山东省宁阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）宁民初字第378号原告杨涛，农民。委托代理人陈建国，宁阳金阳法律服务所法律工作者。被告史现光。被告黄风军，农民。委托代理人李洪刚，宁阳东疏法律服务所法律工作者。被告戴安臣，农民。被告宁阳县邢庄建筑安装工程公司（以下简称邢庄建筑公司），住所地宁阳县八仙桥办事处邢庄驻地。法定代表人李昌民，该公司经理。委托代理人张守岭，宁阳兴阳法律服务所法律工作者。被告宁阳县东疏镇孙集村村民委员会（以下简称孙集村委会），住所地宁阳县东疏镇孙集村驻地。法定代表人郝庆臣，该村村主任。原告杨涛与被告史现光、黄风军、�安臣、邢庄建筑公司、孙集村委会提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨涛及其委托代理人陈建国，被告史现光，被告黄风军的委托代理人李洪刚，被告戴安臣，被告邢庄建筑公司的委托代理人张守岭，被告孙集村委会的法定代表人郝庆臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨涛诉称，被告邢庄建筑公司承建被告孙集村委会新农村住宅楼期间，违规将工程承包给戴安臣，被告戴安臣分包给被告黄风军，被告黄风军又承包给史现光，我跟着被告史现光干建筑木工活；2013年5月7日下午3时许，在三楼墙体上施工期间发生事故，致我从墙体上摔倒三楼地面，随即工地人员将我送到肥城安家庄骨科医院，由于伤势较重，又赴泰安市中心医院住院治疗，诊断为：右肱骨髁骨骨折。手术为内固定治疗，2013年5月31�出院，定期复查，2014年9月份与被告商谈取内固定钢板时，被告予以推诿，无奈咨询有关部门，得知可能构成伤残，故委托伤残鉴定部门对我的伤残进行司法鉴定，鉴定意见为：右下肢损伤遗留后遗症，构成九级伤残，取内固定物约需人民币壹万贰仟元；营养时间为90天，护理90天。综上，诉至法院，请求被告赔偿残疾赔偿金42480元，误工费47572.88元，生活补助费780元，护理费2655元，营养费2700元、二次手术费12000元，精神抚慰金5000元，鉴定费2600元，总计115787.88元。被告间互负连带责任。被告史现光辩称，原告不是跟着我干的，我与原告是一起合伙干活，我与原告当时没有关系，他干活那天我都不认识，一起干了一天活，第二天原告就摔伤了，原告不应该起诉我。被告黄风军辩称，我不应承担责任，并且有垫支款，请人民法院查明事实后依法驳回原告对被告的起诉。被告戴安臣辩称，我不是违规承包邢庄建筑公司工程，我是项目部负责人，不应该承担责任，据我考查原告在工地违规操作，酒后上岗，不听从领导指挥发生事故，给我本人造成工作上的极大不便，责任应由原告自己承担。被告邢庄建筑公司辩称，1、请人民法院依法驳回原告对我单位的起诉，因为原告在诉状中所自认的原告是跟随第一被告干活，而且第一被告在答辩时也承认，双方是在一起干活，根据民事诉讼法谁主张谁举证的原则，原告的主张应该是真实的，其自认与第一被告之间存在雇佣关系，雇员在雇佣活动中发生事故的责任后果，应该由雇主承担，原告不应列我单位为被告参加诉讼，并且在事故发生后我单位也未向原告支付任何医疗、赔偿费用，在事故发生前，原告提供劳务期间，我单位也未向原告支付任何劳务费用与工资报�，从合同关系上以及合同相关性主体资格上，我单位均与原告之间无任何合同关系，其受伤后的责任后果不应由我单位承担；2、原告承认是在三楼墙体上施工时发生事故，所以说在施工过程中原告应当预见到在墙体上施工具有很大的危险性，应当在有充足的安全防护设施时才能施工，或者要求承包该工程的承包方提供安全防护设施，而原告是在没有具备安全设施的情况下在墙体上施工，作为原告完全可以拒绝提供劳务，而原告并没有这样办，所以对这次的损害后果应由原告自行承担；3、原告要求的各项赔偿费用应依据自己的身份、住所地、实际发生费用以及各方认可的鉴定结论，参照法律规定依法进行计算，根据原告的诉求，原告的身份为农民，其误工费用、残疾赔偿金等相关费用应按照农民身份来计算，如果按其从事的行业标准来计算的话，原告应当提供其本人具有从事木工作业的相关证书，根据最高法院司法解释，如果原告要求了残疾赔偿金，赔偿金中已经包含了精神抚慰金，原告的诉求不能重复计算；4、原告在诉状中承认是第一被告雇佣其本人期间发生事故，而原告又要求第三、四、五被告承担责任，原告应当提供各被告间存在的法律关系与合同关系的证据，否则其主张就无证据印证。