山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）晋市法刑终字第262号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）栗XX，男，出生于1968年10月20日，汉族，初中文化，阳城县人，农民。
上诉人（原审被告人）徐XX，男，出生于1973年2月2日，汉族。
辩护人胡中富，山西君宜律师事务所律师。
阳城县人民法院审理的自诉人栗XX以被告人徐XX犯故意伤害罪，并由此造成经济损失为由一案，于2015年7月23日作出（2015）阳刑自初字第6号刑事附带民事判决。宣判后，自诉人暨附带民事诉讼原告人栗XX，被告人徐XX均不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，询问自诉人，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，栗XX家与徐XX家的土地相邻，两家一直有土地纠纷和矛盾。2014年9月10日上午8时许，栗XX家用水泥浆抹房屋后的滴水，徐XX和其妻子畅XX来到栗XX家房后，二人父亲畅XA也在，畅XX用锄扒栗XX家的滴水，栗XX的妻子杨XX去夺畅XX手里的锄，二人争夺了一会分开了。畅XX、徐XX、畅XA走到栗XX家房前面，畅XX气得去踩栗XX家种在地里的芝麻，栗XX上前拉畅XX，徐XX将栗XX摔翻在地，用脚在栗XX脸上踹，杨XA、郭XX将徐XX和栗XX拉开，栗XX的右眼肿了，徐XX、畅XX、畅XA离开了现场。后栗XX的妻子杨XX拨打了电话报警，民警及时赶到现场处理，并将栗XX送往北留镇中心卫生院治疗，经医诊断为右眼挫伤，鼻、口腔软组织损伤，住院1天，花医疗费80.75元；案发第二日栗XX从北留中心卫生院出院到阳城县眼科医院住院治疗，经医主要诊断为右眼钝挫伤，住院28天，花医疗费7162.92元。栗XX在阳城县眼科医院、阳城县人民医院、惠康药店花检查费、医药费共805.74元。栗XX之损伤，经阳城县公安局法医鉴定，构成轻伤二级。栗XX为鉴定伤情花照相费180元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
一、书证
1、受案登记表，证明2014年9月10日9时11分，阳城县公安局接杨XX电话报案称：在北留镇西神头村有人打架，要求处理。
2、徐XX的户籍证明，证明被告人徐XX为完全负刑事责任能力人。
3、北留镇中心卫生院诊断证明书、住院病历、住院病员费用清单、出院证、住院医药费收据1支，证明2014年9月10日自诉人栗XX送往北留镇中心卫生院治疗，经医诊断为右眼挫伤，鼻、口腔软组织损伤；9月11日出院，花费医疗费80.75元。
4、阳城县眼科医院门诊病历手册、收费票据6支，证明自诉人栗XX在阳城县眼科医院花医药费385.84元。
5、阳城县眼科医院住院病历、出院病人医疗收费汇总单、出院证、住院医药费收据1支，证明2014年9月11日自诉人栗XX在阳城县眼科医院住院治疗，经医主要诊断为右眼钝挫伤，住院28天，花医疗费7162.92元。
6、阳城县人民医院收费单据2支，证明自诉人栗XX在阳城县人民医院花检查费378.6元。
7、惠康药店交款单1支，证明自诉人栗XX购药花费41.3元。
8、阳城县工艺美术厂出具的收据2支，证明自诉人栗XX鉴定伤情花照相费180元。
9、交通费单据4支，证明自诉人栗XX花费的交通费情况。
二、证人证言
1、证人畅XX（徐XX的妻子）证言，我家与栗XX家的田地是挨着的，栗XX家房后和房前面种芝麻的地都是我家的地，我们两家的土地纠纷一直没有解决。2014年9月10日上午8点多，我和我丈夫徐XX一起去栗XX家房后，我父亲畅XA也在，我看见栗XX家房后刚用水泥浆抹了滴水，我就用锄将刚抹的滴水扒了，这时栗XX老婆过来骂我，和我争夺锄，我们俩分开后，我和徐XX、畅XA就走了，我走到栗XX家房前的时候，看见栗XX家在我家地里种的芝麻，我气的上前踩芝麻，栗XX来拉我的衣服，其他的我就记不得，我记得杨XB和我丈夫互相抱在地上。
2、证人畅XA（徐XX的父亲）证言，我家与栗XX家的田地是挨着的，栗XX家房后和房前面种芝麻的地都是我家的地，我们两家的土地纠纷一直没有解决。2014年9月10日8点多，我看见栗XX家用水泥浆抹的滴水占了我家的地，我气的拿起锄扒了几下，我女儿畅XX和女婿徐XX也来了，畅XX拿起锄把刚抹的滴水扒了，栗XX老婆骂我女儿，和我女儿争夺锄，争了一会分开后，我和畅XX、徐XX就走了。我们走到栗XX家房前的时候，畅XX就踩栗XX种在我家地里的芝麻，栗XX来拉畅XX，我把畅XX拉走了，拉开后我看见栗XX脸上眼部肿了，当时我和畅XX、栗XX在场，徐XX走在我们前面，可能还有栗XX家的亲戚在场。
