广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2013)惠城法小民初字第96号原告王月兰，女，汉族，1972年9月30日出生，住址：惠州市博罗县。委托代理人丁志云，系广东通用律师事务所律师。被告惠州市联捷小汽车出租有限公司客车分公司，住所地：惠州市惠城区江北乌石火车站对面。法定代表人陈新民，职务总经理。委托代理人吕粤信，系广东广法律师事务所律师。原告王月兰诉被告惠州市联捷小汽车出租有限公司客车分公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2013年5月8日公开开庭进行了审理。原告王月兰及其代理人丁志云、被告惠州市联捷小汽车出租有限公司客车分公司的代理人吕粤信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王月兰诉称：2011年6月，原告经招聘入职被告处，担任乘务员一职，每月基本工资才400元。入职时被告收取原告押金1000元，之后，每个月从工资中扣200元作押金，共扣10个月计人民币2000元。2012年10月21日，被告管理人员打电话叫原告到办公室后，被告的管理人员以被告在9月30日卖旧票金额为57元为借口，讲被告贪污，公司要对原告罚款，还要开除原告，不要原告上班了。原告叫被告管理人员重新核对，那天的人数、票和钱核对出来，一分钱没有少，怎能平白无故地讲贪污?车上装有电子眼，谁会那么傻傻贪那点钱!假如有旧票也只是操作失误，何况钱没有少，全部交给公司了。可是被告管理人员不听解释，当天叫原告不要上班。到发工资时拒不发工资。原告多次去找站长，站长听后说，他没有权利处理，原告找老板陈新民，说明来意。陈新民说这点小事找站长就可以了。后来多次找到办公室寻求解决，大家都是踢皮球，时间过去两个月，原告去要工资，站长转告我说陈新民说了要工资就要罚1000元，被告没有任何书面通知，原告当即不服提出异议。被告无视劳动者利益，公然违反有关劳动法律法规。原告为维护自己合法权益，依据我国《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》等有关规定，提起诉讼，请支持前述请求。1、判令被告支付2011年6月份至2011年10月份、2012年6月份至2012年10月份高温津贴共10个月×150/月=1500元。2、判令被告支付2011年6月份至2012年10月份期间法定休假日加班工资2461.26元，休息日加班工资11744.96元，平时延长工作时间的加班工资7772.4元。3、判令被告返还被扣奖金1000元。4、判令被告支付2012年9月份工资2500元，l0月份工资950元，支付待班费1350元(15元/天×90天=1350元)。5、判令被告支付解除劳动合同经济补偿2200元/月×3个月=6600元。6、判令被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额12个月×2200元/月=26400元。7、判令被告返还押金3000元，支付利息30元/月×l9个月=507元(按月利率l分计算，暂计至2013年1月，此后另计)。被告惠州市联捷小汽车出租有限公司客车分公司辩称：一、答辩人分别于2011年4月5日和2012年4月5日与被答辩人王月兰签订《乘务员劳动合同》，其主张未签订劳动合同的二倍工资差额的主张无事实依据。二、答辩人并未解除与被答辩人王月兰的劳动合同，被答辩人因贪污票款及涉嫌职务侵占犯罪在案发后离职，事实上主动终止了与答辩人的劳动合同。三、被答辩人工作岗位不属高温作业岗位，其主张支付高温补贴没有事实依据。四、被答辩人主张返还被扣奖金的主张没有事实依据。五、答辩人实行不定时工作制和综合计算工时制，不存在被答辩人超时加班的事实。由于行业特点原因，交通运输行业基本实行不定时工作制。答辩人与被答辩人订立的劳动合同对实行不定时工作制有约定。惠州市人力资源和社会保障局对答辩人实行不定时工作制和综合计算工时制给予了批复，同意答辩人驾驶员可以以年为周期综合计算工时。根据车队对客车起讫时间表及调度记录表的统计，(被答辩人王月兰实际从2011年6月开始工作，其中2011年9月和l0月请假未上班，2012年10月至今无故离岗，实际上班工作时间l4个月)，从2011年6月至2012年9月被答辩人的工作时间在总法定标准工作时间内，不存在超时加班的事实!在劳动仲裁阶段答辩人按仲裁庭的要求提交了客车起讫时间表，被答辩人在规定时间内并未提出书面异议。六、答辩人支付9月份工资2500元返还押金3000元及利息的诉讼请求在劳动仲裁阶段并未提出，不属本案审理范围。七、人民法院应将被答辩人王月兰在劳动仲裁阶段提出的请求全部予以审理并作出实体判决。惠州市劳动人事争议仲裁委员会作出惠市劳人仲案字[2012]第0548/0549号裁决书后，答辩人向惠州市中级人民法院提出撤销仲裁裁决申请，惠州市中级人民法院依法受理了答辩人的申请(案号2013惠中法民三仲字第l5号)。