黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑01民初715号原告：哈尔滨市企业信用融资担保服务中心，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区东安街*号。法定代表人：王莉，主任。委托诉讼代理人：叶喜文，黑龙江百强律师事务所律师。被告：黑龙江京旗源酒业有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市牛家工业园区北区。法定代表人：吕跃坤，总经理。被告：吕跃坤，男，1968年7月24日出生，汉族，黑龙江京旗源酒业有限公司总经理，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。被告：敖荣玲，女，1975年4月26日出生，汉族，无业，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。被告：吕明，男，1990年4月19日出生，汉族，无业，住黑龙江省绥芬河市。黑龙江京旗源酒业有限公司、吕跃坤、敖荣玲、吕明共同委托诉讼代理人：宗福军，黑龙江嘉鸿律师事务所律师。原告哈尔滨市企业信用融资担保服务中心（以下简称企信担保中心）与被告黑龙江京旗源酒业有限公司（以下简称京旗源公司）、吕跃坤、敖荣玲、吕明追偿权纠纷一案，本院于2016年12月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告企信担保中心的委托诉讼代理人叶喜文，被告京旗源公司、吕跃坤、敖荣玲、吕明的共同委托诉讼代理人宗福军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。企信担保中心向本院提出诉讼请求：1.京旗源公司给付代偿款本金合计2500万元；2.京旗源公司给付担保费3,437,511.00元（从2016年1月7日至2016年12月1日，共计330天，按照担保服务合同约定10倍计算）；3.京旗源公司给付逾期付款违约金112,500.00元（按借款合同约定月利率1.125%计算，自2016年12月2日起至2016年12月12日止，共计12天；直至判决给付完毕时止）；4.京旗源公司给付律师费75万元；5.如京旗源公司未能清偿上述债务，以京旗源公司抵押的五套房产、二处国有土地使用权折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿上述全部债权及诉讼费用；6.如京旗源公司未能清偿上述债务，以吕跃坤、吕明持有的京旗源公司2000万元股权折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿上述全部债权及诉讼费用；7.吕跃坤、吕明对上述债务承担连带清偿责任；8.敖荣玲在与吕跃坤的夫妻共同财产范围内承担连带清偿责任；9.本案诉讼费用由京旗源公司、吕跃坤、敖荣玲、吕明负担。事实与理由：2015年1月7日，京旗源公司与哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社签订《流动资金借款合同》，京旗源公司借款2500万元，月利率为7.5‰，借款期限为壹年，从2015年1月7日起至2016年1月6日止。企信担保中心作为保证人与哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社签订《保证合同》。2015年1月14日，哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社向京旗源公司放款2500万元。京旗源公司在2014年12月30日向企信担保中心申请担保服务时，与企信担保中心签订了《担保服务合同》，并向企信担保中心提供如下反担保方式：1.京旗源公司在2015年1月7日与企信担保中心签订了《抵押反担保合同》两份，以其所有的位于哈尔滨牛家工业园区的五套房产做抵押，并办理了他项权证；同时以其享有的哈尔滨牛家工业园区的二处国有土地使用权做抵押，并办理了抵押登记。2.吕跃坤、吕明以其持有的京旗源公司全部股权2000万元质押给企信担保中心，签订了《股权质押反担保合同》，并在五常市工商行政管理局办理了股权出质登记。敖荣玲作为吕跃坤的配偶在《同意执行共同财产承诺函》中签字确认；3.吕跃坤、吕明为企信担保中心出具了《个人无限连带责任保证函》，同意以其全部财产承担连带担保责任。借款到期后，京旗源公司没有履行还款义务。为此，2016年12月1日，哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社向企信担保中心提出代偿请求，请求代京旗源公司偿还借款本金2500万元。企信担保中心履行了担保义务，偿还了上述借款本金。根据《担保法》、《合同法》的规定，京旗源公司、吕跃坤、敖荣玲、吕明应当在法律规定的范围内承担担保责任。京旗源公司、吕跃坤、敖荣玲、吕明（以下简称四被告）辩称，一、四被告对企信担保中心主张的本金部分没有异议；二、四被告同意承担担保费，但不同意企信担保中心对担保费的计算方式和主张的数额，因为该项担保费是按十倍的原担保费的本金数额计算。首先，在订立合同时，企信担保中心并没有向四被告明示该十倍计算的具体条款和内容，以及具体的解释。其次，该十倍的担保费的计算违背了法律规定，侵害了四被告的合法权益。