山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄民三终字第423号
上诉人（原审被告、原告）：山东杰众纸业有限公司。
法定代表人：宋佃忠，董事长。
委托代理人：赵晓楠，山东小又小律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：朱喜南，男，1966年12月3日出生，汉族，无业。
委托代理人：张福堂，男，1958年12月18日出生，汉族。
上诉人山东杰众纸业有限公司（以下简称杰众纸业）因与被上诉人朱喜南劳动争议一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2014）新民初字第492、514号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杰众纸业的委托代理人赵晓楠，被上诉人朱喜南及其委托代理人张福堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，朱喜南称2007年7月1日到杰众纸业工作，2009年3月，杰众纸业给朱喜南在银行开立存折账户，此后一直通过该银行存折给朱喜南发放工资。2010年1月1日，朱喜南与杰众纸业签订劳动合同一份，约定劳动合同期限是自2010年1月1日起至2014年12月31日止。从2011年4月起杰众纸业开始给朱喜南缴纳社会保险，之前的社会保险未给朱喜南缴纳。朱喜南一直在杰众纸业工作至2014年1月27日春节放假，此后未再到杰众纸业上班。杰众纸业拖欠朱喜南2014年1月份工资未发放。2014年3月12日，朱喜南以杰众纸业未足额给其缴纳社会保险为由到淄博高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、依法裁决朱喜南与杰众纸业解除劳动合同；二、依法裁决杰众纸业支付朱喜南解除劳动合同经济补偿金18721.63元；三、依法裁决杰众纸业支付朱喜南2014年1月工资2370.00元；四、依法裁决杰众纸业支付朱喜南带薪年休假工资7945.80元；五、依法裁决杰众纸业为朱喜南办理社会保险转移手续。仲裁期间，2014年3月17日，杰众纸业给朱喜南发放了2014年1月份的工资2207.79元。2014年4月24日，该仲裁委作出淄高新劳人仲案字（2014）第40号裁决书，裁决：一、解除杰众纸业与朱喜南之间的劳动合同，杰众纸业在十五日内为朱喜南办理社会保险关系转移手续；二、本裁决生效之日起十日内，杰众纸业支付朱喜南解除劳动合同经济补偿金12911.27元；三、驳回朱喜南第三项、第四项仲裁请求及第二项的其他仲裁请求。朱喜南不服该裁决，于2014年4月29日诉来法院，要求：杰众纸业与朱喜南解除劳动关系并在十五日内为朱喜南办理社会保险关系转移手续；杰众纸业向朱喜南支付解除劳动合同经济补偿金18721.63元（2007年7月1日至2014年2月期间，2880.25元×6.5个月）；杰众纸业向朱喜南支付带薪年休假工资7945.80元（5天×2倍×6年×132.43元／日工资）；由杰众纸业承担本案的诉讼费用。杰众纸业也不服该裁决，于2014年5月6日诉来法院，要求：依法确认朱喜南与杰众纸业的劳动合同自2014年1月27日解除；杰众纸业不应向朱喜南支付解除劳动合同经济补偿金12911.27元；由朱喜南承担诉讼费用。关于朱喜南的入职时间，双方发生争议，朱喜南称是2007年7月1日到杰众纸业工作，并申请证人张经永（张经永于2004年8月份到杰众纸业工作）出庭作证，杰众纸业对此提出异议，朱喜南未能提供其他相应证据予以证实。关于离职问题，双方都认可自2014年1月27日放假后，朱喜南未再到杰众纸业上班，但离职原因双方有争议，朱喜南称杰众纸业2014年1月27日春节放假，节后再去上班时杰众纸业告知没有岗位了，在此种情况下未再去上班；杰众纸业则称朱喜南未事先通知便不再到杰众纸业上班，属于擅自离职，后通过多种方式通知朱喜南上班，但朱喜南至今没有上班，并提供了短信、快递邮寄单等证据想予以证实，朱喜南对此提出异议，称未收到通知，杰众纸业未能提供充分有效的证据证实自己的主张。关于朱喜南离职前十二个月的平均工资问题，双方也发生争议，朱喜南计算为2880.25元，杰众纸业则按实发工资计算为2636.74元。