山西省长治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第00079号
公诉机关山西省长治县人民检察院。
被告人贾红芳，男，1972年1月29日出生，汉族，初中文化，农民，住山西省长治县某村。2015年4月21日因涉嫌贩卖毒品罪被山西省长治县公安局刑事拘留，2015年5月26日山西省长治县人民检察院批准逮捕，2015年5月27日由山西省长治县公安局执行逮捕，现羁押于山西省长治县看守所。
辩护人张彦俊，山西雷风律师事务所律师。
山西省长治县人民检察院以长检诉刑诉（2015）65号起诉书指控被告人贾红芳犯贩卖毒品罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月25日、2015年9月21日、2015年10月16日三次公开开庭进行了审理。山西省长治县人民检察院检察员元军娥出庭支持公诉，被告人贾红芳及辩护人张彦俊到庭参加诉讼。经山西省长治市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
山西省长治�人民检察院指控：
2014年6月至10月份期间，被告人贾红芳从他人处购得毒品甲卡西酮、咖啡因，后向张某某十二次贩卖毒品甲卡西酮共3.84克，向贾某某二次贩卖毒品甲卡西酮共0.96克。2015年4月21日，长治县公安局民警从贾红芳住处查获疑似毒品甲卡西酮十九包共计49.09克、疑似毒品咖啡因二包共计2220克及吸毒、贩毒工具电子秤、锡纸、吸管等。经鉴定：1#、3#检材中均检测出甲卡西酮及咖啡因成分，2#检材中检测出咖啡因成分，4#检材中检测出甲卡西酮成分。
综上，被告人贾红芳贩卖毒品甲卡西酮共计53.89克，咖啡因共计2220克。
认定上述事实的证据有：受案登记表、搜查记录、称重说明、情况说明、户籍证明等书证；证人张某某、贾某某证言；被告人贾红芳的供述和辩解；鉴定意见；现场勘验笔录等。
公诉机关认为，被告人贾红芳无视国法，明知是毒品，而多次向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人贾红芳辩称：其没有贩卖毒品。
被告人贾红芳辩护人的辩护意见：被告人贾红芳的行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明：
被告人贾红芳从他人处购买毒品甲卡西酮（俗称“筋”）、咖啡因后，于2014年6月至10月期间向张某某七次贩卖毒品甲卡西酮共2.24克；向贾某某一次贩卖毒品甲卡西酮0.64克。2015年4月21日，长治县公安局民�从贾红芳住处查获含甲卡西酮成分毒品共49.09克、含咖啡因成分毒品共2220克及吸毒、贩毒工具电子秤、锡纸、吸管等。
综上，被告人贾红芳贩卖毒品甲卡西酮共计51.97克、咖啡因共计2220克。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证，本院认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证明：2015年4月21日7时许，长治县公安局民警吕某某、罗某、申某某、秦某某等在工作中发现长治县某村村民贾红芳涉嫌贩卖毒品。
2、户籍证明：被告人贾红芳基本情况与起诉书内容一致。
3、长治县公安局立案决定书、拘留证证明：长治县公安局2015年4月21日决定对贾红芳涉嫌贩卖毒品一案立案侦查，2015年4月21日对贾红芳采取刑事拘�强制措施。
4、长治县公安局现场检测报告书三份证明：2015年4月21日，长治县公安局民警对贾红芳尿液用甲基安非他明检测卡检测，结果呈阳性。2015年5月11日，长治县公安局民警对贾某某尿液用甲基安非他明胶体金法、咖啡因胶体金法分别检测，结果都呈阴性。
