四川省乐山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乐刑终字第171号
抗诉机关乐山市市中区人民检察院。
原审被告人胡华锋，农民。1993年因犯盗窃罪被乐山市市中区人民法院判处有期徒刑三年六个月，1996年因犯盗窃罪被成都市龙泉驿区人民法院判处有期徒刑三年，2001年因犯盗窃罪被乐山市市中区人民法院判处有期徒刑二年，2004年因犯抢劫罪被乐山市五通桥区人民法院判处有期徒刑十一年，2010年12月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月21日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
原审被告人朱玉龙，居民。2006年因犯故意伤害罪被乐山市五通桥区人民法院判处有期徒刑三年；2011年因犯盗窃罪被乐山市五通桥区人民法院判处有期徒刑八个月，2011年11月8日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月17日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
乐山市市中区人民法院审理乐山市市中区人民检察院指控原审被告人胡华锋犯盗窃罪、容留他人吸毒罪、朱玉龙犯盗窃罪一案，于2015年9月15日作出（2015）乐中刑初字第181号刑事判决。原公诉机关乐山市市中区人民检察院不服，提出抗诉。本院于2015年10月16日受理后依法组成合议庭，于2015年10月19日通知四川省乐山市人民检察院阅卷，于2015年11月5日公开开庭审理了本案，四川省乐山市人民检察院指派代理检察员陈舒出庭支持抗诉，原审被告人胡华锋、朱玉龙到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原判认定：
（一）盗窃罪
1.2015年3月24日4时许，被告人胡华锋、朱玉龙以及绰号为“尼姑儿”的男子（身份不详，在逃）窜至乐山市市中区兑阳湾街四海超市后，由“尼姑儿”将超市橱窗玻璃敲碎。三人在超市周围观察约20分钟后发现无异常，遂由“尼姑儿”、朱玉龙在超市周围望风，胡华锋从玻璃洞钻入超市盗窃香烟。在窃得一条硬玉溪香烟和四包黄鹤楼香烟后，胡华锋等三人在超市周围将香烟瓜分后逃逸。经鉴定，被盗一条硬玉溪香烟和四包黄鹤楼香烟价值人民币242元。
2.2015年3月26日，被告人胡华锋伙同被告人朱玉龙经事先踩点后于凌晨4时许打车至乐山市五通桥区人和宾馆旁的逸品商行附近，由胡华锋用事先准备好的榔头将逸品商行的玻璃橱窗敲碎。二被告人在商行周围观察约20分后发现无异常，遂由胡华锋钻入商行内盗窃，朱玉龙负责望风与接应。二被告人在盗窃和谐玉溪香烟、玉溪香烟、中华香烟、紫云香烟、骄子香烟、黄鹤楼香烟共计50余条后逃回胡华锋位于乐山市市中区箱箱街的出租房。当日，二被告人销赃得款8000余元后予以瓜分。
3.2015年4月5日凌晨1时许，被告人胡华锋伙同被告人朱玉龙窜至乐山市市中区海棠路电力局旁三八商场，用事先准备好的剪刀将超市电线剪断，再由朱玉龙将在电力局公厕找来的挡板放置于超市玻璃窗前，随后胡华锋用事先准备好的榔头将放置挡板处的玻璃敲碎，二被告人遂进入超市实施盗窃。二被告人在盗窃香烟96.4条和白酒2瓶后逃离现场。当日，二被告人销赃得款12000余元后予以平分。经鉴定，被盗香烟和白酒价值人民币26386．9元。
4.2015年4月9日4时许，被告人胡华锋邀约被告人朱玉龙对乐山市市中区海棠路对面中百超市实施盗窃，二被告人窜至乐山市市中区海棠路学府花园对面中百超市附近，由胡华锋将寻找到的一西瓜图案挡板放置于中百超市玻璃橱窗前，再由胡华锋用事先准备好的榔头将挡板后玻璃敲碎，因报警器突然响起，二被告人立即逃离现场。
