福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永刑初字第316号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人莫某某，男，1978年1月23日出生，汉族，小学文化，个体户，住福建省福清市。曾因犯抢劫罪于1996年12月14日被福建省福州市台江区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；又因犯故意伤害罪于1999年9月1日被福建省福清市人民法院判处有期徒刑一年，原判缓刑予以撤销，决定执行有期徒刑三年六个月。因涉嫌行贿犯罪于2014年5月21日被刑事拘留，同年6月6日逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人丁传琦，福建枫桦律师事务所律师。
永安市人民检察院以闽永检公刑诉（2014）1191号起诉书指控被告人莫某某犯行贿罪，于2014年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，永安市人民检察院指派检察员邓清华出庭支持公诉，被告人莫某某及其辩护人丁传琦等到庭参加诉讼。
永安市人民检察院指控：2013年3月份，被告人莫某某在明知海西三明现代物流产业开发区金港路二期工程、迎宾大道及大洲大桥连接线项目工程（B合同段）的沥青路面工程系主体工程，按法律规定不能转包、分包的情况下，为违规转包该两个工程的沥青路面工程，找到时任海西三明现代物流产业开发区管委会规划建设科副科长黄某民（另案处理），希望其为自己违规转包主体工程提供帮助，并承诺给予黄某民好处费。2013年3月30日，被告人莫某某以通过银行转账至黄某民提供的账户的方式向黄某民行贿人民币50000元。对于以上指控，公诉机关提供了证人证言、书证、被告人供述等证据予以证实，认为被告人莫某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款的规定，应以行贿罪追究其刑事责任。
被告人莫某某对公诉机关指控的犯罪事实均无异议。
辩护人丁传琦认为，1、被告人莫某某将50000元款打入黄某民指定的账户，该款是否属于行贿款还是其他性质的款，还需要其他证据来印证。2、起诉书认定沥青路面工程系主体工程，并认定按照法律规定不能转包，公诉机关出具的证据无法证明其观点。招标文件是一种要约引诱，并不是合同，招标文件是不能约束发包方和承包方的行为。法律并没有对沥青路面工程分包问题有禁止性的规定。林某军和范某辉所在的公司是依法中标工程的，黄某民将莫某某介绍给林某军和范某辉，但林某军和范某辉是根据莫某某的施工能力和价格才将沥青路面工程包给被告人莫某某做的。因此，在无法确定沥青路面工程是主体工程和法律没有禁止分包路面工程的情况下，确定莫某某谋取不正当利益证据不够充分。3、被告人莫某某归案后如实陈述事实，配合侦查机关坦白态度好，主动退出50000元款。
经审理查明，2013年3月份，被告人莫某某在明知海西三明现代物流产业开发区金港路二期工程、迎宾大道及大洲大桥连接线项目工程（B合同段）的沥青路面工程系主体工程，按法律规定不能转包、分包的情况下，为违规转包该两个工程的沥青路面工程，找到时任海西三明现代物流产业开发区管委会规划建设科副科长黄某民（另案处理），希望其为自己违规转包主体工程提供帮助，并承诺给予黄某民好处费。2013年3月30日，被告人莫某某以通过银行转账至黄某民提供的账户的方式向黄某民行贿人民币50000元。2013年8月底9月初，黄某民因担心被查处而将收受的人民币50000元退还被告人莫某某。
被告人莫某某于2014年5月20日在福建省福州市被检察机关办案人员抓获。归案后，被告人莫某某亲属已向永安市人民检察院退出涉案赃款人民币50000元。
上述事实，被告人莫某某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人黄某民的证言，证实2013年3月，他在担任海西三明现代物流产业开发区管委会规划建设科副科长期间，莫某某想转包林某军中标的金港路二期和范某辉中标的迎宾大道的沥青路面工程。他知道这两个工程的主体按照规定是不能转包的，在莫某某的请托并送给他50000元的情况下，利用负责开发区内部分项目施工现场管理的职务便利，先后打电话给林某军和范某辉说希望能够在同样质量和价格的前提下优先考虑莫某某承建沥青路面。后来莫某某与林某军和范某辉联系后签了沥青路面施工合同。2013年3月底，他打电话让莫某某转5万元到吴某静的银行账号上。2013年8月，他听说省委巡视组在三明境内应该会马上到沙县巡视，担心会出事，经反复多次考虑，就想到要把5万元还给莫某某，后来在三明市一建公司门口将5万元还给莫某某的事实。
