四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川15民终2153号上诉人（原审原告）：ＸＸ松，男，生于1976年2月，住四川省高县。上诉人（原审被告）：四川省高县丰源煤业集团有限公司，住所地：四川省高县文江镇胜利村仙米山，统一社会信用代码：9151152570905767XA。法定代表人：何小伟，董事长。委托诉讼代理人：范让能，公司职工。委托诉讼代理人：秦宏，公司职工。被上诉人（原审被告）：高县欣雅煤业有限公司，住所地：四川省高县文江镇桂花村，统一社会信用代码：91511525MA62A38Q60。法定代表人：何小伟，董事长。委托诉讼代理人：何均海，公司职工。上诉人ＸＸ松因与上诉人四川省高县丰源煤业集团有限公司（以下简称丰源煤业公司）、被上诉人高县欣雅煤业有限公司（以下简称欣雅煤业公司）劳动争议一案，不服四川省高县人民法院（2016）川1525民初1149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。ＸＸ松上诉请求：撤销（2016）川1525民初1149号民事判决第二、四、五、六项，依法改判支持其一审诉讼请求，并依法处置被上诉人的违法行为。事实与理由：1.一审判决对上诉人提交的合法证据未予采信不当，对上诉人发表的质证意见和辩论意见未公平对等采纳；2.一审判决对劳动合同签订及解除、工资结构和标准、差欠工资金额等基本事实认定不清；3.一审判决适用法律错误。丰源煤业公司及欣雅煤业公司认为ＸＸ松的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉请求。丰源煤业公司上诉请求：撤销（2016）川1525民初1149号民事判决第二项、第四项，查清事实后依法改判。事实与理由：1.一审判决认定丰源煤业公司差欠ＸＸ松工资24082.86元，与庭审查明事实不符。2016年6月，丰源煤业公司给付ＸＸ松8000元，ＸＸ松在起诉状中也承认收到该款，故实际差欠工资为16082.86元。2.一审判决认定双方解除劳动合同时间为2017年1月4日，不符合客观事实。ＸＸ松于2015年7月自动离职，双方劳动合同在其离职时就已经解除，而不是丰源煤业公司于2016年12月20日在宜宾日报上登载公告的时间，故一审判决的补偿金20812.5元不当。3.一审判决认定的养老保险费10887.85元，未扣除职工本人应承担8%的部分，即每月253元，共17个月，计4301元，未从单位应付职工工资中扣除，属于漏判。ＸＸ松认为丰源煤业公司的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉请求。欣雅煤业公司对丰源煤业公司的上诉请求及理由表示认可。ＸＸ松向一审法院起诉请求：1.支付2013年10月至2015年6月拖欠的基本工资24000余元及2015年7月至2016年10月的基本工资80000元；2.返还2014年8月至2015年4月已扣但未缴纳的个人养老保险金2367元；3.支付5个月经济补偿金25000元；4.支付奖金150000元；5.赔偿未缴纳养老保险29个月造成的损失29000元；6.支付违法解除劳动合同的赔偿金50000元；7.支付无故拖欠劳动报酬总额25%的补偿金70000元；8.判决2016年12月20日宜宾日报上欣雅煤业公司发布的公告无效，终止其违法行为；9.判令丰源煤业公司在原刊物上发布“2016年12月20日宜宾日报第8版中欣雅煤业公司公告无效”的公告，责令其纠正违法行为，并书面告知；10.支付少缴养老保险所获利益13070.40元；11.支付贷款利息5000元。一审法院认定事实：欣雅煤业公司系丰源煤业公司下属具备承担民事责任的子公司。2012年2月7日，ＸＸ松应聘到欣雅煤业公司从事采煤技术指导工作，双方未签订书面劳动合同。双方口头约定：ＸＸ松每月工资报酬由基本工资150元/天，加职务津贴800元/月，再加电话费100元/月组成，每月工资按实际上班时间结算。2014年8月起，ＸＸ松受公司安排到丰源煤业公司总工办担任主任职务，但劳动关系仍保留在欣雅煤业公司，并由欣雅煤业公司负责向其发放工资。