广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）梅中法刑终字第95号
原公诉机关广东省梅州市梅江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄金宝生。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现在押于梅州市梅江区看守所。
辩护人邹英敏，广东法强律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曹开学。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现在押于梅州市梅江区看守所。
上诉人（原审被告人）郑＊＊。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现在押于梅州市梅江区看守所。
原审被告人黄金水养。2011年10月17日因犯非法买卖制毒物品罪被蕉岭县人民法院判处有期徒刑一年，2012年4月6日刑满释放。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现在押于梅州市梅江区看守所。
原审被告人赖＊＊。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现在押于梅州市梅江区看守所。
原审被告人庄＊＊。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现在押于梅州市梅江区看守所。
原审被告人曹＊＊。2013年8月15日因涉嫌犯制造毒品罪被梅州市公安局梅江分局羁押，同月16日被刑事拘留，2013年9月18日被逮捕。现取保候审。
广东省梅州市梅江区人民法院审理广东省梅州市梅江区人民检察院指控原审被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学、赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪一案，于2014年8月4日作出（2014）梅江法刑初字第117号刑事判决。宣判后，原审被告人黄金宝生、曹开学、郑＊＊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月29日依法公开开庭审理了本案，广东省梅州市人民检察院指派检察员侯建筠出庭履行职务，原审被告人黄金宝生及其辩护人邹英勉、原审被告人曹开学、郑＊＊、黄金水养、赖＊＊、庄＊＊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年春节后，被告人黄金宝生与黄金水养经商量后准备到梅州制造制毒物品麻黄碱进行销售牟利，同年4月由黄金水养租到梅县区城东镇205国道84号店铺作为储存制毒原材料的仓库，6月底由黄金水养在梅江区城北镇中村盘古坑坑尾寻找到一块偏僻山场作为生产麻黄碱的工场，并由黄金宝生出面租下。7月份被告人曹开学也出资加入成为股东，并由黄金水养、曹开学租到梅县区城东镇石月村门内4号店铺作为制毒原材料储存仓库。被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学经共同商量、分工合作，由黄金宝生出资租场地和搭建工棚，并由黄金水养、曹开学负责购买制毒原材料等。其中，被告人赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊受被告人黄金宝生邀集参与制造制毒物品麻黄碱；被告人曹＊＊受被告人曹开学邀集于2013年8月15日到制毒窝点参与制造制毒物品麻黄碱。黄金宝生、黄金水养、曹开学在无易制毒化学品经营许可证、购买许可证及备案证明的情况下非法购买易制毒化学品甲苯、盐酸等用于制造毒品的原料存放在城东镇的两个仓库；雇请被告人赖＊＊作为制毒技术师傅，负责每个步骤的技术把关；雇请被告人庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊作为生产工人，负责打下手，帮忙搅拌、分层、分桶，采用生产、加工等方法制造麻黄碱。从2013年7月中旬开始生产麻黄碱，至7月底生产出固体麻黄碱12.2公斤并储存在205国道的仓库。
