上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0115刑初2568号
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公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人尚鹏，男，1991年6月7日出生，汉族，户籍地安徽省宣城市。
辩护人田志超，上海中夏旭波律师事务所律师。
辩护人景慎琦，上海中夏旭波律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉[2017]2034号起诉书指控被告人尚鹏犯诈骗罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员吴某某出庭支持公诉，被告人尚鹏及其辩护人田志超、景慎琦到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控：
2016年5月至8月间，被告人尚鹏编造可以利用其中介身份对某一房产低价购进高价卖出从而获取高额利润的谎言，以购房需借款为由，在上海市浦东新区东靖路XXX号“链家”房产中介门店、上海市杨浦区靖宇东路85弄安图新村XXX号XXX室等处，先后骗得被害人司某人民币88,000元。
2016年8月7日至8月15日间，被告人尚鹏对被害人黄某某(卖家)、王1(买家)隐瞒其已经从“链家”房产中介离职的事实，以被害人黄某某所售房屋未办理好房产证，需将从王1处获得的购房定金交由其保管为由，在上海市浦东新区杨高北路XXX号XXX室、东靖路XXX号“链家”房产中介门店、张杨北路XXX号工商银行浦兴路支行等处先后骗取被害人黄某某人民币100,000元、并以提前收取中介费为由，骗取被害人王1人民币10,000元。2017年2月3日，被告人尚鹏至公安机关投案。
针对上述指控,公诉人当庭宣读和出示了被害人司某、黄某某、王1的陈述及部分辨认笔录，证人王某2、卢某、孙某某、马某某等人的证言，支付宝账单、收款收据、银行转账凭证、房地产买卖居间协议、借条，公安机关出具的案发经过等证据。公诉机关认为，被告人尚鹏以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请依法审判。
被告人尚鹏对起诉指控诈骗司某和王1两节事实不予认可，并不承认其诈骗犯罪。
辩护人对起诉指控尚鹏犯诈骗罪不持异议，但提出，涉案金额方面，被告人分四次向司某借款的8.8万元系民事借贷，且出具了借条，不能认定其非法占有的意图，因此可认定为民间借贷纠纷；被告人的当庭辩解与其以往供述事实一致，对罪名的异议不应当否定其具有自首情节，应依法从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，其家属已经帮助赔偿了部分损失，且取得了被害人谅解，可酌定从轻处罚，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
辩护人当庭提供了三份证据收条、谅解书和工资卡，以此证明被告人家属已帮助赔偿了被害人黄某某5万元，剩余5万分期还款，且已取得了被害人谅解的事实；被告人月收入不低于5千元，有还款能力的事实。
经审理查明：
一、2016年5月至8月间，被告人尚鹏向被害人司某谎称可利用其中介身份将某一房产低价购进高价卖出从而获取高额差额为诱饵，以购房需借款为由，在上海市浦东新区东靖路XXX号“链家”房产中介门店、上海市杨浦区靖宇东路85弄安图新村XXX号XXX室等处，先后四次骗得被害人司某人民币88,000元，赃款用于归还个人信用卡欠款、赌博，挥霍殆尽。
二、2016年8月7日至8月15日间，被告人尚鹏隐瞒其已经从“链家”房产中介离职的事实，仍以所售的房屋未办理好房产证、购房需预交定金由其保管等为由，在上海市浦东新区杨高北路XXX号XXX室、东靖路XXX号“链家”房产中介门店、张杨北路XXX号工商银行浦兴路支行等处，先后骗取被害人黄某某的人民币100,000元；并以提前收取中介费为由，骗取被害人王1的人民币10,000元。上述款项用于个人消费、还款、赌博殆尽，后被告人尚鹏逃逸至老家。
2017年2月3日，被告人尚鹏至安徽省宣城市黄渡派出所投案。
以上事实，有下列经庭审举证、质证属实的证据所证实：
1、被害人司某的陈述：2016年5月到8月3日，尚鹏想将一套房屋价格抬高后赚取差价费并许诺给好处费，要我先借他钱购房，先后四次给了他人民币88,000元,但他一直没消息,联系过他几次,最后他不再回复也不还钱。
2、被害人黄某某的陈述及辨认笔录：2016年8月7日我将自己的一套房屋委托房屋中介找买家，尚鹏找到了买家王1夫妇，和我们签订了一份“居间合同”，我先后支付尚鹏购房定金10,0000元。8月31日已联系不上尚鹏，9月2日向警方报警。经照片辨认确定诈骗者为尚鹏。
3、被害人王1的陈述及辨认笔录：2016年8月7日，尚鹏让我和黄某某签订了一份“居间合同”，并要求我预付购房意向金。8月9日，我通过支付宝转给他10,000元中介费，8月31日和尚鹏联系不上，就找到链家中介，被告知尚鹏已于7月底离职，发觉被骗就报警。经照片辨认确定诈骗者为尚鹏。
4、证人王某2、卢某、孙某某、马某某等证言：均证实尚鹏在链家房产中介公司东靖路门店做过经理，2016年7月底尚鹏离开链家中介，期间尚鹏经常向同事借钱，玩游戏机、赌博等，欠了许多钱，后警察上门调查才知道尚鹏拿了客户的定金去赌博，公司从来不允许个人保管定金。
5、相关房屋买卖居间协议、收款凭证、定金收条、银行转账凭证、借条等书证，证实尚鹏骗取被害人钱款的事实。
6、公安机关出具的工作情况及案发经过，证实被告人尚鹏至户籍地公安机关投案，并被押送回上海的事实。
7、被告人尚鹏的户籍证明及在职情况说明，证实尚鹏的基本情况。
本院认为，被告人尚鹏以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人尚鹏虽然自动投案，但到案后对其犯罪事实未如实供述，当庭否认其诈骗犯罪，不符合法定自首条件，故辩护人提出的自首意见，理由不足，本院不予采纳；对于提出尚鹏向司某收取的8.8万元，有借条系民间借贷纠纷，不能认定诈骗犯罪的意见，本院评析认为，被告人尚鹏虚构了房屋买卖差价的事实，以借款为名从被害人司某处骗得钱款并非用于购房，而是由其个人还债和赌博化用，其行为已符合诈骗罪构要条件，故此意见，理由不足，本院不予采纳；考虑被告人尚鹏家属帮助已赔偿了被害人部分损失，且取得了谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人尚鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币四万元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月3日起至2021年2月2日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。)
二、违法所得予以追缴，不足部分责令退赔后发还各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁晓青
审 判 员 沈 敏
人民陪审员 孙根祥
二〇一七年九月十三日
书 记 员 孙锦奕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。