湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂06民终48号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司老河口支公司，住所地：老河口市北京路68号。
负责人：陈学惠，该公司经理。
委托诉讼代理人：杜鹏、李莹，湖北杜博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张省，男，1988年3月28日出生，汉族，住襄阳市樊城区。
委托诉讼代理人：刘华伟，湖北思扬律师事务所律师。
原审被告：曹天富，男，1965年5月7日出生，汉族，住老河口市。
原审被告：王昌辉，男，1970年9月30日出生，汉族，住老河口市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司老河口支公司（以下简称中财险老河口支公司）因与被上诉人张省、原审被告曹天富、王昌辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省老河口市人民法院（2016）鄂0682民初1502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中财险老河口支公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人赔偿金额为29678.5元，不服一审判决的金额为82325元；2.
由被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：1.原审判决采纳伤残鉴定意见有误，上诉人认为张省未提交手术记录，其损伤程度达不到十级伤残，上诉人已在原审期间提交重新鉴定书面申请，但原审法院未予准许不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定的情形，故原审判决对被上诉人残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金认定事实不清，上诉人该部分不服金额为71565元；2.原审判决张省误工费有误，张省提交的劳动合同为复印件，真实性无法核实，也无其他证据印证，不应作为证据采纳,并且误工时间计算为114天与司法解释不符，即使计算至定残前一日也应计算为94天，故误工费按照居民服务业计算损失为8019元，该部分不服金额为6760元；3.鉴定意见评定后续治疗费4000元属非必然发生费用，应以实际发生的确定性票据为准。综上所述，请求二审依法改判。
张省辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
曹天富、王昌辉未予答辩。
张省向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告中财险老河口支公司在其承保的保险限额内赔偿原告的损失：医疗费13408元、后期治疗费4000元、住院伙食补助费1920元（24天×80元/天）、营养费9120元（114天×80元/天）、误工费14779元（47320元/年÷365天×114天）、护理费9725元（31138元/年÷365天×114天）、残疾赔偿金54102元（27051元/年×20年×10%）、被扶养人生活费15463元（18192元/年×17年×10%÷2）、交通费1000元、鉴定费1300元、精神抚慰金5000元，以上合计129817元，超出部分由被告曹天富、王昌辉承担连带责任。2.本案诉讼费用由被告方承担。
一审法院认定事实：2016年3月26日10时30分在老河口市花山公墓停车场，曹天富驾驶王昌辉所有的鄂Ｆ×××××号牌车辆向后倒车时，将站在后边的行人张省撞倒，造成张省受伤的交通事故。老河口市公安局交警大队作出河公交认字[2016]第H201603261030号道路交通事故认定书，曹天富负事故全部责任，张省无责任。张省受伤后在老河口市第一医院住院治疗24天，支付医疗费共计8694.50元，出院医嘱：1.继续卧床休息，不负重功能锻炼；2.继续对症治疗，一个月后复诊；3.建议休息三个月，加强营养，专人陪护。张省住院期间曹天富垫付医疗费7272.80元、门诊检查费用706元。2016年6月29日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对张省伤残程度出具鉴定意见：“被鉴定人张省伤残程度已构成十级伤残”。2016年7月6日，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对张省的后续治疗费出具鉴定意见：“被鉴定人张省后续定期拍片复查及对症、作业疗法费用约需人民币肆仟元”。张省两次鉴定共支出鉴定费1300元。原审法院另查明，张省系中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司员工，具体从事管理工作，双方签订劳动合同，合同期限自2013年7月1日起至2016年6月30日。2014年11月1日张省与妻子崔争妍育有一女，取名张若筠。2015年5月5日原告张省与妻子崔争妍购买位于襄阳市襄州区汉江一路商品房一套并居住至今。事故车辆F3G869号牌小轿车所有权人为王昌辉，驾驶人为曹天富，曹天富的准驾车型为C1，具备合法驾驶资格。事故车辆F3G869号牌小轿车投保有交强险与商业第三者责任险（50万元，不计免赔），保险期间自2016年1月11日0时起至2017年1月10日24时止。本次事故原因系曹天富驾驶机动车倒车时未确保安全所致。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次事故产生的原因是曹天富驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条：“机动车倒车时，应当察明车后情况，确认安全后倒车。不得在铁路道口、交叉路口、单行路、桥梁、急弯、陡坡或者隧道中倒车”之规定。老河口市交警大队认定曹天富在本次事故中应负全部责任，张省无责任，符合法律规定，原审法院予以采纳。曹天富应当承担侵权赔偿责任，故曹天富要求赔偿损失的诉讼请求，原审法院予以支持。