河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终3724号
上诉人（原审被告）：广东中人集团建设有限公司，住所地广东省广州市天河区上元岗中成路300号大院。
法定代表人：腾华国，该公司经理。
委托诉讼代理人：钟志武，广东竞方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：献县林利建筑器材经销处，住所地河北省献县郭庄镇东双坦村。
投资人：王龙龙，男，1984年9月20日出生，汉族，住河北省献县。
委托诉讼代理人：钱志权，河北林风律师事务所律师。
原审被告：广东中人集团建设有限公司河源分公司，住所地广东省河源市源城区建设大道与中山大道交汇处凯旋广场1601。
负责人：程卓，该公司经理。
委托诉讼代理人：钟志武，广东竞方律师事务所律师。
上诉人广东中人集团建设有限公司因与被上诉人献县林利建筑器材经销处、广东中人集团建设有限公司河源分公司劳务合同纠纷一案，不服河北省献县人民法院（2016）冀0929民初2206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
广东中人集团建设有限公司上诉请求：一、改判上诉人仅支付工程款1845279.77元，无须支�“超期占用脚手架工程款”372933.94元；二、判决上诉人无须支付经济损失400000元；三、本案一审二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对工程款认定事实错误，缺乏法律依据。上诉人及被上诉人提交的2016年4月16日签订的《河源市广晟中源广场（华达新城二期）脚手架工程结算单》显示：双方的工程款总计9405279.77元，上诉人已支付7560000元，尚欠工程款1845279.77元，被上诉人在一审庭审中对此事实表示认可。前述结算单为双方的最终结算单，该结算单包括与工程有关的一切费用，双方的工程款应以该结算单为准。但是，一审法院却以“超期占用脚手架”的名义要求上诉人承担最终结算单以外的所谓的工程款372933，94元（与双方确认的欠付工程款1845279.77元合计为2218213.71元），上诉人认为，一审法院的该要求存在逻辑矛盾且无任何事实根据。二、一审法院判决上诉人赔偿被上诉人经济损失400000元缺乏事实和法律依据。一审法院认定“该合同约定的违约条款相应的也无效”的同时，又以“被告未能按约定的时间给付工程款”为由，判决上诉人赔偿经济损失400000元，前后自相矛盾。双方签订的《脚手架承包合同》无效，则该《脚手架承包合同》约定的合同期限、付款期限、违约等条款均应无效。如一审法院以无效的“约定”要求上诉人承担违约责任，显然，一审法院的判决无事实和法律依据。同时，付款的前提条件有两个，一是双方己对工程造价进行结算，二是双方约定了工程款支付期限。首先，双方于2016年4月16日前，并未进行工程款结算，如未结算，谈何支付工程款。其次，双方于2016年4月16日结算后，结算单上亦未约定付款期限，所以根本不存在违约支付工程款的问题，一审判决要求上诉人承担400000元的损失赔�责任无事实根据。三、假设上诉人须承担违约责任，但400000元的金额明显偏高，显失公平。上诉人认为，付款的前提条件有两个，一是双方已对工程造价进行结算，二是双方约定了工程款支付期限。如果未能满足前述两个条件，那么就不存在“未能按约定的时间给付工程款”的问题。
双方于2016年4月16日结算后，结算单上亦未约定付款期限，根据《合同法》六十二条第四款的规定：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。可知，本案当事人在最终结算时未约定付款期限，所以应以一审立案（2016年5月30日）时认定为最后的履行期限，如需追究逾期付款责任，应按银行同期贷款利率（年利率为4.35%）计算，计至判决之日（2017年2月20日），400000的违约金明显偏高，对上诉人极其不公平。
献县林利建筑器材经销处辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。本案上诉人与被上诉人所签协议中约定了工程超期款的计算方式，即相应的违约责任，上诉人未按约定履行支付相应工程款的义务，应依据协议约定支付超期款。由于上诉人在双方结算后未及时支付相应款项应向被上诉人支付相应的经济损失，一审法院认定相应经济损失为400000元，符合被上诉人损失的数额，应当予以维持。
广东中人集团建设有限公司河源分公司辩称：没有意见。
献县林利建筑器材经销处向一审法院起诉请求：1、判令广东中人集团建设有限公司因与广东中人集团建设有限公司河源分公司给付外架工程款（工人工资）、超期款、物资赔偿款合计2749753.14元（在庭审中变更为2571711.93元）；2、判令广东中人集团建设有限公司与广东中人集团建设有限公司河源分公司支付违约金600000元；3、诉讼费用由广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司负担。
