黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0622民初2654号原告：大庆市农业担保有限公司,住所地大庆市高新区市场街22号。法定代表人:孙超群,职务:董事长。委托诉讼代理人:李伟伟,女,该公司职工。委托诉讼代理人:刘琦,女,该公司职工。被告：崔占丰，男,1985年1月2日出生，汉族，农民，住黑龙江省。被告：刘爽,女，1989年9月15日出生，汉族，农民，住黑龙江省。被告：肇源县人民政府，住所地黑龙江省肇源县。法定代表人:孙达,职务:县长。委托诉讼代理人:朱凤艳,女,肇源县农村合作经营管理总站副站长。原告大庆市农业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告崔占丰、刘爽、肇源县人民政府（以下简称肇源县政府）追偿权纠纷一案，本院于2016年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李伟伟、刘琦、被告肇源县人民政府委托诉讼代理人朱凤艳到庭参加诉讼，被告崔占丰、刘爽经公告送达开庭传票,未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大庆市农业担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告崔占丰给付原告代为偿还的银行借款113483.82元；2.要求被告崔占丰给付原告违约金（按照代偿数额的同期银行贷款利率的4倍，自原告代偿之日计算至实际清偿之日）；3.要求被告崔占丰用其抵押的位于肇源县共计185亩承包土地承担还款责任；4.被告刘爽对上述代偿借款及违约金承担连带偿还责任；5.被告肇源县政府承担过错赔偿责任；6.本案诉讼费用及律师费用由二被告承担。事实和理由：被告崔占丰于2015年6月6日向中国农业银行股份有限公司肇源县支行借款10.5万元，原告为该笔借款提供了担保，被告崔占丰用房产及个人和家庭全部财产向原告提供了反担保，肇源县政府为崔占丰向原告提供了反担保。借款到期后，被告崔占丰未按照约定向银行偿还借款本息。截止2016年6月23日，被告管学军欠原告借款本金共计113483.82元，原告代为偿还了该借款本息，履行了担保义务，获得了追偿权。故诉至法院。庭审过程中，原告变更第三项诉讼请求为：请求对拍卖、变卖被告崔占丰抵押的土地承包经营权所得价款优先受偿，受偿范围为被告崔占丰欠原告的代偿款项及原告因追偿产生的一切费用，放弃第六项诉讼请求。崔占丰、刘爽未作答辩。肇源县政府辩称，对原告起诉所述事实属实，县政府提供了反担保，愿意承担责任。本院经审理认定事实如下：被告崔占丰、刘爽系夫妻关系。被告崔占丰为肇源县农业新型经营主体，即农业种植大户，肇源县政府为扶持农业新型农业经营主体的发展，于2015年3月30日与原告签订了反担保合同书，约定原告为各农业新型经营主体向中国农业银行股份有限公司肇源支行借款总额5000万元（借款期限为一年）提供担保（具体每户担保数额以各户实际贷款金额为准），被告肇源县政府为各农业新型经营主体向原告提供无限连带责任、无限期反担保。2015年5月20日，被告崔占丰与原告签订了担保合同及抵押合同，约定原告同意为崔占丰所借款项本息提供担保，并约定崔占丰未按期归还银行借款，原告发生代偿后，从原告代偿之日起至崔占丰全部清偿代偿债务止，崔占丰应按照原告代偿款额同期银行贷款利率的4倍给付原告违约金，同时，崔占丰用其承包经营的185亩土地的承包经营权向原告提供反担保，该承包土地的承包期限为2014年1月1日-2016年12月31日，被告肇源县政府对被告崔占丰提供抵押的土地的承包经营期限及承包亩数进行了鉴定。当日，被告崔占丰、刘爽又与原告签订个人保证合同，被告崔占丰、刘爽承诺愿意用个人及家庭全部财产向原告提供保证及反担保，2015年6月6日，被告崔占丰向中国农业银行股份有限公司肇源县支行借款10.5万元，由原告担保公司为该笔借款提供担保。借款到期后，被告崔占丰未按照约定偿还该笔借款本息。2016年6月23日，原告代被告崔占丰向中国农业银行股份有限公司肇源支行偿还借款本息合计113483.82元。上述保证合同的保证期间均约定为无限期。另查明，中国人民银行1年期年基准贷款利率2016年6月23日为4.35%。本院认为，原告与被告崔占丰签订的保证合同、抵押合同、与被告崔占丰、刘爽签订的个人保证合同均是当事人的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。原告按照约定向中国农业银行股份有限公司肇源支行承担保证责任后，其有权向被告崔占丰追偿。原告要求被告崔占丰偿付借款本息合计113483.82的诉讼请求，本院予以支持。本案中，被告崔占丰与原告签订的担保合同明确约定了违约条款，原告代为清偿后，崔占丰未及时向原告履行清偿义务，其应当向原告承担违约责任，原告请求被告崔占丰按照约定中国人民银行同期贷款利率的4倍支付代偿之日起的违约金，符合法律规定，本院予以支持。刘爽与崔占丰系夫妻关系，崔占丰与中国农业银行之间的借贷关系形成于二被告婚姻关系存续期间，应属夫妻共同债务，且刘爽在与原告签订个人保证合同时同意用家庭财产为崔占丰所借款项的本息及因此而产生的一切费用向原告提供反担保，承担无限连带偿还责任。故原告要求被告刘爽对崔占丰所负上述债务承担连带保证责任，本院予以支持。根据法律规定，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。原告与崔占丰签订抵押协议，以其承包的土地承包经营权作抵押为原告提供反担保，该抵押权自登记时设立，原、被告双方在抵押协议签订后，并未对担保的土地承包经营权办理抵押登记，该土地承包经营权的抵押权并未成立，原告不能就该土地承包经营权主张抵押权。根据法律规定，国家机关不得为保证人。被告肇源县政府为被告崔占丰提供的反担保属于《民法通则》第五十八条关于违反法律的民事行为无效的情形，应当认定肇源县政府出具的反担保合同书无效。肇源县政府明知国家机关不能担任保证人而出具反担保合同书，原告作为专业的担保公司应当知道我国法律禁止国家机关担任保证人而接受肇源县政府的担保，对担保无效双方均有过错。肇源县政府应对崔占丰不能偿还的债务部分承担二分之一的赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第八条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条的规定，判决如下：一、被告崔占丰于本判决生效后立即给付原告大庆市农业担保有限公司代偿款113483.82元；二、被告崔占丰于本判决生效后立即给付原告违约金（按照中国人民银行同期贷款利率4.35%的4倍，以代偿款113483.82元为计算基数，自2016年6月23日计算至本案判决生效之日）；三、被告刘爽对被告崔占丰上述债务承担连带清偿责任；四、被告肇源县人民政府在被告崔占丰不能偿还部分的范围内承担二分之一的赔偿责任；五、驳回原告大庆市农业担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2570元，由被告崔占丰、刘爽、肇源县人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。审 判 长  高捍东审 判 员  陈朝迪人民陪审员  王 睿二〇一七年二月二十日书 记 员  康 杨附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》32、保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。