广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤16民终1023号
上诉人（原审被告）：江西省福潞祥建筑集团有限公司河源分公司。住所地：广东省河源市源城区长安路南边大同路西边鑫源名苑304B。
负责人：黎少勇。
委托诉讼代理人：朱敏，广东盈美律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河源市三禹混凝土有限公司。住所地：广东省紫金县古竹镇水东村大沥凸岩*号。
法定代表人：林文峰，总经理。
委托诉讼代理人：黄爱民，广东智乐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江西省福潞祥建筑集团有限公司。住所地：江西省宜春市上高县城建设北路**号*栋***室。
法定代表人：夏菁潞，董事长。
被上诉人（原审被告）：黎育文，男，1966年01月24日出生，汉族，住广东省河源市源城区，
上诉人江西省福潞祥建筑集团有限公司河源分公司（下称福潞祥分公司）因与被上诉人河源市三禹混凝土有限公司（下称三禹公司）、江西省福潞祥建筑集团有限公司（下称江福潞祥公司）、黎育文买卖合同纠纷一案，不服广东省紫金县人民法院（2016）粤1621民初1974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人福潞祥分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回一审法院重审。事实和理由：福潞祥分公司没有与三禹公司达成任何有关混凝土买卖合同，所盖的公章不是福潞祥分公司的印章，一审没有对该事实予以认定错误。福潞祥分公司就该印章使用问题，可能涉及刑事犯罪，福潞祥分公司拟向公安机关报案查明事实，追究责任人的刑事责任。
被上诉人三禹公司辩称，福潞祥公司才是有法人资格的公司，其没有上诉，说明其对一审判决认定的事实和判决结果是认可的。福潞祥分公司是福潞祥公司的分公司，没有法人资格反而提起上诉，其上诉理由不成立，福潞祥分公司不能变更福潞祥公司对事实的确认。本案买卖合同的印章在其他工程项目中也使用过，福潞祥分公司一直在使用本案买卖合同的印章，黎育文是挂靠福潞祥分公司承揽建设工程。一审判决正确，请求二审维持原判。
被上诉人福潞祥公司未答辩。
被上诉人黎育文辩称，欠款是事实，服从一审判决。本案买卖合同使用的印章是福潞祥分公司允许黎育文使用的印章，黎育文一直使用该印章做工程。福潞祥分公司没有告诉黎育文该印章已作废。
三禹公司向一审法院起诉请求：福潞祥分公司、福潞祥公司、黎育文向三禹公司支付混凝土货款260700元，并从2016年4月1日起按每日万分之四计算逾期付款违约金至付清款之日止。
原审法院认定事实：2015年1月14日，三禹公司与福潞祥分公司签订了《预拌商品混凝土购销合同》，主要约定：1、由三禹公司供应紫金县古竹镇新围村村道工程预拌混凝土；2、交货地点新围村村道工地；3、现金支付：浇筑一批结算一批，最迟不超过五天内付清，十天结算一次付清；福潞祥分公司作为合同方由黎育文代表签名。2015年3月31日，三禹公司经与黎育文对账单，累计结欠260700元混凝土未付砼货款；后在2016年12月9日黎育文支付了25000元，余款235700元未付。福潞祥分公司系福潞祥公司的分公司，营业期限自2013年4月28日至2019年11月30日，并领取了营业执照的分支机构。
原审法院认为，本案为混凝土买卖合同砼货款纠纷，福潞祥分公司结算现仍欠三禹公司混凝土砼货余款235700元的事实，有三禹公司与福潞祥分公司签订的《河源市三禹混凝土有限公司对账单》、黎育文的陈述及三禹公司在庭审中的确认为据；因此三禹公司的诉讼请求有理有据，予以支持。
本案涉及到分公司诉讼地位及其责任承担问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”对此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第40条进行了专门解释，根据其中第5项的规定，“其他组织”包括法人依法设立并领取营业执照的分支机构。也就是说：分公司只要依法登记并领取了营业执照，就可作为民事案件的当事人参加诉讼。又根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。所以分公司具有总公司在其住所外设立的、从事经营活动的、领取营业执照的、不具有独立的法人资格的、可以自己的名义从事与其法律地位相当的民事活动的分支机构等法律特征。