山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一终字第1160号
上诉人（原审原告）：李华强。
委托代理人：王高波，山东梨城律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：山东银宝科技发展有限公司，住所地：莱阳市白龙路西侧。
法定代表人：邵素军，该公司总经理。
委托代理人：徐永青，山东明颖律师事务所律师。
上诉人李华强与上诉人山东银宝科技发展有限公司（以下简称银宝公司）劳动争议一案，双方均不服山东省莱阳市人民法院（2014）莱阳民三初字第10号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李华强及其委托代理人王高波，上诉人银宝公司的委托代理人徐永青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，李华强2003年8月到银宝公司工作，双方未签订劳动合同。2013年5月19日，李华强在车间擦洗机器时不慎被机器挤伤右手拇指，在莱阳市中医医院住院治疗6天，期间银宝公司未派人护理，李华强为治疗自行支出医疗费299元。2013年8月1日，烟台市人社局认定李华强受伤为工伤。李华强在申请劳动仲裁前的月平均工资为2575元。银宝公司给李华强缴纳社会保险费至2013年8月。
2012年3月1日，赵洪政、李华强（甲方）与银宝公司（乙方）签订《﹤承包协议﹥的补充协议》（以下简称《补充协议》）1份，约定：“一、自2011年3月起甲方承包乙方的土地自主经营鸡场至今，根据一年间出现的实际情况，甲乙双方同意将协议承包期执行到2012年10月15日；二、承包期内乙方继续为甲方缴纳社保费，不收取甲方的土地使用费，但不承担甲方的任何经营费用和责任；三、甲方仍自主经营，自负盈亏，自负工资福利及各种费用。协议到期后甲方自愿离职，解除与乙方的劳动关系，并承诺如下：同意开发区白龙路40号院内西地50亩左右的土地，由合伙人乙方自行使用。除鸡棚以外的空地归合伙人银宝科技使用，鸡棚到期，双方协商。（该句为手写）”协议由赵洪政、李华强签名，银宝公司盖章。原审庭审中，李华强称没签该协议，当初上面只是打印了“同意开发区白龙路40号院内西地50亩左右的土地，由合伙人乙方自行使用”和手写了“除鸡棚以外的空地归合伙人银宝科技使用，鸡棚到期，双方协商”，再无其他内容，其他内容是银宝公司自行加上去的，李华强不知道。
2013年8月26日，李华强申诉至莱阳市劳动人事争议仲裁委员会，请求银宝公司支付2013年1月至9月的工资23400元、经济补偿金36400元、住院伙食补助费180元、住院护理费423元、2008年至2013年带薪年休假工资32275.8元、2008年1月至2013年9月法定节假日工资23668.9元、2011年2月至2012年9月的工资52000元、2011年至2013年防暑降温费960元、2011年9月至2013年9月周末加班费22951.7元。莱阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出莱劳人仲案字（2013）第258号裁决书，裁决：银宝公司支付李华强经济补偿金7725元、护理费403.8元、2012年未休带薪年休假工资559.4元，李华强的其他请求不予支持。双方均不服该裁决，分别诉至原审法院，为（2014）莱阳民三初字第10号案、（2014）莱阳民三初字第16号案。（2014）莱阳民三初字第10号案中，李华强请求判令银宝公司支付经济补偿金、工资等各项损失共计192558.4元，诉讼费用由银宝公司承担。（2014）莱阳民三初字第16号案中，银宝公司请求判令银宝公司不向李华强支付经济补偿金7725元、护理费403.8元、未休带薪年休假工资559.4元，诉讼费用由李华强承担。两案系同一争议，原审法院依法合并审理。
2003年7月28日，莱阳市新冷大食品有限公司作出《关于对李华强同志解除劳动合同的决定》。
