甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民终243号上诉人（原审被告、反诉原告）刘某波，男，1955年3月29日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省兰州市城关区。被上诉人（原审原告、反诉被告）赵某中，男，1962年12月18日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省兰州市城关区。上诉人刘某波因与被上诉人赵某中生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017)甘0102民初3000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘某波，被上诉人赵某中均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘某波上诉请求：1.判决赵某中支付刘某波医药费，误工费，后期治疗费共两万元。2.本案诉讼费用由赵某中承担。事实与理由：一、刘某波因防卫才击打赵某中嘴部，赵某中嘴部受伤，而如派出所笔录所示，刘某波并未击打赵某中头部。二、赵某中所称的受伤部位均没有任何异常，并且刘某波对赵某中住院的真实性存在质疑，刘某波请求查看赵某中脑部CT。三、赵某中病例显示其思维正常，有行动能力，且赵某中在一审中主张的误工费3000元没有事实依据，刘某波不予认可。四、对于司法鉴定费，与刘某波本人无关，不应当由刘某波承担。五、刘某波受到赵某中击打，其属于正当防卫，且刘某波有医疗病例、发票及受伤照片，受到的损失赵某中应当承担相应责任。赵某中辩称，1.赵某中受伤后经过司法鉴定，其医药费应当有6000元，刘某波可以查看。2.赵某中的医药发票真实。3.赵某中的主张均有司法鉴定的依据。4.一审判决中没有让刘某波承担司法鉴定的6000元后续治疗费不合理。赵某中向一审法院起诉请求：1.依法判令刘某波赔偿赵某中医疗费、误工费、营养费、交通费、后期治疗费、精神损失费、鉴定费共计16445元；2.本案诉讼费由刘某波承担。刘某波向一审法院提出反诉请求：要求赵某中赔偿刘某波各项损害费用2万元。一审法院认定事实：2017年2月17日13时30分，在兰州市城关区牟家庄323号楼下，刘某波与赵某中因口角发生争执，刘某波用拳头在赵某中脸部、嘴部进行殴打，致使赵某中受伤。2017年2月17日，赵某中在甘肃省第二人民医院急诊外科门诊进行了检查治疗（门诊号20170217000973），赵某中的伤情经医院诊断为：头部外伤、脑震荡；赵某中在甘肃省第二人民医院口腔内科门诊进行了检查治疗（门诊号3539285383），赵某中的伤情经诊断为：唇部开放性损伤，右下5冠根折。赵某中在甘肃省第二人民医院支出门诊治疗费用共计1029.09元。赵某中自行委托甘肃省三维司法鉴定所对其后续治疗费进行评定，2017年3月13日，甘肃省三维司法鉴定所作出甘三维司鉴【2017】临鉴字第0118号司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵某中的后续治疗费评定为6000元，鉴定费1850元。2017年2月21日，兰州市公安局城关分局作出兰公城（行）决字（2017）第907号《行政处罚决定书》，决定对刘某波行政拘留7日并处罚款300元，刘某波对上述决定没有在法定期限内提出复议或者行政诉讼，上述行政决定已经生效并执行了对刘某波的行政拘留。2012年9月17日刘某波在甘肃省第二人民医院住院治疗，刘某波的病情经医院诊断为：非胰岛素∏型糖尿病。2017年2月17日，刘某波在甘肃省第二人民医院急诊外科门诊进行了检查治疗（门诊号20170217001097）治疗，刘某波的伤情经诊断为：头部外伤、口唇外伤，感音神经性耳聋。一审法院认为，公民享有生命健康权,公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事赔偿责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定”当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，第九十条第二款规定”在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利的后果”。刘某波与赵某中因口角发生争执，刘某波殴打赵某中致使其受伤的事实，有公安机关作出的生效行政处罚决定书中认定的事实可以证明，刘某波虽然予以否认，但其未能提供足以反驳的证据，故刘某波殴打赵某中的事实可以认定。