宁夏回族自治区贺兰县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0122民初3231号
原告（反诉被告）：宁夏亘元房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区德胜西路3号，统一社会信用代码91640000715083794X。
法定代表人：樊永宁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：白银，男，汉族，1980年11月20日出生，宁夏回族自治区石嘴山市人，大学文化，系宁夏亘元房地产开发有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：历春，宁夏天纪律师事务所律师。
被告（反诉原告）：银川利锦通商贸有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远现代金属物流园9号楼43号房，营业执照注册号640121200005570。
法定代表人：吴文春，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨宏艳，女，汉族，1977年5月1日出生，宁夏回族自治区贺兰县人，专科文化，系银川利锦通商贸有限公司经理，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托诉讼代理人：何凤梅，宁夏天盛律师事务所律师。
原告(反诉被告)宁夏亘元房地产开发有限公司（以下简称亘元公司）与被告（反诉原告）银川利锦通商贸有限公司（以下简称利锦通公司）合同纠纷一案，本院于2017年6月14日立案后，被告（反诉原告）利锦通公司于2017年8月1日向本院提出反诉，本院依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告(反诉被告)亘元公司的诉讼代理人白银、历春，被告（反诉原告）利锦通公司的诉讼代理人杨宏艳、何凤梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告亘元公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告签订的《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》；2.依法判令被告支付原告迟延供货、安装违约金351720元；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：2014年11月14日，原告亘元公司与被告利锦通公司签定《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》。合同约定被告利锦通公司为原告亘元公司建设的银子湖项目二期四标段供货并安装977台壁挂炉，产品为浙江双菱戴纳斯蒂电气有限公司生产的型号为L1PB20-B001”沃喜”牌18KW壁挂炉，单价3600元，合同总价为3517200元，工期55天。同时，合同还对双方权利义务及违约责任等作了明确约定。但合同签订后，被告未在约定的履行期限内完成供货安装义务。经原告多次催告，被告至今仍未完成供货安装义务，其延迟供货安装行为已给原告造成重大损失。原告认为，被告的违约行为已明显违反双方约定及法律相关规定。现原告为维护自身合法权益，特依据《合同法》及相关法律规定，向贵院提起诉讼，望依法公正裁决。
被告利锦通公司辩称，一、原告主张的诉请第二项被告表示异议，理由是原、被告双方虽在2014年11月14日签订涉案合同，但当时土建并未完工，所以原告要求被告于2015年6月15日开始进场安装；二、2015年4月3日至2015年5月20日，原告土建基本完工，被告派出其安装承包人马富负责安装银子湖二期壁挂炉977台，其中已经安装好了1000套基本设施设备，并非原告所述被告在签订合同后未履行安装义务、迟延供货等行为，至于为何至今没有履行完合同，原因是由原告所致。
针对原告的本诉，被告提出反诉诉讼请求：1.依法解除反诉人与被反诉人签定的《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》；2.判令被反诉人向反诉人支付壁挂炉货款共计565200元；3.判令被反诉人向反诉人支付857台壁挂炉基础设施材料费及安装费共计342800元；4.被反诉人返还反诉人交纳抵顶货款顶帐房定金12万元；5.本案的诉讼费由被反诉人承担。庭审中，反诉原告向本院明确反诉诉请第二项的计算方式是130台×3600元=468000元加上27台×3600元=97200元（该27台为丢失的壁挂炉的金额），反诉诉请第三项壁挂炉基础设施按照每台4**元计算，乘以847台，共计333800元。事实和理由：2014年11月14日，利锦通公司与亘元公司签定了《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》，合同约定：银子湖二期项目四标段壁挂炉，品牌为”沃喜”，规格为18KW,型号为L1PB20-B001，数量为977台，单价为3600元/台，合同总价为3517200元。