四川省宣汉县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1722民初402号
原告：四川达陕高速公路有限责任公司。住所地：四川省成都市武侯区。
法定代表人：王源龙，系该公司总经理。
委托代理人：肖方芳，四川道融民舟（成都）律师事务所律师。
委托代理人：伍柏羲，四川道融民舟（成都）律师事务所律师。
被告：攀枝花公路建设有限公司。住所地：四川省攀枝花市东区。
法定代表人：邓福阳，系该公司董事长。
委托代理人：向俄国，男，生于1978年1月28日，汉族，住四川省巴中市通江县。
被告：邓福阳，男，生于1966年9月14日，汉族，住四川省成都市金牛区。
委托代理人：向俄国，男，生于1978年1月28日，汉族，住四川省巴中市通江县。
原告四川达陕高速公路有限责任公司与被告攀枝花公路建设有限公司、邓福阳建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理后，依法由审判员熊正军担任审判长，与人民陪审员刘晓成、王寿全组成的合议庭，书记员丁岚担任法庭记录，于2016年4月29日公开开庭进行了审理。原告四川达陕高速公路有限责任公司的委托代理人肖方芳、伍柏羲，被告攀枝花公路建设有限公司和被告邓福阳的委托代理人向俄国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告四川达陕高速公路有限责任公司诉称：被告攀枝花公路建设有限公司承建原告公司的达陕高速公路D20合同段的路面工程施工。2015年2月5日，为解决春节民工工资，被告攀枝花公路建设有限公司出具银行保函和承诺书，将交与原告的工程质保金216万元进行了置换，并承诺在银行保函到期的2016年2月10日前提交延期保函或同等现金。被告邓福阳也出具了担保书，并进行了公证。约定到期后，经原告多次催收无果。现请求人民法院依法判令被告攀枝花公路建设有限公司支付工程质保金216万元和依法应承担的违约金，被告邓福阳应对工程质保金和违约金承担连带支付责任。
其提供的证据为：
1、原告四川达陕高速公路有限责任公司和被告攀枝花公路建设有限公司的营业执照、组织机构代码证复印件、被告邓福阳身份证复印件，以证实各方当事人身份情况，是适格诉讼主体资格的事实；
2、中标通知书、合同协议书、合同通用条款、合同专用条款、项目专用合同条款复印件，以证实被告攀枝花公路建设有限公司承建达陕高速公路D20合同段工程施工，并依约交付工程质保金等事实。
3、被告攀枝花公路建设有限公司《关于请求退还剩余部分质保金的报告》、承诺书、四川省成都市律政公证处（2015）川律公证内民字第10513号公证书、收据、建设银行客户专用回单复印件，以证实被告攀枝花公路建设有限公司为支付民工工资，从原告四川达陕高速公路有限责任公司用银行保函置换工程质保金和被告邓福阳担保公证等事实。
4、四川省达州市达川公证处（2016）川达达证字第30号公证书、原告四川达陕高速公路有限责任公司《关于部分质保金同意采用银行保函替代的说明》、中国建设银行《质量保函》和收据、委托代理合同复印件，以证实原告四川达陕高速公路有限责任公司催告提供银行保函续保或交纳现金，及主张权利产生费用等事实。
被告攀枝花公路建设有限公司辩称：工程质保金的所有权是属于被告公司。达陕高速公路D20合同段在2012年就竣工了，至今没有进行工程决算，被告公司应支付部分工程质保金。同时，原告要求的违约金过高，应以实际损失为限。
其没有提供相关证据。
被告邓福阳辩称：为置换工程质保金提供担保属实，在被告攀枝花公路建设有限公司提交保证金后，担保人就不再承担违约责任。
其没有提供相关证据。
经本院庭审质证，各方当事人对原告四川达陕高速公路有限责任公司提供的营业执照、组织机构代码、身份证复印件、中标通知书、合同协议书、合同通用条款、合同专用条款、项目专用合同条款、被告攀枝花公路建设有限公司《关于请求退还剩余部分质保金的报告》、承诺书、四川省成都市律政公证处（2015）川律公证内民字第10513号公证书、收据、建设银行客户专用回单、四川省达州市达川公证处（2016）川达达证字第30号公证书、原告四川达陕高速公路有限责任公司《关于部分质保金同意采用银行保函替代的说明》、中国建设银行《质量保函》和收据、委托代理合同复印件均无异议，对上述证据材料的真实性、关联性、合法性，本院予以确认。
