江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）澄民初字第0630号
原告江阴市长江耐火材料有限公司，住所地江阴市。
法定代表人吕刚华，该公司总经理。
委托代理人卢方园，江苏江成（江阴）律师事务所律师。
被告周祥坤，男，汉族，1958年8月26日生，住江阴市。
委托代理人周晓月、怀金琳，江阴市城西法律服务所法律工作者。
原告江阴市长江耐火材料有限公司（以下简称耐火材料公司）诉被告周祥坤经济补偿金纠纷一案，本院于2015年4月30日立案受理后，依法由审判员曹鸣红适用简易程序，分别于2015年6月24日、2015年7月2日公开开庭审理了本案。原告耐火材料公司的委托代理人卢方园，被告周祥坤的委托代理人周晓月、怀金琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告耐火材料公司诉称:1、办理员工退工手续并非他公司本意。周祥坤在1999年2月进入他公司工作。2012年9月，他公司部分股东向法院申请清算。清算期间，他公司的清算组在未与他公司沟通，未征得他公司同意的情况下，进行了职工清退工作，解除了他公司的员工与他公司的劳动关系，办理了退工手续。后经江阴市人民法院裁定终止清算程序，他公司无法补救。2、他公司在1999年12月进行了改制，对改制前的干部和职工实行了一次性的买断工龄并给予一次性补偿，计算周祥坤的经济补偿金的起始年限应自1999年11月3日开始。3、周祥坤的工资里含有运输费，在计算经济补偿金时应当将运输费从工资中扣除，因此周祥坤在劳动合同解除前12个月的平均工资是4422元。4、他公司为周祥坤补缴了社会保险，其中个人承担部分10027.8元也由他公司代为缴纳了，他公司要求将这部分从本案中抵扣。江阴市劳动人事争议仲裁委员会基于错误的事实认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十七条规定，裁决他公司支付经济补偿金是错误的。故其诉至法院，请求判令他公司无须向周祥坤支付经济补偿金183178.5元。
被告周祥坤辩称：1、耐火材料公司在劳动仲裁时，就对他的月薪标准、工作年限予以认可，亦认可耐火材料公司清算组与他终止了劳动关系，根据法律规定，耐火材料公司应当支付他经济补偿金。2、耐火材料公司并没有买断他的工龄，也没有给过他补偿。3、他的月平均工资就是12633元。4、他不能确认耐火材料公司是否为他代缴社保的个人缴纳部分。
经审理查明：1976年4月，周祥坤江阴市长江耐火材料厂（以下简称耐火材料厂）工作。
2013年1月，本院受理耐火材料厂申请强制清算案。
2013年4月30日，因耐火材料厂被吊销营业执照，清算组依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项的规定与周祥坤终止了劳动关系。
2013年12月19日，因申请人撤回强制清算申请，本院依法终结了耐火材料厂的清算程序。
2014年1月耐火材料厂名称变更为耐火材料公司。
2014年4月21日，周祥坤向江阴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人耐火材料公司支付经济补偿金183178.5元。该委于2015年1月28日作出�裁裁决：被申请人支付申请人经济补偿金183178.5元，该款由被申请人在本裁决生效后十五日内支付给申请人。耐火材料公司不服劳动仲裁，诉至本院。
另查明：1999年11月3日，江阴市申港镇投资有限公司（甲方）与耐火材料厂（乙方）签订了一份企业改制协议书，协议书中约定：“六、职工权益保障1、改制前干部、职工实行一次性买断工龄或职龄，并给予一次性集体补贴。甲方根据《申委发[1998]15号文件》规定，结算一次性集体补助款共计161.04万元，已在企业净资产中剥离，乙方应将一次性集体补助款解缴到社保所进行投保或支付给职工个人。”
上述事实，有耐火材料公司提供的澄劳人仲案字[2014]第2444号仲裁裁决书、企业改制协议书、无锡市江阴工商行政管理局公司准予变更登记通知书，本院调取的（2013）澄法商清字第0002-1号民事裁定书、（2013）澄法商清字第0002-2号民事裁定书及双方的陈述等证据在卷予以佐证。
本案的争议焦点是：1、耐火材料厂清算组与周祥坤终止劳动合同的行为是否对耐火材料厂产生法律效力；2、计算周祥坤经济补偿金的工作年限；3、周祥坤在解除劳动关系前12个月的平均工资。
关于焦点一，本院认为：清算中的公司仍具有法人的主体资格，清算组是在公司清算中执行公司清算事务的机构，其行为代表了清算中的公司，故本案中由清算组作出的终止劳动关系的意思表示就是耐火材料公司的意思表示。故周祥坤和耐火材料厂的劳动合同已于2013年4月30日因耐火材料厂被吊销营业执照而终止。即使后来清算程序终结，也并不影响之前清算组作出的终止劳动合同的效力。用人单位因吊销营业执照与劳动者终止劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金。故耐火材料厂应�支付周祥坤经济补偿金。
