四川省乐山市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1102刑初341号
公诉机关乐山市市中区人民检察院。
被告人周荣炉，男，1980年12月29日出生于福建省云霄县，汉族，户籍所在地福建省云霄县，现住四川省乐山市市中区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月9日被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于同年4月14日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人易增勇，四川沫若律师事务所律师。
辩护人黄秋玉，四川沫若律师事务所律师。
被告人徐其中，男，1980年11月25日出生于四川省井研县，汉族，户籍所在地四川省井研县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月9日被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于同年4月14日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
辩护人周全根，四川智凯律师事务所律师。
被告人刘东秀,女,1988年12月14日出生于四川省乐山市市中区,汉族,户籍所在地四川省乐山市市中区。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月11日被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，于同年4月5日被该局决定取保候审，于同年6月7日被乐山市市中区人民检察院决定取保候审，于同年11月9日被本院决定取保候审。
辩护人夏燕，乐山市法学会推荐会员。
乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉[2017]339号起诉书，指控被告人周荣炉、徐其中、刘东秀犯非法经营罪，于2017年11月7日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，公诉机关指派检察员淡琰出庭支持公诉，被告人周荣炉及其辩护人易增勇，被告人徐其中及其辩护人周全根，被告人刘东秀及其辩护人夏燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2016年10月起，被告人周荣炉在明知其所购得烟草系假冒伪劣的情况下，采取通过手机“微信”软件发布广告的方式，在2016年10月至2017年3月期间，分别向被告人徐其中及余某某、杨某某等人销售了共计价值人民币110051元的假冒烟草。
2016年10月起，被告人徐其中在被告人周荣炉处购得假冒伪劣烟草后，遂与被告人刘东秀（二人系夫妻关系）采取通过手机“微信”软件向公众发布广告的方式，向宋某某、李某某、柳某某等人销售了共计价值人民币38900元的假冒烟草，在销售期间，被告人徐其中负责进货并向大客户送货，被告人刘东秀负责向小客户送货。
2017年3月8日，何某某通过手机“微信”软件联系到被告人徐其中，欲购买假冒软盒“中华”牌香烟350条，并约定单价为280元每条后，被告人徐其中遂与被告人周荣炉商议共同实施本次交易。后被告人周荣炉、徐其中共同在成都市购得何某某所需上述烟草后，于当日23时30分许在乐山市市中区“马儿山”（地名）附近一报废车辆拆解场与何某某、王某某进行交易时，被乐山市市中区烟草专卖局工作人员挡获，当场被查获共计价值人民币131000元的假冒“中华”牌香烟350条（200条软盒、150条硬盒），随后在被告人徐其中位于乐山市市中区全福镇台子村的家中查获12个品种的假冒伪劣香烟79.3条（共计价值人民币25263元）、从被告人周荣炉租住位于乐山市市中区“王河”小区32幢3单元202号房内查获3个品种的假冒伪劣香烟60.9条（共计价值人民币11390元）。
经四川省烟草质量监督监测站检验，上述烟草均系假冒注册商标、伪劣烟草。
2017年3月8日23时30分许，乐山市市中区烟草专卖局工作人员将被挡获的被告人周荣炉、徐其中移交公安机关，次日被告人周荣炉、徐其中被公安机关刑事拘留；2017年3月10日，被告人刘东秀经公安机关口头传唤后，主动到公安机关供述了上述犯罪事实。
诉讼中，被告人周荣炉、徐其中、刘东秀均自愿认罪，被告人刘东秀预缴罚金人民币二万元。
上述事实，被告人刘明华、王科刚、姚凤强、王彬在开庭审理过程中均无异议，并有经法庭质证、认证的案件移送函、受案登记表、立案决定书；拘留证、逮捕证、取保候审决定书；到案经过；现场方位图；刑事照片（含赃物、指认赃物、记账本、转账照片）；扣押决定书、清单；发还清单；调取证据通知书；手机“微信”资料照片；“微信”转账视频截图；辨认笔录、照片及情况说明；价格认定结论书及告知笔录；四川省烟草专卖局文件（2017年上不半年在销卷烟价格目录）；四川省烟草质量监督监测站检验报告；电子证物检查工作记录；交易明细表；情况说明；视听资料及制作说明；乐山市市中区烟草专卖局检查（勘验）笔录、证据先行登记保存通知书及清单、涉案烟草专卖品核价表、移送财物清单、询问笔录；证人杨某某、何某某、王某某、余某某、邱某某、李某某、朱某某、罗某某、王某、宋某某、柳某某、胡某某、曹某某、郑某某、李某、宋某、严某某、李某的证言；证人余某某自书购买假烟转账记录；被告人周荣炉自书与下线交易假烟金额表；被告人徐其中自书销售假烟清单、金额表；被告人周荣炉、徐其中、刘东秀的供述与辩解及其户籍信息、社会危险性情况说明表等证据相互印证，足以认定。
被告人周荣炉的辩护人对公诉机关指控被告人周荣炉犯非法经营罪的事实及罪名无异议，同时提出被告人周荣炉具有坦白、初犯等情节，请求人民法院综合上述情节对其从轻处罚。
被告人徐其中的辩护人对公诉机关指控被告人徐其中犯非法经营罪的事实及罪名无异议，同时提出被告人徐其中具有坦白、初犯等情节，请求人民法院综合上述情节对其从轻处罚。
被告人刘东秀的辩护人对公诉机关指控被告人刘东秀犯非法经营罪的事实及罪名无异议，同时提出被告人刘东秀具有自首、从犯、初犯、预缴罚金等情节，请求人民法院综合上述情节对其减轻或从轻处罚，并适用缓刑。
本院认为，被告人周荣炉、徐其中、刘东秀违反烟烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政专管部门许可，无烟草专卖零售许可证经营假冒伪劣烟草制品，其中被告人周荣炉的犯罪情节特别严重，被告人徐其中、刘东秀的犯罪情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪，应予以惩处。公诉机关指控罪名成立。扣押在案的假冒伪劣烟草系违禁品，应当予以没收。被告人刘东秀在与被告人徐其中的共同犯罪中起到辅助作用，是从犯，可对其从轻或减轻处罚；被告人刘东秀在案发后自动投案，并如实供述其犯罪事实，是自首，可对其从轻或减轻处罚。被告人周荣炉、徐其中、刘东秀归案后均能如实供述其犯罪事实并自愿认罪，可对其从轻处罚；被告人刘东秀能积极缴纳罚金，可对其酌情从轻处罚。被告人的辩护人提出的上述相同意见与查明事实相符，应予以采纳。综合被告人周荣炉、徐其中、刘东秀的犯罪事实、犯罪情节、性质和对于社会的危害程度等情节，可对被告人周荣炉、徐其中从轻处罚，对被告人刘东秀减轻处罚并可适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人周荣炉犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十六万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自于2017年3月8日起至2022年3月7日止）。（罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人徐其中犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自于2017年3月8日起至2020年9月7日止）。（罚金在判决生效后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
三、被告人刘东秀犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。（罚金已缴纳）。
四、扣押在案的假冒伪劣烟草制品由扣押机关没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 斌
人民陪审员 陈 捷
人民陪审员 王世富
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 王乔嘉
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的