原审法院依据李华强提交的仲裁裁决书复印件1份、送达回执复印件1份、仲裁申请书复印件1份、工伤认定书1份、缴费证明1份、医疗费3张、住院发票1张、户口本复印件1份、银宝公司（2011）第6号文件1份、相片打印件，银宝公司提交的莱阳市新冷大食品有限公司的解除劳动合同决定1份、缴费证明1份、银宝公司（2008）第1号文文件1份、承包补充协议1份，法院到仲裁委调取的补充协议2份、仲裁庭审笔录1份，当事人的陈述认定上述事实。
原审法院认为，银宝公司提交的与赵洪政、李华强签订的《补充协议》原件，有双方的签字盖章，内容不违反法律强制性规定，是有效的；李华强主张银宝公司对内容进行了添加，并无证据证实，不予采信。该承包协议约定承包期自2011年3月至2012年10月15日，在此期间的工资福利由李华强自负，故李华强主张在此期间的工资、带薪年休假工资、防暑降温费，依法不予支持。李华强主张的节假日工资和周末加班费因其未提交证据证实加班事实，不予支持。根据双方的仲裁庭审笔录，2013年1月至5月的工资李华强认可已发放，2013年5月19日李华强遭受工伤，此后再未上班，不存在支付工资的问题，故李华强主张2013年1月至9月的工资没有依据，法院不予支持。用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费。李华强提起劳动仲裁后，于2013年9月4日查询莱阳市社会劳动保险事业处，银宝公司为其缴纳社会保险至2013年5月，后银宝公司又补缴至2013年8月，但这不影响李华强因银宝公司未及时缴纳社会保险而要求解除劳动合同，银宝公司应当向李华强支付经济补偿金。2003年7月28日，莱阳市新冷大食品有限公司与李华强解除了劳动合同，故对于李华强主张的2001年12月到银宝公司工作，法院不予采信，对银宝公司主张的李华强于2003年8月到银宝公司工作，法院予以认定。自2003年8月至2013年8月，李华强工作十年，经济补偿金数额应为25750元（2575元×10年）。银宝公司主张李华强在济南佰兴科技发展有限公司工作过，证据不足，且即使在该公司工作过，也是受银宝公司的安排，李华强未在该公司领取过经济补偿金，其领取经济补偿金的工作年限也应连续计算。李华强工伤住院期间的伙食补助费应由工伤保险基金支付，李华强要求银宝公司支付不符合法律规定，依法不予支持。李华强住院期间，银宝公司未派人护理，应当向李华强支付护理费423元（2012年山东省城镇居民人均可支配收入25755元÷365天×6天）。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。根据莱阳市新冷大食品有限公司的解除劳动合同决定，李华强于1991年11月参加工作，其2008年至2011年2月前，应每年享受10天带薪假，假期共31.7天；2012年11月至2013年8月，应每年享受15天带薪假，假期共12.5天。银宝公司无证据证实已安排李华强休了带薪年休假，李华强已领取了正常工资，故银宝公司应向李华强再支付带薪年休假工资10465.75元（2575元÷21.75天×44.2天×200％）。李华强主张的2013年的防暑降温费，因其工伤之后未在岗，法院不予支持。李华强主张的医疗费，未经劳动仲裁程序审理，法院不予审理。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及相关民事法律法规之规定，原审法院于2014年9月23日判决：一、银宝公司应向李华强支付经济补偿金25750元、护理费423元、带薪年休假工资10465.75元，共36638.75元，于判决生效后十日内付清；二、驳回李华强的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由银宝公司负担。
