浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙0402民初174号
原告:唐君琴,女,1970年11月5日出生,汉族,住宁波市鄞州区，
原告:汤安妃,女,1962年7月31日出生,汉族,住宁波市鄞州市,
委托诉讼代理人：唐君琴，身份信息同上。
被告：嘉兴嘉斯茂商业发展有限公司，住所地：浙江省嘉兴市国际中港城商贸城办公室6楼，组织机构代码：69950951-2。
法定代表人：林剑民。
被告：浙江龙润置业有限公司（公司原名为浙江中成实业有限公司）,住所地：嘉兴市南湖区东栅街道中港路360号，统一社会信用代码：913304007530242502。
法定代表人：董利华
委托诉讼代理人：董建国，浙江南湖律师事务所律师。
原告汤安妃、唐君琴因与被告嘉兴嘉斯茂商业发展有限公司（下称嘉斯茂公司）、浙江龙润置业有限公司（下称龙润公司）合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2018年1月5日受理后，依法由审判员范春郁独任审判，于2018年2月9日公开开庭审理了本案，原告唐君琴（暨原告汤安妃的委托诉讼代理人）、被告嘉斯茂公司的法定代理人林剑民和被告龙润公司的委托诉讼代理人董建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称，2011年4月22日，原告与被告嘉斯茂公司签订《嘉兴国际中港商贸城商铺委托经营管理协议》一份，约定原告将其在中港城商铺委托被告经营，被告支付经营收益。按照约定，被告本应在2016年12月31日前支付租金127653.2元。关于三年期合同已判决过的其他业主的案件，希望法院能予以参照处理。诉请判令：1、两被告支付2014年8月1日至2015年7月31日的房屋租金49215.8元（年租金按房屋总款的8%结算）；2、两被告支付2015年8月1日至2016年12月31日房屋租金78437.4元（年租金按房屋总款的9%结算）；3.被告应按照合同约定承担逾违约金和诉讼费。
被告嘉斯茂公司答辩称，原告起诉的租金没有合同依据，无法核对，故对租金计算方式有异议。有些业主的租金可能已经结算过，有些没有结算过，而且有些商铺已经归还了。
被告龙润公司答辩称，本案是合同纠纷，合同具有相对性，原告系与嘉斯茂公司签订委托经营管理协议，被告龙润公司不是合同主体，该合同对龙润公司不具有约束力，龙润公司也不应负担合同义务。其次，原告主张的租金金额和合同约定不一致，超过合同期的租金的计算方式是没有合同条款支持的。另外，如超过诉讼时效，原告诉请不应得到支持。业主如有意愿进行庭外和解，被告可以配合，如调解不成，由法院判决。
针对自己的主张，原告提供了下列证据：
1.嘉兴中港城商铺委托经营管理协议一份，证明原告向龙润公司购买商铺后委托嘉斯茂公司进行经营的事实，委托经营期限为三年。
2.广告一份，证明两被告售房时承诺每年分别有7%、7%、8%、8%、9%、9%的租金回报，合同到期后被告继续占有、使用商铺则应按照承诺支付租金。
3.商品房买卖合同、房屋所有权证明各一份，证明原告向龙润公司购买商铺的事实。
经质证，被告嘉斯茂公司对原告提供的证据1真实性没有异议，但认为委托经营管理协议已经到期，原告主张的金额没有合同依据；对证据2来源不清楚，真实性无法确认；对证据3未予质证。被告龙润公司对证据1、3真实性没有异议，但委托经营管理协议是原告和嘉斯茂公司签订的，龙润公司不是合同主体，该合同与龙润公司无关；对证据2真实性、关联性有异议，来源的合法性也有异议，双方并没有在广告上签字盖章确认。
针对自己的抗辩，两被告均未提供证据。
本院认证如下：原告提供的证据1、证据3符合证据构成要件，能够证明本案相关事实，本院予以认定。原告提供的证据2系宣传资料，经审核具有真实性，本院予以认定。
