宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁05民终67号
上诉人（原审被告）：杨波，男，回族，住宁夏回族自治区海原县。
委托诉讼代理人：杨某某，男，回族，住宁夏回族自治区银川市。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：杨宗生，男，回族，住宁夏回族自治区海原县。
委托诉讼代理人：杨洁，海原县法律援助中心律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人杨波因与被上诉人杨宗生健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区海原县人民法院（2016）宁0522民初2597号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月13日公开开庭进行了审理，上诉人杨波及其委托诉讼代理人杨某某，被上诉人杨宗生及其委托诉讼代理人杨洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杨波上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回杨宗生一审的全部诉讼请求：2.一、二审诉讼费用由杨宗生承担。事实与理由：1.一审判决认定杨波殴打杨宗生的事实错误。2016年10月9日18:00时左右，杨波和妻子马某从玉米地里收了一拖拉机玉米朝自己家里拉，到家门口时，杨宗生召集妻子余某某及其他亲属堵在杨波家门口，不让杨波把玉米拉进自家大门，并在杨波家门口挖了一条渠。杨波妻子马某下车后，朝自家门前渠里填土，杨宗生及其亲属对马某进行推搡、拉扯、殴打、吐口水，期间杨宗生拿着铁锹，将马某填在渠里的土全部挖出来，并将土洒在马某身上。见此情景，杨波把车停在路边，将妻子拉到一边，跟杨宗生讲道理，杨宗生突然丢掉自己手里的铁锹，躺在了地上，声称杨波把他打倒了，随后报了警，并拨打了120，整个过程杨波并未殴打杨宗生。2.一审法院采信证据有误。（1）公安机关依据现场人员的询问笔录及杨宗生的住院材料作出行政处罚决定书有误。询问笔录的当事人除杨波和妻子马某外，均为杨宗生亲属，杨波仅仅对李某某的笔录无异议，该笔录能够客观的反应案件事实，对于其他人的询问笔录均不予认可；（2）杨宗生擅自扩大损失，在治疗过程中使用的药品并非治疗”闭合性颅脑损伤、脑震荡、多处软组织损伤”的病症，而是老年人常用药，宁南医院出具的诊断证明明确说明杨宗生全身皮肤黏膜颜色正常、没有出血、皮肤弹性正常、温度正常，足以说明杨波根本没有殴打杨宗生；（3）杨宗生提供的李旺镇卫生所、宁南医院的十七张门诊票据显示，两个医院治疗的时间差最短不到14分钟、最长不到19分钟，但是两个医院距离50公里，足以说明杨宗生出示的证据不属实；（4）杨宗生出示的固原正源司法所出具的司法鉴定书，真实性无法确定。3.一审法院适用法律错误。（1）一审认定杨宗生的误工费为1179.97元不当，杨宗生是农民，应该按照宁夏上一年度农林牧副业的平均工资标准计算，对住院期间的伙食补助费应该按照每天50元的标准计算；（2）一审法院划分责任不当，杨波不应承担60%的责任；（3）杨宗生装病呼叫救护车费用以及一些无关的检查、药品费用等擅自扩大的损失杨波不承担赔偿责任；（4）一审法院判决杨波承担90元的�讼费用不当。
杨宗生对杨波的上诉请求答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.一审中，杨宗生向法庭提交的证据足以证实杨波殴打杨宗生以及杨宗生在案发当时就已经受伤的事实。2.李旺镇卫生所以及宁南医院给杨宗生的所有用药都是为了治疗杨宗生的外伤所必需的。李旺镇卫生所和宁南医院出具发票上显示的时间都是结算时间，而并非实际的出院时间。3.一审法院适用法律准确，杨宗生虽然已经年满64周岁，但实际仍然一直从事农业方面的工作，杨波在一审中对此是认可的，一审法院支持杨宗生的误工费请求正确。
