浙江省永康市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0784刑初503号
公诉机关浙江省永康市人民检察院。
被告人胡会勋，男，1987年4月4日出生于浙江省永康市，汉族，小学文化，农民，家住浙江省永康市。2004年3月1日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年，罚金人民币一千元。2007年4月3日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2008年6月7日刑满释放。2011年11月8日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年六个月，2012年9月23日刑满释放。因本案于2016年9月26日被永康市公安局刑事拘留，同年11月2日被依法逮捕。现羁押于永康市看守所。
被告人林旭初，男，1990年1月28日出生于浙江省永康市，汉族，小学文化，农民，住浙江省永康市。2009年10月19日因盗窃被永康市公安局行政拘留十日。2011年2月24日因寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年一个月。因本案于2016年8月7日被永康市公安局刑事拘留，2016年9月13日变更强制措施为监视居住，2016年10月18日被永康市公安局刑事拘留，同年11月24日被依法逮捕，现羁押于永康市看守所。
被告人胡ＸＸ，曾用名胡陈贤，男，1986年9月8日出生于浙江省永康市，汉族，小学文化，农民，住浙江省永康市。因本案于2016年10月26日被永康市公安局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕，现羁押于永康市看守所。
被告人肖贤超，男，1985年10月5日出生于湖南省麻阳苗族自治县，苗族，小学文化，农民，住怀化市麻阳苗族自治县。因本案于2016年10月28日被永康市公安局刑事拘留，同年12月2日被依法逮捕，现羁押于永康市看守所。
辩护人张凤启，湖南五溪律师事务所律师。
辩护人周玉洁，浙江君振律师事务所律师。
被告人张森，男，1990年4月19日出生于江苏省新沂市，汉族，小学文化，农民，住江苏省徐州市新沂市。因本案于2016年11月8日被永康市公安局刑事拘留，同年11月24日被依法逮捕，现羁押于永康市看守所。
辩护人应琼，浙江宁涛律师事务所律师。
浙江省永康市人民检察院以永检公诉刑诉【2017】440号起诉书指控被告人胡会勋、林旭初、胡ＸＸ、肖贤超、张森涉嫌开设赌场罪、寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，于2017年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永康市人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人胡会勋、林旭初、胡ＸＸ、肖贤超及其辩护人张凤启、周玉洁，被告人张森及其辩护人应琼到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
（一）开设赌场部分
1、2015年8月至9月期间，被告人胡会勋、肖贤超伙同徐某（已判决）在永康市经济开发区夏溪二街25号二楼零度台球室摆放一台六机位的打渔机和一台六机位的斗龙某供他人赌博，并聘请被告人胡ＸＸ负责管理，期间共非法获利人民币12万余元。被告人肖贤超个人非法获利人民币2万元，被告人胡ＸＸ个人非法获利人民币1万元。经永康市公安局电子游戏设施设备认定：被查获的斗龙某和打渔机，每台都有6个独立的机位可以押分开形式单独操作游戏，分数可兑换人民币，在游戏中每个机位均可按赔率以小博大，其中打渔机有一个机位损坏，故以11台具有赌博功能的机器进行认定。2017年9月15日，被告人肖贤超主动退出违法所得人民币2万元。
被告人肖贤超、胡ＸＸ对上述事实无异议，并有被告人胡会勋、胡ＸＸ、肖贤超、林旭初的供述、搜查笔录、认定意见书、同案犯徐某的供述、刑事判决书、证人陈某1、陈某2、卢某1、李某1的证言、辨认笔录及照片等证据证实足以认定。被告人胡会勋辩称其未获利人民币12万元，经查有同案犯徐某的供述及刑事判决书、被告人胡ＸＸ、肖贤超、林旭初的供述及证人李某1的证言相互印证，证实赌场的实际获利为12万元人民币，故对被告人胡会勋的辩解本院不予采信。
2、2016年4月至5月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区曹园一街42号李某2开的游戏厅内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利1400余元。
3、2016年5月至6月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区九州西路441号朱某开的华联配送超市内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利2200余元。
