浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终3665号上诉人（原审被告）：绍兴诚瑞装饰有限公司，住所地绍兴市越城区长桥直街10号-4，统一社会信用代码：91330602559695800H。法定代表人：傅小庚。被上诉人（原审原告）：王建红，女，1970年4月18日出生，汉族，住绍兴市越城区。委托诉讼代理人（特别授权）陈芳斌，浙江大公律师事务所律师。上诉人绍兴诚瑞装饰有限公司因与被上诉人王建红劳动争议一案，不服绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初3051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理。绍兴诚瑞装饰有限公司上诉请求:1.撤销绍兴市越城区人民法院（2017）浙0602民初3051号民事判决，发回重审或改判被上诉人与上诉人之间不存在劳动关系且无需支付给上诉人王建红40770.66元；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，被上诉人系上诉人原法定代表人傅彩娟个人雇佣，被上诉人未参加上诉人公司的考勤，被上诉人系绍兴诚浩装饰有限公司的员工，因被上诉人与傅彩娟系朋友关系，傅彩娟只是出于朋友情面根据被上诉人要求将其社保关系挂靠在被上诉人处，被上诉人与上诉人之间不存在事实劳动关系。一审中被上诉人提供的相应加盖上诉人公司公章的证据系被上诉人趁上诉人对公司公章管理不严时私自加盖，上诉人在收到法院送达的诉状副本时才得知。被上诉人王建红未作答辩。王建红向一审法院起诉请求：确认令其与被告于2016年2月至2017年1月间存在事实劳动关系；确认其与被告之间的劳动合同关系已经解除；被告向其支付解除劳动合同经济补偿金4000元；被告支付其2016年3月到2017年1月间其未与原告签订书面劳动合同而需支付的双倍工资中的差额部分40000元；被告向其补发2016年7月至2016年12月工资4411元；被告支付其年终奖24000元；被告支付其年休假工资919元；被告支付其加班工资41194.5元。一审法院认定事实：2016年3月1日，被告确认原告为行政部员工，月底薪4000元，工资加年终奖。另案原告金志军为工程部项目经理，月底薪为5000元，家装提点为0.02。原、被告双方未签订劳动合同。2017年1月23日，被告出具原告2017年1月工资单，载明至2017年1月25日，原告账目清楚，与被告原法定代表人傅彩娟办好移交。原告自2017年1月25日后不再在被告处工作。2017年2月27日，原告向被告发送解除劳动合同通知书，以被告未为原告缴纳2016年3月至6月的社会保险，且拖欠劳动报酬为由，决定从2017年2月27日与被告解除劳动合同。2017年3月，被告的法定代表人由傅彩娟变为傅小庚。一审法院认为，本案争议焦点在于原、被告之间是否存在劳动关系以及起止时间的问题。关于是否存在劳动关系，根据原告提供的社保证明、员工工作证以及被告盖章确认的员工花名册、工资表等证据，该院可以认定双方之间存在劳动关系。被告辩称，原告系被告原法定代表人傅彩娟个人雇佣，但其未提供充分有效的证据加以证明，该院不予采信。被告辩称原告不参加被告的考勤，原告是诚浩公司的员工，社保挂靠在被告处，对此该院认为，被告提供的考勤记录为证明原告不参加被告考勤，但结合原告的陈述以及其提供的工资表和银行转账记录等，该院可以确定原告确实在帮被告公司代买菜，故其不需参加考勤的主张合理。同时，根据考勤记录，孙玉娜、陶晓青等人均参加被告的考勤，且在原告提供的工资表中也有她们对应的工资情况，该院可以认定原告提供的工资表是被告公司的工资表，据此该院对被告提出原告是诚浩公司员工的辩称意见不予采纳。关于原告要求确认自2016年2月至2017年1月间与被告存在事实劳动关系，根据其提供的工资单及银行卡交易明细，该院可以认定原告2016年4月份领取的是3月份工资，若原告在2016年2月份入职，其在2016年3月份应当有2016年2月份工资入账，但其提供的银行交易明细中没有2016年2月份工资。结合原告提供的被告盖章确认的员工花名册，该院仅认定原告自2016年3月1日起与被告存在事实劳动关系。