黑龙江省泰来县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0224刑初109号
公诉机关黑龙江省泰来县人民检察院。
被告人刘峰，男，1978年6月20日出生，汉族，大专文化，住黑龙江省泰来县。2015年9月10日因涉嫌犯挪用公款罪被泰来县公安局刑事拘留，同年9月25日被批准逮捕，现羁押于泰来县看守所。
辩护人臧庆玲，黑龙江东滢律师事务所律师。
泰来县人民检察院以黑泰检刑诉（2016）113号起诉书指控被告人刘峰犯贪污罪、挪用公款罪，于2016年6月16日向本院提起公诉，同日本院受理此案，并依法组成合议庭，于2016年8月5日、10月11日两次公开开庭审理了本案。泰来县人民检察院指派检察员王莹出庭支持公诉。被告人刘峰及辩护人臧庆玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
泰来县人民检察院起诉书指控：
一、贪污犯罪
1.2012年9月至2014年1月，被告人刘峰在收取泰来县泰安房地产开发有限公司、泰来县聚鑫房地产开发有限公司、河南鼎基建筑工程有限公司和泰来县义和宫房地产开发有限公司税款过程中，采取开具税收缴款书纳税人名称和纳税金额第二（收据）联和第三（报结备查）联不一致（大头小尾）的手段，骗取税款19笔，共计人民币2688129.89元。
2.2014年8月至2015年6月，被告人刘峰在收取泰来县惠诚房地产开发有限公司、河南鼎基建筑工程有限公司、泰来县聚鑫房地产开发有限公司、泰来县义和宫房地产开发有限公司税款过程中，采取收取税款给纳税人出具税收缴款书或完税凭证后，将税收缴款书或完税凭证收据联从纳税单位骗回，并将税收缴款书或完税凭证所有联整体作废，使作废凭证的税款在报结时体现未收取的手段，骗取税款19笔，共计人民币3672303.30元。
3.2014年11月13日，被告人刘峰收取泰来县聚鑫房地产开发有限公司税款人民币720000元，在《黑龙江省税收业务管理系统》打印出税务收现的完税凭证后，采取在系统内操作作废，但纳税凭证不作废，收据联交给纳税人，税款却未上缴国库的手段，骗取税款人民币720000元。
4.2012年9月，泰来县聚鑫房地产开发有限公司通过银行汇款到被告人刘峰个人账户土地使用税87000元；扬洲裕元建设有限公司通过银行汇款到刘峰个人账户克利镇中心教学楼建安税100000元。纳税单位多次索要纳税凭证，刘峰以各种理由推脱，直至案发刘峰未给纳税人出具任何手续，以上两笔税款共计187000元，被刘峰侵吞。
综上，被告人刘峰共贪污税款共计人民币7267433.19元。
二、挪用公款犯罪
1.2008年3月至2009年3月，被告人刘峰在收取泰来县义和宫房地产开发有限公司开发的平洋镇政府综合楼、克利镇政府综合楼税款过程中，采取以个人名义出具收据或欠条的手段，截留税款5笔共计人民币198500元。
2.2011年11月至2014年11月，被告人刘峰在收取泰来县克利镇大榆树兴龙小区税款过程中，采取不给纳税人出具完税凭证，而以个人名义出具收条的手段或事后出具不欠税说明的手段截留税款，共计人民币271834.11元。
3.2013年6月至2015年4月，被告人刘峰在收取泰来县克利镇学府星苑税款过程中，采取不给纳税人出具完税凭证，以纳税说明来证实纳税人缴税的手段，截留税款13笔，共计人民币535756.40元。
4.2014年11月至2015年2月，被告人刘峰在收取泰来县惠诚房地产开发有限公司开发的四里五温馨家园小区税款过程中，采取不给纳税人出具完税凭证，以纳税《情况说明》来证实纳税人缴税的手段，截留税款5笔，共计人民币770744.95元。
5.2015年3月，被告人刘峰在收取克利镇大榆树综合楼税款过程中，采取给纳税人以个人名义出具收条的手段，截留税款4笔，共计人民币1025202.99元。
综上，被告人刘峰共挪用税款人民币2802038.45元，尚未归还。
公诉机关以相应证据证实上述事实，认为被告人刘峰身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额特别巨大。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条，应当以贪污罪追究其刑事责任。其挪用公款归个人使用，进行营利活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人刘峰犯数罪，应实行数罪并罚。同时，公诉机关向本院提出以贪污罪判处被告人刘峰有期徒刑十二年至十四年，并处罚金；以挪用公款罪判处被告人刘峰有期徒刑六年至八年的量刑建议。
