吉林省靖宇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0622刑初54号
公诉机关靖宇县人民检察院。
被告人曹某，男，1965年11月24日出生于吉林省白山市靖宇县，居民身份证号码2206221965********，汉族，大专文化程度，无业，捕前住靖宇县工农街花园小区。因非法买卖枪支罪，于2008年9月27日被梅河口市人民法院判处有期徒刑四年零六个月。2011年5月26日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年8月18日被辉南县公安局刑�拘留；因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年9月20日被辉南县人民检察院批准逮捕，现羁押于辉南县看守所。
辩护人张光盛，男，吉林靖吉律师事务所律师。
靖宇县人民检察院以靖检刑检刑诉〔2017〕44号起诉书指控被告人曹某贩卖毒品罪、盗窃罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪，于2017年7月5日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭审理了本案。靖宇县人民检察院指派检察员吴迪、王帅出庭支持公诉，被告人曹某及其辩护人张光盛到庭参加诉讼。现已审理终结。
靖宇县人民检察院指控，2012年08月份，被告人曹某以700元的价格贩卖给付某、任某、姚某0.8克冰毒，当晚7时许，任某、刘某、姚某等六人在辉南县抚民镇游戏厅内将毒品吸食。2015年12月中旬，被告人曹某先后三次以每克300元的价格将冰毒贩卖给朱某、张某，每次1克，每次收取毒资300元，共计900元。2016年1月，曹某先后两次将冰毒以每克300元的价格贩卖给张某，每次1克，每次收取毒资300元，共计600元。2016年1月，被告人曹某先后两次以每克400元的价格将冰毒贩卖给张某，每次1克，每次收取毒资400元，共计800元。
2015年6月4日，被告人曹某伙同于某，组织崔某、代某等人在靖宇县板石林场施业区南天门管护站北侧盗挖色树14株，后经靖宇县价格认定中心鉴定，被盗窃14株色树价值共计5600元。
2016年8月17日，通化市辉南县公安局民警在曹某居住的房屋内，查获五六式军用步枪一支、各类子弹517发。
靖宇县人民检察院指控上述事实列举的证据有：1、被�人曹某的供述和辩解；2、证人张某、付某等人的证言；3、常住人口数据查询详细信息、鉴定意见、辨认笔录等其他证据。
靖宇县人民检察院认为，被告人曹某贩卖毒品、盗窃苗木、非法持有、私藏枪支、弹药为谋取经济利益，非法实施掘根的行为，犯罪数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百六十四条、第一百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、盗窃罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪追究其刑事责任。
被告人曹某对起诉书指控的盗窃罪事实无异议，但对贩卖毒品罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪有异议，认为其不构成贩卖毒品罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪。
经审理查明，2015年6月4日�被告人曹某组织崔某、代某等人在靖宇县板石林场施业区南天门管护站北侧盗挖色树14株，后经靖宇县价格认定中心鉴定，被盗14株色树价值共计5600元。
上述事实有在庭审中举证、质证的下列证据证明：
1、白山市森林公安局移送案件通知书，证明靖宇县森林公安局将涉嫌盗窃罪的被告人曹某移送辉南县公安局。
2、受案登记表，证明2015年6月4日14时许，发现板石林场施业区内，板石林场管护站北侧，被盗挖色树树木14株，径级在10-14公分左右，价值4000元。
3、调查说明、调查平面图，证明位于2012年国营板石林场51林班17小班内，现地共调查被挖色树14株。
4、现场勘验笔录、现场草图及照片，证明现场遗留盗挖树木共计14株。
5、靖宇县价格认证中心价格鉴定，证明本次价格鉴定标的为14株色树，现根据市场价格估价为5600元。
