浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0327刑初1237号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人董宏杰，男，1985年4月29日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因本案于2017年4月18日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月26日被苍南县公安局取保候审。
被告人温银敏，女，1990年2月10日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，无业，住苍南县。因赌博于2017年1月15日被苍南县公安局行政拘留十一日，并处罚款500元。因本案于2017年4月18日被苍南县公安局取保候审。
被告人周宗查，男，1979年9月17日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县。因本案于2017年4月24日被苍南县公安局取保候审。
被告人黄体悻，男，1981年6月11日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因赌博于2016年7月16日被苍南县公安局罚款500元。因本案于2017年6月1日被苍南县公安局取保候审。
被告人刘纪处，男，1982年12月3日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。因本案于2017年4月26日被苍南县公安局取保候审。
被告人林海新，男，1991年8月22日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，无业，住苍南县。因本案于2016年4月25日被苍南县公安局取保候审。
被告人黄玉玲，女，1992年7月1日出生于浙江省苍南县，汉族，文盲，无业，住苍南县。因本案于2017年5月27日被苍南县公安局刑事拘留，同年6月6日被苍南县公安局取保候审。
被告人肖日串，男，1984年1月23日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县。因犯盗窃罪于2003年4月23日被本院判处有期徒刑三年六个月。本案于2017年4月11日被苍南县公安局刑事拘留，同年5月12日被苍南县公安局取保候审。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2017]1063号起诉书指控董宏杰、温银敏、周宗查、黄体悻、刘纪处、林海新、黄玉玲、肖日串犯赌博罪，于2017年11月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人董宏杰、温银敏、周宗查、黄体悻、刘纪处、林海新、黄玉玲、肖日串到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1.2016年7、8月份，被告人温银敏伙同董宏杰创建赌博微信群，然后召集赌客在群里以“牛牛”方式赌博并从中抽取头薪牟利。期间，被告人温银敏、董宏杰搭股创建微信群十余日，群里日军分区赌资输赢额达人民币四五万元（以下币种同），赌资累计人40万元以上，共抽取头薪5000元。同年3、4月份，被告人温银敏和谢某（另案处理）创建“牛牛”赌博微信群5天左右，涉及赌资累计约20万元。
2.2016年11月份左右，被告人周宗查、黄体悻伙同李某3、徐某、吕某（均已判刑）等人创建“熊猫集团”赌博微信群，召集赌客在群里以抢微信红包“牛牛”的方式进行赌博并抽取头薪。期间，该微信赌博群共抽取头薪5000元以上，被告人周宗查参与7天左右，涉及赌资近60万元，被告人黄体悻参与5天左右，涉及赌资约40万元。其中，被告人周宗查获利1200元，被告人黄体悻获利900元。
3.2016年11月份期间，被告人刘纪处伙同陈某2（已判刑）创建“天上人间”微信赌博群供他人赌博并抽取头薪牟利，另雇佣被告人肖日串帮忙理赔。期间，该微信赌博群开设四五日，涉及赌资约25万元，抽取头薪约5000元。其中，被告人肖日串理赔的赌资约10万元，获利1200元，被告人刘纪处获利2000元。同年8、9月至12月期间，被告人刘纪处偶尔在陈某2创建的“牛牛”赌博群“皇家一号”帮忙理赔。
4.2016年12月份左右，被告人林海新伙同李某3、“黑鸡”（另案处理）创建“翡翠明珠”微信赌博群，召集赌客在群里以发红包牛牛的形式进行赌博，并从中抽取头薪牟利。该微信赌博群共维持两三天时间，每日赌博输赢额10万元左右，共抽取头薪约3200元，被告人林海新获利800元。
5.2016年11月份，被告人黄玉玲伙同金某（已判刑）等人在李某3等人创建的“牛某”赌博微信群里协助李某3等人管理，利用李某3的支付宝进行理赔。期间，被告人黄玉玲共帮忙理赔半个多月时间，涉及赌资150万元，获利2000元。
2017年4月18日，被告人温银敏主动到公安机关投案；同年4月24日，被告人周宗查、林海新主动到公安机关投案；同年6月1日，被告人黄体悻主动到公安机关投案。
另查明：在审理过程中，被告人董宏杰退出全部违法所得人民币2000元，被告人温银敏退出全部违法所得人民币2000元，被告人周宗查退出全部违法所得人民币1200元，被告人黄体悻退出全部违法所得人民币900元，被告人刘纪处退出全部违法所得人民币2000元，被告人林海新退出全部违法所得人民币800元，被告人肖日串退出全部违法所得人民币1200元。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某2、陈某1的证言，同案犯曾某、李某3、金某的供述，支付宝交易账单，提取笔录，辨认笔录，扣押决定书，扣押清单及手机7部，浙江省代收罚没款专用票据，暂存款票据，行政处罚决定书，归案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人董宏杰、温银敏、周宗查、黄体悻、刘纪处、林海新、黄玉玲、肖日串分别结伙以营利为目的，采取发微信红包的方式聚众赌博，其行为均构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人董宏杰、温银敏、周宗查、黄体悻、刘纪处、林海新均参与创建赌博微信群，起主要作用，系主犯；被告人黄玉玲、肖日串在赌博微信群帮助理赔，起次要、辅助作用，系从犯。被告人黄体悻有赌博劣迹，被告人肖日串有盗窃前科，均酌情从重处罚。被告人董宏杰、刘纪处、林海新、黄玉玲、肖日串归案后如实供述自己罪行，系坦白，被告人温银敏、周宗查、黄体悻主动投案并如实供述自己罪行，系自首，各被告人均已退出全部违法所得，根据其犯罪情节、地位和悔罪表现，可以不同程度从轻处罚并适用缓刑。被告人董宏杰、温银敏、周宗查、黄体悻、刘纪处、林海新、黄玉玲、肖日串在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。公诉机关关于对被告人董宏杰、温银敏、周宗查在有期徒刑六个月至一年之间判处、对被告人黄体悻在有期徒刑六个月至十月之间判处、对被告人刘纪处、林海新、黄玉玲在拘役四个月至五个月之间判处、对被告人肖日串在拘役三个月至四个月之间判处的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人董宏杰犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年十个月，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人温银敏犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币18000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人周宗查犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币18000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人黄体悻犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币15000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人刘纪处犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人林海新犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
七、被告人黄玉玲犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
八、被告人肖日串犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
九、随案移送的作案工具手机7部（被告人董宏杰苹果5手机1部、串号358843050339531；被告人温银敏苹果6S手机1部、串号354398061320198；被告人周宗查苹果6plus手机1部，串号354380069826574；被告人林海新苹果手机1部，串号353822088474457；被告人黄体悻TD－LTE手机1部、串号862135030279658；被告人黄玉玲苹果6手机1部、串号353281078420691；被告人肖日串苹果6手机1部、串号354432063631086），均予以没收。
十、暂扣于苍南县公安局的被告人黄玉玲违法所得人民币2000元和暂扣于本院的被告人董宏杰违法所得人民币2000元、被告人温银敏违法所得人民币2000元、被告人周宗查违法所得人民币1200元、被告人黄体悻违法所得人民币900元、被告人刘纪处违法所得人民币2000元、被告人林海新违法所得人民币800元、被告人肖日串违法所得人民币1200元，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 陈 胜
二〇一七年十二月二日
代书记员 吴萌萌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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