福建省宁德市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第145号
原公诉机关福建省寿宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢允新，男，1963年5月16日生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，无职业。因本案于2013年11月29日被寿宁县公安局行政拘留至12月11日，同月12日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于寿宁县看守所。
原审附带民事诉讼原告人林某银，男，1964年9月18日生于福建省寿宁县，汉族，小学文化，系本案被害人。
寿宁县人民法院审理寿宁县人民检察院指控原审被告人卢允新犯故意伤害罪暨附带民事诉讼一案，于2014年4月23日作出（2014）寿刑初字第15号刑事附带民事判决。原审被告人卢允新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷、上诉材料及辩护材料，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年11月28日18时许，被告人卢允新因水沟排水问题与林某银发生口角并互相推搡，持刀捅刺殴打林某银致重伤、轻伤、轻微伤各一处。被告人卢允新造成附带民事诉讼原告人林某银经济损失共计人民币（币种下同）214494.47元。案发后，被告人卢允新先后赔偿被害人林某银经济损失23115元。
原判认定上述事实的证据有：被害人林某银陈述，证人陈某弟等人证言，物证水果刀、现场照片、现场示意图，寿宁县公安局法医学人体损伤程度检验鉴定书，被告人卢允新供述和辩解，寿宁县公安局出具的抓获经过、被告人户籍证明、附带民事诉讼原告人林某银提供的闽东医院疾病证明书、福建正信司法鉴定所法医学鉴定意见等。
原判认为，被告人卢允新因相邻排水纠纷而持刀伤人，致被害人林某银身体一处重伤、一处轻伤、一处轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。综合被告人卢允新的犯罪起因及民事赔偿等事实情节，酌情从轻处罚。被告人卢允新的犯罪行为致附带民事诉讼原告人林某银遭受的经济损失人民币214494.47元，扣除已赔偿23115元，剩余191379.47元，还应予赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四条、第三十六条第一款及最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告人卢允新犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月。二、扣押在案的凶器水果刀一把，予以没收。三、被告人卢允新应于本判决生效之日起30日内赔偿附带民事诉讼原告人林某银剩余经济损失人民币191379.47元。
上诉人卢允新认为，其行为系防卫过当和间接故意；其只捅刺林某银右腹一刀，但林身上有一处轻微伤、一处轻伤、一处重伤，要求重新鉴定；其积极救治、赔偿被害人，一审量刑时未予考虑；被害人系农民，应以农民标准计算残疾赔偿金；营养费、交通费、伙食补助费没有证据；司法鉴定应适用道路交通事故标准，不能适用工伤标准；林某银有过错，应减轻其附民赔偿责任。
经审理查明：2013年11月28日18时30分许，被害人林某银及邻居叶某树、陈某弟在寿宁县斜滩镇楼下村金钟洋叶某树家门口遇见上诉人卢允新。林某银向卢允新提出两家相邻房屋水沟排水问题，两人共同到卢允新家门口查看时发生口角并互相推搡。期间，卢允新用拳头打伤林某银面部，林某银将卢允新推倒地上，被旁人劝开后，卢允新又持水果刀将林某银右腹部捅伤。经寿宁县公安局物证鉴定室法医学鉴定，林某银右肝破裂，损伤属重伤；胃前壁小弯侧裂伤，损伤属轻伤；左侧眼眶内侧壁骨折，损伤属轻微伤。同日，寿宁县公安局接到报警后，出警案发现场将卢允新口头传唤到案，次日将其行政拘留，至同年12月12日转为刑事拘留。
