安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖12刑终387号
原公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张西燕，男，1981年10月5日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，小学文化，无业，住阜南县xxxx。曾因犯盗窃罪、寻衅滋事罪于2009年1月19日被阜南县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金20000元，2014年11月20日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月7日被阜南县公安局刑事拘留，同年12月9日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被宣布逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人孙东允，安徽董阔律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵保胜，男，1997年1月10日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，初中文化，无业，住阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月3日被阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），同年12月19日被杭州市公安局余杭区分局星桥派出所民警抓获，当月29日被阜南县公安局执行刑事拘留，2017年1月19日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被宣布逮捕。现羁押于阜南县看守所。
上诉人（原审被告人）张某1，曾用名张健，男，1968年10月21日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，文盲，无业，住阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月3日经阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），2017年2月7日被东莞市公安局厚街分局三屯派出所民警抓获，当月19日被阜南县公安局执行刑事拘留，同年3月7日经阜南县人民检察院批准逮捕，当日被宣布逮捕。现羁押于阜南县看守所。
上诉人（原审被告人）张玲恩，男，1982年4月20日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，小学文化，无业，住阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月3日经阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），同年12月19日被上海市公安局青浦分局交警大队民警抓获，同年12月29日被阜南县公安局执行刑事拘留，2017年1月19日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被宣布逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人温文林，安徽阜淮律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张新峰，男，1990年10月2日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，初中文化，无业，住阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年12月28日主动到阜南县公安局苗集派出所投案，当日被该局刑事拘留，2017年1月19日被该局取保候审，同年4月14日经阜南县人民法院决定被逮捕。现羁押于阜南县看守所。
上诉人（原审被告人）张甲甲，男，1990年6月1日出生于安徽省阜南县，身份证号码xxxx，汉族，初中文化，无业，住阜南县xxxx。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月14日主动到阜南县公安局投案，当日被该局刑事拘留，当月30日被该局取保候审，2017年1月25日被阜南县人民检察院取保候审，同年4月14日经阜南县人民法院决定被逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人肖蔓莉，安徽张怀华律师事务所律师。
辩护人庞凯强，安徽张怀华律师事务所（实习）律师。
安徽省阜南县人民法院审理阜南县人民检察院指控原审被告人张西燕、赵保胜、张某1、张玲恩、张新峰、张甲甲犯寻衅滋事罪一案，于2017年7月4日作出（2017）皖1225刑初104号刑事判决。原审被告人张西燕、赵保胜、张某1、张玲恩、张新峰、张甲甲不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年10月21日22时许，被告人张玲恩、张西燕、张新峰、赵保胜、张某1、张甲甲六人与殷某酒后到阜南县苗集街上皇家娱乐会所KTV二楼218包间唱歌，因隔壁216包间声音高，张新峰与赵保胜、张西燕等人对216包间的贵州人尚某某、杨某某、尚某1、许某某及云南人王某某等五人进行殴打。23时许，张玲恩从吧台拿瓶啤酒向一楼816包间人员敬酒，816包间人员沈某等人因不认识张玲恩，婉拒敬酒，张玲恩称沈某等人不给其面子，遂用拳击打沈某面部，并持啤酒瓶击打沈某某头部。随后张新峰、赵保胜、张某1、张甲甲、张西燕也赶到一楼816包间和大厅，对816包间人员沈某、沈某某、沈某1、沈某2、陈某实施殴打，致沈某2、沈某某、陈某等人受伤。张新峰等人走出娱乐会所KTV大门后，张新峰、张某1上前殴打沈某，沈某1上前欲阻止被张西燕、赵保胜、张新峰、张某1、张甲甲再次殴打，致沈某和沈某1受伤。经鉴定，沈某2右手第四掌骨骨折损伤构成轻伤二级、左膝部损伤构成轻微伤；沈某某头皮裂伤、多处软组织损伤，构成轻微伤；沈某1左眼部软组织损伤，构成轻微伤；陈某双肘部及全身多处软组织损伤，构成轻微伤；沈某左面部及头部软组织损伤，构成轻微伤。
