昌吉回族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）昌中刑终字第161号
原公诉机关阜康市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曹某某，男，汉族，1972年8月27日出生，住新疆昌吉。
诉讼代理人桑艳霞，新疆同创律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐某，男，汉族，1982年11月20日出生，住新疆昌吉。2014年12月29日因涉嫌犯故意伤害罪被阜康市公安局刑事拘留，2015年2月2日被依法逮捕。现羁押于阜康市看守所。
原审被告人马某甲，经名依某某，男，东乡族，1994年2月20日出生，捕前暂住新疆昌吉。2014年12月29日因涉嫌犯故意伤害罪被阜康市公安局刑事拘留，2015年2月2日被依法逮捕，现羁押于阜康市看守所。
原审附带民事诉讼被告人窦某，男，汉族，住新疆昌吉。
原审附带民事诉讼被告人王某，男，汉族，1986年7月27日出生，住新疆昌吉。
原审附带民事诉讼被告人马某乙，男，回族，1994年2月18日出生，住新疆昌吉。
原审附带民事诉讼被告人徐某某，男，汉族，1960年8月4日出生，住新疆昌吉。
原审附带民事诉讼被告人王某某，男，汉族，1982年5月9日出生，住新疆昌吉。
阜康市人民法院审理阜康市人民检察院指控原审被告人徐某、马某甲犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人曹某某提起附带民事赔偿一案，于2015年9月29日作出（2015）阜刑初字第97号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人曹某某及被告人徐某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人徐某、听取代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，徐某某系阜康市伊清源风味城业主，2014年12月25日23时许，被害人曹某某与徐某某在风味城大厅因琐事发生争执，双方被拉开后曹某某走出风味城。徐某某喊了一声“后堂的人都下来”，风味城工作人员向某某用对讲机说“后堂的人全部下一楼”，并对从楼上下来的徐某（徐某某儿子）说“徐总被人打了，人出去了”。徐某说“走、追”，风味城工作人员马某甲、窦某、王某、王某某、马某乙等人跟着徐某追出风味城，追至阜康市二中门口附近，被告人马某甲将曹某某摔倒在地，被告人徐某、马某甲等人用脚踢、踏曹某某。经法医学鉴定，被害人曹某某特重型颅脑外伤（右额颞顶急性硬膜下血肿、双额脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血。脑疝）属重伤二级。被害人曹某某的损伤特征符合减速性伤特征（摔跌可形成）。
曹某某受伤后被送往阜康市人民医院救治，因伤情严重被转至新疆维吾尔自治区人民医院救治，从2014年12月26日至2015年2月10日，住院46天。出院诊断：特重型头部外伤（认知障碍）左侧肢体偏瘫、右额颞顶急性硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血、双额脑挫伤、脑疝、右侧枕叶大脑镰旁脑挫伤、左侧颞骨骨折、坠积性肺炎、双眼视神经损伤、双眼颞侧偏盲。出院医嘱：加强营养、住院期间陪护二人、出院后陪护一人、继续康复训练。2015年6月25日至2015年7月14日，曹某某在新疆维吾尔自治区人民医院住院19天，出院诊断：右额颞顶部颅骨缺损修补、双眼视神经损伤。出院医嘱：住院期间陪护一人。曹某某支出医疗费254199.8元。2015年7月27日，新疆精卫法医精神病司法鉴定所出具鉴定意见：曹某某器质性（脑外伤）人格改变；2014年12月25日颅脑外伤是本症发生的直接原因。2015年7月28日，新疆卓鼎司法鉴定所出具鉴定意见：曹某某器质性（脑外伤）人格改变为八级伤残；左眼颞侧视野偏盲为九级伤残；颅骨缺损为十级伤残。曹某某支出鉴定费用3430元。
曹某某系阜康市职业中等专业学校教师。案发后，被告人徐某向曹某某赔偿医疗费15万元。
附带民事诉讼原告人曹某某的各项经济损失共计293754.8元，其中医疗费254199.8元、住院伙食补助费1625元、护理费28500元、营养费4000元、交通费2000元、鉴定费3430元。
