云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第20号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。（以下简称保险公司）
委托代理人曹红。
被上诉人（原审原告）童某某。
法定代理人童明付。
法定代理人张春霞。
被上诉人（原审被告）林晓平。
被上诉人（原审被告）江全欣。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司因与被上诉人童某某、林晓平、江全欣机动车交通事故责任纠纷一案，不服绥江县人民法院（2014）绥民初字第112号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的本案事实是：2013年10月10日，林晓平未依法取得机动车驾驶证驾驶江全欣所有的川QCK9**号普通二轮摩托车由绥江县南岸镇往南岸镇林家坝方向行驶。17时50分许行驶至南岸镇南岸派出所门前路段时，与由北向南横过道路的行人童某某相撞，造成童某某受伤的交通事故。童某某随即被送往绥江县人民医院救治（支出医疗费295元）后，于事发当日被送往宜宾市第一人民医院住院治疗，经诊断为：左胫骨开放性骨折、左面部裂伤、左眼周软组织挫伤。住院18天，支出医疗费26579.27元，于2013年10月28日好转出院，出院医嘱为：院外休息，继续治疗；门诊随访，每月摄片一次了解骨折情况及指导功能训练；患肢3月内不负重，何时负重需在门诊随访时听从医生指导；不适随诊；骨折愈合后来院取外支架。2013年11月11日，童某某在绥江县人民医院门诊治疗，支出治疗�317.15元。2013年11月12日，绥江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，林晓平承担该事故主要责任，童某某承担该事故次要责任。2013年11月13日，童某某因伤口感染再次到宜宾市第一人民医院住院治疗，经诊断为：左胫骨骨折术后（针道感染？）。住院治疗13天，于2013年11月26日好转出院，支出医疗费2700.65元。2013年12月16日，童某某在宜宾市第一人民医院复查，支出挂号费2元、门诊检查费94元、材料费38元。2013年11月8日，童某某经宜宾新兴司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需后续治疗费9500元，支出鉴定费1300元。在本案审理过程中，保险公司申请对童某某的伤残等级重新鉴定被获准，经委托鉴定，昆明医科大学司法鉴定中心于2014年7月11日作出鉴定意见书，结论为童某某左下肢损伤伤残等级被重新评定为九级伤残。川QCK9**号普通二轮摩托车登记的所有人为江全欣，川QCK9**号机动车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险（限额50000元），保险期间分别为2013年4月11日12时至2014年4月11日11时59分59秒及2013年4月12日0时至2014年4月11日23时59分59秒。童某某属绥江县南岸镇搬迁安置移民，跟随其母张春霞居住在绥江县南岸镇。童某某于2012年3月在绥江县南岸小学学前班就读，同年8月在绥江县南岸小学一年级一班就读，现就读绥江县南岸小学。童某某因受伤申请休学，经学校核准于2013年10月10日开始休学到2014年9月1日复学。童某某因治疗、复查、到宜宾鉴定支出交通费600元，到昭通鉴定，支出交通费500元、住宿费210元。林晓平另垫付了交通费700元、医疗费30026.07元、预支给童某某的法定代理人张春霞交通费200元、住院伙食补助费500元、预付2000元，合计垫付33426.07元。
原审人民法院经审理认为，林晓平�证驾驶川QCK9**号普通二轮摩托车将童某某撞伤致残，绥江县公安局交通警察大队认定林晓平承担该事故的主要责任，童某某承担该事故的次要责任。根据本案的实际，认定林晓平承担80%的赔偿责任，童某某承担20%的民事责任。川QCK9**号普通二轮摩托车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险金额为12.2万元）和第三者责任险（保险金额为5万元），该事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，童某某的损失应先由保险公司在强制保险限额范围内予以赔偿，赔偿后不足部分由保险公司在第三者责任险范围内代林晓平承担80%的赔偿责任，赔偿后的不足部分，由林晓平与江全欣承担连带赔偿责任。童某某的医疗费合计30026.07元及后续治疗费9500元，合计39526.07元，属赔偿项目，应计入本案损失进行赔偿；童某某�张的住院伙食补助费25天×100元／天＝2500元，计算正确合法，应予支持；童某某主张的护理费44389元／年÷12月×4个月＝14796元，计算标准过高，计算天数没有证据予以证明，酌情以每天50元计算，以两次住院共31天计算为1550元；童某某主张的营养费50元／天×25天＝1250元，营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，童某某没有提供证据证明医嘱注明需加强营养，故不予支持；童某某主张的残疾赔偿金23236元／年×20年×20%＝92944元，童某某属绥江县南岸镇搬迁安置移民，在绥江县南岸镇上学，参照最高人民法院（2005）民他字第25号复函的规定，童某某的残疾赔偿金按城镇居民标准计算，计算正确、合法有据，应予支持；童某某主张精神抚慰金20000元，数额过高，结合童某某的伤残等级与童某某的过错程度，酌情认定4000元；童某某主张的交通费1440元＋784元＝2224元，没有提供充分的证据证明，酌情认定为1100元。酌情认定林晓平另垫付了交通费700元，合计1800元应计入本案损失；童某某主张的住宿费210元，属实际支出，应予支持；童某某主张上昭通鉴定的伙食补助费600元，没有提供证据证明，不予支持；童某某主张的鉴定费1300元，属实际支出，应予支持。童某某的损失在机动车交通事故责任强制保险范围内死亡伤残赔偿限额项下的有残疾赔偿金92944元、护理费1550元、交通费1800元、精神损害抚慰金4000元、住宿费210元，合计100504元，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿；医疗费用赔偿限额项下的有医疗费30026.07元、后续治疗费9500元、住院伙食补助费2500元，合计42026.07元，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿10000元，对超过部分32026.07元及不属交强险赔偿范围的鉴定费1300元合计33326.07元，由保险公司在第三者责任险范围内赔偿80%为26660.86元。江全欣、林晓平均主张系林晓平借用江全欣身份证办理川QCK9**号普通二轮摩托车行驶证，没有提供证据证明，不予采纳。林晓平主张参与护理，且支付了童某某住院期间的生活费，没有提供证据证明，不予采纳。保险公司辩解如林晓平系酒后驾驶或无证驾驶，不承担赔偿责任，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第（一）项之规定，其辩解理由不成立，不予采纳。对于林晓平垫付的33426.07元，应从保险公司赔偿给童某某的赔偿费用中扣除，因林晓平未主张其垫付费用如何处理，故本案不作处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保�法》第六十五条第一款、第二款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内死亡伤残赔偿限额内赔偿童某某残疾赔偿金92944元、护理费1550元、交通费1800元、精神损害抚慰金4000元、住宿费210元，合计100504元；在机动车交通事故责任强制保险范围内医疗费用赔偿限额内赔偿童某某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元；在第三者商业责任险范围内赔偿童某某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费合计26660.86元；以上费用合计137164.86元，扣除林晓平已垫付的33426.07元，还应赔偿103738.79元。限于判决书生效后十日内履行。二、驳回童某某的其余诉讼请求。一审案件受理费3805元，由童某某负担1430元，林晓平负担2375元。
