山西省晋中市榆次区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）榆刑初字第243号
公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
被告人李井田，男，1961年5月21日出生于安徽省亳州市谯城区，汉族，小学文化，系安徽省亳州市谯城区南部新区开发区李大楼行政村村民，住。2014年8月26日因涉嫌犯生产、销售假药罪被晋中市公安局取保候审，2015年6月16日被本院决定取保候审。
辩护人李素琴、程建华，系山西丰汇律师事务所律师。
晋中市榆次区人民检察院以榆检公诉刑诉（2015）第200号起诉书指控被告人李井田犯销售假药罪，于2015年6月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。榆次区人民检察院指派代检察员高鹏飞出庭支持公诉，被告人李井田及辩护人李素琴、程建华到庭参加了诉讼，现已审理终结。
晋中市榆次区人民检察院指控，被告人李井田在安徽省亳州市药品交易市场上收购杏仁、生地等43种中药材，自己在其家中将收购来的中药材分装到小塑料袋中，贴上自己打印的“天马（安徽）中药饮片科技有限公司”的标签，并制作了假冒的“天马（安徽）中药饮片科技有限公司”的法人授权书，将收购回来的中药材以天马（安徽）中药饮片科技有限公司的名义进行销售。
2013年8月23日，被告人李井田将该收购的中药饮片往榆次医药协会诊所销售过程中，在榆次区被晋中市食品药品监督管理局查获。经晋中市食品药品检验所及山西省食品药品监督管理局鉴定，被告人李井田持有的杏仁、生地等43种标示天马（安徽）中药饮片科技有限公司生产的中药饮片为假药。
2014年8月23日被告人李井田到安徽省亳州市公安局十九里派出所投案。
针对上述指控，公诉机关提供了相关证据。据此，公诉机关认为被告人李井田的行为已构成销售假药罪，且其行为符合《中华人民共和国刑法》六十七条之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定惩处。
被告人李井田对起诉书的指控不持异议，并选择当庭自愿认罪。其辩护人提出被告人犯罪情节轻微，对社会危害不大；本案被告人是未遂犯，且被告人系自首，对于自己的犯罪事实能如实供述，当庭又选择了自愿认罪，且认罪态度好，被告人又系初犯，鉴于其犯罪情节及认罪态度建议对其判处缓刑的辩护意见。
经审理查明，被告人李井田在安徽省亳州市药品交易市场上收购杏仁、生地等43种中药材，自己在其家中将收购来的中药材分装到小塑料袋中，贴上自己打印的“天马（安徽）中药饮片科技有限公司”的标签，并制作了假冒的“天马（安徽）中药饮片科技有限公司”的法人授权书，将收购回来的中药材以天马（安徽）中药饮片科技有限公司的名义进行销售。
2013年8月23日，被告人李井田将该收购的中药饮片向榆次医药协会诊所销售过程中，在榆次区被晋中市食品药品监督管理局查获。经晋中市食品药品检验所及山西省食品药品监督管理局鉴定，被告人李井田持有的杏仁、生地等43种标示天马（安徽）中药饮片科技有限公司生产的中药饮片为假药。
2014年8月23日被告人李井田到安徽省亳州市公安局十九里派出所投案。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、晋中市食品药品监督管理局出具的晋中药涉刑移送【2013】03号涉嫌犯罪案件移送书（含附件）证实，经该局初步调查被告人李井田涉嫌生产、销售杏仁等43种假药。
附件1“关于李井田生产、销售杏仁等43种假药的调查报告”证实，该局查获的被告人李井田持有的中药饮片均为盗用天马（安徽）中药饮片科技有限公司的名义生产、销售的药品，应认定为假药。
附件2涉案物品清单证实，该局查获的系被告人李井田所有的中药饮片的品种、数量。
附件3安徽省亳州市食品药品监督管理局出具的食药监稽函【2013】186号复函证实，被告人李井田不是天马（安徽）中药饮片科技有限公司的销售人员，该所持有的43种中药饮片并非该公司生产。
附件4情况说明证实，被告人李井田不是天马（安徽）中药饮片科技有限公司的销售人员，该所持有的43种中药饮片并非该公司生产。
附件5晋中市食品药品检验所出具的报告编号为SXJZ20130315-SXJZ20130318的检验报告，证实该局经对查获的被告人李井田持有的43种中药饮片中的葛根、白芍、太子参、射干进行抽样检验为不合格。
