山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）晋市法刑终字第362号
原公诉机关沁水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）田XX，男，1956年2月26日出生，汉族，山西省沁水县人，农民。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）张XX，男，1986年12月24日出生，汉族，山西省沁水县人，初中文化。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年1月5日被沁水县公安局取保候审。2015年9月30日，沁水县人民法院决定对其逮捕，当日被逮捕。
附带民事诉讼委托代理人张青郁，男，1962年5月16日生，汉族，系被告人张XX之父。
上诉人（原审被告人）张XA，男，1974年4月30日出生，汉族，山西省沁水县人，小学文化，农民。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月8日被沁水县公安局取保候审。
上诉人（原审被告人）商XX，男，1974年2月6日出生，汉族，山西省沁水县人，初中文化，农民。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月8日被沁水县公安局取保候审。
沁水县人民法院审理的沁水县人民检察院公诉指控被告人张XX、张XA、商XX犯故意伤害罪一案，于2015年9月25日作出（2015）沁刑初字第123号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人、被告人不服，均提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，询问原告人，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2008年9月23日22时许，被告人张XX在得知田XX及其儿子田XA等人到其家中闹事后，便伙同其叔叔被告人商XX驾车回到沁水县欲找田XX父子质问此事。二人走到村口时碰见田XX、田XA父子，便上前殴打对方，田XA趁机脱逃。后被告人张XX、商XX伙同住在该村的被告人张XA对田XX实施殴打，将田XX打伤。经鉴定，田XX左肺挫伤，左侧液汽胸，左第四、五肋骨骨折，身体损伤达轻伤。
另查明，附带民事诉讼原告人田XX于2008年9月24日至2008年11月4日在晋城市职业医院住院治疗，住院天数为43天。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照山西省2014年人身损害赔偿标准计算，附带民事诉讼原告人田XX的物质损失为20050.54元，具体包括：
1、医疗费7685.34元，（以附带民事诉讼原告人提交医疗费票据计算）；
2、误工费4032.6元（2014年山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资34230元／365天×住院43天）；
3、护理费4032.6元（2014年山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资34230元／365天×住院43天）；
4、住院伙食补助费4300元（参照2014年当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100／天×住院43天）；
认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）被告人张XX、张XA、商XX的户籍证明，证明三被告人的基本情况。
（2）调解记录，证明2010年1月28日、3月10日、2014年10月22日，沁水县公安局三次组织本案当事人调解，但因赔偿金额未能协商一致，双方未能达成赔偿协议。
（3）申请书，证明2010年3月15日，田XX因被张XX等人殴打成轻伤，其申请沁水县公安局将该案作为公诉案件处理。
（4）沁水县郑庄镇中心卫生院、晋城市职业病医院医疗费用收据以及病历、晋城市人民医院门诊费单据，证明附带民事诉讼原告人田XX因伤住院治疗情况和支付的费用。
2、证人证言，
（1）证人田XA（田XX儿子）的证言，证明：2008年9月23日20时许，其与其父亲田XX因与张青郁发生冲突到派出所接受询问，在询问中，其母亲张XB打电话说其的车被砸了，其和其父亲田XX及几个民警回去看车，到停车的地方，有十几个人拿着木棍过来打其，其在父亲的保护下跑开了，打其的有张青郁的儿子张XX、张青郁的弟弟商XX、还有张青郁的几个亲戚。
（2）证人张XC的证言，证明2008年9月23日晚上，其嫂子给其打电话说其哥张青郁被人打了，其回到村后，看见张XX、张XD、张XA等人离开现场，张XX手里拿了一根约1米多长、3厘米粗的葵花杆。
（3）证人王XX（沁水县公安局郑庄派出所协勤）的证言，证明2008年9月23日23时许接到报警，郑庄派出所民警出警到达现场后，看见现场有七、八名男子，其中三、四个人手里拿着有木棍，朝着田XX父子冲过来殴打二人，后田XX被殴打至头部流血。
（4）证人张XE的证言，证明2008年9月23日19时许，其与张XC、贾XX一起去张XX父亲张青郁家里喝酒谈事情，喝酒过程中，田XX带着田XA还有几个不认识的年轻人进来，田XX从桌上拿起酒瓶要打张青郁，张XF上前将田XX拦住，与田XX一起来的四个年轻人就将田XX拖出了房间，随后派出所的民警将田XX、田XA、张青郁一起带回派出所。
3、被害人陈述
被害人田XX陈述，证明2008年9月23日因其和其儿子田XA同张XX的父亲张青郁发生了矛盾，郑庄派出所民警将其父子叫到派出所接受调查，返回途中其被张XX等人殴打的，其头部被打伤。
4、被告人供述
（1）被告人张XX的供述，2008年9月23日22时许，其在得知其父亲张青郁被田XX、田XA父子殴打后，其同其叔叔商XX驾车从沁水县嘉峰镇回到郑庄镇杨树庄村，二人得知张青郁在郑庄派出所接受调查后准备返回嘉峰，走到杨树庄村口时碰见田XX、田XA父子，其便上前质问田XA，双方因言语不和发生厮打，田XA趁机脱逃，后其与商XX等人对田XX进行殴打。