5、呈请搜查报告、搜查证、搜查笔录、光盘资料证明：2015年4月21日7时许，长治县公安局民警根据工作需要，在长治县某村113号贾红芳居所进行搜查，在贾红芳卧室床头柜处搜出十九包塑料袋包装疑似冰毒类白色物质及两个电子秤及纸管、锡纸等物品；在贾红芳家储藏室搜出一包黑色塑料袋包装重约120克疑似咖啡因类的白色粉末状毒品；在贾红芳家大门口里搜出一特仑苏奶箱及黑色塑料袋装重约2100克的疑似咖啡因类白色粉末状毒品。整个搜查过�未损坏贾红芳家任何物品，贾红芳对搜查过程予以配合。
6、呈请扣押报告书、扣押决定书、长治县公安局涉案财物集中保管凭证证明：长治县公安局依法扣押从贾红芳处搜出的物品，其中电子秤两台、疑似冰毒物品十九包、疑似咖啡因二包、锡纸二块、吸管一根。
7、现场勘验笔录、制图、照片证明：2015年4月21日7时许，接物流园区治安办公室报告，在长治县某村发生一起贩卖毒品案，现场位于长治县某村贾红芳家中。
8、长治县公安局禁毒大队2015年4月21日出具的毒品称重说明、照片证明：从贾红芳家卧室床头柜处搜出的烟盒装毒品十七小包，编号为1#至17#，共重16.09克，其中17#重量最轻，为0.32克，另外两塑料大袋装毒品，编号为18#、19#，共重33克；从贾红芳家储藏室搜出�一包黑色塑料袋装毒品，编号为20#，重120克；特仑苏牛奶箱内黑色塑料袋装毒品，编号为21#，重2100克。贾红芳在称重说明上签字确认。
9、长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字（2015）0279号检验报告、长治县公安局鉴定意见通知书证明：2015年4月21日长治县公安局物流园区治安办公室民警在长治县某村贾红芳家查获疑似毒品，2015年4月24日送检长治市公安司法鉴定中心，标识为“1”的检材，混匀后留取适量检验，编号为1#；标识为“2”的检材，混匀后留取适量检验，编号为2#；标识为“3”的检材，混匀后留取适量检验，编号为3#；标识为“4”的检材，混匀后留取适量检验，编号为4#；经用乙醇提取，经GC／MS分析，送检的编号为1#、3#的检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#的检材中检出咖啡因成分，编号为4#的检材中检出甲卡西酮成分。长治县公安局于2015年5月16日将上述鉴定意见告知贾红芳。
10、长治县公安局2015年6月28日出具的情况说明证明：该局在办理贾红芳涉嫌贩卖毒品一案时，将在贾红芳位于长治县某村的居所搜出的21包疑似毒品粉末进行编号，编号为1#至21#，并将编号后的1#至21#的21包疑似毒品送至长治市公安司法鉴定中心鉴定，工作人员从1#至17#检材中随机提取一部分粉末（进行编号为1#）进行鉴定，检出甲卡西酮及咖啡因成分；从18#检材中随机提取一部分粉末（编号为3#）进行鉴定，检出甲卡西酮及咖啡因成分；从19#检材中随机提取一部分粉末（进行编号为4#）进行鉴定，检出甲卡西酮成分；从20#至21#检材中随机提取一部分粉末（进行编号为2#）进行鉴定，检出咖啡因成分。
11、证人张某某证言证明：
2015年4月21日笔录。其从2014年6月开始吸食“筋”，吸食的“筋”从同村贾红芳处购买。2014年6月开始，其在贾红芳家先后买过12、13次“筋，有时买1克，有时买0.5克，每克100元或150元，价格不定，共在贾红芳手里买过10克左右，一般隔三、四天买一次。有时候其去贾红芳家门口打电话叫他出来买，有时候在街上遇上买。其最后一次吸食“筋”是2015年4月13日左右。
2015年5月7日笔录。其在贾红芳手里买过十二次“筋”。
第一次买“筋”是在2014年6月的一天下午，具体时间记不清，其在某村街上遇见贾红芳，问他有没有“筋”，他问要多少，其说要半个，他让其在街上一十字路口等，他走后一会儿返回，手来拿着一小袋用小透明塑料袋包装的“筋”，约0.5克，跟其说70元，其给他70元，贾红芳给其0.5克“筋”。
