广东省阳江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤17民终470号
上诉人（原审原告）：陈创有，男，1955年3月4日出生，汉族，广东省阳春市人,住广东省阳春市。
委托诉讼代理人：吴世全，广东大众天地律师事务所律师。
委托诉讼代理人：伍雪银，广东大众天地律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）:周雄官，男，1956年10月22日出生，汉族，福建省长乐市人,住福建省长乐市。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司，统一社会信用代码：913501828548985120，住所地：福建省长乐市吴航镇西洋路18号。
负责人：ＸＸ寿，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢克健，广东拓进律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄仕掌，广东拓进律师事务所律师。
上诉人陈创有因与被上诉人周雄官、中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司（简称长乐公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省阳春市人民法院（2017）粤1781民初1913号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
陈创有上诉请求：一、撤销一审判决，并查明事实，依法改判长乐公司在交强险赔偿限额和商业第三者赔偿限额内赔偿87084.74元给陈创有。二、由周雄官、长乐公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予改判。一、一审判决处理方式欠妥，不符合法律规定，陈创有因本次交通事故造成的经济损失为121069.79元，陈创有属于交强险的损失有：医疗费10000元、护理费4200元、残疾赔偿金67831.74元、鉴定费用2930元和精神损害抚慰金5000元，长乐公司应在交强险赔偿限额内赔偿损失89961.74元给陈创有，周雄官垫付了相关费用34008.46元，陈创有一审请求在交强险项下予以扣减，周雄官垫付的费用可以向长乐公司理赔，超出交强险的赔偿费用31108.05元（121069.79元-89961.74元）应由长乐公司在商业第三者赔偿限额内予以赔偿。一审判决没有对陈创有的损失合并处理，不符合事实与法律规定。二、一审判决对陈创有没有解释不可以在交强险项下扣减周雄官垫付的费用34008.05元，且没有任何法律规定不准在交强险项下扣减周雄官垫付的费用，判决明显不妥，程序违法。
长乐公司辩称：一、根据法律规定，因交通事故造成的损失，先由交强险赔付，不足部分，再由商业险赔付。陈创有在一审变更诉讼请求时明确主张在交强险限额内要求长乐公司赔偿55976.28元，是陈创有权利的主张，现陈创有上诉时又变更诉讼请求，根据规定，应予驳回陈创有的上诉请求，维持原判。二、交通事故，陈创有与周雄官是民事侵权的法律关系，周雄官应对陈创有因交通事故造成的损失承担赔偿责任，而长乐公司作为保险人，与周雄官仅仅是因为保险合同的存在，周雄官赔付后，可依保险合同向长乐公司主张赔付。由于在事故发生后，周雄官已作医疗费的赔偿，陈创有因交通事故造成的损失不足部分，是依法律的直接规定才享有向长乐公司主张的权利，现陈创有在一审时明确主张交强险限额内赔偿55976.28元，是陈创有对权益的选择。一审法院认为陈创有未得到赔偿的损失未超过交强险赔偿限额的认定合法合理，事实清楚，应予维持。三、陈创有在一审时已聘请代理人，并由相关单位出具推荐书，陈创有与其代理人是民事委托关系，并不存在陈创有对损失计算的误解。
陈创有向一审法院起诉请求：1.判决长乐公司在保险限额范围内赔偿11323元给陈创有；2.依法委托鉴定机构对陈创有的伤情进行伤残等级评定，由周雄官、长乐公司依法赔偿陈创有的伤残费用等损失；3.本案的诉讼费用和鉴定费用由周雄官、长乐公司承担。在诉讼过程中，陈创有于2017年10月20日变更诉讼请求为：1.判决长乐公司在交强险限额范围内赔偿55976.28元给陈创有；2.长乐公司在商业第三者保险限额范围内赔偿31108.46元给陈创有。陈创有在起诉中明确该事故造成陈创有的损失共121093.2元，其中：1.医疗费31508.46元；2.护理费4223元（37684.3元/年÷365天×41天）；3.住院伙食补助费4100元；4.营养费3000元；5.残疾辅助器具费2500元；6.残疾赔偿金67831.74元（37684.3元/年×18年×10%）；精神损害抚慰金5000元；8.司法鉴定费2930元。
