福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽05民终2311号
上诉人（原审被告）：商正（福建）展示用品有限公司，住所地福建省泉州市惠南工业区。
法定代表人：杨皓，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：黄俊达，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：赵建峰，男，该公司员工。
被上诉人(原审原告）：余虎焰，男，1984年12月19日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。
委托诉讼代理人：郭淑梅，福建华忠盛律师事务所律师。
原审第三人：高桂东，男，1974年12月21日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。
上诉人商正(福建)展示用品有限公司(以下简称商正公司)因与被上诉人余虎焰及原审第三人高桂东劳动争议一案，不服福建省惠安县人民法院（2016）闽0521民初6792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案后，依法组成合议庭，因当事人均未提出新的事实、证据与理由，故经阅卷、调查与询问当事人后决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
商正公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回余虎焰的一审诉求或发回重审。事实与理由：余虎焰与商正公司不存在事实劳动关系。商正公司于2014年2月20日将公司木作车间木作工序交由高桂东承揽，双方签订《加工承包合同》后，高桂东自行雇佣了余虎焰。从一审庭审中余虎焰的自认及余虎焰同高桂东签订的《协议书》皆可以证明余虎焰系受高桂东雇佣的事实。该《协议书》能够推翻余虎焰的《工伤认定书》和《劳动能力鉴定书》所认定的余虎焰与商正公司存在劳动关系的事实，商正公司收到《工伤认定书》后也已及时提出书面异议，但未得到回复。即使法院认定余虎焰与商正公司存在事实劳动关系，余虎焰也无权要求商正公司赔偿其损失。余虎焰与高桂东在双方签订的《协议书》中约定，高桂东一次性赔偿余虎焰6000元后商正公司、高桂东、余虎焰之间无任何纠纷，余虎焰愿意放弃追究商正公司或高桂东的责任。若余虎焰认为《协议书》存在显失公平或重大误解情形，也应先申请撤销《协议书》再要求商正公司赔偿其损失。
余虎焰辩称，泉台管劳工认字{2015}131号已认定余虎焰所受事故伤害为工伤，用人单位为商正(福建)展示用品有限公司。商正公司和余虎焰对此均未申请行政复议或提起行政诉讼，该认定书合法有效，商正公司和余虎焰之间存在事实劳动关系。一审判决认定的余虎焰因工伤遭受的损失项目和数额是正确的。
高桂东辩称，余虎焰和商正公司存在事实劳动关系，高桂东也是商正公司的员工，高桂东代表商正公司同余虎焰协商赔偿事宜，签订了《协议书》。
余虎焰向一审法院起诉请求判决：1.解除商正公司与余虎焰之间的事实劳动关系。2.商正公司赔偿余虎焰因工伤造成的各项损失共计130169.25元。
一审法院认定事实：商正公司系经工商登记成立的有限责任公司。余虎焰于2014年2月26日入职商正公司，双方未签订书面劳动合同，商正公司也未为余虎焰缴纳社会保险。2014年12月3日上午，余虎焰上班使用台锯锯木中不慎被锯片割到右手，随即被送往泉州市正骨医院住院治疗8天，经诊断为“右手割伤、右示中小指伸肌腱断裂、右第二掌骨头骨折伴关节面缺损、右手指近节指骨基底部骨折伴关节面缺损、右小指近节指骨头骨折伴关节面缺损、右小指中节指骨基底部骨折伴关节面缺损。”2015年12月3日，经泉州台商投资区管理委员会民生保障局认定，余虎焰所受事故伤害为工伤。2015年12月8日，余虎焰在泉州市正骨医院门诊治疗并花费208.25元。2016年1月28日，经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定，余虎焰的伤情构成劳动功能障碍等级（伤残）十级，余虎焰为此支付鉴定费320元。经余虎焰申请，2016年7月26日泉州台商投资区劳动争议仲裁委员会作出泉台劳仲案{2016}8号裁决书，裁决：一、商正公司应自裁决生效之日起十日内支付余虎焰住院伙食补助费240元、停工留薪期工资9266元、一次性伤残补助金32431元、一次性工伤医疗补助金15716元、一次性伤残就业补助金15716元，共计73369元；二、驳回余虎焰的其他仲裁请求。余虎焰不服该裁决，遂提起本案诉讼。一审审理中，余虎焰、商正公司均表示如存在劳动关系同意予以解除。一审法院认为，泉州台商投资区管理委员会民生保障局已经于2015年12月3日认定余虎焰所受事故伤害为工伤，且双方均未申请行政复议或提起行政诉讼，故应认定余虎焰与商正公司存在事实劳动关系。