江西省吉安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0821刑初287号
公诉机关江西省吉安县人民检察院。
被告人胡某3，新余市钢铁公司职工。曾因犯敲诈勒索罪、盗窃罪，于1999年4月26日被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2000年2月2日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年5月26日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年6月8日被取保候审，2017年2月21日由本院决定逮捕，同年2月27日被执行逮捕。现羁押于江西省吉安县看守所
被告人胡某4，无业。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年5月26日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年6月1日被取保候审。现居家中。
被告人欧阳某，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年5月26日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年6月3日被取保候审。现居家中。
被告人刘某3，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年4月18日被刑事拘留，同年5月7日被取保候审。现居家中。
被告人刘某4，务工。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年5月7日被取保候审。现居家中。
被告人郭某，个体经营者。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年4月21日被取保候审。现居家中。
辩护人朱为荣，江西庐陵律师事务所律师。
被告人王某，个体经营者。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年4月28日被取保侯审。现居家中。
被告人林某，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年4月18日被刑事拘留，同年5月7日被取保候审。现居家中。
江西省吉安县人民检察院以吉检公诉刑诉（2016）290号起诉书指控被告人胡某3、胡某4、欧阳某、胡某1、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某犯盗掘古墓葬罪，于2016年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。江西省吉安县人民检察院指派代理检察员王宇涛出庭支持公诉。被告人胡某3、胡某4、欧阳某、胡某1、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某及辩护人朱为荣到庭参加诉讼。审理期间，因被告人胡某1脱逃不到案，裁定中止对被告人胡某1的审理。现已审理终结。
江西省吉安县人民检察院指控，2016年3月29日上午，被告人胡某3、胡某4、欧阳某、胡某1携带铁锹、钢钎、头灯等盗墓工具，来到吉安县油田镇庙前村社坪自然村坑美渊山上盗掘古墓，胡某3负责望风，胡某4、欧阳某、胡某1负责挖掘古墓。晚上23时许，胡某4、欧阳某、胡某1在挖掘古墓时，被当地村民刘某3、刘某4、郭某、王某、林某等人发现，逃离现场。次日凌晨0时30分许，被告人刘某3、刘某4、郭某、王某、林某携带锄头、铁锹等工具对该古墓进行盗掘。林某、刘某4负责下墓挖土，刘某3负责照明及从挖出的土里翻找陪葬品，王某、郭某负责戒备。经江西省文物考古研究所鉴定，被盗掘墓葬为砖室石灰椁墓，时代为清代，属古墓范畴葬，具有一定的历史与考古价值。
针对上述指控，公诉机关提交了人口信息、抓获经过、刑事判决书、前科证明、接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单、高速卡口照片，证人刘某1、刘某2的证言，被告人胡某3、胡某4、胡某1、欧阳某、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验笔录，视听资料等证据，指控认为被告人胡某3、胡某4、欧阳某、胡某1与刘某3、刘某4、郭某、王某、林某分别结伙盗掘具有历史、考古价值的古墓葬，其行为均构成盗掘古墓葬罪，应依法惩处。
被告人胡某3、胡某4、欧阳某、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某对公诉机关的指控及相关证据不持异议。
