河北省怀安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0728刑初53号
公诉机关河北省怀安县人民检察院。
被告人丁福成，男，1955年7月28日出生，，汉族，初中文化，农民，河北省怀安县人，捕前住怀安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月16日被怀安县公安局刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕，现羁押于怀安县看守所。
辩护人刘东山，河北中庭律师事务所律师。
被告人武秀枝，女，1960年9月15日出生，，汉族，小学文化，农民，河北省尚义县人，捕前住怀安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月16日被怀安县公安局刑事拘留，同年4月20日被执行逮捕，现羁押于张家口市看守所。
辩护人张新云，北京市新桥律师事务所律师。
怀安县人民检察院以怀检公诉刑诉〔2017〕47号起诉书指控被告人丁福成、武秀枝犯贩卖毒品罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月21日进行了公开开庭审理。怀安县人民检察院指派检察员赵晓霞、闫卿出庭支持公诉，被告人丁福成、武秀枝及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
怀安县人民检察院指控：
1.被告人武秀枝经他人介绍认识了怀安县第六屯乡第六屯村村民张某1。2016年12月下旬的一天被告人武秀枝在怀安县渡口堡乡西洋河村其居住处以200元人民币卖于张某1丸药大小的罂粟膏一块，经称重为17.1克。经检验，未检出罂粟成分。
2.2017年1月份的一天，被告人武秀枝在渡口堡乡西洋河村的街上以300元人民币卖给张某1丸药大小的罂粟膏一块，经称重为8.5克。经检验，未检出罂粟成分。
3.2017年3月15日15时30分许，在渡口堡乡西洋河村村北附近，被告人丁福成、武秀技以6500元人民币卖与张某1罂粟膏两块，双方在交易完欲离开现场时被怀安县公安局民警抓获，现场缴获罂粟膏两块。经检验，重量为192.3克的罂粟膏未检出罂粟成分，重量为70.99克的一块罂粟膏含罂粟成分，其中吗啡含量为0.17%。随后办案民警带被告人武秀枝到其居住处进行搜查，从家中红色柜子里搜查出罂粟膏两块。经检验，重量为830.19免的罂粟膏未检出罂粟成分，重量为251.33克的一块罂粟膏含有罂粟成分，其中吗啡含量为0.10%。
公诉机关认为，被告人丁福成、武秀枝无视国家法律，明知是毒品进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪，诉请本院依法惩处，并提供了相关证据。
被告人丁福成对公诉机关指控的罪名无异议。关于贩卖毒品的数量其辩称：从家中搜查出的毒品与卖给张某1的两块毒品中不含毒品成分的那一块的重量不应计入其贩卖毒品的数量。被告人丁福成当庭认罪，请求从轻处罚。
被告人丁福成的辩护人对公诉机关指控被告人武秀枝犯贩卖毒品罪的定性不持异议，关于被告人丁福成贩卖毒品的数量及公安机关从被告人家中搜查出的毒品的定性问题，辩护人的辩护意见是：1、从贩卖现场缴获的一块重量为70.99克的毒品，经鉴定含有毒品成分，应当认定为被告人丁福成贩卖鸦片的数量。2、从贩卖现场缴获的重量为192.3克那一块，经鉴定未检出毒品成分，因被告人丁福成在贩卖前就知道是假毒品，应按诈骗行为追究相应的责任。3、从被告人丁福成、武秀枝家中查获的含毒品成分的鸦片，认定贩卖毒品的证据不足，应按非法持有毒品罪追究刑事责任。4、被告人丁福成所贩卖的毒品吗啡含量明显偏低，毒性微弱，且在到案后如实供述犯罪事实，建议对被告人丁福成减轻处罚，判处被告人丁福成有期徒刑三年。
被告人武秀枝对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，当庭认罪，请求从轻处罚。
