河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫13民终587号
上诉人（原审原告）：张金多，女，汉族，1964年3月20日出生，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：冯墨竹，南阳市宛城区汉都法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司，统一社会信用代码91411300779421924N。
住所地：南阳市宛城区张衡东路***号。
负责人：王建涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：常征，河南博音律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：熊兴海，男，汉族，1976年9月3日出生，住南阳市宛城区。
上诉人张金多、中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司(以下简称平安财险南阳支公司)为与被上诉人熊兴海机动车交通事故责任纠纷一案，不服卧龙区人民法院（2017）豫1303民初2068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张金多的委托诉讼代理人冯墨竹、上诉人平安财险南阳支公司的委托诉讼代理人常征、被上诉人熊兴海均到庭参加了诉讼。本院现已审理终结。
张金多上诉请求：1、依法改判被上诉人平安财险南阳支公司在交强险及商业险限额内支付给对上诉人张金多赔偿金21000元。2、上诉费用由被上诉人负担。理由：原审认定赔偿标准过低，一审的鉴定系上诉人和被上诉人共同选择的鉴定机构做出，但是对三期、骨折伤残等级的鉴定和颅脑伤残等级鉴定系不同鉴定机构鉴定做出，且三期的鉴定结论在前所依据为骨折十级做出，颅脑伤残等级鉴定结论依据后鉴定结果为颅脑损伤九级做出。一审法院仅以鉴定结论来判定上诉人的误工期、护理期于事实情况不符，判定过低，不能弥补上诉人的实际损失，且误工天数认定过少，应计算至颅脑伤残鉴定做出之日。上诉人发生事故时所驾驶车辆为电动自行车，超出限额部分应按80%的责任比例承担赔偿责任。
平安财险南阳支公司答辩称，原审认定事实清楚，证据确实充分，伤残等级是双方共同选择和认定的鉴定机构作出的，原审中上诉人也未提出异议，请求二审驳回上诉，维持原判。
熊兴海答辩称：同意平安财险南阳支公司的答辩意见。
平安财险南阳支公司上诉请求：1、依法撤销南阳市卧龙区人民法院（2017）豫1303民初2068号民事判决书；2、请求依法发回重审或依法改判由平安财险南阳支公司承担的赔偿金额为115971.68元；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：一、原审法院未批准平安财险南阳支公司对被上诉人张金多因交通事故造成的颅脑损伤所导致的伤残等级的重新鉴定申请，系程序错误。二、原审法院在认定被上诉人的精神损失费时未能考虑到被上诉人在本次交通事故中的过错，判决对其赔偿的精神抚慰金过高。
张金多答辩称，鉴定程序合法，平安财险南阳支公司上诉理由不成立，请求二审法院予以驳回。
熊兴海答辩称：同意平安财险南阳支公司的上诉意见。
张金多向一审法院起诉请求：判令被告平安财险南阳支公司在交强险范围内对原告的损失224598元承担赔偿责任，超出部分由商业险承担。被告熊兴海承担连带赔偿责任。事实与理由：2016年11月22日17时40分许，被告熊兴海驾驶豫Ｒ×××××号轻型普通货车行驶至南阳市××××路信臣大桥西100米处时，与驾驶电动车的原告相撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。后原告被送往中建七局医院接受治疗，因伤势严重，转入南阳医专附属医院接受治疗，经初步诊断：1、颅脑损伤：多发脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左侧颞顶部头皮下血肿。2、双肺肺挫伤，多发肋骨骨折，左侧液气胸。3、低钠血症。4、继发性癫痫。5、右肩关节脱位。经南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队出具的宛公交认字（2016）第FC892号道路交通事故认定书，认定原告张金多承担该道路交通事故的次要责任，熊兴海承担该道路交通事故的主要责任。被告熊兴海驾驶的豫Ｒ×××××号车在平安财险南阳支公司投有交强险及商业三者险。
一审法院查明的事实：2016年11月22日17时40分许，被告熊兴海驾驶豫Ｒ×××××号轻型普通货车行驶至南阳市××××路信臣大桥西100米处时，与驾驶电动车的原告相撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。2016年12月6日，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队作出宛公交认字【2016】第FC892号道路交通事故认定书，认定原告张金多承担该道路交通事故的次要责任，熊兴海承担该道路交通事故的主要责任。事故发生后，原告被送往中建七局医院，后转入南阳医学高等专科学校第一附属医院接受治疗，经初步诊断：1、颅脑损伤：多发脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左侧颞顶部头皮下血肿；2、双肺肺挫伤，多发肋骨骨折，左侧液气胸；3、低钠血症；4、继发性癫痫；5、右肩关节脱位。张金多共住院55天，住院期间支付医疗费46331.95元。被告平安财险南阳支公司交强险垫支医疗费10000元，被告熊兴海垫支医疗费3000元。经原告申请，本院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所依法对原告伤残等级、三期进行鉴定，鉴定意见为“张金多因本次交通事故致左侧第2、4、5、6、7肋骨骨折构成X级伤残。”“张金多自受伤后的误工期为180日，护理期60日，营养期为60日”；××司法鉴定所依法对原告颅脑损伤等级进行鉴定，鉴定意见为“颅脑损伤所致九级伤残”。原告支付鉴定费3785.7元。被告熊兴海驾驶的豫Ｒ×××××号车在平安财险南阳支公司投有交强险（保险期间为2015年11月28日至2016年11月28日）及商业三者险（保险期间为2015年12月18日至2016年12月17日），本次事故发生在保险期间内。原告张金多生于1964年3月20日，为居民家庭户口。上述事实，有原、被告双方所举证据及庭审笔录等予以证实，双方所举证据已经庭审举证、质证，并记录在案，足以证实。
