广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0311民初31号
原告付海清。
委托代理人易志萍，广西诚瑞律师事务所律师。
被告谢玉林，农民。
委托代理人宋晓明，广西独秀律师事务所律师。
原告付海清与被告谢玉林房屋租赁权及经营权转让合同纠纷一案，本院于2016年1月11日受理后，依法适用简易程序由审判员黄黎燕独任审判，于2016年1月28日公开开庭审理了本案，书记员刘克政担任法庭记录。原告付海清委托代理人易志萍，被告谢玉林到庭参加诉讼。因案情复杂，本院于2016年5月6日将本案由简易程序转为普通程序审理，组成由审判员黄黎燕担任审判长，与代理审判员廖勇、人民陪审员余永富组成的合议庭。于2016年5月17日公开开庭审理了本案。书记员刘克政担任法庭记录。原告付海清委托代理人易志萍，被告谢玉林及委托代理人宋晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告付海清诉称，2015年6月15日，原告付海清与被告谢玉林签订《经营权转让协议》，协议约定：被告将位于广西师范大学雁山校区三期13号店面的经营权转让给原告，转让期限为：2015年6月15日至2018年6月15日，转让金额为10万元（包括店面内的固定机械设备以及期限内的租金等所有费用）。协议签订后，原告如约将转让费如数汇至被告指定账户，但被告未能如协议约定让原告经营店面。后经原告了解，被告对该店面无处分权，承租该店面的是第三人刘知宏。刘知宏于2015年10月通知原告，要求原告尽快搬离，腾出店面。因被告一直违约，致使原告无法经营该店面，给原告造成巨大经济损失，故诉至法院，1、判令解除原告与被告签订的《经营权转让协议》。2、判令被告返还原告转让费人民币10万元。3、判令被告支付原告违约金人民币2万元。4、本案诉讼费由被告承担。
原告付海清为其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证明原告的主体资格。2、《经营权转让协议》，证明被告将广西师大雁山校区三期公寓13号店面经营权转让给原告。3、银行转账凭证、收条，证明原告已履行协议义务。4、《房屋租赁合同》、租金上交表、刘知宏身份证复印件，证明被告对店面无处分权。5、店铺物品清单，证明被告移交给原告的机器设备情况。
被告谢玉林第一次庭审时未提交书面答辩状，在庭审时口头辩称，1、《经营权转让协议》是原告骗被告签的，协议上的租赁时间是原告编造的，被告不可能以《经营权转让协议》中约定的租赁时间将店面租赁给原告使用。2、不同意解除与原告之间的协议，被告不同意返还转让费10万元，收取的租金已经交给刘知宏。3、被告只认可2015年6月15日与原告父亲付永丰签订协议中约定的租赁时间，该协议中约定的内容被告也不知情，因为被告不认识字，协议中的签名是原告及原告父亲付永丰骗被告签的。4、被告不同意支付违约金。被告谢玉林第二次庭审时辩称，1、本案的标的物是经营权的转让，铺面的使用权仅仅是附属内容。2、原、被告签订的《经营权转让协议》合法有效。原告亦在庭审时予以承认。3、原告已被告对铺面没有使用权为由，要求解除合同，理由不能成立。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告谢玉林为其辩称事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证明被告身份情况。2、《转让协议》，证明被告转让给原告的是机械设备，并没有将店面转让给原告，合同中约定的使用时间是2015年6月至2016年2月。3、收据（时间2015年4月10日，金额29800元）、结业证书、经销商授权证书、经营协议书，证明机械设备的费用以及冰淇淋加盟费。4、收据9张（时间2015年4月26日，金额49299元），证明机械设备、冰淇淋原材料的费用。
被告出庭证人刘知宏（男，1990年7月17日出生，汉族，个体工商户，住桂林市雁山区雁山镇竹园村26号）。刘知宏证明：刘知宏与广西师范大学签订租赁雁山校区13号店面大约100个平方，该店面租赁期为2013年5月1日至2016年4月，每年租金4万元。2015年4月份，13号店面约60平方米由刘知宏自行经营美容美发，约40平方米由被告经营冰淇淋。刘知宏将13号店面交予被告使用时告知了广西师范大学，被告给付刘知宏2万元租金（2015年6月到2016年2月）。13号店面使用的冰淇淋机械设备是被告添置，冰淇淋加盟费由被告承担。被告与原告签订《经营权转让协议》几天后，刘知宏才知晓，也未要求原告搬离店面。
