福建省建阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潭民初字第2093号
原告童小奴，男，1947年8月12日出生，汉族，农民，住福建省建阳市。
委托代理人王玲，福建心至律师事务所律师。
被告杨锋，男，1978年10月28日出生，汉族，住河南省周口市。
被告浙江省江山市捷达运输有限公司，住所地浙江省江山市经济开发区东区二路二号。
法定代表人李国俊，经理。
委托代理人郑雨切，男，系公司职工，住浙江省江山市。
被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司，住所地浙江省衢州市江山市须江镇市区县河东路3号。
负责人汪坚毅，经理。
委托代理人邱建华，浙江达正律师事务所律师。
原告童小奴与被告杨锋、浙江省江山市捷达运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司江山支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月22日立案受理。依法由审判员余卫东适用简易程序于2014年11月18日公开开庭进行了审理。原告童小奴及委托代理人王玲，被告浙江省江山市捷达运输有限公司的委托代理人郑雨切、被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司的委托代理人汪坚毅到庭参加诉讼，被告杨锋经本院合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。
原告童小奴诉称，2014年6月14日5时1分，被告杨锋驾驶重型半挂牵引车牵引重型罐式半挂车运双氧水从浦城往建阳方向行驶，行至205国道2009KM＋500M路段与向相行驶的案外人吴彭芳驾驶的电动三轮车（车载原告童小奴）相刮擦后，造成案外人吴彭芳等二人死亡，原告等三人受伤的交通事故。原告被送往南平市第二医院治疗，诊断为：1.右侧第5-8肋骨骨折；2.左侧第10-11肋骨骨折；3.全身多处软组织挫伤等。2014年8月20日，福建晟蓝司法鉴定所对原告的伤情做出评定，评定为：1.因车祸致胸部多发肋骨骨折评定为十级伤残；2.因车祸致胸部多发肋骨骨折，综合评定误工日为120日，营养90日，护理60日。建阳市交警大队于2014年7月11日做出《交通事故认定书》认定被告杨锋与案外人吴彭芳负事故的同等责任，原告等乘员无责任。因事故共造成原告经济损失58754.45元。被告杨锋系被告浙江省江山市捷达运输有限公司的雇员，事故发生在工作中，肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司江山支公司投保保险。现请求人民法院依法判令被告杨锋承担因其交通事故导致原告的各项经济损失35252.4元，被告浙江省江山市捷达运输有限公司承担被告杨锋的赔偿责任，被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司承担保险责任，将赔偿款直接支付给原告。
被告杨锋未到庭且未提供书面答辩意见。
被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司辩称，对事故发生及责任没有异议。对赔偿项目有如下异议：原告的医疗费损失中，有3152.49元属于非医保费用，不在理赔范围内，应由其他被告分担。鉴定费不在保险范围内。误工费不合理，原告年纪大，没有劳动能力，没有证据证明其有劳动能力。残疾赔偿金的年限应该按照13年计算，应为14539.46元。护理费应该按照60天计算，为5398.8元。交通费、营养费没有异议，精神抚慰金过高，本案被告应按比例承担50%。本案涉及牵引车、挂车。挂车没有交强险，仅有牵引车交强险。超出交强险范围本案被告承担60%责任。本案还涉及其他受害人，交强险应该按比例分配。
被告浙江省江山市捷达运输有限公司同意被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司的答辩意见。
原告童小奴为证明自己主张，向本院提供以下证据：
证据1.交通事故认定书1份，拟证明2014年6月14日5时，被告杨锋与案外人吴彭芳发生交通肇事，造成原告受伤，被告负事故的同等责任；被告浙江省江山市捷达运输有限公司是肇事车辆的所有人；被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司是肇事车辆的保险人。
证据2.费用清单1份，拟证明原告医疗费用开销情况。
证据3.医疗费发票1张，拟证明原告为治疗人身损害支付医疗费16660.73元。
证据4.疾病证明书1份，拟证明原告的伤情。
证据5.住院病历（入、出院记录）1份，拟证明原告的住院治疗情况，伤情情况。
证据6.医嘱单1份，拟证明原告因本起事故住院治疗38天。
证据7.法医鉴定费发票1份，拟证明鉴定费为1400元。
证据8.司法鉴定意见书2张，拟证明原告损害评定为10级。
证据9.交通费车票1组，拟证明原告在治疗期间支付交通费380元。
被告浙江省江山市捷达运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司江山支公司对原告童小奴提供的证据1、3、4、5、6、7、8、9均无异议，对证据2，两被告认为费用清单住院费用清单第五页有自付比例，按照自付比例就是非医保用药部分，不在保险范围内。
本院认为原告童小奴提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9来源合法，客观真实且与本案有关联性，被告浙江省江山市捷达运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司江山支公司虽对证据2的非医保用药提出异议，但对真实性与关联性没有异议，被告杨锋未到庭参加质证，视为放弃自己的权利，本院对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9予以采信。
