汕头市潮南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0514民初字343号
原告吴孝忠，男，汉族，住四川省蓬安县。
委托代理人蒋盛辉，男，汉族，住四川省阆中市。
被告汕头市潮南区司马浦林兴复膜厂，住所地汕头市潮南区司马浦镇司下东晖东路北十二巷*号。
法定代表人廖林溪。
委托代理人李元松，男，汉族，住广东省汕头市潮南区。
原告吴孝忠诉被告汕头市潮南区司马浦林兴复膜厂（下称林兴复膜厂）劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月29日立案受理后，依法由代理审判员黄映琼适用简易程序独任审判，于2016年6月27日公开开庭进行了审理。原告吴孝忠及其委托代理人蒋盛辉，被告林兴复膜厂法定代表人廖林溪及其委托代理人李元松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴孝忠诉称，他于2014年3月8日受聘于被告从事印刷业务，约定月工资4300元。2014年8月2日14时左右，他在工作中被印刷机砸断右手掌，经汕头市新圣创伤骨科医院救治，于2014年8月18日出院。2015年4月16日，汕头市潮南区人力资源和社会保障局对他所受的伤害认定为工伤。2015年12月14日，汕头市劳动能力鉴定委员会评定他劳动功能障碍等级为七级。他入职以来，多次要求与被告签订书面劳动合同，被告口头也同意，但一直没有与他签订劳动合同，也没有为他缴纳社会养老保险和工伤保险等保险费。在他因工受伤后，被告自2015年１月起停发他的工资，单方违法解除与他的劳动合同关系。他于2015年7月向汕头市潮南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会依法作出仲裁裁决书，他对仲裁的结果不服，根据相关法律规定，特向法院起诉，请求：1、判令被告向他支付一次性伤残补助金55900元、一次性工伤医疗补助金25800元、一次性伤残就业补助金107500元以及工伤医疗期间的生活补助费1120元、护理费2400元及交通费、鉴定费1000元；2、判令被告支付他在工伤治疗终结前工资51600元并加倍支付逾期赔偿金；３、判令被告支付他第二次手术医疗费、生活补助费、护理费，交通费，误工费，营养费及精神损害抚慰金等，具体金额以司法鉴定机构确定的金额为准；４、判令被告支付他未依法签订书面劳动合同的二倍工资差额47300元；5、判令被告支付他违法解除劳动合同赔偿金17200元并加倍支付逾期赔偿金；６、判令被告依法为他补缴2014年３月到2015年11月间的社会保险费用。诉讼中，原告将诉讼请求变更为：1、判令被告向他支付一次性伤残补助金55900元、一次性工伤医疗补助金25800元、一次性伤残就业补助金10750元以及工伤治疗期间的住院伙食补助费1120元、护理费2400元、工伤治疗期间应该享受的生活待遇18900元、工伤认定费用408元、工伤治疗期间的交通费及住宿费1000元、工伤治疗期间的康复锻炼费40000元；2、判令被告支付他在工伤治疗期间欠发的工资77400元及赔偿金77400元；３、判令被告支付他第二次手术医疗费8000元、护理费6000元、误工费12900元、营养费600元、住宿费1000元、交通费3000元、住院伙食补助费3500元及鉴定费2000元；４、判令被告支付他未依法签订书面劳动合同的二倍工资差额47300元；5、判令被告支付他违法解除劳动合同经济补偿金10750元并加倍支付逾期赔偿金10750元；６、判令被告依法为他补缴2014年３月到2015年11月间的社会保险费用40722元，共计5523250元。
原告吴孝忠对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
1、身份证，据以证明其主体资格；
2、个体户机读档案登记资料，据以证明被告的主体资格；
3、汕头市潮南区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书2份、汕头市潮南区人力资源和社会保障局认定工伤决定书、广东省汕头市劳动能力鉴定委员会初次鉴定（确认）结论书及复查鉴定结论书，据以证明其与被告存在着劳动合同关系及其在劳动中受到工伤，汕头市劳动能力鉴定委员会于2015年7月8日确认其停工留薪为四个月及汕头市劳动能力鉴定委员会于2015年12月14日评定其劳动功能障碍等级为七级的事实；
4、广东华民痕迹司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书，据以证明经鉴定其需后续治疗费（二次手术医疗费）共8000元，护理期40天，营养期30天，误工期90天，护理期内40天配护理人员1名/天，营养费600元；
5、鉴定费发票1张，据以证明其花费鉴定费2000元；
6、缴款通知书、发票及医疗收费票据各1张，据以证明其花去工伤认定费用共408元的事实；
7、濠江新圣创伤骨科医院出具的诊断证明书，据以证明其遭受工伤后还需继续康复锻炼的事实；
8、四川省蓬安县新园乡人民政府出具的证明，据以证明其遭受工伤后家庭经济困难，没有收入的事实。
原告吴孝忠在举证期限届满后提交的证据有：
１、中华人民共和国社会保障卡、职工养老保险手册和四川省社会保险费专用票据，据以证明其已自行缴纳其个人应该缴纳的社会保险费。
2、加盖被告印章的工伤鉴定委托书复印件，据以证明其月工资4300元的事实。