根据国务院办公厅转发国家发改委等部门《关于加强中小企业信用担保体系建设意见的通知》、国办发（2006）90号文件第七条的规定，担保费的费率可按银行同期贷款利率的50%执行，上下浮动为30%—50%。根据《融资性担保公司管理暂行办法》、银监会等七部委令（2010）3号第26条的规定，担保费的确定不得违反国家有关规定。参照《上海市融资性担保公司管理实行办法》、沪府发（2010）31号第6条第3项以及第2项的规定，商业性担保机构担保费率一般在2%—4%之间。根据以上国务院、银监会的规定，并参照发达地区上海政府对担保费的规定，可以确定企信担保中心确定的十倍的担保费违背法律规定，四被告不予认可；三、对于企信担保中心第三项诉请没有异议；四、对于企信担保中心第四项诉请有异议。企信担保中心要求四被告给付的律师费75万元明显高于法律规定的标准。按照法律规定，约定给付律师费的，应当在合理的范围内，而该75万元律师费明显属于企信担保中心和其委托人之间的协商高标准收费的范畴之内，不符合法律规定，四被告不予认可；五、对于企信担保中心第五、六项诉讼请求没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《担保服务合同》、《抵押反担保合同》、《房产证》、《他项权证》、《股权质押反担保合同》、《股权出质设立通知书》、《个人无限连带责任保证函》、《同意执行共同财产的承诺函》、《黑龙江京旗源酒业有限公司股东会议决议》、《代偿请求函》、《偿还汇款凭证》、《委托代理合同》、《付款支票》、《律师所发票》，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明：2015年1月7日，京旗源公司与案外人哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社签订《流动资金借款合同》，约定：京旗源公司借款2500万元，月利率为7.5‰，借款期限为1年，从2015年1月7日起至2016年1月6日止。同日，企信担保中心作为保证人与哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社签订《保证合同》，约定：保证担保的范围仅限于借款本金；保证方式为连带责任保证；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2015年1月14日，哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社向京旗源公司放款2500万元。2014年12月30日，京旗源公司与企信担保中心签订了《担保服务合同》，约定：企信担保中心同意为京旗源公司提供担保，担保对象为京旗源公司向哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社申请人民币借款业务，担保金额为最高限额为2500万元，实际担保金额以企信担保中心与主合同债权人签订保证合同约定为准；担保方式、担保范围、担保期间以企信担保中心与主合同债权人签订的担保合同约定为准；担保费用的计费标准为1.5％／年，总额37.5万元；如京旗源公司违反其与主合同债权人签订的《流动资金借款合同》约定，出现逾期偿还借款本息、拒绝还款项等违约行为，京旗源公司应自违反《流动资金借款合同》约定之日起依据其违约金额或企信担保中心代偿金额按1.5％／年标准的10倍向企信担保中心支付担保费用，至京旗源公司全部履行债务止。同时，京旗源公司向企信担保中心提供如下反担保方式：1.2015年1月7日，京旗源公司与企信担保中心签订两份《抵押反担保合同》，以京旗源公司所有的位于哈尔滨牛家工业园区的五套房产做抵押，并办理了他项权证；同时以京旗源公司享有的哈尔滨牛家工业园区的二处国有土地使用权做抵押，并办理了抵押登记；京旗源公司抵押反担保的主债权为企信担保中心依据《借款合同》及《担保合同》为京旗源公司向贷款银行提供担保的借款本金2500万元。京旗源公司抵押担保的范围为企信担保中心履行担保义务代京旗源公司偿还的全部款项；自代偿之日起按逾期贷款利率计算的利息；京旗源公司按《担保服务合同》应当承担的给付义务；企信担保中心向京旗源公司追偿债权发生的费用（包括但不限于仲裁费、诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等）；本合同项下的违约金、赔偿金及其他费用。2.2015年1月7日，吕跃坤、吕明与企信担保中心签订《股权质押反担保合同》，以二人持有的京旗源公司全部股权2000万元质押给企信担保中心，并在五常市工商行政管理局办理了股权出质登记。吕跃坤、吕明质押担保的范围为企信担保中心履行担保义务代京旗源公司偿还的全部款项；自代偿之日起按逾期贷款利率计算的利息；京旗源公司按《担保服务合同》应当承担的给付义务；企信担保中心向京旗源公司追偿债权发生的费用（包括但不限于仲裁费、诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等）；本合同项下的违约金、赔偿金及其他费用。敖荣玲作为吕跃坤的配偶在《同意执行共同财产承诺函》中签字确认；3.吕跃坤、吕明为企信担保中心出具《个人无限连带责任保证函》，同意《担保服务合同》的全部条款，并保证能够按期清偿所有债务；同意对《担保服务合同》中债务人债务承担无限连带清偿责任和无限连带赔偿责任。承担无限连带保证责任期间为：自企信担保中心代偿之日起，直至债务人欠付企信担保中心的所有债务悉数清偿为止。