内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）内2921刑初2号
公诉机关内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院。
被告人陶某某，男，1979年11月11日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区，捕前住内蒙古自治区。因犯盗窃罪，于2004年5月13日被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金2000元。因犯盗窃罪，于2014年8月7日被阿拉善左旗人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金10000元。因涉嫌非法持有毒品罪，于2017年9月21日被内蒙古自治区阿拉善左旗公安局刑事拘留，同年10月27日被阿拉善左旗公安局取保候审，同年12月11日经阿拉善左旗人民检察院决定取保候审，2018年1月2日经本院决定由阿拉善左旗公安局执行逮捕。现羁押于内蒙古自治区阿拉善左旗看守所。
辩护人沈红梅，内蒙古安民律师事务所律师。
内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院以阿左检刑诉[2018]2号起诉书指控被告人陶某某犯贩卖毒品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阿拉善左旗人民检察院指派检察员何燕出庭支持公诉，被告人陶某某及其辩护人沈红梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院指控，2017年9月21日13时许，被告人陶某某与王某2在阿拉善左旗巴彦浩特镇某加气站东面巷道陶某某驾驶的川LG**号黑色某轿车上正在进行毒品交易时，被民警查获，后民警从陶某某身上及其位于阿拉善左旗巴彦浩特镇布固图社区的某住处，查获疑似毒品物质。经鉴定，疑似毒品物质中有3.2515克中检出甲基苯丙胺成分。
为证实指控的事实，公诉机关在庭审中出示了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等有关证据。
公诉机关认为，被告人陶某某非法贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人陶某某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。
被告人陶某某辩称我和王某2之间没有金钱交易，只是互相借用毒品，我也没有和吴某、闫某、潘某进行过毒品交易。
辩护人提出现有证据不能证明被告人陶某某与王某2进行有偿转让毒品的事实，即使认定陶某某贩卖毒品，也只能认定从其身上查获的0.3702克；被告人陶某某贩卖毒品数量轻微，应当在有期徒刑一年以下量刑。
经审理查明，2017年9月21日13时许，被告人陶某某与王某2在阿拉善左旗巴彦浩特镇某加气站东面巷道陶某某驾驶的川LG**号黑色某轿车上正在进行毒品交易时，被民警查获，当场从陶某某上衣口袋内搜出红色颗粒状物4颗，净重0.3702克，还搜出白色晶体物2包，后民警在陶某某位于阿拉善左旗巴彦浩特镇布固图社区的某住所查获红色颗粒物31颗，净重2.8813克，还查获白色晶体物1盒。经吴忠市公安局物证鉴定所鉴定，送检白色晶体物中均未检出甲基苯丙胺，送检片状物中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明2017年9月21日，新华街派出所民警在工作中发现陶某某位于阿拉善左旗巴彦浩特镇布固图社区的家中涉嫌非法持有毒品，阿拉善左旗公安局于当日决定对陶某某涉嫌非法持有毒品案立案侦查。
2、抓获经过、抓捕录像，证明新华街派出所民警通过侦查，发现巴彦浩特镇居民陶某某有贩卖毒品的重大嫌疑，2017年9月21日13时45分许，新华街派出所民警通过蹲守将陶某某抓获，从其身上当场搜出疑似毒品2包、麻古4片，随后在陶某某家中搜出大量疑似毒品和麻古。
3、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明，证明陶某某出生于1979年11月11日，案发时已达到刑事责任年龄，具备承担刑事责任的能力。
4、被告人陶某某的供述及同步录音录像，证明2017年9月21日12时10分许，陶某某在汽修店修车时接到王某2（绰号兰博）的电话，王某2想从陶某某处购买冰毒，二人商量以每克300元价格交易，当日13时10分许，陶某某回到位于阿拉善左旗巴彦浩特镇某巷的家中，在南侧凉房的柜子抽屉里拿出”冰毒”，用电子秤分别称量10克和5克，装在两个塑料自封袋里，又拿出4片麻古装进塑料自封袋里，然后将这些东西装在上衣内侧右口袋里，陶某某与王某2电话约定在某加气站东侧的巷子里见面，之后陶某某驾驶川LG**号黑色某轿车来到加气站东侧的巷子里，王某2刚一上车警察就出现了，警察从陶某某身上搜出两包”冰毒”，又在陶某某位于阿拉善左旗巴彦浩特镇某巷的家中搜出一个白色盒子装的”冰毒”和31颗麻古，警察当着陶某某的面对上述物品进行了称重。王某2于2017年9月18日以每克300元的价格从陶某某处购买过5克冰毒，但是没有给钱。从陶某某处查获的”冰毒”是其从四川省成都市某小区唐某某处以12000元购买了85克。