关于焦点二，本院认为：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，周祥坤不认可耐火材料公司关于他公司在1999年11月3日改制时对周祥坤此前的工龄进行过一次性补偿的主张，且耐火材料公司也未提供证据证明企业改制协议书中的补偿方案经周祥坤确认或改制时已支付给周祥坤经济补偿金的事实，故耐火材料公司的主张无事实依据，本院不予采信。故计算周祥坤终止劳动合同的经济补偿金的工作年限应从1999年2月起算至2013年4月30日。
关于焦点三，本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用�单位不提供的，应当承担不利后果。员工的工资情况属于用人单位掌握管理的范围，用人单位不提供证据的，应承担不利后果。本案中，耐火材料公司主张周祥坤的工资中包含有运输费，周祥坤解除劳动关系前12个月的平均工资应为4422元，但是没有提供相关证据证明。故本院采信周祥坤的主张，认定其解除劳动关系前12个月的平均工资为12633元。
经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，周祥坤终止劳动关系前12个月平均工资为12633元。他1999年2月入职，2013年4月30日离职，经济补偿金的计算时间为14.5个月，故耐火材料公司应支付其经济补偿金183178.5元（12633元/月×14.5个月）。
周祥坤对耐火材料公司关于他公司为其补缴社保中的个人承担也由他公司支付的主张不予认可，且社保关系与本案审理的经济补偿金不属于同一法律关系，故本院不予理涉。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（五）项、第四十六条第一款第（六）项、第四十七条、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《江苏省劳动合同条例》（修订前）第三十四条第一款第（五）项、第三十八条第一款第（四）项之规定，判决如下：
一、驳回江阴市长江耐火材料有限公司的诉讼请求。
二、江阴市长江耐火材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付周祥坤经济补偿金183178.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元（江阴市长江耐火材料有限公司已预交），由江阴市长江耐火材料有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省无锡市中级人民法院开户银行:中国工商银行无锡城中支行；账号:11×××05。
审判员 曹鸣红
二〇一五年七月二十八日
书记员 凌忆赟
本案援引法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》：
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动�协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工�三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》：
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国公司法》：
第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》：
第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
《江苏省劳动合同条例》（修订前）：
第三十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）当事人约定的劳动合同终止条件出现的；
（三）劳动者退休的；
（四）劳动者死亡，或者被人民法院宣告失踪、宣告死亡的�
（五）用人单位解散，或者被依法撤销、宣告破产，或者因其他原因终止的；
（六）出现其他法定终止条件的。
劳动合同当事人不得将法定解除劳动合同的条件约定为终止劳动合同的条件。
劳动合同终止时间为终止日二十四点。劳动者完成正常工作任务须超过当日二十四点的，劳动者完成正常工作任务的时间为终止时间。
第三十八条有下列情形之一的，用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给劳动者相当于一个月工资的经济补偿金：
（一）用人单位根据本条例第二十八条、第三十条第一款、第三十一条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位根据本条例第二十五条、第三十七条第二款规定终止劳动关系的；
（三）劳动者根据本条例第三十三条第二款第（二）、（�）、（四）、（五）项规定解除劳动合同的；
（四）符合本条例第三十四条第一款第（五）项规定劳动合同终止的。
前款第（一）项中，有第二十八条、第三十条第一款第（二）项规定情形之一的，经济补偿金总额最多不超过劳动者十二个月的工资。
当事人约定的经济补偿金超过前款规定的，从其约定。