安徽省安庆市大观区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）观民二初字第00459号
原告（反诉被告）：安徽省联众机械维修服务有限公司，住所地安庆市宜秀区。
法定代表人：方海亮。
委托代理人：徐凡，该公司员工。
委托代理人：王宜周，枞阳县钱桥镇法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：安庆市鑫垚建材有限公司，住所地安徽省安庆市大观区。
法定代表人：庞斌，该公司总经理。
委托代理人：徐非，该公司办公室主任。
委托代理人：陈磊，安徽益上律师事务所律师。
原告安徽省联众机械维修服务有限公司（以下简称联众机械维修公司）诉被告安庆市鑫垚建材有限公司（以下简称鑫垚建材公司）、及鑫垚建材公司反诉联众机械维修公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年9月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭进行了审理。联众机械维修公司的委托代理人徐凡、王宜周，鑫垚建材公司的委托代理人陈磊庭参加诉讼。本案现已审理终结。
联众机械维修公司诉称：联众机械维修公司与鑫垚建材公司于2014年7月29日签订了《承包协议》一份，就联众机械维修公司承修鑫垚建材公司18辆搅拌车、二辆铲车、一辆皮卡、一辆面包车事宜进行了约定。该协议书第三条约定“三、甲方以本公司车辆运输砼的量计算价格，每立方人民币1.5／m。”第六条约定“六、付款方式：以每自然月进行结算及第二个月中旬进行结算确认。乙方交押二个月维修费，即第三个月结算第一个月的维修费”，协议签订之后，联众机械维修公司按该协议书约定对鑫垚建材公司车辆进行了维修保养，但鑫垚建材公司仅仅给付了联众机械维修公司2014年8月至2014年12月的维修费，经结算鑫垚建材公司拖欠联众机械维修公司维修保养费用计人民币117558元，鑫垚建材公司违约依协议约定应给付联众机械维修公司违约金6万元整。联众机械维修公司实在无钱再为鑫垚建材公司垫付维修材料等费用，不得已于2015年8月11日停止为鑫垚建材公司车辆维修保养。后联众机械维修公司多次催促鑫垚建材公司给付维修保养费用，但鑫垚建材公司总是以种种理由推辞不给付。故诉至法院，请求依法判令：一、鑫垚建材公司立即支付联众机械维修公司维修保养费用人民币117558元；二、鑫垚建材公司支付鑫垚建材公司违约金人民币60000元；三、本案一切诉讼费由鑫垚建材公司承担。
鑫垚建材公司辩称：联众机械维修公司诉状说鑫垚建材公司仅仅给付了2014年8月到2014年12月的维修费，而联众机械维修公司提供的维修时间是2014年8月到2015年8月。在双方订立承揽合同后，联众机械维修公司并没有依照合同约定提供相应的维修服务，导致鑫垚建材公司车辆迟迟不能得到完善的维修服务，同时造成鑫垚建材公司只能在第三方处对车辆进行维修服务。在承揽协议中，由于联众机械维修公司没有履行自己的义务，导致合同不能继续进行，所以违约金应当由联众机械维修公司支付给鑫垚建材公司。根据合同约定，联众机械维修公司只有在提供维修保养服务以后，鑫垚建材公司才能依照运输量支付费用。联众机械维修公司提供的证据仅能用于证明鑫垚建材公司2014年1-7月份的混凝土的生产方量，不能证明鑫垚建材公司履行了维修义务或鑫垚建材公司同意依此方量支付费用。
