黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑06民终2290号
上诉人（原审被告）：上海颐尊水疗康体会所管理有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区浦建路76号6楼603室。
法定代表人：戴岩圣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：何学忠，上海市申辰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：余剑敏，男，1960年2月16日出生，汉族，系上海颐尊水疗康体会所管理有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店，住所地：大庆市萨尔图区东风新村经二街2号。
法定代表人：齐届，该酒店总监。
委托诉讼代理人：盛衍龙，黑龙江典通律师事务所律师。
上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司因与被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店租赁合同纠纷一案，不服大庆市萨尔图区人民法院（2015）萨商初字第1016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司的委托诉讼代理人何学忠、余剑敏，被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店的委托诉讼代理人盛衍龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司上诉请求：原审认定事实不清，程序不合法，请求二审法院依法撤销原判或依法改判。事实和理由：1、一审法院不具有诉讼管辖权。因合同约定争议解决应向北京仲裁委员会申请仲裁。一审法院无权受理并判决该案；2、一审法院在上诉人未收到传票、开庭通知和起诉状副本的情况下，剥夺了上诉人合法抗辩、陈述事实的权利，作出的判决显失公平；3、一审法院在诉讼主体方面认定事实不清，存在瑕疵。上诉人是与大庆萨尔图万达广场投资有限公司签订的合同，与被上诉人不存在任何合同关系，上诉人即便存在违约情形，也只能向大庆萨尔图万达广场投资有限公司承担违约责任；4、在合同履行中大庆萨尔图万达广场投资有限公司及被上诉人存在诸多违反合同约定情形，被上诉人应承担相应违约责任。合同签订后，被上诉人工程质量缺陷长期不能解决，上诉人多次提出也未能落实，致使上诉人长期亏损，按照合同被上诉人应承担相应赔偿责任或减免、降低相应租金；5、一审法院判决违约金额过高，请求依法调整。会同中的违约金已经超过相关法律法规允许的合理赔偿，原审判决上诉人承担巨额违约金，是上诉人不能接受的。
被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店辩称，原审法院对本案具有管辖权，已按法定程序送达开庭传票并经上诉人签收，一审认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院驳回上诉人的诉求，维持一审裁决。1、一审法院具有诉讼管辖权。首先，如果合同双方约定了某地仲裁，该地只有一个仲裁机构，则该机构视为约定的仲裁机构。但倘若有两个以上的机构，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释（以下简称解释），规定“如果双方当事人仅仅约定了仲裁地点，而该仲裁地有两个以上的仲裁机构，当事人如果不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效”。除非当事人达成合意，否则该约定视为无效。一方可向合同履行地法院申请裁决；其次，即使是双方存在仲裁协议，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理，即一审法院仍有权管辖。对此，《仲裁法》虽然规定当事人存在仲裁协议，一方向法院起诉的，法院不予受理。但第26条同时明确规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。故一审法院具有合法的管辖权；2、被上诉人在一审法院立案后，由法院委托邮政送达开庭传票、诉状及举证期限等书面材料，上诉人地址清楚，签收人明确，但在法定的期限内不提异议，视同上诉人放弃了相应的诉讼权利；3、关于诉讼主体方面，2011年11月23日，大庆萨尔图万达广场投资有限公司与被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店签订授权委托书，约定大庆萨尔图万达广场投资有限公司将其开发所有的万达喜来登酒店项目的出租、管理等占有、使用、管理、收益部分或全部权利义务委托给被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店代为行使和履行。因万达广场投资有限公司与大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店签订了授权委托，即万达广场投资有限公司已将该租赁合同权利义务转让给被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店，且上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司一直向被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店履行合同义务，双方亦通过往来函的形式确认上诉人拖欠场租等费用，故应视为上诉人早已经通过履行的方式知晓且认可大庆萨尔图万达广场投资有限公司对被上诉人的该权利转让，故被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司应向被上诉人履行合同义务。所有被上诉人具有合法的诉讼主体资格；4、被上诉人在合同履行中不存在违约情形，如果存在，上诉人早已提出要求了，并非在合同解除后乃至到了诉讼二审才提出。因上诉人经营不善，利润可能会不高，但并不能因为利润不高或相关的理由而违反合同约定，况且为照顾双方的合作，被上诉人也曾经为其降低过租金标准；5、关于违约过高问题，根据《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》及《关于商事审判中规范违约金调整问题的意见》规定，当事人认定约定的违约金过高的，应当在一审法庭辩论终结前向法院提出，法官在审理中应当注意释明。当事人一审到庭但未提出违约金金额过高的调整请求，而在二审期间提出的，法院不予审查，但是当事人提出新的证据的除外。当事人无正当理由拒不到庭参加庭审，在二审期间提出违约金数额过高的，法院不予支持。综上，恳请二审法院查清事实的基础上，维持一审法院的合法裁决。
