湖北省阳新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂阳新刑初字第00181号
公诉机关湖北省阳新县人民检察院。
被告人叶某乙，男，无业。1992年因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十年六个月。2013年11月12日因吸毒被阳新县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月15日被阳新县公安局刑事拘留，同年12月14日被逮捕，现羁押在阳新县第一看守所。
被告人潘某甲，男，无业。2013年11月12日因吸毒被阳新县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月15日被阳新县公安局刑事拘留，同年12月14日被逮捕，现羁押在阳新县第一看守所。
辩护人陈晓兵。
被告人胡某甲，男，无业。2013年11月12日因吸毒被阳新县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月15日被阳新县公安局刑事拘留，同年12月14日被逮捕，现羁押在阳新县第一看守所。
湖北省阳新县人民检察院以鄂阳检刑诉（2014）71号起诉书指控被告人叶某乙、潘某甲犯贩卖毒品罪、被告人胡某甲犯非法持有毒品罪于2014年5月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省阳新县人民检察院指派检察员陈丽出庭支持公诉，被告人叶某乙、被告人潘某甲及其辩护人陈晓兵、被告人胡某甲到庭参加诉讼，现已审理终结。
阳新县人民检察院指控：被告人叶某乙、胡某甲同住期间经常一起吸食毒品，因嫌在本县购买毒品麻果的价格较高，被告人胡某甲提议由叶某乙出资，他到武汉市找卖家低价购买毒品麻果。2013年11月7日，被告人叶某乙、胡某甲从本县坐车前往湖北省武汉市，由胡某甲从“华子”（另案处理）手中以每粒43元的价格购买了200粒麻果。次日，二被告人持所购毒品返回本县并在叶某乙家中与他人经常共同吸食。
2013年11月10日，被告人潘某甲在叶某乙家伙同叶某乙、胡某甲吸食毒品时，问叶某乙买回的毒品是否愿意出卖，叶某乙拒绝。次日，潘某甲再次到叶某乙家中问其毒品是否愿意出卖，叶某乙考虑到欠潘某甲的5000元钱无力偿还，为折抵欠款便当着胡某甲的面数了50粒麻果给潘某甲拿去贩卖。尔后，潘某甲到本县兴国镇面粉厂附近一私房与购毒人员柯某见面。柯某、姜某试吸了2粒麻果（其中一粒系潘某甲原来持有）后嫌价格太贵不愿购买，潘某甲便让柯某支付了试吸的2粒麻果的200元钱，后潘某甲返回至叶某乙家门口时被公安机关当场抓获，随身携带的49粒麻果被扣押，公安机关从叶某乙家中将余下的62粒麻果扣押。经鉴定，扣押的111粒麻果净重10.444克，均检出甲基苯丙胺成份。
对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读或出示了扣押决定书、人体尿样毒品检测报告、公安行政处罚决定书、到案经过、刑事判决书、户籍证明等书证，证人柯某、姜某、朱某等人的证言，被告人叶某乙、潘某甲、胡某甲的供述和辩解，理化鉴定书，搜查、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人叶某乙、潘某甲明知是毒品而予以贩卖，被告人胡某甲明知是毒品而非法持有，数量达18.818克，被告人叶某乙、潘某甲的行为均已构成贩卖毒品罪，被告人胡某甲的行为已构成非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条之规定，提请本院依法判处。
被告人叶某乙辩称：他的行为应构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
被告人潘某甲、胡某甲分别对起诉书指控的贩卖毒品、非法持有毒品事实表示无异议。
被告人潘某甲的辩护人提出被告人潘某甲在本案属从犯，且当庭自愿认罪，请法庭对其从轻处罚。
经审理查明，被告人叶某乙、胡某甲同住期间经常一起吸食毒品，因嫌在本县购买毒品麻果的价格较高，被告人胡某甲提议由叶某乙出资，他到武汉市找卖家低价购买毒品麻果。2013年11月7日，被告人叶某乙、胡某甲从本县坐车前往湖北省武汉市，由被告人胡某甲从“华子”手中以每粒43元的价格购买了200粒麻果。次日，二被告人持所购毒品返回本县并在叶某乙家中与他人经常共同吸食。
