重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0112民初2100号原告：王中，男，汉族，1987年6月9日出生，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：郭用兰，重庆坤亮律师事务所律师。被告：上海悦会信息科技有限公司，住所地上海市静安区江场三路250号216室，统一社会信用代码91310108063754299R。法定代表人：王亮，总经理。委托诉讼代理人：金涛，男，汉族，1984年12月17日出生，住上海市黄浦区。原告王中与被告上海悦会信息科技有限公司劳动争议一案，本院于2017年1月23日立案受理后，依法由审判员万园薇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王中及其委托诉讼代理人郭用兰、被告上海悦会信息科技有限公司的委托诉讼代理人金涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王中向本院提出诉讼请求：1．被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额76295.15元（2016年3月1日至2016年10月27日）；2．被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金19148.79元（9574.39元/月×2个月）；3．被告支付原告2016年10月1日至2016年10月27日工资7200元（8000元÷30天×27天）。事实和理由：原告于2016年1月27日到被告处工作，办公地点为重庆市渝北区清枫北路10号3幢（重庆北部新区高新园拓展区（A1A2）3号楼14楼-03），岗位为摄影师。原告工作期间被告未与原告签订劳动合同，也未足额缴纳社会保险。2016年10月27日，被告无故以原告违纪为由，解除了双方的劳动关系。综上，原告提起本案诉讼。被告上海悦会信息科技有限公司辩称，原、被告不存在劳动关系。原告未受到被告的劳动管理，原告未从事被告安排的有报酬的劳动，被告没有为客户提供摄影的业务，被告也未向原告发放“工作证”、“服务证”等证件。同时，根据原告在仲裁阶段提交的《重庆市社会保险参保证明（个人）》，原告的社会保险并非被告缴纳，原、被告双方也不存在劳务派遣关系。此外，被告无交通补贴这一制度。综上，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告成立于2013年3月21日，其营业执照上载明的经营范围为：在信息、网络科技领域内从事技术咨询、技术服务、技术开发、技术转让，商务信息咨询，市场营销策划，设计、制作、代理发布各类广告。原告的借记卡账户历史明细清单显示：户名为“上＊司”的账户自2016年2月15日起至2016年10月16日止每月15、16日向原告支付了摘要为“工资”的款项，金额分别为1103.45元、8000元、8000元、8144元、8160元、7840元、8720.07元、8782.15元、8588.15元。原告称每月15、16日发放的是上个月的工资。被告称该“上＊司”的账户并非被告公司账户。2016年2月至2016年11月期间，原告的社会保险由重庆外商服务有限公司江北区分公司缴纳。原告称该公司与被告建立了保险代理关系，由该公司代被告为员工缴纳社会保险。被告称其致电过重庆外商服务有限公司江北区分公司，该公司明确表示其有保险代理的业务，但被告未与该公司建立过保险代理关系。加盖有“上海悦会信息科技有限公司”印章、载明出具时间为2017年10月27日的解除劳动关系通知书载明：“【王中】先生：您于【2016】年【1】月【27】日起正式与本公司建立劳动关系。但在劳动合同履行过程中，您在2016年10月8日、2016年10月9日、2016年10月10日、2016年10月11日、2016年10月12日、2016年10月13日、2016年10月14日、2016年10月17日、2016年10月18日、2016年10月19日、2016年10月20日、2016年10月21日、2016年10月24日、2016年10月25日，有连续伪造考勤记录掩盖旷工事实的严重违纪行为……故根据《中华人民共和国劳动合同法》及《员工手册》的规定，本公司决定自2016年10月27日起解除与您签订的劳动合同……”。原告称其于2017年10月27日收到该通知书的电子邮件，于2017年10月29日收到该通知书的书面邮件。被告对该通知书上“上海悦会信息科技有限公司”印章的真实性有异议，但当庭表示对其真实性不申请司法鉴定。2016年11月14日，原告以被告为被申请人，向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1．被告支付2016年1月27日至2016年10月27日期间双倍工资76295.15元；2．被告支付违法解除劳动合同的赔偿金19148.79元；3．