.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省庆阳市西峰区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2016）甘1002民初4567号原告：张鹏，男，1978年9月20日出生，汉族，甘肃省宁县人，城镇居民，住庆阳市。被告：庆阳金佰利商贸有限公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。法定代表人：雷春梅，公司总经理。委托代理人：翟明昭，庆阳市西峰区董志镇法律服务所工作人员。被告：高凯洋，男，1991年12月20日出生，汉族，陕西省定边县人，农民，住庆阳市。第三人：徐长林（雷春梅丈夫），男，1989年5月6日出生，汉族，陕西省定边县人，农民，住庆阳市。原告张鹏诉被告庆阳金佰利商贸有限公司（以下简称金佰利公司）、高凯洋及第三人徐长林合伙纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告张鹏、被告佰利公司的法定代表人雷春梅、委托代理人翟明昭、被告高凯洋及委托代理人高海忠、第三人徐长林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张鹏诉称：金佰利公司是自然人独资公司，经营范围伊利低温牛奶庆阳总经销。2016年6月，金佰利公司出现严重的资金周转困难，经高凯洋介绍，原告张鹏于2016年6月17日加入合伙。雷春梅及其丈夫徐长林为金佰利公司一方，被告高凯洋为一方，原告张鹏为一方，三方达成口头合伙协议，协议约定：徐长林（雷春梅）和高凯洋结清之前的所有对内对外的账务，并请求会计公司对于金佰利公司的财产进行了清算，会计公司出具了资产报表。从2016年6月17日起，金佰利公司、高凯洋、张鹏各出资70万元合伙做伊利低温奶生意，三方按出资比例分配利润，共担风险，原告张鹏对金佰利公司之前的债权债务不享受权利，也不承担义务，协议还约定由高凯洋执行企业的进货、销售事务，张鹏负责财务，雷春梅任出纳。协议达成后，原告张鹏于2016年6月12日，向合伙企业账户，即原金佰利公司账户打入18.95万元，又以现金交付的方式向仍然管理合伙财务的雷春梅交付了10500元，两项合计20万元；6月14日向合伙企业账户打入现金20万元；7月6日合伙企业急需用钱，原告张鹏便把自己的银行卡交给雷春梅，雷春梅分四次共提取现金15万元，8月15日，原告向合伙企业账户打入15万元，以上四笔咨余共计70万元。合伙企业成立后，原告出资70万元，但雷春梅作为合伙人之一金佰利公司的法定代表人怠于履行出资义务。合伙企业的经营管理严重违反达成的合伙协议，当初约定由张鹏负责财务，但实际上一直由雷春梅一人全权负责着资金的流转，而且违法、违约管理现金，2016年7月15日，雷春梅未把原告的15万元出资款打入合伙企业的账户，私自占有使用，当公安机关以职务侵占介入调查时，雷春梅夫妇有意躲避，不辞而别，致使企业经营面临瘫痪。针对雷春梅违法管理合伙企业的行为，三名合伙人于2016年10月25日达成书面协议，合伙企业的账户当日现金403563.56元，非经三人一致同意，任何一方无权支配该笔资金，但是，雷春梅依然通过非法的金融手段，取走了属于合伙企业的资金。因合伙人金佰利公司的法定代表人雷春梅的种种损害其他合伙人的行为，原告要求二被告签订书面的合伙协议，或者达成新的协议，把原来的金佰利公司变更为普通的有限责任公司，由雷春梅、高凯洋、张鹏三人以出资比例分配股权，但均遭到雷春梅的拒绝。原告不愿再与二被告合伙做生意，原告在2016年9月份就多次要求退出合伙，收回自己出资70的万元，但雷春梅夫妇坚决不给原告退资。