广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤0404刑初223号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某1，男，汉族，1987年3月6日出生，户籍地河南省光山县，系本案受害人。
被告人符湘情，男，1987年2月26日出生，土家族，初中文化，户籍地湖南省张家界市永定区。因犯寻衅滋事罪，于2014年10月29日被本院判处有期徒刑一年二个月，2015年8月19日刑满释放。因本案于2017年6月13日被羁押并被刑事拘留，2017年6月28日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
被告人代芝略，男，1986年8月2日出生，土家族，初中文化，户籍地湖南省张家界市永定区。因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2011年6月29日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑三年，2013年9月8日刑满释放。因本案于2017年6月1日被羁押并被刑事拘留，2017年6月28日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
被告人张量量（曾用名张亮，绰号“湖北量”），男，1984年10月25日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省蕲春县。因犯开设赌场罪，于2014年3月12日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元,2014年5月27日刑满释放。因本案于2017年5月15日被羁押并被刑事拘留，2017年6月7日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
被告人符兵，男，1987年9月13日出生，土家族，初中文化，户籍地湖南省张家界市永定区。因本案于2017年5月6日被羁押并被刑事拘留，2017年6月7日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2017]229号起诉书指控被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵犯寻衅滋事罪，于2017年8月21日向本院提起公诉。在审理过程中，附带民事诉讼原告人徐某1向本院提起附带民事诉讼，请求判令四被告人赔偿各项经济损失。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派检察员孙晓红出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某1及被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，被告人符湘情和符某（另案处理）因赌场利益与徐某1之间发生矛盾。2017年4月2日15时许，被告人符湘情和符某得知徐某1在珠海市南水镇下金龙金龙昌市场，便纠集被告人代芝略、张量量、符兵等人，携带刀具和铁棍驾车来到珠海市南水镇下金龙金龙昌市场。符某和被告人张量量来到徐某1驾驶的小车前，将徐某1从车上叫下来后，先用手殴打徐某1，随后在场的被告人符湘情、代芝略、符兵等人一起上前使用携带的刀具和铁棍对徐某1进行殴打。经鉴定,徐某1所受损伤已达轻伤二级。
公诉机关认为，被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其共同行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。被告人符湘情、代芝略、张量量受通缉后自动到公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人符湘情、代芝略、张量量曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。建议判处被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵一年八个月以上二年三个月以下有期徒刑。
被告人符湘情对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为公诉机关建议的量刑过重。被告人代芝略认可其使用铁棍殴打徐某1，但辩称自己是被被告人符湘情邀约去的，系从犯，认为公诉机关建议的量刑过重。被告人张量量认可其用手殴打徐某1，但辩称其不是第一个动手的。被告人符兵供认其明知被告人符湘情等人去殴打徐某1，仍帮助将参与打斗的人用汽车载到现场，但到现场后其站在旁边，没有参与殴打。
经审理查明，被告人符湘情和符某（绰号“南瓜”，另案处理）因赌场利益与徐某1发生矛盾。2017年4月2日15时许，被告人符湘情和符某得知徐某1来到珠海市南水镇下金龙金龙昌市场，便纠集被告人代芝略、张量量等近十人准备到下金龙金龙昌市场殴打徐某1，还邀约被告人符兵驾车将部分参与打斗人员带至案发现场。上述人员携带刀具和铁棍来到珠海市南水镇下金龙金龙昌市场，符某和被告人张量量来到徐某1驾驶的小车前，将徐某1从车上叫下来后，被告人张量量先用手打了徐某1，被告人符湘情、代芝略等人随后一起上前殴打徐某1，其中，被告人符湘情持刀，被告人代芝略持伸缩棍，被告人符兵没有参与殴打。经医院诊断，徐某1身体多处被刀砍伤，创伤性失血性休克，双侧肩胛骨开放性骨折，左三角肌、背阔肌部分断裂，右冈下肌断裂，头部外伤，全身多处软组织损伤；经鉴定,所受损伤为轻伤二级。
另查明，案发当日，被害人徐某1报案，被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵被上网追逃。2017年5月6日，被告人符兵自动到张家界市大坪派出所投案，被告人张量量、代芝略、符湘情分别于2017年5月15日、6月1日、6月13日自动到珠海市南水派出所投案。
再查明，被告人符湘情因犯盗窃罪，于2007年11月23日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2008年7月8日刑满释放；因犯寻衅滋事罪，于2014年10月29日被判处有期徒刑一年二个月，2015年8月19日刑满释放。被告人代芝略因为赌博提供条件，于2009年1月22日被行政拘留十五日并处罚款人民币五百元；因犯抢劫罪，于2005年3月23日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元，2008年1月23日刑满释放；因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2011年6月29日被判处有期徒刑三年，2013年9月8日刑满释放。被告人张量量因犯开设赌场罪，于2014年3月12日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元,2014年5月27日刑满释放。