被告支付2016年10月1日至2016年10月27日工资7264元，并补缴2016年10月社保、报销2016年10月交通补贴350元。2017年1月17日，该委出具超时未审结案件证明书。2016年12月2日，被告以原告为被申请人，向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告返还2016年6月至2016年9月因计算错误公司多发的职工工资13609.19元。事实及理由为原告于2016年6月至2016年9月共有37天的旷工记录，未实际提供劳动，因公司计算错误而多发了37天工资。被告提交的仲裁申请书在劳动者基本情况处载明原告与被告签订过劳动合同，进单位时间为2016年1月27日，从事岗位为摄影师，离开单位时间为2016年10月28日，离开原因为严重违反公司规章制度。被告同时向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会提交《劳动合同》复印件一份，该合同载明：合同签订双方为被告（甲方）与“王中”（乙方）；劳动合同期限为2016年1月27日至2019年1月26日；甲方根据生产经营需要，安排乙方在美食部门担任全职摄影师一职，乙方的工作地点在重庆；乙方每月固定基本工资为4000元，绩效工资为4000元，合计为8000元（税后）。2017年1月11日，被告向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会撤回该案申请。被告称该《劳动合同》系其在仲裁立案时伪造的，其仲裁申请的13609.19元也系随便编造的数字，因为原告先向重庆市的仲裁委员会申请仲裁，被告为了使原告申请仲裁的案件在上海审理，就向上海的仲裁委员会提起了此次仲裁。后上海的仲裁委员会告知被告两个案件是不同的案件，并不能改变管辖，被告便申请撤回了上海的案件。原告认可该《劳动合同》非其本人所签。庭审中，被告举示开立单位银行结算账户申请书、招商银行印鉴卡，拟证明其公司开立的银行账户与原告举示的工资明细上的账户不同，被告未向原告发放过工资。原告对其真实性不予认可，并称被告有可能注册其他名称的账号来为员工发工资。原告申请陈某某出庭作证，证人陈某某陈述：陈某某是被告公司的商务专员，负责内勤工作，工作地点为重庆市渝北区青枫北路10号3栋14-3号；原告与陈某某在同一个地方工作，是全职摄影师，有任务的时候就出去拍摄，没有任务就在公司，原告的工作任务量很大，每次约见客户或者工作有改变都会告诉陈某某；员工是用钉钉网打考勤的，原告也要打考勤，因为工作内容不同，所以可以在公司打考勤也可以在拍摄地点打考勤；陈某某2016年8月没有负责分配任务，对于原告2016年9月的工作记不得了；员工的保险由外包公司购买，具体哪个外包公司不清楚。原告举示《劳动合同》一份，拟证明陈某某与被告签订了劳动合同，陈某某系被告员工，该合同上加盖“上海悦会信息科技有限公司合同专用章”，被告称其没有合同专用章，对印章的真实性不予认可，并对证人证言的真实性不予认可。原告举示载明签订时间为“2016年5月16日”，甲方为“重庆旖伽商务咨询有限公司”，乙方为“上海悦会信息科技有限公司”的《旖伽商务中心租赁合同》一份，拟证明其工作地点为该租赁合同约定的地点。合同内容为甲方将位于重庆市渝北区清枫北路10号3幢（重庆北部新区高新园拓展区（A1A2）3号楼14楼-03）出租给乙方，合同自2016年5月16日至2016年11月15日有效，租赁周期为6个月，租金为3600元/月。该合同乙方处加盖“上海悦会信息科技有限公司合同专用章”，被告称其不存在合同专用章，且被告在重庆无任何办公场所。原告陈述：解除劳动关系通知书上载明的违纪行为不属实，原告一直都在上班；原告没有见过被告的员工手册；原告于2016年10月27日收到被告的解除劳动关系通知书后就未在上班；原告同意以其借记卡账户历史明细清单上载明的实发工资作为计算其工资的依据，不再计算社会保险个人缴纳部分。上述事实，有原、被告的陈述、受理案件通知书、劳动争议仲裁申请书、超时未审结案件证明书、解除劳动关系通知书、借记卡账户历史明细清单、营业执照、开立银行结算账户申请书、印鉴卡、重庆市社会保险参保证明（个人）、邮件详情单、被告向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会提交的材料、撤诉通知书等证据在案为证，足以认定。对于原告举示的《解除劳动关系通知书》，被告虽然对其上的印章的真实性有异议，但当庭表示不对印章的真实性申请司法鉴定，应承担举证不能的法律后果，本院对于该通知书予以采信。本院认为，本案争议的焦点在于原、被告之间是否存在劳动关系。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告主张其与被告存在劳动关系，应当对此承担举证责任。根据原告举示的证据，能够证明双方存在劳动关系。具体理由为：首先，被告于2016年10月27日向原告出具的解除劳动关系通知书上清楚载明其与王中自2016年1月27日建立劳动关系，并以王中存在伪造考勤记录、违反劳动合同法及《员工手册》的规定为由提出解除与王中的劳动合同，该通知书表明被告认可原告系其员工，且被告对原告进行了考勤等劳动管理。