天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津01民终443号
上诉人（原审被告）：新麦机械（无锡）有限公司，住所地江苏省无锡市锡山经济开发区友谊北路312号。
法定代表人：吕国宏，总经理。
委托诉讼代理人：蔡明，北京观韬（天津）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冷丽丽，北京观韬（天津）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：关自伟，男，1965年8月7日出生，回族，无职业，住天津市河东区。
委托诉讼代理人：张克骏，男，住天津市河东区，由天津市河东区唐家口街道嘉华里社区居民委员会推荐。
原审被告：新麦机械（无锡）有限公司天津分公司，住所地天津市红桥区西青道65号金兴经济联合大厦1301—1306内1303室。
负责人：谢月娥，总经理。
委托诉讼代理人：席建芳，男，该单位员工。
上诉人新麦机械（无锡）有限公司因与被上诉人关自伟、原审被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司劳动争议纠纷一案，不服天津市红桥区人民法院（2015）红民初字第7008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，上诉人新麦机械（无锡）有限公司委托诉讼代理人蔡明、被上诉人关自伟以及委托诉讼代理人张克骏、原审被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司委托诉讼代理人席建芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新麦机械（无锡）有限公司上诉请求：1、请求依法撤销天津市红桥区人民法院（2015）红民初字第7008号民事判决第一、二、四项，驳回被上诉人关自伟相应的诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、劳动合同之解除系基于被上诉人单方主张，上诉人不存在任何侵害劳动者合法权益之情形，无需支付经济补偿金。2015年7月28号被上诉人递交上诉人的《请函》之内容，被上诉人最先明确要求解除双方签订的劳动合同，而上诉人仅是对该主张予以认可。同时，上诉人亦不存在任何拖欠劳动报酬、未为劳动者缴纳社会保险等损害劳动者合法权益的情形，被上诉人主张解除劳动合同并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定。因此，一审法院判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金并无事实及法律依据；2、2014年6月17日起，被上诉人未为上诉人提供任何劳动，上诉人不需向其支付任何工资以及采暖补贴。上诉人与被上诉人于2011年4月8日签订固定期限劳动合同，该合同有效期至2014年6月30日。而被上诉人自2014年6月17日起不再向上诉人提供任何劳动，更于2014年8月12日入职广州某厨房设备公司，并由该广州某厨房设备公司为其缴纳社会保险。直至2015年7月28日，被上诉人在上诉人处一直处于缺勤状态。被上诉人不能向上诉人提供正常劳动之根本原因在于其已与其他公司建立劳动合同，从而不再具备继续向上诉人提供劳动的条件。上诉人依据生效判决在2015年7月28日与被上诉人签订无固定期限劳动合同的当日，被上诉人即书面解除该劳动合同。因此，上诉人有权拒绝向其支付2014年7月1日至2015年7月27日的工资。同时，鉴于被上诉人于2014年6月17日至2015年7月27日未实际到岗工作，而采暖补贴属于福利性质待遇，故上诉人亦有权拒绝向其支付2014年至2015年度采暖补贴。
关自伟辩称，请求二审法院依法驳回上诉人的全部上诉请求，一、二审诉讼费全部由上诉人承担。事实与理由：被上诉人于2002年10月27日入职新麦机械（无锡）有限公司天津分公司，先后四次签订劳动合同，最后一次为2011年4月1日至2014年6月30日，后新麦机械（无锡）有限公司天津分公司拒绝与被上诉人续签劳动合同，为此发生劳动争议，因此诉讼至天津市红桥区人民法院，天津市红桥区人民法院做出（2015）红民初字第138号民事判决书，判决新麦机械（无锡）有限公司天津分公司自判决生效之日起十五日内与被上诉人签订无固定期限的劳动合同，该判决已经生效，现上诉人无故解除劳动合同，应当向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。被上诉人在2014年7月1日至2015年7月27日未提供劳动是由于上诉人违法不与被上诉人签订无固定期限的劳动合同所致，上诉人应当支付相应的工资报酬。
新麦机械（无锡）有限公司天津分公司辩称，同意上诉人新麦机械（无锡）有限公司的上诉意见。
关自伟向一审法院起诉请求：1、判令被告支付2014年7月1日至2015年7月27日未签订无固定期限劳动合同二倍工资87872.66元；2、判令支付2002年10月27日至2015年7月31日工作期间被告提出解除劳动合同赔偿金167241.5元；3、判令支付2014年、2015年防暑降温费共计793.2元；4、判令支付冬季取暖补贴520元；5、判令支付未休年假工资8009.9元；6、判令支付2015年7月28日至7月31日工资共计628元；7、判令要求出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续；8、判令支付2014年年终奖金3416元。
