.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）内04民终4049号上诉人（原审被告）赤峰平庄热电有限责任公司，住所地赤峰市元宝山区元宝山工业园区，组织机构代码证75256321-X。法定代表人孙某，系公司总经理。委托代理人崔某，内蒙古吉拓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）姚某，男，汉族，1967年9月5日出生，市民，住赤峰市。原审被告赤峰凯威劳务派遣有限责任公司，住所地赤峰市松山区水上公园北金达大厦五栋，统一社会信用代码×××。法定代表人刘某，系公司经理。委托代理人范某，系公司综合业务部主任。上诉人赤峰平庄热电有限责任公司（以下简称平庄热电公司）因劳动争议纠纷一案，不服赤峰市元宝山区人民法院（2016）内0403民初2725号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。平庄热电公司上诉请求：请求撤销赤峰市元宝山区人民法院（2016）内0403民初2725号民事判决，改判或发回重审。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，被上诉人无延时工作之行为。被上诉人系劳务派遣人员，所从事的工种为燃料值班员。其实际工作时间与上岗时间是不一致的，即工作时间短于上岗时间，剩余时间可以自行在上诉人为其添置的床铺上休息。那么，就此而言，如从劳务是完成、交付劳务成果，以及适用法律的基础为合同法及民法通则的角度考量，被上诉人的行为是不受到岗时间及实际工作时间限制的。所以，一审法院判令上诉人承担被上诉人延时工资报酬是错误的。综上，上诉人平庄热电公司认为原判错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人姚某未出庭答辩。原审被告赤峰凯威劳务派遣有限责任公司（以下简称凯威公司）答辩服判。姚某向一审法院起诉请求：2013年10月1日，姚某在平庄热电公司工作，从事燃料班值班员岗位工作至今。工作期间，平庄热电公司为逃避法律责任，与凯威公司签订《劳务派遣协议》，转由凯威公司与姚某签订劳动合同。在平庄热电公司工作期间，姚某工作时间为两班倒，白班8：30分至16：30分，夜班16：30分至次日早8：30分，法定节假日和休息日等从未休息。平庄热电公司、凯威公司支付姚某的工资低于当地最低工资标准，没有加班费、节假日工资，也没有夜班、高温、环境污染等特种津贴。姚某为此提起劳动仲裁，经赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会元劳人仲裁字[2016]47号仲裁裁决，姚某的仲裁请求未能得到全部支持，姚某为此起诉，请求:1.平庄热电公司、凯威公司支付延长工作时间工资（自2013年10月1日起计算至申请仲裁之日止）暂计50068元（2年7个月）。2.平庄热电公司、凯威公司支付休息日工资（自2013年10月1日起计算至申请仲裁之日止）暂计38043.2元。3.平庄热电公司、凯威公司支付法定节假日工资（自2013年10月1日起计算至申请仲裁之日止）暂计6035.7元。上述1-3项因故意拖欠，请求加倍给付经济补偿。4.平庄热电公司、凯威公司向姚某补足低于最低工资标准的工资差额（自2013年10月1日起计算至申请仲裁之日止）。5.按同工同酬给付夜班费和各项津贴，缴纳住房公积金。一审法院经审理查明：2014年7月20日，赤峰凯威劳务派遣有限公司与赤峰平庄热电有限责任公司签订了一份《劳务派遣协议》，约定：”用工单位：赤峰平庄热电有限责任公司（以下简称甲方），劳务派遣单位：赤峰凯威劳务派遣有限公司（以下简称乙方）......经甲、乙双方协商一致同意建立劳务派遣服务关系，......一、协议期限：本协议期限自2014年7月1日至2016年6月30日止。本协议期满自行终止。二、劳务派遣工作程序和工作内容：......（三）乙方应与甲方选择的劳务人员办理录用手续，签订劳动合同，按《劳动合同法》的规定，确定试用期。（四）甲方根据乙方派遣劳务人员数量按月支付劳务费。（五）乙方根据甲方考核后确定的工资标准，向劳务人员发放工资。......三、甲方的权利和义务：......（八）甲方合理确定被派遣人员的工资标准（不得低于当地最低工资标准）。......四、乙方的权利和义务：......（二）乙方负责办理派遣劳务人员的录用、社会保险、住房公积金、工资手续。(三)负责按甲方提供的劳务派遣人员劳动报酬标准，及时发放派遣人员的劳动报酬，按月代扣派遣人员个人所得税。按甲方要求依法为派遣人员缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业保险和住房公积金。......