福建省仙游县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仙民初字第641号原告谢某，女，1982年3月11日出生，汉族，住仙游县。被告赵某甲，男，1982年7月7日出生，汉族，住仙游县。委托代理人赵清耕，男，1956年9月29日出生，汉族，住仙游县，特别代理。原告谢某诉被告赵某甲因变更抚养关系纠纷一案，本院于2015年2月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年4月14日、2015年5月14日二次公开开庭进行了审理。原告谢某、被告赵某甲及其委托代理人赵清耕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告曾于2008年3月3日向仙游县法院提起离婚诉讼，法院以夫妻感情尚未完全破裂为由判决不准原、被告离婚，但之后双方关系仍未见丝毫好转，原告于2009年12月23日再次提起离婚诉讼，法院于2010年3月19日判决准予原、被告离婚，婚生儿子赵某乙由被告抚养，原告不服法院判决婚生儿子赵某乙由被告抚养，于2010年3月20日向莆田市中级人民法院提起上诉，但莆田市中级人民法院以提供的证据不足以证明孩子一直随原告生活为由，维持原判。判决离婚后，因儿子赵某乙一直随原告在市区生活，与被告及其家人极为陌生，不愿随被告生活，冒然将孩子送回农村被告身边将严重损害其身心××，且违背孩子自身意愿，原告考虑到多方面因素，故一直把儿子留在身边抚养。被告没有照顾孩子，没有尽父亲义务，孩子带回家扔给父母，且原告可以让孩子受到良好的教育，为维护原告及未成年人合法权益，使孩子的身心××不受损害，故请求判令原、被告婚生儿子赵某乙由原告抚养，由被告每月支付孩子抚养费800元（人民币，下同）；判令被告支付其自2008年3月起至今7年未支付的抚养费2万元；本案诉讼费由被告承担。被告辩称，2010年1月19日，仙游县法院判决准予原、被告离婚，婚生儿子赵某乙由被告抚养，抚养费由被告承担，原告不服提起上诉，莆田市中级人民法院于2010年6月17日做出判决，驳回上诉，维持原判。2015年2月28日原告又以各种理由起诉要求变更儿子的抚养权是不合理的，没有法律依据。原告到埔头小学翻越学校围墙偷偷抱走儿子赵某乙，跟随原告到莆田到处流浪租房居住，没有一个安定的家，过着原告所说的所谓市区生活，严重损害儿子的身心××，违背了儿子的自身意愿，且原告没有固定的工作及稳定的收入，也没有充足的时间照顾和教育孩子，影响孩子的××成长，原告是嫁入被告家，结合本地的习俗和孩子现状，且被告现只有这一个孩子，家里房子也建好了，被告也没有再婚或生育，原告上班也没空照顾孩子，孩子扔给谁都不知道。为了孩子的××成长，儿子赵某乙应由被告抚养，请求驳回原告的诉讼请求。在本院审理过程中，原告在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：1、原告的身份证一份，欲证明原告的主体身份。2、户籍证明一份，欲证明原、被告于2005年2月8日生育儿子赵某乙的事实。3、仙游县人民法院于2010年3月19日作出的（2010）××民初字第××号民事判决书一份［载明“…经审理查明，原、被告经人介绍相识后，于2004年间按农村习俗举行婚礼后以夫妻名义共同生活，并于2007年10月11日补办结婚登记手续，婚后，双方于2005年2月8日生育一男孩赵某乙，2008年正月后随原告在莆田生活至今，原告于2008年3月3日起诉至本院请求与被告离婚，本院于2008年4月1日判决不准双方离婚，判决后，原、被告夫妻关系仍没有改善，继续分居生活，亦没有经济往来。上述事实，双方无异议且有双方结婚登记证明、户籍证明、（2008）××民初字第××号民事判决书印证，本院予以确认。…本院认为，…因本案中婚生男孩赵某乙已年满二周岁，且随原告共同生活的时间不长，并且原告是嫁入被告家，结合孩子的现状和当地的习俗，本院认为，婚生男孩应由被告抚养更为适宜…判决如下：一、准予原告谢某和被告赵某甲离婚。二、婚生男孩赵某乙由被告赵某甲抚养，抚养费由被告赵某甲自己承担。…”］及莆田市中级人民法院于2010年6月17日作出的（2010）××民终字第××号民事判决书一份［载明“…经审理查明：对原审法院查明的事实，上诉人谢某对“2008年正月后随原告在莆田生活至今”有异议，认为孩子自出生以后都是随谢某母亲一起生活的，对其他事实没有异议；上诉人赵某甲对原审查明的事实没有异议。