8月15日下午，公安机关先后在城北镇中村村道和制毒窝点将上述七名被告人全部抓获，当场从制毒工棚扣押含有麻黄碱成分的液体29.6公斤、含有甲卡西酮成分的固态物质24.7公斤、含有甲卡西酮成分的液态物质366.1公斤、含有甲卡西酮成分的糊状物质198.6公斤、含有甲卡西酮成分与甲苯成分的混合液体48000毫升、盐酸210000毫升、甲苯250公斤、以及溴代苯丙酮、乙酸乙酯、甲醇等制毒原材料一批。8月19日上午，公安机关在梅县区城东镇205国道84号仓库搜查出麻黄碱12.2公斤、含有麻黄碱成分的液体13.2公斤、甲苯3250公斤、乙酸乙酯、甲胺、酒石酸、硼氰化钾等制毒原材料一批；9月5日下午，公安机关在梅县区城东镇石月村门内4号仓库搜查出甲苯1980公斤、盐酸780000毫升、乙酸乙酯、甲醇、甲胺、氢氧化钠等制毒原材料一批。
原判认定的上述事实的证据有物证、书证、鉴定意见、现场勘验检查笔录、被告人的供述与辩解等。
原判认为，被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学、赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊无视国家法律，为非法买卖制毒物品麻黄碱而采用生产、加工的方法非法制造麻黄碱，黄金宝生、黄金水养、曹开学在境内非法买卖其他用于制造毒品的原料或者配剂，数量大；被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学、赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊的行为均已构成非法买卖制毒物品罪。应依法惩处。公诉机关指控被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学、赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪的罪名成立。被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学、赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊为非法买卖制毒物品犯罪而采用生产、加工、提炼等方法非法制造麻黄碱，为非法买卖制毒物品制造条件，属犯罪预备。公诉机关指控被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学犯非法买卖制毒物品罪既遂，被告人赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪未遂，本院不予支持。被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学，在本案起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人黄金水养曾因犯非法买卖制毒物品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内，再犯非法买卖制毒物品罪，属累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学、赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊提炼的麻黄碱等易制毒物未销售、未流入社会，决定对被告人黄金宝生、黄金水养、曹开学依法从轻处罚，对被告人赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十六条、第二十七条、第二十二条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄金水养犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人黄金宝生犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。