宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民终字第823号
上诉人（原审原告）石嘴山市天目湖劳务服务有限公司。
法定代表人宋小红，石嘴山市天目湖劳务服务有限公司董事长。
委托代理人孙春波，石嘴山市天目湖劳务服务有限公司经理。
被上诉人（原审被告）张宁生，男，1965年7月10日出生，汉族。
委托代理人韩少春，宁夏金林律师事务所律师。
原审被告宁夏申银特钢股份有限公司。
法定代表人袁永兴，宁夏申银特钢股份有限公司董事长。
上诉人石嘴山市天目湖劳务服务有限公司（以下简称天目湖劳务公司）因与被上诉人张宁生、原审被告宁夏申银特钢股份有限公司（以下简称申银特钢公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院作出的（2015）石惠民初字第461号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年4月，张宁生应聘到天目湖劳务公司工作，被天目湖劳务公司派遣到申银特钢公司从事配料工。2013年4月9日天目湖劳务公司与张宁生签订为期两年的书面劳动合同，期限自2013年4月9日到2015年4月8日。2013年11月16日张宁生上班途中发生交通事故，身体多处受伤，被送往石嘴山市第一人民医院治疗，诊断为：一、急性腹部闭合性损伤：1、右侧血气胸，右颈部及胸壁皮下积气；2、右侧1.2.3.4.5.6.7肋骨骨折；3、肺挫裂伤；二、右眼挫裂伤；三、头颅闭合性损伤：1、头皮撕脱伤；2、右侧上颌窦前壁及外侧壁骨折，双侧上颌窦积液；四、右侧眼眶外侧壁骨折，右侧颧骨骨折；五、上唇贯通伤，下唇粘膜裂伤，32＋牙龈裂伤；六、外伤性肝损害。张宁生住院12天，住院期间医嘱建议陪护一人，住院期间的医疗费已由交通事故的侵权人给予赔偿。出院后张宁生在家休息。2014年4月3日，张宁生回到原工作岗位继续工作，直至2014年5月15日，5月16日张宁生离岗再未参加工作。天目湖劳务公司于2014年6月13日为其发放工作期间的工资3298元。2014年8月18日，张宁生的损伤经石嘴山市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月7日，其右侧1-7肋骨骨折经石嘴山市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。2015年1月15日张宁生向石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除张宁生与天目湖劳务公司之间的劳动关系；2、天目湖劳务公司与申银特钢公司连带支付张宁生停工留薪期工资19390元、一次性伤残补助金31729.05元、一次性工伤医疗补助金31729.05元、一次性伤残补助金31729.05元、住院伙食补助费1200元、护理费1210元、伤残鉴定费200元、解除劳动合同经济补偿金3525.45元、未签订书面劳动合同二倍工资17627.25元。2015年2月11日，石嘴山市惠农区劳动人事争议仲裁委员会作出惠劳仲案字（2015）第8号仲裁裁决，裁决：一、解除张宁生与天目湖劳务公司之间的劳动关系；二、天目湖劳务公司于裁决书生效十日内一次性支付张宁生停工留薪期工资17875元、一次性伤残补助金29250元、一次性工伤医疗补助金29250元、一次性伤残就业补助金29250元、住院护理费1210元、住院伙食补助费180元、解除劳动合同经济补偿金3250元，合计110265元；三、驳回张宁生的其他仲裁请求；四、申银特钢公司承担连带赔偿责任。天目湖劳务公司对该裁决不服，于2015年2月诉至法院，请求判令：1、张宁生不应重复享受应由第三人赔偿的相关费用，包括误工费、住院期间护理费、伙食补助费；2、天目湖劳务公司无需支付张宁生经济补偿金3250元；3、张宁生工伤平均工资应按2884.55元／月计算。
同时查明，张宁生在天目湖劳务公司工作期间，自2013年4月-2013年10月，每月工资分别为2351.19元、3640.12元、3640.12元、3629.97元、3562.48元、3154.55元、3097.79元；张宁生休息期间，天目湖劳务公司于2014年1月7日为其发放11月份工资1053.78元，2014年2月13日为其发放12月份生活费1326元。天目湖劳务公司未为张宁生缴纳职工工伤、养老、医疗等社会保险。
原审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，应该享受工伤保险待遇。张宁生与天目湖劳务公司签订劳动合同后，在合同期限内，上班途中发生交通事故，经劳动行政部门认定为工伤，并评定为九级伤残，其应当享受相应的工伤保险待遇，由于天目湖劳务公司未给张宁生缴纳工伤保险费，故张宁生应当享受的工伤保险待遇由天目湖劳务公司支付。天目湖劳务公司依据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条的规定主张，张宁生系由第三人侵权造成工伤，认为张宁生不应重复享受应由第三人赔偿的医疗费、误工费、住院伙食补助费、住院护理费，由于张宁生在本次诉讼中并未提出医疗费的主张，而工伤保险赔偿与普通民事赔偿两者性质不同，且现行法律、司法解释、行政法规并未对劳动者享受双重赔偿作出限制性规定，故对天目湖劳务公司的该项主张不予采纳。张宁生依据劳动法律法规的相关规定向天目湖劳务公司提出工伤保险赔偿不违背社会公平正义，也不违背法律原则，张宁生要求享受工伤保险待遇予以支持。张宁生要求解除与天目湖劳务公司之间的劳动关系，因双方之间的劳动合同已经到期且没有再续签劳动合同，双方之间的劳动关系已经终止，无需再另行解除。张宁生在天目湖劳务公司单位连续工作7个月，月平均工资应为3296.60元。