河南省宁陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第378号
原告祁洪海，男，汉族，
委托代理人胡冬梅，河南信陵律师事务所律师，一般代理。
被告王国法，男，汉族。
被告江苏九鼎环球建设科技集团责任有限公司（以下简称九鼎公司），住所地徐州市。
法定代表人宋殿龙，职务董事长。
委托代理人冯迈，河南春恒律师事务所律师，特别授权。
第三人中国人寿保险股份有限公司商丘分公司（以下简称人寿保险公司），住所地商丘市。
负责人邓群柱，职务总经理。
委托代理人韩冰，河南世金律师事务所律师，特别授权。
原告祁洪海诉被告王国法、九鼎公司、第三人人寿保险公司健康权纠纷一案，原告于2015年3月16日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，分别向原、被告及第三人送达了案件受理、应诉、举证通知书及开庭传票，并指定了举证期限。本院于2015年6月15日在张弓法庭公开开庭进行了审理，原告祁洪海及委托代理人胡冬梅，被告九鼎公司的委托代理人冯迈，第三人人寿保险公司的委托代理人韩冰到庭参加诉讼，被告王国法经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告祁洪海诉称：2014年4月30日16时许，被告王国法雇用原告在其承包被告江苏九鼎环球建设科技集团责任有限公司工地上干活时摔伤致原告住院28天，经法医鉴定原告祁洪海的伤残等级为九级，因协商赔偿事情无果，诉至法院，要求两被告连带赔偿111287.09元，开庭前要求按2015年河南省人身损害赔偿标准计算，变更诉讼总额为116300.52元，第三人按照保险法的规定向原告支付保险金，诉讼费由被告承担。
被告王国法经合法传唤未到庭，视为放弃答辩。
被告九鼎公司辩称：1九鼎公司不应承担责任，按司法解释，原告祁洪海受雇于王国法，受王国法的安排，施工期间受伤，与公司没有关系。2、原告本身有过错，在工作过程中没有尽到注意义务，也应承担责任。3、如果说九鼎公司承担责任，原告清单赔偿额过高。4、即使对原告的摔伤事故九鼎公司应该承担赔偿责任，九鼎公司已向保险公司投有保险，应由保险公司按照保险法的规定公平合理向原告支付保险金。
第三人人寿保险公司述称：1、该保险合同投保人是被告九鼎公司，原告是王国法的工人，不在保险合同之内。2、如果被告公司承担一定责任，被告公司赔多少，保险公司应当占多大责任，应当划分责任。
根据当事人的诉辩请求，本庭归纳本案的争议焦点是：1、原告要求二被告连带赔偿医疗费等计116300.52元，有无事实和法律依据，该诉请是否应予支持。2、原告要求第三人按保险法的规定支付保险金的诉请是否有事实和法律依据，该诉请是否应予支持。各方当事人对本院归纳的争议焦点均无异议和补充。
围绕焦点一，原告认为被告九鼎公司将工程承包给没有相应资质的被告王国法，存在监工不力，亦无完善的安全防护措施，应与被告王国法连带赔偿原告的全部损失，第三人按照保险法的规定向原告支付保险金。原告站在梯子上施工，被滑落的壳子板砸住摔伤，在此事故中没有任何过错。围绕焦点一，原告提交的证据有一组：原告及被抚养人户口本复印件各一份、身份证复印件一份、村委、派出所证明一份；李某户籍证明一份。证明目的：原告为农业家庭户口、是适格的原告，被抚养人生活费的计算依据、标准。二组：病例、诊断证明、入院证、出院证、结算单据。证明目的：原告的伤情，住院治疗情况，所花费用、住院时间。三组：司法鉴定意见书及鉴定费票据。证明目的：原告的伤残等级、鉴定费用。四组：交通票据。证明目的：因伤住院导致的交通费。第五组：庭审笔录，证明原告在被告工地干活时，模板意外坠落，致使原告受伤的事实。原告列出的赔偿清单：1、伤残赔偿金（九级）河南省农村人均居民人均纯收入9416.10×4=37664.4；二次手术（明确的鉴定意见）：7000；3、被扶养人生活费：6438.12×5年×0.2=6438.12元；4、护理费参照2015河南省居民服务业和其他服务行业收入28472÷365=78元，2014年4月30日住院治疗，实际住院28天，住院期间需要二人护理，28×78×2=4368元；伤残鉴定意见祁洪海右侧股骨颈骨进行钢板固定钉内固定术后，存在270天的护理期限，78×270=21060元，护理费合计为4368＋21060=25428元；5、营养：28×10=280元；6、伙食补助费补：28×30=840元；7、误工费：从2014年4月30日计算至定残日前一天2015年1月28日，按2015年河南省人身损害赔偿标准建筑业为34311÷365=94元，（2014.4、30-2015、1、28）273×94=25662元，8、交通费：503元；9、鉴定费：1875＋700=2485元；10、精神抚慰金：10000；合计：116300.52元.
