山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第832号
上诉人（原审被告）：周恒亮，男。
委托代理人：吴海龙，山东聚祥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：莒县城阳建筑有限公司，住所地莒县城阳街道驻地。
法定代表人：李永军，董事长。
委托代理人：周夫峰，山东文心正律师事务所律师。
委托代理人：董海燕，山东文心正律师事务所律师。
上诉人周恒亮因与被上诉人莒县城阳建筑有限公司（以下简称城阳建筑公司）追偿权纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2013）莒民一初字第2920号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2004年3月26日，城阳建筑公司与邹平县经济开发区管理委员会（以下简称邹平开发区管委）签订建设工程施工合同，约定城阳建筑公司承建邹平开发区管委的邹平县东范住宅小区25#、26#、30#住宅楼工程（该工程以下简称邹平工程），周恒亮为项目经理，负责项目的施工。2004年6月份开始施工，2005年11月15日，周恒亮以邹平开发区管委拨款不到位为由带领施工人员撤离工地。后邹平开发区管委诉至山东省滨州市中级人民法院（以下简称滨州中院），要求解除合同并要求城阳建筑公司赔偿邹平开发区管委损失，莒县城阳农村信用合作社（以下简称城阳信用社）承担连带责任。滨州中院作出（2006）滨中民四初字第37号民事判决书，认定邹平开发区管委与城阳建筑公司签订的合同合法有效，鉴于双方履行的实际状况，继续履行合同的主客观条件已不存在，应确认解除，邹平开发区管委对城阳建筑公司已拨款140万元、供应钢筋、水泥计款共951048.73元，确定城阳建筑公司完成的工程案值为1709232.72元，判令城阳建筑公司返还邹平开发区管委超支工程款为641816.01元，城阳信用社承担连带责任。该民事判决书还认定城阳建筑公司以邹平开发区管委拨款不到位为由撤离工地，构成违约，判令城阳建筑公司向邹平开发区管委支付违约金860800元。城阳建筑公司不服，提起上诉，山东省高级人民法院作出（2007）鲁民一终字第290号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后邹平开发区管委依据上述两份判决书向滨州中院申请执行。该案在执行过程中，莒县宏欣房地产开发有限公司（以下简称宏欣开发公司）于2009年4月13日向滨州中院单方出具“执行担保书”，自愿为被执行人城阳建筑公司、城阳信用社提供担保。出具该担保书前后，宏欣开发公司向邹平开发区管委付款共计1027556元。2009年4月13日，莒县宏欣建筑工程有限公司（以下简称宏欣建筑公司）作为付款人向滨州中院付款100000元。2011年5月12日，宏欣开发公司与邹平开发区管委签订“和解协议”，内容“宏欣开发公司及宏欣建筑公司为城阳建筑公司、城阳信用社就履行判决义务提供担保，邹平开发区管委不再申请法院执行”。协议约定的标的款中，包括2010年4月19日城阳建筑公司被滨州中院扣划的96000元。后宏欣开发公司于2012年7月10日起诉至原审法院，要求城阳建筑公司返还其作为执行担保人向邹平开发区管委支付的1127556元及利息，原审法院作出（2012）莒商初字第948号民事判决书，判令城阳建筑公司付给宏欣开发公司617556元，后宏欣开发公司及城阳建筑公司均不服，提起上诉，日照市中级人民法院作出（2013）日商终字第105号判决，变更为城阳建筑公司偿付宏欣开发公司1127556元及利息。宏欣开发公司是2005年5月27日经工商登记成立的有限责任公司，股东人数为4人，周恒亮为股东之一，宏欣建筑公司是2005年7月22日经工商登记成立的有限责任公司，股东人数为3人，宏欣开发公司为股东之一。
周恒亮与城阳建筑公司签订自2002年11月29日起至2012年5月30日止的劳动合同，由周恒亮提出，经双方协商一致，双方自2012年5月10日解除劳动合同。周恒亮在邹平工程任项目经理时系城阳建筑公司“第六分公司”经理，于2003年与城阳建筑公司签订经济责任合同书，约定取费标准、提留上交及各项管理均执行本年度管理制度。城阳建筑公司于2003年开始实行的管理制度补充规定／经济责任制第3条规定：分公司承担施工的工程，结算后，盈余部分由分公司经理自行分配，亏损部分由分公司经理承担。
周恒亮在邹平工程施工过程中，未经城阳建筑公司允许，私自向邹平开发区管委提供其借用的城阳信用社的账号，用于向邹平开发区管委收取工程款105万元，该项目工程款全部由周恒亮自行支配。周恒亮撤离邹平工程工地时拉取部分钢材，用于其个人在莒县城阳镇北关的工地使用。
周恒亮与刘惠敏系夫妻关系，周绪升系周恒亮、刘惠敏之子。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、施工合同书、民事判决书、执行担保书、和解协议、农村信用社电汇凭证、经济责任合同书、公司管理制度、公安机关询问笔录、预算报告、劳动合同解除证明等。
