甘孜藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）甘刑终字第20号
原公诉机关泸定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）代伟，男，1970年8月3日出生。因犯抢劫罪、盗窃罪于2002年9月4日被原康定县人民法院判处有期徒刑十九年，2011年10月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月26日被刑事拘留，因涉嫌犯运输毒品罪于2014年12月31日被逮捕。现羁押于康定市看守所。
泸定县人民法院审理泸定县人民检察院指控原审被告人代伟运输毒品一案，泸定县人民法院于2015年9月1日作出（2015）泸定刑初字第20号刑事判决，以被告人代伟犯运输毒品罪判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币1万元；暂扣于泸定县公安局的甲基苯丙胺56.8894克，予以没收（判决生效后，由泸定县公安局处理）。原审被告人代伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月12日公开开庭审理了本案。甘孜藏族自治州人民检察院指派检察员邓朝阳、王烨赑出庭履行职务。原审被告人代伟到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，2014年11月20日，刘某（另案处理）向被告人代伟汇款700元，让其帮忙从成都购买冰毒带回泸定用于吸食；2014年11月25日16时许，代伟告知刘某自己将以托运方式通过非法运营车辆（川V303**）将装有冰毒的消毒柜带回泸定，且自己搭乘该车辆返回泸定，让刘某以收货人名义接收该消毒柜；当日21时许，刘某在泸定县得妥乡彩虹桥处向该车辆驾驶员胡某支付100元运费后取走该消毒柜，代伟继续搭乘该车辆到泸定县红苹果酒店，其入住该酒店后电话催促刘某将消毒柜带到泸定县城；次日凌晨，刘某驾驶川V340**长安牌汽车搭载消毒柜行至泸定县城康巴大桥处时，被设卡检查的泸定县公安局民警挡获，从其搭载的消毒柜中查获毛重共计67.16克的疑似冰毒物；随即，刘某协助公安机关在泸定县城区后山公路红苹果酒店将代伟抓获。经甘孜藏族自治州计量检定测试所称量：从消毒柜内查获的冰毒疑似物净重56.8894克。经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定：送检样品检出甲基苯丙胺成分。经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定：送检现场提取编号为12、13号的毒品包装均检出同一DNA-
STR分型，支持以上DNA-STR分型为代伟所留，不支持为其他随机个体所留。
上述事实有公诉机关提交，并经当庭质证、认证，被告人代伟无异议的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、换押证、抓获经过、拘留证、逮捕证、情况说明。证实康定市公安局禁毒大队在工作中发现手机号码为1838234****的持有人有贩卖毒品的嫌疑，遂决定对其立案侦查。后因管辖原因将案件移送至泸定县公安局禁毒大队。2014年11月26日被告人代伟因涉嫌运输毒品在泸定县红苹果酒店被抓获归案及其被采取强制措施的种类和时间。
2.户籍证明。证实被告人代伟的个人基本情况及其系完全刑事责任能力人。
3.原康定县人民法院（2002）康定刑初字第28号刑事附带民事判决书、罪犯出监鉴定表。证实被告人代伟因犯抢劫罪、盗窃罪于2002年9月4日被康定市人民法院判处有期徒刑十九年，于2011年9月16日刑满释放。
4.现场搜查笔录、提取物证笔录、现场照片。证实2014年11月26日凌晨，侦查人员在泸定县康巴大桥卡点处挡获刘某驾驶的一辆车牌为川V340**的长安汽车，从车上搜查出一个包裹好的消毒柜。侦查人员随即将刘某及车辆、包裹好的消毒柜带至泸定县公安局进行搜查，在消毒柜夹层内搜查出疑似冰毒物32袋，经现场称量毛重为67.16克，并当场对疑似冰毒物及其他相关物品予以封存和扣押。
5.现场检测报告书、现场检测照片、吸毒人员尿检告知笔录。证实经现场甲基安非他明胶体金法检测，被告人代伟尿液检测结果呈阳性。
