广西壮族自治区南丹县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民初字第483号
原告福建景翔建设工程有限公司，法定代表人林春，该公司总经理。
特别授权代理人罗仲波，南丹县法律事务中心法律工作者。
被告韦师新，男，1972年1月24日出生。
一般委托代理人班华好，广西博爱律师事务所律师。
原告福建景翔建设工程有限公司（以下简称福建景翔公司）诉被告韦师新劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月30日受理后，依法由审判员吴函芮适用简易程序于同年8月26日公开开庭进行了审理，书记员周诗悦担任法庭记录。在审理过程发现案情复杂，转为普通程序对本案进行审理，并组成由审判员韦晓静担任审判长，审判员吴函芮，人民陪审员黄必壮参加的合议庭。原告委托代理人、被告韦师新及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年8月被告进入福建景翔建设工程有限公司广西分公司南丹项目部从事模板工。2013年3月23日被告被安排到2号楼第10层楼拆模板并搬到11楼安装，在工作中不慎受伤。原告未与被告签订劳动合同，也未存在事实劳动合同关系，2013年7月1日，南丹县劳动人事争议仲裁委员会作出了丹劳人仲字（2013）第49号仲裁裁决书，该份仲裁裁决书并没有送达给原告，所以该仲裁裁决书依法不生效。2013年3月31日河池市劳动能力鉴定委员会作出了《劳动能力鉴定结论通知书》将被告劳动能力鉴定为伤残十级，但该劳动能力鉴定结论通知书也没有送达给原告，剥夺了原告申请再次鉴定权利，因此该劳动能力鉴定依法不生效。
2014年1月9日经南丹县劳动人事争议仲裁委员会调解，被告与福建景翔建设工程有限公司广西分公司共同协商，于2014年1月9日自愿签订了一份《工伤赔偿协议》，协议签订后，福建景翔建设工程有限公司广西分公司即时向被告支付了2000元，协议约定的权利和义务即时履行完毕。2014年5月9日，韦师新向南丹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，南丹县劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月13日作出的丹劳人仲字（2014）第76仲裁裁决书，要求原告作出工伤赔偿，上述仲裁裁决违反了《工伤赔偿协议书》的约定，严重违背了《民法通则》第85号“依法成立的合同受法律保护”的规定。综上原告与被告不存在劳动关系。原告不需要对被告伤残承担工伤赔偿责任，原告不应支付被告经济补偿金，为此原告诉至法院请求法院判令：1、确认原、被告不存在劳动合同关系；2、判决原告无需对被告伤残承担工伤赔偿责任；3、判决原告不需一次性支付给被告解除劳动关系经济补偿金6269元；4、本案诉讼费由被告承担。
原告为其陈述在举证期限内向本院提供的证据有：1、营业执照、组织机构代码证，证明原告主体资格；2、调解笔录，工伤赔偿协议书，证明被告与福建景翔公司广西分公司经南丹县仲裁委调解，于2014年1月9日达成《工伤赔偿协议书》，由福建景翔公司分公司赔偿给被告2000元，被告承诺不需要做劳动能力鉴定，不再以任何形式，任何理由就劳动关系事宜向福建景翔公司广西分公司要求其他任何费用和承担任何责任；3、丹劳人仲字（2014）第76号仲裁裁决书；4、送达回证、邮寄信函收据，证明原告的起诉在诉讼期内。
被告辩称，1、被告与原告单位至今存在事实劳动关系，被告所受到的伤害已经南丹县人力资源和社会保障局的《工伤认定决定通知书》认定为工伤，该认定书上载明，工伤职工为韦师新；2、（2014）76号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，所以原告单位应当支付韦师新工伤损害赔偿。
被告为其辩称在举证期限内向本院提交的证据有：1、身份证，证明韦师新诉讼主体适格；2、工伤认定决定通知书，证明韦师新受到伤害为工伤的事实；3、劳动能力鉴定结论通知书，证明韦师新伤残十级的事实；4、仲裁裁决书，证明仲裁裁决情况。
经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、3、4没有异议，本庭对当事人没有异议的证据予以确认，可以作为本案的证据使用。被告对原告提供的证据2的真实性有异议，认为工伤赔偿协议书的签字虽然是韦师新本人签的，但不是韦师新的真实意思表示，并且协议书的赔偿标准是不公平的，应当予以撤销。本院认为协议书上，甲方签名确为福建景翔公司广西分公司南丹项目经理部经理，乙方名字为被告所写，该份证据证明被告和福建景翔公司公司广西分公司项目部经理曾就工伤赔偿事宜达成协议，可以作为案件的参考。
