湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）株中法刑二终字第93号
原公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，曾用名刘某乙，男，1963年11月09日出生于湖南省茶陵县，汉族，大专文化，中共党员，原诸睦村党支部书记。因涉嫌挪用资金罪于2011年12月20日被刑事拘留，2012年1月4日被依法逮捕，同年1月6日，被取保候审。
湖南省茶陵县人民法院审理湖南省茶陵县人民检察院指控的被告人刘某甲犯挪用资金罪，于2015年7月31日作出（2014）茶法刑初字第200号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，株洲市人民检察院指派检察员杨继平出庭履行职务，上诉人刘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2002年8、9月份至2007年3月份以及2007年农历5月8日至2008年5月8日，刘某甲担任诸睦村出纳，自2008年5月8日以后，刘某丙担任村出纳，但刘某甲没有将村出纳移交。刘某甲担任洣江乡诸睦村出纳期间，因其妻子、母亲治病所需的医疗费以及小孩读大学每月所需生活费，被告人刘某甲利用职务之便，采取预支其保管的村集体资金备用金的方式挪用本村的集体资金归其个人使用，刘某甲共挪用资金33300元。具体事实如下：2010年4月10日，在洣江乡村账乡管会计管理中心的主持下，刘某甲与刘某丙正式办理了移交手续。刘某甲应将村现金余额66250.82元移交给刘某丙，但在清算当日，刘某甲只移交了250元现金，另出具了一张6.6万元的欠条给刘某丙。2011年4月中旬，洣江乡政府要求各村在换届选举之前将账面余额一律上交给村账乡管会计管理中心才能进行换届选举，当时诸睦村账面余额约有7万元左右资金缺口。其中刘某甲还欠诸睦村4万余元，4月16日至17日刘某甲以其本人和刘某丁的工资共4000元、其姐夫刘某戊的一张《领条》计人民币1.3万元（村应付刘某戊的欠款）、其借别人的现金2万元、村集体开支发票3000元、刘某甲本人身上的现金，冲抵其挪用4万余元的村集体资金。另2009年-2010年退耕还林多作刘某甲的收入3700元，诸睦村于2013年6月27日将这3700元钱退还给刘某甲，故该款应从刘某甲移交的现金余额中予以核减。
上述事实，有以下经过庭审举证质证的证据证明：
1．举报材料，证明自2011年6月以来，洣江乡诸睦村村民举报村书记刘某甲的违法违纪情况。
2．案件线索移送函、接受刑事案件登记表，证明2011年12月19日，茶陵县人民检察院将刘某甲担任诸睦村村出纳、书记期间挪用集体资金4万元一案移交茶陵县公安局侦查，茶陵县公安局于2011年12月20日对该案进行了侦查。
3．搜查笔录、扣押物品文件清单、领条，证明茶陵县公安局于2012年1月3日在刘某丙家中搜查出一本现金流水账、一本现金账、现金报账表、现金收入凭单、现金付出凭单，并对相关账本、报账表进行了扣押。2012年4月17日，刘某丙将扣押的物品领回。
4．诸睦村出纳移交表，证明2010年4月10日，乡村两级对洣江乡诸睦村刘某甲任出纳期间的账目进行移交，刘某甲应移交诸睦村账户余额66250.82元给刘某丙。
5．领条，证明2010年9月6日刘某戊写了张领条，内容是领到村企业款1.3万元，村书记刘某甲于2011年2月12日签字，村主任陈某甲于2011年4月16日签的同意支付。
6．2010年重点工程协调误工补贴，证明2010年12月31日，洣江乡诸睦村登记补助金额数，刘某甲、陈某甲、刘某丙、刘某丁每人补助金额2000元，刘某甲签字同意核发，村主任陈某甲于2011年4月16日签同意支付的字。
7．全国农村信用社现金缴款单、领条、总分类账、村集体信用社账户明细单，证明2011年4月17日，洣江乡会计中心收到洣江乡诸睦村67000元现金，还证明诸睦村2010年6月到2011年年底的财务情况。
8.户籍证明，证明刘某甲身份情况，且具备完全的刑事责任能力。
9.到案经过，证明刘某甲系传唤到案。
10.刘某己出具的证明（2014年4月20日），证明刘某甲任村书记期间，其母亲患病瘫痪，其妻子患有重病。
11.陈某甲出具的证明（2014年4月16日），陈某甲个人证明刘某甲向村集体借二万元现金，村支委是知情的。
12．洣江乡2002-2008年度退耕还林粮食补助发放表、记账凭证、领条，证明刘某甲于2013年6月27日在诸睦村将2009至2010年退耕还林多作其收入的3700元钱领回。
