河南省太康县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）太刑初字第382号
公诉机关太康县人民检察院。
被告人张某甲，女，1968年7月1日出生，汉族，系周口市保安服务公司工资核算员。因涉嫌挪用公款，于2015年4月22日被太康县人民检察院决定刑事拘留。因涉嫌贪污、挪用公款犯罪，于2015年5月8日经周口市人民检察院决定，同年5月9日由太康县公安局执行逮捕。现羁押于周口市看守所。
辩护人张子勇，河南法声律师事务所律师。
太康县人民检察院以太检公诉刑诉（2015）280号起诉书指控被告人张某甲犯贪污罪、挪用公款罪，向本院提起公诉。周口市中级人民法院指定由本院审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。太康县人民检察院指派检察员高亮出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人张子勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
贪污罪
2013年7月份至2015年2月份，被告人张某甲在担任周口市保安服务公司工资核算员期间，利用职务上的便利，将张某丙、刘某甲、朱某甲等13人的职工保险金结余73701.45元占为己有。案发后，赃款73701.45元已全部退出。
二、挪用公款罪
2013年至2014年，被告人张某甲在担任周口市保安服务公司工资核算员期间，利用职务上的便利，分五次共挪用本单位公款1472147.3元用于购买理财产品，收益后将1472147.3元先后归还本单位，所得收益共计650.11元。案发后，赃款650.11元已全部退出。
认定上述事实的证据有：（1）书证：户籍证明、银行查询明细、转账单等；（2）证人王某甲、朱某甲、张某乙等人证言；（3）被告人张某甲的供述与辩解；（4）视听资料。
太康县人民检察院根据上述事实和证据，认为被告人张某甲的行为已构成贪污罪、挪用公款罪，请求依法判处。
被告人张某甲请求法庭对其从轻处罚。辩护人的辩护意见是：被告人张某甲不具备挪用公款罪和贪污罪的主体身份，其行为不符合上述两罪的构成要件，公诉机关对本案的定性错误，应依法予以纠正。
经审理查明：
一、贪污罪
2013年7月至2015年2月份，被告人张某甲在担任周口市保安服务公司（以下简称保安公司）工资核算员期间，利用职务上的便利，将本公司职工结余的保险金73701.45元占为己有。案发后，赃款已全部退出。
上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.经被告人张某甲签名确认的截留保险金统计表，证实2013年7月至2015年2月，张某甲共计贪污本单位职工保险金73701.45元。
2.证人王某甲（保安公司分管财务副经理）证言，证实张某甲在保安公司负责工资发放及保险金代扣代缴工作。保险金和工资一样按月代扣代缴，每个月该发放工资的时候，张某甲把每月准备好的月工资表及需要代扣的保险金，制作一个表放到U盘里，张某甲拿着U盘到工商银行周口市川汇区支行办理。单位的会计提供现金支票，银行根据张某甲提供的数据及现金支票来发工资。
3.证人朱某甲（保安公司十大队队长）证言，证实其每月交给张某甲的保险金是210元，从2013年7月份到2015年2月份，具体交给张某甲多少保险金其没细算过。
4.证人张某乙（保安公司第七分公司经理）证言，证实其每月应交的510元保险金都交给负责代缴业务的张某甲，但不是每个月都交，是每次给张某甲几个月的保险金，什么时候不够了，张某甲通知再交。和其情况一样的还有张某丙、朱某甲、张某丁三人。
5.证人张某丙、张某丁、刘某甲、蒋某、张某戊、王某乙、刘某乙、孔某、赵某、朱某乙等人证实其交给张某甲保险金现金的情况与朱某甲、张某乙证言基本一致。
6.被告人张某甲供述，因为我负责单位职工保险金的代扣代缴，有些人是交给我现金。我在向劳动局交纳保险金后，每个月都有结余，当时我不懂，我就将每个月结余的职工保险金我个人占有了。从2013年7月至2015年2月，我共占有保险金73701.45元，这笔钱我个人用于日常开销了。现在认识到自己的行为是犯罪行为，愿意将这笔钱退出来。
7.河南省罚没收入统一票据（2015年6月29日），显示被告人张某甲缴款73701.45元。证实张某甲已将贪污赃款全部退出。
二、挪用公款罪
2013年至2014年间，被告人张某甲在担任保安公司工资核算员、经手管理职工企业保险金期间，利用收取职工个人保险金与上缴劳动局职工保险金的时间差，挪用本单位公款用于购买理财产品，5次累计金额1472147.3元，每次均已在上缴劳动局前归还。非法收益共计650.11元，案发后已全部上缴。
上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.侦查机关提取的张某甲账户尾号为7176银行交易明细，记载了张某甲每次购买理财及赎回、获利情况。
