江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏13民终3753号
上诉人（原审原告）:江苏三石建设有限公司（原沭阳县兴邦建筑工程有限公司），住所地沭阳县钱集镇青年北路。
法定代表人：陈贯军，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：葛明，江苏勤辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐青，江苏勤辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:江苏金厦置业有限公司，住所地沭阳县沭城街道金地鑫城0区1A1B18、19号商铺。
法定代表人：王军，该公司董事长。
原审第三人：陈明，男，1977年5月4日出生，汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。
上诉人江苏三石建设有限公司（以下简称“三石公司”）因与被上诉人江苏金厦置业有限公司（以下简称“金厦公司”）、陈明建设工程施工合同纠纷一案，不服沭阳县人民法院（2016）苏1322民初19441号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
三石公司上诉请求：撤销一审判决,改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由:1、被上诉人已认定32万元借条的真实性,则涉案的32万元借条的真实性、合法性一审应予认定。借条反映的是第三人陈明与被上诉人法定代表人王军之间的借款,与上诉人三石公司及被上诉人金厦公司无关,也不是20万元保证金和违约金结算形成。2、被上诉人出示的“所有账目结清”的条据，是按照王军的要求书写，针对的是32万元的借据，是出具给王军个人的，所载内容与本案保证金无关。3、关于借条中载明的“除此借条无任何其他欠条”，涉案的32万元借条是王军本人书写，在王军将借条交付给陈明的同时，陈明将10万元借条退还给王军，陈明作为债权人，在王军书写的借条内容符合双方合意情况下，虽写有“除此借条无任何其他欠条”字样，但对后期债务履行不会产生影响，所以书写该部分内容与事实相符。4、王军具有独立的民事行为能力，且系金厦公司法定代表人，具有较强的法律意识，如果借据中的32万元是由20万元保证金及违约金累计形成，王军为何不在借据中注明该32万元形成背景？5、如32万元借款是由20万元保证金与违约金累计形成，该结算行为对三石公司是不产生效力的。盖章借条是以陈明个人名义与被上诉人法定代表人王军进行结算，明显没有在从事代表履行职务行为的表现，被上诉人也应当知道陈明的行为有可能会给上诉人公司造成不利后果，在这种情况下，被上诉人应当向上诉人公司了解确认，陈明的结算行为是否是征得了上诉人的同意，假如32万元就是有保证金和违约金结算形成的，被上诉人公司也不构成善意第三人，该结算行为对兴邦公司是不产生效力的。
金厦公司未作答辩。
陈明未作答辩。
三石公司向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与被告金厦公司签订的《工程施工协议书》及《补充协议》，判令被告金厦公司返还原告建设工程保证金200000元及利息（自2013年4月6日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计算至还清款之日止）；2、被告黄欣蔚对上述款项承担连带责任。
一审法院认定事实：2013年4-5月间，原告兴邦公司项目部负责人陈明分几次共计给付被告黄欣蔚230000元，并于2013年5月9日陈明代表原告兴邦公司与被告黄欣蔚签订《居间协议》，约定原告委托被告黄欣蔚负责与被告金厦公司洽谈承建沭阳金地鑫城C4-C1〇七幢楼工程等事务。被告黄欣蔚将陈明向其给付款项中的200000元交给被告金厦公司作为工程保证金，并由被告金厦公司法定代表人王军出具了收条。被告金厦公司收取上述200000元保证金后与原告双方签订了《工程施工协议书》及补充协议，约定被告金厦公司将沭阳金地鑫城C4-C1〇七幢楼发包给原告兴邦公司承建，合同对工程承包方式、单价、工期等作出了约定。合同签订后，由于多方原因导致涉案工程无法施工，故原告与被告金厦公司双方签订的建设工程施工合同并未实际履行。
另查明，2014年11月11日，被告金厦公司法定代表人王军向陈明出具借条一份，载明：“借条今借到陈明现金叁拾贰万（￥320000）元整，约定2014年12月31日归还，无任何利息。如不能及时归还，按每日支付500元整（伍佰元整）支付利息。除此借条，无任何其它欠条。借款人王军2014年11月11日。”2015年1月2日，被告金厦公司以金地鑫城高层01A栋1408室房屋折抵上述320000元款项（不足部分由房屋实际所有人补交差价）。同日，第三人陈明向被告金厦公司出具条据一份，载明：“所有账目结清陈明2015.1.2。”
再查明，在本案第一次庭审中，原告申请撤回对被告黄欣蔚的起诉。
