清远市清城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1802刑再1号
原公诉机关清远市清城区人民检察院。
原审被告人刘锦兴，男，1995年2月13日出生，汉族，文化程度小学，无业，家住清远市清城区。因涉嫌非法持有枪支罪于2014年12月22日被监视居住，2015年12月8日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。
清远市清城区人民检察院以清城检诉刑诉[2015]480号起诉书指控原审被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪，于2015年9月7日向本院提起公诉。本院于2015年11月17日作出（2015）清城法刑初字第514号刑事判决，已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论，认为（2015）清城法刑初字第514号刑事判决宣判之前已经发现被告人又涉嫌非法持有枪支罪被依法逮捕，原非法持有枪支罪案件应与贩卖毒品罪案件合并审理后对两罪的指控作出判决。本院于2016年5月9日作出（2016）粤1802刑监1号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭再审；再审期间，不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。清远市清城区人民检察院检察员黄带娣出庭履行职务，原审被告人刘锦兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年7月份以来，被告人刘锦兴在其位于清远市清城区横荷街道打古居委会红建村92号的家中一直持有一支自制散弹枪。2014年11月18日20时许，被告人刘锦兴因与赖某产生纠纷，遂持该枪支去到清城区横荷街道横荷居委会老福村164号赖某家门前，欲对其进行报复，双方在厮打过程中该枪支被打落在地，赖某随即报警，民警到场后起获了该枪支。经鉴定，该枪支为自制仿12号猎枪，以火药燃烧产生气体为动力发射弹丸，可以击发。2014年12月21日，被告人刘锦兴主动投案自首。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人刘锦兴的供述，物证：起获的枪支，书证：户籍证明、抓获经过，证人赖某、童某的证言，鉴定意见，勘验、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人刘锦兴违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人刘锦兴对公诉机关指控的事实无异议。鉴于被告人刘锦兴在犯罪后，能投案自首，如实交代自己的罪行，依法可从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款规定，判决如下：被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪，判处有期徒一年。
再审审理中，清远市清城区人民检察院以清城检诉刑补诉[2016]1号补充起诉书指控原审被告人刘锦兴犯贩卖毒品罪，并认为清城检诉刑诉[2015]480号起诉书仍然具有法律效力。
原审被告刘锦兴在再审期间对起诉书及补充起诉书指控的犯非法持有枪支罪、犯贩卖毒品罪的事实无意见。
经再审查明，原审认定原审被告人刘锦兴非法持有枪支的事实无误，再审予以确认。
另再审查明，2015年10月底某天，原审被告人刘锦兴在清远市清城区涉塘村的篮球场处，将重约1克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员董某，收取毒资人民币100元；2015年11月6日，原审被告人刘锦兴在清远市清城区中学对面的回元堂门口，将重约1克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员董某，收取毒资人民币100元；2015年12月7日中午，原审被告人刘锦兴在清远市清城区小市连江路维也纳酒店一楼的洗手间，将重约1.3克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员董某，收取毒资人民币100元；2015年12月3日至7日，原审被告人刘锦兴在清远市嘉华酒店背后的一条巷子，先后五次将共重2.5克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员陈某，共收取毒资人民币250元；2015年12月4日晚上，原审被告人刘锦兴在清远市清城区小市丽清花园附近的空地，将重约0.5克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员向某燊，共收取毒资人民币50元；2015年11月中旬一天，原审被告人刘锦兴在清远市清城区小市丽清花园附近的精神病院门口，将重约1克的毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员罗某飞，收取毒资人民币100元。2015年12月7日，公安机关在清远市清城区小市连江路维也纳酒店附近将原审被告人刘锦兴抓获，在其身上起获毒品氯胺酮1.2克。
上述事实，原审被告人刘锦兴在开庭审理过程中无异议，并有原审被告人的供述，物证：毒品2包，书证：现场检测报告书、通话记录，证人董某、陈某等人证言，鉴定意见，勘验、辩认等笔录，入所体检表、到案经过等证据证实，足以认定。
本院再审认为，原审被告人刘锦兴违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控原审被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。原审被告人刘锦兴在犯罪后，能投案自首，如实交代自己的罪行，依法可从轻处罚。原审被告人刘锦兴明知是毒品仍予以贩卖，多次贩卖少量毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪,应当追究刑事责任。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院应予支持。原审被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪、贩卖毒品罪，应当数罪并罚。原审判决对原审被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪认定事实清楚，但在宣判前已经发现原审被告人刘锦兴又犯贩卖毒品罪而没有合并审理，因此，原审存在程序错误，本院再审应予纠正。根据原审被告人刘锦兴的犯罪事实、情节及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）清城法刑初字第514号刑事判决；
二、原审被告人刘锦兴犯非法持有枪支罪，判决处有期徒刑一年；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金7000元。合并总和刑期四年五个月，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金7000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即刘锦兴的刑期自2015年12月8日起，执行至2020年3月7日止。罚金应在判决生效后一个月内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 张伟坚
审判员 肖国献
审判员 曾韶清
二〇一六年七月二十一日
书记员 张斯荷
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。