天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民终字第0355号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司，住所地河北省廊坊市新华路139号。
负责人张根群，总经理。
委托代理人冯明东，河北轩逸律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张红萌。
法定代理人张××（系张红萌之父），农民。
委托代理人虞××，无职业。
原审被告王利广。
原审被告冀连权。
原审被告阳光财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市河西区黄埔南路旭光里物业楼。
负责人李益民，总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司（以下简称人保廊坊市分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2013）武民一初字第6478号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年4月13日12时25分，王利广驾驶属冀连权所有的津A×××××、津B×××××挂号福田大货车，沿京津公路由北向南行驶至63公里处，躲避情况驶入非机动车道，撞击路边行人张红萌、薄海晨，造成张红萌受伤，薄海晨当场死亡。此事故经武清交警支队认定，王利广驾车未按规定车道行驶，未保安全，其过错是引发并造成事故的全部原因，应负事故全部责任；张红萌、薄海晨无违法行为，无责任。张红萌于事故当日到武清区仁和医院住院治疗，诊断为左侧跟骨载距突、跟骨结节、胫骨远端内侧缘、舟骨外缘及骰骨骨折、急性闭合性颅脑损伤-
中型等。2013年5月28日出院，住院45天，共支出医疗费106429.27元，张红萌住院期间需2人护理，提供了医疗机构出具的住院期间需2人护理证明，由张××，张生护理。张生系天津市武清区农业机械发展服务中心职工，月平均工资6047元（日工资为201.57元），提供了天津市武清区农业机械发展服务中心出具的工资证明、停发工资证明及纳税证明。事故后张红萌自冀连权事故押金中支取35000元。2013年8月28日，经天津市天昊法医司法鉴定所鉴定，张红萌左足跟骨、舟骨、骰骨骨折，左足背脱套伤构成10级伤残；营养期90日、护理期90日，并支出鉴定费2800元及资料费200元。经原审法院委托，2013年11月7日天津市安定精神疾病司法鉴定所鉴定，张红萌脑损害和功能紊乱所致的精神障碍构成8级伤残，并支出鉴定费3100元。张红萌为农村居民。薄文长等人作为薄海晨法定继承人曾因赔偿诉至原审法院，经（2013）武民一初字第3725号民事调解书调解，确定了冀连权承担全部的民事赔偿责任，阳光财产保险股份有限公司天津市分公司（以下简称阳光财险）赔偿薄文长等人各项损失110000元；人保廊坊市分公司赔偿薄文长等人各项损失224119.5元。该调解书已发生法律效力。
原审法院另查明，津A×××××、津B×××××挂号福田大货车属冀连权所有，津A×××××车在阳光财险投保交强险；在人保廊坊市分公司投保商业三者险1000000元，事故发生在保险期内。王利广系冀连权的雇佣司机。
原审法院认为，涉案机动车交通事故责任业经原审法院生效的（2013）武民一初字第3725号民事调解书确定冀连权承担全部的民事赔偿责任，张红萌的合理损失阳光财险在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由冀连权承担，张红萌的相关损失仍应按生效法律文书确定的内容维护。津A×××××车已投保商业三者险，人保廊坊市分公司在商业三者险内承担相应责任，其主张扣除非医保用药无法律依据，且患者是否采用医保药治疗，自身无法控制，故张红萌医疗费106429.27元应予支持，住院伙食补助费每日按50元，以张红萌实际住院天数计算；营养费每日按15元，支持90日；护理费按照医疗机构证明住院期间支持2人，护理人张××的误工费参照本市居民服务和其他服务业从业人员人均劳动报酬每日70元计算，支持90天，护理人张生的误工费按每日201.57元，支持45天。就医交通费支持540元。张红萌伤残赔偿金按农村居民人均可支配收入标准年13571元计算，支持20年，按伤残赔偿指数31%计算，张红萌主张精神抚慰金，酌情支持15000元，并在交强险中优先受偿。伤残鉴定及资料费共6100元是为查明保险事故的原因、性质及保险标的损失程度支出的必要的、合理的费用，应予支持并由保险人承担，人保廊坊市分公司不予赔偿的抗辩理由不能成立。冀连权已为张红萌垫付的费用，应予返还。张红萌的其他赔偿要求，因未能提供相关证据证实，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、张红萌医疗费106429.27元、住院伙食补助费2250元、营养费1350元，合计110029.27元，由阳光财险在交强险限额内赔偿张红萌10000元，不足部分100029.27元，由人保廊坊市分公司在商业三者险范围内赔偿；二、张红萌护理费15370.65元［（70元×90天）＋（201.57元×45天）］、交通费540元、伤残赔偿金84140.2元（13571元×20年×31%）、精神抚慰金15000元，合计115050.85元，由人保廊坊市分公司在商业三者险范围内赔偿；三、张红萌支出的伤残鉴定及资料费6100元，由人保廊坊市分公司在商业三者险范围内赔偿。上述一至三项合计，由阳光财险赔偿张红萌10000元，由人保廊坊市分公司赔偿张红萌221180.12元。张红萌应返还冀连权35000元。应履行款于判决生效后5日内给付（划至原审法院账户户名天津市武清区人民法院；账号9072701010010000733039；行号402110015117；开户行天津农商银行武清支行）；四、驳回张红萌的其它诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2001元，由冀连权负担。
原审法院判决后，上诉人人保廊坊市分公司不服，向本院提出上诉，认为因精神抚慰金属于商业第三者保险的免赔事项，故上诉人人保廊坊市分公司不应承担被上诉人张红萌精神抚慰金15000元的赔偿责任。请求：撤销原审判决，依法改判上诉人不承担被上诉人张红萌精神抚慰金15000元的赔偿责任；诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人张红萌同意原审判决。
原审被告王利广未发表意见。
原审被告冀连权未发表意见。
原审被告阳光财险未发表意见。
本院经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。案经本院调解，双方各执己见。
本院认为，上诉人人保廊坊市分公司承保的保险合同约定，精神抚慰金属于商业第三者保险的免赔事项，原审法院判决上诉人人保廊坊市分公司赔偿被上诉人张红萌精神抚慰金没有合同依据，本院予以纠正。鉴于涉案车辆投保交强险额度已用尽，该精神抚慰金依法应由侵权人冀连权赔偿。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、维持天津市武清区人民法院（2013）武民一初字第6478号民事判决第一、四项；
二、撤销天津市武清区人民法院（2013）武民一初字第6478号民事判决第二项、第三项；
三、被上诉人张红萌护理费15370.65元［（70元×90天）＋（201.57元×45天）］、交通费540元、伤残赔偿金84140.2元（13571元×20年×31%），合计100050.85元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司在商业三者险范围内赔偿；
四、被上诉人张红萌支出的伤残鉴定及资料费6100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司廊坊市分公司在商业三者险范围内赔偿；
五、被上诉人张红萌精神抚慰金15000元，由原审被告冀连权赔偿；
六、以上给付事项，由给付义务人于本判决生效后五日内给付。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2001元，二审案件受理费175元，合计2176元，由原审被告冀连权负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉明
审 判 员 齐万久
代理审判员 王 晶
二〇一四年四月二日
书 记 员 康 艳
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审
理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、
证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭
审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：
同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。