广东省河源市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河中法刑二终字第58号
原公诉机关广东省紫金县人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟胜富，男，1992年11月28日出生，汉族，初中文化。因本案于2014年10月20日被羁押，同年10月22日被刑事拘留，11月20日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。
广东省紫金县人民法院审理广东省紫金县人民检察院指控原审被告人钟胜富犯故意伤害罪一案，于2015年4月23日作出（2015）河紫法刑初字第55号刑事判决。原审被告人钟胜富不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人钟胜富，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年2月14日凌晨零时许，钟某A和钟某B等人在紫金县南岭镇高新村钟氏总祠门口庆祝钟某A生日。期间，钟某、钟某C、钟某D、钟某E（另案处理）和钟某F、钟某G（未达刑事责任年龄）等人也来到钟氏总祠，钟某看见钟某A后叫其过来，钟某A不听，钟某便上前打了钟某A一巴掌，两人因此引发打架。钟某C、钟某D、钟某E和钟某G、钟某F等人见状和钟某一起殴打钟某A和钟某B，引发双方互相斗殴。在双方打斗过程中，钟某F被钟某A（已判刑）用刀刺伤胸部致重伤，钟某、钟某G亦被钟某A刺伤。钟某的哥哥钟胜富得知其弟被打后与同案人钟某H赶到现场，并通过电话纠集同案人钟某I前往现场，钟某I赶到后即对被害人钟某B进行殴打，随后赶到现场的被告人钟胜富和同案人钟某H亦对被害人钟某B实施殴打，被告人钟胜富持铁棍殴打钟某B致其头部受伤。经法医鉴定，被害人钟某B头部被钝力所致颅脑损伤，属重伤。
上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证质证的下列证据予以证实：
1、被害人钟某B的陈述：2013年2月13日晚上10时度，我跟钟某A、袁某A、钟某J、钟某K、袁某B、钟某L等人一起到钟氏总祠门口庆祝钟某A生日。后钟某G、钟某、钟某E（钟某E）等十几个人骑着摩托车来到。钟某走到钟某A面前打了他一巴掌，两人便打了起来，跟钟某一起的其他人也冲过来打钟某A，我见状上前劝架，钟某G和钟某E就连我也一起打。后钟某A就打电话给钟某M，钟某M跟钟某E理论，紧接着钟某E他们又用拳头打我和钟某A。后过来几个人问谁打的人，说完有两三个人打我，我头部不知道被什么东西打到就没有知觉了。听钟某F的父亲说钟某F的伤是钟某A用刀刺的。
2、证人钟某A的证言：2013年2月13日晚上，我和钟某B等八人到钟氏总祠门坪放烟花庆祝我生日。后钟某、钟某G等十几个人也来到总祠门口，钟某叫我过去，我说不过去，钟某就以为我在骂他，过来打了我两巴掌后又用拳头打我，我也还手打了钟某，跟随在钟某后面的20多人就围着我和钟某B打，我们便和对方打了起来。在打斗过程中我用匕首刺伤钟某F胸部，划伤钟某的手和钟某G背部。钟某F和钟某被送往医院治疗后，钟某C等10多人继续殴打钟某B。随后“沙包丁”等5人来到现场，其中3人用铁管殴打钟某B，钟某M（钟某M）去制止时，拿铁管打钟某B的其中一人又打到钟某M头部流血。
3、证人钟某的证言：2013年2月14日晚，我和钟某G、钟某D、钟某E、钟某N等七人到钟氏祠堂门口，看见钟某A和钟某B等几个人在那里庆祝钟某A生日。于是我就叫钟某A过来，他对我说“你说过来就过来？”，听到他这样说我便上前打了他一巴掌，钟某A也打了我一巴掌，于是我和钟某A打了起来。钟某G、钟某C、钟某O、钟某F、钟某D见状就帮我打钟某A，钟某B见钟某A被打就来打我们，于是我们又打钟某B。打了一会儿，我的右肩部不知道被谁用刀刺伤，后钟某G的背部也被刀刺伤。我被人送到卫生院后不久钟某B也被人抬进卫生院。事后我听钟某D说我哥哥钟胜富、钟某H、“沙包丁”（钟某I）等人用铁管打了钟某B。
4、证人钟某G的证言：案发当日我和钟某、钟某C、钟某D等10多人到钟氏总祠玩，看见钟某A、钟某B等七八个人也在那里，我们双方看到对方都不爽，于是他们就打电话准备叫人过来，还没等到人来，双方就开始打架。钟某A用水果刀往钟某F的胸口上捅了一刀，我和钟某也被捅伤。钟某C用脚踢钟某B腹部，我和钟某C、钟某D等六人也一起过去踢钟某B。后我们就到医院看伤，听钟某D说钟某I、钟某H几个人在我们离开后又用铁水管打了钟某B。
