河北省永年县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）永民初字第2907号
原告李法堂，男，1952年9月18日生，汉族，农民，住永年县。
委托代理人李有兴，男，农民，住永年县，系原告儿子。
委托代理人白海生，河北众意律师事务所律师。
被告李聚平，男，1965年9月24日生，汉族，农民，住永年县。
原告李法堂与被告李聚平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李法堂委托代理人白海生、李有兴及被告李聚平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告李法堂诉称，被告在本村经营一砖窑厂，雇佣原告在其砖窑厂上班干活。2012年2月21日原告在干活时受伤，被告将原告送到医院抢救治疗，被告只支付了少量的医疗费用，对于原告的大部分医疗费用及其他费用被告拒绝支付。原告受伤后先后住进永年县第一医院、邯郸市第一医院，住院33天，花去实际医疗费22，000元。依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害，雇主应当承担赔偿责任。为此，特提起诉讼，请法院依法判令被告赔偿原告医疗费等各种费用共计124，319.29元。并由被告承担本案诉讼费。
被告李聚平辩称，一、2012年2月21日受伤，我不知道原告如何受伤的。二、雇佣关系不存在。三、我把原告送医院后，我垫付3，000元医疗费，我要求原告返还3，000元医疗费。
经审理查明，被告在本村开有一砖窑厂，原告2010年、2011年均在被告砖窑厂上班，这两年原告的工资被告是按每天60元给付原告。2012年2月21日中午，原告在被告砖窑厂受伤，被告便自己开车将原告送到永年县第一医院，并向该院预交了1，000元医疗费，后又向医院交了2，000元医疗费。以上事实双方当事人陈述一致。
在庭审时，原告主张2011年农历腊月底被告给付原告500元押金，约定2012年原告仍在被告砖窑厂上班，自己是在被告砖窑厂干活时受的伤。并向本院提交了李金堂（原告哥哥）的书面证言、由证人李某某（原告儿子）、崔某某（原告女婿）到庭作证及张某某（被告砖窑厂工人）、刘翠霞（被告妻子）的录音证据各一份。
李金堂的书面证言内容：“2012年2月21日，李法堂在本村李聚平砖窑干活受伤，当时李聚平开车将李法堂送医院后，交了1，000元医疗费，第二天医院催款又交了2，000元。后续医疗费共计4.9万多元。李聚平一直没有付给，后经我与李进文二人调解，李聚平只答应给付一万元医疗费，双方未达成一致意见。”证人李某某到庭证明，2012年2月21日中午我父亲李法堂在本村李聚平砖窑厂上班时受伤，受伤后窑主李聚平开着车，由张某某在车上抱着处于昏迷状态的我父亲，去我家叫人，我就上车替张某某抱着我父亲去往县第一医院治疗。当时办住院手续时，窑主李聚平交住院费1，000元。证人崔某某到庭证明，2012年2月21日大约上午11点多，我媳妇接到电话说她父亲在窑上跌着了，我骑电车将我媳妇送到路口，我媳妇坐上被告李聚平的车一起将我岳父送到医院。下午3点多，我去医院时岳父当时昏迷不醒。在县医院住了四五天后转到邯郸医院。到邯郸医院后，被告媳妇去医院看了我岳父。我在砖厂干过，在砖厂上班是不签协议的，都是口头说的，给了押金后，砖厂上人就可以去干活。
张某某的录音证据主要内容：
李有兴（原告的儿子）：俺爹大概啥时间跌伤来？
张某某：中午发现来，中午我见那边的砖窑厂干活的人下班了，我就去叫他们下班，出来时，发现你爹在窑洞口躺着，具体啥时间跌着的不知道。
李有兴：我爹是否去砖窑顶挪灯泡摔下来跌着的？
张某某：具体怎样跌伤的没有见，那天抺窑内墙时，你爹干的活是从砖窑外用电车往砖窑里拉和好的稀泥，还负责挪砖窑顶上的灯泡，我发现你爹跌伤后，我就喊翠霞（砖厂老板妻子），翠霞叫的聚平，聚平叫树晓回家通知你家人，几个人将你爹抬上聚平车上后，我在车上抱着你爹来，到你门口你兄弟聚兴上车替住我，抱着你爹往医院去了。
刘翠霞录音证据的主要内容：
张玉花（原告妻子）：你们一直推，想推到啥时候？
刘翠霞：俺叔叔（原告）成这样了，都被点伤，在这（砖窑厂）干活来，都抬抬手，俺叔叔也不赖，都是远门自家。
张玉花：你叔叔啥病也没有，是在你窑厂跌伤的。
刘翠霞：俺叔叔是在窑厂跌伤的不错。
李有兴（原告儿子）：俺爹在你窑厂干活，就没有旷过班。
刘翠霞：你想叫拿几钱，抬头不见低头见，关系不赖，他（聚平）回来我给他（聚平）说说。
被告对原告的主张不认可，辩称自己给原告预付500元押金，是让原告在窑厂干垒窑门的活，原告受伤时窑厂还没有开始垒窑门，原告也不是在垒窑门时受的伤，因此，自己与原告之间尚未形成雇佣关系，原告也不是在雇佣活动过程中受的伤。原告不认可，被告对其所辩除自己陈述外未向本院提交其他相关证据。被告对原告提交的两份录音证据无异议，对书面证言及两位证人证言中所述原告因在被告窑上干活受伤不认可，其它证言内容无异议。
