北京市丰台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丰刑初字第698号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
被告人马跃武，男，1968年8月7日出生。1995年9月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑二年；2002年6月因犯贩卖毒品罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万元，2008年6月28日减刑释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年10月15日被羁押，同年10月31日被逮捕，现羁押于北京市丰台区看守所。
辩护人王永利、于雅男，北京市易和律师事务所律师。
北京市丰台区人民检察院以京丰检公诉刑诉（2014）452号起诉书、京丰检公诉刑变诉（2014）6号变更起诉书指控被告人马跃武犯贩卖毒品罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。北京市丰台区人民检察院指派代理检察员梁崇龙出庭支持公诉，被告人马跃武及其辩护人王永利、于雅男到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院起诉书指控：2013年10月8日，被告人马跃武在本市丰台区洋桥麦当劳门口，以人民币550元的价格，向冯×贩卖毒品海洛因1包。
2013年10月15日16时许，被告人马跃武携带毒品在本市丰台区西罗园海户西里小区西门外被民警查获，当场在马跃武身上起获白色块状固体3包，后在丰台区海户西里被告人马跃武的家中起获白色固体14包。经鉴定，涉案白色固体均为海洛因，净重26.88克。
并提供下列证据：被告人陈述，证人证言，相关书证及鉴定结论等证据。公诉机关认为被告人马跃武的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
被告人马跃武对起诉书指控的犯罪事实予以否认，并辩称在10月8日自己给了冯×毒品，但没有收费，在10月15日带着3包毒品不是去贩卖，是出去买烟，顺手放兜里的，被抓获后冯×给我打电话，我没有接，民警让我给他打电话让他过来，他因为怀恨我才说我卖过他毒品。
其辩护人辩称：现有证据不能证实马跃武贩卖毒品给冯×，冯×是出于报复心理才向侦查人员供述马跃武贩卖毒品，而事实上被告人马跃武并未向冯×收钱，且被告人马跃武贩卖毒品的证据仅限于冯×的证言，无其他证据证实，因此证据不足，本案应认定为非法持有毒品罪，在证据存疑的情况下，应作出对被告人有利的解释，故本案应认定为非法持有毒品罪，马跃武被抓获后协助民警抓获了可能判处无期徒刑以上刑罚的古×，据此马跃武有重大立功情节，在量刑时可以减轻或免除处罚。马跃武上有80多岁的老母，下有不满一周岁的孩子需要照顾，家庭生活十分困难，建议本院考虑马跃武的实际情况对其适用缓刑。
经审理查明：2013年10月8日，被告人马跃武在本市丰台区洋桥麦当劳门口，以人民币550元的价格，向冯×贩卖毒品海洛因1包。
2013年10月15日16时许，被告人马跃武携带毒品在本市丰台区西罗园西里小区西门外被民警查获，当场在马跃武身上起获白色块状固体3包，后在丰台区海户西里被告人马跃武的家中起获白色固体14包。经鉴定，涉案白色固体均为海洛因，净重26.88克。
此项事实，有下列证据证明：1、被告人马跃武供述及其辨认笔录证实：我在九几年认识了卡特，在今年10月份，我俩碰到后，他给了我30多克海洛因让我帮他卖，他说一克600元，卖回来给他18000元，有剩下的卖多少给他多少，再把剩下的毒品给他，我就答应了。我拿过毒品后，卖给一个人一点，自己吸了点，剩下的放在我妈家，屋门后面的一个书包里放了点，电脑桌抽屉里我放了一点，还有这次我要卖的3个，我带在身上了。今天下午2点多，有个男的给我打了一个电话说要买3个，我明白3个的意思就是3个毒品，我和他说600元一个，那男的就同意了，我们约在丰台区洋桥大中电器门口交易，大约3点多我带着3个毒品走路去的洋桥大中电器门口就被民警抓了。我卖过一个姓冯的北京人（即冯×）一次毒品，被抓后我配合民警把他抓了。在10月中旬的中午，姓冯的给我打电话说要买一个东西，我告诉他650元一个，他同意了。这样约好在洋桥麦当劳门口交易，当时他只给了我550元，他说没那么多钱，我也没和他计较，就给了他一个大约八九分的海洛因，他给我的钱是5张一百的，1张五十的。我被抓后，姓冯的给我打电话要买毒品，我把情况跟民警说了，并愿意配合民警抓他，后在民警的监督下，和姓冯的打电话约好在洋桥北边的741车站交易，民警到现场就把姓冯的抓了。后我又协助民警约出一个新疆贩卖毒品的女子，说要60克东西，她同意后约在洋桥东边河边交易，民警就把她抓了。