被告人刘峰对公诉机关指控其犯贪污罪的罪名及犯罪事实有异议，辩解其不构成贪污罪,仅构成挪用公款罪。对公诉机关指控其犯挪用公款罪的罪名无异议。对挪用公款的第一起犯罪事实有异议,认为该起犯罪事实不存在。
其辩护人认为：1、检察机关认定被告人刘峰构成贪污，其共同的特点都是没有在所在单位的帐中做假平帐，没有实施为贪税款使单位帐中不留痕迹、难以查到的问题，没有使所挪用的公款难以在单位的帐目上反映出来。刘峰所采用的手段均是只能达到暂时占用公款，不能达到占为己有不归还的目的。因此，被告人刘峰是挪用公款而不是贪污。2、被告人刘峰系初次犯罪，如实供述犯罪事实，有积极返款的态度。综上，请求对被告人刘峰以挪用公款罪在八年有期徒刑内判处刑罚。
经审理查明：
1.2012年9月至2014年1月，被告人刘峰在收取泰来县泰安房地产开发有限公司、泰来县聚鑫房地产开发有限公司、河南鼎基建筑工程有限公司和泰来县义和宫房地产开发有限公司税款过程中，采取开具税收缴款书纳税人名称和纳税金额第二（收据）联和第三（报结备查）联不一致（大头小尾）的手段，截留税款19笔，共计人民币2688129.89元。
2.2014年8月至2015年6月，被告人刘峰在收取泰来县惠诚房地产开发有限公司、河南鼎基建筑工程有限公司、泰来县聚鑫房地产开发有限公司、泰来县义和宫房地产开发有限公司税款过程中，采取收取税款给纳税人出具税收缴款书或完税凭证后，将税收缴款书或完税凭证收据联从纳税单位骗回，并将税收缴款书或完税凭证所有联整体作废，使作废凭证的税款在报结时体现未收取的手段，截留税款19笔，共计人民币3672303.30元。
3.2014年11月13日，被告人刘峰收取泰来县聚鑫房地产开发有限公司税款人民币720000元，在《黑龙江省税收业务管理系统》打印出税务收现的完税凭证后，采取在系统内操作作废，但纳税凭证不作废，收据联交给纳税人，税款却未上缴国库的手段，截留税款人民币720000元。
4.2012年9月，泰来县聚鑫房地产开发有限公司通过银行汇款到被告人刘峰个人账户土地使用税87000元；扬洲裕元建设有限公司通过银行汇款到刘峰个人账户克利镇中心教学楼建安税100000元。纳税单位多次索要纳税凭证，刘峰以各种理由推脱，直至案发刘峰未给纳税人出具任何手续，以上两笔税款共计187000元。
5.2008年3月至2009年3月，被告人刘峰在收取泰来县义和宫房地产开发有限公司开发的平洋镇政府综合楼、克利镇政府综合楼税款过程中，采取以个人名义出具收据或欠条的手段，截留税款5笔共计人民币198500元。
6.2011年11月至2014年11月，被告人刘峰在收取泰来县克利镇大榆树兴龙小区税款过程中，采取不给纳税人出具完税凭证，而以个人名义出具收条的手段或事后出具不欠税说明的手段截留税款，共计人民币271834.11元。
7.2013年6月至2015年4月，被告人刘峰在收取泰来县克利镇学府星苑税款过程中，采取不给纳税人出具完税凭证，以纳税说明来证实纳税人缴税的手段，截留税款13笔，共计人民币535756.40元。
8.2014年11月至2015年2月，被告人刘峰在收取泰来县惠诚房地产开发有限公司开发的四里五温馨家园小区税款过程中，采取不给纳税人出具完税凭证，以纳税《情况说明》来证实纳税人缴税的手段，截留税款5笔，共计人民币770744.95元。
9.2015年3月，被告人刘峰在收取克利镇大榆树综合楼税款过程中，采取给纳税人以个人名义出具收条的手段，截留税款4笔，共计人民币1025202.99元。
综上，被告人刘峰共挪用税款人民币10069471.64元，尚未归还。
被告人刘峰于2015年9月10日经传唤到泰来县人民检察院后被抓获。
上述事实，有公诉机关提供，经庭审质证，合议庭评议后认证的下列证据证实：
（一）书证
1.抓获经过。证明：刘峰经传唤到检察机关并被抓获。
2.户籍证明。证明：刘峰的自然情况。
3.干部人事档案。证明：刘峰系国家工作人员。
4.组织机构代码证。证明：黑龙江省泰来县地方税务局机构类型为机关法人。
5.收税管理制度。证明：税收方面的相关规定。
