山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）威民三终字第321号
上诉人（原审被告）山东弘理建设项目管理有限公司。
法定代表人周华，经理。
委托代理人赵福忠，山东宏起悦润律师事务所律师。
委托代理人郭超，山东宏起悦润律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）唐新建，男，1967年12月12日出生，汉族。
上诉人山东弘理建设项目管理有限公司因劳动争议一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院（2013）威高民初字第317号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，被上诉人自2009年10月1日到上诉人处工作至2012年11月30日，双方于2009年10月1日签订一份劳动合同，约定：上诉人聘任被上诉人担任监理部主任工作；该合同期限自2009年10月1日至2010年9月30日；被上诉人年薪6万元（不包括单位应负担的五金，每月先行发放3430元，余款年底根据公司考核标准确定实际发放数额）。2010年1月1日，双方又签订一份劳动合同，约定：上诉人聘任被上诉人担任监理部主任工作；合同期限自2010年1月1日至2012年12月31日；工资按照监理部主任工资标准发放（具体规定详见上诉人公司薪酬管理制度）；工资发放必须按照公司当年度颁布的薪酬管理制度执行；劳动者为注册监理工程师的，必须自合同签订之日起60日内将注册证调转至上诉人公司名下；合同的解除或者终止，应当按照法定的条件、程序和经济补偿规定执行；双方在合同期内提出解除合同的，应提前一个月书面通知对方可解除合同；若被上诉人未提前一个月通知上诉人，应赔偿上诉人因此产生的全部损失；任何一方无正当理由在合同期内提出解除合同的，须向对方支付违约金5000元，正当理由包括：被上诉人户口跨地区迁移；被上诉人被国家有关部门录用或者考取国家公务员的，因不可抗力无法继续履行合同等。该合同并对双方其他的权利义务进行约定。合同签订后，被上诉人将其注册监理师资格证交付上诉人公司，现由上诉人公司持有。
双方劳动关系存续期间，2011年度，上诉人按月给被上诉人发放工资3382.58元至5649.80元不等，共计发放工资45733.58元；2012年度，上诉人未按月给被上诉人发放工资，分别于2012年1月、3月、6月、8月、10月、11月给被上诉人发放工资2000元至22520元不等，合计发放工资53095.8元。上诉人未对其发放工资数额不等作出合理解释，称根据被上诉人年薪6万元计算，每月根据不同经营状况给被上诉人发放工资，年底统一结算。
2011年7月18日，被上诉人向上诉人提交《辞职报告》，称其工作能力有限，申请辞去监理部主任职务。上诉人未作答复，被上诉人继续在上诉人处工作。
2012年12月1日，上诉人书面通知被上诉人，称其作为监理部的主要负责人，没有履行职责，不能严格遵守公司规章制度，导致万成电子工地在2012年度10-11月份建筑市场综合执法大检查中被扣分，给公司造成负面影响，不适合继续在上诉人公司任职，决定于2012年12月31日合同到期后不再与被上诉人续签合同，现提前一个月通知，要求被上诉人及时做好交接工作，并将其使用的公司车辆、电话等相关物品及资料7日内交回公司。被上诉人于2012年12月7日书面回复上诉人，对上诉人所称被上诉人不能严格遵守公司规章制度提出异议，认为万成电子工地被扣分与其管理无关，并主张上诉人欠付其工资2年之久，又单方终止劳动合同，要求上诉人须将其2011年度和2012年度所拖欠工资12万元及承揽业务提成14万元结算清楚，并支付其本人3个月工资的经济补偿金；在上诉人履行上述给付义务并返还证件后，被上诉人再将车辆及资料等相关物品返还上诉人。
2012年12月，被上诉人向威海火炬高技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求上诉人支付工资余款、业务提成、车辆使用费、违约金、经济补偿金，返还证件，办理转移相关手续。威海火炬高技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2013年3月26日以（2013）威高劳人仲案字第007号裁决书裁决：一、上诉人向被上诉人支付2011年工资14266.42元、2012年工资31480元；二、驳回被上诉人要求上诉人支付业务提成7万元的仲裁请求；三、上诉人向被上诉人支付车辆使用费用共计3545元；四、驳回被上诉人要求上诉人支付违约金1万元的仲裁请求；五、上诉人向被上诉人支付经济补偿金17500元；六、驳回被上诉人要求上诉人交付被上诉人注册监理师资格证等有关证件的仲裁请求；七、上诉人协助被上诉人转移社会保险及档案等相关手续。