江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商初字第207号
原告：江苏舜天船舶股份有限公司，住所地在江苏省南京市雨花台区软件大道21号。
诉讼代表人：北京市金杜律师事务所，该公司管理人。
委托诉讼代理人：晏德熙，江苏国成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：殷明，江苏国成律师事务所律师。
被告：江苏永禄肥料有限公司，住所地在江苏省宜兴市新街街道归径村。
法定代表人：单晓昌，该公司总经理。
被告：江苏永禄粮油有限公司，住所地在江苏省宜兴市宜城街道北郊巷头村。
法定代表人：单晓昌，该公司总经理。
被告：宜兴丽景酒店有限公司，住所地在江苏省宜兴市新街街道陆平村。
法定代表人：单晓昌，该公司总经理。
被告：单晓昌。
被告：吴淑华，女，1964年11月8日出生，汉族。
上述五被告共同委托诉讼代理人：韩荣，湖北文光律师事务所律师。
被告：陈金偕，男，1964年9月23日出生，汉族。
委托诉讼代理人：刘雪梅，江苏益邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周琴，江苏益邦律师事务所律师。
被告：李萍，女，1966年9月23日出生，汉族。
委托诉讼代理人：刘雪梅，江苏益邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周琴，江苏益邦律师事务所律师。
被告：谢浩杰，男，1969年9月16日出生，汉族。
被告：陆纯，女，1970年8月18日出生，汉族。
第三人：黑龙江北大荒农垦集团农业生产资料有限公司，住所地在黑龙江省哈尔滨市南岗区中宣街20-6号。
法定代表人：侯培超，该公司总经理。
委托诉讼代理人：白志金，黑龙江金诺律师事务所律师。
原告江苏舜天船舶股份有限公司（以下简称舜天公司）与被告江苏永禄肥料有限公司（以下简称永禄肥料公司）、江苏永禄粮油有限公司（以下简称永禄粮油公司）、宜兴丽景酒店有限公司（以下简称宜兴丽景酒店）、单晓昌、吴淑华、陈金偕、李萍、谢浩杰、陆纯担保合同纠纷一案，本院于2015年9月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月7日公开开庭进行审理。被告陈金偕、李萍于2016年1月28日向本院递交申请，要求追加黑龙江北大荒农垦集团农业生产资料有限公司（以下简称北大荒公司）为第三人参加诉讼，本院予以准许。本院于2016年5月6日再次公开开庭审理了本案。原告舜天公司的委托诉讼代理人晏德熙、殷明，被告永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店、单晓昌、吴淑华的共同委托诉讼代理人韩荣，被告陈金偕、李萍的共同委托诉讼代理人刘雪梅、周琴，第三人北大荒公司的委托诉讼代理人白志金到庭参加诉讼，被告谢浩杰、陆纯经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告舜天公司向本院提出诉讼请求：1.判令永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店、单晓昌、吴淑华、陈金偕、李萍、谢浩杰、陆纯为北大荒公司的货款承担保证责任，向舜天公司支付货款5475万元及利息（自2013年10月2日起按照银行同期贷款利率1.5倍计算至货款付清之日止）；2.舜天公司对宜兴丽景酒店所有的位于宜兴市新街街道陆平村的两块国有土地使用权【土地证号为：宜国用（2013）第45600205号、456002**号】及五幢房产（产权证号为：宜房权证宜城字第××号、10××06号、10××07号、10××09号、10××10号）享有优先受偿权；3.各被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年2月4日，舜天公司与永禄肥料公司签订《关于肥料销售框架性协议》，约定由舜天公司向永禄肥料公司采购肥料，并根据永禄肥料公司的确认将所购肥料卖给北大荒公司及其他购货商；永禄肥料公司为确保所供肥料的质量符合国家标准和购货商标准，同时愿意为北大荒公司及其他购货商向舜天公司提供保证担保及抵押担保。同日，宜兴丽景酒店与舜天公司签订《最高额保证合同》，自愿为《关于肥料销售框架性协议》及其单笔业务所签订合同项下债务人的各项义务向舜天公司提供最高额保证，最高额度为人民币50000万元。2013年3月26日，舜天公司与永禄肥料公司签订《肥料采购合同》，约定舜天公司向永禄肥料公司购买23250吨有机无机复混肥，单价暂定为2304元/吨，总货款为5368万元。同日，舜天公司根据永禄肥料公司的指示与北大荒公司签订《肥料销售合同》，约定舜天公司向北大荒公司销售23250吨有机无机复混肥，单价为2500元/吨，总货款为5812.5万元。交货时间为合同签订后一个月内，货款于收到货物后6个月内付清，并约定如履行合同发生争议，由南京仲裁委员会仲裁。