山西省交城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）交刑初字第128号
公诉机关交城县人民检察院。
被告人岳贵通，男，2006年因犯贩卖毒品罪被方山县人民法院判处有期徒刑九年。2010年12月30日，山西省吕梁市中级人民法院裁定，对其予以假释（假释考验期限自2010年12月31日起至2013年4月22日止）。因涉嫌犯制造、贩卖毒品罪于2013年7月1日被交城县公安局民警在文水县开栅镇抓获，同年7月2日被刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于交城县看守所。
辩护人温丽阳，山西攀岳律师事务所律师。
交城县人民检察院以交检刑诉（2013）第229号起诉书指控被告人岳贵通犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年1月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，在审理过程中，被告人岳贵通在羁押期间自己摔倒骨折需住院治疗，致使案件无法继续审理，于2014年3月24日作出裁定，本案中止审理。后被告人岳贵通伤愈，本案可以正常审理，本院于2014年6月2日作出裁定，本案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。交城县人民检察院指派检察员陈爱萍、代检察员王璐出庭支持公诉，被告人岳贵通及其辩护人温丽阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
交城县人民检察院指控，2013年7月1日上午10时许，被告人岳贵通乘坐其子岳某甲的车牌为晋A×××××小轿车到文水县开栅村文昌旅店进行毒品交易，被事先获得消息后在此等候的交城县公安局民警当场抓获，从其裤子口袋内搜出含有海洛因成分毒品一包，重2.7克；岳某甲在觉察有民警进行抓获时，驾车逃跑，在307国道开栅段途中从其车中扔出其父亲岳贵通携带的棕色皮包一个，被跟踪追击的民警提取，从中查获含有吗啡成分毒品两包共计151.27克，含有甲基苯丙胺成分毒品一包重19.98克。后民警依法对岳贵通位于交城县东坡底乡贺家沟村的住处进行搜查，从其占用的一处地窖内查获电炉四个、白色搪瓷缸三个、架盘天平及砝码一套、白色过滤布四张、电子口袋秤一个、白色透明液体两瓶及毒品11包。经依法鉴定：两瓶白色透明液体为醋酸酐，共计560毫升。11包毒品中含有咖啡因、乙酰可待因、巴比妥成分毒品4包，共计337.73克；含有吗啡、可待因成分毒品2包，重103.17克，含有咖啡因、巴比妥、茶碱成分毒品5包，重143.93克。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人岳贵通贩卖毒品、非法持有毒品且数量大，其行为应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。同时对被告人岳贵通实行数罪并罚。被告人岳贵通在进行毒品交易时，由于其意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人岳贵通在刑罚执行完毕五年内又犯判处有期徒刑犯罪，属累犯，应当从重处罚。被告人岳贵通因贩卖毒品罪被判刑后，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十九条、第二十三条、第六十五条、第三百五十六条之规定，请求依法判处。
被告人岳贵通对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的主要犯罪事实及公诉机关提供的全部证据均无异议，只是辩解其毒品交易时，并未打算向对方要钱；起诉书认定其犯非法持有毒品罪中，非法持有毒品数量不应认定为数量大，而是较大，因为鉴定结论是吗啡、可待因成分毒品重103.17克，而不是吗啡重103.17克。其辩护人提出的辩护意见是1、公诉机关指控被告人岳贵通犯贩卖毒品罪的证据不足；2、本案系特情引诱，量刑时可减少基准刑30%以下；3、被告人岳贵通本人有吸食毒品的行为，在量刑时应予以考虑；4、被告人岳贵通年老体弱，且有悔罪表现，希望从轻处罚；综上，应认定被告人岳贵通犯非法持有毒品罪较妥；同时向法庭提供了岳贵通与毛某的身份证明材料。
经审理查明，一、贩卖毒品罪
2013年7月1日上午10时许，被告人岳贵通乘坐其子岳某甲的车牌为晋A×××××小轿车到文水县开栅村文昌旅店进行毒品交易，被事先获得消息后在此等候的交城县公安局民警当场抓获，从其裤子口袋内搜出含有海洛因成分毒品一包，重2.7克；岳某甲在觉察有民警进行抓获时，驾车逃跑，在307国道开栅段途中从其车中扔出其父亲岳贵通携带的棕色皮包一个，被跟踪追击的民警提取，从中查获含有吗啡成分毒品两包共计151.27克，含有甲基苯丙胺成分毒品一包重19.98克。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
