新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民二终字第501号
上诉人（原审原告、反诉被告）：新疆大江实业开发有限公司。
法定代表人：江庆云，该公司董事长。
委托代理人：苏松涛，新疆北方律师事务律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆东西部管理咨询有限责任公司。
法定代表人：李中聚，该公司总经理。
委托代理人：赵磊，新疆万和律师事务所律师。
委托代理人：买买提·托呼提，新疆万和律师事务所律师助理。
上诉人新疆大江实业开发有限公司（以下简称大江实业公司）因与被上诉人新疆东西部管理咨询有限责任公司（以下简称东西部管理公司）服务合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民二初字第392号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年10月20日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月12日公开开庭审理了本案。上诉人大江实业公司的委托代理人苏松涛，被上诉人东西部管理公司的委托代理人赵磊、买买提·托呼提到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年5月21日，大江实业公司（甲方）与东西部咨询公司（乙方）签订《新疆木垒鸣沙山-
胡杨旅游景区咨询项目合作协议》。由东西部咨询公司为大江实业公司提供景区品牌营销市场推广咨询与顾问服务，协助大江实业公司实现目标并提升整体景区品牌营销专业实施能力。协议约定：“阶段性工作成果：‘新疆木垒胡杨林鸣沙山景区品牌塑造方案’自2012年5月21日至2012年6月30日完成，‘大江实业木垒旅游胡杨林鸣沙山景区整合营销推广实施方案’完成时间2012年6月30日至8月15日；以上二项阶段成果完成时间为3个月，即2012年5月21日至8月15日；乙方担任甲方木垒旅游项目以及营销推广顾问并提供服务，具体时间为2012年5月21日至2015年5月21日，其中2013年5月21日与2015年5月21日的顾问费用由甲、乙双方另行约定；（项目组）顾问：江庆云大江实业公司董事长、唐立久新疆东西部经济研究院院长，成员：陈建国大江实业公司木垒分公司常务副总经理、邓让会大江实业公司销售部代表、张涛新疆东西部经济研究院战略顾问研究所咨询助理等；合作时间至2012年5月21日至2013年5月21日止共一年，顾问服务期限为3年；甲方有效组织和配置企业相关人员支持、参与管理咨询项目之必要工作；甲方为乙方的咨询调研工作提供充分而准确的信息及资料；乙方保证所提供的管理咨询专业性、系统性与高效性；乙方保证所交付的管理咨询成果的有效性、可行性与科学性；本次合作项目报酬总额为220000元；项目报酬采用分期支付的方式，项目签约时首付定金为总额的50%即110000元，协议签订后的7个工作日内支付，乙方完成全部工作成果在合作协议期一年内付清剩余款项；乙方收到款后需要开具咨询发票；甲、乙双方须认真履行上述条款，一方违约，需赔偿另一方由此造成的经济损失。”
协议签订后，东西部咨询公司于2012年6月1日为大江实业公司开具了110000元发票，大江实业公司于2012年6月6日向东西部咨询公司支付了110000元。东西部咨询公司随后在大江实业公司的配合协助下进行了调研论证，于2012年6月完成“新疆木垒胡杨林鸣沙山景区品牌塑造方案”。同年7、8月间，东西部咨询公司完成了“大江实业木垒旅游胡杨林鸣沙山景区整合营销推广实施方案”的初稿和修改稿。随后，东西部咨询公司还为大江实业公司提供了2013年景区活动策划方案和数字化景区建设项目可行性研究报告。
2014年7月1日，东西部咨询公司向乌鲁木齐市第二公证处申请证据保全，公证人员经过在电脑上现场操作，在QQ网页界面发现并证实：2012年8月7日，新疆东西部经济研究院战略顾问研究所的咨询助理张涛将上述涉案方案的第二次修改稿通过QQ邮箱发送至大江实业公司的陈建国、邓让会的电子邮箱地址。
2014年5月27日，大江实业公司诉至原审法院，诉讼请求：1、判令解除大江实业公司与东西部管理公司签订的《新疆木垒鸣沙山-
