安徽省宿州市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2016）皖13行赔初43号
原告：张建东，男，1962年7月8日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县,
原告：王志玲，女，1963年3月4日出生，汉族，住址同上，系张建东之妻。
委托代理人：牛贵铭，北京市仁人德赛律师事务所律师。
被告：萧县人民政府，住所地安徽省宿州市萧县龙城镇大同街138号，组织机构代码75296265-9。
法定代表人：武戈，县长。
委托代理人：王化猛，萧县人民政府法制办工作人员。
委托代理人：程言志，安徽烁光律师事务所律师。
原告张建东、王志玲诉被告萧县人民政府房屋强拆行政赔偿一案，向本院提起行政诉讼。本院于2016年10月9日立案受理后，依法向被告送达了应诉通知书及起诉状副本。本院依法组成合议庭，于2016年11月18日公开开庭审理了本案。原告张建东、王志玲及委托代理人牛贵铭，被告萧县人民政府的委托代理人王化猛、程言志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张建东、王志玲起诉称：张建东、王志玲系萧县龙山子农民，在该村拥有宅基地四处，位于龙山子村行政××道路东××街，建有房屋20间，土地面积900.3平方米，建筑面积548.8平方米。2016年8月1日，萧县人民政府在没有任何通知及未达成协议的情况下，违法强拆了张建东、王志玲的房屋，并将屋内的家具、生活用品、衣物、贵重物品等全部掩埋。萧县人民政府违法拆除房屋，侵害公民的合法权益。综上，请求依法判令萧县人民政府赔偿房屋、屋内设施、生活用品及生活补助等各项经济损失9836320.5元，精神抚慰金5万元。
张建东、王志玲向本院提供如下证据：1、房屋平面图及物品损失清单，证明张建东、王志玲请求赔偿的依据；2、登记在王志玲名下的《房屋产权证》及登记在张建东名下的《集体用地建设用地使用证》。
萧县人民政府答辩称：萧县人民政府《关于对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收的决定》[萧政秘（2016）21号]规定，在2008年6月航拍图没有标注的房屋都属于违法建筑，不应予以赔偿。张建东、王志玲的赔偿请求无法律和事实依据，请求依法驳回张建东、王志玲的赔偿请求。
萧县人民政府在举证期限内向本院提供如下证据：1、《关于对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收的决定》[萧政秘（2016）21号]及房屋征收安置补偿方案，证明萧县人民政府依法对房屋进行了征收并进行了宣传；2、航拍平面图，证明张建东、王志玲的房屋在2008年6月份的航拍情况；3、房屋征收丈量摸底表、平面图及照片，证明萧县人民政府依法丈量了张建东、王志玲的房屋及土地面积；4、视频资料，证明强拆时房屋及附属物状况与摸底表一致。法律依据：《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第八条等，《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条。
为查明案件事实，本院依法调取了该区域2008年6月航拍地形图，证明2008年6月航拍时张建东、王志玲房屋及土地状况。
经庭审质证，张建东、王志玲对萧县人民政府提供的证据质证如下：证据1，可以证明张建东、王志玲的房屋位于征收范围之内，但不能证明系违法建筑，对该征收决定已经提起行政诉讼，合法性正在审查中；《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十六条规定，房屋征收范围确定后不得新增建筑，而该补偿方案中以2008年6月航拍图为认定标准，明显与法律相冲突，认定房屋系违法建筑的依据不充分。证据2，平面图没有制作人、制作方式、制作来源、制作单位等，真实性无法核实。证据3、房屋拆除日期是2016年7月22日，而摸底表、平面图制作日期是2016年8月3日，明显系伪造。证据4、所有视频均是不完整的视频，不符合法律规定的视频证据的要求；编号10、12、14、16、17、22内容不详，编号21、27为穿制服工作人员在屋内查看物品及家具，编号23、26为屋内物品情况，编号9、11、13、15、22、25、28为穿制服工作人员搬走家具物品的情况；均不能证明张建东、王志玲自己搬走了屋内物品；不能证明强拆行为的合法性；没有提供相关的文字，不能确定是否与本案有关联性。萧县人民政府对张建东、王志玲提供的证据发表质证意见：对证据2的真实性无异议，对证据1与萧县人民政府摸底表一致的予以认可，其他不一致的真实性不予认可。
