江苏省扬州市江都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）扬江刑初字第00298号
公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。
被告人吴某某，无业。曾因犯寻衅滋事罪，于2008年11月被本院判处有期徒刑六个月；又因犯聚众斗殴罪、窝藏罪，于2011年1月被本院判处有期徒刑一年三个月，管制一年；又因犯非法拘禁罪，于2011年8月被本院判处有期徒刑九个月，与前罪并罚执行有期徒刑一年九个月，管制一年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年2月17日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕。现羁押于江苏省扬州市江都区看守所。
被告人史某某，销售员。曾因犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2005年8月被本院判处有期徒刑一年九个月；又因犯故意伤害罪，于2007年10月被本院判处有期徒刑二年；又因犯强制威胁妇女罪，于2011年4月被本院判处有期徒刑九个月。因涉嫌寻衅滋事罪，于2013年11月19日被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2014年6月4日被逮捕。现羁押于江苏省扬州市江都区看守所。
辩护人朱敏，江苏江业律师事务所律师。
被告人赵某，中电熊猫物业有限公司职工。因涉嫌聚众斗殴罪，于2013年12月11日被刑事拘留，同年12月20日被取保候审。
江苏省扬州市江都区人民检察院以扬江检诉刑诉（2014）290号起诉书指控被告人吴某某犯故意伤害罪、被告人史某某、赵某犯寻衅滋事罪，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省扬州市江都区人民检察院指派检察员马荣涛出庭支持公诉，被告人吴某某、赵某、被告人史某某及其辩护人朱敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省扬州市江都区人民检察院指控称：
2013年11月12日夜，韩某（已行政处罚）在扬州市江都区仙女镇宾利KTV三楼包厢内与其他包厢客人发生纠纷，遂打电话给被告人吴某某，让被告人吴某某带人到宾利KTV，被告人吴某某与王某甲（已行政处罚）等人赶到宾利KTV门口，与送酒的被告人史某某发生口角、争执，后被人拉开。被告人史某某不服气，便电话召集被告人赵某到江都，两人商量持刀在江都城区寻找吴某某并教训他。后被告人史某某、赵某在扬州市江都区仙女镇解放路怪难吃饭店发现被告人吴某某并持刀殴打。被告人吴某某等人便用酒瓶回击，双方发生斗殴，后被他人拦下，被告人吴某某用匕首将被告人赵某腹部捅伤。经鉴定被告人吴某某左手肘部、左手掌、右手食指创口的损伤程度均属轻微伤。被告人赵某的头皮创口属轻微伤，右侧胸背损伤引起右侧胸腔积血、积气属轻伤，腹部被刀刺伤致腹腔内肝脏破裂属重伤。
案发后，被告人吴某某、史某某分别于2014年2月17日，2013年11月19日到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
公诉机关为认定上述事实，提供的证据如下：证人韩某等人的证言；三名被告人的供述；法医学人体损伤程度鉴定书；户籍证明等。
公诉机关认为，被告人吴某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人史某某、赵某持械殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人史某某、赵某共同故意犯罪，系共同犯罪，其中被告人史某某起主要作用，系主犯；被告人赵某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告吴某某、史某某在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人吴某某、史某某在犯罪后自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人赵某归案后如实供述犯罪事实，系坦白认罪，依法可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项等条款的规定作出判处。
被告人吴某某提出以下辩解：一、案发当晚被告人史某某、赵某持刀对其追砍，并非一般殴打；二、双方的打斗并未被人拦下，发生时间极短，是一个整体的过程；三、被告人史某某、赵某存在过错。
被告人吴某某未提供任何证据。
被告人史某某未提出任何辩解。
