辽宁省灯塔市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）灯民初字第01302号
原告：张君凯，男，1972年9月20日出生，汉族。
委托代理人：王雅娟，辽宁王雅娟律师事务所律师。
被告：闫长福，男，1961年4月16日出生，汉族，住灯塔市柳条寨镇大观音阁村***号。
委托代理人：冯洪海，灯塔市宏凯法律服务所法律工作者。
委托代理人：黄艳茹，1962年2月28日出生，汉族。
原告张君凯为与被告闫长福工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张君凯及其委托代理人王亚娟、被告闫长福的委托代理人冯洪海、黄艳茹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张君凯诉称：原告与被告之间的劳动争议，经灯塔市劳动人事争议仲裁院作出的灯市劳人裁字（2014）第76号仲裁裁决书。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公正。一、原告张君凯所经营的张君凯水泥制品厂并未在工商部门注册登记，形成劳动关系的主体是特定的，因为用人单位只有在工商行政机关登记注册后，才是符合劳动法意义上的用人单位。因此原告不属于劳动法上的用人单位，此案不属于劳动仲裁的受案范围，不适用劳动仲裁。二、被告于2012年4月到原告处工作，工资为每日130元，工资属于日工资。原、被告之间形成的是雇佣关系，而非劳动法律关系，属于民事诉讼范围。三、在仲裁时原告已经提出要求申请伤残等级重新鉴定，但是仲裁院视被告提出重新鉴定请求而不顾，违法做出了仲裁裁决书，其裁决不符合法律的规定。四、对仲裁裁决原告赔偿被告的赔偿金、医疗费及伙食补助费、护理费以及误工费费用提出异议。被告住院期间护理人为其务农的妻子，应按农业行业日平均标准计算，仲裁裁决的标准过高，出院后被告生活及劳动能力均未受到影响，仲裁裁决的赔偿金过高，原告有异议。综上，原、被告之间不存在劳动关系，不应执行灯塔市劳动人事争议仲裁院灯市劳人裁字（2014）第76号仲裁裁决书。现原告依法确认原告与被告之间不存在劳动关系；要求被告伤残等级进行重新鉴定；被告承担法院诉讼费。
被告闫长福辩称：本案是否属于劳动争议，虽然原告没有办理营业执照，根据规定仲裁院按劳动争议处理符合法律规定，根据劳动法相关规定，原告没有证据证明被告自残，原告是有责任的，被告免责，护理费问题被告妻子从事的是农村包席的雇工行业，根据现行法律规定，按照城镇居民服务业要求不高，该鉴定结论应不应该重新鉴定，从伤残鉴定书标注的对鉴定不服可在15日内向省劳动鉴定委员会提出鉴定申请，逾期没有申请，视为原告放弃权利，被告受伤，原告应当依法赔偿，住院病历法庭和原告可以去调取。
经审理查明，原告张君凯自行经营一家水泥制品厂，并未在工商行政机关登记。2012年4月开始，原告张君凯到被告闫长福所经营的水泥制品厂工作，日工资130元。2013年7月29日，被告闫长福在原告经营的水泥制品厂内检修设备时被搅拌机夹伤，被告受伤后被送入辽阳市中心医院治疗，入院主要诊断为左前臂、左手绞碾开放伤，共住院70天，其中一级护理9天，二级护理61天。被告闫长福住院期间共计支付医疗费60，888.67元，其中原告张君凯垫付了24，500.00元。本案在劳动仲裁期间，经灯塔市劳动人事争议仲裁院申请，2014年4月26日，辽阳市劳动能力鉴定委员会对闫长福工伤伤残等级进行了鉴定，鉴定结论为五级。
被告闫长福与原告张君凯因伤残待遇发生争议向灯塔市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2014年9月1日作出灯市劳人裁字（2014）第76号仲裁裁决：一、由张君凯给付闫长福一次性赔偿金318，840.00元。二、由张君凯给付闫长福住院期间的伙食费、护理费及误工工资合计18，150.00元。闫长福垫付的医疗费60，888.67元由张君凯承担。以上一至三项合计人民币397，878.67元，扣除已给付的24，500.00元，剩余373，378.67元由张君凯自裁决生效之日起三日内一次性支付给闫长福。原告张君凯不服该裁决，向法院起诉。
2012年度辽阳市全部职工年工资标准为39，855.00元，月工资标准为3，321.25元，平均每日为152.70元。
上述事实，有当事人陈述、辽阳市劳动鉴定委员会伤残等级鉴定书、灯市劳人裁字（2014）第76号仲裁裁决书、住院病案、医疗费收据、庭审笔录、证人证言等相关证据在卷佐证，并经当庭质证，可以认定。
本院认为，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定，本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。本案中，原告张君凯所有的张君凯水泥制品厂并未在工商行政管理部门进行设立登记，应属于无营业执照的单位。该单位雇佣被告闫长福在该单位工作属非法用工，被告闫长福在张君凯水泥制品厂工作期间所受伤害应当适用《工伤保险条例》以及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，原告张君凯应当赔偿被告闫长福医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、治疗期间的生活费、一次性赔偿金。
关于原告张君凯主张对闫长福工伤等级进行重新鉴定的问题，原告申请重新鉴定应当提出重新鉴定的具体事由和重新鉴定的依据，但是原告并未作出相应说明，而且对辽阳市劳动能力鉴定委员会作出伤残等级鉴定结论不服的，应当在收到鉴定结论之日起15日内向辽宁省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，原告也未能证明已向辽宁省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，因此，对于该鉴定结论，本院予以采信。关于原告重新鉴定申请，本院不予支持。
关于被告闫长福因伤支出的各项费用及应享受的各项待遇，根据经庭审质证的证据及相关法律、法规规定，作如下认定：一、住院伙食补助费。按照国家机关工作人员出差伙食补助标准认定，即1，050.00元（15元／日×70天）。二、住院期间护理费，应比照《工伤保险条例》规定的护理费用标准并考虑被告闫长福的受伤的实际情况予以计算，即3，206.70元（152.70元／日×70天×30%）三、住院治疗期间的生活费，即10，689.00元（152.70元／日×70天）。四、医疗费，经票据核对为60，888.67元，其中原告张君凯垫付的费用24，500.00元应予扣除。四、一次性赔偿，被告闫长福被评定为五级伤残，五级伤残的赔偿标准为赔偿基数的8倍，赔偿基数为单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资，即318，840.00元（39，855.00元／年×8倍）。
经合议庭评议，依照《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、原告张君凯自本判决生效之后十五日内向被告闫长福支付一次性赔偿金318，840.00元。
二、原告张君凯自本判决生效之后十五日内向被告闫长福支付住院伙食补助费、护理费及住院治疗期间的生活费合计14，945.70元。
三、原告张君凯自本判决生效之后十五日内向被告闫长福支付医疗费36，388.67元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告张君凯承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。
审 判 长 董玉胜
代理审判员 殷晓伟
人民陪审员 柳 迪
二〇一五年二月十一日
书 记 员 李琳琳
附：本案所适用的法律、法规及司法解释
《工伤保险条例》
第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。
《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》
第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。
前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。
第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。
劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。
第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。
第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：
一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。
前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。
第八条伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。