《民事诉讼法若干问题的意见》第40条不具备法人资格的组织，包括：”九种情形，其中第(5)项规定的情形是“法人依法设立并领取营业执照的分支机构”；可见《民事诉讼法》及其司法解释把分支机构与自然人、法人同列为当事人资格的诉讼主体，表明立法对于分支机构的当事人能力予以确认。由于分支机构具有相对独立的法律地位，可以自己名义从事与其法律地位相当的民事活动的法律特征，因此其完全可以作为合同主体和民事诉讼主体参与相应的民事诉讼活动。但分支机构的民事权利能力毕竟不能与法人相比，其民事责任能力具有不完全性；因此，根据《公司法》规定，应当由总公司承担连带责任。福潞祥分公司系福潞祥公司的分公司，现仍欠三禹公司混凝土砼货余款235700元，黎育文表示愿意清偿，是债务承担的自愿加入的；据此，根据本案的情况，仍欠三禹公司混凝土砼货余款235700元，应当由黎育文和福潞祥分公司共同承担民事法律责任，福潞祥公司按公司法规定承担连带责任。
三禹公司提出混凝土砼货余款235700元从2016年4月1日起按每日万分之四计算逾期付款违约金至付清款之日止的问题，经查双方对货款结算后，没有对利息进行约定，但结算后拖欠货款，肯定会给三禹公司造成经济损失，因此，三禹公司请求利息的计算支付，予以允许；一审决定参照中国人民银行同期贷款利率予以计算利息，按三禹公司诉讼请求时间从2016年4月1日起按欠款的基数计算至清偿日止；三禹公司请求按每日万分之四计算逾期付款违约金不予支持，予以驳回。
对于福潞祥公司、福潞祥分公司抗辩不承担民事责任问题，经查黎育文对本案合同的签订，已作出了客观陈述和认定，予以采信。如福潞祥公司、福潞祥分公司认为黎育文有其他违法行为造成公司经济损失，可以通过其他法律途径认定后再主张相应的权利，据此抗辩理由不成立，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民法通则》第八十五条、第一百零八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第四十八条的规定，判决：（一）黎育文、福潞祥分公司共同清偿三禹公司混凝土砼货余款235700元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算：1、以260700元为基数，从2016年4月1日起至2016年12月9日止；2、以235700元为基数，从2016年12月10日起计至清偿之日止）；（二）福潞祥公司对黎育文、福潞祥分公司清偿的第一项货款本息承担连带清偿责任;（三）驳回福潞祥公司、福潞祥分公司的其他诉讼请求。案件受理费5211元，由黎育文、福潞祥分公司负担。
各方当事人二审没有提交新的证据。黎育文二审时认为本案买卖合同使用的印章是福潞祥分公司交给黎育文并允许其使用的，在其它建设工程中也使用过，该印章在2015年7月已交回给福潞祥分公司。福潞祥分公司对该事实予以认可，没有异议。本院对双方上述使用印章的事实没有争议，予以确认。
本院审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为,本案二审争议的问题是福潞祥分公司对本案的货款是否需要承担责任。因黎育文在本案买卖合同使用的印章是福潞祥分公司交给黎育文并允许其使用的，故福潞祥分公司应当承担本案买卖合同的义务。一审判决福潞祥分公司承担支付本案的货款义务正确。综上所述，福潞祥分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，一审判决第三项驳回福潞祥公司、福潞祥分公司的其他诉讼请求不当，纠正为驳回三禹公司的其他诉讼请求。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：
一、维持广东省紫金县人民法院（2016）粤1621民初1974号民事判决第一项、第二项及案件受理费的负担部分；
二、撤销广东省紫金县人民法院（2016）粤1621民初1974号民事判决第三项；
三、驳回被上诉人河源市三禹混凝土有限公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费5211元，由上诉人福潞祥分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹建忠
审判员 曾少平
审判员 邓天仕
二〇一七年十二月十一日
书记员 黄纯花