被告人史某某的辩护人提出辩护意见，认为被告人史某某的行为构成故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪。
被告人史某某及其辩护人未提供任何证据。
被告人赵某未提出辩解，亦未提供任何证据。
经审理查明：2013年11月12日夜，韩某（已行政处罚）在扬州市江都区仙女镇宾利KTV三楼包厢内与其他包厢客人发生纠纷，遂打电话给被告人吴某某，让被告人吴某某到宾利KTV，被告人吴某某与王某甲（已行政处罚）等人赶到宾利KTV，后在门口与送酒的被告人史某某发生口角，后被人劝阻。被告人史某某不服气，准备刀具并电话召集被告人赵某到江都，两人商量在江都城区寻找吴某某并教训他。后被告人史某某、赵某在扬州市江都区仙女镇解放路怪难吃饭店发现被告人吴某某，并持刀殴打，被告人吴某某还击，双方发生斗殴。被告人吴某某用匕首将被告人赵某腹部捅伤。经鉴定被告人吴某某左手肘部、左手掌、右手食指创口的损伤程度均属轻微伤。被告人赵某的头皮创口属轻微伤，右侧胸背损伤引起右侧胸腔积血、积气属轻伤，腹部被刀刺伤致腹腔内肝脏破裂属重伤。
案发后，被告人吴某某、史某某分别于2014年2月17日，2013年11月19日到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
在本院审理期间，三被告人就各方的民事赔偿问题达成调解协议，被告人吴某某、史某某向被告人赵某履行了民事赔偿义务。
上述事实，有控辩双方提供的下列证据予以证实：
1、未到庭证人韩某的证言，证实2013年11月12日夜，其在宾利KTV与孔斌发生矛盾，于是打电话给吴某某，让吴某某带人过来，吴某某过来后在宾利KTV门口与史某某吵了起来，被人拦下。后自己和吴某某等人去怪难吃饭店吃夜宵，吃到快结束的时候，史某某带了个年轻人进来，两人一起拿刀砍吴某某，吴某某先是拿板凳砸对方，之后不知道从哪里拿了一把刀和对方对砍，过了两分钟，史某某和他带来的人离开了，那个年轻人离开时肚子和后脑有血；
2、未到庭证人王某甲的证言，证实2013年11月12日夜，其和吴某某一起到宾利KTV，在门口吴某某和史某某发生口角，被人劝开。后其和吴某某等人在怪难吃酒店吃夜宵，吃了一个多小时后冲进来一个男的，问哪个是壮壮，说要砍死壮壮，接着史某某也拿刀砍吴某某，自己看到这个情况就离开了；
3、未到庭证人杨某甲的证言，证实2013年11月12日夜，其看到吴某某和史某某在吵架，后被人拉开，后来其和吴某某等人一起到怪难吃吃夜宵，后有个男的进来手上拿着一把刀，跟着史某某也拿着刀进来，朝吴某某捅去，自己看到这个情况躲到厨房里了；
4、未到庭证人王某乙的证言，证实2013年11月12日夜，其在怪难吃饭店和韩某等人吃夜宵时，有两个陌生的男子进来并每人手里拿着刀，问哪个是壮壮，吴某某站起来了，两人就拿刀砍吴某某，吴某某便拿啤酒瓶回击，后来吴某某用双手抱着瘦瘦的男的，两个人纠缠在一起，一会后我看到瘦瘦男的流血了，后来大家都走了；
5、未到庭证人莫某的证言，证实2013年11月12日夜，其和吴某某等人在怪难吃饭店吃夜宵，后进来一个人拿着长刀问哪个是吴某某，吴某某站起来了，这个男的就朝吴某某砍，后来史某某进来了拿刀砍吴某某，吴某某抱住先进来的男子，打斗中吴某某拿匕首朝着先进来的男子捅了三四刀；
6、未到庭证人孙某的证言，证实2013年11月12日夜，吴某某和史某某在宾利KTV门口吵了起来，自己和他人将他们劝开。后来自己和吴某某等人在怪难吃饭店吃夜宵的时候，史某某和一个男的走了进来，两人都用外套裹着左臂（带的刀），自己在饭店包厢外面想拦他们但没有拦住，两人直接冲进了后面包厢，和吴某某及吴某某带的人打成了一团，自己在包厢外面劝架，打了大约一分钟后，双方都走了，饭店包厢的地上有血；
7、未到庭证人杨某乙的证言，证实2013年11月12日夜，其在宾利KTV看见史某某和吴某某吵架，遂和他人前去将两人劝开，后来听说史某某和吴某某又在怪难吃饭店打起来了；
8、未到庭证人乔某的证言，证实2013年11月12日夜，其在自己经营的怪难吃饭店楼上，听到楼下有人打架，其到包厢时现场混乱，后来那些人陆续走了；
9、未到庭证人蔡某、江某的证言，证实2013年11月12日夜，二人工作的怪难吃饭店里来了十五六个人吃夜宵，后来了两个年轻人带刀和先来的人打了起来，二人连忙躲起来，打了两三分钟后，他们全都走了；
10、被告人吴某某的供述，证实2013年11月12日夜，韩某打电话给自己说他在宾利KTV和别人发生争执，叫其过去，其遂和王某甲等人赶到宾利KTV，在门口与史某某因言语不和发生争吵，后被人劝开。之后其和韩某等人去了怪难吃吃夜宵，后史某某和赵某带着刀和匕首来到怪难吃砍自己，自己用酒瓶和凳子回击，后自己和赵某纠缠在一起，在纠缠中自己拔出赵某腰上别着的匕首，捅了赵某三四刀，后来史某某带着赵某溜掉了；后自己于2014年2月17日主动投案自首。
