浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）嘉盐商初字第1002号
原告：浙江××星××股××司，
××号。
法定代表人：朱××。
委托代理人：马××。
被告：钱××。
被告：宣××兵刨花板厂，住所地：安徽省××宣州区
孙埠镇××村。
代表人：黄××。
委托代理人：崔××。
原告浙江××星××股××司与被告钱××（下称第一
被告）、宣××兵刨花板厂（下称第二被告）买卖合同纠纷一
案，原告于2009年8月6日向本院起诉。本院受理后，依法由审
判员甘琴飞独任审判，于2009年8月31日公开开庭进行了审理
。原告委托代理人马××、第一被告钱××、第二被告委托代
理人崔××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江××星××股××司起诉称：2008年1月7日，
原告前身浙江一星饲料集团有限责任某司与第一被告签订饲料
销售合同一份，由第一被告销售一星饲料公乙生产的各类饲料
，并在提供垫底款后带款提货。该合同由第二被告提供连带责
任担保。合同约定，被告全年购买饲料6000吨，所需饲料应提前三天通知原告，如一方违约，另一方甲解除合同，乙方（被告）应自解除合同之日起七日内付清全部货款（包括垫底款）
。2008年1月7日，双方又签订了垫底款协议书，结合上年度销
量及本年度合同签订数，由原告提供给第一被告400000元垫底
款，垫底时间为2008年1月1日至2008年12月25日。该协议书同
样由第二被告提供连带责任保证。后第一被告依约购买饲料，
但销售量达不到合同要求，也未按约付款及归还垫底款。2008
年9月，第一被告未再通知提货，合同实际已提前终止。2008
年9月，经双方对同年8、9二月的货物销售对帐，第一被告共
结欠原告饲料款204023元。一星饲料公乙多次向二被告催讨，
第一被告仅于2008年12月6日转帐支付30000元，后至今分文未
付。另，一星饲料公乙于2009年2月9日变更登记为原告，其权
某义务由原告继受。原告诉讼请求：1、判令第一被告支付饲
料款（包括垫底款）174023元；2、第二被告对上述支付义务
承担连带清偿责任；3、二被告承担本案诉讼费用。
第一被告钱××答辩称：第一被告于2007年8月认识原告
的销售员，其多次找第一被告做饲料，经过两个月的使用，质
量还可以，2008年2月，对方销售员说销售量大一点。2008年2
月7日，在宣甲市签订销售合同，每人有返利200000元，每吨
高开50元，公乙得30元，第一被告得20元，当时就是这个方案
，就签订这个合同。在签订合同的第二天，销售员把合同拿去
带到公乙，一个月后第一被告多次向销售员要合同。后来质量
有问题，第一被告向销售员反映，公乙里也来人看了，第一被
告也问起合同的事，结果事情没有处理好，合同也没有给第一被告，第一被告后来就没有做一星饲料了。到2008年7月，第一被告又开始做一星饲料，后来据养殖户反映，质量有问题，
第一被告向销售员反映，其说赔偿第一被告30000元，但后来
也没有答复。对200000元的返利，销售员又说其做不了主，其
打电话跟领导说了。第二天，销售员又来第一被告家商量一下
怎么办，其没有把合同给第一被告，合同上写着有200000元的
返利。这是公乙对第一被告没有责任。一旦签订了合同，是有
法律效力的。第一被告尚欠原告饲料款174023元是事实，但合
同要履行，要求原告把每吨20元的返利给第一被告，总共安徽
市场有9000多吨，近10000吨，一共是200000元，和饲料款也
抵销了。
第二被告宣××兵刨花板厂答辩称：一、虽然第二被告
在饲料销售合同中担保方一栏盖章，但盖章是背着厂领导同意
，而通过第二被告厂里某个人的关系所盖，其盖章程序上不合
法；二、第二被告从未当原告的面承诺担保责任；三、提供担
保中第二被告的资料是经他人变造加工制作的，与第二被告的
营业执照不相吻合；四、担保方乙代表人的签字非本人所签。
综上，第二被告不应承担担保责任，请求驳回原告对第二被告
的起诉。
原告为支持其主张，举证如下：
1、饲料销售合同一份，证明原告与第一被告之间存在饲
料销售的合同关系，并由第二被告提供连带责任保证的事实；
2、协议书一份，证明原告与第一被告之间约定饲料垫底
款及资金占用费的情况，并由第二被告提供连带责任保证的事实；
3、货物销售对帐协议二份，证明截止2008年9月25日，
第一被告结欠原告饲料款204023元的事实；
4、付款凭证一份，证明第一被告于2008年12月6日支付3
0000元的事实；
5、工商变更登记材料二页，证明原告从浙江一星饲料集
