黑龙江省鸡西市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黑03刑再1号
原公诉机关黑龙江省鸡西市鸡冠区人民检察院。
原审被告人马永争，男，1997年2月28日出生于黑龙江省鸡西市，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省鸡西市。曾因犯抢劫罪于2012年9月3日被黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。现因涉嫌寻衅滋事于2016年5月23日被黑龙江省鸡西市公安局恒山区公安分局刑事拘留；2016年6月30日被黑龙江省鸡西市鸡冠区人民检察院批准逮捕，2016年7月1日被黑龙江省鸡西市公安局恒山区公安分局执行逮捕。现在鸡西监狱服刑。
原审被告人王超，男，1998年1月30日出生于黑龙江省鹤岗市，汉族，初中文化，无职业，户籍地黑龙江省绥滨县。曾因犯故意伤害罪于2013年12月5日被黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院判处有期徒刑三年，2015年11月6日特赦释放。现因涉嫌寻衅滋事于2016年8月12日被黑龙江省鸡西市公安局恒山区公安分局刑事拘留；2016年9月13日被黑龙江省鸡西市鸡冠区人民检察院批准逮捕，2016年9月14日被黑龙江省鸡西市公安局恒山区公安分局执行逮捕。现在鸡西监狱服刑。
黑龙江省鸡西市鸡冠区人民检察院指控被告人马永争、王超犯寻衅滋事罪一案，鸡西市鸡冠区人民法院于2016年12月14日作出(2016)黑0302刑初231号刑事判决，本院于2017年2月21日作出（2017）黑03刑终14号刑事裁定。上述裁判发生法律效力后，鸡西市人民检察院于2017年11月14日向本院提出鸡检刑申再建（2017）1号再审检察建议书。本院依法立案复查了本案，经审委会研究决定，本院于2017年12月20日作出（2017）黑03刑申19号再审决定书，决定提起再审。本院依法另行组成合议庭，经过阅卷，听取检察机关的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月24日3时30分许，被告人于境（另案处理）因自己女朋友王新月被温明辉“扒裤子”一直怀恨在心，遂在酒后纠集共同吃饭的被告人马永争、被告人王超、张立君（另案处理）、赵杰（另案处理）、董瑞雨（另案处理）、韩博昊（未达刑事责任年龄）在鸡西市恒山区友华网吧二楼，将正在上网的温明辉找到，对温明辉进行殴打。与温明辉共同上网的丁新鹏、常阔睡觉醒来看到后开始拉架，常阔被张立君打了几拳，赵杰因丁新鹏看了一眼，遂对丁新鹏进行殴打。于境、赵杰分别拿撮子把、王超拿一把事先放在网吧楼下的小菜刀、张立君和董瑞雨用拳头开始对丁新鹏进行殴打。在殴打过程中，王超将手中的小菜刀砍坏，马永争将张立君随身携带的折叠刀要到手后，将丁新鹏臀部及腿部捅伤。随后，齐金宝将温明辉、常阔拽到楼下，并劝其离开。丁新鹏和常阔往西走准备回家时，被于境等人追上并再次遭到殴打。在殴打的过程中马永争用刀将常阔的腿部捅伤。2016年5月13日，经鸡西市法医鉴定：丁新鹏“右大腿及左臀部刀刺伤，头皮裂伤，牙外伤”损伤属轻伤二级，十级残。2016年6月17日，经鸡西市法医鉴定：常阔“左大腿刀伤”损伤属轻微伤。案发后，王超所持小菜刀和马永争所持折叠刀，被二人丢弃。
原审判决认为，被告人马永争、王超伙同他人持械随意殴打他人，情节恶劣的行为，已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人马永争、王超均系主犯。案发后，被告人马永争经公安机关口头传唤，主动到公安机关如实供述自己及其同案被告人的主要犯罪事实，属自首，可以从轻或减轻处罚。被告人王超到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人马永争、王超犯罪的事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款、第三款，第四十七条之规定，判决如下：一、被告人马永争犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；二、被告人王超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月。
