广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0705民初1306号
原告陶雪凤，女，1975年4月24日出生，汉族，户籍所在地广西平乐县，现住广东省江门市新会区。
委托代理人李敬子，广东泉胜律师事务所律师。
被告汤锦标，男，1973年9月29日出生，汉族，住广东省江门市新会区。
委托代理人陈晓莹，广东森德律师事务所律师。
原告陶雪凤诉被告汤锦标劳务合同纠纷一案，本院于2016年3月30日立案受理后，依法由审判员李柳云适用简易程序独任审理，于同年5月19日公开开庭进行审理。原告陶雪凤及其委托代理人李敬子、被告汤锦标的委托代理人陈晓莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2015年11月1日在被告经营的江门市××区司前镇新鲜猪杂店从事服务员工作，工作时间是晚上六点至次日凌晨两点。2015年12月2日凌晨1时50分，原告在江门市××区司前镇新鲜猪杂店工作时，跌伤左手腕部和右颧部。事故发生后，原告立即被送往江门市××区司前人民医院治疗，于同年12月6日出院，住院4天，被诊断为：1、左桡骨远端粉碎性骨折；2、右颧部软组织挫伤；3、中度贫血；4、胆囊结石；5、脾大。原告因此损失如下：一、医疗费1504.5元；二、住院伙食补助费400元（100元/天×4天）；三、护理费400元（100元/天×4天）；四、误工费6333.65元（误工时间从2015年12月2日起计至2016年3月6日，原告从事服务员工作，工资是2000元/月）；五、残疾赔偿金60385.8元（广东南天司法鉴定所对原告的受伤进行伤残等级检验鉴定，鉴定原告在工作期间跌伤造成左上肢损伤，构成拾级伤残，按照广东省2014年城镇居民人均可支配收入30192.9元/年的标准计算，30192.9元/年×20年×10%）；六、精神损害抚慰金3000元；七、司法鉴定费2050元；以上七项合计74073.95元。原告与被告之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案中，原告作为提供劳务的一方，因劳务致使自己受到伤害，应适用过错责任原则，即根据原告和被告各自的过错承担相应的责任。原告在本案并没有过错，因此，原告因工受伤的损失应由被告承担。被告在原告发生事故后已支付医疗费3000元，因此，被告还应赔偿原告71073.95元。原告多次要求被告赔偿无果。据此，原告起诉请求判令：被告赔偿71073.95元给原告，并负担本案诉讼费。
原告在举证期限内提交如下证据：
1、身份证一份（原件），证明原告的主体资格。
2、门诊病历一份（原件）、住院清单签领本两页（复印件），证明被告的诉讼主体资格及原告工作期间跌伤。
3、放射科CR检查报告单一份（复印件）、出院记录一份（复印件），证明原告的伤情。
4、医疗费发票二十四份（原件）、门诊处方明细表十四页（原件），证明原告已支付的医疗费用。
5、鉴定费发票一份（原件），证明原告评定伤残所花费的鉴定费用。
6、《司法鉴定意见书》一份（原件），证明原告因本次事故造成十级伤残。
7、企业信用信息公开系统一份（打印件），证明原告受伤前一年所在的工作单位。
8、《工伤认定申请不予受理决定书》一份（原件），证明原告向江门市××区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局因被告经营的江门市××区司前镇新鲜猪杂店不符合用人单位主体资格而不予受理。
9、图片两页（打印件），证明被告经营的江门市××区司前镇新鲜猪杂店在江门市××区××前镇步行街。
10、证明一份（原件），证明原告的居住情况。
11、证人罗X明的证言称：原告是我妻子，双方没有办理结婚证，从1998年开始一起生活，生育一个子女。我妻子从11月份上班，工资2000元。我妻子在12月2日因拖地而摔伤。我不放心，每天都要去监督她，我1点35分已经在那里。我妻子受伤时，我在猪杂店对面，离她大概11至13米左右，我见到妻子受伤。我妻子受伤后，我当时没有陪她去医院，因为在打工的地方受伤当然由老板和老板娘负责。妻子在猪杂店的餐厅受伤，当时没有见到有人撞她。12月2日早晨，我打电话给妻子，她说在医院。老板和老板娘来探望我妻子两次，每次给现金500元。我妻子自己一个人去派出所报案，我不知道她报案时是说被人打伤。我与妻子去找被告要求赔偿时，被告同意赔偿7000元，叫我拿评残资料，又说我妻子敲诈他，让我们去司前劳动所，他不同意赔偿给我们。劳动所打了两次电话给被告，但被告不去，劳动所就让我们去法庭处理。该证人证明原告发生事故后，其陪同原告去找被告协商。
