湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终7796号
上诉人（原审被告）：长城宽带网络服务有限公司长沙分公司，住所地长沙市岳麓区天顶街道麓云路268号金悦雅苑楼盘二期商业14号栋楼A区2005、2006、2007、2008号。
法定代表人：苏立辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈礼滨，湖南星邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贾晴，湖南星邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：万龄，男，1980年3月27日出生，汉族，住湖北省漳县。
委托诉讼代理人：朱丹，湖南天恒健律师事务所律师。
上诉人长城宽带网络服务有限公司长沙分公司（以下简称长城宽带公司）因与被上诉人万龄劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院(以下称一审法院)作出的（2017）湘0104民初4695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人长城宽带公司的委托诉讼代理人贾晴，被上诉人万龄的委托诉讼代理人朱丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
长城宽带公司的上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、请求依法判令长城宽带公司不支付万龄经济补偿金43144元、年休假工资2480元以及2017年1月至3月少付的工资4320元。3、请求判令一、二审的全部诉讼费用由万龄承担。事实与理由：一、一审法院对万龄2016年未获得年休假补贴的事实认定错误。万龄主动放弃年休假，且上诉人已经给予万龄2016年度年休假补贴，不应再支付年休假工资。上诉人在劳动合同附件《员工手册》第四章第四条第（6）项等公司相关文件中明确告知万龄有休年休假的权利，系被上诉人选择放弃休年休假。二、万龄系违法违规解除劳动合同，而非上诉人原因，不应支付经济补偿金，一审法院事实认定错误。1、上诉人对万龄调岗降薪合理合法，并非单方调岗降薪。2、上诉人已足额向万龄发放了工资，一审法院关于上诉人克扣万龄2017年1月至3月的工资的事实认定错误。3、关于年休假问题，上诉人已依法给万龄放年休假，并给予年休假补贴。4、万龄违法解除劳动合同。5、关于建立社保账户和工伤保险缴纳的时间问题并非上诉人原因，且已过时效，不能作为解除劳动合同的理由。三、一审法院关于万龄离职前12个月平均工资、离职经济补偿金、年休假工资均计算错误。
万龄辩称，一、调岗降薪是不真实的，（2016）037号《关于经营管理体系人事任免及组织结构调整的通知》万龄从未看见过的；二、万龄从未放弃过年休假，相反在请假申请表中明确提出公司欠40天年休假，长城宽带公司所说的2016年的年休假补贴等同于年终奖是不正确的，该形式也从未告诉过万龄；三、欠缴社保虽然发生在8年前，但是该案不是追缴社保欠费的问题，因此不存在诉讼时效的障碍。综上一审判决合理合法。
万龄向一审法院起诉请求：1.判决长城宽带公司支付年休假工资23787.6元。2.判决长城宽带公司支付克扣的2017年1-3月工资19386元；3.判决长城宽带公司支付克扣的2015年4-12月工资5639.98元；4.判决长城宽带公司支付克扣的2016年全年工资8998元；5.判决长城宽带公司支付离职经济补偿68984元；6.本案诉讼费由长城宽带公司承担。
一审法院认定事实：万龄于2009年6月1日进入长城宽带公司担任市场经理。2016年1月1日，双方签订了《2016年(城中)区局目标责任书》，约定万龄为长城宽带公司城中区局负责人，全年最低实现收现收入20759607元，全年社区最低净增长用户6547户，连续两个月无法按既定指标(完成)又无长城宽带公司能够接受的特殊理由的，愿意接受长城宽带公司给予的降职、降薪处分，若全年未实现年度管理目标，本人自愿辞去鹏博士电信传媒集团股份有限公司长沙分公司城中区局负责人职务并服从分公司人事(降职、降薪、调岗等)安排。2016年7月1日，长城宽带公司免去万龄城中区局总经理职务，任命其为城东区局总经理，但长城宽带公司未提供其与万龄签订的《(城东)区局目标责任书》。万龄2016年担任区局总经理职务时的工资组成为基本工资(底薪)4000元+绩效工资。2017年3月31日，长城宽带公司下文成立公司人员内部流动安置办公室，该通知称，万龄为该办公室组员，免去其原岗位职务，公司给予最低生活保障(原有岗位底薪)。2017年4月12日，万龄以快递方式寄出辞职信，次日长城宽带公司签收，万龄的辞职理由为：公司没有依法足额为其缴纳社会保险；公司没有支付其年休假工资；未经万龄同意，公司单方面对其调岗降薪；公司克扣万龄2015年15%的工资、2016年8%的工资。其后，万龄向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提起劳动争议仲裁，请求裁定被告长城宽带公司支付：1、2010年5月31日至2017年4月13日的年休假工资23787.6元；2、2017年1-3月工资19386元；3、2015年4-12月工资5639.98元；4、2016年全年工资8998元；5、经济补偿68984元。