锦州市中级人民法院稿纸
签发核稿校对拟稿发送部门或个人打印份数：份辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民二终字第00139号
上诉人（原审原告）王禹潼，女，2011年7月2日出生，满族，儿童，住义县张家堡乡刘立沟村***号。
法定代理人王亮，男，1981年8月27出生，满族，司机，住义县张家堡乡刘立沟村***号。（系上诉人父亲）
法定代理人熊心，女，1986年8月21日出生，满族，农民，住义县张家堡乡刘立沟村***号。（系上诉人母亲）
被上诉人（原审被告）义县妇幼保健院，住所地义县义州镇东街路南。
法定代表人马英，该院院长。
委托代理人蔡晓春，辽宁燕郡律师事务所律师。
上诉人王禹潼因医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2014）义民一初字第00501号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王禹潼的法定代理人熊心、王亮，被上诉人义县妇幼保健院的委托代理人蔡晓春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2011年7月2日原告母亲熊心到被告义县妇幼保健院生产，原告于当日出生，被告医生在助产过程中将原告致伤。2011年7月3日原告至中国医科大学附属盛京医院进行检查并住院治疗，经诊断为右肱骨中段骨折、头部血肿、右锁骨骨折、左侧臂丛神经损伤、右侧桡神经损伤、新生儿脑病，同年7月23日出院，住院20天，一级护理。2012年2月18日至同年10月18日期间，原告三次入住中国人民解放军第二炮兵总医院进行检查并住院治疗，住院期间一级护理共计14天，二级护理共计25天。原告住院期间，护理人是其父母，均为农业家庭户口。2011年至2014年间，原告多次至复旦大学附属华山医院、北京积水潭医院门诊进行检查。本案诉讼过程中，原告申请对其进行伤残等级及护理依赖程度鉴定，2014年7月21日经中国医科大学法医司法鉴定中心鉴定，王禹潼左上肢伤残程度为十级，其躯体残疾不需要护理依赖。原告王禹潼治疗期间发生医疗费63066.06元、护理费2681.19元（10523元／365天x25天＋10523元／365天x34天x2人）、住院伙食补助费1180元、住宿费用1873元、营养费472.5元、交通费8500元、伤残赔偿金21046元（10523元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金20000元，共计人民币118818.75元。被告已为原告支付费用105000元。另查明，本案在原告起诉之前，义县卫生局曾委托锦州市医学会对本起纠纷进行医疗事故技术鉴定，2013年11月26日锦州市医学会向义县卫生局发出医疗事故技术鉴定终止通知，终止原因是由于2013年11月20日患方书面向医学会提出，因医方在医疗事故技术鉴定过程中不能提供原始病历，有可能影响鉴定结果，特提出终止此鉴定。医学会基于此，决定终止鉴定。诉讼中，被告亦未能提供与本案纠纷相关的原始病历资料。
原审法院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料，推定医疗机构有过错。本案原告因被告的诊疗行为遭受损害，且被告未能提供与纠纷有关的原始病历资料，依法被告应承担赔偿责任。本案原告主张按照医疗事故责任由被告方进行赔偿，但本案诉前卫生行政部门曾委托医学会进行过医疗事故技术鉴定，因原告申请而终止鉴定程序，本案诉讼中原告未申请进行医疗事故技术鉴定，而是申请对其进行伤残等级鉴定。故此，原告主张按照医疗事故责任进行赔偿无事实依据，原、被告之间实为一般医疗侵权纠纷，被告应承担侵权责任，赔偿原告医疗费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失。关于住宿费、交通费，原告虽提供了费用凭证，但主张的金额偏高，本院结合原告诊疗及就医的次数、陪护人数、当地经济水平等因素，对发生的金额予以综合认定。关于精神损害抚慰金，原告主张数额畸高，本院结合被告的过错程度、侵权的手段、行为方式以及侵权行为给原告造成的后果等综合因素，酌定为20000元。原审法院依据相关法律这规定，判决如下：一、被告义县妇幼保健院于本判决生效后十日内赔偿原告王禹潼经济损失人民币118818.75元（被告已付105000元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1000元，鉴定费1560元，合计2560元，由原告负担720元，被告负担1840元。
