汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汕阳法民一初字第163号
原告韩汉荣，男，汉族，住址汕头市潮南区，公民身份号码×××3617。
委托代理人陈嘉豪，广东东沙律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称“平安保险”），住所地汕头市龙湖区。
负责人吴疆。
委托代理人李少伟、刘莹，该公司员工。
被告田爱洪，男，土家族，住址湖南省龙山县，公民身份号码×××2139。
被告汕头市汕集货运代理有限公司（以下简称“汕集公司”），住所汕头市龙湖区。
法定代表人黄海鸣。
原告韩汉荣诉被告平安保险、田爱洪、汕集公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月16日受理后，依法由审判员钟志浩适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩汉荣的委托代理人陈嘉豪、被告平安保险的委托代理人刘莹、被告田爱洪、被告汕集公司的法定代表人黄海鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩汉荣诉称，2014年11月23日13时左右，被告汕集公司雇佣的司机被告田爱洪驾驶粤D×××××号重型半挂牵引车（车主为被告汕集公司）牵引粤D×××××挂重型集装箱半挂车，从潮南往潮阳方向行驶，途经234线潮阳区和平镇和铺路口处时，将驾驶二轮摩托车途经该处的原告撞倒，造成原告左足第2趾骨近端骨折，左足第1趾远端骨折，左胫骨折内侧裸间隆起骨折，全身多处脸挫裂等严重伤害后果。事故发生后，原告立即到汕头潮南民生医院住院治疗，至2015年2月10日出院。出院后原告进行后续治疗和康复治疗，并需全休3个月。2014年12月5日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出事故责任认定书，认定被告田爱洪承担事故的全部责任，原告免承担事故责任。另查，被告汕集公司所有的粤D×××××号重型半挂牵引车在被告保险公司处投保了交强险及商业险第三者责任险，交强险保险期限为2013年12月20日至2014年12月19日止，而商业三责险保险期限为2014年1月25日至2015年1月24日，赔偿限额为100万元。在事故发生后，被告田爱洪仅为原告支付住院期间部分医疗费。对原告遭受的其他损失，三被告至今拒不作出赔偿。因此，原告特提起诉讼，请求：1、判令被告平安保险在交强险和第三者责任险赔偿限额内对原告蒙受的损失承担直接赔偿责任【其中医疗费12800元，护理费11007.19元、误工费7900元、住院伙食补助费7900元、交通2000元费共计41607.19元（以上各项暂计至出院时）以及后续治疗费、康复费、残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、鉴定费（以上各项待鉴定后确定）】；2、判令被告汕集公司、田爱洪对被告保险公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。
在诉讼过程，原告韩汉荣将诉讼请求变更为：1、判令被告平安保险在交强险和第三者责任险赔偿限额内对原告遭受的经济损失共计47207.15元（其中医疗费12800元、护理费11007.19元、误工费7900元、住院伙食补助费7900元、交通费2000元、康复费1800元、营养费1200元、鉴定费2600元）承担直接赔偿责任。2、判令被告汕集公司、田爱洪对被告保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。
原告向本院提交以下证据材料：1、韩汉荣的身份证及常住人口登记卡复印件、平安保险的登记信息资料、汕集公司的登记信息资料，证明原、被告主体资格；2、潮公交认字[2014]第D00748号道路交通事故认定书、田爱洪的驾驶证复印件、粤D×××××号重型半挂牵引车的机动车行驶证复印件，证明事故的发生和责任的认定；3、平安保险的机动车交通事故责任强制保险单复印件和机动车辆保险单复印件，证明粤D×××××号重型半挂牵引车投保交强险和商业第三者责任保险；4、潮南民生医院的通用病历、入院记录、报告单、出院小结、××证明书，证明原告住院治疗的情况。5、××人费用汇总一览表，证明原告花去医疗费34844.02元。6、深圳市汇达通数码科技有限公司的企业法人营业执照复印件、深圳市劳动合同、2014年4月至11月的工资表、深圳市汇达通数码科技有限公司出具的“误工证明”，要证明原告韩汉荣事故发生前是该公司保安员，月工资3000元，原告因交通事故持续误工的事实。
