宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初685号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察�。
被告人张洋（化名“宋川”），男，1991年7月22日出生于江苏省洪泽县，汉族，大专文化，无业，住江苏省洪泽县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月28日被宁波市公安局海曙分局取保候审。2017年11月14日由本院决定逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人余钟，江苏正欣律师事务所律师。
被告人付永强（化名“胡小春”），男，1993年3月2日出生于重庆市酉阳县，土家族，中专文化，无业，住重庆市酉阳县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月4日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年1月18日被取保候审。2017年11月14日由本院决定逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人尹耀，浙江甬信律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人吴琪（化名“刘伟”），男，1992年8月15日出生于江苏省滨海县，汉族，高中�化，无业，住江苏省滨海县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月22日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，2017年1月18日被取保候审。2017年11月14日由本院决定逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人何晓艳，浙江金汉律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人巫锡彬，男，1993年8月26日出生于福建省宁化县，汉族，大专文化，无业，住浙江省宁波市海曙区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月22日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，2017年1月18日被取保候审。
辩护人邵光辉，浙江天职正律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人宋福杰，男，1997年12月17日出生于湖南省桑植县，土家族，高中文化，无业，住湖南省桑植县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月9日被宁波市公安局海曙分局刑事拘�，同年3月10日被取保候审。
辩护人沈丹萍，浙江贞信律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人杨晴晴，女，1994年8月18日出生于安徽省亳州市，汉族，初中文化，无业，住安徽省亳州市谯城区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月29日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
辩护人钱卿，浙江海宝律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人张丽美，女，1995年7月10日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，务工，住浙江省泰顺县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月29日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
辩护人赵永，浙江甬正律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人吴庐叶，女，1996年2月5日出生于江西省九江市，汉族，初中文化，无业，住江西省九江市九江县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月29日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
辩护人冯碧波，浙江众诺律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人章甬辉，男，1996年8月21日出生于浙江省新昌县，汉族，高中文化，无业，住浙江省新昌县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月30日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
辩护人叶逸，浙江正甬律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2017]724号起诉书指控被告人张洋、付永强、吴琪、杨晴晴、巫锡彬、张丽美、吴庐叶、章甬辉、宋福杰犯诈骗罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭。同年11月6日，浙江省宁波市海曙区人民检察以甬海检公诉刑变诉[2017]5号变更起诉决定书对指控的案件事实进行了变更。本院依�适用简易程序公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员刘某、俞某1出庭支持公诉，被告人张洋、付永强、吴琪、杨晴晴、巫锡彬、张丽美、吴庐叶、章甬辉、宋福杰及辩护人余钟、尹耀、何晓艳、钱卿、邵光辉、赵永、冯碧波、叶逸、沈丹萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2016年10月底，被告人张洋与马某2（另案处理）利用承包宁波市海曙钱港娱乐有限公司楼面的便利，与被告人吴琪、付永强事先商量，虚构“宁波酒店管理有限公司”，在未设置商务司机岗位的情况下，组织被告人杨晴晴、巫锡彬、张丽美、吴庐叶、章甬辉、宋福杰等人，用化名在“58同城网”、“赶集网”等网站上发布招聘商务司机的虚假信息，联系、接待应聘人员在本市海曙区宏通苑KTV、钱港会KTV等地参加所谓招工面试，并以应聘成功需收取押金、办理上岗证等为由，骗取应聘人员缴纳的各项费用，后又冒充客户虚假派单。至12月22日被查获，实际骗得王某2、程某、韩某、李某3等26名被害人共计人民币31650元。具体如下：
1.2016年11月10日，骗得被害人朱某1人民币900元。
2.2016年11月17日，骗得被害人陈某人民币1500元。
3.2016年11月18日，骗得被害人付永人民币1400元。
4.2016年11月18日，骗得被害人马某1人民币1400元。
5.2016年11月18日，骗得被害人朱某2人民币1400元。
6.2016年11月19日，骗得被害人王某1人民币1400元。案发前，退还王某1人民币1000元，王某1实际被骗取人民币400元。
7.2016年11月19日，骗得被害人王某2人民币1400元。
8.2016年11月19日，骗得被害人程某人民币1400元。案发前，退还程某人民币500元，程某实际被骗人民币900元。
9.2016年11月21日，骗得被害人赵某1人民币1400元。
10.2016年11月21日，骗得被害人俞某2人民币1400元。
11.2016年11月22日，骗得被害人韩某人民币1400元。
12.2016年11月22日，骗得被害人范某人民币1400元。
13.2016年11月23日，骗得被害人张某1人民币1400元。
14.2016年11月24日，骗得被害人赵某2人民币1400元。
15.2016年11月25日至2016年11月30日期间，骗得被害人李某1人民币1400元。
