甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘07民终763号
上诉人（原审原告）武仪，男，1957年10月8日出生，汉族，山丹县清泉镇北滩村三社务农。现住山丹县博兴家园*号楼*单元***室。
委托代理人张维毓，山丹县李桥乡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李军，男，1986年3月10日出生，汉族，临泽县沙河镇东渠崖村二社务农。现住该村社。
被上诉人（原审被告）张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司。(以下简称军诚公司)地址张报市甘州区欧式街北段安兴公司4号楼1层202室。机构代码:07926791-1。
法定代表人王海霞，系该公司经理。
委托诉讼代理人：高雪莲，甘肃沁泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨磊，男，1984年11月9日出生，回族，山东省章丘市居民，现住章丘市村街道办事处杨家巷向阳五路*号。
上诉人武仪因与被上诉人李军、张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司、杨磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省山丹县人民法院（2015）山民初字第1724号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，根据本案实际，决定该案书面审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年10月17日16时30分许，被告李军持”B2”型驾驶证驾驶鲁AA65**号重型非载货专项作业车由东向西行驶至山丹县化新公路位奇镇二十里堡村二社与三社交叉路口处时，将由北向南行驶的原告武仪持”E”型驾驶证驾驶的甘G221**号普通二轮摩托车侧面碰撞，致两车部分受损，原告武仪受伤，造成伤人的交通事故。2015年10月30日，山丹县公安局交警大队对此次事故进行了责任认定，被告李军负事故主要责任，原告武仪负事故次要责任。事故发生后，原告武仪在山丹县人民医院住院治疗，诊断为:1.脱髓鞠病变;2.颈椎病;3.腰椎骨质增生;4.右髋部软组织损伤;5.右膝部软组织损伤;6.右膝关节退行性病变;7.右膝关节半月板损伤;8.右膝关节积液;9.左小腿软组织损伤;10.左踝软组织损伤;11.左跟骨骨刺;12.肝血管瘤;13.脂肪肝(轻度);14.胆囊多发结石;15.胆囊壁内结石。住院25天，花住院费10996.09元，(被告军诚公司替被告杨磊支付7000元、原告自己支付3996.09元)，门诊花费209元。2016年5月28日、原告武仪的伤势经甘肃张证司法医学鉴定所鉴定为十级伤残;脱髓鞘病变、颈椎病、腰椎骨质增生、左跟骨骨刺、肝血管瘤、脂肪肝(轻度)、胆囊多发结石、胆囊壁内结石、右膝关节退行性病变等、是疾病不是外伤，上述外伤�促使上述疾病的病情加重或症状明显，故医院给予一定的治疗是必要的，合理的。上述疾病与此次损伤无直接的因果关系;损伤误工损失日综合评定为5个月:伤后前2个月，为1人完全护理依赖，后3个月，为1人部分护理依赖，损伤治疗终结时限期内，需加强营养，以促进损伤的愈合和机能的恢复。为此产生鉴定费2800元。为此，原告向人民法院诉讼要求三被告赔偿原告的各项损失:1.医疗费4209元;2.误工费16042.5元;3.护理费11230元;4.营养费2250元;5.住院伙食补助费375元;6.伤残赔偿金47534元;6.鉴定费2800元;7.精神抚慰金1000元;8.交通费975元;9.财产损失2000元。以上损失共计88428.5元。
另查明，被告李军是被告军诚公司雇佣的司机。鲁AA65**号泵车的车辆所有人为被告杨磊。2015年8月15日，被告军诚公司与被告杨磊签订《混凝土输送泵车租赁协议》一份，该协议主要约定:被告杨磊�其所有的鲁AA65**号泵车租赁给被告军诚公司使用;合同期限为2015年8月15日至2015年11月15日，每月租金为100000元，被告杨磊每月给付被告军诚公司管理费10000元;被告军诚公司选派身体健康的泵车操作人员，服从被告军诚公司安排，操作人员工资由被告杨磊负责，每月由被告军诚公司从被告杨磊租赁费中扣除;对泵车所发生的一切安全生产负责及交通事故由被告扬磊负责，与被告军诚公司无关。2015年9月18日，被告军诚公司与山丹县盛沣建材有限公司签订《混凝土输送泵车租赁协议》一份，合同约定:被告军诚公司提供鲁AA65**号泵车及操作人员(包括司机)，为山丹县盛沣建材有限公司运送混凝土;合同期限为2015年9月18日至2015年12月1日，每月租金为100000元。合同签订后，双方开始履行协议，被告李军驾驶鲁AA65**号泵车为山丹县盛沣建材有限公司运送混凝土。鲁AA65**号泵车肇事�未购买交强险。