6.情况说明、流程图等。证明：税收流程等情况。
7.查封通知书、解除查封决定书。证明：对刘峰的房产扣押及解除等情况。
8.税务事项通知书、税收缴款书、税收通用完税证。证明：2015年7月12日刘峰借聚鑫房地产公司税务结款单13张及聚鑫房地产公司完税事实。聚鑫房地产公司缴税72万元。江苏九鼎环球公司缴税事实。
9.关于刘峰开具“大头小尾”完税凭证说明。证明：2015年11月13日地税局证实刘峰2013年至2014年开具的完税凭证中，涉嫌开具完税凭证第二联与第三联缴款单位名称和缴税金额均不一致共七份。
10.结算凭证、转账凭条。证明：聚鑫房地产开发公司汇款给刘峰的事实。
11.税收票款结报缴销单。证明：江桥分局实征税款数。
12.票款结报手册。证明：票款结报情况。
13.建筑业统一发票。证明：江苏九鼎建设集团交税发票。
14.关于00512943票证税款未入库情况说明。证明：该笔税款没有入库。
15.税收缴款书及月对帐单。证明：聚鑫房地产开发有限公司缴税事实。
16.税款申报征收、入库及票证报缴装订流程说明。证明：税收申报程序。
17.刘峰出具的情况说明。证明：惠诚房地产开发有限公司四里五温馨家园项目刘峰借回部分票据后，给出的说明，证实税款全缴。
18.完税证、税收缴款书。证明：义和宫公司缴税凭证。铁锋区城市建设综合开发公司缴税凭证。
19.银行明细及汇款单。证明：惠诚房地产给刘峰汇税款的事实。
20.收据。证明：克利学府名苑土地押金、个人所得税等交刘峰，刘峰出收据的事实。
21.销售不动产发票。证明：克利学府星苑王某1等交税发票。义和宫房地产开发公司即兴龙小区发票。
22.收据。证明：2015年3月刘峰收大榆树综合楼税款后写的收据。刘峰收取兴龙小区项目税款后写的收据。刘峰收义和宫税后出的收、欠据5张。
23.泰来县地方税务局证明。证明：2014年12月31日刘峰写的兴龙小区税款已缴的证明。
24.泰来县地方税务局说明。证明：兴龙小区2011年至2013年应纳税及已纳税情况。
25.房开项目土地使用税税源情况统计表。证明：义和宫公司的兴龙小区1-4号楼应纳税情况。
26.补充说明。证明：兴龙小区1-4号楼应纳税情况及兴龙小区二期两个项目未见土地使用税完税凭证。
27.泰来县地方税务局证明。证明：泰来县义和宫房地产开发有限公司税款入库情况。
28.泰来县地方税务局说明。证明：刘某1同志负责的齐齐哈尔市铁锋区城市建设综合开发公司开发建设的平洋综合楼项目、泰来县鑫宇房地产开发有限责任公司开发建设的克利综合楼项目税款缴纳情况。
29.房产处证明。证明：平洋综合楼竣工面积及住宅50套，非住宅18套。克利综合楼，竣工面积及住宅36套，非住宅19套。
30.购买盛丽桃园小区房产合同书等。证明：刘峰购买盛丽桃园小区楼房的情况。
31.购买平洋名苑房产合同书等。证明：刘峰购买平洋名苑房产的情况。
32.房屋租赁合同等。证明：刘峰在白城市租赁刘某2房屋开服装商店的事实。
33.房屋买卖协议等。证明：刘峰用175万元购买孙某1房屋的事实。
34.房屋档案查档证明。证明：刘峰、李某1名下房产的情况。
35.房地产他项权利登记申请书。证明：刘峰、李某1名下房产抵押的情况。
（二）证人证言
1.证人霍某的证言。证实：平洋名苑2010年开发，2011年竣工。税都交齐了，都是地税局刘峰收的。都有完税证，有13张完税证被刘峰借回去了。
2.证人贾某的证言。证实：……我们开发克利镇大榆树兴龙小区时，我们向刘峰缴的税款，刘峰给我们出具的六张完税证。现金交给刘峰了。
3.证人李某2的证言。证实：我们开发的克利镇学府星苑小区的税收工作由刘峰负责。刘峰在收取税款过程中，我们的完税凭证，经多次催要，他也不给，最终累计到欠完税证票据总金额535756元，他给我们出具了欠完税凭证的说明。
4.证人李某3的证言。证实：……我是2010年到现在任泰来县地税局计统股股长的。我在地税局负责税收计划工作，我们计统股主要负责全县税收会计、统计工作，以及税收票证领用、发放和报缴工作。同时证实刘峰的业务范围及相关业务处理情况。
5.证人李某4的证言。证实：刘峰的业务范围等情况。
6.证人张某1、杨某1、刘某3、张某2、刘某4、赵某1、宫某、包某、吴某、单某的证言。证实：地税局的业务及相关帐目处理等情况。
7.证人仲某的证言。证实：我们建设克利镇中心学校教学楼的税款刘峰负责收缴。我们公司的税款已经全部缴纳，有一笔10万元的税款，我通过银行转给刘峰账户后，刘峰始终没有给我完税凭证。
