福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽03民终2748号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地福建省莆田市城厢区龙桥荔城路东侧和成天下3号楼81-82号一至三层，组织机构代码证代码74638502-3。代表人：王银贤，总经理。委托诉讼代理人：孙霞、凌晓颖，福建众益律师事务所律师，特别代理。被上诉人（原审原告）：林梅芳，女，1984年1月2日出生，汉族，农民，住福建省莆田市涵江区。被上诉人（原审被告）：林风跳，男，1986年2月16日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区。�诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（以下简称平安财保莆田支公司）因与被上诉人林梅芳、林风跳机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院(2016)闽0305民初1668号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人平安财保莆田支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判，本案一二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审支持被抚养人生活费属于认定事实不清、适用法律错误。林梅芳的母亲康琼香于事故发生时年58周岁，未到退休年龄，应当有生活来源。林梅芳未提供康琼香丧失劳动能力证明，其主张被抚养人生活费缺乏事实和法律依据。二、本案应当重新鉴定。鉴定意见书评定林梅芳右上肢丧失功能10%以上，构成十级伤�。但莆田市第一医院记录载明：右肘切口无发红、渗出及异常分泌物，未拆线，达甲级愈合，右手感觉、血运及活动正常。闽中司法鉴定所鉴定主观、随意性强，应当重新鉴定。且从鉴定报告中可知被上诉人在治疗尚未终结就进行定残，势必增加伤残等级。三、不应按城镇居民标准认定林梅芳的相关赔偿。林梅芳系农村户口，虽提供购房合同欲证明其长期在安置房内居住，但其提供的购房合同购房者系其母亲康琼香。林梅芳也未提供证据证明其居住在安置房内。即使居住在安置房内，该位置也位于农村，都应当按照农村标准计算。四、鉴定费属于鉴定损失，根据保险合同约定上诉人不应当承担。五、住院伙食补助费30元每天过高，应当以10元每天计算。被上诉人林梅芳未到庭，亦未提交书面答辩状。被上诉人林风跳辩称，同意保险公司的上诉意见。被上诉人林梅芳向一审法院起诉请求：1、判令林风跳、平安财保莆田支公司共同赔偿给林梅芳因本事故造成的损失计193871.91元，包括医疗费2856.55元＋35845.1元＋267.5元＋498.1元＋23.48元＝39490.73元、误工费148.59元／天×（16＋120）天＝20208.34元、护理费148.59元／天×（16＋60）天＝11292.84元、住院伙食补助费30元／天×16天＝480元、交通费30元／天×16天＝480元、营养费4000元、残疾赔偿金33275元／年×20年×10％＝66550元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费用1350元、被扶养人生活费23520元、后续治疗费18000元、车辆损失费2500元；2、本案诉讼费用由林风跳、平安财保莆田支公司承担。一审法院认定事实：2015年11月10日20时50分许，林风跳驾驶闽Ｂ×××××小型轿车�271县道从城厢区灵川方向往201省道方向行驶，直行在路右路面上；林梅芳驾驶电动自行车沿271县道从城厢区灵川方向往201省道方向行驶，直行在路右路面上；在肇事处路右路面上闽Ｂ×××××小型轿车车头与电动自行车尾部追尾碰撞，致林梅芳受伤及车辆损坏的道路交通事故。2015年11月24日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定林风跳驾驶机动车未确保安全行驶，遇情采取措施不力，其过错行为在本事故的发生中起根本作用，应负事故全部责任；林梅芳无过错行为，无责任。林梅芳受伤后被送往莆田市秀屿区医院急诊救治，花去医疗费2856.55元，同日转入莆田市第一医院住院治疗至同年11月26日出院，共住院15天，花去医疗费267.5元＋35845.1元＝36112.6元。出院诊断为“右尺骨鹰嘴骨折；左外踝骨折；左骰骨骨折；左足第5跖骨基底部骨折；左膝开放性损伤；全身多处皮肤擦伤；颜面部皮肤裂伤缝合术后”。出院医嘱“每2-3换药1次，定期复查，每月一次；左小腿高分子夹板固定6周后复查；二次手术取出内固定物；注意功能锻炼，门诊随访，不适随诊”（疾病证明书另载“二次手术取内固定物顺利情况下费用约8000元-10000元，建议休息三个月”）。出院后，林梅芳分别在莆田涵江医院、莆田市第一医院门诊复查，花去医疗费23.48元＋498.1元＝521.58元。2016年2月26日，福建闽中司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定林梅芳的伤残等级属十级，误工期为120日，护理期为60日。林梅芳为此花去鉴定费1350元。经核实，林风跳驾驶的闽Ｂ×××××小型轿车系林风跳本人所有，并由平安财保莆田支公司承保交强险和保额为500000元并附不计免赔率条款的商业第三者责任险，保险期间均自2015年5月19日至2016年5月19日。另查明，林梅芳母亲康琼香（1957年11月9日出生）健在，父亲林天棋已故，生育子女二人均健在，长女即林梅芳、次女林梅芬。事故发生后，林风跳已垫付给林梅芳医疗费20969.15元，平安财保莆田支公司已垫付给林梅芳10000元。诉讼过程中，平安财保莆田支公司在举证期限届满前提出对林梅芳的伤残等级进行重新鉴定的申请，本院经审查后不予以准许。