江苏省如皋市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0682刑初633号
公诉机关如皋市人民检察院。
被告人王磊，男，1993年11月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人王磊因涉嫌犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，于2016年5月24日被如皋市公安局刑事拘留，于2016年6月29日经如皋市人民检察院批准逮捕，同日由如皋市公安局执行逮捕。
辩护人徐庆杰，江苏雉水律师事务所律师。
被告人倪海东，男，1995年1月13日出生，汉族，初中文化，工人，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人倪海东因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月24日被如皋市公安局刑事拘留，于2016年6月29日经如皋市人民检察院批准逮捕，同日由如皋市公安局执行逮捕。
被告人张祥，男，1990年11月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人张祥曾因犯强奸罪、盗窃罪，于2012年5月15日被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元，于2014年10月25日刑满释放。被告人张祥因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月25日被如皋市公安局刑事拘留，于2016年6月29日经如皋市人民检察院批准逮捕，同日由如皋市公安局执行逮捕。
辩护人胡军，如皋市法律援助中心指派律师。
被告人刘喜来，男，1993年6月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省如皋市，住如皋市。被告人刘喜来因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月24日被如皋市公安局刑事拘留，于2016年6月23日变更为取保候审，于2016年9月1日经如皋市人民检察院决定继续取保候审。
如皋市人民检察院以皋检诉刑诉（2016）500号起诉书指控被告人王磊犯聚众斗殴罪、故意伤害罪、被告人倪海东、张祥、刘喜来犯聚众斗殴罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。如皋市人民检察院指派检察员陈志刚、代理检察员朱媛媛出庭支持公诉。被告人王磊及其辩护人徐庆杰、被告人倪海东、被告人张祥及其辩护人胡军、被告人刘喜来到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、聚众斗殴
被告人王磊于2016年4月14日20时许，受张某1之邀、欲以斗殴的方式解决张某1与陆某因琐事发生的矛盾，纠集被告人倪海东、张祥、刘喜来及石太峰、赵某（二人均另案处理），携带4根棒球棍，由被告人王磊、刘喜来驾驶车辆至如皋市江安镇环池居18组的江安文化广场内。当日23时许，被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来及石太峰对相约到场的陆某、顾某实施了殴打，其中被告人王磊及石太峰手持棒球棍对陆某、顾某实施了殴打，被告人倪海东、张祥持棒球棍、被告人刘喜来采用脚踢的方式对陆某实施了殴打，致陆某、顾某受伤及陆某的手机损坏。经鉴定：被害人陆某的损伤程度属于轻伤一级；损坏手机价值人民币1520元。案发后，被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来均能如实供述自己的罪行。
二、故意伤害
被告人王磊于2016年5月9日上午8时许，在如皋市城北街道阚庄居委会旁的“智慧园幼托所”，因刘喜来女儿被打事宜与被害人张某2的发生争执，采取拳击的方式对被害人张某2的实施殴打，致张某2的右侧鼻骨粉粹性骨折。经如皋市公安局法医鉴定：张某2的的损伤程度构成轻伤二级。案发后，被告人王磊能如实供述自己的罪行。
