辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终3355号
上诉人（原审原告）：大连冰山集团冷冻设备有限公司，住所地大连市甘井子区营城子镇道南。
法定代表人：刘洪新�该公司董事长。
委托诉讼代理人：郭文卓，辽宁君顾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张玉琼，辽宁君顾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：齐维刚。
委托诉讼代理人：张祖杰，辽宁大东律师事务所律师。
上诉人大连冰山集团冷冻设备有限公司因与被上诉人齐维刚确认劳动关系纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2017）辽0211民初10855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭，现已审理终结。
大连冰山集团冷冻设备有限公司上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。2、请求判令被上诉人承担本案全部的诉讼费用。事实与理由：原审法院认定事实错误。原审法院认为上诉人与被上诉人之间存在劳动关系没有任何事实依据。一、一审法院认定被上诉人提供的工作牌为上诉人单位发放，该工作能够证明被上诉人系上诉人员工，这明显是错误的。该工作牌并非上诉人发放给被上诉人，此种工作牌在市面上可以随意制作。并不能说明持有该类型工作牌就是上诉人的员工。二、原审法院认定双方存在劳动关系，并认为考勤表中没有被上诉人的考勤记录符合常理，这显然是荒谬的。上诉人提供了公司结构事业部2017年3月份至5月份的考勤表，并没有被上诉人的考勤记录。上诉人的员工严格按照考勤来记录工作时间，即只要工作必须在考勤记录表上登记，不论工作几天。对于上诉人来说，在本案中能够直接证明双方之间是否存在劳动关系的证据就只有考勤表，原审法院不仅对上诉人提供的该项证据不予理会，判决双方存在劳动关系并作出了考勤表中没有被上诉人的考勤记录符合常理的认定，显然是自相矛盾的。三、上诉人未能提供”报名表”或者招工招聘”登记表”是符合常理的。只有劳动者在上诉人处工作或者参加招工时才可能填写”报名表”或”登记表”，本案被上诉人并没有在上诉人处工作或者应聘，也就是说上述表格根本不存在，并非是上诉人拒不提供，不能要求上诉人对未发生的事实进行举证，也不应由上诉人承担该份证据举证不利的后果。
齐维刚辩称，不同意上诉人的上诉请求，原审法院认定事实清楚、适用法律准确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉�求，维持原审判决。具体答辩意见同原审的答辩意见。
大连冰山集团冷冻设备有限公司向一审法院起诉请求：判令原、被告双方不存在劳动关系。
一审法院认定事实：2017年4月17日，被告到原告处从事铆工工作，工作地点为大连市营城子镇，双方没有签订书面劳动合同。原告向被告发放工作牌一枚，工作牌为磁卡性质。工作牌载明了原告公司名称和地址，被告工作部门为结构事业部，编号为1622。2017年4月18日，被告在车间工作时左膝受伤。另查，2017年9月27日，被告向大连市仲裁委申请仲裁，同年11月17日，该委作出大劳人仲裁字（2017）第1519号仲裁裁决书，裁决当事人双方自2017年4月17日至2017年9月19日存在劳动关系。原告不服，诉至本院。
一审法院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的”工作证”、”服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘”登记表”、”报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，被告当庭提供了单位发放的印有原告名称和地址的工作牌，该工作牌载有被告的姓名、工作部门及编号。虽然用人单位提出质疑，认为该工作牌是被告购买所�，但用人单位并未提供相反证据加以反驳，因此，本院认定被告提供的工作牌为用人单位发放，该工作牌能够证明被告系原告的员工。原告提供了公司结构事业部2017年3月份至5月份的考勤表，能够印证结构事业部为公司的内设部门。由于被告上班第二天即受伤，受伤之后未向原告提供劳动，故考勤表中没有被告的考勤记录符合常理。用人单位在招聘员工时，应当要求劳动者填写”报名表”或招工招聘”登记表”，用人单位对此负有保管义务。原告作为用人单位，并未提供前述证据，应当承担举证不能的不利后果。虽然被告自2017年4月18日之后未到原告处工作，但原、被告双方均未作出解除劳动合同的意思表示，应视为双方劳动关系仍处于存续状态。被告在申请仲裁时，请求确认劳动关系至2017年9月19日，因此，本院予以照准。故本院认定原、被告双方自2017年4月17日至2017年9月19日存在事实劳动关系。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，判决如下：驳回原告大连冰山集团冷冻设备有限公司的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告负担。
本院二审期间，上诉人提举该单位结构事业部工号一览表，证明被上诉人陈述的自己的工牌号是上诉人单位的另一个员工的工牌号。该证据不属于法律规定二审期间的新证据，该份证据系上诉人单方制作，真实性无法核实，与待证事实之间无关联性，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。
本院认为，本案的争议焦点为上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定：”用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，上诉人、被上诉人符合法律、法规规定的主体资格；被上诉人原审期间提供的工作牌载有被上诉人的姓名、工作部门及编号。上诉人对此虽提出质疑，但未提供足以反驳的证据，应承担举证不能的法律后果，原审法院采信该份证据认定被上诉人系上诉人处的员工，双方之间存在劳动关系并无不当。�上诉人提供的证据及其陈述可以证明被上诉人所从事的工作属于上诉人单位的业务组成范围，被上诉人受上诉人单位的管理，故双方自2017年4月17日至2017年9月19日存在劳动关系。上诉人单位虽提供了部分月份的考勤表，但考虑到被上诉人上班第二天即受伤的实际情况，在上诉人未完成法律、法规规定的举证责任的情况下，上诉人仅凭考勤表证明双方之间不存在劳动关系，依据不足，本院不予支持。
综上所述，大连冰山集团冷冻设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但一审法院在对上诉人原审的诉讼请求进行审查后，应在判决主文中对双方存在劳动关系及起始时间予以表述，现漏判不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决�下：
一、撤销大连市甘井子区人民法院（2017）辽0211民初10855号民事判决；
二、确认上诉人大连冰山集团冷冻设备有限公司与被上诉人齐维刚自2017年4月17日至2017年9月19日存在劳动关系；
三、驳回上诉人大连冰山集团冷冻设备有限公司原审的诉讼请求；
四、驳回上诉人大连冰山集团冷冻设备有限公司的上诉请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人大连冰山集团冷冻设备有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人大连冰山集团冷冻设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 隋广洲
审判员 梁 爽
审判员 曾国救
二〇一八年五月十一日
书记员 郑 颖