湖南省祁阳县人民法院
刑事�决书
（2015）祁刑初字第16号
公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。
被告人周某甲，男，27岁。因本案于2014年5月20日被祁阳县公安局刑事拘留，同年6月5日被祁阳县公安局取保候审，2015年1月5日被本院决定取保候审，现在家。
被告人廖某某，男，28岁。因本案于2014年5月20日被祁阳县公安局刑事拘留，同年5月30日被祁阳县公安局取保候审，2015年1月5日被本院决定取保候审，现在家。
辩护人蒋顺先，湖南省宁远县法律援助中心律师。
被告人周某乙，男，25岁。因本案于2014年6月5日被祁阳县公安局取保候审，2015年1月5日被本院决定取保候审，现在家。
祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉（2014）377号起诉书，指控被告人周某甲、廖某某、周某乙均犯破坏公用电信设施罪，于2015年1月5日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后，依法组成由审判员郑顺元担任审判长，人�陪审员唐东生、高娥秀参加的合议庭，代理书记员张勇军担任庭审记录，于2015年2月10日在本院第五审判庭公开开庭审理了本案。祁阳县人民检察院指派检察员黄拥军出庭支持公诉，被告人周某甲、被告人廖某某及其辩护人蒋顺先、被告人周某乙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
祁阳县人民检察院指控，2013年下半年，被告人周某甲工作中了解到利用“伪基站”帮商家发促销广告有利可图，便与被告人廖某某、周某乙商量，三被告人决定前期各投资2万元购买“伪基站”设备，由被告人周某乙具体承揽“业务”及收款，被告人廖某某负责开车、记账，被告人周某甲负责操作设备及管钱、记账。2013年11月底，三被告人经网站联系以3万元价格购买一套“伪基站”设备，并制作“永州巨人网络科技有限公司”名片对外开展“业务”。2013年11月底至2014年5月，三被告人先后联系祁阳县全友家俬、永州市冷水滩区高卫汽车、零陵区东方红手机、宁远县汇金国际、江永县全友家俬、道县绿源电动车、郴州市临武县欧派橱柜等28户商家，利用车载“伪基站”在当地帮助上述商家推发手机广告短信300万条，累计获利14万余元。期间，三被告人各分得16000元，余款交被告人周某甲保管。2014年5月20日上午，被告人周某甲、廖某某在祁阳县城民生路地段作案时被祁阳县公安局民警抓获，当场查获“伪基站”设备一套及涉案手机、账本等物。2014年6月5日被告人周某乙主动到祁阳县公安局投案。2014年6月16日，祁阳县公安局追缴三被告人赃款141000元。经检测，被查获的“伪基站”无线电发射设备无型号核准证、无生产厂家及任何标示，如对外公开发射无线电波，将严重影响公众通信。移动通信部门认定，受“伪基站”影响客户通信中断时间约20秒。
�院就上述指控，向本院提供了公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书，公安机关出具的被告人周某甲、廖某某、周某乙到案经过证明，户籍证明，公安机关制作的搜查笔录，扣押发还物品清单，情况统计，记账凭证，书面协议书，收据，页面截图打印件，存储信息打印件等电子数据，鉴定意见书，证人肖某、蒋某甲、雷某某等人的证言，被告人周某甲、廖某某、周某乙供述等相关证据予以证明。该院以被告人周某甲、廖某某、周某乙相互结伙，为牟取非法利益，购买“伪基站”为28户商家强行向不特定手机用户推发广告短信300万条，阻断用户通信约20秒，破坏了正常电信秩序和广大用户的通信安全。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款的规定，应当以破坏公用电信设施罪追究被告人周某甲、廖某某、周某乙的刑事责任。在共同犯罪行�中，被告人周某甲、廖某某、周某乙均起了主要作用，均系主犯。提请本院依法判处。
被告人周某甲对公诉机关起诉书指控的犯罪无异议，认罪。同时辩称其不是主犯，是从犯；案发后退缴了全部赃款，且系初犯，请求对其从宽处罚。
被告人廖某某及其辩护人蒋顺先对公诉机关起诉书指控的犯罪无异议，认罪。同时辩称其犯罪情节、后果并非严重，社会危害性小，因为其没有相关专业背景，无法预计其行为所造成的后果，没有故意而是过失；其在共同犯罪行为中起辅助作用，系从犯。请求对其从宽处罚并适用缓刑或免刑。
被告人周某乙对公诉机关起诉书指控无异议，认罪。同时辩称其主动投案自首，请求对其从宽处罚。
