宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁04刑终7号
上诉人（原审被告人）伍某甲，男，1951年5月7日出生于宁夏回族自治区泾源县，回族，农民，文盲，住泾源县。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲，男，1936年3月28日出生于宁夏回族自治区泾源县，回族，农民，文盲，住泾源县。
宁夏回族自治区泾源县人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲指控原审被告人伍某甲犯故意伤害罪并提出附带民事诉讼一案，于2017年11月20日作出（2017）宁0424刑初23号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人伍某甲不服提出上诉，本院依法组成合议庭，于2018年2月1日公开开庭进行了审理。上诉人伍某甲，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，自诉人马某甲与被告人伍某甲系同村村民。2016年12月10日自诉人在清真寺骂被告人是”坏腿子”。2016年12月16日18时许，自诉人和被告人同在清真寺礼拜时因琐事发生口角，自诉人拉扯被告人去大殿外面理论，被他人拉开，自诉人回到原位准备礼拜时，被告人将自诉人马某甲扑倒，致自诉人肩部着地，侧躺在地上，自诉人在被告人头上击打一拳。后被众人劝开后，自诉人回到家，当晚自诉人家人报警。后自诉人家人送自诉人到泾源县人民医院住院治疗10天，诊断为：1.右额部头皮裂伤；2.右肩锁关节脱位。住院期间自诉人到固原市人民医院拍片复查一次。于2016年12月28日，自诉人又转入甘肃省平凉市中医骨伤医院住院治疗，诊断为：1.右肩锁关节脱位；2.气滞血瘀证。经住院治疗17天后好转出院。被告人先后支付医疗费15940.39元。自诉人支付医疗费2184.87元。自诉人的伤情经固原市正源司法鉴定所鉴定为轻伤二级，后续治疗费8000元，自诉人支付鉴定费1000元。
上述事实，有自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲、被告人伍某甲提交法庭及以职权调取的，并经当庭举证、质证的泾源县医院诊断证明、出院证、住院病案首页、入院记录、出院记录、平凉中医骨伤医院住院病案首页、住院证、出院记录、鉴定意见书、鉴定费发票、证人马某甲乙、伍某某的证言、自诉人的陈述及被告人伍某甲的供述和辩解予以证实。
原审法院认为，自诉人马某甲与被告人伍某甲系同村村民，均年事已高，且在清真寺内发生打架事件，实属不该。双方第一次发生撕扯被人拉开后，被告人又将自诉人扑倒致肩部着地，并在其头部击打一拳，致自诉人右额部头皮裂伤，右肩锁关节脱位。经固原正源司法鉴定所鉴定为轻伤二级。被告人伍某甲的行为已构成故意伤害罪，自诉人指控被告人犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。自诉人要求被告人赔偿其医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、后续治疗费，依法予以支持。鉴于被告人能够在案发后垫付自诉人1万余元医疗费，自诉人在案件发生的起因上有一定的责任，对被告人可从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及社会危害性，对其可�法适用缓刑。依法判决：一、被告人伍某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年；二、由被告人伍某甲赔偿附带民事诉讼原告人马某甲医疗费18125.26元、护理费2896.02元、住院伙食补助费2700元、交通费660元、鉴定费1000元、后续治疗费8000元，共计33381.28元的90%，即30043.15元，被告人伍某甲已付15940.39元，余14102元，于判决生效后十日内一次性付清。
上诉人伍某甲的上诉请求与理由是，请求依法撤销原判，改判由上诉人承担40%的赔偿责任即13352.5元，由马某甲退还上诉人多支付的2587.88元。1.原审法院认定事实错误；2.原审�令上诉人承担90%的责任错误，自诉人住院后，上诉人已经支付了15940.39元，积极赔偿了全额医疗费，上诉人应承担次要责任。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲的意见是，认为原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，判决正确。
二审中，上诉人伍某甲，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲，均未向法庭提交新的证据。
二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，二审予以确认。有上诉人伍某甲、原审自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲提交及一审法院依职权调取的，经一审法院举证、质证，二审审查的下列证据予以证实：
