广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤52民终176号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所：广东省揭阳市榕城区临江北路29号。
代表人：陈钦城，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郑郁郸，广东圣桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邢尔跃，广东圣桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢细芳，女，汉族，1972年10月29日出生，住广东省揭阳市揭东区。
委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄庆鹏，广东晨辉律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：洪定葵，男，汉族，1967年6月8日出生，住广东省揭阳市揭东区。
被上诉人（原审被告）：洪伟忠，男，汉族，1965年4月12日出生，住广东省揭阳市揭东区白塔镇塔北村埔上伯公头*号。身份证号码：4405251965********。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（下称中财保揭阳公司）因与被上诉人卢细芳、洪定葵、洪伟忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭东区人民法院（2016）粤5203民初1391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人中财保揭阳公司上诉请求：1、撤销一审法院做出的（2016）粤5203民初1391号《民事判决书》，依法予以改判；2、本案一切诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对被上诉人卢细芳的残疾辅助器具费用的认定缺乏事实依据，判决结果错误。卢细芳关于配置康复辅助器具（假肢）的证明系其单方委托，不能作为定案依据。广州优邦假肢矫形器有限公司出具的意见，明显高于行业指引，加重上诉人的赔偿责任；一审法院按假肢款的5%计算残疾器具维修费用，属于重复计算；被上诉人卢细芳主张的假肢安装训练时期的住宿费、护理费、餐费均没有提供合法有效的发票予以支持，也没有鉴定意见予以支持，一审法院对上述费用予以认定错误；二、一审法院对于被扶养人生活费的计算错误。对被扶养人生活费的年赔偿总额累计不得超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，一审法院仅是简单叠加各被扶养人的抚养年限后计算，导致计算出来的被扶养人生活费中有部分超过了上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，应予以修改和剃减；三、一审法院对护理费的认定错误。卢细芳不能举证其雇佣护工护理，故应认定为其家人护理。
被上诉人卢细芳辩称:一审认定事实清楚，依据充分，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，应予驳回。
被上诉人洪定葵、洪伟忠均没有作答辩。
卢细芳向一审法院起诉请求：1、判令中财保揭阳公司立即在其承保的第三者“交强险”和“商业险”责任限额内赔偿卢细芳经济损失人民币（下同）1051026.46元；2、判令洪定葵、洪伟忠在中财保揭阳公司的第三者“交强险”和“商业险”依法应承担的赔偿责任外连带赔偿卢细芳184285.86元；3、本案一切诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年01月09日，洪定葵驾驶粤Ｖ×××××号重型自卸车（登记车主：洪伟忠）在揭阳市蓝城区S335线白塔油站路口右转弯时，与卢细芳驾驭的粤Ｖ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成卢细芳受伤及二车受损的交通事故，交通事故发生后，卢细芳被送往揭阳市蓝城区人民医院进行抢救治疗，经医疗机构诊断卢细芳的伤情为：右下肢严重毁损伤：1、右小腿肌肉广泛缺血坏死。2、右下肢血管、神经、肌腱严重损伤。3、右下肢广泛性皮肤软组织剥脱裂伤。4、右胫骨严重开放性粉碎性骨折。5、右下肢血管断裂伤。6、右足第5跖骨骨折。同年4月18日卢细芳出院医嘱：出院后定期返院复诊（1、2、3、6个月），右下肢限期安装义肢后加强功能锻炼，不适时返院复诊。在此期间洪定葵付给卢细芳82000元，其中卢细芳用该笔款垫付了医疗费81721.7元。同年1月22日，揭阳市公安局交通警察支队市区二大队作出揭（公）交[市区二]认字（2015）第4452012016B00010号道路交通事故认定书，认定洪定葵承担事故主要责任；卢细芳承担事故次要责任。同年4月23日，在揭阳市公安局交通警察支队市区二大队的主持下，卢细芳与洪定葵达成《交通事故损害赔偿调解书》，经双方自愿协商，达成如下协议：因伤者卢细芳家庭经济比较困难，洪定葵一方愿意负责因本事故所造成的所有损失费用的90%（交强险除外）。一审庭后卢细芳放弃请求洪定葵、洪伟忠在中财保揭阳公司的第三者“交强险”和“商业险”依法应承担的赔偿责任外连带赔偿卢细芳184285.86元的诉讼请求。卢细芳于2016年5月4日委托汕头大学司法鉴定中心对卢细芳的伤残等级、营养费、护理期限及护理人数进行司法鉴定，同年6月6日该司法鉴定中心依法定程序鉴定后出具[汕大司鉴中心（2016）临鉴字第5451号]鉴定意见书，鉴定意见为：1、卢细芳2016年1月9日因交通事故致伤，评定为五级伤残。2、护理期为210天，其中伤后住院手术期为15天配护理人员2人，余195天配护理人员1人。营养期为90天，营养费约需1800元。卢细芳为此鉴定支付了鉴定费2100.01元。同年7月2日卢细芳在广州优邦假肢矫形器有限公司安装了国产普通适用型右大腿假肢一具，价格为43800元，辅助器具配制机构的意见：1、该款假肢使用寿命为四年，患者需每四年更换一次；2、每年需对该假肢进行相应调试维修，每年维修费用为该假肢款的5%；3、假肢初次装配训练期为30天；后续每年调试维修训练期为10天。更换装配、调试维修训练期间需陪护一人，住宿费为每天80元一人，伙食费为每天60元一人；4、参加辅助器具具体赔偿期限参照“受诉法院所在地的人均寿命”。
