云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云29刑终74号
原公诉机关云南省祥云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王洪，农民。因本案于2015年7月10日被刑事拘留,同年8月13日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。
辩护人聂乘亚，云南欣晨光律师事务所大理分所律师。
云南省祥云县人民法院审理祥云县人民检察院起诉指控原审被告人王洪犯非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年3月15日作出（2016）云2923刑初7号刑事判决。原审被告人王洪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年以来,被告人王洪先后从刘本恒、张啓兴、
董光烈等人处拿来5支疑似枪支及部分疑似弹药,并一直非法持有。2015年7月9日22时许,祥云县公安局民警在开展打零收戒、治爆缉枪专项行动中,在被告人王洪位于祥云县云南驿镇旧站村紫金山坡顶的住宅内抓获被告人王洪,并查获疑似枪支5支、疑似枪弹25发、疑似黑火药一袋。经称量,查获的疑似黑火药一袋净重304.27克。经大理白族自治州公安司法鉴定中心鉴定,查获的5支疑似枪支中有1支是以压缩气体为动力的5.5毫米制式气步枪(民用枪支),有1支是以火药为动力的“松鼠”牌16号制式猎枪(民用枪支),有1支是以火药为动力的自制猎枪,有2支不能确定是否为枪支;查获的25发疑似枪弹中有11发是“56式”7.62毫米步枪弹,有5发是“53式”7.62毫米步枪弹,有9发是16号猎枪弹。
被告人王洪吸食毒品。2015年5月份以来,被告人王洪无偿为吸毒人员赵建中、王崇云提供毒品××,并多次容留二人在其位于祥云县云南驿镇旧站村紫金山坡顶的住宅内吸食毒品××。2015年7月9日22时许,民警在王洪的住宅内抓获吸毒人员赵建中、王崇云,并查获毒品××片剂可疑物1管零2颗,经称量净重2.08克。经大理白族自治州公安司法鉴定中心鉴定,查获的毒品××片剂可疑物中检出甲基苯丙胺。
上述事实，有以下证据证实：
1、受、立案文书，证实本案系祥云县公安局在开展打零收戒、治爆缉枪专项行动中，于2015年7月9日22时许在被告人王洪位于祥云县云南驿镇旧站村紫金山坡顶的住宅内查获疑似枪支5支、疑似枪弹25发、疑似黑火药一袋，同时抓获了涉嫌与王洪一起吸食毒品的王崇云、赵建中，公安机关于同日立案侦查。
2、户口证明，证实被告人王洪的身份情况。
3、抓获经过，证实被告人王洪抓获归案的情况。
4、强制措施文书，证实对被告人王洪采取强制措施的时间等情况。
5、搜查证、搜查笔录及现场搜查照片，证实对被告人的住宅进行搜查，查获疑似枪支5支、疑似黑火药1袋、疑似子弹25发、疑似甲基苯丙胺可疑物片剂22颗（1管零2颗）。被告人王洪对上述搜查情况进行了指认。
6、扣押物品、文件清单，证实公安机关依法扣押了查获的甲基苯丙胺可疑物片剂2.08克、疑似黑火药可疑物304.27克、疑似枪支5支、疑似枪弹25发、购枪发票1份、猎枪证1本。
7、称量笔录、称量记录表、取样笔录及称量、取样照片，证实经称量，查获的疑似黑火药净重304.27克；查获的1管零2颗甲基苯丙胺可疑物净重2.08克，并对2.08克毒品可疑物进行取样送检。
8、辨认笔录及辨认照片，证实被告人王洪辨认出从其家中查获的5支疑似枪支分别来源于奚林、刘本恒、董光烈、李文荣、张啓兴处；查获的疑似子弹25发、疑似黑火药1袋分别来源于毛艳、杨康及奚林处；辨认出从其家中查获的甲基苯丙胺可疑物1管零2颗系在吸食过程中不慎遗落到茶几、沙发下面。
9、司法鉴定文书及鉴定意见通知书，证实经鉴定，查获的疑似枪支中1支系以压缩气体为动力的5.5mm制式气步枪（民用枪支），1支疑似枪支系以火药为动力的“松鼠”牌16号制式猎枪（民用枪支），1支疑似枪支系以火药为动力的自制猎枪，送检的另外2支疑似枪支不能确定是否为枪支；送检的25发疑似枪弹中的11发为“56式”7.62毫米步枪弹，另外5发为“53式”7.62毫米步枪弹，另外9发为16毫米猎枪弹。送检的甲基苯丙胺可疑物检材中检出甲基苯丙胺，鉴定结论已书面告知被告人王洪。
10、行政处罚决定书、现场检测报告书及吸毒成瘾报告，证实经检测赵建中的尿液××呈阳性，王崇云的尿液吗啡、××均呈阳性；经辖区派出所认定，赵建中、王崇云系吸食毒品成瘾，被公安机关行政拘留15日。经检测认定王洪吸食毒品成瘾。
11、情况说明，证实被告人王洪供述中提到的奚林、毛艳未能查实在案；侦查机关对被告人王洪提供的他人涉嫌买卖盗抢车辆的线索未能查实；因年代久远，无法对扣押在案的猎枪证1本、购枪发票1份进行鉴定。
12、证人证言。
（1）赵建中的证言，证实其在王洪家开大车和装载机，2015年5月开始在王洪家吸食××，其看见王洪以烫吸的方式吸食毒品后就向王洪讨要“小马”吸食，有时看到王洪家桌上摆着“小马”会直接拿了吸食，王洪没有阻止。其最近一次吸食毒品是2015年7月9日20时许在王洪家中吸食了两颗“小马”，王洪的外号叫“老肚子”。
（2）王崇云的证言，证实其于2015年6月初开始在王洪家吸食××，其吸食的毒品是王洪提供的，帮王洪开挖机的鹤庆人小赵也在王洪家吸食过王洪给的××。2015年7月9日晚，王洪给其和小赵各两颗××吸食。