余虎焰请求解除双方劳动关系且商正公司同意，应予准许。根据余虎焰提供的存款明细可以认定余虎焰的月均工资为4856元，余虎焰主张按4633元计算，予以照准。《协议书》中约定的6000元实际为商正公司支付，且余虎焰、商正公司均同意在本案中予以抵扣，应予准许。对于《加工承包合同》为复印件，无法证明商正公司将木作发包给高桂东，且余虎焰已经工伤认定，认定用人单位为商正公司。商正公司提供的泉州银行帐户交易明细可以证实商正公司于余虎焰受伤后支付余虎焰款项3550元（2850元+200元+500元）。对于余虎焰主张的因工伤造成的赔偿项目及解除双方劳动关系等诉求，作如下认定：医疗费208.25元，余虎焰主张的复查费用实际为医疗费用，应予支持；住院伙食补助费240元（30元/天×8天）；护理费768元,余虎焰主张合理，予以支持；停工留薪期工资，参照《工伤保险条例》第三十三条规定，结合余虎焰的受伤及治疗情况，余虎焰停工留薪期应确定为90天，余虎焰停工留薪期工资为13860元[154元/天×90天]；一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，余虎焰的一次性伤残补助金为32431元（4633元/月×7个月）；，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，余虎焰的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为15338.10元(3741元/月×41×0.1泉州2015年度职工平均工资为3741元，解除双方劳动关系时余虎焰的年龄为31岁10个月即31.81岁与泉州最后一次公布的人口平均预期寿命的年龄之关为40.17，按41年计算)；劳动功能障碍等级鉴定费320元，上述费用共计78504.92元。商正公司未为余虎焰办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，余虎焰因工伤事故的工伤保险责任，应由商正公司承担，商正公司应根据《工伤保险条例》第六十条的规定，按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向余虎焰支付相关费用。商正公司在余虎焰受伤后支付的9550元（6000元+3550元）应予抵扣，其尚应支付余虎焰68954.92元（78504.92元-9550元）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条的规定，判决：一、解除余虎焰与商正公司之间的事实劳动关系。二、商正公司应于本判决生效之日起十日内支付余虎焰因工伤造成的各项费用78504.92元，扣除其已支付的9550元，尚应支付68954.92元。三、驳回余虎焰的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。经审查，一审判决查明的事实清楚，应予确认。
本院认为，泉台管劳工认字{2015}131号认定余虎焰所受事故伤害为工伤，用人单位为商正公司，该《工伤认定书》也已依法送达商正公司，商正公司并未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼，可见商正公司对余虎焰与其存在事实劳动关系的认定事实无异议。一审判决据此认定商正公司与余虎焰存在事实劳动关系并无不当。经查，泉台劳仲案{2016}18号裁决也以认定商正公司和余虎焰存在事实劳动关系为前提进行裁决，商正公司对该裁决书也未在法定期限内提起诉讼，视为商正公司对该仲裁裁决无异议。商正公司主张其收到上述工伤认定书后及时提出书面异议，但未得到回复，但对此未提供证据予以证明，不予采纳。余虎焰在商正公司的木作车间工作，由商正公司的法定代表人向余虎焰发放工资且商正公司为余虎焰投保意外险，据此可以认定余虎焰与商正公司之间存在事实劳动关系。余虎焰和高桂东签订的《协议书》与客观事实不符，不具有相应的法律效力，且按该《协议书》第二条约定，高桂东一次性赔偿余虎焰6000元，但实际上该6000元由商正公司支付给余虎焰，由此可见双方并未按该协议书实际履行，商正公司现主张该《协议书》可以证明余虎焰系由高桂东雇佣，与商正公司无关，且高桂东已支付赔偿款6000元，余虎焰无权要求商正公司赔偿其损失，无事实与法律依据，不予采纳。除此之外，当事人对一审判决确定的余虎焰因工伤遭受损失的赔偿项目和数额均无异议，本院予以确认。
综上所述，商正公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由商正(福建)展示用品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
代理审判员 李华蓉
代理审判员 黄双英
二〇一七年八月二十八日
书 记 员 朱尽忠
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。