湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂襄阳中刑终字第00154号原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。上诉人尹某某，男。襄阳市襄州区人民法院审理襄阳市襄州区人民检察院指控原审被告人尹某某犯非法持有毒品罪一案，于2015年5月27日作出（2015）鄂襄州刑初字第00101号刑事判决。被告人尹某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2014年8月11日，被告人尹某某从湖南省怀化市新晃侗族自治县新晃佳和兴汽车租赁有限责任公司租赁一辆车牌号为湘N9B7**黑色北京现代索纳塔轿车。8月15日下午，尹某某携带毒品邀约新晃侗族自治县兴隆镇居民证人一与其共同驾驶该车，从新晃侗族自治县出发到山东省滨州市给妻子江艳珍过生日。当车行至湖南省凤凰古城地段时，尹某某和证人一先后在车内吸食了毒品。2014年8月16日11时许，当证人一驾车行至二广高速公路襄州北省级卡口时，在此执行“青奥会”安保武装联勤查控任务的湖北省襄阳市公安局襄州区分局巡警大队民警证人四和协警证人五等人发现该车未悬挂前号牌，且呈S线行驶，行迹可疑，遂示意证人一停车检查。尹某某因惧怕民警搜出其携带的毒品，便将携带的部分毒品装在裤子口袋内，欲在下车接受检查时伺机扔掉。民警在对二人进行人身搜查时，从尹某某裤子口袋内查获黑色铁盒1个及吸管等物，因铁盒内装有4袋白色晶体、1袋淡黄色块状物等疑似毒品，证人四当即向襄州区公安分局指挥中心报告。襄州区公安分局禁毒大队民警证人六接到指挥中心指令后，和民警证人七、证人八一同赶到现场，对尹某某乘坐的黑色现代轿车进行检查，从车内查获被告人尹某某的钱包1个，内装白色粉末1袋；另从车座上查获蓝色自封袋1个，内装白色粉末1袋；透明自封袋4个，分别装有黄白色块状物1袋、白色晶体4袋、红色药丸8粒；黑色塑料封装袋1个，内装白色粉末1袋；红色塑料袋1个，内装植物茎叶；电子秤1个。民警将查获的物品装入尹某某黑色提包内，并将被告人尹某某及证人一一并带回禁毒大队，经现场进行甲基苯丙胺筛选检测试剂（胶体金法）检测，被告人尹某某和证人一的检测样本结果均呈阳性。民警当即对查获的物品进行清点封装、称重，并制作扣押清单，尹某某在扣押清单上签字按手印。扣押清单载明疑似毒品的重量为125.54克，其中晶体及粉末类疑似毒品75.5克，植物茎叶50.04克。2014年8月26日，经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，尹某某钱包内的白色粉末1袋重0.4克，检出“海洛因”成分；蓝色塑料袋装的白色粉末1袋、透明自封袋装黄色块状物1袋及白色粉末1袋共重7克，均检出“海洛因”成分；黑色铁盒内装的淡黄色块状物1袋重0.1克，检出“海洛因”成分。黑色铁盒内装的白色晶体4袋共重57.03克，均检出“甲基苯丙胺”成分；透明自封袋装的白色晶体4袋及红色药丸8粒共重2.35克，均检出“甲基苯丙胺”成分。植物茎叶1袋重48克，检出“麻黄碱”成分。原判认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：⒈证人一的证言，证实2014年8月14日和15日，尹某某打电话让其开车送他到山东滨州给老婆过生日，一天给其200元钱，其与妻子、岳母商量后同意了。下午3、4点钟的时候，其在新晃县十字街坐上尹某某开的一辆黑色现代车，路上两人替换着开。快到凤凰古城的时候，尹某某不知道从哪儿拿出了一些毒品和吸毒工具，在副驾驶座上吸毒，其也吸了两口。其开车行至襄阳地界襄州北时，被警察拦住了，从车上搜出了毒品。其上车时就带着1000元现金、一本驾驶证和一部手机，车上的毒品都是尹某某的，不知道吴是从哪儿弄来的，放在什么地方也没注意。⒉证人二的证言，证实其系证人一的妻子，2014年8月14日，其听证人一说，一个原来坐过证人一出租车的乘客让他帮忙开车到山东看家人，一天给200元钱，其同意了。8月15日下午，其送证人一到新晃县十字路口，那个乘客开着一辆黑色的车来接证人一。证人一走的时候就带了一部手机，其他什么都没带。⒊证人三的证言，证实其系尹某某的母亲，在山东省滨州市做生意，尹某某的妻子、儿子都和其在滨州生活。尹某某的妻子8月19日过生日，尹某某8月15日到山东是准备给他妻子过生日的。⒋从新晃佳和兴汽车租赁有限责任公司复印的汽车租赁合同、尹某某身份证、机动车驾驶证等书证，证实尹某某于2014年8月11日从新晃佳和兴汽车租赁有限责任公司租赁一辆车牌号为湘N9B7**机动车。