湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民三终字第235号
上诉人（原审被告）吴林洪，男，1969年6月17日出生，汉族，道县人，农民，住湖南省道县仙子脚镇老福田村**号，公民身份号码4329231969********。
委托代理人唐祖春，永州市诚信法律服务所法律工作者（特别授权）。
被上诉人（原审原告）陈格姣，女，1956年9月18日出生，汉族，宁远县人，道县纺织厂退休职工，住湖南省道县道州北路***号，公民身份号码4329231956********。
上诉人吴林洪与被上诉人陈格姣因身体权、健康权纠纷一案，不服湖南省道县人民法院（2014）道法民重初字第40号民事判决，于2014年6月23日通过一审法院提出上诉，湖南省道县人民法院于2014年7月21日移送案卷，本院遂于同日立案受理本案，由审判员彭样平担任审判长，与审判员李飞，代理审判员张海燕组成合议庭，于2014年8月18日在本院第十审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员冯晨丽担任法庭记录。上诉人吴林洪及其委托代理人唐祖春，被上诉人陈格姣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：原告陈格姣的门面房与被告吴林洪新建的房屋相邻。2012年1月1日14时许，被告将男式摩托车停放在原告门面房的一边，原告见状要求被告不要在这停车，以免影响其做生意，被告不予理睬，走进到自家房屋。原告去移动摩托车时该车失重倒地，被告听见摩托车倒地的声音，便从屋里出来责骂原告，原、被告双方遂互相吵骂，原告拿红砖打被告，未打着，被告用手抓住原告的手，双方扭打在一起，被告用拳头打了原告，此时，邻居文某见状上前将原、被告拉开，被告遂向县110报警，民警来到原、被告发生纠纷的现场见事态已平息就走了。原告受伤后，先后于2012年1月2日、1月21日、2月21日、4月30日、5月21日在道县中医院治疗，门诊医药费发票12张，计币475.5元，还有5月14日检查费、诊查费票据2张，计币781.6元；又于2012年3月1日、4月3日在湖南省第二人民医院检查，并于2012年3月19日至4月5日、5月14日至18日在湖南省第二人民医院共住院治疗21天，经该院先后诊断分别为：左中指指间关节塌陷骨折，左手中指类风湿性关节炎，左中指指骨骨折。术后，原告在该院门诊医药费发票7张计币1，623.2元，住院医药费发票2张，计币18，241.27元，住院伙食补助费为315元，护理费酌定为2，646元；2012年1月4日，道县公安局城北派出所委托永州市濂溪司法鉴定所进行损伤程度鉴定，濂溪所（2012）（法医临床）鉴字第005号《损伤程度鉴定意见书》鉴定意见为：陈格姣被钝器伤及致多处软组织挫伤，损伤程度鉴定为轻微伤（甲级），司法鉴定费400元；2012年3月12日，道县公安局委托永州市湘永司法鉴定中心进行人体损伤鉴定，相关医疗评估，湘永司法鉴定中心（2012）临鉴字第196号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：陈格姣因外界钝性暴力作用所致：左中指中节指骨基底关节面压缩性骨折，左中指间关节陈旧性关节炎，多处软组织挫伤，属轻伤，司法鉴定费及检查费共570.5元；2012年7月5日，道县公安局委托湘雅二医院司法鉴定中心评定损伤程度，同月18日，湘雅二医院司法鉴定中心（2012）临鉴字第864号《司法鉴定意见书》中记载：湖南省芙蓉司法鉴定中心法（2012）法临鉴字第525号鉴定意见为十级伤残；另有鉴定意见为：被鉴定人陈格姣2012年1月1日之损伤，评定为轻伤的依据不足，属轻微伤。无司法鉴定费发票；2012年7月26日，湖南省第二人民医院手足外科陈立科主任出具的“说明”内容为：“根据《外科学》上记载，有些新鲜骨折当时照片因骨折嵌扦，当时不能发现，约2周后因骨折线吸收，再照片便可发现骨折”；2012年8月10日，道县公安局委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行损伤程度鉴定，2012年9月5日，复医（2012）伤鉴字第1469号《法医临床司法鉴定书》鉴定意见为：陈格姣外伤致左中指中节指骨骨折，治疗后指间关节活动受限制构成轻伤。