安徽省六安市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）皖15行终14号
上诉人（一审被告）六安市叶集区城市管理行政执法局，住所地安徽省六安市叶集区民强北路，统一社会信用代码113415046928376017。
法定代表人尤如君，该局局长。
委托代理人李善桂，该局工作人员。
委托代理人何启伍，安徽金六州（叶集）律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）安徽荣发房地产开发有限公司，住所地安徽省霍邱县城关蓼城路东段58号，统一社会信用代码913415227647771277。
法定代表人尹可文，该公司总经理。
安徽荣发房地产开发有限公司（以下简称荣发公司）诉六安市叶集区城市管理行政执法局（以下简称叶集执法局）强制拆除行为一案，安徽省六安市叶集区人民法院于2017年11月13日作出（2017）皖1504行初6号行政判决。宣判后，叶集执法局不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院认定，2017年4月5日，被告向叶集区规划部门发函，征询安徽荣发房地产开发有限公司南海公寓办公用房是否向该局申请变更规划、是否准予变更。同日，叶集区规划局复函称：经审批通过的南海公寓小区规划中未在该位置布置物业用房，南海公寓物业用房规划为小区绿地。2017年4月10日，被告作出《拆除违法建设事先告知书》，对原告位于南海公寓内建筑面积432M2的建筑物，因未审批擅自建房、棚，拟作出限期拆除的决定，并告知原告有权在收到告知书之日起三日内到被告处进行陈述和申辩；4月11日，被告作出《拆除违法建设决定书》，认定原告违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条之规定，所建房屋属违法建设，限定原告在接到决定书之日起一日内自行拆除该违法建筑物，逾期将依法实施强制拆除；4月12日，被告作出《履行行政处罚决定催告通知书》，限原告于收到该通知书之日起十日内自觉履行，逾期不履行，将强制执行；4月23日，被告作出《强制执行决定书》，载明将于2017年4月26日前对原告所建的违法建筑物执行强制拆除；4月23日，被告发布《强制拆除决定公告》，公告督促原告于公告之日起三日内自行拆除上述违法建筑物，逾期不拆，将依法实施强制拆除；4月26日，被告对诉争建筑物进行拆除。
一审法院认为，被告提交的证据证明叶集南海公寓小区规划设计方案并没有该处即原告所称的“物业用房”，该“物业用房”占用了设计方案中的绿地，且原告方当庭陈述诉争建筑物未经审批、没有规划许可，故该诉争建筑物系违法建筑物。但被告在拆除违法建筑物时，执法程序不符合法律规定。首先，被告在4月10日作出《拆除违法建设事先告知书》，明确告知原告有权在收到本告知书之日起三日内到被告处进行陈述和申辩，但被告却于次日即作出《拆除违法建设决定书》，未充分保障原告的陈述、申辩权利；其次，该案相关行政执法文书送达程序严重违法，损害了行政相对人的合法权益。被告于4月10日作出《拆除违法建设事先告知书》，4月11日作出《拆除违法建设决定书》，但被告提交的答辩状及送达回证均显示被告于4月7日即送达上述文书；被告于4月23日作出《强制执行决定书》、《强制拆除决定公告》，但被告答辩状及当庭陈述均显示被告于4月12日即送达、张贴《强制拆除决定公告》、《强制执行决定书》。综上，原告实施违法建设行为事实清楚，但被告对原告违法行为的处罚未能按法律规定依法处罚，其执法程序不合法，故对原告请求确认被告拆除行政行为违法予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项之规定，判决：确认六安市叶集区城市管理行政执法局拆除安徽荣发房地产开发有限公司建筑物的行政行为违法。案件受理费50元，由六安市叶集区城市管理行政执法局负担。
叶集执法局上诉称，1、荣发公司不具有诉讼主体资格。涉案被拆除房屋系叶集区南海公寓物业用房，属于业主共有财产，被上诉人不具有诉权。2、一审漏列当事人。根据被上诉人在诉状及庭审过程中的陈述，行政强制行为的实施单位除上诉人外，还有叶集区史河街道办事处、文体局、住建局、国土局及公安局等诸多单位，这些单位应为共同被告。请求撤销原判，发回重审或驳回被上诉人的起诉。
荣发公司辩称，1、被上诉人主体适格。上诉人向叶集区规划局发函征询诉争房屋是否属于物业用房，该局明确回复称经审批的南海公寓在该位置没有设置物业用房。2、上诉人是该案的执法主体。叶集区政府网站于2017年4月26日公开报道了上诉人拆除诉争房屋的事实。
荣发公司向一审法院提交以下证据材料：
1、原告营业执照复印件，证明原告合法当事人身份。
2、原告法定代表人身份证明书，证明尹可文是原告法定代表人。
3、原告法定代表人身份证复印件，证明原告法定代表人的信息。
4、叶集政府信息公开网-城管局依法拆除违建的报道，证明被告违法拆迁的事实。
5、叶集百货公司仓库宗地图，证明拆迁位置在宗地图内。
6、建设工程施工许可证，证明施工符合条件。
7、建设工程规划许可证，证明符合规划要求。
8、建设用地规划许可证，证明符合规划要求。
叶集执法局向一审法院提交以下证据材料：
一、职权类。1、组织机构社会信用统一代码、负责人证明，2、六安市机构编制委员会（2009）30号文、安徽省人民政府法制办（2009）60号文，证明被告主体适格、被告在本辖区内行使对违法建设的处罚及拆除违法建设的职权。
二、事实和程序类。1、协查函、回复函、叶集南海公寓规划设计方案，证明被告改变规划、且未经过审批，占用绿地及凉亭用地事实。2、向南海公寓项目经理陈某送达《拆除违法建设事先告知书》、《拆除违法建设决定书》及照片，证明被告在违法建设处于2017年4月7日向南海公寓项目经理陈某送达了拆除违法建设事先告知书和拆除违法建设决定书。3、文书快递详情单、走件流程单，证明被告于2017年4月12日快递向原告送达了相关法律文书，且原告于2017年4月15日10时14分56秒本人已签收。4、现场张贴相关文书照片，证明向陈某送达的文书、快递的文书均张贴并公示于违法建设处。
三、相关法律规定：《中华人民共和国城乡规划法》第43条、第64条，《安徽省城市建设监察条例》第19条。
上述证据均已随案移送本院。经审查，一审法院对事实及证据的分析与认定符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条的规定，人民法院对被诉行政行为的合法性进行审查。本案中，荣发公司所诉的行为系叶集执法局的强制拆除行为，法院应对该强制拆除行为的合法性进行审查，一审法院对涉案的限期拆除决定等其他行政行为的合法性予以评述不当，本院予以纠正。
根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”之规定，对违法建设实施强制拆除应当待到限期拆除决定的复议期限、行政诉讼起诉期限届满方可实施，而叶集执法局于2017年4月11日作出涉案限期拆除决定，同年4月26日即实施了强制拆除行为，显然尚在行政诉讼的起诉期限和行政复议的复议申请期限内，违反上述法律规定，属程序违法，一审法院确认该强制拆除行为违法并无不当，应予维持。叶集执法局在实施强制拆除行为之前作出的拆除违法建设决定书、强制执行决定书等文书中，均认定荣发公司为涉案建设的违法行为人，现其称荣发公司不具有诉讼主体资格及一审漏列当事人等上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人六安市叶集区城市管理行政执法局承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘莹洁
审判员 颜 凯
审判员 张西湖
二〇一八年二月二十六日
书记员 牛 婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。