被告提供的证据经原告质证，对证据1没有异议，本庭予以确认可以作为本案的证据使用。原告对被告提供的证据2有异议，认为工伤认定是不真实不合法的，且没有送达给原告公司；对证据3有异议，认为十级伤残鉴定是没有依据的，也没有送达原告公司；对证据4有异议，认为仲裁裁决书认定的事实和适用法律错误。本院认为被告提供的证据2、3、经本院核实工伤认定决定通知书已经于2013年9月18日和10月16分别送达福建景翔建设工程有限公司和韦师新；劳动能力鉴定结论通知书已送达给韦师新代理人和福建景翔建设工程有限公司广西分公司南丹项目部，上述两份证据客观真实来源合法，与本案具有关联性可以作为本案的证据使用。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2012年8月韦师新进入福建景翔建设工程有限公司广西分公司南丹项目部从事装模工，双方当事人没有签订劳动合同，原告公司亦没有为韦师新缴纳相关社会保险。2013年3月23日被告在拆装模板时候受伤，被告受伤后在医院住院治疗4天后回家休养，于2013年4月6日回单位上班，被告住院期间住院费及伙食补助费共计3500元已经由福建景翔公司广西分公司支付。2013年5月29日韦师新向南丹县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认与福建景翔建设工程有限公司存在劳动关系。2013年7月10日该委员会以丹劳人仲字（2013）第49号仲裁裁决书认定韦师新与福建景翔建设工程有限公司存在劳动关系，福建景翔建设工程有限公司于2013年7月16日由其委托代理人吴文魁签收该份仲裁裁决，双方在法定时间内均未向法院提起诉讼。2013年10月10日南丹县人力资源和社会保障局以丹人社工伤认字（2013）第83号《工伤认定决定通知书》将韦师新受到的事故伤害认定为工伤，该份工伤认定决定通知书分别于2013年9月18日和2013年10月16日邮寄送达给原、被告。2014年1月9日南丹县劳动人事争议仲裁委员会组织韦师新与福建景翔建设工程限公司公司广西分公司进行案外调解，双方于当日达成《工伤赔偿协议书》，协议书约定：由福建景翔建设工程有限公司广西分公司支付给韦师新伤残待遇、一次性医疗补助金、误工费等共计2000元。签订协议后，终止双方的权利和责任，韦师新不再以任何形式、任何理由就与劳动有关的事宜向福建景翔建设工程有限公司广西分公司要求其他任何费用或承担任何责任。2014年3月31日经韦师新申请河池市劳动能力鉴定委员会作出河人社鉴字（2014）84号劳动能力鉴定结论通知书，将韦师新劳动能力鉴定为伤残拾级，该份结论通知书原告已经于2014年4月8日由邱永仲签收并加盖有福建景翔建设工程有限公司广西分公司南丹项目部印章。2014年5月9日韦师新向南丹县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求福建景翔建设工程有限公司支付给其十级伤残的各项工伤保险待遇。2014年6月13日该委员会以丹劳人仲字（2014）第76号仲裁裁决书裁决：1、由福建景翔建设工程有限公司一次性支付给韦师新工伤保险待遇共计105938.5元；2、解除双方当事人的劳动关系；3、由福建景翔建设工程有限公司一次性支付给韦师新解除劳动关系经济补偿金6269元。原告对该份仲裁裁决不服诉至本院，请求本院判令：1、确认原、被告之间不存在劳动关系；2、原告无需对被告伤残承担工伤赔偿责任；3、原告不需一次性支付给被告解除劳动关系经济补偿金6269元。赔偿协议情况
另查明，福建景翔建设工程有限公司广西分公司是原告建设工程有限公司的分支机构，没有独立法人主体资格，福建景翔公司广西分公司南丹项目部为福建景翔建设工程有限公司广西分公司所设立，该项目部负责人为吴文魁。
根据原告的起诉与被告的答辩，本案争议焦点为：1、原、被告之间是否存在劳动关系？2、如果原、被告之间存在劳动关系，双方劳动关系是应当解除还是应当保留？3、若原、被告之间存在劳动关系，原告是否应当支付给被告十级伤残的各项工伤保险待遇？4、若原告、被告之间存在劳动关系，原告是否应当一次性支付给被告解除劳动关系的经济补偿金？
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。2013年7月10日，南丹县劳动人事争议仲裁委员会以丹劳人仲字（2013）第49号仲裁裁决书确认韦师新与福建景翔建设工程有限公司存在劳动关系，并将该份仲裁裁决书送达给原、被告双方，双方当事人收到该份仲裁裁决后并未在法定时间内向法院提起诉讼，该仲裁裁决书已经发生法律效力。被告在庭审中要求解除双方劳动关系，根据《工伤保险条例》的第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”本院对被告该项请求予以支持。被告在原告单位工作已两年，原告单位并没有按时为其缴纳各项社会保险。现被告提出解除劳动关系，原告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条的规定，支付给被告两个月工资的解除劳动合同经济补偿金。