河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终5195号
上诉人(原审被告):孟津县白鹤镇铁山预制板厂,住所地孟津县白鹤镇沟口村。
经营者：刘铁山，厂长。
委托诉讼代理人:王学东，孟津县会盟法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告):谢迎立，男，1977年9月21日出
生，汉族，住孟津县白鹤镇雷湾村**组。
委托诉讼代理人:王红玉，孟津县法律服务所法律工作者。
上诉人孟津县白鹤镇铁山预制板厂因与被上诉人谢迎立提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，不服孟津县人民法院（2017）豫0322民初1014号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人孟津县白鹤镇铁山预制板厂的经营者刘铁山及其委托诉讼代理人王学东，被上诉人谢迎立的委托诉讼代理人王红玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孟津县白鹤镇铁山预制板厂上诉请求：1、依法撤销孟津县人民法院民�判决书（2017）豫0322民初1014号的判决，改判驳回被上诉人的一审全部诉求。2、本案的一、二审诉讼费全部由上诉人承担。事实与理由：本案是一起劳动争议纠纷，依据《劳动法》第七十九条的规定，被上诉人只能先向劳动争议仲裁委员会仲裁，只有对仲裁裁决不服，可以向人民法院提起诉讼，所以一审判决违反劳动法规定的前置程序故程序严重违法。一审判决认为被上诉人在上诉人的工厂受伤，就让上诉人承担全部赔偿责任，是认定案件事实不清，因为被上诉人干的活是搓石子，况且他不在受伤那台机器上干活，机器出问题，上诉人有专门的维修工，被上诉人受伤，既不是在工作岗位上，又不是在工作过程中。是另一台机器的三角带翻了，被上诉人没和任何人打招呼，主动去翻三角带，且不听维修工的劝阻，才挤伤了手指，被上诉人对损害的发生有重大过错，应�损失承担主要责任。一审判决仅以不在现场的证人雷某的证言(且没有出庭做证)判决被上诉人承担全部赔偿责任认定案件事实错误。综上，一审判决程序严重违法，认定案件事实错误，判决不公正、不公平，请求二审法院依法支持上诉请求。
谢迎立辩称，一、上诉人混淆了劳动关系和劳务关系的法律概念。本案是劳务关系产生的法律后果，不受劳动关系调整。本案中上诉人既没有给被上诉人签订劳动合同，又不是按月给被上诉人发放工资，也没有劳保待遇，因此，上诉人与被上诉人之间存在的是劳务关系。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应依法维持。一审庭审中上诉人对被上诉人的受伤原因不予否认，也支付了500元，当庭愿意承担必要的合理费用，现在上诉状中却陈述被上诉人不是在工作岗位上，工作过程中，不和任何人打招呼，�听劝让才挤伤手指，纯属编造，歪曲事实。上诉人开办的预制板厂是个家庭作坊，只有五个工人，且每个工人都不具备上岗条件，场内未配备专业电工及机器维修人员，也未提供安全的作业环境，事发当天，只有被上诉人和雷某在工作，被上诉人是受上诉人的指派，在正常工作中突然停、来电，手指才被机器压伤的，不是不听劝阻和自翻三角带挤伤手指，被上诉人是个熟练的操作工，根本不会私自操作，因此，被上诉人在本案中不存在任何过错，上诉人在一审法院审理中未能提供任何证据能够证明被上诉人对自身的伤害存在过错，一审法院判决由上诉人承担赔偿责任是合法有据的。请求二审依法维持一审判决。
谢迎立向一审法院起诉请求：一、责令孟津××白鹤镇铁山预制板厂赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计21966.03元；二、�案诉讼费用由孟津××白鹤镇铁山预制板厂承担。
一审法院认定事实：2016年9月5日，原告受雇在孟津××白鹤镇铁山预制板厂干活过程中被机器压伤右手。受伤后被告将原告送到孟津县中医院住院治疗。经诊断为：右手开放性损伤，1.环指末节粉碎性骨折2.环指伸指肌腱断裂3.中指指甲脱落。住院18天，于2016年9月23日出院。原告谢迎立支付医疗费5326.03元。住院期间被告支付了500元。出院医嘱：1.患指注意保暖…。2.患指禁止持物负重。3.术后6周来院拍片复查，根据骨折愈合情况决定何时拔出克氏针。4.建议休息两个月。5.不适随诊。孟津县中医院陪护证明显示：××患者住院期间需陪护壹人”。原告要求的损失项目具体为：1、医疗费5326.03元；2、误工费78天×160元=12480元；3、护理费18天×（月4800元÷30天）160元=2880元；4、住院伙食补助费540元（30元×18天）；5、营养费540元（30元×18天）；6、交通费200元。合计21966.03元。
一审法院认为，原告谢迎立在被告孟津××白鹤镇铁山预制板厂受伤的事实存在。被告无证据证明原告对损害的发生存在过错，不具有减轻其赔偿责任的条件，相关抗辩一审法院不予采信。故被告应当对原告的合理损失给予赔偿。原告的合理损失认定如下：1、住院治疗花费5326.03元，有医院收费票据及相关诊断证明、出院证等佐证，符合事实，予以认定。2、误工费，住院18天、医嘱休息两个月，参照河南省2015年建筑业在岗职工年平均工资38425元（日105.27元）计算，认定为8211元。3、护理费，住院18天，一人护理，原告方认为护理人员月工资4800元，但对被告方提出的诸多疑点不能作出合理解释，故参照河南省2015年制造业在岗职工年平均工资37944元（日103.96元）计算较妥，认定为1871.2元。4、住院伙食补助费�每天30元计算为540元；原告要求营养费不符合相关规定，不予认定。5、交通费酌定为100元。前述各项损失共计为16048.23元，扣除已付500元，下余15548.23元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告孟津××白鹤镇铁山预制板厂在判决生效后十日内付给原告谢迎立医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计15548.23元。二、驳回原告谢迎立的其他诉讼请求。一审本案受理费500元，由原告承担150元，被告承担350元。被告承担部分原告已垫付，执行中一并由被告付给原告。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人之间没有签订劳动合同，上诉人也未给被上诉人缴纳社会保险，双方存在的是劳务关系，并非劳动关系，因�不受劳动法的调整。上诉人关于本案需经过劳动仲裁的上诉理由不能成立。上诉人称被上诉人受到的伤害系其擅自去翻三角带所致，应承担本案主要责任，但上诉人并未向本院提交上诉人严重违反操作规程的证据。由于被上诉人在操作机器时未尽到应有的注意义务，对于造成自身的伤害也有过错，应由其本人承担20%的责任，上诉人应对被上诉人受到的伤害承担80%的赔偿责任。一审法院认定的被上诉人的合理损失数额16048.23元并无不当，据此，上诉人应赔偿被上诉人的损失为12838.58元（16048.23×80%）,扣除已支付的500元,上诉人尚应赔偿被上诉人12338.58元。综上，上诉人诉求部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销孟津县人民法院（2017）豫0322民初1014号民事判决第二项；
二、变更孟津县人民法院（2017）豫0322民初1014号民事判决第一项为：孟津县白鹤镇铁山预制板厂在本判决生效后十日内支付谢迎立医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计12338.58元；
三、驳回谢迎立的其他诉讼请求。
如果逾期履行上述金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费500元，由谢迎立负担200元，孟津县白鹤镇铁山预制板厂负担300元；本案二审受理费500元，由谢迎立负担100元，孟津县白鹤镇泰山预制板厂负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 赵国欣
审判员 沈可可
审判员 李依芳
二〇一七年十一月一日
书记员 殷春雪