湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂28民终229号
上诉人（原审被告）：中铁十四局集团第四工程有限公司。住所地山东省济南市市中区英雄山路***号。统一社会信用代码913700001682998007。
法定代表人:张立丰，该公司董事长。
委托诉讼代理人:周欣，男，生于1984年5月25日，汉族，住河南省兰考县，系该公司职工，特别授权代理。
委托诉讼代理人:郭天一，湖北夷水（利川）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）:廖伟，男，生于1981年5月14日，苗族，户籍所在地来凤县，现住来凤县。
委托诉讼代理人：向彪，来凤县翔凤法律服务所法律工作者,特别授权代理。
上诉人中铁十四局集团第四工程有限公司因与被上诉人廖伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省来凤县人民法院（2017）鄂2827民初1044号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
中铁十四局集团第四工程有限公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判上诉人对被上诉人不承担任何责任；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实不清，上诉人与被上诉人之间不构成雇佣关系，一审认为上诉人在承建来凤县侯立堡火车站征地拆迁工程中雇请被上诉人与事实不符，被上诉人是受来凤县铁路办雇佣，听其指挥。二、一审法院证据采信不当，被上诉人在一审中提交的五份证人证言，证人没有出庭作证，对上诉人提交的证据二不予采信明显不当。三、本案一审应适用普通程序审理。四、被上诉人本人存在严重过错，且出事当晚其饮酒过量。
廖伟未提交书面答辩意见。
廖伟一审诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费8692.25元、误工费21129元、护理费6902元、住院伙食补助费4900元、残疾赔偿金117544元、法医鉴定费1300元，被抚养人廖大红生活费40080元，石连英生活费40080元，廖彬锴生活费24048元，精神抚慰金30000元，共计294675.25元。被告承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年10月18日，被告在承建来凤县侯立堡火车站征地拆迁工程中，雇请原告廖伟及唐健等人去侯立堡施工现场到农户家中帮忙做协调工作，回家途中因当时天色已晚，原告在上被告公司的车时不慎摔下约三米多高的坎下受伤，后由同行的唐健等人将原告抬上公路送往来凤县中心医院治疗，治疗二天后因原告伤情严重，转入来凤县滕建清骨伤科医院进行住院治疗，共住院49天，用去医疗费9455.44元，其中农合报销678.18元，原告支付了医疗费8692.25元。被告给原告支付了3000元。2016年5月9日，经来凤县民族医院法医司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为九级，误工损失日为150天。用去鉴定费1300元。原告多次找被告协商解决未果。原告廖伟的被供养人包括其父母廖大洪（1955年10月12日出生）、石连英（1955年6月20日出生），均已年满六十周岁。2010年8月6日廖伟与张蓉结婚，婚后生育一子廖彬锴（2009年3月18日出生）。原告廖伟及其家人自2014年2月至今一直在来××翔凤镇生活居住，其主要经济来源和主要消费地域均在城镇。廖大洪、石连英共有两个子女。
一审法院认为，本案争议的焦点是原、被告是否存在雇佣关系。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己的主张有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担举证不能的法律后果。依据原告提交的证据包括证人证言、来凤县调解委员会的调解记录，以及对金栋才的调查笔录，结合原告从事的工作以及所乘车辆、原告受伤后被告给予一定赔偿的事实，均能证实原告廖伟受被告的雇请为其提供劳务，在为被告安排、指挥的工作提供劳务的过程中直接遭受人身损害，故应当享有赔偿权利人的权利；被告中铁十四局集团第四工程有限公司系原告廖伟的雇主，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。庭审中原告提交了近几年来在来××翔凤镇租住房屋的部分租房合同及其他相应的证据，均能证明原告及其家人的主要经济来源和主要消费地域均在城镇的事实。故原告的损失应当按照城镇居民的标准计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条第1款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金，赔偿义务人应当予以赔偿”。原告廖伟的损失如下：医疗费为8692.25元，误工费参照2017年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算为13428.9元（150天×32677元÷365天），护理费参照居民服务、修理和其他服务业标准计算为4387元（49天×32677÷365天），住院生活补助费参照国家机构一般工作人员的出差标准确定为2450元（49天×50元），残疾赔偿金117544元（29386元×20年×20%）；被抚养人廖大洪的生活费为40080元（20040元／年×20年×20%÷2人），石连英的生活费为40080元。