广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠金法刑初字第99号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人徐明，男，汉族，文化程度高中，户籍所在地：广东省珠海市斗门区井岸镇龙西管理区霞村五巷**号，无业。身份证号码：×××2019。因本案于2013年6月3日被羁押，同年7月9日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人华立军，广东迎福律师事务所律师。
辩护人李一，广东融聚律师事务所律师。
被告人康山夫，曾用名康山富，男，汉族，文化程度高中，户籍所在地：广东省珠海市斗门区白蕉镇教师新村*幢***房，无业。身份证号码：×××2779。因犯盗窃罪，于1985年10月28日被广东省斗门县人民法院判处有期徒刑三年；因犯贩卖毒品罪，于1991年4月4日被广东省斗门县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于1995年3月10日被广东省珠海市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2008年4月30日因减刑释放，附加剥夺政治权利5年。因本案于2013年6月3日被羁押，同年7月9日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉（2014）0040号起诉书指控被告人徐明、康山夫犯贩卖毒品罪，于2014年2月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员张威出庭支持公诉，被告人徐明、康山夫及辩护人华立军、李一到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，2013年6月3日21时许，一名绰号为“娜娜”的女子（未归案）拨打董某（绰号“毛毛”）的手机（号码为158××××6733），问对方是否要购买冰毒，并称买冰毒可以送麻古，对方称要买50克毒品冰毒。随后，“娜娜”电话联系被告人徐明，告诉其董某要购买50克冰毒。被告人徐明遂联系被告人康山夫，让被告人康山夫帮忙找一些冰毒以便凑够数量去贩卖。被告人康山夫便将自己身上的一部分冰毒交给被告人徐明。被告人徐明将“娜娜”之前放在酒店房间的一些毒品以及被告人康山夫所给的冰毒集中起来，拨打董某的手机，告知对方只有40克左右的冰毒，经对方同意后，双方约定在平沙镇得一超市门口交易。当日22时许，被告人康山夫驾驶摩托车到海洋号酒店搭载被告人徐明到鳄鱼岛巴士站，后两人在巴士站附近乘坐一辆蓝牌车前往平沙镇。23时许，被告人徐明、康山夫到达平沙镇得一超市附近，被告人徐明随即持毒品下车去找董某进行交易，被告人康山夫则留在蓝牌车内。被告人徐明刚下车后不久，民警在蓝牌车内将被告人康山夫抓获，在得一超市门口将被告人徐明抓获。民警当场从被告人徐明身上查获一个黑色纸盒，内有用透明塑料袋包装的白色晶状体物质7袋，用透明塑料袋包装的红色药片2袋，褐色植物碎末状物质1袋，折断的过滤嘴芙蓉王香烟1根及手机1部。经鉴定，从查获的白色晶状体物质中检出甲基苯丙胺成份，净重共55.49克；从查获的红色药片中检出甲基苯丙胺成份，净重共22.47克；从查获的褐色植物碎末状物质中检出大麻成份四氢大麻酚及大麻酚，净重共0.99克。
公诉机关认为，被告人徐明、康山夫明知是毒品而非法销售给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人康山夫因犯贩卖毒品罪被判过刑，再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，依法应当从重处罚。提请依法惩处。
被告人徐明辩称：1.其当天是被“娜娜”骗去平沙镇玩，身上携带的毒品是用于自己与朋友吸食，其只构成非法持有毒品罪；2.涉案的毒品中有30多克是其本人的，有40多克是被告人如康山夫给的。