4、2016年7月至8月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区曹园村华夏路219号张某1开的千任超市内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利l600余元。
5、2016年3月至6月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区曹园村菜场陈某3开的春菊干货店内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利3000余元。
6、2016年8月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区夏溪村溪沿路77号华某开的小童棋牌室内摆放一台具有赌博功能的机器。
7、2015年7月至8月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区九州西路299号王某2开的海诺超市内摆放一台具有赌博功能的机器。
8、2016年1月至7月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区九州西路475—477号木林花开的沙县小吃店内摆放一台具有赌博功能的机器。
9、2016年1月至4月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区夏溪村夏溪一街18号廖某开的匹克专卖店内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利2500余元。
10、2015年11月至2016年7月份，被告人胡会勋在永康市经济开发区夏溪村蔡某开的温顺鞋店内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利6000余元。
11、2015年9月5日，被告人胡会勋在永康市经济开发区夏溪村一街98号邱某开的丽人轩衣服店内摆放一台具有赌博功能的机器。
被告人胡会勋对上述第2-11起犯罪事实无异议，并有被告人胡ＸＸ的供述、证人陈某2、卢某1、李某2、周某1、朱某、张某1、陈某3、华某、王某2、王某3、林某1、宁某、廖某、蔡某、陈某4、邱某、舒某的证言，证据保全清单及照片、证据保全决定书、扣押物品清单、照片、认定意见书、行政处罚决定书、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
12、2016年7月至8月份，被告人林旭初在永康市经济开发区科源东街4l号周某2（已不起诉）开设的聚友超市内摆放一台具有赌博功能的机器，共非法获利11000元左右，被告人林旭初个人非法获利约6000元左右。
13、2015年5月至2016年6月份，被告人林旭初在永康市经济开发区长城村卢某2（已不起诉）开的金修超市内摆放一台具有赌博功能的机器，共非法获利16000元。
14、2016年5月至8月份，被告人林旭初在永康市经济开发区长城新村鲍某开的易家福烟酒超市内摆放一台具有赌博功能的机器，非法获利160元。
认定上述12-14起犯罪事实的证据有被告人林旭初的供述、辨认笔录及照片、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、证人卢某1、陈某1、周某2、卢某2、杜某、鲍某的证言、认定意见书、被告人胡ＸＸ的供述等证据证实，足以认定。被告人林旭初辩称只参与14起犯罪行为，未参与第12、13起犯罪行为。经查，第12起犯罪事实有证人周某2、陈某1的证言、辨认笔录、被告人胡ＸＸ的供述、认定意见书等证据相互印证，证实被告人林旭初在证人周某2开设的聚友超市摆放赌博机的事实。第13起犯罪事实，有证人卢某2、杜某的证言、辨认笔录、认定意见书，证实被告人林旭初在证人卢某2开设的金修超市内摆放赌博机的事实，故对被告人林旭初的辩解，本院不予采信。
（二）寻衅滋事部分
1、2015年10月至2016年3月期间，被告人胡会勋三次来到永康市经济开发区夏溪村罗某开的嘉年华超市，将卢某1（另案处理）摆放的赌博机砸坏。
2、2015年10月份一天，被告人胡会勋来到永康市经济开发区曹园村电影院旁一家超市，将徐某摆放的赌博机砸坏。
3、2016年5月6日，被告人胡会勋来到永康市经济开发区骆某开的福利彩票店内，将董宏伟摆放的赌博机砸坏。
4、2016年6月份一天，被告人胡会勋来到永康市经济开发区曹园村二街3号金某开的福利彩票店，将他人摆放的赌博机砸坏。
5、2016年10月份一天，被告人胡会勋来到永康市经济开发区曹园村张某2开的德香堡炸鸡店，将他人摆放的赌博机砸坏。
6、2015年9月份一天，被告人林旭初与胡会勋因摆放赌博机一事发生矛盾，被告人林旭初纠集被告人张森、王望攀（另案处理）等人前往永康市石柱镇下杨村,被告人林旭初、张森等人持刀殴打胡会勋。后双方到达成和解。经鉴定，胡会勋所受损伤为轻微伤。