6.计量检定员资格证书、计量检定机构资质证书、称量照片、甘孜州计量检定测试所测字2014-09号测量报告、称量记录、鉴定意见通知书。证实经甘孜州计量检定测试所称量，从刘某携带的消毒柜夹层内搜出的疑似冰毒物净重56.8894克。称量时刘某在场同步确认，称量结果已告知被告人代伟。
7.鉴定人资格证书、鉴定机构资质证书、甘公物检（理化）字（2015）003号物证鉴定报告、提取血样记录、甘公物鉴（DNA）字（2014）257号生物物证鉴定书、鉴定意见通知书。证实经甘孜州公安局物证鉴定所鉴定，从刘某携带的消毒柜夹层内搜出的冰毒疑似物送检样品中均检出甲基苯丙胺（俗称冰毒）成分；侦查人员依法提取被告人代伟的血样与毒品包装物的残留物进行比对：从送检的12、13号毒品包装袋上均检出同一DNA-
STR分型，经15个STR分型未排除代伟，似然比率为4.146×1018，支持以上DNA-
STR分型为被告人代伟所留，不支持其他随机个体所留。鉴定结论已告知被告人代伟。
8.物证甲基苯丙胺、称量照片。证实当庭出示物证甲基苯丙胺和称量照片，经被告人代伟当庭辨认后，其确认：该物证系其藏匿在消毒柜内，通过托运的方式，并随车将毒品运输至泸定县境内后，安排刘某收货并运输到泸定县城区的毒品。
9.证人胡某的证言。证实胡某系成都至康定的“打野”（非法客运）驾驶员，2014年11月25日下午，一起打野的驾驶员付某某给其打电话说有人要带东西到康定，电话号码是1838234****；胡某给该号码打电话，对方为一男子，并通过出租车转交一件用纸壳子包裹好的大概有七八十厘米的长方形货物，说是要在回康定的路上取货，取货时付运费。后胡某接到一电话号码为1878360****的人打来电话，说要搭车至泸定下车；胡某从成都回康定途径泸定县得妥乡时，手机号码为1828364****的人打来电话要取货，胡某便在泸定县得妥乡彩虹桥处等，后一男子开一辆长安的斗斗车来将货取走；手机号为1878360****的人在泸定后山红苹果酒店处下车。
10.证人胡某的辨认笔录及照片。证实胡某在10张无规则排列不同男性正面免冠照中辨认出5号（代伟）系用手机1878360****联系其并在泸定后山红苹果酒店下车的人。
11.证人钱某的证言。证实2014年11月下旬，代伟曾打电话叫钱某到泸定县康巴大桥取个东西，其拒绝了。后代伟又给钱某打电话让其帮忙支付车费，其口头答应了，但没有去。
12.证人刘某的证言。证实2014年11月份代伟在成都，刘某于2014年11月20日给代伟汇款700元钱，让代伟帮其代购毒品用于吸食；2014年11月25日下午，代伟通过号码为1878360****的电话说把买的“东西”（毒品）放在消毒柜里面通过“打野车”托运至得妥，叫刘某接收消毒柜，代伟会同车押送；当晚20时许，代伟给刘某打电话说车子已过得妥，叫其赶紧去取消毒柜，后刘某在泸定县得妥乡彩虹桥处取得该消毒柜，看见代伟在该车上，并应代伟的要求交付100元的运费；大概当晚21点时许，代伟通知刘某把消毒柜带到泸定县城区，其开车到泸定县城区途经康巴大桥时被警察挡获。
13.协助查询财产通知书、银行卡交易明细单。证实侦查机关依法向中国农业银行泸定支行调取代伟提供给刘某卡号为6228480468705331972的借记卡在2014年11月的明细情况。从明细表中显示该卡在2014年11月20日现存700元。
14.证人刘某手机短信记录提取说明、短信记录照片、手机短信照片。证实代伟在2014年11月19日用手机号为1838234****将借记卡卡号6228480468705331972用短信发给刘某。在2014年11月25日晚上21时许，代伟用手机号为1878360****以短信形式给刘某发打野车师傅的电话号码，并叫刘某去取消毒柜。
15.证人刘某的辨认笔录及照片。证实刘某在12张无规则排列不同男性正面免冠照中辨认出6号（代伟）系让其接受消毒柜并运至泸定县的人。
16.情况说明。证实扣押的毒品暂存于泸定县公安局。
17.情况说明。证实案卷材料中出现的“代伟”和“戴伟”系同一人。
18.被告人代伟在侦查阶段的供述。证实代伟和刘某是以前在新都桥一起服刑期间认识的，系狱友关系。2014年11月25日，代伟准备回泸定，便找“品逸酒吧”的老板陈某某借了号码为1878360****的手机，通过电话联系了一个打野车，坐车至泸定县得妥乡时，有人来取一个长方体箱子。后其在泸定县后山公路的红苹果酒店下车，在入住酒店一两个小时后，警察将其抓获。
