山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鲁商终字第445号
上诉人（原审被告）：河北建设集团有限公司。住所地：河北省保定市新市区五四西路***号。
法定代表人：李宝元，董事长。
委托代理人：王爱红，山东治恒律师事务所律师。
委托代理人：崔磊，山东治恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：济宁市鑫龙型钢有限公司。住所地：山东省宁市薛口建材市场。
法定代表人：赵启龙，经理。
委托代理人：公冶庆贺，山东文思达律师事务所律师。
委托代理人：谢琳，山东文思达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林志荣，河北建设集团有限公司山东省济宁市金色嘉苑二期东区一标段3、、5、9、10#楼负责人。
委托代理人：董烁，山东鲁济律师事务所律师。
上诉人河北建设集团有限公司（以下简称河北建设公司）因与被上诉人济宁市鑫龙型钢有限公司（以下简称鑫龙公司）、被上诉人林志荣买卖合同纠纷一案，不服山东省济宁市中级人民法院（2015）济商初字第81号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河北建设公司的委托代理人王爱红、崔磊，被上诉人鑫龙公司的委托代理人公冶庆贺、谢琳，被上诉人林志荣的委托代理人董烁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鑫龙公司一审诉称：2014年6月3日，经鑫龙公司多次催促，河北建设公司、林志荣与鑫龙公司进行结算，河北建设公司拖欠鑫龙公司2013年的工程材料款2817293元，河北建设公司、林志荣只是给鑫龙公司出具了欠条，但一直推脱还款时间。为维护鑫龙公司合法权益，请求：1、判令河北建设公司、林志荣偿付工程材料款2817293元及垫资补偿、利息1271088元，（自货到之日起每吨每天加价3元，计算至付清为止）；2、诉讼费由河北建设公司、林志荣承担。
河北建设公司一审答辩称：鑫龙公司起诉河北建设公司没有事实及法律依据，请求驳回对河北建设公司的起诉。
林志荣一审答辩称：林志荣不是适格被告，请求法院依法驳回对林志荣的诉讼请求。河北建设公司承建了济宁高新区黄屯街道办事处金色嘉苑社区的建设工程，并委派林志荣负责管理3#、4#、5#、9#、10#楼。鑫龙公司向林志荣负责的5幢楼工地供应钢材是事实，钢材款的具体数额以林志荣给鑫龙公司出具的欠条为准。林志荣是以河北建设公司的名义签订的合同，也向鑫龙公司表明了身份，鑫龙公司供应的钢材也全部用于林志荣负责的5幢楼的工地上。因此，林志荣的行为是职务行为，作为本案的诉讼主体，林志荣不是适格的被告，应由河北建设公司承担偿付工程款的法律责任。
原审法院查明：2013年4月13日，发包人济宁高新城建投资有限公司与承包人河北建设公司签订《济宁高新区金色嘉苑二期（东区）工程施工合同》，约定河北建设公司承建济宁高新区金色嘉苑二期（东区）工程（第一标段），工程内容包括本案所涉3#、4#、5#、9#、10#楼。承包范围为施工总承包，计划开工日期为2013年4月15日，计划峻工日期为2014年5月20日。其中承包人项目经理为杨永春。2013年6月13日，河北建设公司（甲方）与鑫龙公司（乙方）签订《钢材采购合同》，约定因甲方高新区工程项目的需要，向乙方订购钢材一批，甲方指定交货工地，约定钢材规格型号均为含税落地价。材料进场当天，执行“我的钢铁网”济宁地区价格基础上每吨加价30元，以实际到货量为准。付款方式为自货到之日起每吨每天加价3元，作为甲方对乙方的垫资补偿（最大延期30天），付款时同本金一次性付清。甲方落款为“河北建设公司集团有限公司3#、4#、5#、9#、10#林志荣330226196909271963”，未加盖河北建设公司印章。乙方落款为鑫龙公司并加盖公司行政章。自2013年6月19日至2013年11月2日，鑫龙公司陆续向河北建设公司承建的金色嘉苑二期（东区）3#、4#、5#、9#、10#楼工地供货，林志荣、林从法在销售单备注栏签名。2014年6月3日，林志荣向鑫龙公司出具《欠条》一张：“今欠济宁鑫龙型钢有限公司金色嘉苑二期3#、4#、5#、9#、10#房钢材材料款计贰佰捌拾壹万柒仟贰佰玖拾叁元整（￥2817293元）。金色嘉苑二期1项目部项目经理林志荣。”鑫龙公司提交的济宁高新区金色嘉苑二期东区一标段工程监理例会纪要第十二、十六、二十二期及河北建设公司提交的监理例会签到表均显示：项目经理杨永春在河北建设公司栏签名，林志荣在3#、4#、5#、9#、10#楼处签名。河北建设公司提交的证据林志荣金色嘉苑工程总工程量及收到资金明细、收条、保证书、工资发放表均表明，河北建设公司直接向林志荣拨付款项，用于支付雇佣工人及工地管理人员工资，林从法亦领取了工资。