鉴定费1，000元；2013年1月24日，湖南省道县舂陵法律服务所委托湖南省人民医院司法鉴定中心进行伤残程度评估，后期医疗费用、伤休时间评估。2013年1月26日，湖南省人民医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第78号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：陈格姣因外伤致左中指中节基底部骨折并骨内、外固定术后，评定为九级伤残，现已医疗终结，建议其伤后休息120天。法医鉴定费1，100元，检查费用274.40元；原告提交了住宿费票据15张计币2，664元，其中有到湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定的住宿费票据3张计币364元。另外，原告还提交住宿费收据2张计币470元，无收款单位印章；原告提交餐费票据6张，计币370元；原告还提交了交通费票据138张，计币3，469.50元，其中有到湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定交通费收据5张，计币475元；原告的伤残赔偿金按第一次评定伤残等级的司法鉴定十级伤残计算为33，130元；原告要求赔偿精神抚慰金可酌定为2，000元；被告已于2012年3月垫付给原告医疗费10，000元；另外，本案经道县公安局城北派出所及道县公安局以涉嫌故意伤害案立案侦查，吴林洪先后被监视居住和刑拘，道县公安局提请道县人民检察院批准逮捕犯罪嫌疑人吴林洪未予批准，原告遂于2012年12月27日向法院提起诉讼。
原判认为：本案属健康权、身体权纠纷。原告陈格姣与被告吴林洪双方所建的房屋相邻，双方理应和睦相处。原告因被告的摩托车停放位置不当，而在移动被告摩托车时不慎致摩托车翻倒，被告见状后出言不逊，导致双方发生摩擦，继而吵打，尔后被邻居拉开息事；原、被告对这起纠纷的产生均有一定的责任，被告应承担本案的主要民事责任，原告亦应承担本案相应的民事责任。对原告要求被告赔偿其医疗费等各项经济损失及精神抚慰金，于法有据，予以支持，但对原告要求被告赔偿的项目、标准、数额，依法核定为：医疗费（含检查费）21，120.57元、住院伙食补助费315元，护理费酌定2，646元，交通费3，469.50元，减除到湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定的交通费475元后为2，994.50元；住宿费2，664元，减除到湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定的住宿费364元后为2，300元，住宿费收据不符合票据要求，且无收款单位印章，故不予确认，餐费不属于赔偿范围，不予确认，因原告第二次评定伤残等级的司法鉴定属重复鉴定，且不符合相应程序，故原告的残疾赔偿金应按第一次评定伤残等级的司法鉴定十级伤残计算为33，130元。以上原告的各项经济损失共计64，476.50元；因原告经司法鉴定为十级伤残，故原告要求被告赔偿精神抚慰金酌定为2，000元。由于被告属退休职工，其在伤后治疗期间未提交扣减退休金的证据，故对原告要求被告赔偿误工费的诉讼请求，不予支持；另外，被告已垫付给原告的10，000元，应从赔偿给原告的款项中扣减。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告陈格姣的医疗费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、残疾赔偿、司法鉴定费64，476.50元，由被告吴林洪按主要责任赔偿原告陈格姣，共计人民币45，133.60元，减去被告已垫付给原告的10，000元后为35，133.60元；二、由被告吴林洪赔偿原告陈格姣精神抚慰金2，000元；三、驳回原告陈格姣的其他诉讼请求。上列一至二项合计为人民币37，133.60元，限本判决发生法律效力之日起十日内付清。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2，250元，由原告陈格姣负担1，000元，被告吴林洪负担1，250元。
