云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云刑终1274号
原公诉机关云南省西双版纳傣族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵军，男，1977年12月11日生，汉族，云南省景东县人，中专文化，无业，住普洱市景东县。因犯挪用公款罪，2010年11月10日被景东彝族自治县人民法院判有期徒刑十年，2016年12月3日刑满释放。2017年2月26日因本案被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于景洪市看守所。
指定辩护人吕泽华，云南力和律师事务所律师。
原审被告人杨小兰，女，1981年11月14日生，德昂族，云南省耿马县人，小学文化，无业，住临沧市耿马县。2017年2月26日因本案被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于西双版纳州看守所。
云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院审理西双版纳傣族自治州人民检察院指控原审被告�赵军、杨小兰犯贩卖毒品罪一案，于二0一七年九月十九日作出（2017）云28刑初260号刑事判决，原审被告人赵军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2017年2月25日15时许，被告人赵军、杨小兰携带毒品在勐海县城城边转盘一辆商务车上与购毒者交易时被人赃俱获，当场查获毒品鸦片净重4780克。
原审法院依据上述事实，依照刑法的相关规定,以贩卖毒品罪判处被告人赵军无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人杨小兰有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；查获的毒品鸦片4780克、手机2部依法没收。
宣判后，原审被告人赵军上诉称,是受杨小兰的胁迫犯的罪，有重大立功表现，原判对其量刑过重。辩护人辩护认为，上诉人赵军系受邀约参与本案,起次要作用,是从犯;赵军归案后如实供述犯罪事实,认罪态度好;本案两被告人是在犯意引诱和数量引诱下实施的犯罪;毒品被及时查获,不可能流入消费环节对社会造成严重的实际危害,原判对其量刑过重。
经审理查明，2017年2月25日15时许，上诉人赵军、原审被告人杨小兰携带毒品在勐海县城城边转盘处的一辆商务车上与贩毒老板交易时被民警抓获，当场从赵军置放该车后排座上的手提包内查获毒品鸦片3大包，净重4780克。
上述犯罪事实，有下列证据予以证实：
1.公安机关出具的受案登记表、抓获经过说明材料、人身检查笔录、提取笔录、毒品封存笔录、扣押笔录，证实2017年2月25日14时许，公安机关接到群众举报在勐海县城城边转盘处一辆商务车上有人在进行毒品交易。民警即对车上�员进行盘查。车上有一男一女疑似贩毒人员。女子坐在商务车的右后排，男子坐在后排中间位子。民警将女子抓获后，在二人乘坐的后排位置查获毒品鸦片3大包等物。
2.电子称合格证书、称量记录、提取毒品检材笔录、理化检验报告，证实抓获赵军、杨小兰时缴获的毒品可疑物是毒品鸦片，净重4780克。
3.被告人赵军供述、毒品辨认笔录及照片，证实2017年2月上旬的一天，赵军的女朋友杨小兰打电话问赵军，是否能拿到大烟（鸦片），要5公斤，在楚雄州装货。赵军即打电话给他在监狱服刑时的狱龙岩温介绍认识的朋友“大板桥”。2天后，“大板桥”回复有货，价格20000元人民币一公斤。赵军将此情况电话告知杨小兰后，杨小兰说她的那个朋友要货，那个朋友说如果有麻黄素也要。2017年2月22日，杨小兰打电话给赵军说，她那个朋友让把货拿到勐海，原来要的5公斤变为20公斤，麻黄素不要了。2月23日，赵军与杨小兰在勐海会合后住到南诏宾馆。2月24日，赵军打电话给“大板桥”说，他朋友要先看货再付钱。“大板桥”说，20公斤大烟不可能一次性拿，至少要分两三次，第一次先给5公斤。赵军将此意思告诉相杨小兰，杨小兰转告要货的人，要货的人不同意，说如果不放心可以让他们先看钱，再看货。但“大板桥”坚决不同意。2月25日早上，赵军让杨小兰通知要货的人可以先看钱再看货。