上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初55951号
原告：闫继周，男，1965年11月10日生，汉族，住河南省鹤壁市。
委托诉讼代理人：林红霞，上海市国雄律师事务所律师。
被告：江苏浩瀚钢结构有限公司，住所地江苏省。
法定代表人：凌兆红，董事长。
委托诉讼代理人：徐娟，女，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：李金红，江苏一正律师事务所律师。
原告闫继周与被告江苏浩瀚钢结构有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月2日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月23日公开开庭进行了审理，后依法转为普通程序，于2017年1月11日公开开庭进行了审理。原告闫继周及其委托诉讼代理人林红霞，被告江苏浩瀚钢结构有限公司的委托诉讼代理人徐娟、李金红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闫继周向法院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费1,486元(含外购药906元)、住院伙食补助费800元(20元/天×40天)，营养费2,400元(40元/天×60天)、误工费53,460元(按照上海市2015年度职工年平均工资71,268元计算，198元/天×270天)、护理费14,400元(按照原告预估上海市陪护人员工资每月4,000元至6,000元计算，160元/天×90天)、残疾赔偿金211,848元(52,962×20年×20%)、被抚养人生活费29,556.8元(36,946元/月×8年×20%÷2，被抚养人为原告儿子即案外人闫奕铭)、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费2,885元、后续治疗费12,000元、住宿费1,705元、交通费8,831元、打印费50元、律师费10,000元。事实与理由：2015年8月2日，原告在被告承包的案外人上海通朋实业有限公司的工地上干活时，从架子上摔下受伤。原告当即被送院医治，后经鉴定构成XXX伤残。被告为原告垫付了部分医疗费和其他费用，并与原告签订了赔偿协议，但此后即不再理睬原告，故原告乃起诉来院。
被告江苏浩瀚钢结构有限公司辩称，原告所述并非事实，被告仅是案涉工程的发包人，并非雇主，原告受雇于实际施工人即案外人杨某，杨某所在公司为案外人苏州顺顺建筑劳务有限公司。在原告提交的协议书中，就受雇的事实做了明确的陈述，故被告申请追加杨某及苏州顺顺建筑劳务有限公司作为本案的共同被告。依据相关法律规定，提供劳务一方对事故的发生具有过错的，应该承担相应责任，就本起事故，事故调查组认定原告高空作业未系安全绳，对事故的发生负有责任，被告认为原告作为高空作业的从业者，未预料到安全风险，负有重大责任，应该承担事故的责任。原告的伤情并不具备伤残鉴定的条件，原告诉前所做的伤残鉴定存在违规，且结合庭审时所见原告的实际状况，原告伤情尚未稳定，应待原告内固定取出后3至4个月才能进行伤残鉴定，因此被告申请重新鉴定。原告受伤后，被告及杨某已经实际支付了十几万元，请求法院一并处理。对原告请求的各项费用，医疗费不只是原告支付的费用，被告及杨某已经支付15.72万元医疗费，原告支付的应有就诊记录、医嘱等佐证，否则不认可；住院伙食补助费标准由法院审核；营养费按照规定；误工费中误工期限不认可，工资标准不认可，因原告在受伤前有稳定工作，应按照原告受伤前12个月的平均工资计算；护理费和残疾赔偿金需要待鉴定后确定；被抚养人生活费，即使原告有XXX伤残，也不需要支付；精神损害抚慰金不认可，需要重新鉴定后确定且原告对事故发生有责任；鉴定费不认可；后续治疗费不认可，没有实际发生，待原告在内固定取出后再做鉴定；住宿费、交通费的合理费用认可，认可两项合计1,000元；打印费不认可；律师费不认可。
经审理查明，2015年8月2日，在本市浦东新区金穗路XXX号上海通朋实业有限公司汽车服务加工中心新建项目(以下简称涉案工程)工地，原告在施工时从高处坠落受伤。后上海市浦东新区安全生产监督管理局会同相关单位组成事故调查组，对该起事故进行了调查，并于2015年10月21日出具了《江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告》。报告中事故调查组查明：涉案工程建设单位为上海通朋实业有限公司，施工总包单位为案外人上海兴中建设发展有限公司，钢结构工程专业分包单位为被告；上海兴中建设发展有限公司与被告签订了《钢结构加工及安装专业分包合同》和《安全生产责任协议书》，并向建设主管部门备案；2015年8月2日上午6时30分左右，原告开始在涉案工程1号厂房二层安装楼层板，7时10分，原告到一层取饮用水返回二层施工部位时，没有将安全带扣挂在生命线上，在二层作业面移动过程中不慎从5米高处坠落地面受伤；被告与原告签订了善后补偿协议；事故发生的直接原因是原告高处作业未扣挂安全带，致使坠落受伤，间接原因是被告施工现场安全管理不到位，未能及时制止施工人员的违章作业行为；事故调查组认定原告作为被告的钢结构安装工，高处作业未扣挂安全带，对事故负有责任，杨某作为被告的施工负责人，施工现场安全管理不到位，未能及时制止施工人员的违章作业行为，对事故的发生负有责任，……。