贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔02民终1430号上诉人（原审原告）：张琼得，男，1978年7月3日生，汉族，住贵州省盘州市。委托诉讼代理人：王岳，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号15202201410383233。被上诉人（原审被告）：管学勇，男，1985年9月17日生，汉族，住贵州省盘州市。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司盘州市支公司，住所地：贵州省盘州市亦资街道胜境大道356号中国人寿盘州支公司大楼二楼，统一社会信用代码：9152022258068193XH。负责人：邹通，系该支公司经理。委托代理人：潘家攀，女，1982年12月6日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，系该公司职工。上诉人张琼得因与被上诉人管学勇、中国人寿财产保险股份有限公司盘州市支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2018）黔0222民初2248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张琼得上诉请求：维持原判第一项，撤销原判第二项，依法改判被上诉人增加赔偿上诉人残疾赔偿金37304.68元，增加赔偿张羽菲被抚养人生活费8751.23元，增加赔偿张玉玲被抚养人生活费10501.54元，合计56557.45元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定部分金额不当。上诉人受伤前，承包地全部流转给贵州省盘州市柏果民主专业合作社，2014年9月22日将户口申请变更成家庭户，户口性质并不是农业户口，户籍职业栏已经删除“粮农”职业。上诉人没有从事农业生产，根据上诉人提供的证据，一审法院查明上诉人长期从事建筑业，误工费是按照建筑业标准计算，生活来源于建筑业收入，故残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。张羽菲、张玉玲属儿童，没有劳动能力，生活来源于上诉人的收入，故张羽菲、张玉玲的被扶养人生活费应当按照城镇居民消费性支出计算。被上诉人管学勇、中国人寿财产保险股份有限公司盘州市支公司均未向本院提交答辩状。张琼得向一审法院起诉请求：1.判令二被告赔偿原告损失138853元，保险公司在投保范围内承担责任；2.本案的诉讼费由二被告承担。一审法院审理查明，2017年10月3日，管学勇（持C1、E类驾驶证）驾驶其所有的贵Ｂ×××××号小型客车（在保险公司投保了交强险及保险限额为50万元的不计免赔第三者责任险，保险期间为2017年3月8日至2018年3月7日）沿柏果镇民主村便道从柏果镇民主村往土城村方向行驶，14时00分行驶至民主村沙石厂处时，该车前保险杆与对向行驶由原告（未持驾驶证）驾驶的无号牌普通二轮摩托车前轮相挂擦，造成原告及张健瑞（无号牌普通二轮摩托车乘车人）受伤，贵Ｂ×××××号车辆前保险杠等处受损，无号牌普通二轮摩托车大灯、仪表盘等部位受损。交警部门对事故进行调查后，认为管学勇不按规定会车，存在主要过错，认定管学勇负事故主要责任；认为原告无有效驾驶证驾驶无号牌普通二轮摩托车，未按规定佩戴安全头盔，存在次要过错，认定原告负事故的次要责任；认为张健瑞无过错，认定张健瑞无责任。原告受伤后，于当日被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经诊断为面部裂伤、面部骨折、脑挫伤等，至2017年10月18日出院，住院期间产生的医疗费用由管学勇垫付。原告出院后，遵医嘱于2018年1月4日、2018年1月8日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院复查，支出医疗费用1346.40元。经委托鉴定、评估，首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法鉴定所于2018年1月23日作出法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因事故致伤构成十级伤残、误工期为150天、护理期为60天、营养期为60天、后期医疗费为13600元-19000元之间。原告支出鉴定费1900元。另查明，原告的户口性质为农业，长期从事建筑业。原告与妻子生育有两个女孩，长女张羽菲生于2014年10月5日，次女张玉玲生于2017年4月30日。原告之母瞿影地（生于1940年5月12日）共有7个子女。一审法院认为，本案需解决的问题是：1.原告的损失如何核定；2.由谁赔偿，赔偿多少。关于原告的损失如何核定的问题。根据相关法律规定，结合审理查明的事实，对原告主张的各项损失核定如下：1.医疗费用1346.40元，原告主张住院期间支付了1500元，但无相应票据予以佐证，不予支持，管学勇陈述其已经向保险公司申请理赔，故待保险公司向管学勇理赔后，管学勇应将该1500元退还给原告；后期医疗费经评估为13600元-19000元，最高值与最低值之间相差较大，取中间值予以支持16300元；2.误工期经评定为150天，原告从事建筑业，误工费参照2016年贵州省非私营单位建筑业在岗职工平均工资53049元标准计算为21741.39元（53049元÷66天×150天≈21741.39元），原告仅主张19500元，予以支持。3.