江苏省启东市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）启刑二初字第0004号
公诉机关江苏省启东市人民检察院。
被告人黄坚，1996年12月至2002年9月，任启东市通兴良种棉有限公司总账会计，2000年4月至2002年9月兼任启东市棉花公司副总经理兼总账会计，（。因涉嫌犯贪污罪，于2002年11月19日经启东市人民检察院决定刑事拘留，2003年9月26日经启东市人民检察院决定逮捕，2013年10月15日由启东市公安局执行逮捕。现羁押于启东市看守所。
辩护人郁建彬，上海福湾律师事务所律师。
江苏省启东市人民检察院以启检诉刑诉（2013）622号起诉书指控被告人黄坚犯贪污罪，于2013年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。启东市人民检察院指派检察员张丽华出庭支持公诉，被告人黄坚及其辩护人郁建彬到庭参加了诉讼。审理期间，被告人黄坚的辩护人申请调取新的证据，本院于2014年3月21日决定对本案延期审理，2014年4月21日本院决定对本案恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人黄坚于2002年9月13日，利用其任启东市棉花公司副总经理兼任总账会计的职务之便，擅自向启东市棉花公司开户行中国银行启东支行申请办理人民币40万元的银行汇票1张，转入帐户为该公司在启东市西宁信用社的账户。被告人黄坚开具汇票后未将该款汇入启东市棉花公司西宁信用社账户，于同日将该银行汇票背书给启东市富友水产品有限公司，再借用该公司在中国建设银行启东支行吕四分理处的账户取出人民币40万元占为己有。其中，被告人黄坚于当日取现人民币15万元，余款人民币25万元存入其1276520100400015396的建设银行账户，次日在中国建设银行南通分行全部取现后潜逃，至2013年10月15日被抓获归案，未归还上述钱款。被告人黄坚归案后如实供述其犯罪事实。
公诉机关认为，被告人黄坚身为国家工作人员，利用职务之便，侵吞公共财物十万元以上，应当以贪污罪追究刑事责任。被告人黄坚归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人黄坚对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人黄坚的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，但提出如下辩护意见：1、被告人黄坚担任的是启东市通兴良种棉有限公司总账会计，该公司是非国有公司，黄坚不具有国家工作人员身份；2、启东市棉花公司与启东市通兴良种棉有限公司系两块牌子，同一班子，实属同一企业，被告人黄坚侵占的40万元属启东市通兴良种棉有限公司所有，不是国有资金；3、被告人黄坚的犯罪行为应当以职务侵占罪追究刑事责任；4、被告人黄坚具有坦白情节，认罪态度较好，建议从轻处罚。
经审理查明，启东市通兴农场（下称“通兴农场”）有启东市棉花公司（下称“棉花公司”）、启东市通兴良种棉有限公司（下称“通兴良种棉公司”）等下属企业。通兴农场是全民所有制单位，棉花公司是国有公司，通兴良种棉公司是国有控股公司。
1996年12月26日，启东市人事局向启东市农工部发出干部调动介绍信，安排被告人黄坚至通兴农场工作。被告人黄坚至通兴农场报到后，被安排至通兴良种棉公司任总账会计。2000年4月，被告人黄坚兼任棉花公司副总经理、总账会计。
2002年9月13日，被告人黄坚利用其任棉花公司副总经理兼任总账会计的职务之便，擅自向棉花公司开户行中国银行启东支行申请办理人民币40万元的银行汇票1张，转入该公司在启东市西宁信用社的账户。被告人黄坚开具汇票后未将该款汇入棉花公司西宁信用社账户，于同日将该银行汇票背书给启东市富友水产品有限公司，再借用该公司在中国建设银行启东支行吕四分理处的账户取出人民币40万元占为己有。其中，被告人黄坚于当日取现人民币15万元，余款人民币25万元存入其1276520100400015396的建设银行账户，次日在中国建设银行南通分行全部取现后潜逃，至2013年10月15日被抓获归案，未归还上述钱款。被告人黄坚归案后如实供述犯罪事实。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人黄坚的供述笔录及庭审供述，证明①启东市棉花公司是通兴农场的下属企业，性质是国有企业；②被告人黄坚的人员性质是事业编制人员；③被告人黄坚毕业后至启东，由农工部将其安排至通兴农场工作，后经场部安排至启东市通兴良种棉公司任总账会计；④2000年至2002年9月，被告人黄坚任启东市棉花公司的副总经理兼总账会计，是口头任命，主要负责公司的财务管理以及棉花收购、银行贷款、收取、催要货款等业务；⑤启东市通兴良种棉公司与启东市棉花公司是两块牌子、一套班子；⑥2002年9月某日，被告人黄坚利用担任启东市棉花公司副总经理兼任总账会计的职务便利，侵吞棉花公司40万元公款后携款潜逃的事实。
2、未到庭证人张某的证言笔录，证明①启东市通兴农场是启东市农工部下属的国有农场，通兴农场工作人员的性质是事业编制人员；②启东市通兴农场下属的企业有启东市棉花公司、启东市通兴良种棉公司；③启东市通兴良种棉公司与启东市棉花公司是两块牌子、一套班子；④黄坚任启东市棉花公司副总经理兼总账会计；⑤2002年9月12日，黄坚从张某处取得棉花公司公章、财务章、印鉴章，后张某发现帐上被转40万元的事实。
3、未到庭证人朱某甲的证言笔录，证明①黄坚任启东市棉花公司总账会计；②2000年3、4月，经邢某、朱某甲、蔡汉新讨论，由黄坚任启东市棉花公司副总经理兼任总账会计，没有书面任命书的事实。
