河南省汝阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汝刑初字第62号
公诉机关汝阳县人民检察院。
被告人谢某某，男，1957年8月29日出生。曾因犯滥伐林木罪于2007年8月13日被汝阳县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金4000元。因涉嫌盗窃犯罪于2015年5月6日被汝阳县森林公安局取保候审。
被告人张某某，男，1962年9月12日出生。因涉嫌盗窃犯罪于2015年5月6日被汝阳县森林公安局刑事拘留，同年6月3日被汝阳县森林公安局逮捕。
辩护人，汝阳县法律援助中心指派律师。
汝阳县人民检察院以汝检诉刑诉（2015）78号起诉书指控被告人谢某某、张某某犯盗窃罪，于2015年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭审理了本案。汝阳县人民检察院指派检察员刘钢出庭支持公诉，被告人谢某某、被告人张某某及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
汝阳县人民检察院指控，2015年4月22日至24日，被告人张某某伙同被告人谢某某组织他人在某某镇某区盗挖野生杜鹃花317墩，价值16410元。对以上指控，当庭宣读出示了二被告人供述；证人韩某某、张某1、潘某某、李某某、王某某、周某某、郭某某、狄某某、张某2、韩某1、牛某某、曾某某、谭某某、陈某某、雷某某、张某3、雷某1等人的证言；价格鉴定结论书；辨认笔录；现场勘验笔录；刑事判决书；被告人户籍及现实表现证明等证据。指控认为，被告人谢某某、张某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任，系共同犯罪。建议对被告人谢某某、张某某判处一年左右有期徒刑，并均可适用缓刑。
二被告人对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，并自愿认罪。
辩护人的意见是，被告人张某某是收购杜鹃花，并不是指使他人去挖，也没有指使他人具体去哪里挖。
经审理查明，2015年04月22日至24日，被告人张某某伙同被告人谢某某组织他人在某某镇某区盗挖野生杜鹃花317墩，价值16410元。后涉案的野生杜鹃花已栽到某某景区。2015年5月5日，被告人谢某某到汝阳县森林公安局投案自首。
以上事实，有以下经过当庭质证的证据证实。
1、被告人谢某某的供述。供述称2015年4月15日左右，山东的大某某给我打电话问我能收映山红疙瘩不能，我说能。说的是映山红疙瘩价格以5-50元收购，收好后装上车送到高速路口付款，另给我3000元钱好处费。我找着张某某说“来了两个外地人，他们想在咱这收点映山红疙瘩，想占用一下选场的地方，问问行了咱不亏人家，给他一百元钱”。后张某某和我说有两间房子，和他妻哥韩某某说好了。我还说让张某某招呼着收收到时俩人平分钱，张某某说“行”。我把两个山东人给张某某介绍认识了，张某某就开着车拉着山东人招呼着收映山红疙瘩。最后是按一至三棵一墩的是15元至20元，四至六颗一墩的按25至30元一墩。大约是2015年4月18日开始收购的映山红，我和张某某分别打电话给我们认识的村民，让他们到山上采挖到映山红后再卖给我们。到4月24日中午在某某村某某沟口选某厂院内被汝阳县森林公安局当场查获407墩映山红，共收购了六天时间。收购的映山红我自己保存有收购映山红的帐单，具体质量价格由大某某自己看着定，我只负责联系人上山挖，联系人组织装车并运出汝阳。柳某某招呼着放哨。我和张某某合伙找人上山挖的，有我联系的人挖的，也有张某某联系的人挖的。我联系的有张某4、某某、还有我侄儿谢某1。张某某联系的有十八盘的张某5、谭某某；还有付店火庙村的张某2、周某1、牛某1。还有几个人是他们见我们要映山红疙瘩，自己上山挖的，送到那里卖给我们的，有韩某某娃、高某某、韩某1。
