吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0102民初908号原告（反诉被告）：门士荣，女，1973年9月20日出生，汉族，住吉林省长春市南关区。委托诉讼代理人：盖天宝，吉林行远律师事务所律师。被告（反诉原告）：王海波，男，1958年12月5日出生，汉族，住吉林省长春市朝阳区。委托诉讼代理人：杨震，吉林良智律师事务所律师。被告：中国人民保险公司股份有限公司长春市分公司，住所地吉林省长春市朝阳区。主要负责人：邵强，该公司总经理。委托诉讼代理人：马遇伯，吉林中证律师事务所律师。原告（反诉被告）门士荣与被告（反诉原告）王海波、中国人民保险公司股份有限公司长春市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。门士荣及其委托诉讼代理人盖天宝、王海波及其委托诉讼代理人杨震、保险公司的委托诉讼代理人马遇伯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。门士荣向本院提出诉讼请求：1.判令王海波赔偿门士荣各项损失合计人民币351299.43元；2.判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险范围内承担赔偿义务；3.判令诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年11月23日，王海波驾驶车牌号为吉A55Y**的车辆在长春市南关区亚泰大街原色生活小区二期地下车库倒车时将门士荣撞伤。经长春市公安局交通警察支队南关区大队认定：王海波承担事故全部责任，门士荣无责任。此次事故给门士荣造成损失如下：医疗费129690.98元、住院伙食补助费5600元、护理费7883.76元、营养费9000元、残疾赔偿金99603.44元、误工费62299.25元、鉴定费2900元、精神损害抚慰金20000元、交通费1162元、残疾辅助器具费3160元、律师代理费10000元，总计351299.43元。事故发生后，王海波垫付了门士荣89000元。经查，车牌号为吉A55Y**的车辆在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险。门士荣为保障权利实现，向法院提起诉讼。王海波辩称，肇事车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险及不计免赔险，门士荣的合理、合法主张应当由保险公司承担。保险公司辩称，门士荣的医疗费应按照医保标准进行核算；对外购药及相应护助、理疗仪有异议，需要提供医嘱证实购药的必要性及合理性；护理费、误工费足月应按月计算，其中误工费应提供劳动合同、误工损失证明及银行流水相佐证。门士荣系国家工作人员，不存在因病未去上班而不发放工资的事实；门士荣三处十级伤残，赔偿系数应为12%，其主张的20%赔偿系数过高；门士荣主张的的精神损害抚慰金过高；交通费票据不是正规发票，不同意赔偿；律师代理费、鉴定费、诉讼费不在理赔范围内，不同意赔偿。王海波向本院提出反诉请求：1.判令门士荣返还王海波89000元；2.判令保险公司在保险限额内将该89000元直接赔偿给门士荣；3.判令反诉费用由门士荣承担。事实和理由：在交通事故发生后，王海波已经赔偿门士荣89000元，但是王海波在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，门士荣的损失均应当由保险公司承担。门士荣和保险公司对王海波的反诉请求无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证据和事实，本院认定如下：2015年11月23日，王海波驾驶车牌号为吉A55Y**的车辆在长春市南关区亚泰大街原色生活小区二期地下车库倒车时，将门士荣撞伤。经长春市公安局交通警察支队南关区大队认定：王海波承担事故全部责任，门士荣无责任。事故发生后，门士荣两次住院共计56天，后经吉林同信司法鉴定所鉴定，门士荣腰椎压缩性骨折评定为十级伤残；右侧髋臼骨折评定为十级伤残；左膝前交叉韧带损伤评定为十级伤残；护理期限为90日；营养期限为90日。门士荣的各项花费如下：医疗费129737.38元、残疾辅助器具费3160元、交通费550元、鉴定费2900元、律师代理费10000元。另查明，事故发生后，王海波为门士荣垫付89000元。再查明，2015年9月8日，肇事车辆吉A55Y**号车在保险公司投保了交通事故责任强制保险，保险期至2016年9月8日24时；在保险公司投保了商业第三者责任险，保险额为50万元，保险期至2016年9月9日24时。认定以上事实的证据有：长春市公安局交通警察支队南关大队出具的第201533194号道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单、住院病案、住院结算清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、残疾辅助器具费发票、交通费票据、律师代理费票据。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。王海波驾驶机动车辆，将门士荣撞伤，其行为构成侵权，应承担侵权赔偿责任。