杨宗生一审诉讼请求：1.杨波赔偿杨宗生医疗费8131.91元、误工费1179.97元、护理费1179.97元、住院伙食补助费1100元、鉴定费400元、交通费200元，共计12191.85元；2.本案诉讼费由杨波承�。
一审法院审理查明：杨宗生、杨波系邻居关系。2016年10月9日，杨宗生、杨波因双方共用的道路使用问题发生肢体冲突，致使杨宗生倒地受伤。杨宗生受伤后被送往宁南医院住院治疗11天，支付医疗费8086.91元。其伤情经诊断为闭合性颅脑损伤、脑震荡、多处软组织损伤。2016年10月27日，杨宗生损伤程度经固原正源司法鉴定所鉴定为轻微伤，支付鉴定费400元。2016年11月1日，海原县公安局李旺派出所出具了海公（李旺）行罚决字[2016]第465号公安行政处罚决定书，对杨波告给予行政拘留五日。
一审法院认为：公民的健康权依法应受法律保护，因侵害他人健康权造成损害的，侵害人依法应承担民事赔偿责任。本案杨宗生、杨波发生争执引发打架，致使杨宗生受伤，依法应当承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。杨宗生、杨波系邻居关系，2016年10月9日，杨宗生、杨波因双方共用的道路使用问题发生纠纷，双方应当采取冷静克制态度协商处理或寻求相关组织将事态处理平息，但双方均不理智、不冷静，并引起肢体冲突，导致杨宗生受伤，致使邻里不合，令人痛惜，实在不该，二人发生肢体冲突后，杨波被李旺派出所给予行政拘留5日。因杨宗生对于纠纷的发生具有一定过错，应承担相应过错责任，对于杨宗生的各项损失杨波应承担60%的赔偿责任，杨宗生自行承担40%的责任较为适宜。杨宗生主张的医疗费按照有效票据经核定后为8086.91元，予以支持；误工费、护理费应按相应标准予以计算；杨宗生主张交通费未提供证据予以证明，无事实根据，不予支持。根据相关法律规定，杨宗生的各项损失为�1.医疗费8086.91元；2.误工费1179.97元（107.27元×11天）；3.护理费1179.97元（107.27元×11天）；4.住院伙食补助费1100元（100元×11天）；5.鉴定费400元，以上共计11946.85元。由杨波赔偿7168.11元（11946.85元×60%），其余损失由杨宗生自行负担。杨波辩称其未殴打杨宗生，不应赔偿杨宗生主张的损失，因海原县公安局给予其行政处罚后，杨波并未提出异议，庭审中亦未提供相应证据予以证明，故其辩称主张无事实根据，不能成立。根据《中华人民共和国侵权任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条一款之规定，判决：1.杨波于判决生效后15日内赔偿杨宗生各项损失共计7168.11元；2.驳回杨宗生的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由杨宗生负担60元，杨波负担90元。
二审期间，杨波围绕双方争议的问题，提交以下证据：事发前、事发后拍摄的照片七张，证明：双方发生冲突的原因是杨宗生在杨波门前挖渠，不让杨波进出，图片证明事件发生时杨波与妻子拉着玉米进自己家门，杨宗生纠集家庭成员不让进的事实。
杨宗生针对杨波出示的证据质证认为：照片属实，挖水渠的照片是杨宗生在自家门前改水路，与杨波无关，双方发生纠纷是杨波找茬与杨宗生闹事，与挖水渠没有关系。
本院对于杨波出示的证据认证如下：照片能够反映杨波家门口存在一条渠及杨宗生家人挖渠的事实，结合一审中杨宗生申请法院调取的现场人员的询问笔录可以证实杨波家门口的渠系杨宗生及家人所挖的事实，对其证明效力予以确认。
依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，二审确认一审查明的事实。
另查明：依据一审法院调取的相关询问笔录，本案纠纷发生前，杨宗生在杨波家门口挖了一条渠，双方因为通行问题发生纠纷。
杨宗生提供的李旺卫生院两张金额为247.50元、252元的门诊发票记载的出票时间分别为2016年10月9日20时41分及2016年10月9日20时47分，宁南医院最早的一张门诊票据记载的出票时间为2016年10月9日20时28分。
