绍兴市柯桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍柯刑初字第588号
公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
被告人霍鹏飞，农民。曾因吸食毒品于2012年7月2日被浙江省杭州市公安局萧山区分局决定行政拘留五日；因吸食毒品于2013年2月28日被杭州市公安局萧山区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2013年11月9日被杭州市公安局江干区分局决定行政拘留十二日，同月19日被杭州市公安局江干区分局责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人王家宝，浙江丰原律师事务所律师。
被告人钱玉娟，农民。曾因犯容留他人吸毒罪于2013年12月5日被杭州市萧山区人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一千元（2013年2月28日被刑事拘留，同年3月5日被取保候审，罚金已缴纳）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人吴小奎，浙江丰国律师事务所律师。
被告人李美术，农民。曾因犯盗窃罪于2006年5月10日被杭州市萧山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；因盗窃于2008年9月8日被杭州市公安局萧山区分局决定行政拘留十五日；因吸食毒品于2011年7月7日被杭州市公安局萧山区分局决定行政拘留五日；因吸食毒品于2012年1月20日被杭州市公安局萧山区分局决定行政拘留十五日；因犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪于2012年5月29日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元，2013年9月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人丁士聚，浙江金柯桥律师事务所律师。
被告人孔艺凝，居民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人章雨润、徐丽霞，浙江民伸律师事务所律师。
绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑诉[2014]1361号起诉书指控被告人霍鹏飞、钱玉娟、孔艺凝犯贩卖毒品罪，被告人李美术犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年7月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同年8月28日、9月5日公开开庭审理了本案，绍兴市柯桥区人民检察院指派代理检察员赵哲平出庭支持公诉，被告人霍鹏飞、钱玉娟、李美术、孔艺凝及辩护人王家宝、吴小奎、丁士聚、章雨润、徐丽霞到庭参加诉讼。同年10月15日，浙江省绍兴市中级人民法院批准本案延长审限3个月。2015年1月14日，本院再次公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派代理检察员赵哲平出庭支持公诉，被告人霍鹏飞、钱玉娟、李美术、孔艺凝及辩护人王家宝、吴小奎、丁士聚、章雨润、徐丽霞到庭参加诉讼。2015年1月16日，绍兴市柯桥区人民检察院以本案需要补充侦查为由，建议本院延期审理，本院于同日决定本案延期审理。同年2月13日，绍兴市柯桥区人民检察院提请本院恢复法庭审理，本院于同日恢复审理。现已审理终结。
绍兴市柯桥区人民检察院指控：
1、2014年1月初的一天晚上，被告人钱玉娟经事先联系，携带被告人霍鹏飞提供的约9余克甲基苯丙胺（冰毒）到绍兴市柯桥区柯岩街道余渚村“新华针织厂”，将上述甲基苯丙胺以3000元的价钱卖给吸毒人员章某某。
2、2014年1月20日晚上，被告人孔艺凝经事先联系，在杭州市萧山区金城路与通惠路交叉口，将约60克甲基苯丙胺和约3.3克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）以7500元的价钱卖给被告人霍鹏飞。随后，被告人霍鹏飞经事先联系，到绍兴市柯桥区柯岩街道余渚村“新华针织厂”门口，将1包甲基苯丙胺可疑物以9500元的价钱卖给吸毒人员章某某。经鉴定，该包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，重49.64克。
