辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽03民终2927号
上诉人（原审原告）：魏宝权，男，汉族，1958年6月13日出生，农民。住址：营口市鲅鱼圈区熊岳镇望儿山村***号。
委托诉讼代理人：陈德巍，辽宁正元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：台安县华辉大果榛子栽植专业合作社。住所地：台安县繁荣北街**号。
法定代表人：闫凤华，该单位理事长。
委托诉讼代理人：安素琴，台安县琴心法律服务所法律工作者。
上诉人魏宝权因与被上诉人台安县华辉大果榛子栽植专业合作社（以下简称大果榛子合作社）买卖合同纠纷一案，不服台安县人民法院（2017）辽0321民初1104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人魏宝权及其委托诉讼代理人陈德巍、被上诉人大果榛子合作社委托诉讼代理人安素琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
魏宝权上诉请求：依法撤销一审判决，由大果榛子合作社返还定金2万元及赔偿经济损失4万元。依法判令大果榛子合作社承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清。大果榛子合作社拒绝交付货物才是合同无法履行的根本原因。双方在2017年3月4日签订合同后，大果榛子合作社曾于2017年3月13日将首批8万珠榛子苗送至我方，我方对苗高、地茎粗细再次明确具体要求，大果榛子合作社承诺交货时按合同要求履行，证明我方有履约诚意。2017年3月20日前后，苗木市场价格大幅上扬，是导致大果榛子合作社拒绝履行合同的原因。我方签订合同时，约定大果榛子单价是1.7元/株，但是到3月20日前后，该种类苗木价格上浮1元左右。我方因无法取得合同约定的货物，曾于2017年3月22日向台安县当地警方报警。我方频繁拨打大果榛子合作社的电话，均遭到拒接和推诿。
大果榛子合作社辩称，服从一审判决，请求维持原判。
魏宝权向一审法院起诉请求：依法判决大果榛子合作社返还定金2万元及赔偿经济损失4万元。
一审法院认定事实：魏宝权与大果榛子合作社于2017年3月4日签订《购买平欧杂交大果榛子苗合同》一份，合同约定：1、魏宝权向大果榛子合作社购买大果榛子苗（壹拾万）株，单价：1.7元/株。规格是：苗高（70-130）cm之间，70cm占30%，100cm占30%，130cm占30%，地径粗双七以上，木质化根系5根以上的活体苗。先交预定金人民币2万元，余款提苗时一并付清。2、大果榛子合作社必须保证魏宝权所订购的苗木品种是自家榛苗基地生产的平欧杂交大果榛子苗。确保苗木品种、数量、纯度。如果品种不纯对魏宝权造成的损失由大果榛子合作社承担。大果榛子合作社确保魏宝权所购苗木成活率。3、双方约定提苗时间为2017年3月20日前，如受气温影响，天气凉、起不出苗，地冻、对方不能栽苗，必须经双方同意重新商定提苗时间，否则到期不提苗为撕毁合同，定金作废，定金由大果榛子合作社所留。如果大果榛子合作社到期不供给魏宝权所订购的苗木数量，按苗木定金3倍罚款。若魏宝权毁约赔偿大果榛子合作社定金的3倍损失。并于同日，大果榛子合作社给魏宝权出具收条一张，内容为：“收大果榛子苗木订金贰万元整”。合同签订后，魏宝权于2017年3月20日前未提苗。
一审法院认为，依法成立的买卖合同受法律保护，合同当事人应当按照合同约定履行义务。魏宝权与大果榛子合作社签订的买卖合同，系双方的真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合同成立有效。合同签订后，魏宝权未依照合同约定于2017年3月20日前提苗，其构成违约。故魏宝权要求大果榛子合作社返还定金2万元并赔偿损失4万元的诉讼请求，该院不予支持。关于魏宝权诉称，大果榛子合作社未按口头约定向其送货，构成违约的主张，因魏宝权提供的通话记录及申请法院调取大果榛子合作社2017年3月22日向台安县110报警记录，无法证明大果榛子合作社有违约行为，也无法证明双方之间口头约定系大果榛子合作社送货，且庭审中大果榛子合作社对该口头约定不予承认，故该院对魏宝权的主张不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百三十条、第一百四十一条、第一百一十五条之规定，判决如下：驳回魏宝权的诉讼请求。案件受理费650元，由魏宝权承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人魏宝权提交了2017年9月13日台安县公安局经济犯罪侦查大队情况说明一份，用于证明大果榛子合作社在合同交易日处于失联状态。大果榛子合作社认为该证据没有原始报案记录，不具有真实性，即使真实，公安机关也没有立案，与本案没有联系。