广东省徐闻县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛徐法民一初字第61号
原告：广东省华海糖业发展有限公司，住所地广东省徐闻县。
法定代表人：苏军元，董事长。
委托代理人：赵斌，该公司职工。
委托代理人：麦浪，徐闻县法律援助处律师。
被告：姜上军，男，汉族，住广东省徐闻县，居民身份证号码×××4435。
委托代理人：何其辉，广东展望律师事务所律师。
原告广东省华海糖业发展有限公司（以下简称华海公司）诉被告姜上军劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华海公司的委托代理人赵斌、麦浪，被告姜上军及其委托代理人何其辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告华海公司诉称，姜上军与华海公司劳动仲裁纠纷一案，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年2月10日作出湛劳人仲案非终字（2015）18号仲裁裁决书，裁决原告与被告继续履行无固定期限劳动合同与向被告一次性补发2013年4月至2014年12月期间的工资41003.76元。原告认为该仲裁裁决书是违法错误的，现依法提出起诉。具体事实与理由是：一、原告已于2013年9月9日作出《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》，并已同日送达被告。被告直至目前没有提出任何异议，也一直没有上班。该《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》已依法生效。《仲裁裁决书》裁决原告与被告继续履行无固定期限劳动合同与向被告一次性补发2013年4月至2014年12月期间的工资41003.76元明显违法错误。1、2013年5月起，原告多次通知被告回校工作，但被告根本不理，持续旷工。鉴于被告夫妇姜上军、张燕清二人编造虚假的事实欺骗企业进行请假以及旷工的事实，经研究，原告于2013年9月9日作出《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》，决定解除姜上军、张燕清二人劳动合同关系，并已同日将该决定送达被告。2、如果被告对原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》有异议，被告应根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，在一年内提出劳动仲裁申请。但事实上，被告直至目前已超过一年法定期限都没有提出任何异议与劳动仲裁申请，也一直没有上班。原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》已生效，双方已解除劳动合同。被告姜上军已无权主张补发2013年4月至2014年12月期间的工资与继续履行无固定期限劳动合同。《仲裁裁决书》裁决原告与被告继续履行无固定期限劳动合同及向被告一次性补发2013年4月至2014年12月期间的工资41003.76元明显是违法错误的。二、在被告没有对原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》提出劳动仲裁申请的情况下，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会的《仲裁裁决书》自行认定该《决定》违法无效，明显属于程序严重违法，并导致作出错误的裁决。劳动仲裁在程序方面，依法也应遵循“不告不理”的原则。如上所述，被告接到原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》已超过一年法定期限都没有提出劳动仲裁申请，在该仲裁案件中，被告也没有对原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》提出劳动仲裁申请请求，那么，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会根据”不告不理”原则，依法就不应对原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》进行审理，应是告知被告如果不服该《决定》应另行提起劳动仲裁申请。可见，在被告没有对原告作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》提出劳动仲裁申请的情况下，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会的《仲裁裁决书》自行认定该《决定》违法无效，明显属于程序严重违法，并导致作出错误的裁决。三、被告夫妇伪造公章与《意外事故赔偿协议书》、病历以及编造虚假的事实欺骗公司的事实证据确凿。在如此清楚的事实基础上，如果仍要求公司对其发放工资与履行劳动合同，明显违反法律的公平原则。经查证，湖南省宁远县人民医院2013年4月15日出具《证明》：“在宁远县人民医院统计病案科查询，2012年12月9月至12月31日期间无张燕清住院病历资料。”同时还证明《诊断证明书》上的签名医生不存在；宁远县公安局城北派出所2013年4月16日出具《证明》：“经查户籍资料，本辖区城北外街23号无‘胡长银’此名字。”另外，湛江市公安局司法鉴定中心鉴定，被告提供的湖南省宁远县人民医院《诊断证明书》上的“宁远县人民医院医务科”的公章印文是伪造的。可见，被告夫妇完全是伪造公章与《意外事故赔偿协议书》、病历以及编造虚假的事实欺骗企事业进行请假。在如此清楚的事实基础上，如果仍要求公司对其发放工资与履行劳动合同，明显违反法律的公平原则。
综上所述，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年2月10日作出的湛劳人仲案非终字（2015）18号《仲裁裁决书》是违法错误的。因此请求判决：1、原告与被告不再履行无固定期限劳动合同。2、原告不须向被告一次性补发2013年4月至2014年12月期间的工资41003.76元。3、本案诉讼费由被告负担。
