湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂03民终2183号
上诉人（原审原告）：东风汽车贸易公司十堰经营贸易公司。住所地:湖北省十堰市茅箭区。
法定代表人：舒俊。
委托诉讼代理人:刘小兵。代理权限:一般代理。
委托诉讼代理人:王铁。代理权限:一般代理。
被上诉人（原审被告）：李培根。
委托诉讼代理人：李晶晶，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代收法律文书。
委托诉讼代理人：尤映湖，湖北金卫（十堰）律师事务所实习律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代收法律文书。
上诉人东风汽车贸易公司十堰经营贸易公司（以下简称：东风汽贸十堰经贸公司）因与被上诉人李培根劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2017）鄂0302民初1763号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月22日立案后，经过阅卷和调查，并询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
东风汽贸十堰经贸公司上诉称：请求二审法院撤销一审判决，依法改判其公司支付李培根各项工伤保险待遇78517元。事实和理由：1.一审判决计算的工伤待遇标准错误。根据李培根的诊断，李培根的停工留薪期应为6个月。且其未提供自己的本人工资标准，应当参照2013年度十堰市最低工资标准900元／月计算，停工留薪期工资为5400元；一次性伤残补助金也应按2013年度十堰市最低工资标准900元／月计算未9900元；住院伙食补助费应按15元／天计算，李培根的住院伙食补助费应为1095元。李培根的工伤发生在2013年8月，其一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2012年在岗职工平均工资2932元计算，分别为29320元和46912元。其公司已支付给李培根的20000元费用应当予以扣减。关于李培根支付的医疗费132008.18元，根据《工伤保险条例》规定，其公司应当承担的医疗费应当是符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的医疗费用，而非全部费用。但李培根并未对此进行区分，要求其公司承担全部医疗费无法律依据。
李培根在法定期限内未提交书面答辩状。二审口头答辩称：李培根的伤情为重型颅脑损伤，加上其他损伤，一审法院认定12个月的停工留薪期符合法律规定。李培根是2016年申请仲裁要求解除劳动关系，其一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金一审法院按照2015年标准计算是正确的。关于住院伙食补助费十堰市在2013年已经规定为20元／天而不是15元／天。关于李培根所花费的医疗费132008.18元均是治疗工伤的费用，东风汽贸十堰经贸公司未缴纳工伤保险，也没有缴纳医疗保险，该费用应当由东风汽贸十堰经贸公司承担。东风汽贸十堰经贸公司的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
东风汽贸十堰经贸公司向一审法院请求：1.判令驳回李培根解除劳动关系的请求；2.判令东风汽贸十堰经贸公司仅承担李培根工伤赔偿款78517元（其中停工留薪期工资5400元、一次性伤残补助金9900元、一次性医疗补助金29320元、一次性就业补助金46912元、住院伙食补助费1095元、护理费5840元、鉴定费50元、扣除已支付的20000元）。
一审法院认定事实：商品车发送是东风汽贸十堰经贸公司的经营范围之一,李培根在东风汽贸十堰经贸公司从事商品车运输服务工作。双方未签订书面劳动合同，东风汽贸十堰经贸公司没有为李培根缴纳社会保险。2013年8月23日15时许，李培根在十堰蓝登科技公司货场为东风汽贸十堰经贸公司销往新疆的东风天龙半挂车捆车时，从半挂车上摔下导致头部受伤。东风汽贸十堰经贸公司派人将李培根送往十堰市太和医院住院治疗，李培根所受伤被诊断为重型颅脑损伤、全身软组织损伤。李培根在2013年8月23日至9月18日、2013年10月6日至11月5日、2014年4月1日至4月18日三次住院共73天，其中第二次住院是因为药物性肝损害、真菌感染等，第三次住院是行颅骨修补术。三次住院及截止到2016年8月18日的门诊诊疗检查，共发生医疗费132008.18元。停工留薪期满后，李培根未到东风汽贸十堰经贸公司报到，东风汽贸十堰经贸公司亦未通知李培根上班。