张建东、王志玲及萧县人民政府对本院依法调取的证据真实性无异议。
本院对上述证据认证如下：对张建东、王志玲提供证据1，因与本院调取的航拍地形图不相符，对其真实性不予认可；对证据2的真实性予以认可。对萧县人民政府提供证据1、2的真实性、合法性、关联性予以确认；证据3制作过程存在暇疵，将结合本院调取的航拍地形图及其他证据，对其进行综合认定；证据4能客观反映拆除的现场，予以确认。本院调取的航拍地形图真实性、合法性、关联性予以确认。
经审理查明：2016年3月25日，萧县人民政府作出《关于对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收的决定》[萧政秘(2016)21号]并予以公告，决定对龙山子1号地项目范围内房屋进行征收，确定征收范围为：南至交通路、北至淮海东路、西至行政大道、东至符夹铁路；规定被征收人应按照征收补偿安置方案，在2016年4月1日至2016年5月30日与房屋征收部门签订补偿协议，并腾空房屋交付给征收部门，在规定期限内未签订补偿协议的，萧县人民政府将依法作出补偿决定或者履行房屋拆除程序。
萧县人民政府在公布萧政秘(2016)21号征收决定时一并公告了《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》。内容为：一、房屋补偿范围及认定。予以补偿的建筑：被征收房屋在2008年6月航拍图上有标注的；2008年6月航拍图上未标注，但具有有效权属证明或有效建房批准手续的。不予补偿的建筑：被征收房屋在2008年6月航拍图上未标注，无有效权属证明，无有效建房批准手续的。二、房屋用途认定。住宅：（一）建筑手续齐全的沿街底层房屋，住改商后在2006年4月1日以后经营的；（二）建设手续齐全的沿街底层房屋改做生产办公及仓储用房；（三）建设手续齐全沿街二层（含二层）以上的房屋；（四）在居民区内，改变住宅结构和用途，用作经营、生产、加工和养殖的。商业：持有有效权属证明或有效建房批准手续载明商业用途的；建设手续齐全的沿街底层建筑（住改商），自发布公告之日前，已经连续经营满10年以上的（含10年），能提供有效营业执照、组织机构代码证、税务登记证的沿街第一自然间。三、补偿安置方式。货币化补偿：住宅按2278元/平方米予以补偿；商业按同等面积住宅三倍予以补偿。产权调换安置：在安置区内按照住宅或者商业面积1:1在该项目范围区域内就地安置。四、积极配合奖励。对于认定为不予补偿的建筑，若被征收人积极配合，且在规定的时间段内积极配合的，给予一定的助拆费。对于2013年2月19日萧县人民政府《关于城市规划区内全面禁止个人建房的通告》[萧政发(2013)5号]发布之后建房，在第一、第二、第三时间段内签约的，分别给予300元/平方米、100元/平方米、50元/平方米的助拆费。
《萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法》[萧政发(2015)39号]中关于单门独院剩余土地面积补偿政策一览表规定，合法房屋面积/合法土地面积大于等于1的，仅按合法建筑面积进行补偿安置；合法房屋面积/合法土地面积大于0小于1的，除按合法建筑面积进行安置补偿，多余的土地面积：一级地段按80%置换成房屋面积进行补偿安置；二级地段按70%置换成房屋面积进行补偿安置；三级地段按60%置换成房屋面积进行补偿安置，其中二级地段为南至世纪大道、西至小西环路、北至凤山、东至铁道，张建东、王志玲房屋位于上述二级地段内。
张建东、王志玲的房屋位于征收范围之内。张建东、王志玲主张其有房屋四处，分别由张建东、王志玲及其子张振、张宁、张磊居住，土地面积共900.3平方米，建筑面积共548.8平方米。其中，第一处房屋，其主张由张建东、王志玲居住，房屋所在的土地面积240.3平方米，建筑面积120平方米；萧县人民政府制作的房屋平面图显示并认可该处房屋面积为78.89平方米；但在本院调取的航拍图上未显示该处房屋。第二处房屋，其主张由其子张振居住，房屋所在的土地面积244.2平方米，建筑面积51.8平方米；萧县人民政府制作的房屋平面图显示并认可该处房屋面积为51.83平方米，土地面积为163.77平方米(15.45米×10.6米)；但在本院调取的航拍图上未显示该房屋。第三处房屋，其主张由其子张磊居住，房屋所在的土地面积266平方米，建筑面积189.6平方米；第四处房屋，其主张由其子张宁居住，房屋所在的土地面积149.8平方米，建筑面积187.4平方米；该两处房屋于1991年6月29日办理了房屋所有权证，登记在王志玲名下，房屋所有权证记载使用土地面积为192.5平方米，建筑面积为80.9平方米；萧县人民政府制作的房屋平面图显示并认可该两处房屋所在的土地面积约为227平方米(10.15米×22.35米)，房屋面积为126.47平方米，航拍平面图未显示房屋面积为112.26平方米。
