陕西省山阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）山刑初字第00077号
公诉机关山阳县人民检察院。
被告人张某甲，男，生于1973年1月18日，汉族，农民，小学文化，河南省鹤壁市淇县人。1998年1月7日因犯盗窃罪被河南省淇县人民法院判处拘役四个月。2001年3月14日因犯敲诈勒索罪被河南省淇县人民法院判处有期徒刑一年又六个月。2014年10月29日，因涉嫌盗窃罪被山阳县公安局刑事拘留，同日被取保候审，现在家。
被告人杨某甲，男，生于1980年4月1日，汉族，农民，初中文化，河南省鹤壁市淇县人。2011年9月6日因犯盗掘古墓葬罪被河南省淇县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2014年10月29日，因涉嫌盗窃罪被山阳县公安局刑事拘留，同日被取保候审，现在家。
被告人栗某甲，男，生于1951年10月2日，汉族，农民，小学文化，河南省鹤壁市淇县人。2014年9月23日因涉嫌盗窃罪被山阳县公安局取保候审，现在家。
山阳县人民检察院以山检公诉刑诉（2015）62号起诉书指控被告人张某甲、杨某甲、栗某甲犯盗窃罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月27日公开开庭审理了本案。山阳县人民检察院代理检察员张玲出庭支持公诉，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
山阳县人民检察院起诉书指控：2014年8月27日晚9时许，被告人张某甲伙同杨某甲、栗某甲、海文（在逃）、老狼（在逃）等五人，由杨某甲驾驶豫GQF5**银灰色长城越野车从河南省淇县窜至山阳县色河铺镇庙沟村三组，将明代三级文物古石塔二节（其中刻有宗教人物的八棱形石塔构件一节，刻有四方佛的八棱形石塔构件一节）盗走后出售，获得赃款25000元，除途中费用3700元外，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲各分得赃款4200元，海文分得赃款4500元，老狼分得赃款4200元。案发后，三被告人分别向当地公安机关投案自首。认定上述事实的证据有：报案笔录，陈某某、刘某甲等证人证言，现场勘查笔录、拍照及鉴定意见书等在卷佐证，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲对其犯罪事实供认不讳。据此，山阳县人民检察院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，指控被告人张某甲、杨某甲、栗某甲犯盗窃罪，请求依法判处。
庭审中，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲对起诉书指控的犯罪事实不持异议，承认指控，请求从轻处罚。
经审理查明：2014年8月27日晚9时许，被告人张某甲伙同杨某甲、栗某甲、海文（在逃）、老狼（在逃）等五人，由杨某甲驾驶豫GQF5**银灰色长城越野车从河南省淇县窜至山阳县色河铺镇庙沟村三组，将明代三级文物古石塔二节（其中刻有宗教人物的八棱形石塔构件一节，刻有四方佛的八棱形石塔构件一节）盗走后出售，获得赃款25000元，除途中费用3700元外，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲各分得赃款4200元，海文分得赃款4500元，老狼分得赃款4200元。案发后，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲向公安机关投案，并分别上交赃款4200元、4200元、7900元，被告人张某甲、杨某甲将被盗文物两件赎回后退回公安机关，由公安机关发还被害人。
上述事实，经当庭举证、质证，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲盗窃的事实有下列证据证实：
1、报案笔录、受案登记表证明：2014年8月28日0时59分，山阳县色河铺镇庙沟村村民张某乙电话报称：色河铺镇庙沟村文物“石塔”被盗，请求查处。山阳县公安局于2014年9月1日对该案立案侦查。
2、现场勘验、检查笔录及照片证实案发现场的情况。
3、证人陈某某、齐某某、张某丙、张某丁、刘某甲的证言及被告人张某甲、杨某甲、栗某甲的供述证实被告人张某甲、杨某甲、栗某甲盗窃的事实。
4、辨认笔录及照片证明：2014年9月23日，被告人栗某甲对公安机关提供的照片进行辨认，辨认出被告人杨某甲和张某甲就是一起在山阳盗窃石塔的人。
5、物证小汽车一辆及扣押物品清单证实，山阳县公安局于2014年9月24日扣押杨某甲持有的豫GQF5**号长城牌银灰色小汽车一辆，该车系被告人作案时用于运输被盗文物的交通工具。
6、证人杨某乙的证言：2006年，他购买了一辆长城牌越野车，车主为妻子靳某某。2012年下半年，他以25000元的价钱将车卖给他哥杨某甲，卖车的时候没有过户，车主现在还是靳某某，车牌号为豫GQF5**。
7、山阳县文化局山文管发（1992）05号文件证实：色河镇庙沟村三队的“石塔”已被列为重要文物点保护对象。
8、证人张某戊的证言：山阳县文化局1992年下发的“山文管发（1992）05号”关于我县“四郎庙”等五处重要文物点被列为保护对象的通知，其中包括色河铺镇庙沟村的“石塔”。
