湖北省通山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂通山民初字第276号原告宋春纷。被告郑宗报。原告宋春纷与被告郑宗报诉讼代理合同纠纷一案，本院于2015年6月23日立案受理。依法由审判员徐爱华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宋春纷及被告郑宗报到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宋春纷诉称：因原告欲向法院起诉与其丈夫离婚，经人介绍认识被告后，被告鼓吹自己很会打官司，包打赢，否则退钱。后被告于2015年3月16日收取了原告5000元作为律师代理费，并在出具的收条中注明保证帮原告在离婚官司中胜诉，得到儿子的抚养权。2015年3月24日，原告与被告一起去湖北省麻城市人民法院立案，结果被法官告知起诉书有错。一审开庭时被告因没有相关资质和代理资格而被法官赶出法庭，结果由于被告在起诉书上撒谎而使得原告在诉讼中处于不利地位。在原告离婚案的立案和一审过程中，原告除支付了被告5000元的代理费用外，还支付了高速过路费、油费以及伙食费等相关费用。后来，原告多次要求终止双方之间的协议，并由被告返还自己支付的5000元代理费，被告拒绝返还。为此，原告诉至法院，要求被告返还原告支付的代理费5000元，并由被告承担本案诉讼费用。原告为证明其诉讼请求所依据的事实，在举证期限内向本院提交了如下证据：证据一、收条一张，证明原告向被告支付了诉讼代理费5000元，被告在出具的收条中载明，保证原告能离婚及得到儿子的抚养权。证据二、2015年5月28日原、被告的通话录音一份，证明被告以律师身份收取了原告5000元的诉讼代理费，后在原告提出其没有律师资格，要求其返还代理费时予以拒绝。被告郑宗报辩称：1、原告多次与答辩人电话联系，请求答辩人帮他打离婚官司，并自愿拿出5000元作为律师代理费，在原告的再三请求下，2015年3月24日，答辩人开自己的车带着原告一起到湖北省麻城市人民法院立案，并成功立案。2、2015年4月12日，离婚案一审开庭，因为在外地开庭，怕原告的丈夫闹事，答辩人除原告之外又另外带了程某某、乐某某、舒某三个人，共五个人一起去湖北省麻城市人民法院，而原告认为增加了费用，不愿再承担此次的燃油费、过路费、进餐费等，上述费用共计700余元均由答辩人承担。麻城市人民法院的法官在当天开庭的时候，说要进行调解才叫答辩人回避的，以后再开庭，只要回本地的村委会补个亲属证明，答辩人是可以参加诉讼的，并不是原告所说的被赶出法庭。原告在诉讼中处于不利地位，也是因其自己不会处理夫妻关系造成的。3、原告没有理由要求答辩人返还代理费5000元，答辩人承诺的保证原告离婚及得到孩子的抚养权都是属实，只要原告一直坚持离婚，再次向法院起诉，人民法院会依法判决离婚，原告的孩子尚在哺乳期间，按法律规定也应该随母亲一起生活。原告中途毁约，给答辩人造成了损失应当由原告承担。被告为证明其反驳原告诉讼请求由所依据的事实，在举证期限内向本院提交了如下证据：证据一、证人程某某当庭所作的证言，证明的主要内容为：原告离婚案在麻城市人民法院开庭当天，被告请证人以及乐某某、舒某三人一起去麻城市，途中的过路费由被告经手给付，进餐费（早、中餐）也是被告支付，但具体数额不清楚。证据二、原告离婚案的民事起诉状、湖北省麻城市人民法院的缴纳诉讼费用通知书、银行缴款单存根复印件各一份，证明原告离婚纠纷案的起诉状由被告书写，并由被告在湖北省麻城市人民法院成功立案。庭审中，原、被告对对方提交的证据进行了质证：被告对原告提交的证据一无异议，对证据二的真实性无异议，但提出其并未以律师的名义为原告代理离婚案，也没有说代理费完全不退，在扣除已支付的费用（含其两次驾驶自己车辆去麻城市人民法院的租车费以及第二次去麻城市的过路费300元、燃油费200元、进餐费210元）共计2000元后可以将剩余部分代理费3000元退还给原告。原告宋春纷对被告提交的证据一即证人程某某当庭陈述的证言，部分有异议，提出过路费是由原告支付，燃油费原、被告各支付了100元，此外，原告还买了一包30元的烟给他们抽，对其他部分无异议。对被告提交的证据二无异议。本院认为，原告提供的证据一、二以及被告提供的证据二，对方当事人均无异议，依法予以采信。被告提供的证据一，证人程某某虽已出庭作证，但对证言中原、被告双方有争议部分，没有其他证据予以印证，原、被告亦不能出示相关票据证明自己已支付的费用，故对该证言中双方无异议的部分予以采信。