广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂刑终24号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦文耐（绰号“阿耐”），男，1967年8月28日出生于广西壮族自治区柳江县，壮族，小学文化，住柳江县。2003年12月8日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币十九万元，剥夺政治权利二年。2013年8月18日刑满释放。因涉�犯制造毒品罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人许昆义，广西众维律师事务所律师。
原审被告人韦照德（绰号“阿幕”），男，1981年8月15日出生于广西壮族自治区柳江县，壮族，初中文化，住柳江县。2002年11月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币二千元。2005年2月7日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
原审被告人韦喜周（曾用名韦以周，绰号“阿周”），男，1980年1月8日出生于广西壮族自治区柳江县，壮族，文盲，住柳江县。因涉嫌犯制造毒品罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
�西壮族自治区柳州市中级人民法院审理柳州市人民检察院指控原审被告人韦文耐、韦照德、韦喜周犯制造毒品罪一案，于2016年11月29日作出（2016）桂02刑初26号刑事判决。韦文耐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月24日在柳州市中级人民法院第二法庭公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院指派检察员黄思艳、代理检察员甘霓出庭履行职务。上诉人韦文耐及其辩护人许昆义律师、原审被告人韦照德、韦喜周到庭参加诉讼。现已审理终结。
第一审判决认定：原审被告人韦照德与原审被告人韦文耐共同预谋制造毒品氯胺酮用于贩卖，并租用原审被告人韦喜周位于柳江县成团镇北弓村屯代屯1号的房屋用于制造毒品。韦喜周明知韦照德、韦文耐制造毒品仍帮助挑水、洗锅、望风。2015年6月3日13时，柳州市公安局禁毒支队民警在柳江县成团镇北弓村屯代屯抓获了韦文耐、韦照德、韦喜周，当场缴获净重8400克的毒品氯胺酮及制毒工具、制毒配剂。
上述事实，有经第一审人民法院开庭举证、质证确认的《受案登记表》、《立案决定书》、《到案经过》、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押物品清单》、《户籍证明》、江苏省如皋市人民法院（2003）皋刑初字第418号刑事判决书和江苏省溧阳监狱狱政管理科出具的《证明》、江苏省常州市钟楼区人民法院（2002）钟刑初字第523号刑事判决书和江苏省边城监狱出具的《释放证明书》、《毒品称量、取样、封存笔录》、《收缴毒品证明书》、《接受证据材料清单》、《汽车租赁合同》、《营业执照》、《机动车注册登记证书》、车主与租车行协议、韦照德的机动车驾驶证（复印件）、《发还清单》等书证，柳州市公安局禁毒支队制作的柳某（禁）勘[2015]A4502002906002015060001号《现场勘验笔录》，柳州市公安局的公（柳）鉴（毒品）字[2015]581号、696号《毒品鉴定书》和柳某（禁）鉴通字〔2015〕421号、696号《鉴定意见通知书》，证人韦某1证言等证据证实。韦文耐、韦照德、韦喜周能相互辨认出对方，且供认了共同制造毒品的犯罪事实。
根据上述事实和证据，第一审人民法院认为：原审被告人韦文耐、韦照德、韦喜周违反国家对毒品的管理规定，共同制造毒品氯胺酮8400克，三人行为均构成制造毒品罪，且制造毒品数量大。在共同犯罪中，韦照德、韦文耐共同预谋并出资购买制毒工具和原料，共同实施了制造毒品的行为，二人均起主要作用，是主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚；韦喜周提供制毒场所，负责挑水、清洗、放风等辅助工作，起辅助作用，是从犯，依法�当从轻、减轻或者免除处罚。韦文耐因犯罪被判过刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。韦文耐、韦照德、韦喜周归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。综上，决定对韦文耐从重处罚，对韦照德从轻处罚，对韦喜周减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人韦文耐犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人韦照德犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币八万元；三、被告人韦喜周犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；四、随案移送的手机二台，扣押于公安机关的作案工具控温电热套2台、烧瓶2个、漏斗1个、燃气灶2个、铝锅1个、氨水2箱、无水乙醇6箱、真空泵1个，予以没收；从被告人韦喜周处查获的违法所得人民币7500元，予以没收，上缴国库；从被告人韦照德身上查获的人民币8300元，作为韦照德的个人财产予以没收，上缴国库。
上诉人韦文耐上诉提出：一审判决未将其和韦照德的作用和地位进行区分，其在制造毒品过程中所起作用低于韦照德，且如实供述所犯罪行，认罪态度好，涉案毒品含量低，判处其无期徒刑属于量刑畸重，请求二审法院依法予以减轻处罚。
辩护人许昆义的辩护意见：韦文耐是听�韦照德安排制造毒品的从犯，一审判决对韦文耐是主犯的认定与事实不符，结合韦文耐的认罪、悔罪态度，请求二审法院依法改判韦文耐十五年以下有期徒刑。
