广西壮族自治区田林县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）田刑初字第54号
公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。
被告人丰某，男，1977年4月27日出生于广西田林县，汉族，初中文化，个体户。因涉嫌犯赌博罪，于2013年12月29日被广西钦州市公安局水东派出所抓获，2014年1月1日被田林县公安局依法刑事拘留，同年1月14日田林县人民检察院决定不予批准逮捕，同日由田林县公安局决定取保候审，同年1月28日由田林县人民检察院决定取保候审，同年3月20日由本院决定取保候审。
辩护人黄海，广西中名律师事务所律师。
广西壮族自治区田林县人民检察院以田检刑诉（2014）71号起诉书指控被告人丰某犯赌博罪，于2014年3月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月23日公开开庭进行了审理。田林县人民检察院指派检察员韦浣莎出庭支持公诉，被告人丰某及其辩护人黄海到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区田林县人民检察院指控，2012年7月31日13时许，被告人丰某与黄林高、张新政、陆永康、刘国广在田林县乐里镇财富商城阳光假日酒店8705号房打“三公”，按“大吃小”的方法进行赌博至当天17时许，被告人丰某输掉6000现金元后还欠下黄林高30000多元。18时许，被告人丰某到田林县工商银行自动取款机处领了20000元赔给黄林高。次日凌晨1时许，被告人丰某为了扳回输掉的钱，又到田林县工商银行自动取款机处领了20000元，要求陆永康、黄林高、刘国广回到阳光假日酒店8705号房继续赌钱，至当日凌晨5时许，被告人丰某输掉领回来的20000元，还欠下黄林高40000元。当日9时许，被告人丰某到田林县工商银行柜台领出40000元赔给黄林高，后搭车回平塘乡老家。对指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据材料。指控被告人丰某以营利为目的，聚众赌博，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任，请求本院依法惩处。
被告人丰某对公诉机关的指控提出异议，辩称其没有提出继续赌钱，而是张新政、刘国广、陆永康、黄林高强行要其去取钱和他们继续赌钱，其行为不构成犯罪
辩护人对公诉机关的指控提出异议，辩称本案是张新政、刘国广、陆永康、黄林高设计让被告人丰某参赌，被告人丰某不具备召集的条件，而是张新政、刘国广、陆永康、黄林高强行要被告人丰某去取钱继续赌博，被告人丰某的行为不具备赌博罪的主客观要件，其行为不构成犯罪。
经审理查明，2012年7月31日13时许，被告人丰某从南宁回到田林县办事，中午与张新政、刘国广、陆永康、黄林高（四人已判刑）在田林县乐里镇有间食府吃午饭。饭后，张新政、陆永康、刘国广带被告人丰某到田林县乐里镇财富商城阳光假日酒店8705号房内打扑克“斗地主”玩。黄林高来到后提议打“三公”赌钱。被告人丰某便与黄林高、张新政、陆永康、刘国广一起打“三公”，按“大吃小”的方法进行赌博。在赌博过程中，按照事先密谋，由陆永康用识牌机械识别黄林高、刘国广、张新政手中哪个人的牌最大，就踩哪个人的脚，由被踩脚的那个人下最大注的方法，最终达到赢取被告人丰某的钱财来分的目的。张新政赌输300元现金后便假装不参与而在房内睡觉，被告人丰某继续与陆永康、黄林高、刘国广赌博，黄林高摸得的点数大，赢的赌资逐渐集中在黄林高手里，被告人丰某输掉现金6000元后，黄林高便借钱给被告人丰某继续赌，至当天17时许，被告人丰某欠下黄林高30000元。18时许，被告人丰某到田林县工商银行自动取款机处领了20000元赔给黄林高。21时许，被告人丰某与黄林高、张新政、陆永康、刘国广到零点KTV喝酒唱歌。次日凌晨1时许，被告人丰某为了扳回输掉的钱，又到田林县工商银行自动取款机处领了20000元，要求陆永康、黄林高、刘国广回到阳光假日酒店8705号房继续赌钱。在赌博过程中，陆永康等人采用同样的方法作弊，至当日凌晨5时许，被告人丰某输掉领回来的20000元，还欠下黄林高40000元。当日9时许，被告人丰某到田林县工商银行柜台领出40000元赔给黄林高，后搭车回平塘乡老家。
