甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）甘05刑终161号
原公诉机关天水市麦积区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某1，出生于天水市，住天水市。2012年7月20日，因犯故意伤害罪被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑六个月，2012年11月30日刑满释放。2017年5月11日因涉嫌故意伤害罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。
原审附带民事诉讼原告人李某1，出生于天水市，户籍所在地天水市，现住天水市。
原审附带民事诉讼原告人李某23，出生于天水市。
天水市麦积区人民法院审理麦积区人民检察院指控被告人王某1犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人李某1、李某23提起附带民事诉讼一案，于2017年8月30日作出（2017）甘0503刑初213号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审查了全部案卷材料。现已审理终结。
原判认定，（一）被告人王某1与附带民事诉讼原告人李某23系同村村民，两家因家庭琐事发生过矛盾。2014年3月5日15时许，附带民事诉讼原告人李某1在麦积区东岔镇码头村四组东门口帮李某23家干活，被告人王某1因上述原因与李某1发生厮打，期间，被告人王某1持铁棒（一米余长）将附带民事诉讼原告人李某1左小腿、左臂等处殴打致伤，后王某1持砖头将附带民事诉讼原告人李某23头部殴打致伤。附带民事诉讼原告人李某1案发后两次入住陕西省宝鸡市中心医院进行治疗，住院治疗20天，花费医药费15537.43元，被诊断为：1.左尺骨远端骨折；2.全身多处软组织损伤。附带民事诉讼原告人李某23于案发当日亦入住该医院进行治疗，住院治疗7天，花费医药费4475.37元，被诊断为：脑震荡；头皮裂伤（顶部）；头皮挫伤（顶部）。
2014年4月4日，经天水市麦积区公安司法鉴定中心鉴定：李某1左尺骨远端骨折系轻伤二级；李某23头皮裂伤、头皮下血肿系轻微伤。
（二）被害人刘某1与同村村民郭某均在宝天高速桃花坪服务区（位于天水市××区）给行车加水，案发前，二人因车辆加水问题发生过矛盾。为此，郭某之子段某1伙同被告人王某1、其哥段某2、妻子职某以及嫂子张某于2016年9月14日17时许，驾驶车辆来到宝天高速桃花坪服务区被害人刘某1的加水站找刘某1理论，双方发生争执，期间，段某1在刘某1妻子赵某腹部踢了一脚，刘某1女儿刘某2遂电话报警，段某1等人闻讯欲驾车离开，被害人刘某1挡在车前阻止，被告人王某1见状后从乘坐的车辆上下来朝被害人刘某1左侧肋部踢了一脚，致刘某1倒地受伤。同日，被害人刘某1被送往陕西省宝鸡市中心医院治疗，同月18日，刘某1入住该医院住院治疗9天，被诊断为：1.胸部闭合性损伤：①多发性肋骨骨折（右侧6-9）②胸腔积液；2.慢性阻塞性肺。
2017年2月6日，经天水市麦积区公安司法鉴定中心鉴定：被害人刘某1右侧第6、7、8、9肋骨骨折、右侧血胸属轻伤二级。
另查明，案发后，段某1替被告人王某1给被害人刘某1赔偿各项经济损失共计82000元，王某1取得被害人谅解。
经麦积区人民法院审核，附带民事诉讼原告人李某1的物质损害赔偿金认定为：1.医药费：15537.43元，按照其实际花费予以支持；2.误工费：因李某1系农业户籍，故按照上一年度甘肃省农、林、牧、渔业的人均工资41861元计算，误工期限参照《公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA／T1193-2014）酌情确定为90日，即41861÷365天×90天=10321.89元，该数额高于其诉讼请求，应以其请求的6000元支持；3.护理费：因附带民事诉讼原告人未提交护理人员的收入证明，且护理人员系农业户籍，故按照上一年度甘肃省农、林、牧、渔业的人均工资计算，即41861÷365天×20天（住院天数）=2293.75元；4.住院伙食补助费：参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元∕天计算，住院40元×20天（住院天数）=800元；5.交通费：233元；6.法医鉴定费：200元。以上合计为24300.18元。
附带民事诉讼原告人李某23的物质损害赔偿金认定为1.医疗费：4475.37元，按照其实际花费予以支持；2.误工费：因李某23系农业户籍，故按照上一年度甘肃省农、林、牧、渔业的人均工资41861计算，即41861÷365天×7天（住院天数）=802.81元；3.护理费：因护理人员系个体工商户（经营范围包括：预包装食品、乳制品；日用百货、烟酒的零售），故按照2017年度甘肃省批发和零售业42547元/年标准计算，误工期限系其住院治疗期限7天，即42547÷365天×7天=815.97元；4.住院伙食补助费：参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元∕天计算，住院40元×7天（住院天数）=280元；5.法医鉴定费：200元；以上合计为6574.15元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）公诉机关提交的证据：1.天水市公安局麦积分局东岔派出所受案登记表、立案决定书、户籍信息，被害人李某1报案材料及陈述，被害人李某23的陈述，被告人王某1的供述，证人王某22222222、王某222222223、梅某、王某222222224、牛某、李某23的证言，法医学人体损伤程度鉴定意见书及陕西省宝鸡市中心医院的病历。2.被害人刘某1报案材料及陈述，被告人王某1供述，证人段某2、职某、张某、刘某2、赵某、李某23、干某、卫万代、郭某的证言，物证铁棍1根，辨认笔录及照片、指认笔录，法医学人体损伤程度鉴定意见书及陕西省宝鸡市中心医院病历，天水市公安局麦积分局东岔派出所出具的接受证据材料清单及随案移送物品清单、犯罪嫌疑人到案说明，浙江省温州市瓯海区人民法院（2012）温瓯刑初字第764号刑事判决书及温州市瓯海区看守所出具的释放证明书，收条、谅解书及证人段某1的证言。