第二次买“筋”与第一次相隔约三天，也是2014年6月，其在长治县某村自家门口遇见贾红芳，问他有没有“筋”，他问要多大的，其说要100元的，他让其在其家门口等，他回去拿，一会儿返回后将约0.7克用小透明塑料袋装的“筋”给了其，其给他100元，他离开。
第三次买“筋”是第二次买后的第二天，也是2014年6月，其给贾红芳打电话，让他把50元的“筋”给其送到某村十字路口的小卖部门口，他十分钟后找到其，其给他50元，他将约0.4克用小塑料袋装的“筋”给了其，后离开。
第四次、第五次、第六次、第七次，每次都是隔三、四天时间，都是在2014年7月，都是其打电话让贾红芳把“筋”送到某村红芳家胡同处，其给他钱，他给其“筋”，这四次都是给他100元，贾红芳给其约0.7克的“筋”，四次共给他400元，贾红芳给其约2.8克“筋”。
第八次是隔了半个月左右，时间约是2014年9月，其给贾红芳打电话，贾红芳�“筋”送到某村街上，其给他50元，他给其约0.4克用小塑料袋装的“筋”，后他离开。
第九次和第十次时间隔了约一个星期，时间是2014年9月中旬，两次都是在某村村南卖菜的小卖部门口附近交易，前一次给了贾红芳100元，他给其0.7克“筋”，后一次给他50元，他给其0.4克“筋”。
第十一次买“筋”是在2014年9月底的一天下午，其给贾红芳打电话要100元的“筋”，其在某村西路口等贾红芳骑自行车过来，其给他100元，他把0.7克用小塑料袋装的“筋”给其后离开。
最后一次是2014年9月底的一天上午，�上次有三、四天时间，其给贾红芳打电话，让他把50元的“筋”送到某村其家门口，贾红芳步行到其家门口，其给他50元，他给其0.3克“筋”，后他离开。
再后来，其听说一直有吸毒人被抓，没有再跟贾红芳联系，他也没有联系其。
12、户籍证明：张某某住址为长治县某村341号。
13、指认笔录、光盘证明：2015年4月21日17时许，长治县公安局民警带张某某到长治县某村指认其购买毒品的地方，当走到某村西第一个胡同西第二家时，张某某指认此处为其购买毒品的贾红芳家。
14、辨认笔录、照片证明：2015年4月21日16时20分至16时40分，长治县公安局民警事先准备男性2寸正面免冠照片十张，分别编号�其中有犯罪嫌疑人照片一张，对辨认人张某某说明要求后，张某某仔细看后，明确指出8号照片为该案犯罪嫌疑人。8号照片为贾红芳。
15、证人贾某某证言证明：
2015年5月11日笔录。其2014年10月吸食过两次毒品“筋”，2015年没有吸食。吸食的“筋”是向本村的贾红芳买的，买过两次。第一次买“筋”是2014年10月的一天，天气很冷，其想起村里人说贾红芳卖“筋”，就想尝尝什么滋味，当天上午其悄悄去贾红芳家找贾红芳闲聊，问贾红芳有没有那个东西。贾红芳说没有。其要走，贾红芳说卖给其。其问多少钱。贾红芳说100元，其给了贾红芳100元，贾红芳从衣服口袋拿出一小塑料袋装的白色粉末“筋”给其，并说有0.5克。第二次买“筋”与第一次相隔十几天，也是10月的一天中午，其到贾红芳家买“筋”，问150元能不能给其两个。贾红芳说给其两个。其给了贾红芳150元，贾红芳从他衣服口袋里拿出一个芙蓉王烟盒，从里面拿出两个小塑料袋装白色粉末给其，其两次总共买了不到1克。
2015年9月30日笔录。其是在2014年国庆节放假结束后，在贾红芳处买了两次毒品“筋”，两次相隔十几天，那段时间天气有点冷，具体哪天记不清，是农历还是公历10月，其想不起来，
16、户籍证明：贾某某住址为长治县某村352号。
17、长治县公安局物流园区治安办公室2015年9月30日出具的情况说明证明：贾红芳涉嫌贩卖毒品一案，经办案人申某某、袁小军对证人张某某、贾某某二人做工作，二人均不配合指认贾红芳涉嫌贩卖毒品的现场，二人拒绝指认现场理由是，与贾红芳系同村，担心贾红芳或亲属打击报复。情况说明有办案人申某某、袁小军签字。
