浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）甬慈刑初字第2061号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人周伟林，家住江山市市区。因涉嫌犯盗窃罪于2009年5月13日被抓获，同月14日被取保候审，2009年9月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。现因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被抓获，同月24日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。
辩护人何妙富，浙江坚定律师事务所律师。（未到庭）
被告人吴霞，家住三台县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被抓获，同月24日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。
辩护人徐伟叶，浙江达鹏律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉(2012)2060号起诉书指控被告人周伟林、吴霞犯破坏计算机信息系统罪，于2012年9月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员刘孝晖出庭支持公诉，被告人周伟林、吴霞及辩护人徐伟叶到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2012年1月至5月间，被告人周伟林分别与徐某（已作行政处罚）、被告人吴霞预谋，由徐某、被告人吴霞提供宁波市杭州湾新区程翔网吧会员资料并收取相应充值费，被告人周伟林通过后台服务器PUBWIN数据库为会员进行充值，侵吞该网吧充值款，被告人周伟林、吴霞侵吞数额计人民币2万余元。2012年5月23日下午，被告人周伟林得知民警到程翔网吧检查，为防止事情败露，通过远程控制网吧服务器手段，移动数据库内的数据，导致网吧收银台数据文件丢失，造成网吧停业损失近万元。
被告人周伟林、吴霞到案后，如实供述了上述事实。
公诉机关为证明上述事实，向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人周伟林、吴霞违反国家规定，经共同预谋，对计算机信息系统中存储的数据进行删除、修改，造成后果严重，其行为均已构成破坏计算机信息系统罪。被告人周伟林、吴霞到案后能如实供述自己的罪行。被告人周伟林在缓刑考验期限内犯新罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百八十六条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人周伟林对起诉书指控的非法获利的金额无异议，其辩称，其不是通过修改数据库的方式获取充值费的，其是通过网吧赠送的金额来获取的。
辩护人何妙富向本院提交了书面辩护词，其辩护，被告人周伟林的行为不构成破坏计算机信息系统罪。其一，被告人周伟林等人以自有资金对自备的充值卡进行充值，供无卡人员上网使用，不属于侵吞网吧充值款；其二，2012年5月23日下午，周伟林没有远程控制网吧服务器，导致收银台数据文件丢失，公诉机关的指控证据不足，认定事实错误；其三，公诉机关指控网吧收银台数据文件丢失造成网吧停业损失近万元，缺乏依据。
被告人吴霞对起诉书指控的基本犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。
辩护人徐伟叶对起诉书指控被告人吴霞的基本犯罪事实和罪名均无异议。其辩护，被告人吴霞在共同犯罪中系从犯，且到案后如实供述自己的罪行，有退赔情节，请求法庭对被告人吴霞从轻处罚。
经审理查明：
2012年1月至5月间，被告人周伟林分别与徐某（已被行政处罚）、被告人吴霞预谋，由徐某、被告人吴霞提供宁波杭州湾新区程翔网吧的会员资料并收取相应充值费，被告人周伟林通过后台服务器PUBWIN数据库为会员进行充值，共同窃取该网吧充值款，被告人周伟林、吴霞窃取充值款数额计人民币2万余元。
被告人吴霞到案后，如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人周伟林、吴霞已赔偿了被害人方的经济损失，并均取得了被害人方的谅解。
