广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0825刑初367号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人邓少花，女，1972年9月19日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。曾因犯贩卖毒品罪于2013年11月12日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2014年7月3日刑满释放。因本案于2016年12月5日被羁押，次日因吸食毒品被决定行政拘留十五日，同年12月14日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2017]375号起诉书指控被告人邓少花犯贩卖毒品罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年8月31日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用�通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派检察员林云出庭支持公诉，被告人邓少花到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、贩卖毒品的事实（一）2016年12月3日14时许，被告人邓少花在吸毒人员钟某1位于徐闻县徐城街道某房门口处，将一包毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币（以下币种同）30元的价格贩卖给吸毒人员钟某1吸食。（二）2016年12月5日17时许，被告人邓少花在其位于徐闻县徐城街道某房家宅内，将其刚从“红”处购买来的一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员李某，随后其二人就被公安民警抓获归案，公安民警从吸毒人员李某的身上起获可疑毒品甲基苯丙胺一包，从被告人邓少花身上起获剩余的毒资现金100元。上述一小包可疑毒品，经称重，净重5.86克；经理化检验，检出甲基苯丙胺成分。二、掩饰、隐瞒犯罪所得的事实2016年12月5日17时许，被告人邓少花在其位于徐闻县徐城街道某房家宅内，在其将一辆涉嫌盗抢的雅马哈牌二轮摩托车出售给李某的过程中被公安民警抓获归案，公安民警在被告人邓少花的家宅内起获该辆二轮摩托车。经公安机关对该辆二轮摩托车进行痕迹鉴定，因该车车架号码和发动机凿改程度深，均未能显现原号码。经物价鉴定，该辆二轮摩托车值款4550元。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人邓少花无视国家法律，明知是毒品而故意出售给他人吸食；明知是犯罪所得而予以掩饰、隐瞒，其行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百一十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究被告人邓少花的刑事责任。鉴于被告人邓少花是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人邓少花对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。经审理查明，2016年12月3日14时许，被告人邓少花在吸毒人员钟某1位于徐闻县徐城街道某房门口处，将一包毒品甲基苯丙胺以30元的价格贩卖给吸毒人员钟某1吸食。2016年12月5日17时许，吸毒人员李某在被告人邓少花位于徐闻县徐城街道某房家宅内欲向被告人邓少花购买450元毒品甲基苯丙胺，吸毒人员李某将450元现金交给被告人邓少花后，被告人邓少花就带着450元现金出去向“红”购买了一小包350元毒品甲基苯丙胺。过了十多分钟后，被告人邓少花就骑一辆涉嫌盗抢的雅马哈牌二轮摩托车并带着一小包毒品甲基苯丙胺回来。被告人邓少花将其刚从“红”处购买来的一小包毒品甲基苯丙胺交给了吸毒人员李某。接着，被告人邓少花又准备将其骑回来的那辆二轮摩托车出售给李某，但在其二人议价时，公安民警就将其二人抓获归案。公安民警当场从吸毒人员李某的身上起获可疑毒品甲基苯丙胺一包，从被告人邓少花身上起获剩余的毒资现金100元，还在被告人邓少花的家宅内起获该辆二轮摩托车。上述一小包可疑毒品，经称重，净重5.86克；经理化检验，检出甲基苯丙胺成分。经公安机关对该辆二轮摩托车进行痕迹鉴定，因该车车架号码和发动机凿改程度深，均未能显现原号码。经物价鉴定，该辆二轮摩托车值款4550元。另查明，至今，公安机关未能调取扣押在案的那辆二轮摩托车的“失主”报案材料等上游犯罪材料。以上事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实：接受本案及本案立案的简要情况。2.破案经过、归案情况说明，证实：本案的侦破过程。3.抓获经过，证实：2016年12月5日17时许，公安民警在被告人邓少花的家宅内抓获被告人邓少花及吸毒人员钟某1、李某。4.扣押决定书、扣押物品清单，证实：2016年12月5日，公安民警扣押了被告人邓少花持有的现金100元及灰色雅马哈牌二轮摩托车一辆，扣押了证人李某持有的可疑毒品甲基苯丙胺一小包。5.