盘锦市大洼区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽1104民初424号原告：马梓博，男，2007年6月10日出生，汉族，学生，住辽宁省盘锦市辽东湾新区田庄台镇码头社区。法定代理人：马闯名（原告父亲），男，1982年11月1日出生，汉族，司机，住辽宁省盘锦市辽东湾新区田庄台镇码头社区。法定代理人:李楠（原告母亲），女，1987年6月6日出生，汉族，个体工商户，住辽宁省盘锦市辽东湾新区田庄台镇码头社区。被告：车家旺，男，1981年3月29日出生，汉族，个体工商户，住辽宁省大石桥市水源镇同志村*号。委托诉讼代理人：刘博，男，1986年12月19日出生，营口市诚信法律服务所法律工作者，住辽宁省营口市西市区。被告：营口佳赢运输有限公司，住所地辽宁省营口市站前区桂丰园小区。法定代表人：马春平，该公司总经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司。住所地辽宁省营口市站前区东风路。负责人：郭军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张含秋，辽宁向海律师事务所律师。原告马梓博与被告车家旺、营口佳赢运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月8日立案受理，于2016年6月21日作出(2015)大洼民一初字第01444号民事判决书、民事裁定书，原告不服该判决，提出上诉。盘锦市中级人民法院于2016年12月6日作出（2016）辽11民终702号民事裁定书，裁定撤销盘锦市大洼区人民法院(2015)大洼民一初字第01444号民事判决书、民事裁定书，发回盘锦市大洼区人民法院重审。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马梓博的法定代理人马闯名、李楠、被告车家旺的委托诉讼代理人刘博、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的委托诉讼代理人张含秋到庭参加诉讼。被告营口佳赢运输有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马梓博向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告各项经济损失344,176.76元；2.三被告按照伤残等级赔偿伤残赔偿金和二次手术费，护理人员生活费及精神抚慰金等3.被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在保险责任范围内予以理赔；4.被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年10月4日10时10分，被告车家旺雇佣司机李再学驾驶辽H165**号重型半挂车、辽H64**号半挂牵引车在辽东湾新区田庄台镇轻工市场路口处，与行人马梓博相撞，造成原告身体多处受伤。事故发生后，原告被送往海城市正骨医院住院治疗，后送往沈阳市沈阳医学院附属中心医院住院治疗300天，诊断为失血性休克,右踝部不全离断，右足毁损伤，右踝、足背软组织大面积缺损，严重碾挫伤。原告因事故辍学一年，身体多处植皮，形成多处伤疤。原告系未成年人，正处于生长发育阶段，还需做二次手术治疗，此次事故造成了原告的身体极大的痛苦和精神上的打击。本次事故经盘锦市公安局交通警察支队辽东湾交警大队认定，被告车家旺雇佣的司机李再学负此次事故的全部责任，原告马梓博无责任。被告车家旺的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了车辆保险。被告车家旺雇佣的司机李再学应保证行人的人身安全，对原告的伤害后果承担责任。被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。被告车家旺辩称：原告诉请的各项损失数额被告有异议。对原告主张的医药费无异议，但被告在原告住院期间垫付了医药费80,000.00元，请求法院判决一并由被告保险公司承担，并将被告垫付的款项给付被告。护理费根据护理人员年均收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据《人身损害赔偿解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。没有正式票据的部分和与就医地点、时间、人数、次数不符的部分，被告车家旺是不应当承担赔偿责任的。营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告没有提供相关证明，且住院伙食补助足以达到其营养需求，原告要求营养费没有事实依据。原告没有提供相关证据证明其财产损失，故不应得到法院支持。精神抚慰金请求法院按照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》酌情处理。对原告的伤残鉴定结果无异议，同意按照伤残鉴定结果给付伤残赔偿金。