湖北省汉川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂汉川刑初字第00249号
公诉机关湖北省汉川�人民检察院。
被告人黄宫，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月9日被刑事拘留，同年2月12日被决定逮捕，同月14日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
辩护人张皓，湖北松竹梅律师事务所律师。
被告人许某某，务工，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月9日被刑事拘留，同年2月12日被决定逮捕，同月14日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
辩护人刘志华，湖北松竹梅律师事务所律师。
汉川市人民检察院以川检公诉刑诉（2014）150号起诉书指控被告人黄宫犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人许某某犯贩卖毒品罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉川市人民检察院指派检察员张铁军出庭支持公诉，被告人黄宫及其辩护人张皓、被告人许某某及其辩护人刘志华均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
汉川市人民检察院起诉书指控：
1、2013年12月24日晚，被告人许某某发短信向被告人黄宫购买麻果300颗，并将购买麻果的人民币11400元交给被告人黄宫。被告人黄宫找陈某某（另案处理）购买300颗麻果送到被告人许某某的租住处，被告人许某某现场试吸1颗，觉得质量有问题，全部退还给被告人黄宫。次日，被告人许某某找黄宫要求退还麻果款，被告人黄宫以陈某某不退为由，要求被告人许某某购买其中的100颗，并同意退还现金7400元。2013年12月28日，被告人许某某在汉川市马口镇马钢厂附近向吸毒人员李某某贩卖麻果2颗，收取毒资100元。
2、2013年12月28日，被告人黄宫驾车途经马口十字街时被汉川市马口派出所查获，民警当场从其身上搜出白色晶体一小袋，从车后排座位上的衣服内搜出白色晶体10小袋及红色药丸69.5颗。经鉴定，白色晶体内检出甲基苯丙胺成份，净重7.92克；红色药丸内�出甲基苯丙胺成份，净重6.51克。
3、2013年12月10日被告人黄宫在汉川市马口镇北门向吸毒人员刘某某以50元一颗的价格贩卖麻果2颗，收取毒资100元。
4、2013年12月27日下午，被告人黄宫在汉川市马口镇新车站的路上向吸毒人员李某某以50元一颗的价格贩卖麻果7颗。
庭审中，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读出示了证人证言、相关书证、鉴定意见等证据，认为被告人黄宫的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条的规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人许某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人黄宫辩称，起诉书指控我向许某某、刘某某、李某某贩毒的“事实”都是我在侦查机关编造后供述的。
被告人黄宫的辩护人张皓在庭审中�出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人黄宫向被告人许某某贩卖300颗麻果以及吸毒人员刘某某贩卖2颗麻果、向吸毒人员李某某贩卖7颗麻果均没有证据证实该“麻果”为毒品，故对被告人黄宫犯贩卖毒品罪的指控不能成立。2、被告人黄宫对公诉机关指控的第二笔即非法持有毒品的犯罪事实供认不讳。综上，建议对被告人黄宫以非法持有毒品罪从轻处罚。
被告人许某某的辩护人刘志华在庭审中提出如下辩护意见：被告人许某某对公诉机关指控其向吸毒人员李某某贩卖麻果2克的犯罪事实供认不讳，建议对被告人许某某从轻处罚。
经审理查明：
1、2013年12月24日晚，被告人许某某向被告人黄宫打电话欲购买麻果300颗，并将购买麻果的人民币11400元预付给被告人黄宫。被告人黄宫将300颗麻果送到被告人许某某的租住处，被告人许某某闻到该麻果有异味并现场试�1颗，觉得质量有问题，全部退还给被告人黄宫。次日，被告人许某某找黄宫要求退还购买麻果的预付款，被告人黄宫以该款已经支付给别人，不能全额退款为由，要求被告人许某某购买其中的100颗，并同意退还现金7400元，后被告人黄宫给被告人许某某100颗麻果，退还3400元给被告人许某某（另4000元尚未退还）。2013年12月28日，被告人黄宫驾车途经马口十字街时被汉川市马口派出所民警查获，民警当场从其身上搜出白色晶体一小袋，从车后排座位上存放的被告人黄宫的衣服内搜出白色晶体10小袋及红色药丸69.5颗（该麻果系被告人许某某退还给被告人黄宫的200颗中的一部分）。经鉴定，白色晶体内检出甲基苯丙胺成份，净重7.92克；红色药丸内检出甲基苯丙胺成份，净重6.51克。
2、2013年12月10日被告人黄宫在汉川市马口镇北门向吸毒人员刘某某以50元一颗的价格贩卖麻果2颗，收取毒资100元。
