广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）汕中法民一终字第307号上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司。负责人林荣生，总经理。委托代理人郑灼武、陈少芳。被上诉人（原审原告）林哲豪。委托代理人许喜鹏。被上诉人（原审被告）林绚佳。委托代理人陈峥嵘。上诉人太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司因与被上诉人林哲豪、林绚佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第197号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年8月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年9月17日公开开庭进行了审理，上诉人太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称太平洋财保公司）的委托代理人陈少芳、被上诉人林哲豪的委托代理人许喜鹏、被上诉人林绚佳的委托代理人陈峥嵘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明，2014年8月21日8时35分，林绚佳驾驶粤D9＊＊**号小汽车从汕头市汕樟路非机动车道自北往南方向行驶至汕樟路34号前路段时，车辆右侧前车门位置及后视镜与林哲豪骑驶的自行车左侧把手发生碰撞，造成林哲豪受伤及双方车辆受损的交通事故。事故造成林哲豪受伤，被送到汕头市中心医院住院治疗，经诊断为左肱骨中下段粉碎性骨折。林哲豪于9月20日出院，共住院30天，医疗费20849.44元（其中太平洋财保公司垫付8000元、林绚佳垫付12849.44元）。2014年9月12日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对事故责任作出认定：林绚佳应负事故的全部责任。2015年1月23日，林哲豪诉至原审法院，请求：1、林绚佳赔偿林哲豪损失132713.24元；2、太平洋财保公司在保险责任限额内对第一项诉求承担保险赔偿责任。3、本案诉讼费用由对方承担。诉讼期间，根据林哲豪的申请，原审法院依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对其伤残等级、康复费、护理期限等进行鉴定。该所于4月2日作出鉴定意见：1、林哲豪的损伤构成十级伤残。2、后续治疗费共10000元，康复治疗费1800元。3、护理期为105天（含二次手术15天），建议住院期间30天配护理人员2名；之后75天配护理人员1名；营养费1800元；误工期270天。林哲豪支付鉴定费2600元。另查明，粤D9＊＊**号小汽车的所有人为林绚佳，其为该车向太平洋财保公司投保了交强险、第三者责任险，约定：保险期间均自2014年7月8日零时起至2015年7月7日24时止；交强险医疗费用的赔偿限额10000元、死亡伤残的赔偿限额110000元、财产损失的赔偿限额2000元；第三者责任险的赔偿限额为200000元，且不计免赔。林哲豪自2014年3月10日受雇于汕头市金平区林记药店，受伤后停发工资至今。原审判决认为，本案作为机动车交通事故责任纠纷，双方当事人对交警部门作出的责任认定均没有异议，对此予以确认，并将其作为确定本案当事人承担民事责任的主要依据。因粤D9＊＊**号小汽车已向太平洋财保公司投保了交强险及第三者责任险，故太平洋财保公司依法应在保险的赔偿限额内直接赔偿林哲豪的医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失。对于林哲豪损失的项目及数额，经审核，分别确认如下：1、医疗费20849.44元。2、伙食补助费100元／天×45天=4500元。3、护理费根据鉴定意见，林哲豪住院期间（30天）配护理人员2名，之后75天配护理人员1名。林哲豪要求按每天每人180元的标准赔偿住院期间的护理费，不符合当前本地护理人员收费的实际情况，应予纠正。住院期间按每天170元计算，出院后的护理费标准则应结合护理依赖程度的降低而适当调整为每天120元，故护理费为19950元［（30天×2人×170元／天·人）＋（15天×1人×170元／天·人）＋（60天×1人×120元／天·人）］，太平洋财保公司对护理费的抗辩意见，不符合客观实际情况，不予采纳。4、交通费：因林哲豪出院需康复治疗及门诊等，酌定为500元。5、残疾赔偿金：林哲豪经鉴定构成十级伤残，按照上一年度本地城镇居民人均可支配收入22206.10元／年、赔偿年限20年、残疾赔偿指数10%计算，残疾赔偿金为44412.20元（22206.10元／年×20年×10%）。6、精神损害抚慰金，鉴于林哲豪在本案交通事故中身体遭受较为严重的伤害，已经构成十级伤残，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，林哲豪要求赔偿5000元精神损害抚慰金的请求，予以支持。7、误工费，按上年度国有零售业年平均工资56644元计算，误工费为41901.04元（56644元／年÷365天×270天）。8、后续治疗费10000元。9、营养费1800元。