河南省新郑市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第1344号
原告常鹏伟，男，1986年7月29日出生，汉族。
委托代理人白凡，新郑市148法律服务所法律工作者。
被告河南和美家白金厨具有限公司，住所地新郑市新村镇温州。
法定代表人吴建辉，该公司总经理。
委托代理人刘宗彬，该公司法律顾问。
原告常鹏伟诉被告河南和美家白金厨具有限公司河南和美家白金厨具有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告常鹏伟的委托代理人白凡，被告河南和美家白金厨具有限公司的委托代理人刘宗彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告常鹏伟诉称，2011年3月25日，原告到被告处打工，由于被告乔迁新址，机器设备没有按照安全生产的规定妥善放置，尚未具备开工条件，但被告已经指令工人开工。2012年9月6日，在工作中原告右手北卷入晶钢覆膜机中，致使原告右手受伤，随后原告被送往新郑市中医院住院治疗。原告就赔偿事宜向新郑市人民法院提起诉讼，2014年1月22日新郑市人民法院裁定原、被告间系工伤纠纷应按工伤纠纷处理；原告不服向郑州市中级人民法院提起上诉，2014年6月3日郑州市中级人民法院驳回上诉，维持原裁定。2014年6月20日，原告向郑州市人力资源和社会保障局提出工伤认定，该局出具工伤认定不予受理通知书。而后，新郑市劳动争议仲裁委员会对原告提起的劳动争议不予受理，现原告诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告误工费20134.34元、护理费2784.60元、交通费2000元、住院伙食补助费1050元、营养费525元、残疾赔偿金146348.70元、精神损害抚慰金20000元、被扶养人生活费29164.68元。
被告河南和美家白金厨具有限公司辩称，原告与被告之间属加工承揽合同关系，虽说此事故是合同到期发生的，但是也属原告在例行加工承揽合同带领团队完成承揽交付工作时发生的事故，应由原告本人承担。原告是在干加工承揽时因自己的过错造成的，也应由本人承担因其过错造成的伤害。被告对原告进行了赔偿，原、被告已达成协议，再无纠纷。对原告所受的伤害不构成伤残，所诉的赔偿没有法律依据，请求法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。对常鹏伟的伤残鉴定不予认可，其鉴定伤残等级过高。
经审理查明，2011年3月25日，常鹏伟与河南和美家白金厨具有限公司签订了期限自2011年3月25日至2012年3月25日止的金属、铝封、晶钢及开料承包协议。协议到期后，常鹏伟继续在河南和美家白金厨具有限公司工作，双方未签订劳动合同，河南和美家白金厨具有限公司亦未为常鹏伟参加工伤保险。
2012年9月6日，常鹏伟在河南和美家白金厨具有限公司工作时被机器挤伤右手，后被送往新郑市中医院住院治疗35天，被诊断为：右手第2-5掌骨骨折、右手皮肤挫裂伤，出院医嘱为：继续治疗，加强恢复锻炼，加强营养，定期复查，不适随诊。常鹏伟的医疗费已由河南和美家白金厨具有限公司代为支付。常鹏伟受伤后未再到河南和美家白金厨具有限公司工作。
后常鹏伟就赔偿事宜向本院提起诉讼。2013年6月28日，郑州安博法医临床司法鉴定所接受本院委托，对常鹏伟的损伤进行伤残等级鉴定，该所于2013年7月3日作出郑州安博法医临床司法鉴定所（2013）伤残鉴字第162号伤残鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人常鹏伟在做工时被机器挤伤右手，其损伤构成八级伤残。本院经审理于2014年1月22日作出（2013）新民初字第1284号民事裁定，以常鹏伟因工伤事故遭受人身损害，应按照工伤保险条例的相关规定处理，常鹏伟未经工伤认定直接提起民事诉讼，其起诉不符合受理条件为由，驳回原告常鹏伟的起诉。常鹏伟不服该裁定，向河南省郑州市中级人民法院提起上诉，河南省郑州市中级人民法院经审理2014年6月3日作出（2014）郑民二终字第547号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。
2014年6月20日，常鹏伟向郑州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局以超过法定申请时限为由作出豫（郑）工伤不受字（2014）1130001号工伤认定申请不予受理决定书，决定对常鹏伟的申请不予受理。
后常鹏伟向劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，新郑市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月1日作出新劳人仲案字（2015）73号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议的处理范围为由，决定不予受理。常鹏伟不服该决定，向本院提起诉讼。
另查明，1、常子现（男，1953年12月8日出生，农村居民）、张素真（女、1951年5月29日出生，农村居民）、常柯轩（男，2010年10月4日出生，农村居民）分别系常鹏伟之父、之母、之子，常子现、张素真共常鹏伟等5个子女。
2、河南和美家白金厨具有限公司提供的2012年10月工资表显示常鹏伟受伤后，河南和美家白金厨具有限公司已向其支付费用13600元，其中包括常鹏伟2012年9月份6天的工资2400元及补助及护理费等。
3、河南和美家白金厨具有限公司与常鹏伟均认可金属、铝封、晶钢及开料承包协议及工资表上显示的“常朋伟”系本案原告常鹏伟。
