呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 裁 定 书
（2017）内01民终4199号
上诉人（原审原告）：刘福平，住内蒙古自治区呼和浩特市。
被上诉人（原审被告）：内蒙古兴泰建设集团有限公司。
法定代表人：韩平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孟三红，爱德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李占国，住内蒙古自治区呼和浩特市。
上诉人刘福平因与被上诉人内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国劳动争议一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8342号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
刘福平上诉请求：请求依法撤销呼和浩特市赛罕区人民法院(2016)内0105民初8342号民事裁定书，并将本案发回呼和浩特市赛罕区人民法院重新审理。事实和理由：一、一审法院认为，刘福平以工伤为由请求支付工伤赔偿金，应以工伤认定为前提。刘福平在未申请工伤认定的情形下即以工伤赔偿争议为由起诉，要求支付工伤保险赔偿，不符合法律规定的起诉条件。刘福平可依据相关法律规定，经工伤认定等程序后再行提起诉讼。刘福平认为，原审法院上述认定没有事实及法律依据。本案的事实是：刘福平于2013年3月9日到内蒙古兴泰建设集团有限公司所承包的内蒙古自治区人民医院新建门诊综合楼三楼工地工作，担任水暖工工作。每月工资为6600元。2013年4月28日下午两点左右，刘福平在内蒙古兴泰建设集团有限公司处工作中给暖气管做支架测量间距时，梯子滑倒摔伤。刘福平受伤后被送往内蒙古自治区人民医院治疗，被诊断为：右髌骨粉碎性骨折。住院19天。医疗费花去30420.19元，均由内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国支付。刘福平在工作中受到伤害应属工伤。但本案中，内蒙古兴泰建设集团有限公司系内蒙古自治区人民医院新建门诊综合楼的承包人，后内蒙古兴泰建设集团有限公司将其所承包的内蒙古自治区人民医院新建门诊综合楼的水暖工程分包给不具备施工资质的个人李占国，刘福平系李占国招用的水暖工。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条”建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”和《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条”具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条”社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）......；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，依据上述法律法规的规定，内蒙古兴泰建设集团有限公司应对刘福平所受工伤承担工伤保险责任，故人民法院有权直接受理。另根据内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第2条规定：”建筑施工企业违法转包、分包中的相关法律关系应如何认定？具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。社会保险行政部门已认定该人员工伤的，按工伤保险规定处理。”依据该规定，结合本案事实，刘福平认为，一审法院以”工伤为由请求支付工伤赔偿金，应以工伤认定为前提。刘福平在未申请工伤认定的情形下即以工伤赔偿争议为由起诉，要求支付工伤保险赔偿，不符合法律规定的起诉条件。刘福平可依据相关法律规定，经工伤认定等程序后再行提起诉讼”的认定与本案的事实不符，且与上述法律法规的规定相矛盾，故该认定没有事实及法律依据。综上所述，一审法院认为，刘福平在未申请工伤认定的情形下即以工伤赔偿争议为由起诉，要求支付工伤保险赔偿，不符合法律规定的起诉条件。该认定没有事实及法律依据，所以一审法院裁定驳回刘福平的起诉是错误的，故请求依法撤销一审裁决，并将本案发回一审法院审理。
刘福平向一审法院起诉请求：1、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国支付给刘福平2013年3月9日至2016年7月6日期间的经济补偿金23100元（6600元/月×3.5个月）；2、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国支付给刘福平自2013年4月28日至2014年4月27日期间停工留薪期工资79200元（6600元/月×12个月）；3、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付交通费1000元；4、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付住院伙食补助费760元（19天×40元/天=760元）；5、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付护理费6000元（60天×100元/天=6000元）；6、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付一次性伤残补助金72600元（6600元/月×11个月）；7、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付一次性伤残就业补助金62692.5元（4822.5元/月×13个月）；8、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付一次性工伤医疗补助金62692.5元（4822.5元/月×13个月）；9、请求内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国向刘福平支付后续手术费60000元；10、本案的诉讼费由内蒙古兴泰建设集团有限公司、李占国承担。
一审法院认为，刘福平以工伤为由请求支付工伤赔偿金，应以工伤认定为前提。依据《工伤保险条例》第十七条第二款”......工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”的规定，认定工伤是社会保险行政部门的职责和权限，人民法院无权对劳动者是否构成工伤作出认定。本案中，刘福平受伤事实属实，但其在未申请工伤认定的情形下即以工伤赔偿争议为由起诉，要求内蒙古兴泰建设集团有限公司支付工伤保险赔偿，不符合法律规定的起诉条件。刘福平可依据相关法律规定，经工伤认定等程序后再行提起诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下：驳回刘福平的起诉。案件受理费6821元（刘福平已预交1000元），退还刘福平1000元（未交的5821元不再交纳）。
本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条”建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”及《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条”具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”的规定，本案中李占国招用刘福平到内蒙古兴泰建设集团有限公司所承包的内蒙古自治区人民医院新建门诊综合楼工地工作，担任水暖工工作,刘福平在工作中发生伤害，受害人刘福平请求承包单位内蒙古兴泰建设集团有限公司参照工伤的有关规定进行赔偿，人民法院应当予以受理。故一审裁定驳回刘福平的起诉适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：
一、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初8342号民事裁定；
二、本案指令呼和浩特市赛罕区人民法院审理。
本裁定为终审裁定。
审判长巴特尔仓
审判员何建军
审判员蔡世杰
二〇一七年十一月一日
书记员张竹馨