安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖07刑终168号
原公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
上诉人（原审被告人）盛明飞，男，1979年7月26日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，铜陵永利电子厂工人，住铜陵市义安区。2017年5月4日因涉嫌犯强奸罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月18日经安徽省铜陵市铜官区人民检察院批准由铜陵市公安局铜官分局执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
安徽省铜陵市铜官区人民法院审理铜陵市铜官区人民检察院指控被告人盛明飞犯强奸罪一案，于2017年10月18日作出（2017）皖0705刑初228号刑事判决。原审被告人盛明飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2017年4月28日，被告人盛明飞在本市“花园快捷”宾馆307房间内两次强行与被害人李某1发生了性关系。当日20时许，李某1趁盛明飞离开房间买香烟之机从该房间窗户爬出，摔落至世界花园小区内，致双下肢轻微伤。
原判根据原审庭审出示，并经质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录以及被告人的供述和辩解等证据认定上述事实。
原判认为，被告人盛明飞的行为构成强奸罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决：被告人盛明飞犯强奸罪，判处有期徒刑四年零六个月。
上诉人盛明飞上诉提出：1、李某1是自愿和其到宾馆的，殴打李某1、拍裸照的目的是为了查看她的手机内容不是为发生性关系，其行为应构成非法拘禁罪，原判认定强奸罪属于定性错误；2、案发后主动投案，构成自首。请求二审法院依法改判。
经审理查明：被告人盛明飞通过陌陌交友软件认识被害人李某1并不断纠缠，希望确立情人关系遭到拒绝。2017年4月28日上午，盛明飞来到李某1工作场所与李某1发生争执，辱骂并揪扯李某1的头发，强行夺去了李某1的手机。为要回手机和希望盛明飞不再纠缠，李某1与盛明飞乘坐出租车先至天井湖公园，后来到世界花园小区附近的花园快捷宾馆307房间。到房间后，盛明飞使用暴力强行与李某1发生性关系，并将李某1拘禁。期间，盛明飞要求查看李某1设有密码手机的聊天内容，在遭到拒绝后殴打李某1并拍裸照威胁。当天下午，盛明飞再次强行与李某1发生性关系。当晚20时许，李某1趁盛明飞下楼买烟之际，从房间窗户外逃时坠落，造成双下肢轻微伤。
上述事实，有经原审庭审出示，并经质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证
接受证据材料清单、照片：被害人李某1提供的金属搭扣损坏的黄金色内衣一件。
二、书证
1.受案登记表证实：2017年4月29日零时15分接报警称李某1被人殴打后强迫发生性关系。
2.接处警情况登记表、情况说明：证实2017年4月28日晚，公安机关接警后处理盛明飞与李某1纠纷情况。
3.到案经过证实：2017年5月4日，公安机关电话传唤盛明飞及处理情况。
4.开房信息证实：2017年4月28日，盛明飞用身份证在花园招待所开房情况。
5.病例证实：2017年4月29日，李某1病例记载其头、面、身多处挫伤，妇科检查阴道分泌物和左乳头皮肤取样。
6.人员信息表证实：盛明飞、李某1等人的基本信息情况。
三、证人证言
1.鲁某的证言：他晚上六点左右就出去开出租车，2017年4月28日晚上8点半左右接到一个陌生电话，说话的是李某1，她说被人强奸了，叫他带衣服过去救她。他在赶往铜陵的路上也打了110。他看到李某1的时候，李某1上身穿了长袖夹克，下身穿了一条黑色秋裤，左边脸颊有红肿，右边脸有淤青，右手下手腕有伤，脚踝也在流血。在他再三追问下，李某1告诉了他事情的经过。李某1做网络主播时认识了盛明飞。2017年4月28日，盛明飞将李某1带到宾馆，并两次强迫李某1发生性关系。
