成都市双流区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0116刑初1434号
公诉机关成都市双流区人民检察院。
被告人晋兆超，男，1986年8月5日出生，汉族，初中文化，住四川省简阳市。2017年10月14日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局天府新区分局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于双流区看守所。
被告人徐达林，男，1987年12月28日出生，汉族，小学文化，住重庆市巫溪县。2017年7月18日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局天府新区分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于双流区看守所。
辩护人刘常建，北京盈科（成都）律师事务所律师。
被告人黄博，男，1986年3月28日出生，汉族，大专文化，住四川省成都市青羊区。2017年7月18日因涉嫌盗窃罪被成都市公安局天府新区分局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于双流区看守所。
辩护人蒲艳，四川发现律师事务所律师。
成都市双流区人民检察院以双检公诉刑诉（2017）1403号起诉书指控被告人晋兆超、徐达林、黄博犯盗窃罪，于2017年10月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员伍红卫、陈英出庭支持公诉，被告人徐达林及其辩护人刘常建、被告人黄博及其辩护人蒲艳、被告人晋兆超到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都市双流区人民检察院起诉指控：2017年7月9日3时许，被告人徐达林、黄博、晋兆超经预谋盗窃后，在成都市天府新区华阳街道警官学院地铁站在建工地内，由黄博负责打开大门并关闭监控视频，徐达林使用其驾驶的“随车吊”吊车伙同晋兆超盗走工地内的25mm螺纹钢钢筋3捆、28mm螺纹钢钢筋6捆，后晋兆超将盗窃的螺纹钢钢筋转运至崇州市销赃获款人民币72000元。经鉴定，规格为28mm的螺纹钢一捆价格为人民币10624元，规格为25mm的螺纹钢一捆价格为人民币10197元。
2017年7月17日，被告人徐达林、黄博到成都市公安局天府新区分局华阳派出所投案。
为支持指控事实成立，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人徐达林、黄博、晋兆超以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公司财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。
被告人晋兆超对公诉机关的起诉指控无异议并自愿认罪。
被告人徐达林对公诉机关的起诉指控无异议并自愿认罪。其辩护人提出，被告人徐达林系初犯、具有自首情节，其亲属已对被害单位进行赔偿,被害单位对被告人徐达林表示谅解，请求对其从轻处罚，适用缓刑。
被告人黄博对公诉机关起诉指控的事实无异议，辩称其行为应构成职务侵占罪。其辩护人提出，被告人黄博的行为应构成职务侵占罪，且被告人黄博系初犯、从犯、有自首情节，已对被害单位进行赔偿并取得谅解，请求对其从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：被告人黄博原系中铁二十二局集团有限公司成都地铁5号线项目临时聘用的警官学院站工区现场技术管理员。2017年7月8日，警官学院站工区负责人李某安排被告人黄博为当夜夜间现场值班员，主要职责是带领工人进行基坑土方开挖及出土外运、钢支撑、钢围檩的拆除；侧墙及下翻梁支模、钢筋绑扎等施工作业及过程中的技术指导。工地现场钢筋的保管、对外调配和处理工作则均由该单位物资设备部具体负责。
2017年7月9日3时许，被告人徐达林、黄博、晋兆超经预谋盗窃后，在成都市天府新区华阳街道警官学院地铁站在建工地内，由被告人黄博负责打开大门并关闭监控视频，被告人徐达林使用其驾驶的“随车吊”吊车进入工地，伙同被告人晋兆超盗走工地内的25mm螺纹钢钢筋3捆、28mm螺纹钢钢筋6捆，由被告人晋兆超将盗窃的螺纹钢钢筋转运至崇州市销赃获款人民币72000元。经鉴定，规格为25mm的螺纹钢一捆价格为人民币10197元，规格为28mm的螺纹钢一捆价格为人民币10624元。
同时查明，1、2017年7月17日，被告人徐达林、黄博在接到民警通知后，主动到成都市公安局天府新区分局华阳派出所接受调查；2、案发后，被告人黄博、徐达林的亲属已分别退赔被害单位中铁二十二局集团有限公司成都地铁5号线土建12标项目人民币3万元、3万3千元，被害单位对被告人黄博、徐达林出具了书面谅解。
上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、到案经过、被告人晋兆超、徐达林、黄博的供述、证人李某、熊某某、刘某某、余某某等人的证言、三被告人相互辨认的辨认笔录及照片、证人对被告人的辨认笔录及照片、公安机关制作的现场勘验笔录、现场图及现场照片、被告人对作案现场的辨认笔录及照片、内江市大迁物流有限责任公司保留车籍所有权合同、钢材运送单、天网视频截图、中铁二十二局集团有限公司成都地铁5号线土建12标项目经理部出具的情况说明、成都市价格认证中心出具的成价鉴[2017]392号关于对涉案螺纹钢的价格鉴定意见书、收据、刑事谅解书、三被告人的常住人口信息表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人晋兆超、徐达林、黄博以非法占有为目的，采用秘密手段窃取钢筋，数额巨大，三被告人的行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪，依法应追究三被告人的刑事责任。成都市双流区人民检察院起诉指控的事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人晋兆超、徐达林、黄博均积极参与，不宜区分主从，本院根据各被告人所起作用程度不同分别予以量刑。被告人徐达林、黄博在案发后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，本院依法予以减轻处罚。对被告人黄博及其辩护人提出被告人黄博的行为构成职务侵占罪的意见，本院认为，中铁二十二局集团有限公司成都地铁5号线土建12标项目经理部出具的情况说明、证人李某的证言证实，被告人黄博虽系案发当晚现场值班员，但其工作职责中没有对钢筋保管、对外调配和处理的权利，被告人黄博是利用其职务产生的熟悉案发当晚作案环境的有利条件伙同被告人晋兆超等人实施的盗窃行为，而非利用其职务上的便利所实施的窃取本单位财物的行为，其行为不构成职务侵占罪，应构成盗窃罪，故对该辩解、辩护意见，本院不予采纳。对被告人黄博的辩护人提出被告人黄博系从犯的辩护意见，与审理查明事实不符，本院不予采纳。对被告人徐达林、黄博的辩护人提出被告人徐达林、黄博具有自首情节、已对被害单位进行赔偿并取得谅解的辩护意见，本院在量刑时酌情予以考虑。鉴于被告人晋兆超能如实供述自己的罪行，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。据此，根据被告人晋兆超、徐达林、黄博犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人晋兆超犯盗窃罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月14日起至2021年6月13日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）
二、被告人徐达林犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2019年9月17日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）
三、被告人黄博犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月18日起至2019年7月17日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）
四、对被盗钢筋继续予以追缴后发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩莉萍
人民陪审员 张 静
人民陪审员 陈 锦
二〇一八年二月二十七日
书 记 员 周 凤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。