经审理查明：2010年8月31日，被告攀枝花公路建设有限公司取得万源（陕川界）—达州（徐家坝）段高速公路工程项目路面施工D20合同段。原告四川达陕高速公路有限责任公司通知被告攀枝花公路建设有限公司应“于2010年9月15日前提交合同价10%履约银行保函和提交人民币40562802元的超额履约现金担保后到我公司签订达陕高速公路路面工程施工合同协议书”。同年9月15日，原告四川达陕高速公路有限责任公司与被告攀枝花公路建设有限公司签订《合同协议书》。在合同组成部分的《通用合同条款》约定“17.4.1监理人应从第一个付款周期开始，在发包人的进度付款中，按专用合同条款的约定扣留质量保证金，直至扣留的质量保证金总额达到专用合同条款约定的金额或比例为止。质量保证金的计算额度不包括预付款的支付、扣回以及价格调整的金额”和《专用合同条款》约定“17.4.1质量保证金的扣留质量保证金的扣留方法：质量保证金为每期进度款计量金额的10%；质量保证金限额：合同价格的5%”。
2015年2月4日，被告攀枝花公路建设有限公司向原告四川达陕高速公路有限责任公司提交书面《承诺书》，内容为“因我公司采用银行保函替代部分质量保证金，为确保我方切实履行合同义务，现将有关事宜承诺如下：㈠承诺在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷执行维修的约定。㈡承诺按工程结算竣工审计报告要求办理工程价款结算。㈢我公司办理的银行保函有效期为2016年2月10日。若项目未在2015年12月31日前完成工程决算竣工审计，我公司承诺在2016年1月10日前将延期的质保金银行保函提交给业主，否则业主可向银行进行索赔通知。若银行在规定时间内未进行无条件全额赔付，我公司承诺在接到业主书面通知后的5个工作日内，向业主指定银行帐户提交与保函担保金额同等的现金作为质保金。㈣对于工程决算竣工审计报告要求返还的工程价款，无论开具质保金保函的银行的办理情况如何，均由我公司先行在规定时间内返还，否则我公司承担所有的责任。㈤任何对合同条款所作的修改或补充都不能免除我公司对质量保证金有关规定所应承担的义务”。同月10日，被告攀枝花公路建设有限公司所属的当时D20合同段项目经理部向原告四川达陕高速公路有限责任公司提交《关于请求退还剩余部分质保金的报告》（攀路达陕【2015】-1号），提出“现临近春节，鉴于目前公司资金紧张，故恳请业主退还部分质保金用于解决外欠资金以及民工工资问题，我公司将开具相应金额的银行保函，以银行保函置换相应金额质保金”。同月13日，被告邓福阳和其妻刘芳向原告四川达陕高速公路有限责任公司出具担保书（不可撤销保证担保），并在四川省成都市律政公证处办理了（2015）川律公证内民字第10513号公证。被告邓福阳和其妻刘芳在担保书中约定“1、我承担连带保证责任的范围为工程承包合同项下的承包人应承担的人工费用、民工工资保证金、材料款、履约保证金、违约金、赔偿金、其他有关法律责任和义务以及贵公司实现债权产生的其它一切有关费用。2、如承包人违反工程承包合同任一条款，又不及时支付相关款项，我承诺在接到贵公司通知后3日内立即支付到贵公司。3、如工程承包合同发生变更，贵公司无需通知，我仍就变更后的承包人的责任和义务向贵公司提供连带责任担保。4、针对2015年春节采用保函置换质保金事宜，由于我公司未按达陕公司要求办理，现承诺在2015年3月31日前提交新的保函予以更换。且在新的保函中，对以下内容不作修改或实质性变动：⑴保函担保内容要求为在本保函的有效期内，如保函申请人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷未执行维修的约定，或在工程竣工决算审计中未按审计报告要求办理工程价款结算，或未按保函申请人承诺的按期办理保函延期时，我在收到你方提交的索赔通知后无条件在15个工作日内，以上述保证金为限支付你方索赔金额。⑵保函为无条件不可撤销保函，任何对合同条款所作的修改或补充都不能免除本担保所应承担的义务。⑶保函发生争议协商解决不成，向受益人所在地人民法院起诉。若不能按承诺办理和按期提交新的保函，本保证人负责在2015年4月10日前提供现金人民币2160000元作为违约金支付给达陕公司，并就此项目承包人责任和义务向贵公司承担连带保证责任，否则承担一切法律责任。5、保证期限：自本保证书签字之日起至工程竣工决算审计结束，并办理完成相关手续止。无论本保证人发生任何情况变更，本担保书始终对本保证人具有法律约束力”。同日，中国建设银行股份有限公司攀枝花分行出具了《质量保函》，保函的有效期至2016年2月10日止。同月16日，原告四川达陕高速公路有限责任公司通过中国建设银行成都双楠支行向被告攀枝花公路建设有限公司转账2160000元，用途为退质保金。次日，被告攀枝花公路建设有限公司所属的达陕高速公路D20合同段项目经理部向原告四川达陕高速公路有限责任公司出具了收据。
