湖南省宁乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0124民初5265号
原告潘斌业，男，1987年11月26日出生，壮族，居民，住广西武鸣县。
委托代理人曾令排，湖南纬地律师事务所律师。
被告长沙富然工程建设有限公司，住所地湖南省长沙市宁乡县白马桥社区白龙路锦绣花城2栋511号。
法定代表人任善秋，系该公司董事长。
委托代理人严敏，湖南河清律师事务所律师。
被告湖南粤星雅装饰工程有限公司，住所地宁乡县经开区恒丰工业园。
法定代表人廖强，系该公司总经理。
委托代理人蔡卫华，湖南联合天成律师事务所律师。
原告潘斌业与被告湖南粤星雅装饰工程有限公司、被告长沙富然工程建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曾令排，被告湖南粤星雅装饰工程有限公司法定代表人廖强、委托代理人蔡卫华，被告长沙富然工程建设有限公司委托代理人严敏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘斌业向本院提出诉讼请求:1、请求法院依法判令两被告连带赔偿原告各项经济损失437712.93元。2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告潘斌业系被告湖南粤星雅装饰工程有限公司临时雇员，没有形成劳动关系。2016年1月，被告长沙富然工程建设有限公司将位于ＸＸ自治县涔天河国家湿地公园的项目工程承包给被告湖南粤星雅装饰工程有限公司。2016年3月24日下午，原告潘斌业在为两被告做事时摔伤。原告伤后住院治疗。原告的伤情经司法鉴定构成8级伤残。请求法院依法支持原告的诉讼请求。
被告湖南粤星雅装饰工程有限公司辩称：1、原告潘斌业并不是湖南粤星雅装饰工程有限公司的雇员，是肖某1的雇员，肖某1与潘斌业是雇佣关系。2、原告潘斌业所述受伤的事实是虚假的，原告系斗殴受伤所致；根据天气预报，ＸＸ自治县从当月20日至23日都是大到暴雨，工地并未施工。3、原告所主张的损失过高，请法院依法核减。
被告长沙富然工程建设有限公司辩称：1、长沙富然工程建设有限公司与原告潘斌业之间不是雇佣关系；原告潘斌业受伤答辩人并不知情；其是否因工作原因受伤不清楚，根据天气预报来看，原告潘斌业受伤之日工地并未开工。2、原告潘斌业与答辩人之间无任何法律关系，原告潘斌业的诉讼请求无任何法律依据。3、原告潘斌业与被告湖南粤星雅装饰工程有限公司为劳动关系，应适用劳动仲裁前置，请求法院驳回原告对被告长沙富然工程建设有限公司的诉讼请求。
原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换及质证。当事人提交的当事人身份信息、住院病历记录、医院证明、医药费票据、常住人口登记卡、ＸＸ自治县2016年3月天气详情、工程承包合同的真实性、合法性均无异议，本院予以确认并在卷予以佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、长沙市楚沩司法鉴定所司法鉴定意见书，因被告湖南粤星雅装饰工程有限公司在本案审理过程中申请对原告的伤情进行重新鉴定，本院采信湖南省人民医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书。2、租房协议，与本案的基本事实不符，且没有其余证据相互印证，本院不予采信。3、涔天河湿地公园路面压膜民工工资发放表，没有其余证据相互印证，本院不予采信。4、ＸＸ瑶族自治县公安局城北派出所对肖某2、宁庆云的调查笔录，被告对其真实性没有异议，本院予以采信；5、潘斌业工作证明，原告未提供劳动合同、工资发放明细及工资发放银行流水，没有形成完整的证据链，本院不予采信；6、廖强与肖某1的短信记录，该短信记录大部分为2015年7～8月的记录，与本案无关；事发后的短信记录，不能证实本案的基本事实，本院不予采信；7、记账、领款记录，该记录有多人签名，不能证实其真实性，本院不予采信；8、被告湖南粤星雅装饰工程有限公司调查向华的调查笔录及当庭所作证言，向华所证实的均属传来证据，并非本人亲眼所见，本院不予采信；9、被告湖南粤星雅装饰工程有限公司调查廖某的调查笔录及当庭所作证言，证人廖某系被告湖南粤星雅装饰工程有限公司做管理人员，与被告有利害关系，对被告有利的证词本院不予采信；10、证人肖某1、肖某2虽与原告存在亲属关系，但其证言与ＸＸ瑶族自治县公安局城北派出所事发后调查宁庆云、肖某2的询问笔录基本一致，本院予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：
2015年9月4日，被告长沙富然工程建设有限公司与被告湖南粤星雅装饰工程有限公司签订工程承包合同，被告长沙富然工程建设有限公司将ＸＸ沿江风光带建设工程以包工包料的方式承包给被告湖南粤星雅装饰工程有限公司。被告湖南粤星雅装饰工程有限公司雇请原告潘斌业等人从事人行道上的压模工作。2016年3月23日下午，原告潘斌业与他人一起在该工地揭开养护布时，不慎摔倒，导致原告受伤。原告伤后在ＸＸ县人民医院住院治疗26天，共用去医疗费47794.14元,鉴定费1311.5元。2016年7月12日，原告的伤情经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定，被鉴定人潘斌业右侧额叶脑挫裂伤，右侧脑内血肿开颅（去骨瓣）血肿清除术后，综合评定为8级伤残；后期治疗费35000元，误工期为270天,完全护理期46天，其中前26日需2人护理，出院后需一人部分护理（半职）30日，营养期90天。本案在审理过程中，被告湖南粤星雅装饰工程有限公司向本院申请对原告的伤情进行重新鉴定，2016年12月15日，原告的伤情经湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定，被鉴定人潘斌业右侧额叶脑挫裂伤，右侧脑内血肿开颅（去骨瓣）血肿清除术后，综合评定为8级伤残；后期治疗费2000元，误工期为270天,完全护理期50天，营养期90天。另查明被告湖南粤星雅装饰工程有限公司不具有建筑施工资质
