浙江省嵊州市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0683民初4960号原告（反诉被告）：嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司，住所地：嵊州市马寅初中学内。法定代表人：赵心阳，总经理。委托诉讼代理人：裘胜海，浙江计然律师事务所律师。被告（反诉原告）：嵊州市马寅初中学，住所地：嵊州市长宁路***号。法定代表人：马真喜，校长。委托诉讼代理人：王清琳，嵊州市方圆法律服务所法律工作者。原告嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司与被告嵊州市马寅初中学合同纠纷一案，本院于2017年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐海明独任审判。被告嵊州市马寅初中学在答辩期限内提起反诉，经本院审查依法受理后，予以合并审理，并于2017年8月11日公开开庭进行审理。后因案情复杂，于2017年9月22日将案件转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年10月9日再次公开开庭进行了审理。原告嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司的委托诉讼代理人裘胜海，被告嵊州市马寅初中学的委托诉讼代理人王清淋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付延期支付住宿费违约金829449.50元；2、判令被告向原告支付装修购置费378136元自2007年10月1日起至付清日止按月利率2%计算的违约金；3、判令被告向原告支付2009年至2010年延期支付食堂返租承租款违约金209687元；4、受理费由被告承担。事实与理由：2002年12月23日，原告与被告签订了一份《协议书》，该协议书原告投资被告学生宿舍、食堂、小卖部等后勤服务项目事宜达成一致（双方具体权利义务见协议）。协议签订后，原告按约向被告履行了投资义务，被告也向原告支付了相应的回报金，但被告在支付回报金的时间上违反了《协议书》第二条第三款（甲方须在每学期开学后10天内支付给乙方）的规定，属于延期支付。根据《协议书》第四条第四款的规定，被告延期支付回报金属违约，应向对方支付未履行部分每日千分之五的违约金。原告于2003年在征得被告同意的情况下对教工食堂分别进行装修，并购置了食堂用具设备，教工与学生食堂装修工程经嵊州市信元会计师事务所审计，于2005年3月3日被审定造价分别为126065元与418405元，食堂用具设备因购置发票被被告遗失，双方共同委托嵊州市价格认证中心进行价格鉴定。嵊州市价格认证中心于2015年10月5日作出《协助项目价格鉴定意见书》，确认2003年度由原告购置食堂用具设备的市场参考价为400870元。以上三项总投资额为945340元。根据《协议书》第三条第一款的规定，原告一次性投入不动产伍万元以上或配备单项价格壹万元以上的设备经被告同意，允许给予40%的一次性补贴，根据以上条款的规定，对上述项目的补贴数额为378136元。上述数额的补贴被告未予支付。直到2017年2月7日双方在结算找补情况确认后，才于2017年5月10日向原告支付。2007年8月30日，原、被告又签订一份《嵊州二中食堂和学生宿舍转让经营协议》，双方约定将现有教工、学生食堂和学生宿舍的经营权转让给被告经营（双方权利义务的约定详见经营协议）。在上述经营协议第六条第四款约定：“2003年1月至2007年8月31日期间，甲方欠乙方的所有款项于2007年9月30日前付清，如未能，甲方须向乙方缴纳每日千分之五的滞纳金。”第七条第二款约定：“甲乙双方如乙方违反本协议的规定时间，延期支付转让费及承担费的，应当向对方缴纳未履行部分款项每日千分之五的滞纳金。”根据上述约定，原告认为，被告在履行《协议书》及《嵊州二中食堂和学生宿舍转让经营协议》时均有延期支付的违约行为，为此提起诉讼。被告嵊州市马寅初中学答辩称，1、原告诉称的原、被告双方的协议书，协议书对原告投资被告小卖部等事实是没有异议的。原告诉称原告向被告履行了投资义务是不符合事实的，原告没有按期投入资金，违反了协议书的约定，被告并已就此提起了反诉。