广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初14176号原告（被告）：佛山市诚森医院后勤管理服务有限公司，住所地广东省佛山市禅城区绿景二路11号二座1幢916房，统一社会信用代码914406046981529021。法定代表人：尹大华。委托诉讼代理人：唐秀琼，广东杰海律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭佩岚，广东杰海律师事务所实习律师。被告（原告）：罗丽香，女，汉族，1976年8月1日出生，住广东省云浮市新兴县，委托诉讼代理人：邓俊南，广东信广律师事务所律师。佛山市诚森医院后勤管理服务有限公司（下称诚森公司）与罗丽香互为原、被告确认劳动关系纠纷案，本院于2017年10月9日受理后，依法由审判员饶小聪适用简易程序独任审理。因本案与（2017）粤0604民初14146号-14162号、14174-14175号、14177-14190号为系列案，本案与前述系列案件于2017年10月25日合并公开开庭审理。原告的委托诉讼代理人唐秀琼、谭佩岚，被告委托诉讼代理人邓俊南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求：确认罗丽香与诚森公司在2007年7月21日至今存在劳动关系。2.劳动仲裁结果：确认罗丽香与诚森公司于2014年4月1日至2017年8月16日期间存在劳动关系。3.诚森公司诉讼请求：确认罗丽香与诚森公司于2014年4月1日至2017年8月16日期间不存在劳动关系；罗丽香诉讼请求：确认罗丽香与诚森公司在2007年7月21日至今存在劳动关系。诚森公司为有限责任公司（自然人投资或控股），于2009年12月4日成立，经营范围为医院后勤、陪护管理服务、家庭服务、物业管理，单位后勤管理服务、餐饮管理、衣物洗涤服务；持有效审批证件从事劳务派遣、保安服务。2017年10月13日，佛山市第一人民医院（以下简称市一医院）函复本院，称诚森公司是为市一医院住院患者提供生活护理相关服务的公司，市一医院与诚森公司从2011年6月18日至今签订的是合同关系，期间市一医院并无同时与其他医院后勤公司建立住院患者提供生活护理相关服务的关系，梁亚三等77人与医院无劳动关系，不清楚梁亚三等77人的具体情况。6.诚森公司（乙方）、罗丽香（丙方、服务人）、与患者（甲方、雇主）三方签订的《自愿聘用生活护理协议书》载有“以自愿为原则，经甲、乙双方协商，由甲方雇佣乙方推荐的生活助理员为约定的服务对象，提供日常生活护理服务。甲乙双方协议：1、陪护人员可享有三餐吃饭时间，早餐半小时，午、晚餐各1小时，吃饭时间陪护人员轮流吃饭，互相帮忙照看患者；……2、服务费结算：每月26日至31日为中（终）月结算；服务结束时终结算（现金结算），结算时须同时带上此协议书（因其中是按金预收款单据），请妥善保管好。3、结算方式：从请陪护服务算起至第二天8:00前算一天，停止服务：12:00前算半天，之后算1天，因此终止服务需请提前通知生活助理员。5、如患者不叫陪护员而私自起床活动意外跌伤，乙方不承担责任。6、如患者在住院前曾因走路不稳跌倒或精神有异常、年老痴呆，不会认路或曾走失；患者有头晕，走路不方便等请签单时告知督导员或护工，以便根据病人的特殊加强护理，如未如实告知，病人出现了意外，由甲方自己承担后果，乙方不承担责任。……8、甲方对陪护员的服务不满意时可以向管理人员及时提出，由管理员负责教育和处理，必要时双方协调更换陪护。9、乙方不准向甲方索取钱财、红包，礼物及吃饭钱等，同时也请甲方不要给公司的陪护员赠送红包、礼物和吃饭钱……如乙方有索取行为请及时与我公司或督导员联系……”7.罗丽香上班期间需着标有诚森公司标志的工衣、佩戴工卡、工牌；雇主将服务费交给诚森公司后，诚森公司每月与各护工结算一次。8.2014年5月12日至2017年5月12日期间，除2015年5月份以外，其余月份在每月中旬诚森公司财务人员陈丽棠均有向罗丽香转款。本案中，双方举证及质证意见如下：诚森公司提交了如下证据：1.自愿聘用生活护理协议书；2.佛禅劳人仲案字非终[2017]876号劳动仲裁裁决书。罗丽香对诚森公司提交的证据1的真实性、合法性无异议，但认为协议书中显示诚森公司对罗丽香具有教育、处理权利，服务费也由诚森公司跟患方单独结算，该协议不具居间合同特征，原被告之间具备劳动关系特征；对证据2的真实性、合法性、关联性均无异议。罗丽香提交了如下证据：1.身份证复印件、诚森公司企业机读档案登记资料；2.工作牌；3.银行流水。诚森公司对于证据1真实性、合法性、关联性均无异议；对证据2真实性无异议，但认为与案件处理不存在关联；对证据3真实性、合法性无异议，但认为无法证明双方存在劳动关系及支付报酬，只能证明双方有结算。本院依职权出示如下证据：《佛山市第一人民医院关于佛山市诚森医院后勤管理服务有限公司与梁亚三等77人确认劳动关系纠纷系列案协助调查的复函》；佛禅劳人仲案字非终[2017]876号案仲裁庭审笔录。