山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁08民终5620号上诉人（原审原告）垫富宝投资有限公司，组织机构代码30821104-x，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人高宝生，山东鼎杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）何敬军，男，1984年6月12日出生，汉族，农民，住梁山县。委托诉讼代理人张雷，山东开启律师事务所律师。被上诉人（原审被告）梁山鑫利源货运服务有限公司，信用代码91370832397335043R，住所地山东省济宁市梁山县韩岗镇何庄村南。法定代表人：孔祥国，经理。上诉人垫富宝投资有限公司因与被上诉人何敬军、梁山鑫利源货运服务有限公司民间借贷纠纷一案，不服梁山县人民法院（2016）鲁0832民初1492号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。垫富宝投资有限公司上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判或发回重审；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院以“原告垫富宝投资有限公司虽主张原、被告之间存在债权债务关系，但未能提出充分有效的证据予以证实债权债务关系存在”为由，驳回上诉人的诉讼请求，属于认定事实不清。一、原审法院未支持上诉人在诉讼过程中追加第三人的申请，程序错误。上诉人在诉讼过程中提交了《追加第三人申请书》，该第三人属于本案利害关系人，了解案件的基本情况，同时也是上诉人垫付款项的收款人，其参加诉讼对于查清案件事实至关重要，但原审法院未支持该申请，导致上诉人的诉讼请求在事实未调查清楚的情况下被驳回。二、上诉人有充分证据证明替被上诉人垫付了涉案消费款项，双方之间形成了债权债务关系。综上，原审法院损害了上诉人的合法权益，请求二审法院依法改判或发回重审。何敬军辩称，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，上诉人在一审起诉及开庭审理时都没有提交追加第三人的相关申请。对于庭后提交的追加申请，根据法律规定，法院有权予以驳回。所以，未追加第三人的责任在上诉人，而不在一审法院和被上诉人。另外，上诉人并没有在一审时提交任何有效证据证明被上诉人在上诉人合作单位消费的事实，也没有有效证据证明所谓的第三人李成乙与被上诉人有经济关系。因上诉人举证不能，一审法院依据上诉人提供的证据做出判决合理合法，应当予以维持。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。梁山鑫利源货运服务有限公司未做答辩。垫富宝投资有限公司向一审法院起诉请求：诉请判令何敬军偿还原告借款49935.74元及违约金4993.57元，梁山鑫利源货运服务有限公司对上述债务承担连带赔偿责任，案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2016年3月1日，原告垫富宝投资有限公司向本院起诉，要求判令被告何敬军偿还原告借款49935.74元及违约金4993.57元，同时要求被告梁山鑫利源货运服务有限公司对上述债务承担连带赔偿责任。但经庭审调查，原告无法证实被告何敬军欠原告款项，也无法证实原告代被告何敬军偿还债务。一审法院认为，原告垫富宝投资有限公司虽主张原、被告之间存在债权债务关系，但未能提出充分有效的证据予以证实债权债务关系存在。据此，原告要求判令被告何敬军偿还原告借款49935.74元、违约金4993.57元及被告梁山鑫利源货运服务有限公司对上述债务承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决：驳回原告垫富宝投资有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取人民币587元，由原告垫富宝投资有限公司负担。二审审理期间，上诉人垫富宝投资有限公司提交如下证据：一、垫富宝系统网站后台记录的会员和商户交易记录截图及授权委托书，证明被上诉人何敬军与商户金乡县羊山镇崮子李成乙加油站进行了交易，上诉人替被上诉人何敬军垫付交易款项的事实。二、商户在垫富宝系统提现时上诉人为商户转账的银行付款凭证，证明商户将垫富宝账户中的额度提现时，上诉人向商户指定银行账户转账的事实。