2013年11月10日，被告人潘某甲在被告人叶某乙家伙同叶某乙、胡某甲吸食毒品时，问叶某乙买回的毒品是否愿意出卖，被告人叶某乙拒绝。次日下午，被告人潘某甲再次到被告人叶某乙家中问其毒品是否愿意出卖，被告人叶某乙考虑到欠被告人潘某甲人民币3000元和将潘某甲的一个戒指拿去当了人民币2000元而自己身上确无钱赎回，为此便当着被告人胡某甲的面数了50粒麻果给被告人潘某甲拿去贩卖。尔后，被告人潘某甲到本县兴国镇面粉厂附近一私房与购毒人员柯某见面。柯某、姜某试吸了2粒麻果（其中一粒系潘某甲原来持有）后嫌价格太贵不愿购买，被告人潘某甲便让柯某支付了试吸的2粒麻果人民币200元，后被告人潘某甲返回至叶某乙家门口时被公安民警当场抓获，随身携带的49粒麻果被扣押，公安民警从被告人叶某乙家中将余下的62粒麻果扣押。经鉴定，扣押的111粒麻果净重10.444克，均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、阳新县公安局扣押决定书，证明公安民警在被告人叶某乙家中、潘某甲身上扣押麻果计111粒。
2、阳新县公安局人体尿样毒品检测报告、公安行政处罚决定书，分别证实被告人叶某乙、潘某甲、胡某甲和柯某等人尿样检测含毒反应均呈阳性，三被告等人因吸食毒品各被公安机关行政拘留十日。
3、被告人到案经过、刑事判决书、户籍证明等书证，分别证实三被告人的归案情况、出生时间和住址及被告人叶某乙曾因犯盗窃罪被判处刑罚等事实。
4、证人柯某的证言，证实2013年11月11日下午1点多钟，他通过电话联系潘某甲要购买毒品麻果，潘某甲问他要多少货，他故意说要一组货（100粒麻果），潘某甲称没有那么多，只有半组货（50粒麻果）。后他与姜某和潘某甲到本县兴国镇面粉厂附近一私房见面后，潘某甲给他和姜某一起试吸了2粒麻果，并称半组货要人民币3000元，他就问潘能否少点钱？潘某甲称不是自己的货，作不了主。他就对潘说不买了，之后潘某甲要他付之前吸食的2粒麻果人民币200元。证人姜某的证言亦可印证。
5、证人朱某的证言，证实他于2013年11月9日晚上到叶某乙家，当时在叶某乙家的有个武汉口音的男子和一个叫“剑武”的男子，他见叶某乙房间桌子上有2粒麻果就自己吸食了。他在吸食麻果时叶某乙对他说“在武汉搞了一批麻果回家，如果要就找我”。之后，武汉的那个男子从房间一个烟盒里拿出了几粒麻果出来和他、叶某乙、“剑武”共同吸食了。他在叶某乙家吸食麻果没有付钱给叶某乙，因叶某乙欠他人民币3000元。
6、被告人叶某乙在侦查价段的供述，证实被告人胡某甲是他几年前在网上认识的武汉朋友，一直住在他家，也吸毒。胡某甲认为在阳新县吸食的毒品价格比较贵，武汉的毒品价格要便宜些，他们就商量由胡某甲联系卖家，他出资购买毒品。2013年11月7日下午，他和胡某甲到武汉一女子手中以每粒43元的价格购买了200粒麻果。11日下午，潘某甲到他家，当时胡某甲也在场。因他欠潘某甲人民币3000元，另外还将潘某甲的戒指拿到当铺去当了人民币2000元，他当时身上没有钱就给了50粒麻果潘某甲。当天晚上，公安民警将他抓获，并在他家搜出麻果62粒。此外还供述证实，他被抓的前一天中午，潘某甲对他说有个朋友想要“一组东西”（100粒麻果），问他卖不卖给那个朋友，他对潘某甲说不卖。直到晚上9点钟潘某甲才离开，他还给了潘1粒麻果带回家吸。潘某甲回家后给他发了条短信想让他将戒指赎回给其。第二天下午潘某甲又到他家来，他知道潘某甲又来是想将戒指赎回，但那天他输光了，身上确实没有钱。后潘某甲又对他说其朋友要麻果，当时他因欠潘某甲的钱就给了其50粒麻果。
7、被告人潘某甲的供述，证实2013年11月11日下午，因“文”（柯某）打电话他要购买毒品麻果，昨天因“军哥”（叶某乙）不肯给他麻果，所以他回答“文”去问一下再说。他去“军哥”家后，胡某甲也在场，他对“军哥”称“文”要麻果，“军哥”说“文”要就给“文”，并从其家客厅一柜子抽屉内取出一个透明塑料袋从里面数了50粒麻果给他，并说每粒麻果的价格不能低于人民币55元。后“文”打电话给他到本县兴国镇面粉厂附近一私房见面后，“文”和另外一个男青年要试吸麻果，他拿出2粒麻果（包括之前“军哥”给他的1粒麻果）给“文”和另一男青年试吸后，就问他多少钱，他说要人民币3000元。“文”说能否便宜一点，他说不是他的东西作不了主，后来“文”没有买，他要“文”付了2粒麻果人民币200元。他当晚准备将剩下的49粒麻果还给“军哥”，刚到“军哥”家门口时，被公安民警抓获，并将他身上的麻果扣押。叶某乙此前欠他现金3000元，还将他一个戒指拿去当了2000元，共欠他人民币5000元。此外，被告人潘某甲供述证实2013年11月8日下午他到“军哥”家准备去要“军哥”欠他现金3000元，“军哥”给了他2粒麻果吸食，并称9号去银行取钱将他的戒指赎回给他。之后“军哥”还对他说过“如果有人找他要‘东西’（麻果）的话先打个电话，因为之前在外面拿了一批麻果还剩余些”。