本院认为，对于杨波提出其未殴打杨宗生的上诉意见，第一、涉案纠纷发生后，海原县公安局李旺派出所及时出警，在勘查现场、对相关人员做了询问笔录的基础上，作出海公（李旺）行罚决字[2016]第465号《公安行政处罚决定书》，认定杨波殴打杨宗生的事实成立，并给予杨波行政拘留五�的处罚决定，处罚决定作出后杨波既未提出复议，也未提起行政诉讼，视为对该处罚决定所载事实的认可；第二、双方于2016年10月9日下午发生纠纷，杨宗生于2016年10月9日晚间到宁南医院急诊科进行检查治疗，被诊断为闭合性颅脑损伤、脑震荡、多处软组织损伤，杨波未出具证据证实在此期间，杨宗生受到其他侵害造成以上损失，依照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百零八条的规定：”对负有举证责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在”。杨宗生提供的证据能够证明杨波侵权造成其损害后果具有较高的可能性，杨波未能提供足以使人相信杨宗生的损害后果系自己造成或被他人所致的证据，本案中，根据双方提供的证据，杨波致伤杨宗生的可能性更高且更符合常理，结合公安机关作出的行政处罚决定书，应该认定杨宗生的损害后果系杨波侵权所致，杨波应对其侵权造成的损害后果承担赔偿责任。
对于杨波提出杨宗生住院治疗系自己要求，且所用药物用于治疗老年人常见病，杨波不应赔偿的上诉意见，医学治疗系专业的问题，杨波认为杨宗生所用的药物系治疗老年人常见病，但其提供的证据不足以证实以上观点，应承担举证不能的法律后果。
对于杨波提出杨宗生一审出示的李旺镇卫生所医疗票据及宁南医院门诊票据时间相互矛盾的上诉意见，杨宗生出示的李旺镇卫生所治疗票据的时间确与宁南医院的门诊票据时间相互矛盾，杨宗生辩称李旺镇卫生所医疗票据系救护车费用的意见与无事实依据且与票据记载事项不相符合，李旺镇卫生所医疗票据所载的金额不应计入杨宗生的损失当中。
对于杨波提出鉴定意见不具有真实性，一审计算杨宗生误工费、住院伙食补助费标准错误的上诉意见，第一、对于鉴定意见的问题，杨宗生一审中提供的鉴定意见加盖了固原正源司法鉴定所的印章，杨波虽对该鉴定意见提出异议，但未提供证据证明该鉴定意见有误，不应被采信，其提出的该项上诉意见因证据不足不能成立；第二、对于误工费、护理费标准的问题，一审法院按照2016年度发布的农、林、牧、渔标准及国家机关一般工作人员出差伙食补助标准分别计算杨宗生的误工费、住院伙食补助费符合法律规定，应予维持。
对于杨波提出一审划分责任比例有误，杨波不应�担赔偿责任的上诉意见，根据公安机关给现场当事人所做的询问笔录，事故发生前，杨宗生在杨波家门口挖了一条渠，杨波拉了一车玉米回家，双方因为通行问题发生了纠纷，杨宗生称其与杨波因为走路问题产生纠纷，应通过合法、合理途径解决双方问题，不应通过挖渠妨碍杨波通行的方式处理，本案中，杨宗生的行为是纠纷发生的主要原因，其应对自身损失承担主要责任，杨波应对杨宗生的损失承担次要赔偿责任，综合考虑双方的行为及后果，本案中杨波应赔偿杨宗生损失的40%较为适宜。一审对此认定不当，应予纠正。杨宗生因此次纠纷造成的总损失为11447.35元（11946.85-247.50-252），杨波应赔偿4578.94元。
综上，杨波的部分上诉理由成立，应予支持；一审认定部分事实有误，判决结果不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）�、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区海原县人民法院（2016）宁0522民初2597号民事判决；
二、杨波于本判决生效之日起十日内赔偿杨宗生各项损失共计4578.94元；
三、驳回杨宗生的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由杨宗生负担90元，杨波负担60元；二审案件受理费300元，由杨宗生负担180元，杨波负担120元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张瑞花
审 判 员 董 瑶
代理审判员 拓明娟
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 李江宁