⒌襄州区公安分局巡警大队民警证人四、周俊出具的抓获经过证实，2014年8月16日11时许，在二广高速襄州北省级卡口查获一辆未悬挂前号牌的湘N9B7**黑色北京现代索纳塔轿车，在对车辆和驾乘人证人一、尹某某检查时，从车后备箱内查获一副假车牌和两把伸缩刀，从尹某某身上查获白色晶体4袋、红色药丸8粒、淡黄色块状物2袋及电子秤、吸管、锡纸等物，二人均承认吸食毒品。经缉毒民警称重核对，查获物品系甲基苯丙胺和海洛因，重量分别是62.5克和0.11克。⒍公安机关制作的扣押决定书、扣押清单，记载从尹某某处扣押装在银色金属盒内的锡纸1盒，装在蓝色自封袋内的白色粉末1袋，装在透明自封袋内的黄白色块状物1袋，装在印有维尼熊图案的透明自封袋内的白色晶体3袋，装在透明自封袋内的白色晶体1袋，装在黑色塑料袋内的白色粉末1袋，装在透明自封袋内的红色药丸8粒，装在红色塑料袋内的植物茎叶1袋，夹在钱包内的蓝色自封袋内装的白色粉末1袋，装在黑色铁盒内的白色晶体4袋、淡黄色块状物1袋、艾司唑仑片4片，吸管1根。⒎公安民警证人四依法拍摄的现场照片，证实从尹某某处查获黑色铁盒及吸管等物，黑色铁盒内装有白色晶体4袋、淡黄色块状物1袋等物。⒏襄阳市公安局襄州区分局现场检测报告书，证实2014年8月16日，经甲基苯丙胺筛选检测试剂（胶体金法）检测，被告人尹某某、证人一的检测样本结果呈阳性。⒐襄阳市公安局毒品检验鉴定中心出具的毒品检验意见书，证实从尹某某钱包内缴获的白色粉末1袋（重0.4克）中检出“海洛因”成分；从黑色铁盒内查获的白色晶体4袋（重57.03克）中检出“甲基苯丙胺”成分，淡黄色块状物1袋（重0.1克）中检出“海洛因”成分；从尹某某身上查获的白色粉末1袋、黄色块状物1袋、白色粉末1袋（共重7克）中均检出“海洛因”成分，白色晶体3袋、白色晶体1袋、红色药丸8粒（共重2.35克）中均检出“甲基苯丙胺”成分，植物茎叶1袋（重48克）中检出“麻黄碱”成分。⒑襄阳市公安局襄州区分局行政处罚决定书，证实2014年8月16日，尹某某因吸食毒品被决定行政拘留十五日。⒒被告人尹某某在侦查机关供述，其准备到山东给妻子过生日，因为对山东的毒品市场不熟悉，2014年8月15日下午，其开着租来的湘N9B7**黑色现代索纳塔轿车，到贵州省玉屏县找“耗子”买毒品，准备到山东以后吸食。因为价格问题与“耗子”发生争执，其把“耗子”打倒在地，将他的包抢走了。当天其约朋友证人一与其一起轮换着开车到山东，路上二人都在车里吸食了毒品。车到襄阳的时候，其看见收费站有警察检查，因为害怕，就把所有毒品装在裤子口袋里，准备趁人不备的时候扔掉，结果还没来得及扔，就被查出来了。被告人尹某某当庭供述，民警拦车检查时，让其将放在车后座的物品带在身上下车接受检查，其不知道放在裤子口袋内黑色铁盒到底是谁的，可能是“耗子”包里的，也可能是证人一带的，铁盒内装的毒品不是其持有的。12.证人四出庭作证，证实其系襄州区公安分局巡警大队民警，2014年8月16日上午，其带队在襄州北省级卡口执行“青奥会”安保任务时，查获了一辆未悬挂后车牌的轿车，当即对司机证人一和乘车人员尹某某进行了人身搜查。协警证人五从尹某某身上查获一个黑色铁盒，内装白色晶体和粉末，疑是毒品，其将查获的物品放在执行巡逻检查任务的警车后座上，对查获过程拍照登记后，当即向110指挥中心和禁毒大队报告。待同事赶到后，将缴获的物品进行了移交，当场没有称重。其出具的抓获经过上所结论的毒品重量，是后来听禁毒大队的民警说的。13.证人五出庭作证，证实其系襄州区公安分局巡警大队协警，2014年8月16日上午，队长证人四带其和几位同事在襄州北省级卡口执行“青奥会”安保任务时，一辆黑色现代轿车呈S线开过来，且未悬挂号牌，其将车拦停，让车上人员下车接受检查。乘车人员尹某某下车接受检查时，从身上掏出一个铁盒子，称内装槟榔，其从他裤子左口袋内搜出一个吸毒用的“葫芦”，尹某某承认吸毒，并很快想把铁盒放回口袋内，其让他把铁盒打开，见是白色晶体和块状物，疑是毒品。证人四对查获经过和物品进行了拍照，并通过对讲机向110指挥中心报告。14.证人六出庭作证，证实其系襄州区公安分局禁毒大队大队长，2014年8月16日上午，其接到110指挥中心指令：在襄州北省级卡口查获一涉嫌毒品犯罪人员。其赶到现场，见尹某某已被控制，所乘坐的轿车被扣押，从尹某某身上搜出了一个黑色铁盒，内装白色晶体。其当即对轿车内进行了检查，搜出白色晶体、白色粉末、尹某某的身份证、银行卡等物，因为是在高速路口临时设立的检查站，除了高速巡警外，没有其他人员在场，所以就当着尹某某的面将所有物品清点后，全部装入尹某某的黑色提包内，回到办公室后制作了扣押物品清单。