签发：拟稿：浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2015）温苍商初字第1078号原告：周义条。委托代理人：吴世文，浙江玉山律师事务所律师。被告：周贤彩。委托代理人：张承更，福建鹏远律师事务所律师。被告：周绪实。本院于2015年4月20日受理了原告周义条诉被告周贤彩、周绪实退伙纠纷一案，依法由代理审判员沈华清适用简易程序独任审判。在本案受理前，周义条申请诉前财产保全，本院于2015年3月23日依法作出（2015）温苍保字第20号民事裁定书，对周绪实名下的浙C×××××小型轿车予以查封。2015年6月2日，本院根据周绪实的申请及提供的担保，依法作出（2015）温苍商初字第1078-1号民事裁定书解除上述保全。本案分别于2015年5月13日、2015年6月16日公开开庭进行了审理。原告周义条及其委托代理人吴世文到庭参加两次庭审诉讼，被告周贤彩及其委托代理人张承更、被告周绪实到庭参加第二次庭审诉讼。本案现已审理终结。原告周义条起诉称：2014年7月，原告投资被告周贤彩开办的温州市爱思美皮鞋厂（以下简称爱思美皮鞋厂），双方于同年7月17日签订了股权协议书，约定：原告在该厂中占有45%的股份，被告周贤彩占有55%的股份。后被告回购原告股份，并于2015年2月17日出具一张欠条给原告，约定被告收购原告45%的股份，退回原告投资款229330元，该款项于2015年3月19日前支付100000元，剩余款项于2015年4月19日前付清，如未按期支付款项，月利息按2%计算。被告周绪实一并在欠条上签字按印。付款期限届满后，经原告多次催讨，二被告均未付款。故原告起诉至法院要求：一、判令两被告立即偿还原告退伙款229330元及利息（其中10万元自2015年3月10日起至实际支付之日止按月利率2%计算，另129330元自2015年4月20日起至实际支付之日止按月利率2%计算）；二、本案诉讼费用由二被告承担。案件审理过程中，原告表示将第一项诉讼请求中10万元的利息起算时间变更为2015年3月20日。被告周贤彩答辩称：一、原告陈述双方合伙投资的情况及股份比例属实。原告投资75万元，占股45%。后原告要求退股，被告周贤彩也同意，双方于2015年2月12日签订了一份《两人对账单》，确认俩人合作以来的收支情况及原告应收入款为250780元，被告周贤彩应支付250780元的事实。对账单签订后，因双方收回货款39000元，被告周贤彩因分得其中的55%，故结欠金额为229330元。2015年2月17日，原告要求被告签订上述款项的履行方案，并把草拟好的欠条填上229330元欠款数额让二被告签字。二、原告在被告不知情的情况下，私自将被告周贤彩所有的2300多双绒皮鞋偷走。三、双方曾在庭外协商本案的退股款由原告私自运走的鞋子予以抵消后，被告再支付原告40000元，自此双方债权债务关系两清，原告撤回起诉。2015年4月18日，被告周贤彩向原告汇款40000元，但原告没有撤诉。被告周绪实答辩称：其对涉案的合伙关系并不清楚，因周贤彩是其父亲，所以才在原告的要求下在欠条上签字的。在举证期限内，原告周义条提交了如下证据材料：1、原告身份证及二被告人口信息，证明原告诉讼主体资格；2、协议书，证明原告投资爱思美皮鞋厂的事实；3、对账单及欠条，证明两被告欠原告退伙款的事实；4、结算单据，证明除本案的款项外，被告另欠原告120600元，2015年4月18日的4万元汇款是偿还案外的其他欠款。在举证期限内，被告周贤彩提交了汇款凭证一张，证明于2015年4月18日向原告汇款4万元的事实。被告周绪实未提交证据材料。原、被告提交的上述证据经庭审出示、质证，经审查，本院认为，鉴于二被告对原告提交的证据1、2、3的三性均无异议，其来源及形式合法，待证事实与本案具有关联，本院予以确认。原告提交的证据4，被告周贤彩对其形式真实性没有异议，但关联性有异议，其在上面签字只是给石林的客户证明周义条拿了这么多的材料，并没有欠原告该款。被告周绪实表示不清楚。本院认为该单据上并未载明被告周贤彩结欠原告其他款项的内容，无法证明原告的待证事实。被告周贤彩提交的汇款凭证，原告对其真实性没有异议，关联性有异议，主张是偿还案外款项。本院认为，原告主张该笔汇款系偿还案外款项，但未能提供相应证据予以证明，该汇款凭证其来源及形式合法，待证事实与本案具有关联，应予以确认。