2、证人林某军的证言，证实他和福建煤炭建设工程有限公司合作，承建海西三明现代物流产业园金港路二期工程，2013年3月左右，黄某民向他推荐莫某某转包该工程的沥青路面工程（道路工程中的主体工程）。他提出要做可以，不过价格和质量要合格。过了几天，莫某某到工地来谈这个事情，后于2013年3月18日跟莫某某签订了金港路二期沥青路面工程的转包合同。他知道海西三明现代物流产业园招标中要求工程项目不允许转包、分包，将沥青路面工程转包给莫某某是因为黄某民是规划建设科副科长，是他工程的监管人员，黄某民的说情他还是要考虑的；另一方面莫某某本身施工质量还不错。他原先不认识莫某某，没有黄某民的推荐他不可能将沥青路面工程转包给莫某某的事实。
3、证人范某辉的证言，证实2010年，他挂靠福建成森建设集团有限公司中标承建迎宾大道B标段。2013年3月中下旬时，黄某民来找他说一个朋友莫某某想转包他中标的迎宾大道B标段的沥青路面工程。后来，莫某某有过来找了他几次，在2013年7月左右和莫某某签订了转包协议，当时莫某某是以福州市开拓沥青混凝土工程有限公司的名义签的。他知道海西三明现代物流产业园工程项目主体工程不允许转包、分包，在投标的时候招标文件里就已经说明清楚了。他将迎宾大道B标段沥青路面工程转包给莫某某是因为黄某民是规划建设科的副科长，是他承建的迎宾大道B标段工程项目的监管人员，黄某民来说情他必须给面子。他把沥青路面工程转包给莫某某后，黄某民没有查处过这个问题，施工过程中黄某民从来没有提过这个问题。他原先没有考虑把迎宾大道B标段沥青路面工程转包给莫某某，他也不认识莫某某，没有黄某民介绍不会把该沥青路面工程拿出来转包的事实。
4、证人吴某静的证言，证实2013年7月份的一天，黄某民有转一笔人民币5万元到她的建设银行账户的事实。
5、户籍证明，证实被告人莫某某的出生日期、家庭住址等个人基本身份情况的事实。
6、中共三明市委组织部文件、海西三明现代物流产业开发区管委会文件等材料，证实黄某民于2011年9月至2013年8月期间担任海西三明现代物流产业开发区管理委员会规划建设科副科长，负责工程的协调和现场施工管理工作的事实。
7、海西三明现代物流产业开发区各项规章制度等材料，证实规划建设科的岗位职责包括组织建设项目工程招投标、负责建设项目的监督管理等有关工作；以及工作流程中规定工程变更及需议定事项一般由施工单位提出初步方案，监理单位提出审核意见，再由现场代表组织设计单位、监理单位核实、报科室会议研究的事实。
8、招标文件、中标通知书，证实三明现代物流产业开发建设有限公司分别于2012年5月、2010年6月对金港路二期道路工程、迎宾大道及大洲大桥连接线项目工程进行招标，招标文件中均注明不允许分包；以及福建煤炭工业基本建设有限公司于2012年6月中标金港路二期道路工程、福建成森建设集团有限公司于2010年7月中标迎宾大道及大洲大桥连接线项目工程（B合同段）等事实。
9、沥青工程协议，证实被告人莫某某（福建开拓沥青混凝土工程有限公司）于2013年3月18日与林某军（福建煤炭工业基本建设有限公司）签订协议，林某军将海西三明现代物流产业开发区金港路二期道路工程沥青路面委托给莫某某铺设施工；于2013年7月17日与范某辉（福建成森建设集团有限公司）签订协议，范某辉将承建的开发区迎宾大道及大洲大桥连接线工程B标段沥青道路工程项目委托给莫某某进行沥青道路铺设施工的事实。
10、账户明细，证实经被告人莫某某辨认，于2013年3月30日经福州市浦上所ATM转账人民币5万元至吴某静的账户的事实。
11、扣押决定书、扣押财物清单、行政暂扣财物收据，证实被告人莫某某亲属于2014年5月22日向永安市人民检察院退出涉案赃款人民币50000元的事实。
12、刑事附带民事判决书，证实被告人人莫某某曾因犯抢劫罪于1996年12月14日被福州市台江区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；因犯故意伤害罪于1999年9月1日被福清市人民法院判处有期徒刑一年，原判缓刑予以撤销，决定执行有期徒刑三年六个月的事实。