2015年3月24日洪伟忠为粤Ｖ×××××号重型自卸货车向中财保揭阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2015年4月2日0时起至2016年4月1日24时止。同日该车在中财保揭阳公司投保了商业第三者责任保险，保险金额为100万元，保险期间自2015年4月2日0时起至2016年4月1日24时止。卢细芳从2014年8月起至本次交通事故发生时止在揭阳市鸿发五金制品有限公司上班，且长期居住在该公司宿舍。卢细芳2015年全年的工资收入为49731元。卢细芳与卢晓波共生一男三女，分别是长女卢君婷，1998年6月13日出生；次女卢乔琪，2002年6月12日出生；儿子卢永森，2008年4月17日出生；三女卢乔慧，2009年10月4日出生。
一审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。洪定葵与卢细芳的道路交通事故，有揭阳市公安局交通警察支队市区二大队作出的《道路交通事故认定书》，事实清楚，证据充分，足以认定。洪定葵在本次事故中负主要责任，对事故造成原告的损失应承担主要赔偿责任。由于事故车辆粤Ｖ×××××号重型自卸车已在中财保揭阳公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任保险。根据相关的法律法规规定，洪定葵造成卢细芳的损失应由中财保揭阳公司在交强险赔偿限额内对卢细芳进行赔偿，仍有不足的，由中财保揭阳公司在商业三者险限额内进行赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2016年道路交通事故人身损害赔偿标准》，对卢细芳请求的各项赔偿项目作出如下认定：1、医疗费：根据揭阳市蓝城区人民医院出具的医疗收费票据，结合相关的病历和诊断证明，可以确认卢细芳的医药费为81721.7元；2、护理费：综合考虑卢细芳的伤情、鉴定意见，护理期210天，伤后住院手术期为15天配护理人员2人，余195天配护理人员1人，护理人员按广东省上一年度国有同行业在岗职工其他服务业年平均工资75017元/年计，即[(75017元÷365天)×15天×2人]+[(75017元÷365天)×195天×1人]＝46235.25元；3、住院伙食补助费：卢细芳住院期间按每天100元计，即100天×100元/天=10000元；4、营养费：按汕头大学司法鉴定中心的鉴定意见为1800元；5、交通费：卢细芳请求赔偿交通费5000元，因其不能提供相应的证据证明，但交通费又必然发生，酌情确定为1000元；6、误工费，按上一年度卢细芳的收入49731元计算，从受伤之日2016年1月9计至定残日前一天（2016年6月5日）共149天，即49731÷365天×149天=20301.15元；7、残疾赔偿金：包括被扶养人生活费，卢细芳因本次事故造成五级伤残，由于卢细芳的工作单位在揭阳市榕城城区，且长期在单位居住，故可按城镇居民标准计赔。按广东省上一年度城镇居民人均可支配收入34757.2元计，即34757.2元/年×20年×60%=417086.4元。被扶养人生活费，卢细芳共生四个孩子，事故发生时长女卢君婷17周岁，次女卢乔琪13周岁，儿子卢永森7周岁，小女卢乔慧6周岁。按照广东省上一年度城镇居民人均消费性支出计算，即25673.1元×（1年+5年+11年+12年）÷2×60%=223355.97元，两项共640442.37；8、残疾辅助器具费用：按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条关于“残疾辅助器按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”的规定，广州优邦假肢矫形器有限公司是经广东省民政厅认定的具备假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格。其配制意见解释说明充分，具备合理性和科学性，予以采纳。参照广州优邦假肢矫形器有限公司的意见，按广东省人均期望寿命72岁计，认定残疾辅助器具费用包括：（1）假肢使用寿命为四年，卢细芳需每四年更换一次（右大腿假肢：43800元/具），即43800元×【（72岁-45岁）÷4】=306600元；（2）每年维修费用按假肢款的5%计，即43800元×5%×27次=59130元；（3）假肢初次装配训练期为30天，后续每年调试维修训练期为10天，更换装配、调试维修训练期需陪护一人，住宿费每天每人80元，伙食费为每天每人60元。其中护理费为7017元÷365天×【30天（首次）+270天（后续27次×10天）】=61657.81元；住宿费为【30天（首次）+270天（后续27次×10天）】×80元=24000元；伙食费为【30天（首次）+270天（后续27次×10天）】×60元=18000元。以上总的残疾辅助器具费用为469387.81元（306600元+59130元+61657.81元+24000元+18000元）；9、精神损害抚慰金：卢细芳因本次交通事故构成五级伤残，后果较为严重，可酌定为30000元；10、鉴定费：汕头大学司法鉴定中心所开具的发票为2100.01元，卢细芳请求2100元，予以准许。以上1至10项共计1302988.28元。