本院经审理，并结合同类案件审理情况，认定案件事实如下：
2009年12月3日，被告龙润公司与浙江厚源房地产开发有限公司（以下简称厚源公司）签订《中港城商贸城项目合作协议》,双方约定以龙润公司开发的中港城商贸城项目作为合作标的，并定位为购物中心，厚源公司依据其在房地产销售、招商、经营管理、物业管理方面的优势资源，对中港城商贸城进行销售、招商、经营管理及物业管理。具体合作内容如下：1.委托代理销售。由厚源公司完成市场调研、制定销售计划及销售方案，并报请龙润公司同意。所有销售收入划入龙润公司账户后3天内溢价部分房款划入双方的共管账户，并约定房屋底价部分归龙润公司所有，其余为厚源公司所得，当月结算销售收入，厚源公司所得部分的40%于次月划入其账户，其余的60%由双方共同监管使用，用于税收规费、装修、商业配套、广告佣金等开支。委托代理期限至2013年3月27日止，届时厚源公司未完成合同约定销售指标时，应将未完成销售的房屋回购，并向龙润公司支付购房款等。2.委托招商、经营管理。厚源公司在代理销售商贸城的过程中应同时承包商贸城招商工作，并负责对商贸城实施经营管理，具体由双方另行签订委托招商、经营管理协议等。
2010年1月31日，嘉斯茂公司、龙润公司及厚源公司签订《中港城商贸城合作项目实施协议书》，对具体实施上述合作协议进行了补充约定如下：厚源公司为实施合作协议对外签订合同时，需由龙润公司盖章的，由厚源公司在协议上签字盖章后交龙润公司持有，同时厚源公司应向龙润公司出具一份工作人员名单，在房屋销售、招商等对外发生关系时，由龙润公司盖章但签字的经办人系厚源公司工作人员的，该文本即是龙润公司协助厚源公司盖章，文本上龙润公司的行为实际是厚源公司的行为。厚源公司以嘉斯茂公司的名义具体实施合作协议，并就协议的实施与嘉斯茂公司一起向龙润公司承担连带责任等。
2009年12月6日，龙润公司与嘉斯茂公司签订营销策划代理协议，约定由龙润公司委托嘉斯茂公司具体实施涉案商品房的策划销售，并约定了代理时间至2011年12月31日止，嘉斯茂公司应在2010年2月28日前完成市场调研、制定销售计划，嘉斯茂公司以龙润公司提供的销售均价为基础，确定各楼层、各铺位的销售价格，上述销售计划及销售方案报请龙润公司同意后对外进行实施，龙润公司需向嘉斯茂公司支付的营销策划费为嘉斯茂公司代理期间所销售房屋款总额的3%等，并于2012年12月20日签订补充协议，约定由于嘉斯茂公司在为龙润公司销售房屋进行策划的同时也进行了招商、推广及运营等，故龙润公司支付给嘉斯茂公司的营销策划费比例增加3.5%，以6.5%为准，并约定了具体的支付方式等。
2010年前后，嘉斯茂公司制作了中港城营销策划报告书，载明该项目系龙润公司开发、嘉斯茂公司营销代理的115万平方米旅游商业综合体，中国第一个超大型游乐式购物中心，完全现房，商铺均价1.5万，开发商包租6年，每年回报分别为7%、7%、8%、8%、9%、9%，6年回报率高达48%，前2年租金签约时一次性返还，首付50%即可购买等。经过嘉斯茂公司的营销行为，众多购房者与嘉斯茂公司签订认购书，认购书中约定了由购房者预付定金，嘉斯茂公司为购房人保留房产，并于一定期限前签订正式的商品房买卖合同等，并约定房产采取六年返租，经营收益分别系7%、7%、8%、8%、9%、9%。2011年4月22日，原告与龙润公司签订《商品房买卖合同》一份，龙润公司将商贸城2F幢A单元20031号房出售给原告，并在补充协议里约定原告购买的房屋交由嘉斯茂公司经营管理，嘉斯茂公司有权根据统一经营管理的需要，自行或要求出卖人对商品房的四至进行调整，买受人同意由嘉斯茂公司代表买受人向出卖人验收接受商品房，签署房屋交接单，出卖人依据本合同约定及经营管理协议约定，将商品房交付给嘉斯茂公司的，视为出卖人已将商品房交付买受人。