浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙温民终字第305号
上诉人（原审被告）王某。
委托代理人陈微微，浙江中坚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李某甲。
委托代理人吴建军，男，1978年1月30日出生，汉族。
上诉人王某因离婚纠纷一案，不服瑞安市人民法院（2009）温瑞民初字第2553号民事判决，向本院提起上诉。本院依法询问了当事人并经合议庭评议，现本案已审理终结。
原判认定，2005年农历5月，原、被告经人介绍相识，双方于××××年××月××日办理结婚登记手续，××××年××月××日生育女儿李某乙，现随原告生活。婚后，原、被告性格、脾气不合，致夫妻感情不和。2009年6月开始，被告沉迷于与一男性网友视频聊天，语言暧昧。同年8月21日，被告到深圳与该网友会面，入住宾馆。同年8月26日，被告回到瑞安后回娘家居住生活，双方开始分居至今。被告在与上述网友交往期间，曾汇款30000元给该网友，被告确认该款现已由其收回。原、被告确定现在被告处的由原告使用的物品钢琴一台、笔记本电脑一台、音响一套、沙发折椅、碟片、衣服、首饰归原告所有。原、被告确认无其他夫妻共同财产、债权及债务。
原判认为，由于原、被告性格、脾气不合及被告的不当行为，致原、被告夫妻感情破裂，经调解无效，现原、被告都同意离婚，应准予离婚。从有利于子女的身心健康，结合现抚养状况等因素，原、被告的女儿由原告抚养为宜，根据被告提供的收入情况，确定被告给付原告女儿的抚养费128000元。原告作为不直接抚养女儿的一方，享有探望女儿的权利，原告应予协助，确定每月三次探望女儿。由被告收回的30000元汇款系夫妻共同财产，应由原、被告各半享有，由被告给付原告15000元，现在原告处的由被告使用的物品钢琴一台、笔记本电脑一台、音响一套、沙发折椅、碟片、衣服、首饰归被告所有。被告在婚姻关系存续期间虽有过错，但尚未构成《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的损害赔偿情形，原告要求被告经济赔偿的诉讼请示，不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三十六条、第三十七条第一款、第三十八条第一款、第二款、第三十九条第一款的规定，判决如下：一、准予原告李某甲与被告王某离婚。二、原告李某甲与被告王某的女儿李某乙由原告李某甲抚养至成年止，被告王某给付原告李某甲女儿抚养费128000元。三、被告王某享有探望女儿的权利，原告李某甲协助被告王某每月三次探望女儿。四、被告王某给付原告李某甲共同财产份额款15000元。五、现在原告李某甲处的物品钢琴一台、笔记本电脑一台、音响一套、沙发折椅、碟片、衣服、首饰归被告王某所有，由被告王某取回。五、以上第二、四项合计143000元的给付，第五项物品的交付都于本判决生效后三十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费300元，由原告李某甲与被告王某各负担150元。
宣判后，王某不服，上诉称，一、一审判决的第二项女儿李某乙由被上诉人抚养，上诉人一次性给付被上诉人抚养费128000元，显失公正与合理。女儿李某乙于××××年××月××日出生，尚未三周岁，生活上十分需要母亲的照顾，作为母亲，无论如何要比父亲细心体贴。尤其上诉人系教师职业，才艺突出，对女儿的培养和将来的接受教育方面，具有较强的优势。而被上诉人从事具体机械工作，精力、能力和知识层面都有明显差异。上诉人曾在一审中积极争取抚养女儿，并表明如果法院支持，被上诉人的抚养费问题可由他自己出手，如果不愿意出的话，上诉人也同意让步，作自行承担。而一审法院将女儿判给被上诉人抚养，并加重判决上诉人一次性给付抚养费128000元巨额，有失公理！上诉人非公办学校教师，现任教的瑞安市新纪元实验学校属私立学校，系合同制，上诉人、被上诉人和女儿的户籍均为瑞安市莘塍镇华表村农村户口。即使女儿判给被上诉人抚养，其抚养费应以农村居民年人均生活费7072元的标准计算，并各半平摊负担。故原审判定的抚养费明显偏高。一审判决一次性给付抚养费128000元不合情理。上诉人属于依靠逐月工资收入的工薪阶层，怎么可能一次性拿得出抚养女儿十几年才需要的巨额款项？最高人民法院关于《人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》规定：抚养费应定期给付，有条件的可一次性给付。上诉人积蓄寥寥无几，何条件之有？二、一审判决对夫妻共同财产的认定有误，上诉人表示异议。1、原判以“夫妻无共同财产”来认定，这是不公正的表现。