2015年11月2日，上海市浦东新区人民政府发布浦府安〔2015〕73号《关于〈江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告〉的批复》，同意该报告对事故原因的分析和对事故责任的认定及处理意见。2015年9月13日，被告作为甲方、原告作为乙方，双方签订《协议书》一份，载明：“2015年8月2日上午7：20分左右，施工班组组长杨某(身份证XXXXXXXXXXXXXXXXXX)雇佣乙方在甲方承包施工的上海通朋实业工地施工时摔下，至……。甲方承认乙方该事故为公司工伤。……。乙方在曙光医院治疗期间医药费三万七千元，在新华医院治疗期间甲方已缴费捌万叁仟伍佰元，在控江医院的康复治疗费四千叁佰元，在宾馆预缴住宿费贰仟肆佰元。现就有关赔偿事宜协商如下：1、因乙方在上海通朋实业有限公司工地工作摔落受伤，甲方依法承担赔偿责任。……3、甲方承诺出院后甲方承担乙方在上海及回家疗养期间的一切相关费用。4、在医院住院治疗费用乙方要配合甲方到保险公司报销，如果乙方达到伤残评定标准，甲方和保险公司根据等级进行赔付。5、如果乙方经治疗后未有伤残，乙方后期医疗费、护理费、误工费经甲、乙双方协商后按照相关规定，国家标准赔偿给乙方。6、本协议经双方签字后生效……”原告在该协议书上签名，被告在该协议书上盖公章并有公司员工案外人王金松签名。庭审中，原、被告确认协议书中载明的曙光医院医疗费37,000元、新华医院医疗费83,500元、控江医院医疗费4,300元、预缴住宿费2,400元均已由被告支付给原告，且协议书记载的三家医院的医疗费金额与实际发生的金额一致。被告另给付原告30,000元。原告另自行支出包括急救车费和河南就诊所发生的医疗费580元、外购药费用906元。
另查明，原告系河南省非农业家庭户口。原告于2015年8月2日至8月13日在曙光医院住院治疗11天，于2015年8月13日至9月1日在新华医院住院治疗19天，于2015年9月1日至9月8日在控江医院住院治疗7天。2016年3月30日，上海市国雄律师事务所委托上海市闵行区中心医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该所于2016年5月18日出具司法鉴定意见书，结论为，被鉴定人原告闫继周因意外伤构成XXX伤残，损伤后给予误工期210日、护理期60日、营养期30日；择期行内固定拆除术，酌情给予误工期60日、护理期30日、营养期30日。原告支出鉴定费2,850元。原告另支出2015年8月17日至8月29日13天的护理费780元。原告为本案诉讼聘请律师，支出律师费10,000元。
审理中，原告提供2015年8月10日付款单位为“个人”的住宿费发票一张计563元、2015年8月13日付款单位为“闫晶晶”的住宿费发票一张计200元、2016年7月9日付款单位为原告的住宿费发票一张计942元，以证明其本人及其家人在其受伤后及为立案而发生的住宿费；交通费发票若干以证明其本人及其家人在其受伤后为探望、鉴定、立案而发生的交通费；打印费收据一张以证明原告为准备本案诉讼支出的打印费；医院摄片费收费票据两张计140元以证明其为了打印摄片发生的费用。被告提供2015年7月20日的《楼承板安装外包合同》一份，载明发包方为案外人盐城市信木建筑安装劳务有限公司，项目名称为“上海通朋实业有限公司汽车服务加工中心楼承板项目”，在“发包方法定代表人或委托代理人签字”处有王金松的签名，无发包方公司公章，承包方未列明，在“承包方法定代表人或委托代理人签字”处有杨某签名并盖有“苏州顺顺建筑劳务有限公司”公章。该外包合同另包含一份《承诺书》、一份《安全管理协议书》和一份《治安管理》，《承诺书》的承诺对象为盐城市信木建筑安装劳务有限公司，落款承诺人为杨某；《安全管理协议书》承包方一栏空白，《安全管理协议书》和《治安管理》最后承包方落款处有杨某签名和“苏州顺顺建筑劳务有限公司”公章。被告另提供2015年7月18日的《授权委托书》一份，载明委托单位为苏州顺顺建筑劳务有限公司，委托代理人为杨某，委托事项为杨某“在上海通朋实业有限公司汽车服务加工中心项目工程上作为我公司的委托代理人”。被告据此主张原告受雇于杨某，而杨某系苏州顺顺建筑劳务有限公司员工，又主张杨某是借用苏州顺顺建筑劳务有限公司的资质、杨某才是实际承包人，还主张盐城市信木建筑安装劳务有限公司系受被告的委托与苏州顺顺建筑劳务有限公司签订《楼承板安装外包合同》，王金松是被告对涉案工程的项目负责人、被告员工、盐城市信木建筑安装劳务有限公司副总经理。审理中，被告撤回了重新鉴定的申请。
以上事实，有原告提供的河南省医疗门诊收费票据、上海市急救医疗费专用收据、销售清单、《协议书》、《关于〈江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告〉的批复》、《江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告》、入院记录、出院小结、病人费用清单、各类住院病案、各类检查报告单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、住宿费票据、护理费发票、打印费收据、律师费发票、交通费票据、户口簿，被告提供的《楼承板安装外包合同》、《承诺书》、《安全管理协议书》、《治安管理》、《授权委托书》、收条等证据及当事人的庭审陈述在案佐证。