1、户籍证明，证明被告人岳贵通的基本情况。
2、电话清单，证明毛某与被告人岳贵通联系的情况。
3、提取记录、平面图及照片说明，证明2013年7月1日上午9时许，交城县公安局民警在抓捕岳某甲时，岳某甲驾车逃窜，同时从车窗内扔出一棕色皮包，后岳某甲驾车驶入开栅一村中街道后弃车逃跑。后经民警依法检查被丢弃的皮包，查获塑料包装土灰色疑似毒品两包，经鉴定含有吗啡成分；白色晶体状疑似毒品一包，经鉴定含有甲基苯丙胺成分；人民币13650元，港币1000元及其他一些个人物品，其中包括岳贵通一代身份证一张，户名为岳贵通的山西收藏家协会会员证一本。
4、检验鉴定报告书，证明2013年7月11日经山西省公安厅交通管理局公安司法鉴定中心作出检验，送检的岳贵通挎包内查获的12号检材中检出甲基苯丙胺成分；13号检材中检出咖啡因、吗啡、可待因成分；查获的14号检材检出咖啡因、吗啡、可待因成分；岳贵通裤子口袋内15号检材中检出海洛因、咖啡因、巴比妥成分。经电子天平秤称量，重量为，12号检材19.98克、13号检材100.63克、14号检材50.64克、15号检材2.70克。2013年10月28日，中华人民共和国公安部作出检验报告，从2号检材（原13号、14号均匀混合物）中检出吗啡、咖啡因、巴比妥成分，其中吗啡含量为65.9%，从3号检材（原12号）中检出甲基苯丙胺成分，其中甲基苯丙胺含量为79.5%。
5、现场检验报告书，证明2013年7月1日，经交城县公安局民警现场对岳贵通检测，检测结果呈阳性。
6、刑事判决书及裁定书，证明被告人岳贵通犯贩卖毒品罪，于2006年9月30日被山西省方山县人民法院判处有期徒刑九年。2010年12月30日，山西省吕梁市中级人民法院裁定，对岳贵通予以假释（假释考验期限自2010年12月31日起至2013年4月22日止）。
7、扣押物品清单，证明2013年7月1日，岳贵通持有的多美达手机、长虹手机各1部，疑似毒品粉末1包，电子手表1块，人民币140元被交城县公安局禁毒大队扣押。
8、抓获经过，证明交城县公安局民警接到情报称，7月1日上午9时，岳贵通在文水开栅高速口附近进行毒品交易，已经约定好要交易150克。当天10时许，民警看到岳贵通的二儿子驾驶晋A×××××黑色三菱车来到文昌旅店门口，后民警在旅店大厅内将岳贵通抓获，从其裤子口袋内查获塑料包疑似毒品一包，经鉴定含有海洛因成分，重2.7克；民警抓捕岳某甲时，岳某甲驾车逃窜，并从车窗内扔出一棕色皮包后逃跑。民警从扔出的皮包内查获两包土灰色塑料包疑似毒品，经鉴定含有吗啡成分，重约150克，白色晶体状疑似毒品一包，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，重约20克，同时发现岳贵通一代身份证一张，岳贵通古董收藏证一张等个人物品。
9、交城县公安局证明材料，证明2013年7月1日该局民警在文水开栅高速口附近文昌旅店内抓获岳贵通。当时岳贵通之子岳某甲驾驶晋A×××××黑色三菱轿车在旅店外等候，民警抓捕岳某甲时，岳某甲逃跑，途中丢弃装有毒品的皮包一个。因该案该局民警侦查近一年时间，对岳贵通及其家属面貌非常熟悉，完全确认驾驶人就是岳某甲。
10、询问郭某甲笔录，证明他是文水县开栅村人，2013年7月1日上午10点左右，他在他家门口坐着，突然有辆晋A×××××黑色三菱车在他家门口停下，从车上下来一个年轻后生，拐向南面走了。
11、询问安某笔录，证明2013年7月1日上午大概10点，他在他家跟前看见两个男子从北往南一前一后顺着交文街跑过去，前面的人有三十出头，留着短发，个子1.7米，脸黄黄的，瘦瘦的，穿着一条牛仔裤。后面的人也留着短发，他听后边的人喊，“快截住他，我是公安局的。”
12、毛某证明材料，证明2013年6月30日晚，他以向岳贵通购买毒品为由，和岳贵通约好7月1日上午在文水开栅高速口交易，当时说好要150克，10万元左右。他当时使用的电话是183××××4773，岳贵通电话是138×××××1017。
13、讯问被告人岳贵通笔录，证明毛某早几天联系他，向他要200克“胚子”，也就是含有吗啡成分的毒品。他说他有100克多些，没那么多。7月1日他准备交易时他带了大概一百四五十克，放在随身带的皮包里，用白色塑料袋包装的，皮包在他儿子岳某甲开的车上，包里还有一包冰毒，白色晶体状，是和“胚子”在一个塑料袋里包着。因为他和毛某是亲戚，他和对方说就是按市场普通价格给他就行，市场价格是每克500元。7月1日他是用138××××1017这个号码联系的毛某，毛某叫他去开栅高速口一个宾馆的202房间，后他一个人进了宾馆二楼，没找见毛某，他就往下走，走到一楼时就被抓了。
上列证据合法有效，本院予以确认。
二、非法持有毒品罪