五、工时与劳务费用：(一)劳务派遣人员工作时间要按《劳动合同法》有关规定执行，如甲方根据工作需要，要求劳务派遣人员加班，甲方须按国家有关规定支付加班工资。（二）甲方根据乙方劳务派遣人员数量按月支付劳务费。劳务费包括：管理费、工资、社会保险费、住房公积金。......3.社会保险费和住房公积金根据社保和公积金管理部门实际测算数额，甲方按月拨付给乙方。......。”2014年8月1日，姚某与凯威公司签订《劳动合同书》，合同期限为2014年8月1日至2016年7月31日，约定姚某在凯威公司处的工作岗位为燃运值班员。劳动合同第四条工作时间和休息休假中约定：1.甲方（凯威公司）安排乙方（姚某）执行（1）工作制。（1）执行标准工时工作制的，甲方安排乙方的每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。（2）经劳动保障行政部门批准执行综合计算工时工作制的，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。（3）经劳动保障行政部门批准执行不定时工作制的，其工作时间按照国家有关规定执行。上述合同签订后，姚某到平庄热电公司处从事燃运值班员工作。2016年5月4日，姚某向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求凯威公司、平庄热电公司支付：1.劳务派遣有限公司、平庄热电公司支付延长工作时间工资50068元；2.休息日工资38043.20元；3.法定节假日工资6035.70元。上述1-3项因故意拖欠，请求加倍给付经济补偿。4.凯威公司、平庄热电公司向姚某支付不低于最低工资标准的工资。5.按同工同酬给付夜班费和各项津贴，缴纳住房公积金。该委员会2016年6月27日作出元劳人仲裁字[2016]47号裁决书，平庄热电公司支付姚某延时工资报酬18400.34元；驳回姚某其他仲裁请求。姚某不服仲裁裁决，诉至一审法院。姚某在平庄热电公司的作息时间为，第一天白班8：30上班至16：30下班，休息24小时；第二天16：30上夜班至第三天8：30，第四天再上白班，如此往复循环。另查明，自2014年7月1日，赤峰市元宝山区最低工资标准为1400元／月。自2015年7月1日，赤峰市元宝山区最低工资标准为1540元／月。凯威公司每月将派遣人员工资总额向平庄热电公司开具增值税发票，平庄热电公司将发票载明的工资汇至凯威公司，由其向派遣人员发放工人工资。姚某的工资表显示，其工资数额不低于当地最低工资标准。一审法院认为，平庄热电公司与凯威公司之间签订的《劳务派遣协议》，姚某与赤峰凯威劳务派遣有限公司之间签订的《劳动合同书》，均系双方当事人真实意思表示，对当事人具有法律约束力，平庄热电公司与凯威公司形成劳务派遣服务关系，姚某与赤峰凯威劳务派遣有限公司形成劳动合同关系，姚某与平庄热电公司形成劳务合同关系，一审法院对此予以确认。一、关于姚某在平庄热电公司的工作期限问题。姚某主张自2013年10月1日至今平庄热电公司处工作，但未举证证实此期间存在劳动合同关系，平庄热电公司对此不予认可，故应以《劳务派遣协议》《劳动合同书》确定的期限2014年8月1日至2016年7月31日为准。二、关于姚某各项诉请。1.请求平庄热电公司、凯威公司支付延长工作时间工资（自2013年10月1日起计算至申请仲裁之日止）暂计50068元（2年7个月）。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：”国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十九条规定：”企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”第四十三条规定：”用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”第四十四条：”有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；......。”本案中，平庄热电公司与凯威公司签订的劳务派遣协议、姚某与凯威公司签订的劳动合同书，均对姚某的工作时间进行了约定，即执行标准工时工作制；而姚某与平庄热电公司并未实行综合计算工时工作制和不定时工时工作制，平庄热电公司提交的规章制度控制表中虽记载不定时工作制，但却未能提供经劳动保障行政部门批准执行的相应证据。根据一审法院查明的事实，姚某工作时间已超出合同约定及法律规定，平庄热电公司应依据合同约定及法律规定支付姚某自2015年3月1日至申请仲裁期间的延时工资报酬。平庄热电公司认为不需支付加班费的主张，与一审法院查明的事实及法律规定不符，一审法院不予采纳。《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》【劳社部发〔2008〕3号】第二条规定：”日工资、小时工资的折算。