苏州市吴中区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吴民初字第911号
原告阮文兵。
委托代理人徐峰，上海江三角（苏州）律师事务所律师。
委托代理人刘雄波。
被告江苏中弘建设工程有限公司苏州吴中分公司，住所地江苏省苏州市吴中区龙西路168号。
负责人赵君桉，该公司总经理。
委托代理人钱途，江苏大名大律师事务所律师。
被告江苏中弘建设工程有限公司，住江苏省淮安市楚州区西门大街38号。
法定代表人范爱林，该公司总经理。
委托代理人钱途，江苏大名大律师事务所律师。
被告曹小男。
委托代理人钱途，江苏大名大律师事务所律师。
本院于2014年6月23日受理了阮文兵与被告江苏中弘建设工程有限公司苏州吴中分公司（以下简称中弘吴中分公司）、江苏中弘建设工程有限公司（以下简称中弘公司）、戴荣根、曹小男建设工程分包合同纠纷一案，依法由审判员陈柏安适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，原告申请撤回对被告戴荣根的起诉，经审查，原告的申请符合法律规定，应予准许，本院已口头裁定准许原告撤回对被告戴荣根的起诉。原告阮文兵及其委托代理人徐峰、刘雄波、被告中弘吴中分公司、中弘公司公司、曹小男之共同委托代理人钱途到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告阮文兵诉称，被告中弘吴中分公司与丹阳市丽云纸业有限公司于2013年11月20日签订《建设工程施工合同》，合同规定被告中弘吴中分公司不具有分包或者转包的权利。原告作甲方与乙方孟凡华及丙方黄贵营于某日签订《居间合同》，约定由乙方、丙方介绍建设工程给甲方，甲方付给乙方及丙方居间费。2014年3月19日，原告与被告中弘吴中分公司签订《建设工程内部施工承包协议书》。2014年3月25日，被告中弘吴中分公司收取原告安全质量保证金五十万元整。2014年4月4日，原告与被告中弘吴中分公司签订《建设工程施工承包协议书》，当时中弘吴中分公司要求原告再交付一百五十万保证金，原告对建设工程存在的真实性产生了怀疑。经过原告调查，否定了建设工程存在的真实性。原告在掌握了真实情况后，要求被告中弘吴中分公司返还安全质量保证金五十万元。被告中弘吴中分公司在欺诈无法继续下去的时候，不得不陆续返还保证金，至今为止，已返还原告三十七万元整。被告中弘吴中分公司在原告一再追讨下，于2014年5月25日作出《承诺书》，承诺从5月30日起如未返还，则按每天5000元赔偿金赔偿原告损失，被告曹小男对此承担连带保证责任。之后，被告并未按约履行。6月12日，原告与委托代理人将律师函送至被告中弘吴中分公司办公场所，被告中弘吴中分公司之主要负责人即被告曹小男签收了律师函，并同时承诺到2014年6月17日归还原告剩余的保证金并支付迟延履行金。但至今为止，被告方仍没有任何实际行为。原告认为，被告中弘吴中分公司在基础合同不允许分包的情况下，采取欺诈手段与原告订立合同，致使原告目的无法实现，应当返还保证金并赔偿各项损失，被告中弘公司、曹小男应当承担连带责任。现请求人民法院判令：1、三被告共同偿还原告人民币130000元；2、被告中弘吴中分公司、中弘公司共同偿还原告为被告中弘吴中分公司所花费的消费款30000元；三被告共同支付被告中弘吴中分公司在承诺书中迟延履行赔偿金，即以每天5000元，从2014年5月31日计算至2014年7月8日，合计100000元。
被告中弘吴中分公司、中弘公司、曹小男共同辩称，被告已于2014年7月7日将130000元汇入原告账户，因此原告第一项诉讼请求不成立；关于原告主张的消费款30000元，没有法律依据；关于迟延履行赔偿金，每天5000元过高，请法院酌情予以调低。