法院调取证据：本院于2016年1月21日对广西益勤商贸有限公司管理人员赵森、秦德明谈话笔录，其陈述：2013年，广西益勤商贸有限公司与刘知宏就广西师范大学雁山校区三期13号店面签订为期3年的《房屋租赁合同》，每年租金4万元。2015年，刘知宏将该店面自行分割成两间，其中一间经营美容美发，另一间经营冰淇淋。经营冰淇淋时，刘知宏告知了广西益勤商贸有限公司。广西益勤商贸有限公司管理店面的规则是：与广西益勤商贸有限公司签订租赁合同的店面如果转租，需要向广西益勤商贸有限公司申请，由原承租方退租，广西益勤商贸有限公司经审核后，再由广西益勤商贸有限公司与新承租方签订新的《房屋租赁合同》。广西益勤商贸有限公司并不知晓也不同意刘知宏转让该店面的行为。
本院于2016年4月7月到广西师范大学雁山校区三期13号店面清点店面内存放物品。店铺物品有：1、冰淇淋机1台，2、硬冰机1台，3、搅拌棒2个，4、油炸机1台，5、冰箱1台，6、空调1台，7、保温瓶2个，8、吧台1个，9、藤桌4张，10、藤椅12张，11、落地扇1台，12、盆2个，13、玻璃杯6只，14、爆米花机1台，15、碎冰机1台，16、电磁炉1台，17、煎饼机1台。
本院于2016年5月16日对广西益勤商贸有限公司管理人员秦德明谈话笔录，其陈述至2016年5月16日止，刘知宏与广西益勤商贸有限公司签订的关于广西师范大学雁山校区三期13号店面租赁合同已到期，尚未签订新的租赁合同。
经过开庭质证，被告谢玉林陈述其小学毕业，对原告付海清提供的证据1-4及对本院调取的证据所陈述的内容看不懂，不予质证；对原告提供的证据5无异议；对本院于2016年4月7月到广西师范大学雁山校区三期13号店面清点店面内存放的物品及2016年5月16日对广西益勤商贸有限公司管理人员秦德明谈话笔录陈述的内容物异议。
原告付海清对被告谢玉林提供的证据1无异议；认为证据2，原告提交的《经营权转让协议》已经明确约定，2015年6月15日的《转让协议》已经作废，不予认可；对证据3的收据不予认可，该份收据不是正式发票，不能证实被告是否确实加盟雪之丘冰淇淋店，对结业证书、经销商授权证书、经营协议书的真实性不予认可，结业证书、经销商授权证书、经营协议书上盖的公章都没有序列号；对证据4的收据不予认可，真实性无法核实，收据没有加盖公章、签名，不能证实被告确实购买了设备、参加了学习，对于刘知宏出具的收据只写了“房租”，但是不能证实该房租就是支付的13号店面的租金，该份证据与本案无关。原告对本院调取的证据无异议，认为本院“2016年1月21日对广西益勤商贸有限公司管理人员赵森、秦德明谈话笔录”证实了被告没有转租权，广西益勤商贸有限公司亦不同意承租方转租门面，被告无权将店面私自转租。对本院于2016年4月7月到广西师范大学雁山校区三期13号店面清点店面内存放的物品及2016年5月16日对广西益勤商贸有限公司管理人员秦德明谈话笔录陈述的内容物异议。
本院对各方当事人均无异议的证据予以认定。本院“2016年1月21日对广西益勤商贸有限公司管理人员赵森、秦德明谈话笔录”系本院依法调取，来源合法、有效，符合证据的真实性、合法性，与案件有关联性，本院对该谈话笔录予以确认。原、被告对对原告、被告提出异议的其他证据，因与本案各方当事人诉辩和陈述事由及本案事实具有关联性，故本院亦作为定案的参考依据。
综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：