根据上述依法确认的有效证据及当事人自认的事实，可以认定本案如下事实：2015年3月份，原告宋春纷欲向湖北省麻城市人民法院起诉与其丈夫离婚，经人介绍联系了被告郑宗报，双方协议，由被告郑宗报作为原告离婚案的诉讼代理人，原告给付被告代理费5000元，被告承诺保证原告离婚并得到儿子的抚养权。2015年3月16日，原告宋春纷按照约定，给付了被告郑宗报律师代理费5000元，被告向原告出具了收条，并在收条中注明保证帮原告宋春纷在离婚案中胜诉，并能得到儿子的抚养权。2015年3月24日，被告郑宗报帮原告写好诉状，并驾驶自己的鄂LL02**皮卡车和原告宋春纷一起前往湖北省麻城市人民法院立案，途中的燃油费200元、过路费300余元以及进餐费等均由原告支付。2015年4月12日，被告郑宗报再次驾驶自己的鄂LL02**皮卡车和原告宋春纷去麻城市人民法院开庭，此次，被告郑宗报出于安全考虑，还带了程某某、乐某某、舒某等三人同行，当天的进餐费200余元（含早、中餐）已由被告郑宗报支付。该案在麻城市人民法院开庭时，该院经审查，认为被告郑宗报不符合法律规定的作为代理人的资格和条件，没有让被告郑宗报以诉讼代理人的身份参加庭审。后该案经法院判决不准离婚。原告认为被告郑宗无代理资格而为其代理案件，使其在诉讼中处于不利地位而败诉，要求被告郑宗报退还全部诉讼代理费5000元，经双方多次协商无果，为此，原告诉至本院。本院归纳本案争议焦点为：一、被告收取原告的5000元诉讼代理费是否应该返还？二、被告已支付了的实际费用应由谁承担？关于本案争议焦点一，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条规定：下列人员可以被委托为诉讼代理人：律师、基层法律服务工作者、当事人的近亲属或者工作人员、当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。而被告郑宗报既不具备律师和法律工作者的从业资格，也没有提供证据证明其与原告宋春纷之间具有亲属关系，或者是相关基层组织向法院推荐的诉讼代理人，故被告郑宗报不具备进行民事诉讼活动的代理资格，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，原、被告双方达成的诉讼代理合同属于无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。故被告郑宗报因该无效合同取得的诉讼代理费5000元，依法应当返还给原告。关于争议焦点二，本院认为，最高人民法院民一庭在2010年9月16日对重庆高院《关于公民代理合同中给付报酬约定效力问题的请示》答复：“未经司法行政机关批准的公民个人与他人签订的有偿法律服务合同，人民法院不予保护；但对于受托人为提供服务实际发生的差旅等合法费用，人民法院可以根据当事人的请求给予支持”。在原告宋春纷离婚纠纷一案中，被告郑宗报驾驶自己的鄂LL03**皮卡车和原告一起两次往返湖北省通山县、麻城市，一次往返必然发生的费用为：过路费300余元、燃油费200元，原告已自行支付了第一次去麻城市人民法院的上述费用，第二次往返的费用，原、被告双方对由谁支付存在争议，且双方均不能举证证明，但原告自认被告已支付了此次的部分费用。被告提出其驾驶自己的车辆和原告一起两次往返通山县、麻城市，原告应承担两次车辆租车费用共计1200元（不包含过路费、汽油费）的抗辩意见，没有法律依据，本院不予支持。但考虑到被告郑宗报驾驶自己的车辆往返通山县、麻城市两次的车辆损耗，参考当前通山到武汉110余公里的包车价格约为500元的市场行情（通山县至麻城市的距离约为270公里），可酌情给予一定的补偿。另考虑到被告也已实际为原告完成了代为书写诉状及去法院立案的工作。故本院根据公平合理原则，依法酌定由原告宋春纷承担被告郑宗报各项费用共计人民币1500元。即被告郑宗报还应返还原告代理费3500元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条之规定，判决如下：一、由被告郑宗报于本判决生效后五日内返还原告宋春纷诉讼代理费3500元。驳回原告宋春纷其他诉讼请求。本案受理费50元，由被告郑宗报负担35元，由原告宋春纷负担15元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行咸宁温泉支行，账号：17-680501040008389-222。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员徐爱华二〇一五年八月十三日书记员刘益附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。