3、证人郭XX证言，2014年9月10日9点左右，我骑着三轮摩托车准备去栗XX家，走到栗XX家门前的大路上，我看见畅XA的女儿去小路边的地里拔栗XX家的芝麻，这时栗XX上前用手去拉住不让拔，徐XX（徐XX）上前用胳膊卡住栗XX的脖子，从栗XX背后把栗XX摔翻在地上，徐XX摁着栗XX，栗XX蹬着腿挣扎，徐XX用脚在栗XX脸上踹了几脚，我赶紧上前拉架，拉开后畅XA和其女儿、徐XX就走了，栗XX的眼部肿了。栗XX家房屋后面是畅XA家的田地，两家因为土地纠纷一直有矛盾，房屋前面的地两家也有纠纷。
4、证人栗XA证言，2014年9月10日上午9点左右，我在栗XX家房屋后用水泥抹滴水，畅XA和畅XA的女儿、女婿过来，畅XA拿起锹铲水泥滴水，我就过房西墙了。我听说栗XX被畅XA及畅XA家人打了，我看见栗XX的右眼肿了，黑青了。
5、证人杨XX（栗XX的妻子）证言，2014年9月10日上午8点多，我听说畅XA在我家房后铲我家刚抹的水泥滴水，我过到房后看见畅XA的女儿畅XX用锄扒滴水，我去夺畅XX手里的锄，畅XX用手在我脸上抓了一下。我见栗XX过来了，就拉着栗XX去了房屋前面，我上楼去拿胶鞋，等我下来后发现栗XX的眼部肿了，栗XX说畅XX去拨我家的芝麻，栗XX去拦着不让拔，徐XX就上前从背后把栗XX摔翻在地上，并在栗XX脸上踹了一脚，听后我就打电话报警，派出所的人来了现场了解情况后，把栗XX送往北留卫生院治疗。
6、证人杨XA证言，别人也叫我杨XB，2014年9月10日上午8点多，我在我姨夫栗XX家帮忙干活，我拉了一车水泥浆要倒浆的时候，我看见畅XA在栗XX身上打了一下，不知道怎么栗XX就倒在地了，接着徐XX（徐XX）在栗XX脸上、身上一直踹，我赶紧跑过去将徐XX和栗XX拉开了，栗XX的右眼部肿了，郭XX也拉架了。
三、被害人陈述
被害人栗XX陈述，2014年9月10日上午8点多，我听说畅XA、畅XX把我家刚抹的水泥滴水扒了，我过到房后看见刚抹的水泥滴水已经都被扒了，畅XA、徐XX、畅XX走了，我到房前面让我妻子杨XX上楼去拿胶鞋，我看见畅XX去踩我家的芝麻，我就上前拉畅XX不让踩，徐XX从背后把我摔翻在地上，接着用脚在我脸上踹了一脚，踹在了我的右眼部，郭XX把我拉开了，畅XA、徐XX、畅XX离开了现场。我告诉我妻子杨XX徐XX打了我，我妻子就打电话报警，派出所的人来了现场了解情况后，把我送到北留卫生院治疗。
四、被告人供述
被告人徐XX供述，我家与栗XX家的田地是挨着的，栗XX家房后和房前面种芝麻的地都是我家的地，我们两家的土地纠纷一直没有解决。2014年9月10日上午8时许，我和我妻子畅XX看见村里有拉水泥浆干活的，就到栗XX家房后，我父亲畅XA也在，栗XX家房后刚用水泥浆抹了滴水，我妻子畅XX用锄把栗XX家刚抹的滴水扒了，栗XX老婆过来和我妻子争夺锄，我把我妻子、我父亲叫走了。我们走到房前的时候，我走在前面，我妻子和我父亲走在后面，我听见我妻子说“我家的地她家怎么种上芝麻了”，接着我听见吵了两句，我扭头看见我妻子和栗XX互相撕扯着，我过到跟前把我妻子拉开，我们就回家了，我妻子说当时气得就上前踩了几颗芝麻，栗XX来拦，二人撕扯了。
五、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书，证明自诉人栗XX外力作用致右眼挫伤、右眼外伤性虹膜睫状体炎、右眼角膜全层裂伤……，经治疗，右眼视力0.5，矫正视力0.8，右眼角膜裂伤愈合，右眼前方积血未行手术治疗，积血吸收。依照《人体损伤程度鉴定标准》之规定，构成轻伤二级。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
现场照片及说明，证明栗XX家房后的水泥滴水和房前路边芝麻地里的芝麻等现场情况，以及自诉人栗XX右眼肿胀的面部受伤情况。
综合本案庭审举证质证过程，对上述证据分析认为，案发当时畅XX、畅XA、杨XX、栗XA、郭XX、杨XA均是在场人员，郭XX、杨XA还为自诉人栗XX和被告人徐XX进行了拉架，二证人郭XX、杨XA就直接看见和感知到的案件事实所作的陈述，与畅XA、畅XX的证言不矛盾，与杨XX、栗XA听他人转述后所作的陈述也不矛盾，又与被害人栗XX的陈述能够相互印证，而且案发后被害人亲属及时报警，民警赶赴现场及时询问了在场证人杨XX、栗XA、郭XX，对现场情况和被害人的伤情进行拍照固定，并及时将被害人送往医院诊治，故对郭XX、杨XA等上述证人证言及被害人栗XX的陈述均可以采信，作为定案依据；住院病历、现场照片及说明等其余证据能够相互印证，本院予以确认。
