重庆市璧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）璧法民初字第04520号
原告璧山县和金汽车配件有限公司，住所地璧山区来凤街道花园街。组织机构代码55676628-X。
法定代表人张琴，总经理。
委托代理人刘星，重庆睿通律师事务所律师。
被告肖进全，男，生于1962年12月5日，汉族，住璧山区。
委托代理人黄银，璧山县璧城法律服务所法律工作者。
原告璧山县和金汽车配件有限公司（以下简称和金配件公司）诉被告肖进全工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员赵洪莲独任审判，公开开庭进行了审理。原告和金配件公司的委托代理人刘星、被告肖进全及其委托代理人黄银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告和金配件公司诉称，被告系原告员工，其于2013年11月18日在工作期间意外受伤并被立即送至璧山县来凤中心卫生院进行治疗，但在被告强烈要求下转院至重庆市渝北空港医院进行治疗，在该院治疗期间被告进行了左手中指远节指骨骨折内固定手术。正是由于实施了该项手术被告被鉴定为伤残等级九级。此后被告于2014年6月19日向重庆市璧山县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，裁决结果为原告需向被告支付各项工伤保险待遇总计85359元。但经原告了解被告的伤情完全不用实施左手中指远节指骨骨折内固定手术即可痊愈，被告系为获得可观的赔偿故意进行过度治疗以满足劳动能力鉴定标准。故原告不服该裁决，特向法院起诉，要求进行相关鉴定以确定被告是否采取过度医疗的方式恶意获取工伤保险待遇，请求：1、请求人民法院判决原告不予承担重庆市璧山县劳动人事争议仲裁委员会作出璧劳人仲字（2014）第492号仲裁载决书裁决的向被告支付务项工伤保险待遇总计85359元的义务；2、请求人民法院依据被告的实际受伤后果计算其工伤保险待遇并判决，现该金额暂计为9160元；3、本案诉讼费由被告承担。
被告肖进全辩称，1、被告系原告公司员工，月平均工资2500元�在与公司建立劳动关系期间，公司未对被告解决社会保险待遇。2013年11月18日被告在工作中受伤，被认定为工伤，原告对《认定工伤决定书》在法定期限内未申请行政复议，也未提起行政诉讼。被告的伤残被鉴定为九级，原告收到通知书后也未在法定期限内申请再次鉴定。2、解除劳动合同后，被告依法应享受的工伤待遇共计86480元。3、被告受伤时，只有50周岁，申请仲裁时已满51周岁，鉴定期间为41天，生活津贴应为41天。因原告未给被告参加工伤保险，因此，被告受伤后的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金应由原告赔偿。综上，请求法院依法判决。
经审理查明，被告肖进全于2013年9月底到原告和金配件公司上班，工种为液压操作工，月平均工资为2000元。原告和金配件公司未给肖进全购买工伤保险。2013年11月18日被告肖进全在车间上班时受伤，当日送至璧山县来凤中心卫生院治疗，后转入重庆市渝北空港医院手术治疗3天后转院至璧山县来凤中心卫生院，住院治疗16天出院。原告和金配件公司支付了全部的医疗费用。2014年1月8日被告肖进全向璧山县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，璧山县人力资源和社会保障局于2014年3月4日作出璧人社伤险认决字（2014）27号《认定工伤决定书》，认定肖进全于2013年11月18日所受伤害属于工伤。被告肖进全于2014年3月26日向璧山县劳动鉴定委员会申请伤残等级及生活护理依赖等级鉴定，璧山县劳动鉴定委员会于2014年5月5日作出璧劳鉴初字（2014）116号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定肖进全伤残等级为玖级，无护理依赖。此次鉴定费由原告和金配件公司支付。2014年6月19日被告肖进全以原告和金配件公司为被申请人，向璧山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、解除�方劳动关系；2、由被申请人赔偿申请人一次性伤残补助金2500×9=22500元，一次性工伤医疗补助金4167×4=16668元，一次性伤残就业补助金4167×9=37503元，停工留薪期待遇2500×3=7500元，生活津贴2500÷30×70%×39天=2275元，住院伙食补助费8.4元×20天=168元，7住院护理费80×20=1600元，8、鉴定费400元，合计88614元。璧山县劳动人事争议仲裁委员会的受理通知书等文书于2014年6月26日到达用人单位和金配件公司。璧山县劳动人事争议仲裁委员会于2014年8月27日作出璧劳人仲案字（2014）第492号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人解除与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人应于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人各项工伤保险待遇共计85359元。原告和金配件公司不服该裁决，向本院提起诉讼，请求判令如上请求事项。
本案在审理过程中，原告和金配件公司向本院提出司法鉴定申请，请求对肖进全遭受工伤后进行左手中指远节指骨骨折内固定手术是否为过度医疗进行鉴定。