事故车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了交强险和不计免赔第三者责任险，被告保险公司应承担赔偿责任。原告的损失没有超过交强险和第三者责任险的限额。赔偿标准不能依照社会医疗保险报销标准计算，社保具有保障性，不以盈利为目的，社保是由政府职能部门管理，属于国家强制力，解决绝大多数人的基本医疗保障，社会医疗保险与原告购买的车辆商业保险完全无关，不可做扩大解释。社保规定不能报销的药物，医院在治疗患者时使用，因患者不能左右院方的治疗，且患者不是专业人员，如保险公司不能举证证明原告存在恶意扩大损失的情况，理应承担相应的法律后果。保险公司应举出药物不适用医院救治患者或可用其他药物替代的相关依据。用药是由医院主导的，对于医院用药，原告不具有挑选、鉴别的能力，如保险公司对用药有异议，可以申请医疗鉴定。根据《保险法》第十八条规定，保险人应当采用适当、充分的方式明确提示投保人免责条款，尽量使其明确合同中责任免除条款的内容，确保投保人的利益不受损害。虽然保险公司提供的保险条款中有关于医保范围外的医疗费用保险公司可以免责的约定，但保险公司没有充分证据证实其已经向被告车家旺作了明确的说明。其次，在通常医疗过程中，是否采用医保范围外的治疗手段，主要取决于病情的需要和医生的判断，投保人或受害人很少具有决定能力。只要医疗费没有明显超常或超出保险赔付限额，保险公司应当赔付。对于后续治疗费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告主张不违反法律规定及合同约定，应由保险公司予以赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。原告的诉讼请求没有超过交强险和第三者责任险的最高责任限额，依法应当由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司承担赔偿责任。诉讼费和鉴定费应由败诉方承担，保险公司对诉讼费和鉴定费不能免责。综上，原告有关主张缺乏事实依据，证据不足，依法不能认定。被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应在交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任，并承担诉讼费用和鉴定费用。请求法院根据事实和证据依法裁判，维护被告的合法权益。被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司辩称：事故车辆辽H165**号车辆在我公司投保了交强险和1,000,000.00元不计免赔第三者责任险，我公司同意在合理范围内赔偿，原告应当依法提供明确的诉讼请求，对不合理的诉讼请求，我公司不予认可。医疗费应根据辽宁省社会保险标准扣除丙类药物和乙类药物的5%。我公司对原告的鉴定结论无异议，系数应根据道路交通事故伤残评定标准的内容，不超过0.33。护理费、伙食补助费、营养费、交通费请求法院依照相关证据进行酌定。我公司不承担复印费、诉讼费及鉴定费。本院经审理认定事实如下：2014年10月4日10时10分，在盘锦辽东湾新区田庄台镇轻工市场路口处，李再学驾驶辽H165**号（辽HG4**挂）重型半挂牵引车，与原告马梓博相撞，造成原告马梓博受伤的交通事故。经盘锦市公安交通警察支队辽东湾交警大队认定，李再学驾驶车辆，在道路上行驶忽视安全，操作不当，不按规定避让行人，是形成该事故的全部原因，负此事故的全部责任，原告马梓博无责任。原告受伤后被送往海城市正骨医院进行诊治，花费救护车费用1,200.00元、门诊医药费976.26元。后转入沈阳医学院附属中心医院住院治疗300天，诊断为同侧下肢多发性开放性骨折、失血性休克、右踝部不全离断、右足毁损伤等，出院诊断休息1个月，住院期间一级护理18天。花费门诊医药费140元、住院医药费263,740.54元、输血费1,100.00元、租陪护床费用4,230元、病历复印费330元、购买轮椅980元、购买拐杖180元。2016年6月27日，原告在沈阳医学院附属中心医院住院治疗59天，诊断为瘢痕痉缩，出院诊断休息1周，花费住院医药费38，581.58元，陪护人员住宿费用1,740.00元。2016年12月26日在沈阳医学院附属中心医住院治疗43天，诊断为腓侧肌群肌腱损伤，花费医药费40,385.09元，出院诊断休息1个月，购买轮椅花费1,098.00元，复印病历花费113元。发生陪护人员住宿费用1,720.00元。原告住院期间由其父母进行护理。经辽河油田法医司法鉴定所鉴定，原告外伤致右踝部不全离断，右足毁损伤，右踝、足背软组织大面积缺损，严重碾挫伤，经多次皮瓣游离移植术，取皮植皮术，现遗留多处皮肤增生性瘢痕，瘢痕形成达体表面积21.2%，评定为道路交通事故八级伤残；原告外伤致右胫骨下段骨折，评定为道路佳通事故十级伤残；原告外伤致右足多发骨折性脱位，右踝部不全离断，右足毁损伤，右踝、足背软组织大面积缺损，严重碾挫伤。现右踝缺失，踝关节强直，评定为道路交通事故十级伤残；原告外伤致右足毁损伤，现右足第1、2趾缺失，第3、4、5趾活动受限，评定为道路交通事故十级伤残。