综上所述，合伙人金佰利公司的法定代表人雷春梅不履行出资义务，违法行使合伙企业的事务执行权，违法私自动用合伙企业的资金，严重违反了合伙时约定的义务。原告依法向法院起诉，请求：1、判令解除合作关系；2、判令由二被告向原告退回70万元的出资；3、请求分配合伙期间相应的利润。4、诉讼费用由被告负担。被告金佰利公司及第三人徐长林共同辩称：金佰利公司属自然人独资公司，法定代表人雷春梅，主要经营夏进低温乳品庆阳总代理业务。2016年2月与高凯洋合伙，约定各出资80万元，盈亏共担。两方合伙期间因资金周转困难，2016年6月17日经清算公司帐务后，原告张鹏加入合伙，约定，三方各投资70万元，盈亏共担。但张鹏未按约定将投资款及时打入公司帐户，至2016年9月12日张鹏最终出资为70万元。三方合伙期间，张鹏私自从公司帐上支取4.5万元，又隐瞒公司出纳离职时交接的现金10.2万元。2016年8月，张鹏以手中雷春梅出具的还款借据为报案依据向庆阳市公安局西峰区分局刑警大队报假案，刑警队办案人员在刑警大队审讯室传唤了徐长林，并告知在3日之内归还所谓挪用公款，否则将负刑事责任。雷春梅当时怀孕，因此受到惊吓，于2016年8月17日同丈夫徐长林一起前往西安看病后未参与经营。2016年9月张鹏提出退伙，致使在2016年10月终止经营，徐长林夫妇要求清算，归还公司公户卡，但张鹏拒绝，为防止公司资金流失，徐长林在2016年10月20日将公司账户挂失补回，账面余额为403563.56万元，用账户的余额支付了公司工人工资77483元，高凯洋借款21万元，归还公司借款61820.20元，交百佳费用2.6万元，余54260.36元。据以上事实，张鹏因合伙资金没有及时到位，影响合伙事务执行，又报假案，不规范经营，冻结公司账户，造成合伙无法继续进行，应由其承担所造成损失。现合伙实际已经散伙，同意解除合伙关系，但应对合伙期间的帐务进行清算。被告高凯洋辩称：金佰利公司是个人独资公司，法定代表人是雷春梅，实际由雷春梅丈夫徐长林经营。2016年2月高凯洋与徐长林两人合伙经营。因资金周转困难，与雷春梅、徐长林盘库清算后，原告张鹏于2016年6月17日加入合伙。三方达成口头协议，各投资70万元。干了三个月后，生意亏损，因各合伙人意见不同，合伙无法继续进行，合伙企业实际已经散伙。对原告要求解除合伙的请求没有意见，但需要对合伙经营期间的帐务进行清算。经审理查明：金佰利公司是自然人独资公司，经营范围伊利低温牛奶庆阳总经销，法定代表人是雷春梅，实际由雷春梅丈夫徐长林经营管理。2016年2月高凯洋加入合伙，口头约定雷春梅、徐长林作为一方，高凯洋作为另一方共同出资金以金佰利公司名义合伙经营庆阳市低温牛奶。双方在合同履行期间因资金周转困难，2016年6月经高凯洋介绍，原告张鹏于2016年6月17日加入合伙。三方口头约定，由雷春梅及其丈夫徐长林为一方，被告高凯洋为一方，原告张鹏为一方，三方各出资70万元以金佰利公司名义合伙经营。按出资比例分配利润，共担风险。徐长林（雷春梅）和高凯洋结清之前的所有对内对外的账务，由会计公司对于金佰利公司的财产进行了清算。原告张鹏对金佰利公司2016年6月17日之前的债权债务不享受权利，也不承担义务。合伙协议达成后，原告张鹏出资70万元。合伙经营期间张鹏向金佰利公司借款4.5万元。因合伙期间未按约定经营管理，实际一直由雷春梅一人全权负责着资金的流转，导致合伙内部发生矛盾。原告张鹏提出退伙，并要求退还出资，但雷春梅、徐长林不同意。张鹏于2016年9月30日自行退出合伙未再参与经营。2016年10月25日三方合伙人达成书面协议，约定：合伙企业的账户当日现金403563.56元，每笔支出需经雷春梅、高凯洋、张鹏三人一致同意，否则私自支出属于挪用公款。