江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏06民终1235、1237号上诉人（原审被告，反诉原告）：通州建总集团有限公司,住所地江苏省南通高新区。法定代表人：张晓华，该公司董事长。委托诉讼代理人：葛宏明，江苏如一律师事务所律师。被上诉人（原审原告，反诉被告）：姜进坤，男，1963年3月19日出生，汉族，住江苏省如皋市。委托诉讼代理人：姜浩，男，1987年10月10日出生，汉族，住江苏省南通市崇�区，系姜进坤之子。上诉人通州建总集团有限公司（以下简称通州建总）因与被上诉人姜进坤劳动争议纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2017）苏0612民初7510、7695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。通州建总上诉请求：撤销一审判决，改判驳回姜进坤的各项诉讼请求。事实和理由：1、一审法院认定事实有误，姜进坤L4椎体滑脱不属于工伤；2、从姜进坤的治疗过程分析，无论是在大连中心医院治疗，还是在南通大学附属医院治疗，都是针对腰椎滑脱这一疾病进行，大连市劳动能力鉴定委员会在姜进坤治疗终结以后仍得出椎体滑脱固定术与外伤无关的鉴定结论，说明该疾病不属于工伤治疗范围；3、姜进坤的劳动能�鉴定结论错误。被上诉人姜进坤答辩称，一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。姜进坤向一审法院起诉请求：1、确认双方之间的劳动关系已于2017年8月18日解除；2、通州建总还需支付各项工伤待遇共计639722元；3、案件受理费及其他诉讼费用由通州建总承担。通州建总向一审法院起诉请求：依法不承担姜进坤八级伤残的工伤待遇；2、诉讼费用由姜进坤承担。一审法院认定事实：2015年8月，姜进坤在通州建总承包的工地从事瓦工工作。2015年8月9日，姜进坤至大连市甘井子区人民医院急诊，主诉为“从高处坠落、臀、腰部疼痛，活动受限15小时”。2015年8月11日至8月19日�姜进坤在大连市中心医院住院9天，诊断为“腰部外伤，L4椎体滑脱、膝关节骨性关节炎”。2015年8月21日至9月14日期间，姜进坤在南通大学附属医院因手术住院，手术名称为“腰4椎板切除减压复位、腰4/5椎间盘摘椎间融合内固定术”。出院时医嘱卧床休息3月，适当行腰背肌功能锻炼。2016年11月17日，大连市甘井子区人社局作出工伤认定决定书，该决定书认定：“姜进坤2015年8月8日在万科蓝山工地作业时，不慎从约1米高的凳子上摔落，造成其腰部受伤，次日到医院进行治疗。因无法确定L4椎体滑脱是否与此次事故有关，委托大连市劳动能力鉴定委员会鉴定，同年10月27日经鉴定腰椎滑脱内固定术后与外伤无关。姜进坤所受到的伤害，符合工伤保险条例第十四条第一项之�定，属于认定工伤范围，现予以认定工伤”。2017年3月20日，经大连市甘井子区人民政府行政复议，维持该工伤认定决定书结论。2017年1月19日，大连市劳动能力鉴定委员会出具因工伤残程度初次鉴定结论通知单，评定姜进坤为“腰外伤、腰椎滑脱内固定术后，双足部分肌瘫肌力4级。鉴定结论：伤残八级”。通州建总不服申请再次鉴定，2017年7月12日，辽宁省劳动能力鉴定委员会出具再次鉴定结论书，内容为“伤残情况：腰外伤术后，双足部分肌瘫肌力4级。鉴定结论为：捌级”。2017年8月17日，姜进坤向通州建总邮寄送达解除劳动关系通知书，通州建总于2017年8月18日收到。姜进坤为确认劳动关系申请仲裁，2016年4月12日，南通市通州�劳动人事争议仲裁委员会裁决姜进坤与通州建总之间存在劳动关系。通州建总不服该裁决诉至法院，法院于2016年7月28日判决确认姜进坤与通州建总之间存在劳动关系。2016年11月28日，姜进坤诉来法院要求通州建总支付工资及双倍工资，法院经审理认定，2015年3月7日至8月8日，姜进坤在通州建总所属工地工作，劳动报酬53245元（月平均工资为10649元）。法院于2017年1月20日判决通州建总支付姜进坤劳动报酬34945元。一审法院认为，一、关于姜进坤要求确认于2017年8月18日双方解除劳动关系的请求。姜进坤与通州建总之间存在劳动关系，已经法院生效判决所确认。姜进坤因与通州建总之间为工伤待遇问题产生争议后，姜进坤于2017年8月17日向通州建总邮寄送达了解除劳动关系通知书，通州建总于2017年8月18日收到。姜进坤请求确认于2017年8月18日双方解除劳动关系，符合法律规定，法院予以支持。二、关于姜进坤的工伤待遇。