6、现场指认笔录，证明崔某指认九个土坑是给曹某拖拽九棵树苗所在的土坑。代某指认六个土坑是给曹某拖拽六棵树苗所在的土坑。
7、辨认笔录，证明姜某没有辨认出被告人。李宴光经辨认5号、20号、23号为被告人曹某。李宴光经辨认5号、13号、30号为于某。李某经辨认5号、20号、23号为被告人曹某。李某经辨认5号、13号、30号为于某。代某经辨认5号、20号、23号为6月4日雇其拉树的曹老板（曹某）。
8、证人李宴光的证言，证明李某给李宴光打电话说在板石林场施业区内南天门管护区的管护站西约2里地左右的地方，有人在盗挖苗木，李宴光到达现场后，看到林子里有挖出来捆好的苗木，并且有人正在干活装车。不一会，来了两个人，其中一个男子姓曹，一名男子姓于。姓于的男子还拿了一把刀作比划的动作，因李某害怕林场职工受伤，便要求林场职工先离开现场。林场职工走到南天门管护站时，遇到两名板石森林派出所民警，几人一同返回现场时，盗挖树苗的人已经走了。
9、证人李某的证言，证明2015年6月4日下午13时许，李某接到林场穆源军厂长电话，在林场施业区南天门管护站道北有挖苗木的，李某到达现场后看到有人开着拖拉机在拖拽苗木。不一会，曹某、于次录等人来到现场，于次录手中还拿着一把刀，朝林场的职工比划。案发时，板石林场一共被盗挖14棵色树，胸径10公分左右。
10、证人姜某的证言，证明曹某等人在板石林场盗挖色树苗木。
11、证人白某的证言，证明2015年6月4日有人在板石林场盗挖色树苗木。
12、证人崔某的证言，证明曹某雇佣崔某采挖树苗，在采挖过程中，板石林场的职工不让其继续采挖。不一会，曹某和一个姓于的来到现场，姓于的和板石林场的职工发生争执。
13、证人代某的证言，证明崔某找到代某，让其帮忙给拽树，老板是一个姓曹的。在干活的过程中，板石林场的职工来到现场，其中一个一同挖树的人让代某先躲躲，代某听见不远处有人吵了起来。
14、证人谭某的证言，证明曹某2015年6月份没有找过谭某买树苗。
被告人及其辩护人对公诉机关指控上述事实及证据无异议。
公诉机关指控曹某犯贩卖毒品罪提供了下列证据：
1、发案报告，证明2012年9月15辉南县公安局禁毒大队在办理付某、任某等人吸食毒品冰毒案件过程中，发现曹某于2012年8月20日左右的一天，贩卖冰毒给任某等人，经侦查，曹某贩卖毒品案件成立。
2、接受刑事案件登记表，证明2012年08月20日左右的一天晚间6时许，辉南县抚民镇任某让本镇付某联系购买七百元的毒品冰毒，付某电话联系到靖宇县靖宇镇曹某，并在电话中已经说好购买七百元钱的冰毒。任某与姚某1从辉南县抚民镇开车到靖宇镇十字路口信用社附近找到曹某，在曹某手中花七百元钱购买冰毒一袋。
3、辨认笔录，证明朱某�认11号、8号男子就是卖给他冰毒的被告人曹某，任某辨认5号男子就是被告人曹某，姚某1无法辨认被告人曹某，张某辨认8号、11号男子就是卖给她冰毒的被告人曹某。
4、辉南县人民法院刑事判决书，证明被告人杨某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
5、证人付某的证言，证明2012年8月份，付某1联系靖宇镇的曹某购买700元冰毒。
6、证人任某的证言，证明任某让付某1联系曹某购买冰毒后，任某开车拉着姚某到靖宇县找到曹某。到了靖宇县后，姚某与曹某联系，以700元买了大约0.7克毒品。曹某开车到任某的车旁边时，任某坐在车的副驾驶上，任某将车窗摇下，曹某把一个用卫生纸包的小包（冰毒）给了任某。
7、证人任某的证言，证明曹某电话号码1322447****。
8、证人姚某1的证言，证明任某和姚某一起开车到靖宇县找曹某购买的冰毒，大约0.8克。花了700元。曹某开的是白色面包车，车尾号是5071。
9、证人朱某的证言，证明2016年3月份，朱某和孙可心找到曹某购买400元冰毒；2016年4月份，朱某自己找到曹某购买300元冰毒。以上两次购买冰毒行为系朱某在靖宇县龙宇花园12号楼5单元302室找到的曹某。2015年春天，朱某和黄贵玉在曹某四方会馆旁边的家中购买了两次冰毒，每次都是300元。2015年11月-12月，朱某和张某在曹某处购买了两次冰毒，每次都是300元。上述购买冰毒的行为系朱某在曹某四方会馆旁边的家中找到的曹某。
