湖南省湘阴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湘刑初字第105号
公诉机关湘阴县人民检察院。
被告人熊某某。2014年9月25日因涉嫌犯非法经营罪被湘阴县公安局刑事拘留，同年10月24日经湘阴县人民检察院批准逮捕，同日由湘阴县公安局执行，同年11月13日被湘阴县公安局取保候审，2015年2月6日被湘阴县人民检察院决定重新对其取保候审。本院于2015年3月25日决定对其予以逮捕，2015年10月28日由湘阴县公安局执行。现押湘阴县看守所。
辩护人韩喜，湖南九野律师事务所律师。
湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉（2015）75号起诉书，指控被告人熊某某犯非法经营罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，被告人熊某某在取保候审期间脱逃，本院于2015年4月28日裁定对本案中止审理。2015年10月28日熊某某被抓获归案，本院于2015年11月4日对本案恢复审理，于2015年12月2日公开开庭进行了审理。湘阴县人民检察院指派检察员陈列一、书记员吴轩兰出庭支持公诉。被告人熊某某及其辩护人韩喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
湘阴县人民检察院指控，2014年4月以来，被告人熊某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，从周某、李某某等人手中收购各种品牌香烟，再分别销售给湘阴县的王某某、甘某、司马某某等人，累计销售各类香烟给上述三人价值人民币5万余元、2万余元、10万元，利用收购与销售的差价从中非法牟利。2014年9月25日10时许，湘阴县公安局在被告人熊某某租用的湘阴县文星镇东湖小区115号车库、116号车库内现场查获已收购尚未销售出去的蓝芙蓉王香烟40条、芙蓉王香烟380条、精白沙烟150条，上述香烟共计价值人民币100680元。该院以被告人熊某某的行为构成非法经营罪，且情节特别严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，予以判处。
被告人熊某某对指控的事实及定性均没有异议，请求减轻处罚。
其辩护人对定性无异议，但提出：1、从被告人熊某某仓库中查获的价值106800元的真品卷烟系犯罪未遂；2、被告人熊某某具有立功，坦白的从、减轻情节，请求对被告人熊某某减轻处罚，并提供了湘阴县公安局刑侦大队和该大队干警张行分别出具的证明二份。
经审理查明，2014年4月以来，被告人熊某某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，从周某、李某某等人手中收购各种品牌香烟，再分别销售给湘阴县的王某某、甘某、司马某某等人，累计销售各类香烟给上述三人价值人民币5万余元、2万余元、10万元，利用收购与销售的差价从中非法牟利。2014年9月25日10时许，湘阴县公安局在被告人熊某某租用的湘阴县文星镇东湖小区115号车库、116号车库内现场查获已收购尚未销售出去的蓝芙蓉王香烟40条、芙蓉王香烟380条、精白沙烟150条，上述香烟共计价值人民币100680元。
2015年5月4日11时，被告人熊某某在县文星镇残联附近发现了涉嫌敲诈勒索的犯罪嫌疑人唐某，即电话向湘阴县刑侦大队干警张行举报，经公安干警蹲点守候，成功将唐某抓获。
证明本案事实的证据有：1、证人周某的证言。证明①他在东塘镇经营一家小型超市。②被告人熊某某自2014年8月份起，分4次在他经营的超市内收购了外省品牌香烟。其中最近一次是2014年9月23日，金额约75000元。当日交易熊某某付给他不到45000元的现金，尚欠30000元。2、证人李某某的证言。证明被告人熊某某在他经营的超市收购过3次香烟。第一次是2014年7月份，熊某某收购了价值20000元的精白沙、黄盒芙蓉王、蓝盖芙蓉王香烟。第二次是2014年8月份收购了8000多元的香烟。第三次是9月上旬收购了12000多元的香烟，三次共计约40000多元。3、证人王某某的证言。证明①他经营了一个辉煌烟酒行，取得了烟草经营许可证。②他多次从熊某某处收购香烟。第一次是2014年9月13日，从熊某某处购买了芙蓉王、精白沙共计21645元；第2次是9月14日购买了价值为15150元的香烟；第3次是9月15日找熊某某购买了20条黄盒芙蓉王，计4260元；9月21日从熊某某处购得蓝盖硬盒蓝芙蓉王10条共计2930元，9月24日从熊某某购得7545元，上述共计51530元。4、证人甘某的证言。证明她经营的店内香烟不多时，曾从熊某某处赊购过香烟。其中9月5日购买了10条和天下香烟，共计9000元；第2次在9月6日购得10条极品芙蓉王，共计2940元；第3次9月13日以503元/条的价格购了5条软蓝极品芙蓉王，以890元/条的价格购买了5条和天下；第4次是9月23日，以294元/条的价格购得10条极品芙蓉王，计24000多元。5、证人司马某某的证言。