新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵08民终330号
上诉人（原审原告、反诉被告）：谭小杨，女，1963年3月3日出生。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：孙文熙，男，1964年10月1日出生。
上诉人谭小杨为与被上诉人孙文熙农业承包合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2015）石民初字第1089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月20日受理后，依法组成由审判员李莉担任审判长、审判员赵政主审、代理审判员常斌参加的合议庭，于2016年5月23日公开开庭进行了审理。上诉人谭小杨、被上诉人孙文熙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年12月7日，原、被告签订一份“土地承包合同”，合同约定：“甲方（发包人）：新疆天宏东泉农场谭小杨，乙方（承包人）孙文熙。合同签约地点：石河子市。甲乙双方本着平等、公正、互惠、互利的原则，根据天宏公司承包经营合同书的有关条款，经充分协商签订以下承包合同，以规范双方权利义务：一、承包土地面积、位置及现状：乙方承包甲方土地600亩，该土地位于新疆天宏东泉农场，乙方已全面了解该土地的现状，对土地的土质、亩数、性状等均无异议。二、承包期限：承包期为伍年，自2012年12月20日至2017年12月20日。三、承包方式：由乙方承包经营，产品自主销售，所需费用全部自理，其种植经营与甲方无关，甲方不得干预。四、承包费用：2013年21万元，2014年23万元，2015年25万元，2016－2017年最底（低）25万元，最高不能超过450元／亩。五、付款方式：乙方于每年12月20日前一次性付清下一年度的土地承包费。六、甲方的权利义务：1、甲方应保证乙方承包经营的实现，并维护乙方在承包期内的经营活动不受外来干扰。2、甲方为乙方协调办理用水、用电等相关事宜，保证所承包土地的井水灌溉，如出现水井塌方、井下水管破裂等井下设施不能正常使用事宜由甲方负责（水泵不算）。七、乙方的权利义务：1、乙方在耕作期间不得损坏甲方土地内的路、桥、林木、线路等设施。……5、乙方在承包期中无偿对甲方的所有树木进行管理工作，应尽职尽责，自觉主动地积极把树木浇水、除草、除虫、施肥、修剪。6、乙方在承包期（间）对甲方的住宅进行维护。……八、违约责任：1、任何一方违反合同，除应赔偿因此给对方造成的经济损失外，还应承担合同总承包金额30%的违约金。……”原、被告均在合同上签名予以确认。合同签订后，双方均按约履行，被告按约定将承包费用按时交纳，其中，2014年交纳的土地承包费为230000元。2014年7月，原告对因盐碱严重侵蚀的涉案房屋进行修缮，将受损墙体更换红砖、加固，并对房屋内的地面重新修整。后原告认为被告存在违约行为，故诉至法院。
另查明：庭审中，原告口头称转包给被告的土地由原告自新疆天宏纸业股份有限公司处承包而来，有书面合同，合同中虽约定不能转包，但后经领导同意，原告实际进行了转包，但未向法庭提交该书面合同。被告对原告的该叙述予以认可。被告提起的反诉，未向法庭提交任何证据。
原告提供的证人高某某可证实原告对房屋修缮的事实，被告对此无异议，但认为与其无关；提供的证人马某某可证实原告曾雇佣证人挖过树坑，但不能证实种过多少树木，被告对其证言不认可；原告提供的证人黄某可证实原告的丈夫曾在证人处购买过树苗，但不能证实树木的种植情况，被告对该证人的证言不予认可；原告提供的证人关某某、陈某某均不能证实原告欲证实的被告存在违约的行为，被告对此亦不予认可；原告提供照片、视频资料证据，可反映出原告拍照、录像时房屋、树木的情况，但不能证实其欲证实的被告存在违约的行为，被告对此不予认可。
