山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁11民终173号上诉人（原审被告）：莒县天泰橡胶有限公司，住所地莒县店子集镇工业园，统一社会信用代码91371122661387863X。法定代表人：林相全，总经理。委托诉讼代理人：林建学，山东天蓝律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐永岗，山东天蓝律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：程肖兵，女，1974年2月28日出生，汉族，农民，住莒县。被上诉人（原审原告）：荆兆龙，男，2000年2月16日出生，汉族，农民，住莒县。法定代理人：程肖兵（荆兆龙之母），女，1974年2月28日出生，汉族，农民，住莒县。被上诉人（原审原告）：荆仁彪，男，1948年7月25日出生，汉族，农民，住莒县。被上诉人（原审原告）：倪荣修，女，1945年1月2日出生，汉族，农民，住址同上。以上四被上诉人委托诉讼代理人：张丽杰，山东旷世律师事务所律师。上诉人莒县天泰橡胶有限公司（以下简称天泰公司）因与被上诉人程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修劳动争议一案，不服山东省莒县人民法院（2017）鲁1122民初1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天泰公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判，上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：1、2016年3月17日，莒县劳动人事争议仲裁委员会办公室出具的劳动合同解除证明，足以证实荆玉平与天泰公司早在2013年6月1日起解除劳动关系。2013年6月1日至2016年3月13日，荆玉平与天泰公司没有再建立劳动关系，荆玉平只是给天泰公司打零工。自2013年6月1日起，荆玉平应当自行参加居民医疗保险，对于其因不参加基本医疗保险导致无法正常报销的责任不在天泰公司。荆玉平的亲属无权向天泰公司主张医疗费，报销差额应由被上诉人自行承担。2、被上诉人一审时并未主张病假工资，而是主张支付生活费。一审法院判决天泰公司支付被上诉人病假工资违反不告不理原则。被上诉人主张的生活费无事实和法律依据，应驳回被上诉人的诉讼请求。程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修答辩称，荆玉平自2007年8月到天泰公司工作，2016年3月13日荆玉平在天泰公司上班期间因身体不适，向车间主任请假，3月14日去医院检查，××，随后告知天泰公司病情。荆玉平从未与天泰公司解除劳动关系。其主张的生活费实际就是荆玉平医疗期内的病假工资。一审认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修向一审法院起诉请求：判决天泰公司支付医疗费184249.31元、生活费22050元并承担诉讼费用。一审法院认定事实：荆玉平于2007年8月到天泰公司工作，天泰公司主张于2013年6月1日与荆玉平协商解除劳合同，但此后荆玉平继续在天泰公司处工作至2016年3月13日。2016年3月14日，荆玉平因身体不适到莒县中医医院住院治疗，经诊断，××，此后荆玉平多次住院治疗疾病。2016年3月14日至2016年3月17日，荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费6035.7元，未通过任何保险报销；2016年3月18日至2016年4月14日，荆玉平在山东省立医院住院治疗，支出医疗费84219.52元，未通过任何保险报销；2016年4月18日至2016年4月25日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费9085元，通过日照市居民基本医疗保险报销5589.5元；2016年5月2日至2016年5月14日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费9783.8元，通过日照市居民基本医疗保险报销6856.74元；2016年5月23日至2016年5月26日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费5791.2元，通过日照市居民基本医疗保险报销3830.05元；2016年6月10日至2016年6月17日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费5420.7元，通过日照市居民基本医疗保险报销3744.3元；2016年6月26日至2016年7月2日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费3362.1元，通过日照市居民基本医疗保险报销2294.9元；2016年7月18日至2016年7月26日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费8138.8元，通过日照市居民基本医疗保险报销6074.42元；2016年8月16日至2016年8月24日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费6495.1元，通过日照市居民基本医疗保险报销5399.1元；2016年9月17日至2016年9月25日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费6943元，通过日照市居民基本医疗保险报销5837.23元；2016年10月4日至2016年10月10日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费2187.9元，通过日照市居民基本医疗保险报销1904.46元；2016年10月18日至2016年10月20日荆玉平在莒县中医医院住院治疗，支出医疗费1594.3元，通过日照市居民基本医疗保险报销1316.5元；2016年10月20日至2016年11月15日荆玉平在莒县人民医院住院治疗，支出医疗费33181.02元，通过日照市居民基本医疗保险报销23452.11元；2016年11月22日至2016年11月30日荆玉平在莒县人民医院住院治疗，支出医疗费8452元，通过日照市居民基本医疗保险报销5887.88元；2016年12月6日至2016年12月12日荆玉平在莒县人民医院住院治疗，支出医疗费5787.13元，通过日照市居民基本医疗保险报销4132.76元。经莒县人力资源和社会保障局职工医疗保险管理部门协助核算，按照城镇职工基本医疗保险报销办法及标准，荆玉平应报销的医疗费数额为172359.12元（统筹支付额149388.29元+大病保险支付额22970.83元）。荆玉平曾就相关争议向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年2月3日，该仲裁委员会作出莒劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书，裁决天泰公司支付荆玉平医疗费保险差额4913.20元，驳回荆玉平的其他仲裁请求。莒劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书作出后，荆玉平不服向一审法院提起诉讼，在诉讼过程中荆玉平死亡。程肖兵为荆玉平之妻，荆兆龙为荆玉平之子，荆仁彪为荆玉平之父，倪荣修为荆玉平之母。