福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽03刑终345号
原公诉机关莆田市城厢区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔委远，绰号“阿斌”、“阿彪”，男，1992年11月5日出生于湖北省恩施市，汉族，小学文化，无业，住湖北省恩施市。曾因犯盗窃罪于2010年1月25日被原审法院判处有期徒刑三年六个月，2012年11月24日刑满释放；又因犯抢夺罪、盗窃罪于2013年7月26日被原审法院判处有期徒刑一年，2014年2月7日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2015年9月17日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
莆田市城厢区人民法院审理莆田市城厢区人民检察院指控原审被告人崔委远犯故意伤害罪、寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人何某提起附带民事诉讼一案，于2016年5月20日作（2016）闽0302刑初29号刑事附带民事判决：一、被告人崔委远犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；决定执行有期徒刑三年；二、被告人崔委远应在判决生效后三十日内，按份赔偿附带民事诉讼原告人何某物质损失合计人民币五千二百四十八元，并对赔偿款余额人民币一万五千七百四十四元一角四分承担连带赔偿责任；三、驳回附带民事诉讼原告人何某其他的诉讼请求。宣判后，原审被告人崔委远不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，本案的附带民事诉讼部分经调解，原审附带民事诉讼原告人何某与上诉人崔委远之间达成调解协议并履行完毕。本案的刑事部分现已审理终结。
原判认定：
一、故意伤害事实
2015年1月1日23时许，被告人崔委远在莆田市城厢区凤凰山街道龙泉酒店与吴某甲、曾某等人喝酒，在608包厢内因琐事与被害人翁某发生口角纠纷。后被告人崔委远回到502包厢内，纠集多人到511包厢内用啤酒瓶将被害人翁某的头部、左手等部位砸伤后逃离现场。经鉴定，被害人翁某的损伤程度为轻伤二级。
上述事实，被告人崔委远在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人翁某的陈述，证人吴某甲、曾某、吴某乙的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，现场监控录像及视频截图，指认现场照片及被告人崔委远的供述等证据证实，足以认定。
二、寻衅滋事事实
2015年5月23日0时许，同案犯吴伦飞与同案人郝浪、“阿鹏”（均另案处理）在莆田市城厢区凤凰山街道南门至尊酒吧喝酒后欲返回住处时，因同案人“阿鹏”心情不好便提议一起打人发泄情绪。当三人行至城厢区凤凰山街道新贵妃酒楼门口时，同案人郝浪见朋友的女友谭某与被害人何某在拉扯，三人遂上前与被害人何某发生争吵随后殴打何，同案犯吴伦飞先后持木棍、摩托车头盔砸打被害人何某的头部等部位，后被人劝离。同日3时许，同案犯吴伦飞伙同同案人郝浪、“阿鹏”三人纠集同案人徐伟（另案处理）、被告人崔委远等十余人来到城厢区凤凰山街道新贵妃酒楼欲再次殴打被害人何某，后同案人郝浪发现被害人何某在新贵妃酒楼旁的扁肉店内，遂与被告人崔委远、同案犯吴伦飞、同案人“阿鹏”、徐伟等人将被害人何某拉到店门口，分别用啤酒瓶、木棍、镀锌管等工具击打被害人何某，后被害人何某逃至马路对面，被告人崔委远等人紧追其后并再次持木棍、镀锌管、啤酒瓶等工具对何继续实施殴打，致何倒地不起后逃离现场。经鉴定，被害人何某双侧肋骨骨折及左侧液气胸的损伤程度为轻伤一级；轻度休克的损伤程度为轻伤二级。
2015年9月17日，被告人崔委远主动到莆田市公安局凤凰山派出所投案。
上述事实，被告人崔委远在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人何某的陈述，证人于某、谭某、李某甲的证言，辨认笔录，指认现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，现场监控录像，公安机关出具的情况说明，前科材料，到案经过，破案报告书，强制措施，户籍证明，被告人崔委远及同案人徐伟、同案犯吴伦飞的供述等证据为证，足以认定。
原审认为，被告人崔委远持械故意伤害他人，致一人轻伤；又伙同同案人无事生非，持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪。被告人崔委远曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，系累犯，依法应从重处罚；持械作案，酌情从重处罚；但其案发后能主动向公安机关投案，并如实供述故意伤害与寻衅滋事的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；在寻衅滋事共同犯罪中，被告人崔委远系被纠集参与作案，作用相对较小，对该罪可酌情从轻处罚。依照法律规定，由于被告人的犯罪行为而使被害人遭受物质损失的，对被告人除依法给予刑事处罚外，还应判处被告人承担相应的赔偿责任。本案系共同犯罪，被告人崔委远应按照其在共同犯罪中的作用大小对附带民事诉讼原告人何某的物质损失人民币20992.14元承担25%的赔偿责任，并对剩余赔偿款承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条的规定，作出上述之判决。
上诉人崔委远上诉理由：在寻衅滋事共同犯罪中系被纠集参与，作用较小，愿意赔偿被害人何某的物质损失。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
附带民事部分，上诉人崔委远委托其舅舅杨昌爱与被害人何某经调解达成和解协议：杨昌爱代上诉人崔委远赔偿、补偿被害人何某人民币15000元（已付清）；被害人何某对上诉人崔委远所犯的寻衅滋事罪表示谅解。
本院认为，上诉人崔委远因故持械伤害他人身体致一人轻伤的后果，且伙同同案人（犯）无事生非而持械随意殴打他人致一人轻伤，情节恶劣，其行为已分别构成故意伤害罪、寻衅滋事罪，应予并罚。上诉人崔委远系累犯，且持械作案，依法应予从重、酌情从重处罚；其案发后能主动向公安机关投案，并如实供述所犯的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；在寻衅滋事共同犯罪中，系被纠集参与作案，作用相对较小，对该罪可酌情从轻处罚。原判定罪准确，审判程序合法，对故意伤害罪的量刑适当，对寻衅滋事罪因二审审理期间上诉人崔委远能积极赔偿被害人的物质损失并取得了被害人的谅解，故可予再从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、维持莆田市城厢区人民法院（2016）闽0302刑初29号刑事附带民事判决第一项中对被告人崔委远犯故意伤害罪的定罪量刑部分和寻衅滋事罪的定罪部分，即被告人崔委远犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月的判决；被告人崔委远犯寻衅滋事罪；
二、撤销莆田市城厢区人民法院（2016）闽0302刑初29号刑事附带民事判决第一项中对被告人崔委远犯寻衅滋事罪的量刑及决定执行的部分，即被告人崔委远犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年及决定执行有期徒刑三年的判决；
三、上诉人崔委远犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，与犯故意伤害罪判处有期徒刑一年三个月并罚，决定执行有期徒刑二年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月17日起至2018年2月16日止。）
本判决为终审判决。
审判长 陈寿统
审判员 王晋平
审判员 刘爱兵
二〇一六年七月十三日
书记员 郑 妤
附引用法律的条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。