8.证人李某5的证言。证实：我们公司在平洋镇土地整理项目中共交五笔税款，其中三笔刘峰给我们出具了完税凭证，有两笔我们没有得完税证，但税款我们交给了刘峰。
9.证人康某的证言。证实：……四里五开发了六栋楼。都是县地税局刘峰收的税。大部分有完税证和缴款书，有一部分钱交了，但没给我们完税证，还有一部分完税证后来又被刘峰要回去了。有的说拿回去对账，有的说拿回去换发票。没给我们出手续，但我们都留复印件了。
10.证人王某2的证言。证实：我是克利镇学府星苑开发商，售楼税款交给刘峰后，刘峰没给我们开收据，就给手写这张据。
11.证人李某6的证言。证实：我在大榆树开发了两栋楼。我是用黑龙江富华房地产开发有限公司的资质和齐齐哈尔五洲房地产开发有限公司的资质开发的楼房。……我手里现在有三张刘峰给我出的收据，分别是二号楼的建安税款及卖楼税款。
12.证人贾某的证言。证实：2011年初至今一直在泰来县义和宫房地产开发有限公司克利镇大榆树兴龙小区项目担任会计。刘峰负责克利镇大榆树兴龙小区项目的税收工作。刘峰在收取我们克利镇大榆树兴龙小区项目税款的过程中有不给我们开具正式交税凭证的现象。有以他个人名义打收据的，也有没有出任何凭证的。
13.证人曲某的证言。证实：贾某是我们大榆树兴龙小区项目部的财务人员。同时证实刘峰收税款不给出具完税凭证等情况。
14.证人刘某1的证言。证实：除了我缴税外，我和刘峰没有个人经济往来，我当时开发楼时，我的资金也紧张。刘峰收完税后大部分给我出的是收据，都是经刘峰上缴后，拿回完税证再抽回他的收据。我缴的税款还有4张收据和1张欠条共计198500元没给我完税证，我手里有刘峰给出据的手续。
15.证人刘某5的证言。证实：刘峰购买楼房的交款等情况。
16.证人程某的证言。证实：我是刘峰的司机，刘峰忙不过来时我会帮刘峰管理报喜鸟专卖店。泰来店房租每年20万，开了三年，白城店40万开了三年。泰来店装修花五六十万，白城店装修花近200万元。两个店赔钱。
17.泰来县地方税务局出具的鉴定意见、说明及完税证明。证实：经刘峰检举，共缴税款30余万元。
（三）被告人刘峰的供述。其供述内容与审理查明的事实基本一致。
（四）鉴定意见
黑龙江安联司法鉴定所司法鉴定意见书。证明：刘峰尚未归还侵占税款10069471.64元。
上述证据来源合法，且客观真实、关联一致，本院均予确认。
本院认为，被告人刘峰身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，且数额巨大不退还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，但指控刘峰构成贪污罪的罪名不能成立。公诉机关指控被告人刘峰贪污的四种手段，经查，这些税款均未上缴国库，通过检查均能被发现，刘峰所采用的手段均是截留税款，并不能将税款占为已有。刘峰犯挪用公款罪，依法应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。刘峰如实供述犯罪事实，且自愿认罪，依法可从轻处罚。其检举他人漏税，为国家挽回税款30余万元，虽然不构成立功，但可作为量刑情节予以从轻考虑。被告人刘峰及其辩护人关于不构成贪污罪的辩护意见本院予以采纳。刘峰关于2008年3月至2009年3月挪用公款198500元事实不成立的辩解意见，经查，与事实不符，该辩解意见不予采纳。其辩护人关于对刘峰的量刑意见本院亦不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、情节、对社会危害程度及犯罪后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人刘峰犯挪用公款罪，判处有期徒刑十四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月10日起至2029年9月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向齐齐哈尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 魏峻山
审 判 员 赵广彬
人民陪审员 刘 静
二〇一六年十一月八日
书 记 员 井庆淼