广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终838号
原公诉机关佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某新，男，1974年10月18日出生于佛山市三水区，汉族，初中文化，务工，户籍地佛山市三水区。2015年12月4日因盗窃罪被中山市第二人民法院判处有期徒刑一年二个月，2016年7月26日刑满释放。因本案于2017年3月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人何某新犯故意伤害罪一案，于2017年7月25日作出（2017）粤0607刑初407号判决。原审被告人何某新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月19日，被告人何某新在佛山市三水区西南街道广海路168酒吧东面恒记土鸡农家店门口处，因琐事与梁某发生纠纷，继而从自己的小车处拿出一把砍刀，但被梁某按倒在地。被害人叶某1、李某、蔡某1三人先后上前劝架，均被被告人何某新持刀划伤。经鉴定，被害人叶某1、李某的损伤程度均为轻微伤，被害人蔡某1的损伤程度为轻伤二级。2017年3月20日，被告人何某新打电话向民警表示要投案。2017年3月30日，被告人何某新经公安机关电话通知后，主动到案。
原审判决认定上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.公安机关出具的受案登记表、立案决定书，证实2017年3月19日0时58分，事主蔡某1报案，陈述当晚22时许，其与朋友叶某1、李某、颜某、刘某、龙某、梁某等人在三水区168酒吧饮酒，至次日凌晨许，在酒吧隔壁的土鸡店门口，因梁某与一名男子发生争执，其与叶某1等人上前劝阻，被该男子持刀伤害。
2.抓获经过，证实案发后，民警获悉何某新在三水区人民院住院治疗，通知其到派出所协助调查，何某新于2017年3月30日20时许主动到西南派出所接受调查。经审讯，何某新交代了2017年3月20日凌晨在168酒吧门前被一陌生男子殴打后拿出柴刀伤及他人的事实。
3.被告人何某新的户籍材料及前科情况查询表、刑事判决书、刑满释放证明书，证实其身份情况和前科情况。
4.被告人何某新的住院证明书、出院证明及病历。
5.调取证据通知书、开户资料、中国移动通讯客户详单，证实案发时段乐某、李某、何某新等人的通话情况。
6.被害人蔡某1的陈述及辨认笔录，主要内容：2017年3月19日晚上，我跟叶某1、颜某、刘某、龙某及梁某一起在广东省佛山市三水区西南街道广海路168酒吧喝酒，坐在我们旁边桌的有朋友乐某、李某及另外1女3男喝酒。到次日零时许，梁某招呼乐某过来跟我们喝酒，这时和乐某、李某他们一起喝酒的一名男子（经辨认是被告人何某新）起身走出酒吧，乐某和梁某见状就追了过去，我怕他们发生争执，也与叶某1等追出酒吧。出来后，我见乐某、梁某及何某新站在隔壁的土鸡店门口，梁某和何某新争执起来，我走过去想要叫他们不要吵，但何某新走到土鸡店门口的一辆宝骏小车车尾处取东西，我见后知道他想要拿工具出来打架，我和叶某1冲上前要制止该男子，过了一会叶某1的左手被对方划伤了，这时我才看到该男子手上拿有一把刀（刀身长约25公分，刀柄约11公分的开山刀）。当时场面比较混乱，我和梁巨星等继续拦着那名男子，就在这时我的右手掌被他用刀砍到了，流了很多血。后来梁某从后一把将何某新按倒在地上，并按着他持刀的右手，叶某1一把抢过他的刀，并将刀扔到土鸡店门口的花丛处，我们控制了何某新后，颜某就驾车将我送至医院。据乐某说她也不认识该男子，是跟她喝酒的两名男子中的一人叫他过来的，可能是因为梁某叫乐某过来我们这桌喝酒，那名男子不乐意所以起争执。
经混杂辨认照片，被害人蔡某1辨认出被告人何某新。
