新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
行 政 判 决 书
（2013）阿中行终字第26号
上诉人（原审原告）库车国贸房地产开发有限公司。
住所地：库车县新城解放路*号。
法定代表人郑陈川，该公司董事长。
委托代理人侯宏斌，山西新国泰律师事务所律师。
委托代理人贾震，新疆公论律师事务所律师。被上诉人（原审被告）库车县工商行政管理局。
住所地：库车县胜利路*号。
法定代表人买买提?热合曼，该局局长。
委托代理人乔文辉，新疆浩翔律师事务所律师。
委托代理人史晓燕，新疆浩翔律师事务所律师。
上诉人库车国贸房地产开发有限公司因不服被上诉人库车县工商行政管理局（以下简称库车县工商局）2007年9月17日注销登记库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心（以下简称库车国贸购物中心），2012年1月5日准予上诉人设立分公司登记库车国贸购物中心工商行政许可一案，不服库车县人民法院（2013）库行初字第2号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人库车国贸房地产开发有限公司的法定代表人郑陈川及其委托代理人侯宏斌、贾震，被上诉人库车县工商行政管理局的委托代理人乔文辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告因经营之需，经向被告申请，2003年12月24日被告依法核准原告登记设立了分公司库车国贸购物中心。库车国贸购物中心经营期间，原负责人黄志安变更，遂向被告申请负责人变更登记，先后将该中心负责人变更为杨金池、郑陈川。
2007年6月25日，原告以设立的分公司未达到预定的目标，没有发展前途，投资各方无意继续经营为由，向被告申请注销其分公司库车国贸购物中心的登记，当时经原告公司法定代表人郑陈川授权对原告公司经营管理的潘XX作为原告公司的委托代理人，向被告递交了盖有原告公司公章和郑陈川私章的分公司注销登记申请书、注销登记申请报告、企业（公司）申请登记委托书，关于注销登记公司所属国贸购物中心股东会决议、库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心清算报告等申请资料，被告经审查认为原告提供的材料，符合国家工商总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知（工商企字【2005】第199号）《内资企业登记申请提交材料规范》第二条项第（三）款第【2】项规定的分公司注销登记应提交的材料规范，遂依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第50条、《中华人民共和国行政许可法》第31条、第34条之规定，于2007年9月17日准许原告对其分公司库车国贸购物中心注销登记申请并予以注销其注册号为6529232300309号营业执照。
2011年12月29日，原告为经营之需，欲设立分公司库车国贸购物中心，遂向被告提交了分公司设立登记申请书、关于要求设立库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心的申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、库车国贸房地产开发有限公司章程、库车国贸房地产开发有限公司股东决定、分公司（营业单位）负责人履历表、郑陈川的身份证复印件、库车国贸房地产开发有限公司关于房产使用的证明、中华人民共和国国有土地使用证复印件、房屋产权证复印件等材料，被告收到上述材料后，经审查，符合《企业名称登记管理规定》第21条、《企业名称登记管理实施办法》之规定，受理原告的申请并办理了《企业名称预先核准通知书》，并根据《中华人民共和国行政许可法》第31条、第32条第（五）项、第38条第一款、第39条第（一）项之规定，于2012年1月4日依法作出了颁发原告分公司注册号为652923150004545（1-1）的营业执照的行政许可行为。
另查明：2005年7月26日，原告法定代表人郑陈川以书面形式委托潘XX、陈XX、黄X三人负责原告的各项工作。2006年5月18日，原告法定代表人郑陈川经湖北省孝感南区公证处公证，再次委托潘XX、陈XX、黄X三人负责原告公司工作。由于陈XX、黄X均为国家工作人员，不能直接在库车县负责管理原告公司工作，原告公司实际上由潘XX经营管理，委托期间为公司法定代表人郑陈川身体恢复健康为止。2008年8月31日郑陈川免去了潘XX国贸公司总经理职务、解除了委托关系，并终止了其在公司内外的一切经济业务活动。潘XX在2012年12月2日因犯职务侵占罪，被判有期徒刑十年。
对双方举证质证情况：
被告向法院提交的证据有：