3、2014年1月22日凌晨，被告人霍鹏飞经事先联系，在杭州市萧山区市心广场附近其与被告人钱玉娟的租房内，将1包甲基苯丙胺可疑物以5000元的价钱卖给吸毒人员章某某。经鉴定，该包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，重27.84克。
4、2014年1月23日晚上，被告人霍鹏飞经事先联系，在绍兴市柯桥区柯岩街道余渚村“新华针织厂”吸毒人员章某某办公室，欲将6包甲基苯丙胺可疑物以9000元的价钱卖给吸毒人员章某某时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺可疑物6包。经鉴定，该6包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，共重57.88克。次日凌晨，绍兴市柯桥区公安局民警在被告人霍鹏飞、钱玉娟位于杭州市萧山区市心广场附近的租房内查获甲基苯丙胺可疑物12包。经鉴定，该12包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，重19.27克。
5、2014年1月24日凌晨，被告人李美术经事先联系，在杭州市萧山区通惠路“西湖亚岛酒店”附近路边，欲将1包甲基苯丙胺可疑物以2400元的价钱卖给被告人霍鹏飞时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺片剂可疑物25粒及甲基苯丙胺可疑物4包。经鉴定，该25粒甲基苯丙胺片剂可疑物含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，共重2.41克；该四包甲基苯丙胺可疑物均含甲基苯丙胺成分，其中用于交易的1包甲基苯丙胺重19.79克；另3包甲基苯丙胺共重100.71克。
6、2014年1月24日晚上，被告人孔艺凝经事先联系，在杭州市萧山区拱秀路“车骑士汽车服务连锁店”门口，欲将1包甲基苯丙胺可疑物卖给被告人霍鹏飞时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺片剂可疑物38粒、甲基苯丙胺可疑物1包及1小瓶。经鉴定，该38粒甲基苯丙胺片剂可疑物含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，共重3.65克；该包甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重20.29克；该瓶甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重1.52克。
案发后，被告人霍鹏飞协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人2名。
为证明指控的事实，公诉人当庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人霍鹏飞、钱玉娟、李美术、孔艺凝明知是毒品仍非法出售，其中被告人霍鹏飞、孔艺凝贩卖毒品数量大，被告人李美术贩卖毒品数量较大，被告人钱玉娟贩卖毒品情节严重，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，部分属共同犯罪。被告人李美术又明知是毒品仍非法持有，数量大，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人钱玉娟在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人李美术一人犯两罪，应数罪并罚。被告人李美术曾因犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪，属累犯和毒品再犯。被告人霍鹏飞协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人，属有立功表现。诉请本院根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、四、七款和第二十五条第一款、第三百四十八条、第七十七条、第六十九条、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条之规定判处。
被告人霍鹏飞对被指控的事实和罪名无异议，自愿认罪。但辩称其贩卖毒品4次，数量应为144克。
辩护人王家宝的辩护意见是：1、指控被告人霍鹏飞第1次贩毒的犯罪过程中，被告人霍鹏飞只提供毒品，但没有参与交易，是从犯。2、指控被告人霍鹏飞后3次贩毒存在犯意引诱，依法应从轻处罚。3、在被告人钱玉娟租房内查获的毒品不能计入被告人霍鹏飞的贩毒数量。4、被告人霍鹏飞有重大立功表现，依法应减轻处罚。