本院经审理，认定事实如下：二被告系父子关系。2014年7月17日，原告周义条与被告周贤彩签订了爱思美皮鞋厂股权协议书，约定由周义条投资周贤彩开办的爱思美皮鞋厂，该厂股份共计10股，周贤彩占5.5股，周义条占4.5股。后双方协商退伙事宜，并于2015年2月12日签订了两人对账单，载明周贤彩应支付周义条250780元。2015年2月17日，经双方再次结算，周贤彩及其儿子周绪实向周义条出具欠条一份，载明周贤彩同意收购周义条所有的爱思美皮鞋厂45%的股份，周贤彩退回周义条投资款229330元，该款项于2015年3月29日前支付100000元，剩余款项于2015年4月19日前付清。若未按期付款，按月利率2%计算违约金。被告周绪实亦在该欠条上欠款人一栏签名。2015年4月18日，周贤彩向周义条汇款40000元。本院认为：原告与被告周贤彩之间的合伙关系，有双方签订的股权协议书、对账单、欠条等为据，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应受法律保护。本案中，双方对欠条载明的内容并无异议，截至2015年2月17日，被告周贤彩结欠原告退伙款229330元，事实清楚。被告周绪实自愿在欠条欠款人一栏上签名，视为其自愿承担共同偿还责任。被告周贤彩主张其于2015年4月18日向原告支付了4万元，并提供了相关汇款凭证，原告主张该4万元系偿还案外的其他欠款，但未能提供证据予以证实，本院认为该4万元应依法在欠款中予以扣减。原告要求二被告支付逾期付款违约金，被告认为该违约金过高要求法院依法调整。本院认为，根据法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为过分高于造成的损失，现被告主张违约金过高并要求法院予以调整，符合法律规定，结合本案的具体情况，应确定以中国人民银行同期贷款基准利率的两倍计算为宜。因欠条上第一期还款期限时间有涂改，无法确定是2015年3月19日还是2015年3月29日，原告虽主张该时间为2015年3月19日，但未能提供相应证据予以证实，根据谁主张谁举证原则，原告应当承担举证不能的不利后果，现被告周贤彩自认该时间为是2015年3月29日，本院予以确认。被告周贤彩主张原告私自将其所有的2300多双绒皮鞋偷走，因被告未提供相关证据，鞋子的数量与价款无法确定，行为发生时间也无法确定，且与本案不是同一法律关系，应由被告另行主张。被告主张双方在庭外达成和解，约定本案的退股款由原告私自运走的鞋子予以抵消后，被告再支付原告40000元，自此双方债权债务关系两清，但原告对此予以否认，被告亦未能提供证据予以证实，本院不予采信。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、周贤彩、周绪实应于本判决生效后十日内支付周义条退伙款189330元及逾期付款违约金（其中60000元自2015年3月30日起算，剩余129330元自2015年4月20日起算，均至判决确定履行之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率的两倍计算违约金）；二、驳回周义条的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4770元，减半收取2385元，诉前财产保全申请费1670元，由周贤彩、周绪实负担3489元，由周义条负担566元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。[在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费4770元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分予以退还），款汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理。]代理审判员  沈华清二〇一五年七月六日书 记 员  王晓庆相关法律条文链接：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。