广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0902刑初407号
公诉机关茂名市茂南区人民检察院。
被告人王广庆，男，1981年10月29日出生，广东省茂名市茂南区人，汉族，文化程度中专，个体户，住茂名市茂南区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年7月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。
辩护人陈梧桐，系广东大展律师事务所律师。
被告人陈剑，男，1991年9月14日出生，广东省茂名市茂南区人，汉族，文化程度初中，原茂名市矿业有限公司精矿三厂员工，住茂名市茂南区。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月22日投案自首，同日被刑事拘留，又于同日被变更为取保候审，因涉嫌犯职务侵占罪于2016年9月7日被逮捕。
茂名市茂南区人民检察院以茂南检公诉刑诉［2016］362号起诉书指控被告人王广庆、陈剑犯职务侵占罪，于2016年10月31日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员余华丹出庭支持公诉，被告人王广庆及其辩护人陈梧桐、被告人陈剑到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2011年10月，被告人王广庆、陈剑经密谋，利用陈剑在茂名市矿业有限公司精矿三厂加油站上班的便利，将该厂临时加油站油库的0#柴油变卖，买家由王广庆联系，陈剑负责带买家到油库装油。后王广庆联系了买家杨某（另案处理），由陈剑送样板给杨某看油的质量，王广庆并授意陈剑与杨某谈好以每吨7500元进行交易。2011年11月16日，杨某安排梁某2、戴某、邓某、吴某（以上四人另案处理）驾驶赣Ｄ×××××油罐车到该油库联系陈剑加油。在装油的过程中被该公司的保安发现，当场抓获梁某2、戴某、邓某、吴某等人，陈剑则逃脱，并缴获油罐车一辆。经查，该车已装载20.5吨0#柴油，经鉴定价值164000元。
上述事实，被告人王广庆、陈剑在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书，抓获经过，到案经过，破案报告，茂名石化矿业有限公司出具的被盗报告、请求、收条，茂名石化矿业有限公司出具的证明，指认照片，过磅单，陈剑的通话清单，扣押清单、返还物品清单，王广庆、陈剑的户籍资料、违法犯罪记录查询登记表和证明，证人梁某1的证言，证人李某的证言，证人何某的证言，证人卢某的证言及辨认笔录，证人杨某的证言及辨认笔录，证人梁某2的证言及辨认笔录，证人戴某的证言，证人邓某的证言，证人吴某的证言，被害人黄某1的陈述，被害人黄某2的陈述，被告人王广庆的供述及辨认笔录，被告人陈剑的供述及辨认笔录，化验检验报告、涉案0#柴油价格鉴定结论书，现场勘验笔录，王广庆、陈剑接受讯问时的同步录音录像视频光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王广庆与被告人陈剑经共同密谋后，利用陈剑职务上的便利，将陈剑所在单位的财物非法占为己有，数额较大，其二人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控王广庆、陈剑犯职务侵占罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。王广庆、陈剑已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。在王广庆、陈剑职务侵占共同犯罪中，其二人共同密谋，分工配合，均积极参与作案，地位和作用基本相当，均起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。王广庆归案后能够坦白供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。陈剑在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。王广庆的辩护人提出王广庆在本案中属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；王广庆到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，应酌情予以从轻处罚；王广庆是初犯、偶犯，没有违法犯罪的前科，主观恶性小；王广庆虽然构成职务侵占罪，但没有造成实际上的损害，没有给受害人造成经济损失等辩护意见，经查属实，予以采纳。王广庆的辩护人提出对王广庆适用缓刑的辩护意见，经查，与王广庆的罪责不符，不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王广庆犯职务侵占罪（未遂），判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月27日起至2017年1月26日止。）
二、被告人陈剑犯职务侵占罪（未遂），判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2017年2月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李志强
人民陪审员 陈广荣
人民陪审员 林雁芬
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 刘 丹
附相关法律和司法解释条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。