浙江省温州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙03行终71号
上诉人乐清市综合行政执法局，住所地浙江省乐清市乐成街道宁康西路60号。
法定代表人许大凤，局长。
委托代理人陈星兴，浙江甄博律师事务所律师。
委托代理人黄美特，浙江甄博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙飞华，男，1968年11月7日出生，汉族，住浙江省乐清市。
被上诉人（原审原告）黄少珍，女，1976年2月6日出生，汉族，住浙江省乐清市。
两被上诉人的委托代理人谢作坚，浙江海昌律师事务所律师。
两被上诉人的委托代理人林燕东，浙江海昌律师事务所律师。
原审第三人王新素，女，1957年9月3日出生，汉族，住浙江省乐清市。
委托代理人余海峰，乐清市柳泰法律服务所法律工作者。
委托代理人郑加飞，乐清市柳泰法律服务所法律工作者。
孙飞华、黄少珍诉乐清市住房和城乡规划建设局（以下简称乐清市住建局）不履行规划行政法定职责一案，浙江省乐清市人民法院作出（2016）浙0382行初37号行政判决，乐清市住建局不服，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。在诉讼过程中，本院依法将上诉人乐清市住建局变更为上诉人乐清市综合行政执法局（以下简称乐清市执法局）参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：1993年6月13日，乐清市人民政府征用了翁垟镇南街村0.93亩土地（其中公路留地0.4亩、道路带征0.14亩），作为乐清市环球工艺厂厂房用地。后乐清市环球工艺厂在该用地的东首建成一幢厂房，并在整个用地周围建成围墙，现场勘察现北首围墙仍保留，南首围墙已拆。2014年4月间，孙飞华、黄少珍通过淘宝网司法拍卖竞买得该幢厂房，并于同年9至10月间办理了厂房的产权转移登记手续，其中登记土地使用面积为255.18平米。该处厂房被腾空移交后，乐清市环球工艺厂法定代表人王笃松的妻子王新素将厂内货物堆放在位于被拍卖的厂房西首原院子内，在厂房南首搭建了临时棚用于堆放杂物，并在厂房西首三四米处放置了一个挂有“乐清市环球工艺厂”厂牌的集装箱。2015年4月间，翁垟街道办事处牵头拆除了在涉案厂房南首搭建的临时棚。2015年11月3日及2016年4月13日，孙飞华、黄少珍以在涉诉厂房门口和四周搭建多处棚屋，严重影响其正常生产经营为由，向乐清市住建局举报，要求乐清市住建局履行查处的法定职责。由于乐清市住建局未对上述申请作出处理，孙飞华、黄少珍遂向原审法院提起行政诉讼。
原审法院认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条及《浙江省违法建筑处置规定》第二条、第三条的相关规定，对违法建筑行为履行查处职责的部门为县级以上地方人民政府城乡规划主管部门。而违法建筑是指未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物，以及超过规划许可期限未拆除的临时建筑物和构筑物，包括城市、镇规划区内的违法建筑和乡、村庄规划区内的违法建筑。本案王新素在涉案厂房南首搭建的临时棚已由有关部门于2015年4月间拆除，双方现对王新素在厂房西首放置的集装箱是否属违法建筑存有争议。而作为履责机构在收到履责申请后，应对申请事项是否属于履责范围进行判断处理。乐清市住建局未对孙飞华、黄少珍要求履责的申请事项作出明确的答复处理，不符合履行法定职责的程序要求。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下：责令乐清市住建局在判决生效之日起两个月内对孙飞华、黄少珍的申请事项履行法定职责。本案受理费50元，由乐清市住建局负担。
上诉人乐清市执法局上诉称：一、被上诉人曾多次信访，乐清市住建局已告知上诉人涉案的“堆场”、“违法临时棚”已由翁垟街道办事处通知拆除，上诉人系重复信访。二、举报内容没有涉及涉案的“集装箱”，原判以当事人对“集装箱”是否属违法建筑存在争议为由，责令乐清市住建局对该申请事项履行法定职责，缺乏依据。综上，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的起诉。