13、到案经过，证实被告人莫某某在本案调查过程中，经检察机关办案人员多方查找，仍拒不到案。被告人莫某某于2014年5月20日被永安市人民检察院办案人员在福州市区抓获归案的事实。
14、被告人莫某某的供述及自书材料（附同步录音录像光盘），供认沥青路面工程属于海西三明现代物流产业园的主体工程，他知道按照规定主体工程不能转包、分包。黄某民作为工程监管人员，应该要知道金港路二期及迎宾大道的主体工程不能分包。黄某民有帮他分别找过林某军和范某辉说情，协调工程转包、分包，范某辉和林某军后来将金港路和迎宾大道二期的沥青路面工程确实交给他来施工了。找范某辉和林某军转包沥青路面工程没有经过海西三明现代物流产业园工程发包方的同意，他就是跟范某辉和林某军签订转包协议，没有和发包方发生过联系。黄某民在实际监管过程中，没有因为主体工程不能分包而对他进行处罚。
2013年3月份，他想转包海西工业园区林某军中标的金港路二期和范某辉中标的迎宾大道的沥青路面工程，但是这两个工程的主体是不能转包的。他就找到时任海西三明物流产业园管委会规划建设科副科长黄某民，希望黄某民出面帮他找工程老板说情，让他做沥青路面工程，并且承诺如果黄某民能够帮忙把林某军中标的金港路二期工程拿给他做，就送给黄某民50000元，黄某民同意了。黄某民表示同意与林某军联系，并把林某军的电话给他，叫他和林某军联系。他就去找林某军协商，后来林某军同意吧金港路二期工程的沥青路面工程交给他来做，并签订了合同。期间有一次，他在福州接待黄某民时，提出如果黄某民能帮他把范某辉中标的迎宾大道的沥青路面工程拿给他做，就送给黄某民人民币20万元，黄某民当时也答应了。过了一段时间，黄某民把范某辉的电话给他，叫他和范某辉联系，他陆续找了范某辉几次后把合同签下来了。
他在福州接到黄某民的电话说最近手头比较紧，问他手头如果有钱的话帮黄某民运转一下，第二天（2013年3月30日）他打了5万元到黄某民指定一个户主为吴某静的建设银行账户。送给黄某民的5万元钱是因为黄某民是海西三明现代物流产业园管委会规划建设科副科长，负责产业园工程建设的现场管理，希望黄某民能够帮他拿到林某军和范某辉手上金港路和迎宾大道二期额的沥青路面工程。而且，黄某民作为监管人员如果严格执法的话，明知海西三明现代物流产业园的主体工程是不能分包的，黄某民可以把他的施工队赶出去，不让他施工。在福州答应送给黄某民的20万元没有送是因为迎宾大道沥青路面工程没有完成，钱没有拿完，也就没有送这20万元给黄某民了。2013年8、9月份时，黄某民突然打电话说要把他送的5万元还给他，当天黄某民在家楼下把5万元还给他。
对于辩护人提出的关于认定被告人莫某某谋取不正当利益证据不够充分的辩护意见。经查，被告人莫某某主观上明知沥青路面工程系主体工程，且属于不能转包、分包的情况下，为了转包沥青路面工程，通过向黄卫伟行贿的手段，利用黄某民的职务影响力向工程承包方施加影响，最终转包了沥青路面工程。以上事实，公诉机关通过了相关的书证、证人证言等证据予以证实，被告人莫某某亦供认不讳。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。辩护人提出的以上辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人莫某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物人民币50000元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人莫某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。辩护人提出的以上辩护意见，本院予以采纳，其他辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人莫某某犯行贿罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月21日起至2014年10月20日止）。
二、追缴的赃款人民币50000元，予以没收，由永安市人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋明泉
审 判 员 刘 珊
人民陪审员 杨培风
二〇一四年十月九日
书 记 员 童文焱