江苏省滨海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨民初字第0661号
原告卢海洋，男，26岁。
委托代理人谭夕忠，江苏强仕律师事务所律师。
被告王可亚，男，23岁。
被告王信文，男，47岁。
被告王可亚、王信文委托代理人王柳军，江苏海悦律师事务所律师。
被告郁步军，男，47岁。
被告滨海县滨淮镇人民政府，住所地滨海县滨淮镇。
法定代表人王永兵，该镇镇长。
被告郁步军、滨海县滨淮镇人民政府委托代理人杨红梅，滨海县八巨法律服务所法律工作者。
被告郁步军、滨海县滨淮镇人民政府委托代理人沈振华，滨海县滨淮法律服务所法律工作者。
第三人滨海县人民医院，住所地滨海县阜东中路****号。
法定代表人吴限，该医院院长。
委托代理人郑晓雄，该医院员工。
原告卢海洋与王可亚、王信文、郁步军、滨海县滨淮镇人民政府、第三人滨海县人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年5月8日受理后，于2014年8月25日、2014年10月20日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告卢海洋的委托代理人谭夕忠、被告王可亚、王信文的委托代理人王柳军、被告郁步军、滨海县滨淮镇人民政府的委托代理人杨红梅、沈振华、第三人滨海县人民医院的委托代理人郑晓雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢海洋诉称：2013年4月25日17时许，王可亚操作挖掘机在滨淮镇康临路临淮村五组境内路段处施工，挖掘机（占道停放在路东边）铲斗从路东侧向西侧运动时，与沿康临路由北向南卢海洋驾驶的劲隆牌二轮摩托车发生碰撞，致摩托车部分损坏，卢海洋受伤。事故经滨海县公安局交通巡逻警察大队处理，认定王可亚负事故的主要责任，卢海洋负事故的次要责任。为维护原告的合法权益，现向法院起诉，请求被告赔偿原告各项损失人民币418106元，被告承担本案诉讼费用。
第三人滨海县人民医院诉称：卢海洋在2013年4月25至8月4日在我院治疗，用去医疗费用137814.5元，到目前为止还欠我们医疗费85814.5元。请求法院在赔偿款中优先偿还我院费用。
被告王可亚、王信文辩称：1、原告主张共同赔偿无法律依据，依照侵权责任法相关规定，针对本案，应能分清过错责任大小。2、原告主张两被告赔偿无法律和事实依据，《道路交通安全法》第105条明确规定，道路施工作业未设立警示标志、未采取防护措施，致使人员遭受损害的，负有相关职责单位应当承担赔偿责任。3、原告主张的赔偿数额明显违反相关规定，具体意见为：医药费请法庭依法核实；误工费每天180元标准及天数过高，应适用农村居民标准；护理费，与鉴定意见书所确定的天数及人数存在矛盾；营养费，每天30元过高，应为每天10元；住院伙食补助费的天数有异议；××赔偿金应按照农村标准计算；被抚养人生活费不应在赔偿范围内；精神抚慰金为15000元较为适合；交通费2000元合适；车损无依据；鉴定费以鉴定票据为准。另发生事故的设施属于工程机械，不属于机动车辆，故原告主张交强险120000元无责任赔偿，无法律依据。4、如果两被告应当承担赔偿责任，针对本案仅应当承担在20%左右，另外对其已经支付的80000元，应在其责任范围内予以减扣。
被告郁布辩称：本人在本案施工过程中是职务行为，是受盐城市众凯工程有限公司委托，负责管理本工程，因此，本人不承担赔偿责任。
滨淮镇人民政府辩称：镇政府于2013年2月17日与盐城市众凯工程有限公司签订了工程承包合同，明确了相互的权利和义务，而且该公司具备施工资质，因此不承担赔偿责任。
经审理查明：2013年4月25日17时许，王可亚操作挖掘机在滨淮镇康临路临淮村五组境内路段处施工，挖掘机（占道停放在路东边）铲斗从路东侧向西侧运动时，与沿康临路由北向南卢海洋驾驶的劲隆牌二轮摩托车发生碰撞，致摩托车部分损坏，卢海洋受伤。该事故经滨海县公安局交通巡逻警察大队处理，该大队作出滨公交认字2013第095号事故认定书，认定王可亚负事故的主要责任，卢海洋负事故的次要责任。原告于2013年4月25日至2013年8月4日、2013年12月27日至2014年1月13日、2014年5月21日至2014年5月26日、2014年5月30日至2014年6月27日在滨海县人民医院住院治疗，于2014年6月30日至2014年7月15日在盐城市第一人民医院住院治疗，以上原告共住院166天。原告和第三人滨海县人民医院举证的票据总金额为218737.81元，其中6720元白蛋白不是合法票据，不予确认，对合法票据212018元予以确认。以上，原告2013年4月25日至2013年8月4日在滨海县人民医院的住院费用尚欠该医院85814.5元。由盐城市第一人民医院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，2014年7月27日作出鉴定意见，认为卢海洋因交通事故致“双侧额颞部硬膜外血肿；颅底骨折；蛛网膜下腔出血；左侧颞额骨、蝶窦壁骨折”等经相关治疗目前遗有颅脑外伤致轻度智能损害、双侧颅骨缺损已分别构成七级、十级（两处）××；建议其误工时限宜自受伤至评残前日；护理时限宜为6个月（住院2人，余护理1人）；营养时限宜为6个月。
