福建省漳州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终72号
原公诉机关福建省南靖县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）庄某1，男，1974年2月10日出生，汉族，职工，住福建省南靖县。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）庄某2，男，1975年4月15日出生，汉族，务工，住福建省南靖县。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，女，1977年11月2日出生，汉族，农民，住福建省南靖县。
上列上诉人的委托诉讼代理人胡兆基，福建九脉律师事务所律师。
原审被告人（附带民事诉讼被告人）庄再果，男，1952年6月20日出生，汉族，文盲，聋哑人，住福建省南靖县，因涉嫌失火罪于2015年4月10日和2016年4月14日被取保候审，现在家。
福建省南靖县人民法院审理福建省南靖县人民检察院指控原审被告人庄再果失火罪，附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月20日作出（2016）闽0627刑初82号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，刑事部分没有提出上诉、抗诉，现已发生法律效力。附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月5日10时许，被告人庄再果与家人、亲戚到位于南靖县奎洋镇店美村“炭坑”林地祭祖扫墓。被告人庄再果用随身携带的打火机点燃祭拜的纸钱放在墓埕进行燃烧，引燃墓地周边杂草，引发森林火灾。2015年4月10日，被告人庄再果主动到南靖县公安局森林分局投案，如实交代犯罪事实。经南靖县公安局委托，2015年6月26日福建鼎力司法鉴定中心厦门分所和厦门鼎力资产评估有限公司作出鉴定结论：“炭坑”林地过火总面积312亩，其中有林地98亩、疏林地42亩、宜林荒山7亩，非林业用地165亩，林木直接经济损失价值人民币34944元。
之后，厦门鼎力资产评估有限公司又接受附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某的委托，该所鉴定人在只有委托方当事人到场情况下，进行现场查勘，并于2015年7月31日作出鉴定，结论为：受损总价值为人民币200930元，其中：庄某1所有的黄花槐、小叶榄仁、蓝花楹绿化苗木1881株、巨尾桉300株，受损价值人民币91760元；庄某2所有的罗汉松340株、柿子树8株，受损价值人民币67100元；李某巨尾桉84亩，受损价值人民币42070元。《价格评估意见书》载明：价格评估基准日为2015年7月8日；本次评估通过参考《漳州市季度绿化苗木参考指导价》和当地苗木实际价格，但均无附有价格情况的相关依据。
另查明，被告人庄再果系言语残疾壹级和极重度耳聋。其妻谢燕琴为智力贰级，夫妻均属城乡居民低保对象。案发后，被告人庄再果的亲属与部分被害人（16人）达成赔偿协议，并支付赔偿款人民币27286元，部分被害人对被告人的行为表示谅解，建议予以从轻处罚，并适用缓刑。在本案审理期间，被告人庄再果与南靖县林业局签订抚育协议，愿意对位于南靖县奎洋镇店美村摃桥坑50亩生态林进行抚育。南靖县司法局经审前社会调查评估，认为被告人庄再果符合社区矫正条件。
原审认定上述事实，被告人庄再果在开庭审理过程中亦无异议，并有查证属实的证人庄某10、庄某11、庄某12、庄某13、庄某14、庄某15、庄某16、庄某17、庄某18、庄某19的证言、被害人庄某3、庄某4、庄某5、庄某6、李某、庄某7、庄某8、庄某9、庄某1的陈述、林业行政处罚立案登记表、情况说明、前科证明、户籍证明、到案经过、投案证明书、损失清单、赔偿清单、扣押物品清单、村民委员会证明、残疾人证、诊断证明书、谅解书、补植抚育协议书、调查评估报告、提取笔录、指认笔录、现场勘查笔录、现场照片、门诊诊断证明书、声导抗查、纯音测听报告单、听力学报告单、鉴定意见书、价格评估意见书、被告人庄再果的供述与辩解等证据证实,足以认定。
原审判决认为，关于本案附带民事诉讼经济损失赔偿问题。附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某请求判令被告人庄再果赔偿经济损失合计人民币110000元（其中：庄某145000元，庄某255000元，李某10000元），并提供一份厦门鼎力资产评估有限公司价格评估意见书为据。被告人庄再果（暨附带民事诉讼被告人）认为，附带民事诉讼原告人提供的鉴定报告不符合法律规定，不能作为定案依据。厦门鼎力资产评估有限公司在接受附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某的委托后，该所鉴定人在只有委托方当事人而没有相关部门及人员到场情况下，进行现场查勘并作出鉴定。《价格评估意见书》中的价格评估基准日为2015年7月8日（实际受损时间为2015年4月5日），评估价格参考《漳州市季度绿化苗木参考指导价》和当地苗木实际价格，但均无附有相关价格情况的依据。且该评估意见对同一林地被烧毁的同一树种（巨尾桉）鉴定价格与公安机关委托的鉴定价格不一致。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。因此，附带民事诉讼被告人庄再果提出，该鉴定报告不符合法律规定，不能作为定案依据的理由正当，予以采纳。