证明她以50元/条的价格分4次于2014年8、9月份在熊某某处购买了100000元的盖白沙香烟给她工作的强戒所戒毒人员吸食。6、证人姚某的证言。证明①熊某某于2012年下半年起在未获得烟草经营许可证的情况下，在本县乡镇多处南杂店收购香烟存放，再转卖给名烟名酒店。②他们在水岸东湖租下了115、116号两个车库。其中116号改装了一个经营烟酒的店铺，115号车库则专门存放香烟，其中有部分存放的是柯某某的香烟。③2014年9月25日上午，熊某某从各乡镇收购完香烟到上述两个车库卸货时被抓获。7、证人柯某某的证言。证明熊某某因非法经营烟草被抓获，查获了他位于水岸东湖用于存放香烟的车库。这二个车库中存放的大部分香烟是他的，另外是熊某某未销售出去的精白沙香烟150条、黄盒芙蓉王约500条。8、水岸东湖115号、116号车库及熊某某未销售的香烟的现场照片。9、扣押决定书、扣押物品清单。①2014年9月25日对存放于水岸东湖的蓝芙蓉香烟40条、黄盒芙蓉王香烟380条、精白沙香烟150条予以了扣押。②从熊某某手中提取的销售、收购的香烟明细单据3张。10、湘阴县烟草专卖局出具的：①举报记录表；②立案报告表；③检查笔录；④物品移送清单；⑤2014年9月25日被查获的涉案卷烟明细表。11、湘阴县公安局治安大队出具的说明。证明2014年9月25日，该大队查获的熊某某囤积于水岸东湖小区车库内的香烟中，只有570条香烟（蓝芙蓉王40条、黄盒芙蓉王香烟380条、精白沙150条）属于熊某某，其余收缴的香烟与本案无关。12、湘阴县公安局对烟草专卖局随案移交的570条涉案香烟清单。13、卷烟鉴别检验报告。证明涉案的570条香烟均系真品卷烟。14、湖南省烟草公司岳阳市公司出具的2014年下半年价格目录。15、湘阴县烟草专卖局文件。证明本案尚未销售的真品卷烟已经湘阴县烟草专卖局依法以74076.83元的价格予以收购。16、本院于2015年12月15日对被告人熊某某的讯问笔录。被告人熊某某供述了自己在2015年5月份的一天，在县残联附近发现涉嫌敲诈勒索的犯罪嫌疑人唐某出现后，即向湘阴县公安机关干警提供线索协助抓获的事实。17、湘阴县司法局出具的调查评估意见书。证明被告人熊某某一贯表现良好，无其他违法犯罪记录，可依法适用缓刑。18、被告人熊某某的供述。其对未办理烟草经营许可证，收购大量真品卷烟予以销售的犯罪事实供认不讳。19、被告人熊某某的户籍资料及到案经过。20、本院（2015）湘刑初字第253号刑事判决书、湘阴县公安局刑事侦查大队出具的证明材料、刑侦大队干警张行出具的证明一份。均证明被告人熊某某于2015年5月4日11时许发现涉嫌敲诈勒索的犯罪嫌疑人唐某在本县文星镇残联附近出现后，即向湘阴县刑警大队副队长张行举报，刑侦队干警通过现场蹲点守候，将欲驾车离开的唐某抓获，现唐某已于2015年8月18日以敲诈勒索罪被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元，该判决书已生效。
上述证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以认定。
本院认为，被告人熊某某违反国家规定，未经许可非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人熊某某在取保候审期间，提供重要线索，协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功情节，予以减轻处罚。被告人熊某某的辩护人提出：1、从被告人熊某某租用车库中查获的价值人民币100680元真品卷烟系犯罪未遂。经查，非法经营犯罪系行为犯，侵犯的法益是市场经济秩序，故所查获卷烟与已售卷烟均系犯罪既遂。辩护人的该辩护意见不予采纳。2、辩护人提出的其他辩护意见予以采纳。被告人熊某某归案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，予以从轻处罚。湘阴县司法局对被告人熊某某作出的调查评估意见，证明其具备社区矫正条件，可依法适用缓刑。已收缴的香烟处理得款74076.83元依法予以没收，收缴国库。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：
被告人熊某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元（已缴纳八万元，余款二万元限本判决生效之日起十五日内缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本案赃物处置款人民币74076.83元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 封 燚
审判员 刘 娟
审判员 冯共军
二〇一五年十二月二十一日
书记员 周 皓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三款第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。