浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍越刑初字第1614号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人张绍发，农民。2008年2月28日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年八个月；2011年10月13日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑六个月，2012年4月11日刑满释放；2015年8月6日因犯危险驾驶罪被本院判处拘役一个月十五天，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月14日被绍兴市公安局袍江分局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
被告人胡某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月13日被绍兴市公安局袍江分局刑事拘留，同月18日变更为取保候审。现取保候审于居住地。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2015）1407号起诉书指控被告人张绍发、胡某甲犯开设赌场罪，于2015年10月29日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院代理察员张晶、被告人张绍发、胡某甲均庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，2014年10月被告人张绍发、胡某甲在绍兴市越城区斗门镇益泉百货三楼开设“冒险岛”电玩城，2015年1月份左右，购置了4个机位的捕鱼机2台，1个机位的“狗狗运动会”赌博机5台，1个机位的“老鹰与狮子”赌博机1台，共计8台赌博机14个机位。截止至2015年8月12日被公安机关查获，该赌博场所共非法获利人民币14000元左右。
2015年8月12日16时30分许，被告人胡某甲在绍兴市越城区斗门镇益泉百货三楼冒险岛电玩城被民警传唤到案。2015年8月11日17时许，被告人张绍发因涉嫌吸食毒品在绍兴市越城区斗门镇斗门派出所内被民警抓获。案发后，赃款未清退。
经审理查明：
2014年10月始，被告人张绍发、胡某甲在绍兴市越城区斗门镇益泉百货三楼开设“冒险岛”电玩城，并于2015年1月份左右购置了4个机位的捕鱼机2台、1个机位的“狗狗运动会”牌游戏机5台、1个机位的“老鹰与狮子”牌游戏机1台，合计8台14个机位，供他人进行赌博渔利。至2015年8月12日案发，该赌博场所共计非法获利人民币14000余元。
2015年8月12日16时30分许，被告人胡某甲在绍兴市越城区斗门镇益泉百货三楼“冒险岛”电玩城被民警传唤到案。2015年8月11日17时许，被告人张绍发因涉嫌吸食毒品在绍兴市越城区斗门镇斗门派出所内被民警抓获。同月12日，绍兴市公安局袍江分局以张绍发吸毒对其处以行政拘留十五日。同月14日因涉嫌本案被绍兴市公安局袍江分局刑事拘留。
案发后，公安机关从被告人胡某甲处扣押上述游戏机、游戏币及赃款人民币2652元等物。经鉴定，上述8台游戏机均具有赌博功能。本案审理期间，被告人胡某甲向本院退缴赃款人民币12000元。
另查明，2008年2月28日被告人张绍发因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年八个月；2011年10月13日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑六个月，2012年4月11日刑满释放；2015年8月6日因犯危险驾驶罪被本院判处拘役一个月十五天，并处罚金人民币三千元（已缴纳），该判决尚未执行。
以上事实，被告人张绍发、胡某甲在开庭审理过程中亦均无异议，并由证人丁某、胡某乙、杜某、李某的证言，电子游戏设施设备认定意见书，检查笔录，扣押清单及照片、行政处罚决定书，随案移送清单，刑事判决书，刑满释放证明，查获经过，抓获经过，情况说明，户籍证明及浙江省罚没财物专用票据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张绍发、胡某甲合伙以营利为目的，以为赌博提供场所、赌具等形式开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张绍发在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应依法数罪并罚。因被告人张绍发系在前罪判决宣告后，尚未生效前又被发现漏罪而被采取强制措施，公诉机关未认定其在判决宣告后发现漏罪且未适用《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条有误，本院予以纠正。被告人张绍发曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚；有行政处罚劣迹，可酌情从重处罚。二被告人均能自愿认罪，且赃款均已退清，均可酌情从轻处罚。被告人张绍发请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人胡某甲的犯罪情节及其悔罪表现，可对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张绍发犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币七千元；与前犯危险驾驶罪所判处的拘役一个月十五天，并处罚金人民币三千元并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年八月十四日起至二○一七年三月十三日止。剩余罚金限于本判决生效后即时缴纳）；
二、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后即时缴纳）；
三、公诉机关移送本院扣押的游戏币11478个、赌博机8台（上述均暂存于绍兴市公安局袍江分局斗门派出所）、招聘海报1张、兑奖奖品海报1张、兑奖礼品清单2张、益泉百货储值卡6张及人民币2652元，系作案工具及赃款，均予以没收；收款收据19张、账本2本作为随案证据摄照保存，实物予以没收；本院扣押的人民币12000元，系赃款，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 杨晓萍
二〇一五年十一月九日
书记员 赵剑英
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。