18、被告人贾红芳供述证明：
2015年4月21日讯问笔录。其吸食“筋”和“高平粉”。其给一陌生人打电话联系，把钱放到一个地方，他看到后会告诉其“筋”在什么地方放着。2014年8、9月，以780元的价格在他手里买过七、八克；2015年3月，以500元的价格买过16.5克“筋”。“高平粉”是其2013年去高平河西村买的，具体哪家记不清�民警从其家中搜出的特仑苏奶纸箱装两个大黑袋里都是“高平粉”，约2000克。两个大白袋一个是“石头粉”，一个是“青粉”，另外18个小袋装的是“筋”，18个小袋也分大小，大的5袋每袋2克，中的3袋每袋1克，小的10袋、每3小袋1克。这18袋共重16.3克，另外还有两个电子秤。“石头粉”和“青粉”是卖“筋”的人送其的，作用是向“筋”里掺假称重，18袋里面并不全是“筋”，“筋”占50%，石头粉和青粉共占50%。大的电子秤是原来弄蔬菜大棚时为了称农药配比例买的，小的是坏的没有用过。电子秤是用来分装小袋筋时称重，装筋的小袋是其前几年打工时，把装密封圈的袋带回来的。这么多毒品自己吸食，没有向别人卖过“筋”，分袋装是为了方便随身携带，自己吸食也不易被别人发现，掺假是为了自己吸食的时候耐吸、省钱。
2015年4月23日、2015年5月27日、2015年5月16日讯问笔录。其没有向别人贩卖毒品，是自己吸食。其从2014年5、6月开始吸食毒品“筋”和“高平粉”，每天吸食约1克，吸食了共几十克。2013年在高平河西村一个男子处买的“高平粉”，200元买了2000克。“筋”是2014年8月用780元向一陌生男子买的，约十六、七克，回家后其分装到了十几个白色小塑料袋中；2015年3月，以500元向该男子买了16克，回�后其分装成二十几个白色塑料袋中。该男子每次用的电话号码都不一样。其买的“筋”和“高平粉”一部分自己吸食，剩余的被公安人员在2015年4月21日8时许搜走。搜走的还有手机、电子秤、钱包等物品。电子秤是平常用来称农药种子配比的。其对公安机关2015年4月21日从其家搜出的疑似毒品的称重结果及毒品成分检验没有意见。
19、长治市第二人民医院住院病历、长治市中医研究所附属医院住院病历证明：2014年9月24日至2014年10月9日，贾红芳因带状疱疹、右髋部脂肪瘤在长治市第二人民医院住院治疗。2014年11月5日至2014年11月14日因下肢脂肪瘤在长治市中医研究所附属医院住院治疗，住院期间大腿皮下肿物切除手术。
被告人贾红芳及辩护人的质证意见是：1、被告人贾红芳在2014年9月24日至2014年10月9日在长治市第二人民医院住院治疗，证人张某某陈述在2014年9月底向被告人贾红芳购买毒品二次，证人张某某证言不应当认定。2、证人贾某某陈述购买毒品时间不准确，不能排除与被告人贾红芳住院时间冲突的可能性。
本院审理认为，证人张某某、贾某某证言系侦查机关依法收集，来源合法，且证人张某某、贾某某能比较详细的陈述购买毒品的时间、地点、价格及数量，因此证人张某某、贾某某证言可以作为定案依据。被告人贾红芳及辩护人的质证意见，本院不予采信。
公诉机关出示的上述证据，来源合法，内容客观真实，与案件事实存在内在联系，本院对其效力予以确认，以上证据相互印证，形成完整的证据体系，足以证明：被告人贾红芳明知是毒品，却故�多次向他人贩卖的事实存在。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”本案被告人贾红芳明知是毒品甲卡西酮，而故意贩卖给他人，被告人贾红芳的行为构成贩卖毒品罪，应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
关于被告人贾红芳贩卖毒品数量及次数问题。
1、被告人贾红芳贩卖毒品甲卡西酮一包重量问题。本案长治县公安局禁毒大队出具的毒品称重说明证明，从贾红芳家搜出的甲卡西酮成分毒品中重量最轻的一包为0.32克，从有利于被告人贾红芳原则，认定被告人贾红芳贩卖的一包毒品甲卡西酮重量为0.32克。