上诉人应当自裁决书生效之日起5日内向被上诉人支付上述款项。裁决后，被上诉人不服，于法定期限内诉至原审法院，请求：1、判令上诉人支付拖欠工资117000元，业务奖金53600元，违约金5000元，经济补偿金29167元，共计204767元；2、判令上诉人返还被上诉人注册监理师资格证；3、判令上诉人为被上诉人办理社保关系转移手续。上诉人弘理公司辩称，被上诉人的年薪是6万元，扣减上诉人已经发放的工资后，上诉人欠付被上诉人的工资数额少于被上诉人主张的数额；由于被上诉人违反了上诉人公司的相关规定，上诉人已经提前一个月书面告知被上诉人合同期满后不再与其续签劳动合同。且被上诉人在合同期满前一个月旷工，上诉人属依法解除劳动合同，无须支付经济补偿金；被上诉人要求支付提成的请求没有事实和法律依据，请求予以驳回。
在仲裁期间，2013年3月13日，弘理公司诉至原审法院，要求唐新建赔偿车辆损失7万元。现被上诉人已将车辆返还给上诉人，但上诉人仍以被上诉人未交付相关资料为由拒绝返还被上诉人证件，拒绝协助被上诉人办理社保转移手续。
被上诉人对其要求报销汽油费的诉讼请求，提供了金额5025元的汽油发票，其中有上诉人公司副总经理韩威签字的汽油发票计
3575元，上诉人对有韩威签字的发票予以认可，同意报销。
关于被上诉人的年薪及其工程提成，双方陈述不一致。上诉人称被上诉人年薪6万元，无提成；被上诉人则称其2010年以前年薪6万元，自2011年开始年薪为税后10万元，承揽每个工程按工程总标的额10%提成。上诉人拒绝提供该公司薪酬管理制度，被上诉人提供三份录音资料、威海金蚂蚁汽车广场工程（以下简称“金蚂蚁工程”）监理协议书复印件及其补充协议复印件予以佐证。在被上诉人与上诉人公司主管会计李梅亭的谈话录音中，李梅亭陈述被上诉人2011年工资为税后10万元，2012年没说具体数额，按2011年工资标准发放。被上诉人与上诉人公司副总经理韩威谈话录音中，韩威认可上诉人法定代表人周华确认欠付被上诉人2011年工资5万元时，韩威在场。被上诉人与上诉人法定代表人周华、副总经理林爱荣、副总经理韩威及上诉人法律顾问于2012年11月13日在上诉人公司会议室开会的录音显示，周华认可西北山工程应该提成10%，但该提成应由被上诉人等三人分享，被上诉人对此表示同意；金蚂蚁工程揽工程时没有确定提成比例，但也同意按10%给提成；工业新区工程是被上诉人承揽的，由被上诉人以公司名义和经费完成后跟公司利润五五分成；如果被上诉人要求按年薪10万元支付工资就不能要提成，被上诉人则表示工资是工资，提成另算；上诉人副总经理林爱荣表示，原本决定大家都不拿提成，之所以同意给被上诉人2011年工资10万元，还给提成，是为了协商处理双方此纠纷，是在让步，被上诉人则称其同意提成由三人分享就已经是在让步了，林爱荣称公司规定股东不拿提成；被上诉人称其不是股东；林爱荣则称由于被上诉人与上诉人法定代表人、案外人吴增昌合作而给被上诉人定年薪10万元的标准，上诉人公司法律顾问称给被上诉人支付年薪10万元是有标准的，因为被上诉人没有尽到部门主任职责，故公司不能按照10万元标准支付工资。至于2012年工资，被上诉人在录音中多次表示上诉人法定代表人告诉他按照2011年的标准发放，上诉人法定代表人予以否认，其他人员亦不认可被上诉人陈述的2012年工资为10万元，均表示未商定2012年的工资发放标准。被上诉人提交的金蚂蚁工程的监理协议及其补充协议可以看出，金蚂蚁工程的监理费约29.4万元，以双方最终结算为准。被上诉人未提供证据证实金蚂蚁工程是否已进行结算，上诉人亦拒绝提供证据证实。上诉人认可上述录音资料及协议书复印件的真实性，但认为上述证据不能证实被上诉人的主张。
以上事实，有当事人庭审陈述、仲裁裁决书、劳动合同、社保费交费单据、收款收据、工商登记资料等证据在卷佐证。
原审法院认为，上诉人作为用人单位，应当按时足额发放被上诉人的工资。根据双方2010年1月1日签订的书面劳动合同，被上诉人的工资标准为监理部主任工资标准，具体规定详见上诉人公司薪酬管理制度，故上诉人对此负有举证责任且有能力举证，而上诉人未在规定期间内提供其公司薪酬管理制度，根据民事诉讼证据规则，有证据证明一方当事人持有证据，无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立，故上诉人依法对此承担不利的法律后果，依法确认被上诉人对此的陈述，即被上诉人2011年、2012年薪酬标准为年薪10万元。从被上诉人提供的被上诉人与上诉人公司主管会计李梅亭、副总经理韩威及上诉人公司召开的会议录音来看，也可以确认上诉人公司给被上诉人确定的2011年工资标准为税后年薪10万元，2012年不低于2011年工资标准。上诉人仅支付被上诉人2011年度工资45733.58元、2012年度工资53095.8元，尚欠101170.62元，被上诉人要求上诉人支付工资的合理部分，应予以支持。
