河南省邓州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邓法民初字第1857号
原告：李焕云，女，生于1953年7月15日，汉族，住邓州市。
委托代理人：武钦定。
被告：余琪，男，生于1959年12月11日，汉族，住陕西省咸阳市。
被告：咸阳华油运输有限公司，住所地咸阳市。
法定代表人：张创新，该公司总经理。
被告：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司，住所地咸阳市。
负责人：张宝峰，该公司经理。
委托代理人：张少冲。
原告李焕云诉被告余琪、被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司、被告：咸阳华油运输有限公司为机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李焕云的委托代理人武钦定，被告余琪，被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司的委托代理人张少冲到庭参加了诉讼；被告咸阳华油运输有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李焕云诉称：2014年11月28日9时30分许，其驾驶普通二轮摩托车行至邓州市十林镇张河头桥南处时，与陈博驾驶被告余琪所有挂靠于被告咸阳华油运输有限公司的陕D626**、陕DC6**挂重型半挂牵引车相撞，发生交通事故，致其受伤并住院治疗。陕D626**、陕DC6**挂重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司投保交强险及第三者商业险。现要求二被告赔偿其各项损失共计144221.8元。
原告李焕云为证明其主张向本院递交如下证据：
1、原告身份证，用于证实原告的身份。
2、邓州市公安交通警察大队邓公交认字（2014）第00509号道路交通事故认定书一份，用于证实交通事故责任的承担。
3、陕D626**、陕DC6**挂重型半挂牵引车行驶证一份、陈博驾驶证一份、强制险保险单一份、商业险保险单一份，用于证明车辆情况及被告主体适格。
4、原告住院诊断证明、住院证、住院病历、出院证各一份，用于证明原告住院治疗的情况。
5、原告医疗费票据及每日清单，用于证明原告住院花费情况。
6、南阳新风法医临床司法鉴定所作出的南阳新风司鉴所（2015）临初鉴字第091号法医鉴定意见书一份及鉴定费票据，证明原告因此次交通事故造成的伤残等级为八级，二次手术费用应当在8500元左右。
7、交通费票据，用于证明交通费花费。
被告余琪辩称：事故车辆挂靠于被告咸阳华油运输有限公司，事故发生属实。自己是事故车辆的实际车主，陈博是自己雇佣的司机，一切责任由自己承担。对事故认定书也认可。事故车辆在保险公司投保有交强险及商业险，应由保险公司进行理赔。且其在事发后为原告垫支医疗费46855元，原告也应在收到保险赔偿金后返还。
被告余琪向本院递交如下证据：
身份证，用于证明本人身份。
事故车辆的行驶证、司机驾驶证。
3、保单，证明事故车辆的投保情况。
4、垫支医疗费的票据，用于证明给原告垫支医疗费的情况。
5、交警队的押金条，用于证明给原告垫支医疗费的情况。
被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司辩称：事故车辆陕D626**、陕DC6**挂重型半挂牵引车在公司投保交强险及商业险属实。交强险应分项计算，原告要求的其他过高费用及诉讼费、鉴定费公司不予承担。原告李焕云在此次事故中无证驾驶机动车，应承担一定的责任。
被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司向本院递交如下证据：保单及条款，用于证明车辆投保情况及交强险应分项赔偿，事故应按相应的责任划分，另以主车为赔偿主体。
本院对原告李焕云递交的证据分析认定如下：证据1、3、4、6、7，到庭二被告无异议，本院予以采信；证据2二被告有异议，认为原告李焕云无证驾驶机动车，应承担事故的次要责任；证据5，二被告有异议，认为没有证据票据；证据8，二被告有异议，认为交通费过高。对原告提交的证据，双方无异议的本院予以采信，对有异议的部分，本院根据事实酌情认定。
本院对被告余琪递交的证据分析认定，被告余琪递交的证据1、2、3、4、5客观真实，本院予以采信。
对被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司递交的证据原告及被告余琪均无异议，本院予以采信。
经庭审质证，依据有效证据，本院确认如下案件事实：2014年11月28日9时30分许，原告李焕云驾驶普通二轮摩托车行至邓州市十林镇张河头桥南处时，与陈博驾驶被告余琪所有挂靠于被告咸阳华油运输有限公司的陕D626**、陕DC6**挂重型半挂牵引车相撞，造成交通事故，致原告李焕云受伤并住院治疗。当日原告先被送至邓州市十林镇卫生院检查治疗，后于当天被送至邓州市人民医院，住院治疗至2015年1月12日，住院治疗45天，花费医疗费49597.3元。
2014年12月16日，邓州市公安交通警察大队做出邓公交认字（2014）第00509号道路交通事故认定书认定：陈博负事故的全部责任，李焕云无责任，李焕云无有效机动车驾驶证。