2、晋中市食品药品监督管理局出具的调查笔录，证实该局查扣的中药饮片系被告人李井田所有。
3、晋中市食品药品监督管理局出具的现场检查笔录，证实经现场检查，被告人李井田提供的销货清单与实际销售的中药饮片批号、种类等不符。
4、被告人李井田提供的天马（安徽）中药饮片科技有限公司《法人授权书》、销货清单，证实被晋中市食品药品监督管理局查扣的中药饮片系该所有。
5、晋中市食品药品监督管理局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押药品照片。
6、晋中市食品药品监督管理局《移交通知书》、清单。
7、山西省食品药品监督管理局出具的晋食药监稽函【2013】277号关于依法认定“杏仁”等43种（附清单）中药饮片为假药的函，证明晋中市食品药品监督管理局查获的被告人李井田持有的标示天马（安徽）中药饮片科技有限公司生产的“杏仁”等43种中药饮片均非该企业生产，为假冒产品，按照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项，上述“杏仁”等43种中药饮片（见附件）属于“必须批准而未经批准生产销售的药品”，应依法认定为假药。
8、被告人李井田常住人口详细信息。
9、安徽省亳州市公安局十九里派出所对被告人李井田的抓获经过，证明2014年8月23日被告人李井田到安徽省亳州市公安局十九里派出所投案。
10、安徽省亳州市公安局十九里派出所出具的无犯罪记录证明，证明经查询及网上比对，未发现被告人李井田有违法犯罪参加法轮功等邪教记录。
11、被告人李井田在侦查机关的供述，证明被告人李井田在安徽省亳州市药品交易市场上收购杏仁、生地等43种中药材，自己在其家中将收购来的中药材分装到小塑料袋中，贴上自己打印的“天马（安徽）中药饮片科技有限公司”的标签，并制作了假冒的“天马（安徽）中药饮片科技有限公司”的法人授权书，将收购回来的中药材以天马（安徽）中药饮片科技有限公司的名义进行销售。2013年4月该向榆次医药协会诊所销售了70斤左右，销售所得1000多元。2013年8月23日，该收购的中药饮片往榆次医药协会诊所销售过程中，在榆次区被晋中市食品药品监督管理局查获。该于2014年8月23日主动投案自首的事实。
12、证人薛燕军在侦查机关的证言，证明该是货运司机，2013年4月，被告人李井田找到该要求运货，因该在医药公司开过车，知道是中药，运到榆次后离开。2013年8月23日该接到被告人李井田的电话在三黄信息部接到李井田通过物流发过来的29个编织袋，全部是中药，在运往榆次的过程中被查扣的事实。
13、证人于润生在侦查机关的证言，证明该是榆次医药协会诊所的法定代表人，经人介绍认识被告人李井田，因该在安徽省亳州市采购过中草药，在被告人李井田提供了天马（安徽）中药饮片科技有限公司《法人授权书》后，于2013年销售给该1000多元的草药。并于2013年8月主动找到被告人李井田要求再采购些草药，在给该送货的过程中被查扣的事实。
上述证据来源合法，内容相互关联，印证了查明的事实，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人李井田将将应依法认定为假药的“杏仁”等43种中药饮片以天马（安徽）中药饮片科技有限公司的名义进行销售,被告人李井田行为已经构成销售假药罪，应依法惩处，公诉机关指控成立。被告人李井田在销售假药送货的过程中被查扣，使销售假药的犯罪因其意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人李井田在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人李井田在本院审理期间，选择自愿认罪，本院依法酌情对其予以从轻处罚。辩护人提出本案被告人是未遂犯，且被告人系自首，当庭又选择了自愿认罪，且认罪态度好，被告人又系初犯，建议对其判处缓刑的辩护意见予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人李井田犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向晋中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 贾 军 涛
审 判 员 柴 富 恒
人民陪审员 张文慧二〇一五年十二月九日
书 记 员 方 晋 峰