山东省青岛市城阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）城刑初字第338号
公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。
被告人赵某，原系青岛某酒店有限公司中餐部厨师长。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2013年6月27日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于青岛市城阳区看守所。
辩护人刘子阳、王瑞玉，山东北极之星律师事务所律师。
山东省青岛市城阳区人民检察院以青城检刑诉（2014）229号起诉书指控被告人赵某犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，于2014年4月8日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于次日立案后，同年4月10日向被告人送达了起诉书副本并告知有关诉讼权利，依法组成合议庭，2014年6月17日公开开庭审理了本案。山东省青岛市城阳区人民检察院指派检察员李卓出庭支持公诉，被告人赵某及辩护人刘子阳、王瑞玉到庭参加了诉讼。2014年5月23日，本院依法转为普通程序。期间，公诉机关建议本院延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2012年8月至2013年6月，被告人赵某利用担任青岛某酒店有限公司（以下简称某酒店）中餐部厨师长，负责招聘厨师、参与确定厨师薪酬的职务便利，采取虚报刘某、刘某某、董某某、崔某某、邵某某、代某某等厨师工资数额的手段，侵占某酒店人民币（以下币种同）53200元。
2、2012年10月底，被告人赵某利用担任某酒店中餐部厨师长，参与采购工作的职务便利，收受青岛某调料店经营者张某某送予回扣5500元。
3、2012年11月至2013年6月，被告人赵某利用担任某酒店中餐部厨师长，参与采购工作的职务便利，收受青岛某海参店经营者时某某送予回扣4800元。案发后，被告人赵某被公安机关传唤到案。
为证明上述指控，公诉机关提供了被告人供述，证人证言，书证等证据。
公诉机关认为，被告人赵某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本公司资金非法占为己有，数额较大；在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定收受回扣，归个人所有，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第二款之规定，应当以职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。该犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。
被告人赵某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求法院从轻处罚。辩护人提出的主要辩护意见是：1、指控职务侵占罪事实不清、证据不足；2、指控非国家工作人员受贿罪具有自首情节，初犯，全额退赔，认罪态度好；3、交代他人犯罪线索，且公安机关已经立案侦查，具有重大立功表现。
经审理查明：
一、职务侵占事实
2012年8月至2013年6月，被告人赵某利用担任青岛某酒店有限公司（以下简称某酒店）中餐部厨师长，负责招聘厨师、参与确定厨师薪酬的职务便利，采取虚报刘某、刘某某、董某某、崔某某、邵某某、代某某等厨师工资数额的手段，侵占某酒店人民币（以下币种同）53200元。
上述事实，有经庭审举证、质证确认的证据证实：
1、书证
（1）刘某、刘某某书写检举材料、收到条，证实二人分别自书被赵某侵占工资7200元、12900元，后收到青岛某集团有限公司（以下简称某集团公司）返还7200元和12900元。
（2）职位申请表，证实刘某、邵某某、崔某某、刘某某、代某某、董某某应聘某酒店职位，赵某签名同意录用，应聘月薪金分别为8000元、6500元、5500元、7000元、7500元、6500元。
（3）工资发放汇总表，证实某酒店2012年8月份至2013年4月份给刘某、邵某某、崔某某、刘某某、代某某、董某某等人发放工资额情况。
（4）劳动合同，证实赵某在某集团公司的任职情况。
（5）电话查询记录、户籍证明，证实赵某的身份情况。
2、证人证言
（1）证人刘某某、代某某、刘某、邵某某、崔某某、董某某证言，证实该等到某酒店入职，分别被赵某“抽水”12900元、10800元、7200元、8300元、8000元、6000元，“抽水”就是厨师长给厨师从酒店争取高工资，厨师长从中提成高出的工资部分。
（2）证人王某某（董某某的妻子）证言，证实董某某曾告诉说赵某每月跟他要1000元，到2013年三四月份，董某某和某集团公司签订正式劳动合同，可能现在不给钱了。
（3）证人白某（赵某的未婚妻）证言，证实该和赵某一起装修位于即墨市西元庄的房子花了大约10万元，赵某大约拿出7、8万元，该代赵某退还某集团公司10万元。
（4）证人陈某某（某集团公司董事长秘书）证言，证实某集团公司下设的某酒店于2012年9月份开始营业，赵某为中餐厨师长，负责招聘酒店所需要的员工并给他们定工资。后经过了解发现赵某在招聘厨师过程中从公司多报工资，他每个月向这些厨师要回扣并且在采购原料时以次充好、虚报价格，从中抽取提成，该到派出所报案反映问题。
（5）证人崔某某（某集团公司副总经理）证言，证实某酒店厨师的入职情况，厨师填入职表时直接填写与厨师长或者总监等谈好的薪金，由厨师长赵某签字，再由张某签字，人力资源部史某某签字就可以入职并每月领取薪金，有的也需要王某某签字。这些厨师的工资由某集团公司统一发放。
