山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第1002号
上诉人（原审原告）：孙杰民。
委托代理人：段海宁，山西隆鑫律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：山西中强福山煤业有限公司。
法定代表人：吴海学。
委托代理人：邓亮。
委托代理人：赵克功。
上诉人孙杰民与上诉人山西中强福山煤业有限公司（以下简称中强煤业）因劳动争议纠纷一案，均不服山西省浮山县人民法院（2013）浮民初字第387号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人孙杰民的委托代理人段海宁，上诉人中强煤业的委托代理人邓亮、赵克功到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
浮山县人民法院查明：孙杰民2012年8月26日到中强煤业工作，2012年12月14日双方签订书面劳动合同，合同期三年，自2012年8月26日起至2015年8月25日止。孙杰民的工作性质为从事机电副总工程师，工作区域为地面和井下。合同第10条劳动报酬约定，中强煤业每月15日前支付孙杰民工资，孙杰民工资按年薪执行，孙杰民每月领取税后3万元工资，孙杰民在中强煤业属于高薪高级管理人员。2013年9月14日，双方解除了劳动关系。中强煤业支付了孙杰民工作期间的全部工资，并赔偿一个月经济补偿金税后3万元。后孙杰民向浮山县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求中强煤业支付孙杰民工作期间加班费及赔偿金共计755862.08元。浮山县劳动争议仲裁委员会于二0一三年十二月五日作出浮劳仲裁字（2013）第6号仲裁裁决书，认为中强煤业的考勤制度、薪酬制度、企业集体合同文本、不定时工时制度都经过相应的民主程序，合法有效，因孙杰民系不定时工作制职工，故不存在双休日及法定节假日加班及加班费，驳回了孙杰民的请求。孙杰民遂于2013年12月23日向浮山县人民法院提起诉讼。另查明，孙杰民在中强煤业工作期间属于企业副总以上高级管理人员和高级技术人员，其合同中约定工资实行年薪制，每月领取税后3万元，孙杰民年薪工资税后36万元，高于当地同行业职工平均工资4倍。孙杰民在中强煤业工作期间法定节假日除2013年端午节1天休息外，其余10天中强煤业无证据证明孙杰民休息，并从中强煤业提供的考勤表中有孙杰民在法定节假日加班的记载。
浮山县人民法院认为：双方之间的劳动关系成立，其劳动合同合法有效。从其劳动合同中，孙杰民在中强煤业劳动实行的工资报酬为年薪制。从孙杰民领取工资情况看，孙杰民工资每月税后3万元，属高薪劳动者。孙杰民在中强煤业从事企业副总工程师工作，为中强煤业高薪高级管理人员和高级技术工作人员。高级管理人员与用人单位发生加班工资争议，用人单位虽未办理不定时工作制审批手续，但高级管理人员的工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准时制进行计算的，可以认定高级管理人员实行的是不定时工作制，对其请求支付加班工资的主张不予支持。根据晋劳社厅发﹤2008﹥25号文件第4条，企业安排实行不定时工作制的劳动者在法定休假日工作的，应按《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款的规定支付劳动者工资报酬。孙杰民在中强煤业工作一年期间，其法定节假日除端午节1天休假外，其余10天孙杰民主张加班的事实应予认定，中强煤业应支付孙杰民三倍的工资，孙杰民工资年薪36万元，平均每天1000元予以认定。据此，原审法院作出（2013）浮民初字第387号民事判决：被告山西中强福山煤业有限公司支付原告孙杰民法定节假日10天加班工资人民币3万元。本案案件受理费10元，由被告山西中强福山煤业有限公司承担。
孙杰民不服（2013）浮民初字第387号民事判决，向本院提起上诉称：1、原审法院对孙杰民日工资计算有误。原审查明，孙杰民税后月薪3万元，依据劳社部发（2008）3号文件，月计薪天数为21.75天，日工资应为1379.3元。2、原审法定节假日加班工资计算有误。孙杰民在11个法定节假日加班，应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬即46101元。3、原审不支持未订立书面合同的两倍工资差额显属错误。双方于2012年8月26日确立劳动关系，但直到同年12月14日中强煤业才同孙杰民订立劳动合同，依据《劳动合同法》第八十二条之规定，中强煤业应向孙杰民支付这一期间的两倍工资差额计12万元。4、原审不支持孙杰民的休息日加班费显属错误。孙杰民签订的劳动合同明确约定执行标准工时制度，中强煤业不能单方面变更。孙杰民虽是管理人员，但工作性质并不具备不定时工作制的特点。山西省《关于加强对企业实行综合计算工时工作制和不定时工作制管理的通知》规定，实行不定时工作制应由企业、工会、职工代表大会或职工代表协商确定，并进行行政审批，企业无权自行确定。因此，原审适用法律错误，应支持孙杰民休息日加班费286894.4元。5、原审未支持劳动赔偿金显属错误。中强煤业拖欠孙杰民未订立书面劳动合同的加倍工资、休息日加班费、法定节假日加班费452995.4元，依据《劳动合同法》第八十五条之规定，应加付赔偿金百分之五十以上到百分之一百以下的赔偿金。请求二审法院依法予以改判。
