新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）新28刑初55号
公诉机关巴音郭楞蒙古自治州人民检察院。
被告人李杰，男，1988年6月6日出生于四川省邻水县,汉族，初中文化程度，个体，户籍所在地和现住址均在新疆库尔勒市。2015年10月27日因涉嫌贩卖毒品被巴州塔里木公安局刑事拘留，同年12月3日经库尔勒市检察院批准逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
辩护人戴劲松，新疆西昭律师事务所律师。
被告人曹雄，男，1987年9月22日出生于四川省邻水县,汉族,小学文化程度，户籍所在地四川省邻水县，暂住库尔勒市。2004年12月2日，被告人曹雄因犯抢劫罪，被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑10个月，2005年2月11日刑满释放。2015年10月27日因涉嫌贩卖毒品被巴州塔里木公安局刑事拘留，同年12月3日经库尔勒市检察院批准逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
辩护人陆金泉，新疆正通律师事务所律师。
巴音郭楞蒙古自治州人民检察院于二○一六年五月二十六日以巴州检公诉刑诉（2016）第40号起诉书指控李杰、曹雄犯贩卖毒品罪一案，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于二〇一六年十二月十九日公开开庭审理了本案。巴州人民检察院指派检察员李图雅、周婷婷出庭履行职务。被告人李杰及其辩护人戴劲松、被告人曹雄及其辩护人陆金泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月26日23时许，塔里木公安局禁毒支队民警在库尔勒市萨依巴格1号小区3号楼1单元402室发现一名吸毒人员管某，随即将其抓获，现场依法对管某进行询问，其对吸食冰毒的违法行为供认不讳，其供述其与一名叫李杰的男子约定在其租住处与李杰见面商议交易毒品一事。侦查人员随即对库尔勒市萨依巴格1号小区进行布控、蹲守。2015年10月27日0时许，塔里木公安局禁毒支队民警在管某租住处将前来商议毒品交易的被告人李杰当场抓获。随即侦查员在李杰的配合下来到位于库尔勒市龙腾居3号楼2单元2201室，在该房内抓获被告人曹雄，在曹雄上衣内侧口袋依法搜出一袋用透明塑料袋包装的白色结晶体可疑物质，经现场称量净重49克。侦查人员在对曹雄在处依法进行搜查，在其处所一室内的办公桌抽屉查获伍袋用透明塑料袋包装的白色结晶体可疑物质，经现场称重计51克（净重）。公安机关对两次毒品进行称量为100克。经鉴定，该六包白色晶体净重100克毒品均检出甲基苯丙胺成分。
2015年10月9日至10月26日，李杰、曹雄在库尔勒市开始贩卖毒品冰毒。具体事实如下：
1、2015年10月9日，被告人李杰、曹雄二人以每克180元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒10克。由刘某先将1800元现金通过建设银行ATM机无卡存储的方式存入李杰建设银行卡（卡号×××）内，李杰收到毒资之后，将10克毒品冰毒交于刘某。
2、2015年10月10号左右，被告人李杰、曹雄二人以每克180元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒10克。由刘某先将1800元现金通过建设银行ATM机无卡存储的方式存入李杰建设银行卡内，李杰收到毒资之后，将10克毒品冰毒交于刘某。
3、2015年10月15日，被告人李杰、曹雄二人以每克180元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒10克。由刘某先将1200元现金通过建设银行ATM机无卡存储的方式存入李杰建设银行卡内，李杰收到毒资之后，将10克毒品冰毒交于刘某。
4、2015年10月25日，被告人李杰、曹雄二人以每克180元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒10克。由刘某先将1800元现金通过建设银行ATM机无卡存储的方式存入李杰建设银行卡内，李杰收到毒资之后，将10克毒品冰毒交于刘某。
