安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终2143号
上诉人（原审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司,住所地广西壮族自治区南宁市衡阳东路1号。
法定代表人：蒙贵飞，董事长。
委托诉讼代理人：李连连，安徽徽商律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市高新区天智路同创科技园5幢501室。
负责人：王云龙，总经理。
委托诉讼代理人：李连连，安徽徽商律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安徽省顺朝物资有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区胜利路盐业大厦17楼。
法定代表人：ＸＸ山，董事长。
委托诉讼代理人：戴蔚，公司员工。
委托诉讼代理人：郭俊斌，安徽天辰律师事务所律师。
上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称广西一建公司）、上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司安徽分公司（以下简称广西一建安徽分公司）因与被上诉人安徽省顺朝物资有限公司（以下简称顺朝公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2017）皖0103民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人广西一建公司及上诉人广西一建安徽分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：1、上诉人并非本案适格被告。案涉货款的欠付人是江西建工第一建筑有限�任公司（以下简称江西一建公司），钢材的实际购买人是江西一建公司。一审法院未依法追加江西一建公司，导致认定事实错误。案涉工程是由高速地产集团铜陵有限公司分别发包给江西一建公司和上诉人，再由江西一建公司和上诉人分包给张勇施工。江西一建公司承包的工程量是上诉人的两倍之多。按照上诉人承建的工程量，绝不可能使用被上诉人所述的钢材量；2、上诉人与被上诉人之间从未签订过《工矿产品购销合同》，该合同中加盖的广西一建安徽分公司合同专用章系张勇伪造的。上诉人从未授权张勇签订合同，亦从未对其签订合同的效力予以追认，张勇不构成表见代理。一审法院以此作为定案依据，属于认定事实错误；3、一审法院计算的货款本金及违约金均存在错误。
被上诉人顺朝公司辩称：1、双方之间不仅签订了《工矿产品购销合同》，而且上诉人已实际支付货款910万元，故上诉人的主体适格；2、一审判决是按照合同约定的标准予以下调计算违约金，有利于上诉人，货款和违约金的数额准确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。
顺朝公司向一审法院起诉请求判令：广西一建公司、广西一建安徽分公司立即清偿货款本金5107000.76元、逾期付款违约金3638652.87元（按年利率24%暂计算至2016年12月31日，以后顺延至货款本金付清时止），并承担本案诉讼费、保全费。
一审法院认定事实：2013年9月6日，顺朝公司（乙方）与广西一建安徽分公司（甲方）签订了一份《工矿产品购销合同》，约定：1、乙方出售钢材给甲方用于承建高速铜都天地工程项目施工建设，所需钢材约5300吨；2、甲方需要钢材时间为2013年9月至2014年4月，乙方在接到甲方提报的�钢材需求通知单》后3日内将货物送达甲方指定工地，甲方指定方德军、柯尊荣在工地现场办理钢材价格确认和交接、签字验收等工作；3、产品单价由“合肥市场工程信息价”加上运装费及卖方合理利润组成，具体价格双方在价格确认单或送货单上注明，付款期限为每批次供货日的90天内，甲方应于2014年7月31日付清所有货款；4、甲方的违约责任为每批次货款超过90天未能付款即为违约，应承担每天每吨三点五元的违约责任；5、争议的诉讼管辖为向合同签订地人民法院提起诉讼；6、本合同加盖了广西一建安徽分公司合同专用章及顺朝公司合同专用章，分别有张勇及陆国富签名。合同签订后，顺朝公司自2013年9月10日至2014年4月29日，累计供货3271.086吨。广西一建公司自2013年12月2日至2015年2月16日陆续给付910万元，且多为逾期给付，其中2014年7月7日，由江西一建公司向顺�公司转账支付50万元，在该转账单中，顺朝公司已在该转账单中批注，此款系代广西一建公司支付。且广西一建公司最后一次向顺朝公司支付200万元钢材款的时间是2015年2月16日。此后未再支付货款。
