福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽01刑终346号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨镔，男，1996年11月17日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，无固定职业，住福建省福清市。2017年7月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
上诉人（原审被告人）庄嘉宇，男，1992年8月21日出生于福建省福清市，汉族，文化程度中专，无固定职业、住福建省福清市。2017年7月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
辩护人陈文，福建天月律师事务所律师。
辩护人刘夏文，福建天月律师事务所实习律师。
原审被告人叶诚勇，男，1994年10月16日出生于福建省福清市，汉族，文化程度初中，无�定职业，住福建省福清市。2017年8月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人杨镔、庄嘉宇、叶诚勇犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月21日作出（2017）闽0181刑初1526号刑事判决。原审被告人杨镔、庄嘉宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状和辩护词，讯问了原审被告人杨镔、庄嘉宇，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2017年7月7日下午，买毒人员张某1通过微信联系被告人杨镔欲购买1克甲基苯丙胺（俗称：冰毒），双方约定交易价格为350元人民币。后被告人杨镔联系被告人庄嘉宇，二人约定以300元人民币价格买卖1克甲基苯丙胺。庄嘉宇驾驶闽Ａ×××××小型汽车送毒品至福清市文光中学后门并接载杨镔前往福清市中化石油日升加油站与张某1进行毒品交易。杨镔在该加油站门口路段将庄嘉宇卖给其的重约1克甲基苯丙胺卖给张某1，收取毒资人民币350元，其从中赚取差价人民币50元。
二、2017年7月8日晚，经被告人杨镔事先联系，被告人庄嘉宇与其约定以300元人民币价格买卖1克甲基苯丙胺，后庄嘉宇在福清市凯景会所附近将重约1克甲基苯丙胺卖给杨镔，尚未收到毒资。
三、2017年7月9日9时许，买毒人员张某1通过微信联系被告人杨镔欲购买1克甲基苯丙胺，后双方约定交易价格为350元人民币，付款方式为现金支付、钱货两讫，交易地点为福清市中化石油日升加油站，并约定由另一男子出面与�某1交易。同日14时许，被告人庄嘉宇在杨镔的指示下，驾驶闽Ａ×××××小型汽车到上述约定交易地点将重0.76克甲基苯丙胺晶体卖给张某1，收取张某1400元人民币，其中毒资350元人民币，剩余50元人民币尚未找零。二人交易完成后，被告人庄嘉宇被公安人员当场查获，上述甲基苯丙胺晶体及4张某3人民币现金同时被扣押。经福州市公安局物证鉴定所检验，从上述晶体中检出甲基苯丙胺成分。
四、2017年7月23日晚，吸毒人员林某通过微信联系被告人杨镔询问购买甲基苯丙胺的渠道，杨镔表示可以代为联系购买事宜。后杨镔通过微信联系被告人叶诚勇欲代林某购买1克甲基苯丙胺，叶诚勇表示1克甲基苯丙胺价格为人民币400元、杨镔通过微信收取林某毒资人民币400元后又通过微信金额转账给叶诚勇，并将叶诚勇和林某的联系方式告知对方，�二人自行联系毒品交付事宜。当晚，被告人叶诚勇在福清市动车站路段将重约1克甲基苯丙胺卖给林某。
五、2017年7月24日15时许，经吸毒人员张某2事先联系，被告人杨镔在福清市音西街道芦院村村口附近将重约0.5克甲基苯丙胺卖给张某2，并通过支付宝收取毒资人民币200元。
被告人杨镔于2017年7月25日在福清市音西街道芦院村被公安人员抓获。被告人叶诚勇于2017年8月15日在福清市阳光网吧被公安人员抓获。经福清市公安局现场检测，被告人杨镔、庄嘉宇、吸毒人员张某2的尿检均呈甲基苯丙胺阳性。
原判认定上述事实有被告人杨镔、庄嘉宇、叶诚勇在侦查阶段的供述、证人张某1、张某2、林某的证言、福州市公安局物证鉴定所检验报告、现场检测报告书及照片、辨认现场笔录及照片、称重笔录及照片、微信聊天记录指认照片、微信账户及转账记录截图指认照片、通话记录、微信聊天记录截图指认照片、扣押、发还清单、福建省毒品实物缴交收据、支付宝转账照片、情况说明、抓获经过和户籍信息等证据证实。
本案在一审审理过程中，被告人庄嘉宇的近亲属自愿代被告人庄嘉宇退出违法所得人民币三百元，并预缴纳罚金人民币一万五千元。
原审认为，被告人杨镔明知是毒品仍单独或结伙四次贩卖甲基苯丙胺合计重约3.26克，被告人庄嘉宇明知是毒品仍单独或结伙三次贩卖甲基苯丙胺合计重约2.76克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人叶诚勇明知是毒品仍结伙予以贩卖甲基苯丙胺合计重约1克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨镔、叶诚勇到案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。被告人庄嘉宇在庭审中如实供述自己的主要犯罪事实，并主动缴纳罚金，退出违法所得，酌情予以从轻处罚。据此，原审判决：
一、被告人杨镔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
二、被告人庄嘉宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元(已缴纳)。
三、被告人叶诚勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
四、被告人庄嘉宇主动退出的违法所得人民币三百元，予以没收，上缴国库。
五、继续追缴被告人杨镔的违法所得人民币二百五十元，予以没收，上�国库；继续追缴被告人叶诚勇的违法所得人民币四百元，予以没收，上缴国库。
杨镔上诉称：第四、五起其是帮朋友介绍购买毒品，不能认定为贩卖。其归案后认罪态度好，原判量刑偏重，请求二审法院从轻处罚。
庄嘉宇及其辩护人诉辩称：第二起庄嘉宇是将毒品送给杨镔吸，没有收钱，不能认定为贩卖。庄嘉宇在本案中是从犯，已缴纳了罚金，请求二审法院从轻处罚。
本院二审期间，上诉人杨镔、庄嘉宇、原审被告人叶诚勇以及上诉人庄嘉宇的辩护人均未提出新的证据。
本院经审理查明，原判认定上诉人杨镔、庄嘉宇和原审被告人叶诚勇犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨镔、庄嘉宇和原审被告人叶诚勇违反国家禁毒法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍单独或结伙予以贩卖，其中，上诉人杨镔贩卖甲基苯丙胺4次共计重约3.26克，情节严重；上诉人庄嘉宇贩卖甲基苯丙胺3次共计重约2.76克，情节严重；原审被告人叶诚勇贩卖甲基苯丙胺1次重约1克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人杨镔和原审被告人叶诚勇到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。杨镔上诉称第四、五起不能认定为贩卖毒品，庄嘉宇及其辩护人诉辩称第二起不能认定为贩卖毒品的诉辩理由与经审理查明的客观事实不符，不能成立，本院不予采纳。庄嘉宇在本案贩卖毒品中作用积极，不能认定为从犯。原判综合考虑上诉人杨镔、庄嘉宇的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法�刑幅度内对两上诉人作出的处刑意见并无不妥，因此，上诉人杨镔、庄嘉宇及庄嘉宇辩护人诉辩要求二审法院从轻处罚，本院亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 樑
审判员 高怀宝
审判员 陈雯霞
二〇一八年二月二十�日
书记员 郑超民
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第四款、第七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；