山东省金乡县人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）鲁0828执异11号
利害关系人:济南中海城房地产开发有限公司，住所地济南市历城区将军路191号，统一社会信用代码91370112076155033K。
法定代表人:欧阳国欣，董事长。
申请执行人：肥西县国存劳务有限责任公司，住所地安徽省合肥市肥西上派镇中心集，统一社会信用代码91340123783098306D。
法定代表人：范国存，总经理。
委托代理人:王梅，女，肥西县国存劳务有限责任公司法律顾问，住贵州省凯里市。
被执行人：江苏盐城二建集团有限公司，住所地江苏省阜宁县城胜利北路，统一社会信用代码91320923703865852T。
法定代表人:肖春虎，董事长。
委托代理人:祝强（特别委托授权），山东九一律师事务所律师。
本院在执行申请执行人肥西县国存劳务有限责任公司与被执行人江苏盐城二建集团有限公司建设工程合同纠纷一案中，利害关系人济南中海城房地产开发有限公司向本院提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
利害关系人济南中海城房地产开发有限公司称，贵院因肥西县国存劳务有限责任公司诉江苏盐城二建集团有限公司(以下简称盐城二建)建设工程分包合同纠纷案,做出裁定冻结盐城二建在我公司工程款450万元,并要求我公司予以协助。经我公司核实,目前盐城二建在我公司不享有债权。我公司与盐城二建签订施工合同后付款前,盐城二建于2016年9月30日向我公司发出债权转让通知书,书面通知我公司工程款转让给实际施工人倪春昌,该通知已到达我公司,债权转让已发生法律效力。且债权转让生效后,在贵院送达协助执行通知书前我公司已按照债权转让通知向新的债权人倪春昌指定的账户履行了付款义务。鉴于以上事实,盐城二建在我公司没有债权。我公司客观上无法协助贵院履行(2017)鲁0828民初430号之(2017)金法协字430号之二协助执行通知书的义务,请求贵院撤销(2017)鲁0828民初430号之(2017)金法协字430号之二协助执行通知书。
申请执行人肥西县国存劳务有限责任公司述称，答辩人因济南中海城房地产开发有限公司(以下简称中海城房地产公司)对贵院作出(2017)鲁(0828)民初430号之二民事裁定书和(2017)金法字430号之二协助执行通知书提出异议,答辩如下：一、中海城房地产公司请求撤销(2017)金法协字430号之协助执行通�书的理由不成立。中海城房地产公司在异议书中称“我公司与江苏盐城二建有限公司(以下简称盐城二建)签订施工合同后付款前,盐城二建于2016年9月30日向我公司发出债权转让通知书,让我公司将工程款转让给实际施工人倪春昌,我公司己向倪春昌指定的账户履行了付款义务等等”,并提供了2016年9月30日的《盐城二建公司的债权转让通知书》、南京金銮投资有限公司(以下简称金銮投资公司)营业执照(法定代表人为倪春昌)、2016年1月4日转款至金銮投资公司6908290.25元,2017年1月17日转款至金銮投资公司109143.94元,该证据不能证实其主张。
1、2016年中海城房地产公司针对济南中海华山东片区六地块房地产开发项目进行招标,2016年3月18日开标,盐城二建公司中标,中标价为357176057.84元,中标工期为700日历日,并已在网上进行公示。盐城二建中标后与中海城房地产公司签订建设工程施工合同(中海城房地产公司在异议中已认可)并开始施工,至今该工程仍在建设中。中海城房地产公司提供的盐城二建公司的债权转让通知书中明确工程款可依据建设工程施工合同约定的支付条件或通过审计部门审计确定工程款,但是中海城房地产公司并没有提供与盐城二建签订的正式《建设工程施工合同书》,也未提供审计部门的审计报告,不能确定工程款的具体数额及拨付情况。
2、盐城二建公司的《债权转让通知书》不具有真实性,且
该债权转让通知书违法。中海城房地产公司、盐城二建公司均称倪春昌是实际施工人,未出具相关证据证实倪春昌施工,也未提供相关证据证实施工的工程量及结算。倪春昌个人并没有工程施工资质,如果中标的工程由倪春昌实际施工就违反《建筑法》的规定,根据《最人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法则第一百三十四条定,收缴当事人已经取得的非法所得。3、中海城房地产公司提供的两份转账回单,2016年11月4日转款至金銮投资公司6908290,25元,2017年1月17日转款至金銮投资公司1109143.94元。该证据不能证实中海城房地产公司与盐城二公已不存在债权。债权转让通知书中称转给了倪春昌个人,中海城却付给了金銮投资公司,中海城称是倪春昌指定的账,但没有提供倪春昌指定的相关证据。4、中海城提供的转账数额才8017434.19元,而盐城二建中标价为357176057、84元,中海城提供的证据与中标价差额太大。5、答辩人提供的证据,完全可以证实,工程在建,双方存在建设工程施工合同关系,中海城房地产公司作为建设方,应当协助贵院查封、冻结盐城城二建公司享有的济南中海华山东片区六地块房地产开发项目的上程款450万元。6、中海城房地产公司在2017年6月30日提出查封异议时称“我公司与盐城二建公司尚未结算,在我公司没有到期债权，且可能存在超付工程款情况”在此异议中并没有提到债权转让通知书,而债权转让通知书的时间均在第一次异议之前,这点也可推出双方均存在提供虚假证据的嫌疑,逃避执行,规避法律,中海城公司应当提交收到债权转让协议书及债权转让通知书收到的时间证据。7、中海城房地产如不协助贵院查封、冻结被告江苏盐城二建集团有限公司(以下简称盐城二建公司)在该公司享有的济南中海华山东片区六地块房地产开发项日的工程款450万元,根据《民事诉讼法》第114、115的规定,应当承担法律责任,构成犯罪的依法应当追究刑事责任。综上所述,中海城房地产公司提出的异议,没有证据予以证实,提出的异议与客观事实不相符,因此,中海城房地产公司提出异议不能成立,贵院应当驳回中海城房地产公司的异议,继续执行。
