广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤14刑终99号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗新龙，男，于广东省兴宁市，汉族，小学文化，无业，住广东省兴宁市。2015年10月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被广东省兴宁市公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕，现押于广东省兴宁市看守所。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控原审被告人罗新龙犯贩卖毒品罪一案，适用普通程序于2016年3月29日作出（2016）粤1481刑初36号刑事判决。宣判后，原审被告人罗新龙不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人罗新龙后认为本案事实清楚，证据充分，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2013年10月至2014年4月期间，被告人罗新龙为牟取非法利益共2次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员李某，2013年11月至12月期间，被告人罗新龙又向吸毒人员钟某甲贩卖甲基苯丙胺。综上，被告人罗新龙共3次贩卖甲基苯丙胺（××）给吸毒人员李某、钟某甲。2014年4月14日，侦查机关在广东省兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一出租屋内抓获被告人罗新龙等人，并在该处查获电子秤和锡纸、冰壶等吸毒工具及8小包疑似毒品的白色晶状物品（约6.8克）、1小包疑似毒品的红色粉末状物品（约0.2克）。经梅州市公安司法鉴定中心鉴定，上述疑似毒品均含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭控辩双方出示、查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2014年4月14日，广东省兴宁市公安局刑事侦查大队根据掌握的情况在兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一出租屋抓获涉嫌吸毒人员罗新龙等人，并在该住处查获有锡纸、冰壶等吸毒工具和几小包疑似××的物证，于是侦查机关依法将罗新龙等人带回兴宁市公安局执法办案中心接受调查。经审讯，罗新龙对其多次贩卖毒品给他人的犯罪事实供认不讳。次日，侦查机关对该案进行立案侦查的事实。
2、证人李某的证言，证实2014年4月14日，其和罗新龙、刘某因吸毒在其和罗新龙共同的租住地被侦查机关抓获，现场被查获1小袋××、2小袋麻古、自制吸毒冰壶等物证，其中1小袋××和麻古是罗新龙朋友“茂财”吸食后留下，另一袋麻古是罗新龙给其。该租住地平时由其和罗新龙、刘某一起居住。其吸食的毒品大部分是罗新龙提供，其向罗新龙购买过4至5次××，每次约1克，每克价格200元。黄某、刘某、“阿华”、“茂财”吸食的××有时也是从罗新龙手里拿来。
3、证人钟某甲的证言，证实其和罗新龙、“飞忠古”、黄某在罗新龙、“飞忠古”共同租住的兴宁市广众超市后面E3栋501房内吸食××共3次。其吸食的××都是罗新龙提供，也曾2次向他购买××。其中2013年11月的一天，其打电话给罗新龙向他购买1克××，后罗新龙将1克××送到其租住地，其付了200元给他；第二次是在2013年12月的一天，其又打电话给罗新龙购买麻古，后罗新龙将1粒麻古送到其租住地，其支付50元给他，罗新龙是靠贩卖毒品赚钱。
4、证人刘某的证言，证实其和罗新龙是男女朋友关系，与他共同租住在兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一出租屋，罗新龙有吸食和贩卖毒品的行为，李某吸食的毒品是罗新龙卖给他，罗新龙也经常说他出去送东西（××）。2014年4月14日7时许，其和罗新龙、李某因吸毒被侦查机关传唤和接受询问，侦查机关还在其居住房间内查获电子秤、几包疑似××的晶体和包装××的小塑料袋等物证。