13．证人陈某甲的证言与自述材料，证明2007年4月至2011年6月，村务开支先由经办人签名，交村书记审查，再由陈某甲签名报销。2008年5月刘某丙任村出纳，但刘某甲担任村书记期间没有将村出纳移交，自己管钱，最后群众反应强烈，2010年4月10日在乡政府的督促下，刘某甲才将村出纳移交给了刘某丙，经清算，刘某甲应移交66250.82元给刘某丙，当时刘某甲只交了250.82元给刘某丙，另外出具了66000元欠条给刘某丙。截止2011年4月份，刘某甲一直没有归还这些挪用的资金。2011年4月份，村支两委换届选举，按照乡里要求各村将村里的账目和资金交到村级财务管理中心，诸睦村账目余额有8万多元，减去村干部工资1万元（每人2500元），刘某戊的1.3万元应付款，村财务实际余额为6万多元，但银行账上面只有几千元，其余的钱被陈某甲、刘某甲、刘某丙三人挪用了。陈某甲归还了自己挪用的6000元，刘某丙补上了28000元钱，刘某甲报销了部分发票，还挪用了6万多元，用刘某戊的应付款抵了13000元，其余的钱刘某甲自己想办法填平了。
14．证人刘某丙的证言，证明刘某丙从2008年5月8日开始担任诸睦村出纳，村上任出纳是刘某甲，但2008年5月8日至2010年4月10日期间，村出纳实际上是村书记刘某甲在兼管。2010年4月10日，在洣江乡村账乡管会计管理中心的主持下，刘某甲与刘某丙正式办理了移交手续。移交表上显示的余额66250.82元，是刘某甲应移交给刘某丙的钱，但刘某甲当场只付了250元给刘某丙，然后写了一张66000元的欠条给刘某丙。刘某丙自2010年9月份开始挪用村里的钱，2010年12月底对账时，刘某丙发现自己挪用了村集体资金2万余元。2011年4月份洣江乡政府要求各村在换届选举之前将账面余额一律上交村账乡管会计管理中心，不然时任村干部不得参加换届选举。当时诸睦村账面余额有7万多元的资金缺口。在2010年4月10日至2011年4月23日期间，刘某甲先后以报销的发票及工资冲抵了约2万元欠款，在要上交的账面余额里，刘某甲还欠诸睦村4万余元，陈某甲欠诸睦村6千元备用金，刘某丙欠诸睦村约2.3万元，大概是4月21日-23日这段时间刘某甲交了2万元现金给刘某丙，还用其姐夫刘某戊的1.3万元领条，3000元左右的发票，刘某甲、刘某丁的工资共计4000元冲抵刘某甲欠村里的欠款，这样刘某甲就把村里的欠款全部还清了。刘某甲、刘某丙、陈某甲三个人将这7万余元资金缺口凑齐交到了村帐乡管会计管理中心。
15．被告人刘某甲的供述与自述材料，证明从2002年8、9月份至2007年3月份，刘某甲担任村出纳期间，现金账目上应该有余额，因为没有及时记现金，所以具体现金余额是多少其不清楚。在刘某戊接任出纳时，刘某甲没有打移交给刘某戊，故刘某戊从零开始建账。2007年农历12月份，刘某甲兼任村出纳，刘某戊也没有打移交给刘某甲，刘某甲也是从零建账。2008年，刘某戊将在位期间的收支凭证交给刘某甲，现金收支平衡（刘某戊任出纳期间收支平衡）。2008年5月8日后，刘某丙担任村出纳，但刘某甲没有打移交给刘某丙，刘某丙也是从零开始建出纳帐。直至2010年4月，在洣江乡村帐乡管理会计中心的主持下，把刘某甲从2002年8、9月份至2010年4月份村出纳账进行审计清查，发现村现金余额为66250.82元，其中刘某甲欠村里4万余元，其余是刘某丙和陈某甲欠村里的钱。刘某甲付了该余额的零头给刘某丙，另写了一张66000元的欠条给刘某丙。刘某甲是从2008年开始挪用村里的集体资金，其挪用村财务资金没有履行财务手续，没有经过村委会讨论同意。2011年4月16日，因乡政府要求各村交账，为了平账，刘某甲用从朋友那借的2万元现金，刘某甲和刘某丁的工资4000元，刘某甲垫付村务开支的几千元、刘某甲身上的现金，以及将村里应付给刘某戊（刘某甲姐夫）的往来款1.3万元划在刘某甲名下（该欠款转换为刘某甲欠其姐夫刘某戊的私人债务），来抵交4万余元钱的欠款。另证明刘某甲挪用村集体资金是用于其妻子、母亲治病所需的医疗费以及小孩读大学每月所需生活费。
16．证人刘某戊的证言，证明1997年诸睦村村办企业诸睦冶炼厂资金周转困难，向村干部集资，当时刘某戊借了1.3万元钱给诸睦村。2010年9月因刘某戊急需用钱，就找村里要回这笔钱，并写了1.3万元钱的领条交到了村里，但因村里资金紧张，一直没有付钱给刘某戊。后到了村换届选举前，因刘某甲欠村里的钱，刘某甲就向刘某戊提出把这1.3万元钱借给刘某甲，用于还村里的欠款。
