广东省湛江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤08刑终9号
原公诉机关广东省雷州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄占尧，男，1962年7月20日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，农民，住雷州市。因本案于2014年5月26日被逮捕，同日被公安机关取保候审，2015年10月12日被雷州市人民法院取保候审，2016年12月12日被雷州市人民法院决定逮捕。现羁押于雷州市看守所。
辩护人黄夏，广东领会律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄中成，男，1962年2月20日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，农民，住雷州市。因本案于2014年5月26日被逮捕，同日被公安机关取保候审，2015年10月12日被雷州市人民法院取保候审，2016年12月12日被雷州市人民法院决定逮捕。现羁押于雷州市看守所。
辩护人谢明演，广东领会律师事务所律师。
广东省雷州市人民法院审理广东省雷州市人民检察院指控原审被告人黄占尧、黄中成犯非法买卖枪支罪一案，于2016年12月12日作出（2015）湛雷法刑初字第563号刑事判决。宣判后，原审被告人黄占尧、黄中成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年农历2月的一天，雷州市禅妙村村干部即被告人黄占尧、黄中成与同案人黄忠全、郑文拔（均已判刑）、邓天和及该村部分群众在禅妙村村民小组办公室里召开会议，与会人员认为，其禅妙村村民在禅妙港农田挖排水沟可能引发邻村龙西村群众的阻挠，并引发两村械斗，为了防止本村村民在械斗中吃亏，一致同意购买枪支、钢管和安全帽进行应对，然后被告人黄中成就此事打电话请示该村村长黄中广（已判刑），黄中广表示同意用本村集体资金购买枪支、钢管和安全帽。几天后，被告人黄中成用村的集体资金购买了三支“大洛炮”自制猎枪（其中一支“大洛炮”购买后已坏，未能使用），并藏放在黄某3的伯母家中。
另查明，2014年4月某一天，在该村市场处，由该村村民黄某2用铁锤当众公开将三支“大洛炮”自制猎枪砸坏。
再查明，被告人黄占尧、黄中成于2014年5月26日到雷州市公安局投案，如实交代了自己非法买卖枪支的罪行，并向公安机关提交了涉案的三支被砸坏的“大洛炮”自制猎枪。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：送检的三支枪形物体具备常见转轮式自制仿12号猎枪的主要构件，由于枪管、弹仓受人为破坏，均不能装弹击发，不能确定是否为枪支。
原判认定上述事实有接受刑事案件登记表、受案登记表、立案决定书，自制“大洛炮”猎枪三支，证人黄某1、黄某2的证言，被告人黄占尧、黄中成及同案人黄中广、黄某3、郑文拔的供述，辨认笔录，现场勘验检查工作笔录、现场方位示意图和现场照片，广东省湛江市公安司法鉴定中心粤湛公（司）鉴（痕）字[2014]271号枪支检验报告，人身安全检查笔录，归案情况说明、到案经过、破获案件过程说明，常住人口基本信息，广东省雷州市人民法院（2013）湛雷法刑初字第216号刑事判决书等证据证实。被告人黄占尧、黄中成在开庭审理过程中对指控的事实和证据亦无异议。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人黄占尧、黄中成无视国家法律，违反枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪，依法应追究其刑事责任。鉴于被告人黄占尧、黄中成犯罪后自动投案，如实地供述自己的罪行，且当庭认罪，有悔罪表现，是自首，依法予以从轻处罚。随案扣押的财物，由侦办机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决：一、被告人黄占尧犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。二、被告人黄中成犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
宣判后，上诉人黄占尧上诉及其辩护人辩护提出，黄占尧具有自首情节，悔罪态度好。且本案是因村集体的公事引发，两村都表示不希望再激化矛盾。故原审判决黄占尧有期徒刑三年属于量刑过重，请求二审法院撤销原审判决，对黄占尧轻判，并处缓刑。
上诉人黄中成上诉及其辩护人辩护提出，黄中成具有自首情节，悔罪态度好。且本案是因村集体的公事引发，两村都表示不希望再激化矛盾。故原审判决黄中成有期徒刑三年属于量刑过重，请求二审法院撤销原审判决，对黄中成轻判，并处缓刑。
