甘肃省嘉峪关市城区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0271民初3380号原告：高义，男，汉族。原告：脱宏德，男，汉族。二原告委托诉讼代理人：张旌铭，甘肃重光律师事务所律师。二原告委托诉讼代理人：高天栋，甘肃峰和律师事务所律师。被告：马正平，男，汉族，个体工商户。原告高义、脱宏德与被告马正平承揽合同纠纷一案，本院于2017年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张旌铭、被告马正平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高义、脱宏德向本院提出诉讼请求：1.马正平返还现金140000元；2.马正平承担逾期还款违约金10677元；3.马正平承担索款花费40000元。事实与理由：2015年8月，马正平以给高义、脱宏德承包预制构件工程为名向高义、脱宏德收取现金160000元，但因无实际工程原因，马正平答应高义、脱宏德返还款项，承诺于2015年11月25日前付款50000元，剩余款项于2015年12月30日前付清，如还不清，抵押房产证，并承诺保证高义、脱宏德到嘉峪关要款每次按5000元花费计算，所有次数合计后由马正平承担，并由马正平出具还款保证书。到期后，高义、脱宏德多次催要，马正平仅支付了20000元，剩余140000元一直推诿拒付。高义、脱宏德先后数十次到嘉峪关找马正平索要，至今马正平再未付分文。马正平辩称：2015年8月，高义、脱宏德给马正平的银行卡内共计打款160000元，高义、脱宏德让其将145000元上交给玉门弘升水利工程预制构件厂（以下简称：弘升预制厂）。20000元是付给其的好处费。2015年9月30日，其将此款（模具款）上交给了弘升预制厂，弘升预制厂向其出具了收条。由于各种原因，弘升预制厂的模具没有完成，且未将此款退还。弘升预制厂于2015年12月3日给高义、脱宏德出具了还款抵押承诺保证书。160000元中其所用的20000元已经退还高义、脱宏德，其余140000元是高义、脱宏德同意其转汇给弘升预制厂的，其有责任配合追回此款，但其不应承担还款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的砼预制构件施工承包合同复印件、马正平出具的2张收条、还款保证书、电话录音、砼预制构件施工承包合同，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.高义、脱宏德提交的2017年6月22日嘉峪关市过往咖啡宾馆出具的收款收据，结合电话录音，能够证明高义来嘉峪关找马正平索要合同款的事实，予以采信，其余4张收款收据，因无其他证据予以佐证，无法查实费用产生的原因，不予采信；2.马正平提交的承诺保证复印件，经比对，与原件一致，真实性予以确认，但该证据系贾明德出具给马正平的，高义、脱宏德亦不认可此事，故不予采信；3.马正平提交贾明德出具的收条复印件，经比对，与原件一致，真实性予以确认，但该证据仅能证明马正平向贾明德支付模具款，与高义、脱宏德向马正平支付160000元系不同的法律关系，故不予采信；4.马正平提交的砼预制构件施工承包合同（弘升预制厂与马正平之间签订），能够证明弘升预制厂与马正平之间系承揽关系，予以采信。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2015年3月29日，马正平与贾明德代表的弘升预制厂签订砼预制构件施工承包合同，合同主要内容为：一、工程概况：1.工程名称：砼预制砖。2.施工地点：玉门市黄闸湾乡弘升水利工程预制构件厂。二、承包日期：2015年3月29日起至2015年11月10日止。三、合同范围和内容:1.总合同为三年，甲方（弘升预制厂）对乙方（马正平）的合同一年一签。2.乙方包工、包设备工具、包质量、包安全、包文明施工。四、工程结算办法：1.甲方依据乙方发砖出库单的数量最低至一万块进行结算工程款，本月支付80%，下月支付上月所差20%，依次类推进行结算。如业主方2015年度不拉砖甲方给乙方结算工程总量的75%，如不能按时结算，所欠款项按银行存款利息计算。七、违约责任：此合同不能单方终止或转包，否则后果自负。