被告人武秀枝的辩护人对公诉机关指控被告人武秀枝犯贩卖毒品罪的定性不持异议，关于被告人武秀枝贩卖毒品的数量、在共同犯罪中的作用及量刑提出如下辩护意见：1、被告人武秀枝单独或伙同丁福成卖给张某1的四块疑似毒品的膏状物经鉴定，有三块不含吗啡成分，这三块疑似毒品的膏状物不是毒品，不应认定为贩卖毒品，其重量不应认定为贩卖毒品的数量；公安人员从武秀枝家中搜查出的重量为251.33克的一块疑似毒品的膏状物认定为毒品，应按非法持有毒品处罚；被告人武秀枝、丁福成在贩卖现场被查获的两块疑似毒品的膏状物，经检验其中重量为70.99克的疑似毒品的膏状物含有吗啡成分，被告人武秀枝贩卖毒品的数量可以认定为70.99克。2、被告人武秀枝没有参与“西葫芦大烟”和罂粟的种植管理，罂粟膏的熬制武秀枝也只是做了一些辅助性的工作。被告人武秀枝、丁福成与张某1进行毒品交易时，武秀枝也只是跟随而已，被告人武秀枝在共同犯罪中起辅助和次要作用，属于从犯。
经审理查明：被告人武秀枝与被告人丁福成系夫妻关系，居住于怀安县渡口堡乡西洋河村167号。被告人武秀枝、丁福成贩卖毒品的事实如下：
1.2016年12月下旬的一天，怀安县第六屯乡第六屯村村民张某1经他人介绍与被告人武秀枝电话联系为赵某1朋友购买鸦片（俗称“大烟”）。同日，张某1乘坐赵某1驾驶的汽车到了被告人武秀枝家中，双方谈好价格后，被告人武秀枝以200元人民币卖给张某1一小块褐色膏状物，后转交给赵某1朋友的妻子王某。经称重为17.1克。经张家口市公安局物证鉴定所检验，未检出罂粟成分。
2.2017年1月份的一天，张某1与被告人武秀枝电话联系购买鸦片。同日，张某1乘坐赵某1驾驶的汽车到了西洋河村，在西洋河村十字街西的一条巷子里，被告人武秀枝以300元人民币的价格卖给张某1一小块褐色膏状物。经称重为8.5克。经张家口市公安局物证鉴定所检验，未检出罂粟成分。
3.2017年3月15日中午12时许，张某1与被告人武秀枝电话联系购买鸦片。被告人武秀枝将此信息告诉了被告人丁福成，后被告人丁福成、武秀枝从家中的柜子里取出两块褐色膏状物做好交易准备。15时30分许，在西洋河村村北附近的耕地里，被告人丁福成、武秀技将事先准备好的两块褐色膏状物以6500元人民币的价格卖给张某1。双方在交易完欲离开现场时被怀安县公安局民警当场抓获，现场缴获褐色膏状物两块、毒资6500元。经中华人民共和国公安部物证鉴定中心检验，重量为192.3克的一块褐色膏状物未检出罂粟成分；重量为70.99克的一块褐色膏状物中吗啡含量为0.17%。毒资已由公安机关依法处理。随后办案民警带被告人武秀枝到其家中进行搜查，从家中红色柜子里搜查出褐色膏状物两块。经中华人民共和国公安部物证鉴定中心检验，重量为830.19克的一块褐色膏状物中不含罂粟成分；重量为251.33克的一坱褐色膏状物中吗啡含量为0.10%。
为证实上述事实，公诉机关当庭出示了以下证据：
1、被告人武秀枝、丁福成的户籍信息。
2、婚姻状况证明，证实被告人武秀枝、丁福成系夫妻。
3、怀安县公安局扣押决定、扣押物品清单，证实被告人武秀枝单独或伙同丁福成贩卖的鸦片已被公安机关扣押。
4、提取单及照片，证实张某1与被告人武秀枝的通话情况。
5、张家口市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实被告人武秀枝单独贩卖给张某1的两小块黑色块状物均未检出罂粟成分。
6、称重笔录及照片，证实公安机关从交易现场缴获的褐色膏状物总重量为268.16克（包括包装物）、从被告人丁福成、武秀枝家中搜出的褐色膏状物总重量为1096.59克（包括包装物），张某1上交的一块褐色膏状物重量为8.5克，王某上交的一块褐色膏状物重量为17.1克。
7、侦查人员的说明及照片，其内容为：为便于对丁福成、武秀枝贩卖毒品一案中收缴的褐色膏状物进行毒品定性、定量鉴定，侦查员将从交易现场缴获的两块褐色膏状物中较大的一块编为1号，较小的一块编为2号；从被告人丁福成家中柜子里搜出的两块褐色膏状物，分别编为3号和4号。
8、中华人民共和国公安部物证鉴定中心检验报告，证实怀安县公安局送检的编号为1-4号的褐色膏状物的重量分别为1号192.3克、2号70.99克、3号830.19克、4号251.33克。1号、3号检材中均未检出吗啡、那可汀、罂粟碱、蒂巴因、可待因成分，2号、4号检材中均检出吗啡、那可汀、罂粟碱、蒂巴因、可待因成分；2号检材中吗啡含量为0.17%，4号检材中吗啡含量为0.10%。
9、被告人丁福成对毒品交易现场位置和家中藏匿毒品位置的指认笔录及照片。
10、被告人丁福成对交易现场查获的毒品和家中藏匿毒品的指认笔录及照片。
11、被告人武秀枝对单独卖给张某1的两块罂粟膏的指认笔录及照片。
12、张某1对所购买的毒品的辨认笔录及照片。
13、张某1对向其贩卖毒品的人进行的辨认，辨认出向其贩卖毒品的人是被告人武秀枝、丁福成。
14、赵某1对卖给张某1毒品的人进行的辨认，辨认出卖给张某1毒品的人是被告人武秀枝。
15、赵某1对张某1所购买毒品的辨认笔录。
