辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终1699号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司。
负责人：吴志刚，该公司经理。
委托代理人：崔娇利，辽宁昌赢律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈军，男，1981年12月16日出生，住营口市鲅鱼圈区。
委托代理人：王振友，盖州市交通法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘家业，男，1979年4月23日出生，住营口市鲅鱼圈区。
被上诉人（原审被告）：盖州市鼎丰物流有限公司。
法定代表人：张东霞，系该公司经理。
委托代理人：刘雅丽，盖州市卫士法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：辽宁中顺国际集装箱物流有限公司。
法定代表人：姜明辉，系该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司与被上诉人陈军、刘家业、盖州市鼎丰物流有限公司、辽宁中顺国际集装箱物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院作出的（2015）盖民一初字第2184号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司的委托代理人崔娇利，被上诉人陈军的委托代理人王振友，被上诉人盖州市鼎丰物流有限公司的法定代表人张东霞、委托代理人刘雅丽到庭参加了诉讼，被上诉人刘家业、辽宁中顺国际集装箱物流有限公司经依法传唤未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年6月22日10时30分许，原告陈军驾驶自有挂靠在被告盖州市鼎丰物流有限公司的辽Hxxx**/辽Hxx**挂号货车沿沈海高速公路由北向南行驶至170KM+300M处，追撞被告刘家业低速驾驶的被告辽宁中顺国际集装箱物流有限公司所有的辽Hxxxx**/辽Hxxxxx**挂号货车尾部，造成原告陈军当场受伤，车辆受损的道路交通事故。本起交通事故，经营口市公安局交通警察大队高速公路二大队认定，陈军负该起道路交通事故的主要责任，刘家业负该起道路交通事故的次要责任，比例4:6。原告陈军受伤后，被送往沈阳医学院附属中心医院住院治疗32天，经该院诊断为：胫腓骨开放性骨折，右胫腓骨中下段开放粉碎骨折，骨缺损，髌骨骨折，左髌骨骨折，右小腿套脱伤，双侧眼睑皮裂伤，双侧鼻翼贯通伤，肢体多处擦皮伤。转入盖州市中心医院住院治疗36天，经该院诊断为：右胫腓骨开放骨折术后，右小腿植皮术后（含在沈阳医学院附属中心医院住院治疗3天），2014年4月4日又入盖州正骨医院住院治疗11天及2014年9月23日到盖州市协和医院住院10天，期间有7天为一级护理，共花医疗费124,382.52元，花交通费485.00元，花施救费7,000.00元，花辅助器具费880.00元。原告陈军的车辆损失经被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司核定金额为148,724.00元，已支付26,000.00元，尚有122,724.00元未付。在诉讼中，法院根据原告陈军的申请，委托辽宁正大司法鉴定中心对原告陈军的伤残等级予以鉴定，2015年9月18日，该鉴定中心作出辽正（法临）鉴字[2015]0214号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人陈军右胫腓骨骨折缺损致右下肢短缩的伤残程度，已构成道路交通事故Ⅹ级（十级）伤残。另查，原告陈军系农业家庭户口，被扶养人父亲陈新年，1949年9月1日出生，母亲巩翠芹，1957年11月20日出生，均系农业家庭户口，有两名子女，被扶养人女儿陈曦彤，2009年4月6日出生，农业家庭户口。原告陈军持有机动车驾驶证及道路运输从业资格证。在诉讼中，原告陈军提供一份2010年3月21日租房协议，载明陈军租赁王岩天鸿庭院人家x#楼-xxx室房屋，租期5年，租金每年4,000.00元及王岩的房权证和身份证复印件。被告刘家业驾驶的被告辽宁中顺国际集装箱物流有限公司所有的肇事车辆辽Hxxxx**/辽Hxxxxx**挂号货车在被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司投保了交强险，其赔偿限额为122,000.00元，同时投保了商业第三者责任险，其赔偿限额为100万元。