5.2015年4月17日1时许，被告人胡华锋伙同被告人朱玉龙窜至乐山市市中区里仁街三八商场附近。二被告人将在云顶歌城附近找到的木梯放置在超市背后的墙壁上，并用事先准备好的剪刀将超市电线剪断后，二被告人先后爬上木梯通过窗户进入三八商场内实施盗窃。二被告人在盗窃6瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒后逃离现场。经鉴定，被盗6瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒价值人民币2048元。
另查明，2015年4月17日12时许，公安人员在乐山市市中区叮咚街140号烟酒门市将正在销赃的被告人朱玉龙抓获。同月20日17时许，公安人员在乐山市市中区箱箱街49号1幢6单元2楼4号的出租房内将被告人胡华锋抓获，同时在该出租房内发现并扣押4瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒、1柄木工斧、1个圆头锤。目前，公安机关已将上述扣押白酒返还给被害单位三八商场。
（二）容留他人吸毒罪
2015年4月17日凌晨，被告人胡华锋容留被告人朱玉龙在其位于乐山市市中区箱箱街49号1幢6单元2楼4号的出租房内与其一起吸食冰毒。同月20日14时许，胡华锋又容留巫某在上述出租房内与其一起吸食冰毒。
原判认为：被告人胡华锋、朱玉龙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，构成盗窃罪；被告人胡华锋明知他人吸食毒品，而多次为他人提供了便利的吸食毒品场所，其行为构成容留他人吸毒罪。因二被告人均有盗窃的犯罪前科，且二被告人盗窃的物品价值达到28676.9元，超过了四川省关于盗窃罪数额巨大标准50000元的50%，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项的规定，二被告人盗窃所得应属于数额巨大。被告人胡华锋犯有数罪，应当数罪并罚。被告人胡华锋在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡华锋归案后直至庭审，能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白；被告人朱玉龙当庭自愿认罪，可以从轻处罚。在起诉书指控的第四起盗窃犯罪中，被告人胡华锋、朱玉龙已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。部分被盗物品被追回并发还被害单位，在量刑时应予考虑。被告人胡华锋、朱玉龙的犯罪所得，应当责令其向被害单位退赔。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度以及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第三百五十四条、第六十九条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人胡华锋犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人朱玉龙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元。三、责令被告人胡华锋、朱玉龙向被害单位兑阳湾街四海超市退赔经济损失人民币242元、向被害单位三八商场海棠路店退赔经济损失人民币26386.9元、向被害单位三八商场里仁街店退赔经济损失人民币640元。
