福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第270号
上诉人（原审原告）高峰，男，汉族，1970年11月30日出生，住河南省邓州市。
委托代理人王容艮，福建宽达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）芜湖市沃克尔劳务有限公司，住所地安徽省芜湖市。
法定代表人张如银，董事长。
上诉人高峰因与被上诉人芜湖市沃克尔劳务有限公司劳动争议纠纷一案，不服福建省平潭县人民法院（2013）岚民初字第678号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭适用第二审程序对本案进行了审理。在本案的审理中，本院曾依法对双方当事人的纠纷进行了调解，但调解不成。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年2月原告到被告处上班，担任电焊工工作，双方没有签订劳动合同或其他书面协议，口头约定原告每天工资140元。2012年2月9日18时许，因公司吊装发生套箱壁板倾倒事故，原告从走道板跳向承台面的过程中，当场造成右胫骨下端和左跟骨严重创伤，后即被送往平潭县医院住院治疗，至2012年3月1日出院，共住院21天。经诊断：原告右胫骨下端粉碎性骨折，左跟骨粉碎性骨折，腰背部软组织挫伤。2012年10月10日，福州市劳动和社会保障局（平潭）作出榕（岚）劳险伤（认）字（2012）第022号工伤认定决定书，认定原告系因工负伤。2012年11月27日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴（2012）第1445号劳动能力鉴定书，鉴定原告九级伤残，原告为此垫付劳动伤残鉴定费用人民币320元。后原告向福建省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，该委员会于2012年12月21日作出闽劳能鉴（2012）伤字第526号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定原告劳动功能障碍八级，原告为此垫付劳动能力再次（复查）鉴定费用人民币380元。后原告高峰向福建省平潭县劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告赔付原告工伤赔偿金，并要求被告支付原告双倍工资。2013年4月25日，该仲裁委员会作出岚劳仲决字（2013）第010号裁决书。2013年5月10日，原告高峰不服该裁决，遂向原审法院提出如上诉讼。
原审法院另查明，2012年福建省单位从业人员平均工资为44979元／年，农、林、牧、渔业年平均工资32335元／年；据福建省统计局2000年第五次人口普查公布的统计数据，福建省男性平均预期寿命为71.8岁。
原审法院认为，原、被告双方虽然没有签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。原告在工作过程中受伤，经福州市劳动和社会保障局（平潭）认定为因工负伤，被告没有按照规定提出异议，由此可以认定原告系在从事职务行为活动中受伤，被告应当按工伤赔偿原告损失。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条之规定，由于原告自开始工作起未领取工资，为此原告停工留薪期本应为自事故发生（2012年2月）至原告伤残评定之时（2012年12月）共10个月，但原告仅主张9个月，对此，原审法院予以支持，故原告的停工留薪期工资为140元／天×21.75天／月×9个月计27405元；《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七第一款第一项规定“从工伤保险基金按伤残等级一次性伤残补助金，标准为：…八级伤残为11个月的本人工资…”第六十四条第二款规定“…本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。”原告的工资高于福建省单位从业人员平均工资（每年为44979元／年）的60%，低于300%，为此原告的一次性伤残补助金140元／天×21.75天／月×11个月计33495元。根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条规定，“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；（一）…八级，每满一年发给0.3个月…”原告于庭审时当庭提出解除劳动关系，被告当庭予以同意，故至解除劳动关系之时（即庭审时间2013.7.25）原告年龄42.75岁，男性预期寿命71.8岁，（71.8-42.75）=29.05，为此原告的一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金为44979元／年÷12月／年×0.3×29×2计65219.55元；原告前后两次垫付劳动伤残鉴定费用共700元，该鉴定费应由被告承担。原告主张其尚产生新的医疗费人民币90元，但因其未能提供相应病历材料等予以佐证，原审法院不予支持。原告共住院21天，故其护理费32335元／年÷365天×21天=1860.3元，住院伙食补助费25元／天×21天=525元（平潭县国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准为25元／日），但原告仅诉请住院伙食补助费441元未超过法律规定，原审法院予以支持。原告尚主张交通费1500元，原审法院认为其主张该费用偏高，结合原告实际治疗及鉴定来往平潭福州的情况，原审法院酌定原告支出交通费人民币800元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月订立书面劳动合同”与第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，虽然原、被告双方未订立书面合同，但因原告在被告处工作未满一个月即发生本案工伤事故，故对原告要求被告支付其双倍工资的主张，原审法院不予支持。