安徽省庐江县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2016）皖0124刑初232号公诉机关庐江县人民检察院。附带民事诉讼原告人丁某，男，1987年12月23日，农民。被告人罗某某，男，汉族，1973年2月12日出生于安徽省庐江县，小学文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月23日被庐江县公安局刑事拘留，同年9月21日被该局取保候审；因涉嫌犯开设赌场、故意伤害罪于2016年2月3日被庐江县公安局刑事拘留，同月17日经庐江县人民检察院批准由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。辩护人王维所，安徽金徽律师事务所律师。被告人徐某某，女，1977年3月26日，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年9月9日被庐江县公安局取保候审，2016年4月8日被庐江县人民检察院取保候审，2016年8月2日被本院取保候审。现在其居住地候审。被告人徐某甲，男，1977年12月25日，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月14日被庐江县公安局取保候审，2016年4月11日被庐江县人民检察院取保候审，2016年8月2日被本院取保候审，2016年9月29日经本院决定由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。庐江县人民检察院以庐江检公诉刑诉（2016）218号起诉书指控被告人罗某某犯开设赌场罪、故意伤害罪、被告人徐某某犯开设赌场罪、窝藏罪、被告人郭某某、施某某、徐某甲犯开设赌场罪，于2016年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因被告人郭某某、施某某在本案审理过程中脱逃，本院于2016年10月8日依法裁定对本案中被告人郭某某、施某某犯罪部分中止审理，于2016年8月18日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察员张玉红出庭支持公诉，被告人罗某某及其辩护人王维所、被告人徐某某、徐某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。庐江县人民检察院指控:一、开设赌场2015年3、4月份期间，被告人罗某某、徐某某在庐江县庐城镇马厂村福泉山上开设赌场，组织多人以“摇单双”方式进行赌博，共计60次左右，从中抽头50000余元。被告人罗某某负责赌场管理，安排人员站岗放哨，并提供对讲机；被告人徐某某负责抽水，并发放为赌场服务人员的工资；被告人郭某某负责为赌场站岗放哨，获利1500元；被告人施某某负责为赌场运送桌椅板凳等赌博用具，获利3000元；被告人徐某甲负责开车接送参赌人员，获利2000元。被告人徐某某、徐某甲犯罪后主动投案，如实供述了自己的罪行；被告人罗某某归案后如实供述了自己的罪行。案发后，被告人徐某某、徐某甲分别向公安机关退款50000元、2000元。二、故意伤害、窝藏2015年11月14日下午，被告人罗某某因欠款问题与丁某在庐江县庐城镇阳光花园西大门附近发生争执。丁某揪住罗某某衣服将罗拉下车时，罗某某持水果刀对丁某左胸部、左上臂、左腹部等处连捅数刀。经法医鉴定，丁某的损伤程度属重伤二级。案发后，被告人罗某某潜逃外地，后于2016年1月30日返回庐江县城。被告人徐某某明知罗某某捅伤他人涉嫌犯罪，而提供住处作为罗某某隐藏处所，帮助其逃匿。同年2月3日被庐江县公安局民警抓获。被告人徐某某犯罪后主动投案，如实供述了自己的罪行；被告人罗某某归案后如实供述了自己的罪行。针对上述指控，公诉机关提供了证人证言、辨认笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人罗某某开设赌场，从中抽头渔利；故意伤害他人身体，致一人重伤；被告人徐某某开设赌场，从中抽头渔利；明知他人涉嫌犯罪而为其提供隐藏处所；被告人徐某甲为赌场提供帮助，从中获取利益，应当以开设赌场罪、故意伤害罪追究被告人罗某某刑事责任，以开设赌场罪、窝藏罪追究被告人徐某某刑事责任，以开设赌场罪追究被告人徐某甲刑事责任。在开设赌场共同犯罪中，被告人徐某某、罗某某系主犯，应当按照其所组织或参与的全部犯罪处罚；被告人徐某甲系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人罗某某、徐某某一人犯数罪，应予数罪并罚。提请本院依法判处。附带民事诉讼原告人丁某诉称：被告人罗某某因犯罪行为造成其经济损失399125.6元，其中医疗费12167.6元、误工费90000（300元/天×300天）、护理费34260元（300天×114.2元／天）、营养费9000元（300天×30元／天）、住院伙食补助费210元（7天×30元／天）、交通费6000元、残疾赔偿金215488元、精神抚慰金32000元。被告人罗某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实和罪名无异议，提出的辩解意见主要有：其与丁某揪打系正当防卫，致其受伤属防卫过当，其不构成故意伤害罪；其愿意赔偿附带民事诉讼原告人的合理医药费损失。被告人徐某某、徐某甲对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪。