河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终2200号
上诉人（原审被告）河南省新郑煤电有限责任公司。
法定代表人马正兰，该公司董事长。
委托代理人邹怀玉，河南金苑律师事务所律师。
委托代理人郑兴茂，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）王玉伟，男，1973年1月20日出生，汉族。
委托代理人付留建，河南郑韩大有律师事务所律师。
上诉人河南省新郑煤电有限责任公司（以下简称煤电公司）因与被上诉人王玉伟劳动争议纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院作出的（2015）新民初字第606号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人煤电公司的委托代理人邹怀玉，被上诉人王玉伟及其委托代理人付留建到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，王玉伟于2007年3月到煤电公司从事掘进工工作。2014年3月10日，××诊断证明书，诊断结论为王玉伟为煤工尘肺壹期，处理意见为调离粉尘作业场所、对症治疗、一年后复查。郑州市人力资源和社会保障局于2014年4月14日作出豫移（郑）工伤认字（2014）2145号河南省认定工伤决定书：王玉伟所患××，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2014年9月30日，河南省劳动能力鉴定中心作出河南省劳鉴2014年28号鉴定结论书：经劳动能力鉴定专家组鉴定，依据国标GB／16180-2006标准附录B-B1-g第63条，王玉伟目前伤情鉴定结论为七级。2015年5月4日，××诊断证明书（编号1500168），诊断结论为王玉伟为煤工尘肺壹期，处理意见为调离粉尘作业场所、对症治疗、一年后复查。
煤电公司为王玉伟参加有河南省直企业职工工伤保险。依据河南省社会养老保险事业管理局、河南省工伤保险中心出具的2013年度河南省直企业职工基本养老保险、工伤保险个人权益记录单，王玉伟2013年度工伤保险月缴费基数为3600元，2014年度工伤保险月缴费基数为7567元。
河南省新郑煤电有限责任公司辩称其为王玉伟向河南省工伤保险中心申领了一次性伤残补助金39866.70元并将该款项支付给王玉伟，王玉伟认可其工资卡中收到一笔39866.70元的款项。
2014年12月15日，新郑�劳动人事争议仲裁委员会受理王玉伟的仲裁申请，王玉伟请求裁决：解除其与被申请人煤电公司的劳动关系；被申请人支付其经济补偿金64000元；支付一次性伤残补助金104000元；支付一次性伤残就业补助金116910元；支付一次性工伤医疗补助金50661元；为申请人办理养老保险转移手续和领取失业金手续。新郑市劳动人事争议仲裁委员会经审理于2015年1月23日作出新劳人仲案字（2014）第381号仲裁裁决：一、双方解除劳动合同并终止工伤保险关系；二、本仲裁裁决书生效之日起五日内，被申请人一次性支付申请人一次性伤残就业补助金113874.12元；三、被申请人为申请人办理社保关系转移手续；四、驳回申请人的其他仲裁请求。王玉伟不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼。
另查明，1、河南省2013年度在岗职工平均工资为37958元／年，折合为3163.17／月。
河南�2014年度采矿业平均为51168元／年，折合为4264元／月。
原审法院认为，煤电公司对王玉伟提交的××诊断证明书、河南省认定工伤决定书、鉴定结论书均无异议，该院对上述证据予以采信。王玉伟主张其于2007年3月到煤电公司从事掘进工工作，××诊断证明书中“2007年至今新郑煤电综掘一队掘进工”、河南省认定工伤决定书中“2007年至今新郑煤电有限责任公司从事掘进工作”的记载相符，该院予以支持。煤电公司辩称王玉伟参加工作时间为2008年7月1日，无证据予以证明，该院对该辩称不予支持。
依据，《工伤保险条例》第三十七条第（二）项及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项之规定，王玉伟因工患××被评定为七级伤残，可以请求解除与煤电公司的劳动关系。王玉伟于2014年12月15日向新郑市劳动人事争议仲裁委员会申请�决时，明确提出要求解除双方劳动关系，该院认定双方劳动关系于2014年12月15日解除。王玉伟请求煤电公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（七）项之规定，该院予以支持。王玉伟提交的煤电公司综掘一队2013年1月至12月工资发放明细表能够证明王玉伟2013年12月工资为6586元；鉴于王玉伟、煤电公司均未提交证据证明王玉伟2014年1月至11月的工资数额，该院参照河南省2014年度采矿业平均工资4264元／月的标准计算王玉伟的工资。综上，可计王玉伟劳动合同解除前12个月（2013年12月至2014年11月）的平均工资为4457.50元／月。王玉伟在煤电公司共工作了7年9个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，应计经济补偿金为35660（4457.50／月×8月）。
王玉伟所患××于2014年4月14日被郑州市人力资源和社会保障局认定为工�，并经河南省劳动能力鉴定中心鉴定为七级伤残，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项之规定，王玉伟依法应当享受工伤社会保险待遇。煤电公司为王玉伟参加有工伤保险，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，因工伤发生的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由工伤保险基金支付。煤电公司主张已为王玉伟向河南省工伤保险中心申领了一次性伤残补助金39866.70元，王玉伟亦认可收到该款项，应视为王玉伟因工伤发生的一次性伤残补助金已由工伤保险基金支付。但依据王玉伟提交的煤电公司综掘一队2013年1月至12月工资发放明细表，和煤电公司提交的河南省社会养老保险事业管理局、河南省工伤保险中心出具的2013年度河南省直企业职工基本养老保险、工伤保险个人权益记录单，可以证明煤电公司未按照王玉伟的实际工�如实向社会保险机构申报缴纳工资，由此造成了王玉伟工伤保险待遇的降低。根据《河南省工伤保险条例》第三十三条之规定，煤电公司应承担责任，并支付差额。王玉伟虽在该院庭审时变更诉讼请求为请求煤电公司支付其一次性伤残补助金差额，但鉴于王玉伟在劳动仲裁阶段和向该院起诉时均请求由煤电公司支付其一次性伤残补助金，煤电公司支付王玉伟39866.70元时未明确该款项为一次性伤残补助金，王玉伟主张煤电公司支付一次性伤残补助金差额亦符合法律规定，为减少当事人的诉累，该院对王玉伟的该项诉讼请求予以支持，但金额应依法予以调整。依据王玉伟提交的煤电公司综掘一队2013年1月至12月工资发放明细表并参照河南省2014年度采矿业平均工资标准，可计王玉伟患××前12个月（2013年3月至2014年2月）平均工资为6618.58元／月，根据《工伤保险条例》第三�七条第（一）项之规定，王玉伟应获得的一次性伤残补助金为86041.54元（6618.58元／月×13个月）。扣除工伤保险基金已支付39866.70元，煤电公司应支付王玉伟一次性伤残补助金差额为46174.84元。