5、证人钟某乙的证言，证实2014年3月至4月间，其曾打电话问钟某甲谁有毒品（××）可以出卖，钟某甲说可以帮其向“广喜”（罗新龙）购买××，后来“广喜”安排人员将××送至其住家附近，其将钱交给送货人。其共向“广喜”购买过两次××（约0.6克），每次价格为100元。
6、证人黄某的证言，证实2014年3月19日其因吸食××被强制隔离戒毒，其吸食的××是前男友罗新龙和“扁头”、“老狗”提供，其经常与罗新龙一起在兴宁市兴田街道办事处西河桥一出租屋吸食××，但没有拿钱给他。罗新龙没有固定职业，靠贩卖毒品赚钱，他经常贩卖毒品给李某、钟某甲等人吸食，有时他亲自送毒品给他人，有时其替罗新龙送毒品给他人。罗新龙以每克××120元的价格从上手购买后又以200元的价格卖给他人，每克赚取80元的利润差价。
7、证人曾某的证言，证实其从2012年7月开始吸食毒品，其吸食的毒品是从“广喜”（罗新龙）、“扁头”等人处购买。2013年下半年“广喜”从戒毒所出来后，“扁头”说欲购买××就与“广喜”联系。2013年8、9月期间，其从“广喜”手里购买过3次××，第一次其花100元从“广喜”手中购买约0.45克××，通过电话联系后，“广喜”将××送到兴宁市兴民中学校门口交给其本人；第二次其花50元从“广喜”手中购买到0.2克××，也是通过电话联系后，“广喜”将××送到兴宁市国税局（圆盘）附近交给其本人；第三次其花100元从“广喜”手中购买到0.45克××，是通过电话联系后，“广喜”将××送到兴宁市国（税圆）盘附近交给其本人。
8、证人谭某的证言，证实2014年4月28日，其因吸食××被兴宁市公安局行政拘留15日，其吸食的××从“广喜”（罗新龙）手中购买，向他购买过3次，共价值350元。其中2014年2月的一天晚上7时，其打电话向“广喜”购买××，“广喜”将0.5克的××以100价格元卖给其本人；2014年2月底的一天半夜，其打电话向“广喜”购买××，后“广喜”将约0.5克××以150元价格卖给其并委托的士司机将该毒品送到其住家；2014年3月的一天晚上，其打电话联系“广喜”购买××，“广喜”坐的士以100元价格将××送到其住家。
9、检查笔录和证据保全清单，证实侦查机关依法对被告人罗新龙位于广东省兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一五楼出租屋进行检查，并现场查获电子称及锡纸、冰壶等吸毒工具和几小包疑似毒品物证的事实。
10、现场方位图和示意图，证实案发现场位于广东省兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一五楼出租屋。
11、辨认笔录，经吸毒人员钟某甲辨认，证实贩卖毒品给其吸食的男子是被告人罗新龙。
12、侦查机关出具的归案经过，证实2014年4月14日，侦查机关在广东省兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一五楼出租屋抓获吸毒人员罗新龙等人，经检测罗新龙等人的尿液结果均呈阳性。2014年4月18日，被告人罗新龙因吸毒成瘾严重被送梅州市公安强制隔离戒毒所隔离戒毒两年。经侦查，发现被告人罗新龙有贩卖毒品的重大嫌疑。
13、证据保全清单、查获的毒品、电子秤、自制冰壶、锡纸和塑料袋照片，证实被告人罗新龙归案后，侦查机关在兴宁市兴田街道办事处西河桥侧一五楼出租屋处查获的物证。
14、广东省梅州市公安司法鉴定中心梅市公（司）鉴（化）字（2014）04056号化验检验报告，证实侦查机关在被告人罗新龙住处查获的白色晶体状固体（5.06克）检出甲基苯丙胺成分，红色粉末状固体（0.01克）检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
15、侦查机关出具的情况说明，证实2014年4月14日，侦查机关抓获被告人罗新龙时从其手中查扣白色晶体状毒品约6.8克及红色粉末状毒品约0.2克，后依法将上述物品送梅州市公安司法鉴定中心进行毒品定性检验，经梅州市公安司法鉴定中心检验鉴定后，剩余白色晶体状毒品物质5.06克及红色粉末状毒品约0.01克。
