河南省焦作市解放区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0802刑初593号
公诉机关焦作市解放区人民检察院。
被告人闫涛，男，1979年6月28日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍地河南省焦作市，住河南省焦作市解放区。因吸食毒品，于2017年1月9日被焦作市公安局定和派出所行政拘留。因吸食毒品，于2017年2月24日被焦作市公安局解放派出所强制隔离戒毒。因犯盗窃罪，于1995年10月21日被焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于1996年8月21日被焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑七年；因犯非法持有、私藏枪支罪，于2002年7月11日被焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2003年7月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，于2017年2月24日被焦作市公安局解放分局刑事拘留；因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2017年3月29日经焦作市解放区人民检察院批准逮捕，次日由焦作市公安局解放分局执行逮捕。
焦作市解放区人民检察院以焦解检公诉刑诉〔2017〕173号起诉书指控被告人闫涛犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2017年7月7日向本院提起公诉。本院经审查后于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，焦作市解放区人民检察院指派检察员李致远、代理检察员李寅出庭支持公诉，被告人闫涛到庭参加诉讼。案件审理期间，公诉机关依法申请延期审理一次。本案经合议庭评议后，现已审理终结。
焦作市解放区人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
2017年2月22日2时许，吸毒人员李某以300元的价格从被告人闫涛处购买冰毒0.8克，李某向闫涛微信上转账300元，闫涛将冰毒放到焦作市山阳区翰林苑小区东门学前班门口的花坛处，并通过微信给李某发放毒品位置的图片，后李某通过闫涛发来的位置图片找到0.8克冰毒用于吸食。
2017年2月23日15时许，被告人闫涛在焦作市民主北路惠园小区12号楼楼下被民警抓获，并当场从闫涛的身上、驾驶的轿车上及其居住的焦作市解放区民主北路xx小区x号楼x单元x号家中搜出冰毒39.27克、咖啡因0.32克。
二、非法持有枪支罪
2016年10月份至今，被告人闫涛在没有持枪资格的情况下，将两支枪形物、18发子弹存放于其居住的焦作市解放区民主北路xx小区x号楼x单元x号家中。经鉴定，闫涛所持两支枪形物均认定为枪支，16发子弹认定为弹药。
公诉机关为证实以上指控的犯罪事实，向本院移送了户籍证明、发破案经过等书证；证人李某的证言；被告人闫涛的供述和辩解；物证检验报告等鉴定意见；称量、辨认笔录；枪弹检验报告等鉴定意见；视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人闫涛贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人闫涛违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人闫涛犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人闫涛犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处，并建议对其在法定刑幅度范围内量刑。
被告人闫涛认为：1、对于起诉书指控其犯非法持有枪支罪罪名以及犯罪事实无异议。2、对于起诉书指控的贩卖毒品罪，事实是：2017年2月21日下午18时许，闫涛在去平顶山的路上，李某跟闫涛发微信向其买毒品，闫涛没有毒品，就给眼镜（男，名叫陈某）打电话，让眼镜卖毒品给李某，眼镜让闫涛把钱转给他。当时闫涛用两部手机同时跟李某和眼镜联系，眼镜对闫涛说毒品在哪个位置，闫涛又告诉李某，李某最后找到毒品，放置毒品的照片是眼镜先发给闫涛，闫涛又发给李某。李某给闫涛转300元，闫涛又把钱转给眼镜。3、公安机关在其身上、驾驶的轿车上以及家中搜出的冰毒39.27克、咖啡因0.32克，不是为了贩卖，而是为了吸食。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪
2017年2月22日2时许，吸毒人员李某以300元的价格从被告人闫涛处购买冰毒0.8克，李某向闫涛微信上转账300元，闫涛将冰毒放到焦作市山阳区翰林苑小区东门学前班门口的花坛处，并通过微信给李某发来放置毒品位置的图片，后李某通过闫涛发来的位置图片找到0.8克冰毒用于吸食。
2017年2月23日15时许，被告人闫涛在焦作市民主北路惠园小区12号楼楼下被民警抓获，并当场从闫涛的身上、驾驶的轿车上及其居住的焦作市解放区民主北路xx小区x号楼x单元x号家中搜出冰毒39.27克、咖啡因0.32克。
以上事实，有以下证据予以证实:
（1）被告人闫涛在公安机关的供述证实被告人闫涛在平顶山市购买40克左右冰毒的情况。
（2）证人李某的证言：我吸食的冰毒是在闫涛手中购买的。我共从闫涛手中购买过三次冰毒。第一次是在去年快过小年的时候，也就是阴历二十多号，当时天已经黑了，因为我加有闫涛微信，闫涛的微信名字是“爱”，我的微信名是“军”，我就给闫涛发微信说要200元钱的冰毒，当时闫涛说有，让我将钱给闫涛转过去，他就将放毒品的位置给我说，再让我去取毒品，我当时就通过微信转账给闫涛转了200元钱，过了几分钟，闫涛回信息说一会将冰毒放一个位置，让我过去拿，他将放毒品的图片给我发过来，当时我们电话也联系了，他的手机号是131开头，尾号是9708，他说毒品放在7447菜场路边，然后我就过去了，我在一个花池里找到一个烟盒，从烟盒内拿出一包冰毒，有0.6克左右，我拿走过了几天就吸食了。第二次是过完年下雪的那天，那天凌晨我给闫涛发微信说要300元冰毒，还是通过微信转账给闫涛转300元钱，转过后他给我发来放冰毒地方的图片，给我说在塔北路太行路十字口北边幼儿园门前第二个花池东北角一个烟盒内，我在这个花池找到一个烟盒，烟盒是利群牌的，里面装了一包冰毒，有0.8克左右，我拿走后回去吸食了。第三次我和闫涛还是通过微信联系，我说要200元钱冰毒，通过微信转账给闫涛发过去，他给我发来放冰毒位置的图片，这个位置是在塔北路与北环路十字口东北角的一个花池内，当时放着一个玉溪烟盒，里面放了一包冰毒，有0.6克左右，我就拿走了。
