福建省龙海市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0681民初4377号
原告赵英雷，男，1982年6月18日出生，汉族，住河北省邯郸市大名县。
委托代理人姚小召，福建倍铭律师事务所律师。
被告福钢科技（福建）有限公司，住所地福建省漳州市漳州开发区1M2地块内，统一社会信用代码913506006628293957。
法定代表人李明宗，董事长。
委托代理人陈艺伟、曾慧敏，福建闽隆律师事务所律师、实习律师。
原告赵英雷与被告福钢科技（福建）有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵英雷委托代理人姚小召，被告福钢科技（福建）有限公司委托代理人陈艺伟、曾慧敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵英雷诉称：2008年7月起，原告入职厦门钢宇工业有限公司工作。2014年7月23日，原、被告与厦门钢宇工业有限公司三方签订了劳动关系转移协议一份。该协议约定，原告自2014年9月1日起与厦门钢宇工业有限公司终止劳动关系，同时入职被告单位工作；原告在厦门钢宇工业有限公司的工作年限，计入在被告单位的工作年限中。原告入职被告单位，一直担任涂装厂课长职务，最后十二个月的月平均工资为5639元。2016年3月25日，被告以原告违反用人单位规章制度，严重失职给公司造成重大损失为由，单方书面通知与原告解除劳动关系。因此，原告于2016年3月28日离开被告单位。2015年4月至2016年3月间，原告在被告单位工作期间，根据被告的要求周末双休日均加班共计20天；2014年4月至2015年3月间，原告也放弃周末双休日加班共计20天。上述加班共计40天，被告均没有按日工资的200%支付加班工资。2016年5月16日，原告以被告为被申请人，向漳州市劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申诉，诉求被告支付其赔偿金及加班工资共计110224元。2016年6月30日，该仲裁委员会作出“漳劳仲案字[2016]056号”仲裁裁决书，并于2016年7月21日向原告送达了仲裁裁决书。原告因不服仲裁裁决于2016年8月4日向本院提起诉讼，请求判令1、被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金90224元（5639元/年×2×8年）；2、被告向原告支付2014年3月至2016年3月加班工资20000元[（20+20）天×（250元/天×200%）；3、被告承担本案诉讼费。
被告福钢科技（福建）有限公司辩称：原告在被告单位工作任职涂装厂课长职务期间，严重失职多次给被告造成重大损失。2016年2月4日至2月5日，被告单位组织对内部各部门进行盈亏盘点，并由公司财务部于2016年3月5日出具有原告签名确认的盘点盈亏报告一份，该报告显示1、2014年工单未及时结束而物料呆滞时间长，导致物料盘亏；2、0.3补料单没有打，而是挪用工单物料确保生产，导致物料盘亏。除此之外，2015年3月31日，原告主管的涂装厂控制面板网印不及时，导致装配断料无法正常生产；900台B0**披萨炉因涂装厂喷漆大片脱落存在严重质量问题，原计划2016年3月14日出货未能按时出货，需要返工和重检，造成被告单位损失。2015年间，原告两次工作失职给造成单位损失，其公司于2015年3月31日、2015年12月3日分别对原告警告两次。上述事实足于证明原告作为被告单位的涂装厂主管人员，严重违反用人单位的规章制度，严重失职给用人单位造成重大损失，被告依据公司工会通过的员工手册规定，以及劳动合同法第三十九条第（三）项的规定，被告经过公司工会批准后，有权解除与原告之间的劳动关系，无需支付原告解除劳动关系赔偿金。其次，原告请求2014年4月份至2016年3月的不存在加班事实。即使原告存在加班情况，加班费也从工资中逐月已经支付，且其该项主张也部分超过仲裁时效。综上，请求驳回原告本案的全部诉讼请求。
经审理查明：2008年7月份，原告赵英雷入职厦门钢宇工业有限公司工作。2014年7月23日，原告与被告福钢科技（福建）有限公司及厦门钢宇工业有限公司三方签订了劳动关系转移协议一份约定，原告自2014年9月1日起与厦门钢宇工业有限公司终止劳动关系，同时入职被告单位工作；原告在厦门钢宇工业有限公司的工作年限，计入在被告单位的工作年限中。2014年9月1日，原、被告签订书面劳动合同一份，约定期限自2014年9月1日起至2017年8月31日止，从事职员岗位工作。2014年9月1日起，原告入职被告单位工作，并一直担任涂装厂课长职务。2015年4月13日，被告向原告送达了被告单位工会表决通过的员工手册第五章关于物资损失赔偿规定第5.2条规定，非故意违规导致公司物资损失者，参照以下标准进行赔偿：重大损失金额为301元至500元等。2016年2月4日至2月5日，被告对公司内部各部门盈亏进行盘点，并于2016年3月5日出具书面盘点盈亏报告一份，原告也在报告中予以签名认可，该报告其中确认本次涂装厂的盘点存在盈亏情况，主要原因有：1、盘盈主要原因是工单小数点取整等；2、盘亏主要原因有：（1）2014年工单未及时结束而物料呆滞时间长，导致物料盈亏，（2）0.3%补料单没有打，而是挪用工单物料确保生产，导致物料盘亏。2016年3月23日，被告以原告违反公司规章制度，以及严重失职给公司造成重大损失为由，书面提请公司工会核准与原告解除劳动关系。2016年3月25日，该公司工会书面核准原告意见后，被告即于同日作出自2016年3月28日起，与原告解除劳动关系的决定并书面通知原告，原告于2016年3月28日起离开被告单位的工作岗位至今。2016年5月16日，原告以被告为被申请人，向漳州市劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申诉。2016年6月30日，该仲裁委员会作出“漳劳仲案字[2016]056号”仲裁裁决书，裁决被告支付原告支付经济补偿金45112元及驳回其他诉求，并于2016年7月21日向原告送达了仲裁裁决书。原告因不服仲裁裁决于2016年8月4日向本院提起了本案诉讼。庭审中，被告主张原告因于2015年间两次履行职务行为不力，其公司于2015年3月31日、2015年12月3日分别对原告进行两次警告处罚。
