福建省福州市台江区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0103民初1796号原告：陈利兰，女，1976年10月17日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。委托诉讼代理人：林嵘，系原告丈夫。被告：福州中海船务代理有限公司，住所地福州市台江区鳌峰街道鳌江路8号福州金融街万达广场二期B1#甲级写字楼3层02、03、05、06室。统一社会信用代码：91350103154437416R。法定代表人：李志刚，董事长。委托诉讼代理人：林铮辉，上海泛洋律师事务所执业律师。原告陈利兰与被告福州中海船务代理有限公司(以下简称“中海公司”)劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈利兰及其委托诉讼代理人林嵘、被告中海公司委托诉讼代理人林铮辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈利兰向本院提出诉讼请求：1.判令中海公司向陈利兰支付2014年1月至12月扣除的加班工资1646.95元；2.判令中海公司向陈利兰支付加班工资差额人民币15829元;3.判令中海公司向陈利兰支付解除劳动合同经济补偿金127280元。事实和理由：陈利兰自1998年4月入职中海公司，至2015年2月已连续工作16年，解除劳动关系前任公司船务部副经理，负责船舶抵、离港调度、港口使费报价和船舶单证，陈利兰2014年全部劳动报酬为95459.97元，月平均7955元（与陈利兰提供的工资单对应的工资卡银行流水记录）。陈利兰工作期间每月至少有一半的周末都在公司加班，中海公司每月支付给陈利兰的加班费均低于法定标准，未按陈利兰月工资总额为基数发放，不但仅以岗位工资为计算基数发放给陈利兰，而且还未足额发放，克扣陈利兰加班工资，侵害了陈利兰的合法权益。陈利兰在中海公司工作期间，中海公司未依法足额为陈利兰缴纳社会保险及公积金，也未依法与陈利兰签署无固定期限劳动合同，侵害了陈利兰的合法权益。为了维护自己的合法权益，陈利兰无奈向福州市台江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。此案于2016年3月2日移送福州市劳动人事争议仲裁委员会。福州市仲裁委于2016年5月4日做出仲裁裁决，驳回了陈利兰的仲裁请求事项。陈利兰认为仲裁委驳回陈利兰的仲裁请求于事实、法律无据。一、陈利兰提出的“加班工资差额”是指实际得到的加班工资与依法应得的加班工资之间的差额，此“差额”包含两个方面，一是中海公司用以计算加班工资的加班工时少于陈利兰实际加班时间而导致的克扣部分；二是中海公司计算的加班工资基数不合法，导致陈利兰实际得到的加班工资与依法应得的加班工资之间的差额。依据中海公司提�的陈利兰加班打卡记录，陈利兰2014年累计加班工时为335.5小时，而中海公司计算的加班工时为286小时，比陈利兰实际加班工时少49.5小时，即便按中海公司所谓的加班工资基数计算，仍然克扣陈利兰加班工资达1646.95元。二、陈利兰与中海公司签署的劳动合同中对劳动报酬的约定不明确，仅仅只是对岗位工资进行了约定。众所周知，岗位工资只是工资总额中的一个组成部分而已。全部劳动报酬中的任意组成部分，如基本工资、岗位工资等均不能代表“完整的工资标准”，其不能作为计算加班工资基数的“工资标准”。陈利兰在合同条款中的工资基数与计算加班费的工资基数以及缴纳社会保险和公积金的工资基数完全不同，实际发放的工资又与中海公司提供的制度以及劳动合同的约定不一致，由此可见，对陈利兰工资�界定是完全混乱的，足以说明陈利兰的工资基数既不是合同约定的，也不是法定的，而是公司随意制定的。依据《福建省工资支付条例》第七条，劳动合同应当约定工资支付的项目、标准、周期、日期等主要内容。由此可见，劳动合同中必须对工资的各组成项目及金额进行明确的约定。约定不明确，与实际发放不一致的，应当以实际工资总额作为计算基数。劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第53条对《劳动法》第四十四条作出解释：“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。‘工资’是劳动者劳动收入的主要组成部分”。劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第55条规定：“《劳动法》第四十四条中的‘劳动者正常工作时间的工资’是指劳动合同规定的劳动者本人工作岗位（职位）所对应的工资。”综上所述，岗位（职位）所对应的工资应当是陈利兰正常工作时间的各项工资总和，而不是单纯的岗位工资。