被告王国法未向本院提交证据。
被告九鼎公司向本院提交的证据有：第一组：劳务施工协议书，证明九鼎公司包给王国法，九鼎公司提供原料，原告不是公司工人。第二组：协议书，证明原告受雇于王国法，工程款结算，原告的赔偿由王国法承担。第三组：医疗费清单，证明医疗费已结清，已支付生活费，应当从赔偿额中扣除。第四组：保险合同1份，证明参加保险，如果赔偿应当有第三人按保险法的规定进行赔偿。
第三人人寿保险公司未向本院提交证据。
被告王国法未出庭，视为放弃质证权利。
被告九鼎公司对原告提交的证据质证意见为：第一组证明不完善，只证明无兄弟，不能证明无姐妹。第二组没有异议。第三组鉴定意见及结果没有异议，鉴定费用有异议，门诊收费700元不明，475元放射费和1875元费用不应该是鉴定费用，不应该算在内。交通费503元过多，具体计算到医院次数及路程。伤残赔偿金应当按2014年的标准计算。二次手术费7000元没有依据，被抚养人生活费光说无兄弟，没有说无姐妹，计算标准按2014年。护理费也应按2014年标准，参照标准错误，应当依据河南省农村居民人均纯收入，计算偏高，天数计算有误，住院28天，第二次手术没有依据，最高90天。伙食补助不能按30元，伤残标准不能按行业标准。精神抚慰金10000元偏高应按5000元。
第三人人寿保险公司对原告提交的证据，质证意见同九鼎公司。
原告对九鼎公司提交的证据，质证意见为，施工协议不能证明王国法有建筑资质，证明九鼎公司有过错，将工程分包给没有资质的王国法违法了《建筑法》的规定，被告江苏九鼎环球建设科技集团责任有限公司与王国法签订免赔责任的条款，依据《合同法》53条的规定是无效条款，被告九鼎公司并没有证据证实原告在施工中有过错，对公司与王国法的工程结算单认为与本案无关联，不予质证，对保险合同无异议。
第三人人寿保险公司对被告九鼎公司提交的证据质证意见为：对保险合同真实性无异议。因投保人受益人为被告九鼎公司，保险公司在被告承担赔偿责任范围内按照合同约定进行理赔，四组证据更能证明原告不属于保单范围。
经质证，对被告及第三人没有异议原告提交的第一组证据：原告户口本复印件、李某户口本复印件、原告身份证复印件、李某户籍证明、原告住院病历、诊断证明、入院证、出院证、结算单据，本院认为与案件事实有关联，客观真实，形式合法，可以作为本案定案依据。对被告九鼎公司提出异议的村委、派出所证明，因原告提交的户口本只有原告一人，原告母亲李某并无其他子女，加上村委、派出所证明，能够证实原告是李某的唯一赡养人，被告异议不成立；对被告九鼎公司提出异议的司法鉴定意见书及鉴定费据单据，本院认为，鉴定意见系有资质的司法鉴定机构出具，鉴定费有医院日清单及医院票据，对被告的异议本院不予采信。对被告九鼎公司提出异议原告提交的交通票据，本院认为交通票据应以实际发生的数额为准，原告提交的出租车发票，形式合法、数额适当，应予采信，对被告认为数额过高的异议，本院不予支持。对被告九鼎公司提出异议的原告提交的赔偿清单，本院认为，赔偿应当依据法律规定进行计算。被告提交的一、二、三组证据真实性予以认定，但第一组违反了《建筑法》规定，不能证明原告有过错，不能免除被告九鼎公司的责任。第二组违反法律的强制性规定的条款为无效条款，第三组与本案无关联性，第四组与案件事实有关联，客观真实，形式合法，可以作为本案定案依据。
经审理查明：2014年4月8日，被告九鼎公司经赵世峰与王国法签订工程劳务施工协议，将宁陵巴比伦星城10#楼、门面楼二次结构及装饰工程分包给无资质的被告王国法。2014年4月30日16时许，原告跟随王国法施工队在被告工地上拆除二楼构造柱壳子板的过程中，壳子板滑落将其从梯子上砸下来致伤。住院28天，经法医鉴定为九级伤残。在医院治疗花医疗费9413.41元，已由第三人通过被告九鼎公司公司向原告支付，在治疗期间被告九鼎公司支付给原告费用5400元。2014年7月19日，九鼎公司赵世峰与王国法达成结算协议，原告祁洪海摔伤事故由王国法全部负责承担。2013年10月15日，被告九鼎公司向第三人人寿保险公司投保国寿建筑工程团体意外伤害保险（个人保额23万元）和国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险（个人保额2万元），保险期间为2013年10月15日至2015年2月10日，事故发生在保险期间内。