事故车辆F3G869号牌小轿车投保有交强险与商业第三者责任险（50万元，不计免赔），本次事故发生在保险期间内，故中财险老河口支公司应先在交强险责任分项限额内赔偿原告的损失，超出交强险分项限额的部分，由中财险老河口支公司在商业第三者责任险范围内，按照责任划分比例赔偿原告损失，仍有不足部分由曹天富承担赔偿责任。张省请求的后期治疗费4000元、误工费14779元、护理费9725元、残疾赔偿金54102元、被扶养人生活费15463元、鉴定费1300元，符合法律规定，原审法院予以支持；张省主张的医疗费，依照原、被告双方关于张省住院治疗费用举证情况，原审法院依法确定为8694.5元，超出部分不予支持；张省主张的住院伙食补助费，结合张省住院时间、受伤情况等因素依法确定为1200元（50元/天×24天），超出部分原审法院不予支持；张省主张的营养费，参照原告医嘱及伤情等因素，原审法院确定为1800元（20元/天×90天）；张省主张的交通费，依照张省住院天数，居住地与医院的距离远近等因素，原审法院确定为240元，超出部分不予支持；张省主张的精神抚慰金，综合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平、受害人对损害事实和损害后果的发生有无过错等因素进行裁量，原审法院酌定为2000元。以上损失除鉴定费外合计112003.50元，由中财险老河口支公司在交强险限额内赔偿张省损失106309元，超出部分5694.50元，依据交通事故责任划分，由中财险老河口支公司在商业第三者责任险限额内赔偿。张省在获得保险公司赔偿时应当返还曹天富垫付的医疗费共计7978.80元（包含医疗费7272.80元、门诊检查费用706元）。张省主张的鉴定费1300元由被告曹天富承担，从垫付款中冲减，冲减后张省应当返还曹天富垫付款6678.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司老河口支公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告张省各项损失共计112003.50元。二、驳回原告张省的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，减半收取575元，由被告曹天富承担。
二审中，双方当事人未提交新证据。双方当事人对上诉理由之外的其他事实，均未提出异议，二审予以确认。
针对中财险老河口支公司的上诉请求、理由，本院作如下评述：
关于中财险老河口支公司提出原审采纳伤残鉴定意见证据不足，对重新鉴定申请未予准许认定事实有误的上诉理由，本院认为，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对本案张省的伤残等级出具鉴定意见，不仅依据老河口市第一医院《出院记录》、《诊断证明》及检查报告单作为鉴定材料进行分析，并且按照《法医临床检验规范》对张省进行法医学活体检验，检查情况为左膝关节功能活动中度受限（屈伸70度），在此基础上综合分析评定张省伤残程度构成十级伤残。原审庭审中，中财险老河口支公司对鉴定意见已提出异议，且经原审法院准许提交了重新鉴定的书面申请，但并未提出相关证据与实质性意见予以反驳，原审法院据此对重新鉴定申请未予支持，并在原审判决中已阐明了理由，故中财险老河口支公司提出鉴定意见无手术记录依据不足，应当适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定重新鉴定的上诉理由，因评定伤残等级属于专业性技术规范，在现有数据能够评定张省构成十级伤残程度的情况下，中财险老河口支公司该上诉理由与本案事实不符，其提出原审认定残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金有误的上诉理由本院不予采纳。中财险老河口支公司又提出鉴定意见确定的后期治疗费4000元无证据证实，应以实际发生的确定性医疗费票据为准的上诉理由，由于本案经鉴定已经明确张省康复治疗所必然发生的费用约需4000元，依照法律规定可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故原审判决对张省主张后期治疗费4000元予以支持，认定事实清楚，判决适当，对中财险老河口支公司该上诉理由，本院不予采纳。
关于中财险老河口支公司提出原审判决张省误工费有误，现有证据不足以证实张省误工费标准的上诉理由，本院认为，张省为证实其误工费损失，原审已提交其与用工单位中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司签订的《劳动合同》，证实本案交通事故发生时张省在该公司从事管理工作。经一审庭审质证，中财险老河口支公司对《劳动合同》的真实性并未提出异议，故原审法院参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，按照在岗职工年平均工资47320元认定张省误工费标准并无不当。中财险老河口支公司又称原审判决对误工时间认定为114天有误，应当计算至定残前一日即94天的上诉理由，本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。结合张省事故发生时间为2016年3月26日，经鉴定机构评定于2016年6月29日评定为十级伤残的事实，应当认定张省误工时间为94天，原审判决认定误工时间为114天有误，二审予以更正。故张省的误工费损失为12186.52元（47320元/年÷365天×94天），中财险老河口支公司该上诉理由成立，本院予以采纳。
综上所述，中财险老河口支公司的部分上诉请求成立，一审判决对部分事实认定有误，导致对张省人身损害造成的损失计算错误，应予更正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省老河口市人民法院（2016）鄂0682民初1502号民事判决。
二、中国人民财产保险股份有限公司老河口支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张省各项损失共计109411.02元。
三、驳回张省的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1150元，减半收取575元，二审案件受理费823元，合计1398元，由中财险老河口支公司负担800元，曹天富负担598元。
本判决为终审判决。
审判长 曹 勇
审判员 江 涛
审判员 柳 莉
二〇一八年三月二十日
书记员 张欢欢