安徽省望江县人民法院民 事 判 决 书（2015）望民一初字第01531号原告：翟杨，女，汉族，1964年10月2日出生，退休职工，住望江县。委托诉讼代理人：周义培，望江县华阳镇法律服务所法律工作者。被告：中国农业银行股份有限公司望江县支行，住所地望江县华阳镇。主要负责人：黄立新，行长。委托诉讼代理人：李叶，男，汉族，1986年11月21日出生，住安庆市迎江区，系中国农业银行股份有限公司安庆分行内控合规部职工。委托诉讼代理人：孟超，安徽天禾律师事务所律师。原告翟杨与被告中国农业银行股份有限公司望江县支行劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告翟杨委托诉讼代理人周义培、被告中国农业银行股份有限公司望江县支行委托诉讼代理人李叶、孟超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。翟杨向本院提出诉讼请求：1、判令被告应依法支付退休前的加班工资及绩效工资共计747343.84元，其中：（1）、法定假日加班工资153394.56元（18年×11天×258.24元/天×300%，1996年至2014年为18年，每年11天法定假，原告退休前一年工资67400元，日平均工资为67400元/年÷12月÷21.75天=258.24元/天）；（2）、双休日加班工资483425.28元（18年×104天×258.24元）；（3）、工时加班工资25178.4元（3年×5小时×52周×258.24元/天÷8小时，2012年至2014年三年，每周超时5小时，全年52周）；（4）、年休假加班工资81345.6元（7年×15天×258.24元/天×300%，2008年至2014年七年，每年享受15天带薪休假）；（5）、2014年扣发绩效工资4000元。2、补足依法应缴未足额缴纳的社会养老保险费或承担因不能补缴给原告造成的社会养老保险金收入差额损失每月500元，从1996年原告开始缴纳养老保险至原告退休。3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2014年10月2日从中国农业银行股份有限公司望江县支行退休，在该行工作30余年，在该行工作期间，一直从事前台柜面服务工作，自1996年至今，柜面服务人员全年365天，天天轮班对外服务，在工资报酬上，该行以业务绩效考核为由，从不计发柜面服务人员加班工资，特别是2012年该行安保工作外包后，原告所在网点，早班必须七点前到岗，中午十二点半至十三点方能下班；下午班必须十二点前到岗，傍晚十八点半至十九点甚至更晚方能下班。全年每周加班加点四个小时以上，2014年原告所在网点还无故扣发原告保险代理、理财等绩效考核工资4千余元。金融部门自九十年代初经国务院批准就建立起了社会养老保险制度，鉴于原告为储蓄员身份，该行自上而下没有将这批人员纳入农行系统的社会养老保险体系，自1996年起，该行就以从储蓄员身份这批人个人工资中按工资额开始计扣社会保险个人缴纳部分，为其在望江县社会保障部门办理社会养老保险，而实际缴纳时则是以最低的缴费起点向社保部门缴纳社会养老保险费，远远低于应缴数额，致原告现领取的社会养老保险金低于相同工龄、相近工资收入水平的农村商业银行退休人员1000余元。原告为维护自身的合法权益，已于2015年10月8日申请劳动仲裁，现依法起诉。中国农业银行股份有限公司望江县支行辩称，1、原告当庭增加或者2015年12月25日增加诉求是不合理的，未经过仲裁前置程序，违反了最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第六条的规定，法院对其增加的诉讼请求依法应不予审理。2、原告主张的双休日加班工资及延时加班工资是不能成立的，根据劳动和社会保障部《关于中国农业银行和中国建设银行部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的复函》（劳社部函[2000]70号批复的规定，农行营业网点的临柜人员、信用卡授权人员，实行以月为周期综合计算工时工作制。本案原告在某一具体“周”的实际工作时间，只要其累计工作时间不超过40小时，则不为加班。原告的工作岗位为临柜人员，该岗位实行两班轮岗制，正常的上班时间为上午班8:00至12:00，或下午班12:00-5:30（冬季）、12:00-6:00（夏季），按照上述工作时间计算，再结合其所在储蓄所安排员工轮流执勤的早或晚“箱包”交接次数，农行安排原告等临柜人员每周工作时间不会超过40小时，不存在加班问题，双休日不属于加班。3、原告主张的法定节假日加班工资因缺乏必要证据支持，依法不能成立。4、原告主张的绩效工资不能成立，绩效工资不属于法律强制的工资，是单位自行约定的。