被告人钱玉娟对被指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪。
辩护人吴小奎的辩护意见是：指控被告人钱玉娟贩毒的犯罪过程中，毒品由被告人霍鹏飞提供，毒资也归被告人霍鹏飞所有，故被告人钱玉娟系从犯，建议对被告人钱玉娟从轻处罚。
被告人李美术辩称被告人霍鹏飞向其购买的是2个冰毒，其所驾车辆驾驶室中间车兜里查获的毒品不是其所有。
辩护人丁士聚的辩护意见是：1、综合案情，被告人李美术贩卖的毒品数量是2克左右，存在犯意引诱，依法应从轻处罚。2、不宜将被告人李美术所借车辆驾驶室中间车兜里存放的毒品数量作为被告人李美术非法持有毒品的数量。
被告人孔艺凝辩称其从来没有贩卖过毒品，被抓获时缴获的毒品是被告人霍鹏飞向其借钱时抵押在其处的。
辩护人章雨润、徐丽霞的辩护意见是：1、指控被告人孔艺凝2014年1月20日晚上贩卖毒品给被告人霍鹏飞证据不足，不能成立。2、指控被告人孔艺凝2014年1月24日晚上贩卖毒品给被告人霍鹏飞，因缴获的毒品是被告人霍鹏飞向被告人孔艺凝借钱时抵押的，故应认定被告人孔艺凝犯的是非法持有毒品罪。
经审理查明：
1、2014年1月初的一天晚上，被告人钱玉娟经事先联系，携带被告人霍鹏飞提供的9余克甲基苯丙胺（冰毒）到绍兴市柯桥区柯岩街道余渚村“新华针织厂”，将上述甲基苯丙胺以3000元的价钱卖给吸毒人员章某某，后其将毒资交给了霍鹏飞。
2、2014年1月20日晚上，被告人霍鹏飞经事先联系，向上家购得甲基苯丙胺60克和约3.30克甲基苯丙胺片剂后，赶到绍兴市柯桥区柯岩街道余渚村“新华针织厂”门口，将其中1包甲基苯丙胺可疑物以9500元的价钱卖给吸毒人员章某某。经鉴定，该包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，重49.64克。
3、2014年1月22日凌晨，被告人霍鹏飞经事先联系，在杭州市萧山区市心广场附近其与被告人钱玉娟租房内，将1包甲基苯丙胺可疑物以5000元的价钱卖给吸毒人员章某某。经鉴定，该包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，重27.84克。
4、2014年1月23日晚上，被告人霍鹏飞经事先联系，在绍兴市柯桥区柯岩街道余渚村“新华针织厂”吸毒人员章某某办公室，欲将6包甲基苯丙胺可疑物以9000元的价钱卖给吸毒人员章某某时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺可疑物6包，并扣押了被告人霍鹏飞用于联系贩毒的号码为136××××6189的黑色苹果牌手机1只。经鉴定，该6包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，共重57.88克。次日凌晨，绍兴市柯桥区公安局民警在被告人霍鹏飞、钱玉娟位于杭州市萧山区市心广场附近的租房内查获甲基苯丙胺可疑物12包，并扣押了被告人钱玉娟用于联系贩毒的号码为150××××7705的黑色联想牌手机1只。经鉴定，该12包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，重19.27克。
案发后，被告人霍鹏飞协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人2名。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）绍兴市柯桥区公安局禁毒大队民警出具的抓获经过、情况说明及事情经过，证实被告人霍鹏飞、钱玉娟均系被动归案，被告人霍鹏飞被抓获后协助民警抓获了其他犯罪嫌疑人2名；
（2）被告人霍鹏飞对以上认定的事实供认不讳，章某某的证言也予以印证。其能辨认出向其购买毒品的是章某某，章某某也能辨认出霍鹏飞就是卖给其毒品的人；
（3）被告人钱玉娟对以上认定的事实供认不讳，章某某的证言也予以印证。其能辨认出向其购买毒品的是章某某，章某某也能辨认出钱玉娟就是卖给其毒品的人；
（4）杭州市公安局江干区分局杭江公行罚决字【2013】第1943号行政处罚决定书、杭江公社戒决字【2013】第98号社区戒毒决定书，证实霍鹏飞因吸毒被行政处罚的事实；
（5）杭州市萧山区人民法院（2013）杭萧刑初字第2097号刑事判决书，证实钱玉娟因犯容留他人吸毒罪被刑事处罚的事实；
（6）提取笔录、现场检测报告书，证实霍鹏飞、钱玉娟均系吸毒人员;