但平安财保莆田支公司委托福建八闽司法鉴定所对林梅芳的医疗费作出非医保鉴定，认定林梅芳的医疗费中含有非医保费用5710.7795元。一审法院认为，公民因过错致他人人身安全损害的，应当承担相应的侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。林风跳因其过错行为致林梅芳损伤，应承担相应的赔偿责任。林梅芳系肇事车辆闽Ｂ×××××小型轿车交强险和商业第三者责任险的第三者，保险人即平安财保莆田支公司负有相应的保险赔偿责任。关于林梅芳主张的各项损失。一、医疗费应根据就诊医疗机构出具的医疗票据、费用清单，结合出院记录和诊断证明等相关证据确定，林梅芳主张医疗费2856.55元＋36112.6元＋521.58元＝39490.73元合理有据，应予认定。二、误工费根据原告的误工时间和收入状况确定。原告的收入状况可根据其户籍情况，参照我省上年度城镇职工平均工资148.59元／天的标准计算。误工时间根据原告的损伤和治疗情况，结合相关鉴定意见，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关意见，可至长计算至定残日前一天，计107天（含治疗期间15天）。误工费应认定为148.59元／天×107天＝15899.13元。三、护理费根据�理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入可参照我省上年度农业职工平均工资96.18元／天的标准计算。护理费应为96.18元／天·人×15天（住院期间）×1人＝1442.7元。四、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准及实际住院天数15天予以确定，应为30元／天×15天＝450元。五、营养费根据林梅芳的损伤及治疗情况，可予酌定3900元。六、交通费系必然支出，可结合其就医地点、治疗时间等予以酌定，应为20元／天×15天＝300元。七、残疾赔偿金应根据林梅芳的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金应为33275元／年×20年×10％＝66550元。八、林梅芳因本起事故致一处十级伤残，势必给其身体健康、生活产生一定的影响，可予以酌定精神损害抚慰金6000元。九、林梅芳因鉴定伤残等级、误工期、护理期支出的鉴定费1350元，有鉴定机构出具的收费凭证为据，应予认定。十、林梅芳母亲康琼香系林梅芳依法应当承担扶养义务的近亲属，于林梅芳定残时年58周岁又3.6个月，扶养年限应为20年；康琼香的扶养人包括长女林梅芳及次女林梅芬2人。扶养人的年赔偿总额累计不能超过城镇居民人均消费性支出额（根据扶养人户籍地确定），现根据林梅芳的伤残程度所对应的赔偿系数，林梅芳主张被扶养人生活费23520元／年·人×20年÷2人×10％＝23520元应予支持。十一、原告主张的后续治疗费尚未实际发生，具体数额无法确定，可待实际发生后另行主张。十二、原告车辆因本事故损坏，其主张车辆损失费2500元，但未能提供相关鉴定评估意见、维修费发票等有效的证据予以证实其损失，故不予支持。综上，本院核定林梅芳的损�包括医疗费39490.73元、误工费15899.13元、护理费1442.7元、住院伙食补助费450元、营养费3900元、交通费300元、残疾赔偿金66550元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1350元、被扶养人生活费23520元，共计158902.56元。根据交强险规定和林梅芳的损失情况，平安财保莆田支公司应在交强险责任限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿项下误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费限额110000元，合计120000元。关于商业第三者责任保险条款中有关非医保费用免除保险人责任的约定，投保人即林风跳在“投保人声明”栏中签字确认保险人已就该免责条款向其作了明确的说明，且非医保费用亦经鉴定为5710.78元，故平安财保莆田支公司的该免责主张有效，应予支持。据此，交强险以外的损失38902.56元扣减非医保费用5710.78元后的其余损失33191.78元属于商业第三者责任险赔偿范畴，应依责论赔。根据事故车辆驾驶人负事故全部责任、肇事车辆投保商业第三者责任险的具体情况，应由平安财保莆田支公司承担该部分损失。林风跳已付20969.15元扣抵其应自负赔偿款5710.78元后，余15258.37元属垫付性质，可从平安财保莆田支公司应付的赔偿款中扣抵，扣抵后林风跳可另行向平安财保莆田支公司主张权利。至此，扣减平安财保莆田支公司已付赔偿款10000元，平安财保莆田支公司实际应再支付给林梅芳赔偿款120000元＋33191.78元－10000元－15258.37元＝127933.41元。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审�人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，判决：一、林风跳应在判决生效之日起十日内赔偿给林梅芳因本案交通事故所造成的各项损失计5710.78元（已实际支付）；二、平安财保莆田支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给林梅芳因本案交通事故所造成的各项损失计127933.41元（不含林风跳垫付款15258.37元及被告平安财保莆田支公司已付赔偿款10000元，指定给付方式为汇款至林梅芳于中国银行莆田市涵江区香港城支行开设的账户62×××10）；三、驳回林梅芳对林风跳、平安财保莆田支公司的其它诉讼请求。