2、被告人张某某的供述。供述称2015年4月18号前后，谢某某跟我说“山东的客户来了，想收点映山红（杜鹃花）疙瘩，你去沟口（某某镇）看看有没有存放杜鹃花疙瘩地方。”我找到韩某某娃，他说选厂有两间闲房子，我和谢某某一起去看后谢某某说行。第二天谢某某和我说“拉一车杜鹃花山东人给我们4500元好处费，到时算账后除去杂费咱俩平分”，我当时说我拉点运费就行，谢某某说到时好说。到2015年4月22号左右，我和谢某某一个人开一辆五菱面包车，一起从付店往王坪方向，下去坡的一个村，在路边一个宴坪放了很多杜鹃花疙瘩，我的车装了大小26个，谢某某的车装的和我的差不多，装好后拉到沟口的选厂了，卸了车我谢某某又去每人拉了一车，我的车装了18个杜鹃花疙瘩。在王坪拉这些杜鹃花疙瘩是谢某某联系的，具体和谁联系的我不清楚。2015年4月23号晚上，我和谢某某每人开一辆面包车，大某某（周某4）在谢某某车上，我的车上坐的是大某某他亲戚，我们四人开车到某某沟里，谢某某和两个山东人看了杜鹃花疙瘩，谢某某记账，山东人谈价钱、看质量，当时还在蒿坪红瓦房油呛沟看过张某5的18个杜鹃花疙瘩，我的车上装了27个杜鹃花疙瘩，谢某某也装了20几个，张某5是我联系让他挖的杜鹃花疙瘩。我联系的有十八盘的谭某某、火庙村的周某某、牛某4和张某2，他三个挖了24个杜鹃花疙瘩，共600元钱，谢某某记的帐。谢某某联系的有谁我不清楚。付杜鹃花疙瘩钱都是谢某某记账付钱。映山红疙瘩价格从5到50元不等，要看形状好的、树头多的价钱高，反之则价钱低。我拉了四车总共大概有100个左右，我见谢某某拉了三车，总共多少映山红疙瘩我不清楚，谢某某那里记的有帐。我不知道张某5、谭某某弄的映山红疙瘩是在哪里挖的，张某2、周某某、牛某1弄的映山红疙瘩是在王坪乡与某某镇交界处挖的，都不是他们自己的林坡。
3、证人韩某某的证言。证实2015年4月22日下午天快黑时，谢某某和张某某带了一个山东的老板来找我，谢某某说帮他整点（收点）映山红（杜鹃花）疙瘩想暂时往我家磅房里面放，谢某某说给我掏100元钱。第二天早上我发现磅房里面堆放了好多映山红疙瘩，具体有多少我没细看。2015年04月24日凌晨3时左右，我听见我家院内有车响，我没穿外衣出来把灯打开，看见院内卸了一堆映山红疙瘩。我看见有两辆灰色面包车两个司机在车上，谢某某跟山东老板在院内。4月24日15时左右，村长带着护林员到我家，把我家院内和磅房里面的映山红疙瘩全部装车拉走了。他们堆放映山红疙瘩一墩上少的有三、四棵，多的有十几棵映山红，树枝被截，都留有五十公分左右树杆。从哪里里挖的我不知道。2015年04月21日，我挖了大小15个杜鹃疙瘩。4月23日，我到我的自留山上又挖了5个杜鹃疙瘩，这5个稍大一点。到了晚上，都卖给了谢某某，谢某某给我算的33个疙瘩220元，给我加了10元，是230元。
4、证人张某1的证言。证实2015年4月18日晚上，谢某某给我打电话说：“你在家没有事的话上山给我弄点映山红树挣些钱。”4月19日早上，我跟李某某说“咱俩一起上坡挖映山红卖吧。”李某某说行。吃过早饭，我和李某某每人在家拿了一把镢头和一把手锯就一起上泉水沟尾矿库坡上采挖映山红。当天我俩共挖了六墩，放在我家门口的车棚内。4月20日、21日我和李某某两人分别挖了10墩、12墩。4月22日下午，我俩又去每人弄了两墩。我和李某某共挖了61墩映山红，是在泉水沟组集体林坡挖的。
5、证人李某某的证言。证实2015年4月中旬，张某1和我说收映山红疙瘩的人和他说了，看能挖来映山红疙瘩不能。后我和张某1准备了镢头和手锯，我俩到泉水沟我自家的林坡上，第一天我和张某1挖了6个映山红疙瘩。我俩一共挖了7天，共61个映山红疙瘩，挖了的映山红疙瘩背到张某1家的车棚里了。
6、证人王某某的证言。证实2015年4月17日左右的下午，我碰到张某某。张某某给我说没有事的话上坡挖些映山红疙塔。我说没有挖过，不知道什么样的行，我不挖。张某某说“没有事，你挖吧，你挖过后我来看看。”我说行。中间停了大约两、三天吧。大约2015年4月20日左右的一天，我在里脑林坡上看到映山红，就在那里开始采挖了。当天挖了13墩映山红。张某某没有把映山红疙塔钱付给我，说等他装映山红疙塔的时候付钱给我。
7、证人潘某某的证言。证实2015年4月中旬，我和张某1、李某某上山挖映山红疙瘩了，我共挖了六七天，有31墩，谢某某收走了，给我了800元。