原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告支付原告因拖欠的场地租金187096.77元，收入分成33981元，水电杂费41886.50元，共计262964.27元；2、请求法院判令被告支付原告场地租金违约金189008.06元，收入分成违约金257212.67元，水电杂费违约金43502.43元，共计违约金（截止2015年7月15日）489723.16元；3、请求法院判令被告支付解除租赁合同违约金30万元；4、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2011年11月，大庆萨尔图万达广场投资有限公司（以下简称“万达广场投资公司”）与被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司签订大庆万达喜来登酒店SPA及美容美发区域租赁合同，约定万达广场投资公司将位于大庆萨尔图万达广场的万达喜来登酒店SPA区和美容美发区，共计建筑面积752.5㎡的区域租赁给被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司，由被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司用于经营SPA、美容美发项目，租赁期限为五年，自交接日后45日为装修期，装修期届满次日为计租日，合同约定租金、物业费自计租日起计按月支付，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司在第一个租期按月向万达广场投资公司支付租金35000元，物业费为零元；其他费用部分，合同约定被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司向万达广场投资公司一次性支付10万元履约保证金，如被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司未能按照合同约定向万达广场投资公司支付租金、违约金或其他应付款项，万达广场投资公司可以没收等额的履约保证金冲抵；租赁场所发生的燃气费由万达广场投资公司承担，除此之外，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司应承担租赁场所发生的其他公共事业费，包括但不限于水、电、热力、排污、有线电视、垃圾清运费等费用；如被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司未按约定向万达广场投资公司支付或补交租金、物业费、水、电等公共事业费或其他应付款项，则每延迟一天，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付应付而未付金额的千分之五作为逾期付款违约金，经万达广场投资公司书面催款后超过三十日仍不予支付或补缴前述款项，万达广场投资公司有权解除合同并收回租赁场所。后万达广场投资公司与被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司签订委托管理协议，约定万达广场投资公司将位于酒店四楼的健身房、游泳池及桑拿区域及相关设施设备委托给被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司管理，委托管理期限自酒店开业之日至租赁合同项下的租赁期限届满之日，收入分配方面约定此期限内被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司在SPA及美容美发区和健身区经营所得全部营业收入，万达广场投资公司分成比例为20%，万达广场投资公司最低分成所得应达到80万元人民币，该项目下分成不影响租赁合同项下租金的计算和收取；关于违约责任方面，双方约定如被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司违反协议致使委托管理场所停业达7日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司应当自停业之日起，按照每日5000元的标准向万达广场投资公司支付违约金，直至恢复营业，如持续停业达十日，万达广场投资公司有权解除协议，收回委托管理场所，并一次性支付50万元违约金；如被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司未支付万达广场投资公司营业总收入分成，每逾期一日，应支付应付金额5%的违约金，逾期超过十五日仍未支付，则万达广场投资公司有权解除本协议，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司应一次性向万达广场投资公司支付违约金50万元。
2014年10月13日,万达广场投资公司于被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司签订补充协议，约定在双方签订的租赁合同的基础上，由于被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司经营亏损，经协商在被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司结清其在2014年7月31日前拖欠费用的前提下，万达广场投资公司降低被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司自2014年8月1日至2015年7月31日月租金及分成比例，其中月租金为25000元、比例分成为15%。