另查明：原告主张发生事故的工地工程是郁步军个人承包的，为此举证了：1、施工合同书。2013年4月17日郁步军个人与滨淮镇农村公路养护管理办公室签订的施工合同书。该合同书约定，滨淮镇人民政府通过招投标，接受郁步军对工程的承包，工程任务为临康路改造工程，两侧加宽各1米，Ⅰ标段长4.4公里，巨凡路改造工程两侧加宽各1米，Ⅱ标段长2.5公里；2、中标通知书。该中标通知书载明的中标人是郁步军；3、调查笔录。事故发生后公安民警调查郁步军询问笔录，该笔录中对于办案民警询问工程是不是由其负责，郁步军回答：“是的，是滨淮镇政府招标我中标的。”另问其有没有安全施工资质，郁步军回答：“这些小工程对安全资质方面没什么大的要求”。原告的证据来源于本院审理的被告王可亚过失致人重伤刑事案件卷宗。被告郁步军、滨海县滨淮镇人民政府否认工程是郁步军个人承包，为此举证了盐城市众凯工程有限公司与滨淮镇农村公路养护管理办公室签订的合同一份，该合同与原告所举合同内容相同，日期相同，被告郁步军作为盐城市众凯工程有限公司的代表人在合同上签名，盐城市众凯工程有限公司加盖了章印。王可亚操作的挖掘机名称为现代ROBEX，产品型号为R60－7，为履带式车辆。事故发生后，被告王信文、王可亚已赔偿80000元，被告郁步军通过滨淮镇道路管理办公室已赔偿了42000元。
再查明：原告在交通事故发生前从事的职业为电焊工，持有滨海县技能鉴定中心颁发的电焊工操作证，该证的有效期为2010年7月19日至2016年7月18日。原告育有两个儿子，长子卢益、次子卢泓全，分别出生于2009年4月14日、2012年4月24日。
以上事实有事故认定书、常住人口登记卡、身份证、驾驶证、行驶证、保单、医疗费票据、用药清单、出院记录、鉴定意见书、电焊工操作证、施工合同、中标通知书、谈话笔录及当事人陈述等证据证明。
本院认为：公民的人身权利受法律保护。关于本案肇事挖掘机是否为机动车，被告应否在交强险限额内承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条规定：“‘机动车’是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。”根据审理查明，肇事挖掘机为履带式车辆，不符合以上机动车为“轮式车辆”的规定，因此，应认定为非机动车，对原告首先在交强险限额内不按责任赔偿的诉讼请求不予支持。
关于事故现场康临路拓宽工程是由被告郁步军个人承包还是由盐城市众凯工程有限公司承包的问题。原告民卢海洋和被告郁步军、滨淮镇人民政府分别举证的合同，主要内容基本相同，细节略有不同，排版不一样，一份证明工程是郁步军个人承包，另一份证明是盐城市众凯工程有限公司承包。被告郁步军对原告所举合同真实性认可，但解释其在中标后本人代表盐城市众凯工程有限公司草签，随后补办了手续。对此，本院分析，如盐城市众凯工程有限公司所签合同是当时所签，事故发生后，二被告就应当提供该盐城市众凯工程有限公司签订的合法有效的合同，而不是以郁步军个人名义草签的已没有法律效力的合同。另在事故发生后交警向郁步军调查时，其也承认该工程是其本人中标，并陈述对施工资质没有要求。综上，本院对被告郁步军举证的证据不予采信，其辩称的理由不能成立，该工程认定为由郁步军个人承包，被告滨淮镇人民政府将工程承包给没有资质的个人施工，具有过错，应对郁步军的赔偿承担连带赔偿责任。
关于被告王信文、王可亚、郁步军互相之间的法律关系问题。首先，被告王信文、王可亚之间。挖掘机的操作人被告王可亚由王信文雇佣，二人之间是雇佣关系。其次，被告王信文、郁步军之间。根据原告的诉称和被告的辩解，被告王信文、郁步军之间涉及两个法律关系，雇佣关系和承揽关系。雇佣和承揽应从以下几个方面区分认定：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是继续性提供劳务，还是一次性劳动成果；5、当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。对于被告王信文的工程是如何承接的，双方是如何约定的，因本人没有到庭，本院在第一次庭审后，通知被告王信文、郁步军到本院接受调查，被告王信文陈述：“工程是李海军联系我去做的，李海军与郁步军认识，谈的时候，我和李海军、郁步军一起谈的，当时我和李海军估计两台机做八天，最后谈定的报酬是两万元，我和李海军一人一万。”被告郁步军陈述：“我不认识王信文，是通过一个姓李的与王信文谈的，他们二人合伙做这个事，谈好工程包给他们做，报酬是20000元，做多长时间，我不问，只要做好，一次性支付20000元给他们。我有与姓李的签的合同。”根据以上被告王信文、郁步军的陈述，二人之间不存在控制、支配和从属关系，劳动工具挖掘机由王信文自带，每天不限定工作时间，被告王信文向被告郁步军交付一次性劳动成果，被告郁步军一次性结算劳动报酬，被告王信文实施的挖掘机抓土工程在该道路施工工程中只是一个组成部分，大部分工作如铺设路基、打夯、浇筑、砼路面等在这之后实施，根据这些特征，本院认为，被告王信文与被告郁步军之间应是承揽关系，而不是雇佣关系。定作人郁步军对承揽人致人损害，则仅在定作或者选任、指示有过失时承担赔偿责任。定作人被告郁步军作为工程的实际施工人，在公路上施工，没有封闭施工路段、设置施工标志或采取其他安全措施，对事故的发生有一定的过错，但不是事故发生的主要原因，应承担20%的赔偿责任。被告王可亚没有操作证，也没有尽谨慎和勤勉义务，待采取安全措施后进场施工，造成原告卢海洋人身损害，是事故发生的主要原因，应承担50%的赔偿责任，但其是职务行为，不承担赔偿责任，应由其雇主被告王信文承担。原告卢海洋无证驾驶，未尽到安全驾驶义务，遇到障碍物没有及时减速慢行，对损害的发生也有过错，对其自身的损失应承担30%的赔偿责任。
