河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终161号
上诉人（原审被告）：河南省晨煜翔商贸有限公司，住所地：汤阴县城关政通路东段路南。
法定代表人：秦光军，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：姬雷、路浩龙，河南大正永衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王小玉，女，汉族，1972年3月22日生，住汤阴县。
委托诉讼代理人：杨志强，河南栋梁律师事务所律师。
原审被告：刘国文，男，汉族，1967年7月28日生，住汤阴县。
委托诉讼代理人：姬雷、路浩龙，河南大正永衡律师事务所律师。
上诉人河南省晨煜翔商贸有限公司（以下简称晨煜翔商贸公司）因与被上诉人王小玉、原审被告刘国文民间借贷纠纷一案，不服河南省汤阴县人民法院（2017）豫0523民初2554号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人晨煜翔商贸公司的委托诉讼代理人姬雷、路浩龙，被上诉人王小玉的委托诉讼代理人杨志强，原审被告刘国文的委托诉讼代理人姬雷、路浩龙到庭参加了诉讼。
晨煜翔商贸公司的上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回王小玉的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由王小玉承担。事实与理由：1、上诉人因将开庭时间2017年10月10日9时00分误记为10点10分，于9时35分到庭时一审法院已经缺席审理，上诉人属于晚到法庭，并非拒不到庭；2、根据汤阴县产业集聚区弘达投资有限公司（以下简称弘达公司）出具的证明、承诺书、支付给王小玉的银行交易记录，可以证明我公司与王小玉之间自2014年5月14日至2015年8月10日之间的1000万元借款，已经通过弘达公司支付了王小玉本金1000万元和按年息24%支付的15个月的利息330万元；3、一审判决依据的155万元及其利息是高于年利率24%以上的违法利息，该欠条因违反法律的强制性规定而无效，且根据弘达公司出具的证明、承诺书，王小玉已经放弃了对晨煜翔商贸公司的全部违约金和利息，该欠条不应予以采信。
王小玉答辩称，1、上诉人并未在9:35分到法院，我从法院离开的时候未见到上诉人和刘国文；2、弘达公司出具的证明不是事实，155万元的欠条是上诉人亲自书写的，并不超过法定的最高利率；3、欠条的书写时间是2015年8月28日，晚于弘达公司承诺还款的8月27日，不能证明王小玉放弃了对利息的主张。综上，请求驳回上诉，维持原判。
刘国文述称，我同意上诉人的上诉意见，晨煜翔商贸公司与王小玉之间的借款已经结清，我作为保证人不应再承担保证责任。
王小玉向一审法院起诉请求：1、判令被告晨煜翔商贸公司偿还原告借款及利息200万元（暂计）；2、判令被告刘国文承担连带清偿责任；3、案件受理费由被告负担。
一审法院认定事实：2014年5月13日原告王小玉与被告晨煜翔商贸公司签订了一份借款/保证合同,被告晨煜翔商贸公司向原告借款1000万元，期限180天，从2014年5月13日至2014年11月13日。借款/保证合同签订后原告分两笔将1000万元转至晨煜翔商贸公司法定代表人秦光军账号，2014年5月14日被告晨煜翔商贸公司向原告出具收据。2015年8月10日经原被告协商被告晨煜翔商贸公司向原告出具欠条，载明：“今欠王小玉现金人民币壹佰伍拾万元整（150万元）。该借款系河南省晨煜翔商贸有限公司2014年5月14日借王小玉1000万元本金的欠息，该金额经双方协商核算确认。该150万欠款于2016年2月28日前结清，期限内不再计息，但欠款方应积极还款确保在期限内还清。到期不还，按照原借款合同条款承担违约责任，并以自有资产承担因此发生的所有损失包括但不限于诉讼费、律师费等损失。担保人承担无限连带责任，担保期限为到期后两年。借款人河南省晨煜翔商贸有限公司加盖公章、法定代表人秦光军盖章；担保人刘国文签名；2015年8月10日；后被告又在欠条上书写，欠款增加5万元，2015年8月28日”。借款到期后，被告晨煜翔商贸公司未归还原告欠款，故原告提起本案诉讼。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告持有的经双方协商核算确认被告晨煜翔商贸公司出具的借据，不违反有关法律规定，双方之间的债权债务关系成立；根据欠条记载的内容，本院确定被告晨煜翔商贸公司欠原告款为155万元。被告晨煜翔商贸公司未按约定还款，引起本案纠纷，应承担全部责任；借款人应依约定偿还借款，未按约定期限偿还借款的，应当按照约定或国家相关规定支付利息；现原告要求被告给付借款，并支付利息的请求，本院予以支持；因原借款合同及欠条中对利息没有明确约定，被告晨煜翔商贸公司应从2015年8月29日起至执行完毕之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算支付原告利息。原告要求被告晨煜翔商贸公司按1000万元计算支付日千分之五滞纳金及利息的请求，本院不予支持。被告晨煜翔商贸公司、被告刘国文经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为对自己抗辩权的放弃，应缺席审判。综上所述，被告晨煜翔商贸公司应给付原告王小玉借款本金155万元及利息；被告刘国文依约定对该款项承担连带责任。判决：一、被告河南省晨煜翔商贸有限公司于判决生效后三十日内偿还原告王小玉借款155万元、利息从2015年8月29日起至执行完毕之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计息；二、被告刘国文对上述款项承担连带责任，待承担保证责任后，有权向被告河南省晨煜翔商贸有限公司追偿；三、驳回原告王小玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由原告王小玉负担2800元，由被告河南省晨煜翔商贸有限公司、被告刘国文负担20000元。
