重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终1318号
上诉人（原审被告）：贵州省习水县第二建筑有限公司。
法定代表人：刘国材，董事长。
委托代理人：冯文品，习水县中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：重庆彦盈建材有限责任公司。
法定代表人：罗厚军，董事长。
委托代理人：何焕开，重庆渝津律师事务所律师。
委托代理人：杜婵娟，重庆渝津律师事务所律师。
上诉人贵州省习水县第二建筑有限公司（以下简称贵州习水县二建司）与被上诉人重庆彦盈建材有限责任公司（以下简称彦盈公司）买卖合同纠纷一案，重庆市江津区人民法院于2015年12月22日作出（2015）津法民初字第7594号民事判决，贵州习水县二建司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年9月30日，彦盈公司（甲方）与贵州习水县二建司泥坝工程项目部（乙方）、贵州千亿房地产开发有限公司（以下简称贵州千亿公司）（担保人、丁方）签订了《钢材订购合同》。丙方为黄燕。合同约定的主要内容，乙方向甲方订购建筑用钢材一批，用于（贵州泥坝乡香巴秘境）项目；乙方向甲方订购工程项目钢材一批大约360吨。结算方式为乙方前期采购的200吨钢材采用4个月内付款70%的订购方式，即第一批（车）钢材货物自重庆库房装车起到满四个月，或虽没有满四个月，但总量已达到200吨时，乙方应支付甲方钢材款总金额的70%（供货时间垫满四个月或总供货量达到200吨任一条件达到乙方即应付款）剩余的30%钢材货款为乙方顺延一个月准时支付给甲方。乙方购满200吨钢材后的继续购货，或虽然没有购足200吨但自第一批钢材采购之日起已经超过4个月的继续采购的钢材则采用月结的方式，即乙方此后30日内付清全部钢材款项。乙方须向甲方支付每月2%的资金占用费（含运吊费的资金占用）至付清为止。资金占用费的起止时间为当车钢材装车当日至付款前一日。资金占用费计算基础金额为每一批计算一次，即从第一次装货起次月月底30号结算付清，以此类推。乙方欠甲方的货款，欠款期金额原则不超过80万元整，期限不超过4个月。但是即使乙方欠款没有超过上述约定的欠款金额及期限，甲方仍然有权根据市场情况或甲方自身资金状况，要求乙方支付款项。双方约定螺纹钢、元钢、盘元以当日“龙文钢材网”上建筑钢材价格对应厂家价格作为销售单价；校直螺纹以订货当日“龙文钢材网”上建筑钢材价格对应厂家价格对应厂家盘螺价格之上另加100元/吨加工费作为销售单价，冷轧热处理带肋钢筋价格按照供货当日“龙文钢材网”上达钢高线HPB300的价格基础上另加280元/吨的加工费作为销售价格。特殊情况无网价的或者缺货有价格变化的，甲、乙双方协商确定销售单价后甲方再订货。乙方每一次订货须提前三天向甲方提供项目需要钢材的具体品种、规格、数量及指定收货人。甲方组织货源到乙方工地，由甲、乙双方指定人员交接货，由甲方开具送货单（单价、数量等），送货单须按照本合同中约定的单价开具。乙方实际接货人签字生效，接货人为：张祥会、蔡名田，送货单作为甲方向乙方结算款项的基础凭证。乙方不按合同约定按时足额支付甲方、丙方款项的，视为违约，甲方有权立即停止供货。同时乙方按照所欠货款金额对应的吨位支付给甲方5元/吨/天的惩罚性违约金，直至付清款为止。丁方重庆千亿房地产开发有限公司为乙方履行合同向甲、丙方提供连带担保，丁方的担保期限为至合同约定的全部款项履行期届满之日起两年内止。彦盈公司在甲方处盖章，罗仁怀作为甲方经办人在合同上签字，贵州习水县二建司泥坝工程项目部在乙方处盖章，蔡名田作为乙方经办人在合同上签字，丙方处无人签章，贵州千亿公司在丁方处盖章。
2014年9月30日，贵州习水县二建司泥坝工程项目部出具承诺书一张，载明如果贵州习水县二建司泥坝工程项目部到期未按合同付清钢材款及资金占用费给彦盈公司，同意由贵州千亿公司向彦盈公司支付全部钢材款和资金占用费。经办人蔡名田在承诺书上签字。
合同签订后，彦盈公司按约定向贵州泥坝乡香巴秘境项目提供建筑钢材。2015年8月10日，贵州习水县二建司泥坝工程项目部对账人蔡名田、库管张祥惠与彦盈公司经办人罗仁怀进行对账，双方确定从2014年9月30日至2015年8月10日贵州习水县二建司泥坝工程项目部实欠彦盈公司钢材本金及利息978020元。
彦盈公司一审中诉称，自2014年9月至2015年5月，贵州习水县二建司在彦盈公司处购买钢材，贵州千亿公司为贵州习水县二建司提供担保，承担连带担保责任，担保期限为至全部款项履行期届满起两年止。至2015年8月10日，双方进行结算，贵州习水县二建司方尚欠彦盈公司钢材款项共计978020元，其中的利息是加价款，《钢材订购合同》中约定的惩罚性违约金和资金占用损失二者的计算标准过高，贵州习水县二建司无法接受，所以结算时按30天3%的标准计算加价款，写成的“利息”。为维护彦盈公司合法权益，遂诉至法院。请求判令：1、贵州习水县二建司向彦盈公司支付尚欠钢材款978020元。2、贵州习水县二建司向彦盈公司支付资金占用损失，以欠款本金978020元为基数，自2015年8月10日起按照月利率2%计算至全部款项支付完清之日止。3、贵州千亿公司承担连带清偿责任。