上述事实，有原告和金配件公司举示的仲裁裁决书及回执、劳动能力鉴定结论通知书、工资表及领条、被告肖进全举示的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、仲裁裁决书及仲裁申请书、医保中心的证明、工伤职工劳动能力鉴定（确认）表及双方当事人的到庭陈述等证据，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告肖进全于2013年11月18日在原告和金配件公司上班时受伤并认定为工伤，伤残等级为玖级，用人单位为原告和金配件公司，被告肖进全受伤前月平均工资2000元，已经依法确认，本院予以确认。被告肖进全因工受伤，依法应享受国家规定的工伤保险待遇，由于原告和金配件公司未给被告肖进全参加工伤保险，原告和金配件公司应当依据《工伤保险条例》的相关规定支付被告肖进全工伤玖级伤残相对应的工伤保险待遇。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定：工伤职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以全市上年度职工月平均工资为基数计发，一次性工伤医疗补助金玖级为4个月，一次性伤残就业补助金玖级为9个月。被告肖进全在向璧山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时提出与原告和金配件公司解除劳动关系，璧山县劳动人事争议仲裁委员会的受理通知书于2014年6月26日到达用人单位原告和金配件公司，因此本院确认双方劳动关系的解除时间为2014年6月26日，这时被告肖进全距法定退休年龄8年以上不足9年，其一次性伤残就业补助金应按80%支付。对此，可确认被告肖进全的一�性伤残就业补助金为4252元／月×9个月×80%=30614.4元，一次性工伤医疗补助金为4252元／月×4个月=17008元。
根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：一次性伤残补助金玖级为9个月本人工资。由于被告肖进全受伤前的月平均工资为2000元，根据《工伤保险条例》第六十四条的规定：……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。对此，可确认被告肖进全的一次性伤残补助金为4252元／月×60%×9个月=22960.8元。
根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定：工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福�待遇的期限。根据该办法可对应被告肖进全的停工留薪期为3个月，其停工留薪期工资为2000元／月×3个月=6000元。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。原告和金配件公司在被告肖进全进行劳动能力鉴定期间应支付被告肖进全生活津贴，被告肖进全的鉴定期间双方均认可按1个月计算，其生活津贴为2000元／月×1个月×70%=1400元。对被告肖进全的护理费按80元／天计算，其护理费为80元／天×19天=1520元。住院期间伙食补助费按8元／天计算，其伙食补助费为8元／天×19天=152元。
为此，原告和金配件公司依据规定应给付被告肖进全工伤玖级伤残所对应的工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金：4252元／月×9个月×80%=30614.4元；一次性工伤医疗补助金：4252元／月×4个月=17008元；一次性伤残补助金：4252元／月×60%×9个月=22960.8元；停工留薪期工资：2000元／月×3个月=6000元；生活津贴为2000元／月×1个月×70%=1400元；护理费：80元／天×19天=1520元；伙食补助费：8元／天×19天=152元，共计79655.2元。被告肖进全在申请仲裁时要求和金配件公司支付鉴定费400元，因该费用系由和金配件公司支付，对肖进全的该项申请请求，本院不予支持。对被告肖进全的仲裁申请请求，本院予以部份支持，其超过部份，本院不予支持。
对原告和金配件公司提出的司法鉴定申请，要求对肖进全遭受工伤后进行左手中指远节指骨骨折内固定手术是否为过度医疗进行鉴定的申请，本院认为，被告肖进全的手指受伤后，是否做内固定手术，是伤者的医疗选择权�原告申请鉴定的结论成立与否均不能减免原告的赔偿责任和影响赔偿范围。因此，对原告的鉴定申请本院不予准许。
为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条之规定，判决如下：
一、确认原告璧山县和金汽车配件有限公司与被告肖进全于2014年6月26日解除劳动关系。
二、限原告璧山县和金汽车配件有限公司在本判决生效后五日内支付被告肖进全各项工伤保险待遇共计79655.2元。
三、驳回原告璧山县和金汽车配件有限公司的其他诉讼请求。
四、驳回被告肖进全的其他仲裁申请请求。
如果原告璧山县和金汽车配件有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告璧山县和金汽车配件有限公司负担。原告预交的受理费5元，待本判决生效后予以退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 赵洪莲
二〇一四年十二月四日
书记员 雷春莲