湖南省临湘市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第99号
公诉机关临湘市人民检察院。
被告人谢某某，男，1962年2月28日出生于湖南省临湘市，公民身份号码：XXXX********，汉族，初中文化，无业，住湖南省临湘市XX街道办事处XX居委会XX巷**号。2014年11月18日因涉嫌犯赌博罪被临湘市公安局抓获，11月20日被刑事拘留，同年12月11日被临湘市公安局决定取保候审。2015年5月14日被本院决定取保候审。
被告人张某某，女，1965年8月9日出生于湖南省临湘市，公民身份号码：XXXXX********，汉族，初中文化，无业，住湖南省临湘市XXX家属楼。2014年12月3日被临湘市公安局决定取保候审。2015年5月14日被本院决定取保候审。
辩护人王安进，湖南省临湘市法律援助中心律师。
被告人谢某，男，1973年1月17日出生于湖南省临湘市，公民身份号码：XXXX********，汉族，大专文化，临湘市XX街道办事处XX居委会职员，住湖南省临湘市XX街道办事处XX居委会XX巷XX号。2014年11月29日被临湘市公安局决定取保候审。2015年5月14日被本院决定取保候审。
临湘市人民检察院以临检公刑诉[2015]95号起诉书指控被告人谢某某、张某某、谢某均犯赌博罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临湘市人民检察院指派代理检察员陈艾飞出庭支持公诉，被告人谢某某、被告人张某某及其辩护人王安进、被告人谢某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年6月至11月18日，被告人谢某某在位于临湘市XX街道办事处XX居委会XX巷XX号的家中从事地下“六合彩”赌博写单活动，谢某某按期接受码民曾某、陈某某、谢某甲等人的投注，经整理再报其上线张某某、谢某等人，至2014年11月18日被抓获时，谢某某共报给张某某、谢某码单47万余元。其中，2014年6月至7月，谢某某共报给被告人张某某10余期码单，涉赌金额30万余元；2014年11月份，谢某某共报给被告人谢某3期码单，涉赌金额17万余元。
案发后，被告人张某某、谢某主动到临湘市公安局城西派出所投案。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的书证、证人证言、被告人供述和辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人谢某某、张某某、谢某以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖信息，聚众进行赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人谢某某、张某某、谢某对公诉机关指控自己犯赌博罪的上述事实均无异议。
被告人张某某的辩护人辩称，1、公诉机关指控被告人张某某涉赌金额30万余元，证据不足，张某某涉赌金额只应认定为22万元；2、在共同犯罪中，被告人张某某只接受谢某某1人的报单，在聚众情节中，只起了次要作用；3、被告人张某某主动投案，如实供述所犯罪行，构成自首，依法可从轻处罚；4、被告人张某某认罪态度好。
经审理查明，2014年5月至11月18日，被告人谢某某在自己居住的家中从事地下“六合彩”赌博写单活动，按期接受码民曾某、陈某某、谢某甲等人的投注，整理后再报给上线张某某、谢某等人，至2014年11月18日被抓获时，谢某某共报给被告人张某某、谢某码单金额人民币39万余元（以下币种均为人民币），并从中获取涉赌金额12%-13%不等的回扣。
2014年6月至7月，被告人张某某共接收被告人谢某某报送的11期码单，涉赌金额为22万余元。被告人张某某将码单报送给上线后从中抽取13%的回扣。
2014年11月份，被告人谢某某请被告人谢某帮忙找可以接收码单的上线，被告人谢某找到后，即居间为被告人谢某某转报码单。至被抓获，被告人谢某共帮助被告人谢某某转报3期码单给上线，涉赌金额为17万余元。
案发后，被告人张某某于2014年12月3日、被告人谢某于2014年11月29日主动到临湘市公安局城西派出所投案。临湘市公安局于2014年12月1日、3日、5日分别追缴被告人谢某、谢某某、张某某6万元、10万元、6万元。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、合议庭评议后确认的下列证据予以证明：
1、被告人谢某某的供述证明：自己于2014年5、6月份开始从事地下六合彩赌博写单活动，共有4个上线。其中有1个上线是张某某，从5、6月份开始在张某某处报单，一直到7、8月份共在张某某处报了10多期码单，最多一期报了2万多元，报单给张某某的提成开始是进单金额的12%，后来是13%；还有1个上线是谢某，2014年11月份因没有接码单的上线了，就找谢某帮忙找上线，后来就在谢某处报了3期码单，共进单17万元左右，其中有1期中奖5000元，谢某分3次给自己汇款11万元；有1期中奖2万元，谢某分2次汇款给自己75万元，报单给谢某的提成是进单金额的12%。