17．证人刘某丁的证言，证明其舅舅刘某甲以前是诸睦村的出纳，后来任村书记，但一直没有打移交给村出纳刘某丙，2010年4月10日，洣江乡政府要求刘某甲和刘某丙打出纳移交，村里老会计陈某乙、村主任陈某甲和刘某丁参与了账目清算，清算结果显示账面余额是6万余元，即刘某甲要移交66250.82元给刘某丙。当时打移交是将刘某丙任出纳时的村务收入和付出都记在刘某甲名下。刘某丁不知道刘某甲是否将钱移交给了刘某丙。另证明刘某甲、陈某甲、刘某丙、刘某丁各获得2010年重点工程协调误工补贴2000元，刘某丁签名后将2000元钱借给了刘某甲。
18．证人陈某丙的证言，证明2010年4月10日诸睦村打移交时，陈某丙、村主任陈某甲、秘书刘某丁及老会计陈某乙都在现场。经过一天的清算，最后刘某甲与刘某丙打了正式的移交，并签字。因时间太久不记得具体移交的金额，当时刘某甲把要移交金额的零头付了现金给刘某丙，然后向刘某丙出示了一张欠条。到2011年4月17日陈某丙收到诸睦村存入现金6.7万元。
上述证据，经庭审举证、质证，除陈某甲个人出具的证明外，其他证据能相互印证，本院予以采信。被告人刘某甲辩称其挪用资金时间未达到12个月。经查，2010年4月10日刘某甲与刘某丙正式办理了移交手续，刘某甲打了66000元的欠条给刘某丙，直到2011年4月中旬，刘某甲才将欠村里的4万余元钱还清，长达12个月，故对被告人的该辩解，本院不予采纳。刘某甲辩称其欠村组的钱是在村支委会议上提出的，并经村党组讨论决定通过。经查，刘某甲当庭提交陈某甲个人出具的证明，不能客观证实刘某甲欠村组的钱是经过村党组讨论决定的，又无其他证据证明，且刘某甲自己供述其挪用村集体资金没有履行财务手续，也没有经过村党组的同意，故对被告人的该辩解，本院不予采纳。刘某甲辩称诸睦村欠刘某戊的应付往来款1.3万元，刘某甲、刘某丁2010年重点工程协调补贴的4000元应从犯罪数额中予以核减。经查，刘某甲为了在换届选举前把自己欠村里的账给平了，才拿诸睦村欠其姐夫刘某戊的钱及刘某甲、刘某丁2010年重点工程协调补贴的4000元予以冲抵，这些数是村主任陈某甲于2011年4月16日签字同意支付的。故不能从犯罪数额中予以核减。刘某甲辩称垫付村集体开支票据费用3000元应从公诉机关指控的犯罪数额中予以核减。经查，没有证据证明该3000元钱是何时开支的，故对被告人的该辩解，本院予以采纳。刘某甲辩称对2009-2010年退耕还林多作刘某甲的收入3700元不应计算为犯罪金额。经查与事实相符，故对被告人的该辩解，本院予以采纳。综上，对刘某甲于2011年4月份报销的村务开支发票3000元，2009-2010年退耕还林多作刘某甲的收入3700元，从指控的犯罪金额中予以核减。
原审人民法院根据上述事实和证据，认为被告人刘某甲的行为已构成了挪用资金罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三十七条之规定，判决：被告人刘某甲犯挪用资金罪，免于刑事处罚。
宣判后，原审被告人刘某甲不服，以“一审判决事实不清，证据不足，上诉人向村里借2万元给亲人治病村支两委是知情的”等为由，请求二审法院改判上诉人无罪。
株洲市人民检察院检察员出庭认为刘某甲构成挪用资金
罪，一审定罪准确，量刑恰当，应予维持。
二审经审理查明的事实及认定的证据与一审相同。
二审中上诉人刘某甲提交了刘某庚、谭某某写的证明材料，拟证明其因母亲、妻子生病借用村集体的钱村委会讨论过。
检察人员对该两份证据无异议。
本院认为，上诉人刘某甲在担任洣江乡诸睦村村支部书记期间，利用其职务上的便利，擅自挪用该村集体资金，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成了挪用资金罪。上诉人提出“一审判决事实不清，证据不足，上诉人向村里借2万元给亲人治病村支两委是知情的”。经查，上诉人因其妻子、母亲治病所需的医疗费以及小孩读大学每月所需生活费，共挪用村集体资金3万余元的事实，上诉人在侦查机关的多次供述与陈某甲、刘某丙等证人证言及诸睦村出纳移交表能够相互印证，虽然上诉人挪用村集体的钱村委会是知情的，但村委会并未表决通过，且上诉人也未履行借款手续，故上诉人的行为仍构成挪用资金罪，上诉人的上诉理由不能成立，故对上诉人请求二审改判其无罪不予支持。原审认定事实清楚、证据确实充分、定罪和适用法律正确、量刑恰当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 树 萍
审 判 员 欧阳大志
代理审判员 钟 志 建
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 邓 雅 如
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。