山西省忻州市中级人民法院
民 � � 判 决 书
（2014）忻中民终字第203号
上诉人（原审被告）张柳拴，男，汉族，山西省宁武县迭台寺乡乱柴沟村人。
委托代理人韩艾生，山西天秀律师事务所律师。
委托代理人高东林，山西天秀律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张志军，男，汉族，山西省吕梁市岚县河口乡小千林村人。
委托代理人陈敏，山西元昌律师事务所律师。
委托代理人李翌智，山西元昌律师事务所实习律师。
上诉人张柳拴因与被上诉人张志军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院（2013）宁民初字第96号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张柳拴及其委托代理人高东林、被上诉人张志军及其委托代理人陈敏、李翌智到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁武县人民法院查明，2012年10月6日，原告张志军与被告张柳拴通过�次电话，2012年11月6日，原告与被告在上、下午打通过电话，共计4次，同日，原告开着被告的装载机在杨庄附近工作，在原告开车走后，因装载机无机油不能工作，被告张柳拴给原告送过机油，后原告在工作期间，装载机翻到沟里致使原告受伤。原告受伤后入住山西医科大学第一医院，入院日期为2012年11月7日至2012年11月22日，实际住院为15天，共花费医疗费34789.16元，另有张志军提供的门诊医疗票据共16支，共计3686.7元，一支摆药单586元，出院诊断为：1、急性内开放性颅脑损伤、硬膜外血肿、（右额）脑挫裂伤、颅骨骨折、颅底骨折、伴鼻漏气颅；2、急性闭合性胸部损伤、双肺挫伤、吸入性肺炎；3、右眼视神经损伤；4、右框壁骨折；5、全身多处软组织损伤。2012年12月15日至2012年12月31日，原告再次入院，住院期间为16天，共花费医疗费6655.47元。出院诊断为尿道狭窄。另原告于2012年11月24日在北京民众眼科医院和2013年5月15日在山西省眼科医院就诊，省眼科医院花费治疗费210元。以上共计医疗费为45927.33元。从2012年11月7日至2013年6月7日，共有交通费票据42张，其中火车票30张，张燕×的11张，共计241.5元，张志军的11张，共计241.5元，无名字8张，共计153元；汽车票4张，共计168元；7张5元的税票，共计35元；一张120急救费用1750元，交通费共计2589元。2013年1月10日，原告出具忻州市粮油加工厂招待所住宿费70元，2013年6月7日，原告出具城市家园快捷酒店住宿费150元。2013年5月14日，张志军委托山西省人身伤害司法鉴定中心鉴定其伤残等级为六级，鉴定费为1000元。2013年6月13日，宁武县煤销公司房产供热站提供证明：原告张志军于2006年6月1日在同煤宁武县有限公司供热站参加工作，并附有2006年6月至2011年12月的工资收入情况，平均工资为每月480元。另原告张志军提供了一张光盘，里面内容为原、被告的通话记录，庭审后被告张柳拴在本院组织对光盘质证的环节中，被告未听完光盘的内容，中途退庭直接出走。被告张柳拴在本院送达完应诉和举证文书手续后，申请对原告张志军伤残重新鉴定，本院委托忻州市中级人民法院证据技术中心予以鉴定，忻州市中级人民法院证据中心委托忻州市中医医院鉴定的结果为右眼视神经损伤构成八级伤残，右面部条状瘢痕构成九级伤残，尿道狭窄构成九级伤残，鉴定费用为1500元。
宁武县人民法院认为，2012年8月份，原告张志军受雇于被告张柳拴开装载车，2012年11月6日当天及出事前，原告张志军与被告张柳拴就工作时进行过沟通，被告张柳拴在庭审时承认原告去工作的路途中，给原告送过汽油，故被告辩称原告当天不知道给谁的工地施工的意见不能成立，认定原、被告�方的关系为雇佣关系。原告张志军受伤后，两次住山西医科大学第一医院，一次入住山西省眼科医院，一次在北京民众眼科医院共花费医疗费45927.33元，但其中山西医科大学第一医院门诊费用当中有一张姓名为张克军，时间为2013年1月16日，其不在原告张志军的住院期间，另摆药单和眼科医院的收费单无医院单位的盖章，摆药单上也无患者的名字，故对于此三张医药费用单共计801.4元，不予支持。原告提供的交通费票据共有42张，共计2589元，其中有11张是原告张志军的，共计241.5元，有11张是张燕×的，共计241.5元，有8张无名字，共计153元，因其大部分火车票票据发生的时间跟医疗期间的时间不相符合，有的无姓名，有的交通票据甚至在原告医疗期间发生，故对于原告的火车票费用支持241.5元。