天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民终字第0878号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号。
负责人王然，副总经理。
委托代理人高新哲，北京盈科（天津）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王长明，农民。
委托代理人单中卫，天津宗岳律师事务所律师。
原审被告孔华瑜，无职业。
原审被告王晓梅。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2015）武民一初字第8567号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年11月29日9时30分，孔华瑜驾驶津D×××××号丰田牌轿车沿振华道由西向东行驶至团结路团结东里南门处，与沿团结路由北向南行驶的王长明之夫杨振田驾驶的电动自行车发生事故，造成杨振田的乘车人即王长明受伤。此事故经武清交警支队认定，孔华瑜驾车未保持安全车速，未安全驾驶，其过错是引发并造成事故的主要原因，应承担事故的主要责任；杨振田驾驶非机动车驮带超过十二周岁的成人，其过错也是造成事故的原因，应承担事故的次要责任；王长明无违法行为，不承担事故责任。王长明受伤后被送至武清区中医医院住院治疗，经诊断为右胫骨远端骨折，于2012年12月6日行右胫骨骨折切开复位内固定术，2013年5月15日王长明伤情好转出院，住院167天。出院医嘱：术后一年取出内固定物。王长明于2014年10月8日到武清区中医医院二次住院治疗，2014年10月10日行右胫骨内固定物取出术，2014年10月17日出院，此次住院9天。共支出医疗费80357.82元，其中孔华瑜垫付医疗费40000元。王长明外购药另支出116元，未提交正式票据，亦未提交医疗机构出具的外购药证明。王长明称第一次住院期间由其夫杨振田与侄子贾怀柏护理，武清区中医医院出具证明载明王长明住院期间需二人陪护。王长明称两名护理人员均在天津市武清区杨洪宝化妆品经销店工作，日平均工资97.78元，以此标准主张住院期间167天二人护理费计32658.52元。王长明称第二次住院期间由丈夫杨振田一人护理，按日平均工资97元主张住院期间9天一人的护理费计873元。护理费共计33531.52元（32658.52元＋873元）。王长明为证明护理人员的误工损失，提供了天津市武清区杨洪宝化妆品经销店2013年9月9日出具的杨振田的误工证明、杨振田事故前三个月的工资表、营业执照。王长明治疗终结后，向原审法院申请进行伤残等级鉴定。原审法院委托天津市天平司法医学鉴定所对王长明交通事故致残程度进行评定。2015年1月15日，该所出具鉴定意见：王长明肢体损伤致双下肢长度相差2cm以上，构成十级伤残。王长明支出鉴定费1000元（包含复印费20元）。王长明为农业户口，鉴定意见书出具时为60周岁，按照2013年度农村居民人均可支配收入15405元的标准按10%的伤残赔偿指数请求赔偿20年的残疾赔偿金计30810元。王长明按天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元的标准主张774天（受伤之日起至定残前一日共计777天）的误工费60557.76元。王长明另请求精神抚慰金5000元、住院伙食补助费8800元（50元／天×176天）、营养费2640元（15元／天×176天）。王长明称因就医支出交通费1000元，未提供相关票据。
原审法院另查明，孔华瑜与王晓梅系母子关系，孔华瑜所驾津D×××××号事故车辆属王晓梅所有，该车在中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投保有交强险、200000元的商业三者险及不计免赔，此事故发生在保单有效期内。
原审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护。
首先，关于本案的责任承担问题。
此事故经武清交警支队根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度认定，孔华瑜承担事故的主要责任，杨振田承担事故次要责任，王长明无责任，事实清楚，证据充分，原审法院对此予以采信。根据公安交警部门对本案所涉交通事故的责任认定，以孔华瑜承担80%的民事赔偿责任为宜，以杨振田承担20%赔偿责任为宜。本案中王长明与杨振田系夫妻关系，王长明书面声明自愿放弃对杨振田的赔偿请求，原审法院予以尊重。中国平安财产保险股份有限公司天津分公司系孔华瑜所驾事故车投保交强险及商业三者险的保险公司，王长明的合理损失，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险范围内承担80%的赔偿责任。孔华瑜为王长明垫付的医疗费40000元，王长明应予返还。
其次，关于赔偿项目和相应数额问题。
王长明主张的赔偿项目应当有法律依据，损失范围应当合理确定。原审法院对王长明主张的各项损失分析如下。
1、医疗费：依据王长明提供的医疗费单据，就医记录，扣除无正式发票的外购药费用116元，原审法院核实王长明共支出医疗费80357.82元，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司仅同意在医保范围内承担责任，原审法院认为，交通事故受害人一方及投保人无法要求医院必须在医保的范围内用药，而且中国平安财产保险股份有限公司天津分公司也未提供证据证明受害人使用非医保用药存在不合理情形，如将非医保用药费用的承担风险由受害人承担，显然违背了立法的初衷，故中国平安财产保险股份有限公司天津分公司仅在医保范围内承担责任于法无据，原审法院不予支持。综上，原审法院凭据确认医疗费为80357.82元，王长明主张79616.78元，原审法院予以尊重。
2、住院伙食补助费：按王长明实际的住院天数，每天按50元支持住院伙食补助费8800元（50元／天×176天）。
3、营养费：根据相关规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，王长明提交的住院病历确诊为右胫骨远端骨折等伤情，确需营养，王长明提交的住院病历能够证明住院共计176天，其请求营养费2640元未超出合理范围，原审法院予以支持。
4、误工费：原审法院认为，误工费是指受害人如未遭受人身侵害本应获得却因侵权人的侵权行为而丧失的利益，误工费的赔偿以受害人具有劳动能力为前提，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司以王长明达到法定退休年龄为由拒绝赔偿误工费的抗辩于法无据，原审法院不予支持。关于误工费标准的问题，王长明按照天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元主张误工费，符合相关规定，原审法院予以支持。关于王长明误工时间的问题，其未提供持续误工的相关证据，结合王长明住院病历及本案的实际情况，误工时间以维护390天为宜。综上，原审法院酌情支持误工费30513.60元（78.24元／天×390天）。
