浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）温永刑初字第1335号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人池某甲，因涉嫌犯受贿罪，于2012年8月8日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人胡金福
永嘉县人民检察院以永检刑诉（2012）1297号起诉书指控被告人池某甲犯受贿罪，于2012年11月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同月13日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员汪远静出庭支持公诉，被告人池某甲及辩护人胡金福到庭参加诉讼。本案经浙江省高级人民法院批准，延长审限一个月；应永嘉县人民检察院建议，于2013年1月14日决定延期审理，同年2月13日恢复审理。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，被告人池某甲自2005年至2007年间担任永嘉县xx街道xx村委会主任兼村党支部委员，2008年后担任该村党支部书记。2002年，永嘉县东瓯工业园区建设征用xx村720余亩土地，县政府根据相关政策，返还xx村“三产”安置留用地28.74亩。xx村于2002年利用三产用地建设安置房，该项目由浙江xx房地产开发公司代建。2006年，因现有规划安置房套数不够村民分配安置，被告人池某甲伙同村两委会成员池某乙、杨某甲、池某丙（均另案处理），经与xx房开公司负责人王某商量后，利用职务上的便利，通过村民代表大会表决，以xx村委会的名义委托xx房开公司，向规划部门申请，通过改变住房限高、容积率等指标增加套数，多出套房的50%由xx公司以成本价购买。2007年安置房套数从338套增加到456套，池某甲代表村委会跟xx房开公司签订补充协议，确认xx公司以成本价获得59个安置房套间。之后，王某为了感谢被告人池某甲和池某丙、池某乙、杨某甲等村两委成员对该公司的支持，允诺将获得的59套安置房中的6套以成本价卖给四人，每人分得一套半。后未给予。2009年，王某与四人商量，将套间差价直接折合成现金支付给四人，但伪装成回购的形式，四人同意。后通过王某的操作及四人的配合，被告人池某甲等人共获得现金人民币160万元，其中池某甲获得人民币40万元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人池某甲身为农村基层组织成员，在协助人民政府从事安置被拆迁用户时，利用职务便利，收受他人财物，其行为已构成受贿罪。被告人池某甲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款之规定，依法判处。
被告人池某甲对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但辩解自己的行为不构成受贿罪。
被告人池某甲的辩护人提出，一、对起诉书指控的犯罪事实没有异议。二、对本案受贿罪的定性有异议，应定性为非国家工作人员受贿罪，理由是：1、被告人池某甲不符合刑法规定受贿罪的主体条件；2、从被告人池某甲实施的客观行为来看，被告人池某甲从事安置被拆迁用户的行为不是协助政府从事的公务行为。三、被告人池某甲有以下从轻处罚的情节：1、被告人池某甲在归案后如实供述自己的罪行，系坦白；2、被告人表示愿意退出40万元的违法所得，有悔罪表现；3、被告人池某甲系初犯、偶犯。
经审理查明，被告人池某甲自2005年至2007年间担任永嘉县xx街道xx村委会主任兼村党支部委员，2008年后担任该村党支部书记。2002年，永嘉县东瓯工业园区建设征用xx村720余亩土地，县政府根据相关政策，返还xx村“三产”安置留用地28.74亩。xx村于2002年利用三产用地建设安置房，该项目由浙江xx房地产开发公司代建。2006年，因现有规划安置房套数不够村民分配安置，被告人池某甲伙同村两委会成员池某乙、杨某甲、池某丙（均另案处理），经与xx房开公司负责人王某商量后，利用职务上的便利，通过村民代表大会表决，以xx村委会的名义委托xx房开公司，向规划部门申请，通过改变住房限高、容积率等指标增加套数，多出套房的50%由xx公司以成本价购买。2007年安置房套数从338套增加到456套，池某甲代表村委会跟xx房开公司签订补充协议，确认xx公司以成本价获得59个安置房套间。之后，王某为了感谢被告人池某甲和池某丙、池某乙、杨某甲等村两委成员对该公司的支持，允诺将获得的59套安置房中的6套以成本价卖给四人，每人分得一套半。后未给予。2009年，王某与四人商量，将套间差价直接折合成现金支付给四人，但伪装成回购的形式，四人同意。后通过王某的操作及四人的配合，被告人池某甲等人共获得现金人民币160万元，其中池某甲获得人民币40万元。另查明，2012年12月6日，被告人池某甲的家属代为退出违法所得人民币40万元，现暂扣在本院。