（二）附带民事诉讼原告人提交的证据：1.附带民事诉讼原告人李某1提交的证据：⑴陕西省宝鸡市中心医院门诊收费票据4张、住院收费清单2张。证明附带民事诉讼原告人李某1因受伤因受伤治疗共支付医药费用15537.43的事实。⑵天水市公安局麦积分局法医鉴定票据1张。证明附带民事诉讼原告人李某1支付伤情鉴定费200元的事实。⑶交通费票据11张。证明其花费交通费的事实。⑷户口簿复印件。证明附带民事诉讼原告人李某1及其护理人员的基本情况。2.附带民事诉讼原告人李某23提交的证据：⑴陕西省宝鸡市中心医院门诊收费票据11张、住院收费清单1张。证明附带民事诉讼原告人李某23因受伤治疗共花费医药费用4475.37元的事实。⑵天水市公安局麦积分局法医鉴定票据1张。证明附带民事诉讼原告人李某23支付伤情鉴定费200元的事实。⑶户口簿复印件。证明附带民事诉讼原告人李某23的基本情况。⑷个体工商户营业执照复印件。证明护理人员的基本情况。
原审庭审中，附带民事诉讼原告人李某1还提交通费票据2张，欲证明其支付交通费的事实。经审查，该两张交通费票据显示时间分别为2014年2月4日、2月6日，均与本案犯罪事实无关联性，原审法院未予采信。
原审法院认为，被告人王某1无视国法，在与他人发生纠纷后，故意伤害他人身体健康致人轻伤，其行为确已构成故意伤害罪。公诉机关的指控及适用法律的意见成立，予以支持。因被告人王某1的犯罪行为给被害人造成的经济损失，应当承担赔偿责任，但附带民事诉讼原告人李某1、李某23请求的赔偿项目以及赔偿数额均应按照本院核定的标准予以认定。关于二附带民事诉讼原告人主张营养费的诉讼请求，因未提供医疗机构的证明予以证实，故不予支持。被告人王某1曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本应依法从重处罚，但鉴于其案发后能够自行到案，并如实供述其罪行，系自首，可依法从轻处罚；能够取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条之规定判决：一、被告人王某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、作案工具铁棍一根，依法没收；三、由被告人王某1赔偿附带民事诉讼原告人李某1医药费15537.43元、误工费6000元、护理费2293.75元、住院伙食补助费800元、交通费233元、法医鉴定费200元，共计24300.18元；（于判决生效后1个月内付清。）四、由被告人王某1赔偿附带民事诉讼原告人李某23医药费4475.37元、误工费802.81元、护理费815.97元、住院伙食补助费280元、法医鉴定费200元，共计6574.15元；（于判决生效后1个月内付清。）五、驳回附带民事诉讼原告人李某1、李某23的其他诉讼请求。
原审被告人王某1上诉提出，其对一审法院认定的犯罪事实无异议，但一审法院量刑太重。其理由是：1.上诉人有自首情节，可以从轻或减轻处罚；2.上诉人当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚；3.在伤害刘某1一案中，上诉人积极赔偿了刘某1的损失，并取得了其谅解；在伤害李某1、李某23一案中，李某23的丈夫王某22222222也致其受伤，住院花费16000多元，其也未予赔偿。故请求二审法院从轻处罚。本院依法讯问上诉人王某1时，其提出被害人刘某1受伤当天未入院治疗，三天后入院，其损伤程度鉴定意见系根据案发当天的伤情作出，请求重新审核。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，原判决所列证据经一审当庭质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
关于上诉人对刘某1法医学人体损伤程度鉴定意见提出质疑的问题，经查，2016年9月14日，上诉人王某1因琐事致刘某1受伤。当天，刘某1即到陕西省宝鸡市中心医院急诊科就诊，诊断为：闭合性胸部创伤，肋骨骨折；建议：留观治疗。9月18日，刘某1入住该院住院治疗9天。10月20日，天水市公安局麦积分局委托麦积区公安司法鉴定中心对刘某1进行人体损伤程度鉴定。2017年2月6日，麦积区公安司法鉴定中心作出鉴定意见：刘某1右侧第6、7、8、9肋骨骨折、右侧血胸属轻伤二级。其委托鉴定时间、鉴定机构资质、鉴定人员资格均符合相关规定，故对其异议不予支持。
本院认为，原审被告人王某1故意伤害他人身体，致两人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，且系累犯，应依法惩处。原审法院宣判后，附带民事诉讼原告人在法定期限内未提出上诉，同级人民检察院未提出抗诉。关于上诉人王某1所提”其具有自首情节，认罪悔罪，积极赔偿被害人刘某1损失并取得谅解，应对其从轻处罚”的上诉理由，其在一审法院开庭审理时均已提出，原判已予综合考虑并已从轻处罚，故上诉人所持该上诉理由不能成立，本院不予支持。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，判赔合法有据，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 帆
审判员 张小舟
审判员 李重栋
二〇一七年十月二十六日
书记员 李凤勇