青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宁刑终字第00218号
原公诉机关西宁市城东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩国鑫，男，因涉嫌职务侵占罪，于2015年1月7日被刑事拘留，同年2月10日被依法逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
辩护人宁渊，青海君剑律师事务所律师。
西宁市城东区人民法院审理西宁市城东区人民检察院指控原审被告人韩国鑫职务侵占一案，于2015年9月21日作出（2015）东刑初字第282号刑事判决。宣判后，被告人韩国鑫提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院代理检察员张静出庭履行职务，上诉人韩国鑫及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年6月，被告人韩国鑫由西宁市广川物流有限公司聘用到西藏那曲发货站工作，负责那曲发货站货物接收、转收、代收运费款、货款等，任西宁广川物流有限公司那曲发货站经理。2014年2月至11月，被告人韩国鑫在担任那曲发货站经理期间，利用职务之便，通过重复做账的方式，侵占代收的运费款、货款共计3，127，399.00元。被告人未将款项交付公司，全部用于虚拟网络游戏充值及个人挥霍。
2015年3月9日，韩国鑫委托其家人将网络游戏帐号变卖，所得款项加之其亲属退还，共计146，300.00元退还被害单位。
原判认定上述事实的证据有：
1、报案材料证实，2015年1月6日西宁广川物流有限公司向公安机关报案称，2014年11月15日公司会计在与韩国鑫对账中发现账目与银行汇款对不上，有重复现象，经详细核查，2014年2月15日至2014年11月18日期间，韩国鑫累计侵占公司运费及代收的货款3282451元。
2、到案经过证实，2015年1月7日16时许，公安侦查人员在本市城中区玉井巷一宾馆将被告人韩国鑫抓获。
3、协议书证实，2014年3月1日，被告人韩国鑫与西宁广川物流有限公司签订协议，明确其工作职责，不得私自挪用公款或将款项借与他人，一切开支必须经部门经理同意并报公司批准后方可开支。
4、被告人韩国鑫的邮政储蓄银行帐户交易明细证实，2014年2月15日至2014年11月18日期间，被告人韩国鑫侵占公司资金进行网络游戏充值的资金交易情况。
5、企业法人营业执照、组织机构代码证证实，西宁广川物流有限公司住所地在西宁市城东区祁连路3号，公司类型为有限责任公司，法定代表人为赵某某，经营范围普通货运、货运代理、货物仓储、货运信息咨询服务、停车服务。
6、西宁广川物流有限公司那曲发货站各月接车统计证实，西宁广川物流有限公司那曲发货站2014年1月至9月期间接车统计及款项收支情况。
7、账目欠款记录证实，2014年11月18日经公司核查，韩国鑫于2014年2月15日至2014年11月18日负责西宁广川物流有限公司那曲发货站工作期间，将公司3，282，451.00元用于个人挥霍。
8、被害单位负责人赵某某的陈述证实，2014年11月15日公司会计在与韩国鑫对账中发现账目与银行汇款对不上，有重复现象。经详细核查，2014年2月15日至2014年11月18日期间，韩国鑫累计侵占公司运费及代收的货款3，282，451.00元。
9、证人谢敏的证言证实，2013年3月，其开始在西宁广川物流有限公司那曲发货站工作，平时负责提货、卸货，在韩国鑫忙的时候也负责代收货款，2013年6月开始陪韩国鑫玩游戏，二人玩的游戏是一款网络游戏叫“天龙八部”，都是韩国鑫给游戏存钱购买装备，平常的花销也是韩国鑫给的，直到2014年11月广川物流公司的人员来那曲查账时才知道韩国鑫侵占公司货款的事情。
10、证人韩某某的证言证实，其系被告人韩国鑫的父亲，韩国鑫委托其变卖游戏帐号，所得钱款用于给西宁广川物流公司还款。
11、证人张某某的证言证实，其系被告人韩国鑫的母亲，2014年10月，其和韩某某与广川物流公司工作人员一同到西藏那曲将公司账目核实一遍，计算出韩国鑫侵占货款320万元，其与韩某某给赵某某承诺帮助韩国鑫分期偿还，现已将韩国鑫的三个游戏帐号出售得款128，000.00元，已全部给付了赵某某。另外给赵某某的妻子恒某某建设银行帐户转款18，000.00元。
