河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀01刑终578号
原公诉机关河北省平山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈吉龙，男，1988年11月1日生，汉族，平山县人，司机。
被上诉人（原审被告人）杜程，男，1995年4月21日生，汉族，小学文化，群众，平山县人，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年11月30日被平山县公安局取保候审，2017年4月6日经平山县人民法院决定被逮捕，现羁押于晋州市看守所。
委托诉讼代理人冀永远、冀闰，河北咏远律师事务所律师。
河北省平山县人民法院审理的被告人杜程犯故意伤害罪一案，于2017年4月18日作出（2017）冀0131刑初26号刑事附带民事判决，宣判后，在法定期限内，公诉机关未提出抗诉，被告人杜程未提出上诉，刑事附带民事原告人陈吉龙提起上诉，本案刑事部分生效。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2016年7月30日21时许，在平山县平山镇孟贤壁村东口，陈吉龙将摩托车停放在进村的小路上到一旁小便，被告人杜程欲骑摩托车进村回家时被陈吉龙停放的摩托车阻碍，杜程欲让对方挪车，便与陈吉龙发生口角，继而双方发生互殴，在殴斗中杜程持随身携带的刀子将陈吉龙左胸部、左后背、左小腿三处捅伤，2016年8月30日平山县人民医院诊断证明书记载：1、左侧胸壁贯通伤，开放性血气胸；2、左肺挫伤；3、左小腿皮裂伤。经平山司法鉴定中心鉴定，陈吉龙的伤情属轻伤二级。
附带民事诉讼原告人陈吉龙受伤后，在平山县人民医院住院治疗共计31天，其经济损失如下：1、医疗费19822.06元；2、住院伙食补助费3100元；3、护理费：根据附带民事原告人提供的平山县人民医院出具的长期医嘱单中未载明陈吉某家陪二人，故认定护理为1人。附带民事诉讼原告人在庭审中只提供了护理人陈某的驾驶证、从业资格证，未出具陈某的工资证明，参照河北省统计局公布的2016年交通运输行业标准计算，护理费为57784元/年÷365天×31天=4907.7元；4、误工费：附带民事诉讼原告人出院时医嘱为：注意饮食，不适随诊。参照《人身损害受伤人员误工日评定标准》肺挫伤的误工日为45日，故认定原告人的误工时间为45天，附带民事诉讼原告人在庭审中只提供了驾驶证，未出具工资证明，参照河北省统计局公布的2016年交通运输行业标准计算，护理费为57784元/年÷365天×45天=7124元；5、交通费酌情认定1000元；6、鉴定费400元。共计36353.76元。
另查明，附带民事诉讼原告人受伤住院期间，被告人为原告人支付医疗费14800元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人当庭提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被告人杜程的供述：2016年7月30日21时许，我和封某在县城卖完鱼后，我骑着摩托车带着封某往平山县孟贤壁村走，准备回家。我们走到平山镇孟贤壁村村东口南侧进村的小土路时，看见两辆摩托车停在进村的土路上，我的摩托车过不去。我让封某去看一下是谁的摩托车，让摩托车主人动一下摩托。这时刘某1、陈吉龙、冀某从西边走了过来，他们三个人走路都晕晕乎乎的像是喝多了。我跟他们说：“这是你们的摩托啊，挡着道呢，我还怎么回家啊，把车动一下吧。”刘某1问我干什么去，我说刚卖完鱼回来，打算回家。这时不知为什么陈吉龙就往我的胸前打了一拳，我从摩托车上摔倒在地上，摩托车也倒了。接着陈吉龙冲上来骑在我的身上拳头巴掌在我身上乱打，刘某1也往我身上打了两拳。我当时很生气，就把腰上别着的折叠刀掏出并展开，用刀子往陈吉龙的左侧上身（具体捅到什么位置不清楚）捅了两刀，又往他的左小腿上捅了一刀。然后我就起身往北跑，我穿着拖鞋刚跑了两步就被陈吉龙拽住摔了个跟头，手里的折叠刀也甩了出去。接着我跟陈吉龙扭抱在一起。后来我们俩在一起用力的时候重心不稳一起摔倒在地上，我俩起身后想要继续打架，被我们村的李某1还有一个男子拉开了。拉开后李某1说：“你赶紧走吧，我给你哥哥打个电话。”这时不知道封某去哪了，我就自己骑摩托车往家走，在回家的途中我哥哥杜某给我打电话问我刚才是不是打架了，还说对方某受伤住院了，让我赶紧到平山县医院，我就骑摩托车往县医院走，路上经过刚才打架的地点时，我下车找到了刚才使用的折叠刀，我捡起折叠刀后将折叠刀扔到了村里的庄稼地里。然后就去县医院了。
