广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初11465号
原告：周加敏，男，汉族。
委托代理人：梁润冰，广东邦南律师事务所律师。
被告：浙江新东方建设集团有限公司。
法定代表人：韦新丹。
委托代理人：赵辉，男，汉族，是被告的员工。
原告周加敏与被告浙江新东方建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月2日受理后，依法适用简易程序于同年8月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人梁润冰，被告的委托代理人赵辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
（3）劳动仲裁请求。原告于2017年6月6日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.申请人与被申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人医疗费21388.37元、劳动能力鉴定费87元、住院期间伙食费1800元；3.被申请人支付申请人一次性伤残补助金109329.5元、一次性工伤医疗补助金15618.5元、一次性伤残就业补助金62474元、停工留薪期工资78092.5元；4.停工留薪期间护理费11000元。
2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年7月17日作出佛南劳人仲案字[2017]1440号仲裁裁决书，裁决如下：（1）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人住院治疗费21394.57元（含劳动能力鉴定费87元）及住院期间伙食补助费1260元；（2）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资25755元；（3）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金46359元、一次性工伤医疗补助金10302元和一次性伤残就业补助金41208元。合计97869元。双方解除劳动关系并终结工伤保险关系；（4）驳回申请人其他的仲裁请求。
3.诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求（1）因原告受工伤需要回家疗养，原告申请与被告解除劳动关系；（2）被告支付原告医疗费21388.37元、劳动能力鉴定费87元、住院期间伙食费1800元（11天+7天）；（3）被告支付原告一次性伤残补助金140566.5元（15618.5元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金31237元、一次性伤残就业补助金124948元、停工留薪期工资78092.5元；（4）被告支付原告停工留薪期间护理费11000元；（5）诉讼费由被告承担。
4.原告的入职时间及工作岗位。原告于2016年7月12日入职被告处，从事铝模工。
5.劳动合同签订情况。双方有签订劳动合同，合同约定以南海区金域名都1-6座工程任务完成为合同的履行期限（或者原告所在班组工作完成），从事支模工作，工资支付方式（1）计时工资，被告每月15日前支付；计件工资可按工程进度的70%支付工资，每月30日前支付，但不得低于当地最低工资标准。（2）若按工期进度结算工资超一个月的，在正常工作情况下，被告须按月先支付不低于当地最低工资标准的标准工资3000元/月，待工程实际完成结算工资时扣减。
6.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险。
7.原告的工伤情况。2016年10月19日9时00分左右，原告在被告公司承建的桂城金域名都三栋15层处进行铝模安装过程中从架子上滑落地面致右足受伤。经佛山市南海区桂城医院诊断为：右跟骨骨折；经兴安界首中西医结合医院骨伤医院诊断为：1.右踝关节功能障碍2.右跟骨粉碎性骨折术后。佛山市南海区人力资源和社会保障局于2017年3月27日作出认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害属于工伤。经佛山市劳动能力鉴定委员会于2017年5月8日作出佛南劳鉴初[2017]419号劳动能力初次鉴定（确认）结论书，确定原告停工留薪期为2016年10月19日至2017年3月18日，劳动功能障碍等级为九级。原告受伤后没有回去被告处工作。
8.原告的治疗情况。原告在桂城医院治疗花费医疗费836.09元。原告于2016年10月28日至11月9日、2016年12月14日至12月21日在广西兴安界首中西医结合医院骨伤医院住院治疗，原告支付医疗费20471.48元。
9.需要说明的情况。（1）原告已支付劳动能力鉴定费87元。（2）被告没有支付原告的医疗费。（3）周加数于2017年1月22日向原告转账22278元。（4）2016年11月9日，广西兴安界首中西医结合医院骨伤医院出具疾病诊断证明书，载明“右侧跟骨粉碎性骨折切开复位，钢板螺钉内固定术，距下关节清理，石膏托外固定术。住院期间留陪护壹名。建议患者全休叁月，需要壹人陪护，根据病情可适当延长休息时间。”2016年12月21日，广西兴安界首中西医结合医院骨伤医院出具疾病诊断证明书，载明“建议休息壹个月，加强合理营养，住院期间需留陪护壹名。需二次手术行内固定取出（建议术后1年至1年半左右，具体取出时间需视骨折愈合情况而定，具体手术事宜及费用建议咨询原手术科室）。”
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2017]1440号仲裁裁决书及送达回证；3.佛南人社认工[2017]1385号认定工伤决定书、佛南劳鉴初[2017]419号劳动能力初次鉴定（确认）结论书；4.兴安界首中西医结合医院疾病诊断证明书、医院疾病诊断证明、湖南省医疗门诊收费票据、广西壮族自治区医疗门诊收费票据、广东省医疗收费票据；5.劳动合同、中国农业银行银行卡交易明细清单；6.兴安界首中西医结合医院出院证；7.班组计算表。
经质证，被告对原告提交的证据1、2三性无异议；对证据3，确认三性；对证据4，确认兴安界首中西医结合医院疾病诊断证明书、医院疾病诊断证明三性，不确认湖南省医疗门诊收费票据、广西壮族自治区医疗门诊收费票据三性，确认广东省医疗收费票据三性；对证据5，确认劳动合同三性，确认中国农业银行银行卡交易明细清单真实性，不确认关联性，与本案无关；对证据6被告不确认兴安界首中西医结合医院出院证，与起诉状中记载的住院时间不一致，请法庭依法认定。被告不清楚原告具体的治疗情况；对证据7，被告不予确认。
