湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潭中刑终字第42号
原公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）许某，男，1990年5月23日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，农民。2013年8月26日因涉嫌犯故意伤害罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕，同年9月5日被湘潭县公安局决定监视居住，同年11月11日经湖南省湘潭县人民法院决定被取保候审，2014年1月24日经湖南省湘潭县人民法院决定被收监。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人何潇湘，湖南立仁律师事务所律师。
原审被告人周某，男，1985年2月3日出生于湖南省宁乡县，汉族，初中文化，农民。2013年8月26日因涉嫌犯故意伤害罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年9月3日被依法逮捕，同年9月5日被湘潭县公安局决定监视居住，同年11月6日经湖南省湘潭县人民法院决定决定被取保候审。
湖南省湘潭县人民法院审理湖南省湘潭县人民检察院指控原审被告人许某、周某犯故意伤害罪一案，于2014年1月23日作出（2013）潭刑初字第364号刑事判决。原审被告人许某不服，提出上诉。本院于2014年2月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年8月9日晚23时许，被告人许某与朋友在湘潭县云湖桥镇黄金村“园园歌厅”唱歌后到吧台结账时，与同在吧台结账的许某1发生纠纷并扭打在一起，周某某上前劝架时被人群挤到在地，被告人周某误以为哥哥周某某被许某打倒，遂持啤酒瓶将许某头部打伤，然后又用破了的啤酒瓶刺伤拦在中间劝架的蒋某某的左臂和许某的右胸。之后，在旁人的劝阻下双方停止打斗。到歌厅外坪时许某要周某某负责遭拒，遂用拳头打伤周某某左面部。随后许某要求在场人员都不能回家，并手持手机砸伤准备骑摩托车回家的杨某某右额部。经鉴定，许某、周某某、杨某某三人的伤情均为轻伤，蒋某某的伤情为轻微伤。案发后，被告人许某、周某分别自动到公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实。两被告人与受害人达成协议，并按协议赔偿了受害人的损失，受害人对两被告人的行为表示谅解，并请求对被告人从轻处罚。原审判决认定上述事实的证据有证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述等。
原审判决认为：被告人许某、周某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。案发后，被告人许某、周某自动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人许某、周某赔偿了受害人的经济损失，并取得受害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人周某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对被告人周某宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款等规定，遂判决：被告人许某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；被告人周某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