被告所受到的伤害已经南丹县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。原告称并未收到韦师新的工伤认定决定通知书和劳动能力鉴定结论通知书，经本院调查工伤认定决定通知书已经于2013年9月22日由原告签收，劳动能力鉴定结论通知书已于2014年4月8日由邱永仲签收并加盖有原告单位广西分公司南丹项目部印章。南丹县人力资源和社会保障局作出的丹人设工伤认字（2013）第83号《工伤认定决定通知书》和河池市劳动能力鉴定委员会作出的河人社鉴字（2014）84号《劳动能力鉴定结论通知书》已经发生法律效力，原告单位应依据《工伤保险条例》之有关规定，支付给被告拾级伤残的各项工伤保险待遇。被告在庭审中主张其日工资为190元，每月工作17-25天不等，原告主张被告月工资为2800余元，双方均未提供相关的证据，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“职工本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资。”本案原、被告均无法提供相关证据证明被告受伤前的实际收入，应当依照2013年河池市在岗职工平均工资来计算被告的月平均工资，2013年河池市城镇单位在岗职工平均工资为37468元，因此韦师新的工伤保险待遇应按（37468元／年÷12个月）3122.33元／月为标准计算。关于停工留薪期内工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”被告停工留薪期应当为接受工伤治疗时间。被告因事故住院后在家休养共计15天，由此可确定被告停工留薪期为15天。原告在庭审中主张2014年1月9日双方签订《工伤赔偿协议书》时按协议约定支付了2000元给被告，由于没有提供相关证据进行证明，对这一主张本院不予支持。劳动能力鉴定费由于被告没有提供实际票据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、六十四条、《广西壮族自治区实施<；工伤保险条例>；办法》第二十四条之规定，经合议庭讨论，判决如下：
二、由福建景翔建设工程有限公司一次性支付给被告郁韦师新拾级伤残的各项工伤保险待遇如下：
1、一次性伤残补助金：
37468元／年÷12个月×7个月＝21856.33元；
2、一次性工伤医疗补助金：
37468元／年÷12个月×8个月＝24978.67元；
3、一次性伤残就业补助金：
37468元／年÷12个月×6个月＝18733.10元；
4、停工留薪期内工资：
37468元／年÷12个月×0.5个月＝1561.17元
以上四项合计67129.27元。
二、解除原告福建景翔建设工程有限公司与被告韦师新之间的劳动关系；
三、由原告原告福建景翔建设工程有限公司一次性支付给被告韦师新解除劳动合同经济补偿金6244.67元（37468元／年÷12个月×2个月）。
本案案件受理费10元，由原告福建景翔建设工程有限公司负担。
上述应付款项，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十五日内履行完毕，如未按本判决规定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和共民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河池市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内按一审确定的诉讼费标准预交上诉费，款汇：河池市中级人民法院诉讼费专户，开户行：河池农行城东分理处，开户名称：广西壮族自治区河池市中级人民法院，帐号：20506801040003998。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韦晓静
审 判 员 吴函芮
人民陪审员 黄必壮
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 周诗悦
本案适用法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十二条判决书应当写明：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实、理由和适用的法律依据；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《广西壮族自治区实施<；工伤保险条例>；办法》
第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。
（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。