青海省海东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青02刑终16号
原公诉机关青海省化隆回族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）果某某，男，藏族，大学本科，1968年12月28日出生于青海省化隆回族自治县，系该县司法局职工，住该县巴燕镇。2015年6月30日因涉嫌犯危险驾驶罪被化隆回族自治县公安局取保候审,2016年6月30日被化隆回族自治县人民法院取保候审。
辩护人张书义，青海朔山律师事务所律师。
青海省化隆回族自治县人民法院审理青海省化隆回族自治县人民检察院指控原审被告人果某某犯危险驾驶罪一案，于2016年6月22日作出（2016）青0224刑初8号刑事判决。原审被告人果某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，以事实不清，证据不足为由于2016年9月5日作出（2016）青02刑终43号刑事裁定，发回化隆回族自治县人民法院重新审理。该院另行组成合议庭审理了本案，于2016年12月22日作出（2016）青0224刑初58号刑事判决。原审被告人果某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青海省海东市人民检察院指派检察员李雪梅出庭履行职务，上诉人果某某及辩护人张书义到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年6月12日18时25分，被告人果某某醉酒后无证驾驶无号牌司法警车从化隆县就业局附近行驶至化隆县巴燕镇燕官公路1KM+100M处，经人举报被执勤民警依法查获。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心鉴定，果某某血液中乙醇含量为132.5mg/lOOml，属醉酒驾驶。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人韩某甲证言:2015年6月12日18时许，有一辆无号牌司法警车停在化隆县就业局旁边的路口，当时我的车被堵在那里无法通行，我就四处找这辆车的驾驶员，过了好久无号牌司法警车的驾驶员过来了。我说你的车挡住了别人的去路，他醉醺醺的说：“我就把车停在这里，你管的着吗？我就不走了你能怎么着？”。他态度十分恶劣，差点动手打我，我就110报警了。后在周围人的劝说下他就开车走了，对方从路口出来后右转开车到东门东上村附近，后又绕到了祥和小区，最后在北环路初级中学背后停了车，我沿路开车跟着对方。
2、证人马某甲证言：2016年6月12日18时许，我看见就业局路口那里围了很多人还有争吵声，我就过去问了一下，其中一个人说刚才有个藏族开车堵住了路口不让路，他的车子出不去，他说了让个路对方不让就吵起来了。之后人越来越多，那个藏族就开着那辆挡在路口的警车走了，然后我就告诉向我问话的那个人先给交警打电话报案，然后他就报案了。之后他开自己的车，我坐在副驾驶上，打开行车记录仪跟上了开司法警车的那个人，从路口出来之后开车去了东门附近，然后绕到了祥和小区上了北环路，我们在后面一直跟着，最后走到北环路初级中学背后他把车停在了路边，然后被赶来的交警查获。开警车的那个人我认识，他在司法局上班，叫果某某。当时果某某饮酒了，我在他身上闻到酒味。
3、证人郭某甲、钟某甲证言：2015年6月12日，我俩和果某某在化隆县拉矿坡的一饭馆里吃饭，当时每人大概喝了三瓶多啤酒，后果某某先走了，我俩就回家了。
4、刑事照片卷、光盘证实：查获被告人果某某的现场情况及对被告人果某某吹气酒精检测和医院抽取血样的情况。
5、青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心（青）公（理化）鉴（刑）字【2015】531号乙醇检验鉴定意见书证实：送检的被告人果某某血液中乙醇浓度为132.55mg/lOOml。
