江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终2553号
上诉人（原审被告）徐州市矿山医院，住所地徐州市淮海西路与三环西路交界处。
法定代表人乔某某，该院院长。
委托代理人曹某某，徐州市矿山医院医务处主任。
委托代理人王某某，徐州市矿山医院法律顾问。
被上诉人（原审原告）董某。
法定代理人孙某某。
法定代理人董某。
委托代理人叶某某，江苏某事务所律师。
上诉人徐州市矿山医院因与被上诉人董某医疗损害责任纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2015）泉少民初字第30号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭审理了本案。上诉人徐州市矿山医院的委托代理人曹某某、王某某，被上诉人董某的法定代理人孙某某及委托代理人叶某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年11月21日，董某母亲孙某某至徐州市矿山医院住院待产，入院诊断为“孕3产1孕38+5周”、待产、ROA。2014年11月24日，董某在徐州市矿山医院出生。2014年11月27日，孙某某出院，出院诊断为“孕3产2孕39+1周.已产、LOA，足月新生儿”。出院医嘱为：“新生儿至儿科或上级医院治疗新生儿黄疸”。2014年11月27日，董某入住徐州市矿山医院内一科，入院诊断为：1、新生儿高胆红素血症；2、尿布皮炎。入院时情况为“发现皮肤黄染两天余”。2014年12月1日，董某出院，出院情况为：患儿无发热，偶哭闹不安，声嘶，吮奶少，无呕吐、腹泻，二便外观未见明显异常。查体：神清，新生儿貌，反应稍差，哭声低，声嘶，面青，点头样呼吸，呼吸促，约65次/分，未见明显吸气性三凹征，双肺呼吸音粗，心率约145次/分，心音有力，律齐，心前区可见II/6级收缩期杂音，腹软，无包块，肝脾肋下未及肿大，四肢肌张力正常，各原始反射存在。出院诊断为：1、新生儿高胆红素血症；2、尿布皮炎；3、房间隔缺损，动脉导管未闭；4、青紫原因待查。董某于2014年11月27日及28日在徐州市矿山医院处缴纳预交金1500元，11月29日缴纳西药费236元。
2014年12月1日，董某出院后随即转院入住徐州市儿童医院进行住院治疗。入院诊断为：1、新生儿肺炎；2、呼吸衰竭；3、心功能不全；4、新生儿败血症；5、新生儿肠炎；6、代谢性酸中毒；7、高血糖；8、右侧气胸；9、××（房间隔缺损，室间隔缺损，动脉导管未闭，肺动脉高压）。2014年12月15日，董某出院，出院情况：治愈，出院医嘱为：1、合理喂养，谨防呛奶；2、1月内复查心脏彩超，心外科随诊，地高辛0.25mlq12h；3、康复科随诊，门诊查头颅核磁及脑干听觉诱发电位，门诊随诊。董某提供的收费票据显示，其转院治疗120急救费用为100元，董某于2014年12月1日至2014年12月15日在徐州市儿童医院住院期间，产生的住院费总额为32879.25元，医疗门诊收费票据总额为5332.9元。
经董某申请，原审法院委托徐州市医学会对其进行了医疗损害鉴定，2015年6月24日，徐州市医学会作出了徐州医损鉴【2015】048号《医疗损害鉴定书》，鉴定结论为：患儿董某为××、吸入性肺炎，与医方的医疗行为无因果关系。后董某法定代理人对徐州医学会作出的鉴定结论不认同，申请江苏省医学会对原告的医疗损害重新鉴定。2015年7月9日，江苏省医学会受理了董某法定代理人申请，并对董某的医疗损害再次予以鉴定，2016年1月20日，江苏省医学会作出了江苏医损鉴【2015】263号《医疗损害鉴定书》，分析说明为：1、根据孕妇入院时症状，体征及辅助检查，医方诊断“孕3产1孕38+6周待产ROA”明确。产程顺利，医方诊疗行为符合规范。患儿出生后24小时经皮胆红素升高，48小时复查转入儿科给予退黄治疗符合原则。2、医方的诊治行为存在的过错：（1）孕妇为O型血，新生儿为B型血，推断新生儿黄疸系溶血性黄疸。患儿有××，评估新生儿属于高危患儿。