被告平安保险没有提交书面答辩，其委托代理人当庭辩称，一、肇事车辆在我方投保交强险及商三险（限额100万，有购买不计免赔），发生事故时在保险期限内。对于本次事故造成原告韩汉荣损失的合理部分，本被告同意在交强险及商三险保险责任限额内赔偿。二、根据《机动车驾驶证申领和使用规定》第十条及第十一条的规定，年龄在60周岁以上不得驾驶二轮摩托车，原告韩汉荣发生事故时已71岁，无证驾驶无牌二轮摩托车，其行为已违反法律法规的规定。根据《道路交通安全法》第76条、《民法通则》第131条以及《侵权责任法》第26条的规定，被侵权人对损害的发生有过错的，可以根据过错程度适当减轻侵权人的赔偿责任。故本被告认为，原告韩汉荣应为其违法行为承担次要责任。虽然交警的事故认定书中认定被告田爱洪负全部责任，但事故认定书是对交通事故过错的认定，是一种事实而不是法律责任的认定，不能等同于民事责任的承担。而且，在诉讼程序上，交警作出的事故认定书只是民事诉讼中的一类证据，并不具有民事诉讼上终局意义的鉴定效力，并不意味着被告必然要承担事故认定书上确定的事故责任。三、原告部分请求标准偏高，缺乏事实及法律依据，我方不予认可，具体如下：1、医疗费：××用药。汕头潮南民生医院的出院小结的出院诊断中，记载原告韩汉荣患有左膝关节退行性变、右输尿管结石及前列腺增生，××；在出院医嘱所带的非那雄胺片及坦索罗辛缓释胶囊均为治疗前列腺增生的药品。××所产生的相关费用并不是本次交通事故造成的，该费用应由原告自行承担。本被告要求原告提供用药清单，请法院查明核实原告在住院期间××的相关费用，该部分金额不属保险责任应予剔除，不应由本被告承担。2、护理费：原告需提供护理费发票或家属护理导致误工的误工证明，否则应按50元/天计赔。3、误工费：本被告对原告提供的劳动合同及误工证明三性存疑，与我司前期查勘向韩汉荣了解到已退休并有其亲笔签名确认的情况不符。韩汉荣为潮南人，年龄已71岁，却在深圳市汇达通数码科技有限公司从事保安员的工作，本被告认为原告年纪已高，无法从事安保工作，且工作地点是在深圳市，月收入却达3000元，均不符合常理。原告在深圳市工作，而事故发生地却在汕头市××区，从其提供的11月份工资单，公司仅是扣减其在11月23日发生事故后的工资，对于事故发生前不在公司上班的工资并没有扣减，也不符合常理。另外，深圳市对于企业招聘外来务工人员是有严格的登记规定的，需办理暂住证，但原告并没有提供。综上，原告请求误工费依据不足，且提供的证据存在诸多疑点，请法院依法予以驳回。4、伙食费：没有异议。5、交通费：原告没有提供与本次事故相关的交通费发票，且请求赔偿数额偏高，但考虑其发生必要性，请法院酌情予以认定。6、营养费：没有异议。7、康复费：没有异议。8、鉴定费：不属保险责任，不应由我方承担。四、诉讼费不属保险责任，不应由本被告承担。
被告平安保险向本院提交如下证据材料：1、垫付支付信息浏览，证明保险公司垫付1万元的事实。2、保险公司的车险人伤案件查勘信息确认表及照片五张，要证明韩汉荣已退休的事实。
被告田爱洪没有提交书面答辩，当庭辩称，我已支付了医疗费和住院时的检查费，共支付了21600元。其他由法院依法判决。
被告田爱洪向本院提交了如下证据材料：汕头潮南民生医院预交款收据12单，要证明田爱洪已垫付了21600元，其中包含保险公司垫付的10000元。
被告汕集公司没有提交书面答辩，其法定代表人当庭辩称，希望法庭公正、公平的处理该案件。
被告汕集公司没有向本院提交证据材料。
经审理查明，2014年11月23日13时左右，田爱洪驾驶粤D×××××号重型半挂牵引车牵引粤D×××××挂重型集装箱半挂车从潮南往潮阳方向行驶，途经324线潮阳区和平镇和铺路口处时与同向韩汉荣驾驶一辆无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成韩汉荣受伤入院及车辆损坏的交通事故。2014年12月5日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2014]第D00748号道路交通事故认定书认为：一、田爱洪驾驶车辆上路行驶，行经没有交通信号灯控制的施工路口路段左转弯时与同向前车未能确保必要的安全距离，且对路面动态估计不足，遇有情况时，未能采取有效措施，确保安全畅通的原则下通行，是导致事故发生的全部过错原因；二、韩汉荣的违法行为与事故发生没有存在因果关系。依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定，交警部门认定：在此事故中是田爱洪一方违法行为造成的，应承担事故的全部责任；韩汉荣无责任。
