安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芜中民一终字第01025号
上诉人（原审原告）：方捷。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人：原廷会，总经理。
委托代理人：韩小伟，江苏华庭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李亚南。
被上诉人（原审被告）：李东。
上诉人方捷因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险公司）及被上诉人李亚南、李东机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市弋江区人民法院于2014年8月6日作出的（2014）弋民一初字第00684号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年10月22日公开开庭进行审理。上诉人方捷、上诉人平安保险公司委托代理人韩小伟到庭参加了诉讼，被上诉人李亚南、李东经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年5月19日12时00分许，李亚南驾驶其哥哥李东所有的苏AW40**号车沿芜湖市花津南路由北向南行驶至新时代商业街路口北路段时，其车右前部与沿花津南路由西向东横过道路的方捷女儿余依航驾驶的电动自行车相撞，造成余依航及乘坐电动自行车的方捷受伤、双方车辆损坏。经交警部门认定，李亚南负本起事故主要责任，余依航负次要责任，方捷无责任。方捷于事发当日被送往芜湖市中医院住院治疗，在该院行左胫腓骨骨折切复内固定术后于2013年6月13日出院。该院出入院诊断均为：左胫腓骨开放性骨折。出院医嘱：1、患肢继续石膏外固定；2、患肢禁止下地负重；3、继续卧床休息3个月；4、定期复查；5、随诊。此后，芜湖市中医院连续向方捷出具了病假证明单12份，建议其休息至2014年6月9日。2013年5月8日，安徽广济司法鉴定所按道标标准评定方捷左胫腓骨损伤构成拾级伤残、二次手术拆除内固定物约需费用8000元，二次手术治疗期间酌情给予休息期为30日、护理期为15日、营养期为15日；方捷为此支付了鉴定费2800元。平安保险公司为苏AW40**号车承保了交强险及保险责任限额为50万元的第三者责任险（附加承保了不计免赔险，本起事故发生于保险责任期间内）。方捷医疗费用共计28674.60元，其自付8350.60元，李亚南支付了10324元、平安保险公司支付了10000元。李亚南另支付了事故施救费120元、余依航检查费用144元、方捷住院期间护理费400元。方捷另自购轮椅一只，价格为598元。方捷修理电动自行车支付了维修费800元。
原审法院认为：（一）、公民享有生命健康权；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司先在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案方捷在涉案交通事故中不负责任，故其有权向赔偿义务人主张因交通事故所遭受的合理损失。（二）、根据最高人民法院有关司法解释及安徽省2013年度有关统计数据，本起事故给方捷造成的合理损失为：1、医疗费8350.60元（李亚南、平安保险公司支付的医疗费不属其损失范围）；2、残疾赔偿金46228元（23114元／年×20年×10%，方捷系城镇居民，原审确定按安徽广济司法鉴定所评定的拾级伤残以城镇居民标准计算其残疾赔偿金。平安保险公司关于方捷内固定物尚未取出，安徽广济司法鉴定所评定的伤残等级鉴定结论不具有客观性的辩解意见原审不予采信）；3、护理费8775元［97.50元／天×90天，原审参照上海市《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》相关规定标准确定其护理期限为90天］；4、误工费22728.60元（126.27元／天×180天，方捷左胫腓骨骨折，原审确定方捷休息期为180天，理由同上）；5、住院期间伙食补助费780元（30元／天×26天）；6、营养费1800元（30元／天×60天，根据方捷伤情，原审确定营养期为60天，与上述第3项损失认定理由相同）；7、交通费260元（原审根据方捷住院时间酌定）；8、鉴定费2800元；9、电动自行车车损800元（平安保险公司、李亚南、李东均无异议，原审予以确认）；10、残疾辅助器具费598元；11、后续治疗费8000元（方捷将来必然拆除内固定物，原审对安徽广济司法鉴定所评定的后续治疗费8000元予以认可）；12、精神损害抚慰金5000元（本院根据方捷伤残程度、方捷女儿余依航及李亚南过错程度、本地平均生活水平等因素酌定）。以上合计106120.20元（方捷其余诉请无法律依据，原审不予支持）。（三）、平安保险公司为肇事苏AW40**号车承保了交强险，因交强险按无过错责任实行分项限额赔偿原则［其中死亡伤残赔偿赔偿限额为110000元（赔偿项目包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金）、医疗费用赔偿限额为10000元（赔偿项目包括医疗费、诊疗费、住院费、伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费）、财产损失赔偿限额为2000元］，又因原审确定的方捷上述损失中应在交强险伤残赔偿金项下赔偿的总额为86389.60元（为原审确认的上述第2、3、4、7、8、10、12项损失之和），未超过伤残赔偿金赔偿限额，故原审确定平安保险公司在交强险伤残赔偿金项下直接赔偿方捷各项损失86389.60元。同理，因原审确定的方捷电动自行车车损800元未超过交强险财产损失赔偿限额，故原审确定平安保险公司在交强险财产损失项下直接赔偿方捷车损800元。因平安保险公司已支付方捷医疗费10000元，故其在交强险医疗费用项下无需承担赔偿责任。综前，原审确认平安保险公司在承保的交强险部分直接赔偿方捷各项损失87189.60元（86389.60元＋800元）。因李亚南及余依航分别负事故主、次责任，又因余依航驾驶的系电动自行车，故原审确定平安保险公司在承保的第三者责任险部分直接赔偿方捷各项损失15144.48元［（106120.20元-87189.60元）×80%，安徽省《实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十三条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80%的赔偿责任］。