一审法院认定事实：二被告系总公司与分公司的关系，原告2002年10月17日到被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司工作，岗位为工程人员，双方签订了书面的劳动合同，后双方分别于2005年、2008年签订了书面的劳动合同，2011年4月8日双方再次签订了固定期限书面劳动合同，合同期限自2011年4月1日至2014年6月30日，合同到期后，原告提出签订无固定期限劳动合同，被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司则表示不再续签。
原告曾以请求被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司“签订无固定期限劳动合同”为由向天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告签订无固定期限劳动合同。天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会经审理，以劳仲不字（2014）第82号不予受理案件通知书决定：对申请人要求与新麦机械（无锡）有限公司天津分公司签订无固定期限劳动合同的仲裁请求，不予受理。原告不服该裁决，诉至法院。天津市红桥区人民法院于2015年2月16日作出（2015）红民初字第138号民事判决书：“被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司于本判决生效之日起十五日内与原告签订无固定期限劳动合同。”新麦机械（无锡）有限公司天津分公司、新麦机械（无锡）有限公司不服一审判决提起上诉，天津市第一中级人民法院于2015年6月8日作出（2015）一中民四终字第0508号民事判决书：“驳回上诉，维持原判”。
2015年7月28日，被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司与原告签订无固定期限劳动合同，当日原告到公司上班。原告于2015年7月28日向被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司提交请函，要求与被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司解除无固定期限劳动合同，并提出被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司给付2014年7月1日至2015年7月27日的双倍工资补偿等要求。2015年7月31日，新麦机械（无锡）有限公司天津分公司复函，内容为：“针对你2015年7月28日向公司提出的几点要求，现公司答复如下：“公司与你之前的劳动合同早在2014年6月30日已经到期终止，后因你与公司就是否续签劳动合同产生争议提起了劳动仲裁、劳动诉讼，天津市红桥区人民法院做出了判决，公司依据生效判决也已经通知你回公司签订无固定期限劳动合同，但近日经公司调查核实，发现你早在2014年8月12日就已经入职广州某厨房设备有限公司工作，且该公司自2014年8月起就已经为你在广州缴纳社会保险，至今仍在缴纳。而根据国家劳动法规定，一个员工，是不可以和两个单位形成劳动关系，因此你根本没有权利再要求和公司签订无固定期限劳动合同，你之前一直向公司、天津市红桥区人民法院刻意隐瞒该事实，完全是为了谋取不属于自己的劳动报酬。综上，公司认为，鉴于你已经在2014年8月12日与其他公司建立劳动合同关系，所以你无权再要求和公司签订无固定期限劳动合同，公司也无需向你支付自2014年8月12日至今的工资，公司与你在2015年7月28日签订的无固定期限劳动合同无效。同时公司保留因你刻意隐瞒相关事实给公司造成损失的追偿权。如你对公司了解的上述事实还有异议，请在收到本函后的当天向公司提供相关资料说明，否则，自本函收到之日起，公司与你再无任何关系，特此函告！”原告在被告处工作至2015年7月31日。一审庭审中，原告变更第二项诉请为要求被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司支付2002年10月27日至2015年7月31日工作期间的经济补偿金。被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司亦表示不再主张与原告签订的无固定期限劳动合同无效，而是与原告解除劳动合同。由于被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司已将原告的档案和社会保险关系转到原告住所地的相关部门，因此原告在一审庭审中当庭撤销了第七项诉请。
