浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终5852号
上诉人（原审原告）：浙江鸿道复合管业有限公司，住所地：杭州市西湖区留下镇东木坞村。
法定代表人：周海峰，总经理。
委托诉讼代理人：赵启新、邵灿秀，浙江方策律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：姜雷红，男，1975�10月16日出生，汉族，住杭州市拱墅区。
委托诉讼代理人：潘晓波，浙江民禾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：诸葛竣燕，浙江民禾律师事务所实习律师。
上诉人浙江鸿道复合管业有限公司（以下简称鸿道公司）与姜雷红劳动争议一案，不服杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初9527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案受理，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年10月14日，鸿道公司与姜雷红签订《劳动合同》一份，约定：姜雷红在鸿道公司从事营销部经理岗位工作，合同期限自2011年10月14日至2014年10月13日止；姜雷红实行结构工资制，由基本工资1100元/月、岗位工资等组成，鸿道公司有权根据其经营状况、姜雷红工作岗位的变更和姜雷红的工作表现及业绩、鸿道公司正在执行的薪酬管理制度来调整姜雷红的工资待遇。同日，双方签订《保密及竞业限制协议》一份，约定：本协议作为双方签订《劳动合同》的补充；双方承诺，如《劳动合同》到期，不提出终止异议的，自动顺延一个合同期。该《劳动合同》到期后，姜雷红继续在鸿道公司处工作，双方未再重新签订劳动合同。2016年5月2日，姜雷红通过微信向鸿道公司请事假一个月，未经批准，姜雷红亦未再回鸿道公司处上班。后姜雷红向杭州市西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出西劳人仲案字[2016]第588号仲裁裁决书。鸿道公司不服该裁决，故诉至法院，请求判决：鸿道公司无须支付姜雷红经济补偿金37354.15元、工资不足部分23650元、双倍工资不足部分82179.17元、未休年休假工资4509.96元、差旅费报销款2304.71元，合计149997.99元。
原审法院认为，鸿道公司、姜雷红对仲裁裁决确定双方劳动关系于2016年5月2日解除均无异议，该院予以认定。本案中，姜雷红在请事假未经鸿道公司批准的情况下，于2016年5月2日起未再回鸿道公司上班，其行为已构成自动离职，故鸿道公司无须向其支付经济补偿金。
关于姜雷红主张的2016年4月份工资。鸿道公司提供了有姜雷红签名的工资领取单，主张姜雷红已在该工资单中2016年4月处签名，表明姜雷红已经收到2016年4月工资。但原、姜雷红约定当月工资次月发放，结合姜雷红在2016年5月之后即未再至鸿道公司处上班的事实，姜雷红辩称其在2016年4月处签字领取的系2016年3月工资，符合日常生活经验，再加上姜雷红在离职后与鸿道公司法定代表人通话时，鸿道公司法定代表人对姜雷红所称未收到2016年4月工资一事未提出质疑，故鸿道公司提供的证据尚不足以证明其已经向姜雷红发放了2016年4月工资，本院对姜雷红的该项辩称予以采信，鸿道公司应当向姜雷红发放2016年4月工资。姜雷红主张其月工资标准按5000元计，符合鸿道公司向其实际发放工资的标准，故本院对姜雷红要求鸿道公司向其支付2016年4月工资5000元的请求，予以支持。至于姜雷红主张的2015年剩余项目提成18650元，缺乏证据予以证明，该院对姜雷红的该项主张不予支持。
关于姜雷红主张的未签定书面劳动合同的双倍工资差额部分。本案中，鸿道公司、姜雷红之间第一份劳动合同到期后未再重新签订劳动合同的情况属实。鸿道公司主张根据《保密及竞业限制协议》的约定，原《劳动合同》到期后双方无异议的自动顺延合同周期，故双方无须再重新签订劳动合同。姜雷红抗辩“顺延一个合同期”针对的主体应当是保密协议，即第一份劳动合同到期双方续签劳动合同且对保密约定无异议的情况�，该保密协议有效期顺延至下一份劳动合同期限。双方对于“顺延一个合同期”的理解产生分歧，该院认为姜雷红的抗辩意见更符合双方签订上述协议时的意思表示。故鸿道公司应当向姜雷红支付2014年11月14日至2015年10月13日期间双倍工资不足部分55000元（5000×11）。
关于姜雷红主张的未休年休假工资。鸿道公司主张2016年春节期间放假15天，已包含姜雷红应休的年休假，但其未能提供充分的证据证明放假情况，应当承担举证不能的不利后果。故姜雷红要求鸿道公司支付2015年1月至2016年5月2日期间的未休年休假工资，该院予以支持。根据姜雷红的工作年限，鸿道公司应当支付姜雷红未休年休假工资3180.08元[（5000×12+11000）÷12÷21.75×5×2+5000÷21.75×1×2]。关于姜雷红主张的差旅费，姜雷红提供的证据尚不足以证明其主张，故该院对姜雷红的该项请求不予支持�
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认浙江鸿道复合管业有限公司与姜雷红的劳动关系于2016年5月2日解除；二、浙江鸿道复合管业有限公司于判决生效之日起七日内支付姜雷红2016年4月工资5000元、2014年11月14日至2015年10月13日期间未签订劳动合同双倍工资不足部分55000元、2015年1月至2016年5月2日未休年休假工资3180.08元，以上合计63180.08元；三、驳回姜雷红的其他请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。