原审判决宣判后，王禹潼不服，向本院提起上诉称：一审判决适用赔偿标准不当，赔偿数额明显偏低。事实与理由：1、赔偿标准适用不当。上诉人因医疗事故赔偿损害纠纷一案起诉，法院以医疗损害责任纠纷立案受理。一审上诉人曾委托医学会进行医疗事故鉴定，上诉人之所以申请终止医疗事故鉴定，是因被上诉人拒绝提供与本案有关的病例资料，依举证责任分配原则，应当推定医疗机构承担构成医疗事故的不利结果，被上诉人应承担全部赔偿责任。本案属医疗事故毫无争议，上诉人主张按照医疗事故责任进行赔偿是正确的，一审以医疗损害责任纠纷为案由判令被上诉人承担侵权责任应予纠正。2、赔偿数额偏低。护理费按最低标准给付有失偏颇，原告父母二人护理，以目前物价标准，农民工日平均工资也在200元每天，即使本人系农业家庭户口，按农林牧业标准给付也应是3361.95元，而一审判决护理费2681.19元，（10523／365×25＋10523／365×34天×2人）应予调整。上诉人现年3周岁，因左右臂长短不一，给其造成的痛苦和伤害是终生的，左上肢活动受限，对其劳动就业也会造成终生的妨碍。一审请求数额应属合理，对一个婴幼儿来说，判决精神损害抚慰金20000元，有违公平原则，依据《医疗事故处理条例》第五十条一款（五）项之规定，残疾生活补助费：根据伤残等级按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年，依据上述规定伤残赔偿金应调整为31569元（10523×30×0.1），即使按人身损害赔偿标准计算，也应适用最高法人身损害赔偿司法解释第25条二款的“伤残等级较轻，但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”的规定，对受害人的伤残赔偿金作高于一般标准赔偿，也应调整为31569元（10523×20×0.1×1.5），综上，请求依法改判。
被上诉人义县妇幼保健院答辩称：原审法院适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。
经审理查明：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案的争议焦点是，1、上诉人王禹潼要求依照医疗事故标准进行赔偿是否能得到法律支持；2、上诉人主张的护理费、精神损害抚慰金及残疾赔偿金的数额是否合理合法。关于上诉人要求对其损失应按医疗事故标准进行赔付的理由，在本案一审程序中并未进行医疗事故鉴定，不能确定医疗事故等级，故上诉人要求依照医疗事故标准进行赔付的主张无事实依据，对上诉人此上诉理由本院依法不予支持。关于上诉人主张护理费计算标准问题，上诉人治疗时护理人为其父母，其父母虽为农村户口，但提供的是护理服务，依照相关法律规定，护理费标准应依照居民服务和其他服务业平均工资标准来计算为宜，其数额应为8916元（34995元／365天×25天＋34995元／365天×34天×2）。关于精神损害抚慰金数额问题，上诉人自出生时即受到伤害，肢体构成伤残，对其精神损害抚慰金参照相关规定、结合侵权行为的性质、损害后果、当地生活水平等因素，按农村居民人均纯收入标准计算三年，其数额为31569元（10523元／年×3年）。关于残疾赔偿金问题，上诉人的身体残疾程度有鉴定机构出具的鉴定意见，故依照鉴定意见确定的等级来计算是正确的。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省义县人民法院（2014）义民一初字第00501号民事判决；
二、被上诉人义县妇幼保健院于本判决生效后十日内赔偿上诉人王禹潼经济损失人民币136622.56元（被上诉人已给付105000元）；
三、驳回上诉人王禹潼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费及鉴定费按原审判决执行，二审案件受理费1000元，由上诉人王禹潼负担850元，被上诉人义县妇幼保健院负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张凤武
代理审判员 尚国之
代理审判员 王 翔
二〇一五年四月十六日
书 记 员 李言蹊