6、被告人果某某供述与辩解，2015年6月12日11时许，我将无号牌的长安之星大发车停在化隆县巴燕镇联通公司旁边一巷道内，我和同事到拉矿坡一农家院吃饭。期间，我和钟某甲、郭某甲三人共喝了一扎啤酒。19时许，我妻子打电话说我的车挡住了别人通行，我就过去将车移到文化局门口，移车过程中和一辆车的驾驶员发生了口角，然后那人打电话向交警队报警称我酒后驾驶了。过了一会交警过来将我的车被扣，还用呼气式酒精检测仪对我进行了检测。我没有机动车驾驶证。我知道酒后驾车是违法行为，本来我不动车，可到车跟前看见车旁边被彩票店的东西挡住，我将车不移的话别的车无法通行，所以我将车移到文化局门口，移了约20米。
2015年12月7日11时50分至12时22分，被告人果某某在检察院制作的讯问笔录中供述，2015年6月12日18时25分，我喝了七、八瓶啤酒，我没有驾照，喝完酒后我驾驶司法警车在燕官公路准备到家停放车辆时被执勤民警查获。
7、化隆回族自治县公安局查获经过、抓获经过补充材料、处警经过补充材料证明：2015年6月12日18时25分许，接到报警：“在化隆县巴燕镇文化局门口有人酒后驾驶无号牌司法警车，请求处警”。接警后民警到达现场后没有酒后驾驶人员，联系报警人员说驾驶员沿东上村往北环路方向行驶了，处警民警到达燕官公路1KM+100M处（北环路初级中学背后）看见一辆无号牌的司法警用喷涂的车停在路边，车后停着举报人的车，处警民警打开执法记录仪到司法警车时驾驶员果某某还坐在驾驶员的位置，车内没有其他人员。民警随即将其带到处警车辆进行了吹气检测，显示119mg/100ml的酒精含量，随后将驾驶员带至化隆县人民医院抽血。
8、户籍证明及前科证明，证明被告人果某某的身份情况及无犯罪前科。
被告人果某某在庭审过程中辩解自己虽然在案发当天喝了酒，但是否酒后驾驶了车辆没有印象，该辩解意见与其在公安机关侦查阶段以及检察机关审查起诉阶段所作供述不尽一致，但也不矛盾。经查，其在侦查阶段和审查起诉阶段所作的供述均能够与其他证人证言及视听资料等证据相互印证，足以证明其酒后驾驶车辆的事实，故此，其是否酒后驾驶了车辆没有印象的辩解意见不能成立，不予采纳。
辩护人提出证明被告人果某某醉酒驾驶的证据没有形成完整的证据体系，不能得出唯一的、排他性结论，属事实不清，证据不足的辩护意见。经查，被告人酒后驾驶无号牌司法警车的行为有证人韩某甲、马某甲的证言及被告人的供述与辩解能够相互印证，同时还有抓获经过及补充材料，视听资料等证据均能予以佐证，已经形成严密的证据链，足以排除他人驾驶案发车辆的可能性。其辩护意见不能成立，不予采纳。
原判认为，被告人果某某饮酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名及事实成立，本院予以支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第七十二条之规定，判决：被告人果某某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月缓刑三个月，并处罚金人民币伍仟元（已缴纳）。
上诉人果某某上诉称，原判认定事实错误，本案全部的证据不足以证明其有酒后驾驶车辆的行为，且交警队干警赶到时车辆处于停放状态，所采集的证据只能证明我当时喝酒的事实，不能证实我有开车的事实，实际上车辆是我的同乡尖某开到燕官公路我经常停车的地方的，经常放在那的一个居民家，当时因为没人，就停放在路边，车停后，尖某就走了，我就坐在驾驶室等那家人回来停车。举报人向检察机关隐瞒了事实，证人马某甲的证言与举报人的证言不符。请求二审查明事实，宣告其无罪。
辩护人张书义辩护称：案发当天，上诉人果某某与尖某一起到达停车的第一现场，后一起由尖某开车到第二现场燕官公路1公里处，公安机关到达现场时，没有查实上诉人果某某开车的事实，导致在诉讼过程中检、法两机关没有合理排除怀疑的情况下，进行判决，原判认定事实错误，请求宣告上诉人果某某无罪。
青海省海东市人民检察院的出庭意见认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，定性准确，审判程序合法，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的2015年6月12日18时25分，被告人果某某醉酒后无证驾驶无号牌司法警车从化隆县就业局附近行驶至化隆县巴燕镇燕官公路1KM+100M处，经人举报被执勤民警依法查获。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心鉴定，果某某血液中乙醇含量为132.5mg/lOOml，属醉酒驾驶的事实清楚，证据确实充分，应予确认。
