云南省保山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云05民终514号
上诉人（原审原告）：杨靖航，男，1997年6月17日生，汉族，云南省昌宁县人，初中文化，昆明中环房地产公司职工，住昌宁县。
委托诉讼代理人：魏建荣、刘永福，云南金曦律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：杨红福（曾用名杨润儒），男，1994年11月23日生，汉族，云南省昌宁县人，大专文化，云南省经济管理学院学生，住昌宁县。
委托诉讼代理人赵淑玲，云南省昌宁县司法局新纪法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。
上诉杨靖航因与被上诉人杨红福身体权纠纷一案，不服云南省昌宁县人民法院（2017）云0524民初359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨靖航上诉请求：请求撤销一审判决，支持上诉人一审全部诉讼请求。事实及理由：一审判决认定事实错误，上诉人无过错；一审认定误工费、住院期间伙食补助费、护理费标准计算错误。一审适用《刑事诉讼法》作出判决适用法律错误。
杨红福辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
杨靖航向一审法院起诉请求：请求法院判决被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、住院期间营养补助费、住院期间伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费共289286.72元。其具体损失费用组成如下：1、医疗费：44528.72元。2、残疾赔偿金：26373元/年×20年×30%＝158238元。3、护理费：47天×150元/天/人＝7050元。4、误工费：94元/天×630天＝59220元。5、住院期间营养补助费：100元/天×47天＝4700元。6、住院期间伙食补助费：100元/天×47天＝4700元。7、交通费：7000元。8、住宿费3000元。9、鉴定费：850元。共计289286.72元，扣除被告已支付的35000元，共计254286.72元。后因2017年最新人身损害赔偿标准有所改变，庭审中，原告将诉讼请求变更为267714.72元。
一审法院认定事实：2014年10月31日晚，杨红福醉酒后持刀将杨靖航砍伤，杨靖航于2014年11月1日到保山安利医院住院治疗40天支付医疗费38257.67元。2016年3月15日，再次到保山安利医院进行二次手术并住院治疗7天支付医疗费6168.25元。后经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，杨靖航此次损伤综合评定为八级伤残。另外，一审法院认可杨靖航支付的门诊费为34.80元，以上合计支付医疗费44460.72元。另还查明，杨红福家属代其赔偿了杨靖航经济损失35000元。依据法律的规定和在案证据证明的事实，一审法院确定杨靖航应得到赔偿的合法有据的损失如下：1、医疗费：44460.72元。2、误工费：80元/天×47天＝3760元。3、护理费：80元/天×47天＝3760。元4、住院期间伙食补助费：50元/天×47天＝2350元。共计54330.72元。
一审法院认为，本案系原一审法院审判的（2016）云0524刑初150号由云南省昌宁县人民检察院提起公诉被告人杨红福、白明志故意伤害一案。在刑事诉讼中，原告杨靖航未提起刑事附带民事诉讼，现向一审法院提起身体权纠纷的人身损害侵权赔偿案件。在本案审理中，各方当事人争议的焦点是：本案赔偿应当依据民事侵权损害赔偿计算标准计算赔偿的项目和数额，还是以刑事诉讼中因犯罪行为造成的物质损失，确定被告应当赔偿的数额？依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款之规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”。依据本条的规定，杨靖航要求赔偿残疾赔偿金及因鉴定产生的鉴定费用和计算至定残日前一天的误工损失费用的诉讼请求，不予支持。关于杨靖航要求赔偿交通费7000元的诉讼请求，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定“交通费依据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当以就医地点、时间、人数、次数相符合”。依据本条的规定，原告未提供正式票据，故该项诉讼请求，不予支持。关于杨靖航请求赔偿住院期间及恢复期间营养补助费问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养补助费参照医疗机构的意见确定”的规定，杨靖航未提交医疗机构的意见，故该项诉讼请求，不予支持。