广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终469号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住所地：湛江市海滨大道***号。
负责人冯海胜，总经理。
委托诉讼代理人：林小军、杨龙，广东国诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林妃权，女，汉族，1961年9月12日出生，户籍所在地：广东省雷州市，
委托诉讼代理人：梁肖丹，广东大展律师事务所律师。
原审被告：邱梅花，女，汉族，1985年1月1日出生，户籍所在地：广东省雷州市，
原审被告：蔡青山，男，汉族，1984年12月18日出生，户籍所在地：广东省雷州市，
原审被告：中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支公司。住所地：柳州市三中路**号。
负责人：赵飞，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司（以下简称人保湛江分公司）与被上诉人林妃权及原审被告邱梅花、蔡青山、中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院(2016)粤0882民初1602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保湛江分公司的委托诉讼代理人杨龙，被上诉人林妃权的委托诉讼代理人梁肖丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人保湛江分公司上诉请求：1、撤销广东省雷州市人民法院（2016）粤0882民初1602号民事判决；2、纠正案件受理费无需由上诉人承担；3、本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、根据广东省司法鉴定协会颁布的粤鉴协【2014】13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》第8.1条规定，一审法院应准许上诉人申请对被上诉人的合法治疗期、营养期、护理期和误工期进行鉴定。2、被上诉人儿子所购买的房屋不能证明被上诉人在其处居住，其儿子的最后用水记录至2014年5月29日，之后没有任何用水记录违背基本的生活逻辑，且个体工商户出具的证明不能作为定案的依据，证人证言依法应由该店经营人出庭作证并经质证才能作为证据使用。被上诉人应当按照农村居民的标准计算残疾赔偿金。3、因被上诉人存在拖延治疗或挂床，一审判决被上诉人支付的误工费存在错误。4、根据保险法第六十六条及机动车交通事故责任强制保险条款第十条，案件受理费（诉讼费）依法不应由上诉人承担。
被上诉人林妃权答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、依照最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十七条规定，上诉人并未提交证据证明被上诉人存在故意拖延治疗和挂床的行为，也未提交证据反驳被上诉人的治疗期限，一审法院不准许其提出的鉴定申请是合法合理的。被上诉人在事故发生事实将满54周岁，且构成八级伤残，按照其身体状况及伤残情况，住院治疗298天是符合医疗实践的，不存在治疗时间明显过长的情形。2、被上诉人的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，证据充分。被上诉人从2013年10月至今居住在雷城镇朝阳社区火炭坡建福楼A202房，有该社区出具的证明，且经过当地派出所的核实，是毋庸置疑的事实。其提供的儿子蔡景昌的水费缴费卡，在一审中已陈述该卡仅为开户卡，水费缴费不需要在该卡上进行，并非在2014年5月29日后没有用水记录，上诉人以此为由，认定被上诉人未在城镇居住，证据不足。被上诉人具备劳动能力，其的工作情况及收入情况有雷州市洪汝娇副食店出具的《证明》，予以证实。3、上诉人并没有证据证明被上诉人存在挂床行为，其误工费按照住院治疗时间计算，符合法律规定。4、一审判决案件受理费由上诉人承担，是依法有据的。按照法律规定，机动车发生交通事故后，给他人造成人身、财产损失，损失的总额如果没有超过保险公司保险限额的，保险公司应当在责任限额范围内承担赔偿责任，而本案诉讼是由于上诉人怠于履行其赔偿义务而发生的，按照“上位法优于下位法”的原则，《保险法》的适用效力明显由于上诉人所依据的《保险条款》，因此，根据《保险法》第66条规定，上诉人应当承担本案的诉讼费用。
原审被告邱梅花、蔡青山、中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支公司未提交答辩意见。
原审原告林妃权向一审法院起诉请求：1、判令中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支公司和人保湛江分公司在交强险与商业第三者险范围内赔偿林妃权的各项损失合计391467.2元；2、判令邱梅花、蔡青山向林妃权赔偿承担在以上第一项外的其他损失；3、判令人保湛江分公司、邱梅花、蔡青山、中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支分司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：粤Ｇ×××××号车的登记车主是蔡青山，该车参投了交强险及商业险，俩险的保险期间均自2015年4月30日至2016年4月29日止，商业险中第三者责任险保额为100万元并不计免赔。2015年9月28日12时，邱梅花驾驶粤Ｇ×××××号车从207国道往群众大道方向行驶，行至雷州市××大道南源宾馆门前路段时，与林妃权驾驶的二轮电动车相碰撞，造成林妃权受伤及两车不同程度损坏的道路交通事故。2015年10月27日，雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2015]第00468号道路交通事故认定书认定：邱梅花承担道路交通事故的全部责任，林妃权无过错无责任。事故发生后，林妃权被送到雷州骨科医院住院治疗，经该医院临床诊断为：1、T10、T11椎体压缩性骨折；2、脑震荡；3、全身多处软组织挫伤。林妃权从2015年9月28日至2016年7月22日止一共住院298天，用去医疗费69831.9元（已付医疗费9100元，尚欠60731.9元），住院期间留陪一人。经雷州市公安局交通警察大队委托广东中博法医临床司法鉴定所于2016年8月5日对林妃权进行司法鉴定为：被鉴定人林妃权因道路交通事故致胸T10、T11椎体压缩性骨折，经保守治疗后，其伤残程度评定为八级伤残。
