浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终7748号
上诉人（一审被告）：广东诚美经济发展有限公司。住所地：广东省广州市白云区西槎路上步花园**栋*梯*层。
法定代表人：陈晖。
委托代理人：邓如钢，广东天穗律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：杭州授道电子商务有限公司。住所地：浙江省杭州市西湖区紫荆花路***号***室。
法定代表人：王海荣，董事长。
委托代理人：叶茂，浙江泰杭律师事务所律师。
委托代理人：李雪婷，浙江泰杭律师事务所实习律师。
上诉人广东诚美经济发展有限公司（以下简称诚美公司）为与被上诉人杭州授道电子商务有限公司（以下简称为授道公司）合同纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初10930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本院于2017年12月6日组织当事人进行了二审调查，上诉人诚美公司的委托代理人邓如钢、被上诉人授道公司的委托代理人叶茂和李雪婷到庭参加。本案现已审理终结。
诚美公司上诉请求：一、撤销一审判决并依法驳回授道公司的全部诉讼请求；二、授道公司承担一审及二审诉讼费用。事实和理由如下：一、由于难以达到预期效果，诚美公司和授道公司经沟通，一致同意解除服务合同，诚美公司发送的《合同终止函》系对双方协商结果的确认，授道公司收到《合同终止函》后，也仅仅是要求成美公司支付所欠的服务费及违约赔偿，未对双方协商解除合同的事实表示异议。授道公司收到《合同终止函》后未作出继续履行合同的意思表示，并终止了向诚美公司提供的托管服务。诚美公司更换网店账号密码是为了安全目的，属于行业惯例，授道公司也未再向诚美公司索要。二、一审判决的违约金畸高。案涉合同解除后，授道公司未向诚美公司提供服务，也未对其因合同解除而遭受的损失进行举证，一审判决酌情确定违约金为10万元缺乏法律和事实依据。
授道公司二审中答辩称：一、授道公司切实履行了案涉合同义务，诚美公司在毫无征兆的情况下向授道公司发出《合同终止函》解除合作关系，并且将网店账号修改并收回权限，使授道公司无法正常履行合同。授道公司通过电话、面谈、电子邮件等多种方式向诚美公司表达不同意解除合同诉求，并表示保留向诚美公司提出赔偿损失的权利。诚美公司擅自单方面终止合同的行为给授道公司的人、财、物投入和预期收益造成极大损害，应当承担违约责任。二、依据双方签订的《电子商务托管服务合同》，若合同未被诚美公司恶意终止，则授道公司在2016年4月1日至2017年7月31日之间的预期收益为30万元。因诚美公司的违约行为，给授道公司造成了30万元的直接经济利益损失。根据合同法第一百一十三条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”因此，诚美公司应承担由此给授道公司造成损失的违约责任，赔偿授道公司30万元损失费用非常合理。一审法院酌情判决支持10万元，授道公司从节约司法资源和尊重法官裁量权的角度，尊重判决结果。三、双方签订的《电子商务托管服务合同》第十章规定，因本协议产生的纠纷，任何一方可向原告方所在地有管辖权的法院起诉，甲乙双方为实现本协议项下的权利而发生的费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师代理费等均由败诉方承担。因此，因诚美公司违约给授道公司权益造成损害，授道公司因维权产生的律师费10000元及本案的诉讼费由诚美公司承担，符合合同约定。综上所述，一审法院认定的事实清楚，证据确实充分，应当予以维持，故请求驳回上诉。
授道公司向一审法院起诉请求：一、判令诚美公司赔偿授道公司损失（包括合同履行后可以获得的利益）30万元。二、判令诚美公司承担授道公司聘请律师费用1万元。三、一审诉讼费用由诚美公司承担。
一审法院认定事实如下：2013年11月，授道公司作为乙方与甲方即诚美公司签订《电子商务托管服务合同》一份，约定：甲方通过淘宝网电子商务平台向最终消费者销售自己公司旗下的有品牌商品，乙方为甲方旗下以甲方法人或利益相关人开设的Donless多乐士官方旗舰店该项业务提供外包运营服务，负责甲方天猫店铺的运营推广工作，包括但限于运营计划、网店装修与调整、内容页编辑、设计和更新、产品上传或下架、活动方案及申请、产品SKU优化及监控、平台公关和风险防范、甲方工作的协同、完成甲方的销售目标、阿里平台多乐士价格和流向的控制。合作期限为2015年11月1日至2018年12月31日的，根据阿里系平台的数据，阿里系安全套类目多乐士占比：2015年不做考核，2016年为前8-10位、2017年为前4-7位、2018年为前1-4位；如不完成，甲方有权调整合作方式，如完成，甲方将给予乙方合同年销售额2%的目标完成奖励。考核占比按多乐士在天猫的行为零售额计算，达标奖励按旗舰店销售额计提，甲方依据旗舰的季度销售额按比例计提8%的服务费。2017年6月底之前，甲方向乙方支付服务费用保底额为每季度6万元，季度销售额大于75万元的，按比例计算的费用大于保底额，则按实际计算的费用开支。合同期到2017年7月份后，停止保底额服务费，仅按销售额计算提成，每季度支付一次。除另有约定外，如合同一方违反本合同其他约定的，如由此造成另一方的损失，由违约方予以赔偿，或按《中华人民共和国合同法》由违约方承担违约责任。