浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍越民初字第3354号
原告陈连生。
委托代理人（特别授权代理）徐月英，浙江近山律师事务所律师。
被告王昱恺。
被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司。
负责人徐斌。
委托代理人（特别授权代）章敏，浙江浙经律师事务所律师。
原告陈连生与被告王昱恺、中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司（以下简称人民财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月24日受理后，依法由代理审判员俞颖尔适用简易程序独任审判，于2015年9月23日、11月10日两次公开开庭进行了审理。原告委托代理人徐月英、被告人民财保公司委托代理人章敏两次到庭参加诉讼，被告王昱恺到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。
原告陈连生诉称：2013年7月31日11时15分，被告王昱恺驾驶其所有的牌照为浙A×××××的小型轿车，在G92高速公路往宁波方向229公里＋200米处时，与位于左侧路缘带上的原告陈连生发生碰撞，再与中央护栏刮擦，造成陈连生受伤和车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往上虞市人民医院治疗，被诊断为左股骨中断开放性骨折、左大腿、髋部滑囊。本次交通事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队一大队事故认定，被告王昱恺负事故的主要责任，原告无责任。现原、被告之间因赔偿问题经多次协商，不能达成一致意见。2013年3月19日，被告王昱恺向被告人民财保公司投保了机动车交强险和商业险，因此被告人民财保公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。现原告为了维护合法权益，诉至法院，请求判令：一、被告王昱恺立即赔偿原告医疗费67692.94元、住院伙食补助费2130元�护理费11927元、营养费2700元、误工费31806元、鉴定费1300元、交通费1000元，以上合计118555.94元；二、被告人民财保公司在保险责任范围内承担赔偿责任；三、诉讼费用由二被告承担。诉讼中，原告明确第一项诉讼请求中的医疗费变更为78327.72元，总赔偿金额变更为129370.72元，扣除被告王昱恺垫付的32400元，合计赔偿金额为96970.72元。
被告王昱恺辩称：本次事故被告王昱恺为主责，只在责任范围内承担责任。车辆投保了交强险和商业险50万元，应由保险公司全额赔付，原告的具体损失由保险公司核定。原告垫付的35902.16元要求在本案中一并处理。被告王昱恺本人的车损和拖车费为46750元。事故车辆都投保在中国人民财产保险股份有限公司，被告人民财保公司可以一并赔偿后追偿。商业险要求在本案中一并处理。
被告人民财保公司辩称：对事故发生及责�认定没有异议。事故发生时，浙A×××××在被告人民财保公司投保了交强险、商业险50万和不计免赔，但被告人民财保公司与被告王昱恺约定的争议解决方式为向杭州仲裁委员会申请仲裁，因此本案涉及商业险部分不同意在本案中处理。本案事故系三车事故，无责方交强险限额应予扣除，本案原告未将无责保险公司列为被告，视为其放弃，不应由被告人民财保公司承担。原告主张的各项费用中，医疗费中20%的非医保费用根据保险合同约定不予承担。住院伙食补助，认可71天每天15元。营养费，认可住院71天1000元。医疗费、住院伙食补助费，营养费的总和已经超出交强险医疗费用限额，应扣除无责方限额和非医保后，商业险部分按70%计算。护理费认可90天，每天按90元计算。误工费，认可误工240天，每天按90元计算。鉴定费，不在保险责任范围之内。交通费，认�500元。诉讼费，不予承担。被告王昱恺支出的医药费部分应另行向被告人民财保公司主张。被告王昱恺超出垫付的费用，不在保险公司承保范围内，应向原告或原告乘坐车辆的驾驶员主张返还，不属于无责代偿范围。退一步讲，如果属于无责代偿范围，也应当向杭州仲裁委申请仲裁，以保险合同案由提起诉讼。
经审理查明：2013年7月31日11时15分，在G92高速公路往宁波方向229公里＋200米处，被告王昱恺驾驶浙A×××××号小型轿车与袁源驾驶的浙J×××××号小型轿车发生尾随碰撞，后与从豫L×××××号重型仓栅式货车下来的位于左侧路缘带上的原告陈连生（豫L×××××号车爆胎后陈连生捡掉障碍物）发生碰撞，再与中央护栏刮擦，造成陈连生受伤及两车损坏的交通事故。豫L×××××号车的驾驶员为郭坤峰。该事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队绍兴支队一�队道路交通事故认定书认定，被告王昱恺负事故的主要责任，郭坤峰负事故的次要责任，袁源、原告陈连生无责任。事故发生后，原告被送往绍兴市人民医院治疗。后，原告到上虞市人民医院和尉氏县人民医院治疗，先后分别住院56天和15天。原告于2015年6月25日委托浙江法会司法鉴定所对原告之伤与本次交通事故的因果关系，及伤后所需的误工、护理和营养期限进行鉴定。该所于2015年6月30日出具鉴定意见为被鉴定人陈连生左股骨干开放性粉碎性骨折，右腓骨小头骨折等与其2013年7月31日交通事故外伤存在直接因果关系；伤后的误工期限评定为240日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日。原告为此支出鉴定费1300元。
