陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕09民终996号
上诉人（原审原告）：王坤，男，1979年6月5日出生，住武汉市江岸区。
委托诉讼代理人：薛同明，安康市148法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：秦波新，男，1981年8月3日出生，住白河县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司，住所地十堰市茅箭区朝阳中路77号。统一社会信用代码914203007068252074。
负责人：张东敏，系公司经理。
委托诉讼代理人：熊菲菲，湖北举烛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈雪峰，湖北举烛律师事务所律师。
上诉人王坤因与被上诉人秦波新、中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省白河县人民法院（2017）陕0929民初569号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王坤的委托诉讼代理人薛同明，被上诉人秦波新、中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司（以下简称人民财险十堰分公司）的委托诉讼代理人熊菲菲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王坤上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人伤情恢复后，经贵州中一司法鉴定中心鉴定“误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费6000-8000元”。贵州中一司法鉴定中心法医临床司法鉴定所是合法的鉴定机构，鉴定结论合情合理合法，二被上诉人对鉴定结论既未提出异议，也未申请重新鉴定，一审法院却未予认定，属于认定事实和适用法律错误。2、一审中上诉人提出了医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、打字复印费、精神抚慰金等各项损失合计52231.63元，但人民法院未对上诉人的各项损失逐一查明，且对“交通费、打字复印费”不予认定，违背客观事实。3、上诉人的伤情是由被上诉人的过失行为造成，对于案外人任勤学承担30%的部分，应当由保险公司先予承担，保险公司承担后可向案外人任勤学进行追偿，法院不能判决由上诉人承担。综上，原审判决认定事实及适用法律错误，请求依法改判或发回重审。
被上诉人秦波新辩称，道路交通事故认定书认定上诉人王坤不负责任，答辩人负主要责任，案外人任勤学负事故次要责任，上诉人、答辩人及案外人在收到该责任事故认定书后均未提出异议，该认定书是生效的法律文书。答辩人驾驶的鄂**号大型货车投保于人民财险十堰市分公司，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险及不计免赔率等险种。事故发生后答辩人垫付了上诉人医疗费25000元。原审法院依据责任认定书认定的责任和答辩人投保的保险及垫付的费用等事实，作出的判决合理合法。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人人民财险十堰分公司辩称，一、鉴定结论属于诉讼证据种类之一，是否采信属法院审理认定的范畴，一审结合案件事实，在上诉人未提供相应证据证明其误工收入减少及其需要护理的情况下，未采纳鉴定结论，不存在认定事实错误。二、上诉人放弃了对任勤学追偿的权利，应承担相应的法律后果。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
王坤向一审法院起诉请求：1判令人民财险十堰分公司、秦波新赔偿各项经济损失合计52231.63元。2、诉讼费用由人民财险十堰分公司、秦波新承担。
一审法院认定事实：2009年11月5日，王坤乘坐案外人任勤学驾驶的鄂**号出租车由十堰市城区到鲍峡办事，14时30分车辆行驶至太阳坡路段时，与秦波新驾驶的鄂**号大货车相撞，造成王坤受伤。当日，王坤被送往十堰市太和医院住院治疗，被诊断为1.右肱骨下段骨折；2.前额部软组织挫裂伤。于2009年11月25日出院，共住院20天，医疗费为26350.90元。出院医嘱：1.按本病健康教育处方执行；2.院外休息一月，避免外伤；3.院外继行外展架固定，禁止患肢负重，一月后复查，视复查情况决定拆除外固定及负重时间，固定期间加强肌肉收缩及邻近关节功能锻炼；4.骨折愈合后二次手术取出内固定物；5.定期复查，不适随诊。2009年11月10日，十堰市公安局交警支队事故调处大队出具0002000号道路交通事故认定书，认定秦波新负本次事故主要责任，任勤学负次要责任。王坤住院期间秦波新给付王坤25000元，人民财险十堰分公司垫付10000元。另查明，涉案车辆鄂**号大货车登记车主系秦波新。2009年6月10日，秦波新在人民财险十堰分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)及第三者责任保险，保险期限自2009年6月11日零时起至2010年6月10日二十四时止。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元。第三者责任保险责任限额为50000元。王坤系中铁第十八局集团第一工程有限公司工作人员。庭审中，王坤在起诉时的49231.63元基础上增加诉讼请求，变更为52231.63元。
