吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白山民二终字第191号
上诉人（原审被告）吉化集团吉林市北方建设有限责任公司。住所：吉林市龙潭区。
法定代表人刘伟立，董事长。
委托代理人李晶，女，1972年8月13日生，汉族，吉化集团吉林市北方建设有限责任公司职员，住吉林市丰满区。
委托代理人梁德君，男，1969年2月7日生，汉族，吉化集团吉林市北方建设有限责任公司职员，住吉林市龙潭区。
被上诉人（原审原告）史有伟，男，1952年9月13日生，汉族，无职业，住白山市江源区。
委托代理人王继星，男，1956年11月3日生，汉族，白山市浑江区红旗街道法律服务所法律工作者，住白山市浑江区。
被上诉人（原审被告）白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室。住所：白山市江源区。
法定代表人张正勇，主任。
委托代理人刘阳，吉林龙达律师事务所律师。
上诉人吉化集团吉林市北方建设有限责任公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服白山市江源区人民法院（2013）江民二重初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
史有伟原审诉称，2005年，吉化集团吉林市北方建设有限责任公司（以下简称北方建设公司）中标取得了白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室江源区富强小区二标段18号、19号、22号、23号楼的施工项目。同年9月，北方建设公司将基础以上清包工劳务发包给了史有伟并草签了施工协议。2006年4月30日双方重新签订了18号楼22号楼清包工合同、19号楼、23号楼清包工合同。合同约定：1、史有伟工程队施工不包括材料、设备、工具（随身自带的工具除外）；清包工合同范围为土建、水暖、电照，其中不包括外墙保温、内外涂料和屋面防水；北方建设公司除本工程以内的合理的人工，额外不给史有伟任何签证，现场外的用工由北方建设公司承担。由于设计变更所出现的人工费用由北方建设公司承担（变更增加的工程量由北方建设公司付工时费）；18号楼基础以上建筑面积每平方米103.00元。19号楼、23号楼每平方米106.00元。北方建设公司按照史有伟的施工进度拨付人工费的80％，余款验收合格后1个月内一次性付清。如超出1个月，按照剩余工程款的10％赔偿施工队伍的损失。在施工过程中，北方建设公司将22号楼工程发包给他人，将18号、19号、23号楼内外墙抹灰工程以每平方米30.00元的价格发包给他人。18号楼由原来每平方米103.00元变成73.00元，19号、23号楼由每平方米106.00元变为76.00元。史有伟施工的18号、19号、23号楼于2007年8月31日全部竣工并交付北方建设公司。经北方建设公司验收，实际施工面积为18号楼3317.34平方米、19号楼4427.70平方米、23号楼4642.20平方米。合计施工面积为12387.24平方米，劳务费总计966，478.22元，北方建设公司已给付643，444.00元（其中在2005年、2006年施工过程中，北方建设公司分8次给史有伟拨款累计447，384.00元，2007年8月31日最后一天收尾工程，北方建设公司直接给付工人工资27，625.00元，通过双方对帐，史有伟零碎借条合计借款133，435.00元，北方建设公司替史有伟给电工开资35，000.00元。），北方建设公司尚欠史有伟劳务费323，034.22元，根据合同约定，北方建设公司应赔偿史有伟剩余工程款10％的损失即32，303.42元。关于李春德工伤死亡的赔偿问题，2006年7月4日由北方建设公司项目经理边维山、施工工长邹春香、工程监理宋秀妍签字的《事故经过及总结》自认事故的主要原因是2006年7月2日17点30分李春德在19＃楼6层屋面混凝土浇筑时，被北方建设公司的吊车给挂碰掉下来摔死。清包工合同约定设备和工具是由北方建设公司提供，北方建设公司的吊车将史有伟的工人刮碰坠落死亡，理应由北方建设公司承担一切责任，而且清包工合同只约定了保险公司保险费的承担，并没有约定工伤赔偿的承担，史有伟是劳务承包，没有营业执照和资质等级，按照规定工伤保险待遇应当由用人单位承担。综上，请求法院判决北方建设公司一次性给付劳务费323，034.22元、违约金32，303.42元。合计355，337.64元；白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室在拖欠工程款范围内承担连带给付责任。
