广东省南澳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕澳法刑初字第4号
公诉机关南澳县人民检察院。
被告人廖健华，男，1986年2月9�出生广东省南澳县，汉族，初中文化，个体货车司机，住南澳县，居民身份证号码4405231986********。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月7日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于南澳县看守所。
南澳县人民检察院以汕南检公诉刑诉[2014]1号起诉书，指控被告人廖健华犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月23日公开开庭审理了本案。南澳县人民检察院指派检察员张继桓出庭支持公诉，被告人廖健华到庭参加诉讼。现已审理终结。
南澳县人民检察院指控：2013年5月份，廖剑锋（已判决）和福建人“阿文”（具体情况不详，现在逃）为生产假冒香烟，向廖俊明（已判决）承租位于其所承包的金山茶场内的一废旧粮食仓库，作为制作生产假烟场地。2013年6月初，开始进行生产假烟。在生产过程中，被告人廖健华通过杨文光（已判决）介绍，负责该制假窝点的外围安全（即赶走靠近该制假窝点的陌生人），同时协助杨文光购买柴油供制假烟的机器使用。2013年6月25日中午，被告人廖健华在得到该制假窝点管理人员“小林”（具体姓名不详，现在逃）的指示后，驾驶小货车将制假工人从制假地点运载到羊屿村，帮助制假工人逃跑。
案发后，南澳县公安局扣押制假设备及滤嘴棒53万支、卷烟纸196.8公斤、散装烟支220万支（其中，“黄鹤楼”香烟7万支；“利群”香烟7万支；“七匹狼”香烟7万支；“白沙”香烟65万支；“万宝路”香烟134万支）。经广东省质量监督烟草检验站检验鉴定：现场依法查扣的“黄鹤楼”香烟、“利群”香烟、“七匹狼”香烟、“白沙”香烟、“万宝路”香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省南澳县烟草局出具的评估意见书评估：现场查扣的“黄�楼”香烟7万支、“利群”香烟7万支、“七匹狼”香烟7万支、“白沙”香烟65万支、“万宝路”香烟134万支、滤嘴棒53万支、卷烟纸196.8公斤，共价值人民币1209433.50元。
南澳县人民检察院向本院移送了指控被告人廖健华犯生产、销售伪劣产品罪的书证：受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、证明、情况说明、承包合同、协议书、照片、上网追逃人员登记表、扣押清单、涉案烟机估价问题说明；证人倪某某的证言；同案人廖剑峰、杨文光、廖俊明、王荣青的供述；被告人廖健华的供述和辩解；鉴定意见：由广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；由南澳县烟草局出具的涉烟案件烟草专卖估价意见书；勘验、辨认、搜查笔录：由南澳县公安局制作的现场勘查检查笔录；由南澳县公安局制作的辨认笔录；由南澳县公安局制作的搜查笔录�证据。公诉机关认为，被告人廖健华明知是伪劣产品而参与生产、销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人廖健华辩称：对公诉机关的起诉书指控的罪名和犯罪事实无意见，请求给予从轻处罚。
经审理查明：2013年5月，同案人“阿文”等（福建籍，自然身份不详，现在逃）打算在广东省南澳县租赁场地，生产假冒香烟，遂由同案人廖剑锋（已判决）联系同案人王荣青（已判决）帮助物色场地。此后，经王荣青介绍，同案人廖俊明（已判决）与廖剑锋达成场地租赁口头协议，将其转承包的金山茶场内南澳县粮食总公司废弃的金山地面粮库出租给“阿文”、廖剑锋等人作为生产假冒香烟场地。另外，廖剑锋等又向南澳县后宅镇羊屿村村民倪某某承租其看管的位于羊屿村的一处烂尾楼房的首层，供运输制假机械设备、烟草专卖品、卷烟辅料等的货车停放和参与制假人员的住宿之用。前期准备工作就绪后，2013年6月初，制假机械设备被运至金山茶场内废弃的金山地面粮食仓库进行安装，同时制假人员进场并开始生产假冒香烟。在生产过程中，被告人廖健华经同案人杨文光（已判决）介绍，以每月工资不低于人民币5000元的条件被该制假窝点雇佣，参与制假，其负责望风（即以“金山顶有雷达”为幌子，赶走靠近该制假窝点的陌生人），同时协助杨文光购买、运载供制假烟机器使用的柴油等油料。2013年6月25日，该制假窝点被侦查机关破获。南澳县公安局现场查获并依法扣押制假设备及滤嘴棒53万支、卷烟纸196.8公斤、散装烟支220万支（其中：“黄鹤楼”香烟7万支；“利群”香烟7万支；“七匹狼”香烟7万支；“白沙”香烟65万支；“万宝路”香烟134万支）等制假烟草专卖品、卷烟辅料。经广东省质量监督烟草检验站检验鉴定：现场查获并依法扣押的“黄鹤楼”香烟、“利群”香烟、“七匹狼”香烟、“白沙”香烟、“万宝路”香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经南澳县烟草专卖局出具的评估意见书，现场查获并依法扣押的“黄鹤楼”香烟7万支、“利群”香烟7万支、“七匹狼”香烟7万支、“白沙”香烟65万支、“万宝路”香烟134万支、滤嘴棒53万支、卷烟纸196.8公斤，共价值人民币1209433.50元。2013年8月22日，侦查机关南澳县公安局经济侦查大队发函委托南澳县烟草专卖局对上述依法查扣的YJ14-22型卷接烟机2台（一套）进行价格鉴定；同年8月23日，南澳县烟草专卖局向侦查机关出具《关于南澳县“06.25”查获制假烟案件涉案烟机估价问题说明》，认为现场�获YJ14-22型卷接烟机2台（一套）为非法拼装的烟机，没有生产厂家及牌号，属制假生产工具，无法进行估值估算。