该协议签订后雷春梅未经其他合伙人同意擅自使用了合伙企业帐户内的资金。致合伙内部矛盾激化。原告张鹏遂向本院起诉，提出如上诉讼请求。本案在审理中，三方对合伙期间的帐务争议较大，本院委托甘肃百诚会计事务所有限公司对合伙期间帐务进行了清算，并做出甘百诚会字（2017）第020号司法会计鉴定报告，鉴定结论为:2016年2月-2016年6月17日雷春梅、徐长林与高凯洋二方合伙期间经营亏损415,892.77元。2016年6月17日-2016年9月30日徐长林（雷春梅）、高凯洋与张鹏三方合伙出资：张鹏投入货币资金共计700,000.00元。徐长林和高凯洋出资额为1426,371.39元（徐长林和高凯洋各占50%）。根据出资额计算，张鹏股权比例为33%、徐长林股权比例为33.5%、高凯洋股权比例为33.5%。合伙经营盈利28,287.02元。另查，原告张鹏在2016年9月30日退出合伙后，金佰利公司与高凯洋继续经营，向蒙牛、伊利公司购货，并向他人销货。2016年11月22日徐长林、高凯洋将金佰利公司419,285.16元的固定资产作价32万元处理。上述事实，有原、被告陈述，金佰利公司收款收据、张鹏向金佰利公司借条、2016年10月25日三方签字的证明、甘肃百诚会计事务所有限公司甘百诚会字（2017）第020号司法会计鉴定报告在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告虽然没有签订书面的《合伙协议》，但原、被告口头达成的合作协议是在平等、自愿、相互协商的基础上达成的，不违反我国现行法律的强制规定或禁止性规定，且合伙协议已实际履行，故合伙协议合法有效，应受法律保护。依据合伙协议，原、被告按投资比例分配利润，承担亏损。依据《司法会计鉴定报告》根据出资额计算，张鹏股权比例为33%、徐长林股权比例为33.5%、高凯洋股权比例为33.5%。自2016年6月17日-2016年9月30日三方合伙经营盈利28,287.02元，张鹏应分得合伙盈利9476.2元，故张鹏要求分配合伙期间的盈利请求，本院应予支持；三方均认可张鹏已于2016年9月30日退出合伙。张鹏退伙后，徐长林、高凯洋继续经营合伙企业，并将合伙企业的固定资产作价处理。故被告应给原告张鹏退还投资款70万元，因原告张鹏有合伙企业借款4.5万元，故原告张鹏请求退回入投资款65.5万，据法有据，本院应予支持。原告请求被告支付投资款利息的请求于法无据，本院不予支持；原告请求解除与被告的合伙关系，因三方均认可原告已退伙，且被告在原告退伙后继续经营，并将合伙企业的固定资产做价处理，原、被告实际已经散伙，故原告请求解除合伙关系，本院应予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十二条、第五十四条之规定，判决如下：一、解除原告张鹏与被告庆阳金佰利商贸有限公司、被告高凯洋之间的合伙关系。二、被告庆阳金佰利商贸有限公司、被告高凯洋退返原告张鹏投资款65.5万。三、被告庆阳金佰利商贸有限公司、被告高凯洋支付原告张鹏合伙期间的经营利润9476.2元。四、驳回原告张鹏其它诉讼请求。以上给付内容，限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800元，保全费4020元，共计14820元，由被告庆阳金佰利商贸有限公司、被告高凯洋负担。鉴定费30000元，由原告张鹏负担10000元、被告庆阳金佰利商贸有限公司、被告高凯洋20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审判长王英杰审判员赵坚毅人民陪审员任生芬二〇一七年十一月二十五日书记员彭婧