湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民四初字第00047号
原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司（以下简称巨龙顺公司）。住所地，枣阳市人民路南端。组织机构代码：59146892-3。
法定代表人杨云，该公司总经理。
委托代理人周剑，湖北法正大律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告管玉发，男
被告湖北玉发工贸有限公司（以下简称玉发公司）。住所地，枣阳市兴隆镇白土村*组。
法定代表人管玉发，该公司经理。
二被告的委托代理人郭强，湖北鸣天律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告巨龙顺公司因与被告管玉发、玉发公司民间借贷纠纷一案，本院于2014年4月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年6月27日公开开庭审理了本案，原告巨龙顺公司的委托代理人周剑，被告管玉发、玉发公司的共同委托代理人郭强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告巨龙顺公司诉称：2013年12月31日、2014年1月26日、2014年1月30日，被告先后向原告借款300万元、400万元、200万元，并分别签订了三份借款合同，每个合同均约定了履行期限和违约责任，三合同的履行期限届满之日分别为2014年3月1日、2014年2月26日、2014年3月2日，违约责任均约定逾期20天还款则支付违约金80万元并赔偿原告为实现债权而支付的律师费。被告为保证债务的履行，将其一辆保时捷卡宴3598CC越野车质押给原告。被告分文未还，构成根本违约。请求人民法院判令被告立即偿还本金900万元及利息80万元，并支付违约金240万元、运费4.8万元，赔偿律师费28万元，实现质权（被告质押给原告一辆保时捷卡宴3598CC越野车），由被告承担一切诉讼费用。在诉讼中，原告撤回了关于实现质权的诉讼请求。
原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：
证据12013年12月31日借款300万元的《借款协议》及银行承兑汇票。证明内容及对象：原告出借给被告300万元，借款期限2014年1月1日至2014年3月1日，违约金80万元。
证据22014年1月26日借款400万元的《借款协议》及银行承兑汇票。证明内容及对象：原告出借给被告400万元，借款期限2014年1月26日至2014年2月26日，违约金80万元。
证据32014年1月30日借款200万元的《借款协议》及银行承兑汇票。证明内容及对象：原告出借给被告200万元，借款期限2014年1月30日至2014年3月2日，违约金80万元。
证据4被告出具的欠条。证明内容及对象：被告欠原告利息80万元。
证据5两张收条及被告出具的保证书。其中一张收条内容为“今收到由天津运往湖北枣阳六台车运费和板车滞留费共计48000.00元。天津海英达物流吉A879**王明录2014.3.17”。另一张收条内容为“今收到从天津广坚购买车辆六辆验收人郑日新20**.3.17”。保证书内容为“我保证所有到湖北玉发工贸有限公司买车款（包括定金款）付给湖北巨龙顺供应链管理有限公司，并在执行原合同的基础上先把欠巨龙顺公司垫付的（￥48000.00）元运费还清，看车、试车（不能开出工厂）需在湖北巨龙顺供应链管理有限公司登记，如有售车，须给巨龙顺公司提供车辆所有证照，如不能办理以上条件，可不予看车、试车。如果我司擅自收车定金或车款属于诈骗行为。保证人管玉发2014年3月24日”。证明内容及对象：被告欠原告运费4.8万元。
证据6原、被告签订的《股权质押协议书》及相关股权质押的登记手续（包括《股权出质设立登记申请书》、《指定代表或者共同委托代理人证明》、《股东名册》、管玉发与王盼盼的《结婚证》、《企业信息》）。证明内容及对象：被告管玉发已将其在被告湖北玉发工贸有限公司100%的股权质押给原告，确保本案债务的履行，已委托办理股权出质登记，已申请办理股权出质设立登记，工商部门也出具了股权质押的企业信息。
证据7《征用土地协议书》二份。证明内容及对象：被告的资产状况。
证据8车辆质押保证书。证明内容及对象：被告将一辆保时捷卡宴3598CC越野车质押给原告。
证据9玉发公司的营业执照。证明内容及对象：玉发公司的企业信息。
证据10管玉发的个人身份证复印件。