中强煤业上诉称：1、双方执行的是不定时工时制。根据相关法律规章制度及中强煤业的薪酬管理制度规定，孙杰民属于实行不定时工时制人员，且不定时工时制度也通过了工会的同意。法律规定不定时工时制没有固定的工作时间，因此不存在加班费的事实。2、双方实行的是年薪制工资。根据上诉人公司的薪酬管理制度及集体合同规定，实行年薪制工资的人员工资，包含了员工的基本工资、平时加班工资，以及休息日和节假日加班工资。中强煤业相关的制度也通过法定的方式予以公告和通知，因此孙杰民不会涉及到加班费的问题。原审判决中强煤业支付孙杰民3万元的节假日加班费没有法律依据，请二审法院改判中强煤业不支付任何费用。
经审理查明：二审与一审所查明事实基本一致，对此不再予以叙述。
本院认为：中强煤业与孙杰民之间劳动关系成立，双方所签劳动合同合法有效，此后双方解除了劳动关系。孙杰民诉至法院请求中强煤业支付其各项费用。二审中，双方对于中强煤业是否应支付孙杰民各项费用各执己见。其中，1、对于原审判决认定中强煤业应支付孙杰民法定节假日10天加班工资3万元。中强煤业上诉称孙杰民为中强煤业高管，实行年薪制工资，其工资中，已经包含了节假日加班工资，故不应再支付3万元加班工资。孙杰民则上诉称原审计算节假日加班工资的标准计算错误，认为应按劳社部的相关文件计算每月天数为21.75天，税后月薪3万元，日工资应为1379.3元，再乘以11个法定节假日，再乘以3倍，得数为46101元。庭审中，孙杰民又认可端午节休息过，故又主张应为10个法定节假日，应支付其法定节假日加班工资41319元。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款的规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。孙杰民认可除端午节休假一天外，其余10天孙杰民加班的事实，另外，从中强煤业提供的考勤表中有孙杰民在法定节假日加班的记载，故中强煤业应支付孙杰民三倍的工资。对于日工资标准，原审以孙杰民工资年薪36万元，平均每天1000元予以计算基本合理，对于孙杰民与中强煤业对此的上诉请求，本院均不予支持。2、对于孙杰民上诉主张应由中强煤业支付其两倍的工资差额12万元一节。孙杰民称双方劳动关系为2012年8月26日建立，但直到同年12月14日才签订劳动合同，孙杰民认为应依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，中强煤业自用工之日起超过一个月未与其订立书面合同，应向其每月支付2倍的工资，故认为应按四个月计算，两倍工资差额为3万元，共计应支付12万元。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定，劳动争议发生后，当事人可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。因孙杰民此项诉讼请求未经过劳动仲裁，故本院对其此项主张，不予支持。3、对于孙杰民主张的休息日加班费286894.4元。孙杰民称其日工资1379.3元乘以休息日共加班104天，再乘以两倍计算为286894.4元。对此，中强煤业否认其加班104天，孙杰民未提供有力证据证实其主张，对此项请求本院亦不予支持。4、对于孙杰民上诉主张的加付赔偿金50%的赔偿金总数698000元。孙杰民称依据《中华人民共和国劳动法》第八十五条之规定，因中强煤业未支付前三项费用，故应责令用人单位按应付金额百分之五十以上，百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。对于孙杰民此项上诉请求，因法律规定加付赔偿金有条件限制，用人单位未支付加班等费用，由劳动行政部门责令限期支付，逾期未支付应加付赔偿金，故本院对其此项主张，不予支持。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由孙杰民承担10元，山西中强福山煤业有限公司承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 遆海鹏
审判员 吉 磐
审判员 贾芝真
二〇一四年十二月二十二日
书记员 杨 艳