2、证人冯×证言及其辨认笔录证实：我和马跃武以前在旱冰场认识的，在今年10月份在洋桥那碰到了他，他说有毒品，这样我俩互留了电话，后在10月8日中午我给马跃武打的电话，说要一个东西，马跃武说650元一个，我就同意了，我俩约在洋桥麦当劳门口交易，见面后我给了他550元，当时我和他说了没带那么多钱，他也没说什么，就给了我一个毒品后离开了，我回家把毒品吸了，给的钱是5张一百的，1张五十的。在10月15日下午，我给马跃武又打了电话想买点毒品，电话里和马跃武说要一个，说好一个650元，约在741车站见面，到那我就被民警抓了。
3、证人古×证言证实：我10月15日我抱着孩子溜达时接到一个汉族男子的电话，要我到洋桥去找他，他想购买毒品，于是我就直接打黑车去了洋桥找他，大约晚上8点多我到了洋桥，我就下车等那个要买毒品的男子，这时突然来了几个警察把我抓了，我忙将手里的一大包和两小包海洛因（大约60克）扔在路边，民警又从黑车司机座套后面的储物袋里把我藏的一大包约30克左右的海洛因给起获了。打电话男子是通过老乡帕夏知道的，我俩没见过面，他在电话里要60克海洛因，价格还没有谈，打算见面谈，我的小孩目前半岁。
4、毒品检验报告，搜查笔录，扣押决定书，现场照片及物证照片，检查笔录，起获说明证实：民警在抓获马跃武时，当场起获3包疑似毒品，在其暂住地门上挂着的黑色书包内查获13包疑似毒品，在电脑桌抽屉里查获1包疑似毒品，经鉴定上述物品均系海洛因，共重26.88克；在抓获冯×后去其暂住地丰台区方星园甲10号路2单元2102号进行搜查，未发现可疑物品；在抓获古×时起获的4包白色固体，经鉴定均为海洛因，共重90.83克。
5、现场检测报告书证实证人冯×的现场检测结果呈吗啡类阴性；被告人马跃武的现场检测结果呈吗啡类阳性。
6、工作记录、工作说明、冯×到案经过证实：丰台分局玉泉营派出所民警正在进一步查找自称卡特的新疆籍男子，在10月15日玉泉营派出所民警接群众匿名举报在海户西里西门有人进行毒品交易，并告知贩卖毒品男子面部有被砍伤的特征，故民警出警将准备去贩卖毒品的嫌疑人马跃武抓获，因报警人未透露个人信息，故无法进行查找取证。在回所途中，马跃武接到嫌疑人冯×的电话，向其购买毒品，后民警在马跃武的配合下将准备向马跃武购买毒品的冯×抓获。
7、北京市朝阳区人民法院刑事判决书、释放证明书证实被告人马跃武的前罪情况。
8、破案报告、到案经过证实本案的破获情况。
上述证据，经当庭质证，证据真实、合法、有效，本院予以确认。
本院认为，被告人马跃武明知是毒品海洛因，仍进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人马跃武犯贩卖毒品罪的的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。关于被告人马跃武及其辩护人当庭提出的辩护意见，本院认为公诉机关当庭出示的证人冯×证言与马跃武在公安机关的供述能够相互印证，对于购买毒品时间、地点等诸多细节均能互为印证，且有马跃武处起获的分包毒品予以佐证，故辩护人提出的仅有证人冯×证言证实的意见，本院不予采纳；关于马跃武被抓当日预谋贩卖毒品的事实，有其供述及公安机关出具的书面说明，在其身上起获了预谋贩卖的毒品证实，且依照最高人员法院关于处理毒品案件相关会议纪要的要求，在其住处起获的毒品均应计入贩卖毒品的克数，故对辩护人提出马跃武的行为是非法持有毒品的意见不予采纳；依照北京市高级人民法院汇同北京市人民检察院等部门制定的关于毒品案件的管辖标准，古×贩卖的毒品克数未达到可能判处无期徒刑以上的刑罚要求，故马跃武协助公安机关抓获古×应认定为有立功情节，而非重大立功情节，应在量刑时予以从轻处罚；被告人马跃武曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应从重处罚，其曾有前科，应在量刑时予以考虑。根据本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十八条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人马跃武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月15日起至2020年10月14日止。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 张亚林
人民陪审员 李利芳
人民陪审员 王素林
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 夏 萌