山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）潍刑一终字第188号
原公诉机关潍坊市寒亭区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张学明。系本案被害人。
原审被告人王某，农民。2014年3月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
原审被告人于某甲，个体。2014年3月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月2日被取保候审。
原审被告人于某乙，个体。2014年5月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年5月15日被取保候审。
原审附带民事诉讼被告人于洋洋。
山东省潍坊市寒亭区人民法院审理山东省潍坊市寒亭区人民检察院指控原审被告人王某、于某甲、于某乙犯寻衅滋事罪一案，于2015年7月29日作出（2015）寒刑初字第265号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事原告人张学明不服，提出上诉。本院立案后依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年1月30日晚23时许，张学明、徐某、陈某乙等五人前往潍坊市寒亭区寒亭街道西冢子后村于存峰（系于洋洋之父）家中索要欠款，在敲门无果的情况下，向其院内扔石块，并打碎两块窗户玻璃。听到声音后的于某甲告知王某、于某乙、于洋洋，王某拿四齿耙子，于某甲拿铁锨，与于某乙、于洋洋从于某乙家出来到于洋洋家前查看。出门后，被告人王某直接用耙子打碎张学明一方所驾驶车辆的前挡风玻璃，后双方发生争执，被告人王某用砸车所用耙子的木柄从后将张学明打倒在地，导致张学明头面部、胸背部损伤。于某甲用铁锨对张学明一方驾驶的车辆进行了打砸，于某乙也参与了打架。经法医鉴定，张学明颅底骨折脑脊液漏之伤构成轻伤一级，额骨、鼻骨骨折之伤均构成轻伤二级，综合认定张学明之伤构成轻伤一级。经山东富润土地房地产资产评估有限公司评估确认，被损毁的张学明的车辆、三部手机以及衣物损失价值共计6431元。
2014年3月12日，被告人王某被抓获归案，同年3月18日、5月5日被告人于某甲、于某乙分别到公安机关投案自首，三被告人归案后均如实供述了犯罪事实。
另认定，于存峰（于洋洋之父）与徐某存在债务关系。在本案审理过程中，被告人于某乙、于某甲赔偿附带民事诉讼原告人张学明100000元，张学明对两被告人予以谅解，并建议对二人从轻处罚。
又认定，附带民事诉讼原告人张学明受伤后到潍坊市寒亭区人民医院以及潍坊市脑科医院住院治疗共计24天，其伤情诊断为：颅底骨折、鼻骨骨折、脑脊液鼻漏等。经潍坊渤海司法鉴定所鉴定确认，张学明之伤构成九级伤残，营养费480元、后续治疗费参考价2400元。被告人王某、于某甲、于某乙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张学明造成如下经济损失：医疗费29690.86元、后续治疗费2400元、误工费10249.67元（61498元／12个月×2个月）、护理费1521.44元【（28264元＋10620元＋7393元）／365天／2×24天】、住院伙食补助费750元、营养费480元、交通费300元、财产损失6431元、鉴定费500元、评估费2500元，以上共计54822.97元。
再认定，山东省统计局公布的2013年度城镇居民人均可支配收入为28264元，农村居民人均纯收入为10620元，农村居民人均消费性支出为7393元，交通运输行业年平均工资为61498元。
一审法院认定上述事实的证据有：被害人张学明的陈述，证人于洋洋、于某丙、于某丁、于某戊、于某己、于某庚、李某、徐某、陈某甲、陈某乙的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，案发现场照片，办案说明，借条，被告人王某、于某甲、于某乙的身份信息，被害人张学明的身份信息，抓获经过，被告人王某、于某乙、于某甲的供述与辩解；附带民事诉讼原告人张学明提供的潍坊市寒亭区人民医院的住院费发票、门诊费票据，潍坊市脑科医院的住院病历、住院费发票、门诊病历，潍坊医学院附属医院的门诊病历、门诊费票据，潍坊宝良物流有限公司的营业执照、组织机构代码证、该单位出具的误工证明，司法鉴定意见书、鉴定费发票，资产评估报告，评估费发票等。
原审法院认为，被告人王某、于某甲、于某乙持凶器随意殴打他人，致人轻伤一级，情节恶劣；任意毁损他人财物，情节严重；三被告人主观上逞凶斗狠，客观上破坏了社会秩序，三被告人的行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。被告人王某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人于某甲、于某乙主动投案，归案后如实供述了犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被害人对引发本案具有一定过错，被告人于某甲、于某乙归案后认罪态度较好，且积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，对该两被告人可酌情从轻处罚。
