陕西省武功县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0431刑初45号
公诉机关武功县人民检察院。
被告人卓某某，男，农民。1995年因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑五年；2011年因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年六个月；2014年6月30日刑满释放。2015年11月12日因涉嫌贩卖毒品罪被武功县公安局刑事拘留，同年12月7日被执行逮捕。现羁押于武功县看守所。
辩护人杨玛莉，陕西凌达律师事务所律师。
被告人刘某，男，农民。2007年因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年六个月；2011年因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑三年六个月；2014年1月20日刑满释放。2015年11月12日因涉嫌贩卖毒品罪被武功县公安局刑事拘留，同年12月7日被执行逮捕。现羁押于武功县看守所。
辩护人李玄博，陕西五功律师事务所律师。
被告人张某某，男，无业。2015年9月29日因本案被羁押，2015年9月30日因涉嫌贩卖毒品罪被武功县公安局刑事拘留，同年11月3日被执行逮捕。现羁押于武功县看守所。
辩护人王建华，陕西凌达律师事务所律师。
武功县人民检察院以武检刑诉字（2016）34号起诉书指控被告人卓某某、刘某、张某某犯贩卖毒品罪，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月24日公开开庭审理了本案。武功县人民检察院指派代理检察员薛坤出庭支持公诉，被告人卓某某、刘某、张某某及辩护人杨玛莉、李玄博到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武功县人民检察院指控，1、2015年8月份的一天零时许，被告人卓某某在武功县仁和医院西边以100元的价格向穆某甲、穆某乙二人出售1小包毒品海洛因，约重0.2克。2、2015年8月底的一天17时许，被告人卓某某在武功县普集镇沿河路红河谷美容美发厅里，以200元的价格向王某甲、刘某甲出售3小包毒品海洛因，约重0.6克。3、2015年9月20日晚，在武功县普集镇温馨招待所201房间，屈某让张某乙帮其购买1克冰毒，张某乙打电话联系被告人张某某，张某某告知其1克冰毒300元，随后屈某让张某丙和张某乙一起去购买毒品，张某丙将300元给了张某乙。在武功县普集镇华清池洗澡堂门口，张某乙将300元给了张某某。之后张某乙打电话催张某某送毒品，张某某让张某乙到其住处取半包毒品，张某乙到后，张某某从二楼扔下来半包重约0.5克冰毒，张某乙就拿着冰毒和张某丙一起回到温馨招待所，数个小时后，张某某从温馨招待所门缝里面给张某乙递进来半包重约0.5克冰毒。4、2015年9月28日晚，被告人卓某某、刘某在武功县普集镇西闸口附近以1800元的价格向张某某出售10克冰毒，张某某、张某乙等人将部分毒品吸食，剩余4.83克毒品被公安机关扣押。5、武功县公安局民警在抓获被告人卓某某时，从其身上及其前妻家中（卓某某在此居住）搜出冰毒13.31克，海洛因0.53克。
认定上述事实的证据有：被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见等。公诉机关认为，被告人卓某某、刘某、张某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；现依法提起公诉，请予判处。
