河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终396号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司。住所地：洛阳市涧西区延安路中段富地国际中心**楼。
负责人：朱振洲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高辰龙，河南行有格律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审原告）：樊小来，男，1974年4月18日出生，汉族，住新安县。
委托诉讼代理人：张献南，新安县法律服务所法律工作者，特别授权。
被上诉人（原审被告）：刘胜利，男，1977年2月1日生，汉族，住新安县。
被上诉人（原审被告）：洛阳市华鑫汽车运输有限公司。住所地：洛阳市老城区邙山镇葛家岭310国道与龙光路交叉口。
法定代表人：阮世虎，该公司经理。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司（以下简称人寿财险洛阳公司）因与被上诉人樊小来、刘胜利、洛阳市华鑫汽车运输有限公司（以下简称华鑫运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2015）新民初字第2822号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人寿财险洛阳公司的委托诉讼代理人高辰龙、被上诉人樊小来的委托诉讼代理人张献南到庭参加诉讼。被上诉人刘胜利、华鑫运输公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
人寿财险洛阳公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判上诉人少支付86949.35元；2.本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、樊小来实为农业家庭户口，其一审提交的证据只有三个月的工资表，不能证明其已在城镇居住满一年，其残疾赔偿金应按农村标准计算。二、被扶养人生活费计算方式不当。樊小来被抚养人共有四人，均应按照农村标准计算。其长女需抚养3年，二女需抚养7年，三女需抚养9年，其母需抚养5年，前5年的抚养费之和均超过每年农村居民人均消费支出。三、一审判决在计算相关赔偿时将一年计为360日，与司法实践不符，应当按照365日计算。
樊小平辩称，答辩人自2003年12月1日就在万基控股集团有限公司上班，从2004年1月1日参加企业职工社保至今，残疾赔偿金按城镇居民计算符合法律规定。答辩人的三个女儿是按城镇居民人均消费支出计算被抚养人生活费，只有母亲是按农村居民人均消费支出计算的，每年被扶养人生活费计算总和是6231.64元，连农村居民人均消费支出的标准也没有超过。司法实践中一年按照225天计算（除去法定节假日及双休日），一审判决按360天计算没有损害上诉人的利益。
樊小来向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费等各项损失共计355119.78元，由保险公司在保险范围内先行赔付，超出保险赔偿部分由被告华鑫运输公司和被告刘胜利连带赔偿；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年9月23日9时5分左右，被告刘胜利驾驶豫Ｃ×××××号重型自卸货车，沿310国道由东向西行驶至784KM+840M处向右转弯的过程中，与同向右侧原告樊小来驾驶的无号牌二轮摩托车侧面相撞，造成樊小来受伤、摩托车损坏的交通事故。事故发生后，原告樊小来即被送往河南科技大学第一附属医院住院治疗，经诊断为：1、骨盆骨折；2、右侧第7肋骨骨折；3、腹部、左髋部、左框部、肛周部多处软组织撕脱伤，重度污染。原告樊小来于2016年1月4日出院，共住院103天，住院期间二人护理。原告于2016年1月4日被转往河南科技大学第一附属医院新区医院康复科住院治疗，经诊断为：1、关节粘连；2、骨盆骨折；3、右侧第七肋骨骨折。原告于2016年1月18日出院，住院14天，住院期间一人护理。原告于2016年1月18日被送往河南科技大学第一附属医院新区医院康复科住院治疗，经诊断为：1、关节粘连；2、骨盆骨折；3、右侧第七肋骨骨折。原告于2016年1月28日出院，住院10天，住院期间一人护理。原告共花费医疗费106814.71元。2015年10月14日，新安县公安交通警察大队作出新公交认字【2015】第71号道路交通事故认定书，认定刘胜利负事故全部责任，樊小来不负事故责任。该院受理后，原告樊小来向该院申请对其因交通事故身体受伤造成的伤残等级、出院后护理期限及人数进行司法鉴定，经该院委托，2016年6月1日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所【2016】临鉴字第342号司法鉴定意见书，认定原告樊小来骨盆骨折愈后的伤残等级为九级，腹部至左大腿上段前外侧有大面积外伤性瘢痕的伤残等级为十级伤残。2016年6月1日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所【2016】医评字第110号医疗评估意见书，认定原告樊小来出院后不需要护理。原告支付鉴定费1300元。事故发生后，被告刘胜利为原告垫付27000元，被告人寿财险洛阳公司为原告先予执行医疗费10000元。同时查明，原告樊小来系居民家庭户口，事故发生前在万基控股集团有限公司工作，月平均工资3289.83元。该事实有劳动合同、工资表、万基控股集团有限公司证明在卷资证。原告樊小来被抚养人为其长女樊冰冰，2000年10月30日生，居民家庭户口，二女樊荣荣，2004年10月18日生，居民家庭户口，三女樊锦，2006年2月26日生，居民家庭户口，其母赵秀琴，1944年3月22日生，居民家庭户口。原告樊小来兄妹二人。该事实有户口本，新安县铁门镇玉梅村村民委员会证明在卷资证。原告住院期间前65天从洛阳友善护理公司聘请护理人员郭元忠进行护理，护理费每天200元。该事实有洛阳友善护理公司证明、交费收据、工资表、护理人员郭元忠职业技术培训证书在卷资证。另查明，被告华鑫运输公司系豫Ｃ×××××号车登记车主，实际车主为被告刘胜利，系挂靠经营关系。该车在被告人寿财险洛阳公司投保有交强险、商业三者险并附加不计免赔险，其中商业三者险赔付限额为50万元。本次事故发生时均在保险有效期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安县公安交通警察大队作出的新公交认字【2015】第71号道路交通事故认定书，认定刘胜利负事故全部责任，樊小来不负事故责任，该认定具有事实根据和法律依据，予以采信。被告刘胜利对本次事故的发生存在重大过错，其对原告造成的损失依法应当承担与其过错程度相应的民事赔偿责任，被告华鑫运输公司作为挂靠单位，承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，本案原告的损失首先应由被告人寿财险洛阳公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分，由被告人寿财险洛阳公司在商业三者险限额范围内按照合同约定承担与被告刘胜利过错程度相应的赔付责任，仍有不足的，由被告刘胜利承担与其过错程度相应的民事赔偿责任。