内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内09民终132号
上诉人（原审被告）丰镇市晋发铁合金有限公司，住所地内蒙古丰镇市高载能工业园区。
法定代表人王官发，该公司总经理。
委托代理人李元模，男，该公司员工，现住丰镇市。
被上诉人（原审原告）刘喜元，男，现住山西省大同市。
上诉人丰镇市晋发铁合金有限公司因劳动争议一案，不服丰镇市人民法院（2015）丰民初字第591号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丰镇市晋发铁合金有限公司的委托代理人李元模，被上诉人刘喜元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告刘喜元于2011年9月左右到被告丰镇市晋发铁合金有限公司从事上料工作，2011年9月2日双方签订劳动合同，合同期限三年（从2011年9月2日至2014年9月1日），该合同到期后，原被告双方未签订新的劳动合同，原告继续在被告公司从事上料工作。2015年6月20日，被告丰镇市晋发铁合金有限公司下发工作岗位异动通知，将原告刘喜元由上料工岗位异动调整为清洁工岗位，后原告在清洁工岗位工作一个半月后不再上班。2015年8月14日原告刘喜元向丰镇市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，丰镇市劳动仲裁委员会于2015年8月16日以申请人刘喜元主体不适格（一般指申请人超过法定退休年龄）为由下达丰劳人仲不字[2015]9号《不予受理通知书》，后原告于2015年8月24日向丰镇市人民法院提起诉讼，要求被告丰镇市晋发铁合金有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金2.7万元，支付未依法签订无固定期限劳动合同双倍工资补差4.2万元；支付近期一个半月劳动报酬2100元。
另查明，原告到被告公司清洁工岗位工作后被告2015年7月给付原告870元，2015年8月给付原告170元。原告调岗前月平均工资为3363.66元。
又查明，2015年度丰镇市最低工资标准为1540元/月。
以上事实，有原告的陈述、被告答辩、原告提供的存款历史交易明细清单、被告提供的劳动合同书、被告提供的《丰镇市晋发铁合金有限公司关于刘喜元同志工作岗位异动的通知》、丰镇市劳动争议仲裁委员会丰劳人仲不字[2015]9号不予受理通知书、被告丰镇市晋发铁合金有限公司组织机构代码证、法定代表人身份证明书证据材料予以证实，并经庭审质证后予以采信。
原审法院认为，原告刘喜元与被告丰镇市晋发铁合金有限公司于2011年9月2日签订了三年的劳动合同，该合同到期后，被告将原告岗位调整为清洁工岗位，调整岗位后被告将原告工资调整为每月870元，低于丰镇市最低工资标准，原告调岗工作一个月后因工资收入低，未再继续工作，最终导致原告与被告解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第五款的规定，“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”因此对于原告要求被告给付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求予以支持，对被告辩称未与原告违法解除劳动关系的辩论意见不予采信，原告对该赔偿金的计算有误，应为3363.66×4×2=26909.28元。对于原告要求被告支付未依法签订无固定期限劳动合同双倍工资补差，因原被告于2011年9月2日签订了期限为2011年9月2日至2014年9月1日的固定期限劳动合同，该合同是原、被告双方真实意愿的表示，符合法律规定，之后双方再未签订其他固定期限劳动合同，因此原告要求被告支付未依法签订无固定期限劳动合同双倍工资补差的诉讼请求无事实依据，不予支持。对于原告要求被告按当地最低工资标准给付一个半月劳动报酬，予以支持，原告对劳动报酬的计算有误，应为1540+770-870-170=1270元。综上，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第五款、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最低工资规定》第十二条之规定，判决：一、被告丰镇市晋发铁合金有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘喜元违法解除劳动关系赔偿金26909.28元。二、被告丰镇市晋发铁合金有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告刘喜元一个半月劳动报酬1270元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。
上诉人丰镇晋发铁合金有限公司不服一审判决，上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应依法予以撤销。被上诉人于2011年9月份到上诉人处工作，同时上诉人与被上诉人签订了三年固定期限的劳动合同，从2011年9月至2014年9月，合同到期后，上诉人考虑被上诉人将要达到法定退休年龄，便一直未与被上诉人签订劳动合同。到2014年12月份，被上诉人已经年满60周岁，达到我国法律规定的退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止。至此上诉人与被上诉人劳动关系已经终止。在合同终止后，被上诉人虽然在上诉人处工作，但上诉人与被上诉人之间已经形成雇佣关系，而并非是劳动关系，而上诉人对被上诉人调岗通知亦是在雇佣关系存续期间，而非劳动关系存续期间，根据《最高人民法院劳动争议司法解释（三）的理解与适用》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”因此，一审法院认定上诉人在调岗后，以低于当地最低工资标准支付劳动者报酬，迫使被上诉人解除劳动合同，应支付违法解除劳动关系经济补偿金，不仅无事实依据，同时适用法律也存在错误，因此其作出的判决应当依法予以撤销。综上所述，上诉人认为，上诉人与被上诉人之间劳动合同已经终止，劳动关系随着被上诉人达到法定退休年龄后已经转变为雇佣关系，因此上诉人依据岗位需要作出的调岗行为，并不存在违法解除劳动关系的目的，故一审法院判决无事实和法律依据。
