广东省广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0105刑初1442号
公诉机关广州市海珠区人民检察院。
被告人陈某某，男，1990年9月22日出生，汉族，广东省汕头市人，文化程度中专，户籍地广州市海珠区。因本案于2017年8月8日被羁押，同月9日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所羁押。
辩护人陈平安、李耀威，广东枫丹律师事务所律师。
广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2017]1585号起诉书指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员劳颖雅出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人陈平安、李耀威到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：
被告人陈某某于2017年8月8日22时许，在本市海珠区某邮局附近，与吸毒人员梁某1贩卖毒品。被告人陈某某在证人梁某1的小车上，与其商量好以每克人民币280元交易后，被告人陈某某下车准备回自己的粤Ｂ×××××小车上拿毒品交易时，被民警当场抓获。民警现场在其上述车辆内搜获白色晶体1包（净重18.5克，检出甲基苯丙胺成分）、联邦止咳露18瓶、珮夫人止咳露32瓶、LAMBAR.SYRUP19瓶、可愈糖浆3瓶、奥亭复方磷酸可待因口服液91袋；在被告人陈某某位于本市海珠区江泰路16号803房的居住地缴获白色晶体2包（共净重4.5克，均检出甲基苯丙胺成分）、奥亭复方磷酸可待因口服液38袋。
公诉机关认为，被告人陈某某无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人陈某某判处有期徒刑八年以上十一年以下，提请本院判处。
被告人陈某某对指控的贩卖毒品的事实有异议，对指控的罪名无异议，辩称其仅贩卖毒品甲基苯丙胺18.5克，且属于犯罪未遂，在其家中搜获的毒品不应计入贩毒数量，仅应认定为非法持有。
被告人陈某某的辩护人对指控被告人陈某某的罪名无异议，并提出以下辩护意见：1、被告人陈某某在本案中所贩卖毒品的数量应当为18.5克；2、涉案毒品尚未转移至证人梁某2的手上，亦未流入社会，应认定为犯罪未遂；3、被告人陈某某在本案中起次要作用，应认定为从犯。综上，请求法庭对被告人陈某某判处有期徒刑七年以下。
经审理查明：
被告人陈某某于2017年8月8日22时许，在本市海珠区某邮局附近，与吸毒人员梁某2贩卖毒品。被告人陈某某在梁某2的小车上，与其商量好以每克人民币280元交易后，被告人陈某某下车准备回自己的粤Ｂ×××××小车上拿毒品交易时，被民警当场抓获。民警现场在被告人陈某某的小车内搜获白色晶体1包（净重18.5克，检出甲基苯丙胺成分）、联邦止咳露18瓶、珮夫人止咳露32瓶、LAMBAR.SYRUP19瓶、可愈糖浆3瓶、奥亭复方磷酸可待因口服液91袋；在被告人陈某某位于本市海珠区江泰路16号803房的居住地缴获白色晶体2包（�净重4.5克，均检出甲基苯丙胺成分）、奥亭牌复方磷酸可待因口服液38袋。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经控辩双方公开质证，本院查证属实予以确认的下列证据证实：
1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、到案经过、侦查报告，证实本案的立案、侦破及被告人陈某某的到案情况。
2、广州市公安局海珠区分局禁毒大队民警方某某出具的抓获经过，证实2017年8月8日18时，其和周某某等人在广州市海珠区革新路抓获一名涉嫌吸毒男子梁某2，梁某2承认其吸毒事实，并透露其毒品是由微信号“苦荣”向其提供，称愿意协助民警将“苦荣”抓获。后梁某2通过电话联系“苦荣”，约定以280元每克的价钱购买20克冰毒。“苦荣”回复称当晚22时在广州市海珠区某邮局正门交收，会派人送货过来。其与梁某2两人开着梁某2�车，在约定时间到达约定地点广州市海珠区某邮局正门门口等送货的男子。