2013年7月1日，民警依法对岳贵通位于交城县东坡底乡贺家沟村的住处进行搜查，从其占用的一处地窖内查获电炉四个、白色搪瓷缸三个、架盘天平及砝码一套、白色过滤布四张、电子口袋秤一个、白色透明液体两瓶及毒品11包。经依法鉴定：两瓶白色透明液体为醋酸酐，共计560毫升。11包毒品中含有咖啡因、乙酰可待因、巴比妥成分毒品4包，共计337.73克；含有吗啡、可待因成分毒品2包，重103.17克，含有咖啡因、巴比妥、茶碱成分毒品5包，重143.93克。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
1、搜查笔录、扣押物品清单及照片说明，证明2013年7月1日下午16时许，交城县公安局民警在交城县东坡底乡贺家沟村被告人岳贵通家地窖进行搜查。将搜出的物品进行拍照、排号并扣押。
2、检验鉴定报告书，证明2013年7月11日经山西省公安厅交通管理局公安司法鉴定中心作出检验，送检的岳贵通家中地窖内查获的1号至4号检材中均检出咖啡因、巴比妥、乙酰可待因成分；5号、6号检材中均检出吗啡、可待因成分；7号至11号检材中均检出咖啡因、巴比妥、茶碱成分。经电子天平秤称量，重量为，1号检材99.80克、2号检材100.42克、3号检材100.01克、4号检材37.50克、5号检材63.05克、6号检材40.12克、7号检材29.57克、8号检材58.58克、9号检材19.90克、10号检材26.63克、11号检材9.25克。2013年7月18日，经山西省公安厅作出检验，送检的1号、2号检材均为醋酸酐，体积分别为500ml、60ml。2013年10月28日，中华人民共和国公安部作出检验报告，从1号检材（原5号、6号均匀混合物）中检出吗啡，其中吗啡含量为78.4%。
3、指认记录、平面图及照片说明，证明2013年7月17日，被告人岳贵通对其在交城县东坡底乡贺家沟村存放黑色塑料袋物品的地窖进行指认。
4、询问王某甲、刘某甲、胡某甲、张某甲笔录，证明他们都是贺家沟村村民，在申家坪的土坡上从北往南数第一个、第二个地窖，是岳贵通和岳贵通小舅子郭某乙的。
5、询问魏某甲笔录及方山县北武当镇阳湾村支部委员会证明材料，证明他村村民李某甲，已于大约2005年秋死亡。
6、询问郭某丙笔录，证明她与岳贵通是夫妻关系，她家用的两个地窖，都在山坡上，靠北面的是她原来自己家的。另外一个靠南面的是她弟弟银锁家的，也就是搜出毒品的那个地窖，2013年农历5月开始，她家开始占用她弟弟家的地窖。地窖内的毒品她不知道岳贵通是从哪弄的，平时她去地窖内取土豆就见呢，这些毒品放了没有几天。地窖是岳贵通锁的，钥匙岳贵通拿的了。民警从地窖中搜出疑似毒品、架盘天平、电炉等物品，她都看见了。她知道岳贵通吸食毒品了，岳贵通在家用打火机把毒品放在口香糖晶晶纸上，冒起烟后，吸上面的烟。
7、讯问被告人岳贵通笔录，证明大概在2012年左右的一天，他将一个黑色塑料袋放在他家地窖里，还用一把锁锁住了。他记得袋子里有个电炉子，一个天平，其他还有什么东西记不清了。
上列证据合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人岳贵通贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人岳贵通非法持有毒品数量大，其行为已构成非法持有毒品罪；同时对被告人岳贵通实行数罪并罚。公诉机关指控的犯罪成立，罪名适当，本院予以支持。被告人岳贵通在进行毒品交易时，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人岳贵通在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人岳贵通犯贩卖毒品罪被判刑后，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，从重处罚。被告人岳贵通的辩解无事实与法律依据，本院不予支持；其辩护人提出的辩护意见，合理合法的部分，本院予以支持。被告人岳贵通在庭审中，能如实供述自己贩卖毒品的行为，酌情可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第六十九条、第二十三条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人岳贵通犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑八年，并处罚金10000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元；实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即岳贵通的刑期从2013年7月1日起至2025年6月30日止。所处罚金，被告人应于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判长 郑成玉
审判员 李 潇
审判员 刘晓楠
二〇一四年六月十四日
书记员 马 盼