一审法院认为：顺朝公司与广西一建安徽分公司订立的《工矿产品购销合同》合法有效，虽然广西一建公司辩称安徽分公司没有合同专用章，其与顺朝公司没有买卖合同关系，但是，从涉案的高速铜都天地工程项目为其所承建，且其支付给顺朝公司910万元上，可以认定广西一建公司与广西一建安徽分公司是上述购销合同的共同买方。广西一建公司辩称江西一建公司已实际支付50万元，以此证明其和顺朝公司的债务已结清。但经查明广西一建公司于2015年2月16日又向顺朝公司支付200万元钢材款。如果双方的债务已结清，那为什么广西一建公司又再次付款，显然其辩称不具有合理性。且在广西一建公司提供的50万元的转账单中，顺朝公司已批注系广西一建公司欠付。合同订立后，顺朝公司履行了供应钢材的义务，但是广西一建公司、广西一建安徽分公司却未能依约及时、足额履行支付货款的义务，应承担给付货款、违约金及其他损失的民事责任。另，顺朝公司主张，已付款910万元应当先扣除同期供货所产生的违约金，超出部分予以扣减本金。经审理查明，双方之间的《工矿产品购销合同》中没有约定在合同履行过程中给付款项的顺序，根据相关法律规定及该合同关于每笔供货付款期限的约定，结合付款情况，顺朝公司的该主张应予以支持，关于2016年12月31日之后的逾期付款违约金，一审法院综合考虑合同履行情况及顺朝公司的实际损失，将逾期付款违约金调整为按照年利率18%的标准计算。经计算，截止2016年12月31日，广西�建公司、广西一建安徽分公司尚差欠顺朝公司货款本金5107000.76元，逾期付款违约金2728989.65元。根据公司法及相关司法解释的规定，广西一建公司作为广西一建安徽分公司的法人单位，应对上述应支付款项承担民事责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：广西一建公司、广西一建安徽分公司于判决生效之日起十日内一次性支付顺朝公司截止2016年12月31日货款本金5107000.76元、违约金2728989.65元，共计人民币7835990.41元（2017年1月1日之后的违约金，以欠款本金为基数，按年利率18%计算违约金至货款本金付清为止）。本案案件受理费73100元、财产保全费5000元，由广西一建公司、广西一建安徽分公司承担。
二审中，上诉人广西一建公司及上诉人广西一建安徽分公司提供了六组新证据：1、《讯问笔录》、广西一建安徽分公司合同专用章备案登记信息，证明广西一建安徽分公司在2016年6月13日之后才刻制该枚“合同专用章”，之前并无合同专用章，且从两章的内容来看，也不一样，故被上诉人的合同上公章为假章。上诉人从未与被上诉人签订过本案所涉的《工矿产品购销合同》，该合同不能作为定案的依据；2、铜都天地三期B-1区（G9—G11及地下车库）《工程竣工结算审核定案表》、2016年11月23日9时—12时张勇讯问笔录第3页，证明上诉人将项目分包给张勇，上诉人已经将包括材料款在内的所有工程款全部支付完毕，不可能欠付被上诉人款项；3、铜都天地项目三期A区多层住宅桩基工程施工项目中标公告、铜都天地项目三期A区工程中标公告、铜都天地项目三期B-2区主体工程中标公示、高速地产集团铜陵有限公司与广西一建公司签订的《建设工程施工合同》、（2016）皖0705民初字404号《民事判决书》、（2016）皖07民终594号《民事判决书》，证明涉案项目由江西一建公司和上诉人承建，且江西一建公司的工程造价、工程量、钢材量远远大于上诉人。张勇分别作为上诉人承建工程的项目负责人和江西一建公司承建工程的项目现场负责人，即张勇既承包了上诉人的项目，也承包了江西一建公司的项目，涉案项目现场由张勇统一管理，所购钢材均放置在一个仓库。即便在被上诉人能够证明其已向张勇送货完毕的情况下，在假定被上诉人提供的张勇等人的签字为真的情况下，张勇所签合同的钢材并不必然用于上诉人分包项目，更多的钢材量系用于江西一建公司的项目，更大的可能是涉案钢材量系江西一建公司等其�中标人使用。