关于杨靖航要求赔偿误工费59220元的诉讼请求，一审法院确定为杨靖航杨靖航住院天数47天，以80元/天计算，合计3760元。关于原告请求赔偿护理费7050元的诉讼请求，确定为杨靖航住院期间47天为准以80元/天×1人计算，合计3760元。关于杨靖航要求赔偿医疗费44528.72元的诉讼请求，因有一份数额为68元票价的的名字不是杨靖航，对方当事人有异议，不予确认，支持的数额为两次住院治疗及门诊费单据三张，合计数额为44460.72元。关于要求赔偿住院期间伙食补助费4700元的诉讼请求，确定住院47天，以50元∕天计算，合计2350元。以上费用共计54330.72元。关于本案侵权责任分担问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，确定杨靖航承担30%的责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、第十五条第一款第(六)项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款之规定，判决：一、由被告杨红福赔偿原告杨靖航各项经济损失费38031.50元，扣除已垫付的35000元，实应支付3031.50元。限本判决发生法律效力之日起10日内兑清。二、驳回原告杨靖航的其他诉讼请求。
二审中，上诉人杨靖航向本院提交工资收入证明一份，以证实其工资收入为3262元每月。本院认为，该份证据不属新证据，本院不予采信。
被上诉人杨红福未向本院提交新证据。
本院二审查明，被上诉人杨红福持刀砍伤杨靖航时间为2014年11月1日凌晨4时许，案发原因为白明志邀约杨靖航、尹志强到杨红福家门外，使用石头砸杨红福家门和玻璃窗。本院查明的其它事实与一审一致。
本院认为，本案双方当事人对一审认定的医疗费用44460.72元均无异议，本院予以确认。上诉人杨靖航对残疾赔偿金、误工费、住院期间伙食补助费、护理费及责任分担提出异议。本案中上诉人杨靖航的人身损害系被上诉人杨红福的犯罪行为造成，在昌宁县人民法院（2016）云0524刑初150号刑事诉讼过程中，上诉人杨靖航未提起刑事附带民事诉讼，现另行单独提起民事诉讼。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第二款之规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用。”一审判决依据此规定，对上诉人要求赔偿残疾赔偿金及因鉴定产生的鉴定费用的诉讼请求不予支持的处理，并无不妥。对于上诉人提出其对损害结果发生没有过错的主张，根据本院查明事实，上诉人对损害结果的发生存在一定过错，一审判决认定上诉人自行承担30%的责任，并无不妥。
关于误工费的问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，上诉人要求误工时间计算至定残日前一天，即630天，时间过长，与实际误工时间明显不符，本院根据出院证明及案件具体情况，误工时间酌定为100天，上诉人主张94元\\\天的误工费计算标准符合本地实际，故误工费为94元\\\天×100天=9400元。关于护理费和住院期间伙食补助费的问题，参照本地护工劳务报酬及本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，结合本地实际，本院酌定100元\\\天。关于交通费及住宿费用的问题，虽然上诉人未提交正式的票据予以证实，但根据本案实际情况，上诉人住所在昌宁，在保山市××47天是客观事实，其支出必要的交通费及住宿费符合常理，本院酌情认定为2000元。
本院确定上诉人的各项损失为：1、医疗费：44460.72元；2、误工费94元\\\天×100天=9400元；3、护理费：100元\\\天×47天=4700元；4、住院期间伙食补助费：100元\\\天×47天=4700元；5、交通费和住宿费：2000元；以上合计人民币65260.72元。被上诉人承担70%的赔偿责任，即65260.72元×70%=45682.50元，扣除已垫付的35000元，还应支付人民币10682.50元。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更云南省昌宁县人民法院（2017）云0524民初359号民事判决第一项为：由被上诉人杨红福赔偿上诉人杨靖航各项经济损失费45682.50元，扣除已垫付的35000元，实应支付10682.50元。限本判决发生法律效力之日起10日内兑清。
二、维持云南省昌宁县人民法院（2017）云0524民初359号民事判决第二项，即驳回杨靖航的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费5315元，减半征收2657.5元，由上诉人杨靖航负担2627.5元，被上诉人杨红福负担30元；二审案件受理费5315元，由上诉人杨靖航负担5103元，被上诉人杨红福负担212元。
本判决为终审判决。
审判长 陈继鹏
审判员 黄映瑾
审判员 施 红
二〇一七年十一月十日
书记员 张明亮