河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终23号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，地址：许昌市议台路19号.
负责人：赵国志，该公司经理。
委托诉讼代理人：龚超，河南良善律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司，地址：许昌市毓秀路34号。
负责人：王建新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宁留彬，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：李南奇，河南杰昇律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：程化成，男，汉族，出生于1955年11月25日，住河南省禹州市，身份证号码：。
委托诉讼代理人：王景景，河南禹曦律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：高胜旗，男，汉族，出生于1972年1月3日，住河南省长葛市。
被上诉人（原审被告）：长葛市畅达运输有限公司，地址：长葛市森源西路段庄村。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司、中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司因与被上诉人程化成、高胜旗、长葛市畅达运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初字第5217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第二项，改判其公司不承担赔偿责任（不服金额395785.75元）；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决部分事实认定不清，判决缺乏事实依据。事故责任认定书已认定高胜旗未按操作规范安全驾驶，事故发生后，未立即停车，未保护现场应负事故主要责任。依照商业保险条款，责任免除部分第二十四条第二款第1项规定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开现场”的保险人不负赔偿责任，并也用加黑字体做出了提示。二、一审法院适用法律错误，潘珏文违反法律规定。依照《保险法》若干问题的解释（二）第十条规定，本案情形属于法律、行政法规的禁止性规定，上诉人仅应尽到提示义务即可。上诉人在保险合同条款中对免责条款已经做出了提示，依法应当免除责任。
中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销一审法院作出的一审判决中第三项，发回重审或依法改判；2、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：交强险的赔偿限额为122000元，一审法院审定上诉人赔偿处理程化成各项损失120000元，交强险相关赔偿限额已经用完，不应再判决其公司承担交强险限额以外赔偿590元。
程化成辩称，对于人民财险许昌公司的上诉，一审法院对商业险范围内的判决事实认定清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予以维持，针对上诉人人保公司上诉状中关于机动车综合商业保险条例责任免除部分第24条第二款第一项的规定，属于免责条款，且上诉人未提供证据证明其尽到了提示说明义务，应当在商业保险范围内承担赔偿责任。对于人寿财险许昌公司的上诉，其称由人民法院依法处理。
程化成向一审法院起诉请求：请求法院依法判令被告承担:医疗费116878.19元、护理费:45459.64元、营养费2700元、伙食补助费6810元、安装假肢期间的食宿费4500元、误工费20103.09元、伤残赔偿金184447.65元、残疾辅助费306880元、定期更换假肢的食宿费15400元、精神抚慰金50000元、鉴定费6300元、交通费4000元，共计758978.57元，按事故责任划分后被告应承担567285元。
一审法院认定事实：2016年9月21日4时50分许，被告高胜旗驾驶豫Ｋ-×××××号重型自卸货车，由西向东行驶至禹州市古城镇古城街老化肥厂路段，与前边拦车的原告程化成相撞，造成程化成受伤的交通事故。经禹州市交警队作出事故认定，高胜旗负事故的主要责任，程化成负事故的次要责任。事故发生后，原告被送往禹州市人民医院住院治疗，被诊断为“左上肢严重挤压挫灭伤、左下肢严重挤压挫灭伤、创伤性失血性休克、腰椎骨折合并神经损伤、右外踝骨折、蛛网膜下腔出血、胸部闭合性损伤、头皮撕脱”，同年12月7日出院，共住院77天，花去医疗费107169.45元。住院期间，因治疗需要，经医院同意，原告在禹州市中西医采购供应站众康大药房购买人血白蛋白16支，花费9708.74元，于2016年9月23日至2016年10月4日使用。出院后，原告于2017年1月18日在郑州博尔特假肢矫形器有限公司安装假肢。2017年4月19日，该院委托河南豫民假肢矫形器司法鉴定所（下文简称豫民司法鉴定所）对原告安装假肢的费用、更换周期及维修保养费用进行鉴定，结论为：1、程化成安装国内普通型左上肢骨骼式上臂装饰手假肢每次需人民币16000元，每两年更换一次，每年需本假肢价值5%的维修保养费用。2、程化成安装国内普通型左下肢骨骼式碳纤SACH脚小腿假肢每次需人民币16800元，该假肢每四年更换一次，每年需本假肢价值2%的维修保养费用。3、程化成定配硅胶每次需人民币6000元，该硅胶套每两年更换一次。该鉴定机构对安装辅助器具（假肢）可能产生的陪护、住宿、往返次数进行了说明：安装上臂假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人；安装小腿假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人；更换硅胶套每次需往返一次。2017年5月2日许昌诚运法医临床司法鉴定所对程化成的伤残等级进行评定，原告程化成的伤情经鉴定被评定为三级附加九级伤残。2017年7月4日，该所对程化成的护理期限进行评定，程化成住院期间需人护理，出院后仍需他人护理，护理期限自出院之日（2016年12月7日）起至配置残疾辅助器具（假肢）后约需3-5个月。
另查明，1、事故发生后，被告高胜旗垫付医疗费5000元。
涉案车辆豫Ｋ-×××××号重型自卸货车系被告高胜旗于2014年12月20日采用分期付款方式向被告畅达运输公司购买所得。
3、涉案车辆豫Ｋ-×××××号重型自卸货车于2015年12月19日在中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司投保交强险，同日在中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司投保商业三责险及不计免赔率，保期均为一年。
4、2016年度居民服务业和其他服务业平均工资为33857元／年，农村居民人均纯收入为11696．74元／年，农、林、牧、渔业人员平均工资为34941元／年。
