杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭萧民初字第3331号原告：湖北辉创重型工程有限公司,统一社用会信用代码91421121792444020C，住所地湖北省团风县城北工业园。法定代表人：戴辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡志平，湖北齐安律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴金天，湖北齐安律师事务所律师。被告：潮峰钢构集团有限公司,统一社会信用代码913301097125190038，住所地浙江省杭州市萧山区经济技术开发区北塘路38号。法定代表人：张海峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴学军、顾芹琴，浙江法君律师事务所律师。原告湖北辉创重型工程有限公司诉被告潮峰钢构集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年6月9日立案受理后，依法适用普通程序审理。同年8月26日本院依法组成合议庭公开开庭进行了第一次庭审，同年12月16日原告申请对案涉工程款进行鉴定，故本院委托相应鉴定机构进行鉴定。2017年7月5日本案公开开庭进行了第二次庭审。原告湖北辉创重型工程有限公司的委托诉讼代理人吴金天到庭参加两次庭审，被告潮峰钢构集团有限公司的委托诉讼代理人钱金根、张芹到庭参加第一次庭审，后因被告潮峰钢构集团有限公司变更诉讼代理人，委托诉讼代理人吴学军、顾芹琴到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告湖北辉创重型工程有限公司诉称：2009年7月27日，原、被告双方签订了编号为CF-2-CB09-01《建筑工程施工承包合同》，约定被告将从第三方分包来的位于杭州市的“杭州市九堡大桥第二合同段钢构现场拼装工程”再次分包给原告施工，承包方式为固定单价承包，承包单价为1410元/吨，暂定重量8848吨，总价12475680元，施工过程中可以增加施工重量。合同签订后，原告对杭州市九堡大桥第二合同段钢构进行了制作加工与安装，工程质量合同，施工过程中被告未依约支付工程进度款。2012年7月2日，杭州市九堡大桥正式通车。2012年1月20日，被告最后一次支付工程款，余款5190000元至今未付。为此原告起诉来院，请求判令：被告支付原告工程款5190000元（最终以双方认可金额或司法鉴定价为准），并赔偿原告利息损失968800元（5190000元×年率6.4%÷12月×35个月=968800元，自2012年7月2日起按中国人民银行同期贷款利率6.4%，暂计算至2015年6月1日止，最终计算至判决清偿之日起止）。庭审中，原告变更诉讼请求，请求判令：一、被告支付原告工程款4115083元【鉴定工程造价12633078元-已付款7994467元-扣款523528元】，并赔偿工程款4115083元自2012年7月2日起按中国人民银行同期贷款利率计算至判决清偿之日起止的利息损失。二、被告承担鉴定费91367元。被告潮峰钢构集团有限公司辩称：一、鉴定报告中剪力钉安装费198769元，合同中没有约定剪力钉的内容，剪力钉是新增的费用，按照施工合同第十一条的约定，“新增项目，由甲、乙双方协商并上报变更费用，乙方实施完成并经业主批复后，甲方按业主批复额的75%支付给乙方，剩余25%作为甲方管理费用”。所以剪力钉的安装费应该打七五折，金额为149076.75元。二、原告出具有钢结构安装结算单，其中原告自认扣款项为1220022元，这部分款项应当减去。所以减去的扣款不是523528元，而应减去扣款1220022元。被告实际欠付的金额应为：鉴定结论确定的钢材安装费12434309元+（鉴定结论确定的剪力钉安装费198769元×0.75）-已付款7994467元-扣款1220022元=3368898.8元。三、施工合同第四条约定，工程款的支付条件是在“甲方收到总包方工程款后给予办理”，现总包方没有支付相应的工程款给被告，所以付款条件没有成就。同时合同也没有约定迟延付款需要支付相应的违约金，故原告要求赔偿利息损失的诉讼请求不应予以支持。四、从原告提供给被告的三方协议中也可以看出，原告对总包方没有支付给被告相应的工程款的事实是明知的。五、鉴定费发票原件由法院核实，鉴定费承担由法院依法判决。原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、《建筑工程施工承包合同一份》，欲证明2009年7月27日，原、被告双方签订了编号为CF—2—CB09—01《建筑工程施工承包合同》，原告为承包人，被告为发包人，合同约定承包范围为“杭州市九堡大桥第二合同段钢构现场拼装工程”，承包方式为固定单价承包，承包单价为1410元/吨，暂定重量8848吨，总价12475680元，施工过程中可以增加施工重量的事实；2．