以上累加，原审确定平安保险公司应直接赔偿方捷各项损失102334元（87189.60元＋15144.48元）。（四）、方捷不负事故责任，故扣除上述原审确定由平安保险公司承担赔偿责任后的方捷其余损失3786元（106120.20元-102334元）应由负事故次要责任的余依航予以赔偿，因方捷未诉请余依航承担赔偿责任，故该损失由方捷自行承担。（五）、因原审已确定方捷合理损失直接由平安保险公司予以赔偿，故李亚南、李东无需再行承担赔偿责任。因方捷主张护理费时未扣减李亚南已支付的护理费400元，故方捷应于上述损失获赔时退还李亚南护理费400元。李亚南已支付的方捷医疗费10324元、事故施救费120元、余依航检查费用144元等费用，李亚南可向平安保险公司及余依航另行主张权利。综上，原审为保护当事人合法权益，和谐社会关系，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条并参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权责任精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款及安徽省《实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第五十三条第（二）项之规定，判决：一、平安保险公司于判决生效后十日内赔偿方捷各项损失102334元；二、方捷于上述赔偿款获赔时退还李亚南护理费400元；三、驳回方捷其余诉讼请求。案件受理费减半收取1792元，平安保险公司负担990元（交强险赔偿部分），方捷负担642元，李亚南负担160元。
方捷不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、关于误工费的损失。原审中方捷的证据材料，足以证明方捷在受伤后由于左胫腓骨开放性骨折、不易愈合，医院共出具12份病休证明，共计385天。即使依据相关规定，从方捷受伤之日起至鉴定机构作出鉴定报告之前一日止误工费也应当计算为354天。原审不审查证据，主观臆断认定方捷休息期为180日，导致方捷误工期被人为减少。二、关于15500元出国商务参展费用的损失。方捷有证据证明2013年5月15日即办理了去南非参加南非国际贸易博览会的参展任务，并缴纳了相关费用，由于方捷遭遇车祸，导致无法成行，主办单位也出具证据证明方捷因此被扣除费用为15500元。三、二次手术的三期费用。原审法院仅对后续治疗费予以认可，却对二次手术期间的三期费用予以驳回，显然有误，虽然上述三期费用目前尚未产生，但应保留方捷的诉权，待费用实际发生时可另行起诉，不应简单驳回，请求二审在判决书中阐明。综上，请求二审法院依法予以改判支持增加的赔偿费用41385.35元。
平安保险公司辩称：一、关于误工费，原审法院认定合理，方捷主张的354天并无事实和法律依据。二、关于15500元的损失，其所提供的证据证明力低，不应予以支持。三、关于二次手术的三期费用，在方捷伤情构成伤残的前提下，该笔费用已经列入伤残赔偿金项目中，方捷另行主张不符合法律规定。原审关于该费用的处理是合法合理的。
平安保险公司亦不服原审判决，向本院提起上诉称：一、伤残赔偿金处理明显有误。本起交通事故伤者对其伤残等级进行伤残鉴定时，应该向鉴定机构提供相应的医疗证明及相关的检查资料，这些资料属于本案证据的重要组成部分，都应当在保险公司到庭质证后方可移交鉴定机构，未经质证就对伤残进行鉴定，明显剥夺保险公司的诉讼权利。本案伤者内固定尚在位，严重影响其下肢功能，保险公司主张待内固定取出后再处理其伤残赔偿金合情合理，且方捷伤情位于胫腓骨，并未伤及关节部位，影响活动度无临床医学理论基础，该鉴定结论严重缺乏理论基础，理应不予认可。二、误工费认定有误。方捷于原审中未提供相关证明，无法真实反映其误工损失，原审法院支持其126.27元／天的误工损失，无理无据。三、诉讼费并非保险赔偿范围，不应由保险公司承担。原审认定事实不清，判决不当，违反法定程序，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判。
方捷辩称：保险公司上诉理由不成立，伤残等级是经过有相关资质的鉴定机构鉴定的，鉴定结论应予认可。误工费认定过低。诉讼费应当依照法院判决执行。
方捷在二审提交网银转帐凭证单一张，证明因交通事故造成的损失15500元。
平安保险公司意见：该交易卡号上与方捷无直接联系，交易金额两笔相加为61000元，与方捷在原审中提供的证明62000元不相符，对方客户的名称为安徽省进出口商会，与原审提供的北京引领国际商务会展有限公司不符，该证据没有证据效力。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为：一、关于误工费及伤残赔偿金问题。安徽广济司法鉴定所系具有鉴定资质的鉴定单位，按照法定的程序，根据委托事项，依法进行鉴定。平安保险公司对鉴定意见有异议，但未书面申请重新鉴定，视为对鉴定意见的认可。该鉴定意见评定方捷伤残等级为十级，原审据此确认伤残赔偿金，并无不妥。原审依据安徽省2013年非私营企业职工工资标准核定方捷误工费为126.27元／天，于法有据。原审参照上海市《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》相关规定标准确定方捷的休息期为180日，于法有据，应予支持。二、关于15500元损失的赔付问题。结合方捷在原审庭审中提供的证据，不能证明该项费用系因本起交通事故直接导致的损失，故本院对此项诉请不予支持。三、诉讼费由败诉方负担，原审据此判令由保险公司负担相应诉讼费并无不妥。四、方捷因本起事故导致十级伤残，拆除内固定系将来必然发生之手术，鉴于目前该项手术相应三期费用并未产生，三期费用未计算入原审的伤残赔偿金项目，本院认为宜待该三期费用实际产生之时，方捷再另行主张。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4422元，上诉人方捷负担835元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司负担3584元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 侠
审 判 员 孙 俊
代理审判员 后 伟
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 程慧卓
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。