福建省莆田市城厢区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）城民初字第165号原告雍少武，男，汉族，居民，住所地莆田市城厢区。委托代理人陈宗权，福建升恒律师事务所律师。被告肖素娥，女，汉族，居民，住所地莆田市城厢区。委托代理人胡明立，福建诚毅律师事务所律师。原告雍少武诉被告肖素娥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雍少武的委托代理人陈宗权、被告肖素娥及其委托代理人胡明立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雍少武诉称：被告肖素娥在莆田市荔城区西天尾镇经营汽车用品批发生意，起字号为“福建和畅汽车用品有限公司”，但没有办理工商登记。2014年2月7日，其受雇到被告处从事销售服务工作，双方还签订了《劳动合同书》。2014年7月29日，原告受被告指派驾驶电动三轮车去涵江送货，回来时因涵江至西天尾路段正在修路，路面坑洼，电动三轮车翻车致原告受伤。事故发生后，被告将原告送往莆田卓氏中医正骨医院治疗，花费医疗费人民币1598.73元。原告被诊断为右跖骨骨折。后因伤情严重，原告于同月31日转到莆田九五医院住院治疗23天，花费医疗费人民币21831.97元。原告经诊断为右足第2、3跖骨骨折等。出院时医嘱注意休息、加强营养、骨折愈合后取内固定物费用约人民币8000元等。原告已花费的医疗费中部分已由被告承担，部分由原告自行投保的意外伤害医疗保险的保险公司承担。经鉴定，原告的伤残等级为十级伤残。扣除医疗费23430.7元外，原告还有经济损失人民币96277元。具体包括：误工费13095元（135元／天×97天）、护理费3375元（135元／天×25天）、住院伙食补助费375元（15元／天×25天）、交通费500元、营养费2500元、伤残赔偿金61632元（30816元／年×2年）、鉴定费800元、后续治疗费8000元及精神损害抚慰金6000元。原告与被告形成雇佣劳务关系，原告在提供劳务的过程中受伤，被告应当依法承担损害赔偿责任。现被告拒不赔偿原告剩余的经济损失，故请求依法判令被告赔偿给原告各项经济损失合计人民币96277元（不含医疗费人民币23430.7元）。被告肖素娥辩称：一、原告与答辩人之间虽系雇佣关系，但原告在履行劳务时可以作主独立接受顾客的业务，对承担的业务也要履行催讨责任。根据答辩人与原告签订的《劳动合同书》的约定，答辩人对原告驾驶车辆的安全责任概不负责，故本案原告因个人行驶安全所造成的自身财产损失应该由其自行承担，原告的诉求应当予以驳回。二、原告的陈述与事实不符。涵江至西天尾的路段平坦、不存在坑洼，答辩人提供的电动三轮车也不存在安全隐患。本案事故实际上是原告未能安全行使正确操作造成的，对此答辩人没有过错，不应承担责任。该过错责任应由原告自行承担。无论法院对本案过错如何认定，原告所应自行承担的损失比例也应高于答辩人所应承担的比例。三、原告主张的赔偿数额过高，部分不合理：原告自行委托鉴定为十级伤残，鉴定程序违法、依据不足，亦不符合客观实际，答辩人申请重新鉴定。残疾赔偿金应根据重新鉴定后的结果予以确定；根据《劳动合同书》的约定原告每月底薪只有2000元左右，误工费应该按底薪约定按日计算；住院伙食费应按10元／天计算；后续治疗费尚未发生应当不予支持；精神抚慰金、交通费、营养费均过高，具体赔偿费用由法院依法裁判。事发后，扣除原告医疗保险报销的数额外，答辩人已经支付了原告全部的医疗费15000元。四、原告在中国人民人寿保险股份有限公司莆田中心支公司投保人身意外险，即“仁爱卡”，该保险公司应当按照保险条款在保险责任限额内对原告承担赔偿责任，答辩人申请追加该保险公司作为被告参与诉讼并判令保险公司在保险额度内对原告承担赔偿责任，现该保险公司已向原告支付人民币5179.21元的理赔款，该款应当在原告的损失中予以扣除。经审理查明：被告肖素娥经营汽车用品批发生意，起字号为“福建和畅汽车用品有限公司”（没有办理工商登记）。2014年2月7日，原告雍少武到被告处上班。