经审理查明，2012年农历2月的一天，雷州市禅妙村村干部上诉人黄占尧、黄中成与同案人黄忠全、郑文拔（均已判刑）、邓天和及该村部分群众在禅妙村村民小组办公室里召开会议。与会人员认为，禅妙村村民在禅妙港农田挖排水沟可能引发邻村龙西村群众的阻挠，并引发两村械斗，为了防止本村村民在械斗中吃亏，一致同意购买枪支、钢管和安全帽进行应对。其后，上诉人黄中成就此事打电话请示该村村长黄中广（已判刑），黄中广同意用本村集体资金购买枪支、钢管和安全帽。几天后，上诉人黄中成用村的集体资金购买了三支“大洛炮”自制猎枪，藏放在黄某3的伯母家中。
2012年7月8日，禅妙村村民雇请的挖土机将龙西村祠堂附近的堤坝路挖断，两村因此发生斗殴，禅妙村村民何增（已判刑）、邓耀永（另案处理）使用上述枪支开枪击伤龙西村村民陈某1、陈某2。经鉴定，陈某1、陈某2的伤情均未达轻伤。
2014年4月某一天，在该村市场处，由该村村民黄某2用铁锤当众公开将三支“大洛炮”自制猎枪砸坏。案发后，上诉人黄占尧、黄中成于2014年5月26日向公安机关投案，提交了涉案的三支被砸坏的“大洛炮”自制猎枪，并如实交代了自己非法买卖枪支的罪行。经湛江市公安司法鉴定中心鉴定：送检的三支枪形物体具备常见转轮式自制仿12号猎枪的主要构件，由于枪管、弹仓受人为破坏，均不能装弹击发，不能确定是否为枪支。
另查明，2017年9月12日，雷州市附城镇人民政府向本院出函，认为黄占尧、黄中成等人因禅妙村与龙西村土地纠纷问题引发的犯罪，为了避免两村村民对峙情绪进一步激化，逐步化解农村矛盾，消除社会不稳定因素，建议法院对黄占尧、黄中成予以从宽处罚。
本院二审审理查明的证据与原审判决审理查明的证据一致；另上诉人黄中成的辩护人提交并经本院庭外核实的雷州市附城镇人民政府函件证实：雷州市附城镇人民政府认为黄占尧、黄中成等人因禅妙村与龙西村土地纠纷问题引发的犯罪，为了避免两村村民对峙情绪进一步激化，逐步化解农村矛盾，消除社会不稳定因素，建议法院对黄占尧、黄中成予以从宽处罚。本院对此函件予以确认。
对于上诉人黄占尧、黄中成的上诉意见及其辩护人的辩护意见。经查，上诉人黄占尧、黄中成作为禅妙村的村干部，为了与邻村械斗而合谋购买三支“大洛炮”自制猎枪的事实清楚，证据确实、充分。原审法院根据上诉人黄占尧、黄中成合谋购买枪支及有村民在两村械斗中使用涉案枪支致伤邻村村民的犯罪事实及量刑情节，以非法买卖枪支罪判处上诉人黄占尧、黄中成各有期徒刑三年，量刑并无不当。故上诉人黄占尧、黄中成上诉及其辩护人辩护提出要求法院对两名上诉人再予轻判的意见理据不足，本院不予采纳。但鉴于上诉人雷黄占尧、黄中成具有自首情节，且是因禅妙村与龙西村土地纠纷问题引发的犯罪，当地政府认为对黄占尧、黄中成予以从宽处罚可以避免两村村民对峙情绪进一步激化，逐步化解农村矛盾，消除社会不稳定因素，故本院可以对上诉人黄占尧、黄中成适用缓刑。
本院认为，上诉人黄占尧、黄中成无视国家法律，违反枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。鉴于上诉人黄占尧、黄中成犯罪后自动投案，如实地供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本应维持；但鉴于上诉人黄占尧、黄中成的犯罪情节较轻，具有自首情节和悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。上诉人黄占尧、黄中成及其辩护人提出对上诉人黄占尧、黄中成适用缓刑的意见理由成立，予以采纳；其余意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、撤销广东省雷州市人民法院（2015）湛雷法刑初字第563号刑事判决，即一、被告人黄占尧犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。二、被告人黄中成犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
二、上诉人黄占尧犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、上诉人黄中成犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、扣押在案的三支“大洛炮”自制猎枪，予以没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 周彦华
审 判 员 罗勇峰
代理审判员 许 河
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 林 林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条：个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；