10、证人张某的证言，证明2015年1月份，张某和�某在曹某四方会馆的家中吸食冰毒，冰毒是曹某提供的。2015年11月-12月，张某先后4、5次找曹某购买冰毒。2015年11月-12月，张某和朱某三次去曹某家购买冰毒，每次都是两人一起进去的，朱某每次给曹某300元钱。2016年1月中旬，张某电话联系曹某购买冰毒，在四方会馆门口购买300元冰毒。2016年1月末，张某电话联系曹某购买冰毒，在靖宇县妇幼保健站找到曹某，购买300元冰毒。2016年2月份，张某两次在曹某处购买冰毒，每次都是400元，在靖宇县龙宇花园找的曹某。
11、证人宋某、刘某、杨某的证言，证明2012年8月20日左右，姚某1和任某去买的毒品，从哪里买的不清楚。
12、证人胡某的证言，证明胡贵海帮朋友许鹏看管游戏厅，刘兴建等6个人在其看管的游戏厅里吸毒了。
13、证人王某1的证言，证明2016年8月16日下午16时许，王某1在靖宇县龙宇花园曹某的住处与曹某一同吸食了毒品。
被告人曹某对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪所提供的证据有异议。其辩护人认为：1、被告人曹某在公诉机关指控贩卖毒品的罪名当中并没有一份毒品是双方当场交易时被抓获的；2、根据卷宗体现付某1根本就没有到靖宇镇内找曹某购买毒品；3、任某和姚某证实购买价值700元的毒品为0.8克，其证言不真实，根据二人的证实在毒品交易时双方并没有在现场对价值700元的毒品进行称量，因此其证言不符合毒品交易的程序；4、朱某、张某的证言所证明的每次毒品交易的时间、地点都不是准确性的，而且朱某当年因盗窃罪曾被曹某处理过，不排除朱某有报复的嫌疑，因为曹某在辉南县看守所羁押时朱某也因盗伐林木被关在同一看守所内，所以他所做出的证言不能做为本案的证据使用；5、从任某和姚某的辩认笔录上可以认定曹某没有向二人贩卖过毒品，在本案卷宗所体现的是任某和姚某共同到靖宇镇内向曹某购买毒品，但是在辨认时姚某确辨认不出贩卖毒品的是曹某，因此任某和姚某的证言不具有证据的真实性。
公诉机关指控曹某犯非法持有枪支、弹药罪提供了下列证据：
1、受案登记表，证明2016年08月17日9时许，辉南县公安局刑警大队民警在工作中发现，被告人曹某涉嫌非法持有枪支、弹药。2016年08月17日11时30分许，辉南县公安局民警对曹某的住所进行搜查，查获疑似枪支1支、疑似子弹517发。
2、搜查笔录、扣押决定书、发还清单、扣押清单，证明公安民警在靖宇镇龙宇花园12号楼5单元302室依法搜查并扣押手机4部、疑似冰毒物一袋、疑似麻古物30粒、人民币6749元、银行卡10张、步枪一把、猎枪子弹403发、运动步枪子弹111颗、步枪军用子弹3颗、电子秤1个、自制吸毒冰壶1个。
3、鉴定文书及照片等，送检疑似枪支认定为枪支。送检517发疑似子弹均认定为弹药。
4、吸毒人员动态管控详细信息，证明祖某居住地详址吉林省靖宇县靖宇镇龙宇花园12号楼5单元302室。祖某为吸毒人员。祖某曾于2016年7月1日因吸食毒品被行政拘留。
5、租房合同，证明靖宇大街龙宇花园12号楼5单元302室是王某2于2015年9月15日租给祖某，租期一年，到期时间为2016年9月15日。
6、证人王某2的证言，证明王某2的房租给了祖某，2016年8月16日，祖某给王某2打电话说房子不租了，并且告诉王某2，其东西已经都搬走了。王某2接到电话后，一直没有去龙宇花园。
7、证人卢某的证言，证明靖宇镇龙宇花园12号楼5单元403室是曹某在这个房子住了半年，现在是曹某自己在这里住，原来有一个女的叫祖某的和曹某一起住，但是现在搬走了。
8、证人莫某的证言，证明2016年6月份、2016年8月15日，莫某两次在曹某居住的龙宇花园12号楼5单元302室吸食毒品。莫某三个月前去龙宇花园12号楼5单元302室找曹某时，屋内还有一名女子。后来再找曹某时就没再见过这名女子。曹某被抓获时，和莫某同在龙宇花园12号楼5单元302室。公安机关在屋内搜查出一支56式步枪、子弹等物品。
9、证人于某1的证言，证明龙宇花园12�楼5单元302室的租住人是曹某。2016年8月，于某1曾在此楼住了一晚。
全案综合证据：
1、辉南县公安局物证鉴定室刑事科学技术称重报告，证明曹某持有的疑似白色晶体（毒品）净重为：1号0.8克，2号3克（30颗）。
2、吉林省公安厅物证鉴定中心刑事科学技术鉴定书，证明从曹某身上搜出的疑似冰毒一袋、麻古均检测出甲基苯丙胺成分。
3、户籍证明，证明曹某出生日期1965年11月24日，符合刑事犯罪主体要求。
4、抓获经过，证明曹某系抓获归案。
