广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0103刑初158号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人杨光雨，男，1989年7月28日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：贵州省息烽县，现住广西壮族自治区南宁市青秀区。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年2月26日被本院判处有期徒刑十个月。因本案于2016年12月15日被抓获，次日因非法持有毒品被行政拘留15日，同年12月31日被刑事拘留，2017年1月14日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人杨枝锟，北京市炜衡（南宁）律师事务所律师。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉[2017]277号起诉书指控被告人杨光雨犯运输毒品罪，于2017年4月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院指派检察员周培、赵大建出庭支持公诉，被告人杨光雨及辩护人杨枝锟到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理二次。现已审理终结。
南宁市青秀区人民检察院指控，被告人杨光雨违反国家毒品管制法规，明知是毒品“K”粉及“开心粉”（一包K粉净重9.01克，经依法鉴定检出氯胺酮；九包“开心粉”总净重14.52克，经依法鉴定每包均检验出甲基苯丙胺和MDMA），仍于2016年12月15日下午在玉林市容县购买后，驾车运输携带至南宁自己住的小区楼下停车场欲自己吸食而被当场抓获。
针对上述指控的事实，公诉机关在庭审中出示了受案登记表、户籍证明、抓获经过、情况说明、行政处罚决定书、行政拘留执行回执、刑事判决书、扣押、发还清单、车辆照片、机动车车辆登记信息、证人伍某,4的证言、被告人杨光雨的供述和辩解、理化检验报告、现场检测报告书、现场检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称重取样笔录及相关照片、收缴物品清单、收据、现场辨认笔录、高速公路南宁东收费站出入口录像、南宁东收费站出具的桂Ａ×××××车辆进出高速公路的信息等证据。
公诉机关认为，被告人杨光雨违反国家毒品管制法规，明知是毒品仍运输毒品从玉林市容县至南宁市青秀区，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人杨光雨有毒品犯罪处罚前科，具有从重处罚情节。提请本院依法判处。
被告人杨光雨辩称：（1）其购买毒品是用于自己吸食，并未获利；其不是在容县购买的毒品，而是在南宁市合高速入口购买的毒品；故其的行为应构成非法持有毒品罪；（2）毒品中除含有甲基苯丙胺和MDMA成分外，还有其他不是毒品的成分，应当可以从轻处罚。
辩护人杨枝锟提出如下辩护意见：（1）杨光雨携带毒品是为了自己吸食，不属于刑法意义上“运输”；杨光雨不是在运输过程中而是在家门口被抓获；杨光雨有吸毒史，其携带毒品的数量未超出个人吸食的正常吸食量；证明杨光雨携带的毒品是从容县购买并运回南宁的证据不足；故杨光雨的行为应定性为非法持有毒品罪；（2）杨光雨当庭认罪，可以从轻减轻处罚，建议量刑为八个月。
经审理查明，2016年12月15日13时许，伍某,4驾驶车牌号为桂Ａ×××××的奥迪小轿车搭载被告人杨光雨从南宁东收费站进入高速公路前往容县。同日19时许，杨光雨驾驶同一小轿车搭载伍某,4从容县收费站进入高速公路，同日21时30分许，从南宁东收费站驶出高速公路。同日22时10分许，杨光雨、伍某,4驾车回到南宁市青秀区天池山小区12栋地下停车场，在停车场负二楼被公安民警控制。公安民警当场从杨光雨左前裤袋搜出一包透明塑料袋包装白色晶体粉末毒品疑似物和九包银白色包装、上有蓝色“雪宝玛咔”字样毒品疑似物。经依法称量、鉴定，透明塑料袋包装白色晶体粉末毒品疑似物一包净重9.01克，检出氯胺酮；银白色包装、上有蓝色“雪宝玛咔”字样毒品疑似物九包总净重14.52克，均检出甲基苯丙胺和MDMA。
另查明，被告人杨光雨曾因犯贩卖毒品罪，于2015年2月26日被本院判处有期徒刑十个月,刑期自2014年6月13日起至2015年4月12日止。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表，证实本案来源。
