四川省宜宾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜宾刑初字第365号
公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
被告人罗某甲。
辩护人蒋佳，云南亨达律师事务所律师。
四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2015）346号起诉书指控被告人罗某甲犯职务侵占罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院在审理过程中，四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑追诉（2016）1号追加起诉决定书进行追加起诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年12月4日、2016年1月19日公开开庭审理了本案。四川省宜宾县人民检察院指派检察员王挺、代理检察员黄聪出庭支持公诉。被告人罗某甲及其辩护人蒋佳到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
四川省宜宾县人民检察院指控称，2010年12月10日至2012月12月，被告人罗某甲担任宜宾县凤仪乡凤西村委员会支部书记，负责凤西村委员会的全面工作。期间，宜宾县凤仪乡凤西村与民族村修建两村公路硬化工程，需要村民集资。之后，被告人罗某甲利用管理村民集资款的便利，将其中的1.55万元非法占有。
2011年8月1日，被告人罗某甲代表发包方收取了该工程施工单位代表黄某某的工程质量保证金2万元，并非法占有其中的1.1万元。
2013年11月24日，被告人罗某甲在未担任凤仪乡凤西村支部书记后，在向下一届村委会的工作交接中隐瞒上述收入。
2015年3月17日，宜宾县凤仪乡纪委对被告人罗某甲立案后，被告人罗某甲退出了违法所得2.4万元，尚有0.25万元未退还。
公诉机关认为，被告人罗某甲利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人罗某甲提出其未交出的款项其中公路硬化工程款是0.4万元，工程质量保证金是2万元，向纪委部门退交的2.4万元就是上述的2.4万元。未交出上述款项是因修建的村公路质量不过关，且他为村民胡某丙垫支了2500元公路集资款，故才未及时向有关部门上缴上述款项，对其行为是否构成犯罪他不知道。
其辩护人提出的辩护意见，罗某甲未担任凤西村支部书记但并未免去其两村财务小组副组长的职务，且两村修建的公路质量不过关，罗某甲也帮村民垫支有部分款项，故罗某甲才未交出其所收的保证金和集资款且其占有是合法的。
经审理查明，2010年12月10日至于2012月11月23日，被告人罗某甲担任宜宾县凤仪乡凤西村委员会支部书记，负责凤西村委员会的全面工作。2011年，宜宾县凤仪乡凤西村与民族村进行两村公路硬化工程，该公路硬化工程除政府补助款项外还需要两村村民集资。凤仪乡政府明确规定由乡财政所设专门账户对公路硬化工程款进行管理，各村所收集资款必须及时上缴财政所设立的专户。同时，该工程还成立了财务小组，罗某甲为该财务小组副组长。此公路硬化工程，经凤西村委员会讨论决定，该村村民每人需出公路硬化集资款500元。凤西村委员会收到村民集资后，罗某甲利用管理村民集资款的便利，将其中的1.55万元占有。
2011年8月1日，被告人罗某甲代表发包方收取了公路硬化工程施工单位代表黄某某的工程质量保证金2万元，将其中1.1万元占有。
2013年11月24日，被告人罗某甲在未担任凤仪乡凤西村支部书记后，在向下一届村委会的工作交接中隐瞒了上述收入。
