山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终8122号
上诉人（原审原告）：顾寿龙，男，1965年12月17日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：刘高峰，北京市邦盛（济南）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王增波，北京市邦盛（济南）律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：中海物业管理有限公司济南分公司，住所地济南高新区颖秀路1388号综合楼四层。
法定代表人：常云安，经理。
委托诉讼代理人：金忠民，北京市盈科（济南）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王洪奇，北京市盈科（济南）律师事务所律师。
上诉人顾寿龙因与上诉人中海物业管理有限公司济南分公司（以下简称“中海济南公司”）劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2016）鲁0191民初2084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
顾寿龙上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项、第四项，并依法改判;2.本案一、二审诉讼费由中海济南公司承担。事实和理由：一、一审法院认定顾寿龙要求中海济南公司支付2015年7月至2015年12月工资的诉讼请求的事实错误。顾寿龙入职后，中海济南公司承诺在其入职满一年后每月工资增加100元，六个月后一次性发放。一审时顾寿龙提交的招商银行户口历史交易明细表中显示，中海济南公司在2015年7月16日发放给顾寿龙2015年6月份工资3588.08元，2015年6月份工资比其他月份高出几百元，这一点可以证明中海济南公司兑现承诺，将2015年1月至2015年6月份每月增加的100元工资共计600元在2015年7月16日发放给顾寿龙。顾寿龙2015年7月至2016年1月份继续为中海济南公司提供劳动，中海济南公司应向顾寿龙支付2015年7月至2015年12月每月增加的100元工资，共计600元。二、一审法院认定顾寿龙未提供有效证据证明休息日、法定假日及平时加班的事实错误。一审时顾寿龙提交了与中海济南公司管理人员郭望兴、工作人员陈克强的电话录音，该两份录音可以证明顾寿龙在中海济南公司工作时间为晚上7点至早上8点，共计13个小时，超出正常工作时间5小时，节假日及休息日均正常上班。另外，顾寿龙有新的证人证言可以正式上述加班事实。中海济南公司让顾寿龙在正常工作时间之外经常性加班且未支付加班费，其应向顾寿龙支付加班工资。
中海济南公司辩称，顾寿龙的上诉请求和事实理由均不能成立，中海济南公司只是拖欠顾寿龙2015年12月份的工资2701.6元，一审判决第一项错误；对于顾寿龙主张的撤销第四项判决的请求于法无据，针对该事实的认定清楚，适用法律正确；对于加班的事实，一审认定清楚，不存在加班的事实。
中海济南公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项、第三项，依法改判驳回顾寿龙的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由顾寿龙承担。事实与理由：一审判决认定中海济南公司向顾寿龙支付解除合同的补偿金，不符合事实与法律。中海济南公司不应支付顾寿龙的解除劳动合同的赔偿金，中海济南公司并未违法解除劳动合同，解除合同是由于顾寿龙的原因造成的。中海济南公司属于依法解除劳动合同，符合劳动法律法规的规定，中海济南公司按照顾寿龙提供的地址向其邮寄催促员工上班通知书、解除劳动合同通知书、EMS邮寄通知单都予以证实，中海济南公司都是严格按照相关法律法规的法定程序进行，因此不应当向顾寿龙支付解除劳动劳动合同赔偿金。中海济南公司也不应当支付其年休假工资，因为已经安排顾寿龙年休假。
顾寿龙辩称，原审判决第二项、第三项认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
顾寿龙向一审法院起诉请求：1.中海济南公司向顾寿龙支付拖欠的工资3386.9元；2.中海济南公司向顾寿龙支付2015年12月份休息日加班工资1522.8元；3、中海济南公司向顾寿龙支付2015年12月份平时加班工资3211.65元；4.中海济南公司向顾寿龙支付法定假日加班工资1142.1元；5.中海济南公司向顾寿龙支付2016年1月4日加班工资126.9元；6.中海济南公司向顾寿龙支付2014年1月9日至2015年11月份休息日加班工资30456元；7.中海济南公司向顾寿龙支付2014年1月9日至2015年11月份平时加班工资71290.7元；8.中海济南公司向顾寿龙支付未休年休假工资4381.56元；9.中海济南公司向顾寿龙支付违法解除劳动合同赔偿金12560元。
一审法院认定事实：2014年1月9日，顾寿龙到中海济南公司处工作，双方签订了劳动合同，中海济南公司于2016年12月份为顾寿龙补缴了社会保险。2016年1月4日，顾寿龙因中海济南公司无法另行安置工作，让其办理自动辞职，顾寿龙不同意，中海济南公司未再安排顾寿龙上班。2016年1月14日，中海济南公司向顾寿龙邮寄《催促员工上班通知书》，要求顾寿龙回单位上班，但顾寿龙未收到该通知书。2016年1月18日，中海济南公司向顾寿龙邮寄《解除劳动合同通知书》，以顾寿龙连续旷工满3日视为自动离职为由，解除了与顾寿龙的劳动合同，但顾寿龙也未收到该通知书。中海济南公司自2015年12月起未再支付顾寿龙工资。顾寿龙离职前12个月的平均工资为3173.12元。顾寿龙自认其离职前月平均工资为3140.12元。顾寿龙在职期间未休年休假，中海济南公司未向顾寿龙支付未休年休假工资。