永年县第一医院的诊断证明原告伤情为：蛛网膜下腔出血、右耳郭皮裂伤。原告在永年县第一医院的医疗费为6，947.35元，除去被告预交的3，000元，原告自己支付了3，947.35元医疗费。原告于2012年2月26日从永年县第一医院转到邯郸市第一医院治疗，邯郸市第一医院的诊断证明原告伤情为：蛛网膜下腔出血、脑室积血、弥漫性轴索损伤、右侧枕叶皮层脑挫伤、右耳郭皮裂伤、电解质紊乱、左眼肌麻痹、左眼眶外侧壁骨折、左眼视神经挫伤。原告于2012年3月18日出院，共住院26天。原告在邯郸市第一医院支付了医疗费39，847.64元。原告共支付医疗费43，794.99元，永年县农村合作医疗给原告补偿25，807.06元后，原告仍支付医疗费17，987.93元。原告又于2012年9月17日到永年县第一医院检查，支付检查费180元；于2012年9月18日到邯郸市第一医院检查，支付检查费860元。原告至今共支付医疗费19，027.93元。经原告申请，永年县司法医学鉴定中心于2012年9月26日对原告的伤情做出鉴定，鉴定结论为：李法堂头部伤残程度应评定为九级，原告支付鉴定费700元。被告对原告的鉴定结论有异议，但未向本院提交相反的证据。原告主张在治疗期间自己共花去交通费1，110元并向本院提交了12张邯郸市汽车客运票，票面总金额为1，115元。原告称2012年双方约定的工资是每天70元，被告不认可，称双方尚未约定工资，原告未向本院提交相关证据。
原告曾向劳动争议仲裁委员会申请工伤认定，2012年7月16日永年县劳动争议仲裁委员会以主体不适格为由，通知原告不予受理。
以上事实有当事人陈述、新型农合补偿审核表两张、永年县第一医院收费单据二张、邯郸市第一医院收费单据一张、永年县第一医院及邯郸市第一医院诊断证明书各一张、永年县第一医院及邯郸市第一医院病例各一份、交通费票据12张、永年县司法医学鉴定书一份、永劳人仲审字（2012）第027号不予受理案件通知书一份在卷佐证。
另查明，2011年度河北省农村居民人均年纯收入为7，120元，农林牧渔业年平均工资为12，825元，国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日为50元。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》中规定的“提供劳务一方与接受劳务一方”实际上与“雇主与雇员”在某种层面上含义相同，“劳务”与“雇佣”含义也无本质差别，实质上是以“提供劳务一方”、“接受劳务一方”、“劳务”、“劳务关系”分别取代了“雇员”、“雇主”、“雇佣”“雇佣关系”，因此原被告所称的双方是否存在雇佣关系实际上即是双方是否存在劳务关系。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告所辩自己预付原告500元押金，是让原告在窑厂干垒窑门的活，原告受伤时窑厂还没有开始垒窑门，因此双方之间还没有形成雇佣关系。原告不认可，被告除自己的陈述外，未向本院提交其他相关证据，而原告提交的证人张某某的录音证据证明，原告当时在被告的窑厂干拉稀泥和挪灯泡的活，因此对被告所辩，本院不予认定。而被告认可原告2010年、2011年均在其窑厂上班，且被告向原告预付500元押金也是让原告到其窑厂上班，同时原告是在被告砖窑厂受的伤且又是被告自己开车将原告送到医院并向医院预交医疗费的行为与原告所提交的证据相互印证，可以证明原被告之间存在劳务关系且原告是在从事劳务活动时受的伤。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相关的责任。原被告均未能向本院提交相关证据证明原告当时受伤的原因，因此无法确定他们应负的责任，根据公平的原则，由原被告各承担50%责任。
在庭审中，被告对原告提交的伤残鉴定书有异议，但除其陈述外，未向本院提交相反的证据予以证明，因此，对被告所辩本院不予认定。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，确定原告的损失项目及数额为：1、医疗费根据原告提交的医疗费票据，扣除被告已支付的3，000元，应为19，027.93元；2、误工费，误工时间应依据人身损害受伤人员误工损失评定准则4.7.2确定为180天，原告在被告处干活，前两年被告均是按每日60元给付原告工资，原告称被告于2012年按每日70元给付其工资，被告不认可，原告未向本院提交相关证据，对原告所诉本院不予支持，因此日工资仍按60元计算，180天×60元＝10800；3、护理费按照一人，参照河北省2011年度农林牧渔业年平均工资计算，12825÷365×26＝913.6元；4、住院伙食补助费参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日为50元计算，50×26＝1，300元；5、残疾赔偿金原告的伤残等级，按照河北省2011年度农村居民人均年纯收入标准计算，7120×20×20%＝28，480元；6、交通费根据原告就医的地点和其提交的交通费票据酌情确定为500元；7、鉴定费700元。原告以上的各项损失共计61，721.53元，因此被告应赔偿原告的损失为61721.53×50%＝30，860.8元；被告应给付原告的精神损害抚慰金根据原告的伤残等级和当地生活水平酌情赔偿5，000元，综上被告共应向原告赔偿35，860.8元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告李聚平于本判决生效后五日内赔偿原告李法堂医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计35，860.8元。
二、驳回原告李法堂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，524元，由原告负担1，796元，被告负担728元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 长 李 英
审 判 员 郝俊杰
人民陪审员 ＸＸ恩
二〇一三年二月二十七日
书 记 员 王玉芸