浙江省丽水市莲都区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）丽莲行初字第34号
原告尚伟中。
被告缙云县人民政府新碧街道办事处。住所地浙江省缙云县新碧街道新华西路**号。
法定代表人陈志民，该办事处主任。
委托代理人（特别授权）施达良，该办事处副主任。
委托代理人（特别授权）樊理洪，浙江博翔律师事务所律师。
原告尚伟中诉被告缙云县人民政府新碧街道办事处行政强制拆除一案，于2015年5月19日向本院提起行政诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭进行了审理。原告尚伟中、被告缙云县人民政府新碧街道办事处的委托代理人施达良、樊理洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告缙云县人民政府新碧街道办事处于2014年3月15日对原告在缙云新碧街道姓尚村新建溪中搭建的鸭棚实施强制拆除。
被告于法定期限内向本院提供作出被诉具体行政行为的证据和规范性文件有：1、责令限期拆除通知书，待证原告的鸭棚已经由土地、城建、街道等单位认定为违法建筑；2、现场照片，待证原告的鸭棚在新建溪河道范围内，系空棚，妨碍河道行洪；3、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》浙政办发（2013）69号文件，待证本案原告的鸭棚符合违法建筑的标准，被告采取代履行方式拆除原告的鸭棚符合上级规范性文件的要求，违法建筑的损失后果应由原告自行承担；4、缙政办发（2014）27号《缙云县清除河道违建和清理河道违占专项整治实施方案》，待证河道“两违”专项整治实行属地管理原则，被告是文件规定的责任主体。
原告尚伟中诉称，2005年原告响应国家号召，在缙云县新碧街道姓尚村小溪旁，租了3亩田和溪边的荒地建鸭棚搞养殖，共计陆续建鸭棚6个面积约3800多平方米。蛋鸭年存栏量5700只以上，另有肉鸭年养殖10000只以上，成了县里的个体养殖大户，2013年政府还补助蛋鸭每只2元钱，共11400元。2013年7月份因旧村改造需要，与缙云县新建街道姓尚村委会签订了补偿协议，自行拆除了其中两个鸭棚计1300平方，参照缙云县工业园区政策标准，总共补偿原告各项损失计人民币100000元。同年10月25日，原告因妨碍公务罪被判处有期徒刑1年。原告在监狱服刑期间，被告于2014年3月15日联合多部门对原告其余4个鸭棚约2500平方米给予强制拆除。被告在拆除之前未向原告及家属履行告知义务和其他行政法律程序事项，被告的强制拆除行为属于严重的违法行为。另外，被告将原告的鸭棚拆除后也没有对原告的损失进行补偿，给原告造成了极大精神损失和物质损失。原告一家属于失地农民，2009年所有的田地已被政府征收，一家8口人以养殖为全部的经济生活来源，如今，原告的养殖业不能继续生产经营，生活的经济来源无法得到保障。为此，请求判决：1、确认被告强制拆除原告鸭棚行为违法；2、被告一次性赔偿原告鸭棚经济损失150000元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告提供的证据有：1、原告身份证复印件，待证原告身份情况；2、被告组织机构代码证，待证被告主体资格；3、照片，待证鸭棚的位置，以及养鸭规模及设备；4、缙云县人民政府信访事项复查小组办公室缙信复不字（2015）4号信访事项复查申请不予受理决定书，待证原告到现在才知道有行政诉权；5、（2014）金监字第4858号释放证明书，待证原告因妨碍强拆被判刑一年，其妻被判刑八个月；6、协议书，待证按规定对鸭棚补偿后原告也是愿意配合政府工作；7、关于鸭棚补偿的申请及浙农专发（2014）74号文件《关于深化推进畜牧业转型升级科学落实生态化治理要求的指导性意见》，待证被强拆的鸭棚也要给予补偿，不能一拆了之；8、缙政办发（2014）57号文件《缙云县人民政府办公室关于印发缙云县畜禽定点养殖和禁养区养殖场拆除意见的通知》，待证原告的养殖规模符合第57号文件规定，应该按规模化养殖政策处理；9、缙云家禽规模化养殖场财政补贴公示名单及银行账户明细，待证原告是县里的养殖大户且财政进行补贴情况；10、照片，
待证鸭棚材料被烧及现在填土方情况。
被告缙云县人民政府新碧街道办事处辩称，一、被告拆除的原告在新建溪姓尚村段河道中的鸭棚系违法建筑。《中华人民共和国防洪法》第二十二条第二款、《中华人民共和国水法》第三十七条第二款均有明确规定，本案原告在河道滩地建的鸭棚违反了上述法律的禁止性规定。根据《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》［浙政办发（2013）69号］第二条第一款的规定，原告的鸭棚也符合违法建筑的认定标准。2014年3月8日缙云县国土资源局园区分局、缙云县住房和城乡建设局工业园区村镇规划建设管理分局等单位联合作出的缙新责拆通字（2014）第3号《责令限期拆除通知书》也已认定原告在新碧街道姓尚村新建溪中搭建的棚系违法建筑。二、被告拆除原告在新建溪姓尚村段河道中的鸭棚系被告履行法定职责。根据《中华人民共和国防洪法》第三十八条、《中华人民共和国河道管理条例》第七条以及2014年3月12日缙政办发（2014）27号《缙云县清除河道违法建设和清理河道违占专项整治实施方案》的规定，被告拆除原告在新建溪河道中的鸭棚系履行防汛抗洪和河道清障的法定职责。