山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋05刑终206号
原公诉机关高平市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某，男，1982年11月6日生，汉族，山西XX**创业股份有限公司某某煤矿分公司职工。现住高平市。
上诉人（原审被告人）李晓林，男，1989年4月27日生，汉族，中专文化，农民，高平市人。2017年2月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被高平市公安局刑事拘留，同年3月6日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于当日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
上诉人（原审被告人）常宏，男，1989年7月6日生，汉族，大专文化，晋城市XXXX化工分公司职工，高平市人。2017年2月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被高平市公安局刑事拘留，同年3月6日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于当日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
上诉人（原审被告人）赵林，绰号“狗蛋”，男，1989年12月13日生，汉族，初中文化，农民，高平市人。2016年3月30日因犯非法拘禁罪被高平市人民法院判处拘役六个月。2017年2月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被高平市公安局刑事拘留，同年3月6日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于当日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
上诉人（原审被告人）牛艳鹏，绰号“犊子”，男，1989年5月7日生，汉族，中专文化，农民，高平市人。2017年2月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被高平市公安局刑事拘留，同年3月6日经高平市人民检察院批准逮捕，高平市公安局于当日依法对其执行逮捕。现押高平市看守所。
原审附带民事诉讼原告人祖某某，女，1984年9月18日生，汉族，农民，河南省南召县人。现住高平市。
高平市人民法院审理高平市人民检察院指控被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏犯寻衅滋事罪一案，于2017年5月25日作出（2017）晋0581刑初118号刑事附带民事判决。判后原审附带民事诉讼原告人许某，原审被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏不服判决，提出上诉，本院受理本案后，经阅卷，询问附带民事诉讼原告人，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2017年1月6日下午，被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏、韦某（批捕在逃）在高平市张某家中喝酒。因牛艳鹏、韦某同XX镇XX村友好歌厅3号厅的老板许某（本案原告人）有矛盾，在喝酒期间，李晓林提出到歌厅找许某进行报复，其余人表示同意。19时30分许，李晓林、牛艳鹏、韦某乘坐申玉鹏驾驶的奔腾B50轿车，常宏乘坐赵林驾驶的本田轿车先后达到友好歌厅。
五人进歌厅寻找许某时，遭到原告人祖某某阻拦，常宏便捏住其嘴部，按压至墙上，后强行冲进歌厅内，并用拳头击打坐在一旁的被害人王某某面部。牛艳鹏随即进入歌厅，用拳头击打祖某某面部。之后，五人冲入地下室寻找许某，找到许某后将其推至歌厅外，许某持木棒进行反抗，李晓林、韦某持木棒殴打许某，五人又对其拳打脚踢。祖某某见状，上前劝架，韦某拉扯其头发拖拽在地，脚踢其面部，致许某、祖某某身体受伤后，四被告人陆续逃离现场。
案发当晚，原告人许某被送往高平市人民医院治疗，诊断为急性闭合性颅脑损伤等，住院20天，用去医疗费17927.19元。同年1月26日，许某转至长治市医学院附属和平医院治疗，诊断为慢性硬膜下血肿等，住院8天，用去医疗费9558.38元。住院期间由其母亲陪侍。案发次日祖某某到高平市人民医院住院治疗，诊断为头外伤等，住院4天，用去医疗费2211.51元，由其母亲陪侍。
高平市公安司法鉴定中心鉴定，原告人许某右侧额叶轻度脑挫裂伤及右侧额顶颞部慢性硬膜下血肿为轻伤一级；右侧颞骨骨折、蛛网膜下腔少量出血及右侧鼻骨粉碎性骨折为轻伤二级；右颞顶部头皮裂伤、颌面部多处皮肤挫擦伤、右侧眼眶内侧壁骨折及全身多处软组织损伤为轻微伤。原告人祖某某左面部软组织挫伤、口腔粘膜裂伤及颈部软组织挫伤为轻微伤。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭当庭质证、认证的证据证实：
1、高平市公安局受案登记表、立案决定书。
