杭州市临安区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0185民初6510号原告：杭州供销农信担保有限公司临安分公司，住所地杭州市临安区锦城街道衣锦街552号，统一社会信用代码913301855898524328。负责人：许斌，经理。委托代理人：叶俊，浙江伦和律师事务所律师。被告:临安市玖红包装用品厂，住所地杭州市临安区钱王铺村金头，统一社会信用代码9133018556879144XP。法定代表人：裘国平。被告：裘国平，男，1964年10月10日出生，汉族，杭州市人，住杭州市临安区。被告：董继红，女，1966年4月10日出生，汉族，杭州市人，住杭州市临安区。被告：朱世杨，男，1958年4月12日出生，汉族，杭州市人，住杭州市临安区。被告：董方红，女，1959年7月12日出生，汉族，杭州市人，住杭州市临安区。原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司为与被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红、朱世杨、董方红追偿权纠纷一案，于2017年11月8日向本院起诉，本院于同日立案受理。依法由审判员王浩适用简易程序，于2017年12月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人叶俊、被告朱世杨、董方红到庭参加诉讼，被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司起诉称：2016年3月17日，临安市农村信用合作联社钱王信用社（以下简称钱王信用社）与被告临安市玖红包装用品厂签订《流动资金保证借款合同》1份，约定被告临安市玖红包装用品厂向钱王信用社借款200000元，借款期限为2016年3月17日至2017年3月16日止。2016年3月17日，原告与被告临安市玖红包装用品厂签订《委托保证合同》，约定原告对被告临安市玖红包装用品厂向原告的200000元前�借款提供连带责任保证，原告收取的担保费率为每年2%。合同约定：如被告临安市玖红包装用品厂到期未归还借款的，从逾期之日起，原告有权要求被告临安市玖红包装用品厂归还原告支付的全部款项和自付款之日起的利息，在合同约定的基础上上浮50%后加收担保费用以及要求支付担保金额5%的违约金。被告临安市玖红包装用品厂还与原告签订《履约保证金协议》，约定向原告缴存了20000元的保证金。签订上述合同后，被告裘国平、董继红、朱世杨、董方红为前述借款向原告提供信用反担保，分别签订了《信用反担保合同》，反担保形式为连带责任保证。被告朱世杨还与原告签订《抵押反担保合同》，约定将坐落于的房产抵押给原告并办理了抵押登记。由于到期未归还借款，钱王信用社要求原告承担保证责任，原告于2017年4月28日为被告临安市玖红包装用�厂代偿了200449.40元。扣除被告临安市玖红包装用品厂缴存在原告的保证金20000元，原告实际代偿180449.40元。原告代偿后，有权就所清偿的款项主张债务人清偿，也有权要求反担保人承担反担保责任。故原告起诉请求判令：一、被告临安市玖红包装用品厂偿还原告代偿款人民币180449.40元，并支付资金占用费4320.89元（从2017年4月28日暂计算至2017年10月29日，此后按同期贷款利息计算至实际清偿之日止）；二、被告临安市玖红包装用品厂向原告支付违约金9022.47元（按代偿本金5%计算）；三、被告临安市玖红包装用品厂向原告支付担保费2000元；四、被告临安市玖红包装用品厂向原告支付律师费5000元；五、被告裘国平、董继红、朱世杨、董方红对上述第一、二、三、四项诉讼请求承担连带清偿责任；六、原告对被告朱世杨拥有的位于的房产折价或拍卖、变卖所得价款享有�先受偿权；七、本案诉讼费由被告负担。为证明上述诉称事实，原告向本院提供证据如下：1、流动资金保证借款合同1份，欲证明被告临安市玖红包装用品厂向钱王信用社借款人民币200000元，原告为被告临安市玖红包装用品厂就200000元的债务本金、利息等提供连带责任担保的事实。2、委托保证合同1份（复印件），欲证明被告临安市玖红包装用品厂为其向钱王信用社提供担保的事实及双方的权利义务的事实。3、信用反担保合同2份，欲证明被告裘国平、董继红、朱世杨、董方红为被告临安市玖红包装用品厂向原告提供信用反担保的事实。4、抵押反担保合同、房屋他项权证（系原件核对无异的复印件）各1份，欲证明被告朱世杨将其名下的位于的房产抵押给原告做抵押反担保的事实。5、代偿证明、转账凭�（系原件核对无异的复印件）各1份，欲证明原告为被告临安市玖红包装用品厂偿还借款本息200449.4元的事实。6、委托代理合同、付款凭证（系原件核对无异的复印件）、律师费发票（系原件核对无异的复印件）各1份，欲证明原告支付5000元律师费的事实。被告朱世杨答辩称：利息、违约金不应该承担。反担保人是连带责任，应在被告临安市玖红包装用品厂、裘国平处理后才承担责任。原告没有权利要求判令变卖朱世杨的房产。诉讼费用应该由临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红承担，被告朱世杨会督促前述三被告尽快还钱。之前问过裘国平，他说已经还掉了。签字时，担保的合同、文件材料没有完整给被告朱世杨看过，签完字也没有给被告朱世杨，在收到起诉材料前也没有拿到过合同文件。被告董方红答辩称：这是担保公司的责任，被告董方红不清楚借款情况。其他意见与被告朱世杨一致。被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红未作答辩。五被告均未向本院提供证据。被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。对原告提供的前述证据，经庭审质证，本院认证如下：对原告提供的上述证据，到庭两被告朱世杨、董方红对其本人在合同上落款签字的真实性没有异议，但认为签字时原告未出示合同的具体内容。本院经审查认为，到庭被告对证据真实性未提出异议，故对上述证据本院均予以确认。根据上述确认的有效证据和当事人的当庭陈述，本院查明本案事实如下：2016年3月17日，被告临安市玖红包装用品厂向钱王信用社借款200000元，由原告提供连带责任担保，三方签订《流动资金保证借款合同》1份，约定：借款期限自2016年3月17日至2017年3月16日，月利率6.42%，该合同发生的律师代理费等费用由借款人承担。