被告辩称：一、被告并非司前镇新鲜猪杂店的实际经营者，原告也并非被告雇请的员工，原告受伤与被告并没有任何关系。从司前派出所的询问笔录可知，原告是由第三者殴打致伤的，与被告无关。二、原告要求按城镇标准计算残疾赔偿金没有法律和事实依据，原告没有证据证明其在城镇生活和工作一年以上，应当按照其户口性质即农村标准计算。三、误工费过高，医嘱休息两个月，但原告计算误工时间长达三个月，超过了医嘱休息时间。总的来说，原告要求被告赔偿损失71073.95元没有任何事实和法律依据。
被告在举证期限内没有提供证据。
原告申请本院到江门市公安局司前派出所调取涉案的报案资料，本院依原告申请到司前派出所调取询问笔录一份（2016年1月10日），该笔录记载：原告称于2015年12月3日凌晨2时在司前镇步行街新鲜猪杂宵夜店内打扫卫生时被一名男子殴打，老板送其到医院。因为老板不负责医药费而报案。另外调取原告的门诊病历、首诊记录、出院记录、放射科CR检查报告单的复印件各一份。
为查明案件事实，本院依职权向司前镇中心社区进行调查，该社区主任称：其不清楚司前步行街新鲜猪杂店的业主是谁，那里的店铺属于协和房地产公司，不清楚谁租赁和经营该店，不认识本案的原、被告。
综合双方当事人的质证意见及庭审陈述，本院对原告所举证据作如下认定：被告对原告提供的证据1、3、4、5、6、8、9没有异议，本院对上述证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。被告对证据2有异议，结合被告的陈述，本院对证据2的真实性、合法性及关联性予以确认。被告对证据7有异议，因原告提供的证据不足以证明其在该公司工作，故本院对证据7的关联性不予确认。被告对证据10有异议，但没有提供证据加以反驳，故本院对该证据的真实性、合法性及关联性予以确认。被告对证据11不予确认，因证人自称是原告丈夫，与原告关系亲密，对其证言陈述的内容，本院结合本案其他证据进行采纳。
本院依职权到司前派出所调取的资料，原、被告对其真实性无异议，本院对其真实性、合法性及关联性予以确认。对本院依法向司前镇中心社区进行调查制作的调查笔录，原、被告无异议，本院对其真实性、合法性及关联性予以确认。
经审理查明：原告原在江门市××区××前镇步行街“新鲜猪杂”宵夜店从事杂工工作。2015年12月2日凌晨1时多，原告在该店店内工作时不慎跌倒受伤。事发当时，被告在现场，被告开车将原告送至江门市××区司前人民医院治疗。该院首诊记录中“病史”栏记载：该患者自诉于30分钟前不慎跌伤致右颧部及左腕部肿痛，左腕部活动受限等。经诊断，原告为左桡骨远端粉碎性骨折、右颧部软组织挫伤。原告住院至2015年12月6日出院（住院共4天），住院期间没有留陪人。出院医嘱建议定期门诊复查，不适随诊，休息两个月等。被告为原告结清住院医疗费，并签领原告的病历、证明、发票、清单。2015年12月8日至2016年3月20日期间，原告多次到江门市××区司前人民医院门诊治疗，花费医疗费合计1504.5元。原告出院后，被告探望过原告两次，每次给原告500元，合计1000元。
2016年1月10日，原告到司前派出所报案称：于2015年12月3日凌晨2时在司前镇步行街新鲜猪杂宵夜店内打扫卫生时被一名男子殴打，老板送其到医院。因为老板不负责医药费而报案。
2016年3月7日，原告委托广东南天司法鉴定所江门分所按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准进行伤残等级评定，该所于2016年3月15日作出粤南江[2016]临鉴字第120号《法医学司法鉴定意见书》，认为原告左腕关节活动受限，评定其左上肢损伤为十级伤残。原告因此花费鉴定费2050元。
另查明：原告属农村户口，暂住在江门市××区××前镇××村多年。原告称其从2015年11月开始在“新鲜猪杂”宵夜店工作，每月工资为2000元，其与该店经营者没有签订书面的劳动合同。此前在袜子厂工作差不多一年，每月工资100多元至800多元不等。
再查明：诉讼中，本院于2016年5月3日晚上在江门市××区××前镇步行街“新鲜猪杂”宵夜店向被告送达涉案应诉资料。
本院认为：本案原案由是劳务合同纠纷，但原告主张自己在提供劳务时受到损害，请求赔偿，故案由应更改为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点是：一、原告是如何受伤的？二、原告与被告之间是否存在劳务合同关系？被告应否承担赔偿责任？三、原告请求的赔偿项目和计算是否合法？