付款方式：合同总额100%用于购买被反诉人指定的商品房，具体房源由被反诉人统一给定房源清单，反诉人根据购房款额度自行选定。合同签定工期虽为55天，但合同签字之日起被反诉人土建并未完工，反诉人无法进行施工。故被反诉人土建完工后，反诉人接到指示后从2015年3月19日至2015年7月安装壁挂炉860台，安装977台壁挂炉基础辅助设施、设备。对于反诉人的货款抵顶被反诉人指定的3套商品房，反诉人2014年11月17日、2015年4月20日分三笔共交纳了6万元定金。截止至2016年9月，3套房屋中其中二套顶帐房消防验收手续一直无法办理，另一套房屋被反诉人已经出售他人。反诉人多次找被反诉人协商此事无果，致使反诉人无法将该房屋进行买卖。2016年9月初，对于已经进场安装完工后的壁挂炉丢失严重，反诉人又多次找被反诉人要求进行验收，并对安装后的壁挂炉进行妥善保管，被反诉人以各种理由对反诉人的请求置之不理。反诉人为维护自身的合法权益，特依据《合同法》及相关法律规定，特向贵院提起诉讼，望依法裁决。
反诉被告亘元公司辩称，首先，反诉原告反诉状中的诉讼请求第二项、第三项、第四项与其陈述的事实理由相互矛盾，并与反诉原告针对反诉被告本诉的答辩陈述理由矛盾，具体如下：1.反诉原告诉请要求反诉被告支付壁挂炉货款565200元，按照每台36**元计算，已完成的壁挂炉安装数为157台，但是其反诉状中称2015年3月19日至2015年7月安装壁挂炉860台，安装977台壁挂炉基础辅助设施，此处相互矛盾，同时，反诉原告在针对本诉答辩时陈述其派承包人马富负责安装银子湖二期壁挂炉977台，其中已经安装好了1000套基本设施设备，此处又与其反诉请求及事实理由相互矛盾，同时与事实不符，双方只签订了977台的安装供货合同，又怎会出现1000台。上述事实综合说明反诉原告只在扰乱事实，逃避责任；2.反诉原告要求反诉被告返还缴纳的顶账房定金12万元，而陈述的事实与理由中明确称其于2014年11月17日、2015年4月20日共交纳了6万元定金，此处又存在矛盾；其次，针对反诉原告的反诉请求，反诉被告认为：1.反诉原告要求解除双方签订的《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》，该请求与反诉被告的本诉请求一致，反诉被告无异议，同意解除；2.反诉原告请求支付壁挂炉货款565200元，根据双方签订合同约定，每台壁挂炉单价为3600元，据此计算，反诉原告要求反诉被告支付其157台壁挂炉货款，反诉被告有以下两点意见：第一，根据反诉原告反诉请求可看出，自2014年11月14日双方签订合同至今，反诉原告确实未能按照合同约定工期完成全部977台壁挂炉的安装工作，而仅完成了其中一小部分，反诉原告自认了这一事实，其行为已构成了根本违约，反诉被告有权利解除合同并要求其承担违约责任；第二，针对已安装的壁挂炉台数，反诉被告仅认可120台，但因反诉原告存在根本违约情形，根据双方签订《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》第八条第2项之约定，反诉原告应支付反诉被告违约金351720元，需在反诉被告应付款中予以扣减；3.反诉原告所要求支付壁挂炉基础设施材料费及安装费无事实及法律依据。根据双方合同约定，银子湖二期项目四标段所有977台壁挂炉应当由反诉原告提供货物并负责安装完成，合同第一条明确约定单价包含设备、运输装卸、安装费、调试费、保险费及税金等，并不存在反诉被告另行支付材料费及安装费的情形，且所有壁挂炉的设备及安装具有配套性，若其中一方予以调换，则另一方必然不具有继续使用的性能。因此，反诉原告未能按约定提供相应品牌的壁挂炉并进行安装，其所谓的基础设施安装对于反诉被告而言无任何意义，若反诉原告不能自行拆除上述基础设施，反诉被告还需请第三方进行拆除，这对于反诉被告而言又是一笔损失，该损失反诉原告应当予以承担；4.根据合同第二条约定，双方合同总额的100%用于购买反诉被告指定的商品房，具体房源由反诉被告统一给定房源清单，反诉原告根据购房款额度自行选定。但办理房屋顶账手续的先决条件为壁挂炉全部安装完毕，且反诉原告应当按照反诉被告要求及时提供发票，以此办理财务挂账手续。至今为止，反诉原告无法按照合同约定提供发票，亦无法办理挂账手续。因此，双方不可能存在已经办理房屋顶账手续办理的情形。反诉原告自行前往反诉被告售楼处认购了三套房屋，且缴纳了6万元定金，该笔定金与本案并无关联性，若反诉原告认为该笔定金存在其他疑问，应当另案起诉，而非在本案中予以提出。
