辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽05民终1810号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司，住所地辽宁省沈阳市和平区。
负责人：于学民，该公司经理。
委托诉讼代理人：佟金雨、刘颖，辽宁同泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邢涛，男，1978年12月14日出生，汉族，辽宁省灯塔市人，无业，现住辽宁省灯塔市。
委托诉讼代理人：邢晓宁，女，1979年9月10日出生，汉族，辽宁省灯塔市人，无业，现住辽宁省辽阳县。
被上诉人（原审被告）：马军，男，1971年3月5日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，无业，现住辽宁省沈阳市皇姑区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司（以下简称中保财险沈阳分公司）因与被上诉人邢涛、马军机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院(2017)辽0503民初195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月4日立案后，依法组成合议庭。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
中保财险沈阳分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案诉讼费用由邢涛、马军负担。事实及理由：1、一审判决将邢涛两处十级伤残按照九级伤残标准予以赔偿，加重了中保财险沈阳分公司的赔偿责任，没有法律依据，应根据道路事故受伤人员事故评定（GB18667
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2002）规定的11%系数标准计算；2、后续治疗费在没有实际产生的前提下支持此项费用没有法律依据。即使有鉴定结论也不应支付；3、一审法院按照城镇标准计算伤残赔偿金无事实及法律依据。邢涛是农村户口，应按农村标准计算；4、一审法院判定误工费标准过高、误工期限过长，无事实依据。误工费标准应按农村标准计算。因无医院休养证明，仅同意支付住院期间的误工费；5、一审判决认定的精神损害抚慰金数额过高。虽无明确法律依据，但一审判决数额超出本地区司法实践认定标准。
邢涛辩称，一审判决正确，请求二审法院维持原判。
马军未予答辩。
邢涛向一审法院起诉请求：1、马军赔偿邢涛医疗费
94601.79元、伙食补助费1250元、营养费1250元、误工费63917.40元、护理费4752元、交通费3000元、残疾赔偿金131504元、精神抚慰金19725.60元、二次手术费10000元、被抚养人生活费15924.80元，合计345925.59元；2、中保财险沈阳分公司在交强险、商业险理赔限额内承担保险理赔责任；3、鉴定费1720元和本案诉讼费用由中保财险沈阳分公司、马军承担。
一审法院认定事实：2016年7月16日18时30分，马军驾驶辽A473**号丰田牌小型越野客车，由本溪向沈阳方向行驶。行至沈本线响山村口时，与邢涛驾驶的红色无号牌嘉鹏牌两轮摩托车发生刮碰，造成邢涛受伤、两车受损的交通事故。邢涛随即被送往本钢总医院救治。次日，邢涛被转至盛京医院住院治疗。经诊断，邢涛系“局灶性大脑挫伤伴出血、右锁骨骨折、颞骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血”等。邢涛共住院25天（其中一级护理19天，二级护理6天），于2016年8月11日出院。经本溪市公安局交警支队溪湖大队本公交认字（2016）第07161830号道路交通事故认定书认定，马军承担该起事故的主要责任，邢涛承担事故的次要责任。邢涛住院后，共支出医疗费用104601.79元，其中马军为其垫付医疗费1万元。另查明，辽A473**号丰田牌小型越野客车在中保财险沈阳分公司投保了机动车强制保险、第三者责任险（理赔限额50万元）和不计免赔险，本案事故发生在保险理赔期限内。邢涛住院期间由其亲属护理，护理人员均为城镇居民。邢涛提交暂住证一份。该暂住证载明，邢涛租住于沈阳市和平区三好街103号楼；租住该房的理由为“其他劳务”，暂住证的发证日期为2015年7月30日。邢涛在事故发生前持有的驾驶证载明，邢涛的准驾车型为B2。另查，邢涛具有经营性道路货物运输从业人员资格。邢涛的户籍地为辽宁省灯塔市柳河子镇棉花堡子村六组，户别为“居民户口”。经法院委托，沈阳佳实司法鉴定所于2017年7月13日作出沈佳（2017）法临鉴字第1536号《司法鉴定意见书》，确认邢涛头部伤残程度为十级、右上肢伤残程度为十级，二次手术费用约需人民币10000元。邢涛为此支出鉴定费1720元。还查明，《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准》中，居民服务和其他服务业在岗职工平均工资为39261元（每天107.56元）。
一审法院认为，自然人的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人健康权的，应当承担侵权责任。本案中，各方当事人对公安机关交通管理部门出具的交通事故责任认定书均未提出异议，因此对此认定书予以采信。辽A473**号丰田牌小型越野客车在中保财险沈阳分公司投保了交强险、第三者责任险和不计免赔险，中保财险沈阳分公司对于邢涛在此次事故所受损失，应先由其在交强险理赔的责任限额内对邢涛依法予以赔偿。对交强险理赔责任限额内不足以赔偿的部分，由中保财险沈阳分公司在第三者责任险和不计免赔险理赔的责任限额内按责任比例赔偿。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿医疗费94601.79元的诉讼请求。经核定，邢涛提交的104601.79元医疗费收据系合理支出，依法予以支持。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿住院伙食补助费1250元（25天×50元）的诉讼请求，因其主张的赔偿项目及数额均符合法律规定，亦依法予以支持。