贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔东民终字第1377号
上诉人（原审原告）吴寿琴，……。
被上诉人（原审被告）凯里市未来物业服务有限公司。住所地：……。
法定代表人粟周新，公司总经理。
上诉人吴寿琴因与被上诉人凯里市未来物业服务有限公司（以下简称“未来物业公司”）劳动争议纠纷一案，不服凯里市人民法院（2015）凯民初字第2127号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年1月4日，原告吴寿琴受聘到被告未来物业公司工作。2014年1月1日，以原告吴寿琴为乙方、被告未来物业公司为甲方签订了一份《劳动合同》，内容为：根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》和国家及省的有关规定，甲乙双方按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则订立本合同。一、合同期限：自2014年1月1日起至2015年1月1日止（前三个月是试用期）。二、工作内容和工作地点：乙方从事保安岗位工作，乙方的工作地点嘉瑞广场……三、工作时间和休息休假乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过44小时，甲方因生产需要，可安排乙方加班。乙方依法享有法定节假日、产假、丧假、婚假。具体的休息休假的条件，程序和需要办理的手续，按甲方规章制度规定来执行。四、劳动报酬及支付时间：（一）乙方的工资按月发放，试用期工资是元（试用期工资不低于凯里市最低工资标准的规定）。试用期后乙方的工资是1600元（含加班工资），工资＝正常工作时间工资（基本工资＋电话补贴＋社会保险＋奖金＋加班工资）。具体如下：1、正常工作时间工资为人民币，单位为元；2、甲方安排乙方延长工作时间或者在休息日、法定休假日加班的，乙方同意加班工资以正常工作时间工资为计算基数，休息日加班的优先安排补休，被安排补休的公司不支付加班工资（加班时间的确定及程序见公司规章制度）。原告在被告处工作期间具体从事保安工作，每上班12个小时休息24个小时，月工资为1500元-1800元不等。2015年2月10日，被告以合同期限届满为由不再与原告续签劳动合同，并将原告辞退。2015年6月5日，原告向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：“一、被申请人支付申请人2年期间的加班工资27950元。二、被申请人支付申请人2年未休的带薪年休假10天的工资2329元。”凯里市劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月5日作出黔东南州劳人仲案字（2015）第37号《仲裁裁决书》，裁决：“驳回申请人的仲裁请求”。仲裁裁决书送达双方当事人后，原告不服仲裁结果，于2015年8月21日向法院提起诉讼。另查明：原告每月在被告处领取的工资由工龄工资、全勤奖励、绩效工资、养老保险、餐补夜补以及加班工资构成。同时查明：2014年2月-2015年1月期间，原告每月领取的工资分别为：1792（其中加班工资为392元）、1700元（其中加班工资为200元）、1700元（其中加班工资为200元）、1772元（其中加班工资为272元）、1688元（其中加班工资为248元）、1700元（其中加班工资为200元）、1602元（其中加班工资为224元）、1705元（其中加班工资为200元）、1713元（其中加班工资为368元）、1777元（其中加班工资为272元）、1510元（其中加班工资为200元）、1498元（其中加班工资为200元）。
原审法院认为：劳动者和用人单位的合法权益依法应予保护。本案原、被告对2013年1月4日开始建立劳动关系没有异议，仅是在劳动关系解除时间存在分歧。从庭审调查以及原告所举证据材料来看，解除劳动关系的时间为2015年2月10日，故对2013年1月4日至2015年2月10日期间原、被告之间存在劳动关系予以认定。贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅关于印发《关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》的通知第20条规定：“劳动者与用人单位对是否支付加班工资的事实发生争议的，用人单位有证据证明已支付的工资中包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资中包含了加班工资……”。从原告提交的《劳动合同》、《工资表》来看，其每月领取的工资均包括加班工资，且加班工资也是依据原告每月的加班情况具体计算。原告诉称加班工资未按照法律规定足额计算，因原告每月均是通过签名领取工资，不仅知晓每月的加班工资是多少，而且未提出异议，可视为对加班工资的默认。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的平均工资……”。庭审中，被告对没有请假便可领取全勤工资没有异议，从原告提交的工资表来看，原告除2014年8月未请假一天被扣72元之外，其余每月均领全勤工资，故对原告未休公休的事实予以认定。但原告主张带薪公休工资计算错误，予以纠正。因原告于2013年1月4日进入被告处工作，故其享有带薪年休假的时间为2014年1月5日至2015年2月10日，带薪公休天数为5天。被告应支付原告带薪年休假的工资为658.28元［（1792-392）＋（1700-200）＋（1700-200）＋（1772-272）＋（1688-248）＋（1700-200）＋（1602-224）＋（1705-200）＋（1713-368）＋（1777-272）＋（1510-200）＋（1498-200）］÷12÷21.75×2×5。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十七条、第七十八条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条之规定，判决：一、被告凯里市未来物业服务有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告吴寿琴2014年度未休年休假工资658.28元。二、被告凯里市未来物业服务有限公司不支付原告吴寿琴2013年1月4日至2015年2月10日期间的加班工资23363元。