2013年5月1日，广西益勤商贸有限公司（甲方）与刘知宏（乙方）签订《房屋租赁合同》。《房屋租赁合同》约定：甲方将坐落于广西师范大学雁山校区三期学生公寓13号店面，建筑面积约100平方米出租给乙方作为经营之用。经营项目美发，经营范围美发、美容、美甲。租赁期为三年，从2013年5月1日至2016年4月30日止（其中2013年4月21日至2013年5月4日为店面装修期）。租金每年4万元，租金按半年缴纳。合同履约保证金8000元。有下列情况之一的，甲方可解除合同并收回房屋租赁权，租金，履约保证金不予退还：……2、乙方擅自将承租的房屋转让、转租、转借他人或擅自调换使用的；……等权利义务。《房屋租赁合同》签订后，刘知宏在13号店面经营美容美发生意。2015年4月，被告到广州市创世纪美味餐饮投资管理（北京）有限公司广州分公司接受该公司冰淇淋技术培训以及配套设备销售。2015年4月10日，被告（合同乙方）与创世纪美味餐饮投资管理（北京）有限公司广州分公司（合同甲方）签订的《经营协议书》。《经营协议书》约定：甲方授权乙方在广西桂林市雁山区使用“雪之丘”品牌，并按甲方提供的技术及使用配套设备进行经营活动，合同有效期自2015年4月至2016年4月9日。北京赛美味食品设备技术有限公司授予被告《经营商授权证书》：赛美味下列之雪之丘商标为北京赛美味食品设备技术有限公司申请注册并全权拥有，兹授权谢玉林在广西桂林市的使用权。本授权自2015年4月14日起生效，有效期为一年。2015年4月份，刘知宏将该店面自行分割成两间，其中一间自行经营美容美发，另一间由被告经营冰淇淋并告知了广西益勤商贸有限公司。2015年4月，被告谢玉林给付刘知宏13号店面租金2万元，购买冰淇淋设备、原料及营业所用座椅，在该店面经营“雪之丘”冰淇淋。2015年6月15日，原告父亲付永丰（乙方）与被告（甲方）签订《转让协议》。《转让协议》约定：甲方自愿将位于桂林师范学院内雪之丘冰淇淋店铺的经营权转让给乙方，转让费10万元整，由乙方经营使用：1、雪之丘店铺的机械设备、桌椅等物品归乙方；2、雪之丘冰淇淋加盟权桂乙方所有；3、雪之丘所在学校店铺归乙方使用，使用时间从2015年6月至2016年2月。后面使用使用由甲方自行交费租用。甲方：谢玉林；乙方付永丰代付海清。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《经营权转让协议》。《经营权转让协议》约定：一、甲方将雪之丘冰淇淋店铺转让给乙方，包括所有固定资产机械设备、桌椅等店铺内物品和所有无形资产雪之丘冰淇淋加盟权，转让店铺租金（2015年6月15日至2018年6月15日的店铺租金），以上总额价值为人民币10万元，由乙方一次性支付甲方。二、从2015年6月15日至2018年6月15日起，店铺归乙方占有并使用，甲方保证有权处理店铺直至合同期满，上述费用已经包括所有相关费用，乙方不再另外向甲方支付任何费用；转让之前店铺所涉及的使用相关费用由甲方负责结清。三、……之前付永丰代替付海清与谢玉林签的合同作废，以此份协议为准。……五、甲方保证该店铺的所有权并保证店铺转让期间乙方不受任何转让前的债务干扰及转让期间店铺租金等债务干扰……六、如果甲方未按协议履行义务，虚假转让导致乙方损失的，则应支付违约金2万元给乙方并按本协议进行履行义务……2015年6月16日，付永丰将10万元汇入被告银行账户，被告以《收条》载明收到付永丰代付海清汇给谢玉林10万元。《经营权转让协议》签订后，原告在13号店铺经营冰淇淋生意。庭审时原告称，如果合议庭合同认定有效，那么清单上的物品的所有权应该是原告的，原告要求被告返还10万元的转让费及2万元的违约金，清单上的物品归原告所有；如果合议庭合同认定无效，合同中的物品原告愿意返还被告，还有冰激凌的经营权也一并返还给被告。被告称，如果合议庭认定合同无效，被告要求清单上的物品返还被告。2016年1月11日，原告以被告对该店铺无处分权为由，持诉讼请求诉至本院。
本院认为，原告与被告签订《经营权转让合同》包含两个民事法律关系：一是房屋租赁权的转让行为；二是“雪之丘”冰淇淋店铺经营权的转让问题。一、关于13号店铺租赁权的转让问题。《中国人民共和国合同法》第二百二十四条规定“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。”广西益勤商贸有限公司（出租房）与刘知宏（租赁方）签订《房屋租赁合同》已明确约定，租赁方对租赁的房屋不得转租，且本院“2016年1月21日对广西益勤商贸有限公司管理人员赵森、秦德明谈话笔录”，广西益勤商贸有限公司明确表示并不知晓也不同意刘知宏转让该店面的行为。该谈话笔录表明，广西益勤商贸有限公司对被告承租13号店铺的行为亦未予同意或追认。