后被告肖素娥与原告雍少武签订《劳动合同书》，约定：被告安排原告在销售部门从事销售服务工作，劳动合同期限一年，自2014年2月7日起至2015年2月6日止（含试用期一个月）；底薪2000元／月，餐费补贴10元／天、话费包干100元／月，送货提成1%，新客户销售回款提成3%；原告应按照合同规定和被告的要求，自觉工作，按时完成规定的工作数量和质量标准；被告按月支付原告工资，发薪日为每月15日；原告驾驶车辆（除因超载行为）违规罚款及行驶安全责任由原告自行承担，被告概不负责；原告负责的客户产生的死账，原告承担40%的责任，在工资中扣除；被告公司货物由原告经手及开单的，原告应负责，货款次日前应交公司；被告应为原告缴纳基本养老、医疗、失业、生育保险费用，原告有权决定是否参加上述保险等事宜。原告雍少武按约定在被告肖素娥处从事销售、送货、汽车配件，但没有办理工伤保险。2014年7月29日下午，原告雍少武驾驶被告肖素娥提供的电动三轮车前往涵江送货，返回途中在涵江至西天尾路段福特汽车4S店附近翻车。当日，被告肖素娥将原告雍少武送往莆田卓氏中医正骨医院住院治疗。原告雍少武于2014年7月31日出院，共住院2天，花费医疗费人民币1598.73元。经诊断，原告为右跖骨骨折，出院医嘱：建议休息2个月，门诊随访。同日，原告雍少武到中国人民解放军第九五医院住院治疗，2014年8月23日出院，共住院23天，花费医疗费人民币21831.97元。原告被诊断右足第2、3跖骨骨折，出院医嘱：1、注意休息，院外换药，术后10-12天拆线；2、适当肢体功能锻炼，定期拍片复查，骨质愈合前避免负重及剧烈运动；3、骨折愈合后取出内固定物；4、门诊随访。2014年9月23日，中国人民解放军第九五医院出具《诊断证明书》，注明原告已行右足第2、3跖骨骨折切开复位内固定术，注意休息，加强营养，定期拍片复查，骨质愈合后取出内固定物需花费约人民币8000元。2014年11月5日，福建八闽司法鉴定所作出八闽司法鉴定所（2014）临鉴字第1158号鉴定意见书，认为原告雍少武的伤残程度为十级伤残。原告为此花费鉴定费人民币800元。此后，原、被告因赔偿事宜协商无果，原告即于2015年1月4日向本院提起诉讼。另查明：事故发生前，原告雍少武向中国人民人寿保险股份有限公司购买了“仁爱卡”，投保人身意外险。事故发生后，该保险公司已向原告支付了理赔款人民币5179.21元，被告肖素娥亦支付给原告雍少武医疗费人民币12000元。本案在审理过程中，被告肖素娥于2015年2月2日向本院申请对原告的损伤程度进行重新鉴定，本院通过莆田市中级人民法院委托福建鼎力司法鉴定中心进行鉴定。2015年5月15日，福建鼎力司法鉴定中心作出闽鼎（2015）临鉴字第43号临床法医学司法鉴定意见书，认定原告雍少武的伤残程度为十级伤残。被告肖素娥预交鉴定费人民币2060元。以上事实，有原告雍少武提供的原、被告身份证，劳动合同书，莆田卓氏中医正骨医院病程记录单、出院小结、疾病证明书、医疗费发票、费用清单、门诊收费票据，中国人民解放军第九五医院诊断证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、医疗费发票、费用清单、门诊收费票据，福建八闽司法鉴定意见书，鉴定费发票，通话光盘各一份，被告肖素娥提供的网上银行交易明细、收条、收款收据、车辆合格证、仁爱卡、证人刘宗游的证言各一份，本院通过莆田市中级人民法院委托福建鼎力司法鉴定中心作出的临床法医学司法鉴定意见书及本案的庭审笔录、质证笔录为据，本院予以确认。对于原告雍少武主张的损失项目及数额，被告肖素娥认为部分不合理，本院予以分析认定如下：原告花费医疗费23430.7元，有其提供的发票、收费票据、费用清单和住院病案首页证实，本院予以确认；原告主张误工费135元／天×97天=13095元，因原告发生事故的时间为2014年7月29日，至第一次定残前一日2014年11月4日为99天，故原告主张误工时间按97天计算未超过法定标准，且被告没有对误工时间提出抗辩，因原告系城镇居民，被告虽辩称其与原告签订的劳务合同书中约定原告底薪为2000元／月，但该合同系双方于2014年3月签订且双方亦约定原告按业绩抽成，此不足以证明原告的实