山东省胶州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）胶民初字第6759号
原告：杨国选，男，1953年12月16日出生，汉族，住胶州市。
委托诉讼代理人：杨清涛（系杨国选之子），男，1982年10月9日出生，汉族，住青岛市。
被告：尹崇盟，男，1976年1月10日出生，汉族，住青岛市。
被告：渤海财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市延安三路129号金艺大厦四层，统一社会信用代码913702007975252094。
负责人：陈汉强，总经理。
委托诉讼代理人：杨瑞升，男，1973年12月3日出生，汉族，住青岛市，该公司员工。
原告杨国选与被告尹崇盟、渤海财产保险股份有限公司青岛分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨清涛，被告尹崇盟，被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称被告保险公司）委托诉讼代理人杨瑞升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求，1、要求被告赔偿原告损失108033.96元，2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2012年1月21日12时，被告尹崇盟驾驶鲁XXXX**号轿车在孙家庄路口与驾驶三轮车的原告杨国选相撞，造成原告受伤。事故经交警认定，被告尹崇盟应承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。经查，鲁XXXX**号车所有人为被告尹崇盟，该车在被告保险公司投保交强险和商业三者险，本次事故发生在保险期间内。
被告尹崇盟辩称，鲁XXXX**号车辆在被告保险公司投保各种保险，原告的损失均应由保险公司承担赔偿责任，保险公司不认可的损失其也不承担赔偿责任。
被告保险公司辩称，本次事故造成的损失已经在（2012）胶民初字3693号案件中全部赔偿完毕，并且原告已经做出伤残鉴定，该公司也依据其伤残给予了相应赔偿，而伤残鉴定的前提条件即为治疗终结，故原告的医疗费损失已经全部处理完毕，该公司不应再承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
双方对以下事实均无异议：
一、2012年1月21日12时，被告尹崇盟驾驶鲁XXXX**号车沿黄张公路由东向西行驶至孙家庄路口，与原告杨国选驾驶的三轮车相撞，造成原告受伤。事故经胶州市公安局交警大队认定，被告尹崇盟应承担事故主要责任，原告杨国选承担次要责任。
二、被告尹崇盟系鲁XXXX**号车驾驶人和所有人。该车在被告保险公司投保交强险一份，投保商业三者险300000元并不计免赔，本次事故发生在保险期间内。
三、原告在事故发生后于2012年8月25日前发生的医疗费40957.29元、住院伙食补助费444元（37天×12元）、误工费17958元（89.79元×200天）、护理费4220.96元（37天×114.08元）、伤残赔偿金68560.8元、鉴定费1500元、精神抚慰金1000元等损失已经由（2012）胶民初字3693号民事判决书确定并且被告已经全部支付完毕。该判决同时确定被告尹崇盟应对原告损失中超出交强险限额的损失按照70%承担赔偿责任，被告保险公司在交强险医疗费限额内承担原告损失10000元，在死亡伤残限额内承担原告损失91739.76元，上述交强险剩余限额为死亡伤残限额18260.24元，财产损失2000元未使用。另根据庭审调查，被告保险公司已经在商业三者险限额内对原告前期损失做出理赔，该限额已经使用21981元，剩余278019元，第一次理赔中对原告的医疗费中的非医保用药按照20%计算为8191.46元（40957.29元×20%）。
四、2013年1月14日、5月28日、7月30日，原告入胶州市人民医院门诊检查治疗。2013年8月25日至9月9日，原告入青岛大学附属医院住院治疗15天，诊断为左侧胫腓骨骨折术后延迟愈合，期间行内固定物取出并植骨内固定术，本次住院治疗花费57383.99元。2014年8月4日至8月25日，原告入山东省文登整骨医院住院治疗21天，诊断为左胫腓骨骨折术后骨不连，期间行切开内固定取出植骨内固定术（取同侧髂骨），本次住院治疗花费44893.27元。2014年10月23日，原告入青岛大学附属医院门诊检查治疗。综上，原告进行门诊检查治疗共花费医疗费1501.2元。
对双方存在争议的证据和事实，本院认定如下：
一、原告提交青岛神州国际旅行社有限公司出具的家属误工证明，主张苏婷婷为该单位职工，月工资为3425.93元，因护理公公杨国选，于2013年8月25日至9月9日，2014年8月4日至8月25日请假未上班，期间停发工资共5040元。原告据此主张护理费。被告保险公司对此提出异议，主张护理费应按照80元/天计算。
二、被告保险公司对原告前述治疗花费提出异议并申请对其治疗内容与本案的关联性及参与度进行鉴定，本院依法委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年11月21日出具鉴定意见书，1、对于原告在青岛大学附属医院住院治疗的费用中三磷酸腺苷二钠氯化镁及丹参川芎嗪注射液与外伤治疗无关；其他药物、化验、治疗、手术及卫生材料等项目均有医嘱，系必要合理的，与本案外伤参与度以96%-100%为宜；卫生材料中包括植骨所用的人工骨（硫酸钙骨移植材料）、同种异体骨制品、金属锁定接骨板系统及人工肌腱，费用较高，但与本次外伤治疗有关是合理的；2、对原告在山东省文登整骨医院的治疗花费中西药桂哌齐特、中成药脉血康胶囊，其适用症为治疗缺血性心脑血管病与本次外伤治疗无关；其他药物和治疗均有遵医嘱，为医生根据病情和治疗需要发生的，是必要的、合理的，与本案外伤导致的骨折有直接关系，参与度以96%-100%为宜；金天格胶囊活血化瘀可用于外伤后消肿止痛，但未见医嘱。对此本院认为，根据原告提交的住院病案和门诊病历显示，原告的治疗系因2012年1月31日的交通事故导致的外伤延迟愈合引起的，非原告过错导致，对原告的治疗花费中的合理部分仍应由被告保险公司和被告尹崇盟继续承担赔偿责任。根据上述鉴定意见，原告的治疗花费中青岛大学附属医学院的住院治疗费用应扣除无关的用药费用483.4元（117.4元+366元）及部分无关的治疗及用药费用359元【（57383.99元-17472元-3744元-9617.92元-8112元-483.4元）×（1-98%）】，其合理费用为56541.59元（57383.99元-483.4元-359元）。原告在山东省文登整骨医院的住院治疗费用44893.27元应扣除无关用药费用1865元（1568元+297元）及部分无关的治疗及用药费用860.56元【（44893.27元-1865元）×（1-98%）】，其合理费用为42167.71元（44893.27元-1865元-860.56元）。综上，原告的合理医疗费应为100210.5元（1501.2元+56541.59元+42167.71元）。