公诉机关认为，被告人王磊的行为分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪，被告人倪海东、张祥、刘喜来的行为均构成聚众斗殴罪。本案聚众斗殴部分是共同犯罪，被告人王磊、倪海东、张祥是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘喜来是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人张祥系累犯，应当从重处罚。被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人王磊一人犯数罪，应当数罪并罚。诉至本院。
四被告人对公诉机关的指控均没有异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人王磊的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人王磊能如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可从轻处罚；2、被告人系初犯；3、被告人在公安机关对其故意伤害罪立案侦查前，即如实供述自己故意伤害的罪行，可认定为自首，且受害人也存在一定的过错，同时被告人也积极赔偿被害人的损失，并取得谅解。
被告人张祥的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人张祥能如实供述自己罪行，可从轻处罚；2、被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚；3、被告人积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，可从轻处罚；4、被告人一开始没有跟其他人合谋，只是上车后才知道参与斗殴，希望结合被告人的家庭情况，对被告人从轻处罚。
经审理查明：
一、聚众斗殴
被告人王磊于2016年4月14日20时许，受张某1（未满16周岁）之邀、欲以斗殴的方式解决张某1与陆某因琐事发生的矛盾，纠集被告人倪海东、张祥、刘喜来及石太峰、赵某（二人均另案处理），携带4根棒球棍，由被告人王磊、刘喜来驾驶车辆至如皋市江安镇环池居18组的江安文化广场内。当日23时许，被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来及石太峰对相约到场的陆某、顾某实施了殴打，其中被告人王磊及石太峰手持棒球棍对陆某、顾某实施了殴打，被告人倪海东、张祥持棒球棍、被告人刘喜来采用脚踢的方式对陆某实施了殴打，致陆某、顾某受伤及陆某的手机损坏。经鉴定：被害人陆某的损伤程度属于轻伤一级；损坏手机价值人民币1520元。
案发后，被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来均能如实供述自己的罪行。
审理中，被告人倪海东、张祥、刘喜来与被害人陆某就民事赔偿达成调解协议，被告人倪海东给付了被害人人民币5000元，被告人张祥给付了被害人人民币13000元，被告人刘喜来给付了被害人人民币17000元，均取得被害人陆某的谅解。
二、故意伤害
被告人王磊于2016年5月9日上午8时许，在如皋市城北街道阚庄居委会旁的“智慧园幼托所”，因刘喜来女儿被打事宜与被害人张某2的发生争执，采取拳击的方式对被害人张某2的实施殴打，致张某2的右侧鼻骨粉粹性骨折。经如皋市公安局法医鉴定：张某2的的损伤程度构成轻伤二级。
案发后，被告人王磊能如实供述自己的罪行。
审理中，被告人王磊、刘喜来与被害人张某2的就民事赔偿达成调解协议，被告人王磊给付了被害人人民币9000元，被告人刘喜来给付了被害人人民币6000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：
关于聚众斗殴部分的证据：
1、书证：
（1）如皋市公安局出具的关于被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来的常住人口基本信息，证明：四被告人的基本情况，均已达到完全刑事责任年龄。
（2）如皋市公安局出具的发破案经过，证明：本案的案发经过及各被告人归案情况。
（3）如皋市公安局接受被害人陆某提供的手机及病历资料，证明：被害人陆某被损坏的手机情况及其本人的伤情病历资料。
（4）如皋市公安局出具的张某1的身份信息，证明：张某1于2001年1月30日出生。
（5）如皋市公安局提供的被告人王磊手机淘宝网截图，证明：被告人王磊在忍者风旗舰店购买了四根加厚黑色防身棒球棍。
（6）本院刑事判决书、龙潭监狱刑满释放证明复印件，证明：被告人张祥的前科情况。
（7）如皋市公安局出具的工作笔录，证明：该局在办理案件中，对被害人顾某的伤情进行鉴定，多次通知顾某提供伤情病历，一直未提供，故无法进行伤情鉴定。
