签发核稿拟稿
江西省兴国县人民法院
民 事 判 决 书
江西省兴国县人民法院民事判决书稿
（2016）赣0732民初501号
原告陈文元，男，1966年8月12日生，汉族，江西省兴国县人，住兴国县。
委托代理人赖瑞森，兴国县法律援助中心律师，特别授权。
被告兴国和彩包装装潢印刷厂，住所地兴国县红门工业园。
法定代表人何茂锋。
被告何茂锋，男，1972年12月15日生，汉族，江西省吉安县人，住兴国县。
上述被告共同委托的代理人李冀，兴国县城效法律服务所法律工作者，特别授权。
原告陈文元诉被告兴国和彩包装装潢印刷厂、何茂锋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月8日立案受理后，经双方当事人同意，依法由审判员钟先银适用简易程序，于2016年4月13日、8月31日两次公开开庭进行审理。原告陈文元及其委托代理人赖瑞生，被告兴国和彩包装装潢印刷厂、何茂锋共同委托的代理人李冀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈文元诉称：2014年9月起，原告受雇于被告何茂锋开办的独资企业兴国县和彩包装装潢印刷厂做压痕工，协议工资3600元／月。2015年7月28日，原告按照被告要求加班。晚上七点左右，原告在做事时被压痕机压断右手食指、中指、无名指。事故发生后，原告先到兴国县第二医院简单包扎后转入赣南医学院第一附属医院住院治疗20天，后再转到兴国县第二医院住院治疗37天，原告自己垫付3000元医疗费，被告也积极支付其余医疗费。由于伤势过重，治疗时间较长，现仍遗留后遗症。经鉴定，原告构成七级伤残，造成原告生活难以自理，工作也无法寻找，无生活来源。原告曾多次找到被告协商，但无法达成协议。特诉请法院：1、判决两被告赔偿原告各项损失260392.40元；2、诉讼费用由两被告承担。
原告陈文元对其诉讼请求和主张的事实向法庭提供的证据有：1、身份证1份，证明原告具有诉讼主体资格；2、上班卡2份，证明原告受雇于被告何茂锋开办的兴国和彩印刷厂；3、××证明书、出院记录、兴国县第二医院出院记录各1份，证明原告伤情；4、鉴定意见书及鉴定发票各1份，证明原告伤残等级为七级及花费的鉴定费数额；5、兴国县市场监督管理局查询单1份，证明被告何茂锋开办的兴国和彩包装装潢印刷厂工商登记的有效期为2014年3月31日，事故发生时已失效，该厂系被告何茂锋取名号的个体经营户；6、常住人口登记卡1份，证明原告被扶养人身份情况。
被告兴国和彩包装装潢印刷厂、何茂锋辩称：1、本案应当适用劳动仲裁前置程序。被告兴国和彩包装装潢印刷厂系个人独资企业，依法进行工商登记，何茂锋系投资人。故兴国和彩包装装潢印刷厂具有合法用工主体资格。原告于2014年在被告处上班，双方形成劳动合同关系。按照原告所主张的在被告处上班期间受伤，依法应当先申请工伤认定，再主张工伤赔偿，故该案属劳动争议纠纷。法释（2001）14号《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第1条在规定劳动争议案件范围的同时，也明确规定人民法院受理劳动争议案件应以劳动仲裁为前置程序。即当事人不服劳动争议仲裁委员会的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院才予以受理。据此，本案应当驳回原告的诉讼请求；2、如法院按提供劳务者受害责任纠纷处理本案，应当考虑以下情况：①、原告自行委托鉴定机构评残，且评残结果超过原告伤情。经被告咨询相关人员，其伤情至多为8级伤残。故被告申请重新鉴定；②、根据《侵权责任法》第35条规定，提供劳务者受害责任纠纷适用一般过错责任原则。本案原告违反机器操作程序导致受伤。原告应当承担主要责任；3、被告垫付的医疗费用30112.16元，请法庭一并处理，其中，原告自己过错部分的医疗费金额可以抵消被告赔偿款项。
被告兴国和彩包装装潢印刷厂、何茂锋向法庭提供的相关证据是：1、员工登记表1份，证明原、被告系劳动合同关系；2、收费票据1张，证明被告垫付医疗费30112.16元。
经本院审理查明的事实及认定依据：
