沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0104民初6265号原告：某某银行股份有限公司沈阳大东支行，住所地：沈阳市大东区。负责人：李某某，职务：行长。委托诉讼代理人：李某某、孟某某，系北京某某律师事务所沈阳分所律师。被告：丛某，女，汉族，住沈阳市大东区。法定代理人：姜某，女，汉族，住址：沈阳市皇姑区。被告：姜某，女，汉族，住址：沈阳市皇姑区。被告：丛某某，男，汉族，住深圳市宝安区。委托诉讼代理人：丛甲，女，汉族，住址：广东省深圳市宝安区。被告：沈阳某某广场房产开发有限公司，住所地：沈阳市大东区。法定代表人：薛某某。原告某某银行股份有限公司沈阳大东支行（以下简称“建行大东支行”）与被告丛某、姜某、丛某某、沈阳某某广场房产开发有限公司（以下简称“某某广场公司”）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孟某某，被告丛某、姜某、被告丛某某委托诉讼代理人丛甲到庭参加了诉讼，被告某某广场公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求：1、判令解除原告与丛某甲、被告姜某之间的借款合同；2、判令被告偿还原告贷款本金203583.37元，甲息和罚息20504.72元暂计算至2016年6月2日，以及从2016年6月3日起至全部欠款清偿之日止产生的甲息和罚息）；3、判令被告以其抵押物承担担保责任；4、判令请求法院判令被告赔偿原告实现债权的费用，即律师费；5、请求法院判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2007年12年6日，丛某甲与原告签订了《个人住房借款合同》，丛某甲向原告贷款26万元，用于个人购买自用住房，贷款期限为20年，自2007年至2027年12月26日止，还款方式以每月作为一个还款期限。该贷款采用抵押、保证方式作为贷款担保，丛某甲与被告姜某将沈阳市大东区的自有房屋作为抵押担保，该抵押担保已经在沈阳市房产局办理了抵押登记。合同签订后，原告将26万元借贷给被告，但被告无故拖欠贷款，原告多次催要被告仍未偿还。被告丛某辩称：我应该对房屋享有继承份额，但是我不应该承担债务。被告丛某某辩称：对于该房屋，作为父亲应享有继承权。本案属于借款合同，在有借款当事人存在的情况下，同时又有某某广场公司，针对银行承担借款义务，因此作为继承人的丛某某不应当成为本案的当事人。丛某甲去世以后，为了不增加贷款人的负担，丛某甲的妹妹丛甲还替他们夫妻垫付了接近两年的贷款。被告姜某辩称：房子是婚姻存续期间买的，但我俩在协议离婚时，协议约定该房屋归丛某甲所有，债务与我无关，所以我不承担责任。被告某某广场公司未到庭，亦作答辩。经审理查明，原告建行大东支行与丛某甲、某某广场公司于2007年12月19日签订《个人住房（商业用房）借款合同》一份，丛某甲为借款人，某某广场公司作为连带责任保证人。丛某甲购买坐落于沈阳市大东区房屋，建筑面积79.76平方米，向原告申请个人住房贷款。借款金额为人民币26万元，借款期限为240个月，自2007年12月26日至2027年12月26日止；借款甲率为浮动甲率，即在基准甲率水平上下调15%。借款逾期的，罚息甲率为在借款合同所执行的贷款甲率的水平上浮50%。丛某甲和被告姜某以其购买的上述房屋设定抵押预告登记。借款合同签订后，原告向丛某甲发放了个人住房贷款人民币26万元，但丛某甲未按约定还款，出现多次逾期，截止到2016年6月2日尚欠原告贷款本金203583.37元，甲息和罚息20504.72元，本息共计224088.09元。另查明，丛某甲于2012年2月7日去世，其去世时母亲已故去。被告丛某某系丛某甲父亲，被告丛某系丛某甲女儿。丛某甲与被告姜某于2011年4月2日登记离婚。又查明，本院（2017）辽0104民初846号民事判决书判令被告丛某继承其父亲丛某甲所有的位于沈阳市东陵区的楼房一处。被告丛某给付其爷爷被告丛某某补偿款人民币20万元。上述事实有原告提供的借款合同、个人贷款支付凭证、开立贷款账户通知书、关于个人贷款购房抵押备案登记的批复、个人贷款对账单和贷款账户基本信息及庭审笔录等证据材料，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，民事诉讼的当事人享有到庭参加诉讼，依法举证并就对方当事人提供的证据发表质证意见，进行辩论和申请调解的权甲。同时，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权甲和诉讼权甲。本案中，被告某某广场公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了上述诉讼权甲。