广东省清远市清城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1802民初3350号
原告：梁燕，女，汉族，1975年7月6日出生，户籍广东省清远市清城区，现住广东省清远市清城区，
委托代理人：叶俊宇，广东明典律师事务所律师。
委托代理人：赵子恒，广东明典律师事务所律师。
被告：广东南方日报经营有限公司清远分公司，住所地广东省清远市新城北江二路三号江湾大厦201房自编1号，统一社会信用代码：9144180257242268XH。
法定代表人：傅国洪，总经理。
委托代理人：黄春洁，广东南日律师事务所律师。
被告：南方报业传媒集团清远办事处，住所地广东省清远市新城北江二路三号江湾大厦3楼。
负责人：翟永鸣。
委托代理人：吴珏瑶，广东南日律师事务所律师。
原告梁燕诉被告广东南方日报经营有限公司清远分公司（以下简称清远分公司）、南方报业传媒集团清远办事处（以下简称清远办事处）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁燕的委托代理人叶俊宇，被告广东南方日报经营有限公司清远分公司的委托代理人黄春洁、被告南方报业传媒集团清远办事处的委托代理人吴珏瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院撤销清劳人仲案字[2017]2号仲裁裁决书。2、判决两被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金239954元(月平均工资10907元×11个月×2倍)。3、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告于2006年9月正式入职到被告清远办事处工作，入职后听从被告清远办事处的安排到南方日报报业集团清新发行站（以下简称“清新发行站”）担任财务总管。任职期间的工资有时由招录单位即被告清远办事处发放，有时是清新发行站发放并由清新发行站代扣代缴社保费用。2010年1月，被告清远办事处与深圳市山胜实业有限公司及其他股东共同设立了清远市山胜电子科技有限公司（以下简称“清远山胜公司”），该公司章程第三十八条第四款明确约定：“公司会计一职由南方日报清远办事处指派人员出任”。因此，原告于2010年1月1日遵循被告清远办事处的安排来到清远市山胜电子科技有限公司担任会计一职。任职期间，原告的工资虽然是以清远山胜公司的名义发放，但原告的劳动关系并没有发生变更，没有办理任何离职或入职手续，并且从2010年1月至2010年7月在山胜公司任职的七个月的社保费用仍然由被告清远办事处代扣代缴。2013年3月，基于原告杰出的工作能力，被告清远办事处将原告调回本部工作，并让原告担任被告清远办事处的行政部主任兼南方日报清远市发行站常务副站长。从2013年3月至2017年3月，原告一直在被告清远办事处本部就职，由于被告清远办事处只是一个特别设立的派出机构，无法人资格，因此从2013年3月开始至2017年3月原告离职前的社保费用都是以其关联的有法人资格的被告清远分公司的名义代扣代缴。虽然原告从2006年9月开始就入职被告清远办事处工作，但双方一直没有签订书面劳动合同，任职期间更是不断被被告清远办事处指派到其他单位工作，直到2016年1月1日，被告清远办事处才与原告补签书面劳动合同，合同期限从2016年1月1日起至2018年12月31日止。
2017年3月13日，被告清远分公司向原告发出一份《通知》，决定于2017年3月31日解除与原告的劳动关系。在《通知》发出之前，原告一直敬业工作，工作上无任何差错与疏漏，更没任何违反公司规章制度的行为，因此两被告无故解除与原告的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，应当依照该规定向原告支付赔偿金。原告离职前12个月平均工资为每月10907元[工资96380元（2016.30-2017.20）+15000元（年终奖）+3500元（加班费）+16000元（劳务收入）]，原告在两被告处工作的时间是10年零7个月，因此两被告支付的赔偿金为10907元×11个月×2倍=239954元。原告从2006年9月起就已经入职被告清远办事处工作，到2017年3月被解除劳动关系时，原告已经在被告清远办事处处工作了10年零7个月，期间没有办理任何离职手续，更没与其他公司签订劳动合同，原告只是遵循被告清远办事处的安排到其关联机构或关联公司工作，因此仲裁委认定原告在被告清远办事处工作时间为2013年3月至2017年3月，明显认定事实错误，依法应予以纠正。