被告人罗某某的辩护人对公诉机关指控被告人罗某某犯开设赌场罪的事实和罪名无异议，提出的辩护意见主要有：1、被告人罗某某与被害人丁某揪打的行为属正当防卫，致被害人丁某受伤属防卫过当，其不构成故意伤害罪；2、本案起因系被害人丁某先揪打被告人罗某某，被害人丁某对案件的引发具有过错；3、被告人罗某某赔偿了被害人丁某部分经济损失，且具有坦白情节。综上，建议对被告人罗某某所犯开设赌场罪在六个月拘役幅度内判处刑罚。经审理查明：一、关于开设赌场事实2015年3、4月份期间，被告人徐某某、罗某某在庐江县庐城镇马厂村福泉山上开设赌场60次，组织多人以“摇单双”方式进行赌博，从中抽头渔利50000元。被告人徐某某负责抽水，并发放赌场服务人员工资；被告人罗某某负责赌场管理事宜，安排人员站岗放哨，并提供对讲机；被告人徐某甲负责开车接送参赌人员，获利2000元。被告人徐某某、徐某甲犯罪后主动投案，如实供述了自己的罪行；被告人罗某某归案后如实供述了自己的罪行。案发后，被告人徐某某、徐某甲分别向庐江县公安局退款50000元、2000元(该款均未随案移送本院）。上述事实，被告人罗某某、徐某某、徐某甲在审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供且当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的辨认笔录及照片，受案登记表、人口信息、抓获经过、安徽省政府非税收一般缴款书等书证，证人张某、何某、孙某、罗某、夏某、姚某的证言，被告人罗某某、徐某某、郭某某、施某某、徐某甲的供述与辩解等证据证实，足以认定。二、关于故意伤害事实2015年11月14日下午，丁某向被告人罗某某索要欠款，双方约定在庐江县庐城镇阳光花园西大门处见面。见面后，双方发生争执，丁某诀骂被告人罗某某，揪住被告人罗某某衣服将其拉下车。后被告人罗某某持水果刀对丁某左胸部、左上臂、左腹部等处连捅数刀，致丁左肝刀刺伤、左侧肋弓断裂等多处伤情。经鉴定，丁某的损伤程度属重伤二级。被告人罗某某归案后如实供述了自己的罪行；其亲属代为赔偿被害人丁某经济损失10000元；在本院审理期间，被告人罗某某亲属向本院预交赔偿款18300元。上述事实，有公诉机关提供且经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据证实：1、抓获经过证实：被告人罗某某于2016年2月3日被庐江县公安局民警抓获归案。2、法医学人体损伤程度鉴定书证实:被害人丁某左肝刀刺伤、左侧肋弓断裂、横结肠损伤、小肠损伤、左前臂刀刺伤、左髋部刀刺伤，伤情属重伤二级。3、被害人丁某的陈述证实：2015年11月14日晚上六七点钟，其打电话给罗某某要钱，罗某某让其到阳光花园西边大门口，后其和吴某驾车过去。在阳光花园小区大门口，罗某某和“秃鹫”在车子里等其，罗某某坐在驾驶员位上，其上去找罗某某要钱，罗某某说没钱，其就骂罗某某，揪着罗某某的衣服将他拉下车。罗某某下车后，从身上拿出一把弹簧刀，对着其身上连续捅了许多刀。其被捅四刀，躲掉了许多刀，这四刀分别捅在其左胸部、腹部左腿上，左胳膊上。4、被告人罗某某的供述证实：2015年11月14日晚，其在阳光花园西大门等丁某。其看见丁某朝其车子走来就把车窗摇下，没想到丁某过来二话没说，直接通过车窗用拳头打其脸，并将其往下拽。其当时就将砍刀摸在手上，准备和他打架，被王向东拉住。其又顺手从车子上摸了一把水果刀，丁某把其拽下车子后还揪着其衣服打，其心里实在气不过，就用水果刀对着丁某身上连捅了几刀，具体捅了哪些部位其没注意。其看到丁某流了许多血，后其驾车离开。5、受案登记表等书证，证人徐某某、潘某、吴某的证言与上述证据能印证一致。三、关于窝藏事实2016年1月30日，被告人徐某某明知罗某某捅伤他人涉嫌犯罪，仍将其租住房屋提供给罗某某作为隐藏处所，并为其提供饮食，直至罗某某于2016年2月3日被庐江县公安局民警抓获。被告人徐某某归案后如实供述了自己的罪行。上述事实，被告人徐某某在审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供且当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实证人罗某某、徐某、蔡某的证言，被告人徐某某的供述等证据证实，足以认定。对附带民事诉讼部分，经审理查明：附带民事诉讼原告人丁某于2015年11月14日至庐江县人民医院治疗，至2015年11月21出院，住院治疗7天，诊断为：左肝刀刺伤、左侧肋弓断裂、横结肠损伤、小肠损伤、左前臂刀刺伤、左髋部刀刺伤、活动性肺结核，共用医疗费12167.59元。出院建议：建议转感染科进一步抗结核治疗；保持切口清洁干燥，定期换药；如有不适，我科随诊。上述事实，有经庭举证、质证等法庭调查程序查证属实的安徽省医疗住院收费票据、庐江县人民医院出院小结、××人费用清单，当事人陈述等证据证实，足以认定。对于被告人罗某某及其辩护人提出的被告人罗某某与被害人丁某揪打的行为属正当防卫，致被害人受伤属防卫过当，被告人罗某某不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见，经查，被害人丁某与被告人罗某某因索要欠款发生争执，被害人丁某在此情形下揪住被告人罗某某衣服将其拉下车，此行为不属于正当防卫构成要件中的“正在进行的不法侵害”，被告人罗某某随后持刀捅伤被害人丁某，显然不属于正当防卫。被告人罗某某主观上具有伤害他人的犯罪故意，客观上实施了持刀捅伤他人的行为，并造成了重伤的伤害结果，应认定其行为构成故意伤害罪。故对上述辩解、辩护意见，本院不予支持。