湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0112民初1385号
原告暨被告李某某。
委托代理人肖某某。
委托代理人陈某某。
被告暨原告武汉某某人力资源服务有限公司。
法定代表人邹某甲。
委托代理人刘某某。
委托代理人邹某乙。
被告武汉某某人力资源服务人力资源服务有限公司东西湖分公司。
负责人邹某甲。
委托代理人邹某乙。
被告暨第三人武汉市某某商贸有限公司。
法定代表人张某甲。
委托代理人张某乙。
李某某与武汉某某人力资源服务人力资源服务有限公司（以下简称某某人力资源服务公司）均不服武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲裁字（2016）第169号仲裁裁决，分别于2016年4月14日、2016年4月19日向本院提起诉讼，本院分别立案后合并审理，依法由审判员殷璇独任审判，于2016年5月10日公开开庭进行了审理。李某某及其委托代理人肖某某，某某人力资源服务公司的委托代理人刘某某、邹某乙（亦为武汉某某人力资源服务人力资源服务有限公司东西湖分公司的委托代理人，武汉某某人力资源服务人力资源服务有限公司东西湖分公司以下简称某某人力资源服务公司东西湖分公司）到庭参加了诉讼。武汉市某某商贸有限公司（以下简称某某公司）经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李某某诉称，2013年4月我被某某人力资源服务公司东西湖分公司录用，后被派往某某公司从事理货员的工作，每周工作6日，没有补休，没有加班工资。2014年6月2日凌晨零点10分左右，我下班后骑摩托车离开某某公司，行驶至库房平台时摔倒受伤，后被送往武汉市东西湖区人民医院接受治疗，住院17日。经医院诊断为：1、左侧颞部小硬膜外血肿；2、枕部硬膜下血肿；3、全身多处软组织挫裂伤；牙右上下1冠折、右上2根折。2014年9月20日，武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出了东人社工伤认（2014）第277号《认定工伤决定书》，认定我所伤为工伤。2015年3月31日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2015）0241号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定我的工伤致残等级为九级。某某人力资源服务公司东西湖分公司系某某人力资源服务公司的分公司，无独立财产，其所有资产均属于某某人力资源服务公司，故某某人力资源服务公司应承担连带责任。现我不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、解除李某某与某某人力资源服务公司东西湖分公司之间的劳动合同；2、某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付李某某工伤保险待遇共计105，351.91元，其中一次性伤残补助金16，835.58元（3，117.70元／月×0.6×9个月）；一次性工伤医疗补助金38，609元（3，860.90元／月×10个月）；一次性伤残就业补助金46，330.80元（3，860.90元／月×12个月）；二次医疗费1，515.20元；住院伙食补助费850元（50元／天×17天）；护理费1，211.33元（26，008元／年÷365天×17天）3、某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付李某某经济补偿金6，681.54元（2，227.18元／月×3个月）；4、某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付李某某加班工资10，239.91元（2，227.18元／月÷21.75×50%×200%）。
某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司共同辩称，李某某因个人原因提出书面离职申请并于2015年8月1日办理了离职。李某某的社会保险已缴纳至2015年8月。某某人力资源服务公司东西湖分公司系某某人力资源服务公司的分公司，该分公司与李某某之间不存在劳动关系，故不应承担李某某劳动关系续存期间的权利和义务，李某某的第一项诉讼请求不应予以支持。某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司不存在2015年9月擅自停缴李某某社会保险的情形。李某某于2015年8月1日因个人原因解除劳动关系，并非依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除，亦不符合该法第四十六条规定的情形。某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司不应支付经济补偿金6，681.54元，李某某的第三项诉讼请求不应得到支持。某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司不应为李某某补缴2015年9月至12月的社会保险，不应承担其失业保险损失。2016年4月15日，某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司已将一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金支付至李某某中信银行帐户。2014年6月2日，李某某在某某公司工作时受伤，并被认定为工伤，某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司对此持有异议。2015年8月1日，李某某解除劳动合同后即在某某公司工作，其并无失业待遇损失，故不应获得一次性伤残就业补助金46，330.80元。另，李某某并无证据证明其需要护理，也没有证据证明护理费实际存在，且李某某主张的护理费为1，211.33元，仲裁裁决的护理费为5，050元明显错误。至于伙食费和医疗费，我公司已向李某某支付，故该诉讼请求不应得到支持。我公司是派遣方，某某公司是用工单位，该公司安排了加班，应由其支付加班工资。综上，请求驳回李某某的诉讼请求。