5、2015年10月26日，被告人李杰、曹雄二人以每克180元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品冰毒10克。刘某于2015年10月26日，先将1800元现金通过建设银行ATM机无卡存储的方式存入李杰建设银行卡内，但李杰同月27收到1800元，还未来得及将10克毒品冰毒交于刘某就被抓获。
公诉机关认为，被告人李杰伙同被告人曹雄贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）150克，其中包括被告人李杰、曹雄向刘某贩卖10克甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）中的犯罪行为，应属于既遂。二人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人李杰、曹雄的刑事责任，且属共同犯罪。
被告人李杰到案后带领侦查人员抓获了被告人曹雄，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的第五条第三款之规定，带领侦查人员抓获其他被告人（包括同案犯）的，属于”协助司法机关抓捕其他被告人”，有立功表现，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉。
公诉机关提供了物证，书证，物证检验报告，搜查、称量、辨认笔录及刑事照片、证人证言、被告人供述及辩解、视听资料等证据证实以上指控事实。
被告人李杰对公诉机关指控的罪名无异议。但辩称在其办公室查获的100克毒品为曹雄所有，其并不知情。
其辩护人主要辩护意见为，检察机关指控在其办公室起获的100克毒品认定为李杰贩卖的数额，证据不足；对公诉机关指控的李杰2015年10月15日向刘某贩卖毒品10克的证据不足；根据在案证据，被告人李杰在购毒者向其提出交易时，以商量好的价格收到毒资后，再以支付宝的方式转入被告人曹雄的账户上，被告人曹雄承诺的所谓的给点介绍费、好处费没有拿到，因此被告人李杰在本案的共同犯罪中属于居间介绍买卖毒品的犯罪行为，应当认定为从犯，且其最后一次贩卖毒品10克未完成交付，应属于贩卖毒品未遂；被告人李杰具有坦白情节，主动交代了向刘某贩卖毒品40克的事实，有协助抓获被告人曹雄，具有立功情节，应从轻处罚。
被告人曹雄对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不认可，认为指控其构成贩卖毒品罪的证据不足。
其辩护人主要辩护意见为，指控曹雄与被告人李杰构成共同贩卖毒品的证据不足，在其身上缴获的毒品并不能指向其具有贩卖毒品的意图，另外51克毒品，虽然有其指纹，但也不能证实其具有贩卖目的。
经审理查明，2015年10月9日至10月25日，李杰、曹雄在库尔勒市先后4次以每克180元的价格向吸毒人员刘某贩卖毒品甲基苯丙胺共40克，刘某通过建设银行ATM机无卡存储的方式分4次向李杰建设银行卡内，每次约1800元。同年10月26日，刘某向李杰打款1800元，但未获得毒品。
2015年10月27日0时许，侦查人员根据线索抓获前来商议毒品交易的被告人李杰，并在李杰带领下在其位于库尔勒市龙腾居3号楼2单元2201室抓获被告人曹雄，在曹雄上衣内侧口袋查获一袋49克甲基苯丙胺。在该室内的办公桌抽屉查获5袋用透明塑料袋包装的51克甲基苯丙胺。到案后，被告人李杰主动供述了其与曹雄向刘某贩卖毒品的事实。
认定以上事实的证据有：
（一）物证。被缴获的毒品冰毒100克（净重），已由塔里木公安局禁毒大队移交巴州公安局进行处理。及从李杰处扣押手机（三星黑色壹部；白色、苹果6plus）贰部，sim卡贰张。从曹雄处扣押电子称壹台、白色苹果手机壹部、Sim卡壹张、透明自封袋捌拾玖个，钥匙肆把，银行卡两张，自制吸毒工具壹个，锡纸叁条。
（二）书证。1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘传证、拘留证，证实案件来源及立案、被告人被采取强制措施情况，即本案系巴州塔里木公安局禁毒支队民警于2015年10月26日根据抓获的吸毒人员提供的毒源线索，经审查于次日立案侦查后，先后将涉嫌贩卖毒品的被告人李杰、曹雄抓获，并于当日刑事拘留并羁押在库尔勒市看守所。2、户籍证明、刑事判决书、释放证明，证实被告人李杰、曹雄户籍信息，以及被告人曹雄在2004年12月2日，因抢劫罪被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑十个月，罚金一千元。2005年2月11日刑满释放。