被告人康山夫辩称：1.其只给过被告人徐明1克冰毒；2.被告人徐明案发当天让其一起到平沙镇玩，其并不知道是去贩卖毒品。
辩护人华立军的辩护意见：（一）本案属于典型的侦查人员诱人犯罪，立案违法，理由在于：1.公安人员对被告人徐明引导在前，立案在后。根据公安人员吴某的证言，证实公安人员吴某于2013年6月3日21时许，在与“娜娜”联系好购买毒品事宜后才向大队长井某报告，且《受案登记表》也表明接报警时间为2013年6月3日23时48分，其实公安机关当时已抓获被告人徐明。公安机关的行为违反《刑事诉讼法》第一百四十八条第一款关于立案后才能采取技术侦查措施的规定。2.侦查人员吴某涉嫌滥用职权。《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百六十二条规定：“隐匿身份实施侦查时，不得使用促使他人产生犯罪意图的方法诱使他人犯罪，不得采用危害公共安全或者发生重大人身危险的方法。”吴某作为情报中队的队长，在不经请示、未经批准的情况下，直接使用诱人犯罪的方式向“娜娜”提出购买50克冰毒，明显违反上述规定。（二）关于本案证据的问题。1.侦查机关涉嫌伪造证据。公安机关出具的《情况说明》，证实由于“娜娜”、“毛毛”只是绰号，公安机关无法找到二人，无法核实本案的情况。但根据董某和吴某的笔录，证实董某因涉嫌贩卖毒品已被公安机关抓获，并被取保候审，公安机关不可能找不到董某。可见公安机关存在捏造事实和涉嫌伪造证据的行为。2.公诉机关拒绝提供讯问过程的录音录像不符合法律规定。本案指控被告人徐明贩卖的毒品系冰毒，且数量累计达到78克，量刑幅度是15年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，属于应当对讯问过程进行录音录像的范围，公安机关应当依法提供录音录像。3.公安机关没有依法向被告人家属送达执行《拘留》和《逮捕》等法律文书，违法限制被告人的辩护权。4.见证人郑某的主体资格不适。本案中，郑某多次作为见证人出现，但案卷中对于郑某的身份及工作单位没有任何说明，不排除其是公安机关的工作人员或者协警，其见证效力存疑。5.本案涉案人员“娜娜”是关键人物，其直接与公安人员联系，但公安机关故意不将其抓捕归案，也不调取被告人徐明、康山夫之间的手机短信内容等对被告人有利的证据。6.辩护人庭前申请调取董某相关卷宗材料以及申请证人吴某、井某、董某出庭作证，但法院不同意上述申请。（三）关于案件事实部分。本案据以定罪的事实不清、证据不足。本案毒品交易的真正主体是公安人员吴某和“娜娜”，并非被告人徐明、康山夫，现无证据证明被告人徐明进行毒品交易，而被告人徐明庭审时辩称其被公安人员抓获后才知道随身携带的是毒品。综上，公诉机关指控被告人徐明构成贩卖毒品罪不成立。
辩护人李一的辩护意见：（一）根据本案的相关证据，起诉书认定被告人徐明构成贩卖毒品罪证据不足，本案应当定性为非法持有毒品罪。1.虽然被告人徐明在侦查阶段及庭审阶段的口供对本案事实的供述不一，但所有口供能表达同一内容，那就是“娜娜”案发当天打电话让被告人徐明将其放在酒店房间的毒品带到平沙镇玩，同时让被告人徐明帮忙多找些毒品，但被告人徐明与“娜娜”并没有谈到价钱或者好处，不涉及贩卖或者运输毒品的内容。2.从现有证据来看，只能证实被告人徐明身上持有毒品，没有证据证实被告人徐明要进行毒品交易，即便毒品是“娜娜”或者被告人康山夫的，均没有提到毒品是要出售给他人。综上，公诉机关指控被告人徐明构成贩卖毒品罪的证据不足，其所持有的毒品均是被告人徐明用于吸食，只应当追究其非法持有毒品的犯罪行为。（二）被告人徐明存在以下量刑情节。1.本案存在特情引诱情节，且涉案毒品处于公安人员的控制之下，没有流入社会，不可能产生社会危害性，在定罪及量刑时应当从轻处罚。2.被告人徐明系初犯，且归案后虽然口供有所反复，主要是其吸食毒品后神智不清所致，其主观上没有不配合公安机关侦查的意图。综上，本案定性为非法持有毒品罪，并对被告人徐明从轻处罚。
