安徽省安庆市大观区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）观民一初字第00885号
原告：杨秋红，女，汉族，住安徽省安庆市迎江区。
委托代理人：徐维群，安庆市大观区法律援助中心法律工作者。
被告：安庆市经典商贸有限责任公司，住所地安徽省安庆市。
法定代表人：郑和平，总经理。
委托代理人：杨敏，安徽长江人律师事务所律师。
原告杨秋红诉被告安庆市经典商贸有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年11月13日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月2日公开开庭进行了审理。原告杨秋红及其委托代理人徐维群、被告安庆市经典商贸有限责任公司的委托代理人杨敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨秋红诉称：2008年12月10日左右，被告公司招聘员工，原告应聘，在填好入职材料后，第二天便开始在被告团购部上班。双方约定工资为“底薪＋提成”。自入职至今，原告从事被告安排的酒品销售工作，每天接受被告考勤、参加晨会等，但被告未与原告鉴定劳动合同，且为给原告购买养老、医疗、失业等社会保险。在劳动关系存续期间，被告既没有安排原告年休假，也未支付年休假工资。最近，被告单方扣发了原告部分提成押金。原告于2013年8月份向被告提出辞职请求。
原告为维护劳动者合法权益，被迫向安庆市劳动人事仲裁委员会提出劳动争议仲裁，安庆市劳动人事仲裁委员会驳回了原告的仲裁请求。原告认为：安庆市劳动人事仲裁委员会未全面查清案件事实，且证据采信错误，导致最终裁决错误。
一、仲裁裁决认为：“申请人（原告）未能充分举证证明其接受被申请人（被告）劳动管理。”同时认为“申请人（原告）提供的工作证、安庆经典商贸销售清单等证据，证明力不明显被申请人（被告）提供的考情表、员工手册。”
原告认为：首先，原告提交仲裁庭的安庆经典商贸的工作者、胸牌、销售收据、银行代发工资流水等证据已经形成完整证据链，足以证明原告系被告雇请，且向被告提供了与被告主营业务相关的劳务，被告支付了提成。需要指出的是，提成是工资的另一种表现形式，其实质就是工资。原告提供劳动，被告支付工资，二者法律关系就是劳动关系。
其次，被告提交仲裁庭的考勤表，仅是最近一年的考勤表，不具有完整性，因此不具有真实性，根本不用采信。只有自2008年12月10日进入被告单位工作之日起到原告辞职之日2013年8月份辞职之日，此期间连续、完整的考勤表，才能真实反映客观事物真相，因此，原告认为：仲裁庭采信明显由瑕疵的证据定案，必将导致认定事实错误。
至于员工手册，仅仅是一张由被告书写的员工姓名而已，从证据类别看，等同于当事人陈述：从证据“三性”看，不具有真实性，根本不具有证据力。
综上两点，被告的考勤表、员工手册根本不能作为证据使用，更谈不上证明力大小。
最后，从举证责任角度看，被告没有依法完成举证责任。根据《劳动争议仲裁调解法》第39条规定，“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求由用人单位在指定期间内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”本案中，用人单位掌握了《员工入职登记表》、《考勤表》、《工资表》这些直接揭示劳动关系的证据，本案仲裁期间，被告并未提供货提供不完整，如考勤表。被告应当承担举证不能的法律后果。
二、仲裁裁决认为：“申请人（原告）提供的农行对账单由各自项目发放记录，未能证明该各自项目由被申请人（被告）发放。”进而认为原被告之间存在劳动关系证据不足。原告认为：首先，从举证责任看，证明工资项目发放人的责任是用人单位，而不是劳动者；其次，农行对账单由各自项目发放人即便不是被告，是第三人，也不影响原被告之间劳动关系认定。实践中，酒品代理通行做法是酒厂代替代理商支付销售人员各自，其目的是为开拓市场，减轻代理商经济负担。因此，支付工资的人并不一定与接受工资人形成劳动关系。原告认为：劳动关系的认定应当依据劳动部发（2005）12号规定，从是否接受管理，是否从事用人单位安排的工作等方面分析。
综上所述，安庆劳动争议仲裁裁决认定事实错误，为维护劳动者合法权益，原告特此具状贵院，请贵院依法审理，公正判决。
