河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终475号
上诉人（原审被告）：吴旭阳，男，1984年10月11日出生，汉族，住河南省泌阳县。
委托诉讼代理人：赵贵发，河南盘古律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：史海山，男，1956年9月24日出生，汉族，住河南省泌阳县。
被上诉人（原审原告）：史文博，男，2012年5月19日出生，汉族，住所同上。
法定代理人：史志恒，又名史智恒，系史文博之父。
上诉人吴旭阳因与被上诉人史海山、史文博机动车交通事故责任纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2016）豫1726民初3546号民事判决，向�院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴旭阳的委托诉讼代理人赵贵发，被上诉人史文博的法定代理人史志恒到庭参加诉讼。被上诉人史海山经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
吴旭阳上诉请求：撤销一审法院判决，并予改判。事实和理由：1、社会热心人士向被上诉人一方捐助医药费52601.78元，该部分款项应予扣减；2、其应承担70%的赔偿责任,原审法院认定其承担80%的责任错误。
史文博辩称，一审法院认定事实其清楚，适用法律正确，请求维持一审法院判决
史海山未答辩。
史文博、史海山向一审法院起诉请求：依法判令吴旭阳赔偿二人各项损失共计167141.85元，诉讼费由吴旭阳负担。
一审法院认定的事实，2016年6月30日10时许，吴旭阳驾�所有的二轮摩托车沿君二线由东向西行驶至王店乡大宋庄路段时，与前方同向左转弯史海山驾驶的二轮电动车（前乘坐陈子怡，后乘坐史文博）相撞，造成史海山、史文博和陈子怡受伤。经河南省泌阳县公安局交通警察大队认定：吴旭阳负此事故主要责任，史海山负此事故次要责任。史海山受伤当日被送往泌阳县人民医院抢救治疗，支付抢救费用2371.64元；当日下午转入中国人民解放军第一五九中心医院治疗，同年8月3日出院，其病历显示1.开放性创伤性重型颅脑损伤，2.创伤性肺损伤并肺部感染，3.左侧第4肋骨骨折，4.右侧肩胛骨粉碎性骨折，5.多处软组织损伤；实际住院34天，支付医疗费49994.25元；住院期间二人护理。史海山的损伤，经驻马店中誉法医临床司法鉴定所于2016年10月12日作出驻中誉司鉴所（2016）临鉴字第210号司法鉴定意见书：被鉴定人史海山损伤为二�十级伤残；支付鉴定费1050元。史文博受伤当日被送往泌阳县人民医院抢救治疗，支付抢救费用2984.56元；当日下午转入中国人民解放军第一五九中心医院治疗，同年8月8日出院，其病历显示1.失血性休克，2.左下肢开放性外伤（左小腿血管神经损伤、左小腿肌腱及肌肉损伤、左胫骨粉碎性骨折、左膝关节韧带损伤、左膝关节积液），3.头颅外伤术后；住院期间行“扩创、血管神经肌腱探查修复术+骨折内固定术+皮肤撕脱回植术”；实际住院39天，支付医疗费50374.12元；住院期间二人护理。史文博的损伤，经驻马店中誉法医临床司法鉴定所于2016年10月12日作出驻中誉司鉴所（2016）临鉴字第211号司法鉴定意见书：被鉴定人史文博损伤为十级伤残；支付鉴定费700元。庭审中，吴旭阳辩称史文博一方在社会上筹集52601.78元,应在医药费中扣除；未提交史文博筹资额应免除其赔偿责任的证据，亦未提交史文博筹资额应免除其赔偿责任的依据。另查明，史海山、史文博均系农村户口。2015年河南省农村居民纯收入10853元，2015年居民服务业职工平均工资30482元。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，行为人因过错侵害他人的人身权利应依法承担相应的民事责任。吴旭阳驾驶所有的无牌二轮摩托车与史海山驾驶的二轮电动车相撞，造成史海山、史文博受伤住院的事实清楚。河南省泌阳县公安交通警察大队认定，吴旭阳负此事故主要责任，史海山负此事故次要责任；该事故认定书认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法，予以采信。本案是机动车与非机动车之间发生的交通事故。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先首先在机动车第三者责任强制保险责任限�范围内予以赔偿，不足的部分再按法律规定由责任人按责任大小予以分担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”之规定，吴旭阳驾驶所有的二轮摩托车未依法投保交强险，故应由吴旭阳先在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第（二）项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故……机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任”之规定，吴旭阳应承担80%赔偿责任。