修武县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）修民郇初字第152号
原告河南恒生建筑安装有限公司，住所地：新乡市获嘉县红旗街13号。
法定代表人高巨模，总经理。
委托代理人葛新中，系该公司职员。
委托代理人李国祥，河南宁城律师事务所律师。
被告修武县郇封镇田庄村村民委员会
法定代表人徐大中，村民委员会主任。
委托代理人冯福来，修武县郇封法律服务所法律工作者。
原告河南恒生建筑安装有限公司（以下简称恒生公司）诉修武县郇封镇田庄村村民委员会（以下简称田庄村委会）建设工程合同纠纷一案，原告于2013年10月9日起诉，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告恒生公司的委托代理人葛新中、李国祥，被告田庄村委会的法定代表人徐大中、委托代理人冯福来到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2011年4月1日，原、被告通过公开招标签订了修武县田园新村1号楼住宅建设工程施工合同，合同签约价23045887.05元。合同专用条款第17、3、2条约定，基础工程结束付25%（包括地下停车场），4层楼封顶付15%，合同签订后原告按约履行了合同，于2011年7月份完成了4层楼封顶的工程量。截止2013年1月31日共支付原告工程款572.2万元，尚有3496354.80元未支付。另外根据合同专用条款第17、3、3（2）的约定，被告逾期付款应承担签约合同价5%的违约金，共计1150000元。庭审中，原、被告对2011年10月12日签订的关于圆满解决田园新村1号楼现状工程的新协议均表示认可，并表示按新协议执行。鉴于庭审中的新情况，原告当庭变更诉讼请求为：1、要求被告支付原告工程款193.8万元。2，被告应承担逾期付款的违约责任，并按日万分之四计付违约金。3、赔偿因延期付款给原告造成的损失30万元。4、由被告承担本案的诉讼费用。
被告辩称：田园新村1号楼工程在2011年8月31日四层封顶后，因后续资金问题停止建设。已经建设的工程投资经原、被告双方共同审定，并邀请第三方依规核算，最终双方共同认可的
总价为766万元。村委会本着友好的原则已经考虑到因停工给原告造成的人力、材料、施工设备等方面的损失。协议生效后，被告按照协议约定，在1号楼张贴了清算公告，在所有债权债务经双方共同确认后，出具了《债权债务确认书》。在此之前的2011年6月8日及以后的2011年10月14日、2012年1月6日、2012年5月8日、2012年10月16日、2013年1月31日，被告分别支付原告现金120万元、200万元、80万元、95万元、47.2万元、30万元，合计572.2万元。截止目前，被告仅欠原告193.8万元现金，被告认为没有违约，而是原告存在违约行为，在约定的时间里未进行清场、撤离相关人员，未将有关图纸、技术资料向被告移交。
根据原、被告的诉、辩意见，本院归纳本案的争议焦点如下：1、原、被告是否存在违约行为。2、原告请求的逾期付款违约金比例是否合理。3、原告请求逾期付款违约金之外的实际损失30万元有无依据。
针对争议焦点，原告向本院提交证据如下：1、原、被告于2011年10月12日签订的协议（新协议）一份，针对协议相关条款，可以证明被告存在违约行为。2、申请证人赵某某出庭作证，证明原告为了垫资向其借款270万元，并约定1.8%的利息，是原告的实际损失。3、原告请求的违约金按日万分之四计算。
被告对原告所举上述证据质证后认为：对双方签订的新协议真实性不持异议，但原告未向被告出具相关图纸、技术资料，是原告违约。证人赵某某的证言与本案无关。关于违约金的计算方式无异议，但被告不存在违约行为。
被告针对争议焦点未向本院提交证据。
本院对原告所举证据认证如下：原告所提交的新协议双方均不持异议，本院予以采信。关于证人赵某某的证言，本院认为，原告借证人的款项，是否用于本案所涉及的工程，对此被告又不予认可，故本院不予采信。关于违约金的计算方式，原、被告无异议，本院予以认可。
经审理查明：2011年4月1日，原、被告通过公开招标签订修武县田园新村1#住宅楼的建设工程施工合同，工期为2011年4月1日至2012年10月1日止，合同签约价为23045887.05元。2011年10月12日双方又签订新协议，约定已建工程总价为766万元。双方并约定了支付款项的时间节点。除去新协议签订前的120万元之外，被告分别应于协议生效后3日内共同张贴清算告示，并且在3日内由原告向被告提供所有债权债务详细名单、银行账号、联系方式，所有债权债务经双方共同确认后，出具《债权债务确认书》，由被告向原告支付280万元用于偿还债务，此款由被告监管，依据《债权债务确认书》由被告发放到有关债权债务人。