敖荣玲作为吕跃坤的配偶在《同意执行共同财产承诺函》中签字确认，承诺对吕跃坤签署的《个人无限连带责任保证函》事宜已充分知悉，同意该《个人无限连带责任保证函》的签署及履行，并愿意根据该《个人无限连带责任保证函》的约定，在发生担保人依据《个人无限连带责任保证函》承担责任时，保证人有权处分共同财产。借款到期后，京旗源公司没有履行还款义务。2016年12月1日，企信担保中心向哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社履行了担保义务，代偿了2500万元借款本金。2017年2月8日，企信担保中心与黑龙江百强律师事务所签订《法律事务委托合同书》，约定：企信担保中心因与京旗源公司产生担保合同追偿纠纷事务，委托黑龙江百强律师事务所提供法律服务；委托期限自本合同生效之日起受托人完成委托事务，包括一审、二审、执行程序，即委托人实现追偿权后终止；判决生效后执行程序最长不得超过两年；委托人向受托人支付律师服务费75万元，本合同生效之日起十日内，一次性支付完毕。2017年2月20日，企信担保中心向黑龙江百强律师事务所支付75万元律师费，黑龙江百强律师事务所于同日向企信担保中心开具了增值税专用发票。本院认为，京旗源公司未履行其与哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社签订的《流动资金借款合同》的约定，借款到期后，企信担保中心依据其与京旗源公司签订的《担保服务合同》向哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社支付了借款本金2500万元，上述事实，京旗源公司无异议。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，企信担保中心享有向京旗源公司的追偿权。企信担保中心要求京旗源公司给付代偿款2500万元的诉讼请求，本院予以支持。企信担保中心与京旗源公司签订的《担保服务合同》是双方真实意思表示，合法有效。京旗源公司未按约定的期限偿还哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社借款本息，企信担保中心于2016年12月1日向哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社履行了担保义务，代偿了2500万元借款本金。企信担保中心作与哈尔滨城郊农村信用合作联社工程信用社签订的《保证合同》约定：“保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。”京旗源公司与企信担保中心在《担保服务合同》中约定，京旗源公司担保期间以企信担保中心与主合同债权人签订的担保合同约定为准，故京旗源公司承担担保的保证期间为2016年12月2日至2018年12月1日。企信担保中心于2016年12月15日向法院提起诉讼，主张权利未超过《保证合同》约定的保证期间，京旗源公司应承担向企信担保中心清偿2500万元的反担保责任。关于京旗源公司应支付企信担保中心担保费及违约金的数额问题。企信担保中心于2016年12月1日代偿借款本金2500万元，主张京旗源公司给付从2016年1月7日至2016年12月1日共计330天、按约定的标准计算的担保费3,437,511.00元、自2016年12月2日起至2016年12月12日止、按借款合同约定月利率1.125%计算共计12天的逾期付款违约金112,500.00元及直至判决给付完毕时止的违约金。京旗源公司未按约定期限偿还借款，企信担保中心公司依约履行代偿义务，京旗源公司应按约定年利率13.5％向企信担保中心支付违约金。企信担保中心主张按约定的标准10倍计算的担保费3,437,511.00元标准过高，本院调整为按双方约定的1.5％／年，总额37.5万元给付担保费。关于京旗源公司、吕跃坤、吕明是否应当承担抵押及质押担保责任的问题。企信担保中心与京旗源公司、吕跃坤、吕明签订的《抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》均合法有效。京旗源公司对企信担保中心此项诉讼主张未提出异议，故依据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”及第七十一条“债务人履行期限届满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖、变卖质物。”的规定，企信担保中心可以案涉抵押物、质物折价或者以拍卖、变卖案涉抵押物所得价款在其担保债权范围内优先受偿。企信担保中心于2016年12月1日代偿借款本金2500万元，故本案主债务诉讼时效期间应为2016年12月2日起至2018年12月1日。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”本案中，企信担保中心于2016年12月15日提起诉讼，向京旗源公司主张行使抵押权未超过法律规定的主张权利的期限，本院予以支持。关于吕跃坤、吕明、敖荣玲应否承担连带保证责任问题。吕跃坤、吕明向企信担保中心出具的《个人无限连带责任保证函》及敖荣玲向企信担保中心出具的《同意执行共同财产承诺函》合法有效。企信担保中心履行了代偿义务后，请求吕跃坤、吕明、敖荣玲对案涉借款本金承担连带还款责任，符合上述合同的约定。吕跃坤、吕明与企信担保中心在《担保服务合同》中约定“保证期间为自企信担保中心代偿之日起，直至债务人欠付企信担保中心的所有债务悉数清偿为止。