为确定各处房屋所占土地面积，本院依法组织双方当事人对本院调取的航拍地形图显示的房屋进行测算，其中，由张建东和王志玲、张振居住的房屋因航拍图上无显示，无法测量土地面积，由张宁、张磊居住的房屋占地总面积为211.43平方米。
张建东、王志玲在规定期限内未签订补偿协议。2016年8月1日，萧县人民政府对张建东、王志玲位于龙山子1号地的房屋实施了强制拆除。张建东、王志玲不服该强拆行为向本院提起行政诉讼，2016年12月28日，本院作出（2016）皖13行初204号行政判决，确认萧县人民政府于2016年8月1日强制拆除张建东、王志玲房屋的行为违法。该判决已发生法律效力。
本院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项之规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，实施造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利。本案中，萧县人民政府组织对张建东、王志玲房屋实施强制拆除的行为，已被本院生效的（2016）皖13行初204号行政判决确认违法，故张建东、王志玲有取得赔偿的权利。
萧县人民政府作出的《2009-31#地块拆迁补偿安置方案》，已作为该征收区域被征收户的补偿标准予以适用，为体现公平原则，对张建东、王志玲的赔偿标准亦应参照该补偿方案予以确认。
一、关于房屋赔偿的请求。
对于张建东、王志玲主张其四处房屋的赔偿请求，分别认定如下：
1、对由张建东、王志玲居住房屋的赔偿。张建东、王志玲主张该处房屋的土地面积为240.3平方米，建筑面积为120平方米，但其未提供合法产权证明；在萧县人民政府制作的航拍平面图及本院调取的航拍地形图中也均无显示。从萧县人民政府提供的摸底调查表显示，该处房屋在征收时房屋面积为78.89平方米。综合以上情况，本院认为，张建东、王志玲居住的该处房屋在2008年航拍平面图上虽未显示，但萧县人民政府在征收摸底调查时已对该处房屋的面积予以确认，认定面积为78.89平方米，为更好的保护当事人权益，本院对此予以确认；但因该78.89平方米无合法产权证明，且在本院调取的航拍地形图上也显示该处为空地，故应认定该78.89平方米为不予补偿安置的房屋面积。
按照《萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法》[萧政发(2015)39号]中关于单门独院剩余土地面积补偿政策一览表规定，合法房屋面积/合法土地面积大于0小于1的，除按合法建筑面积进行安置补偿，多余的土地面积：二级地段按70%置换成房屋面积进行补偿安置。本案中，张建东、王志玲居住的该处房屋78.89平方米因属于不予补偿安置的房屋，为体现公平、公正的补偿原则，对该78.89平方米均视为土地面积，参照该条规定中按70%予以置换的规定，可折合为55.22平方米（78.89平方米×0.7）予以房屋补偿安置。
根据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于住宅货币补偿的规定，住宅按2278元/平方米予以补偿。本案中，张建东、王志玲居住的房屋可获补偿安置的房屋面积为55.22平方米，其应获得货币赔偿125791.16元(55.22平方米×2278元/平方米)。
因萧县人民政府违法强拆，对于不予安置房屋面积78.89平方米的建材损失应予以赔偿。对于赔偿标准，结合《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于在签约期限内对于违法建筑给予助拆费的规定，综合房屋的结构、使用年限等，酌定每平方米300元，故张建东、王志玲居住的房屋不予安置的面积建材费损失为23667元(78.89平方米×300元/平方米)。
由张建东、王志玲居住的房屋损失应获得赔偿149458.16元(125791.16元＋23667元)。
