福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽05民终3125号
上诉人（原审被告）：南安市篮球基地发展有限公司，住所地福建省泉州市南安市美林洋美村文体新局8楼，统一社会信用代码：91350583798381489Q。
法定代表人：杨再发，该公司董事长。
委托诉讼代理人：戴剑南，福建高融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：康根祥，福建高融律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：厦门协建工程咨询监理有限公司，住所地福建省厦门市思明区将军祠路158号综合楼一层，统一社会信用代码：91350203705475970F。
法定代表人：周靖，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘志赠，福建求为律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴婷，福建求为律师事务所律师。
上诉人南安市篮球基地发展有限公司（以下简称篮球公司）因与被上诉人厦门协建工程咨询监理有限公司（以下简称协建公司）建设工程监理合同纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2016）闽0583民初4163号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
篮球公司上诉请求：1.依法改判附加工作报酬按498070.57元的30%及183087.49元的30%计付或撤销南安市人民法院（2016）闽0583民初4163号民事判决书，发回重新审理；2.本案一审、二审的全部诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、原审判决查明事实不清楚。（一）原审判决未能查明本案诉争的建设工程监理合同是否发生了附加工作或延长了持续时间。1.本案双方当事人在签订监理合同时，分别预见并实际约定了监理合同工期，即西安置区工程工期为550天、东住宅区及配套设施工程工期为210天。即使协建公司在上述约定的工期内未能全面履行其监理工作，但仍然应当继续履行至全部监理工作结束为止，而不应当以上述工期为限。2.依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。协建公司应当按照合同约定全面履行己方的监理工作，且应当以完成总工作量为全面履行标准，而不应当以履行或推进截至上述约定的工期视为全面履行。因此，原审过程中，协建公司未能提供证据证明其为全面履行本案诉争的两个建设工程监理合同而发生了附加工作或延长了持续时间。（二）原审判决未能查明本案诉争的建设工程监理合同履行期是否等同于建设工程的施工履行期。根据本案诉争的建设工程竣工验收报告，该两处建设工程的实际工期比合同约定的工期有超期；但是，协建公司系监理人，而不是施工人，施工人超期不能等同于监理人也超期。原审诉讼过程中，协建公司未能按照监理合同的约定及时通知委托人即篮球公司，工程建设进度是否延误、是否超过书面约定的工期或其它原因以致发生了附加工作或延长了持续时间。因而，协建公司作为专业的监理人存在重大过错。（三）原判决未能查明协建公司是否超期履行监理合同或延长监理持续时间、是否在超期或延长的监理时间内实际开展监理工作。原审过程中，协建公司未能提供相应的监理日志、工程进度报告验收签证书、质量监理日志等足以体现其实际履行监理工作的证据材料，即无法证明其发生了监理附加工作或延长了监理持续时间。二、协建公司仍未全面履行其监理工作，包括尚未完成一处人防设施竣工验收报告的会签。本案诉争监理合同的双方即篮球公司与协建公司，对监理服务费已明确约定按总工程量的一定费率（1.3%）计算。但是协建公司以需要提高合同范围内的一处人防设施的监理费率为由，拒不履行该人防设施的竣工验收会签手续，导致该人防设施工程至今未能验收。三、原审判决违反民事行为意思自治原则，不当使用自由裁量权。（一）本案诉争的监理合同，关于如果发生了附加工作或延长了持续时间而产生的监理附加服务费均约定应当由双方另行协商确定，完全符合民事行为意思自治原则。退一步讲，当双方未能自行约定计费方式，则应当首先寻求第三方评估的方式解决。因此，原审判决未能依法对诉争的监理附加服务费进行司法鉴定或评估存在程序错误。（二）原审判决使用自由裁量权不适当。首先，适用计算比例不当。原审判决未能查明发生了附加工作或延长了持续时间、工作量或监理时间与合同工期的差异，也未参考当地或同一地区的监理附加服务费计算方式，也未参照司法案例，径行简单折算。其次，原审判决的计费方式，仍以原约定工期为基础天数明显不当；如果未能由合同双方另行协商确定，也未能进行第三方的司法鉴定或评估，而只能启用司法审判的自由裁量权，则应当以原合同约定的工期加上延长了的持续时间之和作为基础天数，再进行折算或核算。
被上诉人协建公司辩称，原判事实清楚，证据确实充分，原审判决认定支付监理费用合法合理，符合合同约定。综上，请求驳回上诉，维持原判。