上述事实，由公诉机关及被告人吴霞提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.被害人潘某的陈述，证明：其是宁波杭州湾新区程翔网吧的业主。周伟林是其网吧的网管员。2012年5月23日下午,网监大队的民警来其网吧检查，查网吧PUBWIN系统的数据。一开始可以操作的，后来检查到一半突然数据都没有了，于是其就打电话给网管员周伟林，告诉他网监大队的人在查网吧账户，PUBWIN上的数据没有了，让他马上过来一下。周伟林说已经知道这件事情了。周伟林到了以后，其问他数据为什么会突然没有了，他说他也不知道。其有点怀疑他，就拿了他的手机看了一下，其发现周伟林的手机上有吴霞的已拨电话，于是就更怀疑他了。网监大队的民警也怀疑周伟林，让其以老板的身份做周伟林的思想工作。后来，周伟林承认是他通过远程登录PUBWIN服务器，把PUBWIN数据文件夹给移动了，操作失误把PUBWIN数据文件夹给丢失了，进而其网吧的收银系统无法运行，网吧不能正常营业了。其网吧系统瘫痪后，其找人修了2天后才修好营业的，造成损失1万多元。其不知道周伟林是如何删除数据的，只知道周伟林是远程登录PUBWIN服务器把里面的数据给删除的，他有后台密码。周伟林当时给其讲他在后台充值，窃取其的营业款，怕被查到所以删掉了PUBWIN数据。一开始其一直不知道周伟林在后台充值窃取营业款的事情，直到网监大队的民警查其才知道。在其不知情的情况下，周伟林和吴霞总共窃取了2万多元营业款。周伟林是知道后台密码的，可以充值，但是其没有授权给他，只有其才能后台充值。网管充值是充50元送100元，但必须是其给网管他们充，而且指定是他们本人的上网卡，并且只能本人自己使用，其也没有给不是其网吧的网管员充值。周伟林一次都没有充过值，也无权给别人充值，因为他是系统管理员，其网吧有问题的时候才过来的，一般不在其网吧的。吴霞在其处大概充过6次。其规定是每月充1次，每次充50元送100元。
2.证人徐某的证言，证明：2012年1月底至2月底的时候，其在慈溪杭州湾程翔网吧做网管员。2012年1月底的时候，网吧维护员“小周”（指被告人周伟林）找到其，他说以后其的朋友要充值就找他，他可以充值，赚了钱和其分。其就介绍了几个上网的朋友直接找“小周”。过完年，“小周”要其去找网吧的收银员吴霞，让其告诉吴霞，有人在吴霞那里充值的时候叫吴霞把充值的会员卡号用手机发给其，其再发给“小周”，“小周”然后充值，接着让吴霞把钱私吞，并且说是6个人分钱，实际上只有3个人分。其就这样和吴霞说了，吴霞后来也同意了。吴霞每次把要充值的会员卡号发给其，其再发给“小周”。充了几天后其就找吴霞要钱，吴霞把钱给其，其就把钱给“小周”，“小周”分给其一点。中间其分到两次钱，一次是200元，第二次是260元左右。一般“小周”是不让其看他充值的。有一次其的一个朋友要充值100元，“小周”用网吧的电脑充的，好像是进入网吧后台服务器，输入密码进行充值的。后来“小周”说不充了，其就离开网吧了。其从吴霞处拿了1200元左右，其不知道这些钱中“小周”和吴霞拿了多少。
3.情况说明一份，证明：PUBWIN是一款功能丰富的网吧管理系统软件。
4.谅解并建议书二份，证明：案发后，被告人周伟林、吴霞已赔偿了被害人方的经济损失，并均取得了被害人方的谅解。
5.刑事判决书一份，证明：被告人周伟林于2009年9月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
6.公安行政处罚决定书，证实徐某被公安机关行政处罚的事实。
7.抓获经过，证明：2012年5月23日14时许，慈溪市公安局民警根据线索，在杭州湾新区程翔网吧内抓获吴霞；同日23时30分许，慈溪市公安局民警在杭州湾新区程翔网吧内抓获周伟林。
8.身份证明，证明被告人周伟林、吴霞的身份情况。
9.被告人周伟林在公安侦查阶段的供述，供认：其是网吧的维护员，杭州湾程翔网吧是其负责维护的，其有这家网吧的服务器的管理员密码。2012年1月份的时候，徐某到程翔网吧做网管，其正好去程翔网吧维护电脑，徐某找到其说，他以前在其他网吧上班的时候，和其他地方的黑客能够把网吧的PUBWIN后台密码破解掉，然后通过直接给网吧会员充钱来拿钱。后来其同意了，其拿4成，徐某拿6成。这样其和徐某断断续续做了一个月，每次徐某用手机发信息给其，告诉其网吧会员的卡号，其在家里用自己的电脑远程控制程翔网吧后台服务器，给这些会员进行充值。期间一共充了2000多元，徐某分给其800多元。到了2012年2月底其就不做了。后来徐某打电话告诉其，他把这事告诉了收银员吴霞。3月底4月初的时候，其去程翔网吧维护电脑，吴霞找到其，说起这件事，其就答应和吴霞一起做。每次程翔网吧的会员在吧台充值的时候把钱交给吴霞，吴霞通过QQ发给其充值的会员卡号，其用家里的电脑远程控制网吧的服务器进行充值，充好后吴霞就把这些钱私吞了。其和徐某合作也是这样。网吧生意好的时候其就充600元，生意差的时候充300元至400元，然后其和吴霞五五分成，一直到5月23日。其一共给吴霞发过来的会员充值2万元左右，吴霞分给其现金1万元左右。其知道PUBWIN服务器的系统密码和PUBWIN数据库密码，其可以通过直接修改数据库数据的方法进行充值。具体就是，其收到要充值的卡号后，通过远程控制软件进入PUBWIN服务器，通过SQLserver查询分析器，执行一条update语句就可以修改库里的数据。这样执行一次，就可以根据卡号修改一个表里会员的金额数据。5月23日，警察去程翔网吧拷PUBWIN数据，其就远程控制网吧的服务器，本来想移动一下数据，后来速度太慢，其就点了停止，其就连不上服务器了，后来其到网吧发现数据没了，少了4个文件。其是怕自己做手脚的事情在服务器上留下痕迹，怕被警察发现，其点击了停止，数据都没了。
