云南省大理市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第746号
原告：李群兰，女。
委托代理人：罗擎星，云南星震律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人：谢丽斯，云南星震律师事务所实习律师。特别授权代理。
被告：中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司。
委托代理人：徐强，云南富达律师事务所律师，一般授权代理。
被告：成都祥驰运输有限公司。
委托代理人：罗学德，该公司职工，特别授权代理。
委托代理人：向烨，该公司职工，一般授权代理。
被告：王伟，男。
被告：李斌，男。（未到庭）
原告李群兰诉被告王伟、成都祥驰运输有限公司（以下简称祥驰公司）、中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司（以下简称平安财保天府支公司）、李斌机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月22日立案受理后，于2014年8月25日追加李斌为本案共同被告，依法由审判员施银慧适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李群兰的委托代理人罗擎星、谢丽斯，被告王伟、被告祥驰公司委托代理人罗学德、向烨，被告平安财保天府支公司委托代理人徐强到庭参加了诉讼。被告李斌经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告李群兰诉称：2014年1月11日，被告王伟驾驶川AN53**号重型仓栅式货车沿大理市巍山路口由东向西行驶，11时40分许行驶至大理市巍山路与商贸街交叉口时，所驾驶的车辆右侧油箱护栏与由北向南横过巍山路的行人李群兰发生刮擦，造成李群兰受伤的交通事故。事故发生后，原告李群兰被及时送往大理市第一人民医院（以下简称市医院）接受治疗。经临床诊断，原告伤情为：左侧胫骨上段、�骨下段骨折；左肱骨外科颈骨折；T12压缩性骨折。住院治疗67天后于2014年3月19日出院。肇事的川AN53**号车辆在平安财保天府支公司投保了交强险和100万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。经云南云通司法鉴定中心鉴定，原告左膝关节以上截肢评定为伍级伤残；左肱骨头颈骨折评定为玖级伤残；T12椎体压缩性粉碎性骨折评定为玖级伤残。休息期评定为150日，营养期评定为90日，护理期评定为90日。2014年3月13日，大理市公安局交通警察大队作出“大理市公交认字（2014）第00026号”道路交通事故责任认定书，认定被告王伟负事故主要责任，原告李群兰负事故次要责任。但事故发生后，被告王伟自愿与原告李群兰之子签订了《交通事故协商处理协议》，王伟承诺自愿承担90%的事故责任，故对事故责任被告王伟应承担90%，原告李群兰承担10%。原告因此次事故的经济损失经市公安局交警二大队组织调解未果。为维护原告自身合法权益，诉请：1、判令被告方赔偿原告李群兰医疗费101921.79元、后续治疗费15000元，护理费6871.5元（27867元／年÷365天×90天）、住院伙食补助费6700元（100元／天×67天）、营养费4500元（50元／天×90天）、误工费15000元（100元／天×150天）、交通费500元、残疾赔偿金76678.8元（23236元／年×5年×66%）、残疾辅助器具费31216元（假肢费30000元＋轮椅费1216元）、鉴定费2500元、精神抚慰金5000元，合计265888.09元。其中由被告平安财保天府支公司在川AN53**号车辆交强险限额内先承担赔偿责任，剩余部分由被告方承担90%的赔偿责任，并由平安财保天府公司在川AN53**号车辆商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任，仍不足部分，由被告王伟、祥驰公司、李斌承担连带赔偿责任；二、本案诉讼费用由被告承担。
被告平安财保�府支公司辩称：肇事的川AN53**号车辆在我公司投保了“交强险”和商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内，原告诉请符合法律规定和合同约定范围内的费用，我公司依约予以赔偿。对原告的各项诉请发表如下答辩意见：原告提交的暂住证没有2013年至事故发生时段的暂住记录，其主张的残疾赔偿金不应该以城镇标准予以计算；原告误工费，虽然法律没有明文规定，但根据我国现行的退休制度，结合原告年龄，应认定为原告已经丧失劳动能力，不能再主张误工；住院伙食补助费每天100元过高，应以每天50元予以计算；营养费应该有医院的医嘱，且标准过高；伤残等级系数应以63%计算；残疾器具费以鉴定为准；精神抚慰金保险公司无过错，不应承担；鉴定费、诉讼费不在保险公司承担范围内。商业第三者责任保险，根据“保险合同”约定，事故车辆负主要责任的，保险公司承担70%。