证据11王盼盼、徐宏伟出具的担保书。
证据12加盖周剑执业律师印章的收据，该收据载明结案后换税票。证明内容及对象：收取28万元代理费。
证据132013年10月6日借款200万元的《借款协议》及银行承兑汇票。证明内容及对象：原告收到被告所称的172万元系偿还该笔借款。
被告管玉发、玉发公司书面答辩称：2013年12月31日、2014年1月26日、2014年1月30日向原告借款300万、400万、200万，属于公司行为。答辩人已分别于2014年1月2日还款48万元，2014年1月30日还款24万元，2014年2月11日还款100万元，合计还款172万元。约定违约金过分高于造成的损失，依法应予减少。答辩人不欠原告运费。答辩人未设立质押。请求人民法院驳回原告对答辩人已还款172万元的部分、运费、质押权的诉讼请求。在一审庭审中，关于违约金的答辩意见，被告进行了变更，变更后的答辩意见为答辩人不存在违约行为，不应当承担违约责任，并补充答辩，未约定利息，不应支付利息。
被告管玉发、玉发公司为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据1从账号6227002670990115199转账48万至户名张正才的交易清单，从账号6228460750011133810转账24万至户名张小林账号6228460120006706212的网银交易查询明细，从账号6228460750011133810转账100万至户名张小林账号6228460120006706212的网银交易查询明细。均系打印件，未加盖相关金融机构印章。证明内容及对象：被告已分别于2014年1月2日还款48万元，2014年1月30日还款24万元，2014年2月11日还款100万元，合计还款172万元。
证据2枣阳市工商管理局出具的企业信息。证明内容及对象：原告在2012年3月12日股权从杨云出资10%、张小林出资90%变更为杨云出资10%、胡海艳出资90%，被告还款时，张小林系原告大股东。
经庭审质证，被告对原告证据1、2、3的真实性均无异议，但是认为不能证明借款系管玉发个人行为，被告称借款用途为购车、支付车款，已还款，不存在违约行为。被告对原告证据4的真实性无异议，但是认为该欠条无管玉发签字，不存在出具欠条的客观事实，玉发公司的行政公章、财务公章、法人印章均由原告持有。被告对原告证据5中的保证书的真实性未提出异议，但是称证据5不能证明被告欠原告运费4.8万元。被告对原告证据6的真实性无异议，但是称管玉发与王盼盼于2013年11月11日已登记离婚，管玉发不能代表王盼盼。被告认为原告证据7是复印件，不对该证据发表质证意见。被告对原告证据8的真实性有异议，称玉发公司公章由原告持有，管玉发在一个空白的纸上签字，原告在有管玉发签字的空白纸上填写了内容，该证据有一个字迹被涂改，涂改处应当由管玉发签字。被告对原告证据9、10的真实性没有异议，但称已更换了营业执照。被告以其代理人不认识徐宏伟和王盼盼为由，对原告证据11不发表质证意见。被告对原告证据12不予质证，认为代理费不是必然发生的费用。关于原告证据13，被告认为不真实，尽管该协议加盖有玉发公司的公章，但是该公章由原告持有，原告利用该公章虚造证据，该协议无管玉发的签字，该公章被告已申请作废。
原告巨龙顺公司对被告证据1、2的真实性无异议，但是认为不能证明被告的主张。原告称其于2013年10月6日向被告出借200万元，该借款于2014年2月6日到期，原告收到被告所称的172万元，系偿还2014年2月6日到期的借款，关于本案诉争借款，被告分文未还。
原告的证据1、2、3、5、6、10的真实性，被告无异议，对这些证据本院予以采信。尽管被告提出玉发公司的公章均由原告持有，但原告否认持有玉发公司公章，被告亦未提供证据证明玉发公司公章由原告持有，故对加盖玉发公司公章的原告证据4和加盖玉发公司公章并有管玉发签字的证据8，本院予以采信。原告提供的证据7系复印件，无原件可供核对，对该证据本院不予采信。被告已提供了玉发公司的营业执照，关于玉发公司的企业信息不需要原告证据9予以证明。因本院已准许原告撤回对王盼盼的起诉，原告未将徐宏伟作为本案的被告，故原告提供的证据11所显示的王盼盼和徐宏伟签字的担保书与本案无关。因原告证据12不是律师代理费发票，该收据未加盖律师事务所公章，缺乏委托代理合同印证，故对该证据不予采信。原告证据13所涉及的借款，原告未在本案中提出诉讼请求，故不在本案中解决，当事人可另行解决。原告对被告的证据1、2的真实性无异议，对该证据本院予以采信。原、被告能否证明其主张，本院综合全案证据予以认定。
经审理查明以下事实：