根据销售政策，原告所购房屋的售价约为732400元，每年经营收益分别按房屋售价的7%、7%、8%计算，即三年经营收益合计应为房价的22%，其中16%可以抵扣房款，其余6%以每半年支付房价1%（即7324元/半年）的方式作为经营收益支付给原告，双方据此在《商品房买卖合同》中确定房屋的合同价为615196元。同时，原告又与被告嘉斯茂公司签订《嘉兴中港城商铺委托经营管理协议》一份，约定：原告将上述商铺交由被告嘉斯茂公司统一经营管理，管理期限自2011年8月1日至2014年7月31日止；商铺的经营收益为7324元/半年，支付时间为每个半年计算时间段前十天内；原告未按照上述商品房买卖合同履行给付价款等义务时，嘉斯茂公司有权按照龙润公司的要求暂缓支付原告经营收益；嘉斯茂公司应按期支付原告经营收益，逾期支付在60日内的，应按每日万分之一计算逾期付款违约金；逾期支付超过60日未到90日的，超过部分应按每日万分之二计算逾期付款违约金；逾期支付超过90日的，超过部分按照每日万分之四计算逾期付款违约金；原告在与嘉斯茂公司另行签订自营管理协议后，还可以选择解除委托经营管理协议；双方应按照协议约定履行义务，任何一方不履行、迟延履行或不适当履行的，均构成违约，违约方由此给另一方所造成损失（包括直接损失与间接损失，实现债权的费用等全部损失）由违约方赔偿；等等。合同签订之后，原告按照合同约定将商铺交由被告嘉斯茂公司统一经营管理。但委托经营管理协议到期后，被告未能将上述商铺归还原告，原告遂诉至本院。
另查明，嘉斯茂公司和龙润公司之间有资金往来，存在债权债务关系。
本院认为，本案系原、被告因房屋委托经营管理形成的民事纠纷。两原告与被告龙润公司签订商品房买卖合同并支付了购房款，应依法享有对房产收益的权利。两原告与嘉斯茂公司签订的委托经营管理协议虽已到期，但经庭审查明，嘉斯茂公司并未将涉案商铺返还原告，故仍应就其实际占有使用期间支付相关费用。根据双方当事人的诉、辩主张，本案争议焦点系龙润公司是否具有向原告支付商铺经营收益及承担相关违约责任的义务。本案中嘉斯茂公司和龙润公司之间在中港城项目上存在合作关系，根据双方签订的合作协议及其补充协议，合作事宜具体体现为两方面：一是龙润公司委托嘉斯茂公司代理销售商贸城房产，龙润公司作为委托人，嘉斯茂公司作为受托人，双方就具体实施委托销售事宜另行签订了营销策划代理协议，约定了基于委托代理销售产生的各自权利义务；二是龙润公司委托嘉斯茂公司对中港城商贸城项目进行统一经营管理，具体表现形式如下：1.对于未售房源部分，根据双方的合作协议，由嘉斯茂公司进行统一经营管理，不再另行约定；2.对于已售房源部分，先由买受人及龙润公司在商品房买卖合同中进行约定房屋交付后由嘉斯茂公司进行集体经营管理，其后在签订商品房买卖合同的同时，由买受人根据与龙润公司的合同约定与嘉斯茂公司就具体委托经营事项签订委托经营合同，即龙润公司通过指示买受人直接与嘉斯茂公司签订委托经营管理合同的形式实现了两被告之间关于委托经营管理商铺的合作事项。为了履行合作义务，两公司还设立了共管账户，由双方共同经营管理，尽管委托经营管理协议中支付经营收益的主体一方系嘉斯茂公司，但两公司基于中港城项目的销售共享账户、共同获益，故从权利义务相对等的原则出发，当嘉斯茂公司怠于履行支付业主经营收益的合同义务时，由龙润公司承担责任并未不当。进一步讲，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，商品房的销售广告和宣传资料视为要约邀请，但出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约，即便未载入商品房买卖合同，也应视为合同内容。