被上诉人孙飞华、黄少珍答辩称：一、举报材料已明确在厂房门口及四周违法搭建棚屋等违法建筑物，“棚屋等违法建筑物”已包含“集装箱”，上诉人主张举报内容没有涉及涉案“集装箱”，与事实不符。二、上诉人主张系重复信访的理由不能成立，乐清市住建局具有查处违法建筑行为的法定职责。综上，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人王新素陈述称：一、乐清市环球工艺厂系利害关系人，原审法院将该厂法定代表人王笃松的妻子王新素列为第三人错误。二、涉案集装箱可移动，主要用于摆设黄杨木雕，不属于违法建筑。
二审期间，上诉人及原审第三人均没有向本院提交新的证据。上诉人向本院提交的乐清市住建局乐住建访〔2015〕4号、乐住建访〔2015〕51号《关于孙飞华信访事项办理情况报告》、《信访事项答复意见书》及相关材料，不属于二审程序新的证据，本院不作认定。
经审理查明：王新素与王笃松系夫妻，王笃松系乐清市环球工艺厂的法定代表人。乐清市环球工艺厂的厂址坐落乐清市翁垟街道后西门工业小区。乐清市环球工艺厂因欠他人债务，原审法院在执行中拍卖该厂的一幢厂房。2014年4月，黄少珍通过淘宝网司法拍卖竞买了该幢厂房。现竞买所得的厂房产权登记在黄少珍、孙飞华名下，其中登记的土地使用面积为255.18平米。2015年11月3日及2016年4月13日，孙飞华、黄少珍分别以乐清市环球工艺厂等在涉案厂房门口及四周搭建多处棚屋等违法建筑物，严重影响其正常生产经营为由，向乐清市住建局举报，要求乐清市住建局进行查处。孙飞华、黄少珍以乐清市住建局没有履行查处职责为由，向原审法院提起本案诉讼，请求判决乐清市住建局对违法行为人作出行政处罚决定。
在原审诉讼过程中，当事人承认搭建在厂房南首的临时棚已拆除。但当事人对涉案的“集装箱”是否属违法建筑，涉案申请事项是否属于乐清市住建局查处的法定职责范围存在争议。涉案的“集装箱”属轻钢结构，墙体材料为钢板覆面聚乙烯泡沫夹心复合板，开设了门和窗。王新素称，“集装箱”用于放置黄杨木雕。
另查明，2016年12月23日，乐清市人民政府作出乐政发〔2016〕87号《关于综合行政执法工作相关职权划转的公告》，其中规定自2017年1月1日起，城乡规划（含风景名胜）管理方面的法律法规、规章规定的行政处罚权及相关行政监督检查、行政强制职权，划转由乐清市执法局在全市范围内集中行使；除职权划转前已经立案但未结案的案件外，相关部门不得行使已划转由乐清市执法局行使的行政处罚权及与之相关的行政强制权，仍然行使的，其作出的行政处罚及相关的行政强制决定一律无效。
以上事实，有当事人提交的执行裁定书、报告、乐清市人民政府乐政发〔2016〕87号《关于综合行政执法工作相关职权划转的公告》等证据及当事人的陈述予以证实。
本院认为：本案系履行法定职责诉讼，乐清市住建局尚未作出具有实体内容的行政行为，原审法院也没有对涉案集装箱是否属于违法建筑作出认定，故原审法院列王新素作为本案第三人，没有追加乐清市环球工艺厂为第三人参加诉讼，不影响本案的审理。
被上诉人的“举报”请求是否属于履行法定职责申请，应从举报的事实、理由及请求等进行综合分析审查。被上诉人的“举报”请求包括查处涉案厂房门口及四周搭建多处棚屋等违法建筑的行为，因此，应认定该请求属于履行法定职责申请。
城乡规划法第四十条规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当申请办理建设工程规划许可证。因此，未依法取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物，以及超过规划许可期限未拆除的临时建筑物和构筑物，均属于违法建筑。涉案“集装箱”已开设门和窗，作为被请求履行法定职责的行政机关应从材料、功能等进行综合判断，认定是否属于建筑物，并据此认定是否属于违法建筑。乐清市住建局收到履行法定职责申请后，应全面审查申请内容。但乐清市住建局没有履行就涉案“集装箱”的申请事项作出处理，原审判决责令乐清市住建局该申请事项作出处理，并无不当。
行政诉讼法第二十六条第六款的规定，行政机关职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。鉴于涉案的行政机关职权在原判作出之后变更，根据乐清市人民政府乐政发〔2016〕87号《关于综合行政执法工作相关职权划转的公告》规定，原判确定由乐清市住建局履行的法定职责，应由继续行使其职权的乐清市执法局履行。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人乐清市综合行政执法局负担。
本判决为终审判决。
审判长 马永利
审判员 吴跃玲
审判员 章宝晓
二〇一七年四月十二日
书记员 厉 超