宣判后，原审被告人许某不服，以“在纠纷中并无过错，有自首情节，赔偿了被害人损失并取得谅解”为由，提出上诉，请求从轻处罚或宣告缓刑。原审被告人许某的辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明：2013年8月9日晚，周某某因孩子满月请原审被告人周某（周某某的弟弟）、许某1、蒋某某、杨某某等人到湘潭县云湖桥镇黄金村“园园歌厅”唱歌。晚上23时许，周某、周某某、许某1等人到歌厅吧台结账时，许某1与同时去结账的上诉人（原审被告人）许某等人发生口角并扭打在一起，周某某等人见状上前劝架。扭打中许某认为自己吃了亏，便随手在吧台拿了一个啤酒瓶打周某某，周某某正好被人推倒在地而躲过。周某以为周某某是被许某打倒在地，于是也拿了一个啤酒瓶将许某头部打伤，并将啤酒瓶打破，两人准备再打时，蒋某某拦在中间劝架，周某用破了的啤酒瓶刺向许某，先刺中蒋某某左手手臂，之后刺中许某右胸，造成蒋某某左手和许某右胸受伤。之后，在其他人的劝阻下，双方均停止打斗，并来到歌厅外面坪里。许某在坪里看见周某某，要求周某某对打人一事负责遭拒，便一拳打中周某某左脸，致使周某某左面部受伤。随后许某要求在场人员都不能回家，杨某某准备骑摩托车回家时，许某用手机砸中杨某某右额部，致杨某某额部受伤。经湘潭县公安局法医检验所鉴定，许某、周某某、杨某某三人的损伤构成轻伤，蒋某某的损伤构成轻微伤。
案发后，上诉人许某到湘潭县云湖桥镇桐梓坪医院治疗，并配合侦查机关接受询问，如实向公安机关交代了整个案发过程。2013年8月22日，原审被告人周某主动到湘潭县公安局云湖桥派出所自动投案并如实供述了自己的罪行。2013年9月3日，许某、周某某、周某、杨某某等人达成调解协议，许某、周某某的医疗费用各负其责，周某赔偿蒋某某医疗费等费用共计三万元并负责支付杨某某的医药费，周某某对许某、蒋某某对周某和许某、许某对周某均表示谅解，并请求司法机关对许某、周某从轻处罚。
上述事实有下列经原审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、湘潭县公安局现场勘验检查工作记录及照片，证明侦查机关勘查现场的有关情况：圆圆歌舞厅大厅内物品凌乱，地面散见滴落状血迹和碎啤酒瓶。
2、湘潭县公安局法医检验所潭法验字（2013）第521号、第525号、第526号、第532号人身损害伤情鉴定意见书，证明：许某的损伤为头面部、胸部皮肤裂伤，符合锐器割裂所致，已构成轻伤；杨某某的损伤为头面部多处皮肤挫裂伤，符合钝器外力作用所致，已构成轻伤；周某某的损伤为左面部软组织挫伤，左侧上颌窦前壁、外侧壁及眼眶下壁多发性骨折，符合钝性外力作用所致，已构成轻伤；蒋某某的损伤为左手中指伸肌腱断裂，左手背皮肤逆行撕脱伤，全身多处软组织挫伤，符合锐器伤所致，属轻微伤。
3、被害人周某某的陈述，证明：案发当晚他因孩子满月请朋友到圆圆歌厅唱歌。唱完歌结账时他见朋友许某1与一帮人在推搡，便上前劝架，但被人推倒在地，他见弟弟周某持半截啤酒瓶捅了与许某1推搡的男子，无意中还挂到蒋某某的手。之后他跟着人群走到外面坪里，那名与许某1推搡的男子对他说：“今天这个事就是你惹的”，他否认，对方便对着他的左眼打了一拳，之后他在歌厅老板娘的规劝下走路回家了。
4、被害人蒋某某的陈述，证明：当晚他应周某某之邀去唱歌，离开前许某与许某1一方的人发生冲突，他见许某拿着啤酒瓶往周某那边冲就去劝阻许某，此时他的左手手背不知怎么被割了一下鲜血直流，之后他便去医院治伤了。
5、被害人杨某某的证言，证明：当晚他应周某某之邀去唱歌，后来喝醉了准备骑摩托车离开时被一个满身是血的男子拦住并打了头部三下。
6、证人彭某某的证言，证明：当晚周某某、许某等人都在她的歌厅唱歌。结账时周某某和周的一个朋友在砍价，许某在一旁说“青年满哥唱歌唱得起，出钱出不起”，这时她正好给一个客人弯腰去拿手纸，拿完纸刚起身就看到许某和周某某的朋友各拿着啤酒瓶挥舞，许某的头在出血，之后打着打着人都出去了，他出去看到许某拦住一个骑摩托车要走的人并用拳头打了那个人的头。
7、证人许某1的证言，证明：当晚他应周某某之邀去唱歌，唱完歌结账时一名赤膊男子可能是嫌他们结账太慢了，他讲了句话激怒了对方，该男子上前勒他的脖子并打了他一拳将他的眼镜打落了。他找到眼镜后看到朋友蒋某某的左手鲜血直流，便陪蒋某某到医院治伤去了。
8、证人许某某的证言，证明：案发当晚他受周某某之邀到歌厅唱歌。22时30分许，他正在大厅喝茶，周某某一方的人与另一包厢的五六名男子突然打了起来，现场十分混乱，接着他就看到许某浑身是血，拿着啤酒瓶不准大厅里的人走。他怕出事就带着小孩出了歌厅并报了警。之后歌厅里的人都涌了出来，许某边打电话叫人边嚷着“一个都不许走”，杨某某开摩托车欲离开时被许某打伤了头部。