本院二审中，上诉人晨煜翔商贸公司提交的证据有：1、弘达公司出具的承诺书和证明，用以证明我公司2014年欠王小玉的本金和利息经三方协商，由弘达公司代我公司予以了清偿；2、王小玉出具的收据5份，用以证明弘达公司于2015年至2017年已经分5次总计向王小玉代替我公司偿还本金1330万元，并且该欠条上所载明的还息义务已经清偿完毕。王小玉发表质证意见为：1、承诺书和证明都是复印件，无法与原件核对，且证明与欠条相矛盾，二者都形成于一审之前，不是新证据；2、我与晨煜翔商贸公司、弘达公司之间不存在三方协议，也不存在放弃全部利息和违约金的事实；3、收据都是复印件，但我认可收到弘达公司代上诉人支付的1330万元，但是不包括欠条所约定的155万元。刘国文质证称对上述证据予以认可。王小玉提交的证据有：晨煜翔商贸公司对弘达公司的委托书一份，用以证明上诉人委托弘达公司支付1330万元的日期是2015年8月28日，王小玉主张的155万元欠条的最后落款日期也是2015年8月28日，两笔款项属于分别进行结算，不存在相互包含的关系。晨煜翔商贸公司发表质证意见为：对该证据的真实性无异议，但不能证明王小玉欲证明的事实。刘国文质证意见同晨煜翔商贸公司质证意见。
本院二审查明事实：
（1）王小玉与晨煜翔商贸公司之间的借款合同约定的借款本金为1000万元，借款期限为180天，自2014年5月13日至2014年11月13日。
（1）借款合同和借据均未载明利息，但王小玉称口头约定利息为3分，晨煜翔商贸公司在二审中称利息已按照年利率24%支付；
（1）王小玉认可已分多笔收到汤阴县弘达投资有限公司代为还款共计1330万元，并有转款记录、收据为证，并认可其中1000万元为本金，180万元为2014年5月14日至2014年11月13日期间的利息（按月息3分计算），135万元为2014年11月13日至2015年8月10日之间的滞纳金（按日万分之五计算），另15万元为支付的2014年11月13日至2015年8月10日之间的部分利息（共计9个月，按月息2分计算为180万元，经双方协商让步15万元，共计165元）；
（1）本案争议的155万元系2014年11月13日至2015年8月28日之间利息的欠条，该欠条系在晨煜翔商贸公司委托汤阴县弘达投资有限公司代为还款1330万元之后出具。
其他查明事实与一审认定事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的约定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本案中，晨煜翔商贸公司通过弘达公司已经支付的180万元借期内利息，没有超过年利率36%，合法有效，本院予以认可。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，2014年11月13日为借款期限届满之日，王小玉既主张2014年11月13日至2015年8月10日之间按日万分之五计算的滞纳金，又主张2014年11月13日至2015年8月10日之间按月息2分计算的利息，不符合法律规定，本院对合计超过年利率24%的部分不予支持。按照王小玉的主张，该期间共计9个月，以年利率24%计算，利息共计为180万元（1000万元×2%×9个月）。扣除晨煜翔商贸公司通过弘达公司偿还的150万元，晨煜翔商贸公司还欠王小玉2014年11月13日至2015年8月10日期间的借款利息30万元。该30万元本具有利息性质，且欠条中对利息未有明确约定，可自欠条出具之次日即2015年8月11日起至执行完毕之日止，按照年利率6%计算。王小玉虽然持有晨煜翔商贸公司出具的155万元的欠条，但其超出30万元的部分，于法无据，晨煜翔商贸公司也不同意给付，本院依法不予保护。关于刘国文的担保责任问题，其虽未提出上诉，但因主债务的数额发生了减少，其担保债务作为从债务亦应相应予以减少。关于审理程序问题，一审法院已经对晨煜翔商贸公司进行了合法传唤，程序并无不当。综上，晨煜翔商贸公司的上诉理由部分成立，本院对成立的部分予以采纳，其他上诉理由没有法律依据和事实依据，本院不予采纳。原判认定部分事实不清，判决结果不当，应予纠正。本案改判系因当事人在二审中提交新证据所致，不属一审责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项的规定，判决如下：
一、撤销河南省汤阴县人民法院（2017）豫0523民初2554号民事判决；
二、河南省晨煜翔商贸有限公司于本判决生效后三十日内偿还王小玉借款利息30万元及利息（利息以30万元为基数，从2015年8月11日起计算至履行完毕之日止，按照年利率6%计算）；
三、刘国文对上述款项承担连带清偿责任，其承担清偿责任后，有权向河南省晨煜翔商贸有限公司追偿；
三、驳回王小玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费22800元，由河南省晨煜翔商贸有限公司、刘国文负担3420元，由王小玉负担19380元。二审案件受理费18750元，由河南省晨煜翔商贸有限公司负担15000元，由王小玉负担3750元。
本判决为终审判决。
审判长 智咏梅
审判员 赵中友
审判员 李慧敏
二〇一八年二月二十七日
书记员 柴 雯