沈阳铁路运输中级法院
刑 事 裁 定 书
（2014）铁中刑二终字第00007号
原公诉机关白城铁路运输检察院。
上诉人（原审被告人）张国胜，男，1969年10月4日出生于辽宁省锦州市，汉族，初中文化，系中铁九局集团有限公司第一工程公司集体工人，住辽宁省锦州市凌河区。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月8日被刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于白城市公安局镇赉看守所。
辩护人孙立新，辽宁李庆丰律师事务所律师。
白城铁路运输检察院以白铁检刑诉（2014）3号起诉书指控被告人张国胜、于某某犯盗窃罪一案，于2014年3月11日向白城铁路运输法院提起公诉。在一审法院审理期间，白城铁路运输检察院提出撤回对被告人于某某的起诉。白城铁路运输法院于2014年5月16日作出（2014）白铁刑初字第4号刑事判决认定：一、被告人张国胜犯盗窃罪，判处有期徒刑十年。剥夺政治权利一年，并处罚金人民币40万元。二、本案扣押被告人张国胜的手机1部，依法没收。所得赃款人民币389500元，依法返还被害单位。宣判后，被告人张国胜不服，提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭审理了本案，辽宁省人民检察院沈阳铁路运输分院检察员孙守锋、刘丽蓓出庭履行职务，上诉人张国胜及其辩护人孙立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1、2012年11月的一天，被告人张国胜电话联系于某某有旧钢轨以每吨2050元卖给于某某。后张国胜找装车工人，通过于某某找吊车及货车。19时许张国胜、于某某开其轿车去乌兰浩特建材市场，将货车、吊车及装车工人带至乌兰浩特北站牵出线路基下堆放旧钢轨处，张国胜盗窃43型废旧钢轨1车，计50吨，价值人民币106000元。后张国胜给于某某打电话去久信检斤房检斤，于某某检斤后联系辽阳郑某某（另案处理），并随车同去辽阳，以每吨3000元的价格，将被盗钢轨卖至辽宁省辽阳县明新金属制品厂业主阎某某（另案处理）。2、2013年3月31日，被告人张国胜电话联系于某某有旧钢轨以每吨2050元卖给于某某。后张国胜找装车工人，通过于某某找吊车及赵某某、杨某、王某某丙、汪某某（另案处理）4辆货车，19时许张国胜、于某某开张的轿车，去乌兰浩特建材市场，先后将货车及吊车、装车工人带至乌兰浩特北站牵出线路基下堆放旧钢轨处，张国胜盗窃43型废旧钢轨4车，计140吨（1车50吨、3车各30吨），价值人民币296800元。后张国胜给于某某打电话去久信检斤房检斤，于某某检斤后联系辽阳郑某某以每吨3000元的价格，将被盗钢轨卖给辽阳县宏宇金属制品厂业主张某（另案处理）。综上所述，被告人张国胜盗窃2次，计盗窃废旧钢轨5车，共计190吨，价值人民币402800元，个人所得赃款人民币389500元。2013年8月7日公安机关将被告人张国胜抓获归案。案发后公安机关在张国胜处扣押汽车1辆、三星直板手机1部、中国农业银行卡1张、中国工商行卡2张，款额：477368元。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、立案决定书证实沈阳铁路公安局白城公安处对该案件立案情况。
2、抓获经过证实抓获本案犯罪嫌疑人张国胜情况。
3、户籍证明证实本案被告人张国胜出生时间等自然情况。
4、证人赵某某证言证实（1）2012年冬季的一天早上，在网上联系货主于某某拉钢材到辽阳的活，他说晚上7点在建材市场门口等他。晚上7点多钟其和司机朱晓伍到后，货主张国胜、于某某开车领到建材市场东侧铁道线边上，张国胜在现场指挥装车，于下车走了，装有60多吨，于某某跟其去辽阳卖钢轨拉到辽阳刘二堡一家钢厂。（2）2013年3月份的一天早晨，于某某打电话说价格和上次一样，晚上7点多钟其和朱晓伍开车到建材市场后，张国胜和于某某开车到建材市场门口，领着来到建材市场东侧铁道线路钢轨堆边上，于下车走了，装完50多吨钢轨，其给于某某打电话，东哥让其拉到辽阳上次卸货的地点，当时看见还有三辆拉钢轨的大货车，每辆都有40多吨，和三个司机聊天知道这三车钢轨也是货主东哥的。
