江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡法安民初字第0345号
原告包从凯。
委托代理人浦勇刚。
被告陶裕明。
委托代理人孙忠源。
被告无锡市锡山三建实业有限公司。
法定代表人钱云皋，该公司董事长。
委托代理人张泳寿、孙梓菱，该公司员工。
原告包从凯与被告陶裕明、无锡市锡山三建实业有限公司（以下简称三建公司）健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年5月15日立案受理。依法由审判员崔锋适用简易程序，于2014年8月26日公开开庭进行了审理。原告包从凯及其委托代理人浦勇刚、被告陶裕明的委托代理人孙忠源、被告三建公司的委托代理人张泳寿、孙梓菱到庭参加诉讼。后依法组成合议庭，于2014年12月9日和2015年1月15日公开开庭进行了审理。原告包从凯及其委托代理人浦勇刚、被告陶裕明的委托代理人孙忠源、被告三建公司的委托代理人张泳寿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告包从凯诉称：2013年8月7日，包从凯受陶裕明的雇佣去位于无锡市锡山区安镇的一处工地上干活，该工地建设方系江苏省锡东高级中学（以下简称锡东中学），承包方系三建公司，三建公司将其中部分工程分包给了陶裕明。陶裕明遂雇佣包从凯从事木门安装工作。受雇当天，双方示约定如何结算，但陶裕明承诺不会亏待包从凯，包从凯在受雇后第三天受到了事故伤害，导致右眼失明。事故发生后包从凯多次与陶裕明、三建公司协商，但陶裕明在为包从凯支付部分医药费后就拒不理睬。因此，包从凯请求法院判令三建公司、陶裕明共同赔偿医疗费2692元、住院伙食补助费360元、营养费900元、误工费9000元、护理费2700元、交通费390元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费50000元，合计136118元。
被告陶裕明辩称：陶裕明在2013年8月份承接了三建公司承包的锡东中学建设项目的装饰工程，8月5日由海燕木业的钱余平介绍，由包从凯承揽陶裕明承接的木门安装工作，当时讲好每安装一扇门100元，8月7日因包从凯没有按照气钉枪使用操作规程操作造成事故，陶裕明对包从凯所造成的事故不承担任何责任。另外，陶裕明已经垫付包从凯30801元医疗费。
被告三建公司辩称：三建公司承包了锡东中学的整个建设工程，后将装潢装修部分分包给了陶裕明。关于包从凯与陶裕明之间的关系三建公司无从知晓，而且包从凯并非三建公司员工，也非三建公司雇佣的工人，三建公司只是将工程的装潢装修部分承包给了陶裕明。因此，本案与三建公司无关，三建公司不承担赔偿责任。
经审理查明：
一、三建公司承包了锡东中学的建设工程，陶裕明从三建公司承接了其中的木门装潢装修工程。包从凯接受陶裕明的邀请，从事木门的安装工作。2013年8月5日，包从凯携带自有的气钉枪、空压机、电锤、切割机等工具至锡东中学工地安装木门，木门、门套、线条由陶裕明提供。8月7日，包从凯在锡东中学行政大楼一楼工作，用气钉枪打钉时，墙上水泥溅到包从凯眼睛，致包从凯受伤。
二、气钉枪使用说明书安全细则第2条规定：请戴好护目镜与耳罩，以确保安全。包从凯工作时未戴护目镜。
三、包从凯于2013年8月7日至8月21日、2013年8月30日至2013年9月17日在无锡市人民医院住院治疗，诊断为右眼球破裂伤、右眼外伤性白内障、右眼玻璃体积血、右眼虹膜撕裂，行右眼球破裂修补术，共计花费医疗费33509.40元。经包从凯申请，本院委托无锡中诚司法鉴定所进行司法鉴定。无锡中诚司法鉴定所作出的锡诚（2014）临鉴字第2114号司法鉴定意见书评定，包从凯的损伤评定为十级伤残，误工期评定为180天，护理期评定为45天，营养期评定为45天。
四、包从凯于2012年8月到无锡工作，2012年9月5日在竹辉派出所办理了暂住证。包从凯的儿子包某于2008年9月30日出生，包某母亲为吴月琴；包从凯的母亲徐秀英于1956年9月22日出生，父亲包如兆于1953年12月26日出生。包如兆与徐秀英共生育包从建、包从凯两个儿子。兴化市安丰镇九丰村民委员会出具证明，称包如兆、徐秀英无劳动能力，无经济来源，家庭经济比较困难。
五、事故发生后，陶裕明已经预付包从凯医疗费30801元。
