江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0621民初2535号
原告张鹤楼，男，1980年9月19日生，住盱眙县。
被告南通振龙建筑劳务有限公司，住所地海安县城东镇开发新村5号楼103室。
法定代表人莫福圣，振龙公司总经理。
被告陆保根，男，1964年12月19日生，住海安县。
原告张鹤楼诉被告南通振龙建筑劳务有限公司（以下简称振龙公司）、陆保根建设工程劳务分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，两次公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告张鹤楼及被告振龙公司的法定代表人莫福圣到庭参加诉讼，被告陆保根经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。第二次庭审时，原告张鹤楼到庭参加诉讼，被告陆保根及振龙公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告张鹤楼诉称：2015年3月11日，两被告以将徐州市闫集镇“怡美家园”项目建设工程木、瓦、钢筋工工程分包给原告为由，收取原告2万元履约金。被告收取原告2万元后，原告就一直联系不上被告，也没有所谓的上述工程给原告承包。两被告以做工程为由，骗取原告钱款的行为系违法行为。故请求依法判令被告返还原告人民币2万元；本案诉讼费用由被告承担。
被告振龙公司辩称：原告认为陆保根是我单位的员工，代表我们单位这点我们承认。原告陈述两被告以某虚假项目骗取他保证金，需要原告澄清。我当初不允许原告交这个钱。至于项目真假，原告和陆保根去现场考察过了，我之后也去项目现场看过，项目是真的。我知道的情况是：原告不去做，原告去和甲方交接了两次，他是想越过我们和甲方直接合作，但是甲方不同意。后来我去河南有个项目签合同，当时我和原告说了，原告知道以后直接越过我们和河南老板联系。陆保根不返还原告20000元也有理由，因为在这个项目不做的基础上，与河南老板联系，断我们的后路。我们双方签订了合同，合同怎么约定就怎么做，其他的请法庭审核。
被告陆保根未答辩。
经审理查明：2015年3月，被告陆保根系被告振龙公司的员工。2015年3月10日，被告振龙公司作为承包人与发包人南通中科开发有限公司（以下简称中科公司）就徐州市沛县闫集镇“怡美家园”项目建设工程扩大劳务合作事项协商一致后，签订建设工程施工合同一份，约定由振龙公司承包基础及主体人工、含周转材料（木方、模板、大刀片）及机械设备（塔吊、搅拌机、切断机、弯曲机、调直机等）中、小型机具、包辅材、包进度、包质量、包含胶条、胶带、铁丝铁钉。……
2015年3月11日，被告振龙公司与原告张鹤楼就徐州市沛县闫集镇“怡美家园”项目建设工程木、瓦、钢筋工工程分包事项协商一致后，签订水、瓦、钢筋工工程分包协议一份，约定：原告张鹤楼承包案涉工程中的基础及主体人工、含周转材料（木方、模板、大刀片）及机械设备中、小型机具、包辅材、包进度、包质量、包含胶条、胶带、铁丝铁钉。木、瓦、钢筋工具体范围见《建设工程施工劳务分包合同》。……合同还约定：签订本协议时，张鹤楼向振龙公司缴纳5万元保证金，余款15万元待人员、设备进场2日内补齐，该项款在第一次付款时退50%给张鹤楼。另一半主体封顶付款时一并退回。张鹤楼的人员进场后需向振龙公司另付2万元安全保证金，第一轮主体封顶时一并退回。……合同由被告陆保根作为振龙公司的代表签名，并加盖振龙公司合同专用章，原告张鹤楼亦签名。
合同签订当日，原告张鹤楼给付被告陆保根履约金2万元，被告陆保根当即向原告张鹤楼出具收条一份。内容为：今收张鹤楼劳务分包合同履约定金贰万元整（20000元），其余的保证金按合同约定。被告振龙公司加盖单位合同专用章，被告陆保根作为经手人签名。
2015年3月16日，中科公司向振龙公司发送进场通知书，内容为：本公司开发的徐州市沛县闫集怡美家园一期工程项目已具备开工条件，现通知贵公司组织施工人员及机械设备，完成各项施工前的准备，并带齐保证金于2015年3月26日正式进行施工。
2015年3月20日，振龙公司向中科公司出具委托书，内容为：兹派我公司项目具体实施负责人张鹤楼（身份证号：），前来就闫集怡美家园项目进场施工事宜前来对接，请予接洽为感。委托人再无委托权。有效期贰拾天。
