福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终381号
上诉人（原审被告）：福建省龙岩市第一医院，住所地福建省龙岩市新罗区九一北路105号，统一社会信用代码12350800490707825E。
法定代表人：陈开红，院长。
委托诉讼代理人：邱能忠，福建天岩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吕元慧，女，1988年4月24日出生，汉族，住湖北省蕲春县，现住现住福建省漳平市。
委托诉讼代理人：郑金振，男，1971年9月14日出生，汉族，住厦门市湖里区，系吕元慧丈夫。
委托诉讼代理人：曾黎明，福建乐康律师事务所律师。
上诉人福建省龙岩市第一医院因与被上诉人吕元慧医疗损害责任纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新民初字第4283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人福建省龙岩市第一医院的委托诉讼代理人邱能忠、被上诉人吕元慧的委托诉讼代理人郑金振、曾黎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建省龙岩市第一医院上诉请求：依法撤销龙岩市新罗区人民法院（2015）龙新民初字第4283号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、本案福建正泰司法鉴定所出具的鉴定意见书缺乏事实和医学依据，根本无法让人信服。鉴定认定上诉人存在过错，把医务人员置于非常人所达到的高度和要求,完全违背客观事实。且吕元慧的疾病完全是其自身所患，并非“漏诊”所致。上诉人的医疗行为与吕元慧的肾衰不存在因果关系。即便认为上诉人在前期的医疗行为存在一定瑕疵，存在没有及时提醒和鉴别被上诉人可能患有肾病的不足，在参与度的相关理论上讲，这种情况医疗过失只是存在次要因果关系，参与度约为25%。2、一审法院在福建正泰司法鉴定所出具不公的鉴定意见书的情况下，亦只是简单、机械地审查和认定司法鉴定意见书，没有认真分析鉴定意见正确和合理与否，并且判断其赔偿范围。作为本案即便认定上诉人在前期的医疗行为存在一定不足，如上所述，只是导致延误治疗、缩短病程发展进程，但与被上诉人最终的肾衰没有直接因果关系，那么上诉人只应该赔偿再次就诊、确诊的医疗费和因缩短病程发展进程或者说减少了患者相对较高生活质量时间的可能性，在精神造成被上诉人较大的痛苦，可给予相应的精神损害赔偿。而吕元慧治疗本身的疾病的费用与医疗过失没有直接的因果关系，应该由其自己承担。3、再退一步说，对于吕元慧诉请的医疗费中已经医保报销，并且报销比例已达80%，一审法院对此没有进行合理的扣除，吕元慧对医疗费的40%部分将构成不当得利。综上，本案一审法院认定事实和适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判，驳回吕元慧的诉讼请求。
吕元慧辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，福建省龙岩市第一医院的上诉理由根本不能成立，请求二审法院依法判决驳回上诉，维持原判，理由是：1、该院医生不负责任，违反相关诊疗规范，明知相关化验报告单上明确指标异常，却没有对吕元慧血液生化检查、尿检等等报告单上的检查项目超标予以重视，没有为吕元慧复查，没有会诊，更没有履行告知义务，造成对吕元慧病情的漏诊，延误了其最佳医疗诊治时机，延误病情，给吕元慧的身体直接造成不可逆转的严重损害。本案中，对上诉人诊疗行为是否存在过错及其参与度、诊疗行为与吕元慧的慢性肾衰竭是否存在因果关系，经两个有资质的司法鉴定机构鉴定。原审判决认为福建正泰司法鉴定中心的鉴定意见系专业人员作出的专家分析意见，并将其作为确认本案医患双方诊疗纠纷及过错的主要依据，并作出判决，足以证实原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。2、医保报销系基于吕元慧与社保机构的社会保险合同关系而产生的法律结果，与本案上诉人基于对吕元慧的侵权行为产生的侵权之债，分属两种不同的法律关系，上诉人显然是在混淆法律关系，目的是推卸责任。
