安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖01民终6317号上诉人（一审被告）：陈某，女，1985年10月27日出生，汉族，住安徽省长丰县，委托诉讼代理人：时科升，安徽瀛鼎律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李某1，男，1982年9月8日出生，汉族，住安徽省长丰县，委托诉讼代理人：刘亚洋，安徽正茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜礼新，安徽正茂律师事务所律师。上诉人陈某因与被上诉人李某1离婚纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2017）皖0121民初2331号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈某不服一审判决，向本院提起上诉称：1、陈某户籍在长丰县××双墩镇本地居民，有固定住所。虽然工资不高，但不需要另行购买房产，也无需租房或归还按揭，生活压力小。婚生子李某2一直在双墩镇就读，目前双墩镇小学，暑期开学后上四年级。李某1虽然在合肥市超艺彩色印刷包装有限公司工作，但目前印刷行业竞争激烈，该公司经营困难濒临破产，李某1所谓的每月工资6200元缺乏真实性，随时可能面临失业。夫妻关系存续期间，双方发生过多次争吵，李某1经常对陈某进行谩骂殴打、拳脚相向，甚至当着孩子的面。××××年××月份，双方再次发生争吵李某1又对陈某实施家暴，并将陈某赶出家门。鉴于李某1有实施家庭暴力的习惯，婚生子由陈某抚养更有利于孩子健康成长。另外，婚生子李某2一直就读于双墩镇，李某1也在双墩镇进行生活，其需要租赁房屋。陈某和其父母均居住在双墩镇，父母身体均很健康，愿意协助陈某共同抚养婚生子李某2。因此，陈某抚养婚生子可以为其提供稳定、温馨舒适的生活环境，婚生子李某2由陈某抚养更为合适。2、夫妻关系存续期间，共同经营儿童服装店以及存款10万元，属于夫妻共同财产。一审法院对财产处分的关键证据没有查明，也未予以处理，依法应当分割。2015年初，夫妻双方在合肥市长丰县××世纪城××中心Ｂ1-034商铺经营儿童服装，店名为“小野豹”童装专卖店，由夫妻双方共同经营收益，但一直未到工商部门登记注册。2015年12月4日，李某1在长丰县双墩镇工商管理局登记注册长丰县双墩镇李某1服装店，该个体户在2017年2月9日注销登记，但该店一直由李某1在持续经营。2014年底2015年初，夫妻关系存续期间曾经以李某1名字在中国工商银行合肥市北城分理处存款10万元，该银行账户一直由李某1控制使用。该10万元银行存款为夫妻共同财产，依法应当予以分割。综上，请求二审法院依法查清事实，予以改判，本案一、二审诉讼费用由李某1承担。李某1二审辩称：李某1与陈某于2015年因感情不和，进行了长达两年多的分居生活。婚生子李某2一直由李某1及其家人共同抚养，而陈某很少去看望孩子，孩子已经适应了目前的成长环境，习惯了和父亲共同生活。如果改变孩子目前的成长环境，必然会让孩子承受本不需要承受的心理和环境压力，不利于孩子的健康成长。并且在分居的两年期间，李某1积极的履行了作为父亲的义务，承担了孩子的所有费用，营造了一个适合孩子学习成长的环境。李某1与陈某原本在同一家企业上班，即合肥市超艺彩色印刷包装有限公司，月工资6200元的是李某1的真实收入。陈某在一审中也承认其收入远小于李某1。李某1相对于陈某更有能力为孩子提供坚实的经济基础。陈某与李某1名下均没有任何房产，目前均是和父母共同居住，并不像陈某所述不需要另行购买房产。而且李某1父亲的房产就位于双墩镇××附近，有利于接送孩子。至于陈某所述的家庭暴力问题更是子虚乌有，李某1本身不抽烟不喝酒，无任何不良嗜好。虽与陈某有过一些吵闹，但也未有过任何家庭暴力。二、夫妻关系存续期间，截至目前李某1已不存在任何可供分割的夫妻共同财产。陈某与李某1在夫妻关系存续期间的确经营过一家儿童服装店，该店营业执照原先在陈某名下，后因经营不善，经陈某同意早已无偿转让给了李某1的姐姐经营。另陈某所述的10万元银行存款本身不存在，截至目前李某1名下无任何财产。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，二审法院应当予以维持。一审经审理查明：李某1、陈某双方经人介绍认识相恋，于××××年××月××日登记结婚。婚后于××××年××月××日生育一子名李某2，现李某1、陈某性格不合，经常争执吵闹，××××年××月左右陈某独自回娘家居住，自此李某1、陈某开始分居生活，至今仍未和好，夫妻感情破裂，要求与陈某离婚、抚养儿子等。李某1在合肥市超艺彩色印刷包装有限责任公司工作，月均工资为6200元；陈某在内蒙古伊利实业集团股份有限公司上班，月均工资3000元。一审认为：夫妻之间因感情不和分居满两年，经调解无效的，应准予离婚。陈某虽陈述为了孩子不同意离婚，但是对与李某1之间因感情不和分居满两年的事实不持异议，且本案在审理过程中，几经调解和好无望，因此可以认定，李某1、陈某夫妻感情彻底破裂，依法应判决准予离婚。关于子女抚养的问题，李某1、陈某未达成一致意见。