湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘03民终1788号
上诉人（一审被告）：胡某某1，男，汉族，住湖南省湘潭县中路铺镇。
法定代理人：胡某某2（胡某某1之父），男，汉族，住湖南省湘潭县中路铺镇。
法定代理人：谭某某（胡某某1之母），女，汉族，住湖南省湘潭县中路铺镇。
上诉人（一审被告）：胡某某2，男，汉族，住湖南省湘潭县中路铺镇。
上诉人（一审被告）：谭某某，女，汉族，住湖南省湘潭县中路铺镇。
以上三上诉人的共同委托诉讼代理人：朱建明，湖南湘晋律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：谢某某，男，汉族，住湖南省桃江县三堂街镇。
法定代理人：胡某某3（谢某某之母），女，汉族，住湖南省桃江县三堂街镇。
委托诉讼代理人：李丹丹，湖南力攻律师事务所律师。
上诉人胡某某1、胡某某2、谭某某因与被上诉人谢某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321民初1971号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡某某1、胡某某2、谭某某上诉请求：撤销一审判决，依法改判并由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：上诉人在一审时对被上诉人的伤残等级申请了重新鉴定但一审未予准许。鉴定意见上所适用的标准与被上诉人谢某某实际伤情相比不构成伤残。被上诉人在本次交通事故中负次要责任，一审判决精神损害抚慰金由上诉人一人承担错误,应当减轻或者免除上诉人的精神损害赔偿责任。后期手术费没有相关医学证明来证实手术的必要性和费用，因此该费用不应予以支持。一审划分责任错误，交通事故是特殊侵权行为，也应当适用侵权责任的一般原则，上诉人对交通事故的发生承担主要责任，这是对事故形成的责任划分，不能当然据此作为上诉人承担损失的责任依据。被上诉人损失的发生一方面是事故造成，另一方面也是被上诉人的监护人未尽监护责任所致。据此，就被上诉人的全部损失，首先应由被上诉人的监护人承担一部分，对剩余部分才能按交通事故责任处理。
谢某某辩称，一审事实清楚，请求维持一审判决。上诉人在一审提出重新鉴定请求，因没有提出具体理由才未获支持。精神损害抚慰金根据伤残等级计算，在交强险限额内优先赔付，赔偿数额并未超出交强险数额。鉴定机构对后期治疗费有权进行认定。上诉人提出首先由被上诉人的监护人承担责任后，剩余部分才按交通事故责任处理的理由不成立。上诉人提出鉴定意见书中谢某某面部疤痕没达到10厘米不构成伤残的理由不成立，根据《人体损伤致残程度分级》第6.11款之规定，0-6岁按规定值50%计算，本案被上诉人年龄5岁，只需5厘米即构成伤残，而实际疤痕达到7.8厘米，故构成伤残。
谢某某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿经济损失109134.98元，被告没有购买交强险，请求在交强险限额内先行赔偿原告损失；2.由被告承担本案诉讼费。
一审法院审理查明：2017年5月27日20时许，胡某某1驾驶无号牌新感觉牌普通二轮摩托车(车架号码：8PDNV04GF00026)沿湘潭县易俗河镇金穗路由东往西行驶，途经名府南苑小区地段时与从左往右横过马路的行人谢某某相撞，致谢某某受伤。湘潭县公安局交警大队第2017-308号《交通事故认定书》认定，胡某某1负主要责任，谢某某负次要责任。谢某某受伤后,被送往湘潭县人民医院住院治疗60天，用去医药费9000余元，出院医嘱：加强营养。经湘潭莲城司法鉴定所鉴定：谢某某构成两个十级伤残，后期面部疤痕美容修复费7800元。谢某某随父母一直在城区生活。谢某某因本次交通事故造成的经济损失为：1、医药费9133.38元（被告已付9000元）；2、住院伙食补助费3000元（50元/天×60天）；3、后续手术费7800元；4、营养费2000元；5、护理费7636.8元（2016年度湖南省居民服务、修理和其他服务业收入46458元/年，即127.28元/天×60天）；6、残疾赔偿金68824.8元（按2016年度湖南省城镇居民人均可支配收入31284元/年计算，即31284元/年×20年×11％）；7、精神损害抚慰金5500元；8、交通费240元；9、鉴定费1500元，合计105634.98元。
一审法院认为，被告承认谢某某的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。此次事故系胡某某1和谢某某分别违反道路交通安全法律法规，造成谢某某人身损害的后果。湘潭县公安局交通警察大队作出的《交通事故认定书》，认定事实清楚，处理程序得当，该院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。此案属于机动车与行人之间发生的交通事故，胡某某1负主要责任。谢某某因此次交通事故造成的损失超过交强险部分应由胡某某1承担80％的赔偿责任。因胡某某1系未成年人，其侵权民事责任应当由其法定监护人胡某某2、谭某某承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”。被告没有购买交强险，应在交强险责任限额内承担无过错责任。由被告在交强险责任限额内赔偿谢某某的经济损失92201.6元［医药费赔偿限额10000元＋死亡伤残限额82201.6元（护理费7636.8元＋残疾赔偿金68824.8元+精神损害抚慰金5500元+交通费240元）］。超出交强险限额部分的损失按照责任划分比例部分，由被告赔偿谢某某经济损失10746.7元［（谢某某总损失105634.98元－交强险部分92201.6元）×80％］。被告共应赔偿谢某某经济损失102948.3元（92201.6元＋10746.7元），被告已付的9000元可以抵扣，故实际还应赔偿谢某某经济损失93948.3元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告胡某某2、谭某某共同赔偿原告谢某某因此次交通事故造成的经济损失93948.3元；二、驳回原告谢某某对被告胡某某1的诉讼请求；三、驳回原告谢某某的其他诉讼请求。案件受理费2483元，减半收取1241.5元，由谢某某负担167.5元，胡某某2、谭某某共同负担1074元。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