被告人卓某某辩称，对公诉机关的指控持有异议，公安机关在抓获自己时在其居住处搜出冰毒13.31克、海洛因0.53克属实，但这是用于自己吸食；自己没有向任何人贩卖毒品，公诉机关指控自己贩卖毒品的事实均不实，自己也没有让刘某替自己贩卖毒品；2015年9月下旬自己因其他事被杨凌公安局拘留，故自己不可能在9月28日伙同刘某给他人出售毒品。自己第一次在公安机关的承认有贩卖毒品事实的供述是由于公安机关抓获我时在我前妻处收缴了一些毒品和现金，现金是我前妻用于治病的，警察以我不交代就没收现金并将我前妻按共犯关押，无奈之下我才按照警察的说法予以交代，但之后自己就否定了这次供述。
辩护人杨玛莉辩称，对公诉机关的指控持有异议。1、指控卓某某在刘某的帮助下向张某某贩卖10克冰毒的事实在证据上存在以下问题：（1）卓某某唯一的一次认可供述形成于其被采取刑事拘留之前，且该供述在细节上多处同刘某供述不一致，但之后卓某某的所有供述均否定了其贩卖毒品的事实。(2)侦查机关对刘某的讯问存在“指明问供”现象，刘某证言的真实性存疑。（3）对卓某某的辨认不符合常理，真实性存疑。2、指控卓某某向王某甲、刘某甲贩卖毒品的事实在证据上存在以下问题：（1）卓某某至始至终没有承认此事，缺乏被告人供述。（2）证人王某甲、刘某甲均系吸毒人员，且王某甲经营的是美容美发厅，证人证言的证明效力极低，且证言中有诸多无法解释的反常现象。3、指控卓某某向穆某甲、穆某乙贩卖毒品的事实在证据上存在以下问题：（1）卓某某至始至终没有承认此事，缺乏被告人供述。（2）证人穆某甲、穆某乙系吸毒人员，证言可靠性不强。（3）侦查人员对证人穆某甲、穆某乙的讯问地点在办案区，且对证人有诱导嫌疑。综上，此案认定卓某某贩卖毒品的证据不足，但因卓某某被抓获时其住处有10多克毒品，应当对其按非法持有毒品定罪量刑。
被告人刘某辩称，对公诉机关的指控无异议，自己已认识到自己行为的危害性，自己主动投案，并协助公安机关抓获了卓某某，请求对自己从轻处罚。
辩护人李玄博辩称，对公诉机关的指控无异议。1、刘某仅参与一次贩毒，且作用较小，系从犯。2、刘某主动到案，如实交代了案情，应当认定为自首。3、刘某到案后协助公安机关抓捕卓某某，且举报卓某某贩毒的事实，应当认定其具有立功表现。4、刘某本身是吸毒人员，也是毒品的受害者，其因对毒品的依赖而依附于卓某某。5、刘某虽系累犯，但其并非涉毒案件累犯。综上，应对刘某在三年以下量刑。
被告人张某某辩称，对公诉机关的指控无异议，辩称自己主要是替别人代购毒品，自己已认识到自己行为的危害性，请求对自己从轻处罚。
辩护人王建华辩称，对公诉机关的指控无异议。1、2015年9月28日张某某代替他人向刘某购买10克冰毒不属于犯罪行为，公诉机关也没有就此节指控张某某。2、2015年9月20日张某某卖给他人的1克冰毒应认定为张某某的犯罪事实，但因具有代购因素，加之张某某系初犯，认罪悔罪，应当对其从轻处罚。
经审理查明,1、2015年8月份的一天零时许，被告人卓某某在武功县仁和医院西边以100元的价格向穆某甲、穆某乙二人出售1小包毒品海洛因，约重0.2克。
2、2015年8月底的一天17时许，被告人卓某某在武功县普集镇沿河路红河谷美容美发厅里，以200元的价格向王某甲、刘某甲出售3小包毒品海洛因，约重0.6克。
3、2015年9月20日晚，在武功县普集镇温馨招待所201房间，屈某让张某乙帮其购买1克冰毒，张某乙打电话联系被告人张某某，张某某告知其1克冰毒300元，随后屈某让张某丙和张某乙一起去购买毒品，张某丙将300元给了张某乙。在武功县普集镇华清池洗澡堂门口，张某乙将300元给了张某某。之后张某乙打电话催张某某送毒品，张某某让张某乙到其住处取半包毒品，张某乙到后，张某某从二楼扔下来半包重约0.5克冰毒，张某乙就拿着冰毒和张某丙一起回到温馨招待所，数个小时后，张某某从温馨招待所门缝里面给张某乙递进来半包重约0.5克冰毒。
4、2015年9月28日晚，被告人卓某某、刘某在武功县普集镇西闸口附近以1800元的价格向张某某出售10克冰毒，张某某、张某乙等人将部分毒品吸食，剩余4.83克毒品被公安机关扣押。
