安徽省无为县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）无民一初字第00270号
原告：程龙胜，男，1947年1月25日出生，汉族，住安徽芜湖市无为县。
委托诉讼代理人：程亚宝，男，1981年11月25日出生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人：刘永芝，执业证号：13402200710931910，安徽有为律师事务所律师。
被告：刘吉清，男，1974年5月21日出生，汉族，住安徽芜湖市无为县。
被告：何多胜，男，1964年6月4日出生，汉族，住安徽芜湖市无为县。
被告：刘善俊，男，1968年12月30日出生，汉族，住安徽芜湖市无为县。
原告程龙胜与被告刘吉清、何多胜、刘善俊提供劳务者受害纠纷一案，本院于2014年12月30日立案受理。依法由审判员龚亚辉适用简易程序于2015年8月13日公开开庭进行了审理。原告程龙胜及其委托代理人程亚保、刘永芝，被告刘善俊到庭参加诉讼，被告刘吉清、何多胜经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
程龙胜诉称：何多胜承接刘善俊家房屋建造工程，何多胜将建房吊机活包给刘吉清，刘吉清雇佣程龙胜开吊机，2014年8月25日上午，程龙胜在房主刘善俊家三楼操作吊机时摔到二楼，当时原告昏迷不醒，伤情严重，房主刘善俊立即打120送原告到无为县人民医院抢救，诊断为：多发性外伤，颅脑损伤。住院治疗26天后转至弋矶山医院进一步治疗，2014年10月25日出院，原告现在仍然意识模糊，生活不能自理，生活无依靠，赔偿无结果，故诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医疗费100365.61元、住院伙食补助费61天×30元/天=1830元、营养费180天×30元/天=5400元、护理费180天×104.4元/天=18792元、误工费270天×130.5元/天=35235元、残疾赔偿金9916元/年×（20-8）×（60%+2%）=73775.04元、司法鉴定费3770元、交通费5000元、精神损害抚慰金4万元，合计各项损失284167.65元。诉讼费由三被告承担。
刘善俊辩称：原告说的不是事实；吊机活是何多胜给我介绍的刘吉清，刘吉清又找了程龙胜干活；原告受伤属实，我把他送到医院且守护一夜，他亲属还殴打我，后报警才放我回来，我后来也不敢去医院护理伤者了；原告的各项赔偿应由雇请他的人负责，不应该由我赔偿；且原告年事已高，怎么能在工地吊机上干活。
刘吉清、何多胜未作答辩。
程龙胜为支持其主张，向本院提供以下证据：1、身份证复印件，证明原告的身份信息及主体适格。2、证人证言，证明2014.8.25日原告在做工时摔伤的事实；证明房主将建房工程包给何多胜，何多胜将建房工程吊机活包给刘吉清，刘吉清雇佣原告的事实。3、出院记录、门诊病历、医疗费收据、费用清单，证明原告被诊断为颅脑损伤、L1腰椎骨折等多处受伤；证明原告在无为住院36天；弋矶山医院35天；在无为县人民医院产生医药费64705.6元、检测费239.7元；弋矶山35420.31元；4、鉴定报告及鉴定费收据，证明原告颅脑损伤被评定为五级伤残，L1椎体被评为九级伤残；三期分别为休息270日、营养180日、护理180日；证明伤残鉴定费3770元。5、交通费发票，证明原告产生交通费5000元。
对程龙胜提供的证据，刘善俊发表质证意见如下：证据1没意见；证据3原告在无为治疗我知道，在芜湖治疗的事情我不晓得，用去多少钱我也不知道；证据4如果是国家政府部门出具的东西我都相信；证据5交通费太高了。
对于当事人各自提供的证据，经庭审举证、质证，本院认证如下：
对程龙胜提供的、身份证复印件，证人证言，出院记录、门诊病历、费用清单，鉴定报告及鉴定费收据的真实性，合法性，关联性予以认可，可以作为定案的依据。对程龙胜提供的医药费发票100365.61元，经本院核实，程龙胜已通过无为县医保单位报销68656.6元，个人实际支付31709元，故本院对于医疗费数额确认为31709元。对程龙胜提供的交通费发票，因其真实性不能确认，本院依法酌定。
根据上述当事人的陈述以及对当事人所提供的证据的认定，本院查明本案的事实如下：