一审法院认定事实：2017年5月23日7时40分，周雄官驾驶闽Ａ×××××号小型轿车由春湾镇火车站往汽车站方向行驶，当行驶至阳春市好邻居连锁超市门前路段时右转弯向春湾镇地税局方向驶入与同方向由陈创有驾驶的发动机为03798号二轮摩托车发生碰撞，造成陈创有受伤及车辆损坏的交通事故。阳春市公安局交通警察大队春湾中队于2017年6月5日作出春公交认字［2017］第00180号道路交通事故认定“周雄官驾驶机动车在变更车道时影响相关车道内行驶的机动车的正常行使，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款的规定，是造成该事故发生的全部原因；无证据证明陈创有有造成该事故发生的原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条规定,周雄官承担该事故的全部责任,陈创有不承担该事故责任”。
事故发生后，陈创有被送往阳春市春湾中心卫生院作简单处理后于当日转到阳春市中医院住院治疗至2017年7月3日，在阳春市春湾中心卫生院用去门诊费463.59元，在阳春市中医院用去医疗费31044.46元，因治疗需要购买胸腰椎固定矫形器用去2500元。陈创有在住院期间，由其儿子陈贵深一人护理。阳春市中医院疾病诊断证明书主要载明“姓名陈创有入院时间：2017年5月23日出院时间2017年7月3日诊断：1、胸口椎体压缩性骨折；2、骨质疏松症；3、腰椎间盘突出症。建议及注意事故：1.建议休息3个月，加强营养；2.住院期间留陪人壹名；3.随诊”。周雄官代陈创有支付了全部的医疗费用共34008.05元。一审法院于2017年9月15日依陈创有的鉴定申请委托了摇珠选定的广东创世纪法医临床司法鉴定所对陈创有的伤残等级进行鉴定，广东创世纪法医临床司法鉴定所于2017年10月9日作出粤创司鉴所[2017]临鉴字第248号《司法鉴定意见书》，该所的鉴定意见为：1.被鉴定人的损伤符合钝性外力作用所致；2.胸12椎体粉碎性骨折，评定为人体损伤十级伤残。陈创有为此用去鉴定费2930元。
另查明，周雄官驾驶的闽Ａ×××××号小型轿车的注册车主是周雄官，该车向长乐公司投保了交强险及限额1000000元的商业第三者责任险（不计免赔），保险期间均为2017年1月23日0时起至2018年1月22日24时止，事故发生在保险期间内。
另查明，陈创有是农村居民。陈创有为证明其在城镇居住满一年以上，提供了权属人为陈贵深的粤房地证字第××号房地产权证、缴纳水电费的发票、阳春市湾北居民委员会出具的内容为“兹证明陈创有，男，身份证号码：，其妻莫深英，女，身份证号码：，其子陈贵深，男，身份证号码：，自2000年5月份该户人居住在我辖区广东××春湾镇××大道××号”的居住证明。
以上事实，有陈创有、长乐公司在庭审中的陈述记录在卷，有陈创有提供的身份证、交通事故认定书、诊断证明书、诊断报告、费用明细清单、入院记录、出院记录、医疗费发票、法医鉴定费票据、粤创司鉴所[2017]临鉴字第248号《司法鉴定意见书》、房地产权证、缴纳水电费的发票、居住证明等证据复印件，有长乐公司提供的机动车保险报案记录（代抄单），有周雄官提供的医疗费票据等证据复印件附案证实。
一审法院认为：本案为机动车交通事故责任纠纷。阳春市公安局交通警察大队春湾中队经过对现场进行勘验、调查、分析，所作出的春公交认字［2017］第00180号道路交通事故认定，程序合法，认定事实清楚，责任划分恰当，一审法院予以采纳。周雄官驾驶机动车在变更车道时影响相关车道内行驶的机动车的正常行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款的规定，是造成该事故发生的全部原因；无证据证明陈创有有造成该事故发生的原因。周雄官承担该事故的全部责任,陈创有不承担该事故责任。该结论应当作为本案承担赔偿责任的依据。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”和《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，针对陈创有的诉讼请求，一审法院核准如下：