吕元慧向一审法院起诉请求：福建省龙岩市第一医院赔偿医疗费140406.79元、住院伙食补助费5370元、营养费20000元、护理费（住院期间）26850元、误工费（住院期间）22017元、交通费5000元，以上合计219643.79元中的60%即131786.27元。诉讼中，经法院释明后其表示不要求按最新赔偿标准主张权利，自愿变更诉讼请求为：福建省龙岩市第一医院赔偿医疗费239593元、住院伙食补助费8760元、营养费20000元、护理费（住院期间）43800元、误工费（住院期间）35916元、交通费5000元，以上合计353069元（以上费用均发生至2016年9月26日）中的60%即211841.4元。
一审法院认定事实：2013年8月8日晚，吕元慧因发现阴道少量出血，前往漳平市医院门诊就医检查，该院诊断为疑似宫外孕。2013年8月9日凌晨1时许从该院急诊科转入龙岩市第一医院计生科，以“停经61天，阴道出血4小时余”为主诉就诊。入院后经妇科检查及三大常规、血生化、彩超等相关辅助检查，初步诊断：阴道出血待查；异位妊娠？予以清宫术、术后预防感染和促宫缩等处理。吕元慧于2013年8月12日出院，出院诊断为：1、稽留流产；2、轻度贫血。后吕元慧发现身体不适，前往厦门市湖里区妇幼保健院门诊，结果为拟诊贫血，但原因待查。吕元慧于2014年4月22日前往厦门市附属第一医院检查，于2014年5月7日出院，出院诊断为：1、慢性肾脏病5期继发性贫血（肾性）；2、左侧乳房肿物（囊性区）。2014年5月13日，吕元慧前往南京军区福州总医院，该院行左前臂动静脉内瘘术，并予以血液透析、保肾、补钙及改善贫血等治疗。吕元慧于2014年5月28日出院，该院出院诊断为：1、慢性肾功能不全（尿毒症）；2、肾性高血压；3、肾性贫血；4、左前臂动静脉内瘘术。之后吕元慧多次前往厦门市解放军174医院门诊及住院治疗，诊断为慢性肾功能不全尿毒症期等，诊疗过程为“完善相关检查，给予规律血液透析、降压、纠正贫血、纠酸等处理”。2015年3月13日，吕元慧委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所申请医疗过错司法鉴定，该所于2015年4月14日作出（2015）临鉴字第X98号鉴定意见书，结论为福建省龙岩市第一医院对吕元慧的肾病漏诊未履行告知义务，直接造成吕元慧的弥慢性双肾损伤（尿毒症）是难以恢复的直接结果，其参与度为60%。吕元慧为此支出鉴定费8600元。双方多次协商未果，吕元慧遂向法院起诉。诉讼中，吕元慧主张截至2016年9月26日，其先后在厦门市附属第一医院、南京军区福州总医院、厦门市解放军174医院住院治疗292天，支出医疗费239593元。福建省龙岩市第一医院对截至2016年9月26日，吕元慧共住院治疗292天无异议；对吕元慧提供的医疗费票据计算得出的医疗费共计239593元无异议，但认为应当扣除社保机构已报销的部分，部分门诊费用亦缺乏门诊病历予以印证。诉讼中，福建省龙岩市第一医院向该院申请重新鉴定，该院依法予以准许并委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2016年10月31日作出正泰司鉴（2016）临鉴字第808号鉴定意见书，结论为福建省龙岩市第一医院漏诊肾功能异常的医疗过错与吕元慧的慢性肾衰竭之间存在直接因果关系，参与度拟为60%。福建省龙岩市第一医院为此预付鉴定费用9300元。
一审法院认为：吕元慧在福建省龙岩市第一医院就诊，由此双方建立了医疗法律关系。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构在医疗活动中是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规等，是否过失造成患者损害，应由专业的医疗鉴定机构进行认定。诉讼中双方均同意该院委托具有资质的鉴定机构，对福建省龙岩市第一医院诊疗行为是否存在过错及其参与度、诊疗行为与吕元慧的慢性肾衰竭是否存在因果关系进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心对此作出《鉴定意见书》，认定：福建省龙岩市第一医院漏诊肾功能异常的医疗过错与吕元慧的慢性肾衰竭之间存在直接因果关系，参与度拟为60%。