2、高平市公安司法鉴定中心（高）公（物）鉴（法临）字[2017]45号、（高）公（物）鉴（法临）字[2017]25号法医学人体损伤程度鉴定书证实：原告人许某右侧额叶轻度脑挫裂伤及右侧额顶颞部慢性硬膜下血肿为轻伤一级；右侧颞骨骨折、蛛网膜下腔少量出血及右侧鼻骨粉碎性骨折为轻伤二级；右颞顶部头皮裂伤、颌面部多处皮肤挫擦伤、右侧眼眶内侧壁骨折及全身多处软组织损伤为轻微伤。原告人祖某某左面部软组织挫伤、口腔粘膜裂伤及颈部软组织挫伤为轻微伤。
3、XX镇XX村友好KTV监控录像、涉案木棒及扣押清单证实：2017年1月6日下午，赵林等人分乘两辆汽车驶入友好歌厅大院内。常宏、牛艳鹏对祖某某进行了殴打，李晓林、韦某使用木棒与常宏、赵林、牛艳鹏一起对许某进行了殴打，后李晓林、常宏等人陆续逃离现场。同年2月4日，高平市公安局对涉案木棒予以扣押。
4、高平市人民法院（2016）晋0581刑初69号刑事判决书证实：被告人赵林被判处刑罚的情况。
5、询问被害人许某、祖某某、王某某的笔录证实：因为赵林朋友与XX镇XX村友好歌厅老板许某之前有过争执，2017年1月6日19时许，赵林等六、七个男子分乘两辆黑色轿车开到歌厅院子里，常宏走在最前，先动手打了祖某某，并给了王某某一拳，后与相跟的四、五个男子进入厅内，追打着许某出来，对其头部和身上拳打脚踢，进行了围殴，并有男子持木棒与木窗条朝其身上乱打，期间祖某某也被打多次。许某当晚被送到医院。
6、询问证人宋某某、申某某的笔录证实：2017年1月6日19时许，李晓林说牛艳鹏之前在友好KTV被人欺负，想找那里的人出气，便同赵林、常宏、牛艳鹏、韦某、申玉鹏、宋某某分乘两辆车到了该KTV。常宏第一个进入厅内，打了厅里的一个女的。找到老板许某后，常宏、李晓林、韦某、赵林进行了围殴，将其打伤，期间李晓林还拿木棒朝他头上和身上乱打。
7、讯问李晓林的笔录证实：2017年1月初的一天晚上7点左右，我和牛艳鹏、常宏、赵林、韦某在一起喝酒，期间谈起牛艳鹏、韦某在许某开的KTV里吃过亏，我提议为他们出头。后由申玉鹏和赵林分别开了两辆车带着我、常宏、韦某、牛玉鹏、宋某某到那个歌厅。我、常宏、赵林、韦某、牛艳鹏动手打了许某，期间我用过木棍，木棍还被打折了。常宏还捣了老板娘脸一拳。
8、讯问常宏的笔录证实：2017年1月6日下午，我同赵林、牛艳鹏、李晓林、韦某、宋某某等人在王某家喝喜酒，李晓林说他朋友牛艳鹏和韦某前几天在XX村口歌厅耍的时候被老板打了，得去找他报仇出气。后我们几人分乘两辆车赶到那个歌厅。我打了老板娘和一女服务员后，与李晓林、赵林、韦某、牛艳鹏对许某拳打脚踢，进行了围殴，期间李晓林还拿木棒打过他。
9、讯问赵林的笔录证实：2017年1月份的一天晚上，我、牛艳鹏、李晓林、常宏、韦某、宋某某等人在一起喝酒。因为牛艳鹏和韦某在XX村友好歌厅耍的时候被老板打了，为了出气，李晓林提议去找其老板报仇。后我们就到了该歌厅，常宏先对着厅门口的女老板脸部打了一拳，找到许某后，牛艳鹏、常宏、李晓林、韦某拳打脚踢，进行了围殴，我在夺许某手里木棒时，捣了他两拳。
10、讯问牛艳鹏的笔录证实：2017年1月6日晚上，我、李晓林、赵林、常宏、韦某等人在一起喝酒，因为我和韦某在XX村友好歌厅耍的时候被老板打了，李晓林提议去报仇，我们几个都同意了。到了歌厅后，常宏先带头进去，并打了那个老板娘，我也打了她脸一拳。找到许某后，赵林将他手里的木棒抢下，我、李晓林、常宏、韦某便围着许某拳打脚踢，李晓林和韦某还拿着木棒打。
11、被告人李晓林的常住人口基本信息。
12、被告人常宏的常住人口基本信息。
13、被告人赵林的常住人口基本信息。
14、被告人牛艳鹏的常住人口基本信息。
附带民事诉讼原告人许某向法庭提交了住院病历及医疗费单据、门诊收费票据、工资证明、伤情照片、其母户口本复印件等证据，原告人祖某某向法庭提交了住院病历及医疗费单据、门诊收费票据、其母户口本信息复印件等证据。经质证后，原审法院认为：许某所提供的在医院外药店购药的单据，非医疗机构出具的收款凭证，原审法院不予认定，对其他证据予以认定。
原审法院认为：被告人牛艳鹏因琐事同原告人许某发生矛盾后，借故生非，伙同被告人李晓林、常宏、赵林，到许某工作的歌厅报复泄愤，持木棒殴打许某致两处轻伤、一处轻微伤，致祖某某轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，应当依法追究刑事责任，判令四被告人共同赔偿附带民事诉讼原告人许某、祖某某的经济损失，并承担连带赔偿责任。高平市人民检察院指控被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。
被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏系共同犯罪，牛艳鹏、韦某同许某发生矛盾后，李晓林首先提出对许某殴打报复，为牛艳鹏泄愤，其他人亦积极参与犯罪，共同对被害人许某、祖某某实施殴打，评价各被告人在共同犯罪中的作用，不宜区分主从犯。对辩护人王荣生的提出赵林为从犯的意见不予采纳。四被告人到案后如实供述所犯罪行，依法可从轻处罚，对辩护人刘曙光、王荣生从轻处罚的辩护意见予以采纳。
附带民事诉讼原告人许某的经济损失包括：1、医疗费27485.57元。按照其住院期间住院医疗费用单据及门诊收费单确认。2、误工费18212元。许某两处轻伤，一处轻微伤，酌情考虑其应当休息100天，按其2016年度日平均工资182.12元计算。3、护理费3200.4元。以我省上一年度城镇单位从事农业人员平均工资每日114.3元之标准计算28日。4、住院期间伙食补助费2800元。参照我省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元计算28日。5、营养费酌定840元；6、交通费酌定2000元。以上总计54537.97元。
