广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤53刑终45号
原公诉机关云浮市云城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴更军，曾用名吴乐均，男，1979年12月25日出生，汉族，初中文化，住云浮市云城区。因本案于2016年9月12日被羁押并被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于云浮市第一看守所。
上诉人（原审被告人）梁其明，男，1977年1月25日出生，汉族，小学文化，住云浮市罗定市。曾因犯盗窃罪于2013年6月13日被郁南县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年11月19日刑满释放。因本案于2016年9月2日被羁押并被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于云浮市第一看守所。
原审被告人谭忠泉，曾用名谭计生，绰号“阿毛”，男，1979年2月27日出生，汉族，高中文化，住云浮市罗定市。曾因犯抢劫、盗窃罪于2000年9月17日被罗定市人民法院判处有期徒刑八年，2005年2月5日刑满释放；因犯非法买卖枪支罪于2009年5月20日被罗定市人民法院判处有期徒刑四年，2011年9月28日刑满释放。因本案于2016年9月2日被羁押并被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于云浮市第一看守所。
原审被告人陈惠军，男，1975年4月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区藤县，现住云浮市罗定市。因本案于2016年9月2日被羁押并被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于云浮市第一看守所。
云浮市云城区人民法院审理云浮市云城区人民检察院指控原审被告人谭忠泉、吴更军、陈惠军、梁其明犯盗窃罪一案，于2017年2月13日作出(2017)粤5302刑初6号刑事判决。宣判后，原审被告人吴更军、梁其明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结
原判认定：（一）2016年8月的一天21时许，被告人谭忠泉、吴更军、陈惠军、梁其明经过合谋，由被告人吴更军驾驶粤Ｗ×××××号普通二轮摩托车搭载被告人谭忠泉、陈惠军去到云某市云城区云城街道金山路臻汇园售楼部对面公路中间林氏祖屋处，将该祖屋的2扇木雕屏风撬下来，并抬到祖屋侧边的小巷里藏好。次日凌晨时分,被告人吴更军驾驶粤Ｗ×××××号普通二轮摩托车在前方带路，被告人梁其明驾驶粤BAFE7**号小汽车搭载被告人谭忠泉、陈惠军来到上述祖屋附近，将上述2扇木雕屏风抬上粤BAFE7**号小汽车，然后逃离现场。经云某市云城区发展和改革局价格认证中心鉴定，上述2扇木雕屏风共价值人民币6000元。
（二）2016年8月20日21时许，被告人谭忠泉、吴更军、陈惠军、梁其明经过合谋，由被告人吴更军驾驶粤Ｗ×××××号普通二轮摩托车搭载被告人谭忠泉、陈惠军去到云某市云城区云城街道城基路城里底29号旁吴氏祖屋处，将该祖屋的4扇木门屏风撬下来，并抬到祖屋侧边的路边摆放。次日凌晨时分，被告人梁其明驾驶粤BAFE7**号小汽车搭载被告人谭忠泉、吴更军、陈惠军来到上述祖屋侧的路边，将上述4扇屏风抬上粤BAFE7**号小汽车，然后逃离现场。经云某市云城区发展和改革局价格认证中心鉴定，上述4扇屏风共价值人民币4000元。案发后，上述被盗物品已被公安机关起获并发还相关被害人。案发时，公安机关从被告人吴更军处扣押红色三铃牌摩托车一辆（车牌号：粤Ｗ×××××，车架号：LBRSPJZA070002813，发动机号：A7805957，车辆所有人：吴更军）；从被告人梁其明处扣押绿色东南牌小汽车一辆（车牌号：粤BAFE7**，车架号：LDNE10YP820032978，发动机号：2005792）以及车钥匙一串。另查明，被告人谭忠泉曾因犯抢劫、盗窃罪于2000年9月17日被罗定市人民法院判处有期徒刑八年，2005年2月5日刑满释放；因犯非法买卖枪支罪于2009年5月20日被罗定市人民法院判处有期徒刑四年，2011年9月28日刑满释放；被告人梁其明曾因犯盗窃罪于2013年6月13日被郁南县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2013年11月19日刑满释放。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：1、被害人吴某1、林某、梁某1的陈述。2、被告人谭忠泉、吴更军、陈惠军、梁其明的供述与辩解。3、证人梁某2、陈某、梁某3、吴某2、吴某3、吴某4的证言。4、扣押决定书、扣押清单、发还移交清单。5、现场勘查笔录及图照、搜查证、搜查笔录、辨认笔录。6、受案登记表、立案决定书、抓获经过、在逃人员登记删除表、照片、银行流水、手机通话清单、指认照片、常住人口登记表、户籍资料、刑事判决书、释放证明书、制作说明、轨迹追踪照片、车辆信息、情况说明、云浮市云城区人民政府文件、第三次全国文物普查不可移动文物登记表。7、鉴定证书、涉案财产价格鉴定结论书、整体分离痕迹鉴定书、通知书、毒品尿液取样清单、现场检测报告书。
