广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0306民初14844号
原告（反诉被告）深圳市宝安区沙井钱柜纯歌音乐会所，住所地深圳市宝安区。
投资人曾朝城。
委托代理人张春桂，北京市中银(深圳)律师事务所律师。
委托代理人陈泽鹏，北京市中银(深圳)律师事务所实习律师。
被告（反诉原告）深圳市新艺隆装饰工程有限公司，住所地深圳市宝安区。
法定代表人张少云。
委托代理人郑永凤，广东凡天律师事务所律师。
委托代理人全昌思军，广东凡天律师事务所实习律师。
上述当事人装饰装修合同纠纷案，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张春桂、陈泽鹏，被告的委托代理人郑永凤、全昌思军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告深圳市宝安区沙井钱柜纯歌音乐会所诉称，2015年12月28日，原告(原名深圳市丽宫天地俱乐部)与被告就原告位于深圳市宝安区沙井街道沙三上下围第四工业区A栋3楼A的音乐会所装修工程签订合同，约定工程时间为2015年12月28日至2016年3月8日，工程价款以实际面积(根据实际地面测算图显示为2,297.044平方米)每平方1,450元计算，总价3,330,713.8元。截止2016年2月23日，原告已向被告支付工程价款2,958,000元。被告施工效率低下，工程进度远远低于合同约定进度，工程质量也与合同约定不符。截止合同约定的完工日，仍无法顺利完工，并将工程拖延至4月仍未完工，且工程有多处质量有问题，与约定不符。鉴于被告的违约事实，原告与被告于2016年4月5日就此违约损害赔偿事项进行协商，但被告拒不承担相关的违约责任，并且在未告知原告的前提下，陆续将员工撤出工地，在4月6日时工地已经无人施工。由于事情紧急，原告为防止损失的进一步扩大，于2016年4月6日与深圳市果峰达装饰有限公司（以下简称果峰达公司）签订合同，委托果峰达公司对被告工程中应完工而未完工部分进行收尾。经过该公司的加班加点，最终该工程于2016年5月18日完工。在上述合同履行过程中，由于被告施工质量不符合要求，导致下水管道堵塞、二楼天花多处渗水，出现较多安全隐患，并且被告的误工期过长，导致原告无法按计划进行正常营业，由此造成巨大损失。其中包括被告施工不符合约定造成的损失，包括不按约定设计施工部分和施工质量问题部分；被告未完工由果峰达公司收尾的工程费用152,975元；逾期完工期间的场地租金205,426.667元；共计约358,401.667元。原告与被告就违约事宜进行过多次协商沟通，但被告均未妥善解决。被告的违约行为已严重违反双方的约定并且拒不履行相应的违约责任，已严重侵犯原告的合法权益。为维护原告的合法利益，特诉至法院，请求判令：一、被告向原告支付合同约定的因工程逾期完工所应支付的违约金709,442.06元(2016年3月8日至2016年5月18日，为71天，按合同约定每逾1日按总价款0.3％计算)；二、被告赔偿原告由于工程质量不符约定及逾期未完工对原告造成的损失共计358,401.667元(租金损失205,426.667元、工程未完工部分收尾费用152,975元)；三、本案诉讼费用由被告承担。
庭审前，原告撤回第二项诉讼请求中要求被告赔偿租金损失205,426.667元的诉讼请求。
被告深圳市新艺隆装饰工程有限公司答辩称，一、被告未在《工程合同》约定时间内完工是因为原告未按时支付工程进度款导致，按照《工程合同》约定因原告未按时支付工程进度款影响工程施工的，工期顺延，故被告没有逾期完工。根据被告与原告签订的《工程合同》约定，工程款分七次支付，支付时间分别为2015年12月29日、2016年1月3日、2016年1月22日、2016年2月3日、2016年2月23日、2016年3月8日及2017年1月3日，然原告先是在支付2016年2月23日的款项时拖延至2016年3月11日才完成支付，尔后应当于2016年3月8日的款项则是至今未予支付，导致工程因无钱购买建材而迟迟无法完工。按照《工程合同》第三条第3款约定，如因原告未按照合同约定支付工程预付款、进度款，影响施工正常进行，工期顺延。原告未按照合同约定支付工程进度款，影响施工正常进行，未在合同约定日期完工的责任在原告，被告无需承担责任。二、被告已经依照双方确定的施工图纸完成施工交付原告使用，原告接收场地没有任何异议且正常使用，按照双方合同及法律规定视为验收合格，原告称施工存在质量问题没有事实依据且没有证据予以证实。综合以上，被告已经按照双方签订的《工程合同》约定完成装修装饰工程，不存在违约情形，原告所谓的收尾工程是被告对本案装修工程以外场地进行的装修，与本案没有关联性，请求依法驳回原告的所有诉讼请求。