对于原告的汽车票据，因其与出院时间点吻合，故支持原告2012年12月31日的票�，共计108元，对于原告所花的120急救费用1750元，因其在事故发生时，需紧急医治，故对于1750元予以支持，以上共计交通费2099.5元。对于原告提供的住宿费票据两支共计220元，2013年6月7日，城市家园快捷酒店住宿费150元，与其火车票的时间吻合，当日原告已回到宁武县城，而原告就居住在宁武县城，故对于此项住宿费不予支持，支持原告70元的住宿费用。对于原告的误工费，原告从2012年11月17日入院至2012年12月31日出院，因原告并非是因伤持续误工，故不予支持原告计算至定残日前一天的意见，依据中华人民共和国公安部颁布的《人身损害受伤人员务工损失评定准则》第5.1.1项视神经损伤90日，第5.4.10项面神经损失120日，第8.7.2项尿道狭窄手术180日，规范性附录B.1二处（种）以上损伤的人身损害受伤人员务工损失日不能简单相加，一般应以较长的损伤情况确定，故认定原告的误工日为180天，因原告在出事前，所从事的是挖掘装载机行业，故按照技术服务业的标准来计算，误工费为20986元（42554元÷365天×180天）。护理费，因原告在住院期间共住院31天，按照居民服务，维修和其他服务业标准来计算，故支持原告护理费为1917元（22565元÷365天×31天）。营养费、住院伙食补助费按照相关标准计算为营养费1550元（31天×50元／天），住院伙食补助费1550元（31天×50元／天）。对于精神抚慰金，因原告脸部受伤致使原告在精神上受到一定的伤害，但基于原告造成的损伤结果、被告的经济能力，原告起诉要求的30000元过高，另因原告对山西省忻州市中医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书中委托鉴定事项提出异议，原告认为宁武县人民法院委托的是提供劳务伤残的重新鉴定，对此本院认为在伤残鉴定的过程中，国家有两种鉴定标准依据，一�是2002年12月1日公安部发布的《道路交通事故受伤人员伤残评定》，一种是2006年《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》，依据本院的委托，是对提供劳务伤残的重新鉴定，山西省忻州市中医医院人身伤害司法鉴定中心作为一个专门的鉴定机构，应该知道这两者的区别，故本院对该鉴定机构作出的右眼视神经损伤构成八级伤残，右面部条状瘢痕构成九级伤残，尿道狭窄构成九级伤残的鉴定意见不予采信，支持原告的山西省人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书伤残等级为六级的鉴定，依据鉴定的结果，给原告造成的损伤结果、被告经济能力，酌情支持原告精神抚慰金20000元。对于鉴定费1000元，不予支持。宁武县煤销公司房产供热站提供的证明：原告张志军在2006年6月1日在同煤宁武县有限公司供热站参加工作，并附有2006年6月至2011年12月的工资收入情况，工�时间长达六年多，故认定原告为城镇居民，原告的伤残赔偿金为204117元（20411.7元×20年／元×0.5），以上医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神抚慰金共计297415.43元。另原告张志军在诉状中指出，原告受伤是在做工的过程中因装载机刹车失灵导致的，原告作为一个司机，受雇于被告张柳拴开装载机（出事前两个半月都由原告开着），在出车前应对车辆安全和设备进行检查，且原告没有驾驶装载机的准驾证，与事故的发生存在因果联系，因此原告在此次事故中也应承担一定的过错责任，故被告应支付原告的损失为237932.3元。原告在庭审时提出被告已垫付医疗费32800元，被告也表示承认，故本院在核减掉被告已垫付的医疗费后为205132.3元，故依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权法》�十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第143、144、145、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、18条、19条、20条、21条、22条、23条、25条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条、第10条之规定，判决：一、被告张柳拴赔偿原告张志军残疾赔偿金我、医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、误工费、交通费、住宿费、精神抚慰金共计205132.3元。二、其他诉讼请求不予支持。案件受理费5447元，由被告张柳拴负担4041元，原告张志军负担1406元。