本院对双方当事人均无异议的事实部分予以确认。本院认为，上诉人谢某上诉主张应由其抚养婚生男孩，但提供的证据不足以证明孩子一直随其生活，故原审法院综合考虑有利于孩子××成长的各种因素，判决婚生男孩由上诉人赵某甲抚养并无不当。…判决如下：驳回上诉，维持原判。…”］，欲证明原、被告于2010年3月19日判决离婚且孩子赵某乙判由被告抚养，要求变更抚养权的事实。对原告提供的上述证据，被告质证认为，对证据1、2无异议，对证据3的真实性无异议，但不同意孩子变更给原告抚养，原告经济能力不够，对孩子影响不好，孩子在外流浪。本院经审查认为，被告对原告提供的上述证据1、2无异议，本院予以确认。被告对原告提供的上述证据3的真实性无异议，对上述证据3的真实性，本院予以确认。但原告提供的上述证据能否证实原告的主张，本案的争议焦点部分予以详释。在本院审理过程中，被告在本院指定的举证期限内提供以下证据：字条一份［载明“尊敬的老师：您们好！很抱歉但又万般无奈做出令您们为难的事情，方宇在这里短短几十天的时间让各位费心了。某些人为达到自己的欲望不惜想毁掉一个孩子的未来。离婚是我跟他爸两个人的错，不该让无辜的他来承受，所以我带走了他，至少我会尽我所能给他一个良好的教育环境，不让他的心灵受伤，另外，我放了这几张照片给老师，如果可能的话，请帮我转交给孩子的父亲，他可能有些事情根本就不清楚，真心希望他也能用心去爱这个孩子，谢谢您们，再次跟您们说一声“对不起”，我给学校，给您们添麻烦了。孩子的母亲：谢某（留）2011.4.25”］，欲证明2011年4月5日孩子在埔头小学的围墙边被抱走的事实。对被告提供的上述证据，原告质证认为，这张字条是原告写的没有错，对真实性没有异议，但是当时孩子已经6周岁了，如果孩子不愿意原告也抱不走。本院经审查认为，原告对被告提供的上述证据的真实性无异议，对上述证据的真实性，本院予以确认。但被告提供的上述证据能否证实被告的主张，本案的争议焦点部分予以详释。本院依职权所调取的证据有：本院于2015年4月20日对赵某乙制作的询问笔录一份，内容为，本来我是和我妈妈一起在莆田生活，2011年2月份，我爸爸到莆田我妈的店门口把我强行抱走，在我爸那里呆了多久我记不清了，当时是在埔头幼儿园读书时和我妈一起离开的，与我妈一起生活至今。我记得在我爸爸家时有一次我要吃甘蔗，自己拿刀砍，砍到手了，我爸爸他们家人都还在外边聊天，不理我。我现在在漳州念四年级。我现在愿意跟我妈妈一起生活，由我妈抚养。对本院调取的上述证据，原告经质证认为无异议，被告所说的“原告又找别人”不是事实。被告经质证认为孩子是被原告教的才这么说的，孩子现在不是在漳州读书，被告不同意，且原告又找别人，孩子居无定所。本院审查认为，上述证据系本院依职权按法定程序所调取的，其证据来源合法，与本案有关联，可作为定案依据，本院予以采信。根据双方诉辩情况，归纳本案争议焦点如下：原、被告的婚生男孩赵某乙是否应变更由原告抚养的问题？围绕上述争议焦点，本院分析认定如下：原告认为，孩子自出生后到2011年2月份一直随原告生活，法院判离婚时孩子在原告处，原告跟被告说孩子放在莆田读书被告不肯，而且孩子也不愿跟被告，2010年6月份离婚后，2011年2月份在莆田原告开的服装店里面孩子被被告强行抱走，强抱走共计60多天，原告去看孩子他妈将孩子锁在屋里不让原告看，孩子在被告家被打没人管，2011年4月25日在学校原告将孩子带走，至今孩子一直随原告生活。法院判决离婚时孩子是判给被告的，但被告一直不愿跟被告，孩子在被告家60多天性格变得孤僻，被告没有尽到父亲的责任。被告没有照顾孩子，没有尽父亲义务，孩子带回家扔给父母，且原告可以让孩子受到良好的教育，故请求判令原、被告婚生儿子赵某乙由原告抚养，由被告每月支付孩子抚养费800元；判令被告支付其自2008年3月起至今7年未支付的抚养费2万元。原告还认为，原来孩子是判给被告抚养，有没有申请执行原告不清楚，但有一个自称是执行庭的有打电话给原告。被告认为，孩子自出生后一直到2008年都在被告家，2008年正月十七原告说要带孩子到莆田去看元宵，带走后第三天就起诉离婚，法院判决离婚的时候孩子确实在原告处。离婚时孩子判由被告抚养，抚养费由被告承担。离婚后因为孩子抚养问题被告申请法院强制执行，2011年2月份被告才找到孩子，被告去莆田原告开的店里将孩子带回来，带回来后孩子本来在埔头小学读幼儿园，2011年4月25日在幼儿园被原告强行带走至今，至今找不到原告及孩子。