山东省胶州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）胶民初字第6939号
原告苑永洪，男，汉族，住胶州市。
委托代理人李晓村，山东康元律师事务所律师。
被告傅念山，男，汉族，住胶州市。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市南区香港西路47号太平洋保险大厦。
负责人于璇，总经理。
委托代理人高蓓，山东亚和太律师事务所律师。
原告苑永洪与被告傅念山、中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年10月26日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告委托代理人李晓村，被告傅念山，被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称保险公司）委托代理人高蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月12日，被告傅念山所有的鲁XXXX**号车在胶西赵家店附近的工地上作业时将正常作业的原告苑永洪砸伤。原告经治疗后鉴定为九级伤残。另查明，鲁XXXX**号车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司投保商业险，故原告诉至法院，要求被告赔偿原告各项损失合计300179元并由被告承担本案诉讼费。
被告傅念山辩称，其在购买车辆时，车行告知其车辆系特种车辆，保险是车行代办的，投保了第三者责任险，出险应由被告保险公司在300000元限额内承担赔偿责任。故本案我不应承担赔偿责任。其在事故发生后已经垫付了62692.08元，应由原告待保险公司赔付后返还。
被告保险公司辩称，事故车辆在该公司投保交强险和商业三者险300000元并不计免赔。但本次事故系该车辆在工地上作业时发生的，不属于交强险的赔偿范围，另外根据商业三者险保险合同第九条第五项规定，该事故属于保险公司免责范围，故被告保险公司不应承担赔偿责任。本案自费药、诉讼费、鉴定费、精神抚慰金不予承担。
经审理查明，2013年11月12日8时许，王相强在胶州市胶西镇陡沟村工地上操作被告傅念山所有的临时牌号为苏XXXX**号徐工重型专项作业车作业时，吊车上的槽钢将正在工地上干活的原告苑永洪撞伤。事故发生后，被告傅念山报警，胶州市胶西派出所接警后出警并做出如上报警记录。
庭审中，原告描述事故过程为，事故当天原告在工地上站着，吊车吊了H型钢，因为吊装的不垂直，所以钢材刚一离开地面就晃起来了砸到了原告腿上。被告傅念山称，原告所述与实际情况一致。
查，事故发生后，原告当日入青岛市胶州中心医院住院治疗15天，诊断为股骨髁上骨折（右）、头部外伤。同年12月11日、2014年2月15日、3月10日、4月11日、5月9日、6月9日、12月19日，原告分别入该院门诊检查治疗。2014年3月12日，原告入解放军第401医院门诊检查治疗，6月17日，原告入解放军第401医院住院10天，诊断为股骨髁上骨折术后骨不连（右），同年9月10日，原告再次入该院门诊检查治疗。2014年9月15日，原告入山东省文登整骨医院住院9天，诊断为右股骨髁上骨折术后愈合不良。原告上述治疗共花费医疗费96080.69元。其中青岛市胶州中心医院住院病案显示非医保用药为6578.36元，解放军第401医院用药明细显示非医保用药为30655.47元，山东省文登整骨医院用药明细显示非医保用药为5958元，上述非医保用药合计43191.83元。
另，原告提交胶州市胶北街道办事处店子村第二卫生室出具的收条两张，证明原告在该处花费医疗费1080元。
庭审中，原告提交青岛青大司法鉴定所于2015年3月12日出具的鉴定意见书，原告苑永洪的伤情参照《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》鉴定构成九级伤残，后续治疗费建议为8000元-10000元，护理期限建议为120-150天，住院期间2人护理，出院后1人护理。原告花费鉴定费2000元。被告保险公司对该鉴定意见书提出异议并申请伤残等级、护理人员及护理时间进行重新鉴定，并对误工时间进行鉴定。本院依法委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年12月31日出具鉴定意见书，原告苑永洪右股骨髁上粉碎性骨折术后目前致残程度为十级；多发损伤建议护理时间自受伤之日起累计以255天为宜，建议护理人数以1人为宜；多发损伤建议误工时间自受伤之日起累计610日为宜。
查，原告之父苑文中，原告之母王秀美，苑文中与妻子王秀美共生育5名子女，苑永洪为其次子。原告苑永洪与妻子高兴丽共生育两名子女，分别为长女苑某，次女苑甲。原告据此主张被扶养（抚养）人生活费。
另查明，被告傅念山系肇事的鲁XXXX**号徐工重型专项作业车的所有人，该车驾驶人王相强系被告傅念山雇佣的驾驶员。事故发生时，该车在被告保险公司投保交强险一份，投保商业三者险300000元并不计免赔。被告傅念山在事故发生后已经付给原告62692.08元。
再查，被告保险公司提交投保单一份、机动车第三者责任保险条款一份，证明在条款中责任免除部分第九条第五项约定，在作业过程中由于震动、移动或者减弱支撑造成的财产损失及人身伤亡，保险人不负责赔偿。被告保险公司主张对此免责事由已经向投保人进行提示和明确说明。
庭审中原告主张的损失为医疗费97155元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费680元（34天×20元）、误工费80976元（48453元/年÷365天×610天）、护理费33851元（255天×48453元/年÷365天）、伤残赔偿金34922元、鉴定费2000元、精神抚慰金25215元、交通费5000元、被抚养人苑某生活费1621元（10808元/年×3年÷2人×10%）、被抚养苑甲生活费5949.5元（10808元/年×11年÷2人×10%）、被扶养人苑文中生活费1729.5元（10808元/年×8年÷5人×10%）、被扶养人王秀美生活费1081元（10808元/年×5年÷5人×10%）。
以上查明的事实有原告提交的报警记录、青岛市胶州中心医院门诊病历、住院病案、解放军第401医院住院病案、门诊病历、山东省文登整骨医院住院病案、门诊病历、医疗费单据、门诊单据、用药明细、青岛青大司法鉴定意见书、青岛正源司法鉴定意见书、被告的驾驶证、行驶证、保单复印件、家庭成员关系证明、常住人口登记卡等证据及双方当事人陈述在案为证，且经庭审质证，可以采信。