在办公室对毒品称重时，有两名办案民警在场，没有其他群众见证。15.证人七出庭作证，证实其系襄州区公安分局黄龙派出所所长，2014年8月16上午，其接到禁毒大队涂大队长的电话，和他一起赶到襄州北省级卡口，见治安岗亭里有两个双手被铐着的男子，从其中一名叫尹某某的男子身上搜出一个铁盒，里面装有白色晶体，放在警车后座上。涂大队当即对车内进行了检查，从后排又查出几种毒品，在现场没有对这些物品称重，印象中检查车时尹某某不在现场。现场检查出来的所有东西都放在尹某某的黑色提包内，一并带回了禁毒队，在禁毒队办公室对毒品进行了称重，当时尹某某在同一办公室接受调查询问。16.证人八出庭作证，证实其系襄州区公安分局黄龙派出所民警，2014年8月16日下午，其接到所长证人七的电话后，和李所长及禁毒大队民警一起赶到了襄州北高速路口。听在场值勤的巡警队同事说，从一名男子身上搜出一个黑色的小铁盒，禁毒大队民警又从车内搜出一些植物茎叶及装有疑似毒品的小包装袋。对搜查出的物品进行清点后，将那名男子带到禁毒队。原审判决认定，被告人尹某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。上诉人尹某某上诉及辩护人辩护称，原判认定尹某某非法持有的毒品数量比抓获经过中记载的数量多，不符合常理。黑色铁盒内装的57.03克冰毒和0.1克海洛因不应认定为尹某某非法持有，不能排除系证人一非法持有的可能；尹某某在“耗子”处购买毒品时，因价格争议与“耗子”相互厮打，后将“耗子”的包抢走，由于尹不知道毒品存在，也不排除毒品系“耗子”所有的可能。侦查人员在查获毒品时，违反法定程序，请求从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，判决所采信的证据均经一审开庭质证，证据来源合法有效，本院予以确认。本院认为，上诉人尹某某非法持有“海洛因”7.5克、“甲基苯丙胺”59.38克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人尹某某上诉及辩护人辩护称，原判认定尹某某非法持有的毒品数量比抓获经过中记载的数量多，不符合常理。经查，查获的毒品数量有侦查人员现场制作并经上诉人尹某某签字确认的“扣押清单”和襄阳市公安局毒品检验鉴定中心制作的《毒品检验意见书》等证据证实，原判认定并无不当。上诉人尹某某及辩护人又提出，黑色铁盒内装的57.03克冰毒和0.1克海洛因不应认定为尹某某非法持有，不能排除系证人一非法持有的可能；尹某某在“耗子”处购买毒品时，因价格争议与“耗子”相互厮打，后将“耗子”的包抢走，由于尹不知道毒品存在，也不排除毒品系“耗子”所有的可能。经查，上诉人尹某某在侦查机关两次供述，因担心侦查人员查获，而将全部毒品装在裤子口袋内，欲在下车接受检查时伺机扔掉，在一审庭审时，尹某某对侦查人员从其身上搜出黑色铁盒也未予否认，只是辩称不知铁盒内装的是毒品，故原判认定黑色铁盒是从尹某某身上查获并无不当。侦查人员按照尹某某的供述，未查到卖给其毒品并与其发生争执的“耗子”，无法证实尹某某是否抢了“耗子”的包；尹某某在侦查人员拦车检查时，将包内黑色铁盒单独取出放置于裤子口袋内，也足以说明其知晓铁盒内装的是毒品，故原判认定系上诉人尹某某明知是毒品而非法持有并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人尹某某及辩护人还提出，侦查人员在查获毒品时，违反法定程序。经查，根据《公安机关缴获毒品管理规定》第五条规定，在案件现场收缴毒品时，除特殊情况外，对收缴的毒品一般要当场开具物品扣押清单，责令犯罪嫌疑人当场签名并由现场两名以上侦查人员签字。侦查人员对本案毒品的扣押过程，并不违反法律规定的办案程序，所获取的证据应当采信，原判认定并无不当。该上诉理由及辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。鉴于尹某某本人是吸毒者，其在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，且运输毒品数量达到较大以上，故应以运输毒品罪定罪处罚。原判认定上诉人尹某某构成非法持有毒品罪系适用法律错误。鉴于上诉不加刑原则，二审不能直接加重被告人刑罚，应通过审判监督程序依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长胡永涛审判员闫建华代理审判员姬劲松二〇一五年七月二十九日书记员姜柯