新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 裁 定 书（2018）新民申529号再审申请人（一审被告、反诉原告、二审被上诉人）:新疆和谐房地产开发有限公司，住所地：新疆昌吉州昌吉市建国西路199号125区2丘43栋和谐国际广场E座5至13层。法定代表人：李晓毅，该公司经理。再审申请人（一审被告、反诉原告、二审被上诉人）:新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司，住所地：新疆昌吉州昌吉市建国西路199号。负责人：李晓毅，该公司经理。以上二再审申请人共同委托诉讼代理人：罗世福，男，1976年2月28日出生，汉族，该公司审计法务部职员，住新疆昌吉市。被申请人（一审原告、反诉被告、二审上诉人)：新疆双新电控设备有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区浦东街7号。法定代表人：陈玉玲，该公司董事长。委托诉讼代理人:耿志勇,新疆志通律师事务所律师。再审申请人新疆和谐房地产开发有限公司（以下简称和谐房产公司）、新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司（以下简称和谐房产昌吉分公司）与被申请人新疆双新电控设备有限公司（以下简称双新公司）承揽合同纠纷一案，不服昌吉回族自治州中级人民法院作出的（2017）新23民终1639号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。和谐房产公司及其昌吉分公司向本院申请再审称，我分公司工作人员朱永军、刘晓丽于2015年7月31日对增补协议内容作出无异议的承诺，并予以签字确认，2015年8月13日公司加盖公章的行为仅能够视为对之前的增补协议的追认，增补协议自签订之起即发生法律效力，而不应认定为2015年8月13日。被申请人双新公司无证据证实其完成配电柜生产的事实，且双新公司未向我公司送达提货通知书，双新公司应当向我公司送货，而不是由我公司自行提货。我公司对增补的7台配电柜未付款并不违反合同约定及交易习惯，故不存在付款违约的事实。杨洁未得到我公司的任何授权，无权代表公司作出变更合同重要内容的行为。双方在合同中对解除合同及合同解除之后的事项有约定，双新公司明确表明不能履行合同，我公司通知双新公司解除合同并无不当。和谐公司昌吉分公司系合法设立的分支机构，其领取了营业执照并有独立的财产可供执行，依照法律规定，只有其不能承担责任的情况下，才由总公司承担补充清偿责任，故法院判决和谐公司承担连带责任有误，故依法申请再审。被申请人双新公司辩称,再审申请人违约的事实已经由原审判决进行认定，双方签订的补充协议，已经明确约定了预付款的支付方式，和谐房产公司未按照约定履行，应当承担违约责任；同时我公司具有先行履行抗辩权，至于和谐房产公司主张我公司未完成供货安排，与事实不符，原审法院在我公司生产车间现场勘验笔录，可以证实40台配电柜已经生产完毕。至于杨洁的行为是否有效，杨洁作为和谐房产公司的技术总工，按照法律规定，其行为系职务行为，引起的法律后果应当由公司承担。依据合同法关于违约责任的规定，应当由违约方和谐房产公司承担违约责任，请求维持原审判决。本院再审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院经审查认为，再审申请人和谐房产公司昌吉分公司与被申请人双新公司签订的《和谐·丁香园南区高低压设备采购合同》(以下简称《采购合同》)及补充协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规禁止性规定，合同依法成立，即具有法律约束力，当事人应当全面履行约定的义务，任何一方不得擅自变更和解除。关于本案诉争的采购合同补充协议生效时间问题。和谐房产公司昌吉分公司称其工作人员朱永军、刘晓丽于2015年7月31日对增补协议内容作出无异议的承诺，并予以签字确认，增补协议自签订之起即2015年7月31日发生法律效力。但双方于2015年8月13日签订的《采购合同补充协议》附件包括《图纸》《增补协议》《报价汇总表》，该增补协议仅为补充协议的附件，并非独立存在的协议，故增补协议形成的时间并非系《采购合同补充协议》的形成时间，应认定补充协议签订及生效时间为2015年8月13日。