2、对由张宁、张磊居住房屋的赔偿。张建东、王志玲虽主张该处房屋的土地面积为415.8平方米(266平方米＋149.8平方米)，建筑面积为377平方米(189.6平方米＋187.4平方米)，但房屋所有权证显示该处房产土地面积为192.5平方米，建筑面积为80.9平方米。航拍平面图显示该处房屋占地总面积为211.43平方米。因张建东、王志玲主张的面积与航拍平面图测量显示的面积相差过大，故对其主张本院不予支持。鉴于萧县人民政府制作的摸底调查表上记载的房屋及土地面积均大于房屋所有权证上登记的面积及对航拍平面图测量的面积，从保障被征收户利益出发，对由张宁、张磊居住的房屋面积以萧县人民政府摸底调查表上记载的面积予以确认，认定该处房屋占用土地面积为227平方米，房屋面积为238.73平方米(126.47平方米＋112.26平方米)。
依据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》，被征收房屋在2008年6月航拍图上未标注，无有效权属证明，无有效建房批准手续的属于不予补偿的房屋。本案中，本院调取的航拍地形图显示由张宁、张磊居住的房屋2008年时的状况与萧县人民政府制作的该处房屋摸底调查表显示一致，故应认定该处房屋可补偿房屋的面积为126.47平方米，不予补偿房屋的面积为112.26平方米。
依据《萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法》[萧政发(2015)39号]中关于单门独院剩余土地面积补偿政策一览表规定，合法房屋面积/合法土地面积大于0小于1的，除按合法建筑面积进行安置补偿，多余的土地面积：二级地段按70%置换成房屋面积进行补偿安置。本案中，由张磊、张宁居住房屋的土地面积为227平方米，扣除可予补偿房屋的占地126.47平方米，剩余土地面积100.53平方米(227平方米-126.47平方米)应按照70%予以置换，即剩余土地可折合房屋面积70.37平方米（100.53平方米×0.7）。综上，由张宁、张磊居住的房屋可获补偿安置总面积为196.84平方米(126.47平方米＋70.37平方米)。
根据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》的规定，住宅按2278元/平方米予以补偿。本案中，按照张磊、张宁居住的房屋可予补偿房屋面积为196.84平方米，张建东、王志玲对该处房屋可获得赔偿448401.52元(196.84平方米×2278元/平方米)。
因萧县人民政府违法强拆，对于不予补偿的房屋112.26平方米的建材损失应给予赔偿；对于赔偿标准，结合《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于在签约期限内对于违法建筑给予助拆费的规定，综合该处房屋的结构、使用年限等因素，本院酌定每平方米300元。故对该处房屋不予安置的112.26平方米建材费损失为33678元(112.26平方米×300元/平方米)。
张建东、王志玲对张磊、张宁居住的房屋损失应获得赔偿482079.52元(448401.52元＋33678元)。
3、对由张振居住房屋的赔偿。
张建东、王志玲主张该处房屋的土地面积为244.2平方米，建筑面积为51.8平方米，但其未提供合法产权证明。萧县人民政府制作的摸底调查表显示该处房屋的占地面积为163.77平方米(15.45米×10.6米)，房屋面积为51.83平方米。因在萧县人民政府制作的航拍平面图及本院调取的航拍地形图中均未显示房屋，亦无法测算房屋的占地面积，从有利于保护被征收户利益出发，虽张建东、王志玲没有证据证明对该处房屋的占地面积及房屋面积，但鉴于萧县人民政府在征收过程中制作的摸底调查表已认可其占地面积为163.77平方米，房屋面积为51.83平方米，故对该处房屋的占地面积及房屋面积，以萧县人民政府在摸底调查表上认可的面积予以确认。因本院调取的航拍地形图显示由张振居住的该处房屋在2008年为空地，故该51.83平方米的房屋应为不予补偿安置的房屋。
依据《萧县国有土地上房屋征收与补偿试行办法》[萧政发(2015)39号]中关于单门独院剩余土地面积补偿政策一览表规定，合法房屋面积/合法土地面积大于0小于1的，除按合法建筑面积进行安置补偿，多余的土地面积：二级地段按70%置换成房屋面积进行补偿安置。本案中，虽然该处房屋在2008年时为空地，但为体现公平、公正的补偿原则，应参照该规定，对该处房屋所占用的土地163.77平方米按70%予以置换，可折合补偿安置房屋面积114.64平方米（163.77平方米×0.7）。