姜进坤2015年8月8日受到的伤害，已经职能部门依法认定为工伤，且该认定是在鉴定腰椎滑脱内固定术后与外伤无关的情况下作出的，该认定已经发生法律效力。通州建总对姜进坤的初次伤残程度鉴定结论不服申请了再次鉴定，辽宁省劳动能力鉴定委员会作出了姜进坤腰外伤术后，双足部分肌瘫肌力4级，符合捌级伤残的再次鉴定结论。通州建总否认该鉴定结论没有依据。辽宁省劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，该结论应当作为法院确定姜进坤工伤待遇的依据。通州建总未依法为姜进坤缴纳工伤保险，依据《工伤保险条例》的规定，通州建总应支付姜进坤的工伤保险待遇。三、关于工伤待遇的范围。1、停工留薪期工资。根据姜进坤的伤情及治疗情况、鉴定结论�法院确定姜进坤的停工留薪期为6个月为宜。法院生效判决已认定姜进坤的月平均工资为10649元，故通州建总应支付姜进坤停工留薪期工资63894元。姜进坤主张16个的停工留薪期，没有依据。姜进坤主张停工留薪期满后的工资，也没有依据，法院不予支持。2、住院伙食补助费。根据姜进坤住院情况，通州建总应支付姜进坤2015年8月11日至2015年8月19日、8月21日至9月14日期间的住院伙食补助费1159元（26×9+37×25）。3、护理费。根据姜进坤住院情况及医嘱，对姜进坤主张的住院期间（34天）两人护理，出院后1人护理70天，应予支持。标准应按每天100元计算，计护理费13800[（34×2+70）×100]元。4、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，姜进坤被鉴定为八级伤残、月平均工资10649元，解除劳动合同上年度大连市全市职工平均工资为6037元，故通州建总应支付姜进坤一次性伤残补助金为117139（10649×11）元、一次性伤残就业补助金170384（10649×16）元、一次性工伤医疗补助金为66407元（6037×11）。5、交通费。姜进坤主张交通费17771元并提供了姜进坤及姜浩（姜进坤之子）从南通或苏州往返大连或沈阳的火车票，但该费用并非到统筹地区以外就医所需的交通费，姜进坤的该项主张不符合《工伤保险条例》第三十条的规定，故法院不予支持。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条，《关于贯彻实施有关问题的通知》（大人社发[2011]129号），《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，一审法院判决：一、确认姜进坤与通州建总于2017年8月18日解除劳动关系；二、通州建总支付姜进坤停工留薪期工资63894元；三、通州建总支付姜进坤住院伙食补助费1159元；四、通州建总支付姜进坤护理费13800元；五、通州建总支付姜进坤一次性伤残补助金117139元；六、通州建总支付姜进坤一次性工伤医疗补助金66407元；七、通州建总支付姜进坤一次性伤残就业补助金170384元；八、驳回姜进坤的其他诉讼请求；九、驳回通州建总的诉讼请求。上述二至七项，限于判决生效后十日内履行。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审法院查明的基本事实正确，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为姜进坤的伤情是否构成工伤，通州建总应否支付姜进坤工伤待遇费用。本案中，姜进坤在通州建总承包的工地从事瓦工工作时从高处坠落受伤，经过当地劳动部门依法认定为工伤。虽然大连市劳动能力鉴定委员会认定姜进坤腰椎滑脱内固定术后与外伤无关，但大连市甘井子区人社局的工伤认定决定书是在委托大连市劳动能力鉴定委员会鉴定以后作出，且经大连市甘井子区人民政府行政复议，也已维持了姜进坤的工伤认定结论。现大连市甘井子区人社局的工伤认定决定书已经发生法律效力，故可以作为本案认定事实的依据。大连市劳动能力鉴定委员会评定姜进坤伤情为伤残八级，通州建总不服该鉴定意见申请再次鉴定，辽宁省劳动能力鉴定委员会出具再次鉴定意见书，鉴定意见仍为八级伤残。从姜进坤的工伤认定及伤情鉴定过程分析，姜进坤的工伤认定系经有权的职能部门作出，其伤情鉴定系由具有鉴定资质的专业鉴定部门进行，通州建总在认定过程中已充分行使异议权，一审法院据此认定通州建总应支付姜进坤的工伤保险�遇费用并无不当之处，本院予以确认。综上，通州建总的上诉请求无事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  钱泊霖审判员  王吉美审判员  郭相领二〇一八年六月十四日书记员  王邵君