三、被告采取立即代履行方式拆除原告在新建溪姓尚村段河道中鸭棚具体行政行为程序合法，适用法律正确。《中华人民共和国行政强制法》第五十二条、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》第四条第二款的规定，违法建筑执法机关可以依法立即代为拆除，暨立即代履行。2014年3月12日，被告在向原告送达《责令限期拆除通知书》过程中得知原告还在监狱服刑，而当时离4月初开始的汛期时间很短，所以在3月15日被告依据《中华人民共和国行政强制法》第五十二条、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》第四条第二款的规定，对原告在河道中的鸭棚实施了立即代履行的拆除。四、被告的行为系合法行为，没有侵犯原告的合法权益，其赔偿请求无事实和法律依据。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款的规定，原告在河道中建的鸭棚系违法建筑，不受法律保护，被告拆除原告在河道中的鸭棚是履行防汛抗洪、河道清障的法定职责，符合法律规定和上级规范性文件的要求。五、原告诉称“被告在拆除前未向原告或家属履行告知义务和其它行政法律程序事项，被告强制拆除属于严重的违法行为”的说法没有法律依据。防汛抗洪、河道的安全行洪关系到广大人民群众的生命和财产安全。对妨碍河道行洪的违法行为，《中华人民共和国行政强制法》第五十二条、《浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见》第四条第二款的规定都是鼓励行政机关快速代履行，以及时消除违法后果和不利影响，保护广大人民群众的生命和财产安全，没有要求一定要履行事先告知的义务。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
经庭审质证，本院对原、被告提供的证据作如下确认：
原告提供的原告身份证复印件，被告组织机构代码证，能够证明原、被告主体资格；两组照片，能够证明鸭棚的位置状况及鸭棚材料被烧情况；缙信复不字（2015）4号信访事项复查申请不予受理决定书、2014）金监字第4858号释放证明书，能够证明原告信访及因妨碍强拆被判刑情况；上述证据，与本案具有关联性，本院予以采信。原告提供的其他证据，与本案不具有直接关联性，本院不予采信，可作相关背景材料参考。
被告提供的证据及相关文件，与本案具有关联性，本院予以采信，待证事实将结合案情予以分析认定。
经审理查明，2014年3月8日，被告缙云县人民政府新碧街道办事处会同缙云县国土资源局园区分局、缙云县住房和城乡建设局工业园区村镇规划建设管理分局作出缙新责拆通字（2014）第3号缙云县工业园区（新碧街道）责令限期拆除通知书，认定原告在新碧街道姓尚村新建溪中搭建的棚为违法建筑，责令原告在2014年3月12日前进行拆除，逾期不拆除的，将依法给予强制拆除。该通知未向原告及亲属送达。2014年3月15日，被告对原告在缙云新碧街道姓尚村新建溪中搭建的鸭棚予以强制拆除。原告对被告的强制拆除行为不服，诉至法院
另查明，原告在新碧街道姓尚村新建溪中搭建鸭棚多年，无审批手续。
本院认为，原告未经行政主管部门批准，在溪滩地上擅自搭建建筑物的行为违法，但被告予以强制拆除未遵循行政强制程序亦属违法。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条的规定，被告在强制拆除前，应当事先催告原告履行义务，以及告知原告享有陈述和申辩权利，对原告提出的事实、理由和证据应当进行记录、复核。经催告逾期仍不履行义务，且无正当理由，才能做出强制执行决定，并将催告书和强制执行决定书直接送达原告。本案被告未履行上述法定程序，作出的责令限期拆除通知书未向原告及亲属送达，其强制拆除行为明显违反法定程序。原告的鸭棚建成多年，被告辩称为防洪需要立即代履行的意见不予采信。由于被告的强制拆除行为不具有可撤销内容，根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项的规定，应当判决确认被告强制拆除行为违法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”的规定，原告被拆除的鸭棚，系未经批准自行建设的违法建筑，不属法律保护的合法权益，其赔偿请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项、第五十六条第（四）项、之规定，判决如下：
一、确认被告缙云县人民政府新碧街道办事处2014年3月15日强制拆除原告尚伟中鸭棚的行为违法；
二、驳回原告尚伟中要求赔偿的诉讼请求。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费50元至丽水市中级人民法院（开户行：农行丽水市分行；户名：丽水市财政局非税收入待清算户；帐号：850101040010313401001。汇款时应同时注明一审案件案号）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 阎丽群
审 判 员 卢柔辰
人民陪审员 王丹波
二〇一五年十一月九日
代书 记员 胡静雪