鑫垚建材公司反诉称：2014年7月29日，鑫垚建材公司与联众机械维修公司订立一份《承包协议》，约定由联众机械维修公司向鑫垚建材公司名下的18辆搅拌车及若干其他车辆提供承揽型维修服务，鑫垚建材公司依照约定向联众机械维修公司支付服务费用。依照上述《承包协议》的约定，联众机械维修公司在车辆出险（现）问题时必须一小时到位解决。但实际履行过程中，联众机械维修公司常常因调度或者技术水平问题，未能实际达到上述维修状态。2015年3月份始，鑫垚建材公司的车辆问题均主要依靠在外维修为主。2015年6月，鑫垚建材公司名下16辆车辆因年检到期去往市车辆管理所进行年检，在年检前，鑫垚建材公司通知联众机械维修公司对车辆进行检修，在检修完毕送往年检后，其中有13辆不符合相应的机动车检测标准。因为联众机械维修公司未能依照《承包协议》提供维修服务，已构成违约同时给鑫垚建材公司造成了巨大的营业损失，故提起反诉，要求：1、解除鑫垚建材公司与联众机械维修公司于2014年7月29日订立的《承包协议》；2、判令联众机械维修公司因违约造成鑫垚建材公司的各项损失38118元，支付鑫垚建材公司违约金6万元；3、本案的诉讼费用由联众机械维修公司承担。
针对鑫垚建材公司提出的反诉请求，联众机械维修公司辩称：1、联众机械维修公司已经按照《承包协议》履行完毕车辆维修保养义务，联众机械维修公司提供经双方公司代表签字确认的2015年1月至7月车辆维修结算统计单据证明了这一事实，不存在解除协议的法定情形。2、鑫垚建材公司第2项诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回，鑫垚建材公司诉状中称“2015年3月份始，鑫垚建材公司车辆问题主要依靠在外维修为主，不是事实，无证据证实”，联众机械维修公司提供的双方签字确认的2015年1月至7月车辆维修结算统计单据证明鑫垚建材公司车辆维修保养事项由联众机械维修公司履行完毕。鑫垚建材公司又称“2015年6月，鑫垚建材公司13辆车不符合相应机动车检测标准”这一理由鑫垚建材公司没有提供“机动车检测不合格”证据来证明这一理由，而且这一理由与本案《承包协议》毫无关联性，鑫垚建材公司13辆车是否达到机动车检测标准不是《承包协议》中约定联众机械维修公司应尽的义务。本案事实是联众机械维修公司积极履行了《承包协议》约定的车辆维修保养义务，承包协议期满后2015年8月，联众机械维修公司仍然为鑫垚建材公司提供了车辆维修保养服务，只因鑫垚建材公司拖欠维修费用太多太久，不得已联众机械维修公司于2015年8月11日才停止维修保养服务。请求人民法院依法驳回鑫垚建材公司的各项诉讼请求。
联众机械维修公司为证明其诉讼主张，特向本院提供了如下证据：
一、联众机械维修公司营业执照、组织机构代码、法人身份证明、方海亮身份证复印件。证明联众机械维修公司的身份情况及诉讼主体资格；
二、鑫垚建材公司信息。证明鑫垚建材公司身份情况；
三、协议书。证明联众机械维修公司与鑫垚建材公司签订协议的事实；
四、结算单七张及维修清单四张。证明鑫垚建材公司欠联众机械维修公司维修费用117558元的事实。
鑫垚建材公司为证明其诉讼主张，向本院提供了如下证据：
一、鑫垚建材公司营业执照、组织机构代码证、法人身份证明。证明鑫垚建材公司的营业信息；
二、联众机械维修公司营业执照、组织机构代码证。证明联众机械维修公司的营业信息；
三、安全技术检验表如干张。证明在承揽合同期间内，联众机械维修公司没有依照约定，适格维护标的车辆。导致车辆未能通过基础检测，导致鑫垚建材公司车辆长时间滞留，多次委托第三方维修。造成误工损失及维修费用损失。
四、罚款通知单。证明依据承揽合同约定，联众机械维修公司应当支付的罚款；
五、保养清单及维修清单若干份。证明自2015年3月7日起，因联众机械维修公司未尽到承揽维修义务，导致鑫垚建材公司在外维修的事实；
六、短信记录一份（发件人：联众机械维修公司会计徐凡，收件人：鑫垚建材公司副总经理张胜，发送时间2015年8月24日8点52分至11点38分）。证明联众机械维修公司未依照协议完成承揽义务。
