广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠金法刑初字第136号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人梁某，男，汉族，文化程度初中，户籍所在地：广东省江门市新会区，捕前暂住广东省江门市新会区睦洲镇新兴街东二巷602房，无业。身份证号码：×××561X。曾因犯强奸罪，于2001年11月30日被广东省新会市人民法院判处有期徒刑十二年、剥夺政治权利二年，2009年3月25日刑满释放。因本案于2013年10月23日被羁押，同年11月25日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人赖健勇，广东运胜律师事务所律师。
被告人黄某，男，汉族，文化程度小学，户籍所在地：广东省江门市新会区，捕前暂住广东省珠海市斗门区井岸镇泥湾市场6栋607房，无业。身份证号码：×××5919。因本案于2013年9月23日被羁押，同年10月25日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
被告人陈某，男，汉族，文化程度初中，户籍所在地：广东省江门市新会区，捕前暂住广东省珠海市斗门区井岸镇江湾二路龙珠花园2栋5301房，无业。身份证号码：×××5632。因本案于2013年9月23日被羁押，同年10月25日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检刑诉（2014）138号起诉书指控被告人梁某、黄某、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员孙晓红出庭支持公诉，被告人梁某、黄某、陈某及辩护人赖健勇到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，2013年9月23日18时许，被告人梁某、黄某、陈某在位于珠海市井岸镇兆丰新村2栋5单元301房的住处一起吃饭。20时许，被告人梁某接到吸毒人员谢某的电话，称要购买人民币400元的毒品“K粉”和人民币900元的毒品“奶茶”，双方约定由被告人梁某将毒品送往本市金湾区三灶镇金山林KTV，并由谢某支付人民币200元的运费。随后，被告人梁某安排被告人黄某、陈某前往约定地点送货，并将送货地点发送至被告人陈某的手机。被告人黄某、陈某携带毒品去到金山林KTV华山房后，将毒品放在谢某面前的茶几二层面板上，谢某将人民币1500元交给被告人陈某，双方交易完毕后即被民警抓获。民警当场从茶几二层面板处查获1包用透明塑料袋封装的白色晶体状物质和3包用标有“茶缘铁观音”字样黄色茶叶袋封装的白色粉末状物质，从被告人黄某身上查获一部诺基亚牌X1型手机，从被告人陈某身上查获一部苹果牌手机和现金人民币1500元（公安机关另行处理）。经鉴定，查获的白色晶体状物质中检出氯胺酮成份，净重10.84克；查获的白色粉末状物质中检出氯胺酮成份，净重72.07克。
公诉机关认为，被告人梁某、黄某、陈某明知是毒品氯胺酮而非法销售给他人，三被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人梁某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人黄某、陈某归案后能如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。书面建议对被告人梁某判一年以上、二年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人黄某、陈某判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请依法惩处。
被告人梁某对指控其构成贩卖毒品罪没有意见，但仅承认谢某联系其购买毒品，辩解毒品是被告人黄某、陈某所有，其只是居间介绍，促成毒品交易。
被告人黄某、陈某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，但辩解毒品为被告人梁某所有，二人是受被告人梁某的安排送毒品到交易现场。
被告人梁某的辩护人提出以下辩护意见：1.由于被告人梁某、黄某、陈某对于毒品的归属说法不一，故现有证据无法认定涉案毒品为被告人梁某所有，应当认定为三被告人共同共有；2.被告人梁某并不是主谋，其仅仅是接到了谢某的电话，并没有实施具体贩卖毒品行为，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。请求对被告人梁某从轻处罚。
经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，2013年10月23日，民警在珠海市××区白藤湖桃源假日酒店将被告人梁某抓获归案。被告人梁某曾因犯强奸罪，于2001年11月30日被广东省新会市人民法院判处有期徒刑十二年、剥夺政治权利二年，2009年3月25日刑满释放。被告人陈某曾因吸毒行为，于2010年4月1日被江门市公安局新会分局处以拘留十日，并处罚金人民币1900元。被告人梁某、黄某、陈某归案后因吸毒行为，均被珠海市公安局金湾分局处以行政拘留十五日。
上述事实，有以下证据证实：1.被告人梁某、黄某、陈某的供述；2.证人谢某、梁某、张某、赵某、郭某的证言；3.搜查笔录、检查笔录；4.开户资料及手机通话记录清单；5.扣押、随案移送清单；6.上网追逃人员登记表、撤销／删除表；7.辨认笔录及指认照片；8.物证照片；9.抓获经过、到案情况说明；10.关于对谢某及现金人民币1500元进行另案处理等说明材料；11.被告人的户籍证明材料；12.《现场检测报告书》、《行政处罚决定书》；13.广东省新会市人民法院（2001）新刑初字第531号《刑事判决书》、《释放证明书》；14.《房产租赁合约》；15.鉴定意见：珠公司化鉴字（2013）1397号《理化检验报告书》；16.物证：诺基亚牌X1型手机一部、苹果牌手机一部。
本院认为，被告人梁某、黄某、陈某明知是毒品氯胺酮而向他人非法销售，三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁某、黄某、陈某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。
关于被告人梁某及辩护人所提涉案毒品并非被告人梁某所有、其属于居间介绍以及系从犯的意见。从本案的证据来看，首先，被告人黄某、陈某及被告人梁某的妻子梁某，均证实号码为159××××8284的手机一直由被告人梁某使用。吸毒人员谢某证实其并不认识被告人黄某、陈某，案发当晚其拨打被告人梁某的电话（159××××8284）联系购买毒品，双方在电话中约定了毒品种类、克数、价格，并将交易地点定在三灶镇金山林KTV，被告人梁某表示会安排人员送毒品，随后被告人黄某通过电话（号码为135××××5956）询问其金山林KTV的具体位置。被告人黄某、陈某的供述能相互印证，证实被告人梁某在与谢某商定毒品交易事宜后，提供毒品并安排被告人黄某、陈某将毒品交给谢某，被告人梁某还通过短信将交易地点发到被告人陈某的手机上。其次，手机通话记录清单及短信图片，证实被告人梁某、黄某与谢某在案发时段均有通话记录以及向被告人陈某手机发送短信的事实，进一步对谢某及被告人黄某、陈某所证实的事实予以补强。故，本案现有证据足以认定被告人梁某与吸毒人员谢某联系好毒品交易后，提供毒品并安排被告人黄某、陈某进行交易的事实，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当对本案承担全部法律责任。被告人黄某、陈某受被告人梁某的指使参与犯罪，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人梁某及辩护人的意见不成立，本院不予采纳。
综上，被告人梁某曾因犯强奸罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人黄某、陈某归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人梁某庭审时对贩卖毒品的基本事实予以承认，虽然对行为性质有所辩解，仍属于认罪态度较好，可以从轻处罚。因本次毒品犯罪是在公安机关的掌控下实施，毒品未流入社会，可以酌情对三被告人从轻处罚。公安机关查获的诺基亚牌X1型手机、苹果牌手机均系作案工具，应当予以没收。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人梁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月23日起至2014年12月22日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月23日起至2014年7月22日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
三、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月23日起至2014年7月22日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
四、缴获含有氯胺酮成份的毒品82.91克，依法予以没收；缴获作案工具诺基亚牌X1型手机和苹果牌手机各一部，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 剑
代理审判员 许 金
人民陪审员 陈颖珊
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 谢吉常
附《中华人民共和国刑法》有关条文：
第三百四十七条【贩卖毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。