一、被告兴国和彩包装装潢印刷厂是被告何茂锋于2006年4月投资设立的个人独资企业，其经营范围为包装装潢印刷生产销售。2014年9月起，原告陈文元入职被告兴国和彩包装装潢印刷厂从事压痕工作。2015年7月28日19时许，原告在被告兴国和彩包装装潢印刷厂压痕时被压痕机压伤右手。原告受伤后，被被告兴国和彩包装装潢印刷厂送至赣南医学院第一附属医院住院治疗，经医生诊断，其伤情为右手多指离断（第2、3、4指），至2015年8月17日出院，共住院20天，花费医疗费30112.16元（被告支付）。8月18日，原告入兴国县第二医院住院治疗，经医生诊断，其伤情为：1、右第2、3、4指离断伤术后；2、右环指感染，至2015年9月23日出院，共住院37天，花费6557.70元（被告支付3585.22元，政府报销2972.48元）。2015年11月5日，经兴国兴业司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为七级，误工期为180日，护理期为90日。为此，原告花费鉴定费1900元。被告兴国和彩包装装潢印刷厂不服，于2016年4月13日对其伤残等级申请重新鉴定。经本院委托江西济源司法鉴定中心于2016年7月18日作出鉴定意见。其鉴定意见为：陈文元因工致右手损伤，构成七级伤残等级。为此，被告何茂锋花费重新鉴定费700元。
另查明，原告为农业家庭户口，但从2014年9月起到事发时一直在被告处打工。被告未为原告购买工伤保险。原告明确表示选择侵权之诉。刘春秀系原告之母，生于1944年3月3日。原告父母生育有二个子女。
以上事实，有江西济源司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》，原、被告提供的上述相关证据及其在庭审时的陈述可以证实，足以认定。
二、原告陈文元主张其损失为：1、医疗费30112.16元；2、护理费9000元（90天×100元／天）；3、住院伙食补助费2850元（57天×50元／天）；4、营养费4500元（90天×50元／天）；5、误工费21600元（180天×120元／天）；6、残疾赔偿金194472元（24309元／年×20年×40%）；7、被抚养人生活费11070.40元（7458元／年×20年×11年×40%÷2人）；8、鉴定费1900元；9、精神损害抚慰金12000元，合计287504.56元。
经本院审查，原告主张的护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费有事实与法律依据，本院予以确认。原告的医疗费应为33697.38元（被告支付的，已扣除政府报销部分）。根据本案的实际情况，营养时限酌定为57天，标准酌定为30元／天，误工费酌定为100元／天，精神抚慰金酌定为10000元。原告主张的被抚养人生活费计算错误，依法应为13424.40元（7458元／年×9年×40%÷2人）。综上，本院对本次事故损失确认如下：1、医疗费33697.38元（被告支付）；2、护理费9000元；3、住院伙食补助费2850元；4、营养费1710元（57天×30元／天）；5、误工费18000元（180天×100元／天）；6、残疾赔偿金194472元；7、被抚养人生活费13424.40元（7458元／年×9年×40%÷2人）；8、鉴定费1900元；9、精神损害抚慰金10000元，合计285053.78元，且被抚养人生活费依法不予单列，一并计入伤残赔偿金中。
本院认为，被告兴国和彩包装装潢印刷厂是被告何茂锋投资设立的个人独资企业，至今仍未被工商部门依法注销，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条的规定，本案的责任主体为被告兴国和彩包装装潢印刷厂。被告未为原告购买工伤险，原告选择侵权之诉，本院应予支持。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。但原告未尽谨慎注意义务，对自己受伤也有一定过错。根据本案的实际情况，以被告赔偿原告70%的损失为宜。驳回原告的其他诉讼请求。为减轻双方当事人的讼累，被告已经支付的医疗费还是在本案中一并处理为宜，由原告承担30%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、由被告兴国和彩包装装潢印刷厂赔偿原告陈文元护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失计币175949.48元（251356.40元×70%）；
二、驳回原告陈文元的其他诉讼请求；
三、被告兴国和彩包装装潢印刷厂已经支付的医疗费33697.38元，由原告陈文元承担10109.21元，其余部分由其自负。
本案受理费2603元，原告陈文元已预交，由被告兴国和彩包装装潢印刷厂承担1800元，其余部分由其自负。重新鉴定费700元，被告何茂锋已预交，由其自负。
本案所涉执行内容，限在本判决书生效后一个月内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年，逾期视为放弃权利。
审判员 钟先银
二〇一六年九月八日
书记员 李和清