陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝中民一终字第00096号
上诉人（原审原告）牛金魁，男，汉族，生于1952年1月20日，住陕西省岐山县故郡乡渚村牛*组**号。
委托代理人钱平，陕西博仁律师事务所律师。
上诉人（原审被告）牛周林，男，汉族，生于1963年8月25日，住陕西省岐山县故郡乡渚村牛*组。
委托代理人史海让，陕西博鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西关中建筑工程有限公司，住所地：岐山县城北大街。
法定代表人李世发，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）中国移动通讯集团陕西有限公司宝鸡分公司，住所地：宝鸡市经二路160号。
法定代表人王丁，该公司总经理。
委托代理人郑兴，陕西康嘉律师事务所律师。
上诉人牛金魁、牛周林因与被上诉人陕西关中建筑工程有限公司（以下简称关中建司）、中国移动通讯集团陕西有限公司宝鸡分公司（以下简称移动公司）提供劳务者受害赔偿纠纷一案，不服陕西省岐山县人民法院（2012）岐民一初字第00962号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年1月1日，陕西关中建筑工程有限公司承包了中国移动通讯集团陕西有限公司宝鸡分公司位于陕西扶风县黄堆镇农林村农林小学西侧的移动通讯塔工程，并将该工程交由挂靠在关中建司并有建筑资质的被告牛周林施工。原告于2月7日，受雇于第一被告开始在工地上干活，还兼做饭压面等职，2012年2月14日晚7点多，原告沿着由西向东的路行走，不慎跌入右侧的沟中，第一被告将原告送往西安红十字医院抢救，被诊断为胸椎体骨折并脊髓损伤，后原告又在岐山县中医院住院治疗，两次住院187天，2012年9月14日原告伤情经宝鸡市中金法医鉴定中心鉴定为2级伤残，后续相关治疗费每年大约12000元，属于大部分依赖护理且需2人护理，营养期限评定为90天。原告的医疗费支出为36760.57元，护理费15000＋1026=16026元、误工费210天×80元=16800元；营养费：9O天×30元=2700元；交通费173.40元；伤残赔偿金5028×20年×90%=90504元；住院伙食补助费：187天×30元=5610元；后续治疗费按5年计算12000×5=60000元，大部分依赖护理费60元×2人×5年×70%=153300元，共计381873元。
另查，1、法庭依照职权对原被告提交的证言进行了调查取证，本案证人赵周录、胡金林证实原告在工地上做饭压面属实，但事发前一天原告就已经压好了面条，不需要压面，在参与救援原告时也并未听到原告说他系去看压面时摔伤的；2、原告在西安红十字医院住院时的医疗费67000元已由被告牛周林支付。
原审法院经审理认为，原、被告之间雇佣关系清楚，但从事雇佣活动应为从事雇主授权或指定范围内的生产经营活动或其他劳务活动，原告虽然在工地上负责做饭压面属实，但缺乏充分证据证实损害后果与雇佣活动有关。第一、第三被告作为共同的直接受益人，依据公平原则，对原告雇佣期间造成的经济损失负有补偿责任，故第一被告牛周林应承担补偿责任，第三被告陕西关中建筑工程有限公司应与第一被告承担连带责任。被告中国移动通讯集团陕西有限公司宝鸡分公司作为发包方没有直接选任和管理的过错责任，不应承担责任，原告诉请其赔偿应予以驳回。原告所请求的后续治疗费、护理依赖期限均为20年，但根据其现状等因素确定为5年为宜。复印费不属于人身损害赔偿案件的赔偿范围，不予支持，鉴于原告经济困难其诉讼请求应由第一、第三被告在40%的责任范围内予以补偿，应补偿原告381873＋67000=448873×40%=179549（含被告己支付的67000元）。据此根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九、一百三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定本案判决如下：一、被告牛周林于一月内补偿原告牛金魁医疗费，住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费，依赖护理费、营养费，交通费共计179549元（含被告已支付的67000元）。被告陕西关中建筑工程有限公司承担连带责任。二、驳回原告的其余诉讼请求。案件诉讼费5000元，由原告承担3000元，鉴于原告经济困难，予以免收，被告牛周林承担2000元。
宣判后，牛金魁、牛周林均不服，提起上诉。牛金魁上诉及答辩意见为：一、原审认定事实有误，原审判决依据赵周录、胡金林的证言，认定牛金魁虽在工地上负责做饭压面属实，但缺乏充分证据证实损害后果与雇佣活动有关，属错误认定。事实是上诉人是在去看压面人在否的途中摔伤的，属于从事雇佣活动的范围。二、上诉人牛金魁请求后续治疗费、护理依赖期限为20年，但原审判决确定5年欠妥。上诉人牛金魁二级伤残，后续治疗费和大部分依赖护理费按照20年计算为宜。综上，上诉人牛金魁请求1、撤销原审判决第一、二项，依法改判；2、被上诉人承担本案的上诉费。
上诉人牛周林上诉及答辩意见认为，一、原审判决认定事实清楚，但在确定补偿责任比例时，明显故意偏袒被上诉人一方；二、原审判决适用法律不当。原审确定牛周林补偿40%明显过高，超出了法定的收益范围，上诉人牛周林自愿在10%的范围内承担补偿责任。综上请求1、撤销原审判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人关中建司经传唤未到庭，未答辩。
被上诉人移动公司辩称，我公司将工程承包给关中建司，关中建司在分包中出现的事故，移动公司不承担责任。本案上诉并不针对移动公司，故移动公司对原审判决没有异议。
二审查明事实与原审基本相同，另查明，上诉人牛周林没有建筑工程施工资质。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，上诉人牛金魁受雇于上诉人牛周林，在牛周林承包的工地上干活，同时还兼做饭压面等工作。2012年2月7日，牛金魁开始在牛周林工地干活，且晚上住在工地上。2月14日晚，牛金魁在工地外行走时，不慎跌入右侧的沟中，导致伤残。本案的焦点问题是牛金魁晚上外出，是否与雇佣活动有关？事件发生后，第一时间在现场实施救助的赵周录向法庭作证，牛金魁系去看压面的人来了没有的路上摔到沟里去的。从事压面工作的胡金林也作证证明牛金魁和他约定，他白天工地忙着，晚上有时间，晚上来压面。从以上证言基本可以证实牛金魁是在去看压面的人是否来了的路上发生意外，属于从事雇佣活动，故雇主牛周林应当对牛金魁的损失承担赔偿责任。
上诉人牛金魁作为成年人，明知自己对外面的路况不是很熟悉，在行走的过程中未尽到注意义务，导致损害结果的发生，故应当适当减轻雇主牛周林的赔偿义务。
被上诉人关中建司明知上诉人牛周林没有施工资质，仍将该工程分包给其施工，发生意外，应当对牛周林的赔偿承担连带责任，对此原审判决认定正确，应予维持。
原审判决驳回上诉人牛金魁对移动公司的诉讼请求正确，应予维持。
经审查，原审判决认定上诉人牛金魁的损失范围正确，即上诉人牛金魁的总损失额为448873元。
综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省岐山县人民法院（2012）岐民一初字第00962号民事判决；
二、上诉人牛周林于本判决生效之日起三十日内一次性赔偿上诉人牛金魁各项损失共计202323.8（448873×60%-67000元）元；
三、被上诉人陕西关中建筑工程有限公司对以上赔偿义务承担连带责任；
四、驳回上诉人牛金魁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5000元，按一审判决执行；上诉费5000元，上诉人牛周林负担2000元，其余予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 邹军红
审判员 王根芳
审判员 任小剑
二〇一四年四月二十一日
书记员 黄 鑫