东持西瓜刀砍打夏某某，黄某某、曾凡康持铁棍殴打夏某某，吴某、罗恩杰等人围住夏某某拳打脚踢，致使夏某某左手背及左肩部受伤。经鉴定，夏某某左手背的伤情为轻伤，左肩部伤情为轻微伤。案发后，吴某到公安机关投案自首；黄某某赔偿了被害人的经济损失，取得对方的谅解。
根据上述指控，公诉机关认为，被告人黄某某、吴某公然藐视国家法纪和社会公德，伙同他人持械聚众斗殴，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。建议判处被告人黄某某有期徒刑三年至三年六个月，判处被告人吴某有期徒刑一年六个月至二年。
被告人黄某某辩解称，其走出理发店后即将铁棍扔掉，之后是用拳头殴打被害人，并非持棍殴打。
被告吴某辩解称，其并未参与事先预谋及第一次打架，是被曾凡康等人叫去后参与斗殴。
辩护人提出，起诉书指控被告人黄某某持铁棍殴打被害人并不属实；黄某某犯罪情节较轻，且归案后自愿认罪，积极赔偿了被害人的损失并取得谅解，请求对黄某某适用缓刑。
经审理查明：2014年10月30日傍晚，被告人黄某某、吴某与曾凡康（已判刑）、李晋东、林某某等人在光泽县武林路某餐馆吃饭，其间，曾凡康、林某某等人提议到光泽县杭川镇镇岭路“蓝调理发店”找王建平、刘横等人报复，当晚7时许，被告人黄某某与曾凡康、林某某、李晋东等人到“蓝调理发店”，与周某某等人发生冲突后离开。此后曾凡康与黄某某、李晋东等人取来西瓜刀、铁棍等工具欲找对方再行报复，黄某某、曾凡康打电话叫来被告人吴某，吴某遂与罗恩杰、官志坚到镇岭路“新浪网吧”附近与曾凡康、黄某某等人会合。当晚8时许，黄某某、曾凡康各持一根铁棍，李晋东持西瓜刀，与吴某一起到“蓝调理发店”内，认为夏某某是之前发生冲突的对方同伙，吴某遂将夏某某带至镇岭信用社附近，黄某某率先动手打了夏某某一拳，随即李晋东持西瓜刀砍打夏某某，黄某某、吴某、曾凡康、罗恩杰等人上前围住夏某某对其拳打脚踢，致使夏某某左手背及左肩部受伤，医生诊断其伤情为：“左手背部刀伤；左伸指总肌肌腱断裂；食、中、环、小指伸肌腱断裂；左食指固有伸肌腱断裂；左肩背部刀伤；左肩背部软组织挫伤”。经法医鉴定，夏某某左手背的伤情构成轻伤，左肩部伤情为轻微伤。
2015年11月6日，被告人吴某到光泽县公安局自首。案发后，被告人黄某某、吴某分别赔偿了被害人夏某某经济损失20000元和4200元，被害人对黄某某、吴某均表示了谅解。
另查明：被告人吴某因犯故意伤害罪于2013年3月28日被判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，缓刑考验期至2015年10月8日。2015年9月22日吴某被南平市中级人民法院裁定特赦。
上述事实，有以下证据予以证实：
书证。
1、户籍证明，证明被告人黄某某、吴某的出生日期情况，作案时已达完全刑事责任年龄。
2、到案经过说明，证明黄某某于2015年10月29日被抓获归案，吴某于2015年11月6日到公安局刑警大队投案。
3、查询违法嫌疑人前科记录、刑事判决书、特赦裁定书，证明黄某某无违法犯罪记录；吴某因犯故意伤害罪于2013年3月28日被判处有期徒刑二年缓刑二年六个月，2015年9月22日被特赦。
4、谅解书、收条，证明被告人黄某某、吴某分别赔偿了被害人夏某某经济损失20000元和4200元，被害人对黄某某、吴某均表示了谅解。
证人证言。
证人蔡某某的证言笔录，证明案发当晚因曾凡康、林某某提议寻仇，其与曾凡康等人到“蓝调理发店”内与周某某一伙发生打斗后离开。此后其听说曾凡康等人第二次去打斗，李晋东持刀将人砍伤的事实经过。
证人高某的证言笔录，证明案发当日经曾凡康、林某某提议，众人到“蓝调理发店”与对方发生打斗。第二天其听说此次打架后李晋东与曾凡康、黄某某等人再次去打对方，李晋东将人砍伤等事实经过。
证人林某某的证言笔录，证明其因被王建平打而欲行报复，案发当日晚饭后其与曾凡康、黄某某、蔡某某等人到“蓝调理发店”，与周某某一伙人发生冲突后各自散去。此后其与高某等人找到曾凡康，听曾说李晋东再次到“蓝调理发店”打架被警察抓走等事实经过。
证人樊某某的证言笔录，证实案发当日在曾凡康的提议下，其与曾凡康、林某某、李晋东、高某等人等到“蓝调理发店”与对方人员发生打斗后各自离开。此后不久其与高某等人找到曾凡康，听曾说李晋东等几个人又回到理发店再次打架的事实经过。
证人李某某的证言笔录，证明案发当晚，其到“新浪网吧”附近与李晋东等人会合欲行报复，此后由曾凡康从家中取来西瓜刀及铁棍，随后吴某与两个男青年亦来到。曾凡康、李晋东、黄某某到“蓝调理发店”后，将一男青年带出来，黄某某抓住该青年往墙上撞，众人即围住该青年拳打脚踢等事实经过。
证人周某某的证言，证明2014年10月30日晚19时，“蓝调理发店”内几名男子与店外一伙人发生打架，此后不久其在理发店对面的小吃摊看见那伙人拿刀、棍到理发店内带出一名员工，有人拿西瓜刀砍那名员工的后背，一伙人对员工拳打脚踢等事实经过。
证人白某某、何某某、肖某某的证言笔录，证明案发当晚有几个男青年拿刀、棍到理发店内将夏某某带至信用社门口，一伙男青年对夏拳打脚踢，并有一人拿刀砍伤夏某某等事实经过。