事故发生后，原告于2014年11月23日到汕头潮南民生医院住院治疗，至2015年2月10日出院，共住院79天。入院诊断：1、左足第2趾近节趾骨近端骨折，2、左足第1趾远节趾骨骨折，3、左足裂伤，4、全身多处软组织挫擦伤，5、左胫骨内侧髁间隆起骨折？诊治经过：患者入院后予完善各项相关检查，……。入院后予左足石膏托外固定及预防感染、改善循环、补液对症支持治疗。患者于2014-12-10突发右腰部疼痛，伴排尿困难，查泌尿系彩超提示右肾积液（轻度），右输尿管末端结石并扩张，左肾、左侧输尿管、膀胱未见明显异常，前列腺增大并钙化。予解痉、止痛等对症治疗后好转。病情好转，予安排出院。出院诊断：1、左足第2趾近节趾骨近端骨折，2、左足第1趾远节趾骨骨折，3、左足裂伤，4、全身多处软组织挫擦伤，5、左膝关节退行形变，6、右输尿管结石，7、前列腺增生，8、上呼吸道感染。出院医嘱（包括门诊随访要求）：1、带药：非那雄胺片1盒sig：5mgpoqd,坦索罗辛缓释胶囊1盒sig:0.2mgpoqn;2、左足暂不完全负重；3、全休3个月；4、定期返院复查（伤后第6、12个月）；5、不适骨科门诊随诊。被告平安保险已垫付了医疗费10000元，被告田爱洪已垫付了医疗费11600元。
案件审理中，经原告申请，本院于2015年3月17日依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对原告的伤残情况进行鉴定。2015年4月15日广东东方法医临床司法鉴定所出具东方司鉴[2015]临鉴字第149号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、不构成伤残。2、无需后续治疗费，康复治疗费为1800元。3、营养期60天、护理期79天（建议：增加营养费1200元；护理期内配护理人员1名/日）。原告为此支付鉴定费2600元。
另查明，田爱洪与汕集公司之间存在挂靠经营关系，粤D×××××号重型半挂牵引车登记的车辆所有人为汕集公司。该车已向平安保险投保了交强险和商业三责险（含不计免赔率特约条款）。商业第三者责任保险的责任限额为1000000元。本次事故发生在保险期限内。
本院认为，本案系田爱洪与韩汉荣之间因机动车交通事故引起的责任纠纷。交警部门已对该事故作出“在此事故中是田爱洪一方违法行为造成的，应承担事故的全部责任；韩汉荣无责任。”的交通事故认定书，被告保险公司和汕集公司均提出异议，认为原告韩汉荣应承担部分责任，但均没有提出相反的证据予以推翻，本院依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，依法确认交通事故认定书的证明力。被告保险公司认为，原告韩汉荣无证驾驶无牌二轮摩托车，应为其违法行为承担次要责任，事故认定书是对交通事故过错的认定，是一种事实而不是法律责任的认定，不能等同于民事责任的承担，被告不必然要承担事故认定书上确定的事故责任；但根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条的规定，“公安机关交通管理部门应当根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。”；而交警部门在作出道路交通事故认定书时认为：韩汉荣的违法行为与事故发生没有存在因果关系；也就是说，“无证驾驶无牌车辆”的违法行为可由交警部门依据有关交通管理法规进行处罚，但该违法行为与交通事故的发生并没有存在必然的联系，而对于与事故发生没有存在因果关系的所谓“过错”是不能作为“减轻侵权人的赔偿责任”的依据的；因此，对于保险公司的该项抗辩主张，本院不予采纳。由于发生交通事故的粤D×××××号重型半挂牵引车已投保了交强险和商业三责险，故原告因事故造成的损失依法应先由平安保险在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由平安保险根据商业三责险保险合同予以赔偿，仍有不足的再由侵权人予以赔偿。
原告韩汉荣因交通事故受到的损害，根据法律规定的赔偿项目和标准，核定如下：