（8）如皋市公安局提供的拘留证和在逃人员登记信息表，证明：自2016年5月31日石太峰刑拘在逃。
（9）调解协议书、收条、谅解书，证明：被告人倪海东、张祥、刘喜来与被害人陆某就民事赔偿达成调解协议，被告人倪海东给付了被害人人民币5000元，被告人张祥给付了被害人人民币13000元，被告人刘喜来给付了被害人人民币17000元，均取得被害人陆某的谅解。
2.证人证言：
（1）证人徐某的证言，证明：2016年4月14日晚上7点20分，其与张某1在QQ上互骂，张某1约架，其没有答应，之后张某1说要找其爸，平时陆某自称是其爸，其和陆某发QQ，陆某说有人要和他弄，要其一起去江安广场，其才知道张某1找陆某了，其让陆不要理睬张某1，陆说要去弄她，之后其和陆说，等他们到了就给其打电话，后来其睡着了，到了次日，其才知道张某1找人把陆某和顾某打了。
（2）证人环晨龙的证言，证明：2016年4月14日晚上7点多，陆某打电话喊其吃饭时，告诉其他今天和人约架，其看了聊天记录，是张某1让陆某到江安广场上等，之后其和陆某去江安广场等，顾某走来的，陆某手机没电了，其把自己的手机给陆某，其先回家去充电，后来顾某来喊其，说人来了，其走到了广场门口，看见2个男的手里拿着棍子不让其进广场，其就回家的。过了十几分钟，陆某和顾某到其家来的，顾某和陆某被打伤了。
（3）证人蔡某的证言，证明：2016年4月中旬的一天晚上10点左右，刘喜来说借车子，之后王磊、倪海东、刘喜来到荷兰小镇来拿车子，到了夜里凌晨1点多，他们把车子还回来的。
（4）证人章某的证言，证明：其系刘喜来的母亲，在刘喜来被抓前一个多月，其在家里的杂货间看到了一个塑料袋装了几个棍子似的东西，当时也没有在意，后来也没有注意这些东西哪里去了。
（5）证人赵某的供述，证明：2016年4月14日晚上8点多，王磊约其和石太峰去江安广场打架，11点多，王磊开了2辆车子在石庄网吧接了其和石太峰，后来接了张某1一起去江安广场的。当时王磊、石太峰、倪海东、胖男的各拿1根棒球棍，其到了广场门口，王磊和石太峰在打一个人，倪海东、那个胖子、刘喜来在打一个人，拿棒球棍向对方2个人乱打，后来倪海东打的那个人手里拿着手机，不知道哪个人把手机抢过来扔地上，王磊上去打那个拿手机的人，石太峰用棒球棍砸手机，还打那个拿手机的人。其听见有人说的跪下来，对方没有跪，王磊说的以后少替人出头，之后就走了。刘喜来没有拿棒球棍，但是也动手了的。
（6）证人张某1的供述，证明：2016年4月14日晚上，因和徐某有纠纷，其找陆某相约晚上11点半到江安文化广场打架，陆某同意的。后其打电话给王磊，让他帮忙打陆某，他同意的。到了晚上近11点，王磊他们开了2辆车子，接其去了江安广场，几个人到王磊车上拿的棒球棍，其走在前面，到广场看到陆某和顾某，顾某还没来得及说话，张祥就抽了顾某一个巴掌，有人一起用棒球棍打顾某，王磊、倪海东、张祥上去用棒球棍打南边的陆某，陆某说打个电话，有个人上去把陆某的手机抢过来砸地上，石太峰用棒球棍砸地上的手机，后听见有人说跪下来，之后其让大家走的。
3、被害人陈述：
（1）被害人陆某的陈述，证明：2016年4月14日晚上8点多，其因为徐晓波的事情和张某1在QQ上对骂，张某1约其在江安广场打架，其同意的。其约了顾某、环晨龙，告诉他们有人约其打架。吃完饭之后，其和顾某、环晨龙就到江安广场去的，当时张某1说的马上到，其手机没电了，借的环晨龙的手机，环晨龙有事先走的，到了晚上11点多，张某1发信息给其，说他们到了，问其在哪里，其说的在广场上，过了一会儿其看到广场南边有七八个人往北走过来，其和顾某就往广场进口那边走，对方七八个人中最前面是张某1，对方过来什么话都没说，对方一个人踹了其一脚，其他人上来用棍子朝其身上打，对方有几个人打其，有几个人打顾某，其想拿手机报警，对方有个人上来抢了手机掼在地上，其他人继续用棍子朝其身上打，打了一会儿，有人让其和顾某跪下来，其和顾某没有跪，对方继续上来打其，打了一会儿对方就离开的。对方拿的黑色的钢管，大概有四五十公分长。
（2）被害人顾某的证言，证明：2016年4月的一天晚上10点左右，陆某告诉其和人家约好在江安文化广场打架，让其一起去，后其江安文化广场，并等到环晨龙和陆某。后陆某和其到广场对面环晨龙的店里去耍子的，因为陆某的手机没有电了，就拿的环晨龙的手机用的，环晨龙有事先走的，后来张某1发消息说到了，陆某让其去对面喊环晨龙，环晨龙说的马上去，然后其又跑回广场，其看到七八个人从广场南边走过来，带头的张某1，其想跟张某1说话，还没来得及说话，对方有个人就抽了陆某一巴掌，另一个人抽了其头上一棍，然后对方几个人就围着其打，其在北边一点，其他几个人在南边围着陆某打，打了一会儿，其被打趴地上，对方走了，陆某把其扶起来到环晨龙家去的。