医方对患儿病情评估不足，在11月29日医嘱中I级护理改为II级护理不妥，且无护理记录。对病情变化观察不仔细，未及时发现新生儿肺炎、心功能不全，导致患儿病情加重。（2）11月30日无病程记录。3、因果关系分析：根据徐州市儿童医院病历记载“双下肢水肿”，考虑心功能不全。此病是渐进过程，医方对患儿病情评估不足，对病情观察不仔细，以致对新生儿病情的产生发展，合并新生儿肺炎、呼衰、心衰等并发症有一定影响，加重患方的经济负担。鉴于患儿在徐州市儿童医院出院时病情已治愈，故不构成伤残。专家意见为：医方存在××、吸入性肺炎无因果关系。但与患儿病情的发生发展有一定因果关系，其原因力大小为次要因素。本次鉴定董某花费鉴定费为5400元。董某法定代理人提供日期为2016年1月20日徐州东站至南京南站高铁往返票原件六张，拟证实至江苏省医学院申请鉴定交通费897元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，江苏省医学会对涉案医疗争议做出了医疗损害鉴定，该鉴定结论的依据充分，具有较高的科学性、公正性、可以作为认定案件事实的证据。鉴定书显示，董某的病情状况与徐州市矿山医院过错的诊治行为有一定因果关系，其原因力大小为次要因素，故原审法院酌定确认徐州市矿山医院对董某的损失承担40%的赔偿责任。徐州市矿山医院抗辩医疗费用，其中在徐州市矿山医院治疗原发病的医疗费用应当予以扣减。原审法院认为，董某在徐州市矿山医院时已出现患有××、呼吸衰竭、心功能不全等症候症状，由于徐州市矿山医院对董某病情的评估不足，对病情变化观察不仔细，未及时发现董某肺炎、心功能不全，导致董某病情加重，直接导致了董某的医疗费用的增加，因此该费用徐州市矿山医院应当予以合理负担。医疗损害鉴定书是对徐州的认定，鉴定结论已经涵盖了原发疾病医疗费用所占的比例因素，故按照过错的程度承担相应比例的医疗费用，符合法律规定，徐州市矿山医院的抗辩原审法院不予采信。
董某主张医疗费40076.75元，经核实为40048.15元，徐州市矿山医院诊治医疗费为1736元（2014年11月27日至2014年12月1日），徐州市儿童医院诊治医疗费为38312.15元（2014年12月1日至2015年3月24日）。董某提交了相应的住院病案及医疗门诊收费票据，原审法院予以确认。董某主张营养费3600元，原审法院予以支持900元（60天×15元）。董某主张住院伙食补助费396元，原审法院予以支持342元（19天×18元）。董某主张护理费13580元，系住院期间护理期限为22天，两人护理计算，非住院期间护理期限为150天，一人护理计算。由于董某没有提交需要二人护理证据，因此，原审法院确认护理期限为60天，一人护理，支持董某护理费3000元（60天×50元/人）。董某主张精神损害抚慰金35000元，医疗鉴定显示，董某在徐州市儿童医院出院时病情已治愈，不构成伤残。董某诉请不符合法律规定，原审法院不予支持。董某主张交通费1000元，其中考虑到其多次赴外地医院救治所必须，原审法院酌定予以支持1000元。董某主张鉴定费6297元，其中，江苏省医学会鉴定费5400元，董某法定代理人到江苏省医学会医疗鉴定过程中产生的交通费897元。鉴定费5400元符合法律规定，原审法院予以支持，鉴定过程中产生的交通费897元，原审法院酌定支持部分包含于交通费1000元中。
以上原审法院确认的各项损失医疗费40048.15元、营养费900元、住院伙食补助费342元、护理费3000元、交通费1000元，合计45290.15元。按照原审法院确认的赔偿比例，徐州市矿山医院应向董某赔偿各项损失合计18116.06元（45290.15×0.4）。遂判决：一、自本判决生效后十日内，徐州市矿山医院赔偿董某医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费，合计45290.15元的40%，即18116.06元。二、驳回董某的其它诉讼请求。