被告祥驰公司辩称：对交通事故事实我公司无异议。事故车辆在平安财保天府公司投了交强险及商业第三者责任险，应由保险公司在保险范围内先承担责任。事故车辆系挂靠在我公司，实际车主是被告李斌，李斌与我公司签订有《社会货运车辆挂靠服务协议》，该协议中双方约定车辆发生交通事故由李斌承担责任，我公司不应承担赔偿责任。原告诉请的精神抚慰金、鉴定费、损失费应在保险偿范围内。对原告其他具体诉请项的答辩意见与平安财保天府支公司的意见一致。
被告王伟辩称：我是李斌雇请的驾驶员，是在从事雇佣活动中至原告损害的，我驾驶的川AN53**号车辆实际车主是李斌的，车辆挂靠在祥驰公司，车辆投了交强险和商业第三者责任险，应由保险公司在保险合同范围内先进行赔偿，不足部分依法由雇主李斌赔偿。事故发生后李斌通过我向原告方支付了3000元赔偿款，要求在李斌承担责任范围内予以扣除。
被告李斌未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
庭审中，原告李群兰就其诉讼主张向法庭提交了如下证据：A1、原告身份证复印件一份、大理市居住证证明一份，以证明原告的身份情况及原告李群兰从2011年2月25日起在大理市居住，原告残疾赔偿金应该以城镇标准计算；A2、市医院门诊病历一本、病情诊断证明一份、护理证明一份、出院证一份、住院医疗费收据一份、原告住院用药清单一份（8页）、购买轮椅发票一份及购物小票一份，以证明原告因交通事故受伤住院治疗、伤情、支付医疗费用情况；A3、云通司法鉴定中心“云通司鉴中心（2014）Z71临鉴字第87、88、89号”司法鉴定意见书三份、昆明英中耐康复器具司法鉴定所“昆明英中耐司法鉴定中心（2014）鉴字第2014012号”司法鉴定意见书一份，鉴定费发票两份，以证明原告因此次交通事故造成的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期情况，残疾器具费用情况及支付鉴定费情况；A4、驾驶证、行驶证复印件各一份，以证明被告王伟、祥驰公司作为本案被告适格；A5、《交通事故责任认定书》一份、《交通事故协商处理协议书》一份、《调解申请书》一份及《道路交通事故损害赔偿调解终结书》一份，以证明本次事故经交警部门认定，被告王伟负事故主要责任，原告李群兰负事故次要责任，就事故赔偿事宜经调解双方未达成一致意见。经庭审质证，被告平安财保天府支公司对原告提交证据A1真实性无异议，但居住证证明原告到大理市居住的时间是2013年2月25日，不能证明事故发生以前原告到大理市居住满一年；对原告提交的证据A2无异议；对证据A3真实性无异议，但原告已经年满55周岁以上，不应主张误工费用，鉴定费不在保险公司赔偿范围；对证据A4无异议；证据A5中《交通事故协商处理协议书》签订的时间在交警部门事故责任认定书以前，是肇事驾驶员与原告达成的协议，对保险公司没有约束力。被告祥驰公司对证据A5中《交通事故协商处理协议书》质证认为祥驰公司没有在《协议书》上签字，对祥驰公司没有约束力，对其他质证意见与平安保险天府公司一致。被告王伟对原告提交的证据A5中《交通事故协商处理协议书》质证认为《协议书》签订在交警部门《责任认定书》作出之前，交警部门已经作出认定，我与原告签订的《交通事故协商处理协议书》应该就无效了，对其他证据同意平安财保天府支公司的意见。
被告平安财保天府支公司就其答辩主张向法庭提交了如下证据：B1、事故车辆交强险、商业第三者责任保险保单各（抄件）各一份，以证明事故车�保险情况；B2、垫付支付信息浏览打印件一份，以证明事故发生后我公司垫付医疗费10000元的事实。原告李群兰、被告王伟、被告祥驰公司质证对证据B1、B2“三性”无异议。
被告祥驰公司就其答辩主张向法庭提交了如下证据：C1、事故车辆交强险及商业险保险单各一份，以证明肇事车辆在平安财保天府支公司投保情况；C2、《社会货运车辆挂靠服务协议》一份，以证明肇事车辆挂靠在我公司，实际车主是李斌，根据《服务协议》发生事故由车主李斌承担责任，我公司不承担赔偿责任。原告李群兰对被告祥驰公司的证据C1、C2真实性无异议，但证据C2《社会货运车辆挂靠服务协议》是祥驰公司与被告李斌双方协议，不能约束原告。被告平安财保天府支公司及王伟质证意见与原告一致。
被告李斌经本院合法传唤未到庭应诉，应视为自动放弃质证的权利。
被告王伟、李�未向法庭提交证据。