另外，被告清远分公司提交的工资表没有将加班费、劳务费、组稿费、发行奖金一并列入表中，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，以及《广东省工资支付条例》第五十四条规定：“工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等”。因此，原告的月平均工资除了正常工资外，还应包括加班费、劳务费、组稿费、发行奖金等，所以仲裁委按照被告清远分公司提交的工资表来认定原告离职前的月平均工资是错误的，请法院予以纠正。综上所述，原告认为清远市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的清劳人仲案字[2017]2号仲裁裁决书认定事实不清，损害了原告的合法权益。据此，原告依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等相关法律之规定特向法院提起诉讼，望法院支持原告的诉讼请求，以维护劳动者的合法权益。
被告清远分公司辩称：一、仲裁委认定事实清楚，适用法律正确。我司认为清远市劳动人事争议仲裁委员会作出的清劳人仲案字[2017]2号仲裁裁决书，认定事实清楚，适用法律正确，我司愿按仲裁裁决执行。二、原告离职前12个月的平均工资为9474.17元。（一）关于平均工资。原告于2017年4月1日正式没有到我司处上班，我司支付原告工资只2017年3月31日，因此，原告离职前12个月，应为2016年4月至2017年3月。按照我司所提供的《工资表》中的“应发合计”及《2016年年终奖发放表》计算，原告离职前12个月的平均工资为9474.17元。其中，按照《工资表》的各工资项，“应发合计”已包含了过节费、加班费等相关费用。（二）关于组稿费及劳务费。原告在我司处工作的岗位为行政人员，而组稿费和劳务费属于采编、经营人员的工资项，因此，原告不应有组稿费及劳务费的发放。原告提供银行流水证明有组稿费和劳务费的发放，但：1、根据原告银行流水的显示，组稿费的发放时间2016年3月25日，亦即，该组稿费应是在2016年2月或3月产生的，而计算离职前12个月平均工资的时间段为2016年4月至2017年3月，因此，即使该笔组稿费存在，也不应计算在离职前12个月工资的范围内。2、根据原告银行流水的显示，劳务费共有三笔，分别为2016年6月21日282.24元发放单位为我司、2016年9月13日1785.97元发放单位为南*站、2017年1月17日3575.43元发放单位为南*站。南*站并非我司，也无法看出其与我司存在任何关系，因此，原告于2016年9月13日、2017年1月17日收到的两笔劳务费与我司无关。即使法院最后认为劳务费应列为工资项，也只应把2016年6月21日282.24元的劳务费计算在内。三、原告在清远山胜公司工作的工龄不应计算在内。（一）按照原告提交的《个人参加社会保险证明表》2010年8月至2013年2月期间，由清远山胜公司负责为原告参保，由此可以证明用工单位为清远山胜公司，并非我司。（二）我司未参与设立清远山胜公司，也未对其进行投资，清远山胜公司与我司是完全独立的法律主体，没有法律上的任何关系，原告要求我司确认其在清远山胜公司的工龄没有任何的法律依据。（三）我司的成立时间为2011年4月8日，而原告入职清远山胜公司的时间为2010年8月，早于我司的成立时间，亦即，原告入职清远山胜公司时，我司还不存在。如果让我司承认原告在清远山胜公司工龄，则与事实和法律相违背，对我司非常不公平。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院驳回原告的全部诉讼请求，以维护我司的合法权益。
被告清远办事处辩称：一、我方确认清远市劳动人事争议仲裁委员会作出的清劳人仲案字[2017]2号仲裁裁决，清远办事处是没有法律主体资格，清远办事处只是南方日报集团下设的虚拟机构，是南方报业在清远市对外的虚拟平台，因此清远办事处不是原告事实上的用工主体，与原告建立关系是被告清远分公司。二、根据国家信息信用系统清远山胜公司股东登记情况可以看到，清远办事处并不是清远山胜公司的股东，清远办事处与清远山胜公司没有任可关系。三、清新发行站不是清远办事处的下属机构，清新发行站是南方报业传媒集团下属发行的机构，原告在清新发行站工作期间的工资有发行站发放，社保也是有发行站缴纳，与清远办事处没有关系。基于上述三点，清远办事处不是事实的主体资格，不是用工单位。
