江苏省射阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）射民初字第00198号
原告周治国。
委托代理人张方，江苏公正律师事务所律师。
被告倪同银。
被告江苏省千和建设工程有限公司，住所地在盐城市开放大道132号。
法定代表人祁国楼，该公司总经理。
原告周治国为与被告倪同银、江苏省千和建设工程有限公司(下称千和公司)建设工程施工合同纠纷一案，原于2013年3月18日向本院提起诉讼。本院审理后，作出(2013)射民初字第0256号民事判决，判令倪同银向周治国支付尚欠工程款64091.24元，千和公司承担连带责任，驳回周治国的其他诉讼请求。宣判后，周治国和倪同银均不服，向江苏省盐城市中级人民法院(下称盐城中院)提起上诉。盐城中院审理后，作出(2014)射民初字第2674号民事裁定，以一审判决认定基本事实不清为由裁定撤销原判，发回重审。发回后，本院依法另行组成合议庭，于2016年1月15日公开开庭审理了本案。原告周治国及其委托代理人张方、被告倪同银到庭参加诉讼；被告千和公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告周治国诉称：2011年5月2日，周治国与倪同银签订水电卫安装及工地值班合同一份，约定倪同银将其承包的射阳县滨湖公寓工程11#、12#、14#、15#楼的水电卫安装及工地值班项目转包给周治国；承包方式为包工不包料，结算形式按实面积计算13.5元/m2；付款方式按实际施工进度比例付款，并约定违约金10000元。周治国事后得知射阳县滨湖公寓工程系千和公司总承包，千和公司后又将水、电、卫安装及工地值班项目分包给倪同银。周治国实际施工了射阳县滨湖公寓工程的11#、12#、13#、14#、15#、17#、19#、21#楼的水电卫安装及工地值班项目，总面积27338.4m2。目前整个工程都已峻工验收，周治国施工的总工程款应为27338.4m2×13.5元/m2×80%=295254.72元，倪同银仅支付工程款106930元。周治国多次到倪同银及千和公司处索要工程款均未果。诉请法院依法判决倪同银和千和公司连带支付尚欠工程款188324.72元，支付违约金10000元。
原告周治国在重审时的庭审中提供了如下证据：
1、倪同银与周治国在2011年5月2日签订的合同一份，证明周治国承包了射阳县滨湖公寓一期工程11#、12#、14#、15#楼水电卫安装及工地值班，结算形式按照每平方米13.5元计算，如果对方违约要承担违约金1万元。
2、2013年2月22日季耀鹏出具的滨湖公寓一期工程11#、12#、13#、14#、15#、17#、19#、21#楼的建筑面积，证明该8栋楼的水、电、卫安装都是周治国施工的，总面积是27338.4平方米［该证据载明的面积分别为：11#楼3161.2m2，12#楼3061.1m2，13#楼4604.7m2，14#楼5493m2，15#楼4120m2，17#楼3161.2m2，19#楼2318.7m2，21#楼1418.8m2］。
3、2013年2月22日由曹海浪出具的书面证明，证实周治国实施了上述8栋楼的水、电、卫安装。
4、倪同银在原一审第一次开庭时提供的2012年7月2日周治国的付条及2012年9月10日周治国的收条［前者的内容为：“付条付到张网小区(11#、12#、13#、15#、14#、17#、19#、21#)八(本院注：此处未复印完整)生活费壹万元正(￥10000)今付人：周治国2012.7月2日”，后者的内容为：“收条收到11#、12#、13#、14#、15#、17#、19#、21#张网工地工资壹万元正(￥10000)收款人周治国2012.9月10日”］，证明周治国实施了上述8栋楼的水、电、卫安装，也证明周治国在2012年8月根本没有离场，因为9月份还收到倪同银的工程款。
5、2012年11月24日王某和丁海东付到周治国的工资各2500元的记账材料，记账材料中的签名是王某和丁海东自己签的，证明不存在王某工资由倪同银支付，而是跟着周治国打工的。
6、射阳县安居经济适用住房发展中心(下称经济适用房中心)与千和公司签订的建设工程施工合同，证明滨湖公寓工程是由千和公司承包的。
7、单位工程竣工验收证明书，证明滨湖公寓是2012年12月8日竣工。
8、住宅工程质量分户验收合格证，证明滨湖公寓13号楼是2012年10月28日完工。
被告倪同银辩称：周治国只做了11#、12#、14#、15#的水电卫安装且工作量没有按照约定完成；在施工期间，周治国于2012年8月30日就带工人去连云港干活，直至同年11月25日才回来，26号即退场；周治国实际完成的工作量是20%，不是80%，而且完成的20%工作量中有很多不符合施工要求，监理多次发工程整改通知；由于周治国未按图纸施工造成的不合格部分，后期都是倪同银安排工人施工的，施工费用都未算，应由周治国承担；周治国施工的项目中没有一项能达到双方合同中约定的要求，所以不存在倪同银没按约定向其支付工程款，也不存在倪同银欠其工程款。