经质证，鑫垚建材公司对联众机械维修公司提供的证据一、二无异议，但对证据一希望联众机械维修公司提供维修资质方面的材料；对证据三真实性、证明目的无异议，承包协议的第二条和第三条明确约定了合同的甲方和乙方的权利义务，联众机械维修公司的义务是提供车辆维修和保养，鑫垚建材公司的义务是依照运输量来计算相应的支付价款，鑫垚建材公司支付的前提条件是联众机械维修公司履行维修义务。对证据四真实性无异议，对证明目的有异议，在2015年1月份到2015年7月份，鑫垚建材公司确实运输了这么多方量混凝土，通过运输多少混凝土得出鑫垚建材公司欠联众机械维修公司多少钱，是没有依据的，如果联众机械维修公司没有履行自己的义务，鑫垚建材公司也不会支付相应的维修款，对记录本无异议，在车辆维修服务合同中，并不是鑫垚建材公司不支付车辆维修服务款，联众机械维修公司确实为鑫垚建材公司提供一部分维修服务，根据合同约定，联众机械维修公司在提供系统的完整维修服务后，鑫垚建材公司才会支付相应的维修服务款。联众机械维修公司对鑫垚建材公司提供的第一、二组证据无异议；对第三组证据的真实性、关联性、合法性都持有异议；对第四组证据的真实性、关联性、合法性都持有异议，该组证据中的方总签字不是联众机械维修公司法定代表人方海亮的签字，联众机械维修公司从未收到过一份罚款通知单。该组证据是鑫垚建材公司接到法院传票，为了反诉能够立案，自己单方面捏造的证据，该组证据中的丁希玉，恰恰证明了联众机械维修公司2015年1月份至7月份车辆维修单是真实的，是经过双方代表共同签字确认的；对第五组证据的真实性、关联性、合法性都持有异议，安庆市开发区凯利汽车服务中心是个体工商户，它的经营范围不含汽车维修服务。反诉人提供安庆市开发区凯利服务中心的清单及鑫垚建材公司搅拌车维修清单均没有安庆市开发区凯利汽车服务中心的盖章确认，也没有法定代表人的签字。鑫垚建材公司提供的安庆市开发区凯利汽车服务有限公司维修服务清单仅仅是同一辆车维修服务清单；对第六组证据真实性无异议，但是达不到鑫垚建材公司的证明目的，短信发送的时间是2015年8月24日，是承包协议期满后，联众机械维修公司的财务经理找鑫垚建材公司要钱与鑫垚建材公司协商，鑫垚建材公司这时还要求联众机械维修公司提供车辆维修费用，联众机械维修公司为要到维修费用，所以在短信中回复下午把厂里所有的事停掉，专程过来，仍然为鑫垚建材公司提供车辆维修服务。本院经质证后认为，鑫垚建材公司对联众机械维修公司提交的证据真实性均无异议，本院对联众机械维修公司提交的证据的真实性予以认定。对鑫垚建材公司提交的证据一、二、六，联众机械维修公司对真实性无异议，本院对真实性予以确认；对鑫垚建材公司提交的证据三，无任何公章，本院不予认定；对证据四系鑫垚建材公司单方制作，不予认定；对证据五保养清单上无加盖安庆市开发区凯利汽车服务有限公司公章，且鑫垚建材公司未能提交相应维修保养发票予以佐证，本院不予认定。
根据认定的证据，对以下事实予以确认：2014年7月29日，联众机械维修公司与鑫垚建材公司签订一份《承包协议》，约定：联众机械维修公司承建鑫垚建材公司全部搅拌车（目前18辆）、两辆铲车以及皮卡车一辆、面包车一辆的维修、保养；含维修维护全部材料和配件。鑫垚建材公司以本公司车辆运输砼的量（以搅拌楼生产方量为准）计算价格，每立方人民币1.5元。付款方式：以每自然月进行结算及第二个月中旬进行结算确认。乙方交押二个月维修费，即第三个月结算第一个月的维修费。联众机械维修公司、鑫垚建材公司自承包之日起，双方均不得中途违约（除联众机械维修公司不按鑫垚建材公司要求按质按量完成或造成维修后果的，鑫垚建材公司有权终止本协议，并提出赔偿金），如发生违约，违约方赔付对方人民币6万元的违约金。本协议有效期为一年，2014年8月1日至2015年7月31日。合同签订后，联众机械维修公司为鑫垚建材公司车辆进行维修、保养，鑫垚建材公司向联众机械维修公司支付了2014年8月至12月维修费用，自2015年1月至2015年7月，鑫垚建材公司每月均向联众机械维修公司提供了车辆维修单，在车辆维修单上对每月结算方量及结算金额均予以明确，2015年1月结算方量为22080，结算金额为33120元；2015年2月结算方量为10345，结算金额为15517元；2015年3月结算方量为6512，结算金额为9768元；2015年4月结算方量为7509，结算金额为11263元；2015年5月结算方量为8332，结算金额为12498元；2015年6月结算方量为7210，结算金额为10815元；2015年7月结算方量为9025，结算金额为13537元；合计结算方量为71013，结算金额为106518元。