2013年6月25日中午，被告人廖健华在该制假窝点管理人员“小林”（具体姓名不详，现在逃）的指使后，驾驶小货车将制假工人从制假窝点运载至羊屿村的一处烂尾楼房的首层，并由杨文光联系车辆，协助杨文光运送制假人员逃离南澳，随后被告人廖健华也逃离南澳。2013年8月6日南澳县公安局经济侦查大队依法对被告人廖健华进行网上追逃，并于同年11月7日在汕头市龙湖区广兴村一出租屋将其抓获归案。
另查，被告人廖健华被该制假窝点雇佣后，从杨文光处共领取了工资人民币4000元。庭审时，被告人廖健华自愿认罪。2014年1月23日，被告人廖健华的亲属代为向本院预交罚金人民币1万元和退缴违法所得人民币4000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本�予以确认的下列证据证实：
1、接受案件登记表、立案决定书证明：侦查机关南澳县公安局2013年6月25日决定以涉嫌生产、销售伪劣产品罪依法受理“06.25”查获制假烟案件并立案侦查的情况。
2、户籍证明证明：被告人廖健华的自然身份。
3、抓获经过证明：2013年6月25日中午，根据南澳县烟草专卖局情报线索，南澳县公安局会同汕头市烟草专卖局、南澳县烟草专卖局在南澳县青澳管委会后兰村金山附近一处废弃粮仓仓库，查获一个卷烟制假窝点，制假人员已逃离现场。同日，南澳县公安局决定以生产、销售伪劣产品案立案侦查。在侦查过程中，南澳县公安局经济侦查大队经依法侦查，查明廖健华有重大作案嫌疑后于2013年8月6日对其进行网上追逃，并于同年11月7日在汕头市龙湖区广兴村一出租屋将犯罪嫌疑人廖健华抓获。经审讯，犯罪嫌疑人廖健华交代了其参与制�假烟的有关犯罪事实。
4、证明证明：（1）用于运输制假机械设备、烟草专卖品、卷烟辅料的二辆悬挂号牌为粤D63R**、粤DH85**白色货车属于假牌或套牌车辆，其中悬挂号牌为粤D63R**白色货车无车辆信息；（2）廖俊明出租的用于制假的粮食仓库是废弃仓库；（3）粮食废弃仓库位于被告人廖俊明转承包的金山茶场内。
5、情况说明证明：（1）被告人廖健华无犯罪记录；（2）本案同案人廖剑锋、杨文光、廖俊明、王荣青已移送起诉。
6、金山茶场承包合同、协议书证明：金山茶场由被告人廖俊明转承包的事实。
7、照片二十五幅证明：被告人廖健华等人生产、销售假冒香烟的现场及用于运输制假机械设备、烟草专卖品、卷烟辅料的货车的状况。
8、上网追逃人员登记表证明：案发后被告人廖健华在逃，2013年8月6日对其进行网上追逃。
9、扣押物品、文件清单证明：2013年6月25日，南澳县公安局依法扣押涉案物品：散装香烟220万支、滤嘴棒53件、水松纸37盘（每盘10.85公斤）、盘纸48盘（每盘8.2公斤）、YJ14-22型卷接烟机2台（一套）、货车2辆、散装烟支5袋、空塑料油桶13个及诺基亚手机1部。
10、涉案烟机估价问题说明证明：2013年8月23日，南澳县烟草专卖局向侦查机关出具《关于南澳县“06.25”查获制假烟案件涉案烟机估价问题说明》，认为现场查获YJ14-22型卷接烟机2台（一套）为非法拼装的烟机，没有生产厂家及牌号，属制假生产工具，无法进行估值估算。
11、南澳县青澳旅游渡假区后兰村民委员会出具的《关于要求对廖健华从轻处罚的请求》证明：被告人平时表现较好，其所属村委会要求对其从轻处罚。
12、广东省人民法院案款收据、广东省暂时扣留（或冻结）财物收据证明：2014年1月23日，被告人廖健华的亲属代为向本院预�罚金人民币1万元和退缴违法所得人民币4000元。
13、证人倪某某（南澳县后宅镇羊屿村村民）的证言证明：2013年5月，廖剑锋等人以月租金2000元（包括清理租赁物的工资）向南澳县后宅镇羊屿村村民倪某某承租其看管的位于羊屿村的一处烂尾楼房的首层，供运输制假机械设备、烟草专卖品、卷烟辅料等的货车停放和参与制假人员的住宿之用。
14、同案人廖剑锋的供述证明：其与同案人“阿文”、“小林”、杨文光、廖俊明、王荣青和被告人廖健华等人在南澳县青澳旅游渡假区后兰村有生产假烟的事实。
15、同案人杨文光的供述证明：被告人廖健华负责望风（即以“金山顶有雷达”为幌子，赶走靠近该制假窝点的陌生人），同时协助杨文光购买、运载供制假烟机器使用的柴油等油料以及于2013年6月25日帮助制假工人逃跑的事实。
16、同案人廖俊明的供述证明：其�2013年5月期间将其转承包的金山茶场内废弃粮食仓库出租给被告人廖剑锋等人生产假冒香烟的事实。
17、同案人王荣青的供述证明：其为同案人廖剑锋等人介绍租用于生产假烟场地的事实。
18、被告人廖健华的供述证明：其参与生产假烟的犯罪事实以及其于2013年6月25日运载制假工人逃跑的事实。
19、鉴定意见：广东省质量监督烟草检验站出具的鉴别检验报告证明：现场查获并依法扣押的“黄鹤楼”香烟、“利群”香烟、“七匹狼”香烟、“白沙”香烟、“万宝路”香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
20、南澳县烟草专卖局出具的评估意见书证明：现场查获并依法扣押的黄鹤楼”香烟7万支、“利群”香烟7万支、“七匹狼”香烟7万支、“白沙”香烟65万支、“万宝路”香烟134万支、滤嘴棒53万支、卷烟纸196.8公斤，共价值人民币1209433.50元。
