广西壮族自治区北海市海城区人民法院刑 事 判 决 书（2015）海刑初字第264号公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。被告人汪某，本科，原北海巿文化局计划财务科科长、会计。因涉嫌犯挪用公款罪，2015年3月30日被刑事拘留，同年4月13日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。辩护人汤某，广西海城律师事务所律师。被告人符某，大专，原北海巿文化局计划财务科出纳。因涉嫌犯挪用公款罪，2015年4月8日被刑事拘留，同年4月17日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。辩护人张某，广西海城律师事务所律师。北海市海城区人民检察院以北城检刑诉（2015）196号起诉书指控被告人汪某、符某犯挪用公款罪，于2015年7月13日向本院提起公诉，在审理过程中，检察机关认为需要补充侦查二次向本院建议延期二个月并获准许。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员黄文出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人、被告人符某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人汪某于2011年7月始任北海市文化局计划财务科科长兼会计。被告人符某是北海巿文化局下属北海市图书馆工作人员，于2006年3月始借调到北海巿文化局计划财务科任出纳。被告人汪某任会计时，负责保管北海巿文化局财务专用印章，被告人汪某不在单位时将财务专用印章交被告人符某保管。被告人符某任出纳时，负责保管北海巿文化局法定代表人印章。2014年1月至6月，被告人汪某利用职务上的便利，多次要求被告人符某利用职务上的便利将单位公款借给其个人使用，被告人符某均予以同意。被告人符某持盖有北海巿文化局财务专用章、法定代表人（陈某）印章的现金支票到北海巿文化局账户的开户银行即北海工商银行南珠支行，从单位账户（账号：21×××32、21×××65提取现金，按照被告人汪某的要求将公款转往被告人汪某的工商银行卡（卡号：62×××16）归被告人汪某使用。被告人汪某收到被告人符某转入的公款后，用于归还赌债及其他债务。通过上述方式，被告人汪某、符某共同挪用公款69.2万元，其中，2014年1月3日挪用30万元、1月8日挪用25万元、4月14日挪用3万元、4月16日挪用6.2万元、6月3日挪用5万元。被告人汪某的前夫凌某某于2014年8月29日、9月1日代其将上述挪用的公款本息全部退还给北海巿文化局。案发后，被告人汪某、符某后投案自首，并如实供述自己罪行。上述事实，被告人汪某及其辩护人、被告人符某及其辩护人在庭审时对起诉书指控的事实及罪名均无异议，且有户籍证明，组织机构代码证，情况说明，证人汪某、陈某、伍某证言，被告人汪某、符某供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人汪某、符某身为国家工作人员，利用职务上的便利，共同挪用公款64.2万元，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控二被告人于2014年6月3日挪用公款5万元，因被告人汪某的前夫凌某某已于2014年9月1日全部退还，不符合《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项“挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还的，构成挪用公款罪”的规定，公诉机关的这一指控不成立，本院予以纠正。在共同犯罪活动中，被告人汪某起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚；被告人符某起次要作用，是从犯，可以减轻处罚。被告人汪某、符某有自首情节，可以从轻处罚；被告人汪某、符某已全部退出赃款，在量刑时可以酌情考虑。根据被告人汪某、符某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十七条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院﹤关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第二条第一款第（一）项，《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条、第三条之规定，判决如下：一、被告人汪某犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自从2014年11月11日起至2015年11月10日止；二、被告人符某犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  赵劲勇代理审判员  邹 瑛人民陪审员  高振理二〇一五年十二月八日书 记 员  陈 菊附：本判决书引用的法律条文第三百八十四条【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于2个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条对挪用公款罪，应区分三种不同情况予以认定：（一）挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过三个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过三个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。（二）挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款存入银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计入挪用公款的数额。（三）挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受数额较大和挪用时间的限制。挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动或者用于非法进行营利活动或者用于非法活动，数额较大、超过三个月未还的，构成挪用公款罪；明知使用人用于营利活动或者非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动或者非法活动。