原审法院认为：本案争议的焦点一是周恒亮作为邹平工程的项目经理应否承担城阳建筑公司的损失。项目经理是指接受企业法定代表人委托对该工程项目施工过程全面负责的管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人，其与施工企业的法定代表人之间系一种委托、被委托关系，项目经理应当在法定代表人授权许可的范围内代表法定代表人行使职权，其行为后果应当由委托人承担。项目经理作为企业的委托代理人，必须忠诚地履行自己的代理职责，其实施的行为必须从委托人的利益角度出发，代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。周恒亮担任邹平工程的项目经理期间，私设账号、私拉钢材、无正当理由撤离工地且邹平开发区管委多付的工程款均由周恒亮支取分配，超越了其代理职责，损害了城阳建筑公司的利益，导致邹平工程实际已经脱离城阳建筑公司的控制，成为周恒亮个人控制的工程，城阳建筑公司因周恒亮的行为对邹平开发区管委承担违约责任后，有权向周恒亮进行追偿。本案争议的焦点二是周恒亮作为城阳建筑公司“第六分公司”经理与城阳建筑公司签订的经济责任合同书能否作为城阳建筑公司追偿的依据。城阳建筑公司“第六分公司”未经工商部门登记注册，虽有“公司”称号，实为城阳建筑公司内部的管理机构，周恒亮作为城阳建筑公司“第六分公司”经理，与城阳建筑公司签订的经济责任合同书，约定了其与公司的利润分配方式、取费标准按照企业的内部管理制度执行，属于其与企业的内部承包合同。作为企业内部职工与企业签订内部承包合同，是经济体制改革以来建筑企业普遍实行的方式之一，该内部合同并不改变企业本身对外承担责任的法律地位，但可以作为公司内部追偿的依据。依据合同的相对性原则，周恒亮对外不承担责任，并不代表城阳建筑公司在对外承担责任后无权向周恒亮追偿。按照城阳建筑公司的管理制度，周恒亮作为分公司经理应当对其施工的工程自负盈亏，周恒亮有义务负担其在邹平工程中的亏损。因此，周恒亮无论是作为城阳建筑公司的代理人在行使代理职责的过程中、还是作为企业内部职工参照其与企业签订的内部承包合同的约定，均应对其给企业造成的损失承担责任。城阳建筑公司对其内部职工有管理监督义务，特别是对项目经理内部承包的项目应进行更加严格的风险防范及规制，本案城阳建筑公司的损失亦与其企业内部管理不到位有一定关系。因此，城阳建筑公司应对自身损失承担相应的责任。综合本案的实际情况，以周恒亮负担城阳建筑公司损失的80%、城阳建筑公司自担20%为宜。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第六十六条的规定，原审判决：一、周恒亮于判决生效后十日内偿付城阳建筑公司76800元（96000元×80%）；二、驳回城阳建筑公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2250元，由城阳建筑公司负担487元，周恒亮负担1763元。
上诉人周恒亮不服原审判决上诉称：一、在履行城阳建筑公司与邹平开发区管委签订的建设工程施工合同时，邹平开发区管委拖欠工程款，导致无法继续施工，经城阳建筑公司法定代表人同意，周恒亮才撤离工地，周恒亮不存在任何过错，不应承担赔偿责任。二、周恒亮在邹平工地负责施工时，与城阳建筑公司存在劳动合同关系，管理制度补充规定没有按照民主程序制定并予以公示，对周恒亮无任何法律效力，原审依据经济合同责任书及城阳建筑公司于2003年开始施行的管理制度补充规定为依据判决周恒亮承担责任无法律依据。请求撤销原判或者发回重审，诉讼费由城阳建筑公司负担。
被上诉人城阳建筑公司答辩称：一、周恒亮撤离工地的行为未经城阳建筑公司同意，也未经邹平开发区管委同意。周恒亮无证据证实城阳建筑公司安排其撤离工地，周恒亮上诉称原法定代表人已出庭作证，但该证人证言不可采信。二、周恒亮和城阳建筑公司间的经济合同书及相应的补充管理制度对双方都有约束力。该合同是经济承包合同，约定了相应的管理制度，由分公司承担施工任务，结算后盈余亏损由分公司承担，城阳建筑公司仅提取相应的税金，周恒亮在合同书上签字。该合同是顺延2013年签订的，2014年执行的。三、建设方的拨款都到周恒亮个人账户，撤离工地后，周恒亮拉回大量钢材等材料，没有上交城阳建筑公司，全部截留自用。周恒亮应承担全部责任。请求驳回周恒亮的上诉请求。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：周恒亮原系城阳建筑公司“第六分公司”经理，在邹平工程任项目经理。2003年周恒亮与城阳建筑公司签订经济责任合同书，约定取费标准、提留上交及各项管理均执行本年度管理制度。城阳建筑公司于2003年开始实行的管理制度补充规定／经济责任制第3条规定：分公司承担施工的工程，结算后，盈余部分由分公司经理自行分配，亏损部分由分公司经理承担。该经济责任合同书具有企业内部承包合同性质，系双方当事人真实意思表示，不违背法律、行政法规强制性规定，合法有效。周恒亮在担任邹平工程的项目经理期间，私设账号、私拉钢材、无正当理由撤离工地且工程款均由其支取分配，超越了其代理职责，给城阳建筑公司造成经济损失，周恒亮应当承担赔偿责任。城阳建筑公司因周恒亮超越代理权的行为对外承担民事责任后，有权依据经济责任合同书的约定向周恒亮进行追偿。城阳建筑公司对邹平工程疏于监督管理，对自身经济损失亦应承担相应的责任。原审酌定由周恒亮赔偿城阳建筑公司损失的80%并无不当。周恒亮上诉称经城阳建筑公司法定代表人同意，其才撤离工地，但其未提供充分的证据证实其主张。周恒亮上诉称管理制度补充规定没有按照民主程序制定并予以公示，对其无拘束力。经济责任合同书约定了各项管理均执行本年度管理制度，作为城阳建筑公司“第六分公司”经理和邹平工程项目经理，周恒亮应当知晓城阳建筑公司的内部管理制度，该管理制度构成经济责任合同书的组成部分，对周恒亮与城阳建筑公司均具有拘束力。综上，周恒亮的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2250元，由上诉人周恒亮负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣国
审 判 员 王林林
代理审判员 徐笑梅
二〇一四年十二月二十六日
书 记 员 赵小璐