2015年8月5日，马正平以弘升预制厂第二施工区的名义与高义、脱宏德、胡永华以民勤县信达劳务公司的名义签订砼预制构件施工承包合同，合同主要内容为：一、工程概况：1.工程名称：砼预制砖。2.施工地点：玉门市黄闸湾乡弘升水利工程预制构件厂。二、承包日期：2015年8月5日起至2016年11月15日止。三、合同范围和内容:1.总合同为三年，甲方（马正平）对乙方（高义、脱宏德）的合同一年一签。2.乙方包工、包设备工具、包质量、包安全、包文明施工。四、工程结算办法：1.甲方依据乙方发砖出库单的数量最低至一万块进行结算工程款，本月支付80%，下月支付上月所差20%，依次类推进行结算。如业主方2015年度不拉砖甲方给乙方结算工程总量的75%，如不能按时结算，所欠款项按银行存款利息计算。附加条款：2015年8月5日交合同违约金壹万元，三天内交模具款叁拾万元，剩余壹拾万开工之前交，否则视为违约。2015年8月5日，高义、脱宏德委托他人向马正平支付10000元；2015年8月14日，高义、脱宏德向马正平支付150000元。2015年11月20日，马正平向高义等四人出具还款保证书，载明：马正平收高义4人160000元，于2015年11月25日付伍万元，其余12月30日之前付清，如还不清，抵押房产证嘉峪关，每次花费按伍仟元计，所有次数（玉门-民乐）合计后，费用都由马正平承担。8月份按合同算。此款以收款收据为依据。2017年6月6日至2017年7月12日，高义曾五次通过电话向马正平索要合同款。2017年6月22日，高义到嘉峪关找马正平索要合同款，支出住宿费168元。马正平已退还高义、脱宏德20000元。另查明，2015年9月30日，贾明德向马正平出具收条，载明：今收到马正平模具款145000元。2015年12月3日，贾明德以弘升预制厂的名义出具承诺保证，载明：由弘升预制厂第二工区马正平负责上缴给弘升预制厂财务的桥湾分厂的模具款共计580000元（交款人员：沈俊、杨桂旺、吴金荣、高义等人），由于各种原因，本厂未实施合同，本厂愿意无条件退款。因今年预制的砼块未完成销售，不能按时退款，本人愿意将酒泉市南方大厦自己的住房（房号：A座13楼B室）作为上述人的抵押担保，并且将弘升预制厂的砼预制砖300000块作为质押担保给上述人员。并且本人承诺在2016年5月30日前支付退还上述款项，如退还不清上述款项者，上述人员自行处理质押的砼砖及房产。高义、脱宏德对该承诺保证不认可。本院认为，债务应当清偿。在合同目的不能实现时，马正平向高义等人出具的还款承诺书系其真实意思表示，理应依照承诺的期限履行还款义务。高义、脱宏德持有该还款承诺书，且承诺书中未具体明确每人应分得的数额，故高义、脱宏德向马正平全额主张还款并无不当，予以支持。扣除马正平已返还的20000元，还应返还140000元。关于马正平应否承担逾期还款违约金的问题，因马正平在还款承诺书中并未约定逾期还款违约金，高义、脱宏德主张该款没有法律依据，不予支持。关于高义、脱宏德主张的索款费用的问题。高义到嘉峪关找马正平索要合同款，支出住宿费168元。应予以保护。因马正平在还款承诺书中承诺每次花费按伍仟元计，所有次数（玉门-民乐）合计后，费用都由马正平承担。嘉峪关位于玉门-民乐之间，故高义、脱宏德的索款费用确定为5000元。高义、脱宏德主张的其他索款费用没有事实和法律依据，不予支持。关于马正平抗辩称其余140000元应由弘升预制厂承担还款责任的问题,因收取高义、脱宏德钱款的是马正平，弘升预制厂承诺替马正平偿还欠款并未得到高义、脱宏德同意。故马正平不能将其对高义、脱宏德的债务转移给弘升预制厂。综上所述，高义、脱宏德的部分诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。超出上述范围的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、马正平于本判决生效之日起15日内返还高义、脱宏德140000元；二、马正平于本判决生效之日起15日内支付高义、脱宏德索款费用5000元；三、驳回高义、脱宏德的其他诉讼请求。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4114元，由马正平负担3128元，高义、脱宏德负担986元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。审判员  陈永庆二〇一七年十一月十五日书记员  吴莹莹