广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤13民终2143号上诉人（原审原告）：马观生，男，1949年2月16日出生，汉族，住广东省惠东县，委托诉讼代理人：赖团，惠东县公职律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建雄，惠东县公职律师事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:惠东县惠东地质学校，住所地惠东县广汕公路107号。法定代表人：廖向阳，校长。委托诉讼代理人：李新忠，惠东县惠东地质学校主任，男，汉族，1986年5月15日出生，身份证住址江苏省沛县，上诉人马观生因与被上诉人惠东县惠东地质学校劳动争议纠纷一案，不服惠东县人民法院（2016）粤1323民初822号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人马观生及其委托诉讼代理人赖团，被上诉人惠东县惠东地质学校的委托诉讼代理人李新忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人马观生上诉请求：1、请求上级法院撤销(2016)粤1323民初822号民事判决书,发回惠东县人民法院重审或直接改判;2、判令被上诉人即日赔偿上诉人自2005年3月至2015年9月的劳动补偿金10年为15000元;3、判令被上诉人补偿上诉人的各项加班费共计为:22990.5元;4、判令被上诉人依据《劳动合同法》第八十二条规定支付上诉人加倍劳动补偿金,每年2倍工资计:36000元;5、判令被上诉人按月支付上诉人基本工资作社保生活保障金15年＝83000元―10年×60％＝33200元;以上四项合计为107190.5元；6、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由是：一、原审判决认定事实不清,适用法律错误,对本案的诉讼时效认定更是错误,上诉人从入职至2015年8月才收到他一份退职通知,论时效,仍未超过一年,而《民法通则》的诉讼时效是20年。我国《民法通则》第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。原审判决书第6页第15行“关于劳动关系存续期间的诉讼时效问题……明显已超法定一年的仲裁时效,原审法院认为诉讼时效早已经过期……”的说法无事实依据,究其原因是用人单位造成,而不是上诉人所致,因为被上诉人单位严重违反因家法律,有法不依,不作为,严重侵害上诉人的合法权利。首先2005年2月是被上诉人与惠东县中学联系,将我从那调过被上诉人单位,当时我不清楚两间学校是什么关系,只懂得在哪里都是工作,挣些微薄工资养家糊口,也认为既然是国办的学校总会对我日后的生活负责。2009年2月,我已达到退休年龄.但上诉人既不帮我办社保,又不叫我办退休手续。直至上诉人67岁(即2015年8月)才强令辞退,要论《劳动法》的时效仍未超过一年,何况不给任何补偿,使上诉人未能依法享受社保待遇,生活无依靠,病痛无保障,请问公理何在？法理何在?二、原审既然认定双方劳动关系成立,就应依照《民法通则》、《劳动合同法》的规定,被上诉人应按时按量补偿上诉人的所有损失,包括社会保险金的购买。(1)上诉人认为:我国《劳动合同法》第四十七条规定,上诉人在被上诉人的学校工作十年,每月领到微薄工资,并无他项补贴,如今辞退时,应按每满一年补偿一个月工资计为15000元是有法律依据的。(2)依据《劳动合同法》第三条、第四十四条规定,上诉人在校宿舍因工作需要延长工作时间,每天均超时三个小时,按学校上学时间一年二个学期为200天计算,一年延长工时为600个小时。(基本工资1500元/月,日薪为68.18元,时薪为8.5元)按1.5倍计算为:7650元;双休日加班,一年96天按二倍计一年为:13090.56元;公休假加班一年11天,按三倍计为:2249.94元。三项加班费合为:22990.5元。因此,上诉人请求被上诉人支付加班费是有法律依据的。(3)照《劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍工资”。被上诉人单位有法不依,长期不与上诉人订立劳动合同,故意违反法律规定,理应承当违法受罚责任。因此,上诉人请求被上诉人单位支付一年每月二倍工资计为:36000元,是有法有理的。(4)上诉人从2005年2月至2015年7月在惠东地质学校做宿舍管理员工作,十年如一日,深得该校好评。由于地质学校领导看重上诉人工作上的优点,所以才延期任用上诉人至今。依照社保政策工人退休时,没有办理社保的人员一次性缴交2015年度社保金83000元,上诉人在惠东地质学校工作10年,应补交55330元,单位应缴交60%,计为33200元,其余40%是购买人所交,所以该校始终未办理职工社保手续。被上诉人应赔偿上诉人的上述费用四项合计为:107190.5元。三、上诉人应在退休之后能享受到企业退休职工的同等待遇。到了法定退休年龄用人单位既不帮上诉人办理社保,又不通知上诉人办理退休手续,直至用长了5年即2015年7月强制辞退,请问上诉人是不是中华人民共和国的公民,如果是的话请二审法院直接对原审法院(2016)粤1323民初822号民事判决直接改判;如果不是的话,上诉人将四处乞讨、流浪街头、饿死他乡。为了维护法律公平、公正、依法保障上诉人的合法权益,依据我国《民法通则》和《劳动合同法》的规定,特向贵院提起上诉,请贵院支持上诉人的诉讼请求。被上诉人惠东县惠东地质学校辩称：1、该案件不能作为劳动争议案件处理,因《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第11条规定:用人单位招用已达到退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者,双方形成的用工关系按劳务关系处理。且劳务关系期间,答辩人从未拖欠被答辩人的报酬,贵院应依法驳回其诉讼请求。