湖北省十堰市郧阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0321刑初25号
公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。
被告人肖万志，男，1967年11月22日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省阜阳市太和县，现租住湖北省十堰市郧阳区。因未取得医生执业资格擅自从事医疗活动，分别于2015年5月8日、2015年7月30日和2017年5月19日先后三次被十堰市郧阳区卫生和计划生育局予以行政处罚。因涉嫌犯非法行医罪，于2017年10月25日被十堰市公安局郧阳区分局刑事拘留；同年11月2日经十堰市郧阳区人民检察院批准，次日被十堰市公安局郧阳区分局执行逮捕。现羁押于十堰市郧阳区看守所。
辩护人黎道年，湖北献真律师事务所律师。
湖北省十堰市郧阳区人民检察院以鄂十郧检刑诉[2018]24号起诉书指控被告人肖万志犯非法行医罪，于2018年1月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭进行了审理。十堰市郧阳区人民检察院指派检察员熊玲、代理检察员余乐出庭支持公诉。被告人肖万志及其辩护人黎道年到庭参加了诉讼。现已审理终结。
十堰市郧阳区人民检察院指控，2015年至2017年，在未取得医生执业资格的情况下，被告人肖万志擅自在十堰市郧阳区城关镇、柳陂镇摆摊行医，开展诊疗活动，先后三次被十堰市郧阳区卫生和计划生育局行政处罚后，于2017年10月9日再次无证摆摊行医被当场查获。
公诉机关认定上述事实的证据材料有：诊疗器具照片等物证；户籍证明、立案决定书、行政处罚决定书等书证；辨认笔录；非法行医现场视频资料；证人尹某,4、杨某,4、李某,郭某,4等人的证言；被告人肖万志的供述等。
公诉机关认为，被告人肖万志未取得医生执业资格，擅自开展诊疗活动，被卫生行政部门行政处罚三次后，再次非法行医，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法行医罪追究其刑事责任。
被告人肖万志对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪。
辩护人认为，被告人肖万志的医疗行为危害不大，行政机关对其做出的行政处罚不合法，可以对其免予刑事处罚。
经审理查明，被告人肖万志在未取得医生执业资格的情况下，2015年至2017年期间擅自在十堰市郧阳区城关镇、柳陂镇摆摊非法从事医疗活动，十堰市郧阳区卫生和计划生育局分别于2015年5月8日、2015年7月30日和2017年5月19日先后三次对其予以行政处罚，并于2017年8月8日将该案移送至十堰市公安局郧阳区分局。十堰市公安局郧阳区分局于2017年8月9日对该案立案侦查。2017年10月9日肖万志因非法行医再次被卫生行政部门当场查获；2017年10月25日肖万志非法行医时被公安机关当场抓获。
上述事实，被告人肖万志在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审举证、质证且被告人肖万志无异议的诊疗器械工具等物证照片、现场照片，户籍信息、受案登记表、立案决定书、案件移送书、抓获经过、扣押清单、行政处罚决定书、太和县公安局出具的证明等书证，证人杨某,4、李某,郭某,4的辨认笔录，肖万志非法行医的现场视听资料，证人杨某,4、秦某,4、李某,郭某,4、尹某,4等人的证言，被告人肖万志的供述等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人肖万志未取得医生执业资格，非法开展医疗活动，且因非法行医被卫生行政部门予以行政处罚三次后，再次非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人肖万志归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；其自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人的医疗行为危害不大，行政机关对其做出的行政处罚不合法，可以对其免予刑事处罚的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。根据被告人的犯罪的事实、犯罪的性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人肖万志犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）；并处罚金人民币5000元（罚金已缴纳）。
二、对被告人肖万志用于非法行医的银针1314枚、拔罐器79个、艾灸盒4个、艾灸条26条、名片29张、广告布1张依法予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 朱 序
审 判 员 许敬刚
审 判 员 兰苗苗
二〇一八年三月二十六日
法官助理 杨 怡
书 记 员 许小琴
附:本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
（二）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；
（三）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；
（四）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
（一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；
（二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；
（三）使用假药、劣药或不符合国家规定的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；
（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；
（五）其他情节严重的情形。