团有限责任某司变更为浙江××星××股××司的事实；
6、发货明细表二页，时间从2008年1月开始至同年9月，
总共是874吨，证明第一被告总的销售数量和总的货款的事实
第一被告质证认为，对证据1、2本身的真实性没有异议
，是第一被告签订的，但第一被告签字的时候，销售合同上其
他约定事项的内容没有划掉，销售合同及协议书第一被告也没
有拿到；对证据3的真实性没有异议，是第一被告签字的；对
证据4、5没有异议；对证据6，现在不能完全答复。
第二被告质证认为，对证据1中的真实性、合法性有异议
，该合同是经过加工变造的，签订时间是2008年1月7日，但合
同内容中“饲料价格从2007年11月26日”有明显的改动，
该合同是格式合同，对于商量确定的部分在删除时应经过合同
当事人的确认，没有进行确认的，是单方面的行为，剥夺了一
方的权某，不公平的。从合同整体看，该合同只有一星公乙销
售员的签字，公乙没有盖章，该合同没有生效，即使第二被告
签字，也不产生法律效力，而且签约人“黄××”也不是第二
被告法定代表人本人所签，因此担保不成立。对证据2的合法性有异议，“黄××”不是其本人所签，第二被告的公甲不是在法定代表人授权下所盖。对证据3、4、5、6没有异议。
第一被告举证如下：
1、由销售员王某出具的声明一份，证明第一被告没有
拿到销售合同的事实；
2、证人王某（男，1979年9月20日出生，汉族，住浙
江省××西塘桥镇××村××号）的出庭证言，第一被告欲以
此证明销售合同的全部合同内容，第一被告未持有该合同，合
同确定的返利条款以及因饲料质量问题致使第一被告损失，当
时原告承诺赔偿30000元的事实。
原告质证认为，对证据1的真实性、合法性和关联性有异
议，王某曾经是原告的销售人员，现已离开公乙，其是安徽
宣甲人，与第一被告是老乡关系，因此有利害关系，对声明的
真实性是怀疑的，按照第一被告自己的说法，该声明也是在第
一被告逼迫下书写的，合同签订以后，肯定是给了第一被告的
。对证据2，部分内容没有真实性，主要是关于合同签订方面
，原告认为其作为安徽片的销售员，对饲料定价及年终奖励返
还完成，都无权做出个人的认定，对公乙生产的饲料价格及价
格调整，这些都有公乙统一发文件的，并不能由某一个地方的
销售员决定，否则势必引起公乙自身产品价格的混乱，自行提
高50元的说法不符合事实，销售合同中第六条、第十条没有经
过公乙同意，是其个人和第一被告协商的结果，不存在公乙同
意奖励。证人对划掉的字不知道是谁划掉的，不符合事实，公
乙不同意后，是证人自行划掉的。第二被告质证认为，对证据1的真实性、合法性和关联性没有异议，该声明是有法律效力的，王某不是宣甲人，其曾
是原告的销售员，故作为经办人有理由、有责任就案件陈述真
实的意见，这是合法的，原告说是逼迫，但逼迫是正常的行使
权某，不是胁迫，应该有一个交代。对证据2的真实性、合法
性和关联性应该认可，其有没有权某代表公乙，是公乙内部的
事，其代表公乙承诺的，应该具有法律效力。
第二被告未予举证。
经本院审查后认证认为，对原告提供的证据1、2、3、4
、5、6的真实性、合法性和关联性予以确认。对第一被告提供
的证据1来源的真实性予以确认，结合证据2的证人的证言，对
证人的证言资格予以确认，对其证言中证明的其代表原告与第
一被告在签订饲料销售合同时曾就有关返利条款写进合同，并
作为今后双方履行合同的权某、义务的一部分的事实予以确认
据此，本院查明案件事实如下：
本案能够确认的事实是：2008年1月7日，原告与第一被
告签订饲料销售合同一份，约定由第一被告向某告购买饲料，
合同有效期自2008年1月1日至同年12月25日。同日，双方又就
饲料垫底款签订协议书一份，约定垫底款为400000元，垫底时
间为2008年1月7日至同年12月25日，垫底资金来源为从双方饲
料业务发生额中提取相应的垫底资金，并每月按铺底款总额8
‰收取资金占用费，每月结清。后原告与第一被告对帐确认，
截止2008年9月25日，第一被告结欠原告货款（含资金占用费及扣除优惠折让后）共计204023元。后第一被告于2008年12月6日支付原告30000元，尚欠原告货款174023元。
另查明，原告前身为浙江一星饲料集团有限责任某司，
后于2009年2月9日经工商登记变更为浙江××星××股××司
。王某曾是原告与第一被告之间发生饲料买卖业务的原告方
的销售员。原告与第一被告之间发生的总的饲料销售量为874
吨。在饲料销售合同中，第十条关于年终由原告给予20元每吨
奖励的返利条款系手写形成，该条款在合同签订时曾作为合同
内容的一部分，并非当时划去，也并非事后添加，但在本案中
显示已经被划掉。
在饲料销售合同及关于饲料垫底款协议书中担保方一栏