5、2015年9月29日，武功县公安局民警在武功县普集镇815快捷酒店将被告人张某某抓获。2015年11月12日,被告人刘某到武功县公安局投案，在刘某的指引下，民警在杨凌区一小区将被告人卓某某抓获。民警在抓获卓某某时，从其身上及其前妻家中（卓某某在此居住）搜出冰毒13.31克，海洛因0.53克。
公诉机关当庭提交、并经质证认证的证据有：
1、物证，手机2部、钱包2个、锡箔纸1卷又1盒、包装袋若干、吸管若干、南孚电池2个、电子称1台，证明本案扣押的作案工具情况。
2、书证
（1）受理案件登记表，破案报告书，抓捕经过，情况说明，证明本案破获经过。
（2）被告人户籍信息及照片，证明三被告人的身份情况。
（3）前科刑事判决书及释放证明，证明涉案被告人前科判处刑罚情况。
（4）扣押清单及毒品收据，证明涉案扣押的毒品已被侦查机关收缴。
（5）通话记录，证明被告人之间的通话情况。
3、证人证言
（1）张某乙证言，证明2015年9月20日晚，张某乙电话联系后交给张某某300元，当晚张某某分两次送给张某乙1克冰毒。2015年9月28日晚，张某乙花1800元通过张某某购买了10克冰毒。
（2）刘某甲证言，证明2015年8月底的一天傍晚，刘某甲在武功县普集镇红河谷美容美发厅里，通过王某甲联系卓某某，在卓某某手中花200元购买了三小包大约0.6克毒品海洛因。
（3）王某甲证言，证明的问题同刘某甲。
（4）薛某某证言，证明2015年9月28日晚20时许，薛某某在武功县普集镇815酒店216房间和屈某玩游戏，见张某乙向屈某借了1000元就走了，之后薛某某去了网吧后又回到216房间，发现房间里有冰毒，便吸了几口，之后屈某、张某乙、张某某均在此吸食了冰毒。
（5）张某丁证言，证明2015年9月28日晚20时许，张某丁在武功县仁和医院值班，发现一个50岁左右的男子同一个25岁左右的男子先后进了医院同一间病房，停留了一会儿就一起离开了。
（6）孙某某证言，证明的问题同张某丁。
（7）黄某某证言，证明仁和医院西边的房子是黄某某的，（经过辨认）黄某某将其中一间房子租给了卓某某。
（8）杨某某证言，证明1870007****的号码是杨某某登记的，但在2015年9月至2015年10月2日期间，此号码由刘某使用。
（9）卢某某证言，证明卢某某已同卓某某离婚，由于卢某某有病需要照顾，卓某某自2015年10月20日后在卢某某的住处照顾卢某某，从卢某某住处搜出的毒品疑似物卢某某不知道是怎么回事。
（10）穆某乙证言，证明2015年8月份的一天凌晨，穆某乙和穆某甲在武功县仁和医院门口花100元从卓某某手中购买了1小包0.2克的毒品海洛因。
（11）穆某甲证言，证明的问题同穆某乙。
（12）屈某证言，证明2015年9月20日晚，张某乙以300元从张某某手中购买了1克冰毒。2015年9月28日晚，张某乙向屈某借了1000元去购买毒品。
（13）杨某甲证言，证明2015年9月20日晚，张某乙以300元从张某某手中购买了1克冰毒。
（14）张某丙证言，证明2015年9月20日晚，张某乙以300元从张某某手中购买了1克冰毒。
（15）张某戊证言，证明2015年9月28日晚23时许，张某某打电话让张某戊去普集镇西闸口接他，张某戊驾车将张某某、张某乙接上，并送到了815酒店门口。
（16）王某戊证言，证明2015年9月20日晚21时许，张某某坐在王某戊车的副驾驶位，在普集镇华清池门口，一个男子给了张某某几百元，之后张某某让王某戊将其送到西闸口下了车。
4、被告人供述
（1）张某某供述，证明我认识刘某，刘某曾给我说过他哥爱党处有毒品。2015年9月20日晚，在武功县普集镇，张某乙给我300元让我给他购买1克冰毒，我用300元在刘某处买了1克冰毒，于当晚我分两次将大约1克冰毒送给张某乙。2015年9月28日晚，在武功县普集镇，张某乙打电话让我给他购买10克冰毒，我联系刘某后得知需要1800元，张某乙给了我1400元（因我欠张某乙钱），之后我和张某乙在西闸口红树林网吧等刘某送毒品，刘某将毒品交给我后我给了其1800元，并在网吧我将毒品交给张某乙。