被告安庆市经典商贸有限责任公司辩称：一、事实和理由不属实，二、仲裁的考勤表和登记表，我们是提供了一年，和其他证据印证，只要证明事实就足以。三、双方没有劳动关系，，从工作证看上面没有被告单位的签章。被告没有招聘也没有团购部这个机构，原告推销古井酒，被告是按照每瓶金额给予回扣，是根据品种，没有固定工资之说。她在别的单位还是可以销售的，我们支付的所谓工资实际就是回扣或者提成，我们扣20%是酒款的保证金，原告的日常管理和被告没有关系，原告推销什么酒什么时候上班不受被告管理。被告仅仅代理销售古井系列的原浆这一种酒，价格和渠道都是供应商亳州古井销售有限责任公司决定，有专人负责，就是王子先负责安庆的古井营销工作，劳动关系应该是和那个单位。四、原告目前尚欠酒款16328元。五、我们在劳动仲裁下来后，原告是2013年10月31日签收的，我没看见立案时间，请法庭核实是否过了时效。原告提供的证据应该在开庭前三日提交，开庭前一天到法院阅卷未见原告提交的证据材料，而是在开庭中才提交，因已超过举证期限，根据高院解释我们可以不予质证。综上所诉，原告诉求没有事实和依据，请法庭驳回。
原告杨秋红为支持自己的诉求举出以下证据：
一、居民身份证，证明目的：原告身份，合格主体。
二、私营企业基本注册信息查询单，证明目的：被申请人身份，被申请人安庆市近点商贸有限责任公司是适格仲裁主体，被申请人法定代表人是郑和平。
三、工作者、工作牌、代表证，证明目的：是聘用的工作人员，双方存在事实劳动关系。
四、安庆经典商贸销售清单，证明目的：申请人在被申请人从事销售工作，是聘用员工，双方存在事实劳动关系。
五、银行卡3张。农行对账单2页、徽商银行对账单5页，证明目的：1、在双方劳动关系存续期间，被申请人通过农行和徽商银行一银行代发形式支付工资2、申请人工资是“底薪＋提成”组成，由两家银行分别发放。3、证明被申请人发放工资金额4、进一步证明存在劳动关系。
六、收据4份，证明目的：被申请人扣发申请人提出作为押金事实及扣发金额。与证据三、四、五印证，证明存在劳动关系。
七、安庆经典商贸给安庆市大观区劳动局报告一份，证明目的：被告否认原告是员工事实，又证明了原告在团购部上班。
八、邮政查询单，证明目的：原告向被告邮寄辞职报告，是法定代表人本人签收的。
经质证，，被告对于原告提供的证据第一、二份证据没有异议，第三份有三性异议包括证明目的，从工作证看上面没有被告的签章，也是2010年结合代表证上面写的是古井原浆，显然是酒的营销单位和供应商为了答谢客户举行的答谢会，原告可能作为客户出席。证据四没有异议，证明目的有异议，抬头客户就是原告，下面客户签字也是原告，就是个买卖关系。证据五真实性没有异议，关联性和证明目的有异议，这上面工资有个农行对账单每个月都有工资，这个工资不是被告支付的，对于徽商银行对账单不是被告单位支付，是被告单位副经理以个人转账支付的。证据六三性没有异议，证明目的有异议，不能证明事实，这个钱不是收到是扣发的，是酒款交来扣20%的保证金，目的是为了下次收回酒款，不是工资押金。证据七的真实性没有异议，证明目的有异议，我们说了团购部不是我们单位成立的，管理单位是供应商。证据八郑和平说没有收到，与本案没有关联性。
被告安庆市经典商贸有限责任公司提供的证据有：
一、营业执照﹑组织机构代码证各一份。证明：被告主体资格。
二、销售合同三份二十二页。证明：（1）被告仅代理销售“古井原浆”酒；（2）证明代理销售价格、渠道、业务管理等由古井公司决定。
三、员工名册一份，考勤表十二份，工资表十二份。证明：被告单位员工不含两原告。
四、陈霞林、何燕农行借记卡明细对账单各一份三页，陈霞林谈话记录一份二页，何燕证明一份，陈霞林、何燕身份证各一份。证明：（1）原告与陈霞林、何燕工作性质相同，也持有上述农行借记卡，借记卡上的“工资”不是被告发放；（2）结合证据八，原告不仅为被告推销古井原浆酒，同期还为其他单位推销古井系列“古井淡雅”酒，从不同商家获得回扣；（3）原告不受被申请人管理；（4）推销酒所得回扣不定期支付；
五、网上银行转账电子单四份二页。证明：（1）个人网上银行转账（徽商银行）方式支付售酒回扣，并非被告；（2）每次售酒回扣款相比较金额相差较大，不是工资。
六、劳动监察调查询问通知书一份。证明：劳动监察部门曾调查处理双方纠纷，劳动行政部门未确认双方是劳动关系。
七、销售清单三十一份、欠条二份、借条一份，共11页。证明：（1）客户名称为原告，客户签收为原告亲笔所写，不是劳动关系；（2）原告杨秋红尚欠酒款16328元。
八、证明（安庆市开发区乘风糖酒站）一份。证明：原告不仅为被告推销古井原浆酒，同期还为其他单位推销古井系列“古井淡雅”酒，从不同商家获得回扣（结合以上证据）。