2017年8月8日22时许，一名男子走上梁某2的车，与梁某2打过招呼后，梁某2问该名男子他要的货（毒品）带来了吗？这名男子称在他身上，其后他摸了一下自己的口袋，又说货（毒品）落在自己车上要下车去拿，然后这名男子下车去取，随后，就被附近的民警抓获。其后，民警在该名车上搜出疑似毒品一小包，止咳水一批，经查，该名男子叫陈某某，广州人。随后，梁某2和陈某某被带回昌岗派出所做进一步处理。
3、广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场情况。
4、广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、涉案物品移交清单，证实2017年8月8日22时45分，民警依法对被告人陈某某的人身及随身物品进行搜查，经搜查，从陈某某的随身物品中搜出两部手机，一部银色Letv手机，一部黑色三星手机。22时48分，民警依法对被告人陈某某驾驶的粤Ｂ×××××白色马自达小车进行搜查，经搜查，从车内储物柜上搜出一小包白色晶体物品（重18.5克），在车尾搜出联邦止咳露18瓶、珮夫人止咳露32瓶、LAMBAR.SYRUP19瓶、可愈糖浆3瓶、奥亭牌复方磷酸可待因口服液91袋。随后，民警于2017年8月9日15时52分，依法对被告人陈某某的住所进行搜查，经搜查，搜出两小包白色晶体及奥亭牌复方磷酸可待因口服液38袋。上述物品均已扣押。
5、广州市公安局海珠区分局出具的提取笔录、检定证书、涉案物品照片、毒品称重照片、称量取样笔录，证实2017年8月8日称量，1小包白色晶体18.5克（编号01-1），抽取0.9克检材送检。
2017年8月9日称量，称量编号1白色晶体称重2.2克，编号01-1，称量编号2白色晶体称重2.3克，编号02-1，从编号01-1中抽取1克（编号为01-2）、编号02-1中抽取1克（编号为02-2）检材送检。
被告人陈某某对涉案物品照片均予签认。
6、广州市公安局昌岗派出所出具的被告人陈某某的身份材料，证实被告人陈某某的身份情况。
7、广州市公安局海珠区分局出具的现场检测报告书，证实被告人陈某某的尿检结果呈：吗啡阳性，冰毒阳性，K粉阳性，摇头丸阳性。
8、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的手机号码137××××5161、134××××6203的开户资料及2017年7月8日至2017年8月8日的通话记录清单，中国联合网络通信有限公司广州市分公司提供的手机号码176××××9022的开户资料及2017年7月8日至2017年8月8日的通话记录清单，证实被告人陈某某的手机号码134××××6203与何嘉荣的�机号码137××××5161于2017年8月8日存在多次通话记录；被告人陈某某的手机号码176××××9022与何嘉荣的手机号码176××××9022于2017年8月8日21:12:22存在通话记录。
9、广州市公安局海珠区分局提供的审讯录像视频，证实民警依法对被告人陈某某进行讯问。
10、广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字【2017】01866号、01878号检验报告，证实经鉴定，送检的01-1号、01-2号、02-2号检材均检出甲基苯丙胺成分。
11、证人梁某2的证言及辨认笔录，证实2017年8月8日18时35分许，其因涉嫌吸毒被民警查获，后其向民警提供一名男子向其贩毒的线索。其在案发前一个月曾向该男子购买了一小包约0.5克的冰毒。其是通过朋友，托上托才找到该男子，只见过该男子一次。该男子年约20多岁，身高约170厘米。其愿意协助民警抓获向其贩卖毒品的�子。
同日，其通过朋友再次与该男子联系上，表示要购买20克冰毒。该男子说在昌岗东路和晓港西路交界的邮局附近见面。其和民警驾驶其的宝马小汽车来到广州市海珠区昌岗东路的邮局门口等候。到达后，其用手机拨打137××××5161的电话告诉对方其已到达交易地点。22时许，一名男子驾驶一辆白色小汽车停在邮局门口，后该男子下车向其走来并上了其的车。其和该男子在其车上谈好他以每克毒品280元卖给其，后其表示现金没带够，要去取款。该男子就说把货放在他的车上没有带上，回车取来给其。他就下车向他的小汽车走去，当他靠近他的小汽车时，就被民警抓获了。其在车上明确向该男子表示要购买毒品而非止咳水。
经辨认照片，辨认出被告人陈某某。