经审理查明，2014年3月19日，原告阮文兵（乙方）与被告中弘吴中分公司（甲方）签订了《内部施工承包协议》一份，合同约定甲方将丹阳丽云环保纸业（集团）有限的新建钢结构厂房转包给原告阮文兵，合同价值暂估7909万元，签订该合同时乙方向甲方交纳保证金50万元。该合同签订后，原告分别于2014年3月19日和2014年3月25日向被告中弘吴中分公司交纳了保证金50000元和450000元，合计人民币500000元。2014年4月4日，被告中弘吴中分公司（甲方）又与原告阮文兵（乙方）签订了《承包协议书》一份，合同约定甲方将丹阳丽云环保纸业（集团）有限的新建钢结构厂房（二期）转包给原告阮文兵，合同价值为壹亿染仟万元，乙方应当向甲方交纳保证金500万元，本合同签订时交纳保证金130万元，30天内再交20万元，乙方接到甲方进场通知后再交纳50万，余款300万元在开工后的预付款中由甲方扣除。该合同签订后，原告并未支付上述约定的保证金，其怀疑上述工程是否真实存在。后原告经了解后认为，上述工程并不真实存在，于是其向被告中弘吴中分公司追讨已经交纳的保证金500000元，被告陆续返还了保证金300000元。2014年5月25日，被告中弘吴中分公司向原告出具承诺书一份，该承诺书载明：本公司承诺在5月30日前上午12点前退还阮文兵工程保证金余款300000元，如延期一天赔偿人民币5000元一天，如到5月30日没有退还300000元，则由担保人一起承担偿还责任。该承诺书由被告曹小男作了担保。该承诺书出具之后，被告又陆续返还了部分款项，截止原告起诉之日即2014年6月23日，被告还结欠保证金130000元。在本案审理过程中，被告中弘吴中分公司于2014年7月7日又返还了原告保证金130000元，原告支付给被告的保证金500000元，被告中弘吴中分公司全部返还完毕。
以上事实由原告提供的建设工程施工合同、收据、承诺书、律师函和被告提供的银行存款凭条以及本案庭审笔录予以证实。
本院认为，原告要求被告返还结欠的保证金130000元的问题。因被告在本案审理过程中已将130000元返还完毕，因此原告该诉讼请求存在的事实基础已经消灭，故该诉讼请求本院不予支持。关于迟延履行金的问题。被告向原告出具承诺书之后，被告应当按承诺书履行其义务，尽管被告在2014年7月7日将保证金全部返还完毕，但其返还的日期违背了承诺书之约定，因此其应当向被告支付迟延履行金。三被告认为承诺书约定每日5000元的迟延履行金过高，请求本院酌情予以调低，原告并未提供证据证明其损失情况，根据本案被告结欠原告保证金的金额情况来看，每日5000元迟延履行明显高于原告的损失，三被告的该辩解符合法律规定，本院予以采纳。根据本案实际情况，本院酌情确定被告中弘吴中分公司应当向原告支付迟延履行金人民币30000元。
关于原告要求被告共同偿还消费款30000元的问题。原告并未提供任何证据证明其为被告消费支出款项30000元，且其也未对诉称的30000元消费款的发生原因、理由、经过等与事实相关情况做任何说明，该诉讼请求不仅无事实根据，亦无法律依据，该诉讼请求本院不予支持。
关于被告中弘公司的责任问题。原告未提供证据证明被告中弘公司与被告中弘吴中分公司之间的关系，且即使被告中弘公司与被告中弘公司吴中分公司为分公司与总公司之关系，因本案承包协议发生在中弘吴中分公司与原告之间，保证金也系中弘吴中分公司所收取，因此被告中弘公司亦只对中弘吴中分公司的债务不能清偿部分承担清偿责任，而不是原告所主张的共同偿还责任。因此，原告的诉讼请求既无事实根据，亦无法律依据，本院不予支持。
关于被告曹小男的责任问题。因被告曹小男在承诺书中承担了保证责任，保证范围为保证金本金及迟延履行金，因此被告曹小男应当对被告中弘公司上述迟延履行金的义务承担连带清偿责任。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：
一、被告江苏中弘建设工程有限公司苏州吴中分公司于本判决生效之日起十日内支付原告阮文兵迟延履行金人民币30000元。
二、被告曹小男对被告江苏中弘建设工程有限公司苏州吴中分公司的上述支付义务承担清偿责任。
三、驳回原告阮文兵其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2875元，由原告阮文兵负担875元，由被告被告江苏中弘建设工程有限公司苏州吴中分公司负担2000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10×××99。
审判员 陈柏安
二〇一四年九月二日
书记员 黄亚博