被告深圳市新艺隆装饰工程有限公司反诉称，2015年12月28日，被告与原告签订《工程合同》，《工程合同》约定由被告对原告经营场地深圳市宝安区沙井街道沙三上下围第四工业区A栋3楼A进行室内精装工程，该工程不包含电视、土建、音响、点歌系统、消防、空调、排风以及其他装饰品。合同约定开工日期为2015年12月28日至2016年3月8日。工程款共计348万元，分七次支付，支付时间分别为2015年12月29日、2016年1月3日、2016年1月22日、2016年2月3日、2016年2月23日、2016年3月8日及2017年1月3日，如有附加及变更项目即视为增项工程，款项另计。双方约定如原告未按照合同约定支付工程预付款、进度款，影响施工正常进行，工期顺延，且由于原告原因导致中途停工，原告应补偿被告因停工、窝工及不按合同约定拨款，原告每拖延一天按工程总造价千分之三支付滞纳金。
《工程合同》签订后，被告按照合同约定安排工人入场施工，并与原告现场施工管理人员确认施工图纸。然原告在支付第五笔款项即2016年2月23日的款项时却故意拖延，直至2016年3月7日和2016年3月11日才分两次支付完成，导致被告无钱购置装修材料而停工。尔后，原定于2016年3月8日支付的款项则至今未予支付。基于善意，经双方沟通后被告同意协助原告在2016年4月2日开业前将装修工程完工，支持原告开业。经过被告加紧施工，最终配合原告顺利开业，各项设施也按照施工图纸施工完毕移交原告使用，且经过确认的增项工程（包括电、排风工程等）亦完工移交使用。被告完工移交使用后多次向原告要求支付工程款，然原告却以各种理由进行搪塞，现更以所谓被告逾期完工以及工程存在质量问题起诉到法院要求赔偿，以此达到不支付所拖欠的工程款的目的。为维护被告的合法权益，特提起反诉，请求判令：一、原告立即支付所欠工程款348,000元及逾期付款违约金（暂计算至2016年8月9日止为595,080元），拖欠工程款及逾期付款违约金共计943,080元；二、原告立即支付增项工程的工程款159,087.4元；三、原告承担本案诉讼费用。
庭审中，反诉原告明确第一项诉讼请求中逾期付款违约金的计算方式为：总造价348万元每日0.3％的标准计算；2016年1月3日的付款逾期2天，2016年2月23日的款项分两笔支付分别逾期12天、16天，2016年3月8日应付款项至反诉之日止没有支付，计至反诉之日止违约金共计595,080元。
原告深圳市宝安区沙井钱柜纯歌音乐会所针对被告反诉答辩称，一、原、被告双方签订的合同为格式版本，由被告提供；双方签订的工程合同约定工程价款按照实际施工面积计算，合同约定的装修面积与实际面积有差距，按实际面积计算的工程款总额为3,330,713.8元，相差金额为149,286.2元。二、被告主张的违约金过高，且合同履行违约是由被告造成；被告没有按合同约定的时间交付工程给原告方造成租金损失205426.667元以及后期收尾工程款损失13,330元，原告认为应当在被告请求的金额中予以扣减。
经审理查明：2015年12月28日，深圳市丽宫天地俱乐部作为甲方与作为乙方的被告签订了一份《工程合同》，约定甲方将位于深圳市宝安区沙井街道沙三上下围第四工业区A栋3楼A的室内精装工程（不包含：电视、土建、音响、点歌系统、消防、空调、排风以及其他装饰品）以包工包料的方式发包给乙方施工，工期自2015年12月28日至2016年3月8日；工程价款按报价单为标准（按地面面积每平方米1,450元计算，以施工实际面积为准）。工程付款方式约定案涉合同为固定单价合同，即工程结算时，工程量根据双方预算书中确认的计量方式按实结算，承包范围内的项目单价按照双方确定的预算单价不作任何调整，如有附加及变更项目即视为增项工程，款项另计。双方约定甲方分七次向乙方支付工程款，尾款即工程缺陷保修款应在工程竣工验收合格之日200天内支付，尾款数额为合同价款的5％；2015年12月29日支付合同价款10％即348,000元，2016年1月3日、1月22日、2月3日分别支付合同价款的20％即696,000元、696,000元、696,000元，2016年2月23日支付合同价款15％即522,000元，2016年3月8日支付合同价款10％即348,000元，2017年1月3日支付合同价款5％即174,000元；工程竣工验收，室内环境质量验收后，乙方提交工程结算书并将有关资料送交甲方，甲方自接到上述资料3天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在200天内结清除尾款外的结算款。由于甲方原因导致中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工及不按合同约定拨款，甲方每拖延一天按工程总造价的千分之三支付滞纳金；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，甲方扣除乙方工程总造价的千分之三作为违约金。甲方未按合同约定支付工程预付款、进度款，影响施工正常进行，工期顺延。
上述合同签订后，原告于2015年12月29日向被告支付348,000元，于2016年1月4日向被告支付400,000元，于2016年1月5日向被告支付296,000元，于2016年1月22日向被告支付696,000元，于2016年2月2日向被告支付696,000元，于2016年3月7日向被告支付348,000元，于2016年3月11日向被告支付174,000元。