（2）刘某供述，证明2015年8月的一天17时许，我在武功县普集镇红河谷美容美发厅见卓某某收了王某甲200元，并给了王某甲3小包毒品，之后王某甲和一黄头发女的去卫生间吸食了毒品。2015年9月20日晚，我来到张某某位于普集镇屈家村的租住处，给了张某某0.4克冰毒，对张某某说我哥处有冰毒，谁要可以联系，但当晚我没有卖给张某某冰毒。2015年9月28日晚22时许，我同卓某某在仁和医院，张某某打电话要10克冰毒，我同卓某某商量后对张某某说需1800元，并得知他在西闸口批发市场处，卓某某用电子称秤好冰毒倒进塑料自封袋内，随后卓某某驾驶一面包车、我坐在副驾驶位来到西闸口处，按照卓某某的要求，我下车将装有冰毒的烟盒扔在车后地上，张某某给了我一叠钱，我上车将钱交给卓某某，之后两人回到仁和医院。
（3）卓某某供述，证明我没有向穆某甲、穆某乙、王某甲、刘某甲贩卖毒品，也没有在2015年9月份同刘某在武功县普集镇西闸口向他人贩卖10克冰毒。
5、鉴定意见，证明：（1）、民警在抓捕卓某某时，从其身上搜到的3包毒品疑似物、其住处床头柜抽屉中搜到的2包毒品疑似物、其床下钱包里6包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺；从其身上搜到的用塑料火烧封口毒品疑似物中检出海洛因。（2）、从张某乙处扣押的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。
6、辨认笔录及照片，称量笔录，搜查笔录，检查笔录，现场检测报告，证明本案辨认被告人及搜查检查情况。
7、视听资料光盘一张，证明本案侦查期间的同步录音录像情况。
本院认为，被告人卓某某、刘某、张某某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定,构成贩卖毒品罪,武功县人民检察院指控的罪名成立。被告人卓某某及其辩护人辩称卓某某不构成贩卖毒品罪的观点，经查与事实不符，本院不予支持。被告人刘某的辩护人辩称刘某具有自首及立功情节的观点，经查属实，本院予以采纳；辩称刘某属于从犯的观点，经查与事实不符，本院不予支持。被告人张某某的辩护人辩称张某某具有代购因素、系初犯、认罪悔罪的观点，经查属实，本院予以采纳。被告人卓某某、刘某系累犯，应依法从重处罚；被告人刘某具有自首、立功情节，可依法减轻处罚；被告人张某某当庭认罪态度较好，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人卓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2024年11月11日止。罚金限判决生效后30日内履行）。
二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2020年11月11日止。罚金限判决生效后30日内履行）。
三、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月29日起至2016年6月28日止。罚金限判决生效后30日内履行）。
四、作案工具诺基亚手机一部、VIVO手机一部、钱包两个、锡箔纸1卷又1盒、包装袋若干、吸管若干、南孚电池2个、电子称1台依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵 柯
人民陪审员 董淑英
人民陪审员 张靠民
二〇一六年六月十七日
书 记 员 尚灵芝
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。