胡杨旅游景区咨询项目合作协议》；2、判令东西部管理公司双倍返还定金88000元；3、判令东西部管理公司返还预付服务报酬66000元。一审审理过程中，东西部管理公司提出反诉，反诉请求：大江实业公司支付咨询服务费220000元。
另查：新疆东西部经济研究院战略顾问研究所与东西部管理公司为“一套人马两块牌子”。
原审法院认为：涉案的《新疆木垒鸣沙山-
胡杨旅游景区咨询项目合作协议》是经大江实业公司与东西部管理公司双方友好协商后签订，系双方的真实意思表示，协议内容中除“定金”比例的约定有悖法律法规规定外，其余条款与法不悖，对双方均有约束力。
本案的争议焦点为：1、大江实业公司是否存在迟延支付预付款项的违约行为；2、东西部管理公司在协议期限内是否全面履行约定的义务，提供并完成相应的服务内容。
双方协议约定大江实业公司应于协议签订后的7个工作日内（即2012年5月30日前）支付报酬总额的50%110000元，但东西部管理公司实际于2012年6月6日收到该款项。由此表明大江实业公司存在迟延付款的违约行为，依法应当承担相应的违约责任。
依据东西部管理公司提供的公证书可以证实，东西部管理公司委派的涉案项目组工作人员已于合同履行期限届满前的2012年8月7日，通过电子邮箱向大江实业公司的该项目组负责人发送了其工作成果即涉案方案的第二次修改稿。同时基于大江实业公司于庭审中不能提供关于涉案方案二次修改稿仍未经通过的证据，故应当视为大江实业公司对东西部管理公司的工作成果予以认可和接受。东西部管理公司虽然于本案中未能就大江实业公司已收到其交付的涉案方案纸质版的事实提供证据加以佐证，但根据东西部管理公司当庭提交的纸质版各类方案及交易习惯可以推定为大江实业公司已实际收到。据此，解除涉案合同的法定条件并不成就，大江实业公司要求解除《新疆木垒鸣沙山-
胡杨旅游景区咨询项目合作协议》的诉讼请求，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十一条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”因此，涉案协议中关于“项目签约时首付定金为总额的50%即110000元”的约定与法有悖，超过百分之二十部分的约定当属无效。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”根据庭审查明，东西部管理公司已于履行期限届满前完成了约定的义务。鉴于此，对于大江实业公司要求东西部管理公司双倍返还定金88000元及预付服务报酬66000元的诉讼请求，原审法院亦不予支持。
又鉴于涉案双方仅在服务报酬支付方式中提及“定金”两字，在违约责任的约定中并未就一方违约是否适用定金法则及定金如何处理作出约定。且根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此，原审法院认为，大江实业公司已付的110000元应当抵作预付价款，故东西部管理公司要求大江实业公司支付咨询服务费220000元的反诉请求标的有误，原审法院予以纠正。大江实业公司应当继续履行合同，向东西部管理公司支付剩余报酬110000元。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回新疆大江实业开发有限公司要求解除《新疆木垒鸣沙山-
胡杨旅游景区咨询项目合作协议》的诉讼请求；二、驳回新疆大江实业开发有限公司要求双倍返还定金88000元及预付服务报酬66000元的诉讼请求；三、新疆大江实业开发有限公司给付新疆东西部管理咨询有限责任公司剩余咨询服务费110000元。
一审法院宣判后，上诉人大江实业公司不服原审判决，向本院提起上诉称：第一、我公司提供的公证书可以证明东西部管理公司通过电子邮箱发给我公司的第二次修改稿是无法打开的文件，一审法院认定该文件是符合合同约定的工作成果没有依据；第二、一审法院以我公司没有提供证据证明第二次修改稿仍未通过的证据，推定我公司对东西部管理公司的工作成果予以认可和接受，没有事实及法律依据。东西部管理公司没有按照合同约定完成并交付工作成果，已构成严重违约，我公司有权解除合同并要求返还已付的报酬。一审法院认定事实及适用法律错误，请求二审法院支持我公司的上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判解除我公司与东西部管理公司签订的《新疆木垒鸣沙山-