本院认为，该证据系台安县公安局经济犯罪侦查大队出具的魏宝权与赵波的报案经过，该证据真实有效，本院予以采信。上诉人魏宝权提交了营口市鲅鱼圈熊岳镇德伟苗圃出具的证明一份，用于证明交易习惯是送货上门及2017年3月20日大果榛子苗涨价。大果榛子合作社认为德伟苗圃无权对本案合同做出解释，且合同约定的是提苗，不存在送货的理解。关于是否涨价，与本案无关，是魏宝权没来取货，不是我方因为价格问题不卖给魏宝权。本院认为，营口市鲅鱼圈熊岳镇德伟苗圃证明的送货习惯因其不是本案交易主体，故该证明不具有证明力，关于价格，其单方证明不能证明当时市场的普遍行情，故该证据本院不予采信。魏宝权提交视频资料一份，用于证明大果榛子合作社已经按照交易习惯送货给魏宝权8万株榛子苗，大果榛子合作社认为视频内容是大果榛子合作社履行其与魏宝权的另一口头合同，按约定送货。该口头合同与本案无关，已经现金结算完毕。本院认为，魏宝权称大果榛子合作社送货的8万珠苗就是为履行本案的合同，但因规格不对，另行接收，结算。依然要求大果榛子合作社履行本案的合同。现大果榛子合作社不认可该8万株苗木是履行本案合同，且魏宝权也称该8万株另行结算完毕，本案合同尚未履行，故该视频资料仅能证明大果榛子合作社曾送货，所送货物现与本案无关，无法证明双方的交易习惯是送货。被上诉人大果榛子合作社提交了杨桂波及张忠生的证明各一份，聘书一份，图片一份，用于证明大果榛子合作社的供苗基地，在2017年3月20日前后，具有符合合同约定规格的榛子苗没有出售。大果榛子合作社申请证人林海侠出庭作证，林海侠与杨洪波系夫妻关系，二人共同经营榛子苗基地，大果榛子合作社申请该证人出庭亦证明前述问题。林海侠庭审中证实，在2017年3月20日家中尚有70-130cm的榛子苗70或80万株。林海侠亦称在2017年3月20日左右，70-130cm的高，地径粗双7以上，木质化根系5根以上榛子苗是一等苗，价格在4元到5元每株。魏宝权认可证据的真实性，认为无法取货是因为价格上涨，并非没有货。故本院对大果榛子合作社提交的该组证据予以采信。大果榛子合作社提交了收款收据一组，用以证明2017年3月20日前后，该合作社在正常经营中。该证据双方均无异议，本院予以采信。
对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案系因魏宝权没有实际取走约定的榛子苗，而引起的是否适用定金罚则的诉讼，故本案争议的焦点是案涉买卖合同履行过程中双方是否全面履行了其应尽义务，违约责任如何确定。
对于魏宝权没有实际取走榛子苗的原因，是因为魏宝权没有按期提货还是因为魏宝权到期无法联络大果榛子合作社而无法提货双方各执一词。从买卖合同上看，买卖合同明确约定了提苗，该约定明确清晰，并无歧义，故无论交易习惯如何，应当认定案涉榛子苗的交付方式为到期提货。虽然合同没有明确约定具体的提货方式及程序，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”之规定，买方魏宝权应当负有到期备款，上门提货的义务，卖方大果榛子合作社负有按期备好货通知其前来提货，配合魏宝权验货、提货的义务。现大果榛子合作社一方自认因为合同约定提苗，便没有通知及催促魏宝权来提货。在合同到期后，大果榛子合作社亦没有通过任何方式进行询问，故大果榛子合作社显然没有尽到最基本的卖方的合理义务。导致双方的买卖合同最终没有实际履行，双方均有责任。虽然双方在合同中约定了定金罚则，但从大果榛子合作社为魏宝权出具的收条看，写明“收取订金两万元”，说明大果榛子合作社并没有按照定金收取款项，收取的20000元仅是订金，具有预付款性质，当双方的合同履行时，收取的订金抵顶贷款，当双方的合同不能履行时收取订金的一方应将订金返还。现合同没有实际履行，大果榛子合作社应将收取的20000元订金返还魏宝权。但如大果榛子合作社因未能履行合同存在损失，可另行主张权利。一审法院对违约行为及订金适用方面认定错误，本院对此予以纠正。
综上，魏宝权的上诉理由合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销台安县人民法院（2017）辽0321民初1104号民事判决；
二、被上诉人台安县华辉大果榛子栽植专业合作社于本判决生效后十日内返还上诉人魏宝权货款20000元;
三、驳回魏宝权的其他诉讼请求。
如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费650元，由上诉人魏宝权承担435.5元，被上诉人台安县华辉大果榛子栽植专业合作社承担214.5元。二审案件受理费1300元，由上诉人魏宝权承担871元，由被上诉人台安县华辉大果榛子栽植专业合作社承担429元。一审案件受理费，二审案件受理费，魏宝权均已经垫付，被上诉人台安县华辉大果榛子栽植专业合作社履行判决给付义务时，加付其应负担的案件受理费给魏宝权。
本判决为终审判决。
审判长 曾 桂
审判员 戴艳丽
审判员 王 瑶
二〇一七年十二月二十二日
书记员 赵婷婷