另查明，1、原告在被告单位工作期间，最后十二个月的月平均工资为5639元。2、诉讼中，原告提供其自2015年3月份起至2016年3月份止期间，其中被告单位10个月的考勤表显示，原告在被告单位的工作天数共计刷卡事假19天、无上班记录59天（其中旷工3天、无刷卡记录56天），合计78天。3、原告在被告单位工作期间，被告为原告办理了全部社会保险手续，并为原告缴交了相应期间的社会保险费。
上述事实有以下证据予以证明：原告赵英雷提供的仲裁申请受理通知书、裁决书及送达证明书，劳动关系转移协议、劳动合同书，通知书（解除劳动关系）、工资银行流水明细及纳税证明、社会保险缴费查询及缴费记录、考勤表（2015年3月至2016年3月期间的其中10个月考勤表），厦门钢宇工业有限公司工商登记信息等；被告福钢科技（福建）有限公司提供的工会会议记录、员工手册领取表及员工手册部分条款，盘点盈亏报告、奖惩原因记录表及奖惩申请单，拟解除劳动合同通知工会函、关于解除与赵英雷劳动合同的决定；以及双方当事人在庭审中陈述、质证，本院予以确认。
综上所述，本院认为，原、被告及案外人厦门钢宇工业有限公司三方签订的劳动关系转移协议，以及原、被告签订的劳动合同的真实性，原、被告在庭审中均无异议，协议及合同的条款，不违反法律及行政法规强制性规定，合法有效。因此，原告在被告的工作年限应自2008年7月份起计算。审理中，被告提供有原告签名认可的盘点盈亏报告一份，该报告认定原告任职的涂装厂在2016年2月4日至5日的盘点过程中，发现存在亏损情况，双方当事人对该期间涂装厂经盘点亏损的事实没有异议，可以确认。原告任职涂装厂课长，其工作中行使的是管理工作的职务行为。本案诉讼过程中，被告未能提供证据予以证明，原告履行了不当的职务行为，或者原告的个人行为直接造成涂装厂亏损的情形。因此，被告作为用人单位以此为由，主张原告违反公司规章制度、严重失职、给用人单位造成重大损害，不具有法律上的关联性，被告对该项诉讼主张依法应当承担举证不能的法律后果。被告辩称意见中，还主张两项涂装厂损失情况，但未提供证据予以证明，原告也未予以认可事实，本院不予采纳。我国劳动合同法第四十条关于无过失性辞退条款规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的等情形，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告在被告单位工作期间，涂装厂盘点亏损后，被告如认为原告不能胜任管理工作的课长职务，且2015年间接受过单位的两次警告，应对原告进行培训或者调整工作岗位，并在原告仍不能胜任工作的情况下，才可以依照法定程序解除与原告之间的劳动关系。但本案中，被告作为用人单位基于涂装厂盘点亏损并经公司工会核准为由，单方解除与原告的劳动关系，违反了劳动合同法的规定。被告单方于2016年3月25日书面通知与原告解除劳动关系，原告于2016年3月28日离开被告单位工作岗位，2016年5月16日，原告向仲裁机构提起本案劳动争议仲裁。自仲裁申请之日起，原告即请求被告支付其违法解除劳动关系赔偿金等诉求，但没有主张被告继续履行劳动合同。因此，自原告提起仲裁申请之日2016年5月16日起，双方当事人均已作出不再继续履行劳动合同的意思表示，本院予以确认。自仲裁申请日起，依法解除原、被告之间的劳动关系。综上，被告依法应当承担违法解除与原告劳动合同的法律后果，原告请求被告支付其违法解除劳动关系赔偿金应予准许，即被告应当依照劳动合同法第八十七条的规定，支付原告赔偿金90224元[（月工资5639元/月×8个月）×2倍]。原告主张其自2015年3月份起至2016年3月份止期间，在被告单位工作放弃部分双休日，有原告提供的被告加盖印鉴的其中10个月的考勤表为据，该期间原告的加班日为4.5天[（法定30天/月-法定工作日21.75天/月）×10个月-78天]，本院予以确认。因此，被告作为用人单位，应当支付原告本案请求的休息日加班工资2333.38元[（月工资5639元/月÷法定工作日21.75天/月×4.5天）×200%]，原告超出上述加班工资的部分诉讼请求，依法应予驳回。因2016年3月28日之前，原告连续在被告单位工作，被告主张原告请求的加班工资超过仲裁时效，不符法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、自2016年5月16日起，解除原告赵英雷与被告福钢科技（福建）有限公司之间的劳动关系。
二、被告福钢科技（福建）有限公司支付原告赵英雷违法解除劳动关系的赔偿金90224元。
三、被告福钢科技（福建）有限公司支付原告赵英雷加班工资2333.38元。
以上二、三款款项，限于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回原告赵英雷对被告福钢科技（福建）有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费10元，由原告赵英雷负担2元，被告福钢科技（福建）有限公司负担8元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审 判 长 方顺昌
人民陪审员 陈艺腾
人民陪审员 蔡水秋
二〇一七年元月二十日
书 记 员 高少全