河南省新乡市红旗区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0702民初3480号
原告赵坤，男，汉族，1991年8月7日出生，住河南省。
委托代理人李建松，男，汉族，住河南省延津县。
被告刘志飞，男，汉族，1988年10月15日出生，住河南省。
委托代理人梁莎莎，河南卫宪律师事务所律师。
被告（追加）丁光宽，男，汉族，1973年11月2日出生，住河南省。
委托代理人王道均，新乡市红旗区148法律服务所法律工作者。
原告赵坤诉被告刘志飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本院根据被告刘志飞的申请追加丁光宽为被告，原告赵坤及其委托代理人李建松、被告刘志飞及其委托代理人梁莎莎、被告丁光宽及其委托代理人王道均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵坤诉称，2016年被告刘志飞承包了云南省昭通市石庄白坡村废旧汽车回收中心对面物流园的简易彩钢瓦大棚工程，原告在此给被告打工（焊工）。2016年6月20日在上梁过程中，因吊梁用的是钢筋钩，被告在下指挥不当，钢筋钩脱钩。原告当时在脚手架上站着等焊接所吊的梁，由于脱钩，梁掉在原告站的脚手架上，脚手架倒翻将原告的左脚砸的多处骨折。事故发生后，随时在昭通市第一人民医院拍片，被告让原告回家治疗，一切责任和费用被告完全担当，被告租个出租车并买张飞机票将原告送到机场。原告忍着常人受不了的疼痛于2016年6月21日凌晨回到老家，并于当日上午住进中国人民解放军第三七一医院，住院治疗17天，花去医疗费一万余元，后被告只给原告一万元啥都不管。原、被告经协商未能达成协议，被告并说让原告起诉。原告脚上内存有钢板，并需要复查和二次手术，原告诉至法院，诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费等暂定5958.33元；待伤残等级评定后，各项赔偿数据重新计算；2、保留后续治疗和二次手术的诉权；3、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告称经鉴定其伤残等级为九级，并已做过二次手术，诉讼请求数额变更为118886.09元。
被告刘志飞辩称，1、被告与原告不存在雇佣关系，其不应承担赔偿责任；2、刘志飞将部分工程承包给第二被告，双方约定风险、收益由第二被告承担，第二被告承包后带领原告干活，原告的工资由第二被告发放，其与原告不认识，原告的雇主应为第二被告，故其不应当承担赔偿；3、原告在事故期间未按规定佩带安全带是导致其受伤的直接原因，原告自己存在重大过失，应承担相应的责任。
被告丁光宽辩称，其与刘志飞不存在任何承包事项和承包关系，刘志飞是雇主，丁光宽是雇员，双方是典型的雇佣关系，1、答辩人是在刘志飞的统一安排，组织领导和授权指示下工作的，工作场所是固定的，工资是固定工资，双方是典型的雇佣关系；2、原告在本案中并没有将答辩人作为被告起诉，而是将刘志飞作为被告起诉．由此应当认定，答辩人不是本案的当事人，与本案无任何利害关系，原告作为雇员起诉雇主刘志飞作为赔偿义务人，于法有据；3、原告受伤后，被告刘志飞答应自愿承担原告的一切赔偿责任和赔偿费用，并给原告支付了回家的飞机票和医疗费10000元，让原告回家住院治疗，后被告刘志飞却拒不履行其法定赔偿责任和义务，此事实在原告的起诉状中有明确显示。由此应当认定被告刘志飞作为原告雇主，有法定义务为其雇员赵坤承担赔偿责任和赔偿费用，而答辩人没有给原告垫付任何费用，应当认定答辩人与原告之间无任何关系，因此无需承担原告任何赔偿责任和赔偿费用。二、刘志飞追加答辩人作为本案被告无任何依据，请求法院依法驳回其申请，1、刘志飞仅以与答辩人口头约定承包事项为借口，刘志飞仅凭口头约定，要求答辩人承担赔偿责任无任何依据，且没有提供直接相关的证据；2、答辩人提供的证人证言真实，合法有效且与本案有直接的关联，可以证明其证明目的，应依法予以采纳支持。综上所述，答辩人的答辩事实真实清楚，提供证据确凿，理由充分且于法有据，请求法院依法采纳；刘志飞申请的事实错误，理由不足，没有相关证据证明其目的，且均无任何依据。请求法院依法裁定驳回被告刘志飞的申请，原告赵坤的赔偿责任和赔偿费用依法由被告刘志飞全部承担。