原告各项经济损失为：医疗费346,123.47元、营养费6,030.00元（15元/天×402天），伙食补助费8,040.00元（20元/天×402天），护理费49,537.64元（101.72元/天×469天+101.72元/天×18天），伤残赔偿金242,782.80元（31,126元/年×20年×0.39）、交通费1,000.00元、残疾辅助器具费2,258.00元、精神抚慰金30,000.00元、陪护人员住宿和租床费用7,690.00元、复印病历443.00元。以上总计为人民币693,904.91元。在原告住院期间，被告车家旺为原告垫付医药费80,000.00元。另查明，李再学驾驶辽H165**号（辽HG4**号挂）重型半挂牵引车的实际车主为被告车家旺，李再学为被告车家旺雇佣的司机，该车挂靠在被告营口佳赢运输有限公司。该肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了主车机动车强制保险和1,000,000.00元不计免赔第三者责任险，挂车50,000.00元不计免赔第三者责任险。事故发生在保险期间内。上述事实有下列证据应予证明：1、盘锦市公安局交通警察支队辽东湾交警大队道路交通事故认定书1份。证明事故发生的时间、地点、经过及双方的责任。2、海城市正骨医院门诊医药费收据2张、沈阳医学院附属中心医院住院病志3份、诊断书3份、住院医药费收据3份、住院费用清单3份、门诊通用病历1份、门诊收款凭证2份、结算票据1份。证明原告受伤后住院治疗的经过及花费的医药费数额。3、辽河油田总医院法医司法鉴定所鉴定意见书2份及鉴定费收据1份。证明原告的伤残等级及花费的鉴定费数额。4、病历复印费发票3张、陪护证明2份、沈阳天阔家政服务中心收据1份、沈阳市铁西区鑫日新旅馆专用收款收据2张。证明原告住院期间陪护人员住宿发生费用及为诉讼复印病志花费的费用。5、盘锦市兴隆台区红村仁和大药房拐杖及轮椅发票1张、盘锦仁和大药房医药连锁有限公司第三十分店发票1张。证明原告购买残疾辅助器具发生的费用。6、保险单3份及保险代抄单2份。证明该肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了主车交强险和第三者责任险、挂车第三者责任险的事实。7、收条4张及原、被告陈述。证明被告车家旺在原告住院期间垫付医药费80,000.00元的事实。8、户口本复印件1份、房屋所有权证复印件一份。证明原告的实际居住情况。9、车辆挂靠协议1份、车辆行驶证2份、定期检验报告1份、运输证2份、车辆购置完税证明2份。证明肇事车辆挂靠在被告营口佳赢运输有限公司名下的事实。不予采信的证据材料为：1、外购药发票3张。因该组证据无相关医嘱进行佐证，无法证明与本案的关联性，其证据效力本院不予确认。2、交通费票据55张、汽油发票6张、高速公路专用发票7张。因该组证据无其他证据相佐证，且与原告实际住院情况无法匹对，故对该组证据效力本院不予确认。3、盘锦凯莱运输有限公司证明1份、工资表3张、驾驶证复印件1份、从业资格证复印件1份，因无其他证据相佐证，无法证明原告护理人员的实际误工情况，该组证据效力本院不予确认。4、盘锦辽东湾新区鸿运颜色服装店营业执照复印件1份。因该组证据无其他证据相佐证，无法证明原告护理人员的实际误工情况，其证据效力本院不予确认。本院认为，根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，此次事故经盘锦市公安局交通警察支队辽东湾交警大队道路交通事故责任认定，李再学负事故的全部责任，原告无责任，故对原告要求被告赔偿医药费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费等诉讼请求，其合理部分本院予以支持。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。李再学驾驶辽H165**号（辽HG4**号挂）重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，故被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应对原告的损失承担赔偿责任。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，李再学为被告车家旺雇佣的司机，对李再学侵害他人造成的损害由被告车家旺承担赔偿责任。根据法律规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，挂靠人和被挂靠人承担连带责任。本案中，事故车辆挂靠在被告营口佳赢运输有限公司，故被告营口佳赢运输有限公司应与被告车家旺承担连带责任。本次事故造成原告8级伤残1处，10级伤残3处的后果，给原告造成了一定的精神及肉体痛苦，本院酌定原告的精神抚慰金数额为人民币30,000.00元，在交强险范围内赔偿。对原告要求被告赔偿购买残疾器具费用的诉讼请求，因此事故确造成原告伤残，被告对此未提出不同意见，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告赔偿租床费用及陪护期间住宿费用的诉讼请求，因原告为未成年人，在住院期间确需护理，根据原告的实际住院情况，对原告的诉讼请求本院予以支持，对被告辩称该部分费用应计算在伙食补助费项下的抗辩理由，无事实和法律依据，本院不予认定。