一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。本案交通事故，经公安交警部门认定张金多负事故次要责任、熊兴海负事故主要责任，双方对此无异议，本院予以采纳。原告驾驶二轮电动车、被告熊兴海驾驶豫Ｒ×××××号小型轿车发生交通事故，被告承担70%责任、原告承担30%责任为宜。因被告平安财险南阳支公司为豫Ｒ×××××号车辆承保了交强险及商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，故被告平安财险南阳支公司应先在交强险责任限额内对原告因本次事故所产生的损失承担赔偿责任；不足部分，按照过错比例，由平安财险南阳支公司在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院确认原告在本次交通事故中造成的损失如下：1、医疗费46331.95元。张金多住院55天，有医疗费票据及相关病历、诊断证明为证，应予支持。2、伙食补助费1650元。张金多住院55天，按照30元/天计算为1650元。3、营养费1800元。司法鉴定营养期为60天，按照30元/天，计算为1800元。4、误工费19721.1元。结合原告的伤情、出院医嘱及鉴定意见书，本院认为其误工期为180日符合实际情况，原告在南阳市××区心蕊时尚羽绒服店工作，鉴于原告因本次事故造成误工的事实，其误工损失应按2017年批发和零售业业标准39990元/年计算，其误工费为39990元/年÷365天×180天=19721.1元。5、护理费10667.4元。根据原告的病情、病历、出院医嘱、伤残鉴定报告及鉴定意见书，本院认为原告的病情住院期间2人护理为宜，出院后一人，司法鉴定护理期为60日。虽然原告提供护理人员杨贾、杨金栓有工作单位的营业执照以及误工证明和事故发生前工资收入情况，但未提供劳动合同等证明证实其实际误工情况，故护理人员的误工费其护理费本院参照2015年河南省居民服务业和其他服务业行业平均工33857元/年计算，即10667.4元(33857元/年÷365天×（55×2+5）天)；6、残疾赔偿金114378.26元。张金多系居民户口居民，原告提供了户籍证明、街道办事处证明、户口簿，证实原告居住地（户籍地）已划归城市管理，故张金多的残疾赔偿金应按城镇居民标准。在庭审过程中，被告平安财险南阳支公司对原告的伤残鉴定提出异议，申请重新鉴定，本院认为，该鉴定程序合法，内容真实，平安财险南阳中心支公司无相反证据证实本鉴定不成立，本院对其真实性予以采信。原告左侧第2、4、5、6、7肋骨骨折构成X级伤残、颅脑损伤所致九级伤残，故原告的残疾赔偿金为114378.26元（20年×27232.92元×21%），原告诉请的残疾赔偿金不超过上述数额，本院予以支持。7、交通费1000元。根据原告的伤情、住院天数及住院地与居住地距离，本院酌定交通费为1000元。8、精神抚慰金5000元。关于原告要求精神抚慰金问题，因原告的伤情已构成伤残，其伤残等级为一个九级、一个十级，结合原告的伤残程度、南阳市的平均生活水平等因素，原告的精神抚慰金酌定以5000元为宜，并在交强险中优先支付。9、车损，在庭审过程中，原告虽然主张电动车在事故中受损，但未提供相应的维修凭据，本院无法核实该车辆的实际损失，原告主张该部分损失，本院不予支持。原告可就该电动车维修后另行起诉主张其权利。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定，机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条约定，在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。根据相关法律规定及交强险、第三者责任险合同的约定，张金多的损失第1-3项：医疗费46331.95元（包含被告熊兴海的垫付款）、住院伙食补助费1650元、营养费1800元，共计49781.95元，平安财险南阳中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内支付10000元；对超出交强险的39781.95元，根据事故责任比例由被告平安财险南阳中心支公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任即为27847.36元。张金多的损失第4-7项：误工费19721.1元、护理费10667.4元、残疾赔偿金114378.26元、交通费1000元，共计145766.76元，由被告平安财险南阳中心支公司在交强险110000元死亡伤残赔偿限额内承担110000元，对超出交强险死亡伤残赔偿限额的35766.76元，根据事故责任比例由被告平安财险南阳中心支公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任即为25036.73元。平安财险南阳中心支公司共应赔偿原告张金多177884.1元（包含被告熊兴海的垫付款）。张金多诉讼请求中过高的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、本判决生效之日起三十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司在交强险及商业险限额支付给原告张金多赔偿金177884.1元。二、原告张金多在收到上述赔偿款之日起三日内，返还被告熊兴海垫支的3000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4669元、鉴定费3785.7元，被告熊兴海负担7687.7元，原告张金多负担767元。
二审期间，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审相同。
本院认为：法律规定“误工时间可以计算至定残前一日”只是倾向性的笼统规定，本案残疾赔偿金、误工费、护理费是一审法院依据合法有效的鉴定结果做出的，并无不当；中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司申请重新鉴定，但没有证据证明原鉴定存在实体或程序上的瑕疵，其重新鉴定的申请不符合法律规定，不予支持。本案交通事故造成张金多伤残，侵害其健康权，鉴于张金多在事故中负次要责任，一审法院酌定精神损失费5000元基本适当。对于车损，张金多在一审中没有提交证据，一审法院令张金多在取得该车辆实际损失的证据后另行起诉是适当的。综上，一审法院对张金多的残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害赔偿金的认定并无不当。
综上所述，上诉人张金多、中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司的上诉理由不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1950元，由上诉人张金多负担603元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担1347元。
本判决为终审判决。
审判长 刘建华
审判员 周 飞
审判员 张继强
二〇一八年三月十九日
书记员 刁 艳