7.被害人叶某1的陈述及辨认笔录，主要内容：2017年3月19日晚，我和蔡某1、颜某、刘某、龙某及梁某在168酒吧喝酒，我们见朋友乐某和李某在旁边桌和另外1女3男喝酒。到次日凌晨0时许，梁某招呼乐某过来喝酒，这时，与乐某、李某一起喝酒的一名男子（经辨认是被告人何某新）起身走出酒吧，乐某和梁某见状追了出去，随后我也与李某追出酒吧，出来后我见乐某、梁某以及何某新在酒吧隔壁的土鸡店门口，梁某与何某新争执起来，我就走过去想叫他们不要吵，但何某新走到土鸡店门口一辆小车的车尾处取东西，我见状就走过去想要劝他，当时我伸出手想要拦住那名男子，但他已经将工具取出来了，我感觉有东西划过了我的左手中指与无名指之间的虎口。随后李某和蔡某1也走过来想要拦何某新，后来梁某从后一把将何某新按倒在地，并按着他拿工具的右手，这时我才看见他拿着一把刀，我就一把抢过刀，并将刀扔到花丛处。我们控制了何某新后，蔡某1跟我说：“阿才，我的手被划伤了，车我去医院吧。”随后颜某驾车送了蔡某1到医院，而李某同样也被划伤了，也去医院处理伤口了。事先我们都不认识该持刀男子，可能是因为梁某叫乐某过来我们桌子喝酒，那名持刀男子心里不舒服，就发生争执了。
经混杂辨认照片，被害人叶某1辨认出被告人何某新，同时指认了被其抢下来扔掉的刀。
8.被害人李某的陈述及辨认笔录，主要内容：2017年3月19日22时许，我和乐某、马某强及他朋友“蜈蚣”在168酒吧饮酒，邻桌有“番薯昌”、蔡某1、叶某1等人，后来一个男子（经辨认是被告人何某新）来了我们桌喝酒，期间“番薯昌”过来和乐某喝酒，不知道何时乐某和酒吧的老板娘走出了酒吧，我和蔡某1走出酒吧想聊天，酒吧老板娘见到我就叫我进去帮乐某拿手袋，我走进酒吧时见到“番薯昌”很生气的样子和叶某1走出酒吧门口，后我再次走出酒吧，见到两名男子倒在土鸡店门口地上，于是我跑过去，见何某新趟在地上，“番薯昌”趴在何某新上面，双方没有太大的动作，旁边站着叶某1、蔡某1等人，我就马上伸手去拨开他们并大叫“不要打”；这时我伸手去劝架时突然感觉右手很痛，跟着流血，我就立即走开了。
经混杂辨认照片，被害人李某辨认出被告人何某新。
9.证人梁某的陈述：2017年3月19日23时许，我和蔡某1、叶某1等人在168酒吧喝酒，我见乐某在旁边喝酒，就走过去和她喝酒，跟她一桌的有4男4女，可能那几个男的见我过来和乐某喝酒有意见，指着我，乐某见状就和酒吧老板娘把4男子拉了出酒吧门口，我走出去问什么事，我当时喝多了，忘记他们说什么了，总之我和卷发男有争吵、推撞，蔡某1和叶某1也出来了，把我和卷发男分开，然后卷发男跑到车尾拿了一把刀出来，拿出来时划伤了叶某1的手，叶某1叫他不要冲动，卷发男就拿刀向着我追过来，我见状就用手叉着他的脖子，将他摁倒在地上，他还在挥刀挥向我，当时叶某1卡住他的手所以没有砍到我，这时蔡某1、李某过来劝架想拿走刀，手被划伤了。后叶某1抢了刀并扔在一边。
10.证人乐某的陈述：案发当晚20时许，我和李某在168酒吧和“蜈蚣”、“马某”在一张台玩，后来“蜈蚣”走了，一名卷发男子（后来知道叫何某新）过来，期间梁某两次到我们这敬酒，并稍稍推开了何某新想跟我说话，可能何某新嫌弃他经常走来不礼貌就有点恼火，与梁某吵了几句，后来走出了门口，酒吧老板娘林晓敏过来跟我说：“何某新很恼火地走出门口打电话，不知道是不是打电话叫人过来闹事，你去外面看一下。”于是我就走出去看一下，见他打电话说：“我很恼火，你过来168酒吧。”我跟何某新说算了。这时蔡某1走出来跟我说了两句话，何某新就推了蔡某1一下，蔡某1被推退了几步，但是蔡某1没有理会。梁某、叶某1等人刚好也来到门口，这时何某新看到对方人多，就跑到他汽车的位置，梁某就走过去何某新那边，但很快何某新从他车那边走回来。梁某和何某新就开始动起手来，梁某将何某新按倒在地上并打了他几拳，此时我和李某及蔡某1、叶某1等人立即上前劝架，我拉开梁某，见叶某1把何某新的刀夺了过来并扔掉，很快打架就被制止了。我听到李某喊疼，才发现她手受伤了，当时场面很混乱，可能在劝架时被刀划伤了。
