内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第328号
上诉人（原审被告）曾悬德，男，住巴彦淖尔市临河区。
委托代理人孟繁爱，内蒙古蒙宁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）田利军，男，住巴彦淖尔市临河区。
委托代理人靳大平，巴彦淖尔市临河区148法律服务所法律工作者。
上诉人曾悬德为与被上诉人田利军身体权纠纷一案，不服巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第2519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月14日受理后，于2015年6月2日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人曾悬德及其委托代理人孟繁爱，被上诉人田利军及其委托代理人靳大平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
临河区人民法院经审理查明，2014年3月9日11时，原、被告酒后发生争执，后原告感觉左腿不适，被家人送至巴彦淖尔市医院，经诊断为左髌骨脱位。次日，原告向巴彦淖尔市临河区公安局干召庙镇第二派出所报警。警方询问笔录中反映出原、被告酒后发生争吵、撕扯、推搡事实。
2014年3月10日凌晨，原告由其兄长田瑞军陪护入住巴
彦淖尔市医院，原告为通过农村合作医疗报销医疗费，故以自行扭伤事由作为现病史主诉（巴彦淖尔市医院属三级定点医疗机构，三级定点医疗机构门诊医疗费不在报销范围，住院医疗费报销：……10000元以上的部分按照45%的比例报销）。同月27日行左髌骨脱位胫骨结节内移＋髌股韧带重建术，同年4月4日原告治愈出院，支出医疗费31711.43元（其中门诊费用333.4元、住院费用31378.03元），属合理支出。原告实际住院天数为25日，住院期间伙食补助费每日40元，合计1000元。
田利军申请伤残鉴定，支出鉴定费1000元。巴彦淖尔市羽
禾司法鉴定所作出巴羽司法鉴定所（2014）临鉴字第282号司法鉴定意见书，鉴定日期为2014年6月11日，鉴定意见田利军髌骨部损伤，评定为九级伤残。
残疾赔偿金：1、原告主张伤残赔偿金为101988元（按照2014年度自治区上一年度城镇居民人均可支配收入25497元的标准计算20年，即：25497元×20年×0.2＝101988元），符合法律规定，应予支持；2、被扶养人生活费：原告的被扶养人共计3人，分别为父亲田永顺（公民身份号码152801194610141218，非农业户籍、赡养人5人）、母亲高玉兰（公民身份号码158201194903154725，农业户籍、赡养入5人）、儿子田致豪（又名田培楠，公民身份号码15201199802114719，农业户籍、抚养人2人）。原告主张被扶养人生活费共计15053.9元（其中田永顺9239.5元、高玉兰4360.8元、田致豪1453.6元），符合法律规定，应予支持。1、2项合计，残疾赔偿金为117041.9元。
残疾生活辅助具费：原告主张残疾辅助器具费1490元，符合法律规定，应予支持。
精神损害抚慰金：田利军损伤为九级伤残，其主张精神损害抚慰金6000元，符合法律规定，应予支持。
误工、护理费数额：原告及其兄长田瑞军均系农业户籍，原告未能提供田瑞军系建筑业从业人员的证据，故原告主张误工、护理费应按照2014年度自治区上一年度农业职工平均工资29930元／年计算，误工费为7544元（29930元／年÷365日×92日（2014年3月10日﹤住院日﹥至2014年6月10日﹤定残日前一日﹥）=7544元］；护理费为2050元（29930元／年÷365日x9日=2050元）。对原告诉请误工费、护理费超出上述数额的部分不予支持。
交通费：原告主张交通费500元，其提供的交通费票据不符合证据形式要件，不予采信。原、被告均认可原告所在村组至巴彦淖尔市医院单程车费班车转乘公交车为10元，出租车100元，鉴于原告膝部受创行动不便，应以出租车100元认定单程交通费为宜，原告主持交通费合理的部分为200元。
临河区人民法院经审理认为，被告曾悬德否认原告左膝部伤情系其造成，但其对原告伤情是何因造成未在举证期限内提供证据证实，亦未提出鉴定申请，应承担举证不能的法律后果，故被告否认致伤原告，拒绝赔偿的抗辩理由不能成立。在被告无证据证实田利军受过其他伤害被致伤的情况下，应认定原告伤情与原、被告酒后相互推搡、撕扯行为有关。对此，被告应承担主要赔偿责任，即60%；原告对损害事实的发生亦存在过错，应承担次要责任，即40%。
原告田利军医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾生活辅助具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合
理的部分总计168037.33元，被告曾悬德应承担60%的赔偿责
任，即100822.4元。鉴于原告有明确的意图报销医疗费行为，
故应在被告赔偿款中核减可报销的医疗费14120.11元（住院
医疗费31378.03元×45%=14120.11元）。综上，被告曾悬德应赔偿原告损失的数额为86702.29元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条的规定，判决如下：一、被告曾悬德于本判决生效之日起三日内赔偿原告田利军医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾生活辅助具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费合计86702.29元；二、驳回原告田利军其他诉讼请求。案件受理费3683元，原告田利军已预交1841.5元，由原告田利军负担902元，由被告曾悬德负担939.5元，其余部分不再交纳。