3、被告人赵某供述，我是2012年6月应聘到某酒店任中餐厨师长，中餐鲁菜部的日常运营管理、厨师任免使用、厨师薪金的数额等都由我完全负责，但有些事需要跟直接上级郑某某或者张某等领导请示，一般情况我都可以决定。我们招聘厨师由应聘的厨师来酒店试菜，我和酒店行政总厨郑某某、总监张某、总监徐某某红、总经理王某某尝菜后商议决定是否聘请。我在厨师入职之前跟他们商议好每个月要给我抽水，他们都明白是潜规则，都同意并且每个月开工资后给我抽水。后来，经过我陆续招聘了大灶主管刘某、打荷主管丁某某、砧板主管邵某、凉菜主管刘某某、宴会主管董某某等。刘某从2012年9月开始每月都给我钱，共给我7、8次约6000元；刘某某每月给我1500元钱，最近两个月我让他每月给我1200元，共给我7、8次12000元左右；董某某每月给我1000元，共6000元左右；崔某某给我7、8次钱约8000元；代某某给我7、8次大约10000多元；邵某某每月给我1000元，共7、8次8000元左右。还有杨某某、孟某某、张某某、叶某某等人都是以这种形式来的，杨某某给我6000元左右，孟某某给我5000元左右，张某某给我6000元左右，叶某某给我4000元左右，这些人现在都离职了；刘某某给我2000元左右，王某某给我大约8000元。我向以上12名厨师抽水获得大约十万元，具体数目记不清了，这些钱我用于装修女朋友白某在西元庄的房子花了大约5万元，其他的钱平时花了。
二、非国家工作人员受贿事实
1、2012年10月底，被告人赵某利用担任某酒店中餐部厨师长，参与采购工作的职务便利，收受青岛某调料店经营者张某某送予回扣5500元。
2、2012年11月至2013年6月，被告人赵某利用担任某酒店中餐部厨师长，参与采购工作的职务便利，收受青岛某海参店经营者时某某送予回扣4800元。
上述事实，有经庭审举证、质证确认的证据证实：
1、书证
（1）高档原材料购置明细表，证实2012年9月30日、11月21日、2013年3月22日，青岛某商贸有限公司向某酒店供应海参18斤，其中采购人刘某某6斤，2013年5月13日青岛某调料店向某酒店供货2斤。
2、证人证言
（1）证人张某某（青岛某调料店老板）证言，证实从2012年9月底该向某酒店供货，在报价的过程中，姓赵的厨师让该打点采购的关系，该给了刘某某5千元现金。后来姓赵的厨师要回扣，该给了他5500元现金。
（2）证人时某某（青岛某海参店老板）证言，证实该向赵某表达想向某酒店供海参的意思时，赵某提出给他好处费，还说刘某某那里也需要打点。从2012年11、12月某酒店开业开始，该就供应干海参。该给赵某13000元左右的好处费，给刘某某5200元左右的好处费。辨认笔录及照片，证实该经照片辨认了赵某。
3、被告人赵某供述，我刚到酒店时间不长，张某找我和郑某某，张某说我们三个不管谁采购原料，赚回来的回扣是三个人平均分，我们都表示同意。2012年8月底，张某授意我找肉类和调料的供应商，我认识一个在青岛南山市场的名叫某调料的调料供应商，我推荐他给酒店采购部供应调料，当时我就跟他讲好按货款的百分之三给我回扣，后来他给酒店供应了18万元的货，去年十月底的时候他们给了我5500元现金，过了几天，我们都把各自的回扣拿出来，在张某的办公室平分了。2012年9月份，我介绍了青岛延吉路上的某海参店给某酒店供海参，有一天，我和张某、郑某某、刘某某还有三个厨师去海参店考查，我们和姓时的老板定好了一种3050元每斤的海参，回酒店后我们三个商议按3650元每斤报价，我们要600元每斤回扣，后来时老板供了三次海参，我记得有两次是六斤，一次十斤或者八斤，每次我们先给刘某某200元每斤的回扣，剩下的是我们的。我记得一共给了我们4800元。
另查明，2013年6月26日，被告人赵某被公安机关传唤到案，该到案后供述了伙同张某、刘某某索要他人好处费、吃回扣的事实，并检举郑某某抽水的事实。2013年7月7日，白某代其向公司退还赃款10万元。
上述事实，有经举证、质证确认的报案记录、受案登记表、抓获及破案经过，某集团公司出具的证明，情况说明、起诉书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赵某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本公司财产非法占为己有，数额较大，行为构成职务侵占罪；该还在经济往来中，利用职务上的便利，非法收受回扣归个人所有，数额较大，行为构成非国家工作人员受贿罪，均应予惩处。公诉机关指控被告人赵某犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人赵某因职务侵占到案后如实供述司法机关尚未掌握的非国家工作人员受贿事实，以自首论，对非国家工作人员受贿罪依法从轻处罚；该检举揭发他人犯罪事实，查证属实，具有立功表现，依法从轻处罚；该如实供述职务侵占事实，依法从轻处罚；该已退赃得到被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。该犯数罪，应数罪并罚。社区矫正机构经调查评估意见为同意被告人赵某适用社区矫正。关于辩护人所提指控职务侵占罪事实不清、证据不足的辩护意见，经查，在案刘某、刘某某、董某某、崔某某、邵某某、代某某等人证言证实赵某利用职务之便虚报工资侵占公司财物以及被抽水的数额等事实经过，与被告人赵某供述内容相互印证，并有相关证人和书证材料予以佐证，可以证实公诉机关指控职务侵占的事实成立，该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人所提赵某具有重大立功表现的辩护意见，经查，根据到案经过及侦查机关出具的情况说明、起诉书等证据，可以证实被告人赵某检举揭发的郑某某、张某、刘某某等人的犯罪事实被查证属实，并在本院审判，赵某的行为属一般立功，该辩护意见部分予以采纳。辩护人所提其他辩护意见经查属实，本院予以采纳。综合被告人赵某犯罪的事实、情节、性质、人身危险性、造成的社会危害程度及控辩双方的量刑意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一、二款、第六十一条、第六十七条第二、三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人赵某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑六个月。决定执行有期徒刑二年二个月，缓刑三年。
（缓刑的考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡绪庆
人民陪审员 郭 潇
人民陪审员 李巧玲
二〇一四年十一月七日
书 记 员 刘佳丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二款公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第二款被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。