（2）被告人张XA的供述，证明2008年9月的一晚上，其在沁水县郑庄镇杨树庄村的家里听见田XX骂其哥张青郁，其出去后看见田XX和张XX厮打在一起，其上前在田XX的大腿上踢了几脚。
（3）被告人商XX的供述，证明2008年9月23日22时许，其在得知其哥哥张青郁被田XX、田XA父子殴打后，其同张XX驾车从沁水县嘉峰镇回到郑庄镇杨树庄村，二人得知张青郁在郑庄派出所接受调查后准备返回嘉峰，走到杨树庄村口时碰见田XX、田XA父子，张XX便上前质问田XA，双方因言语不和，张XX在路边拿了一根葵花杆，上去在田XA身上打了一下，其将田XX推倒在地，张XA在田XX的胸前和头部踢了几下，张XX在田XX的肚上踢了几下。
5、鉴定意见
山西省晋城市公安局物证鉴定所晋市公（刑）鉴（伤）字（2010）001号法医学人体损伤程度鉴定书，证明田XX左肺挫伤，左侧液汽胸，左第四、五肋骨骨折，损伤达轻伤。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。
原审法院认为，被告人张XX、张XA、商XX因琐事殴打他人，致人轻伤，侵害了他人的身体健康，其三人的行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于三被告人自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。三被告人的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人造成的物质损失，依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、本院予以支持，具体数额根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照2014年山西省人身损害赔偿标准计算。附带民事诉讼原告人主张的交通费，因其未能提供正式有效票据，本院不予支持。附带民事诉讼原告人主张的营养费，因医疗机构未出具相应意见，本院不予支持。附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金、精神损害赔偿金，不属于附带民事诉讼的物质损失范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、被告人张XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人张XA犯故意伤害罪，判处拘役六个月。三、被告人商XX犯故意伤害罪，判处拘役六个月。（三被告人刑期均从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）四、被告人张XX、张XA、商XX赔偿附带民事诉讼原告人田XX20050.54元，在本判决生效后十日内一次性付清。五、驳回附带民事诉讼原告人田XX的其他诉讼请求。
附带民事诉讼原告人田XX的上诉请求及理由：请求：1、对被告人从重处罚。2、民事部分事实不清，适用法律错误，请求依法改判或发回重审。理由：1、误工费、护理费、营养费、交通费计算错误，数额过低。2、一审对三被上诉人量刑过轻。
被告人张XX的上诉请求及理由：请求撤销原判第一项，改判减轻对上诉人的量刑，并宣告缓刑。理由：1、认定三被告人系共同犯罪的事实情节错误，主观方面无共同犯罪的故意，客观方面，并不是基于同一目的而实施的。2、对上诉人量刑过重，未考虑上诉人具备以下从轻或减轻处罚的情节，（1）受害人对矛盾的激化负有直接责任，（2）主观恶性小，（3）如实供述，（4）初犯，（5）从伦理道德角度考虑，也应对上诉人减轻处罚。3、应对上诉人宣告缓刑。
被告人张XA的上诉请求及理由：请求撤销原判第二项，减轻对上诉人量刑并宣告缓刑。理由：1、认定共同犯罪事实情节错误；2、对上诉人量刑过重，未考虑上诉人具备从轻或减轻情节；3、对上诉人可适用缓刑。
被告人商XX的上诉请求及理由：请求撤销原判第三项，减轻对上诉人的量刑，并宣告缓刑。理由：1、认定共同犯罪的事实情节错误。2、量刑过重，未考虑上诉人具备从轻或减轻处罚情节。3、应对上诉人适用缓刑。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，被告人张XX、张XA、商XX共同殴打被害人田XX，致被害人轻伤，三被告人的行为均构成故意伤害犯罪，均应予以刑罚惩处。三被告人的行为给附带民事诉讼原告人所造成的医疗等经济损失，三被告人应承担民事赔偿责任。鉴于本案发生于2008年，且当时已立为公诉案件，数年中侦查机关虽未及时对被告人采取强制措施，但三被告人未回避问题，也未逃避责任，庭审中自愿认罪，二审中又主动提出就民事部分进行调解，并与被害人达成调解协议，履行了赔偿义务，得到了被害人的谅解。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性正确，适用法律准确，判处适当，鉴于本案二审中双方就民事赔偿达成调解协议，并予履行，且得到被害人的谅解，故可对三被告人适用缓刑。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百七十八条、第二百七十九条、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、第七十二条，第七十三条之规定，判决如下：
撤销山西省沁水县人民法院（2015）沁刑初字第123号刑事附带民事判决；
二、被告人张XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月；
三、被告人张XA犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年；
四、被告人商XX犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（三被告人的缓刑考验期限均从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一五年十一月二十六日
书记员 冯雯雯