2、合作过程中，原告从来没有提到过延期支付住宿费的事情，原告从来没有主张过，已过诉讼时效。另，被告是学校，住宿费要从学生缴费提取，有部分学生家庭困难，没有及时支付，还有因为财政困难，所以可能是延期支付的原因。3、对原告装修食堂、购置用具、发票遗失的事实没有异议，但对补贴发放、迟延支付的违约责任都没有做出约定。另一方面，原告十多年来，原告没有提供相关材料要求被告结算。直到2015年，在被告大力支持下，才进行了评估，原告要求的滞纳金没有依据。4、经营协议没有异议，但由于学校财政、学生费用没有及时交进来的原因，许多时候需要从公用经费支付，如果有违约，也是政府违约，不是学校违约。如果法院要判决被告违约，原告主张的违约金也是过高，请求法院依法调整。综上，请求法院依法驳回原告诉请，并提起反诉。反诉原告嵊州市马寅初中学的反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付未按约定交付投资款的违约金人民币1020675元；2、判令反诉被告向反诉原告支付迟延支付管理费的违约金人民币405565元；3、本案反诉费由反诉被告承担。事实与理由：根据2002年12月23日反诉原告与反诉被告签订的《协议书》第一条第1点的约定：“反诉被告自愿向反诉原告投资美金陆拾万美元，人民币肆佰陆拾万元用于改善反诉原告办学条件。反诉被告应于2002年12月31日前将陆拾万美金，2003年7月31日前将人民币壹佰万元汇入反诉原告账户…..”。但反诉被告未按约定时间按时支付给反诉原告，按照《协议书》第四条第四点的约定，反诉被告应当支付未按时缴纳投资款部分每日千分之五的滞纳金，反诉原告按年利率24%计算即反诉被告应承担1020675元的违约金。根据《协议书》的约定：“1-6号学生宿舍楼的安排、管理、维修、治安、消防、水费、电费等概由反诉原告负责，反诉被告每学期应向反诉原告缴纳住宿费总额4%的管理费，反诉原告可在支付反诉被告的回报金中扣除。”经反诉原告与反诉被告结算，反诉被告尚欠应缴纳给反诉原告的管理费共计人民币465920元。该款反诉被告于2017年4月28日才支付给反诉原告。由于反诉被告未按约定时间支付管理费，根据《协议书》约定，应当承担日千分之五的滞纳金，反诉原告按年利率24%计算即应由反诉被告承担405565元的违约金。为此，针对反诉被告的起诉事实，反诉原告特提出以上反诉请求。反诉被告嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司答辩称，1、投资款违约金的问题。投资款在支付的时候，反诉被告确实有几笔是延期的。根据反诉原告提供的清单，其中4958760元的延期天数是3天，这个是事实的。100万的延期天数是949天，其中有30万元是不对的，但是因为反诉被告也没有证据，也只能没有异议。下面几项，即50万、50万、30万，反诉被告认为根据协议约定，5号楼到6号楼，房子是经过验收并决算后10天内，应该支付不足部分。到目前为止，反诉被告是不知道验收情况的，因为验收是学校参与验收的，反诉被告没有参与验收。所以从这个角度讲，反诉被告不知道验收情况。如果有验收报告，支付违约金的时间也是验收报告出来10天，并不是2003年。这是对投资款事实部分的答辩。2、关于住宿费、管理费的违约金405565元。这笔住宿费、管理费根据合同约定是4%，反诉原告向反诉被告支付的时候有权扣除的。事实上，在向反诉被告支付的时候，反诉原告实际没有扣除。从这一角度看，反诉原告是放弃了自己扣除的权利，而不是说是反诉被告违约，性质是不一样的。3、假如确实是反诉被告违约，合同上是找不到住宿费、管理费向反诉原告承担违约金的责任，法律与事实上都没有依据。4、程序上，假如反诉被告要承担违约金的话，反诉原告主张违约金的诉讼时效早已过期。在这期间，反诉原告从来没有向反诉被告主张过违约金。综上，要求法庭驳回反诉原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对以下事实无争议：1、原、被告双方签订的《协议书》、《嵊州二中食堂和学生宿舍转让经营协议》的事实。2、被告对其支付原告住宿费的详细清单，包括支付金额、支付时间。3、被告对其应支付原告装修购置费378136元，该款已于2017年5月10日付清的事实。4、食堂返租学校承租款清单，包括支付金额、支付时间的事实。