被害人陈述。
被害人夏某某的陈述笔录，证明2014年10月30日20时许，一伙男青年与店内顾客发生打架，此后不久，有三名男青年持西瓜刀和铁棍又来到店内，有一个矮胖男青年手搭其肩膀将其带至镇岭信用社门口，之前先到店上持铁棍的男子抓住其头部往墙壁上撞，随后用拳脚打被害人（没有用铁棍），其他的男青年也冲上前对其拳打脚踢，另外有一个人用刀朝其肩膀、头部砍打等事实经过。
被告人及同案人的供述。
被告人黄某某的供述笔录，证实2014年10月下旬的一天吃晚饭时，曾凡康、李晋东提议找“蓝调理发店”的人报复。饭后他们十几个人一起到理发店，与店里人员发生打斗。此后，曾凡康拿来刀、棍并打电话叫来吴某，由李晋东拿西瓜刀，其与曾凡康各持一铁棍，与吴某一起到理发店内，将一名男青年带到镇岭信用社门口，其打了那个年轻人几拳的事实经过。
被告人吴某的供述笔录，证实2014年10月份的一天其和曾凡康、黄某某等人吃晚饭时，有人提议去“蓝调理发店”报复。此后曾凡康、黄某某等人外出，约十几分钟后，其接到电话让其过去帮忙。此后其与黄某某等人到“蓝调理发店”内，其挽住一名男青年到信用社门口，黄某某用拳头打那名男青年，其也上前对男青年拳打脚踢等事实经过。
同案人曾凡康的供述笔录，证实2014年10月份的一天吃晚饭时林某某提议报复，其遂与黄某某、李晋东、林某某等人到“蓝调理发店”与人发生打斗。此后其和黄某某、李晋东到家中拿了两根铁棍和一把西瓜刀欲再行报复，并打电话叫来吴某与罗恩杰等人，其和黄某某各拿了一根铁棍与吴某、李晋东来到“蓝调理发店”将一个年轻人带出来，在信用社附近众人围住那名年轻人进行殴打等事实经过。
（五）法医学鉴定书，证明经南平市公安局物证鉴定所法医鉴定，夏某某的损伤程度属轻伤一级。
（六）现场勘验检查笔录及现场照片，证明案发现场的方位情况。
（七）辨认笔录，证明经夏某某辨认，被告人吴某为案发当晚将其带出理发店的矮胖青年。
（八）视听资料一份，证明案发当日晚8时许被告人黄某某、吴某在镇岭信用社门口对被害人进行拳脚殴打的事实。
上述证据，经被告人当庭质证属实，本院予以确认。
辩护人提供了鉴定文书一份，证明黄某某在2014年5月因交通事故造成重伤，请求对其从轻处罚。公诉机关认为该证据与本案无关联性。本院认为公诉机关质证理由成立，对辩护人提供的证据不予采纳。
被告人黄某某辩解称其殴打被害人之时未使用铁棍；被告人吴某辩解称其并未参与曾凡康等人的第一次斗殴。经查，案发当晚被告人黄某某持铁棍进入理发店属实，其跟随被害人走出理发店后中途将铁棍丢弃，尔后用拳脚对被害人实施殴打行为；被告人吴某在曾凡康等人第一次去“蓝调理发店”后仍留在餐馆，后因接到曾凡康电话参与第二次斗殴。上述事实有被告人及同案人的供述、证人证言及视听资料予以证实，故二被告人的辩解本院予以采纳。
本院认为：被告人黄某某、吴某公然藐视国家法纪和社会公德，聚众在公共场所持械斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项之规定，构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，应当依法追究二被告人的刑事责任。
被告人黄某某、吴某受他人纠集参与斗殴，未直接造成被害人的轻伤后果，作用相对较小，本院在量刑时针对二被告人的具体犯罪情节酌情考虑从轻量刑。被告人黄某某案发后积极赔偿并取得对方谅解，归案后坦白认罪；被告人吴某有自首情节，且赔偿了被害人部分损失并取得谅解。本院综合考量二被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度及案发后的表现，部分采纳公诉机关的量刑建议，对被告人黄某某予以从轻处罚，对被告人吴某予以减轻处罚。鉴于黄某某为初犯，案发后确有悔罪表现，光泽县司法局经调查评估后建议对其适用社区矫正，故采纳辩护人的辩护意见，依法对黄某某适用缓刑。被告人吴某被判处刑罚后再犯新罪，仍具有社会危害性，不具备缓刑适用条件。现依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款，第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人黄某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人吴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月6日起至2018年3月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 凌 云
人民陪审员 郑梦明
人民陪审员 吴吟秋
二〇一六年六月二十日
书 记 员 周翠露
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪危险；
宣告缓刑后对所居住的社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。