湖南省桃江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桃刑初字第123号
公诉机关桃江县人民检察院。
被告人肖某，湖南省桃江县人。因犯非法拘禁罪，于2012年10月30日被本院判处有期徒刑六个月，2013年2月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月4日被桃江县公安局民警抓获归案，同年11月6日被该局刑事拘留，同年12月13日被该局依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
辩护人胡可佳，湖南桃花江律师事务所律师。
被告人姚某某，湖南省安化县人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年11月6日被桃江县公安局民警抓获归案，同年11月7日被该局刑事拘留，同年12月13日被该局依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
辩护人项奇，湖南桃花江律师事务所律师。
桃江县人民检察院以桃检刑诉（2014）116号起诉书指控被告人肖某、姚某某犯贩卖毒品罪，于2014年5月4日向本院提起公诉。本院经审查于同日受理立案，依法组成由审判员胡继恩担任审判长，审判员刘智慧、人民陪审员莫赛军参加的合议庭，于2014年6月12日和2014年7月16日两次公开开庭进行了审理。书记员张振宇担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员符潜知出庭支持公诉，被告人肖某及其辩护人胡可佳、被告人姚某某及其辩护人项奇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桃江县人民检察院指控，2013年4月至2013年7月，被告人肖某在桃江县大栗港镇先后单独二次贩卖毒品冰毒共计0.7克给吸毒人员陈某某、陈某，得赃款人民币400元。被告人肖某伙同被告人姚某某于2013年11月4日在桃江县武潭镇龙拱滩村将毒品冰毒100克贩卖给薛某某时，被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某携带该100克冰毒逃脱。被告人肖某共计参与贩卖毒品冰毒100.7克，被告人姚某某参与贩卖毒品冰毒100克。
被告人肖某于2013年11月4日被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某于2013年11月6日被桃江县公安局民警抓获。
对上述指控，该院提供了相关书证、证人陈某某、陈某、薛某某的证言、鉴定意见、被告人肖某、姚某某的供述等证据。该院认为，被告人肖某、姚某某违反国家规定，贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条第一款、第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议本院依法判处。
被告人肖某辩称：他对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，但认为他有重大立功表现，请求减轻处罚。
辩护人胡可佳的辩护意见是：他对公诉机关指控被告人肖某的犯罪事实及罪名均不持异议，但认为被告人肖某犯罪系特勤引诱，且现场未进行交易，没有查获毒品（系事后查获），毒品未流入社会，未造成社会危害，请求对被告人肖某从轻处罚。被告人肖某积极检举揭发他人犯罪线索，配合公安机关破获重大涉毒案件，有重大立功表现，请求对被告人肖某减轻处罚。
被告人姚某某辩称：他对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，但认为他系初次涉毒犯罪，系犯罪未遂，请求对其减轻处罚。
辩护人项奇的辩护意见是：本案中被告人姚某某服从第一被告人肖某的组织、指挥，完全处于从属地位，只起了次要作用，应认定为从犯，应对其从轻或减轻处罚。本案犯罪系特勤引诱，由于意志以外的原因没有进行交易，现场未查获毒品（系事后查获），故被告人姚某某系犯罪未遂，请求对其减轻处罚。
经审理查明，2013年4月至2013年7月，被告人肖某在桃江县大栗港镇先后单独二次贩卖毒品冰毒共计0.7克给吸毒人员陈某某、陈某，得赃款人民币400元。被告人肖某伙同被告人姚某某于2013年11月4日在桃江县武潭镇龙拱滩村将毒品冰毒100克贩卖给薛某某时，被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某携带该100克冰毒逃脱。被告人肖某共计参与贩卖毒品冰毒100.7克，被告人姚某某参与贩卖毒品冰毒100克。具体犯罪事实如下：
