山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）威民一终字第684号
上诉人（原审原告）胡洪波。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司，住所地威海市河顺街4号。
代表人黄海，经理。
委托代理人王惠、金元福，山东中立达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王积状。
上诉人胡洪波、中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司（以下简称“人保威海分公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服威海火炬高技术产业开发区人民法院（2014）民高民初字第1037号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明，2013年6月24日8时30分许，王世涛持证驾驶鲁K×××××号重型自卸货车沿吉林路由南向北行驶至事故地点右转弯时，与原告胡洪波驾驶自行车沿吉林路由南向北行驶时相撞，造成胡洪波受伤、物品及双方车辆损坏的道路交通事故。经威海交警二大队认定王世涛承担事故的全部责任，原告胡洪波不承担责任。事故发生后，原告在威海金海湾医院门诊检查后当日即入住威海市立医院，事故造成原告左足毁损伤、左足脱套伤、左踇长、短伸肌腱断裂、左第1跖骨、足舟骨骨折、趾跗关节脱位、左3、4、5趾坏死、肝肿瘤根治术后、慢性乙型肝炎肝硬化、骨质疏松，共住院140天。后又入住威海市立医院南院区，共住院258天。经原告申请，威海恒源司法鉴定所于2014年10月13日鉴定其左足足弓破坏符合九级伤残，左足趾功能丧失符合十级伤残，原告支出鉴定费700元。另外原告还在威海市威明司法鉴定所交纳事故伤情鉴定费400元。后被告人保威海分公司申请对原告的误工时间、护理的人数、护理时间及护理级别进行鉴定，我院委托山东永鼎司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定原告误工时间为伤后至定残之日前一天，其住院期间需1人陪护。原告诉至原审法院，请求判令被告人保威海分公司在交强险范围内赔偿122000元，在商业三者险范围内赔偿244926.8元（其中包括财产损失4600元），不足部分由被告王积状承担，后变更诉讼请求，请求赔偿伤残赔偿金128576.8元，抚养费34600.61元（10509.84元＋14013.12元＋10077.65元=34600.61元），护理费利息6937元。
又查，被告人保威海分公司于2013年6月27日在交强险范围内垫付原告1万元的医疗费，2013年12月23、24日，经本院调解，被告人保威海分公司先行支付原告医疗费6万元。2014年3月20日左右在商业险范围内赔付医疗费11450.84元，以上共计支付原告医疗费81450.84元。被告王积状在原告住院期间垫付了35000元的医疗费和3000元的护理费。原告对上述被告垫付的款项数额没有异议，承认刚住院紧急处理伤情时用过治疗肝病方面的用药大约有一两千元，被告人保威海分公司同意按此数额确定原告治疗肝病用药。原告住院期间由于占云一人护理，除被告王积状支付了3000元，原告以打欠条的方式认可拖欠护理人员工资总计88100元，并约定按年息10%计付利息。
再查，原告父亲胡本法（1945年10月22日出生），母亲丛素萍（1949年12月22日出生）生育原告与另一子，现居住于乳山市夏村镇胡八庄村，原告与妻子于2001年9月1日育有女儿胡小璐。
原审法院认定上述事实，有双方当事人庭审陈述、证人证言、病历、医疗费单据、车某和鉴定意见等在案为凭。
原审法院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害他人人身造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、护理费等费用，受害人因伤致残的，还应当赔偿其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失。依据交通管理法和侵权责任法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由承保事故车辆保险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险的限额范围内先行予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司、侵权人按照责任认定予以赔偿。