随后，舜天公司还与北大荒公司、宜兴丽景酒店签订《房地产抵押合同》，约定宜兴丽景酒店以其名下位于宜兴市新街街道陆平村的房产（宜房权证宜城字第××号、10××06号、10××07号、10××09号、10××10号）抵押给舜天公司，并办理了抵押登记手续，舜天公司取得了他项权证。2013年4月1日、2日，单茁君分别代表永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店、单晓昌、吴淑华与舜天公司签署《保证合同》、出具《保证承诺函》，为《肥料销售合同》项下的债务向舜天公司提供无限连带责任保证。陈金偕、李萍、谢浩杰、陆纯也分别向舜天公司出具《承诺函》，承诺其愿意为北大荒公司的债务向舜天公司提供连带责任保证。2013年3月底之前，舜天公司委托永禄肥料公司将其购买的有机无机复合肥全部交付给北大荒公司，并于2013年4月2日收到北大荒公司出具的供货明细单，书面确认收到舜天公司委托永禄肥料公司交付的有机无机复混肥23250吨，总货款为5812.5万元。但北大荒公司收到货物后，并未按照合同约定向舜天公司支付货款。2014年2月13日，舜天公司向北大荒公司发出企业询证函，北大荒公司确认欠舜天公司货款5475万元。舜天公司于2015年3月10日分别向北大荒公司及各担保人发出要求支付货款及承担担保责任的律师函，均未得到回复。2015年6月24日，舜天公司再次向北大荒公司发出要求支付货款的律师函，北大荒公司仍未予理睬。舜天公司遂根据合同约定的管辖条款，于2015年7月9日对北大荒公司向南京仲裁委员会提起仲裁。综上，九被告作为北大荒公司的连带责任担保人，应按约定履行担保义务。
被告永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店、单晓昌、吴淑华共同答辩称，1.本案系担保合同纠纷，从属于主债权合同即《肥料销售合同》，而主债权合同中已约定发生争议由南京仲裁委员会仲裁，根据相关法律及司法解释的规定，主从合同对争议处理约定不一致时，担保合同应遵从主债权合同的约定，一并由南京仲裁委员会仲裁。本案不属于人民法院受理的范围，人民法院不宜受理。2.即便符合收案条件，本案亦应移送至涉案抵押不动产所在地即无锡市人民法院进行审理。3.在主合同纠纷未解决，主债权未确定的情况下，根据法律规定，本案应中止审理。4.涉案主合同即《肥料销售合同》以合法形式掩盖非法目的，应属无效合同，担保合同亦属无效，担保人不承担担保责任。
被告陈金偕、李萍共同答辩称，1.《关于肥料销售框架性协议》及《肥料销售合同》，系名为买卖合同实为借贷合同，应属无效，相应的担保合同亦属无效，陈金偕、李萍不应承担保证责任。2.陈金偕、李萍为《关于肥料销售框架性协议》出具《承诺函》，《肥料销售合同》的签订时间在框架协议之后，陈金偕、李萍不应对《肥料销售合同》项下的债务承担保证责任。3.舜天公司、永禄肥料公司与北大荒公司为增加账面额签订合同，未发生实际货物交易，舜天公司主张的主债权并不存在，担保人不应承担保证责任。
被告谢浩杰、陆纯未到庭应诉答辩。
第三人北大荒公司述称，1.舜天公司的诉称不实，舜天公司与北大荒公司签订的合同并未实际履行。因舜天公司系上市公司，需要扩大业绩，通过永禄肥料公司联系北大荒公司签订不用实际履行的买卖合同，北大荒公司考虑到不需要支付成本且业绩可以更好看，故同意签订案涉买卖合同。2.合同签订后，舜天公司未交付过任何货物，该节事实已在仲裁案件开庭时予以查清。案涉《肥料销售合同》系以合法形式掩盖非法目的，属于无效合同。3.舜天公司对北大荒公司并无诉请，且案涉《肥料销售合同》约定了仲裁条款，舜天公司向南京仲裁委员会提起请求后，又申请撤回，已被南京仲裁委员会准许，故舜天公司要求北大荒公司支付货款的事实不存在。4.北大荒公司对本案中所涉担保情况均不知情，本案与北大荒公司无关。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
本院经审理查明以下事实：
2013年2月4日，舜天公司与永禄肥料公司签订《关于肥料销售框架性协议》（编号为SAM13Z004），约定：舜天公司向永禄肥料公司采购“新叶”牌肥料，并根据永禄肥料公司的确认将所购肥料卖给北大荒公司及其关联公司或永禄肥料公司确认的其他购货商；有效期自2013年2月4日至2015年2月3日；每笔单项业务下，双方另订合同以明确每次业务操作的相关情况，单笔业务合同是本协议的一部分，单笔业务合同有特殊约定的，以单笔业务合同为准；本协议项下，由于舜天公司每次根据永禄肥料公司的确认将肥料卖给北大荒公司及其关联公司或永禄肥料公司确认的其他购货商，购货商在收到货物时需要延期付款，延期付款期间，对于舜天公司对购货商的应收账款，永禄肥料公司及其他担保人愿意提供抵押、保证担保，相关抵押、保证合同另行签订。双方发生纠纷，如协商不成应选择舜天公司所在地有管辖权的法院诉讼解决。