上诉人徐州市矿山医院不服，向本院提起上诉称：1、一审法院认定上诉人承担40%的比例显失公平。被上诉人的疾病发展是一个渐进过程，上诉人对其进行了密切观察，在其没有特殊情况下无需特殊处理。故上诉人承担责任比例30%更为公平；2、对于被上诉人在上诉人处治疗黄疸产生的医疗费用不应列入上诉人过错所致损害的赔偿范围，一审判决认定错误；3、一审法院认定营养期和护理期为60天无事实依据，应以被上诉人在儿童医院住院期间14天为准；4、一审法院关于鉴定费用的承担分配未按过错比例进行分配，直接让上诉人承担全部鉴定费用，明显不公。综上，一审法院认定事实不清，主次责任比例分配不公，判决不当，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人董某答辩称：一审判决关于责任比例、医疗费数额的确定、营养期限及护理期限及鉴定费用的处理均正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方均未提交新证据。
本院二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，关于徐州市矿山医院需承担的责任比例问题。经江苏省医学会医疗损害鉴定，徐州市矿山医院的诊治行为存在的过错与董某病情发展有一定因果关系，其原因力大小为次要因素。原审法院参照该鉴定意见，酌定徐州市矿山医院的过错度为40%，综合本案，该比例符合实际情况。关于徐州市矿山医院应承担医疗费范围的问题。根据江苏省医学会医疗损害鉴定意见，董某在徐州市矿山医院出生后24小时经皮胆红素升高，复查转入该院儿科给予退黄治疗符合原则，而后转入徐州市儿童医院进行治疗，入院诊断中未有关于黄疸症状的诊断，故徐州市矿山医院不应对董某在该院治疗黄疸所产生的医疗费1736元承担赔偿责任，原审法院认定徐州市矿山医院承担的医疗费用涵盖该部分费用错误，本院予以纠正。对董某在徐州市儿童医院诊治的医疗费用38312.15元，徐州市矿山医院应根据过错度按40%比例承担赔偿责任。关于护理期限、营养期限的问题。董某系新生儿，考虑到其实际病情、身体机能，在住院治疗及身体恢复确需加强营养和护理等因素，原审法院酌定护理期限及营养期限均为60天，并无不当。关于鉴定费用的承担问题。江苏省医学会鉴定意见认定徐州市矿山医院诊治行为存在过错，与董某病情发展有一定因果关系，此系对徐州市矿山医院诊疗行为过错及原因力的确认，鉴定费用也是董某产生的实际费用，原审法院判决该费用由徐州市矿山医院承担，亦无不当。
综上，本院确认董某的医疗费38312.15元、营养费900元、住院伙食补助费342元、护理费3000元、交通费1000元，以上合计43554.15元，徐州市矿山医院应赔偿董某各项损失合计17421.66元（43554.15元×40%）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持徐州市泉山区人民法院（2015）泉少民初字第30号民事判决第二项，即驳回董某的其它诉讼请求。
二、撤销徐州市泉山区人民法院（2015）泉少民初字第30号民事判决第一项，即自本判决生效后十日内，徐州市矿山医院赔偿董某医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费，合计45290.15元的40%，即18116.06元。
三、徐州市矿山医院于本判决生效之日起十日内赔偿董某医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费各项损失合计17421.66元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费1450元，由上诉人徐州市矿山医院负担500元，被上诉人董某负担950元；鉴定费5400元，由上诉人徐州市矿山医院负担。二审案件受理费400元，由上诉人徐州市矿山医院负担350元，被上诉人董某负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴艳丽
代理审判员 杜秀兰
代理审判员 谢立华
二〇一六年八月十五日
书 记 员 李 瑞