5、双方于2017年2月17日签订的《马寅初中学后勤社会化有关投资回报等结算找补情况》的事实。6、原告对被告反诉中提供的投资款支付金额及时间的事实。7、原告对被告反诉中提供宿舍管理费支付金额及时间，宿舍管理费已于2017年4月28日付清的事实。双方当事人对以下事实存有争议：1、被告对于原告主体问题，认为《协议书》上乙方主体有二个即原告和嵊州美都电子有限公司，而非原告单独一个。对此，原告提供了嵊州市市场监督管理局关于嵊州美都电子有限公司档案证明一份，证明嵊州美都电子有限公司处于吊销未注销状态，其法定代表人系卢正良，公司系卢正良独资企业。另原告又提供了卢正良的情况说明一份，卢正良声明其放弃在本案中的所有权利，同意由原告独自行使合同权利。被告对该二份证据质证无异议，本院予以确认，可以证明原告的主体资格。2、对于本案的诉讼时效问题，原告提供了申请书三份，上面分别有被告单位时任校长的签名，以证实原告就其诉请主张一直向被告主张权利，被告对该证据质证无异议，本院予以确认。原告对被告反诉时效问题，反诉原告提供了2017年2月17日签订的《马寅初中学后勤社会化有关投资回报等结算找补情况》一份，上面第八条约定，按合同关于滞纳金问题，双方未达成一致，或通过司法途径解决。以证明反诉请求未超过诉讼时效。对该证据，反诉被告质证无异议，本院予以确认。3、对于装修购置费的违约金起算时间的问题，原告认为按《嵊州二中食堂和学生宿舍转让经营协议》第六条第4点约定，2003年1月至2007年8月31日期间，甲方欠乙方的所有款项于2007年9月30日付清，如未能付清，甲方须向乙方缴纳每日千分之五的滞纳金。故违约金应从2007年10月1日起算。原告提供了嵊州二中教工食堂装饰改造工程、食堂装饰改造工程决算书、信元会计事务所审计报告书、基建工程决算审定表，时间为2005年3月，金额为教工餐厅装修决算126065元、学生餐厅装修决算418405元，另原告又提供了会议纪要、嵊州市价格认定中心鉴定意见书、食堂购置财产清单、委托书等，以证明食堂于2002年底由原告购置了一批设备用具，因当时价格资料遗失，导致置办资金无法确认，后委托嵊州市价格认证中心认定于2015年10月15日认定价格为400870元。被告对上述证据质证无异议。但认为违约时间应从2015年10月15日起算。4、反诉被告对反诉原告诉请中投资款违约一节事实中，对其中2004年1月15日、4月6日支付的50万、50万元及2008年10月31日支付的30万元存在违约存有异议，认为按照约定，差额部分应由乙方在竣工验收、决算后10日内支付甲方，但反诉原告方并未向反诉被告提供竣工验收、决算报告，故反诉被告的付款行为不构成违约。对此，反诉原告提供了2003年10月30日嵊州二中5#学生公寓建设工程决算书、2005年12月21日嵊州二中6号宿舍楼建筑工程决算书、验收备案表、验收合格证。反诉被告对证据真实性无异议，但认为款项找补要以最后确定数额为准，且反诉原告至今未能提供5#学生公寓验收合格报告，反诉被告付款条件不成就，不构成违约。5、反诉被告认为反诉原告主张的违约金计算标准，双方并未约定，反诉原告主张按月利率2%计算过高。对此，反诉原告认为，《协议书》第四条违约责任第4项明确约定，甲方或者乙方如违反本协议的规定时间，延期支付回报金或延期缴纳投资款的，违约金应按未履行部分每日千分之五的滞纳金向对方支付违约金。对此，反诉被告质证无异议，但认为这条款中并未对管理费的违约金计算方式进行明确。另经本院查明，嵊州二中现今已更名为嵊州市马寅初中学。本院认为，原、被告双方签订的《协议书》、《嵊州二中食堂和学生宿舍转让经营协议》均系双方当事人的真实意思表示，且其内容不违反法律相关规定，均应认定为合法有效。双方当事人均应按上述协议的约定全面履行各自的义务。双方在2017年2月17日对履行上述协议进行了全面清算，并签订了《马寅初中学后勤社会化有关投资回报等结算找补情况》，除对滞纳金问题双方未能达成一致以外，其余双方均进行了清算并均已履行完毕。现双方根据《马寅初中学后勤社会化有关投资回报等结算找补情况》约定就履行合同过程中的违约金问题提起本诉和反诉，均未超过诉讼时效，故对双方认为对方均已超过诉讼时效的辩称，不予采信。1、对于本诉请求中的住宿费违约金，被告对住宿费支付的金额及时间节点无异议，原告据此以应付未付金额为基数按月利率2%计算逾期付款违约金总计为829449.50元，此乃原告主动将约定中按未履行部分每日千分之五计算的违约金主动进行了调整，不违反法律规定，本院予以准许。