同日，永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店分别向舜天公司出具特别授权委托书，授权单茁君代表其代为签署：各购销合同所附保证合同（最高额保证合同）；因保证合同延期、修改而签署的新担保合同/补充协议；贵司与债务人就同一债务另行签署的其他担保合同/协议。期限自2013年2月4日至2015年2月3日。单晓昌及吴淑华亦出具授权委托书，载明单晓昌、吴淑华愿意为北大荒公司和其所有关联企业以及永禄肥料公司、永禄粮油公司确认的供货商和购货商的债务向舜天公司提供个人连带保证担保，授权单茁君代为签署个人承诺函，保证范围涉及金额不超过50000万元，且单笔业务合同必须是债权人与债务人签订的关于农产品或肥料的合同；委托期限为自签字之日起两年。2013年2月4日，单茁君代表宜兴丽景酒店与舜天公司签订《最高额保证合同》，约定宜兴丽景酒店对肥料销售框架协议及其单笔业务签订的业务合同项下的主债务（包括货款本金和利息、违约金、赔偿金、债权人为实现债权所指出的合理律师费、诉讼费等）承担最高额连带保证责任，最高额为50000万元，保证期间为两年；因合同履行而产生的一切争议纠纷，合同各方应尽量协商解决，若协商不成的，任何一方可向债权人所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。同日，陈金偕及李萍、谢浩杰及陆纯向舜天公司出具《承诺函》，对舜天公司于2013年2月4日与永禄肥料公司签订的肥料销售框架协议及相关采购销售合同项下所有合同方对舜天公司的责任和义务承担无限连带担保责任。
2013年3月26日，舜天公司与永禄肥料公司签订《肥料采购合同》（编号SAM13GP00601），约定舜天公司向永禄肥料公司采购有机无机复混肥23250吨，总金额为5356.8万元；结算方式及期限：合同签订后，一个月内完成全部货物的交付，永禄肥料公司可直接发货给舜天公司指定的下游客户。每批货款经舜天公司的下游客户北大荒公司确认收到永禄肥料公司货物七个工作日后，且收到永禄肥料公司开具的增值税发票后，舜天公司支付货款。舜天公司如果以银票或国内信用证的方式支付，则每吨单价上浮76元；执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决，协商不成，双方同意由南京市仲裁委员会仲裁。同日，舜天公司与北大荒公司签订《肥料销售合同》（编号SAM13GS00601），约定舜天公司向北大荒公司供应有机无机复混肥23250吨，金额为5812.5万元，运输方式为由北大荒公司自提，如需舜天公司代办运输，则运输费用由北大荒公司自行承担；合同签订后一个月内完成全部货物的交付，货款于北大荒公司收到货后6个月内付清；执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，双方同意由南京市仲裁委员会仲裁。同日，宜兴丽景酒店与舜天公司签订《房地产抵押合同》，约定宜兴丽景酒店以其名下房地产【土地使用权证号为宜国用（2013）第45600205、45600206号，房屋所有权证号为宜房权证宜城字第××、10××06、10××07、10××09、10××10号】及其附着物、固着物抵押给舜天公司，为北大荒公司在SAM13GS00601合同项下债务提供最高额抵押担保，债务本金金额为10371.9万元；抵押担保的范围包括主债权本金及其利息、违约金、赔偿金等；期限自2013年3月26日至2015年2月4日止；主协议履行期限届满，北大荒公司未履行或未完全履行主债合同的责任和义务的，舜天公司有权直接处置抵押物并以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿，实现抵押权。舜天公司随后领取了上述抵押房产的他项权证书（权证号为宜房他证宜城字第10000578**、1000057892、1000057893、1000057894、1000057895号），其中第1000057890号权证载明的债权数额为6621.38万元、第1000057892号权证载明的债权数额为1709.58万元、第1000057893号权证载明的债权数额为316.54万元、第1000057894号权证载明的债权数额为549.65万元、第1000057892号权证载明的债权数额为316.54万元。该合同还约定若发生争议，应协商解决，协商不成的，依法向人民法院起诉。
2013年4月1日，单茁君代表永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店与舜天公司签订《保证合同》（编号SAM13Z003-DB4），自愿为SAM13GS00601销售合同项下的主债务提供连带保证担保，担保范围包括货款本金和利息、违约金、赔偿金及律师费、诉讼费等，担保期间为主债务履行期限届满之日起两年为止；还约定因合同履行而产生的一切争议纠纷，合同各方应尽量协商解决，若协商不成的，任何一方可向合同签订地有管辖权的人民法院提起诉讼。合同签订地位于南京市××区。2013年4月2日，单茁君代表单晓昌向舜天公司出具《保证承诺函》，为前述主债务提供连带保证担保，担保最高金额为50000万元，担保范围及保证期间均与前相同；还约定因保证书引起纠纷，应向舜天公司所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。