1.医疗费。根据医疗机构出具的医疗费用凭证，原告住院期间医疗费用为34844.02元。保险公司提出，原告的医疗费需核减自身××用药；根据原告病历资料中记载的诊治经过，“患者于2014-12-10突发右腰部疼痛，伴排尿困难，查泌尿系彩超提示右肾积液（轻度），右输尿管末端结石并扩张，左肾、左侧输尿管、膀胱未见明显异常，前列腺增大并钙化。予解痉、止痛等对症治疗后好转。”；由于原告该方面的××与交通事故无关，故对于原告提交的病人费用汇总一览表中用于治疗该方面××的非那雄胺片（374+68+68=510元）和坦索罗辛缓释胶囊（373.45+67.9+67.9=509.25元）的医疗费用应予以剔除。对于保险公司在庭审中主张的要求剔除地奈德乳膏、二丁酰环磷腺苷钙粉针、间苯三酚注射液等药物的医药费用，因原告的病历资料中并无记载对其他××的治疗，保险公司也无提交相关的证据予以证实，本院不予支持。对于保险公司要求扣除非医保用药的问题，因保险公司主张扣除的数额并没有超过被告田爱洪预先支付的医疗费数额，故该问题可在被告田爱洪向保险公司理赔时由保险双方另行协商解决。因此，原告应该得到赔偿的医疗费为33824.77元。扣除保险公司和田爱洪垫付的21600元后，尚欠12224.77元。
2.住院伙食补助费。原告请求住院伙食补助费7900元，被告无异议，本院予以确认。
3.营养费。原告请求营养费1200元，被告无异议，本院予以确认。
4.康复费。原告请求康复费1800元，被告无异议，本院予以确认。
5.交通费。原告因交通事故住院，虽未提交交通票据，但交通费确有发生，原告请求赔偿其交通费，可酌情给予600元。
6.护理费。依照法律规定，原告住院79天期间应给予1人护理。原告请求依照广东省2014年度国有居民服务业在岗职工年平均工资50856元／年的标准将其护理费计算为50856元／年÷365天/年×79天=11007.19元，比较合理，可予照准。被告平安保险主张护理费按每人每天50元计算，缺乏合理性，本院不予采纳。
7.误工费。原告请求赔偿其误工费7900元；保险公司提出异议，并提供了原告亲笔签名确认的原告已退休的车险人伤案件查勘信息确认表为据，请法院依法予以驳回；对此，原告虽然提供了深圳市汇达通数码科技有限公司出具的“误工证明”，并附有深圳市汇达通数码科技有限公司的企业法人营业执照复印件、深圳市劳动合同、2014年4月至11月的工资表等证据材料，但该“误工证明”上并无制作人员的签名或盖章，而且原告一方在庭审后提供的制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证，该证明材料依法不得作为认定案件事实的根据；而该“误工证明”所附的其他证据材料属于深圳市汇达通数码科技有限公司保存的资料，也不足以推翻保险公司所提供的车险人伤案件查勘信息确认表；因此，对原告的该项请求，本院不予支持。
8.鉴定费。原告进行司法鉴定支付鉴定费2600元，根据是否需要通过司法鉴定进行确认的项目进行分担，由原告自行承担1400元，由被告平安保险承担1200元。
以上第1至3项费用共42924.77元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，被告平安保险在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元，该款保险公司已经垫付。第4至8项费用共14607.19元，属于死亡伤残赔偿限额的计算项目，由被告平安保险在交强险死亡伤残赔偿限额内承担。上述第1至3项费用超过交强险医疗费用赔偿限额的部分为32924.77元，由机动车一方承担，扣除被告田爱洪已支付的11600元后，尚欠21324.77元，该款由被告平安保险在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。至于田爱洪已支付的11600元可由田爱洪另行向保险公司理赔。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应在本判决发生法律效力之日起10日内，向原告韩汉荣支付保险赔偿金35931.96元。
二、驳回原告韩汉荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费960元，减半收取480元，由原告韩汉荣负担115元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担365元。原告韩汉荣已预交的案件受理费不予退回，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司在本判决生效之日起10日内直接付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 钟志浩
二〇一五年六月四日
书记员 马立华
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第一百一十五条单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。
单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。