吉林省吉林市船营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0204刑初282号
公诉机关吉林市船营区人民检察院。
被告人张铁柱，男，1989年5月1日出生，汉族，小学文化，无职业，住吉林市昌邑区。曾因犯盗窃罪，于2010年6月2日被判处有期徒刑一年，缓刑一年；因犯故意伤害罪，于2014年3月31日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。现因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年9月23日被取保候审。经本院决定，于2016年8月2日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。
辩护人邵红微，吉林保民律师事务所律师。
吉林市船营区人民检察院以吉船检刑检刑诉（2016）241号起诉书指控被告人张铁柱犯非法占用农用地罪向本院提起公诉，本院受理后适用普通程序，公开开庭审理了本案。吉林市船营区人民检察院指派检察员崔忠源出庭支持公诉，被告人张铁柱及其辩护人邵红微到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林市船营区人民检察院指控，被告人张铁柱于2015年8月间，未经林业部门审批，擅自在吉林市船营区非法采挖山皮石。经吉林市船营区林业畜牧局勘验、鉴定，该地性质为林地，非法毁坏林地面积12226平方米，合18.33市亩，现地表植被已经消失殆尽，林地遭到严重破坏。案发后，张铁柱经公安机关传唤到案。
公诉机关为证实上述指控事实，当庭提供了被告人张铁柱供述、证人韩某、全某、张某等证言、案件提起、抓捕经过、确认林地证明、常住人口登记表、关于涉案地块地类及毁坏程度的鉴定报告、非法毁坏林地案现场勘查笔录等证据。
公诉机关认为，被告人张铁柱违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人张铁柱对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
其辩护人认为，1、指控认定的事实不准确，张铁柱承包土地面积小于指控面积，卷宗内两份鉴定中，第一份鉴定书明确记载有一部分被破坏土地是被告人张铁柱承包前形成，该部分面积不应认定为张铁柱所为。2、张铁柱行为的社会危害较小，指控张铁柱非法占用的土地在工业开发区范围内，是工业预留地，且张铁柱只是将场地平整，其行为不仅不会对环境造成影响，而且对将来的工业开发有积极作用。3、张铁柱主观上对改变林地用途认识不足，主观恶性不大。4、张铁柱能够如实供述，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。5、张铁柱认罪悔罪，自愿缴纳罚金。6、公诉机关指控依据鉴定报告程序上存在瑕疵，鉴定人不是县级以上林业部门派出的人员，鉴定人韩某即是该案报案单位的负责人，又是该案的证人，因此其鉴定结论公正性受到质疑。综上，从有利于被告人角度，请法院对张铁柱免除处罚或从轻处罚。
本院经审理查明，2011年12月20日高某从吉林市果树场承包了XX号果园，占地面积11504平方米，承包期限至2038年3月20日。2015年8月3日高某将该地转包给张铁柱，承包费40万元。被告人张铁柱承包该地后，未经林业部门审批，擅自在该处采挖山石皮，经吉林市船营区林业畜牧局勘验、鉴定，该地性质为林地，非法毁坏林地面积12226平方米，合18.33市亩，现地表植被已经消失殆尽，林地遭到严重破坏。审理中经查，该幅被破坏林地中有4000平方米原系他人破坏，被告人张铁柱毁坏面积应以8000余平方米计算，合11亩余。案发后，张铁柱经公安机关传唤到案。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、关于涉案地块地类及毁坏程度的鉴定报告证实，经鉴定，此地块为吉林市果树场所有的林地，由于涉案人员雇用钩机施工采挖山皮石后平整场地，致使地表草木裸露，现已造成林地原有植被严重破坏，林地已失去水源涵养的作用。鉴定人，韩某、宋某。