固定期限劳动合同因期满而终止的，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。上诉人在与被上诉人固定期限劳动合同期满前通知被上诉人不再续签合同，依法应支付被上诉人经济补偿金。被上诉人在上诉人处工作满3年不足4年，上诉人应按被上诉人本人工资标准支付3.5个月的经济补偿金，即10万元÷12个月×3.5个月=29167元。故被上诉人要求上诉人支付经济补偿金的诉讼请求，理由正当，应予支持。
上诉人作为用人单位，在双方劳动关系解除后，应及时协助被上诉人办理相关档案转移手续，返还被上诉人相关证件。被上诉人要求上诉人返还其注册监理师资格证、协助其办理社保关系转移手续的诉讼请求，理由正当，应予支持。
上诉人同意为被上诉人报销有其公司副总经理韩威签字的汽油款3575元，予以确认。被上诉人要求上诉人为其报销其他汽油款的发票，无上诉人公司相关负责人的签字，上诉人予以拒绝，被上诉人未提供证据证实上述汽油用于工作支出，其要求上诉人予以报销，证据不足，不予支持。
从被上诉人提供的上诉人负责人召集的会谈录音来看，上诉人认可按照10%支付被上诉人金蚂蚁工程提成，金蚂蚁工程监理费共计29.4万元，上诉人应给付被上诉人提成2.94万元。至于被上诉人主张的西北山工程提成，由于其未提供西北山工程监理费的相关证据，且被上诉人明确同意该工程的提成应由三个人分享，被上诉人要求上诉人支付该工程提成涉及他人利益，且证据不足，不予认定，其可另行主张权利。故被上诉人要求上诉人支付业务提成的合理部分，应予支持。
在上诉人与被上诉人劳动合同中，双方约定合同期内无正当理由解除劳动合同，须向对方支付违约金5000元，上诉人于2012年12月1日提前一个月以书面形式通知被上诉人在合同期满后不再与之续签劳动合同，此系不再续签劳动合同的意思表示，而非解除劳动合同的意思表示，故不符合该条款适用的违约情形，被上诉人要求上诉人支付违约金5000元，既无法定亦无约定依据，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十条第一款、第三十八条、第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条、第五十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决：一、上诉人支付拖欠被上诉人2011年度和2012年度工资余款101170.62元；二、上诉人支付被上诉人经济补偿金29167元，上诉人支付被上诉人汽油费3575元；三、上诉人支付被上诉人业务提成29400元；四、上诉人于判决生效后十日内返还被上诉人注册监理师资格证、协助被上诉人办理社会保险等相关档案转移手续；五、驳回被上诉人要求上诉人支付违约金5000元的诉讼请求。以上一至四项合计163312.62元，于判决生效后十日内给付。如果上诉人未按照判决确定期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由上诉人负担。
宣判后，上诉人弘理公司不服原审判决，向本院提起上诉，称，原审法院第一、二、四、五判决错误，属于认定事实不清，适用法律不当。1、关于工资问题。被上诉人提供的三份录音证据中李梅亭、韩威均不是上诉人的法定代表人，没有权利与被上诉人商谈工资事宜，其中谈及的10万元年薪不能直接证明被上诉人的工资标准。其中有法定代表人周华的录音证据中，双方仅仅是协商阶段，并未就工资数额达成一致，且上诉人在调解过程中的陈述不能作为判决的证据使用。原判依据《民事诉讼证据若干意见》第七十五条不当，上诉人认为若因未提供上述制度也应该按照同工同酬的原则来确定工资，或者根据双方2009年的合同约定，继续履行2010年至2012年的年薪；2、关于判决第二项经济补偿金问题。从上诉人提供的2012年10月23日的通知来看，被上诉人应采用考勤机进行考勤，但被上诉人没有遵守考勤规定，属于严重违反用人单位的规章制度，因此不需支付经济补偿金；3、关于业务提成的问题。双方签订两次劳动合同，均没有业务提成的约定，原审法院仅仅依据双方商谈性质的录音就认定业务提成，缺乏事实及法律依据；4、关于注册监理师资格证的返还问题。上诉人认为该诉讼请求不属于法院的管辖范围，请求二审法院撤销该项判决。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人唐新建答辩称，原审法院查明事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求维持。