宣判后，上诉人李华强不服原审判决，向本院提起上诉称，2011年3月至2012年10月期间，李华强一直在银宝公司工作，不是银宝公司陈述的承包经营。银宝公司提交的《补充协议》，部分内容是银宝公司后加的。在仲裁及原审庭审中，银宝公司以各种理由拒绝提交原承包协议，说明原承包协议不存在，《补充协议》中约定了工资福利由李华强自负，则说明原承包协议对于该问题没有约定，因而，银宝公司应支付李华强工资或者有义务向李华强支付签订《补充协议》之前的工资。2011年3月至2012年10月，李华强与银宝公司之间存在劳动关系，该期间的带薪年休假、防暑降温费理应得到支持。关于工作年限，应该认定李华强自1999年6月就到银宝公司工作。一审判决认定李华强的带薪年休假工资按200%计算，应当按300%计算。请求二审法院依法改判支付经济补偿金36400元、住院伙食补助费180元、护理费423元、2008年至2013年带薪年休假工资32275.8元、2008年1月至2013年5月的法定节假日工资22234.4元、2011年2月至2012年9月的工资52000元、2011年至2013年防暑降温费960元、2011年9月至2013年5月的加班费19726.4元，合计163599.6元。
银宝公司答辩称，李华强的上诉请求没有事实和法律依据。
上诉人银宝公司不服原审判决，向本院提起上诉称，银宝公司并非不给李华强缴纳社会保险，而是根据生产经营状况统一给所有职工缴纳，有时会按季度缴纳，李华强的社会保险缴纳至2013年9月，不属于《劳动合同法》第三十八条规定的未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，银宝公司不应支付经济补偿金。李华强2007年12月31日被任命为济南佰兴科技发展有限公司副经理，后担任经理，直到2011年3月，该期间的带薪年休假工资不应由银宝公司支付。2011年3月，李华强开始承包土地自主经营至2012年10月15日，2012年10月15日以后继续在银宝公司工作。2013年2月，李华强已休带薪年休假15天，原审计算的带薪年休假工资错误，并且李华强主张的带薪年休假已过诉讼时效。
李华强答辩称，根据《社会保险法》第六十条规定，用人单位有义务每月向社会保险部门缴纳保险费用，银宝公司没有依法缴纳，应支付经济补偿金。李华强在原审提交的银宝公司（2011）第6号文可以看出，李华强是被银宝公司派到分公司工作的，分公司只是银宝公司的分支机构，相应待遇应由银宝公司承担。银宝公司在原审时并未对带薪年休假提出诉讼时效抗辩，二审中提出该抗辩不应得到支持。
二审庭审中，李华强明确其对于原审认定的月工资数额无异议，只对经济补偿金的计算年数有异议。因莱阳市新冷大食品有限公司的解除劳动合同时间为2003年7月28日，李华强无法解释其主张的在银宝公司的工作起始时间与该时间所存在的矛盾，庭审中，李华强明确认可原审法院认定的其在银宝公司的工作时间。李华强明确放弃对住院伙食补助费的上诉主张，放弃对2013年的防暑降温费的主张，只主张2011年和2012年两年防暑降温费共640元。李华强陈述，自其在银宝公司工作起，银宝公司正常发放工资至2011年2月，2011年3月至2012年9月期间工资未发放，2012年10月至2013年5月又正常发放，未正常发放工资的原因是该期间银宝公司派李华强到发展分公司任经理，主要负责管理公司资产、土地和废弃设备等，因管理资产不善而被停发工资，发展分公司被撤销后，李华强又回银宝公司上班，在发展分公司期间，李华强每次碰见银宝公司的法定代表人邵素军就会提起工资问题，邵素军一直没有明确答复。李华强对于任发展分公司经理及索要工资的事实没有证据予以证明。银宝公司则主张，2011年3月至2012年10月，李华强与赵洪政承包银宝公司的土地，自主经营鸡场，按双方协议约定该期间银宝公司没有支付工资的义务。李华强提交山东银宝科技发展有限公司济南分公司的营业执照复印件一份，主张2007年至2011年3月被银宝公司派到济南分公司工作，并非到济南佰兴科技发展有限公司工作，银宝公司2011年3月3日的（2011）6号文载明“免去李华强同志银宝公司济南分公司经理职务”印证了该事实。银宝公司对营业执照的真实性无异议，称因银宝公司在济南佰兴科技发展有限公司有出资，故派李华强到该公司工作，（2011）6号文实际是为了免除李华强在济南佰兴科技发展有限公司的经理职务，写作“济南分公司”是笔误。银宝公司主张2007年至2011年3月期间，李华强的工资由济南佰兴科技发展有限公司支付，但没有提供证据证实。李华强提交赵洪政与银宝公司签订的合伙协议书复印件一份，主张赵洪政与银宝公司之间是合伙经营，李华强不是合伙人或承包人，而是银宝公司的职工，代表银宝公司与赵洪政签订补充协议。银宝公司则主张该协议书是复印件，真实性无法确认。双方均认可，2003年至2013年8月李华强的社会保险均由银宝公司缴纳，李华强主张2013年5月至2013年8月的社会保险是李华强申请仲裁后银宝公司补缴的，银宝公司则称经社保机构同意按季度缴纳。
