辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终2471号
上诉人(原审被告)：台安县鼎峰塑料制品有限责任公司。
委托诉讼代理人：刘停，辽宁平成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵某某，男。
被上诉人（原审被告）：曹某某，男。
上诉人台安县鼎峰塑料制品有限责任公司（以下简称鼎峰公司）因与被上诉人赵某某、曹某某健康权纠纷一案，不服台安县人民法院（2017）辽0321民初941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人鼎峰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回赵某某要求鼎峰公司赔偿其经济损失的诉讼请求。事实和理由：1、赵某某受伤系被曹某某打伤，与鼎峰公司无关，应由曹某某承担赔偿责任，鼎峰公司不是适格被告，不应承担赔偿责任；2、鼎峰公司在赵某某受伤后垫付1000元费用，要求赵某某返还；3、原审法院未对赵某某和曹某某之间的纠纷责任进行划分错误，在打架事件中，赵某某未能妥善处理，本身存在过错；4、一审法院认定的赵某某的经济损失存在不合理之处。
被上诉人赵某某辩称：服从原判。
被上诉人曹某某未到庭发表意见。
赵某某向一审法院起诉请求：要求赔偿医药费、住院伙食补助费等各项经济损失，合计10106.96元。要求鼎峰公司与曹某某共同进行赔偿，诉讼费用由鼎峰公司和曹某某承担。
一审法院认定事实：赵某某、曹某某均系鼎峰公司的雇佣人员，赵某某是鼎峰公司食堂厨师。2015年10月4日6时20分，曹某某在鼎峰公司食堂内，因做饭一事，与赵某某发生口角并将其打伤。此后，双方被鼎峰公司的另一名员工梁某某拉开，并通知赵某某的儿子将其送至台安县恩良医院住院治疗。经台安县恩良医院诊断赵某某头皮、面部、胸部等多处挫伤，住院4天，二级护理。2015年10月9日至30日，赵某某在台安县八角台街道镇北村李松山卫生所治疗、修养共计22天。赵某某伤愈后，鼎峰公司给付其1000元作为住院、修养期间的误工费。经核实，赵某某的合理损失有医疗费4452.66元（含挂号费）、误工费每天50元，住院、修养共计26天，合计1300元，鼎峰公司给付其1000元误工费后，实际误工费损失为300元、二级护理费每天100元，住院4天，共计400元、住院伙食补助费每天100元，4天，共计400元、交通费300元、复印费6.5元，以上合计5859.16元。经查，2017年5月31日台安县公安局给予曹某某行政拘留10日并处罚款500元的行政处罚；2015年6月1日至2016年2月28日期间，赵某某在鼎峰公司每月工资为1500元。
一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费等为治疗支出的合理费用。曹某某在鼎峰公司食堂内，因做饭一事，与赵某某发生口角并将其打伤，对赵某某的受伤负有全部责任。赵某某是鼎峰公司的雇佣人员，鼎峰公司负有保护其工作安全的责任，对其工作时间受伤所导致的各项经济损失负有赔偿责任，但鼎峰公司不是侵权人，其承担赔偿责任后，有权向侵权人曹某某追偿，因此，赵某某要求曹某某、鼎峰公司赔偿各项经济损失的诉讼请求有理，该院予以支持；赵某某请求住院按27天计算，其在台安县八角台街道镇北村李松山卫生所治疗、修养实际为22天，因该期间不属于住院治疗，故对要求将在该卫生所治疗、修养的天数，计算在住院期间的诉讼请求不予支持，相应的在此期间的护理费、住院伙食补助费亦不予支持，赵某某在台安县恩良医院住院4天、护理费按居民服务业计算，每天101.72元，赵某某要求每天护理费按100元计算符合法律规定，该院予以支持；赵某某请求误工费按每天68.80元计算，鼎峰公司提供的工资证明，可以证实赵某某工资为每月1500元，因此，按天计算每天工资为50元为宜，超出的部分该院不予支持；赵某某请求交通费按500元计算，因其提供的票据没有出行日期及目的地，不能证明其实际产生的交通费用，故该院根据其住院治疗、修养情况，酌定交通费为300元；曹某某、鼎峰公司均辩称赵某某要求赔偿各项经济损失的诉讼请求，已超过诉讼时效。赵某某被曹某某打伤后，已向公安机关报案，因曹某某不是台安县本地居民，当时居住在何处公安机关未能查找到，赵某某也无法向法院明确曹某某的身份信息，致使客观上无法行使权力，该事由发生于诉讼时效期满六个月前而持续至六个月内，已构成诉讼中止，而中止时间的过程，则不计入时效期间。因此，2017年5月10日赵某某得知曹某某准确地址向该院起诉时，并未超过一年的诉讼时效，故对曹某某、鼎峰公司此辩解，该院不予采信；曹某某辩称，其没有打赵某某，但证人梁某某的证言及台安县公安局行政处罚决定书，均能够证明其对赵某某进行了殴打，经台安县恩良医院诊断赵某某头皮、面部、胸部等多处挫伤，应是其所为，故对曹某某该辩解，该院不予采信；鼎峰公司辩称，其已经支付了赵某某住院期间的费用，因其不能提供证据证明自己提出的主张，故该院对鼎峰公司此辩解，不予采信。据此判决：曹某某于判决生效后十日内赔偿赵某某经济损失5859.16元，台安县鼎峰塑料制品有限责任公司对上述经济损失负有连带赔偿责任，其赔偿后，可以向曹某某追偿。如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53元由赵某某承担22元、曹某某承担31元。
