辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽10民终124号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司。
负责人：李志军，该公司经理。
委托诉讼代理人：汤涧，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：辽阳凯达货物运输有限公司。
法定代表人：刘国辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘洋，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司。
负责人：王明金，该公司经理。
委托诉讼代理人：史艳军，辽宁文正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李起利，男，蒙古族，1980年7月24日生，辽阳市襄平房地产开发有限公司电气工程师。
委托诉讼代理人：刘春峰，辽宁泽人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：代立忠，男，汉族，1989年2月7日生。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人辽阳凯达货物运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司、李起利、代立忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2016）辽1003民初762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人汤涧、被上诉人李起利及其委托诉讼代理人刘春峰、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司的委托诉讼代理人史艳军到庭参加诉讼。被上诉人辽阳凯达货物运输有限公司、代立忠经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销辽阳市文圣区人民法院（2016）辽1003民初762号民事判决，依法改判减少上诉人赔偿132940元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审法院在查清事实的基础上，依法改判。在本案一审质证中，我司已对被上诉人李起利的误工标准和误工时长提出异议，上诉人李起利未提供工资银行流水，在没有证明误工实际收入减少的情况下，根据补偿原则不应赔付。李起利在2016年7月18日已经就伤残等级，二次手术费用、误工时长、护理时长由辽宁大学司法鉴定中心出具鉴定结果，一审法院却采用辽宁仁和司法鉴定中心在2017年3月7日和2017年4月27日出具的鉴定结果中的部分不符合司法程序的结论。仁和的鉴定结果中明确的有效护理时长90天却没有采用。其次，营养费在病例中没有医嘱，病历中医嘱为禁食水和普食。最后，两次鉴定的二次手术费用、误工时长、护理时长存在差异，应按首次鉴定或实际发生为准。综上所述，一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审改判减少上诉人赔偿误工费103400元、护理费11940元、营养费10800元、二次手术费3500元、鉴定费3300元等各项损失132940元。
李起利辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司辩称，同意上诉人上诉意见，如果减损之后低于交强险，要求上诉人按比例承担保险责任。
辽阳凯达货物运输有限公司未出庭，未提交答辩意见。
代立忠未出庭，未提交答辩意见。
李起利向一审法院起诉请求：1、判令各被告赔偿原告损失371530.75元（医疗费56633.53元、伙食补助费10800元、营养费10800元、误工费128000元、护理费28915.12元、伤残赔偿金65752元、精神抚慰金9862.8元、二次手术费12000元、鉴定费3300元、被抚养人生活费42493.2元、辅助器具费798.6元、衣物损失300元、交通费1500元、病历复印费375.5元）。2、诉讼费由各被告承担。
一审法院认定的事实：原告系辽阳市襄平房地产开发有限公司员工，月薪6000元。2015年8月4日11时30分许，被告代立忠驾驶牌号为辽K×××号大货车，在辽阳市白塔区八一街第二热电厂对面苗圃门口处，由于车辆压到石头，蹦到行人李起利的腿部，造成李起利受伤。原告于受伤当天入住辽阳市中心医院进行救治，经诊断为：左侧胫骨开放粉碎性骨折、左侧股浅、腘静脉血栓形成，于2015年8月4日出院，出院后遵医嘱休息一个月。原告共住院216天，住院期间一级护理2天，二级护理214天，护理人为秦瑶，无职业（护理2天）及郑威，职业为辽阳市弘圣房地产开发有限公司职员（护理214天），原告共花费医药费56633.53元。辽宁仁和司法鉴定所于2017年3月7日作出辽仁法鉴字【2017】第C17022406号鉴定书，鉴定意见为：原告左胫骨骨折的后果为十级残。建议其二次手术费用为12000元。建议其护理期为90日。建议其误工期至评残前一日。原告共花费鉴定费3300元。辽阳市公安交警支队白塔大队出具辽公交认字【2015】第010006号《道路交通事故认定书》，认定：代立忠负此次事故的全部责任，原告无责任。辽K×××号车登记在被告辽阳凯达货物运输有限公司名下，该车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司处投保了交强险，保险期间为（从2014年9月27日至2014年9月26日止）在被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了第三者责任险及不计免赔，限额为50万元，保险期间为（从2014年10月10日至2015年10月10日止），本期事故发生在保险期间内。原告父亲为李汉加（1947年6月22日生）、母亲为张玉芹（1950年5月5日生），二人育有一子为原告，一女为李东月，李汉加与张玉芹均为农村户籍。原告妻子为郑威，二人婚生一女为李恒旭（2008年2月5日生），李恒旭为城镇户籍。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定被告代立忠负此次事故全部责任，原告无责任，并无不妥，予以确认。由于涉案车牌号为K×××号货车在被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司处投保了交强险，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了限额为50万元的第三者责任险及不计免赔。因此对于原告的损失首先由被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司交强险限额内赔偿，不足部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司限额为50万元的第三者责任险赔偿，再不足部分由被告辽阳凯达货物运输有限公司赔偿。被告代立忠系辽K×××号货车司机，其行为系职务行为，故不应当承担赔偿责任。