山西省晋城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋05民终106号上诉人（原审被告）陵川崇安医院。法定代表人毕郭龙，院长。委托代理人程银玲，山西尽诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）赵贵生，男，1950年4月生，汉族，陵川县人，农民。委托代理人赵永强，男，1987年4月26日生，汉族，陵川县人，农民，系被上诉人赵贵生之子。委托代理人候锋志，晋城市法律援助中心法律工作者。上诉人陵川崇安医院与被上诉人赵贵生医疗损害责任纠纷一案，不服陵川县人民法院（2015）陵民初字第224号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人陵川崇安医院的法定代表人毕郭龙及委托代理人程银玲、被上诉人赵贵生及其委托代理人候锋志和赵永强等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，原告赵贵生原在陵川县赛尔圣商城经商。2012年8月4日，原告赵贵生因双膝关节疼痛入住陵川崇安医院，诊断为：双膝关节炎，游离体形成，关节积液。经行双膝关节清理术，左膝关节交叉韧带重建术后，经抗炎，对症治疗，于2012年8月21日出院。花费医疗费7492.60元。陵川县新型农村合作医疗中心补偿4893.30元。剩余2599.30元，院外花费1720元。出院后病情未见好转，2015年1月5日，经陵川县卫生局协调处理未果。2015年1月7日，原告赵贵生到解放军第九十一中心医院检查后，X片可见：右膝重度退行性改变，内侧间隙消失，胫骨平台后内侧骨缺损，左膝重度退行性变，膝外翻约35°，外侧关节间隙完全消失，内侧间隙狭窄，胫骨平台缺损。本案在审理期间，经山西金诚司法鉴定中心对陵川崇安医院是否存在过错鉴定。赵贵生右膝关节炎（中度）选择关节清理术，在卫生院（无开展膝关节镜下手术条件）是可以接受的。术后随年龄增长，右膝退变不断加剧。X线检查显示内侧关节间隙渐进性消失，主要是疾病发展的结果。左膝患有重度骨关节炎（膝外翻畸形），术后症状持续加重，外翻畸形加剧。膝外翻畸形应考虑的原因有：1、先天性或发育性关节结构异常；2、创伤；ａ、关节内骨折复位后对位不良，引起关节面不平整；ｂ、关节邻近骨干骨折复位后对线不良，引起关节面倾斜；ｃ、关节韧带伤引起关节不稳而致关节损伤；3、某些关节疾病破坏关节软骨，如化脓性关节炎、类风湿性关节炎；4、医源性因素，如创伤后长期不恰当的固定关节引起关节软骨退变。院方在治疗过程中存在以下缺失：1、术前未分析造成膝外翻的原因；2、术前未认真讨论；3、未与家属进行充分的沟通，风险告知不到位；4、手术方式选择欠妥，左膝关节软骨破坏严重，选择行关节清理术与韧带重建术方式不正确，应选择人工膝关节置换或关节融合术。以上过失对疾病发展会产生不利影响，参与度拟为16-44%。赵贵生因患双膝关节炎，行双膝关节清理术，左膝关节交叉韧带重建术，术后无好转，主要与其疾病的自身进展有关。2015年11月2日，经山西金诚司法鉴定中心对赵贵生伤残等级护理依赖程度鉴定，赵贵生因患双膝骨性关节炎，目前其：1、遗留左膝关节明显外翻，右膝关节内翻畸形，双膝关节功能重度障碍的后遗症，比照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》规定，均构成六级伤残:两项六级伤残晋升一级为五级伤残。2、需要部分护理依赖。花费检查费656元。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在治疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的由医疗机构承担赔偿责任。原告赵贵生在陵川崇安医院因患双膝骨性关节炎手术治疗后未好转，经山西金诚司法鉴定中心鉴定，陵川崇安医院对赵贵生治疗过程存在过失，参与度拟为16－44%。被告陵川崇安医院应根据其过错承担赔偿责任。