1、2013年4月份的一天，被告人肖某在桃江县大栗港镇筑金坝村贩卖0.3克毒品冰毒给吸毒人员陈某，得赃款人民币200元。
2、2013年7月份的一天，被告人肖某在桃江县大栗港镇金鑫宾馆贩卖0.4克毒品冰毒给吸毒人员陈某某，得赃款人民币200元。
3、2013年11月4日，被告人肖某伙同被告人姚某某在桃江县武潭镇龙拱滩村将毒品冰毒100克贩卖给薛某某时，被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某携带该100克冰毒逃脱，后民警在肖某家菜园内搜查出该100克冰毒。
被告人肖某于2013年11月4日被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某于2013年11月6日被桃江县公安局民警抓获。
另查明，被告人肖某因犯非法拘禁罪于2012年10月30日经本院（2012）桃刑初字第314号刑事判决书，判处有期徒刑六个月。2013年2月22日刑满释放。
另查明，被告人肖某抓获后向桃江县公安局禁毒大队反映一广东惠东贩毒人员王某的基本情况，并愿意拨打对方电话，协助公安机关抓获贩毒人员。2014年6月9日，被告人肖某在办案民警安排下，主动与王某取得电话联系，约购毒品，并由其朋友汤某（女）前往广东惠东联系购买毒品事宜。同年6月12日6时许，在益阳市汽车东站，办案民警将王某联系的毒贩“阿亮”派往送货的马仔陈某某抓获。现场从其身上缴获毒品冰毒497克。经查证属实。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
一、书证：
1、搜查笔录、搜查证，证实2013年11月6日，民警在肖某家菜园内查获冰毒一包、车票两张。
2、被告人肖某、姚某某户籍证明，证实了二被告人的身份情况。
3、通话详单，证实证人薛某某与被告人肖某联系购卖毒品的情况。
4、车票两张，证实2013年11月1日被告人肖某派被告人姚某某从益阳汽车站前往长沙西站，从长沙火车站至惠州火车站购买毒品，再从惠州汽车站至益阳汽车站的往返车票。
5、扣押物品清单、扣押决定书，证实从被告人肖某身上查获白色透明塑料袋四个，内装白色晶体冰毒。
6、情况说明，证实在肖某家菜园菜土里搜查出用红色塑料袋包装好的毒品冰毒一包。
7、桃江县人民法院（2012）桃刑初字第314号刑事判决书，证实被告人肖某因犯非法拘禁罪于2012年10月30日被判处有期徒刑六个月。于2013年2月22日刑满释放。
8、汇款单，证实被告人肖某于2013年11月3日通过桃江县筑金坝信用社汇款6000元给姚某某，用于购买毒品。
二、证人证言：
1、证人陈某某的证言，证实2013年7月初的一天，他在筑金坝金鑫宾馆从肖某手上购买200元约0.4克冰毒。
2、证人汤某的证言，证实肖某被抓当天下午，姚某某骑摩托车回来告诉她说肖某被治国佬捉起来了，后来他们知道被公安局抓了。姚某某回来给她一包用塑料袋包着的东西，她把肖某用剩下的吸毒工具全扔了，姚某某给她的那包东西她也扔到了厕所。她从垃圾桶把那包东西拿出来给了肖某母亲罗中元，并说干脆埋到菜园内是的，罗中元就把东西埋到菜园了，晚上民警来搜查，罗中元告诉民警才找到毒品。冰毒是分成大小两包的颗粒状冰毒，她把东西藏起来是怕派出所找她麻烦。
3、证人薛某某的证言，证实筑金坝贩毒的肖某老是与他联系，他就向公安机关报告，以他为诱饵，希望把肖某抓获。11月3日，他说他一安化朋友（民警假扮）要100克货，第二天肖某要他去筑金坝金鑫宾馆，他到后肖某要他上了他的车，从一包约50克的冰毒里面给了他一点试货，他就说拿回去给安化朋友试试。在金鑫宾馆布控后，肖某让他一个人到宾馆交易，他到了后他又要他到村口绿化，带到了那里后，看见了肖某的车，一个小伙子（指姚某某）骑着摩托车跟在后面，肖某停车，小伙子就过来了，小伙子就拿出约100克冰毒。由于他少了钱就说再交易。后来他们约在武潭他的租房内交易，经公安民警布控后，肖某在前面，小伙子在后面就来了他的租房。肖某就被公安机关抓获了，小伙子骑摩托车逃跑了。
4、证人陈某的证言，证实他最近几个月在大栗港镇筑金坝的一个叫肖某的男的手上拿冰毒，每次都是拿200元。
四、鉴定意见
证实扣押的毒品冰毒含有甲基苯丙胺成分。
五、被告人的供述与辩解
