四川省都江堰市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川0181民初373号
原告：曾世根，男，1981年5月28日，汉族，住四川省双流县
委托诉讼代理人：彭小平，成都市双流县华阳法律服务所法律工作者。
被告：都江堰市实强建设有限责任公司，住所地：四川省都江堰市
法定代表人：赵术强，公司董事长。
委托诉讼代理人：杨红玉，四川都江律师事务所律师。
被告：孟基强，男，1969年9月21日出生，汉族，住四川省都江堰市
委托诉讼代理人：窦远腾，四川重德律师事务所律师。
被告：林辉友，男，1968年9月13日出生，汉族，住四川省资中县
委托诉讼代理人：官晟，上海申浩（成都）律师事务所律师。
被告：都江堰市固利泰商品混泥土有限公司，住所地：四川省都江堰市
法定代表人：王普强。
委托诉讼代理人：周敏，四川炳银律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张云花，四川炳银律师事务所律师。
被告：刘兴龙，男，1969年1月14日出生，汉族，住四川省都江堰市
原告曾世根与被告都江堰市实强建设有限责任公司（以下简称：实强建设公司）、孟基强、林辉友、都江堰市固利泰商品混泥土有限公司（以下简称：固利泰公司）、刘兴龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月6日受理后，作出（2016）川0181民初1222号民事判决。原告曾世根不服本院判决而依法提起上诉，2017年12月26日四川省成都市中级人民法院作出（2017）川01民终16838号民事裁定，撤销本院（2016）川0181民初1222号民事判决，并将此案发回本院重新审理。根据四川省成都市中级人民法院（2017）川01民终16838号民事裁定，本院于2018年1月12日依法受理案件并重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告曾世根及其委托代理人彭小平，被告实强建设公司的委托诉讼代理人杨红玉、被告孟基强的委托诉讼代理人窦远腾、被告固利泰公司的委托诉讼代理人孟炳银、被告林辉友及其委托诉讼代理人官晟到庭参加诉讼。被告刘兴龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告曾世根向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告的伤残赔偿金、被抚养人生活费、伙食补助费、交通费、误工费、护理费、二次手术费、精神损害抚慰金共计377952.19元，其中二次手术费在起诉时暂计为10000元，现已实际发生为6303.42元。在庭审中，原告明确表示不要求被告林辉友承担责任。事实与理由：2015年6月18日早上10点过，原告随其他工友在被告实强建设公司承建的成都市应急水源安置房建设项目（地址：都江堰市龙池镇黎明村）工作，当原告在3楼斜屋面进行混凝土施工时，被混凝土搅棒推下楼，造成原告重伤住院，于同年10月20日出院。住院期间经诊断为：胸7、8椎及腰1椎体压缩性爆裂性骨折，伴胸7、腰1椎椎管狭窄，腰1、3、4、5椎右侧横突骨折，脊髓损伤伴裁瘫，右胸第1、3、5-7、9、11及12肋骨骨折，伴血气胸，右肾薄层包膜下血肿。后经四川求实司法鉴定所对曾世根伤残等级进行鉴定，为八级，九级，十级伤残。住院期间被告支付了医疗费用，其他费用未能达成协议。故原告依法诉至法院，要求被告支付原告伤残赔偿金252799.8元、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费77335.83元、护理费8040元、误工费14056.60元、住院伙食补助费3720元、交通费2000元、二次手术费10000元，合计377952.19元。
被告实强建设公司辩称：1、原告与实强建设公司之间不存在劳务关系，原告受伤不应由实强公司承担。2、实强公司承担这个工程是事实，但是没有聘用原告，所以二者之间不存在劳务关系，实强建设公司也没有向原告支付医药费，原告诉称是因为混泥土搅拌受伤，应由混泥土搅拌方承担责任。3、原告的受伤系自身操作不当造成，应由原告承担，请求法院驳回原告对实强建设公司的诉讼请求。
被告固利泰公司辩称：1、固利泰认为原告的受伤不是混泥泵车推下去的。2、固利泰不是泵车的车主。3、固利泰公司没有听说泵车出了事故。混泥土泵车购买了巨额的保险不存在推卸责任的问题。4、原告在原诉状中没有起诉固利泰公司，说明原告清楚他的受伤与固利泰公司无关。5、原告的受伤是自身原因造成，与固利泰无关，请求法院依法驳回对固利泰公司的诉讼请求。
