广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）百中民一终字第53号
上诉人（原审原告）林成武，个体司机。
上诉人（原审被告）袁鑑庭，个体工商户。
上诉人林成武、袁鑑庭因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2014）右民一初字第556号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
林成武诉袁鑑庭生命权、健康权、身体权纠纷一案，右江区人民法院审理查明，2008年3月1日凌晨5时许，原、被告在百色市右江区城东路的德龙物流有限公司办公室因玩扑克赌博的事发生争吵，原告被被告拿菜刀砍伤，原告于2008年3月1日至3月3０日在右江民族医学院附属医院住院治疗。原告该次住院所受到的损失，已经百色市右江区人民法院2008年11月10日（2008）右刑初字第215号刑事附带民事判决作出了判决，由被告赔偿原告经济损失28050.01元（包括医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费），但××人生活补助费得不到法院支持，原因是原告住院时行切开复位钢板内固定术，出院时未到取出内固定物时机，是否构成××无法确定。同时判决告知原告待伤愈后在规定期限内申请伤残等级鉴定，与治疗所支付的费用一并另行起诉。2009年10月27日至11月11日，原告第二次到右江民族医学院附属医院住院，行左肱骨骨折术后取内固定物，共住院16天，花去医药费8825.97元（包括术前术后CR费、X光费共597.6元），住院期间需陪人陪护1人，原告出院后休息1个月。原告治疗终结后，于2010年5月12日向右江司法鉴定中心提出进行伤残等级评定，最终鉴定意见为：评定原告林成武的伤残等级为十级。因遭受被告的伤害而第二次住院治疗，造成的经济损失，没有得到赔偿，原告于2010年6月3日向本院提起民事诉讼，请求法院判决被告赔偿原告医疗费8825.97元、误工费5809.80元、护理费1257.76元、住院伙食补助费640元、营养费1000元、××人生活补助费61804元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费700元，合计100037.53元。在诉讼过程中，被告对原告提供的右江司法鉴定中心司法鉴定意见书不服，并认为原告在第一次住院时造成二次骨折等原因不明，故被告于2010年6月25日向法院提出申请书，要求进行司法鉴定。我院组织原、被告选定鉴定机构，但双方均同意由法院指定广西金桂司法鉴定中心进行鉴定。我院于2010年9月15日委托广西金桂司法鉴定中心对原告左肱骨中段骨折手术后是否形成××、造成××的原因、第二次骨折形成的原因、是否遗留××、原告左肩关节功能是否与左肱骨中段骨折手术后有关联及原告的伤残等级进行鉴定，该鉴定中心于2010年11月3日，作出了广西金桂司法鉴定中心（2010）法鉴字第666号司法鉴定意见书，原告的伤残等级鉴定意见为：原告林成武之伤残已构成人身伤害九级××，建议损伤参与度为1／3；其他项鉴定，广西金桂司法鉴定中心给了（2010）法医复字第128号复函，内容为：认为原告两次骨折在同一部位，故无法对第二次骨折的形成原因及两次骨折造成的伤残进行区分故我中心无法受理除林成武伤残等级以外的委托要求。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告用刀砍伤原告，侵害了他人的生命健康权，被告应承担民事赔偿责任。关于被告提出原告在第一次住院时，发生二次骨折，二次骨折的原因不是被告引起，故不同意承担原告第二次住院产生的费用及××人生活补助费的抗辩理由，因争议问题已经委托广西金桂司法鉴定中心进行鉴定，并作出了复函：即认为原告两次骨折在同一部位，故无法对第二次骨折的形成原因及两次骨折造成的伤残进行区分故我中心无法受理除林成武伤残等级以外的委托要求。既然对原告二次骨折形成的原因无法区分，所以两次骨折是有关联性的，同时，原告被砍伤第一次住院时，在治疗中已发生二次骨折，被告在刑事附带民事诉讼中亦无异议，并付清了第一次住院的费用，在本案中被告虽已提出，但经鉴定机构也无法区分，故被告的抗辩理由缺乏事实和依据，不予支持。