原告关自伟曾以被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司为被申请人向天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求：1、支付2014年7月1日至2015年7月27日未签订无固定期限劳动合同二倍工资87872.66元；2、支付2002年10月27日至2015年7月31日工作期间被申请人提出解除劳动合同赔偿金167241.5元；3、支付2014年、2015年防暑降温费供给793.2元；4、支付冬季取暖补贴520元；5、未休年假工资10836.9元；6、判令支付2015年7月28日至7月31日工资共计628元；7、判令要求出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续，仲裁审理中变更赔偿金数额为167241.5元，增加请求2014年年终奖3416元。被申请人提出反申请：要求申请人支付被申请人为其支付的保险费用22949元。2015年12月17日天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会作出津红劳人仲裁字（2015）3935号仲裁裁决书，裁决如下：一、新麦机械（无锡）有限公司天津分公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付关自伟2015年7月28日至2015年7月31日期间的工资628元；二、新麦机械（无锡）有限公司天津分公司自本裁决生效之日起三日内一次性支付关自伟冬季取暖补贴335元；三、新麦机械（无锡）有限公司天津分公司自本裁决生效之日起三日内为关自伟办理退档及社会保险关系转移手续。驳回关自伟其他仲裁请求。驳回新麦机械（无锡）有限公司天津分公司的全部反诉请求。”裁决后原告不服，诉至一审法院。
一审法院认为，双方签订无固定期限劳动合同后，原告向被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司提交请函，有解除劳动合同的意思表示，被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司亦表示同意与原告解除无固定期限劳动合同，故一审法院认定双方是协商一致解除劳动合同，被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司依法应向原告支付经济补偿金。原告在被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司的工作年限为2002年10月27日至2015年7月31日；关于月工资计算标准，被告认可在职期间工资每月3416元，原告主张在职期间工资每月3412元，应予支持。按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，原告的经济补偿年限应按本法2008年1月1日施行之日起计算，本法施行前的经济补偿按照当时的有关规定执行。被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司应按照原告2014年6月30日原订合同到期终止前12个月的平均工资3412元标准，支付原告2002年10月27日至2007年12月31日（计6年）及2008年1月1日至2015年7月31日（计8年）共计14个月工资的经济补偿金47768元。对于法律规定未签订劳动合同期间二倍工资的构成，应当包括两个部分，一部分是员工的劳动报酬，另一部分为惩罚性赔偿。本案中原告在未签订劳动合同期间并未在岗工作，故对其主张被告支付2014年7月1日至2015年7月27日未签订无固定期限劳动合同二倍工资的请求，不应支持。但原告没有提供劳动是由于新麦机械（无锡）有限公司天津分公司不与原告签订无固定期限劳动合同所致，是被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司的违法行为导致原告未能工作，因此被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司应按原告的原工资标准向原告支付工资及冬季采暖补贴。考虑该期间原告未实际到岗工作，对原告主张的防暑降温费、未休年假工资及2014年年终奖金的请求，不予支持。原告要求被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司支付2015年7月28日至7月31日的工资628元，被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司同意支付，一审法院照准。审理中原告申请撤回第七项诉请，被告申请撤回反诉请求，一审法院准予。鉴于被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司是被告新麦机械（无锡）有限公司的分支结构，没有独立的财产，因此，被告新麦机械（无锡）有限公司天津分公司的民事责任应由被告新麦机械（无锡）有限公司承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七、第九十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条的规定，一审法院判决如下：一、被告新麦机械（无锡）有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告关自伟解除劳动合同经济补偿金47768元；二、被告新麦机械（无锡）有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告关自伟2014年至2015年度冬季取暖补贴520元；三、被告新麦机械（无锡）有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告关自伟2015年7月28日至7月31日工资共计628元；四、被告新麦机械（无锡）有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告关自伟2014年7月1日至2015年7月27日的工资43728元；五、驳回原告关自伟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告新麦机械（无锡）有限公司负担。
