西安市碑林区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）碑民初字第04194号
原告：陕西凯森置业有限责任公司，住所地：西安市雁塔区南二环东斜四路2号。
法定代表人：孙某某，总经理。
委托代理人：李某，男。
被告：西安市天园饭店有限公司，住所地：西安市碑林区东厅门34号。
法定代表人：杨某，总经理。
委托代理人：乔某某，男。
原告陕西凯森置业有限责任公司与被告西安市天园饭店有限公司合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西凯森置业有限责任公司（以下简称凯森置业公司）之委托代理人李某，被告西安市天园饭店有限公司（以下简称天园饭店）之委托代理人乔某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告凯森置业公司诉称，2013年6月5日，原被告签订《公司股权及项目转让合同》，约定：被告以土地作为出资与原告共同开发“天园新苑综合楼”项目。被告负责办理土地、变性、报建、换证等全部该项目建设所需要的前期准备手续，原告承担开发建设的实际工作。原告依约在2013年6月5日、6日、7日分5次向被告转款人民币1500万元，履行合同义务。被告依据约定将土地证封存交于原告。2013年7月初，原告发现被告怠于履行约定改造项目的棚改文件办理义务。在原告反复催促下，被告表示无法依据合同约定45天内办理相关批文，愿意承担全额退款责任。至此原、被告的合同因被告的违约行为而终止。被告自2013年7月12日至2013年8月12日分7次返还原告人民币1000万元，并于2013年8月12日承诺继续退款，但被告仍未按承诺的时间退还原告剩余款项。原告诉至法院，请求被告支付原告违约金450万元及承担全部诉讼费。
被告天园饭店辩称，原、被告签订《公司股权及项目转让合同》属实，但原、被告签订的该合同以股权转让方式实现土地使用权转让是国家明确禁止的，不具有合法性。原告依约支付1500万元属实，被告也已经按照合同约定履行义务。在办理手续过程中原告认为市场行情不好，原、被告仅合作20余天原告即要求终止合同，被告同意并返还原告1500万元。由于终止合同是原告提出且并未提出违约金，故被告不应当承担违约金。不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年6月5日原、被告签订《公司股权及项目转让合同》，甲方：天园饭店，乙方:凯森置业。甲、乙就全资收购“西安市天园饭店有限公司”股权及公司大院土地，和有偿拆迁、安置西邻3号、5号、7号、8号、9号、11号院共42户的腾空土地等，订立协议。一、收购内容：1、收购“西安市天园饭店有限公司”及公司名下所有股份；2、收购公司名下所属土地使用权，该土地位于西安市碑林区东厅门10号，面积5778.90平方米（合8.668亩）。土地证号：西碑国用（1999第6**号）。3、收购完成有偿拆迁、安置西邻3号、5号、7号、8号、9号、11号院共42户的改造项目用地。4、乙方收购之日起，原“西安市天园饭店有限公司”的所有债权、债务不在本次收购范围之内。二、收购价格：乙方愿以8500万元的总价格收购甲方天园饭店所有股权及公司大院土地；收受甲方拆迁、安置西邻3号、5号、7号、8号、9号、11号院共42户的改造项目腾空的假设用地。三、甲方应尽义务及保证条款：4、西安市天园饭店有限公司目前土地性质为划拨用地。由现在的划拨用地变更为出让用地的一切土地出让费由甲方负责，乙方所交款项包括此项费用。6、转让合同签署后，为表示双方诚意，乙方首次付款人民币1500万元合同诚意金（含在合同总价款内），甲方将天园饭店土地证暂交乙方保管。7、乙方保证在合同生效后45天内取得西邻3号、5号、7号、8号、9号、11号院共42户改造项目的棚改批文。（其余内容略）
协议签订后，原告在2013年6月5日、6月6日、6月7日分次将该合同诚意金共1500万元支付给被告。原、被告均认可2013年7月初双方口头协商一致解除合同，同年7月12日被告开始陆续返还原告该诚意金共计1000万元，2013年8月12日被告向原告出具承诺：“双方因特殊情况终止合作关系以来，我司为给贵方退款事宜，做了大量的工作。目前，终因各种因素延误了时间，实在对不起，敬请孙经理谅解，剩余500万，我司在本月16日前全部给予解决，再请孙经理宽限几天，深表歉意：如再有延误每天按5万重罚。”之后，被告在同年8月16日向原告还款100万元，8月21日还款100万元，11月25日还款100万元，12月19日还款60万元，2014年2月14日还款50万元，2月28日还款50万元，4月3日还款25万元，4月10日还款15万元。