2017年5月23日，仲裁委做出长劳人仲案字（2017）第311号裁决书，裁决：一、长城宽带公司支付万龄经济补偿金43152元；二、长城宽带公司支付万龄年休假工资2480元；三、对万龄的其他仲裁请求不予支持。万龄与长城宽带公司均不服该裁决，诉至法院，遂成本诉。另查明，万龄于2017年4月10日至4月14日期间已休5天年休假。长城宽带公司于2016年5月24日支付万龄的33405元为万龄2015年度年终奖。银行流水显示万龄2017年1月至3月工资分别是1701元、2181元、2601元。万龄社会保险个人缴费部分为399元。万龄2016年4月至2016年12月工资总收入为49128.56元(不包含社会保险个人缴费部分)。
一审法院认为，案件的争议焦点为：一、万龄单方解除劳动合同是否合理合法；二、万龄2017年4月离职前12个月的平均工资的确定问题；三、万龄的各项待遇主张如何认定。一、关于万龄单方解除劳动合同的行为是否合理合法的问题。根据万龄提交的劳动合同、社保记录、年假审批记录、与经管刘婷的微信记录以及区局15%年度绩效汇总等证据可以证实，2016年7月1日，长城宽带公司免去万龄城中区局总经理职务，任命其为长城宽带公司城东区局总经理。长城宽带公司主张其于2017年1月1日起将万龄降职为市场协调专员，将其月薪降为1600元/月，但万龄对此事实不予认可。且长城宽带公司未提供将万龄从区局总经理降为市场协调专员并降低其薪资标准的正式文件等其他证据予以佐证。2017年3月31日，长城宽带公司下文成立公司人员内部流动安置办公室，该通知称，万龄为该办公室组员，免去其原岗位职务，公司给予最低生活保障(原有岗位底薪)。故对万龄2017年1月至3月的工资标准，应按其原有岗位(区局总经理)的底薪确认为4000元/月(含社会保险个人缴费部分)。银行流水显示万龄2017年1月至3月工资分别是1701元、2181元、2601元，长城宽带公司未足额支付万龄2017年度1月至3月的工资。另查，长城公司未提供证据证实其已向万龄支付2016年度年休假工资。万龄2009年6月1日到长城宽带公司上班，但长城宽带公司直至2009年9月才为其建立社保个人账户，2010年11月才开始为其缴纳工伤保险。故万龄主张长城宽带公司未及时足额为其支付工资等理由成立，其据此向长城宽带公司邮寄辞职信要求解除双方之间劳动合同的行为合理合法。二、关于万龄2017年4月离职前12个月的平均工资的确定问题。万龄2017年4月离职前12个月的平均工资，应指2016年4月至2017年3月期间共12个月的工资的平均数。万龄2016年4月至2016年12月工资总收入为52719.56元(实发工资49128.56元+社会保险个人缴费部分399元/月×9个月)。万龄2017年1月至3月工资应按原岗位(区局总经理)的基本工资4000元/月(含社会保险个人缴费部分399元/月)计算。故万龄2017年4月离职前12个月的平均工资为5393元/月(含社会保险个人缴费部分)。三、关于万龄的各项待遇如何认定的问题。结合双方的诉辩主张及业已查明的案件事实，一审法院逐一作如下评析：1.关于离职经济补偿金。万龄依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，用人单位应当向万龄支付经济补偿金。根据一审查明的事实，万龄的入职时间确定为2009年6月1日，则万龄的经济补偿应当从2009年6月计算至2017年4月，故长城宽带公司需向其支付经济补偿金43144元（5393元/月×8个月）。2.关于带薪年休假工资。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。万龄在长城宽带公司处已连续工作1年以上，符合享受带薪年休假的条件。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。长城宽带公司对万龄离职前两年的年休假记录应当承担举证责任，长城宽带公司不提供的，应当承担不利后果，对于两年以上的休假记录，长城宽带公司可以不承担举证责任。万龄于2017年4月10日至4月14日期间已休5天年休假，长城公司未提供证据证实其已向万龄支付2016年度年休假工资。一审法院综合上述情况确定长城宽带公司还应支付万龄5天未休年休假工资2480元(5393/月÷21.75天×5天×2)。3.关于被克扣的工资。银行流水显示万龄2017年1月至3月工资分别是1701元、2181元、2601元。万龄社会保险个人缴费部分为399元。根据庭审查明的事实，万龄2017年1月至3月工资应按其原岗位(区局总经理)的基本工资4000元/月(含社会保险个人缴费部分399元/月)计算。故扣除社会保险个人缴费部分399元/月和已支付的工资6483元，长城宽带公司还应支付万龄2017年1月至3月的工资4320元。因万龄未提供充分证据证明长城宽带公司克扣其2015年4月至12月绩效工资的15%和2016年全年工资的8%，故一审法院对其该项诉请依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、长城宽带公司于判决生效之日起七日内向万龄支付经济补偿金43144元；二、长城宽带公司于判决生效之日起七日内向万龄支付带薪年休假工资2480元；三、长城宽带公司于判决生效之日起七日内向万龄支付2017年1月至3月少付的工资4320元；四、驳回万龄的其他诉讼请求。如长城宽带公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由长城宽带公司承担。