（二）被告没有向本院提交证据。
以下是双方有争议的事项，本院认定如下：
原告的受伤已经佛山市南海区人力资源和社会保障局认定为工伤，被告没有就此工伤认定决定书提出起诉或者复议，故本院采信工伤认定决定书，认定原告因本次事故而所受到的伤害为工伤。原告是被告的员工，发生工伤事故，应当享有工伤保险待遇。由于被告没有为原告依法参加社会工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当由用人单位即被告按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。
1.关于原告受伤前月平均工资的问题。
原告认为双方约定日工资525元/天，每月先发放3千元作为生活费等费用，其他等工程结束后再结算，总共收到3个月3千元共9千元工资，此9千元现金发放，需要个人签收，总工作天数为59.5天，2017年1月22日工程结束后公司通过周加数的账户代发原告的工资，然后周加数把原告工资22278元转给原告，总工资是31278元。被告则认为原告每月工资3千元，工人从班组处具体拿了多少钱，被告不清楚。对此，本院分析如下：首先，原、被告双方签订的劳动合同约定工资支付方式“……若按工期进度结算工资超一个月的，在正常工作情况下，被告须按月先支付不低于当地最低工资标准的标准工资3000元/月，待工程实际完成结算工资时扣减。”可见，被告与原告待工程实际完成时结算工资，与被告的主张相矛盾，故本院对被告的主张不予采信。其次，周加数于2017年1月22日向原告转账22278元，原告认为是工资，被告则认为与本案无关，原告没有提交证据予以佐证，无法证明该笔转账是被告发放的工资，故本院对原告的主张不予采信。综上所述，双方均未提供能真实反映原告自2016年7月12日至2016年10月19日期间工资数额的充分证据，综合考虑本案的实际情况，根据公平合理原则，本院酌定被告受伤前的月平均工资参照佛山市职工月平均工资5599元计算。
2.关于住院期间伙食补助费的问题。
根据《工伤保险条例》第三十条规定，参照佛山市机关单位工作人员出差补助100元/天计算，原告因工伤而应获得的住院伙食补助费为1330元[100元/天×（12+7）天×70%]。被告没有为原告购买社会保险，因此被告应向原告支付住院期间伙食补助费1330元。原告请求超出本院核算的部分，没有依据，本院不予支持。
3.关于医疗费的问题。
原告主张已支付医疗费21388.37元，被告则认为不清楚原告住院治疗情况。根据认定工伤决定书“经佛山市南海区桂城医院诊断为：右跟骨骨折；经兴安界首中西医结合医院骨伤医院诊断为：1.右踝关节功能障碍2.右跟骨粉碎性骨折术后”，本院对原告提交的佛山市南海区桂城医院、兴安界首中西医结合医院骨伤医院的医疗费发票予以采信。对湖南省道县中医院的两张医疗门诊收费票据，因没有其他证据予以佐证，本院不予采信。经核算，原告已支付医疗费21307.57元，被告没有为原告购买社会保险，因此被告应向原告支付医疗费21307.57元。原告请求超出本院核算的部分，没有依据，本院不予支持。
4.关于鉴定费的问题。
仲裁裁决被告需向原告支付鉴定费87元，被告没有对仲裁裁决提起诉讼，且原告起诉请求判决被告支付鉴定费87元，与仲裁裁决一致，故被告需向原告支付鉴定费87元。
5.关于护理费的问题。
原告于2016年10月28日至11月9日、2016年12月14日至12月21日在广西兴安界首中西医结合医院骨伤医院住院治疗，该医院出具疾病诊断证明书说明住院期间需要陪护一人，被告没有派人护理原告，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，被告应参照佛山市护工从事同等级别护理的劳务报酬向原告支付住院期间护理费1900元（100元/天×19天）。原告劳动功能障碍等级为九级，故原告请求出院后的护理费没有法律依据，本院不予支持。
6.关于解除劳动关系时间的问题。
仲裁裁决双方解除劳动关系，被告没有提起诉讼，视为服裁；原告起诉请求解除双方的劳动关系，与仲裁裁决一致。双方在庭审中均确认原告受伤后没有回到被告处工作，故本院确认双方劳动关系解除时间为停工留薪期届满次日即2017年3月19日。
7.关于工伤保险待遇问题。
结合上述分析，由于原、被告之间的劳动关系已解除，根据《工伤保险条例》第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条的规定，被告应向原告支付的工伤保险待遇包括：停工留薪期工资27995元（5599元/月×5个月）、一次性伤残补助金50391元（5599元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金44792元（5599元/月×8个月）、一次性工伤医疗补助金11198元（5599元/月×2个月），并终结双方工伤关系。原告请求按每月工资15618.5元计算工伤保险待遇，没有事实与法律依据，本院不予支持。
裁判结果
根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：
一、确认原告周加敏与被告浙江新东方建设集团有限公司之间的劳动关系于2017年3月19日解除；
二、被告浙江新东方建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院期间伙食补助费差额1330元予原告周加敏；
三、被告浙江新东方建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费21307.57元予原告周加敏；
四、被告浙江新东方建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付鉴定费87元予原告周加敏；
五、被告浙江新东方建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院期间护理费1900元予原告周加敏；
六、被告浙江新东方建设集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资27995元、一次性伤残补助金50391元、一次性伤残就业补助金44792元、一次性工伤医疗补助金11198元予原告周加敏，双方终结工伤关系；
七、驳回原告周加敏的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 黄小间
二〇一七年九月十五日
书记员 陈永琪