关于邓少花涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得案补充上游犯罪材料说明，证实：公安机关扣押了该辆涉案摩托车后，对该辆摩托车的车架号码及发动机号码进行登记，发现该车的车架号码及发动机号码均没有，根据车辆的有关信息，上网无法查询到报案人的材料，也有可能当时被盗的车主没有报案，因此无法补充该案的上游犯罪材料。6.关于邓少花涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得案补充材料说明，证实：公安机关扣押了该辆涉案摩托车后，多次扩大线索寻找赃车的来源，但一直没有找到徐闻县迈陈镇“弟”这个人，也没有查找到被盗车主的报案人。为了确认该辆摩托车是否为赃车，公安机关将该辆摩托车送往徐闻县公安司法鉴定中心进行鉴定，技术人员将该车拆开并核对车架号码和发动机号码，由于该车与其他的摩托车不一样，无法找到车架号码和发动机号码，鉴定中心给的结论是不符合条件，因此该辆摩托车无法确定是否为赃车。7.终止审批意见书，证实：2017年7月18日，由于扣押在案的那辆二轮摩托车的车架号码和发动机号码凿改程度深，均未能显现原号码，故终止流程。8.（2013）湛徐法刑初字第319号刑事判决书、刑满释放证明书、违法犯罪经历查询说明，证实：被告人邓少花曾因犯贩卖毒品罪于2013年11月12日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2014年7月3日刑满释放。9.被告人邓少花的户籍证明材料，证实：案发时，被告人邓少花已达到完全刑事责任年龄。10.证人钟某1的证言及辨认笔录，证实：2016年12月3日10时许，由于毒瘾发作，我知道邻居邓少花有毒品贩卖，我就步行到她家宅旁，我问她是否有“货”（指冰毒）卖，她说现在没有，等一会儿去买回来后再分给我，然后我就交给她30元，并叫她等“货”回来就打电话给我，她接过30元后，我就回家了。到了当天14时许，邓少花打电话跟我说：“有‘货’了，你现在在什么地方？”我就说我在家里，然后她叫我在自己家里等她，她把“货”送过来。过了两三分钟，邓少花就把冰毒送到我家门口给我，然后她就回去了。我在当晚21时许就将我购买的那包冰毒吸食完了。经辨认照片，证人钟某1辨认出被告人邓少花和证人李某。11.证人李某的证言及辨认笔录，证实：2016年12月5日16时许，我在家里接到邓少花的来电，她对我说她有一辆“贼仔车”——雅马哈牌女装摩托车要转卖，问我要不要，我答应她说要亲自看过摩托车后再定。我就要求邓少花将该车拍照并发到我的微信上，之后邓少花按照我的要求将相片发到我的微信上，我看过后觉得满意，我就答应她说先上去看看，然后再决定是否买车。因为在中午时“二龙”要我帮他购买冰毒，我知道邓少花也有毒品贩卖，所以我就叫邓少花还要卖450元毒品冰毒给我。到了当天17时许，我用我的手机（178××××9004）联系邓少花约好要向她购买450元毒品冰毒和“贼仔车”，她答应我在她家接头。我到了邓少花的家里后，我从口袋里拿出450元伸给她，她接过钱后说她手头没“�”（指冰毒），叫我先等几分钟，我说可以，然后她就离开了。过了十多分钟，邓少花就骑回一辆灰色女装摩托车并停放在她家门口，她接着就上了二楼，我也跟着上去，到二楼大厅后，她拿出一包约5克的冰毒出售给我，我接过冰毒后，我认识的毒友钟某1也来到了，他是来和邓少花一起吸毒的。正当我要离开时，我就被公安民警巡逻发现了，公安民警现场抓获了我们三个人，并缴获了我一包冰毒和那辆赃物摩托车。邓少花在打电话给我的过程中，她已多次告诉我说该车是“贼仔车”了。因为“贼仔车”都很便宜，再加上该车有七八成新，是进口车，应该值五六千元，我觉得比较划算，所以我就去邓少花家看车了。我们还来不及对那辆摩托车议价就被公安民警抓获了。经辨认照片，证人李某辨认出证人钟某1和被告人邓少花。12.被告人邓少花的供述和辩解及辨认笔录，证实：（1）2016年12月3日10时许，我在我家宅旁边遇见钟某1，他问我有没有“货”（指冰毒），我说现在没有，可能下午才有，等下午有“货”我再打电话告诉他，并让他先给我30元。我中午联系到“红”并购买了毒品冰毒100元，我从中拿出一些装到一个白色小塑料袋里。等下午14时许，我就打电话给钟某1，我问他在哪里，他说他在家，我就说我把“货”送过去给他。接着，我带上那小包毒品冰毒步行到钟某1的家宅门口，我用右手从右侧裤袋拿出那一小包毒品冰毒交给钟某1，然后我就直接回家了。我已经拿那30元来买菜了。（2）2016年12月5日17时许，我接到吸毒人员李某的电话，他问我说：“有没有‘货’？”我说：“有，你到我家来，我把‘货’给你。”他说：“好，我很快就过来。”约十分钟左右，李某开车来我到家门口并走进我房间，�从口袋里拿出450元给我，我就说：“现在我这里还没有‘货’，你要等一下，我现在就去把‘货’拿给你。”我就骑着我的女装摩托车出去跟“红”拿了约350元的毒品冰毒，并用一包白色塑料小袋装着。约十分钟，我把“货”拿回家后，我走上我家二楼大厅，李某看见我回来后，他就马上走过来，我就用右手从右侧裤袋里拿出那一小包毒品冰毒，李某用右手接住后就准备离开，但公安民警就当场把我们抓获了，然后钟某1也来到我这里，他也被公安民警抓获了。那450元，其中350元已被我用来跟“红”购买毒品冰毒了，剩下的100元在我身上被公安民警扣押了。（3）2016年12月5日16时许，我在华建小区市场处遇见“弟”，“弟”对我说：“我现在骑的这辆摩托车是‘贼仔车’，好便宜，价格2000元，你帮我看看有谁要，你帮我卖出去。”我说：“好的，我看李某是否要。�接着，我就用我的手机联系李某，李某在手机中答应要这辆车，但要我通过微信将摩托车的图片发给他。我通过拍相片将图片发到李某的微信中，李某接收后答应到我家来买车并叫我跟别人购买450元冰毒给他。在当天17时许，李某来到我家里，我说：“现在我手头还没‘货’，你等我一下。”