再审申请人以《增补协议》签订时间混淆《采购合同补充协议》签订时间的诉讼行为不当，其理由不能成立。《采购合同》及补充协议签订后，双方均未严格按照合同约定的条款履行合同，存在不同程度的违约行为，具体表现为：1、关于增补部分的预付款的付款时间，再审申请人主张双方于2015年8月13日签订补充协议时已将《采购合同》主合同部分价款的预付款付清，根据双方约定先行支付预付款的目的系为了给供货方双新公司减轻前期资金压力亦能够保证和谐房产公司不任意解除合同确保合同的履行，双方在签订补充协议中虽未明确就增补部分的合同价款的预付款的付款时间进行约定，根据补充协议第三条：”本协议是对双方签订的主合同的补充，与主合同具备同等法律效力，其他条款依照主合同执行”的约定以及诚实信用原则，和谐房产公司应当尽快就增补部分价款的预付款向双新公司支付，现双新公司已就低压柜部分生产完毕，和谐房产公司仍未支付剩余部分的预付款的行为不当。2、双新公司于2015年9月17日向和谐房产公司邮寄工作联系函并进行公证，其已经完成低压柜的生产，要求和谐房产公司支付增补部分的预付款并进行提货。根据合同约定：”价款包括配电柜的制作、检验、运输、装卸、验收、二次搬运费、税金等达到验收合格满足使用要求的全部费用”及”产品的运输方式、到货地点为双新公司送货至和谐房产公司指定交货地点”可知，双新公司的合同义务包括向和谐房产公司送货，故其要求和谐房产公司自行提货不符合合同约定。3、《采购合同》中双方约定的供货时间为30日，双方于2015年8月13日签订了补充协议，应当顺延合同约定的履行期限，即截止2015年9月12日。根据双新公司提交证据可以证实双新公司于2015年7月底开始投产外购材料等，和谐房产公司于2015年9月18日口头通知双新公司解除合同，并于9月22日书面送达解除合同通知书。当事人约定一方解除合同的条件的，在解除合同的条件成就时，解除权人如果选择解除合同，就应当通知对方当事人，使对方当事人清楚地知道解除权人行使了解除权，合同自通知到达对方当事人的时候解除。双方签订的采购合同约定双新公司逾期超过七天供货，和谐房产公司有权单独解除合同。故双方解除合同的条件是2015年9月19日前供货，现和谐房产公司于2015年9月18日即要求解除合同，不满足双方约定的解除合同的条件，亦不满足合同解除的法定条件。双方订立合同，是为了双方能够依约履行合同，最终实现合同目的，故在合同签订履行的过程中，双方应当本着诚实信用原则，妥善行使权利，履行义务，实现对方的信赖利益。本案中，和谐房产公司与双新公司双方都存在没有严格履行合同的行为，另双方签订合同约定的供货周期较短，双新公司在签订合同后已经开始外购设备以及部分投产，和谐房产公司订购的部分设备需要从其他省市购买，应当考虑到运输距离等其他造成供货延迟的因素，且双方签订的采购合同中对双方的违约行为约定了相应的违约责任，故在合同约定的解除期限届满前，和谐房产公司直接采取解除合同的手段，必然会使双新公司已经生产的部分设备无法交付从而产生巨大的损失。故结合双方各自的过错行为，原审酌定和谐房产公司承担双新公司已经生产的低压柜的价值的60%即758400.6元并无不当，本院予以维持。关于杨洁的行为是否有效的问题。杨洁系和谐房产公司的工程师，其在选型表范围清单上签字确认的行为系职务行为，引起的法律后果应当由和谐房产公司承担。关于本案承担责任的主体问题。分公司不具备法人资格，是总公司依法设立并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担相应的民事责任。因分公司的财产也是总公司财产的一部分，分公司在其管理财产范围内承担责任实质上也是总公司承担责任，故债权人将总公司与分公司同时列为被告，并主张总公司与分公司共同承担债务时，原审判令总公司与分公司共同承担清偿责任并未突破合同相对性原则。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，本院应予以维持。再审申请人和谐房产公司及其昌吉分公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：驳回新疆和谐房地产开发有限公司、新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司的再审申请。审 判 长 彭英琪审 判 员 伊 利审 判 员 祁万杰二〇一八年四月二十日法官助理 毛静怡书 记 员 洪 深