同日，被告临安市玖红包装用品厂与原告签订《委托保证合同》1份，约定：1、原告根据被告临安市玖红包装用品厂的申请同意为前述借款提供连带责任保证，原告承担保证责任后，有权要求借款人归还原告支付的全部款项和自付款之日起的利息，借款人还应支付每年2%的担保费4000元；2、借款到期后逾期还款的，需加收50%的担保费2000元，且借款人还应支付5%的违约金，如因此造成损失且违约金不足以赔偿的，还应支付相应的赔偿金；3、被告裘国平、董继红、朱世杨、董方红为原告提供反担保；4、朱世杨名下位于的房产为原告提供抵押反担保。2016年3月17日，被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红与�告签订《信用反担保合同》1份，约定被告裘国平、董继红为前述原告向被告临安市玖红包装用品厂的借款担保提供反担保，反担保方式为连带责任保证，反担保范围包括代偿本金、利息、违约金及原告代偿后为实现债权而支付的各项费用以及加收的50%担保费用。同日，被告临安市玖红包装用品厂、朱世杨、董方红以相同方式与原告也签订《信用反担保合同》1份，内容如上。2016年3月17日，被告朱世杨与原告签订《抵押反担保合同》1份，约定被告朱世杨以其名下位于的房产向原告提供抵押反担保，抵押物价值按200000元确定，抵押反担保范围包括代偿本金、利息及其他费用、损失、违约金、实现债权费用，在原告履行代偿义务后30天内未受清偿的，原告可依法以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿，受偿后仍不足以清偿的，仍有权就不足部分继续追偿。被告董方红在合同共有权人一栏落款签字。2016年3月18日，双方办理了相应的抵押登记手续。2017年4月28日，前述借款已到期，但借款人未还款，由原告代偿了借款本息合计200449.40元。原告称因被告临安市玖红包装用品厂在委托原告担保时，曾缴纳了保证金20000元，故扣除该保证金后，原告实际代偿款项为180449.40元。原告代偿后，五被告均未还款，故起诉至本院。另查明：原告为实现本案债权已支付律师代理费5000元。本院认为：被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩的权利，不影响本案作缺席审理。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告为被告临安市玖红包装用品厂向钱王信用社的200000元贷款提供连带责任担保以及其余四被�为前述担保向原告提供反担保的事实清楚，证据充分，本院予以确认。后由于债务人在主债务履行期届满后未履行债务，原告作为保证人代偿借款本息180449.40元后，其有权向债务人即被告临安市玖红包装用品厂追偿。债务人未按约履行主债务，已构成违约，应承担相应的违约赔偿责任。根据《委托保证合同》的约定，如债务人逾期未还款导致原告代偿的，债务人应承担5%的违约金、加收的50%担保费以及实现债权费用。由于前述费用的约定未违反法律、行政法规的强制性规定，故对原告相应的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张资金占用费的诉讼请求，鉴于双方未就该费用进行约定，且原告主张的违约金、担保费、律师费已足以弥补其损失，故对该项诉讼请求本院不予支持。被告裘国平、董继红、朱世杨、董方红为原告的担保提供反担保，原告代偿后，有权要求债务人承担还款责任，也有权要求反担保人履行担保责任，故对原告要求前述四被告对案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告朱世杨以其名下的房产为原告的担保提供抵押反担保，应按照合同约定，在原告代偿后30日内未受偿的情况下，承担抵押担保责任。故对原告要求就本案债务对被告朱世杨的抵押财产行使抵押权的诉讼请求，本院也予以支持。被告朱世杨、董方红辩称应先由其余三被告承担清偿责任的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告临安市玖红包装用品厂应于本判决生效之日起十日内支付原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司代偿款180449.40元、违约金9022.47元、担保费2000元、律师代理费5000元，合计196471.87元。二、被告裘国平、董继红、朱世杨、董方红对上述款项承担连带清偿责任。三、原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司有权就上述款项以被告朱世杨名下坐落于的房产【他项权证号：临他项（2016）第00072号】处置后所得价款享有优先受偿权。四、驳回原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司的其他诉讼请求。如果被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红、朱世杨、董方红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4312元，减半收取2156元，由原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司负担42元，被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红、朱世杨、董方红共同负担2114元。原告杭州供销农信担保有限公司临安分公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告临安市玖红包装用品厂、裘国平、董继红、朱世杨、董方红于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员 王 浩二〇一七年十二月二十八日书记员 张楠楠?附：相关的法律条文一、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为�务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。三、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。四、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。??