上述事实，有以下证据予以证实：1.被害人徐某1的陈述；2.被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵的供述和辩解；3.证人赵某、徐某2、何某的证言；4.辨认笔录和照片；5.现场勘验检查笔录、现场照片；6.《法医学人体损伤程度鉴定书》；7.到案情况说明；8.病历资料；9.手机开户资料及通话记录；10.上网追逃人员登记表；11.户籍材料；12.《刑事判决书》《释放证明书》《公安行政处罚决定书》；13.视听资料。
附带民事诉讼原告人徐某1诉称，其因本案所受损伤住院治疗9天，要求四被告人支付医疗费人民币46,838.33元（以下所涉币种均为人民币）、误工费1.1万元、营养费3万元、护理人员人工费7000元，以上共计94,838.33元。在庭审中，附带民事诉讼原告人徐某1当庭放弃误工费和护理人员人工费两项诉讼请求。附带民事诉讼原告人徐某1当庭出示出院记录、影像检查报告单、出院病人费用明细清单、出院记录、疾病证明书、收费票据等证据用于证实其受伤住院及花费医疗费的事实。
被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵对附带民事诉讼原告人徐某1的诉讼请求和提交的证据均无异议。
经审理查明，附带民事诉讼原告人徐某1因被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵等人的犯罪行为致身体受伤，于2017年4月2日住院手术治疗，2017年4月11日出院，医嘱建议定期复查，以了解骨折愈合情况和排除钢板、螺钉等内固定物松动，共花费医疗费46,838.33元。
本院认为，被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已触犯我国刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控四被告人的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。
被告人张量量提出其不是第一个动手打徐某1，经查，被害人徐某1、被告人符湘情以及证人证言都证实，被告人张量量先寻衅动手打了徐某1，且该辩解对其定罪量刑并无影响，对其辩解不予采纳。
被告人符兵辩称其没有殴打被害人，经查，证人赵某证实被告人符兵持砍刀砍了被害人的头背部，证人徐某2证实被告人符兵持一把短的砍刀伤害被害人，证人何某证实被告人符兵持一把长约80厘米的弯刀砍到被害人，同时证实被告人符兵的“老表”用伸缩棍殴打被害人；而被害人徐某1也无法确认被告人符兵是否参与对其殴打；被告人张量量在侦查阶段供述被告人符兵参与了殴打，但持刀还是持棍其不能确定，而在庭审中，却称无法确认被告人符兵是否参与殴打；被告人符湘情、代芝略在侦查阶段和庭审中都称被告人符兵没有参与殴打；证人何某证实被告人符兵持刀殴打被害人，被告人符兵的“老表”用伸缩棍殴打被害人，而本案中用伸缩棍殴打被害人是被告人代芝略，被告人符湘情有供认被告人代芝略是其“老表”，如果证人何某此处证实的用伸缩棍殴打被害人的“老表”是被告人代之略，则证人何某证实的持刀殴打被害人的有可能是被告人符湘情，不是被告人符兵。故就被告人符兵是否参与殴打这一事实，证据互相矛盾，该事实无法查清，按照事实不清有利于被告人的原则，认定被告人符兵未参与殴打，对其辩解予以采纳。
关于各被告人的犯罪地位。被告人符湘情纠集人员并持械对被害人实施殴打，被告人代芝略同样持械殴打被害人，被告人张量量首先寻衅并用手打被害人，均系在犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照所参与的全部犯罪处罚，对被告人代芝略提出的系从犯的辩护意见不予采纳。被告人符湘情、代芝略、张量量虽均系主犯，但被告人符湘情纠集他人并有持械殴打行为，被告人代之略有持械殴打行为，现有证据不能认定被告人张量量有持械殴打行为，上述情节在量刑时均应有所体现。被告人符兵在共同犯罪中仅将同案人载到现场，在犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。
被告人符湘情、代芝略、张量量曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵被公安机关上网追逃后自动到公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。结合本案的犯罪情节，公诉机关的量刑建议过重，本院不予采纳，对被告人符湘情、代芝略提出的量刑过重的辩护意见予以采纳。
附带民事诉讼原告人徐某1因四被告人的犯罪行为致其身体受伤并遭受经济损失，四被告人应予赔偿。就具体赔偿项目和数额，本院认定如下：1.关于医疗费46,838.33元有费用明细清单证实，本院予以支持；2.关于营养费3万元，虽无票据证实，但附带民事诉讼原告人徐某1身体多处受伤，确需增加营养，且四被告人对该项诉讼请求无异议，本院予以支持。综上，赔偿数额为76,838.33元。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第四项、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人符湘情犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月13日起至2018年9月12日止。）
二、被告人代芝略犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月1日起至2018年7月31日止。）
三、被告人张量量犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月15日起至2018年5月14日止。）
四、被告人符兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月6日起至2017年12月5日止。）
五、被告人符湘情、代芝略、张量量、符兵于判决生效后七日内连带赔偿附带民事诉讼原告人徐某1经济损失人民币七万六千八百三十八元三角三分（76,838.33元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹文艳
人民陪审员 张水金
人民陪审员 陈颖珊
二〇一七年十一月六日
书 记 员 曹大起
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条【寻衅滋事罪】有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人死亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款的限制。