2015年3月17日，宜宾县凤仪乡纪委对被告人罗某甲立案调查。被告人罗某甲，于2015年4月7日退出了其非法占有的公路硬化集资款1.55万元和公路硬化工程质量保证金0.85万元，共计2.4万元。诉讼过程中，被告人罗某甲向宜宾县凤仪乡凤西村委员会退缴了公路硬化工程质量保证金0.25万元。
以上事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源及侦办程序合法。
2．凤西村公路修建集资款清理记录，证实2014年11月6日，经凤仪乡政府清理，罗某甲欠公路集资款15500元及11000元施工方工程质量保证金。
3．凤仪乡纪委对倪良余的调查笔录，证实20I3年农历9月罗某甲收到他交缴的非法生育费5000元后未给他开具收据，但有在场人唐九、竭照强证实此事。
4．凤仪乡纪委对罗某甲的调查笔录，证实①2013年8、9月收取倪良余非法生育费5000元并没有上缴计生部门。②村道集资款在2011年7、8月开始集资，2013年11月份结束，罗某甲一共上交了财政所30余万元，其中有15500元未上交。③施工方黄某某交纳了工程保证金20000元，工程开工后预支5000元给黄某某，支付罗大娃4000运费，自已还剩下11000元，这些资金都没有做账。④罗某甲在换届后没有告知新任凤西村支部书记该款项的存在也没有办理相应的移交，且在凤仪乡财政所通知上交时仍未上交。但罗某甲辩解称是走为了等待工程验收合格后才上交，不是为了非法占有。
5.纪委调查结论，证实罗某甲挪用凤西村村民公路硬化集资款15500元和施工方保证金11000元
6.凤西村村委证明，证实陈俊兵在2011年5月30日至2012年9月18日为凤西村代收村民公路硬化集资款共计1295000元，其中96000元，余下33500元连同所开全部票据于2012年9月18日上交到村支书罗某甲处。
7.结算票据、现金缴款单、收条等，证实①2015年4月7日，罗某甲向凤仪乡会计结算中心退缴凤西村村民公路硬化集资款15500元和工程质量保证金8500元，共计24000元。②2014年12月17日，罗某甲上交其收取的5000元计生罚款到凤仪乡计生办。③诉讼过程中，罗某甲向凤西村委员会退缴了0.25万元公路硬化工程质量保证金。
8.任职文件（凤乡委发〈2010〉57号、凤乡委发〈2013〉69号），证实中国共产党宜宾县凤仪乡委员会于2010年12月10日任命罗某甲为凤西村党支部书记；2013年11月24日任命郑相莲为凤西村党支部委员、书记。
9.公路质量整改情况总结，证实2012年11月8日凤西村村公路竣工后经检测存在质量问题，后对公路质量的整改提出了相应在的整改意见。2012年11月10日凤仪乡政府加盖公章证实已按要求整改。
10.纪委案件移送函，证实2015年5月4日，凤仪乡党委以凤乡委函〈2015〉1号形式将罗某甲涉嫌挪用资金一案移送宜宾县公安局。
11.会议记录、财物清理移交单，证实凤西村委员会于2014年1月9日进行工作移交，罗某甲没有说过他还有未开票的村民集资款和计生罚款没有上交。另证实罗某甲在工作移交时尚有25张未使用的空白票据。
12.户籍信息，证实案发时罗某甲已达负完全刑事责任年龄。
13.情况说明，证实①宜宾县公安局未提取到关于村民修建道路硬化工程集资款及施工方保证金的相关管理规定。②宜宾县公安局未找到罗某乙，无法核实相关情况。
14.宜宾县交通建设工程建设意见书，证实2012年10月22日，宜宾县交通建设工程建设质量监督站对凤仪乡村道硬化工程进行了检测，但存在问题较多。
15.民族凤西村公路硬化工程合同书，证实2011年ll月7日，四川长城建筑有限责任公司委托黄某某与民族村、凤西村签订了修建两村公路硬化工程的合同。该合同约定动工日期为2011年11月10日，竣工日期为2012年4月11日，合同总造价为178.8万元。该合同约定工程开工后预付工程款的10%作为工程启动金，预留5%作为质量保证金。质量保证金至验收之日起两年缺陷责任修复期内无质量问题后付清。