5、证人钟某N的证言：2013年2月13日晚，我与钟某G、钟某、钟某E等人骑摩托车到钟氏总祠门口玩，看到钟某A、钟某B等七人在总祠门口庆祝钟某A生日。钟某叫钟某A过来，钟某A就说为什么要过来，两人吵了几句后，钟某C、钟某O、钟某F等十几个人也来到总祠门口。钟某指着钟某A跟我们说上去打他，钟某O、钟某F、钟某P三个人就先冲过去打钟某A，随后钟某C、钟某G等几个人也跟着用拳头和脚打钟某A。跟钟某A一起的钟某B也跟着与我们对打，我们便对钟某A、钟某B拳打脚踢。打了约一分钟后，钟某F就被人用刀捅了，钟某P将钟某F送去卫生院。他们走后，钟某G、钟某C等几个人还在那里跟钟某A、钟某B打，后钟某和钟某G也被人用刀划伤，我就将钟某G送到卫生院，几分钟后钟某B也被送到卫生院。事后第二天，我听钟某E（钟某E）说他的哥哥（也是钟某的哥哥，钟某和钟某E是堂兄弟，不知道姓名）跟钟某H、“沙包丁”等几个人带了铁棍过去总祠打了钟某B。
6、证人钟某E（钟某E）的证言：2013年农历正月初四晚上10时左右，我和钟某G、钟某、钟某D、钟某N等人到钟氏总祠门口玩，看见钟某A、钟某B等人，钟某就叫钟某A过来，不久就看见钟某G、钟某、钟某D、钟某C等人殴打钟某A和钟某B，我一时冲动也和他们一起殴打钟某B。后就听钟某C说钟某F被人搞了一刀，钟某和钟某G也被刀刺伤。钟某G和钟某被送卫生院后，我哥哥钟胜富（也是钟某的亲哥哥，因为我和钟某是堂兄弟）、钟某H、“沙包丁”等五人也来到现场，钟胜富拿着铁管，钟某H好像没拿工具，“沙包丁”拿着好像绳子的东西，他们一起殴打钟某B。刚赶到现场的钟某M就跟钟胜富说不要打钟某B，钟胜富就用铁管打了钟某M头部。
7、证人钟某M的证言及辨认笔录：钟某A打电话叫我到总祠，去到总祠看见十多人，钟某B躺在墙角，后钟某H、“沙包”、“昌解”及另一个人来到，问谁打了他弟弟，很多人说是钟某B打的。于是他们就打钟某B，我劝架时他们转向打我。
钟某M从10张不同男性照片中辨认出同案人钟某I就是绰号叫“沙包”的人；同案人钟某H就是案发当晚参与打伤钟某B的人。
8、证人钟某D的证言：2013年2月13日晚上，我和钟某G、钟某、钟某E等人到钟氏总祠门口玩，看见钟某A、钟某B等人给钟某A庆祝生日，钟某L说有人过生日叫我们离开。我们便离开到网吧上网，后钟某G叫我们回钟氏总祠，有人还打电话叫来了钟某C、钟某F、钟某Q、钟某P等人，他们到现场后便与我和钟某C、钟某F、钟某等人一起殴打钟某A，打了几分钟后钟某和钟某G被刀刺伤，不久钟某F被人捅了一刀。我送钟某和钟某G到卫生院后听说“沙包丁”、“昌解”等人去总祠打钟某A和钟某B。
9、证人钟某J的证言：当晚和钟某A、钟某B等人在钟氏总祠门口庆祝钟某A生日。钟某G等一帮人也来到总祠，其中外号叫“古子”（真名钟某）的人先用巴掌打钟某A引起钟某一方与钟某A、钟某B对打，后又来了四五个人用水管打钟某B头部，钟某B被打后倒在地上不会说话。
10、证人钟某K的证言：当晚，“古子”先打钟某A一巴掌，钟某B制止时他们便对钟某B拳打脚踢。
11、证人钟某L的证言：当晚我和我哥哥钟某A、袁某A、钟某B等人在钟氏总祠门口玩，突然有一个人过来往钟某A脸部打了一巴掌，钟某A还手后对方十多人便殴打他和钟某B，后又来了五六个人拿着木棍打钟某B。
12、证人袁某B的证言：当晚钟某先动手打钟某A，两人对打起来，后对方的人又打钟某B，都是用拳头打的，钟某B被对方的人打倒在地。后钟某的哥哥等四五个人用铁管打钟某B，致其倒在地上不会讲话。
13、证人袁某A的证言：当晚钟某G带了一帮人过来与钟某A打架，钟某B也被打了。
14、证人钟某F的证言：2013年2月13日晚上11时40分度，我和钟某C、钟某P等人吃宵夜时，钟某P接到钟某G的电话说与钟某A在宗祠打架，我和钟某P赶到宗祠后踢了钟某A一脚及打了他一拳，钟某A就用刀刺伤我胸部。
15、证人钟某C的证言：2013年2月14日凌晨零时度，我和钟某P、钟某F等人吃宵夜时，钟某P接到钟某G电话叫我们到钟氏总祠。到现场后看到很多人在打架，我也上前用手和脚打了对方，后听到有人喊送钟某F去医院，于是我便骑摩托车到了医院。
16、证人钟某P的证言：当晚在南岭镇好邻居准备吃夜宵时，接到钟某G的电话叫我去钟氏总祠打钟某A。钟某F用摩托车载我到钟氏总祠后便上去和钟某A打架。不一会儿，便看到钟某F被钟某A用刀刺伤胸部出血，我便载他去卫生院抢救。