《工资支付暂行规定》第3条对《劳动法》第四十四条的工资做出解释：本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬。陈利兰工资是由岗位工资、效益工资、工龄工资、交通费、误餐费等每月固定发放的项目组成，与陈利兰提供的工资证据一致，在计算加班工资的基数时应按照上述项目的总额作为基数计算。以上各项法律法规及司法解释的颁布实施日期均在仲裁委引用的《若干说明》之后，在立法及司法解释上对之前的司法解释做出了修正及完善，对同一法律条款的司法解释有不同的，应当以后颁布的为准。岗位工资与基本工资并不是同一概念，仲裁委以陈利兰岗位工资作为基本工资，属于认定事实错误。以岗位工资作为加班工资基数，于法无据。三、中海公司是独立法人公司，既不是中海船务代理有限公司的分公司，也不是台州中海船务代理有限公司的分公司，中海公司提供的制度均不是由中海公司依法制定的，应当视为无效。仲裁委在该证据认定上存在随意性。四、陈利兰依法解除与中海公司的劳动合同，中海公司应当向陈利兰支付经济补偿金。陈利兰在中海公司处工作期间，中海公司未依法足额为陈利兰缴纳社会保险及公积金，也未依法与陈利兰签署无固定期限劳动合同，侵害了陈利兰的合法权益�陈利兰依据《劳动合同法》第三十八条解除与中海公司的劳动关系，依据《劳动合同法》第四十六条，中海公司应当向陈利兰支付经济补偿金，计算年限自陈利兰入职之日起。依据《劳动合同法》、《福建省劳动厅关于用人单位支付职工工资有关问题的规定》以及《福建省劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，补偿金应当以陈利兰解除劳动合同前12个月的应发全部工资收入为计发基数。综上，特向法院提出上述诉请，请求支持陈利兰上述诉请。中海公司辩称，一、陈利兰第一项诉讼请求不符合法律规定。该项请求未在劳动仲裁中提出，就直接起诉不符合法律规定。陈利兰的该项请求在整个仲裁过程中，均未提及，其直接就该请求向法院起诉请求法院对该请求作出处理完全不符合法律规定。二、陈利兰对加班工资的请求没有法律依据，应当予以驳回。（一）中海公司向陈利兰支付的加班工资符合法律规定。根据《福建省工资支付条例》第十六条规定，“加班工资的计算基数不得低于劳动合同中约定的本人工资标准。法律、法规另有规定的，从其规定。”可见计算加班工资的计算基数应当按照劳动合同中约定。中海公司与陈利兰于2012年签订的劳动合同中约定了陈利兰的岗位工资为1500元，后根据其职位升迁，按照《关于修订印发的通知》及附件（简称《通知》），陈利兰的岗位工资调整为每月2100元。按照法人独资股东关于印发《中海船务代理有限公司劳动人事管理暂行办法》的通知及附件的规定，加班工资计算以基本工资（岗位工资）为基数计发。劳动合同中约定公司制定的各项规章制度及各项业务考核制度为劳动合同之附件。《通知》系中海公司于2014年制定并通过职工大会审议、表决通过的。而且，公司作为央企，内部文件的通知流程是相当规范的，陈利兰作为公司的管理层和老员工，一定是明确公司规定的。因此，中海公司以2100元为基数计算陈利兰的加班工资完全合法。再次，劳动部办公厅印发《关于〈劳动法〉若干条文的说明》的通知（劳办发〔1994〕289号）第四十四条第一款就加班工资的计算标准进行了规定，第二款就作为加班工资计算标准中的“工资”作了的原则性规定，即：本条的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资，其计算方法是：用月基本工资除以月法定工作天数（23.5天；该法定工作天数目前按21.75天计）即得日工资，用日�资除以日工作时间即得小时工资；……。因此，从该规定看，加班工资的计算基数应为员工本人的基本工资。中海公司关于加班工资计算基数的规定，与上述法律文件的内容一致，依法有效。另外，关于加班工资的计算标准应当如何确定，福州当地并没有明确的规定，而厦门市中级人民法院与厦门市劳动争议仲裁委员会在《厦中法[2010]26号文》《关于贯彻实施、的指导意见》（简称《指导意见》）的第二十条规定：“劳动者加班工资的计算基数，不得低于当地月最低工资标准。劳动合同约定劳动者加班工资计算基数的，从其约定。劳动合同未约定劳动者加班工资计算基数的，以劳动合同约定的工资标准作为加班工资计算基数。未订立劳动合同或劳动合同未约定工资标准的，以用人单位支付劳动者加班所属月份的不含加班工资、奖金、津贴和补贴的实际工资作为加班工资计算基数。”该规定说明了加班工资计算基数原则上是以劳动合同约定为准则，保底不得低于最低工资标准。即便没有订立劳动合同，其计算基数也不含奖金、津贴和加班工资等。虽然该《指导意见》仅适用于厦门市所辖的行政区域内，但其内容与上述劳办发〔1994〕289号文件的精神一致，其对加班工资基数的理解对本案还是有参照作用的。