5、关于年休假补偿问题，年休假工资争议不属于劳动报酬争议，而属于一般劳动争议的范围，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条第1款规定的申请仲裁一年的时效，而不应适用该条第4款的特殊仲裁时效规定，本案中，原告在诉讼时效的最后一天提起仲裁，已经丧失了2014年10月（即原告退休前）的年休假未休假待遇的追索权。6、原告主张的社会保险缴费基数补足或赔偿，无任何事实及法律依据，依法不能成立，不属于人民法院的受案范围，农行的做法符合行政机关的要求。综上所述，原告的诉讼请求均无事实及法律依据或超过了诉讼时效，依法均不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对于原告提供的关于双休日及延时加班工资诉求方面的证据，被告提出原告该项诉求不能成立，根据劳动和社会保障部《关于中国农业银行和中国建设银行部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的复函》（劳社部函[2000]70号的规定，原告作为农行营业网点的临柜人员、信用卡授权人员，实行以月为周期综合计算工时工作制，只要其累计工作时间不超过40小时，则不为加班，原告的工作岗位为临柜人员，该岗位实行两班轮岗制，正常的上班时间为上午班8:00至12:00，或下午班12:00-5:30（冬季）、12:00-6:00（夏季），按照上述工作时间计算，再结合其所在储蓄所安排员工轮流执勤的早或晚“箱包”交接次数，农行安排原告等临柜人员每周工作时间不会超过40小时，不存在加班问题，双休日不属于加班。被告对其抗辩主张提供了劳动和社会保障部《关于中国农业银行和中国建设银行部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的复函》（劳社部函[2000]70号、原、被告于2009年6月30日签订的劳动合同书复印件、农行望江支行雷阳分理处营业时间表及柜面业务交接登记簿复印件等证据证明。本院认为，被告的该项抗辩主张符合法律规定，予以采纳，故对原告提供的关于双休日及延时加班工资诉求方面的证据本院均不予采纳；对被告提供的上述证据均予确认；虽然原告对被告提供的劳动合同书的真实性不予认可，但该劳动合同书系农行系统格式合同，该合同已实际履行，故对该劳动合同书予以确认。二、原告提供的农行望江雷阳分理处箱（包）交接登记簿（2013年7月1日至11月11日）复印件、中国农业银行农银办发[2007]767号文件和农银发[2008]124号文件复印件、证人徐某1应、汪某、周某（出庭）、徐某2（出庭）的证言，旨在证明原告在工作期间全年无休息日，法定节假日及职工带薪年休假期间均在加班，被告望江县农行建立有柜员交接登记制度，其登记能够充分证明原告上、下班及加班情况，被告掌握有原告加班事实存在的证据，只要被告向法庭出示相关登记簿就能证明和查明原告加班情况，被告没有向原告发放加班工资，结合被告提供的农行望江支行雷阳分理处2013年10月至2014年10月农行柜面业务交接登记簿复印件，本院对原、被告提供的上述证据均予确认，并据此确认原告在法定节假日期间存在加班的事实，被告掌握有原告加班事实存在的证据，但未向本院提供，被告亦未向本院提供自2008年1月至2014年10月原告退休时安排过原告带薪年休假方面的证据。三、关于原告提供的被告未足额为其缴纳社会养老保险费方面的证据，被告均不予认可，并提出此类争议不属于人民法院受理的民事案件范围。本院认为，社会保险缴费基数问题依法应由社会保险机构核定并依法征缴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对原告提供的此方面的证据均不作认定。本院认为，原告翟杨系被告农行营业网点的临柜人员，原、被告于2009年6月30日签订的书面劳动合同约定实行以月为周期综合计算工时工作制，该工作制已于2000年4月23日经劳动和社会保障部劳社部函[2000]70号复函审批，原、被告已实际按综合计算工时工作制履行劳动合同直到原告退休，现原告诉求双休日加班工资483425.28元及延时加班工资25178.4元，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告诉求的法定节假日加班工资及带薪年休假加班工资，原告提供了相应的证据证明其在法定节假日期间存在加班的事实，被告提供的农行望江支行雷阳分理处2013年10月至2014年10月农行柜面业务交接登记簿上亦有所记载，原告提供的证据证明被告掌握有原告在法定节假日期间加班事实存在的证据，比如农行箱（包）交接登记簿、农行柜面业务交接登记簿等证据，但被告未向本院提供，被告亦未举证证明自2008年1月至2014年10月安排过原告带薪年休假，依照相关法律及司法解释的规定，被告应当承担不举证或举证不能的不利后果，故对原告诉求的法定节假日加班工资及带薪年休假加班工资，本院依法予以支持。