广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0306民初10075号
原告（互为被告）李雪飞。
委托代理人曾昭棋，xx律师事务所律师。
被告（互为原告）深圳市元嘉精密铸造有限公司。
法定代表人柳兆锋，该公司总经理。
委托代理人龚志强，该公司员工。
委托代理人高智华，该公司员工。
上述原、被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曾昭棋、被告的委托代理人龚志强、高智华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相-关情况
双方对以下事项无争议：
一、入职时间：2005年11月3日。
二、工作岗位：PMC主管。
三、劳动合同签订情况：已签，最近一期劳动合同为期限自2015年3月20日起的无固定期限劳动合同。
四、工资发放形式：银行转账。
五、考勤：实行标准工时制，有考勤。
六、离职时间：2016年3月2日。
七、离职前十二个月的月平均工资：4830.5元。
八、原告的仲裁请求：1.被告支付原告解除劳动关系一个月代通知金4830.5元；2.被告支付原告违法解除劳动关系的双倍赔偿金101440.5元；3.被告支付原告2014年3月3日至2016年3月2日平时加班工资53968.3元及25%额外经济补偿13492.1元；4.被告支付原告2014年3月3日至2016年3月2日双休日加班工资47971.8元及25%额外经济补偿11993元；5.被告支付原告2014年2月1日至2016年3月1日的10天未休年休假三倍工资6662.8元；6.被告补足缴纳2014年2月1日至2016年3月1日的养老保险费差额9083.9元；7.被告补足缴纳2014年2月1日至2016年3月1日的住房公积金5757元；8.被告支付2008年11月1日至2009年10月1日未签劳动合同的双倍工资差额53135.5元。
九、仲裁结果：1.被告支付原告解除劳动合同赔偿金101440.5元；2.被告支付原告2014年2月1日至2016年3月1日期间带薪年休假工资差额2862.6元；3.驳回原告的其他仲裁请求。
十、原告的诉讼请求：1.被告支付解除劳动关系一个月代通知金4830.5元；2.被告支付2014年3月3日至2016年3月2日平时加班工资53968.3元及25%额外经济补偿13492.1元；3.被告支付2014年3月3日至2016年3月2日双休日加班工资47971.8元及25%额外经济补偿11993元；4.被告支付2014年2月1日至2016年3月1日10天未休年假三倍工资6662.8元；5.被告补足缴纳2014年2月1日至2016年3月1日养老保险费差额9083.9元；6.被告支付2008年11月1日至2009年10月1日未签书面劳动合同双倍工资差额53135.5元。
十一、被告的诉讼请求：1.被告无需支付给原告解除劳动合同赔偿金101440.5元；2.被告无需支付给原告2014年2月1日至2016年3月1日期间带薪年休假工资差额2862.6元；3.原告应退回2011年11月起至2016年3月2日被告所支付其全部工资212232元；4.由原告承担本案诉讼费用。
双方有争议的事项为：
十二、解除劳动合同的原因。
2016年3月2日，被告向原告发出《解除劳动关系通知书》，以原告于2016年2月21日晚21点40分在公司一楼偷窃公司财物、未经公司批准私自在外注册经营公司为由，根据《员工守则》第九章奖惩制度第三节（惩处）第4.1条与4.5条规定，解除与原告的劳动合同关系。
被告作为用人单位，应当对解雇劳动者的事实依据及制度依据承担举证责任。被告提供了书面证人证言，但该证人无正当理由未出庭作证，且原告对该证据持有异议，故本院认为被告该证据不足以证明原告存在偷窃公司财物的事实。原告提供了深圳市韶武精密机电有限公司的企业信用信息资料、加工单、送货单，上述证据显示深圳市邵武精密机电有限公司确实有一位名叫“李雪飞”的股东，且被告与该公司有业务往来，原告有经手部分交易，但尚不能证明该公司股东“李雪飞”即原告以及原告有损害被告利益的行为。至于制度依据，首先，被告未能提供证据证明该《员工守则》系经民主程序制定，其次，第九章奖惩条例第三节4.1条“偷窃或意图偷窃同事或公司财物者；或私售公司物资、废料的”、4.5条“与其他单位签订劳动合同或未经公司批准从事兼职工作的或从事直销、传销活动的”对应的是“员工有下列情形者，经查证属实，经批评教育无效的，予以解除劳动合同，并不支付经济补偿金”，被告无有效证据证明其对原告的违纪事实已经“查证属实”及“经批评教育无效”，其直接解除与原告的劳动关系，与其自身规定不符。程序上，被告确认公司有职工代表大会，但在被告单方解除劳动关系前，未事先将理由通知工会，在程序上亦不符合法律规定。综上，被告以上述理由解除与原告的劳动合同，不符合法律规定，构成违法解除，应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金，数额为101440.5元（4830.5元×10.5个月×2倍）。
十三、代通知金。
因本案不属于法律规定的用人单位未提前三十天通知劳动者需要支付代通知金的情形，故原告要求被告支付其代通知金的主张，没有法律依据，本院不予支持。
十四、工资结构。
原告主张其工资结构为基本工资4830元+加班费，被告主张为2030元（同期最低工资标准）+加班费+津贴及奖金-
应扣费用，由于被告的主张有经原告签字确认的工资表及原告提供的劳动合同为证，原告主张并无证据佐证，故本院对被告主张的工资结构予以采信。
十五、2014年3月3日至2016年3月2日平时及休息日加班工资。
根据被告提供的载有加班时间的工资表显示，原告上述期间确实存在加班事实。根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定，用人单位支付工资应当制作工资支付表，记载劳动者具体的工作时间等，且工资支付表至少应当保存两年。本案中，双方当事人均确认被告对原告实行考勤制度。因此，被告应就原告近两年来（2014年3月3日至2016年3月2日）的工作时间承担举证责任。被告仅提供2014年11月至2015年7月、2015年9月至2016年1月载有加班时间的工资表，其中仅2014年12月、2015年1月至同年4月、同年6月、7月、9月、10月、11月有原告签名确认，本院经核算，上述期间被告已经按照不低于深圳市同期最低工资标准及法定倍数足额支付原告平时及休息日加班工资，故对于原告要求上述期间平时及休息日加班工资的请求，本院不予支持。至于2014年3月3日至2014年11月30日、2015年5月、8月、12月、2016年1月1日至同年3月2日的平时及休息日加班工资，由于被告未能提供经原告签字确认的工资表，被告应当承担举证不能的不利后果。原告主张其平时加班2.5小时/天，每月共计54小时，休息日加班每周1天，每天9小时，每月共计36小时，未超过合理范围，据此本院采信原告关于其工作时间的主张。由此计算，被告应当支付原告2014年3月3日至2014年11月30日、2015年5月、8月、12月、2016年1月1日至同年3月2日期间的平时加班工资12387.4元（1808÷21.75÷8×54×150%×9+2030÷21.75÷8×54×150%×5+2030÷21.75÷8×5×150%）、休息日加班工资10933.24元（1808÷21.75÷8×36×200%×9+2030÷21.75÷8×36×200%×5）。