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》三十二条规定:“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时止等类内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。”根据该规定，企信担保中心于2016年12月1日代偿2500万元借款本金，保证期间为2016年12月2日至2018年12月1日。企信担保中心于2016年12月15日提起诉讼主张权利未超过法律规定的主张权利的期限。吕跃坤、昌明应对企信担保中心代偿的2500万元承担连带清偿责任。敖荣玲向企信担保中心出具的《同意执行共同财产承诺函》未约定保证期间，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期间届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。”根据该规定，企信担保中心于2016年12月1日履行了代偿义务，保证期间为2016年12月2日至2017年6月1日。企信担保中心于2016年12月15日提起诉讼主张权利未超过法律规定的主张权利的期限。敖荣玲应对企信担保中心代偿的2500万元承担连带清偿责任。关于企信担保中心主张京旗源公司承担其已支付的75万元律师费问题。虽然企信担保中心与黑龙江百强律师事务所约定律师费75万元，且已支付，但双方约定：委托期限自本合同生效之日起受托人完成委托事务，包括一审、二审、执行程序，即委托人实现追偿权后终止。本案目前尚处于一审阶段，企信担保中心主张由京旗源公司负担一审、二审及执行程序的全部律师费75万元没有法律依据，且京旗源公司认可承担实际发生律师费的三分之一数额，故本院支持企信担保中心律师费25万元的请求。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第二十六条、第三十一条、第五十三条、第七十一条，《中华人民共和国物权法》第二百零二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条规定，判决如下：一、黑龙江京旗源酒业有限公司于本判决生效后十日内偿还哈尔滨市企业信用融资担保服务中心2500万元；二、黑龙江京旗源酒业有限公司于本判决生效之日起十日内支付哈尔滨市企业信用融资担保服务中心担保费37.5万元；三、黑龙江京旗源酒业有限公司于本判决生效之日起十日内支付哈尔滨市企业信用融资担保服务中心2500万元自2016年12月2日起至实际给付之日，以2500万元为基数，按年利率13.5％标准计算的违约金；四、黑龙江京旗源酒业有限公司于本判决生效之日起十日内给付哈尔滨市企业信用融资担保服务中心律师费25万元；五、对本判决第一项、第二项、第三项、第四项确认的给付义务，如黑龙江京旗源酒业有限公司逾期不给付，哈尔滨市企业信用融资担保服务中心可以黑龙江京旗源酒业有限公司抵押并登记的房产、土地使用权（后附抵押物清单）拍卖、变卖的价款优先受偿；六、对本判决第一项、第二项、第三项、第四项确认的给付义务，如黑龙江京旗源酒业有限公司逾期不给付，哈尔滨市企业信用融资担保服务中心可以吕跃坤持有的黑龙江京旗源酒业有限公司的1020万元股权、吕明持有的黑龙江京旗源酒业有限公司的980万元股权拍卖、变卖的价款优先受偿；七、吕跃坤、吕明对本判决第一项、第二项、第三项、第四项承担连带偿还责任；八、敖荣玲在与吕跃坤夫妻共同财产范围内对本判决第一项、第二项、第三项、第四项承担连带偿还责任；九、驳回哈尔滨市企业信用融资担保服务中心其他诉讼请求。如黑龙江京旗源酒业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费188,300.00元，由黑龙江京旗源酒业有限公司负担164,682.10元，吕跃坤、吕明、敖荣玲承担连带责任；由哈尔滨市企业信用融资担保服务中心负担23,617.90元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  孔祥群审判员  唐新元审判员  孔德林二〇一七年八月十七日书记员  那 爽抵押物质物清单土地：使用权人：黑龙江京旗源酒业有限公司土地权证编号：五国用（2014）第0272号土地位置：哈尔滨牛家工业园区使用面积：63230平方米使用权人：黑龙江京旗源酒业有限公司土地权证编号：五国用（2014）第02732号土地位置：哈尔滨牛家工业园区使用面积：16242平方米房产：1、所有权人：黑龙江京旗源酒业有限公司所有权证编号：五拉房权证牛字第××号所在位置：哈尔滨牛家工业园区建筑面积：7474平方米2、所有权人：黑龙江京旗源酒业有限公司所有权证编号：五拉房权证牛字第××号所在位置：哈尔滨牛家工业园区建筑面积：722.70平方米3、所有权人：黑龙江京旗源酒业有限公司所有权证编号：五拉房权证牛字第××号所在位置：哈尔滨牛家工业园区建筑面积：641.79平方米4、所有权人：黑龙江京旗源酒业有限公司所有权证编号：五拉房权证牛字第××号所在位置：哈尔滨牛家工业园区建筑面积：7399平方米5、所有权人：黑龙江京旗源酒业有限公司所有权证编号：五拉房权证牛字第××号所在位置：哈尔滨牛家工业园区建筑面积：432平方米质物：吕跃坤持有的黑龙江京旗源酒业有限公司的1020万元股权吕明持有的黑龙江京旗源酒业有限公司的980万元股权