浙江省宁波市镇海区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）甬镇刑抗再字第3号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人王某。
原审被告人刘竹青，绰号“眼镜”，农民。因本案于2013年3月21日被宁波市镇海区人民法院判处有期徒刑二年三个月。现羁押于宁波市镇海区看守所。
辩护人刘某，浙江金众律师事务所律师。
浙江省宁波市镇海区人民检察院指控原审被告人刘竹青犯故意伤害�一案，本院于2013年3月21日作出（2013）甬镇刑初字第46号刑事附带民事判决。该判决发生法律效力后，交付执行。浙江省宁波市人民检察院认为有新证据证明原审被告人刘竹青故意伤害他人身体致人重伤，原审判决认定事实和适用法律错误，导致量刑不当，于2013年12月2日以甬检刑抗（2013）35号刑事抗诉书向宁波市中级人民法院提起抗诉。宁波市中级人民法院于2013年12月10日以（2013）浙甬刑抗字第37号再审决定书指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院于2013年12月18日立案，依法另行组成合议庭，于2014年2月18日公开开庭进行了审理。在审理过程中，原审附带民事诉讼原告人王某要求不参加再审，并要求维持原审对附带民事诉讼部分的判决内容，对该部分不进行再审，本院依法予以准许。宁波市人民检察院指派宁波市镇海区人民检察院检察员韩永出庭支持抗诉。�据宁波市镇海区法律援助中心指派，浙江金众律师事务所律师刘德新作为原审被告人刘竹青的辩护人并到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论，现已审理终结。
原审判决查明，2012年7月5日凌晨3时许，被告人刘竹青在镇海区蛟川街道静德商务会所门口其经营的夜宵摊旁，因琐事与张某乙等人发生冲突，后被告人刘竹青纠集他人采用刀砍等手段将被害人王某砍伤。经法医鉴定，被害人王某左尺桡骨干中段骨折、左桡骨小头骨折、右桡骨小头骨折均构成轻伤。
上述事实，被告人刘竹青在原审开庭审理过程中亦无异议，并有证人叶某、张某甲、戴某的证言及辨认笔录，证人周某、郑某的证言，被害人王某、张某乙的陈述，被告人刘竹青的户籍证明、身份信息、抓获经过、辨认笔录，公安行政处罚决定书、情况说明，法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。
�于附带民事诉讼原告人王某因被告人刘竹青的故意伤害行为而遭受的损失，原审判决认定，附带民事诉讼原告人王某受伤后至宁波市第六医院、郑州市骨科医院治疗，附带民事诉讼原告人主张医药费71692.9元，但根据其提供的在上述医院的住院收费收据、医疗费支付凭证、门诊病历，证实其受伤后至2013年1月15日间共花费医疗费为61328.25元，被告人刘竹青对上述证据亦无异议，原审对该费用予以认定。对于附带民事诉讼原告人王某主张的超出部分，没有证据证实，原审不予认定。2013年1月18日，受附带民事诉讼原告人王某委托，宁波崇新司法鉴定所对附带民事诉讼原告人的伤情进行鉴定，经鉴定：王某双前臂复合性损伤经医疗后目前遗留双腕关节主动活动障碍及双前臂被动旋转功能障碍的残疾程度为八级，护理期限为五个月（含住院期间），营养期限为二个月。根据王某的伤残等级，其残疾赔偿金应为204348元（34058元／年×20年×30%）。附带民事诉讼原告人提供住院前三天聘请专业护理人员费用330元收据一份，被告人对该证据无异议，原审予以认定；其余住院期间及出院后的护理费用，因附带民事诉讼原告人未提供确需由2名护理人员护理的证明及护理人员收入凭证，故原则上只能按1名护理人员计付，以宁波市全社会职工平均工资为标准计算附带民事诉讼原告人王某的护理费应为15992元（38151元÷365天×1人×153天）。营养费以2个月营养期为标准，附带民事诉讼原告人主张3500元，原审予以认定。附带民事诉讼原告人王某受伤后住院治疗17天，主张住院伙食补助费510元（30元／天×17天），原审予以认定。附带民事诉讼原告人王某主张鉴定费1900元，并提供鉴定费发票一份，被告人刘竹青对该证据无异议，原审予以认定。附带民事诉讼原告�王某提出其每月误工损失为5000元，但其提供的证明不足以证实其月收入为5000元，故原审对附带民事诉讼原告人王某主张的每月误工损失为5000元的事实无法予以认定，原审酌情以上年度宁波市全社会职工平均工资为标准计算附带民事诉讼原告人的误工费，计算至伤残鉴定前一日，为20591元（38151元÷365天×197天）。附带民事诉讼原告人提供由宁波市第六医院出具的后续治疗费用评估证明，证实附带民事诉讼原告人后续治疗费用为20000元，原审予以认定。附带民事诉讼原告人王某主张交通费9860元、住宿费10980元、衣物损失费1200元，但未提供相应金额的发票凭证，原审根据其就医、鉴定的次数及实际情况，酌定其交通费为2000元、住宿费为5000元、衣物损失费为800元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人王某提供并经法庭质证、认证的附带民事诉讼原告人的身份证明、浙江省医疗机构住院收费收据及门诊收费收据、宁波市第六医院病人一日清单、河南省非营利性医疗机构门诊收费专用票据、门诊病历、甬崇司鉴所（2013）临鉴字第75号司法鉴定意见书、鉴定费发票、证明、后续治疗费用评估证明、住宿费发票、车票等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人刘竹青故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立。