宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁03刑终203号
原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马占有，男，生于1963年1月5日，回族，住宁夏回族自治区同心县。2015年12月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，同月17日被执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区同心县看守所。
原审被告人罗正伟，男，生于1962年11月8日，回族，住宁夏回族自治区同心县。1995年因犯贩卖毒品罪被甘肃省庆阳地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2009年5月11日刑满释放。2015年12月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局刑事拘留，经宁夏回族自治区同心县人民检察院批准，同月17日被执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区同心县看守所。
宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人罗正伟、马占有犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月11日作出（2016）宁0324刑初47号刑事判决。宣判后，原审被告人马占有不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月22日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员锁耀环出庭履行职务，上诉人马占有、原审被告人罗正伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年11月30日，张某甲在固原市汽车站碰见被告人罗正伟，张某甲将7000元现金交给罗正伟，让罗正伟以每克550元的价格帮其购买毒品海洛因，并许诺事成后付给罗正伟各项费用500元。2015年12月1日在同心县王团镇罗正伟将7000元现金交给马占有，商定以每克500元人民币从马占有处购买20克海洛因。2015年12月3日11时许马占有以每克450元人民币从他人手中购买海洛因20克后，在同心县王团镇联合村火车站路涵洞附近将20克海洛因交给罗正伟，罗正伟许诺毒品出售后付清余款3000元。罗正伟在王团镇洞子沟沿公路边等车准备走固原时被公安民警查获，从罗正伟上衣右侧口袋内查获手机一部，从右腿袜腰处搜查出一包外用白色塑料袋包裹的白色块状海洛因，经称量净重20.18克。2015年12月6日，同心县公安局在同心县河西镇朝阳村路段交通检查站附近将被告人马占有抓获，从其上衣左口袋查获手机一部。
另查明，被告人罗正伟于1995年因犯贩卖毒品罪被甘肃省庆阳地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，经减刑于2009年5月11日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、现场勘验检查笔录及照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量记录、毒品收据、毒品检验鉴定报告书及鉴定意见通知书、现场检测报告书、辨认笔录、机主资料及通话记录、被告人供述与辩解、户籍证明等。
原判认为，被告人罗正伟、马占有以牟利为目的，违反国家的毒品管制法规，贩卖海洛因20.18克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人罗正伟曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人罗正伟如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人罗正伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）；二、被告人马占有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）。
宣判后，原审被告人马占有以“原判认定其构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足，量刑过重”为由提出上诉。
原审被告人罗正伟对原判认定的事实、证据及量刑均无异议。
出庭履行职务检察员当庭提出原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2015年12月1日，原审被告人罗正伟为帮助他人购买毒品赚取好处费而将7000元现金交给上诉人马占有，欲从其处以每克450元人民币购买20克毒品海洛因。后双方在同心县王团镇联合村火车站路涵洞附近完成毒品贩卖。上述事实与一审审理查明的事实一致，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受理案件登记表、立案决定书、抓获经过，证明案件来源系群众举报，同心县公安局立案侦查后将罗正伟、马占有抓获；
2.现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场方位及概貌、查获的海洛因及包装物及称量过程；
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实侦查人员当场从罗正伟的右腿袜腰处查获一包白色塑料袋包裹的块状海洛因，从上衣右侧口袋内查获GIONEE牌手机一部；从马占有的上衣左口袋内搜出一部黑色三星牌手机，并依法扣押；
4.称量记录、毒品收据，证实扣押的海洛因经称量20.18克，并已上缴；
5.毒品检验鉴定报告书及鉴定意见通知书，证明从查获的20.18克可疑毒品中检出海洛因成分，并将鉴定意见告知罗正伟；
6.现场检测报告书，证实罗正伟、马占有没有吸食毒品；7.辨认笔录，经罗正伟、马占有相互辨认，均辨认出对方；
8.机主资料及通话记录，证实在案发期间罗正伟、马占有互相通话；
9.原审被告人罗正伟的供述与辩解，供认2015年11月30日，其在固原市汽车站碰见张某甲，张某甲将7000元现金交给其，让其以每克550元的价格帮他购买毒品海洛因，并许诺事成后给其路费500元。2015年12月1日其在同心县王团镇将7000元现金交给马占有，商定以每克500元人民币从马占有处购买20克海洛因。2015年12月3日11时许马占有在同心县王团镇联合村火车路涵洞附近将20克海洛因交给其，其许诺毒品出售后付清余款3000元。后其在公路边等车准备走固原时被公安民警查获，从其上衣右侧口袋内查获手机一部，从右腿袜腰处搜查出一包外用白色塑料袋包裹的白色块状可疑毒品，经称量净重20.18克。
10.上诉人马占有的供述与辩解，供认2015年12月1日中午，其和罗正伟在王团镇联二村的路边碰见，罗正伟要向其买20克海洛因，并说自己只有7000元钱。其说每克500元，总共10000元。罗正伟说现在就这么多钱让其想办法卖20克，下剩的3000元等海洛因卖掉再给其，其说能行。当时罗正伟就把7000元给了其。12月2日中午，其电话联系了一个叫“莫爪爪”的男子联系买20克海洛因，“莫爪爪”说每克450元，共计9000元，后其和“莫爪爪”约到洞子沟沿其将罗正伟给的7000元给了“莫爪爪”，并说暂时只有7000元，“莫爪爪”说钱不够，不能将20克海洛因卖给其，其说对方将海洛因卖了后再把下剩的2000元给你，“莫爪爪”说行，后“莫爪爪”将20克海洛因给了其。2015年12月3日10时左右，罗正伟打电话问其海洛因买上了吗？其说买上了，并让罗正伟到王团镇联合村铁路涵洞附近等其。之后其骑着摩托车到王团镇联合村铁路涵洞把从“莫爪爪”那里买来的20克海洛因交给了罗正伟，后其骑着摩托车把罗正伟带到王团镇联合村的公路边，其就走了。12月6日其被公安民警抓获；
11.刑事判决书、释放证明书，证明原审被告人罗正伟因犯贩卖毒品罪于1995年被甘肃省庆阳地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，经减刑于2009年5月11日刑满释放；
12.入所体检表，证实上诉人马占有入所时身体无受伤痕迹；
13.户籍证明，证明被告人罗正伟生于1962年11月8日；被告人马占有出生于1963年1月5日，均已达刑事责任年龄。
上述证据经当庭质证，上诉人马占有除对其在公安机关供述提出异议外，对其他证据均无异议。原审被告人罗正伟对证据无异议。经核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。
本院认为，上诉人马占有、原审被告人罗正伟以牟利为目的违反国家毒品管制法规，贩卖毒品海洛因20.18克，其二人行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人罗正伟曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。上诉人马占有所提原判认定其构成贩卖毒品罪事实不清，证据不足的上诉理由，经审核，原审被告人罗正伟及上诉人马占有在公安机关供述中均供认二人贩卖毒品的事实，且有受案登记表、破案经过，通话记录等证据相互印证，足以认定上诉人马占有贩卖毒品的犯罪事实。故其所提上诉理由不能成立，不予采纳。入所体检表证实上诉人马占有入看守所时身体正常，故其辩解公安机关供述系刑讯逼供不能成立，不予采纳。原判根据上诉人马占有、原审被告人罗正伟犯罪情节，对其二人在法定刑幅度内判处刑罚，量刑适当，故上诉人罗占有所提量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。出庭履行职务检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 田进贤
审 判 员 姬晓娟
代理审判员 侯士俊
二〇一六年十二月五日
书 记 员 王 婷
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。