综合原审庭审时上诉人提交的八项证据，证实上诉人为被上诉人何敬军在垫富宝系统交易时支付了等额的人民币，上诉人对被上诉人何敬军享有债权。被上诉人何敬军对上述证据不予认可，认为上诉人提交的授权委托书上没有注明日期，与本案不具有关联性；相关网页截图不具备证据的客观性，案外公司没有相关的工商登记注册信息，案外公司出具的相应证据应属于证人证言，相关的证明上也没有案外公司负责人的签字；中信银行的交易凭证只能证明上诉人与李成乙存在经济往来，不能证实被上诉人与此有关联，亦不能证实上诉人支付的相关金额系偿还被上诉人的相关消费。被上诉人梁山鑫利源货运服务有限公司对上述证据未予质证。二审经审理查明，2015年7月18日，上诉人垫富宝投资有限公司作为合同甲方，与合同乙方即被上诉人何敬军签订了垫付卡领用合约一份（编号鲁济宁235000**），约定“乙方自愿成为甲方指定网络平台垫付宝网站的注册会员，在其与垫付宝网站的其他会员间进行商品或服务交易时，甲方替其直接垫付消费款项给卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。乙方未按时足额偿还甲方代其垫付的消费款项及其他款项的，其须按欠款总额的10%向甲方缴纳当月违约金，且在乙方未还清款项之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。”2015年7月18日，梁山鑫利源货运服务有限公司向上诉人出具承诺函，承诺自愿为被上诉人何敬军在垫付宝处债务提供最高额3万元的保证。2015年11月13日被上诉人何敬军在第三人李成乙处消费50000元，上诉人依据合同约定于同日将被上诉人何敬军在北京壹号车科技有限公司注册的垫付宝网络平台上额度扣减50000元，同时将同为垫付宝网站会员的第三人李成乙额度增加50000元，并于2015年11月14日向李成乙在中国邮政储蓄银行尾号为90990的账户汇款50000元。按照合同约定被上诉人应于2015年12月13日前将此款项偿还上诉人，但截至上诉人立案之日止，被上诉人下欠垫付款49931.91元。本院认为，上诉人垫富宝公司利用网络平台，以办理注册会员并为会员垫付消费款为手段，并与会员约定了还款期限及违约责任，垫富宝公司与进行消费的注册会员之间形成了实质的民间借贷关系。根据上诉人垫富宝投资有限公司与被上诉人何敬军的约定，被上诉人何敬军在进行消费后，由上诉人垫付款项，在约定的期间内由被上诉人何敬军向原告偿还借款。被上诉人何敬军逾期未还，构成违约，应当向上诉人返还垫付款项，并支付违约金。因双方合同约定的违约金过高，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，认为违约金不应超过年利率24%，上诉人2016年3月1日诉请判令被上诉人何敬军支付垫付款产生的违约金4993.57元，上诉人应于2015年12月14日起给被上诉人何敬军计算违约金，上诉人要求被上诉人何敬军在2015年12月14日至2016年3月1日期间支付违约金4993.57元，超过年利率24%，超出部分本院不予支持。被上诉人梁山鑫利源货运服务有限公司向上诉人提供的3万元最高额担保，现上诉人依约要求其承担连带保证责任，因未超出担保期限及担保范围，本院依法予以支持，其承担保证责任后，可依法向被上诉人何敬军行使追偿权。综上，垫富宝投资有限公司的上诉请求成立，应予支持；原审法院认定事实有误，判决错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销梁山县人民法院（2016）鲁0832民初1492号民事判决；二、被上诉人何敬军于本判决生效之日起十日内一次性偿还上诉人垫富宝投资有限公司所垫付款项49931.91元并支付违约金2593.72元（以本金49931.91元为基数，按年利率24%计算，自2015年12月14日起至2016年3月1日止）；三、被上诉人梁山鑫利源货运服务有限公司对上述债务在最高额3万元范围内承担连带清偿责任，其承担责任后，可依法向被上诉人何敬军行使追偿权；四、驳回上诉人垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费587元，二审案件受理费1173元，均由被上诉人何敬军负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 史宝磊审判员 史海洋二〇一七年十二月十九日书记员 刘纯子