4、被告人供述：
（1）被告人王磊的供述，证明：2016年4月的一天晚上，张某1说陆某约她在江安广场打架，让其帮她打架，其约刘喜来、倪海东、张祥、石太峰、赵某帮忙打架。后其回宿舍拿了4根棒球棍，由刘喜来开车带倪海东，其开车带张祥、石太峰、赵某、张某1到了江安广场。到时广场上站着3个人，其、张祥、倪海东、石太峰各拿1根棒球棍，张某1走在前面，后看到有人从广场往东溜，到广场北边朝东的进出口看到2个人，其就上去用脚踹了对方穿黑衣服的人，人被踹到了北边，然后其用棒球棍朝他身上打，倪海东和张祥用棒球棍打另一个人，之后其转过来用棒球棍到南边打另一个人的，石太峰和其一起打对方，对方穿浅衣服，这个人说他要打个电话，其踹了他两脚，朝他又打了两棍，刘喜来上来抢了对方手机扔在地上，还用手抽对方头的，石太峰用棒球棍砸手机的，后其这边有人让对方跪下来，对方没跪，其这边有人又打了穿浅衣服人一棒。后将棒球棍放在车子后备箱里，车子借给刘喜来开，棒球棍也不知道去哪了。
（2）被告人倪海东的供述，证明：2016年4月的一天晚上，王磊约了其和刘喜来一起去江安打架，王磊从宿舍里拿了4根棒球棍，后电话约了张祥、石太峰、赵某打架。后刘喜来、王磊各开一辆车带着大家一起到了江安广场，王磊分给其、张祥、石太峰每人一根棒球棍，说就打广场里的人。当时有2个人站在广场朝东的进口，大家没说话直接动手的，张祥先用脚踹了对方一个人，一个人到南边，一个人在北边，其和张祥用棒球棍打南边的人，王磊和石太峰用棒球棍打另一个人，其和张祥打时，这个人要拿手机打电话，其和张祥不肯他打，就用棒球棍打他，王磊也过来用棒球棍打他，刘喜来上来把他的手机摔在地上，石太峰用棒球棍砸手机的。后来其这方有人让他们跪下来，对方没跪，其这方就停手，在停手之前，刘喜来上去用脚踢这个拿手机的人，王磊又打了这个人几棍。
（3）被告人张祥的供述，证明：2016年4月的一天晚上，王磊打电话喊其耍子，后王磊开车来接其，还有倪海东、刘喜来，其问王磊什么事情，王磊说去帮他妹子打架，其没说什么一起去的。后来去找拿蔡某拿车子，王磊开车带其，刘喜来开蔡的车子带倪海东，王磊又打了几个电话，具体打给谁的不清楚，后来在石庄接了2个不认识的男的，又接了张某1，到了江安广场，王磊和他高个子朋友、倪海东、其各拿1根棒球棍，张某1走在最前面，在朝东入口处其上去踢了对方其中一个人一脚，倪海东和其拿棒球棍打这个男的，王磊和那个高个子的在北边一点用棒球棍打对方另一个人，后来其和倪海东打的人拿出手机要打电话，其和倪海东就停手的，刘喜来上来把手机抢过来扔地上，高个子用棒球棍砸了手机，高个子和王磊上来打这个拿手机的人。当时有人喊跪下来，对方没跪，刘喜来踹了拿手机的那个人一脚。
（4）被告人刘喜来的供述，证明：2016年4月份的一天吃饭时，王磊说约其和倪海东一起去打架。后来他打给张祥说的出来耍子，张祥上车后王磊说打架的，张祥也没有反对，就一起去。王磊还打给其他人，在电话里直接跟对方说打架的。后来去王磊宿舍拿了四根铁质棒球棍，然后去找蔡某借的车，其开的蔡的车子，王磊开着自己的车子，先接的张祥，又在石庄网吧接了后打电话的两个人，接了张某1。到江安广场，张祥、倪海东、王磊、一个后接的人中个子比较高的，四人各拿了一根棒球棍，张某1走在前头，等其到现场，王磊和高个子在打了一个人，张祥和倪海东打了另外一个人，拿着棒球棍往对方身上乱打的，后来张祥打的那个拿手机出来，其说“你还要叫人啊”就把手机抢下来摔在地上了，抢手机时其打了他的脸上，拿着棒球棍的高个子把手机砸了。之后张祥说让对方跪下，对方没跪，其就踹了对方一个人一两脚。
5、鉴定意见：
（1）如皋市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明：被害人陆某左侧尺骨中段粉粹性骨折，损伤程度属轻伤一级。
（2）如皋市价格认证中心出具的价格鉴证结论书，证明：经鉴定，被损毁的VIVO牌Max5x手机价值人民币1520元。
6.勘验、检查、辨认、侦查实验笔录：
（1）如皋市公安局制作的搜查笔录，证明：2016年5月26日，该局民警对被告人刘喜来的住处进行搜查，未发现棒球棍。
（2）如皋市公安局江安派出所制作的勘验检查笔录，证明：事发的现场概况。
关于故意伤害部分的证据：
1.书证：
（1）如皋市公安局出具的关于被告人王磊的常住人口基本信息，证明：被告人王磊的身份信息，其已达到完全刑事责任年龄。
（2）如皋市公安局出具的发破案经过，证明：本案的案发经过及被告人归案情况。
（3）如皋市公安局接受被害人张某2的提供病历资料，证明：被害人张某2的受伤治疗的情况。