另认定，被告人张甲甲于2016年11月14日主动到阜南县公安局投案，被告人张新峰于2016年12月28日主动到阜南县公安局苗集派出所投案。2017年1月12日，被告人张玲恩赔偿被害人沈某2、沈某1、沈某、沈某某、陈某五人医疗费、误工费等经济损失5万元，并取得五被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有：现场勘验笔录、现场方位图、现场照片及现场视频光盘，辨认笔录，阜南县公安局南公刑法鉴字〔2016〕第565-569号《法医学人体损伤程度鉴定书》，抓获经过，前科情况查询，阜南县人民法院（2008）南刑初字第218号《刑事判决书》、安徽省白湖监狱管理分局离监犯综合信息表，临时羁押证明，现场检测报告书，谅解书及收条，户籍证明，被害人沈某2、沈某1、沈某某、沈某、陈某陈述，证人许某某、杨某某、尚某某、王某某、尚某1、张某1（村干部）、张某2、张某3证言以及六被告人供述等。
原审法院认为：被告人张西燕、赵保胜、张某1、张玲恩、张新峰、张甲甲酒后在娱乐会所随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，均应受刑事处罚。本案由被告人张玲恩酒后闹事引发，其在共同犯罪中作用相对较重，其余五被告人在共同犯罪中作用相对较轻，量刑时可区别对待。被告人张西燕被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张新峰、张甲甲主动到案，如实供述犯罪事实，构成自首，可从轻处罚。被告人张西燕、张玲恩、赵保胜、张某1如实供述犯罪事实，构成坦白，可从轻处罚。被告人张玲恩积极赔偿五被害人的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。为惩罚犯罪，维护社会公共秩序不受破坏，对被告人张西燕依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第四十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人赵保胜、张某1依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第四十七条、第六十七条第三款之规定；对被告人张玲恩依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第四十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定；对被告人张新峰、张甲甲依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第四十七条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人张西燕犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人赵保胜犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人张某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人张玲恩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人张新峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人张甲甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
张西燕上诉提出：其在共同犯罪中作用较小，系从犯，到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪、悔罪，现愿意赔偿被害人损失。原判量刑畸重，请求本院从轻处罚。其辩护人的辩护意见与前述上诉理由基本一致。
赵保胜上诉提出：其在共同犯罪中作用较小，到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪、悔罪。原判量刑畸重，请求本院从轻处罚。
张某1上诉提出：其在共同犯罪中作用较小，是从犯、偶犯，到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪、悔罪，积极主动向被害人道歉，父母年纪大需要照顾。原判量刑畸重，请求本院从轻处罚。
张玲恩上诉提出：其无犯罪预谋，酒醉后临时起意引发纠纷，清醒后十分后悔，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解。到案后如实供述犯罪事实，且自愿认罪、悔罪。其家庭困难。原判量刑畸重，请求本院从轻处罚。其辩护人除提出与张玲恩上诉理由相同的辩护意见外，还提出：张玲恩仅参与一楼816房间打架，未召集他人打架，不应对其他人造成的伤害负责。
张新峰上诉提出：其属初犯、偶犯，主动投案自首，当庭认罪、悔罪，积极赔偿被害人医药费1万元。原判量刑畸重，请求本院从轻处罚。
张甲甲上诉提出：其系初犯、偶犯，在共同犯罪中作用较小，属从犯，有自首情节，积极认罪、悔罪，愿意赔偿被害人损失。家庭困难，需其维持全家生活。原判量刑畸重，请求本院从轻处罚。其辩护人的辩护意见与前述上诉理由基本一致。
经二审审理查明的事实与一审相同，且经一审庭审举证、质证、查证属实的证据证实，六上诉人均无异议。二审期间，六上诉人以及辩护人均未提供影响本案事实认定的新证据。故本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人张西燕、赵保胜、张某1、张玲恩、张新峰、张甲甲酒后在娱乐会所随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。对张西燕、张某1、张甲甲关于其为从犯的上诉理由，经查，张西燕、张某1、张甲甲在本案共同犯罪中行为积极主动，虽作用相对较小，但与其他上诉人不宜区分主从，此节上诉理由不能成立，本院不予支持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。对张玲恩的辩护人提出张玲恩不应对其他上诉人造成的伤害负责的辩护意见，经查，本案为共同犯罪，且由张玲恩酒后闹事引发，其应当对本案造成的后果承担责任。辩护人的该节辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判综合六上诉人的量刑情节，已予以从轻处罚。六上诉人以及辩护人再次要求从轻处罚的上诉理由和辩护意见，本院不予支持。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓继军
审 判 员 张 翼
审 判 员 李 梅
二〇一七年十一月二十二日
法官助理 王楠楠
书 记 员 姜 帆
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。