因此，仲裁委的认定及不予支持的裁决是正确的，不存在所谓的认定混乱的问题。（二）陈利兰请求支付加班工资的申请已过时效。退一步讲，即使中海公司未按规定计发加班工资，陈利兰的支付申请也已超过时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》中第�十七条明确劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。中海公司对工资管理严格按照上级集团要求进行，员工每月都会领取工资单，都能及时核对加班情况及加班工资的计算标准。因此，如果中海公司存在未足额计发加班工资的情况，陈利兰最迟于2014年1月16日（实际上早在此之前）就应当知道自己的权利受到侵害，应于2015年1月15日前提起仲裁，而陈利兰在2016年1月12日才提出仲裁申请，显然已超过仲裁时效。三、陈利兰要求中海公司支付经济补偿金没有事实与法律依据。（一）劳动合同是经双方协商一致得以解除的。（二）中海公司也不存在《劳动合同法》第三十八条的情形。第一，中海公司不存在未足额向陈利兰支付劳动报酬的情形。第二，中海公司已依法为陈利兰支付社会保险费。根据福州市社�保险缴纳的相关规定，从2014年7月1日起，福州市企业职工基本养老保险的每月缴费基数下限为1170元、上限为13242元。中海公司为陈利兰缴纳社保的月缴纳基数为1650元，高于月缴费基数的下限1170元，符合法律的规定。第三，《劳动合同法》第十四条规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。”陈利兰在续签通知单回执上签字认可并最终与中海公司协商一致续签三年劳动合同。陈利兰一方面续签合同，一方面在临近春节即以此为由提出解除劳动合同显然违反诚实信用原则。而且，本案中海公司的行为也不符合《劳动合同法》的第三十八条第二款的“未及时、足额”的情形。此外，陈利兰在与中海公司协商解除劳动合�时，从未提出关于缴纳社保的相关问题，如今再以公司未足额缴纳社保为由要求公司支付经济补偿金，显然是有违法律规定，也有违诚实信用原则。关于是否签订无固定期限劳动合同，也不属于《劳动合同法》第三十八条规定的情形之一。综上，陈利兰的诉讼请求没有法律依据，请法庭予以驳回。经审理查明，陈利兰自1998年4月入职中海公司，2011年12月15日，双方签订《劳动合同》，合同期限从2012年1月1日起至2014年12月31日止。《劳动合同》第四条第三款约定：岗位工资每月一千五百元，双方同意根据岗位的调整，进行工资调整，甲方（中海公司）制定的相关业务考核制度，乙方（陈利兰）必须遵守，并同意按业务考核制度中规定进行奖惩。2014年11月27日，中海公司向陈利兰发出续签合同通知，内容为：“陈利兰：您�公司签订的2012年1月1日起至2014年12月31日止的劳动合同，即将到期。您是否愿与公司续签《劳动合同》，请在收到本通知单之日起，五个工作日内将回执交付办公室。”陈利兰在回执上选择愿与中海公司续订劳动合同，续订合同意向为三年。后中海公司、陈利兰在续订劳动合同记录上分别签字或盖章，劳动合同续订期限从2015年1月1日起至2017年12月31日止。2015年1月16日，陈利兰向中海公司提交《解除劳动合同关系通知函》，内容为：本人于1998年4月入职，迄今已在公司连续工作达16年，在职期间兢兢业业，任劳任怨，每年一多半的节假日及周末都在公司加班。时至今日，发现公司竟然从未遵照国家法律法规及时足额支付加班工作期间的劳动报酬，也不依法签订无固定期限合同，严重侵害了本人的合法权益。现依据《劳动合同法》第三十八条，于2015年2月15日正式解除与福州中海船务代理有限公司签订的劳动合同。2016年1月12日，陈利兰向福州市台江区劳动争议仲裁委员会提出申请，要求中海公司支付加班工资12650.51元与解除劳动合同的经济补偿金127280元，2016年3月2日，该案被移送至福州市劳动人事争议仲裁委员会管辖，2016年5月4日，福州市劳动人事争议仲裁委员会作出榕劳仲案[2016]82号裁决书，驳回申请人（陈利兰）的仲裁请求事项。现陈利兰对福州市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决不满，向本院提出上述诉请。另查，2014年度陈利兰在中海公司每月工资构成包括岗位工资、工龄工资、效益工资、交通费、误餐费、加班费等，其中岗位工资每月固定为2100元。