北方建设公司原审辩称，1、北方建设公司为史有伟雇佣的施工人员李春德死亡垫付的200，000.00元赔偿金，基于双方签订的清包工合同及法律规定，本案应一并审理。此款应从给付史有伟的实际施工款中扣除。2、史有伟要求支付违约金的请求不应支持。北方建设公司已履行了合同义务，不欠史有伟劳务费，无违约行为。史有伟雇佣的工人发生伤亡事故，其为逃避责任擅离工地，部分工程没有完工。是史有伟违约而非北方建设公司违约。3、合同涉及的建筑物虽已投入使用，但双方至今未对完成的工程量和工程款进行决算。史有伟以合同约定的总价款966，478.22元为标准要求给付剩余工程款无事实及法律依据。4、根据北方建设公司所持票据，除史有伟自认的八张拨款单及2007年8月31日直接给付史有伟工人开资的工资表和收条显示的488，919.00元外，北方建设公司还支付史有伟各项费用446，766.00元，北方建设公司另行雇佣他人对史有伟未完工程施工，支付费用317，085.00元。综上，请求法院驳回史有伟的诉讼请求。
白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室原审辩称，白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室将本案争议的工程整体发包给北方建设公司，对史有伟与北方建设公司如何签订协议及如何施工概不清楚。
原审法院审理查明，2005年8月，北方建设公司中标通化矿区采煤沉陷区综合治理项目富强二区18号、19号、22号、23号楼工程。同年9月，北方建设公司将四栋楼部分劳务清包给史有伟。2006年4月30日，史有伟与北方建设公司签订18号、22号楼清包工合同和19号、23号楼清包工合同。18号、22号楼清包工合同约定，清包范围以建设单位提供的蓝图为准，包括土建、水暖、电照等所有施工项目。其中不包括外墙保温、内外涂料和屋面防水。北方建设公司除本工程以内的合理的人工，额外不给史有伟任何人工签证。现场外的用工由北方建设公司承担。由于设计变更所出现的人工费用由北方建设公司承担（变更增加的工程量由北方建设公司付工时费）。18号楼基础以上建筑面积每平方米103.00元。建筑面积的计算以建设单位最后结算时的出据为准。北方建设公司工程款的拨付，按照史有伟施工的实际进度拨付人工费的80％，工程竣工验收合格后，一个月内一次性付清余款，如超出一个月，按照剩余工程款的10％赔偿施工队伍的损失。19号、23号楼清包工合同还约定，基础以上建筑面积每平方米106.00元。装饰工程部分人工费用，在施工中双方具体研究决定。施工中，北方建设公司又将22号楼及18号、19号、23号楼内外墙抹灰工程发包给他人，18号楼的清包工费用变更为每平方米73.00元，19号、23号楼清包工费用变更为每平方米76.00元。其中，18号楼基础以上建筑面积为3317.34平方米、19号楼为4427.70平方米、23号楼为4642.20平方米。北方建设公司在2013年2月26日的庭审中承认工程总造价966，478.22元，与史有伟诉称的工程清包工费用金额一致。史有伟收到北方建设公司人工费后给其出具了8张拨款单，双方对2005年10月6日的拨款单有异议，史有伟持有的2005年10月6日拨款单上有圆珠笔书写的“扣除签证13910元，主体37100元余13910元（签证）”。北方建设公司持有的2005年10月6日拨款单上没有上述内容，双方对其余7张拨款单无异议，无异议的7张拨款单累计金额为410，284.00元。2007年8月31日，北方建设公司给付史有伟人工费累计27，625.00元。史有伟自认向北方建设公司借款133，435.00元、北方建设公司给史有伟的电工开资35，000.00元。2006年7月2日，史有伟雇佣的工人李春德在工地受伤死亡，由北方建设公司赔偿李春德家属200，000.00元。庭审中，北方建设公司称除拨款单载明的金额外，还支付给史有伟446，766.00元，并向法庭提交了史有伟及其工作人员签字的收据、借据42张，其中史有伟本人签字确认的收据、借据17张，金额为305，666.00元，17张收据、借据上盖有“已注销”印章的13张，没盖“已注销”印章的4张，累计金额为3，700.00元。北方建设公司未提交证据证明其余25张收据的收款人是经史有伟授权收款，史有伟亦否认是受其委托。李春德死亡后，史有伟离开施工现场。事故处理后，史有伟对未完工程进行了施工。2007年末，工程竣工验收。