被上诉人刘喜元答辩称：请求二审人民法院驳回上诉人的上诉，维持原判。一、一审法院认定事实清楚。《劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；”2014年12月7日本人确实达到了60周岁，本人在上诉人公司工作时，上诉人一直没有为被上诉人依法缴纳基本养老保险费，本人至今是农民，没有依法享受养老保险金及退休金。上诉人称的达到退休年龄的劳动者即劳动合同终止不符合《劳动合同法》这一规定。超过退休年龄的劳动者与用人单位形成的是劳务关系还是劳动关系因具体情况而异。领取退休金的超过退休年龄的劳动者与用人单位形成的是劳务关系，没有领取退休金的超过退休年龄的劳动者与用人单位形成的是劳动关系。上诉人所依据的《最高人民法院劳动争议司法解释（三）的理解与适用》第七条按劳务关系对待的前提，也是享受养老保险待遇或领取退休金。因此上诉人认为超过退休年龄的劳动者与用人单位形成的是劳务关系不是成立的，本人则形成的是劳动关系。另外，从法律层面讲《劳动合同法实施条例》是国务院颁布的行政法规，而《劳动合同法》是全国人大颁布的法律。根据法律大于条例，法律的效力高于行政法规的原则，上诉人所依据的“劳动者达到法定退休年龄，劳动合同终止”在法律层次等级上权威性不高。二、一审法院适用法律完全正确。本人在与被上诉人的三年劳动合同到期后，上诉人将本人岗位调整为清洁工岗位，工资由原来的3300多元降为每月870元，远低于丰镇市最低工资标准1540元/月，最终导致本人离岗解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第五款的规定，“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……;(五)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”因此对于本人要求上诉人给付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求和要求上诉人按当地最低工资标准给付一个半月劳动报酬的诉讼请求丰镇市人民法院予以支持。丰镇市人民法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第五款、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最低工资标准》第十二条之规定作出的判决完全合法。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人丰镇市晋发铁合金有限公司与被上诉人刘喜元于2011年9月2日签订了为期三年的固定期限劳动合同。合同到期后，上诉人对被上诉人工作岗位进行调整，由原来的上料工调整成为清洁工，同时被上诉人的工资也下调为870元/月。后被上诉人因工资数额太低，于2015年8月初离开工作岗位，双方劳动关系至此终止。上诉人以《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定为理由，请求确认双方的劳动关系已经终止并以转变为劳务关系。对于该上诉理由，因《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，劳动合同终止：……;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；”按照上述规定，劳动者达到法律退休年龄并不必然导致劳动合同终止，应以劳动者是否领取退休金及享受基本养老保险为判断依据。本案中被上诉人刘喜元于2014年12月7日已满法律规定的退休年龄，但其没有领取退休金及享受基本养老保险待遇，故应认定上诉人与被上诉人之间的关系仍为劳动关系。故原审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条之规定判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动关系的赔偿金并无不当。其次，关于上诉人与被上诉人未签订无固定期限劳动合同双倍工资补差的问题，因双方曾签订过为期三年的固定期限劳动合同，合同到期后，双方未就签订无固定期限劳动合同达成一致意见且双方不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的签订无固定期限劳动合同的情形，故原审法院认定双方当事人不存在未签订无固定期限劳动合同双倍工资补差的问题并无不当。最后，国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。上诉人给付被上诉人2015年7月、8月的劳动报酬均低于丰镇市2015年度最低工资标准，上诉人应按照最低工资标准对被上诉人的劳动报酬予以补齐，故原审法院依据《最低工资标准》第十二条之规定计算补齐劳动报酬的差额并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人丰镇市晋发铁合金有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 华
审 判 员 王凤兰
代理审判员 王小琪
二〇一六年六月八日
书 记 员 杨 洁