河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫05民终3822号
上诉人（原审被告）：高艮堂，又名高银堂，男，1960年9月24日出生，汉族，住安阳县。
被上诉人（原审原告）：魏天平，男，1965年8月31日出生，汉族，住安阳县。
被上诉人（原审被告）：鄄城黄河工程有限公司。住所地山东省鄄城。
法定代表人：吕卫东，职务经理。
委托诉讼代理人：贺一蓝，女，汉族，住河南省禹州市，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：杨艾武，男，1968年4月19日出生，汉族，住安阳市龙安区。
原审被告：魏书廷，男，1962年11月23日出生，汉族，住安阳县。
原审被告：安阳县漳南灌区续建配套与节水改造建管处。住所地安阳县。
负责人：张广玉，该单位主任。
委托诉讼代理人杨荣海，男，住安阳市文峰区，系该单位职工。
上诉人高艮堂因与被上诉人魏天平、鄄城黄河工程有限公司（以下简称鄄城黄河公司）、杨艾武、原审被告魏书廷、安阳县漳南灌区续建配套与节水改造建管处（以下简称漳南灌区建管处）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2016）豫0522民初1271号号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。
高艮堂上诉请求：依法改判高艮堂、杨艾武、鄄城黄河工程有限公司共同赔偿魏天平21902.33元（不服数额16426.74元）。事实和理由：1、高艮堂和魏天平是承揽合同关系，经魏书廷介绍将工程粉刷承包给了魏天平，口头约定风险自理、自负盈亏；魏天平在进行外墙粉刷时不带配套的安全带，工长秦书林、技术员魏书廷制止不听，并且在吊篮上存放超重材料，魏天平有重大过错，应自行承担60%的责任。2、魏天平住院期间，高银堂安排人员陪同护理、一日三餐送饭，不应再判决魏天平的住院伙食补助费390元和营养费600元；护理费不应按照服务业平均工资，应按照农村人均纯收入计算，护理费也应扣除一部分。3、高艮堂、杨艾武、鄄城黄河工程有限公司应承担共同赔偿责任，而不是连带赔偿责任。
魏天平辩称，和高艮堂不是承包关系，请求驳回上诉，维持原判。
鄄城黄河公司辩称，请求依法判决。
漳南灌区建管处述称，我们是发包方，本案中我方不应承担任何责任。
魏书廷述称，同意高艮堂上诉意见。
杨艾武未到庭、未答辩。
魏天平向一审法院诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费120元、住院伙食补助费390元、营养费1030元、误工费17652.5元、护理费6096.3元、残疾赔偿金21706元、被抚养人生活费2629元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1410元、交通费1000元合计57033.8元。
一审法院认定事实：2015年3月31日安阳县水务局成立漳南灌区建管处，作为建设单位，履行项目法人委托职责。2015年漳南灌区建管处和鄄城黄河公司签订施工合同协议书，约定2014年度工程（安阳县洹南分灌区）项目施工六标段的中标人为鄄城黄河公司，合同价2496374.46元，承包人项目经理周林耀，计划工期180天。2015年10月1日杨艾武作为劳务发包人和高艮堂作为劳务承包人签订劳务承包协议一份，约定工程名称安阳漳南灌区2014年度（洹南段）六标，工程内容管理房，单价每平方760元。魏书廷是高艮堂的技术员，魏书廷介绍原告魏天平来干活，对承包还是雇佣魏天平双方说法不一。2015年12月4日原告在漳南灌区建管处二层办公楼与工友许建军在干外墙粉刷时，因施工用的吊栏一侧断裂，致使正在干活的原告与许建军从高处坠落受伤。随后原告被送到安阳县中医院住院治疗，原告住院13天，诊断为：腰2椎体压缩性骨折；腰1-3左横突骨折；颈胸右手软组织损伤。原告认可魏书廷派魏永亮在原告住院期间负责对原告医疗费支出和买饭，出院时魏书廷给原告400元现金和医院押金200元由原告领取。原告提交两张医药费单据共7604元，以上款项由被告高艮堂垫付。2016年1月25日原告在安阳县中医院支付门诊医疗费120元。法院委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级等进行鉴定，经鉴定原告为十级伤残，护理期限以拟为60日为宜，住院期间护理人数为2人，出院后护理人数为1人。原告母亲张庆花，1945年4月23日出生，原告兄弟3人。