因肇事车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，故由保险公司在交强险范围内先行赔偿门士荣，不足部分由保险公司在商业三者险限额内按照保险合同赔偿门士荣，对保险公司赔偿仍有不足的部分由王海波承担赔偿责任。关于医疗费，保险公司在庭审中抗辩医疗费应按医保标准核算，门士荣在治疗中使用外购药治疗不合理，但未申请对门士荣用药合理性鉴定，应承担举证不能的不利后果，故本院对保险公司的抗辩主张不予支持，对门士荣主张的医疗费予以保护。关于住院伙食补助费，门士荣共计住院56天，其主张的住院伙食补助费符合法律规定，故本院予以保护；关于护理费，营养费，门士荣主张的数额符合法律规定，故本院予以保护；关于残疾赔偿金，门士荣主张20%的赔偿系数过高，鉴于其被评定为三个十级伤残，本院酌定以15%的赔偿系数对门士荣的残疾赔偿金予以保护；关于误工费，因门士荣未提供误工损失证明，故本院根据居民服务、维修和其他服务业的工资标准对门士荣的误工费予以保护。另门士荣主张误工期限14.5个月于法无据，门士荣第一次住院时间为2015年11月23日，计算至定残前一日2016年12月11日，门士荣的误工期限计为1年零18天；关于精神损害抚慰金，门士荣的主张符合法律规定，故本院予以保护；关于交通费，门士荣未提供全部交通费票据，本院根据门士荣的治疗情况予以酌情保护；关于残疾辅助器具费，系门士荣进行康复治疗的合理支出，故本院予以保护。关于律师费、鉴定费应由谁承担的问题。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容以及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”中国保险监督管理委员会颁布的《关于加强机动车辆商业保险条款费率管理的通知》中规定：“保险公司应当在投保单首页最显著的位置，用红色四号以上字体增加‘责任免除特别提示’，对保险条款中免除保险公司责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，并采用通俗易懂的方式，对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。”本案中，保险公司未提供证据证明对于鉴定费、律师代理费在商业三者险保险合同内不予承担的条款尽到提示说明义务，应承担举证不能的后果，故由保险公司在商业第三者责任险限额内予以承担。关于王海波主张的门士荣返还89000元垫付款，符合法律规定，故本院予以支持。门士荣的各项诉请具体评定如下：1.医疗费：依据医疗费票据，门士荣主张的129690.98元符合法律规定，本院予以确定；2.住院伙食补助费：门士荣住院56天，确定住院伙食补助费5600元[100元/日*（35+21）日]；3.护理费：依据鉴定意见，门士荣的护理期限为90日，确定护理费7883.76元（2627.92元/月*3个月）；4.营养费：依据鉴定意见，门士荣的营养期限为90日，确定营养费9000元（100元/日*90日）；5.残疾赔偿金：根据2016年度吉林省城镇居民可支配收入24900.86元/年的赔偿标准，事故发生时门士荣未满60周岁，考虑到本次事故致门士荣3处十级伤残后果，其赔偿系数酌定为15%，故确定残疾赔偿金为74702.58元（24900.86元/年*20年*15%）；6.误工费：自门士荣受伤之日，致评残前一日，门士荣误工期限为1年零18天，依据居民服务、维修和其他服务业平均工资标准计算，确定门士荣误工费33709.76元（31535元/年*1年+120.82元/日*18日）；7.鉴定费：依据鉴定费发票，确定鉴定费2900元；8.精神损害抚慰金：门士荣主张的20000元精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以确定；9.交通费：根据门士荣的实际治疗情况，本院酌情保护交通费700元；10.残疾器具辅助费：结合发票，确定残疾器具辅助费3160元；11.律师代理费：结合律师代理费发票，确定律师代理费10000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中国人民保险公司股份有限公司长春市分公司于本判决生效后五日内在交通事故责任强制保险限额内赔偿赔偿门士荣医疗费10000元、护理费7883.76元、残疾赔偿金74702.58元、精神损害抚慰金20000元、误工费7413.66元，总计120000元；二、中国人民保险公司股份有限公司长春市分公司于本判决生效后五日内在商业第三者责任保险限额内赔偿门士荣医疗费119690.98元、住院伙食补助费5600元、营养费9000元、误工费26296.10元、鉴定费2900元、交通费700元、残疾辅助器具费3160元、律师代理费10000元，总计177347.08元；三、门士荣于本判决生效后五日内返还王海波89000元；四、驳回门士荣其他诉讼请求；五、驳回王海波其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2617元，由中国人民保险公司股份有限公司长春市分公司负担；反诉费1012.50元，由门士荣负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员 孟 辉二〇一七年四月二十六日书记员 马盛邦—1—