抗诉机关抗诉提出原判认定事实、适用法律确有错误，致量刑不当。理由是：1.原判认定了公诉机关指控的第二笔盗窃事实中“二被告人销赃获款8000余元后予以瓜分”，但在计算本案盗窃金额时，未采信第二笔盗窃事实中的鉴定金额，也未将销赃金额计算入盗窃金额，属认定事实错误；2.原判未依法认定朱玉龙系累犯，属适用法律错误；3.原判将本案第四笔盗窃事实认定为未遂，系法律适用错误；4.原判认定适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定，系适用法律错误。四川省乐山市人民检察院支持抗诉书第三项以外的抗诉意见，认为原判认定二原审被告人第四笔盗窃属盗窃未遂正确，建议二审纠正原判认定事实和适用法律错误之处。
原审被告人胡华锋、朱玉龙未提出辩解意见。
经二审审理查明：
一、盗窃
1.2015年3月24日4时许，原审被告人胡华锋、朱玉龙伙同绰号为“尼姑儿”的男子（身份不详，在逃）在乐山市市中区兑阳湾街四海超市前，先由“尼姑儿”将超市橱窗玻璃敲碎后，三人经观察无异常，遂由“尼姑儿”、朱玉龙在超市周围望风，胡华锋从被敲碎的玻璃洞钻入超市盗得一条硬玉溪香烟和四包黄鹤楼香烟后，胡华锋等三人在超市周围予以分赃。经鉴定，被盗财物价值人民币242元。
2.2015年3月26日，原审被告人胡华锋伙同原审被告人朱玉龙于凌晨4时许在乐山市五通桥区仁和宾馆旁的逸品商行门前，由胡华锋用事先准备好的榔头将逸品商行的玻璃橱窗敲碎并经二原审被告人在商行周围观察发现无异常后，由胡华锋钻入商行内盗窃，朱玉龙负责望风与接应。二人在盗窃和谐玉溪、中华烟等共计50余条烟草制品后于同日将盗窃所得财物销赃获款8000余元后予以瓜分。
3.2015年4月5日凌晨1时许，胡华锋伙同朱玉龙至乐山市市中区海棠路电力局旁三八商场，由朱玉龙将从他处找来的挡板放置于商场玻璃窗前，胡华锋用事先准备好的榔头将放置挡板处的玻璃敲碎，二人钻入超市实施盗窃，窃得黄鹤楼、中华等香烟96.4条和五粮液白酒2瓶后于同日销赃得款12000余元后予以平分。经鉴定，被盗香烟和白酒价值人民币26386.9元。
4.2015年4月9日4时许，胡华锋邀约朱玉龙至乐山市市中区海棠路学府花园对面中百超市，由胡华锋将寻找到的一西瓜图案挡板放置于中百超市玻璃橱窗前，并用事先准备好的榔头将挡板后的玻璃敲碎，二人欲进入超市盗窃时，因报警器突然响起，二人遂逃离现场。
5.2015年4月17日1时许，胡华锋伙同朱玉龙至乐山市市中区里仁街三八商场实施盗窃附近。二人用事先准备好的剪刀将超市电线剪断后，将木梯放置在商场背后的墙壁上，通过木梯爬进超市窗户进入商场内，盗窃6瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒后逃离现场。经鉴定，被盗6瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒价值人民币2048元。
另查明，2015年4月17日12时许，公安人员在乐山市市中区叮咚街140号烟酒门市将正在销赃的朱玉龙抓获，同时在乐山市市中区箱箱街49号1幢6单元2楼4号胡华锋所租出租房内查获并扣押4瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒、1柄木工斧、1个圆头锤。同月20日17时许，公安人员在该出租房内将胡华锋抓获。扣押白酒已发还给被害单位。
上述事实，有经过一二审庭审示证、质证并采信的下列证据证实：
1.报警记录、受案登记表、立案决定书证实，本案的报案、立案、受案情况。
2.拘留证、逮捕证证实，原审被告人胡华锋、朱玉龙被刑事拘留和逮捕的时间。
3.移送案件通知书、移交清单证实，逸品商行被盗案由乐山市五通桥区公安局于2015年4月20日移交给乐山市公安局市中区分局管辖。
4.《抓获经过》证实，侦查机关2015年4月17日12时许在乐山市市中区叮咚街140号烟酒门市将正在销赃的朱玉龙抓获，于2015年4月20日在乐山市市中区箱箱街胡华锋的出租房将胡华锋抓获。