2、关于张铁柱涉案地块地类及毁坏程度的第二次鉴定报告证实，经鉴定，此地块为吉林市果树场所有的林地，由于张铁柱动用工程机械施工，致使地表草木已铲挖殆尽，岩石裸露，现已造成林地原有植被严重破坏，林地已失去水源涵养的作用。鉴定人，韩某、宋某。
3、证人张某1证实，我和张铁柱是朋友介绍认识的，2015年8月10日，张铁柱说在吉林市某村镇的山上有块地，打算平整场地，让我给找个钩机干活，我给他找个钩机到春光村干活。2015年8月11日早上九点多左右开始干的，我去山上一趟，看见大约有三四个人在倒运山皮石，干活的人是张铁柱找的，山皮石运到哪我不知道。涉案地块的林地是张铁柱的，是张铁柱从高某转让来的。
4、证人韩某证实，我是船营区某镇林业站站长，2015年的7月末时，我接到举报电话说山上有人抠挖山皮石，我到现场后发现有钩机和翻斗车在运输山皮石，当场制止了违法行为，后来测的面积超过行政处罚的面积，我把案件上报了。这块地以前有人在这里挖过山皮石，林业部门对这块地处罚过，当时的处罚面积为4000平方米，现在剩余的的面积大约有6000-8000平方米。抠挖山皮石的据我们掌握的信息，是在高新北区小红土村居住的张某1。
5、证人全某证实，我是开钩机的司机，2015年8月至9月我在山上干活来着，每天大约早上七点到下午三点，用钩机挖的山坡，平整的场地，采挖的碎石用翻斗车运走，这块地的老板叫张铁柱，他负责让我们怎么干活。
6、证人张某证实，我是张久村的村书记，张某1给我打电话说场地撤一下，问我要不要，我说好，村里正好要修路我就找了几台车开始往村里运。
7、证人邹某证实，我是钩机司机。我在挖山皮石，每天200元。我开钩机将山皮石从山坡上挖下来，整理后装到翻斗车后运走。我今天能装了20多车次，每辆翻斗车能装20多立方米。这都是以前别人挖过的，没挖前地表上有果树。我开的钩机是黑哥张某1的。
8、证人宿某证实，2015年8月2、3日的时候，我的一个朋友叫张某2给我打电话，说在有拉山皮石的活，让我去干，我同意了，当时也没有谈钱，我当时在那一共干了3、4天，每天能运5、6趟活，我负责把石头拉到张久村，到那有人告诉我把石头卸哪，然后再回到春光那装。2015年8月10日晚上张某2给我打电话说需要车，因为我眼睛不好，孙某替我出的车。
9、证人孙某证实，我是大车司机，2015年8月11日我替飞哥（宿某）出过车。
10、证人孙某1证实，我是翻斗车司机。2015年8月初时，我受雇运输山皮石，8月1日开始干活。我到挖山皮石现场，装山皮石后给吉林市高新北区的张某送去。我干了大约10多天吧。每天干多少不确定，有时能干7-8趟，少时能干3-4趟。每趟的运费140-150元。抠挖山皮石的地块有两个地块，一个是在山下上去的石场，另一个是在道边。我是给张某干的活。
11、证人鞠某证实，我在石场打工，负责在大门口登记，统计车数，每台车一天运多少车在账本上记账。山皮石都送到张某料场了，我听说大家都管石场老板叫黑老板。
12、证人徐某证实，车主孙某2让我到春光村干活，我刚到正在加油，警察就来了。
13、证人周某证实，车主（姓纪）让我干活，我刚到正在加油，警察就来了。山皮石老板是谁我不知道。
14、证人刘海军证实，张某1给我打工的企业送过山皮石，我接待过，我主要负责管理现场和确定修道的公里边距。
15、证人高某证实，2015年的8月初，我接到张某1的电话，张某1要转让我哥高某在春光村3社的山片，我就同意了。签协议时，张某1和他的媳妇、张铁柱一起到店内，我和张某1谈的转让价格，转让价格40万元。签协议时是张铁柱签定的协议，张铁柱是张某1的司机。张某1分3次支付的转让费用，两次现金，一次转账，给我钱时张铁柱不在现场。张某1自签完协议后的不长时间，就开始组织人员在转让的山片上采挖的山皮石。
16、证人任某证实，2015年8月张某1找我借30万元，我把钱借给他了，给我出的欠条，欠条借款人是张铁柱，担保人是张某1。
17、证人任某1证实，2015年7月我弟弟任某找我让我给他30万现金，有人向他借钱，我也没问，具体都是他办的。
18、证人杨某证实，我是某路段砂石料的更夫，石料场老板三人，姓鞠的、杨某1、黑小子张某1。