5、梅河口市人民法院刑事判决书及释放证明，证明被告人曹某犯非法买卖枪支罪，被梅河口市人民法院判处有期�刑四年零六个月。2011年5月26日刑满释放
6、辉南县公安局庆阳派出所出具的说明一份，证明曹某卖给付某、任某、姚某、朱某、张某的毒品已经灭失，无法提取、扣押以及进行司法鉴定，祖某仍下落不明、无法与其联系，暂未取得其相关材料，关于曹某居住的房屋中发现的枪支、弹药，暂未侦查到确凿的证据证明枪支、弹药归谁所有。
7、被告人曹某2016年8月18日的供述与辩解，证明2016年8月18日，曹某雇人在板石林场附近挖树苗，板石林场的职工出来制止。另证明曹某称付老八曾经让曹某帮忙买冰毒，但是曹某没有帮其买到冰毒。公安机关抓获曹某时，在曹某所在的住宅内发现枪支、子弹等物品。曹某被抓时所在房屋是此前祖某租的，2016年7月份，祖某搬离龙宇花园12号楼5单元302室。
被告人曹某对公诉机关指控其犯非法持有枪支、弹药罪所提供的证据包括综合证据有异议。辩护人认为：1、关于枪支弹药的问题，虽然公安机关对枪支弹药进行了鉴定，认定为枪支，但是这个证据不能证明现场搜出的枪支弹药为曹某所持有，公安机关只是对枪支进行了鉴定，在侦查时没有提取枪支弹药中的指纹。因此仅以枪支鉴定认为是曹某所持有，其证据不充分。2、虽然在卷宗材料里出租人证明了是祖某承租的，但是卷宗却没有祖某的调查笔录，无法证实是祖某承租的，或者在承租期间又将房屋转租给他人或曹某居住。对曹某身上搜出的毒品没有异议，但是不能证明是曹某出售的毒品，而且曹某也认可该毒品是自行食用所持有的。
辩护人当庭出示了以下证据：买卖房屋协议书及收据，证明被告人曹某有�住场所。
公诉人对辩护人出示证据的真实性无异议，但认为该份证据无法证实上述协议的场所系曹某的唯一居住地点。
本院对控辩双方就刑事部分事实和证据提出异议的问题，经审查后认为：
关于公诉机关指控被告人曹某于2012年8月份，其以700元的价格贩卖给付某、任某、姚某0.8克冰毒，当晚7时许，任某、刘某、姚某等六人在辉南县抚民镇游戏厅内将毒品吸食。2015年12月中旬，其先后三次以每克300元的价格将冰毒贩卖给朱某、张某，每次1克，每次收取毒资300元，共计900元。2016年1月，其先后两次将冰毒以每克300元的价格贩卖给张某，每次1克，每次收取毒资300元，共计600元。2016年1月，其先后两次以每克400元的价格将冰毒贩卖给张某，每次1克，每次收取毒资400元，共计800元。经查，公诉机关指控被告人曹某贩卖上述毒品的犯罪事实，未能向法庭提供曹某贩卖的上述毒品是否予以提取或扣押以及对上述毒品是否做出司法鉴定结论的相关证据。故本院对公诉机关指控被告人曹某犯贩卖毒品的犯罪事实，因证据不足，不予确认。
关于公诉机关指控被告人曹某于2016年8月17日，通化市辉南县公安局民警在曹某居住的房屋内，查获五六式军用步枪一支、各类子弹517发。经查，公诉机关指控被告人曹某犯非法持有、私藏枪支、弹药罪的犯罪事实，未能向法庭提供枪支、弹药的持有人以及枪支、弹药的来源。故本院对公诉机关指控被告人曹某犯非法持有、私藏枪支、弹药罪的犯罪事实，因证据不足，不予确认。
本院认为：被告人曹某为牟取个人利益，组织他人实�非法掘根的行为，在靖宇县板石林场施业区南天门管护站北侧盗挖色树14株，经靖宇县价格认定中心鉴定，被盗14株色树价值共计5600元，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控被告人曹某犯盗窃罪的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人曹某曾因非法买卖枪支犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人曹某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币2000元（罚金于判决生效后缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月18日起至2017年10月17日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜允国
审 判 员 赵洪伟
人民陪审员 高志玲
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 卢 婧