经审理查明，原告的《个人参加社会保险证明表》显示，2007年4月至2010年7月由南方日报报业集团清新发行站为其缴交社会保险费；2010年7月至2013年2月由清远山胜公司为其缴交社会保险费；2013年3月至2017年3月由被告清远分公司为其缴交社会保险费。2013年3月原告入职被告清远分公司处工作职务为行政部人员，在职期间双方未订立劳动合同。
另查，2006年8月11日，南方日报至函清远市委及清远市人民政府，申请设立南方日报驻清远办事处。2006年8月31日，清远市人民政府同意设立南方日报社清远办事处。
2009年9月30日，被告清远办事处（甲方）与深圳市山胜实业有限公司（乙方）合同成立清远市山胜电子科技有限公司（以下简称清远山胜公司），并签订《合作协议书》，约定甲方占10%股份，乙方占90%股份。后双方又于2009年12月5日制订《清远市山胜电子科技有限公司该公司章程》，根据《章程》第三十八条第四款明确约定：“公司会计一职由南方日报清远办事处指派人员出任”。原告主张于2010年1月1日遵循被告清远办事处的安排到清远山胜公司担任会计一职。
2010年1月4日，被告清远办事处以没有法人资格，而无法办理营业执照等手续为由，发函请求南方报业传媒集团实业总公司推荐本集团一家公司（广东省南方新发展顾问有限公司）与深圳市山胜实业有限公司另签订相关合同、章程等，作为清远山胜公司挂名股东。2010年1月18日，被告清远办事处向广东省南方新发展顾问有限公司请求划拨合作清远山胜公司所得利盈的运营资金。清远市清城区工商行政管理局出具的《企业机读档案登记资料》显示，清远市山胜电子科技有限公司于2010年6月29日成立，法定代表人为张革私；广东省南方新发展顾问有限公司为股东之一，占公司股份10%。
2014年3月4日，南方报业传媒集团实业总公司向被告清远办事处发函，要求抓紧落实广东省南方新发展顾问有限公司退出清远山胜公司的工作。
2015年1月1日，被告清远办事处任命原告为行政部主任兼南方日报清远市发行站常务副站长。
2016年1月1日，被告清远办事处与原告签订《广东省劳动合同》，期限2016年1月1日至2018年12月31日。
清远市清城区工商行政管理局登记的《营业执照》显示，清远分公司于2011年4月8日成立，负责人为傅国洪。被告清远办事处没有任何登记记录，其委托代理人称南方日报报业集团清新发行站为南方日报报业集团发行系统的下属机构。
原告与被告清远分公司解除劳动关系之前12个月的工资为：2016年4月份工资8400元、5月份工资8400元、6月份工资7900元、7月份工资7910元、8月份工资8410元、9月份工资8410元、10月份工资7910元、11月份工资7910元、12月份工资8710元、2017年1月份工资8910元、2月份工资7910元、3月份工资7910元，2016年年终奖佥15000元，以上共113690元。
另根据原告所提供工资银行流水显示，被告清远分公司向原告发放有：2016年3月25日组稿费2803.20元；2016年6月8日加班费500元；2016年6月21日劳务费282.24元；2016年12月30日加班费500元；2017年1月20日加班费1000元。在被告清远分公司所提供的《工资表》中，并没有显示有加班费发放的情况。
2017年3月13日，清远分公司书面通知原告，以公司人员冗余、减员增效为由，决定与原告于2017年3月31日解除劳动关系。原告于2017年4月1日起没有回被告清远分公司处上班。
原告与被告清远办事处因劳动问题而发生争议，原告向清远市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：违规辞退员工赔偿金239954元。2017年6月14日，清远市劳动人事争议仲裁委员会作出清劳人仲案字[2017]2号裁决：被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金85267.53元。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。
本院认为：本案是劳动合同纠纷。当事人在期限内对劳动仲裁裁决不服而提起诉讼，该裁决不发生法律效力。本院根据案件的事实重新进行处理。
