江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣11刑终135号
原公诉机关江西省余干县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴天如，男，1984年2月25日出生，汉族，江西省余干县人，初中文化，无业，住余干县；因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年8月18日经余干县人民检察院批捕逮捕，同日由余干县公安局执行逮捕。现羁押于余干县看守所。
江西省余干县人民法院审理江西省余干县人民检察院指控原审被告人吴天如犯故意伤害罪一案，于2018年1月31日作出（2017）赣1127刑初252号刑事判决。宣判后，原审被告人吴天如不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉状，依法讯问了吴天如，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判决认定：2014年6月5日上午，余干县古埠镇象山村吴湾小组修水泥路到每家每户，当修到吴某1家与饶某、彭某3家时，因地基界限不明，饶某叫来其叔叔被害人彭某1理论，彭某1赶到后与吴某1家理论，并对吴天如一家人进行语言侮辱，双方发生争吵。在争吵的过程中，被告人吴天如用随身携带的柴刀朝彭某1头部砍了一下，打架过程中吴某3（已判刑）用木桩朝彭某1身上打了两下。随后在彭某1往路边跑时，吴天如从身后追上彭某1并用从饶某家拿来的尖刀将彭某1的臀部捅伤，致彭某1头部和臀部等部位受伤。经余干县公安司法鉴定中心鉴定，彭某1的损伤综合评定为重伤二级。
证实上述事实的证据有：
1、物证
（1）作案工具柴刀照片，证实照片中柴刀为吴天如砍伤彭某1头部的柴刀。
2、书证
（1）常住人口信息登记表，证实被告人吴天如的身份信息情况，已达刑事责任年龄。
（2）抓获经过及归案情况说明，证实被告人吴天如于2017年7月31日被慈溪市坎墩派出所民警抓获到案。
（3）作案工具说明，证实被告人吴天如用随身携带的柴刀砍伤被害人彭某1后被抢走，由饶某移交古埠派出所。砍伤彭某1臀部的尖刀被吴天如随手扔掉，时隔几年，无法找到吴天如所讲的作案工具“尖刀”。
（4）协议书，证实本案同案犯吴某3赔偿被害人彭某186000元，并取得彭某1谅解。
（5）余干县人民法院刑事判决书，证实案同案犯吴某3因犯故意伤害罪于2015年2月被余干县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。
3、证人证言
（1）吴某1的证言，证实其看见吴天如拿了一把柴刀朝彭某1身体打，有无砍中其不清楚，并证实吴某3与彭东鹏是相互扭打。
（2）郑某的证言，证实案发当时，吴某3用棍子朝彭某1身上打，具体打倒哪里打了几下其不清楚，并证实吴天如持刀砍伤了被害人彭某1。
（3）何某的证言，证实其看见吴天如用刀对着被害人彭某1砍。
（4）汤某的证言，证实案发时，吴天如打了被害人彭某1。
（5）陈某的证言，证实案发时，其看见吴天如冲到彭某1身边，吴天如当时拿了一把短刀。
（6）吴某2、彭某2的证言，证实2014年6月5日上午案发时，吴天如用柴刀砍伤了被害人彭某1，吴某3也用木棍打了彭某1。
（7）彭某3的证言，证实案发时，吴天如用刀砍了被害人彭某1。
（8）饶某的证言，证实案发时，吴天如用刀砍了被害人彭某1，吴某3用木桩打了被害人彭某1。
（9）吴某3的证言，证实吴天如因村里倒水泥路与饶某家因地基发生争吵并和彭某1打架，彭某1被打倒在地后，吴天如到了家里的禾基上就走掉了。
4、被害人彭某1的陈述，证实2014年6月5日9时30分许，其家因与吴某1家发生纠纷，其被吴某1的儿子吴天如用柴刀砍伤，吴某3用木棍打了他，吴某1也打了他。
5、被告人吴天如供述，证实2014年端午节前后的一天上午，其家因地基的事与被害人彭某1家发生纠纷，其先用柴刀看到彭某1头部，后又拿了一把尖刀往彭某1臀部捅了几下。
6、鉴定意见
（1）余干县公安司法鉴定中心公（干）鉴（伤）字[2014]370号法医学人体损伤程度鉴定书：彭某1体表创口长度累计达45.9cm，评定为轻伤一级；右侧少量气胸，评定为轻伤二级。
（2）南昌大学第一附属医院司法医学鉴定意见书，余干县公安司法鉴定中心公（干）补鉴(伤)字[2014]668号法医学人体损伤程度鉴定书，证实彭某1的损伤综合评定为重伤二级。
7、勘验、辨认等笔录
（1）辨认笔录，证实经郑某辨认，9号照片就是用刀杀伤彭某1的吴天如；经何某辨认出用刀杀伤彭某1的吴天如。
（2）现场勘验检查笔录、示意图及现场照片，证实2014年6月5日，余干县公安局民警依法对案发现场进行勘查、制作笔录、示意图及照片。
