广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鱼刑初字第362号
公诉机关广西自治区柳州市鱼峰区人民检察院。
被告人覃某，无固定职业。因涉嫌犯生产、销售不符合安全标准的食品�，于2013年10月11日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人陈某，广西鱼峰律师事务所律师。
被告人韦某（绰号：满婶），无职业。因涉嫌犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，于2014年2月26日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年3月7日被取保候审。2014年7月7日经本院决定逮捕，次日由柳州市公安局鱼峰分局执行逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人刘某，广西桂柳律师事务所律师。
被告人何某，个体经营者。因涉嫌犯销售不符合安全标准的食品罪，于2013年10月11日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年11月15日被取保候审。2014年7月7日经本院决定逮捕，次日由柳州市公安局鱼峰分局执行逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以鱼检公刑诉（2014）427号起诉书指控被告人覃某、韦某犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，被告人何某犯销售不符合安全标准的食品罪，于2014年7月4日向本院提起公诉。本院于2014年7月8日立案后，依法组成合议庭，于2014年8月12日、9月10日、11月11日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派助理检察员刘铃出庭支持公诉，被告人覃某及辩护人陈某、被告人韦某及其辩护人刘某、被告人何某到庭参加诉讼。经广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院申请，本案延期审理一次。现已审理终结。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：自2013年3月起，被告人覃某以低价收购死因不明、未经检疫的猪后，用汽车运至租赁的柳州市某路某区菜地自建房，由被告人韦某等人在该房屋内进行切割加工、销售死猪肉。被告人何某明知韦某销售的是死因不明的猪肉，仍多次购买，�在柳州市某市场进行销售。同年10月10日14时许，覃某将两头死因不明的猪运到出租房时，被公安民警当场抓获。同时，正在该处购买死猪肉的何某被抓获归案，韦某等人则趁乱逃离现场。
2014年2月25日23时许，公安民警在广西柳江县基隆开发区被告人韦某家中将其抓获归案，并查获其销售死猪的账本共计6册。2013年5月21日至2013年10月9日，被告人覃某、韦某等人销售死猪的金额共计人民币141530.5元。
对于上述指控，公诉人当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、现场勘验检查笔录、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人覃某、韦某明知是死因不明、未经检疫的猪肉，仍然共同生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，应当以生产�销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任；被告人何某明知是死因不明、未经检疫的猪肉而予以贩卖，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，应当以销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人覃某对指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人提出，账本上出现有牛肉、羊肉的数额，应该将该部分扣除，建议对覃某从轻处罚并适用缓刑。
被告人韦某对指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人提出：1、韦某只是负责销售，不涉及生产，其行为应认定为销售不符合安全标准的食品罪；2、并非所有销售的猪肉都不符合食品安全标准，指控的数额存疑；3、韦某只是受雇于覃某从事销售工作，在共同犯罪中属于从犯。建议对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人何某对指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，自2013年3月份起，被告人覃某以低价收购病死、死因不明且未经检疫的生猪，后运至柳州市某区菜地一自建房，雇请被告人韦某及覃某甲等人（在逃）在该房屋内进行屠宰、销售。被告人何某明知韦某销售的猪肉系病死或死因不明的猪肉，仍多次购买，并在柳州市某市场进行销售。同年10月10日14时许，覃某将2头死因不明的生猪运至上述房屋时，被公安人员当场抓获，正在该处购买猪肉的何某亦被抓获，韦某等人则趁乱逃离现场。公安人员还在现场查获账本6本，经统计，自2013年5月21日至2013年10月9日，覃某、韦某等人生产、销售病死、死因不明且未经检疫的猪肉金额共计人民币135999.5元。
2014年2月25日23时许，公安人员在广西柳江县某开发区被告人韦某家中将其抓获归案。
上述事实，有以下经庭审质证、查实的证据证实：受案登�表，立案决定书，被告人覃某、韦某、何某的供述，证人莫某、陈某、计某、钟某的证言，辨认笔录，现场检查（勘验）笔录，指认照片，提取笔录，扣押物品清单，抽样取证凭证，检验报告，鉴定意见通知书，病害动物及其产品无害化处理回执单，到案经过，归案经过，三被告人的户籍信息等。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人覃某、韦某违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，金额达人民币135999.5元，情节严重，其行为均构成非法经营罪；被告人何某明知系病死或死因不明的猪肉仍予以销售，其行为构成销售不符合安全标准的食品罪。在共同犯罪中，被告人覃某起主要作用，是主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人韦某起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。三被告人均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于本案的定性问题，根据《中华人民共和国食品安全法》第二十八条“禁止生产经营下列食品：……（六）未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品；……（十一）其他不符合食品安全标准或者要求的食品。”的规定，未经检疫的肉类即视为不符合食品安全标准或者要求的食品，被告人覃某、韦某的行为既符合非法经营罪的犯罪构成，又符合生产、销售不符合安全标准的食品罪的犯罪构成，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，应当以非法经营罪对二被告人定罪处罚，公诉机关指控的罪名不当，应予以变更。关于公诉机关对被告人覃某、韦某犯罪金额为人民币141530.5元的指控，经查，该金额系对现场查获�6本账本统计所得，而账本上记载有牛肉和羊肉的销售金额，共计人民币5531元，现有证据无法证实被告人覃某、韦某私宰、销售牛肉和羊肉，故应将该部分金额予以扣除。对于被告人韦某的辩护人提出并非所有销售的猪肉都不符合食品安全标准的辩护意见，经查，被告人覃某、韦某生产、销售的猪肉均未经动物卫生监督机构检疫，根据《中华人民共和国食品安全法》的规定，未经检疫的肉类即视为不符合食品安全标准或者要求的食品，因此，韦某所销售的猪肉均不符合食品安全标准，对该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第一百四十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条，以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问�的解释》第一条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人覃某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月10日起至2016年4月9日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人韦某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押9日，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2016年6月28日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人何某犯销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押36日，羁押一日折抵刑期一�，即自2014年7月8日起至2014年12月2日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 宇
人民陪审员 刘 健
人民陪审员 黄凤琼
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 王淑苗
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条�织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：
（一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的；
（二）属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的；
（三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的；
（四）婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的；
（五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。
第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。