湖北省通城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂通城刑初字第83号
公诉机关通城县人民检察院。
被告人徐某甲
通城县人民检察院以隽检刑诉（2015）77号起诉书指控被告人徐某甲犯故意伤害罪，于2015年5月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通城县人民检察院检察员纪旭东出庭支持公诉，被告人徐某甲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
通城县人民检察院指控，2014年9月29日16时许，因被告人徐某甲建房时多占公脚，被害人吴某甲在建房工地与被告人发生争执，争执中被告人将吴某甲右肩胛骨等处打伤。经湖北省通城县公安司法鉴定中心鉴定：吴某甲的损伤程度为轻伤二级。
2014年10月3日14时许，被害人吴某甲的堂侄李某甲来到被告人徐某甲工地，拆除模板阻止施工，为此双方发生争执，争执中被告人将李某甲头部打伤。经湖北省通城县公安司法鉴定中心鉴定：李某甲的损伤程度为轻伤一级。
提交的证据有1、书证：接处警工作登记表、受案登记表、土地使用权证、调解协议书、申请报告、现场图片、到案经过、户籍资料等；2、鉴定意见；3、证人黎某甲、黎某乙、刘某甲、黄某甲等人的证言；4、被害人吴某甲、李某甲的陈述；5、被告人徐某甲的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人徐某甲的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人徐某甲对起诉指控的犯罪中第一笔事实无异议，但对第二笔有异议。
辩护人辩称：指控的第二笔事实证据不充分，事实不清不能认定；鉴定意见不能证明被害人吴某甲的伤系案发当日造成。
经审理查明，2014年9月29日16时许，因被告人徐某甲建房时多占公脚，被害人吴某甲在建房工地与被告人发生争执，争执中被告人将吴某甲右肩胛骨等处打伤。经湖北省通城县公安司法鉴定中心鉴定：吴某甲的损伤程度为轻伤二级。
2014年10月3日14时许，被害人吴某甲的堂侄李某甲来到被告人徐某甲工地，拆除模板阻止施工，为此双方发生争执，争执中李某甲头部受伤。经湖北省通城县公安司法鉴定中心鉴定：李某甲的损伤程度为轻伤一级。
同时查明，被告人徐某甲与李某甲、被害人吴某甲达成了赔偿协议并取得被害人吴某甲的谅解。经本院准许，刑事附带民事原告人李某甲、吴某甲撤回了对被告人徐某甲的刑事附带民事诉讼。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
书证：
（1）接处警工作登记表、受案登记表，证实2014年9月29日因报警人吴某甲报警，公安机关出警立案的事实。
土地使用权证，证实被告人徐某甲享有座落在隽水镇柳峦村二组135.00㎡宅基地使用权的事实。
调解协议书、谅解书，证实被告人徐某甲赔偿了被害人李某甲及吴某甲各项经济损失5万元，并取得他们谅解的事实。
申请报告，证实柳峦村村委会同意被告人徐某甲申请的建房要求的事实。
现场图片，证实被告人徐某甲建房现场的情况。
到案经过，证实被告人徐某甲系民警传唤到案的事实。
户籍资料，证明被告人徐某甲的身份情况。
鉴定意见，经通城县公安司法鉴定中心鉴定，吴某甲的损伤程度为轻伤二级；李某甲的损伤程度为轻伤一级；徐某甲的损伤程度为轻微伤（丙级）；张某甲的损伤程度为轻微伤（丙级）；黎某甲的损伤程度为轻微伤（丙级）。