在双方发生口角后，刘某波不能寻求合法渠道解决，殴打赵某中致使其受伤，刘某波的行为主观上有过错，其过错行为与赵某中的损失之间有因果关系，故刘某波应当对赵某中合法损失予以赔偿。依照法定的赔偿项目和标准，赵某中实际遭受损害赔偿的项目及数额认定如下:1.赵某中主张的治疗费用1095元、其中1029.09元有相关医院的病例和票据予以佐证，予以确认，其余部分因赵某中举证不足，不予支持；赵某中主张的后续治疗费6000元因实际尚未发生，赵某中可以待实际发生后另行起诉，在本案中不予处理；2.赵某中主张的误工费共计3000元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残人前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。因赵某中系无固定收入人员，其未能举证证明其从事的职业、最近三年的平均收入状况，参照甘肃省上一年度职工平均工资数额每年59549元的标准，赵某中主张的误工费每天按照100元计算没有超出上述标准，根据赵某中的伤情，误工费期限其请求按照30天计算亦不为过，故赵某中主张的误工费3000元，予以支持；3.赵某中主张的营养费1000元，因医疗机构没有加强营养的医嘱，故不予支持；4.赵某中主张交通费500元因赵某中未能举证证明，故不予支持；5.赵某中主张的精神损失3000元，因刘某波的行为尚未造成严重后果，故根据法律规定，不予支持；6.赵某中主张的司法鉴定费1850元有相关的票据予以证实，予以支持。赵某中以上损失共计5879.09元（包括医疗费1029.09元+误工费3000元+司法鉴定费1850元），有事实和法律依据，予以支持，赵某中主张的其余部分因其举证不足，不予支持，赵某中的上述合法损失依法应当由刘某波进行赔偿。刘某波反诉赵某中对其进行了殴打的事实在赵某中不认可的情况下，刘某波未能举证证明，故其反诉主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、由刘某波赔偿赵某中合法损失共计5879.09元（包括医疗费1029.09元+误工费3000元+司法鉴定费1850元），限判决书生效后10内履行；二、驳回赵某中其他诉讼请求；三、驳回刘某波的反诉诉讼请求。案件受理费100元，反诉案件受理费100元，均由刘某波负担。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均没有提交新的证据，针对双方争议的案件事实，经二审审理查明与原审判决认定案件事实基本一致，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，公民依法享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应承担民事赔偿责任。一审判决第一项中的刘某波赔偿赵某中医疗费1029.09元及司法鉴定费1850元部分，符合客观事实，且有证据支持，原审判决正确，本院予以维持。关于刘某波主张一审判决第一项中刘某波赔偿赵某中误工费3000元的上诉理由，根据最高人民法院的相关解释，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中赵某中并未出具其接受治疗的医疗机构出具全休的医嘱证明，一审法院根据赵某中的伤情酌定按30天计算误工费损失，事实与法律依据不足，刘某波的该上诉理由成立，本院予以支持，一审法院的该项判决内容不当，本院予以纠正。关于二审中刘某波提出”判决赵某中支付刘某波医药费、误工费、后期治疗费共两万元”的上诉请求，因无有效证据证实，本院对刘某波的该上诉理由，予以驳回。综上所述，上诉人刘某波的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2017)甘0102民初3000号民事判决；二、刘某波赔偿赵某中损失共计2879.09元（包括医疗费1029.09元+司法鉴定费1850元），于本判决生效后10内履行；三、驳回赵某中其他诉讼请求；四、驳回刘某波的反诉诉讼请求。一审案件受理费100元，反诉案件受理费100元，由刘某波承担98元，赵某中承担102元。二审案件受理费300元，由上诉人刘某波承担146元，由被上诉人赵某中承担154元。本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  张海东代理审判员  靳文丽代理审判员  杨 蕾二０一八年四月四日书 记 员  徐梦君????????1