四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川10民终129号
上诉人（原审原告）：杨彬，男，1972年5月21日出生，汉族，住四川省内江市。
委托诉讼代理人：桂群，内江市东兴区东兴法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：内江市东兴区福明金属厂，住所地：内江市东兴区郭北镇石村一社。
法定代表人：高长友，系该厂厂长。
委托诉讼代理人：高长富，男，1974年5月28日出生，汉族，住四川省内江市，系该厂办公室主任。
委托诉讼代理人：潘洪洲，内江市东兴区郭北法律服务所法律服务工作者。
上诉人杨彬因与被上诉人内江市东兴区福明金属厂(以下简称福明金属厂）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省内江市东兴区人民法院（2017）川1011民初1412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨彬及其委托诉讼代理人桂群，被上诉人福明金属厂的委托诉讼代理人高长富、潘洪洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨彬上诉请求：撤销一审判决，改判福明金属厂支付杨彬工伤保险待遇款248558元。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。一审认定杨彬在福明金属厂休息期间，在福明金属厂公共厕所踩滑跌倒致伤，此认定与事实不符，事实是2014年6月21日至2014年7月9日10时许杨彬均在福明金属厂工作，此事实有工友龙恩强、王平、宋正安予以证实。二、一审判决对杨彬的赔偿金额计算错误。杨彬的赔偿范围应当是300622.11元，一审判决却错误计算为256787.33元，据此判决福明金属厂支付杨彬21418.9元是错误的。三、一审判决适用法律错误。本案应当是一起工伤保险待遇纠纷，理由是：1、2012年4月5日，杨彬到福明金属厂处工作并订立劳动合同是不争的事实；2、2014年7月9日10时上午，杨彬在福明金属厂上班期间，上厕所摔伤，依法属工伤；3、申报工伤是福明金属厂应当尽的法定义务，因福明金属厂故意拖延致使工伤认定超过法定时效，导致未获得工伤认定，过错在福明金属厂；4、杨彬曾向人力资源和社会保障局主张权利，2016年3月2日，人力资源和社会保障局作出因超过时效不予受理，福明金属厂应当承担过错责任；5、2016年8月12日，杨彬持不予受理通知书，依法向一审法院起诉，请求福明金属厂按工伤保险待遇支付，2016年12月30日，一审法院作出（2016）川1011民初1977号民事判决，驳回杨彬的诉讼请求，杨彬不服，依法提起上诉，二审法院作出（2017）川10民终223号民事裁定，发回重审；6、2017年5月3日，一审法院立案重审，案由却变为生命权、健康权、身体权纠纷，此案由变更是审判员的主观行为所致，本案不应适用人身损害的法律法规作出判决。四、参照工伤保险条例，杨彬应当享受工伤保险待遇的范围为：住院伙食补助费4890元、12个月工资18000元、一次性伤残补助金13500元、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金142168元、后续治疗费50000元、残联补助20000元，共计248558元。
福明金属厂辩称，1、本案案由没有错误，一审法院在审理前也是尊重了杨彬的意愿，在其申请变更诉讼请求后依法进行的审理；2、杨彬称其受伤系工伤不是事实，其要求二审按照工伤保险待遇纠纷审理，于法无据；3、本案事实清楚，案由正确，杨彬并不是在上班期间受伤，杨彬未提供证据或申请证人到庭作证其系上班期间受伤，应承担举证不能的责任。综上，请求二审法院查明事实，驳回杨彬的上诉请求。
杨彬向一审法院起诉请求：1、判令福明金属厂支付杨彬医疗费90000元、住院期间生活费1530元、误工费55500元、护理费81600元、交通费1000元，后续治疗费50000元，残疾赔偿金111944元，鉴定费1850元，精神慰问金6000元，合计325984元。2、本案诉讼费用由福明金属厂承担。
