湖北省竹山县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂竹山民初字第01858号
原告张远梅。
委托代理人董超，湖北弘亚律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃或变更诉讼请求，进行和解。
被告中国水电建设集团十五工程局有限公司。住所地：西安市雁塔区科技路**号。组织机构代码：43520161-0。
法定代表人梁向峰，董事长。
原告张远梅诉被告中国水电建设集团十五工程局有限公司（以下简称水电十五局公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年11月5日立案受理后，依法由代理审判员程俊淇适用简易程序于2013年12月25日公开开庭进行了审理。原告张远梅及其委托代理人董超到庭参加了诉讼，被告水电十五局公司法定代表人梁向峰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张远梅诉称：被告水电十五局公司在我县承建竹山县潘口小漩水电站工程，雇请我从事水泥搅拌工作。2013年5月7日，被告安排我站在在离地面高约4米处位置，用锤子砸搅拌机中的水泥时不慎摔倒在地。我受伤后被送往竹山县人民医院住院治疗40天。我的伤情经鉴定为九级伤残，误工时间为150日。我住院期间的医疗费被告已经支付，对其他损失，我多次找被告协商无果。我与被告公司之间形成劳务合同关系，我在工作中遭受身体伤害，被告作为接受劳务一方应承担相应的赔偿责任。现依法起诉，请求法院判令被告赔偿我除已经支付的医疗费以外的各项损失共计104195.4元。
被告水电十五局公司未到庭参加诉讼，但向本院提交书面答辩状辩称：一、本案依据事实和原告所诉，应适用《工伤保险条例》。原告在未进行劳动争议仲裁的前提下，单方面向湖北医药学院司法鉴定所委托司法鉴定，明显违反了工伤认定程序，请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。二、本案以人身伤害事故计算赔偿损失错误。原告的的残疾赔偿金应以2012年度农村居民人均纯收入7851.71元为基数，应为31406.84元。误工、护理、住院伙食补助、残疾赔偿金、交通费共计为46242.24元。三、在原告住院期间，我公司共计支付医疗费15130.38元，护理费4800元，生活休养费及伙食补助费2000元，受伤及治疗休息期间123天的工资7380元，以上共计29310.38元。综上，请求人民法院驳回原告诉讼请求，或者由法院主持在32062.24元内主持调解。
经审理查明：被告水电十五局公司在湖北省竹山县承建竹山县潘口小漩水电站工程。原告张远梅经邻居曾某介绍，到被告水电十五局公司潘口电站工地上干活。2013年5月7日，原告张远梅在距离地面约4米处用锤子砸搅拌机中凝固的水泥时不慎摔倒在地受伤。原告受伤后，被送往竹山县人民医院住院治疗40天。2013年10月22日，经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，原告伤情为九级伤残，因伤误工时间为150日。原告受伤后，被告水电十五局公司向其支付了28530.38元（其中医疗费15130.38元，护理费、营养费、误工费等13400元）。2013年11月5日，原告张远梅向竹山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。竹山县劳动人事争议仲裁委员会以原告诉称的争议不属于劳动人事争议为由，于2013年11月5日作出竹劳人仲（2013）不字第3号不予受理申诉通知书。因与被告水电十五局公司就损失赔偿协商不成，引起本案诉讼。按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照2013年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的相关规定，原告张远梅因伤造成的损失为：医疗费15130.38元、住院伙食补助费600元（40天×15元／天）、护理费2588.9元（40天×23624元／年÷365天）、误工费9405元（150天×22886元／年÷365天）、残疾赔偿金83360元（20840元／年×20年×20%）、交通费为300元、精神抚慰金6000元，以上共计117384.28元。
另查明，原告张远梅自2011年9月起在被告水电十五局公司承建的竹山县潘口小漩水电站工地做活，主要工作内容是在水泥搅拌站铲沙，并根据工地临时安排做其他杂活。工资由被告水电十五局公司根据实际出工天数按60元每天的标准按月结算。被告水电建设十五局公司未与原告张远梅签订劳动合同，也未给原告张远梅缴纳相关社会保险。
本院认为：本案主要争议焦点是原告张远梅和被告水电十五局公司之间是劳动关系还是劳务关系，原告认为其与被告水电十五局公司之间是劳务合同关系，而被告认为其与原告之间是劳动合同关系。本院认为，劳动合同与劳务合同两者都是以人的劳动为给付标的的合同，都表现为一方提供劳动力，另一方支付劳动报酬。但劳动关系是我国劳动法调整的对象，劳动者除了受一般民法保护外，还受劳动法的特别保护。在建立劳动关系之后，劳动者与用人单位双方地位不平等，不仅存在财产关系，还存在领导与被领导的行政隶属关系。劳动者作为用人单位的成员，除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，遵守其规章制度，从事用人单位分配的工作和服从用人单位的人事安排等。而在劳务关系中，双方是平等的民事权利义务关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，彼此之间只体现财产关系，不存在行政隶属关系，且二者关系往往呈“临时性、短期性、一次性”等特点。依据本案查明的事实，原、被告之间未签订书面的劳动合同，原告张远梅向被告公司提供劳务，工作内容是由被告工地管理人员临时安排的零工杂活，不是被告单位的主要业务组成部分，工资是以每日60元固定工资为基础以实际出工天数结算。被告水电建设十五局未给原告缴纳相关的社会保险，原告不受被告公司的规章制度管理，不具有被告公司职工的特殊身份。显然原告与被告公司之间双方是平等的民事权利义务关系，彼此之间只体现单纯的财产关系。另外被告辩称与原告之间是劳动关系，也未提交任何证据予以证明，故本院认为原、被告之间不是劳动合同关系，而应属劳务合同关系。原告在提供劳务过程中受伤，应适用侵权责任法有关规定，根据双方的过错程度确定赔偿责任。原告受伤是接受被告单位指示工作，被告未向在高空作业的原告提供任何安全措施，也无人进行现场安全生产监督管理，对本案事故的发生，被告方具有过错，应承担主要的赔偿责任。原告自身在高空作业，未充分注意自身安全导致自身伤害，也应承担一定的民事责任。关于原告的损失计算标准，原告张远梅虽然是农村户口，但其全家居住在城镇规划区范围内，原告张远梅受伤前在被告工地务工，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国水电建设集团十五工程局有限公司在本判决生效后五日内赔偿原告张远梅各项损失共计93000元（已付28530.38元）。
二、驳回原告张远梅其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费896元，减半收取448元，由被告中国水电建设集团十五工程局有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：十堰市财政局非税收入汇缴结算户；开户银行：中国农业银行十堰市分行五堰支行；账号：17×××33，通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
代理审判员 程俊淇
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 杨 霞