在2015年1月至4月车辆维修单上有联众机械维修公司法定代表人方海亮签名，鑫垚建材公司财务徐赛梅、生产主管丁希玉签名；在2015年5月至7月车辆维修单上有联众机械维修公司法定代表人方海亮签名，鑫垚建材公司财务徐赛梅签名。因维修保养费未结清，联众机械维修公司诉至本院，要求判如所请。答辩期内鑫垚建材公司提出反诉。案经调解未果。
另查，承包协议有效期届满后，2015年8月2日、3日、4日、7日、10日，联众机械维修公司仍有对鑫垚建材公司车辆进行维修、保养。
本院认为：联众机械维修公司与鑫垚建材公司签订的《承包协议》系双方真实意思表示，合同成立。根据鑫垚建材公司提供给联众机械维修公司的车辆维修单，2015年1月至7月合计结算方量为71013、结算金额为106518元，虽然在《承包协议》有效期届满后至2015年8月10日，联众机械维修公司仍有对鑫垚建材公司车辆进行维修、保养，但因联众机械维修公司未能提交证据证实鑫垚建材公司2015年8月生产方量及维修金额，对该部分维修保养费用本院不予支持，故鑫垚建材公司应支付联众机械维修公司维修保养费106518元。联众机械维修公司虽主张违约金6万元，但双方约定违约金过高，且联众机械维修公司未能提供证据证明其实际损失，本院酌定违约金为5000元。鑫垚建材公司辩称联众机械维修公司没有依照合同约定提供相应的维修服务，不能以生产方量计算维修费用，但其未能提交证据证实，且协议明确约定以鑫垚建材公司车辆运输砼的量（以搅拌楼生产方量为准）计算价格，车辆维修单亦系鑫垚建材公司提供给联众机械维修公司，故对鑫垚建材公司该抗辩意见不予采纳。鑫垚建材公司反诉称，联众机械维修公司违约在先，导致双方订立的《承包协议》无法继续履行，要求解除《承包协议》，因《承包协议》约定协议有效期为2014年8月1日至2015年7月31日，虽联众机械维修公司在2015年8月10日前仍有对鑫垚建材公司车辆进行维修、保养，但自2015年8月10日之后，双方均已不再履行协议，双方已实际解除协议，故对鑫垚建材公司要求解除《承包协议》的反诉请求不予支持；另鑫垚建材公司反诉称因联众机械维修公司的违约行为造成了损失，要求联众机械维修公司赔偿损失38118元及支付违约金6万元，但其提供的证据不足以证实联众机械维修公司有违约行为，故对鑫垚建材公司的该反诉请求，不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告安庆市鑫垚建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省联众机械维修服务有限公司维修保养费106518元；
二、被告安庆市鑫垚建材有限公司于本判决生效后十日内支付原告安徽省联众机械维修服务有限公司违约金5000元；
三、驳回原告安徽省联众机械维修服务有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回反诉原告安庆市鑫垚建材有限公司的反诉请求。
案件本诉受理费3850元，保全费1420元，合计5270元，由原告安徽省联众机械维修服务有限公司负担1300元，被告安庆市鑫垚建材有限公司负担3970元；反诉受理费1126元，由反诉原告安庆市鑫垚建材有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 马利平
代理审判员 周 鑫
人民陪审员 程 强
二〇一六年一月十三日
书 记 员 胡 泉
该案在二审，本判决尚未生效
附本案适用的相关法律条文：
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。