本案中，嘉斯茂公司作为商贸城房产的代理销售方，对外制定的销售方案中作出了返租承诺，原告基于该宣传内容与龙润公司签订了商品房买卖合同，同时按照龙润公司的指示与嘉斯茂公司签订了委托经营管理合同，龙润公司将中港城商贸城房产整体交付给嘉斯茂公司，上述承诺内容应推定为已经过龙润公司的认可。上述捆绑式销售形式客观上促进了中港城商贸城项目的销售，增加了龙润公司的销售收益，故上述承诺应视为要约，对龙润公司具有合同约束力。同时，上述销售形式违反了《商品房销售管理办法》中“房地产开发企业不得采取售后包租或变相售后包租的方式销售未竣工商品房”的规定，属于违规销售，且与原告的经营收益损失存在因果关系。综上，对于原告要求两被告共同承担房产经营收益及相应违约责任的主张，具有相应的事实依据和法律依据，本院予以支持。
关于原告主张的租金（即合同到期后的占有使用费），结合同类案件审理情况可知，龙润公司对商贸城多数商铺都采用了“包租6年，每年回报分别为7%、7%、8%、8%、9%、9%”的销售政策，对包括原告在内的部分业主的商铺采用了“三年包租”形式即每年经营收益回报率分别按房屋售价的7%、7%、8%计算的销售政策。嘉斯茂公司作为商贸城房产的代理销售方，对上述销售方案应是明知的。换言之，两被告对于涉案房屋占有使用费金额的预期实质上已在销售方案有所体现，同时参照同期同地段商铺的经营收益水平，原告要求以商铺的合同价615196元为基数，按照上述销售政策的每年回报率分别计算涉案商铺自2014年8月1日至2016年12月31日期间的占有使用费，其主张未超出合理范围，本院予以支持。其中2014年8月1日至2015年7月31日期间12个月的占有使用费属于第四年，按照房屋总价款（原告主张按合同价作为基数计算）的8%计算经营收益计算为615196元×8%=49215.68元；2015年8月1日至2016年12月31日期间17个月的占有使用费属于第五、六年段，按照房屋总价款（原告主张按合同价作为基数计算）的9%计算经营收益计算为615196元×9%÷12×17=78437.49元。上述占有使用费合计127653.17元。关于违约金，因两被告未能按时支付占有使用费，故参照双方在委托经营管理合同中约定计算相应逾期付款违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
被告嘉兴嘉斯茂商业发展有限公司与被告浙江中成实业有限公司于本判决生效后十日内共同支付原告汤安妃、唐君琴关于嘉兴市中港商贸中心（商贸城）20031号商铺2014年8月1日至2016年12月31日期间的经营收益合计127653.17元，并支付逾期付款违约金（违约金分段计算，第一、二笔均以24607.84元为基数，分别从2014年8月11日、2015年2月11日起计算；第三、四笔均以27683.82为基数，从2015年8月11日、2016年2月11日起计算；第五笔以23069.85元为基数，从2016年8月11日起计算；60日之内的按每日万分之一，61日至90日的按每日万分之二，91日起按每日万分之四，计算至判决确定履行之日止）。
如果当事人未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1416元，由被告嘉兴嘉斯茂商业发展有限公司与被告浙江中成实业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 员 范春郁
二〇一八年四月二日
法官助理 陈叶君
书 记 员 邹邦羽
附页
1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。
逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。
2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。