云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）红中刑二终字79号
原公诉机关云南省弥勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张云孟，男，1986年11月6日生，汉族，云南省弥勒市人，小学文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
上诉人（原审被告人）高某某，男，1984年11月10日生，汉族，云南省弥勒市人，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月22日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
辩护人刘星，云南众序律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵某某，男，1992年3月25日生，汉族，云南省弥勒市人，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月29日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人刘某某，男，1991年10月14日生，汉族，云南省弥勒市人，初中文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月23日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人吴某某，男，l991年9月12日生，彝族，云南省弥勒市人，小学文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月23日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于弥勒市看守所。
原审被告人张某某，男，l989年11月6日生，汉族，云南省弥勒市人，小学文化，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年4月23日被刑事拘留，同年5月4日被弥勒市公安局取保候审。
云南省弥勒市人民法院审理云南省弥勒市人民检察院指控原审被告人张云孟、高某某、赵某某、刘某某、吴某某、张某某犯聚众斗殴罪一案，于2015年3月4日作出（2015）弥刑初字第18号刑事判决。宣判后，原审被告人张云孟、高某某、赵某某不服，向本院提出上诉。本院受理，依法组成合议庭，经阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理，经依法讯问上诉人张云孟、高某某、赵某某，听取辩护人刘星的意见。现已审理终结。
原判认定：2013年5月10日晚，张云孟与保某某（已判刑）在竹园镇新农贸市场内“八加一”KTV门口因琐事发生吵打，保某某因被打不服，欲对张云孟实施报复。次日21时许，保某某邀约林某某、马某某、马某甲、马某乙、胡某某等人，与林某某从东风邀约的罗某某、马某丙、刘某甲、马某丁等人到弥勒市竹园镇张云孟开的“小猛车行”找张云孟讨说法，张云孟不在，林某某便打电话告知张云孟。张云孟邀约了当时在胡某甲家吃饭的吴某某、刘某某、高某某、赵某某、张某某、吴某甲、胡某甲（在逃）等人骑摩托车从胡某甲家赶往“小猛车行”，并安排吴某某、赵某某回去提刀，张云孟等人尚未到“小猛车行”，便被保某某带人追撵，在竹园镇玛钢厂路口鸿勇副食品店门前，张云孟被马某某和林某某追上，林某某用棒球棍打了张云孟一下，张云孟连人带车倒在地上。这时胡某甲、吴某某、刘某某等人骑摩托车赶来，张云孟便带着胡某甲、吴某某等人对保某某一方的人进行追撵，马某甲在竹园街磅秤房陈华生家小卖铺门口被张云孟、刘某某、赵某某、吴某某、张某某等人追上殴打，罗某某在逃跑过程中到竹园老农贸市场路口王某某家的阳光百货综合批发部内买烟时被赵某某、高某某等人从店内拉出到路旁砍成轻伤。
张云孟于2013年5月12日到弥勒市公安局竹园派出所投案；刘某某、张某某于2014年4月23日到弥勒市公安局竹园派出所投案。
原判认定上述事实的证据有：
1、接处警登记表、受案登记表，证实2013年5月11日被害人罗某某以被人打伤报案，2013年9月16日公安机关对本案立案侦查。
2、抓获经过笔录、到案说明，证实公安民警抓获高某某、赵某某、吴某某，传唤被告人张云孟到案；刘某某、张某某于2014年4月23日主动到竹园派出所投案。
3、被害人罗某某的陈述，证实因为保某某被打一事，他和林某某等人去小猛车行找老板，后其被对方的几个人砍伤。
4、另案处理的的保某某的供述。证实因其在“八加一”KTV门口与张云孟发生吵打，遂邀约林某某、马某甲、马某某等人到“小猛车行”找张云孟讨说法，后被张云孟一方的人追撵，在此过程中罗某某被砍伤。
5、另案处理的林某某、马某某的供述，证实受保某某邀约到“小猛车行”找张云孟讨说法，张云孟不在，林某某便打电话给张云孟，张云孟来后保某某、林某某和马某某骑着摩托车追撵张云孟，林某某用棒球棍打了张云孟的手臂一下，张云孟连人带车倒在地上，张云孟的人提着刀过来，林某某等人就跑散了，马某甲、罗某某被张云孟一方砍伤。