被告林兴复膜厂辩称：2014年3月8日，原告入职于其厂从事印刷业务。原告于2014年8月2日14时左右在工作中被印刷机砸断右手掌的事实与住院情况、住院天数和经汕头市潮南区人力资源和社会保障局认定原告为工伤、确认原告停工留薪期四个月、评定原告劳动功能障碍等级为七级的情况均属实，但原告的起诉与赔偿项目缺乏事实和法律依据，损害了其厂合法权益，请法庭依法判决。
被告林兴复膜厂对其辩解在举证期限内没有提供任何证据。
经开庭质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、6没有异议。对证据7真实性无异议，但认为原告不需后续康复锻炼费用。对证据8真实性无异议，对关联性有异议，认为该证据与本案无关。对一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金及工伤认定费用无异议；对工伤治疗期间的住院伙食补助费有异议，认为该项目属重复计算，该费用不合理，且其已为原告支付住院伙食补助费；对工伤治疗期间的护理费有异议，认为有派人为原告护理，因此请求护理费不合理；对工伤治疗期间应该享受的生活待遇有异议，认为其无需承担该项费用；对工伤治疗期间的交通费、住宿费及康复锻炼费有异议，不予认可。对原告请求支付工伤治疗期间欠发的工资77400元及赔偿金77400元有异议，认为原告在试用期间受伤，原告与其不存在劳动关系，另外，其已支付原告的工资至2014年12月，原告的月工资为2000元。认为原告请求的二次手术治疗费8000元过高；二次手术期间的护理费因没有实际产生，其不予认可，若法院依法判决需护理费，其对需40天护理无异议，但认为每天150元的标准过高，应以广东省上一年度农、林、渔、牧业的标准计算；对误工天数90天无异议，但对月工资4300元有异议，认为应以月工资2000元计；对营养费不予认可；对护理人员的住宿费有异议，认为不符合法律规定，且该费用已包括在护理费中；交通费酌定为300元；对住院伙食补助费50天有异议，认为应按住院10天每天70元计付。其对原告请求的未签订劳动合同的二倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金及逾期赔偿金、补缴2014年3月至2015年11月的社会保险费用，认为原告在试用期内受伤，与其厂不存在劳动关系，不予认可。
对当事人没有争议的事实和证据，本院予以认定。
对当事人有争议的事实和证据，本院作如下认定：
原告提交的证据７系濠江新圣创伤骨科医院于2016年6月25日出具的诊断证明书，真实性可予认定，可以证明原告需继续行右手功能康复锻炼的事实，但原告据以请求赔偿工伤治疗期间需康复锻炼费40000元缺乏依据。证据8系四川省蓬安县新园乡人民政府出具的证明，真实性可予认定，但该项证据与本案无关，故本院对该项证据不予认定。原告在举证期限届满后提交的证据１系社会保障卡、职工养老保险手册和四川省社会保险费专用票据，可以证明其有缴纳社会保险费的事实。证据2虽系复印件，但被告已加盖公章予以确认，真实性可予认定，并可以证明原告月工资4300元的事实。
依据《广东省工伤保险条例》第二十五条“职工治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。”的规定，原告请求工伤治疗期间的住院伙食补助费按每天70元计付16天共1120元，于法有据，可予支持；被告抗辩其已为原告支付住院伙食补助费，但没有提交证据予以证明，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。原告请求工伤治疗期间的护理费，虽其无法提交证据证明护理人员的人数，但考虑到原告受伤住院确需护理的实际，本院酌定其住院期间按一名护理人员计算护理费，并参照国有同行业其他服务业在岗职工年平均工资62190元的标准计算，原告请求护理人员的报酬按每天150元的标准计算护理费低于上述标准，本院予以照准。故原告工伤治疗期间的护理费为16天×150元/天＝2400元。被告主张在原告工伤治疗期间派人为原告护理，但没有证据证明，本院对被告的主张不予采信。原告请求工伤治疗期间的交通费，但其承认住院、出院均由被告接送，故对原告的该项请求，不予支持。原告请求工伤治疗期间应享受生活待遇18900元及住宿费没有法律依据，本院不予认定。
原告依据司法鉴定意见请求赔偿后续治疗的医疗费、护理费、误工费、营养费、住宿费、交通费、住院伙食补助费，因原告系因工受伤，其应享有工伤保险待遇而非人身损害赔偿，上述请求依法无据，本院不予支持。
经审理查明，原告吴孝忠于2014年3月8日受聘于被告汕头市潮南区司马浦林兴复膜厂从事印刷业务，每月工资4300元，双方没有签订劳动合同。2014年8月2日14时左右，原告在工作中被印刷机砸断右手掌，经汕头市新圣创伤骨科医院救治于2014年8月18日出院，共住院16天。被告于2015年１月发给原告2014年9月、10月、11月、12月的工资。2015年１月20日左右，原告没有在被告处工作。被告于2015年１月起没有再向原告发放工资或生活费，也没有对原告的工作作出任何安排。2015年4月16日，汕头市潮南区人力资源和社会保障局对原告所受的伤害认定为工伤，原告花去工伤认定费408元。2015年7月8日，汕头市劳动能力鉴定委员会确认原告停工留薪期为四个月。2015年12月14日，汕头市劳动能力鉴定委员会评定原告劳动功能障碍等级为七级。原告于2015年7月29日向汕头市潮南区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会于2016年3月4日作出汕潮南劳人仲案字[2015]14号仲裁裁决书和汕潮南劳人仲案字[2015]15号仲裁裁决书，原告因不服上述裁决，于2016年3月29日向本院提起诉讼。诉讼中，原告委托广东华民痕迹司法鉴定所对其伤情进行鉴定，该鉴定所于2016年5月30日作出鉴定意见：原告吴孝忠需后续治疗费8000元，护理期40天，营养期30天，误工期90天（建议护理期内40天配护理人员1名/天，营养期内增加营养费600元）。
