浙江省象山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0225刑初70号
公诉机关浙江省象山县人民检察院。
被告人余磊，曾用名余敏，男，1992年9月1日出生，汉族，出生地浙江省象山县，文化程度中专，农民，住象山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年10月22日被象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，2017年11月20日被取保候审，2018年1月30日被本院依法决定逮捕。
辩护人洪萍，浙江之鹰律师事务所律师，由浙江省象山县法律援助中心指派。
被告人郑家全，男，1988年5月10日出生，汉族，出生地浙江省象山县，文化程度初中，农民，住象山县。2007年4月3日因犯抢劫罪被象山县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2000元，2008年9月22日刑满释放；2011年3月16日因未按规定登记住宿旅客信息被象山县公安局决定罚款人民币500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年10月22日被象山县公安局传唤，次日被刑事拘留，2017年11月20日被取保候审，2018年1月30日被本院依法决定逮捕。
辩护人陈志惠，浙江信大律师事务所律师，由浙江省象山县法律援助中心指派。
浙江省象山县人民检察院以象检刑诉[2018]40号起诉书指控被告人余磊、郑家全犯赌博罪，于2018年1月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。浙江省象山县人民检察院指派检察员童某出庭支持公诉，被告人余磊及其辩护人洪萍、被告人郑家全及其辩护人陈志惠到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省象山县人民检察院指控：2017年10月18日至2017年10月22日，被告人余磊在象山县丹东街道靖南大街558-13号棋牌室内，先后五次组织陆某、练某、张某2等人以“牌九”的形式进行赌博，并雇佣被告人郑家全为其站岗放哨，期间赌场共计非法抽头获利人民币6000余元。被告人郑家全共计站岗放哨五次，非法获利人民币800元。2017年10月22日23时许，被告人余磊、郑家全在上述地点聚众赌博时，被象山县公安局民警当场查获。为证明上述事实，公诉机关提交了相应证据，公诉机关认为，被告人余磊、郑家全结伙以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人郑家全系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚，被告人郑家全到案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人余磊对起诉书指控的事实和证据均无异议。
被告人余磊的辩护人认为，被告人余磊能当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚。
被告人郑家全对起诉书指控的事实和证据均无异议。
被告人郑家全的辩护人认为，被告人郑家全在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚和被告人郑家全到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
经审理查明：2017年10月18日至2017年10月22日，被告人余磊在金某经营的象山县丹东街道靖南大街558-13号棋牌室内以“赌牌九”的形式组织陆某、练某、张某1、叶某等人进行聚众赌博，由赢钱的坐庄赌博人员支付给被告人余磊一定的庄某抽头获利，被告人余磊并雇佣被告人郑家全为该聚众赌博站岗放哨。期间，被告人余磊抽头获利共计人民币6000余元，其中被告人郑家全共计非法获利人民币800元。
被告人郑家全到案后，如实供述了自己的上述犯罪事实。在本院审理期间，被告人郑家全向本院退缴违法所得人民币800元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人张某2的证言及辨认笔录，证实了2017年10月22日之前的一段时间，她每天晚上都去金某开的棋牌室玩，连续去了五天，有一个叫“大炮”的人在抽庄某，还有一个胖胖的本地人在楼下望风，每天都能抽到人民币1000多元，总共加起来有人民币6000元以上，以及经辨认，余磊就是抽庄某的“大炮”、郑家全就是胖胖的望风的人的事实。
2.证人金某的证言及辨认笔录，证实了2017年国庆节前后，她在象山县丹东街道靖南大街558-13号四楼开了一个棋牌室，2017年10月22日前一段时间，她的朋友“大炮”每天晚上都会喊人到她的棋牌室里赌牌九，“大炮”负责抽庄某，“才大”负责望风，赌场大概开了五天，一天抽下来人民币1000元是有的，2017年10月22日，公安过来抓赌的时候，她看到“大炮”抽庄某抽了有人民币2000元，加起来一共有人民币6000元，以及经辨认，余磊就是抽庄某的“大炮”、郑家全就是望风的“才大”的事实。