十六、加班工资25%额外经济补偿。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条和第十条对用人单位未依法支付劳动报酬及经济补偿金的行为，规定了不同的法律责任。但用人单位对于其自身的同一个违法行为仅应承担一次法律责任。因此，上述法律规定属于法条竞合。根据上位法优于下位法、新法优于旧法等法律适用原则，在《中华人民共和国劳动合同法》施行后，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定不再适用。所以，原告依照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定请求被告支付25%经济补偿金，缺乏依据，本院不予支持。
十七、年休假工资。
双方确认原告2014年2月1日至2016年3月1日应休年休假天数为10天，其中2014年度4天、2015年度5天、2016年度1天。原告主张均未休，被告主张原告已分别在每年春节时休完。被告提交了2015年2月、2016年2月的考勤记录及工资条，上述证据均未经原告签字确认，其中2015年2月工资条内容与经原告签字确认的该月工资表内容一致，但由于考勤记录未经原告签字确认真实性无法认定，上述证据不足以证明原告实际已休年休假，且被告已支付工资，故根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条之规定，扣除被告已支付原告的一倍工资，还应当向原告支付2014年2月1日至2016年3月1日未休年休假工资差额1785.01元（1808÷21.75×4×200%+2030÷21.75×6×200%）。
十八、2008年11月1日至2009年10月1日未签订书面劳动合同的二倍工资差额。
根据原告提供的四份劳动合同显示，原、被告双方签订了三份期限自2006年4月1日至2007年4月1日、2007年10月1日至2008年9月30日、2012年12月5日至2015年3月20日的固定期限劳动合同以及一份自2015年3月20日起的无固定期限劳动合同。被告主张双方已签订2008年11月1日至2009年10月1日的劳动合同，但未提供证据。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，自劳动者入职之日起的一个月内，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。该规定同样适用于劳动合同期满续订劳动合同的情形。因此，被告应于2008年10月31日前与原告签订书面劳动合同。被告未能提供证据证明双方已签订书面劳动合同，应由被告承担举证不能的不利后果，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者支付2008年11月1日至2009年10月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。但原告该项请求应当在仲裁时效期间内提出。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，不受一年仲裁时效期间的限制，劳动关系终止的应自终止之日起一年内提出。用人单位未依法与劳动者签订书面劳动合同而额外支付的一倍工资，是对用人单位未履行法定义务的惩罚，并非劳动者的劳动报酬。因此，未签订书面劳动合同的二倍工资差额应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款关于劳动争议申请仲裁的时效期间从当事人知道或应当知道权利被侵害之日起算一年的规定。劳动者在领取当月工资时就应当知道其权利被侵害，故未签订书面劳动合同的二倍工资差额的仲裁时效期间应自劳动者领取当月工资时逐月起算。本案中，原告至2016年3月14日才申请劳动仲裁，故其该项请求已超过申请仲裁时效期间，被告在仲裁阶段已就时效问题提出抗辩意见，故本院对于原告该项请求不予支持。
十九、补缴养老保险。
征缴社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条及《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险部门的职责。因此，该项争议不属于人民法院的受理范围，本院不予审理，当事人可向社会保险部门请求解决。
二十、其他需要说明的问题。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，劳动争议案件实行仲裁前置程序，只有经劳动仲裁后当事人才可向人民法院起诉。本案中，被告要求原告退回2011年11月起至2016年3月2日被告所支付其全部工资212232元的诉讼请求未经仲裁前置程序，本院对此不予处理。
判决结果
依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告深圳市元嘉精密铸造有限公司于本判决生效之日起五日内向原告李雪飞支付违法解除劳动关系赔偿金101440.5元；
二、被告深圳市元嘉精密铸造有限公司于本判决生效之日起五日内向原告李雪飞支付2014年3月3日至2016年3月2日期间平时加班工资12387.4元、休息日加班工资10933.24元；
三、被告深圳市元嘉精密铸造有限公司于本判决生效之日起五日内向原告李雪飞支付2014年2月1日至2016年3月1日未休年休假工资差额1785.01元；
四、驳回原告李雪飞的其他诉讼请求；
五、驳回被告深圳市元嘉精密铸造有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案原告起诉的案件受理费5元及被告起诉的案件受理费5元，由被告深圳市元嘉精密铸造有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审判员 胡 静
二〇一六年十二月二日
书记员 颜毅（兼）
书记员 柳 晓 凤
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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