某某人力资源服务公司诉称，武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲裁字（2016）第169号仲裁裁决认定事实及适用法律均存在错误。2014年6月2日，李某某从某某公司下班后意外受伤并被认定为工伤，我公司对此持有异议。一次性伤残就业补助金是指员工因工伤导致就业能力受到损失而获得的补偿，以帮助其重新就业。2015年8月1日，李某某与我公司解除劳动合同后即重新就业，其就业能力并无损失，不应获得一次性伤残就业补助金46，330.80元。李某某并无证据证明其需要护理，也没有证据证明护理费实际存在，且李某某的主张的护理费为1，211.33元，仲裁裁决的护理费为5，050元，明显错误。综上，我公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令某某人力资源服务公司不支付李某某一次性伤残就业补助金46，330.80元以及护理费5，050元。
李某某的辩称意见与诉称意见一致。
某某公司经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，亦未提交答辩状。
李某某为支持其诉、辩称意见，在举证期限内向本院提交了以下证据材料：
证据一、某某人力资源服务公司及某某人力资源服务公司东西湖分公司的工商信息；
证据二、认定工伤决定书；
证据三、劳动能力鉴定结论通知书；
证据四、出院小结；
证据五、银行交易明细；
证据六、社会保险查询单；
以上证据共同证明：1、某某人力资源服务公司及某某人力资源服务公司东西湖分公司的主体身份；2、某某人力资源服务公司东西湖分公司系某某人力资源服务公司的分公司，无独立财产，某某人力资源服务公司应承担连带责任；3、李某某的工伤致残等级为九级，应享受工伤保险待遇。
某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司对李某某所举证据的质证意见为：对证据一的真实性无法确认；对证据二的真实性有异议，未加盖公章，对证据效力有异议，认定工伤的申请人为某某人力资源服务公司东西湖分公司，对认定结论有异议；对证据三无异议；对证据四的真实性无异议；对证据五的真实性无异议，对证明目的有异议，某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司与某某公司系代发工资的关系，故不能以发放工资的情况来证明双方之间还存在劳动关系；对证据六无异议，可证明双方之间的劳动关系已于2015年8月解除。
某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司为支持其诉、辩称意见，在举证期限内向本院提交了以下证据材料：
证据一、李某某与某某人力资源服务公司的劳动合同二份，证明2013年3月5日，李某某入职某某人力资源服务公司并被派遣至某某公司从事物流分捡工作；
证据二、员工离职表，证明李某某已于2015年7月20日因个人原因申请离职，并于2015年8月1日办理了离职手续；
证据三、银行付款回单三份，证明2016年4月14日，某某人力资源服务公司向李某某支付了一次性医疗补助金34，652.64元、一次伤残补助金16，835.58元、二次医疗费1，515.20元；
证据四、东西湖社保GSDY20010477结算单，证明武汉市东西湖区工伤生育保险管理机构核定李某某的一次性医疗补助金为34，652.64元（4，331.58元／月×8个月）；
证据五、武汉市工伤保险医疗费用结算清单（单号GSYL00001003）、银行付款回单，证明经核定，李某某的住院伙食补助为225元，某某人力资源服务公司已于2015年5月21日支付了该款项；
证据六、工伤保险待遇申报表，证明经核定，李某某的一次性伤残补助金为16，835.58元；护理等级为“无等级”，生活护理为“无”；
证据七、《代发工资协议书》、《人力资源服务代理协议书》、《劳务派遣服务协议书》及代发工资数据表，证明受某某公司委托，某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司在2015年8月后向李某某代发工资的事实。
李某某对某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司所举证据的质证意见为：对证据一中2013年3月5日的劳动合同的真实性无异议，对2014年10月1日的劳动合同的真实性有异议，该签名并非李某某本人所签，但不申请对笔迹的真伪进行鉴定；对证据二的真实性无异议，但填写离职申请表是为办理工伤保险申领手续，并非主观上要离职；对证据三无异议；对证据四的真实性无异议，但对劳动合同的解除时间不予认可，对证明目的有异议；对证据五、六的真实性无异议；对证据七中的《代发工资协议书》、《人力资源服务代理协议书》、《劳务派遣服务协议书》的真实性有异议，是复印件，且只有某某人力资源服务公司加盖的公章，其真实性无法确定，但对李某某被派遣至某某公司的事实无异议，对代发工资数据表的真实性无异议，对证明目的不认可，该证据仅能证明截止至2015年12月代发工资的事实，同时可以佐证截止2015年8月双方的劳动关系并未解除。
某某公司在举证期限内未提交证据材料亦未到庭质证。
经庭审质证，对李某某、某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司均质证无异议的证据本院予以确认。对双方提出异议的证据本院经审查后认为：李某某提交的证据一、二，某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司虽对其真实性有异议，但未提供相反的证据予以反驳，故本院对其真实性予以确认；证据四、五，某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司提交的证据一中2013年3月5日的劳动合同，李某某对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；2014年10月1日的劳动合同，李某某虽对其真实性有异议，但未对笔迹的真伪进行鉴定，故本院对其真实性予以确认；证据二、四、五、六，李某某对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；证据七中的《代发工资协议书》、《人力资源服务代理协议书》、《劳务派遣服务协议书》，李某某虽对其真实性有异议，但未提供相反的证据予以反驳，故本院对其真实性予以确认；代发工资数据表的真实性，李某某不持异议，故本院对其真实性予以确认。对上述真实性予以确认的证据的证明目的，本院综合予以认定。