宣判后，鸿道公司不服上述判决，向本院提起上诉称：原审对于被�诉人应享受年休假的判决事实认定错误，对于既己存在的劳动合同的认定错误，导致11个月工资双倍的差额认定错误。一、被上诉人已享受年休假。上诉人每年春节安排休假15天左右，视作年休假，平时请假也视作年休假，故被上诉人年休假已享受完毕。即使其未享受完毕年休假，被上诉人2015年的奖金及年休假工资，上诉人己于2016年2月6日一并进行发放。故不存在需再向被上诉人发年休假工资的事实，一审法院据以判决错误。二、《劳动合同》并非没有签订，而是已经重新顺延一个周期，原审法院对于《保密及竞业限制协议》中关于“《劳动合同》到期，不提出终止异议的，自动顺延一个合同期”的理解错误。从而判决要求支付11个月双倍工资的差额的认定也是错误的。1、被上诉人入职签订《劳动合同》时，曾同时签订一份《保密及竞业限制协议》，并在鉴于条款�7条明确约定，如《劳动合同》到期，不提出终止异议的，自动顺延一个合同期。根据文义解释，《劳动合同》到期，双方未提出终止异议，则《劳动合同》自动顺延一个周期。其针对的是《劳动合同》，而并非《保密及竞业限制协议》，一审法院的理解完全错误。2、该《保密及竞业限制协议》“鉴于”条款第6条明确约定，该协议作为双方签订的《劳动合同》的补充，因此该协议作为劳动合同的一部分，与《劳动合同》具有同等效力。同时也说明，《保密及竞业限制协议》中涉及的《劳动合同》延长一个周期有其制作中的合理性，理解上的一致性。如果是延长《保密及竞业限制协议》的一个合同期，则无需此表述，只需表述为“如《保密及竞业限制协议》到期，不提出终止异议的，自动顺延一个合同期。”3、上诉人与被上诉人双方已实际履行了顺延后的《劳动合�》，被上诉人工资待遇等也照常进行发放，相应的社会保险等待遇也是依约享有，这也足以说明《劳动合同》己顺延的事实。4、根据一审法院判决的认定认为是对《保密及竞业限制协议》延长一个合同期，但事实上，《保密及竞业限制协议》并没有直接约定合同期限，只是作为劳动合同的附件。而竞业限制协议中本身就有劳动合同到期后两年的制约期，如果单延长竞业限制协议的期限根本上也没有必要，因为该协议中第五条-(二)中明确约定了竞业条款的期限为任职期内及员工离开企业两年内。5、一审法院无视“鉴于”条款与协议正文的区别。上诉人在一审中提及的“鉴于”条款的第7条，并非《保密及竞业限制协议》本身的协议内容，而是《保密及竞业限制协议》产生的前提条件的约定，故作“鉴于”条款的约定时，《保密及竞业限制协议》本身的内容尚未产生�为此“鉴于”条款的第７条仅是针对《劳动合同》的顺延，而并非《保密及竞业限制协议》的顺延。鉴此，一审法院判决要求支付11个月份双倍工资的差额的认定也是错误的。请求二审法院依法撤销原判民事判决第二项，上诉人无需向被上诉人支付年休假及未签订书面劳动合同11个月双倍工资的差额。
被上诉人姜雷红答辩称：被上诉人并未享有法定的年休假。上诉人说的春节期间放假，这个假期是跨年度的。根据年休假实施办法第九条的规定，上诉人并未遵循被上诉人的意愿将当年度的年休假调休至春节。关于《保密及竞业限制协议》第七条，这份协议是上诉人起草，被上诉人对此并未修改以及合议，只是被要求签订。该条款限制了被上诉人的权益，对该条款的理解，应该作为格式条款，做出不利于上诉人的理解处理。该条款本身存在歧义，被上诉人有理由相信该条款仅仅针对《保密及竞业限制协议》。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院审理期间，双方当事人均未提交新的证据。
双方当事人对原审法院查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己的主张负有举证责任。上诉人鸿道公司没有提交证据佐证其上诉主张的春节安排15天的假期视作年休假的事实，故鸿道公司应承担举证不能的后果，理应向被上诉人姜雷红支付未休年休假工资。关于上诉人鸿道公司主张被上诉人入职签订《劳动合同》时，曾同时签订一份《保密及竞业限制协议》，并在鉴于条款第7条明确约定，如《劳动合同》到期，不提出终止异议的，自动顺延一个合同期。现上诉人与被上诉人实际已经履行了顺延后的《劳动合同》，足以说明《劳动合同》已顺延的事实。本院认为，首先，第一期劳动合同到期后，鸿道公司未与姜雷红续签书面劳动合同的事实清楚。其次，双方当事人在姜雷红入职时签订的《保密及竞业限制协议》，该协议鉴于条款第7条约定，如《劳动合同》到期，不提出终止异议的，自动顺延一个合同期。从协议理解上来看，劳动合同到期，不提出终止异议，自动顺延一个合同期，应该是指双方劳动合同到期后《保密及竞业限制协议》顺延一个合同期，而非指《劳动合同》顺延一个合同期。且《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内建立书面劳动合同。鸿道公司与姜雷红第一期劳动合同到期后，双方当事人均未表示不再履行劳动合同。姜雷红继续在鸿道公司工作，在此情况下，根据法律的规定，鸿道公司应与姜雷红自第一期合同期满后的用工之日起一个月内签订书面劳动合同，现鸿道公司未签订书面劳动合同，应承担相应的不利后果。综上，上诉人鸿道公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人浙江鸿道复合管业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 骏
审判员 盛 峰
审判员 张一文
二〇一七年十月三十日
书记员 何英杰