16、被告人丁福成、武秀枝家中藏匿毒品位置及毒品照片。
17、被告人武秀枝的供述：她卖过三次“大烟”，第一次是2016年12月份的一天，有个“冀老汉”给她打电话，问有没有“大烟”，她说有指甲盖大小的一块了。后冀老汉带着两个人来到了她家，她把指甲盖大的“大烟”给他们，其中一个中年男子给了她150元。第二次是2017年1月份的一天，上次的那个中年男子给她打电话说还想买点，她在她们村的一条街上把“大烟”给中年男子，中年男子给了她200元。临走时她问中年男子，她还有一斤左右的“大烟”要不要？中年男子说不要了。第三次是2017年3月15日12点左右，那个中年男子又给她打电话想买“大烟”，下午三点半左右，她和她老公丁福成拿了半斤重的“大烟”到了村外的公路边，看到中年男子开车过来了，他们一起到了西面的地里，她老公把“大烟”给了中年男子，中年男子给了他们6500元，正要走的时候被警察抓住了。“大烟”是四五年前家里自己种植的，村委会禁止种植“大烟”后，她和她老公把“大烟”切成块，熬成了膏。
被告人武秀枝在庭审中供述，她单独卖给张某1两次“大烟”，共卖了500元。
18、被告人丁福成的供述：大约在七、八年前，有个外地人到村里卖一种叫“西葫芦大烟”的种子，这个人说结出的葫芦能熬制成大烟膏，他就花100元买了30粒种子种在自家院子里，秋天结出十几个葫芦，他把葫芦熬制成大烟膏了。当时，他和武秀枝还没有结婚。大约三年前，他在自家院子里种了大烟，大烟成熟后，把大烟割倒并切成一段一段的，放到锅里熬制成大烟膏。熬大烟膏时，武秀枝在旁边帮忙。他种大烟就是想卖了，但一直没有人收购。期间也尝试的卖给天镇县的人，但天镇县的人尝了尝说质量不好没有买。2017年3月15日中午他老婆武秀枝说和一个买“大烟”的人联系好了，把家中约半斤重的“大烟”以6500元的价格卖给对方，他同意了。他想的是把用“西葫芦大烟”熬制成的成分不太好的先卖了，又从用大烟熬制的那块大烟膏上割下一块包在一起藏在身上，把剩下的包好放在柜子里。大约三点多的时候，他骑摩托带着他老婆出了村子，在路边看见一辆黑色轿车开过来了，一个个子不高的男子下车，他们一起走到田地里，他把“大烟”给了那个男子，那个男子给了他们6500元。他和他老婆准备走的时候被公安局的几个人控制住了。他就卖过这一次“大烟”。
19、证人张某1的证言：他购买过三次罂粟膏，第一次是2016年12月下旬的一天，通过他冀伯伯联系卖罂粟膏的女人叫武秀枝，他朋友赵海东拉着他和他冀伯伯到了渡口堡乡西洋河村的武秀枝家，因为他没带钱，他让他伯伯垫付了200元给了武秀枝，武秀枝给了他药丸大小的罂粟膏。第二次大概是2017年1月份，他给武秀枝打的电话，还是和他朋友赵某1一起去的，在村子十字街西边的一个巷子里，他给了武秀枝300元，武秀枝给了他药丸大的罂粟膏。临走时，武秀枝对他说，她还有更多更好的大烟，让他帮着联系的卖。第三次是2017年3月15日下午，他打电话给武秀枝，电话里谈好五两多的“大烟”6500元，3点20分左右他开车看见从西洋河村出来一个骑摩托的人拉着武秀枝，然后他们一起朝西面地里走，那个男子把“大烟”给他，他把钱给了武秀枝。他们三个人准备离开的时候，被警察抓住了。
20、证人郭某的证言：2017年3月15日，他接到张某1的电话，让他开车和张继富去趟渡口堡乡西洋河村办点事。他开着张某1的黑色帕萨特，走到快进村的半路上，一辆摩托车后座上的一个女的不停的招手，随后张某1下车，和摩托车上的一男一女从村子的公路边往西走，走了大概30米，三个人就地而坐，他们具体干什么他不清楚，过了十几分钟他们按原路返回时，警察就过来了。
21、证人赵某1的证言：他和张某1一起去跟武秀枝买过两次罂粟膏，第一次是2016年12月下旬的一天，他开车拉着张继富和张继富的伯伯去了渡口堡乡西洋河村武秀枝家。张某1的伯伯给了武秀枝200元，武秀枝把罂粟膏给了张某1的伯伯，在车上张某1的伯伯把罂粟膏给了张某1，到了宣化后张某1把罂粟膏给了他，他又给了患癌症朋友的媳妇。第二次是过了20多天，张某1给武秀枝打电话，商量好以300元购买和上次一样的罂粟膏，他开车拉着张某1到了西洋河村十字街西边的一个巷子里，张某1下车和武秀枝交易。他看见张某1把钱给了武秀枝，武秀枝把罂粟膏给了张某1。
22、证人王某的证言：2016年12月份的时候，她托他老公的朋友赵某1买点罂粟膏，因为她老公得了肺癌疼的不行了。2016年12月29日赵某1把罂粟膏给了她，还没来得及给她老公服用，她老公就去世了。她把赵某1给弄的罂粟膏交给了公安机关。