综上，被告应赔偿原告高峰停工留薪期工资27405元、一次性伤残补助金33495元、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金65219.55元、护理费1860.3元、住院伙食补助费441元、交通费800元、劳动伤残鉴定费700元，共计人民币129920.85元。据此，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七第一款第一项、第六十四条第二款，参照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条之规定，判决：一、被告芜湖市沃克尔劳务有限公司应于本判决生效之日十五日内一次性赔偿原告高峰停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、交通费、劳动伤残鉴定费等共计人民币129920.85元。二、驳回原告高峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费人民币10元，由被告芜湖市沃克尔劳务有限公司负担。
上诉人高峰上诉称：一、被上诉人负有举证证明上诉人实际工资的义务，但上诉人拒不履行上述义务，故应视为上诉人主张每日工资150元事实成立，上诉人月工资为4500元。二、根据省人力资源和社会保障厅、省财政厅《关于印发﹤福建省工伤保险实行设区市统筹实施意见﹥的通知》和《福州市工伤保险市级统筹实施办法》的规定，上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照福州市统计局发布的2012年城镇非私营单位在岗职工年平均工资48089元计算，月平均工资为2007元，原审法院按照福建省单位从业人员平均工资计算明显不当。三、因被上诉人尚未与上诉人签订书面劳动合同，被上诉人应支付双倍工资45000元。上诉人请求：1、依法将（2013）岚民初字第678号民事判决书第一项判决决定金额由129920.85元变更为169624元，具体赔偿项目包括医疗费90元、停工留薪期工资40500元、住院伙食补助费441元、一次性伤残就业补助金37265.1元、一次性工伤医疗补助金37265.1元、护理费2452.8元、交通费1500元、一次性伤残补助金49500元、鉴定费700元；2、依法撤销（2013）岚民初字第678号民事判决书第二项判决决定；3、依法判令被上诉人支付双倍工资45000元人民币（2012年3月份至2012年12月份）。
被上诉人芜湖市沃克尔劳务有限公司未提交答辩意见。
二审中，双方当事人均未向本院提交证据材料。
根据本案现有证据，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院另查明，2012年福州市城镇在岗职工年平均工资为48089元。
本院认为，上诉人与被上诉人已建立劳动关系。上诉人在为被上诉人工作过程中，因工作原因受到事故伤害，经福州市劳动和社会保障局（平潭）认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。上诉人主张其日工资为150元，应按照月工资为4500元计算各项损失。上诉人在仲裁阶段诉称，上诉人在被上诉人处工作了5天半，工资都结算清楚，共预支了8800元，上诉人预支金额超过其所主张工作5天半应获得的报酬，无法明确上诉人日工资数额。被上诉人虽在仲裁程序中称上诉人日工资为130元，但亦未提供充分证据证明。因《工伤认定决定书》确认上诉人每天出勤工资140元，原审法院据此认定上诉人日工资为140元并无明显不当。关于上诉人要求被上诉人因未签订书面劳动合同需支付二倍工资的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”以及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，上诉人系从2012年2月起在被上诉人处担任电焊工工作，2012年2月9日即发生事故。上诉人在被上诉人处工作未满一个月即发生本案工伤事故，上诉人要求被上诉人支付双倍工资45000元于法无据，本院不予支持。上诉人主张改判被上诉人向上诉人支付医疗费90元、停工留薪期工资40500元、护理费2452.8元、交通费1500元、一次性伤残补助金49500元于法无据，本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应采用福建省上年度在岗职工年平均工资标准计算还是适用福州市上年度在岗职工年平均工资标准计算，本院认为，《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条规定应按照所在统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。上诉人主张根据省人力资源和社会保障厅、省财政厅《关于印发﹤福建省工伤保险实行设区市统筹实施意见﹥的通知》的规定，应以福州市统计局发布的2012年城镇非私营单位在岗职工年平均工资48089元为计算标准，符合法律规定，本院予以支持。故上诉人的一次性工伤医疗补助为48089／年÷12月／年×0.3×29计34864.5元，一次性伤残就业补助金为48089／年÷12月／年×0.3×29计34864.5元。上诉人上诉请求超出部分本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销福建省平潭县人民法院（2013）岚民初字第678号民事判决；
二、被上诉人芜湖市沃克尔劳务有限公司应在本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人高峰停工留薪期工资27405元、一次性伤残补助金33495元、一次性工伤医疗补助金34864.5元、一次性伤残就业补助金34864.5元、护理费1860.3元、住院伙食补助费441元、交通费800元、劳动伤残鉴定费700元，共计人民币134430.3元。
三、驳回上诉人高峰的其他诉讼请求。
如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人芜湖市沃克尔劳务有限公司负担，二审案件受理费10元，由被上诉人芜湖市沃克尔劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张佳佳
代理审判员 汪 霞
代理审判员 雷晓琴
二〇一四年三月十三日
书 记 员 林赵健