3、2013年12月24日下午，被告人黄宫在汉川市马口镇新车站的路上向吸毒人员李某某以50元一颗的价格贩卖麻果7颗。
综上，被告人黄宫涉毒数量为麻果239.5颗【（300颗＋2＋7）-69.5颗=239.5颗】，冰毒7.92克。
4、2013年12月28日，被告人许某某在汉川市马口镇马钢厂附近向吸毒人员李某某贩卖麻果2颗，收取毒资100元。
综上，被告人黄宫贩卖毒品三次，涉毒数量为麻果239.5颗【（300颗＋2＋7）-69.5颗=239.5颗】，冰毒7.92克。被告人许某某贩卖毒品一次，涉毒数量为麻果2颗。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
一、证人证言
1、证人李某某证实了在马口镇马钢厂附近向被告人许某某购买2颗麻果以及在马口镇新车站的路上向被告人黄宫购买7颗麻果的事实。
2、证人刘某某证实了在马口镇北门向被告人黄宫购买2颗麻果的�实。
二、被告人供述
被告人黄宫、许某某对上述审理查明的事实在侦查机关均予以供认。
物证、书证
1、汉川市公安局扣押清单证实了马口派出所民警于2013年12月28日当场从被告人黄宫身上搜出冰毒11袋、麻果69.5颗的事实。
2、汉川市公安局现场检测报告书【川公（禁毒）现检字（2013）1059号】证实公安民警于2013年12月28日20时20分对涉案的吸毒人员李某某进行毒品尿样检测，结果呈“阳性”的事实。
3、二被告人的户籍资料、与本案相关的照片、辨认笔录、手机通话详单、短信记录等均在卷。
四、鉴定意见
孝感市公安局司法鉴定中心毒品检验报告【（2014）孝公刑化字028号】证实马口派出所民警于2013年12月28日当场从被告人黄宫身上搜出冰毒11袋（净重7.92克）、麻果69.5颗（净重6.51克）内均检出甲基苯丙胺成份的事实。
关于被告人黄宫在庭审中提出的辩�意见，经查，其在侦查机关的供述与相关证人刘某某、李某某及同案犯许某某的证言相互印证，共同证实了审理查明的事实，因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人黄宫的辩护人张皓在庭审中提出的第一点辩护意见辩护意见，经查，与本案的客观事实不符，本院不予采纳。关于在被告人黄宫车上现场搜出的毒品系被告人黄宫贩卖毒品之后又被查获的毒品，该毒品数量应当计入贩卖毒品数量，辩护人张皓建议对被告人黄宫以非法持有毒品罪处罚的建议不能成立，本院不予采纳。关于辩护人张皓提出的第二点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
关于被告人许某某的辩护人刘志华在庭审中提出的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
关于被告人黄宫行为的定性问题，经查，被告人黄宫贩卖毒品后，公安民警于2013年12月28日从被告人黄宫身上及车上查获白色晶体11小袋及红色药丸69.5颗，经鉴定，白色晶体内检出甲基苯丙胺成份，净重7.92克；红色药丸内检出甲基苯丙胺成份，净重6.51克。根据《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》【法（2008）324号即大连会议纪要】的精神，本案在被告人黄宫身上和车上查获的毒品数量均应认定为被告人贩卖毒品的数量，但此次现场搜出的69.5颗麻果包含于被告人黄宫贩卖给被告人许某某300颗麻果之中，在认定被告人黄宫贩毒数量时，应当将该69.5颗在已经认定其贩卖的300颗麻果中予以扣减，因此公诉机关将在被告人黄宫身上和车上查获的毒品认定为被告人黄宫“非法持有毒品”的定性不能成立。
本院认为，被告人黄宫、许某某明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄宫多次贩卖毒品，可以酌情从重处罚。二被告人当庭认罪，可以从轻处罚。依照《�华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人黄宫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金30000元，剥夺政治权利三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月9日起至2025年1月8日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人许某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月9日起至2014年10月8日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉�书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 成海澜
审 判 员 颜新国
人民陪审员 张茂利
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 黄学华
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑�虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。