证人证言
（1）证人黎某甲的证言，主要内容是，2014年9月29日上午，我带了五、六个工人正在隽水镇柳峦村徐某甲家做房子时，徐某甲隔壁的吴某甲就过来说我们做的房子超过了5公分，占了他家的地基。下午15时许，徐某甲来了就让我们施工了，这时吴某甲又过来了并责问我们，我说我们是做工的要他找主人徐某甲，吴某甲就用拳头朝我的脸上打了一拳，徐某甲看到了就冲过去打吴某甲，徐某甲用拳头朝吴某甲头部打了一拳打倒在地，并用拳头在吴某甲身上打了数拳。我看到他们打起来了就将他们拖开了。我看到吴某甲头部流了很多血，当时在场的还有一起做工的黄某甲、黎某乙、“老刘”等人。
（2）证人黎某乙的证言，主要内容是，2014年9月29日我在现场，但徐某甲与吴某甲打架时我没有看到，我赶到现场时看到黄某甲、黎作林、黎某甲、徐某甲、吴某甲等人在场，当时吴某甲的头上在流血，我没看到双方拿了凶器，他们是因地基公脚的事引起的。
（3）证人刘传明的证言，主要内容是，2014年9月中旬，我的包工头叫我去徐某甲家帮忙建房，我听工友说徐某甲和隔壁吴某甲之前协商好了一起建一个公脚，当时徐某甲在建房时超了一半的界限，为此，吴某甲多次到工地上闹事阻工。2014年9月29日上午9时许，我们正在徐某甲家中装模板，吴某甲过来说要我们不要施工，我们就没有动。下午16时许，我听到楼下有争吵声，我走到楼前看到徐某甲、黎某甲、吴某甲三人站在一起，黎某甲正用一只手捂在脸上，他们三人手里都没有拿凶器。当时在场的还有工友黄某甲、黎作林、黎某乙、黎某甲等人在场。2014年10月3日下午我在徐某甲家附近听到争吵声，后来也听别人说他们当天又打了架。
（4）证人黄某甲的证言，主要内容是，2014年9月29日下午我正在徐某甲家建房，吴某甲过来责问我们怎么又建房了，吴某甲一拳打在黎某甲的脸上。徐某甲看到了就冲过去用拳头打在吴某甲的头上、身上打了几拳，吴某甲头上流了血。打了一会儿被我们拉开了。我没看到他们手上拿东西。
（5）证人李某甲的证言，主要内容是，2014年3月3日14时许，我看到细妈徐某乙在一栋新建楼房门前哭闹，我问原因，她说是徐某甲此栋新建的房占了她家地基6厘米左右，徐某甲没等处理好又在施工。我就动手将此栋新建房的二个柱子的钢筋扳斜了，我对徐某甲说我扳的地方先不要倒混凝土。我走了再返回时看到徐某乙与张某甲厮打在一起，我去扯架，张某甲以为我过去打架，我们互相推了对方一下，被徐希文拉开了。没一会儿我们听到楼下很吵，下楼看到徐某乙还有她的嫂子皮某甲与张某甲撕扯在一起，我就拿块砖头去打张某甲，徐某甲见状也拿了块砖头在我左额头上打了一下，然后张某甲也捡了一块砖头在我头部打了一下，我倒地后，徐某甲拿了把铁锤在我头部打了一下，胡正秋送我去医院救治。
（6）证人朱某甲的证言，主要内容是，2014年9月29日下午16时许，当时我在倒沙子在车上看到吴某甲和徐某甲在打架，吴某甲躺在地上捂住头部，徐某甲就站在吴某甲的面前拿着一把铁锤，我用手按住吴某甲出血的地方将他扶走了。
（7）证人胡某甲的证言，主要内容是，吴某甲和徐某甲因为土地的事情发生打架。2014年8月21日我代表村委会拟定了吴某甲与徐某甲责任田划分界限问题的调解协议书，双方签订了协议，吴某甲与徐某甲协商挖了一堵公脚，但是徐某甲在与吴某甲的公脚上砌砖时越过去几公分，于是吴某甲就不允许建房并要求徐某甲对他进行经济补偿，我代表村委会调解没有成功。
（8）证人胡大明的证言，证明经其与土管所工作人员共同丈量，测出徐某甲家在与吴某甲家的公脚上砌的墙超出了两公分的面积的事实。
