福建省福安市人民法院民 事 判 决 书（2014）安民初字第4104号原告福安市元和小额贷款有限公司，住所地福安市。法定代表人陈恩进，董事长。委托代理人谢岩福、王昌华，福建正联律师事务所律师。被告刘雪梅，女，1963年9月25日出生，汉族，住福安市。被告陈振平，男，1960年2月21日出生，汉族，住福安市。被告何绍光，男，1967年10月7日出生，汉族，住福安市。被告刘细梅，女，1971年6月7日出生，汉族，住福安市。原告福安市元和小额贷款有限公司与被告刘雪梅、陈振平、何绍光、刘细梅借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人谢岩福、被告刘雪梅到庭参加诉讼，被告陈振平、何绍光、刘细梅未到庭参加诉讼。诉讼过程中，依原告申请，本院依法查封了被告刘细梅坐落于福安市城南南郊过境路的房产（所有权证号：003xx、0034xx。本案现已审理终结。原告福安市元和小额贷款有限公司诉称，2014年3月11日，被告刘雪梅、陈振平因经营周转需要，向原告申请房产二次抵押借款，向原告借款130万元；以产权人刘雪梅坐落于福安市阳头广场北路6号水岸明珠x幢x层x号房作价1851000元抵押。被告何绍光、刘细梅对上述借款提供连带责任保证，合同还对保证期限、保证义务等事项作了约定。2014年3月14日，原告分两笔40万元和90万元转账到刘雪梅、陈振平指定的委托收款人吕美洪账号。借款到期后，被告刘雪梅、陈振平无能力还款。为维护合法权益，请求判令：1、被告刘雪梅、陈振平偿还原告借款本金130万元；2、被告刘雪梅、陈振平向原告支付自2014年3月14日起到实际还款之日止的利息（为便于起诉，暂计算至2014年6月20日利息为63700元）；3、被告刘雪梅、陈振平向原告支付自违约之日起到实际还款之日止的违约金（为便于起诉，暂计算至2014年6月20日的违约金为8667元）；4、被告刘雪梅、陈振平承担律师代理费13800元；5、被告刘雪梅就其抵押的坐落在福安市阳头广场北路x号水岸明珠x幢x层x号房屋对上述借款本息、违约金及实现债权费用承担抵押担保责任，原告对该抵押物拍卖、变卖或折价款享有优先受偿权；6、被告何绍光、刘细梅在《保证合同》确定的范围内承担连带保证责任；7、本案诉讼费由上述各被告承担。被告刘雪梅辩称，本笔130万元是用于偿还之前向原告借款200万元的本金，但原告只有91万元用于偿还借款本金，余39万元去向不明。被告陈振平、何绍光、刘细梅未作答辩。本案在审理过程中，原告福安市元和小额贷款有限公司向本院提供以下证据：1、原告企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，证明原告主体适格；2、被告居民身份证，证明被告主体适格；3、房产二次抵押借款合同，证明借款金额130万元，年息为18%；以产权人刘雪梅坐落于福安市阳头广场北路x号水岸明珠x幢x层x号房产为抵押物等。4、最高额抵押合同、他项权证，证明被告刘雪梅以上述房提供抵押担保，并办理了抵押登记。5、保证合同，证明被告何绍光、刘细梅对上述借款提供连带责任保证，及保证期限、保证义务等；6、电子银行交易回单，证明2014年3月14日，原告分两笔40万和90万转账到刘雪梅、陈振平指定的委托收款人吕美洪开立的中国农业银行福安支行6228481548125x的账号；7、代理合同、发票，证明原告因本案支出代理费13800元。被告刘雪梅对原告提供的证据真实性没有异议。但认为当时双方约定130万元都用于偿还原来借款的本金，但原告没有按约定履行。被告也没有见到这130万元。本院认为，被告刘雪梅对上述证据真实性没有异议，其他被告未到庭，亦未提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。原告提供的上述证据内容明确，形式合法，均与本案具有关联，本院予以采信，作为本案的定案依据。经庭审认证，对本案事实作如下认定：2014年3月11日，被告刘雪梅向原告申请房产二次抵押借款，双方签订了（元和贷款）借合同字第YH201401003号《房产二次抵押借款合同》，合同约定被告刘雪梅向原告借款130万元，期限自2014年3月11日至2014年6月10日止，年息为18%；放款方式为转账至借款人委托的收款人吕美洪在中国农业银行福安支行62284815481xx的账户；贷款到期借款人不能偿还又未与原告签订延期还款协议的，自逾期之日起，每日加收贷款金额1.5‰的罚息；同时借款人还应承担原告为实现债权而支出的律师费、财产保全费等。被告陈振平以配偶的身份在合同上签字。同日被告刘雪梅以其所有的坐落于福安市阳头广场北路6号水岸明珠x幢x层x号房产提供第二顺位的最高额抵押，双方签订了最高额抵押合同，约定被告刘雪梅以其上述房产为自己自2014年3月11日至2014年6月10日向原告的借款，在最高限额为130万元内提供抵押；抵押范围包括全部本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、实现债权的费用（包括律师费、诉讼费等）和其他应付的费用。双方办理了抵押登记，原告取得安房他证福安字第x号房屋他项权证，登记债权数额130万元，抵押顺位为第二顺位。2014年3月13日，原告与被告何绍光、刘细梅签订了一份保证合同，约定被告何绍光、刘细梅对上述130万元借款提供连带责任保证，保证期限自借款到期后两年；保证范围为主债权、利息、违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括律师代理费等）。保证合同还约定若被担保的债权还存在物的担保的，无论该担保物是否为债务人本人提供，保证人的保证责任的担保范围均不受影响。债权人有权选择适合自己的债权实现方式（包括放弃担保物权），保证人承诺仍提供连带责任保证并就全部债务承担连带保证责任。