停工留薪期是法律对发生工伤后无法继续参加工作的劳动者提供的劳动保护，而张宁生在事故发生后休息至2014年4月2日，并于2014年4月3日到原岗位继续工作43天，且其没有向天目湖劳务公司提出身体不适需调换工作岗位的要求，亦未提供医疗机构建议其需继续休息的证明，应当认为其身体恢复已可以参加原岗位的劳动，故对张宁生的停工留薪期应当计算4.5个月；根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，停工留薪期工资应按张宁生原月平均工资数额计算，停工留薪期工资为14834.7元（3296.60元×4.5个月），由于天目湖劳务公司在停工留薪期内已向张宁生支付生活费1326元，该部分费用应当予以扣减，故天目湖劳务公司实际还应向张宁生支付的停工留薪期工资为13508.7元。对于张宁生主张的护理费，因张宁生在住院期间确需护理，天目湖劳务公司亦未举证证实其已派人护理，故天目湖劳务公司应向张宁生支付护理费，具体标准参照2013年宁夏回族自治区居民服务业和其他服务业标准37162元／年计算，故张宁生主张1210元的护理费予以支持；张宁生主张住院伙食补助费，按照《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》的规定，按张宁生实际住院12天以每天15元计算应为180元（15元×12天）；张宁生被评定为九级伤残，且张宁生在合同期内要求解除与天目湖劳务公司的劳动关系，故对于张宁生主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据我国《工伤保险条例》和《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，按照张宁生月平均工资3296.60元计算，一次性伤残补助金计算9个月为29669.4元，一次性工伤医疗补助金计算9个月为29669.4元、一次性伤残就业补助金9个月为29669.4元。张宁生主张鉴定费200元，未提供证据，不予支持。张宁生要求天目湖劳务公司支付解除合同经济补偿金，由于天目湖劳务公司在劳动合同期内未给张宁生缴纳社会保险，张宁生提出解除劳动合同，天目湖劳务公司应当向张宁生支付解除劳动合同经济补偿金；张宁生于2013年4月至2014年5月15日在天目湖劳务公司工作，5月16日未履行相应手续自行离岗，未再向天目湖劳务公司提供劳动，故解除劳动合同经济补偿金应当计算1.5个月为4944.9元（3296.6元×1.5个月）。天目湖劳务公司主张张宁生自行离岗违反用人单位的规定制度，无需向张宁生支付经济补偿金，天目湖劳务公司并未提供证据证明其依相应的管理制度对张宁生予以处理，故对天目湖劳务公司的该项主张不予采纳。张宁生与天目湖劳务公司签订劳动合同后，被派遣至申银特钢公司进行劳动，作为劳动者，张宁生在劳务派遣期间发生工伤，申银特钢公司应对张宁生的上述损失承担连带责任。据此，原审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十七条第一款、第九十二条第二款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十条、第二十四条、第二十六条、第二十八条、第三十一条之规定，判决：一、天目湖劳务公司于判决生效后十日内支付张宁生停工留薪期工资13508.7元、护理费1210元、住院伙食补助费180元、一次性伤残补助金29669.4元、一次性工伤医疗补助金29669.4元、一次性伤残就业补助金29669.4元、解除劳动合同经济补偿金4944.9元，合计108851.8元；二、申银特钢公司对张宁生的上述损失承担连带责任；三、驳回张宁生的其他诉讼请求。案件受理费10元，由天目湖劳务公司负担。
天目湖劳务公司上诉称，一、关于张宁生不应重复享受由第三人赔偿的有关费用（包括误工费、住院期护理费、住院期伙食补助等）。因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。这里的“补偿”即不足部分的赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第四十二条规定，工伤保险赔偿是在民事赔偿后的差额赔偿。所以，本案张宁生交通事故中由第三人承担的误工费（停工留薪期工资），护理费、伙食补助等费用不应重复享受。二、关于经济补偿金。张宁生解除劳动合同的情形不符合应当支付经济补偿金的情形。张宁生于2014年5月16日擅自离岗，开始旷工，经天目湖劳务公司工作人员多次催促其未能上班，行为已严重违反天目湖劳务公司的规章制度，造成天目湖劳务公司因人员短缺生产不能正常运行的严重后果。天目湖劳务公司依法解除双方的劳动合同，无需支付张宁生解除劳动合同经济补偿金。综上，请求依法撤销原审判决，并依法改判。
张宁生答辩称，原审判决正确。
申银特钢公司未向本院提交书面答辩意见。
二审期间天目湖劳务公司、张宁生、申银特钢公司均未向本院提交新证据。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
本院认为，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤保险基金支出住院伙食补助费、生活护理费等。本案中，张宁生与天目湖劳务公司签订劳动合同后，在合同期限内，上班途中发生交通事故，经劳动行政部门认定为工伤，天目湖劳务公司未给张宁生缴纳工伤保险，故张宁生应当享受的工伤保险待遇由天目湖劳务公司支付。天目湖劳务公司应当支付张宁生停工留薪期工资、误工费、护理费。天目湖劳务公司并未提供证据证实，张宁生存在重复享受该部分待遇的情形。天目湖劳务公司在劳动合同期内未给张宁生缴纳社会保险，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。天目湖劳务公司应当向张宁生支付经济补偿金。天目湖劳务公司上诉理由无事实和法律依据，不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天目湖劳务公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 魏聪唤
代理审判员 彭德才
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 刘 娜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。