2016年1月20日，顾寿龙向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求仲裁：1、中海济南公司向顾寿龙支付未休年休假工资4381.56元；2、中海济南公司向顾寿龙支付违法解除合同赔偿金12560元；3、中海济南公司向顾寿龙支付拖欠工资3386.9元；4、中海济南公司向顾寿龙支付2015年12月份休息日加班工资1522.8元；5、中海济南公司向顾寿龙支付2015年12月份平时加班工资3211.65元；6、中海济南公司向顾寿龙支付2016年1月份法定假日加班工资1142.1元；7、中海济南公司向顾寿龙支付2016年1月4日加班工资126.9元；8、中海济南公司向顾寿龙支付2014年1月9日至2015年11月份休息日加班工资30456元；9、中海济南公司向顾寿龙支付2014年1月9日至2015年11月份平时加班工资71290.7元。该仲裁委作出济高新劳仲案字（2016）第39号裁决书，裁决：1、中海济南公司向顾寿龙支付2015年7月至2015年12月、以及2016年1月4日的工资3386.9元；2、中海济南公司向顾寿龙支付2015年未休年休假工资1443.73元；3、中海济南公司向顾寿龙支付违法解除劳动合同赔偿金12393元；4、对顾寿龙的其他仲裁请求不予支持。顾寿龙不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。
诉讼中，顾寿龙主张双方口头约定工作满一年后每月工资增加100元，中海济南公司应补发2015年7月至2015年12月的工资600元、2015年12月至2016年1月4日的工资2786.9元，共计3386.9元。中海济南公司对此不予认可，认为中海济南公司应支付顾寿龙2015年12月份的工资2701.6元。
一审法院认为，顾寿龙于2014年1月9日到中海济南公司工作后，中海济南公司与顾寿龙签订了书面劳动合同，双方已经建立了劳动关系。2015年12月1日至2016年1月4日，顾寿龙向中海济南公司提供了劳动，中海济南公司应支付该期间的工资3428.87元（3140.12元+3140.12元÷21.75天×2天）。顾寿龙要求中海济南公司支付2015年12月1日至2016年1月4日的工资2786.9元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。顾寿龙要求中海济南公司支付2015年7月至2015年12月工资600元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。顾寿龙在中海济南公司处工作期间未休年休假，中海济南公司未支付顾寿龙带薪年休假工资，但顾寿龙要求中海济南公司支付2014年的带薪年休假工资，已超过劳动争议仲裁时效，故中海济南公司应支付顾寿龙2015年应休而未休年休假工资1443.73元（3140.12元÷21.75天×5天×200%）。顾寿龙主张中海济南公司违法解除劳动合同，并提交其与张燕的录音予以证实。中海济南公司对此不予认可，主张其已经依法履行了通知义务，属于合法解除，并提交《催促员工上班通知书》、《解除劳动合同通知书》EMS邮寄查询单予以证实。但上述通知顾寿龙均未收到，中海济南公司也未提供有效证据证实其解除劳动合同经过法定程序。故中海济南公司与顾寿龙解除劳动合同的行为，违法了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，属于违法与顾寿龙解除劳动合同。故中海济南公司应支付顾寿龙违法解除劳动合同经济赔偿金12560.48元（3140.12元×4个月）。顾寿龙要求中海济南公司支付解除劳动合同经济赔偿金12560元，符合法律规定，一审法院予以支持。顾寿龙未提供有效证据证明休息日、法定节假日及平时加班的事实存在，应承担举证不能的法律后果，故顾寿龙要求中海济南公司支付加班费的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、中海物业管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付顾寿龙2015年12月1日至2016年1月4日工资2786.9元。二、中海物业管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内支付顾寿龙解除劳动合同补偿金12560元。三、中海物业管理有限公司济南分公司支付顾寿龙2015年未休年休假工资1443.73元。四、驳回顾寿龙的其他诉讼请求。如果中海物业管理有限公司济南分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中海物业管理有限公司济南分公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。顾寿龙申请证人赵一晟出庭作证，证明顾寿龙在中海济南公司工作时间为晚上7点到早上8点，每天超出正常工作时间5小时。中海济南公司质证认为，赵一晟于2015年4月份从中海济南公司离职，其离职后对顾寿龙的工作方式是不清楚的，系证人陈述的单方证据，不能证明顾寿龙加班的事实。中海济南公司对赵一晟的证言不予认可，亦无其他证据证明赵一晟证言的真实性，本院对赵一晟的证言不予采信。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，顾寿龙主张中海济南公司应补发其2015年7月至2015年12月工资600元、加班费的请求，顾寿龙未能提供其他有效证据，应当承担举证不能的不利后果。中海济南公司未能提交证据证明其解除顾寿龙劳动合同系经过法定程序，其应当支付顾寿龙违法解除劳动合同赔偿金；至于年休假工资，一审判决认定正确，本院予以确认。
综上所述，顾寿龙、中海济南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法第》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人顾寿龙、中海物业管理有限公司济南分公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 孙宝林
审判员 吴隆新
审判员 赵玉兰
二〇一七年十二月十二日
书记员 武广娟