湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂12民终1288号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司崇阳支公司，住所地湖北省崇阳县天城镇崇阳大道33号。
主要负责人：但汉良，该公司经理。
委托诉讼代理人：李燕，湖北秋泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：肖九明，男，1956年1月22日出生，汉族，住湖北省崇阳县。
委托诉讼代理人：王兰斌，崇阳县沙坪镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：汪义德，男，1992年12月23日出生，汉族，住湖北省崇阳县。
被上诉人（原审被告）：汪亚洲，男，1961年2月13日出生，汉族，住湖北省崇阳县。
上列二被上诉人委托诉讼代理人：黄宗勇，湖北乾兴律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司崇阳支公司（以下简称人保财险崇阳支公司）因与被上诉人肖九明、汪义德、汪亚洲机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省崇阳县人民法院（2017）鄂1223民初979号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险崇阳支公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，依法改判上诉人在机动车商业第三者责任险范围内免赔；2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人汪义德所持“C1”驾驶证，与本案变形拖拉机准驾机型代号“G”不相符，上诉人依照机动车商业第三者责任险保险条款的规定不承担赔偿责任。
肖九明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。无论上诉人的上诉理由是否成立，均不能对抗肖九明向上诉人主张赔偿的权利，请求二审维持原判。
汪义德、汪亚洲辩称，交警部门的事故认定书并未认定汪义德驾驶本案车辆不符合准驾车型。且上诉人并未提交任何证据证明其向被保险人汪亚洲提交了机动车商业第三者责任险保险条款，更未就该保险条款中相关免责条款向被保险人做了提示和明确说明义务，故免责条款不发生法律效力，上诉人依法应当承担赔偿责任。
肖九明向一审法院起诉请求：1.判定被告汪义德、汪亚洲共同赔偿原告肖九明包括医疗费46025.12元（含后续医疗费15000元）、住院伙食补助费2300元（50元/天×46天）、营养费900元（15元/天×60天）、护理费8055元（32677元/年÷365天×90天）、误工费8325.92元（32677元/年÷365天×93天）、鉴定费2000元、残疾赔偿金58772元（29386元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、交通费670元、车损670元，合计130408.72元；2.被告汪义德、汪亚洲应赔偿的份额先由被告人保财险崇阳支公司在交强险项下赔付给原告，超过部分按责2：8（原告2，被告8）仍由人保财险崇阳支公司在商业第三者责任险限额范围内替代赔偿给原告；3.本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：对原告主张的住院伙食补助费2300元（50元/天×46天），被告认为，应按住院天数44天计算，一审法院认为，对原告的住院伙食补助费的计算天数应按住院天数44天计算。对原告主张的误工费8325.92元（32677元/年÷365天×93天），被告人保财险崇阳支公司对计算标准有异议，认为应当按照户口性质的标准来计算，一审法院认为，原告在崇阳县交通物业管理有限公司从事保洁工作，月工资1300元，故原告误工费的计算标准应按月工资1300元计算。对原告主张的残疾赔偿金58772元（29386元/年×20年×10%），被告人保财险崇阳支公司认为，按城镇居民标准计算，需要核实，残疾赔偿金年限应按照19年计算。一审法院认为，原告提供的居住证明、收入证明、住房登记，可证明原告的残疾赔偿金标准应按城镇居民标准计算，残疾赔偿金年限应按照19年计算。对原告主张的交通费670元，被告有异议，一审法院酌定600元；对原告主张的车损670元，原告没有提供证据，一审法院不予认定。关于准驾车型的问题，被告人保财险崇阳支公司认为，被保险车辆的准驾车型从交警认定书的认定来看，汪义德的准驾车型为B2，是否符合准驾车型还需依法核定。一审法院认为，2017年3月1日，崇阳县公安局交通警察大队崇公交认字第2017[055]号道路交通事故责任认定书，认定被告汪义德准驾车型为B2，一审法院进行了调查核实，是因笔误，该道路交通事故责任认定书将被告汪义德准驾车型C1写成了B2。该道路交通事故责任认定书认定本次交通事故的基本事实为，2017年2月21日晚上，汪义德驾驶鄂12-×××××号变形拖拉机由崇阳县铜钟乡往天城镇方向行驶。20时15分许，行至崇阳县天城镇渣桥村岔路口（杭瑞高速出口）路段左转弯时，因驶入道路左侧，遇肖九明驾驶一辆无牌二轮摩托车由天城镇往铜钟乡方向行驶，肖九明刹车时车辆摔倒后与汪义德驾驶的鄂12-×××××号变形拖拉机发生碰撞，造成双方车辆受损、肖九明受伤的交通事故；认定本次交通事故形成原因及当事人责任为，1.汪义德驾驶车辆在道路上行驶，未靠右侧通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，应负此事故的主要责任。2.肖九明未依法取得机动车驾驶证驾驶二轮摩托车在道路上行驶，夜间行驶未降低行驶速度，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第四十二条之规定，应负此事故的次要责任。一审法院认为，事故认定书基本内容包括基本事实、成因和当事人责任三部分。事故认定书基本事实部分主要是依据现场勘查笔录、证人证言、当事人陈述作出的，现场勘查是公安机关人员亲身感受的结果，当事人陈述也是在事故发生后及时获得。事故认定书在时空上接近事故本身。