被告主张存在增加工程并提交了一份《沙三空调排风和强排风用材料》和一份《沙三大堂旧房间用材料和人工费》及一份案涉工程《平面布置图》，上述证据显示增加工程项目所涉工程款分别为101,857.5元、57,229.9元。被告同时称上述证据材料上签名的许凯系原告副总经理，并接受原告指派负责案涉工程。
原告主张案涉工程排风工程项目由案外人施工，并提供了原告于2015年12月21日与案外人深圳市恒丰凯利科技有限公司签订的《格力分体机及新、排风管安装合同》，施工范围为空调安装，但不包括室内外主机配电，原告签章一栏显示许凯代表原告签署该份合同。原告同时提供了一份录音，原、被告双方对该份录音的真实性均认可，该份录音显示原告确认许凯曾系案涉工程甲方施工现场负责人。
另查明，原告深圳市宝安区沙井钱柜纯歌音乐会所变更前企业名称为深圳市丽宫天地俱乐部。
被告深圳市新艺隆装饰工程有限公司具备建设装饰装修工程设计与施工三级资质。
庭审中，原、被告均确认案涉工程于2015年12月28日开工，被告主张于2016年4月6日完工，并于当日将案涉工程交付给原告，但双方并未办理结算；原告主张案涉工程未完工，之后委托案外人进行施工，并于2016年5月18日使用案涉工程。被告主张案涉工程为固定总价合同，并明确表示不申请对案涉工程进行工程造价评估。
上述事实，有当事人当庭陈述及当事人提交的工程合同、银行转账记录、录音、工程平面布置图、格力分体机及新、排风管安装合同、沙三空调排风和强排风用材料、沙三大堂旧房间用材料和人工费等证据在卷证实，并经庭审举证质证，本院予以确认。
本院认为，案涉《工程合同》系原、被告双方的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方均应按照合同约定全面适当履行合同义务。
关于工程款结算。案涉合同明确约定案涉合同为固定单价合同，工程价款按地面面积每平方米1,450元计算，以实际施工面积为准。现原、被告双方对工程价款结算存在争议，无法达成一致结算意见。根据民事诉讼举证规则，被告反诉诉请原告支付工程款，其应当提供证据予以证明工程款数额。但其并未提供原、被告双方已经达成一致结算意见（含增加工程）的相关证据，在本院已就工程造价鉴定进行释明的情形下，亦明确表示不申请工程造价鉴定，致使本院无法查清案涉工程款准确数额，被告应承担相应不利法律后果。其反诉要求原告支付工程余款（含增加工程项目所涉工程款）及违约金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。
关于逾期完工违约金及损失。根据审理查明的事实可知，许凯以甲方人员身份在案涉工程《平面布置图》上签名，原告提交的录音证据亦显示许凯曾是原告指派到施工现场的甲方人员，许凯签订的《沙三空调排风和强排风用材料》所涉增加工程项目为空调排风工程项目材料，主要为排风及空调电线等，该项目不属于原、被告签订的《工程合同》施工项目范围，且不属于原告与案外人深圳市恒丰凯利科技有限公司签订的《格力分体机及新、排风管安装合同》的施工项目范围。结合许凯曾以原告施工现场人员身份参与案涉工程的事实，本院采信被告关于案涉工程存在增加工程的主张。鉴于案涉工程存在增加工程，且原告迟延支付部分合同进度款，案涉工程工期应当顺延。原告主张被告延误工期，并要求被告支付延误工期违约金及损失的主张，证据不足，本院不予支持。
关于案涉工程质量问题及未完工费用。本院认为，原、被告间存在合法有效的合同关系，案涉工程应当由被告施工完成，如原告主张被告未完工即撤场，其应当提供证据证明，譬如催促被告进行施工或盘点已完工工程量的通知等，但原告并未提供相关证据。结合原告已实际使用案涉工程的事实，本院认为，原告有关被告未完工即撤场的主张，证据不足，本院不予支持。其要求被告支付未完工部分工程费用的主张，没有事实依据，本院不予支持。至于案涉工程质量问题，鉴于原告在未经验收的情形下已实际使用案涉工程，视为原告认可被告已完工工程质量符合合同约定，其诉请被告赔偿工程质量不合格造成的损失的相关诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、驳回原告深圳市宝安区沙井钱柜纯歌音乐会所的全部诉讼请求；
二、驳回反诉原告深圳市新艺隆装饰工程有限公司的全部反诉诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费14,411元，由原告负担，本诉受理费原告已预交。反诉受理费7,360元，由被告负担，反诉受理费被告已预交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审 判 长 陈 平
人民陪审员 朱纯禄
人民陪审员 陈远霞
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 蔡嘉佳
书 记 员 董 宏
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
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