5.被害人提交的被盗物品清单、进货单，烟草公司销售单据、入库单、配送单、收货确认单、出库单，证实被盗财物情况。
6.户籍信息证实，胡华锋、朱玉龙个人基本情况。
7.乐山市五通桥区人民法院刑事判决书、乐山市市中区人民法院刑事判决书、释放证明证实，胡华锋、朱玉龙的前科情况以及刑满释放时间。
8.搜查证、搜查笔录、扣押清单及发还清单证实，公安民警在胡华锋位于乐山市市中区箱箱街49号1幢6单元2楼4号的出租房进行搜查时，发现并扣押4瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒、1柄木工斧、1个圆头锤，并将上述扣押白酒发还给被害单位三八商场。
9.被害人杨某（逸品商行经营者）陈述证实，2015年3月26日早上7时，被告知说逸品商行的玻璃窗有一个洞，杨某赶到后打电话报警，经清点发现被盗物品有50余条香烟及两盒泸州福礼酒等，共计价值为21047元。
10.证人沙某（乐山市市中区海棠路88号三八超市黄家山店店长）证言证实，2015年4月5日早上7点过，接到电话称店子门口右侧玻璃门被打坏，赶到海棠路门口，看到店门口右侧玻璃门被打坏。进去后经清点，发现有价值26386.9元物品被盗，有盖红天之娇子20包，黄鹤楼鸿运香烟、2瓶五粮液等物。
11.证人胡某（乐山市市中区里仁街三八超市店长助理）证言证实，2015年4月17日早上去开门时，里仁街的三八超市大门是完好的，超市后面的一个窗子被人撬坏了，小偷应该是从超市后面的那个被撬坏的窗子翻进的，窗子外面还搭了一个梯子，店内的报警器的电线被人扯断了，被盗物品还在清点，大约价值四、五千元。
12.证人谢某（三八商场里仁街店长）证言证实，2015年4月17日店内被盗后经过清点，发现被盗物品有：53度茅台迎宾酒一瓶，成本价108元；52度万事如意珍藏浓香白酒6瓶，成本总价1920元；52度泸州窖酒1瓶，成本价66元，以及45度清纯浓香型白酒、软云香烟等物，被盗物品总价值为3179元。
13.证人罗某证言证实，2015年3月24日凌晨4时55分左右，听到玻璃破碎的声音，在乐山市市中区兑阳湾街2楼自家阳台上看到对面四海超市门口有一名戴浅色鸭舌帽男子下了超市门前的梯步往左走，隔了20分钟左右又听到啪的玻璃破碎声，看到那名戴帽子的男子站超市右手边的柱子前，一名男子在超市左手边的柱子前，而一名男子正往超市被敲碎的玻璃洞里钻，罗某就打电话报警。
14.证人白某证言证实，2015年4月5日早上7点左右到乐山市市中区海棠路公厕上班时，发现板凳上面的屏风不见了，走到电业局旁边三八商场，看到屏风倒在超市大门右边的梯步上，梯子上有碎玻璃，商场玻璃被打了一个洞，之后就打110报了警。
15.证人王某证言证实，2015年4月17日10点30分左右，有一名穿短袖T桖的男子提了一瓶用红布包着的五粮液万事如意酒到其店子上询问收购价，王某告知其不收这个酒。这时警察来了，并把那瓶万事如意白酒也拿走了。
16.证人唐某（乐山市市中区兑阳湾四海超市的店长）证言证实，2015年3月24日早上6时许接到派出所电话称超市被盗，6时30分赶到超市，看到超市左侧玻璃门被砸了一个一米左右的洞。通过监控看到5时37分进来一个戴帽子的年轻人，手上还戴了手套，听报警人称是三个人偷的，进来一个，还有两个在外面望风。经清点发现被盗黄鹤楼（硬金砂）香烟10包，进价135元；玉溪烟10包，进价230元，玉溪（硬）烟21包，进价394.8元；中华（软）烟10包，价值550元，购物篮一个，价值65元，被盗物品总进价1374.8元。
