安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖01刑终378号
原公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金磊，绰号小磊，男，1992年9月29日出生，手机维修员。因非法携带管制刀具于2013年1月25日被合肥市公安局包河分局罚款2OO元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年11月23日被合肥市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，次日被合肥市公安局经济技术开发区分局取保候审，同年5月1O日被合肥高新技术产业开发区人民检察院取保候审，同年6月20日被合肥高新技术产业开发区人民法院取保候审，同年6月27日经合肥高新技术产业开发区人民法院决定逮捕，次日由合肥市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人蔡鹏，安徽省大森律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张家义，绰号小坤，男，1986年12月26日出生，务工。因犯抢劫罪于2006年5月9日被苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年1月6日被合肥市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年1月12日被合肥市公安局经济技术开发区分局取保候审，同年5月1O日被合肥高新技术产业开发区人民检察院取保候审，同年6月20日被合肥高新技术产业开发区人民法院取保候审，同年6月27日经合肥高新技术产业开发区人民法院决定逮捕，次日被合肥市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
原审被告人程龙辉，绰号小辉，男，1986年12月5日出生，无业。曾因犯故意伤害罪于2012年12月6日被合肥市包河区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2013年6月3日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年3月18日被合肥市公安局经济技术开发区分局监视居住，同年5月10日被合肥高新技术产业开发区人民检察院监视居住，同年6月20日被合肥高新技术产业开发区人民法院取保候审，同年6月27日经合肥高新技术产业开发区人民法院决定逮捕，次日被合肥市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
合肥高新技术产业开发区人民法院审理合肥高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人金磊、张家义、程龙辉犯故意伤害罪一案，于2016年6月29日作出（2016）皖0191刑初194号刑事判决。原审被告人金磊、张家义均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院检察员黄莉、代理检察院张静依法出庭履行职务，上诉人金磊及其辩护人蔡鹏、上诉人张家义、原审被告人程龙辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年8月6日晚，被害人宋某与陶某(另案处理)在合肥市经开区南湖春城小区2栋805室，因借贷利息问题发生争执。陶某遂电话邀约被告人金磊、张家义，同在场的被告人程龙辉、甄伟(另案处理)聚集至楼下，并准备刀具，欲教训被害人宋某、刘某。矛盾进一步激化后，陶某首先拳击宋某面部，见宋某被打，刘某便上前劝架。刘某在劝说时被人用刀砍伤了右侧面部，遂从自己车辆后备箱里取出砍刀，与被告人金磊、程龙辉、张家义等人持刀对砍。双方打斗过程中，造成宋某、刘某不同程度受伤。
经鉴定，刘某的人体伤害程度属轻伤，宋某的人体伤害程度属轻微伤。
案发后，陶某了赔偿被害人刘某的损失。2015年11月4日，金磊主动投案。2016年1月5日，张家义主动投案。2016年3月17日，程龙辉主动投案。
被告人金磊、张家义、程龙辉对原判认定的上述事实无异议，原判认定上述事实还有归案经过，户籍证明，刑事判决书，谅解书，鉴定意见，辨认笔录，被害人宋某、刘某的陈述，同案被告人陶某、甄伟的供述和辩解等证据证实。
原审法院认为：被告人金磊、张家义、程龙辉伙同他人故意伤害他人身体，造成一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人程龙辉在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。三被告人主动投案后如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人张家义有犯罪前科，可酌情从严惩处。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条的规定，判决：一、被告人金磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。二、被告人张家义犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。三、被告人程龙辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
原审被告人金磊上诉提出：其在一、二审期间均积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，结合考虑上诉人系初犯、偶犯，有自首情形，认罪悔罪态度良好，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
原审被告人张家义上诉提出：其在一、二审期间均积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，其年纪尚轻，请求二审法院从轻处罚，给其一次重新做人的机会。
合肥市人民检察院出庭检察员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。但鉴于在二审期间，上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉对被害人进行了民事赔偿，并获得了被害人家属的谅解，建议二审法院考虑该量刑情节酌情处理。
经审理查明：二审期间，上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉通过其亲属积极向被害人宋某、刘某赔偿经济损失，被害人宋某、刘某对上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉的行为表示谅解，并出具了书面的谅解书，建议二审法院对三人从轻处罚。认定上述事实，有被害人出具的谅解书、赔偿协议书、收条等证据予以证实。二审审理查明的其他事实与一审相同，原判所列证据均经一审庭审出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉故意伤害他人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤，上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉的行为已构成故意伤害罪。原审被告人程龙辉曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意伤害罪，系累犯，应从重处罚。上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。上诉人张家义有犯罪前科，可酌情从重处罚。二审期间，上诉人金磊、张家义及原审被告人程龙辉通过其家属积极向被害人赔偿并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。上诉人金磊及其辩护人、上诉人张家义提出的关于从轻处罚的上诉理由及辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销合肥高新技术产业开发区人民法院（2016）皖0191刑初194号刑事判决。
二、上诉人金磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除逮捕前被刑事拘留的2日，即自2016年6月28日起至2017年1月25日止。）
三、上诉人张家义犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除逮捕前被刑事拘留的6日，即自2016年6月28日起至2017年2月21日止。）
四、原审被告人程龙辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月28日起至2017年3月27日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 林
审 判 员 陈秀琴
代理审判员 杨 静
二〇一六年十月十七日
书 记 员 汤中杰
附本判决所引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。