原审法院认为，被告人吴天如伙同吴某3故意伤害被害人彭某1致重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人吴天如伙同吴某3共同故意伤害他人身体，系共同犯罪；被告人吴天如持刀致伤被害人，是被害人重伤的直接实施者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吴天如到案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；被害人彭某1在本案过程中，谩骂对方，对激化矛盾起了一定作用，存在一定的过错，且吴某3系被告人吴天如的兄弟，其积极赔偿了大部分被害人经济损失，可酌情减轻被告人吴天如的处罚；本案系邻里纠纷引起，且被告人吴天如能自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款之规定，认定被告人吴天如犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人吴天如提出：本案是被害人的侄子强占其家的宅基地引起的，被害人说了侮辱其家人的话，其才将被害人打伤；本案不构成共同犯罪；其对被害人的伤情鉴定意见有异议，后期鉴定与前期鉴定不相符，其认为被害人的伤情不构成重伤；被害人出具的谅解书应该是谅解整个案件。一审法院对其量刑过重，希望二审法院从轻量刑，判处缓刑。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，原审判决认定的事实与证据均经过一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院审核后予以确认。
本院认为，上诉人吴天如伙同吴某3故意伤害被害人彭某1，致彭某1重伤二级，吴天如的行为已构成故意伤害罪。吴天如伙同吴某3共同故意伤害他人身体，属于共同犯罪，其中吴天如持刀致伤被害人彭某1，是导致彭某1重伤的直接实施者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；吴天如被抓获归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚；鉴于本案系邻里纠纷引起，被害人彭某1谩骂对方，对矛盾激化负有责任，考虑到吴某3系吴天如的哥哥，其积极赔偿了大部分被害人经济损失，可以对吴天如酌情从轻处罚。
关于上诉人吴天如提出对被害人的伤情鉴定意见有异议，后期鉴定与前期鉴定不相符，其认为被害人的伤情不构成重伤的意见。经查，被害人彭某1于2014年6月5日被吴天如持刀致伤，余干县公安司法鉴定中心于2014年6月17日对彭某1的人体损伤程度进行评定，鉴定意见为：①体表创口长度累计达45.9cm，该损伤评定为轻伤一级；②右侧少量气胸（肺组织压缩约为5%），该损伤评定为轻伤二级；③右侧坐骨神经断裂，是否遗留肌瘫，在损伤90日后视情进行鉴定；④据医院病历诊断，失血性休克需请有关专家进一步确诊，明确休克分度。综上，彭某1的损伤评定为轻伤一级。2014年12月5日对彭某1的损伤予以补充鉴定，鉴定意见为：彭某1被刺伤全身多处，创口出血不止，引起中度失血性休克，评定为重伤二级；右坐骨神经损伤，右腓总神经、胫神经完全损害改变，遗留肌瘫，右踝关节周围肌力零级，右膝关节屈曲肌力三级，右踝关节功能完全丧失，评定为重伤二级。综上，彭某1的损伤综合评定为重伤二级。本院认为，余干县公安司法鉴定中心对彭某1的人体损伤程度鉴定意见，鉴定程序上符合法律、有关规定，鉴定的过程和方法符合相关专业的规范要求，对被害人组织器官功能障碍的鉴定也是符合《人体损伤程度鉴定标准》所规定的鉴定原则和鉴定时机的要求。故吴天如的该项上诉意见不予采纳。
关于上诉人吴天如提出本案是被害人先辱骂其家人引起的，其和吴某3的行为不构成共同犯罪，被害人出具的谅解书应该是对整个案件谅解，要求二审法院对其从轻处罚的意见。经查，原审法院在对上诉人吴天如量刑时，考虑到被害人彭某1对矛盾激化负有责任，已经对吴天如予以从轻处罚；吴天如与吴某3有共同伤害彭某1的主观故意，原审法院认定两被告人的行为属于共同犯罪，符合法律规定；本案中，虽然吴天如的哥哥吴某3赔偿了彭某1的经济损失，彭某1对吴某3的犯罪行为表示谅解，但是并未对吴天如的犯罪行为表示谅解，且原审法院仍考虑该情节对其酌情从轻处罚。吴天如故意伤害他人身体，致人重伤二级，原审法院根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判处其有期徒刑三年六个月，量刑适当。综上，吴天如要求对其再从轻处罚的意见不成立，本院不予采纳。
综上，本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱艳红
审判员 陈 荣
审判员 韩 欢
二〇一八年四月十六日
书记员 林 敏