一审法院认为，针对本案争议焦点，即被告金厦公司是否已经向原告退还了涉案工程保证金200000元。原告主张该保证金并未退还，被告金厦公司法定代表人王军于2014年11月11日向第三人陈明出具的320000元借条系陈明与王军个人之间的借贷关系，与本案争议的保证金无关；第三人陈明则认为该320000元系被告金厦公司为了支付他人款项需要分两次向其借款300000元及利息20000元的总和；而被告金厦公司则提出该320000元借条系因涉案建设工程施工合同没有履行其应退还原告保证金及承担违约金的总和，并据此提供了第三人陈明出具的账目结清的条据予以证实。一审法院认为，第三人陈明系原告兴邦公司项目部负责人，涉案施工合同从洽谈到具体操作均由其直接负责实施，故陈明的行为能够代表原告兴邦公司。从王军向陈明出具的320000元借条及陈明出具的“所有账目结清”条据的内容看，陈明陈述在2014年11月11日前王军向其借款100000元，在借条出具当天王军又向其借款200000元，再加借款期内的利息20000元，共计形成该320000元借条，但陈明又陈述在王军出具该320000元借条时其已经将此之前的100000元借条退还给了王军，但陈明对320000元借据中载明的“除此借条无任何其它欠条”未作出合理解释。按常理，王军向陈明出具总借条，陈明将之前的借条退还给王军即可，无需在条据中载明“除此借条无任何其它欠条”的内容，陈明对此解释为“王军心眼太多了，他这句话什么意思我也不懂”，这显然不合常理。被告金厦公司对此解释为在王军向陈明出具借条时，因陈明拒绝提供保证金原件，故王军在借条上载明“除此借条无任何其它欠条”，比之陈明对此条据的解释，被告金厦公司的解释比较合乎常理。另外，陈明对其出具的“所有账目结清”的条据解释为：被告金厦公司归还其320000元借款时（以房抵款）其已经将320000元借条原件退还给王军，但王军怕其拿以前的100000元借条再找其索款，故要求陈明出具了该份条据。而被告金厦公司则解释为2015年1月2日当天其以房屋抵充320000元款项时，因陈明未向其提供320000元借条原件，故陈明向其出具了“所有账目结清”的条据。被告金厦公司的解释更近于常理。结合上述两点，一审法院认为被告金厦公司就涉案建设工程施工合同与原告方已经进行了结算，工程保证金已退还原告兴邦公司。原告要求被告金厦公司退还工程保证金证据不足，对该诉讼请求本院不予支持。原告申请撤回对被告黄欣蔚的起诉，系对其权利的处理，予以照准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条规定，故判决：驳回原告沭阳县兴邦建筑工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费4375元（原告预交2188元），由原告负担。
二审中双方均未提交新的证据。
二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
二审另查明：2017年1月9日，沭阳县兴邦建筑工程有限公司更名为江苏三石建设有限公司。
本案争议的焦点为：被上诉人金厦公司收取上诉人三石公司20万元保证金是否已经清偿。
本院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系的协议。本案中，双方当事人签订的建设工程施工合同，不违反法律禁止性规定，合法有效。被上诉人金厦公司对收取上诉人三石公司20万元保证金不持异议，由于该合同未实际履行，故金厦公司对该20万元保证金应依法予以退还。诉讼中被上诉人金厦公司主张收取上诉人三石公司20万元保证金已经用价值32万元的一套房屋予以清偿，并提供了原审第三人陈明出具的账目结清的条据。同时对之所以归还32万元的原因解释为：因双方签订的施工合同未履行，经协商，由被上诉人金厦公司返还保证金20万元，并承担违约金12万元。后金厦公司用其开发的金地鑫城高层01A幢1408室冲抵该欠款。后原审第三人陈明又以32万元价格将该房屋转让给案外人刘建。而三石公司主张上述32万元系金厦公司的法定代表人王军借原审第三人陈明的个人借款，条据也是出具给王军个人的，与本案无关联性。本院认为，由于原审第三人陈明系原兴邦公司项目部负责人，涉案施工合同从洽谈到具体操作均由其直接负责实施，故陈明的行为可代表原兴邦公司。同时，争议的保证金系陈明支付给黄欣蔚，然后由黄欣蔚支付给被上诉人金厦公司。现上诉人三石公司主张该32万元并非是归还其保证金，而是用于归还王军借陈明个人的借款。对此，上诉人及原审第三人并未提供相关证据加以证明。同时，上诉人一审中亦未提供金厦公司出具的收取20万元保证金的原件。再者，因王军系被上诉人金厦公司的法定代表人，从王军向陈明出具的320000元借条及陈明出具的“所有账目结清”条据的内容看，金厦公司在一审中对上述证据的解释较为合理。综合以上分析，应当认定被上诉人金厦公司已归还了上诉人三石公司的保证金。三石公司上诉主张不能成立，请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4375元，由上诉人江苏三石建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄亚非
审判员 陈泽环
审判员 朱 海
二〇一七年十二月五日
书记员 赵媛媛
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