内蒙古自治区库伦旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）库刑初字第1号
公诉机关库伦旗人民检察院。
被告人宝某，男，1972年10月3日出生，蒙古族，小学文化，内蒙古库伦旗人，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年10月14日被库伦旗公安局刑事拘留，同年10月24日经库伦旗人民检察院批准被逮捕，现羁押于库伦旗看守所。
辩护人白玉兰，系内蒙古华泉律师事务所律师。
库伦旗人民检察院以库检刑诉（2014）80号起诉书指控被告人宝某犯故意伤害罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月15日公开开庭审�了本案。库伦旗人民检察院指派检察员包金海、白永俊出庭支持公诉。被告人宝某及其辩护人白玉兰到庭参加诉讼。现已审理终结。
库伦旗人民检察院指控，2014年7月31日15时许，被告人宝某与同村村民包某在库伦镇哈尔稿嘎查酒后，因琐事在哈尔稿嘎查布某家商店门前发生争执，继而二人互相厮打，在厮打过程中，被告人宝某用手击打包某的右眼部。经鉴定，包某的右眼外伤后致眼眶下壁骨折，损伤程度为轻伤二级，伤残程度为九级。为证实上述事实，公诉机关向法庭列举了以下证据：1、包某的报案材料及陈述材料；2、证人呼某、永某、白某、英某、香某、腾某的证言；3、包某的损伤程度鉴定意见书、伤残鉴定意见书；4、被告人宝某的供述及户籍证明等。据此认为，被告人宝某的行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人辩称，包某先抓住我的衣领摔�我，然后骑在我身上掐住我的脖子不让我起来，我为了保护自己用拳头打伤了包某的眼部。当时我的膝盖处、胳膊、脖子都受伤了。
辩护人认为，1、本案的起因上被害人有过错。被害人包某先提出赌博，后包某又骑在宝某身上动手打人，宝某为了自己的生命安全挥手制止包某的不法侵害，导致了本案后果的发生。2、被告人宝某有自动投案的法定情节，并如实供述其犯罪事实，应从轻处罚。案发前，被告人没有劣迹。请人民法院尊重事实，依照法律，做出公正的判决。
经审理查明，2014年7月31日15时许，被告人宝某与同村村民包某在库伦镇哈尔稿福满楼饭店饮酒后来到哈尔稿嘎查布某商店想玩麻将，到商店后因被告人宝某和被害人包某未能玩，包某从商店买完两盒烟后，因来商店的途中宝某是否借了包某的钱一事，二人在布某商店门口发生争执并撕扯，在撕扯过�中，被告人宝某倒在地上，被害人包某骑在宝某身上僵持了约半个小时，宝某挣脱时包某松手，宝某用拳头击打了包某的脸部几下，致包某的右眼受伤。经鉴定，包某的右眼外伤后致眼眶下壁骨折，损伤程度为轻伤二级，伤残程度为九级。
在审理过程中，经本院主持调解，被告人宝某的亲属与被害人包某就附带民事部分自愿达成民事赔偿协议，并将赔偿款五万元已全部履行，被害人包某对被告人宝某的行为表示谅解，并出具了谅解书。
认定上述事实的证据如下：
1、户籍证明，证实被告人宝某具有完全刑事责任能力。
2、被害人包某的报案材料及陈述，证实2014年7月31日下午3点多，我们村英某、永某、白某、艳某、宝某我们六个人一起在哈尔稿福满楼饭店喝酒，我身上一共有1000.00元，吃完饭我算账一共花了150.00元，算账时我拿出了1000.00元数了之后给了老板200.00元，老板找回50.00元。后我和宝某一起从饭店出来，宝某说：“去打麻将吧。”我说：“你有钱吗”，宝某说：“没带钱，你借我点”。随后我将兜里剩下的850.00元全部给了宝某，我和宝某一起去了布某商店看是否有人玩麻将，到商店我买了两盒烟，因为当时我身上没有钱了，我就和老板娘香某说记我账上，随后将一盒烟给了宝某，当买完烟后我和宝某问商店的老板娘“有人玩麻将吗？”，老板娘说“没有”。我见没有人玩麻将就和宝某说：“那你把钱还给我吧”，宝某说：“啥钱呀，谁在你那儿拿钱了。”我说：“你这是什么人啊，我借钱给你还没到五分钟呢，你就不承认了”，然后我上前摸了宝某的裤兜，钱在裤兜里，当时宝某用手挡着不让我掏兜，后我俩争吵着从商店出来了，宝某从商店出来后在前面走，我在后面追他，我俩走到布仁白乙拉商店西南约十米�时宝某自己摔倒在地，然后我上前骑着宝某的身上，用手抓着他的两只手，我当时也没有动手打他，我俩互相抓着对方的手僵持了半个多小时，后来我将宝某的手松开后宝某用拳头打了我右眼一拳，我被打后宝某就站起来了，随后抓着我的衣领继续用拳头打了我右眼两拳，我被打晕了，醒了以后就报案了。我两腿膝盖处破皮出血，左手中指处破皮出血，右眼被打红肿看不清东西，脑袋疼。宝某身上的伤可能是我骑着宝某不让他起来的时候地上的沙子上搓的。
3、证人呼某的证言，证实2014年07月31日15时许，看见有两个人在我家商店西南一百米处的公路旁撕扯，我上前去看是东树嘎查的宝某和包某，当时宝某在地上躺着，包某骑在宝某身上，包某当时一只手掐着宝某的脖子，另一只手抓着宝某的手，二人互相撕扯，谁也没有动手打对方，此时宝某挣扎着想起来，包某�手摁着宝某不让他起来，当时宝某倒在碎石堆的旁边，宝某在挣扎时双腿的膝盖处被碎石搓破皮了，我想将他俩拉开，我劝了半天二人都不听，谁都不松手，然后我回自己的商店了，过了十多分钟后出去我看见包某在马路西侧坐着，宝某在马路东侧坐着，两人隔着有三米远，我看见包某的右眼睛肿了，宝某的衣服上都是血，过一会儿120急救车来将二人拉走了。