2015年1月6日，原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店向被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司发出催款函，注明截止到该日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司欠原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店2014年9月至12月份场租、杂费共计157967.61元；2015年1月15日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司以电子邮件的方式回复原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店，确认上述欠款数额，并承诺分期支付所欠费用；后被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司未履行还款约定，原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店先后向被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司发出三封律师函，双方通过往来邮件讨论还款事宜；2015年5月14日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司主张将保证金10万元抵扣欠款；截止至2015年5月15日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司欠2014年10月至2015年15月场租187096.77元、收入提成33981元、水电杂费41886.5元，共计262964.27元，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司对上述欠款数额通过电子邮件的形式予以确认。
2015年7月13日，原、被告签订解约协议，约定双方于2015年5月15日正式解约，双方在协议中加盖公章予以确认。现原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店诉至法院，要求1、被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店拖欠的场地租金187096.77元，收入分成33981元，水电杂费41886.50元，共计262964.27元；2、被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店场地租金违约金189008.06元，收入分成违约金257212.67元，水电杂费违约金43502.43元，共计489723.16元；3、被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付解除租赁合同违约金30万元。
另查，2011年11月23日，大庆萨尔图万达广场投资有限公司于原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店签订授权委托书，约定大庆萨尔图万达广场投资有限公司将其开发所有的万达喜来登酒店项目的出租、管理等占有、使用、管理、收益部分或全部权利义务委托给原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店代为行使和履行。
一审法院认为，本案系租赁合同纠纷。被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司与万达广场投资有限公司签订租赁合同，属于双方真实意思表示，该合同符合法律规定，因万达广场投资有限公司与原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店签订了授权委托，即万达广场投资有限公司已将该租赁合同权利义务转让给原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店，且被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司一直向原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店履行合同义务，因而应视为被告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店已认可该权利转让，故被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司应履行合同义务向原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店支付拖欠场租、收入提成及水电杂费；因被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司在回函中认可其拖欠场租等费用的事实及金额，故本院对原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店要求被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付场地租金187096.77元，收入分成33981元，水电杂费41886.5元，共计262964.27元的诉讼请求予以支持。
关于原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店要求被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付违约金的诉讼请求，本院认为，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司违约期自2014年10月起至2015年7月15日止，而每月15日为每期场租缴纳日，截止到双方解约之日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司累计违约日期为1348天（违约期共八期，分别为2014年10月应付当期场租费用25000元的违约天数为301天，2014年11月为271天，2014年12月为240天，2015年1月为210天，2015年2月为179天，2015年3月为148天，2015年4月为120天，2015年5月为89天），其违约金额计算公式为每期未付场租×违约天数×日违约金0.5%，合计八期场租违约金共计189008.06元；关于收入提成违约金部分，截止到双方解约之日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司累计未付收入提成部分为33981元，累计违约日期为1177天（违约期共八期，分别为2014年10月应付当期收入分成的违约天数为253天，2014年11月为223天，2014年12月为192天，2015年1月为161天，2015年2月为133天，2015年3月为102天，2015年4月为72天，2015年5月为41天），其违约金额计算公式为每期未付收入提成×违约天数×日违约金5%，合计八期收入提成违约金共计257212.67元；关于水电杂费违约金部分，截止到双方解约之日，被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司累计未付水电杂费为41886.5元，累计违约日期为1348天（违约期共八期，分别为2014年10月应付当期水电杂费的违约天数为301天，2014年11月为271天，2014年12月为240天，2015年1月为210天，2015年2月为179天，2015年3月为148天，2015年4月为120天，2015年5月为89天），其违约金额计算公式为每期未付水电杂费×违约天数×日违约金0.5%，合计八期水电杂费违约金共计43502.43元。