2014年5月6日，十堰市人力资源和社会保障局作出十人社工伤认字[2014]1646号工伤认定决定，认定李培根所受伤害为工伤。同年9月9日，十堰市劳动能力鉴定委员会评定李培根的工伤劳动能力为八级。李培根支付鉴定费50元。
东风汽贸十堰经贸公司不服上述工伤认定，提起行政诉讼，要求撤销上述工伤认定。一审法院于2015年4月2日作出（2015）鄂茅行初字第00010号行政判决，维持了上述工伤认定。东风汽贸十堰经贸公司不服该判决，提起上诉。2016年11月11日，湖北省十堰市中级人民法院作出（2016）鄂0302行终66号行政判决，终审维持了一审判决。李培根此后向十堰市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求裁决解除双方劳动关系，并由东风汽贸十堰经贸公司赔偿李培根各项工伤待遇351587.18元（其中医疗费132043.18元、一次性伤残补助金39116元、一次性医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、住院伙食补助费3650元、停工留薪期（2013年8月至2014年7月）工资42672元、解除劳动关系前（2014年8月至2016年11月）工资34300元、护理费7300元、鉴定费50元）。十堰市劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月16日作出十劳人仲[2017]裁字第31号裁决，裁决双方解除劳动关系，东风汽贸十堰经贸公司支付李培根各项工伤待遇共计300227.18元（其中一次性伤残补助金32021元、一次性医疗补助金35560元、一次性伤残就业补助金56896元、住院伙食补助费1460元、住院期间护理费7300元、停工留薪期工资34932元、医疗费132008.18元、鉴定费50元），驳回李培根的其他仲裁请求。东风汽贸十堰经贸公司不服该裁决，引起诉讼。
一审法院认为：李培根和东风汽贸十堰经贸公司存在劳动关系，以及李培根所受伤害为工伤已经生效判决确认，东风汽贸十堰经贸公司关于与李培根没有劳动关系的意见不能成立。李培根被认定为工伤，劳动能力鉴定为八级，有权享受相应的工伤保险待遇。因没有为李培根缴纳工伤保险，李培根的各项工伤待遇应由东风汽贸十堰经贸公司支付。在劳动者的工资标准和发放情况方面，用人单位有举证责任，东风汽贸十堰经贸公司未能证明李培根的工资标准低于2013年度湖北省在岗职工平均工资，仲裁委员会按每月2911元标准计算适当。东风汽贸十堰经贸公司未通知李培根解除劳动关系，以李培根在出院后一直未再上班为由主张双方劳动关系已事实解除不能成立，李培根要求解除劳动关系应予支持，一次性医疗补助金和一次性就业补助金应以李培根要求解除劳动关系的时间为基准，参照上年度在岗职工平均工资标准计算。在生效判决里，湖北省十堰市中级人民法院从东风汽贸十堰经贸公司作出的关于李培根司机受伤情况说明中，采信了关于“李培根在工作时间和工作场所，因为工作原因受到事故伤害”部分，未明确采信东风汽贸十堰经贸公司关于“支付医疗费用2万元”部分；东风汽贸十堰经贸公司亦未提供其他证据证明已支付上述2万元费用，该公司关于已支付费用2万元不应采信。《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》虽然已经废止，但在《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》中，按李培根的伤情，停工留薪期也应为12个月。由此，双方解除劳动合同后，东风汽贸十堰经贸公司应支付李培根的工伤待遇包括：一次性伤残补助金32021元（2911×11）、一次性医疗补助金35560元（42676÷12×10）、一次性伤残就业补助金56896元（42676÷12×16）、停工留薪期工资34932元（2911×12）、住院期间护理费5840元（80×73）、住院伙食补助费1460元（73×20）、医疗费132008.18元、鉴定费50元，合计298767.18元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、六十二条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条的规定，判决：一、东风汽贸十堰经贸公司和李培根解除劳动关系；二、东风汽贸十堰经贸公司支付李培根各项工伤保险待遇298767.18元；三、驳回东风汽贸十堰经贸公司的其他诉讼请求。以上款项于判决生效后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费用10元，由东风汽贸十堰经贸公司负担。