4、证人永某的证言，2014年7月31日13时许，我、白某、英某、宝某、包某我们五个人一起到库伦旗哈尔稿福满楼饭店喝啤酒比赛，谁先喝多谁算账，最后包某算了账，吃完后白某、英某我们三人先开车回家了。
5、证人白某的证言，证实2014年7月31日13时许，英某、永某、宝某、包某我们五个人一起到库伦镇哈尔稿嘎查福满楼饭店喝啤酒比赛，谁先喝多谁算账，最后包某算的饭费，喝完后我和永某、英某三个人先开车回家了。
6、证人英某的证言，证实2014年7月31日13时许，我和白某、永某、宝某、包某一起到库伦镇哈尔稿嘎查一家参加升学宴，当时我们喝了不少酒，后来我们商量再去福满楼饭店喝点啤酒，最后包某算了饭费，一共花了150.00元，包某算账时我看见包某兜里有1000.00元，饭费花了150.00元，我看见包某剩下850.00元。
7、证人香某证言，证实2014年7月31日15时许，包某和宝某两人来我超市说要玩麻将，我见他俩喝多了便告诉他俩没人玩。随后包某说：“买两盒烟记账”，然后我给包某拿了云烟和苁蓉烟各一盒，包某把一盒云烟给了宝某，之后包某和宝某说钱的事，包某买了两盒烟后向宝某要钱，宝某说：“多少钱呀，我啥时候向你借钱了”，随后宝某从裤子兜里掏了一把钱，但没让我们看清多少钱又将钱放进右兜里了，然后二人争吵着出去了。
8、腾某的证言，我是一名外科大夫，2014年7月31日晚，库伦旗哈尔稿嘎查的宝某是我在值班时接的患者，双膝有破皮外伤，胳膊处有一处擦伤，当时患者自己说头疼颈部被人掐的疼，所以出院时我写了头部外伤和颈部外伤，当时患者颈部没有发现红肿痕迹，没到24小时就出院了。
9、包某的损伤程度鉴定意见，证实包某的右眼外伤后致眼眶下壁骨折，其损伤程度为轻伤二级。
10、包某的伤残鉴定意见，证实经内蒙古民族大学司法鉴定中心鉴定，包某的右眼外伤后致眼眶下壁骨折，其伤残等级为九级。
11、到案经过，2014年9月12日，被告人宝某经库伦旗公安局传唤到案。
12、被告人宝某的供述材料，证实2014年7月31日下午3时许，我在我们嘎查村民家随完礼后，和永某、白某、英某、包某一起到库伦哈尔稿嘎查福满楼饭店比赛喝酒，当时我们说好谁输了，谁算账，我们喝一会儿包某输了，饭�由包某结算的。包某我俩一起从饭店出来后包某说：“去布某家商店玩会儿麻将”，然后我俩去了布某家，老板娘见我俩都喝多了，没让我俩玩，随后包某我俩要出来时，包某和我说：“不玩了，你把我的钱还给我吧”，我说“我什么时候拿你的钱了？”，因为这个事我俩争吵了一会儿，我和包某从超市出来了，从超市出来后我在前面走，包某在我后面追我，走到商店对面马路上时，包某从我后面上来打了我脖子一下，我被打倒并趴在了地上，我刚要起来时包某在我腰部踢了一下，我被踢后躺在地上了，包某过来骑在我身上，用一只手掐着我的脖子，用另一只手打了我头部，大约掐了我脖子二十分钟，包某骑在我身上不让我起来，我见他打我，我也用拳头打了包某的脸部几下，这时呼某过来拉架，当时也没有拉开就走了，后来包某报警了，过了一会儿120车到了现�，我和包某一起上了120急救车去了库伦旗医院，第二天我出院了。我的两个膝盖破皮了，脖子被包某掐肿了，我膝盖处的伤是被包某打倒后在地上被沙子搓的，脖子上的伤是他用手掐的，头部伤是包某用拳头打的，包某的右眼被我用拳头打伤了。
以上证据，经当庭举质、质证，其来源合法，内容客观真实，能够证实本案发生的时间、地点以及实施经过，本院予以采信。
本院认为，被告人宝某非法侵害他人身体健康，致轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，予以支持。被告人的行为致被害人受伤，经鉴定被害人的伤残等级为九级，对被告人酌情从重处罚。被告人宝某的的犯罪事实经被害人报案，已被公安机关发现，刑事传唤之前库伦镇派出所已对其进行询问，不属于尚未受到调查谈话、讯问、也未被采取强制措施，主动、直接投案的�情形，不具备自首的条件，故辩护人提出被告人有自首情节的辩护意见不成立，不予采纳。被告人宝某与被害人包某撕扯过程中，被害人包某骑在被告人宝某身上，不放开，不让被告人宝某起身，对引发该案的发生有过错，故辩护人提出本案的起因上被害人有过错的辩护意见成立，予以采纳。且被告人的亲属与被害人就民事赔偿部分达成赔偿协议，现全部履行，已得到被害人的谅解，对被告人从轻处罚。故根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人宝某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
缓刑考验期自本判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 桂 花
审判员 跟 胡
陪审员 王旭英
二〇一五年三月十七日
书记员 阿梨玛
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事�定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。