云南省安宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0181民初1730号
原告:马某某，女，回族，现住开远市西北路。
委托代理人:王屹，开远市交通法律服务所律师，特别授权代理。
被告:吕某，男，汉族，现住安宁市县街镇鸣矣河村。
被告:吕某某，男，汉族，现住安宁市县街镇鸣矣河村。
被告:都邦财产保险股份有限公司云南分公司。
住所地：昆明市东风西路***号德春大厦*楼。
营业执照代码：915300007951973289。
法定代表人：丁国文，总经理。
委托代理人赵彬，系都邦财产保险股份有限公司云南分公司员工，代理权限为特别授权代理。
原告马某某诉被告吕某、吕某某、都邦财产保险股份有限公司云南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月25日立案受理后，于2016年10月9日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马某某委托代理人，被告吕某、被告吕某某、被告都邦财产保险股份有限公司云南分公司云南分公司委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马某某诉称：2015年11月20日，被告吕某驾驶被告吕某某所有的云某号小型普通客车，17时59分行驶至安宁金色湖畔小区门口准备驾驶入停车位时，所驾驶车车头前部与站在人行道上的原告相撞，造成原告受伤的伤人交通事故。该事故经安宁市交警大队现场勘验，认定被告吕某负全部责任，原告无责任。该事故造成原告左足第一骨闭合性骨折，入住云南第二人民医院住院治疗。给原告造成如下损失：医疗费33359.58元；住院伙食补助费：1200元（12天×100元）；后续治疗费12000元；误工费38760.20元（172×225.35元）；交通费2479元；医疗辅助器械费：315元；鉴定费600元；精神抚慰金10000元，以上损失合计人民币100153.78元。原告认为，被告保险公司作为云某号车的交强险和第三者责任商业保险的承保公司，应根据《道路交通安全法》、《交强险条例》之规定，在交强险的限额内赔偿原告62439.20元。超出交强险赔偿责任的赔偿部分依法由被告吕某和被告吕某某按责任比例连带赔偿原告37714.58元，并依法由被告保险公司在第三者商业保险赔偿责任范围内按不计免赔直接赔偿给原告。诉讼请求：1、判令被告都邦保险公司在承保的交强险限额内含精神抚慰金赔偿原告损失62439.20元；2、判令被告吕某和吕某某连带赔偿原告损失37714.58元，依法由被告都邦保险公司在商业第三者责任险按不计免赔直接赔偿原告。3、诉讼费用由上列被告承担。
被告都邦财产保险股份有限公司云南分公司辩称：本案中，答辩人保险公司与被告吕某某形成保险合同关系，应基于保险合同关系及已经发生的交通事故对受害人进行理赔。原告在本案中的部分赔偿主张与事实及法律规定不符。答辩人应基于查清的事实依法在交强险责任限额内进行赔付，请求法庭驳回原告不符合事实及法律的诉讼请求。关于吕某某一案赔偿项目计算及责任答辩如下：一、关于保险责任，本案驾驶人吕某承担事故的全部责任，应在“交强险”责任范围内进行理赔，超出部分由商业第三责任险赔付。二、关于证据提交，向法庭提交本案保单。三、关于赔偿项目和数额计算的分项意见。（一）、关于医疗费用赔偿限额。原告在本案中主张医疗费33359.58元；营养费240元；后期医疗费12000元；住院伙食补助费1200元；辅助器械315元，上述费用合计46799.58元。1、关于33359.58元医药费，没有异议，本案存在被告垫付医疗费情况，应在审理中查明。2、关于240元营养费，不予认可，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据《云南省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的会议纪要》第10条规定：“营养费除受害人年幼、年迈或因病情需要等特殊情况外，一般不予赔偿。“本案原告不属于年幼、年迈情形，也无医院出具证明需要营养支持。故原告主张营养费没有事实依据，该项主张不应得到支持。3、关于12000元后期治疗费和住院伙食补助费。对项目没有异议，但后期医疗费评价过高，同意按8000元处理。对产生的医疗费用应核对并查明医疗费用票据的真实性，查明被告垫付的情况。该部分费用应在医疗费用赔偿限额10000元内赔付。超出部分由商业险承担。（二）、关于死亡伤残赔偿限额。1、护理费（原告主张1200元，不予认可）。