新疆维吾尔自治区木垒哈萨克自治县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）新2328行初3号
原告：赵玉江，男，汉族，1971年11月15日出生，系新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县城镇居民，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县。公民身份号码；×××。
被告：木垒哈萨克自治县城乡规划管理局，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州木垒哈萨克自治县广场南侧，组织机构代码：78468XXXX。
法定代表人：李树军，该局党组书记、副局长。
委托诉讼代理人：彭良礼，木垒县住建局城建监察大队大队长。
原告赵玉江不服被告木垒哈萨克自治县城乡规划局规划管理限期拆除建筑、罚款处罚一案，于2017年6月10日向本院提起行政诉讼。本院于2017年6月12日立案后，同日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。于2017年7月5日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告赵玉江、被告法定代表人李树军、委托诉讼代理人彭良礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告木垒哈萨克自治县城乡规划管理局于2017年5月15日作出的木垒哈萨克自治县城乡规划管理局木城规限拆字（2017）18号责令限期拆除违法建设决定书，以原告赵玉江未取得建设工程规划许可证，擅自施工建设二层彩钢房的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条关于”在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”的规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条关于”未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款。”的规定，现责令原告三日内自行予以拆除。逾期未拆除，本机关将依法强制拆除。
原告赵玉江诉称：1、请求依法撤销木垒县城乡规划管理局木城规限拆字（2017）18号责令限期拆除违法建设决定书；2、本案的诉讼费及邮寄费均由被告承担。
事实和理由：2010年5月份，原告经木垒县城乡规划管理局同意，在自家平房基础上建设二层彩钢房。时隔七年，在2017年5月15日，木垒县城乡规划管理局以原告未取得建设工程规划许可证，擅自施工建设二层彩钢房为由，责令原告在三日之内自行予以拆除。原告认为，本人在自家的平房基础上建设二层彩钢房，是经木垒县城乡规划管理局同意，更何况被告违背法律规定对原告下达责令限期拆除违法建设决定书。《行政处罚法》第29条明确规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。经过七年对原告再进行处罚，被告的行为明显违反法律规定。综上所述，为保障公民财产不受侵害，原告特依据《行政诉讼法》的有关规定，向贵院提起诉讼，请求贵院在查清事实基础上依法作出公正裁判。
被告木垒哈萨克自治县城乡规划管理局辩称：原告违法事实清楚，虽然其行为在2年后发现，但不能掩盖其行为违法事实，其行为未经过规划许可，且存在安全隐患。根据建设部的发函原文所述，违反规划许可，涉及违法行为、涉及诉讼时效问题，该函对现如今部分项目违反城乡规划。但在2年后被发现，一般处理意见有2种，一种为发现违法行为超过两年，不应追究其违法责任，一种认为违反规划许可，其行为有继续状态，应该自发现其违法行为上计算其时效，该函认同第二种意见，故根据该函的意见，行政处罚追诉时效为自行为终了时计算，根据相关文件《2012年全国人大法工委工办发》第29号文件，对该函的回复为：同意第二种意见，后建设部发文，对涉及追诉时效问题的通知《2012住建部住法》43号认为，违法行为有连续状态的，自该行为发现之日起计算诉讼时效。故发现原告赵玉江违法建设二层彩钢房时间为2010年－2017年，该行为具有继续状态，其危害性连续，未超过两年诉讼时效，且其违法事实清楚，我方处理合法。
被告针对自己做出的处罚决定向本院提交了以下证据、依据：
1、2017年5月14日、5月15日现场勘查笔录3张，证明：我方对原告违法行为进行现场勘查，原告非法建筑二层彩钢房，用于经营宾馆，该行为存在安全隐患的事实。经质证，原告不认可，被告并未进行现场勘查，被告方只是到现场告知要对我进行处罚，未进行具体勘查。本院通过庭审，询问原告，当时被告确实去原告家，并做了相应的笔录，但因自己不认可，所以未签字，故本院对该证据予以确认。
2、2017年5月15日下发的《责令限期拆除违法建筑决定书》一份，及送达回证一份，证明原告送达了该处罚决定书，原告拒签，通过执法记录仪记录并留置送达。经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。
3、2017年5月23日下发的《强制拆除违法建筑决定书》一份，证明，原告三日内未拆除建筑，我方向其送达该决定书原告拒签的事实。经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。
4、2017年张贴的《公告》，证明原告拒绝拆迁，我方在其小区进行公告的事实。经质证，原告认可，本院对该证据予以确认。
5、《关于违反规划许可、工程建设强制性标准建设、设计违法行为追溯时效有关问题的请示》一份、《对关于违反规划许可，工程建设强制性标准建设、设计违法行为追溯时效有关问题的意见》一份、《关于转发全国人大常委会法工委办公室对关于违反规划许或、工程建设强制定性标准建设、设计违法行为追溯时效有关问题的意见的通知》一份，证明，根据以上文件同，原告行为违反法律规定，且我方处罚行为未超过诉讼时效的事实。经质证，原告对该证据的真实性认可，证明的问题不认可，认为这不是最高法的司法解释，也不是行政法相关规定。我的房屋建筑不属于连续性，也不属于继续状态。且我的房不存在安全隐患，我的房子是砖混结构，只是在征收范围内，被告给我施压，要求我强制拆迁。本院对该证据的真实性认可。