三、被告人曹开学犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人赖＊＊犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。五、被告人庄＊＊犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。六、被告人郑＊＊犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。七、被告人曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。八、随案移交作案工具微型面包车1辆，予以没收，上缴国库。
原审被告人黄金宝生上诉及其辩护人提出，原判认定制毒原料和配剂数量不准确，公安机关在梅县区城东镇石月村门内4号仓库搜查出甲苯、盐酸等制毒原材料一批与上诉人黄金宝生无关；对上诉人等人制造的12．2公斤麻黄碱应进行含量鉴定；原判认定上诉人黄金宝生属犯罪预备，但对其量刑过重，请求二审法庭对上诉人黄金宝生从轻处罚。
原审被告人曹开学上诉提出，制造麻黄碱有前后二个阶段，第一阶段是从2013年7月中旬至8月13日，由黄金宝生和黄金水养投资生产，其没有参与。其是从第二阶段即2013年8月1日起购买原材料后，才算出资入伙，其只参与了第二阶段的麻黄碱生产，不应对第一阶段的行为承担责任。另其只购买了1980公斤甲苯、900公斤盐酸等原材料，依法应在三年有期徒刑以下进行量刑，原判认定事实不清，既认定其属犯罪预备，但又对其量刑畸重，请求二审法院撤销原判，对其从轻判处。
原审被告人郑＊＊上诉提出，其是从犯，且属犯罪未遂，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
广东省梅州市人民检察院出席二审法庭提出，原审判决认定原审被告人赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪（预备），适用法律准确，量刑适当，应予支持，上诉人黄金宝生、曹开学、原审被告人黄金水养的行为属非法买卖制毒物品既遂，原判认定属犯罪预备不当，应予纠正。
经审理查明，2013年春节后，上诉人黄金宝生与原审被告人黄金水养经商量后准备到梅州制造制毒物品麻黄碱进行销售牟利，并商定，由黄金宝生出资租场地和搭建工棚，黄金水养负责购买制毒原材料等。2013年4月，原审被告人黄金水养租到梅县区城东镇205国道84号店铺作为储存制毒原材料的仓库，6月底，原审被告人黄金水养在梅江区城北镇中村盘古坑坑尾寻找到一块偏僻山地作为生产麻黄碱的场地，由黄金宝生出面租下并出资修路，搭建工棚、挖废水池等。2013年7月，上诉人曹开学出资加入成为股东，并购买易制毒化学品甲苯、盐酸等原料存放在其和黄金水养租赁的梅县区城东镇石月村门内4号店铺的储存仓库内。后上诉人黄金宝生邀集上诉人郑＊＊、原审被告人赖＊＊、庄＊＊参与制造麻黄碱，原审被告人曹＊＊受上诉人曹开学邀集于2013年8月15日参与制造麻黄碱。在制造麻黄碱过程中，原审被告人赖＊＊负责每个步骤的技术把关，上诉人郑＊＊、原审被告人庄＊＊、曹＊＊负责打下手，帮忙搅拌、分层、分桶。从2013年7月中旬开始生产麻黄碱，至7月底生产出固体麻黄碱12.2公斤并储存在205国道84号的仓库内。
