福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0305刑初303号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人杨成杰，男，1988年5月2日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无业，住莆田市秀屿区。2008年5月27日因吸毒被莆田市公安局涵江分局处以行政拘留十五日并处罚款人民币2000元（币种下同）；2014年12月4日因吸毒被莆田市公安局城厢分局处以行政拘留十五日并处罚款2000元；2017年3月16日因吸毒被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十五日并处罚款2000元；2009年7月30日因犯贩卖毒品罪被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元，于2012年12月16日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月28日被莆田市公安局秀屿分局刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
莆田市秀屿区人民检察院以秀检公刑诉［2017］226号起诉书指控被告人杨成杰犯贩卖毒品罪，于2017年7月21日向本院提起公诉，本院于同月25日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员黄燕儿出庭支持公诉，被告人杨成杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2017年2月27日，张某通过微信支付了300元给被告人杨成杰购买1克冰毒，被告人杨成杰到莆田市荔城区向黄某（另案处理）以280元的价格购买了一克冰毒，之后被告人杨成杰在莆田市城厢区将冰毒交给张某，次日凌晨被告人杨成杰又通过微信向张某收取了40元作为帮忙购买冰毒的车费。
2、2017年3月12日，张某通过微信向被告人杨成杰转账350元购买1克冰毒，被告人杨成杰微信联系他人购买冰毒用于贩卖，因未能购买到毒品后将350元退还给张某。
3、2017年3月15日，张某通过微信向被告人杨成杰转账350元购买1克冰毒，被告人杨成杰微信联系肖某购买冰毒用于贩卖，但同日未拿到冰毒就在莆田市城厢区一出租房内被公安机关抓获。
公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人杨成杰违反毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺共计3克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨成杰曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年之内再犯应该判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人杨成杰对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，并表示认罪，同时辩解其只买了1克，另两次共计2克未交易成功属于未遂。
经审理查明：1、2017年2月27日，张某通过微信支付了300元给被告人杨成杰用于购买1克冰毒。后被告人杨成杰到莆田市荔城区向黄某（另案处理）以280元的价格购进1克冰毒，并在莆田市城厢区将该冰毒交给张某。次日凌晨被告人杨成杰又通过微信向张某收取了40元作为本次贩毒的车费。
2、2017年3月12日，张某通过微信向被告人杨成杰转账350元用于购买1克冰毒。被告人杨成杰微信联系他人购买冰毒用于贩卖，后因其未能购买到毒品而将350元退还给张某。
3、2017年3月15日，张某通过微信向被告人杨成杰转账350元用于购买1克冰毒。被告人杨成杰微信联系肖某购买冰毒用于贩卖，但其同日未拿到冰毒就在莆田市城厢区一出租房内被公安机关抓获。
另查明，公安机关依法扣押了被告人杨成杰的作案工具三星牌手机一部。2009年7月30日，被告人杨成杰因犯贩卖毒品罪被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元，于2012年12月16日刑满释放。2017年3月15日，被告人杨成杰被抓获，次日，其因吸毒被莆田市公安局秀屿分局处以行政拘留十五日并处罚款2000元，同月28日被刑事拘留。
上述事实，有证人肖某、张某的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的扣押决定书、扣押清单、微信聊天记录翻译笔录、抓获经过、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表，提取的微信聊天记录截图、微信转账记录截图、行政处罚决定书、莆田市涵江区人民法院（2009）涵刑初字第99号刑事判决书、罪犯档案资料，被告人杨成杰的供述、辨认笔录及照片等证据证明，被告人杨成杰在庭审过程过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人杨成杰违反国家毒品管制规定，明知是毒品而非法销售，三次贩卖甲基苯丙胺数量共计3克（其中两次未遂共计2克），情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨成杰犯贩卖毒品罪成立。被告人杨成杰在本案中两次贩卖毒品未遂，未遂数量共计2克，其到案后能够如实供述自己的罪行,依法予以从轻处罚；其曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯及毒品再犯，依法予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人杨成杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月28日起至2020年3月27日止。罚金限在判决生效之日起五日内缴纳。）
二、责令被告人杨成杰在判决生效之日起五日内退出赃款人民币三百五十元、违法所得人民币六十元，共计人民币四百一十元，予以没收，上缴国库。
三、随案移送的作案工具三星牌手机一部，予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐立强
人民陪审员 郑俊汉
人民陪审员 陈丽琴
二〇一七年八月三十一日
法官 助理 周志雄
书 记 员 李 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。