湖南省嘉禾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）嘉刑初字第9号
公诉机关湖南省嘉禾县人民检察院。
被告人彭建，男。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年5月30日被衡阳铁路公安处郴州车站派出所抓获归案，同年6月3日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。2014年7月8日经本院决定被监视居住。
辩护人肖成河，湖南嘉明律师事务所律师。
湖南省嘉禾县人民检察院以湘嘉检刑诉（2014）12号起诉书指控被告人彭建犯诈骗罪，于2014年2月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉禾县人民检察院指派检察员李凌云出庭支持公诉，被告人彭建及其辩护人肖成河等到庭参加了诉讼。因案件需要补充侦查，公诉机关建议延期审理二次。现已审理终结。
湖南省嘉禾县人民检察院指控：
1、自2011年10月以来，被告人彭建向被害人唐某甲谎称自己能够在嘉禾县嘉禾大道新汽车站附近购买地皮，并可以低价转买给唐某甲，还用虚假的购地相关手续给唐某甲查看，以骗取他的信任。后，彭建多次以办理购地事宜为由，哄骗唐某甲从亲朋好友处借得470000余元交给彭建。彭建从唐某甲处拿到资金后，绝大部分用于购买彩票，还有一部分作为自己治疗疾病的医疗费用，并没有去购买地皮。期间在部分借款人的催促下，彭建被迫拿140000元交给唐某甲还款及支付部分借款利息。2012年9月份，唐某甲察觉事情有异，便多次要求彭建偿还剩余钱款，但彭建拒不偿还，直至同年12月份，唐某甲与彭建失去联系。
2、2010年12月24日，被告人彭建以帮被害人周某甲办理国土使用证更名为由，到周某甲处骗得现金人民币15000元，后周某甲多次催彭建帮忙办理更名手续，彭建以各种理由推脱，到了2012年8月份彭建从单位请病假后便与周某甲断绝一切联系，至今未予办理更名手续，也未将15000元还给周某甲。
针对指控的事实，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、被害人陈述、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人彭建以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物485000元，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人在八年至十年有期徒刑量刑幅度内处刑并处罚金。提请本院依法判处。
被告人彭建辩解称，他是向唐某甲借款，不是诈骗。其辩护人提出：1、彭建的行为不构成诈骗罪。彭建与唐某甲之间属于借贷关系；与周某甲之间属于委托代办业务关系，没有虚构事实、隐瞒真相。2、起诉书认定彭建骗取唐某甲47万元与事实不符，应该以彭建最后实际得到的钱款数额认定。
经审理查明，被告人彭建系嘉禾县国土资源局职工。2011年10月，彭建虚构其在嘉禾县嘉新路附近从农户手中购买有土地，待办国土手续需要资金，并承诺低价转买部分土地给唐某甲的事实，从而骗取了唐某甲的信任。自2011年10月至2012年7月，彭建以借款的名义，多次从唐某甲处骗取人民币共计339000元。彭建将骗得的上述钱款用于购买彩票和支付利息等。2012年11月30日，被害人唐某甲向嘉禾县公安局报案，嘉禾县公安局于同年12月21日立案。2013年5月30日，彭建被公安机关网上追逃抓获归案。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证明：
㈠书证
⑴彭建于2011年11月22日出具给唐某甲的借条复印件一份证明，2011年11月22日唐某甲“借”给彭建80000元，且该借条中载明的“第一排路口捌百平方米，按600元一平方米”的内容，与彭建供述及唐某甲陈述借款的事由能相互印证。
⑵彭建于2012年7月15日出具给唐某甲的借条复印件一份证明，至2012年7月15日，唐某甲多次“借”给彭建的款项累计总数额扣除归还的部分，余欠累计为309000元，此款不含2011年11月22日借条中载明的8万元，与彭建供述及唐某甲陈述能相互印证。