5、证人证言：（1）王某2的证言，证明2017年9月21日12时10分许，王某2给陶某某打电话想买毒品，二人商量以每克300元交易一包10克的冰毒和一包5克的冰毒，以每片50元交易2片麻古，再送2片麻古，交易地点定在某加气站东面的巷道里，当日13时05分许，王某2来到约好的地点，过了大约15分钟，陶某某驾驶川LG**号黑色某轿车来了，王某2上车坐到副驾驶位置，陶某某从上衣内侧右边口袋拿出两包冰毒给王某2，这时警察来了，王某2下车逃跑，陶某某被抓获。王某2于2017年9月18日从陶某某处购买了2克冰毒和一片麻古，给了600元现金，欠了100元。（2）吴某某的证言，证明吴某某于2015年9月以400元的价格从陶某某处购买了1克冰毒，2016年11月以500元的价格从陶某某处购买过两次冰毒，每次1克。（3）潘某某的证言，证明潘某某于2016年夏天以200元的价格从陶某某处购买了一小包冰毒，大约0.3克。（4）闫某某的证言，证明闫某某于2017年春天以微信转账的方式从陶某某处购买了一包冰毒，大约0.7克，还有一次从陶某某处购买了500元钱的冰毒，具体细节记不清了。
6、搜查证、提取笔录、扣押清单，证明2017年9月21日，侦查人员在陶某某位于阿拉善左旗巴彦浩特镇布固图某巷的家中搜出一盒白色晶体物和一包红色颗粒状固体物，侦查人员将上述物品予以扣押。
7、阿拉善左旗公安局毒品称量笔录、取样笔录、阿拉善盟产品质量计量检测所检测结果，证明公安机关称重和阿拉善盟产品质量计量检测所检测，从陶某某处扣押的红色颗粒状固体2包，经称重分别为0.3702克和2.8813克，白色晶体物经称重总重量为93.1025克，之后进行取样，侦查人员对称量及取样过程进行同步录像。
8、辨认笔录，证明2017年12月6日，侦查员将事先准备好的12张不同男性免冠照片无规则的排列打印在一张A4纸上，分别经吴某某、潘某某、闫某某辨认后，吴某某指出照片中的1号（陶某某）就是向其出售毒品的陶某某，潘某某指出照片中的10号（陶某某）就是向其出售毒品的陶某某，闫某某指出照片中的4号（陶某某）就是向其出售毒品的陶某某。
9、情况说明，证明2017年9月21日，公安机关侦查人员将陶某某抓获后，从其上衣内侧右边口袋搜出红色颗粒4颗，经称重为0.3702克，从其家中搜出红色颗粒31颗，经称重为2.8813克。
10、吴忠市公安局物证鉴定所（吴）公（物）鉴（理化）字（2017）0286号检验报告，证明经吴忠市公安局物证鉴定所检验，送检白色晶体物中均未检出甲基苯丙胺，送检片状物中均检出甲基苯丙胺。
11、内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2014）阿左刑二初字第40号刑事判决书，证明陶某某因犯盗窃罪，于2004年5月13日被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金2000元。因犯盗窃罪，于2014年8月7日被阿拉善左旗人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金10000元。
以上证据真实可信，足以认定。
本院认为，被告人陶某某明知是毒品而进行贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陶某某在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。关于被告人陶某某提出的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见，经本院查明，公诉机关提交的被告人陶某某第一次、第三次、第五次讯问笔录及同步录音录像、证人王某2、吴某某、潘某某、闫某某的证言、抓获经过、抓捕录像、辨认笔录、搜查证、扣押清单、提取笔录、毒品称量笔录、毒品取样笔录、吴忠市公安局物证鉴定所检验报告等证据，上述证据环环相扣、相互印证，形成完整证据链条，能够证明被告人陶某某贩卖毒品的犯罪事实存在。以上辩解意见及辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人陶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000.00元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月二日起至二○一八年十一月二十五日止。罚金限自本判决生效之日起十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向阿拉善盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 任红蕾
审 判 员 张建成
人民陪审员 高艳波
二〇一八年三月十二日
书 记 员 邱进睿