贵州习水县二建司辩称：1、贵州习水县二建司未与彦盈公司签订书面或口头的购销协议或合同。2、贵州习水县二建司在贵州千亿房地产开发有限公司承建的工程中未设立项目部，公司没有蔡名田这个人。3、本案彦盈公司提供的诉前财产保全的担保物不足110万元。4、钢材订购合同是无效合同，作为项目部，在没有授权和依法设立的情况下不能对外开展民事行为，彦盈公司与所谓的工程项目部签订的买卖合同属无效合同，并且合同中没有约定结算时间、付款时间、给付方式。5、钢材订购合同中约定的除钢材价款外还要支付资金占用损失费，在没有结算就开始约定了资金占用费，不符合买卖合同的要件，同时也违背了交易习惯。6、钢材订购合同中约定的违约金过高，不符合相关法律规定，属于无效条款，如果认定为有效，也应当调低。7、在结算单中没有公司和所谓的项目部加盖印章，不能认定为已结算。8、蔡名田只是以项目部的名义与彦盈公司签订的合同，而该印章并非贵州习水县二建司依法设立并雕刻，故蔡名田雕刻、加盖的行为与贵州习水县二建司无关，本案中蔡名田既加盖印章又进行了结算签名，蔡名田应当作为本案的当事人参加诉讼，贵州习水县二建司与彦盈公司无任何事实和法律上的关系，请求驳回对贵州习水县二建司的诉讼请求。9、针对彦盈公司诉请主张加盖印章的问题，贵州习水县二建司将依法向公安部门主张责任人的相关责任，请法院中止本案审理。
贵州千亿公司一审未作答辩。
一审法院认为，债务应当清偿。关于贵州习水县二建司的主体资格问题。贵州习水县二建司泥坝工程项目部作为乙方签订《钢材订购合同》，该项目部并未进行工商登记，其以自己名义所从事的行为应认定为项目经理的行为，因此其以自己名义签订的买卖合同应视为项目经理签订的买卖合同，项目经理作为建筑施工企业法定代表人的委托代理人，所签订的买卖合同对建筑施工企业具有约束力。《钢材订购合同》中明确订购的钢材用于贵州泥坝乡香巴秘境项目，该项目系贵州习水县二建司承建。贵州习水县二建司泥坝工程项目部以项目部的名义签订的买卖合同对贵州习水县二建司具有约束力。泥坝工程项目部公章是否私刻，不影响本案中贵州习水县二建司泥坝工程项目部所实施的行为的性质，项目落实后不设立项目部的说法不符合事实和常理。因此贵州习水县二建司辩称与彦盈公司无买卖合同关系的理由，一审法院不予支持。
关于《钢材买卖合同》的效力问题。此合同系各方自愿协商签订，对供应钢材的数量、钢材的付款方式、结算单价、质量要求、违约责任、担保责任等均具有明确规定，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。依法成立的合同对各方均有约束力，各方应当按合同约定履行义务。彦盈公司按照合同约定履行了交付标的物的义务，贵州习水县二建司未按照合同约定全面履行支付货款的义务，依法应当承担相应的民事责任。因此贵州习水县二建司辩称《钢材订购合同》无效等理由，一审法院不予支持。
关于货款金额及资金占用的问题。2015年8月10日，彦盈公司经办人罗仁怀与贵州习水县二建司泥坝工程项目部对账人蔡名田、库管张祥惠进行了对账结算，明确贵州习水县二建司尚欠钢材款本息978020元，其中钢材本金821593元，利息按每30天0.03的标准计算。1、蔡名田作为贵州习水县二建司泥坝工程项目部（乙方）经办人在《钢材订购合同》和承诺书上签字，可以视为蔡名田经过了贵州习水县二建司泥坝工程项目部经理的授权，有权进行本案中的钢材买卖交易，包括对账结算。因此蔡名田对账结算的行为对贵州习水县二建司具有约束力，贵州习水县二建司关于蔡名田的辩称理由，一审法院不予支持。2、当事人已经以结算单、欠条等方式对货款及违约金等款项进行结算的，人民法院应当予以确认，一方当事人请求人民法院调整已经结算的货款、违约金的，违反诚信原则，人民法院不予支持，但当事人能够举证证明结算违反自愿原则的除外。贵州习水县二建司辩称资金占用费用及惩罚性违约金的约定过高，请求调低。对于结算了的货款本息978020元，贵州习水县二建司并未举证证明结算违反自愿原则，一审法院予以确认；对于2015年8月10日后的资金占用损失，一审法院调整为从2015年8月11日起，以钢材款本金821593元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至货款付清时止。