附带民事诉讼原告人许某请求精神抚慰金、残疾赔偿金等损失于法无据，不予支持。对辩护人刘曙光、王荣生的相关意见予以采纳。
附带民事诉讼原告人祖某某的经济损失包括：1、医疗费2211.51元。按照其住院期间住院医疗费用单据及门诊收费单确认。2、误工费3429元。祖明双一处轻微伤，酌情考虑其应当休息30天，按每日114.3元计算30日。3、护理费457.2元。以每日114.3元之标准计算4日。4、住院期间伙食补助费400元。以每日100元之标准计算4日。5、营养费酌定200元；6、交通费酌定300元。以上总计6997.71元。
附带民事诉讼原告人祖某某请求精神抚慰金于法无据，不予支持。对辩护人刘曙光、王荣生的相关意见予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二百九十三条第一款第（一）项、第三十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项，《中华人民共和国民法通则》第一百三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人李晓林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月4日起至2019年2月3日止）；二、被告人常宏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月4日起至2018年12月3日止）；三、被告人赵林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月4日起至2018年12月3日止）；四、被告人牛艳鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月4日起至2018年12月3日止）；五、对扣押在案的木棒予以没收；六、被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏共同赔偿附带民事诉讼原告人许某的经济损失54537.97元，共同赔偿附带民事诉讼原告人祖某某的经济损失6997.71元。被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏对上述款项负连带赔偿责任。（赔偿款自判决生效后一个月内付清）
许某上诉理由：原审误工费未将上诉人的年度奖、季度奖、安全账户收入等计算在误工费中，且未判决被告人赔偿伤残赔偿金及精神抚慰金。
李晓林上诉理由：上诉人系初犯，自首，且被害人有过错，愿意赔偿受害人。
常宏上诉理由：原判量刑重。
赵林上诉理由：上诉人赵林系从犯，认罪悔罪。
牛艳鹏上诉理由：牛艳鹏系初犯、自首，从犯，愿意赔偿受害人。
二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致。
本院认为，被告人李晓林、常宏、赵林、牛艳鹏为报复泄愤，在共同饮酒期间，经李晓林提议，开车到受害人许某经营的歌厅内，对受害人许某、祖某某进行殴打，致二被害人身体多处受伤。经鉴定，被害人许某两处轻伤，一处轻微伤，被害人祖某某损伤为轻微伤。各被告人在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为侵犯了社会公共秩序，构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，应予刑罚处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。上诉人（原审被告人）李晓林、牛艳鹏上诉提出二人系初犯，自首，愿意赔偿受害人的理由。经审理查明，根据高平市公安局出具的归案情况说明以及传唤证等可以证明，被告人李晓林、牛艳鹏均系公安机关依法传唤到案，不构成自首；且在二审期间，经法庭调解双方未能就赔偿事项达成合意，各被告人亦未能赔偿受害人，故对于该上诉理由，本院不予采纳。至于被告人李晓林提出，被害人有过错的上诉理由。经审理查明，被告人为报复泄愤，主动到受害人许某经营的歌厅与对许某、祖某某进行殴打，全案证据无法证明在被告人寻衅滋事的犯罪过程中受害人许某存在过错，故本院不予支持该上诉理由。上诉人（原审被告人）赵林、牛艳鹏提出其系从犯，原审量刑重的理由。经审理查明，各被告人在李晓林的提议下，积极主动参与犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，故本院不采纳该上诉理由。上诉人（原审被告人）常宏提出原审量刑重的上诉理由，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）许某上诉提出原审未将上诉人的年度奖、季度奖、安全账户收入等计算在误工费中，且未判决被告人赔偿伤残赔偿金及精神抚慰金的理由。经审理查明，原审法院根据受害人许某所在单位伯方煤矿劳资科出具的许某的月平均工资证明，依照其伤情对其酌情认定误工100天，计算其误工费并无不当。受害人许某提出的年度奖、季度奖、安全账户收入等具有不固定性，不能作为赔偿的依据，本院对该上诉理由不予采纳。其提出应该赔偿其伤残赔偿金及精神抚慰金的理由，不符合法律规定，本院依法不予支持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李晓强
审判员 秦树杰
审判员 王 婵
二〇一七年八月十五日
书记员 冯雯雯