11、被告人史某某的供述，证实2013年11月12日夜，其在宾利KTV门口和吴某某因言语不和发生争执，后被人劝开，其越想越不服气，便回暂住地拿了两把刀并打电话叫来赵某，要赵某和自己一起去找吴某某，教训吴某某。后两人带刀在怪难吃饭店找到吃夜宵的吴某某，自己先用刀砍了吴某某，又用拳头捣了吴某某脸上两拳，后两人用匕首互相指着对方。后自己将掉在地上的刀捡起来，叫赵某一起离开，走的时候回头看见吴某某用胳膊夹住赵某的脖子，于是用刀吓唬吴某某，吴某某就将赵某松开了，自己就带着赵某离开了饭店，离开后发现赵某头上和背上有血；后自己于2013年11月19日投案自首。
12、被告人赵某的供述，证实2013年11月12日夜，史某某打电话叫自己到江都来帮忙教训一个叫吴某某的，史某某事先在车上准备了刀具，两人在怪难吃饭店发现了吴某某，我先拿着一把刀进入饭店后，问哪个叫壮壮，一个男的站了起来，我说找的就是你，与吴某某同桌的人拿啤酒瓶砸我，我赶紧挥刀砍对方，史某某也拿了一把刀砍吴某某。有人说不要打了，我就收刀掉头准备走，突然感觉腰部疼了一下，原来是被吴某某捅伤了，于是就拿刀砍吴某某，吴某某又在我后背捅了一刀，后来我们就走了；
13、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人吴某某左手肘部、左手掌、右手食指创口的损伤程度均属轻微伤；被告人赵某头皮创口属轻微伤，赵某右侧胸背部损伤引起右侧胸腔积血、积气属轻伤二级，赵某腹部被刀刺伤致腹腔内肝脏破裂属重伤二级；
14、调解协议书、收条，证实三被告人在本院审理期间就民事赔偿问题达成调解协议，被告人吴某某、史某某履行了赔偿义务。
15、辨认笔录，证实被告人吴某某确系在扬州市江都区仙女镇怪难吃饭店参与打架的行为人；
16、案发经过，证实三名被告人的归案情况；
17、人口信息，证实被告人吴某某、史某某、赵某的基本情况；
以上证据经当庭质证，证据来源合法，所证实的内容客观、真实，应当作为本案的定案依据。
本院认为，被告人吴某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人史某某、赵某持械殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人史某某、赵某共同故意寻衅滋事，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人史某某起主要作用，系主犯；被告人赵某起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人吴某某、史某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法予以从重处罚。被告人吴某某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。因被告人史某某、赵某存在较大过错，酌情对被告人吴某某从轻处罚。被告人史某某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人吴某某、史某某履行了民事赔偿义务，酌情予以从轻处罚。被告人赵某归案后如实供述犯罪事实，系坦白认罪，依法予以从轻处罚。
公诉机关指控被告人吴某某犯故意伤害罪、被告人史某某、赵某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。
对于被告人吴某某提出的辩解，经查，理由成立，予以采纳。
对于被告人史某某的辩护人提出的辩护意见，由于被告人史某某因为偶然的言语不和与被告人吴某某发生口角，遂心中不服而召集赵某共同对吴某某进行持械殴打，实质上属于借故生非、逞强耍横，依法应当认定为寻衅滋事罪，而不应认定为故意伤害罪，故对该辩护意见不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月17日起至2016年2月16日止。）
二、被告人史某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月4日起至2014年12月1日止。）
三、被告人赵某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 焱
代理审判员 仇兆敏
人民陪审员 邵育美
二〇一四年八月十五日
书 记 员 刘 莉
文书附页：
（2014）扬江刑初字第0298号案件所适用的法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第二款犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
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