接着，我就离开了。过了十几分钟，我骑一辆灰色的女装机动摩托车并带450元冰毒回来，我将摩托车停放在我家门口处，我上了我二楼大厅处并将冰毒交给李某，这时冲上来几个人，他们自称是警察并把我抓住了。刚好这个时候，我朋友钟某1也来到我这里想跟我一起吸毒，他也被抓获了。公安民警缴获了冰毒和我所骑的那辆摩托车。我听“弟”说那辆摩托车是“贼仔车”，但我不清楚具体是谁盗的。我和李某还没谈“贼仔车”的价格，李某说看过后才谈价，但还没开始交易就被公安民警抓获了，所以我们交易并不成功。由于我还没帮“弟”将该辆摩托车卖出去，所以他还没跟我谈给我的好处费。经辨认照片，被告人邓少花辨认出证人李某、钟某1。13.理化检验检验报告，证实：经检验，被扣押的一小包可疑毒品甲基苯丙胺检出甲基苯丙胺成分。14.价格认定结论书，证实：经价格认定，被扣押的那辆灰色雅马哈牌二轮摩托车值款4550元。15.现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实：现场位于徐闻县徐城街道。中心现场位于徐闻县徐城街道豆仔园中巷被告人邓少花的家宅二楼的客厅内，该房屋坐东朝西，现场位于此房屋二楼的客厅内，此客厅东、南两面有阳台，房间内部摆设有电视柜、长方木椅及茶具等物品。现场提取了可疑毒品冰毒一小包及灰色雅马哈二轮摩托车一辆。经勘查，现场其余部位未见异常。16.称量笔录，证实：经称重，被扣押的一小包可疑毒品甲基苯丙胺共净重5.86克。17.指认笔录、指认照片，证实：经指认，被告人邓少花、李某均指认出被扣押的一小包可疑毒品甲基苯丙胺，指认出毒品交易的现场，指认出本案的灰色雅马哈牌二轮摩托车，指认出发送相片的微信记录。关于公诉机关指控被告人邓少花构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的意见。经查，虽然被告人邓少花和证人李某均称扣押在案的那辆灰色雅马哈牌二轮摩托车是“贼仔车”，而且因该车车架号码和发动机凿改程度深，公安机关未能显现原号码，所以该车属于“赃车”的可能性很大。但是，根据《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款“认定掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，以上游犯罪事实成立为前提。上游犯罪尚未依法裁判，但查证属实的，不影响掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的认定。”之规定，由于公安机关无法查出该车的“失主”，更无法调取该车的上游犯罪的任何证据材料，即现有证据无法证实该车的上游犯罪已经成立，所以本案仍无法认定为掩饰、隐瞒犯罪所得案。故对公诉机关的该项指控意见，本院不予支持。本院认为，被告人邓少花无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，并被缴获毒品甲基苯丙胺5.86克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人邓少花犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；但指控其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实不清，证据不足，本院不�支持。鉴于被告人邓少花曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，也是毒品再犯，依法应当从重处罚。但鉴于被告人邓少花归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人邓少花判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，该量刑建议的刑期过低，不符合罪责刑相适应原则，本院不予采纳。扣押在案的贩毒所得现金100元及毒品甲基苯丙胺5.86克，均予以没收；但扣押在案的那辆灰色雅马哈牌二轮摩托车，由于现有证据无法证实它属于涉案财物，所以不予没收，应由公安机关根据实际情况自行处理。根据被告人邓少花的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，考虑其认罪态度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款�第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：一、被告人邓少花犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月5日起至2018年12月4日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）二、扣押在案的贩毒所得现金人民币100元、毒品甲基苯丙胺5.86克，均予以没收；继续追缴其余的贩毒所得人民币380元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨 成人民陪审员  李文雅人民陪审员  吴继东二〇一七年十一月二十日书 记 员  黄道广附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（�）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款�定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。