安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一终字第01487号
上诉人（原审被告）：吴亮，男，1986年6月1日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人：黄益，安徽国誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：姜发家，男，1956年8月12日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人：吕琦，安徽引江律师事务所律师。
委托代理人：王军，安徽引江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：胡五八，男，1978年7月15日出生，汉族，无固定职业。现羁押于安庆市看守所。
上诉人吴亮因与被上诉人姜发家、被上诉人胡五八民间借贷纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院2014年9月22日作出的（2014）观民一初字第00355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月6日公开开庭进行了审理。上诉人吴亮及其委托代理人黄益，被上诉人姜发家及其委托代理人吕琦，被上诉人胡五八到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年10月24日，姜发家借款20万元给胡五八，同时，扣除利息1万元。胡五八出具一张借条给姜发家，借条载明，今借到姜发家人民币20万元整。胡五八在借款人栏签字，吴某在担保人栏签字。2013年3月，姜发家向胡五八催要借款并要求其在一个月内还清，但胡五八并未还款，后姜发家多次打电话给胡五八、吴某催要借款无果。2014年4月21日，姜发家诉至原审法院，要求胡五八偿还借款20万元及利息（利息自2012年10月25日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日止），吴某承担连带还款保证责任。
原审法院认为：胡五八虽出具借条载明其向姜发家借款20万元，但实际借款金额为19万元，故胡五八应当偿还姜发家借款19万元及利息。吴某作为担保人在借条上签字，没有约定担保方式、担保期限，吴某依法应在法定担保期间内，承担连带担保责任。吴某辩称姜发家要求其连带偿还借款超过保证期间，因姜发家在保证期间内通过电话向吴某催要过借款，故对吴某该抗辩理由不予采纳，对姜发家要求吴某承担连带还款责任的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条、第四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、胡五八在判决生效后三日内，立即偿还借款19万元及利息（利息自2012年10月25日起至判决确定的给付日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）给姜发家；二、吴某对上述胡五八给付义务，承担连带偿还责任；三、驳回姜发家其它诉讼请求。
吴某上诉称：一、本案保证期间应当从2013年4月开始计算。2012年10月24日，姜发家借款20万元给胡五八，扣除利息1万元，实际出借19万元整。胡五八向姜发家出具借条，但借条上没有约定还款期限。经一审审理查明，姜发家向胡五八催要借款并要求其在一个月内还清，因此根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条的规定，本案保证期间应当从2013年4月开始计算。二、由于胡五八出具的借条中，各方对保证期间未作约定，因此本案保证期间为6个月，吴某承担的保证期间应当截止到2013年10月。三、姜发家在规定的保证期间内未要求吴某承担保证责任，吴某的保证责任应当免除。四、本案借款是在赌场出借，属于赌资，依法不应受法律保护。五、姜发家与胡五八之间长期有借贷关系，除此笔借款之外，姜发家还多次出借借款给胡五八，胡五八早已经偿还此笔借款。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判吴某对胡五八的债务不承担连带偿还责任。
姜发家在庭审中辩称：一、本案保证期间为6个月，姜发家只要在规定的保证期间内向保证人主张过权利，保证期间就没有超过规定，姜发家在一审已经举证证明向吴某主张过权利。二、吴某认为已经超出保证期间是错误的。三、姜发家一直向吴某主张权利，要求其承担保证责任，一直到2013年6月吴某涉嫌犯罪被羁押，姜发家无法向其主张权利。四、吴某认为该借款系赌资，但在一审没有提供证据证明。五、吴某认为该款胡五八已经还清，未提供证据证明。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
胡五八在庭审中辩称：一、2012年10月24日，姜发家借款20万元是事实，该笔借款没有偿还。二、借款是用于赌博，但姜发家并不知道借钱的用途是用于赌博。三、吴某对此笔借款提供担保也是事实。