协建公司向一审法院起诉请求：判决篮球公司支付协建公司工程监理费292000元、附加工作报酬1251000元，合计1543000元，并自起诉之日起至付清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。
一审法院认定事实：2011年5月6日，协建公司（监理人）与篮球公司（委托人）签订《建设工程委托监理合同》，主要内容为：“第一部分合同协议书：一、委托人委托监理的工程概况如下：工程名称：南安市体育中心项目西安置区工程，工程地点：南安市美林街道洋美村，工程规模：约1.2亿；本合同自本工程试打桩之日起开始计算合同工期，合同工期550个日历天。第二部分标准条件：监理人义务：第四条、监理人按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员，向委托人报送委派的总监理工程师及其监理机构主要成员名单、监理规划，完成监理合同专用条件中约定的监理工程范围内的监理业务。在履行合同义务期间，应按合同约定定期向委托人报告监理工作。委托人的权利：第二十条、委托人有权选定工程总承包人，以及与其订立合同的权利。监理人责任：第二十五条、监理人的责任期即委托监理合同有效期。在监理过程中，如果因工程建设进度的延误而超过书面约定的日期，双方应进一步约定相应延长的合同期。合同生效、变更与终止：第三十一条、由于委托人或承包人的原因使监理工作受到阻碍或延误，以致发生了附加工作或延长了持续时间，则监理人应当将此情况与可能产生的影响及时通知委托人。完成监理业务的时间相应延长，并得到附加工作的报酬。监理的报酬：第三十九条、正常的监理工作、附加工作和额外工作的报酬，按照监理合同专用条件中约定的方法计算并按约定的时间和数额支付。第三部分专用条件：第三十九条、监理服务费用及支付：一、监理服务费用：1、正常服务费用：按1.3%计取（1.2亿元×1.3%＝156万元），监理服务收费基价暂按施工合同价计算。监理费结算根据工程施工结算价调整。2、附加服务费用：监理附加服务费用的基本测算方法，由双方另行协商确定。二、监理服务费用的支付：4、支付方式：监理服务费用按本工程施工进度分期支付，工程完成合同工程量的30%后7天内支付至合同价款的30%；工程完成合同工程量的50%后7天内支付至合同价款的50%；工程竣工验收合格后7天内支付至合同价款的80%；工程竣工验收备案、归档结算完毕后7天内支付至结算价款的98%；保修期满后付清结算价款的2%。”同年8月24日，协建公司（监理人）与篮球公司（委托人）又签订一份《建设工程委托监理合同》，主要内容为：“第一部分合同协议书：一、委托人委托监理的工程概况如下：工程名称：南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程，工程地点：南安市美林街道洋美村，工程规模：约3100万元；计划开工日期为2011年8月30日，监理服务期为210日历天。第二部分标准条件：监理人义务：第四条、监理人按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员，向委托人报送委派的总监理工程师及其监理机构主要成员名单、监理规划，完成监理合同专用条件中约定的监理工程范围内的监理业务。在履行合同义务期间，应按合同约定定期向委托人报告监理工作。委托人的权利：第二十条、委托人有权选定工程总承包人，以及与其订立合同的权利。监理人责任：第二十五条、监理人的责任期即委托监理合同有效期。在监理过程中，如果因工程建设进度的延误而超过书面约定的日期，双方应进一步约定相应延长的合同期。合同生效、变更与终止：第三十一条、由于委托人或承包人的原因使监理工作受到阻碍或延误，以致发生了附加工作或延长了持续时间，则监理人应当将此情况与可能产生的影响及时通知委托人。完成监理业务的时间相应延长，并得到附加工作的报酬。监理的报酬：第三十九条、正常的监理工作、附加工作和额外工作的报酬，按照监理合同专用条件中约定的方法计算并按约定的时间和数额支付。第三部分专用条件：第三十九条、监理服务费用及支付：一、监理服务费用：1、正常服务费用：本工程监理服务收费按1.5%费率计取，监理服务收费基价暂按3100万元计算（3100万元×1.5%＝46.5万元）。监理费结算根据工程施工结算价调整。2、附加服务费用：监理附加服务费用的基本测算方法，由双方另行协商确定。二、监理服务费用的支付：4、支付方式：监理服务费用按本工程施工进度分期支付，完成总投资额的30%后7天内支付至合同价款的30%；完成总投资额的50%后7天内支付至合同价款的50%；完成总投资额的80%后7天内支付至合同价款的80%；工程结算审核完成后7天内支付至合同价款的98%；余2%待工程质量缺陷责任期满后7天内支付。”上述两份合同签订后，协建公司即依约为南安市体育中心项目西安置区工程、东住宅区5栋楼房和配套设工程提供监理服务。