被告人王某、于某甲、于某乙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张学明造成了经济损失，应予赔偿。附带民事诉讼原告人未提供证据证实其人身损害及财产损失与附带民事诉讼被告人于洋洋存在关联，对其要求于洋洋承担赔偿责任的主张不予支持。附带民事诉讼原告人张学明主张的在潍坊市脑科医院的住院费有住院病历及住院费发票为证，予以认定；原告人提交的潍坊医学院附属医院账户卡缴款凭证并非医疗费结算单据，对原告人据此主张的100元医疗费，不予认定。原告人提交的华润远东医药有限公司的31元的药品发票以及石家庄市桥西区欣奕皮肤护理中心共计5500元的发票无相应的病历或诊断证明相佐证，不予认定。原告人未就其误工时间、护理时间、护理人数进行司法鉴定，被告人王某认可其误工时间为两个月，确认原告人的误工费按照两个月计算；原告人的护理时间本院认定为住院时间，护理人数为1人。附带民事诉讼原告人主张的工资收入已超出个人所得税纳税标准，其未提供相应的纳税凭证，且其提供的银行卡交易明细也无法证实其工资收入，对其主张的工资收入不予认定；原告人提供了所在单位潍坊宝良物流有限公司的营业执照、组织机构代码证、该单位出具的误工证明，其误工费按照交通运输行业年平均工资计算。原告人的护理费按照护工收入标准计算。原告人主张的住院伙食补助费750元，被告人及附带民事诉讼被告人均无异议，予以确认。原告人主张的后续治疗费及营养费均有司法鉴定意见书为证，予以认定。原告人主张的交通费，酌定为300元。原告人主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金无法律依据，不予支持。原告人主张的财产损失有山东富润土地房地产资产评估有限公司出具的资产评估报告为证，予以认定，相应的评估费也予以认定。原告人主张的鉴定费，酌定为500元。被告人于某甲、于某乙已赔偿附带民事诉讼原告人100000元，二人的赔偿责任已履行完毕；原告人的损失应由被告人王某承担1／3。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条之规定，判决：被告人王某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人于某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月；被告人于某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。被告人王某赔偿附带民事诉讼原告人张学明医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、评估费、财产损失共计18274.32元（54822.97元／3），限于本判决生效后十日内付清。驳回附带民事诉讼原告人张学明对附带民事诉讼被告人于洋洋的诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人张学明以“对被告人王某量刑畸轻，应当赔偿残疾赔偿金，误工费、护理费、鉴定费计算错误，认定数额过低，被告人王某只承担三分之一的的责任错误，于洋洋应当承担赔偿责任”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据同一审。
本院认为，原审被告人王某、于某甲、于某乙持凶器随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣；任意毁损他人财物，情节严重；原审被告人王某、于某甲、于某乙的行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。原审被告人王某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。原审被告人于某甲、于某乙主动投案，归案后如实供述了犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被害人对引发本案具有一定过错，原审被告人于某甲、于某乙归案后认罪态度较好，且积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，对其可酌情从轻处罚。
由于原审被告人王某、于某甲、于某乙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张学明造成了经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人未提供证据证实其人身损害及财产损失与附带民事诉讼被告人于洋洋存在关联，对其要求于洋洋承担赔偿责任的主张不予支持。关于上诉人所提“对被告人王某量刑畸轻”的上诉理由，经查，原审法院在法定量刑幅度内对原审被告人依法量刑，并无不当，且根据法律规定，附带民事诉讼原告人无权就被告人的量刑提出上诉。故以上上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人所提“应当赔偿残疾赔偿金，误工费、护理费、鉴定费计算错误，认定数额过低”的上诉理由，经查，原审法院根据有关法律规定，根据当事人提供的证据依法认定赔偿数额，并无不当，该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人所提“被告人王某只承担三分之一的的责任错误”的上诉理由，经查，在其他侵权人已经超额赔偿被害人损失的情况下，法院依据有关规定对其他未赔偿的侵权人的赔偿责任进行划分，符合法律规定，该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人所提“于洋洋应当承担赔偿责任”的上诉理由，经查，现有证据无法证实于洋洋是本案的侵权人，该上诉理由，本院亦不予采纳。据此，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，民事判决正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李玉信
审 判 员 冉青松
代理审判员 马军令
二〇一五年十月十九日
书 记 员 袁 健