湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初2252号
原告刘腊梅，女，1963年12月5日出生，汉族，住湖南省华容县。
委托代理人张莉，湖南众铭律师事务所律师。
被告牛亚虎，男，1978年2月3日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托代理人贾七十八，男，1967年1月17日出生，汉族，住甘肃省武山县，系牛亚虎同事。
被告于三荣，男，1973年8月14日出生，汉族，住甘肃省武山县。
委托代理人李伟，男，1975年5月27日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区，系于三荣同事。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地：长沙市雨花区城南东路291号。
负责人廖文常，经理。
委托代理人陈丹莉，湖南淡远律师事务所律师。
委托代理人刘小林，湖南淡远律师事务所律师。
原告刘腊梅与被告牛亚虎、于三荣、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告刘腊梅请求判令：1.被告赔偿因此次交通事故给原告造成的损失共计195694.16元；2.被告保险公司在其保险限额内承担赔偿责任；3.被告承担本案全部诉讼费用。
被告保险公司答辩要点：1.因于三荣未取得相应的营运�格，无相关营运证件，保险公司不承担三责险的赔偿责任；2.原告主张的赔偿项目金额过高，请求法院予以核减或驳回。3.根据保险合同约定保险公司对诉讼费鉴定费不承担赔偿责任。4.保险公司对被告已经垫付的医疗费等费用所承担的保险责任请求在本案中一并处理。
被告牛亚虎答辩要点：车辆已经买了相应保险，且不知晓商业险拒赔的事项，购买保险的时保险公司也未就此进行告知，于三荣垫付了13913.2医药费以及生活费1000元共计14913.2元。
被告于三荣答辩要点：同牛亚虎的答辩意见。
查明的事实
经审理查明，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实
1.2016年10月12日19时20分许，牛亚虎驾驶湘Ａ×××××轻型货车沿长沙县黄兴镇秋江公路由东往西行驶至石弓湾路段时，遇案外人陈柏朋驾驶电动车，（搭乘刘腊梅）沿长沙县黄兴镇秋江公路由东往西行驶至此。因牛亚虎驾驶车辆违反规定超车，致使两车在上述地点相撞，造成陈柏朋、刘腊梅受伤。车辆受损的交通事故。
2.于三荣系湘Ａ×××××轻型货车所有人，牛亚虎与于三荣系合伙经营关系，两人在被告保险公司为该车辆投保了交强险及限额30万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期间。
3.事故发生后，刘腊梅被送往长沙县第二人民医院住院治疗28天，共花去医疗费19234.36元。其中于三荣共垫付医疗费元13913.2元，且先行给予刘腊梅现金1000元。被告保险公司以及牛亚虎无垫付行为。庭审过程中各方当事人协商确定核减15%的非医保用药。
4.事故发生后经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定刘腊梅因此次交通事故导致伤残构成九级伤残、后续治疗费约4000元、伤后误工期评定为5个月、护理期2个月，营养期2个月。
二、双方当事人有争议的事实
1.刘腊梅各项损失的计算标准以及赔偿金额。对于刘腊梅的各项损失，本院分项认定如下：（1）医疗费，各方当事人均同意本院依法根据医疗费发票确认医药费为19234.36元。（2）住院伙食补助费，原告主张100元/天，被告抗辩为60元/天。本院认为，湖南省财政局关于国家机关一般工作人员的伙食补助费标准100元/天，原告以此根据住院天数28天，主张该项损失为2800元符合法律规定，予以认定。（3�营养费，原告主张营养费按城镇居民人均消费性支出的标准21420元/年计算，被告抗辩营养费应当按照30元/天，本院认为，结合上年度人均消费性支出19501元/年的标准以及法医鉴定营养期2个月，按该标准日60%的比例，认定该项损失为1950.01元（19501元/年÷12月×60%×2月）。（4）后续治疗费，原告主张4000元，被告认为应在实际产生之后再行主张。本院认为原告依法医鉴定评定结果进行主张，符合法律规定，认定为4000元。（5）护理费，原告主张按居民服务业42494元/年计算，被告认为原告未提交护理人员收入标准证明，应当按照城镇私营服务业35387元/年计算。本院认为，原告自认护理期间由其妻子护理，但并未提交其妻子的收入证明等证据，故护理费按照城镇私营服务业35387元/年认定为5897.83元（35387元/年÷12月×2月）。（6）误工费，原告主张误工期为5个月按每月2600元，计算为13000元。被告原告提交的误工证明不合法，无法证明其存在误工损失。本院认为，原告提供了《劳动合同》、收入证明、误工证明、以及用人单位营业执照，足以证明其误工情况，且其主张2600/月收入标准并不偏高，故原告的误工费认定为13000元（2600元/月×5月）。（7）残疾赔偿金，原告主张按城镇居民人均年收入标准31284年/年计算，被告认为原告刘腊梅未达到按城镇居民计算伤残赔偿金的条件。