中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司不服原判，提起上诉，请求：1.撤销原判；2.上诉人保留向被上诉人林晓平追偿在交强险赔偿限额内赔付给被上诉人童某某的全部费用；3.二审诉讼费由被上诉人承担。其上诉理由是：本案涉及的交通事故中林晓平属无证驾驶，而摩托车商业第三者责任险条款列明无证驾驶责任免除，根据相关法律的规定，上诉人不应在商业第三者责任险范围内赔偿被上�人童某某相关费用合计26660.86元。
童某某答辩认为，原判认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，并依法判决上诉人赔偿答辩人院外护理费和到昭通鉴定的生活费共6900.00元。
林晓平答辩认为，原判认定事实清楚，但适用法律有误，导致判决结果错误，请求公正处理。
江全欣未作答辩。
二审中，双方当事人对原判认定的事实无异议，对无异议的事实，予以确认。
归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：原审确认由上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在商业第三者责任限额内赔偿被上诉人童某某相关费用合计26660.86元是否恰当。
针对焦点问题，评判如下：
本院认为，本案中，被上诉人林晓平驾驶川QCK9**号普通二轮摩托车将童某某撞伤，经绥江县公安局交通警察大队作出道�交通事故认定书认定，林晓平承担该事故主要责任，童某某承担该事故次要责任。川QCK9**号普通二轮摩托车登记的所有人为江全欣，川QCK9**号机动车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险（限额50000元），童某某的伤残等级为九级伤残，林晓平共计垫付费用为33426.07元。童某某的损失在机动车交通事故责任强制保险范围内死亡伤残赔偿限额项下的有残疾赔偿金92944元、护理费1550元、交通费1800元、精神损害抚慰金4000元、住宿费210元，合计100504元，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿；医疗费用赔偿限额项下的有医疗费30026.07元、后续治疗费9500元、住院伙食补助费2500元，合计42026.07元，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿10000元，对超过部分32026.07元及不属交强险赔偿范围的鉴定费1300元合计33326.07元，依照最�人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业第三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”，川QCK9**号普通二轮摩托车登记的所有人江全欣与上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司签订的商业三者险保险合同明确约定：“无驾驶证或驾驶证有效期届满，造成被保险机动车的损失或第三者的损害赔偿责任，保险人不负责赔偿”，故被上诉人林晓平无证驾驶川QCK9**号普通二轮摩托车撞伤被上诉人童某某造成的赔偿责任，依照保险合同的约定，上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司不应在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。据此，上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司应在交强险限额（伤残赔偿限额和医疗费用赔偿限额）内对被上诉人童某某应承担的赔付费用总计为110504.00元，而对于超过部分32026.07元及不属交强险赔偿范围的鉴定费1300元合计33326.07元，由被上诉人林晓平承担的80%赔偿责任即由被上诉人林晓平赔偿被上诉人童某某26660.86元。被上诉人林晓平垫付费用为33426.07元，应由被上诉人童某某返还被上诉人林晓平6765.21元。对于上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司保留向被上诉人林晓平追偿权的问题，因不属于本案的审理范畴，本案不作审查。
综上所述，本院认为�原判认定事实清楚，但适用法律不当，依法应予以纠正，上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司的上诉理由部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（一）、（二）项、第十八条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定。判决如下：
一、撤销绥江县人民法院（2014）绥民初字第112号民事判决；
二、由上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内死亡伤残赔偿限额内赔偿童某某残疾赔偿金92944元、护理费1550元、交通费1800元、精神损害抚慰金4000元、住宿费210元，合计100504元；在机动车交通事故责任强制保险范围内医疗费用赔偿限额内赔偿被上诉人童某某医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元；总计110504.00元。限于本判决书生效后十日内履行。
三、由被上诉人林晓平赔偿被上诉人童某某33326.07元的80％即26660.86元，林晓平已垫付33426.07元，被上诉人童某某的法定代理人应返还被上诉人林晓平6765.21元。限�本判决书生效后十日内履行。
四、驳回被上诉人童某某的其余诉讼请求。
一案案件受理费按一案执行，二审案件受理费467元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承担267元，由被上诉人林晓平承担200.00元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 王荣祥
审 判 员 宋明涛
代理审判员 席 波
二〇一五年三月十九日
书 记 员 王 媛