一审法院认为：本起交通事故系被告刘家业与原告陈军的混合过错造成原告陈军身体受伤残及车辆受损的后果，应各自承担相应的民事责任，而被告刘家业作为雇员在雇佣活动中发生交通事故，应当由雇主被告辽宁中顺国际集装箱物流有限公司承担赔偿责任。但辽宁中顺国际集装箱物流有限公司所有的肇事车辆辽Hxxxx**/辽Hxxxxx**挂号货车在被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司投保了交强险和商业第三者责任险，因此，对原告陈军因该交通事故所造成的各项经济损失，应当先由被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司在交强险的赔偿限额内赔偿，然后在商业第三者责任险的赔偿限额内按40%的责任比例赔偿，不足部分，再由被告辽宁中顺国际集装箱物流有限公司按40%的责任比例赔偿，被告盖州市鼎丰物流有限公司作为原告陈军车辆的被挂靠单位，不承担对原告陈军的侵权赔偿责任。法院采信营口市公安局交通警察支队高速公路二大队的事故认定及辽宁正大司法鉴定中心的司法鉴定意见和车辆定损协议，对原告陈军的误工费按交通运输业的统计标准计算，其误工时间计算至2014年11月3日，即最后一年住院后休息1个月，对原告陈军的伤残赔偿金，虽提供了租房协议，但并没有当地公安机关的证明，仍应按农村标准计算。鉴于原告陈军因伤致残，应当由赔偿义务人适当赔偿精神损害抚慰金，故对原告的诉讼请求，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第16条，第48条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司于判决生效后十日内在交强险的赔偿限额内赔偿原告陈军各项经济损失122,000.00元（其中医疗费10,000.00元，交通费485.00元，施救费7,000.00元，辅助器具费880.00元，误工费81,937.35元，护理费8,565.36元，残疾赔偿金9,632.29元，车辆损失2,000.00元，精神损害抚慰金1,500.00元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告陈军各项经济损失296,248.53元（其中医疗费114,382.52元，伙食补助费4,450.00元，残疾赔偿金30,692.01元，车辆损失146,724.00元）的40%，即118,499.41元，已支付26,000.00元，尚应赔偿92,499.41元；三、鉴定费1,200.00元，由被告辽宁中顺国际集装箱物流有限公司负担。案件受理费6,100.00元，由被告辽宁中顺国际集装箱物流有限公司负担4,111.00元，由原告陈军负担1,989.00元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司不服，上诉称：一审判决上诉人在第三者责任险中按40%比例承担赔偿责任没有法律依据，上诉人不是侵权人，只是保险公司，应依据合同约定承担赔偿责任。根据保险合同第二十四条第五款约定，上诉人应承担30%的赔偿责任，一审法院未对合同效力进行审查，超过合同约定判决错误，上诉人提出按30%比例承担赔偿责任后被保险人没有提出异议，一审法院无视合同约定判决上诉人承担40%责任没有法律依据，无论侵权人行为如何，都与上诉人无关，即使一审法院对事故责任重新划分，也不能认为上诉人与投保人签订的合同是无效的，应按保险合同约定承担赔偿比例，请求改判上诉人少承担29624.85元。
被上诉人陈军辩称：事故责任比例不是保险公司规定的请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人盖州市鼎丰物流有限公司辩称：被上诉人陈军驾驶的车辆在我公司，与我公司是挂靠关系，该车发生交通事故受损与我公司没有关系，我公司不承担赔偿责任。
被上诉人刘家业、辽宁中顺国际集装箱物流有限公司未出庭，亦未作书面答辩。
本院审理查明的事实与一审法院认定的基本事实一致。
本院认为，关于责任比例问题，本起交通事故经营口市公安局交通警察大队高速公路二大队出具事故认定书，认定陈军负该起道路交通事故的主要责任，刘家业负该起道路交通事故的次要责任，比例4:6，上诉人未能提供证据证明该事故认定书认定的责任比例不当，故应按照40%承担赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司盖州支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋福田
代理审判员 张文生
代理审判员 陈 巍
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 马 欣