江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民初字第00650号
原告方平。
委托代理人朱松华，南通市中兴法律服务所法律工作者。
被告蒋怀亮。
被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司，住所地徐州市丰县中阳大道。
负责人董林，总经理。
委托代理人李卫国，系该公司职员。
原告方平与被告蒋怀亮、中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司（以下简称人保丰县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月29日立案受理后，依法由代理审判员陈婷独任审判，于2015年7月1日公开开庭进行了审理。原告方平及其委托代理人朱松华，被告蒋怀亮、被告人保丰县支公司的委托代理人李卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年8月16日9时30分,蒋怀亮驾驶苏C×××××车辆在南通市通盛大道路口与原告方平驾驶的电动自行车发生碰撞,致原告受伤。交警认定，蒋怀亮承担事故全部责任，因其所驾车辆在人保丰县支公司投保交强险和商业三者险，故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告各项损失合计204544.03元；2、诉讼费由被告负担。
被告蒋怀亮辩称：对事故事实和责任认定无异议，但原告的损失应由保险公司赔付。
被告人保丰县支公司辩称：1、对事故事实和责任认定没有异议，同意在保险限额内依据保险合同的约定承担合理损失。2、对于原告的损失，医疗费部分，从住院记录中可以看到治疗高血压费用与本案无关，原告第一次手术后感染所发生治疗费用用是由于医疗行为造成，故应由医疗机构承担。同时根据三者险条款约定，医疗费中的非医保费用应当扣除。对伙补费、营养费计算标准无异议，但认为主张期限过长，对交通费主张数额过高，请酌定，对误工费不予赔偿。原告已超60周岁，且有退休工资，不存在赔偿误工费的问题，另外，也无劳动合同做印证，单位财务部门的记账发放报酬明细不能证明其真实性。对于护理费，原告主张天数较长，人数较多。对于车损，缺少保险公司定损单或物价部门的评估，不予认可。鉴定费和诉讼费不属于理赔范围。3、交通事故发生后保险公司已垫付10000元医疗费，请法院予以注明并扣除。
经审理查明：2014年8月16日9时30分，被告蒋怀亮驾驶其所有的苏FCV59**重型自卸货车在南通市通盛大道源兴路路口由东向北右转弯行驶时，所驾车右侧与由东向西行驶的原告方平所驾电动自行车左侧发生碰撞，发生交通事故，致方平受伤，电动自行车损坏。
随后，原告即被送往南通市第一人民医院治疗，被诊断为左肱骨开放性内、外髁骨折，左尺骨鹰嘴骨折，左尺骨冠状突，桡骨小头骨折，多发皮肤软组织挫伤，高血压病；原告于10月20日出院，住院65天，发生治疗费用105651.1元。2014年11月11日、2014年12月25日、2015年2月6日，原告因左肘关节开放性骨折术后感染，原发性高血压病，三次入南通市第一人民医院继续治疗，住院合计66天，发生治疗费用25404.03元。期间，原告还于2015年1月20日、1月21日、2月2日在该院复查，发生治疗费用667.6元。2月1日、2月4日，原告根据医嘱购买药品发生治疗费用189.60元。2015年3月21日，原告转入中国人民解放军南京军区南京总医院进行治疗，被诊断左肘关节感染，于3月30日办理出院手续，后又于同日再办入院手续，4月7日出院，共计住院17天，发生治疗费用28487.5元（含伙食费370元）。上述治疗费用合计160399.83元（含伙食费370元），其中原告自行支付115399.83元，蒋怀亮垫付了35000元，人保丰县支公司垫付了10000元。
2014年8月22日，南通市公安局交通巡逻警察支队五大队作出第320605000953号道路交通事故认定书（简易程序）认定：蒋怀亮驾车绿灯亮转弯时妨碍被放行直行车辆通行，负事故全部责任，方平无责任。
2015年5月20日，南通市第一人民医院司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见：被鉴定人方平因交通事故致左肱骨开放性内、外髁骨折，左尺骨鹰嘴骨折，左尺骨冠状突、桡骨小头骨折，伤口感染，伤后休息期为270日，护理期为210日，护理人数第一次住院期间为二人，其余时间为一人，营养期为180日。为此原告支付鉴定费720元。
另查明，蒋怀亮驾驶的苏FCV59**重型自卸货车为被告人保丰县支公司投保交强险和机动车第三者责任保险30万元(含不计免赔），事发时在保险期间内。
还查明，原告方平每月享有拆迁生活费1000余元，事故前在南通市党风廉政建设教育中心做陪护，每日劳务费为60元。方平2014年2月在该中心工作23天领取了1380元；2014年7月工作31天领取了1860元；2014年8月工作14天领取了844元；2-8月原告月平均收入为628元。8月16日，原告发生交通事故，之后其未能上班，亦未有收入。