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，故可以认定荆玉平与天泰公司之间存在劳动关系。荆玉平与天泰公司之间是否在2013年6月1日解除劳动合同，均不影响荆玉平患病时与天泰公司之间劳动关系的存在。××，本案争议应按照企业职工患病或非因工负伤处理。劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月……。荆玉平实际工作年限十年以下，且在天泰公司连续工作年限五年以上，荆玉平应享受的医疗期应为六个月。山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳发[1995]67号）第一条规定：企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资……。荆玉平应享受的停工医疗期为6个月，天泰公司应按照荆玉平本人工资的70%支付病假工资。程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修主张荆玉平的正常工资为3500元，天泰公司未提供证据予以反驳，根据举证规则，应由天泰公司承担举证不能的法律责任，故可以确定荆玉平的月均工资为3500元。天泰公司应支付的病假工资为14700元(3500元/月×70%×6个月)。《中华人民共和国社会保险法》第二十三条规定，职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（二）患病、负伤……《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，天泰公司作为用人单位未为荆玉平缴纳职工医疗保险，××住院期间无法享受城镇职工基本医疗保险待遇，荆玉平已通过农村合作医疗保险报销部分医疗费，天泰公司应当支付城镇职工基本医疗保险报销额与农村合作医疗保险报销额之间的差额部分。2016年3月14日至2016年12月12日期间，荆玉平十五次住院共支出医疗费196477.27元，按照城镇职工基本医疗保险报销规定应报销172359.12元，通过农村合作医疗保险实际报销76258.95元，天泰公司应支付医疗费报销差额96100.17元。因荆玉平已死亡，本案的相应请求权应由程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修继受。综上所述，对程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修诉讼请求中符合事实和法律的部分，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，参照劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条，山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳发[1995]67号）第一条的规定，判决：一、天泰公司于判决生效后十日内向程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修支付荆玉平住院期间的医疗费报销差额96100.17元；二、天泰公司于判决生效后十日内向程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修支付荆玉平的病假工资14700元；三、驳回程肖兵、荆兆龙、荆仁彪、倪荣修的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天泰公司负担。二审中，当事人均未提供新证据。二审查明：在一审中，被上诉人提交了荆玉平在天泰公司的工资交易明细银行行流水，证明荆玉平自2007年8月至2016年3月一直在天泰公司工作，天泰公司一直给荆玉平发放工资。天泰公司称荆玉平与天泰公司自2013年6月1日起已不存在劳动关系，2013年6月1日后荆玉平在天泰公司打零工。此外，被上诉人还提交了2016年3月17日荆玉平等人与天泰公司实际经营者林建春之间谈话录音光盘及录音的文字材料，主要内容为荆玉平因为查出白血病请求天泰公司分担医疗费以及如何办理保险等，该材料能体现出天泰公司承认荆玉平是其职工。天泰公司虽对该录音材料真实性有异议，但未提出相反证据反驳。一审中天泰公司提交的劳动关系解除证明载明：兹有甲方（天泰公司）与乙方（荆玉平）签订自2012年7月1日起至2014年12月21日（无固定期限）的劳动合同，乙方在甲方工作年限2年6个月，现由乙方提出，经协商一致，双方自2013年6月1日解除劳动合同，特此证明。右下方加盖莒县劳动人事争议仲裁委员会办公室章，落款时间为2016年3月17日。对于上述证明，荆玉平称其从未与天泰公司解除劳动关系，2016年3月13日荆玉平还在天泰公司上班。该证明是天泰公司为了给荆玉平办理新农合交费而出具，内容并不真实，且天泰公司没有通知与荆玉平解除劳动合同。一审中，天泰公司认可荆玉平自2007年8月在天泰公司工作。本案纠纷在仲裁过程中，荆玉平与天泰公司一致认可荆玉平的社会保险缴纳时间为2012年8月至2013年6月。荆玉平一审提交的损失明细中载明，其主张的生活费即按照每月3500元乘以70%的标准计算九个月，共计22050元。二审查明的其他事实与一审一致。本院认为，荆玉平自2007年8月到天泰公司工作，双方自此建立劳动关系，天泰公司主张自2013年6月1日已与荆玉平解除劳动关系，荆玉平不予认可。根据谁主张谁举证原则，天泰公司应当提供相应证据证实其主张。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在将解除或者终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续，并按照约定办理工作交接。因此，天泰公司应当提供其于2013年6月1日与荆玉平解除劳动关系的相关手续，如劳动关系解除的协议、向荆玉平送达解除劳动关系证明、工作交接等。天泰公司除提交莒县劳动人事争议仲裁委员会办公室出具的劳动关系解除证明外，并未提交其他任何证据。但该证明并非以天泰公司名义向荆玉平出具和送达，出具单位并未附有出具该证明的依据，且现有证据能够证实2013年6月1日后，荆玉平仍在天泰公司工作。故，在没有其他充分证据印证的情况下，仅该证明并不能证实荆玉平与天泰公司的劳动关系在2013年6月1日解除。荆玉平在一审的陈述与其提供的天泰公司给其发放工资的银行流水、录音资料等能相互印证，能够证实自2007年8月至2016年3月其与天泰公司一直存在劳动关系。天泰公司作为用人单位，应当依法为荆玉平办理社会保险，并依法缴纳社会保险费。但天泰公司仅在2012年8月至2013年6月为荆玉平办理社会保险，××住院期间无法享受城镇职工基本医疗保险待遇，仅能通过农村合作医疗保险报销部分费用。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，荆玉平有权向天泰公司主张荆玉平城镇职工基本医疗保险报销额与农村合作医疗保险报销额之间的差额部分。从荆玉平一审提供的损失明细看出，荆玉平主张的生活费实为荆玉平依法享有的病假工资，因此，一审依法确定荆玉平依法享有的医疗期并结合荆玉平的工资等因素判决天泰公司应支付病假工资为14700元并无不当。综上所述，天泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人莒县天泰橡胶有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨荣国审判员  苗自富审判员  刘 芳二〇一八年三月十三日书记员  裴凤文