17.证人黄某（中百超市海棠路店员工）证言证实，2015年4月9日8时，到超市上早班的两名同事发现超市玻璃上面有一个很大的洞。经清点发现超市内被盗的全部是酒水，有两瓶绵竹头曲，单价102元；一瓶贵宾郎，单价98元；三瓶50度贵宾，单价118.4元；三瓶52度丰谷，单价70元；两瓶金尖庄，单价158元；三瓶泸州老酒，单价76元；四瓶尊品金尖庄，单价77.4元，共计1720.8元。
18.乐市价认鉴（2015）39号鉴定意见书证实，乐山市市中区兑阳湾四海超市被盗物品价值为1309.8元，五通桥区逸品商行被盗物品价值为20847元，三八商场海棠路店被盗物品价值为26386.9元，中百超市海棠路2店被盗物品价值为1720.8元，里仁街三八商场被盗物品价值为3179元，被盗物品价值共计53443.5元。
19.辨认笔录及照片证实，胡华锋辨认出2015年4月初与自己在电力局旁边三八超市内共同实施盗窃的男子为朱玉龙；朱玉龙辨认出2015年4月初在海棠路电力局旁三八超市内盗窃财物的男子为胡华锋；王某辨认出朱玉龙就是2015年4月17日欲卖酒给其的男子。
20.现场勘验笔录、照片、现场方位图证实，被盗现场及周围情况。
21.视听资料证实，被盗地点监控视频、胡华锋、朱玉龙辨认超市作案视频及讯问朱玉龙情况。
22.侦查机关出具的情况说明（多份）证实，侦查机关乐中公（刑）扣字（2015）29号扣押决定书扣押的物品为：五粮液万事如意白酒4瓶，泸州窖酒淡雅浓香型52度白酒一瓶，木工斧1柄，圆头锤1柄；2015年5月24日将被告人胡华锋提解到乐山市市中区指认收赃地，但未找到收赃人；搜查笔录因笔误将3瓶万事如意白酒写为4瓶；扣押的五粮液万事如意白酒瓶数为4瓶；在搜查乐山市市中区箱箱街出租房过程中张小平、张相旭两名见证人同时在场，故搜查笔录与扣押文书见证人不一致。
23.原审被告人胡华锋的供述和辩解证实，2015年3月24日1、2时许，绰号为“尼姑儿的”男子联系胡华锋说想办法找钱，胡华锋邀约朱玉龙盗窃。三人到了乐山市市中区兑阳湾街四海超市后，由“尼姑儿”将超市橱窗玻璃敲碎。三人在超市周围观察约20分钟后发现无异常，遂由“尼姑儿”、朱玉龙在超市周围望风，胡华锋从玻璃洞钻入超市，拿起玻璃洞旁边的购物篮盗窃一条玉溪香烟和几包散装的黄鹤楼香烟后，提起购物篮钻出了玻璃洞，与“尼姑儿”、朱玉龙跑到五中旁边一条有小路的巷子里，整条玉溪烟由“尼姑儿”拿去了，拿了100元由胡华锋、朱玉龙分了，散装烟三人一人分了一包。在超市周围将香烟瓜分后逃逸。同月26日，与朱玉龙经事先踩点后于凌晨4时许打车至乐山市五通桥区仁和宾馆旁的逸品商行附近，胡华锋从烟酒行背后的菜市找了一块板子挡在烟酒行的玻璃橱窗口，用从箱箱街出租房中拿出来的榔头将逸品商行的玻璃橱窗敲碎，钻入商行内盗窃，朱玉龙负责望风与接应。胡华锋在吧台找了一个纸箱，装了很多条香烟后交给朱玉龙，又找了个编织袋再次钻进办理洞盗窃香烟后与朱玉龙打车回到胡华锋位于乐山市市中区箱箱街的出租房。这次偷的全部是整条的香烟，有和谐玉溪香烟、上善玉溪香烟、中华香烟、天子香烟、骄子香烟、黄鹤楼香烟共计50余条。当日在乐山市市中区府街一回收烟酒门市内将盗窃的香烟变卖得赃款7900余元后二人平分。隔了10天左右，胡华锋伙同朱玉龙于凌晨打车到乐山市市中区海棠路电力局，朱玉龙用事先准备好的剪刀将旁边的三八商场的电线剪断，再将在电力局公厕找来的挡板放置于商场玻璃窗前，随后胡华锋用事先准备好的榔头将放置挡板处的玻璃敲碎，二人观察了10多分钟后从玻璃洞钻入商场，在吧台将很多整条香烟塞入编织袋和购物篮。出来后打车回了箱箱街出租房。当日，将偷得的中华香烟、印象云烟、中华5000型香烟、天子等香烟70、80条带至乐山市市中区府街一回收烟酒的老板，变卖得款12000余元后予以平分。隔了几天凌晨4点，胡华锋再次邀约朱玉龙到乐山市市中区海棠路对面中百超市进行盗窃。朱玉龙爬到超市的门口将里面的电线剪了，胡华锋用找到的一西瓜图案挡板放置于中百超市玻璃橱窗前，再用事先准备好的榔头将挡板挡住的玻璃敲碎并钻入洞中欲实施盗窃时超市报警器响了，二人就马上沿着人行道往师院方向走。