双方还约定，因本协议产生的纠纷任何一方可向授道公司方所在地有管辖权的法院起诉，甲、乙双方为实现本协议项下的权利而发生的费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、保全费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费、调查取证费等均由败诉方承担。合同签订后，授道公司按约履行义务，诚美公司支付了2015年和2016年第一季度的服务费。2016年3月31日，诚美公司向授道公司发出《合同终止函》，写明：“鉴于运营结果与预期相差较大，经双方协商一致，合作至2016年3月31日终止，友好解除2015年11月签署的《电子商务托管服务合同》。”2016年4月7日，授道公司工作人员发电子邮件给诚美公司方，对终止函提出异议，认为诚美公司存在恶意违约，提出在终止合同前，授道公司有权要求诚美公司支付服务费及违约赔偿。同年6月23日，授道公司工作人员又向诚美公司方发电子邮件，催促诚美公司与授道公司进行沟通及回复，诚美公司均未予回复。授道公司为本案委托浙江泰杭律师事务所律师代理诉讼，花费律师费10000元。
一审法院认为：授道公司和诚美公司签订的《电子商务托管服务合同》系当事人真实意思表示，未违反法律法规的相关规定，应认定有效，双方均应按约履行。该合同第七章合同变更及解除明确约定了合同解除的条件，诚美公司未提供证据证明该案存在解除合同的事由，故诚美公司无权单方提出解除合同。诚美公司辩称解除合同的理由是授道公司未达到2016年度的考核指标，运营结果与预期相差较大，由于诚美公司未提供授道公司的工作业绩的证据，且诚美公司提出解除合同的时间在2016年3月底，仅以一季度的业绩认定全年的不符合常理也没有依据。诚美公司辩称解除合同是双方协商一致的结果无相应证据证明。授道公司收到诚美公司的合同终止函后，发邮件提出异议，并提出了双方签订终止合同前，要求诚美公司支付相关技术服务费及违约赔偿。诚美公司没有回复，双方对解除合同的条件没有达成一致。诚美公司自认在发出合同终止函一个星期后变更了淘宝帐户密码，这使得授道公司无法登陆诚美公司的淘宝店进行操作，合同无法继续履行，案涉合同事实上已经解除。诚美公司的行为已构成违约，根据双方合同关于违约责任的约定，由此造成授道公司的损失应由诚美公司予以赔偿。关于损失的确定，授道公司提出30万违约金过高，授道公司亦未提供相应的依据，由于双方合同对于违约责任约定不明，一审法院结合双方合同约定及合同解除的时间，酌情确定为10万元。根据合同第十章争议解决的约定，双方因案涉协议产生纠纷，授道公司为该案诉讼委托律师的费用由败诉方承担，故授道公司关于律师费的请求一审法院予以支持。综上，一审法院于2017年9月6日根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决：一、诚美公司于判决生效之日起十日内支付授道公司违约金100000元。二、诚美公司于判决生效之日起十日内支付授道公司律师费损失10000元。三、驳回授道公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2975元，由授道公司负担1919元，诚美公司负担1056元。
二审中，诚美公司、授道公司均未向本院提交证据。
根据一审中的有效证据以及当事人一、二审中的陈述，本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，诚美公司于2016年3月31日发出《合同终止函》，授道公司于2016年4月7日向诚美公司发送邮件对《合同终止函》表示异议。诚美公司主张《合同终止函》系其与授道公司协商一致而形成，未提交相应证据，且与本案事实不符，本院不予采信。根据双方签订的《电子商务托管服务合同》约定，合同期限为2015年11月1日至2018年12月31日，合同一经签订，即应由双方共同恪守。诚美公司主张解除合同的原因是授道公司未达到《电子商务托管服务合同》约定的2016年度考核目标。然而，根据《电子商务托管服务合同》约定，2016年度考核目标为阿里系安全套类目多乐士占比2016年为前8-10位，诚美公司在2016年3月底即评判授道公司提供的服务未达到2016年度考核目标，有失公允且缺乏合同依据，故诚美公司提出的解除合同的理由不成立。因此，诚美公司在不具备合同解除事由的情况下，单方提出解除合同并擅自并更淘宝账号密码，属于违约行为，应当按照合同约定承担违约责任。《电子商务托管服务合同》第八章违约责任条款对单方解除合同的违约责任承担约定不明，结合案涉合同期限、服务费用支付安排、诚美公司提出解除合同的时间及授道公司在合同项下的预期利益等因素考量，一审法院酌情确定诚美公司向授道公司支付违约金10万元合情合理。根据《电子商务托管服务合同》第十章争议解决的约定，授道公司因本案支出的律师费损失由诚美公司负担具有合同依据。故本院对诚美公司的上诉请求均不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2500元，由上诉人广东诚美经济发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李洁瑜
审判员 沈 斐
审判员 章保军
二〇一七年十二月二十九日
书记员 韩景挺