被告孟基强辩称：1、原告诉请的费用及其标准和金额尚需在举证质证阶段明确。2、本案原告受伤系被混泥土泵车的搅拌管在摆动时推下楼，直接侵权人应是本案的固利泰公司，就雇佣人而言，本案原告直接受雇于林辉友，孟基强和林辉友之间是打混泥土人工分包关系，原告的工资是由林发放的，孟基强只与林辉友进行结算。3、在事故发生之后，孟基强筹集资金共支付原告199900.52元。4、本案适合侵权责任法，应当按照过错责任进行划分，我方认为其责任应当由林辉友和固利泰公司主要承担，原告自身存在过错也应当承担相应的责任。
被告林辉友辩称：1、原告的受伤是固利泰公司名下的车导致的，其理因向固利泰公司主张权利；2、被告林辉友与原告均受雇于被告孟基强，被告林辉友是受被告孟基强的委托对曾世根本人进行管理，代发工资，被告林辉友与原告之间不存在雇用关系，被告林辉友不应对原告的受伤承担赔偿责任。
被告刘兴龙未答辩，亦未应诉。
经审理查明，原告曾世根经人介绍在被告实强建设公司承建的成都市应急水源安置房建设项目工地（地址：都江堰市龙池镇黎明村）务工。2015年2月11日，被告孟基强与案外人刘兴龙签订《建筑施工劳务承包合同》，约定：1、工程名称：成都市应急水源安置房建设项目1﹟、2﹟、3﹟楼；2、承包范围：主合同所需完成的1﹟、2﹟、3﹟楼泥工、木工、钢筋工、架工相关内容；承包方式及单价：固定单价方式，390元／㎡。2015年6月18日，原告曾世根在工地的3﹟楼斜屋面进行混凝土抹面施工时，被混凝土搅棒推下楼造成重伤。原告曾世根受伤后，被送至都江堰市人民医院住院治疗，2015年6月18日住院2015年10月20日出院为期124天，医院诊断为：胸7、8椎及腰1椎体压缩性爆裂性骨折，伴胸7、腰1椎椎管狭窄，腰1、3、4、5椎右侧横突骨折，脊椎损伤伴裁瘫，右胸第1、3、5-7、9、11及12肋骨骨折，伴血气胸，右肾薄层包膜下血肿。出院医嘱：1、建议继续休息1月，佩戴支具保护2-3月。2、继续行针灸及理疗促神经功能恢复。3、二次手术时间为2017年6月26日，出院时间为2017年7月2日，花费医药费6303.04元。在该医院开支住院医疗费用144244.54元（被告孟基强已支付），二次手术花费6303.04（未支付）。原告已收到被告孟基强给付的生活费用22300元。原告曾世根在都江堰市人民医院住院期间的护理费20550元、拐杖和轮椅费用1070元、人血白蛋白11440元、伙食补助费，出院的交通费等已由被告孟基强支付。经四川求实司法鉴定所对曾世根伤残等级进行鉴定，为八级，九级，十级伤残。审理中，被告孟基强向本院提出申请要求对原告曾世根的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托四川基因格司法鉴定所鉴定。2017年6月21日，原告曾世根的伤残等级经四川基因格司法鉴定所以《司法鉴定意见书》评定属八、九、十级伤残，被告孟基强支付鉴定费1200元。
固利泰公司系向该项目供应商砼。2016年5月11日，都江堰市龙池镇都江社区居委会出具的《情况说明》上载明系固利泰公司泵车操作人员操作不当，致使原告受伤。
2007年6月6日，原告曾世根之父与双流县万安镇人民政府签订《搬迁协议书》，约定双流县万安镇人民政府根据搬迁补偿协议，对曾永福进行统建房（货币化）安置，安置人口5人，面积105平方米，安置共有人曾永福、李秀英、刘晓容、曾世根、曾某五人。2017年1月5日，成都市天府新区万安镇开元村村民委员会及成都市天府新万安镇城南坡社区居民委员会联合出具《证明》，载明：“兹有曾世根，男，身份证号码51012219810528XXXX，身份证地址：成都市天府新区万安镇开元村X组，于2011年4月，拆迁安置在天府新区万安街道政府街X号X栋X单元X号居住至今。”另查明。原告曾世根生育有长女曾某（2007年4月19日出生）、次女曾某1（2015年3月28日出生）。
上述事实，有原、被告陈述一致，并有原告提交的原、被告身份信息、《建筑施工劳务承包合同》、《情况说明》、出院证明书及病历资料、《司法鉴定意见书》、《搬迁协议书》、《证明》、《成都市建设领域拟投标项目部管理人员信用记录（评价）表》等证据予以佐证，本院予以确认。
本院认为，1、关于责任主体及责任承担方式的认定。成都市应急水源安置房建设项目1#、2#、3#楼的承包人系被告实强建设公司，被告实强建设公司自认刘兴龙与其是挂靠关系，被告刘兴龙系成都市应急水源安置房建设项目1#、2#、3#楼的实际施工人。该项目劳务部分由被告刘兴龙分包给被告孟基强；后被告孟基强雇佣林辉友打混凝土。林辉友召集了曾世根等几位工友，并和曾世根等人到现场一同进行打混凝土的工作，孟基强与林辉友之间按每日所打混凝土的面积，每日结算工资，林辉友在扣除当日车补后，将剩余工资平均分配给当日打混凝土的工友。雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成权利义务关系。