一、欲证实被告请求立即撤销对原告所述库车国贸购物中心（注册号：6529232300309（1-1））的注销登记已过诉讼时效的证据：
证据1、2007年至2011年原告公司工商年检报告书中，注明“未设立分公司”，证明原告从2007年即对分公司注销情况知晓。
证据2、原告2013年3月29日行政起诉状，证明潘XX于2005年7月26日负责原告公司经营管理，2008年原告对其撤销授权，从2008年8月原告已对公司进行了实际掌控。
二、欲证实被诉行政许可行为的事实清楚、程序合法，适用法律正确的证据：
证据3、2007年7月2日分公司注销登记申请书、2007年6月25日注销登记申请报告、分公司注销登记审核表、企业（公司）申请登记委托书、2007年7月2日关于注销登记公司所属国贸购物中心股东会决议、2007年7月2日库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心清算报告、2007年9月14日交回公司公章证明78号、2004年6月2日颁发的营业执照，证明原告向被告提交注销其分公司库车国贸购物中心的申请材料，在注销申请材料、委托书上有原告公司公章、法定代表人郑陈川的私人签章，材料齐备、符合法定条件、标准；
证据4、2003年分公司设立登记材料：2003年12月16日分公司设立登记申请书、设立登记申请事项、库车国贸房地产开发有限公司分公司负责人履历表、设立分公司注册登记申请、核发《营业执照》及归档情况表、分公司设立登记审核表、公司章程、企业法人营业执照、中华人民共和国国有土地使用证、房屋产权证、分支机构负责人任命书、企业主要成员登记表、烟草专卖及卷烟经营规范管理协议书、库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心酒类零售许可证、文化经营许可证、库车国贸房地产开发有限公司暂定资质证书、企业名称预先核准审批表、刻制印章申请登记表、工商企业制作印章通知书、工商行政管理专用票据登记费收据，证明经原告申请，被告依法审核后，于2003年12月24日准予原告设立分公司库车国贸购物中心；
证据5、分公司变更登记材料：分公司变更登记申请书、变更登记申请事项、核发《营业执照》及归档情况、分公司变更登记审核表、库车国贸房地产开发有限公司任命书、分公司负责人履历表、卫生许可证、酒类零售许可证、文化经营许可证、建筑工程消防设计审核意见书、营业执照、变更登记费收据、库车国贸房地产开发有限公司章程、库车县工商行政管理局送达回证、库车县工商行政管理局责令改正通知书、变更费收据，证明原告分公司库车国贸购物中心经营期间原负责人黄X，于2004年2月14日变更为杨XX，并向被告申请进行了变更登记，后于2004年6月3日又向被告申请变更登记负责人为郑陈川；
证据6、2003年度至2006年度库车国贸购物中心的年检报告书，证明原告及其分公司库车国贸购物中心一直在此期间向被告进行年检，经营状况在2005年年检报告资产负债表中公司“营业利润”为负数，后原告以企业无发展前途，投资各方无意继续经营为由申请注销了其分公司；
证据7、2012年分公司设立登记材料：2011年12月29日分公司设立登记申请书、2012年1月5日分公司设立登记审核表、营业执照（注册号652923150004545（1-1））、2011年12月28日关于要求设立库车国贸购物中心的申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、2011年12月28日库车国贸房地产开发有限公司章程、库车国贸房地产开发有限公司股东决定、分公司（营业单位）负责人履历表、郑陈川的身份证复印件、库车国贸房地产开发有限公司证明、中华人民共和国国有土地使用证复印件、房屋产权证复印件、企业名称预先核准通知书、企业法人营业执照、准予设立开业登记通知书、工商行政管理机关行政许可回访告知书、企业登记证照颁发及归档记录表、工商行政管理专用票据登记费收据，证明原告向被告提交申请设立其分公司库车国贸购物中心的申请材料，申请材料齐备，符合法定条件、标准，故被告准予原告设立分公司库车国贸购物中心，并给予其颁发营业执照（注册号652923150004545（1-1））。
证据8、法律依据:国家工商行政管理总局关于印发《内资企业登记表格和内资企业登记申请提交材料规范》的通知工商企字(2005)第199号、关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知工商企字（2009）83号、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《行政许可法》、《企业名称登记管理规定》，证明被告是依法作出的注销原告分公司库车国贸购物中心、设立登记原告分公司库车国贸购物中心行政行为，该行政许可行为是合法的。原告称其申请材料上郑陈川签名是虚假，根据《行政许可法》的规定，原告作为申请许可人对其提供材料的真实性负责，被告在实施行政许可行为中已尽到了审慎审查的义务。