3、到案经过，证实2015年10月26日23时许，塔里木公安局禁毒支队民警在库尔勒市萨依巴格1号小区3号楼1单元402室抓获吸毒人员管某后，其交代即将与其贩毒人员李杰进行毒品交易。次日0时许，侦查人员在该小区进行布控、蹲守后将前来交易的被告人李杰当场抓获，随后在李杰的自愿配合下协助抓捕其同伙曹雄，侦查员在被告人曹雄的身上和所在场所内内查获共100克白色结晶体可疑物质。4、民航总局订座数据单、国内旅客宾馆入住查询单，证实2015年10月5日6点55分，被告人曹雄在重庆江北机场乘坐飞机于当日11点20分抵达库尔勒；同年10月7日9点入住库尔勒市澜寇宾馆309房间。5、通话详单，证实刘某与李杰在2015年6月至10月间频繁通话的事实。及李杰与曹雄话在2015年6月至10月间频繁的通话的事实。6、称量笔录及照片，证实2015年10月27日侦查人员从被告人曹雄上衣口袋内查获的一包白色可疑结晶体称量净重为49克，从其所在室内办公桌内查获的5包白色可疑结晶体称量净重共为51克。7、手机支付宝转账截图及制作说明、协助查询财产通知书、农行巴州兵团支行借记卡产品资料查询明细，证实侦查人员经查阅曹雄支付宝账户姓名”龚文清”、昵称”哎呀”、账户名及绑定手机为”183XXXX****”。其中，2015年10月16日李杰通过”巴州宝杰”转入1000元、19日转账700元、20日转账1500元、22日三次共转账6000元。李杰×××银行卡于2015年10月9日通过ATM存入1800元、25日存入1800元。8、银行自动柜员机客户通知书，证实刘某在2015年10月9日21:58将1800元现金通过建设银行ATM机无卡存储的方式存入李杰建设银行卡（卡号×××）内的事实。
（三）证人证言。
1、证人刘某（别名刘海军）证言，证实2015年5、6月其以每克180元价格从李杰处购买甲基苯丙胺20克。同年10月初，李杰打电话成从内地带回了毒品并通过微信发送了一个建行卡号，其在团结小区前门ATM机上给李杰转存了1800元，李杰交付了10克甲基苯丙胺。刘某一共从李杰处买了6次甲基苯丙胺共50克，最后一次将1800元钱打过去了但毒品没拿上，每次都是要10克，包装成2袋，共支付约10800元，两次给的现金，其余都打到李杰给卡上了。
2、证人管某证言，证实其听说李杰从内地带回一些毒品，2015年10月24至26日与李杰多次联系购买50克毒品，后被抓获。
3、证人李某证言，证实其系巴州三合房地产经纪有限公司法定代表人。其租了库尔勒市龙腾居3栋2单元2201室一套房子作为公司办公室，将其中的一间房子给李杰借用。
（四）被告人供述和辩解。
1、被告人李杰的供述和辩解，证实2015年10月5日其从四川返回库尔勒，曹雄与其联系称有毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”），商议共同贩卖毒品牟利。10月9日左右，其与曹雄在库尔勒市澜寇酒店329房间见面，商量由李杰联系买家。之后李杰将刘某介绍给曹雄。一共向刘某贩卖甲基苯丙胺4次共40克，价格为每克180元，刘某先通过ATM机给李杰打款，李杰再通过支付宝转给曹雄，总共转账约2万元。李杰支付宝名为巴州宝杰，曹雄的支付宝账号名字叫哎呀”*文清”。第一次向刘某贩卖毒品是2015年10月9号，刘某通过ATM机转存上1800元钱到李杰建行卡内，李杰开车与曹雄一起将10克甲基苯丙胺送到团结小区交给刘某；第二次是在库尔勒市行政大厅门口交给刘某甲基苯丙胺10克；第三、四次间隔三五天，每次贩卖10克毒品，第五次是10月26日，刘某打款1800元，毒品没来得及送过去。25日晚上，其与曹雄一起到管某住处商量交易50克甲基苯丙胺，当时管某钱不够，曹雄先下楼发短信通知其离开，26日其再次到管某住处时被抓获，27日凌晨1时20分许，其带领民警到龙腾居3栋2单元2201室的办公室将曹雄抓获，并当场缴获甲基苯丙胺100克，毒品是曹雄的，之前一起在办公室吸食过，该办公室曹雄有钥匙，平常也经常呆在办公室。
2、被告人曹雄的供述和辩解，证实其于2015年10月6日从四川到库尔勒，入住库尔勒市澜寇宾馆309房间。有时在李杰位于龙腾居3栋2单元2201室的办公室吸食毒品。10月26日在这办公室被抓获，在办公桌抽屉里有5包共51克甲基苯丙胺，及一些吸食冰毒用的吸毒工具，在其身上搜出1袋甲基苯丙胺共49克。这5包毒品其之前就看到过，26日当晚李杰离开办公室前告诉其保管毒品并等他与买毒品的人谈好价格以后送过去，于是其将1袋毒品装到身上，直至被抓获。
（五）鉴定意见。
