湖南省澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0723刑初12号
公诉机关澧县人民检察院。
被告人杨耀元，男，1971年10月5日出生于湖南省澧县，回族，初中文化，无业，住澧县。因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月13日被澧县公安局刑事拘留，2016年12月19日变更为取保候审；2017年12月25日澧县人民检察院决定取保候审，2018年1月4日，本院决定对其取保候审，当日由澧县公安局执行。
被告人张元平，绰号“反革命”，男，1967年12月2日出生于湖南省澧县，汉族，初中文化，农民，住澧县。因犯开设赌场罪，于2017年6月23日被澧县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月（缓刑考验期自2017年7月4日至2018年1月3日止），并处罚金人民币一万元；又因涉嫌开设赌场罪，于2016年12月16日被澧县公安局刑事拘留，2016年12月19日变更为取保候审；2017年12月25日澧县人民检察院决定对其取保候审，2018年1月4日本院决定对其取保候审，当日由澧县公安局执行。
澧县人民检察院以湘澧检刑诉（2018）3号起诉书及湘澧检刑变诉（2018）1号变更起诉决定书指控被告人杨耀元、张元平犯开设赌场罪，于2017年12月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于2018年1月4日立案受理后，认为存在不适用简易程序审理的情形，依法适用普通程序，由审判员郝诗卫担任审判长，人民陪审员贾某、王某参加的合议庭，于2018年2月5日公开开庭审理了本案。代理书记员施春娟担任记录，澧县人民检察院指派检察员汪某出庭支持公诉，被告人杨耀元、张元平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
澧县人民检察院指控，2016年5月至2016年12月12日，被告人杨耀元、张元平合伙在澧县澧阳街道办事处新河社区“平安家园小区”大门南侧开设一游戏室，在游戏室内放置“一箭双雕”、“天龙动漫科技”捕鱼游戏机各一台、“飞禽走兽”押分游戏机1台，招揽他人电游赌博。2016年12月12日20时许，澧县公安局治安大队民警在游戏室内现场查获被告人杨耀元及参赌人员黎某、喻某。经鉴定，被查获的3台游戏机为24台具有赌博功能的电子游戏设备（每台均可供8人单独操作）。
2016年12月16日，被告人张元平主动投案并如实供述上述事实；被告人杨耀元归案后如实供述上述事实。
公诉机关认为被告人杨耀元、张元平以营利为目的、开设赌场的行为构成开设赌场罪，并当庭出示和宣读了案发经过、常住人口登记表等书证，鉴定意见，证人证言，被告人的供述与辩解等证据材料，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定依法判决。
被告人杨耀元、张元平对公诉机关指控其以营利为目的，开设赌场的犯罪事实及罪名均不持异议，均自愿认罪。
经审理查明：2016年5月至2016年12月12日，被告人杨耀元、张元平合伙在澧县澧阳街道办事处新河社区“平安家园小区”大门南侧开设一游戏室，在游戏室内放置“一箭双雕”、“天龙动漫科技”捕鱼游戏机各一台、“飞禽走兽”押分游戏机1台，招揽他人电游赌博。2016年12月12日20时许，澧县公安局治安大队民警在游戏室内现场查获被告人杨耀元及参赌人员黎某、喻某。经鉴定，被查获的3台游戏机为24台具有赌博功能的电子游戏设备（每台均可供8人单独操作）。
2016年12月16日，被告人张元平主动投案并如实供述上述事实；被告人杨耀元归案后如实供述上述事实。
另查明，被告人张元平于2017年6月23日因开设赌场罪被澧县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，缓刑考验期自2017年7月4日至2018年1月3日止。
以上事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证明：
1、澧县公安局治安管理大队案件揭发及抓获经过，证明2016年12月12日，澧县公安局干警在澧县办新河社区平安家园小区现场抓获开设赌场的杨耀元，查获电子游戏机三台，被告人杨耀元在被抓获后如实供述了2016年5月至被抓获时与张元平合伙开设赌场的行为，2016年12月16日，被告人张元平主动到澧县公安局治安管理大队投案并如实供述了与被告人杨耀元合伙开设赌场的事实。
2、证人喻某的证言和辨认笔录，证明2016年12月12日，证人喻某在新河楼附近的游戏室玩游戏被公安局治安管理大队抓获，喻某证明游戏室内有三台游戏机，他玩的游戏机有八个机位，另外两台游戏机和他玩的游戏机大小差不多，应该也有八个机位，喻某辨认出杨耀元是游戏室的老板。
3、证人黎某的证言和辨认笔录，证明2016年12月12日，证人黎某与喻某一起在新河楼旁边的游戏室玩游戏被抓，游戏室内有三台游戏机，他玩的游戏机有八个机位，另外两台游戏机他没有注意有几个机位，黎某辨认出杨耀元就是游戏室的老板，负责上分。