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，中财保揭阳公司在机动车强制保险责任限额赔偿范围内应赔偿卢细芳120000元。不足赔偿部分按双方责任承担，即洪定葵承担70%责任，卢细芳承担30%责任。由于事故车辆粤Ｖ×××××号重型自卸货车已投保了100万元的商业三者险，洪定葵应承担的赔偿数额为828091.8元【（1302988.28元-120000元）×70%】应由中财保揭阳公司在商业三者险约定范围内赔偿。扣除洪定葵支付的82000元，中财保揭阳公司在商业三者险内仍应赔偿卢细芳746091.8元（828091.8元-82000元）。由于卢细芳在本次事故中的损失已由中财保揭阳公司在交强险和商业三者险约定范围赔偿，故洪定葵、洪伟忠不再承担赔偿费用。至于卢细芳放弃要求洪定葵、洪伟忠另外承担184285.86元的赔偿责任，是卢细芳对其诉权的处分，予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审判决如下：一、中财保揭阳公司应于判决生效之日起十日内在交强险赔偿范围内一次性赔偿卢细芳的损失120000元；二、中财保揭阳公司应于判决生效之日起十日内在商业第三者险内一次性赔偿卢细芳的损失746091.8元；三、驳回卢细芳的其他诉讼请求。案件受理费7958元，由卢细芳负担3422元，中财保揭阳公司负担4536元。
双方当事人在本院二审期间，均没有提供证据。
本院经审理查明，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本院根据本案当事人在二审的诉辩意见进行审理。关于中财保揭阳公司提出卢细芳的残疾辅助器具费用的认定缺乏事实依据的问题，广州优邦假肢矫形器有限公司是一家具有法定资质的假肢装配机构，其根据卢细芳的年龄及伤情的需求，按适用国产普通适用器具计算卢细芳的残疾辅助器具费,且对残疾辅助器具费及维修费单独列明，故并不存在重复计算的问题。卢细芳更换及调试残疾辅助器具时，必然要发生住院、住宿、伙食及护理等费用支出。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”的规定，认定卢细芳的残疾辅助器具费及残疾辅助器具维修费、住院及护理等相关合理费用的数额，并无不当。中财保揭阳公司关于卢细芳的残疾辅助器具费用的认定缺乏事实依据的主张，理由不成立，不予采纳;关于被扶养人生活费的计算问题，被扶养人生活费按照广东省上一年度城镇居民人均消费性支出为计算标准，但未成年子女的被抚养时间应从定残日起计算至18周岁，精确至月；一审法院计算被扶养人的生活费不精确，应予纠正。被扶养人的生活费总和为：25673.1元/年÷12月/年×（1个月+48个月+118个月+136个月）×60%÷2=194473.73元。关于护理费的问题，因卢细芳不能举证其雇佣护工护理，故卢细芳出院后应认定为按家人护理即按广东省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，一审法院计算卢细芳的护理费部分错误，应予纠正，护理费应为：[(75017元÷365天)×15天×2人]+[(75017元÷365天)×85天×1人]+[(34757.2元÷365天)×110天×1人]＝34110.26元。上诉人中财保揭阳公司请求对护理费进行改判的上诉理由成立，本院予以支持；卢细芳在本案交通事故中应获得的赔偿总额合计为1261981.05元。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，中财保揭阳公司在机动车强制保险责任限额赔偿范围内应赔偿卢细芳120000元。不足赔偿部分按双方责任承担，即洪定葵承担70%责任，卢细芳承担30%责任。由于事故车辆已投保了100万元的商业三者险，洪定葵应承担的赔偿数额为799386.74元【（1261981.05元-120000元）×70%】应由中财保揭阳公司在商业三者险约定范围内赔偿。扣除洪定葵支付的82000元，中财保揭阳公司在商业三者险内仍应赔偿卢细芳717386.74元（799386.74元-82000元）。关于诉讼费的问题。诉讼费的负担分配，是由人民法院根据国务院《诉讼费用交纳办法》以及当事人在案件中胜、败诉的具体情况决定，上诉人保险公司关于诉讼费由被上诉人负担的上诉主张，没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，中财保揭阳公司的部分上诉请求理由成立，予以支持。其它上诉请求缺乏事实和理由依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律及处理部分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持广东省揭阳市揭东区人民法院（2016）粤5203民初1391号民事判决第一、第三项；
二、变更广东省揭阳市揭东区人民法院（2016）粤5203民初1391号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者险责任限额内赔偿卢细芳的损失人民币717386.74元。
如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7958元，由卢细芳负担3722元，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担4236元；二审案件受理费7958元，由卢细芳负担400元，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担7558元。
本判决为终审判决。
审判长 张晓炜
审判员 张朝泓
审判员 李世荣
二〇一七年四月二十八日
书记员 林泽君
附裁判文书相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。