宁波市江北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0205刑初41号
公诉机关宁波市江北区人民检察院。
被告人陈海彪，男，1963年7月12日出生于浙江省宁波市，汉族，高中文化，无业，住浙江省宁波市鄞州区。因吸食毒品于2004年3月30日被宁波市公安局江北分局处强制戒毒四个月；因吸食毒品于2011年1月28日被浙江省舟山市公安局定海区分局处行政拘留十五日，同年2月10日被责令社区戒毒三年；因吸食毒品于2015年1月6日被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十日、强制隔离戒毒二年，责令社区戒毒三年。因犯交通肇事罪于2016年4月15日被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；因吸毒于2017年6月8日被宁波市公安局江北分局处行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年（未执行）；因吸毒于2017年8月18日被宁波市公安局海曙分局处行政拘留十五日；因非法携带枪支于2017年8月29日被宁波市公安局海曙分局处罚款二百元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年6月8日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同月21日被逮捕，2017年7月5日被取保候审。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月25日被宁波市公安局海曙分局决定监视居住，经本院决定于2018年2月24日被再次监视居住。
辩护人戴望巧，浙江合创律师事务所律师，宁波市江北区。
宁波市江北区人民检察院以甬北检公诉刑诉［2017］459号起诉书指控被告人陈海彪犯非法持有毒品罪，于2018年1月12日向本院提起公诉，同日提交甬北检公诉刑追诉［2018］1号追加起诉决定书，追加指控被告人陈海彪犯贩卖毒品罪。本院于2018年1月12日立案受理，依法组成合议庭，于同年3月20日公开开庭审理了本案。宁波市江北区人民检察院检察员杜某出庭支持公诉，被告人陈海彪及其辩护人戴望巧到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁波市江北区人民检察院指控：
2017年6月7日凌晨2时许，宁波市公安局江北分局接群众匿名举报后，在宁波市鄞州区古讲堂巷13号2幢202室内抓获被告人陈海彪，并当场在其上衣口袋内查获一大二小3包疑似毒品晶体。经毒品鉴定，该3包疑似毒品晶体净重共计25.5189克，且均检出甲基苯丙胺成份。
2017年8月17日17时45分许，被告人陈海彪经与郑某事先电话联系后，在海曙区新芝路味一早餐店门口将1小包毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒，净重0.7176克）以人民币500元的价格贩卖给郑某，后被民警当场抓获。
公诉机关认为，被告人陈海彪明知是毒品仍非法持有，数额较大，其行为已构成非法持有毒品罪；其违反国家关于毒品管理的规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人陈海彪因涉嫌犯罪被取保候审期间犯新罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一款、第四款、第六十九条之规定予以处罚。为此向法庭提交物证手机1部，书证抓获经过、身份证明、前科证明材料、扣押清单及照片、通话清单、情况说明、手机截图等，证人郑某的证言，被告人陈海彪的供述与辩解，鉴定意见理化检验鉴定报告、现场检测报告书，称重笔录、辨认笔录及视听资料通话视频、称重录像等证据。
被告人陈海彪对指控其犯非法持有毒品罪的事实和罪名均无异议。就指控其贩卖毒品一节，其辩解称，其不认识郑某，郑某打电话给其女朋友胡学红没有接通后，就打电话给其称胡学红答应给他一个毒品，之后胡学红也打电话给其，让其给郑某送一个毒品，其才将自己吸食的毒品送去给了郑某；500元钱是郑某与胡学红之间的借款，不是购毒款。综上，其并不是贩卖毒品给郑某。
辩护人对指控被告人陈海彪犯非法持有毒品罪没有意见，并认为陈海彪能如实供述非法持有毒品犯罪事实，且自愿认罪，因此请求法庭对其犯非法持有毒品罪予以从轻处罚。针对指控被告人陈海彪犯贩卖毒品罪辩护人提出辩护意见称：本案存在犯意引诱，以500元的价格出售0.7176克毒品并非陈海彪的主观故意，毒品交付在公安机关控制下进行。为此，辩护人认为仅凭证人证言指控被告人陈海彪犯贩卖毒品罪证据不足。辩护人还提请法庭考虑陈海彪是单亲家庭，有一个8岁的儿子需要照顾，其本人患有癫痫疾病等情况，对被告人适用缓刑。