二审中，本院要求鉴定机构对鉴定意见结论进行补充说明。湘潭莲城司法鉴定所出具了司法鉴定意见补充说明：该所2017年8月28日以230号司法鉴定意见书分析说明第3项分析意见所述，据《人体损伤致残程度分级》5.10.2.4款之规定，其颜面部疤痕累计长（7.8cm）构成拾级伤残，是根据上述标准附则6.11款之规定，“本标准中涉及面部瘢痕致残程度测量长度或者面积的数值时，0-6周岁按规定值50%计算”。该小孩年龄5岁，面部条状瘢痕累计长度只需5cm构成拾级伤残，实际面部瘢痕累计长7.8cm，按该标准规定损伤已构成拾级伤残，其结论准确无误。
谢某某质证认为，对该证据无异议，一审时胡某某1对鉴定意见提出异议时一审法官当庭打电话和司法鉴定所联系并当庭和当事人进行了解释，与补充意见内容一致，只是未出具书面说明。
胡某某1、胡某某2、谭某某质证认为，对该证据本身无异议，但该证据如在一审期间提供，上诉人就不会就此上诉。该证据不属于二审的新证据，在二审中不应予以采信。上诉人上诉的主要理由就是依据鉴定意见上所适用的标准与被上诉人谢某某实际伤情相比不构成伤残所以上诉。虽然鉴定结论上有体查三处瘢痕，但鉴定报告上仅对一处进行了拍照，这一处仅4.7cm，所以即使依据补充说明也不能构成伤残。
本院认证：对司法鉴定意见补充说明的真实性、合法性、关联性予以认定，该证据能补强一审认可的司法鉴定的效力。
二审审理查明的事实与一审审理查明的一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：一、司法鉴定意见是否正确。上诉人认为一审的鉴定意见存在错误，应当进行重新鉴定。经本院查明，一审中上诉人申请重新鉴定的理由为鉴定意见书系谢某某单方委托，而该鉴定意见书实际由湘潭县交警大队委托进行鉴定，上诉人申请重新鉴定的理由不成立，一审法院不予支持并无不当。二审中，上诉人提出鉴定意见书的鉴定依据有误，莲城司法鉴定所进行了补充解释，结合附则相关条文，可知鉴定意见书确属按照《人体损伤致残程度分级》相关规定进行的伤残等级鉴定，鉴定机构认定构成十级伤残并无不当。虽鉴定意见书中未把附则条文一并引用存在瑕疵，但不足以导致该鉴定意见书无效，上诉人要求重新鉴定的法律依据不足，本院不予认可。
精神损害抚慰金和后续手术费。本案所涉交通事故胡某某1承担主要责任，谢某某承担次要责任，综合考虑责任比例、谢某某的伤情和年龄等因素，本院酌情认定4500元精神损害抚慰金。鉴定意见书中写明“建议适时行面部疤痕美容修复，预计其费用在柒仟捌佰元左右或去市级以上医疗单位美容专科进行评估”，因该意见属于参考意见，本院对该笔费用不予认定。谢某某因本次交通事故导致面部受伤，如确需整容或其他后续治疗，可待实际发生相关费用后，另行依法主张。
责任分担。上诉人称被上诉人的全部损失应由被上诉人的监护人承担一部分，剩余部分才能按交通事故责任处理。本院认为，本案为交通事故，胡某某1与谢某某均为未成年人，交通事故认定书认定责任时已充分考虑了双方过错。上诉人该上诉请求无法律依据，本院对此不予认可，一审划分责任并无不当。
故谢某某因本次交通事故造成的经济损失为：1、医药费9133.38元（胡某某1已付9000元）；2、住院伙食补助费3000元（50元/天×60天）；3、营养费2000元；4、护理费7636.8元（2016年度湖南省居民服务、修理和其他服务业收入46458元/年，即127.28元/天×60天）；5、残疾赔偿金68824.8元（按2016年度湖南省城镇居民人均可支配收入31284元/年计算，即31284元/年×20年×11％）；6、精神损害抚慰金4500元；7、交通费240元；8、鉴定费1500元，合计96834.98元。上诉人在交强险责任限额内赔偿谢某某的经济损失91201.6元［医药费赔偿限额10000元＋死亡伤残限额81201.6元（护理费7636.8元＋残疾赔偿金68824.8元+精神损害抚慰金4500元+交通费240元）］。超出交强险限额部分的损失按照责任划分比例部分，由上诉人赔偿谢某某经济损失4506.7元［（谢某某总损失96834.98元－交强险部分91201.6元）×80％］。上诉人共应赔偿谢某某经济损失95708.3元（91201.6元＋4506.7元）。上诉人已支付的9000元应予抵扣。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321民初1971号民事判决第二项；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321民初1971号民事判决第一、三项；
三、由胡某某2、谭某某在本判决生效之日起十日内共同赔偿谢某某因此次交通事故造成的经济损失95708.3元（已付9000元）；
四、驳回谢某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费1074元，由胡某某2、谭某某负担800元，谢某某负担274元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张雪强
审 判 员 马 兰
代理审判员 何 霖
二〇一八年三月八日
书 记 员 邹梦月
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
……。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）……；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……