被告人胡会勋、林旭初、张森对上述事实无异议，并有被告人胡会勋、林旭初、张森、胡ＸＸ的供述、证人卢某1、罗某、徐某、骆某、胡某、金某、张某2、余某、王某4、林某2的证言、被告人胡会勋伤势照片、鉴定结论、同案犯王某5的供述、辨认笔录等证据证实，足以认定。
（三）聚众斗殴部分
2015年8月份的一天，被告人胡会勋与卢某1因摆放赌博机产生纠纷，双方约定在永康市经济开发区夏溪村嘉年华超市见面欲进行斗殴，被告人胡会勋纠集被告人胡ＸＸ等10余人，卢某1纠集10余人，后在陈某1的劝说下，卢某1放弃了斗殴想法，只身一人与陈某1前往永康市东城街道十里牌村东某二线路边菜场与被告人胡会勋会面，被告人胡会勋等人对卢某1实施持刀威胁等行为后被陈某1劝阻，双方未发生殴打。
上述事实，被告人胡ＸＸ在开庭审理过程中无异议，并有被告人胡ＸＸ的供述、同案犯卢某1的供述、辨认笔录、证人陈某1的证言等证据证实，足以认定。被告人胡会勋辩称其未有聚众斗殴的犯罪故意，经查，有同案犯卢某1的供述、被告人胡ＸＸ的供述及证人陈某1的证言可以证实，被告人胡会勋与同案犯卢某1为解决赌博机摆放问题，相约斗殴的犯罪故意，卢某1纠集被告人胡ＸＸ等人携带刀具到达约定地点，在他人的劝说下主动放弃犯罪，系犯罪中止，故对被告人胡会勋的辩解，与查证的事实不符，本院不予采信。
本案的综合证据有：身份证明、到案经过、前科材料、银行明细等证据附卷佐证。
本院认为，被告人胡会勋、林旭初、胡ＸＸ、肖贤超设置具有赌博功能的赌博机组织赌博活动，其中被告人胡会勋、胡ＸＸ、肖贤超，情节严重，其行为均构成开设赌场罪；被告人胡会勋多次任意毁坏他人财物，情节严重，被告人林旭初、张森持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人胡会勋、胡ＸＸ持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立，提请本院依法判处各被告人的意见均予以支持。被告人胡会勋一人犯数罪、被告人林旭初、胡ＸＸ一人犯两罪，依法实行数罪并罚。被告人胡会勋、林旭初在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人胡ＸＸ在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人胡会勋、胡ＸＸ在聚众斗殴犯罪中系犯罪中止，依法予以减轻处罚。被告人胡ＸＸ、张森归案后，能够如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人肖贤超能当庭自愿认罪，并主动退出违法所得，酌情予以从轻处罚。辩护人提出与上述相符的辩护意见本院予以采纳。为维护社会秩序，保障公民的人身权利不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二百九十三条第一款、第六十九条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡会勋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；犯聚众斗殴罪判处有期徒刑一年十个月；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月26日起至2022年9月25日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人林旭初犯开设赌场罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月18日起至2019年3月19日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
三、被告人胡ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月26日起至2018年12月25日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
四、被告人张森犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月8日起至2017年11月7日止）。
五、被告人肖贤超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币六万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后七日内缴纳）。
六、扣押在案的被告人肖贤超的违法所得人民币二万元，依法予以没收，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐飞燕
人民陪审员 吕金喜
人民陪审员 傅英豪
二〇一七年九月十五日
代书 记员 卢颖莹