付款凭证及发票（照片打印件）各一份，欲证明被告向原告支付部分了工程款，原告已向被告开具了发票730万元的事实；3.杭州市九堡大桥第二合同段结算单一份，欲证明被告尚欠原告工程款5190000元的事实；4.新闻报道材料（复印件）一份，欲证明2012年7月2日杭州市九堡大桥正式通车的事实；5．分包工程结算明细表、杭州九堡大桥第二合同段钢结构现场安装预结算表（复印件）各一份，欲证明武船重型工程股份有限公司和路桥集团国际建设有限公司之间进行结算的事实；6．潮峰钢构集团有限公司发给武船重型工程股份有限公司的工程联系单、报告（复印件）一组，欲证明剪力钉施工量是合同外部分的事实；7．媒体报道（打印件）一份，欲证明案涉工程业主及层层分包的情况；8．浙江新华工程造价咨询有限公司出具的《关于“杭州市九堡大桥第二合同段钢结构现场拼装工程”工程造价的鉴定报告》一份，欲证明案涉工程的造价的事实；9．鉴定费发票一份，欲证明原告支出鉴定费的事实。经质证，被告认为：对证据1无异议。对证据2，因原告没有提供原件，而且双方对已付金额有争议，希望双方在庭审后自行进行核对，730万元的发票是收到的。对证据3不予认可，因结算单过于简单，被告无法进行核对，希望原告提供后续补充资料。对证据4无异议。对证据5因系复印件，不予认可，即使是真实的，也与本案无关，上面没有涉及到本案被告。对证据6，因系复印件，不予认可，即使是真实的，也没有被告单位人员的签字。对证据7被告代理人只知道把从武船重型工程股份有限公司将桥梁钢结构部分分包给原告，其余不清楚。对证据8无异议，但认为剪力钉安装费按照合同的约定应当打七五折。对证据9由法院核实。本院审查后认为：证据1、4、7系客观、真实的，被告无异议，本院对其证明效力予以确认。证据2能够证明原告已开具730万元发票的事实。证据3系原告单方制作，被告不予认可，不具有证明效力。证据5、6系复印件，被告不予认可，本院不予确认。证据8系客观、真实的，能够证明案涉工程的钢材安装费为12434309元、剪力钉安装费为198769元的事实。证据9系客观、真实的，与本案事实具有关联，本院核实后对其证明效力予以确认。被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1．支付凭证一组，欲证明被告共计支付原告工程款7994467元；2．2015年7月20日原告出具的钢结构安装结算单一份，欲证明原告自认应扣款项为1220022元的事实；3.三方协议一份，欲证明原告对总包方没有支付被告相应工程款的事实是明知的事实；4.杭州九堡大桥安装工程结算补充协议一份，欲证明原告自认被告的欠款为3675046.50元，因被告认为欠付的工程款只有336多万元，故最终没有达成协议的事实。经质证，原告认为：对证据1无异议。对证据2的真实性有异议，该证据系复印件，如有原件，由法院核实，原告也予以认可。但应当以原告在施工过程中签字的已扣款为准，该结算单上面载明的工程造价为12889509元，如果认可扣款为1220022元，总工程造价就应当为12889509元，且该结算单最终没有得到确认。对证据3、4，两份协议都是基于和解所作出的，有关对原告不利的内容不能在诉讼中予以主张，两份协议因为缺乏武船重型工程股份有限公司和被告公司的签字而未生效。武船重型工程股份有限公司没有签字，原告对武船重型工程股份有限公司有无付款的事实不能确定，故不能证明被告欲证明的内容。本院审查后认为：证据1系客观、真实的，原告无异议，本院对其证明效力予以确认。证据2，庭后被告向本院提交了证据原件，本院对其真实性予以确认。对证据3、4的真实性本院予以确认。根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2009年7月27日原、被告签订《建筑工程施工承包合同》（合同编号：CF-2-CB09-01）一份。合同约定，被告将由其承建的杭州市九堡大桥第二合同段钢结构现场拼装工程项目承包给原告。工程实行固定单价承包，承包单价1410元/吨，合同重量暂定8848吨，合同总价为12475680元，原告出具建筑安装劳务发票。工程数量为暂定工程数量，实际以业主签认的有效计量支付数量为准。工程款支付方式为按月进度支付，月进度款支付实际完成工程量的90%，签发月付凭证后14天内支付。期中支付证书最低限额为人民币50万元，不足50万元，转入下期支付。每月22日前上报工程计量支付月报表，同时报下一个月的进度计划。工程竣工验收合格、结算审计完后42天内支付到竣工结算施工总价的95%，结算总价的5%在工程竣工验收合格保修期满后无息支付。以上工程款支付在被告收到总包方工程款后给予办理。工程质量保证期为九堡大桥竣工验收后24个月。合同第十一条费用约定“新增项目，由甲、乙双方协商并上报变更费用，乙方实施完成并经业主批复后，甲方按业主批复额的75%支付给乙方，剩余25%作为甲方管理费用”。合同签订后，原告按约进场施工。2012年7月6日九堡大桥正式通车投入使用。被告已支付原告工程款7994467元，原告已开具金额为730万元的发票给被告。