江西省鹰潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣06刑终149号
原公诉机关江西省贵溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪震国，男，1977年12月24日出生，汉族，初中文化，无业，家住江西省乐平市。因涉嫌诈骗罪于2016年4月19日被贵溪市公安局刑事拘留，同年5月3日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕，同年6月2日被贵溪市公安局决定取保候审，2017年4月1日经贵溪市人民法院决定逮捕，2017年4月5日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
江西省贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院指控被告人汪震国犯诈骗罪一案，于2017年6月14日作出（2017）赣0681刑初86号刑事判决。原审被告人汪震国不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人汪震国，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月8日，被告人汪震国以其哥哥汪某1所有的赣Ｈ×××××东风轩逸小轿车为抵押向樊某借款人民币37000元，办理抵押手续后车子仍由汪震国本人使用。2015年9月20日，被告人汪震国隐瞒该车已抵押的事实，对饶某谎称该车为其自己所有，将车重复抵押给饶某，骗得饶某人民币29100元，后汪震国以需要使用为由将车子拿回。同年10月份，被告人汪震国又以该车抵押向徐某借款30000元，并将车辆交与徐某。2016年1月，被告人汪震国没有归还徐某借款，被告人汪某1将车作价转让后归还了徐某的借款。被告人汪震国因无法归还饶某等人的借款，逃跑至福建省福州市。2016年4月19日10时许，被告人汪震国被福州市晋安区岳峰派出所民警在塔头路东门教堂盘路上进行盘查时抓获归案，并临时寄押于福州市第一看守所。2016年4月22日，被告人汪震国被贵溪市公安局民警从福州市看守所押解回贵溪并送贵溪市看守所羁押。案发后，被告人汪震国及亲属退赔了饶某人民币3万元，饶某对被告人汪震国表示谅解。
上述事实有下列经庭审举证、质证并经原审法院确认的证据予以证实:
1、贵溪市公安局出具的受案登记表、立案决定书各一份，证实：本案由樊某于2016年1月5日报案至贵溪市公安局，该局经过审查，于2016年2月24日立案侦查。
2、被告人汪震国的供述，证实：2015年上半年的时候，其因为赌博输了钱，借了汪某26万元钱左右，也都输完了，后来其经汪某2介绍认识了樊某，其许诺樊某一个月6分的利息，向樊某借了4万元钱。因为其与樊某是不认识的，当时其就拿了开的车子作为抵押，并且其还和樊某签订了一份借款抵押合同，车牌照赣Ｈ×××××，这部车子是买的二手车，登记的是其哥哥汪某1的名字，是东风轩逸款，黑色。当时其抵押车子的时候将行驶证给了樊某，后来一次其在贵溪市信江桥头出交通事故，撞到一个开电动车的人，最后赔了3000元钱，车子被扣在交警队，其找樊某将车子的行驶证拿了回来，同时其又向樊某借了1万元钱，将扣的车子拿回来了。2015年9月份时，其因为赌博没钱，打电话向饶某借钱，其向饶某借3万元钱，并说好一个月的利息是三分即900元。饶某提出既然大家是朋友，借钱就要用东西抵押，不然不放心。其就又将赣Ｈ×××××的尼桑日产轩逸抵押给饶某了，车辆的行驶证也给了饶某，还和饶某签订了一个车辆质押借款合同。饶某扣除了第一个月利息900元之后给了29100元钱给他，车子在饶某那里个把星期后，他就将车子开回来了。过了一个星期左右，他通过别人认识了徐某，因为他和徐某不熟悉，他将车子抵押在徐某那里，向徐某借了3万元钱。当时他借钱的时候，他和徐某说借钱是因为家里要打官司要花钱，还说官司打赢了就给晨阳中学扩建的一栋校舍给徐某做。借了钱之后，他又拿去赌博输掉了。后来他碰到张某1和，他知道张某1和是会借钱给别人赚利息钱的，他就问张某1和是不是可以拿车子抵押借钱，张某1和说可以。11月的时候，他在贵溪市擂鼓岭宝辉租车行借了一部大众朗逸的车子开到张某1和处，借了2万元钱。到了后来他又到一个擂鼓岭的地方租了一部私人出租的别克车子开到张某1和那里，又借了3万元钱，并将之前租的宝辉车行的车子开回来了，还给了宝辉车行。过了10多天，加上利息，他一共打了一个55000元的欠条给张某1和，之后他又将钱输掉了，后来他就到福州打工去了。因为这些借了钱的人天天打电话给他叫他还钱，他又还不起，就将电话号码停掉了。他借钱的目的是为了赌博，还有平时的开销。赣Ｈ×××××车辆是他哥哥汪某1的，他一开始是没有合格证的，他要从樊某处拿回行驶证时，樊某要求拿合格证来换，他就在贵溪市路边看到的办假证的号码，花200元做了一个假的合格证。