10、康复费1800元。上述各项费用合计150712.68元。太平洋财保公司应在交强险及第三者责任保险的赔偿限额内直接赔偿林哲豪。抵除林绚佳、太平洋财保公司已支付的医药费20849.44元，太平洋财保公司实际应赔偿林哲豪129863.24元。林绚佳所垫付的医疗费，可直接向太平洋财保公司索赔，本案不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定，判决如下：一、太平洋财保公司于本判决生效之日起三日内，向林哲豪支付保险赔偿金129863.24元。二、驳回林哲豪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2954元减半收取1477元、鉴定费2600元，共计4077元，由太平洋财保公司负担。受理费、鉴定费林哲豪已预交、预付，太平洋财保公司于本判决生效之日起三日内直接付林哲豪3998元。上诉人太平洋财保公司不服原审判决，向本院提起上诉认为，第一，原审判决计算林哲豪的损失费用偏高。首先，护理费按住院每天170元、出院每天120元的标准偏高。其次，计算误工费的依据不足，林哲豪仅提供个体商户营业执照和证明，一审判决则按从事零售业的工资标准进行计算，明显证据不足，事实上，经了解林哲豪事故发生前是汕头市中心医院的实习生，并非在林记药店工作，另计算交通费也没有提供证据予以证实，故计算误工费和交通费错误。第二，鉴定费2600元不属保险合同约定的赔偿范围，应由林绚佳承担。综上，请求二审法院撤销原判第一项，依法改判，并重新分配鉴定费和受理费的负担。被上诉人林哲豪当庭答辩认为，原审判决是按汕头市市场行情计算护理费和实际发生计算交通费是正确的。另外，林哲豪是有在汕头中心医院实习，但每天实习时间较短，同时可以在其他药店就业。综上，请求二审法院驳回太平洋财保公司的上诉，维持原判。被上诉人林绚佳当庭答辩认为，本案的鉴定费支出是基于法院委托鉴定机构所产生的诉讼费用，根据诉讼费用由败诉方承担的基本原则，鉴定费由太平洋财保公司承担合法有据。综上，请求二审法院驳回太平洋财保公司的上诉，维持原判。本院经审理查明，原审查明的事实与本案的证据一致，本院予以确认。二审期间，太平洋财保公司提交汕头市中心医院出具的《证明》一份，证明林哲豪为广东医学院2010级影像专业学生，于2014年2月至2015年1月在汕头市中心医院实习。林哲豪提交汕头市金平区林记药店出具的《证明》一份，证明林哲豪于2014年3月10日至2014年8月21日在该药店上班，每日上班时间是12：00至14：00、18：00至23：00，每月工资4800元。二审诉讼中，林哲豪确认在汕头市中心医院实习期间，医院没有支付工资；2015年1月份其进行为期一个月的新工作岗位岗前训练；2015年2月份起返回广东医学院正常开学上课。本院认为，双方当事人对原审判决认定的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、营养费和康复费等问题均无异议，本院予以确认，本案争议的焦点林哲豪的护理费、交通费和误工费计算的问题。关于林哲豪误工费计算的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。首先，林哲豪的误工时间的问题。本案中，林哲豪于2014年8月21日发生交通事故，此时系林哲豪进行在校学生毕业实习的期间，林哲豪自2015年1月份起已进行正常的生活和学习，不存在误工的事实，故原审判决林哲豪误工时间270天缺乏事实依据。其次，林哲豪利用实习时间之余能否外出打工的问题。林哲豪主张在从事实习之余外出打工，且提供汕头市金平区林记药店出具的证明为证，虽没有其它证据予以相互充分印证，但太平洋财保公司对此亦未能提供其他相反证据予以反驳，故此林哲豪的误工费参照上年度汕头城镇居民人均可支配收入22206.1元／年，按132天（自2014年8月21日计至12月31日止）计算较为合理，即林哲豪的误工费为8030.70元（22206.1÷365×132）。综上，原审判决按上年度国有零售业年平均工资56644元计算林哲豪的误工费为41901.04元不当，本院应予纠正。原审判决护理费按当前汕头市护工收费实际情况，护理费按住院期间每天170元、出院期间每天120元计算，处理恰当，本院予以维持。原审判决按林哲豪就医的实际情况酌定交通费为500元客观合理，应予维持。原审法院依法委托鉴定机构进行司法鉴定，并依该鉴定意见作为本次事故太平洋财保公司的理赔计算依据，故此所产生的鉴定费用由太平洋财保公司承担并无不当。综上，原审判决适用法律正确，但对误工损失的认定与事实不符，本院应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第197号民事判决第二项及诉讼费用负担部分。二、变更汕头市金平区人民法院（2015）汕金法民一初字第197号民事判决第一项为：太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起三日内，向林哲豪支付保险赔偿金95992.9元。二审案件受理费2954元，由上诉人太平洋财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担1970元、被上诉人林哲豪负担984元。本判决为终审判决。审判长  吴晓如审判员  肖少峰审判员  张丹华二〇一五年十月十二日书记员  吴奕璜