在二审庭审中，原审被告人韦照德表示认罪服判，原审被告人韦喜周请求二审法院从轻处罚。
广西壮族自治区人民检察院出庭意见：一审判决认定韦文耐、韦照德、韦喜周制造毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当，韦文耐的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：20l5年5月底，原审被告人韦照德将制造毒品用以贩卖的想法告知原审被告人韦文耐，韦文耐表示同意，双方约定均分非法所得。后韦照德联系到原审被告人韦喜周，以7500元的价格租�韦喜周位于柳江县成团镇北弓村屯代屯1号的房屋用于制造毒品。韦照德通过互联网购买了制毒原材料，又与韦文耐一起购买了制毒工具和原材料，还租赁车辆用作拉运制毒原材料和工具。韦照德和韦文耐将制毒原料和工具运到租用的韦喜周的房屋内，通过互联网查找制造毒品的方法，便着手制造毒品。韦喜周明知韦照德和韦文耐制造毒品仍帮助挑水、洗锅、望风。2015年6月3日13时，柳州市公安局禁毒支队民警在柳江县成团镇北弓村屯代屯抓获了韦文耐、韦照德、韦喜周，当场在屯代屯1号房间内缴获净重8400克的疑似毒品两瓶和制毒工具、制毒配剂一批。经鉴定，被扣押的疑似毒品中检出氯胺酮成分。
第一审判决所列认定本案事实的证据均经庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实，合法有效，本院予以确认。
对韦�耐的上诉理由、辩护人许昆义的辩护意见及广西壮族自治区人民检察院检察员出庭意见，本院综合评判如下：
1.关于韦文耐及其辩护人许昆义提出韦文耐在制造毒品过程中的地位和作用次于韦照德，系从犯，原判量刑畸重的上诉理由和辩护意见。经查，韦文耐和韦照德均供认共同达成了制造毒品的犯意，约定均分非法所得，共同为制造毒品做准备，且共同实施了制造毒品的行为，二人对共同犯罪的产生、发展和结果均起主要作用，均应认定为主犯。但是，韦文耐在犯意形成中具有被动性，出资极少，没有实施通过互联网购买制毒原材料、租赁用以拉运制毒原材料和器具车辆的行为，且结合韦文耐和韦照德的阅历、年龄、供述看，韦照德更熟悉制造毒品的方法。韦文耐在制造毒品中的地位和作用低于韦照德，虽有累犯的从重处罚情节，但原判对韦文耐的量刑重于韦照德有失公平，不符合刑法谦抑性原则，应予纠正。故对该上诉理由和辩护意见，成立部分予以采纳。
2.关于原审被告人韦喜周提出从轻处罚的意见。经审理认为，原判已认定韦喜周是从犯，具有坦白等情节，依法对韦喜周减轻处罚，量刑适当。在二审期间，韦喜周没有新的从轻处罚情节。故对该意见不予采纳。
广西壮族自治区人民检察院提出韦文耐、韦照德、韦喜周制造毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，韦文耐是主犯的出庭意见，本院予以采纳。对韦文耐的量刑适当的出庭意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人韦文耐、原审被告人韦照德、韦喜周违反国家对毒品的管理规定，结伙制造毒品氯胺酮8400克，三人行为均构成制造毒品罪�且制造毒品数量大，社会危害性严重。在共同犯罪中，韦照德和韦文耐是主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚；韦喜周是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。在主犯中，韦照德的地位和作用大于韦文耐，韦文耐是作用相对较小的主犯。韦文耐是累犯，应当从重处罚。原判已依法对韦照德从轻处罚，对韦喜周减轻处罚。为彰显司法公正，根据韦文耐和韦照德在共同犯罪中的地位和作用及其他量刑情节来平衡量刑，对韦文耐的量刑不应重于韦照德。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，诉讼程序合法，对韦照德和韦喜周的量刑适当，予以维持；但对韦文耐的量刑失当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三�、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院<关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款第（七）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和第（二）项、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区柳州市中级人民法院（2016）桂02刑初26号刑事判决的第二项、第三项、第四项，即被告人韦照德犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币八万元；被告人韦喜周犯制造毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；随案移送的手机二台，扣押于公安机关的作案工具控温电热套2台、烧瓶2个、漏斗1个、燃气灶2个、铝锅1个、氨水2箱、无水乙醇6箱、真空泵1个，予以没收；从被告人韦喜周处查获的违法所得人民币7500元，予以没收，上缴国库；从被告人韦照德身上查获的人民币8300元，作为韦照德的个人财产予以没收，上缴国库；
二、撤销广西壮族自治区柳州市中级人民法院（2016）桂02刑初26号刑事判决的第一项，即被告人韦文耐犯制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
三、上诉人（原审被告人）韦文耐犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2030年6月2日止。）
本判决为终审判决。
审判长 张晓伶
审判员 谭刘宽
审判员 刘茂盛
二〇一七年五月八日
书记员 劳晓芸