根据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于住宅货币补偿的规定，住宅按2278元/平方米予以补偿。按照可予补偿房屋面积114.64平方米计算，其应获得房屋损失赔偿261149.92元(114.64平方米×2278元)。
本案中，因萧县人民政府违法强拆，对于不予补偿的房屋51.83平方米的建材损失应予以赔偿。对于赔偿标准，结合《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于在签约期限内对于违法建筑给予助拆费的规定，综合房屋的结构、使用年限等，酌定张振居住的51.83平方米不予补偿安置的房屋，每平方米的建材费损失为300元，故其该处房屋的建材损失为15549元(51.83平方米×300元/平方米)。
张建东、王志玲对由张振居住的房屋损失应获得赔偿276698.92元(261149.92元＋15549元)。
综上，对张建东、王志玲主张的四处房屋损失，其共计应获得赔偿908236.6元(482079.52元＋276698.92元＋149458.16元)。
二、关于屋内附属物及物品损失的请求。
张建东、王志玲向本院主张其四处房屋的附属物及物品损失共为253320.5元，并提供了损失清单。在萧县人民政府提供的登记摸底表中显示，该四处房屋的装潢及附属物应获得该项补偿87891元。因萧县人民政府强拆张建东、王志玲房屋的行为已被确认违法，且萧县人民政府在强制拆除前也未以妥善方式对物品进行登记、交接等，应当承担举证不能的责任。经审查，张建东、王志玲提供的损失清单中的物品基本符合家庭生产生活需要，但因其主张价格明显高于市场正常水平，考虑到装潢附属物及物品折旧等因素，结合当地生活水平，本院酌定萧县人民政府应赔偿张建东、王志玲屋内设施及物品损失177324.35元。
三、关于生活补助及精神抚慰金的请求。
张建东、王志玲请求赔偿事项包括生活补助一项，该项请求无法律依据，本院不予支持。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条之规定有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。支付精神抚慰金情形限于行政机关侵犯公民人身权造成侵害，张建东、王志玲以其财产权受损为由申请精神损害抚慰金无法律依据，对其要求支付精神抚慰金5万元的请求，不予支持。
根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条第一款规定，被征收人可以选择货币补偿及房屋产权调换。本案虽系行政赔偿案件，但系因征收强拆行为引起，涉及到张建东、王志玲居住、生活等最基本的合法权益，考虑到张建东、王志玲房屋已经被强拆，故对张建东、王志玲选择产权调换的权利亦应予以保护。依据《龙山子1号地项目范围内房屋征收补偿安置方案》关于产权调换的规定，萧县人民政府应在安置区内按照住宅或者商业面积1:1在该项目范围区域内就地安置。张建东、王志玲可在该项目安置区范围内选择产权调换366.7平方米住宅。
综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条(四)项、第三十六条（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：
一、被告萧县人民政府于本判决生效之日起六十日内赔偿原告张建东、王志玲货币损失1085560.95元(908236.6元＋177324.35元)；如原告张建东、王志玲选择产权调换，被告萧县人民政府应在该项目安置区域内为原告张建东、王志玲安置366.7平方米住宅(以安置区内现存房源进行安置，面积差额部分由双方按市场价互找差价)并赔偿损失177324.35元；
二、驳回原告张建东、王志玲其他赔偿请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 欧阳平
审 判 员 潘庆飞
审 判 员 戴宝琴
审 判 员 程 旭
代理审判员 庄明义
二〇一七年十月十日
书 记 员 王珊珊
书 记 员 彭思远
附法律条文：
《中华人民共和国国家赔偿法》
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十五条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》
第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。