9、证人凌某某的证言，证明：其丈夫在准备骑摩托车离开时被一名满身是血的赤膊男子阻拦并打伤头部。
10、证人胡某的证言，证明：当晚她看到儿子许某与一帮人在歌厅大厅打架，许某还用拳头打了最后走的一个人。
11、证人刘某的证言，证明：当晚她看到许某用啤酒瓶去打周某某，周某便持啤酒瓶打了许某的头，她怕弟弟被误伤就把弟弟带出歌厅，返回歌厅时她看到丈夫蒋某某的手在流血，便陪丈夫去医院了。
12、证人曾某某的陈述，证明：当晚他与许某等人一起去圆圆歌厅唱歌。结账时一名男子与老板娘砍价，许某感到很不屑，上去说了两句而与对方发生冲突，他便过去帮忙，对方有人用啤酒瓶打了许某和他的头，从歌厅出来后许某还拦住一个骑摩托车要走的人并打了那个人的头。
13、证人李某1的陈述，其证言与证人曾某某的证言吻合。
14、辨认笔录，证明：证人彭某某辨认出周某就是持啤酒瓶与许某打架的男子；上诉人许某辨认出周某某就是与歌厅老板娘砍价争执的人，许某1就是持啤酒瓶打他的人。
15、调解协议、谅解书，证明：上诉人许某、原审被告人周某与本案被害人进行调解并达成谅解的情况。
16、湘潭县公安局云湖桥派出所出具的抓获经过和报警案件登记表，证明许某某报案后上诉人许某、原审被告人周某到案的情况。
17、原审被告人周某对案发的起因和经过供认不讳，其供述与上述证据基本吻合。
18、上诉人许某对案发的经过和其伤害周某某、杨某某的事实均有供认，但辩称是对方的人先动手。
本院认为：上诉人（原审被告人）许某、原审被告人周某故意伤害他人身体致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。案发后，上诉人许某、原审被告人周某自动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；上诉人许某、原审被告人周某赔偿了受害人的经济损失，并取得受害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据上诉人许某、原审被告人周某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对上诉人许某、原审被告人周某宣告缓刑。对于上诉人许某提出的其在纠纷中并无过错的上诉理由，经查，上诉人许某因生活琐事故意伤害他人身体，在纠纷中有一定过错，该上诉理由不成立，本院不予采纳。对于上诉人许某提出的“有自首情节，赔偿了被害人损失并取得谅解”的上诉理由和“予以从轻处罚或宣告缓刑”的上诉请求，经查，上述自首、积极赔偿的情节原审判决已予认定，上诉人许某提出的“予以从轻处罚”的上诉请求本院不予支持。本院二审期间，上诉人许某所在地村组及司法所向本院出具了书面材料，说明上诉人许某的家庭情况和平时表现，建议本院对上诉人许某适用非监禁刑，并表示愿意对上诉人许某进行帮教和管理，本院委托湘潭市雨湖区司法局对上述材料反映的情况进行核实并对上诉人许某进行社会调查评估，湘潭市雨湖区司法局向本院出具了“建议适用社区矫正”的调查评估意见，因此，对上诉人许某适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以对上诉人许某宣告缓刑。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但根据本院二审审理查明的情况，可对上诉人许某宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2013）潭刑初字第364号刑事判决对上诉人（原审被告人）许某的定罪部分和对原审被告人周某的定罪量刑部分；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2013）潭刑初字第364号刑事判决对上诉人（原审被告人）许某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）许某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 李瑞玲代理审判员李柏文
二〇一四年五月十五日
代理书记员 林 小 平
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……