广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂09刑终312号
原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞中云，男，1952年7月7日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，中专文化，原任博白县沙河镇白石村小学校长，案发前已退休，住博白县沙河镇白石村石南队（户籍所在地：博白县）。因涉嫌犯贪污罪，于2016年12月1日被逮捕，2017年8月31日，由博白县人民法院决定取保候审。
辩护人刘文锋，广西顺运律师事务所律师。
广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控原审被告人庞中云犯贪污罪一案，于2017年7月11日作出（2016）桂0923刑初588号刑事判决。原审被告人庞中云不服，向本院提出上诉。本院于2017年8月2日立案并依法组成合议庭，同年8月29日、10月18日公开开庭进行了审理，广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员黄冰、林涛出庭履行职务，上诉人庞中云及其辩护人刘文锋到庭参加诉讼。期间，检察机关以需补充侦查为由，于2017年8月29日建议对本案延期审理，本院于同日决定延期审理；同年9月28日，本院根据检察机关的建议，决定恢复审理。现已审理终结。
原判认定：
被告人庞中云于1999年8月25日至2012年7月16日担任博白县沙河镇白石村小学校长。
2010年5月间，被告人庞中云在担任博白县沙河镇白石村小学（以下简称“白石村小学）校长期间，经与该校报账员陈某4（另案处理）商量后，以修缮、做化粪池的发票品目虚开了一张金额为5592元的发票交给陈某4报账，从中骗取学校公款5592元据为己有，庞中云分得5092元，陈某4分得500元。
2011年12月间，被告人庞中云在担任白石村小学校长期间，经与陈某4商量后，以支付勾机挖土方的发票品目虚开了两张金额分别为13500元、11500元的发票交给陈某4报账，从中骗取学校公款25000元据为己有，庞中云分得23000元，陈某4分得2000元。
综上所述，被告人庞中云伙同他人先后两次利用职务便利，虚报学校开支，骗取公款共计30592元，分得赃款28092元。案发后，庞中云退出赃款28092元。
原判认定上述事实有中国共产党博白县沙河镇委员会关于《中共沙河镇委员会关于庞中云等同志任免职的通知》、广西壮族自治区博白县教育局文件《关于胡奕萌等同志免职的通知》，关于移送案件的函，立案决定书，《关于查办白石村小学原校长庞中云案件的情况说明》，暂扣押款专用票据，税务机关代开统一发票《发票联》，税务机关代开统一发票，博白县学校公用经费使用申请审批表、博白县政府采购申报表，维修教室房间门窗协议书，破案经过，证人陈某4,庞某1、庞某2、吴某4、王某4的证言，庞某3的证言及其书写的《情况反映》，被告人庞中云侦查阶段的供述及自书交代材料等证据证实。
原审法院认为，被告人庞中云身为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，采用虚开发票报账的手段，骗取公款据为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。庞中云伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在共同贪污犯罪中，庞中云提出犯意，积极实施犯罪，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。庞中云退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，作出判决：一、被告人庞中云犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人庞中云退出的赃款人民币二万八千零九十二元，归还博白县沙河镇白石村小学。
庞中云提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见是：本案中，公诉机关指控庞中云虚开发票贪污的款项30592元均是用于白石村小学相关工程建设开支，其个人没有占有，因此，原判认定庞中云犯贪污罪的事实不清、证据不足。
广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是，原判认定庞中云犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回庞中云的上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同，原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，且经原审法院和本院庭审质证、认证属实，本院予以确认。
本院二审审理期间，辩护人提交了下列证据：朱某收到勾机费的收条、支勾机款发票、庞某4收到拆除祠堂补偿款的收据、黄某3收到菜冲小学支建卫生间工钱的收据、黄某4修围墙的收据、支维修学校及围墙发票两张、支某等建化粪池卫生间工钱及伙食费发票三张、工程记录，拟证明庞中云从学校获取的款项30592元均是用于白石村小学相关工程建设开支，其个人没有占有。经核查：1、上述收条、收据、发票等所记载的开支项目，根据学校的相关证人庞某1、陈某,庞某2、王某4的证言及学校相关教学点的证人黄某1、黄某2的证言，学校的记帐凭证等相关财务资料，均证实学校及各教学点的相关工程项目除财政统一付款外，学校没有开会讨论过由庞中云代支相关工程款，也没有发现庞中云个人支付工程款的情形；本案中也没有相关会议记录反映，相关工程款由庞中云代学校支付。2、庞中云在一审法庭上对于涉案款项的用途，与二审法庭上陈述及提交证据证明涉案款项的用途不一致，且在一审期间，辩方提交的部分证据真实性存疑，经检察机关向出具相关书证材料的人员核查，证人吴某4、庞某3等证人证实庞中云有叫其二人出具假证明的行为。综上所述，上述证据的真实性、合法性均不能确认，本院不予采信。
对于庞中云的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：
庞中云上诉及辩护人提出，原判认定庞中云犯贪污罪的事实不清、证据不足。经核查，税务机关代开统一发票、博白县学校公用经费使用申请审批表、博白县政府采购申报表、维修教室房间门窗协议书等书证，证人陈某4的证言，证明2010年5月12日，白石村小学就已经支付了5000元做化粪池的工程款，涉案的5592元是庞中云与陈某4商量后，又虚开修缮、做化粪池的发票骗取学校经费由二人私分，而对于在2011年12月，所开具的两张金额为13500元、11500元的发票，也是庞中云知道学校当年公用经费还有较多剩余的情况下，与陈某4商量后，以支付勾机挖土方的名目虚开该两张发票交陈某4报账后套取由二人私分；庞中云在侦查阶段、审查起诉阶段亦对上述事实予以供认，且庞中云是自己主动向办案机关投案交代本案贪污犯罪事实的，其供述真实可信，且还有证人庞某2、庞某1的证言、相关书证材料等证据予以印证，因此，上述证据相互吻合、相互印证，认定庞中云伙同他人虚开发票骗取公款共计30592元进行私分的事实清楚，证据确实、充分。
综上所述，庞中云的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，依法不予采纳；玉林市人民检察院建议二审法院驳回庞中云的上诉，维持原判的出庭意见正确，依法予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）庞中云身为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，虚开发票报账，骗取公款据为己有，数额较大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。庞中云伙同他人共同实施贪污犯罪，是共同犯罪。在共同贪污犯罪中，庞中云提出犯意，积极实施犯罪，分取大部分赃款，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。庞中云退出全部违法所得，依法酌情从轻处罚。综上，原审法院根据庞中云犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度依法所作的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持；庞中云上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭嘉崎
审判员 陈一田
审判员 粟春雄
二〇一七年十月二十三日
书记员 杨天兰