根据双方提交的有效证据及质证意见，能够认定原告樊小来本案的损失为：1、医疗费106814.71元，根据有效票据予以认定；2、关于住院伙食补助费，原告主张参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助标准每天50元计算不超出合理范围，予以认定，原告住院127天，经核算为6350元；3、关于营养费，原告主张参照河南省上一年度公职人员出差伙食补助标准每天20元计算不超出合理范围，予以认定，原告住院127天，经核算为2540元；4、关于护理费，原告住院前65天聘请一名护理人员，每天200元，原告未提交证据证明其他护理人员收入状况及减少收入的相关情况，故参照河南省上一年度居民服务行业年均收入30482元计算，原告共住院127天，其中二人护理103天，一人护理24天，经核算为26779.15元；5、关于误工费，原告主张计算至定残前一日不超出合理范围，予以认定，原告月平均工资3289.83元，经核算为27524.91元；6、关于残疾赔偿金，原告为居民家庭户口，原告系万基控股集团公司职工，不以农业收入为收入来源，原告主张参照城镇居民计算其伤残赔偿金符合法律规定，予以支持，原告的伤残等级为一处九级，一处十级，参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入25576元/年×20年×0.21为107419.20元，其长女被抚养人生活参照超河南省上一年度城镇居民人均生活消费支出17154元/年×3年×0.21÷2为5403.51元，其二女被抚养人生活费参照河南省上一年度城镇居民人均生活消费支出17154元/年×7年×0.21÷2为12608.19元，其三女被抚养人生活费参照河南省上一年度城镇居民人均生活消费支出17154元/年×9年×0.21÷2为16210.53元，其母被抚养人生活费参照河南省上一年度农村居民人均生活消费支出7887元/年×5年×0.21÷2为4140.68元，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，共计145782.11元；7、关于精神损害抚慰金，根据事故双方的过错程度及原告身体受伤程度并参考本地区平均生活水平等因素，酌定12000元；8、关于交通费，原告因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，酌定2000元。以上合计329790.88元。由被告人寿财险洛阳公司在交强险限额内赔偿原告樊小来医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计120000元。原告剩余损失为医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等共计209790.88元，根据被告刘胜利的过错程度，由被告人寿财险洛阳公司在商业三者险限额内负担全部赔付责任，扣除被告刘胜利垫付的27000元，被告人寿财险洛阳公司应赔付原告182790.88元。关于被告刘胜利垫付的27000元，被告刘胜利可另行向保险公司主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告樊小来因交通事故造成的损失包括医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等共计120000元（包含中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司先予支付的10000元）；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔付原告樊小来因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等共计182790.88元（已扣除被告刘胜利垫付的27000元）；三、驳回原告樊小来的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6626元，鉴定费1300元，共计7926元，由原告樊小来负担受理费472元，被告刘胜利负担受理费、鉴定费7454元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于残疾赔偿金的计算标准问题，根据新安县社会保险中心出具的“个人参保情况证明”，樊小来自2003年12月1日参加工作，从2004年1月1日参加企业职工社保至今，一审判决按城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，并无不当，本院予以维持。关于被扶养人生活费计算标准问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条关于“被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，本案中的被扶养人生活费应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，根据樊小来一处九级、一处十级的伤残等级，其被抚养人生活费年赔偿总额最多不应超过3602.34元（2015年度河南省城镇居民人均消费性支出17154元/年×伤残系数21%）。由于本案中被抚养人有多人，前7年的被抚养人生活费均应按年赔偿总额进行赔偿，即为25216.38元（3602.34×7年），最后2年仅赔偿三女樊锦的被抚养人生活费3602.34元（17154元/年×2年÷2人×21%)，合计为28818.72元。除被抚养人生活费外，一审法院关于误工费、护理费等的计算，并无明显不当，本院予以维持。综上，樊小平在本次交通事故中的各项损失合计为329790.88-5403.51-12608.19-16210.53-4140.68+28818.72＝320246.69元。
综上所述，人寿财险洛阳公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省新安县人民法院（2015）新民初字第2822号民事判决第一项；
二、变更河南省新安县人民法院（2015）新民初字第2822号民事判决第二项、第三项为：中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车第三者责任保险限额范围内赔付樊小来因交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费等共计173246.69元（已扣除被告刘胜利垫付的27000元）；
三、驳回樊小来的其他诉讼请求；
四、驳回中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司的其他上诉请求。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费维持。二审案件受理费1974元，由中国人寿财产保险股份有限公司洛阳市中心支公司负担1757元，樊小来负担217元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周朝晖
审 判 员 焦丽娟
代理审判员 黄兴东
二〇一七年四月十七日
书 记 员 任利佳