杰众纸业提供了一份“工资发放明细表”，载明从2013年1月至2014年1月给朱喜南发放工资的情况，从2013年2月起至2014年1月止每个月的应发工资分别为：1679.83元、3153.38元、3218.14元、2832.81元、3057.39元、2695.43元、3097.25元、3124.61元、3193.57元、3157.29元、2704.96元、2515.34元。经计算朱喜南离职前十二个月的平均工资应为2869.17元。关于未休年休假工资问题。朱喜南称工作期间没有休年休假，杰众纸业也没有支付未休年休假工资。杰众纸业则称，2013年虽然没有休年休假，但已经给朱喜南支付了年休假工资，其提供的证据为上述“工资发放明细表”一份，在该份明细表中，每个月的应发工资中都列明包括“奖金和年休补”工资，杰众纸业的意思是年休假工资都平均到每个月中包含在应发工资里都已给朱喜南发放；朱喜南对此不予认可，称上面没有朱喜南签字，2013年的年休假工资未发。杰众纸业还称，2012年及以前朱喜南是否休年休假及是否已发放年休假工资不清楚。
原审法院认为，朱喜南与杰众纸业双方对朱喜南自2014年1月27日以后便未再到杰众纸业工作均无异议，因此确认朱喜南与杰众纸业之间的劳动合同于2014年1月27日已经解除。劳动合同解除后，根据有关法律规定，杰众纸业应当为朱喜南办理社会保险关系转移手续，杰众纸业也同意为朱喜南办理，故对朱喜南要求杰众纸业为其办理社会保险关系转移手续的诉讼请求，予以支持。关于解除劳动合同经济补偿金问题。杰众纸业未提供充分证据证实曾通知朱喜南上班，朱喜南在杰众纸业工作期间，杰众纸业未及时足额为朱喜南缴纳社会保险，朱喜南并以此为由到仲裁委申请仲裁，要求杰众纸业支付经济补偿金等，因此根据有关法律规定，用人单位未足额为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金，故杰众纸业应当向朱喜南支付经济补偿金。关于朱喜南的入职时间，双方产生争议，朱喜南主张自己2007年7月1日入职，只提供了一个证人作证，并未提供其他有效证据予以证实，对此本院不予确认；但杰众纸业自2009年3月份即给朱喜南开立存折账户并通过该存折给朱喜南发放工资，故本院认定朱喜南与杰众纸业双方自2009年3月份起即建立了劳动关系。自2009年3月份起至2014年1月双方解除劳动合同，朱喜南在杰众纸业工作近5年，故杰众纸业应支付朱喜南5个月的经济补偿金。关于朱喜南离职前十二个月的平均工资问题，双方也发生争议，根据有关规定，应以应发工资为标准计算，根据杰众纸业提供的工资发放明细表，经计算朱喜南离职前十二个月的平均工资应为2869.17元。综上，杰众纸业应支付朱喜南经济补偿金14345.85元（2869.17元×5个月）。关于未休年休假工资问题。杰众纸业称2013年朱喜南虽然未休年休假，但已经将未休年休假工资平均到每个月的工资中给朱喜南发放，其提供的证据为“工资发放明细表”一份，在该份表中，杰众纸业将每个月的工资发放明细中都单列了“奖金和年休补”工资，意思是给朱喜南的应发工资中都包含了年休假工资，但上面没有朱喜南的签字认可，属杰众纸业单方制作，朱喜南也对此不予承认，因此对杰众纸业主张2013年已为朱喜南发放过年休假工资的辩称，不予支持。杰众纸业还称2012年及以前朱喜南是否休过年休假及是否发过年休假工资不清楚，明显缺乏诚信，因此认定从2010年至2013年朱喜南在杰众纸业工作期间未休过年休假，杰众纸业也未给朱喜南发放过未休年休假工资，故杰众纸业应支付给朱喜南未休年休假工资5276.63元（2869.17元／21.75天×2倍×5天×4年）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第五十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条之规定，判决为：一、朱喜南与山东杰众纸业有限公司双方的劳动合同已于2014年1月27日解除，山东杰众纸业有限公司应当于判决生效后十五日内为朱喜南办理社会保险关系转移手续；二、山东杰众纸业有限公司支付朱喜南解除劳动合同经济补偿金14345.85元，于判决生效后十日内付清；三、山东杰众纸业有限公司支付朱喜南未休年休假工资5276.63元，于判决生效后十日内付清；四、驳回朱喜南的其他诉讼请求；五、驳回山东杰众纸业有限公司的诉讼请求。一审案件受理费10.00元，由山东杰众纸业有限公司负担。