诚森公司对复函及仲裁庭审笔录均无异议。罗丽香对复函的真实性、合法性无异议，但认为复函载诚森公司2011年与市一医院成立合同关系无证据证实，诚森公司在仲裁阶段自认2010年已承接业务；对仲裁庭审笔录无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：关于诚森公司与罗丽香是否存在劳动关系的问题本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一、二条之规定，据此劳动者与用人单位形成劳动关系需要符合三个条件：一、用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；二、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。具体到本案中，首先，诚森公司与罗丽香均符合法律法规规定的劳动关系建立的主体资格。其次，罗丽香所从事的提供生活护理服务属于诚森公司开展业务、经营运转的重要组成部分。再者，据《自愿聘用生活护理协议书》中“甲乙双方协议”第5条及第6条关于诚森公司免责情形的约定，可见诚森公司并非居间人角色，而第8条及第9条约定应认定罗丽香在陪护过程中需接受诚森公司的管理和监督。第四，罗丽香上班时须穿着并佩戴由诚森公司提供且印制诚森公司标识的工衣、工卡、工牌，应认定罗丽香上班期间系代表诚森公司提供服务。第五，因陪护所产生的陪护费用由诚森公司与雇主结算，诚森公司在向雇主收取服务费后再定期支付予罗丽香。综上，基于罗丽香与诚森公司之间形成经济、人身、组织上的隶属关系，符合劳动关系法律特征，本院确认诚森公司与罗丽香之间存在劳动关系。关于双方劳动关系存续期间问题关于罗丽香入职时间的问题。本院分析如下：一、本案中，罗丽香主张其从2007年7月21日开始一直在市一医院从事护工工作，自诚森公司接手市一医院护工业务后直接转入诚森公司工作，故其主张的入职诚森公司的时间实则系其在市一医院开始从事陪护工作的时间。二、诉讼中，诚森公司确认部分员工是一直在市一医院提供护工服务，只是未能区分是哪些员工，这也印证了罗丽香关于在市一医院从事陪护工作起始时间的陈述，罗丽香相关陈述可信度较高。三、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，用人单位应对劳动者的工作年限负举证责任。而且建立职工名册是《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位的法定义务，用工起始时间是职工名册的重要内容，职工名册及招工材料等证据系由用人单位所掌控。诚森公司作为一家专业的后勤服务公司对其录用的劳动者未建立职工名册，未完善招工手续，由此产生的不利后果应由其承担。综上，本院对涉案劳动者提出的2007年7月21日开始在市一医院从事护工工作的陈述予以采信，结合市一医院回函确认诚森公司与医院建立合同关系的时间，本院确认罗丽香入职诚森公司的时间为诚森公司与医院建立合同关系的时间即2011年6月18日。另外，对于诚森公司提出的罗丽香分别于2016年12月31日、2017年2月28日离岗，2015年6月1日、2017年2月1日及2017年4月1日再次到岗，应以其最后一次到岗时间确定陪护服务开始时间的主张。本院认为虽从罗丽香提供的银行流水显示诚森公司支付工资出现中断情形，但本案并无证据证实罗丽香作出离职意思表示。同时，依据《中华人民共和国合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，诚森公司亦无举证证实其已向罗丽香出具离职证明。因诚森公司未规范管理单位员工，本案证据不足以证实罗丽香曾与诚森公司解除劳动合同关系，故本院对诚森公司前述主张不予支持。至于劳动关系截止日期，谭丽香在仲裁、诉讼中请求为确认双方当事人从入职之日起至今存在劳动关系，根据庭审查明的情况，谭丽香至庭审之日仍在市一医院从事陪护工作。鉴于本案最后一次庭审辩论结束日为2017年10月25日，故本院确认双方当事人于2011年6月18日起至2017年10月25日期间存在劳动关系。裁判结果依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告（被告）佛山市诚森医院后勤管理服务有限公司与被告（原告）罗丽香于2011年6月18日至2017年10月25日期间存在劳动关系；二、驳回原告（被告）佛山市诚森医院后勤管理服务有限公司的诉讼请求；三、驳回被告（原告）罗丽香的其他诉讼请求。本案适用简易程序，受理费减半收取为5元，由原告（被告）佛山市诚森医院后勤管理服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  饶小聪二〇一七年十月三十日书记员  王佳仁