一审法院认为，原告魏天平在为被告高艮堂工作期间受伤致残，被告高艮堂作为雇主应承担法律责任；法院依法确认原告的损失为医疗费为7724元（被告高艮堂垫付7604元）、误工费按河南省在岗职工平均工资每年42670元计算151天为17652.52元、护理费按河南省居民服务业在岗职工平均工资30482元每天83.52元计算60天为5011.2元、住院伙食补助费按每天30元计算13天为390元、营养费按每天10元计算60天为600元、残疾赔偿金按河南省农村居民人均纯收入每年10853元计算20年乘以10%为21706元、被扶养人生活费原告母亲张庆花，按照河南省农村居民人均生活消费支出每年7887元计算9年乘以10%除以3人为2366.1元、精神抚慰金为5000元、鉴定费为1410元、交通费酌定500元共计62359.82元（被告高艮堂垫付医疗费7604元、其他损失54755.82元）。原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费的合理部分法院予以支持，不合理部分法院不予支持。原告在工作中未尽到安全注意义务，原告应承担一定责任；被告高艮堂作为雇主，应承担原告损失54755.82元的70%为38329.07元，被告垫付的费用8204元的30%为2461.2元应予以折抵。被告鄄城黄河公司将工程承包给被告杨艾武，杨艾武将劳务承包给高艮堂，被告鄄城黄河公司、杨艾武对原告的损失应承担连带赔偿责任。原告要求被告魏书廷、漳南灌区建管处在本案中承担责任没有法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告高艮堂于本判决生效后十日内赔偿原告魏天平医疗费120元、误工费17652.52元、护理费5011.2元、住院伙食补助费390元、营养费600元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）24167.2元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1410元、交通费500元共计人民币54755.82元的70%为38329.07元（执行时扣除被告高艮堂垫付的2461.2元）；二、被告杨艾武、鄄城黄河工程有限公司对以上债务承担连带责任；三、驳回原告对被告魏书廷、安阳县漳南灌区续建配套与节水改造建管处的诉讼请求。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1225.85元，由原告负担402.47元，由被告高艮堂、杨艾武、鄄城黄河工程有限公司负担823.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，1、关于赔偿责任的承担。高艮堂主张和魏天平之间系承包关系，但魏天平予以否认，高艮堂也未提供承包协议等能够证明承包关系的证据，且魏天平在高艮堂承包的工程中进行粉刷工作，建筑材料和主要的建筑工具（包括发生事故的吊篮）系高艮堂提供，魏天平主要是提供粉刷的劳务，不符合承揽的定义，故高艮堂和魏天平之间系雇佣关系，魏天平在从事雇佣活动期间受伤，作为雇主的高艮堂应承担雇主赔偿责任。高艮堂上诉称魏天平有重大过错，应自行承担主要责任。对此，魏天平虽然有一定的过失，但只能适当的减轻雇主应承担的责任，原审认定其自行承担30%的责任，已充分考虑了魏天平自身的过失，本案的主要责任仍应由雇主高艮堂承担，故高艮堂上诉主张和魏天平系承包关系、魏天平应承担60%责任的理由没有依据，不予采信。鄄城黄河公司将工程承包给不具备资质的杨艾武，杨艾武将劳务承包给不具备资质的高艮堂，鄄城黄河公司、杨艾武本案应依法承担连带赔偿责任，高艮堂主张应承担共同赔偿责任于法无据，不予支持。
2、高艮堂虽在魏天平住院的13天里支付了少额的伙食费用、也曾派员工进行了看护，但该部分费用系零星开支，数额较小，也是其作为雇主、老乡理应承担的道德责任，结合魏天平伤情，其住院时间仅13天，并未扩大损失，应予肯定，高艮堂支付的伙食零星费用并不能完全弥补魏天平该部分的实际支出，原审依法认住院伙食补助费390元、营养费600元并无不当，本案参照道路交通事故评定标准对魏天平进行伤残评定、并认定魏天平自行承担30%的责任已充分坚持了权利、义务相一致的原则，适度平衡了双方当事人利益，故高艮堂上诉称应扣除住院伙食补助费390元、营养费600元及部分护理费的请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人高艮堂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费210.67元，由上诉人高艮堂负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐红伟
审判员 苗 飞
审判员 杨 晓
二〇一六年十一月三十日
书记员 段红霞