浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬商终字第594号
上诉人（原审被告、反诉原告）：象山××家××电子
××工程有限公司。住所地：象山县××城××头村。
法定代表人：徐某某。
委托代理人：周某。
委托代理人：周某某。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：杭州××多媒体软
件工程有限公司。住所地：杭州市××座。
法定代表人：何某某。
委托代理人：李某。
上诉人象山××家××电子××工程有限公司（以下简
称新××××公司）为与被上诉人杭州××多媒体软件工程有
限公司（以下简称远望××）买卖合同纠纷一案，不服浙江省
象山县人民法院（2009）甬象商初字第2605号民事判决，向本
院提起上诉。本院于2010年6月23日立案受理后，依法组成合
议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2008年8月25日，远望××与新××
××公司签订一份购销合同。合同约定，新××××公司向远
望××购买立式机柜、显示器、触摸屏、工控主机一套，价款
（包括安装费）为141000元；整机一年质保，其中显示器和触
摸屏三年保修；新××××公司收货时按合同要求验收，以运行48小时无故障为标准；合同签订后新××××公司即付货款
30%为定金，发货前付40%货款，余款在到货验收合格后10天内
付清；运输由远望××负责，到达象山后送达丹城、松兰山、
茅洋、石浦，其他地区新××××公司自行负责所有安装点；
交货时间为2008年8月27日；远望××未按时交货或新×××
×公司未按时付款，调解无效情况下，应支付总货款日千分之
六的违约金给对方。2008年8月27日，远望××与新××××
公司又签订一份软件协议书。该协议书约定，新××××公司
委托远望××开发《象山旅游多媒体信息查询结构程序模块系
统》，价款为5000元。合同签订后，远望××于2008年8月28
日将产品交付新××××公司，由新××××公司出具收条，
但没有对产品进行调试和验收的依据。新××××公司接受远
望××的产品后，在庭审中承认交付相关的单位使用。期间，
新××××公司支付远望××货款109000元。
远望××于2009年11月17日，以其已根据与新××××
公司的合同向新××××公司提供了产品设备和软件，但新×
×××公司未按约支付货款等为由，向原审法院提起诉讼，请
求判令：新××××公司给付货款37000元，并支付违约金160
95元（从2008年9月17日开始，按未付清货款的日千分之一计
算）。
新××××公司在原审中答辩并反诉称：远望××的产
品存有严重的质量问题，软件模块也不能使用，只能另购买。
远望××还未履行约定的调试、维修义务，未开具增值税专用
发票，未按约定将产品运送到指定的地点。由于远望××的违约行为造成其经济损失，故应驳回远望××的本诉请求。新×
×××公司反诉请求判令远望××承担违约金42300元（按货
款总额141000元的30%计算），赔偿经济损失13900元（更换软
件模块的费用11400元，请技术人员进行安装、调试的费用250
0元）。
原审法院审理认为：远望××、新××××公司于2008
年8月25日、8月27日签订的购销合同和软件协议书，没有违反
国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。远望×
×于2008年8月28日将产品交付新××××公司后，没有调试
验收记录，但新××××公司在庭审中承认已经交付相关单位
使用，远望××已履行合同项下的义务。新××××公司应给
付尚欠的货款37000元。鉴于双方在合同中约定，在调解无效
的情况下，应当承担逾期交货或付款违约金，而该约定没有具
体的调解时间和方式，远望××也没有提供已经过调解无效的
相关证据，故远望××提出新××××公司应从2008年9月7日
开始，按每日千分之一计算承担逾期付款违约金的主张，缺乏
约定和法定依据，该院不予采纳。新××××公司应支付远望
××的逾期付款违约金，可以从远望××向该院起诉之日起算
，远望××要求按日千分之一承担逾期付款违约金某某过高，
可按中国人民银行规定的同期流动资金贷款基准利率的四倍计
算。新××××公司提出远望××的产品不符合同约定的质量
要求，未尽维修义务等主张，由于双方在合同中对产品的质量
要求标准约定不明，新××××公司也没有提供相应的证据证
明，双方在诉讼中又不能对产品质量要求形成一致意见，故对新××××公司的该一主张，该院不予认定。新××××公司
反诉远望××应承担由于产品质量不符约定要求，承担违约金
42300元的请求，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。依照
《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、
第一百五十九条之规定，原审法院于2010年5月10日作出如下
判决：一、新××××公司给付远望××货款37000元，并支
付违约金（从2009年11月17日起，按中国人民银行规定的同期
流动资金借款基准利率的四倍计算，至本判决确定给付之日止
），定于判决生效后十日内付清；二、驳回远望××其他诉讼
请求；三、驳回新××××公司的反诉请求。如果未按判决指
定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事
诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债
务利息。本诉案件受理费1127元，由远望××负担500元，新
××××公司负担627元；反诉案件受理费570元，由新×××
×公司负担。
新××××公司不服原审法院上述民事判决，向本院提
起上诉称：根据双方的合同约定，2008年8月27日是远望××
交付产品的最后期限，但远望××在第二天才送来产品，这已
构成先期违约。产品到达象山后，远望××没有依约将10余台
机柜再送到松兰山等地。远望××对产品也未进行安装、调试
，许多部件都是损坏的，软件的设计也不符合要求。另外，远
望××没有开具、送达增值税专用发票，按惯例，其有权留存
部分货款。新××××公司认为，远望××在合同履行中存在
违约，故不能向其主张违约金；其作为守约方，有权要求远望××赔偿损失13900元并支付违约金42300元。新××××公司
认为原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤
销原判，驳回远望××的诉讼请求，并依法支持其反诉诉讼请
求。
远望××答辩称：其在2008年8月28日才送来产品的原因
是头一天新××××公司才支付定金。产品送达的地点是由新
××××公司指定的，产品送到后已经进行了调试，产品和软
件的质量也均是合格的。原审判决认定事实清楚，适用法律正
确，请求维持原判。
二审中，各方当事人均未向本院提供新的证据。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：远望××与新××××公司的买卖关系合法
有效，双方均应依合同履行各自义务。双方2008年8月25日的
购销合同虽约定整机到象山时间最迟不能超过2008年8月27日
，但该合同又约定合同签订后新××××公司即应支付货款的
30%为定金，故在新××××公司支付该款前远望××有权不
履行义务。新××××公司至2008年8月27日才支付64000元，
远望××于次日送达产品并无不当。远望××与新××××公
司约定的送货地点笼统，新××××公司未举证证明其已明确
指示远望××将产品送到具体位置，认定远望××未尽到运输
义务，依据尚不充分。涉案产品没有调试验收的记录，但新×
×××公司已经交付相关单位使用，可视为新××××公司对
此已予认可。远望××已向新××××公司交付了软件，新×
×××公司认为质量不合格，但未提供证据，本院亦不予采信。增值税专用发票的开具也并非是新××××公司支付余款的
条件。综上，远望××已经履行合同义务，新××××公司未
按约支付余款，远望××有权要求其支付并承担违约责任。新
××××公司要求远望××赔偿损失、承担违约金缺乏事实和
法律依据，本院不予支持。原审认定事实清楚，程序合法，实
体判决得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十
三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1690元，由上诉人象山××家××电子
××工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢海波
审 判 员 王文海
审 判 员 叶剑萍
二〇一〇年九月二十日
代书记员 夏晶晶