2、根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第1条规定:男职工年满60周岁即退休,被答辩人于2009年2月17日已届退休年龄,劳动者达到法定退休年龄劳动关系即终止,至于被答辩人是否依法享受基本养老保险,与答辩人无关,因被答辩人自2005年3月才到本单位工作,至2009年2月17日双方的劳动关系终止,答辩人无义务按照15年的缴费年限给被答辩人缴纳费用。3、根据《劳动合同法》第97条规定,2008年1月1日后计算补偿年限,而2009年2月17日双方即不存在劳动关系,至今已经超过7年时间,被答辩人的诉讼时效早已超过,被答辩人丧失胜诉权。自2O05年3月用工,2008年4月开始,被答辩人的第3项诉讼请求已经超过诉讼时效,丧失胜诉权;2009年2月17日,被答辩人达到法定退休年龄,自2011年2月被答辩人的第3项诉讼请求已经超过诉讼时效,丧失胜诉权。4、依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释(三)》的规定,被答辩人索取加班工资也由被答辩人提供基本证据或初步证据,其根本就没有任何证据曾经加班,而且其确实没有加班。5、依据相关规定,缴纳社保的问题不是劳动争议,应由社保行政部门负责。答辩人出于对曾经的雇佣人员的照顾,答辩人曾经通知被答辩人购买养老保险,但是由于其达到法定退休年龄,只能补缴至2009年2月份,但是被答辩人当时明确表示不再缴纳,缴纳也达不到年限15年,已经没有意义,据此答辩人不应再承担任何责任,应由被答辩人跟社保行政部门协商。综上所述,依据《劳动合同法》及其相关解释,以及《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》的相关规定,请贵院依法判决驳回被答辩人的全部诉讼请求。原审原告马观生向一审法院起诉请求：1、被告即日赔偿原告自2005年3月至2015年9月的劳动补偿金10年为15000元；2、被告补偿原告的各项加班费共计为22990.5元；3、被告依据《劳动合同法》第八十二条规定支付原告加倍劳动补偿金，每年2倍工资计36000元；4、被告按月支付原告基本工资作社保生活保障金33200元；以上四项合计为107190.5元；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告马观生于1949年2月16日出生，于2005年3月入职被告惠东县惠东地质学校处从事宿舍管理员工作。双方未签订书面合同。2015年7月21日被告向原告发出通知书，以停止招收内宿生且不再聘用宿舍管理员为由，通知原告于2015年7月31日前办理离岗交接手续。2015年3月9日，广东省地质局第七地质大队向原告发出通知催缴养老保险，2015年8月3日被告向原告发出催缴社保个人款项的通知，2015年9月6日被告再次向原告发出催缴社保个人款项的通知。2016年1月5日，原告向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、解除劳动关系经济补偿金15000元；2、各项加班费22990.5元；3、加付劳动补偿金36000元；4、按月支付申请人基本工资作为未缴纳养老保险金的生活保障金107190.5元。该委2016年1月21日作出惠东劳人仲案字[2015]第128、138号不予受理通知书，以原告的仲裁申请已超法定的仲裁时效、原、被告应按劳务关系处理以及社会保险不属于劳动争议范畴为由，对原告的仲裁申请不予受理。原告对该不予受理通知书不服，于2015年2月29日向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。庭审中，原、被告双方确认原告工资从刚任职680元/月，逐年增加至1500元/月。上述事实，有原告马观生提交的民事诉状、身份证、户籍资料、信息查询结果、惠东县地质学校工作证、催缴社保个人款项通知、证明、惠东县地质学校的通知书、工资表、惠东县惠东中学证明、关于惠东中学聘任马观生为合同工的证明材料、惠东县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书及裁决书送达证明，被告惠东县惠东地质学校提交的答辩状及本院开庭笔录等证据在卷为证。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告马观生于2005年3月入职被告惠东县惠东地质学校，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系，故双方当事人的合法权益均受法律保护。原告马观生于1949年2月16日出生，至2009年2月17日年满60周岁，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第1条规定，男性年满60周岁为法定退休年龄，劳动者达到法定退休年龄时，其与用人单位之间的劳动合同关系自然终止。故至2009年2月17日，原告与被告之间的劳动关系依法终止。自2009年2月18日起，原告已届法定退休年龄，其仍为被告处工作，其与用人单位之间形成的用工关系，应按劳务关系处理，原、被告在该期间的权利义务关系，不受劳动法律、法规的调整。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，原告自2009年2月18日起至2015年7月31日期间的用工关系，应按劳务关系处理。原告诉请此期间的劳动补偿金、劳动赔偿金、加班工资、社保生活保证金等，无法律依据，本院不予支持。关于劳动关系存续期间的诉讼时效问题。原告马观生诉请被告惠东县惠东地质学校支付自2005年3月至2009年2月的劳动补偿金、劳动赔偿金、加班工资等，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，且原告未提供证据证明存在时效中断或中止的事由，原告最迟应在2010年2月前向被告主张或向有关部门请求权利救济，但其直至2016年1月5日才向惠东县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，明显已超过法定一年的仲裁时效。