2015年3月4日，南阳新风法医临床司法鉴定所作出南阳新风司鉴所（2015）临初鉴字第091号法医鉴定意见书，该意见书认定李焕云腰1、2椎体压缩性骨折已构成伤残八级；李焕云需对其内固定物进行拆除的医疗费用应当在8500元左右。
另查明：事故车辆陕D626**号牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司投保机动车交通事故责任强制保险（保险期间为2014年7月19日0时起至2015年7月18日24时止），保险限额为122000元；在该公司投保不计免赔的第三者商业险（保险期间为2014年7月19日0时起至2015年7月18日24时止），保险限额为500000元；
陕DC6**挂车在该公司投保不计免赔的第三者商业险（保险期间为2014年7月19日0时起至2015年7月18日24时止），保险限额为150000元，上述保险均在有效保险期间内。
再查明：被告余琪在事故发生后为原告垫支医疗费46855元，原告方予以认可。
本院认为：陈博驾车与原告李焕云发生交通事故，造成原告受伤这一事实清楚，各方均予以认可。该事故经邓州市公安局交通警察大队认定陈博负事故的全部责任，李焕云无责任，但李焕云在事故发生时无有效机动车驾驶证驾驶机动车辆，故应酌情承担事故10%的责任。本案争执焦点为原告损失数额的确定及赔偿责任的承担，下面就争执焦点所涉及的法律问题分别作出评析。
一、原告损失数额的确定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，结合本案实际，原告的费用为：
医疗费：49597.3元（其中购买价值240元的气垫无医嘱及正规发票，本院不予支持）；
2、护理费：70元／天×1人×45天＝3150元；
3、住院伙食补助费：30元／天×45天＝1350元；
4、营养费：30元／天×45天＝1350元；
5、残疾赔偿金：9416.1元／年×18.5年×30％=52259元；
6、精神抚慰金酌定为15000元；
7、二次手术费：8500元；
8、交通费：酌定为500元；
原告李焕云的费用总计为131706元。
各方责任的承担。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件
适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”故被告咸阳华油运输有限公司对该事故承担连带责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件
适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，......。”故陈博作为被告余琪的雇佣司机，在本案中不再承担赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告李焕云的损失应先由被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司在交强险限额的122000元内进行分项赔偿，即在医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告护理费3150元、伤残赔偿金52259元、精神抚慰金15000元、交通费500元，共计80909元。剩余50797元由原告李焕云承担10%的责任为5080元，陈博负事故90%的责任为45717元，故该责任应由被告余琪与被告咸阳华油运输有限公司连带承担。该事故车陕D626**号牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司投保不计免赔的第三者商业险（赔偿限额为500000元），故该赔偿责任由被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司承担。
本案中，被告余琪垫付原告李焕云医疗费46855元，故原告在收到理赔款后应返还被告余琪。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司于本判决生效后二十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付原告李焕云保险赔偿金80909元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市渭城支公司于本判决生效后二十日内在机动车交通事故第三者商业险范围内赔付原告李焕云保险赔偿金45717元。
三、原告李焕云在收到保险赔偿金后五日内返还被告余琪垫支款46855元。
四、驳回原告李焕云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3088元、鉴定费1300元，共计4388元，由原告李焕云承担538元，由被告余琪承担3850元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张剑波
审 判 员 海洪泽
人民陪审员 杨 训
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 韩佳佳