山东省临沭县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沭民一初字第2568号
原告：李贞松，居民。
委托代理人：张为刚，山东苍马律师事务所律师。
被告：临沂施可富化肥有限公司。
组织机构代码：68321308-X。
法定代表人：纪建飞，经理。
委托代理人：纪建超，男，1971年4月1日生，汉族，居民。
委托代理人：英波。
被告：李保波，（又名李宝波），成年，居民。
原告李贞松诉被告临沂施可富化肥有限公司（以下简称“施可富公司”）、李保波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月24日立案受理后，依法由审判员赵德利独任审判，公开开庭进行了审理。原告李贞松及委托代理人张为刚、被告施可富公司的委托代理人纪建超、英波到庭参加诉讼，原告李贞波于庭审前撤回了对被告李保波的起诉。本案因原告起诉时伤情尚未痊愈、被告施可富公司对原告的伤残程度申请重新进行鉴定而两次中止审理，现已审理终结。
原告李贞松诉称，原告原曾长期在被告肥业公司上班，与被告关系较熟。2013年夏天肥料淡季，被告肥业公司停止生产数月之久，准备全面维护后恢复生产，车间大棚的维护便是此次准备工作中的重要项目。2013年8月16日，被告李保波便与原告及工友李贞群联系，要求到厂子干一天零工，每日工钱为80元。次日，原告就和李贞群一起来到施可富肥业公司，由被告李保波具体安排原告的零工。下午15时许，受被告李保波指派，原告正和李贞群一起在车间大棚顶部从事损坏棚顶更换劳务，但未能提供必备的高空作业安全保护条件，当时因原告脚下的一块棚顶不牢固，突然滑落下来，导致原告从五米多高的大棚顶一同坠落地上摔伤。事故发生后，原告被被告急忙送往临沭县马站骨科急救，经检查：原告系腰椎体爆裂骨折，伤势非常严重。接着被转往临沂市人民医院抢救。期间，被告只向医院垫付了医疗费20000余元，便对此事不闻不问。原告现已花去医疗费40000余元，正在进一步治疗之中。原告由此造成的医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失共计约12万余元。综上所述，被告雇佣原告从事零工劳务，未能提供安全劳动保护，导致原告高坠致伤，被告作为雇主应当承担损害赔偿责任。故提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、鉴定费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计120000元。
被告施可富公司辩称，2013年夏天，被告公司将大棚维护工程承包给李保波，由李保波找工人施工，按每人每天80元，本案中原告受伤其雇主是李宝波，原告的损失应该由李宝波承担责任。
经审理查明，2013年8月16日下午15时许，原告在为被告施可富公司维修玻璃钢大棚时，其脚下的一块玻璃钢瓦滑落，致使原告从大棚顶摔到地上受伤。事故发生后，原告被送到临沭县马站骨科医院进行救治，后因伤情较重被送到临沂市人民医院住院治疗21天，2014年4月11日至5月9日原告到山东大学齐鲁医院住院治疗14天，并伤情好转后出院，之后原告到临沭县人民医院继续进行治疗，截至2014年9月14日原告共支出医疗费64856.74元，期间被告施可富公司垫付医疗费26000元。
2013年9月23日原告委托临沂滨海法医司法鉴定所对其伤情和伤残程度进行了鉴定，当天该所对原告的伤情作出鉴定意见，认为原告腰1椎体爆裂骨折，其损伤构成轻伤，2014年6月26日该所对原告所受伤害的伤残程度作出鉴定意见，认为原告神经源性膀胱残余尿=480ml构成四级伤残，腰1椎体爆裂骨折构成九级伤残。尚需腰1椎体压缩性骨折切开复位内固定取出术医疗费5000元。被告施可富公司认为应适用《道路交通事故的评定标准》，并申请对原告的伤残程度进行重新鉴定。本院依据被告施可富公司的申请委托临沂沂蒙法医司法鉴定所依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对原告的伤残程序重新进行了鉴定，2014年9月4日该所作出鉴定意见，认为原告膀胱持续造瘘，腰1椎爆裂性骨折参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，分别构成五级伤残和九级伤残。被告施可富公司支付鉴定费1000元。
2014年2月20日原告以施可富公司和李保波为被告诉至本院，要求二被告赔偿原告医疗费、误工费，护理费等损失共计111083元，后将诉讼请求增加至224161.11元。本案审理过程中，被告施可富公司未提供证据证明将大棚维护工程承包给李保波。
对于原告的损失，原告主张有医疗费64309.81元、误工费15249.15元（49.35元／天×309天），护理费2418.15元（49.35元／天×49天）、住院伙食补助1470元（30元／天×49天），伤残赔偿金135936元，精神抚慰金4000元，后续治疗费5000元、鉴定费800元、交通费1006元。被告施可富公司认为原告主张的误工费和精神抚慰金过高，误工时间在法医鉴定书上没有体现，后续治疗费应在实际发生后另行主张。
上述事实由原被告陈述，原告提交的身份证、法医鉴定意见书、病历、出院结算单、门诊收费收据、用药明细、法医鉴定书单据、交通费单据、证人李贞群的证言等证据为证。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告在为被告施可富公司维修大棚时受到损害，应认定双方形成劳务关系，原告在提供劳务时受到损害，被告施可富公司作为接受劳务一方负有赔偿责任。被告施可富公司主张大棚维修的劳务发包给李保波无证据证实，本院不予采信。原告在施工时未尽到安全注意义务，对自身损害的发生也有过错，应适当减轻被告施可富公司的赔偿责任。根据查明的事实，本院认为原告的损失由其自行承担20%，被告施可富公司承担80%为宜。
《最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》（2013）他8复函已明确，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。根据该答复意见，原告的损伤应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准分别确定为五级伤残和九级伤残。原告因伤致残，遭受到一定精神痛苦，原告要求赔偿精神损害合法有据，根据原告的伤残情况，本院认为原告主张4000元精神抚慰金并无不妥。原告因伤残持续误工，误工时间可计算至定残日前一天。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本案原告伤情较重，且多次转院治疗，本院认为原告主张的交通费数额与其实际支出相符，足以采信。对于后续治疗费用，该费用虽尚未实际发生，但根据鉴定结论可以确定是以后必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据原告的伤情及治疗情况，本院确认原告因受伤造成的损失为医疗费64856.74元、误工费15249.15元（49.35元／天×309天）、护理费2418.15元（49.35元／天×49天）、住院伙食补助1470元（30元／天×49天）、伤残赔偿金131688元（212400元×62%）、精神抚慰金4000元、鉴定费800元、交通费1006元、后续治疗费5000元，合计226488.04元。被告施可富公司垫付的26000元医疗费和被告施可富公司交纳的1000元重新鉴定费应从其应承担的损失中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告临沂施可富化肥有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告李贞松医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、交通费、法医鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金和后续治疗费共计181190.40元（包括被告临沂施可富化肥有限公司支付的1000元鉴定费和垫付的26000元医疗费）。
二、驳回原告李贞松的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4662元减半收取2331元，保全费1120元，由原告李贞松负担1104元，被告临沂施可富化肥有限公司负担2347元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审判员 赵德利
二〇一四年十月十五日
书记员 李贺磊