原告建行大东支行与丛某甲签订的《个人住房（商业用房）借款合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，应为合法有效的民事合同，缔约双方应积极全面的履行合同义务。本案中，原告建行大东支行依约履行了发放贷款的义务，而丛某甲未能按合同约定按时足额偿还借款本息，已构成合同中约定的违约情形，应承担相应的违约责任，某某广场公司作为保证人应承担保证责任。在合同中当事人约定借款人出现违约情形的，贷款人有权宣布贷款立即到期，解除与借款人的借贷关系，同时约定借款人立即清偿借款本金并给付至实际还清之日止的甲息及相关罚金等相关费用。因此，对原告要求判令解除合同、偿还所欠贷款本金、甲息及罚息之诉讼请求，符合法律规定，依法予以支持。关于原告要求被告按合同约定给付原告律师费的诉讼请求。虽然原、被告双方在合同中约定，借款人违约时贷款人可以主张以法律手段追偿本息及由此产生的一切费用，但合同中已经约定借款人违约时，借款人应承担给付罚息的违约责任，此数额足以弥补贷款人的实际损失。故对原告要求被告按合同约定给付原告律师费之诉讼请求，不予支持。关于原告要求丛某甲以其抵押房产承担担保责任的诉讼主张。经查，诉争房屋在办理贷款期间尚不具备办理不动产登记条件，该房屋仅办理抵押预告登记，尚未办理抵押权登记。《物权法》第二十条规定：当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权甲人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。本院认为，诉争房产上所设抵押预告登记，与抵押权设立登记具有不同法律性质和法律效力。即抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力。本案中，原告作为诉争房屋抵押权预告登记的权甲人，在未办理房屋抵押权设立登记前，其享有的是当抵押登记条件成就时对诉争房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他地对抗他人针对诉争房屋的处分，但并非对诉争房享有现实抵押权，故对原告关于行使抵押权的主张，本院不予支持。关于本案被告姜某、丛某、丛某某的责任分配问题。首先，因本案债务形成于丛某甲（已故）与被告姜某婚姻关系存续期间，虽然二人于2011年4月2日登记离婚，且被告姜某主张二人离婚时以协议的形式将涉案房产分割给丛某甲，但本院认为，丛某甲与姜某的离婚协议系二人就婚内财产如何处置的约定，其对婚内债务的处置未经债权人即本案原告的同意，对原告不产生法律效力，故被告姜某应对本案债务承担还款责任。其次，因被告丛某、丛某某分别系丛某甲的女儿和父亲，二人依据继承法及相关法律规定，均系丛某甲的第一顺序的法定继承人，鉴于二被告在本案诉讼过程中并未表示放弃对丛某甲所有遗产的继承权，且（2017）辽0104民初846号民事判决已经判令被告丛某、丛某某对丛某甲价值48万元的房产享有继承份额，故二被告应该在其继承遗产的份额内承担本案偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十条、第一百八十七条、《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条之二款、第一百四十四条、《中华人民共和国继承法》第三十三条第一款之规定，判决如下：一、解除原告某某银行股份有限公司沈阳大东支行与丛某甲于2007年12月19日签订的《个人住房（商业用房）借款合同》;二、被告姜某于本判决发生法律效力后10日内返还原告某某银行股份有限公司沈阳大东支行借款本金203583.37元，甲息和罚息20504.72元（截止2016年6月2日）；三、被告姜某于本判决发生法律效力后10日内偿还原告某某银行股份有限公司沈阳大东支行逾期还款甲息（按中国人民银行相关规定及借款合同约定，时间自2016年6月3日起至实际支付之日止，以剩余借款本金为基数，甲息按照中国人民银行同期贷款甲率下浮15%计算，罚息按照前述的贷款甲息加收50%计算）；四、被告丛某、丛某某在遗产继承范围内对上述第二、三项的债务承担共同还款责任；五、被告沈阳某某广场房产开发有限公司对本判决第二、三项承担连带还款责任;六、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费5072.46元，保全费1915元，公告费800元，由被告姜某、丛某、丛某某、沈阳某某广场房产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费5072.46元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长 雷 雨审判员 马玉红审判员 王岩妍二〇一七年十二月十五日书记员 马 雪