一审法院认定事实：杨彬因患小儿麻痹症右腿肌肉萎缩后遗症，中国残疾人联合会于2015年4月1日为其颁发了杨彬为肢体残疾人的残疾人证。2012年4月5日杨彬经内江市东兴区残疾人联合会推荐到福明金属厂务工，双方签订了务工合同，福明金属厂每月支付杨彬1500元。2014年4月20日杨彬在工作之余与他人发生纠纷受伤住院后回福明金属厂处休息期间，于2014年7月9日10时许在福明金属厂厂内上公用厕所时踩滑跌倒致伤，杨彬在福明金属厂内职工宿舍躺了3天后，于2014年7月12日福明金属厂将杨彬送往内江市东兴区第二人民医院、东兴区中医院住院治疗，诊断为：1、右则股骨颈骨折；2、小儿麻痹症后遗症。住院2014年7月12日-2014年8月1日共21天，用去医疗费28767.60元；于2015年4月13日-2015年6月16日到内江市中医院住院治疗，住院共64天，用去医疗费31976.24元；于2015年7月23日-2015年10月9日到内江市中医院住院治疗，住院共78天，用去医疗费35528.27元。以上住院共计163天，总共医疗费96272.1元；福明金属厂垫付的费用为：医疗费52437.33元、住院伙食补助费4890元、护理费16640元、鉴定费1650元。庭审中，福明金属厂提供厕所内墙上“小心地滑”和大便坑小便槽的照片意以证明安全警示标志。杨彬自行在四川旭日司法鉴定所鉴定产生鉴定费2000元，根据双方的申请，一审法院委托四川谨诚司法鉴定所以川谨{2017}临鉴字第654号司法鉴定意见书鉴定为：1、杨彬右髋部损伤评定为九级伤残，2、杨彬后续治疗费约需40000-50000元或以实际发生为准（特殊情况除外），3、杨彬患小儿麻痹症后遗症右下肢功能障碍不排除与此次摔倒受伤存在因果关系，参与度30%。此次鉴定费3500元，杨彬垫付1850元，福明金属厂垫付1650元。杨彬提出内江市残疾人联合会和内江市东兴区残疾人联合会支付其20000元大病救助金在福明金属厂处保管，应由福明金属厂支付给杨彬，对此福明金属厂予以认可并同意将此20000元纳入一并支付。后经多次协商未果，故诉至法院，请求依法支持杨彬的诉讼请求。以上事实有杨彬、福明金属厂当庭陈述、杨彬的住院病历及出院病情证明、医疗费发票、庭审笔录等予以证实。一审法院对以上事实予以确认。
一审法院认为，任何公民的生命权、健康权和身体权应受法律保护。本案中，杨彬在经常使用的公用厕所内未小心谨慎，致自己滑到摔倒受伤，主观上具有主要过错，应承担70%的主要民事责任，福明金属厂明知杨彬系残疾人，未在公共场所安置残疾人专用用具，未完全尽到安全保障义务，具有一定的过错，应承担30%的相应民事责任。故本案损害赔偿的范围为：1、医疗费96272.11元（医保报销62738.78元，福明金属厂已实际垫付33533.33元+材料费18904元＝52437.33元）；2、误工费12个月×1500元/月工资＝18000元；3、住院伙食补助费163天×30元/天＝4890元（福明金属厂已实际垫付）；4、护理费：16，640元（福明金属厂已实际垫付）5、交通费500元（杨彬、福明金属厂当庭认可）；伤残赔偿金20年×26205元×20%＝104820元;精神抚慰金6000元（杨彬、福明金属厂当庭认可）；后续治疗费50000元；鉴定费3500元（杨彬垫付1850元，福明金属厂垫付1650元）。合计256787.33元纳入赔偿范围，福明金属厂已垫付75617.33元。对市、区两级残疾人联合会支付杨彬20000元，福明金属厂同意在本案一并支付，故杨彬的主张成立。杨彬自行委托产生的鉴定费，因福明金属厂对其鉴定结果不予认可，并重新鉴定，故杨彬要求福明金属厂承担该鉴定费的主张不能成立；福明金属厂辩称杨彬诉讼已过诉讼时效，由于杨彬一直在主张权利，故福明金属厂的辩称理由不能成立。
综上所述，一审法院在查明事实、分清是非责任的基础上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、内江市东兴区福明金属厂在本判决生效后十日内支付杨彬各项损失21418.9元；二、驳回杨彬的其它诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨彬为证明其上诉请求，向本院提交了如下证据材料作为新证据：
1、内江市社会保险事业管理局出具的杨彬社保缴纳情况，证明杨彬与福明金属厂之间存在劳动关系；
2、内江市东兴区国家税务局出具的信息说明，证明杨彬受伤当天进行打卡上班，其上班期间受伤系工伤，应当按照工伤进行赔偿。
福明金属厂质证称，对内江市社会保险事业管理局出具的杨彬社保缴纳情况真实性无异议，但有时候没有上班也在打卡，并不能直接证明杨彬当天在上班；对内江市东兴区国家税务局出具的信息说明，无异议，福明金属厂为杨彬购买了社会保险。