本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院二审审理查明:1、长城宽带公司（甲方）与万龄（乙方）于2015年5月1日签订的《劳动合同书》约定：二、1、甲方根据生产工作任务的需要，经过协商，安排乙方在市场（部门）担任经理工作岗位，具体工作内容是负责该区局整体运营情况。甲方可根据工作需要和对乙方业绩的考核结果，按照合理诚信原则，变动乙方的工作岗位，乙方服从甲方的安排。…九、其他约定1、甲方依法制定的各项规定制度及《员工手册》，均为本合同的附件，与本合同具有同等效力，乙方确认已详细阅读，并同意遵守上述规章制度及《员工手册》。2、《员工手册》第四章考勤及休假规定：4、带薪假…4、年休假…（3）年休假不能跨自然年度使用，原则上一次性休完。…（5）请年休假均应提前二周按审批程序办理请假手续。（6）年休假应在12月31日前休完，否则视为自动放弃。3、万龄提供的2017年4月的年休假审批单，内容为：请假天数5，申请开始时间2017年4月10，请假结束时间2017年4月14日，请假事由来公司近8年没有休过年休假，申请休，公司相关领导审批同意。
本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：1、长城宽带公司应否支付万龄经济补偿。2、长城宽带公司应否支付万龄年休假工资。3、长城宽带公司应否支付万龄2017年1月至3月少付的工资4320元。
关于焦点一。经审查，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。本案中，长城宽带公司与万龄签订的《劳动合同书》确定万龄的工作岗位是市场部经理，对调岗进行了约定，长城宽带公司可根据工作需要和对万龄业绩的考核结果，按照合理诚信原则，变动万龄的工作岗位，万龄服从长城宽带公司的安排。长城宽带公司将万龄从区局总经理降为市场协调员，违反了双方签订的《劳动合同书》约定，既对万龄的工作岗位进行了调整，亦降低了其薪水，故一审法院判决长城宽带公司支付万龄经济补偿并无不当，本院予以确认。上诉人长城宽带公司提出的不支付万龄经济补偿的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点二。经审查，本案中，长城宽带公司与万龄签订的《劳动合同书》第九条1项约定了《员工手册》为合同附件与合同具有同等效力。《员工手册》第四章4、4条规定，（3）年休假不能跨自然年度使用，原则上一次性休完。（5）请年休假均应提前二周按审批程序办理请假手续。（6）年休假应在12月31日前休完，否则视为自动放弃。故长城宽带公司的年休假制度是依员工申请，提前报批的形式进行休假，一年原则上一次性休完，每年12月31日前不休完，视为自动放弃。万龄本人提供的2017年年休假审批单体现了该制度，万龄未提供其2016年已向公司申请休年休假的审批单，故依据上述规定，视为万龄自动放弃休年休假。上诉人长城宽带公司提出的不应支付万龄2016年年休假工资的上诉请求，本院予以支持。
关于焦点三。经审查，本案中，长城宽带公司对万龄的调岗降薪不合法，故万龄2017年1月至3月的工资应按其原岗位（区局总经理）的基本工资4000元/月(含社会保险个人缴费部分399元/月)计算。一审法院判决长城宽带公司支付万龄2017年1月至3月少发的工资并无不当，本院予以确认。
综上所述，长城宽带公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实部分错误，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院(以下称一审法院)作出的（2017）湘0104民初4695号民事判决第一项、第三项，即为：一、长城宽带网络服务有限公司长沙分公司于本判决生效之日起七日内向万龄支付经济补偿金43144元；三、长城宽带网络服务有限公司长沙分公司于本判决生效之日起七日内向万龄支付2017年1月至3月少付的工资4320元；
二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院(以下称一审法院)作出的（2017）湘0104民初4695号民事判决第二项、第四项；
三、驳回长城宽带网络服务有限公司长沙分公司的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由长城宽带网络服务有限公司长沙分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王红兰
审判员 黄红萍
审判员 戴 莉
二〇一七年十月三十日
书记员 龙韦钰
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。