山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁13民终5011号
上诉人（原审原告）:山东康源医药集团有限公司，住所地：临沂市通达路95号。
法定代表人：萧功字，经理。
委托诉讼代理人：林本星，山东沂州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：崔荣国，男，1971年6月21日出生，汉族，居民，住临沂市河东区。
委托诉讼代理人：崔桂芳，男，1946年4月2日出生，汉族，系被上诉人父亲，住址同上。
上诉人山东康源医药集团有限公司因与被上诉人崔荣国劳动争议纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2017）鲁1302民初3775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人山东康源医药集团有限公司委托诉讼代理人林本星，被上诉人崔荣国及其委托诉讼代理人崔桂芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人山东康源医药集团有限公司上诉请求：依法撤销临沂市兰山区人民法院（2017）鲁1302民初3775号民事判决书的内容，确认双方之间不存在劳动关系，由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费。事实和理由：一、被上诉人崔荣国系案外人山东北药鲁抗医药有限公司职工，二者之间存在劳动关系；二、上诉人和被上诉人之间不是劳动关系，系劳务关系。
被上诉人崔荣国答辩服判。
上诉人山东康源医药集团有限公司向一审法院起诉称：2016年11月3日被告崔荣国向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，被告诉称其于2014年1月在原告处工作，负责沂水县各乡镇卫生院的麻醉药品销售及回款工作至今.被告特向该委员会提出仲裁，请求确认原被告双方之间存在劳动关系.临沂市劳动人事争议仲裁委员会经受理、审查，于2017年2月27日做出临劳人仲裁字第(2017)101号裁决书裁定双方之间存在劳动关系。原告认为，临沂市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决明显不当。理由如下：一、被告崔荣国系案外人山东北药鲁抗医药有限公司职工，二者之间存在劳动关系。被告崔荣国自2014年1月之前和案外人山东北药鲁抗医药有限公司签订劳动合同，至今双方之间仍未解除劳动关系被告崔荣国的人事档案和社保等手续现仍然属于山东北药鲁抗医药有限公司。二、原告和被告之间不是劳动关系，系劳务关系。1、从双方之间的关系看.首先劳动关系中用人单位对劳动者的管理、指挥、监督应具有紧密性、全面性的特点，具体表现形式为劳动者要遵守企业的各项规章制度（如考勤制度），服从用人单位的工作安排等。本案中，原告对被告并不进行考勤，被告仅是医院需要药品了才到原告处办理药品配送的一些必要手续，办理完手续后被告就走。被告一个月内仅到原告处几次，甚者被告一个月也不会到原告处。其次原告对于被告没有人事管理权，不能根据企业经营需要调整被告的工作岗位，亦不能“派遣”被告从事其他工作，双方之间形成的这种关系集中体现在财产关系上即被告作为原告的代表和客户洽谈销售业务，按照被告的工作成果支付劳务费用，而被告与原告之间的关系并不具有明显的人身隶属性，不符合劳动关系认定的基本标准。2、从被告获得报酬看，被告与原告约定的是代表原告销售原告的药品，被告获得的工作报酬仅是销售业务提成，领取工作报酬的时间和多寡均是不确定的，完全取决于被告药品销售的时间和销售药品的数额以及医院回款情况决定。原告通过萧卫萍、陈长艳、张凤莉转账记录可以明显看出被告的销售提成很不固定，大多几百元，有时某几个月还没有任何提成。被告没有在原告处领取劳动法意义上的工资。同时根据双方的约定和实际履行情况，除销售提成之外，原告无须支付任何其他费用。在这点上也不具备劳动关系的特征。3、原告曾于2016年1月1日向被告授予授权委托书，该行为并不是劳动关系意义上的管理行为，而是原告依据《药品管理法》及其他药品销售法律法规的规定，为被告销售药品的需要而出具必要的手续,否则没有授权委托书被告就没有资格与客户洽谈销售麻醉药品，这是原告为被告提供相应的销售条件,并不是基于原告与被告之间存在劳动关系，更不应以上述情况认定原告与被告形成了管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系。