山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终1778号
上诉人（原审被告）：赵翮，男，1977年4月2日出生，汉族，现住济南市槐荫区北小辛庄东街***号*单元402。
被上诉人(原审原告)：米虹霞，女，1971年8月25日生，回族，住济南市。
委托诉讼代理人：杨博，山东千舜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：闵小辉，山东千舜律师事务所律师。
原审被告：济南亿典贸易有限公司，住所地济南市。
法定代表人：王振涛，总经理。
原审被告：李殿学，男，1976年9月1日生，汉族，住济南市。
原审被告：王猛，男，l980年6月28日生，汉族，住济南市。
上诉人赵翮因与被上诉人米虹霞，原审被告济南亿典贸易有限公司（以下简称亿典公司）、李殿学、王猛合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0112民初8047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
赵翮上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项;2.本案一、二审诉讼费用由米虹霞承担。事实与理由：一、将我变更为股东，并不是股权买卖的正常案例，而是以资抵债所得。亿典公司实际控制人为王振涛，因为经营问题，股东名义上曾经为李殿学、王猛等。因为王振涛借我的钱无法偿还，故将亿典公司抵给赵翮以偿还欠款。因此我按照公司法的规定，只能是到工商局变更登记作为股东来挽回自己的一点损失。二、对于认缴出资问题，赵翮并不知道前手股东没有出资到位，出资义务不应由赵翮承担。正如前面所述，公司股权系以资抵债所得，王振涛、前手股东并没有告知赵翮出资没有到位。米虹霞依据公司法司法解释(三)第十三条、第十九条规定要求赵翮承担出资义务是片面。“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权”，系指股东未依据公司章程及法律法规要求履行出资义务。而在认缴制下，股东出资的义务由公司章程规制，在公司章程规定的出资期限等条件成就前，股东不存在所滑的”出资义务”，自然就不存在股东未履行或者未全面履行出资义务的违法行为。所以，在认缴制下，在公司章程允许的范围内，股东可能不存在现实的出资义务，受让人并不当然存在连带的出资义务。因此，因出资期限未届满而未缴纳出资为合法而不是违法行为，所以不能当然适用公司法司法解释三第十九条的规定。三、涉案欠款，赵翮并不知情。赵翮因债权取得济南亿典贸易有限公司股权时，王振涛、前手股东并没有告知公司对外有涉案的欠款，在这种情况之前，仍然让赵翮为公司、前手股东承担责任，有失公允，会造成新的诉讼案件，增加司法成本，浪费社会资源。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
米虹霞辩称，一审判决认定事实清楚证据确凿充分，适用法律正确，程序合法，判决内容正确，故请求驳回赵翮的上诉请求。
亿典公司、李殿学、王猛未作陈述。
米虹霞向一审法院起诉请求：1.亿典公司向米虹霞支付货款、转让费用、欠款及违约金共计433500元；2.李殿学、王猛、赵翮在其未出资本息范围内对亿典公司向米虹霞支付货款、转让费用、欠款及违约金共计433500元债务不能清偿部分承担补充责任；3.亿典公司、李殿学、王猛、赵翮承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年6月15日，米虹霞（乙方）与亿典公司（甲方）签订《银座经营权转让合同》，约定：“一、甲方将银座超市四家门店内亿典干果展台（以下称亿典干果）的经营权转让给乙方，其中应收保证押金40000元；银座超市四家门店为广场店、北园店、华信店、燕山店。二、本合同签字生效之日起，乙方先付甲方人民币66700元，剩余转让金额在双方盘点确认后，由乙方一次性支付。自2015年6月1日起，亿典干果甲方营业总收入回款归乙方，同时亿典干果货品、人员工资及涉及到所在门店的销售扣点、堆头费用、销售奖励、促销费用等门店内相关费用由乙方负责。之前的所有费用由甲方结清。四、经营权转让的期限和起止日期：双方约定经营权转让期限为3年，从2015年6月1日起至2018年5月31日止。七、劳务费用及保证押金：根据乙方每月在银座营业总收入回款至甲方账户的金额后，由甲方抽取10%的劳务费用；乙方每店支付甲方10000元的保证金，并始终保持足额。双方合同终止，经双方书面确认，甲方将保证金退还乙方。九、有下列情况之一，本合同可以变更或解除：1、经双方当事人协商一致，不损害国家、集体和个人利益的……”合同签订后，米虹霞履行了合同约定的义务，但亿典公司未按约定回款。2015年11月21日，米虹霞与王振涛对账，确认亿典公司欠付米虹霞款项410887.743元。当日，王振涛给米虹霞出具借条，载明：“今借米虹霞现金433500元（大写肆拾叁万叁仟伍佰元整），借款日期为2015年9月1日。今借米虹霞现金98000元整（大写玖万捌仟元整），借款日期为2015年4月27日。”王振涛主张借条是以其个人名义出具，且其自愿支付米虹霞部分利息，故金额比对账金额要多一些。米虹霞主张与亿典公司有合同关系，王振涛系代表亿典公司出具的借条。另查明，亿典公司成立于2010年6月7日，注册资本为51万元。2011年7月20日，该公司变更法定代表人为王振涛，股东变更为王振涛、王琳，其中王振涛认缴出资28万元，实缴出资28万元，王琳认缴出资23万元，实缴出资23万元。2015年7月8日，该公司注册资本由51万元变更为100万元；法定代表人变更为李殿学；各股东及出资变更为王猛认缴出资35万元、李殿学认缴出资20万元、王琳认缴出资45万元。2015年9月6日，公司变更股东为王猛认缴出资80万元、李殿学认缴出资20万元。2015年11月16日，公司股东变更为王猛认缴出资100万元，认缴出资时间为2025年6月30日；法定代表人由李殿学变更为王猛。2016年3月25日，公司股东及法定代表人由王猛变更为赵翮，赵翮认缴出资100万元，认缴出资时间为2016年3月21日。2016年10月19日，公司股东及法定代表人由赵翮变更为王振涛，王振涛认缴出资100万元，认缴出资时间为2016年10月14日。该公司因经营异常，已被市场监督管理部门列入经营异常名录。