六、本院向钱余平进行调查，钱余平陈述：陶裕明让其找工人干活，其仅仅将陶裕明的电话号码提供给包从凯的哥哥，其不清楚陶裕明与包从凯之间如何结算工钱。包从凯陈述：工钱结算没有谈，陶老板说不会亏待他的。陶裕明陈述：在锡东中学工地装木门的工人，除包从凯外，陶裕明还委托黄德坤、王万龙、薛贵华等人进行装门，均是按装一套门100元结算的。黄德坤、王万龙、薛贵华三人到庭接受调查，黄德坤陈述：2013年8月，陶裕明让其在锡东中学行政楼的二楼和四楼装门，空压机、气钉枪、电锤、切割机、发泡胶由其自带，门、门套、线条由陶裕明提供，装一套门100元，工作时间由其自己定，陶裕明不管的，电锤在墙上打孔，孔中塞上木针，再用铁钉钉，有人省事用气钉枪打。王万龙陈述：2013年8月在锡东中学装了几天门，空压机、气钉枪、电锤、切割机、发泡胶由其自带，门、门套、线条由陶裕明提供，装一套门100元，工作时间由其自己定，用气钉枪打钉时按理要戴护目镜的，但一般都不戴。薛贵华陈述：2013年8月在锡东中学装门一个月左右，空压机、气钉枪、电锤、切割机、发泡胶、枪钉由其自带，门、门套、线条由陶裕明提供，不带翻窗的门装一套100元，带翻窗的门装一套120元，每天上班时间自己定，工作时戴安全帽，不戴护目镜。
上述事实，有无锡市公安局锡山分局安镇派出所情况说明、病历、出院记录、医疗费用清单、收据、发票、户籍资料、兴化市安丰镇九丰村民委员会证明、收条、气钉枪使用说明书、司法鉴定意见书、当事人陈述、调查笔录和庭审笔录等在卷佐证。
本院认为：包从凯为陶裕明进行木门安装，自带工具完成安装工作，包从凯与陶裕明之间没有人身依附关系。包从凯陈述事前双方未约定如何结算与常理不符，陶裕明提供了三个证人证明安装一套门（不带翻窗）酬金为100元，带翻窗的一套门酬金为120元，佐证了陶裕明陈述的与包从凯约定装一套门按100元计算的结算方式。包从凯为陶裕明安装木门符合承揽关系的特征，故包从凯与陶裕明之间形成承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。包从凯未按气钉机安全细则进行操作，是事故发生的直接原因，其应自行承担80%的责任。陶裕明知道木门安装工人操作时不戴护目镜有可能导致人身伤害仍没有提醒包从凯佩戴护目镜，其有一定的过失，应承担20%的赔偿责任。三建公司在本案中没有过错，不应承担赔偿责任。关于包从凯因事故造成的损失，本院认定如下：1、医疗费，根据医疗部门的收据按实结算，认定为33509.40元；2、住院伙食补助费，根据实际住院天数32天按每天18元计算，认定为576元；3、营养费，根据鉴定意见中营养期45天按每天18元计算，认定为810元；4、误工费，根据包从凯和陶裕明一致认可的按鉴定意见中误工期180天和每月1500元计算，认定为9000元；5、护理费，根据鉴定意见中护理期45天按每天60元计算，认定为2700元；6、交通费，根据就医情况酌定为350元；7、残疾赔偿金，包从凯到无锡地区工作生活刚好满一年，其损伤构成十级伤残，根据江苏省城镇居民人均可支配收入32538元计算20年，再考虑残疾赔偿系数10%，认定为65076元；8、被抚养人生活费，事故发生时包从凯儿子包某4周岁，根据江苏省城镇居民人均消费性支出20371元计算14年，考虑残疾赔偿系数10%、2个抚养义务人，认定为14259.70元；事故发生时包从凯母亲徐秀英56周岁，根据江苏省城镇居民人均消费性支出20371元计算20年，考虑残疾赔偿系数10%、3个扶养义务人，认定为13580.67元；事故发生时包从凯父亲包如兆59周岁，未达到法定退休年龄，也无证据证明其丧失劳动能力，包从凯主张包如兆被扶养人生活费，本院不予认定。因此，被扶养人生活费合计认定为27840.37元。综上，包从凯受伤所发生的医疗费33509.40元、住院伙食补助费576元、营养费810元、误工费9000元、护理费2700元、交通费350元、残疾赔偿金65076元、被抚养人生活费27840.37元，合计139861.77元，由陶裕明负担27972.35元，包从凯自行负担111889.42元；根据当事人的过错程度和包从凯的伤残程度等因素，酌定陶裕明负担精神损害抚慰金1000元。综上，陶裕明应赔偿包从凯28972.35元。陶裕明已预付包从凯30801元，超过了其应当承担责任的范围。故对于包从凯要求陶裕明和三建公司赔偿损失136118元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
驳回包从凯的诉讼请求。
案件受理费1180元，鉴定费2360元，合计诉讼费3540元，由包从凯负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05。
审 判 长 崔 锋
审 判 员 胡益新
代理审判员 高黎丹
二〇一五年二月二日
书 记 员 邱玉洁
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。