关于原告主张的医疗费56633.53元、鉴定费3300元，病历复印费375.5元一节，有相关票据为证，本院予以支持。关于原告主张的伤残赔偿金65752元一节，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告户籍性质为城镇，故应按城镇居民标准计算原告的伤残赔偿金，参照辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准农村居民人均可支配收入为32876元，原告伤残等级为十级残一处。原告的伤残赔偿金数额为32876元*20年*10%=65752元。关于原告主张的精神抚慰金9862.8元一节，符合相关法律规定，但主张数额过高，原告伤残等级为十级，原告精神抚慰金应为3000元为宜。关于原告主张的误工费128000元一节，原告提供了相关的误工证明及纳税证明，原告的月工资为6000元，原告共住院216天，遵医嘱休息一个月，辽仁法鉴字【2017】第C17022406号鉴定书，鉴定其误工期至评残前一日，故原告的误工费数额为6000元/30*640天=128000元。关于原告主张二次手术费用12000元一节，有相关鉴定结论为证，故本院予以支持。关于原告主张的被扶养人生活费42493.2元一节，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人李汉加与张玉芹为农村户籍，其子李恒旭为城镇户籍，其母张玉芹为9953元*15年*10%/2=7464.75元，其父李汉加为9953元*12年*10%/2=5971.8元，其子李恒旭为24996元*9年*10%/2=11248.2元。关于原告主张的护理费28915.12元一节，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告共住院216天，住院期间一级护理2天，二级护理214天，护理人为秦瑶，无职业（护理2天）及郑威，职业为辽阳市弘圣房地产开发有限公司职员（护理214天）。原告提供护理人员的工资证据不充分，按照辽宁省2017年道路交通事故损害赔偿标准有关数据居民服务、修理和其他服务业39261元每年计算，原告的护理费为39261元/365天*2天*2人+39261元/365天*244天*1人=26675.97元。关于原告主张住院伙食补助10800元一节，原告住院216天，按每天50元计算，故其住院伙食补助费的数额为50元×216天=10800元。关于原告主张的交通费1500元一节，原告主张合理但数额过高，交通费数额应为214天*2元*1人+2天*2元*2人＝436元。关于原告主张营养费10800元，医院出具了相应医嘱，故予以支持。关于原告主张辅助器械费798元一节，原告未提供相应医嘱，故对其该项诉请不予支持。关于原告主张衣物损失300元一节，因无证据证明该损失系本次交通事故造成，故对原告该项诉请不予支持。综上原告损失合计为342457.75元。对于医药费56633.53元由交强险医药费、伙食费1万元限额内赔偿1万元，对于伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费，被扶养人生活费、误工费由被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司投保的交强险11万元限额内赔偿110000元。对于剩余损失222457.75元应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了限额为50万元的第三者责任险限额内予以赔偿。经调解无效，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力后15日内赔偿原告李起利损失222457.75元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司于本判决发生法律效力后15日内赔偿原告李起利损失120000元。三、驳回原告李起利其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据一：李起利所在单位出具证明一份，证明事故发生后至今李起利一直误工；证据二：2015年8、9、10三个月份的工资表三份，本院组织当事人进行了证据交换和质证。证据一有李起利所在单位加盖公章予以证明，本院予以采信，证据二系复印件，且其他当事人不予认可，本院不予采信。
本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。
本院认为，公民享有身体健康权，被上诉人代立忠在交通事故中致人损害，依法应承担相应的赔偿责任，肇事车辆投保的保险公司应依法在保险责任范围内承担相应的保险赔偿责任。关于上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司提出的误工费和二次手术费问题，受害人李起利在辽阳市白塔区人民法院就本案提起诉讼时经法院委托于2016年7月18日已经就伤残等级，二次手术费用作出了鉴定，该鉴定依法定程序进行，鉴定结论合法有效，受害人没有法定事由重新申请作出的鉴定结论不应予以采信，其鉴定费用3300元应由其自行承担。受害人的工资有其工作单位提供的劳动合同、工资表及完税证明，依法予以采信。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，本案误工时间应计算至2016年7月18日前，即6000元/30*348天=69600元，二次手术费应为8500元。关于上诉人提出的护理费和营养费问题，一审法院依照受害人住院提供的住院病历载明的护理级别、时长和护理人员计算的护理费，依照医院医嘱计算的营养费并无不妥，故对该两项上诉请求不予支持。综上，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司应赔偿受害人李起利损失157257.75元。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持辽阳市文圣区人民法院（2016）辽1003民初762号民事判决第二项、第三项；
二、变更辽阳市文圣区人民法院（2016）辽1003民初762号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力后15日内赔偿李起利损失157257.75元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6870元，由中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担3445元，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司承担2219元，李起利负担1206元；二审案件受理费6870元，由中国太平洋财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担3445元，中国人民财产保险股份有限公司辽阳市分公司承担2219元，李起利负担1206元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 辉
审 判 员 都 伟
审 判 员 胡 玲
二〇一八年三月二十一日
法官助理 郝丽鑫
书 记 员 孔 莹