2.郭某1的证言：2017年4月28日上午9点多，有一个男子找“小丫头”（李某1）。“小丫头”要上厕所，男子不让，“小丫头”要报警，男子将“小丫头”的手机抢走就从超市大门出去了，“小丫头”跟在后面。在超市门口她看到男子拽“小丫头”的头发。2017年4月25日那天，男子来了好几次找“小丫头”，“小丫头”因为害怕躲到她的柜台下面。
3.陈某的证言：2017年4月8日上午，她在苏果店内上班，大约早上9点多，一个男子到美发设计柜台找当班的小姑娘。这个男子不知什么原因和小姑娘在争吵。男子的声音很大，因为上班时间，她让他们到外面解决问题。后来她听说小姑娘跟男子坐出租车走了。
4.吴某的证言：2017年4月28日上午9点多，在铜陵县苏果超市门口有一男一女上了她的出租车，上车时两个人就争执，女的要求到派出所，男的要求到市里，他们在天井湖下的车。
5.李某2的证言：2017年4月28日晚，他走到世界花园一区1栋和2栋之间，碰到一个女的求救。大概意思说她碰到流氓了，把她的衣服扒光，她是从楼上跳下来的，并借他的电话打给他老公。
6.郭某2的证言：2017年4月28日晚上8点多，她路过小区2栋附近，看到一个女的蹲在地上，下身没有穿衣服，身上有伤。当时还有一个男的把手机借给女的打电话。后来，她把女的带到自己家里，找了女儿的裤子给女子穿。
7.王某的证言：2017年4月8日那天，一个叫盛明飞的男子在他的宾馆开了307房间，房费是通过微信支付的，付了90元，80元是房费，10元给了盛明飞付出租车钱。晚上8点多的时候，盛明飞从宾馆出去买烟。盛明飞买过烟上了三楼，很快又下来问她是否看到她的女朋友。她陪盛明飞找了房间，看了监控没有发现他的女朋友。后来，女的带着警察过来了，到了307房间，过了一会儿，盛明飞也到了307房间，警察把他们带走了。
四、被害人李某1的陈述：她空闲时在陌陌空间作网络主播，盛明飞是她的一个粉丝，始终缠着她不放，想让她做情人，还不准和其他男的接触，不理睬就到店里威胁她。2017年4月28日上午8点多，盛明飞到她上班的地方找她，她要报警，盛明飞就把手机抢走，告诉她如果要手机就跟他好好的。在天井湖公园，盛明飞说如果陪他去宾馆，就把手机还给她，并且以后不再打扰她。她当时心理认为盛明飞要她去宾馆可能要发生性关系，她当时就说“你不要逼我做那些事”。他们坐出租车到了世界花园小区边上的花园快捷宾馆，盛明飞开了客房，是307房间。到了房间，盛明飞要求发生性关系，她不同意，盛明飞在她脸上打了两巴掌，用手掐她的脖子，将她按在床上强行发生了性关系。她洗了澡，盛明飞不让她穿衣服，并把她的胸罩扯坏了。盛明飞让她把手机密码解开，她不同意，盛明飞就把她按在床上，拍裸照，打头，掰手指和腿，她疼得受不了就把手机密码解开了。大约到了下午4点多，盛明飞又要求和她发生了性关系。盛明飞一直不让她吃饭、穿衣服、接打电话。大约到了晚上8点多，盛明飞的烟吸完了到外面买烟，对她说敢动一下（意思是逃跑）就死定了，然后盛明飞就把她的手机拿走出去了。她怕在门口碰到盛明飞就披了外套拿了包从窗户往外爬，因为手力太小就掉了下来。盛明飞在宾馆打她、掐她脖子、威胁她，她非常害怕，否则也不会跳楼。她爬到世界花园小区碰到一个大哥，借了他的电话给老公打了电话，说她被人囚禁了，他老公报了警。后来有个老奶奶将她带到家里找了衣服给她穿。在派出所，她和盛明飞达成了调解协议，希望盛明飞不再打扰、纠缠她，把照片删了，手机还给她，其他的不想再追究。但第二天盛明飞还发信息说要和她做朋友。