经质证原告对被告提供证据一没有异议。证据二真实性没有异议，证明目的有异议，和原告没有关系。证据三真实性有异议，应该提供真实的，工资发放表、花名册、考勤表不真实。是指纹考勤没有考勤表，都是应付本案制作的。证据四证人应该出庭作证，其中陈霞林是法人代表表妹是亲戚关系。证据五转账还是网银也好，付款人是法定代表人老婆，这个私人企业，没有严格财务制度，就是代表经典付款，不做事怎么付钱？证据六真实性没有异议，证明目的不能成立，只是个通知，并不能说明不存在劳动关系。证据七跟劳动关系不相关。证据八真实性不质疑，证明目的没有直接说本案杨秋红给这家销售过，即使给这家也是兼职，跟经典有没有劳动关系不成立。
本院认为：建立劳动关系应当订立劳动合同。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案原告提供的在农行工资对账单，未能证明该工资是本案被告支付；原告提供的工作证、代表证未见被告单位加盖的印章。原告的证据材料庭审时才提交，逾期。被告提供的考勤表、员工名册中亦未见原告姓名。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。主张劳动合同关系成立并生效的一方当事人对劳动合同订立和生效的事实承担举证责任。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十三条、第三十四条、根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）《安徽省劳动争议处理证据规则》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告杨秋红的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告杨秋红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 林 岳
审 判 员 陶世荣
人民陪审员 胡泽莹
二〇一四年五月四日
书 记 员 盛 燕
附本案适用相关法律条文：
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三十三条人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。
举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。
由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。
第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。
当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。
《安徽省劳动争议处理证据规则》
第七条在履行劳动合同争议案件中，主张劳动合同关系成立并生效的一方当事人对劳动合同订立和生效的事实承担举证责任；主张劳动合同关系变更、解除、终止的一方当事人对引起劳动合同关系变动的事实承担举证责任。
对劳动合同履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）
一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：
（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；
（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；
（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；
（四）考勤记录；
（五）其他劳动者的证言等。
其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。
以上是相关法律法规对如何证明事实劳动关系的规定，在实践中，还有很多证据可以用来证明事实劳动关系的存在，如业务员经手的有业务员签字并加盖用人单位公章的合同，有劳动者为用人单位办理的一些事物，如为单位办理集团电话业务时，具有劳动者的签字又有单位的公章的协议书，劳动者的名片等等。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。