安徽省黄山市徽州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1004刑初28号
公诉机关黄山市徽州区人民检察院。
被告人项晗，男，汉族，1995年4月20日出生于安徽省歙县，中专文化，工人，住安徽省歙县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年1月18日被黄山市公安局徽州分局取保候审。
辩护人方义华，安徽道同律师事务所律师。
被告人项志勇，男，汉族，1992年10月15日出生于安徽省歙县，初中文化，工人，住安徽省歙县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年1月18日被黄山市公安局徽州分局取保候审。
被告人项飞跃，男，汉族，1984年8月21日出生于安徽省歙县，初中文化，驾驶员，住安徽省歙县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年1月18日被黄山市公安局徽州分局取保候审。
黄山市徽州区人民检察院以徽检刑诉〔2017〕29号起诉书指控被告人项晗、项志勇、项飞跃犯聚众斗殴罪，于2017年9月8日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭于2017年10月31日公开开庭审理了本案。期间延期审理一次。黄山市徽州区人民检察院指派检察员周萃依法出庭支持公诉，被告人项晗及辩护人方义华、被告人项志勇、项飞跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市徽州区人民检察院指控：2017年1月1日上午11时许，被告人项晗因琐事与同公司的被害人柯某在徽州区黄山永新股份有限公司食堂内发生争执、互殴，被同事劝开。当日中午12时许，被告人项晗又打电话给被害人柯某提出外出解决矛盾，被害人柯某以正在上班为由拒绝，被告人项晗又提出下班后晚上再解决，并提出双方可以随便找人，被害人柯某表示同意。随后被告人项晗以微信方式找同事洪某1（另案处理）、张某（另案处理）晚上帮忙，又以微信方式联系同村的被告人项飞跃，并让被告人项飞跃再找几个人，晚上帮忙教训柯某。被告人项飞跃找到同村的被告人项志勇。当晚18时左右，被告人项飞跃、项志勇等人在被告人项晗家中集合，被告人项志勇的哥哥项某某（另案处理）知道此事后表示也要一同前往。期间，被告人项志勇让项某某回家拿了一把折叠刀携带在身，并表示“如果搞不过，就捅两刀”。当晚19时许，被告人项晗驾车带被告人项飞跃、项志勇和项某某等人来到被害人柯某的住处楼下，被告人项晗电话联系洪某2、张某前来帮忙，并电话催促被害人柯某见面。因被害人柯某正在吃晚饭，双方又约定在徽州区城区“卓立网吧”门口见面。被害人柯某随即电话联系自己的表哥胡某1一同到“卓立网吧”，但未告知胡某1可能会发生打架，在二人去“卓立网吧”的路上，胡某1接到事先约好见面叙旧的同学胡某2电话，因胡某2并不知情，便随同胡某1一起前往“卓立网吧”。双方在“卓立网吧”门口见面后，被告人项晗与被害人柯某发生了争吵后开始打架，双方人员除胡某2以外，均参与了打架。其中被告人项晗、项飞跃、项志勇和张某一起对被害人柯某进行殴打，被告人项飞跃使用路边垃圾桶砸被害人柯某，被告人项志勇则用事先携带的折叠刀将被害人柯某右腿及腹部捅伤。项某某、洪某2和胡某1互相殴打。双方停止打架后，胡某1的父亲胡某某过来对双方进行劝和，被害人柯某又上前和被告人项晗互相用拳头殴打对方，后被拉开。经鉴定，被害人柯某身体所受损伤为轻伤一级。
案发后，被告人项晗、项志勇、项飞跃主动投案，如实供述了自己的犯罪事实；2017年1月26日，被告人项晗、项志勇、项飞跃与被害人柯某达成和解协议，赔偿被害人医药费等经济损失共计12万元。
公诉机关就指控的上述事实向法庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、指认现场笔录、手机检查笔录等证据。公诉机关认为被告人项晗、项志勇、项飞跃在公共场所携带凶器聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪依法追究刑事责任。被告人项晗、项志勇、项飞跃主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人项晗、项志勇、项飞跃对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议。
被告人项晗的辩护人对起诉书指控的犯罪事实不持异议。但提出如下辩护意见：1、根据本案的事实，本案应以故意伤害罪定罪处罚；2、项志勇提议携带工具，项晗持否定态度，且项志勇已携带水果刀，项晗不知情，故项晗未持械；3、项晗具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚；4、项晗积极赔偿损失，并获得谅解，可酌情从轻处罚；5、项晗有正式职业，本次犯罪系法律意识淡薄等因素所致，项晗的社会危害性不大。综上所述，建议法庭对项晗从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2017年1月1日上午11时许，被告人项晗因女朋友之事与同公司的被害人柯某（另案处理）在徽州区黄山永新股份有限公司食堂内发生争执，用拳头互殴，后被同事劝开。