被告倪同银在重审中提供的证据有：
1、2013年4月25日季耀鹏出具的证明，证明周治国只安装4栋楼的水电卫，也证明了周治国没有按图施工，没有履行倪同银与周治国间合同的约定。
2、王海滨、王某、丁海东、周治国2011年8月底的付款材料，证明案涉8栋楼的工程不是周治国一人承包的，周治国、丁海东、王某均是承包人，他们之间的往来账与倪同银无关。
3、2011年5月2日倪同银与王某、丁海东签订的有关滨湖公寓的一期工程13#、17#、19#、21#楼的水电卫安装合同，证明该4栋楼是王某、丁海东施工的。
4、2012年9月25日、2012年10月20日监理工程通知单各一份、照片复印件4页，证明周治国未按图施工，其完成的工作量不符合施工验收规范。
5、证人王某的当庭作证证言。王某证明的主要内容是：倪同银是王某的姐夫；案涉13#、17#、19#、21#楼水电卫安装是倪同银与王某、丁海东签订合同后由王某、丁海东施工的，竣工时间是2012年年底；2012年4月30日、6月5日、7月2日、8月31日王某共计在周治国处支取工资12000元，是因为周治国的4栋楼在中途工作量任务紧，就从王某那里调人过去施工，所以周治国要付钱；2011年10月1日、11月5日、11月14日、12月11日、2012年元月2日、2012年元月7日，周治国总计支付给王某6000元，是由于周治国的4栋楼有15000多平方，王某的4栋楼只有11000多平方，周治国的施工人手不够，从王某那里调人过去而支付的费用。
被告千和公司在原一审审理时辩称：1、周治国诉称事实有三项与事实不符，一是周治国诉称千和公司将工程分包给倪同银不是事实；二是案涉工程至今未竣工，也未验收；三是周治国称多次到千和公司索款不是事实。2、千和公司与倪同银及周治国均没有合同关系。3、周治国的请求与千和公司无关。综上，请求依法驳回周治国对千和公司的诉讼请求。
本案重审过程中，本院从经济适用房中心调取了江苏万方源土地房地产评估测绘咨询有限公司制作的滨湖公寓11-22#楼测绘成果报告书，该报告书载明案涉11#、12#、14#、15#楼的建筑面积计为16167.02m2，13#、17#、19#、21#楼的建筑面积为11730.96m2。
倪同银对周治国提交证据的质证意见为：证据1，没有异议。证据2，只能证明8栋楼的面积，但是不能证明都是由周治国施工的，倪同银持有季耀鹏出具的周治国只施工4幢楼的证明。证据3，倪同银不认识曹海浪，曹海浪出具的证明没有依据。证据4，付条不能证明8栋楼就是周治国施工的，因为其中另外4栋楼是丁海东和王某施工的；7月2日是丁海东在倪同银妻子那里拿的钱给周治国的，周治国收到钱后立具了付条给丁海东，丁海东把付条带给倪同银妻子，那天倪同银在盐城，当晚倪同银妻子打电话给倪同银告知周治国立据的情况，后来倪同银打电话给周治国让其重新立据，但是周治国没有重立；2012年9月10日的收条立具情况和7月2日的付条相同。证据5不能说明丁海东、王某是跟周治国做工的，这是他们自己的事情，和倪同银没有关系。证据6不清楚。证据7，是假的，上面笔迹是一个人签的，没有公章。证据8，填写内容是一个人写的，不认可。
周治国对倪同银提供证据的质证意见为：证据1是复印件，因为在原审理时的第一次开庭时倪同银说并不认识季耀鹏，第二次开庭又将季耀鹏带至法庭作证，故对该证据的真实性不予认可。证据2，因为王某、丁海东、王海滨是跟着周治国打工，王某和丁海东是倪同银的亲戚，他们有部分工资就在倪同银那里支付，最终由周治国和倪同银结算，而且在已支付的工程款106930元中抵扣。证据3，真实性不予认可，因为王某、丁海东在2012年11月份还在周治国处支付工资，而且整个小区工程在2012年12月份就验收竣工了，不存在王某、丁海东、倪同银签订了合同，而且他们双方是亲戚。证据4都是复印件，真实性不予认可。证据5，王某与倪同银是亲戚关系，其证言应该不足以采信；王某在案涉工程工地是跟着周治国打工，不存在王某和丁海东另外承包了4栋楼的水电安装，而且工资发放是前后近两年，不存在是帮忙的说法。
周治国及倪同银对本院收集的证据均无异议。
经审理查明：2010年11月18日，千和公司与尹素兰签订工程承包合同，约定由尹素兰任滨湖公寓1标段工程的项目经理并承包施工，自负盈亏。后尹素兰将案涉工程分包给倪同银。2011年5月2日，周治国与倪同银签订施工合同一份，合同约定:倪同银将滨湖公寓工程11#、12#、14#、15#楼的水电卫安装工程转包给周治国施工，实行包工不包料的承包方式，按实际面积计算，每平方米为13.5元。每栋楼主体框架完成付10%，砌墙完成付15%，电气安装完成付20%，室内给排水完成付20%，验收后付25%，余额一年内结清；如一方违约赔偿对方违约金10000元。
合同签订后，周治国进行施工，后周治国与倪同银发生矛盾，周治国停止施工。周治国未完成的工程由倪同银另找他人施工完成。倪同银已向周治国支付的工程款为106930元。