综上请求人民法院驳回原告的起诉。被告孙集村委会辩称，请求法院驳回原告对我方的起诉，因为我方实行的公开、正规招标，中标单位是具有经济实力、资质证书齐全的施工单位，根据劳动法其单位具有一定的经济法律效力；邢庄建筑公司在施工中出现的任何事故与我村没有任何关系，在施工中我村无权干涉施工单位的施工程序，请求法院驳回原告诉求。经审理查明，被告邢庄建筑公司成立于1989年5月31日，经营范围为工业与民用建筑工程施工；水泥预制构件制造、销售；金属门窗制造、销售；五金杂品、建筑陶瓷、木材、钢材销售。2013年，被告邢庄建筑公司承建被告孙集村委会新农村住宅楼建设工程，将该工程交由其公司项目部施工，被告戴安臣为该项目部负责人，后被告戴安臣将该工程木工活交由被告黄风军施工，被告黄风军又将该木工活交由被告史现光施工，原告杨涛跟随被告史现光在该工地从事木工工作。原告提交了宁阳县公证处出具的（2015）宁阳证民字第218号、第768号、第769号公证书，在以上公证书中，证人曹某、李某甲及被告史现光均证实，2013年5月7日15时许，原告杨涛在孙集村委会新农村住宅楼建设工程工地干活时从三楼墙体上摔到三楼地面上受伤。证人曹某、李某甲均是与原告杨涛一起工作的工友，两人还证实当时是跟随工头即被告史现光工作，原�受伤后，被告黄风军将原告送走治疗并垫支费用。原告申请了证人李某乙出庭作证，李某乙证实其与原告杨涛系工友，共同跟着被告史现光干活，工资也由被告史现光按天发放，当时干的活是被告史现光接的被告黄风军的。原告杨涛称，因施工的吊车将其甩下才摔到地面上，但未提交证据予以证明。被告史现光称与原告也是工友关系，并不是他给原告等人发工资，是他们平均分工资，但未提交证据推翻以上证人证言。被告黄风军主张将工程包给被告史现光施工，并提交收款收据一张，时间为2015年5月5日，款项为3900元，收据上有史现光签字，被告黄风军称，该收据是由被告史现光从被告黄风军处领走的工程款收据。被告史现光对此无异议。被告黄风军与被告戴安臣均认可，被告黄风军是从被告戴安臣处承包的木工活，双方未签订书面协议。被告戴安臣称，其是邢庄建筑公司该工程项目部负责人，孙集村委会的新农村住宅楼建设工程是由其具体负责施工，其将木工活包给黄风军的事，邢庄建筑公司不知情。被告邢庄建筑公司对被告戴安臣以上陈述均认可。被告戴安臣称，原告受伤当天曾经饮酒，但未提交证据证明。原告杨涛受伤后，于2013年5月7日至5月31日在泰安市中心医院住院治疗，被诊断为股骨髁间骨折，共住院治疗24天，花费各种医疗费用共计48010元，该费用均由被告黄风军垫支。被告黄风军提交收据一份，收据载明：“今收到住院押金肆万捌仟零壹拾元整￥48010元。”时间为2013年5月31日，收据上有原告杨涛的妻子王会杰、被告史现光的签字，原告杨涛、被告史现光对此均认可。原告住院期间由其妻子朱会杰护理，原告提交了其妻子朱会杰身份证及常住人口登记卡复印件，显示原告妻子朱会杰为农民。原告提交由�宁市中医院司法鉴定所出具的济中医院司鉴所（2014）法临鉴字第416号司法评定意见书，对原告杨涛的伤残程度、后续治疗费、营养及护理时限进行鉴定，鉴定日期为2014年8月29日，经鉴定原告杨涛构成9级伤残，取出股骨骨折内固定物约需12000元，营养为90日，护理为90日。该鉴定报告上加盖济宁市中医院司法鉴定所司法鉴定专用章，并有司法鉴定人刘某、吴某签字，鉴定意见书后附有山东省司法厅颁发的济宁市中医院司法鉴定所的司法鉴定许可证及司法鉴定人刘某、吴某的司法鉴定人执业证，以上证件显示济宁市中医院司法鉴定所司法鉴定许可证证号为370812268，有效期限自2012年3月1日至2017年2月28日，鉴定业务范围为法医临床鉴定（损伤程度及相关事项鉴定、伤残程度及相关事项鉴定），司法鉴定人刘某、吴某的职业类别为法医临床鉴定（损伤程度及相关事项鉴定、�残程度及相关事项鉴定）。