被告人刘竹青归案后能如实供述自己的犯罪事实，并能自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人刘竹青因为故意伤害的犯罪行为侵害附带民事诉讼原告人王某的民事权益，应当承担侵权责任。被告人刘竹青应当赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、住宿费、衣物损失费，上述费用的金额以本院认定的金额予�支持，对附带民事诉讼原告人王某主张的超出部分，本院不予支持。附带民事诉讼原告人提出的精神抚慰金诉讼请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告人刘竹青犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年7月13日起至2014年10月12日止）；二、被告人刘竹青赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费61328.25元、住院伙食补助费510元、误工费20591元、护理费16322元、营养费3500元、残疾赔偿金204348元、后续治疗费20000元、交通费2000元、住宿费5000元、鉴定费1900元、衣物损失费800元，以上共计人民币336299.25元。此款于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为，原审判决认定被害人王某的伤势为轻伤，系事实认定错误，导致法律适用错误，量刑不当。理由如下：本案有新的证据证明被害人王某的伤势为重伤。根据宁波市公安局镇海分局蛟川派出所委托，2013年10月29日，宁波市镇海区公安司法鉴定中心对被害人王某的损伤程度再次进行了鉴定，作出镇公物（伤）鉴（2013）256号法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人王某左前臂损伤程度为重伤，右�臂损伤程度为轻伤。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对本院（2013）甬镇刑初字第46号刑事附带民事判决书提出抗诉。
再审中，原审被告人刘竹青对原判认定的事实、采信的证据、认定的罪名及适用的法律均无异议，对抗诉机关提交的新证据镇公物（伤）鉴（2013）256号法医学人体损伤程度鉴定书也无异议。
经再审查明，2013年10月29日，宁波市公安局镇海分局蛟川派出所再次委托宁波市镇海区公安司法鉴定中心对被害人王某的损伤程度进行鉴定。该鉴定中心于2013年10月30日作出镇公物（伤）鉴（2013）256号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为被害人王某左前臂损伤程度为重伤，右前臂损伤程度为轻伤；原分别于2012年7月15日、2013年1月16日作出的镇公物（伤）鉴（2012）200号、（2013）12号鉴定书认定的骨折构成轻伤的鉴定意见被�鉴定意见吸收。
再审查明的其他事实与原审认定的一致。
对抗诉机关提交的新证据宁波市镇海区公安司法鉴定中心作出的镇公物（伤）鉴（2013）256号法医学人体损伤程度鉴定书，本院再审予以认定。原审认定的证据除宁波市镇海区公安司法鉴定中心作出的被害人王某为轻伤的镇公物（伤）鉴（2012）200号法医学人体损伤程度鉴定书因被新的鉴定结论推翻本院不予采信外，其余证据本院再审均予以采信。
本院认为，原审判决认定原审被告人刘竹青因故意伤害被害人王某致其轻伤构成故意伤害罪，事实清楚，定性准确，依法对原审被告人刘竹青作出判决并无不当。现被害人王某的损伤程度经再次鉴定已达重伤，使本案原审认定的事实发生了变化，故依法应对原审被告人刘竹青的刑期作相应调整。抗诉机关抗诉理由成立，应予采纳。原审被告人刘竹青归案后能如实供�自己的犯罪事实，并能自愿认罪，依法予以从轻处罚。对于原审附带民事诉讼原告人王某提出维持原审对附带民事诉讼部分的判决内容，对该部分不进行再审的请求，本院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，原审附带民事诉讼原告人王某的该请求并不损害或加重原审被告人刘竹青的民事责任，故对其请求予以准许。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定，判决如下：
一、维持本院（2013）甬镇刑初字第46号刑事附带民事判决第二项，即：被告人刘竹青赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费61328.25元、住院伙食补助费510元、误工费20591元、护理费16322元、营养费3500元、残疾赔偿金204348元、后续治疗费20000元、交通费2000元、住宿费5000元、鉴定费1900元、衣物损失费800元，以上共计人民币336299.25元。此款于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、维持本院（2013）甬镇刑初字第46号刑事附带民事判决第三项，即：驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求；
三、撤销本院（2013）甬镇刑初字第46号刑事附带民事判决第一项，即：被告人刘竹青犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年7月13日起至2014年10月12日止）；
四、原审被告人刘竹青犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期�日。即自2012年7月13日起至2017年1月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 万利容
审 判 员 倪 黎
代理审判员 刘明奎
二〇一四年二月二十七日
代书 记员 陈晓晓