2013年12月31日，巨龙顺公司作为甲方、贷方，张小林作为巨龙顺公司的代表，管玉发作为乙方、借方，玉发公司作为丙方、连带保证人签订《借款协议》。协议内容为“第一条借款金额叁佰万元人民币。第二条借款用途付货款。第三条借款利息及其支付方式1.借款利息以借款本金为基数，按日万分之（空白）计算。2.利息支付方式为（空白）。第四条借款期限自2014年1月1日至2014年3月1日。第五条还款方式乙方应于2014年3月1日前一次性返还借款本金，利息部分按第三条约定方式返还。第六条双方权利义务1.甲方应保证提供给乙方合同约定的借款数额。2.甲方有权监督乙方按合同约定用途使用借款。3.乙方应按合同约定的时间及方式返还利息及本金。第七条保证条款丙方自愿为乙方借款提供连带保证担保，若乙方到期不能还款，丙方对借款本金、利息及追索债权的全部费用（含律师费）承担连带责任。第八条违约责任1.乙方不按合同规定的用途使用借款的，甲方有权提前收回借款，并可要求乙方支付已使用期间的利息。2.乙方逾期返还本息的，应承担违约责任。超过还款日期3天以内的，违约金12万元，10天以内的，违约金40万元，20天以内的，违约金80万元。第九条争议解决方式执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决，协商不成的，向出借方住所地法院提起诉讼。第十条其它本合同一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，自三方签字或盖章后生效。”之后，巨龙顺公司以承兑汇票向管玉发出借300万元。
2014年1月26日，巨龙顺公司作为甲方、贷方，管玉发作为乙方、借方，玉发公司作为丙方、连带保证人签订《借款协议》。协议内容为“第一条借款金额肆佰万元人民币。第二条借款用途付货款。第三条借款利息及其支付方式1.借款利息以借款本金为基数，按日万分之（空白）计算。2.利息支付方式为（空白）。第四条借款期限自2014年1月26日至2014年2月26日。第五条还款方式乙方应于2014年2月26日前一次性返还借款本金，利息部分按第三条约定方式返还。第六条双方权利义务1.甲方应保证提供给乙方合同约定的借款数额。2.甲方有权监督乙方按合同约定用途使用借款。3.乙方应按合同约定的时间及方式返还利息及本金。第七条保证条款丙方自愿为乙方借款提供连带保证担保，若乙方到期不能还款，丙方对借款本金、利息及追索债权的全部费用（含律师费）承担连带责任。第八条违约责任1.乙方不按合同规定的用途使用借款的，甲方有权提前收回借款，并可要求乙方支付已使用期间的利息。2.乙方逾期返还本息的，应承担违约责任。除按合同返还本息，另外，超过还款日期3天以内的，违约金（空白），10天以内的，违约金（空白），20天以内的，违约金（空白）。第九条争议解决方式执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决，协商不成的，向出借方住所地法院提起诉讼。第十条其它本合同一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，自三方签字或盖章后生效。”之后，巨龙顺公司以承兑汇票向管玉发出借400万元。
2014年1月30日，巨龙顺公司作为甲方、贷方，管玉发作为乙方、借方，玉发公司作为丙方、连带保证人签订《借款协议》。协议内容为“第一条借款金额贰佰万元人民币。第二条借款用途付货款。第三条借款利息及其支付方式1.借款利息以借款本金为基数，按日万分之（空白）计算。2.利息支付方式为（空白）。第四条借款期限自2014年1月30日至2014年3月2日。第五条还款方式乙方应于2014年3月2日前一次性返还借款本金，利息部分按第三条约定方式返还。第六条双方权利义务1.甲方应保证提供给乙方合同约定的借款数额。2.甲方有权监督乙方按合同约定用途使用借款。3.乙方应按合同约定的时间及方式返还利息及本金。第七条保证条款丙方自愿为乙方借款提供连带保证担保，若乙方到期不能还款，丙方对借款本金、利息及追索债权的全部费用（含律师费）承担连带责任。第八条违约责任1.乙方不按合同规定的用途使用借款的，甲方有权提前收回借款，并可要求乙方支付已使用期间的利息。2.乙方逾期返还本息的，应承担违约责任。除按合同返还本息，另外，超过还款日期3天以内的，违约金12万元，10天以内的，违约金40万元，20天以内的，违约金80万元。第九条争议解决方式执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决，协商不成的，向出借方住所地法院提起诉讼。第十条其它本合同一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，自三方签字或盖章后生效。”之后，巨龙顺公司以承兑汇票向管玉发出借200万元。