经审理查明，2013年6月3日，珠海市公安局高栏港分局刑事侦查大队在侦查董某贩卖毒品案时，将董某手机扣押，并于当日将该手机送到该大队情报中队进行信息录入。当日晚上21时40分许，董某的手机接到一名绰号“娜娜”女子的电话，“娜娜”问董某是否需要购买冰毒，并称购买冰毒可以送麻古。公安人员吴某接听后，便以董某的身份与“娜娜”交谈，表示要买50克毒品冰毒。随后，“娜娜”电话联系被告人徐明，告诉其董某要购买50克毒品冰毒，但其之前放在酒店房间的毒品数量不够，让被告人徐明帮忙凑毒品。被告人徐明遂联系被告人康山夫，让被告人康山夫帮忙找一些冰毒以便凑够数量去贩卖，被告人康山夫帮忙找毒品，并将自己身上的1克冰毒交给被告人徐明。被告人徐明将“娜娜”给的毒品以及被告人康山夫所给的毒品集中起来，并拨打董某的手机，称只有约40克的毒品冰毒，双方约定在本市平沙镇得一超市门口交易。当日22时许，被告人康山夫驾驶摩托车搭载被告人徐明到鳄鱼岛巴士站，后两人在巴士站附近乘坐一辆蓝牌车前往平沙镇。23时许，被告人徐明、康山夫到达平沙镇得一超市附近，被告人徐明随即持毒品下车去找董某进行交易，被告人康山夫则留在蓝牌车内。被告人徐明刚下车后不久，公安人员在蓝牌车内将被告人康山夫抓获，在得一超市门口将被告人徐明抓获，并当场从被告人徐明身上查获一个黑色纸盒，内有用透明塑料袋包装的白色晶状体物质7袋，用透明塑料袋包装的红色药片2袋，褐色植物碎末状物质1袋，折断的过滤嘴芙蓉王香烟1根及手机三星牌N7108型1部。经鉴定，从查获的白色晶状体物质中检出甲基苯丙胺成份，净重38.7克；从查获的红色药片中检出甲基苯丙胺成份，净重22.47克；从查获的褐色植物碎末状物质中检出大麻成份四氢大麻酚及大麻酚，净重共0.99克。
另查明，被告人康山夫因犯盗窃罪，于1985年10月28日被广东省斗门县人民法院判处有期徒刑三年；因犯贩卖毒品罪，于1991年4月4日被广东省斗门县人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于1995年3月10日被广东省珠海市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2008年4月30日因减刑释放，附加剥夺政治权利5年；被告人康山夫归案后因吸毒行为，于2013年6月4日被珠海市公安局高栏港分局处以行政拘留15日。
上述事实，有以下证据证实：
（一）被告人供述及辩解
1.被告人徐明在侦查阶段作过7次供述，其中前5次供述，均承认2013年6月3日晚上8、9时，其接到“娜娜”的电话，称“毛毛”要向她购买50克冰毒，“娜娜”让其帮忙凑够毒品后将冰毒送到平沙镇给“毛毛”，其通过电话和短信等方式联系被告人康山夫帮忙找毒品，二人凑够毒品后一同前往平沙镇送货的事实。但其后2次供述，则辩解其案发当天只是带毒品到平沙找“毛毛”玩。对于涉案毒品的来源，其供述不一，其在2013年6月4日5时的供述中，称其身上查获的毒品全部由“娜娜”提供；在2013年10月28日的供述，则称2袋麻古和8克左右的冰毒是其本人的，其余冰毒均由被告人康山夫提供；在2013年6月4日18时、6月19日、7月30日的三次供述，则供称身上查获的毒品一部分由“娜娜”提供，一部分由被告人康山夫提供，但具体数量已记不清楚。
2.被告人康山夫的供述及辩解。被告人康山夫在侦查阶段作过8次供述，在审查起诉阶段作过1次供述，虽然其对指控其构成贩卖毒品罪有所辩解，但对于帮被告人徐明找毒品，且明知被告人徐明到平沙镇送毒品的情况下，仍陪同前往这一基本犯罪事实的供述一致，具体为：2013年6月3日下午，被告人徐明先打电话给其要40克左右的毒品冰毒，后又发短信让其帮忙找毒品，其回信息称其身上只有1份冰毒，并把这1份冰毒交给了被告人徐明，当时并没有问被告人徐明要钱，但认为被告人徐明交易完后会给钱。被告人徐明让其一起到平沙镇送货，其同意后与被告人徐明先开其摩托车到鳄鱼岛，在鳄鱼岛巴士站找了一辆蓝牌车前往平沙镇，到平沙镇××超市附近后，被告人徐明下车去找买家，过了一会，公安人员出现并将其与被告人徐明抓获。
（二）证人证言