胡杨林旅游景区咨询项目合作协议》；3、东西部管理公司返还我公司支付的110000元预付款；4、驳回东西部管理公司要求我公司支付110000元咨询服务费的诉讼请求。
被上诉人东西部管理公司答辩称：大江实业公司陈述不属实。大江实业公司在一审中不认可陈建国是其公司副总，也不认可收到了该方案，但大江实业公司在上诉状中认可在陈建国的邮箱中发现了该邮件，只是该邮件打不开，大江实业公司的陈述前后矛盾。大江实业公司的陈述与事实不符。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回大江实业公司的诉讼请求，维持一审判决。
二审审理过程中，大江实业公司提供公证书一份，需要证明东西部管理公司发送至陈建国邮箱的二次修改稿邮件无法打开。东西部管理公司对公证书的真实性认可，但对证明内容及有效性不认可。认为公证时间是2014年10月27日，经向腾讯公司咨询，大容量的文件在经过一段时间后就无法打开。本院对公证书的真实性予以认定。
本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。
上述事实有咨询项目合作协议、发票、支票存根、进账单、公证书、品牌塑造方案、推广实施方案第一、二次修改稿、活动策划方案、可行性研究报告及当事人陈述等证据在卷为证。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
审判人员 对案件的全部证据，应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。
本案中，大江实业公司与东西部管理公司于2012年5月21日签订的《新疆木垒鸣沙山-
胡杨旅游景区咨询项目合作协议》系双方当事人的真实意思表示、内容合法，依法应为有效合同。双方当事人均应当按照合同约定履行义务、享有权利。东西部管理公司提供的改造方案、实施方案、景区活动方案、可行性研究报告、录音资料及公证书等证据可以证明东西部管理公司完成了相应的工作。关于东西部管理公司是否将工作成果交付给大江实业公司的问题。因合作协议中对工作成果的交付方式没有明确约定，依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第五款：“履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的方式履行”之规定，东西部管理公司可以采用有利于合同目的实现的方式、结合商业惯例交付工作成果。东西部管理公司完成的工作成果是策划方案和相应的创意设计，以文字及图片、照片等方式来体现其工作成果，故东西部管理公司将其工作成果通过电子邮件的方式发送至大江实业公司副总陈建国和职员邓让会的邮箱中，既符合合同法的相关规定，也符合完成工作的性质及交付惯例。大江实业主张发送至陈建国邮箱的电子邮件，无法打开，认为东西部管理公司没有完成相应工作的交付。对此，本院认为，东西部管理公司已经完成了相应的工作成果，并通过电子邮箱进行了交付，至于大江实业公司是否可以打开该邮件，东西部管理公司并不知悉，大江实业公司应当通知东西部管理公司邮件无法打开，对工作成果如有异议，亦应当通知东西部管理公司。大江实业公司没有提供证据证明其已通知东西部管理公司邮件无法打开或通知东西部管理公司其对二次修改稿有异议。在此情况下，东西部管理公司认为大江实业公司已经收到了邮件，并对二次修改稿没有异议，符合法律规定及交易惯例，应当认定东西部管理公司已经向大江实业公司交付了工作成果，履行了合同相应的义务，大江实业公司应当按照合同约定支付余款。大江实业公司主张解除合同、返还已支付的预付款，没有事实及法律依据，本院不予支持。一审法院判令大江实业公司支付余款110000元正确，应予以维持。
综上，上诉人大江实业公司的上诉请求没有事实及法律依据，上诉人大江实业公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费5000元（大江实业公司已预交），由上诉人大江实业公司负担。
本判决为终审判决。
审判长邓颖
审判员李卫玲
审判员陈琛
二○一四年十一月二十七日
书记员周鑫