原告以此主张伤残赔偿金为10620元／年×20年×20%=42480元，护理费为10620元／年÷12个月÷30天×90天=2655元，营养费为30元／天×90天=2700元，二次手术费为12000元。原告称其为建筑木工，要求以建筑行业2013年收入标准计算误工费，从受伤之日至评残前一日为36232元／年÷12个月÷30天×470天=47302.79元。被告史现光、孙集村委会对该鉴定意见无异议，被告黄风军、戴安臣认为于己无关、不予质证，被告邢庄建筑公司有异议。原告提交鉴定费发票一份，金额为2600元，要求被告支付。原告还要求被告支付精神抚慰金5000元。后经原、被告共同选定鉴定机构，本院委托山东省泰安泽宇司法鉴定所对原告伤残等级、医疗终结期、护理期限进行鉴定，山东省泰安泽宇司法鉴定所出具泰泽司鉴所（2015）临鉴字第237号司法鉴定意见书，原告杨涛被评定为10级伤残，医疗终结期为6个月，护理期限为90日。原、被告对该鉴定结论均无异议。被告黄风军、邢庄建筑公司认为，原告为农民身份，应按农村居民人均纯收入标准计算伤残赔偿金、误工费，原告要求的营养费没有依据，不应支持，精神抚慰金已包含在伤残赔偿金内，不应重复计算。另查明，被告戴安臣、黄风军、史现光均没有相应建筑施工企业资质。原告杨涛无建筑行业执业证书。2013年度山东省农村居民人均纯收入为10620元。济宁市中医院司法鉴定所及司法鉴定人刘某、吴某均在山东省司法厅公布的《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册（山东省）》之中本院认为，根据原告杨涛、被告史现光、黄风军、戴安臣的陈述，及证人曹某、李某甲、李某乙的证言，均能证明以下事实：2013年5月7日15时许，被告杨涛在孙集村委会新农村住宅楼工程工地工作时，从三楼墙体摔到三楼地面上受伤。证人曹某、李某甲、李某乙均证实，原告杨涛是跟随被告史现光工作，工资由被告史现光发放，故应认定原告杨涛与被告史现光之间存在雇佣关系。被告史现光称其与原告等人均为工友，平均分割工资，但其未提交证据证明其主张，本院不予采纳。从被告史现光、被告黄风军的陈述及被告黄风军提交的2015年5月5日3900元的收款收据可以得出，被告史现光是从被告黄风军处承包的孙集村委会新农村建设住宅楼工程的木工活，被告黄风军与被告戴安臣也均认可，被告黄风军是从被告戴安臣处承包的该木工活。被告史现光作为原告杨涛直接雇主，在施工中未采取安全措施，且被告史现光、黄风军均没有从事建筑施工的资质，其承包、转包该工程木工活的行为均违法，存在过错，故被告史现光应对原告受伤遭受的损失承担赔偿责任，被告黄风军负连带赔偿责任。被告戴安臣是被告邢庄建筑公司该工程项目部负责人员，其对外分包工程的行为应认定为职务行为，行为后果应由被告邢庄建筑公司承担，故应视为被告邢庄建筑公司将工程木工活分包给没有建筑施工资质的黄风军，存在过错，应对原告受伤遭受的损失承担连带赔偿责任，被告戴安臣不承担责任。被告孙集村委会是该工程的发包方，其将工程交由具有建筑资质的被告邢庄建筑公司施工不存在过错，不应承担责任。原告杨涛作为完全民事行为能力人，对其工作危险性应有一定的认识，应在工作中首先确保自身工作安全，其从墙体摔落受伤与自身也有一定过错，故对其受伤遭受的损失应承担部分责任。原告称，其是被吊车甩下受伤的，未提交证据证明，本院不予采纳。被告戴安臣称，原告存在饮酒后工作的行为，也未提交证据证明，本院亦不予采纳。综上�本院酌定，对于原告杨涛受伤遭受的损失，应由原告杨涛承担20%的责任，被告史现光承担80%的责任，被告黄风军、邢庄建筑公司对被告史现光应赔偿的损失承担连带赔偿责任，被告戴安臣、孙集村委会不承担责任。对于原告要求的损失，山东省泰安泽宇司法鉴定所出具的泰泽司鉴所（2015）临鉴字第237号司法鉴定意见书是各方当事人通过法院进行委托，其鉴定意见应首先被采纳，根据该鉴定意见，原告杨涛被评定为10级伤残，医疗终结期为6个月，护理期限为90日。