在二审审理期间，上诉人果某某的辩护人向本院提出要求证人尖某及吴某甲出庭作证，本院依职权调取了如下证据及通知证人韩某甲、尖某出庭作证：
1、证人尖某的证言：我到果某某家还钱，果某某不在家，他妻子给了打电话后果某某回家，当时正是中午，果某某叫我到东门一饭馆吃饭，果某某喝了三、四瓶啤酒，这时果某某的妻子打电话说车将路堵了，赶紧让一下，我和果某某过去后果某某和那个人吵架，果某某将车钥匙给和他吵架的人，那个人没有拿，我就将车开到南环路，果某某在车上迷糊，我就回家了。我开车行驶时没有注意后面是否有车和报警的情况，我大概5点钟回家的。我是案发一个月后果某某回家说闯祸了，我在他家就说车是我开的（证人尖某出庭证言与该证据一致，陈述是吃完中午饭后到果某某家的，具体时间说不上，是在自己家告诉尖某的，是自己开的车）。
2、证人吴某甲证言：2015年6月12日案发当天下午大概5、6点左右，外面有车的响动声，我出去看见果某某的车和别的车碰撞发生口角，当时果某某的大发车驾驶座和副驾驶座都有人，果某某喝醉酒在大发车上的后座位，他们下来后和对方车上的人发生争吵，后来我有事就进来了，他们如何将车开走的不知道。我没有时间，不愿出庭作证。
上诉人果某某的辩护人对吴某甲的证言质证认为证明了上诉人果某某没有开车的事实，应予认可。
二审出庭检察员对吴某甲的证据质证认为，与事实不符，没有证明力。
对证人吴某甲的证言，本院认为与事实不符，不予认定，证人尖某的笔录与提审中关于如何知道果某某危险驾驶的情节描述不一致，故，本院也不予认定。
二审庭审中检察员提交了如下证据：
1、证人史某甲（协警员）证言：2015年6月12日下午下班以后，我在办公楼遇见马某，马某让我帮忙出警，出警时马某开车，我和马某乙一起到了化隆县移动公司，没有看见举报人，马某给报案人打电话，后我们就开车到了北环路初级中学，看见一辆司法的面包车，车上只有驾驶员一人，该车不远处停着一辆车，马某下车走到该司法面包车前让驾驶员出示驾驶证和行车证，驾驶员不配合，我们在车上取酒精检测仪时，驾驶员下车走到我们跟前说：“我没有喝酒”，让他坐到我们的警车里让他吹气，吹完后把他带到了县医院进行抽血检查。当时现场有司法面包车的驾驶员和举报人及举报人一起的一名男子。
2、证人马某乙证言：2015年6月12日下午（具体时间记不清了），我和马某一起处警，我们开车到中医院路口，没有看见醉酒驾驶的人，我们开车到北环路初级中学看见一辆司法标志的一辆面包车，车里有一个穿着便装的年龄大概40多岁的中年男子，坐在驾驶室位置上，马某让他出示驾驶证、行车证，他没有出示，马某去取酒精检测仪让他配合检查，他还拒绝吹气检查，具体吹没吹气，没有印象了。他下车，我们让他坐我们的警车，拉到县医院进行抽血检测。当时司法警车的后面还停着一辆车，还有两个中年男子也在现场。
3、证人钟某甲证言：2015年6月12日，我从沙连堡到县上时下午下班6点多了，我在政府西楼司法局楼下碰见果某某，果某某给郭某甲打电话，一起去拉矿坡的一饭馆吃饭，我们点了肉和四五瓶啤酒，大概吃了半个小时，我们就各自回家了。我见果某某时他没有喝酒，因为刚下班。事后三四天，我们乡上的问我，我才知道果某某出事了，一个月后去司法局碰见果某某，他告诉我当天因为让车和韩某甲发生争执，韩某甲把他告了。果某某走的时候，说话、走路很正常，人也很清楚。
4、证人郭某甲证言：2015年6月12日是周五，下班后五点四十五分左右，我在家接到果某某的电话，说他从云南学习回来了，叫我一起坐坐喧一会儿，然后我就去了果某某说的在拉矿坡的饭馆，到饭馆是6点左右，我和果某某、还有沙连堡司法所所长喝了一扎啤酒没有喝完，剩下一二瓶，估计每人喝了两瓶，时间不长我们就散了，因为果某某的女儿第二天要考研究生，那个所长有事。当时我们都清醒着，喝的也不多，我感觉走路说话都没有影响。我们一起出的饭馆，我和那个所长上了个厕所，果某某先走的。我是星期二才知道果某某因挪车发生了口角。
5、化隆回族土族自治县公安局指挥中心122警情信息证实：举报人韩某甲于2015年6月12日18时31分向化隆县公安局指挥中心报警，称巴燕镇就业局巷道里有一辆司法局的车，没有牌照，公车私用，酒后驾驶，请求处警。