被答辩人王月兰针对同一仲裁案件提起诉讼后，根据最高人民法院《劳动争议司法解释三》第14条的规定,王月兰的全部仲裁裁决应按非终局裁决处理。人民法院应对被答辩人王月兰在劳动仲裁阶段提出的全部7项请求作出实体上审理。公司设立后考虑到公司主要从事公共客运和县级班车客运，与其他行业、其他运输企业相比有自身经营特点，经征求司乘人员意见后于2009年10月与司乘人员协商达成了长期实际履行的司乘人员工资分配方案。既实行绩效工资制，将个人工资与产值挂钩，达到管理方便、劳资两利的效果。《驾驶员、乘务员工资计算方法》张榜公布并由车队长签收后向每位司机和乘务员传达，每月的产值均在饭堂张榜公布，每位司机和乘务员领取当月工资时从无异议。工资由“底薪”、产值提成、过夜补贴等组成，其中约定被答辩人工作的黄埠线的乘务员“底薪”为300元/月(实际为400元)，产值提成比例为2.4％。工资构成中产值提成占绝大部分，“底薪”和出车时间及待班挂钩，所谓的“底薪”仅仅是行业中的习惯说法并非劳动法意义上的底薪或基本工资。劳动法意义上的基本工资是劳动者在正常工作时间内的劳动报酬，与之相对应的是加班工资及奖金，通常基本工资远高于加班工资。本案中，“底薪”400元并非劳动法意义上的基本工资，而是行业惯例中的“规定出勤工资”，仅仅是工资的一部分，在没有加班工资的情况下实际是浮动的基本工资的一部分!在双方订立的劳动合同中除了规定基本工资外还明确约定了“产值工资”，实际上该“产值工资”是实际工资的绝大部分，如果约定“底薪”400元就是劳动法意义上的基本工资，就不应该是“产值工资”而是效益奖金，否则在逻辑上就是矛盾的!以2011年12月为例，该月被答辩人满勤，领取“底薪”400元，实际工作工作时间l71小时40分，没有加班，该月实际应发工资l955元，多出的1555元应是“正常时间工作时间的工资”。实际上即使乘务员一个月全部待岗，一天也未出车也可获得高过法定最低工资标准的工资!正常情况下乘务员每月的工资性收入在2000元以上，远远高于当地最低工资标准。答辩人每月按被答辩人实际出车时间、创造产值等具体情况，根据《驾驶员、乘务员工资计算方法》的规定给其按时发放绩效工资，被答辩人每月领取工资时并无异议。即使按惠市劳人仲案字[2012]第0492号裁决书认定的400元“工资底”就是全部基本工资(标准工资)，在无加班并扣除各项补贴后实发工资远高最低工资标准的情况下，要求补发约定“底薪”低于最低工资标准的差额无法律依据。本案中，双方实际约定的正常工作时间工资包括“工资底”及产值工资两部分(扣除加班工资及补贴)。即使按惠市劳仲案字[2012]第0492号裁决书认定的400元“工资底”就是全部基本工资(标准工资)，且低于最低工资标准。按《广东省工资支付条例》第8条规定，也仅是约定无效，但不能剥夺劳资双方约定基本工资的权利。且对约定无效但实际支付工资高于最低工资标准和当地政府公布的上年度职工月平均工资的，按实际支付的工资作为正常工作时间工资。解决了加班费、工伤补偿费、解除合同补充费的工资计算标准问题，但由于答辩人实际支付工资就是正常工作时间工资，不存在补发基本工资的事实及法律依据!惠市劳仲案字[2012]第0492号裁决书难道实际成了没有事实依据的行政处罚?最低工资制度设立的基本目的是保证劳动者在提供正常劳动后取得不低于法定最低工资标准的工资(不含加班费、补贴、保险、福利待遇和各种非货币的收入)。《最低工资规定》(劳动和社会保障部21号令)第l2条规定：“实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位，在科学合理的劳动定额基础上，其支付劳动者的工资不得低于相应的最低工资标准。”说明在实行绩效工资制情况下无论如何约定工资，只要实际支付劳动者的工资(扣除加班费、补贴等)不低于相应的最低工资标准就不违反最低工资制度。综上所述，被答辩人就未签订劳动合同赔偿、加班费、补发低于最低工资标准的差额等问题提起的诉讼毫无事实和法律依据，纯属缠诉行为，请人民法院依法驳回其诉讼请求。经审理查明：原告于2011年6月进入被告处工作，担任惠州至石龙专线车的乘务员，双方没有签订书面劳动合同。原告的工资由基本工资、产值工资、过夜补贴、加班补贴、待班补贴等部分构成，其月平均工资为1885.33元。2012年9月30日，原告在工作时出售旧票违规，被稽查员监控查实，原告也在稽查单上签名确认。2012年10月1日，原告在上班后离职，便没有再到被告处上班。2012年10月3日，被告的员工钟素云到惠州市公安局小金口派出所报案，称原告于2012年10月1日在未缴交当日票款的情况下离职，其行为涉嫌职务侵占。经小金口派出所协调，原告交回了票款，但没有回到被告处上班。至今，被告没有向原告支付2012年9月份的工资。