浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙衢民终字第633号
上诉人（原审被告）：衢州市梦××山庄酒店××有限
公司。住所地：浙江省××江区××龙××龙山庄。
法定代表人：杨某某。
委托代理人：郎某。
被上诉人（原审原告）：谢某某。
委托代理人：姜某某。
委托代理人：胡某某。
上诉人衢州市梦××山庄酒店××有限公司（以下简称
梦××山庄）为与被上诉人谢某某建设工程施工合同纠纷一案
，不服浙江省衢州市衢江区人民法院（2010）衢民初字第479
号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了
本案。现已审理终结。
原审法院认定：高某某系梦××山庄股东之一，并担任
梦××山庄公司监事职务。2008年3月8日，高某某代理梦××
山庄与谢某某签订《建设工程施工合同》，约定梦××山庄将
衢州市梦××山庄生态餐厅、综合楼、客房改建及新建客房等
二期建设工程的土建、水电、室内外装修及附属工程发包给谢
某某施工，合同对工程承建范围及双方的权利义务做了约定，
并约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当
理由不支付工程某工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息”；“工程质量保修金为
工程结算总价的5%，在工程某工发包人使用一年后十天内无息
退回”。2008年3月10日，原告依约进场施工，被告公司监事
高某某负责工程的建设管理事项，期间，梦××山庄支付了工
程款200000元。同年5月27日工程甲工验收合格，次日，梦×
×山庄实际使用该工程。施工期间，原、被告双方关于讼争工
程的施工签证单、竣工报告等文件发包方签字栏均由高某某签
字确认。2008年10月15日，高某某在原告递交的建筑工程结算
书上签字确认同意工程结算造价为1395426元。同日，原告向
被告方递交要求支付工程款及主张优先受偿权的函件一份，高
某某在函件上签字确认收悉。2009年农历12月29日，经原告催
讨被告支付工程款40000元，余款至今未付。2010年5月5日，
谢某某申请对梦××山庄财产进行诉前保全，并提供了担保，
法院依法作出（2010）衢保字第27号民事裁定。原告诉请被告
支付尚欠工程款1155426元及自2008年10月15日至实际付款之
日止的逾期付款利息，并对上述工程价款享有优先受偿权。
原审法院认为：原告谢某某作为个人不具备承包讼争工
程的施工资质，其与梦××山庄签订的《建设工程施工合同》
，违反法律强制性规定，应属无效合同。合同无效，但工程甲
工验收合格的，该工程造价可参照合同约定结算。高某某担任
梦××山庄公司监事职务，其作为梦××山庄的委托代理人与
原告谢某某签订施工合同，在实际施工过程中发生的施工签证
单、竣工报告等建设工程文件均由其签字确认，故可认定高某
某就本案讼争工程与原告发生的相关行为系梦××山庄的行为。2008年10月15日，高某某在原告递交的建筑工程结算书上签
字确认，表示同意原告递交的结算价1395426元，可视为原、
被告对本案讼争工程的价款没有争议，故认定讼争工程价款为
1395426元。本案原告实际施工的工程甲工验收合格，其提供
由高某某签字确认的建筑工程结算书主张被告按双方结算价支
付尚欠工程价款1155426元（总价1395426元－已付240000元）
，于法有据，予以支持。原告主张被告应自2008年10月15日起
支付尚欠工程款利息，与双方约定不符，不予采纳，根据原、
被告合同通用条款第33.3条约定，被告自2008年10月15日起28
天内仍未支付工程款的，从第29天起应按同期银行贷款利率支
付拖欠工程价款的利息，故被告支付利息时间应自2008年11月
13日起。讼争工程于2008年5月27日竣工，原告在工程某工后
六个月内，即2008年10月15日向被告发出书面通知明确主张工
程价款及就该工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权，该主张
符合法律规定，应予支持。被告经传票合法传唤，无正当理由
拒不到庭应诉，亦未递交答辩状或其他书面证据材料，视为放
弃了质证及抗辩的权利，由此产生的不利后果由其自行承担。
依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五
十八条、第九十八条、第二百八十六条，《最高人民法院关于
审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条
第（一）项、第二条、第十七条，《最高人民法院关于以法院
专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第九条、第十一
条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判
决：一、由被告衢州市梦××山庄酒店××有限公司于判决生效后十日内支付原告谢某某尚欠工程款1155426元及自2008年1
1月13日至实际付款之日止的逾期付款利息（按照中国人民银
行同期同类贷款利率计息）；二、原告的上述建设工程价款就
该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。如未按判决指定
的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉
讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务
利息。案件受理费16279元，保全费5000元，合计21279元，由
被告负担。
判决后，梦××山庄不服，向本院提起上诉称：一、在
整个建设工程乙的履行过程中，由高某某签字确认的任何文件
，应确认为无效；二、原判认定的1519576元工程款，大大超
出了实际工程款额，严重失实；三、原判认定上诉人仅仅支付
240000元工程款，亦与事实不符；四、在开庭传票的送达上，
一审法院仅仅采用了邮寄送达的方式，在邮寄送达未成功的情
况下，未穷尽直接送达、留置送达等方式，一审程序严重错误
，从而导致一审判决损害上诉人的实体利益。请求撤销原判，
依法改判驳回被上诉人一审的诉讼请求。
二审中，上诉人向本院提交以下证据材料：2009年2月16
日谢某某出具给周某某的授权书、上诉人与周某某签订的协议
一份，证明周某某来催款，上诉人同意委托方周某某来山庄结
算，维修和决算后结算工程款；2009年12月10日由衢州市国家
税务局稽查大队出具的税务检查通知书，证明高某某与上诉人
其他股东有矛盾，高某某签收的任何文件都应无效。被上诉人
认为，上诉证据材料不属二审的新证据，且对真实性有异议。本院认为，当事人在举证期限届满后提供的证据，非属当事人
故意或者重大过失而未在举证期限内提供，且该证据的采信与
否对案件的公正审理产生实质性影响的，可以视为新的证据。
上述证据在一审中均已客观存在，且上述证据的采信与否，对
案件的公正审理不会产生实质性影响。
经审理，本院认定的案件事实与原判认定的事实基本一
致。
本院认为：建设工程施工合同无效，但建设工程甲工验
收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持
。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉
讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者
证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事
人承担不利后果。上诉人主张的工程价款、已付款金额，缺乏
证据证明，应由其承担不利后果。原判根据高某某担任梦××
山庄监事职务，并作为梦××山庄的委托代理人与谢某某签订
施工合同，且在实际施工过程中的文件均由其签字确认的事实
，认定高某某就本案讼争工程与谢某某发生的相关行为系代表
梦××山庄的职务行为，并无不当。上诉人对原审法院电话通
知并邮寄送达的开庭传票无正当理由拒不签收，根据《最高人
民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定
》的规定，以文书退回之日视为送达之日，符合法律规定，原
审程序合法。上诉人的上诉理由不能成立。原判认定基本事实
清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第
一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16279元，由上诉人衢州市梦××山庄酒
店××有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱晓龙
审 判 员 郑尹秋
代理审判员 王 勇
二〇一〇年十二月二十二日
书 记 员 姚月红