本院认为，原告提交的证据A1、A2、A3、A4及证据A5中《交通事故责任认定书》、《调解申请书》及《道路交通事故损害赔偿调解终结书》来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认，并作为认定案件事实的依据。证据A5中《交通事故协商处理协议书》系被告王伟与原告亲属在交通警察部门事故责任认定以前所签订的协议，公安机关交通警察部门是交通事故责任认定的职权部门，且此次事故赔偿还涉及到其他赔偿主体，被告平安财保天府支公司及祥驰公司对《协议书》不予以认可，故对该份证据本院不予以采信。被告平安财保天府支公司提交的证据B1、B2，原告李群兰、被告祥驰公司、被告王伟质证无异议，两组证据证实了肇事车辆投保情况及事故发生后保险公司垫付费用情况，内容真实，本院予以确认。被告祥驰公司提交的证据C1、C2内容真实，客观地证实了肇事车辆投保情况及车辆实际车主为李斌，被告祥驰公司系挂靠车主事实，对证据的真实性本院予以采信。
根据本院确认的证据，结合到庭双方当事人的当庭陈述，本院认定本案如下法律事实：2014年1月11日，被告王伟驾驶川AN53**号重型仓栅式货车沿大理市巍山路由东向西行驶，11时40分许行驶至大理市巍山路与三贸街交叉路时，所驾驶车辆右侧油箱护栏与由北向南横过巍山路的行人李群兰发生刮擦，造成李群兰受伤的道路交通事故。事故发生后，李群兰被送到市医院住院治疗，伤情诊断为：1、左侧胫骨上段、腓骨下段骨折；2、左肱骨外科颈骨折；3、T12压缩性骨折。住院期间于2014年1月20日行左肱骨骨折切开复位、钢板、螺丝内固定，左胫腓骨骨折复位外固定术，2014年2月10日再次行左下肢截肢术，术后给予抗炎。对症支持治疗。住院治疗67�后，于2014年3月19日出院。支付住院医疗费101921.79元及购买轮椅费用1216元。2014年3月13日大理市公安局交警大队作出“大理市公交认字（2014）第00026号”的《道路交通事故认定书》，认定肇事车辆驾驶员王伟负此次事故的主要责任，李群兰负此事故的次要责任。被告王伟驾驶川AN53**号车辆实际车主为被告李斌，王伟系李斌雇请的驾驶员，川AN53**号车辆挂靠于被告祥驰公司，李斌每年向祥驰公司缴纳2400元管理服务费用。肇事的川AN53**号车辆在平安财保天府支公司投保了机动车交通事故强制保险及100万元机动车商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。2014年3月13日经大理市公安交警大队委托，云通司法鉴定中心对原告伤残等级、后期治疗费及受伤后休息期、护理期、营养期进行了评估鉴定，2014年4月11日云通司法鉴定中心作出“云通司鉴中心（2014）Z71临鉴字第87、88、89号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：李群兰此次交通事故损伤评定为：1、左膝关节以上截肢评定为Ⅴ（伍）级伤残、2、T12椎体压缩性粉碎性骨折评定为Ⅸ（玖）级伤残、3、左肱骨骨折评定为Ⅸ（玖）级伤残。后期医疗费评估为15000元；评定李群兰受伤后休息期为150日，营养期为90日、护理期为90日。2014年4月29日原告李群兰委托昆明中英耐康复器具司法鉴定所对其因截肢所需的残疾器具种类、价格、使用年限进行鉴定评估，2014年4月29日，该司法鉴定中心出具“昆明英中耐司法鉴定中心（2014）鉴字第2014012号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：“根据李群兰的截肢情况、年龄结构、身体状况、生活环境，建议装配以下型号假肢：假肢型号：AKY003A5S（轻质四连杆气压膝万万向脚），每具单价为30000元，该假肢正常使用为5年，建议每5年更换一次”，为作以上鉴定，原告支付鉴定费2500元。另查明，原告李群兰从2011年2月25日起在大理市居住，事故发生后，被告李斌垫付了原告李群兰医疗费3000元，被告平安财保天府支公司垫付医疗费10000元。就事故的赔偿事宜经市交通警察大队调解双方未达成一致意见。
本院认为：交通事故责任者应对交通事故所造成的损失承担相应的赔偿责任。本案被告王伟、原告李群兰未遵守交通法规发生交通事故，造成李群兰受伤的交通事故，交警部门认定王伟负事故的主要责任，李群兰负事故的次要责任。王伟驾驶的肇事车辆在平安财保天府支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，平安财保天府支公司应在交强险赔偿限额范围内对原告李群兰的损失承担赔偿责任。扣除交强险赔偿后李群兰的损失，本院根据交警部门的事故责任认定，结合本案案情，酌定由被告王伟承担80%的赔偿责任，由原告李群兰自负20%的责任。对被告王伟应承担的80%赔偿责任，按肇事车辆投保人祥驰公司与平安财保天府支公司《商业第三者保险合同》的约定，由平安财保天府支公司在商业第三者责任保险范围内承担70%赔偿责任，其余由被告王伟承担。被告李斌作为王伟的雇主，对雇员从事劳务过程中造成他人损害的，应当承担用人者的替代责任。故王伟应承担的赔偿责任由被告李斌承担。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，被告祥驰公司作为肇事车辆挂靠单位，应依法对李斌承担的赔偿责任，承担连带赔偿责任。