2.户籍证明，证实被告人杨光雨的身份情况及案发时其已达完全刑事责任年龄。
3.抓获经过，证实2016年12月15日22时10分许，公安人员在南宁市青秀区莺歌路天池山小区12栋负二楼停车场盘查杨光雨，从其身上搜出一包“K粉”毒品疑似物和九包“开心粉”毒品疑似物，即将杨光雨传唤至公安机关调查。杨光雨对其非法持有毒品的行为供认不讳。
4.情况说明二份，第一份系南宁市公安局青秀山风景名胜旅游区分局禁毒大队于2017年1月3日出具，证实①公安机关暂未抓获向杨光雨贩卖毒品的人员；②杨光雨为吸毒人员，为过年吸食而购买毒品；③见证人罗某,4系南宁市良庆区良庆镇政府工作人员；④公安机关2016年12月15日抓获杨光雨后，因查扣的毒品疑似物成分不明，故先对其处以行政拘留。在鉴定出毒品成分含有甲基苯丙胺，才于同年12月30日对杨光雨立案侦查；⑤杨光雨到案后能积极主动供述自己的犯罪事实并配合收集证据。
第二份系南宁市公安局青秀山风景名胜旅游区分局禁毒大队于2017年8月7日出具，附照片影印件一张，证实现场检查笔录、提取笔录中的现场检查、提取地点南宁市青秀区天池山小区12栋负一楼停车场系笔误，实际地点系南宁市青秀区天池山小区12栋负二楼停车场。
5、行政处罚决定书、行政拘留执行回执，证实被告人杨光雨到案后因非法持有毒品被处以行政拘留十五日，期限从2016年12月16日至2016年12月31日。
6.刑事判决书，证实被告人杨光雨曾因犯贩卖毒品罪，于2015年2月26日被南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑十个月，刑期自2014年6月13日起至2015年4月12日止。
7.扣押、发还清单，证实公安机关于2016年12月16日从杨光雨处扣押车牌为桂Ａ×××××银色奥迪小轿车（发动机号：111979）一辆，同年12月31日已发还伍某,4。
8.车辆照片、机动车车辆登记信息，证实车牌号为桂Ａ×××××的车辆的情况。
9.证人伍某,4的证言
（1）伍某,4于2017年1月10日10时32分至11时25分在公安机关陈述，其系杨光雨女朋友，2016年12月15日中午，杨光雨让其陪同去容县找朋友谈事情。其驾驶桂Ａ×××××奥迪轿车搭载杨光雨于当日13时许从南宁东收费站上高速，到达容县一加油站。等待约一小时后，开来一辆白色小轿车，杨光雨走上该车几分钟后下来。晚上19时许由杨光雨将奥迪车从容县开回南宁，从南宁东收费站出高速。当晚约23时回到租住的天池山小区12栋地下停车场。刚下车就被民警控制，民警从杨光雨裤袋中搜出一些物品。其不知道杨光雨携带毒品，杨光雨也没有告诉其。
（2）伍某,4于2017年7月17日当庭作证称，2016年12月15日，其与杨光雨去了容县，在一个加油站，杨光雨与一辆白色越野车上的开小龙虾店的阿新谈了点事情，从容县回来时其在睡觉，后来好像是从一个仙葫方向的小收费站下的高速，路不太好走，快到家时其才醒。其之前在公安机关签的笔录其以为是杨光雨的口供。其知道杨光雨吸食毒品。其的证言以当庭讲的为准。
10.被告人杨光雨的供述和辩解
（1）杨光雨于2016年12月16日7时31分至8时27分、13时1分至14时7分、2016年12月31日1时3分至1时38分、10时25分至11时22分、2017年1月5日16时11分至16时49分五次在公安机关供述，2016年12月15日23时许，其刚从广西玉林市容县回到南宁市天池山小区，当其把车停到小区12栋地下负二楼停车场下车准备上楼时被民警控制，从其左前裤袋里搜出一包K粉（净重9.01克）和九包开心粉（共净重14.52克）。其之前让“小龙”帮其联系带毒品回老家玩，14日上午10时“小龙”让其到玉林市容县个加油站等毒品，后来一辆白色本田小汽车来到加油站对面，其上到小汽车对方将用纸巾包住的毒品给其，其通过微信转了2500元给对方。其本人吸食毒品。
（2）杨光雨于2017年1月10日17时3分至17时38分、1月11日10时10分至10时38分、1月14日11时11分至11时38分三次在公安机关供述，2016年12月15日13时许，其与女朋友伍某,4驾驶桂Ａ×××××银白色奥迪轿车，从南宁东收费站上高速，至玉林市容县收费站出高速，再到容县一加油站购买毒品。当日19时许，从容县高速收费站上高速往南宁开。当晚22时左右，其在仙葫天池山小区12栋地下负二楼停车场被民警控制，民警当场从其左前裤袋搜出一包“K粉”和九包“开心粉”。从南宁市到玉林市容县是伍某,4开车，从玉林市容县回南宁市是其开车。从玉林市容县回南宁市天池山小区的途中没有去过其他地方。伍某,4不知道其购买毒品的事。