当日中午12时许，项晗打电话给柯某提出外出解决矛盾，柯某以正在上班为由拒绝，项晗又提出下班后晚上再解决，并提出双方可以随便找人，柯某表示同意。随后项晗以微信方式找同事洪某1、张某（均另案处理）晚上帮忙，又以微信方式联系同村的被告人项飞跃，并让项飞跃再找几个人晚上帮忙教训柯某。项飞跃找到同村的被告人项志勇，当晚6时左右，项飞跃、项志勇等人在项晗家中集合，项志勇的哥哥项某某（另案处理）知道此事后表示也要一同前往。期间，项志勇让项某某回家拿了一把水果折叠刀携带在身，并表示“如果搞不过，就捅两刀”。当晚7时许，项晗驾车带项飞跃、项志勇和项某某等人来到柯某住处楼下，项晗电话联系洪某2、张某前来帮忙，并电话催促柯某见面。因柯某正在吃晚饭，双方又约定在徽州区城区卓立网吧门口见面。柯某随即电话联系自己的表哥胡某1（另案处理）一同到卓立网吧，但未告知胡某1可能会发生打架，在二人去卓立网吧的路上，胡某1接到事先约好见面叙旧的同学胡某2电话，因胡某2并不知情，便随同胡某1一起前往卓立网吧。双方在卓立网吧门口见面后，项晗与柯某发生争吵后开始打架，双方人员除胡某2以外，均参与了斗殴。其中项晗、项飞跃、项志勇和张某一起对柯某进行殴打，项飞跃使用路边垃圾桶砸向柯某，项志勇则用事先携带的折叠水果刀捅向柯某右腿及腹部。项某某、洪某2和胡某1互相殴打。双方停止打架后，胡某1的父亲胡某某过来对双方进行劝和，柯某又上前和项晗用拳头殴打对方，后被拉开。经鉴定，被害人柯某腹部外伤致回盲部肠壁非全层破裂属轻伤一级。
案发后，被告人项晗、项志勇、项飞跃主动投案，如实供述了自己的犯罪事实；2017年1月26日，项晗、项志勇、项飞跃与柯某达成和解协议，赔偿柯某医药费等经济损失共计12万元，并获得谅解。
本院依法委托安徽省歙县司法局对被告人项晗、项志勇、项飞跃是否符合社区矫正条件、是否可以适用非监禁刑等进行调查评估。歙县司法局向本院出具评估意见是：被告人项晗、项志勇、项飞跃表现较好，无犯罪前科，符合社区矫正条件，可以适用非监禁刑。
上述事实，被告人项晗、项志勇、项飞跃在开庭审理过程中亦无异议，且有物证水果折叠刀一把及黄山市公安局徽州分局《管制刀具认定书》等，证人项某某、凌某、胡某1等人的证言，被害人柯某的陈述，检查、辨认等笔录，黄山市徽州区公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》及通知书等，书证户籍证明、入院记录等、到案经过、收条、谅解书、协议书、社区影响评估意见书等证据证实，足以认定。
针对被告人项晗的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
一、关于被告人项晗的辩护人提出根据本案的事实，本案应以故意伤害罪定罪处罚的辩护意见。经查，项晗因女朋友之事与柯某中午在食堂发生斗殴已被他人劝开，因不解气多次打电话约柯某外出解决。项晗邀集同事及同村村民于当晚在徽州区城区卓立网吧与柯某等人见面发生斗殴，导致柯某身体受伤。从项晗邀集项飞跃、项志勇及同事等人的行为以及项飞跃、项志勇的积极参与行为分析，三被告人具有聚众斗殴的动机目的；项晗当天多次打电话约柯某解决问题，但不是通过正当途径解决，故其行为具有报复性等特性；造成柯某身体受伤程度达轻伤一级具有一定的随意性。项晗等人的行为已符合聚众斗殴罪构成要件。故该项辩护意见，本院不予采纳。
二、关于被告人项晗的辩护人提出项志勇提议携带工具，项晗持否定态度，且项志勇已携带水果刀，项晗不知情的辩护意见。经查，与本院审理查明的事实不符，故该项辩护意见，本院不予采纳。
三、关于被告人项晗的辩护人提出项晗具有自首、积极赔偿损失并获得谅解，具有法定和酌定从轻处罚的情节。经查与本院审理查明的事实相符，本院予以采纳。
本院认为：被告人项晗、项志勇、项飞跃在公共场所持械聚众斗殴，其中被告人项晗为首要分子，被告人项志勇、项飞跃为积极参加者，且属共同犯罪，三被告人的行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人项晗、项志勇、项飞跃犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，三被告人依法可以减轻处罚；案发后三被告人与被害人柯某达成民事赔偿协议，并履行完毕获得谅解，庭审中三被告人自愿认罪，态度较好，均可酌情从轻处罚。在共同犯罪中，不宜区分主从犯，但项飞跃所起作用相对较轻，在量刑时应有所区别。
结合社区评估意见，根据被告人项晗、项志勇、项飞跃的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人项晗犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人项志勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人项飞跃犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年四个月；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、随案移送物证水果折叠刀一把，予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 频
审 判 员 汪海燕
人民陪审员 郑 秋
二〇一七年十一月十九日
书 记 员 朱敏骏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。