当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，对原、被告无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。对原、被告有争议的证据本院认定如下：原告亘元公司提交的：1.《宁夏亘元房地产开发有限公司项目公司通知单》原件一份、《承诺书》、《关于尽快履行合同约定供货安装工作函》、宁夏亘元房地产开发有限公司工程验收表原件一份，上述证据均系原件，能够证明本案的有关事实，内容真实、形式合法、与本案具有关联性，本院予以采信；2.《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》一份、设备安装竣工验收申请一份、设备安装竣工验收表一份，上述证据因与本案不具有关联性，不能证明本案的有关事实，本院不予采信；被告利锦通公司提交的《安装合同》原件一份，因与本案不具有关联性，不能证明本案的有关事实，本院不予采信；2.《销货清单》原件6张、《出库单》（辅材）原件一份（共3张）、《出库单》（设备）原件一份（共6张）、《沃喜壁挂炉安装工程付款确认表》原件两份、《银子湖客户信息统表21-29号楼》打印件9份（共32张），因与本案不具有关联性，不能证明本案的有关事实，本院不予采信；3.《收据》原件三张，能够证明本案的有关事实，内容真实、形式合法、与本案具有关联性，本院予以采信；4.亘元国奥村项目顶账房转让协议原件一份，因与本案不具有关联性，不能证明本案的有关事实，本院不予采信。
对事实部分，本院认定如下：2014年11月14日，原告亘元公司与被告利锦通公司签订了《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》，合同约定：1.由被告利锦通公司负责原告亘元公司开发的银子湖二期项目四标段共计977台壁挂炉的采购及安装，壁挂炉品牌为”沃喜”，规格为18KW,型号为L1PB20-B001，数量为977台，单价为3600元/台，总价为3517200元；2.工期要求：自合同签订之日起计算，总工期为55天（其中供货20天、安装35天）。若原告亘元公司要求根据工期节点需顺延交付日期时，双方应书面确定最终到货及完成安装的时间；付款方式：合同总额100%用于购买原告亘元公司指定的商品房（其中5%质保金在质保到期后同样用于购房）......被告利锦通公司应按原告亘元公司要求及时提供发票办理财务挂账手续；3.质保期：免费保修期、免费保养期为二十四个月，从壁挂炉设备安装合格并交付物业公司之日起结算；4.被告利锦通公司进入现场施工，应指定现场负责人，积极与各交叉工种配合作业，保管好自己的产品、施工材料与用具；5.被告利锦通公司未按要求日期供货、安装时，应按延误天数向原告亘元公司支付违约金，每延误一天支付违约金人民币大写：壹万元整。（逾期交货违约金总额不超过合同金额10%）；此外，合同对质量、技术要求、双方权利义务、安全管理等其他事项有明确约定。被告利锦通公司于2014年11月17日向原告亘元公司交纳市场房款4万元，于2015年4月20日向原告亘元公司交纳认购金2万元。合同在履行过程中，双方对工期的结束期限进行多次变更，最后确定的按照合同约定完成全部供货安装工作的期限为2016年12月15日前。经原告确认截止2015年9月7日被告进场安装完成壁挂炉共计450台，但被告自行拆除部分壁挂炉，经原告亘元公司确认截止2016年12月8日被告利锦通公司实际完成供货安装130台，2017年3月7日经原告亘元公司验收的壁挂炉为120台。经亘元公司确认，涉案970户中有946户有排烟管及连接管。现原告以被告构成违约为由诉至本院，请求判如所请；而被告认为原告未支付货款，故而提出反诉。
另查明，本院经银川市中级人民法院委托宁夏瑞衡工程造价咨询事务所有限责任公司对涉案的一台壁挂炉基础设施材料费、安装费做价格鉴定，宁夏瑞衡工程造价咨询事务所有限责任公司作出瑞衡（造）鉴报字[2018]第001号银子湖二期一台壁挂炉基础设施材料费、安装费工程造价司法鉴定意见书，鉴定意见为：银子湖二期一台壁挂炉基础设施材料费、安装费价格鉴定意见为348.70元，其中：材料费180.70元、安装费168.00元。
本院认为，原告亘元公司与被告利锦通公司签订的涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》系双方真实意思表示，合法、有效，原、被告均应按照合同约定履行合同义务。现原告亘元公司诉请要求解除与被告利锦通公司签订的涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》，被告利锦通公司亦反诉要求解除与原告亘元公司签订的前述合同，可见双方对解除上述合同有一致的意思表示，故对原告亘元公司要求解除与被告利锦通公司签订的涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》及被告利锦通公司要求解除与原告亘元公司签定的涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》的诉讼请求，本院予以支持。《合同法》第九十七条规定：”合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据该条规定，原、被告签订的涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》解除后，主要发生恢复原状、赔偿损失的法律后果。
