湖南省醴陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）醴法刑初字第35号
公诉机关醴陵市人民检察院。
被告人陈某某，男，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，住湖南省醴陵市浦口镇。因涉嫌犯销售假药罪，2014年4月18日被醴陵市公安局刑事拘留，于2014年4月28日被醴陵市公安局取保候审，2015年1月21日被本院取保候审。
被告人邓某某，女，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，住湖南省醴陵市浦口镇。因涉嫌犯销售假药罪，2014年4月18日被醴陵市公安局监视居住，2014年10月18日被醴陵市人民检察院取保候审，2015年1月21日被本院取保候审。
醴陵市人民检察院以醴检刑诉[2015]29号起诉书指控被告人陈某某、邓某某犯销售假药罪，于2015年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派代理检察员胡丽出庭支持公诉，被告人陈某某、邓某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
醴陵市人民检察院指控：自2009年起，被告人陈某某、邓某某夫妇在醴陵市碧山岭广场开办并经营“阳康大药房”。被告人邓某某负责药房的日常经营，被告人陈某某负责购进药品。2013年期间，被告人陈某某从长沙市高桥医药流通园以7元每瓶的价格两次购进假冒仿制“京都念慈庵密炼川贝枇杷膏”的“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”共计32瓶，被告人陈某某、邓某某明知系假药，仍采用欺骗患者、以假充真的手段用于销售，其中部分以每瓶17元的价格已销售给患者食用，剩余9瓶于2014年4月1日被醴陵市食品药品监督管理局查获并扣押。
就上述事实，公诉机关提交了如下证据：1、“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”9瓶；2、户籍证明、药品经营质量管理规范认证证书、食品流通许可证、药品经营许可证、证明、身份证复印件、案件移送书、案件移送审批表、涉嫌犯罪案件情况的调查报告、立案申请表、现场检查笔录、责令改正通知书、扣押决定书、扣押物品清单、调查笔录、现场照片、补充侦查报告书等书证；3、证人刘奕的证言；4、被告人陈某某、邓某某的供述与辩解；5、讯问光盘一张、记者拍摄光盘一张。
公诉机关认为，被告人陈某某、邓某某的行为应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某某、邓某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，但以“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”是保健品，该店有销售保健品的资质，属于违规操作进行辩解。
经审理查明：自2009年起，被告人陈某某、邓某某夫妇在醴陵市碧山岭广场开办并经营“阳康大药房”。被告人邓某某负责药房的日常经营，被告人陈某某负责购进药品。2013年间，被告人陈某某从长沙市高桥医药流通园以每瓶7元的价格两次购进不是药品的“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”共计32瓶。被告人陈某某授意被告人邓某某，如有人来卖“京都念慈庵密炼川贝枇杷膏”以“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”代替，并将15元的价格标签贴在“堂”字上。将不是药品的“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”充当药品“京都念慈庵密炼川贝枇杷膏”销售给患者。2014年4月1日被醴陵市食品药品监督管理局查获并扣押9瓶“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”。
另查明，京都念慈庵密炼川贝枇杷膏是中国香港京都念慈庵总厂有限公司生产的中成药，主要用于伤风咳嗽、痰稠、痰多气喘、咽喉干痒及声音嘶哑；被告人陈某某因本案已被羁押十一日。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明：1、“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”9瓶、京都念慈庵密炼川贝枇杷膏1瓶；2、户籍证明、药品经营质量管理规范认证证书、食品流通许可证、药品经营许可证、证明、身份证复印件、案件移送书、案件移送审批表、涉嫌犯罪案件情况的调查报告、立案申请表、现场检查笔录、责令改正通知书、扣押审批表、扣押决定书、扣押物品清单、调查笔录、现场照片、补充侦查报告书、醴陵市食品药品监督管理局关于京都念慈庵密炼川贝枇杷膏是中成药的查询结果等书证；3、证人刘奕的证言；4、被告人陈某某、邓某某的供述与辩解；5、讯问光盘一张、记者拍摄光盘一张。
本院认为，被告人陈某某、邓某某以非药品冒充药品销售给患者，其行为均已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人陈某某、邓某某犯销售假药罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对二被告人提出的该店有销售保健品的资质，而“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”是保健品，属于违规操作的辩解意见，本院不予采纳。因二被告人并不是将“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”作为保健品销售，而是将该产品冒充药品“京都念慈庵密炼川贝枇杷膏”销售给患者，故构成销售假药罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人陈某某起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人邓某某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。二被告人均如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。二被告人销售的假药是非处方中成药，且是一般止咳药品，可能给患者造成的危害相对较小，可酌情从轻处罚。被告人邓某某是从犯，初犯，犯罪情节较轻，没有再犯罪的危险，适用缓刑对当地社区没有重大影响，符合适用缓刑的条件，可以适用缓刑。醴陵市食品药品监督管理局扣押的涉案的9瓶“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”，应予没收。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的情节、悔罪表现及对社会的危害程度，对被告人陈某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人邓某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十六条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯销售假药罪，判处拘役三个月，并处罚金三千元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳。）
二、被告人邓某某犯销售假药罪，判处拘役二个月，宣告缓刑四个月，并处罚金三千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）；
三、随案移交的醴陵市食品药品监督管理局查获并扣押9瓶“京都念慈堂密炼川贝枇杷膏”，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 谭 跃 进
人民陪审员 廖 满 足
人民陪审员 罗 祥 迪
二〇一五年五月十一日
书 记 员 胡利娥附法律条文：
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。