16.收条，证实2011年8月1日，罗某甲代表凤西村收到了凤西村公路硬化工程保证金2万元。
17.证人邓某某(凤仪乡副乡长)的证言，证实她是2011年下半年开始在宜宾县凤仪乡担任副乡长一职，分管民政、国土、等工作，2010年至2012年兼任凤仪乡民族村支部书记。2011年民族村和凤西村修建道路硬化工程6.3公里除政府补贴外还需群众集资，民族村向每个村民集资500元，其中有一个村民小组因收益少点就收取的是每个人300元。民族村是村主任和副主任在负责收集资款、开票，凤西村费用的收取她就不清楚，两个村都是向群众收款后入凤仪乡财政所。她当时任该工程财务小组的小组长，罗某甲是财务小组副组长，但她没有负责具体财务上的事情，在2012年她卸任村支部书记后更没有管过村上的事情了。罗某甲也没有在2013年在他卸任凤西杆村支邡书记时向她汇报过村上道路工程的集资款的情况和工程质量保证金的事情，她也没有参与凤西村村委的移交工作。
18.证人黄某某(包工头)的证言，证实2012年在宜宾县凤仪乡凤西村修水泥路时认识了凤西村的村支书罗某甲，在取得村公路修建工程后，他向罗某甲交了2万元的工程质量保证金。在2013年上半年时，罗某甲退了5000元给他，工程完工后，他打电话给罗某甲退钱时，罗某甲找各种理由推脱。2014年约8月时，他去凤仪乡政府将票据结算扣除他在工地上投工投劳的工钱后，还剩余5000元钱没有退还给他。
19.证人杨某某(时任凤西村村主任)的证言，证实他是2012年11月代理凤西村村主任，2013年12月正式当选村主任，2012年时凤西村支部书记是罗某甲。凤西村上没有文书和财务，涉及到村上的经济是由罗某甲在管。凤西村的道路硬化工程向村民每个人收500元的集资款，这些钱是由罗某甲到乡上财政所领取票据，村民缴款后向村民出具票据，罗某甲出多少票据就向乡财政所缴多少款。村民的集资款是受乡上监管的，要求收取的集资款全额缴乡财政所。凤西村村民集资款主要是罗某甲在经手，他经手的只有少部分，他收取集资款后接着就交给罗某甲了，然后让罗某甲马上出票给他，他再把票给村民。2013年12月罗某甲没有任支部书记后，在2014年1月9日进行工作移交，罗某甲并没有说过其手中还有未开票而收取的村民集资款和计生罚款没有交。村民集资款和计生罚款后来都是村民反映到乡上，纪委才来调查的。
20.证人徐某某(凤仪乡计生办主任)的证言，证实2010午2月开始，他任宜宾县凤仪乡计生办主任。他认识罗某甲，罗某甲是凤仪乡凤西村原支部书记。罗某甲在2013年10月左右收取了群众一笔5000元的计划生育罚款(社会抚养费)，直到其卸任村支部书记时都没有上缴计生办。群众反映后，计生办和凤仪乡纪委多次找罗某甲谈话，后罗某甲才在2014年12月将这笔5000元的计生罚款上缴计生办。计生办委托村委帮着收取计生罚款，还下了任务并规定村干部在收取计生罚款后一个星期之内要上交到计生办专户，罗某甲将这笔款拖了一年零三个月才上交。罗某甲是在2011年开始至2013年12月任凤西村支部书记，2013年12月凤西村委工作交接时，他、纪委陶书记、财政所胡某甲、凤西村村主任杨某某、新任凤西村党支部书记郑相连等人都在场，交接的主要是党务工作和财务工作。财务方面有村公所财务交接、村上的财产等交接。罗某甲杓移交时没有提到自已手中还截留有资金或者款项未移交，当时罗某甲称村委还倒补钱给他（罗某甲），因他（罗某甲）为群众垫有集资款。
21.证人胡某甲(凤仪乡财政所副所长)的证言，证实他于2013年10月到凤仪乡财政所，2014年5月任副所长主持所内全面工作，具体他还在经办全乡的总会计、乡政府会计、“三大中心”(农业服务中心、计生服务中心、社会事务服务中心)的会计，日常的工作就做上面这些涉及到的会计账目。农村村一级的资金管理、村上的经费和工资都是乡政府三资代理中心在管理，财政所在建账和监管。