张勇的行为并不必然代表上诉人；4、《工作证明》（合舒公司）、《业务回单》（回单编号：140××××0002），证明李青为合舒公司销售部业务员，广西一建公司支付的260万元工程款系支付给合舒公司的钢材款；5、《电子转账凭证》（2013年5月27日，合舒公司）、《电子转账凭证》（2013年6月9日，合舒公司）、《业务回单》（回单编号：140××××0002，合舒公司）、《电子转账凭证》（2013年7月26日，银森建材公司）、《电子转账凭证》（2013年10月15日，银森建材公司），证明广西一建公司在高速铜都天地三期项目中，从合舒公司和银森建材公司合计购买了610万元的钢材；6、关于对铜都天地三期B-1区（G9-G11及地下车库）主体工程的《结算审计报告》、高速铜都天地项目三期B-1区工程的《工程量清单》，证明上诉人的项目钢筋总用量为3934.543吨。上诉人所用钢材款已经全部付清，不存在欠顺朝公司钢材款的可能性。
上诉人顺朝公司质证认为：证据1不属于二审新证据，该刑事案件的讯问笔录应当经人民法院定案审理才能确认事实，其不能作为定案依据，根据张勇在讯问笔录中陈述的内容可知，即使涉嫌伪造公章，也是伪造广西一建公司的公章，而不是广西一建安徽分公司的合同章。案涉合同是在广西一建安徽分公司办公场所签订的，上诉人的证明目的系其单方陈述。证据2-6与本案无关。
本院经审查认为：对上诉人广西一建公司及上诉人广西一建安徽分公司提供的证据1的证明目的不予确认，证据2-6与本案无关。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：张勇作为案涉工程的实际施工人，以广西一建安徽分公司的名义与顺朝公司签订了《工矿产品购销合同》，并加盖了广西一建安徽分公司的合同专用章。虽然上诉人辩称该印章系张勇伪造，但并未提供有效证据予以证明，且印章真伪与否属于公司内部管理问题，不影响上诉人对外应承担的民事责任。而且，在合同的履行过程中，广西一建公司已实际向顺朝公司支付部分货款。因此，上诉人系本案适格被告。
至于货款金额和违约金的计算问题。虽然案涉合同中约定钢材的基本结算价应由MYSTEEL价格、运装费85元/吨及合理利润270元/吨三部分构成，但是本院认为其中所谓的合理利润270元/吨系垫资加价款，性质上属于违约金，该约定的计算标准过高，本院酌情按年利率18%的标准调减后予以支持。结合顺朝公司的供货情况、广西一建公司和广西一建安徽分公司的付款情况，计算出广西一建公司和广西一建安徽分公司尚欠顺朝公司货款本金5603885.23元、逾期付款违约金1893038.49元（暂计至2016年12月31日）。因顺朝公司在本案中主张的货款本金仅为5107000.76元，故本院将超过该金额的款项作为逾期付款违约金的一部分，即广西一建公司和广西一建安徽分公司应向顺朝公司支付货款本金5107000.76元、逾期付款违约金2389922.96元（暂计至2016年12月31日，之后以货款本金5107000.76元为基数，按年利率18%的标准计算至款清之日）。
综上所述，广西一建公司和广西一建安徽分公司的上诉理由部分成立。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2017）皖0103民初882号民事判决；
二、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司安�分公司于判决生效后十日内向安徽省顺朝物资有限公司支付货款本金5107000.76元、逾期付款违约金2389922.96元（暂计至2016年12月31日，之后以货款本金5107000.76元为基数，按年利率18%的标准计算至款清之日）；
三、驳回安徽省顺朝物资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费73100元，财产保全费5000元，合计78100元，由安徽省顺朝物资有限公司负担11153元，由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司安徽分公司负担66947元；二审案件受理费73100元，由安徽省顺朝物资有限公司负担10439元，由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司安徽分公司负担62661元。
本判决为终审判决。
审判长 陈 思
审判员 万庆农
审判员 王 倩
二〇一八年六月五日
书记员 马玢馨
附件1：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
附件2：货款及违约金计算表