上述事实，有以下证据证实：
1.接受刑事案件登记表证实，2012年8月16日，田林县公安局乐里派出所接到被告人丰某报称，其于2012年7月31日13时至8月1日5时许在田林县乐里镇财富商城阳光假日酒店705号房被张新政等4人引诱赌博，前后共输掉现金86000元的登记情况。
2.提取笔录、扣押物品清单、收据证实，公安机关从被告人陆永康身上依法提取、扣押其用于本案作案的赌博作弊器一套；田林县公安局乐里派出所在黄林高、陆永康处扣押各20000元共40000元；张新政、刘国广的家属分别代张新政、刘国广退出赃款各20000元共40000元到本院的情况。
3.现场勘查笔录、现场方位图、刑事案件现场指认笔录、辨认笔录、被辨认人身份情况说明、照片证实，案发现场位于田林县乐里镇财富商城阳光假日酒店8705号房内及现场概貌；被告人丰某辨认其于2012年7月31日下午被黄林高、陆永康、刘国广合伙引诱到田林县阳光假日酒店705号房赌博赢走86000元人民币；被告人张新政、刘国广指认其与陆永康、黄林高、丰某五人于2012年7月31日15时至8月1日在田林县乐里镇阳光假日酒店705号赌博；被告人陆永康指认其被扣押的用于扑克牌玩“三公”“大吃小”赌博作弊器材的情况。
4.牡丹灵通卡账户历史明细清单证实，被告人丰某银行卡6222022102010543496账号于2012年7月31日至8月1日先后取款80000元的情况。
5.抓获经过、情况说明证实，被告人丰某因赌博一案被田林县公安局作为在逃人员上网追逃，2013年12月29日，被告人丰某被广西钦州市公安局水东派出所抓获。
6.田林县人民法院（2012）田刑初字第189号刑事判决书证实，同伙人黄林高、陆永康、绵新政、刘国广因诈骗被判处刑罚的情况。
7.户籍证明证实，被告人丰某的出生日期及家庭住址等基本情况。
8.同伙人黄林高供述，2012年7月31日中午13时许，陆永康打电话给其说他们从南宁带“猪”下来，等下去田林“杀猪”，并叫其去有间食府吃饭，一起吃饭的有刘国广和两个平塘乡人。当天15时许，陆永康又打电话叫其去阳光假日酒店705号房，其去到时见他们用扑克牌玩斗地主赌钱，就说打这种“斗地主”不行，赌“大吃小”好过，每局赌资从几十元至上百元不等，平塘一男子玩了几把输掉几百元后在房内睡觉，其和陆永康、刘国广及另一名男子四人赌，陆永康有赌博“大吃小”游戏作弊的机械，每次打开扑克牌时，他通过特制的赌牌机，可以看得出哪门牌大小点数，在下注前，陆永康发现我们谁的牌大，他就用踩脚的方式告诉我们，我们谁的脚被踩，这人就下大注，把钱赢过来，通过这种方式，我们在赌钱中确保有赢无输。很快，那个从南宁回来的平塘男子的钱输完了，那男子向其借钱，其就把赌赢得的钱借给他20000元。当天17时许，那男子输掉20000多元钱，接着，其和那男子到田林工商银行柜员机取了20000元，他当场将20000元还给其。当晚其请他们吃饭并去零点“KTV”喝茶至次日零时，从“KTV”出来后，那男子不服，说还要继续赌钱，要扳本，他又去银行取出20000元回到阳光假日酒店705号房继续赌钱，我们用同样的方法又把那从南宁回来的男子的20000元赢完，其又借钱给他赌，赌到凌晨5时结束，那从南宁回来的男子还欠其四、五万元。9时许，其跟两个平塘男子去田林县工行取钱，从南宁回来的平塘男子在柜台领了40000元给其后就走了，后四人到705号房点赢得的钱，总共赢得80000多元，零数用于吃饭喝茶，四人平分那80000元，每人分得20000元钱。这个从南宁回来的平塘人就是我们口中称呼为“猪”的人，意思是我们合伙联手通过出千等作弊的方法来赌他，从他身上赢钱，通过这种方法大家习惯叫“杀猪”。