同月17日1时许，朱玉龙伙同胡华锋至头天已踩点的乐山市市中区里仁街三八商场附近。将在云顶歌城附近找到的木梯放置在超市背后的墙壁上，并用事先准备好的剪刀将超市电线剪断后，二人先后爬上木梯通过窗户进入三八商场内实施盗窃。在盗窃6瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒后由胡华锋联系府街收烟酒的老板，因老板出价低就没有同意。朱玉龙自己拿了一瓶去卖时估计被抓了，还有两瓶万事如意酒是胡华锋去找朱玉龙时，放在公园的一个树桠子下面，回来后就不见了，剩下的4瓶在家里。
24.原审被告人朱玉龙供述和辩解证实，2015年3月26日，与胡华锋经事先踩点后于凌晨4时许打车至乐山市五通桥区人和宾馆旁的逸品商行附近，由胡华锋用事先准备好的榔头将逸品商行的玻璃橱窗敲碎，后胡华锋钻入商行内盗窃，朱玉龙负责望风与接应。朱玉龙看见胡华锋还拿了一个编织袋进去，偷的主要是烟，有中华香烟、和谐玉溪香烟、上善玉溪香烟、紫云香烟、骄子香烟、黄鹤楼香烟共计30、40条。当日由胡华锋联系收烟的人，然后他就拿到乐山市市中区府街旁边的一回收烟酒门市去变卖后，分了2000余元给朱玉龙。同年4月初凌晨1时许，在胡华锋提议下，二人到乐山市市中区海棠路电力局旁三八商场，朱玉龙找了一个折叠式的挡板，由胡华锋挡在商场大门右边的玻璃前，随后胡华锋用事先准备好的榔头将放置挡板处的玻璃敲碎，在等待观望后进入超市实施盗窃。在盗窃中华香烟、印象云烟、中华5000型香烟、天子等香烟50、60条后逃离现场。当日，朱玉龙、胡华锋将香烟带至乐山市市中区府街一回收烟酒门市变卖得赃款8000余元后，朱玉龙分得3500元。隔了几天后的4时许，胡华锋邀约朱玉龙到乐山市市中区海棠路对面中百超市进行盗窃，胡华锋将寻找到的一西瓜图案挡板放置于中百超市玻璃橱窗前，再用事先准备好的榔头将挡板前敲碎并钻入洞中欲实施盗窃，胡华锋刚刚钻进玻璃一个头的位置，超市报警器响起，胡华锋就回来示意朱玉龙，二人向师院方向走了，这次没有偷到东西。2015年4月17日1时许，胡华锋伙同朱玉龙到市中区张公桥教育宾馆旁边的三八商场附近，用在在云顶歌城附近找到的木梯放置在商场背后的墙壁上，并用事先准备好的剪刀将超市电线剪断后，由胡华锋爬上木梯通过窗户进入三八商场内盗窃。胡华锋在盗窃6瓶五粮液万事如意白酒和1瓶淡雅浓香型泸州窖酒后，我们逃离现场二人打车把东西拿回出租房。
二、容留他人吸毒
2015年4月17日凌晨，原审被告人胡华锋容留朱玉龙在其位于乐山市市中区箱箱街49号1幢6单元2楼4号的出租房内与其一起吸食冰毒。同月20日14时许，胡华锋又容留巫某在上述出租房内与其一起吸食冰毒。
上述事实，有经一二审庭审示证、质证并采信的下列证据证实：
1.辨认笔录证实，巫某辨认出胡华锋是2015年4月20日与自己一起在乐山市市中区箱箱街出租房内吸食冰毒的男子。
2.尿液提取笔录、现场测试报告书证实，朱玉龙、巫某冰毒尿检呈阳性。
3.检查笔录证实，2015年4月20日侦查民警在乐山市市中区箱箱街一出租房内抓获胡华锋时，发现该房内有另一男子巫某涉嫌吸食冰毒，遂依法对巫某进行身体检查。
4.吸毒成瘾认定意见、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书证实，巫某吸毒成瘾，公安机关决定对其行政拘留五日。
5.证人巫某的证言证实，2015年4月20日与胡华锋在网吧上网后一同回到胡华锋在箱箱街的出租房，胡华锋拿出冰毒邀约巫一同吸食。
6.原审被告人朱玉龙供述证实，2015年4月17日凌晨，和胡华锋一起去张公桥偷酒之前，在胡华锋箱箱街的家中一起吸食了冰毒，冰毒是胡华锋拿出来，大家一起吃的。