本院审理查明的其他事实与原审认定的事实一致。
本院认为，李华强认可原审判决认定的其在银宝公司的工作时间为2003年8月至2013年8月，原审判决按李华强工作10年计算其经济补偿金的数额正确，李华强关于改判银宝公司支付经济补偿金36400元的上诉主张不成立，依法不予支持。李华强放弃住院伙食补助费的上诉主张，系对其自身权利的处分，本院予以准许。李华强主张的法定节假日工资和周末加班费，因未提交证据证实，依法不予支持。从《补充协议》来看，协议约定2011年3月至2012年10月15日李华强与赵洪政承包土地自主经营鸡场，自负工资福利及各种费用，李华强虽主张银宝公司对内容进行了添加但未提交证据证实；从工资发放的情况来看，除上述期间，银宝公司均已发放工资给李华强，承包期满，李华强未因该期间工资与银宝公司发生劳动争议，而是回银宝公司正常上班；同时，李华强虽主张该期间其担任银宝公司发展分公司的经理，因管理不善停发工资，其多次索要工资未果，但就该事实李华强并未提交证据证实，故本院认为，2011年3月至2012年10月期间，李华强承包经营鸡场属实，应依照双方的协议自负工资福利及各种费用，李华强主张此期间的工资、带薪年休假工资、防暑降温费，本院依法不予支持。用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费，李华强提起劳动仲裁后，银宝公司将李华强的社会保险补缴到2013年8月，不影响李华强因银宝公司未及时缴纳社会保险而要求解除劳动合同，银宝公司应当支付经济补偿金，银宝公司不应支付经济补偿金的上诉主张不成立，依法不予支持。银宝公司称（2011）6号文实质为了免除李华强在济南佰兴科技发展有限公司的经理职务、写作“济南分公司”是笔误，该解释不符合常理，应认定2007年至2011年3月期间李华强系受银宝公司指派至济南分公司工作，并且，自2003年至2013年8月李华强的社保均由银宝公司缴纳，因此，银宝公司关于李华强2007年底至2011年3月在济南佰兴科技术发展公司任经理、银宝公司不应支付带薪年休假工资的上诉主张，本院依法不予支持。银宝公司上诉李华强的带薪年休假工资已过诉讼时效，因其在劳动仲裁及原审期间均未提出时效抗辩，该上诉主张不予支持。银宝公司主张2013年李华强已休了带薪年休假，但未提交证据证实，该上诉主张，本院亦不予支持。按照《职工带薪年休假条例》第五条的规定，李华强的带薪年休假工资应按照日工资收入的300%支付，原审判决按200%计算有误，应予纠正，经计算为15698.62元（2575元÷21.75天×44.2天×300％）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省莱阳市人民法院（2014）莱阳民三初字第10号民事判决书第二项。
二、变更山东省莱阳市人民法院（2014）莱阳民三初字第10号民事判决书第一项为：限上诉人山东银宝科技发展有限公司应向上诉人李华强支付经济补偿金25750元、护理费423元、带薪年休假工资15698.62元，共41871.62元，于本判决生效后10日内付清。
二审案件受理费20元，由上诉人山东银宝科技发展有限公司、上诉人李华强各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王瑞芳
审 判 员 栾海宁
代理审判员 林 娜
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 付微微