对于被告人罗某某的辩护人提出的指控的故意伤害犯罪起因系被害人丁某先揪打被告人罗某某，被害人丁某具有过错的辩护意见，经查，刑法意义上的过错一般是指被害人的行为侵犯了被告人的合法权益或者被害人实施了性质较为严重的违反法律或违背社会伦理道德、善良风俗等侵害行为。本案中，在案证据能够相互印证一致的证实被害人丁某因索要欠款与被告人罗某某发生争执，后被害人诀骂被告人罗某某，揪住被告人罗某某衣服将其拉下车。据此，被害人并未实施严重侵害被告人权益的行为，不存在过错，故上述辩护意见无事实依据，本院不予支持；但被害人索款方法过激，对双方矛盾激化负有一定责任，可在量刑时酌情考虑。本院认为：被告人罗某某以营利为目的，开设赌场，组织多人赌博60次，从中抽头渔利50000元，情节严重；故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成开设赌场罪、故意伤害罪。被告人徐某某以营利为目的，开设赌场，组织多人赌博60次，抽头渔利50000元，情节严重；明知是犯罪的人而为其提供隐藏住所，帮助其逃匿，其行为已构成开设赌场罪、窝藏罪。被告人徐某甲明知被告人罗某某、徐某某开设赌场仍为其提供帮助，其行为已构成开设赌场罪。被告人罗某某、徐某某共同实施开设赌场犯罪，被告人徐某甲为该赌场提供帮助，被告人罗某某、徐某某、徐某甲在该起犯罪中系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在开设赌场的共同犯罪中，被告人罗某某、徐某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当分别按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚；被告人徐某甲在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人徐某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人徐某某犯罪后自动投案，如实供述其开设赌场的犯罪事实，对于其开设赌场犯罪应认定为自首，依法可以减轻处罚；被告人徐某某归案后如实供述了其窝藏罪行，依法可对其所犯窝藏罪从轻处罚。在故意伤害犯罪中，被告人罗某某亲属已代为赔偿了被害人的部分经济损失，可对被告人罗某某该起犯罪酌情从轻处罚。被告人罗某某、徐某某一人犯数罪，应依法数罪并罚。对附带民事诉讼原告人丁某的合理损失应认定为：医疗费12167.59元、住院伙食补助费210元（7天×30元/天）、营养费2910元〔（7+90）天×30元/天〕、护理费5938.4元〔（7+45）天×114.2元/天〕、误工费8261.49元〔（7+90）天×85.17元/天）〕、交通费300元，合计29787.48元。由被告人罗某某按责赔偿其中的95%，即29298.11元。附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金、精神抚慰金不属于物质损失的赔偿范围，不予支持。基于上述事实和理由，案经本院审判委员会讨论决定，对被告人罗某某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定；对被告人徐某某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百一十条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条；对被告人徐某甲，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决如下：一、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月3日起至2022年1月3日止。罚金限于判决生效十日内缴纳。）二、被告人徐某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；犯窝藏罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月29日起至2016年12月28日止。罚金限于判决生效十日内缴纳。四、对各被告人的违法所得予以追缴，上缴国库，被告人徐某某、徐某甲分别向庐江县公安局退出的违法所得，由该局负责处理；五、被告人罗某某赔偿附带民事诉讼原告人丁某的医疗费等物质损失29298.11元，扣除被告人罗某某已经支付的10000元，余款18298.11元，于判决生效后从被告人罗某某预交的赔偿款中支付；六、驳回附带民事诉讼原告人丁某的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  刘兆法审 判 员  张 军人民陪审员  朱前芳二〇一六年九月二十七日书 记 员  李 豪附件：本判决引用的法律条文内容《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，时从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉；第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待时机发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构由有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭。有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。