广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终8312号
上诉人（原审原告）：深圳市博纳药包技术股份有限公司，住所地深圳市龙华新区观澜街道长兴路1号博纳智谷厂区。
法定代表人：邓云化，董事长。
委托诉讼代理人：何志军，广东深宝（前海）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：莫焱，广东深宝（前海）律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：东莞振派包装机械有限公司，住所地东莞市望牛墩镇官桥涌村工业区。
法定代表人：隗志林，总经理。
委托诉讼代理人：舒清唐，广东鹏浩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨阳，广东鹏浩律师事务所实习律师。
上诉人深圳市博纳药包技术股份有限公司（以下简称博纳公司）、东莞振派包装机械有限公司（以下简称振派公司）、因买卖合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初660号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人博纳公司请求撤销(2017)粤0305民初660号民事判决第二项中“深圳市博纳药包技术股份有限公司在收到上述款项后应立即将设备退还东莞振派包装机械有限公司”的判决内容。事实和理由：2016年7月14日振派公司通知博纳公司前往振派公司处验机。随后，双方代表当场就验机结果签署了《振派验机报告》，振派公司确认涉案设备存在严重质量问题，验收结果为不合格，承诺在振派公司处对涉案设备进行整改。2016年9月12日，振派公司将涉案设备生产的产品送至博纳公司进行检验时，发现产出的产品仍存在诸多严重质量问题，检验结果为不合格，博纳公司当场向振派公司出具了《FQA验货报告》，同时振派公司向博纳公司明确表示无法对该涉案设备进行整改，后引发纠纷。振派公司从未向博纳公司交付过该涉案设备，博纳公司也未签收过该涉案设备。
振派公司的答辩意见与其上诉意见一致。
上诉人振派公司请求：1、撤销(2017)粤0305民初660号判决书判决；2、由博纳公司承担诉讼费。事实和理由：一、本案为加工承揽合同纠纷，在合同中博纳公司向振派公司提供原材料瓶胚，而振派公司根据博纳公司的采购合同的技术要求进行加工、定做。二、振派公司不存在没有按照博纳公司的要求完成交付，或者是说所定做的产品不符合质量要求。《振派验机报告》实际上是博纳公司和振派公司在原合同基础上提出修订的方案，不足以证明振派公司的产品不符合博纳公司的定做要求，这份报告明确说明了博纳公司应当承担相应的技术改造等责任。再根据合同约定，如果对验收结果存在异议，应委托第三方机构进行检验和鉴定，但博纳公司自始至终没有提交第三方的检测结果。三、合同约定，博纳公司在发货前应当向振派公司支付70%的货款。按照此约定，博纳公司需要无条件先向振派公司支付货款161000元。可是，一审中博纳公司确认其自始至终只向振派公司支付人民币69000元货款。基于此，振派公司才没有向博纳公司交货。造成该案纠纷是博纳公司未依约付款，振派公司行使先履行抗辩权，而不是振派公司存在违约行为。
博纳公司答辩称，一、2016年7月14日,博纳公司在振派公司的工厂对振派公司生产的设备进行验机，发现该设备存在机器无法散热，瓶底不平稳、表面刮伤，瓶口拉伤等严重的缺陷，完全不具备交货条件。双方对该检验结果进行了签字确认，不存在异议。振派公司所主张的委托第三方机构进行检验的条款，是指设备已经送到博纳公司工厂，完成了安装调试后，对验收结果存在异议才适用该条款，并不适用于振派公司不具备送货条件，没有完成送货，更没有完成现场安装调试验收的情形。二、振派公司未能在约定的期限内完成合格设备并安装调试成功，双方对振派公司未交货的事实不存在争议。三、根据合同的约定，发货前支付70%的货款的前提条件是振派公司的货物具备发货的基础条件。现在涉案设备在出厂前就被发现存在严重的缺陷，根本不具备发货条件。所以也不具备向博纳公司收取第二笔货款的前提。
博纳公司向一审法院起诉请求：1、解除原告（即博纳公司）与被告（即振派公司）于2016年3月18日签订的《设备及配件采购协议》；2、被告立即向原告退回设备款69000元；被告向原告支付违约金69000元；3、被告承担全部诉讼费用。
一审法院认为，被告销售的自动PET吹瓶机质量不合格属实。因此原告要求解除合同并退还货款及支付违约金的请求，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决一、解除原告深圳市博纳药包技术股份有限公司与被告东莞振派包装机械有限公司签订的《设备及配件采购协议》；二、被告东莞振派包装机械有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告深圳市博纳药包技术股份有限公司设备款69000元并支付原告违约金69000元。原告深圳市博纳药包技术股份有限公司在收到上述款项后应立即将设备退还被告东莞振派包装机械有限公司。