11.证人龙某的证言，主要内容：案发时，我走出酒吧，见梁某在停车场的不远处摁着刚才和阿梦一桌喝酒的卷发男子在地上，大概几秒钟左右，他们被人拦开，双方约有3米距离，还在继续吵，当时在他们旁边还有很多刚才喝酒的人在那里，蔡某1捂着手说受伤了。
12.证人刘某的证言，主要内容：案发当晚，我和梁某、叶某1等人在168酒吧喝酒，至次日零时30分我独自离开回家，刚回到住处接到叶某1的电话，说被人砍伤，现他去了医院治疗，我马上赶到医院，看到蔡某1右手被利器划开一大个伤口，叶某1手也受伤，情况看上去严重，我就报警了。
13.证人吴某的证言，主要内容：2017年3月22日，何某新打电话给我，说涉嫌3月20日凌晨的打架，要自首，并告诉我他现在在三水区人民医院脑外科住院治疗。后来办案民警电话通知何某新来派出所接受调查。
14.被告人何某新的供述及辨认笔录，主要内容：2017年3月19日晚，我到168酒吧和嘉欣、“阿某”（经辨认是乐某）等人喝酒，期间邻桌有个高大戴眼镜的男子过来同嘉欣饮了一杯啤酒就走开了。到了次日零时许，我出酒吧门口给“蜈蚣”问他怎么还不过来。这时从酒吧走出来几个男的，就是戴眼镜和嘉欣饮啤酒的男子一围台的人。其中一男子指着我问知不知道他是谁，我当时喝多了，没有留意，就说“我理你是谁”，之后他们就全部走入了酒吧，接着乐某和“黑婆”就走出酒吧问发生什么事，我说没有事，她们叫我不要与人发生吵架，之后她俩走进了酒吧。当时我还站在酒吧门口，之前与我吵架的那伙人中一名男子从酒吧冲出来推了我一下，我想还手时，有4、5个人一起从酒吧冲了出来，其中那个高大戴眼镜的男子冲在前面动手将我推到旁边的汽车车头位置，我见对方人多，想到我的汽车后排气管下藏有一把柴刀，我就走到汽车后将柴刀拿在手上，那伙人就一起上来想抢我手中的刀，其中那戴眼镜的男人冲在最前面用手叉住我的脖子将我按倒在地上，我的头被他按倒在地时撞到隔壁汽车上，当时头好痛，但手上仍然拿着刀。嘉欣上来对打我的那伙人说：“他的头伤的，不要打了。”这时有一个男人过来抢我的刀，我见状就本能地用力将刀收回我身边，与我争刀的男人大声地对我说：“你放手，我只是拿走你的刀，不是打你的”，我听了就放开刀，刀马上被这个男子拿走了，这时他对我说：“手被你拉伤了”。那个按住我的男人还在大声质问我，我说：你快放手，我快断气了。”这时，我朋友马某强出来劝架，并对闻讯赶来的警察说快分开他们，他们打架了。于是警察就将我们分开了。我被抢走的刀长约38cm，用来割拖绳子的。在场的戴眼镜的男子追打我，见我拿刀就摁住我的脖子并将我摁在地上，其他人都是想抢走我的刀的，没有打我，当晚受伤的人都是抢我刀时被刀划伤的。
经混杂辨认，被告人何某新辨认出嘉欣、乐某，并指认案发现场及伤人的柴刀。
15.佛公三（司）鉴（法）字［2017］91号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：经检验，李某右手损伤符合被锐气割划所致，鉴定结论：其损伤程度为轻微伤。
16.佛公三（司）鉴（法）字［2017］92号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：经检验，蔡某1右手损伤符合被锐器切划所致，鉴定结论：其损伤程度为轻伤二级。
17.佛公三（司）鉴（法）字［2017］93号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：经检验，叶某1左手指损伤，符合被锐器割划所致，鉴定结论：其损伤程度为轻微伤。
18.佛公三（司）鉴（法）字［2017］99号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：经检验，何某新左肘背损伤，符合被硬物碰撞所致，鉴定结论：其损伤程度未构成轻微伤。