本院二审期间，上诉人东风汽贸十堰经贸公司向本院提交了一份李培根出具的欠条，拟证明李培根欠其公司20000元，该款应当从其公司应当支付李培根的医疗费中冲减。
李培根未向本院提交新证据。
经质证，李培根对于东风汽贸十堰经贸公司提交的证据真实性无异议，但认为该欠款东风汽贸十堰经贸公司已从应该给李培根的24000元运费中抵消。该证据与本案无关联，请求二审法院不予采信。
本院认为：因该证据仅能证明李培根欠东风汽贸十堰经贸公司刘小兵20000元，且李培根认为该欠条双方已结算，该证据所证事实与本案不属同一法律关系，与本案无关联，本院依法不予采信。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：李培根在东风汽贸十堰经贸公司从事商品车运输服务工作中受伤，经社会保险行政部门依法认定为工伤并经本院生效判决确认，后经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力结论为八级，李培根依法应当享受相应的工伤保险待遇。因用人单位东风汽贸十堰经贸公司没有依法为李培根缴纳社会保险，李培根的各项工伤保险待遇应当由东风汽贸十堰经贸公司支付。
东风汽贸十堰经贸公司上诉提出李培根的停工留薪期应为6个月而非一审认定的12个月，且其停工留薪期工资和一次性伤残补助金应按2013年十堰市最低工资标准计算的主张，因李培根受伤后经医院诊断为重型颅脑损伤、全身软组织损伤，且引起感染，双方均未依照法定程序申请确认停工留薪期，一审法院参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》并结合李培根的伤情确定其停工留薪期为12个月并无不当。根据《工伤保险条例》的相关规定，受伤职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因东风汽贸十堰经贸公司在一审、二审理期间均未提交证据证明李培根的本人工资数额，一审法院参照李培根2013年受伤时十堰市在岗职工月平均工资2911元计算李培根的工资符合公平原则，并无不当。东风汽贸十堰经贸公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于东风汽贸十堰经贸公司上诉提出李培根的住院伙食补助费应按15元／天计算的主张，因十堰市人力资源和社会保障局十人社发（2011）78号《关于贯彻落实工伤保险条例若干问题的通知》文件已将工伤职工住院伙食补助费调整为每人每天20元计发。故，一审法院按20元计算并无不当。该上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。
关于东风汽贸十堰经贸公司上诉提出李培根的工伤发生在2013年，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按2012年在岗职工平均工资2932元计算的问题，因工伤职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是劳动合同期满合同终止或者职工本人提出解除劳动合同，确立享受该待遇的时间点应为劳动合同期满合同终止或者职工本人提出解除劳动合同时。本案李培根停工留薪期满后，东风汽贸十堰经贸公司未通知李培根继续上班，亦未解除与李培根的劳动关系，李培根申请仲裁时要求解除劳动合同，一审法院按照其申请仲裁时的上年度职工月平均工资标准计算符合法律规定，该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
关于东风汽贸十堰经贸公司上诉提出其公司已支付给李培根的20000元费用应当从医疗费中予以扣减的理由，因该款项与本案不属同一法律关系，且李培根认为该款双方已经结算，故该事实本案不予审查。如果东风汽贸十堰经贸公司认为李培根尚欠其20000元，可另行主张权利。
关于东风汽贸十堰经贸公司上诉提出李培根支付的医疗费不应由其公司全部承担的理由，因李培根支付的医疗费132008.18元均是其治疗工伤的费用，东风汽贸十堰经贸公司未为李培根缴纳工伤和医疗保险，故，该费用应当由东风汽贸十堰经贸公司承担。该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人东风汽贸十堰经贸公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人东风汽车贸易公司十堰经营贸易公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 妍
审判员 张静审判员刘占省
二〇一七年十一月二十九日
书记员 胥 心 洁