19.被告人代伟的当庭供述。证实代伟在庭审中当庭承认刘某运输毒品系经其安排运输；代伟未告知刘某消毒柜内毒品的具体数量。代伟在2014年11月份时在成都通过电话联系刘某，叫刘某打款700元，其帮刘某代购3克毒品，刘某允诺后在2014年11月20日存入700元在其提供的卡号上。2014年11月25日，代伟电话联系刘某，称将毒品装在一消毒柜内，通过打野车托运至泸定县得妥乡，让刘某接收该消毒柜，并支付100元的托运费，其随车押送；当晚20时许，代伟将打野车师傅的电话发给刘某，让刘某来取消毒柜，刘某在泸定县得妥乡彩虹桥处取得消毒柜后，其继续乘车至在泸定县后山公路的红苹果酒店下车并入住；后代伟电话通知刘某将消毒柜运至泸定县红苹果酒店处；过一两个小时后，代伟在该酒店被警察抓获。
20.被告人代伟的辨认笔录及照片。证实代伟在12张无规则排列不同男性正面免冠照中辨认出8号（刘某）系其狱中认识的刘某。
21.被告人代伟的辨认笔录及照片。证实代伟在侦查机关的供述中称能辨认2014年11月25日乘坐的打野车，在侦查机关提供的照片中其确认川V303**黑色轿车系其从成都乘坐至泸定的打野车。
22.调取证据通知书、机主信息及情况说明、通话记录及情况说明。证实侦查机关依法向甘孜州移动公司调取号码为1828364****、1878360****、1828364****的机主信息、基站代码和在2014年9月至11月通讯详单。其中，号码为1828364****的机主为代伟、号码为1828364****的机主为蔡子兰（系刘某母亲）、号码为1878360****的机主为孟胜。号码为1828364****的通话清单上在2014年11月份均有与1878360****、1838234****的通话记录。
23.采取技术侦查措施决定书、移送技术侦查证据材料报告书、技术侦查证据材料移送清单。证实侦查机关依法经过严格的手续审批，对号码为1828364****、1838234****、1878360****的通话内容进行监控。
24.号码为1828364****与1838234****通话的音频材料及转化为文字内容的材料。证实1838234****的持机人代伟在2014年11月20日电话联系1828364****的持机人刘某，称其准备将货（毒品）藏匿在消毒柜内，找另外一个人将消毒柜交给打野车托运至泸定县得妥乡交给刘某，其随车押送。2014年11月23日，代伟电话联系刘某说，将用新号码联系刘某。
25.号码为1828364****与1878360****通话的音频材料及转化为文字内容的材料。证实1878360****的持机人代伟在2014年11月25日16时许电话联系1828364****的持机人刘某，称其已将消毒柜通过他人交给打野车，消毒柜上留的是刘某的地址和号码，但是接收人写的是小王，其随车押送，马上从成都出发。当晚21时许，代伟电话联系刘某，称车已过得妥乡，叫刘某给打野车师傅联系，并将打野车师傅的号码发给刘某。刘某电话联系代伟，称彩虹桥上有警车，代伟告知刘某其随车跟送，没事，不要自己吓自己。当晚22时许，代伟电话联系刘某称其已到泸定县后山公路的红苹果酒店，叫刘某将消毒柜运到该酒店。
26.情况说明。证实侦查机关未联系到陈某某及赵某，但是在其开的品逸酒吧的广告牌上留的联系号码为代伟持有的1878360****。
27.机动车详细信息表。证实被告人刘某驾驶的川V340**长安牌小型汽车系祝某某所有。
原审认为，被告人代伟违反国家对毒品的管制，将56.8894克甲基苯丙胺（俗称冰毒）藏匿在消毒柜内，并通过托运的方式将毒品运输至泸定县境内的行为构成运输毒品罪。泸定县人民检察院指控被告人代伟犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人代伟与刘某事前通过电话联系，事中在泸定县得妥乡交接藏有毒品的消毒柜系运输毒品的共同犯罪，其中，被告人代伟策划通过托运的方式运输毒品，并随车押送，在整个过程中起主要作用，系主犯，应按实际查获的56.8894克毒品对其量刑处罚。泸定县人民检察院提出“被告人代伟系累犯，以及其当庭供述其犯罪罪行系坦白”与本案审理查明的事实一致，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决被告人代伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币1万元；暂扣于泸定县公安局的甲基苯丙胺56.8894克，予以没收（判决生效后，由泸定县公安局处理）。