成因部分则是法定机关在运用专业知识审查、分析现场勘查笔录、证人证言、当事人陈述、技术鉴定等材料的基础上，对事故的因果关系作出的结论性意见。涉案保险车辆行驶证虽登记车辆类型为大中型拖拉机，但崇阳县公安局交通警察大队崇公交认字第2017[055]号道路交通事故责任认定书在交通事故基本事实部分认定为变形拖拉机。同时该认定书认定事故原因是：汪义德驾驶车辆在道路上行驶，未靠右侧通行，肖九明未依法取得机动车驾驶证驾驶二轮摩托车在道路上行驶，夜间行驶未降低行驶速度。事故认定书并未认定汪义德证驾不符，如果证驾不符交警部门在事故认定书事故原因部分应予以认定。虽然肇事车辆为变形拖拉机，但从变形拖拉机的速度、功率和载重量看，变形拖拉机属于低速载货汽车。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二）》第十八条规定：“行政管理部门依据法律规定制作的交通事故认定书、火灾事故认定书等，人民法院应当依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据能够推翻的除外。”被告人保财险崇阳支公司对崇公交认字第2017[055]号道路交通事故责任认定书并没有异议，故应认定被告汪义德驾驶鄂12-×××××号变形拖拉机和其驾驶证准驾车型相符。依照相关法律规定，参照2017年湖北省交通事故及人身损害赔偿标准，能够纳入被告理赔范围的包括医疗费46025.12元（含后续医疗费15000元）、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天）、营养费900元（15元/天×60天）、护理费8057.34元（32677元/年÷365天×90天）、误工费4029.1元（1300元/月÷30×93天）、鉴定费2000元、残疾赔偿金55833.4元（29386元/年×19年×10%）、精神损害抚慰金3000元、交通费600元，合计122644.96元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体健康权造成损害的，应依法承担民事赔偿责任。被告汪义德驾驶鄂12-×××××号变形拖拉机由崇阳县铜钟乡往天城镇方向行驶，因驶入道路左侧，原告肖九明刹车时车辆摔倒后与汪义德驾驶的鄂12-×××××号变形拖拉机发生碰撞，造成双方车辆受损，肖九明受伤的交通事故。事故经交警部门认定，被告汪义德应负事故的主要责任，原告肖九明应负事故的次要责任。鄂12-×××××号变形拖拉机，在被告人保财险崇阳支公司投保了交强险及100000元（不计免赔）的商业第三者责任险。本次事故发生在保险期内。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。故人保财险崇阳支公司应当在交强险120000元内对原告承担赔偿责任，超过部分由人保财险崇阳支公司在商业三者险内对原告承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的赔偿责任。被告人保财险崇阳支公司辩称鉴定费2000元应纳入商业险按责分担的意见，于法无据，不予支持。被告人保财险崇阳支公司应在交强险医疗费赔偿限额10000元内赔偿原告医疗费10000元，在伤残赔偿限额110000元内赔偿原告损失包括护理费8057.34元、误工费4029.1元、鉴定费2000元、残疾赔偿金55833.4元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元。超出医疗费赔偿限额的部分39125.12元（医疗费36025.12元+住院伙食补助费2200元+营养费900元），由被告人保财险崇阳支公司在商业三者险内赔偿27387.58元（39125.12元×70%）、原告自行承担11737.54元（39125.12元×30%）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二）》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司崇阳支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内给付原告肖九明医疗费10000元、护理费8057.34元、误工费4029.1元、鉴定费2000元、残疾赔偿金55833.4元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元，合计83519.84元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司崇阳支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内给付原告肖九明损失27387.58元；三、原告肖九明得到上述一、二项赔偿款后，应退回被告汪亚洲30911.12元；四、驳回原告肖九明的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由被告汪亚洲负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.本案一、二审诉讼中，上诉人均未能举证证明其向被保险人汪亚洲提交了机动车商业第三者责任险保险条款；2.一审判决认定的事实属实，二审继续予以认定。
本院认为，上诉人未能举证证明其向被保险人汪亚洲提交了机动车商业第三者责任险保险条款，也不能证明其就该保险条款中相关免责条款向被保险人做了提示和明确说明义务，应承担举证不能的法律后果。因此，人保财险崇阳支公司上诉主张的“免责条款”对被保险人汪亚洲不发生法律效力；无论汪义德驾驶本案交通事故车辆是否符合准驾车型，均不能免除人保财险崇阳支公司在商业第三者责任保险范围内的赔偿责任。
综上所述，上诉人人保财险崇阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费484元，由中国人民财产保险股份有限公司崇阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 斌
审判员 杨荣华
审判员 李 伟
二〇一七年十二月十五日
书记员 杜 润
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；