（3）证人夏某的证言证实夏某从被告人闫涛处多次购买毒品的情况。
（4）被告人闫涛与证人李某之间的微信聊天记录截图证实：2017年2月22日2时许，被告人闫涛与证人李某通过微信聊天方式进行毒品交易的情况，李某通过微信给闫涛转账300元，闫涛将放置毒品地点（焦作市山阳区翰林苑小区东门学前班门口的花坛处）的图片通过微信给李某发了过来。
（5）手机通话记录清单证实：被告人闫涛与证人李某之间的手机通话情况。
（6）辨认笔录以及照片证实：证人李某、夏某辨认被告人闫涛的情况；证人李某辨认取冰毒的地点。
（7）搜查证、搜查笔录、扣押清单、毒品称量笔录以及物证检验鉴定报告证实：公安机关依法从闫涛的身上、驾驶的轿车上及其居住的焦作市解放区民主北路xx小区x号楼x单元x号家中搜出冰毒39.27克、咖啡因0.32克。
（8）现场照片证实案发现场的情况，并证实公安机关依法从闫涛的身上、驾驶的轿车上及其居住的焦作市解放区民主北路xx小区x号楼x单元x号家中搜出毒品的情况。
（9）扣押清单证实：公安机关依法从被告人闫涛处扣押车牌号为豫Ｈ×××××的桑塔纳轿车一辆、苹果6S手机一部以及OPPO手机一部、电子秤二个。
（10）被告人闫涛的现场检测报告书证实：闫涛的检测样本经现场检测，结果为甲基苯丙胺呈阳性。
（11）并有上缴毒品单据、被告人闫涛的吸毒人员动态管控详细信息、证人李某的现场检测报告书等证据在卷佐证。
以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，足以认定。
二、非法持有枪支罪
2016年10月份至今，被告人闫涛在没有持枪资格的情况下，将两支枪形物、18发子弹存放于其居住的焦作市解放区民主北路xx小区x号楼x单元x号家中。经鉴定，闫涛所持两支枪形物均认定为枪支，16发子弹认定为弹药。
以上事实，被告人闫涛当庭供认不讳。并有搜查证、搜查笔录以及扣押清单，枪弹检验鉴定报告等证据在卷佐证。以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，足以认定。
上述贩卖毒品和非法持有枪支犯罪事实，并有被告人闫涛的户籍证明，被告人闫涛曾因犯罪被刑事处罚的刑事判决书以及服刑证明，公安机关出具的发破案经过、抓获证明以及情况说明等证据在卷佐证。以上证据，均经当庭出示质证，查证属实，足以认定。
本院认为，被告人闫涛向他人贩卖毒品1次，贩卖毒品冰毒数量40.07克、咖啡因数量0.32克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人闫涛违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已经构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人闫涛犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪罪名成立。被告人闫涛到案后能够如实供述其所犯非法持有枪支罪的犯罪事实，故对其所犯非法持有枪支罪依法可以从轻处罚。被告人闫涛曾因犯罪被刑事处罚，对其可以酌情从重处罚。本案证人李某的证言、被告人闫涛与证人李某之间的微信聊天记录截图及手机通话记录清单、辨认笔录以及本案其它相关证据，能够相互印证，形成完整的证据链条，充分证实被告人闫涛向吸毒人员李某贩卖毒品的犯罪事实，故被告人闫涛关于其没有向李某贩卖毒品，而是帮助“眼镜”向李某贩卖毒品的辩解意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。被告人闫涛作为有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖毒品的数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，因此公安机关依法在被告人闫涛的身上、驾驶的轿车上及其住处查获的毒品数量应当认定为其贩毒数量，但在量刑时可以酌情考虑其吸食毒品的情节，故被告人闫涛关于公安机关查获的毒品是用于自己吸食的，不是用于贩卖的意见不成立，本院不予采纳。被告人闫涛在判决宣告以前犯数罪，依法应当数罪并罚。综合全案情节，对被告人闫涛依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第一百二十八条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一、三款，《最高人民法院〈关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第五条第一款第二项、第八条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人闫涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年四个月，并处罚金10000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚后，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金10000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月24日起至2026年8月23日止；罚金自判决生效后30日内缴纳）
二、被告人闫涛的犯罪所得300元予以追缴并没收。
三、公安机关依法扣押的枪支2支、子弹18发（其中16发子弹认定为弹药）、豫Ｈ×××××桑塔纳轿车一辆、苹果6S手机一部、OPPO手机一部、电子秤二个由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于焦作市中级人民法院，书面上诉的应递交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 李 宇
代理审判员 张惠芳
人民陪审员 陈迎华
二〇一七年十二月三十一日
书 记 员 刘 源