被告杨锋、浙江省江山市捷达运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司江山支公司未向本院提供证据。
经审理查明，2014年6月14日5时1分，被告杨锋驾驶重型半挂牵引车，牵引重型罐式半挂车，运双氧水从浦城往建阳方向行驶，车载郑雨切一人。行至205国道2009KM＋500M路段与向相行驶的案外人吴彭芳驾驶的电动三轮车（车载原告童小奴、林金美、吴文兴）相刮擦后，造成案外人吴彭芳、林金美二人死亡，原告童小奴与案外人吴文兴、郑雨切三人受伤的交通事故。原告童小奴当日被送往南平市第二医院住院治疗37天，出院诊断为：1.右侧第5-8肋骨骨折，左侧第10-11肋骨骨折；2.全身多处软组织挫伤等。2014年8月22日，福建晟蓝司法鉴定所对原告童小奴的伤情评定为：1.因车祸致胸部多发肋骨骨折伴全身多处软组织挫伤，其伤残等级评定为十级伤残；2.因车祸致胸部多发肋骨骨折，综合评定误工120日，营养90日，护理60日。建阳市交警大队于2014年7月11日做出《交通事故认定书》认定被告杨锋与案外人吴彭芳负事故的同等责任，原告等乘员无责任。
另查明，肇事车辆重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司投机动车机动车强制责任保险（以下简称交强险），责任限额为122000元，以及第三者责任保险，责任限额为500000元；牵引重型罐式半挂车在中国人民财产保险股份有限公司江山支公司投保第三者责任保险，责任限额为50000元。事故发生后，被告杨锋已支付4000元赔偿。
再查明，原告童小奴于1947年8月12日出生，属于农村居民户口。2013年福建省农、林、牧、渔业平均工资为88.70元／天，农村居民纯收入为11184.2元。
本院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。非机动车驾驶人、行人负同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任。本案中，被告杨锋与案外人吴彭芳负事故的同等责任，原告童小奴不承担责任。被告杨锋驾驶的是机动车，案外人吴彭芳驾驶的是非机动车，故本院对原告要求其损失超出交强险责任范围的部分由被告杨锋承担60%的诉讼请求予以支持。
车辆所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后，对强制险不足赔偿部分由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。原告没有证据证明被告杨锋与被告浙江省江山市捷达运输有限公司存在雇佣关系，亦未能证明肇事车辆所有人即被告浙江省江山市捷达运输有限公司对本起事故的发生有过错。故本院对原告要求被告浙江省江山市捷达运输有限公司承担连带责任的诉讼请求不予支持。
本案肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司投交强险及第三者责任保险。故本院对原告要求其损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司在保险责任范围内直接赔付的诉讼请求予以支持。但由于事故有多名受害者，交强险应按比例分配。
关于原告童小奴的损失，医疗费根据医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明等证据确定。原告童小奴主张医疗费16660.73元，有收据凭证、病历、诊断证明等证据可以确认。被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司辩称其不负担赔偿非医保用药。本院认为，首先，该辩称属于保险合同中的免责条款，根据保险法第十七条第一款保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力的规定。据此，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务。当合同当事人对保险人就保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有证明责任，即保险人必须提供其对有关免责条款内容做出明确解释的相关证据，否则该免责条款不产生效力。而被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司就保险合同有关免责条款内容是否做出明确解释，未提供相关证据，故该免责条款不产生效力。其次，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度。而涉案保险合同是一份商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。如果被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。再次，原告童小奴治疗用药系由医生根据病情实际需要决定的，与伤情相关用药费用均应为合理损失。故被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司、浙江省江山市捷达运输有限公司的答辩理由不成立，本院不予采纳。本院对原告主张医疗费16660.73元的诉讼请求予以支持。
原告童小奴主张鉴定费为1400元有收费发票可以确认，被告亦无异议，本院予以确认。被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司辩称此项赔偿不在保险范围内应由被告杨锋自行承担理由成立，本院予以支持。