经审理查明，2013年12月，被告人周某甲与被告人廖某某、周某乙预谋利用“伪基站”（即发射、接收无线电波设备）群发手机短信，帮商家定位群发促销广告赚钱。三被告人各投资2万元共6万元，用2.95万元通过网上购买三无产品“伪基站”设备一套，余款作备用资金。将“伪基站”设备安置于被告人周某甲所有的湘MH63**银灰色丰田牌小型汽车内，由被告人周某甲负责操作“伪基站”设备群发手机短信及管钱、记账；被告人周某乙联系需发促销广告短信的商家及收款；被告人廖某某负责开车、记账。并以周保名的名义擅自制作“永州巨人网络科技有限公司”名片及印章，流动定位在车内为商家群发促销广告短信，方园约500米内的手机用户可接收到该群发促销广告短信的信息。2013年12月至2014年5月，三被告人先后为永州市冷水滩区高卫汽车、海外旅游、绿源电动车、大自然地板、馨尔乐家纺、三星全产品、全友家俬、好莱客衣柜、金水湾商场；永州市零陵区东方红手机、海信电视、全友家俬、时兴眼镜、水�家纺；宁远县汇金国际、阳光新城、开泰房地产、金水湾宁群华府房产、香港百联超市、金叶珠宝，江永县全友家俬；道县绿源电动车、蒙娜丽莎瓷砖；郴州市临武县欧派橱柜；祁阳县全友家俬、圣象地板、欧派厨柜、罗莱家纺等28户商家，利用车载“伪基站”在当地先后分别为上述商家定位群发促销广告短信280余万条，共计获利14.1万元。2014年5月20日上午，被告人周某甲、廖某某在祁阳县浯溪镇民生路地段作案时被祁阳县公安局民警抓获，当场查获“伪基站”设备一套及涉案手机、账本等物。2014年6月5日被告人周某乙主动到祁阳县公安局投案。2014年6月16日，祁阳县公安局追缴三被告人赃款共141000元。经永州市无线电监测站检测，被查获的“伪基站”设备一套无任何标示，具有发射、接收无线电波功能；如对外发射无线电波，将产生严重的同频干扰和带外杂散干扰�严重影响公众通信。经祁阳县移动分公司统计，2014年4月至5月期间，受“伪基站”影响的手机用户约10万人次，每人次用户的通信中断时间约20秒，累计损失话务量583ErI左右，严重影响网络质量。
上述事实，有公诉机关向本院提供的下列证据：
1、公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书，证明公安机关于2014年5月20日10时许接匿名报案称在祁阳县浯溪镇民生路白竹湖广场附近有人利用“伪基站”发信息，请求查处。公安机关接报案后对案情作了记录并决定立案侦查。
2、公安机关搜查笔录、扣押、发还物品、文件清单，分别证明公安机关依法对被告人周某甲所有的湘MH63**银灰色丰田牌小型汽车予以扣押并进行搜查，搜查出“伪基站”设备一套等钱物均予以扣押，并将扣押的湘MH63**银灰色丰田牌小型汽车发还给了被告人周某甲。
3、祁阳县公安局非税收入一般缴�书，证明公安机关已追缴被告人周某甲、廖某某、周某乙共同违法所得的赃款141000元。
4、公安机关依法提取被告人廖某某的简易记帐记录，证明被告人廖某某自2014年1月至4月为各商家定位群发促销广告短信的收入及开支的具体数额。
5、公安机关依法调取的页面截图打印件、存储信息打印件，证明被告人周某甲、廖某某、周某乙利用“伪基站”设备群发手机短信及群发促销广告短信的信息内容。
6、户籍证明，分别证明被告人周某甲、廖某某、周某乙的身份。
7、公安机关出具的被告人周某甲、廖某某、周某乙到案经过证明，分别证明被告人周某甲、廖某某、周某乙到案的经过。即被告人周某甲、廖某某均被公安机关现场抓获归案，被告人周某乙主动到公安机关投案的事实。
8、公安机关拍摄的物证照片，证明被告人周某甲、廖某某、周某乙使用的用于群发促销广告短信的“伪基站”设备一套的原物。
9、祁阳县移动分公司对5.20祁阳伪基站活动情况统计，证明祁阳县移动分公司根据祁阳县公安局提供的线索，认定嫌疑人于2013年12月至2014年5月20日分别在永州市冷水滩、零陵、祁阳、宁远、道县、江永等区县进行伪基站活动。通过后台统计2014年4-5月的伪基站活动区域周边的移动通信基站的小区位置异常更新次数，判定期间受影响的人数在10万人次左右，每位客户的通信中断时间约为20秒，累计损失话务量583ErI左右，严重影响网络质量。2014年4月以前的数据后台已无法提取，无法判定活动区域和影响情况。
10、定位群发短信协议书、广告发布确认函、收款收据，分别证明被告人周某甲、廖某某、周某乙以“永州巨人网络科技有限公司”名义与各商家签订“定位群发促销广告短信协议”，发布后由商家予以签字确认及收取各商家给付的发布定位群发短信的费用数额以及购买“伪基站”设备一套的价款数额。