经审理查明：
一、非法持有毒品
2017年6月7日凌晨2时许，宁波市公安局江北分局根据群众举报至位于本市鄞州区古讲堂巷13号2幢202室的被告人陈海彪住处，当场从陈海彪上衣口袋内查获3包可疑晶体，经鉴定，分别净重23.9684克、0.7645克、0.7860克，合计25.5189克，均检出甲基苯丙胺成份（俗称冰毒）。
以上事实，被告人陈海彪在庭审中均供认不讳，并有公司机关提交，经当庭质证，本院确认的书证抓获经过、扣押清单、现场及指认查扣物品照片，被告人陈海彪的供述，鉴定意见理化检验鉴定报告，搜查笔录，视听资料称重录像等证据证实，足以认定。
二、贩卖毒品
2017年8月17日18时左右，被告人陈海彪经事先与郑某电话约定毒品交易，在海曙区新芝路的味一早餐店门口，将1小包甲基苯丙胺以人民币500元的价格贩卖给郑某。交易完成后，陈海彪被守候的民警抓获，当场从其身上查扣华为手机1部、毒资现金500元等；从郑某处查扣可疑晶体1包，经鉴定，净重0.7176克，检出甲基苯丙胺成份。
以上事实，有公诉机关提交，经庭审质证，本院确认的下列证据证实：
1．物证手机、书证抓获经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、情况说明及称重笔录、理化检验鉴定报告、毒品上交清单，证实公安民警根据线索布控抓获被告人陈海彪的经过，以及从抓捕现场查扣用于联系的手机和毒资，查扣毒品甲基苯丙胺的重量，查扣现金及毒品的去向等事实；
2．手机截图、通话清单、通话录像、证人郑某的证言及其辨认笔录，证实2017年8月17日17时25分许至17时57分许，郑某数次使用自己号码为135××××1984的手机与陈海彪号码为159××××9222的手机联系求购甲基苯丙胺1个，并约定在位于本区育才路附近的味一早餐店门口处交易，至当日18时许双方在约定地点碰面，陈海彪将1包白色晶体交给郑某，郑某付给陈海彪500元购毒款，后陈海彪在准备离开时被民警抓住，交易的白色晶体1包、现金500元亦被当场查扣的事实经过；
3．鉴定意见现场检测报告书、公安行政处罚决定书，证实案发时证人郑某、被告人陈海彪均为吸毒人员，并因此被行政处罚的事实。
4．被告人陈海彪的供述与辩解、辨认笔录在卷，与上列证据互相印证。
另查明，被告人陈海彪因犯交通肇事罪于2016年4月15日被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，本案发生时，被告人陈海彪尚在缓刑考验期限内。以上事实有公诉机关提交，经庭审质证、认证的书证刑事判决书等证据证实。
另有户籍证明、行政处罚决定书、强制戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书等证据证明被告人陈海彪的身份信息及前科情况。
本院认为，被告人陈海彪违反国家对毒品的管制，非法持有毒品甲基苯丙胺25.5189克，其行为已构成非法持有毒品罪；陈海彪向他人贩卖甲基苯丙胺0.7176克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名均成立。现有通话录像、通话清单及扣押清单、扣押物品照片、称重笔录、照片等客观证据与鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解互相印证，已形成完整证据链，足以证明被告人陈海彪实施贩卖毒品的行为及贩卖毒品的数量等事实，陈海彪辩解是代为送毒品不是贩卖、500元不是毒资是还款等意见，与查明事实不符，本院不予采信；辩护人辩称指控被告人犯贩卖毒品罪证据不足的意见，与事实不符，本院不予采纳。本案存在犯罪引诱情形，且毒品交易在公安机关控制下进行，尚未造成社会危害后果，故对被告人陈海彪贩卖毒品犯罪行为酌情从轻处罚。被告人陈海彪在前次犯罪缓刑考验期限内犯新罪，依法对其撤销缓刑，与新犯两罪所作判决实行数罪并罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销（2016）浙0212刑初106号刑事判决中对被告人陈海彪宣告的缓刑。被告人陈海彪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；与原判有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算；罚金限于判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、用于犯罪的工具黑色华为手机1部，依法予以没收；违禁品甲基苯丙胺25.5189克，依法予以没收（由查扣的公安机关依法处置）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 陈晓蕾
人民陪审员 侯 丽
人民陪审员 万永军
二〇一八年三月二十日
代书 记员 颜芸珏