之后，原告于2012年12月6日向惠州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2011年6月至2012年11月期间按最低工资标准应发基本工资差额9350元、支付2011年6月至2011年10月和2012年6月至2012年10月高温津贴1500元、支付2011年6月至2012年11月期间法定休假日加班工资2461.26元、休息日加班工资11744.96元、平时延长工作时间的加班工资7772.4元、返还被扣奖金1000元、支付2012年10月、11月、12月的工资共2850元、待班费1350元、支付解除劳动合同的经济补偿金6600元、支付未签订劳动合同的二倍工资差额26400元。该仲裁委员会于2013年1月7日作出惠市劳人仲案字[2012]第0548/0549号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付2011年6月至2012年9月期间因约定月正常工作时间工资低于最低工资应补发的工资共8250元，驳回了原告的其他仲裁请求。现原告不服该裁决书，诉至本院，请求判如所请。经原告申请，本院于2013年5月15日委托广东西湖司法鉴定所对被告提供的分别为2011年4月5日和2012年4月5日的两份乘务员劳动合同书中乙方（签名）一栏的签名是否为其本人亲笔书写进行笔迹鉴定，该所于2013年5月30日作出广湖司鉴所（2013）文鉴字第028号司法鉴定意见书，认定该两份劳动合同书中乙方（签名）一栏的签名原告本人书写。原告支付了鉴定费4000元。以上事实有仲裁裁决书、司法鉴定意见书、工资条、稽查单、证明及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，本案系劳动合同纠纷，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。原、被告双方争议的主要问题有：高温津贴、未签订劳动合同的二倍工资差额、加班工资、拖欠的工资、解除劳动合同的经济补偿、扣发的奖金及押金的返还。关于高温津贴。按照《关于公布广东省高温津贴标准的通知》（粤劳社〔2007〕103号）及《关于非高温作业人员发放高温津贴的意见》（粤人社发〔2010〕19号）的规定，在每年的6月至10月期间，用人单位须按一定的标准向劳动者发放高温津贴。考虑到原告的工作性质及工作环境等因素，被告在2011年可以按每月100元的标准发给原告高温津贴。而根据《广东省高温天气劳动保护办法》及粤人社发〔2012〕118号文件的规定，被告在2012年须按每月150元的标准发给原告高温津贴。被告辩称已支付的凉茶费就是高温津贴，没有法律依据，不予采信。那么，2011年和2012年原告应获得的高温津贴为1250元（100元×5个月+150元×5个月）。关于未签订劳动合同的二倍工资差额。虽然被告提供了两份乘务员劳动合同书，但经鉴定，其中劳动者一方的签名并非原告本人亲笔签名，因此这两份乘务员劳动合同书不是原告和被告签订的。那么，根据我国劳动合同法的有关规定，被告应向原告支付未签订劳动合同二倍工资的差额部分，金额为20738.63元（1885.33元/月×11个月）。此外，被告还应向原告支付笔迹鉴定费4000元。关于加班工资。原告受聘于被告担任营运专线车的乘务员，其工作及休息时间安排的特殊性是由公共客运行业的性质和特点决定的，有别于其他的行业，故原告在正常营运时间内工作不能视为加班。况且，从原告的工资构成来看，原告是按营运收入的一定比例来提成的，遵循多劳多得的原则，那么即使原告超出正常营运时间工作的，其月收入中也已经包括了这部分的加班工资。所以，原告的该项诉求没有事实和法律依据，不予支持。关于拖欠的工资。虽然原告2011年和2012年的基本工资有时低于惠州市当年度的最低工资标准，但是其每月的实际工资收入是明显高于惠州市当年度的最低工资标准，故原告诉求被告按照惠州市当年度的最低工资标准支付基本工资差额，没有事实依据，不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿。由于原、被告在庭审中关于原告离职的原因陈述不一样，则视为双方是在协商一致的基础上终止劳动关系的，因此，这种情况不属于我国劳动合同法规定的用人单位需向劳动者支付经济补偿的情形，被告无需向原告支付经济补偿。关于扣发的奖金及押金的返还。原告诉称被告扣发其应得的奖金，但没有提供相关证据予以证明，故对于该项诉求不予支持。至于原告缴交的押金，该项诉求没有经惠州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，在本案中依法不作处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市联捷小汽车出租有限公司客车分公司应于本判决生效之日起十日内向原告王月兰支付高温津贴人民币1250元。二、被告惠州市联捷小汽车出租有限公司客车分公司应于本判决生效之日起十日内向原告王月兰支付支付未签订劳动合同的二倍工资的差额人民币20738.63元和鉴定费人民币4000元。三、驳回原告王月兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  王镜新审 判 员  石 磊代理审判员  潘丽军二〇一三年八月五日书 记 员  林海利