经审理查明：被告刘志飞承包了位于云南省昭通市石庄白坡村废旧汽车回收中心对面物流园的简易彩钢瓦大棚工程，原告在该处从事焊工工作。2016年6月20日，原告站在脚手架上等着焊接约20米高的钢梁，被告刘志飞在地面指挥吊车，原告称让吊梁的绳稍落一点，但是吊梁的绳下落了约有50公分，致使挂梁的钢筋钩脱出，梁掉落在原告站着的脚手架上，脚手架倒翻砸伤了原告的左脚。事故发生后，原告随即到昭通市第一人民医院治疗，当天刘志飞为原告购买了回新乡的飞机票，原告于第二天前往中国人民解放军第三七一中心医院住院治疗，经诊断为左足跖骨多发骨折。2016年7月8日，原告出院，实际住院17天，支出医疗费11893.96元。2017年7月17日，原告再次在上述医院住院治疗，经诊断为左第二跖骨骨折内固定术后。2017年7月24日，原告出院，实际住院7天，支出医疗费4907.99元。本院根据原告的申请委托新乡医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及护理期限进行鉴定，该鉴定中心于2017年7月28日作出鉴定意见：被鉴定人赵坤左足损伤评为九级伤残，其护理期拟为90日。
另查，被告刘志飞为原告垫付10000元。
本院确认原告的各项合理损失有：医疗费16801.95元；住院伙食补助费按每天15元计算住院期间24天为360元；营养费按每天15元计算24天为360元；根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，结合原告的病情，误工时间酌定150日，误工费按2016年河南省农、林、牧、渔业就业人员平均工资34941元/年计算150天，为34941元/年÷365天×150天=14359.32元；护理费按2016年河南省居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资33857元/年以一人护理计算住院期间24天，及酌定以一人部分护理计算出院后90天，为33857元/年÷365天×24天+33857元/年÷365天×90天×50%=6400.36元；残疾赔偿金按2016年河南省农村居民人均纯收入11696.74元/年以九级伤残赔偿标准计算20年为11696.74元/年×20年×20%=46787元；根据原告的伤残情况，精神抚慰金支持10000元；根据原告及必要陪护人员的就医情况，交通费酌定260元；鉴定费1440元。
认定上述事实的证据材料有原告提供的中国人民解放军第三七一医院住院病历、诊断证明书、住院许可证、费用清单、医疗费票据、出院小结、证人证言等以及当事人的庭审陈述。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在被告刘志飞承包的工地上从事焊接工作受伤，施工现场由刘志飞指挥，且原告提供的证人证言，可以证明原告的工资由刘志飞发放，故本院认定刘志飞与原告系雇佣关系。刘志飞辩称其将部分工程转包给丁光宽，原告系丁光宽雇佣的，并提供录音、证人证言佐证，但原告和丁光宽对上述证据均不予认可。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定，存有疑点的视听资料不能单独作为认定案件事实的依据。原告提供的证人证言也并非所证明事件的直接当事人，故对刘志飞的辩解意见，本院不予采信。刘志飞还辩称原告对损失的发生存在过错，但其未提交证据证明，故对其辩解意见，本院不予采信。综上，被告刘志飞应对原告的损失承担赔偿责任，刘志飞应赔偿原告医疗费16801.95元、住院伙食补助费360元、营养费360元、误工费14359.32元、护理费6400.36元、残疾赔偿金46787元、精神抚慰金10000元、交通费260元、鉴定费1440元，共计96768.63元。对于刘志飞已为原告垫付10000元，应予扣除，扣除后，刘志飞应赔偿原告各项损失共计86768.63元。对于刘志飞为原告支付的飞机票，因原告在本案中未主张，且亦应由刘志飞承担，故本案不再处理。对于原告的其他过高诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下：
被告刘志飞于本判决生效后十日内赔偿原告赵坤各项损失86768.63元；
驳回原告赵坤的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2678元，由原告赵坤负担723元，被告刘志飞负担1955元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。
审 判 长 肖培源
代理审判员 王秀明
人民陪审员 程 倩
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 王宝宝