3、被害人饶某的陈述，证实：其和汪震国是朋友关系。2015年9月的时候，汪震国和其说急着用钱，欲向其借3万元，其就说如果你真的要借钱就要用物品抵押，不然其不放心。当时汪震国就开了一部赣Ｈ×××××的尼桑日产轩逸过来，还把车子的行驶证给其。其当时取了现金3万元给汪震国，扣除第一个月的利息9百元，付了29100元现金给汪震国。他们签订了一个汽车质押借款协议，汪震国还打了借条，还复印了身份证给其，之后其就将车子放在自己家里（骏安酒店旁的雄家新村）放了大概10多天的时间。后汪震国说家里要用车子，想把车子开回去用一下，之后汪震国就没有把车子开回来了。过了一段时间其问汪震国要车子，汪震国就说车子被乐平的哥哥开回去了，汪震国说会还其钱的，叫其不要担心。到了2015年12月份的时候，汪震国就联系不到了，电话也打不通了，到现在汪震国欠其钱还没有还。
4、被害人徐某的陈述，证实：2015年下半年，汪震国向其借3万元钱，汪震国借钱的时候和其说是因为家里打官司要花钱，并承诺打赢官司之后给晨阳中学的扩建的一栋校舍给其做（汪震国的父亲是晨阳中学的股东），当时借钱也没有要利息的。汪震国还放了一部车子在其那里做抵押，车子是东风牌轩逸，赣Ｈ×××××。过了一个月，其打电话给汪震国，汪震国说在外地，叫其和他的父亲和哥哥联系。之后又过了一个月，其就打不通汪震国的电话了，其就打电话给了汪震国的哥哥汪某1，汪某1说也找不到汪震国。其就问汪某1借钱的事情怎么办，汪某1就说那就把车子抵押给其，其也同意了。后来其就和汪某1商量车子抵押33000元的价钱，其补了3千元给汪某1后，就和汪某1办理了车辆过户。车子过户给了其朋友黄某，其以38000元价格把车子卖给了黄某。后来其也没有找到汪震国。
5、证人樊某的证言，证实：2015年6月份左右，其经朋友汪某3（音）介绍认识了一个乐平人汪震国，汪震国是贵溪柏里晨阳中学的管理人员，汪震国的父亲是晨阳中学的股东之一。当时汪震国说急需用钱周转，并主动提出借款给他的话他付6分的利息，并用他的尼桑轩逸牌汽车作为抵押。6月份其就借了5万元钱给汪震国，当时先收了一个月的利息3千元，给了汪震国47000元钱，同时汪震国还将他的牌照为赣Ｈ×××××的尼桑轩逸牌汽车抵押给其了，将汽车交由其保管。他们当时也签了借款抵押协议的，约定还款时间为八个月。到七月的时候汪震国付了其当月的利息也是3千元，到八月的时候，有一次汪震国就找到其说他急需用车，将抵押给其的车开回去了，只是将车子的登记证书和行驶证留给了其。当月其找汪震国要利息，汪震国说他开车出了事故，让其宽限还款日期，并说车子也被交警扣押了，还将行驶证也拿了回去。到九月份，其再去找汪震国，就已经找不到他人了，汪震国的手机也关机了。后来其四处打听汪震国的去向，结果在12月份的时候，得知汪震国又将同一辆汽车在贵溪金屯用同样的方式抵押给了别人借钱，其觉得汪震国是故意以这种方式骗其的钱，所以就来报案了。其给汪震国借了5万元，汪震国付了二个月利息6千元，还有44000元钱在汪震国那里。
6、证人汪某2的证言，证实：其很早之前就认识了汪震国了。从前年开始，汪震国开始抵押汽车给其，然后从其这里借钱。之前几辆汽车汪震国都抵押的钱不多，后来他都将钱还给了其，将汽车开走了。去年上半年，汪震国又和其说手头没有钱，将一辆车牌为赣Ｈ×××××的东风日产尼桑牌轩逸轿车抵押给其，开始汪震国是抵押了2万元钱，后来陆续又从其这里拿走了5万元钱，一共从其这里借走了7万元钱。这辆轩逸轿车开始一直放在其这里，有天晚上，汪震国说要用车，将汽车开走了。后来汪震国和其说这个汽车出了事故，放在修理厂修理。其催过汪震国多次将汽车给其，汪震国都以各种理由推诿。之后，汪震国就和其断绝了联系，也不还钱给其。汪震国向其借钱，说按月算利息，月息是5分，也就是一个月要给其3500元利息，但汪震国没有支付过利息给其。
7、证人汪某1的证言，证实：其系被告人汪震国的哥哥。其于2012年1月份购买了一辆二手车，车款是东风日产轩逸的，挂赣Ｈ×××××牌照，购买的时候花费了9万元。大概2014年左右，其又购买了一辆新车，其就将此车给其弟弟汪震国使用。2015年年底，一个自称徐某的人打电话给其，说通过赣Ｈ×××××的车辆信息查到其的号码，并说汪震国用该车借了30000元，并且汪震国愿意用该车抵押欠他的3万元。其当时没有同意过户给他，后来过了二三个月，其看到车子保险到期了，其怕车子在外面出了交通事故其要承担连带责任，其就同意将车卖给徐某，车子卖给徐某是33000元，过户费800元也是其出的，卖车的3万元折抵汪震国欠徐某的三万元。
8、证人黄某的证言，证实：2015年年底的时候其想购买一部二手车使用，其朋友徐某说有人欠他的钱要拿车子抵押，问其肯要不，其就说看一下。当时看了车子觉得可以，其看了车辆的所有人是汪某1，其就说要车主可以过户就可以。当时其就和徐某开这部车到乐平的汪某1家里，当天我们就在乐平车管所将车辆过了户。其一共付了38000元给徐某作为购买车辆的费用，车辆的行驶证和合格证现在都在其这里。