12、被告人陈某某在侦查阶段前期的供述，供称2017年8月8日下午，其接到苦荣�电话，他叫其去买一些18克的冰毒，给其200元差价赚。于是，其就在大圣归来的qq群中看，发现了一个qq号在发布卖冰毒的消息。其就加了他的qq(46×××48)，后来加了他的微信。其通过微信转账了1800元给对方，对方称会把冰毒放在悦安花园大门旁边的7-11便利店旁的喷水池边。8月8日21时左右，其来到了约定的喷水池边，拿到了一包白色晶体，就是冰毒（后来经过称重是18.5克）。接着，苦荣就叫其到晓港地铁站C出口等，找一辆白色宝马车，叫其把冰毒拿去给车上卖给车上的人。其去到时就看到一辆白色宝马车，就上了车后座。其和该车的前排二名男子打招呼后，其中一名男子称要转帐给其，其告诉他不用给其转帐，后其就下车，其一下车，就有民警将其抓获，并在其自己的车头的中间储物柜搜出一小包冰毒，并在其的车尾箱搜出一些止咳水，后将其带回派出所。苦荣的电话号码是137××××5161，其是通过电话和他联系的。
被告人陈某某在侦查阶段后期的供述及辩解，供称宝马车上的两名男子是想向其购买止咳水的。其没有答应，后下车，随后被民警抓获。其有两部手机，一部是银色Letv手机，手机号码134××××6203，一部黑色三星手机，手机号码176××××9022。
对于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1、对于被告人陈某某及其辩护人认为被告人的行为属于犯罪未遂的辩解及辩护意见，经查，根据公安机关出具的侦查报告、搜查笔录、民警方某某出具的抓获经过、证人梁某2的证言，可以证实被告人陈某某依约携带毒品前来交易地点与梁某2进行交易。被告人陈某某已实际进入交易环节，其行为已构成贩卖毒品的既遂。故被告人陈某某及其辩护人的该项辩护意见依据不足，本院不予采纳。
2、对于辩护人认为被告人陈某某在本案中属于从犯的辩护意见，经查，根据被告人陈某某在侦查阶段前期的供述、证人梁某2的证言，可以证实被告人陈某某积极求购毒品并携带毒品前来与梁某2进行交易。其在本案中并非其次要或辅助作用，依法不应认定为从犯。故辩护人的该项辩护意见依据不足，本院不予采纳。
3、对于被告人陈某某及其辩护人认为本案贩卖毒品的数量应当为18.5克的辩解及辩护意见，经查，根据2008年印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。结合本案，根据抓获经过、现场勘验检查工作记录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、检验报告、案发现场照片及缴获的毒品照片、证人梁某2的证言及被告�的供述，可证实被告人陈某某在向梁某2贩卖毒品时另持有在其住所缴获的毒品。被告人陈某某在本案中确有贩卖毒品的行为或目的，主观上有贩卖毒品的故意、客观上有贩卖毒品的行为，且在被告人住所缴获的毒品达4.5克，其持有毒品的行为应视为是为贩卖毒品做准备，是贩卖毒品行为的组成部分，应以将在被告人住所缴获的4.5克毒品计入贩卖毒品的数量进行定罪处罚。故被告人陈某某及其辩护人的该项辩护意见依据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈某某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺23克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。惟本案存在特情引诱情节，酌情对被告人陈某某从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。被告人陈某某的�护人的量刑建议与被告人陈某某的罪责不相适应，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条，判决如下：
一、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月8日起至2025年8月7日止），并处罚金人民币三千元（罚金在本判决发生法律效力之次日内向本院缴纳）。
二、扣押的被告人陈某某的手机2台、白色晶体3包、联邦止咳露18瓶、珮夫人止咳露32瓶、LAMBAR.SYRUP19瓶、可愈糖浆3瓶、奥亭牌复方磷酸可待因口服液129袋，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，�当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 澎
人民陪审员 简日成
人民陪审员 林艳芬
二〇一七年十二月八日
书 记 员 邓凤洁
易华玉