（7）搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案物品照片，证实2014年1月23日晚上，被告人霍鹏飞在贩毒现场被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺可疑物6包，并扣押了被告人霍鹏飞用于联系贩毒的号码为136××××6189的黑色苹果牌手机1只。次日凌晨，民警在被告人霍鹏飞、钱玉娟位于杭州市萧山区市心广场附近的租房内查获甲基苯丙胺可疑物12包，并扣押了被告人钱玉娟用于联系贩毒的号码为150××××7705的黑色联想牌手机1只；
（8）绍公鉴（化）字【2014】104号物证检验报告，证实被告人霍鹏飞归案时被缴获的6包甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，共重57.88克。其2014年1月20日晚上出售给章某某的1袋甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，共重49.64克。其2014年1月22日晚上出售给章某某的1袋甲基苯丙胺可疑物含有甲基苯丙胺成分，共重27.84克。2014年1月24日凌晨在被告人霍鹏飞、钱玉娟位于杭州市萧山区市心广场附近的租房内查获的甲基苯丙胺可疑物12包含有甲基苯丙胺成分，共重19.27克。
对控辩双方就以上4节事实相关问题的争议，本院评析如下：
①被告人霍鹏飞贩卖毒品的数量及本案中是否存在犯意引诱。经查，被告人霍鹏飞有多次贩毒行为，其行为充分表明其主观上有贩卖毒品的故意，本案不存在对其进行犯意引诱，其租房内的毒品应计入其贩卖毒品的数量，但量刑时可考虑其吸毒的情节。不采纳被告人霍鹏飞的相关辩解和辩护人王家宝的相关辩护意见。
②被告人霍鹏飞与被告人钱玉娟在共同犯罪中的地位、作用。经查，在被告人霍鹏飞和被告人钱玉娟的共同贩毒犯罪过程中，被告人霍鹏飞提供毒品，被告人钱玉娟实施交易，地位、作用相当，不宜区分主、从犯。不采纳辩护人王家宝、吴小奎的相关辩护意见。
③关于被告人霍鹏飞是否具有重大立功表现。经查，被告人霍鹏飞带领民警抓获了其他犯罪嫌疑人,属有立功表现,但未达到刑法意义上的重大立功表现的程度。不采纳辩护人王家宝的相应辩护意见。
综上，被告人霍鹏飞贩卖甲基苯丙胺4次，合计163.63克；被告人钱玉娟贩卖甲基苯丙胺1次，计9余克。
5、2014年1月24日凌晨，被告人李美术经事先联系，在杭州市萧山区通惠路“西湖亚岛酒店”附近路边，欲将1包甲基苯丙胺可疑物以2400元的价钱卖给被告人霍鹏飞时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺片剂可疑物25粒及甲基苯丙胺可疑物4包，并扣押了现金55390元及被告人李美术用于联系贩毒的号码为183××××8617的诺基亚牌手机1只。经鉴定，其中放在被告人李美术钱夹中的该25粒甲基苯丙胺片剂可疑物含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，共重2.41克；放在被告人李美术钱夹中的1小包甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重1.31克；放在被告人李美术所驾车辆驾驶室地面上的1包甲基苯丙胺可疑物重19.79克；另2包放在驾驶室中间车兜里的甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，共重99.40克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）绍兴市柯桥区公安局禁毒大队民警出具的抓获经过，证实2014年1月24日凌晨，民警在杭州市萧山区通惠路与拱秀路交叉口抓获了正在浙A×××××黑色本田车上等待，准备毒品交易的李美术；
（2）通话记录，证实霍鹏飞用号码为136××××6189的手机与李美术号码为183××××8617的手机在2014年1月23日、2014年1月24日有过多次通话；
（3）搜查笔录，涉案物品照片、扣押决定书、扣押清单，证实被告人李美术被抓获时民警对其驾驶的浙A×××××黑色本田车依法进行了搜查，从该车驾驶室地面上查到1包用透明塑料纸包装的甲基苯丙胺可疑物，2包放在驾驶室中间车兜里的甲基苯丙胺可疑物，从钱夹中查到1小包甲基苯丙胺可疑物及2小包甲基苯丙胺片剂可疑物和现金40300元。民警对上述物品进行了拍照并与以扣押；