1.证人黄某的证言。其证实，2013年6月3日晚上，其在鳄鱼岛巴士站搭客时，有两名男子让其将他们送到平沙镇得一超市办事，并称马上办完事就折返回到鳄鱼岛。上车后，20多岁的年轻男子坐在副驾驶位，40多岁那名男子坐在后排，期间年轻男子一直讲电话，其没有留意内容。到了平沙镇得一超市，年轻男子让其和后排的男子在车上等一下，然后下车朝超市走去。几分钟后，公安人员过来将其与该两名男子抓获，并从年轻男子身上搜出一个深色盒子，盒子里有好几个透明塑料袋，里有一些晶体状物质，像是电视里说的毒品。
2.证人吴某的证言。其系珠海市公安局高栏港分局刑事侦查大队情报中队长，主要负责情报管理等工作。其证实，2013年6月3日20时许，高栏港刑事侦查大队抓获了涉嫌贩卖毒品的董某，并将董某手机送到情报中队进行信息录入。期间，董某手机响起，对方是一名女子，说：“毛毛，你的猪肉还有多少，要不要进点？”，其答复说“要50克左右”。对方称可能没这么多，并说还是照旧价，但可以送一些麻古，对方还说：“这次也是让老板来交易，到时跟你联系”。其接完电话向领导汇报，由大队安排警力进行抓捕。当晚22时许，被告人徐明的手机拨打董某的手机，称是“娜娜”的男朋友，就是上次那个，并说“没有这么多毒品，只有40克左右”，并要求在斗门白藤湖交易。其对毒品数量表示同意，但要求在平沙镇得一超市路边交易。过了十几分钟，对方又打来电话，称他们已坐车过来平沙镇，叫其在路边等。当晚23时40分许，公安人员在上述地点抓获被告人徐明、康山夫，并搜出涉案毒品。
3.证人董某的证言。证实其很多毒品都是向一名叫“娜娜”的女子购买。2013年5月，其以每克人民币70元向“娜娜”购买50克冰毒，当时是被告人徐明跟“娜娜”一起到平沙镇交易，其将人民币3500元交给“娜娜”，“娜娜”从被告人徐明那里拿了50克冰毒给其。“娜娜”称被告人徐明是老板，并给了其被告人徐明的电话号码，让其以后买毒品联系被告人徐明。并证实，在上次交易后，其还和被告人徐明交易过一次毒品，当时其也是打电话给“娜娜”，“娜娜”说让上次的老板来交易，后来其与被告人徐明在平沙镇交易了30克毒品冰毒。
（三）书证
1.案件来源说明。证实公安机关侦查本案的经过以及抓捕被告人徐明、康山夫的情况，与证人吴某的证言基本一致。
2.搜查笔录及扣押清单。证实公安机关在抓获被告人徐明后，从其身上扣押了一个黑色纸盒，内有用透明塑料袋包装的疑似冰毒的晶状体物质7小包（重约38.7克），用透明塑料袋包装的疑似毒品麻古230粒、一根折断的过滤嘴芙蓉王香烟、一些碎的叶子状物品一小袋和手机一部。
3.辨认笔录及指认照片。证实被告人徐明辨认出被告人康山夫和董某，指认了被抓获的地点以及涉案毒品；被告人康山夫辨认出被告人徐明；黄某辨认出被告人徐明、康山夫；董某辩认出被告人徐明。
4.通话记录清单。证实公安机关通过调取被告人徐明的手机（号码为1341153339）的通话记录，显示2013年6月3日17至23时许，被告人徐明与被告人康山夫的手机（号码为159××××2662）之间通话13次；22时至24时，被告人徐明与董某的手机（号码为158××××6733）之间通话7次；21时至23时，被告人徐明与“娜娜”的手机（号码为158××××0990）之间通话5次。公安机关通过调取董某的手机（号码为158××××6733）通话记录，证实2013年6月3日，董某与娜娜21时至22时许有2次，且是“娜娜”先打电话给董某。
5.抓获经过。证实公安机关抓获二被告人的经过。
6.户籍资料证明材料及《刑事判决书》、《释放证明》及《行政处罚决定书》：证实二被告人的身份情况以及被告人康山夫的违法犯罪记录情况。
7.《情况说明》。证实公安机关暂未调取到被告人徐明、康山夫的短信内容；对查获的两个红色利是封，无法提取出指纹进行对比；由于侦查人员使用的电子秤未经测量单位检验造成误差，导致搜查笔录与鉴定意见中记载的毒品数量不一致，应当以鉴定意见为准。
