汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0513刑初792号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1976年7月7日出生于四川省平昌县，汉族，初中文化，做工，住平昌县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年6月21日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，同年8月4日被取保候审。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]722号起诉书指控被告人ＸＸ犯非法经营罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员姚婉玲出庭支持公诉，被告人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年6月21日凌晨零时许，被告人ＸＸ受“阿某”（身份不明）雇佣，驾驶一辆悬挂粤Ａ×××××的银色本田汽车运载假烟从潮阳区和平镇和铺路口附近路段前往深圳，至当天凌晨零时多，被告人ＸＸ驾车行驶至潮阳区和平镇和平车站附近一路口时被公安机关查获，现场在该车上查获卷烟云烟牌9件、云烟牌软珍品1件、中华牌10件。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值122890元。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人ＸＸ原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，鉴别检验报告，涉案烟草专卖品价格证明，检验报告，刑事相片和四川省人口信息（户籍）证明材料等证据。
检察机关认为被告人ＸＸ的行为构成非法经营罪，情节严重，是从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。
被告人ＸＸ对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2017年6月21日凌晨零时许，被告人ＸＸ受“阿某”（身份不明）雇佣，驾驶一辆悬挂粤Ａ×××××的银色本田汽车运载假烟从潮阳区和平镇和铺路口附近路段前往深圳，至当天凌晨零时多，被告人ＸＸ驾车行驶至潮阳区和平镇和平车站附近一路口时被公安机关截获，公安机关在该车上查获卷烟云烟牌9件、云烟牌软珍品1件、中华牌10件。经鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值122890元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人ＸＸ原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2017年5月份，他的老乡魏鹏飞打电话给他，当时他叫魏鹏飞帮他介绍工作。隔了几天，他从四川老家坐车到和平，接着魏鹏飞叫一名叫“阿某”的男子与他在峡山一川菜馆洽谈，“阿某”叫他为其老板运载假冒卷烟，从和平运载假烟到广州每次能得到1400元，从和平运载假烟到深圳每次能得到1200元，运载假烟的车由老板提供，在路上加油钱以及路费由他自己负责支付，老板每隔5天或10天付一次钱给他，于是他便答应。当时“阿某”对他说如果要运载假烟再通知他。2017年6月20日下午5时多，一个叫“小周”的男子在和平酒店旁边将一汽车遥控器交给他并说等一下再联系他，至当天晚上12时左右，一个叫“东北”的男子打电话给他说晚上有货（指假烟）要运到深圳，叫他在6月21日凌晨零时10分前到和平镇和铺路口开车。于是他从和平酒店附近坐三轮车到和铺路口，看见周围没有人就拿出“小周”交给他的汽车遥控器打开汽车车门，接着启动汽车（汽车钥匙是事先插在汽车里面的），然后开车前往田心高速口上高速，当他开车至和平车站红绿灯路口时被公安机关查获。并对魏鹏飞的相片辨认无误。
2、“受案登记表”、“抓获经过”和“检查笔录”，证明2017年6月21日凌晨零时多，汕头市公安局潮阳分局和平派出所在巡逻防控工作中途经和平镇324国道和平车站红绿灯路口时查获一辆涉嫌运载假冒卷烟的银色本田奥德赛汽车（悬挂车牌号码：粤Ａ×××××），在该车查获云烟（紫）牌卷烟（硬盒）9件、云烟（软珍品）牌卷烟（软盒）1件、中华（硬）牌卷烟（硬盒）10件，合计20件；并在该车查获作案工具对讲机一部、手机两部、汽车遥控器一个。现场抓获司机ＸＸ。经审查，犯罪嫌疑人ＸＸ对其运载假冒卷烟的犯罪事实供认不讳。
3、“现场勘验笔录”，证明公安机关对案发现场汕头市潮阳区和平镇324国道和平车站红绿灯路口进行勘验并制作现场图的情况。
4、扣押清单，证明公安机关扣押被告人ＸＸ的本田奥德赛汽车1辆、汽车钥匙1把、汽车遥控1个、手机2部、对讲机1部、软珍品云烟卷烟1件、硬精品云烟卷烟9件、硬中华卷烟10件。
5、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明涉案的中华（硬生肖纪念版细支）、云烟（软珍品）、云烟（硬紫）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
6、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明涉案的云烟（软珍品）50条、云烟（紫）450条、中华（硬细支）500条的价格为122890元。
7、广东省汕头市潮阳区公安司法鉴定中心出具的检验报告，证明涉案粤Ａ×××××号小型轿车车架号码被割掉，发动机号码未发现凿改痕迹。
8、刑事相片，证明被查获的涉案车辆、假烟等的情况。
9、“四川省人口信息（户籍）证明”材料，证明被告人ＸＸ于1976年7月7日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，且能够相互印证，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人ＸＸ无视国家法律，为牟取非法收入，受他人雇佣帮助他人运载烟草制品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节严重。公诉机关指控被告人ＸＸ犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人ＸＸ在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，能如实供述自己的罪行，且能积极预交罚金，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人ＸＸ犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 林育珊
人民陪审员 姚希尤
二〇一七年十二月七日
书 记 员 郑佩群
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。