（4）调解协议、收条，证明：被告人王磊、刘喜来与被害人张某2的就民事赔偿达成调解协议，被告人王磊给付了被害人人民币9000元，被告人刘喜来给付了被害人人民币6000元。
2、被害人陈述：
被害人张某2的的陈述，证明：2016年5月9日早上8点多，其在教室里陪孩子，刘某喊其出去，说汐汐的爸爸反映老师打小孩，把遥控器塞小孩嘴里，当时有3男1女站在教室门外不锈钢栏杆外面，其走到教室门口，对方一个戴眼镜的男的说其就是打他家小孩的，其说没有，对方不信还一直在骂，之后对方一个矮个子的男的手上戴着手套，就翻栏杆进来，上来就朝其的鼻子上打了一拳，又一拳在右边嘴角位置，其感觉要倒，刘某就扶着其，其感觉有人楸着头发，其就跌倒在地，其旁边有一个椅子，其就把旁边椅子推向那个矮个子的男的，矮个子的男的让开了，另外两个男的也翻栏杆进来，用脚在其的身上踢，当时其倒在地上，其面朝南倒下的，其用手抱着刘老师的腿脸贴着，没有再被打脸了，后来村干部来了，对方就没有再动手。其鼻子上的伤是对方那个矮个子戴手套的男的用拳头打的，浑身疼是对方三个人打的。
附：如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：其辨认出用拳头打其面部的男子，即被告人王磊。
3、证人证言：
（1）证人刘某的证言，证明：其是张某2的的同事，2016年5月9日上午8点多，有3男1女到托儿所不锈钢围栏外面，戴眼镜的男人自称是“汐汐”的爸爸，说其女儿被老师用遥控器塞嘴里，问张某2的有没有打小孩，张某2的说没有。对方就骂张某2的，矮个子戴手套的男的翻围栏进去伸手朝张某2的的脸上打了一拳，张某2的就从教室门口拿了一张木头椅子朝这个矮个子男的扔，对方让开了，这个矮个子男的又上来用手朝张某2的脸上打的，张某2的被打倒在地，另外2个男的也翻围栏进来对张某2的身上拳打脚踢，后来村干部来了要报警，对方才停手的。
附：如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：其辨认用拳头打张某2的面部的男子，即被告人王磊。
（2）证人谢应光的证言，证明：其是阚庄村委工作人员，村委会办公室东隔壁是刘某开的托儿所，还有张某2的老师，2016年5月初的一天上午8点多，其听到了隔壁托儿所吵架声，看到3男1女站在托儿所栏杆外面和刘某在谈，男家长说的张某2的将遥控器塞到小孩嘴里，张某2的说没有，双方就吵起来了，3个男的中个子矮矮的、身上有纹身、戴着手套的男的就翻栏杆进去，用拳头在张某2的面部打了一拳，张某2的被打了之后就拿起一个板凳朝矮个子男的扔的，没扔到，另外2个男的翻栏杆进去，用脚踹张某2的身上，后其报警的。
附：如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：其辨认出用拳头打张某2的面部的男子，即被告人王磊。
（3）证人倪海东的供述，证明：2016年5月的一天晚上，其、王磊、刘喜来等人在吃夜饭，刘喜来的女儿刘韩汐说的学校里有老师打她，把遥控器塞嘴里。第二天早上8点多，其、王磊、刘喜来、秦香香四个人去阚庄社区的托儿所，四个人在托儿所不锈钢栏杆外面和瘦老师说话，刘喜来说其女儿被胖老师用遥控器塞在嘴里，胖老师从教室里出来不承认打小孩，后来刘喜来、王磊和胖老师吵起来，王磊翻栏杆进去一拳打在胖老师的脸上，胖老师从教室门口拿的木头椅子朝王磊掼的，其和刘喜来就翻栏杆进去，其楸住胖老师的头发，把胖老师拖拽倒在地上，其用拳头打老师身上，但没有打过老师的脸部，刘喜来用拳头打老师的身上，用脚踢老师身上，王磊后来又上来打的，之后派出所到场了。
（4）证人刘喜来的供述，证明：2016年5月上旬的一天晚上，其、王磊、倪海东、秦香香等人吃饭，其女儿说在学校被胖老师用遥控器塞嘴里，后来第二天四个人去托儿所找老师，当时在栏杆外和瘦老师说的其女儿被学校老师打了，瘦老师说不可能，胖老师态度不好，说话冲，就和胖老师吵起来，然后王磊就翻栏杆到走廊那边，胖老师拿一张凳子朝王磊扔过去，王磊让过去了，王磊就面对面用拳头朝胖老师的脸上打了一拳，然后其和倪海东也翻栏杆进去，倪海东先上把胖老师推到在地，其也上去用右拳打了老师左脸颊嘴角位置一下，又打了她身上一拳，踢了一脚，当时倪海东和王磊也用用拳头打老师身上，在胖老师左脸颊和上身打了一拳，还踢了胖老师上半身一脚，倪海东和王磊也用拳头打老师身上，然后被人拉开，民警到了现场。
4.被告人供述：
