福建省浦城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0722刑初11号
被告人祝忠富，男，1965年7月5日出生，汉族，初中文化，住福建省浦城县。因涉嫌非法占用农用地罪于2015年12月21日被浦城县公安局取保候审。2017年2月15日被本院继续取保候审。
辩护人彭林安，福建皇华律师事务所律师。
被告人罗吉峰，男，1976年8月30日出生，汉族，初中文化，住福建省浦城县。因涉嫌非法占用农用地罪于2016年9月23日被浦城县公安局取保候审。2017年2月15日被本院继续取保候审。
辩护人张乘勇，福建皇华律师事务所律师。
被告人徐天泉，男，1963年4月11日出生，汉族，初中文化，住福建省浦城县。因涉嫌非法占用农用地罪于2016年9月23日被浦城县公安局取保候审。2017年2月15日被本院继续取保候审。
辩护人陆斌，福建皇华律师事务所律师。
福建省浦城县人民检察院以浦检生刑诉（2017）1号起诉书指控被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉犯非法占用农用地罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用简易程序，于2017年3月22日公开开庭进行了审理，浦城县人民检察院指派检察员陈辉出庭支持公诉，被告人祝忠富及其辩护人彭林安、被告人罗吉峰及其辩护人张乘勇、被告人徐天泉及其辩护人陆斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年4月，被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉共同出资建浦城县吉富新型环保砖有限公司（该公司于2014年3月6日在浦城县市场监督管理局登记注册，祝忠富为法定代表人），同时选定浦城县莲塘镇下沙村“炭山下”山场（33林班3大班2、9小班）作为公司厂房及生产经营场所。之后，在未经有关行政部门许可的情况下，祝忠富、罗吉峰、徐天泉三人从“炭山某”山场取土制砖，并占用部分农田用于厂房建设和生产经营使用。共占用林地（水源涵养林）9.9454亩，占用基本农田面积2.256亩，经浦城县森林刑事案件鉴定意见书认定，被改变用途的9.9454亩林地植被灭失且耕作层已移除。经浦城县农业局专家现场技术评估，2.256亩耕地不适宜耕种。
本院另查明，被告人祝忠富与张某联系承包“炭山某”山场，罗吉峰、徐天泉共同参与，三被告人与下沙村委会签订合同，承包该山场投资创办浦城县吉富新型环保砖有限公司，其中祝忠富占公司62%股份，负责公司全面事务；被告人罗吉峰占20%股份，负责材料、采购事务；被告人徐天泉占18%股份，负责维修等事务。生产过程中，三被告人将取土事宜承包给他人，使用装载车（铲车）挖铲林地取土。2014年至2015年共取土制砖2595120块，非法获利50000元。
本院还查明，2015年12月21日，被告人祝忠富到公安机关投案，2016年9月23日，被告人罗吉峰、徐天泉到公安机关投案，如实供述上述犯罪事实,公安机关并于案发后扣押被告人祝忠富所退出的赃款40000元；审理过程中，被告人祝忠富还退出赃款10000元。三名被告人已拆除占用农用地上所建钢棚面积1694.6平方米，并在非法占用农用地上植树以恢复地貌。此外，因本案改变林地用途，被浦城县林业局于2013年5月25日行政处罚，罚款10005元。
上述事实，被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉在开庭审理过程中亦无异议，且有浦城县吉富新型环保砖有限公司工商登记信息、合同二份、公司帐目、莲塘林业站提供的证明材料、浦城县公安局扣押决定书、农技站情况说明及现场图、关于“炭山下”山场情况说明、入库单、出库单、莲塘镇下沙村炭山下平面图、林业行政处罚决定书、户籍证明、前科情况查询、归案经过等书证；证人郑某2、郑某1、黄某、张某、曾某、徐某、柴某等人的证言；被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉的供述与辩解；浦城县森林刑事案件司法鉴定意见书、浦城县农业局关于莲塘镇下沙村耕地因砖厂生产被破坏的评估意见、现场勘查笔录、辨认笔录、现场勘验平面示意图、现场勘查照片及本院现场勘验笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉违反土地管理法规，未经林业行政部门审批，非法占用林地，改变林地用途，造成林地毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控罪名成立。本案为共同故意犯罪，其中被告人祝忠富所起作用较大，应根据三被告人在共同犯罪中所起作用大小处罚。案发后，三被告人投案自首，如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。三被告人非法占用毁坏部分农田及水源涵养林地，应酌情从重处罚。被告人退出赃款，可酌情从轻处罚。在审理过程中，三被告人已退出大部分占用农用地并植树，还可酌情从轻处罚。公诉机关提出被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉具有自首、退赃的量刑情节及辩护人提出被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉具有自首、退赃，有悔罪表现等从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。故根据被告人祝忠富、罗吉峰、徐天泉的犯罪事实、情节及悔罪表现，结合本院委托浦城县司法局审前社会调查评估意见，可对三名被告人从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、最高人民法院《关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第四百三十九条第二款之规定，判决如下：
一、被告人祝忠富犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币35000元（扣除行政处罚6203元，尚应缴纳28797元）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人罗吉峰犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币25000元（扣除行政处罚2001元，尚应缴纳22999元）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人徐天泉犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币25000元（扣除行政处罚1801元，尚应缴纳23199元）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、对被告人祝忠富退出的违法所得50000元予以没收上缴国库，其中40000元由扣押机关浦城县公安局森林分局负责上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚胜宇
审 判 员 季清惠
人民陪审员 谢荣伟
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 徐杨宇
附：本案所依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》
第四百三十九条第二款行政机关对被告人就同一事实已经处以罚款的，人民法院判处罚金应当折抵，扣除行政处罚已执行的部分。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上;
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。
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