被执行人江苏盐城二建集团有限公司称，一、我公司在中海公司不享有债权，我公司与倪春昌的债权转让行为已发生法律效力。中海公司与我司签订施工合同后付款前，我公司于2016年9月30日向中海公司发出债权转让通知书，书面通知中海公司工程款转让给实际施工人倪春昌，该通知已到达中海公司，债权转让已发生法律效力。且债权转让生效后，在贵院送达协助执行通知书前中海公司已按照债权转让通知向新的债权人倪春昌履行了付款义务。中海公司按照该通知书付款的凭证均发生在贵院要求协助执行前，付款凭证可印证债权转让的真实性。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的�释规定：在对到期债权的执行中，应当依法保护次债权人的权益，对于次债权人在法定期限内提出异议的，除到期债权系经生效法律文书确定的外，人民法院对提出的异议不予审查，即应停止对次债权人的执行，债权人可以另行提起代位权诉讼主张权利。由此可见，抛却我公司已将债权转让给实际施工人倪春昌的因素，贵院要求冻结我公司在中海公司的“债权”，因该要求未有生效文书确定，中海公司已提出异议，贵院不能以执代审，应立即停止要求中海公司协助执行。
本院查明，原告肥西县国存劳务有限责任公司诉被告江苏盐城二建集团有限公司建设工程分包合同纠纷一案，原告肥西县国存劳务有限责任公司于2017年1月10日向本院提起诉讼，在该案的审理过程中，本院于2017年1月18日作出（2017）鲁0828民初430号之二民事裁定书，冻结被告江苏盐城二建集�有限公司在济南中海城房地产开发有限公司享有的中海华山东片区六地块房地产开发项目的工程款债权4500000元，冻结期间不得支取、转移等。该案（2017）鲁0828民初430号民事判决生效后，申请人肥西县国存劳务有限责任公司申请强制执行，在该案的执行过程中，利害关系人济南中海城房地产开发有限公司向本院提出执行异议，并提供了江苏盐城二建集团有限公司给该公司发送的债权转让通知书及济南中海城房地产开发有限公司分别于2016年11月4日、2017年1月17日向南京金銮投资有限公司转款6908290.25元、1109143.94元的转款凭证。江苏盐城二建集团有限公司的债权转让通知书的内容：我公司因为生产经营出现困难及产生大量经济纠纷,为维护贵公司及实际施工人倪春昌的合法权益，我公司与倪春昌签订了《债权转让协议》。为此，我公司特向贵公司发出债权转让通知，对于�公司倪春昌施工总承包项目所有尚未支付的工程款及质保金等（贵公司可在经过审计部门审计确认的工程款总额内依据建设工程施工合同约定的支付条件）向倪春昌先生个人直接支付。对于你公司向倪春昌先生个人支付的工程款我公司均予以认可，我公司及倪春昌先生将继续履行上述工程项目的所有义务，该债权转让的法律责任也由我公司承担。
本院认为，首先，执行申请执行人肥西县国存劳务有限责任公司向济南中海城房地产开发有限公司发送的债权转让通知书写明：我公司因为生产经营出现困难及产生大量经济纠纷,为维护贵公司及实际施工人倪春昌的合法权益，我公司与倪春昌签订了《债权转让协议》。从上述内容可以看出倪春昌是济南中海城房地产开发有限公司与江苏盐城二建集团有限公司所签订的建设工程施工合同工程的实际施工人，江苏盐�二建集团有限公司已将其与济南中海城房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同的工程交予倪春昌实际承建。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；根据上述法律规定，江苏盐城二建集团有限公司将其与济南中海城房地产开发有限公司签订的建设工程施工合同工程交予倪春昌实际承建的行为为无效法律行为，由该无效法律行为所派生出的该公司向济南中海城房地产开发有限公司发送的债权转让通知书亦无法律约束力；其次，从济南中海城房地产开发有限公司向本院提供的两份付款凭证来看，付款人为济南中海城房地产开发有限公司，收款人均为南京金銮投资有限公司，而不是倪春昌，因此，该两份付款凭证亦不能证明济南中海城房地产开发有限公司已依据江苏盐城二建集团有限公司向其发送的债权转让通知书履行了支付工程款的义务。因此，利害关系人济南中海城房地产开发有限公司依据无效的债权转让通知书及无证明力的两份付款凭证，向本院提出执行异议，证据不足，对其请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下：
驳回利害关系人济南中海城房地产开发有限公�的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向济宁市中级人民法院申请复议。
审判长 董钦锋
审判员 王明伟
审判员 张亚东
二〇一八年四月二十五日
书记员 邵 珍