(二)被害人陈吉龙陈述：2016年7月30日21时许，我和朋友冀某、刘某1一起吃饭喝酒，我喝了一瓶多啤酒。我们吃完饭后我骑一辆摩托车，冀某、刘某1骑一辆摩托车往回走。我到平山县平山镇孟贤壁村村口的时候，我将摩托车竖放在道口（占着道路的三分之一）后就去一旁小便，我在小便的时候过来一辆摩托车，那辆摩托车上的男子（后来得知叫杜程）问这是谁的摩托车，我说是我的，杜程说：“你将摩托车动一下。”我说：“啊，知道了，我小便完后就给你动。”我小便完后就往过去走，我快走到摩托车跟前的时候，杜程就骑他的摩托车撞在我的摩托车上，我说：“你为什么撞我的摩托车，我这不是来给你动了吗？”杜程从摩托车上下来后双方发生口角，杜程便朝我扑过来，我就往后退，我在退的时候倒在了地上。我从地上起来后就往北跑，杜程就在后边追我，杜程在追我的时候，我看见了一名男子，我就围着那名男子转了一圈，然后那名男子就将我拽住了，那名男子说：“怎么了，打什么架？”这时杜程已经不再追我了，杜程就离开了。然后那名男子就说我身上怎么有血，我才发现我的胸前全是血，这时我的朋友冀某、刘某1过来了，冀某问我怎么了，我说我被人捅了，然后我就打电话报警了，我报警后感觉呼吸困难，我就让冀某骑摩托车带我到医院看伤了。
（三）证人证言：
1、证人冀某的证言：2016年7月30日21时许，我和陈吉龙、刘某1三人一起在平山县医院东边的一家饭店吃饭喝酒后，我们三人骑着两辆摩托车就一起往家走。我们走到平山县医院西侧孟贤壁村口时，我们想方便一下，就将摩托车停在公路南边的小路上，然后我们三人就到公路北边路旁小便。这时，杜程骑着摩托车从东边过来了，杜程走到我们停放的摩托车前大声说：“这是谁的摩托车？赶紧动一动，挡住我的路了。”陈吉龙就走过去和杜程说话了，后来不知为什么两人就动手扭打在一起，刘某1就过去给他们两人拉架了，在他们打架的时候陈吉龙和刘某1一起摔倒在地上，这时又过来两个村民给他们拉架，杜程从地上站起来后就骑摩托车走了，我和刘某1将陈吉龙从地上扶起后，见陈吉龙的肚子上流了很多血，我和刘某1就骑着摩托车把陈吉龙送到平山县医院了。当时我们将摩托车停放在公路南侧的一条小路上，这条路是通往孟贤壁村的必经之路。我们将摩托车横放在小路上，有点影响通行，汽车是过不去，摩托车勉强能通过，我们停放的摩托车挡住了一些道路。
2、证人刘某1的证言：2016年7月30日21时许，我和陈吉龙、冀某三人一起在平山县医院东边的一家饭店吃饭喝酒后，我骑着摩托车带着陈吉龙，冀某自己骑着一辆摩托车，我们三人就一起往家走。我们走到平山县平山镇孟贤壁村村东路口，我们想方便一下，就将摩托车横停在村东口北边进村的小土路上，然后我们三人就去小便。这时，杜程骑着摩托车拉着一个男子从东边过来了，想要通过小土路进孟贤壁村，杜程走到我们停放的摩托车前大声说：“这是谁的摩托？挡住我的路了，赶紧挪走。”我就走过去跟杜程说：“你不认识我啊，咱一个村的。”杜程说认识。这时陈吉龙过来了，我就到一旁清除路边的障碍了。后来不知怎么回事陈吉龙和杜程就扭抱在一起打了起来，他们打了没几下就一起摔倒在地上，我就赶紧去给他们拉架，这时又过来两个村民给他们拉架，我和村民一起将陈吉龙和杜程从地上扶起来，杜程从地上站起来后骑摩托车走了，我和冀某发现陈吉龙身上有好多血，就骑着摩托车把陈吉龙送到平山县人民医院。我们当时将摩托车横放在公路南侧的一条小路上，这条路是通往孟贤壁村的必经之路，有点影响通行，因为我们的摩托车挡住了一些道路，摩托车勉强才能通过。当时我和冀某各自喝了半斤白酒，又喝了三、四瓶啤酒，陈吉龙说他晚上要出车，所以就喝了一瓶啤酒。
3、证人封某的证言：2016年7月30日21时许，我和杜程一起从外边卖鱼回来准备回家。杜程骑着摩托车带着我走到平山镇孟贤壁村东口的时候，看到进村的南边的土路上停放着一辆摩托车，堵住了进村的去路。杜程就喊叫说：“这是谁的摩托，挡着路呢，赶紧挪开。”这时过来一名男子走到我们跟前说：“我的摩托车，怎么了？”杜程说:“你把摩托车放在这干什么，挡着道呢，还怎么让人回家。”对方那个男子就说：“我就把摩托车放在这怎么了？”然后还用手推了一下杜程，将杜程从摩托车上推下来了，接着杜程就动手跟这个男子抱在一起打起来，我看到他们动手打起来了我就跑回孟贤壁村里了，然后就回家了，后面的事情我就不知道了。
