辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终13603号
上诉人（原审原告）：李素丽，女。
委托诉讼代理人：田增，辽宁冠佳律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：董振男，男。
委托诉讼代理人：田增，辽宁冠佳律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：周志杰，女。
委托诉讼代理人：田增，辽宁冠佳律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：董文涛，男。
委托诉讼代理人：田增，辽宁冠佳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳铁路局。
法定代表人：张海涛，该局局长。
委托诉讼代理人：秦景霞，辽宁民同律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳铁路局大连疗养院。
负责人：孙桂东，该院院长。
委托诉讼代理人：秦景霞，辽宁民同律师事务所律师。
上诉人李素丽、董振男、周志杰、董文涛与被上诉人沈阳铁路局、沈阳铁路局大连疗养院医疗损害责任纠纷一案,沈阳市和平区人民法院于2016年11月11日作出（2016）辽0102民初10416号民事判决，李素丽、董振男、周志杰、董文涛均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
李素丽、董振男、周志杰、董文涛的上诉请求：请求二审法院依法撤销一审法院民事判决第三项，改判被上诉人向上诉人按比例支付丧葬费10691.6元、死亡赔偿金93000元、死亡精神抚慰金70000元，共合计173691.6元，并由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、关于丧葬费问题，董某的死亡与被上诉人误诊行为有直接的因果关系，丧葬费的赔偿是本次诉讼新提出的诉讼请求，应予赔偿。2、第一次判决法院判给董某20000元的精神抚慰金，是按照伤残等级确定的，但判决第二天董某死亡，上诉人要求适当增加精神抚慰金符合法律规定。一审驳回上诉人要求赔偿精神抚慰金的请求错误。3、董某死亡与被上诉人的医疗事故有直接的因果关系，死亡赔偿金应予赔偿。综上，请求二审法院支付上诉人的上诉请求。
沈阳铁路局大连疗养院辩称：1、董某死亡的直接原因是肺癌而非误诊。事故发生后，法院已经按照我方的过错程度判令我方承担40%的责任，并按照五级伤残标准赔偿各项费用。因此我方不应赔偿丧葬费及死亡赔偿金。2、此事故的精神抚慰金法院已经判决且已履行完毕，上诉人再次要求精神损害抚慰金无事实与法律依据。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
沈阳铁路局辩称：同意一审判决。
李素丽、董振男、周志杰、董文涛向原审法院起诉请求：董某与沈阳铁路局、沈阳铁路局大连疗养院的医疗事故侵权纠纷案件，经沈阳市和平区人民法院开庭审理后，已于2016年5月16日做出了沈阳和平区人民法院（2016）辽0102民初2737号判决。判决后，董某在后续的治疗中，又发生了医疗费、护理费、误工费等费用共计37515元。现董某因病情进一步恶化，已经去世。该案件在审理过程中，经鉴定沈阳铁路局大连疗养院的医疗行为属于二级丁等医疗事故，乙方承担次要责任。本案李素丽（董某配偶）、董振男（董某之子）、周志杰（董某母亲）、董文涛（董某父亲），均为被侵权人董某的合法继承人，有权提起诉讼。鉴于双方就医疗费、丧葬费等相关费用的赔偿问题不能达成一致，为保障李素丽、董振男、周志杰、董文涛的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院支持李素丽、董振男、周志杰、董文涛的全部诉讼请求。诉讼请求：1、请求判决沈阳铁路局、沈阳铁路局大连疗养院赔偿李素丽、董振男、周志杰、董文涛医药费等费用共计37515元；2、请求判决沈阳铁路局、沈阳铁路局大连疗养院赔偿李素丽、董振男、周志杰、董文涛精神抚慰金70000元、死亡赔偿金93000元；3、本案的诉讼费用由沈阳铁路局、沈阳铁路局大连疗养院承担。在本案审理过程中，李素丽、董振男、周志杰、董文涛变更第1项和第2项诉讼请求为：住院医药费61396.98元，自购药13679.76元，误工费6906元（3453×2个月），护理费3657.12元（96.24元×38天），住院伙食补助费3800元，交通费215.1元，丧葬费26729元，上述各项费用按40%要求。精神抚慰金70000元，死亡赔偿金93000元。