（9）证人徐某乙的证言，主要内容是，因为徐某甲建新房占了我家地基，我老公因为这个事9月29日被徐某甲打伤了，10月2日徐某甲和胡大明到我家说占我家地基的面积先不建。10月3日13时许，我看到徐某甲还在建新房，我就和盖房子的师傅和木工争执了一会儿，我侄子李某甲经过时，问我事情的原因，他听后就要他们停工。徐某甲和李某甲到了现场。我们争执到了马路上，张某甲冲过去要打李某甲，我拉住张某甲，张某甲被我拉着抓住了我的头发在我背部打了几拳，我又跑过去拉着徐某甲，张某甲和李某甲扭打在一起。皮某甲也过来拉架。徐某甲用铁锤在李某甲的头部敲了几下，当时李某甲的头部都是血。
（10）证人张某甲的证言，主要内容是，我表弟徐某甲在柳峦村建房要我帮他监工。2014年10月3日14时许，徐某乙及其大嫂等人来现场阻工，其中一男青年将四个柱子的钢筋推倒了，随后离开，我们开始装模板，不久男青年又来到现场开始拆除模板，徐某甲就和男青年理论，徐某乙在旁边骂，男青年冲过来打我，我从一楼跳下，徐某乙追过来，我抓住徐某乙的头发把她甩开，男青年从一楼冲下来，冲在徐某乙大嫂身上将我推倒在地，随后男青年准备拿手中的水泥砖打我，徐某甲见了就把砖夺过来在男青年身上砸了一砖。
（11）证人胡荣华的证言，主要内容是，我是柳峦村二组徐某甲家新建房的包工头，2014年10月3日13时许，我正在监工，徐某乙叫我们不要动工，我叫工地上的人继续做，徐某乙就把倒好的模板掀起，我就说我们不继续做了。这时徐某甲回来了，我就去街上找胡大明。我再回到徐某甲家时，徐某乙、徐某乙的侄子李某甲、大嫂都在现场，李某甲和张某甲争吵起来了，当时徐某甲拉开了李某甲。李某甲与张某甲手上都拿了砖头，李某甲的砖头被人夺下，李某甲用手打张某甲，张某甲用砖头打李某甲，我与徐希文将他们扯开，当时徐某甲手上拿了一把铁锤去打李某甲，徐希文就去将铁锤夺下，我们将徐某甲扯开，当时李某甲头部一直在流血。双方是因为徐某甲家的房屋超过隔壁徐某乙家2公分打架。
（12）证人徐俊杰的证言，主要内容是，我的曾用名是徐希文，2014年10月3日下午2点钟左右，我在徐某甲家倒混凝土，李某甲到了徐某甲家的工地，并把徐某甲家超过吴某甲家面积的模板松开说这个地方今天先不倒混凝土，过了不久徐某甲来了看到模板松开了也答应先不倒混凝土。过了一会儿徐某甲老表张某甲来了与李某甲发生了争吵，我把他们拉开了。过了一分多钟，张某甲与吴某甲的老婆及大嫂扯在一起，我与李某甲及徐某甲三人过去，徐某甲怕李某甲过去打架就抱住李某甲，我去把他们扯开了。这时张某甲与李某甲又发生冲突，“华爹”把他们扯开的，这时我看到徐某甲手拿一把铁锤要打李某甲，我过去把徐某甲手中的铁锤夺下来，这把铁锤有8磅重，李某甲的头部没有出血。我把铁锤放到水泥袋子里，我转身看到李某甲躺在地上，徐某甲弯下腰打李某甲的头部和上身，我去抱住徐某甲的腰将他拉开，“华爹”把李某甲送到医院。
被害人吴某甲的陈述，主要内容是，徐某甲新建的房子占了我家地基六公分的面积，我多次找过徐某甲。2014年9月29日上午9时许，我就到徐某甲的新房里告诉木匠黎某甲不能在公脚上装模，今天下午15时许，我再到徐某甲家看到木工将模板架到了我地基上，我责问木匠黎某甲并用拳头在木工的脸上打了一拳。这时徐某甲拿个铁锤（是一把木匠用来装模的小羊角铁锤）在我后脑部打了几锤，我被打倒在地后，徐某甲又拿铁锤在我腰部、腿步、左手手指上乱打，旁边的人劝徐某甲不要打，徐某甲才停手。倒沙子的“大伢”看到我头部流血就过来帮我按住伤口止血。当时在场的有徐某甲工地上的工人和柳峦村的“大伢”等人在场看到了。