本院认为，根据报警记录和原被告对事故过程的描述，原告因被告驾驶人操作不当造成吊装钢筋砸伤原告属实。原被告对事故发生过程均无异议，本院予以认可。根据事故过程和法庭调查，原告在事故中不存在过错，故原告的损失应由被告承担全部责任。驾驶人王相强操作不当，存在重大过错，应与被告傅念山承担连带赔偿责任。经本院释明，原告明确表示不追加王相强作为本案共同被告，并自愿放弃王相强应承担的连带赔偿责任，此系当事人对自身权利的自由处分，符合法律规定，本院予以准许。
被告保险公司主张该事故不属于机动车交通事故，不应承担交强险赔偿责任，并提交保险条款主张本次事故不属于商业三者险保险赔付范围。对此本院认为，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，机动车在道路以外通行时引发的损害赔偿案件，可以参照本司法解释的规定。本案中考虑侵权车辆系重型专项作业车，为特种车辆，其在生产场所开展的作业行为本质上仍然是机动车的一种运行状态，从最大限度上保护受害人的利益角度出发，本院酌情支持原告要求被告保险公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任的主张。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。结合法庭调查，鲁XXXX**号车在被告保险公司投保交强险和商业三者险300000元并不计免赔属实，本次事故发生在保险责任期间内，故原告的合理损失应由被告保险公司在交强险限额内（医疗费10000元、死亡伤残110000元、财产损失2000元）内承担赔偿责任，超出交强险限额的损失由被告保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。若原告合理损失中有不属于保险赔付范围的损失及超出保险限额的损失则应由被告傅念山承担全部赔偿责任。
针对原告主张的损失是否合理，本院认为，原告主张的医疗费97155元，根据原告提交的医疗费单据和诊疗记录，原告提交的胶州市胶北街道办事处店子村第二卫生室出具的收条不能证明与本次事故存在关联性，本院不予支持，原告的合理医疗费损失应为96080.69元。原告主张住院伙食补助费680元（34天×20元）符合法律规定，本院予以支持。原告主张后续治疗费10000元过高，结合鉴定意见，本院酌情支持9000元。医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费合计105760.69元（96080.69元+680元+9000元），已经超出交强险医疗费限额，应由被告保险公司在交强险限额内承担10000元。被告保险公司主张原告的治疗花费中包含非医保用药43191.83元，原被告对该数额均无异议，但主张应由被告保险公司在保险限额内承担。对此本院认为，根据交强险的公益性特点，非医保用药应由被告保险公司在交强险医疗费限额内优先承担，超出交强险的部分由原被告按照各自的责任比例承担为宜。故原告的医疗费、住院伙食补助费和后续治疗费应由被告保险公司在交强险限额内承担10000元，在商业三者险限额内承担62568.86元（105760.69元-43191.83元）；由被告傅念山承担超出交强险的非医保用药33191.83元（43191.83元-10000元）。误工费80976元（48453元/年÷365天×610天）主张过高，根据鉴定意见，原告的误工时间610天已经超出定残日，根据相关法律规定，因伤持续误工的，误工时间最长可计算至定残前一日，故本院酌情支持误工时间为2013年11月12日至2015年3月12日共485天，本院酌情支持其误工费为64382.75元（48453元/年÷365天×485天）。原告主张护理费33851元（255天×48453元/年÷365天）过高，原告未举证说明护理人员收入情况，本院酌情参照青岛市一般护工标准计算护理费为22950元（255天×90元/天）。伤残赔偿金34922元，被抚养人苑某生活费1621元（10808元/年×3年÷2人×10%）、被抚养人苑甲生活费5949.5元（10808元/年×11年÷2人×10%）、被扶养人苑文中生活费1729.5元（10808元/年×8年÷5人×10%）、被扶养人王秀美生活费1081元（10808元/年×5年÷5人×10%）均符合法律规定，本院予以支持，即伤残赔偿金为45303元（34922元+1621元+5949.5元+1729.5元+1081元）。交通费5000元过高，考虑原告伤情久治不愈，来往就医次数较多，本院酌情支持1500元。精神抚慰金25215元过高，考虑原告伤后多次治疗恢复情况差，结合被告的过错程度，本院酌情支持2000元。误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金合计136135.75元（64382.75元+22950元+45303元+1500元+2000元），已经超出交强险死亡伤残限额，应由被告保险公司在交强险限额内承担110000元，在商业三者险限额内承担26135.75元（136135.75元-110000元）。
原告主张鉴定费2000元系原告为明确事故损失产生的实际支出，但考虑原告的伤残等级结论产生较大变化，该鉴定费本院酌情支持1200元。
综上，原告的合理损失应由被告保险公司在交强险限额内承担120000元（10000元+110000元），在商业三者险限额内承担88704.61元（62568.86元+26135.75元），合计208704.61元；由被告傅念山承担33191.83元，已付62692.08元，折抵后应由原告返还被告傅念山29500.25元。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后10日内赔偿原告苑永洪经济损失208704.61元（待赔付后返还被告傅念山29500.25元）。
二、驳回原告对被告傅念山的诉讼请求。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5803元、鉴定费1200元，合计7003元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担4897元，原告负担2106元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 赵 娜
审 判 员 李培凤
人民陪审员 逄京增
二〇一六年六月八日
书 记 员 孟红坡