2、对于本诉请求中装修购置费违约金的计算，对于教工餐厅装修决算126065元、学生餐厅装修决算418405元，这二个数额早已经于2005年3月就进行了确定，被告对该二笔费用的40%应按约定及时返还，对于食堂财产购置部分费用，因被告原因遗失价格资料，导致该笔费用最终于2015年10月15日才确定价格为400870元，但原告对于该笔费用的实际支出时间为2002年，按双方约定，2003年1月至2007年8月31日期间，被告欠原告的所有款项须于2007年9月30日付清，并不能因被告的过错行为而来推迟被告的付款时间，原告主张装修购置费的违约金从2007年10月1日起算，符合双方约定，因该费用被告已于2017年5月10日付清，故该笔费用的违约金为872485.80元。被告关于该笔费用应从2015年10月15日开始计算的辩称，于事实不符，不予采信。3、对于本诉中的食堂返租承租款违约金209687元，被告没有异议，本院予以确认。4、对于反诉请求中的投资款违约金，反诉被告对495.876万元和100万元两笔投资款的违约金共633782元无异议，本院予以确认；对其中2004年1月15日、4月6日支付的50万、50万元及2008年10月31日支付的30万元，因按协议约定，对于建造的5、6#两幢新宿舍楼共投资360万元，投资额按决算为准，经决算如果工程总投资额不到人民币360万元，则差额部分由原告在竣工验收、决算后10日内支付给被告，而6#宿舍楼的最终决算时间为2005年12月21日，故原告支付投资款的时间应为2005年12月31日，因此，对于2008年10月31日支付的30万元构成违约，其余两笔并不构成违约，经计算违约金为204000元。反诉被告关于反诉原告对该笔违约金计算有误的辩解成立，本院依法予以纠正。5、对于反诉请求中管理费违约金，按协议约定，反诉原告可从应支付反诉被告的住宿费中予以扣除，但反诉原告并未扣除，反诉原告未扣除管理费的行为并不导致免除反诉被告的支付管理费义务，反诉被告未按约定支付管理费的行为构成违约，故对反诉原告要求反诉被告支付管理费违约金405565元的诉请，符合双方约定和相关法律规定，应予支持。反诉被告关于不应支付管理费违约金及双方就管理费违约金计算方式未做约定的辩称，于事实不符，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、嵊州市马寅初中学支付嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司住宿费违约金829449.50元、装修购置费违约金872485.80元、食堂返租承租款违约金209678元，上述款项合计人民币1911613.30元；二、嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司支付嵊州市马寅初中学投资款违约金837782元、管理费违约金405565元，上述款项合计1243347元；三、上述一、二两项应付款项相互冲抵后，嵊州市马寅初中学还应支付嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司违约金668266.30元，款限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回嵊州市绿岛学校后勤服务有限公司的其余诉讼请求；五、驳回嵊州市马寅初中学的其余反诉请求。本诉案件受理费21802元，反诉案件受理费减半收取8818元，共计30620元，由原告负担7701元，被告负担22919元。不足部分限被告于本判决生效后七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  徐海明人民陪审员  王国金人民陪审员  金以康二〇一七年十月二十日书 记 员  周叶萍?附页：《中华人民共和国合同法》相关法条第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以减少。当事人就迟延履行约定违约金的，向违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。?*MERGEFORMAT?12??*MERGEFORMAT?13?