湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第232号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人李某某，男，1965年1月18日出生，汉族，大专文化。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2013年8月1日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留。2013年8月16日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。
辩护人郭振美，湖南潭州律师事务所律师。
被告人向某某，男，1967年9月8日出生，汉族，大专文化。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2013年8月1日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留。2013年8月16日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。
辩护人陈媛媛，湖南潭州律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1948年8月25日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯非法占用农用地罪，2013年8月15日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉（2014）250号起诉书指控被告人李某某、向某某、黄某某犯非法占用农用地罪，于2014年7月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法决定不适用简易程序，组成由审判员罗吉湘担任审判长，代理审判员陈书经、人民陪审员罗淑芬参加评议的合议庭，书记员刘美超担任记录，于2014年9月26日、10月24日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员向娟出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人郭振美、被告人向某某及其辩护人陈媛媛、被告人黄某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
2012年年底开始，在未经林业主管部门许可下，被告人李某某、向某某擅自安排被告人黄某某组织人员在湘潭市岳塘区双马镇法华山黄家老屋坡地段占用林地非法毁坏，用于建造公墓。
经湘潭市林业调查设计队双马镇法华山林地面积鉴定报告书鉴定：被破坏面积为总面积9.1亩，其中林地9.1亩。属于长株潭绿心保护区禁止开发区内的国家级公益林。
公诉机关认为，被告人李某某伙同被告人向某某、黄某某违犯土地管理法规，非法占用林地造公墓，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究被告人李某某、向某某、黄某某的刑事责任。在共同犯罪中，被告人李某某、向某某系主犯，被告人黄某某系从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人李某某、向某某、黄某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但均辩称，黄家老屋坡地段林地已经毁于自然山火，为了开发利用这块林地，经村集体讨论决定建造公墓，也是为了重新种上林木，因此自己不构成犯罪，森林公安局调查期间，被告人认识错误，将坟墓迁走，补种了黑松，挽回了影响。辩护人郭振美和陈媛媛共同辩称，被告人主观上没有犯罪的故意，规范葬坟，建造公墓经过村、支两委和全村党员大会集体讨论；被告人没有毁坏林地，林地毁于2009年山火；森林公安局对现场进行鉴定没有通知有利害关系的被告人到场，没有对实地进行丈量，鉴定依法应当由国土部门负责，因此本案的鉴定不合法；起诉书认定被告人占用、毁坏的是长株潭绿心保护区禁止开发公益林，《湖南省长株潭城市群生态绿心地区保护条例》是2013年1月1日实施，被告人实施的违法行为在2012年，因此被告人占用的林地只能按普通林地计算，需达10亩才构成犯罪。
经审理查明：
2012年年底开始，在未经林业主管部门许可下，被告人李常
青、向某某擅自安排被告人黄某某组织人员在湘潭市岳塘区双马镇法华山黄家老屋坡地段占用林地非法毁坏，用于建造公墓。
经湘潭市林业调查设计队双马镇法华山林地面积鉴定报告书鉴定：被破坏面积为总面积9.1亩，其中林地9.1亩，属于长株潭绿心保护区禁止开发区内的国家级公益林。
另查明，2009年湘潭市岳塘区人民政府颁发的法华山的林权证，记载法华山的林地为水源涵养林和防护林，均为特殊用途林地。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书等，证实本案的发案及立案情况；
2、证人彭某某、冯某某、、殷某某、刘某、罗某甲、戴某某、罗某乙、文某某（释本然）的证言，证实三被告人占用林地建造公墓的情况；
3、湘潭市林业调查设计队出具的双马镇法华山破坏林地面积鉴定报告书，证实被破坏面积为总面积9.1亩，其中林地9.1亩，属于长株潭绿心保护区禁止开发区内的国家级公益林；
4、现场勘验检查工作记录、照片，证实被占用的林地现场情况；
5、法华山的林权登记证，证实法华山的林地所有权为法华村委会，林种为水源涵养林和防护林；
6、2013年和2014年高新区公益林补偿金发放表，证实法华
村每年领取了补偿金；
7、抓获经过，证实被告人到案情况；
8、被告人李某某、向某某、黄某某的供述及其身份信息资料，能与上述事实相互印证。
本院认为，被告人李某某伙同被告人向某某、黄某某违犯土地管理法规，非法占用特殊用途林地超过5亩用于建造公墓，造成林地大量毁坏，其行为构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人李某某、向某某起主要作用，是主犯，被告人黄某某是按李某某、向某某的安排组织人员进行施工活动，在犯罪中起次要作用，是从犯。被告人李某某、向某某、黄某某到案后，如实供述自己的犯罪事实，本院依法决定对其从轻处罚。案发后，三被告人积极恢复林地，消除不良影响，本院酌情对其从轻处罚。三被告人及两辩护人辩称，本案涉及的林地之前已毁于山火，三被告人没有毁坏林地，不构成犯罪，本院对该辩护意见不予采纳，理由是：非法占用农用地罪针对的是占用、毁坏耕地或林地，改变了土地性质，而不管耕地或者林地上是否有作物或林木。鉴于三被告人占用林地建造公墓的行为经过村集体讨论，所占用的林地之前毁于山火，本院在量刑时对被告人酌情从轻处罚。辩护人郭振美、陈媛媛辩称，森林公安局的鉴定不合法，经查，本案采信的毁坏林地面积的鉴定部门是湘潭市森林调查设计队，该单位是湘潭市林业局下属的具有林业技术鉴定的专业部门，根据我国行政职权的划分，林地的行政主管部门是林业局而不是国土局，法律也没有规定刑事案件的司法鉴定被告人必须到场，因此辩护人的此辩护意见本院不予采纳。法华山林地的林权证颁发的时间是2009年，确定林种为水源涵养林和防护林，均为特殊用途林种，两辩护人认为被告人占用的是普通林地的意见与事实不符，本院不予采纳。三被告人及两辩护人的其他辩护意见与事实相符，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
被告人李某某犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币五千元（已缴纳）；被告人向某某犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币五千元（已缴纳）；被告人黄某某犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币二千元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗吉湘
代理审判员 陈书经
人民陪审员 罗淑芬
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 刘美超
附：《中华人民共和国刑法》
第二百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十
以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。