被告人王磊的供述，证明：2016年5月8日晚上，其、倪海东、刘喜来吃夜饭时，刘喜来女儿刘韩汐说的在学校老师打她，用遥控器塞嘴里，当时说去学校问问，第二天上午8点多，其、倪海东、刘喜来、秦香香到阚庄社区托儿所，站着教室不锈钢栏杆外面和一个瘦老师说话，胖老师出来，说她没有打小孩，后来就和胖老师吵起来了。当时胖老师手扶在椅子上，以为要拿椅子掼他们，就翻栏杆进去，一拳打在胖老师的左脸眼睛部位，胖老师拿椅子朝其掼的，其让开了，让过去回头看胖老师已经坐在地上，倪海东、刘喜来也翻栏杆进去动手的，其又上去踢了胖老师右边肩膀一脚，刘喜来也踢了老师，之后没有动手，村干部报警的。
5、鉴定意见：
如皋市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明：张某2的右侧鼻骨粉粹性骨折，损伤程度属轻伤二级。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录：
如皋市公安局制作的勘验检查笔录，证明：事发的现场情况。
本院认为，被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来持械聚众斗殴，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。被告人王磊故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来共同故意实施聚众斗殴犯罪，系共同犯罪。被告人王磊、倪海东、张祥在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚。被告人刘喜来在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人张祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人王磊、倪海东、张祥、刘喜来均能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人王磊一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控被告人王磊犯聚众斗殴罪、故意伤害罪，被告人倪海东、张祥、刘喜来犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，提请对相关被告人从轻、减轻或从重处罚、数罪并罚的理由成立，本院予以支持。四被告人均自愿认罪，均可酌情从轻处罚。被告人倪海东、张祥、刘喜来赔偿被害人陆某的损失，得到谅解，可酌情从轻处罚。被告人王磊、刘喜来赔偿被害人张某2的的损失，可酌情从轻处罚。对辩护人基于上述量刑情节，建议对相关被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出的被告人王磊对于故意伤害系自首的辩护意见，本院认为，关于故意伤害部分，被告人王磊是在事发当日即被口头传唤至公安机关接受询问，不存在投案自首的主动性，不能认定为自首。故对该点辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出的故意伤害中，被害人存在过错的辩护意见，本院认为，现未有证据证明被害人存在过错，故对该点辩护意见，本院亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人王磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑四年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2020年8月23日止。）
被告人倪海东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2019年5月23日止。）
被告人张祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月25日起至2019年11月24日止。）
被告人刘喜来犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起开始计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李燕杰
人民陪审员 吴建平
人民陪审员 周耀光
二〇一六年十二月十四日
见习书记员 程笑笑
附《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
……
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
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