辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽03民终577号上诉人（原审原告）：海城市景地基业有限公司，住辽宁省海城市响堂管理区箭楼委。法定代表人：吴凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛羿力，该公司职员。被上诉人（原审被告）：赵艳明，女。委托诉讼代理人：王嘉盛，辽宁华仁律师事务所律师。上诉人海城市景地基业有限公司（以下简称景地基业公司）因与被上诉人赵艳明劳动争议纠纷一案，不服海城市人民法院（2017）辽0381民初2110号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。景地基业公司上诉称：请求鞍山市中级人民法院依法撤销海城市人民法院（2017）辽0381民初2110号民事判决书，依法重新判决。事实与理由：1、赵艳明于2013年11月24日发生交通事故，应由肇事方负主要赔偿责任，该项损失为直接经济损失，适用填平原则，不能法院判决中重复提及。2、赵艳明进行劳动能力鉴定程序不合法，认定工伤十级不合理。出院后作出工伤认定的，应当在作出工伤认定后三十日内提出劳动能力鉴定申请并按规定进行鉴定。赵艳明2013年11月24日发生交通事故，住院26天。2015年4月24日，认定工伤，2016年10月28日进行工伤鉴定。依据法律规定，均超过法定期限。而且，赵艳明未在景地基业公司知情的情况下，单方委托进行鉴定，严重侵害了景地基业公司的合法权益。因此，该劳动能力鉴定结论不合法。3、景地基业公司与赵艳明之间并未提前终止劳动合同。因此，不应当发生仲裁裁决第三项中的全部损失。综上，请求二审法院依法撤销海城市人民法院（2017）辽0381民初2110号民事判决，依法重新判决。赵艳明答辩称：服从原审判决。景地基业公司向一审法院起诉请求：首先，被告于2013年11月24日发生交通事故，肇事方已经就医疗费、护理费、误工费等对被告进行了赔偿；该项损失为直接经济损失，适用填平原则，不能在劳动仲裁中重复请求。其次，被告进行劳动能力鉴定程序不合法，认定工伤十级不合理。出院后作出工伤认定的，应当在作出工伤认定后三十日内提出劳动能力鉴定申请并按规定进行鉴定。本案被告2013年11月24日发生交通事故，住院26天。2015年4月24日，认定工伤，2016年10月28日进行工伤鉴定。依据法律规定，均超过法定期限。而且被告未在原告知情的情况下，单方委托进行鉴定，严重侵害了原告的合法权益。因此该劳动能力鉴定结论不合法。最后，原告与被告之间并未提前终止劳动合同，因此，不应发生仲裁裁决第三项中的全部损失。综上，请求法院依法撤销海城市劳动人事仲裁委员会海劳人仲（2016）第1675号仲裁裁决书，依法重新判决。原审法院审理查明：被告系原告处职工，月工资标准为1,400.00元。2013年11月24日，被告在工作时受伤,被告在海城市中心医院住院治疗26天，出院后没有休工。2015年4月24日，海城市人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤。现工伤认定结论已生效。2016年10月28日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为十级伤残。另查：2013年鞍山市全部职工月平均工资为3,315.83元。2015年鞍山市全部职工月平均工资为3,585.50元。原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护，被告系原告处工伤职工，事实清楚。原告应依据《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）规定，支付被告治疗工伤期间发生的护理费、交通费、停工留薪期工资。被告已确定伤残等级为十级，原告应依据该《条例》规定支付被告一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资。现被告与原告解除劳动关系，原告应依据鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知（鞍人社发[2011]2号）第六条之规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，标准分别为7个月的2015年鞍山市职工月平均工资和8个月的本人工资。依据该《条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”之规定，因被告的工资低于2013年鞍山市职工平均工资的60%，故被告的本人工资标准应按每月1,989.00元计算。关于被告住院期间护理费的数额应参照2013年鞍山市部分职位（工种）劳动力市场工资指导价位中护理人员工资标准”，即91.00元/天。故被告请求护理费2,366.00元（91.00元/天×26天），本院予以支持。关于被告交通费一节，依据《工伤保险条例》之规定，对于合理部分，本院予以支持。关于被告停工留薪期期限一节，依据《工伤保险条例》第三十三条“停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的期限”之规定，故被告的停工留薪期期限应为26天。关于原告称被告是因第三人导致工伤不能重复赔偿的主张，依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2012]9号）第八条第二款：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经做出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持”、《工伤保险条例》第六十二条：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，原告的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告称对被告伤残等级有异议一节，因被告伤残等级系经鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，故对原告的该项主张，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》（2003年4月27日中华人民共和国国务院令第375号公布根据2010年12月20日《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》修订）第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2012]9号）第八条，鞍山市人力资源和社会保障局转发《关于贯彻实施新有关问题的通知》的通知（鞍人社发[2011]2号）第六条，鞍山市人力资源和社会保障局发布《关于发布2013年鞍山市部分职位（工种）劳动力市场工资指导价位的通知》，《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省政府令第187号）第二十四条之规定，判决如下：一、被告与原告解除劳动关系；二、原告支付被告医疗费38,792.54元，护理费2,366.00元，交通费300.00元，停工留薪期工资1,213.33元（1,400.00元/月÷30天/月×26天）；三、原告支付被告一次性工伤医疗补助金25,098.50元（3,585.50元/月×7个月），一次性伤残就业补助金11,200.00元（1,400.00元/月×8个月），一次性伤残补助金13,923.00元（1,989.00元/月×7个月）。以上三项合计92,893.37元，原告应在本判决生效后3日内一次性付清。五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于景地基业公司主张赵艳明发生交通事故所受损失应适用填平原则的问题。依照《劳动法》和《道路交通安全法实施条例》的规定，主张工伤保险待遇赔偿请求权，补偿责任人是劳动保险机构或用人单位，承担的是社会工伤保险责任，属于公法领域规定的赔偿。而道路交通中所受损害主张损害赔偿请求权，赔偿责任人为第三人，承担的是民事侵权责任，属于私法领域规定的赔偿。两种赔偿性质不同，不能相互替代。故上诉人的该项上诉主张没有事实及法律依据，本院不予支持。关于景地基业公司主张赵艳明劳动能力鉴定程序不合法及工伤等级不合理的问题。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，景地基业公司在一、二审审理期间，除口头陈述外，始终未能提供其他足够证据证明自己的主张，理应自行承担举证不能的诉讼后果。故对景地基业公司的此项上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由海城市景地基业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 迪审判员 吴红娜二〇一八年五月二日书记员 谢姝娅