新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民一终字第320号
上诉人（原审原告）：汤银。
委托代理人毕光伟，新疆天擎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：巴音郭楞蒙古自治州煤矿。
住所地：库尔勒市塔什店矿山路。
法定代表人卡哈尔·色买提，该公司董事长。
委托代理人曹胜军，新疆天雪律师事务所律师。
上诉人（原审原告）汤银与上诉人（原审被告）巴音郭楞蒙古自治州煤矿因劳动争议一案，均不服库尔勒市人民法院（2014）库民初字第71号的民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人（原审原告）汤银及其委托代理人毕光伟、上诉人（原审被告）巴音郭楞蒙古自治州煤矿的委托代理人曹胜军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原告于2010年6月开始在被告处工作，被告没有为原告办理工伤保险。2012年5月8日，原告在工作中受伤，经诊断为右膝盖关节软组织损伤，原告先后住院三次，合计60天，被告预付了原告住院期间的医疗费。原告的伤情经巴州劳动和社会保障局认定为工伤，又经巴州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。原告先后在被告处借支生活费等费用13550元。原告在出院后，遵照医嘱继续复查和服药，产生医疗费1000元。
原告汤银以要求与被告巴州煤矿解除劳动关系并支付一次性伤残补助金等费用为由，向巴州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，巴州劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲字（2013）292号仲裁裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系，由被告向原告支付一次性伤残补助金54000元（按原告实际工资每月6000元计算9个月的）、一次性工伤医疗补助金26334元（按社平工资3762元计算7个月）、一次性伤残就业补助金56430元（按社平工资3762元计算15个月），停工留薪期待遇36000元（按原告实际工资每月6000元计算6个月），护理费3762元、住院伙食补助费1050元（按每天25元计算60天的70%），以上合计177576元，扣除原告在被告处借支13550元，被告还应当向原告支付164026元。原、被告对该裁决书不服，在法定时间内向本院提起诉讼。
原审法院认为，原告汤银于2012年5月8日在工作岗位受伤，已经巴劳工伤认字（2012）640号认定工伤决定书认定为工伤，经新疆巴州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，原告汤银有权依据相关法律的规定享受相应的工伤保险待遇。因相关法律规定，一次性伤残补助金按职工本人工资计算，而本人工资是指工伤职工因遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，原告在2011年月缴费工资为2200元，故对原告要求按此标准支付被告一次性伤残补助金19800元的请求，本院予以支持。因《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条规定：对一次性就业补助金和工伤医疗补助金按终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数计算，故对原告汤银要求被告巴州煤矿按2012年度统筹地职工平均工资3752元支付一次性伤残就业补助金56430元和一次性工伤医疗补助金26334元的请求，本院予以支持。因原告当庭举证证实其住院治疗60天，最后一次住院即2012年8月8日至8月30日期间医嘱陪护一人，故对原告要求被告按其月平均工资6000元的标准支付其住院22天期间的陪护费4400元的请求，本院予以支持。因《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，因原告右膝关节和半月板损伤，只能享受6个月的停工留薪期工资待遇，据原告在受伤前12个月平均工资6000元计算，被告应发放原告停工期间待遇36000元，故对被告要求原告支付停工留薪期待遇36000元的请求，本院予以支持。因原告要求被告支付住院伙食补助费1050元、交通费300元、伤残鉴定费300元的请求合法有据，本院予以支持。对原告要求被告支付医疗费2000元的请求，因医嘱有院外用药和复查的要求，结合原告的伤情及其当庭提供的证据，对原告要求被告支付医疗费1000元的请求，本院予以支持，对其超出的部分本院不予支持。因原告要求的后期治疗费尚未实际发生，故对其要求被告支付后期治疗费的诉讼请求，本院不予支持。