原告提交的证据有：
证据1、关于要求纠正恢复库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心的申请报告原件，欲证明被告于2007年9月17日违法注销其分公司，原告得知后曾于2011年12月26日向被告申请纠正注销其分司，被告误导原告重新申请设立登记分公司库车国贸购物中心的事实，从而掩盖其注销原告分公司的过错；
证据2、阿克苏市法院（2012）阿市刑初字第233号刑事判决书复印件、阿克苏地区中级法院（2012）阿中刑终字第26号刑事判决书复印件，欲证明潘XX在授权管理原告公司期间，侵占原告公司财产，擅自伪造申请注销分公司的材料，原告在审理中才发现潘XX将原告分公司注销，本案起诉时效应从该案裁判文书下发之日起计算；
证据3、（2011）新民监字第43号民事裁定书复印件、阿克苏中级人民法院（2012）阿中民再字第1号民事判决书复印件，欲证明在审理该案中原告才得知其分公司被注销；因该判决认定被注销的原告分公司与2012年新成立的原告分公司无法律上的关系，判决书中提及2007年7月库车国贸购物中心被注销，在注销申请材料上的清算报告中明确记载购物中心如有债务由原告承担，这一结论导致原告财产受到侵害；
证据4、阿克苏检察分院给库车县工商行政管理局的“纠正违法通知书”复印件，欲证明被告注销原告分公司存在违法行为，检察机关责令被告予以纠正；
证据5、新新华夏资产评估有限公司鉴定评估报告书新新华夏评鉴字（2013）第04号原件，欲证明被告在办理原告分公司注销事宜中，涉嫌玩忽职守，违法注销原告分公司造成原告损害的法律后果，检察机关已立案审查；
证据6、阿克苏地区公安局物证笔迹鉴定所（2013）08号“笔迹鉴定书”复印件，欲证明被告注销原告分公司申请材料上郑陈川的签字均系伪造；
证据7、山西省太原市中级人民法院（2009）并行初字第14号行政判决书复印件、山西省高级人民法院（2010）晋行终字第47号行政判决书复印件，欲证明判决书中涉及的虚假签名、虚假印章与本案相似，判决书处理均认定工商部门负有监督、纠正职责，应予撤销登记。
证据8、库车县人民法院证明复印件、阿克苏检察分院纠正违法通知书复印件、库车县人民法院的通知复印件，欲证明库车县法院导致原告对其公司没有控制经营权；
证据9、（2011）孝昌执字181号执行裁定书复印件、（2011）孝昌执字181号协助执行通知书复印件，欲证明原告自此得知分公司被被告违法注销；
证据10、录音资料欲证明原告当时为注销分公司找到被告，被告为了推卸责任，对原告进行误导。
证据11、库车国贸购物中心注销登记申请书、注销登记申请报告、企业（公司）申请登记委托书、关于注销登记公司所属国贸购物中心股东会决议、库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心清算报告，欲证明潘XX在授权管理原告期间，为侵占公司资产，超越代理权，伪造公司相关文件及签名，申请将原告分公司注销，被告疏于审查，未尽到审慎义务，办理了注销手续，涉嫌玩忽职守。
经庭审质证，原告对被告证据的质证意见：
第一，原告对被告举证证明原告之诉已过行政起诉时效证据的质证意见：原告对证据1真实性认可，对被告证明原告之诉已过诉讼时效有异议，原告在此期间对公司不能控制，对分公司注销情况无从知晓；
对证据2不能证实2008年8月原告已对公司有实际的掌控权，原告是2011年得知分公司被注销，不存在超过时效问题。
第二，原告对被告具体行政行为证据的质证意见：
原告对证据3、4、5、6、8真实性无异议，对被告证明注销原告分公司的合法性有异议。原告称注销申请书、股东会决议上法定代表人“郑陈川”签字均系伪造；公司登记委托书、股东会决议不符合形式要件；清算报告过于简单；被告提交具体行政行为的法律依据不完整。根据企业法人登记管理条例，被告应当收缴营业执照正、副本，但卷内未见营业执照正本；注销登记后需告知其开户银行，未见告知手续；被告办理注销登记申请中应进行实质审查，而不仅是形式审查，被告注销登记审查不严、材料欠缺，违反法律规定，又根据《行政许可法》第69条、《企业程序规定》17条规定，被许可人以欺骗手段予以登记应当予以撤销，被告有纠正的义务，故对被告注销原告分公司的行为应予撤销。对证据7无异议，称对被告重新登记分公司的行为错误，应撤销。
被告对原告提供的证据的质证意见：
对证据1被告未收到过，不认可；对证据2真实性认可，但对原告证实以刑事判决书下发之日起计算诉讼时效有异议；对证据3原告证实此时才知道权利义务受到损害有异议；对证据4原告称被告玩忽职守有异议；认为证据5与本案无关联性；对证据6系复印件，真实性不认可，结合证据11，认为鉴定书上鉴定的“郑陈川”签字系伪造，但不能证实所注销登记申请材料上的公章及其私人印鉴系伪造。对证据7无参考性；对证据8、9真实性无异议，认为与本案的关联性和证明效力不足；认为证据10不符合证据的关联性、客观性、合法性三性。