21、现场勘查检查笔录证明：“阿文”、“小林”、廖剑锋、杨文光、廖健华等人生产假冒香烟的犯罪现场情况。
22、辨认笔录证明：同案人杨文光对被告人廖健华的正确辨认，确认被告人廖健华是经其介绍，参与制假者。
23、搜查笔录证明：（1）侦查机关对制假的废弃粮食仓库的搜查情况；（2）侦查机关对停放用于装载生产假烟的生产工具、烟草专卖品、卷烟辅料的货车的地方的搜查情况。
本院认为：被告人廖健华伙同他人共同生产伪劣卷烟，货值金额共计人民币1209433.50元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法惩处。公诉机关南澳县人民检察院指控被告人廖健华犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在案证据显示，被告人廖健华受他人雇佣而参与犯罪，起次要、辅助作用，应当根据其所犯的具体罪行的事实、情况和社会危害程度，以及个人的具体情况，依法判处适当的刑罚；本案生产的烟支尚未进入销售环节即被查获，属犯罪未遂，依法可减轻处罚；被告人廖健华到案后自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人廖健华提出给予从轻处罚的辩解，理由成立，本院予以采纳。基上并鉴于被告人廖健华犯罪情节较轻，能如实供述自己罪行，积极预交罚金和退缴违法所得，悔罪表现较好，而且没有前科劣迹，系初犯、偶犯，没有再犯罪的危险，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，根据刑法第七十二条的规定和“宽严相济”的刑事政策，可以对被告人廖健华宣告缓刑。
据此，本院根据被告人廖健华的犯罪事实、性质及情节、悔罪表现和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款�第七十三条第二及第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》第36条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十六条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人廖健华犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所判罚金已预交。）
二、追缴被告人廖健华的违法所得（工资）人民币四千元（已退缴）。
如不服本判�，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状一份、副本三份。
审 判 长 游潮茂
代理审判员 纪 云
人民陪审员 柯成福
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 谢泽本
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》
36．对于依照刑法规定应当追缴的违法所得及其他涉案财产，除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外，必须一律上缴国库。查封、扣押的涉案财产，依法不移送的，待人民法院作出生效判决、裁定后，由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库，查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单；冻结在金融机构的违法所得及其他涉案财产，待人民法院作出生效判决、裁定后，由人民法院通知有关金融机构上缴国库，有关金融机构应当向人民法院送交执行回单。
对于被扣押、冻结的债券、股票、基金份额等财产，在扣押、冻结期间权利人申请出售，经扣押、冻结机关审查，不损害国家利益、被害人利益，不影响诉讼正常进行的，以及扣押、冻结的汇票、本票、支票的有效期即将届满的，可以在判决生效前依法出售或者变现，所得价款由扣押、冻结机关保管，并及时告知当事人或者其近亲属。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十六条查封、扣押、冻结的财物及其孳息，经审查，确属违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的，应当判决返还被害人，或者没收上缴国库，但法律另有规定的除外。
判决返还被害人的涉案财物，应当通知被害人认领；无人认领的，应当公告通知；公告满三个月无人认领的，应当上�国库；上缴国库后有人认领，经查证属实的，应当申请退库予以返还；原物已经拍卖、变卖的，应当返还价款。
对侵犯国有财产的案件，被害单位已经终止且没有权利义务继受人，或者损失已经被核销的，查封、扣押、冻结的财物及其孳息应当上缴国库。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟�烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万�，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一�元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。