经审理查明，某某人力资源服务公司与某某公司系劳务派遣关系，双方签署《劳务派遣服务协议书》，约定某某人力资源服务公司派遣劳务人员到某某公司工作，某某公司安排具体工作并向某某人力资源服务公司支付劳务费和服务费。2012年6月1日至2015年5月31日，双方之间签署代发工资协议，约定某某人力资源服务公司为某某公司员工以“某某人力资源服务公司”的账户发放工资，某某公司支付某某人力资源服务公司代理服务费。
2013年3月5日，李某某入职某某人力资源服务公司，双方签署书面劳动合同，约定某某人力资源服务公司聘用李某某，并派遣李某某至某某公司工作；工作地点为武汉市；劳动合同的期限自2013年3月5日起至2014年10月31日止。2014年11月1日，职某某人力资源服务公司与李某某续签劳动合同，约定某某人力资源服务公司聘用李某某，并派遣李某某至某某公司工作；工作地点为武汉市；工作职务为理货员；劳动合同的期限自2014年11月1日起至2015年10月31日止。2014年6月2日，李某某在下班后骑车回家，行至库房平台时摔倒受伤，并被送往武汉市东西湖区人民医院接受治疗，经诊断为1、左侧颞部小硬膜外血肿；2、枕部硬膜下血肿；3、全身多处软组织挫裂伤；牙右上下1冠折、右上2根折。李某某的住院天数为17天。2014年9月20日，武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出东人社工伤认（2015）第277号《认定工伤决定书》，认定李某某所受伤为工伤。2015年3月31日，武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2015）0241号《武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书》，认定李某某的致残等级为九级。武汉市东西湖区工伤生育保险管理机构出具的《武汉市工伤保险医疗费用结算清单》，载明医药费及住院期间的伙食补助共计15，813.97元，某某人力资源服务公司已将该款项汇至李某某账户中。2016年1月29日，武汉市东西湖区工伤生育保险管理机构出具《东西湖工伤人员一次性医疗补助金结算单》，核定李某某一次性医疗补助金为34，652.64元。同时，出具《工伤保险待遇申报表》，核定李某某的一次性伤残补助金为16，835.58元；护理等级为“无等级”。2016年4月15日，某某人力资源服务公司将核发的一次性医疗补助金、一次性伤残补助金汇至李某某账户中。同日，将二次医疗费1，515.20元汇至李某某账户。
另查明，2015年8月1日，李某某申请离职并填写《员工离职表》，2015年8月20日，某某人力资源服务公司东西湖分公司在该《员工离职表》中签署“同意”并加盖公章，但此后，李某某仍在原岗位工作。某某人力资源服务公司为李某某发放工资直至2015年12月。
再查明，2015年1月至12月，李某某的平均工资为2，757.43元。某某人力资源服务公司东西湖分公司为李某某缴纳社会保险直至2015年8月。
2015年12月28日，李某某向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：（一）解除与某某人力资源服务公司东西湖分公司之间的劳动关系；（二）某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付李某某工伤保险待遇共计105，351.91元（一次性伤残补助金16，835.58元，一次性工伤医疗补助金38，609元，一次性伤残就业补助金46，330.80元，二次医疗费1，515.20元，住院伙食补助金850元，护理费1，211.33元）；（三）某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付李某某经济补偿6，681.54元；（四）某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付李某某加班工资10，239.91元。该委于2016年3月25日作出东劳人仲裁字（2016）第169号仲裁裁决：一、某某人力资源服务公司东西湖分公司于本裁决书生效之日起十日内为李某某向工伤保险基金申报住院伙食补助费，并支付李某某二次医疗费1，515.20元，一次性伤残补助金16，835.58元，一次性工伤医疗补助金34，652.64元，以上共计53，003.42元；二、某某人力资源服务公司于本裁决书生效之日起十日内支付李某某一次性伤残就业补助金46，330.80元，护理费5，050元，以上共计51，380.80元；某某公司对此项裁决承担连带赔偿责任；三、驳回李某某的其它仲裁请求。李某某、某某人力资源服务公司均不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称。审理中，某某公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，致本案不能调解。
本院认为，关于解除李某某与某某人力资源服务公司东西湖分公司之间劳动合同的诉讼请求。某某人力资源服务公司东西湖分公司虽为李某某缴纳社会保险，但社会保险由谁缴纳，系某某人力资源服务公司与某某人力资源服务公司东西湖分公司之间的内部约定，不能仅因李某某的社会保险由某某人力资源服务公司东西湖分公司缴纳，从而认定李某某与某某人力资源服务公司东西湖分公司之间存在劳动关系。实际上，李某某自入职以来曾二次与某某人力资源服务公司签订劳动合同，并被某某人力资源服务公司派遣至某某公司工作。某某人力资源服务公司不仅是劳动合同的签署主体，亦是实际的用人单位，故应认定李某某与某某人力资源服务公司之间存在劳动关系。李某某现主张与某某人力资源服务公司东西湖分公司之间劳动合同的诉讼请求，因主体不适格，本院不予支持。