原审附带民事诉讼原告人林某银经常居住地为寿宁县斜滩镇楼下村，属城镇居民。林某银系寿宁县长溪林场职工，每月实领工资2471.5元，受伤请假期间单位每月发给生活费700元。上诉人卢允新犯罪行为致林某银受伤住院治疗共计33天，八级伤残，误工损失日为90日，营养期为75日。卢允新造成林某银经济损失如下：医疗费30194.37元；鉴定费1900元；残疾赔偿金以2014年城镇居民人均可支配收入30816元／年为标准以6年计，确定为168330元；护理费以138.2元／天为标准以33天计，确定为4560.6元；住院伙食补助费以15元／天为标准以33天计，确定为495元；误工费以1771.5元／月为标准以3个月计，确定为5314.5元；交通费酌定1000元；营养费酌定2700元，以上共计人民币214494.47元。案发后，卢允新已赔偿林某银经济损失23115元，剩余损失为人民币191379.47元。
认定上述事实的有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人林某银陈述，证实2013年11月28日18时30分许，其与邻居叶某树、陈某弟一同在叶某树家门口路段遇见卢允新。其向卢允新提出两家房屋相邻水沟排水问题，并同叶某树、陈某弟到实地查看。随后卢允新一拳打伤其鼻梁骨，被叶某树、陈某弟劝开，后又被卢允新持刀捅伤右腹部。卢还说其假死，要再给其一刀。
2、证人陈某弟证言，证实案发当晚，其与林某银及叶某树三人一同从叶某树家出来，经过卢允新家门口遇见卢允新。林某银与卢允新因两家相邻水沟排水问题引发口角并互相推扯，林某银被卢允新推打倒地，起来后将卢允新推倒地上，两人被其与叶某树劝开。卢允新起来后持刀将林某银腹部捅一刀。卢见林倒地，还说要再给林一刀。
3、证人叶某树证言，证实案发当晚，其在自家门口与邻居陈某弟、林某银闲聊。期间，林某银见卢允新外出回家即向卢提出两家水沟排水问题，于是四人一同到卢允新家门口查看，林某银与卢允新即发生口角并相互扭打，致林某银鼻部受伤流血，后林某银将卢允新推倒在地，其与陈某弟将双方劝开。后听林某银叫喊“杀人”并见林某银倒地。卢还问林要不要再吃第二刀。
4、证人赖某莲证言，证实2013年11月28日晚，其听到叶某树叫喊林某银被捅伤的声音，即沿着叫喊声赶到现场，见卢允新一脚踩在躺于地上的林某银肚子上，右手持水果刀，其上前将卢允新推开并抓住卢不让离开。卢还说要再捅林一刀。后卢将手上的刀扔到水沟内。
5、提取笔录、扣押清单及凶器照片、物证水果刀一把，证实2013年11月28日18时30分许，公安民警从寿宁县斜滩镇楼下村金钟洋卢允新房屋右侧的水沟内提取水果刀一把。
6、勘验检查笔录、现场照片、现场图，证实案发现场位于寿宁县斜滩镇楼下村金钟洋卢允新房屋门口。
7、寿宁县公安局物证鉴定室（寿）公（刑法）鉴（伤）字（2013）L06号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实被害人林某银胃前壁小弯侧见一长约3cm裂伤，深约肌层但未全层破裂，其损伤属轻伤；其左侧眼眶内侧壁骨折，按原《人体损伤鉴定标准》，伤情属轻伤，按现场标准为轻微伤；其右肝Ⅴ段胆囊右侧见一长约5cm破裂口，隔面至脏面全层裂开术中诊断右肝破裂，其损伤属重伤。
8、被告人卢允新供述，证实2013年11月28日晚6时30分许，其在家门口附近遇见邻居叶某树、陈某弟及林某银，因相邻排水问题，与林某银发生口角并相互推扯，其持水果刀捅伤林某银的腹部。事后将水果刀弃于房屋旁的水沟内。
9、户籍证明，证实卢允新生于1963年5月16日，作案时已达刑事责任年龄。
10、侦破经过，证实本案的侦破过程。到案经过，证实被告人卢允新于2013年11月28日晚被抓获，同时被口头传唤到案。《行政处罚决定书》及《执行回执》，证实卢允新因本案于2013年11月29日被处行政拘留十五日及执行情况。
11、附带民事诉讼原告人林某银提供的闽东医院疾病证明书、住院病例首页、出院记录、入院记录、手术记录、CT检查报告单、住院收费票据，证实原告人林某银受伤后在闽东医院住院治疗33天及花费医疗费30194.37元。
12、附带民事诉讼原告人提供的福建正信司法鉴定所闽正信（2014）法医鉴字第A65号《法医学鉴定意见》及鉴定票据，证实林某银伤残等级为八级，误工损失日为90日，营养日为75日，花费鉴定费1900元。