12、证人包某某的证言证实，其原系西宁广川物流有限公司工作人员，负责公司在西藏拉萨、那曲分站的发货单、货款等账目工作，韩国鑫负责那曲分站的接货、代收货款、代收运费等工作。负责那曲装货人员装车后会开具一式三联的发货单，一联由运输货物车到达那曲交给韩国鑫，一联由转货人员留底，一联交到其这里装订成册用来做账。一般情况货款都是由韩国鑫收到货物后，提货人来那曲分站提货时由韩国鑫代收货款和运费，韩国鑫再将货款转账到恒某某的帐户，韩国鑫每月会将做好的账目给其传真一份。其按照韩国鑫传真的账目做了账，因疏忽大意没有到银行核对账目，恒某某发现货款越来越少，核实账目不对，才知道韩国鑫侵占了公司货款。
13、证人甘某某的证言证实，其系西宁广川物流有限公司会计，2014年11月3日公司会计包某某因家中有事请假后，公司将韩国鑫的账目交给其，其将韩国鑫自2014年2月至8月的账目跟汇款记录核对后发现其中有很多笔帐跟汇款记录对不上，大概有10笔，约320余万元有问题，其便向公司恒某某进行了汇报。
14、鉴定意见，2015年2月17日，经青海华翼司法会计鉴定所鉴定并出具青华翼司会鉴所（2015）会鉴字第009号《对西宁广川物流有限公司那曲发货站经理韩国鑫涉嫌职务侵占情况的鉴定》鉴定意见为，西宁广川物流有限公司那曲发货站经理韩国鑫侵占公司那曲发货站货款及运费共计3，127，399.00元。
15、户籍证明证实，被告人韩国鑫实施犯罪行为时的年龄、住址、民族等自然情况。
16、被告人韩国鑫的供述与上述证据所证事实相一致。
原判认为，被告人韩国鑫利用职务之便，将公司财物非法占为己有，且数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。鉴于被告人韩国鑫归案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。另案发后，被告人的亲属代为退还被害单位部分涉案赃款，对其可酌情从轻处罚。辩护人据此提出的辩护意见予以采纳。关于辩护人提出的西宁广川物流有限公司财务管理方面存在漏洞，没有及时对被告人韩国鑫进行监管，导致其侵占公司大量货款，建议对其从轻处罚的辩护意见，因于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定判决，被告人韩国鑫犯职务侵占罪，判处有期徒刑九年，并处没收个人财产人民币100，000.00元；责令被告人韩国鑫退赔被害单位西宁广川物流有限公司违法所得人民币2，981，099.00元。
上诉人韩国鑫上诉称，由于公司财务制度存在漏洞，导致其侵占公司大量货款，自己案发后主动交代犯罪事实，家人积极退赔，原判量刑过重。其辩护人提出西宁广川物流有限公司财务制度存在漏洞，上诉人韩国鑫认罪态度好，其亲属在案发后积极退赔，建议从轻处罚。
经审理查明，上诉人韩国鑫于2013年6月被西宁广川物流有限公司聘用到西藏那曲发货站工作，任西宁广川物流有限公司那曲发货站经理，负责那曲发货站货物接收、转收、代收运费款、货款等。2014年2月至11月，上诉人韩国鑫利用职务之便，通过重复做账的方式，侵占代收的运费款、货款共计3，127，399.00元，用于虚拟网络游戏充值及个人挥霍。2015年3月9日，韩国鑫委托其家人将网络游戏帐号变卖，所得款项及其亲属退还共计146，300.00元退还被害单位。
认定上述事实的证据均经一审庭审质证、认证，二审庭审中，检察机关对上述证据予以出示，上诉人不持异议，仍予以确认。
本院认为，上诉人韩国鑫身为公司人员，利用职务之便，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。原判根据韩国鑫归案后如实供述犯罪事实以及案发后其亲属代为退还被害单位部分损伤的情节，已予以从轻处罚。其诉称公司财务制度存在漏洞属实，但并不能必然导致其侵占公司货款。故其诉称上诉理由及辩护人辩护意见，不予采纳。检察机关提出原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见正确，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭明礼
审判员 赵丽艳
审判员 吕 勇
二〇一五年十二月九日
书记员 张文军