1、被告人肖某的供述，证实他和上线“老表”是通过肖叶辉介绍认识的，平常肖叶辉贩毒都是从“老表”那里进货，10月底他和“老表”说他没肉了，他要百把个货，“老表”说要他自己去拿，10月31日他就电话姚某某问他有没有空，要他帮他去惠州拿点东西，他同意了，11月1号姚某某动身，他给了姚1000元路费，11月2号姚某某在惠州下火车后给他打电话，他要他坐车去黄埠，11月3号他让他去吉隆镇的肯德基，到了那里他叫姚某某等一下，说在等几分钟会有人来找他，11月4日早上8店，姚某某到了他家递给他一个白色塑料袋。姚某某收到货不久他把6000元钱打过去了，在筑金坝信用社现金汇款的。姚某某给他的毒品用一个苹果醋盒子装的，里面有一百多克白色晶体。11月4号那天他开车到金鑫宾馆，治国佬（指薛某某）已经在金鑫宾馆等他，他喊他上车给他约1克冰毒回去试货，约个把小时后，他说要带个安化朋友拿点货，讲好价钱他就让要姚某某拿着冰毒骑着他家的摩托车跟在他车辆后面，他和治国佬在村口绿化带那里碰面，他拿出两千块钱给他看了一下，说要回去从安化老板那里拿钱，等了蛮久他没有来，他就和姚某某回去了。下午15时，治国佬将要他将货送到武潭出租屋那边，他要姚某某骑着摩托车拿了毒品和他在四十一公庄碰头，姚跟在他车辆后面，然后一起到了武潭薛某某出租屋那里，刚进门他就被公安民警抓了。他要姚某某把东西送到派出所，不知道他有没有送。马迹塘的陈某今年四月在他手上买过200元0.3-0.4克冰毒；马迹塘的“都呀咀”（指陈某某）今年5月份的时候在他手中拿过0.3克冰毒。“石宝”今年10月下旬在他手中购买了0.2-0.3克冰毒。
2、被告人姚某某的供述，证实他今年七月份才认识肖某，和肖某一起在星沙吸食了“肉”，那次是肖某提供的，十月份的样子，他问肖某有没有“肉”吃，他说要他到金鑫宾馆碰面，肖某开了一间房，他们一起吸食了冰毒。从此肖某把他当小老弟看，他把肖某当大哥。他们大部分的时间都是在筑金坝的金鑫宾馆，他和肖某吸食的冰毒是肖某提供的，肖某没让他出过钱，他一般都是在宾馆看电视或上网。2013年11月1日肖某让他去惠州帮他拿了一次货。11月1日，肖某给了他1000元，让他去惠州，11月2日，到了惠州火车站后肖某让他坐车去黄埠镇，11月3号上午肖某让他到吉隆镇肯德基去，一个男的问他是不是肖某的朋友，他说是的他就给了他一个白色的塑料袋，用一个纸质苹果醋盒子装着，然后他再搭车回到了肖某家，他把袋子递给肖某就去休息，休息一会肖某让他和他出去一趟，肖某递给他一包冰毒，用红色塑料袋包着，要他骑着摩托车跟在他小车后面，不要离他太近。后来他看到“治国佬（指薛某某）”站在肖某车辆的尾侧，肖某让他把毒品拿出来，肖某接过去给“治国佬”看了一下，“治国佬”说身上没有这么多钱，要去宾馆拿，肖某和“治国佬”就一起到了金鑫宾馆，他在村公路边等，后来肖某打电话要他拿着毒品先回去，他就回了肖某家，两三小时后，肖某又要他拿着冰毒骑着摩托车到四十一公庄，肖某让他骑着车跟着他后面，到了武潭镇治国佬家门口，他刚到治国佬家不远的砂石场，就有人来抓他，他骑摩托车赶紧跑了。到了肖某家，他将东西拿给群姐（指汤某），群姐让他把垃圾、吸管都扔掉。他帮肖某去拿货心里知道肯定是拿冰毒。他帮肖某拿货，肖某没给他报酬，他吸食的毒品一般是肖某提供的。
以上证据，经庭审质证，被告人肖某及其辩护人胡可佳、被告人姚某某及其辩护人项奇均不持异议。本院认为，公诉机关提供的上述证据均系侦查机关依法收集调取，来源合法，内容客观真实，且与本案案件事实相关联，能够形成完整的证据锁链，证明被告人肖某、姚某某贩卖毒品的犯罪事实。本院均确认为有效证据，予以采信。
本院认为，被告人肖某、姚某某违反国家规定，贩卖毒品冰毒，其行为均已构成贩卖毒品罪，被告人肖某贩卖给吸毒人员的毒品数量及从其菜园内查获的毒品数量均应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，桃江县人民检察院对被告人肖某、姚某某犯贩卖毒品罪的指控成立，依法应当追究二被告人相应的刑事责任，应在处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产幅度内量处刑罚。在共同犯罪中，被告人肖某、姚某某均起了主要作用，均系主犯，均应按照其参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人姚某某及其辩护人项奇提出的“应定被告人姚某某为从犯”的辩护意见，经本院查证与客观事实不符，本院不予采纳。被告人肖某被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人肖某揭发他人犯罪行为，提供重要线索，配合公安机关破获重大涉毒案件，有重大立功表现，可以减轻处罚。被告人姚某某在贩卖毒品现场交易时，因意志以外的原因交易未遂，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人肖某及其辩护人胡可佳提出的“被告人肖某有重大立功表现，要求减轻处罚”、被告人姚某某及其辩护人项奇提出的“被告人姚某某系初次贩卖毒品犯罪，有犯罪未遂情节，要求减轻处罚”的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条第一款、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十八条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元。罚金限在判决生效后十日内缴纳。