陈利兰2014年1月份元旦加班1天、春节加班0.5天、周末加班1天，计发加班工资627.58元；2014年2月份春节加班0.5天、周末加班2天，计发加班工资531.03元；2014年3月份周末加班5天，计发加班工资965.51元；2014年4月份周末加班1.5天，计发加班工资289.65元；2014年5月份五一节加班1天，周末加班5天，计发加班工资1255.17元；2014年6月份端午节加班1天，周末加班4.5天，计发加班工资1158.62元；2014年7月份周末加班3天，计发加班工资579.31元；2014年8月份周末加班3.5天，计发加班工资675.86元；2014年9月份中秋节加班1天，周末加班3天，计发加班工资868.96元；2014年10月份国庆节加班1天，周末加班3天，计发加班工资868.96元；2014年11月份周末加班3.5天，计发加班工资675.86元；2014年12月份周末加班3.5天，计发加班工资675.86元。上述所有的加班工资均已包括在陈利兰的每月工资里发放给了陈利兰。所有的加班按中海公司的规定，均由陈利兰在需要加班时书面填写申请单，在工作完成后，由部门负责人签字确认，计算加班工资时均以岗位工资2100元为基准并将加班时间折算为天数计算。本院认为，陈利兰与中海公司签订《劳动合同》，该合同系双方真实意思表示，双方均应按照合同约定履行各自的权利与义务。作为用人单位的中海公司，应及时足额地向员工陈利兰支付劳动报酬，包括加班工资。本案争议的焦点为用人单位中海公司以岗位工资2100元/月为标准并将加班时间折算为天数向陈利兰支付2014年度加班费是否合法。本院认为，根据《关于若干条文的说明》第四十四条第二款关于延长工作时间劳动报酬的规定，“本条的‘工资’，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资”；《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第55条规定：“劳动法第四十四条中的‘劳动者正常工作时间工资’是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位（职位）相对应的工资”，因此，中海公司以岗位工资2100元为基数并将每次加班时间折算为天数计算陈利兰的加班工资并未违反法律规定，同时陈利兰也均领取了加班工资，现陈利兰提出应以全额工资为基数并将每次加班工资按小时工资重新计算无据，本院不予支持。关于经济补偿金的问题，首先，未签订无固定期限劳动合同并非属于应支付经济补偿金的法定事由之一，若陈利兰与中海公司就是否应签订无固定期限劳动合同发生争议，陈利兰可另案主张。其次，关于陈利兰诉称中海公司未足额为其缴纳社会保险所以应支付经济补偿金的问题，用人单位中海公司已经为陈利兰办�了社会保险手续，原、被告只是就缴费金额发生争议，该争议不属于人民法院受案范围；同时陈利兰也未以未足额缴纳社会保险为由向中海公司提出解除劳动合同。综上，中海公司并不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条中的情形，陈利兰以该条款提出解除劳动合同并要求支付经济补偿金依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，判决如下：驳回陈利兰的诉讼请求。案件受理费10元，由陈利兰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  陈情福人民陪审员  梁瑞芳人民陪审员  陈 芳二〇一六年十一月十四日书 记 员  林欢欢附本案相关法律条款内容：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作�不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的�（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》５５．劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位（职位）相对应的工资。鉴于当前劳动合同制度尚处于推进过程中，按上述规定执行确有困难的用人单位，地方或行业劳动部门可在不违反劳动部《关于工资＜支付暂行规定＞有关问题的补充规定》（劳部发�１９９５〕２２６号）文件所确定的总的原则的基础上，制定过渡办法。《关于＜劳动法＞若干条文的说明》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本条的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资，其计算方法是：用月基本工资除以月法定工作天数（２３．５天）即得日工资，用日工资除以日工作时间即得小时工资；实行计件工资的用人单位，指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。