本案案件受理费1319元，由林梅芳负担419元，平安财保莆田支公司负担900元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证�。经审理查明，上诉人平安财保莆田支公司对原审查明的鉴定意见有异议，其主张鉴定意见不客观，应当重新鉴定。该争议实属二审争议焦点，本院将在下文中进行分析认定。本案的争议焦点为：一、本案是否应当进行重新鉴定；二、林梅芳的相关赔偿项目能否按城镇居民标准理赔；三、本案应否支持被抚养人生活费；四、原审认定的住院伙食补助费标准是否正确及上诉人平安财保莆田支公司应否承担鉴定费。本院认为，伤残鉴定时间以事故直接所致的损伤或因损伤所致的并发症治疗终结为准。治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。林梅芳因本案交通事故于2015年11月11日入院治疗，莆田市第一医院对林梅芳行“右尺骨鹰嘴骨折切开复位内固定术”，同年11月26日出院。于次年2月16日进行伤残等级鉴定，时逾出院近三个月，临床效果稳定，符合伤残鉴定时机，上诉人主张治疗尚未终结、伤残评级时机不当缺乏客观事实依据。肢体丧失功能是指因事故损伤所致肢体三大关节（上肢腕关节、肘关节、肩关节或下肢踝关节、膝关节、髋关节）功能的丧失。肢体丧失功能的计算是用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数。本案鉴定人员具有鉴定资质，根据伤残等级评定规则，评定人有权对被鉴定人采取体格检查，结合病案资料作出评定。本案的体格检查符合鉴定规则，经对林梅芳查体，计算林梅芳的右上肢丧失功能程度，合法有据。本案不应当准许平安财保莆田支公司重新鉴定申请。关于第二个争议焦点，林梅芳的户籍所在地为莆田市涵江区，国家统计局对该村落的划分代码为112，即城�结合区。城乡结合区是指与城市的公共设施、居住设施等连接的村级地域。结合其2013年以来的居住情况：三江街780号A幢套房202，原审认定林梅芳的相关赔偿按城镇居民标准理赔并无不当。关于第三个争议焦点，《最高人民法院》第二十八条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?2741?deid=341111”t”_blank?)规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周�以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。林梅芳的母亲康琼香未满60周岁，林梅芳亦未提供证据证实其母亲康琼香丧失劳动能力又无其他生活来源，不应当支持康琼香享有被抚养人生活费。原审对此节的认定不当，本院予以纠正。关于第四个争议焦点，原审法院参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，按照30元/天计算住院伙食补助费合理有据。鉴定费属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的“为查明和确定�险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”，在商业三者险范围内，上诉人平安财保莆田支公司应当承担鉴定费。综上，本案造成林梅芳的损失共计135382.56元。平安财保莆田支公司应在交强险责任限额范围内承担100191.83元。平安财保莆田支公司已就非医保费用免赔条款对林风跳尽到提示和说明义务，上诉人可就非医保免除赔偿责任，交强险以外的损失扣减非医保费用5710.78元后为29479.95元，该损失为商业三者险赔偿范围，应依责论赔。林风跳在本案交通事故中承担全部责任，故而平安财保莆田支公司应当承担商业险赔偿责任为29479.95元，非医保费用5710.78元应由林风跳全额承担。林风跳已付20969.15元抵扣其应负赔偿款5710.78元，余下15258.37元属垫付性质，可从平安财保莆田支公司应支付的赔偿款中抵扣，抵扣后林风跳可另行向�安财保莆田支公司主张权利。又因平安财保莆田支公司已付赔偿款10000元，平安财保莆田支公司再行承担的数额为100191.83元+29479.95元-10000元-15258.37元=104413.41元。综上所述，上诉人莆田平安财保的的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条规定，判决如下：一、维持莆田市秀屿区人民法院（2016）闽0305民初1668号民事判决第一项、第三项；二、撤销莆田市秀屿区人民法院（2016）闽0305民初1668号民事判决第二项；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起五日内赔偿给被上诉人林梅芳因本案交通事故所造成�损失104413.41元（不含林风跳垫付款15258.37元及中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司已付赔偿款10000元，指定给付方式为汇款至林梅芳于中国银行莆田市涵江区香港城支行开设的账62×××100）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费900元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担735元，被上诉人林梅芳负担165元。一审案件受理费1319元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担710元，被上诉人林梅芳负担609元。本判决为终审判决。审 判 长  郑完育审 判 员  易胜晖代理审判员  林艳艳二〇一七年二月七日书 记 员  谢正沁附：本案相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。