5、杨某证言证实2013年3月末的一天，于某某打电话说还有点旧钢轨没拉完，让其再找2个车，其联系王浩、汪某某两个车和其自己的车，当天晚上7点到建材市场东侧铁路线路旁装的钢轨，辽宁这个人开车去的，装完车后给于打电话，装了30多吨，于说不跟车去，给了一个辽阳接货人的电话，第二天上午其三人开车去辽阳刘二堡一家钢厂，卸的钢轨，其三人到钢厂时看见还有一辆蓝色欧曼牌装钢轨的车，装有60多吨，也是于某某雇拉钢轨的车。
6、证人郑某某证言证实（1）2012年11月至2013年4月初，收于某某钢轨8、9次，每次一车，最后一次拉四车，共有400多吨。给姓张的宏发钢厂5、6次，于共拉来卖200多吨扣车费货款用农行卡转到于的农行卡里，总共有50多万元货款给于某某。（2）2012年11月份至2013年1月份，卖给明新钢厂阎某某100多吨钢轨，每次一车，每车50多吨左右，3米至12.5米不等，每吨3000元左右。（3）2013年4月初的一天早上7点多钟，于某某电话联系有钢轨，一共是4车，记得是160多吨，3车30多吨，1车40多吨，拉到宏发钢厂。扣车费货款用农行卡转到于某某的农行卡里30多万元。都是以每吨3000元左右的价格收的。
7、证人阎某某证言证实2012年11月的一天，郑某某打电话说有钢轨，每吨3000元左右，打完电话郑某某把那车钢轨拉到其厂里，有50吨左右。
8、证人张某证言证实2013年2月至4月初，在宏发钢厂收郑某某4次钢轨，头几次好像都是1车30、40吨，2013年4月初最后一次拉了4车，有3车40吨左右，1车50多吨，钢轨都是p43型，3米至12.5米不等，每吨3100元左右。
9、证人王某某证言证实2013年1月17日，发现2012年初存放在乌兰浩特北站专用线路基下钢轨丢失约300米，都是p43型号的，有12.5米的废旧钢轨，长短不一。18日又发现丢失2900米旧钢轨。4月24日堆放在白阿线87公里上行右侧200米乌兰浩特北站23线（牵出线）上行左侧，p43型号钢轨被盗窃820米36.62吨。
10、证人王某某乙证言证实2013年3月发现存放在乌兰浩特北站牵出线路基下500米范围内，具体位置是建材市场东侧200米处的备用钢轨被盗：公司共存放56550米钢轨，从2012年7月至2013年3月间陆续被盗窃10049米旧钢轨，2013年3月至4月26日期间被盗窃9000米旧钢轨，43型钢轨，7米至12.5米不等，陆续拆下的旧钢轨丢失，工程完工后要移交设备管理单位白城工务段。
11、证人张某某证言证实2012年10月吉林铁建返还钢轨丢失大约1330米，都是43型钢轨，长短不一，有12.5米长的，吉林铁建分别于2012年10月16日、17日、24日返还的，因为是旧钢轨，无人看守。
12、证人李某、狄某某、李某、许某某、李某某乙证言均证实分别于2012年10月16日、17日、10月份的一天上午，在乌兰浩特专用线下，卸下43型旧钢轨，长短不一，最长的12.5米，最短的2米。
13、证人王某某丙证言证实2013年3月末的一天，杨某打电话说拉旧钢轨至辽阳。晚上9点多钟，其和杨某、汪某某在乌兰浩特建材市场东侧200米铁道线边上装的钢轨，其车过磅装了36吨。第二天中午3辆车从乌兰浩特出发到辽阳一家钢厂。
14、证人耿某某证言证实2013年1月份，于某某让我在农业银行把收铁的钱转给卖铁的人张国胜，转了二次帐在农行转的，一次是2013年1月用于某某卡转8万元左右。另一次是2013年3月末左右，用于某某卡转了20多万元，辽阳那也都是往于某某农行卡存卖钢轨的钱。
15、证人黄某证言证实公安机关找郑某某以后才知道郑收于某某钢轨了，2012年末于某某是和大货车一起来的，车厢盖着篷布不知拉的什么东西，听郑说卖到一家宏发钢厂。