2016年1月5日，原告四川达陕高速公路有限责任公司向被告攀枝花公路建设有限公司和被告邓福阳发出《关于达陕高速公路D20合同段质保金置换银行保函相关事宜的催告函》（川陕达【2016】2号），要求“按承诺的2016年1月10日前提交延期的质保金银行保函或提交与保函担保金额同等的现金为质保金”，并通过四川省达川公证处对送达作了（2016）川达达证字第30号保全行为公证。此后，原告四川达陕高速公路有限责任公司委托律师主张相关债权，支付代理费100000元。2016年1月26日，原告四川达陕高速公路有限责任公司起诉来院。在审理中，原告四川达陕高速公路有限责任公司同意违约金在法律规定范围内调整，但不得少于因违约所造成的实际损失。
上述事实，有当事人提交的上述证据、当事人的陈述在案佐证。
本院认为：被告攀枝花公路建设有限公司与原告四川达陕高速公路有限责任公司就承建达陕高速公路D20合同段路面工程施工签订《合同协议书》后，在履行合同过程中，被告攀枝花公路建设有限公司因支付民工工资等，与原告四川达陕高速公路有限责任公司达成质量保证金置换协议，属于建设工程施工合同的补充条款，双方的意思表示真实，符合建设工程施工合同的相关法律规定，合法有效。
双方应按约完成质量保证金的置换，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告攀枝花公路建设有限公司没有按约在2016年1月10日前提供质量保证金的延期银行保函或与保函担保金额同等的现金，属违约行为。原告四川达陕高速公路有限责任公司要求被告攀枝花公路建设有限公司及时支付工程质量保证金2160000元的诉讼请求成立，本院予以支持。
被告攀枝花公路建设有限公司违约至今没有完成支付工程质量保证金，应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，鉴于本案的实际损失情况和原告四川达陕高速公路有限责任公司同意对违约金进行适当调整意见，被告攀枝花公路建设有限公司至今没有提交质量保证金的有效银行保函或等值现金，应按照应交纳质量保证金2160000元的10%承担违约金。原告四川达陕高速公路有限责任公司要求被告攀枝花公路建设有限公司承担违约金的诉讼请求成立，本院予以支持，其具体违约金以调整数额为准。
被告邓福阳作为被告攀枝花公路建设有限公司的法定代表人，为置换工程质量保证金提供不可撤销连带保证担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，被告邓福阳对被告攀枝花公路建设有限公司没有按约给付置换工程质量保证金及违约责任承担连带保证责任。原告四川达陕高速公路有限责任公司要求被告邓福阳承担连带保证责任的诉讼请求成立，本院予以支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条和《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：
一、被告攀枝花公路建设有限公司在本判决生效后二十日内支付原告四川达陕高速公路有限责任公司达陕高速公路D20合同段置换的工程质量保证金2160000元；
二、被告攀枝花公路建设有限公司在本判决生效后二十日内给付原告四川达陕高速公路有限责任公司至今未能支付置换工程质量保证金2160000元10%计算的违约金；
二、被告邓福阳对上述一、二项判决承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费41360元，由被告攀枝花公路建设有限公司、邓福阳负担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。
审 判 长 熊正军
人民陪审员 刘晓成
人民陪审员 王寿全
二〇一六年六月二十日
书 记 员 丁 岚
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