以上证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人丁福成、武秀枝违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以销售，其行为构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人丁福成、武秀枝犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人丁福成及其辩护人提出在二被告人共同卖给张某1的两块毒品中，经鉴定其中有一块不含毒品成分，该部分毒品的重量（192.3克）不应计入其贩卖毒品的数量，另一块含吗啡的重量为70.99克的毒品可以认定为贩卖毒品的数量以及被告人武秀枝的辩护人提出被告人武秀枝单独或伙同丁福成卖给张某1的四块疑似毒品的膏状物经鉴定，有三块不含吗啡成分，这三块不含吗啡成分的膏状物不是毒品，不应认定为贩卖毒品，其重量不应认定为贩卖毒品的数量，被告人武秀枝贩卖毒品的数量为70.99克。经查：被告人丁福成、武秀枝在侦查阶段的供述，均未提出贩卖给张某1的毒品中有部分是假毒品，且购买者张某1的证言亦证实购买的是毒品而不是假毒品，被告人丁福成、武秀枝在不知道是假毒品的情况下仍按毒品予以贩卖，该部分毒品的重量仍应计入贩卖毒品的数量，但应以贩卖毒品罪（未遂）予以处罚，被告人丁福成及其辩护人、被告人武秀枝的辩护人的该项辩解、辩护意见本院不予采纳。由于毒品犯罪的特殊性，对于贩卖毒品人员因贩卖毒品被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，除确有证据证明被查获的毒品并非用于贩卖外，均应认定为其贩卖毒品的数量。本案中从被告人丁福成、武秀枝家中查获的一块重量为251.33克含有毒品成分的鸦片没有确凿的证据证明并非用于贩卖，应认定为被告人丁福成、武秀枝贩卖毒品的数量。被告人丁福成关于从其家中搜查出的一块含有毒品成分的毒品重量（251.33克）不应计入其贩卖毒品的数量的辩解意见及辩护人关于该块毒品应按非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见，本院不予采纳。据此认定被告人丁福成、武秀枝共同贩卖毒品鸦片的数量为514.62克（192.3克+70.99克+251.33克=514.62克），其中贩卖毒品鸦片既遂322.32克（70.99克+251.33克=322.32克）、未遂192.3克；被告人武秀枝单独贩卖毒品鸦片25.6克（17.1克+8.5克=25.6克），系未遂。对被告人丁福成、武秀枝贩卖毒品未遂部分可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人武秀枝与购毒者积极联系，确定毒品价格，积极参与贩卖毒品的全过程，其所起作用与被告人丁福成相当，均系主犯，被告人武秀枝的辩护人关于被告人武秀枝在共同犯罪中起辅助和次要作用，系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人丁福成、武秀枝贩卖的鸦片中毒品成分的含量明显偏低，是酌定从轻处罚的情节，不是法定减轻处罚的情节；被告人丁福成到案后如实供述犯罪事实，是法定可以从轻处罚的情节，不是法定应当减轻处罚的情节，故被告人丁福成的辩护人关于被告人丁福成所贩卖的毒品中吗啡含量明显偏低，毒性微弱，且到案后如实供述犯罪事实，建议对被告人丁福成减轻处罚，判处被告人丁福成有期徒刑三年的辩护意见，本院不予采纳。被告人丁福成如实供述犯罪事实，可从轻处罚；当庭认罪，且所贩卖的毒品中毒品含量明显偏低，可酌情从轻处罚。被告人武秀枝当庭认罪，且所贩卖的毒品中毒品含量明显偏低，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人丁福成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月16日起至2024年3月15日止）。
二、被告人武秀枝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月16日起至2024年3月15日止）。
三、被告人武秀枝非法所得人民币500元，予以追缴，上缴国库。
四、缴获的毒品、赃款，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范 有 珍
人民陪审员 冀 娜
人民陪审员 左晓利二〇一七年十月二十六日
书 记 员 阮 爱 琴