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告祁洪海是雇员、王国法是雇主、被告九鼎公司是发包人，雇主王国法应对雇员原告祁洪海承担赔偿责任，发包人被告九鼎公司应当知道王国法没有相应的资质，将涉案工程交与王国法施工，依法应承担连带责任。因被告九鼎公司在第三人人寿保险公司处投保了国寿建筑工程团体意外伤害保险和国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险，保险期间为2013年10月15日至2015年2月10日。现原告在建筑工程过程中发生意外伤害，且在保险期间内。保险公司应依据保险合同的约定和保险法相关规定在保险限额内承担责任。《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。由此可见，对保险合同格式条款的“说明”和免责条款的“明确说明”是保险人的法定义务，是第三人保险公司应主动提供的而非由投保人自主获取的。所谓保险人对免责条款的“明确说明”系指对保险合同中有关保险人责任免除条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头方式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。本案中第三人保险公司没有证据证明其对保险合同中保险人的格式条款和免责条款尽到说明和明确说明义务，保险合同中人身保险残疾程度与保险金给付比例与有关规定也不一致，应以有关规定标准计算。原告主张住院期间护理费按两人计算，因没有医疗机构出具的意见，护理费应按一人计算。参照2015年河南省人身损害赔偿标准，原告的各项损失计算如下：1、伤残赔偿金：9416.10元／年×4年=37664.4元；2、二次手术费：7000元；3、被扶养人生活费：6438.12元／年×5年×0.2=6438.12元；4、护理费，因原告住院期间的28天包含在270的护理期限内，护理费应按270天计算，78元／天×270天=21060元；5、营养费28天×10元／天=280元；6、伙食补助费：28天×30元／天=840元；7、误工费：从2014年4月30日计算至定残日前一天2015年1月28日，按2015年河南省人身损害赔偿标准建筑业为34311÷365=94元，273天×94元／天=25662元；8、交通费：503元；9、精神抚慰金：10000元；合计：109447.52元，对于被告九鼎公司已经支付原告的5400元费用，应予以扣除，原告的各项损失为：104047.52元。依据保险合同的约定伤残赔偿金应由保险公司支付，二次手术费应由保险公司按80%的比例支付，其数额不超保险最高限额，下余的20%二次手术费和其他费用，应由被告王国法负赔偿责任，被告九鼎公司负连带赔偿责任。被告九鼎公司称原告自身存在过错，却未举出证据证明自己的主张，对该主张本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第十九条、第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号第十一条之规定，判决如下：
一、第三人中国人寿保险股份有限公司商丘分公司于判决书生效之日起五日内支付给原告祁洪海保险金43264.40元（伤残赔偿金37664.40元＋二次手术费7000元×80%＝43264.40元）。
二、被告王国法于判决书生效之日起五日内赔偿原告祁洪海被抚养人生活费6438.12元、护理费21060元、营养费280元、伙食补助费840元、误工费25662元、交通费503元、精神抚慰金10000元、二次手术费1400元、鉴定费2485元，上述合计68668.12元，减去5400元，余额为63268.12元。被告江苏九鼎环球建设科技集团责任有限公司负连带赔偿责任。
三、驳回原告祁洪海的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费2545元，由被告王国法承担1545元，由被告江苏九鼎环球建设科技集团责任有限公司承担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 张 亮
审 判 员 李 涛
人民陪审员 边丽娜
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 祁栋岁