山东省邹城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0883刑初428号
公诉机关山东省邹城市人民检察院。
被告人马东升，男，1971年9月14日出生于山东省邹城市，汉族，中专文化，原系邹城市园林局护驾山景区管理办公室主任，住邹城市。2017年11月13日因涉嫌挪用公款罪被邹城市人民检察院取保候审。
辩护人杨刚，山东匡衡律师事务所律师。
山东省邹城市人民检察院以邹检公诉刑诉〔2017〕431号起诉书指控被告人马东升犯挪用公款罪一案，于2017年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邹城市人民检察院指派检察员聂瑞亭出庭支持公诉，被告人马东升及其辩护人杨刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年9月份，被告人马东升在担任邹城市园林局护驾山景区管理办公室主任期间，利用职务便利，私自决定挪用单位12万元公款用于自己购买汽车，2017年5月4日归还，时间长达7个月之久。2017年11月13日被告人马东升到邹城市人民检察院投案。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，公诉机关认为，被告人马东升身为国有事业单位工作人员，利用职务便利，挪用单位公款归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人马东升对指控的犯罪事实没有异议，辩解涉案资金不是园林局直接拨付到护驾山景区管理办公室的，是圣景园林公司拨付给护驾山景区管理办公室的绿化及养护费用，是办公室的集体资金，不属于公款。
辩护人提出的主要辩护意见为，被告人马东升构成挪用资金罪，不构成挪用公款罪。被告人挪用的虽然是财政拨款，但此款是邹城市园林局作为发包人将全市绿地养护工程发包给邹城市圣景园林绿化工程有限公司所应当支付的养护工程款。邹城市圣景园林绿化工程有限公司是自然人投资和控股的公司，属非国有公司。因此邹城市园林局拨付到该公司的绿地养护工程款不是公款，而是邹城市圣景园林绿化工程有限公司所有的款项。被告人马东升利用的不是其担任护驾山景区管理办公室主任的职务之便，而是利用的邹城市圣景园林绿化工程有限公司委托授权的职务之便。护驾山景区管理办公室管理涉案款项的职责来源不是邹城市园林局的授权，而是护驾山景区管理办公室与邹城市圣景园林绿化工程有限公司签订的《护驾山景区经济承包合同》。被告人挪用行为相对较轻，被告人有自首情节，且系初犯，无违法犯罪前科，建议从轻处罚。
经审理查明，邹城市园林管理局是邹城市住房和城乡建设局举办的事业单位法人。护驾山公园管理办公室为邹城市园林管理局内设的公共场所绿化养护管理机构。2010年7月13日至2017年7月24日被告人马东升任护驾山公园管理办公室主任。2016年4月29日邹城市园林管理局与邹城市圣景园林绿化工程有限公司签订《养护管理经济承包合同》，合同期限自2016年5月1日至2017年4月30日止。合同约定邹城市园林管理局将护驾山景区等地的绿地养护、卫生保洁等任务委托给邹城市圣景园林绿化工程有限公司，邹城市园林管理局按约定支付费用。同日，邹城市圣景园林绿化工程有限公司与护驾山景区管理办公室签订《护驾山景区经济承包合同》，约定邹城市圣景园林绿化工程有限公司将护驾山景区绿地养护等任务委托给护驾山景区管理办公室，并约定按合同支付费用。合同期限自2016年5月1日至2017年4月30日止。邹城市圣景园林绿化工程有限公司按约定向护驾山公园管理办公室支付了费用。
另查明，邹城市圣景园林绿化工程有限公司成立于2002年6月18日，2005年5月经山东省建设厅批准为山东省贰级园林绿化施工企业，隶属于邹城市园林管理局管理。主要承担政府指令性园林绿化工程施工和城区绿化养护管理，同时参与社会其他绿化项目的施工、管理等工作。该公司成立时原注册资本为100万元，邹城市园林管理局出资64.65万元，职工集资入股35.35万元。其中，马东升入股1500元。因自2008年1月1日起，换发新的园林绿化企业资质证书，要求二级企业注册资金必须达到1000万元。为确保二级资质达标，邹城市圣景园林绿化工程有限公司新增注册资金900万元以借用职工资金和设备名义用于工商注册。2009年3月，邹城市工商局将新增资部分定性为虚增注册资本，并对邹城市圣景园林绿化工程有限公司进行行政处罚。2016年5月，邹城市圣景园林绿化工程有限公司对原始股持股的事业单位人员办理股金转让手续时，已将马东升及其他持股人持有的股份全部进行了收购。
2016年9月，被告人马东升利用职务便利，私自决定挪用护驾山公园管理办公室12万元公款用于自己购买汽车，直至2017年5月4日归还。
2017年11月13日被告人马东升到邹城市人民检察院投案。
上述事实有下列经过庭审质证的证据予以证实：
一、书证
1、邹城市园林管理局事业单位法人证书、内设机构和人员编制规定。
证明：邹城市园林管理局开办单位为邹城市住房和城乡建设局，邹城市园林管理局属于国有事业单位。护驾山公园管理办公室为邹城市园林管理局下设的公共场所绿化养护管理机构。
2、马东升任职证明及研究任职记录。
证明：2010年7月13日至2017年7月24日任护驾山公园管理办公室主任。
3、马东升银行卡明细、取款、归还挪用款项凭证、乔某银
行卡交易明细、马东升购车手续等。
证明：2016年9月13、14日，乔某将自己保管的单位公款中的12万元转到马东升银行卡里，马东升将该款用于购买汽车。2017年5月4日马东升归还该款。
4、邹城市园林管理局和圣景园林绿化工程有限公司情况说明。