辩护人朱为荣辩称被告人郭某具有自首、从犯、无违法犯罪记录、犯罪情节轻微等法定、酌定从轻处罚情节，建议对其从轻处罚，并适用管制刑。
经审理查明：2016年3月29日上午，被告人胡某3、胡某4、欧阳某及同案人胡某2（在逃）携带铁锹、钢钎、头灯等盗墓工具，到吉安县油田镇庙前村社坪自然村坑梅园（音“坑美渊”）山上盗掘古墓，胡某3在山下望风，胡某1、胡某4、欧阳某负责挖掘古墓。晚上23时许，胡某1、欧阳某、胡某4挖出了一个约两米深、一米多长、一米宽的盗洞，并挖开了几块墓砖，被刘某4、刘某3、郭某、林某、王某发现、包围，三人即逃离，将一把短柄铁锹及一只头灯遗留在现场。被告人胡某3驾车于次日凌晨2时许在分宜县东坑村接应到胡某4、胡某1，8时许在分宜县苑坑村接应到欧阳某。四人会合后旋即返回新余。
2016年3月30日凌晨0时30分许，由被告人刘某3提议，经被告人刘某4、郭某、王某、林某同意，五人携带锄头、铁锹等工具上坑梅园山对该墓进行挖掘。被告人林某、刘某4负责下墓挖土，被告人刘某3负责照明及从挖出的土里翻找陪葬品，被告人王某、郭某负责戒备，从墓中挖出泥土、砖头、人骨等物。凌晨3时许，五人下山各自返家。
案发后，被告人刘某3、刘某4、林某、郭某、王某主动向吉安县公安局油田派出所投案。2016年5月26日，被告人胡某3被抓获归案后，积极配合公安机关将胡某4、欧阳某、胡某1抓获归案。
经江西省文物考古研究所鉴定，被盗掘墓葬为清代砖室石灰椁墓，属古墓范畴葬，具有一定的历史与考古价值。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、人口信息，证实被告人胡某3、胡某4、欧阳某、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某的身份情况，犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
2、抓获经过，证实刘某3、刘某4、林某、郭某、王某五入主动向吉安县公安局油田派出所投案，如实供述犯罪事实；2016年5月26日下午，胡某3被抓获归案，此后协助公安机关抓获胡某4、欧阳某、胡某1。
3、（1999）渝刑初字第122号刑事判决书，证实被告人胡某3因犯敲诈勒索罪、盗窃罪，被新余市渝水区人民法院于1999年4月26日判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
4、前科情况说明，证实被告人胡某4、欧阳某、林某、刘某3、刘某4、郭某、王某均无违法犯罪记录。
5、接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单及照片，证实刘某3向公安机关移交胡某3、胡某4、欧阳某、胡某1遗留在作案现场的工具铁锹、头灯及公安机关从刘某4处扣押作案工具铁锹、锄头的情况。
6、高速卡口照片，证实胡某3于2016年3月29日16时驾驶赣Ｋ×××××轿车从新余九龙驶入吉安县油田镇，王某、郭某于2016年3月30日3时18分驾驶赣Ｄ×××××轿车从吉安县油田镇庙前村社坪自然村驶去，途经油盘铁矿球团厂卡口的情况。
7、证人刘某1（庙前村党支部书记）的证言，证实2016年3月29日23时许，从社前自然村村民李某短信得知“坑美渊”山上有光，可能有人在挖墓，遂向油田派出所报案。在李某家的杂货店附近遇刘某3、刘某4、郭某等人，郭某说刘某3打电话要其回来抓贼。杂货店有一把短柄铁锹和一个头灯，据刘某3说是盗墓贼遗留在现场的。不久刘某3他们带民警到现场查看。30日凌晨0时20分许，李某打电话说山上又有光，李某打了电话去问刘某3，刘某3承认是他在挖墓。4时许，李某打电话说有车子出来了，其在窗口查看了一下，确实有一辆车子从村里往外面走。
8、证人刘某5（庙前村社坪自然村村民）的证言，被盗掘的墓地处于其家“坑美渊”（林权证上为坑梅园）责任山上，案发前请人清山造林时发现盗坑位置隐约有一个拱形，但没有墓碑。
9、现场勘验笔录，证实被盗掘墓地的现场方位及提取遗留物的相关情况。
10、勘察意见，证实吉安县油田镇庙前村社坪自然村北面坑梅园山坡被盗挖的墓葬为砖室石灰椁墓，时代为清代，属古墓范畴葬，具有一定的历史与考古价值。
11、被告人胡某3、胡某4、欧阳某、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某的供述与辩解及同案人胡某1的供述与辩解、视听资料
