甘肃省酒泉市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）酒行初字第3号
原告关俊霞，女，生于1969年11月7日，汉族。
被告嘉峪关市房地产管理局。
法定代表人刘刚，该局局长。
委托代理人侯平，甘肃永千汇律师事务所律师。
委托代理人雷鸣，该局产权所所长。
第三人嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司。
法定代表人王丽萍，该公司总经理。
委托代理人殷剑宏，甘肃殷剑宏律师事务所律师。
原告关俊霞诉被告嘉峪关市房地产管理局及第三人嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司房屋行政登记一案，由原告关俊霞于2015年1月8日向本院提交诉状，本院于2015年1月13日受理立案，于2015年1月15日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。被告于2015年1月23日向本院提交了据以作出被诉具体行政行为的证据和依据。本院依法组成合议庭，于2015年4月2日公开开庭审理了本案。原告关俊霞，被告嘉峪关市房地产管理局的委托代理人侯平、雷鸣，第三人嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司委托代理人殷剑宏到庭参加诉讼。
2014年1月21日，嘉峪关市房地产管理局因刘志福、李小玲向嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司申请借款，为刘志福、李小玲办理了位于嘉峪关市东湖国际商住楼l号楼2单元902室房屋抵押登记。
被告嘉峪关市房地产管理局在法定举证期限内向本院提供并经庭审质证的证据、依据有：1、房屋登记簿对转移登记的记载；2、房屋产权证；3、房屋登记簿对抵押登记的记载；4、抵押登记档案一套；5、房屋登记簿对限制登记的记载；6、房屋登记信息查询表；7、嘉峪关市中级人民法院（2013）嘉民保字第132号民事裁定书；8、赵龙、薛桂平执行公务证复印件；9、房屋登记办法；10、最高法、国土部、建设部下发的《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》。
因原告开庭前提交了一份新证据：嘉峪关市中级人民法院的送达回证及保全说明，对此，被告补充新证据四份：房屋登记信息查询表一份、嘉峪关市中级法院的协助执行通知书三份。证实2014年3月14日，嘉峪关市中级人民法院持裁定书及协助执行通知书对房屋登记信息进行查询，房屋没有登记在刘志福名下，嘉峪关市中级人民法院只对担保人的三套担保房屋进行查封，没有对位于嘉峪关市东湖国际商住楼l号楼2单元902室房屋送达协助查封或预查封通知书。
原告关俊霞诉称，原告与刘志福借款纠纷一案，嘉峪关市中级人民法院作出（2014）嘉民二初字第2号民事判决书，判决“刘志福付关俊霞192.56万元本金及利息”。为保证判决执行，2013年10月11日，嘉峪关市中级人民法院作出（2013）嘉民保字第132号民事裁定，对刘志福所有的902室住房一套裁定保全。该保全裁定由嘉峪关市中级人法院执行局向被告房管局送达，房管局以该房产没有房产信息为由拒收查封裁定也不配合办理轮候查封登记。随后经嘉峪关宝成置业有限公司负责人及会计制作诉讼保全裁定送达笔录，对刘志福所有的902室住房实施实物查封。原告诉刘志福借款纠纷案执行过程中，出现嘉峪关市城区法院另一执行案，即嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司与刘志福借款纠纷案，两执行案冲突的焦点在于2014年1月14日小贷公司与刘志福将原保全资产902室通过被告办理了抵押登记。使本案执行过程中出现了一套房屋、两家债权人、两级法院执行的局面。原因在于被告明知2013年10月11日中院送达该房产诉讼保全裁定，却于2014年1月14日为他案违法办理抵押登记。第三人小贷公司针对保全财产不应取得抵押权。诉前保全在先，抵押登记在后，抵押登记自然无效。为此，原告为了维护自己的合法权益，依据《行政诉讼法》第四条之规定，提起行政诉讼。请求依法撤销被告对位于嘉峪关市东湖国际商住楼l号楼2单元902室房屋作出的抵押登记。
原告向法庭提供的证据：（2013）嘉民保字第132号民事裁定书、（2014）嘉民二初字第2号民事判决书、（2013）嘉民保字第132号协助执行通知书、送达回证、嘉峪关市中级人民法院的执行笔录两份、保全情况说明、申请执行书、登记信息查询表、（2014）嘉执第14-1号民事裁定书。
经质证，被告对原告提交的证据提出：对证据（2013）嘉民保字第132号协助执行通知书的真实性有异议、被告没有收到该协助执行通知书，该通知书为复印件。该证据内容反映是向宝成置业送达的，与房管局没有关系。对保全说明有异议，实际是一份证人证言，证人应当出庭作证。该说明当中的部分内容不属实，刘志福所有的房屋未办理产权证，其中房管局称未办理登记的房屋无法办理查封和预查封的陈述与事实不符。办理了备案登记的房屋，是可以办理预查封手续的，需要法院持预查封裁定书及预查封协助执行通知书到房管局办理相关手续。从保全情况说明，法院要求宝成置业公司办理房产手续时需要与法院联系。对其他证据没有异议。