证明：圣景园林公司系园林局下属企业，邹城市园林局将部分养护业务交予圣景公司完成，圣景公司与护驾山景区签订养护合同，将景区内植被交由景区进行管理，并按照核定绿化养护面积和考核情况兑现养护费用。
5、邹城市园林管理局与邹城市圣景园林工程有限公司签订的《养护管理经济承包合同》、圣景园林工程有限公司与护驾山景区管理办公室签订的《护驾山景区经济承包合同》。
证明：园林局将护驾山景区等地方的绿地养护任务委托给圣景公司。圣景园林工程有限公司将护驾山景区的绿地养护工作委托给护驾山景区管理办公室。
6、关于护驾山景区绿地养护管理费用拨付情况的说明。
证明：2016年-2017年度护驾山景区绿地养护管理费用由邹城市园林管理局与邹城市圣景园林绿化工程公司按照养护面积、考核标准确定养护费用，此费用由邹城市园林管理局拨付给邹城市圣景园林绿化工程公司，再由邹城市园林管理局与邹城市圣景园林绿化工程公司共同组织考核后，全额拨付护驾山景区，中间圣景公司未做截留。
7、关于邹城市圣景园林绿化工程有限公司有关情况的说明、关于马东升在邹城市圣景园林绿化工程公司持股情况的说明及邹城市圣景园林绿化工程有限责任公司股东股金转让一览表、收到条。
证明:邹城市圣景园林绿化工程有限公司成立于2002年6月18日，2005年5月经山东省建设厅批准为山东省贰级园林绿化施工企业，隶属于邹城市园林管理局管理。主要承担政府指令性园林绿化工程施工和城区绿化养护管理，同时参与社会其他绿化项目的施工、管理等工作。该公司成立时原注册资金为100万元，邹城市园林管理局出资64.65万元，职工集资入股35.35万元。因自2008年1月1日起，换发新的园林绿化企业资质证书，要求二级企业注册资金必须达到1000万元。为确保二级资质达标，邹城市圣景园林绿化工程有限公司新增注册资金900万元以借用职工资金和设备名义用于工商注册。2009年3月，邹城市工商局将新增资部分定性为虚增注册资本，后被行政处罚等。2002年邹城市圣景园林绿化工程公司成立募集股金时，马东升入股1500元。2016年5月，对原始股持股的事业单位人员办理股金转让手续时，已将马东升持有的股份全部进行了收购。
8、记账凭证
证明：邹城市园林管理局财政补助收入的圣景园林绿化养护费全部支付给城市圣景园林绿化工程有限公司。
9、邹城市工商行政管理局行政处罚听证告知书、转账凭证、报销会签单、山东省非税收入收款收据。
证明：邹城市圣景园林绿化工程有限公司因虚假出资被行政处罚的情况。
10、马东升户籍证明。
证明：马东升出生于1971年9月14日。
二、证人乔某证言
证明：乔某保管单位小金库的公款，乔某卡号62×××22的济宁银行卡中保管的资金都是护驾山景区的公款，来源有园林局拨付的绿化养护费用、移动公司支付的信号塔基站电费、景区商店销售款等。2016年9月13、14日，根据马东升安排将自己保管的单位公款中的12万元转到马东升银行卡里。2017年5月4日马东升归还。
三、被告人马东升供述
证明：护驾山景区管理办公室职责是对护驾山景区绿化养护、卫生保洁、秩序维护、设施维护、旅游接待，其是护驾山景区管理办公室主任，负责护驾山景区管理办公室全面工作。
2016年9月13日，马东升准备购买一辆汽车，大约要21万元，因为手头没有那么多钱，其知道景区办公室账户中有钱，马东升安排乔某从护驾山景区管理办公室的钱中拿出12万元给自己用，乔某同意。由于银行转账有限额，9月13日，乔某分两次从她保管的小金库账户中给马东升尾号3142济宁银行银行卡账户转账10万元。次日，又转给马东升账户2万元。
2016年9月14日，马东升从济宁永泰汽车销售有限公司购买了现代胜达汽车一辆。用马东升个人的济宁银行卡（账号62×××42）支付购车预付款117000元，车辆购置税、商业保险、交强险、代收车船税也用此卡支付，剩余的车款马东升从中国工商银行开发区支行贷款10万元。
2017年5月4日马东升把现金10万元交给乔某，并用手机银行向乔某账户转账2万元。
本院认为，被告人马东升身为国有事业单位中从事公务的人员，依法以国家工作人员论，其利用职务上的便利，挪用公款数额较大，归个人使用，超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人及辩护人关于涉案资金不是园林局直接拨付到护驾山景区管理办公室的，是邹城市圣景园林公司支付给护驾山景区管理办公室的承包费用，是办公室的集体资金，不属于公款的辩护意见，经查，邹城市园林管理局为邹城市住房和城乡建设局开办的国有事业单位，护驾山公园管理办公室为邹城市园林管理局下设的公共场所绿化养护管理机构，为其内部机构。被告人马东升作为护驾山公园管理办公室主任，利用职务便利挪用的涉案款为邹城市圣景园林绿化工程有限公司根据养护合同支付给护驾山公园管理办公室的护驾山景区植被养护管理费，属于护驾山公园管理办公室的公款。被告人及辩护人关于被告人马东升构成挪用资金罪不构成挪用公款罪的辩护意见与查明事实不符，不予采纳。被告人马东升主动投案，到案后如实供述了犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人马东升已归还挪用的公款，可酌情从轻处罚。辩护人与上述查明一致的辩护意见予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第九十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人马东升犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 程英华
审 判 员 刘绪祥
人民陪审员 韩淑亮
二〇一八年四月二日
书 记 员 赵 慧