协建公司提供监理服务的工程中南安市国家篮球训练基地洋美安置区一期工程11#楼于2012年10月22日开工，2013年12月20日竣工，经竣工验收合格；12#楼于2011年8月9日开工，2013年1月20日竣工，于2013年1月26日竣工验收合格；13#楼、14#楼、15#楼于2011年8月9日开工，2012年9月20日竣工，于2012年10月31日验收合格；南安市体育中心住宅小区(东区)于2011年9月20日开工，2012年11月5日竣工验收合格。2016年7月25日，南安市财政局审核认定南安市体育中心住宅小区(东区)、东区室外工程、东区配建道路工程(2、3路段)（即南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程）结算审定造价为27283625元。2017年1月25日，南安市财政局审核认定南安市国家篮球训练基地洋美安置区一期工程8-15＃工程（即南安市体育中心项目西安置区工程）结算审定造价为108457156元。篮球公司陆续支付第一份合同项下的监理服务费1268000元，支付第二份合同项下监理服务费465000元。南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程和西安置区工程的质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算，其中屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏的质量保修期为5年，其余部分为2年。在本案审理过程中，协建公司同意待全部工程保修期满后再就2%监理费主张权利。
一审法院认为，协建公司、篮球公司签订的两份《建设工程委托监理合同》主体资格合格，当事人意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。其中2011年5月6日签订的《建设工程委托监理合同》委托人虽然包括南安市城市建设发展投资有限公司，但委托人一方仅有篮球公司签章，故监理合同关系委托人一方当事人应认定为篮球公司，篮球公司主张遗漏当事人，没有事实和法律依据，不予采纳。两份《建设工程委托监理合同》当事人相同，诉讼标的同一种类，协建公司有权一并提起诉讼。协建公司依照合同约定，为两份《建设工程委托监理合同》项下的篮球公司工程提供监理服务，篮球公司应按照合同约定支付监理费。根据两份《建设工程委托监理合同》相关条款约定，合同期内正常监理服务费用根据工程结算价计算，其中南安市体育中心项目西安置区工程按1.3%计收，南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程按1.5%计收。现上述两个工程项目已经竣工验收合格，经南安市财政局审核认定南安市体育中心项目西安置区工程造价为108457156元、南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程造价为27283625元。故南安市体育中心项目西安置区工程合同期内的监理费为108457156元×1.3%＝1409943.03元，南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程合同期内的监理费为27283625元×1.5%＝409254.38元。《建设工程委托监理合同》约定的南安体育中心项目西安置区工程工期为550个日历天。该工程于2011年8月9日开工，协建公司于当日进场提供监理服务。但该工程至2013年12月20日通过竣工验收，实际工期860天，超期310天。《建设工程委托监理合同》约定的南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程监理服务期为210日历天，该工程于2011年9月20日开工，协建公司于当日进场提供监理服务。但该工程至2012年11月5日通过竣工验收，实际工期380天，超期170天。两份《建设工程委托监理合同》均约定，在监理过程中，如果因工程建设进度的延误而超过书面约定的日期，双方应进一步约定相应延长的合同期；由于委托人的原因使监理工作延误，以致发生了附加工作或延长了持续时间，则监理人应当将此情况与可能产生的影响及时通知委托人，完成监理业务的时间相应延长，并得到附加工作的报酬；监理附加服务费用的基本测算方法，由双方另行协商确定。根据上述约定，因委托人的原因造成工程延期，导致协建公司延长监理服务时间的，协建公司有权得到附加工作的报酬，但协建公司应将此情况及可能的影响及时通知篮球公司，由双方另行协商确定附加服务费用的计算方法。本案监理合同履行期间，因工程未能按原约定期限完工，须延长监理服务时间。但协建公司未将须延长监理服务的情况和可能产生的影响及时通知篮球公司，并与篮球公司就延期服务期间的附加工作报酬如何计算协商达成协议，即继续提供监理服务。现工程已经竣工，篮球公司实际接受了协建公司提供的监理服务，应支付延期服务期间的附加工作报酬。协建公司请求按合同约定监理期间内的日监理费计算延期服务期间的附加工作服务费，主张南安市体育中心项目西安置区工程的附加工作服务费为108457156元×1.3%÷550天×310天＝794695.16元，南安市体育中心东住宅区5栋楼房和配套设工程的附加工作服务费为27283625元×1.5%÷210天×170天＝331301.16元。