关于赔偿标准，原告主张按城镇居民标准计算相关赔偿。原告举证了电焊工操作证、证人证言，证明原告从事电焊工工作。据此，本院认为，原告虽为农村居民，但以打工收入为其生活主要来源，应按城镇居民标准计算相关赔偿。
原告相关的赔偿项目，本院认定如下：
1、医疗费212018元。原告医疗费212018元，确为事故后原告治疗所用，有医院的票据为证，本院予以确认。
2、住院伙食补助费2988元。原告主张181天×18元／天=3258元。根据原告的受伤情况及治疗情况，对原告主张的住院伙食补助费支持166天×18元／天=2988元。
3、营养费1800元。原告主张180天×30元／天=5400元。根据原告的受伤情况，结合原告意见，对原告主张的营养费支持180天×10元／天=1800元。
4、精神抚慰金15000元。原告因交通事故受到了损伤，构成伤残，确给原告造成了精神痛苦，应给予适当的精神损害抚慰金。原告主张40000元，结合本地区的生活水平及被告的过错程度认定15000元。
5、护理费20760元。原告主张60元／天×（101＋29＋6＋29＋16）天×2=21720元。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，参照鉴定意见，根据原告治疗的实际情况，对原告主张的护理费认定60元／天×（166×2＋14）天×2=20760元。
6、交通费2500元。原告主张交通费4000元。考虑到原告就医的时间、地点、人数，本院酌情认定2500元。
7、××赔偿金273319元。根据相关法律规定，参照鉴定意见，结合原告主张，对××赔偿金支持32538元／年×20年×0.42=273319元。
8、误工费40495元。原告主张误工费180元／天×455天=81900元。本院认为，原告发生交通事故后受伤休息，其误工损失实际产生，对其主张的误工损失应予支持，但没有对其最近三年的平均收入举证，参照城镇居民可收入标准，支持误工费89元／天。参照鉴定意见评定的误工时限支持455日，据此，对原告主张的误工费支持89元／天×455天=40495元。
9、被扶养人生活费58507元。原告主张其两个小该卢益、卢泓全的被扶养人生活费9607元／年×（16＋13）年×0.42÷2=58507元，符合法律规定，本院予以支持。
10、车损、物损200元。原告主张车损、物损500元，没有证据证明，但事故中确有财物损坏，酌情支持200元。
11、鉴定费2390元。鉴定费2390元，为原告受伤后为确定其受伤程度支出的必要的费用，应予支持。
以上合计629977元，扣除已支付的80000元，被告王信文赔偿629977元×50%-80000元＝234989元，扣除已支付的42000元，被告郁步军赔偿629977元×20%-42000元＝83995元，被告滨海县滨淮镇人民政府对以上郁步军的赔偿承担连带赔偿责任。原告尚欠第三人滨海县人民医院医疗费85814.5元，在以上赔偿款中偿还。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告王信文赔偿原告卢海洋人民币234989元，此款限本判决生效后十日内履行完毕；
二、被告郁步军赔偿原告卢海洋人民币83995元，此款限本判决生效后十日内履行完毕；
三、被告滨海县滨淮镇人民政府对郁步军的赔偿承担连带赔偿责任；
四、原告卢海洋在获得的以上赔偿款中向第三人返还人民币85814.5元；
五、被告王可亚不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2590元，由被告王信文承担1455元，被告郁步军承担520元，原告卢海洋承担615元。
上述费用交至本院执行标的款帐户（开户行：中国银行股份有限公司滨海县营业部；户名：滨海县人民法院标的款；帐号：50×××72）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费2590元（如汇款须在附言中注明“法院诉讼费”字样，户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行。帐号：40×××21）。
审 判 长 杨 黎
人民陪审员 刘志祥
人民陪审员 陆海红
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 周俊宇
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
4、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。