7.原审被告人胡华锋供述证实，分别和巫某、朱玉龙一起在箱箱街的家中吸食过三次冰毒：2015年4月20日中午12点过邀约巫某一套到箱箱街的家中吸食了冰毒；2015年4月17日与朱玉龙去张公桥教育宾馆旁边的超市（三八商场）偷东西前，和朱玉龙一起在箱箱街家中吸食冰毒；2015年3月初，朱玉龙去买了冰毒回来，一起在胡华锋箱箱街的出租房内吸食了冰毒。并证实，乐山市市中区箱箱街49号1幢6单元2-4号出租房是胡华锋2015年1月租的房子。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原审被告人胡华锋、朱玉龙秘密窃取他人财物36676.90元，数额较大，其行为构成盗窃罪。原审被告人胡华锋多次为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪。胡华锋犯有数罪，依法应当数罪并罚。胡华锋、朱玉龙在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。胡华锋归案后能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；朱玉龙当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。胡华锋、朱玉龙在归案后多次供述中，对起诉书指控的第四起盗窃犯罪均供述称在打碎超市玻璃欲行窃时，因超市报警器报警而逃离现场，二人供述稳定，原判认定该起盗窃属于犯罪未遂并无不当。原判已认定，胡华锋、朱玉龙盗窃乐山市五通桥区逸品商行烟草制品50余条，销赃获款8000余元，但未将该起盗窃金额计入二人的盗窃总金额中，存在错误；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项适用于对盗窃“数额较大”标准的认定，不适用于对“数额巨大”标准的认定，原判认定胡华锋、朱玉龙盗窃数额巨大，属于适用法律错误；原审被告人朱玉龙2011年犯罪时已年满18周岁，其在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，原判未认定朱玉龙累犯情节错误。抗诉机关相关抗诉意见成立。原判另存在引用法条、判决日期等错误，应予纠正。根据原审被告人胡华锋、朱玉龙的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百五十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销乐山市市中区人民法院（2015）乐中刑初字第181号刑事判决；
二、原审被告人胡华锋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币四千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月21日起至2018年4月20日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
三、原审被告人朱玉龙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月17日起至2017年8月16日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
四、侦查机关扣押在案的被盗物品五粮液万事如意白酒4瓶，泸州窖酒淡雅浓香型52度白酒一瓶，发还被害单位（已发还）。
本判决为终审判决。
审判长 李韵梅
审判员 龙旭宏
审判员 李 霞
二〇一五年十一月五日
书记员 李 丹
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。