一审法院认定事实：献县林利建筑器材经销处于2012年5月10日核准成立，其经营范围是建筑器材租赁销售。2014年3月31日，献县林利建筑器材经销处与广东中人集团建设有限公司河源分公司签订一份《脚手架承包合同》，合同约定：工程名称为河源市中源广场（华达新城二期）脚手架分项工程，献县林利建筑器材经销处负责为该工程搭建外墙脚手架，并规定了在不同位置搭建脚手架的平方米价格；合同第五条约定：主体工程完成至10层时，甲方支付当期乙方完成工程量造价的70%作为工程进度款、主体工程完成至20层时，甲方支付当期乙方完成工程量造价的70%作为工程进度款、工程封顶后，甲方支付当期乙方完成工程量的80%作为工程进度款�外架拆除后，甲方在二个月内支付总工程量的95%、余款在三个月内付清。工程的工期为435天、幼儿园工期为180天，超期部分工程量每月每平方米补2元。合同第十一条约定：甲方按合同约定支付工程款，若甲方违约，按应付金额的月息1%支付滞纳金。合同订立后，献县林利建筑器材经销处开始进入现场施工。
经庭前调解和双方核对账目，双方当事人之间认可的工程款总计为9405276.77元，广东中人集团建设有限公司已经支付756万元，尚欠献县林利建筑器材经销处1845279.77元，双方当事人对以上事实均无异议。
献县林利建筑器材经销处提出在搭建脚手架过程中由于广东中人集团建设有限公司管理不善而导致部分财物丢失，共造成239952元的物资损失并提供了现场施工的照片和物资损失计算表，广东中人集团建设有限公司认为献县林利建筑器材经销�提供的证据不能证实其主张。
献县林利建筑器材经销处为华达新城二期工程搭建脚手架从2014年6月28日至2015年10月11日共计工期469天，工程量为139638.75平方米，合同规定的工期为435天，已经超期34天，按合同约定每月每平方米补2元的标准计算超期工程款为316514.5元；附属幼儿园工程共2014年12月1日至2016年3月26日共计工期为481天，工程量为2811.6元，已经超期301天，按合同约定每月每平方米补2元的标准计算超期工程款为56419.44元，合计超期工程款款为372933.94元。
献县林利建筑器材经销处和广东中人集团建设有限公司河源分公司签订的《脚手架承包合同》第五条约定：主体工程完成至10层时，甲方支付乙方完成工程量的70%作为工程进度款；主体工程完成至20层时，甲方支付乙方完成工程量的70%作为工程进度款；工程封顶后，甲方支付乙方完成工程量的80%为工程进度款；外架拆除后，甲方在两个月内支付总工程款的95%，余款在三个月内付清。第六条约定：甲方按合同约定支付工程款、若甲方违约，甲方付给乙方当期应付工程款的滞纳金、按应付金额的月息1%。
一审法院认为：献县林利建筑器材经销处和广东中人集团建设有限公司河源分公司对双方签订的《脚手架承包合同》的真实性没有异议，广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司提出献县林利建筑器材经销处没有搭建脚手架的资质并超出了其经营范围应认定合同无效。住房城乡建设部颁发的建市【2014】159号《建筑业企业资质标准》总则规定：对设有资质的专业工程进行分包时，应分包给具有相应专业资质的企业，第22条规定了模板脚手架专业承包企业取得资质的标准；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定承包人未取得建筑施工企业资质签订的建筑施工合同无效，本案中献县林利建筑器材经销处的经营范围是建筑器材租赁销售，并没有脚手架施工的业务范围，该企业也未取得脚手架专业分包的企业资质，所以献县林利建筑器材经销处与广东中人集团建设有限公司河源分公司签订《脚手架承包合同》为无效合同。虽然脚手架承包合同是无效合同，但《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：建设施工合同无效，但建设工程验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持，献县林利建筑器材经销处确实为广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司提供了搭建脚手架的工程，广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河�分公司也认可欠献县林利建筑器材经销处工程款1845279.77元，所以广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司应给献县林利建筑器材经销处工程款1845279.77元；由于广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司在合同约定的施工期内没有完成工程，导致献县林利建筑器材经销处为其搭建的脚手架超期适用，广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司应该按超期的实际天数给付超期占用脚手架的工程款372933.94元。因双方签订的合同无效，该合同约定的违约条款相应的也无效，广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司作为专业的建筑施工企业应明确知道搭建脚手架的工程需要承包给具有专业的施工企业，但却与一个没有脚手架施工资质的企业签订合同，所以导致合同无效的主要原因是广东中人集团建设有限公司河源分公司造成的，由于广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司未能按约定的时间给付工程款，给原告造成经济损失，酌定400000元为宜。