2011年凤西村和民族村修建村级公路的资金有70%是县政府的交通补助资金，有30%是村民的自筹资金。两村的资金财政所建了专用账户进行管理。村民集资这部分由村支书和或者村主任到财政所领取规范制式的“农民筹资专用票据”，严格按照财务管理制度来管理，村上代收资金后存入专用账户进行管理。罗某甲在2011年11月至2013年12月担任凤西村支部书记，2013年凤西村委在换届后交接账时，陆续有群众反映罗某甲在任职期间有贪污公款的行为，乡纪委就找罗某甲调查发现罗某甲存在集资收款时票款不符，部分收到的集资款1.55万元未存入专用账户使用，还有就是工程完工后施工方的工程保证金有1.1万元没有退还施工方以及有位村民交的5000元的社会抚养费有一年多时间没有上交计生办，该村民没有上到户口到纪委反映纪委才发现的。凤西村在2013年村委工作移交时他参加了，财务方面有村公所财务交接、村上的财产等交接。罗某甲在工作移交时没有提到其手中截留有资金或者款项未移交。如果有款项未交应该在交接工作中说明并在交接清单上注明。最后经纪委和财政所三次介入调查，并限期罗某甲退回挪用款项，罗某甲总共挪用3.15万元，归还了2.9万元，剩下的0.25万元未归还。
22.证人陶某某(凤仪乡党委副书记、纪委书记、人大主席)的证言，证实罗某甲在2010年12月至2013年底任凤仪乡凤西村支部书记期间共挪用了3.15万元（包括凤西村村道硬化工程集资款1.55万元、硬化工程施工方保证金1.1万元、社会抚养费0.5万元）。集资款是2011年至2013年收的，保证金是2011年收的，社会抚养费是2013年收的。相关部门责令罗某甲在2014年1月20日前必须将所有票据收回，然后和财政所对账，但到期后罗某甲一直找各种理由推辞。具体情况乡纪委在前期的调查材料有显示，现在罗某甲退还了0.5万元的社会抚养费和2.4万元的集资款和保证金，还有剩下的0.25万元没有退还。
2014年11月6日，他组织凤仪乡财政所、凤西村村委及相关村民组长和罗某甲等人在财政所召开清理集资款的会议。最终确认罗某甲有1.55万元的集资款和1.l万元的工程保证金未上交。他们责令罗某甲必须在2014年11月30日前上交这2.65万元，但到期后，多次找罗某甲，罗依旧推辞未退缴。最后2015年5月4日该案移送公安机关处理，2015年5月7日，罗某甲才到财政所上交了2.4万元的集资款和工程保证金，剩余下的2500元仍未上交。
23.证人胡某乙(凤仪乡纪委工作人员)的证言，证实凤仪乡纪委于2014年11月对罗某甲进行调查，发现罗某甲有1.55万元的公路集资款和1.1万元的工程保证金未上交。立案后，乡纪委找到罗某甲，罗某甲承认其手里有公路集资款和保证金，但其不愿意退出来并提出道路硬化工程的账目没有公开且工程质量存在问题及其虽卸任了村支部书记但还是工程的账目理财小组副组长。他认为就算工程质量有问题，也应该由村委决定且这笔保证金和集资款应该存在专用账户里，而不是由罗某甲个人支配。
另外罗某甲收的5000元的计生罚款，都是乡纪委找了罗某甲后，罗某甲才将这5000元交到计生办的，这钱在罗某甲手里放了1年3个月。
24.证人胡某丙的证言，证实2011年村道工程按每人500元集资，他家要出2500元。他们队当时的队长陈俊兵当队长时用他的粮食直补款800元冲抵了集资款，剩下的1700元的集资款罗某甲曾说过帮他垫交，但罗某甲应该没有给他交，是因为罗一直没有问他要过这钱，而且他一直没有得到2500元公路集资款的票。