因原告其他诉讼请求无事实和法律依据，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告汤银与被告巴音郭楞蒙古自治州煤矿之间的劳动关系，由被告向原告出具解除劳动关系证明书；二、被告巴音郭楞蒙古自治州煤矿于本判决生效后十日内支付原告汤银一次性伤残补助金19800元（按每月2200元计算9个月）、一次性伤残就业补助金56430元（按每月3762元计算15个月）、一次性工伤医疗补助金26334元（按每月3762元计算7个月）、护理费4400元（按每月工资6000元计算22天）、停工留薪期待遇36000元（按每月工资6000元计算6个月）、住院伙食补助费1050元（按每天25元计算60天的70%）、医疗费1000元、交通费300元、伤残鉴定费300元，合计145614元；扣除被告已付原告13550元，被告巴音郭楞蒙古自治州煤矿实际应付原告汤银132064元。三、驳回原告汤银其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告巴音郭楞蒙古自治州煤矿负担5元，退原告5元。
宣判后，上诉人（原审原告）汤银上诉称：原审判决认定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、自行购药款均不正确，请求按照上诉人原审的诉讼请求判决。并要求被上诉人支付后期医疗费150000元。
上诉人（原审被告）巴音郭楞蒙古自治州煤矿答辩并上诉称：上诉人要求解除劳动关系，被上诉人同意解除。上诉人的伤已经治愈，不存在后期治疗费。汤银的每月工资应为2380元，一审认定为6000元有误；一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金的计算基数应适用2012年度统筹地区上年度职工月平均工资3154元。停工留薪期待遇及护理费计算基数应以汤银受伤前月平均工资2866元为基数。综上，上诉人的主张没有法律依据，请求依法予以驳回。
本院经二审查明的事实与原审查明的事实相同。
另，在本案调解过程中，汤银提出要求保留劳动关系，但因其在劳动仲裁及一审的请求均系要求解除劳动关系，经调解，双方未达成调解。故对其要求保留劳动关系的主张不予支持。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。上诉人汤银在工作中受到事故伤害已被认定为工伤，并经巴州劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。因此，上诉人汤银依法应当享受工伤保险待遇。由于巴州煤矿未依法为汤银办理工伤保险，因此，根据《工伤保险条例》第二条和第六十二条的规定，汤银应享受的各项工伤保险待遇项目和标准应由巴州煤矿承担。上诉人汤银要求解除与巴州煤矿之间的劳动合同关系，并要求巴州煤矿支付一次性工伤待遇的请求符合法律规定，应予支持。巴州煤矿应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相应的工伤保险待遇。
本案的上诉人汤银在巴州煤矿工作，在其遭受事故伤害前工作期间已超过12个月。巴州煤矿对汤银的月工资未提供充分的证据予以证实，对此应承担不利后果。根据汤银提供的加盖银行业务公章的银行卡对账单可证实其月平均工资为6000元，故依据《工伤保险条例》第三十七条规定，对汤银伤残九级主张的一次性伤残补助金按职工本人实发工资6000元计算9个月应为54000元；原审判决依据相关法律规定，以巴州地区2012年度统筹地区上年度职工月平均工资3762元计算的一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金是正确的，计算的其他各项工伤保险待遇并无不当。上诉人汤银主张的后期治疗费因未实际发生，对该请求本院不予支持。综上，上诉人巴州煤矿的上诉主张不能成立，本院不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持库尔勒市人民法院（2014）库民初字第71号民事判决第一、三项。
二、库尔勒市人民法院（2014）库民初字第71号民事判决第二项中“巴音郭楞蒙古自治州煤矿于本判决生效后十日内支付原告汤银一次性伤残补助金19800元（按每月2200元计算9个月）”改判为“上诉人巴音郭楞蒙古自治州煤矿于本判决生效后十日内支付上诉人汤银一次性伤残补助金54000元（按每月6000元计算9个月）”。维持该项中“一次性伤残就业补助金56430元（按每月3762元计算15个月）、一次性工伤医疗补助金26334元（按每月3762元计算7个月）、护理费4400元（按每月工资6000元计算22天）、停工留薪期待遇36000元（按每月工资6000元计算6个月）、住院伙食补助费1050元（按每天25元计算60天的70%）、医疗费1000元、交通费300元、伤残鉴定费300元。”
以上各项费用合计179814元；扣除巴音郭楞自治州煤矿已付汤银的13550元，巴音郭楞蒙古自治州煤矿实际应向汤银支付166264元。
本案一、二审受理费共计20元，均由上诉人巴音郭楞蒙古自治州煤矿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马洪久
审 判 员 席玉萍
代理审判员 孟梅君
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 玉孜曼