陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）咸中民终字第01480号
上诉人（原审被告）西安琳琅装饰工程有限公司。
法定代表人彭想云，系公司经理。
委托代理人王贵金，西安市莲湖区青年路法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）刘小永，男，汉族，生于1976年12月2日，村民。
委托代理人马严学，陕西太柏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邢永利，男，汉族，生于1987年2月28日，村民。
被上诉人（原审被告）陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部，负责人郭宏江，系该项目部负责人。
被上诉人（原审被告）周文平，男，汉族，生于1971年2月18日，村民。
上诉人西安琳琅装饰工程有限公司因人身权、生命权、健康权赔偿纠纷一案，不服陕西省泾阳县人民法院（2013）泾民初字第00434号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人西安琳琅装饰工程有限公司的委托代理人王金贵，被上诉人刘小永的委托代理人马严学，被上诉人邢永利，被上诉人陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部负责人郭宏江到庭参加了诉讼。被上诉人周文平经传票传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部将部分装修工程委托周文平联系公司施工，周文平即联系到西安琳琅装饰工程有限公司并代表陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部于2012年6月9日与西安琳琅装饰工程有限公司签订了工程合同，西安琳琅装饰工程有限公司让邢永利施工，邢永利即叫原告等人到工地上干活。2012年8月28日原告在工地上干活时不慎从高处摔下受伤，后送往咸阳市中心医院住院治疗，病情稳定后到西安市唐都医院进行了手术，先后共计住院52天，经鉴定原告为8级伤残，在原告住院治疗期间被告支付了部分医疗费用。现原告诉至法院，请求被告支付剩余医疗费66622.27元、后续治疗费12000元、误工费20400元、残疾赔偿金30168元、鉴定费1600元、抚养费3485.25元、抚养费27882元、护理费5200元、交通费500元、住院伙食补助费1560元、营养费1040元、住宿费540元、精神损害抚慰金3000元，共计173997.52元，并由四被告承担连带赔偿责任。
原审法院认为，被告西安琳琅装饰工程有限公司承包该工程，原告刘小永受雇在工地施工过程当中受伤，西安琳琅装饰工程有限公司作为雇主应承担赔偿义务；被告邢永利与刘小永系工友关系而非刘小永之雇主，因此邢永利不应对原告承担责任；被告周文平受陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部委托代表项目部与西安琳琅装饰工程有限公司签订工程合同，系职务行为，个人不应承担责任；陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部作为工程发包人将工程发包给具有资质的西安琳琅装饰工程有限公司，并无过错，故亦不承担责任。原告所请求的抚养费、扶养费及精神损害抚慰金与法无据，本院不予支持。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、刘小永各项经济损失医疗费66622.27元、后续治疗费12000元、误工费20400元、残疾赔偿金30168元、鉴定费1600元、护理费5200元、交通费116元、住院伙食补助费1560元、营养费1040元、住宿费540元，共计139246.27元，由西安琳琅装饰工程有限公司承担；二、驳回刘小永的其他诉讼请求。三、驳回刘小永对邢永利、陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部、周文平的诉讼请求。本案诉讼费3780元，由西安琳琅装饰工程有限公司承担。
宣判后，西安琳琅装饰工程有限公司不服提起上诉，其上诉称，上诉人承包该工程后，按以往惯例将该工程以包工不包料的形式交由被上诉人邢永利施工，即由上诉人提供装修材料，邢永利雇佣工人组织工程施工，按每平米120元结算，并按工程进度支付。上诉人承包的泾阳妇幼保健院部分装饰工程系周文平转包，周文平以发包人名义转包该工程并非职务行为。上诉人与邢永利系承揽关系而非雇佣关系。刘小永与邢永利是雇佣关系而非所谓的工友关系，刘小永的损害，双方均有错误，应各自承担责任，陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部将装修工程承交由没有资质的周文平转包，存在选任失当，应与周文平对刘小永承担补充赔偿责任。故请求撤销一审判决，或将本案发回重审，上诉费用由被上诉人承担。被上诉人均表示服判，请求维持原判。
经审理查明，陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部将部分装修工程口头发包给周文平，周文平又将工程转包给西安琳琅装饰工程有限公司，2012年6月9日周文平与西安琳琅装饰工程有限公司签订了工程合同。刘小永、邢永利干活时未使用脚手架。案件的其他事实与一审相同。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，刘小永受雇在工地施工过程当中受伤，西安琳琅装饰工程有限公司应当承担主要赔偿义务；邢永利召集刘小永等到工地干活，不负责任亦未尽到安全防范义务，对损害结果应承担一定的责任；陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部将部分装修工程口头发包给没有资质的周文平个人，造成人身损害安全事故，陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部与周文平应分别承担相应的责任，一审认定事实有误，责任划分不当应予以更正，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持陕西省泾阳县人民法院（2013）泾民初字第00434号民事判决的第二项，即驳回刘小永的其他诉讼请求。
二、撤销陕西省泾阳县人民法院（2013）泾民初字第00434号民事判决的第一项，即刘小永各项经济损失医疗费66622.27元、后续治疗费12000元、误工费20400元、残疾赔偿金30168元、鉴定费1600元、护理费5200元、交通费116元、住院伙食补助费1560元、营养费1040元、住宿费540元，共计139246.27元，由西安琳琅装饰工程有限公司承担；撤销陕西省泾阳县人民法院（2013）泾民初字第00434号民事判决的第三项，即驳回刘小永对邢永利、陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部、周文平的诉讼请求。
三、刘小永各项经济损失医疗费66622.27元、后续治疗费12000元、误工费20400元、残疾赔偿金30168元、鉴定费1600元、护理费5200元、交通费116元、住院伙食补助费1560元、营养费1040元、住宿费540元，共计139246.27元，由西安琳琅装饰工程有限公司承担83548元；陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部承担27849元、周文平承担13925元，邢永利承担13925元。
一审诉讼费3780元，由西安琳琅装饰工程有限公司承担2000。由陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部承担1780元；二审诉讼费1785元由陕西华中建筑工程有限公司泾阳妇幼保健院项目部承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈凤梅
审 判 员 魏永锋
代理审判员 王丽丽
二〇一四年二月十八日
书 记 员 和晓言
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。