2013年8月15日下午，公安机关先后在梅江区城北镇中村村道和制毒窝点将上诉人及原审被告人全部抓获，从制毒工棚现场扣押含有麻黄碱成分的液体29.6公斤、含有甲卡西酮成分的固态物质24.7公斤、含有甲卡西酮成分的液态物质366.1公斤、含有甲卡西酮成分的糊状物质198.6公斤、含有甲卡西酮成分与甲苯成分的混合液体48000毫升、盐酸210000毫升、甲苯250公斤、以及溴代苯丙酮、乙酸乙酯、甲醇等制毒原材料一批。2013年8月19日上午，公安机关在梅县区城东镇205国道84号仓库内搜查出麻黄碱12．2公斤、含有麻黄碱成分的液体13.2公斤、甲苯3250公斤、乙酸乙酯、甲胺、酒石酸、硼氰化钾等制毒原材料一批；9月5日下午，公安机关在梅县区城东镇石月村门内4号仓库内搜查出甲苯1980公斤、盐酸780000毫升、乙酸乙酯、甲醇、甲胺、氢氧化钠等制毒原材料一批。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审法庭质证、认证，本院查证属实的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2013年8月12日，梅州市公安局梅江分局刑事警察在日常缉毒工作中发现上诉人黄金宝生、原审被告人黄金水养等人涉嫌在梅江区城北镇中村制造麻黄碱，并于当日立案侦查的事实。
2、抓获经过，证实2013年8月15日，梅州市公安局梅江分局根据技侦线索抽调大批警力在梅江区城北镇中村村道抓获从制毒窝点出来的上诉人黄金宝生、曹开学、原审被告人黄金水养。后在城北镇中村盘古坑坑尾抓获正在制造麻黄碱的上诉人郑＊＊、原审被告人赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊。
3、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅江公（司）勘字（2013）72号现场勘验检查工作记录及扣押清单，证实2013年8月16日，公安机关对位于梅江区城北中村盘古坑坑尾的制造麻黄碱工棚进行现场勘验检查，现场扣押了五菱之光小汽车一辆及各色的化学反应物固体、糊状物共计2146.2公斤、液体48000毫升，盐酸共计14箱，并标号提取化验。
4、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅市公（司）鉴（化）字（2013）413号毒品检验鉴定报告，证实从制毒工厂扣押送检的15份物证中，检出麻黄碱、甲卡西酮、甲苯、溴代苯丙酮、乙酸乙酯、甲醇等成分。
5、搜查笔录及扣押清单，证实2103年8月19日，公安机关依法对梅县区城东镇205国道关公凹84号仓库进行搜查并拍摄相片。现场扣押了装满无色液体桶装物30桶，装满白色粉末桶装物32桶，装有白色固体的蛇皮袋12.2公斤，红色塑料桶装有褐色液体13.2公斤并对这些化学物标号提取化验。
6、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅市公（司）鉴（化）字（2013）417号毒品检验鉴定报告，证实从梅县区城东镇205国道关公凹84号仓库扣押送检的12份物证中，分别在蛇皮袋的白色固体、红色塑料桶褐色液体检出麻黄碱、其余化学物检出乙酸乙酯、甲胺、甲苯等成分。
7、搜查笔录、扣押清单，证实2013年9月5日，公安机关依法对梅县区城东镇石月村门内4号店仓库进行搜查并拍摄相片。现场扣押了装满无色液体桶装物42桶，氢氧化钠19包，盐酸52箱，并标号提取化验。
8、梅州市公安司法鉴定中心出具的梅市公（司）鉴（化）字（2013）436号毒品检验鉴定报告，证实从梅县区城东石月村门内4号店仓库扣押送检的42份物证中检出甲苯、乙酸乙酯、甲醇、甲胺等成分。
9、上诉人黄金宝生的供述及辨认笔录，证实2013年春节后，其到黄金水养家聊天，黄金水养谈起他以前曾因卖麻黄碱被判刑，其便问他是不是很赚钱，黄金水养说很赚钱。其也看到很多老乡都靠做麻黄碱发了大财，其也想做麻黄碱，就问黄金水养要多少钱，黄金水养说钱多钱少都可以做。2013年6月黄金水养在梅江区城北镇中村盘古坑一山窝找到一块场地，并与山窝的承包人胡某东谈好后，由其出面并出资租用该场地，黄金水养负责开路、砍树、搭工棚等。后因进原材料比较困难，黄金水养将曹开学拉进来合伙。在合伙过程中，其负责租场地、搭厂房、管理工人，黄金水养和曹开学负责原材料的供应和麻黄碱的销售。赖跃明、庄＊＊、郑＊＊是其叫来制造麻黄碱的工人，曹＊＊是曹开学叫来的，赖跃明是技术员，其他人帮赖跃明打下手。他们已生产出50.2公斤麻黄碱成品，分别用5个蛇皮袋装好放在梅县区城东镇国道边的仓库里，因买家嫌颜色太黑，含杂质太多，又返炉重新提炼了。质量较好的一袋12.2公斤放在仓库里，其余的四袋拉回梅江区城北镇中村盘古坑制毒窝点重新回炉生产。生产出来的麻黄碱由曹开学负责销售，因为黄金水养讲过曹开学有门路销售麻黄碱，其也曾经问过曹开学：“成品出来后你有没有办法短时间出货？”曹开学答应没有问题。上诉人黄金宝生还对制造麻黄碱工棚、梅县区城东镇205国道仓库进行了指认，对上诉人曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊进行了照片辨认。