25.被告人罗某甲的供述与辩解，称2011年宜宾县凤仪乡凤西村和民族村(民凤公路)道路硬化工程6.3公里，需要向凤仪乡凤西村在册受益人收取每人500元的公路硬化工程集资款，共920人，需要收取46万元。当时的是由每个村民小组小组长收取这个集资款，然后统一交到他这里，当时他任该项工程的财务副组长，组长是邓某某(凤仪乡副乡长)，当时他总共收到各村民小组和群众集资款，共计40万元左右，已全部上交凤仪乡财政所专户上，另外还有1.55万元从群众那里收取的公路集资款是没有开票给群众的(由于没有票了，所以没有开)，另外施工方黄某某还交有两万元工程质量保证金给他，后来他又借了9000元给黄某某，总共质量保证金相当于就是1.1万元，这两笔钱共计2.65万元则没有上缴。公路集资款和工程质量保证金2.65万元他于2015年4月7日上缴了2.4万元到凤仪乡财政所专户上，还剩2500元未上缴。另外他在2013年10月左右收取的村民倪良佘计划生育罚款5000元，他于2013年11月卸任村支部书记后，因与村主任杨某某(当时是杨负责办理上户)有点债务关系就没有将5000元计罚款上缴，而是直到2014年12月才将该计生罚款上缴凤仪乡计生办。公路集资款和工程质量保证金2.65万元，他给当时的财务组长邓某某说过此事，说没有发票了还没有开票，邓说有发票了再叫他拿出来，后来乡上干部没有过问这个事情，所以他就没有拿出来了。2015年凤仪乡纪委找他时说对他立案了，他就将这笔钱交了2.4万元到专用账户上。
以上证据客观、真实，来源合法，能够证明本案案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人罗某甲利于其担任村支部书记的职务便利，将代收的村级公路集资款和保证金2.65万元据为己有，属数额较大的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪，应处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确。被告人罗某甲到案后对其占有村民公路硬化集资款和公路质量保证金2.65万元未上缴的事实予以供述，虽辩解其行为不构成犯罪，但其辩解不影响其坦白的认定，故可对其从轻处罚。公诉机关提起公诉前罗某甲主动退交了未上缴的公路集资款和保证金共2.4万元，诉讼过程中，罗某甲又向凤西村村民委员会退缴了公路硬化质量保证金0.25万元，可对其酌情从轻处罚。被告人罗某甲之所以任凤西村与民族村两村公路硬化工程财务小组副组长是基于其是凤西村支部书记，且两村公路硬化工程也是在罗某甲担任凤西村支部书记后才进行的，成立财务小组凤仪乡政府也未单独行文进行任免，两村村公路硬化工程进行前凤仪乡政府明确了该工程村民集资款由各村村委开票收取后应及时上缴乡财政所设立的专用账户进行管理，两村修建的村公路即使质量存在问题，可以通过向政府反映等方式进行解决而不能以此为由成为罗某甲拒不交出其代收款项的理由，另，本案中并无相应证据证实罗某甲为胡某丙垫支了0.25万元公路集资款的事实，相反证人胡某丙的证言及公路修建集资款清理记录证实罗某甲并未为胡某丙垫支公路集资款，故对罗某甲及其辩护人提出“未免去罗某甲两村财务小组副组长之职及修建的村公路有质量问题和罗某甲为胡某丙垫支了0.25万元集资款所以才未及时上缴收缴的款项”的辩解和辩护意见，本院不予采纳。综上，根据被告人罗某甲犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人罗某甲退缴的非法所得26500元，返还给宜宾县凤仪乡凤西村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 萍
人民陪审员 欧 勇
人民陪审员 陈 宇
二〇一六年一月十九日
书 记 员 吴俊良
书 记 员 刘 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。