6、证人陈某甲的证言，证实案发当天晚上骑摩托车路经竹园磅秤房时看到张云孟、吴某某、吴某甲、赵某某、张某某、刘某某在追人，有一个人被他们整了睡在地上，吴某甲跟另外一个没有看清楚的人准备要用刀砍那个人，其出言予以制止的情况。
7、证人张某甲的证言，证实2013年5月10日晚上，保某某和张云孟在“八加一”KTV发生口角，张云孟被保某某推倒在地上，张云孟就起来揪着保某某的头发把保某某按在地上，包厢的人就跑出来，两边互相打了几下就被拉开了。到了第三天晚上21时许，保某某和三个人来“八加一”KTV里找张云孟，没有找到。到了22点左右，陈友打电话称保某某喊人来找他们的麻烦，在老车站打起来，对方有一人受伤。于是他叫着人到磅秤房，看见张云孟、高某某、胡某甲围着对方的一个男子，张云孟打那个男子的嘴巴，后吴某某、张某某、“憨二”、赵某某、刘某某从农贸市场方向来到磅秤房处，吴某某、赵某某、“憨二”各拿着一把刀。
8、证人高某甲的证言，证实张某甲骑摩托车带着他追着保某某这边的五六个伙子，他用刀指着将对方一个伙子将其手中的棒球棒抢过来，张某甲叫他持刀守着这些伙子。
9、证人马某乙的证言，证实保某某约他去“小猛车行”找张云孟，张云孟不在，保某某他们就打电话给张云孟。过了十多分钟，有七八个人骑三辆摩托车朝他们这边过来，保某某就先去追那些伙子，他和马某甲、林某某跟在后面追，追到玛钢厂那个路口那里，对方好像在打电话约人，过了二三分钟对方就过来三辆摩托车，坐在摩托车上的人都拿着刀，他们这边十三、四个人就全部跑散了。后来听说罗某某被人砍伤。
10、证人张某乙的证言，证实他和保某某在竹园农贸市场“八加一”歌厅与张云孟等人发生打闹，他被张云孟一方的人追了跳进藕塘里。
11、证人马某甲的证言，证实保某某因在歌厅被张云孟打，遂邀约他与林某某、胡某某、罗某某等七八个人去找张云孟，被张云孟一方的十二、三人追打，在磅秤房那里，他被七八个伙子围打。第二天听林某某说罗某某被人砍伤。
12、证人马某丙、刘某甲、马某丁的证言，共同证实保某某因被张云孟打，约他们到竹园找张云孟，在等张云孟的时候，有一辆摩托车来，见他们人多，掉头就跑，他们这边的人就一起围上去，这时见对方的人从巷子里出来，全部提刀，直接朝他们追砍，他们这边的人就全部跑散。罗某某和一个伙子被打伤，到竹园医院见罗某某被对方砍了十三刀。
13、证人保某甲的证言，证实保某某、林某某他们被人持刀追砍，后来有人打电话给林某某说，林某某邀约的一个伙子被砍伤，还有马某甲也被砍。
14、证人郭某某的证言，证实保某某和张云孟在他的歌厅酒喝多了发生打闹，后来保某某约了些人去找张云孟，双方发生打架。
15、证人王某某的证言，证实当天晚上有一个伙子（罗某某）到他经营的商店买烟时被五六个提刀的伙子殴打，他们上来先把这个伙子踢倒，后又把这个伙子拖到其商店隔壁的公路上，打了一分钟左右就往竹园磅秤房那边走了，他见被打的小伙子左手还是右手附近的皮被砍了翘起来。
16、现场辨认笔录及照片，证实保某某、林某某、马某某、张云孟、赵某某、吴某某、张某某分别对双方斗殴的现场进行了辨认。公安机关对辨认过程拍照予以固定。
17、辨认笔录、辨认对象照片及名单，证实罗某某辨认出保某某、马某丁是在竹园街跟他一起打架的人；赵某某辨认出跟他们打架的保某某；吴某某辨认出“憨二”（吴某甲）、陈友（胡某甲）、刘某某、赵某某是在竹园街参与聚众斗殴的人；林某某辨认出张某甲是和另外一个不知名提刀男子来堵着把他的棒球棒抢掉，让他们分散往巷子里走的人。
18、扣押决定书、扣押及移送物品清单，证实案发后，公安机关依法扣押了林某某持有的宰牛刀1把，高某甲持有的匕首l把，上述被扣押物已移送相应的办案机关。
19、司法鉴定意见书及鉴定结论通知书，证实经法医鉴定，罗某某本次损伤程度达轻伤（甲级），鉴定结论已通知双方当事人。
20、张云孟、高某某、刘某某、赵某某、吴某某、张某某对案件事实所作的供述，与上述证据能相互印证。
21、户口证明，证实张云孟、高某某、刘某某、赵某某、吴某某、张某某的姓名、出生日期及其他自然情况。
原审判决认为，张云孟、高某某、刘某某、赵某某、吴某某、张某某无视国家法律，违反社会管理秩序，聚众在公共场所持械斗殴，致一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴。刘某某、张某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。张云孟犯罪后自动投案，但被采取强制措施前未如实供述主要犯罪事实，不符合自首的构成要件。