原告到埔头小学翻越学校围墙偷偷抱走儿子赵某乙，跟随原告到莆田到处流浪租房居住，没有一个安定的家，且原告没有固定的工作及稳定的收入，也没有充足的时间照顾和教育孩子，原告是嫁入被告家，结合本地的习俗和孩子现状，且被告现只有这一个孩子，家里房子也建好了，被告也没有再婚或生育，为了孩子的××成长，儿子赵某乙应由被告抚养，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审查认为，对于子女的抚养，应从有利于子女身心××，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件、孩子的现状及当地的习俗等情况予以综合考虑。在本案中，原、被告经仙游县人民法院于2010年3月19日判决准予离婚，并判决婚生男孩赵某乙由被告赵某甲抚养，抚养费由被告赵某甲自己承担，原告不服提起上诉，莆田市中级人民法院于2010年6月17日作出判决，判决驳回上诉，维持原判，在法院判决离婚时，男孩赵某乙在原告谢某处，2011年2月份，被告赵某甲自行从原告谢某处带回男孩赵某乙，并将男孩赵某乙放在埔头幼儿园就学，但原告谢某于2011年4月25日在埔头幼儿园未经被告赵某甲同意就将男孩赵某乙带至原告谢某身边生活至今，后被告赵某甲就孩子的抚养问题申请仙游县人民法院强制执行，故虽然男孩赵某乙表示愿意随原告生活，由原告抚养，但考虑到本案的实际情况，原告谢某在法院判决生效后，拒不履行判决书确定的法定义务，在被告赵某甲自行从原告谢某处带回男孩赵某乙后，又未经被告赵某甲同意就将男孩赵某乙从幼儿园带至身边生活至今，且孩子的抚养问题尚在法院强制执行中，执行案件尚未结案，被告提供的证据也不足以证实被告赵某甲抚养婚生男孩赵某乙有存在不利于孩子身心××成长的法定情形，故原告谢某请求原、被告的婚生男孩赵某乙变更由其抚养并要求被告承担抚养费的主张，理由不足，本院不予支持。根据本案原告的上述陈述、举证及本院的认证，对本案事实认定如下：原、被告经人介绍相识后，于2004年间按农村习俗举行婚礼后以夫妻名义共同生活，并于2007年10月11日补办结婚登记手续，婚后，双方于2005年2月8日生育一男孩赵某乙，原告于2008年3月3日起诉至本院请求与被告离婚，本院于2008年4月1日判决不准双方离婚，原告于2009年12月23日再次提起离婚诉讼，法院于2010年3月19日作出（2010）××民初字第××号民事判决，判决准予原、被告离婚，婚生儿子赵某乙由被告抚养，抚养费由被告自己承担。原告不服向莆田市中级人民法院提起上诉，莆田市中级人民法院于2010年6月17日作出（2010）××民终字第××号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。在法院判决离婚时，男孩赵某乙在原告谢某处，2011年2月份，被告赵某甲自行从原告谢某处带回男孩赵某乙，并放在埔头幼儿园就学。原告谢某于2011年4月25日在埔头幼儿园未经被告赵某甲同意就将男孩赵某乙带至原告谢某身边生活至今，后被告赵某甲就孩子的抚养问题申请仙游县人民法院强制执行。2015年2月28日，原告诉至本院，并提出上述诉讼请求。本院认为，离婚后，父母对于子女都有抚养和教育的权利和义务。本案虽然男孩赵某乙表示愿意随原告生活，由原告抚养，但考虑到本案的实际情况，原告谢某在法院判决生效后，拒不履行判决书确定的法定义务，在被告赵某甲自行从原告谢某处带回男孩赵某乙后，又未经被告赵某甲同意就将男孩赵某乙从幼儿园带至身边生活至今，且孩子的抚养问题尚在法院强制执行中，执行案件尚未结案，被告提供的证据也不足以证实被告赵某甲抚养婚生男孩赵某乙有存在不利于孩子身心××成长的法定情形，故原告谢某请求原、被告的婚生男孩赵某乙变更由其抚养并要求被告承担抚养费的主张，理由不足，本院不予支持，应予以驳回。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告谢某的诉讼请求。本案受理费人民币一百元，减半收取人民币五十元，由原告谢某负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审判员张世伟二〇一五年七月二十七日书记员林静一、附相关法条：附：本案相关的法律法规及执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》：第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。