1.泾源县医院住院病历�平凉中医骨伤医院病历（包括医院诊断证明、出院证、入院通知单、住院病案首页、入院记录、出院记录、十二导ECG报告单、彩超超声检查报告单、超声经颅多普勒报告单、平凉中医骨伤医院住院病案首页、住院证、病历续页、出院记录、超声检查报告单、DR检查报告单、长期医嘱单、固原市人民医院X光线报告单等），证明原审自诉人暨附带民事诉讼原告人受伤后，先后在泾源县医院和平凉中医骨伤医院住院治疗伤情，共住院27天，其伤情经医院诊断为：右额部头皮裂伤、右肩锁关节脱位、气滞血瘀证的事实。
2.固原市正源司法鉴定所�医临床学司法鉴定意见书，证明原审自诉人暨附带民事诉讼原告人的伤情，经法医检查为:右肩锁关节脱位，锁骨外侧端脱出达2度,原右肩锁关节脱位内固定术后。经鉴定，自诉人外伤后致右肩锁关节脱位构成轻伤二级，头面部及颈部皮肤软组织损伤构成轻微伤。自诉人外伤后致右肩锁关节脱位行手术内固定治疗，其内固定取除需住院费用约8000元的事实。
3.泾源县人民医院医疗费收据、医疗费门诊票据、平凉市中医骨伤医院住院收费票据，证明原审自诉人暨附带民事诉讼原告人先后在泾源县医院和平凉中医骨伤医院住院治疗的伤情，支出�疗费18125.26元的事实。
4.固原正源司法鉴定所鉴定费发票，证明原审自诉人暨附带民事诉讼原告人因伤情鉴定，支出鉴定费1000元的事实。
5.交通费票据，证明原审自诉人暨附带民事诉讼原告人受伤后支出的交通费的事实。
6.证人于某乙证言，证明2016年12月16日19时许，其妻子给其说，父亲马某甲被伍某甲打了，其问了父亲事情的经过，又先后向伍某甲、马万喜、教长问了事情的情况后，其就报了警的事实。
7.证人马某甲乙证言，证明2016年12月16日18时15分许，马某甲与伍某甲因伍某某念经的事吵到一起，并发生撕扯，马某甲抓住伍某甲的衣领拉伍某甲，把伍某甲的衣服领子拽掉了，被人拉开，后伍某甲又抓住马某甲�头把马某甲绊倒在地，骑在马某甲身上，当时马某甲的右肩着地，侧躺在地上，看见马某甲在流血，被人拉开的事实。
8.证人伍某某证言，证明2016年12月16日18时30分许，清真寺的阿訇给我们教经，伍某某听见伍某甲不知骂谁着里，马某甲就起来把伍某甲压在身子底下了，我们将他们拉开了，伍某甲又把马某甲扑倒在大殿的毯子上，又被我们拉开，拉开后见马某甲鼻子上有血的事实。
9.原审自诉人马某甲陈述，证明2016年12月16日19时许，阿訇在清真寺大殿里给众人教经，伍某某念的不对，马某甲给提示了一句，伍某甲骂了马某甲一句，马某甲抓住伍某甲的肩膀让到外面说走，被伍某某拉开了，马某甲准备去礼拜，伍某甲从后面把马某甲推倒在大殿里了，骑在马某甲身上打了几拳，被人拉开，其回到家，儿子知道后报警了。其左边眉骨挫伤，右边胳膊锁骨关节脱位等的事实。
10.上诉人伍某甲的供述和辩解，证明2016年12月16日19时许，在清真寺做礼拜，阿訇在大殿里给众人教经，马某甲骂了伍某甲一句，伍某甲也骂了马某甲一句，马某甲抓住伍某甲的脖子，把伍某甲往清真寺外面拉，把伍某甲的衣服领子拽掉了，被人拉开，伍某甲就从马某甲头部打了一拳，马某甲朝伍某甲胸部打了一拳，被人拉开的事实。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人伍某甲故意伤害他人身体，致原审自诉人暨附带民事诉讼原告人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。根据上诉人伍某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节及社会危害性，对其可依法适用缓刑。
关于上诉人提出原审认定事实错误的理由，经查，上诉人与原审自诉人暨附带民事诉讼原告人第一次发生撕扯被人拉开后，上诉人又将自诉人扑倒致自诉人右肩部着地，致自诉人右肩锁关节脱位，经固原正源司法鉴定所鉴定为轻伤二级。上诉人伍某甲的行为构成故意伤害罪，原审自诉人暨附带�事诉讼原告人马某甲指控上诉人伍某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，故该上诉理由不能成立。
关于上诉人提出责任划分显示公平的理由，经查，本案双方在清真寺礼拜时，因琐事发生纠纷，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人虽存在一定的过错，但双方第一次发生撕扯被人拉开后，上诉人明知原审自诉人暨附带民事诉讼原告人年事已高，又将其扑倒致肩部着地，并构成轻伤。一审法院综合全案，充分考虑双方的过错大小，作出的民事赔偿责任划分合法合情，并无不妥，该上诉理由亦不能成立。
因上诉人的犯罪行为造成原审自诉人暨附带民事诉讼原告人的经济损失依法应予赔偿。原审法院根据案件事实和双方的过错大小，作出的民事赔偿责任划分，并无不当，上诉人提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长赵军万
审判员王继红
代理审判员陈继国
二〇一八年二月五日
书记员曹维强
附：本判决所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款（一）项第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；