对于原告主张第二次住院的医药费8825.97元，符合最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的有关规定，予以支持；对原告主张的误工费、护理费、住院伙食补助费，依医疗机构出具的疾病证明书，原告实际误工天数为46天（住院16天、全休30天）、护理天数16天、住院伙食补助费天数16天，参照2009年广西交通事故人身损害赔偿标准，原告的误工费为3642元【46天×（28899÷365天）】、护理费620元【16天×（14146÷365天）】、住院伙食补助费640元（16天×40），均符合法律的有关规定，予以支持；对于原告主张的××人生活补助费，因原告被被告侵害受伤，经医疗终结后六个月内委托有鉴定资质的右江司法鉴定中心进行了伤残等级鉴定，符合法律法规的规定，对右江司法鉴定中心司法鉴定意见，予以采纳，参照2009年广西交通事故人身损害赔偿标准，原告的××人生活补助费应为：28292元（14146×20×10）；鉴定费700元符合法律的规定，予以支持；关于营养费的具体给付标准，相关的法律法规没有明确规定。故对于原告诉请营养费的数额问题，根据其损害情况酌情支持300元；对原告要求被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求，最高人民法院在《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》中明确规定以及《关于刑事附带民事诉讼赔偿范围问题的规定》第一条第二款的规定：对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为遭受精神损失提起的附带民事诉讼或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害民事诉讼的，人民法院不予受理”。因此，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、二十三条、第二十四条之规定，判决：一、确认原告林成武经济损失为43019.97元（其中医疗费8825.97元、误工费3642元、护理费620元、住院伙食补助费640元、营养费300元、××人生活补助费28292元、鉴定费700元）；二、由被告袁鑑庭赔偿原告林成武经济损失43019.97元。案件受理费1401元，由被告袁鑑庭负担。
一审判决后，林成武、袁鑑庭不服，在法定期间内向本院提起上诉。
林成武上诉称，一、最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害民事诉讼问题的批复》中，前提是被害人单某就精神损害赔偿提起民事诉讼的情况下不予受理。不是单某提起精神损害，而是跟其他赔偿项目一起提起的，应予受理。本案中的精神赔偿项目只是各项赔偿项目的一项，不是单某提起，应当得到人民法院的支持。二、一审法院判决营养费300元，偏少，不合理，请求改判。
袁鑑庭上诉称，一、一审对两份鉴定的认定属断章取义，使用证据前后矛盾，有明显的错误。右江司法鉴定中心是原告自行委托该中心作出的鉴定结论。而广西金桂司法鉴定中心是上诉人对原告提供的右江司法鉴定中心鉴定提出异议后，由法院委托广西金桂司法鉴定中心作出的鉴定结论。无论从鉴定的形式要件还是从委托的程序看，只有第二份鉴定结论具有合法性。广西金桂司法鉴定中心作出的鉴定结论为：林成武之伤残已构成人身伤害九级××，建议损伤参与度为1／3。也就是说上诉人只能对××等级中的损失费用赔偿三分之一，而不是全部。二、在赔偿中应该剔除林成武在住院期间治疗不是上诉人伤害所致的其他费用。1、林成武的住院记录证明，其患有高血压、糖尿病，这部分的医疗费用不应由上诉人承担。2、林成武不能证明其第二次骨折是因上诉人的伤害行为所致，故第二次骨折所需的手术费、医药费及其相关费用应予剔除。三、本案存在程序错误。一审在开庭时对原、被告所举的证据及鉴定结论，从未在法庭上出示并由当事人质证。严重违反了法定程序。四、诉讼费全部由上诉人承担，违反了民诉法的相关规定。
二审期间各方当事人均未提供新的证据。
二审查明的案件事实与一审查明的一致。
本院认为，本案的争议焦点为，一、林成武的精神损害抚慰金是否应予赔偿；二、一审判决支持林成武营养费300元是否合理；三、本案的残疾赔偿应采用右江司法鉴定中心还是广西金桂司法鉴定中心的鉴定结论；四、林成武的医疗费是否包含治疗其他疾病的费用；五、一审是否违反法定程序。