具体到本案，接受劳务方系被告孟基强，原告曾世根的工资系由孟基强支付，只是由林辉友代发，因此原告曾世根应是受雇于被告孟基强。原告曾世根在为孟基强提供劳务的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案由孟基强与曾世根根据各自的过错承担相应的责任。本案中，曾世根无高处作业资格，在3﹟楼斜屋面进行混凝土抹面施工时，其未尽到足够的安全注意义务，对其受伤存在过错。孟基强雇佣无高处作业资格的人员进行高处作业，未对其进行充分的安全教育和管理，未提供必要和充分的安全保护措施，其对于曾世根受伤也存在过错。综合评判双方过错程度，本院确定孟基强承担70%的赔偿责任，曾世根承担30%的赔偿责任。
实强建设公司将工程交由不具有相应资质和安全生产条件的刘兴龙实际施工，刘兴龙又将劳务部分分包给孟基强。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，实强建设公司、刘兴龙应就曾世根的损失与孟基强承担连带赔偿责任。
最高人民法院关于《人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，因固利泰公司可能涉及雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害，经本院向原告释明，原告明确请求雇主承担赔偿责任。故本案中固利泰公司不承担赔偿责任。
2、关于原告的各项费用。（1）原告主张误工费用14056.60元。原告受伤后实际住院124天，医嘱休息1个月，其误工费用应计算154天，原告系从事服务的打工人员，可参照2016年度居民服务、修理、和其它服务业年度工资36218元进行计算，误工费应为：36218元／年÷365天×154天＝15281.02元。原告主张14056.60元，本院予以确认。（2）原告主张护理费8040元。原告实际住院124天，护理费用应按60天每天进行计算，本院确认护理费为60元／天×124天＝7440元。（3）原告主张交通费用2000元，原告未向法院提供交通费用发票，本院酌情认定为500元。（4）原告主张住院伙食补助费3720元，根据原告住院天数，住院伙食补助费应按40元／天进行计算为40元／天×124天＝4960元，原告主张住院伙食补助费3720元，本院予以确认。（5）原告主张残疾赔偿金252799.80元。原告的伤经司法鉴定机构鉴定，其伤残等级为八、九、十级，按2016年城镇居民人均收入进行计算，其残疾赔偿金应为：28335元／年×20年×33%＝187011元，原告主张超过部分本院不予支持。（6）原告主张精神抚慰金10000元，结合原告的实际伤残等级，本院酌情决定精神抚慰金为8000元。（7）后续治疗费已实际发生，医疗费为6303.42元，本院予以支持。（8）医药费144244.54元、拐杖和轮椅费用1070元、人血白蛋白11440元，原告无异议，且已由被告孟基强支付。本院予以确认。（9）曾某的被抚养人生活费（20660元×8年×33%÷2）=27271.2元；曾某1的被扶养人生活费（20660元×18年×33%÷2）=61360.2元，上述被抚养人生活费共88631.4元，原告主张77335.83元符合法律规定，本院应予支持。上述费用合计461121.39元。由原告曾世根自行承担30%，为464817.97元×30%＝138336.42元；被告孟基强承担70%，为464817.97元×70%＝322784.97元。因被告孟基强已垫付医药费144244.54元、护理费20550元、拐杖和轮椅费用1070元、人血白蛋白11440元以及生活费用22300元，共计人民币199604.54元。故被告孟基强应当支付原告123180.43元。被告刘兴龙未到庭应诉，视为放弃答辩、举证和质证等诉讼权利，自愿承担不利的法律后果。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告孟基强于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告曾世根人身损害赔偿款123180.43元。
二、被告刘兴龙与被告都江堰市实强建设有限责任公司对上述支付义务承担连带责任。
三、驳回原告曾世根的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件诉讼费6970元，由原告承担970元，被告孟基强、刘兴龙与被告都江堰市实强建设有限责任公司各承担2000。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审 判 长 何 加 敏
人民陪审员 邹 云 龙
人民陪审员 王 文 建
二〇一八年五月八日
书 记 员 刘胡会子