被抚养人廖彬锴的生活费为22044元（20040元／年×11年×20%÷2人）。鉴定费1300元，原告因此次伤害所遭受的精神痛苦是客观存在的，而且原告在本次事故中并没有过错，故原告主张精神抚慰金予以支持，其精神抚慰金结合原告居住地的社会经济发展状况和生活水平以及原告受伤时的年龄酌情确定为20000元。上述共计270006.15元。据此依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告中铁十四局集团第四工程有限公司赔偿原告廖伟的医疗费为8692.25元、误工费13428.9元、护理费为4387元元、住院生活补助费2450元、残疾赔偿金117544元、被抚养人生活费为102204元、鉴定费1300元、精神抚慰金20000元，共计270006.15元。限于判决生效后十日内付清。以上损失被告已经给付的3000元应予扣减。二、驳回原告廖伟的其他诉讼请求。如不按判决确定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费886元，减半收取443元，由被告中铁十四局集团第四工程有限公司负担。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题主要表现在两个方面，其一、廖伟受伤时与中铁十四局集团第四工程有限公司（以下简称中铁十四局第四工程公司）是否构成雇佣关系；其二、廖伟所受损失应由谁赔偿，廖伟本人是否应予分担。
关于焦点一，从廖伟在一审期间提交的证据看，廖伟与中铁十四局第四工程公司工作人员同乘该公司车辆，共同从事与该公司有关的事务，返程上车时不慎摔下约三米高的坎下受伤等事实，应予认定。中铁十四局第四工程公司辩称，廖伟之所以与该公司一同前往办事，是受来凤县铁路办公室指派，但对该辩解理由，中铁十四局第四工程公司并未举出来凤县铁路办公室出具的证明等证据予以证实。因此，应当认定廖伟受伤与其履行职务行为有关。据此，在没有相反证据足以反驳的情况下，一审法院推定廖伟受伤时与中铁十四局第四工程公司存在雇用性质的法律关系正确。
关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人身损害赔偿司法解释”）第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”中铁十四局第四工程公司作为雇主一方，对廖伟在从事雇佣活动中遭受的人身损害，应当承担赔偿责任。中铁十四局第四工程公司认为廖伟对损害的发生有严重过错，对其损失应自负主要责任，但在一、二审期间，中铁十四局第四工程公司对该主张并未提交证据证实，因此，对该抗辩理由，本院不予支持。关于廖伟所受损失的认定，经本院审查，一审法院除对被扶养人生活费认定有误外，对其他项目的损失认定正确。对于被扶养人生活费的认定，人身损害赔偿司法解释第二十八条规定，“被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年消费支出额”。根据审理查明的事实，廖伟之父廖大洪、之母石连英的被扶养年限均为二十年，其子廖彬锴的被扶养年限为十一年，除本案受害人廖伟外，各被扶养人均另有一人依法应负担扶养义务。根据前述规定，中铁十四局第四工程公司作为赔偿义务人，应赔偿的被扶养人生活费分别为：廖锴彬14696元（20040元/年×20%×11年÷3）、廖大洪32732元（20040元/年×20%×11年÷3+20040元/年×20%×9年÷2）、石连英32732元（20040元/年×20%×11年÷3+20040元/年×20%×9年÷2）。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，廖伟所受损害产生的残疾赔偿金应为197704元（117544元+14696元+32732元+32732元）。
综上，中铁十四局集团第四工程有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。但一审判决适用法律错误，进而对部分损害的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销湖北省来凤县人民法院（2017）鄂2827民初1044号民事判决第二项；
二、变更湖北省来凤县人民法院（2017）鄂2827民初1044号民事判决第一项为：中铁十四局集团第四工程有限公司赔偿廖伟医疗费8692.25元、误工费13428.9元、护理费4387元、住院伙食补助费2450元、残疾赔偿金197704元、鉴定费1300元、精神抚慰金20000元，共计247962.15元。限于本判决生效后十五日内履行。已支付的3000元予以扣减。
三、驳回廖伟的其他诉讼请求。
一审案件受理费443元，由中铁十四局集团第四工程有限公司负担；二审案件受理费886元，由上诉人中铁十四局集团第四工程有限公司负担800元，由被上诉人廖伟负担86元。
本判决为终审判决。
审 判 长 汪清淮
审 判 员 胡 明
审 判 员 王颖异
二〇一八年三月二十日
法 官 助 理 李 洁
书记员（兼） 李 洁