3.证人潘某的证言及辨认笔录，证实了2017年10月22日前一段时间，他每天晚上都会到象山县丹东街道靖南大街558-13号四楼的棋牌室玩，场子是“阿某”开的，“阿某”还在抽取庄某，“才大”在楼下望风，赌场最早是2017年10月22日之前五天开始赌的，每天抽庄某有人民币1000多元，加上2017年10月22日被抓时的人民币2000元，“阿某”庄某抽了至少有人民币6000元，以及经辨认，余磊就是抽庄某的“阿某”、郑家全就是望风的“才大”的事实。
4.证人张某1的证人，证实了2017年10月22日22时左右，他到象山县丹东街道靖南大街平安银行对面的棋牌室赌牌九，后来被公安机关抓获的事实。
5.证人叶某的证言，证实了2017年10月22日晚上，他去象山县丹东街道靖南大街558-13号四楼棋牌室赌牌九，后来被公安机关抓获的事实。
6.证人练某的证言，证实了2017年10月22日晚上，他去象山县丹东街道靖南大街558-13号四楼棋牌室赌牌九，后来被公安机关抓获的事实。
7.证人陆某的证言，证实了2017年10月22日晚上，他去象山县丹东街道靖南大街558-13号四楼棋牌室有事，之后就在棋牌室玩牌九，后来被公安机关抓获的事实。
8.检查证、检查笔录，证实了2017年10月22日，象山县公安局民警对象山县丹东街道靖南大街558-13号棋牌室进行检查的情况的事实。
9.刑事判决书、刑事裁定书、公安行政处罚决定书，证实了被告人郑家全的前科情况的事实。
10.浙江省罚没财物专用票据，证实了在本院审理期间，被告人郑家全向本院退缴违法所得人民币800元的事实。
11.到案经过，证实了被告人余磊、郑家全的到案情况的事实。
12.户籍证明，证实了被告人余磊、郑家全的身份情况的事实。
13.被告人余磊在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实了他因为生活困难，于是想开个赌博场子赚钱，他看到丹东街道靖南大街558-13号棋牌室有很多人打牌，是一个现成的资源，于是从2017年10月18日晚开始他就把人叫起来赌博了，后来他又打电话给“财大”让他来帮忙望风，他每天给“财大”人民币200元，一共给了他人民币800元；2017年10月18日，他抽头有人民币1000多元；2017年10月19日，“财大”在下面望风，他在上面抽头，抽了至少有人民币1000元；2017年10月20日，他庄某也抽了至少人民币1000元；2017年10月21日晚，他抽了人民币1000多元；2017年10月22日，当时“财大”在楼下望风，他们在上面开始赌博，最后一场庄某钱放在桌角，后来民警过来抓赌，他们在桌角发现了一叠人民币2000元的庄某钱，算下来，他五天抽庄某至少有人民币6000元,以及经辨认，郑家全就是在赌博场子里望风的人的事实。
14.被告人郑家全的供述及辨认笔录，证实了2017年10月18日下午，余磊给他打电话叫他到余磊开的赌博场子里望风，当天晚上他就到象山县丹东街道靖南大街558-13号的棋牌室楼下望风，2017年10月19日、2017年10月20日、2017年10月21日，他又去象山县丹东街道靖南大街558-13号的棋牌室楼下望风，余磊每天给他人民币200元的好处费，2017年10月22日22时许，他还是老样子在望风，后来民警就来抓赌了，以及经辨认，余磊就是开赌博场子的人的事实。
本院认为，被告人余磊、郑家全以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余磊在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人余磊的辩护人认为被告人余磊能当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚的意见，符合法律规定，本院予以采纳。公诉机关和被告人郑家全的辩护人认为被告人郑家全在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚和被告人郑家全到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚的意见，均符合法律规定，本院均予以采纳。案发后，被告人郑家全积极退缴违法所得，可酌情予以从轻处罚。违法所得依法予以追缴。对被告人余磊依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条的规定；对被告人郑家全依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人余磊犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月30日起至2018年7月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)
二、被告人郑家全犯开设赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月30日起至2018年5月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。)
三、被告人郑家全已退缴的违法所得人民币800元依法予以追缴，并上缴国库；被告人余磊的违法所得人民币5200元，依法予以继续追缴，并上缴国库。
审 判 长 毕妍妍
人民陪审员 杨玲娜
人民陪审员 郑存祥
二〇一八年一月三十日
代书 记员 包尔攀