除一审法院认定的赵某某实际误工损失300元的事实外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。二审期间各方当事人未举出新的证据。关于赵某某是否存在误工损失的问题本院将在下文一并阐述。
本院认为，本案的争议焦点在于：一、鼎峰公司应否对赵某某的损害后果承担连带赔偿责任；二、赵某某应否返还鼎峰公司给付的1000元；三、赵某某在打架过程中是否存有过错；4、一审法院认定的赵某某的各项经济损失是否正确。就上述争议焦点问题，本院分述如下：
一、关于鼎峰公司应否对赵某某的损害后果承担连带赔偿责任的问题
根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”、第九条：“教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。”、第十条：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”和第十一条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。”的规定，在侵权行为中承担连带责任的前提是侵权人实施了共同侵权行为、共同危险行为等形态的侵权行为，本案中曹某某是实际侵权人，鼎峰公司虽是赵某某的雇佣单位，但在本案中并不存在侵权行为，曹某某和鼎峰公司不属于上述法律规定的承担连带责任的情形，故一审法院判决鼎峰公司与曹某某承担连带责任错误，本院予以纠正。虽然，赵某某起诉时提出因其在鼎峰公司受伤，鼎峰公司应与曹某某共同承担赔偿责任的主张，因赵某某在鼎峰公司的工作职责是在食堂负责做饭，本案虽发生在鼎峰公司食堂，并不是在赵某某履行做饭职务的过程中，而是在饭后因发生口角被曹某某打伤，故其损害后果应由曹某某承担赔偿责任。
二、关于赵某某应否返还鼎峰公司给付的1000元的问题
赵某某认可确实在其住院期间收到鼎峰公司的1000元，鼎峰公司在一审时作为被告未对其给付赵某某的1000元提起反诉并交纳反诉费，且赵某某认为该1000元系鼎峰公司给付的误工费，不同意返还，故鼎峰公司要求赵某某返还1000元的上诉主张不应在本案中一并审理，鼎峰公司可与赵某某协商解决，协商不成可以另行起诉。
三、关于赵某某在打架过程中是否存有过错的问题
曹某某在鼎峰公司食堂内与赵某某发生口角并将其打伤，且曹某某受到台安县公安局拘留十日并罚款伍佰元的行政处罚，而赵某某未受到台安县公安局的行政处罚，故赵某某在打架过程中不存在过错，一审法院认定曹某某对赵某某的损失承担全部的赔偿责任正确。
四、关于一审法院认定的赵某某的各项经济损失是否正确的问题
一审法院认定赵某某的损失包括医疗费4452.66元（含挂号费），误工费1300元，鼎峰公司给付其1000元误工费后，实际误工费损失为300元,护理费400元,住院伙食补助费400元,交通费300元和复印费6.5元，合计5859.16元，鼎峰公司对上述损失中的医疗费、误工费和交通费存有异议。关于赵某某的医疗费损失，2015年10月4日赵某某因被曹某某打伤在台安县恩良医院住院治疗4天，二级护理，出院记录载明其为“好转”出院，之后赵某某到台安县八角台街道镇北村李松山卫生所继续治疗、休养至2015年10月30日。赵某某在台安县恩良医院和台安县八角台街道镇北村李松山卫生所共计产生医疗费4452.66元，并提供了台安县恩良医院的挂号单、医疗费发票和台安县八角台街道镇北村李松山卫生所的证明、医疗费收据等证据予以证明，一审法院依据上述证据和赵某某的伤情及治疗情况认定其医疗费损失正确。关于赵某某的误工费损失，虽然赵某某提供台安县恩良医院的病历和台安县八角台街道镇北村李松山卫生所的证明作为证据来证明其受伤后从2015年10月4日至2015年10月30日休工26天，但是根据鼎峰公司出具的工资证明显示2015年6月1日至2016年4月30日在该公司工作期间，赵某某的工资已经按月足额发放，赵某某在上述治疗和修养期间并不存在误工费损失，二审时，赵某某对该工资证明并无异议，故一审法院认定赵某某存在误工费损失错误，本院依法予以纠正。关于赵某某的交通费损失，一审法院依据赵某某的伤情和住院治疗、护理的需要酌定其交通费损失为300元并无不当。因此，赵某某的损失应为：医疗费4452.66元（含挂号费）、护理费400元、住院伙食补助费400元、交通费300元和复印费6.5元，合计5559.16元。
综上所述，鼎峰公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销台安县人民法院（2017）辽0321民初941号民事判决；
二、被上诉人曹某某于本判决生效后十日内赔偿被上诉人赵某某经济损失5559.16元；
三、驳回被上诉人赵某某的其他诉讼请求。
如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费53元，由赵某某负担23元，曹某某负担30元；二审案件受理费50元，由赵某某负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 王 岩
审判员 杨向东
审判员 郭 盈
二〇一七年十月三十日
书记员 张紫玫