原审法院认为，被告人徐XX的妻子因土地纠纷与自诉人栗XX发生撕扯，被告人徐XX见状殴打自诉人，致自诉人轻伤，被告人徐XX的行为构成故意伤害罪，应当追究刑事责任，且应承担民事赔偿责任。综合上述本院已经确认的证人证言、被害人栗XX的陈述、现场照片、医院诊断证明、法医鉴定书等有效证据，认定被告人徐XX的行为致自诉人栗XX右眼受伤的事实已排除合理怀疑，达到证据确实、充分的证明标准。被告人徐XX辩解没有伤害自诉人栗XX的意见，不予采纳。自诉人栗XX因伤所造成的各项经济损失为：1、自诉人主张的医疗费7932.2元有医院收费单据证明，予以支持；2、护理费2356.54元（81.26元×29天）；3、住院伙食补助费1450元（50元×29天）；4、营养费580元（20元×29天）；5、误工费2356.54元（81.26元×29天），自诉人主张误工时间为6个月，没有医院出具的证明，不予支持；6、自诉人提供的交通费票据与在本县住院治疗的情况不符，交通费酌情确定为400元；7、鉴定照相费180元；合计15255.28元。自诉人所主张的后期治疗费待实际发生后另行主张；其所主张的精神抚慰金没有法律依据，不予支持。对上述费用，由被告人徐XX承担全部民事赔偿责任。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人徐XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算）二、被告人徐XX赔偿自诉人栗XX医疗费、护理费等各项经济损失15255.28元。
自诉人暨附带民事诉讼原告人栗XX的上诉请求，原判对徐XX量刑过轻，要求重判，民事赔偿不合理，应全部支持我的民事赔偿诉请。
被告人徐XX的上诉请求及理由。请求：1、撤销原判第一项，改判上诉人无罪。2、撤销原判第二项，查清事实，分清责任，依法改判。理由：1、上诉人既无主观伤害之故意，也无客观伤害行为，判决上诉人构成故意伤害罪是认定事实不清，证据不足。2、原判在未分清民事过错责任前提下，判决赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费，营养费、鉴定费等15255.28元存在事实不清，适用法律错误。
被告人徐XX的辩护人的辩护意见：1、被上诉人因修建房屋，擅自在上诉人承包的土地上堆放石料及违法在上诉人土地上种植芝麻等行为，是引发本案的诱因，存在明显的过程。2、一审判决认定案件事实的证据不足，且证据之间相互矛盾，无法相互印证上诉人殴打并造成被上诉人受伤的事实。3、上诉人无犯罪前科，是一个遵纪守法的公民。4、一审判决上诉人赔偿被上诉人各项经济损失15255.28元，证据不足，适用法律错误。二审法院应在查清事实基础上，依法撤销一审错误判决，改判上诉人无罪，驳回被上诉人民事部分诉讼请求。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，自诉人栗XX家与被告人徐XX家耕地相邻，两家因土地使用产生矛盾，多年一直未得到有效解决。2014年9月10日上午，被告人徐XX之妻见自诉人家刚抹好的水泥滴水抹在自家耕地上，便用锄头扒毁自诉人刚抹好的水泥滴水，后又去拔自诉人家种植在被告人家地里的芝麻时，与自诉人发生撕扯，被告人徐XX见状上前将自诉人栗XX摔倒在地，并在自诉人脸上踹了一脚，致自诉人受伤住院治疗，经鉴定，自诉人栗XX的伤情构成轻伤二级，被告人的行为构成故意伤害犯罪，应予刑罚惩处，其行为给自诉人所造成的医疗等经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。自诉人在面对被告人之妻扒毁自家刚抹好的水泥滴水和拔自家种植的芝麻问题，未采取合法方式解决，而是动手去拉拽被告人徐XX之妻，其行为对本案的形成起到了直接的诱发、激化作用，具有一定的过错，可酌情减轻被告人的民事赔偿责任。鉴于被告人徐XX是临时起意的激情犯罪，可对其酌情从轻处罚。自诉人栗XX上诉所提请求不成立，不予支持。被告人徐XX的上诉请求和理由，及其辩护人的辩护意见中合理部分予以支持。原判认定被告人构成犯罪的事实清楚，证据确实充分，定性正确，但在判处时未考虑自诉人对本案的发生存在过错和被告人徐XX在本案中的犯罪动机和主观恶性大小，所判不妥，应予纠正。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
撤销山西省阳城县人民法院（2015）阳刑自初字第6号刑事附带民事判决；
二、被告人徐XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算）
三、被告人徐XX赔偿自诉人栗XX医疗费、护理费、误工费等各项经济损失15255.28元的80%，即12204.22元；自诉人栗XX的其余损失自负。
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一五年九月七日
书记员 冯雯雯