同案人钟某H的供述及辨认笔录：2013年农历正月初四23时许，我和钟顺富（钟胜富）在南岭圩镇街上买东西时钟某对他哥哥钟胜富说他在祠堂门口被人打了，于是我和钟胜富赶到现场，有人指着躺在地上的钟某B说是他用刀捅的人，于是我打了他脸部两拳头，钟胜富用铁管殴打他的头部。
经辨认，钟某H辨认出被告人钟胜富是案发当晚持铁水管殴打钟某B头部的人。
18、同案人钟某I的供述：2013年2月中旬的一天晚上接到钟胜富的电话后和陈某某赶到现场，我用拳头打了钟某B几下，陈某某就用木棍打钟某B的背部和胸部，打完后将木棍给我，我接过木棍后也打了钟某B背部，朝他肚子踢了他几脚，钟某B被我打后就抱着肚子蹲在地上。后钟胜富和钟某H、钟锦富等人赶到现场，钟胜富用铁水管打了钟某B头部，钟某H和钟锦富就用拳头和脚踢打钟某B，钟某B被打倒躺在地上。这时对方的一个人喊了一句不要再打，钟胜富就用铁管打了那个人头部一棍。
19、现场勘验检查笔录及拍照：证实案发中心现场位于钟氏总祠北侧余坪，大门前台阶处可见有滴落状血迹。
20、法医学人体损伤程度鉴定书：证实被害人钟某B头部被钝力所致颅脑损伤，鉴定为重伤。
21、常住人口登记表：证实被告人钟胜富的出生时间等基本情况。
22、抓获经过：证实被告人钟胜富于2014年10月20日被抓获归案。
刑事判决书：证实同案人钟某I、钟某H因参与殴打被害人钟某B于2014年5月4日被本院以故意伤害罪分别判处有期徒刑一年六个月及一年三个月。
被告人钟胜富供述：案发当晚我听说钟氏宗祠有人打架，我弟钟某被人打了，于是我和陈某某赶到现场，在场的人说我弟弟钟某是被一个叫钟某B的人用刀捅伤的，但我没有殴打钟某B。
原判认为，被告人钟胜富结伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。本案中，被害人系因钝力所致颅脑重伤，根据现有证据查明是被告人钟胜富持械殴打所致，故其在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应依法惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条的规定，判决：被告人钟胜富犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
上诉人钟胜富的上诉理由主要有：原判认定上诉人钟胜富为主犯属认定事实错误，导致量刑过重。上诉人钟胜富在案发后才接到电话赶到现场，只是一个参与者，不是犯罪组织者。且其是出于救人目的才赶到现场，其行为属防卫过当行为。综上，原判认定事实不清，量刑过重。请求二审法院撤销原判，依法改判上诉人三年以下有期徒刑。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，在本案二审审理期间，上诉人钟胜富的父亲代其与被害人钟某B进行了和解，由上诉人自愿赔偿被害人12000元，被害人钟某B出具谅解书，表示谅解上诉人钟胜富，并请求本院对上诉人钟胜富从轻量刑。
上述和解事实由被害人钟某B的身份证（复印件）、委托书、谅解书、和解笔录等证据予以证实。
本院认为，上诉人钟胜富结伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予刑事处罚。根据本案证据查明的事实，在本案中，被害人钟某B的头部重伤系由上诉人钟胜富持械殴打所致，原判据此认定上诉人是本案的主犯并无不当；另外，上诉人钟胜富在斗殴中故意伤害他人身体，其行为并不符合正当防卫的条件。因此，上诉人钟胜富认为其行为属防卫过当，原判认定其主犯不当的上诉理由不能成立，不予支持。鉴于二审期间，上诉人钟胜富与被害人钟某B达成和解，取得被害人的谅解，为体现宽严相济的刑事政策，本院据此对原判量刑进行调整，依法从轻改判对上诉人的量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销紫金县人民法院（2015）河紫法刑初字第55号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）钟胜富犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年十月二十日起至二○一八年一月十九日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 崔春柳
审 判 员 曾志科
代理审判员 刘 杰
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 伍福明