鉴于史海山对事故的发生存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人有过错的，应相应减轻侵权人的赔偿责任”之规定，应当依法减轻吴旭阳的民事赔偿责任。关于吴旭阳辩称史文博在社会上筹集52601.78元,应在医药费中扣除的问题。吴旭阳虽辩称史文博筹资额应免除被告赔偿责任，但未提交史文博筹资额应免除其赔偿责任的证据，亦未提交史文博筹资额应免除其赔偿责任的依据；吴旭阳对其主张未提供证据加以证明，应承担举证不能的法律后果。因此，吴旭阳辩称的理由与查明事实不符，不予采纳。史海山、史文博的损伤，经驻马店中誉法医临床司法鉴定所分别评定为二处十级伤残和一处十级伤残；其鉴定机构出具的司法鉴定意见书认定事实清楚，适用法律法规正确，予以采信。史海山、史文博的护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没�收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，参照史海山、史文博损伤及伤残的实际情况，按居民服务业平均工资标准，以实际住院天数，酌定住院前5天二人护理、住院后期一人护理计赔。关于史海山请求赔偿误工费的问题；因事故发生时史海山未满六十周岁，其请求赔偿误工费的理由正当，予以支持；鉴于史海山系农村居民，无固定收入，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平�收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，根据史海山住院及伤残情况，其误工时间按90天，以农村居民年纯收入计赔。史海山、史文博的残疾赔偿金，均按20年，以农村居民纯收入计赔，史海山、史文博住院伙食补助费、营养费，以实际住院天数计赔。此事故给史海山、史文博精神造成一定伤害，吴旭阳理应给予精神抚慰，酌定分别由吴旭阳赔偿史海山、史文博精神抚慰金5500元、5000元。史海山、史文博的损失经依法核算为：1.医疗费105724.57元，2.护理费6931.52元［30482元/年÷365天×（34天+39天+5天×2人）］，3.误工费2676.08元（10853元/年÷365天×90天），4.住院伙食补助费3650元［50元/天×（34天+39天）］、5.营养费1095元［15元/天×（34天+39天）］，6.残疾赔�金45582.6元［（10853元/年×20年×11%）+（10853元/年×20年×10%）］,7.精神抚慰金10500元，8.交通费酌定300元；以上损失共计176459.77元。鉴于史海山、史文博请求吴旭阳赔偿住院伙食补助费2190元、精神抚慰金10000元，史海山、史文博的实际损失应按174499.77元计算；首先由吴旭阳在交强险限额内赔偿75490.20元（医疗费10000元、护理费6931.52元、误工费2676.08元、残疾赔偿金45582.6元、精神抚慰金10000元、交通费300元）。下余损失99009.57元，酌定吴旭阳承担80%的赔偿责任，应赔偿79207.66元（99009.57元×80%）。史海山、史文博支付鉴定费1750元，由吴旭阳给予赔偿。对所主张的损失低于本院依法核算数额的，以史海山、史文博所主张数额为限。因此，史海山、史文博请求赔偿医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的理�部分成立，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、吴旭阳于本判决生效之日起六十日内赔偿史海山、史文博各项经济损失共计十五万四千六百九十七元八角六分。二、驳回史海山、史文博的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的�务利息。案件受理费1821元（已减半收取），鉴定费1750元，共计3571元，由史海山、史文博负担128元，吴旭阳负担3443元。
本院二审期间，当事人未提供证据。二审审理查明的事实与一审法院判决认定的事实一致。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，他人侵犯公民上述权利应承担相应的民事责任。被侵权人有过错的，应相应减轻侵权人的赔偿责任。本案中，吴旭阳驾驶二轮摩托车与史海山驾驶的二轮电动车相撞，造成史海山、史文博受伤住院。该事故经泌阳县公安交通警察大队认定，吴旭阳负此事故主要责任，史海山负此事故次要责任，双方当事人对该事故责任认定不持异议，予以确认。吴旭阳应对史海山、史文博因事故造成的损失承担相应的赔偿责任。史海山、史文博对其自身损失的造成亦存在一定过错，应适当减轻吴旭阳的赔偿责任。一审法院结合案件事实及当事人的过错程度，认定吴旭阳承担80%的责任并无不当。吴旭阳上诉称其应承担70%的赔偿责任的理由不能成立，不予支持。至于吴旭阳上诉称社会热心人士向史文博、史海山一方捐助医药费52601.78元，该部分款项应予扣减的问题。其并未提供相关证据予以证明，其该上诉理由缺乏事实依据和法律依据，不予支持。
综上所述，吴旭阳的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1115元，由上诉人吴旭阳负担。
本判决为终审判决。
审判长 张美荣
审判员 郑志宏
审判员 许卫卫
二〇一七�三月二十五日
书记员 张汉梁