关于贵州千亿公司的责任问题。贵州千亿公司以担保人的身份在《钢材订购合同》上盖章，合同明确约定了保证方式为连带担保，它与彦盈公司、贵州习水县二建司之间便形成了连带责任保证合同关系，担保期限为全部款项履行期届满之日起两年，该担保行为合法、有效，彦盈公司主张的该笔债务亦在担保期限内，因此贵州千亿公司应当按照合同约定对货款本息承担连带清偿责任。
贵州千亿公司未出庭参加诉讼，也未提交书面的答辩状，视为放弃抗辩权利。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、贵州习水县二建司在判决生效后十日内支付彦盈公司钢材款978020元。二、贵州习水县二建司在判决生效后十日内支付彦盈公司资金占用损失，以钢材款本金821593元为基数，从2015年8月11日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至钢材款付清时止。三、贵州千亿公司对上述债务承担连带清偿责任。四、驳回彦盈公司的其余诉讼请求。一审案件受理费13580元，减半收取为6790元，诉讼保全费5000元，合计11790元，由贵州习水县二建司、贵州千亿公司负担。其中案件受理费6790元，限贵州习水县二建司、贵州千亿公司在判决生效后七日内向一审法院缴纳。诉讼保全费5000元，彦盈公司已预交一审法院，由贵州习水县二建司、贵州千亿公司在履行上述判决确定的义务时直接支付彦盈公司。
贵州习水县二建司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，并依法改判驳回彦盈公司诉讼请求或发回重审。其上诉的主要理由：1、本案中，贵州习水县二建司与彦盈公司之间并无钢材买卖合同关系，案外人蔡明田系私刻贵州习水县二建司的项目公章，现贵州习水县二建司已向公安机关报案，应当视为其购买钢材和对账系个人行为，与贵州习水县二建司无关，不应由贵州习水县二建司承担还款责任；2、本案应先刑后民，同时应追加蔡明田为第三人。一审漏列第三人，程序违法。
被上诉人彦盈公司二审辩称，一审法院认定事实清楚，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
审理中，彦盈公司撤回对贵州千亿公司的诉讼请求，贵州习水县二建司对此表示无异议。
本案二审中，贵州习水县二建司向本院提交了下列证据，拟证明购买钢材和对账系个人行为，与贵州习水县二建司无关：
立案回执、情况说明、证明，拟证明贵州习水县二建司已经就徐荣金私刻项目公章一事向公安机关举报，且已经立案调查。
彦盈公司对上述证据真实性、合法性、关联性均不予认可。
彦盈公司向本院提交了下列证据：
徐荣金的询问笔录，拟证明徐荣金是实际承包人，蔡明田是收材料、结算的人。徐荣金是代表贵州习水县二建司与千亿公司与签订建筑施工合同。蔡明田的行为是职务行为。
贵州习水县二建司对上述证据真实性、合法性、关联性均不予认可。认为徐荣金本人的签名无法核实。
本院二审查明，徐荣金代表贵州习水县二建司与千亿公司与签订建筑施工合同。徐荣金自认是内部承包人，蔡明田是工地上收材料、结算的人。审理中，贵州习水县二建司陈述其承建了涉案工地的部分项目，其需要的钢材有些是自购，有些是现场施工班组购买的，但对哪些是自购，哪些是由施工班组购买未提供相关依据。贵州习水县二建司还表示徐荣金系其项目负责人，对蔡明田是否是现场施工班组的人员其不清楚。
蔡明田代表贵州习水县二建司泥坝工程项目部在《钢材订购合同》盖章。贵州泥坝乡香巴秘境项目系贵州习水县二建司承建。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，徐荣金代表贵州习水县二建司与千亿公司签订建筑施工合同。案外人蔡明田代表贵州习水县二建司泥坝工程项目部与彦盈公司签订《钢材订购合同》。该合同明确订购的钢材用于贵州泥坝乡香巴秘境项目，该项目系贵州习水县二建司承建。徐荣金对此予以认可。该合同亦实际履行。贵州习水县二建司亦未在审理中提供其需要的钢材来源的依据。蔡明田代表贵州习水县二建司对外购买钢材的行为在履行职权范围以内，应当有效。故贵州习水县二建司未按照合同约定全面履行支付货款的义务，依法应当承担相应的民事责任。虽然贵州习水县二建司认为徐荣金、蔡明田私刻公章，并向公安机关举报立案，但二人购买钢材的民事行为不应受刑事行为影响，现有证据不能证明贵州习水县二建司主张的事实。因蔡明田并非必要的共同诉讼第三人。一审未将其列为第三人并无不当，程序未违法。基于上述认定，贵州习水县二建司的上诉请求依据不足，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审诉讼费负担维持不变。二审案件受理费13580元由贵州省习水县第二建筑有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘玉妹
审 判 员 章若微
代理审判员 吴贵平
二〇一六年五月十八日
书 记 员 赵光宇