根据上述事实，原审法院认为被告人徐某、马某甲的行为构成故意伤害罪，系共同犯罪，二被告人给附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法应当赔偿，附带民事诉讼被告人窦某、王某、马某乙对被害人曹某某重伤的后果存在共同过错，应当承担连带赔偿责任。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决：一、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；三、被告人徐某、马某甲于本判决生效后十日内向附带民事诉讼原告人曹某某赔偿各项经济损失143754.8元，附带民事诉讼被告人窦某、王某、马某乙承担连带责任；四、附带民事诉讼被告人徐某某、王某某不承担民事赔偿责任；五、驳回附带民事诉讼原告人曹某某的其他诉讼请求。
上诉人曹某某上诉称，原审遗漏共同犯罪主体；原判对二被告人的量刑过轻；附带民事部分赔偿过低，请求发回重审或改判。
上诉人徐某上诉称，其与他人没有共同犯罪的故意，被害人的伤情不是其造成的，其有坦白，认罪态度好，系初犯、偶犯，积极赔偿被害人部分损失等情节，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人徐某、原审被告人马某甲犯故意伤害罪的事实和给上诉人曹某某造成的经济损失数额正确。
认定上述事实的证据有：证人向某某、魏某某、路某、华某某、刘某某、王某、孙海龙、窦某、马某乙的证言；被害人曹某某的陈述；上诉人徐某、原审被告人马某甲的供述与辩解（附同步录音录像）；阜康市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书、新疆卓鼎司法鉴定所鉴定意见书、新疆精卫法医精神病司法鉴定所鉴定意见书，附照片、鉴定机构资质证书、鉴定人资格证书；阜康市公安局在阜康市伊清源餐厅调取内部监控视频，附视频资料制作说明、光碟，阜康市公安局巡逻大队民警执法记录视频，附视频资料制作说明、光碟；现场勘验笔录，附现场平面示意图、现场照片；常住人口信息表、抓获经过、收条三份、银行打款凭证六份、户口本、病历诊断证明书、病史总结、医疗费票据、鉴定意见、鉴定费票据等。
上述证据经原审庭审举证、质证，查证属实，能够证实上诉人徐某、原审被告人马某甲犯故意伤害罪的事实及上诉人曹某某的各项经济损失，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐某及原审被告人马某甲故意伤害他人身体，造成他人重伤的严重后果，其行为均已构成故意伤害罪。原判定性正确。因本案的证人证言可证实，徐某积极带领马某甲等人追打被害人，后马某甲将被害人摔倒，导致被害人重伤的严重后果，原判据此认定二人构成共同犯罪，并根据二人的作用不予区分主从犯正确。关于徐某称其与他人没有共同犯罪的故意，被害人的伤情不是其造成的上诉理由不能成立，本院不予采纳。因原判根据徐某及马某甲的犯罪性质、情节和社会危害程度，并充分考虑二人归案后如实供述，徐某赔偿被害人部分损失等法定、酌定从轻处罚情节，在法定刑幅度内对二人作出的量刑适当，徐某称其有坦白、积极赔偿等情节，请求二审法院对其从轻处罚的上诉请求，本院不予支持。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款“附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉”及第二百一十八条“被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉……”的规定，上诉人曹某某针对本案刑事部分无上诉权，故其称原审遗漏共同犯罪主体，对二被告人量刑过轻的上诉理由，本院不予采纳。徐某、马某甲的犯罪行为给上诉人曹某某造成的直接物质损失，应当承担赔偿责任，附带民事诉讼被告人窦某、王某、马某乙对曹某某重伤的后果存在共同过错，应当承担连带赔偿责任，原判根据曹某某提交的证据，在其诉讼请求范围内，依法认定其直接物质损失并无不当。上诉人曹某某关于原判附带民事部分赔偿过低，请求发回重审或改判的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘秀春
审 判 员 刘艳蓉
代理审判员 马雁春
二〇一六年一月四日
书 记 员 马雅婷