按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数；小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。”依据上述规定，姚某延时工资报酬具体计算为=（30天－21.75天）×8小时×（1540元／月÷21.75天÷8小时）×150%×21个月=18400.34元，一审法院予以支持。2.关于姚某要求平庄热电公司、凯威公司支付休息日工资、法定节假日工资、加倍经济补偿、按同工同酬给付夜班费和各项津贴的诉讼请求，姚某未提交证据证实其主张成立，无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于姚某要求平庄热电公司、凯威公司缴纳住房公积金的诉讼请求，不属于民事案件的受案范围，一审法院不予支持。3.关于姚某要求平庄热电公司、凯威公司补足低于最低工资标准的工资差额的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：”国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发〔1995〕309号）第53条规定：”劳动法中的”工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”根据一审法院查明的事实，姚某的工资数额不低于赤峰市元宝山区当地最低工资标准，故姚某此请求，一审法院不予支持。三、关于凯威公司的责任承担问题。本案是关于是否支付被派遣人员加班费的问题，因平庄热电公司作为用工单位与凯威公司作为劳务派遣单位在签订的劳务派遣协议中，已明确约定：”如甲方根据工作需要，要求劳务派遣人员加班，甲方须按国家有关规定支付加班工资。”故平庄热电公司作为用工单位，在姚某已存在加班事实的情况下，根据上述法律规定及合同约定，其应向姚某支付相应的加班费。凯威公司在本案中不存在法律规定或合同约定承担连带责任的情形，其在本案中无需承担责任。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十三条、第四十四条、第四十八条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》【劳社部发〔2008〕3号】第二条，《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发〔１９９５〕３０９号）第５３条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决：一、赤峰平庄热电有限责任公司支付姚某延时工资报酬18400.34元，于本判决发生法律效力后立即付清。二、驳回姚某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由赤峰平庄热电有限责任公司负担。二审期间，双方均未向本院提供新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人平庄热电公司上诉主张一审判决认定事实不清，被上诉人无延时工作之行为。被上诉人系劳务派遣人员，所从事的工种为燃料值班员。其实际工作时间与上岗时间是不一致的，即工作时间短于上岗时间，剩余时间可以自行在上诉人为其添置的床铺上休息。那么，就此而言，如从劳务是完成、交付劳务成果，以及适用法律的基础为合同法及民法通则的角度考量，被上诉人的行为是不受到岗时间及实际工作时间限制的。所以一审法院判令上诉人承担被上诉人延时工资报酬是错误的。综上，上诉人赤峰平庄热电有限责任公司认为原判错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。经查，被上诉人姚某与凯威公司签订的《劳动合同书》第四条约定被上诉人姚某每日工作时间不超过八小时、平均每周不超过四十小时，虽然平庄热电公司称姚某等人不存在延时工作行为、节假日也均已安排其休息，但其并未提供相应证据予以佐证，并且经本院询问平庄热电公司认可姚某等人陈述的上班期间为上8小时白班休24小时再上16小时夜班休24小时再上8小时白班......以此类推，故一审法院依据本案实际情况判令平庄热电公司支付姚某延时工资报酬18400.34元本院认为并无不当，上诉人平庄热电公司的上诉理由因依据不足，本院依法不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审法院认定事实清楚，判决结果正确，应予维持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人承担。二审邮寄送达费60元，由上诉人与被上诉人、原审被告各承担20元。本判决为终审判决。审判长孟凡林审判员孟和审判员徐书文二0一七年九月二十六日法官助理赵妍婷书记员珠娜