福建省三明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽04刑终273号
原公诉机关福建省三明市梅列区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱辉，男，1994年10月18日出生于福建省大田县，汉族，初中文化，个体工商户，住福建省大田县。因涉嫌犯强奸罪，于2014年7月16日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，2015年4月29日被取保候审，2016年5月18日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
福建省三明市梅列区人民法院审理福建省三明市梅列区人民检察院指控原审被告人邱辉犯强奸罪一案，于2016年9月15日作出（2016）闽0402刑初126号刑事判决。原审被告人邱辉不服，在法定期限内，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于2016年11月24日不公开开庭审理了本案。福建省三明市人民检察院指派检察员黄伟华、助理检察员龚婧出庭履行职务。上诉人邱辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月14日晚，被告人邱辉、同案人方来瑞和方某1、邱某1、邱某2（均另案处理）及邱某3的网友余某1等人在三明市梅列区列西邮政储蓄银行旁十字路口的一家烧烤摊吃夜宵。余某1得知邱辉等人均认识其妹妹余某2，遂叫来其妹妹余某2（1997年11月11日出生）一起吃夜宵。在余某1去接余某2时，被告人邱辉及方来瑞等人谋议当晚将被害人余某2带回方某1住处与其发生性关系，并决定由被告人邱辉负责将被害人余某2带回，邱某2负责将余某2带离。后余某2欲带被害人离开时，被告人邱辉和邱某2上前阻拦，并拉扯余某1和余某2。在余某1和余某2被拉扯分开后，邱某2将余某2带离，被告人邱辉则将被害人余某1带走，并以泡茶聊天为由将被害人余某1骗至梅列区列西水榭坊6幢608室出租屋。途中被告人邱辉向被害人承诺不会伤害被害人，同时用短信告知方来瑞等人已将被害人带回。
在客厅内，被告人邱辉强行脱去被害人裤子，并戴上避孕套，此时方来瑞、方某1、邱某1回到该住处，被害人余某1向邱某1等人求救，邱某1等人不予理会。被告人邱辉违背被害人意愿，将被害人拉进卧室内压在床上，强行与被害人发生性关系，期间被害人提出要回家，被告人邱辉不予理会。之后，邱辉对等候在门口的方来瑞称“到你了”。方来瑞进入卧室后，不顾被害人反抗，将被害人按倒在床上，强行与其发生性关系。而后，被告人邱辉和方来瑞又采用拉门的方式不让被害人离开卧室，欲让方某1等人继续与被害人发生性关系。被害人余某1用衣架反抗，离开该住处，即到其姐姐余某2店铺，告诉余某2其被邱辉和方来瑞强奸的事实后报警。
2014年7月15日凌晨，被告人邱辉在三明市梅列区列西水榭坊6幢608室房内被公安民警抓获。
原判据以认定上述事实的证据有：被害人余某1的报案材料及陈述，同案人方来瑞的供述，证人余某2、方某某、邱某1、邱某2、方某2、温某某的证言，辨认笔录，现场勘验检查笔录，提取物证登记表，现场平面图及现场照片，三明市公安局物证鉴定所生物物证鉴定书，户籍证明，到案经过，被告人邱辉的供述等。
原判认为，被告人邱辉违背妇女意志，和方来瑞强行轮流与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的犯罪成立。被告人邱辉在主观上故意与他人合谋轮流强行与被害人发生性关系,客观上互相配合共同实施犯罪行为，应对共同参与的强奸犯罪的结果负责。被告人邱辉及其辩护人关于被害人是自愿与其发生性关系的辩解和辩护意见，与事实不符，不予采信。被告人邱辉对未成年人实施犯罪行为，酌情从重处罚。辩护人提供的谅解书，经向被害人核实，该谅解书并非被害人真实意思表示，是被告人父母、姐姐等人至其丈夫家骗其签字的，故不予采纳。据此依法作出判决：被告人邱辉犯强奸罪，判处有期徒刑十年六个月。
上诉人邱辉的主要上诉理由：其与被害人余某1系男女朋友关系，双方属自愿发生性关系，其事先不知晓方来瑞与被害人余某1性关系，亦没有与方来瑞预谋轮奸被害人，故原判认定事实不清，证据不足，请求驳回原审判决。
三明市人民检察院出庭意见：原判认定上诉人邱辉犯强奸罪的事实清楚，证据充分，邱辉的上诉理由不能成立，但鉴于上诉人邱辉二审期间取得谅解，建议在法定刑内依法量刑。
经审理查明，原判认定上诉人邱辉犯强奸罪的事实清楚，据以认定的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且能够相互印证，本院予以确认。
另查明，被害人余某1在二审期间向本院出具《谅解书》一份，对邱辉、方来瑞表示谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：谅解书、被害人余某某身份证复印件、本院询问笔录等。
关于上诉人邱辉提出其不构成强奸罪的上诉理由。经查，上诉人邱辉供述、同案人方来瑞供述与证人余某2、方某1、邱某2证言相互印证案发当晚，余某1在夜宵摊处对邱辉搂、抱、亲等行为表示抗拒且吃完夜宵后亦不愿与邱辉一同离去，系被邱辉强行将其与其姐姐分开后拉走的事实；上诉人邱辉供述与被害人余某1陈述相互印证余某1在被邱辉带去出租屋路上有多次要求邱辉不能与其发生性关系，邱辉亦向余某1承诺不会与其发生性关系的事实；被害人余某1陈述与证人邱某1、方某1、方来瑞证言相互印证余某1在出租屋内有哭闹要回家及向同屋其他人求救无果后被邱辉拉进卧室的事实；上诉人邱辉供述证实余某1在发生性关系过程有提出要回家但被其拒绝的事实；上诉人邱辉供述、同案人方来瑞供述与被害人余某1陈述、证人方某1证言相互印证余某1从卧室出来后有用衣架打邱辉的事实；上诉人邱辉供述、同案人方来瑞供述与证人方某1、邱某1证言相互印证邱辉与方来瑞等人在夜宵摊处即商议将被害人余某1带回方某1租住处发生性关系的事实；被害人余某1陈述与同案人方来瑞供述相互印证邱辉与余某1发生性关系后对等候在门口的方来瑞说“到你了”的事实。综上，原判认定上诉人邱辉犯强奸罪且有轮奸情节事实的证据能相互印证，并已形成证据锁链，故足以定案。因此，上诉人邱辉的该上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人邱辉违背被害人余某1意志，强行与被害人余某1发生性关系，其行为已构成强奸罪。上诉人邱辉与同案人方来瑞等人合谋并实施了轮流强行与被害人余某1发生性关系的行为，系共同犯罪，且有轮奸情节，应依法予以惩处。上诉人邱辉对未成年人实施犯罪行为，酌情予以从重处罚。上诉人邱辉在二审期间取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚。上诉人邱辉提出其不构成强奸罪的上诉理由，不能成立，不予采纳。原判认定上诉人邱辉犯强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第（四）项、《最高人民法院最高人民检察院公安部司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销福建省三明市梅列区人民法院（2016）闽0402刑初126号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）邱辉犯强奸罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月18日起至2025年8月3日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 婕
代理审判员 曾雪梅
代理审判员 叶景远
二〇一七年一月十一日
书 记 员 陈家熨
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
《最高人民法院最高人民检察院公安部司法部关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》
2.对于性侵害未成年人犯罪，应当依法从严惩治。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。