上诉人不服原审判决上诉称，一、一审判决认定事实错误。
1、本案的客观事实是：上诉人并没有动手打被上诉人，反倒是被上诉人把上诉人推倒了，争吵时刘明光和田永光都在场。在警方的询问笔录中完全客观地陈述了事情发生的全部详细经过，上诉人并没有打被上诉人，更没有发生撕扯、推搡等行为。田永光是被上诉人的亲爹爹，其在警方的询问笔录中的陈述前后矛盾，其证言不具有法律效力。一审审理中，被上诉人没有提供上诉人导致其受伤的直接证据。故一审法院认定上诉人构成侵权事实的证据不足。
2、巴市医院被上诉的住院病历的住院志入院2014年3月10日2：52的记录中与2014年4月4日的出院志中清楚写明：“患者于3小时前因自行扭伤左膝关节致外伤，伤后自觉左膝关节疼痛肿胀活动受限，伤后急于我院就诊…”一审中被上诉人经鉴定伤残等级为九级。众所周知，打架根本不可能造成骨质增生，相反骨质增生却可以造成膝关节部位的疼痛及肿胀，更加证明被上诉人的病情与打架无任何因果关系。住院病历中的出院志中清楚标明：“无并发症、后遗症，出院时情况为痊愈”故伤残鉴定结论据以作出的证据明显不足。
二、一审适用法律错误。一审审理中己查明，被上诉人系农业户籍，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。而一审判决中对被诉人主张的伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准计算，显然违反以上法律规定。
三、一审判决严重违反法定程序。
本案上诉后二审开庭前，代理人去二审法院进行庭前阅卷，
一审法院用以定案的证据竟然没有附卷，也就是说一审中，原告只向一审法院提交了立案证据，其余证据并未向法庭提供，故一审判决违反了《民事诉讼法》及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》等法律的规定，程序严重违法。
二审审理查明，被上诉人申请事发当时除双方当事人以外两位在场人之一刘明光二审出庭证实，没有看到曾悬德打田利军，听到田利军自己喊的“腿断了”。田永光即被上诉人爹爹在事发第二天也就是报案当天称，在争吵的途中曾悬德和田利军酒后互相撕扯了起来，我当时拉田利军了，被田利军摔倒了，我从地下起来就听田利军说他腿断了，后来田利军他妈把田利军拉回家了，我后来和刘明光回家了。
巴市医院《病程记录》中的首次病程记录中同样写明：“患者于3小时前因自行扭伤左膝关节致外伤，伤后自觉左膝关节疼痛肿胀活动受限，伤后急于我院就诊…，”被上诉人伤情如何形成的上诉人在原审中未申请鉴定。
另查明，被上诉人田利军一直居住在临河区干召庙镇迎丰五社，种地为主业，是农业人口。按照2014年度自治区上一年度农牧民人均纯收入8596元的标准，残疾赔偿金应为34384元（8596元×20年×20%）。
被上诉人田利军的损失医疗费31711.43元、住院伙食补助费1000元、误工费为7544元、护理费为2050元、交通费200元、残疾赔偿金34384元、被扶养人生活费15053.9元、残疾辅助器具费1490元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1000元，合计103433.33元。
又查明，被上诉人在一审庭审中提交了17份证据清单及证据。二审中对该证据进行了核实并由双方进行了质证。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。上诉人与被上诉人是村邻关系，2014年3月9日双方因酒后相互争执继而发生揪扯，次日凌晨2时被上诉人入住巴彦淖尔市医院治疗，在上诉人无证据证实被上诉人所受损伤系被其他人致伤，且上诉人也没有申请鉴定被上诉人所受损伤与本次双方发生揪扯无因果关系的情况下，原审根据双方在派出所的陈述和实际伤情，认定被上诉人伤情与双方酒后相互推搡、撕扯行为有关，并无不妥。上诉人称被上诉人的伤情完全是自行扭伤造成的不能成立。
被上诉人田利军一直居住在临河区干召庙镇迎丰五社，种地为主业，是农业人口，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”的规定，被上诉人田利军主张的伤残赔偿金应按农村居民人均纯收入标准认定，上诉人主张一审判决对被诉人主张的伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准计算属适用法律错误，该主张应予支持。
被上诉人田利军的损失103433.33元，参照原审认定的责任分担比例，应由上诉人赔偿62060元（103433.33元×60%），其余损失应由其自负。被上诉人能否报销医疗费与上诉人应承担的赔偿责任无关，鉴于被上诉人对原审核减其可报销的医疗费14120.11元未提出异议，该14120.11元医疗费仍应核减为宜。故，上诉人曾悬德应赔偿被上诉人田利军损失47939.89元（62060元-14120.11元）。
综上，上诉人曾悬德上诉请求的合理部分应予支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，判决结果依法应予调整。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销巴彦淖尔市临河区人民法院（2014）临民初字第2519号民事判决；
二、上诉人曾悬德于本判决生效之日起三日内赔偿被上诉人田利军损失47939.89元；
三、驳回被上诉人田利军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费5524.5元，由上诉人曾悬德负担3497.5元，被上诉人田利军负担2027元。
本判决为终审判决。
审判长 刘宏强
审判员 王瑞玲
审判员 仲佳才
二〇一五年七月七日
书记员 李 娜