8、证人周某某的证言。证实2015年4月20日，我在家门口碰到了张某某，他说有人收映山红疙瘩，我就跟着他也去挖了，我挖了半天，弄了5个杜鹃疙瘩，张某某给我了60多块钱。
9、证人郭某某的证言。证实2015年4月23日，知道谢某某在收杜鹃疙瘩，我和高某4就到集体林坡上挖了20个杜鹃疙瘩，谢某某给我了300元钱。
10、证人狄某某的证言。证实我一共在马庙尾矿坝上挖了43个杜鹃花疙瘩，谢某某见到我了，给我说他收购杜鹃花疙瘩，谢某某共给我了550元。
11、证人张某2的证言。证实我在某某镇火庙村老宅后坡上挖了6个映山红疙瘩，是谢某某给我说有山东人收购，每个25元，一共给我了150元。
12、证人韩某1的证言。证实大概2015年4月18日，我见有人收购映山红疙瘩，就去挖了8个，送到选矿厂卖了，听说收购映山红疙瘩是谢某某在招呼的。
13、证人牛某某的证言。证实大概2015年4月15日，谢某某给我说他收杜鹃花疙瘩，我就在银鹿沟的山坡上挖了6个，给他送去了，还没给我钱。
14、证人曾某某的证言。证言2015年4月21日中午，我在香菇棚干活，有个开面包车的人从我那路过，问我有没有杜鹃花疙瘩，他说他叫谢某某，收杜鹃花疙瘩呢，我就在我们村后的自留坡上挖了35墩杜鹃花疙瘩，给我了大约1000块钱。
15、证人谭某某的证言。证实2015年4月19日下午，我见到谢某某，他和我说，能挖些杜鹃花疙瘩不能，他收购呢。我就挖了有6个杜鹃花疙瘩，一共卖了120元。
16、证人陈某某的证言。证实2015年4月中旬，谢某某开着一辆面包车到瓦房村联系挖杜鹃花的事，我知道后就在我们村的坡上挖了24墩杜鹃花卖给谢某某了，大概有五六百元。
17、证人雷某某的证言。证实2015年4月20日左右，谢某某开着一辆面包车到我香菇棚的外边，让我挖些杜鹃花，我就在我们村的坡上挖了13墩杜鹃花，都卖给谢某某了，卖了260元钱。
18、证人张某3的证言。证实2015年4月21日左右，张某某给我电话，让我挖些杜鹃花，我就在我们村的坡上挖了18墩杜鹃花，都送到张某某和谢某某那里了。
19、证人雷某1的证言。证实2015年4月20日左右，我哥雷某某给我打电话，让我挖些杜鹃花，谢某某收购呢，我就在我们村的坡上挖了19墩杜鹃花，卖了630元。
20、汝阳县森林公安局扣押物品、文件清单。证实扣押野生杜鹃花317墩。
21、汝阳县森林公安局现场勘验笔录及照片。证实案发现场情况，涉案的野生杜鹃花已栽到某某景区。
22、汝阳县森林公安局投案自首证明。证实2015年5月5日，被告人谢某某到汝阳县森林公安局投案自首。
23、抓获经过。证实张某某于2015年5月5日被汝阳县森林公安局抓获。
24、汝阳县人民法院刑事判决书。证实被告人谢某某因犯盗伐林木罪于2007年8月13日被汝阳县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金4000元。
25、户籍证明及现实表现证明。证实谢某某、张某某均系完全刑事责任能力人。
以上证据能够形成证据链条，足以认定上述事实。
本院认为，被告人谢某某、张某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑法，构成盗窃罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被盗的赃物已追退，依法可酌情对二被告人从轻处罚。被告人谢某某能够主动投案并如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人谢某某有犯罪前科，依法应酌情从重处罚。被告人张某某当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。参考公诉机关量刑建议及二被告人所居住社区意见，考虑适用缓刑不致对二被告人所居住社区产生重大不良影响，可对被告人谢某某、张某某适用缓刑。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
二、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 宁 念 渠
审判员 解 晓 生
审判员 张 乐 乐
二〇一五年九月十八日
书记员 王文杰（兼）