5、护理费：关于护理期限和护理人数的问题。武清区中医医院医务科为王长明出具了其第一次住院期间需贰人陪护的证明，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司对该证明书虽提出了异议，但原审法院根据王长明的受伤部位、受伤程度考虑，认为武清区中医医院医务科为王长明所出具的护理证明符合实际情况，故原审法院对该证据予以采信。护理期限结合住院病历为176天。关于护理费的赔偿标准问题，王长明为证明护理人员的误工标准及误工损失向原审法院提交了护理人员杨振田（王长明之夫）月工资发放明细表、误工证明等证据，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司虽有异议，但未提交更有证明力的反驳证据，原审法院对王长明按护理人员杨振田日平均工资97.78元主张第一次住院期间的护理费予以支持；关于王长明称第一次住院期间的护理人员贾怀柏与护理人员杨振田在同一单位上班，日平均工资亦为97.78元，护理王长明期间单位扣发工资，未提交相应证据，原审法院不予支持，原审法院参照天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元标准计算。王长明未提交第二次住院期间护理人员的误工证明，护理费原审法院参照天津市2013年度居民服务业在岗职工日平均工资78.24元标准计算。综上，原审法院依法支持护理费30099.50元（97.78元／天×167天×1人＋78.24元／天×167天×1人＋78.24元／天×9天×1人）。
6、残疾赔偿金：王长明请求残疾赔偿金30810元（15405元×20年×10%），中国平安财产保险股份有限公司天津分公司无异议，原审法院依法予以支持。
7、交通费：王长明请求交通费1000元，原审法院视情维护600元。
8、精神抚慰金：王长明请求的精神抚慰金5000元的问题，原审法院视情维护4000元，该损失在交强险限额内优先受偿。
9、伤残鉴定费：王长明因确定损失范围进行司法鉴定，支出鉴定费1000元，原审法院凭据予以支持。
综上，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、王长明的各项损失医疗费79616.78元、住院伙食补助费8800元、营养费2640元，合计91056.78元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险医疗费责任限额内赔偿10000元；余款81056.78元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险范围内赔偿64845.43元（81056.78元×80%）；二、王长明的各项损失误工费30513.60元、护理费30099.50元、交通费600元、残疾赔偿金30810元、精神抚慰金4000元，合计96023.10元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险伤残责任限额内赔偿；三、王长明支付的伤残鉴定费1000元，由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险范围内赔偿800元（1000元×80%）。四、王长明返还孔华瑜垫付款40000元；上述一至四项合计，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司赔偿王长明171668.53元；王长明返还孔华瑜垫付款40000元。上述应履行款于判决生效后5日内付清。（直接汇入原审法院账户，汇款时要注明案号及承办人姓名。户名：天津市武清区人民法院；账号：9072701010010000733039；行号：402110015117；开户行：天津农商银行武清支行）五、驳回王长明的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费708元，由王长明担负142元，由孔华瑜担负566元。
原审法院判决后，上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司不服原审判决，向本院提出上诉，认为原审法院判决上诉人赔偿被上诉人护理费30099.5元、误工费30513.6元，缺乏事实依据。原审判决认定被上诉人护理损失无事实和法律依据。原审判决在无医嘱等各项证明材料的前提下认定其护理期限，且被上诉人提交的证据材料不足以证实护理人员误工费计算标准。依照人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则，护理期为30-90天。上诉人认可被上诉人一人护理，护理期60天，标准为居民服务业标准。原审判决认定被上诉人的误工损失无事实和法律依据。被上诉人的误工期远远达不到原审判决认定的期限，且依据相关规定，误工期为90-180天。上诉人认可被上诉人误工期为120天，标准为居民服务业标准。故请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失125138.63元；2.本案的全部诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人王长明同意原审判决。
原审被告孔华瑜、王晓梅均同意原审判决。
本院经审理查明，原审法院认定事实清楚，本院予以确认。案经本院调解，双方没有达成一致意见。
本院认为，各方当事人对误工费、护理费以外的其他各项损失均无异议，对此本院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。关于护理期限及护理费计算标准问题，被上诉人提供了武清区中医医院医务科为其出具的第一次住院期间需要二人陪护的证明，上诉人对此证明提出异议，认为护理仅需一人，但并未就该主张提供相反证据。原审法院结合被上诉人的住院病历，确定护理期为176天，并认定护理费的计算标准，符合法律规定，本院予以维持。关于误工费问题，上诉人主张被上诉人的误工期为120天，上诉人就该主张未提供证据，原审法院根据被上诉人的伤情及本案的实际情况，确定误工期为390天，符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。原审判决查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓燕
代理审判员 王 晶
代理审判员 康 艳
二〇一五年六月八日
书 记 员 刘翠翠
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……