广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤04刑终196号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某，男，汉族，小学文化，户籍地重庆市巫山县，公民身份号码×××2250。因犯抢劫罪于2009年12月4日被原审法院判处有期徒刑五年，2013年1月31日刑满释放。因本案于2015年10月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
上诉人（原审被告人）谢某，男，汉族，初中文化，户籍地重庆市大足县，公民身份号码×××8451。因犯贩卖毒品罪于2004年11月10日被原审法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪于2009年9月22日被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2013年3月2日刑满释放。因本案于2015年10月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
原审被告人曾某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省梅州市梅县，公民身份号码×××1130。因本案于2015年10月17日被羁押并被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人徐某、谢某、曾某犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月2日作出（2016）粤0402刑初126号刑事判决。原审被告人徐某、谢某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并依法提审上诉人徐某、谢某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年10月16日中午，被告人徐某与购毒人员王某通过电话联系，约定以人民币1000元外加100元车资的价格交易甲基苯丙胺（××）。被告人徐某遂与被告人谢某商定，由被告人谢某出资人民币600元向上家购买××，贩卖给王某获利后两人平分。之后，被告人徐某通过电话与被告人曾某联系，向其购买毒品。被告人曾某提供毒品卖家的联系方式给被告人徐某，同时，通过电话与毒品卖家联系告知了被告人徐某要购买毒品的事情，积极促成毒品交易。同日17时许，被告人徐某、谢某通过被告人曾某的介绍向他人以人民币600元购买白色晶体状物质一袋。同日18时许，被告人徐某、谢某在珠海市香洲区前山安徽大厦对面翠微村口路边，将之前购得的白色晶体状物质一袋以人民币1100元的价格贩卖给购毒人员王某后，被民警当场抓获，并被缴获涉案的毒品、毒资。2015年10月17日3时许，被告人曾某被公安机关抓获。经鉴定，涉案的白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重1.58克。
上述事实，有被告人徐某、谢某、曾某的供述，证人王某的证言，抓获经过，现场勘查简易记录表、现场指认照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，通话清单，理化检验报告书，刑事判决书及释放证明书，户籍证明等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人徐某、谢某、曾某贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人曾某在共同犯罪中提供交易信息、介绍交易对象等帮助行为，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人徐某、谢某是累犯，其中被告人谢某亦属毒品再犯，均应当从重处罚。被告人徐某、谢某归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。四、扣押在案的作案工具手机三部予以没收，上缴国库；涉案毒品予以没收。
原审被告人徐某上诉称，其归案后协助公安机关抓获同案犯曾某，有立功表现。原判未予认定，请求二审予以改判。
原审被告人谢某上诉称，其只是借钱给徐某，应属于从犯。原判对其量刑过重，请求二审改判，对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
另查明，上诉人徐某归案后，公安机关在其带领并指认下抓获同案犯曾某。
上述事实有公安机关出具的抓获经过、通话记录和讯问笔录予以证实，足以认定。
关于上诉人谢某所提上诉理由。经查，是上诉人徐某提起犯意后，二人预谋并由其提供毒资实施贩毒行为，约定事后二人获利平分。综合二人作用、地位，其作用、地位稍轻于徐某，但不是从犯。原判考虑其系毒品的再犯、累犯，对其判处和徐某一样的刑期，即有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，量刑并无不当。其所提上诉理由不成立，不予支持。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。唯未认定上诉人徐某有立功情节并导致量刑不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2016）粤0402刑初126号刑事判决第二项、第三项、第四项和第一项中对上诉人徐某的定罪部分。
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2016）粤0402刑初126号刑事判决第一项中对上诉人徐某的量刑部分。
三、上诉人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月16日起至2016年10月15日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓琦
审 判 员 侯静晶
代理审判员 石 静
二〇一六年四月二十八日
书 记 员 赵璐芝
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。