2015年7月20日，原告提供给被告《钢结构安装结算单》一份，其中载明施工安装费为12889509元，扣款项为1220022元（保险费32040元、材料费47342元、罚款12000元、机械使用费45700元、人员工资60元、水电费430447元、行政费用76505元、槽梁高程安装不合格扣款450000元、墩顶钢梁砼结合段底板开钢筋孔费用125928元，合计款为12889509-1220022=11669487元，被告对该份结算单有异议，故未盖章确认。现原告认为扣款为其出具三份收据的款项523528元。2012年7月2日杭州九堡大桥举行通车仪式，2012年7月6日正式通车。另查明：经原告申请，本院委托浙江新华工程造价咨询有限公司对案涉工程造价进行鉴定，该鉴定机构于2017年5月3日出具鉴定报告，鉴定意见为：鉴定造价为12633078元，其中钢材安装费为12434309元，剪力钉安装费198769元。本院认为：原、被告签订的《建筑工程施工承包合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。本案中，一、关于工程造价。原告认为工程总造价应当为鉴定结论确定的12633078元，被告则认为其中的剪力钉安装费198769元应当按照合同约定打七五折。本院审理后认为：根据双方签订的《建筑工程施工承包合同》第十一条费用约定“新增项目，由甲、乙双方协商并上报变更费用，乙方实施完成并经业主批复后，甲方按业主批复额的75%支付给乙方，剩余25%作为甲方管理费用”，因剪力钉安装并非合同内的工程项目，按照原告在庭审中的自述也认为该部分属于合同外增补项目，故剪力钉安装费198769元应当按照合同约定由被告支付其中的75%即149076.75元，故案涉工程造价应为12583385.75元（钢材安装费为12434309元，剪力钉安装费149076.75元）。二、关于扣款的金额。原告认为，扣款为523528元，被告则认为应扣除的款项为1220022元。本院审理后认为，根据被告提供的三份明细凭证中原告确认的扣款的金额为523528元，扣款时间为2010年5月至9月，而原告提供结算单的时间为2015年7月20日，其自认应扣款1220022元，故本院采纳被告的抗辩，确定扣款共计1220022元。三、关于本案付款条件是否成就。被告认为因合同约定付款的前提是总包方先支付工程款给被告，被告再行向原告支付工程款，现总包方尚未支付工程款，故本案付款条件尚未成就。本院审理后认为，案涉杭州九堡大桥已于2012年7月2日举行通车仪式，显然已符合竣工验收条件，而被告在庭审中陈述其并未通过诉讼方式向总包方主张工程款，故本院认定被告阻止本案付款条件的成就，应视为付款条件已成就，且鉴定机构已出具了工程造价报告，故被告应支付原告工程余款3368896.75元（12583385.75元-7994467元-1220022元）。四、关于原告主张的欠付工程款利息损失。原告要求被告赔偿未付工程款自2012年7月2日起按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失，本院审理后认为，合同约定“工程竣工验收合格、结算审计完后42天内支付到竣工结算施工总价的95%，结算总价的5%在工程竣工验收合格保修期满后无息支付”，案涉工程虽于2012年7月2日起符合通车条件，但双方并未进行相应的结算审计，本院委托的鉴定机构出具《工程造价鉴定报告》后，被告于2017年5月31日收到该份鉴定报告，故“结算审计完”的时间应确定为2017年5月31日，逾期付款利息损失应自2017年7月13日起按工程余款3368896.75元计算至本判决确定的履行日止。五、关于原告要求被告承担鉴定费91367元的诉请，本院酌情确定被告承担59000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下:一、潮峰钢构集团有限公司在本判决生效后十日内支付湖北辉创重型工程有限公司工程余款3368896.75元，并赔偿工程余款3368896.75元自2017年7月13日起至本判决确定的履行日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息损失；二、潮峰钢构集团有限公司在本判决生效后十日内支付湖北辉创重型工程有限公司鉴定费59000元；三、驳回湖北辉创重型工程有限公司的其余诉讼请求。如潮峰钢构集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49790元，由湖北辉创重型工程有限公司负担15567元，潮峰钢构集团有限公司负担34223元。原告湖北辉创重型工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告潮峰钢构集团有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  崔白洁人民陪审员  瞿 萍人民陪审员  徐玲仙二〇一七年七月二十一日书 记 员  陈小红·??10?·??2?·??11?·??1?