湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘06民终2229号
上诉人（原审被告）:龚文艺，女，1974年5月22日出生，汉族，湖南省华容县人，居民，住湖南省华容县。
委托诉讼代理人：王立波，男，1956年11月22日出生，汉族，住湖南省华容县。
委托诉讼代理人：王文涛，华容县华民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）:毛翠云，女，1971年3月16日出生，汉族，湖南省华容县人，居民，住湖南省华容县。
委托诉讼代理人：李军，湖南思阳律师事务所律师。
上诉人龚文艺因与被上诉人毛翠云健康权纠纷一案，不服湖南省华容县人民法院（2016）湘0623民初652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月8日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。
龚文艺上诉请求：请求二审撤销一审判决，依法改判上诉人不承担补偿责任，并由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决上诉人承担36430元不当。上诉人与被上诉人在一起逗弄小孩的过程中受伤，与上诉人没有关系，上诉人无侵权行为，亦无法律上的侵权事实，被上诉人无权要求赔偿或补偿。在此次事件中，当上诉人逗弄小孩将小孩抱起时，被上诉人依然与小孩打闹，因其脚部有旧疾站立不稳而摔倒，被上诉人系自己不慎受伤，其风险应由被上诉人自行负担。一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条错误。在双方均无过错的情况下，并非一定要分担损失。即使适用该条款，上诉人承担的补偿数额也明显过高。二、被上诉人提供的司法鉴定结论不应采信。根据本案事实，不应判决上诉人承担责任。出于邻里关系考虑，以及作为与上诉人一起逗弄小孩的参与者，上诉人有意给予一定数额的帮助。综上，请求判如所请。
毛翠云辩称，一、上诉人所述不是事实，上诉人在华容县城关派出所询问笔录中陈述是自己抱着小孩往被上诉人身上踢的这种加害行为导致被上诉人在避让中身体失控受伤。上诉人主动逗弄小孩，被上诉人回复了一句玩笑话，没有过分行为，反倒是上诉人抱住小孩用力冲撞被上诉人。上诉人主观上虽没有伤害被上诉人的意思，但由于其不当行为直接诱发和引起被上诉人的伤害后果发生，因此应由上诉人承担全部责任。二、一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。上诉人存在过错行为，应当适用过错责任原则，不适用公平责任原则，上诉人承担的责任比例明显过低。综上，请求驳回上诉，维持原判。
毛翠云向一审法院起诉请求：由龚文艺赔偿医疗费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费等合计135430.74元，并由其承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年11月10日上午，毛翠云与好友胡平华一起从毛翠云家出门上街，经邻居黄姓人家门口时，遇龚文艺，当时门口有一个大约一岁的小孩，龚文艺故意要这个小孩喊毛翠云的名字，毛翠云对小孩笑着说喊呀喊就踢你两脚，小孩听后就跑，于是毛翠云与好友继续前行。但龚文艺又抱住小孩的腋窝将小孩托起向毛翠云用力撞，口里还说踩死你踩死你，毛翠云在避让中自己高跟鞋的右脚跟踩到左脚脚面，身体失控倒在地上受伤，后被送到华容县人民医院治疗18天，共用去医疗费14840.39元，住院期间毛翠云由其丈夫郑奇峰护理。2015年12月17日，毛翠云的伤情经岳阳市华天司法鉴定所（2015）临鉴字第1017号司法鉴定意见书鉴定为：1、左股骨颈骨折；2、属轻伤一级；建议伤休365天、护理120天、营养150天。2016年3月30日，毛翠云的伤残程度经岳阳市华天司法鉴定所（2016）临鉴字第246号司法鉴定意见书鉴定为：1、左股骨胫骨折内固定术后；2、属十级伤残。毛翠云在本案中的经济损失参照湖南省2015年国民经济和社会发展统计公报及《2015-2016年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》并限于毛翠云的请求，计算为：104085.41元（医疗费14840.39元、误工费138×72.79元/天=10045.02元、护理费120×100元/天=12000元、住院伙食补助费18×30元/天×2人=1080元、营养费住院18×30元/天=540元、交通费540元、伤残赔偿金26570×20年×10%=53140元、精神抚慰金3000元、后续治疗费7000元、法医鉴定费1900元）。