4、未到庭证人邢某的证言笔录，证明黄坚任启东市通兴良种棉公司总账会计，后经邢某、朱某甲、蔡汉新讨论，由黄坚任启东市棉花公司副总经理兼任总账会计，没有书面任命书的事实。
5、未到庭证人朱某乙、顾某的证言笔录，证明黄坚通过将银行汇票背书给启东市富友水产品有限公司的方式从该公司银行帐户取款的事实。
6、未到庭证人黄某甲、刘某甲、黄某乙、刘某乙等人的证言笔录，证明2002年9月13日起无法联系被告人黄坚的事实。
7、中国银行对账单、会计传票历史记录，证明2002年9月13日10时24分，启东市棉花公司在中国银行启东市支行的账户支出40万元银行汇款。
8、中国银行汇票申请书，证明被告人黄坚于2002年9月13日向中国银行启东市支行申请办理一张40万元的银行汇票。
9、华东三省一市中国银行银行汇票，证明被告人黄坚将从中国银行启东支行申请办理的一张40万元银行汇票背书给启东市富友水产品有限公司的事实。
10、中国建设银行启东支行吕四分理处进账单，证明2002年9月13日，启东市棉花公司将在中国银行启东支行的一张号码为28921832的银行汇票汇入启东市富友水产品有限公司在中国建设银行吕四分理处的银行账户，账号为26×××26，转账时间为2002年9月13日。
11、中国建设银行大额现金支取登记审批表、中国建设银行现金支票，证明被告人黄坚借用启东市富友水产品有限公司在中国建设银行吕四分理处的银行账户，将启东市棉花公司40万元资金取出的事实。
12、中国建设银行储蓄存款凭条及背书、启东市建设银行储蓄卡活期存折明细帐，证明2002年9月13日，被告人黄坚在中国建设银行启东市吕四分理处存入自己在该行的银行账户25万元的事实。
13、中国建设银行储蓄取款凭条、中国建设银行吕四办理所代理通兑清单，证明2002年9月14日，被告人黄坚在中国建设银行南通分行将25万元取出的事实。
14、启东市通兴农场工商登记资料查询表，证明启东市通兴农场的经济性质是全民所有制，其主管单位是启东市农村经济委员会。
15、启东市棉花公司的注册资料、变更资料、注销资料、年检资料、企业法人营业执照、组织机构代码证等书证，证明启东市棉花公司于1993年注册成立，2002年11月注销，企业类型为国有企业；其中该公司于2000年、2001年2月、2002年2月年检时经济性质均为国有企业。
16、启东市通兴良种棉有限公司的工商注册资料、变更资料、注销资料、企业法人营业执照等书证，证明启东市农村经济委员会于1996年9月13日发文同意将启东市通兴农场轧花剥绒厂改制成为启东市通兴良种棉有限公司，公司股本总额305.4万元，其中国家股为252.5万元，是国有控股公司。
17、被告人黄坚的干部卡片、干部调动介绍信、机关事业单位新参加工作人员工资通知单、干部名册等书证，证明被告人黄坚的工作经历，其于1996年12月起至启东市通兴农场工作，任启东市通兴良种棉有限公司总账会计。
18、被告人黄坚的户籍信息，证明被告人黄坚在案发时具有完全刑事责任能力。
19、启东市公安局在逃人员登记／撤销表，证明被告人黄坚于2003年1月20日至2013年10月15日期间在逃的事实。
20、启东市人民检察院反贪污贿赂局出具的发破案经过，证明本案的发破案经过，被告人黄坚于2013年10月15日被抓获归案的事实。
上述证据均经庭审质证，其来源合法、内容真实，与本案具有关联性，均具有证明效力，足以认定。
关于辩护人提出的被告人黄坚不具有国家工作人员身份的辩护意见，经查，被告人黄坚经通兴农场安排至下属企业担任总账会计等职务，从事对国有资产监督、管理等职责的公务活动，依照法律规定，经国有企业委派至国有控股公司中从事公务的人员，应当认定为国家工作人员，故辩护人的该辩护意见，不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人黄坚侵占的40万元不是国有资金的辩护意见，本院认为，依照法律规定，国有企业委派到其他单位从事公务的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有的，应当以贪污罪定罪处罚，所非法占有的财物性质不影响对犯罪行为的定性，故辩护人的该辩护意见，不能成立，本院不予采纳。综上，关于辩护人提出被告人黄坚的行为构成职务侵占罪，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄坚身为国家工作人员，利用职务之便，侵吞公共财物十万元以上，其行为已构成贪污罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控被告人黄坚犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人黄坚归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于辩护人提出被告人黄坚具有坦白情节，认罪态度较好，建议从轻处罚的辩护意见，与查证事实及法律规定相符，本院予以采纳。为维护国家工作人员职务行为的廉洁性，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄坚犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月15日起至2023年10月14日止。）
二、追缴被告人黄坚未退赃款人民币400000元，上缴国库。
（未退赃款，限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 闫丽丽
代理审判员 孙驾飞
人民陪审员 成剑彬
二〇一四年四月二十二日
书 记 员 丁晓霞
附：本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。