原告针对自己的主张向法庭提供如下证据：
1、2013年评估报告一份、2017年6月评估报告一份、2017年7月评估报告一份，证明我的房子为合法建筑，因为经过了被告的三次评估，被告不认可就不应该进行评估。经质证，被告认为这是第三方出具的报告，其合法性我方无法认可，我方要求县上征迁办将其违法部分剔除，且原告无法提供建设工程规划许可证，故评估几次都无法证实其合法性。本院通过庭审询问被告，被告认可当时确实是与评估公司一起去的，故本院对该组证据的真实性予以认可。
2、三份评估报告,证明本人的房子是经过评估为砖混结构的事实。经质证，被告认为原告未经过相关手续，通过法律批准，故原告的房屋应当为夹层，所以是违法的。本院对该证据的真实性认可。
经审理查明：原告赵玉江于2004年居住在木垒县科教东路四小西巷19号平房，使用面积为681.85平方米，登记建筑面积为334.28平方米，用途为住宅，该房屋修建于2001年，结构为混合；后原告将该住宅改为旅馆进行营业，于2012年在该平房的基础上加盖了彩钢结构的二楼，该二楼彩钢房的作用为旅馆房间，并未取得相关手续。该地段为人民政府棚户区改造地区。该房屋于2014年3月16日、2017年评估了三次，都是由新疆汇信房地产土地评估咨询有限公司对该房屋进行房地产征收补偿估价报告，对该房屋评估价分别为1337501元，1403202元、1438160元。2017年5月13日木垒哈萨克自治县城乡规划管理局接上级交办，赵玉江在木垒县科教东路四小西巷19号亨通宾馆内存在违法建筑物，当事人未能向执法人员提供相关的审批手续以证明上述建筑物的合法性，以当事人的行为涉嫌违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建筑工程规划许可证，进行立案查处，于2017年5月15日下发木城规限拆字（2017）18号责令限期拆除违法建设决定书，并于当日向原告送达，原告未接收，被告留置送达。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条”在城市、镇规定区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件，建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划，对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款，无法采取改正措施消除影响的限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。被告木垒哈萨克自治县城乡规划局于2017年5月15日以当事人未能向执法人员提供相关的审批手续以证明该建筑物的合法性，涉嫌违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，下发木城规限拆字（2017）18号责令限期拆除违法建设决定书，本院认为被告对原告所做的责令限期拆除决定书，实事清楚，适用法律正确，故对该决定书予以确认。
对原告根据《行政处罚法》第29条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。经过七年对原告再进行处罚，被告的行为明显违反法律规定主张，本院认为，根据《行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续的，从行为终了之日起计算。原告人的行为虽是一次性行为，但其造成的违法状态持续延续存在，虽然其行为在2年后发现，但不能掩盖其行为违法事实，其行为未经过规划许可，且存在安全隐患。故原告赵玉江违法建设二层彩钢房时间为2012年－2017年，该行为具有继续状态，其危害性连续，未超过两年诉讼时效，且其违法事实清楚，故对该主张不予采信。
对于行政机关实施行政强制执行行为，行政机关应该按照《中华人民共和国行政强制法》规定的相关规定程序进行。本案被告对原告作出责令限期拆除决定书，履行立案、调查、确认建筑是否取得行政规划许可证等相关程序，故该行为合法。
对于原告主张该房屋已进入征收程序，故不能适用城乡规划法，应当按照《新疆维吾尔自治区人民政府令》第187号关于《新疆维吾尔自治区实施<国有土地上房屋征收与补偿条例>办法》第十一条的规定:房屋征收部门在调查父老兄弟记时,发现征收范围内的房屋未办理房屋所有权登记或者与登记不符的,应当报请负责房屋征收工作的政府组织城乡规划、国土资源、建设、房产、工商、税务等部门，按照下列规定对房屋及被征收人进行核实认定：（一）、市、镇规划批准公布前建造的，认定为合法建筑；（二）依法应该予以拆除或者没收的，认定为违法建筑；尚不构成依法应予拆除或者没收情形的，认定为对规划实施尚未造成不可水表除影响的建筑；（三）依法应当按照永久性建筑核发建筑规划许可证，但是城乡规划部门核发临时建筑规划许可证，且建成的房屋面积、层数、高度等未超出临时建筑规划许可的，认定为合法建筑；（四）将住宅改变为商业经营用房，并已经以该房屋为住所地办理工商、税务登记的，认定为改变用途的建筑；（五）因判决、仲裁、继承、接受遗赠，法律文书已经生效或者法律事实已经发生，但未办理房屋权属转移登记的，认定法律文书或者法律事实确定的权利人为被征收人；（六）基于买卖合同转让房屋，但未办理房屋权属转移登记的，认定占有人为被征收人。前款规定涉及房屋面积的核实认定，应当依据具有相应资质的房产测绘单位出具的测绘成果作出。本院认为原告赵玉江的房屋确实为征收范围，但在征收范围中因该房屋二层采钢房未办理房屋所有权及临时建筑规划许可，故木垒哈萨克自治县城乡规划局可以对该二层采钢房认定为违法建筑。故对原告的主张亦不予采信。
综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告赵玉江的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审 判 长 恽乃武
代理审判员 包振华
人民陪审员 李 霞
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 杨 帆