二审中，上诉人新麦机械（无锡）有限公司向本院递交一份申请书，请求二审法院调取关自伟于2014年7月1日至2015年7月1日期间入职广州某厨房设备公司以及该期间缴纳社会保险的记录。本院于2017年2月17日经向广州恒威建亿贸易有限公司进行函征，广州恒威建亿贸易有限公司于2017年2月27日向我院出具证明一份，内容为：“关自伟于2014年8月12日入职我公司，关自伟在试用期内于2014年10月11日因个人原因离职。关自伟在职期间领取了两个月的本公司试用期基本工资3100元整”。上诉人新麦机械（无锡）有限公司的质证意见为：对上述证据的真实性、关联性均予认可，但关自伟确实与广州恒威建亿贸易有限公司签订了合同，一审判决中未给予认定，属于认定事实有瑕疵。关自伟的质证意见为：广州恒威建亿贸易有限公司出具的书面证明与事实相符，当庭表示同意减除其在广州恒威建亿贸易有限公司工作期间的3100元工资收入。
二审期间，关自伟提供了天津市社会保险基金管理中心出具的保险缴费证明一份，证明关自伟缴纳社会保险截止日期为2015年9月。
另外，本院查明的其他事实与一审法院查明的案件事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是：1、新麦机械（无锡）有限公司是否应当支付关自伟解除劳动合同的经济补偿金；2、新麦机械（无锡）有限公司是否应当支付关自伟2014年7月1日至2015年7月27日期间的工资；3、新麦机械（无锡）有限公司是否应当支付关自伟2014年至2015年度冬季采暖补贴。
关于支付解除劳动合同经济补偿金的问题，本院作出的已经生效的（2015）一中民四终字第0508号民事判决，确认上诉人应当与被上诉人签订无固定期限的劳动合同。双方按照生效判决签订了无固定期限的劳动合同，后双方在往来的信函中均有解除劳动合同的意思表示，一审法院据此认定双方协商一致解除劳动合同，并判决上诉人支付被上诉人经济补偿金符合法律规定。上诉人主张是被上诉人提出的解除劳动合同的上诉理由，因证据不足，本院不予支持。
关于是否应当支付关自伟2014年7月1日至2015年7月27日期间的工资问题。被上诉人关自伟要求给付上述期间的双倍工资是源于上诉人应当自2014年7月1日起与其订立无固定期限的劳动合同，而上诉人拒绝订立而引发的争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，上诉人未与被上诉人签订无固定期限劳动合同的事实已经生效判决予以认定，理应支付二倍工资，但考虑到被上诉人关自伟未在岗工作的情节，一审法院判决上诉人给付被上诉人一倍的工资符合法律的规定，也符合公平原则，因此，上诉人要求不支付关自伟上述期间工资的上诉请求，法律依据不足，本院不予支持。
另外，关自伟在上诉人不与其签订无固定期限的劳动合同后，为了生活，入职到广州恒威建亿贸易有限公司工作了两个月，工资收入3100元，庭审中，关自伟自认愿意从上诉人应当支付的上述工资款中扣减，对此，本院予以确认。
关于是否应当支付2014年至2015年度冬季采暖补贴问题，冬季采暖补贴虽然不属于劳动报酬，但也是劳动者的福利待遇，因上诉人未与被上诉人订立无固定期限的劳动合同的原因，致使劳动者相应的福利待遇受到损失，因此，上诉人应当予以补足，故一审法院判决上诉人支付被上诉人采暖补贴520元并无不当。
综上所述，新麦机械（无锡）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。考虑到关自伟同意在新麦机械（无锡）有限公司应付工资中减除其在广州恒威建亿贸易有限公司工作期间的3100元工资收入，故本院对该部分给付款项的数额予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持天津市红桥区人民法院（2015）红民初字第7008号民事判决第一、二、三项以及诉讼费的负担部分；
二、变更天津市红桥区人民法院（2015）红民初字第7008号民事判决第四项为：新麦机械（无锡）有限公司一次性支付关自伟2014年7月1日至2015年7月27日的工资40628元；
上述给付事项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回新麦机械（无锡）有限公司的其他上诉请求。
二审案件受理费10元，由新麦机械（无锡）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王润生
代理审判员 王 越
代理审判员 张 璇
二○二○一七年三月十五日
书 记 员 王 孟
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者使用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……