以上事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人王某的证言，证明自己是xx房开公司的负责人。自己为感谢池某乙、池某丙、池某甲、杨某甲在xx房开公司代建xx村安置房项目整个过程中的关照，送给他们每人现金40万元的事实经过。
2、建设工程规划许可证申请表、建设用地规划许可证、国有土地划拨决定书，证明xx村申请建设安置房及审批的经过。
3、永嘉县规划建设局内审会议纪要、永嘉县瓯北镇xx村安置房规划建筑方案会审纪要、关于永嘉县瓯北镇xx村安置工程初步设计的批复、关于永嘉县瓯北镇xx村安置工程初步调整的批复，证明xx村安置房审批、调整后审批等事实经过。
4、永嘉县人民政府《关于温州东瓯工业园区征用土地返回有关村安置留用的批复》，证明xx村35亩用于村集体二、三产建设项目及村民住房安置用地的情况。
5、永嘉县人民政府《关于同意瓯北镇xx村安置房归还经济技术指标的批复》，证明县政府同意xx村安置房各项经济技术指标的情况。
6、征地补偿协议书，证明永嘉县国土资源局征地事务所征用永嘉县瓯北镇xx村集体土地，补偿费共计1724400元，之后按法律程序一次性行政划拨部分土地给xx村村委会建设村民安置用房的事实。
7、协议书、补充协议书，证明xx村村委会与xx房开公司签订安置房代建协议的事实。
8、村两委会议记录表、村民代表大会记录，证明xx村安置房的调整及以多出套房的50%由昌泰公司以成本价购买的决定均经过村民代表大会通过的事实。
9、关于池某甲到案情况的说明，证明被告人池某甲的到案经过。
10、任职证明：证明被告人池某甲自2005年至2007年担任永嘉县xx街道xx村委会主任兼村党支部委员，2008年后担任该村党支部书记的事实。
11、户籍证明，证明被告人池某甲的身份情况。
12、同案犯杨某甲、池某丙以及被告人池某甲原在侦查阶段的供述，对他们在安置房建设过程中共同收受人民币160万元的事实经过均供认不讳。
以上证据，能够相互印证，足以认定。
对于被告人池某甲提出的自己的行为不构成受贿罪的辩解及其辩护人提出本案应定性为非国家工作人员受贿罪，并提出两方面理由的意见。经查认为，本案涉及的安置房系xx村的“三产返回地”，“三产返回地”系人民政府在征用了村集体土地后，为保证村集体经济的发展，壮大村集体经济而按一定比例返回给村集体使用的土地。在征用土地时，国家已经对被征土地进行了费用补偿，“三产返回地”的性质也已经转为国有土地，村集体将“三产返回地”用于建设安置房，并不属于土地征收、征用补偿费用的范围，而是属于村民自治事务。关于村集体作出决策后要报镇人民政府同意，还有许多程序也要报政府部门同意的问题，这些规定只能表明政府部门对村集体使用“三产返回地”过程中履行的是指导监督作用，并不是表示村集体是受政府部门委托或授权。综上，被告人池某甲等村基层组织人员利用“三产返回地”建设安置房的行为不属于协助人民政府从事安置被拆迁用户，池某甲不属于法律规定的“其他依照法律从事公务的人员”，不能认定为国家工作人员，认定其犯受贿罪主体不符。相应的辩解及辩护意见，与查明的事实和法律规定相符，予以采信。
本院认为，被告人池某甲伙同他人在村集体建设安置房的过程中，利用担任村基层组织人员职务上的便利，非法收受他人财物，数额巨大，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的受贿罪罪名不当，本院予以更正。鉴于被告人池某甲的家属已代为退出违法所得人民币40万元，予以酌情从轻处罚。辩护人提出的相应辩护意见，予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人池某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年二个月，并处没收财产人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月8日起至2017年10月7日止。）
二、被告人池某甲家属已代为退至本院的违法所得人民币40万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑黎明
人民陪审员 徐玉龙
人民陪审员 李云娟
二〇一三年四月九日
书 记 员 邵胜利