广东省韶关市浈江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）韶浈法民一初字第1000号
原告：谭仕碧，女，土家族，住韶关市浈江区。
法定代理人：杨东俊，男，土家族，住韶关市浈江区。
委托代理人：张卿雅，广东韶泰律师事务所律师。
被告：李文，男，汉族，住韶关市浈江区。
被告：李太群，男，汉族，湖住韶关市浈江区。
两被告共同委托代理人：游北灵，广东众同信律师事务所律师。
两被告共同委托代理人：黄静茹，广东众同信律师事务所律师。
原告谭�碧诉被告李文、李太群身体权纠纷一案，本院于2014年9月23日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谭仕碧及其法定代理人杨东俊、委托代理人张卿雅，被告李文、李太群的共同委托代理人黄静茹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告谭仕碧诉称：原告2010年8月开始一直在由被告李文实际经营的浈江区旭威加工部做杂工，主要工作就是给毛绒玩具灌充棉花，工资按计件计算，每月1000元左右。2014年4月3日下午五点半左右，被告李文的妻子周能巧（也是加工部的员工，负责使用松棉机松棉）松棉结束后准备下班，便关闭了松棉机的电源后即离开了。而当时正在松棉房装棉花的原告看到了周能巧关了电源后便伸手去机器里清理棉花，不料被还有余转的松棉机绞伤，致使左手掌被严重挤压伤，左1-5指离断。当晚即被送至韶关市第一人民�院急诊科包扎、止血后，于七点半左右入该院骨一科住院治疗。入院诊断为：左手挤压伤；左第1-5指离断。5月10日上午九时左右出院，出院医嘱：不适随诊，全休4周；逐步康复锻炼，必要时二期手术行第3掌骨残端修复。2014年6月23日，原告与被告共同委托了广东北江法医临床司法鉴定所对原告的伤病关系和伤残程序进行鉴定。鉴定所按照《法医临床检验规范》对原告做出了七级伤残的鉴定意见，该伤残结果与被告方的松棉机绞伤有直接因果关系。原告为聋哑一级残疾人，平时就靠在被告加工部打杂工的收入维护生计，上面还有年老的双亲要扶养，此次事故致使原告和家人遭受极大的精神痛苦和蒙受极大的经济损失。且对本来就是聋哑残疾人的原告来说，左手的再次伤残令她更加悲观失望，自惭形秽，精神压力倍增，以至于终日不敢出门。被告作为原告的雇主，在明知原告为残疾人的情况下，却没有依据《中华人民共和国残疾人保障法》的规定为原告提供适当的劳动条件和劳动保护。在工作场所需要使用松棉机这种存在危险因素的生产设备的情况下也没有根据实际需要对劳动场所、劳动设备进行改造。更没有对残疾职工进行岗位技术培训，提供其劳动技能和技术水平。因此，被告应当对原告的此次伤残承担全部的赔偿责任。为此，原告特诉诸人民法院，请求判令：1、两被告支付原告在被告加工部上班受伤所导致的残疾赔偿金260789.6元、护理费3700元、营养费5000元、被扶养人扶养费96422.4元、误工费1233.33元、残疾辅助器具费4000元、后续治疗费7000元、精神损害抚慰金40000元，共计418145.33元；2、两被告承担本案全部诉讼费用及其他费用。
被告李文、李太群辩称：一、两被告与原告之间为劳动关系，非雇佣关系，应按照工伤标准进�赔偿，该案件应先仲裁后起诉，法院应依法驳回原告的起诉。原告发生伤害事故后，被告与原告共同前往韶关市浈江区人力资源和社会保障局进行工伤认定，但该局以原告已过法定退休年龄不予受理。根据《广东省工伤保险条例》第六十五条规定：“劳动者达到法定退休或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”故，原告请求的标准为交通事故人身损害赔偿，不符合上述规定，应按照工伤保险待遇支付相应赔偿款项。根据《工伤认定申请不予受理决定书》之日起90日内，向作出不予受理决定的人力资源和社会保障行政部门同级人民法院提起行政诉讼�规定，被告目前仍向人民法院提起行政诉讼请求要求认定原告为工伤。二、被告与原告之间属于劳动关系，非雇佣关系，理由如下：1、被告与原告之间有明显的隶属性，且有人身依附性。原告长期固定在原告处上班，有固定的工作时间、固定的工作地点。2、被告与原告之间存在一定的管理与被管理、指挥与被指挥的这样一种关系。原告在被告处是负责扫地，偶尔剪剪线头的工作，而这些工种都是由原告并受原告管理的。2、被告与原告保持一种长期、持续、稳定的工作关系。综上，被告与原告之间形成的是劳动关系，非雇佣关系。三、原告起诉主体不适格。2006年10月1日起旅行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第9条的规定：“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。”综上所述，个体工商户属于劳动法主体用人单位。且原告的起诉主体应为个体工商户，即旭威加工部。四、退一万步来说，即使成立雇佣关系，原告的诉主数额过高。1、伤残赔偿金计算过高。原告达到终结，鉴定结论不尽客观真实，如要进行伤残鉴定也应等原告医疗终结时，由法院委托鉴定机构对其进行伤残鉴定，方可认定。