河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终5282号
上诉人（原审原告）：南阳市农业科学院。住所地：南阳市人民北路***号。组织机构代码41903742-7。
法定代表人：左德山，任该农科院院长。
委托诉讼代理人：徐国章，河南怡和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南阳市华夏军创房地产开发有限公司。注册号：411300100010437。住所地：南阳市车站南路王营村。
法定代表人：尧晓峰，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：高丹，河南通义律师事务所律师。
上诉人南阳市农业科学院因与被上诉人南阳市华夏军创房地产开发有限公司合作开发房地产合同纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2015）宛龙民二初字第00600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人南阳市农业科学院的委托诉讼代理人徐国章，被上诉人南阳市华夏军创房地产开发有限公司的委托诉讼代理人高丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南阳市农业科学院上诉请求：撤销一审判决，改判南阳市华夏军创房地产开发有限公司向南阳市农业科学院交付土地开发协议书约定的底商部分11间门面房。事实与理由：双方于2003年5月19日签订的土地开发协议为有效协议，南阳市华夏军创房地产开发有限公司应当按照协议约定履行义务。
南阳市华夏军创房地产开发有限公司辩称，1、双方签订的土地开发协议所涉及土地并未出让给我公司，而是出让给了热电公司，农科院无权处分该土地，开发协议属于无效协议；2、我公司不是该商住楼的所有权人，无权将底商部分11间门面房出卖给农科院。
南阳市农业科学院向一审法院起诉请求：依法判令被告将位于南阳市张衡西路与车站北路交叉口东北角底商部分11间门面房交付给原告。
一审法院认定事实：2003年5月19日，原农科所作为甲方与乙方华夏军创公司签订一份土地开发协议书。主要内容为：“一、甲方同意将位于原生物药厂院西边一宗土地（四址见界址点图），其中净用面积约4.67亩，出让给乙方进行房地产开发。二、乙方保证净得土地每亩使甲方净得土地补偿款13.5万元（含青苗补偿）。此宗土地甲方约得土地补偿款63.04万元，最后以实际占有面积据实计算，多退少补。乙方代征道路及退红线部分土地，甲方净得土地补偿款45万元。三、乙方在该宗土地沿车站路和张衡路临路建设底商住楼，底商部分建筑面积依实际建筑面积据实计算，甲方按全成本每平方米970元的造价支付乙方建设底商部分工程款，建成后产权归甲方所有。门面房结构为框架结构，设计应征得甲方同意，水电单独安装，具体事宜甲方双方按建筑工程合同另行签约。四、甲方负责提供办理土地出让的有关文书，并保证所提供土地界址清楚无纠纷，负责土地手续办理前因土地纠纷所引起的一切责任。五、协议签订后3日内乙方预付给甲方10万元押金，土地出让手续办成后冲减地款；如因国家政策问题，土地出让手续办不成，此款作为乙方建设区西侧应留3米间距对甲方的补偿，土地权属仍属甲方。甲方同意乙方在其已征土地（原生物药厂）范围内西侧沿边界建设。”2004年11月5日，原农科所作为甲方与乙方华夏军创公司签订一份土地开发补充协议书。主要内容为：“一、双方同意该宗土地的实际利用面积以规划局现场防线的实际利用面积（乙方建筑物西部最凸出部分的连线为实际利用面积的西边界）为准。二、现场实际利用面积扣除原协议约定的4.67亩后，超出部分的土地按13.5万元/亩的补偿标准，由乙方一次性拨付给甲方后，方可开挖基槽。三、乙方保证于2004年12月5日前，将双方商定的北边界院墙砌筑完毕。……”2006年9月11日，原农科所作为甲方与乙方华夏军创公司签订一份补充协议书。主要内容为：“一、乙方在张衡路北侧与车站路东侧交汇处征用的建设用地，原计划退红线20米后实施建设项目，现改为退红线10米实施建设项目，由此，按原协议乙方可利用建设土地又增加了2.3亩左右（以实际测量面积为准）。按照原协议，乙方应再向甲方补建设用地款31.05万元（13.5万元/亩×2.3亩），考虑到原代征道路已补偿因素，甲方同意乙方一次性向甲方支付28万元土地附属物及职工安置补偿款后实施项目建设。”上述两份协议签订后，华夏军创公司按协议约定将补偿款支付给了农科院。另查明：在本案审理中被告向一审法院提供两份协议书的复印件。一、2003年5月19日，原农科所作为甲方与乙方南阳热电有限责任公司签订一份协议书。主要内容为：“（一）、甲方同意乙方在原生物药厂现有土地范围内临张衡路所建的1号楼东墙南端向西退边界1.3米给甲方，东墙北端向东占用甲方0.8米；乙方同意以后甲方建楼紧贴乙方1号楼建设，不留间距，且1号楼东墙建设时，乙方做成偏心基础，不影响甲方建设时的地基处理。（二）、甲方同意乙方在原生物药厂现有土地范围内东侧建楼（1号楼除外），墙体离边界2米；乙方同意，以后甲方在老办公区现有土地范围内西侧建楼，墙体离边界等距离留2米。（三）、甲方同意，乙方在原生物药厂现有的土地范围内北侧所建7号楼北侧留楼间距9米后所剩土地1.37亩给甲方，甲方在其老办公区西侧给乙方调换土地3.4亩。甲方给乙方多调换的土地1.77亩（四址见界址图），乙方保证支付给甲方土地、地上地下附属物（不含无塔供水设备及其相关设施）及其它各种补偿款61.07万元。拆迁手续由甲方负责办理，拆迁手续和搬迁工作在30日内完成。乙方必须一次性付清土地补偿款及地上地下附属物（不含无塔供水设备及其相关设施）后方可施工。