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民的身体造成伤害的应当承担民事侵权责任。本案中，原、被告双方都是具有完全民事行为能力的成年人，双方通过逗领家小孩开玩笑嬉戏，毛翠云在避让中受伤，龚文艺并没有伤害的恶意，应属意外，双方均无过错，但考虑到毛翠云受伤导致较大损失，为公平起见，龚文艺应适当分担毛翠云的损失。毛翠云在华容县人民医院住院18天，花费医疗费14840.39元，有医疗机构出具的票据证实，予以确认；岳阳百信司法鉴定所鉴定原告后期治疗费7000元，属鉴定机构确定的必然发生的费用，故应列入损失范围。毛翠云的护理费有鉴定机构出具的鉴定意见，一人护理120日，因毛翠云的丈夫郑奇峰系管理员兼施工员，按每月工资减少的3000元/月标准计算120天，龚文艺对此无异议，故护理费确定为12000元。对于误工费，根据岳阳百信司法鉴定所（2015）临鉴字第1017号司法鉴定意见书，毛翠云伤后伤休365天，因毛翠云伤残程度后又经岳阳市华天司法鉴定所（2016）临鉴字第246号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残，故其误工时间计算至定残日前一天，确定为138天。毛翠云20**年3月15日前在华容县华厦宾馆工作，其受伤是在2015年11月10日，故误工费参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算即26570元/年（72.79元/天）计算为138×72.79元/天=10045.02元；住院伙食补助费可按《湖南省省直单位差旅费管理办法》规定的出差人员伙食补助标准60元/天计算，毛翠云的请求的总金额没有超过本规定，对毛翠云的住院伙食补助费确定为1080元；对于住院期间营养费，应列入损失范围，酌情按30元/天计算为540元；对交通费，确系必要的开支，酌定为540元；对伤残赔偿金，毛翠云在华容县××××镇居住多年，且在章华镇时有工作，伤残赔偿金的标准按城镇居民计算为26570×20年×10%=53140元；对毛翠云要求赔偿3000元精神损害抚慰金的要求，由于此次事故致毛翠云残疾，给毛翠云造成了极大的精神损害，故精神损害抚慰金应列入损失范围，限于毛翠云的请求酌定为3000元。法医鉴定费1900元龚文艺认为超过了收费标准，此收据真实合法，确系实际发生，对此项费用予以认可。以上费用合计为104085.41元。酌定龚文艺承担损失36430元。综上所述，对毛翠云的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：一、龚文艺在本判决生效后十日内补偿毛翠云各项经济损失共计人民币36430元；二、驳回毛翠云的其他诉讼请求。案件受理费人民币3009元，由毛翠云负担1956元，龚文艺负担1053元。
二审期间，上诉人龚文艺向本院提供一份龚文艺住院病历与最低生活保障金领取登记表，用以证明上诉人身体表疾病，需要花费医疗费用，同时，上诉人也是低保户，经济条件困难。被上诉人毛翠云质证认为，对该证据的真实性有异议，且与本案没有关联性。龚文艺不属于低保户。本院认为，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信。
被上诉人毛翠云在二审期间未向本院提供证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方当事人争议焦点为：上诉人龚文艺在本案纠纷中是否应当承担责任及责任应如何划分？
本案中，上诉人龚文艺与被上诉人毛翠云在逗弄邻家小孩的过程中不慎导致毛翠云受伤，双方对受伤的事实没有异议。就双方过错及责任承担而言，龚文艺在华容县城关河东派出所接受询问时承认系“抱住小孩往毛翠云身上踢”，尽管其本意属闹着玩，但其主观存在疏忽大意的过错，其行为实际造成了毛翠云身体的受伤，即上诉人龚文艺的该行为是导致毛翠云摔倒的直接原因。上诉人现无证据证实毛翠云摔倒系毛翠云自身故意所致，亦无证据证实有其他外力因素导致摔伤，其提出毛翠云受伤与上诉人没有关系的观点不能成立。上诉人应对被上诉人毛翠云的受伤承担责任。此外，因毛翠云脚部存在旧疾，其在避让过程中受伤，毛翠云也存在自身及注意不够的原因，亦应承担责任。一审法院综合本案事实划分双方的责任并无不当。
综上，龚文艺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费708.5元，由上诉人龚文艺负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡铁霞
审判员 许 进
审判员 曹 维
二〇一七年六月五日
书记员 荣晴瑶