2014年刘善俊家做楼房（老屋翻新），将楼房承包给被告何多胜，楼房面积全部按165元/平方计算。经何多胜介绍，刘善俊将建房吊机工程承包给刘吉清，刘吉清雇佣程龙胜开吊机。2014年8月25日上午，刘吉清在房主刘善俊家三楼操作吊机时不慎摔到二楼，于当日去无为县人民医院治疗，同年9月20日刘吉清转至弋矶山医院治疗，两次住院共计61天，用去医药费31709元。本案在审理过程中，根据刘吉清的申请，委托安徽正邦司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人因高坠致颅脑损伤后智能障碍（中度偏重），评为五级伤残；腰1椎体粉碎性骨折，评为九级。2、建议给予被鉴定人伤后休息期270日，营养期180日，护理期180日。程龙胜系农业户籍，没有吊机从业资格证。
本院认为：《中华人民共和国建筑法》及建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》均规定农村建设二层或两层以上的房屋适用我国建筑法的规定，本案中刘善俊将房屋工程交付给何多胜建设三层楼房，双方的建房协议属于建设工程施工合同，刘善俊是发包人，何多胜是承包人；刘善俊委托刘吉清在一定时间内完成吊机工程事务，并支付一定报酬，而刘吉清以自己的设备独立完成托运事务，其特征符合承揽合同法律关系，程龙胜是定作人，刘吉清是承揽人；刘吉清雇用程龙胜至工地上开吊机，其劳动报酬由刘吉清支付，刘吉清与程龙胜形成雇佣关系，刘吉清是雇主，程龙胜是雇员。程龙胜在从事雇佣活动中遭受人身损害，刘吉清作为雇主应当承担赔偿责任。房主刘善俊作为定作人在选任上有过失，应当承担相应的赔偿责任。程龙胜明知自己无从业资格，仍登高从事风险性大、有一定技术含量的作业，应认定程龙胜对事故的发生存在重大过失，对自己损失应负部分责任。程龙胜无证据证明吊机工程由何多胜转包给刘吉清，刘善俊在庭审中确认刘吉清是通过何多胜介绍、由自己将吊机工程直接发包给刘吉清，故本院认定何多胜与程龙胜无雇佣关系，程龙胜可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，本案为受害者提供劳务责任纠纷，何多胜作为雇佣关系外的第三人不应承担赔偿责任。综上，对程龙胜的损失本院酌定刘吉清承担50%的赔偿责任，房主刘善俊承担20%的赔偿责任；受害人程龙胜承担30%的责任。
程龙胜要求赔偿医疗费100365.61元，因其已报销68656.6元，余款31709元是其医疗损失范围，故本院确认其医疗费为31709元，对其多余部分本院不予支持；程龙胜要求赔偿住院伙食补助费61天×30元/天=1830元、营养费180天×30元/天=5400元、护理费180天×104.4元/天=18792元、司法鉴定费3770元符合法律规定，本院予以支持；程龙胜从事建筑行业，其行业平均工资为每天130.5元，故请求赔偿误工费270天×130.5元/天=35235元符合法律规定，本院予以支持；程龙胜主张赔偿交通费5000元数额过高，本院根据其住院时间及转院治疗情况酌定交通费为2000元，程龙胜为九级和五级两处伤残，其要求精神损害抚慰金4万元符合法律规定，本院予以支持；程龙胜受伤时为68周岁，其要求赔偿伤残赔偿金9916元/年×（20-8）×（60%+2%）=73775.04元符合法律规定，本院予以支持；故程龙胜赔偿损失包括住院医疗费31709元、伙食补助费1830元、营养费5400元、护理费18792元、误工费35235元、司法鉴定费3770元、交通费2000元、精神损害抚慰金4万元、残疾赔偿金73775.04元，合计212511元。刘吉清对此费用赔偿106255.5元，刘善俊赔偿42505.2元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告刘吉清于本判决生效后十日内赔偿给原告程龙胜106255.5元；
二、被告刘善俊本判决生效后十日内赔偿给原告程龙胜42505.2元；
三、驳回原告程龙胜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5500元，减半收取2750元，由原告程龙胜负担825元，被告刘吉清负担1375元，被告刘善俊负担550元。
（上述款项可汇入中国农业银行无为县支行，帐号：15400104002****，开户单位：无为县人民法院）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 龚亚辉
二〇一五年十一月十六日
书记员 侯 琼
附件：本判决引用的法律及司法解释原文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。