（4）绍公鉴（化）字【2014】104号物证检验报告，证实被告人李美术放在钱夹中的25粒甲基苯丙胺片剂可疑物含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，共重2.41克。放在被告人李美术钱夹中的1小包甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重1.31克。放在被告人李美术所驾车辆地面上用于交易的1包甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重19.79克。另2包放在驾驶室中间车兜内的甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，共重99.40克；
（5）提取笔录，现场检测报告书，证实被告人李美术系吸毒人员;
（6）被告人李美术的多次供述，霍鹏飞是向其购买2个冰毒，钱夹中的1小包冰毒就是准备卖给霍鹏飞的，另2小包麻古是自己吸的，驾驶室地面上查到的1包用透明塑料纸包装的冰毒是其被抓获前向“西西”买的，也是准备自己吃的，2包放在驾驶室中间车兜里的冰毒是上家“西西”下车前放在其车上的。其能辨认出向其购买毒品的是霍鹏飞；
（7）被告人霍鹏飞的供述和辩解、辨认笔录，证实其当时联系李美术，提出向李美术购买20个冰毒，价格是120元1个。其能辨认出向其贩卖毒品的是李美术。其关于向李美术提出要求购买20个冰毒的供述，有情况说明、事情经过印证；
（8）娄勇敏的证言，证实浙A×××××黑色本田车是其借给李美术开的，车子一直是李美术在开的，借之前车上没有毒品；
（9）（2012）杭萧刑初字第998号刑事判决书、释放证明书，证实李美术的前科情况和刑满释放时间。
对控辩双方就本节事实相关问题的争议，本院评析如下：
①被告人李美术贩卖毒品的数量和本案是否存在犯意引诱。经查，被告人霍鹏飞的供述证实，其与被告人李美术联系要向李美术购买20个冰毒，并有情况说明、事情经过印证。可以认定被告人李美术是应霍鹏飞的要求准备将20个冰毒卖给霍鹏飞的。被告人李美术积极实施贩卖毒品的行为，该行为亦已充分表明其有贩卖毒品的故意，不存在犯意引诱，其放在钱夹中的1小包甲基苯丙胺和2小包甲基苯丙胺片剂，应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，但量刑时酌情考虑其吸毒的情节。不采信李美术的相关辩解，不采纳辩护人丁士聚的相关辩护意见。
②被告人李美术所驾车辆驾驶室中间车兜内存放有大量毒品的定性。经查，涉案浙A×××××车系被告人李美术向他人所借，案发前一直由其使用，即该车案发时由李美术控制、使用。在李美术控制、使用的车辆中查获毒品，应当认定李美术明知该物品系毒品。李美术辩称该毒品是向其出售毒品的上家“西西”放在其车上的，不属其所有，即其无权处分该毒品，而根据现有证据排除这种可能，故不能将该毒品的数量计入李美术贩卖毒品的数量。但李美术实际控制着该毒品，其行为符合非法持有毒品罪的法定犯罪构成，故该毒品的数量应作为李美术非法持有毒品的数量。采信被告人李美术关于该毒品不属其所有的辩解，不采纳辩护人丁士聚的相关辩护意见。
综上，被告人李美术贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂1次，合计23.51克，非法持有甲基苯丙胺99.40克。
6、2014年1月20日晚上，被告人孔艺凝经事先联系，在杭州市萧山区金城路与通惠路交叉口，将约60克甲基苯丙胺和约3.30克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）以7500元的价钱卖给被告人霍鹏飞。
7、2014年1月24日晚上，被告人孔艺凝经事先联系，在杭州市萧山区拱秀路“车骑士汽车服务连锁店”门口，欲将1包甲基苯丙胺可疑物卖给被告人霍鹏飞时，被绍兴市柯桥区公安局民警抓获，民警当场缴获甲基苯丙胺片剂可疑物38粒、甲基苯丙胺可疑物1包及1小瓶，还扣押了被告人孔艺凝用于联系贩毒的号码为133××××6777的苹果牌（5型）手机1只，后又从蒋汉鸣处调取了孔艺凝用于联系毒品交易、号码为130××××6888的苹果牌（5型）手机一只。经鉴定，该38粒甲基苯丙胺片剂可疑物含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，共重3.65克；该包甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重20.29克；该瓶甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重1.52克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）绍兴市柯桥区公安局禁毒大队民警出具的抓获经过、情况说明及事情经过，证实2014年1月24日，民警在杭州市萧山区拱秀路口的1个修车店抓获了准备进行毒品交易的孔艺凝；