原审法院认为，史有伟与北方建设公司签订的两份清包工合同是当事人的真实意思表示，合同有效。史有伟按约定施工后，北方建设公司亦应按约定给付劳务费并承担违约责任，白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室应在欠付的工程款范围内承担责任。根据合同约定及双方在法庭的自认，可确认北方建设公司应给付史有伟劳务费966，478.22元。北方建设公司与史有伟分别持有的2005年10月6日拨款单内容不一致，双方在法庭均认为拨款单就是收据，所以应按付款人持有的拨款单载明的金额51，010.00元计算付款金额，史有伟自认的向北方建设公司借款133，435.00元、北方建设公司给史有伟电工开资35，000.00元依法予以确认。史有伟雇佣的工人李春德在从事雇佣活动中发生意外事故，依照最高人民法院人身损害赔偿司法解释的相关规定应由史有伟承担赔偿责任，北方建设公司承担赔偿责任后，可向史有伟追偿，故北方建设公司支付给李春德的事故赔偿款200，000.00元应从拖欠史有伟的劳务费中扣除。北方建设公司提交的42张收据、借据系由其自己保管，凭据上加盖了“已注销”印章应视为已经结算，对史有伟出具的未加盖“已注销”印章的借据上体现的借款金额应从拖欠的劳务费中扣除。因北方建设公司未提交证据证明其余收款是受史有伟委托且史有伟予以否认，所以无法确认其余收款的性质。北方建设公司虽称史有伟未完成全部工程，因其未提交充分证据予以证明，且证人证明全部工程均是史有伟完成，故北方建设公司的该项主张不能成立。综上，原审法院判决：“一、被告吉化集团吉林市北方建设有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告史有伟劳务费105，424.22元。二、被告吉化集团吉林市北方建设有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告史有伟违约金10，542.42元。三、被告白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室在欠付的工程款范围内承担责任。”
北方建设公司的上诉理由为，1、北方建设公司已提供证据证明史有伟未完成合同约定的全部工程，但原审法院仍认定北方建设公司应按合同中约定的工程总价支付史有伟劳务费966，478.22元，并以此数额计算尚欠的劳务费是错误的。2、北方建设公司提交的票据中加盖的“已注销”字样，是北方建设公司内部账目的一种记载方式，对外不能说明任何问题，原审法院认定加盖“已注销”字样的票据应视为已结算是错误的。3、宋福春、王树文二人系史有伟雇佣的代工班长，二人签字领取的125，975.00元应计算在北方建设公司实际给付史有伟的劳务费中。4、北方建设公司实际给付史有伟劳务费1，104，120.00元（包括垫付的李春德死亡赔偿金200，000.00元），因此，北方建设公司没有违约，不应承担违约金。综上，请求二审法院撤销原判决，并驳回史有伟的诉讼请求。
史有伟答辩认为，北方建设公司的上诉既没有事实根据，又缺乏法律依据，请二审法院驳回北方建设公司的上诉请求，依法支持史有伟的诉讼请求。
白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室答辩认为，白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室不应为二审被上诉人，原审中白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室的诉讼地位为第三人，北方建设公司与史有伟之间约定的工程量及实际完成的工程量不是白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室的责任范围，不产生约束白山市江源区采煤沉陷综合治理办公室的法律效力。
经本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，史有伟为北方建设公司承建的江源区富强小区二标段18号、19号、22号、23号楼进行施工，双方签订了劳务合同，北方建设公司上诉称史有伟未完成全部工程，史有伟对北方建设公司的主张不认可，北方建设公司提交的证据不足以证明此项主张，故北方建设公司的该项上诉主张不能成立。北方建设公司上诉主张宋福春、王树文二人系史有伟雇佣的代工班长，二人签字领取的125，975.00元应计算在北方建设公司实际给付史有伟的劳务费中，对此，史有伟予以否认，北方建设公司亦未提交充分证据予以证明，故故北方建设公司的该项上诉主张依据不足，本院不予支持。北方建设公司支付给史有伟劳务费及为史有伟垫付的李春德死亡赔偿金，低于北方建设公司应支付给史有伟劳务费总额，故北方建设公司主张其给付史有伟的劳务费已超出合同中约定的工程总价，北方建设公司没有违约，不应承担违约金的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚。适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币6，145.00元，由上诉人吉化集团吉林市北方建设有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱瑛华
代理审判员 兆艳红
代理审判员 方永刚
二〇一四年九月十五日
书 记 员 李 勇