陕西省甘泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0627刑初21号
公诉机关甘泉县人民检察院。
被告人高某某，男，汉族，山西省临县人，文盲，无业。2016年10月23日因涉嫌犯诈骗罪被甘泉县公安局刑事拘留。2016年11月24日经甘泉县人民检察院批准逮捕，次日甘泉县公安局执行逮捕。现羁押于甘泉县看守所。
被告人张某甲，男，汉族，山西省临县人，小学文化，无业。2016年10月23日因涉嫌犯诈骗罪被甘泉县公安局刑事拘留。2016年11月24日经甘泉县人民检察院批准逮捕，次日甘泉县公安局执行逮捕。现羁押于甘泉县看守所。
被告人张某乙，男，汉族，山西省临县人，小学文化，无业，。2016年10月23日因涉嫌犯诈骗罪被甘泉县公安局决定取保候审，2017年1月17日经甘泉县人民检察院决定继续取保候审。2017年4月18日经本院决定继续取保候审。
甘泉县人民检察院以甘检刑刑诉[2017]18号起诉书指控被告人高某某、张某甲、张某乙犯诈骗罪，于2017年4月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年4月26日公开开庭审理了此案，甘泉县人民检察院指派检察员惠祥依法出庭支持公诉，被告人高某某、张某甲、张某乙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年10月20日11时，被告人张某甲伙同高某某、张某乙经事前预谋（行骗）驾驶黑色大众牌轿车（车号晋AD68**）来到延安市宝塔区马家湾“强强超市”店内，被告人高某某与店主郑芝芳商量购买三条软中华牌香烟送礼，如送礼未成再将香烟退还店主，店主将烟款退还，店主郑�芳表示同意，被告人高某某将三条真中华牌香烟骗到手后，离开该店，与被告人张某甲、张某乙将事前准备好的假中华牌香烟在车内调换后，被告人高某某又返回店内，称送礼未成将调换后的三条软中华牌香烟退回店主，店主将钱款退还被告人高某某。后三被告人驾车离开现场。
2016年10月20日17时，被告人张某甲伙同高某某、张某乙驾驶黑色大众牌轿车（车号晋AD68**）来到延安市宝塔区二庄科小区“红鑫名烟名酒”商店内，被告人高某某以同样的理由骗取店主何媛红的信任，将三条软中华牌香烟骗到手后，与被告人张某甲、张某乙将事前准备好的假中华牌香烟在车内调换后，被告人高某某又返回到店内，称送礼未成将调换后的三条假软中华牌香烟退回店主，店主将钱款退还被告人高某某。后三被告人驾车离开现场。
2016年10月21日11时，被告人张某甲伙同高某某、张某乙驾驶黑色大众牌轿车（车号晋AD68**）来到安塞县城北区景和苑小区“小博士”商店内，被告人高某某以同样的理由骗取店主祁改娃的信任，以送礼为由将三条软中华牌香烟拿走，与被告人张某甲、张某乙将事前准备好的假中华牌香烟在车内调换后，被告人高某某又返回店内，称送礼未成将调换后的三条假软中华牌香烟退回店主，店主将钱款退还被告人高某某。后三被告人驾车离开现场。
2016年10月22日，被告人高某某伙同张某甲、张某乙驾驶黑色大众牌轿车（车号晋AD68**）来到甘泉县城内伺机诈骗，被甘泉县公安局巡逻执勤民警当场查获，发现该车后备箱内装有疑似假中华牌香烟18条。经陕西省烟草质量监督检测站鉴别、检验，查扣的18条中华烟系假冒注册商标且为伪劣卷烟。经甘泉县价格�证中心鉴定，九条软中华牌香烟价值共计6300元人民币。
为证实以上事实，公诉机关提供了物证、扣押及返还清单、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人高某某、张某甲、张某乙的行为已构成诈骗罪，提请人民法院依法惩处。
上述事实，被告人高某某、张某甲、张某乙均无异议，且有受案登记表、归案情况说明、辨认笔录与照片、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、发还清单、被告人高某某、张某甲、张某乙户籍证明、临县公安局前科劣迹查证表、陕西省烟草质量监督检测站鉴别检验报告、甘泉县价格认证中心甘价认字[2016]36号价格鉴定结论书、随案移交物品清单、证人郑芝芳、何媛红、祁改娃证言、被告人高某某、张某甲、张某乙供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人高某某、张某甲、张某乙以假烟骗取真烟的方式，诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。本案系共同犯罪，被告人高某某提供车辆，张某甲提供购烟款，二被告人积极实施诈骗行为，起主要作用，系主犯，被告人张某乙起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。庭审中三被告人当庭认罪，有悔罪表现，故酌情从轻处罚，对被告人张某乙判处缓刑不致对所居住社区造成重大不良影响，故对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人高某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元人民币�（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月23日起至2017年6月22日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元人民币。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月23日起至2017年6月22日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人张某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为一年，并处罚金4000元人民币。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
四、扣押在案的作案工具晋AD68**号桑塔纳轿车一辆依法发还车辆所有人；电熨斗一个依法予以没收，随案存�；假烟十八条依法予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 高华
二〇一七年四月二十六日
书记员 王艳
附：本案适用的法律条款内容如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻�减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪�子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一�。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。