10、上诉人曹开学的供述，证实2013年7月底，其与黄金水养聊天时，黄金水养对其说现在很多人在做麻黄碱赚了很多钱，问其有没有兴趣参与，其说麻黄碱好像是易制毒化学品，黄金水养说没事的，这离制毒还有一道程序，其在老家长汀县听说很多人做麻黄碱赚了很多钱，便同意与黄金水养一起制造麻黄碱。后其与黄金水养、黄金宝生一同参与制毒的，他们三个人都是老板股东，并商量由其负责出钱购买原材料，黄金水养、黄金宝生负责叫制毒人员、搭建制毒厂棚和联系买家。并约定出了钱就可以安排一个人过来帮忙，后其是叫侄子曹＊＊过来帮忙。黄金水养要求其去购买制造麻黄碱的原材料，其按照黄金水养所说的原材料上网联系了卖家，买到材料后，其打电话给黄金水养，由黄金水养负责叫人将原材料运到仓库。其问黄金水养其侄子曹＊＊工资多少，黄金水养说，其他工人多少你侄子就多少，其他的工人一万，你的侄子也是一万。8月15日下午，其和其的侄子第一次到制毒的工棚。去到后其看到很多化学反应炉、水桶等制毒工具，还有其购买回来的制造麻黄碱原材料，曹＊＊去到工棚后，就开始干活。上诉人曹开学还对梅县区城东石月村4号仓库进行了指认，对原审被告人黄金水养进行了照片辨认。
11、上诉人郑＊＊的供述，证实2013年7月18日，其妻哥黄金宝生打电话让其到梅州帮忙，来到后黄金宝生带其到位于梅江区城北中村水库的工厂内，其见到工厂只是搭了棚子，旁边有个大水池，当时其还见到赖＊＊和庄＊＊。后黄金宝生叫他们驾驶一辆微型面包车到梅县区城东国道边的仓库内将制造麻黄碱的设备运至工厂里，黄金宝生叫其从房东那里拉来电，赖＊＊负责安装设备。设备安装好后，黄金宝生便安排他们到城东仓库载原料，在赖＊＊的指挥下开始制造麻黄碱。黄金水养、黄金宝生、曹开学三人是老板，负责购买原料和麻黄碱的销售以及负责他们平时的生活，赖＊＊是制造麻黄碱的技术师傅，指导其和庄＊＊在制造麻黄碱过程中每一个步骤加多少原料，曹＊＊是他们被抓的当天下午1时多才来到的，他来到做其和庄＊＊一样的打酸、打碱等工作。从2013年7月18日至2013年8月7、8日，他们制成了麻黄碱大约110斤左右，制成后用蛇皮袋分装好，由其用微型面包车载到梅县区城东的仓库中存放，由谁去卖其就不知道。上诉人郑＊＊还对制造麻黄碱工棚、梅县区城东镇205国道仓库进行了指认，对上诉人黄金宝生、曹开学、原审被告人黄金水养、赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊进行了照片辨认。
12、原审被告人黄金水养的供述，证实2013年4月份，黄金宝生打电话给其说，他有制造麻黄碱的原材料准备拉到梅州制造麻黄碱，要其帮忙在梅州找一个仓库，后其在梅县区城东劳教所对面租了一个店面，当晚黄金宝生就叫人把原材料拉到仓库里。黄金宝生又叫其找一个制造麻黄碱的地点，后其在梅江区城北中村水库附近找到一个地方，由黄金宝生与场主签订租用合同，合同签订后，黄金宝生拿钱给其让其叫人修路搭棚子等。2013年7月中旬，其与曹开学在聊天过程中说想找个场子来制造麻黄碱，俩人一拍即合，并商定由其负责找地点、工人和主要材料溴代，其它原材料甲苯、乙酸乙酯、酒石酸、棚氰化钾、碱、酸等由曹开学负责，等做成产品后曹开学说他会负责卖出去，并约定赚钱后按照出钱比例分成。8月1日，曹开学拿钱给其租用了位于梅县区城东镇石月村门内4号店仓库，大约过了5天，两大货车的原材料先后运到仓库，货到之后不久窝点就开始生产，其用窝点微型面包车拉了酸、碱、甲苯、氨水、酒石酸到窝点使用。2013年8月15日中午，黄金宝生打电话给其，其开车出去接了黄金宝生、曹开学、曹＊＊到窝点，后其和曹开学、黄金宝生都发现废水池要是太阳晒会很臭，要买一些黑色太阳网遮住，赖＊＊说酸不够了，黄金宝生就叫其出去拉几十箱过来，顺便买些太阳网进来，然后其和曹＊＊一起开车到石月村仓库拉了20多箱，接着在城北环城路买了6米宽太阳网后回到窝点，回去后其和曹＊＊一同把酸搬进窝点，然后跟曹开学一同将刚买的太阳网固定遮住废水池的事实。原审被告人黄金水养还对制造麻黄碱工棚、梅县区城东石月村4号仓库进行了指认，对上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊进行了照片辨认。