原告诉请的住院费101921.79元、后续治疗费15000元，护理费6871.5元（27867元／年÷365天×90天）、住院伙食补助费6700元（100元／元×67天）、鉴定费2500元、残疾辅助器具费31216元，合法有据，应予以支持；�据在案证据，原告李群兰户籍虽然登记为农村居民，但其从2011年2月25日起随从子女到大理市居住至今，事故发生时原告李群兰在城镇生活，其主要生活消费地在城镇，故原告残疾赔偿金应该以城镇居民标准予以计算，根据原告李群兰伤残等级，参照《2014年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》，本院依法支持原告残疾赔偿76678.8元（23236元／年×5年×66%）；在诉讼中原告未提交证据证明其收入状况，根据原告的出生时间，其受伤时已经年满60周岁，参照我国目前离退休年龄，对原告要求被告赔偿误工费的诉讼请求，本院不予以支持；根据原告伤情，其为治疗及恢复病情均需加强营养，对原告要求支付营养费的主张，应予以支持，根据原告伤情及参考云通司法鉴定中心“云通司鉴中心（2014）Z71临鉴字第89号”《司法鉴定意见书》，本院酌情支持原告营养�1800元（20元／天×90天）；原告虽未能提交合法的交通费票据，但其本人及护理人员在其治疗期间确需产生交通费，故本院酌定支持其交通费500元；综上，原告李群兰有事实和法律依据的经济损失本院确认如下：医疗费101921.79元、伤残赔偿金76678.8元、后期治疗费15000元、残疾辅助器具费31216元、护理费6871.5元（27867元／年÷365天×90天）、住院伙食补助费6700元（100元／元×67天）、营养费1800元、通费500元，合计240688.09元。原告上述经济损失由平安财保天府支公司在交通事故责任强制保险医疗费项下赔偿原告医疗费10000元，在伤残赔偿金项下赔偿原告：残疾赔偿金76678.8元、残疾辅助器具费31216元、护理费2105.2元，合计110000元。扣除交强险赔付后李群兰的损失医疗费91921.79元（101921.79元－10000元）、后期治疗费15000元、护理费4766.3元（6871.5元－交强险赔付的2105.2元）、住院伙�补助费6700元、营养费1800元、交通费500元，合计120688.09元，由平安财保天府支公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告84481.66元（120688.09元×70%）、被告李斌赔偿12068.81元（120688.09元×10%），其余24137.62元由原告李群兰自行承担。鉴定费2500元不在保险赔付范围内，该鉴定费由被告李斌承担2000元（2500元×80%），原告李群兰500元（2500元×20%）。本次事故被告李斌应承担的赔偿总金额为14068.81元（12068.81元＋2000元），事故发生后李斌已垫附的医疗费用3000元及平安财保天府支公司垫付的医疗费10000元在各自承担的赔偿范围内予以扣减。此次事故受伤确实致原告的身体及精神上受到伤害，但对原告受伤各被告并无故意，且对损害结果的造成原告亦有过错，故对原告要求被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求，本院不予以支持。综上，根据《中华人民共和国民民事诉讼法》第一百四十三�，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十六之规定，判决如下：
一、由中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司在川AN53**号车辆机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告李群兰各种损失120000元，在商业第三者责任保险范围内赔偿原告李群兰因交通事故造成的各项经济损失84481.66元，合计为204481.66元，扣除中国平安财产保险股份有限公司成都市天府支公司已经支付的10000元，实际还应支付194481.66元。
二、由被告李斌赔偿原告李群兰因交通�成的各项经济损失14068.81元，扣除李斌已经支付的3000元，实际还应支付11068.81元。被告成都祥驰运输有限公司对被告李斌所承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。
上述一、二项款项于本判决书生效之日起15日内支付。
三、驳回原告李群兰的其他诉讼请求。
案件受理费5288元，减半收取2644元，由原告承担644元，由被告李斌承担2000元。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。
审判员 施银慧
二〇一四年十一月二十八日
书记员 李红飞