吉林省通化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉05刑终176号
抗诉机关吉林省集安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘培芬，出生于吉林省白山市，捕前住白山市。曾因犯诈骗罪，于2012年4月26日被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；缓刑期间因犯诈骗罪，于2013年5月27日被撤销缓刑，判处有期徒刑一年八个月，2014年3月9日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年10月29日被刑事拘留，同年12于额日被逮捕。现羁押于通化市看守所。
上诉人（原审被告人）宋某某，山东省高密县人，户籍地吉林省白山市，住所地白山市。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年10月29日被刑事拘留，同年12于额日被逮捕。现羁押于通化市看守所。
辩护人管威，吉林理安律师事务所律师。
原审被告人刘某某，出生于吉林省白山市，住白山市。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年10月29日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。经集安市人民法院决定，于2016年8月28日被取保候审。
原审被告人项某某，出生于吉林省白山市，住白山市。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年10月29日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。经集安市人民法院决定，于2016年8月28日被取保候审。
吉林省集安市人民法院审理集安市人民检察院提起公诉的被告人刘培芬、宋某某犯盗窃罪、诈骗罪，被告人刘某某犯诈骗罪，被告人项某某犯窝藏罪一案，于二O一六年八月十四日作出（2016）吉0582刑初41号刑事判决。宣判后，集安市人民检察院提起抗诉，原审被告人刘培芬、宋某某提出上诉。本院依法将该案移送通化市人民检察院，通化市人民检察院经审查后支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通化市人民检察院指派检察员李勇出庭履行职务，上诉人刘培芬、宋某某及其辩护人、原审被告人刘某某、项某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人刘培芬伙同关某某、姜某某、罗某某（均另案处理）于2011年7月29日9时许，在集安市太王镇中心街附近谎称张某某儿子会遭到车祸，骗取张某某金项链一条，价值5299元；同年10月19日8时许，刘培芬等四人在集安市太王镇中心街附近谎称郭某某儿子要出祸事，骗取郭某某黄金戒指一枚、黄金耳环一对、白银手镯一只（总价值人民币3240元）及现金1200元。
被告人刘培芬、宋某某、刘某某、项某某经合谋，以廉价药冒充“特效药”诈骗老年人财物。四被告人采用上述手段于2015年7月9日，在梅河口市红梅镇骗取被害人王某某2000元，刘培芬、宋某某、刘某某于同年7月13日。在梅河口市新华街骗取崔某某4500元；同年8月24日，四被告人在集安市团结街农行附近骗取王某某1000元；同年10月15日，四被告人又在集安市团结路骗取张某某300元，刘培芬、宋某某趁给张某某装药之机，将其放在地上的手拎兜内的人民币各拿走10000元。被告人项某某明知刘培芬等人系犯罪分子，在其非法获取他人钱款后，联系出租车帮助其逃离集安。
据此，认定被告人刘培芬犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币30000元；被告人宋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元；被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；被告人项某某犯窝藏罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。
抗诉机关抗诉认为，原审判决对被告人项某某适用罚金刑确有错误，同时在判决中引用《中华人民共和国刑法》关于缓刑的条款，属适用法律错误。
上诉人刘培芬上诉称，归案后能如实供述犯罪事实，认罪悔罪，并能检举揭发他人犯罪，经查属实，有立功表现，原审判决量刑过重。
上诉人宋某某上诉称，在共同犯罪中属从犯，案发后能坦白犯罪事实，积极退赃，原审判决量刑过重，要求改判其缓刑。其上诉人认为，上诉人宋某某在共同犯罪中处于次要、辅助作用，系从犯，其在归案后能坦白犯罪事实，积极退赃，原审判决量刑过重，建议对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定被告人刘培芬伙同宋某某、刘某某等人，在集安市、梅河口市诈骗作案六起，诈骗款物价值人民币17539元，在诈骗过程中，刘培芬、宋某某又分别实施盗窃犯罪，各盗得人民币10000元，被告人项某某明知刘培芬等人实施犯罪，而帮助其逃离的事实清楚，并有业经原审法院庭审质证、认证的被告人供述、被害人陈述、证人证言、及物证、书证等证据在卷为凭，足资认定。
关于抗诉机关提出原审判决适用法律错误的抗诉意见，本院认为，《中华人民共和国刑法》规定，窝藏罪不适用罚金刑，原审判决对被告人项某某适用罚金刑，且在原审判决中引用有关缓刑的条款错误，应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，应予支持。
关于上诉人刘培芬提出其具有立功表现的上诉理由，经查，上诉人刘培芬检举揭发他人犯罪的事实存在，应认定其具有立功表现，可依法从轻处罚。其上诉理由成立，本院予以支持。
关于上诉人宋某某及其辩护人提出其在共同犯罪中系从犯的上诉理由，本院认为，上诉人宋某某与刘培芬、刘某某等人预谋实施犯罪，并有明确分工，其在犯罪过程中起主要作用，依法不能认定为从犯，其上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人宋某某及其辩护人提出宋某某归案后能坦白犯罪事实，积极退赃，应从轻处罚的上诉理由，本院认为，上述情节在原审判决均已认定并作出相应处罚，其上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，原审被告人刘培芬、宋某某、刘某某以非法占有为目的骗取他人财物，数额较大的行为均已构成诈骗罪。被告人刘培芬、宋某某在诈骗过程中，秘密窃取他人财物，数额较大的行为又构成盗窃罪。被告人项某某明知刘培芬等人实施犯罪，而帮助其逃跑的行为，已构成窝藏罪。被告人刘培芬系累犯，应依法处罚，鉴于其能检举揭发他人犯罪，经查属实，有立功表现，可依法从轻处罚。被告人宋某某、刘某某、项某某归案后认罪悔罪，可酌情从轻处罚。原审判决对被告人项某某适用法律不当，应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事刑事诉讼法》第二百二十五条第二款及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第三百一十条、第六十五条、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、驳回上诉人宋某某的上诉。
二、维持吉林省集安市人民法院（2016）吉0582刑初41号刑事判决第二项、第三项部分，即“被告人宋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元；被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元”部分。
三、撤销吉林省集安市人民法院（2016）吉0582刑初41号刑事判决第一项、第四项部分，即“被告人刘培芬犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币30000元；被告人项某某犯窝藏罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元”部分。
四、上诉人（原审被告人）刘培芬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币20000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
五、原审被告人项某某犯窝藏罪，判处有期徒刑十个月。
本判决为终审判决。
审判长 崔新江
审判员 王志刚
审判员 薛征平
二〇一六年十一月二十八日
书记员 孙祚龙