原审法院认为：鑫龙公司已按照合同约定向河北建设公司承建的济宁高新区金色嘉苑二期工程3#、4#、5#、9#、10#楼工地供应了钢材，且全部钢材均已用于工程建设，截至2014年6月3日，尚有钢材款2817293元未获清偿。各方当事人对以上事实均予认可。本案的争议焦点是该笔货款的支付主体。河北建设公司抗辩称，该工程3#、4#、5#、9#、10#楼系林志荣从案外人袁耐泉处承包，林志荣不是河北建设公司的工作人员，应由林志荣个人承担付款责任。根据发包人济宁高新城建投资有限公司与承包人河北建设公司签订的《济宁高新区金色嘉苑二期（东区）工程施工合同》，金色嘉苑二期工程3#、4#、5#、9#、10#楼工地为河北建设公司承建，该工程施工合同在有关部门备案，对外具有公示性；该工地悬挂“河北建设公司金色嘉苑二期东区”标志；林志荣在该项目建设中，对外公开身份为金色嘉苑二期1项目部项目经理，并从河北建设公司直接领取款项发放工人工资，以上事实足以使鑫龙公司相信，其供应的钢材用于该工地建设，该工地承包人是河北建设公司。根据法律规定，建设工程承包人为具备承包工程相应资质的企业法人。林志荣作为3#、4#、5#、9#、10#楼的施工人，履行的是发包人济宁高新城建投资有限公司与承包人河北建设公司签订的《济宁高新区金色嘉苑二期（东区）工程施工合同》，承包人是河北建设公司，不是林志荣个人；其以河北建设公司名义签订、履行钢材采购合同，是完成其所负责工地的施工建设的职务行为，其行为后果应由河北建设公司承担，不应由林志荣本人承担。故对河北建设公司的抗辩，原审法院不予支持。根据《钢材采购合同》约定，鑫龙公司与河北建设公司之间的垫资补偿为货到之日起每吨每天加价3元，最大延期30天，付款时同本金一次性付清。则河北建设公司在向鑫龙公司支付钢材款2817293元的同时，亦应支付垫资补偿111510元（1239×3×30=111510）。关于鑫龙公司主张利息问题，因河北建设公司于2014年6月3日向鑫龙公司出具了《欠条》，应视为鑫龙公司向河北建设公司主张了权利，应自《欠条》出具之次日起，按照中国人民银行同期逾期贷款利率计算至本判决生效之日。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、河北建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付济宁市鑫龙型钢有限公司钢材款2817293元；二、河北建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付济宁市鑫龙型钢有限公司垫资补偿111510元；三、河北建设集团有限公司于判决生效之日起十日内支付济宁市鑫龙型钢有限公司上述第一、二项判决数额的利息（利息自2014年6月4日起，按照中国人民银行同期逾期贷款利率计算至判决生效之日）；四、驳回济宁市鑫龙型钢有限公司的其他诉讼请求。如果河北建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行上述一至三项判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39507元，保全费5000元，共计44507元，由河北建设集团有限公司负担。
上诉人河北建设公司不服原审判决，上诉称：一、原审法院没有追加济宁鲁建建设工程有限公司和袁耐泉为本案的当事人，属漏列当事人，程序违法，依法应当发回重审。二、原审法院判决林志荣采购钢材的行为系职务行为，属认定事实错误，本案应由林志荣个人承担责任。河北建设公司一审中提交的资金明细、收条、保证书、工资发放表，系从袁耐泉处收集的，并不是河北建设公司直接向林志荣付款，而是袁耐泉对林志荣的付款。原审法院认定河北建设公司直接向林志荣拨付款项错误。林志荣与济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉间系承包关系，林志荣与河北建设公司间没有任何关系。河北建设公司只与济宁鲁建建设工程有限公司进行结算，济宁鲁建建设工程有限公司与袁耐泉结算，袁耐泉最终与林志荣结算，鑫龙公司与林志荣间发生的买卖钢材的行为，并没有河北建设公司授权，林志荣也不是河北建设公司的工作人员，其与鑫龙公司签订的合同上未加盖河北建设公司印章，也没有河北建设公司的事后追认，属林志荣的个人行为，应由其个人承担责任。请求二审法院依法撤销原判，裁定发回重审或依法改判由林志荣个人承担责任。