一审案件受理费1530元，由被告东莞振派包装机械有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，2016年3月18日，博纳公司和振派公司签订《设备及配件采购协议》，合同主要内容：1、博纳公司以230000元价格向振派公司购买自动PET吹瓶机一台及吹瓶模具一套。2、合同签订后60日内，振派公司向博纳公司交货。3、发货前，博纳公司支付70%货款；余额自设备到博纳公司工厂安装调试完毕、验收合格，且收到振派公司出具的增值税发票之日起30日内支付。4、在设备的安装调试及检验过程中，如发现振派公司所提供的设备质量及技术指标不能达到检验标准要求的水平或所提供的设备与协议内容不符，双方应详细记录，并由双方检验负责人签字。此时，振派公司须立即对该设备予以更改并在博纳公司指定的期限内重新安排安装调试和验收。若连续两次更换设备仍然无法通过验收的，博纳公司有权解除合同并要求振派公司返还已支付的费用。5、设备到达博纳公司工厂安装调试完成后应由双方共同验收，如双方对验收结果存在异议，应在验收结果出具之日起3日内协商委托第三方机构进行检测或鉴定。6、如博纳公司在收货或使用中发现振派公司交货违法质量保证约定，博纳公司有权要求振派公司更换符合约定的货物并承担合同金额30%的违约金。
2016年3月31日，博纳公司向振派公司支付货款69000元。2016年7月14日，博纳公司与振派公司在振派公司处对涉案设备进行检验，双方代表会签了《振派验机报告》，确认涉案设备存在8项质量问题需要整改。2016年9月12日，博纳公司出具的《验货报告》显示涉案设备存在多项质量问题。2016年11月16日，博纳公司委托广东深宝（前海）律师事务所向振派公司邮寄《律师函》，要求振派公司退还货款69000元。二审庭审中，博纳公司与振派公司确认，涉案设备未向博纳公司交付。
本院认为，根据《设备及配件采购协议》的约定，博纳公司支付货款向振派公司购买涉案设备，双方形成买卖合同关系，故本案为买卖合同纠纷。振派公司主张本案为加工承揽合同纠纷与事实不符，本院不予支持。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。博纳公司为证明涉案设备质量不合格，提交了《振派验机报告》、《验货报告》及《律师函》作为证据。其中，《振派验机报告》证明博纳公司与振派公司于2016年7月14日共同确认涉案设备存在质量问题需要整改；《验货报告》及《律师函》证明振派公司至2016年9月12日仍未能完成涉案设备整改。振派公司虽以《验货报告》系博纳公司单方制作的文件为由否认其真实性，但振派公司作为设备生产方未能提交任何证明涉案设备质量合格的证据，应承担举证不能的法律后果。本案现有的证据证实，振派公司未能按合同约定向博纳公司交付质量合格的涉案设备。振派公司主张博纳公司应提交第三方检测结果以证实涉案设备存在质量问题，经查，合同虽约定收货后双方对验收结果存在异议需要进行第三方检测，但涉案设备并未完成交付，且《振派验机报告》显示双方对检验结果不存在异议。故第三方检测约定不适用于本案情形，振派公司该主张，本院不予支持。
振派公司未履行合同义务交付涉案设备，经博纳公司催告后仍未履行，故博纳公司依法可解除合同，要求振派公司返还货款69000元，并按合同约定支付总货款30%的违约金69000元。振派公司以博纳公司未足额支付前期货款为由主张无需承担违约责任，然而，合同约定的前期货款支付期限为发货前，现已查明涉案设备因质量问题未达到发货要求，即博纳公司支付全部前期货款的条件未成就。因此，振派公司该上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。
双方当事人均确认涉案设备未交付，一审判决关于博纳公司退回涉案设备的处理有误，本院予以纠正。博纳公司关于无需退回涉案设备的上诉请求成立，本院予以支持。
综上所述，上诉人深圳市博纳药包技术股份有限公司的上诉请求成立，本院予以支持；上诉人被告东莞振派包装机械有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实错误，应予改判。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初660号民事判决第一项；
二、变更广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初660号民事判决第二项为：上诉人东莞振派包装机械有限公司于本判决生效之日起十日内退还上诉人深圳市博纳药包技术股份有限公司设备款69000元并支付上诉人深圳市博纳药包技术股份有限公司违约金69000元；
三、驳回上诉人东莞振派包装机械有限公司的上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1530元，由上诉人东莞振派包装机械有限公司负担；二审案件受理费6120元，由上诉人东莞振派包装机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王雅媛
审判员 伍 芹
审判员 陈 亮
二〇一七年八月十四日
书记员 杨炉英
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。