2014年1月30日，巨龙顺公司作为甲方、管玉发、玉发公司作为乙方，签订《借款附加协议》。协议内容为“一、甲方借款给乙方主要用于付货款，故乙方应提供第三方（卖货方）的银行账号，甲方直接把款汇入该账号。二、乙方应提供给甲方进口车辆关单（手续）2份（套）让其保管，乙方在归还甲方所有借款（含息）后返还乙方。三、此附加协议同原借款协议同样具有法律效力。”
2014年2月11日，玉发公司作为借款人出具欠条，内容为“今欠到湖北巨龙顺供应链管理有限公司利息款捌拾万元整（小写￥800000.00），于2014年2月17日前付清。”
2014年2月18日，管玉发出具保证书，内容为“我叫管玉发，湖北玉发工贸公司法人代表。因我借湖北巨龙顺供应链管理公司2400万元付货款，现无钱交付利息，我志愿将壹台宝时捷质押给湖北巨龙顺供应链管理公司。如到期不还款和付利息，此车就无偿给你们。绝不失言。”该保证书备注了质押车辆的发动机号M5502C09294，并加盖玉发公司公章。该车已交巨龙顺公司占有。
2014年3月24日，管玉发出具保证书。内容为“我保证所有到湖北玉发工贸有限公司买车款（包括定金款）付给湖北巨龙顺供应链管理有限公司，并在执行原合同的基础上先把欠巨龙顺公司垫付的（￥48000.00）元运费还清，看车、试车（不能开出工厂）需在湖北巨龙顺供应链管理有限公司登记，如有售车，须给巨龙顺公司提供车辆所有证照，如不能办理以上条件，可不予看车、试车。如果我司擅自收车定金或车款属于诈骗行为。”
因被告管玉发、玉发公司未偿还上述《借款协议》、《借款附加协议》、欠条所涉款项及原告垫付的运费4.8万元，引起诉讼。
本院认为：巨龙顺公司作为出借人，管玉发作为借款人，双方于2013年12月31日、2014年1月26日、2014年1月30日签订的借款协议，合法有效。尽管玉发公司在上述三协议中作为连带责任保证人加盖公章，但是在履行上述协议的过程中，巨龙顺公司通过给付承兑汇票履行出借义务，玉发公司在承兑汇票的复印件上加盖公章，并注明“原件已收”；玉发公司在2014年1月30日《借款附加协议》和2014年2月11日欠条上作为借款人加盖公章。故在借款协议的履行中，玉发公司已实际成为借款人。因管玉发于2014年1月30日在《借款附加协议》作为借款人签字，且于2014年2月18日出具保证书，确认其向巨龙顺公司借款，故管玉发与玉发公司是共同借款人。原告巨龙顺公司诉请被告管玉发、玉发公司承担偿还借款本金，对该诉讼请求本院予以支持。被告管玉发、玉发公司辩称借款人仅是玉发公司，与借款合同的约定及实行履行情况不符，对该辩称本院不予支持。巨龙顺公司履行了出借义务。三借款协议均约定给付利息，未约定具体利率。以2014年2月11日欠条所载利息计算利率，该利率明显高于中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍。本案中三笔借款利率应按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍计算，高出部分不予保护。管玉发、玉发公司在约定的还款期限内未偿还借款，构成了违约，应当承担违约责任。其中2013年12月31日协议约定出借300万元，于2014年3月1日前一次性返还，逾期不还，20天以内的，违约金80万元，关于该借款合同，原告提出了偿还本息并负担违约金的诉讼请求，本院认为利息与违约金总额以中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍为限，从2013年12月31日起计至本判决确定的给付期限届满之日止。2014年1月26日的协议约定出借400万元，于2014年2月26日前一次性返还，约定违约金，但未约定计算违约金的方法和标准。关于该借款合同原告提出了偿还本息并负担违约金的诉讼请求，本院认为管玉发应承担法定的违约责任，该责任包括赔偿逾期还款给对方造成损失，该损失与利息的总额以中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍为限，从2014年1月26日起计至本判决确定的给付期限届满之日止。2014年1月30日的协议约定出借200万元，于2014年3月2日前一次性返还，并约定了违约金80万元。