本院认为，原告以相应证据证明其受伤前在城镇工作生活已经满一年，予以采信，结合鉴定结论原告构成九级伤残的事实，该项损失认定为125136元（31284元/年×20年×20%）。（8）精神损害抚慰金，原告主张10000元，被告认为原告请求过高，5000元以内为宜。本院认为，原告因伤致残，精神上确实受到相应的损害，其主张精神抚慰金10000元予以认定。（9）交通费，原告主张交通费为2000元，被告请求本院依法核减，本院酌情认定交通费为500元。（10）鉴定费，鉴定费2430元，各方无异议，予以认定。（11）残疾辅助器具费，原告主张为2000元，被告就此项无异议，本院予以确认。（12）被扶养人生活费，原告主张按照城镇居民人均消费性支出21420元/年计算，被告认为应当按照农村标准计算此项。本院认为原告被抚养人生活在农村，按农村标准计算符合法律规定和实际情况，故被抚养人生活费认定为2657.5元（10630元/年×5年×20%÷4人）。以上刘腊梅的各项损失共计189605.7元。
2.被告保险公司是否应当在商业险限额内进行赔偿。保险公司辩称因湘Ａ×××××轻型货车无相应的营运资格进行营运活动，根据双方签订的保险合同，保险公司可拒赔商业险。被告于三�主张保险公司在其购买商业险时未履行相应的格式免责条款的提醒说明义务，该免责条款无效，保险公司应当在承担商业险的赔偿责任。原告主张本案车辆是否有相应的营运资格系行政管理事项，保险公司拒赔商业险的理由不成立。本院认为，于三荣以营运车辆的标准缴纳保险费用，且有营运从业资格系行政管理范畴，与本案民事保险合同并无必然联系，故被告保险公司应当在商业险范围内进行赔偿。
判决的理由与结果
一、本次交通事故经长沙县公安交警大队认定，牛亚虎在本次事故中承担全部责任，刘腊梅在本次事故中不承担责任，该责任认定正确合法，本院予以采信。
二、刘腊梅的损失中纳入保险公司交强险医疗费用10000元赔偿限额的项目为：医疗费19234.36元、住院伙食补助费2800元、营养费1950.01元、后续治疗费4000元，共计27984.37元，尚有17984.34元（27984.37-10000）在该限额内未获得足额赔偿；另外，护理费5897.83元、误工费13000元、残疾赔偿金125136元、精神抚慰金10000元、交通费500元、残疾辅助器具费2000元、被抚养人生活费2657.5元，合计金额为159191.33元，由保险公司在伤残限额内予以赔偿110000元；以上保险公司在交强险限额内共计应赔偿原告120000元。
三、刘腊梅在交强险赔限额内未获赔的损失69605.7元，减去鉴定费2430元、非医保用药费用1385.15元，剩余65790.55元（69605.7-2430-1385.15）由被告保险公司在商业险限额内承担赔偿责任。
四、因被告牛亚虎与被告于三荣系合伙关系，故被告于三荣、牛亚虎应共同赔偿原告鉴定费2430元、非医保用药费用1385.15元，共计3815.15元。又因于三荣已垫付14913.2元，故于三荣多垫付的11098.05元，原告应在所获取的保险公司保险赔偿款中转付于三荣。
综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款与第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款、第九条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘腊梅的损失185790.55元；（款付本院转交）
二、驳回原告刘腊梅的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1278元，减半收取639元，由被告于三荣负担。
如不服本判决，可在判决书送达至日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 罗海涛
二〇一七年七月四日
书记员 肖 喆
附本判决引用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（�）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的�关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其�后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据�凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：
（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；
（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；
（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额�据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民�和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当支付迟延履行金。