（2）涉案物品照片、扣押决定书、扣押清单，证实孔艺凝被抓获后，民警从其身上缴获了1包甲基苯丙胺可疑物和1小瓶甲基苯丙胺可疑物以及1小瓶甲基苯丙胺片剂可疑物，并对上述物品进行了拍照并与以扣押；
（3）手机照片、微信信息照片，证实被告人孔艺凝在2014年1月20日与霍鹏飞就贩毒事宜进行了微信联系，对交易毒品的数量、包装、品种、价格等进行了约定。通话详单也证实了被告人孔艺凝被抓获前与霍鹏飞有多次通话；
（4）孔艺凝的多次供述均否认与霍鹏飞在2014年1月20日有过毒品交易，被抓获时缴获的毒品是被告人霍鹏飞向其借8000元钱时抵押在其这里的，霍鹏飞在2014年1月24日联系其是为了拿回放在其这里的20个冰毒，当时其在蒋汉鸣的车行修车，顺便让蒋汉鸣修号码为130××××6888的苹果牌（5型）手机。号码为133××××6777、130××××6888的苹果牌（5型）手机都是其的。其有1辆红色的“标志206”汽车。号码为133××××6777的苹果牌（5型）手机中的“鹏飞”就是霍鹏飞，“凝美人”就是其；
（5）被告人霍鹏飞的供述和辩解、辨认笔录，证实2014年1月20日傍晚，章某某联系其要买50个冰，其当时手头没有，就通过微信联系了上家孔艺凝，跟她要“60个白的，30个红的”，也就是60个冰，30个麻古，其还跟孔艺凝讲要先送到柯桥去，等回来才能给她钱，孔艺凝当时说其不在萧山，叫其等一下，后孔艺凝联系其说60个冰、30个麻古要8000元，其跟孔艺凝还价7500元，另外再送其3个麻古，孔艺凝同意了。当晚7点左右，其与钱玉娟开车去找孔艺凝，在杭州市萧山区金城路与通惠路交叉口，孔艺凝开着她的那辆红色汽车过来，之后通过车窗把60个冰、30个麻古递给了其，又另外送了其3个麻古，而且冰毒是按照微信约定分二包装的，1包50个、1包10个，都是用金黄色的塑料纸包装的，冰毒每个1克、麻古每个0.10克。之后，其就与钱玉娟一起去给章某某送50个冰毒。回来后，其付给孔艺凝5000元，还欠她2500元。被告人霍鹏飞对2014年1月24日下午与孔艺凝的毒品交易过程的供述与绍兴市柯桥区公安局禁毒大队民警出具的抓获经过、情况说明及事情经过一致。其供述没有向孔艺凝借过钱，其能辨认出卖给其毒品的就是孔艺凝；
（6）被告人钱玉娟的供述和辩解、辨认笔录，证实2014年1月20日晚，章某某联系霍鹏飞说要买冰，霍鹏飞答应了。后霍鹏飞联系了上家，其就同霍鹏飞一起开车去了，在杭州市萧山区金城路与通惠路交叉口，孔艺凝开着一辆红色的汽车过来，从车窗把用金黄色的塑料纸包装的毒品递给坐在驾驶室的霍鹏飞，当时没付钱，是从章某某厂里回来给钱的，付了多少钱其不知道。其不认识孔艺凝，毒品交易时其坐在副驾驶室里，没看清孔艺凝，是听霍鹏飞讲这次毒品是向孔艺凝买的；
（7）蒋汉鸣的证言，证实2014年1月24日下午7时左右，孔艺凝讲其的1只“苹果”手机铃声不好了，到其办公室叫其看看，其检查后认为铃声是好的，刚要说话，就有一个叫“鹏”的人打电话进来，孔艺凝接电话后说“知道了。我下来了”，把手机交给其继续修，就下楼去了，后来听人说孔艺凝被抓走了；
（8）章某某的证言，证实2014年1月20日晚霍鹏飞将1包用金黄色的塑料纸包装的50个冰毒卖给了其；
（9）提取笔录，现场检测报告书，证实孔艺凝系吸毒人员；
（10）绍公鉴（化）字【2014】104号物证检验报告，证实从被告人孔艺凝处查获的38粒甲基苯丙胺片剂可疑物含有甲基苯丙胺、乙基香兰素、咖啡因、海洛因成分，共重3.65克。1包甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重20.29克。1瓶甲基苯丙胺可疑物含甲基苯丙胺成分，重1.52克；
（11）通话视频，证实2014年1月24日霍鹏飞提出向孔艺凝购买20个冰毒，孔艺凝表示同意。
对被告人孔艺凝辩称其没有在2014年1月20日晚上出售毒品给被告人霍鹏飞及辩护人章雨润、徐丽霞提出的指控被告人孔艺凝2014年1月20日晚上出售毒品给被告人霍鹏飞证据不足，不能成立的辩护意见。经查,被告人孔艺凝、霍鹏飞的微信聊天记录证实，被告人孔艺凝与霍鹏飞通过微信，对该次毒品交易事先进行了联系，对毒品的数量、品种、包装、价格、付款方式等进行了商量。霍鹏飞关于其与孔艺凝毒品交易的数量、包装、价格、付款方式的供述有双方微信聊天的记录印证。并且，霍鹏飞、钱玉娟的供述均证实孔艺凝驾红色汽车与霍鹏飞进行毒品交易。综上，可以认定被告人孔艺凝实施了在2014年1月20日晚上出售毒品给霍鹏飞的行为。不采纳被告人孔艺凝的该辩解，也不采纳辩护人章雨润、徐丽霞的相应辩护意见。
对控辩双方就以上2节事实相关问题的争议，本院评析如下：