原告杨涛及其妻子均为农民，原告主张其从事建筑木工工作，应以建筑行业标准计算误工费，但原告没有建筑行业执业证书，故对其该主张本院不予采纳。原告的伤残赔偿金、误工费、护理费均应按照原告主张的2013年山东省农村居民人均纯收入标准进行计算，其伤残赔偿金应为10620元／年×20�×10%=21240元，误工费应以鉴定的医疗终结期6个月计算，为10620元／年÷12个月×6个月=5310元，护理费应为10620元／年÷12个月÷30天×90天=2655元。原告杨涛住院天数为24天，且在泰安市境内，其住院伙食补助费应按20元每天计算，为20元／天×24天=480元。对于原告要求的营养费、二次手术费，原告提交了其委托济宁市中医院司法鉴定所出具的（2014）法临鉴字第416号司法评定意见书，该司法意见书的出具单位及司法鉴定人均具有伤残程度及相关事项鉴定的资格，且在山东省司法厅公布的《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册（山东省）》之列，故对其关于原告营养期、二次手术费的鉴定意见本院予以采纳，各被告均未对原告的营养期及二次手术费委托鉴定，应视为各被告认可济宁市中医院司法鉴定所以上鉴定意见，以上鉴定意见亦符合原告伤情，故对原告该项诉讼请求，本院依据该司法鉴定意见书予以支持。根据该司法意见书，原告二次手术费为12000元，本院予以支持。原告营养为90日，每日营养应按20元的标准计算，为1800元。对于原告要求的精神抚慰金，本院已经对原告的伤残赔偿金予以支持，依据法律解释，伤残赔偿金中包含精神抚慰的性质，故对原告该诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求的鉴定费2600元，原告提供了鉴定费发票予以证实，且该项花费也是原告主张权利的必要开支，本院予以支持。故原告要求的赔偿应为：伤残赔偿金21240元、误工费5310元、护理费2655元、伙食补助费480元、营养费1800元、二次手术费12000元、鉴定费2600元，总计为46085元。因原告住院治疗期间，被告黄风军已经垫支48010元医疗费用，故对于被告费用的承担，应将该48010医疗费用计算在内，按照原、被告应承担的份额计算后扣减。综上，原告受伤遭受的损失共为46085元＋48010元=94095元，原告应承担20%，为18819元，被告史现光应承担80%，为75276元，被告黄风军、邢庄建筑公司应对被告史现光应承担的责任承担连带赔偿责任，因被告黄风军已支付48010元，故在被告应承担份额内扣除该48010元，被告还应承担27266元。对于被告黄风军垫支的该费用，被告黄风军可向被告史现光追偿，被告黄风军在超出应承担的份额之外也可另行向被告邢庄建筑公司进行追偿。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第二条、第十二条、第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条�第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：一、被告史现光与本判决生效后五日内赔偿原告杨涛经济损失27266元（其中医疗费用48010元、伤残赔偿金21240元、误工费5310元、护理费2655元、伙食补助费480元、营养费1800元、二次手术费12000元、鉴定费2600元，共计94095元，被告赔偿该损失的80%，即75276元，再扣减48010元）。二、被告黄风军、邢庄建筑公司对被告史现光应赔偿原告的以上经济损失承担连带清偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件�理费2616元，由原告负担1980元，被告史现光、黄风军、邢庄建筑公司负担636元，被告应承担的诉讼费用原告已垫支，待执行时一并由被告支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判长 孟 建审判员 刘晴晴审判员 于 娜二〇一五年九月十日书记员 闫 梦