此外，被告主张按照城镇居民户口的标准赔偿其相关损失的理由不充分。被告提交的户籍证明足以证实其属农业户口，被告提交的居住证明且根本不能证明其在城镇居住一年以上，且有固定收入，原告未提供有固定收入的证明，且原告已过法定退休年龄，依法享受的是农村的社会保险，因此其生活来源主要是农村，非城镇。因此，原告提供的证明材料被告有理由怀疑它的真实性，理应不予支持，该项应当按照农村标准计赔。3、误工费计算无事实论据，被告未能提供其误工事实，也没有提供未受伤前工作收入的标准，属举证不能，应承担举证不能的诉讼后果。4、住院护理费计算过高。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第21条之规定，护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定的，护理人员原则为一人，但机构或鉴定机构有明确意见的，可参照确定护理人员人数。其中护理人员有收入的，参照误工费计算。根据此规定，本案中原告护理费标准100元过高。5、营养费必须严格按照有关法律法规的规定执行。6、精神损害赔偿金没有依据，因为：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第8条因侵权人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人赔礼道歉。本案中被告评残无法律依据，无法鉴定此伤害是否严重，所以被告该主张不应得到支持7、被抚养人生活费无提供证据证明。被抚养人生活费是以死者生前或者残者丧失劳动能力前实际扶养的，没有其他生活来源的人为限，按照交通事故发生地居民生活困难补助标准计算。本案中，原告未提供被抚养人是由被告未丧失劳动能力前实际抚养，且没有提供被扶养人没有其他生活来源的证明，应承担举证不能的诉讼后果。8、后续治疗费应按照后续实际发生费用计算。9、残疾辅助器费按照普通适用器具的合理费用标准计算，并应提供相应的正式票据。五、退一万一来说，即使要被告承担责任，因原告工作过程中存在重大过错，应严格依照法律规定的赔偿数额基础下进行分担责任。《侵权责任法》第35条规定：“个人之间形成劳务关系，提供�务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”可见，《侵权责任法》采用的是过错责任制。具体涉及到本案情形时，原告并没有严格执行工作规则，其职务在于扫地，非其他工作，在发生事故之前原告及原告员工多次提醒下仍置之不理进入松棉房，且故意将手伸入机器中是导致发生此事故的根本原因，而被告进化论在事中和事后都采取有效措施防止损害的进一步扩大，事中提醒，事后及时送往医院，并支付了大部分医疗费用，以防止原告损害的进一步扩大，故，被告在此次事故中所承担的责任是微乎其微的，主要及根本责任在于原告，请求法院认定原告在施工过程中存在重大过错，并严格依照法律规定的赔偿数额基础上进行责任分担，建议原告自行承担80%责任。
经�理查明：原告谭仕碧自2010年8月开始在浈江区旭威加工部（以下简称旭威加工部）从事车间卫生打扫及捡棉花工作。原告扫地的工资为800元／月，捡棉花则按计件支付工资，故原告工资约为1000元／月。2014年4月3日下午15时左右，原告在车间扫地过程中，伸手去松棉机扫棉花时左手被机器绞伤。随即，旭威加工部的工人把原告送往红十字会，但红十字会不敢接收。后被告李文拨打120，将原告送往韶关市第一人民医院住院治疗，经诊断，原告左手掌严重挤压伤，左1-5指离断。原告于2014年5月10日出院，期间共花费医疗费15000元。该医疗费已由被告李文垫付。医生出具《疾病诊断证明书》，建议：1、不适随诊，全休4周；2、逐步康复锻炼，必要时二期手术行第3掌骨残端修。2014年5月26日，原告就与旭威加工部纠纷向韶关市浈江区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，但经该院�查，因原告的年龄已超过法定退休年限，不符合受理条件，该院决定不予受理。原、被告均未在法定期限向人民法院提起诉讼。2014年6月23日，原告谭仕碧、被告李文共同委托广东北江法医临床司法鉴定所对原告伤病关系、伤残程度进行鉴定。鉴定意见为（一）谭仕碧左手活动功能丧失与本次意外事故存在直接因果关系。（二）谭仕碧左手活动功能完全丧失评定为Ⅶ（七）级伤残。原、被告均对上述鉴定意见无异议。2014年8月18日，韶关市第一人民医院骨一科出具住院诊断证明，证明：1、住院期间有陪人壹名；2、若今后骨折端影响掌部活动及感觉疼痛，必要时再次截短处理。所需费用约柒千元。3、加强营养。为此，原告特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、两被告支付原告在被告加工部上班受伤所导致的残疾赔偿金260789.6元、护理费3700元、营养费5000元、被扶养人�养费96422.4元、误工费1233.33元、残疾辅助器具费4000元、后续治疗费7000元、精神损害抚慰金40000元，共计418145.33元；2、两被告承担本案全部诉讼费用及其他费用。