一审法院认为：公民健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，秦波新驾驶的鄂**号大货车在人民财险十堰分公司投有机动车交通事故责任强制险及第三者责任保险。故王坤损失首先应由人民财险十堰分公司在交强险限额内进行赔付。人民财险十堰分公司辩称，本案王坤的起诉已超过诉讼时效，交通事故损害赔偿案件，诉讼时效期间应当自治疗终结之日或者损失确定之日起算。本案王坤按医嘱应当在骨折愈合后进行二次手术取出内固定物，但其至今未进行后续治疗取出内固定，其治疗尚未终结。故王坤现在提起诉讼并没有超过诉讼时效，对王坤诉讼请求中合理合法部分应予支持。根据十堰市公安局交警支队事故调处大队0002000号交通事故认定书认定秦波新负本次事故主要责任，案外人任勤学负次要责任，故对王坤因本次交通事故造成的损失超出交强险限额的部分，确定秦波新应承担70%的赔偿责任，案外人任勤学应承担30%的赔偿责任。因秦波新同时投保有第三者责任保险及不计免赔险，故秦波新对王坤损失超出交强险赔偿限额外应当承担的赔偿责任，由承保其机动车第三者责任保险的保险公司在该保险限额范围内承担赔偿责任。王坤在本次事故的各项损失确定如下：一、医疗费。在湖北省十堰市太和医院检查治疗花费26350.90元。人民财险十堰分公司辩称不承担非医保用药，但未提供证据证明王坤医药费中是否包含有非医保用药的证据，对该辩解意见不予采纳。二、误工费。根据王坤提供的中铁第十八局集团第一工程有限公司员工工资发放表，王坤是该公司员工，有固定收入。根据相关法律规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。但王坤未提供证据证明其因本次事故受伤而致使减少。故对王坤该项主张不予支持。三、住院伙食补助费。王坤主张30元/天，因事故发生在2009年，酌情认定伙食补助为20元／天，王坤住院20天，即住院伙食补助费400元。四、营养费。王坤为右肱骨中下段骨折，确需加强营养，酌情认定营养费为1000元。五、护理费。王坤主张护理期为90天，但未提供其出院后是否确需护理的证据，确定其住院20天，护理费标准为每天100元，即护理费为2000元。六、王坤主张后续治疗费8000元。但王坤至今未进行二次手术，人民财险十堰分公司亦认为该费用尚未发生，不予认可。故对王坤该项主张，不予支持。王坤可待该费用实际发生后另行主张。七、精神损害抚慰金。王坤主张精神抚慰金2000元，但未举证证明因秦波新的侵权行为致其精神损害且造成了严重后果，故对王坤该项诉讼请求不予支持。八、交通费。王坤未提供相关证据证明，不予支持。九、打字复印费。王坤无证据证明，不予支持。以上共计29750.9元。上述赔偿项目，由人民财险十堰分公司在机动车交强险医疗费项下10000元限额内赔偿王坤医疗费、诊断费、住院费、住院伙食补助费、营养费10000元；人民财险十堰分公司在伤残赔偿项下110000元限额内赔偿护理费2000元。超出交强险限额外的部分余额17750.9元，根据前述责任划分，由秦波新承担70%的赔偿责任，即12425.63元，该款由人民财险十堰分公司在机动车第三者责任保险范围内予以支付；由案外人任勤学承担的30%的赔偿责任部分即5325.27元，王坤另行主张。故人民财险十堰分公司应当赔偿王坤24425.63元（其中在交强险赔偿限额内赔偿王坤12000元，在第三者责任险限额内赔偿王坤12425.63元）。扣除人民财险十堰分公司已支付的10000元，实际还应赔偿14425.63元。对秦波新已垫付的25000元，因垫付款超出王坤的损失，因此人民财险十堰分公司应当将其应支付给王坤的14425.63元退还秦波新，另王坤应退还秦波新多支付的剩余的10574.37元。对秦波新辩称的其车辆损失和支付的车辆施救费，因证据不足且涉及本案案外人任勤学，秦波新可另行主张。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司在本判决生效后十日内退还秦波新垫付王坤的各项损失14425.63元。二、王坤在本判决生效后十日内退还秦波新105**.37元。三、驳回王坤的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，并经庭审质证。上诉人王坤针对其误工损失，提交了以下两份证据：1、中铁十八局集团一公司武康铁路二线工程指挥部出具的《证明》，2、王坤2009年12月至2010年11月期间的工资表。以上证据拟证明王坤2009年11月交通事故受伤以后未在项目部上班，2009年12月至2010年11月期间单位只发放其基本工资1006元，每月收入减少5000元。此证据经庭审质证，被上诉人人民财险十堰分公司、秦波新对其真实性提出异议，认为该工资表不是原始资料，且是中铁一局内部打印的，无法证明上诉人实际减少的工资收入。因上诉人当庭未向法庭说明该证据的合法来源，且被上诉人对该证据存疑，故本院不予采纳。
