陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终11664号
上诉人（原审被告）：中交二公局铁路工程有限公司。住所地：陕西省西安市高新区科技六路**号高新科研办公楼**层。
法定代表人：王少宏，公司总经理。
委托诉讼代理人：王磊，男，公司职员，住西安市雁塔区。
委托诉讼代理人：余晓军，男，公司职员，住西安市雁塔区。
被上诉人（原审原告）：常跟宝，男，1968年9月9日出生，汉族，无业，住西安市灞桥区。通讯地址住址。
被上诉人（原审被告）：陕西省第三建筑工程公司第四分公司。住所地：西安市曲江新区西影路**号。
法定代表人：李琪，公司董事长。
委托诉讼代理人：周明涛，陕西圣拓�师事务所律师。
委托诉讼代理人：王倩，陕西圣拓律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：惠东，男，1984年9月25日出生，汉族，无业，住西安市。
上诉人中交二公局铁路工程有限公司（以下简称中交二公局铁路公司）因与被上诉人常跟宝、陕西省第三建筑工程公司第四分公司（以下简称省三建四分公司）、惠东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初2124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年11月3日早，常跟宝与周兴让、常整社等几人经惠东联系前往金桥五路桃花潭地铁站附近施工工地从事吊装设备作业。当日11时许，常跟宝在拆解起重机挂钩上的钢缆时左手拇指被夹伤。事情发生后，惠东将常跟�送至西安灞桥东城医院进行治疗。常跟宝住院23天，于2015年11月26日出院。诊断为：1、左拇指断裂伤；2、左拇指末节挫裂伤；3、左拇指末端坏死，嘱出院后按时拆线，不适随诊。惠东支付了住院期间的医疗费用。常跟宝就其伤残等级申请西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2016年10月10日作出西交司法鉴定中心（2016）临鉴字第1003号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：常跟宝的伤残等级应属八级伤残。产生鉴定费800元。诉讼中，常跟宝变更其诉请为要求三被告共同赔偿护理费2300元、伙食补助费700元、交通住宿费460元、误工费58800元、残疾赔偿金56376元。
常跟宝诉至原审法院称，2015年11月3日早上，其与同村周新让、常正社等四人在半引路红旗水泥场十字劳动力市场，被惠东叫到辛家庙变电站进线管沟工程工地安排调运钢板。大约10点钟左右，其在作业时因其他人员操作有误致其受伤，惠东将其送至东城医院进行治疗，惠东仅支付了住院医疗费，其后期产生的医疗费及相关损失均未支付。其伤残被鉴定为八级。因惠东系省三建四分公司工地工头，所干活的工地为中交二公局铁路公司承建，故现其起诉至法院，要求三被告共同赔偿住院护理费2300元、伙食补助费700元、交通住宿费460元、误工费5.4万元、康复费用4000元及伤残赔偿金49500元、一次性工伤医疗补助费54000元、一次性伤残就业补助金54000元、伤残鉴定费800元，共计219760元。
省三建四分公司辩称，其公司从未要求常跟宝为其提供劳务，惠东亦非其公司工作人员，常跟宝受伤当日其承建的工程并未开工，不可能为常跟宝提供劳务的接受人，另外其并非常跟宝受伤的侵权人，故其不承担任何赔偿责任。
中交二公局铁路公司辩称，�跟宝所称的受伤地点系省三建四分公司承包的工地，非其公司的工地，其公司也无惠东此人，常跟宝受伤与其没有任何关系，请法院驳回常跟宝要求其承担责任的诉讼请求。
惠东辩称，其并非省三建四分公司或中交二公局铁路公司的工作人员。2015年11月初，其到辛家庙地铁××号线桃花潭站工地找活干，中交二公局的物资部王部长给其打电话称让其找几个人将工地上的材料场地整理一下，故其给以前认识的一个干活的人打电话，让其叫几个人来给王部长干活。11月3日早王部长给其打电话称工地上有人出事了，让其去帮忙处理，并应王部长的要求出了医疗费，但其不知道受伤的人是谁，是否是其介绍干活的人，即使是其介绍的人也是在为中交二公局铁路公司干活期间受伤的，应当由该公司承担赔偿责任，其不应承担任何责任。
