河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终14186号上诉人（原审原告）：河南万合机械有限公司，住所地河南省郑州市郑州矿区南街。法定代表人：刘永生，该公司董事长。委托诉讼代�人:闫耀军，上海诚帆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：永龙金鑫（登封）煤业有限公司，住所地河南省登封市送表乡。法定代表人：刘琦，该公司董事长。委托诉讼代理人：王高应，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审被告）：河南永龙煤业投资有限公司，住所地河南省登封市。法定代表人：魏东，该公司董事长。委托诉讼代理人：王高应，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：屈志军，男，1961年2月20日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：唐丙坤，河南国计律师事务所律师。委托诉讼代理人：史克丽，河南群达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王春荣，女，1967年4月17日出生，汉族，住�封市。上诉人河南万合机械有限公司（以下简称万合机械公司）因与被上诉人永龙金鑫（登封）煤业有限公司（以下简称永龙金鑫公司）、河南永龙煤业投资有限公司（以下简称河南永龙公司）、屈志军、王春荣买卖合同纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2017）豫0185民初246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人万和机械公司的委托诉讼代理人闫耀军，被上诉人永龙金鑫公司、河南永龙公司的委托诉讼代理人王高应，屈志军的委托诉讼代理人唐丙坤、史克丽到庭到庭参加诉讼。被上诉人王春荣经传票传唤未到庭，本案现已审理终结。万合机械公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，改判支持万合机械公司的诉讼请求；2.本案诉讼费用由永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志�、王春荣承担。事实与理由：一、永龙金鑫公司与河南永龙公司是本案适格被告。永龙金鑫公司是通过新设合并方式全部继受了原登封市金鑫煤炭有限公司的全部财产，相应地对原登封市金鑫煤炭有限公司的债务承担清偿责任。永龙金鑫公司已经政策性关闭，河南永龙公司作为其股东，负有公司清算责任。因此，永龙金鑫公司及河南永龙公司均为本案适格被告。二、该案未超过诉讼时效。原登封市金鑫煤炭有限公司于2009年12月份最后一次支付货款。因此，万合机械公司于2011年9月8日向其主张权利未超过诉讼时效。原登封市金鑫煤炭有限公司的委托代理人屈向阳向万合机械公司明确表示愿意履行债务（详见2016年7月22日《债务问题初步解决意向》），根据最高院关于民事诉讼案件适用诉讼时效制度若干问题的规定第二十二条规定，不应当支持对方的诉讼时效抗辩理由。万合机械公司提供的债权清收通知书载明，原登封市金鑫煤炭有限公司及永龙金鑫公司的门卫已经收取了该通知书（万合机械公司清收债务工作人员被门卫拦挡不能进入其公司，门卫代收该通知书）,足以证明该通知书永龙金鑫公司已经收到。三、万合机械公司提交本案的证据真实充分，足以证明3759235元债务存在。原登封市金鑫煤炭有限公司委托代理人屈向阳明确认可债务数额，万合机械公司提供的合同，提货单（出门证）、增值税发票等证据足以证明本案债务数额。综上，万合机械公司认为，一审法院认定事实和适用法律错误，严重损害了万合机械公司的合法权益，特依法上诉。永龙金鑫公司、河南永龙公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，二审法院应当依法驳回万合机械公司上诉，维持原判。一、永龙金鑫公司是通过屈志军与河南永龙公司共同出资设立的企业法人，不属于企业合并。永龙金鑫公司成立之前的债权债务由登封市金鑫煤炭有限公司自行承担，与永龙金鑫公司无关。且本案中永龙金鑫公司、河南永龙公司与万合机械公司不存在任何合同关系，因此，永龙金鑫公司、河南永龙公司不是本案适格的被告。二、依据谁主张谁举证的原则，万合机械公司提供的证据不足以证明本案诉讼时效存在中断，万合机械公司应当承担不利的法律后果。三、万合机械公司提供的证据也不足以证明永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣欠万合机械公司货款的事实。屈志军辩称：一、万合机械公司在一审中提供的证据，不能证明本案存在诉讼时效中断的情形，也没有证据证明是屈向阳向万合机械公司表示愿意履行债务，且债权通知书上签字的门岗身份无法查明。在这样的情况下，万合机械�司应当承担对其不利的法律后果。二、万合机械公司所提出的诉讼债务问题，万合机械公司也没有提供证据证明其已如约履行了合同，所提供的提货单、出门证等不能证明已经向登封市金鑫煤炭有限公司履行了合同，所以，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉，维持原判。王春荣未到庭发表或提交书面答辩意见。万合机械公司向一审法院起诉请求：1.请求判令永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣连带偿付万合机械公司货款及维修服务费等合计3759235元及延期付款违约金；2.本案诉讼费用由永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣承担。一审法院认定事实：万合机械公司（原郑州矿务局机电总厂）自2006年4月9日至2009年5月21日期间，与登封市金鑫煤炭有限公司多次签订《工业品买卖合同》，约定万合机械公司向登封市金鑫煤炭有限公司供应煤矿设备及提供设备维修服务。在最后一份2009年5月21日的《工业品买卖合同》中约定由万合机械公司送货至登封市金鑫煤炭有限公司，登封市金鑫煤炭有限公司在提货时货款一次付清。登封市金鑫煤炭有限公司最后一次提货时间是2009年6月10日。至2009年12月底，根据万合机械公司开具的增值税发票数额显示，登封市金鑫煤炭有限公司欠万合机械公司货款及维修服务款合计3759235元，但双方没有对账单。