原审被告人代伟上诉称：1.一审判决量刑倚重，有失法律公平正义。理由如下：首先，其是一名毒品吸食者，其运输的毒品是供自己吸食，而非用于贩卖，目的和动机与其他运输毒品犯罪有天壤之别，另外其运输的毒品没有扩散和流失到社会，造成严重后果；其次，侦查机关钓鱼执法的行为，间接促成其犯下由非法持有毒品的轻罪变成运输毒品的重罪；第三，综合近年来甘孜州两级法院对运输毒品案件的判例来看，一审法院对其判决的结果明显比其他案例过重。2.其当庭认罪、悔罪，如实供述自己的罪行，具有法定从轻情节，依法可以从轻处罚。但，一审法院一味强调其系累犯，应加重处罚，俨然在职权范围内对其作出单罪最高刑期十五年的顶格判决，违背宽严相济的刑事司法精神。3.二审当庭提出一审庭审期间没有把涉案毒品全部交由其指认。综上，请求二审法院重新审理，根据罪责刑相适应原则，以事实为依据，以法律为准绳，撤销一审判决，依法予以改判。
甘孜藏族自治州人民检察院认为，一审法院认定原审被告人代伟犯运输毒品罪，事实清楚，证据确实充分，认定罪名准确，适用法律正确，量刑适当。建议二审法院结合本案的事实、证据、情节依法维持原判。
经二审审理查明代伟运输毒品的事实和证据与一审相同，且证据经一、二审当庭出示、宣读并进行了质证，查明属实，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分。综合二审审理中原审被告人代伟提出的上诉理由和当庭发表的辩解意见以及出庭履行职务的检察员提出的检察意见，对双方争议的焦点问题，本院作以下评析：
1.关于是否存在量刑过重的问题。本案代伟实施运输毒品甲基苯丙胺56.8894克的违法行为，依法应当在“十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑”之间科刑，且代伟系累犯，依法应当从重处罚，原判在法定量刑幅度内，依职权确定判处其有期徒刑十五年，已充分考虑其坦白情节。故，其认为原判存在量刑过重的上诉理由和辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
2.关于是否存在钓鱼执法的问题。钓鱼执法，是指当事人原本没有违法意图，在执法人员的引诱之下，才从事了违法活动，国家当然不应该惩罚这种行为。本案代伟实施运输毒品的违法行为，其犯意是自己发出的，其行为不是在侦查人员的引诱之下进行的，且侦查人员依法通过技术手段进行案件侦查，没有违背法律规定。故，其认为侦查人员存在钓鱼执法的上诉理由和辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
3.关于是否需要将涉案毒品实物全部当庭向其出示的问题。本案涉案毒品在侦查阶段已经合法机构的专业人士用专业设备进行了科学称量，且称量时有原审被告人代伟的同案犯刘某在场同步确认，称量结果侦查机关已向其告知；本案涉案毒品实物及全部称量照片，在一审法庭审理过程中经原审被告人代伟当庭辨认后，其确认：该物证系其藏匿在消毒柜内，通过托运的方式，并随车将毒品运输至泸定县境内后，安排刘某收货并运输到泸定县城区的毒品。故，即便一审庭审期间没有把涉案毒品全部交由其指认，但有上述证据在案佐证，足以证实其运输毒品的数量为甲基苯丙胺56.8894克，其二审中提出的没有把涉案毒品全部交由其指认的辩解意见，不予采纳。
本院认为，原审被告人代伟违反国家对毒品的管理制度，将56.8894克甲基苯丙胺藏匿在消毒柜内，并通过托运的方式随车运输至泸定县境内的行为构成运输毒品罪。泸定县人民检察院指控原审被告人代伟犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。原审被告人代伟系曾被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，虽有坦白情节，但不足以对其减轻处罚。原审被告人代伟提出的上诉理由和辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳。甘孜藏族自治州人民检察院出庭意见正确，予以采纳。原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起即发生法律效力。
审判长 邵 苓
审判员 杨 丽
审判员 措 姆
二〇一五年十月十二日
书记员 余崇清
附：本案涉及的相关法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。