原告无医院证明其需要护理，故原告主张护理费没有事实依据，该项主张不予认可。2、误工费（原告主张38760元，不予认可）。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据《出院记录》记载，建议原告修养2个月，加上原告住院12天，其误工时间应为72天，故原告按172天主张误工期与事实不符。其次，原告于2015年11月20日受伤，所提交的单位证明反映其2015年11月即停发工资，这明显与事实不符，故该证明不能证实其实际收入损失。本案原告应向法庭提供其工资发放的银行流水记录证明其实际收入情况。原告在本案中主张的收入减少数额明显过高，所主张的误工期限也与事实不符，请法庭查明事实，依法确定。3、交通费（原告主张2479元，不予认可），原告未提交具有关联性的交通费票据作为证据，故其主张没有事实依据。4、辅助器械费（原告主张315元，可以认可），有医院收据证实。5、精神抚慰金（原告主张10000元，不予认可），本案为过失性交通事故，非车辆驾驶员故意所为，并未造成原告严重精神损害的后果。根据相关法律规定，原告该请求不应得到支持。6、鉴定费（原告主张600元，并要求承担诉讼费，对此不予认可）根据《机动车交通事故责任强制保险条款》10.4条及有关赔偿项目的规定，诉讼费和鉴定费用不应由保险公司承担。该部分主张不应得到支持。
被告吕某表示其答辩意见与保险公司一致。
被告吕某某表示其答辩意见与保险公司一致。
本案在审理中经核实双方当事人对以下事实一致认可：
一、对被告吕某某为原告垫付的全部相关费用列入本案一并裁判处理。
二、对原告产生的以下损失一致认可为：
医疗费33691.58元（其中含被告吕某某为原告垫付的医疗费30332元）、营养费220元、护理费1650元（其中含被告吕某某为原告垫付的护理费1500元）、误工费34454元、交通费2000元、鉴定费600元、住院伙食补助费1100元，七项合计人民币73715.58元。
对上述双方当事人均认可的事实，本院予以确认。
综合双方当事人的诉辩主张，双方当事人最终争议的焦点问题是：
本案原告损失中的后期医疗费、精神抚慰金如何确定及原告的损失如何承担。
针对双方当事人争议的焦点，庭审中原告方提交了以下证据证明自己的主张：
一、云南现代司法鉴定所《司法鉴定意见书》一份。欲证明原告尚需后期治疗费12000元。
二、云南省第二人民医院《诊断证明》、《住院计录》各一份。欲证明应支持原告的精神抚慰金的主张。
经质证，三被告对以上两组证据的真实性均无异议，但认为对后期治疗费用评估过高，但表示不申请专家鉴定人出庭接受质询也不申请进行重新鉴定；原告的精神抚慰金的主张过高。
经审查，对上述原告方所提交的两组证据因被告方未能提交相反证据予以证实，故本院予以认定。
通过审理，本院确认以下法律事实：2015年11月20日，被告吕某驾驶被告吕某某所有的云某号小型普通客车，17时59分行驶至安宁金色湖畔小区门口准备驾驶入停车位时，所驾驶车车头前部与站在人行道上的原告相撞，造成原告受伤的伤人交通事故。该事故经安宁市交警大队现场勘验，认定被告吕某负责全部责任，原告无责任。该事故造成原告左足第一骨闭合性骨折，入住云南第二人民医院住院治疗11天，后又到其他医院检查治疗产生了相应的损失。同时查明，被告吕某系吕某某之子，其驾驶的云某号小型普通客车行为系使用家庭共同财产的行为；事故车辆云某号小型普通客车在被告都邦财产保险股份有限公司云南分公司投保交强险和第三者责任商业保险，投保额为30万元。另查原告在事故发生前曾进行过乳腺癌根治手术及相应的术后治疗。另通过庭审质证认证，根据本案双方认可的案件事实和有关法律规定，本院评判确认原告方可列入赔偿范围的各项费用为：
一、对在审理中双方当事人均认可的原告产生的以下损失本院予以确认：
医疗费33691.58元（其中含被告吕某某为原告垫付的医疗费30332元）、营养费220元、护理费1650元（其中含被告吕某某为原告垫付的护理费1500元）、误工费34454元、交通费2000元、鉴定费600元、住院伙食补助费1100元。
二、对双方当事人有争议的费用部份：
1、原告主张后期医疗费12000元。
对原告的该项主张，因原告方已提交了有效的云南现代司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》一份予以证实其今后的治疗尚需医疗费12000元，故对该项费用本字认定支持12000元。
2、原告主张精神抚慰金10000元。