又查明，2015年11月11日，原告武仪向本院提出财产保全的申请，要求保全被告在山丹县交警队交纳的交通事故保证金10000元。该院依法裁定冻结了被告在山丹县交警队的交通事故保证金10000元，并产生保全费120元。
原审法院认为，(一)关于原告主张的各项损失的计算依据及标准是否符合法律规定的问题。原告武仪提交的甘肃张证司法医学鉴定意见书，虽被告军诚公司、杨磊提出异议，但对被告提出的异议问题，鉴定部门从医学的角度做了说明，被告军诚公司、杨磊并未提出实质性的足以推翻该份鉴定结论的意见和证据，故该份鉴定书，符合法律规定，应予认定。对原告武仪主张的伤残赔偿金系数、误工费的期限、护理费的期限、营养费的期限以及用药合理性均应按鉴定结论进行核算和采纳。原告武仪主张的山丹县人民医院的住院医药费10996.09元、门诊票据2张金额209元，票据真实有效，符合法律规定，应予确认。原告武仪主张的伤残赔偿金47534元(20年×23767元×10%)、误工费16042.5元(38502元÷12月×5个月)、护理费11230元(38502元÷12月×3.5个月)、营养费2250元(15元×150天)、住院伙食补助费375元(15元×25天)，符合法律规定，应予认定。原告武仪主张的交通费975元，应根据本案原告就医的实际情况进行认定，对原告陈述的在发生交通事故时租车去山丹县人民医院的180元租车费、去张掖鉴定部门产生的租车费150元，符合法律规定，应予认定。对原告主张的交通费665元，不符合法律规定，不予支持。原告主张的鉴定费2800元，票据真实有效，符合法律规定，应予认定。原告主张的复印费13元，不符合法律规定，不予支持。原告主张的财产损失2000元，无据证实，不予支持。原告主张的精神抚慰金1000元，符合法律规定，应予支持。(二)关于三被告在本案中承担责任的问题。本案被告李军与被告军诚公司、被告杨磊之间形成的法律关系，决定了三被告承担责任的问题。根据现有证据分析，被告军诚公司认可被告李军是其别人介绍到该公司开车，从原告提供的2015年9月18日被告军诚公司与山丹县盛沣建材有限公司签订的租赁合同上面内容看，被告李军是被告军诚公司选派的司机，受被告军诚公司的管理、支配。虽然被告军诚公司在庭审中辩称，被告李军的工资由被告杨磊发放，所以被告李军与被告杨磊之间形成雇佣关系，但这只是被告军诚公司和被告杨磊之间的约定，但此约定被告李军不认可，被告李军认可当时是被被告军诚公司招用的司机，工资由被告军诚公司发放，而不是由被告杨磊发放，自己并不认识被告杨磊。而被告军诚公司再未提交其他证据印证以上的辩称理由，根据�有证据，应认定被告李军是被告军诚公司雇佣的司机，被告李军与被告军诚公司之间形成的是雇佣关系。对于被告李军提出与被告军诚公司之间形成的是劳动关系，从现有证据无法判定，且是否存在劳动关系应由有关劳动部门进行确认，本案不作分析认定。对于被告军诚公司提出，因与被告杨军签订了租赁泵车的协议，约定发生交通事故由被告杨磊承担责任，被告军诚公司不承担责任。对此约定，根据合同相对性原理，该约定不能对抗交通事故中的受害人即本案的原告，不论是被告军诚公司与被告杨磊签订的泵车租赁合同，还是被告军械公司与中丹县盛沣建材有限公司签订的泵车租赁合同上看，被告军诚公司是肇事车辆鲁AA65**号泵车的管理使用人，被告杨磊作为该肇事车辆的所有人，不实际控制该车辆，所以根据法律规定，此次交通事故应由被告军诚公司即肇事车辆的实际管理使用人承担责任。因被告李军是被告军城公司雇佣的司机，其驾驶车辆的行为是职务行为，被告李军在本案中应承担的民事赔偿责任应由被告军诚公司承担。被告杨磊作为肇事车辆鲁AA65**号泵车的所有人(投保义务人)未投保交强险，根据法律规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的人民法院应予支持。本案中原告要求投保义务人即被告杨磊在交强险限额范围内承担赔偿责任，符合法律规定，应予支持。除被告杨磊在交强险限额范围内承担赔偿责任外，原告其余的损失应由车辆管理使用人即本案的被告军诚公司承担赔偿责任。鉴此，为保护当事人的合法权益，维护正常的社会生活秩序，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华�民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:一、原告武仪的各项损失92766.59元，其中:医疗费11205.09元、伤残赔偿金47534元、误工费16042.5元、护理费11230元、营养费2250元、住院伙食补助费375元、交通费330元、精神抚慰金1000元、鉴定费2800元。应由被告杨磊在交强险医疗费限额内承付原告武仪10000元;在死亡伤残赔偿金限额内承付原告武仪76136.5元。