2、被告人张某某的供述证明：自己2014年6、7月份开始从事地下六合彩赌博写单活动，只有谢某某1个下线，共接受谢某某报送的码单11期，每期金额为2、3万元，开始给谢某某的回扣是进单金额的12%，后来是13%，自己从上线处获13%的回扣。
3、被告人谢某的供述证明：2014年11月份谢某某跟自己说没有地方报单了，想请自己帮忙找个进码单的地方，后来帮他找到了一个上线叫“明啊”，但上线只认自己，所以谢某某每次都把单先报到自己这里，自己再报上去。谢某某共在自己这里报了3期码单，有1期中了5000元左右，自己给他汇款11万元；有1期中了2万元，自己给他汇款75万元。谢某某每期从中抽取进单金额12%的回扣，自己没有从中获利。
4、证人谢某乙的证言证明：2014年5月份自己从外地回来时知道父亲谢某某从事地下六合彩写单活动，并帮谢某某整理过10期左右的码单。
5、证人曾某、陈某某、谢某甲的证言证明：自己均在被告人谢某某处买码10多期。
6、银行卡转账记录、银行交易明细单证明：2014年11月15日、18日被告人谢某分别给被告人谢某某转账11万元、75万元。
7、收缴的码单及账单明细证明：被告人谢某某从事地下六合彩赌博写单活动的详细情况。
8、勘验、检查笔录证明：2014年11月18日21时40分许，临湘市公安局民警在谢某某家中进行检查时搜缴到码单及写单账本。
9、辨认笔录证明：被告人谢某某辨认出被告人谢某；被告人张某某辨认出被告人谢某某。
10、湖南省非税收入一般缴款书证明：临湘市公安局分别追缴被告人谢某某、谢某、张某某10万元、6万元、6万元。
11、常住人口基本信息证明：被告人谢某某、张某某、谢某在作案时均已年满十八周岁。
12、线索来源、抓获经过、到案说明证明：被告人谢某某系被抓获到案；被告人张某某、谢某系主动到城西派出所投案，具有自首情节。
本院认为，被告人谢某某、张某某、谢某以营利为目的，利用香港“六合彩”开奖信息，聚众进行赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人谢某某到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人张某某、谢某犯罪后自动投案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实，均系自首，依法均可以从轻处罚。被告人张某某的辩护人辩称“公诉机关指控被告人张某某涉赌金额30万余元，证据不足，张某某涉赌金额只应认定为22万元”，经查，被告人谢某某共报送11期码单在被告人张某某处，每期金额在2万元左右，均未超过3万元，故被告人张某某涉赌金额应认定为22万余元，对此辩护意见本院予以采纳。被告人张某某的辩护人辩称“在共同犯罪中，被告人张某某只接受谢某某1人的报单，在聚众情节中，只起了次要作用”，经查，被告人谢某某收取多人的码单后再报送给上线张某某，而被告人张某某明知被告人谢某某聚众进行赌博仍然收取其码单，并从中营利，故被告人张某某不是只起了次要作用，对此辩护意见本院不予采纳。被告人张某某的辩护人提出“被告人张某某构成自首，依法可从轻处罚；认罪态度好，请求从轻处罚”的辩护意见，经查与客观事实相符，本院予以采纳。综上，根据被告人谢某某、张某某的犯罪情节和悔罪表现，可以对其宣告缓刑，责令被告人谢某某、张某某接受社区矫正，服从所在社区矫正组织的管理教育。被告人谢某在赌博犯罪中，系帮助被告人谢某某转报送码单，未从中获利，且仅从事3期写单活动，犯罪情节轻微，并有自首情节，认罪态度较好，可以对其免予刑事处罚。
综上，对被告人谢某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（二）项；对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（二）项；对被告人谢某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第三十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币八万元（罚金已缴纳人民币五万五千元，余款限本判决生效之日起一个月内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人张某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（罚金已缴纳人民币二万元，余款限本判决生效之日起一个月内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人谢某犯赌博罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘继雄
代理审判员 胥出凤
人民陪审员 罗 玲
二〇一五年八月四日
书 记 员 刘映雪
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的。