王玉伟主张煤电公司支付一次性工伤医疗补助金差额，但王玉伟提出解除劳动关系后，应由工伤保险基金支付王玉伟一次性工伤医疗补助金，故王玉伟的该项诉讼请求于法无据，该院不予支持。
根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第（三）项及《工伤保险条例》第三十七条第（二）项之规定，煤电公司应当支付王玉伟一次性伤残就业补助金，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款之规定，应计一次性伤残就业补助金为113874.12元（3163.17元／月×36个月）。
王玉伟请求煤电公司在双方劳动合同解除后为其办理社会保险关系转移手续�符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款之规定，该院予以支持。
王玉伟提出与煤电公司解除劳动关系，并非“非因本人意愿中断就业的”情形，不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定的领取失业保险金的情形，王玉伟请求煤电公司支付失业保险金或办理领取失业金待遇手续于法无据，该院不予支持。
依照，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款第（六）项、第四十六条第（七）项、第四十七条、第五十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条第（三）项、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十七条，并参照《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第三十三条之规定，判决如下：一、本院确认王玉伟与河南省新郑煤电有限责任公司的劳动关系于2014年12月15日解除，并于同日终止工伤保险关系。二、河南省新郑煤电有限责任公司应当支付王玉伟经济补偿金35660元、一次性伤残补助金差额46174.84元、一次性伤残就业补助金113874.12元，共计195708.96元，于本判决生效之日起十日内付清。三、河南省新郑煤电有限责任公司应当为王玉伟办理社会保险关系转移手续。四、驳回王玉伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由河南省新郑煤电有限责任公司负担。
宣判后，煤电公司不服原审判决，向本院上诉称：一、一审法院适用法律错误。一审法院依据的《工伤保险条例》和《劳动合同法》相关条款均没有规定职工被评定为七级伤残，可以请求解除劳动关系，王玉伟主动提出解除劳动合同，用人单位可以不支付经济补偿金，一审判决我公司支付经济补偿金是错误的。二、依据《工伤保险条例》规定，工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，七级伤残标准为13个月的本人工资，××前12个月平均月缴费工资。工伤经办机构是严格按照工伤保险条例的规定为王玉伟计算并发放了一次性伤残补助金，一审法院以王玉伟患××前12个月平均月缴费工资计算一次性伤残补助金明显属认定事实错误。因此，不存在一次性伤残补助金差额问题，一审判决认定我公司应向王玉伟支付一次性伤残补助金差额是错误的。三、一审法院审理程序存在错误。劳动争议的仲裁程序是法院受理劳动争议案件必经的前置程序。本案中，王玉伟在申请劳动仲裁时没有要求我公司支付一次性伤残补助金差额的请求，劳动争议仲裁机构对此也未进行审理，因此一审法院把此项内容纳入法院审理范围，并直接判决，违反了劳动法、劳�争议调解仲裁法的相关规定。综上，应撤销河南省新郑市人民法院（2015）新民初字第606号民事判决书第二项，改判煤电公司不应支付王玉伟经济补偿金，一次性伤残补助金差额，诉讼费用由王玉伟负担。
被上诉人王玉伟答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：王玉伟因工致残被鉴定为七级伤残，依据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解�劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，王玉伟可以主动提出解除劳动合同，因此王玉伟作为劳动者与用人单位煤电公司解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除劳动合同的情形，而《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（七）项规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”，因此原审判决判令煤电公司应当支付王玉伟经济补偿金是正确的，对于煤电公司认为其不应支付王玉伟经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。七级伤残的一次性伤残补助金标准为13个月的本人工资，××前12个月平均月缴费�资，但依据《工伤保险条例》第十条“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。”的规定，煤电公司作为用人单位应按规定缴纳工伤保险费，煤电公司提交的证据不足以证明其缴纳的工伤保险费符合相关规定，致使王玉伟患××前12个月的月缴费工资与实际工资不一致，产生了一次性伤残补助金差额，因此原审判决煤电公司支付王玉伟一次性伤残补助金差额是妥当的，煤电公司认为其不应当支付一次性伤残补助金差额的上诉请求，本院亦不予支持。王玉伟申请劳动仲裁时请求包括支付一次性伤残补助金，因此煤电公司认为一审程序错误的上诉理由，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河南省新郑煤电有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵玉章
审判员 刘俊斌
审判员 鲁金焕
二〇一六年五月二十五日
书记员 张 萍