鸡西市人民检察院根据申诉人马金顶（系马永争父亲）的申诉，提出建议：申诉人马永争因殴打他人行为（即本案事实）被恒山区公安分局于2016年5月10日以恒公（恒）行罚决字（2016）189号行政处罚决定书决定行政处罚15日，在鸡西市行政拘留所执行，执行期限为2016年5月10日至2016年5月25日。2016年5月23日因涉嫌寻衅滋事罪被鸡西市公安局恒山区公安分局刑事拘留。2016年6月30日由鸡冠区人民检察院批准逮捕，同年7月1日被鸡西市公安局恒山区公安分局执行逮捕。鸡冠区人民检察院以鸡冠检刑诉（2016）204号起诉书指控被告人马永争、王超犯寻衅滋事罪，于2016年11月9日向鸡冠区人民法院提起公诉。2016年12月14日鸡冠区人民法院（2016）黑0302刑初231号刑事判决书判处被告人马永争有期徒刑一年八个月，刑期自2016年5月23日起至2018年1月22日止。
鸡西市人民检察院认为,被告人马永争在判处刑罚前被恒山区公安分局决定行政拘留15日，实际行政拘留13日。而鸡冠区人民法院刑事判决书、鸡西市中级人民法院刑事裁定书和执行通知书均未将被告人马永争被行政拘留的13日折抵刑期。故鸡冠区人民法院(2016)黑0302刑初231号刑事判决对马永争判处刑期计算有误，鸡西市中级人民法院（2017）黑03刑终14号维持原审判决的刑事裁定应该予以纠正，建议我院及时纠正刑事判决书对被告人马永争刑期计算的错误，按照审判监督程序重新审判。并附恒山区公安分局恒公（恒）行罚决字（2016）189号行政处罚决定书一份、鸡西市拘留所情况说明一份。
经再审查明，2016年4月24日3时30分许，于境纠结齐宝金、张立君、王超、董瑞丽、赵杰、马永争等人在恒山区友华网吧二楼对常阔、丁新鹏进行殴打，后于境等人逃跑，于境等人涉嫌寻衅滋事罪。2016年5月10日，公安机关通过技术手段，查获于境、马永争在大恒山矿马永争家附近出现。恒山街派出所民警陈光楠、赵鑫宇等人在马永争家将于境、马永争抓获。因当时丁新鹏法鉴未作出，该案为治安案件，恒山区公安分局以恒公（恒）行罚决字（2016）189号行政处罚决定书决定对马永争行政拘留15日，在鸡西市行政拘留所执行，执行期限为2016年5月10日至2016年5月25日。2016年5月23日，丁新鹏法鉴为轻伤，于境等人寻衅滋事案件成立，转刑事案侦查。2016年5月23日，于境、马永争转至鸡西市看守所刑事拘留。以上事实有恒山区公安分局恒山街派出所受案登记表、恒山区公安分局恒公（恒）行罚决字（2016）189号行政处罚决定书、鸡西市拘留所情况说明、恒山区公安分局到案经过及情况说明、恒山区公安分局办案说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马永争在判处刑罚前被恒山区公安分局决定行政拘留15日，实际行政拘留13日。鸡西市鸡冠区人民法院(2016)黑0302刑初231号刑事判决及本院（2017）黑03刑终14号刑事裁定未将被告人马永争被行政拘留的13日折抵刑期，不符合法律规定，应予纠正，鸡西市人民检察院再审检察建议应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第四十七条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款第（四）项的规定，判决如下：
一、维持鸡西市鸡冠区人民法院(2016)黑0302刑初231号刑事判决中第二项，即被告人王超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月（刑期自2016年8月23日起至2018年5月11日止）；
二、撤销本院（2017）黑03刑终14号刑事裁定和鸡西市鸡冠区人民法院(2016)黑0302刑初231号刑事判决中第一项，即被告人马永争犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期自2016年5月23日起至2018年1月22日止）；
三、被告人马永争犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月（刑期自2016年5月10日起至2018年1月9日止）。
本判决为终审判决。
审判员 党立波
审判长 李 伟
审判员 闫广丹
二〇一八年一月四日
书记员 徐桂波
相关法律条文
中华人民共和国刑法
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
中华人民共和国行政处罚法
第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百四十五条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百八十九条第一款再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。