一审法院认为，米虹霞与亿典公司签订的合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。该合同在履行过程中经双方核算，亿典公司欠付米虹霞款项410887.743元，亿典公司应及时支付该款项。米虹霞提供王振涛给米虹霞出具借条，要求亿典公司支付433500元；亿典公司的法定代表人王振涛主张上述款项系米虹霞与亿典公司之间的欠款，但公司债务已转化为其个人债务，其系以个人名义出具的借条。对此，米虹霞不予认可。一审法院认为，米虹霞与亿典公司之间存在合同关系，王振涛代表亿典公司签订的合同，并代表公司与米虹霞进行了对账，米虹霞有理由相信王振涛出具借条系代表亿典公司，王振涛主张米虹霞同意亿典公司的债务转为王振涛个人债务，未提供证据予以证明，故对王振涛的主张，一审法院不予采信。亿典公司应向米虹霞支付433500元。关于米虹霞要求李殿学、王猛、赵翮在其未出资本息范围内对亿典公司的债务不能清偿部分承担补充责任的诉讼请求，《最高人民法院关于适用(中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第十三条规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”第十九条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案李殿学、王猛、赵翮在公司增资、股权转让的过程中，转让人和受让人均未实际出资。虽然李殿学、王猛、赵翮约定了出资期限，但公司经营已出现异常，若认定等到认缴期限届满股东才有出资义务，只会让股东逃避法律责任，影响债权人的利益。王猛、李殿学、赵翮也未提供证据证明其已在未出资范围内对亿典公司的债务承担了责任，故李殿学、王猛、赵翮应承担责任。经调查，李殿学在公司增资过程中认缴出资20万元，王猛认缴出资35万元，因此李殿学应在未出资本金20万元及利息范围内对亿典公司的债务承担补充赔偿责任；王猛应在未出资本金35万元及利息范围内对亿典公司的债务承担补充赔偿责任。又因李殿学将其股权转让给王猛、王猛将其股权转让给赵翮，根据公司法解释三第十九条规定，王猛、赵翮对李殿学的上述补充赔偿责任承担连带责任。同理，王猛将其股权转让给赵翮，赵翮对王猛的补充赔偿责任承担连带责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、亿典公司于本判决生效之日起十日内支付原告米虹霞欠款433500元；二、李殿学在未出资本金20万元及利息范围内对亿典公司承担的上述第一项判决确定的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；王猛、赵翮对被告李殿学的上述责任承担连带责任；三、王猛在未出资本金35万元及利息范围内对亿典公司承担的上述第一项判决确定的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；赵翮对王猛的上述责任承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7802元，由亿典公司、李殿学、王猛、赵翮负担。
本院二审期间，赵翮提交以下证据：王振涛出具的欠条原件两页，拟证明是因为王振涛欠赵翮钱，用公司抵偿欠款，约定公司转让出去的钱来扣欠款，为了将公司出售回款容易，将股东变更为赵翮。米虹霞对该证据不予认可，认为该证据并非新证据，赵翮在审未出庭应诉，应当承担不利的法律后果；赵翮所获得亿典公司股权的前手为王猛；赵翮与王猛进行股权转让时，其认缴出资的时间为2016年3月21日，赵翮与王振涛进行股权转让时，王振涛的认缴出资时间为2016年10月14日，而赵翮提交的欠条的欠款时间为2016年9月19日，欠款人为王振涛，该期间亿典公司股东为赵翮。赵翮应当知道其并未按照济南亿典贸易有限公司出资要求进行全部出资。赵翮提交的证据系与王振涛个人之间的欠款关系，与本案没有关联性，本院不予采信。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，赵翮主张其实际是因与王振涛存在欠款关系，将赵翮变更为股东，以清偿双方之间的债务。但根据工商登记资料显示，赵翮系从王猛处受让股权，故赵翮与王振涛的债权债务关系与赵翮系从王猛处受让股权之间不存在必然联系，对该抗辩不予支持。赵翮主张其并不知道前手股东没有出资到位，亿典公司对债权人的责任系公司的对外责任，不同于公司内部责任，赵翮受让股权后即成为公司股东，其受让股权时是否善意，对债权人来讲系公司内部事务，不能以不知道前手股东出资不到位为由对抗债权人。且赵翮在受让股权时，有义务去核实出让股东转让的股权是否可能影响其权利的情形。故对赵翮的该项上诉主张，本院亦不予支持。本案中，李殿学、王猛转让股权时其出资均未到认缴出资时间，此时的未缴纳出资为合法而不是非法，所以不能当然的适用《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条及十九条的规定。为保障全体债权人的利益，在非破产情形下股东出资义务并不加速到期。此时，如债务人公司不能通过融资或其股东自行提前交纳出资以清偿债务，债权人有权启动破产程序。但鉴于李殿学、王猛并未提出上诉，本院对此不予处理。赵翮自王猛处受让股权后，在工商登记资料中显示，其认缴资本为100万元，认缴出资时间为2016年3月21日，赵翮未提交证据证明已将100万元认缴完毕，故根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定，赵翮应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，综上，赵翮的上诉请求不能成立。一审判决结果并未加重赵翮的负担，本院予以维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7802元，由上诉人赵翮负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 潇
审判员 张 伟
审判员 高 静
二〇一八年三月二十九日
书记员 董俊杰