甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘01刑终130号
原公诉机关兰州市城关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1986年7月22日出生于青海省乐都县，汉族，大专文化，无业，住青海省乐都县。因本案于2017年11月9日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
2012年11月12日因犯职务侵占罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。缓刑考验期自2012年11月30日至2013年11月29日止。
兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院提起公诉的被告人杨某某犯诈骗罪一案，于2018年3月19日作出（2018）甘0102刑初236号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：被告人杨某某于2017年10月30日10时许，在兰州市城关区甘南路73号省贸易经济合作厅家属院内，以租车为名，骗得被害人许某某的甘****39号宝骏牌小型轿车1辆（价值人民币42900元）。被告人杨某某于当日12时许，在兰州市七里河区崔家崖甘肃二手车交易市场内，以人民币25000元的价格将该车向余某某变卖，余某某向被告人杨某某支付人民币16000元。作案后，赃款挥霍。破案后，追回赃物，已发还被害人许某某，被告人杨某某向余某某退回车款人民币10000元，并取得余某某的谅解。
原判认定上述事实的证据有照片，扣押、发还物品清单，车辆信息登记表，机动车买卖协议书，银行交易明细表，微信钱包交易记录，银行转账记录截图，收条、谅解书，案件来源，抓获经过，余某某、黄某某、杜某某的证言，被害人许某某的报案及陈述，被告人杨某某的供述，价格认定结论书，辨认笔录，现场指认笔录及照片，视频截图，刑事判决书等。
原判认为，被告人杨某某诈骗公民数额较大财物，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人杨某某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，以被告人杨某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金3000元。
上诉人杨某某上诉提出其主动认罪，积极配合侦查机关追回车辆，委托未婚妻杜某某退还余某某10000元，取得谅解，原判量刑过重等理由。
经审理查明，上诉人杨某某于2017年10月30日10时许，在兰州市城关区甘南路73号省贸易经济合作厅家属院内，以租车为名，骗得被害人许某某的甘****39号宝骏牌小型轿车一辆（价值人民币42900元）。上诉人杨某某于当日12时许，在兰州市七里河区崔家崖甘肃二手车交易市场内，以人民币25000元的价格将该车向余某某变卖，余某某向杨某某支付人民币16000元。作案后，赃款挥霍。破案后，追回赃物已发还被害人许某某，上诉人杨某某向余某某退回车款人民币10000元，并取得余某某的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、案件来源及抓获经过证实，2017年11月7日13时许，许某某到兰州市公安局城关分局靖远路派出所报警称：一名叫杨某某的男子于同年10月30日10时许，在兰州市城关区甘南路73号省商业厅家属院内以租车为名将其一辆灰色宝骏牌630轿车（甘****39）租走，一直未归还。11月7日12时许，其在兰州市七里河区崔家崖甘肃二手车交易市场内，发现该车已被杨某某变卖。经查证属实。同年11月8日凌晨在兰州市城关区雁滩路格林豪泰宾馆将杨某某抓获。经审讯，杨某某对诈骗事实供认不讳。
2、被害人许某某的报案材料及陈述证实，2017年10月29日20时许，杨某某给其妻子发微信说10月30日他朋友结婚要借用其灰色宝骏630轿车（甘****39），给500元借用两天，其就同意了。10月30日10时许，其将车交给了杨某某，还拍了他的身份证。之后杨某某一直推脱不还车，到11月3日9时许打电话关机，也不回微信了。11月7日11时许，其在兰州市七里河区崔家崖甘肃二手车市场找到了自己的车。该车是其花8万余元购买的。
3、价格认定结论书证实，车牌号为甘****39的宝骏牌LZW7151ABF小型轿车价值42900元。
4、现场指认笔录及照片证实，杨某某对骗走车的甘南路41-75省贸易经济合作厅家属院和卖车的甘肃二手车市场均进行了指认确认。
5、辨认笔录及照片证实，杨某某分别对余某某、许某某进行了辨认并确认，许某某、余某某分别对杨某某进行了辨认并确认。
6、视频截图证实，上诉人杨某某将甘****39宝骏轿车开走的过程及被抓获的过程。
7、扣押清单及照片证实，从上诉人杨某某身上扣押购车协议一份。
8、证人证言：
（1）余某某证实，2017年10月30日12时许，在兰州市七里河区崔家崖甘肃二手车收购市场内，杨某某称他发小的父亲生病急需用钱，他代为出售一辆灰色宝骏630型、车牌号为甘****39轿车。合伙人黄某某与杨某某签订协议，以25000收购，其先通过微信转账支付了15000元，等手续办完后再支付剩余的钱。到14时许，杨某某电话称做手术的钱不够，其又给杨某某提供的户名杜某某，卡号的招商银行卡转账1000元。之后就联系不到杨某某了，到11月7日13时许，甘****39的车主找到其说车是他借给杨某某的，才知道被杨某某骗了。后杨某某的未婚妻杜某某给其赔偿了10000元，其对杨某某的行为表示谅解并出具了谅解书。杨某某微信号是wxid_xz1g6s4lsk521，昵称是”后会无期”，其微信号是zal491316922，昵称”落泪玲珑云”。
（2）黄某某证实，其与余某某合伙做二手车生意，2017年10月30日购买甘****39轿车时其在场并签订协议，后通过其银行卡转给杨某某1000元。
（3）杜某某证实，其是杨某某的未婚妻，受杨某某委托给余某某赔偿了10000元，并代杨某某赔礼道歉，取得余某某的谅解，剩余6000元以后再赔偿。其有一张招商银行卡（卡号）一直是杨某某在使用。
9、车辆信息登记表证实，车牌甘****39宝骏轿车的基本情况。
10、机动车买卖协议书证实，杨某某将许某某宝骏甘****39轿车以25000元出售给黄某某。
11、银行交易明细表、微信钱包交易记录、银行转账记录截图等证实，余某某向杨某某微信转账15000元，黄某某向杜某某招商银行卡转账1000元。
12、扣押、发还物品清单等证实，从余某某处扣押的灰色宝骏630型轿车（车牌甘****39）和行驶证，发还被害人许某某。
13、收条及谅解书证实，余某某收到杨某某未婚妻杜某某退还车款10000元，余某某对杨某某的犯罪行为表示谅解。
14、上诉人杨某某供称，其为了偿还借款于2017年10月29日20时许给许某某的妻子李秋芳发微信称想用一下她家的车，用完给500元。同年10月30日10时许，在兰州市城关区甘南路棉麻公司家属院内，以租车的名义，骗走许某某甘****39号灰色宝骏630轿车。后在兰州市七里河区崔家崖二手车交易市场内以25000元卖给一姓余的老板，余老板先向其支付了16000元，其中15000元是微信转账，1000元是银行转账。钱被其还债，吃喝花了。其微信号是wxid_xz1g6s4lsk521，昵称”后会无期”，转账到其朋友杜某某招商银行卡内（卡号）。
15、刑事判决书证实，上诉人杨某某因犯职务侵占罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
上述证据，在一审开庭审理时均已当庭出示并质证，二审期间上诉人未提出新的证据。经审查上述证据来源合法，内容客观、真实，能够形成完整证据链，本院予以确认。
关于上诉人杨某某所提上诉理由，经查，一审已充分考虑上诉人杨某某自愿认罪，被骗车辆已追回等情节，对其酌情从轻处罚，量刑适当。故其所提原判量刑过重的上诉理由不能成立。
本院认为，原判认定上诉人杨某某犯诈骗罪的事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张玲玲
审判员 丁 婕
审判员 邵军梅
二０一八年四月二十五日
书记员 曾 琪
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