被告人姚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。罚金限在判决生效之日缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人肖某的刑期自2013年11月4日起至2022年5月3日止；被告人姚某某的刑期自2013年11月6日起至2021年5月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡继恩
审 判 员 刘智慧
人民陪审员 莫赛军
二〇一四年七月十六日
书 记 员 张振宇
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
桃江县人民法院量刑评议表
案由：贩卖毒品
被告人：肖某
案号：（2014）桃刑初字第123号
简要
案情2013年4月至2013年7月，被告人肖某在桃江县大栗港镇先后单独二次贩卖毒品冰毒共计0.7克给吸毒人员陈某某、陈某，得赃款人民币400元。被告人肖某伙同被告人姚某某于2013年11月4日在桃江县武潭镇龙拱滩村将毒品冰毒100克贩卖给薛某某时，被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某携带该100克冰毒逃脱。被告人肖某共计参与贩卖毒品冰毒100.7克，被告人姚某某参与贩卖毒品冰毒100克。法定刑处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。确定
基准刑量刑起点有期徒刑十五年基准刑有期徒刑十五年确
定
宣
告
刑量刑情节规定
减少
比例确定
减少
比例规定
增加
比例确定
增加
比例总则规定
量刑
情节（
罪前
罪后
量刑
情节
认罪态度好10%以下5%重大立功表现20-50%38%拟定
宣告刑180×（1-5%-38%）=102.6个月宣告刑有期徒刑八年六个月备注判决结果：有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元。填表人：胡继恩2014年7月16日
桃江县人民法院量刑评议表
案由：贩卖毒品
被告人：姚某某
案号：（2014）桃刑初字第123号
简要
案情2013年4月至2013年7月，被告人肖某在桃江县大栗港镇先后单独二次贩卖毒品冰毒共计0.7克给吸毒人员陈某某、陈某，得赃款人民币400元。被告人肖某伙同被告人姚某某于2013年11月4日在桃江县武潭镇龙拱滩村将毒品冰毒100克贩卖给薛某某时，被桃江县公安局民警当场抓获，被告人姚某某携带该100克冰毒逃脱。被告人肖某共计参与贩卖毒品冰毒100.7克，被告人姚某某参与贩卖毒品冰毒100克。法定刑处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。确定
基准刑量刑起点有期徒刑十五年基准刑有期徒刑十五年确
定
宣
告
刑量刑情节规定
减少
比例确定
减少
比例规定
增加
比例确定
增加
比例总则规定
量刑
情节（
罪前
罪后
量刑
情节
认罪态度好10%以下5%犯罪未遂50%以下45%拟定
宣告刑180×（1-5%-45%）=90个月宣告刑有期徒刑七年六个月备注判决结果：有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。填表人：胡继恩2014年7月16日
（包括未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪等特殊犯罪主体的量刑情节；防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止等犯罪形态的量刑情节；从犯、胁从犯、教唆犯等决定被告人犯罪地位、作用的量刑情节。
（包括未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪等特殊犯罪主体的量刑情节；防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止等犯罪形态的量刑情节；从犯、胁从犯、教唆犯等决定被告人犯罪地位、作用的量刑情节。