2015年4月8日，中科公司向振龙公司发送函件一份，内容为：关于你公司与我司就徐州市沛县闫集怡美家园项目一事，你公司委派项目具体实施负责人张鹤楼来对接进场施工事宜，（附张鹤楼带来的你公司委托书复印件）由于张鹤楼本人不具备扩大劳务的施工能力，以各种托辞，迟迟不能进场施工，现再次通知你公司必须尽快重新安排施工队进场施工，倘若壹周内你公司仍不能按时进场施工，则原订的建设工程施工合同作自动放弃论，已缴的履约金不予退还。
此后，原告张鹤楼未能就案涉工程进行施工，原告张鹤楼要求两被告退还履约定金20000元未果，引起诉讼。
上述事实，有收条、工程分包协议、建设工程施工合同、进场通知书、委托书、函以及当事人陈述等在卷予以证实。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
由此可知，建筑施工劳务分包合同无效主要有三种情形：一是没有经过发包人同意的违法分包行为；二是不具备相应资质“违法分包”；三是将工程肢解，以劳务分包的名义将工程违法“转包”“分包”给其他企业。《建筑业劳务分包企业资质标准》2001年3月8日建设部颁布的规章规定，即使是劳务分包作业也是需要资质的。并不是简简单单手头有些工人就能去帮人干活了。该资质其实也就是一个准入门槛，是国家颁发给企业的“准入证”，可以以此来衡量一个企业的实力。《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《建筑市场质量管理条例》第二十五条明确规定了禁止超越资质承揽业务，与《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定相一致。
本案中，原告张鹤楼与被告振龙公司就徐州市沛县闫集镇“怡美家园”项目建设工程签订水、瓦、钢筋工工程分包协议无效。理由如下：从被告振龙公司分别与发包人中科公司和原告张鹤楼签订协议的内容分析可见，被告振龙公司将其承包的全部建设工程实际上是以转包形式转包给原告张鹤楼，且原告张鹤楼不具备扩大劳务的施工能力，也不具备相应的作业资质。故本院认定被告振龙公司与原告张鹤楼就徐州市沛县闫集镇“怡美家园”项目建设工程签订水、瓦、钢筋工工程分包协议无效。被告陆保根系被告振龙公司的员工，其代表振龙公司与原告张鹤楼就徐州市沛县闫集镇“怡美家园”项目建设工程签订水、瓦、钢筋工工程分包协议的行为系履行职务的行为，其行为的法律后果应由被告振龙公司享有和承担。
关于本案是否适用定金罚则的法律问题，本院认为：定金作为债权的担保，首先要确认合同的效力。在合同有效的情况之下，于债务人履行义务之后，缴纳的定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务，则收受定金的一方可以没收定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金；在合同无效情况下，合同应自始无效，双方应各自返还财产，即返还定金的本金及利息，这种情况下不适用定金罚则。
综上，原告张鹤楼要求被告振龙公司返还定金20000元的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告南通振龙建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力后10日内返还原告张鹤楼20000元。
如义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二、驳回原告张鹤楼的其他诉讼请求。
案件受理费300元、公告费700元，合计1000元，由被告南通振龙建筑劳务有限公司负担（已由原告张鹤楼代垫，被告南通振龙建筑劳务有限公司在履行上述义务时一并给付原告张鹤楼）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方人数提供上诉状，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费300元（户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。
审 判 长 狄 进
人民陪审员 姜 萍
人民陪审员 彭龙圣
二〇一七年十月十日
书 记 员 洪晓倩
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第六十条当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。]
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。