（四）鉴定意见：珠公司化鉴字（2013）824号《理化检验报告书》。证实从被告人徐明身上查获的白色晶状体物质中检出甲基苯丙胺成分，净重55.49克；从查获的红色药片中检出甲基苯丙胺成分，净重共22.47克；从查获的褐色植物碎末状物质中检出大麻成份四氢大麻酚及大麻酚，净重0.99克。
（五）物证：三星牌N7108型手机一部。
针对控辩双方的意见，本院根据查明的事实以及相关法律综合评判如下：
（一）关于本案定性的问题。贩卖毒品罪是指明知是毒品而非法销售给他人的行为。要构成贩卖毒品罪，主观上必须明知是毒品，客观上实施非法贩卖毒品行为。从本案的证据来看，被告人徐明、康山夫在侦查阶段的供述虽然均有所反复，但二人的供述与证人吴某、董某的证言、通话记录清单等证据相互印证，证实“娜娜”让被告人徐明帮忙筹集毒品，被告人徐明则找到被告人康山夫帮忙找毒品，二人凑够毒品数量后一起前往平沙镇交易的事实，且被告人徐明、康山夫在侦查阶段均承认主观上明知是在实施贩卖毒品犯罪。虽然被告人徐明、康山夫在庭审时均辩解案发当天是去平沙玩，并非贩卖毒品，且携带的毒品是用于吸食，由于本案是在侦查机关监控下实施，且被告人徐明通过电话多次与公安人员协商毒品交易数量及交易地点，二被告人的辩解内容明显与事实以及证人吴某的证言、通话记录清单等证据材料相互矛盾，对其辩解意见，本院不予采纳。
（二）关于本案毒品数量的认定问题。对于从被告人徐明身上查获的230粒红色药片以及褐色植物碎末状物质，搜查笔录、现场照片、扣押清单以及鉴定意见记载的数量及重量能相互对应，即红色药片净重共22.47克、褐色植物碎末状物质净重0.99克，对此应当予以确认。但对于从被告人徐明身上查获7小包晶状体物质的重量，搜查笔录以及扣押清单记载重约38.7克，而鉴定意见则显示净重55.49克，由于上述证据存在矛盾，搜查笔录及扣押清单更能客观反映毒品扣押情况及毒品数量，应当根据有利于被告人的原则，认定上述毒品数量为38.7克。
（三）关于公安机关的侦查手段是否合法的问题。根据《刑事诉讼法》第一百五十一条的规定：“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦查。但是，不得诱使他人犯罪，不得采用可能危及公共安全或者发生重大人身危险的方法。对涉及给付违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定实施控制下支付。”首先，由于本案属于毒品犯罪案件，公安人员为了查明案件事实，决定采取隐匿侦查的方式进行侦查案件，即由侦查人员隐匿其身份进行调查取证，并对毒品交付进行监控，公安机关的侦查手段符合上述规定，且上述规定并不要求公安机关必须立案后才能采取此侦查措施。其次，本案并不存在犯意引诱。犯意引诱是指行为人原本没有实施毒品犯罪的主观故意，在特情或者公安人员的引诱下形成犯意，从而实施了毒品犯罪。本案中，证人吴某的证言与手机通话记录清单能相互印证，证实是“娜娜”先打电话到董某的手机上询问是否需要毒品，其已具有贩卖毒品的主观意图，属于持有毒品待售，故本案不存在犯意引诱的问题。辩护人认为公安机关侦查手段不合法的意见不成立，本院不予采纳。由于现有证据证实“娜娜”只持有少量毒品待售，其是在公安人员的要求下才让被告人徐明、康山夫筹集毒品，并最终实施了数量较大的毒品犯罪，因此本案存在数量引诱情形，在量刑时应当酌情从轻处罚。虽然本案中受到隐匿侦查的是“娜娜”，但“娜娜”的行为又引起被告人徐明、康山夫产生贩卖毒品的故意，并参与实施了毒品犯罪，对于被告人徐明、康山夫而言，属于间接引诱，考虑到公安人员的介入对本案的发生有直接关系，也应当对二被告人酌情从轻处罚。
（四）关于辩护人申请证人出庭作证和调取证据的问题。在本案审理过程中，辩护人向本院申请证人吴某等人出庭作证，并申请调取董某案的卷宗材料以及讯问被告人的录音录像资料，理由是为了查明侦查机关存在诱惑侦查行为。首先，证人吴某的证言以及相关书证，已明确证实公安机关采取隐匿侦查的方式对本案进行调查取证；其次，根据《刑事诉讼法》第一百二十一条的规定，对于可能判处无期徒刑、死刑或者其他重大犯罪案件，才应当对讯问过程进行录音录像，本案不属于必须录音录像的范围。故，本院依法驳回辩护人的上述申请。