被告人胡某3、胡某4、欧阳某的供述与辩解、同案人胡某1的供述与辩解，证实2016年3月29日胡某3驾驶赣Ｋ×××××号红色中华牌小轿车搭载胡某4、欧阳某、胡某1从新余市良山镇沿万白线驶入油田境内，胡某3停车在树下望风，胡春生、胡某4、欧阳某带钢钎等工具在油田镇庙前村社坪自然村坑梅园山寻找古墓。下午14时许，胡某1、胡某4、欧阳某在山上找到一处古墓，四人在万白线路边的一个杂货店买了一些八宝粥等食物食用后，胡某1、胡某4、欧阳某三人持钢钎、铁锹、柴刀，携带食物上山挖墓，胡某3继续在车上望风。16时许胡某1三人将古墓挖了约一米深后下山，四人在九龙乡吃晚饭，18时许，胡某1、欧阳某、胡某4上山挖墓，胡某3驾车至九龙乡街上等候。23时许，胡某1、欧阳某、胡某4挖出一个约两米深、一米多长、一米宽的盗洞，挖开几块墓砖，被当地村民发现、包围，胡某4、胡某1、欧阳某迅即逃离现场，作案工具遗留在现场，胡某3驾车接应胡某1等三人，并于次日凌晨2时许在分宜县东坑村接到胡某4、胡某1，8时许在分宜县苑坑村接到欧阳某。四人会合后返回新余。盗墓的目的是为了盗取陪葬品出售牟利。
被告人刘某3、刘某4、郭某、王某、林某的供述与辩解及视听资料，证实2016年3月29日晚，发现社坪自然村坑梅园山上有人盗挖墓地，五人便前去抓捕，盗墓人逃脱，现场挖出一个长、宽、深均有一米有余的坑，旁边有很多新挖出来的黄泥及散落的几块青砖，现场还遗留了一把铁锹及头灯。之后带民警到现场搜寻、查看。次日凌晨，刘某3提议说已经挖到墓砖了，再去“加工”一下，刘某4等四人同意，五人便携带锄头、铁锹等工具上山，由林某、刘某4下墓挖土，刘某3负责照明、翻找陪葬品，王某、郭某戒备，五人从墓穴中挖出泥土、砖头、人骨等物，3时许，五人下山各自返家。
上述证据，均经当庭举证、质证，经审核其来源合法，内容客观真实，予以认定。
本院认为，被告人胡某3、胡某4、欧阳某与刘某3、刘某4、郭某、王某、林某分别结伙盗掘具有历史、考古价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关的指控罪名成立。在本案中，各被告人虽有作用大小，但无明显主次之分，应按一般的共同犯罪定罪处罚。辩护人朱为荣关于被告人郭某系从犯的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予支持。被告人胡某3此前因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后重新犯罪，可酌定从重处罚；同时，其在归案后协助公安机关抓捕同案人胡某4、欧阳某、胡某1，具有立功表现，可从轻处罚。被告人刘某3、刘某4、郭某、王某、林某主动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，属自首；被告人胡某3、胡某4、欧阳某归案后如实供述犯罪事实，具有一定的悔罪表现，依法均可从轻处罚。根据被告人胡某3、胡某4、欧阳某、刘某3、刘某4、郭某、王某、林某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人胡某3犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年2月27日起至2017年10月12日止）。
二、被告人胡某4犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人欧阳某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、被告人刘某3犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
五、被告人刘某4犯盗掘古墓葬罪，判处管制二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期二日）。
六、被告人郭某犯盗掘古墓葬罪，判处管制二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期二日）。
七、被告人王某犯盗掘古墓葬罪，判处管制二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期二日）。
八、被告人林某犯盗掘古墓葬罪，判处管制二年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期二日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十五份。
审 判 长 彭洪基
审 判 员 曾小平
人民陪审员 李鑫祥
二〇一七年三月一日
书 记 员 肖 强
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的;
(二)盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子;
(三)多次盗掘古文化遗址、古墓葬的;
(四)盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。