11、公安机关制作的案件事实索引表，证明被告人周某甲、廖某某、周某乙利用“伪基站”设备为各商家定位群发促销广告短信时间、地点、商家名称、发送短信时间段、发送短信条数为280余万条、收取费用数额等情况。
12、永州市无线电监测站作出的无线电发射设备检测报告，证明祁阳县公安局查获被告人周某甲、廖某某、周某乙的“伪基站”设备一套经相关技术指标检测，该“伪基站”设备无任何标示，具有发射、接收无线电波功能；如对外发射无线电波，将产生严重的同频干扰和带外杂散干扰，严重影响公众通信。
13、证人肖某、蒋某甲、雷某某、杨某、何某某、陈某某、曾某某、张某、周某某、颜某、唐某甲、欧某某、李某、聂某某、张某某、蒋某乙的证言，分别证明被告人�某甲、廖某某、周某乙利用“伪基站”设备为各商家定位群发促销广告短信，并收取费用的事实。证人吴某某、蒋某丙、唐某乙的证言，均证明其手机于2014年5月20日上午9时46分至9时55分先后收到促销短信。
14、被告人周某甲、廖某某、周某乙的供述，被告人周某甲、廖某某、周某乙先后在公安机关和庭审中均对上述事实供认不讳。被告人周某甲、廖某某、周某乙供述之间，被告人周某甲、廖某某、周某乙供述与证人肖某、蒋某甲、雷某某、吴某某、蒋某丙、唐某乙等人的证言，公安机关搜查笔录、扣押、发还物品清单、公安机关依法提取被告人廖某某的简易记帐记录、公安机关依法调取的页面截图打印件，存储信息打印件、定位群发短信协议书、广告发布确认函、收款收据、祁阳县移动分公司对5.20祁阳伪基站活动情况统计、永州市无线电监测站作出的无线电发�设备检测报告等证据相吻合，证据之间相互印证，形成了完整的证据锁链。证据均经庭审质证、查证属实。全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人周某甲、廖某某、周某乙以非法牟利为目的，利用“伪基站”即能发射、接收无线电波设备，共同为28户商家向不特定手机用户发射促销广告短信280余万条，破坏了正常电信秩序和手机用户的通信，危害了公共安全。根据《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（五）项的规定，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款的规定，均已构成了破坏公用电信设施罪。公诉机关指控被告人周某甲、廖某某、周某乙均犯破坏公用电信设施罪的罪名成立，本院支持。在共同犯罪行为中，被告人周某甲、廖某某、周某乙分工负责，相互�合，均起了主要作用，均系主犯。故被告人周某甲、廖某某均辩称系从犯的理由不成立，本院不予采纳。案发后，被告人周某乙主动到公安机关投案，如实供述了破坏公用电信设施罪的事实，应当认定自首。依法可以从轻或者减轻处罚。被告人周某甲、廖某某到案后均如实供述了破坏公用电信设施罪的事实，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。综合全案情节，本院决定对被告人周某甲、廖某某均酌情从轻处罚；对被告人周某乙减轻处罚。根据被告人周某甲、廖某某、周某乙的犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，经宁远县司法局社区矫正调查评估，建议对被告人周某甲、廖某某、周某乙均适用社区矫正的意见，可以对被告人周某甲、廖某某、周某乙均适用缓刑。本院决定对被告人周某甲、廖某某、周某乙均适用缓刑。据此，对被告人周某甲、廖某某、周某乙均适用《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（五）项的规定；对被告人周某乙同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人周某甲犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
二、被告人廖某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；
三、被告人周某乙犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（被告人周某甲、廖某某、周某乙的缓刑考验期限，均从判决执行之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 郑顺元
人民陪审员 唐东生
人民陪审员 高娥秀
二〇一五年三月十八日
代理书记员 张勇军