湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂11民终2476号
上诉人(原审被告、反诉原告)：童腊枚，女，1966年12月15日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县。
被上诉人(原审原告、反诉被告)：田腊花，女，1953年12月28日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县。
上诉人童腊枚因与被上诉人田腊花侵权责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2017）鄂1126民初304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
童腊枚上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一、田腊花系搬迁户，其房屋附近所建的柴房和厕所是属于童腊枚的自留地，田腊花修建时未经童腊枚家同意。2016年9月田腊花报警称童腊枚将其柴房推倒，因童腊枚当时不在家，公安机关也未作处理，而一审却认定童腊枚无故将柴房推倒，属事实不清。二、2016年12月1日，田腊花见自家的厕所被推倒，就怀疑童腊枚，下午6点半童腊枚回家时，田腊花拿锄头冲到童腊枚家厨房，将厨房的石棉瓦砸碎，于是双方发生争吵并发生揪打。田腊花将童腊枚的头部往地上撞，旁边的群众扯开后，童腊枚昏迷不醒，被救护车送至蕲春县人民医院治疗。田腊花在被拉开后，看童腊枚倒地不起，说其右食指受伤，随救护车去医院治疗。田腊花因怀疑童腊枚推到厕所，冲进童腊枚家中打砸并将童腊枚打伤应承担该案的全部责任，童腊枚身体病弱，不可能给田腊花造成损害。即使在双方争执过程中田腊花受伤也是田腊花自己造成的，而童腊枚的行为是正当防卫不应承担责任。故一审认定童腊枚承担该案60%的过错责任，显失公平。三、一审判决童腊枚恢复田腊花家柴房和厕所，但对童腊枚家的厨房受损却未判决不当。
田腊花向一审法院起诉请求：判令童腊枚赔偿各项损失9074.40元；童腊枚将损毁的厕所、柴房恢复原状并排除妨碍道路通行；由童腊枚承担案件诉讼费用。
童腊枚向一审法院反诉请求：由田腊花赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金等损失共计9951.22元；驳回田腊花本诉的全部诉讼请求；由田腊花承担案件的反诉费用。
一审法院认定事实：田腊花与童腊枚均居住在蕲春县漕河镇泉水××组，双方系邻居。田腊花家多年前在其房屋附近建有一间柴房和一间厕所。2016年9月，童腊枚无故将柴房推倒，田腊花虽报警，但未调解成功。2016年12月1日，童腊枚乘田腊花家中无人时，又将田腊花家的厕所推倒。田腊花回家后遂到童腊枚家与其理论，期间双方发生冲突。田腊花用锄头将童腊枚家厨房上的石棉瓦砸碎，童腊枚遂与田腊花在双方房屋前方揪扯在一起，两人倒地后被旁观群众拉开并报警。田腊花当日入住蕲春县人民医院，次日转入蕲春县红十字会医院治疗，同月16日出院。诊断为右食指末节缺损，医嘱加强营养，院外继续换药治疗，不适随诊。共用去医疗费3656．40元。童腊枚当日入住蕲春县人民医院住院治疗，同月8日出院，诊断为头部、胸部、腰部软组织伤，医嘱院外注意休息，不适随诊。用去医疗费4182．24元。2017年1月11日，田腊花诉至蕲春县人民法院，要求童腊枚赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失共计9074．40元并将柴房、厕所恢复原状、排除妨碍道路通行。案件审理中，童腊枚提出反诉，要求田腊花赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金等损失共计9951．22元并驳回田腊花本诉的全部诉讼请求。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。田腊花与童腊枚作为不动产的相邻方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理宅基地使用、截水、排水、通行等方面的相邻关系。田腊花建设附属柴房和厕所的土地属农村集体所有，其建设行为应先取得许可。童腊枚认为田腊花的建设行为侵犯了自己的宅基地使用权，应通过合法的途径主张。其擅自拆除田腊花的建筑物、毁坏田腊花财产的行为属违法行为，在事件的起因上具有较大过错，田腊花在童腊枚的违法行为发生后未能理智维权，其故意损毁童腊枚财产的行为直接导致双方发生肢体冲突，亦具有过错。综合双方的过错程度，应以田腊花与童腊枚各自承担40：60的比例为宜。
田腊花要求童腊枚赔偿其人身损害损失的诉讼请求，应予以支持，其赔偿范围和计算标准依据法律、法规确定。其中医药费依据有效票据认定为3656．40元，住院伙食补助费计算为750元（15日×50元／日）；营养费为225元（15日×15元／日）；护理费依据田腊花的住院时间15日和2016年湖北居民服务业人均收入31138元计算为1279．60元（15日×31138元／365日）；交通费酌定为100元；误工费依据田腊花的住院时间15日和出院诊断证明书中的静养3周的意见共计36日，按2016年农业人均收入28305元计算为2791．73元（36日×28305元／365日）。上述损失共计8802．73元由童腊枚承担60％即5281．64元。对田腊花主张童腊枚将柴房和厕所恢复原状的诉讼请求，予以支持；其主张童腊枚排除道路通行妨碍的诉讼请求因无证据证实，不予支持。童腊枚反诉要求田腊花赔偿其人身损害损失的主张，予以支持，其合理损失为医疗费4182．24元；住院伙食补助费为350元（7日×50元／日）；营养费因无医嘱证明不予支持；护理费为597．17元（7日×31138元／365日）；误工费为542．84元（7日×28305元／365日）；交通费酌定为100元；其主张精神抚慰金2000元的请求无法律依据，不予支持。上述损失共计5772．25元由田腊花承担40％即2308．90元。经调解，双方不能达成协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、童腊枚于判决生效后十日内赔偿田腊花人身损害损失5281．64元；二、童腊枚于判决生效后十日内将田腊花家的柴房和厕所恢复原状；三、田腊花于判决生效后十日内赔偿童腊枚人身损害损失2308．90元；四、驳回田腊花的本诉其他诉讼请求；
驳回童腊枚的反诉其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，田腊花与童腊枚在2016年12月1日，因田腊花家的厕所被童腊枚推倒，田腊花将童腊枚家厨房上的石棉瓦砸碎，双方在房屋前方揪扯在一起的事实清楚，本院依法予以认定。田腊花与童腊枚在当日均到医院治疗，诊断田腊花为右食指末节缺损，诊断童腊枚为头部、胸部、腰部软组织伤，故可以认定田腊花与童腊枚发生纠纷时，双方均有受伤的事实。因童腊枚推倒田腊花家的厕所，导致纠纷的发生，在事件的起因上具有较大过错，而田腊花将童腊枚家厨房上的石棉瓦砸碎导致双方发生肢体冲突，亦具有过错。故一审认定田腊花承担40％的责任，童腊枚承担60％的责任，并无不当。童腊枚上诉称一审认定童腊枚承担60%的过错责任，显失公平的上诉理由不成立，本院不予支持。且童腊枚称田腊花在其房屋附近所建的柴房和厕所是属于童腊枚的自留地，一审认定其无故将田腊花家柴房推倒不是事实，无证据证实，该上诉理由亦不成立。因童腊枚在一审并未对其受损的厨房提出反诉，故童腊枚上诉称一审判决童腊枚恢复田腊花家柴房和厕所，但对童腊枚家的厨房受损却未判决不当的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人童腊枚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人童腊枚负担。
本判决为终审判决。
审判长 倪志勇
审判员 张汉梅
审判员 张 严
二〇一七年十二月二十五日
书记员 李 利