五、被告人盛明飞的供述和辩解：小晴（被害人李某1）是他陌陌好友，见面后他就开始追求她，想让她做情人。聊天都是他主动联系小晴，小晴对他爱搭不理故意躲避，心理很难受。2017年4月28日上午大概9点多，他找到小晴，小晴看到他就拿手机说要上厕所，他知道是借口就把手机抢了过来，小晴就要报警，他和小晴争吵并拽了她的头发。他拦了出租车让小晴上车，小晴不愿意，后来小晴上了出租车说要到派出所，他让驾驶员开到了天井湖。在天井湖他们又吵了一会儿，和好后就坐出租车到了花园快捷宾馆。他通过微信付款开了房间。到了房间，他和小晴发生了性关系。小晴洗澡后穿衣服要走，他把小晴的胸罩拉坏了，并对小晴说再穿衣服就把衣服全扔了。他想看小晴手机和其他男性的聊天内容，小晴不同意，他发火就打了小晴还用手机拍了三张裸照。后来，他们躺在床上又发生了一次性关系。他从中午到晚上没有让小晴吃饭，小晴的手机一直在他手里，就让小晴用电话给她父母报了平安。晚上8点多，他的烟抽完了就下去买烟，并对小晴讲老实呆着，并把小晴的手机带走了。他回到房间，发现小晴不见了，内衣、裙子和鞋子都在，就是外套和包不见了。后来民警把他们带到金口岭办案区进行了调解，他当着民警的面把裸照删除了。两次性关系小晴都是自愿的。
六、勘验、检查、辨认笔录
1.现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、照片：2017年4月29日上午8时15分，公安机关对花园快捷宾馆307房间进行勘察，现场提取了卫生纸团4个、床单1个。
2.盛明飞辨认笔录、照片：盛明飞对花园快捷宾馆及307房间进行了辨认，辨认出本案被害人小晴即李某1。
3.李某1辨认笔录、照片：辨认出被告人盛明飞，并对案发现场、坠落地点进行了辨认。
4.人身检查笔录、照片：2017年4月29日，公安机关对李某1进行了人身检查，李某1面部呈肿状、右手面有伤痕、左手中指有裂口、左脚大拇指有伤痕及红肿、右脚踝有伤痕、背部、右大腿有多处伤痕和红肿，比对伤情拍照固定，现场采集李某1手指血液。
5.人身检查笔录：2017年5月4日，公安机关依法传唤盛明飞，对其进行人身检查，发现其右眼青肿、脖子有6cm抓痕、胸口有10cm抓痕、右肋有四条月4cm抓痕、右肩有8cm抓痕，在右手无名指采集血样。
七、鉴定意见
1.（铜）公（伤）鉴字[2017]107号法医学人身损伤程度鉴定书：检验见李某1右侧腰部散在表皮擦伤、右膝关节外侧上方见有6.0cm×3.5cm皮下淤血、右侧关节内侧下方3.5cm×2.0cm皮下淤血，左侧膝关节后侧下方5.5cm×3.5cm皮下淤血，左侧膝关节后侧6.0cm×4.0cm皮下淤血，双下肢损伤程度鉴定为轻微伤。
2.（铜）公（法物）鉴字[2017]442号法医物证鉴定书：（1）送检的“床头柜卫生纸2、3、4”和“现场床单上提取的可疑精斑”均检出同一男性基因分型，与盛明飞基因分型一致；（2）送检的“现场床单上提取的毛发”上检出以女性基因分型，与李某1基因一致；（3）送检的“床头卫生纸1”和“李某1阴道擦拭”检出混合基因型，包含盛明飞与李某1的基因；（4）“李某1左乳擦拭”、“现场床单提取的另四根毛发”均为检出人基因分型。
八、视频资料、电子数据
1.王某微信红包记录：2017年4月28日10：33收90元，印证盛明飞通过微信支付房费90元的供述。
2.聊天记录、提取笔录证实：2017年4月25日盛明飞通过微信以及2017年4月29日通过陌陌与李某1的聊天情况。
3.李某1手机通信记录、提取笔录：2017年4月28日，李某1手机通信记录显示当天有多个未接来电。
针对上诉人盛明飞的上诉理由，结合本案查明的事实和认定的证据，评判如下：
上诉人盛明飞认为其行为构成非法拘禁罪、原判认定强奸罪错误的上诉理由。经查，在宾馆内，李某1明确拒绝盛明飞提出发生性关系的要求，盛明飞通过暴力手段强行与李某1发生了性关系，并将李某1拘禁在房间内，不允许穿衣服、吃饭和打电话。期间，在违背李某1意志的情况下再次与李某1发生性关系，其行为构成强奸罪，原判定性准确。上诉人盛明飞认为原判定性错误的上诉理由不能成立。
本院认为：上诉人盛明飞通过暴力、拘禁手段强行与妇女发生性关系，其行为依法构成强奸罪。虽经公安机关电话传唤到案，但并未如实供述犯罪事实，依法不构成自首，上诉人盛明飞认为其构成自首的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 薇
审 判 员 郜源安
审 判 员 周正利
二〇一七年十二月二十八日
书记员（代） 李 辉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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