16、提前解除强制隔离戒毒决定书和解除强制隔离戒毒措施证明书，证实被告人罗新龙因吸毒被强制隔离戒毒，期限自2012年3月1日至2014年2月28日，于2013年9月18日解除隔离戒毒。2014年4月18日起，被告人罗新龙在梅州市强制隔离戒毒所戒毒，于2015年10月21日被解除隔离戒毒的事实。
17、广东省兴宁市人民法院（2014）梅兴法刑初字第203号刑事判决书，证实李某因容留他人吸毒被该院判处有期徒刑二年，并处罚金1万元的事实。
18、户籍证明、查询违法犯罪记录证明材料、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人罗新龙的出生年月日等基本情况、案发时已达到应负完全刑事责任年龄及其于2012年2月27日因吸毒被兴宁市公安局行政拘留，2012年3月1日被强制隔离戒毒；2014年4月14日因吸毒被兴宁市公安局行政拘留，2014年4月18日被强制隔离戒毒的事实。
19、被告人罗新龙的供述，2014年4月14日7时20分许，其与其女朋友刘某、李某在兴宁市兴田街道办事处西河桥侧出租屋睡觉时，突然被侦查机关带走调查，同时侦查机关在其出租屋内查获8小包××（约6.8克）、电子秤及冰壶、吸管、锡纸、塑料袋等吸毒工具。其曾3次向“彬仔”购买××共12小包（每小包约1克，价格为110元），后以每小包180元至200元价格卖给李某和“光顶古”一部分，一部分供自己吸食。电子秤原来是“扁头”留下，冰壶、锡纸是李某的。2014年4月18日其因吸毒被送梅州市强制隔离戒毒两年，2015年10月23日提前释放（解除强制隔离戒毒措施证明书记录释放时间为2015年10月21日）。其认识李某、刘某、钟某甲、黄某，但不认识“光顶古”、谭某、曾某。被告人罗新龙在庭审中还供述其贩卖过3次××给他人，其中2次卖给李某，1次卖给钟某甲，每次0.2克。
原判认为，被告人罗新龙无视国家法律，为牟取非法利益，多次向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人罗新龙贩卖毒品给吸毒人员曾某、谭某、钟某乙的事实及5次贩卖毒品给李某，2次贩卖毒品给钟某甲的部分事实和证据不足，不予采纳。在被告人罗新龙住处查获的白色晶体状毒品约6.8克及红色粉末状毒品约0.2克，依法应认定为贩卖毒品的数量。鉴于被告人有以贩养吸的行为，故对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：被告人罗新龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元。
原审被告人罗新龙不服上诉提出原审判决量刑过重，请求二审法院撤销原判，依法对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定2013年10月至2014年4月期间，上诉人罗新龙为牟取非法利益共2次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员李某，2013年11月至同年12月期间，上诉人罗新龙又向吸毒人员钟某甲贩卖甲基苯丙胺，及侦查机关在广东省兴宁市兴田街道办事处西河桥侧出租屋内查获含有甲基苯丙胺成分的晶状物品8小包（约6.8克）、含有甲基苯丙胺成分的粉末状物品1小包（约0.2克）属上诉人罗新龙贩卖毒品数量的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗新龙无视国家法律，为牟取非法利益，向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。罗新龙上诉提出原审判决量刑过重。经查，上诉人罗新龙是具有吸毒情节的贩毒人员，侦查机关在上诉人罗新龙出租屋内当场查获的毒品应认定为上诉人罗新龙贩卖毒品的数量，鉴于部分毒品有可能被上诉人罗新龙吸食的情形，故对该查获的毒品可依法对上诉人罗新龙酌情从轻处罚。但上诉人罗新龙多次向他人贩卖毒品，属于情节严重。根据我国刑法第三百四十七条第四款规定，贩卖毒品情节严重的，应在三年以上七年以下有期徒刑内量刑，并处罚金。原审法院根据上诉人罗新龙的犯罪事实、性质、情节及其主观恶性等判处其有期徒刑五年，并处罚金5000元，在法定刑幅度内，并无不当，现上诉人罗新龙再据此提出从轻处罚的意见，理由和依据均不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 丘素红