河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫08刑终453号
原公诉机关孟州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵发军，男，1981年10月19日出生于河南省孟州市，汉族，初中文化程度，住孟州市。因犯抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪，于2009年7月30日被孟州市人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金12000元，2015年2月13日减刑释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年6月2日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。
原审被告人赵迎东，男，1980年10月19日出生于河南省孟州市，汉族，初中文化程度，无业，住孟州市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年5月24日被刑事拘留，2017年6月16日被孟州市公安局取保候审，2017年7月19日经孟州市人民检察院决定于次日被孟州市公安局取保候审。
原审被告人沈立周，男，1982年9月13日出生于河南省孟州市，汉族，初中文化程度，无业，住孟州市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年5月24日被孟州市公安局刑事拘留，于2017年6月16日被孟州市公安局取保候审，2017年7月19日经孟州市人民检察院决定于次日被孟州市公安局取保候审。
孟州市人民法院审理孟州市人民检察院指控原被告人赵迎东、赵发军、沈立周犯寻衅滋事罪，于2017年10月23日作出（2017）豫0883刑初626号刑事判决。宣判后，原审被告人赵发军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人赵发军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2017年4月29日23时许，被告人赵迎东、赵发军、沈立周预谋后，到孟州市清丰路与武松路交叉口无故拦截被害人苏某，赵迎东手持啤酒瓶伙同赵发军将苏某打伤。经鉴定，被害人苏某的损伤程度为轻微伤。
2017年9月19日，被告人赵迎东、赵发军、沈立周赔偿被害人苏某经济损失28000元，并取得了被害人谅解。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的证据证实：
1、书证：户籍证明、赵发军曾被判处刑罚的刑事判决书、释放证明、发破案经过、到案证明、收据、谅解书。
2、证人尚某证言，证实我和赵迎东是好朋友，和苏某是一个村的。2017年4月份，我和苏某为在孟州市卫生局西邻建简易房问题发生争执，为这事闹到派出所两回，我为这事心情也不太好。过了几天，我和赵迎东去喝酒，席间我告诉赵迎东和苏某发生争执，心里不痛快的事。赵迎东说找人去揍他，我告诉他别掺和，我能处理。我以为这事过去了。“五一”前后的一天中午，赵迎东打电话告诉我他把苏某打了。
3、被害人苏某陈述，2017年4月29日晚上11点20分左右，饭店关门后，我骑电动车回家，骑到武松路与清风路交叉口时，我看见前面站两个人，我骑车到他们身边时，西边的人拽了我一下，没有拽住，我往前走了3、4米，他和东边的人一起追上我。拽住车后座架，后把电动车放倒了，东边的人也一起向我靠过来，西边的人向我的正胸口打了一拳，从左侧身上掏了一个空啤酒瓶，向我的头上砸了一下，啤酒瓶砸碎了，顺势把我推倒了。这是东边的人就往我的头上踹，我抱着西边的人腿不让跑，他拖我1、2米，我大喊：“打死人了，有人抢劫啊”，他们就挣脱开逃跑了。
4、被告人赵迎东供述，打架之前，我和沈立周一起，开着沈立周的车到孟州市人民医院对面的“苏家菜馆”饭店门口等，看是否有机会打苏某，等一会没有机会动手，就又开车回去了。2017年4月29日晚上，我和赵发军一起喝酒，到晚上10点半左右，我给沈立周打电话说去打苏某，过一会沈立周开车到清风路与农坛路附近接我们，我和赵发军各拿一瓶啤酒上了车，在车上我对沈立周说让他将我和赵发军送到清风路与武松路交叉口，让沈立周在苏某饭店门口等，等饭店关门就跟在苏某后面，并打电话给我提醒下，最后要把车停放在清风路东头接我们。十几分后，沈立周给我打电话说“老汉来啦”，等苏某到我跟前时我揪住他开始打他，我又拿着啤酒瓶朝他头上砸，啤酒瓶砸碎了，赵发军和我一起朝他身上乱踢乱跺几下，将苏某的手跺开，我和赵发军按照之前约定跑到清风路沈立周的车上，回家了。
被告人赵发军供述，2017年4月29日晚上，赵迎东给我打电话说让我和他一起出来办点事，见面后赵迎东买了两瓶啤酒，我们一人一瓶。一会沈立周也开车过来。我和赵迎东坐在车后排，赵迎东说他对一个人不美之类的话，我明白他是叫我去凑人。后他对沈立周说一会把我俩放到清丰路与武松路交叉口，让沈立周去等苏某，等着后给赵迎军说一声，最后让沈立周把车放到清丰路与武松路交叉口。十几分后，苏某骑着电动车从南边过来，赵迎东揪住苏某打了起来，又拿酒瓶朝老汉身上乱打乱砸，我见赵迎东脱不开身，就和赵迎东一起朝苏某身上乱踢乱跺几下，将他的手跺开，我和赵迎东跑到沈立周的车上，回家了。
被告人沈立周供述，打苏某之前，赵迎东在我车上告诉我想打了老汉，老汉在人民医院对面开了个小饭店，我们一起去观察了一下，见没有机会动手就放弃了，赵迎东说过两天打人的时候再叫我。2017年4月29日晚上22点半左右，赵迎东给我打电话说去打苏某，让我开车去接他。我开车去的时候看见赵发军也在，赵迎东手里拿着啤酒。上车后赵迎东对我说一会把他俩放到清丰路与武松路交叉口，让我去等苏某，等着后给他说一声，最后让我把车放到清丰路与武松路交叉口。之后我开车在饭店门口等，快23点时，饭店关门，苏某骑着电动车沿黄河大道北侧向西，我开车在后面跟着，这时给赵迎东打电话。快到他俩人那里时我超过了苏某，拐到清丰路上等赵迎东和赵发军。大约7、8分左右，赵迎东和赵发军上了我的车，在路上我听说他俩把苏某揍了一顿。
5、法医学人体损伤程度鉴定书，证实苏某的损伤程度为轻微伤。
6、现场勘验、检查笔录及照片，证实案发现场情况。
原审法院认为，被告人赵迎东、赵发军、沈立周随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。赵迎东、赵发军、沈立周的行为是共同犯罪。赵发军在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。赵迎东犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。赵迎东、赵发军、沈立周庭审中认罪、悔罪态度较好，且能积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条之规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人赵迎东有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；赵发军有期徒刑二年；沈立周有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。
上诉人赵发军提出的上诉理由是：其没有预谋殴打被害人，不知道赵迎东要殴打被害人，应认定其为从犯。其认罪、悔罪态度好，能积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解。请二审法院从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，原审被告人赵迎东、上诉人赵发军、原审被告人沈立周在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。赵迎东、赵发军、沈立周预谋后，在公共场所随意殴打他人，系共同犯罪，且三人在共同犯罪中的地位、作用相当，应在按照其所参与的犯罪依法处罚。赵发军曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于赵发军提出其没有预谋殴打被害人，系从犯，认罪、悔罪态度好，积极赔偿被害人经济损失并获得谅解，原判量刑过重的上诉理由，经查，原判在量刑时已充分考虑其在共同犯罪作用，认罪态度、赔偿被害人经济损失并获得谅解等量刑情节，其对所判处的刑罚适当，故其上诉请求再予从轻处罚的理由不足，本院不予采纳。原审法院根据赵迎东、赵发军、沈立周犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐利民
审判员 宋德勇
审判员 蒋扬眉
二〇一七年十一月二十八日
书记员 李 晨