另查，林妃权于1961年9月12日出生，自2013年10月至今居住在雷城镇朝阳社区火炭坡建福楼A202房，并在城镇工作，经常居住地属于城镇。中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支分司在林妃权起诉后至开庭审理前，已在交强险的医疗费项下赔付给林妃权的医疗费10000元和在交强险的死亡伤残赔偿金项下赔付给林妃权的损失11万元，合计12万元，林妃权在庭审中认可已收到该款。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。经雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2015]第00468号道路交通事故认定书认定：邱梅花承担道路交通事故的全部责任，林妃权无过错无责任。该事故认定书认定程序合法，事实清楚，双方当事人未提出异议，予以采信。林妃权虽属农业户口，但从2013年10月至今居住在雷城镇朝阳社区火炭坡建福楼A202房，其生活消费地和经济来源地是在城镇，故应按城镇居民标准计算其各项损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”，及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”），综合林妃权的诉讼请求和相关证据，核定林妃权的各项损失如下：
1、关于医疗费问题。根据《解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定,器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，事故发生后林妃权在雷州骨科医院住院治疗花去医疗费69831.9元（已付医疗费9100元，尚欠60731.9元），有住院收费明细汇总清单、医院出具的医疗费证明、住院病历等证据予以证明，予以确认。
2、关于误工费问题。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算…”，林妃权于1961年9月12日出生，在发生事故时（2015年9月28日）未满55周岁，其经常居住地属于城镇，其提供工资收入（1600元/月）比城镇居民人均可支配收入34757.2元/年计算其误工费少，视为其放弃部分权利，按1600元/月计算误工费，林妃权从2015年9月28日受伤至定残前一日（定残日为2016年8月5日）止共误工311天，但林妃权请求按298天计，故应赔偿给其误工费为1600元/月÷30天×298天=15893.3元。
3、关于护理费问题。根据《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数…”，林妃权住院期间由一人护理，从2015年9月28日至2016年7月22日止一共住院298天，由于林妃权未能提供证据证明护理人员的实际收入，护理费应参照目前当地的护理工收入，故应赔偿给林妃权的护理费为100元/天×298天×1人=29800元。
4、关于住院伙食补助费问题。根据《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的计算，林妃权住院时间为298天，应赔偿给林妃权住院伙食补助费应为29800元(100元／天×298天)。
5、关于营养费问题。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，由于营养费是赔偿给受害人在住院期间的营养费，林妃权受伤较为严重，需要加强营养，以有利于身体恢复，故应赔偿给林妃权在合理住院期间的营养费为30元/天×298天=8940元。
6、关于残疾赔偿金问题。依照《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，林妃权于1961年9月12日出生，自2013年10月至今居住在雷城镇朝阳社区火炭坡建福楼A202房，并在城镇工作，经常居住地属于城镇，至事故发生之日，未满55周岁，残疾赔偿金应计算二十年，林妃权的伤残构成八级伤残，参照《广东省2016年度交通事故赔偿标准》受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入34757.2元/年计算，应赔偿给林妃权的残疾赔偿金为208543.2元（34757.2元/年×20年×30%）。关于鉴定费问题，林妃权受伤后由雷州市公安局交通警察大队委托鉴定机构进行司法鉴定才能确定伤残程度，鉴定费与残疾赔偿金紧密相联，应列入残疾赔偿金的范围计算，林妃权提供的鉴定费1800元有合法的票据证明，予以认可。
7、关于精神损害抚慰金问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，因本次事故致林妃权伤残构成八级，给林妃权的心理或生理造成损害，林妃权在本次事故中无责任，结合实际情况及受诉法院所在地的实际收入情况，酌定赔偿给林妃权的精神损害抚慰金15000元，应在交强险中优先赔付。
8、关于交通费问题。根据《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，结合林妃权的就医、鉴定等情况，可酌情赔付给林妃权的交通费2000元。
综上，林妃权在本次交通事故中的各项损失合计381608.4元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，因本次事故是发生在肇事车辆粤Ｇ×××××号车的保险期间内，肇事车辆购买了交强险和商业第三者险并不计免赔，故应先由中国大地财产保险股份有限公司柳州中心支分司在交强险项下限额内赔偿，不足部分在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人负责赔偿。林妃权的各项损失中，中国大地财产保险股份有限柳州中心支分司已在交强险医疗费和死亡伤残赔偿金项下赔付给林妃权的损失12万元（精神损害抚慰金优先在交强险中赔付），扣减后余额为261608.4元（381608.4元-120000元），应由人保湛江分公司在商业第三者责任险限额内赔偿给林妃权。