另查明：浙A×××××号小型轿车在被告人民财保公司处投保了交强险、商业三者险（限额50万元）和不计免赔险。事故发生在保险期限内。
结合原告诉讼请求，经本院核定，原告因本次交通事故产生的合理损失如下：医疗费80028.88元、住院伙食补助费2130元、误工费31806元、护理费11927元、营养费1800元、交通费500元、鉴定费1300元，合计129491.88元。事故发生后，被告王昱恺已为原告垫付35901.16元。
以上事实由原告提交的道路交通事故认定书1份、门诊病历2本、上虞市人民医院住院病历1组、尉氏县人民医院住院病历1组、上虞市人民医院住院费用汇总清单1组（含医疗费用清单、药品清单）、医疗门诊收费票据4张、医疗住院收费收据1张、浙江法会司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1张、交强险和商业险保单复印件各1份、交通费发票1组、尉氏县人民医院费用明细清单1组、住院收费专用票据彩印盖章件1张、车辆信息和驾驶员王昱恺信息各1份，被告王昱恺提交的医疗门诊收费收�3张、收条1张及当事人的庭审陈述所证实。
本院认为，公民的人身权受法律保护，侵犯他人人身权益的应当承担民事责任。本案的交通事故交警部门已作出责任认定，本院对此予以确认。鉴于事故车辆浙A×××××号小型轿车已在被告人民财保公司处投保了交强险、商业三者险（限额50万元）和不计免赔险，被告人民财保公司应当在保险责任范围内承担先行赔偿责任。被告人民财保公司辩称非医保费用和鉴定费不予承担的意见，依据不足，本院不予支持。被告人民财保公司辩称原告的损失应扣除无责方保险公司交强险限额部分费用的意见，本院认为从本案各方关系来看，原告的人身损害系因与被告王昱恺碰撞所造成，与无责方不存在因果关系，故对该辩称意见不予采信。被告人民财保公司辩称保险公司与被告王昱恺约定的商业险争端解决方式为向杭州仲裁委员会仲裁，商业险不同意在本案中一并处理的意见，本院认为商业三者险仲裁条款应当只约束合同当事人即被保险人和保险公司，不能约束第三人，故对该辩称意见不予采信。被告人民财保公司辩称尉氏县人民医院的医疗费票据系彩印件上盖章，不能证明原票据遗失，原告在当地已缴纳农保，应已进行过理赔的意见，本院认为被告人民财保公司未能举证证明其主张，且该票据上明确记载为自费病人，故对该意见不予采信。原告因本次交通事故产生的医疗费（含事故当天王昱恺垫付费用）为80028.88元；住院伙食补助费、误工费、护理费、鉴定费合理，本院予以支持；营养费，根据鉴定意见确定的90天计算为1800元；交通费，根据原告就医情况，本院酌情确定为500元。综上，被告王昱恺因本次交通事故造成的经济损失共计人民币129491.88元，由被告人民财保公司在交强险范�内赔偿给原告55533元，交强险外剩余的73958.88元按责任比例70%计为51771.22元。扣除被告王昱恺垫付的35901.16元，被告人民财保公司尚需支付给原告71403.06元，并返还给被告王昱恺35901.16元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市分公司应赔偿给原告陈连生人民币71403.06元，并返还给被告王昱恺人民币35901.16元，上述款项均于本判决生效之日起三十日内付清；
二、驳回原告陈连生的其他诉讼请�。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1112元，由原告陈连生负担293元，由被告王昱恺负担819元，被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 俞颖尔
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 朱黄莹
附页：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错�，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任�险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支�的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后�治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。