一审判决后，吴寿琴不服，向本院上诉称：一、一审判决认定的加班时间及具体情况错误，本人的加班工资并未按照法律规定足额支付。二、一审判决计算带薪年休假时间及应发带薪年休假工资额错误，上诉人享有带薪年休假时间应为10天。另外，在2014年10月、12月及2015年1月份工资表中，原告实发工资已扣除200元住宿费的所得款，所以在计算带薪年休假时，应加上被扣除的200元住宿费。且国务院第514号《职工带薪年休假条例》规定，职工在年休假期间享受与正常工作期间相应的工资收入，也就是说，上班获得了基本工资、岗位工资、奖金、出勤奖，休年休假一样应获得。职工未休年休假的工资报酬计算是以职工应发工资（剔除加班工资）计算的，故原告未休假的工资报酬应为1487.74元。所以，对案件的基本事实认定错误，依法应予以撤销或改判。
被上诉人未来物业公司未提交书面答辩意见。
二审期间，未来物业公司向本院提交了下列证据材料：①《劳动合同》复印件、②2013年至2014年《凯里市未来物业服务有限公司工资表》复印件、③2013年至2014年指纹考勤表记录。
上述证据材料因已在凯里市劳动人事争议仲裁委员会仲裁审理本案纠纷及一审庭审时已提交质证，不属于新证据范围，故本院不再组织双方当事人质证。
本院二审查明：上诉人吴寿琴于2013年1月4日至2015年2月10日期间，在被上诉人未来物业公司处从事保安工作，试用期后每月在被告处领取的工资由工龄工资、全勤奖励、绩效工资、养老保险、餐补夜补以及加班工资构成。其中2014年2月-2015年1月期间，原告每月“应发工资”分别为：2月1912元（其中加班工资为392元）、3月1947元（其中加班工资为312元）、4月1820元（其中加班工资为200元）、5月1892元（其中加班工资为272元）、6月1868元（其中加班工资为248元）、7月1820元（其中加班工资为200元）、8月1794元（其中加班工资为224元）、9月1825元（其中加班工资为200元）、10月1897元（其中加班工资为272元）、11月2033元（其中加班工资为368元）、12月1880元（其中加班工资为200元）、2015年1月份1830元（其中加班工资为200元）。其余事实与一审查明的相同。
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”
一、关于上诉人吴寿琴认为一审认定其加班时间错误的问题。被上诉人未来物业公司根据吴寿琴的指纹考勤电子记录，确认吴寿琴的正常上班及加班时间并按规定给予发放了加班工资。上诉人认为一审认定加班时间及发放加班工资错误，但没有提供充分的证据来证明，该上诉理由因证据不足，本院不予支持。
二、关于上诉人认为一审判决计算带薪年休假时间及应发带薪年休假工资额错误、上诉人享有带薪年休假时间应为10天的问题。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”、《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，职工工作未满一年的，不享受带薪年休假。即吴寿琴享受带薪年休假的时间应从其在未来物业公司工作满一年过后的2014年1月份开始计算享受，从2014年1月至2015年1月期间，可享受每年5天的带薪年休假时间，而并不是从其开始工作的2013年1月起计算。所以，吴寿琴认为其应享受10天年休假时间，属于对法律政策的理解错误，其理由不能成立。
三、关于吴寿琴提出2014年11月、12月及2015年1月份的实发工资已扣除200元住宿费，在计算带薪年休假时，应加上200元的住宿费以及应按“应发工资”计算带薪年休假工资的问题。经查，2014年11月、12月及2015年1月份吴寿琴的实发工资中确实已扣除200元住宿费的事实存在。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资，因此计算带薪年休假中的“月工资”应指剔除加班费后的每月“应发工资”，而不是指扣除各种费用后的“实发工资”。所以，吴寿琴上诉称不应扣除其200元住宿费的理由成立，同时，本案的带薪年休假工资应按其每月“应发工资”（扣除加班费）来计算，一审判决按“实发工资”计算错误。因此，吴寿琴的带薪年休假工资额计算如下：［（1912－392）＋（1947－312）＋（1820－200）＋（1892－272）＋（1868－248）＋（1820－200）＋（1794－224）＋（1825－200）＋（1897－272）＋（2033－368）＋（1880－200）＋（1830－200）］÷12÷21.75×2×5＝744.44元。
综上所述，上诉人的上诉理由有部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实有部分错误，本院予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2015）凯民初字第2127号民事判决第二项及案件受理费负担部分，撤销该判决第一项；
二、被告凯里市未来物业服务有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告吴寿琴2014年度带薪年休假工资744.44元。
二审案件受理费10元，由上诉吴寿琴承担5元，被上诉人凯里市未来物业服务有限公司承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 龙集东
审判员 李邦华
审判员 欧阳平
二〇一六年一月二十五日
书记员 李维君