以上被告杨磊共计赔偿给原告武仪的赔偿款为86136.5元，减去已支付的医药费7000元，再支付给原告赔偿款79136.5元。下余的赔偿款6630.09元，由被告张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司赔偿给原告武仪4641.06元，原告自己承担1989.03元。以上均限于本判决生效后10日内付清。二、被告李军在本案中不承担民事赔偿责任:三、驳回原告武仪的其他诉讼请求。案件受理费2011元，由原告武仪承担151元，被告张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司承担1860元。保全费120元，由被告张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司承担。均限于判生效后七日内交纳。
原审宣判后，原告武仪不服上述判决，向本院提起上诉称：原审庭审已认定被上诉人张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司为车辆的实际管理使用人，应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的相关规定，被上诉人张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司应与被上诉人杨磊在交强险责任限额范围内共同向上诉人承担连带赔偿责任。被上诉人李军是本案交通事故发生时的车辆驾驶人，系直接责任人，也应当承担向上诉人赔偿的连带责任。
经本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定:未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。第二款规定:投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。
根据查明的事实，本案�肇事车辆AA6517号泵车的所有权人为被上诉人杨磊，该车辆在肇事时未依法投保交强险，故在发生交通事故造成上诉人损害，作为投保义务人的被上诉人杨磊应当在强险责任限额范围内予以赔偿。同时本案查明被上诉人军诚公司是肇事车辆鲁AA65**号泵车的管理使用人，被上诉人李军是被上诉人军城公司雇佣的司机，其驾驶车辆的行为是职务行为，故应认定被上诉人李军在本案中应承担的民事赔偿责任应由被上诉人军诚公司承担。本案的侵权人是被上诉人军诚公司。根据前述法律规定，投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。据此，本案中被上诉人军诚公司应在交强险责任限额范围内承担连带责任，被上诉人李军不承担责任。上诉人的部分上诉理由成立。
综上所述，原审�定事实清楚，但适用法律不当，上诉人的部分上诉理由成立，案经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持甘肃省山丹县人民法院（2015）山民初字第1724号民事判决第二项、第三项；
二、撤销甘肃省山丹县人民法院（2015）山民初字第1724号民事判决主文第一项；
三、上诉人武仪的各项损失92766.59元，其中:医疗费11205.09元、伤残赔偿金47534元、误工费16042.5元、护理费11230元、营养费2250元、住院伙食补助费375元、交通费330元、精神抚慰金1000元、鉴定费2800元。应由被上诉人杨磊在交强险医疗费限额内承付原告武仪10000元;在死亡伤残赔偿金限额内承付原告武仪76136.5元。被上诉人杨磊共计赔偿给上诉人武仪的赔偿款为86136.5元，减去已支付的医�费7000元，再支付给上诉人赔偿款79136.5元。被上诉人张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司对被上诉人杨磊支付的79136.5元赔偿款承担连带赔偿责任。对交强险责任限额范围以外的赔偿款6630.09元，由被上诉人张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司赔偿上诉人武仪4641.06元。上诉人武仪自行承担1989.03元。以上均限于本判决生效后10日内付清。
二审案件受理费2011元，由上诉人武仪负担1005.5元；由被上诉人张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司负担1005.5元。被上诉人张掖市军诚工程机械设备租赁有限公司负担部分直接给付上诉人武仪，本院收取上诉人武仪的案件受理费不再退还。
本判决为终审判决。
审判长 杨海全
审判员 齐 焕
审判员 郭永旺
二〇一六年十二月二十八日
书记员 张梦娇
【附本案适用法律、法规】
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。