上述事实，有原告方平提供的交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、出院记录、用药清单、鉴定意见书、鉴定费发票、南通市党风廉政建设教育中心出具的情况说明、工作发放明细，被告蒋怀亮提供的收条等书证以及双方当事人当庭陈述在卷佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，经交警部门认定，蒋怀亮承担本起事故的全部责任，故应由其对原告因交通事故造成的损失承担全部赔偿责任。因案涉车辆在被告人保丰县支公司投有交强险和第三者责任商业险，原告要求由被告人保丰县支公司在保险限额优先赔付，符合法律规定，本院照准。
经本院审核，原告因交通事故造成的损失：
1、关于医疗费，经本院审核160399.83元应扣除其中伙食费370元，故认可160029.83元。被告人保丰县支公司抗辩应扣除其中非医保用药，但本院认为，人保丰县支公司在本院规定的举证期限内未能提供投保单、非医保用药明细、医保替代用药以及相关医保用药文件等证据，故本院对该抗辩意见不予支持。对于人保丰县支公司抗辩原告多次住院均为术后感染，医疗费应由医疗机构承担；且原告出院记录中载明有高血压，故应对相关费用予以剔除的意见。本院认为，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。本院在咨询法医后认为原告所花费医疗费均与其外伤有关。被告人保丰县支公司未在法庭规定的期限内提供不合理用药明细，且当庭明确表示对用药合理性和必要性不申请鉴定，故应承担举证不能的法律后果，对其抗辩意见，本院不予采纳。2、关于伙食补助费，原告住院合计148天，按每天18元计算，该项损失为2664元（18元/天×148天）。3、关于营养费，本院采信司法鉴定意见营养期限180天认可营养费1800元（10元/天×180天）。4、关于护理费，护理期为210日，护理人数第一次住院期间为二人，其余时间为一人。对于护工标准，本院结合本地实际认定每天70元。此项损失认定为19250元[70元/天×65天×2人+70元/天×（210-65）天×1人]。5、关于误工费，原告的误工时间本院采信司法鉴定报告意见计算休息期限270天。原告主张按每日60元计算，被告对此不予认可。本院认为，原告虽已超过法定退休年龄，但事发前实际南通市党风廉政间中教育中心做劳务工，有收入维持其日常生活，事发后未能正常上班，因事故导致其收入减损，故对其主张误工费本院予以支持，对于计算标准，本院认为以原告事故前半年月平均收入628元计算为宜，故该项损失为5652元（628元/月÷30天×270天）。6、关于交通费，本院根据原告伤情和就医情况，酌情认可其交通费为500元。7、关于车损，原告主张400元并提供修理发票。本院认为，本起事故造成原告车辆损坏是事实，且有事故认定书确认，虽然原告未能提供车辆维修清单或评估报告，但结合事故造成原告物损的客观实际，从减少双方讼累的角度，酌情认可财产损失为300元。
综上所述，原告交通事故后总损失为190195.83元（160029.83+2664+1800+19250+5652+500+300），由被告人保丰县支公司在交强险范围和商业三者险范围内予以赔偿，事故后被告人保丰县支公司已垫付10000元，还应给付180195.83元。被告蒋怀亮事故后垫付原告的35000元，原告方平应当予以返还。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告方平各项损失合计190195.83元，已给付10000元，还应给付180195.83元；
二、原告方平应返还被告蒋怀亮垫付款35000元；
上述两项相抵，被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司于本判决生效后十日内给付原告方平145195.83元；给付被告蒋怀亮35000元；
三、驳回原告方平其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1422元，减半收取711元，鉴定费720元，合计1431元，由原告方平负担100元，被告中国人民财产保险股份有限公司丰县支公司负担1331元（被告应承担部分,待履行时上述义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1422元。（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）
代理审判员 陈 婷
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 李佼童
附相关法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任；
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
先由承保先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。