其次，被告向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会提交的材料亦反映出其向原告发放过工资、对原告进行过考勤管理等，其提交的《劳动合同》虽然系伪造的，但该证据载明的原告入职时间、工作地点及内容、工资等均与原告的陈述相一致，被告称该次仲裁系其为了管辖权而提起的，并对该组证据反映的内容不予认可，但上述证据均加盖有被告公司的印章或由被告提供，被告应对其内容的真实性尽到审慎的义务，本院对该组证据反映的内容予以确认。再次，原告举示的借记卡账户历史明细清单载明其工资由“上＊司”发放，该明细虽然未能显示发放工资一方的全称，但与被告公司名称的起止字相吻合，能够与原告举示的其他证据相互印证。最后，原告的社会保险虽然系重庆外商服务有限公司江北区分公司缴纳，但原、被告庭审中均确认该公司有保险代理业务，该公司为原告缴纳社保并不能必然否定原、被告之间存在劳动关系。综上，本院认定原、被告自2016年1月27日至2016年10月27日存在劳动关系，对于被告关于双方不存在劳动关系的抗辩理由，本院不予支持。关于2016年10月的工资。被告于2016年10月27日向原告送达的解除劳动关系通知书载明原告在2016年10月8日至2016年10月15日期间的工作日存在连续旷工的行为，但被告对该事实未举示证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。同时，被告未举示证据证明其向原告发放了2016年10月的工资，故其应向原告发放该月的工资。2016年1月至2016年9月，被告实际发放的工资分别为1103.45元、8000元、8000元、8144元、8160元、7840元、8720.07元、8782.15元、8588.15元，故原告2016年1月至9月的月平均工资应为8248.26元［（1103.45元÷3天×21.75天＋8000元＋8000元＋8144元＋8160元＋7840元＋8720.07元＋8782.15元＋8588.15元）÷9］，原告要求按照8000元一个月计算10月工资系对其权利的处分，本院予以确认，被告应支付原告该月工资5885.06元（8000元÷21.75天×16天）。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。由于被告未与原告订立书面劳动合同，被告应支付原告2016年2月27日至2016年10月27日的双倍工资差额，原告要求从2016年3月1日起算系对其权利的处分，本院予以确认。据此，被告应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额64119.43元（8000元＋8144元＋8160元＋7840元＋8720.07元＋8782.15元＋8588.15元＋5885.06元）。关于原告违法解除劳动合同赔偿金。被告以原告在2016年10月8日至2016年10月15日期间的工作日存在连续旷工为由，解除了与原告的劳动关系，但被告未举示证据证明原告存在连续旷工的行为、被告组织过原告学习单位的相关规章制度，以及被告解除劳动关系通知过工会等，因此，被告未能举示证据证明其解除劳动关系的合法性，应承担举证不能的法律后果。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付；6个月以上不满1年的，按1年计算；该条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。原告在被告处工作已满6个月不满1年，被告应当按照8223.44元/月［（1103.45元÷3天×21.75天＋8000元＋8000元＋8144元＋8160元＋7840元＋8720.07元＋8782.15元＋8588.15元＋8000元）］÷10个月］的标准向原告支付1个月的违法解除劳动合同的赔偿金16446.88元（8223.44元/月×1个月×2）。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告上海悦会信息科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告王中未签订书面劳动合同双倍工资差额64119.43元；被告上海悦会信息科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告王中违法解除劳动合同赔偿金16446.88元；三、被告上海悦会信息科技有限公司于本判决生效后五日内支付原告王中2016年10月1日至2016年10月27日工资5885.06元；四、驳回原告王中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海悦会信息科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  万园薇二〇一七年四月二十日书记员  吕 斌