安徽省阜南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第00155号
公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
被告人曾某，男，1980年7月20日出生于安徽省阜南县，汉族。2011年9月27日，因涉嫌犯故意伤害罪、开设赌场罪被阜南县公安局取保候审，2012年6月11日因违反取保候审规定没收保证金。2015年3月6日被阜南县公安局刑事拘留，同年4月9日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。
辩护人韩应征，安徽谈锋律师事务所律师。
阜南县人民检察院以南检公诉刑诉（2015）129号起诉书指控被告人曾某犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2015年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派代理检察员谭聪出庭支持公诉，被告人曾某及其辩护人韩应征到庭参加诉讼。现已审理终结。
阜南县人民检察院指控：2011年4月份，被告人曾某伙同周某某（另案）等人合伙在阜南县柳沟镇开设赌场，以每天200元租赁周某家院内场地，以作为开设赌场的场地。曾某看管钱箱子，并以庄家赢钱的10％抽头盈利，由曾某、周某某分别组织赌客前来参与赌博。该赌场使用牌九作为赌博工具，每天晚上六七点开始营业，直至次日凌晨一两点钟，每日抽头盈利一万元左右，共经营三天时间。曾某某（另案）负责驾车接送赌客。
被告人曾某等人开设赌场期间，因被害人陈某要求在该赌场内放高利贷，双方未能达成协议而发生矛盾。2011年4月25日晚上双方为此发生纠纷，曾某等人持械将陈某打伤。经鉴定，被害人陈某身体损伤程度构成轻伤。
上述指控事实，公诉机关提供了证人证言、被害人陈述、被告人供述、相关书证等证据在卷佐证，据以认为被告人曾某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款之规定，构成故意伤害罪、开设赌场罪，提请本院依法判处。
被告人曾某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
其辩护人提出被告人曾某具有自首情节；开设赌场时间短，获利少，情节轻微；伤害被害人陈某时，被害人有过错，且被告人曾某与被害人陈某达成民事赔偿协议，取得被害人谅解，请求法庭从轻处理。
经审理查明：2011年4月，被告人曾某与周某某（另案）等人在阜南县柳沟镇租赁村民周某家院落开设赌场。曾某、周某某组织赌客参与赌博，曾某负责看管钱箱子，被告人曾某某（已判刑）负责驾车接送赌客。该赌场使用牌九作为赌博工具，每天从晚上六七时许开始至次日凌晨结束，按庄家赢钱的10%抽头盈利，每天抽头盈利约一万元，该赌场经营三天时间。
曾某等人在开设赌场期间，因被害人陈某要求在该赌场内放高利贷，双方未能达成协议而发生矛盾。2011年4月25日凌晨被害人陈某到达该赌场，双方再次发生矛盾，被告人曾某持械将陈某打伤。经鉴定，被害人陈某身体损伤程度构成轻伤二级。
另查明，2015年3月6日，被告人曾某与被害人陈某委托代理人马某（系陈某父亲）自愿达成调解协议，被告人曾某赔偿被害人陈某医疗费等13万元，已于当日履行完毕。被害人陈某表示对被告人曾某予以谅解。当日，被告人曾某到阜南县公安局投案。
上述事实有经庭审举证，质证的下列证据予以证明：
1、被害人陈某陈述证明：2011年4月25日凌晨约2点钟左右，其和“天龙”、“松涛”、“龙龙”、“毛蛋”开车到柳沟镇一个赌场。刚到赌场门口，王某丙、曾某、曾某某、“杭州”从赌场出来，其问王某丙赌场在哪开的，要去看看，王某丙说结束了。后“瘦刚子”曾某用钢管就往其头上打，其用左胳膊挡被打断了。
2、证人王某甲证明：2011年4月24日晚上，其到赌场去的早走的也早，大约10点多钟就离开现场了，在现场斗架的人其都不认识，听一个一块斗牌的人说在柳沟一家院子里（主房是瓦房）一个叫刚子的人开设场子，叫其和他一块去现场看看，当时有20多人都在那推牌九，一把推家能输赢五六百元。