9.同伙人陆永康供述，2012年7月31日中午，其在潞城乡接到刘国广的电话说喜欢赌博的丰某回田林了，现在乐里镇的有间食府吃饭，其和黄高林开车赶到有间食府与刘国广、丰某、张新政等人吃饭。14时许，其和黄林高及他的女朋友先离开饭店，其先走的意思是先去开房，等一下和丰某有个赌博的地方，并和黄林高约好等下电话联系，其在财富商城阳光假日酒店705号开好房后返回饭店找丰某等人。饭后约丰某到阳光假日酒店705号房玩，到房间后，丰某就说打麻将解闷，但房内没有麻将，张新政、刘国广、丰某便在麻将桌上打牌斗地主，其打电话叫黄林高到阳光假日酒店705号房。黄林高来到后故意拿出10000元扔给其说是结工钱的，目的是引丰某赌博。接着，黄林高提出赌“三公”，最后大家一致赌“大吃小”，于是，五人全部参赌，后张新政因为作弊需要先退出（借口说丰某是其同学，赢他的钱没意思），剩下其和黄林高、刘国广、丰某四人赌博。在赌博中，其发挥洗扑克牌、装扑克牌的赌术手法，最后其用脚踢提醒刘国广和黄林高的方法，从当日15时赌到19时，我们合伙赢得丰某20000多元钱。当晚，我们叫黄林高请吃饭，然后去零点KTV唱歌。次日零时，丰某提出去领钱继续赌博，让他赢点回来，五人又回到阳光假日酒店705号房继续用原来赌术手法、互相配合，丰某又输钱了，他还向黄林高借20000元钱继续赌，一直赌到凌晨5时才停下来，丰某身上的钱全部输光，我们在赌博中很默契，前后共赢丰某83000元。
10.同伙人张新政供述，2012年7月的一天，丰某打电话说他准备回老家平塘乡。7月31日上午，其接到丰某电话说他已回到田林，其和刘国广便到车站接他并邀他去有间食府吃午饭，当时有刘国广、陆永康、“老肥”及一个女的一起来吃饭。在吃饭时无意中看到丰某有几千元人民币，其与刘国广、陆永康趁丰某小便时在饭店门口商量，喊丰某去赌博，把他的钱赢过来，每人分得几千元也好。我们都懂陆永康在赌博“三公”时会装牌作弊，有把握赢的。一个小时后，陆永康叫我们一起随他到阳光假日酒店705号房，丰某说大家打麻将玩一下，但刘国广说他不会打，丰某说斗地主，于是，其和丰某、刘国广斗地主赌钱。不久，“老肥”来到说斗什么地主，搞“三公”赌钱，赌注是从10元到100元不等，不久，其身上的300元都赌输光了，就到床上睡觉，他们四人是用扑克牌玩“大吃小”的赌博游戏，轮流做庄，赌注也提高到每次几百元不等，陆永康他们四人一直赌到17时许才结束，赌钱时是“老肥”赢钱，丰某说他输了差不多30000元钱，刚才他还去领了20000元回来，但都输光了。当晚，因“老肥”赌赢钱，丰某叫“老肥”请客吃饭，之后，“老肥”又请我们去零点酒吧喝茶唱歌。8月1日零时从零点酒吧出来后，丰某说要去取钱扳本回来，于是，其和刘国广跟丰某去田林县工商银行的自动取款机领了20000元钱，几个又回到阳光假日酒店705号房，他们四人接着赌钱，其在床上睡觉，他们一直赌到当日凌晨5点钟。当天9时许，丰某喊其和“老肥”去田林县工行领钱，丰某将钱给“老肥”后，其就把丰某送到田林汽车站搭车回平塘，后其分得20000元钱。
11.同伙人刘国广供述，其和陆永康通过张新政得知丰某要回田林办理小孩的户口，因为丰某喜欢赌钱，几个人商量等丰某从南宁回田林时叫他一起打牌赌钱，由陆永康用机器作弊，从丰某那里赢钱过来，大家一起分。2012年7月31日中午，丰某打电话给张新政说他已回到田林车站，于是其和张新政去车站接丰某，并去有间食府吃午饭，当时陆永康和“老肥”也一起来吃饭。吃完饭后，其和陆永康、张新政、丰某一起到陆永康事先开好的阳光假日酒店705号房间进行赌博，开始是用扑克牌“斗地主”的方法赌博。不久，黄林高来到说斗地主不好，赌博就要赌大的，打“三公”赌博，是黄林高做庄，每次下赌注是500元、700元不等，后又改为“大吃小”来赌。