一审法院认为，一、1、禹州市公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定被告高胜旗负事故的主要责任，原告程化成负次要责任，事实清楚，责任划分适当，该院依法予以确认。2、被告畅达运输公司是涉案车辆的出卖人，而非实际占有、使用、受益人，被告高胜旗是实际车主，应对本次交通事故承担赔偿责任，被告畅达运输公司不承担责任。3、被告高胜旗所驾的车辆在被告人寿财险许昌分公司投有交强险，在人民财险许昌支公司投保商业三责险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，依法应由寿险许昌支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由财险许昌分公司在商业三责险的责任限额范围内按照责任划分予以赔偿。虽然被告财险许昌分公司辩称涉案车辆发生事故时未及时停车保护现场，且该车有超载现象属商业险免赔事项，但未向该院提供证据，故对其主张该院不予支持；4、（1）关于护理期的确定，根据豫民司法鉴定所鉴定结论，原告住院期间、出院后至配置假肢期间、假肢配置后均需人护理，同时，因程化成安装的假肢需定期更换，更换期间亦需一人陪护，住院期间的护理期为77天，出院后至假肢安装时为41天，结合原告的年龄、伤情，假肢安装后以5个月护理期为宜；因假肢需定期更换，每次更换均需一人陪护，按照75岁寿命计算，其左上肢应更换7次，每次往返两次，每次10天，护理期间共计70天，左下肢应更换4次，每次往返两次，每次10天，护理期间为40天。原告程化成共计需护理的期间为5个月零228天。（2）、
关于住院期间及假肢安装期间的伙食费及食宿费的计算期间及标准，原告主张的住院期间的费用该院予以支持，装配假肢期间原告与陪护人员的食宿费，应按照豫民司法鉴定所鉴定结论以10天、70元／人／天为标准进行计算。（3）、关于营养期的确定。按照《中华人民共和国公安部人身损害误工期、护理费、营养期评定规范》的规定，肢体断离的，营养期为90天，根据原告的伤情及年龄等情况，对其营养期确定为90天为宜；（4）、残疾辅助器具费（假肢等）应以豫民司法鉴定所鉴定结论为依据进行计算；（5）关于交通费，因原告在治疗及安装、更换假肢过程中均为实际支出的费用，故对其主张予以支持。5、原告的损失经该院认定如下：
医疗费116878．19元
伙食补助费4557元（30元×77天＋70元×10天×2人）
营养费2700元（30元×90天）
护理费35248．38元（33857元÷365天×380天）
误工费19815．85元（34941元÷365天×207天）
残疾赔偿金184447．65元（11696．11元×19年×0．83）
残疾辅助器具费275904元（38800元＋16000元×7次＋16000元×5％×14次＋16800元×4次＋16800元×2％×14次＋6000元×7次）
定期更换假肢的食宿费7700元（70元×10天×7次＋70元×10天×4次=5600元）
因原告存在一定的过错，对精神抚慰金支持35000元
交通费4000元
上述损失总计为686251．07元，其中被告人寿许昌支公司在交强险范围内赔偿原告120000元，下余566251．07元，按照责任划分由被告财险许昌分公司赔偿原告396375．75元。鉴定费6300元由被告高胜旗按责任划分比例承担4410元，与高胜旗垫付的5000元折抵后，下余590元由被告财险许昌分公司直接支付被告高胜旗，综上，被告财险许昌分公司应赔偿原告395785．75元；对原告超出部分的诉讼请求，该院不予支持。判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告程化成交强险限额内的损失共计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后十日内赔偿原告程化成各项损失共计395785．75元。三、被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决生效后十日内支付被告高胜旗590元。四、驳回原告程化成的其他诉讼请求。
本案受理费9000元，减半收取4500元，由被告高胜旗负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方的上诉及答辩意见，本院确定本案的争议焦点为：1、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司是否应在商业三责险的范围内承担责任；2、一审判决上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司在交强险责任限额外承担责任是否有依据。
关于争议焦点1、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司所称的免责理由系保险合同中的免责条款，上诉人未举证证明已对投保人尽到提示义务，该免责条款不产生法律效力，上诉人应在商业三责险的范围内承担责任。
关于争议焦点2、被上诉人程化成的损失总计为686251．07元，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司应在交强险范围内赔偿程化成120000元，下余566251．07元，按照责任划分由中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司赔偿程化成396375．75元。鉴定费6300元由高胜旗按责任划分比例承担4410元，与高胜旗垫付的5000元折抵后，下余590元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司直接支付高胜旗，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司应赔偿程化成395785．75元，一审判决上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司在交强险责任限额外承担590元的民事责任无依据，应予纠正。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司的上诉请求成立，予以支持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但部分处理错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持禹州市人民法院（2017）豫1081民初字第5217号民事判决第一、二、四项，即：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告程化成交强险限额内的损失共计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效后十日内赔偿原告程化成各项损失共计395785．75元。四、驳回原告程化成的其他诉讼请求。
二、撤销禹州市人民法院（2017）豫1081民初字第5217号民事判决第三项，即：三、被告中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于判决生效后十日内支付被告高胜旗590元。四、驳回原告程化成的其他诉讼请求。
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于本判决生效后十日内支付被上诉人高胜旗590元。
一审案件受理费9000元，减半收取4500元，由高胜旗负担。上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司预交的二审案件受理费4500元，由该公司负担。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司许昌市中心支公司预交的二审案件受理费，由该公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 君
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年三月十九日
书 记 员 胡慧贞
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口