中华人民共和国
江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐商外初字第0004号
原告AVL动力技术有限公司（AVLKrafttechnikGmbH.
法定代表人里尔.伊戈尔（IgorRiel委托代理人丁先云，上海市锦天城律师事务所律师。
被告江苏宏戈汽车零部件制造有限公司
法定代表人陈长宏，该公司总经理。
委托代理人吴锦玉、邱葵，江苏瑞信律师事务所律师。
原告AVL动力技术有限公司（以下简称“AVL公司”）诉被告江苏宏戈汽车零部件制造有限公司（以下简称“宏戈公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2014年3月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月16日、2014年6月12日公开开庭进行了审理。原告AVL公司的委托代理人丁先云到庭，被告宏戈公司的委托代理人吴锦玉、邱葵到庭。本案现已审理终结。
原告AVL公司诉称，原被告于2010年10月7日共同签署了《制造和供货协议》，合同约定由被告向原告供应汽车零部件（下称货物），且合同明确约定被告在原告付款30%后90日内完成加工生产。原告于2010年11月22日支付货款38460美元，即原告支付了约定货款的30%。但至今被告仍未完成货物的生产。原告本着友好协商的态度，多次试图与被告沟通协商解决此纠纷，但是被告总是以各种借口不予履行合同，万般无奈之下，原告只有诉至法院。被告迟延交货构成根本违约，其导致原告与客户之间合同无法履行。为维护自身合法权益，原告特具状起诉，请求法院：1、请求法院判令被告退还原告定金38460美元及逾期利息（以每日万分之二计算，暂计算至起诉之日），两项合计49998美元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
原告AVL公司为证明其主张，向法庭提交了下列证据：
证据1、《制造和供应协议》，证明双方签订了《制造和供应协议》的事实，被告应当在收到预付款后90日内完成全部货物生产；
证据2、货物订单（形式发票），证明原告向被告订货的事实；
证据3、汇款证明，证明原告交付约定货款的事实。
被告宏戈公司答辩称，没有交货的原因主要是品牌问题，合同约定被告应使用原告的商标品牌，需要按照原告的要求进行包装。后期被告组织生产，并到工商局进行备案。备案时被告知AVL商标已经被奥地利一公司在国内注册。工商局要求被告提供AVL公司的营业执照副本以及授权证书，原告一直未提交，导致被告在完成货物之后无法进行包装，强行包装有可能涉嫌侵权，由此出现货物迟延。
被告宏戈公司为证明其主张，向法庭提交了下列证据：
证据1、《制造和供应协议》，其中第5条规定商标使用，被告需按照原告的要求使用商标的品牌，名称和标志。
证据2、原告提供给被告的产品包装盒样品图片一份，证明原告要求被告按照规定的包装样式进行包装。
证据3、奥地利AVL公司商标信息表一份，证明AVL商标已经由奥地利公司在中国注册，被告无法按照原告的要求进行产品包装。
证据4、被告发给俄罗斯亚历山大邮件一份，证明被告将无法使用AVL商标的原因告知俄罗斯客户。
证据5、原告提供的商标许可证一份，证明原告要求被告按照要求使用商标。
证据6、被告发给原告的电子邮件，时间在2011年1月24日。证明被告告知原告因原告所提供的产品商标存在问题及要求原告对此进行完善的情况。但是原告违反约定没有向被告提供合法有效的商标权属证明以便被告履行合同。
被告宏戈公司对原告AVL公司证据的真实性均无异议。但对于证据1的证明目的不认可，是原告未提供营业执照和商标授权许可证，导致被告没有按时交货；对证据2、3均予认可。
原告AVL公司对被告宏戈公司证据1的真实性、合法性、关联性予以认可；对证据2、3、4、5、6不予认可，因其证据形式不符合法律要求，如被告有事项需与原告进行交涉，应在其收到货款后90日内沟通。
本院对原告证据的真实性予以确认；对被告证据1的真实性予以确认，对其关联性和证明力，本院将结合全案事实在论理部分综合予以认定；对被告证据2-6的真实性不予认定。
本案的争议焦点为：1、被告是否存在违约行为？2、原告要求被告返还定金38460美元及逾期利息11538美元是否有法律依据？
根据本院对证据的认定及各方当事人的陈述，本院经审理查明以下事实：
2010年10月15日，原告AVL公司与被告宏戈公司签署《制造与供货协议一份》，协议对采购和销售义务、订单、付款和交付义务、质量保证、产品商标和版权、保证书等事项进行了约定。其中，“2.3装运和交付”中约定：“根据销售权确认书进行装运。关于供应商的采购订单，货物应在30%的采购订单价格定金收到后90日内按照采购商正式确认的样品完成生产。”“5.1商标使用”中约定“供应商同意，必须以采购商的商标、商品名称或标志（统称为“采购商商标”）出售或租赁协议项下所购产品和／或特许产品。”2010年11月18日，被告宏戈公司向原告AVL公司出具形式发票，确定货物的实际价值为128199.6美元。2010年11月24日原告AVL公司向被告宏戈公司支付货款30%的定金38460美元。被告宏戈公司至今未完成生产。
在案件审理过程中，经法庭释明，原告确认38460美元是按照货款30%给付被告的定金。
本院认为：
（一）关于本案的法律适用。原告AVL公司是在德国设立的外国法人，本案所涉的民事关系具有涉外因素。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条规定，当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。本案庭审过程中，原被告双方均一致选择适用中华人民共和国法律，故本案应当适用中华人民共和国法律。
（二）被告宏戈公司应否退还原告定金38460美元及逾期利息。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，原告AVL公司与被告宏戈公司双方签订《制造和供应协议》，协议约定
被告宏戈公司必须按照原告AVL公司的要求制造和供应汽车零部件，故原告AVL公司与被告宏戈公司之间的承揽合同关系成立。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十九条规定：“承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限。”《制造和供应协议》约定，供应商即被告宏戈公司必须以采购商即原告AVL公司的商标、商品名称或标志出售或租赁本协议项下所购产品／或特许产品。因此，原告AVL公司负有向被告宏戈公司提交其商标（即AVL商标）权属证明的协助义务，原告虽辩称其已经履行了上述协助义务，但未能向法庭提交相应证据予以佐证，故应认定原告未履行协助义务。根据《中华人民共和国合同法》的上述规定，被告享有顺延交货期限的权利，本案不符合合同法定解除的要件，故原告AVL公司要求被告宏戈公司退还货款及支付逾期利息的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条、二百五十一条、第二百五十九条、《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》之规定，判决如下：
驳回原告AVL动力技术有限公司的诉讼请求。
案件受理费5860元，由原告AVL动力技术有限公司负担。
如不服本判决，原告AVL动力技术有限公司可在判决书送达之日起三十日内，被告江苏宏戈汽车零部件制造有限公司，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省高级人民法院；开户银行：中国农业银行南京山西路支行；账号：10×××75）。
审 判 长 徐春霞
代理审判员 贾 娟
代理审判员 李兆勇
二〇一四年十一月十日
书 记 员 周 雷
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百五十九条承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。
定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。