人保湛江分公司申请对林妃权的住院时间合理性（护理期、营养期、误工期）进行司法鉴定，根据《解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”和第二十二条“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”及第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见”，由于受害人住院时间的长短主要是由医疗机构根据受害人的伤情、体质和医疗技术水平决定，医疗机构出具的住院证、《证明》已证明了林妃权从2015年9月28日至2016年7月22日止一共住院298天，林妃权提供了医疗机构出具的住院病历、住院费用清单、诊断证明、司法鉴定意见书等证据,以及林妃权的胸T10、T11椎体压缩性骨折是保守治疗，伤残程度达八级，充分证明了林妃权住院298天属于必要的住院治疗时间，人保湛江分公司又未能提供相反证据证明林妃权存在着挂床现象或故意拖延治疗的情形，不属于治疗时间明显过长的情形，并且经征求林妃权的意见，林妃权也不同意进行鉴定，故对人保湛江分公司申请对林妃权的住院天数、营养期、护理期、误工期的合理性进行司法鉴定不予准许。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，作如下判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司应在判决生效之日起七日内在商业第三者责任险限额内赔偿给林妃权的损失261608.4元。二、驳回林妃权的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费3575元，由林妃权负担1175元，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司负担2400元（林妃权已预交，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司迳付林妃权）。
本院二审期间，双方未提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决查明的事实清楚，予以确认。
本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。根据各方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：一、一审法院未同意上诉人对合理治疗期、营养期、护理期和误工期进行鉴定是否合理；二、林妃权的残疾赔偿金应按农村还是城镇标准计算；三、误工费的认定是否正确；四、案件受理费应否由上诉人承担。
关于一审法院未同意上诉人对合理治疗期、营养期、护理期和误工期进行鉴定是否合理的问题。本案一审审理过程中，上诉人申请对林妃权的合理治疗期、营养期、护理期和误工期进行鉴定，但未提交相关的证据证明林妃权所提交的材料存在不合理或不合法的内容，存在鉴定的必要性，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，一审法院不同意上诉人的申请并无不当，本院予以确认。
关于林妃权的残疾赔偿金应按农村还是城镇标准计算的问题。本案中，林妃权是农村户口，参照最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（[2005]民他字第25号）关于“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”的规定，林妃权需要举证证明其居住在城镇，且主要收入来源于城镇。其居住在其儿子家的事实有派出所及居民委员会的证明，但其主要收入来源的证明只有个体户经营者的营业执照及证明，未有其他证据与之相佐证，证明其主要收入来源于城镇的真实性，故应认定林妃权未能对其居住且主要收入来源于城镇的事实进行举证，应承担举证不能的后果。一审认定该事实有误，应予纠正。林妃权的残疾赔偿金应按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中2015年全省农村居民人均纯收入13360.4元/年计算，林妃权的残疾赔偿金为80162.4元（13360.4元/年×20年×30%）。
关于误工费的认定是否正确的问题。鉴于林妃权未能提交足够的证据证明其工作在城镇，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，林妃权的误工费按2015年全省农村居民人均纯收入13360.4元/年计算，计算为：13360.4元/年÷365×298天=10908元。
关于案件受理费应否由上诉人承担的问题。涉案诉讼费是本案纠纷诉至法院后所产生，依照《诉讼费用交纳办法》第六条关于“当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用包括：（一）案件受理费；（二）申请费；（三）证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴”及第二十九条关于“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，一审法院判决由上诉人承担并无不当，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，人保湛江分公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但实体处理欠妥，应予改判。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持广东省雷州市人民法院(2016)粤0882民初1602号民事判决第二项；
二、变更广东省雷州市人民法院(2016)粤0882民初1602号民事判决第一项为：限中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司应在本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔付林妃权128242.3元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
案件受理费3575元，由林妃权负担1175元，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司负担2400元（林妃权已预交，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司迳付林妃权）。二审案件受理费3575元，由中国人民财产保险股份有限公司湛江分公司负担1575元，由林妃权负担2000元（二审案件受理费3575元中国人民财产保险股份有限公司湛江分公司已预交，由中国人民财产保险股份有限公司湛江分公司在履行本判决支付义务时一并扣减）。
本判决为终审判决。
审判长 杨伟玲
审判员 黎振华
审判员 梁 旗
二〇一七年六月五日
书记员 陈彩华
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。