献县林利建筑器材经销处要求赔偿物资丢失、损坏的赔偿款239952元，但未提供充足的证据，故不予支持。广东中人集团建设有限公司河源分公司作为广东中人集团建设有限公司设立的非法人分支机构，其民事责任应由其上级法人单位即被告广东中人集团建设有限公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百八十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、住房城乡建设部建市【2014】159号《建筑业企业资质标准》的规定，一审法院判决如下：一、广东中人集团建设有限公司于本判决书生效之日起十日内给付献县林利建筑器材经销处工程款2218213.71元，赔偿献县林利建筑器材经销处经济损失400000元；二、驳回献县林利建筑器材经销处的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16800元，由献县林利建筑器材经销处负担2800元，由广东中人集团建设有限公司负担14000元。
二审期间双方当事人没有提交新的证据，查明事实与一审查明一致。
本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人广东中人集团建设有限公司应否给予被上诉人献县林利建筑器材经销处超期占用工程款及数额如何计算。二、上诉人广东中人集团建设有限公司是否应给付被上诉人献县林利建筑器材经销处经济损失，如需给付，损失如何计算。
一、上诉人广东中人集团建设有限公司应否给予被上诉人献县林利建筑器材经销处超期占用工程款及数额如何计算。广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司在合同约定的施工期内没有完成工程，导致献县林利建筑器材经销处为其搭建的脚手架超期使用，广东中人集团建设有限公司、广东中人集团建设有限公司河源分公司应该按实际使用脚手架的天数给付脚手架的工程款。从双方结算的过程可知，双方认可的工程款中不包括超期占用期间的款项。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设施工合同无效，但建设工程验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。”《脚手架承包合同》中约定“超期部分工程量每月每平方米补2元”，�据该约定一审法院计算超期占用期间工程款为372933.94元，并无不当。
二、上诉人广东中人集团建设有限公司是否应给付被上诉人献县林利建筑器材经销处经济损失，如需给付，损失如何计算。由于本案《脚手架承包合同》为无效合同，一审法院酌定广东中人集团建设有限公司应给付献县林利建筑器材经销处经济损失400000元，依据不足，本院不予支持。广东中人集团建设有限公司认为与献县林利建筑器材经销处进行工程结算时间是2016年4月16日，如需给付献县林利建筑器材经销处经济损失，应从2016年5月30日（一审立案时）开始计算，对该时间本院认为符合法律规定，予以认可。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，广东中人集团建设有限公司应以1845279.77元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算给付献县林利建筑器材经销处经济损失，至本判决指定的履行日止。
综上所述，一审判决存在部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百一十三条、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，住房城乡建设部建市【2014】159号《建筑业企业资质标准》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一条、第二条之规定，判决如下
一、维持河北省献县人民法院（2016）冀0929民初2206号民事判决第二项，即：驳回献县林利建筑器材经销处的其他诉讼请求。
二、撤销河北省献县人民法院（2016）冀0929民初2206号民事判决第一项。
三、广东中人集团建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付献县林利建筑器材经销处工程款2218213.71元；并自2016年5月30日开始至本判决指定的履行日止，以1845279.77元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算给付献县林利建筑器材经销处经济损失。
一审案件受理费16800元，由献县林利建筑器材经销处负担3650元，由广东中人集团建设有限公司负担13150元。
二审案件受理费33600元，由献县林利建筑器材经销处负担7300元，由广东中人集团建设有限公司负担26300元。
本判决为终审判决。
审判长 张 梅
审判员 张 珍
审判员 冉 旭
二〇一七年九月四日
书记员 谢丹丹