关于该借款合同原告提出了偿还本息并负担违约金的诉讼请求，本院认为该借款合同的利息与违约金总额以中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍为限，从2014年1月30日起计至本判决确定的给付期限届满之日止。因原告主张的利息及违约金总额为320万元，故采取前述方法计利息及违约金时，总额不得超出320万元。被告辩称其未违约，与事实不符，对该辩称本院不予采信。被告主张其合计还款172万元。原告称该172万元系偿还另外的款项，并提交了原、被告于2013年10月6日签订借款协议，借款金额200万，借款期限2013年10月6日至2014年2月6日，该笔借款到期在前，原告未诉请，172万元系偿还该笔借款，诉争借款到期在后。经查，被告提供的172万元转账记录显示最后一次转账时间系2014年2月11日，管玉发、玉发公司于2014年2月18日出具的保证书载明其向巨龙顺公司借款2400万元，无钱支付利息。即在172万转账发生后，被告通过出具保证书确认其向原告借款未偿还的总额超过本案诉争借款金额，故除本案诉争借款纠纷外，原、被告间还存在其它借款纠纷。原告所称2013年10月6日原、被告签订金额为200万借款协议，被告所称于2014年1月2日转账还款48万元、于2014年1月30日转账还款24万元、于2014年2月11日转账还款100万元合计转账还款172万元，均可另行解决。管玉发在2014年3月24日签署的保证书中认可巨龙顺公司垫付了运费4.8万元，并承诺偿还。该运费因玉发公司的业务发而发生，玉发公司亦应承担偿还4.8万元的责任。巨龙顺公司要求被告管玉发、玉发公司偿还运费4.8万元的诉讼请求，具有事实和法律依据，对该诉讼请求本院予以支持。被告辩称不欠运费4.8万元，未提供相反证据，对被告的该辩称本院不予支持。原告诉请被告赔偿为实现债权支付的律师费28万元，未提供相关的合同及收费发票，对该诉请本院不予支持。原告撤回了关于实现被告质押给原告的一辆保时捷卡宴3598CC越野车质权的诉讼请求，系对自己诉讼权利的处分，对该行为本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百零五条、第二百零七条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的规定，判决如下：
一、被告管玉发、湖北玉发工贸有限公司偿还原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司借款本金900万元，于本判决生效后五日内付清；
二、被告管玉发、湖北玉发工贸有限公司向原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司支付利息及违约金，于本判决生效后五日内付清；其中300万元本金从2014年1月1日起，400万元本金从2014年1月26日起，200万本金从2014年1月30日起，均按中国人民银行公布的同期6个月到1年期人民币贷款基准利率的四倍，计息至本判决确定的给付期限届满之日止；前述利息及违约金的最高总额不超过原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司诉请的320万元；
三、被告管玉发、湖北玉发工贸有限公司偿还原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司其他债务4.8万元，于本判决生效后五日内付清；
四、驳回原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费96680元、保全费5000元，合计101680元，由原告湖北巨龙顺供应链管理有限公司负担15000元，被告管玉发、湖北玉发工贸有限公司负担86680元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院，缴款时须在银行凭据用途栏内注明“湖北省高级人民法院”或单位编码“103001”，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，账号：052101040000369—1。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到湖北省高级人民法院交纳。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费用的，按自动撤回上诉处理。当事人签收本判决书后，视为已向当事人送达了缴纳上诉案件受理费通知。
审 判 长 涂晶晶
审 判 员 刘 峰
代理审判员 潘海珍
二〇一四年十月二十日
书 记 员 张 悦