19.现场勘查记录，反映现场提取单刃刀一把。
20.视听资料：现场视频监控光盘2张、公安机关出具的视频提取及内容说明一份。主要内容：视频提取自168酒吧内监控摄像设备，分酒吧内和酒吧外两辑，其中酒吧内的视频可以看到从零时5分56秒开始何某新与梁某因为梁某推开何某新拉走乐某开始发生矛盾。酒吧外视频看到零时6分47秒何某新出门口打电话，随后乐某出来劝止，接着蔡某1出现在酒吧门口后，何某新上前欲打蔡某1，但看到了梁某他们走出门口，何某新跑到自己的车附近又再走出来，随后梁某上前打倒何某新。蔡某1、叶某1等人围上去，后见李某也走了过去，再走出来。
原审判决认为，被告人何某新故意伤害他人身体健康，并致一人轻伤二级、两人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。何某新在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。何某新持刀具实施故意伤害行为，应予以严惩。何某新犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且在法庭上自愿认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人何某新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
二、移送的银白色钢质刀一把，予以没收销毁。
宣判后，上诉人何某新上诉提出，案发时梁某无故谩骂殴打我，其朋友叶某1、蔡某1见状也冲过来殴打我，李某在劝架，我因被追打遂逃至汽车处，在车底拿了工作用的柴刀想吓退他们，但对方仍上前殴打并按倒我，在抢我柴刀时我被迫自卫，无意中将他们划伤，我的行为属于防卫过当，故请求改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人何某新犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人何某新提出自己的行为属于防卫过当的意见，经查，被害人蔡某1、叶某1、李某一致反映在何某新与梁某起争执时前去劝架，在夺刀过程中被划伤，与证人乐某、梁某的证言相吻合，且何某新在侦查阶段亦供称除戴眼镜的男子外的其他人都是抢其刀，没有打他；案发现场的监控视频亦清晰反映何某新见到梁某等人，遂走到小车附近返回后，梁某将何某新打倒，以上证据相互印证，结合证人龙某、刘某的证言、现场勘查记录及法医学人体损伤程度鉴定书等证据，形成完整的证据链，足以证实何某新在与梁某发生纠纷后，即取出刀具，在三被害人前来劝架过程中持刀划伤被害人的事实。据此，案发时何某新仅与梁某有争执，其人身自由及安全并非受到严重威胁，其取出砍刀的主观伤害故意明显，不构成正当防卫，亦不成立防卫过当，该上诉理由与查明的事实不符，理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人何某新故意伤害他人身体健康，并致一人轻伤、两人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。何某新在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。何某新犯罪后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，但在二审期间翻供，依法不认定自首。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 焦 艳
审判员 韩忠义
审判员 刘景景
二〇一七年八月三十日
书记员 周秋玲