广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂05民终1169号
上诉人(一审原告)：黎炜枝，男，1974年10月10日出生，汉族，住广西桂平市。
委托诉讼代理人:黄丽艳，广西海城律师事务所律师。
委托诉讼代理人:郭凤，广西海城律师事务所律师。
被上诉人(一审被告):凌军，男，1964年10月8日出生，汉族，住北海市海城区。
被上诉人(一审被告):陈源，男，1960年8月19日出生，汉族，住北海市合浦县。
委托诉讼代理人（受两被上诉人共同委托）：李海天，广西先导联合律师事务所律师。
上诉人黎炜枝因与被上诉人凌军、陈源合伙协议纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2016）桂0502民初2781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，于2017年11月30日依法组织询问了当事人，上诉人黎炜枝及其委托诉讼代理人黄丽艳、郭凤，两被上诉人的共同委托诉讼代理人李海天到庭参加询问。本案现已审理终结。
黎炜枝上诉请求：撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2016）桂0502民初2781号民事判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：被上诉人凌军没有按合同约定缴纳保证金，三方签订的合同、凌军和嘉实公司签订的合同因此而无效，被上诉人凌军、陈源应该退还上诉人支付的工程款并支付利息。
凌军、陈源答辩称：一审判决事实清楚、程序合法、适用法律正确，应当予以维持，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。
黎炜枝向一审法院起诉请求：一、凌军返还合同履约金15万元，自起诉之日起计算涉案合同履约金15万元的同期银行利息，至执行终结止；二、陈源返还水电安装工程资金2万元，自起诉之日起计算涉案水电安装工程资金2万元的同期银行利息，至执行终结止。
一审法院认定事实：2014年10月27日，凌军（乙方、承包方）与北海市嘉实生态农业科技发展有限公司（甲方、发包方）签订《水电安装工程施工合同》一份，约定乙方包人工、包主材、包施工机具、包辅材、包质量、包进度、包安全文明施工、包验收合格的方式承包北海嘉实高效生态农业产业园一期种植基地办公楼、大棚内部、园区照明的水电安装工程，承包的主要内容为施工图纸方案中的室内水电安装工程，包括电气照明等专业配套工程的预留孔洞、管道预埋，并约定凌军向北海市嘉实生态农业科技发展有限公司交纳履约保证金30万元。2014年10月31日，黎炜枝（乙方）与凌军（甲方）、陈源（丙方）签订《北海市嘉实生态农业科技发展有限公司水电安装工程协议书》一份，约定甲乙丙三方共同经营承包北海市嘉实高效生态农业产业园一期种植基地水电安装工程，甲乙两方共同等额出资完成本工程合同内容，但总出资额不超40万元人民币（含合同履约保证金），超出部分由甲方与北海市嘉实生态农业科技发展有限公司协商解决。工程由三方共同管理，材料购买，机械台班，零星使用等单项支出超1000元人民币，购买收据单张累计支出超2000元人民币，应协商一致同意后才能支出；丙方负责（但不限于）现场管理及统筹。本工程按进度支付工程款，甲方收到工程后五天内应支付上期材料及人工费，余下按甲乙丙三方协定分成；工程结算结束利润分成：甲方凌军占40%，乙方黎炜枝占40%，丙方陈源占20%；协议内容与甲方与北海市嘉实生态农业科技发展有限公司签订《水电安装工程施工合同》的内容一致、同时生效。签订该协议书当日，黎炜枝向凌军支付北海市嘉实高效生态农业产业园水电工程合同履约保证金10万元，向陈源支付北海嘉实产业园水电安装工程周转资金2万元。2014年11月15日，黎炜枝向凌军现金支付了5万元工程款。同日，凌军出具现金支出证明单，注明“兹由黎炜枝付给凌军工程款人民币5万元”。2014年11月10日，黎炜枝（乙方）与北海市嘉实生态农业科技发展有限公司（甲方）签订《围墙、排水土建工程施工承包合同》，约定甲方将坐落于北海市银海区主排水沟及大棚周边排水沟）基础土建工程承包给乙方施工，工程内容为一期园区内园区围墙工程、大棚周边排水、园区主排水、马路园区主排水等基础土建工程。合同签订时乙方向甲方交履约金35万元。后黎炜枝安排曹某对案涉农业产业园的土建、装修、水电、门窗、吊顶、水管、水塔等工程进行施工，并吩咐曹某向凌军、陈源索要工程款。凌军、陈源共向曹某支付了工程材料款、工人伙食费等合计178000元。