被告嘉峪关市房地产管理局辩称，2012年9月1日，嘉峪关市宝诚置业有限公司在嘉峪关市房地产管理局对其开发的嘉峪关市东湖国际1栋2单元2-902号房屋（以下简称该房屋）办理了商品房买卖合同预售备案手续，房屋买受人为刘志福、李小玲。2013年9月18日，嘉峪关市宝诚置业有限公司为嘉峪关市东湖国际小区办理了初始登记手续，该小区所有房屋登记在嘉峪关市宝诚置业有限公司名下。2013年10月11日，嘉峪关市中级人民法院查询该房屋登记情况，嘉峪关市房地产管理局出具了该房屋登记信息查询结果表，嘉峪关市中级人民法院未通知办理查封手续。2014年1月13日，刘志福、李小玲与嘉峪关市宝诚置业有限公司共同申请为该房屋办理了转移登记手续，该房屋登记在刘志福、李小玲名下，产权证号：嘉市字第00094020号、第00094021号。2014年1月16日，刘志福、李小玲与嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司提交了房屋抵押权登记申请书、身份证明、借款合同、抵押合同、房屋所有权证书等必要材料，申请办理该房屋抵押权登记。经嘉峪关市房地产管理局审核，申请人提交的材料符合《房屋登记办法》的规定。2014年1月21日，嘉峪关市房地产管理局为该房屋办理了抵押权登记，抵押人为刘志福、李小玲，抵押权人为嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司。2014年1月26日，嘉峪关市中级人民法院查询该房屋登记情况，嘉峪关市房地产管理局出具了该房屋登记信息查询结果表。同日，嘉峪关市中级人民法院持嘉峪关市中级人民法院（2013）嘉民保字第132号民事裁定书、嘉峪关市中级人民法院（2013）嘉民保字第132号协助执行通知书办理了该房屋的查封手续。综上事实，嘉峪关市东湖国际l栋2单元2-902号房屋办理抵押权登记之前法院未通知办理查封手续，嘉峪关市房地产管理局办理该房屋抵押权登记的行为符合中华人民共和国建设部《房屋登记办法》第四十三条、第四十四条之规定，原告关俊霞的起诉没有事实依据和法律依据，请求判决驳回。
第三人嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司称，抵押符合法律规定，第三人并不知道法院对抵押房屋查封的情况，请求驳回原告诉讼请求。
第三人提交了他项权证书。
经质证，原告和第三人对被告提交的证据的真实性无异议。原告和被告对第三人提交的他项权证书无异议。经对原、被告提交的证据进行审查，对原告提交的第二组证据中的第五份保全说明有异议，该证据系嘉峪关市中级人民法院办案人员所出具的办案经过说明，行政机关根据人民法院的协助执行通知书实施的行为，是行政机关必须履行的法定协助义务，行政机关拒不履行协助义务的，人民法院应当依法采取执行措施督促其履行。该份保全说明没有法院依法采取执行措施督促房地产管理部门履行协助义务的事实材料，不能证明嘉峪关市房地产管理局拒不履行协助义务。对原告提交的其他证据、被告提交的证据及第三人提交的他项权证，经质证均未提出异议，其来源的合法，内容真实，与本案有关联性，予以采信，作为本案定案依据。
本院根据以上有效证据及当事人质证意见认定以下事实：
2012年9月1日，嘉峪关市宝诚置业有限公司在嘉峪关市房地产管理局对其开发的嘉峪关市东湖国际1栋2单元2-902号房屋办理了商品房买卖合同预售备案手续，房屋买受人为刘志福、李小玲。2013年9月18日，嘉峪关市宝诚置业有限公司为嘉峪关市东湖国际小区办理了初始登记手续，该小区所有房屋登记在嘉峪关市宝诚置业有限公司名下。2014年3月17日嘉峪关市中级人民法院因受理原告关俊霞与刘志福借款纠纷一案，作出（2014）嘉民二初字第2号民事判决，判决刘志福付关俊霞192.56万元本金及利息。2013年10月11日关俊霞向嘉峪关市中级人民法院申请诉讼保全，嘉峪关市中级人民法院作出（2013）嘉民保字第132号民事裁定，对刘志福所有的902室住房一套裁定诉讼保全。2013年10月11日，嘉峪关市中级人民法院查询该房屋登记情况，嘉峪关市房地产管理局出具了该房屋登记信息查询结果表，嘉峪关市中级人民法院向嘉峪关市房地产管理局送达了嘉峪关市中级人民法院（2013）嘉民保字第132号民事裁定书、查封担保人关东、魏海燕共有的位于嘉峪关市紫轩花苑A区30栋3单元3-202号住房、查封担保人赵琪所有的位于嘉峪关市紫轩花苑B区3栋4单元4-402号住房、担保人关俊霞、席克军共有的位于嘉峪关市大众街区45号楼一单元0504号住房的三份协助执行通知书。2013年10月12日嘉峪关市中级人民法院向嘉峪关宝成置业有限公司负责人及会计送达了保全裁定和协助执行通知书，制作诉讼保全裁定送达笔录，实施实物查封。要求嘉峪关宝成置业有限公司为刘志福办理房产证时与该法院联系。2014年1月13日，刘志福、李小玲与嘉峪关市宝诚置业有限公司共同申请为该房屋办理了转移登记手续，该房屋登记在刘志福、李小玲名下，产权证号：嘉市字第00094020号、第00094021号。