福明金属厂在本院二审期间未提供新证据。
对杨彬二审期间提供的证据，本院认定如下：对内江市社会保险事业管理局出具的杨彬社保缴纳情况，福明金属厂质证称无异议，能够证明杨彬与福明金属厂之间存在劳动关系，本院予以采信；对杨彬提供的内江市东兴区国家税务局出具的信息说明，已在一审期间提供，不属于新证据；杨彬以上述两份证据证明其受伤系工伤，应享受工伤保险待遇，但因工伤认定应由社会保险行政部门作出，不属于本案审理范围，本院不予采信。
二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。
另查明，2017年6月6日，杨彬向一审法院提交的《变更诉讼请求申请书》，载明：“关于杨彬诉内江市东兴区福明金属厂工伤保险待遇纠纷一案，你院一审判决后，杨彬提起上诉，内江市中级人民法院发回重审，经你院于2017年6月5日依法告之杨彬后，现原告杨彬申请变更诉讼请求如下：要求被告支付原告后续治疗费100000元，住院护理费8160元，交通费1000元，住院伙食补助费1020元，伤残赔偿金，鉴定费14000元，误工费，营养费。”
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、本案是普通人身损害赔偿纠纷还是工伤保险待遇纠纷；二、福明金属厂应当支付杨彬的费用是多少。
关于本案是普通人身损害赔偿纠纷还是工伤保险待遇纠纷的问题。依照《工伤保险条例》的相关规定，职工在劳动过程中发生伤害事故后，应经过社会保险行政部门依法作出工伤认定并经劳动鉴定委员会确认工伤职工劳动能力的等级之后，才能依法计算并享受相应的工伤保险待遇。本案中，杨彬于2014年7月9日在福明金属厂受伤，但福明金属厂和杨彬均未依据《工伤保险条例》第十七条的规定在法定期限内向社会保险行政部门提出工伤认定申请，后杨彬于2016年7月11日向内江市人力资源和社会保障局提交工伤认定申请，内江市人力资源和社会保障局于当日以“事故时间为2014年7月9日已超过工伤认定申请的1年时效”作出[2016-3-2号]工伤认定申请不予受理决定书。现杨彬是否是工伤未经社会保险行政部门认定，亦无劳动鉴定委员会确认陈彬劳动能力的相关结论，其工伤保险待遇无法计算。杨彬上诉称其受伤系工伤应由福明金属厂支付其工伤保险待遇248558元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。劳动者按照工伤保险待遇纠纷提起诉讼，但因工伤认定超过法定时效，且用人单位不认可为工伤的，经人民法院向劳动者释明，劳动者变更诉讼请求用人单位承担普通人身损害赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，杨彬因工伤认定超过法定时效而不能认定工伤，一审法院向杨彬释明后，杨彬于2017年6月6日向一审法院提交《变更诉讼请求申请书》，请求福明金属厂承担普通人身损害赔偿责任，一审法院按照普通人身损害赔偿案件审理，符合法律规定，本院予以维持。
关于福明金属厂应当支付杨彬的费用是多少的问题。本案中，一审法院确认杨彬的人身损害赔偿金额为：医疗费33533.33元(医药费96272.11元扣除医保报销62738.78元)，材料费18904元，误工费18000元，住院伙食补助费4890元，护理费16640元，交通费500元，伤残赔偿金104820元，精神抚慰金6000元，后续治疗费50000元，鉴定费3500元，共计256787.33元，符合法律规定，本院予以维持。杨彬上诉称一审判决对其赔偿金额计算错误，应当是300622.11元，与事实不符，本院不予支持。一审法院根据本案事实并结合司法鉴定意见，认定杨彬应当承担70%的主要民事责任，福明金属厂承担30%的民事责任，并无不当，本院予以维持。品迭福明金属厂已垫付的75617.33元以及市、区两级残疾人联合会支付杨彬的20000元，一审法院判决福明金属厂支付杨彬各项损失21418.9元是正确的，本院予以维持。
综上所述，杨彬的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1343元，由上诉人杨彬负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏 宇
审判员 李小勇
审判员 娄伟光
二〇一八年三月二十八日
书记员 邹晓蕾