对原告要求被告赔偿伤残赔偿金的诉讼请求，原告提供了伤残鉴定意见书，故对原告的该项诉讼请求本院予以支持。伤残赔偿金按照原告的实际居住情况，按照城镇无职业标准计算，原告的伤残等级为1处8级，3处10级，故伤残等级系数按照0.39计算。对原告要求被告赔偿其自行购买药品费用的诉讼请求，虽提供了购买药物发票，但无相应的医嘱予以佐证，故对原告的该部分诉讼请求，本院不予支持。对原告要求被告按照交通运输业标准计算护理费的诉讼请求，虽提供了原告护理人员驾驶证和从业资格证，但无有效的证据证明原告护理人员的实际工作情况，原告提供的误工证明及工资表与单位的注册时间存在冲突，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持，护理费按照居民服务业标准计算。对于护理天数，虽住院病志中记载有三级护理，但原告为未成年人，在住院期间应有护理人员的护理，出院诊断中表明原告需休息2个月零1周，故护理天数按照469天计算。住院期间一级护理18天，按照两人护理计算。对原告要求被告赔偿营养费和伙食补助费的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持，营养费按照每天15元计算，伙食补助费按照每天20元计算。对原告要求被告赔偿病志复印费和鉴定费的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。因复印费和鉴定费不属于保险公司理赔范围，不应由保险公司承担，应当由被告车家旺和被告营口佳赢运输有限公司承担，对被告保险公司的抗辩理由本院予以认定。对被告保险公司提出按照基本医疗保险的相关规定，扣除乙类药5%和丙类药的抗辩理由，因保险公司未提供有效的证据证明原告的用药为非必须用药，且该案与社会保险不是同一法律关系，故对被告保险公司的该项抗辩理由本院不予认定。被告车家旺在原告住院期间垫付了医药费80,000.00元，应由被告保险公司在保险理赔款中扣除被告车家旺需负担的部分直接支付被告车家旺。对原告要求被告赔偿交通费的诉讼请求，虽提供了车票，但未提供有效的证据证明其与本案的关联性，故对其证据效力本院不予支持。本院根据原告的治疗情况，酌定交通费数额为1，000.00元。对原告要求被告按照鉴定意见书赔偿二次手术费的诉讼请求，因原告已实际进行后续治疗，该笔费用已经实际发生，故按实际发生医药费数额计算原告的治疗费用，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对原告主张被告赔偿后续手术的费用，因该笔费用未实际发生，本院不予支持，原告可在实际发生后另行提起诉讼。综上，原告马梓博的各项经济损失合计为693,904.91元，原告因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。被告车家旺在原告住院期间先期垫付医药费80,000.00元,应由保险公司扣除车家旺自行承担的部分，直接支付被告车家旺。被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在交强险范围内赔偿120,000.00元(医药费10，000.00元+精神抚慰金30,000.00元+伤残赔偿金80,000.00元)，在第三者责任险范围内赔偿573,461.91元（医药费336,123.47+营养费6,030.00元+伙食补助费8,040.00元+护理费49,537.64元+伤残赔偿金162,782.80元+交通费1,000.00元+残疾辅助器具费2,258.00元+陪护人员住宿和租床费用7,690.00元）。复印病历费443.00元由被告车家旺和被告营口佳赢运输有限公司连带负担。被告车家旺先期赔付原告80,000.00元，扣除被告车家旺应负担部分，由被告保险公司支付车家旺79,557.00元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款(一)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条一款的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在交强险范围内赔偿原告各项经济损失120,000,00元，此款给付原告马梓博40,443.00元，给付被告车家旺79,557.00元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在第三者责任险范围内赔偿原告马梓博各项经济损失573,461.91元；上述款项于本判决生效后十日内给付。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,463元(已预交)，鉴定费1,560元，由被告车家旺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于盘锦市中级人民法院。审 判 长  李 红审 判 员  段春荣人民陪审员  何 新二〇一七年四月二十日书 记 员  安 琪