被告人孔艺凝2014年1月24日行为的定性。经查，被告人霍鹏飞供述证实，其没向孔艺凝借过钱，也没有毒品抵押在孔艺凝处，其打电话给孔艺凝是为了购买20个冰毒，并有其与孔艺凝的通话视频印证。被告人孔艺凝应霍鹏飞要求持毒与霍鹏飞实施交易，该行为已充分表明其有贩卖毒品的故意，从其身上被查获的毒品，应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，但量刑时酌情考虑其吸毒的情节。不采纳被告人孔艺凝的该辩护意见，也不采纳辩护人章雨润、徐丽霞的相关辩护意见。
综上，被告人孔艺凝贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂2次，合计88.76克。
本院认为，被告人霍鹏飞、钱玉娟、李美术、孔艺凝明知是毒品仍非法出售，其中被告人霍鹏飞、孔艺凝贩卖甲基苯丙胺五十克以上，被告人李美术贩卖甲基苯丙胺十克以上，被告人钱玉娟贩卖甲基苯丙胺约九克，其行为均构成贩卖毒品罪，结伙作案的属共同犯罪。被告人李美术又明知是毒品仍非法持有，持有的甲基苯丙胺五十克以上，其行为又构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人钱玉娟在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人李美术一人犯两罪，应数罪并罚。被告人李美术曾因犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之贩卖毒品罪，属累犯和毒品再犯，依法从重处罚。被告人霍鹏飞协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属有立功表现，依法减轻处罚。被告人霍鹏飞、钱玉娟归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人霍鹏飞、钱玉娟能自愿认罪，可酌情从轻处罚。采纳辩护人王家宝、吴小奎建议对被告人霍鹏飞、钱玉娟从轻处罚的意见。用于联系贩卖毒品的手机系作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款和第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第七十七条、第六十九条、第六十四条、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十八条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、撤销杭州市萧山区人民法院（2013）杭萧刑初字第2097号刑事判决中对被告人钱玉娟宣告缓刑的部分；
二、被告人霍鹏飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年一月二十四日起至二○二七年一月二十三日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人钱玉娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，连同前罪判处的拘役三个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年一月二十四日起至二○一八年一月十七日止。罚金余额四千元限在判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人李美术犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年一月二十四日起至二○二九年一月二十三日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
五、被告人孔艺凝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年一月二十四日起至二○二九年一月二十三日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
六、移送来院的号码为1365665****的黑色苹果牌手机一只、号码为1505715****的黑色联想牌手机一只、号码为1836803****的诺基亚牌手机一只、号码为1336216****的苹果牌（5型）手机一只、号码为1304482****的苹果牌（5型）手机一只，予以没收；
七、移送来院的现金五万五千三百九十元，其中一万八千元抵作被告人李美术的罚金，余款三万七千三百九十元发还给被告人李美术。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 柯玉乔
人民陪审员 孙秋炳
人民陪审员 胡炳澄
二〇一五年五月十一日
书 记 员 何 雯