本院认为，本案属劳动争议纠纷。原告于2014年3月8日入职被告处，双方的劳动关系依法成立，劳动者合法的劳动权利受法律保护。原告因工受伤后依法向仲裁委员会申请劳动仲裁，其中既有要求解除劳动关系给付经济补偿及赔偿相关费用的请求，又有因工伤要求享受保险待遇的诉请，但仲裁过程中，原告又当庭表示不要求解除双方的劳动关系，此应视为原告放弃该项申请，而仲裁委员会也未就该项争议进行裁决。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定，劳动争议应先经过仲裁裁决，不服仲裁裁决可向人民法院起诉，由于该项争议未经仲裁裁决，原告直接起诉不符合法律规定，应予驳回。而原告主张被告应支付解除劳动合同经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等项目或待遇，均应以劳动关系解除或终止为前提，故在双方劳动关系未解除的情况下，对原告的上述请求不予支持。原告请求判令被告为其补缴社保费用，该请求属社保行政职能部门受理范围，原告可向相关行政职能部门依法另行申请、诉讼。对原告请求被告支付工伤治疗期间欠发的工资及赔偿金的问题，本院认为，依据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇”的规定，原告的工伤已经劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为四个月，即原告于2014年8月因工伤停工治疗至12月可享有停工留薪待遇。而从劳动能力鉴定委员会2014年12月作出劳动能力障碍等级鉴定后应停发原待遇，并享有伤残待遇。虽然原告在劳动能力障碍等级鉴定后仍需治疗，按其残级，可享受工伤医疗和停工留薪期待遇，但其未申请并经劳动能力鉴定委员会批准，因此，原告请求支付工伤治疗期间欠发的工资及赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对于原告请求被告支付2014年4月8至2015年3月7日未签订书面劳动合同二倍工资的问题，本院认为，被告在原告入职一个月后仍未其签订书面劳动合同，依法应承担未签订书面劳动合同的法律责任。原、被告在庭审中均认同原告于2015年1月20日离开被告处，故被告应承担自2014年4月8日至2015年1月19日期间每月二倍工资差额的责任，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，被告应当向原告支付2014年4月8日至2015年1月19日期间的二倍工资差额38897.7元（4300元÷21.75天×12天+4300元×9个月＝38897.7元）。
原告在劳动能力障碍等级鉴定后可依照《广东省工伤保险条例》的相关规定享受各项工伤保险待遇，因被告没有依法为原告缴纳工伤保险费，根据《广东省工伤保险条例》第四十三条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”的规定，被告应向原告支付一次性伤残补助金55900元，工伤治疗期间住院伙食补助费1120元及护理费2400元。因原告所受的伤害为工伤，其按人身损害法律关系请求后续治疗的医疗费、护理费、误工费、营养费、住宿费、交通费、住院伙食补助费和鉴定费，于法无据，不予支持。原告请求工伤康复费用应经劳动能力鉴定委员会确认，其在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，可以请求给付。综上，被告应支付给原告一次性伤残补助金55900元、工伤治疗期间住院伙食补助费1120元、护理费2400元及二倍工资差额38897.7元，共98317.7元。
依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条、第五十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条和《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，判决如下：
一、被告潮南区司马浦林兴复膜厂应于本判决生效后10日内向原告吴孝忠支付各项费用98317.7元。
二、驳回原告吴孝忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，由被告潮南区司马浦林兴复膜厂负担，原告已预交的受理费不予退还，由被告在履行案款时直接付还原告。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院提交上诉状及副本一式六份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
代理审判员 黄映琼
二〇一六年八月七日
书 记 员 谢 纯