以上事实，有原、被告双方陈述，户口薄，金属、铝封、晶钢及开料承包协议，住院病案，伤残鉴定意见书，本院（2013）新民初字第1284号民事裁定书及民事庭审笔录，河南省郑州市中级人民法院（2014）郑民二终字第547号民事裁定书，豫（郑）工伤不受字（2014）1130001号工伤认定申请不予受理决定书，新劳人仲案字（2015）73号不予受理通知书，工资表等证据予以证明。
本院认为，河南和美家白金厨具有限公司与常鹏伟对金属、铝封、晶钢及开料承包协议、工伤认定申请不予受理决定书等证据的真实性均无异议，本院予以采信。常鹏伟与河南和美家白金厨具有限公司虽签订了期限为2011年3月25日至2012年3月25日止的金属、铝封、晶钢及开料承包协议，但协议到期后，常鹏伟继续在河南和美家白金厨具有限公司工作，双方未再续签承包协议，亦未签订劳动合同，且河南和美家白金厨具有限公司未为常鹏伟参加工伤保险，常鹏伟与河南和美家白金厨具有限公司自2012年3月26日起已经形成了事实劳动关系。河南和美家白金厨具有限公司主张与常鹏伟之间是加工承揽合同关系证据不足，本院对其该项抗辩意见不予采纳。常鹏伟在河南和美家白金厨具有限公司工作期间被机器挤压右手受伤，河南和美家白金厨具有限公司应当按照《工伤保险条例》的规定向常鹏伟进行赔偿，因此，常鹏伟的赔偿应以工伤保险赔偿为前置程序。鉴于郑州市人力资源和社会保障局作出的豫（郑）工伤不受字（2014）1130001号工伤认定申请不予受理决定书以常鹏伟提出工伤认定申请超过法定申请时限为由，决定对常鹏伟的申请不予受理，常鹏伟已经丧失了请求工伤保险待遇赔偿的权利。但常鹏伟确作为河南和美家白金厨具有限公司的职工，在工作期间遭受人身损害，河南和美家白金厨具有限公司应当对其所受伤害承担赔偿责任。河南和美家白金厨具有限公司主张常鹏伟受伤系本人的过错，应由其本人承担因过错造成的伤害，但河南和美家白金厨具有限公司对常鹏伟工作时的安全措施负有监督的义务和管理职责，且河南和美家白金厨具有限公司未能举证证明常鹏伟在此次事故中存在过错，故本院对河南和美家白金厨具有限公司该项抗辩意见不予采纳。河南和美家白金厨具有限公司主张与常鹏伟已达成协议，再无纠纷，但河南和美家白金厨具有限公司提供的工资表上的“达成协议，再无纠纷”不是常鹏伟书写，字样上亦未加按常鹏伟本人指印，且常鹏伟对此不予认可，本院对河南和美家白金厨具有限公司该项抗辩意见不予采纳。
常鹏伟应获得的人身损害赔偿项目及标准应当按照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》及河南省上一年度相关统计数据确定。（一）误工费：常鹏伟受伤前在河南和美家白金厨具有限公司工作，其请求按照2000元／月计算误工费，不违反法律规定，本院予以照准。常鹏伟提交的证据不足以证明其因伤持续误工302天，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定并结合常鹏伟的伤情，本院对其误工日酌定为70天。可计误工费为4666.67元。（二）护理费：常鹏伟未能提交证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，本院参照河南省上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资28472元／年的标准计算其护理费。按1人护理计算，住院35天，可计护理费为2730.35元。（三）交通费：常鹏伟未能提交交通费票据，依据常鹏伟及必要的陪护人员就医等情形，本院对其交通费酌定为500元。（四）住院伙食补助费：按照30元／天的标准，住院35天，可计住院伙食补助费为1050元。（五）营养费：按照15元／天的标准，住院35天，可计营养费为525元。（六）残疾赔偿金：郑州安博法医临床司法鉴定所收本院委托作出的司法鉴定意见书确定常鹏伟在做工时被机器挤伤右手，其损伤构成八级伤残。河南和美家白金厨具有限公司虽对该鉴定结论提出异议，但其未能提交相关证据反驳该鉴定结论，本院其重新鉴定申请不予准许，并对该鉴定意见予以采信。根据金属、铝封、晶钢及开料承包协议及原、被告陈述，常鹏伟在城镇工作已超过一年，其主张按照河南省上一年度城镇可支配收入24391.45元／年的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。结合常鹏伟的伤残等级，依法计算20年，可计残疾赔偿金为146348.70元。（七）精神损害抚慰金：本次事故造成常鹏伟伤残，使其遭受精神痛苦，本院对其精神损害抚慰金酌定为10000元。（八）被扶养人生活费：张素真、常柯轩均系常鹏伟依法应当承担扶养义务的近亲属，且系农村居民，按照河南省上一年度农村居民人均生活消费支出6438.12元／年的标准，结合常鹏伟的伤残等级，依法分别计算18年、16年，扣除其他扶养人应当负担的部分，可计其被扶养人生活费分别为6953.17元、15451.49元。常子现于常鹏伟定残之日尚不满60周岁，常鹏伟请求赔偿常子现被扶养人生活费不符合法律规定，本院不予支持。以上损失共计188225.38元。河南和美家白金厨具有限公司已向常鹏伟支付的13600元扣除2400元工资后下余11200元，应付赔偿款扣除下余款项，河南和美家白金厨具有限公司应向常鹏伟支付177025.38元。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告河南和美家白金厨具有限公司应当赔偿原告常鹏伟各项损失共计177025.38元，于本判决生效之日起十日内付清。
二、驳回原告常鹏伟的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告河南和美家白金厨具有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 刘沛佩
人民陪审员 赵伟鹏
人民陪审员 周巧凤
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 张俊娟