8、被告人胡某甲的供述，证实他于2013年9月份到湖北省阳新县叶某乙家帮叶某乙做工程，并一直住在叶某乙家。他和叶某乙都吸食麻果，钱是叶某乙支付的，他觉得阳新毒品价格太高，他认识武汉一些“发货”的人，就由他联系卖家，叶某乙出资。2013年11月7日，他和叶某乙以每粒麻果人民币43元的价格从武汉一女子手上购买200粒麻果，共支付给那女子人民币8600元。这些麻果买回来后，他和叶某乙、潘某甲等人吸食了一部分，叶某乙给了50粒麻果潘某甲，另外公安民警在叶某乙家扣押了62粒麻果。叶某乙欠潘某甲几千元钱（包括潘某甲的一个戒指），具体欠多少钱不清楚。
9、黄石市公安司法鉴定中心理化鉴定书，证明公安机关扣押送检的111粒麻果净重10.444克，均检出甲基苯丙胺成份。
10、搜查、辨认笔录等证据在卷可予印证。
对被告人叶某乙提出其行为应构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪的辩解和被告人潘某甲的辩护人提出被告人潘某甲在本案系从犯的辩护意见，经查，证人柯某的证言及被告人潘某甲、胡某甲的供述，分别证实被告人叶某乙、胡某甲于2013年11月7日到武汉购买了200粒麻果，三被告等人在叶某乙家吸食了一部分。2013年11月11日下午，被告人叶某乙欠被告人潘某甲人民币3000元及一个戒指赎金人民币2000元，当时被告人叶某乙无钱还给潘某甲和赎回戒指，而给被告人潘某甲50粒麻果去卖给他人，明知是毒品而予以贩卖，被告人叶某乙在侦查机关的供述亦能印证，被告人叶某乙的行为与贩卖毒品罪的构成要件相符。被告人潘某甲在被公安民警抓获之前一天到被告人叶某乙家要求叶某乙给麻果他卖给柯某而遭叶某乙拒绝，次日又到叶某乙家并在叶某乙手上拿了50粒麻果准备卖给柯某，后双方因价格没有谈成而未交易成功，柯某只付给被告人潘某甲给他试吸的2粒麻果人民币200元。被告人潘某甲在本案作用相当，不宜认定从犯。因此，对被告人叶某乙提出的此节辩解和被告人潘某甲的辩护人提出的此节辩护意见，本院均不予采信。对被告人潘某甲的辩护人提出被告人潘某甲当庭自愿认罪，要求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人叶某乙、潘某甲明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人胡某甲明知是毒品而非法持有，数量达18.818克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人叶某乙有前科，依法酌情从重处罚。被告人叶某乙、潘某甲、胡某甲均当庭自愿认罪，依法可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人叶某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年十一月十五日起，至二○一五年二月十四日止），并处罚金人民币五千元（该罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）。
二、被告人潘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年十一月十五日起，至二○一五年二月十四日止），并处罚金人民币五千元（该罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）。
三、被告人胡某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年十一月十五日起，至二○一四年九月十四日止），并处罚金人民币三千元（该罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 柯姝华
审 判 员 刘细刚
人民陪审员 何秀开
二〇一四年七月八日
书 记 员 柯凌霄