鉴于本案的发生被害人罗某某也存在过错，且被告人张云孟、高某某、刘某某、赵某某、吴某某、张某某积极赔偿被害人罗某某的经济损失，有一定悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第六十一条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条，第六十四条之规定，作出判决“张云孟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；高某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；赵某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，依法实行社区矫正；吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，依法实行社区矫正；张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，依法实行社区矫正；随案移送的作案工具宰牛刀l把、匕首l把予以拍照存档后销毁”的判决。
宣判后，张云孟以“其主观上没有聚众斗殴的故意，因而不构成聚众斗殴罪；其主观上没有加害被害人罗某某的故意，客观上也没有实施加害的行为，因而不应当对罗某某受到的损伤承当责任；其到公安机关投案后，如实供述了其所参加及知道的他人的犯罪事实，应当认定为自首，并予以减轻处罚，请求二审依法予以改判”；高某某以“其受邀约参与犯罪，在整个犯罪过程中，其均没有持刀追过任何人，被害人罗某某身上的刀伤也不是其行为所致，因而其属于从犯；犯罪后其积极赔偿被害人经济损失，并认罪悔罪，请求二审法院考虑其家庭老人有病，需要照顾，及被害人对案件的发生存在过错，对其判处缓刑”；赵某某以“案件的发生被害人有过错，在犯罪中不起主要作用，犯罪后认罪态度好，并积极赔偿被害人经济损失，原判量刑过重，请求依法予以改判”等为由，提出上诉。高某某的辩护人提出与高某某上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明，原判认定2013年5月10日晚，张云孟与保某某（已判刑）在竹园镇新农贸市场内“八加一”KTV因琐事发生吵打后，保永于次日21时许，邀约人到弥勒市竹园镇找张云孟时，与张云孟邀约的高某某、赵某某、刘某某、吴某某、张某某等人发生斗殴。在斗殴中，张云孟、刘某某、赵某某、吴某某、张某某对马某甲进行殴打，赵某某、高某某对罗某某殴打，罗某某被砍成轻伤的事实清楚。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的证人证言、被害人陈述、辨认笔录、司法鉴定意见书、扣押决定书、扣押及移送物品清单、到案经过、受理案件登记表、户口证明等证据予以证实，张云孟供述了与保某某在“八加一”KTV发生纠纷后，与保某某邀约的人斗殴的事实，高某某、赵某某供述了受张云孟邀约，参与斗殴，并殴打罗某某的事实，其他被告人对犯罪事实均供认不讳，上述证据来源和表现形式合法，内容客观真实，被告人的供述，及供述与其他证据相互印证，足以认定，应当予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张云孟、高某某、赵某某、原审被告人刘某某、吴某某、张某某违反社会管理秩序管理规定，聚众在公共场所持械斗殴，致一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴。本案的发生因被害人罗某某一方主动邀约人斗殴引起，罗某某应承当相应的责任。上诉人张云孟在明知保某某邀约多人对其报复的情况下，邀约多人持械与保某某等人斗殴，并且实施了具体的斗殴行为，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，并应对斗殴过程中造成的后果承当责任。犯罪后，张云孟自动投案，但到案后未供述邀约他人斗殴等主要犯罪事实，不符合自首的构成要件。刘某某、张某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。张云孟、高某某、刘某某、赵某某、吴某某、张某某积极赔偿被害人罗某某的经济损失，有一定悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。张云孟邀约他人并参与犯罪，高某某、刘某某、赵某某、吴某某、张某某积极参与犯罪，量刑时可根据各自在犯罪过程中的作用大小确定刑罚，但不宜区分主从。综上所述，上诉人高某某关于“其受邀约参与犯罪，在整个犯罪过程中，其均没有持刀追过任何人，被害人罗某某身上的刀伤也不是其行为所致，犯罪后其积极赔偿被害人经济损失，被害人对案件的发生存在过错”，上诉人赵某某关于“案件的发生被害人有过错，犯罪后认罪态度好，并积极赔偿被害人经济损失”的上诉理由与本院查明事实相符，本院予以采纳，但原判在量刑时已考虑上述情节，所判处刑罚并无不当。上诉人张云孟、高某某、赵某某的其他上诉理由与本院查明的事实、国家的法律规定不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。量刑适当。程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 盛
审 判 员 李颖訸
代理审判员 李亚眉
二〇一五年六月十一日
书 记 员 丁 磊