二审吴某向本院提供一组证据，钱建文、李安朋两人出具的书面证言。证明借款用于赌博，且胡五八已经还清此笔借款。姜发家质证认为，该组证据不属于新证据，且证人未到庭，其证言不能作为定案依据，对证据的真实性及证明内容均有异议。胡五八质证认为，其对两证人不太清楚，借款的确未偿还。本院认为，该组证据不属于新证据，且证人未出庭作证，与胡五八的陈述也不一致，故对该组证据不予采信。
各方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
根据二审庭审各方陈述以及所举证据，二审查明以下事实：胡五八经吴某介绍认识姜发家。2012年10月24日胡五八向姜发家借款时口头约定借款期限为一个月，约定利息每天4000元（以20万元为基数，利率按日万分之200元计算）。胡五八在向姜发家借款时并没有明确告知其借款用于赌博。借款到期后，经姜发家催要，胡五八表示没钱偿还，至今尚未偿还此笔借款，对利息是否支付，支付多少，胡五八表示记不清了。
本院二审查明的其他事实与一审一致。
本院认为：综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审各方争议的焦点一为本案借款性质及用途；焦点二为此笔借款是否已经偿还；焦点三为本案保证人吴某是否应当免除其保证责任。
关于本案借款性质及用途。吴某认为该笔20万元借款系胡五八向姜发家所借并用于赌博，但各方均不能提供有效证据证明姜发家知道胡五八的借款用途是用于赌博，胡五八也明确表示其没有向姜发家说明借款用途。因此吴某此项上诉理由不能成立。
关于此笔借款是否已经偿还问题。因本案债务人胡五八明确表示未偿还此笔借款，吴某也并没有提供有效证据证明此笔借款胡五八已经偿还，故其此项上诉理由亦不能成立。
关于本案保证人吴某是否应当免除其保证责任问题。由于本案各方对保证方式没有明确约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，吴某应当承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”因本案各方当事人对保证期间没有明确约定，姜发家作为债权人应当自主债务履行期届满之日起六个月内要求吴某承担保证责任，而各方在庭审中均认可借款期限为一个月，即2012年11月24日该笔借款到期，保证期间应当从2012年11月25日起算，保证期间为六个月，现因姜发家未能提供有效证据证明其在2012年11月24日之后六个月内向保证人吴某主张过权利，并要求吴某承担保证责任，且根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条的规定，“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”故本案姜发家向吴某主张其应承担保证责任已超过法定保证期间，故应当免除保证人吴某所应承担的保证责任。
综上所述，本案借款合同成立并生效，除各方约定的借款期间的利率因违反国家有关限制借款利率的规定应认定为无效之外，其他约定应认定为有效。因姜发家的诉讼请求只要求胡五八支付同期银行贷款利息，故原审判决胡五八偿还姜发家借款本金19万元及利息，并无不当。原审判决对本案担保人吴某承担保证责任的认定依据不足，本院予以纠正。吴某提出应当免除其保证责任的上诉理由成立，本院予以支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市大观区人民法院（2014）观民一初字第00355号民事判决第一项，即：胡五八在本判决生效后三日内，立即偿还借款19万元及利息（利息自2012年10月25日起至判决确定的给付日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）给姜发家。
二、维持安徽省安庆市大观区人民法院（2014）观民一初字第00355号民事判决第三项，即：驳回姜发家其它诉讼请求。
三、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2014）观民一初字第00355号民事判决第二项，即：吴亮对上述胡五八给付义务，承担连带偿还责任。
四、驳回被上诉人姜发家要求上诉人吴亮对上述被上诉人胡五八给付义务承担连带保证责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5050元，被上诉人姜发家负担100元，被上诉人胡五八负担4950元；二审案件受理费4100元，由被上诉人姜发家负担100元，被上诉人胡五八负担4000元（二审案件受理费吴亮已预交，姜发家、胡五八负担的部分在执行中一并处理）。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 杨
审 判 员 黄 谷
审 判 员 刘梦灵
二〇一四年十二月二十六日
书记员（代） 陈世拥
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第三十一条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。