本院认为，本案争议的焦点是：（一）、被告湖南粤星雅装饰工程有限公司与肖某1之间是否形成承包关系；（二）、被告长沙富然工程建设有限公司是否应当为原告潘斌业所受伤害承担连带赔偿责任；（三）、原告潘斌业与被告湖南粤星雅装饰工程有限公司是否为劳动关系，是否应适用劳动仲裁前置程序。本院认为：（一）、被告湖南粤星雅装饰工程有限公司的管理人员当庭认可原告潘斌业的工资和生活费用由其发放，住宿由其安排，由其安排具体的工作，对从业人员进行管理，被告湖南粤星雅装饰工程有限公司与原告潘斌业形成了雇佣关系。被告湖南粤星雅装饰工程有限公司辩称原告潘斌业与肖某1形成雇佣关系的答辩意见，本院不予采纳。根据最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告湖南粤星雅装饰工程有限公司作为雇主，应对原告潘斌业承担赔偿责任。（二）、依照《中华人民共和国建筑法》第二条第二款的规定，在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。应认定本案涉案施工建设项目属于建设工程。鉴此，被告长沙富然工程建设有限公司将涉案施工建设项目发包给不具备相应资质的湖南粤星雅装饰工程有限公司，依照《中华人民共和国安全生产法》第一百条第一款规定，生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得；违法所得十万元以上的，并处违法所得二倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足十万元的，单处或者并处十万元以上二十万元以下的罚款；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处一万元以上二万元以下的罚款；导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方承担连带赔偿责任。根据最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。综上所述，被告长沙富然工程建设有限公司应当知道湖南粤星雅装饰工程有限公司没有相应的建筑施工资质，应当与湖南粤星雅装饰工程有限公司承担连带赔偿责任。（三）、原告潘斌业与被告湖南粤星雅装饰工程有限公司应认定为雇佣关系而非劳动关系。劳动关系中，除了体现当事人的意志外，国家对劳动者的工资、保险等方面作了强制性规定，体现了国家意志。可以说劳动关系兼具国家意志与当事人意志的双重属性。因基于劳动关系发生的纠纷受劳动法的调整，诉讼时要经过仲裁前置程序，即先仲裁后才能向人民法院提起诉讼。而雇佣关系受民法调整，产生纠纷可直接向人民法院提起诉讼。故本案原告潘斌业与被告湖南粤星雅装饰工程有限公司为雇佣关系，不应适用劳动仲裁前置程序。原告潘斌业作为一名长期从事泥工的完全民事行为能力人，应当预见自已的行为可能造成自已的伤害而疏忽大意，本身存在过错，应当减轻被告的赔偿责任。综上所述，导致原告潘斌业受伤系一果多因，根据各方当事人的过错程度，本院酌情认定潘斌业、被告湖南粤星雅装饰工程有限公司分别承担40%、60%的过错责任较为适宜。原告受伤共用去医疗费47794.14元，后续治疗费2000元，鉴定费1311.5元，残疾赔偿金71580元（11930元/年×20年×30%），因原告没有固定职业，误工费按农林牧渔业标准计算23071.5元（85.45元/天×270天）,护理费参照居民服务业计算5821元（116.42元/天×50天），住院伙食补助费酌情按每天60元计算，共计1560元（60元/天×26天）,原告要求被告赔偿交通费的诉讼请求，因交通费己实际发生，本院酌情支持800元。原告因事故导致身体残疾，造成一定的精神痛苦，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院酌情支持12000元，营养费本院酌情支持1800元,被扶养人生活费50150.93元（原告父亲潘启忠，1954年10月4日出生，9691元/年×19年×30%÷4＝13809.68元；原告母亲黄如仙，1955年9月1日出生，9691元/年×20年×30%÷4＝14536.5元；原告儿子潘泽昭，2013年2月19日出生，9691元/年×15年×30%÷2＝21804.75元；）。原告因此次事故共造成损失217889.07元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条、第十七条第一、二款，第十八条第一款之规定，判决如下：
一、由被告湖南粤星雅装饰工程有限公司赔偿原告潘斌业医药费、残疾赔偿金、后期治疗费等经济损失130733.4元。此款限被告湖南粤星雅装饰工程有限公司于本判决书生效之日起3日内付清。
二、被告长沙富然工程建设有限公司对被告湖南粤星雅装饰工程有限公司承担连带赔偿责任。
如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告潘斌业其他诉讼请求。
本案案件受理费2488元，由原告潘斌业负担995元，由被告湖南粤星雅装饰工程有限公司负担1493元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 周晚成
人民陪审员 刘新年
人民陪审员 唐运伏
二〇一七年五月十五日
书 记 员 罗 超
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：…（七）赔偿损失;…
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。