13、附带民事诉讼原告人提供的寿宁县斜滩镇楼下村民委员会证明、国有土地使用权证、房屋所有权证、卖断房屋契约，证实附带民事诉讼原告人林某银经常居住地为寿宁县斜滩镇楼下村。
14、寿宁县长溪林场证明，证实林某银系该林场职工，因本案受伤请假期间，每月领取生活费700元。
15、附带民事诉讼原告人林某银陈述，证实其系寿宁县长溪林场职工，每月实领工资2471.5元。
上述证据客观真实，来源合法，能够相互印证形成证据链，足以证明所查明的事实，予以确认。
关于上诉人卢允新提出的其行为系防卫过当和间接故意的上诉意见，经查，现场目击证人及被害人陈述均证实，卢允新与林某银因两家相邻房屋水沟排水问题发生口角并互相推搡，卢允新率先打伤林某银，两人被劝开后，卢允新本应就此停手，却仍持刀捅伤林某银，事后还威胁要再补一刀。故卢允新主观上具有直接伤害林某银的故意，客观上在不存在针对其本人的不法侵害的情况下仍实施了伤害林某银的行为，不能认定防卫过当和间接故意。该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人卢允新提出的其只捅刺林某银右腹一刀，但林身上有一处轻微伤、一处轻伤、一处重伤，要求重新鉴定的上诉意见，经查，现场目击证人及被害人陈述均证实，案发时卢允新拳打林某银鼻部，刀刺林某银腹部。卢允新殴打林某银的部位与《法医学人体损伤程度鉴定书》上林某银胃前壁小弯侧裂伤，损伤属轻伤；左侧眼眶内侧壁骨折，损伤为轻微伤；右肝破裂，损伤属重伤的伤情均能吻合。且该鉴定程序合法。该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人卢允新提出的其积极救治、赔偿被害人，一审量刑时未予考虑的上诉意见，经查，原判在量刑时已充分考虑卢允新具有的酌定从轻情节，量刑并无不当。该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人卢允新提出的被害人系农民，应以农民标准计算残疾赔偿金的上诉意见，经查，林某银经常居住地寿宁县斜滩镇楼下村金钟洋53号属于城镇土地，故应以城镇居民标准计算残疾赔偿金。该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人卢允新提出的原判认定营养费、交通费、伙食补助费没有证据的上诉意见，经查，福建正信司法鉴定所《法医学鉴定意见》证实林某银营养日为75日，原判据此酌情认定营养费并无不当。林某银虽未提供相应交通费票据，但其就医及伤残等级鉴定确有产生交通费，原判据此酌情认定交通费并无不当。原判依法参照国家工作人员出差补贴标准认定伙食补助费亦无不当。该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人卢允新提出的司法鉴定应适用道路交通事故标准，不能适用工伤标准的上诉意见，经查，故意伤害致人受伤的伤残等级评定标准应适用工伤标准，本案伤残等级评定适用标准正确。该上诉意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人卢允新提出的林某银有过错，应减轻其附民赔偿责任的上诉意见，经查，卢允新与林某银因相邻权问题产生纠纷，本应寻求合法途径予以解决，卢允新率先打伤林某银引发本案，卢允新应对此承担全部赔偿责任。该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人卢允新因相邻排水纠纷而持刀故意伤害他人，致一人重伤、轻伤、轻微伤各一处，其行为已构成故意伤害罪。鉴于本案因民间纠纷引发且卢允新部分赔偿被害人经济损失，酌情从轻处罚。卢允新的犯罪行为致附带民事诉讼原告人林某银遭受的经济损失人民币214494.47元，扣除已赔偿23115元，剩余191379.47元，应予赔偿。原判认定事实和适用法律正确，量刑及判赔数额适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾 鸣
代理审判员 毛胤裕
代理审判员 蔡瑜俐
二〇一四年六月十八日
书 记 员 林志远
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；