张柳拴不服上述判决上诉称，张志军受雇于上诉人开装载机不假，但事发时，张志军是瞒着上诉人在外揽私活儿，依法应追加业主为被告或第三人参加诉讼。而且，上诉人也不认可往工地送过机油的事实。一审采纳张志军私自委托山西省人身伤害司法鉴定中心的《职工工伤与职业病致残等级》鉴定结论于法不合。采纳“刹车失灵”致伤的说法，缺乏证据支持。认定张志军系城镇居民错误。二万元精神损失费过高。除一审认定的损失外，上诉人还给张志军结算过约12000元的医疗费。一审适用法律不当，过错分担与法不合。请二审法院撤销原判，改判驳回上诉人的诉讼请求。
本院经审理对原审查明的事实予以确认。又查明，张志军出事后，张柳拴还在宁武县人民医院给张志军支付过施救费、住院费，在眼科医院支付过门诊费等其他费用共计9588元。
本院认为，张柳拴在一审审理及上诉状中均认可张志军受雇于其开装载机的事实。而且出事的装载机属张柳拴所有。张柳拴认为张志军出事时是在外揽私活儿，但不能提供确凿证据。且与张柳拴承认的出事前及出事当日均与张志军进行过工作沟通，在出事当日工作的路途中给张志军送过机油的事实相矛盾。故本院对张柳拴所称张志军是揽私活儿的上诉理由不予支持。张志军从2006年至2011年12月份一直在同煤宁武县有限公司供热站工作。原审按照城镇居民标准计算赔偿并无不当。因本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，并非因工伤赔偿引起的劳动争议案件。因此，关于张志军伤残等级的鉴定标准，应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行评定。本院应采纳忻州市中医院司法鉴定中心（2013）临鉴字第196号司法鉴定意见书，即“张志军因驾驶装载机翻于深沟内致伤，1、右眼视神经损伤构成八级伤残；2、右面部条状瘢痕构成九级伤残；3、尿道狭窄构成九级伤残。”精神损害抚慰金应根据双方过错程度及损害后果等因素综合确定，原审认定精神损害抚�金2万元偏高，应调整为5000元。关于责任分担问题，原审认定张柳拴承担主要责任79%，张志军在此次事故中也应承担一定的过错责任21%并无不当。综上，原判认定事实基本清楚，除张志军伤残等级鉴定适用法律不当，精神损害抚慰金偏高，应予调整外，其余判项均应维持。即张志军因此次事故造成的损失为：1、医疗费（45927.33＋9588）55515.33元；2、交通费（241.5＋108＋1750）2099.5元；3、住宿费70元；4、误工费20986元；5、护理费1917元；6、营养、伙食补助费（1550×2）3100元；7、精神损害抚慰金5000元；8、伤残赔偿金（20411.7×20×0.32）130634.88元；9、鉴定费1000元。以上共计220322.71元。张柳拴应承担（220322.71×79%）174055元。扣除张柳拴已经支付张志军的费用（32800＋9588）42388元，张柳拴还应支付张志军（174055-42388）131667元。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条�一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省宁武县人民法院（2013）宁民初字第96号民事判决第二项及迟延履行债务利息的规定。
二、变更山西省宁武县人民法院（2013）宁民初字第96号民事判决第一项为：“张柳拴于本判决生效后十日内赔偿张志军医疗费、交通费、住宿费、误工费、护理费、营养、伙食补助费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费共计131667元整。”
一审案件受理费5447元，由张柳拴负担2594元，张志军负担2853元；二审案件受理费4300元，由张柳拴负担2760元，张志军负担1540元。
本判决为终审判决。
审 判 长 连林梅
审 判 员 王旭瑞
代理审判员 张 亮
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 罗 燕