本院于“2016年5月16日对广西益勤商贸有限公司管理人员秦德明谈话笔录”明确了至2016年5月16日止，广西师范大学雁山校区三期13号店面租赁合同已到期，尚未签订新的租赁合同。被告谢玉林未获得13号店铺的租赁权，亦无权再将13号店铺转租给他人。二、关于冰淇淋店铺经营权的转让问题。原告与被告签订《经营权转让合同》关于经营权的转让包括“雪之丘”冰淇淋经营权的转让，也包括所有冰淇淋机械设备、桌椅等店铺内物品的转让。被告对自己购买的机器设备，与创世纪美味餐饮投资管理（北京）有限公司广州分公司签订的《经营协议书》对“雪之丘经营权”的转让未有明确禁止，亦未违反法律、行政法规的禁止性规定，被告与原告签订的《经营协议书》关于“经营权”的转让部分为有效条款。原告与被告签订《经营权转让协议》的权利义务表明，原告经营“雪之丘”冰淇淋店是在享有租赁权的13号店铺上利用冰淇淋机械设备、桌椅等店铺内物品经营冰淇淋，13号店铺的租赁权转租及冰淇淋的经营权转让行为相互联系，不可分割的，系双方为实现所签订的《经营权转让协议》而产生的。现13号店铺的所有权人广西益勤商贸有限公司明确表示尚未与任何人就该铺面签订新的租赁合同，对被告承租13号店铺的行为亦未予同意或追认。被告虽已获得“雪之丘”的使用权，且与原告签订《经营协议书》时关于“经营权”的转让为有效转让，但北京赛美味食品设备技术有限公司授予被告《经营商授权证书》：使用雪之丘商标的有效期为1年，自2015年4月14日起生效。被告未提供证据证实自2016年4月15日起，被告可以继续使用“雪之丘”商标。《中国人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的……”原告无法在没有租赁权的13号店铺上继续经营“雪之丘”冰淇淋，合同目的不能实现，无继续履行《经营权转让协议》可能，故对原、被告双方签订的《经营权转让协议》应予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”被告已给付刘知宏2万元租金8个月（2015年6月到2016年2月），原告使用、占有13号店铺设备、工具共10个月（2015年6月至2016年4月房屋租赁到期），被告给付刘知宏的房屋租金2万元应由原告承担。原告与被告签订的《经营协议书》解除后，被告应将已经取得的转让费8万元（10万元-
房屋租金2万元）返还原告。本案因被告明知自己并未享有13号店铺的租赁权而擅自将店铺转让给原告，引起本案纠纷。原告与被告签订《经营权转让协议》时应尽到谨慎、注意义务，原告在未能确认被告享有13号店铺的租赁权，即与被告签订《经营权转让协议》，在签订合同中有过失责任，也应承担一定的民事责任，且原告未能提供证据证实被告的行为对原告造成了除租金外的损失，故，原告付海清诉请被告谢玉林赔支付违约金2万元，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十六条、第五十八条、第九十四条第四款、第九十七条的规定，判决如下：
一、解除原告付海清与被告谢玉林于2015年6月15日签订的《经营权转让协议》；
二、被告谢玉林返还原告付海清人民币8万元；
三、原告付海清于生效判决后10日内返还被告谢玉林广西师范大学雁山校区三期13号店面物品（1、冰淇淋机1台，2、硬冰机1台，3、搅拌棒2个，4、油炸机1台，5、冰箱1台，6、空调1台，7、保温瓶2个，8、吧台1个，9、藤桌4张，10、藤椅12张，11、落地扇1台，12、盆2个，13、玻璃杯6只，14、爆米花机1台，15、碎冰机1台，16、电磁炉1台，17、煎饼机1台）。
四、驳回原告付海清的其他诉讼请求。
本案案件受理费人民币2700元，原告付海清承担900元，被告谢玉林承担1800元。
上述应付款项，义务人应于判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费2700元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林农行高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 黄黎燕
代理审判员 廖 勇
人民陪审员 余永富
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 刘克政