上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初13408号
原告林改姑，女，汉族，住上海市徐汇区。
委托代理人徐菁，上海市诚至信律师事务所律师。
委托代理人张翕翊，上海市诚至信律师事务所律师。
被告陶贤嘉，男，汉族，住上海市虹口区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人徐展未，女。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告林改姑诉被告陶贤嘉、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年4月28日公开开庭进行了审理。原告林改姑的委托代理人张翕翊、被告陶贤嘉、被告平安产险公司的委托代理人周靖鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【原告诉称】
交通事故基本事实时间2015年6月18日15时16分
地点上海市徐汇区田林十二村内一幼儿园门口
事故的当事方原告行人
被告陶贤嘉驾驶车牌号为沪KBXX**的驾驶牌小型轿车（以下简称肇事轿车）倒车
相关的赔偿义务人被告平安产险公司肇事轿车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的承保人
公安机关事故处理经核查，根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条，出具道路外交通事故证明
鉴定机构鉴定意见伤残程度右腕关节活动受限，构成XXX伤残
三期期限营养期90日、护理期150日
（均包含后续治疗部分）
请求判令：下列损失合计105，393.29元，由被告平安产险公司在交强险和商业三者险范围内先行全额赔偿，不足部分由被告陶贤嘉全额承担。
具体赔偿项目金额计算方式／计算依据
残疾赔偿金37，073.40元按2015年度上海市城镇居民人均可支配收入52，962元的标准计算7年及10%的伤残系数
精神损害抚慰金5，000元在交强险范围内优先赔偿
护理费6，000元按每日40元计算150日
交通费500元酌情主张
医疗费36，129.89元凭据主张
后续医疗费10，000元根据医嘱建议主张
住院伙食补助费140元按每日20元计算7日
营养费3，600元按每日40元计算90日
鉴定费1，950元凭据主张
律师代理费5，000元凭据主张
【被告辩称】
关于原告诉称被告陶贤嘉被告平安产险公司
交通事故无异议事发经过及现场情况无法确定
基本事实
交通事故承担全部责任请求法院依法判定
责任划分
鉴定机构无异议
鉴定意见
具体赔偿同意承担超出保险同意在保险范围内先行赔偿
责任承担范围的律师代理费
垫付费用医疗费234元无
关于原告主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金同意被告平安产险公司的意见无异议
精神损害抚慰金
护理费认可按每日30元计算150日
交通费无依据，酌情认可300元
医疗费投保时并未明确告知医疗费自费部分和分类自负部分排除于保险范围之外同意凭据在医疗保险可报销范围内承担，根据商业三者险保险条款的约定，自费部分和分类自负部分不属于保险范围
后续医疗费同意被告平安产险公司的意见认可6，000元
住院伙食补助费认可按每日20元计算6日
营养费认可按每日30元计算90日
鉴定费金额无异议，同意在商业三者险范围内按责承担
律师代理费无异议不属于保险范围
【经审理查明】
（一）查明事实
交通事故基本事实时间地点2015年6月18日15时许上海市徐汇区田林十二村内
事发经过原告行走
被告陶贤嘉驾驶肇事轿车倒车时撞至原告
事故后果原告右手手腕骨折
肇事轿车投保情况被告平安产险公司承保肇事轿车事故发生时的交强险和100万元不计免赔的商业三者险
公安机关事故处理2015年6月18日15时16分，田林新村派出所接到被告陶贤嘉报警后出警，被告陶贤嘉先将原告送医就诊，于17时58分至田林新村派出所领取接报回执单并接受询问，认可承担本起事故的全部责任
诊疗情况治疗经过2015年6月18日至24日，住院内固定手术治疗，后骨科门诊复查10次，最近一次为2015年12月29日
医疗费用医疗费合计36，363.89元（住院共6日，无住院伙食费，含自费部分12，571.42元和分类自负部分398.86元），其中被告陶贤嘉垫付234元
鉴定经过鉴定机构华东政法大学司法鉴定中心
鉴定意见原告右尺桡骨远端骨折，构成XXX伤残
营养90日、护理150日（含后续治疗）
鉴定费用1，950元
户籍类别和定残年龄原告系上海市城镇户口，定残时尚未年满七十四周岁
其他支出2015年10月27日为聘请律师代理诉讼支付律师代理费5，000元
（二）本院确认上述事实所依据的证据
当事人陈述、接报回执单、询问笔录、道路外交通事故证明、驾驶证、行驶证、保险单、病历资料及医疗费用票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、居民户口簿、委托律师合同、律师代理费发票等。
（三）当事人庭审中达成一致意见的诉讼请求
原告接受平安产险公司关于住院伙食补助费120元和后续医疗费6，000元的辩称意见
【本院认为】
公安机关未就事故责任作出认定，因被告平安产险公司并无证据证明原告对于事故发生存在过错，且被告陶贤嘉在事故发生后自认承担全部责任，故原告主张两被告的责任承担方式具有事实和法律依据，本院予以采纳。
被告平安产险公司未举证证明已履行商业三者险条款关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当承担原告除律师代理费以外的其他必要损失；律师代理费因属于间接损失，应当由被告陶贤嘉承担。
赔偿项目认定意见确认金额相应保险范围
残疾赔偿金原告主张金额合理，37，073.40元合计47，373.40元，交强险伤残费用限额内全额承担（包含精神损害抚慰金5，000元）
精神损害抚慰金当事人意见达成一致5，000元
护理费依据原告活动能力受限程度，主张标准过高，酌情予以调整5，000元
（含后续部分）
交通费鉴于原告就医较近，300元
采纳两被告辩称意见
医疗费凭据核对病历无误36，363.89元合计45，183.89元，交强险医疗费用承担限额10，000元，商业三者险范围承担35，183.89元
后续医疗费当事人协商达成一致6，000元
住院伙食补助费120元
营养费原告主张标准过高，采纳两被告辩称意见2，700元
（含后续部分）
鉴定费两被告均无异议1，950元在商业三者险范围内全额承担
律师代理费5，000元不属于保险范围，
由被告陶贤嘉承担
综上，平安产险公司应在保险范围内赔偿原告损失合计94，507.29元；被告陶贤嘉应赔偿原告律师代理费5，000元，折抵已垫付医疗费234元，尚须赔偿原告损失4，766元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、第七十七条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告林改姑损失94，507.29元；
二、被告陶贤嘉于本判决生效之日起十日内赔偿原告林改姑损失4，766元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，408元，减半收取计1，204元（原告林改姑已预缴），由原告林改姑负担70元，被告陶贤嘉负担1，134元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一六年五月五日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
第七十七条车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十八条机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。