季耀鹏(居民身份证号码××)在原一审2014年4月22日开庭时到庭作证称，滨湖公寓工程施工时其是被尹素兰请去负责工程质量的，周治国只做了11#、12#、14#、15#楼的水电，21#、19#、17#、13#楼是小王做的。王某在原一审2013年4月23日开庭时到庭作证称，2011年6月王某、丁海东与倪同银签订了滨湖公寓13#、17#、19#、21#楼的施工合同，进场施工时间也是2011年6月，2012年10月30日周治国撤场前只完成20%的工作量。该次庭审中，王某提供了一份落款时间为2011年6月23日由倪同银作为甲方、王某、丁海东作为乙方的关于13#、17#、19#、21#楼水电卫安装工程施工合同。丁海东在该次庭审中也到庭作证，其证明的主要内容为：2011年6月，丁海东与倪同银签订了滨湖公寓13#、17#、19#、21#楼的施工合同，周治国由于后期该整改的没有整改到位，与老板发生矛盾，于2012年10月26日自动撤场，周治国退场时完成的工作量只有20%。在原一审2014年4月22日的庭审中，丁海东再次到庭作证，其证明的主要内容是：丁海东做了滨湖公寓13#、17#、19#、21#楼水电安装，2011年5月开始做，到2013年年尾结束；周治国做了11#、12#、14#、15#楼，周治国做的4栋楼有质量问题，未整改就走了，是丁海东与倪同银叫的人一起整改的，周治国已经做了一半；倪同银是丁海东妻子的叔伯哥哥。
周治国在重审过程中对自己主张的已完成80%的工作量未提交证据，并称该完成比例是其自己匡算的。
本院认为：
1、周治国不具有水暖电安装作业分包资质，故其与倪同银签订的施工合同为无效合同。
2、关于周治国完成的工作量，周治国本人主张为80%，但未提交证据；倪同银主张只完成20%，也未提交证据；但2014年4月22日丁海东作为倪同银的证人出庭作证时证明周治国完成了一半的工作量，倪同银对此并未提出异议，故可以据此认定周治国完成的工作量为50%。
3、关于计价面积。虽然本院重审中调取的证据反映案涉工程最终测绘的面积多于季耀鹏出具的证明中载明的面积，但周治国并未要求按照最终测绘面积计算工程款，故可按季耀鹏证明中载明的面积计算工程款。
4、关于周治国施工的是8栋楼还是4栋楼。考虑到虽然周治国与倪同银仅签订4栋楼的施工合同，但是①王某在2013年4月23日到庭作证时作证称是2011年6月与倪同银签订13#、17#、19#、21#楼的施工合同的，其提交的合同中载明的签订时间为2011年6月23日，而倪同银在重审庭审中提交的其与王某、丁海东签订的合同落款时间则为2011年5月2日，两者存在矛盾；②周治国向倪同银立具的2012年7月2日的付条、2012年9月10日的收条均注明是收取的案涉8栋楼的款项，即便倪同银辩称的情况属实，但其一，丁海东自己作为合同签字人之一，本就知道工程承包情况，不应接受周治国的该条据，其二，两次立据间隔时间两月余，倪同银有足够时间让周治国重新立据，也可以在周治国拒绝重新立据的情况下拒绝向其继续付款；③根据周治国提交的证据，王某在2011年10月、11月、12月、2012年1月、4月、6月、7月、11月都有在周治国处领款的记录，丁海东2012年4月、6月、7月、11月都有在周治国处领款的记录，如果王某、丁海东自行承包了13#、17#、19#、21#楼的施工，不应有这些记录。因此，可以认定周治国实际施工的是8栋楼。
5、关于周治国主张的违约金。由于案涉周治国与倪同银间的施工合同为无效合同，合同中的违约金条款亦为无效，周治国主张违约金没有法律依据，本院不予支持。
6、千和公司未举证证明其应支付的工程款已全部支付完毕，故应当在欠付的工程款范围内对倪同银的付款义务承担连带责任。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告倪同银于判决生效后十日内向原告周治国支付尚欠工程款77604.20元，被告千和公司在欠付工程款范围内对倪同银的支付义务承担连带责任；
二、驳回原告周治国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。
案件受理费4266元，由原告周治国负担2526元，被告倪同银负担1740元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向该院(户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行，账号：40×××21)预交上诉案件受理费。
审 判 长 路 文
审 判 员 杨海涛
代理审判员 唐文静
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 杨 洋
附录法律条文
1.《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
(三)以合法形式掩盖非法目的；
(四)损害社会公共利益；
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
2.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。