参照《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第七条、第九条、第十条之规定，本院确定从原、被告签订书面劳动合同之日即2009年6月30日起至原告退休之月即2014年10月止，计算原告法定节假日的加班工资，其中2011年至2014年的日平均工资标准按被告提供的原告工资发放表计算，2009年6月30日至2010年12月原告工资发放表因被告未提供，本院确定参照安徽省金融业职工年平均工资计算，2009年为43588元/年、2010年为50972元/年。按此计算原告日平均工资为：2009年为165.1元/日（43588元÷12个月÷22个工作日），2010年为193.08元/日（50972元÷12个月÷22个工作日），2011年原告年工资为40474.94元、日平均工资为153.31元（40474.94元÷12个月÷22个工作日），2012年原告年工资为56113.47元、日平均工资为212.55元，2013年原告年工资为92135.26元、日平均工资为349元，按原告诉求的258.24元/日计算，2014年1-10月原告工资57031.25元、日平均工资为259.23元（57031.25元÷10个月÷22个工作日），按原告诉求的258.24元/日计算。原告在法定节假日加班时间2009年6月30日之后为4天，2010年至2014年10月每年均为11天。原告应休而未休的带薪年休假加班工资从国务院《职工带薪年休假条例》规定的2008年1月1日起计算至原告退休之时即2014年10月止，每年计算15天，日平均工资标准亦按上述标准确定。被告依法应按原告日平均工资的300%支付原告法定节假日加班工资及带薪年休假加班工资，扣除被告已正常按月支付的工资，另应按原告日平均工资的2倍支付加班工资。综上所述，被告应支付原告法定节假日的加班工资为：2009年165.1元/日×4天+2010年193.08元/日×11天+2011年153.31元/日×11天+2012年212.55元/日×11天+2013年258.24元/日×11天+2014年258.24元/日×11天=12490.02元×2=24980.04元；被告应支付原告带薪年休假加班工资为：2009年165.1元/日×15天+2010年193.08元/日×15天+2011年153.31元/日×15天+2012年212.55元/日×15天+2013年258.24元/日×15天+2014年258.24元/日×15天=18607.8元×2=37215.6元。被告辩称年休假工资争议不属于劳动报酬争议，而属于一般劳动争议的范围，应适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款规定的申请仲裁一年的时效，而不应适用该条第4款的特殊仲裁时效规定，本案中，原告在诉讼时效的最后一天提起仲裁，已经丧失了2014年10月（即原告退休前）的年休假未休假待遇的追索权；本院认为，带薪年休假加班工资争议属于劳动报酬争议，应当适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，不受一年仲裁时效期间的限制，且原告是在劳动关系终止之日起一年内提出仲裁申请，故原告的申请不超过仲裁时效期间，被告的此项抗辩主张不能成立，本院不予采纳。原告诉求的2014年绩效工资4000元，未提供充分证据证明，本院不予支持。原告诉求补足依法应缴未足额缴纳的社会养老保险费或承担因不能补缴给原告造成的社会养老保险金收入差额损失每月500元，从1996年原告开始缴纳养老保险至原告退休，对此，本院认为，社会保险缴费基数问题依法应由社会保险机构核定并依法征缴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，不属于本案审理范围，故对原告此项诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条第（三）项、第四十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条之规定，判决如下：被告中国农业银行股份有限公司望江县支行支付原告翟杨法定节假日加班工资24980.04元，支付带薪年休假加班工资37215.6元，合计62195.64元，限于本判决生效后十日内付清；驳回原告翟杨其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原、被告各负担5元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  史 伟审 判 员  徐栋材人民陪审员  任理朋二〇一七年三月二十七日书 记 员  梁慧淑附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。