四川省甘孜藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川33刑终12号
原公诉机关四川省理塘县人民检察院。
上诉人（原审被告人）呷马翁扎，男，1990年11月23日出生，藏族，四川省德格县人。因涉嫌犯强奸罪于2016年10月17日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于理塘县看守所。
辩护人胡文志，四川支点律师事务所律师。
四川省理塘县人民法院审理四川省理塘县人民检察院指控原审被告人呷马翁扎犯强奸罪一案，于2017年6月15日作出（2017）川3334刑初8号刑事判决，以原审被告人呷马翁扎犯强奸罪，判处有期徒刑四年。宣判后，原审被告人呷马翁扎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月4日不公开开庭审理了本案。甘孜藏族自治州人民检察院指派检察员唐茂林出庭履行职务，原审被告人呷马翁扎及其辩护人胡文志到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，2016年10月15日13时，被告人呷马翁扎与胡某、黄某某一起在亚火乡小卖部喝酒，18时许，被害人段某某来小卖部吃抄手，在被告人呷马翁扎等人邀请之下，段某某参与其中，途中胡某某有事离开。当晚10点左右，小卖部打烊，三人买了一件“330”啤酒来到乡政府厨房继续喝酒，12点过，黄某某离开。凌晨1点左右，呷马翁扎送醉酒的段某某回宿舍，呷马翁扎在段某某的床边坐了半个小时。此时，段某某已躺下睡觉，脱下外套和外裤。呷马翁扎趁此上床脱掉段某某的内裤，段某某向呷马翁扎说“谢谢阿哥，别这样”，呷马翁扎执迷不悟继续实施侵犯，将生殖器插入被害人体内，在该过程中，段某某反抗，将呷马翁扎的背部和颈部抓伤。呷马翁扎完事之后，离开段某某的寝室。同日凌晨约3点接近4点左右，段某某衣衫不整跑到同事唐某、侯某某的宿舍，把事情经过相告，同时用唐某的手机报了警。2016年10月16日19时45分，呷马翁扎在理塘县亚火乡被理塘县公安局抓获归案。
原判以经过庭审质证的书证、证人证言、鉴定意见、被害人陈述、被告人的供述和辩解等证据证明上述事实。
原判认为，被告人呷马翁扎违背妇女意志，强行与被害人段某某发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪。公诉机关指控事实和罪名成立，予以支持。为了保护公民的性自主权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决被告人呷马翁扎犯强奸罪，判处有期徒刑四年。
原审被告人呷马翁扎上诉称段某某系自己主动来喝酒、段某某先行脱衣上床，是性关系意思表示，其并没有违背段某某意志。其辩护人在该意见基础上辩护称一审判决认定呷马翁扎“使用暴力强行与被害人段某某发生性关系”证据不足，辩护意见认为本案不构成强奸罪。并认为纵以强奸论，亦属情节轻微，属不需要判处刑罚的范畴。
甘孜藏族自治州人民检察院出庭意见认为，一审判决认定原审被告人呷马翁扎强奸罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，建议二审法院结合本案事实、证据作出公正的判决。
经审理查明，2016年10月15日下午，上诉人（原审被告人）呷马翁扎与其同事黄某某、胡某某等人在亚火乡小卖部喝酒，被害人段某某到来后参与一同喝酒。晚10时，其他人陆续离开，呷马翁扎与黄某某、段某某三人继续到乡政府厨房喝酒至次日凌晨，黄某某离开。凌晨1时左右，呷马翁扎送段某某回宿舍后，在段某某宿舍内坐了大概半小时，段某某脱去外衣外裤上床，呷马翁扎趁机上床，欲与段某某发生性关系。段某某说“谢谢阿哥，别这样”，并在反抗中将呷马翁扎颈部和背部抓伤。呷马翁扎不顾段某某反抗，强行与段某某发生性关系后离开。凌晨4时左右，段某某衣衫不整跑到同事唐某、侯某某宿舍，告知二人其被呷马翁扎强奸，同时用唐某手机报警。2016年10月16日19时45分，呷马翁扎在理塘县亚火乡被理塘县公安局抓获归案。
上述事实，有经一、二审庭审质证并确认的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、报案材料、到案经过。证实案件的来源、呷马翁扎的抓获经过。
2.刑事拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。证实呷马翁扎被采取强制措施的情况。
3.户籍证明。证实呷马翁扎在犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