4、被告同时也在临沂市内其它医药公司比如临沂国健医药公司、临沂洪福医药有限公司等也同样从事着药品销售业务被告同样和这些医药公司之间并不存在劳动关系。因此原被告之间的关系根本不符合劳动关系的法定构成要件，原被告之间属于是劳务关系。综上所述，临沂市劳动人事争议仲裁委员错误认定事实，采纳证据错误，枉下裁决显失公正。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判决原告与被告之间不存在劳动关系，诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告崔荣国原系原告公司的关联企业临沂北药鲁抗医药有限公司职工，负责沂水县医药配送，自2014年1月1日起，被告被分流至原告山东康源医药集团有限公司工作，原告向被告出具授权委托书，由被告负责沂水县各乡镇卫生院的麻醉药品的销售及回款工作，根据销售及回款情况，原告按销售利润的一定比例按月向被告发放提成工资，工资发放形式前期为现金，后期通过公司员工个人的银行账户进行转账，被告在工作期间不考勤。2016年11月，被告离职。后被告申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，要求确认与原告存在事实劳动关系，该委于2017年2月27日作出临劳人仲裁字[2017]第101号仲裁裁决书，裁决双方存在事实劳动关系，原告不服该裁决并起诉至本院。庭审中，原告提交了社保缴费证明及2015至2016年提成明细表各一份，主张被告系临沂北药鲁抗医药有限公司职工，被告在原告处领取的报酬仅是销售业务提成，领取报酬的时间和多寡不确定，有时几个月没有任何提成，被告没在原告处领取劳动法意义上的工资。被告提交了2014年至2016年的销售记录、原告公司统一制作发放的水杯、名片、银行工资流水、沂水县卫生和计划生育局出具的证明、原告公司出具的授权委托书、营业执照、药品经营许可证、开户许可证、印章样式备案表等，主张双方不是劳务关系，而是劳动关系。
一审法院认为，从属性是考量是否属于实际用工及是否构成劳动关系的根本标准，从属性包括人格上、经济上和组织上的从属性。人格从属性是指劳动者向用人单位提供劳动时，将其人身在一定限度内交给了用人单位，经济上的从属性表现在劳动者通过劳动力交换劳动报酬，组织从属性是指劳动者受用人单位的指挥与控制。根据双方提交的证据可以看出，原告授权被告从事药品销售，销售区域为沂水县医疗机构，该销售区域由原告公司统一安排管理，原告公司根据被告的销售利润按一定比例向被告发放劳动报酬，被告原系临沂北药鲁抗医药有限公司职工，后被安排到原告公司工作，临沂北药鲁抗医药有限公司与原告山东康源医药集团有限公司系关联企业，被告的上述工作变动也非因被告本人原因，综上，原、被告符合劳动关系用工的主体资格，存在人格上、经济上和组织上的从属性，故2014年1月至2016年11月期间，原、被告双方存在事实劳动关系，至于被告工资数额的多少、是否参与日常考勤等，都是双方劳动关系履行过程中的具体操作办法，不影响双方之间劳动关系的认定，故本院对原告主张双方不存在劳动关系的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的有关规定，判决：一、原告山东康源医药集团有限公司与被告崔荣国于2014年1月至2016年11月期间存在事实劳动关系；
二、驳回原告山东康源医药集团有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告山东康源医药集团有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人崔荣国一审时已充分举证证明，其原系上诉人的关联企业临沂北药鲁抗医药有限公司职工，后被分流至上诉人处工作，上诉人授权被上诉人从事药品销售，销售区域为沂水县医疗机构，该销售区域由上诉人统一安排管理，上诉人根据被上诉人的销售利润按一定比例向被上诉人发放劳动报酬，本院二审时，上诉人主张被上诉人系山东北药鲁抗医药有限公司职工，上诉人与被上诉人是劳务关系，但未能提供证据证明其主张，因此，对上诉人的上诉请求和理由，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东康源医药集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 滨
审判员 张凤芝
审判员 蒋文静
二〇一七年九月二十五日
书记员 宋 莹