经二审公开开庭审理查明的事实与一审基本一致，应予以确认。
二审另查明，2016年12月12日经贵州中一司法鉴定中心鉴定：1、王坤的误工期180日，护理期90日，营养期90日。2、王坤的后续手术治疗费即右肱骨内固定取出费综合评定为人民币6000-8000元。
本院认为，二审主要对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于误工费，上诉人王坤受伤以后不能正常上班工作，导致不能获得相应的劳动报酬而产生损失是必然的，故上诉人王坤的误工费应当得到支持。王坤因交通事故导致右肱骨中下段骨折及前额部软组织挫裂伤，根据十堰市太和医院郧阳医学院附属医院的诊断证明及出院医嘱事项，并参照贵州中一司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书关于误工期的鉴定意见，本院认定上诉人误工期限为180天，因本案交通事故发生在2009年，酌情认定误工标准为100元/天，即误工费为100元/天×180天=18000元。
上诉人王坤主张在本案中一并解决因本案交通事故而产生的后续治疗费用。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据出院医嘱，上诉人王坤在骨折愈合后需行二次手术取出内固定物，现上诉人请求在本案中一并解决后续治疗费，因该后续治疗费属于必然发生的费用，参照贵州中一司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书，本院酌情认定上诉人王坤的后续手术治疗费为6000元。
上诉人王坤主张按照贵州中一司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书的鉴定结论认定其护理期与营养期。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。王坤因右肱骨中下段骨折行切开复位内固定术，住院治疗20天，有护理的必要，但出院后是否需要陪护，十堰市太和医院郧阳医学院附属医院出院记录并无医嘱，一审法院认定护理期限为20天并无不当。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。上诉人主张按90天计算营养期，因无相关依据，不予支持。因上诉人王坤未提供证据证明其交通费、打字复印费损失，故一审未予认定并无不当。关于案外人任勤学应当承担的30%的赔偿责任，上诉人主张应由人民财险十堰分公司先予承担的上诉理由，因不属本案审查范围，且无法律依据，本院不予采纳。
综上所述，本院对上诉人王坤的各项损失赔偿数额核定如下：医疗费26350.90元、住院伙食补助费400元、营养费1000元、护理费2000元、误工费18000元、后续治疗费6000元。以上损失，由被上诉人人民财险十堰分公司在机动车交强险责任限额内赔偿为：医疗费项下10000元，死亡伤残项下20000元。余额23750.9元，依据事故过错责任，秦波新应承担70%的赔偿责任即16625.63元，由被上诉人人民财险十堰分公司在第三者责任商业保险范围内予以赔偿。案外人任勤学承担的30%的赔偿责任即7125.27元，上诉人另行主张。故被上诉人人民财险十堰分公司应当赔偿上诉人46625.63元。被上诉人人民财险十堰分公司已经支付的10000元从中扣减。被上诉人秦波新已垫付的25000元，由上诉人王坤予以返还。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省白河县人民法院（2017）陕0929民初569号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司于本判决生效后十日内赔偿王坤各项损失合计46625.63元（中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司已经支付的10000元从中扣减）。
三、王坤于本判决生效后十日内返还秦波新已垫付的25000元。
四、驳回王坤的其他诉讼请求。
若未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费250元，由秦波新负担175元，王坤负担75元。二审案件受理费500元，由秦波新负担350元，王坤负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 巩伟军
审 判 员 黄 侠
审 判 员 帅文婷
二〇一七年十一月二日
法官助理 孟小静
书 记 员 马静亚