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，被告主张原告系受雇于杨某，但其关于杨某与苏州顺顺建筑劳务有限公司之间关系的主张前后不一致且无确切证据予以证明，其关于被告与盐城市信木建筑安装劳务有限公司之间关系的主张无证据证明。而原告关于其受雇于被告的主张，却有《江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告》以及原、被告之间达成的《协议书》予以证明，被告辩称事故调查组仅调查至分包单位、《协议书》中其仅承认依法承担责任的主张，既无相关证据证明，又与其当时的意思表示相左。无论是在《江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告》中还是在《协议书》中，被告对原告系在为其工作过程中受伤均予以承认且承认杨某系被告单位员工，从《协议书》行文并结合体系解释，可以得出《协议书》第一条所载的“甲方依法承担赔偿责任”，系指对具体赔偿项目、费用依法承担赔偿责任，而不是指对是否由被告承担赔偿责任仍需依法确定，因此，综上本院确定，对原告因本起事故遭受的损失，由被告承担赔偿责任。而关于被告在本案中承担责任的比例，根据《江苏浩瀚钢结构有限公司“8.2”高处坠落重伤事故调查报告》，可以看到本起事故发生的直接原因系原告高处作业未扣挂安全带，庭审中原告也承认其自己将安全带解开，故原告对自身安全的忽视是造成本起事故的重要原因，应对事故后果承担一定的责任。原告在庭审中强调系因为其在扣挂安全带的情况下很难完成工作任务，因此才将安全带松开，但在日常生产作业中，劳动者应以保障自身安全为先，原告作为完全民事行为能力人，如认为雇主分配的工作存在较大风险或者自己明显无法胜任，应明确告知雇主，以寻求解决途径。因此综合本案情况，本院认定对原告因本起事故所受损失，由被告承担60%的责任，原告自负40%的责任。因原告尚未进行二次手术，故与二次手术相关的医疗费及三期费用，本案中不予处理。
对原告的具体损失，本院确定如下：1、医疗费。《协议书》中确认被告共垫付医疗费124,800元，予以确认，原告主张其另自付医疗费1,486元，但其中外购药费用906元无医嘱，本院不予支持，原告另发生的摄片费140元因原告未主张，本院亦不予处理，故医疗费总额确定为125,380元。2、住院伙食补助费。原告共计住院37天，住院伙食补助费确定为740元。3、营养费。原告经鉴定一期需营养30天，营养费确定为900元。4、误工费。原告经鉴定一期需休息210天，其未提供证据证明其事发前职业、工资收入情况及收入减少情况，故本院按照本市最低工资标准，确定误工费为15,330元。5、护理费。原告经鉴定一期需护理60天，其实际发生13天的护理费780元，予以确认，剩余天数按照每天40元的标准，确定护理费总额为2,660元。6、残疾赔偿金。原告经鉴定构成XXX伤残，其系非农户籍，故残疾赔偿金确定为211,848元。7、被抚养人生活费。原告未提供证据证明其劳动能力有丧失，故被抚养人生活费不予支持。8、精神损害抚慰金。原告经鉴定构成XXX伤残，其请求精神损害抚慰金10,000元，予以支持。9、鉴定费。原告实际支出鉴定费2,885元，予以确认。10、后续治疗费。原告尚未进行二次手术，故后续治疗费不予支持，原告可待实际发生后再行主张。11、住宿费。原告主张的住宿费部分系家人发生，部分无法证明与本案的关联性，而被告认可原告2015年8月13日和2016年7月9日住宿费发票的关联性，但认为金额过高，本院考虑原、被告双方意见，酌定住宿费500元。12、交通费。原告提供的交通费票据部分无法证明与本案的关联性，部分并非为就诊、鉴定而发生，本院根据原告及其家人为就诊、鉴定、陪护的实际需要，结合必要性和合理性，酌定交通费3,000元。13、打印费。原告提供的打印费收据无法证明与本案的关联性且不属于人身损害赔偿中的直接损失，故不予支持。14、律师费。原告主张律师费10,000元过高，酌定为5,000元，由被告全额承担。
综上，原告除律师费外的损失共计373,243元，由被告承担其中的60%即223,945.80元，加上律师费5,000元，被告共应赔偿原告228,945.80元，与被告已经垫付的医疗费124,800元、预付的住宿费2,400元、现金30,000元，小计157,200元相抵扣，被告还应赔偿原告71,745.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第(一)项、第十条第一款的规定，判决如下：
一、被告江苏浩瀚钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫继周71,745.80元；
二、驳回原告闫继周的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6,809元，由原告闫继周负担5,215元，被告江苏浩瀚钢结构有限公司负担1,594元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 薛桂蓉
人民陪审员 尹瑗芳
人民陪审员 张惠芳
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 沈永妍
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。