经过对上述证据及各方当事人的质证意见进行分析，法院对上述证据作如下确认：
对于被告提供的证据1与本案有关联性，证实原告公司每年年检情况；对被告提供证据2欲证明事实不予采信。对被告提供的证据3、4、5、6、7、8与本案有关联性，予以采信，证实原告作出的具体行政行为事实清楚、证据充分、适用法律正确。
对于原告提供的证据2与本案有关联性，予以采信，证实原告于2005年7月26日至2008年8月31日授权潘XX经营管理原告公司，潘XX利用职务之便犯罪并被处以刑罚的事实；对原告提供的证据6与本案有关联性；对原告提供的证据11与本案有关联性，但对原告证明的问题不予采信。对原告提供证据1、10证明的问题，无其他证据相印证，不予采信；对原告提供证据3、9证明的问题，与本案无关联性，不予采信；对原告提供证据4证明被告具体行政行为违法应予撤销不予采信；原告提供的证据5、7、8与本案无关联性，不予采信。
原审法院认为，2007年9月17日，被告经原告的申请，注销原告分公司库车国贸购物中心时，依据国家工商总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知（工商企字【2005】第199号）《内资企业登记申请提交材料规范》第二条项第（三）款第【2】项规定的分公司注销登记应提交的材料规范中，原告虽没有提交公司注销分公司决定，但在原告提交的关于注销登记公司所属国贸购物中心股东会决议中明确记载“同意注销登记公司分支机构库车国贸购物中心”，且原告又向被告提交了清算报告，这两份证据实际上是公司注销其分公司的决定。况且该国家工商总局关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知（工商企字【2005】第199号）《内资企业登记申请提交材料规范》（该项规范已于2009年6月废止）第二条项第（三）款第【2】项规定的分公司注销登记应提交的材料规范中“应当提交公司注销分公司的决定”，该项规范材料已经关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知工商企字（2009）83号修改，注销分公司不再提交该决定。故被告所作出的注销登记的具体行政行为程序合法、认定事实清楚、适用法律得当。
在原告申请注销登记时，潘XX是经原告合法有效的授权，作为原告公司的委托人向被告提出了注销原告分公司申请，其的行为系职务行为，即原告公司的行为，根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条：申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。故原告在向被告办理注销登记、设立登记时，原告负有向被告提供真实申请材料的法定义务。原告提供笔迹鉴定文书中虽经鉴定在注销登记时的申请材料上郑陈川的签名系伪造，但申请材料上盖有原告公司公章和郑陈川私章，且无证据证实此公章和郑陈川的私章亦系伪造，当时被告无法发现郑陈川的签名系伪造（伪造经后来鉴定才能确定），被告在审查中已尽了审慎义务。故被告的具体行政行为不违反《中华人民共和国公司登记管理条例》关于分公司注销登记的规定。综上，对原告请求判令被告立即撤销对原告分公司库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心的注销登记的诉讼请求因于法无据，本院不予支持。
2012年1月4日，被告经原告的申请，作出准予原告设立登记其分公司库车国贸购物中心，因“库车国贸购物中心”的名称原告于2007年已经就其同名的分公司进行了注销登记，距今已经超过一年时间，符合《企业名称登记管理规定》第21条“申请登记注册的企业名称与下列情况的企业名称相同或者近似的，登记主管机关不予核准：（三）企业因本条第（一）、（二）项所列情况以外的原因办理注销登记未满1年的”，以及《企业名称登记管理实施办法》之规定，被告为原告办理了《企业名称预先核准通知书》符合法律规定，该具体行政行为程序合法、事实清楚。被告依照：“《行政许可法》第三十二条：行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当根据下列情况分别作出处理：（五）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。第三十八条：申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。第三十九条：行政机关作出准予行政许可的决定，需要颁发行政许可证件的，应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的下列行政许可证件：（一）许可证、执照或者其他许可证书……”，作出了颁发其分公司营业执照的行政许可行为合法。原告以被告2007年9月17日违法注销其分公司，不予纠正，再次错误重新设立登记分公司库车国贸购物中心，而要求撤销其分公司营业执照的诉讼请求，不符合法律规定的应予撤销行政许可的情形，因无事实及法律依据，故本院不予支持。