原审法院认定事实，董某为沈阳铁路局供电段职工，因肺癌于2016年5月18日去世。李素丽与董某系夫妻关系，董振男为董某与李素丽的独生子、董文涛为董某的父亲、周志杰为董某的母亲。
2014年9月16日，沈阳铁路局大连疗养院为董某体检时，为董某拍了胸部X光片，在体检报告中，对于胸片的结论是胸片未见异常。原告因沈阳铁路局大连疗养院误诊在和平区法院起诉本案二被告。经沈阳医学会鉴定、辽宁省医学会鉴定，属二级丁等医疗事故，医方承担次要责任。鉴定意见主要为：综合现有材料，考虑患者为肺癌多发转移；医方漏诊对患者未能尽早明确诊断及治疗，应当承担相应责任。
沈阳市和平区法院于2016年5月16日作出（2016）辽0102民初2737号民事判决，判决沈阳铁路局大连疗养院按照40％的责任比例赔偿原告，沈阳铁路局承担补充清偿责任。共判决各项费用204,141.7元，其中：医疗费22,181.89元（截止到2016年3月6日）、营养费3,200元、住院伙食补助费2,480元、护理费3,772.61元、误工费11,049.6元（从2015年5月至12月末）、交通费1,864元、残疾赔偿金139,593.6元、精神损害抚慰金20,000元。
董某2016年3月6日在沈阳鑫贸大药房连锁有限公司施益康店购买贞其扶正颗粒及匹多莫得口服液，花费1,854.8元。2016年3月9日，在沈阳军区总医院门诊治疗，花费医疗费651.22元。董某2016年3月25日在沈阳军区总医院门诊治疗，花费医疗费583.74元。
2016年3月26日至2016年5月1日，董某在中国医科大学附属第四医院住院治疗36天，共花费医疗费57,062.75元，其中现金支付7,446.22元，个人帐户支付201.45元。住院期间二级护理。出院诊断为：右肺癌，T2N2M1，IV期，右肺门、纵隔、右锁骨上多发淋巴结转移，骨转移，脑转移，癌性疼痛，躯体痛，肺内感染，心律失常，心房颤动。出院医嘱及注意事项：1、合理饮食、加强营养、注意休息，避免劳累、感染；2、继续口服药物止痛，阿司匹林抗凝、倍他乐克控制心率，多索茶平喘及补铁对症等治疗；3、定期行双膦酸盐治疗；4、定期复查，病情变化随诊。董某在本次住院期间，于2016年4月12日，在国药控股大天益堂药房连锁（沈阳）有限公司购买人血白蛋白5盒及硒酵母片5瓶，共花费2,526元。于2016年4月18日，在国药控股大天益堂药房连锁（沈阳）有限公司购买人血白蛋白5盒，花费2,400元（住院病志医嘱中体现董某使用过人血白蛋白）。2016年4月29日，在沈阳市和平区紫薇星健康用品专卖店购买白蛋白，花费996元。2016年4月22日，董某在沈阳金运康保健食品销售中心购买12盒孢子油（单价475元），花费5,700元。2016年5月6日，董某支付用血互助金400元。
2016年5月13日，董某在沈阳军区总医院门诊治疗，花费医疗费454元。2016年5月14日，董某在国药控股大天益堂药房连锁（沈阳）有限公司购买硒酵母片2瓶及开塞露1瓶，共花费87.9元。
董某于2016年5月16日至5月18日在中国医科大学附属第四医院住院治疗（支付沈阳急求中心急救费141元），住院期间花费医疗费4,334.23元，其中现金支付1,333.98元。住院期间二级护理，住院期间董某注射过人血白蛋白（自购）。因本次住院，董某花费用血互助金400元。2016年5月16日，董某在国药控股国大药房沈阳连锁有限公司购买珍琦医用纸尿裤１包49.4元。2016年5月17日，董某在国药控股大天益常药房连锁（沈阳）有限公司购买人血白蛋白5盒及珍琦医用纸尿裤1包，共花费2,647元。2016年5月18日，支付沈阳急求中心141元。2016年1月，董某因误工减少收入3,453元。
董某上述共花费医疗费28,013.71元（已扣除医保报销部分）。
上述事实，有死亡证明、李素丽、董振男、周志杰、董文涛的户口本、工人登记表、结婚证、体检报告、住院病志、结算单、费用清单、沈阳铁路局供电段证明、沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初2737号民事判决书、自购药票据及各方当事人的陈述等证据，已经当事人质证，予以确认，并在卷佐证。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”、第五十七条“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”的规定，本案为二级丁等医疗事故，沈阳铁路局大连疗养院应承担次要责任，结合医方的过错程度，认为沈阳铁路局大连疗养院应承担40％的赔偿责任。关于李素丽、董振男、周志杰、董文涛要求沈阳铁路局承担赔偿责任的诉请，沈阳铁路局大连疗养院系沈阳铁路局依法设立并领取营业执照的分支机构，应由沈阳铁路局大连疗养院承担赔偿责任，如沈阳铁路局大连疗养院的财产不足以清偿债务时，再由沈阳铁路局承担补充清偿责任。
