湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第597号
上诉人（原审被告）康但书，农民。
委托代理人段新陆，冷水江市新亮剑法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）刘拥军，农民。
上诉人康但书因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新化县人民法院（2014）新法民一初字第1844号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年10月2日，被告康但书的三轮车在新化县××枫树村大赛桥附近发生故障，被告到事发地点附近吴灿所开的汽修店喊吴灿修车，因吴灿脱不开身，就介绍原告去修车。原告在当地从事补胎业务，没有相应的修车资质。后原告便到事故现场修车，被告对原告修车无异议。原告在修车过程中，三轮车侧翻，压住原告，至其昏迷。原告受伤后，相继在涟源市人民医院、中南大学湘雅二医院、娄底市第三人民医院治疗。原告的伤情经中南大学湘雅二医院诊断为：1、L4椎体爆裂性骨折并不全瘫；2、腰椎多发骨折；3，全身多处皮肤软组织擦挫伤；4、头部清创缝合手术后；5、双肺挫裂伤。原告花费医疗费用总计125877.58元，鉴定费1200元。经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级评定为三级，继续治疗费用35000元，误工时间评定为12个月。本案在审理过程中被告申请重新鉴定，经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级评定为六级，继续治疗费用20000元，误工时间评定为12个月。重新鉴定费用1500元由被告支付。原告在治疗过程中，被告相继支付原告治疗费用人民币9040元。原告有三个小孩，分别出生于2002年1月19日、2008年8月15日、2010年4月3日。
原审法院审理认为，被告康但书的三轮车发生故障后，到事发地点附近吴灿所开的汽修店喊吴灿修车，因吴灿脱不开身，吴灿便介绍原告去修车，后原告便到事故现场修车，被告对原告来修车并没表示异议。原告为被告修车的行为实际上系为被告提供劳务，原告系提供劳务方，被告系接受劳务方，被告辩称被告与吴灿之间形成了加工承揽关系及原告系吴灿帮工人的主张不能成立，故对被告辩称原告在为承揽人吴灿完成工作过程中的所受损害应由承揽人吴灿承担的抗辩主张，本院不予支持。本案中原告刘拥军在为被告康但书修车过程中受伤，根据侵权责任法规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。原告作为一个修车的技术人员，在提供劳务的过程中，理应充分注意安全操作，原告未充分履行安全操作的注意义务，对造成的自身损害存在重大过错，故应承担主要责任。被告在未查明原告是否有相应修车资质的情况下让原告修车，亦存在一定的过错，故对原告所遭受的损害亦要承担一定的赔偿责任。原告刘拥军系农村户口，对原告的损失可以参照2014-2015年度湖南道路交通事故损害赔偿项目计算标准计算。原告的经济损失包括：1、医疗费及鉴定费127077.58元，核减已报销的15000元，为112077.58元；2、护理费11720.5元（考虑原告住院时间52天，结合原告当时的伤情，以及以后原告取内固定，护理时间认定0.5年，23441元／年×0.5年＝11720.5元）；3、误工费23441元（23441元／年×1年＝23441元）；4、住院伙食补助费1560元（52天×30元／天＝1560元）；5、伤残赔偿金83720元（8372元／年×20年×50%＝83720元）。原告请求被告赔偿被扶养人生活费85917元，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金。因原告构成六级伤残，该项请求可以适当考虑；原告的配偶对小孩亦有扶养义务，故具体认定为6609元／年×26年×50%÷2＝42958.5元。6、后续治疗费20000元。上述损失合计295477.58元。因残疾赔偿金本身对原告的精神损害进行了抚慰，故原告另行要求被告赔偿精神损害抚慰金20000元的请求，不予支持。被告申请重新鉴定支付鉴定费1500元，因重新鉴定意见改变了第一次鉴定意见，故鉴定费用由原告承担900元，与被告支付的医疗费9040元，在被告支付的赔偿金额中一并核减。基此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条之规定，判决如下：一、原告刘拥军的经济损失包括医疗费及鉴定费112077.58元，护理费11720.5元，误工费23441元，住院伙食补助费1560元，伤残赔偿金83720元，后续治疗费20000元，被扶养人生活费42958.5元，合计295477.58元，由被告康但书赔偿118191.03元。（被告康但书已支付9940元。）上述款项在判决生效后十日内履行。二、驳回原告刘拥军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1800元，由原告刘拥军负担1080元，被告康但书负担720元。
上诉人康但书不服原审法院的上述民事判决，向本院提出上诉称：2013年10月2日，上诉人康但书的三轮车在新化县××枫树村大赛桥附近发生故障后，即请吴灿修车，因吴灿脱不开身，就叫被上诉人去帮忙把轮胎取下来，被上诉人取下轮胎后，吴灿到事故现场和上诉人一起分析了故障原因，吴灿回店去取工具、零件，被上诉人继续拆分泵螺丝时，车辆突然侧翻，造成被上诉人受伤。上诉人并不知道被上诉人只从事补胎业务，无修车资质，且吴灿作为被上诉人的朋友，应当知道其不会修车时不可能介绍被上诉人去修车，故吴灿之后才前来分析故障原因并回店拿其他工具、零件。同时被上诉人起诉时未将吴灿作为共同被告起诉，亦未提交其证人证言，故本案事实认定错误。《合同法》第251条规定：“承揽合同是承揽人按定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬，承揽包括加工、合作、修理等工作”，双方的行为更符合承揽合同的构成要件，双方之间不属于雇佣劳务关系，被上诉人应当向吴灿主张权利。被上诉人的经济损失中医药费过高，且其他项目计算亦有错误。故原审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人刘拥军答辩称，上诉人的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
经二审审查，本院确认原审判决查明的事实。
本院认为，本案上诉人的三轮车刹车坏了之后，在找吴灿修车未果后遂找被上诉人修车，在被上诉人用千斤顶顶住三轮车修理过程中因车侧翻而受伤，故上诉人未有雇佣被上诉人的意思表示，其与被上诉人因修理工作而构成承揽关系，但上诉人在此过程中明知被上诉人不会修车仍请被上诉人修车，选任上存在过错，对三轮车侧翻致伤被上诉人的后果，上诉人应承担一定责任，原审判决认定双方法律关系错误，应予纠正，但对双方所应承担责任所作的划分并无不当。被上诉人受伤后进行了住院治疗，产生了医疗费损失，并提供了医疗费发票予以证实，同时上诉人并未提交充分的证据证明一审对被上诉人的损失认定不当，故原审根据本案证据材料认定被上诉人的损失正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律虽有错误，但处理并无不当，本案可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人康但书负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
审 判 员 肖卫江
审 判 员 曾爱东
二〇一五年十一月三日
代理书记员 李亭攸
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。