另查明，2014年1月9日西安市人民政府颁发西碑国用（2014）第020号国有土地使用证记载：土地使用权人：西安市天园饭店有限公司（企业改制临时代管），坐落：西安市碑林区东厅门10号，地号：BL4-14-14-2,图号：125-80-2-1,125-80-7-3.地类（用途）：城镇住宅用地，取得价格：土地登记为一级。使用权类型：划拨，终止日期：空白。使用权面积：1192.91平方米。2014年1月9日西安市人民政府颁发西碑国用（2014）第021号国有土地使用证记载：土地使用权人西安市天园饭店有限公司，坐落：西安市碑林区东厅门10号，地号：BL4-14-14-3,图号：150-80-7-3.地类（用途）：批发零售用地，取得价格：土地等级三级，使用权类型：出让，终止日期：2039年3月25日，使用权面积：3515.03平方米。2014年1月9日西安市人民政府颁发西碑国用（2014）第022号国有土地使用证记载：土地使用权人：西安市天园饭店有限公司，坐落：西安市碑林区东厅门10号，地号：BL4-14-14-4,图号：125-80-2-1,125-80-7-3，地类（用途）：城镇住宅用地，取得价格：土地等级为一级。使用权类型：出让，终止日期：2069年3月25日，使用权面积：1070.99平方米。以上三块地的总面积为5778.93平方米。
上述事实，原、被告举证及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，原、被告2013年6月5日签订《公司股权及项目转让合同》，之后原被告均认可2013年7月初双方经口头协商一致解除该合同，2013年7月12日被告即开始退还原告的合同诚意金。在合同履行期间，该项目用地为划拨性质，根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条关于房地产转让条件的规定，原被告签订的该转让应认定为无效，对此原被告均有过错。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告至2014年4月10日将合同诚意金1500万元全部返还给原告。在返还过程中，2013年8月12日被告向原告出具承诺函，承诺若在8月16日前未能返还剩余500万则按照每天5万元重罚。由于原、被告对合同无效均有过错，结合本案案情本院酌情支持被告支付该500万元自被告从2013年8月16日至实际还款之日止的利息(按中国人民银行规定的同期贷款利率计算)，具体为：按中国人民银行规定的同期贷款利率计算2013年8月16日至2013年8月21日400万元的逾期利息为3333.33元，2013年8月21日至2013年11月25日300万元的逾期利息为48000元，2013年11月25日至2013年12月19日200万元的逾期利息为8000元,2013年12月19日至2014年2月14日140万元的逾期利息为13300元，2014年2月14日至2014年2月28日90万元的逾期利息为2100元，2014年2月28日至2014年4月3日40万元的逾期利息为2266.67元，2014年4月3日至2014年4月10日15万元的逾期利息为175元。共计77175元。据此，依据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条之规定，判决如下：
一、原告陕西凯森置业有限责任公司与被告西安市天园饭店有限公司签订的《公司股权及项目转让合同》无效；
二、自判决生效之日起十日内，被告西安市天园饭店有限公司支付原告陕西凯森置业有限责任公司利息77175元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费42800元，由原告陕西凯森置业有限责任公司负担42065.98元，由被告西安市天园饭店有限公司负担734.02元（此款原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 朱绍清
审 判 员 崔 春
人民陪审员 张 彤
二〇一六年八月十五日
书 记 员 王伟花