原审法院判决：驳回原告库车国贸房地产开发有限公司的诉讼请求。
上诉人原告库车国贸房地产开发有限公司上诉称，被上诉人违反公司法的强制性规定，在潘XX没有提交营业执照正本、缺少清算组成员、清算组负责人签名、提供的《委托书》、《股东会决议》有明显的形式缺陷的情况下为其办理了公司注销，原审法院故意忽视该事实，且用2009年的规范认定被上诉人2007年的行为合法，原审判决认定事实及适用法律均错误，因被上诉人注销公司是违法的，故2012年重新注册的公司也是违法的，请求二审法院改判。
被上诉人库车县工商行政管理局辩称，2007年9月14日，依上诉人的申请，我局经审查依法准许上诉人对库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心注销登记申请并予以注销其注册号为6529232300309号营业执照。2012年1月4日，依上诉人的申请，我局经审查依法作出了颁发其分公司注册号为652923150004545（1-1）的营业执照，具体行政行为程序合法、认定事实清楚、适用法律得当，应依法予以维持；原告请求对我局2007年9月17日撤销注销库车国贸房地产开发有限公司国贸购物中心的登记起诉已经超过了法定的诉讼时效，应依法驳回其起诉。原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。另查明，2013年1月28日，经库车县检察院委托阿克苏地区公安局鉴定，2007年9月17日申请注销分公司的申请材料上郑陈川的签名均不是郑陈川亲笔书写。
本院认为，本案争议的焦点是被上诉人库车县工商局于2007年9月17日注销上诉人库车国贸房地产开发有限公司的分公司国贸购物中心的具体行政行为是否合法；上诉人库车国贸房地产开发有限公司在申请重新注册被许可后，又以2007年的注销行为违法为由请求撤销是否超过诉讼时效，法院应否予以支持。2007年9月17日申请注销上诉人库车国贸房地产开发有限公司的分公司国贸购物中心的具体实施人是上诉人的委托代理人潘XX，潘XX作为代理人向被上诉人库车县工商局提供了符合注销登记的材料，虽然申请注销登记的材料中郑陈川的签名经鉴定不是郑陈川的亲笔签名，但郑陈川对私章及库车国贸房地产开发公司的印章并不否认其真实性，根据《行政许可法》第三十一条规定，申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其提供材料实质内容的真实性负责。被上诉人库车县工商局作为国家登记机关在对2007年9月17日注销登记中，无人提出异议，故其已尽到了审慎审查的义务。上诉人的法定代表人郑陈川以该注销行为中的申请材料上的签名不是其本人签名为由向被上诉人申请重新注册，被上诉人也于2012年1月4日重新为其进行了注册登记，上诉人现请求撤销2007年9月17日注销登记及2012年1月4日重新注册行政行为，对此，本院认为，因潘XX隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致被上诉人库车县工商局对上诉人的国贸购物中心进行了注销登记，后经上诉人申请，被上诉人库车县工商局已经重新注册进行了更正。被上诉人库车县工商局依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查的义务，现上诉人库车县国贸房地产公司还坚持请求撤销2007年9月17日注销登记及2012年1月4日重新注册行政行为无法律依据，本院不予支持。上诉人库车县国贸房地产开发公司在2008、2009、2010年的年检申请报告中均注明未设立分公司，该事实证明上诉人自2008年工商年检时已明知国贸购物中心被注销的事实，依照最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的意见第四十一条规定：行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或其他组织诉权或起诉期限的，起诉期限自知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过两年，上诉人的诉讼请求显然已超过了诉讼时效。综上所述，原审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，上诉人的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人库车国贸房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 全 辉
审判员 田茵代理审判员李云丽
二〇一四年二月二十七日
书记员 曹 燕 燕