因原告与被告在2017年1月25日办理交接，且原告诉状中陈述其工作至2017年1月25日，可视为原告与被告于2017年1月25日已协商一致解除劳动合同，故该院可以认定原告与被告于2016年3月1日至2017年1月25日期间存在劳动关系，并认定原告与被告自2017年1月25日起解除劳动合同。关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，因原告在与被告解除劳动合同时与被告系协商一致解除劳动合同，且其未举证证明系被告提出解除劳动合同，而后原告又以被告未缴社保和未及时足额支付劳动报酬为由向被告发送解除劳动合同通知，即使被告存在上述情形，但因双方系协商一致解除劳动合同且原告在与被告解除劳动合同时未就上述事项要求经济补偿，故对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求该院不予支持。关于原告主张要求被告补发2016年7月至2016年12月期间工资差额4411元，认为被告未按4000元/月的标准予以支付工资，对此，该院认为，根据原告的工资表结合原告提供的社保记录，原告的工资自2016年7月起每月有社保扣款，该院认为，用人单位为劳动者缴纳社会保险，其中由劳动者个人承担部分，用人单位直接在劳动者的工资中抵扣并无不当，但经该院核算，2016年7月至2017年1月期间，原告个人应缴的社会保险费为2866.15元，被告扣除其社保费用共4411元，确实存在不合理，故应当补发给原告1544.85元。关于原告要求被告支付年终奖的诉请，该院认为，因原告在被告处未工作满一年，其是否可以领取年终奖以及年终奖的具体数额应当由原告举证，但其提供的系微信聊天记录，该院无法认定，故对原告主张年终奖的诉讼请求不予支持。关于原告主张年休假工资，根据法律规定，职工连续工作满12个月以上，可以享受带薪年休假。但原告未举证证明其已连续工作满12个月以上，故对原告主张年休假工资不予支持。关于原告要求被告支付2016年3月至2017年1月期间的未签订书面劳动合同的二倍工资问题，因原告系2016年3月1日入职，故被告最迟应当在2016年4月1日前与原告签订书面劳动合同，但被告未与原告签订书面劳动合同，原告主张二倍工资的诉请正当，该院予以支持，但二倍工资的计算起止时间应为2016年4月1日至2017年1月25日，共计39225.81元（4000*9+4000/31*25）。关于原告要求被告支付加班工资，因原告自认原告与被告协商工资时，已明确原告每月没有休息时间并约定基本工资为4000元，结合原告提供的工资表，该院认为双方在协商时应当明确原告的基本工资已包含了加班工资，其再主张加班工资于法无据，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十二条之规定，判决如下：一、原告王建红与被告绍兴诚瑞装饰有限公司于2016年3月1日至2017年1月25日期间存在劳动关系；二、被告绍兴诚瑞装饰有限公司应于判决生效之日起三十日内支付给原告王建红40770.66元；三、驳回原告王建红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告绍兴诚瑞装饰有限公司负担，于判决生效之日起七日内向一审法院交纳。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院围绕上诉人的诉请和理由审查认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，上诉人主张双方不存在事实劳动关系，被上诉人在一审中所提供的相应加盖公司公章的证据系被上诉人趁其对公司公章管理不严时私自加盖，但上诉人并未提供任何证据证明其主张，本院对其上诉意见不予采信。一审法院基于被上诉人提供的社保证明、员工工作证以及被告盖章确认的员工花名册、工资表等证据，认定双方于2016年3月1日至2017年1月25日期间存在劳动关系，并据此认定上诉人应当支付给被上诉人40770.66元，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人绍兴诚瑞装饰有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 方 艳审判员 王 翠审判员 王晗莉二〇一七年十一月六日书记员 缪洪娇?*MERGEFORMAT?6??*MERGEFORMAT?5?