2014年10月3日，徐某甲、张某甲及徐某乙、李某甲等人发生打架的时候我不在现场，我听妻子徐某乙对我说了一些情况，妻子对我说的是：2014年10月3日下午14时许，我妻子徐某乙看到徐某甲家还在公脚上砌墙，于是徐某乙、大嫂皮某甲找到徐某甲不让他继续在公脚上砌墙，我侄子李某甲还把徐某甲工地上的钢筋扳倒了几根，因为这件事，徐某乙、皮某甲与徐某甲发生了打架，徐某甲与张某甲打伤了徐某乙、皮某甲。我侄子看见徐某甲、张某甲动手打人就去扯架，扯架过程中，徐某甲与张某甲又打伤了李某甲。
5、被告人徐某甲的供述和辩解，主要内容是，2014年9月29日上午，吴某甲在我家建房工地前的河堤上对着我家建房工地喊了一句：“你们不能装模”（吴某甲责怪我家在公脚上砌的墙占了他家的面积，我与吴某甲正在闹纠纷，所以吴某甲不允许我家请的木匠施工），到今天下午13时许，等我请的木匠（黎某甲）在帮我施工装模时，吴某甲就冲过来责问我请的木匠并动手打了木匠，我看到就去拖住吴某甲，吴某甲又动手打了我，我还手一拳将吴某甲打倒在地，接着又用拳在吴某甲头部连续殴打了数拳，我被木工“七伢”拖开的，吴某甲自己爬起来后就打电话报警了。当时在场的只有黎某甲和另外四名木工在场。2014年10月3日14时许，我回家看到我家建房工地上的两根柱子钢筋被剪断了，还有一些固定模板被剪断了。徐某乙、李某甲等人正站在我家一楼，皮某甲站在楼下，其余做工的师傅也停工了。我上前去询问，做工的师傅说是李某甲剪断的，李某甲也自己承认了，于是我责问李某甲，李某甲还在我的右脚上踢了一脚，后来与李某甲协商后，李某甲同意我继续施工。正在我准备叫师傅继续施工的时候，李某甲与张某甲不知道因为什么事情发生了纠纷，李某甲要打张某甲。我下楼看到张某甲被李某甲、徐某乙及皮某甲按在地上，李某甲拿砖头打张某甲，于是我过去扯架，在抢砖头的过程中我和李某甲二人都倒在地上了。李某甲如何受伤的我不清楚。对吴某甲、李某甲的鉴定有异议。
针对本案争议的焦点，本院具体分析评判如下：
关于被告人徐某甲是否造成李某甲轻伤的事实认定，综合全案证据，证人证言之间可以形成证据链，足以证明被告人徐某甲有参与打李某甲的行为；但张某甲也参与了打架的过程，综合全案不能排除其它可能性，致李某甲轻伤的原因存在多种可能，李某甲轻伤的法律后果无法断定是否应由被告人徐某甲承担。综上，本院对被告人徐某甲致李某甲轻伤的此笔事实不予认定。
关于鉴定意见的问题，被告人徐某甲及其辩护人提出关于吴某甲的鉴定中提及其右侧肩胛骨、L1右侧横突陈旧性骨折的认定不能确定其主要损伤系被告人徐某甲案发日造成。对这部分异议，鉴定人出庭进行了质证，并对鉴定意见予以补充认定：吴某甲的骨折系案发日形成，辩护人及被告人徐某甲对鉴定人的所作说明并无异议，同时鉴定程序及过程均合法，本院对鉴定意见予以认定。
本院认为，被告人徐某甲主观上存在伤害的故意，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关起诉指控的罪名成立，本院予以确认。同时本案系民间纠纷引起，对被告人徐某甲可酌情从轻处罚。鉴于被告人徐某甲与被害人达成调解协议并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人徐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗红婷
审 判 员 徐雄武
人民陪审员 卢雅媚
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 卢 群