原告谭小杨于2015年3月4日向原审法院提起诉讼称：2012年12月7日，原告与被告签订一份土地承包合同，约定原告将其承包的位于新疆天宏天泉农场内的600亩土地承包给被告，约定承包期限为5年，自2012年12月7日至2017年12月6日，每年的承包费用不等，并约定被告在承包期内不得损坏承包土地内的路、桥、林木、线路等，而且还应当对承包土地上的房屋进行维护。原告依约将土地交付被告。自2014年4月，原告多次催促被告维修房屋，被告均不予理睬，原告无奈于2014年7月10日自己出钱雇人将房屋进行维修，在此期间，原告又发现被告擅自将承包土地内的林带铲除。因被告在承包期内屡次违约，应当按合同约定承担违约责任，现请求判令被告向原告支付违约金75000元（计算公式：250000元30%），并承担本案诉讼费、邮寄送达费。
被告孙文熙辩称并反诉称：我并没有违约，是原告违约。合同约定的亩数为600亩，实际交付我们的土地是570亩。合同约定原告保证我们用水，但是原告并没有保证，因缺水给我造成了损失100000元。我依约维护了房屋及林带，树木有自然死亡的，还有因盐碱地、干旱等原因造成死亡的。房屋我们一直在维修，2014年原告对房屋进行了“大手术”，其自行对房屋的修缮和我没有关系。综上，原告的诉讼请求不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。2012年12月7日，我与原告谭小杨签订一份土地承包合同，约定原告谭小杨将其承包的位于新疆天宏天泉农场内的土地600亩承包给我，该合同第六条第一款约定：“甲方（谭小杨）为乙方（孙文熙）协调办理用水、用电事宜，保证所承包土地的井水灌溉……”但在合同履行过程中，由于原告所提供的机井严重供水不足，导致我种植的作物干旱减产，带来严重经济损失，每年达100000元。我找原告解决用水问题无果，现请求判令原告谭小杨履行协调供水义务，赔偿被告经济损失10000元，由原告承担反诉费。
原告谭小杨辩称：供水和供电不是我的义务，我们双方在合同中第六条是列举的义务，如果被告对井下设施事宜不能处理，将由我方处理，关于用水用电我的义务仅仅是协调，我已将水井和电接通，提供给被告，因此我并不存在违约情形，不应承担违约赔偿责任，请求驳回被告的反诉请求。
原审法院审理后认为：首先，因原告未能提交证据证实其对本案所涉土地具有土地使用经营权，且该土地允许转包，故对原、被告签订的土地转包合同的效力，该院不予认定。其次，即使原告对该土地具有使用经营权且该土地可以转包，原、被告签订的合同有效，原告的诉讼请求亦不能得到支持。理由为：1、根据原、被告双方签订的合同，被告对房屋应尽维护义务而不是维修义务，维护的含义是指：“保护；使免于遭受破坏或损害。”故对原告要求被告承担维修责任不符合合同约定，亦无法律依据，原告亦无证据证明被告未履行维护义务；2、原告提供的证人、视听资料和照片均未能证实被告未履行合同约定的“无偿对原告的所有树木进行管理的工作”，亦不能证实原告所述的“被告擅自将承包土地内的林带铲除”。被告对此亦不予认可。综上，原告的诉讼请求无事实及法律依据，该院不予支持。被告虽提起反诉，但未提供证据证实其反诉主张，原告对此亦不予认可，故对被告的反诉请求，该院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：
一、驳回原告谭小杨的诉讼请求；
二、驳回被告孙文熙的反诉请求。
本诉案件受理费838元，送达费90元，合计928元（原告已预交），由原告谭小杨负担；反诉案件受理费50元（被告已预交），由被告孙文熙负担。
上诉人谭小杨不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原判决认定被上诉人不存在房屋维护义务不当，被上诉人应当承担违约责任。上诉人与被上诉人签订的《土地承包合同》约定：乙方在承包期中无偿对甲方的所有树木进行管理工作，自觉主动的积极给树木浇水、除草、除虫、施肥、修剪。乙方在承包期对甲方的住宅进行维护。合同签订后，上诉人如约将房屋、土地、林木等交付给被上诉人。被上诉人在承包期内未按合同约定维护承包土地内的住宅，还将上诉人种植的树木推倒种植棉花。被上诉人对上诉人的房屋不进行维护，民工洗衣、洗澡、做饭的水都泼在房屋内，造成上诉人房屋地坪全部损坏，上诉人多次找被上诉人要求其进行维护，被上诉人均不理睬，无奈，上诉人于2014年7月对房屋进行维护，将受损墙体更换红砖、加固，并对房屋内的地面进行重新修整。以上事实是原审法院查明的事实，也是客观存在的事实。《百度百科》中关于维护的含义是：“维持保护，使免于遭受破坏。维修护理。”原判决中遗漏了“维修护理”这一含义。