鉴于协建公司主张的附加工作报酬计算方式未经双方协商确认，协建公司未依照合同约定将须延长监理服务的情况和可能产生的影响及时通知篮球公司，并与篮球公司就延期服务期间的附加工作报酬如何计算协商达成协议，具有一定过错，分别酌定南安市体育中心项目西安置区工程的附加工作服务费为596021.37元、东住宅区5栋楼房和配套设工程的附加工作服务费为248475.87元。上述南安市体育中心项目西安置区工程的监理费合计为2005964.40元，东住宅区5栋楼房和配套设工程的监理费合计为657730.25元。根据《建设工程委托监理合同》约定，南安市体育中心项目西安置区工程的监理费应于工程竣工验收合格后7天内即2013年12月27日前支付至合同价款的80%即1604771.52元；工程竣工验收备案、归档结算完毕后7天内即2017年2月4日支付至结算价款的98%即1965845.11元；保修期满后付清结算价款的2%即40119.29元。现篮球公司仅支付1268000元，尚应支付到期监理费697845.11元，并赔偿逾期付款造成协建公司的利息损失。剩余的2%款项因保修期尚未届满，应待保修期满后，再行主张权利。东住宅区5栋楼房和配套设工程的监理费应于工程结算审核完成后7天内即2016年8月1日前支付至结算价款的98%即644575.65元；余2%即13154.60元待工程质量缺陷责任期满后7天内支付。现篮球公司仅支付465000元，尚应支付到期监理费179575.65元，并赔偿逾期付款造成协建公司的利息损失。剩余的2%款项因保修期尚未届满，应待保修期满后，再行主张权利。上述付款期限届满的监理费合计877420.76元，篮球公司应支付给协建公司，并赔偿逾期付款造成协建公司的利息损失。其余监理费53273.89元付款期限尚未届满，协建公司在本案审理过程中，同意待全部工程保修期届满后再行主张权利，予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十三条的规定，判决：一、篮球公司应于判决生效后十日内支付协建公司监理费877420.76元，并赔偿逾期付款造成协建公司的损失（损失按中国人民银行规定的银行同期同类贷款利率计至判决确定的还款日止，其中336771.52元的损失自2016年5月25日起算，361073.59元的损失自2017年2月5日起算，192730.25元的损失自2016年8月2日起算）；二、驳回协建公司的其他诉讼请求。受理费18687元，由协建公司负担8000元，被告篮球公司负担10687元。
二审期间，双方当事人对原审判决认定的事实均不持异议，本院依法予以确认。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。
二审争议焦点为：篮球公司尚欠协建公司的监理费应如何认定？
双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。
本院认为，首先，篮球公司在庭审中陈述对于原审判决认定的诉争监理合同期内的监理费及其已支付的监理费均没有异议。双方现存有争议的是因发生附加工作或延长了持续时间而产生的附加服务费用部分。其次，篮球公司在庭审中陈述诉争工程系因涉及拆迁安置及施工方的施工延误导致工程超期，协建公司对此予以认可，故根据诉争《建设工程委托监理合同》第二部分第三十一条：“由于委托人或承包人的原因使监理工作受到阻碍或延误，以致发生了附加工作或延长了持续时间，则监理人应当将此情况与可能产生的影响及时通知委托人。完成监理业务的时间相应延长，并得到附加工作的报酬”之约定，因工程超期导致监理业务的时间相应延长，协建公司依约可获得附加工作的报酬。再次，根据诉争《建设工程委托监理合同》第三部分第三十九条：“监理服务费用及支付……2、附加服务费用：监理附加服务费用的基本测算方法，由双方另行协商确定”之约定，关于附加服务费用的基本测算方法应由当事双方另行协商确定，现因篮球公司、协建公司无法协商一致，篮球公司亦未对此提出评估申请，故原审结合合同期内监理费的计算方式以及协建公司存在一定过错酌情确定诉争工程的附加服务费用为844497.24元并无不妥。此外，篮球公司主张协建公司尚未完成一处人防设施竣工验收报告的会签，协建公司认为该会签不属诉争监理合同约定之范围，篮球公司对此亦未能提供任何证据予以证实，故应由其承担举证不能的后果。因此，原审认定篮球公司应向协建公司支付监理费877420.76元及相应逾期付款损失并无不妥。综上，篮球公司的上诉请求缺乏相应的事实和法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18687元，由上诉人南安市篮球基地发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丰 兰
审 判 员 郑泽阳
代理审判员 吴钟毅
二〇一七年九月十三日
书 记 员 杨 扬
附注：
一、适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。