关于沈阳铁路局、沈阳铁路局大连疗养院提出西洋参、海参、灵芝、孢子油非用药的费用，不应予以支持的抗辩，孢子油系用于治疗肿瘤疾病的药物，应予以支持。西洋参、灵芝、海参属营养品，不应予以支持。
各项赔偿具体如下：
1、医疗费。从2016年3月6日至董某去世，扣除报销部分，个人共支付医疗费28,013.71元，按照40％责任比例为11,205.48元；
2、住院伙食补助费。共住院治疗38天，住院伙食补助费为3,800元（100元/天×38天），按照40％责任比例为1,520元；
3、护理费。共住院治疗38天，为二级护理，按照居民服务业每天96.24元计算护理费符合规定，护理费为3,657.12元（96.24元×38天），按照40％的责任比例为1,462.85元；
4、误工费。上一次诉讼，董某的误工费计算至2015年12月末，根据提供的误工证明，2016年1月份减少收入3,453元，按照40％的责任比例为1,381.2元；
5、交通费。诉请交通费215.1元，根据本案就医次数，对交通费予以支持，按照40％的责任比例为86.04元；
上述应由沈阳铁路局大连疗养院承担的赔偿责任共计为15,655.57元。关于李素丽、董振男、周志杰、董文涛诉请的丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金，因沈阳铁路局大连疗养院的误诊行为，在上一次诉讼时已经赔偿董某伤残赔偿金及精神抚慰金，所以根据法律规定，李素丽、董振男、周志杰、董文涛主张的丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金不应予以支持。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告沈阳铁路局大连疗养院于本判决生效后十日内赔偿原告董某15,655.57元；二、被告沈阳铁路局大连疗养院不能履行本判决第一项给付义务时，由被告沈阳铁路局承担补充清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费751元，由被告沈阳铁路局大连疗养院承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，董某是沈阳铁路局的职工，沈阳铁路局大连疗养院在其体检中，为董某拍了X光片，并出具“胸部未见异常”的体检报告。后董某发现身体不适，去其他医院诊治，发现其所患肺癌已经转移。董某遂以被上诉人漏诊，导致其病情恶化、转移，延误治疗为由向法院提起诉讼，要求赔偿其医疗费以及残疾赔偿金、精神抚慰金等相关费用。诉讼过程中，董某申请医疗事故鉴定，鉴定结论为本案属于二级丁等医疗事故，医方承担次要责任。沈阳市和平区法院于2016年5月16日作出（2016）辽0102民初2737号民事判决。判决被上诉人按照五级伤残标准赔偿董某医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金等相关费用。2016年5月17日，董某死亡。现该判决已生效并已履行。董某死亡后，其继承人提起诉讼，要求被上诉人赔偿董某后续医疗费、精神抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费等相关费用，遂产生本案。本院认为，董某死亡时沈阳市和平区法院作出的（2016）辽0102民初2737号民事判决尚未生效，其继承人如果认为精神抚慰金过低，应赔偿死亡赔偿金，而不是残疾赔偿金，其可以提起上诉并变更诉讼请求，且董某死亡的直接原因是肺癌，被上诉人漏诊并不必然导致其死亡。故上诉人的上诉请求于法无据，对其提出的“被上诉人应赔偿其丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金”的主张，本院不予支持。
第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，故双方当事人对一审判决内容未提出上诉请求部分，本院不再予以审查。
综上所述，李素丽、董振男、周志杰、董文涛的上诉请求不能成立，应予驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费968元，由上诉人李素丽、董振男、周志杰、董文涛负担。
本判决为终审判决。
审判长 王庆利
审判员 冯立波
审判员 孔祥政
二〇一七年二月四日
书记员 董 妍
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。