（3）杨光雨在2017年5月23日的庭审中供述，其对指控的事实无异议，但对指控的罪名有异议；在2017年7月17日的庭审中供述，其在公安机关的供述不属实，因为其不敢说出贩卖毒品给其的人，2016年12月15日，其去容县是谈开火锅店的生意，其从容县回来，从南宁东收费站下高速，然后去了五合收费站，在五合高速入口向“阿川”购买的。期间伍某,4睡着了，并不知情。
11.理化检验报告（南公刑鉴（化）字[2016]2120号），证实一包透明塑料袋包装白色晶体粉末毒品疑似物检出氯胺酮；九包银白色包装、上有蓝色“雪宝玛咔”字样毒品疑似物均检出甲基苯丙胺和MDMA。
12.现场检测报告书，证实被告人杨光雨被抓获后进行尿检，结果为吗啡、氯胺酮和苯丙胺类毒品均呈阴性。
13.现场检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称重取样笔录及相关照片、收缴物品清单、收据，证实公安机关于2016年12月15日晚22时许在南宁市青秀区天池山小区12栋负二楼停车场对杨光雨的人身和个人物品进行检查，从其左前裤袋里搜出一包6×4厘米透明塑料袋包装白色晶体粉末毒品疑似物和九包银白色包装、上有蓝色“雪宝玛咔”字样毒品疑似物，公安机关对上述毒品疑似物提取并扣押、称量、取样。其中透明塑料袋包装白色晶体粉末毒品疑似物一包净重9.01克，取样1克送检；银白色包装、上有蓝色“雪宝玛咔”字样毒品疑似物九包总净重14.52克，均全部送检。查获的毒品除送检外均已上交。
14.现场辨认笔录，证实被告人杨光雨辨认其被公安机关查获的现场是南宁市青秀区天池山小区12栋停车场内，其停放的汽车旁。
15.高速公路南宁东收费站出入口录像、南宁东收费站出具的桂Ａ×××××车辆进出高速公路的信息，证实2016年12月15日，桂Ａ×××××车辆进出该收费站的经过，其中当日19时7分从容县站进入高速公路，21时34分从南宁东站驶出高速公路。
以上证据，经庭审质证，均已核实，本院予以确认。
关于本案的定性问题。经查，抓获经过、证人伍某,4证言、被告人杨光雨供述和辩解、高速公路南宁东收费站出入口录像、南宁东收费站出具的桂Ａ×××××车辆进出高速公路的信息等证据证实，2016年12月15日，杨光雨、伍某,4曾驾车前往容县，但从杨光雨处查获的毒品是否系从容县带回，仅有杨光雨在公安机关的供述予以证实。杨光雨当庭翻供，辩称毒品是其在南宁市合高速入口购买并用于个人吸食，与伍某,4当庭作出的是从仙葫方向的小收费站下高速、路不好走的证言相互印证，同时，结合从杨光雨处查获的毒品数量、杨光雨出高速公路南宁东收费站的时间与被抓获时间的间隔时长、公安机关出具的情况说明等，本院认为，认定杨光雨从容县运输毒品至南宁市的证据不足，本院对被告人杨光雨及辩护人的该项辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人杨光雨违反国家毒品管制规定，非法持有毒品，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名不当，依法予以变更。
被告人杨光雨曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品再犯，应当从重处罚。
关于被告人杨光雨辩称查获的毒品中除含有甲基苯丙胺和MDMA成分外，还有其他非毒品成分，可以从轻处罚的意见，于法无据，本院不予采纳。
被告人杨光雨当庭自愿认罪，可以从轻处罚，辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。
综上，根据被告人杨光雨犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十三条之规定，判决如下：
被告人杨光雨犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月15日起至2018年6月14日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄 晖
人民陪审员 牟 戈
人民陪审员 黄春宁
二〇一七年十一月二日
书 记 员 陆 洋
附：《中华人民共和国刑法》条文
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金：非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，出三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。