关于原告亘元公司要求被告利锦通公司支付迟延供货、安装违约金351720元的诉讼请求。因被告利锦通公司未在双方确定的最后期限内完成涉案壁挂炉的供货安装工作，显已构成违约，应当承担违约责任。依据《合同法》第九十八条规定，合同解除，不影响合同中结算和清理条款的效力。因此，涉案合同中关于违约及违约责任的约定能独立适用，且应当优先适用。庭审中，原告亘元公司明确其主张违约金的依据是涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》中第八条第二项的约定，按照合同总价款的10%计算；被告利锦通公司亦主张约定的违约金过高请求予以适当减少，本院认为被告利锦通公司的该主张符合法律规定，予以采纳，对原告亘元主张的违约金本院依据如下几个因素予以适当调整，1.原告亘元公司未提交证据证明被告利锦通公司的违约行为给原告造成的实际损失；2.被告利锦通公司按照合同约定履行了部分壁挂炉的供货安装义务，并履行绝大部分壁挂炉基础设施的铺设；3.被告利锦通公司并非恶意违约。综合考虑以上因素，结合原告亘元公司的主张，本院酌情确定由被告利锦通公司按照涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》约定的总价款的5%向原告亘元公司支付违约金，即175860元（3517200元×5%）。故对原告亘元公司要求被告利锦通公司支付迟延供货、安装违约金351720元的诉讼请求，本院予以支持175860元。
关于被告利锦通公司反诉要求原告亘元公司支付货款、基础设施材料费及安装费、并返还顶账房定金12万元的诉讼请求。因被告利锦通公司安装完成的壁挂炉及基础设施系其将材料和劳务物化而来，不宜适用恢复原状规则，故被告利锦通公司有权参照涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》约定要求原告亘元公司支付相应货款及基础设施材料费及安装费。一、对于被告利锦通公司主张的157台壁挂炉货款，本院支持120台，理由如下：1.2017年3月7日经验收确认安装的壁挂炉为120台；2.被告利锦通公司主张的在验收前丢失的另外37台壁挂炉，因涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》约定由被告利锦通公司保管好自己的产品、施工材料与用具，故被告无权向原告亘元公司主张验收前丢失壁挂炉的货款，故对被告利锦通公司反诉的货款565200元，本院予以支持432000元（3600元/台×120台）；二、对于被告利锦通公司主张的基础设施材料费、安装费333800元，本院按照每户348.7元支持826户，因经双方确认涉案970户中有946户有排烟管及连接管，其中120户的壁挂炉已经安装验收，不应再计算基础设施材料费和安装费，故被告利锦通公司主张的基础设施材料费、安装费，本院支持288026.2元（348.7元/户×826户）；三、涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》约定质保金为货款的5%，质保期为24个月，从壁挂炉设备安装合格并交付物业公司之日起计算，涉案壁挂炉及基础设施的质保期尚未届满，涉案的质保金为36001.31元（432000元×5%+288026.2元×5%）应予以扣减，扣减后，原告亘元公司应支付的货款及基础设施材料费、安装费为684024.89元（432000元+288026.2元-36001.31元）；四、对于被告利锦通公司主张的顶账房定金12万元，因涉案《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》已解除，被告利锦通公司因抵顶房屋交纳的房款6万元原告亘元公司应予以退还，故对被告的该诉请，本院仅支持6万元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十九条规定，判决如下：
一、解除原告宁夏亘元房地产开发有限公司与被告银川利锦通商贸有限公司签订的《银子湖二期壁挂炉采购安装合同》；
二、被告银川利锦通商贸有限公司支付原告宁夏亘元房地产开发有限公司迟延供货、安装违约金175860元,于本判决生效之日起十五日内付清；
三、反诉被告宁夏亘元房地产开发有限公司支付反诉原告银川利锦通商贸有限公司货款及基础设施材料费、安装费共计684024.89元，反诉被告宁夏亘元房地产开发有限公司退还反诉原告银川利锦通商贸有限公司房款6万元，于本判决生效之日起十五日内付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费3288元（已减半收取），由原告宁夏亘元房地产开发有限公司负担1644元，被告银川利锦通商贸有限公司负担1644元；反诉案件受理费7026元（已减半收取），由反诉原告银川利锦通商贸有限公司负担1941元，反诉被告宁夏亘元房地产开发有限公司负担5085元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判员夏恒普
二〇一八年二月十三日
法官助理张红梅
书记员侯小韦
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就
时，解除权人可以解除合同。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。