9、陕西省文物鉴定结论证实，被盗的两件雕刻佛像和宗教人物的八棱石构件均属于石塔的主要部件，此次被盗对石构件造成一定残损。该文物属三级文物。
10、淇县公安局高村派出所证明及被告人栗某甲的供述证实，栗某甲于2014年9月5日，在公安机关尚未掌握其犯罪事实的情况下，主动到当地高村派出所投案，主动退赔分得赃款4200元整。
11、山阳县公安局办案说明、证人刘某乙、范某的证言及被告人张某甲、杨某甲、栗某甲的供述证实，被告人栗某甲于2014年9月23日，张某甲、杨某甲于2014年10月29日分别向山阳县公安机关投案。
12、扣押物品、文件清单、发还清单证实，山阳县公安局扣押张某甲赃款4200元整，扣押杨某甲行驶证、驾驶证各一本、手机两部、赃款4200元整、石雕文物2件，并将2件石雕文物发还给色河铺镇庙沟村村委会。淇县公安局扣押栗某甲赃款4200元整；山阳县公安局扣押栗某甲赃款3700元整。
13、河南省淇县人民法院（1998）淇刑初字第1号刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人张某甲于1998年1月7日以盗窃罪被淇县人民法院判处拘役四个月，并处罚金2000元，于1998年1月19日刑满释放。
14、河南省淇县人民法院（2001）淇刑初字第26号刑事判决书、罪犯出监鉴定表证实，被告人张某甲于2001年3月14日以敲诈勒索罪被淇县人民法院判处有期徒刑一年又六个月，于2002年6月28日刑满释放。
15、河南省淇县人民法院（2011）淇刑初字第73号刑事判决书证实，被告人杨某甲于2011年9月6日以盗掘古墓葬罪被淇县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金10000元。
16、户籍证明信证实被告人张某甲、杨某甲、栗某甲的身份情况。
本院认为，被告人张某甲、杨某甲、栗某甲伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段，盗窃被县级人民政府列为重点保护对象的文物，出售后获赃款25000元，数额较大，公诉机关指控被告人盗窃的犯罪事实成立，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪，应依法惩处。被告人张某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚，被告人张某甲曾因犯罪受过两次刑事处罚，现又故意犯罪，可酌情从重处罚。被告人杨某甲、栗某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。公诉机关指控被告人杨某甲系累犯，经查，杨某甲虽于2011年9月6日因犯盗掘古墓葬罪被判处有期徒刑六个月，但其被宣告缓刑一年，即被告人杨某甲在缓刑考验期一年期满后，原判六个月的有期徒刑刑罚实际上并未执行，不符合累犯规定的被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后的条件，公诉机关指控被告人杨某甲系累犯的意见本院不予采纳，但被告人杨某甲曾因犯盗掘古墓葬罪受过刑事处罚，现又故意犯罪，可酌情从重处罚。被告人张某甲、杨某甲、栗某甲犯罪后均能够自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，经查证属实，系自首，可以从轻处罚。鉴于被告人张某甲、杨某甲、栗某甲在开庭审理时均能够如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪态度较好，且主动将被盗文物赎回并予以退还，可从轻处罚。被告人出售文物的非法所得及其犯罪使用的车辆等作案工具，应当依法予以追缴和没收。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条一款、第七十三条二款、三款之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期三年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人杨某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又八个月，宣告缓刑，缓刑考验期二年又六个月，并处罚金人民币4000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人栗某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期二年，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
四、被告人违法所得赃款人民币16300元及作案工具豫GQF5**长城牌小汽车一辆、手机两部予以没收，上缴国库（其中违法所得赃款人民币4200元由河南省淇县公安局上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向陕西省商洛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 汪 东
审 判 员 柯曾峰
人民陪审员 邹来群
二〇一五年十二月十日
书 记 员 李依洋