关于林成武的精神损害抚慰金是否应予赔偿的问题。最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》、以及《关于刑事附带民事诉讼赔偿范围问题的规定》第一条第二款规定：“对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为遭受精神损失提起的附带民事诉讼或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害民事诉讼的，人民法院不予受理”。因此，上诉人要求被上诉人赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，没有法律依据本院不予支持。
关于一审判决支持林成武营养费300元是否合理的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，上诉人林成武没有提供其在住院期间，医疗机构或医生出具有加强营养的建议，一审根据本案事实及林成武的损害情况酌情支持300元，并无不当。
关于本案的残疾赔偿应采用右江司法鉴定中心还是广西金桂司法鉴定中心的鉴定结论问题。在一审诉讼过程中，林成武为证明其伤残等级，提供了其自行委托右江司法鉴定中心的鉴定结论，但袁鑑庭对该鉴定结论不服，要求重新进行鉴定。为此双方同意重新进行鉴定，故应视为双方否定了右江司法鉴定中心的鉴定结论。一审法院经征得双方同意后，委托广西金桂司法鉴定中心重新进行鉴定。该鉴定中心于2010年11月3日，作出了广西金桂司法鉴定中心（2010）法鉴字第666号司法鉴定意见书，鉴定意见为：林成武之伤残已构成人身伤害九级残疾，建议损伤参与度为1／3。广西金桂司法鉴定中心是具有司法鉴定资质的机构，送检的材料经一审法院组织双方进行质证，鉴定程序合法，故林成武的残疾赔偿应采用广西金桂司法鉴定中心的鉴定结论。因此，林成武残疾赔偿金应为：18672.72元（14146×20×20%×33%）。
关于林成武的医疗费是否包含治疗其他疾病的费用的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。从林成武在一审提供的其在第二次住院取出内固定物时，右江民族医学院附属医院开具的6张住院和门诊收费收据看，其中医药费为3989.93元，没有看出是否有治疗其他疾病的费用。袁鑑庭提出林成武在住院记录证明，其患有高血压、糖尿病，主张这部分的医疗费用不应由其承担，但没有提供哪些药是用于治疗高血压、糖尿病的及该费用的具体数额等证据证实，应承担举证不能的责任。
关于一审是否违反法定程序的问题。上诉人袁鑑庭提出，一审在开庭时对原、被告所举的证据及鉴定结论，从未在法庭上出示并由当事人质证，严重违反了法定程序的主张。经查，一审于2010年12月3日开庭审理的庭审过程中，对双方提供的证据已在庭上组织双方进行举证和质证。一审不存在违反法定程序的问题。
本案中，林成武的损失为：医疗费8825.97元、误工费3642元、护理费620元、住院伙食补助费640元、营养费300元、残疾赔偿金18672.72元，共计32700.69元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，但对残疾赔偿金计算不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、变更百色市右江区人民法院（2014）右民一初字第556号民事判决的第一项为：确认原告林成武的经济损失为32700.69元（其中医疗费8825.97元、误工费3642元、护理费620元、住院伙食补助费640元、营养费300元、残疾人生活补助费18672.72元）；
二、变更百色市右江区人民法院（2014）右民一初字第556号民事判决的第二项为：由袁鑑庭赔偿林成武经济损失32700.69元。
一审案件受理费1401元，由林成武负担980元，袁鑑庭负担421元；二审案件受理费1176元，由林成武负300元，袁鑑庭负担876元。
上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如未能按判决书指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 黄奇智
审判员 覃文艺
审判员 罗翠航
二〇一五年三月三十日
书记员 张华丽