2013年4月2日，北大荒公司在供货明细单上盖章，确认发货23250吨，该明细单所列总金额为5812.5万元。该明细单上发货日期始于3月1日，终于3月31日。
2013年4月，永禄肥料公司向舜天公司开具了相应金额的增值税普通发票。2013年9月，舜天公司向北大荒公司开具了相应金额的增值税普通发票。北大荒公司已将增值税发票入账。
2014年2月13日，舜天公司向北大荒公司发出企业询证函，载明应收账款为5475万元，北大荒公司在信息证明无误处加盖公章予以确认。
2015年3月10日，舜天公司委托江苏国成律师事务所分别向北大荒公司及宜兴丽景酒店、永禄粮油公司、永禄肥料公司、单晓昌夫妇、谢浩杰夫妇、陈金偕夫妇邮寄律师函，要求支付北大荒公司所欠货款5812.5万元。2013年6月24日，舜天公司再次向北大荒公司发出律师函。前述邮件均已被签收。
还查明：2015年7月9日，舜天公司以北大荒公司为被申请人向南京仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：北大荒公司立即向其支付货款5812万元并支付逾期付款利息（自2013年10月2日起按照同期银行贷款利率的1.5倍计算至实际款项付清之日止）；北大荒公司支付全部仲裁费用。同日，南京仲裁委员会发出受理仲裁案件通知书【（2015）宁裁字第364-01号】，决定受理此案。2016年1月11日，南京仲裁委员会作出（2015）宁裁字第364-11号决定书，以申请人于2016年1月11日向仲裁庭申请撤回仲裁申请为由，决定同意申请人撤回仲裁请求的申请。
再查明：中国银行股份有限公司南通崇川支行于2015年12月22日以舜天公司不能清偿到期债务且现有资产不足以清偿其全部债务为由，向本院申请对舜天公司进行重整。本院于2016年2月5日作出南京市中级人民法院（2015）宁商破字第26号民事裁定书，裁定受理中国银行股份有限公司南通崇川支行对舜天公司的重整申请，并于同日指定北京市金杜律师事务所作为舜天公司的管理人。
本院认为，虽然舜天公司提起本案诉讼系要求被告永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店、单晓昌、吴淑华、陈金偕、李萍、谢浩杰、陆纯承担担保责任，但担保责任的确定须以主合同有效、主债权真实存在为前提。案涉《承诺函》、《最高额保证合同》、《保证合同》、《保证承诺函》、《房地产抵押合同》所担保的主债权均为《肥料销售合同》项下合同方北大荒公司对舜天公司应付货款及相应的利息，而《肥料销售合同》中明确约定“执行本合同发生争议，由当事人双方协商解决。协商不成，双方同意由南京市仲裁委员会仲裁”，即关于主合同履行的争议，舜天公司与北大荒公司以约定仲裁的方式排除了人民法院的管辖权，也即本院无权对《肥料销售合同》项下权利义务的履行进行认定。虽然北大荒公司已作为第三人参加本案审理，但因其对《肥料销售合同》项下的债务不予认可，且对《肥料销售合同》的性质、效力、履行情况的陈述均与舜天公司主张的事实存在较大分歧，故本院无法对《肥料销售合同》项下的主债权直接予以确认。且客观上，在本案诉讼之前，舜天公司已向南京仲裁委员会提起仲裁申请，北大荒公司亦已应诉答辩，这意味着舜天公司与北大荒公司均认可针对《肥料销售合同》项下的债权债务须由南京仲裁委员会进行裁决。
综上，在《肥料销售合同》项下的债权被仲裁机构确定前，舜天公司要求永禄肥料公司、永禄粮油公司、宜兴丽景酒店、单晓昌、吴淑华、陈金偕、李萍、谢浩杰、陆纯对北大荒公司在《肥料销售合同》项下的货款及利息直接承担担保责任，无事实依据，本院不予支持。舜天公司可在主合同《肥料销售合同》的债权债务确定后，再行主张权利。据此，依据《中华人民共和国担保法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：
驳回江苏舜天船舶股份有限公司的诉讼请求。
案件受理费315550元，由江苏舜天船舶股份有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。
审 判 长 樊荣禧
代理审判员 陈宏军
代理审判员 王方方
二〇一六年八月十日
书 记 员 孟鑫鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国担保法》
第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。
担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。