（3）刘艳兰的证言，证实其和王洪系夫妻，案发前其就发现家中放有枪，但不知道枪的来源，其劝过王洪不要将枪放在家中。其知道王洪吸食毒品，王崇云和赵建中在2015年6、7月跟王洪在石场上做活。
（4）刘本恒的证言，证实其在五、六年前拿过给王洪一支坏了的长管半自动猎枪请王洪修理，王洪一直没有还给其。这支枪是其1996年在安宁市公安局购买的，并在峨山县公安局办理过猎枪证。
（5）张啓兴的证言、证实其认识旧站村的王洪，外号叫“老犊子”。其有一支枪身为绿色的坏了的气枪，因王洪说认识修枪的人，其于2015年春节后拿给王洪为其修理，其没有问过王洪该枪的情况，枪一直放在王洪家。
（6）董光烈的证言，证实其曾拿过给王洪一支射钉枪改装的枪。
（7）杨康的证言，证实其曾给过王洪一袋黑火药，还见过王洪用一支猎枪打猎。
（8）李文荣的证言，证实其在1993年左右买了一支气枪，因时间长，木把已经老化，一直丢在家中，王洪看见后说拿去改猎枪，其将枪给了王洪。
14、被告人王洪的供述与辩解，证实其于2011年开始吸食“小马”（××），在家中吸食毒品时被王崇云、赵建中看见，王崇云、赵建中就向其讨要毒品吸食，其给过他们“小马”吸食，但没有收过钱。其吸食的毒品是向别人买的，案发时在其家中查获的1管零2颗“小马”应该是其以前吸食时不注意遗漏到茶几、沙发下面的，并非刻意藏匿。在其家中查获的枪支中有一支是奚林请其修理的猎枪，另一支是刘本恒请其修理的，2014年董光烈拿给其一支气枪请其调准星，张啓兴也拿了给其一支枪。2014年其向刘厂的李文荣借了一支气枪打松鼠，这五支枪直到被查获时一直放在家中。查获的步枪子弹是左所村的毛艳给其的，另外的子弹是奚林给的。查获的黑火药是杨康给其的。
原判根据上述事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十七条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款(二)项之规定，作出如下判决：一、被告人王洪犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。二、扣押在案的枪支、疑似枪支、子弹、黑火药、甲基苯丙胺2.08克等违禁品予以没收。宣判后，原审被告人王洪以“原判认定事实不清，其不是故意非法持有枪支，不属于情节严重；归案后有立功表现，请求对其减轻处罚并适用缓刑”为主要理由，提出上诉。其辩护人提出“上诉人王洪非法持有枪支的主观恶性不大，社会危害性极小，没有造成严重后果；归案后如实供述，且具有检举、揭发他人犯罪的立功表现，请求减轻处罚并适用缓刑”的辩护意见。
经审理查明，原判认定原审被告人王洪于2010年以来先后
从刘本恒、张啓兴、董光烈等人处获取5支疑似枪支及部分疑似弹药后非法持有。2015年7月9日22时许,祥云县公安局在开展打零收戒、治爆缉枪专项行动中,在原审被告人王洪住宅内查获疑似枪支5支、疑似枪弹25发、疑似黑火药一袋。经称量,查获的疑似黑火药一袋净重304.27克。经鉴定,查获的5支疑似枪支中1支系以压缩气体为动力的民用枪支,2支系以火药为动力的民用枪支,其余2支不能确定是否为枪支。原审被告人王洪于2011年开始吸食毒品。2015年5月至案发,其无偿为吸毒人员赵建中、王崇云提供××,并多次容留二人在其住宅内吸食。案发时，民警在其住宅内抓获吸毒人员赵建中、王崇云,并查获毒品××片剂可疑物1管零2颗。经称量，净重2.08克。经鉴定,查获的毒品××片剂可疑物中检出甲基苯丙胺的事实成立。原判据以定案的证据均经庭审举证、质证、认证，证据确实、充分，本院予以确认。原审被告人王洪“原判认定事实不清”的上诉理由，与审理查证的事实及证据不符，不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）王洪违反国家对枪支的管理规定,明知是管制的枪支而非法持有以火药为动力的民用枪支2支，以压缩气体为动力的民用枪支1支,其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪，且属情节严重；上诉人王洪明知他人吸食毒品，仍为他人提供毒品，并放任或容留他人在其住所内吸食，其行为已构成容留他人吸毒罪，均应依法处罚。上诉人王洪在判决宣告以前一人犯数罪，应对其数罪并罚。其归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。上诉人王洪及其辩护人提出其有立功表现，经核查，无检举揭发他人犯罪线索的情节，立功表现不能成立。上诉人王洪提出“其不是故意非法持有枪支，不属于情节严重；归案后有立功表现，请求对其减轻处罚并适用缓刑”的上诉理由及其辩护人提出“上诉人王洪非法持有枪支的主观恶性不大，社会危害性极小，没有造成严重后果；归案后具有检举、揭发他人犯罪的立功表现，请求减轻处罚并适用缓刑”的辩护意见，无事实及法律依据，不予采纳。扣押在案的枪支、疑似枪支、子弹、黑火药及甲基苯丙胺2.08克等均属违禁品，应予没收。原判定罪准确，量刑及并处罚金适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王锐德
审判员 和银芳
审判员 杨丽娟
二〇一六年六月七日
书记员 李晓铨