16、证人安某某证言证实其与丈夫张国胜分居多年，张每月工资100多元，张国胜没有给其买过金手镯。
17、证人于某某证言证实（1）2012年冬季的一天，自称铁路管安全的叫张国胜来问收不收钢轨，于说2050元一吨收。张国胜找装卸工，其找大货车、吊车，留了电话。2012年冬季的一天，其在配货站找了一辆欧曼大挂车，随后又找了一辆25吨吊车，告诉七点多在市场等着。晚上7点多其开黑色雪弗兰轿车和张国胜到建材市场，先后找到吊车司机和大货车司机，领到装钢材现场，当时还有张国胜找来的7、8名装卸工，张国胜组织吊车和装卸工装车，其就走了。大约5、6个小时后张给其打电话，其就到现场旁边电子秤等他，当时称重60多吨，其随大车去辽阳，郑老板领到钢厂检斤卸车，之后郑将10万元打到其农行卡里，给大货车1万多脚费。其回到乌兰浩特给张国胜打电话要张的卡号，给张国胜打了10万元，其剩1万元。（2）2013年3月份的一天，张国胜给其打电话让其安排几个车还去装钢轨，其又在鑫海货站找了4辆车，找了一辆25吨吊车，其告诉他们晚上7点多在建材市场等着。晚上7点多钟，其和张国胜开车把吊车、货车领到现场后就走了。张国胜指挥装车。凌晨2、3点钟张给其打电话去检斤，4辆车称重近100多吨。其跟车去辽阳找姓郑老板到刘二堡钢厂。其回家第二天，郑给其汇10多万元现金，第三天又汇10多万元。其分两次给张，第一次给10万元现金，第二次汇到张农行卡10万元。张国胜是每吨2050元卖的，给张国胜40多万元，其2650元卖给辽阳姓郑的，都是铁路钢轨，3米至12.5米长短不等。
18、白铁公（刑）勘（2013）008号现场堪验检查工作笔录证实：（1）被盗窃钢轨存放地点；（2）被告人张国胜指认其盗窃钢轨现场图片原堆放钢轨形成的痕迹等；（3）证人赵某某指认2013年3月30日及2012年冬季拉钢轨现场；（4）证人赵某某运输钢轨车辆照片；证人杨某运输钢轨车辆照片。
19、中铁九局集团有限公司锡乌线铁路忙罕屯到乌兰浩特段工程项目经理部出具丢失照片证实2011年5月份堆放钢轨56550米，到2013年3月份巡视发现丢失10049米。
20、辨认笔录证实证人于某某指认张国胜是盗窃钢轨的人，郑某某是收购其钢轨的人；证人赵某某指认于某某是雇其运输钢轨的人，张国胜是钢轨现场的另一名货主；被告人张国胜指认于某某是废品收购部的老板，是其联系运输车辆及销售钢轨的人；证人杨某指认2013年3月30日19时许于某某雇其拉钢轨时，在现场的另一名货主是张国胜。
21、扣押清单证实扣押被告人张国胜作案用的汽车1辆、手机1部（三星直板）、农行卡1张、工商行卡2张，款额：477368元。
22、丢失证明证实白城铁路工务段于2012年11月至2013年4月间存放在乌兰浩特北站21线（乌兰浩特市场东侧200米）路基下方43型、50型废旧钢轨丢失3020米。
23、中国农业银行交易明细证实2013年4月1日于某某提取人民币221000元，中国农业银行卡交易明细证实2013年4月1日张国胜农行卡存入人民币221000元；中国农业银行卡交易明细证实2013年4月5日于某某提取人民币231000元。于某某存款卡凭条证实2013年4月6日于某某向张国胜农行卡存款231000元，张国胜农行卡存款凭条证实存款231000元；张国胜中国农业银行卡交易明细证实2013年4月6日该卡现存人民币23100元。
24、情况说明证实被告人张国胜到案后将其存入中国工商和农业银行卡所得赃款及使用朗逸汽车交于公安机关情况。
25、价格证明证实本案被盗报废钢轨每吨2120元。
26、在庭审过程中，被告人张国胜对盗窃p43型旧钢轨140吨的事实予以供认。
上述证据真实、合法，与本案具有直接的关联性，均予以认定。本案事实清楚，证据确实、充分，足资认定。