经查，旭威加工部为个体工商户，登记经营者为被告李太群。被告李太群与被告李文为叔侄关系，两人共同合伙经营旭威加工部。原告为多重残疾人，其与旭威加工部未签订劳动合同，被告亦未为原告购买工伤保险。原告在职期间，旭威加工部未对其进行员工培训。原告父亲谭登高（1936年5月15日出生）、母亲赵明菊（1936年5月15日出生），双方共同生育一名女儿（谭仕碧）。原告与丈夫杨东俊共同生育两名儿女，女儿杨晋秀（1978年1月8日出生），儿子杨利名（1982年1月29日出生）。
庭审中，原告确认其在受伤住院后，被告李文分别向其支付了15000元医疗费和住院期间费用2000元，共计17000元。同时，原告表示�已出现住院诊断证明所述症状，但后续治疗尚未实际发生。
上述事实，有原、被告身份证、个体户机读档案登记资料、单位证明、不予受理通知书、住院病历记录、疾病诊断证明书、司法鉴定意见书、居住证明、住院诊断证明、录音材料、照片、员工培训记录表、调查笔录、诉状、答辩状及庭审笔录等材料在案予以证实。
本院认为：本案为身体权纠纷。原告谭仕碧自2010年8月开始一直在旭威加工部从事车间卫生打扫及捡棉花工作。双方未签订劳动合同，旭威加工部亦未为原告购买工伤保险。鉴于原告已超过法定退休年龄，不属于《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》规范范围。故原告与旭威加工部之间属雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭�人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”由于旭威加工部为个体工商户，其民事责任应由共同合伙经营该加工部的被告李太群和被告李文共同承担。又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”第二款：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”据此，原告要求被告赔偿残疾赔偿金、护理费、营养费、被扶养人生活费、误工费，于法有据，本院予以支持。鉴于原告自2008年开始一直在城镇工作，其收入来源主要来自城镇，并在城镇有固定住所，因此应以城镇居民标准计算原告损害金额。残疾赔偿金：原告经鉴定为七级伤残，根据广东省2013年度人身损害赔偿标准计算为32598.7元／年×20年×40%＝260789.6元。原告住院期间陪护一人，本院认定护理费为2960元（80元／天×37天＝2960元）。住院期间，被告已支付原告2000元，可作为营养费予以支持。原告有父亲谭登高、母亲赵明菊需要扶养，而原告两名儿女均已成年，原告无证据证明两人丧失劳动能力又无其他生活来源，故原告主张该两名儿女的生活费，无事实和法律依据，本院不予支持。被扶养人生活费根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定标准计算，为父亲谭登高：24105.6元／年×5�40%＝48211.2元；母亲赵明菊：24105.6元／年×5×40%＝48211.2元。误工费：依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定标准，根据原告的误工时间和收入状况确定。原告共住院37天，原告主张误工费1233.33元，没有超过其误工损失，应予支持。残疾辅助器具费：由于原告未提供相应辅助器具发票，故原告主张残疾辅助器具费4000元，本院不予支持。后续治疗费：根据住院诊断证明显示，若原告骨折端影响掌部活动及感觉疼痛，必要时再次截短处理。所需费用约柒千元。原告表示虽后续治疗尚未实际发生，但其已出现上述症状。因此，该费用7000元为因继续治疗须发生且必要的后续治疗费，本院予以支持。被告在原告住院期间已支付医疗费共15000元。上述各项金额共计385405.33元。虽原告为多重残疾人，但其有独立意识并能自主支配自身行为，并自2010年8月一直在被告处工作，熟悉工作内容和环境情况。本案中，原告把手伸入松棉机内扫棉花时，应意识到该行为存在一定危险性，但其未尽到一般安全防范义务，故原告对本次事故存在一定过错，本院认定由原告谭仕碧承担受害责任的30%，由被告李文、李太群承担受害责任的70%，即269783.73元，被告已支付17000元，抵扣后为252783.73元。另外，鉴于原告构成伤残七级，根据原、被告过错，本院酌情支持精神损害抚慰金14000元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告李文、李太群于本判决生效之日起十日内赔偿266783.73元给原告谭仕碧；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7572元，由原告谭仕碧负担2741元，由被告李文、李太群负担4831元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉广东省韶关市中级人民法院。
审判长 王元林
审判员 马文英
审判员 吴 俊
二〇一四年十一月二十一日
书记员 马蓉蓉