同时原告应将所有的工程资料及相关前期的工程资料交付被告；被告协助原告清理完所有的债权债务后，原告应于10日内撤离施工现场，被告再向原告支付工程款180万元；经原被告共同确认无其他遗留问题后，再付清剩余的186万元工程款；在被告付清全部工程款前，原告须提供符合财务要求的工程发票，否则被告将扣除相应的工程税金。2011年6月8日、2011年10月14日、2012年1月6日、2012年5月8日、2012年10月16日、2013年1月31日，被告分别支付原告现金120万元、200万元、80万元、95万元、47.2万元、30万元，合计572.2万元，被告尚欠原告工程款193.8万元。庭审中查明被告未按时间节点支付工程款，造成了逾期付款违约事实，原告因此也未向被告交付相应的工程资料，原告现已将主要施工设施撤离完毕，因被告欠工程款逾期未付完毕，原告因此尚剩少量钢材、周转材料及一名看守人员在场。当庭进行调解，双方各持己见，双方达不成协议为本案事实。
本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人协商一致，可以变更合同。本案中，原、被告在合同履行期间，因被告资金问题造成停工后，双方邀第三方共同就已建工程量进行核定工程价款，并于2011年10月12日达成了新的协议。虽然当时被告未在新协议上盖章，但被告以后的付款行为视为对新协议的默认。被告在诉讼中自认新协议的效力，庭审中原、被告对新协议约定的工程价款766万及合同各节点的付款金额、时间均无异议，故本院对双方认可的新协议的效力予以确认。双方均应按照诚实信用原则，全面履行合同义务。但被告在新协议的履行中，未能全面履行合同义务，因资金不到位造成逾期付款的事实，依法应当承担违约责任。虽然新协议中未约定违约金的计算方法，但在庭审中，被告对原告提出按日万分之四计付违约金的计算方法无异议，本院予以认可。对照新协议时间节点，被告应于双方出具债权债务确认书后，由被告向原告支付280万元的工程款，而实际仅支付200万元，余款80万元形成80天的逾期，在2012年1月6日被告支付80万元，将第一笔280万元工程款支付完毕后，原告10日内将主要机械设备清理完毕。被告应当在该时间节点支付180万元工程款，因未及时支付，造成后续应支付186万元工程款形成提前逾期，造成366万工程款112天的逾期。以后根据付款时间及金额的推算，出现271万元158天的逾期，223.8万元105天的逾期，193.8万元355天的逾期。但原告在整个合同的履行中亦存在有违约的情形，未能及时将所有工程检测、工程前期资料移交被告。被告要求原告提供上述资料及撤离现场的请求合法，本院予以支持。对原告向本院请求支付逾期违约金之外的30万元请求，原告仅有一名证人来证实该项请求，被告当庭否认不能证实所借款用于双方争执工程，原告无其他证据予以印证，本院认为，该证人证言缺乏证据的关联性，未形成证据链条，且被告亦不予认可，本院不予支持，依据《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十一条、第一百一十条、第一百一十四条、第二百八十三条、第二百八十四条、第二百八十六条之规定，判决如下：
一、原告河南恒生建筑安装有限公司于本判决生效后30日内向被告修武县郇封镇田庄村村民委员会移交所有工程资料。
二、原告河南恒生建筑安装有限公司于本判决生效后30日内将所有工程剩余材料及看守人员撤离现场。
三、被告修武县郇封镇田庄村村民委员会于本判决生效后30日内支付原告河南恒生建筑安装有限公司剩余工程款1938000元。
四、被告修武县郇封镇田庄村村民委员会于本判决生效后30日内支付原告河南恒生建筑安装有限公司逾期付款违约金80万元80天逾期按日万分之四计算为25600元，366万元112天逾期按日万分之四计算为163968元，271万元158天逾期按日万分之四计算为171272元，223.8万元105天逾期按日万分之四计算为93996元，193.8万元355天逾期按日万分之四计算为275196元，共计逾期违约金为730032元。
五、原告河南恒生建筑安装有限公司在被告交付各项工程款时，应向被告修武县郇封镇田庄村村民委员会提供符合财务要求的工程发票，否则被告修武县郇封镇田庄村村民委员会可扣除相应的工程税金。
六、驳回原告河南恒生建筑安装有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26795元，由原告河南恒生建筑安装有限公司承担2680元，被告修武县郇封镇田庄村村民委员会承担24115元，被告承担部分暂由原告垫付，待执行时一并结清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 崔世兵
审 判 员 张朝礼
人民陪审员 常长青
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 杨凌云