本案中，王世涛受雇于被告王积状，持证驾驶属于被告王积状所有的重型自卸货车与原告驾驶自行车相撞，致原告受伤、物品以及双方车辆损坏的交通事故，经威海市公安局交警支队第二大队认定，王世涛承担全部责任。故作为雇主的被告王积状，依法应对雇员在从事雇佣活动中致人损害承担赔偿责任。王世涛驾驶的车辆在被告人保威海分公司处投保交强险和50万元商业三者险，发生交通事故时处于保险期限内。原告受伤后在威海金海湾医院、威海市立医院检查治疗398天，医院出具发票和证明证实花费医疗费147816.1元，被告人保威海分公司辩称有超医保用药，但未举证证实，不予采纳，原告认可治疗肝病方面的用药大约有一两千元，酌情扣除与本次事故无关的医药费1500元；本案法庭辩论终结时2015年度相关统计数据尚未公布，只能依据2014年度山东省交通事故赔偿标准及国有经济同行业平均工资计算原告伤残赔偿金和被抚养人生活费分别为124361.6元和35690.82元，被抚养人生活费依法应计入伤残赔偿金内，合计160052.42元。原告住院治疗398天，其中在威海市立医院南院区以行康复训练为主，均有住院病历记载，被告人保威海分公司以长期医嘱存在空白期提出其中有挂床208天，但未提供相应证据证实，原告认为临时医嘱每天都有，长期医嘱是在下医嘱时一直持续，不存在挂床情况，故对被告该项辩称，理由不当，不予采纳。原告住院伙食补助费为11940元。原告提供欠条欲证实每日以240元的价格共计88100元雇佣护理人员一名，因护理费用较高，且未提供护理人员纳税证明，不能以此认定原告的真实护理费用，但结合原告左足伤情和对个人生活能力的减弱情况，并经被告人保威海分公司申请鉴定，原告住院期间需1人陪护，经调查确定以每日150元计算原告合理的护理费为59700元，但原告出具欠条约定按年息10%计付利息，系原告与护理人员的约定，亦不符合法律规定和社会风俗习惯，不予支持。原告提供了相关机构的证明和租房合同证实其受伤前从事婚庆摄影工作，故结合鉴定意见，按照上年度居民服务行业平均工资44318元计算，其住院期间误工费为57431.27元。原告请求支付交通费1500元并提供出租发票证实，酌情确定其住院、转院及出院合理的交通费为200元。原告请求的伤残鉴定费700元、事故伤情鉴定费400元，停车费30元，均在合理范围内，依法应由被告王积状赔偿。原告请求支付半年房租费4500元，因该房租系原告与房主约定，原告受伤后不能继续租赁，可按约定与房主解除，协商租赁费的退还，不能将此费用转由被告赔付。原告请求支付住院期间购买的两副拐杖410元，未提供医疗机构或鉴定部门需要配置的意见，不予支持。因原告未举证证实实际财产损失，故其请求赔偿财产损失4600元，证据不足，不予支持。原告请求赔偿精神抚慰金，根据原告九级伤残和十级伤残的实际情况，酌情确定3000元为宜。
综上，原告诉讼请求中的合理部分，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司在交强险限额内先行赔偿原告医疗费10000元、伤残赔偿金110000元，在商业险限额范围内赔偿原告剩余医疗费136516.1元、剩余伤残赔偿金50052.42元、住院伙食补助费11940元、护理费59700元、误工费57431.27元、交通费200元、精神抚慰金3000元，以上合计438839.79元。扣除被告中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司先行赔付的81450.84元，还应支付原告357388.95元；二、被告王积状赔偿原告停车费30元，扣除被告王积状垫付的35000元医疗费和3000元护理费，原告还应返还被告王积状37970元；三、驳回原告的其他诉讼请求。上述赔偿义务，于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7883元、鉴定费1100元，由被告王积状负担。
宣判后，上诉人胡洪波不服原审法院判决，向本院提起上诉称，上诉人胡洪波治疗肝脏的短期保护性用药非不合理用药；上诉人胡洪波以市场价格聘请的护理人员系24小时护理，其护理价格公允，本息均应支持；原审计算上诉人胡洪波的伤残赔偿金错误；上诉人胡洪波有发票证实购买了410元的腋下拐棍系合理需求，应予赔偿；上诉人胡洪波的捷安特自行车已经毁损，价格600元的DVD播放机也被压碎，均应得到赔偿。请求撤销原判，依法改判。
上诉人人保威海分公司亦不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人胡洪波提供的证据不足以证实其系摄影师，不应按照同行业服务标准赔偿其误工费。请求依法裁判。