护理期经评定为60天，原告未提供证据证实护理人数及护理费损失，护理费参照2016年贵州省非私营单位居民服务业在岗职工平均工资39047元以护理人数为1人计算为6401.15元（39047元÷366天×60天×1人≈6401.15元），原告超过该部分的主张，不予支持。4.原告提交的证据不足以证实其支出的交通费数额，结合原告住所地、事故发生地、住院地、必要陪护人员等实际情况，酌情支持交通费500元。5.原告在市区内住院15天，住院伙食补助费按本地市直机关工作人员当前的出差伙食补助标准70元/天（市区内）计算，原告主张1050元理由成立，予以支持。6.营养期经评定为60天，营养费参照住院伙食补助费标准（市区内70元/天）计算，原告主张4200元的理由成立，予以支持。7.事故造成原告受伤并构成十级伤残，其户口性质为农业，经常居住地为农村，其主张按照城镇常住居民人均居民标准计算残疾赔偿金的理由不能成立，残疾赔偿金按照2016年贵州省农村常住居民人均可支配收入8090.28元计算为16180.56元（8090.28元×20年×10%≈16180.56元）；原告与妻子生育有两个女孩，长女张羽菲生于2014年10月5日，二女张玉玲生于2017年4月30日，对张羽菲、张玉玲负有抚养义务的人为2人，被抚养人生活费按照2016年贵州省农村常住居民人均消费支出7533.29元计算，张羽菲的生活费为7533.29元÷2人×10%×15年≈5649.97元，张玉玲的生活费为7533.29元÷2人×10%×18年≈6779.96元；原告母亲瞿影地生于1940年5月12日，对瞿影地负有扶养义务的人为7人，瞿影地的生活费为7533.29元÷7人×10%×5年≈538.09元；根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金总额为29148.58元。8.鉴定费1900元。9.事故致使原告受伤并构成十级伤残，原告主张精神抚慰金3500元的理由成立，予以支持。以上共计83846.13元。关于由谁赔偿，赔偿多少的问题。事故经交警部门认定为，管学勇负主要责任，原告负次要责任，管学勇驾驶的贵Ｂ×××××号车辆在保险公司投保了交强险及不计免赔第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，原告的上述损失83846.13元，保险公司应在交强险责任限额内予以赔付，保险公司在交强险限额内进行赔付后，没有不足部分，管学勇在本案中不承担赔偿责任。保险公司关于鉴定费、精神抚慰金等不在保险赔付范围内，以及扣除10%的非医保医疗费用的辩解，无事实及法律依据，不予采纳。管学勇关于其垫付的医疗费用、修车费、车检费用应由保险公司进行赔付的主张，与本案并非同一法律关系，在本案中不予处理，其可以依据保险合同向保险公司主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，作出如下判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司盘州市支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告张琼得损失83846.13元；二、驳回原告张琼得的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1539元，由原告张琼得负担591元，被告中国人寿财产保险股份有限公司盘州市支公司负担948元。二审中，上诉人张琼得、被上诉人管学勇、中国人寿财产保险股份有限公司盘州市支公司均未向本院提交新证据。一审查明事实部分：“原告的户口性质为农业，长期从事建筑业”不当，本院予以纠正为“张琼得的户别为农业家庭户，住址为贵州省××××组”，其余事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人张琼得所主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费应按城镇标准还是农村标准计算。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审只围绕上诉人的上诉请求进行审理，并对上诉人所依据的事实和适用法律进行审查。关于上诉人张琼得所主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费应按城镇标准还是农村标准计算的问题。人民法院计算受害人残疾赔偿金、被扶养人生活费时应按城镇居民还是农村居民标准计算，主要结合受害人户籍登记地、经常居住地、主要经济收入来源地等因素综合确定。本案中，张琼得一审中提交的盘州市柏果镇民主村村民委员会及贵州省盘州市柏果镇民主专业合作社共同出具的《证明》中记载有“此人在我辖区内主要从事砌墙工作，未从事农业生产”的内容，但出具该份《证明》的单位并不是张琼得现服务处所所在单位，且张琼得也未提交其他证据对其工作情况加以证实，因此，该份《证明》并不能证明张琼得的收入来源于城镇。张琼得、张羽菲、张玉玲的户别为农业家庭户，户籍登记地为贵州省××××组，张琼得在一审中陈述其经常居住地为户籍所在地，故本案应适用农村居民的标准计算张琼得所主张的残疾赔偿金和被扶养人生活费，张琼得关于本案赔偿应当按照城镇居民标准计算相关赔偿金额的理由不成立，一审适用农村居民标准计算张琼得所主张的残疾赔偿金和被扶养人生活费并无不当。综上所述，张琼得的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3078元，由上诉人张琼得负担。本判决为终审判决。审 判 长 熊光敏审 判 员 王大权审 判 员 孙 岩二〇一八年八月二日法官助理 胡金丽书 记 员 向 颖