1、指纹痕迹鉴定报告，证实被查获毒品的透明塑料包装袋提取的可疑手印痕迹进行检验，为被告人曹雄左手拇指所留。
2、毒品成分鉴定，证实巴州公安局物证鉴定所对从被告人曹雄上衣口袋查获的49克及其所在室内查获的共51克白色结晶体可疑物质中均检出毒品甲基苯丙胺成分。49克毒品甲基苯丙胺成分的含量为9.1%；从被告人曹雄所在室内查获的共51克毒品甲基苯丙胺成分的含量分别1号11克为78.8%、2号10克为80.2%、3号10克为81.2%、4号10克为79.8%、5号10克为78.6%。
（六）勘验、检查、辨认笔录。
1、现场勘验检查笔录及照片、检查、扣押笔录，证实搜查现场位于库尔勒市龙腾居河景住宅小区3号楼2单元2201室，侦查民警在该室内将曹雄抓获后，从其身上及所在房内办公桌内扣押6包透明塑料袋包裹的白色结晶体可疑物质、透明自封袋89个、电子秤一台、自制吸毒工具一个、手机一部等涉案物品。在搜出的6包装有白色结晶体可疑物质的透明塑料袋中从其中3个包装袋上提取指纹3枚。
2、证人辨认笔录，证实证人管某指认同年10月24日至26日向自己贩卖毒品的男子为本案被告人李杰；刘某指认同年10月24日至26日向自己贩卖毒品的男子为本案被告人李杰、曹雄。李杰指认购买毒品的管某、刘某；被告人李杰与曹雄相互辨认情况。
（七）视频资料。
中国建设银行ATM柜员机监控视频，证实刘某于2015年10月9日21:58分通过库尔勒市团结小区中国建设银行ATM柜员机转款。
本院认为，被告人李杰伙同曹雄贩卖毒品甲基苯丙胺150克，其行为均已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。
根据购毒人员刘某的证言、打款记录、辨认笔录及被告人李杰的供述，被告人李杰连续向刘某贩卖毒品甲基苯丙胺5次，共计50克，且该5起犯罪事实系由被告人李杰主动坦白后予以查证，故被告人李杰的辩护人关于指控被告人李杰贩卖毒品50克证据不足的辩护意见不成立。被告人李杰2015年10月26日向刘某贩卖毒品10克，收取了毒资但未实际交付，因该交易已进入实际交易环节，买卖双方已达成合意且已付款，应属于贩卖毒品既遂，故被告人李杰的辩护人关于”最后一次贩卖毒品10克未完成交付，应属于贩卖毒品未遂”的辩护意见不成立。被告人李杰在共同犯罪过程中积极参与，依法不区分主从犯，故其关辩护人关于其属于从犯的意见本院不予支持。
根据被告人李杰的供述、吸毒人员刘某的证言、辨认、李杰给曹雄的打款记录和被告人曹雄的供述，曹雄伙同李杰向他人贩卖甲基苯丙胺的犯罪事实清楚，证据充分。被告人曹雄及其辩护人关于不仅具有贩卖毒品的主观故意和事实行为，指控其犯贩卖毒品罪证据不足的理由不成立。
被告人李杰及曹雄被抓获后，在其共同使用的办公室及曹雄身上查获的甲基苯丙胺共计100克，应认定为贩卖的毒品，故被告人李杰、曹雄及其辩护人关于被查获的毒品不属于贩卖的毒品的意见均不成立。
被告人李杰、曹雄贩卖毒品的行为依法应予惩处。被告人李杰到案后带领侦查人员抓获了被告人曹雄，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的第五条第三款之规定，属于立功，可依法减轻处罚，且其具有坦白情节，认罪态度较好，可从轻处罚。被告人曹雄具有犯罪前科，拒不认罪，量刑予以考虑。本院综合被告人贩卖毒品数量、手段和各法定、酌定量刑情节，被二被告人做综合量刑。根据《《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十九条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产人民币20000元；
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月27日起至2027年10月26日止。）
二、被告人曹雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元；
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月27日起至2030年10月26日止。）
三、扣押手机（三星黑色1部、苹果手机3部），sim卡3张、电子称1台、透明自封袋89个，钥匙4把，银行卡2张，自制吸毒工具1个，锡纸3条，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵俊山
审 判 员 常 楠
代理审判员 刘 辉
二〇一七年二月十七日
书 记 员 马 政