2、贩卖给张某某毒品的事实。证人张某某证言证明其向被告人贾红芳购买十二次毒品“筋”，其中对第一次、第二次、第三次、第八次、第九次、第十次购买毒品过程较为详细，本院对这六次购买毒品事实，予以认定；对第四次至第七次购买毒品“筋”的事实，只是笼统陈述，从有利于被告人贾红芳原则，认定购买毒品一次；证人张某某陈述的第十一次、第十二次购买毒品“筋”的时间为2014年9月底，而被告人贾红芳2014年9月24日至2014年10月9日在长治市第二人民医院住院治疗，从有利于被告人贾红芳原则，该两次购买毒品的事实，不易认定。综上，被告人贾红芳贩卖给张某某七次七包毒品甲卡西酮，共计2.24克。
3、贩卖给贾某某毒品的事实。证人贾某某证言�明，2014年国庆节放假结束后，其在贾红芳处买了两次毒品“筋”，那段时间天气有点冷，具体哪天记不清，第一次向被告人贾红芳购买毒品“筋”一包，十几天后，又购买一次毒品“筋”二包。被告人贾红芳2014年9月24日至2014年10月9日在长治市第二人民医院住院治疗。因证人贾某某无法陈述第一次向被告人贾红芳购买毒品的具体时间，因此证人贾某某第一次向被告人贾红芳购买毒品的时间，被告人贾红芳可能还在住院治疗，从有利于被告人贾红芳原则，证人贾某某陈述的第一次向被告人贾红芳购买毒品的事实，不易认定。证人贾某某陈述的第二次购买毒品时间是第一次购买毒品后十几天，此时被告人贾红芳已经出院，存在作案时间。综上，被告人贾红芳贩卖给贾某某一次二包毒品甲卡西酮，共计0.64克。
4、从被告人贾红芳住处搜出的毒品是否认定贩卖毒品数量问题。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量……”，本案被告人贾红芳本人吸食毒品，属以贩养吸者，从被告人贾红芳住处搜出的毒品甲卡西酮49.09克、咖啡因2220克，应当计入贩卖毒品数量。
关于被告人贾红芳贩卖毒品罪量刑问题。
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚�。”《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第二条第（一）项规定，苯丙胺类毒品二十克以上不满一百克的属于“其他毒品数量较大”。本案被告人贾红芳贩卖毒品甲卡西酮共计51.97克、咖啡因2220克，属于贩卖毒品数量较大，应处七年以上有期徒刑，并处罚金。
综上，被告人贾红芳贩卖毒品甲卡西酮共计51.97克、咖啡因2220克，被告人贾红芳的行为构成贩卖毒品罪。长治县人民检察院指控被告人贾红芳犯贩卖毒品罪，罪名成立，定罪及适用法律正确，本院予以支持。
被告人贾红芳辩称“其没有贩卖毒品”、被告人贾红芳辩护人的辩护意见“被告人贾红芳的行为构成非法持有毒品罪”，不符�事实和法律，本院不予采信。
据此，本院根据被告人贾红芳犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人贾红芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月21日起至2025年4月20日，罚金在本判决生效后三十日内缴纳）
二、赃款人民币670元，予以追缴。
三、长治县公安局扣押的涉案毒品，予以没收，由长治县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 邢韶波
审判员 李 鹏
审判员 梁江燕
二〇一五年十一月三十日
书记员 赵 俊
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不�一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。