2014年3月14日，原告分两笔40万元和90万元转账到刘雪梅、陈振平指定的委托收款人吕美洪开立的中国农业银行福安支行6228481548125x的账户。借款到期后，被告刘雪梅、陈振平未能还款。原告催款讨无果后，遂诉至本院，提出上述诉讼请求。原告为实现本案债权支出律师代理费13800元。综上所述，本院认为，原、被告之间的小额借款合同及抵押合同、保证合同均系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方约定借款期限已届满，被告刘雪梅未能偿还该款，应承担违约责任。原告要求被告刘雪梅偿还借款本息的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。原告要求被告刘雪梅支付从逾期之日（2014年6月11日）起每日按1.5‰的违约金，由于双方约定的年利率为18%，两标准之和已超过国家有关限制借款利率的规定，本院予以调整为自逾期之日起利息和违约金按月利率2%计算。借期内利率仍按双方约定的年利率18%计算。原告因被告刘雪梅未按约还款由此支付的律师代理费13800元系原告为实现债权的合理费用，且在合同约定的损失范围之内，被告刘雪梅应予赔偿。被告陈振平以配偶身份在合同上签字，借款发生在俩被告夫妻关系存续期间，应认定为俩被告夫妻共同债务，被告陈振平应对上述债务负连带清偿责任。被告刘雪梅以其所有的上述房地产提供最高额抵押，该最高额抵押合法有效。双方已办理了抵押登记，抵押权依法设立。登记债权数额为130万元，原告在130万元限额内对上述房地产按抵押顺位有权优先受偿。被告刘细梅、何绍光对上述借款提供连带责任保证，且保证合同约定不论是否存在物的担保，保证人均承担连带保证责任，实现现债权的方式不分先后，代理费损失亦在保证范围之内，故被告刘细梅、何绍光依约应对上述借款及代理费损失承担连带清偿责任。被告刘雪梅抗辩的本案借款该130万元均用于偿还原来借款，其并未见到该130万元，但从本案查明的事实看，本案借款130万元原告已依约转账至双方约定的、被告刘雪梅指定的收款人吕美洪账户，原告已履行了合同义务，该款是否用于偿还另一笔借款属于另一法律关系，被告刘雪梅该点抗辩意见，依据不足，本院不予采纳。原告诉讼请求，依据充分部分，予以支持；不足部分，予以驳回。被告陈振平、何绍光、刘细梅经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、第一百九十九条第一项、第二百零三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘雪梅、陈振平在本判决生效之日起五日内偿还原告福安市元和小额贷款有限公司借款人民币130万元并支付利息、违约金（从2014年3月14日起至2014年6月10日按年利率18%计算利息，从2014年6月11日起至还款之日止按月利率2%计算利息和违约金）。二、被告刘雪梅、陈振平在本判决生效之日起五日内赔偿原告福安市元和小额贷款有限公司律师代理费损失13800元。三、原告福安市元和小额贷款有限公司对被告刘雪梅提供抵押的坐落于福安市阳头广场北路x号水岸明珠x幢x层x号房产按抵押顺位在130万元的限额内有权优先受偿。四、被告何绍光、刘细梅对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。五、被告何绍光、刘细梅承担保证责任后，有权向被告刘雪梅、陈振平追偿。六、驳回原告福安市元和小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17276元，由原告负担576元，各被告负担16700元；财产保全申请费5000元，由各被告负担（该款已由原告支付，各被告在本判决生效之日起五日内一并偿还原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取福建省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤诉处理。）审判长王林清审判员王少金人民陪审员占仕发二〇一五年四月十七日书记员林红附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行（包括案件受理费）。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法条附注：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）、建筑物和其他土地附着物；（二）、建设用地使用权；（三）、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）、生产设备、原材料、半成品、产品；（五）、正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）、交通运输工具；（七）、法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十九条同一财产向两上以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押所得的财产依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定时间内将要发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权限额内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有发行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就夫妻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外