对该项费用因从原告方所提交的相关证据可以证实此次事故确实给原告的身心造成了伤害，符合给付精神损害抚慰金的条件，且原告在事故发生前曾进行过乳腺癌根治手术及相应的术后治疗，期间身体对外伤的承受能力远比正常人要低，所受的伤害也就更大。故本院根据本案实际情况及结合当地收入及消费水平等因素酌情认定支持该项费用为人民币5000元；事故发生后，被告吕某某为原告垫付了医疗费30332元、护理费1500元。
综上所述，本院确认本案中此次事故造成的损失为医疗费33691.58元（其中含被告吕某某为原告垫付的医疗费30332元）、营养费220元、护理费1650元（其中含被告吕某某为原告垫付的护理费1500元）、误工费34454元、交通费2000元、鉴定费600元、住院伙食补助费1100元、后期医疗费12000元、精神抚慰金5000元，合计人民币90715.58元。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定：“公民，法人由于过错应承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分按下列规定承担赔偿责任：1、机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。2、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定：“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：
（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；
（二）医疗费用赔偿限额为10000元；
（三）财产损失赔偿限额为2000元；
（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
本案中，因此次事故经交警认定本案被告驾驶员吕某承担事故的全部责任，原告马某某无责任。因被告事故车辆云某号小型普通客车在被告都邦财产保险股份有限公司云南分公司投保交强险和第三者责任商业保险，投保额为30万元。并购买了不计免赔，事故发生在保险有效期限内。在本案中对于原告的损失人民币90715.58元，应先由该保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额（在死亡伤残及医疗费赔偿限额项下）120000元范围内予以赔偿。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿后不足部份由保险公司在商业第三者险承保范围内予以赔偿。
对在本案事故发生后，被告吕某某为原告垫付的相关费用因双方当事人均同意列入本案一并处理，故本院对该费用一并裁判。另因被告吕某系吕某某之子其暂无固定收入，其驾驶的云某号小型普通客车行为系使用家庭共同财产的行为，故对于相应由驾驶员承担的赔偿部份则确定由被告吕某及吕某某连带承担。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第十条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十条、、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：
一、由被告都邦财产保险股份有限公司云南分公司在交强险项下赔偿原告马某某损失人民币51604元（其中医疗费项下10000元，伤残亡项下41604元）；在商业三者险项下赔偿原告损失人民币6679.58元，合计人民币58283.58元。
二、由被告都邦财产保险股份有限公司云南分公司在交强险项下支付被告吕某某为原告垫付的护理费1500元，在商业险项下支付吕某某为原告垫付的医疗费30332元，合计人民币31832元。
三、由被告吕某、吕某某共同赔偿原告鉴定费损失人民币600元。
案件受理费人民2303元，减半收取1151.5元，由被告吕某、吕某某共同承担。
上述双方应给付的款项限在本判决生效后三十日内履行完毕。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内，向本院或上一级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判或逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内，向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判员 刘跃武
二〇一六年十一月十七日
书记员 庄云超