2011年6月份，屈志军与河南永龙公司签订《关于设立永龙金鑫（登封）煤业有限公司合同书》，屈志军以个人名义将登封市金鑫煤炭有限公司的全部实物资产作为出资与河南永龙公司共同设立永龙金鑫公司。但该合同3.2.2明确登封市金鑫煤炭有限公司的全部实物资产不含债权债务。2012年10月25日，屈志军将其持有的永龙金鑫公司的全部�份转让给王春荣。2012年5月3日，登封市金鑫煤炭有限公司被注销。永龙金鑫公司于2016年9月份政策性关闭。万合机械公司凭其给登封市金鑫煤炭有限公司出具的增值税发票认为，屈志军、永龙金鑫公司欠其货款及维修服务款合计3759235元，但屈志军、永龙金鑫公司认为不欠万合机械公司款项。万合机械公司因此将永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣诉至该院。另查明，万合机械公司自称，自2011年9月8日至2016年7月22日曾四次向登封市金鑫煤炭有限公司和屈志军送达债权清收通知书催要欠款，以证明发生诉讼时效的中断。但万合机械公司出示的债权清收通知书上及初步解决意向上既无加盖登封市金鑫煤炭有限公司的公章，又无屈志军个人的签字。一审法院认为，2006年4月9日至2009年5月21日期间，万合机械公司与登封市金鑫煤炭有限公司多�签订《工业品买卖合同》，约定万合机械公司向登封市金鑫煤炭有限公司供应煤矿设备及提供设备维修服务。在最后一份2009年5月21日的《工业品买卖合同》中约定，由万合机械公司送货至登封市金鑫煤炭有限公司，登封市金鑫煤炭有限公司在提货时货款一次付清。2011年6月份，屈志军在与河南永龙公司签订《关于设立永龙金鑫（登封）煤业有限公司合同书》时，明确约定屈志军以个人名义将登封市金鑫煤炭有限公司的全部实物资产作为出资与河南永龙公司共同设立永龙金鑫公司。并约定登封市金鑫煤炭有限公司的全部实物资产不含债权债务。因此，永龙金鑫公司和河南永龙公司与万合机械公司之间不存在合同关系，且也不属于企业合并，故永龙金鑫公司和河南永龙公司不是本案适格的被告。万合机械公司与登封市金鑫煤炭有限公司签订多份《工业品买卖合同》的时间是2006年4月9日至2009年5月21日，登封市金鑫煤炭有限公司最后一次提货时间是2009年6月10日。那么万合机械公司最迟应在2011年6月9日前向登封市金鑫煤炭有限公司和屈志军要求相应的合同款项。而万合机械公司出示的证据显示万合机械公司第一次向登封市金鑫煤炭有限公司和屈志军送达债权清收通知书的时间是2011年9月8日，且送达的多份债权清收通知书及初步解决意向上既无加盖登封市金鑫煤炭有限公司的公章，又无屈志军个人的签字。因此，万合机械公司的此项诉讼请求已超过法定的诉讼时效。况且万合机械公司的证据不足以证明龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣欠其货款及维修服务款合计3759235元，故万合机械公司诉称要求龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣连带偿付万合机械公司货款及维修服务费等合计3759235元及延期付款违约金，该院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十九条、《最高人民法院》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回河南万合机械有限公司的诉讼请求。本案受理费36874元，由河南万合机械有限公司承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实除与一审判决认定的事实一致外，另查明：1.屈志军在二审中称，经其核对登封市金鑫煤炭有限公司与万合机械公司之间的货款已经支付完毕，并超付了458835元货款。万合机械公司认可登封市金鑫煤炭有限公司已支付过240万元货款，并称因其公司开具的增值税发票数额小于对方已支付的货款金额，才会有458835元多付款差额，另外还有一部分货款未开增值税发票，登封市金鑫煤炭有限公司也未付款，就是本案万合机械公司起诉要求支付的3759235元货款及维修款。2.2010年10月8日，登封市金鑫煤炭有限公司在郑州晚报上发布了企业注销公告，并通知债权人于公告发布之日起45日内向公司申报债权。2012年5月3日，登封市金鑫煤炭有限公司被批准注销。诉讼中，万合机械公司称未见到上述公告，也未接到登封市金鑫煤炭有限公司和屈志军有关企业注销或债务清偿的通知。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。关于万合机械公司要求永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军及王春荣向其支付货款及维修款共计3759235元的诉讼请求能否成立问题。首先，从万合机械公�提供的提货单、债务问题初步解决意向及债权清收通知书看，上述证据上均未加盖登封市金鑫煤炭有限公司的公章，也无屈志军个人的签名，不能有效证明万合机械公司与登封市金鑫煤炭有限公司或屈志军之间存在3759235元债权债务关系。其次，万合机械公司关于永龙金鑫公司系由登封市金鑫煤炭有限公司与河南永龙公司新设合并成立，永龙金鑫公司已经承继登封市金鑫煤炭有限公司债权债务的主张，缺乏有效证据证明。相应地，万合机械公司要求河南永龙公司、王春荣作为永龙金鑫公司的股东在本案中承担付款义务，也无事实和法律依据。再次，根据万合机械公司的起诉主张涉案欠款产生于2009年12月底之前，故截止2017年1月6日万合机械公司提起本案诉讼，已经7年有余，万合机械公司针对永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军提出的诉讼时效抗辩，未能提供有效证明登封市金鑫煤炭有限公司或屈志军已签收其送达的债权清收通知书，或明确表示愿意履行债务，故万合机械公司关于本案诉讼时效存在法定中断事由的观点，亦证据不足。据此，一审判决对万合机械公司要求永龙金鑫公司、河南永龙公司、屈志军、王春荣向其承担付款义务的主张不予支持，处理适当，本院予以认同。综上所述，万合机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费36874元，由河南万合机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  宋江涛二〇一七年十一月二十四日书记员  刘明雨