9、借款借据、借条一份。证实：2015年7月8日，被告人汪震国向樊某借款4万元用于周转，被告人汪震国承诺于2016年3月31日前归还借款并用赣Ｈ×××××号车辆作抵押。
10、借条一份，证实：2015年10有4日被告人汪震国向樊某借款1万元。
11、汽车质押借款协议、借条、行驶证复印各一份，证实：2015年9月20日，被告人汪震国向被害人饶某借款3万元。借条约定：如借款人逾期或未按出借人要求提前还款，则应向出借人支付逾期金额的日千分之五乘以逾期天数的违约金；因借款违约造成出借人的损失由借款人承担，从借款人违约之日起开始计算，如发生纠纷，由出借人户籍管辖所在地人民法院仲裁解决。双方并签订了汽车质押借款合同。协议约定：乙方向甲方出借人民币3万元，借期自2015年9月20日至2015年11月19日；甲方将赣Ｈ×××××车辆交乙方保管；甲方承诺抵押资产为其本人所有，一切手续合法，有效，该资产在抵押前无任何经济纠纷和违法责任，否则由甲方承担全部法律责任。汪震国将车辆行驶证交于饶某。
12、借条一份，证实：2015年7月3日，被告人汪震国向汪某2借款6万元。
13、借条一份，证实：2015年7月5日，被告人汪震国向汪某2借款1万元。
14、借条一份，证实：2015年11月13日，被告人汪震国向张某1和借款3万元。被告人汪震国在借条中载明：如果车是偷、抢、骗的由本人负责，车辆有违章由张某1和负责。
15、借条一份，证实：2016年2月23日，被告人汪震国向被害人张某1和借款55000元。借条载明2015年11月19日以前的借条（欠条）全部作废。
16、赣Ｈ×××××号车辆登记信息，证实：机动车注册登记信息显示赣Ｈ×××××号车辆的所有人是汪某1。
17、机动车转让协议、行驶证复印件各一份，证实：甲方汪某1与乙方徐某签订机动车转让协议，协议约定：甲方将赣Ｈ×××××号车辆转让给乙方徐某以抵扣被告人汪震国所借款3万元。
18、收条、谅解书各四份，证实：樊某、饶某、汪某2、张某1和于2016年5月31日分别收到汪震国及亲属的5万元、3万元、7万元、5.5万元，樊某、饶某、汪某2、张某1和均对被告人汪震国表示谅解。
19、福州市公安局出具的抓获经过、贵溪市公安局出具的归案情况的说明、福州市第一看守所出具的临时寄押收押证明各一份，证实：2016年4月19日10时许，被告人汪震国被福州市晋安区岳峰派出所民警在塔头路东门教堂盘路上进行盘查时抓获归案，并临时寄押于福州市第一看守所，被告人汪震国于2016年4月22日被贵溪市公安局民警从福州市看守所押解回贵溪并送贵溪市看守所羁押。
20、江西省乐平市公安局出具的常住人口查询信息、前科证明各一份，证实：被告人汪震国1977年12月24日出生，无违法犯罪记录。
原审法院认为，被告人汪震国以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人财物人民币59100元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。对被告人及其辩护人认为被告人汪震国不构成诈骗罪的辩护意见，本院不予采信。鉴于被告人汪震国家属案发后退赔被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人汪震国犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
上诉人汪震国上诉称，本案是一起普通的民事借贷纠纷，请求改判无罪或缓刑。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判认定犯罪事实的证据均经一审庭审举证、质证，可以作为定案的依据，本院予以确认。上诉人汪震国就其所犯罪未提出新的证据。
本院认为，上诉人汪震国以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人财物人民币59100元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原公诉机关指控的罪名成立。鉴于上诉人汪震国家属案发后退赔被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人上诉提出该案属于一起普通的民事借贷纠纷的上诉理由，经查，上诉人汪震国以非法占有为目的，用虚构的事实采用重复抵押的方法向他人借款且数额巨大，其行为应构成诈骗罪，故上诉人的上诉理由本院不予采纳。原审判决事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审判长 姚耀庭
审判员 赵登波
审判员 喻巧平
二〇一七年八月十六日
书记员 戴 妮