⑶唐某甲于2012年5月3日出具给刘某甲的借条复印件一份证明，2012年5月3日，唐某甲从刘某甲处借款5万元，唐某甲将该款又借给了彭建。与彭建供述及唐某甲陈述能相互印证。
⑷唐某甲于2012年5月18日出具给刘某甲的借条复印件一份证明，2012年5月18日，唐某甲从刘某甲处借款5万元，彭建作担保人，唐某甲将该款又借给了彭建。与彭建供述及唐某甲陈述能相互印证。
（5）户名为彭建的农行6228480811124678418账户银行卡存款业务回单证明，2012年3月13日彭建的该银行账户转入5千元，与唐某甲陈述当日汇入彭建该账户5千元的证言可相互印证。
（6）嘉禾县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书证明，被害人于2012年11月30日报案，公安机关于2012年12月21日立案。
（7）抓获经过证明，被告人彭建因涉嫌犯诈骗罪被公安机关网上追逃，于2013年5月30日被衡阳铁路公安处郴州站民警抓获，系被动归案。
（8）被告人彭建的户籍证明及嘉禾县国土资源局出具的证明材料证明，彭建的身份、职业等情况。
㈡证人证言
⑴证人唐某乙的证言证明，2011年11月，唐某甲告诉他，有个叫彭建的人有块地皮卖，问他想不想买，他提出先看地皮的位置再说。后来，他和邝某甲、唐某甲、彭建去看了地皮位置。说地皮是彭建买下的，因为没钱去办理相关手续，所以先找人来买地，相关手续由彭去办，彭建可以按给唐某甲的价格卖地皮给他。
⑵证人邝某甲的证言证明，2011年11月，唐某甲、彭建带他和唐某乙去看地皮，位置在嘉禾县新汽车站斜对面，彭建说地皮是彭建的，买下后包建房子，价格每平米六百元至八百元。
⑶证人邝某乙的证言证明，2011年11月，他因要买地皮建房，听说唐某甲在嘉新路旁买了一块地皮，便联系唐某甲，唐告诉他，彭建有地皮卖。唐带他去嘉新路旁看了地皮位置，并带他去见了彭建，彭建出示了一份购地协议，彭说地皮价格八百元一平米。
⑷证人唐某丙的证言证明，2012年4月，唐某甲向他介绍，彭建有地皮卖，价格六百元至八百元一平米。在唐某甲家，那个叫彭建的出示了一份地皮合同，合同甲方是郭某甲。彭说，这块地皮没有正规手续，现在邀人来买地皮，然后拿这些钱去办手续。
⑸证人唐某丁（唐某甲之子）的证言证明，2011年11月下旬，其父唐某甲告诉他，彭建有一块十亩的地皮，手续在办，办手续缺钱，要唐某甲借钱给彭建，彭建按每平米六百元至八百元的优惠价卖给唐某甲地皮。
⑹证人刘某甲的证言证明，2012年5月18日，唐某甲向他借款五万元，唐说用于买地皮，彭建作的担保人。
⑺证人郭某甲的证言证明，他在嘉禾县嘉新路旁有一块二亩多的土地，没有转让，也不认识叫彭建的人。
⑻证人廖某甲的证言证明，2011年，彭建经常到她彩票店买彩票，主要买“七乐彩”。“七乐彩”每星期开奖三次，彭建几乎每期都买，每次买二千元左右。彭建至今还欠她彩票款七千元。
㈢被害人陈述
被害人唐某甲的陈述证明，2011年10月，彭建找到他，说花了八十万元在嘉新路旁买了一块十亩的地皮，并拿了购地协议给他看。协议上卖方是郭某甲，买方是李某甲。彭说买方写李某甲，是不便把彭建的名字写上，这块地实际是彭自己买的，彭可以将路口第一排的地皮按每平方米六百元的价格卖八百平方米给他，这块地皮办手续要到省、市找关系，彭建以此向他借钱。彭还要他找人来买地皮。他与彭建带了邝某甲、唐某乙去看地皮位置。去看过地皮位置的人还有唐某丙、邝某乙等人。彭建共23次以借为名从他处拿钱，他给彭建的钱都是从别人处借的，扣除归还的部分，他被彭建骗去的钱为339000元。2012年12月，彭建便外出失去了联系。
㈣被告人供述和辩解
被告人彭建供述，他跟唐某甲说，在嘉禾大道新汽车站对面买块地皮，如果买下来，可将第一排路口地皮按六百元一平米的价格卖八百平米给唐。他给唐看过一份购地协议。以此，他向唐借钱，承诺会归还本金利息。他是向唐借了40多万元，归还了本息14万元，还有33.9万元未还。唐某甲从刘某甲处借了两次五万元，都转借给了他，其中的一次，他与唐某甲去刘某甲家借的，在借条上，他还以担保人的名义签了名。从唐某甲处借来的钱，他都用于购买福利彩票、归还本息及平时开销。