际误工损失为2000元／月，故原告主张按城镇居民的标准计算误工费，符合规定，本院予以支持；原告主张护理费135元／天×25天=3375元，不符合法定标准，应调整为88.74元／天×25天=2218.5元；原告主张住院伙食补助费15元／天×25天=375元，依据不足，应为10元／天×25天=250元；原告主张营养费2500元，因原告住院时间较长，确需加强营养，故本院酌情认定营养费为2343元；原告主张交通费500元，虽未提供票据，但因原告治疗的医院与原告住所有一定的距离，确需花费交通费，故本院予以支持；原告主张残疾赔偿金30816元／年×20年×10%=61632元，因原告系城镇居民，且经重新鉴定原告的损伤程度仍为十级伤残，被告虽对鉴定结论持有异议，但未能提供相应的证据予以证实，故该异议不能成立，原告的该主张符合法律规定，本院予以支持；原告主张鉴定费800元和后续治疗费8000元，有其提供的鉴定费票据和中国人民解放军第九五医院出具的《诊断证明书》为证，本院予以认定；原告主张精神损害抚慰金6000元，因该交通事故造成原告十级伤残，确实给原告今后的身体健康和正常的生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，故本院对原告的该主张予以支持。上述本院认定原告因本案产生的各种损失费用共计人民币118269.2元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告肖素娥雇佣原告雍少武从事销售汽车配件和送货工作，原告雍少武在送货过程中翻车致伤。被告肖素娥作为雇主，未能加强对雇员的安全教育和监督管理，导致原告在从事雇佣活动中受伤，存在过错；原告雍少武系具有完全民事行为能力的人，未能安全谨慎驾驶，造成翻车损伤，自身存在一定的过错，也应承担相应的责任。本院依据双方的过错程度酌情确认由原、被告各承担50%的责任，故被告肖素娥应承担的赔偿款为118269.2元×50%=59134.6元，扣除其已向原告支付的12000元，其应赔偿原告雍少武人民币47134.6元。被告肖素娥辩解根据原、被告签订的《劳动合同书》其对原告驾驶车辆的安全责任概不负责，故原告的损失应当自行承担，但该合同约定违反法律强制性规定，属无效条款，故本院对被告的该辩解不予认可。被告肖素娥主张原告已通过保险公司、医疗保险等方式报销的医疗费应当从原告的实际损失中予以扣除，但这属原告与保险公司、社会保险机构之间的法律关系，不能与本案侵权法律关系混同，被告作为雇主而产生的侵权责任不能据此减轻；被告同时主张另向原告支付医疗费3000元，但未能提供证据证明，且原告予以否认，故该主张缺乏依据，本院不予采纳。本案原告雍少武没有对保险公司提出诉求，其因投保而与保险公司产生的保险纠纷，应由其另行主张，被告肖素娥要求追加保险公司作为被告参加诉讼，亦缺乏依据，本院不予认可。据此，为维护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：被告肖素娥应于本判决生效之日起十日内支付给原告雍少武赔偿款人民币47134.6元（不含被告已支付的人民币12000元）。本案案件受理费人民币2207元，减半收取为人民币1103.5元，由原告雍少武负担563.5元，被告肖素娥负担540元；鉴定费人民币2060元，由被告肖素娥负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。申请执行的期间为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审判员谢倩倩二〇一五年七月二十日书记员吴进伟附本案相关的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求承担赔偿责任。承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的没有相应资质或者安全生产条件的，应当与承担连带赔偿责任。属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。