6、辨认笔录，2017年3月28日，在见证人马某丙的见证下，马某甲在随机信息库调取的12张不同照片中分别辨认出举报人韩某甲和果某某。
7、青海省化隆县公安交通警察大队的情况说明证实：果某某危险驾驶罪一案被我院发回重审后，化隆县检察院要求化隆县公安交通警察大队对此案进行补充侦查，该队在认真梳理处警民警在处警过程中拍摄的执法记录仪视频资料中，发现有证人马某甲在现场，后联系马某甲并制作了询问笔录。
8、证人马某甲于2017年3月28日指认司法警车行走线路及发生争执的现场视频资料。
上诉人果某某的辩护人张书义对上述证据质证认为，第一、二份证据有异议，认为处警交警没有看清果某某是否在驾驶室位置下车，第三、四份证人证言与接警时间前后矛盾，不能作为定案证据，对第五、六、七、八份证据没有异议。
上述证据来源合法，内容客观真实，能够证明案件事实，证据间能够形成证据链，故，本院予以认定。辩护人的质证意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人果某某是否构成危险驾驶罪的问题。经查，在2016年经我院二审审理时，对上诉人果某某进行讯问，果某某供述，案发当日喝醉了，什么都记不清，以为现场没有人，所以就向公安机关交代是自己开的车。判决下达后回老家其父亲说与尖某聊天提起此事时，尖某说案发当天车是他开的，我才知道车是尖某开的。在庭审中供述称，回老家在尖某家提及此事才得知2015年6月12日案发当天车是尖某开的，尖某在庭审中称是案发后一个多月果某某回老家在自己家给果某某说了车是自己开的，与2017年3月22日我院给尖某做的笔录陈述是在果某某家告诉的，果某某的上述供述与证人尖某的证言相互矛盾，另外，上诉人果某某在侦查阶段供述称，案发当天11点左右，其将无牌号长安之星大发车停在化隆县巴燕镇联通公司旁边的巷道内，就和几个朋友在拉矿坡的一农家院吃饭，晚上其妻打电话说车挡住别人通行，就回去挪车与举报人发生争执。但证人郭某甲、钟某甲在侦查阶段的证言中没有几个人喝酒的具体时间的陈述，发重后补证的证言称，二人与果某某下午下班后在一起吃饭喝酒的，大概半个小时时间就散了，证人郭某甲、钟某甲的证言所证实的时间为下午下班6点左右，举报人报案时间为6时31分，证人郭某甲、钟某甲的证言与举报人的报案时间基本吻合。果某某的上述供述与证人尖某的证言在时间节点与本案已查明的事实明显不符。且，根据侦查部门提供的执法记录仪、交警出具的抓获经过补充说明证明驾驶员系果某某以及证人马某甲的证言、指认果某某驾驶的司法警车行驶的视频资料和发生争执的现场的证据相互印证上诉人果某某醉酒驾驶车辆的事实。故，上诉人果某某的行为符合危险驾驶罪的构成要件，应以危险驾驶罪定罪量刑。
关于上诉人果某某及辩护人张书义提出原判认定事实不清，实际驾车人为其同乡尖某，举报人和证人马某甲的证言隐瞒事实真相的上诉理由。经查，上诉人果某某酒后无证驾驶无牌号司法警车，有举报人韩某甲和证人马某甲的证言、上诉人果某某在侦查阶段的供述、辩解和审查起诉阶段的供述及抓获经过、处警经过补充材料、视听资料等证据相互印证，足以认定上诉人果某某驾驶车辆的事实。而证人尖某开车的事实，仅有尖某证言，无其他证据印证，且其证言前后矛盾，不能认定。故上诉人果某某及其辩护人提出未驾驶车辆的诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人果某某违反道路交通安全法律法规，在道路上驾驶机动车行驶时，血液内酒精含量达132.5mg/lOOml，属醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。上诉人果某某及辩护人的诉辩理由不能成立，不予采纳。青海省海东市人民检察院的出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六五条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐玲玲
审 判 员 葛 新
代理审判员 韩 禧
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 才 让