广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终305号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）区剑辉，男，1969年7月18日出生，汉族，高中文化，企业经营者，户籍地广东省佛山市南海区，香港居民身份证号码P556403（8）。因本案于2017年2月13日被羁押，同日被刑事拘留，2017年3月3日被取保候审。
辩护人纪建斌、温志超，广东南天明律师事务所律师。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人区剑辉犯危险驾驶罪一案，于2017年2月20日作出（2017）粤0605刑初457号刑事判决。原审被告人区剑辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月12日21时许，被告人区剑辉酒后驾驶牌号为粤Ｚ×××××奔驰小轿车行驶至佛山市广佛高速公路谢边收费站ETC车道时，因栏杆无法感应准备倒车驶入人工收费车道，在倒车时与其他车辆发生碰撞，后被到场的民警查获。经检测，被告人区剑辉被查获时血液乙醇含量为213.6mg/100ml。
还认定，事后被告人区剑辉委托其朋友将事故相对方江某1在事故中受损的车辆维修后返还江某1。
原判认定上述事实的证据有：证人江某1的证言，查获经过，呼气酒精含量测试结果，刑事化验检验报告书，交通事故责任认定书，驾驶证和行驶证、驾驶人信息查询结果、车辆信息查询结果，维修发票，身份资料，情况说明，被告人区剑辉的供述等。
原判认为，被告人区剑辉在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。被告人醉酒驾驶发生交通事故，酌情从重处罚。被告人归案后如实供述自己的罪行，赔偿了事故相对方的损失，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：
被告人区剑辉犯危险驾驶罪，判处拘役一个月零二十日，并处罚金人民币二千元。
上诉人区剑辉及其辩护人提出以下上诉、辩护意见：1.上诉人构成自首，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人明知他人报案，留在原地等交警过来处理，之后上诉人未被羁押，当接到公安人员的电话后即到交警部门接受调查，如实供述自己的犯罪事实。2.上诉人存在从轻、减轻处罚并适用缓刑的情节：（1）上诉人归案后如实供述罪行，认罪态度好，能积极、足额地赔偿被害人的经济损失，并向对方车主赔礼道歉，得到了对方车主的谅解；（2）上诉人是初犯、偶犯；（3）上诉人的妻子与儿子曾于2016年7月29日因交通事故导致住院治疗，现仍没有恢复生活自理能力，需依赖于上诉人照顾日常生活起居；（4）上诉人在上海与广东设立的9家企业离不开其经营管理；（5）上诉人患有较为严重的传染性皮肤病，急需不定期到医院治疗，且具有较强传染性，不适合关押。
经审理查明，原审判决认定上诉人区剑辉在道路上醉酒驾驶机动车的犯罪事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证，本院均予以确认。
另查明，在二审阶段，事故相对方江某2称上诉人区剑辉已承担了其车辆的全部维修费用，其对区的行为表示谅解。该事实有江某2出具的谅解书予以证实。
上诉人区剑辉及其辩护人提出上诉人区剑辉明知他人报案，留在原地等交警过来处理，区剑辉构成自首。经查，二审阶段，上诉人区剑辉在接受审判人员的讯问时，明确表示其不清楚江某2和其他人员是否报警。可见，区剑辉并非明知他人报警而留在现场等候处理，现有证据不能证明其具有投案的自动性。故上诉人区剑辉及其辩护人提出的此点上诉意见无事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人区剑辉在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人醉酒驾驶发生交通事故，依法从重处罚。案发后，上诉人赔偿了事故相对方的全部经济损失，取得了对方的谅解，可从轻处罚。综合考虑上诉人犯罪的事实、情节、认罪表现、赔偿情况、对方车主的谅解情况等，对上诉人适用缓刑对所居住社区不会产生重大影响，故本院决定对上诉人适用缓刑。上诉人区剑辉及其辩护人提出对上诉人适用缓刑的上诉、辩护意见，可予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，唯因二审出现新证据、新事实致对上诉人的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、维持佛山市南海区人民法院（2017）粤0605刑初457号刑事判决对上诉人区剑辉的定罪部分；
二、撤销佛山市南海区人民法院（2017）粤0605刑初457号刑事判决对上诉人区剑辉的量刑部分；
三、上诉人区剑辉犯危险驾驶罪，判处拘役一个月二十日，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑道永
审 判 员 邱卫玲
代理审判员 李寿桥
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；
（二）醉酒驾驶机动车的；
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。