《辞海》对于“维护”的解释是：“维持保护”，显而易见，维护的意思是维持并使之保持原状，被上诉人不但没有进行维持、保护，反而还对房屋进行破坏，造成该房屋损坏，被上诉人应当承担违约责任。二、原判决认定被上诉人不存在未尽林木维护义务错误，被上诉人应当承担违约责任。上诉人在原审中，提供证人马某某、黄某、关某某、陈某某四位证人证明上诉人挖树坑、买树苗、种树等一系列事实，前承包人陈某某亦能证明在其承包期间承包土地内的林木数量，上诉人提供的照片、视频资料能够清晰、明确的反映该承包土地现有的状况，即该土地原有的林木已经被上诉人推倒栽种棉花，视频资料显示被上诉人推倒林木种植棉花现状与原土地种植棉花的状况存在明显的区别。原审法院对此事实未予认定错误，被上诉人应当承担未尽林木维护义务的违约责任。上诉人与天宏资产管理公司新安镇天泉公司签订的合同是600亩。被上诉人2013年用铲车推倒上诉人20亩左右的树林种植棉花。2015年7月天宏资产管理公司新安镇天泉公司重新丈量土地亩数，上诉人的亩数是620.47亩。2015年8月1日公司又找上诉人签了20.47亩的合同。上诉人的农场是一个梯形，西边是一条路，多出来的土地只能从东边上诉人种的树林带里多出。上诉人和公司签的两份合同也可以证明被上诉人用铲车推掉了上诉人的林带。请求二审法院撤销原判，改判被上诉人承担违约责任，支付违约金75000元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人孙文熙向本院递交书面答辩意见，辩称：被上诉人对房屋进行过维修，地坪也重新打过。上诉人维修房屋的时候，被上诉人也帮过忙。被上诉人也未砍伐过上诉人的树。不认可存在违约的事实。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明：本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，双方当事人亦无异议，本院予以确认。
二审中，上诉人提供以下证据：
1、上诉人与被上诉人的谈话录音一份，用以证明被上诉人认可其推树的事实。经质证，被上诉人对该视听资料的真实性无异议，但认为该录音不能证明被上诉人认可推上诉人树的事实。因被上诉人认可该证据的真实性，故对该证据的真实性本院予以确认。
2、上诉人与新疆天宏资产管理有限公司新安镇天泉分公司签订的土地承包合同书二份，用以证明被上诉人承包的土地面积应是620.47亩，不是被上诉人陈述的570亩。经质证，被上诉人对该证据的真实性无异议，但认为被上诉人承包的土地是双方合同约定的600亩。因被上诉人认可该证据的真实性，故对该证据的真实性本院予以确认。
二审中，被上诉人未提供新的证据。
本院认为，本案争议的焦点是：被上诉人的行为是否构成合同违约，是否应承担违约金75000元。上诉人主张被上诉人未按照合同约定履行房屋维护义务，应承担违约责任。根据双方合同约定，被上诉人在承包期间应对上诉人的房屋进行维护。维护的通常含义应为：“使免于遭受破坏；维持保护”。依据该含义，被上诉人在承包期内应对上诉人的房屋进行必要的维持保护，免于房屋遭受破坏，并无对房屋进行维修的义务。上诉人维修房屋的事实双方均无异议，但上诉人并未提供被上诉人破坏房屋或未履行维护房屋义务的证据，故上诉人主张被上诉人未维护房屋应承担违约责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人主张被上诉人未对上诉人的树木进行管理，且铲除了承包地内的林带，应承担违约责任。但从上诉人提供的证人证言、视听资料及照片的内容看，不能证实被上诉人存在未管理树木及铲除承包地林带的事实，故上诉人该上诉理由亦不能成立。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故上诉人主张被上诉人构成合同违约应承担相应的违约责任无事实依据，该上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1675元，由上诉人负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 莉
审 判 员 赵 政
代理审判员 常 斌
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 韩丹慧