终稿
广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0103刑初1095号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人李洪伟，男，1990年6月11日出生，汉族，文化程度高中，户籍所在地湖南省衡山县。因犯盗窃罪于2017年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现押于广州市荔湾区看守所。
辩护人彭德标，广东深宝（前海）律师事务所律师。
辩护人莫焱，广东深宝（前海）律师事务所实习律师。
公诉机关以穗荔检诉刑诉[2017]1181号起诉书指控被告人李洪伟犯盗窃罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李莉航出庭支持公诉，被告人李洪伟及辩护人彭德标、莫焱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2017年3月13日，被告人李洪伟上网入侵被害人徐某1位于广州市荔湾区塘前新街30号302房住所内的电脑，通过支付宝转账方式，分4次将被害人徐某1使用的支付宝和支付宝绑定的中国银行账户内的人民币19810元转账到自己银行账户内，得手后，当日被告人李洪伟通过ATM机将款项全部取走。2017年6月13日19时许，被告人李洪伟在湖南省长沙市雨花区香樟路香樟新都小区附近被民警抓获归案，民警在被告人李洪伟身上缴获华为手机1台、在被告人李洪伟的小车内缴获银行U盾9枚、银行卡23张等物品。
公诉机关提供了相关证据证实指控的事实，认为被告人李洪伟无视国家法律，盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。建议对被告人在有期徒刑一年六个月以下确定其宣告刑。请求法院依法判处。
被告人李洪伟承认有参与盗窃的行为，当庭表示认罪认罚，但辩称非自己上网入侵被害人电脑实施盗窃，只是卖银行卡给他人实施犯罪。
被告人李洪伟的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人李洪伟虽然对指控的部分事实有异议，但对于指控其犯盗窃罪是认罪认罚的；2、公诉机关指控被告人李洪伟上网入侵被害人的电脑盗取被害人支付宝的银行账户款项的事实缺乏证据，且取款人并不是被告人本人。被告人在明知买卡人可能使用银行卡进行违法行为的情况下卖银行卡才牵涉其中，其在共同犯罪的作用属于从犯地位；3、被告人李洪伟主观上没有盗窃的故意，在归案后能够如实交代自己卖银行卡的事实，且系初犯偶犯，请求法院对其从轻处罚，建议判处拘役并宣告缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的证据予以证实：
1、受案登记表、抓获经过、破案经过，证实本案受案立案及被告人李洪伟的到案情况。
2、涉案银行卡和U盾照片，证实其中有杨某转入华融湘江的银行卡9930元后挂失补办的银行卡。
3、涉案手机照片，证实被告人作案手机的情况。
4、证人杨某支付宝账号信息的手机截图，证实其支付宝是徐某2使用。
5、被告人李洪伟华融湘江银行卡账号历史明细查询，被害人徐某2的母亲杨某的长城电子借记卡交易明细，证实2017年3月13日，杨某支付宝通过绑定的银行卡快捷支付转账人民币9930元到李洪伟上述银行卡内，同日在ATM取款9900元。
6、被告人李洪伟兴业银行卡号历史明细查询，证实2017年3月13日杨某支付宝分三笔2000、4980、2900元（共9880元）转账到李洪伟账户，同日李洪伟账户跨行取款9800元。
7、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关在被告人住处及其车内搜查扣押物品的情况。
8、被告人李洪伟名下银行账户挂失申请书、个人客户信息管理凭证、挂失登记凭证、挂失银行卡视频截图等，证明李洪伟账户于2017年3月16日申请挂失，申请书上有李洪伟签名，银行证实变更卡号由李洪伟携带本人身份证，经工作人员核对后办理。
9、情况说明，证实无法提取2017年3月13日华融湘江银行和兴业银行ATM提现视频。
10、电子物证检查工作记录，证实从被告人身上缴获的作案手机内SIM卡的通讯信息。
11、被告人李洪伟尿液检测结果，证明被告人李洪伟的尿液检测情况。
12、被告人李洪伟身份材料，证实被告人李洪伟的身份情况。
13、证人杨某的证言，证实其儿子徐某2在广州市南岸路塘前新街30号302房开淘宝，在2017年3月13日被他人盗窃转走了19810元，具体内容其也不清楚，但是其儿子徐某2用的是其的银行卡捆绑的支付宝，但这个银行卡平时其都没有用，实际使用人是徐某2，支付宝和那张银行卡里的钱都是徐某2的。
14、被害人徐某2的陈述，证实其用其妈妈杨某的银行卡，捆绑了一个以其妈的名字杨某注册的支付账号，支付宝账号与银行卡都是他们夫妻俩在淘宝上做生意来操作。在2017年3月14日发现其的银行卡在2017年3月13日被分四笔被转走共19810元，那天他们夫妻俩都没有操作的，这些钱肯定是被别人操作将钱转走的。他们的钱被转走可能是被黑客非法入侵，将支付账号盗用了，才能将钱转走，他们支付宝账号只有在他们家的台电脑上用，没有在别的电脑上用过。嫌疑人尝试转账到一个叫李洪伟和一个李洪伟的转账记录，但没有转账成功。其的钱被盗转账走的一笔中从其妈的卡用支付快捷支付转到对方李洪伟的支付宝账号转了9930元多，还有三笔是通过其妈支付宝转到李洪伟的支付宝，其被转账金额合计损失了19810元。
15、视频截图，证实被告人李洪伟于2017年3月16日持身份证前往长沙华融湘江银行对涉案银行卡进行挂失补卡情况。以及于2017年3月18日往长沙华融湘江对涉案华融湘江银行账户进行存款操作的情况。
16、现场勘验工作记录，证实案发现场的情况。
17、被告人李洪伟的供述与辩解，其承认自己以100元一张银行卡的价格卖给买方两张银行卡，其知道网上买银行卡的人主要是诈骗或者洗钱的犯罪分子。其想把银行卡卖给诈骗的人，在骗子骗到受害人的钱时候黑吃黑把骗子的钱取出来。
上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人李洪伟无视国家法律，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人李洪伟犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人李洪伟能如实供述自己的主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。关于被告人的辩解，经查实，主观上，被告人为牟取非法利益，在明知买方实施犯罪活动的前提下，还把银行卡卖给买方，并约定分赃协议，具备共同犯罪的主观故意；客观上，被告人通过挂失手段将已经卖出去的、为他人持有的银行卡内的钱据为己有，且数额较大，被告人的行为符合盗窃罪的特征，构成盗窃罪。故关于被告人的辩解不成立，本院不予支持。辩护人关于被告人是初犯偶犯，基本如实供述自己的罪行的辩护意见有理，本院予以采纳。其余辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人李洪伟犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，日羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月13日起至2018年1月12日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、责令被告人李洪伟退赔犯罪所得19810元于被害人徐吉。
三、依法扣押的银行卡及手机予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡正尧
人民陪审员 冯志强
人民陪审员 邓 偲
二〇一七年十一月二日
书 记 员 钟健涛
梁绮莉