原审法院认为，本案争议焦点系常跟宝受何人雇佣从事搬运作业。诉讼中，常跟宝主张其与工友均系经惠东联系前往工地从事搬运作业，该主张与出庭证人所陈述内容一致，故对常跟宝的主张予以确认。惠东称受中交二公局铁路公司相关人员委托联系常跟宝为中交二公局下属的项目部整理材料场地，结合常跟宝陈述、证人证言及常跟宝现场指认的情况，可以确认常跟宝提供劳务的区域为中交二公局铁路公司承建的西安地铁3号线TJSG-15标段所占用的区域，中交二公局铁路公司并无相反证据证实常跟宝在其施工区域内系为他人提供劳务，故确认常跟宝系受中交二公局雇佣从事搬运材料作业。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故中交二公局铁路公司应对常跟宝因受伤产生的损失承担赔偿责任。常跟宝在从事雇佣活动中对自身安全未尽到谨慎注意义务，故适当减轻�交二公局铁路公司的赔偿责任。常跟宝并无证据证实省三建四分公司系其从事劳务的接受方，故对其要求省三建四分公司承担责任的请求不予支持。常跟宝因受伤产生的损失确认如下：护理费参照本地护工从事同级别护理报酬每日100元计算，常跟宝住院23天，护理费计2300元；住院伙食补助费按每天30元计算为690元；残疾赔偿金一节，按照农村居民标准计算为56376元；误工费一节，结合常跟宝伤情及医嘱，酌情确定误工期限3个月，因常跟宝无证据证实其近三年平均收入情况，故参照陕西省2016年私营单位就业人员年平均工资35676元的标准计算为8919元；交通费可酌情计算200元；鉴定费为800元，以上损失共计69285元，由中交二公局铁路公司承担80%即55428元，其余损失常跟宝自行承担。常跟宝以上诉请金额超出原审法院确认的损失部分，于法无据，不予支持。常跟宝主张后期康复治疗费，证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条的规定，原审法院遂判决：一、被告中交二公局铁路工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告常根宝各项损失共计55428元。二、驳回原告常根宝其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4596元，原告已预交，由原告承担3171元，被告中交二公局铁路公司承担1425元，于本判决生效之日起十五日内支付原告。
宣判后，中交二公局铁路公司不服。向本院提起上诉称：原审认定中交二局铁路公司与常跟宝存在雇佣关系错误。一审未判决惠东承担连带责任亦错误。综上，请求撤销原审判决，依法改判，并由被上诉人承担诉讼费。
常跟宝辩称，其就是在中交二公局铁路公司干活时受伤，原审判决正确，应予维持。
惠东辩称，中交二公局的物资部王部长给其打电话让找几个人将工地材料场整理一下，其给以前认识的一个干活的人打电话，叫了几个人给王部长干活。常跟宝是在为中交二公局铁路公司干活期间受伤的。出事后惠东给王部长打电话报告了情况，王部长让先垫钱带人看病。故认为原审判决正确，应予维持。
省三建四公司辩称，其公司从未要求常跟宝为其提供劳务，惠东亦非其公司工作人员。认为原审判决应予维持。
经审理查明，原审法院查明的事实属实。
本院认为，周兴让等证人证言表明，常跟宝是在地铁桃花潭地铁站工地受伤的；且中交二公局铁路公司是地铁桃花潭地铁站的施工人，并认可其公司物资部时任有王姓部长；惠东也主张中交二公局铁路公司物资部王姓部长请他找几名临时工清理施工现场；常跟宝的现场指认也印证了上述事实。反观上诉人中交二公局铁路公司，其不能提交有利证据反驳对方当事人的事实主张，故依据证据的高度可能性原则，本院认为原审法院认定中交二公局铁路公司为接受劳务的单位，并判决其承担侵权赔偿责任正确，应依法予以支持。综上所述，中交二公局铁路公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
中交二公局铁路工程有限公司预交的1186元二审案件受理费，由中交二公局铁路工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 刘秦