云南省楚雄市人民法院
民 事 判 决 书
楚民初字第2292号
原告云南山水房地产开发有限公司。
诉讼代理人徐彦刚、纳敏，云南弘石律师事务所律师（特别授权）。
被告飞兰芳，女，29岁，彝族。
被告王光来，男，34岁，汉族，系被告飞兰芳之夫。
二被告的共同诉讼代理人何玉明，云南明空律师事务所律师（特别授权）。
原告云南山水房地产开发有限公司（山水公司）诉被告飞兰芳、王光来追偿权纠纷一案，本院于2015年9月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月23日、26日公开开庭进行了审理。原告山水公司的诉讼代理人徐彦刚、纳敏，被告飞兰芳、王光来的共同诉讼代理人何玉明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山水公司诉称，2013年6月12日，原告与被告飞兰芳签订《商品房购销合同》，约定被告向原告购买原告开发的房屋，总价款1617600元，支付首付款后剩余房款1130000元向银行按揭贷款。2013年9月2日，二被告作为借款人，原告作为连带保证人，与中国建设银行股份有限公司楚雄州分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定二被告向建设银行借款1130000元，借款期限为30年；保证期间为此合同保证条款生效之日起至抵押登记己办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止；原告作为保证人，在被告不依约向银行偿还贷款时，银行有权从原告在建设银行开立的任一账户中划扣相应款项，且无须提前通知原告。自2015年1月起，被告未按照合同约定向银行偿还贷款，经银行和原告多次催收未果。2015年4月13日、8月21日、9月6日，中国建设银行股份有限公司楚雄楚威支行从原告账户上分别扣划原告保证金28203.22元、28173.55元、1111034.69元，共计1167411.46元，用于偿还二被告应还的借款本息。根据《个人住房（商业用房）借款合同》的约定及《担保法》第三十一条的规定，原告作为保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，追偿范围包括该债权及实现债权的费用。综上，被告未依约向中国建设银行股份有限公司楚雄州分行履行偿还贷款义务，致使银行扣划原告保证金，原告在承担保证责任后有权向二被告追偿，现提起诉讼，请求依法判令二被告：一、连带支付原告为其垫付偿还银行的借款本息共计1167411.46元；二、连带支付原告以垫付款项1167411.46为本金，自2015年9月7日至判决生效确定之日的利息损失（按照同期银行贷款利率标准计算）；三、连带支付原告起诉（实现上述债权）产生的律师费45000元；三、承担本案诉讼费。在2015年11月23日庭审中，原告变更第二项诉讼请求为判令二被告按补充协议的约定向原告支付自2015年4月23日起至被告实际偿还完毕全部款项之日止的违约金，每日按万分之五的标准计算。原告山水公司为证明其诉讼请求及所依据的事实和理由，向本院提交十组证据。
被告飞兰芳、王光来辩称：一、不认可原告诉请的金额，被告已还贷款本金88万元，原告诉请的金额不属实。二、变更诉讼请求应当在举证期限内提出，在开庭时提出不予认可。三、本案案由是追偿纠纷，追偿的前提是原告已经履行了保证责任，行使追偿的范围是原告已经代为支付的贷款本息及费用，原告的第二项诉讼请求并不在追偿范围也不符合担保法第三十一条的规定及原告与建行楚雄州分行签订的商品房销售贷款合作协议书的约定；原告要求二被告按照日万分之五支付违约金，缺乏事实依据和法律依据，日万分之五主要是根据补充协议第3条第4项，补充合同是格式合同，未提醒被告注意并作出合理说明，实际是加重了被告的责任，律师费亦是如此。违约条款在被告违约的情况下才适用，本案是被告未履行其与建设银行签订的合同，被告不应支付原告违约金和利息，本身也不属于追偿范围。二被告针对其辩解，未向本院提交证据。
根据庭审和质证，双方当事人确认本案无争议的法律事实如下：被告飞兰芳、王光来系夫妻关系。2013年6月12日，原告云南山水房地产开发有限公司与二被告签订《商品房购销合同》、《山水龙庭商品房补充协议》，约定二被告向原告购买房屋，总价款为1617600元。2013年9月2日，原告与二被告、中国建设银行股份有限公司楚雄州分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》约定二被告向中国建设银行股份有限公司楚雄州分行按揭贷款1130000元，借款期限为30年（2013年9月2日至2043年9月2日），原告为连带责任保证人，保证方式为抵押加阶段性保证，保证范围包括《个人住房（商业用房）借款合同》第二条所列的借款本金、利息、违约金、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用，保证期间为保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书，抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由贷款人核对无误、收执之日止；二被告用房屋向中国建设银行股份有限公司楚雄州分行进行抵押担保。
2015年5月22日房屋被楚雄州中级人民法院查封（2015楚中执字第104-1执行裁定书），抵押登记未办理成功。二被告自2015年1月起未按照合同约定偿还贷款，中国建设银行股份有限公司楚雄州分行通知原告履行保证责任后，于2015年4月13日、8月21日、9月6日分别从原告保证金账户划出28203.22元、28173.55元、1111034.69元，共计1167411.46元。2015年9月17日，原告与云南弘石律师事务所签订《委托代理协议》，约定原告支付云南弘石律师事务所律师费45000元。
根据双方当事人的诉辩主张及庭审和质证，本案争议焦点为：一、被告飞兰芳、王光来是否应支付原告垫付偿还按揭贷款的本息，二、被告飞兰芳、王光来是否应支付原告违约金，三、被告飞兰芳、王光来是否应支付原告律师费。
本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。
关于争议焦点一，原告云南山水房地产开发有限公司、中国建设银行股份有限公司楚雄州分行与被告飞兰芳、王光来在平等、自愿的基础上签订的《个人住房（商业用房）借款合同》，系各方的真实意思表示，不违反国家法律及行政法规的强制性规定，依法成立并生效，对合同当事人有约束力，各方当事人应按照合同的约定履行义务。被告飞兰芳、王光来未按时履行还款义务，中国建设银行股份有限公司楚雄州分行通知原告履行保证责任后从原告账户划扣本金及利息，原告承担保证责任后，对债务人被告飞兰芳、王光来取得追偿权。被告飞兰芳、王光来辩解其已还贷款本金88万元，但未提交证据证明，对于该辩解本院不予采纳。综上，被告飞兰芳、王光来应支付原告垫付偿还按揭贷款的本金及利息共计1167411.46元。
关于争议焦点二、三，原告主张的违约金虽在《山水龙庭商品房购销合同补充协议》中有约定，但原告未提交证据证明其已按合同约定向二被告发出通知要求二被告支付代偿款，且违约金、律师费均不在主债权范围内，原告不享有追偿权，故对于原告要求二被告支付违约金、律师费的诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
由被告飞兰芳、王光来支付原告云南山水房地产开发有限公司垫付偿还按揭贷款的本金及利息共计1167411.46元。
驳回原告云南山水房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费15712元，由原告云南山水房地产开发有限公司承担612元，被告飞兰芳、王光来共同承担15100元（未交）。
以上应由被告飞兰芳、王光来承担的款项，限本判决生效后十日内一次性付清，款交本院。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后的二年内向本院或者本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请强制执行。
审 判 长 孙 燕
人民陪审员 杨丽萍
人民陪审员 夏国慧
二〇一五年十二月十日
书 记 员 王敏敏