原审被告王积状答辩称，原判正确，请求维持。
经本院二审审理查明，在原审庭审中，上诉人胡洪波陈述大约有一两千元肝脏用药。
另查明，经原审法院调查威海市立医院康复科沈顺姬主任，2013年护理费的市场价格约为5-8元／小时。
又查明，威海市公安局交通警察支队第二大队对上诉人胡洪波所有的捷安特自行车的安全性做出了有效制动的鉴定，附件照片显示该涉案自行车趋于报废。经质证，上诉人胡洪波不能提供购车发票，上诉人人保威海分公司认为无法认定其折旧和价值。
还查明，2015年2月27日公布的《2014年山东省国民经济和社会发展统计公报》，载明：2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元，城镇居民人均消费性支出18323元，农村居民人均纯收入11882元。
本院二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的审理焦点为：原审认定的上诉人的相关经济损失是否合理，其误工费能否按照服务行业平均工资予以计算。
在原审庭审中，上诉人胡洪波陈述医疗费中大约有一两千元的肝脏用药，该用药与本案机动车交通事故纠纷不具关联性，原审酌情扣减，正确。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原审法院根据对护工市场行情的调查，酌定其护理费按每日150元计算并无不当；上诉人胡洪波主张应计算护理费利息，于法无据，本院不予支持。《2014年山东省国民经济和社会发展统计公报》公布于原审裁判之前，应按2014年山东省交通事故赔偿标准计算上诉人胡洪波的××赔偿金为128576.8元（29222元×20年×伤残赔偿系数0.22=128576.8元），被抚养人生活费合计37143.92元（7962元×10年÷2×0.22＋7962元×14年÷2×0.22＋18323元×4×0.22=37143.92元），合计165720.72元。但，结合上诉人胡洪波足弓塌陷的病情，其购买的410元的腋下拐棍系合理损失，该××辅助器具费，应予支持；上诉人胡洪波在二审中亦提供证据证实其捷安特山地自行车被撞毁但未提供发票予以证实购买价格，结合山地车品牌和DVD播放机等其他损失，本院酌定上诉人胡洪波财产损失为3000元。
上诉人胡洪波在原审中提交了威海童心映画文化传播有限公司、麦田海庆典礼仪服务中心、青青婚庆礼仪的证明及其网盘中的摄影摄像作品，原审法院按照上年度居民服务行业平均工资44318元计算上诉人胡洪波的误工费，并无不当，上诉人人保威海分公司该上诉主张，本院不予支持。
综上，上诉人胡洪波之上诉部分理由正当，本院予以支持。上诉人人保威海分公司证据不足，理由不当，本院不予支持。原判部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持威海火炬高技术产业开发区人民法院（2014）民高民初字第1037号民事判决第二、三项，即（二）原审被告王积状赔偿上诉人胡洪波停车费30元，扣除原审被告王积状垫付的35000元医疗费和3000元护理费，上诉人胡洪波还应返还原审被告王积状37970元；（三）驳回上诉人胡洪波的其他诉讼请求。
二、变更威海火炬高技术产业开发区人民法院（2014）民高民初字第1037号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司在交强险限额内赔偿上诉人胡洪波医疗费10000元、伤残赔偿金110000元；在商业三者险限额范围内赔偿上诉人胡洪波剩余医疗费136516.1元、剩余伤残赔偿金55720.72元、住院伙食补助费11940元、护理费59700元、误工费57431.27元、交通费200元、精神抚慰金3000元、××辅助器具费410元、其他财产损失3000元，以上合计447918.09元；扣除上诉人中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司先行赔付的81450.84元，还应支付上诉人胡洪波366467.25元；
一审案件受理费7883元、鉴定费1100元，由原审被告王积状负担；二审案件受理费2365元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司威海市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周明强
代理审判员 潘 慧
代理审判员 金永祥
二〇一五年九月三十日
书 记 员 梁燕妮