一审法院认为：根据双方2014年10月31日的《北海市嘉实生态农业科技发展有限公司水电安装工程协议书》，由黎炜枝与凌军两方共同等额出资完成工程合同内容。现黎炜枝已于2014年10月31日分别向凌军支付北海市嘉实高效生态农业产业园水电工程合同履约保证金10万元，向陈源支付了北海嘉实产业园水电安装工程周转资金2万元，于2014年11月15日还向凌军现金支付了5万元工程款。黎炜枝主张支付凌军的15万元是为凌军向北海市嘉实生态农业科技发展有限公司支付合同履约保证金30万元的，认为水电安装工程至今仍未开工，凌军应予以返还，而凌军认为黎炜枝所支付的15万元，其中的5万元是支付给工人的工程款，另10万元并不是支付给北海市嘉实生态农业科技发展有限公司作为履约保证金，而是黎炜枝的出资款，后经黎炜枝的同意已作为工程款支付给工人，对此该院认为，根据证人曹某的证人证言，黎炜枝安排其在案涉农业产业园进行施工，施工内容包括了土建、装修、水电、门窗、吊顶、水管、水塔等工程，黎炜枝还吩咐其向凌军、陈源索要工程款，且陈源于2014年10月31日出具的收条中已经注明其收到的5万元是水电安装工程的周转资金，而黎炜枝所提供的2014年11月15日的现金支出证明单已写明黎炜枝支付给凌军的5万元是工程款，凌军的主张更符合常理，该院予以采信。黎炜枝主张因水电安装工程未开工请求凌军、陈源返还15万元、2万元及相应利息，该院不予支持。遂依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回黎炜枝的诉讼请求。
本院二审期间，上诉人黎炜枝提交了两份证据，第一份是北海市嘉实生态农业科技发展公司于2016年8月4日出具的《证明》，拟证明涉案工地没有施工行为，工程没有开工；第二份是广西壮族自治区北海市银海区人民法院于2016年1月4日作出的（2015）银民初字第649号判决，拟证明涉案工程所在地存在诉讼纠纷，工程无法开工。被上诉人凌军、陈源对《证明》的真实性、合法性和关联性均有异议，对广西壮族自治区北海市银海区人民法院（2015）银民初字第649号判决的真实性、合法性均无异议，对关联性有异议。本院经二审审理查明：上诉人于一审庭审时提交了《证明》作为证据，但被上诉人以提交时间超过举证期限为由不同意质证。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条第二款的规定，当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳。本院对《证明》予以采纳。（2015）银民初字第649号判决与本案无关联，本院不予采纳。一审判决认定黎炜枝安排曹某对案涉农业产业园的土建、装修、水电、门窗、吊顶、水管、水塔等工程进行施工，并吩咐曹某向凌军、陈源索要工程款；凌军、陈源共向曹某支付了工程材料款、工人伙食费等合计178000元。凌军（甲方）、黎炜枝（乙方）、陈源（丙方）签订的《北海市嘉实生态农业科技发展有限公司水电安装工程协议书》第二条载明“甲乙丙三方共同管理，材料购买，机械台班，零星使用等单项支出超1000元人民币，购买收据单张累计支出超2000元人民币，应协商一致同意后才能支出”，凌军、陈源主张其向曹某支付178000元已经过黎炜枝同意，但黎炜枝不予认可，本院对一审判决认定的该事实不予确认。对一审判决认定的其它事实，双方当事人无异议，本院予以确认。
本院二审另查明，北海市嘉实生态农业科技发展有限公司（甲方、发包方）与凌军（乙方、承包方）于2014年10月27日签订的《水电安装工程施工合同》第七条载明“乙方向甲方交纳履约保证金30万元整，如乙方未按时足额交纳第一期保证金的，本合同不生效”；凌军（甲方）、黎炜枝（乙方）、陈源（丙方）于2014年10月31日签订的《北海市嘉实生态农业科技发展有限公司水电安装工程协议书》第六条载明“本协议内容与甲方与北海市嘉实生态农业科技发展有限公司签订《水电安装工程施工合同》的内容一致、同时生效”；北海市嘉实生态农业科技发展公司于2016年8月4日出具的《证明》载明“凌军没有向北海市嘉实生态农业科技发展公司支付合同履约保证金”；被上诉人凌军于二审庭审结束后向本院提交的《情况说明》载明“凌军没有向嘉实公司缴纳保证金”。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款的规定，当事人对合同的效力可以约定附条件,附生效条件的合同，自条件成就时生效。被上诉人凌军没有向北海市嘉实生态农业科技发展公司支付合同履约保证金，其行为导致《水电安装工程施工合同》未生效，《北海市嘉实生态农业科技发展有限公司水电安装工程协议书》也未生效。《水电安装工程施工合同》约定开工日期为2014年11月1日，涉案工程至今没有开工。因此，凌军应承担返还黎炜枝15万元及利息的责任，陈源应承担返还黎炜枝2万元及利息的责任。一审判决驳回黎炜枝的诉讼请求不当，本院予以纠正。综上所述，黎炜枝的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2016）桂0502民初2781号民事判决；
二、凌军返还黎炜枝15万元及利息（利息以15万元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2016年7月20日起计算至实际清偿之日止）；
三、陈源返还黎炜枝2万元及利息（利息以2万元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2016年7月20日起计算至实际清偿之日止）。
一审案件受理费1850元、二审案件受理费3700元，由被上诉人凌军、陈源负担。
上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决指定的履行期限最后一日起二年内向一审人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 丘富圣
审 判 员 王雅新
审 判 员 杨雪云
二〇一七年十二月十八日
法官助理 陈 孜
书 记 员 龙财新