湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂11刑终244号
抗诉机关湖北省团风县人民检察院。
原审被告人童荣，女，1964年7月29日出生于湖北省团风县，汉族，大学文化，无固定职业，现住团风县。2017年2月18日因吸毒被团风县公安局决定行政拘留十五日。2017年2月28日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于黄冈市看守所。
湖北省团风县人民法院审理湖北省团风县人民检察院指控原审被告人童荣犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇一七年九月二十九日作出（2017）鄂1121刑初81号刑事判决。湖北省团风县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省黄冈市人民检察院指派检察员高健、胡曼李出庭履行职务，原审被告人童荣到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原判认定，2017年2月17日15时许，被告人童荣在家中向他人出售甲基苯丙胺，并容留四人吸食毒品，被公安机关当场抓获。公安民警从童荣家中搜出甲基苯丙胺片剂1.86克，甲基苯丙胺2.15克。上述事实有证人证言、书证、鉴定意见、检查笔录、现场照片、称量笔录等证据证实，被告人童荣对犯罪事实亦供认不讳，足以认定。
原审人民法院认为，被告人童荣向他人贩卖毒品后又容留其吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人童荣当庭自愿认罪，且在贩卖毒品的过程中自己亦吸食毒品，可酌情从轻处罚。被告人童荣一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第五十二条、第六十九条之规定，判决：被告人童荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）；犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；数罪并罚决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。
抗诉机关湖北省团风县人民检察院抗诉提出：童荣向王某、姚某1、郑某、毛某四人出售毒品，系向多人贩卖毒品，应认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”，应在三年以上七年以下量刑，并处罚金。原判对童荣犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，系重罪轻判，适用刑罚不当。
湖北省黄冈市人民检察院出庭意见为：团风县人民检察院抗诉意见正确，支持抗诉意见。
经审理查明，2017年2月17日15时许，王某、郑某、姚某1、毛某先后来到原审被告人童荣位于团风县团风镇玉环小区3栋1单元201室的家中，由郑某、毛某各出100元现金，在童荣处购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2颗和甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）少许。后童荣在家中容留上述四人采取烫吸的方式吸食购买的毒品，被公安机关当场抓获。公安民警从童荣家中搜出甲基苯丙胺片剂1.86克，甲基苯丙胺2.15克。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.归案经过，证实被告人童荣因吸食毒品后被团风县公安局行政拘留，团风县公安局禁毒大队在该案侦办过程中发现童荣涉嫌容留他人吸毒，即对童荣涉嫌容留他人吸毒立案侦查，2017年2月28日15时许该队民警将童荣抓获并予以刑事拘留。
2.团风县公安局证据保全决定书附证据保全清单，证实检查童荣住处时被查扣的疑似毒品物以及吸壶、锡纸等物品。
3.团风县公安局现场检测报告书，证实2017年2月17日童荣、姚某1、郑某、王某、毛某五人的甲基安非他明检测结果均为阳性。
（二）证人证言
1.证人王某的证言证实：2017年2月17日下午，我接到童荣的电话，便在当日15时左右和郑某一起到童荣位于玉环小区的家中。在童荣家，我看到桌子上放着锡纸、剪刀、打火机，还有一个烧了一半没有吸完的“麻果”，当时童荣家中有一个40多岁的女的，那个女的看到我们去了后就走了。我叫郑某给了100元钱童荣，童荣就从手提包拿出了两小透明塑料袋东西，其中一袋是2颗“麻果”，一袋是一点“油”（冰毒）。童荣拿出后，我和郑某便开始用茶几上放着的吸壶和锡纸条，采用烫吸的方式吸食了茶几上之前那半颗没有吸完的“麻果”。过了十分钟左右，“胖子”（毛某）和“姚东”来了童荣家，“胖子”给了100元钱我，我顺手给童荣了，他们俩便把童荣拿给我的2颗“麻果”中的一颗吸了，剩下的一颗没有吸，公安民警进来了，发现我们在吸毒。民警还在童荣的卧室里搜出一袋“麻果”和一袋“油”（冰毒）。