3、证人王某乙证明：2011年4月25日大概凌晨2点左右，其和天龙、平平、毛蛋、还有一个不知道名字，五个人一起到了阜南一个村庄里面。平平和天龙先下的车，其走在后面，其看到前面有很多手电在照，听到有人说就打那女的。看到天龙在回头跑，一个瘦的男人拿一个矛，然后看到平平摔倒了，那个瘦的人就拿矛去刺平平，好像刺大腿上了，又来十多个人撵我们，其就跑了，跑的大概十多分钟，没人撵了，其就顺着路回头走，看到平平在地上躺着胳膊断了。
4、证人毕某证明：2011年4月25日凌晨一二点钟，其和陈某、龙龙、天龙、司机（不知叫啥名），开车到阜南一个庄里面，下了车，陈某和天龙走在前面，其和龙龙等在后面，前后大概二三十米远，当时有月亮，走的大概有几百米，前面有人拿电筒在照。其看到“瘦刚子”手里拿一个像鱼叉，向陈某腿上插，其就跑了。后来知道陈某左胳膊断了，不知道谁打的，腿上的伤是“瘦刚子”用鱼叉插的，其他没有人受伤。
5、证人任某证明：2011年4月24日晚上11点左右，平平打电话让其和龙龙跟她一起到阜南遛遛。后其和平平、毛蛋、龙龙、司机（不知叫啥名字）五个一块朝阜南方向走，路上平平讲到场子（赌场）去玩玩，大约夜间二点钟左右才到地方，下车后其和平平走在前面，另外三个人在后边。就在一个庄附近的树林里，停的有十多辆车，跟前大约有三四十个人，手里都拿有大刀、长矛一类的东西，他们突的一下子都过来了，“瘦刚子”、王某丙、“瘦刚子”哥，他们三人带头，瘦刚子喊“把那个女的打倒”，其一看不对，拉着平平回头就跑，平平跑摔跤了，三个带头的人就用手里的东西（像钢管）对平平胳膊上打，之后“瘦刚子”又用鱼叉一样的东西对平平腿上扎了一下子。平平的左胳膊断了，左腿上扎了两个洞。
6、证人王某丙证明：2011年4月份其到瘦刚子在阜南县柳沟镇开设的赌场去过两次。第二次去瘦刚子赌场，在赌牌中间听人说小痞子带人来要打瘦刚子，当时瘦刚子就出去了。一会打牌的这些人就出赌场，其看见小痞子坐在地上，手捂住胳膊骂瘦刚子，瘦刚子叫打牌的这些人赶快走。后来瘦刚子说他当时拿棍打小痞子了，瘦刚子说他刚开赌场时小痞子非要拿50000块钱放到瘦刚子那，一天要3000元利息，瘦刚子不同意，小痞子就带人到瘦刚子赌场闹事，所以才发生瘦刚子打小痞子的事。小痞子其认识，仰仗着王威旺常带着几个人到赌场内放爪子（高利贷）、赌牌、闹事，谁也不敢惹她。
7、证人周某证明：2011年4月份的一天晚上，有个胖子要在其家的院内开赌场，每场给两百块钱，其同意了。随后开赌场的人就带人过来赌博，从晚上一直赌到凌晨。隔一周，那个胖子又要用其家场地开赌场，之后他们就在其家门口开了一夜的赌场。赌场是瘦刚子开的，他叫什么名字其不知道，找其的胖子听人喊他“友怀”，赌场是以推牌九的方式赌博，每场都有十几人来牌，一场200块钱，在其家开了两场给了400块钱。
8、证人马某证明：陈某2011年被曾某等人打伤，其受女儿陈某委托与被告人曾某达成调解协议赔偿陈某13万元，陈某对被告人曾某予以谅解。
9、同案人周某某供述证明：2011年4月24日晚上，其在吃饭时，有一个小名叫刚子的人叫其去“岳桥”推牌九，其看见十多个人在那里推牌九，赌场是刚子开设的。后来其大概到十一点左右输了一千多元就走了，不知道后来他们打架的事。第二天晚上，有个叫小痞子的打电话说她前一天在柳沟被刚子一伙人打伤了。
10、同案人曾某某供述（卷二37-39、40-41页）证明：2011年左右，其弟曾某与友怀（周某某）在柳沟镇一村庄开设赌场，该赌场使用牌九赌博，从每天晚上10时许至凌晨2、3时许，有时一二十人参与赌博，有时二三十人，有时是曾某与周某某看钱箱子，有时是王某丙看钱箱子，其驾车接送赌客，曾某每天付200元车费。陈某（小痞子）想在赌场放高利贷，曾某不同意，第二天凌晨陈某带人到赌场要打曾某，双方发生厮打。因陈某被打伤，该赌场不再开设。