被告清远办事处与清远山胜公司是否存在关联性问题。从原告所提供清远山胜公司成立的批复、协议及章程中，清远山胜公司是由被告清远办事处与深圳山胜公司合作而成立，只是由于被告清远办事处没有法人资格，而无法办理营业执照等手续，而通过请求其上级部门指定广东省南方新发展顾问有限公司作为清远山胜公司挂名股东之一，而被告清远办事处为实际股东。
至于山胜公司成立后，原告主张由被告清远办事处派往该公司任会计一职，被告清远办事处对原告在清远山胜公司所任职务并无提出异议。而按清远山胜公司章程中，与被告清远办事处派一名人员出任会计相吻合，且被告清远办事处因不具备法人资格，而不能为原告购买社保，由清远山胜公司购买也符合常理，故对原告主张由被告清远办事处派往该公司任会计一职之说，本院予以采信。
原告在南方日报报业集团清远发行站工作的期间应否计算工龄问题。由于无证据证明被告清远办事处与南方日报报业集团清远发行站存在关联性，故不应计入原告在被告清远办事处工作期间的工龄中。
对于原告在清远山胜公司期间工龄问题。如上所查明事实，原告是由被告清远办事处派往该公司，故此段时间至解除劳动合同应计算连续工龄（即2010.7至2017.3，共6年7个月）。对原告赔偿的承担问题。被告清远分公司主张与原告为具有劳动关系，原被告对此均无异议，而期间被告清远办事处尚任命原告的职务及签订劳动合同，两被告也无提供其之间的关系，由于被告清远办事处不具备承担赔偿责任民事主体资格，故原告的赔偿应由被告清远分公司承担。
原告的月平均工资的认定问题。根据《广东省工资支付条例》第五十四条规定，原告所得的加班费、组稿费、劳务费也属于工资范围。原告在与被告解除劳动合同前12个月的加班费2000元、劳务费282.24元，其平均工资应为9664.35元（113690元+2000元+282.24元/12个月）。至于组稿费2803.20元，不在离职前12个月工资范围内，故不列入工资总额中。
关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金11个月共239954元的诉讼请求，由于被告清远分公司未能提供证据证明公司经营出现问题，需要裁减人员的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，被告以此为由与原告解除劳动关系的事实依据不足，因此原告请求被告支付经济赔偿金依据充分，本院予以支持；被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金为125636.55元（9664.35元×6.5个月×2倍）。
为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《广东省工资支付条例》第十三条、第五十四条的规定，判决如下：
一、被告广东南方日报经营有限公司清远分公司于本判决生效之日起五日内，向原告梁燕支付经济赔偿金125636.55元；
二、驳回原告梁燕的其他诉讼请求。
本案受理费5元，由被告广东南方日报经营有限公司清远分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 郭少文
二〇一七年九月二十四日
书记员 黄建桦
附相关法律法规：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《广东省工资支付条例》
第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。
《广东省工资支付条例》
第五十四条本条例中下列用语的含义是：
（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。
（二）正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1.延长工作时间工资；2.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3.法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。
（三）最低工资，是指按照前项规定劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的最低劳动报酬。
（四）拖欠工资，是指用人单位无法定理由逾期未支付或者未足额支付劳动者应得工资的行为。
（五）克扣工资，是指用人单位无法定理由扣减劳动者应得工资的行为。
（六）民办非企业单位，是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。