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”国务院《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款规定“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数……一次性伤残就业补助金标准：……九级伤残为12个月，……。”第五十三条规定“本办法自2015年2月1日起实施。××的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法实施前已完成工伤认定的，本办法实施后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行。”根据已查明的事实，某某人力资源服务公司已将武汉市东西湖区工伤生育保险管理机构核发的一次性医疗补助金34，652.64元及一次性伤残补助金16，835.58元汇至李某某的账户，故对李某某的该二项诉讼请求，本院不予支持。根据上述法律规定，某某人力资源服务公司应支付李某某一次性伤残就业补助金51，978.96元（4，331.58元／月×12个月），因李某某仅主张一次性伤残就业补助金46，330.80元，某某人力资源服务公司实际应支付的一次性伤残就业补助金为46，330.80元。某某人力资源服务公司诉称，2015年8月1日，李某某解除劳动合同后即在某某公司工作，其并无失业待遇损失，故李某某不应获得一次性伤残就业补助金。但2015年12月28日，李某某向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，请求裁决某某人力资源服务公司、某某人力资源服务公司东西湖分公司、某某公司共同支付经济补偿等。由于经济补偿系用人单位在与劳动者解除或终止劳动合同后，给予劳动者的补偿，即李某某用申请仲裁的方式行使了劳动合同的解除权，故根据国务院《工伤保险条例》第三十七条之规定，某某人力资源服务公司应支付一次性伤残就业补助金。而该条款规定了“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”，并未规定一次性伤残就业补助金可因劳动者重新就业而停止支付。故对某某人力资源服务公司的该诉称意见，本院不予支持。
关于二次医疗费、住院伙食补助费、护理费的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（二）住院伙食补助费；……（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费……”根据已查明的事实，某某人力资源服务公司已将二次医疗费1，515.20元汇至李某某的账户，故对李某某的该项诉讼请求，本院不予支持。李某某主张的住院伙食补助费为850元（50元／天×17天），但其未向本院证明住院伙食补助费50元／天的标准已实际实施。而武汉市东西湖区工伤生育保险管理机构核定的李某某的住院伙食补助费为225元，由于核定结论具有公信力，不宜轻易否定，且某某人力资源服务公司已将该款项汇至李某某的账户，故对李某某的该项诉讼请求，本院不予支持。由于李某某并未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理费，故对其护理费的诉讼请求，本院不予支持。
关于经济补偿金及加班工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”李某某实际工作至2015年12月，某某人力资源服务公司为李某某发放工资亦至2015年12月。但该公司为李某某缴纳社会保险仅至2015年8月，鉴于某某人力资源服务公司未依法为劳动者缴纳社会保险，故应支付李某某经济补偿金6，681.54元（2，227.18元／月×3个月，2，227.18元／月系李某某诉请）。某某人力资源服务公司辩称，李某某于2015年8月1日因个人原因解除劳动关系，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的情形。故其不应支持经济补偿金。但劳动关系是否延续，应以劳动者是否实际提供劳动为标准。李某某虽于2015年8月1日申请离职，但截至2015年12月，其仍在原岗位工作。某某人力资源服务公司仍为其发放工资，该情形应认定为劳动关系的延续，现李某某主张解除劳动合同，则某某人力资源服务公司应按法律规定支付经济补偿金，故对某某人力资源服务公司的辩称意见，本院不予支持。由于李某某未举证证明存在加班的事实，故对加班工资的诉讼请求本院不予支持。
关于某某公司是否应承担连带责任的请求。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定“……给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”某某公司作为用工单位，虽不与李某某存在劳动关系，但李某某是在某某公司用工过程中发生的工伤事故，故某某公司应承担连带赔偿责任。
某某公司经本院传票传唤未到庭应诉，不影响本案的正常审理，可缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，国务院《工伤保险条例》第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、第五十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告暨原告武汉某某人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告李某某一次性伤残就业补助金46，330.80元、经济补偿金6，681.54元，以上共计53，012.34元；
二、被告暨第三人武汉市某某商贸有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告暨被告李某某的其他诉讼请求；
四、驳回被告暨原告武汉某某人力资源服务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行832886；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷璇
二〇一六年七月十二日
书记员 王明