（四）、乙方保证甲方调换给乙方土地内的无塔供水设备及其相关设施原地不动，且四周留足空间，使其仍能正常运转，形成一独院，向东开门，便于甲方管理。如需拆迁，拆迁费用由乙方全部承担，并保证甲方正常用水。（五）、鉴于乙方委托建设的南阳市华夏军创房地产开发有限公司在原生物药厂土地范围内西侧超边界建设，该协议签订后三日内，乙方同意预付其委托建设的南阳市华夏军创房地产开发有限公司征用原生物药厂西边甲方土地的土地补偿款25.00万元给甲方，如果南阳市华夏军创房地产开发有限公司在该协议签订后6个月内（2003年5月28日至2003年11月28日）不征用该宗土地，此款作为乙方对甲方因此造成损失的补偿。乙方同意甲方以后在原生物药厂西墙外沿边界留等间距搞建设。”原告称该协议原件已丢失。二、2003年5月31日，原农科所作为甲方与乙方南阳热电有限责任公司签订一份土地开发协议书。主要内容为：“（一）、甲方同意将位于原生物药厂院西边一宗土地（四址见界址点图），其中净用面积约4.67亩，出让给乙方进行房地产开发。（二）、乙方保证净得土地每亩使甲方净得土地补偿款13.5万元（含青苗补偿）。此宗土地甲方约得土地补偿款63.04万元，最后以实际占有面积据实计算，多退少补。乙方代征道路及退红线部分土地，甲方净得土地补偿款45万元。（三）、乙方在该宗土地沿车站路和张衡路临路建设底商住宅楼，底商部分建筑面积依实际建筑面积据实计算，甲方按全成本每平方米970元的造价支付乙方建设底商部分工程款，建成后产权归甲方所有。门面房结构为框架结构，设计应征得甲方同意，水电单独安装，具体事宜甲方双方按建筑工程合同另行签约。（四）、甲方负责提供办理土地出让的有关文书，并保证所提供土地界址清楚无纠纷，负责土地手续办理前因土地纠纷所引起的一切责任。（五）、协议签订后3日内乙方预付给甲方10万元押金，土地出让手续办成后冲减地款；如因国家政策问题，土地出让手续办不成，此款作为乙方建设区西侧应留3米间距对甲方的补偿，土地权属仍属甲方。甲方同意乙方在其已征土地（原生物药厂）范围内西侧沿边界建设。”该协议原告称系被告伪造，但未提交相关证据予以证实。2004年4月23日，南阳市人民政府下发宛政【2004】60号文件，收回农科所2976.98平方米（合4.460亩）国有土地使用权并出让给南阳热电有限责任公司，作为南电新村二期工程建设用地，土地用途为住宅，出让年限为70年。2014年1月30日，南阳热电有限责任公司取得建设用地规划许可证。该宗土地用地位置在张衡路北。东至南电新村一期工程，西至张衡路，南至车站北路，北至农科所。该宗土地被市政府收回后，市政府将位于南阳市溧河乡康庄的380亩土地划拨给农科院。2010年6月21日，华夏军创公司出具情况说明一份，主要说明由其和南阳诚翔热能有限公司联合开发的南电新村一期共9栋于2006年11月22日进行竣工验收；二期共4栋于2007年12月29日进行验收，均已验收合格。2011年1月28日，南阳市机构编制委员会下发宛编（2011）7号文件，南阳市农业科学研究所更名为南阳市农业科学院。2017年8月7日，农科院出具情况说明一份，其中说明了其所使用的土地都是从解放前沿袭使用下来，所有土地都没有经过土改，历届政府也都没有给这些土地办理过土地使用证，但一直划拨给其作为农业科研用地使用。再查明：本案争议房屋底商部分11间门面房至今未取得相关产权证明。且原告实际占有3间门面，被告实际占有8间门面。
一审法院认为：原被告双方在2003年5月19日签订的土地开发协议书中所约定涉及的土地，已被南阳市人民政府于2004年4月19日下发宛政【2004】60号文件，将该宗土地的国有土地使用权收回，并出让给南阳热电有限责任公司，南阳热电有限责任公司具有对该宗土地的建设用地使用权。本案中，原告未向一审法院提供充分证据证实其对该宗土地具有建设用地使用权。因此，原告所诉无事实和法律依据，一审法院对其请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告南阳市农业科学院的诉讼请求。案件受理费10000元，保全费5000元，由原告南阳市农业科学院自行承担。
二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理，对原判决认定的事实予以确认。另查明，双方当事人于2003年5月19日签订的土地开发协议中涉及的4.67亩土地原系南阳市农业科学院享有使用权的国有划拨土地，本院庭审中南阳市农业科学院认可2003年5月31日其就该4.67亩土地与南阳热电有限责任公司另行签订了一份土地开发协议书。
本院认为，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条、第十六条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效”。本案中2003年5月19日南阳市农业科学院在未经有批准权的人民政府批准的情况下与南阳市华夏军创房地产开发有限公司签订土地开发协议，约定将其享有使用权的4.67亩国有划拨土地出让给南阳市华夏军创房地产开发有限公司进行房地产开发，依法双方所签订的土地开发协议应认定为无效协议，南阳市农业科学院关于双方当事人于2003年5月19日签订的土地开发协议为有效协议的主张，与上述法律规定不符，本院不予采纳；在双方签订的土地开发协议为无效协议的情况下，南阳市农业科学院请求南阳市华夏军创房地产开发有限公司按照该协议约定履行义务的主张，本院不予支持。
综上所述，南阳市农业科学院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10000元，由南阳市农业科学院负担。
本判决为终审判决。
审判长 李晓峰
审判员 李 舸
审判员 王 妮
二〇一七年十二月十一日
书记员 孙上兰