争议焦点一，原告曾于2016年1月10日到司前派出所报案称被人殴打，该陈述与原告诉讼陈述以及病历记载的受伤原因不一致，被告承认当时自己在现场，对原告如何受伤问题，被告没有举证加以反驳，故本院采纳病历记载及原告最终确认的陈述，认定原告在“新鲜猪杂”宵夜店工作时不慎跌倒受伤。
争议焦点二，首先，被告承认原告是“新鲜猪杂”宵夜店的员工，原告受伤当时被告在事发现场。原告受伤后，被告开车送原告到医院治疗，并为原告结清住院医疗费。原告出院后，被告两次探望原告，并每次向原告支付500元。被告此等行为，与一般人对陌生人做好事的适度范围不相符，反而与雇主身份更相符。其次，本院在诉讼中向被告送达应诉资料时，也在涉案的“新鲜猪杂”宵夜店向被告送达。被告辩称其是该店的常客，但没有举证证明该店的实际经营者是何人来加以反驳。因此，本院采纳原告的主张，对被告的抗辩意见不予采纳，认定原、被告之间存在劳务合同关系，原告是提供劳务一方，被告是接受劳务一方。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，原告在涉案的“新鲜猪杂”宵夜店工作时不慎跌倒受伤，没有证据证明原告对损害的发生存在过错，被告作为接受劳务一方，应对原告的损失承担全部赔偿责任。
对争议焦点三，本院对原告主张的各项损失核实如下：
原告主张的医疗费1504.5元、住院伙食补助费400元（100元/天×4天），合法有据，本院予以支持。
原告主张的护理费400元（100元/天×4天），因原告住院期间没有留陪人，故原告主张护理费没有事实依据，本院不予支持。
原告主张的误工费6333.65元（2000元/月，从2015年12月2日计至2016年3月6日），被告认为误工费过高，误工天数有误。因原告计算误工费的标准比上年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准低，故本院对原告主张按2000元/月的计算标准予以支持。原告住院4天，医嘱建议出院休息两个月，误工时间应计算64天，故误工费计算为4266.67元（2000元/月÷30天×64天）。对原告超出部分主张，本院不予支持。
原告主张的残疾赔偿金60385.8元（30192.9元/年×20年×10%），原告属农村户口，虽然其陈述一直从事非农工作，但按其陈述的近一年来的收入情况，仍低于当地上年度农、林、牧、渔业的收入标准，故本院对原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金不予支持，对被告的抗辩意见予以采纳。参照广东省高级人民法院颁布的《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》中2014年全省农村居民人均纯收入12245.6元/年标准，计算残疾赔偿金为24491.2元（12245.6元/年×20年×10%）。对原告超出部分主张，本院不予支持。
原告主张的精神损害抚慰金3000元，本次事故致原告十级伤残，确实给其精神带来较大痛苦。因此，原告请求赔偿精神损害抚慰金，理由充分，本院予以支持。综合考虑原告的伤残情况、当事人过错程度、当地平均生活水平等因素，原告主张3000元不属过高，本院予以支持。
原告主张的司法鉴定费2050元，该损失是原告为确定伤残等级而必要支出的费用，合法有据，本院予以支持。
综上，本院确认原告的损失如下：医疗费1504.5元、住院伙食补助费400元、误工费4266.67元、残疾赔偿金24491.2元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2050元，合计35712.37元。扣减被告已向原告赔付的1000元，被告还应向原告赔偿34712.37元（35712.37元-1000元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”、第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，判决如下：
一、被告汤锦标应自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陶雪凤34712.37元。
二、驳回原告陶雪凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费788.42元（已减半收取），由原告陶雪凤负担403.42元，由被告汤锦标负担385元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 李柳云
二〇一六年七月二十七日
书记员 赵齐好