宣判后，原审被告吴林洪不服，上诉称：1、事发当天上诉人仅是用手打了被上诉人的头部，并未弄伤被上诉人手指；2、被上诉人在事发第二天到道县中医院治疗，经照片证实左手中指并未骨折；3、被上诉人损伤经湘雅二医院作出第864号司法鉴定意见书认定为轻微伤，一审法院却将被第864号鉴定意见否定的第525号鉴定书（十级伤残）作为判案依据；4、一审违反先刑后民的原则，程序违法；请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人陈格姣答辩称：1、被上诉人在一审时提供大量派出所的调查笔录可以证实手指是上诉人折断的；2、从伤情实际情况来看，被上诉人的伤残应为九级；3、上诉人还应赔偿误工费7，927元。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：本案的焦点有三，一是上诉人是否有侵权行为；二是被上诉人损伤程序如何确定；三是一审程序是否违法。
（一）上诉人吴林洪与被上诉人陈格姣发生纠纷后，公安机关出警后进行了大量的调查取证，这些证据应当作为认定上诉人是否有侵权行为的重要依据，1、从这些证据可以证实，2012年1月1日下午，上诉人吴林洪与被上诉人陈格姣先是发生口角、互骂，继而扭打在一起，有过肢体接触，最后上诉人还用拳头打了被上诉人；2、被上诉人受伤次日在道县中医院照片（CR），“左手掌指组成诸骨均未见明显移位性骨折”，但参考湖南省第二人民医院手足外科陈立科主任的专业意见来看，“根据《外科学》上记载，有些新鲜骨折当时照片因骨折嵌扦，当时不能发现，约2周后因骨折线吸收，再照片便可发现骨折”；结合上述两方面分析可以推定被上诉人的损伤系上诉人所致，故上诉人吴林洪提出没有侵权行为的上诉理由，本院不予采信。（二）轻伤鉴定是为了追究刑事责任，伤残评定是为了确定，两者是两个不同概念、两个不同的鉴定标准和程序。法医鉴定的轻伤，通常是在刑事案件侦查阶段，由公安机关对受害人所遭受的人身伤害进行法医鉴定，并由此而认定案件是否构成伤害犯罪刑事案件；人身损害的伤残等级，是针对遭受伤害的当事人所遭受的伤害，在经过医疗治疗并终结治疗后，而存在的因伤害所造成的伤残等级；有些轻伤，经过较为及时地、较好的治疗，也许不会造成伤残，也就不会构成伤残等级的问题；因此轻伤和伤残之间没有必然的联系。本案被上诉人陈格姣先后有六份法医鉴定书，其中四份进行轻伤鉴定，但鉴定结果出现反复现象（时而轻伤、时而轻微伤），剩余两份是伤残等级鉴定，结论为十级、九级伤残。如前所述，双方争论不休主要是集中在是否构成轻伤，但这不是民事案件审理的范畴，而上诉人吴林洪并能提供反证证实被上诉人损伤不构成伤残，从民事证据角度分析，可以认定被上诉人构成伤残的事实。一审法院选择两个鉴定中较低的伤残等级进行判决，被上诉人又未上诉的情况下，本院对此予以维持。故上诉人昊林洪提出被上诉人损伤应以第864号司法鉴定意见为依据，第525号鉴定书不能作为判案依据的上诉理由，本院不予支持。（三）本案事发至今已两年多时间，因被上诉人陈格姣的伤势是否构成轻伤的法医鉴定多次出现反复，刑事案件短期内恐难结案，此种情况下被上诉人提起民事诉讼索取赔偿程序并不违法，故上诉人吴林洪提出“一审违反先刑后民的原则，程序违法”的上诉理由，本院不予支持。二审案件的审理应当围绕上诉理由和请求进行，被上诉人陈格姣在一审判决后并未提起上诉，故对其提出增判赔偿数额的答辩意见，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1，250元，由上诉人吴林洪负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭样平
审 判 员 李 飞
代理审判员 张海燕
二〇一四年八月二十二日
代理书记员 冯晨丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。