11、被告人曾某供述证明：2011年4月份，其在阜南县柳沟镇一户人（周某）家里开设赌场，地点由友怀（周某某）提供，以牌九作赌具，其和友怀联系赌客，每天从晚上六七时开始，有十余人参赌，其管钱箱子，按庄家赢钱的10%抽头，每场抽一万元左右。第一天开设时，小痞子（陈某）给其打电话，提出向赌场放5万元高利贷，每天要3000元利息，其同意每天给1000元至1500元，当时她答应了。第二天小痞子让毛蛋和另外一人把钱送过来，其清点后收下，毛蛋讲：俺旺哥讲每天必须给3000元。其非常生气讲：俺用不起，你拿回去。一会小痞子打电话说：那你就别开赌场了。第二天晚上十点左右，陈某给其打电话说她要来放爪子，知道她是带人来找事的，其叫赌场散场就走到门口，看见陈某他们直接把车停在其车前边，其从车上拿一根长一米左右的银灰色钢管，陈某带来的那些人就跑了，其一棍把陈某打倒了。
12、辨认笔录证明：被害人陈某辨认出曾某就是用钢管打伤其左胳膊的人。
13、法医学人体损伤程度鉴定书、情况说明证明：被鉴定人陈某左肱骨中段骨折、断端移位明显，左上肢损伤程度构成轻伤二级。双下肢有多处创口，左上臂畸形、肿胀、淤血。
14、抓获经过证明：2015年3月6日，被告人曾某在家人陪同下到阜南县公安局投案。
15、阜南县人民法院（2014）南刑初字第00315号刑事判决书证明：同案人曾某某因犯开设赌场罪，已被阜南县人民法院判处刑罚。
16、协议、谅解书、收条证明：2015年3月6日，被告人曾某与被害人陈某委托代理人马某就民事赔偿达成协议，赔偿被害人陈某医药费等共计13万元，并取得被害人谅解。
17、户籍证明：被告人曾某出生于1980年7月20日，安徽省阜南县人，案发时，已达完全负刑事责任年龄阶段。
以上证据能够相互印证，吻合一致，本院予以确认。
本院认为：被告人曾某以非法营利为目的，为他人赌博提供场所、赌具，吸引他人进行赌博，从中抽头获利，其行为已构成开设赌场罪；被告人曾某在开设赌场期间与被害人陈某发生矛盾，即对被害人陈某实施殴打，致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，并应与开设赌场罪，数罪并罚。阜南县人民检察院指控被告人曾某犯开设赌场罪、故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。辩护人关于被告人曾某具有自首情节的辩护意见，与庭审查明事实相符，与法有据，本院予以采信。对辩护人关于被告人曾某开设赌场时间短，获利少，情节轻微的辩护意见，经查，被告人曾某开设赌场三日，每日获利一万余元，社会危害性较大，显然不属于情节轻微范畴，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采信。对辩护人关于被害人陈某有过错的辩护意见，经查，事发时，被告人曾某见到被害人陈某即对其实施伤害，被害人陈某并无过错，故对辩护人该辩护意见，本院不予采信。被告人曾某主动投案，如实供述犯罪事实，具有自首情节；积极赔偿被害人陈某经济损失，取得被害人谅解，依法可对被告人曾某从轻处罚。为惩治犯罪，保障正常的社会管理秩序、社会风尚及公民人身健康权利不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条之规定，判决如下：
一、被告人曾某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金六千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金六千元（已缴纳三千元）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2016年4月5日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳完毕。）
二、对被告人曾某违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 利
代理审判员 余亚东
人民陪审员 刘国芬
二〇一五年八月六日
书 记 员 张俊杰
附件：本案所适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第四条：被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。