2013年10月至2015年8月，欣雅煤业公司未按时足额向ＸＸ松发放工资，总计差欠ＸＸ松工资54936.47元，分别于2015年、2016年分两次向ＸＸ松支付了29434.60元，剩余24082.86元至今未支付。2015年7月起，丰源煤业公司和欣雅煤业公司因政策性原因暂停生产，ＸＸ松于2015年9月至2016年10月未到公司办公场所上班。期间，ＸＸ松根据丰源煤业公司的安排到宜宾、成都等地出差12次，共计16天，ＸＸ松报销了差旅费。2016年12月7日，ＸＸ松提起诉讼，同年12月16日，欣雅煤业公司在宜宾日报上刊登公告，通知ＸＸ松等人于2017年1月4日前到公司办理离岗体检和解除劳动合同等手续。一审庭审中，ＸＸ松表示同意与欣雅煤业公司解除劳动合同。另查明，2014年8月至2015年4月，欣雅煤业公司每月从ＸＸ松工资中预先扣除253元用于缴纳养老保险，但未实际向社会保险经办机构申报。一审法院认为，ＸＸ松系欣雅煤业公司员工，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成无固定期限的劳动合同关系,应受法律保护。ＸＸ松向欣雅煤业公司提供劳动后，欣雅煤业公司应当履行按时足额发放劳动报酬的义务。2013年10月至2015年8月期间，欣雅煤业公司未按时足额向ＸＸ松发放工资，双方均无异议。因此，ＸＸ松主张欣雅煤业公司支付2013年10月至2015年8月期间尚差欠的工资24082.86元的请求予以支持。ＸＸ松主张2015年9月至2016年10月的基本工资，因2015年9月至2016年10月，ＸＸ松未到公司办公场所上班，对于该事实，双方均无异议，因双方约定实行计时工资制，ＸＸ松未举证证明该期间实际为公司工作，故对其该项请求大部分不予支持;针对该期间欣雅煤业公司安排ＸＸ松出差16天的事实，欣雅煤业公司同意按150元/天支付其劳动报酬，符合客观实际，予以支持。ＸＸ松要求返还2014年8月至2015年4月预扣的2277元的个人养老保险费的主张，欣雅煤业公司予以认可，予以支持。ＸＸ松主张5个月的经济补偿金，ＸＸ松主张解除劳动合同时间为2016年11月，欣雅煤业公司主张系ＸＸ松于2015年7月主动提出解除劳动合同，但双方均未提交证据证明其主张，根据欣雅煤业公司在宜宾日报上刊登的公告，认定双方解除劳动合同时间为2017年1月4日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，欣雅煤业公司向ＸＸ松提出解除劳动合同，应当支付5个月经济补偿金，结合ＸＸ松上班期间的工资结构，按每月21.75天计算，其每月平均工资为4162.50元，故欣雅煤业公司应向ＸＸ松支付经济补偿金20812.50元。ＸＸ松要求支付奖金150000元、赔偿金50000元的主张，因未提交相应证据，且欣雅煤业公司不予认可，不予支持。ＸＸ松要求支付无故拖欠工资总额的25%的补偿金的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，ＸＸ松未提交证据证明其已针对该主张向劳动行政部门主张权利，故其该项主张不属于民事诉讼管辖范畴。ＸＸ松要求判决欣雅煤业公司2016年12月20日在宜宾日报上刊登的公告无效并要求纠正上述行为，以及要求支付贷款利息5000元的主张，于法无据，不予支持。ＸＸ松要求赔偿养老保险损失29000元及未足额为其缴纳养老保险的损失13070.40元，根据《中华人民共和国社会保险法》第七条、第六十三条，《社会保险费征收暂行条例》第二十三条的规定，用人单位未按时足额为劳动者缴纳社会保险费而产生的争议，不属于人民法院处理范围，劳动者可依法向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。因此，对其该项主张不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、第六十三条、《社会保险费征收暂行条例》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除ＸＸ松与欣雅煤业公司之间的劳动关系；二、欣雅煤业公司向ＸＸ松支付2013年10月至2015年8月尚差欠的工资24082.86元及ＸＸ松2016年出差期间的劳动报酬2400元；三、欣雅煤业公司返还ＸＸ松已扣未缴养老保险费2277元；四、欣雅煤业公司向ＸＸ松支付经济补偿金20812.50元；五、驳回ＸＸ松对丰源煤业公司的诉讼请求;六、驳回ＸＸ松的其他诉讼请求。