误工费是受害人实际发生的损失。本案原告童小奴年事已高（67周岁），且并无证据证明其误工期间的实际损失，故本院对原告主张误工费的诉讼请求不予支持。
残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年龄每增加一年减少一年。原告童小奴于2014年8月22日定残，为67周岁，伤残等级经鉴定为十级。原告为农村居民，由此而产生的残疾赔偿金应为14539.46元（11184.2元／年×10%×13年），故本院确定被告残疾赔偿金为14539.46元。被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司、浙江省江山市捷达运输有限公司认为残疾赔偿金过高理由充分，本院予以支持。
护理费根据护理人员收入状况和护理人数、期限确定，护理人员原则上为一人。但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数和护理期限。经鉴定机构鉴定，原告童小奴护理期为60天，但并无证据证明其具体护理人员实际收入，原告要求按照88.74元／天计算并未超出法律规定，因此本院确认原告童小奴的护理费为5324.4元（88.74元／天×60天），对超出部分不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司、浙江省江山市捷达运输有限公司认为护理期应按60天计算理由充分，本院予以支持。
住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定。原告童小奴住院37天，按20元／天计算，因此本院确认原告童小奴的住院伙食补助费为740元，对超出部分不予支持。
交通费为受害人及必要陪护人员因就医、转院发生的实际费用。虽然原告童小奴提供的发票并不能完全证明其交通费支出为380元，但是结合其抢救、治疗、鉴定等情况，本院对原告童小奴主张交通费为380元的诉讼请求予以支持。
营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告童小奴在事故中受伤造成十级伤残，经鉴定机构鉴定营养期为90天，故本院对原告童小奴的营养费酌情支持1800元。
精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。本案原告对事故并无过错，考虑到原告年龄、遭受的痛苦程度、伤残等级、给当事人及家属带来的不便等原因，本院对原告主张的精神抚慰金2000元予以支持。被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司、浙江省江山市捷达运输有限公司认为精神损害抚慰金过高理由不能成立，本院不予支持。
综上，原告因本案交通事故造成损害而受到的经济损失为：医疗费16660.73元、鉴定费1400元、住院伙食补助费740元、残疾赔偿金为14539.46元、护理费5324.4元、交通费380元、营养费1800元、精神损害抚慰金2000元。以上合计42844.59元。
肇事车辆重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司投交强险及第三者责任保险；牵引重型罐式半挂车在被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司投保第三者责任保险，且本起事故发生在保险期间内，由于事故还造成案外人林金美死亡，其家属诉至本院，本院综合考虑事故造成的总损失以及交强险和第三者责任险的赔偿责任限额，确定被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司应在交强险的责任限额范围内赔偿原告23068元。超出交强险责任限额范围的20392.59元应由在事故中负同等责任的被告杨锋承担60%责任，为12235.55元。被告杨锋的上述赔偿款应由被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司在第三者责任保险赔偿责任范围内承担11395.55元，被告杨锋自行承担840元（鉴定费1400元×60%），扣除被告杨锋已支付的4000元，被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司还应承担8235.55元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司应在保险责任范围内赔偿原告童小奴各项损失共计31303.55元，并支付被告杨锋先行垫付赔偿款3160元。被告杨锋不再承担赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司应于本判决生效之日起十五日内在保险责任限额范围内赔偿原告童小奴各项损失合计31303.55元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司应于本判决生效之日起十五日内支付被告杨锋先行垫付赔偿款3160元。
三、驳回原告童小奴的其他诉讼请求。
如果被告中国人民财产保险股份有限公司江山支公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
本案受理费682元，依法减半收取341元，由被告杨锋负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。
审判员 余卫东
二〇一四年十二月十八日
书记员 郑铸彦
本案依据主要法律条律
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。