4、证人李某的证言和辨认笔录，证明2016年12月12日，李某见杨耀元的游戏室开着门，就去游戏室与杨耀元聊天，不一会儿公安机关赶到抓获杨耀元，李某辨认出开游戏室的老板杨耀元的事实。
5、证人张某的证言，证明2016年5月份左右的时候，杨耀元邀其一起开游戏室，因自己比较忙，就让张元平与杨耀元一起开游戏室，张元平通过张某给了杨耀元5000元租金租门面，后面的事情是杨耀元去办的，后来听说杨耀元被抓，张某就带着张元平到公安机关自首，游戏室具体的运作和分红张某并不清楚，张某与杨耀元、张元平并没有签订合同，摆游戏机是杨耀元和张元平一起操作的，他并没有参与的事实。
6、证人万某的证言，证明万某把自己的门面出租给一个叫“和尚”的人，她只知道门面是开游戏室，具体开什么游戏室她并不清楚的事实。
7、澧县公安局扣押决定书、扣押物品清单，证明澧县公安局扣押杨耀元游戏机三台、主板四台的事实。
8、检查笔录、常德市公安局具有赌博功能电子游戏设备认定书、鉴定意见通知书，证明杨耀元的游戏机是具有赌博功能的电子设备的事实。
9、被告人杨耀元的供述与辩解，证明2016年5月10日至案发，杨耀元在澧县平安家园小区门口开设三台“打鱼”赌博机，可以同时容纳24个人进行赌博活动，其中两台游戏机是张某的旧机器，另外一台是杨耀元的新机器，游戏室九月到十月关闭了一个月，杨耀元证明与其一起开设赌场的开始是张某，后来张某把弟弟张元平介绍给了杨耀元，平时杨耀元在游戏室打招呼（负责上分），杨耀元没时间的时候张元平也到游戏室打招呼，关于赌场的运作他们并没有签订合同。
10、被告人张元平的供述与辩解，证明2016年5月底，张元平从哥哥张某手中接过新河楼附近平安家园小区门口游戏室的生意，前期游戏室是杨耀元和张某负责的，张元平并不清楚，后来张元平接手与杨耀元一起开游戏室，期间分过两次账，但是因为没有什么钱，就没有计较，游戏室是杨耀元负责联系的门面，他并不清楚的事实。
11、被告人杨耀元、张元平的户口信息，证明被告人已经达到刑事责任年龄的事实。
12、澧县人民法院执行通知书，证明被告人张元平曾因犯开设赌场罪，于2017年6月23日被澧县人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元，2018年1月3日，缓刑考验期届满。
本院认为：被告人杨耀元、张元平以营利为目的，利用具有赌博功能的游戏机3台共24个机位进行赌博，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控事实及罪名成立，依法应予惩处。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人均系主犯，被告人杨耀元归案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚，被告人张元平系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人张元平在2017年6月23日被宣告判决前发现还有其他罪没有判决，系漏罪，应当撤销缓刑，与本罪数罪并罚，决定执行的刑罚。本案在案件审理过程中，本院委托澧县司法局对被告人杨耀元、张元平的平时表现、公众评价及监管环境等进行考察，考察报告认为被告人杨耀元、张元平具备社区矫正的条件，上述建议本院予以采纳。综合上述量刑情节，本院决定对被告人杨耀元、张元平从轻处罚，并适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款，第六十九条第二、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第七十六条，第七十七条，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2017）湘0723刑初80号刑事判决对被告人张元平判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元的缓刑部分；
二、被告人张元平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，与原判拘役六个月，并处罚金人民币一万元合并决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已交纳）。
三、被告人杨耀元犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。限被告人杨耀元、张元平自判决生效之日起十日内，持本判决书到澧县司法局报到，接受社区矫正。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郝诗卫
人民陪审员 贾述坤
人民陪审员 王立生
二〇一八年二月十三日
代理书记员 施春娟
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
校对人：郝诗卫