上列第二、三、四项判决，限期于判决生效后十日内履行清结。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由欣雅煤业公司负担。本案二审期间，上诉人ＸＸ松提供以下证据：第一组：1.联想笔记本电脑质保及售后服务承诺单，2.2008工伤保险查询截图，3.养老保险查询结果截图，4.失业保险查询截图，5.基本医疗保险查询截图，6.高县蕉村镇煤厂原采矿许可证，7.高县蕉村镇煤厂采矿许可证2016年延续报盘材料清单1，8.高县蕉村镇煤厂采矿许可证2016年延续报盘材料清单2,9-11.电脑平面截图,12.初审意见表，13.颁证通知书图片文件，14.2015年度欣雅煤业公司年检资料截图，15.与秦宏腾讯聊天截图，16.高县人力资源和社会保障局不予受理通知书，17.四川省政府省长信箱信访查询，18.欣雅煤业公司怀远煤矿五长五科五队人员公示截图，19.2015年6月办理四川宜宾昌谊煤矿采矿许可证延续资料截图，20.昌谊煤矿关于如何办理采矿许可证延续的请示；第二组：与范让能、何小伟的腾讯通讯截图；第三组：上诉人邮箱发件箱窗口截图、部分收件人昵称或收件邮箱号的说明、值班安排表；第四组：贷款还息明细查询结果，证明上诉人在2015年9月至2016年10月期间为公司工作的劳动成果，被上诉人应当支付工资及贷款利息等。丰源煤业公司认为，公司职工上班必须考勤，ＸＸ松在此期间没有考勤记录，不应认定为上班，其提供的上述证据不能证明其目的。欣雅煤业公司认为ＸＸ松的证明目的不能成立。上诉人丰源煤业公司提供一份社保缴费表，证明公司为ＸＸ松缴纳社保至2017年1月。ＸＸ松对该证据的真实性予以认可。本院经审查，ＸＸ松和丰源煤业公司提供的上述证据均不属于二审新证据，依法不予采信。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，依法予以确认。本院认为，虽然丰源煤业公司与欣雅煤业公司为母子公司，但均系具有独立法人资格的主体，欣雅煤业公司对一审判决未提出上诉，视为对一审判决的认可，丰源煤业公司不是一审判决义务的责任承担者，其上诉主体不适格，对其上诉请求，依法不予支持。关于ＸＸ松提出的各项上诉请求及理由，本院认为，ＸＸ松起诉时及一审庭审中均未明确表述其主张的差欠工资金额，仅表述为2.4万余元，一审法院根据丰源煤业公司的统计认定欣雅煤业公司在2013年10月至2015年8月期间尚差欠工资金额为24082.86元，并无不当，本院予以支持。关于ＸＸ松主张2015年7月至2016年10月期间的基本工资8万元的问题，根据ＸＸ松的工资结构和标准及按实际上班时间支付报酬的事实，因2015年7月和8月的工资已按其考勤天数计入差欠工资总额中，ＸＸ松在一审庭审中也认可2015年9月至2016年10月期间未到公司考勤上班，其主张是在家为公司工作，应认定为上班的意见，无充分的证据证明，依法不予支持。一审庭审中，ＸＸ松明确表示同意解除劳动关系，且ＸＸ松在起诉状中称系“因拖欠工资等原因同意解除劳动关系”，故应认定为用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同，一审判决欣雅煤业公司按ＸＸ松的工资标准支付5个月经济补偿金，符合法律规定；其主张欣雅煤业公司系违法解除劳动关系，并要求支付经济赔偿金5万元，于法无据，本院不予支持。ＸＸ松主张的拖欠工资25%经济补偿，不符合法律规定的情形，依法不予支持。至于ＸＸ松主张欣雅煤业公司少缴、欠缴社保损失及其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，上诉人ＸＸ松及丰源煤业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人ＸＸ松负担10元，四川省高县丰源煤业集团有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  陈淑玉审判员  李红彬审判员  唐福均二〇一七年十二月二十八日书记员  李小莉