（五）关于辩护人所提公安机关在收集证据及办案过程中存在的问题。1.关于公安机关是否存在伪造证据的问题。公安机关出具的《情况说明》，只是说明公安机关在2013年10月28日前无法找到董某和“娜娜”，后公安机关找到董某，并依法对董某调查取证，同时由于“娜娜”只是绰号，公安机关查找不到也属正常情况。此外，公安机关已依法向中国移动公司珠海分公司调取被告人徐明、康山夫的手机信息内容，但该公司以信息内容过大、无法调取为由，没有提供相关数据。故，本案现无证据证实公安机关存在伪造证据或者收集、调取证据手段不合法的情况。2.关于辩护人所提公安机关没有依法向被告人家属送达法律文书，经查，公安机关在对被告人徐明、康山夫采取刑事拘留、逮捕措施后，已按照《刑事诉讼法》第八十三条、第九十一条规定的时间，向二被告人的家属邮寄送达《拘留通知书》和《逮捕通知书》，辩护人的此项辩护意见不成立。3.关于见证人郑某的身份问题。现无证据反映见证人郑某是公安机关的工作人员，或者存在法律规定的其他不能担任见证人的情形，辩护人认为其不能担任见证人的意见不成立。
（六）关于本案的量刑情节。1.被告人康山夫曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，再犯毒品犯罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；2.被告人徐明、康山夫明知毒品犯罪，仍积极参与并负责筹集毒品和到现场交易，二被告人在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当对本案承担全部法律责任。但被告人徐明、康山夫是在“娜娜”的指使和安排下参与实施犯罪，二被告人的作用相对于“娜娜”轻，而被告人康山夫所作用又比被告人徐明轻，在量刑时应当有所区别；3.被告人徐明、康山夫在庭审阶段对本案的主要犯罪事实均予以否认，不具有坦白情节，辩护人认为被告人徐明认罪态度较好的意见不成立，本院不予采纳；4.本案是在侦查机关监控下实施的犯罪，涉案毒品没有流入社会，未给社会造成危害，可以酌情对二被告人从轻处罚。辩护人的此项辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人徐明、康山夫明知是毒品甲基苯丙胺而向他人非法销售，毒品数量较大，二被告人的行为均已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐明、康山夫的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。公安机关查获的三星牌N7108型手机系作案工具，应当予以没收。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十六条第一款、第四款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月3日起至2022年12月2日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、被告人康山夫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月3日起至2021年12月2日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
三、缴获含有甲基苯丙胺成份的毒品61.17克、含有大麻成份四氢大麻酚及大麻酚成份的毒品0.99克，依法予以没收；缴获作案工具三星牌N7108型手机，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈立涛
代理审判员 许 金
人民陪审员 陈颖珊
二〇一四年五月十二日
书 记 员 谢吉常
附《中华人民共和国刑法》有关条文：
第三百四十七条【贩卖毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。