子女抚养问题应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母抚养能力和抚养条件来考虑。本案中，陈某虽坚持要求抚养，但其自2015年即离开儿子回到娘家生活，儿子一直由李某1及家人照看至今，且李某1的经济状况明显优于陈某，故婚生子李某2确定由李某1抚养，按陈某的收入状况酌定其支付抚养费每月600元，自2017年8月15日起至孩子年满十八周岁止。关于夫妻共同财产问题，李某1抗辩双方目前没有夫妻财产分割，陈某虽提出异议，但未能提供证据，故对夫妻共同财产部分不予认定。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决：一、准予李某1与陈某离婚；二、婚生子李某2由李某1抚养，陈某每月支付抚养费600元，自2017年8月15日起至孩子年满十八周岁止，给付方式为每年的12月30日前付清当年的子女抚养费。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，减半收取100元，由李某1负担。二审中，陈某提供证据：证据一，安徽省长丰县双墩镇调取的工商登记信息；陈某拍摄在婚姻关系存续期间共同经营的童装店照片两张，证明夫妻关系存续期间经营的服装店是夫妻共同财产。李某1对陈某提供的证据质证：对该两份证据均持有异议，该证据超过举证期限，且营业登记状态是注销，李某1已无可供分割的财产，该服装店与李某1无关，不能达到陈某的证明目的。一审就本案所查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为：本案在诉讼中，李某1、陈某均同意离婚，可见夫妻感情确已破裂，已无和好可能，一审准予双方离婚，本院依法予以维持。关于婚生子李某2的抚养权问题，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条第（2）项的规定，“子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的”。婚生子李某2在出生后，由李某1、陈某共同抚养，但在双方因家庭琐事发生争吵后，陈某自××××年××月份离开婚生子李某2，目前婚生子李某2随李某1共同居住、生活。由于婚生子李某2随李某1生活时间较长，如果改变生活环境对婚生子李某2健康成长明显不利。一审法院从有利于子女健康成长角度考虑，婚生子李某2由李某1直接抚养更为适宜。陈某主张婚生子李某2由其抚养的理由，本院不予采纳。关于夫妻关系存续期间共同财产分割问题，李某1、陈某在夫妻关系存续期间与李某1的姐姐共同经营“小野豹”童装店，由李某1、陈某共同出资10万元、李某1的姐姐出资3.8万元。在2016年李某1将该童装店无偿转让给其姐姐经营。陈某陈述该童装店在经营期间有盈利，李某1不予认可，主张在经营期间处于亏损状态，才无偿转让给其姐姐经营。对该童装店是否有盈利，陈某未能提供证据证明。而2014年12月16日，李某1在中国工商银行长丰县北城支行开立账户，2015年1月4日存入10万元，2月4日取出1万元、2月9日取出4000元、5240元，同日存入1万元，至2016年9月21日，该账户余额为0.42元。在诉讼中李某1陈述该10万元系其父亲存入李某1的账户内用于理财，陈某对此不予认可，主张系夫妻关系存续期间的共同存款；而李某1所陈述的事实并未提供证据加以证明，本院对李某1所陈述的事实不予采信。由于双方均认可系××××年××月份开始分居，李某1在××××年××月份之前分别取出19240元，对该款项本院认定系双方夫妻关系存续期间共同生活所需开销，而××××年××月份之后双方分居，李某1对剩余80760元（100000元-19240元）在不同时段分别取出，其用途未能作出合理解释，陈某亦未收到该款项，对该部分存款本院认定为夫妻双方共同存款，应予分割。考虑李某1、陈某在夫妻关系存续期间与李某1的姐姐共同经营“小野豹”童装店，李某1在2016年将该童装店无偿转让给其姐姐经营的事实，本院酌定李某1补偿陈某4万元为宜。一审法院对李某1、陈某夫妻关系存续期间共同财产未予分割不妥，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省长丰县人民法院（2017）皖0121民初2331号民事判决主文第（一）、（二）项，即“（一）、准予李某1与陈某离婚；（二）、婚生子李某2由李某1抚养，陈某每月支付抚养费600元，自2017年8月15日起至孩子年满十八周岁止，给付方式为每年的12月30日前付清当年的子女抚养费”；二、李某1于本判决生效之日起十日内向陈某一次性补偿40000元；三、驳回李某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元，减半收取100元，由李某1负担；二审案件受理费200元，由李某1负担100元，陈某负担100元。本判决为终审判决。审判长  佘敦华审判员  王 雷审判员  王政文二〇一七年十一月二十日书记员  马惠琳附本案适用的法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。