故对原告的上述诉请，本院不予支持。关于原告诉请被告支付基本工资作为社保生活保障金，涉及社保部门的相关规定，且无法律依据，本院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告马观生的全部诉讼请求。二审中，当事人没有向本院提交新证据。本院认定事实：被上诉人2015年9月6日发出的《关于再次催促缴交社保个人款项的通知》，其中的内容“同意补偿你2005年3月至2009年2月期间终止劳动合同的经济补偿金，共4年按4个月计，每月的补偿标准为2036.67元，合计8146.68元”。其他基本事实与原审查明的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。上诉人在起诉和上诉中提出的诉讼请求：被上诉人赔偿上诉人自2005年3月至2015年9月份的劳动补偿金、加班费、依据《劳动合同法》第八十二条规定加倍支付劳动补偿金以及社保生活保障金，在二审庭审时经释明后确认其诉求为：请求支付解除劳动关系的经济补偿金、工作期间的加班费、未签劳动合同的双倍工资差额以及缴交社会保险费。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，归纳本案争议焦点是：上诉人主张被上诉人支付加班费、未签劳动合同的双倍工资差额、解除劳动关系的经济补偿金等诉请是否超过仲裁时效，以及缴交社会保险费问题。根据原审查明及本院确认的事实，上诉人于1949年2月16日出生，于2005年3月入职被上诉人处，至2009年2月16日年满60周岁。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第1条规定，男性年满60周岁为法定退休年龄。劳动者达到法定退休年龄时，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，其与用人单位之间的劳动合同关系自然终止。故至2009年2月16日，双方当事人之间的劳动关系依法终止。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第11条规定:用人单位招用已达到退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者,双方形成的用工关系按劳务关系处理。因此，上诉人自2009年2月17日起，虽然仍为被上诉人处工作，但其与用人单位之间形成的用工关系，应按劳务关系处理，双方在该期间的权利义务关系，不受劳动法律、法规的调整。即上诉人诉请2009年2月17日起工作期间的加班费、未签劳动合同的双倍工资差额、经济补偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。至于上诉人诉请2005年3月份至2009年2月17日工作期间的加班费、未签劳动合同的双倍工资差额、经济补偿金的问题，参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第十六条“2008年5月1日后受理的劳动争议案件适用《劳动争议调解仲裁法》，但对于2008年5月1日前发生的劳动争议案件，有关仲裁时效和起诉权的规定仍适用《劳动法》”的规定，本案双方劳动争议发生在2008年5月1日后，因此，本案仲裁时效应适用《劳动争议调解仲裁法》的规定。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”，本案自2009年2月17日双方劳动关系终止后至上诉人2016年1月5日提起仲裁申请之日，已远远超过该规定的一年时效期间，而且上诉人也未提供证据证明存在时效中断或中止的事由，因此上诉人的上述上诉请求，本院不予支持。上诉人上诉主张本案应该适用《民法通则》第一百三十七条规定的二十年最长诉讼时效。因本案为劳动争议纠纷，依照《劳动法》第七十九条、《劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，对于劳动争议纠纷，必须先经过劳动仲裁。所以，劳动争议纠纷应适用仲裁时效，而不是诉讼时效。上诉人的此项主张缺乏法律依据，本院不予支持。虽然上诉人诉请的经济补偿金超过仲裁时效，但是根据被上诉人2015年9月6日发出的《关于再次催促缴交社保个人款项的通知》，其中的内容“同意补偿你2005年3月至2009年2月期间终止劳动合同的经济补偿金，共4年按4个月计，每月的补偿标准为2036.67元，合计8146.68元”，可看出被上诉人同意给付上诉人8146.68的经济补偿金，由此双方形成新的债权债务关系，故对于被上诉人自愿给付的该部分经济补偿金，本院予以照准。另外，对于上诉人请求被上诉人缴交社会保险费，不属于劳动争议范围，根据《社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”的规定，上诉人可向社会保险费征收机构寻求解决。综上所述，上诉人马观生的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中国人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省惠东县人民法院（2016）粤1323民初822号民事判决；二、被上诉人惠东县惠东地质学校应当在本判决发生法律效力之日起七日内向上诉人马观生支付经济补偿金人民币8146.68元。三、驳回上诉人马观生的其他上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案为劳动争议案件，免收二审诉讼费。本判决为终审判决。审 判 长  陈向科代理审判员  丁晓鹏代理审判员  刘宇慧二〇一六年九月十二日法官 助理  陈佳汝书 记 员  林晓玲附法律条文：一、《中国人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。