19、船营区森林公安大队森林刑事案件现场勘查笔录证实，2015年8月1日8时21分，经现场勘查果树林下非法毁坏林地面积8579平方米（12.86市亩），春光村3社与虎牛村交界处非法毁坏林地面积9017平方米（13.52市亩）。现场勘查人宋某、记录人韩某。
20、张铁柱非法占用农用地案现场勘验复检笔录，2015年8月1日10时20分，经现场勘查非法毁坏林地面积12226平方米（18.33市亩）。现场勘查人宋某、记录人韩某。
21、张铁柱指认作案现场照片载明作案现场情况。
22、案件提起、抓捕经过，2015年8月11日，船营区森林公安大队接到船营区林业站报案，称有人非法毁坏林地，面积较大。2015年8月11日张铁柱被船营区森林公安大队传唤到案。
23、吉林市船营区林业畜牧局出具的关于确定张铁柱涉案林地的说明证实，张铁柱涉案的林地森林植被为果树林地，此地块地类性质确定为吉林市果树场所有的林地。
24、2015年船营区市果树场非法采石测量图载明实际面积。
25、果树承包合同转让协议证实，2011年12月20日高某从吉林市果树场承包了XX号果园，占地面积11504平方米，地上有果树284棵，承包期限至2038年3月20日。2015年8月3日高某将该地转包给张铁柱，承包费40万元。
26、交通银行交易清单载明2015年9月11日高某收到300000元。
27、欠条证实2015年9月11日由张某1担保任某借给张铁柱人民币300000元。
28、收据、汇款回单证实，2016年2月2日吉林市亿鑫路桥有限责任公司给付郭某人民币865000元。2016年7月28日吉林市市政建设集团有限公司第二分公司给付长春市洋铭物资经销处人民币1460442.5元，收条处张某1签名。
29、吉林市昌邑区刑事判决书及本院刑事判决书证实，2010年6月2日张铁柱因盗窃被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2014年3月31日被告人张铁柱因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
30、常住人口登记表载明张铁柱的自然情况。
31、被告人张铁柱供述，公路边上这个地块是2015年8月3日我从高某那承包的，有协议，面积11000多平方米，承包金额为40万。2015年8月5日左右开始平整场地，准备栽树，每天干活的大约有5
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6个人。用钩机钩平的场地，多余的山皮石我找的大翻斗车，让他们把残土给我运出去，倒在什么地方我不管。我推林地没有经过林业部门批准。我买山时山上植被有一部分已经被别人破坏了，也是用钩机或铲车挖的，有的地块上还有果树蒿草等植被。我打算在这里植树造林，种植大榛子，我就平整场地，张某1帮我找的钩机，有些时还到干活的现场去看看。我雇了2台钩机和6-7台翻斗车。
本院认为，被告人张铁柱违反土地管理法规，非法占用林地采挖山皮石，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。被告人张铁柱当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张铁柱当庭自愿认罪并积极提供财产刑担保，具有悔罪表现，本院在量刑时将予以考虑。被告人张铁柱曾被科刑的情节本院在量刑时将予以考虑。辩护人的辩护指出的相关从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条之规定，判决如下：
被告人张铁柱犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月2日起至2017年3月1日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李忠诚
人民陪审员 孙建华
人民陪审员 宗丽杰
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 张维秀