㈤辨认笔录及照片
⑴辨认笔录及照片。被害人唐某甲于2013年3月18日，在嘉禾县公安局城关派出所从公安机关提供的12张不同男性免冠照片中辨认出9号照片中的男子就是彭建。
⑵辨认笔录及照片。证人廖某甲于2014年4月25日，在嘉禾县公安局城关派出所从公安机关提供的12张不同男性免冠照片中辨认出3号照片中的男子就是彭建。
上述证据，本院予以确认。
另查明，2010年12月30日，周某甲经人介绍找到被告人彭建，让彭建帮助办理建设用地使用证等证过户手续，交给彭建15000元。至案发，彭建未为周某甲办理相关过户手续，也没有退款给周某甲。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据证实：
1、证人周某甲的证言证明，2010年12月24日，他经人介绍认识彭建，要彭帮他办理建设用地使用证过户等手续，同年12月30日，他交给彭建15000元用于办手续，彭建未办理相关手续也没有退款。
2、证人李某乙的证言证明，2010年12月24日经人介绍认识彭建，同年12月30日给彭建15000元用于办理过户手续，彭建没有去办理，也未退款。
3、被告人彭建的供述证明，周某甲经人介绍认识他，要他帮助办理国土证过户手续，他从周某甲处拿了15000元。他还没有为周某甲办理过户手续。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人彭建以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，以借为名，多次骗取他人钱款共计33.9万元，其行为已构成诈骗罪，且诈骗数额巨大。公诉机关指控彭建犯诈骗罪的罪名成立，予以支持。
关于控辩双方围绕本案事实认定和定性问题的争议，本院综合评判如下：
针对被告人彭建及其辩护人提出的彭建不构成诈骗罪，彭建与被害人唐某甲之间属于借贷关系的意见，本院认为，被告人彭建虚构购买地皮需借钱办相关国土手续，并许诺卖地皮给被害人唐某甲等事实，在明知向唐某甲借取巨额钱款用于购买彩票且无力归还的情况下，仍以借为名骗取唐某甲的钱财，其主观上具有非法占有的故意，客观上非法占有了被害人的财物，该行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪论处。被告人彭建及其辩护人的意见，与事实和法律规定不符，不予采纳。
针对公诉机关关于被告人彭建以帮助周某甲办理建设用地使用证等证过户手续为名收取的1.5万元属于诈骗的指控，辩护人提出彭建的行为不属于诈骗，本院认为，周某甲经人介绍找彭建帮助办理相关证件过户手续，有具体的委托事项，属于民事委托关系，鉴于彭建没有虚构事实骗取周某甲钱财，故该起事实不予认定。对辩护人提出的该辩护意见，予以采纳。
关于辩护人针对起诉书指控彭建骗取被害人唐某甲钱款数额47万元提出的异议，经查，被告人彭建已借为名，骗取被害人唐某甲的钱款，彭建既有以后借之款归还前借款的情形，又有以其本人或亲属的钱款归还前借款的情形，本院认为，应该以案发前被害人的实际损失即彭建实际占有被害人的钱款数额认定诈骗数额，经核实，案发前扣除归还的款项，彭建实际骗取被害人唐某甲的钱款数额为33.9万元，公诉机关指控彭建诈骗唐某甲钱款47万元不确，应以33.9万元认定。由于认定彭建诈骗的数额与指控的数额不一致，公诉机关建议对彭建在有期徒刑8年以上10年以下处刑的意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人彭建犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年5月30日起至2020年5月29日止。羁押期间监视居住的，刑期的终止日顺延。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 邓林森
审 判 员 李水生
人民陪审员 李嫦娟
二〇一四年七月三十日
书 记 员 蔡 丹
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。