1、关于医疗费的问题。陈创有在事故中受伤后先到阳春市春湾中心卫生院作简单处理再于当日即2017年5月23日转到阳春市中医院治疗至2017年7月3日，在春湾中心卫生院用去门诊费463.59元，在阳春市中医院用去住院医疗费31044.46元。陈创有提供了交通事故认定书、疾病诊断证明书，出、入院记录、手术记录、费用明细清单等证据，周雄官提供了医疗费票据，这些证据来源合法、内容真实，与本案有关联性，一审法院予以采纳。因此，陈创有的医疗费为31508.05元（463.59元+31044.46元）。周雄官、长乐公司主张应剔除非医保用药部分的医疗费依据不足，一审法院不予采纳。2、关于住院伙食补助费的问题。陈创有于2017年5月23日到阳春市中医院住院治疗至2017年7月3日共42天，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，住院伙食补助费的标准为每人每天100元，因此，陈创有的住院伙食补助费为4200元。陈创有请求住院伙食补助费为4100元，少于其合理损失，是陈创有对自己权利的处分，一审法院依法予以准许。3、关于护理费的问题。陈创有在事故中受伤后在医院住院治疗42天，陈创有在住院治疗期间由其儿子陈贵深护理，且陈创有的医院诊断证明建议住院期间留陪人壹名，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十一条第一款、第二款的规定:“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，陈创有没有提供护理人员月收入的证据，应参照本地同等级别每人每天100元计算护理费，因此，陈创有的护理费为4200元。陈创有请求护理费4223元，超过其合理的损失，对超出部分，一审法院依法不予支持。长乐公司主张按80元/天计算护理费，没有事实和法律依据，一审法院依法不予采纳。4、关于残疾赔偿金的问题。陈创有于1955年3月4日出生，鉴定机构对陈创有的定残时间为2017年10月9日，定残时陈创有已超过62周岁，其因本次交通事故受到的人身损害经本院委托的司法鉴定所作鉴定，该所作鉴定的程序合法，适用法律法规正确，所作的鉴定意见合理，故一审法院采纳该所的鉴定意见，陈创有被评定为人体损伤十级伤残一项。陈创有虽是农村居民，但陈创有提供的陈贵深的房地产权证、缴纳水电费的发票、居住证明，形成完整的证据链，可以证实陈创有在事故发生前在阳春市连续居住一年以上，因此，应按城镇居民的标准计算陈创有的残疾赔偿金。根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，陈创有的残疾赔偿金应按2017年度广东省城镇居民人均可支配收入37684.3元/年计算18年，即为37684.3元/年×18年×10%=67831.74元。长乐公司主张按农村居民的标准计算陈创有的残疾赔偿金，与事实不符，一审法院依法不予采纳。5、关于精神损害抚慰金的问题。陈创有在该交通事故中受伤且经鉴定机构评定为十级伤残一项，在精神上受到一定的损害，要求赔偿精神损害抚慰金，符合法律的规定，一审法院予以支持。结合陈创有的伤残等级和本地的实际情况，以5000元较适宜。长乐公司主张精神损害抚慰金为3000元，与本地的实际情况和陈创有的伤残等级不符，一审法院依法不予采纳。6、关于营养费问题。陈创有在医院治疗出院时，出院遗嘱建议休息3个月，加强营养，因此，陈创有请求营养费3000元，符合《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，一审法院依法予以支持。长乐公司主张营养费为500元，与医生建议陈创有休息的时间、本地的实际情况不符，一审法院依法不予采纳。7、关于伤残鉴定费的问题。陈创有申请鉴定机构对其伤残等级进行鉴定用去鉴定费2930元，该费用也是由于事故而产生且属于伤残项类，故陈创有要求赔偿伤残鉴定费，一审法院予以支持。长乐公司主张鉴定费不是其承担的范围，不同意赔偿，依据不足，一审法院不予采纳。8、关于辅助器具费的问题。陈创有在治疗过程中，因治疗的需要购买了胸腰椎固定矫形器，用去2500元，该治疗与交通事故造成的损伤有关联性，且有票据证实，一审法院予以确认。长乐公司不同意赔偿的依据不足，一审法院不予采纳。
综上所述，陈创有的合理损失有医疗费31508.05元、住院伙食补助费4100元、护理费4200元、营养费3000元、辅助器具费2500元、残疾赔偿金67831.74元、鉴定费用2930元和精神损害抚慰金5000元。属于交强险医疗费项的损失有医疗费31508.05元、住院伙食补助费为4100元、营养费3000元和辅助器具费2500元共41108.05元，周雄官垫支陈创有全部的医疗费用34008.05元，陈创有本人的损失尚有7100元（41108.05元-34008.05元）未得到赔偿。属于死亡伤残项的损失有护理费4200元、残疾赔偿金67831.74元、鉴定费用2930元和精神损害抚慰金5000元共79961.74元。周雄官为闽Ａ×××××小型轿车向长乐公司投保了交强险，事故发生在保险期间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，陈创有的损失应先由保险公司在交强险的赔偿限额内赔偿，不足部分再按造成该事故的责任承担赔偿责任。因此，长乐公司应在交强险医疗费项限额10000元范围内赔偿7100元给陈创有，在交强险死亡伤残项的赔偿限额110000元范围内赔偿护理费4200元、残疾赔偿金67831.74元、鉴定费用2930元、精神损害抚慰金5000元共79961.74元给陈创有。陈创有未得到赔偿的损失全部在交强险的赔偿限额内，故长乐公司应在交强险的赔偿限额范围内赔偿7100元+79961.74元=87061.74元给陈创有。陈创有要求长乐公司在交强险的赔偿限额内赔偿55976.28元，是陈创有对自己权利的处分，一审法院依法予以准许。陈创有要求长乐公司在商业第三者责任保险赔偿的限额内赔偿其的损失，一审法院依法不予支持。周雄官为陈创有所垫支的医疗费用34008.05元，因周雄官在本案没有提出请求，应由周雄官另行向长乐公司索赔。