4、证人李某1的证言：2016年7月30日21时左右，我开着车往平山县平山镇孟贤壁村走，我走到孟贤壁村村东口的时候，有一辆摩托车在路中间挡着，这时我看见靠南的路上有人打架，我走到跟前看见我们村的杜程和一名男子两人互相用手抓着对方的肩膀和胳膊在打架，刘某1和一名年轻男子在一旁站着，后来杜程和那名男子两人互相抓着一起摔倒在地上，他们摔倒在地上后两人就分开了，接着两人迅速起身又要继续打架，我和一个送快递的男子就赶紧上去拉架，我将跟杜程打架的那名男子拉到了一边，这名男子就和杜程说：“好，小伙儿，你还带着刀子来。”然后杜程和那名男子就互相往对方身上扑想要继续打架，但是被我和那名送快递的男子拦住了，没有打在一起。这时我见跟杜程打架的这个男子的腹部受伤流血了，我就跟他说：“你赶紧去医院看看吧。”这时刘某1过来跟我说：“有你什么事，你知不知道那是我姨家的儿子（指受伤的那名男子）。”我没搭理刘某1，然后我就开车回家了。
5、证人魏某（被告人的母亲）的证言：2016年7月30日22时许，我大儿子杜某给我打电话说：“杜程和别人打架了，已经去医院了，咱去看看他。”然后杜鹏龙接上我一起去了平山县医院。我们在县医院看到了杜程，杜程当时浑身是土，衣服上也有好多血迹，胳膊、后背上有擦伤。我就问杜程：“发生什么事情了？”杜程说：“刚才在孟贤壁村东口的土坡上和三名男子打架了，他们把我打急了，我用刀将他们其中一个人捅伤了，被我捅伤的那名男子现在也在医院。”我和杜鹏龙就在县医院找到了被捅伤的那名男子（事后得知叫陈吉龙），然后我们就一直在医院照顾陈吉龙到现在，这期间的医药费也是我家给陈吉龙垫付的。
（四）平山司法鉴定中心出具的平司鉴中心[2016]临伤鉴字第228号鉴定意见书，附带民事诉讼原告人受伤后的照片证明了陈吉龙的伤情程度，平山县公安局制作的现场勘验检查笔录，住院费票据等证明了附带民事诉讼原告人的经济损失情况。
（五）公安机关关于被告人的户籍证明信。
原判认为，被告人杜程故意伤害被害人身体致轻伤的事实，有被告人供述，被害人陈述，证人证言，伤情鉴定结论等证据所证实，足以认定，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人杜程犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，附带民事诉讼原告人及代理人认为被告人构成故意杀人罪的主张，不予采纳。被告人在案发后积极赔偿被害人部分经济损失，到案后认罪态度较好，本案是由于被害人停放摩托车挡住了被告人回家的道路所引起，属民事纠纷所引发，被害人也存在一定的过错，综合全案对被告人杜程可酌情从轻处罚。由于被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，被告人应予赔偿。附带民事诉讼原告人主张的后续治疗费102387.74元，因未提交相关证据，该请求本院不予支持，可待实际发生后，另行解决。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人杜程犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月6日起至2017年10月5日）。
二、被告人杜程赔偿附带民事诉讼原告人陈吉龙经济损失21553.76元（已交法院）。
宣判后，原审刑事附带民事诉讼原告人陈吉龙不服提出上诉，称原判赔偿护理费、误工费过低，请求改判。
经审理查明的事实与原判认定的事实基本一致。
二审中上诉人陈吉龙提出自称为车主刘某2出具的其月工资为7000元的证明，无其他证据佐证，被上诉人质证认为该证据形式不合法，内容不真实，本院不予认定。
本院认为，原判认定原审被告人杜程伤害上诉人陈吉龙并造成经济损失36353.76元、住院治疗31天、医疗费19822.06元、住院伙食补助费3100元、护理费4907.7元、误工费7124元、交通费酌情认定1000元、鉴定费400元的事实清楚，证据确实、充分，审理程序合法，应予以确认。关于上诉人称其误工费过低的意见，因其出院时医嘱为：注意饮食，不适随诊。原判参照《人身损害受伤人员误工日评定标准》肺挫伤的误工日为45日，故认定原告人的误工时间为45天，参照河北省统计局公布的2016年交通运输行业标准计算，按45天计算为7124元，并无不当；关于其称护理费过低的意见，原判认定护理为1人，并以护理人陈某从事交通运输业的工资标准计算31天为4907.7元，符合法律规定；其后续治疗费用，可待实际发生后，另行解决。综上，上诉人请求改判的上诉意见，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张淑秀
审判员 贾 虹
审判员 霍晨光
二〇一七年六月十二日
书记员 刘赛赛