吕元慧对该鉴定意见书没有异议；福建省龙岩市第一医院有异议，并申请重新鉴定，但未提出足以反驳的相反证据和理由，不予支持。该鉴定意见书系专业人员作出的专家分析意见，可以作为确认本案医患双方诊疗纠纷及过错的主要依据，该院据此确认福建省龙岩市第一医院对吕元慧的损失承担60%的赔偿责任。就吕元慧的损失，该院作如下判定：关于医疗费239593元，有相应票据为证，且系治疗疾病所需，予以支持;关于住院伙食补助费8760元（30元/天×292天）、营养费20000元，合法合理，予以支持;关于护理费，参照当地护工工资120元/天应为35040元（120元/天×292天）；关于误工费，因吕元慧未能举证证明其职业系建筑公司职员，故按2014年度农业在岗职工平均工资32391元/年计算292天为25988元（32391元/365天×292天）；关于交通费，系吕元慧受伤后就诊的必然支出，结合其治疗情况酌定为4000元；以上合计333381元。福建省龙岩市第一医院应承担上述费用中的60%即200028.6元。综上，吕元慧的诉讼请求部分有理，予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决：一、福建省龙岩市第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿吕元慧医疗费239593元、住院伙食补助费8760元、营养费20000元、护理费35040元、误工费25988元、交通费4000元，共计333381元的60%即200028.6元。二、驳回吕元慧的其他诉讼请求。本案案件受理费4480元，减半收取为2240元，由吕元慧负担90元，福建省龙岩市第一医院负担2150元；重新鉴定费用9300元，由吕元慧负担3720元，福建省龙岩市第一医院负担5580元。
二审中双方当事人没有提交新的证据。二审中福建省龙岩市第一医院提交重新鉴定申请书以一审法院委托福建正泰司法鉴定中心出具的法医临床司法鉴定意见书没有事实和医学依据，无法让人信服为由申请重新鉴定。吕元慧不同意重新鉴定。本院认为，一审法院已经准许上诉人的鉴定申请并委托福建正泰司法鉴定中心对本案上诉人诊疗行为是否存在过错及其参与度、诊疗行为与吕元慧的慢性肾衰竭是否存在因果关系进行鉴定，福建正泰司法鉴定中心对此亦作出《鉴定意见书》，二审中福建省龙岩市第一医院未提供足以反驳的相反证据和理由，故对其重新鉴定申请，不予准许。
经庭审，双方当事人对一审认定的事实没有异议，本院予以确认，并作为二审查明的事实。
本院认为，公民的人身权利受法律保护，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。吕元慧在福建省龙岩市第一医院就诊，由此双方建立了医疗法律关系。福建正泰司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，认定：福建省龙岩市第一医院漏诊肾功能异常的医疗过错与吕元慧的慢性肾衰竭之间存在直接因果关系，参与度拟为60%。该鉴定意见系具备鉴定资质的鉴定机构依照法定程序作出，鉴定人具备鉴定资质，鉴定程序合法，对该鉴定意见应予采纳。上诉人对该鉴定意见的异议，未提供反证予以证实，不予采信。原审判决将福建正泰司法鉴定中心出具的鉴定意见作为确认医患双方诊疗纠纷及过错的主要依据，由此确认福建省龙岩市第一医院对吕元慧的损失承担60%的赔偿责任并无不当。原审法院认定吕元慧医疗费239593元、住院伙食费8760元、营养费20000元、护理费35040元、误工费25988元、交通费4000元等损失正确。福建省龙岩市第一医院主张吕元慧诉请的医疗费中已经医保报销部分应予扣除，于法无据，不予采信。
综上所述，福建省龙岩市第一医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由福建省龙岩市第一医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 孟繁钦
审判员 张文燕
审判员 卢维善
二〇一七年五月二十二日
书记员 林 晶
附：主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……