原审认为，被告人谭忠泉、吴更军、陈惠军、梁其明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共计价值人民币10000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，各被告人作用相当，不必区分主从犯。被告人谭忠泉、陈惠军、梁其明归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人吴更军当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人谭忠泉、梁其明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：（一）被告人谭忠泉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。（二）被告人吴更军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。（三）被告人梁其明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。（四）被告人陈惠军犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。（五）已经扣押的红色三铃牌摩托车一辆（车牌号：粤Ｗ×××××，车架号：LBRSPJZA070002813，发动机号：A7805957，车辆所有人：吴更军）；绿色东南牌小汽车一辆（车牌号：粤BAFE7**，车架号：LDNE10YP820032978，发动机号：2005792）以及车钥匙一串，依法予以没收。
上诉人吴更军称：1、上诉人在二次盗窃过程中都没有参与撬文物行为，只是负责搭载谭忠泉、陈惠军到达现场、负责望风，所起作用不大，应认定为从犯。2、有法定从轻处罚情节。上诉人是初犯、认罪态度好，有悔罪表现，赃物已发还受害人。
上诉人梁其明称：1、上诉人梁其明在梁某4的联系下，答应帮助朋友运货，但对盗窃过程根本不知情，没有合谋行为，更没有分得赃款，应属从犯。2、有法定从轻处罚情节。上诉人归案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。
经审理查明：原审认定上诉人吴更军、梁其明及原审被告人谭忠泉、陈惠军犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，应予认定。
关于上诉人吴更军、梁其明的意见。综合评判如下：1、关于主从犯的认定问题。谭忠泉供述事前与陈惠军、吴更军有密谋搞一些古物转卖赚钱，并叫梁其明帮忙到云某拉回罗定。商量后，谭忠泉、陈惠军、梁其明就一起到云某与吴更军会合进入老屋盗窃，并将盗得的物品放在老屋旁边的小巷，到晚上12时，便叫上梁其明一同将盗得的物品运回谭忠泉在罗定的家存放。梁其明知道所运的木板是盗窃得来的，也知道古物卖出去后分钱给他，共作案两次；陈惠军供述谭忠泉与其联系，说吴更军知道一些无人居住的老屋有一些古物可以盗窃，就叫梁其明帮忙开车，梁其明是知道去盗窃的，盗窃所得的物品卖出去后会分一部分钱给他的；吴更军在一审开庭时对谭忠泉、陈惠军供述的商量、作案过程没有异议，但辩解没有撬门，只负责看风；梁其明供述没有盗窃行为，只是帮人装东西回罗定。综合上述四人的供述及扣押到的物证、受害人陈述等证据，能形成完整的证据链条，足以认定谭忠泉、陈惠军、吴更军、梁其明盗窃的事实。在共同犯罪中，四人有合谋、且在实施盗窃时分工合作，可不区分主从犯。两上诉人认为是从犯的意见，理由不充分，不予采纳。2、关于量刑情节的问题。两上诉人的从轻和酌定从轻处罚情节，一审已予以充分考虑并作出了从轻处罚。
本院认为，上诉人吴更军、梁其明及原审被告人谭忠泉、陈惠军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，共计价值人民币10000元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，谭忠泉、吴更军、陈惠军、梁其明共同合谋，分工合作，不必区分主从犯，根据四人在实施盗窃行为中的作用大小区别量刑。谭忠泉、陈惠军归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；吴更军自愿认罪，依法可以从轻处罚。谭忠泉、梁其明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑恰当，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。上诉人吴更军、梁其明的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈伟扬
审判员 罗 杰
审判员 李婉婉
二〇一七年五月五日
书记员 张泽钦