2.证人毛某的证言证实：2017年2月17日14时许，我和姚某1在步行街玩碰到王某、郑某，王某接到一个女的电话，那个女的叫王某到她屋里去玩，意思就是吸“麻果”，王某便骑摩托车带着郑某去了。过了一会，王某打电话叫我和姚某1去找他们一起吸“麻果”。我便和姚某1到了玉环小区一栋单元楼的三楼。进屋之后，看到王某、郑某还有一个50岁左右的嫂子在客厅里，茶几上摆放着吸毒用的一个吸壶、一颗带“冰”的“麻果”、一些锡纸。我就直接给了100元钱王某，王某随手把100元钱给了那个女的，然后我和姚某1便用吸壶采用烫吸的方式开始吸食“麻果”，一颗还没有吸完的时候就被公安机关抓获了。民警还在那个女的卧室里搜出一袋“麻果”和一袋冰毒。
3.证人郑某的证言证实：2017年2月17日，我和王某一起逛街，王某接到一个女的电话叫他过去玩，指的就是吸“麻果”。王某带我一起到童荣家中，王某叫我给了童荣100元钱，童荣就从一个手提包里拿出两个透明塑料袋，一个袋里装的2颗“麻果”，一个袋里装的一点点“冰毒”，我和王某就在童荣家里吸食毒品，之后过了十几分钟，姚某1和毛某也来到童荣家，毛某也拿出100元钱，他把钱给王某，王某转手将100元钱给童荣了，姚某1和毛某也在童荣家吸食了毒品。后公安民警敲门进来，在童荣卧室里搜查出一袋“麻果”和一袋“冰毒”。
4.证人姚某1的证言证实：2017年2月17日，王某、郑某、毛某和我在逛街。王某骑车带郑某走了。王某后打电话毛某，在电话里有个女的叫我们过去，我知道她是童荣，家里经常有人吸食毒品。我和毛某一起到童荣家，看到茶几上有吸食毒品的工具和一颗没吸完的“麻果”，我和毛某在童荣家吸食了毒品，并被警察当场抓获。我在童荣家吸食“麻果”时问过他们是谁给的钱，毛某说他出100元，郑某出100元在童荣那里买2颗“麻果”加一点“冰毒”。
（三）鉴定意见
武汉市公安局毒品司法鉴定中心毒品检验鉴定书，证实：在童荣家扣押的检材均检验出毒品甲基苯丙胺成分。
（四）勘验、检查笔录
1.团风县公安局检查笔录证实：2017年2月17日16时17分至2017年2月17日16时46分在团风县团风镇玉环小区3栋1单元201室，对童荣的住宅进行检查，客厅内有四男一女，分别是王某、毛某、郑某、姚某1、童荣。在客厅茶几上发现一个吸壶、烤过的锡纸条、一包透明塑料袋装的疑似毒品的红色药片状物（装有一颗）。在卧室内床头柜抽屉里的黑色手提包内发现一个红色花纹的胖大海铁盒，铁盒内装有两包透明塑料袋装的红色药片状物（一包装有七颗，一包装有十二颗），一包透明塑料袋装的白色晶体颗粒状物。
2.检查现场照片证实：被当场抓获的五名涉嫌吸毒人员、查获的三包红色药片状物、一包白色晶体颗粒状物、查获的用于吸毒的吸壶、锡纸。
3.称量笔录证实：侦查人员对在犯罪嫌疑人童荣家中查获的两包红色药片状物、一包白色晶体颗粒状物（编号为1-1、1-2、1-3）、在童荣家中客厅茶几上查获的一包红色药片状物（编号为2-1），红色片状物净重合计1.86克，白色晶体颗粒净重2.15克。
（五）被告人的供述与辩解
被告人童荣的供述供称：2017年2月17日下午，王某带个年轻伢到我家里来，王某叫他带来的年轻伢给了我100元钱，我就从手提包里拿了2颗“麻果”和一点“冰”给他们，他们就用我茶几上的吸壶和锡纸吸我桌子上剩下的半颗“麻果”。大约过了几分钟，小姚也带个年轻伢来了，他们给了100元钱王某，王某顺手把钱给我了。小姚他们来了之后就在我客厅茶几那里吸食我之前拿出来的2颗“麻果”中的一颗。后公安局民警来了，对我家里进行搜查，从我床头柜抽屉里的手提包中搜查出一袋“麻果”，大约18颗，还有一袋“冰毒”。我为了生计想从中赚几个生活费，再加上自己也爱吸，买是为了卖。
关于抗诉机关抗诉意见以及湖北省黄冈市人民检察院出庭意见认为童荣向王某、姚某1、郑某、毛某四人出售毒品，系向多人贩卖毒品，应认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”的理由。经查，证人王某、郑某、毛某、姚某1均证实是郑某、毛某各出100元钱给童荣，购买的毒品2颗“麻果”和一袋“冰毒”四人吸食，从交易对象来看童荣只与两人发生交易，从有利于被告人的原则不能认定童荣向四人贩卖毒品。原判没有认定童荣向多人贩卖毒品的情节，并无不当。故抗诉机关的此节抗诉意见和湖北省黄冈市人民检察院的出庭意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人童荣向他人贩卖毒品后又容留其吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。原判基于本案的事实及情节，对原审被告人童荣定罪准确，量刑在法定刑幅度之内。关于抗诉机关抗诉意见以及湖北省黄冈市人民检察院出庭意见认为原判对童荣犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，系重罪轻判，适用刑罚不当的理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张应利
审判员 张 庆
审判员 童 琨
二〇一八年一月二十五日
书记员 熊韵文