案经二审审理查明，上诉人在二审中提交了六份证据：证据一、2010年1月4日上诉人公司的薪酬管理制度一份。其中第15条规定，监理部主任工资标准最高不超过6万元。拟证明被上诉人年薪最高不超过6万；证据二、2010年1月9日制度讨论及合同文本，载明参加讨论的有包括被上诉人在内的7人，结论为：我们已经看过合同文本及年薪制度，该证据上有被上诉人等6人的亲笔签名。拟证明被上诉人知悉并同意薪酬制度的规定；证据三、上诉人下发的通知一份。内容为上诉人向监理部下发自2012年10月23日起监理部全体人员应按规定进行指纹考勤，被上诉人于2012年10月25日在上面书写“收到部门负责人不用考勤”并签名；证据四、2012年11月12日至24日的考勤记录。上诉人拟以证据三、四证明上诉人实行指纹考勤制度，被上诉人严重违反该项制度；证据五、上诉人公司考勤休假管理制度。其中第11条规定，每月迟到、早退累计4次以上者按旷工一次处理，一个月累计旷工3天（含3天）以上，公司予以开除；证据六联通基站提供的定位记录。随机抽取其中的9份用以证明被上诉人在2012年12月份累计迟到或早退8次，旷工1天，当月累计旷工3天，严重违反了单位的规章制度，按照劳动合同法的规定，上诉人无需支付经济补偿金。
被上诉人质证意见为：不知道存在证据一的薪酬管理制度；证据二仅仅是讨论过，并未实施；对证据三的真实性无异议，但被上诉人清晰写明“部门负责人不用考勤”；对证据四的考勤记录不认可，因为部门负责人不用考勤；对证据五不认可，因为上面没有被上诉人的签字，系公司在被上诉人离职后自行制作；对证据六不认可，因手机当时丢失。
被上诉人在原审中提交的其与上诉人法定代表人周华的谈话录音中显示，双方对提成问题进行了讨论，其中，周华陈述：“……第二金蚂蚁，当时是5元，后来4.5元，最后定4元，当时没定死给提成，并且说这样还给提成吗，唉，不给提成”。上诉人陈述：“哪是，当时还说百分之二十了，我说百分之二十太多了！”周华陈述：“我告诉你一点不栽跟头，那都是话赶话，这样我也给你，给你百分之十，这是这一块。……”被上诉人为证实金蚂蚁工程的监理费，提供了协议书、监理补充协议各一份，该两份协议书显示均为金蚂蚁工程的监理协议，监理费共计29.4万元（22.4万元＋7万元），上诉人对该两份协议书的真实性无异议。
本院二审审理查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为，关于被上诉人的年薪问题，上诉人与被上诉人劳动合同中约定“工资发放必须按照公司当年颁布的薪酬管理制度执行”，上诉人提交的2010年1月份公司薪酬制度，不能证实上诉人公司2011年、2012年的工资水平。而被上诉人在原审中提交的李梅亭、韩威的录音证据中，该二人陈述均能证实被上诉人2011年、2012年年薪均为10万元，因李梅亭、韩威分别为上诉人单位的主管会计及副总经理，其身份决定其能够知晓被上诉人的具体年薪数额，原审法院根据录音证据的内容确定被上诉人2011年、2012年的年薪均为10万元，并以此计算上诉人欠发被上诉人工资数额正确，本院依法予以维持；
关于上诉人应当支付经济补偿金的问题，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳动合同期满，用人单位提出不续订劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，上诉人于2012年12月1日书面通知被上诉人2012年12月31日合同到期后不再续签合同，根据法律规定，应当向被上诉人支付经济补偿金。现上诉人主张被上诉人工作期间违反规章制度而导致用人单位单方解除劳动合同，但未提供充分有效证据予以证明，本院依法不予支持。
关于上诉人主张的业务提成问题，原审中被上诉人提供的第三份录音证据中，上诉人的法定代表人周华认可金蚂蚁工程的提成为10%，结合被上诉人提交的金蚂蚁工程的监理协议及补充协议，所确定的该工程监理费数额，可以确定被上诉人该工程提成为2.9万元，故原审法院判令上诉人支付被上诉人金蚂蚁工程的提成并无不当，本院依法予以维持。
关于上诉人应当返还监理注册师资格证的问题，上诉人认可该证书由其掌握，现双方劳动关系已经解除，上诉人有义务返还其证书，上诉人主张该诉讼请求不属于法院受案范围，于法无据，本院依法不予支持。
综上，上诉人上诉理由不当，证据不足，本院不予支持。原判正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东弘理建设项目管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔 卉
代理审判员 时丽杰
代理审判员 张丽萍
二〇一四年四月二十日
书 记 员 莫淑涵