10.被告人吴霞的供述，供认：其是2012年1月1日开始到杭州湾程翔网吧做收银员。2月10几号的时候，徐某找到其，让其提供要充值的会员卡号，然后他会叫人充值，充好后让其记住金额，一天下来记了多少，就从营业额中拿多少。当时说好是分给其20％的，后来实际分给其只有1/6。这样大概其做了一星期，一共充了2000多元，其分到300元至400元。后来其才知道没有6个人分，之后其就没有和徐某联系了。3月底的时候，维护网吧的“小周”（指被告人周伟林）找到其，让其提供要充值的会员卡号，然后“小周”会充值的，说好五五分成。到5月23日其被抓，其一共充值2万多元，其分到1万多元。充值期间，生意好的时候其最多拿600元营业额，生意差的时候拿180元。其是用手机将会员卡号发给徐某的，后其基本上是用QQ和“小周”联系，将卡号发给“小周”。其只知道是“小周”在充值，但他如何充值其不知道，其那里的数据都是会员在其那里充值的记录，“小周”充值的记录是没有的。
本院认为，被告人周伟林、吴霞以非法占有为目的，结伙秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。关于公诉机关对被告人周伟林、吴霞犯破坏计算机信息系统罪的指控，经审理认为，被告人周伟林、吴霞以非法占有为目的，利用计算机秘密窃取公私财物，侵犯的主要客体是公私财产所有权，应当以盗窃罪定罪处罚，故公诉机关指控不当，予以纠正。公诉机关指控“被告人周伟林于2012年5月23日下午通过远程控制网吧服务器的手段，移动数据库内的数据，导致网吧收银台数据文件丢失，造成网吧停业损失近万元”的依据不足，本院不予支持。被告人周伟林伙同徐某及被告人吴霞，以非法占有为目的，利用计算机秘密窃取公私财物的事实，有被害人潘某的陈述、证人徐某的证言、同案犯吴霞的供述及被告人周伟林在公安侦查阶段的供述予以证实，证据间能相互印证，应予认定。被告人周伟林的相关辩解意见，不符事实，本院不予采信。辩护人何妙富的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人周伟林在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪做出判决，与前罪进行数罪并罚。被告人周伟林有退赔情节，取得了被害人方的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人吴霞到案后能如实供述自己的罪行，且有退赔情节，取得了被害人方的谅解，依法予以从轻处罚。辩护人徐伟叶请求对被告人吴霞从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。根据被告人吴霞在共同犯罪中的作用和地位，不宜认定为从犯。辩护人徐伟叶关于被告人吴霞在共同犯罪中系从犯的辩护意见，本院不予采纳。据此，对被告人周伟林依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条；对被告人吴霞依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2009）甬慈刑初字第1315号刑事判决中对罪犯周伟林宣告缓刑三年的执行部分。
二、被告人周伟林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元；前犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（已执行）。两罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2016年11月20日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
三、被告人吴霞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2015年5月22日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 治 军
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 褚 忠 华
二〇一二年十一月九日
书 记 员 施燕君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。