13、原审被告人赖＊＊的供述，证实其受黄金宝生邀请到梅州制成麻黄碱，黄金宝生答应每制造一批麻黄碱给其10万元的工资。黄金宝生、黄金水养、曹开学是老板，其是技术工人负责技术把关，庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊是负责打下手的工人，帮忙搅拌、分层、分桶等。2013年7月中旬至7月底，他们制造了一批麻黄碱，约80多斤，分别装在四个蛇皮袋里，由郑＊＊和庄＊＊一同驾驶微型面包车载到城东的仓库里存放。原审被告人赖＊＊还对制造麻黄碱工棚、梅县区城东镇205国道仓库进行了指认，对上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、庄＊＊、曹＊＊进行了照片辨认。
14、原审被告人庄＊＊的供述，证实2013年7月中旬，其妻哥黄金宝生打电话让其到梅州帮忙，7月29日其来到梅州，郑＊＊到车站接其到一个地方，去到后其见到一个简易竹棚，四周用太阳网遮住，里面有很多大桶和一些化学反应仪器，旁边还挖了一个大坑，还有很多化学原料，郑＊＊说是制造麻黄碱，还让其小心，不要让外人知道。后来听黄金宝生和郑＊＊解释后才知道麻黄碱是制作冰毒的一种原料。黄金宝生是老板，黄金水养有时候也在窝点里帮忙，有时也会送些吃的东西给他们，曹开学其见过一次。赖＊＊是制造麻黄碱的技术师傅，其和郑＊＊是工人负责搅拌、转桶、倒废水等工作，曹＊＊是8月15日下午才来帮忙的，来之后就帮忙搅拌、抬桶子。其到窝点四五天后制造出一批有20多斤的麻黄碱，用蛇皮袋装着。原审被告人庄＊＊还对制造麻黄碱工棚、梅县区城东镇205国道仓库进行了指认，对上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、赖＊＊、曹＊＊进行了照片辨认。
15、原审被告人曹＊＊的供述，证实2013年8月初的一天，其叔父曹开学打电话让其到梅州做事，其问是什么事，曹开学说是做麻黄碱，10天左右时间就能赚1万元，其听后很动心。其知道麻黄碱是制造冰毒的原料，也知道做麻黄碱是违法的，其老家很多人因做麻黄碱赚了钱。后其向其做工的老板请假，于8月14日坐车到梅州其叔父家，其叔父还对其说那里干活比较辛苦，师傅叫你干什么就干什么。8月15日中午大约13时许，一辆微型面包车到东山中学附近载其和其叔父曹开学，车上除了司机外还有一戴眼镜的男子，大约行驶了半个多小时山路，车子来到一个简易工棚门口，里面已有三个人在那里干活，随后其也跟着他们干活，他们叫其洗各种容器，还将已经按一定比例混在一起的东西让其用竹竿去搅动，约17时许，其叔父和老板、司机先行离开，不久公安民警来到现场将他们抓获。原审被告人曹＊＊还对制造麻黄碱工棚进行了指认，对上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、赖＊＊、庄＊＊进行了照片辨认。
各上诉人及其辩护人提出的上诉和辩护意见作如下综合评判：
1、原审被告人黄金宝生上诉及其辩护人提出，原判认定制毒原料和配剂数量不准确，公安机关在梅县区城东镇石月村门内4号仓库搜查出甲苯、盐酸等制毒原材料一批与上诉人黄金宝生无关；对上诉人等人制造的12.2公斤麻黄碱应进行含量司法鉴定。
经查，公安机关在抓获上诉人黄金宝生等人后，对上诉人黄金宝生等人制造麻黄碱的工棚进行了现场勘查，对存放在现场的制毒原料和配剂进行清点以及对上诉人黄金宝生、曹开学、原审被告人黄金水养存放易制毒化学品的二个仓库进行搜查，并制作了扣押清单，上诉人黄金宝生、曹开学、原审被告人黄金水养亦在扣押清单上签名确认，原判据此确定易制毒化学品的数量并无不当。梅县区城东镇石月村门内4号仓库存放的甲苯、盐酸等易制毒化学品虽是上诉人曹开学购买的，但该原料是上诉人曹开学为共同制造麻黄碱所买，是共同犯罪中的具体分工，他们各自的犯罪行为，都是整个犯罪活动的必要组成部分，与犯罪结果之间有因果关系，故上诉人黄金宝生认为与其无关的意见，理由不足，不予采纳。上诉人黄金宝生等人制造的麻黄碱属易制毒化学品，并非毒品，法律并无规定必须对其含量进行鉴定。