2.被告人张某甲供述，为了方便代扣代缴我单位队员保险金，我用我的身份证在工商银行周口市川汇区支行办理了一张尾号为7176的理财金卡。每个月发放工资的时候，我做好工资表等压缩程序，把这个程序拷贝到我单位在工商银行川汇区支行办理的代发工资户上，银行根据我提供的工资表从我单位队员工资卡上代扣保险金后，直接转入我这张卡上。保险金转到我的理财金卡上后，我再取出现金，按照劳动局的要求把保险金存到劳动局指定的中国银行账户上。因转入我银行卡上的保险金与实际交到劳动局这中间有几天时间，我想着反正钱闲着也是闲着，当时也不懂，也想挣点钱，月底不耽误把保险金交到劳动局，我就用单位的保险金为我个人购买了五次理财产品。具体情况是：第一次是2013年4月16日，挪用201992.4元购买理财产品，同年4月26日赎回；第二次是2013年11月13日，挪用310000元购买理财产品，同年11月21日赎回；第三次是2014年1月16日，挪用302259.7元购买理财产品，同年1月22日赎回；第四次是2014年2月17日，挪用356319元购买理财产品，同年2月25日赎回；第五次是2014年3月13日，挪用301576.2元购买理财产品，同年3月25日赎回。五次购买理财产品，共计分红650.11元，我用于个人日常消费了。
3.河南省罚没收入统一票据（2015年6月29日），显示张某甲缴款650.11元。证实张某甲非法获利已全部退出。
公诉机关还当庭出示宣读了下列证据，并经被告人及其辩护人质证，本院一并予以确认：
1.侦查机关提取的保安公司组织机构代码证、企业法人营业执照、保安服务许可证、税务登记证复印件，证实保安公司机构类型属企业法人，经济性质属全民所有制。
2.侦查人员提取的保安公司机关人员基本情况统计表、2006年9月份工资表复印件及保安公司出具的证明，证明被告人张某甲2010年8月开始担任保安公司财务部工资核算员，是保安公司聘用人员。证实张某甲具备犯贪污罪、挪用公款罪的主体资格。
3.周保字（2014）第06号文件复印件，证明张某甲2014年任该公司工资核算员。
4.证人耿某的证言证实被告人张某甲于2006年9月份开始在保安公司领取工资，该人事任命文件是2014年5月补发的文件。
5.侦查机关提取的人口基本信息详细信息，证明被告人张某甲出生于1968年7月1日。证实张某甲犯罪时已达刑事责任年龄。
6.视听资料，记载了被告人接受讯问的过程。证实被告人供词证据来源合法。
本院认为，被告人张某甲身为受国有公司聘用、委托管理国有财产的人员，利用职务上便利，非法占有公共财物；挪用本单位公款购买理财产品进行营利活动，其行为已分别构成贪污罪、挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。其一人犯两罪，依法应实行数罪并罚。关于辩护人提出张某甲不具备挪用公款罪和贪污罪的主体身份，其行为不符合上述两罪构成要件的辩护意见，经查，根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》之规定，“从事公务是指代表国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体等履行组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。如国家机关工作人员依法履行职责，国有公司的董事、经理、监事、会计、出纳人员等管理、监督国有财产等活动，属于从事公务。”张某甲虽系受国有企业聘用在周口市保安服务公
司先任出纳继任工资核算员，但其工作职责具有管理国有财产的性质，案发前仍负责着职工个人保险费的收取、上缴工作，故属于在国有企业中从事公务的人员，应直接根据《刑法》第九十三条第二款的规定，以国家工作人员论。客观上其又有故意利用其担任保安公司工资核算员、负责职工个人保险费收取、上缴的职务之便，贪污职工保险费余额，挪用所管理的职工保险费进行营利活动的行为，符合贪污罪、挪用公款罪的构成要件，应当依照贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。其辩护人该项辩护观点不能成立，本院不予采纳。被告人张某甲如实供述自己挪用公款进行营利活动的犯罪事实，且所挪用公款于案发前全部归还，所得非法营利案发后全部退出，可对其挪用公款部分从轻处罚。其在侦查机关初查其涉嫌挪用公款犯罪时主动如实交代司法机关尚未掌握的贪污犯罪事实，符合《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》之规定，应以自首论，且案发后所涉赃款已全部退出，对其贪污部分可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（一）项，第三百八十四条第一款，第六十七条第二款，第六十九条，最高人民法院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条、第十九条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人张某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币十万元。罚金限于本判决生效后十日内当庭一次缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月22日起至2017年10月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 祝 斌
审判员 秦松亮
审判员 陈 娟
二〇一六年五月二十日
书记员 付传业