宣甲市宣乙区联兵刨花板厂的盖章均为真实，该厂已变更为宣
××兵刨花板厂，即第二被告。在销售合同及协议书中均约定
担保方提供连带责任保证，保证期限分别为合同有效期限届满
后三年止及垫底期限届满后三年止。
本案所争议的事实是：一、原告与第一被告签订的饲料
销售合同中关于返利的条款是否有效；二、第二被告是否应对
第一被告的付款义务承担连带保证责任。
本院认为，以上原、被告所争议的事实也即本案的争议
焦点。第一、原告与第一被告之间的买卖合同关系合法有效，
第一被告作为买受人，负有支付相应货款的义务。本案中，第
一被告对尚欠原告饲料款174023元的事实并无异议，原告举证
的货物销售对帐协议也证明了这一事实，另根据原告与第一被
告签订的饲料垫底款协议书的约定，饲料垫底款的垫底时间段为2008年1月7日至同年12月25日，因此，第一被告尚结欠的该饲料款至今也已超出垫底期限，故第一被告应承担立即支付该
饲料款的民事责任。第二，关于饲料销售合同中返利条款的问
题。本案中，经查实，关于返利条款在合同签订时曾作为合同
内容的一部分，当时并未划去，虽然本案中已经被划去，原告
对该返利条款也不予确认，但王某作为当时代表原告与第一
被告签订合同的代理人，其本身又是原告在安徽片区的销售员
，因此，对买受人第一被告而言，其有理由相信王某能代表
原告与其具体协商合同的内容，并有理由相信王某的行为系
能代表原告的职务行为，况且王某在本案中作为证人作证时
也陈述了当时其已经征得原告的口头同意。原告虽然认为并不
是王某的所有行为都是能代表原告的职务行为，但一方面原
告并未提供证据证明王某与第一被告之间存在恶意串通的行
为，也未提供任何关于原告在合同签订后针对该返利条款就已
经向第一被告明确表示不予确认的相关证据；而另一方面，合
同的履行应遵循诚实信用的原则，原告在双方合同实际发生履
行后对该不利于原告的返利条款表示不予认可，既有违诚实信
用原则，又有损于第一被告基于该合同条款所产生的信赖利益
。综上，王某与第一被告签订该返利条款应视为其代表原告
的职务行为，应约束于原告与第一被告之间。本案中，虽然第
一被告辩称在安徽市场销量有9000多吨，但第一被告并未提供
证据证明，况且第一被告在庭审中也承认其个人销售了800多
吨左右，这与证人的陈述也一致，故本院认定原告与第一被告
之间总的销量为874吨。根据该返利条款的约定，按每吨奖励20元，第一被告应获返利17480元，该返利可以在第一被告应付的货款中直接扣除，故第一被告应支付原告货款为156543元。
第三，关于第二被告是否应承担担保责任的问题。本案中，第
二被告在饲料销售合同及饲料垫底款的协议书中的盖章均为真
实，第二被告虽然抗辩盖章有违其真实意思表示，但第二被告
对其抗辩并未提供证据证明，且从证人的陈述中也反映不出欺
瞒第二被告进行盖章的情况，而合同及协议书上担保方“黄×
×”的签字是否为其本人所签，在本案中也并不影响第二被告
担保行为的成立，因此，对第二被告的这一抗辩，本院不予采
纳，第二被告应对第一被告的上述付款义务承担连带清偿责任
。综上，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《
中华人民共和国合同法》第六条、第一百五十九条、第一百六
十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规
定，判决如下：
一、被告钱××支付原告浙江××星××股××司货款
人民币156543元，于本判决生效之日起十日内清结；
二、被告宣××兵刨花板厂对被告钱××的上述付款义
务承担连带清偿责任；
三、驳回原告浙江××星××股××司的其他诉讼请求
如果被告钱××、宣××兵刨花板厂未按本判决指定的
期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼
法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利
息。本案受理费1890元，由原告浙江××星××股××司负
担190元，被告钱××、宣××兵刨花板厂负担1700元。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于
浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。
一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最
后一日起二年内向本院申请执行。
审判员 甘琴飞
二〇〇九年十月十九日
书记员 王 元