2、原审被告人曹开学上诉提出，制造麻黄碱有前后二个阶段，第一阶段是从2013年7月中旬至8月13日之前，由黄金宝生和黄金水养投资生产，其没有参与。其是从第二阶段即2013年8月1日起购买原材料后，才算出资入伙，其只参与了第二阶段的麻黄碱生产，不应对第一阶段的行为承担责任。另其只购买了1980公斤甲苯、900公斤盐酸等原材料，依法应在三年有期徒刑以下进行量刑。
经查，上诉人曹开学与上诉人黄金宝生、原审被告人黄金水养商谋共同出资制造麻黄碱，并进行分工，虽然上诉人曹开学参与制造麻黄碱的时间后于黄金宝生和黄金水养，其购买的甲苯、盐酸等易制毒化学品亦未达到数量大的标准，但公安机关从上诉人曹开学等人的制造窝点及仓库所扣押的易制毒化学品其中甲苯5480公斤，数量已达到数量大的标准，在共同犯罪中，他们各自的犯罪行为，都是整个犯罪活动的必要组成部分，他们的行为都是为了达到制造易制毒化学品麻黄碱的共同犯罪目的，都应对整个共同犯罪的犯罪结果承担刑事责任，而不是只承担其个人参与的部分。鉴于在共同犯罪中，上诉人曹开学属事中参与，原判对此亦作认定，并在量刑时对其作出相应的从轻处罚，但其提出应在三年有期徒刑以下对其进行量刑的意见，理由不足，不予采纳。
3、上诉人黄金宝生、曹开学上诉均提出，原判认定他们属犯罪预备，但对其量刑畸重，请求二审法院撤销原判，对他们从轻判处。
经查，上诉人黄金宝生、曹开学等人为制造麻黄碱而非法购买易制毒化学品，且数量大，其行为已构成非法买卖制毒物品罪既遂，原判认定上诉人黄金宝生、曹开学等人的行为属犯罪预备，系认定事实错误，应予纠正，但鉴于原判对上诉人黄金宝生、曹开学等人的量刑与其罪责相适应，可以维持，故其再请求从轻处罚的理由不足，不予采纳。
4、原审被告人郑＊＊上诉提出，其是从犯，且属犯罪未遂，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。
经查，上诉人郑＊＊在共同犯罪中属从犯，对此原判已作认定，原判亦据此对其减轻处罚，现其再请求从轻处罚的理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊无视国家法律，为非法制造麻黄碱，由黄金宝生、黄金水养、曹开学在境内非法购买易制毒化学品，数量大，上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊的行为均已构成非法买卖制毒物品罪。在共同犯罪中上诉人黄金宝生、曹开学、黄金水养起主要作用，系主犯；上诉人郑＊＊、原审被告人赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊起次要作用，系从犯，依法对其减轻处罚；原审被告人黄金水养曾因犯非法买卖制毒物品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。原判认定上诉人黄金宝生、曹开学、郑＊＊、原审被告人黄金水养、赖＊＊、庄＊＊、曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪（预备）不当，应予纠正，但鉴于原判对上诉人黄金宝生、曹开学等人的量刑与其罪责相适应，可以维持。广东省梅州市人民检察院出席二审法庭提出，原审判决认定上诉人黄金宝生、曹开学、原审被告人黄金水养的行为属非法买卖制毒物品既遂的意见正确，予以采纳，但提出原审被告人赖＊＊、庄＊＊、郑＊＊、曹＊＊犯非法买卖制毒物品罪（预备）的意见，理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 柯 彬
代理审判员 华志斌
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 丘素红