周雄官经一审法院依法传唤，没有答辩，也没有出庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩、质证等诉讼权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，一审法院依法缺席审理和判决。
综上所述，一审法院根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，于2017年12月28日作出（2017）粤1781民初1913号民事判决:（一）中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在交强险的赔偿限额内支付赔偿款55976.28元给陈创有。（二）驳回陈创有其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1977元，由陈创有负担707元，由中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司负担1270元。
本院二审期间，当事人没有向本院提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审法院认定事实，本院予以确认。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。本案焦点是赔偿数额问题。陈创有向一审法院起诉时已明确该事故造成陈创有的损失共121093.2元，其中：1.医疗费31508.46元；2.护理费4223元；3.住院伙食补助费4100元；4.营养费3000元；5.残疾辅助器具费2500元；6.残疾赔偿金67831.74元；精神损害抚慰金5000元；8.司法鉴定费2930元。陈创有请求长乐公司在交强险限额范围内赔偿55976.28元及在商业第三者保险限额范围内赔偿31108.46元，是陈创有对保险公司在交强险限额和商业第三者保险限额如何赔偿及对如何扣减周雄官所垫支的医疗费用34008.05元存在不同理解，陈创有的真实意思表示是除了周雄官所垫支的医疗费用34008.05元外，保险公司还应赔偿87084.74元给陈创有。因此，本院认定陈创有向一审法院起诉时请求长乐公司赔偿数额为87084.74元。长乐公司应在交强险医疗费项限额10000元范围内赔偿7100元给陈创有，在交强险死亡伤残项的赔偿限额110000元范围内赔偿护理费4200元、残疾赔偿金67831.74元、鉴定费用2930元、精神损害抚慰金5000元共79961.74元给陈创有。陈创有未得到赔偿的损失全部在交强险的赔偿限额内，故长乐公司应在交强险的赔偿限额范围内赔偿7100元+79961.74元=87061.74元给陈创有。一审法院认定陈创有要求长乐公司在交强险的赔偿限额内赔偿55976.28元，是陈创有对自己权利的处分，处理不当，本院予以纠正。
综上所述，陈创有上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）规定，判决如下：
一、撤销广东省阳春市人民法院（2017）粤1781民初1913号民事判决第（二）项；
二、变更广东省阳春市人民法院（2017）粤1781民初1913号民事判决第（一）项为：中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在交强险的赔偿限额内支付赔偿款87061.74元给陈创有；
三、驳回陈创有其他诉讼请求。
一审案件受理费1977元，由陈创有负担556元，由中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司负担1421元。二审案件受理费577元，由中国人民财产保险股份有限公司长乐支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 潘丽婵
审判员 肖 军
审判员 黄业俦
二〇一八年五月二十五日
书记员 张漫榆
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。