2、农村返回地补助金按农村户口的人头，上诉人分到的2万元依法认定属上诉人个人财产。但目前由被上诉人一方所据有。3、女儿的农村返回地补助金按农村户口的人头分得的2万元应依法认定是夫妻共同财产。但目前由被上诉人一方所据有。4、女儿出生后双方送来给女儿的压岁钱42000元，因其为未成年人，属于夫妻共同财产。但目前由被上诉人一方所据有。以上四项中，其第1、3、4项为共有财产，总额114000元，应由被上诉人半数付给上诉人57000元；第2项为上诉人个人财产，计2万元。四项合并为人民币77000元应归上诉人所有。三、一审判决的第三项，关于上诉人探望女儿的问题，只要求被上诉人协助上诉人，文字含糊，态度不明确。四、上诉人在一审庭审中一再声明3万元已经现金收回，并已在离婚之前花掉了。难道在夫妻存续期间，上诉人花掉的钱，也要赔出一半给被上诉人吗？五、上诉人的个人用品，一审判决还没有详尽罗列，应全部归还上诉人。综上，原判适用法律不当，处处偏护被上诉人，有失公正，请求二审依法改判，支持上诉人的诉讼请求。在二审询问中，上诉人放弃上诉状中第二项（关于财产方面）和第五项（关于个人物品）的上诉请求。
被上诉人在二审询问中答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。
在二审中，上诉人向本院提供以下证据材料：一、门诊病历和心理测试报告单，欲证明上诉人对自己的过错行为导致离婚而感到极度的自责以及长期无法看望女儿，精神上受到极度刺激而导致精神抑郁障碍。二、证明一份，证明上诉人因离婚导致精神抑郁而无法正常工作，现处于失业状态。三、法律援助指派通知，证明上诉人的经济条件困难，属于法律援助的对象。被上诉人在二审中质证后认为，对上诉人在二审提供的四份证据的形式要件无异议，对其内容有异议。并认为上诉人有逃避支付抚养费的嫌疑，对法律援助指派通知书无异议。本院认为，上诉人提供的上述证据材料，被上诉人对其形式要件无异议，被上诉人也无相反证据或提供反驳证据予以否定，故本院对其证明内容应予认定。
经审理查明，双方当事人对原判认定的事实并无争议，本院依法予以确认。以上由当事人陈述和原判确认的证据予以证明。
本院认为，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。婚生女儿李某乙于2005年7月出生后，即由双方共同抚养，后来李某乙随父生活至今，原审判决由被上诉人抚养并无不当。我国《婚姻法》第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”因此，上诉人对女儿还享有探望权，被上诉人有予以协助探望的法定义务。原审对探望权的判决，亦无不妥。关于抚养费问题，考虑子女的实际需要及上诉人的职业特点等因素，结合婚生女儿的实际年龄，原判确定由上诉人支付被上诉人子女抚养费128000元，并无不当。至于支付方式，考虑到上诉人的经济状况和职业特点（注：上诉人非公办学校教师），上诉人认为不具备一次性给付抚养费，理由正当，且符合《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第八条的规定，故本院予以采纳。原审判决上诉人一次性支付抚养费，本院予以纠正。至于已由上诉人收回的3万元汇款，原判作为夫妻共同财产予以分割，并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持瑞安市人民法院（2009）温瑞民初字第2553号民事判决主文第一项、第三项、第四项、第五项中的“现在李某甲处的物品钢琴一台、笔记本电脑一台、音响一套、沙发折椅、碟片、衣服、首饰归王某所有，由王某取回。”以及受理费负担部分。
本项所涉款项和物品于本判决生效之日起二个月内执行完毕。
二、撤销瑞安市人民法院（2009）温瑞民初字第2553号民事判决主文第五项中的“以上第二、四项合计143000元的给付，第五项物品的交付都于本判决生效后三十日内履行。”
三、变更瑞安市人民法院（2009）温瑞民初字第2553号民事判决主文第二项为“女儿李一蕾由李某甲抚养至成年止。上诉人王某于本判决生效之日起二个月内支付被上诉人李某甲于2011年3月之前的女儿抚养费16000元；2011年3月至2025年2月共14年期间的女儿抚养费共计112000元按每年8000元支付，由上诉人王某于每年度的2月1日支付被上诉人李某甲。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费300元，由上诉人王某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 毅
审 判 员 陈肖俭
代理审判员 厉 伟
二〇一〇年四月二十二日
书 记 员 姜 益