上诉人杰众纸业不服原审判决，向本院提起上诉称，一、2009年8月朱喜南到我处工作系试用期，2009年9月向朱喜南提供的存折上发放工资，2010年1月1日双方新订劳动合同，建立劳动关系的时间系2009年8月，并非原审认定的2009年3月。朱喜南离职前十二个月的平均工资应以实发工资为计算标准，应为2636.74元。二、自2014年1月27日朱喜南无故旷工后，我公司多次通过电话、短信、书面形式通知其上班，邮件全程跟踪查询显示我公司邮寄给朱喜南的上班通知已于2014年3月6日由其本人签收，至今朱喜南不回单位工作。朱喜南没有按照《劳动合同法》第三十八条第一款的规定事先提出解除劳动合同，我公司也没有该条规定的情形，朱喜南擅自离职不符合支付解除劳动合同经济补偿的情形。三、我公司对不休年休假的每月给予年休补，不是一次性发放，已征得朱喜南的同意，应认定朱喜南2013年未休年休假工资已经发放。法院认定的2010年至2012年的未休年休假工资，违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条关于时效的规定，《职工带薪年休假条例》第七条规定，不发放年休假工资报酬应属于劳动行政部门查处，法院不能依职权判决。综上，请求撤销原判第二项、第三项、第五项或者发回重审，案件受理费由朱喜南承担。
被上诉人朱喜南辩称，杰众纸业的上诉理由不能成立，本案的基本事实是杰众纸业未及时足额缴纳各种社会保险，朱喜南是听力残疾人，不存在故意不上班的事实，杰众纸业关于朱喜南未休年休假已征得公司同意的理由无事实依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审查明事实，驳回上诉。
二审查明的事实与原审查明一致，予以确认。
以上事实，有原审卷宗、双方当事人的庭审陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，上诉人杰众纸业违反劳动法的规定，未依法足额为劳动者朱喜南缴纳社会保险，亦未及时向其发放2014年1月工资，被上诉人朱喜南有权向上诉人杰众纸业提出解除劳动合同，并有权获得解除劳动合同经济补偿金。杰众纸业主张朱喜南应当事先提出解除劳动合同，其违反了劳动合同解除程序的上诉理由，于法无据，本院不予采纳。杰众纸业没有证据证明朱喜南的工资存折账户是其本人所开，原审判决认定双方建立劳动关系的时间系开立工资存折账户的时间正确，杰众纸业上诉称2009年8月双方建立劳动关系没有事实依据，本院不予支持。杰众纸业没有提供每月工资发放的原始明细表，其提供的朱喜南的全年工资发放明细，朱喜南不予认可，亦不能证明其给朱喜南发放的月工资包括未休年休假工资，原审判决认定杰众纸业未支付朱喜南未休年休假工资正确，杰众纸业主张其每月发放未休年休假工资无事实依据，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制。朱喜南的未休年休假工资属于劳动报酬的一部分，对拖欠劳动报酬的情形，不适用申请仲裁时效的规定。杰众纸业上诉主张朱喜南要求未休年休假工资已超过时效的上诉理由，于法无据，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第八条规定，职工与单位因年休假发生的争议，依照国家有关法律、行政法规的规定处理，因此，年休假争议不仅劳动保障部门可以依行政职权查处，劳动者也可以按照劳动争议的法律规定申请仲裁和向人民法院起诉。上诉人杰众纸业以年休假争议不属于法院受案范围主张原审判决错误的上诉理由，系对法律条文的曲解，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元，由上诉人山东杰众纸业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭东辉
审 判 员 陈济敏
代理审判员 马清华
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 赵 佳