2014年1月16日，刘志福、李小玲与嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司提交了房屋抵押权登记申请书、身份证明、借款合同、抵押合同、房屋所有权证书等必要材料，申请办理该房屋抵押权登记。经嘉峪关市房地产管理局审核，申请人提交的材料符合《房屋登记办法》的规定。2014年1月21日，嘉峪关市房地产管理局为该房屋办理了抵押权登记，抵押人为刘志福、李小玲，抵押权人为嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司。2014年1月26日，嘉峪关市中级人民法院查询该房屋登记情况，嘉峪关市房地产管理局出具了该房屋登记信息查询结果表。同日，嘉峪关市中级人民法院持嘉峪关市中级人民法院（2013）嘉民保字第132号民事裁定书、嘉峪关市中级人民法院（2013）嘉民保字第132号协助执行通知书办理了该房屋的查封手续。嘉峪关市中级人民法院在执行原告关俊霞诉刘志福借款纠纷一案执行过程中，嘉峪关市城区法院亦对嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司与刘志福借款纠纷一案的（2014）嘉城民二初字第67号民事调解书进行执行，要对刘志福抵押给嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司的嘉峪关市东湖国际1栋2单元2-902号房屋进行执行。两级法院在执行两个案件时，出现了一套房屋、两家债权人申请执行的情况。原告认为嘉峪关市中级人民法院已经对涉案的该房屋进行扣押，被告嘉峪关市房地产管理局不应当为嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司与刘志福办理抵押登记。诉前保全在先，抵押登记在后，抵押登记无效。提起行政诉讼，请求撤销被告对位于嘉峪关市东湖国际商住楼l号楼2单元902室房屋作出的抵押登记。
本院认为，房地产抵押登记是抵押双方当事人为使抵押成立而在房地产登记机构依照法定程序履行的法定行为。登记机关应当对申请人的申请进行审查，审查的内容主要包括：抵押物是否符合准许进入抵押交易市场的条件；抵押人提供的房地产权利证明文件与权属档案记录内容是否相符，审核权属证书的真伪等，并由审核人签字在案。对符合登记条件的应在法定期限内核准登记记入登记簿并颁发他项权利证书。嘉峪关市房地产管理局收到申请人的抵押申请后，依照法定程序受理申请，按照规定进行了审核、登记、收费发证程序合法，登记行为符合《房屋登记办法》的规定。依据《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》人民法院在办理案件时，需要国土资源、房地产管理部门协助执行的，国土资源、房地产管理部门应当按照人民法院的生效法律文书和协助执行通知书办理协助执行事项。人民法院对土地使用权、房屋实施查封或者进行实体处理前，应当向国土资源、房地产管理部门查询该土地、房屋的权属。人民法院执行人员到国土资源、房地产管理部门办理土地使用权或者房屋查封、预查封登记手续时，应当出示本人工作证和执行公务证，并出具查封、预查封裁定书和协助执行通知书。人民法院可以对被执行人购买的已由房地产开发企业办理了房屋权属初始登记的房屋和被执行人购买的办理了商品房预售合同登记备案手续或者商品房预告登记的房屋进行预查封。国土资源、房地产管理部门应当依据人民法院的协助执行通知书和所附的裁定书办理预查封登记。本案中的抵押权人刘志福、李小玲从嘉峪关市宝诚置业有限公司购买的嘉峪关市东湖国际1栋2单元2-902号房屋，办理了商品房买卖合同预售备案手续，2013年9月18日，嘉峪关市宝诚置业有限公司为嘉峪关市东湖国际小区办理了初始登记手续。人民法院可以依照《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》规定进行预查封。原告提交的证据不能证明嘉峪关市中级人民法院向嘉峪关市房地产管理局送达了查封被申请人刘志福所有的嘉峪关市东湖国际商住楼1号楼2单元902号住房一套的预查封协助执行通知书，也不能证明嘉峪关市房地产管理局拒不履行法院协助执行义务和人民法院依法采取执行措施督促其履行。据此，原告关俊霞提出，嘉峪关市中级人民法院已经对涉案的该房屋进行查封，被告嘉峪关市房地产管理局不应当为嘉峪关市东方小额贷款有限责任公司与刘志福办理抵押登记的理由不能成立。综上，原告关俊霞请求撤销被告对位于嘉峪关市东湖国际商住楼l号楼2单元902室房屋作出的抵押登记的请求不予支持。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条（四）项之规定，判决如下：
驳回原告关俊霞的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告关俊霞负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 吕万平
审 判 员 张晓霞
人民陪审员 赵建忠
二〇一五年四月八日
书 记 员 翟 勇