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿营养费1250元（25天×50元）的诉讼请求，因邢涛的伤势较重，住院期间有流食医嘱，故对于邢涛的该项诉讼请求，予以支持。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿误工费63917.4元【（25+322）天×184.20元/天】的诉讼请求。邢涛虽出具了暂住证、驾驶证和经营性道路货物运输从业人员资格证，但暂住证的发证日期为2015年7月30日，而本事故发生在2016年7月16日，邢涛没有出具其他证明本次事故发生前在城镇居住超过一年及事故发生前实际收入的证据，且邢涛的驾驶证和经营性道路货物运输从业人员资格证只能证明邢涛有从事道路运输的资格，不能证明邢涛在事故发生前具体的经济收入，因此认为邢涛的误工损失应当按照城镇在岗职工居民服务和其他服务业的平均工资计算；关于邢涛实际的误工天数，鉴于其出院后医院没有开具休工诊断或医嘱，但邢涛又确需休息养伤，故酌定邢涛出院后的误工期为四个月。因此，邢涛的误工时间为145天（25天+120天）。据此，邢涛的误工损失为15596.20元（107.56元×145天）。关于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿护理费4752元（6天×108元/天+19天×2×108元/天）的诉讼请求。因《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准》中，居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资为39261元（每天107.56元），因此确认被告应赔偿×护理费4732.64元（6天×107.56元/天+19天×2×107.56元/天）。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿交通费3000元的诉讼请求。邢涛虽没有出具交通费收据，但邢涛在盛京医院住院治疗期间及本案诉讼伤残评定期间，确需支付交通费用。结合本案具体情节，酌定邢涛支出交通费的合理部分为1500元。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿鉴定费1720元的诉讼请求。该项费用是邢涛在诉讼活动中所必须支出的合理费用，对邢涛的该项诉讼请求，应予支持，但基于中保财险沈阳分公司和马军在保险合同中的约定，应由马军赔偿。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿残疾赔偿金131504元（32876元×20年×20%）、精神抚慰金19725.60元（32876元×3年×20%）和二次手术费10000元的诉讼请求。邢涛所受伤害已经达到了伤残等级标准，经法院依法委托，司法鉴定机构已对邢涛的后续治疗费进行了鉴定，因此邢涛的上列诉讼请求合理，应依法予以支持。对于马军已经垫付的1万元，中保财险沈阳分公司应予返还给马军。马军述称因此次事故自己的辽A473**号丰田牌小型越野客车受损、邢涛应对该车的修复费用按责任比例承担赔偿责任一节，因其未提交该车受损及修复费用的相关证据，故不予审理，马军可另行向邢涛主张权利。对于邢涛要求中保财险沈阳分公司、马军赔偿被抚养人生活费的诉讼请求。因已判令中保财险沈阳分公司支付残疾赔偿金，该赔偿金即为邢涛劳动能力受损后给其财产补偿，故邢涛的该项诉求没有法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在其承保的交强险理赔限额内赔偿原告邢涛医疗费一万元，于本判决生效后十日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在其承保的交强险理赔限额内赔偿原告邢涛伤残赔偿金九万零二百七十四元四角、精神抚慰金一万九千七百二十五元六角合计十一万元，于本判决生效后十日内付清。三、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司在第三者责任险赔限额内赔偿原告邢涛医疗费九万四千六百零一元七角九分、后续治疗费一万元、住院伙食补助费一千二百五十元、营养费一千二百五十元、护理费四千七百三十二元六角四分、交通费一千五百元、误工费一万五千五百九十六元二角、伤残赔偿金四万一千二百二十九元六角合计十七万零一百六十元二角三分元的70%计十一万九千一百一十二元一角六分，鉴于被告马军已垫付一万元，故被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司尚需赔偿原告邢涛十万九千一百一十二元一角六分，于本判决生效后十日内付清。四、被告马军赔偿原告邢涛伤残鉴定费一千七百二十元的70%即一千二百零四元，于本判决生效后十日内付清。五、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司退还被告马军垫付的医疗费一万元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费已减半收取三千二百四十四元五角，由被告马军负担二千二百七十一元一角五分，由原告邢涛负担九百三十七元三角五分。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车之间发生交通事故的，双方都有过错，按照各自过错比例分担责任。被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照相应规定由侵权人予以赔偿。一审法院确定赔偿主体、划分赔偿责任并无不当，本院予以维持。中保财险沈阳分公司提出上诉，其应负有相应举证责任，而其未能提供充分证据予以证明，故应承担举证不能的不利后果。其上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，中保财险沈阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费三千二百四十四元五角，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李颖
审判员 刘杰
审判员 刘颖
二〇一七年十二月二十日
书记员 张阔