在赌博中，由于陆永康有用于赌博出千的机器，他能通过机器看见谁的牌大小，利用这种办法，陆永康见谁的牌大，就用脚来踢我们，发出暗号，我们被踢的人就下注多，把丰某的钱赢过来，不久，丰某身上的钱赌输完了，当天下午18时，丰某和黄林高去取20000元钱回来继续赌到19时结束，丰某取来的钱赌输完后还向黄林高借钱来赌，也赌输完。当晚，黄林高叫我们几个去零点酒吧喝茶。次日零时喝茶结束，丰某说他输得太多，想找一点本回来，于是我们几个陪他去工行自动取款机取钱，然后回到阳光假日酒店705号房继续赌博，一直赌到凌晨5时许，丰某身上的钱全部输光，丰某前后共输了80000多元。赌博结束后，也就是8月1日上午，丰某回平塘老家，其和张新政、陆永康、黄林高在阳光假日酒店705号房内分钱，其和张新政、陆永康每人分得20000元，黄林高分得21000元。
12.被告人丰某供述，2012年7月31日，其从南宁回老家为小孩办理户口，因事先小学同学张新政叫其从南宁带回一盒装修房子用的铁钉给他。当天12点钟坐车回到田林车站，张新政到田林车站接其，并招待到有间食府吃午饭，当时一起就餐的还有三男一女。后其就迷迷糊糊跟张新政和另外三个男子到一家宾馆客房，开始打扑克赌钱，其身上带的6000元钱很快输光了。一起赌钱自称是旧州做木材生意的“胖子”主动借给其20000元钱，但一直都是其输钱。当天下午17时许，“胖子”带其到工商银行取钱，其在工行自动取款机处刷卡领了20000元钱后回到宾馆赔给“胖子”，这段时间其还欠“胖子”30000元钱。当晚，五人到“KTV”喝茶至次日零时，因其还借有“胖子”的钱，“胖子”和其又去工商银行，其刷卡领出20000元钱回到宾馆赔给“胖子”10000元。接着，他们叫其继续赌钱，一直赌到凌晨5点钟，其输掉10000元还欠“胖子”40000元钱。8月1日天亮后，其又被他们带到工行柜台领了40000元钱来赔给“胖子”，后其返回平塘老家了。这次赌博是以扑克牌为工具，采用“大吃小”的方法来赌钱的，赌注从几百元至几千元不等，其总共输去86000元钱。
以上证据经公诉机关举证、法庭质证，证据之间相符合并能互相印证，来源合法有效，内容客观真实，应作为本案定案依据予以确认和采用。
本院认为，被告人丰某以营利为目的，聚众赌博，其行为确已触犯刑律，构成赌博罪。本案事实清楚，证据确实充分。公诉机关指控的罪名成立。本案有同伙人张新政、刘国广、陆永康、黄林高证实被告人丰某在2013年8月1日凌晨提出输得太多，要扳本，要求继续赌博的证言，足以证实被告人丰某主观上有赌博的故意，客观上其实施了去取钱，召集张新政、刘国广、陆永康、黄林高回到宾馆聚众赌博，赌资高达60000元，其行为符合赌博罪的主客观构成要件，构成赌博罪。在取钱和赌博过程中没有证据证实被告人丰某受到强制和限制，反而有证据证实其有为了扳本，要求继续赌博的故意。因此，被告人丰某辩称没有提出继续赌钱，而是张新政、刘国广、陆永康、黄林高强行要其去取钱和他们继续赌钱，其行为不构成犯罪；辩护人辩称本案是张新政、刘国广、陆永康、黄林高设计让被告人丰某参赌，被告人丰某不具备召集的条件，而是张新政、刘国广、陆永康、黄林高强行要被告人丰某去取钱继续赌博，被告人丰某的行为不具备赌博罪的主客观要件，其行为不构成犯罪的辩解和辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人丰某是初犯，可以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人丰某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元人民币（限判决生效后30日内缴纳），上缴国库。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨 林
审 判 员 韦 卿
人民陪审员 黄秀莲
二〇一四年五月十二日
书 记 员 王金发