被告人庄再果违反野外用火规定，未经批准擅自用火过失引起森林火灾，烧毁有林地面积312亩(其中有林地98亩、疏林地42亩、宜林荒山7亩，非林业用地165亩)，其行为已构成失火罪。被告人庄再果系又聋又哑的人。案发后，能自动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，具有法定从轻或者减轻处罚情节。归案后，能积极赔偿部分被害人的经济损失，并取得了部分被害人的谅解。为恢复森林生态环境自愿抚育生态林木，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人在判处有期徒刑六个月至一年幅度内量刑，同时可适用缓刑的意见合法、适当，予以采纳。鉴于被告人庄再果具有上述量刑情节和有悔罪表现，同时符合社区矫正条件，予以适用缓刑，实施社区矫正。附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某请求被告人庄再果赔偿犯罪造成的经济损失，因其提供的鉴定结论存在鉴定程序和计算依据不符合规定，相关证据不足以证明其事实主张。其诉讼请求，不予支持。根据被告人庄再果犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第二款、第十九条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条、第六十一条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告人庄再果犯失火罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、作案工具打火机一个，予以没收。三、驳回附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某的诉讼请求。
上诉人庄某1、庄某2、李某上诉理由：一、原审判处被告人庄再果有期徒刑七个月，缓刑一年事实不清，明显不公正。二、原审判决驳回附带民事诉讼原告人庄某1、庄某2、李某的诉讼请求错误。请求，撤销原审判决第一、三项。发回重审或改判庄再果赔偿庄某1经济损失人民币91760元，庄某2经济损失人民币67100元，李某经济损失人民币42070元。
二审经审理查明，原审被告人庄再果违反野外用火规定，未经批准擅自用火过失引起森林火灾，烧毁有林地面积312亩(其中有林地98亩、疏林地42亩、宜林荒山7亩，非林业用地165亩)，林木直接经济损失价值人民币34944元，其行为已构成失火罪。案发后能投案自首并积极赔偿部分损失并取得了部分被害人的谅解的事实有被告人的供述、证人证言、被害人陈述、鉴定结论、投案自首证明及赔偿损失凭证、现场勘查笔录、指认笔录、照片、谅解书等证据证实，且证据均经一审庭审质证，足以认定，本院予以确认。
二审期间，上诉人庄某1、庄某2申请对其被烧毁的苗木进行重新鉴定，经审查，其未在举证期限内提出。2015年4月5日原审被告人庄再果在奎洋镇店美村“炭坑”林地祭扫墓地时，在燃烧纸钱过程中，不慎引燃墓地周边杂草，引起森林火灾。经南靖县公安局委托，2015年6月26日福建鼎力司法鉴定中心厦门分所和厦门鼎力资产评估有限公司作出（福建鼎力司法鉴定中心厦门分所[2015]林某1第086号、厦门鼎力资产评估有限公司[2015]价字第44号）司法鉴定结论：“炭坑”林地过火总面积312亩，（其中有林地98亩、疏林地42亩、宜林荒山7亩，非林业用地165亩），林木、立木蓄积量为698.88立方米，林木直接经济损失价值人民币34944元。上述司法鉴定结论经一审庭审质证，上诉人庄某1、庄某2对上述鉴定并未申请重新鉴定。原审法院在庭审中也已向上诉人释明是否申请重新鉴定，但上诉人均表示不申请重新鉴定。上诉人未提出上述鉴定程序严重违法，鉴定结论明显依据不足及经过质证认定不能作为证据使用的其它情形。因此，上诉人庄某1、庄某2二审申请对其被烧毁的苗木进行重新鉴定，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二十五条、二十七条的规定，本院不予准许。
本院认为，原审被告人庄再果擅自野外用火，过失引发森林火灾，烧毁有林地面积312亩(其中有林地98亩、疏林地42亩、宜林荒山7亩，非林业用地165亩)，林木、立木蓄积量为698.88立方米，林木直接经济损失价值人民币34944元。其行为已构成失火罪。原审被告人庄再果系又聋又哑的人，原审法院根据原审被告人庄再果的犯罪事实，考虑其具有自首及能积极赔偿部分被害人的经济损失，并取得了部分被害人的谅解，为恢复森林生态环境自愿抚育生态林木等法定从轻、减轻和酌定从轻等情节对其减轻刑罚，对其适用缓刑，量刑适当。上诉人庄某1、庄某2、李某提出原审判处原审被告人庄再果有期徒刑七个月，缓刑一年事实不清，明显不公正的上诉，不符合刑事附带民事诉讼原告人依法提出上诉的范畴，本院依法不予采纳。上诉人庄某1、庄某2、李某提出原审判决驳回其赔偿诉讼请求错误的上诉理由，经查，上诉人原审请求判令被告人庄再果赔偿经济损失合计人民币110000元（其中：庄某145000元，庄某255000元，李某10000元），提供厦门鼎力资产评估有限公司价格评估意见书（厦鼎[2015]评估字第62号）为据。经一审庭审审查，其提供的价格评估意见书评估程序和计算依据均不符合规定，不能作为定案依据。2015年6月26日福建鼎力司法鉴定中心厦门分所和厦门鼎力资产评估有限公司作出（福建鼎力司法鉴定中心厦门分所[2015]林某1第086号、厦门鼎力资产评估有限公司[2015]价字第44号）司法鉴定意见书的内容及程序符合法律规定，原判将其作为本案的定案依据，并无不当，上诉人对自己提出的主张，有责任提供证据，因上诉人提供的证据不足以证明其上诉主张，其上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人庄某1、庄某2申请对其被烧毁的苗木进行重新鉴定于法无据，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分处理正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 华
审 判 员 俞志凌
代理审判员 郑勇金
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 肖美玲
附：附主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百一十六条被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。
附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。
对被告人的上诉权，不得以任何借口加以剥夺。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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