16.2016年11月26日，骗得被害人华某人民币1400元。案发前，退还华某人民币500元，华某实际被骗取人民币900元。
17.2016年11月27日至2016年12月4日期间，骗得被害人李某3人民币1400元。
18.2016年11月28日，骗得被害人陶某1人民币1400元。案发前，退还陶某1人民币1200元，陶某1实际被骗取人民币200元。
19.2016年11月28日，骗得被害人周某人民币1400元。
20.2016年11月29日，骗得被害人盛某人民币1400元。案发前，退还盛某人民币1250元，盛某实际被骗取人民币150元。
21.2016年11月29日，骗得被害人曹某人民币1500元。
22.2016年11月29日至2016年12月1日期间，骗得被害人田某人民币1400元。
23.2016年11月份的一天，骗得被害人胡某1人民币1400元。
24.2016年11月底，骗得被害人张某2人民币1400元。
25.2016年12月5日至2016年12月10日期间，骗得被害人宋某1人民币1400元。
26.2016年12月7日，骗得被害人李某2人民币1400元。
案发后，涉案赃款已全部退还各被害人。
另查明，2016年12月28日至30日，被告人张洋、张丽美、杨晴晴、吴庐叶、章甬辉先后到白云派出所投案，并如实供述了各自的犯罪事实。
以�事实，被告人张洋、付永强、吴琪、杨晴晴、巫锡彬、张丽美、吴庐叶、章甬辉、宋福杰在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陆某、马某2、伍某、高某、杨某、郭某、宋某2的证言、被害人朱某1、陈某、付永、马某1、朱某2、王某1、王某2、程某、赵某1、俞某2、韩某、张某3、赵某2、李某1、李某3、陶某2、周某、范某、盛某、曹某、田某、胡某1、张某2、宋某1、李某2、华某的陈述、搜查笔录、辨认笔录、招聘信息截图、接受证据清单、聘用协议、扣押决定书、扣押清单、照片材料、笔记本、转账记录、存款凭条、IC卡、工作证复印件、收条、退赔名单、户籍证明、证明、情况说明、到案经过、抓获经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张洋、付永强、吴琪、巫锡彬、宋福杰、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉与他人合伙，以非法占有为目的，�用电信网络技术，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪。公诉机关指控被告人张洋、付永强、吴琪、巫锡彬、宋福杰、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉犯诈骗罪成立。被告人张洋、付永强、吴琪在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人巫锡彬、宋福杰、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉起次要作用，系从犯，应减轻处罚。被告人张洋、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉有自首情节，可从轻处罚。案发后，被告人付永强、吴琪、巫锡彬、宋福杰能如实供述自己罪行，可从轻处罚。鉴于涉案赃款已退清，对各被告人均可酌情从轻处罚。被告人巫锡彬、宋福杰、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑没有再犯罪的危险，可宣告缓刑。辩护人余钟提出被告人张洋有立功表现，可减轻处罚的意见，经查，被告人张洋并未成功劝说同案犯自首，故辩护人的该项辩护意见不予采信。辩护人余钟提出本案的案发时间早于最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称《意见》）的颁发时间，故应根据从旧兼从轻的原则，不适用上述《意见》。本院认为，上述《意见》仅是对既有法律条文具体适用的规范性法律指导文件，有法律效力，但不存在独立的溯及力，只要是现行刑法颁布以后的案件，均适用上述《意见》的规定，故对辩护人该项辩护意见不予采信。辩护人余钟、尹耀、何晓艳提出被告人张洋、付永强、吴琪可适用缓刑的辩护意见，经查，被告人张洋、付永强、吴琪的犯罪数额巨大，且系主犯，社会危害性大，不宜宣告缓刑，故对辩护人的该�辩护意见不予采信。辩护人提出被告人张洋、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉有自首情节，可从轻处罚，被告人付永强、吴琪、巫锡彬、宋福杰能如实供述自己罪行，可从轻处罚，被告人巫锡彬、宋福杰、杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉系从犯，应从轻或减轻处罚并宣告缓刑，赃款已退还各被害人，可酌情从轻处罚的意见，与查明的事实及法律规定相符，予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，对被告人张洋还应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，对被告人付永强、吴琪还应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，对被告人巫锡彬、宋福杰还应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款、第七十�条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，对被告人杨晴晴、张丽美、吴庐叶、章甬辉还应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人张洋犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月14日起至2020年11月13日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人付永强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月4日起至2020年10月29日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
三、被告人吴琪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月22日起至2020年10月16日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
四、被告人巫锡彬犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
五、被告人宋福杰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
六、被告人杨晴晴犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计�。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
七、被告人张丽美犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
八、被告人吴庐叶犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
九、被告人章甬辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁洁蓉
人民陪审员 阮志金
人民陪审员 鲁娥娣
二〇一七年十一月十七日
代书 记员 鲁 斓
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处�。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（二）有悔罪表现。
（二）有悔罪表现；
。
（四）宣告缓刑对所居
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。