关于原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店要求被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司支付解除租赁合同违约金30万元的诉讼请求，本院认为，因双方签订的委托管理协议中约定，关于对游泳池及健身房的管理，如解约则应一次性支付对方50万元违约金，该条款属于双方真实意思表示，符合法律规定，故原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店要求其支付30万元违约金的诉讼请求未超过合同约定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼费》第一百四十四条之规定，判决：一、被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司于本判决生效后一次性支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店拖欠的场地租金、收入分成、水电杂费共262964.27元，并支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店场地租金违约金、收入分成违约金、水电杂费违约金共489723.16元，二项合计752687.43元；二、被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司于本判决生效后一次性支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店解除租赁合同违约金30万元。案件受理费14553元，由被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审法院认定的事实与一审一致。
本院认为，本案系租赁合同纠纷。双方签订租赁合同，上诉人承租被上诉人的SPA和美容美发区域，按合同约定，上诉人应承担支付场地租金、收入分成、水电杂费的义务。关于上诉人主张一审法院不具有管辖权，本院认为，根据《仲裁法》的相关规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。因原审开庭前上诉人并未对人民法院受理该案提出异议，视为放弃其权利，人民法院应当审理该案，即一审法院具有管辖权，故对该上诉理由本院不予支持；关于上诉人主张上诉人未收到传票、开庭通知和起诉状副本，本院认为，因原审法院送达开庭传票、诉状及举证期限等书面材料后，上诉人签收人明确，在法定的期限内未提异议，故对该上诉理由本院不予支持；关于上诉人主张被上诉人不具备主体资格的主张，本院认为，因大庆萨尔图万达广场投资有限公司与被上诉人签订授权委托书，约定大庆萨尔图万达广场投资有限公司将其开发所有的万达喜来登酒店项目的出租、管理等占有、使用、管理、收益部分或全部权利义务委托给被上诉人代为行使和履行，且上诉人一直向被上诉人履行义务，故被上诉人具备诉讼主体资格，对该上诉理由本院不予支持；关于上诉人主张被上诉人存在诸多违反合同约定情形，应承担违约责任，因上诉人未提交任何证据证明其主张，故对该上诉理由本院不予支持；关于上诉人称，一审法院判决违约金额过高，请求依法调整的上诉理由，本院认为，因上诉人未按照合同约定的期限给付相应款项，应当承担违约责任，但按照合同约定支付违约金过高，上诉人提出调整违约金，故应将违约金计算标准调整为按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%支付违约金，较为适宜。上诉人违约期限应自2014年10月至双方正式解约时止，即2015年5月15日。违约金计算标准为：以262964.27元为基数自2014年10月起按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%至2015年5月15日止支付违约金。故本院对上诉人的该上诉理由予以支持。
综上所述，上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持大庆市萨尔图区人民法院（2015）萨商初字第1016号民事判决中第二项；
二、变更大庆市萨尔图区人民法院（2015）萨商初字第1016号民事判决中第一项“被告上海颐尊水疗康体会所管理有限公司于本判决生效后一次性支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店拖欠的场地租金、收入分成、水电杂费共262964.27元，并支付原告大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店场地租金违约金、收入分成违约金、水电杂费违约金共489723.16元，二项合计752687.43元”为上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司于本判决生效后一次性支付被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店拖欠的场地租金、收入分成、水电杂费共262964.27元，上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司于本判决生效后一次性支付被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店拖欠的场地租金、收入分成、水电杂费违约金以262964.27元为基数自2014年10月起按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%至2015年5月15日止支付违约金。
一审案件受理费14553元，由上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司负担9430元，被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店负担5123元；二审案件受理费14553元，由上诉人上海颐尊水疗康体会所管理有限公司负担9430元，被上诉人大庆萨尔图万达广场投资有限公司万达喜来登酒店负担5123元负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张智源
审 判 员 赵 楠
代理审判员 张和平
二〇一六年十一月一日
书 记 员 李美鸥
附：相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。