4.现场勘验检查笔录及其照片。证实案发现场位于理塘县亚火乡宿舍，该宿舍坐北朝南，南面为亚火乡小学，北面为亚火乡人民政府和卫生院，东面为亚火乡通村公路，西面为无名山，该宿舍为二层汉式结构房屋，中心现场位于一楼第二间房，房间门上标有数字2，进入该房间内有一纸箱，纸箱有一红色口袋，红色口袋内有一塑料袋，口袋内有一黑色男士外裤（已提取），在电炉北侧西面电炉桌脚发现一可疑纸团（宽8cm,长7cm）已经拍照提取，在床上、床单上留有可疑斑点（拍照提取）。
5.检查笔录。证实呷马翁扎颈部和背部身上的抓痕（拍照固定）。
6.生物物证检验鉴定意见书。证实（1）段某某阴道内、外阴部、右大腿内侧擦拭物、被害人段某某所穿内裤上、现场床单上均检出精斑，经15个STR分型未排除呷马翁扎，似然比率为2.364×1019，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰前提下，支持以上精斑为呷马翁扎所留，不支持为其他随机个体所留。（2）段某某右手无名指擦拭物、段某某左手中指擦拭物、呷马翁扎阴茎擦拭物上均检出二人或二人以上混合DNA-
STR分型，不排除为段某某、呷马翁扎所留。
7.辨认笔录及其照片。证实段某某与呷马翁扎的相互辨认，证人唐某、侯某某、黄某某对呷马翁扎的辨认及其证人唐某、侯某某对段某某的辨认。
8.被害人陈述。证实在2016年10月15日下午6点左右，段某某到理塘县亚火乡的小卖部，碰见呷马翁扎与胡某、黄某某等人在一起喝酒。在呷马翁扎等人的邀请下，便参与其中，过程中，其他人陆续离开。凌晨1点左右，呷马翁扎送段某某回宿舍，在段某某床边坐了半个小时的样子，此时，段某某自己将外套、外裤脱去。呷马翁扎趁此上床脱去被害人段某某的内裤，段某某说“谢谢阿哥，别这样”，呷马翁扎不听劝阻，强行发生性关系，在该过程中，段某某反抗，将呷马翁扎的颈部和背部抓伤。
9.证人唐某、侯某某证言。证实在2016年10月16日凌晨4点左右，段某某头发凌乱，下半身赤裸跑到二人宿舍，告知其被呷马翁扎强奸的事情。同时，段某某借用唐某手机报警。
10.证人黄某某证言。证实在2016年10月15日13时左右，其与呷马翁扎、胡某三人在亚火乡小卖部一起喝酒，下午6点左右，段某某主动参与喝酒。10点左右，由于小卖部打烊，三人买了一件“330”啤酒来到乡政府厨房继续喝酒，12点过，黄某某离开。
11.呷马翁扎供述。证实在2016年10月15日13时左右，呷马翁扎与胡某、黄某某在理塘县亚火乡的小卖部喝酒，后来段某某参与一同喝酒，途中胡某有事离开。在10点左右，呷马翁扎、段某某和黄某某三人买了一件“330”啤酒来到乡政府厨房继续喝酒，12点过，黄某某离开。凌晨1点左右，呷马翁扎送段某某回宿舍，呷马翁扎在段某某的床边坐了半个小时，段某某脱下外套和外裤上床，呷马翁扎趁此上床脱去段某某内裤，欲与段某某发生性关系，段某某向呷马翁扎说“谢谢阿哥，别这样”，并用手抓伤呷马翁扎，过程中，呷马翁扎顾忌到身上可能被抓伤，所以没有脱下T恤。
二审期间，上诉人的辩护人申请证人黄某某出庭，拟证实事发当晚，段某某主动参与喝酒的事实。出庭检察人员认为，段某某当日是受邀约喝酒还是主动参加喝酒与本案事实无关联。本院认为，段某某是主动来喝酒还是受邀约喝酒与本案定性无关联，并不影响定罪量刑，故对该证人证言不予采纳。
综合一、二审审理查明的事实和证据，评判如下：
一、上诉人及其辩护人认为，一审判决书认定呷马翁扎使用暴力强行与被害人段某某发生性关系，证据不足，不应认定为强奸罪。经查，一审法院认定事实为“强行与被害人发生性关系”，且被害人陈述与上诉人在公安机关的供述以及身体检查记录、生物物证检验鉴定意见书能相互印证，证实呷马翁扎与被害人发生性行为，证实实施侵犯时被害人进行了反抗，反抗过程中将上诉人抓伤。本案在案证据来源合法，客观真实，足以证实呷马翁扎违背妇女意志，强行与被害人发生性关系的事实，故对上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见不予采纳。
二、上诉人的辩护人提出上诉人属情节轻微，不需判处刑罚的辩护意见。本院认为，上诉人在作案时已达到完全刑事责任年龄，能清楚辨认并控制自己的行为，并不具有情节轻微，不需被判处刑罚的情形。其违背妇女意志，强行与被害人发生性关系，已构成强奸罪，应依法判处，故对该辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）呷马翁扎违背妇女意志，强行与被害人段某某发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定构成强奸罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。甘孜藏族自治州人民检察院出庭意见正确,予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 邵 苓
审判员 文 祖 坤
审判员 格桑曲珍
二〇一七年九月十二日
书记员 余 崇 清
附本案涉及相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。