原审法院认为，被告人张国胜以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃铁路物资，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人张国胜到案后能如实交代主要犯罪事实，且案发后能积极配合公安机关追缴赃款，未造成较大经济损失，可从轻处罚。对此采纳辩护人提出的对其从轻处罚的辩护意见。为保护国家财产所有权不受侵犯，维护铁路治安秩序，打击刑事犯罪，对被告人张国胜依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第五十六条一款、第六十七条三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张国胜犯盗窃罪，判处有期徒刑十年。剥夺政治权利一年，并处罚金人民币40万元。二、本案扣押被告人张国胜的手机1部（三星直板），依法没收。所得赃款人民币389500元，依法返还被害单位。一审法院宣判后，原审被告人张国胜不服，提出上诉。
上诉人张国胜上诉理由：（一）原审判决认定第一笔盗窃事实不清、证据不足。（二）于某某作为本案同案犯被公诉机关撤回起诉，其供述部分内容显系逃避罪责，将责任推给上诉人。（三）在本案中有自愿认罪、有悔罪表现积极退赃应从轻处罚。请求二审法院撤销一审判决，按盗窃数额29.68万元从轻处罚。
上诉人张国胜护人辩护人的辩护意见和请求与上诉人张国胜上诉理由与请求一致。
二审经审理查明：一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，依法予以确认。
本院认为，上诉人张国胜以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃铁路物资，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对上诉人提出张国胜原审判决认定第一笔盗窃事实不清、证据不足的上诉理由，经审查，上诉人张国胜2012年11月的一天的盗窃事实，有参与此次盗窃的于某某及运输该钢轨赵某某及和收购该批钢轨的郑某某、阎某某的证人证言及在补充侦查阶段2012年11月19日上诉人张国胜的讯问笔录与于某某给上诉人张国胜转款和耿某某（于某某妻子）给其转款的事实，上述证据之间相互印证，形成完整的证据链条，证明上诉人张国胜2012年11月的一天盗窃43型废旧钢轨1车，计50吨，价值人民币106000元的犯罪事实。故对上诉人此项上诉理由不予采纳。对上诉人张国胜提出于某某作为本案同案犯被公诉机关撤回起诉，其供述部分内容显系逃避罪责，将责任推给上诉人的上诉理由，经审查，2014年4月23日白城铁路运输检察院撤回起诉决定书，决定对于某某撤回起诉，符合《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第四百九十五条的规定，是公诉机关依法行使公诉职权，于某某供述内容不存在逃避罪责，将责任推给上诉人张国胜的情况。对此项上诉理由亦不予采纳。对上诉人张国胜在本案中有自愿认罪、有悔罪表现积极退赃应从轻处罚的上诉理由，经审查，依据《吉林省高级人民法院、吉林省人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件执行具体数额标准的规定﹥》，上诉人张国胜参与盗窃2次，盗窃价值人民币402800元，符合其规定的盗窃数特别巨大的规定。一审判决中，已考虑到其自愿认罪、悔罪表现、积极退赃情节，对其从轻罚，判处其有期徒刑十年的刑罚，不存在量刑畸重的情形。对其此上诉理由亦不予采纳。综上，对上诉人张国胜及其辩护人提出上诉理由及辩护意见，不予采纳。对其请求不予支持。对出庭履行职务的检察员提出原审判决事实清楚、证据确实、充分的出庭意见予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 贾 云 松
审判员 石 海 军
审判员 徐 杰
二〇一四年十一月二十日
书记员 计萌（代）