中午，赵军打电话给“大板桥”说那边同意了，先拿5公斤大烟过来。“大板桥”让赵军到勐海客运站对面的树根下拿大烟，大烟装在一个花色包里。赵军就到“大板桥”所说的地方把包拿到住的房间。包是花色的，里面有四坨外用透明胶带裹着、里面用报纸和透明油纸包裹着的大烟。14时许，杨小兰接到要货人的电话说到了。杨�兰出去，赵军在房间守着货。约十分钟，杨小兰打电话给赵军，让赵军把货提下来，他们在宾馆门口等着。赵军提着货到宾馆门口见到杨小兰坐在一辆银灰色商务车上，车上还有3名男子。赵军上车后把大烟拿给坐在车后排的那名男子看。男子问数量有多少？赵军说只有5公斤，如果要看其余的大烟要先拿出5万元人民币来。三名男子中的两个说不行，5公斤不要，20公斤要一次性拿来。赵军不同意。过了2分钟，坐在副驾驶位的男子说等他打电话给他们老板再说。男子下车打电话。半分钟后，男子回来说不行，他们老板不同意。然后，赵军、杨小兰就被车外的七八个人抓了。后警察当着赵军和杨小兰的面称四坨黑色的大烟，净重有4780克。
经被告人赵军辨认，确认赵军被抓获时缴获的毒品可疑物及包装物是其准备贩卖毒品时所携带的毒品和包装毒品的包装物。
4.被告人杨小兰供述、毒品辨认笔录，证实2017年2月22日，杨小兰的男朋友赵军邀请杨小兰到勐海玩，并给杨小兰汇了500元钱。二人到勐海会合后在一家宾馆住下。2月25日9时许，杨小兰的一个微信好友打了三次电话给杨小兰，前两次约杨小兰出去吃饭被她拒绝。第三次约，杨小兰就同意了。杨小兰叫着赵军去。因杨小兰要买烟就先下楼。10多分钟后，赵军也下来了，见杨小兰坐在车上，赵军从另外一个门坐进车里。杨小兰与赵军两人坐在面包车的后排坐上。朋友开车出发准备找个地方吃饭，到一个路口时突然就来了好多人把他们抓了。杨小兰上车时，车上有三个男子。被抓时有一个红色的袋子被收缴。
经被告人杨小兰辨认，确认本案被缴获的毒品和袋子是杨小兰与赵军被抓获时赵军所携带的毒品和包装毒品的包装物。
5.景东彝族自治县人民法院刑事判决书、释放证明书（存根）复印件各一份，证实2010年11月10日，因犯挪用公款罪，被告人赵军被判有期徒刑十年，2016年12月3日刑满释放。
以上证据来源合法，内容客观、真实，并经原审庭审质证、认证，能够证明被告人赵军、杨小兰的犯罪事实，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人赵军、原审被告人杨小兰无视国法，为牟取非法利益，明知是毒品仍进行贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。赵军在刑满释放五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，赵军联系购买、接取毒品，携毒品与购毒者交易。杨小兰与欲购毒者联系、商谈交易事宜，与赵军共同与购毒者交易。二人均起主要作用，是主犯，依法应对其犯罪行为承担刑事责任。赵军上诉称,是受杨小兰胁迫犯罪。辩护人所提赵军系受邀约参与本案,起次要作用,是从犯的上诉理由及辩护意见与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。赵军归案后确向公安机关检举杨小兰及他人有拐卖妇女儿童的犯罪。但经公安机关查证不属实。赵军所提，其有重大立功的上诉理由不能成立，不能成立，本院不予采纳。辩护人所提，本案两被告人是在犯意引诱和数量引诱下实施犯罪的辩护意见与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。毒品犯罪一经实施就构成犯罪，毒品是否流入社会不影响对犯罪者的量刑。赵军、杨小兰贩卖的毒品已从境外进入我国境内，并已进入流通领域，已给社会造成实际危害。辩护人所提，毒品被及时查获,不可能流入消费环节对社会造成严重的实际危害的辩护意见与相关法律规定相悖，不能成立，本院不予采纳。原判鉴于本案的特�性，被告人归案后认罪态度好，对赵军、杨小兰已从轻处罚。赵军及其辩护人所提，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定,裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭淑芳
审判员 张赵琳
审判员 邓 会
二〇一七年十二月十三日
书记员 姜舒文