被上诉人鑫龙公司答辩称：一、林志荣系河北建设公司承包的本案所涉工程的具体负责人，是以河北建设公司的名义购买钢材，应由河北建设公司承担付款责任。二、本案是买卖合同关系，签订买卖合同的并非济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉，不应追加他们为本案当事人。
被上诉人林志荣答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求依法予以维持。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、原审法院认定本案钢材款的支付主体是河北建设公司是否正确；二、本案是否需要追加济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉为本案共同被告或第三人。
关于焦点问题一，原审法院认定本案钢材款的支付主体是河北建设公司是否正确的问题。表见代理是指代理人虽无代理权，但善意相对人客观上有充分理由相信其有代理权，并基于此信任而与代理人为民事法律行为，其行为后果直接归属于被代理人的制度。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，河北建设公司是济宁高新区金色嘉苑二期工程3#、4#、5#、9#、10#楼对外公示的承包方，该工程监理例会纪要和监理例会签到表上林志荣均在3#、4#、5#、9#、10#楼施工人处签字。基于以上对外公开的信息，林志荣以河北建设公司的名义与鑫龙公司签订上述工程所需钢材的买卖合同时，鑫龙公司有理由相信林志荣有代理权。且鑫龙公司已按约履行钢材买卖合同义务，将涉案钢材送至金色嘉苑二期工程3#、4#、5#、9#、10#楼工地。因此，即使如河北建设公司所述，林志荣是涉案工程的分包方，不是河北建设公司的工作人员，其签订买卖合同的行为不是职务行为，但因作为合同相对方的鑫龙公司有理由相信林志荣有签订买卖合同并进行结算的代理权，应认定林志荣的行为构成表见代理，河北建设公司应承担相应的法律后果。原审法院判决河北建设公司承担本案钢材款的支付责任并无不当，本院予以维持。
关于焦点问题二，本案是否需要追加济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉为本案共同被告或第三人的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。”本案系买卖合同纠纷，济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉作为涉案工程的分包方，并非本案必须共同进行诉讼的当事人，所以本案不存在遗漏当事人情形，无须通知济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉作为必须共同进行诉讼的当事人参加本案诉讼。并且本案事实根据现有证据足以能够查明，也无须追加济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉为本案第三人。所以，河北建设公司关于要求追加济宁鲁建建设工程有限公司、袁耐泉为本案当事人的上诉主张，不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人河北建设公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30230元，由上诉人河北建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘成安
审 判 员 邝 斌
代理审判员 张秀梅
二〇一五年十二月二日
书 记 员 彭 震