三、被告保险公司主张原告的本次起诉中的治疗花费中包含非医保用药54944.87元，并提交审查明细相佐证。对此本院认为，结合青岛大学附属医院出具的住院费用明细汇总表记载，本次住院花费中的内固定材料（金属锁定接骨板系统）为统筹90%，人工肌腱为全额统筹，故非医保统筹部分为23179.77元，故对本次住院费用，本院酌情采信该明细汇总表计算其非医保部分为23179.77元，扣除与本次事故无关的用药中的非医保部分，剩余23083.09元（23179.77元-23.48元-73.2元）。对被告保险公司主张的原告在山东省文登整骨医院的花费应扣除非医保用药16311.35元，其中的固定块及连接棒（共计12788元）系骨折外固定器材，为治疗必需品，不能为其他治疗手段所替代，且被告保险公司未能出具该器材系非医保统筹的明确规定，也不能说明该费用超出最高限价，对此费用不应作为非医保统筹费用。同时桂哌齐特注射液经鉴定与本次外伤无关，应从中予以扣除，即非医保用药应为3366.97元（16311.35元-12788元-156.38元）。综上，原告治疗花费中的非医保用药应计算为26450.06元（23083.09元+3366.97元）。
四、被告保险公司提交投保单及保险合同，主张鲁XXXX**号车投保时约定驾驶人为王美兰，但事故发生时非指定驾驶人驾驶车辆，故应免赔10%。被告尹崇盟对此约定无异议，但主张被告保险公司未就该免赔事由向投保人和被保险人做出提示和明确说明，该免赔条款不应生效。对此本院认为，关于约定驾驶人的事项为投保时的可选事项，投保人有自由选择权，该约定系合同约定，双方均应受其约束。
庭审中，原告明确其诉讼请求为医疗费103778.46元、住院伙食补助费432元、护理费5040元（140元×36天）。
本院认为，原被告发生交通事故，造成原告受伤属实。根据原告提交的病历和诊疗记录显示，原告在伤残评定后仍因骨折延迟愈合继续治疗，原告的治疗花费与本次事故存在直接因果关系。故本院支持原告继续主张其损失。根据已经生效的民事判决书，被告应继续承担相应的赔偿责任。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。经过法庭审理查明，被告保险公司为鲁XXXX**号车承保交强险、商业三者险300000元并不计免赔属实，本次事故发生在保险期间内。故原告的损失应由被告保险公司在交强险剩余限额（死亡伤残限额18260.24元，财产损失2000元）内承担赔偿责任，超出部分在商业三者险剩余限额278019元内承担赔偿责任，若仍有不足或不属于保险赔付范围的损失则由被告尹崇盟按照70%承担赔偿责任。
对于原告主张的损失是否合理，本院认为，根据法庭调查审理，原告的治疗花费中扣除无关用药后其合理部分应为100210.5元。原告主张的住院伙食补助费432元未超出法律规定，本院予以支持。医疗费和住院伙食补助费合计100642.5元（100210.5元+432元），因交强险医疗费限额已经用尽，故该损失应由被告保险公司在商业三者险限额内按照70%并扣除免赔10%承担赔偿责任。被告保险公司主张应扣除非医保用药，此系合同约定，本院予以支持，但根据交强险的公益性特点，非医保用药应由被告保险公司优先在交强险医疗费剩余限额1808.5元（10000元-48191.46元）内承担。根据本院依法审查，合理的非医保用药26450.06元应在被告保险公司在交强险限额内承担1808.5元，由被告尹崇盟按照70%承担17249.09元【（26450.06元-1808.5元）×70%】。被告保险公司在商业三者险限额内承担医疗费和住院伙食补助费47880.59元{【100642.5元-（26450.06元-1808.5元）】×70%×（1-10%）}，被告尹崇盟承担免赔10%的医疗费和住院伙食补助费5320.07元{【100642.5元-（26450.06元-1808.5元）】×70%×10%）}。原告主张的护理费5040元（140元×36天）过高，因原告提交的护理人员苏婷婷的工资表记载其工资收入已经超出纳税基数，但原告未提交完税凭证相佐证，本院酌情支持护理费为4111元（36天×3425.93元/月），该损失尚未超出交强险死亡伤残限额，应由被告保险公司在交强险限额内承担。
综上，原告的合理损失应由被告保险公司在交强险限额内承担4111元，在商业三者险限额内承担47880.59元，合计51991.59元，由被告尹崇盟承担22569.16元（17249.09元+5320.07元）。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨国选经济损失51991.59元。
二、被告尹崇盟于本判决生效后10日内赔偿原告杨国选经济损失22569.16元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2461元，由被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司负担1184元，被告尹崇盟负担514元，原告负担763元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 赵 娜
审 判 员 刘大波
人民陪审员 逄京增
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 刘艳美