原告赵贵生因本起事件造成的经济损失包括：鉴定检查费656元、误工费110847.1元(从2012年8月4日起至定残前一日即2015年11月1日，参照山西省2014年度农林牧渔业标准34230元÷365日，每日为93.7元，天数为1183天)、护理费98662.2元(参照山西省2014年度服务业工资标准30467元，每天83.4元，计1183天)、交通费根据实际情况酌定为1000元，伤残赔偿金148842元（参照山西省2014年度居民人均可支配收入16538元15年60%）、定残后护理费参照山西省2014年度单位在岗职工年平均工资48969元计算15年部分护理依赖30%计算，计220360.5元，精神抚慰金25000元，以上共计605367.8元，按30%赔付，共计181610.3元。原告在陵川崇安医院及院外治疗费用系原发性疾病产生费用，应由原告自行负担。其残疾用具费并未提供相应证据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：被告陵川崇安医院在本判决生效后十五日内赔偿原告赵贵生经济损失181610.3元。判后，被告陵川崇安医院不服，提出上诉。上诉人陵川崇安医院上诉理由：1、本案已超过诉讼时效期间，应驳回被上诉人的诉讼请求；2、一审判决认定被上诉人的误工费为110847.1元完全错误，被上诉人在一审中请求赔偿的误工费为109847.1元，被上诉人住院时已过退休年龄，不能按在岗职工平均工资34230元的标准计算，误工费的计算天数严重错误，应是59天；3、山西金诚司法鉴定中心的两份鉴定意见书缺乏科学依据，不能作为定案依据，16－44%跨越了参与度中的三个级别，属于鉴定意见的因果关系认定不清楚，鉴定结论前后矛盾；4、一审判决伤残赔偿金为148842元，该计算标准违背了最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条的规定，被上诉人为农村居民，2014年度农村居民人均可支配收入标准为8809元，一审以16538元没有依据；5、定残前护理费98662.2元和定残后护理费为220360.5元错误，1183天没有依据，2012年8月4日至2012年8月21日为其住院治疗时间，定残后护理时间为15年没有依据；6、精神抚慰金25000元系重复计算，被上诉人已有残疾赔偿金项目，又判精神抚慰金25000元系重复计算。被上诉人赵贵生答辩：上诉人陵川崇安医院存在严重的医疗过错，在不具备此类手术的条件下为其做手术，手术过程不负责任，还造成其胸部被烧伤，请求维持原判。经二审查明，原判除误工费认定事实不清外，其余基本事实认定清楚，证据充分。在二审中双方均没有提交新的证据。本院认为，本案涉及以下焦点：1、一审判决上诉人赔偿被上诉人赵贵生误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、定残前后的护理费赔偿数额是否正确。2、本案是否超过诉讼时效。针对上诉人的请求，结合本案证据，本院分别评判如下：1、被上诉人赵贵生在一审请求的误工费为109847.1元，而一审判决误工费110847.1元欠妥，应予纠正；被上诉人住院前在陵川县从事个体经营，一审法院对被上诉人伤残赔偿金和定残前后的护理费计算标准并无不妥，上诉人的上诉理由不能成立；被上诉人双膝关节经山西金诚司法鉴定中心鉴定，上诉人对被上诉人赵贵生的治疗过程存在过失，参与度16—44%，现被上诉人赵贵生双膝关节损伤构成伤残，一审对精神抚慰金的赔偿是正确的，不是重复计算。2、被上诉人在上诉人处治疗出院后，一直处于治疗状态，期间双方从协商到损伤确诊这是一连续的过程，因此，本案未超诉讼时效，上诉人的上诉理由不能成立。综上，原审判决误工费110847.1元欠妥，应予纠正，其余认定事实清楚，判处适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）之规定，判决如下：1、撤销陵川县人民法院（2015）陵民初字第224号民事判决书；2、被告陵川崇安医院在本判决生效后十五日内赔偿原告赵贵生经济损失180610.3元。本案受理费1408元，由上诉人陵川崇安医院负担1000元，被上诉人赵贵生负担408元。本判决为终审判决。审判长  董丽萍审判员  张 钰审判员  郭永会二〇一六年四月八日书记员  姚 瑜