原告在诉讼中提交的证据有：1、营业执照复印件，证明原告的身份。2、被告提供的《诊断证明书》与湖南省宁远县人民医院的《证明》、被告提供的《意外事故赔偿协议书》与宁远县公安局城北派出所的《证明》，证明被告所提供的医院证明以及发生交通事故一事纯属虚假，欺骗公司。3、考勤表、邮政快递、通知，证明2013年5月起，原告多次通知被告回校工作，但被告根本不理，持续旷工。4、《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》、《送达回证》、光盘，证明原告于2013年9月9日作出的《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》，已同日送达被告，双方已解除劳动合同。5、湛劳人仲案非终字（2015）18号《仲裁裁决书》，证明本纠纷湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年2月10日作出湛劳人仲案非终字（2015）18号《仲裁裁决书》。
经质证，被告对原告提供的证据1、5没有异议。对证据2的真实性没有异议，但对该证据证明的内容有异议，不存在虚假。对证据3有异议，因为被告没有收到相关通知。对证据4有异议，因为仲裁还没有作出，原告作出解除劳动关系属于违法。
被告姜上军辩称，本案涉及劳动合同纠纷。2012年5月，因原告对被告作出停职停薪处理，被告不服申请劳动仲裁，经劳动仲裁裁决继续履行劳动合同并补发相应工资。原告不服劳动仲裁决定向徐闻县人民法院提起诉讼，徐闻县人民法院于2014年4月13日判决继续履行劳动合同。原告仍不服，向湛江市中级人民法院提起上诉，湛江市中级人民法院于2014年11月作出终审判决，维持一审判决。原告于2013年在法院没有作出判决之下，擅自以被告旷工为由解除与被告的劳动合同，是不符合法律规定的。在判决生效之后，被告向原告申请安排工作但原告不理睬，被告再向湛江市劳动仲裁委员会申请仲裁，于2015年2月10日作出仲裁裁决，要求原告继续履行劳动合同并向被告一次性补发相关工资。综上所述，原告的起诉请求没有事实与法律依据，应当驳回其诉讼请求。
被告姜上军在诉讼期间提供的证据有徐闻县人民法院（2013）湛徐法民一初字第124号民事判决书和湛江市中级人民法院（2014）湛中法民三终字第165号民事判决书，证明生效判决书判决原告与被告签订的劳动合同应继续履行，原告在法院审理期间作出解除被告劳动合同违法。
经质证，原告对被告提供的证据徐闻县人民法院（2013）湛徐法民一初字第124号民事判决书和湛江市中级人民法院（2014）湛中法民三终字第165号民事判决书的真实性没异议，对判决书认定的事实无异议，但对判决理由和结果有异议。
经审理查明，被告姜上军于1996年8月15日进入原告华海公司，被安排在该公司属下学校海鸥中学从事教学工作。2007年4月，双方签订了期限从2006年5月16日起的无固定期限劳动合同，合同约定被告担任教师职务，但未约定具体工资标准。该合同第八条第二项第二点载明：“下列情况之一，甲方（即原告）可以解除劳动合同：……；2、乙方（即被告）严重违反劳动纪律和甲方规章制度的；……”。
2011年12月2日，被告与同为原告职工的妻子张燕清以“父亲病危”为由，向学校提出请假回湖南省探望。假期满后，被告又以其妻子在回校途中遭遇车祸脚伤为由要求续假至2012年2月12日。并向学校出具了其于2011年12月30日与事故责任人“胡长银”（地址宁远县城北外街23号）签订的《意外事故赔偿协议书》和湖南省宁远县人民医院医务科2012年3月24日出具的《湖南省宁远县人民医院诊断证明书》，该证明书注明医生为李立伟。《意外事故赔偿协议书》称：“乙方（被告妻子张燕清）于2011年12月9日发生伤害事故，经医院治疗一段时间后，可以出院回家进行康复治疗”、“由甲方（胡长银）支付乙方6000元作为回家康复治疗的费用”；《湖南省宁远县人民医院诊断证明书》载明：“张燕清……因车祸致左腓骨中上段骨折，于2011年12月9日至12月31日在我院住院治疗。建议全休6个月”。
2013年4月，原告华海公司派人前往湖南省宁远县公安局城北派出所和湖南省宁远县人民医院进行取证。2013年4月15日，宁远县人民医院出据二份证明，内容分别为“在宁远县人民医院统计病案科查询，2012年12月9日至12月31日期间无张燕清住院病历资料”、“经查2011年至今，我院骨外科只有一位李姓医师李俊，并没有其他李姓医师”。2013年4月15日，宁远县公安局出据一份证明，内容为：“经查户籍资料，本辖区城北外街23号无‘胡长银’此名字”。
2012年2月22日，被告又以办私事为由向学校请假5天（从2012年2月23日起至2013年2月27日止），学校予以同意。2012年3月29日，被告姜上军请求回学校上班，但原告不同意。
2012年3月，原告接到群众举报，怀疑被告计划外怀孕在湖南省待产，遂组织人员前往湖南省实地调查。但未能接触到姜上军及其妻子张燕清。尔后，华海公司派人多次找姜上军谈话，并要求其妻张燕清于2012年4月25日前回校参加孕情检查，而姜上军认为其妻腿伤未痊愈，未让其妻如期回校参加检查。华海公司遂于2012年4月29日作出《关于对姜上军、张燕清夫妇停薪、停薪的通知书》，从2012年5月起，对姜上军作停职、停薪处理。原告没有发放2012年5月至2013年3月的工资给被告。被告姜上军不服，遂向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动仲裁，请求：一、双方继续履行劳动合同；二、华海公司补发2012年5月1日至2013年3月31日期间的工资32802元。湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2013年5月21日作出湛劳人仲案非终字（2013）27号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人华海公司继续履行与申请人姜上军签订的无固定期限劳动合同；二、被申请人华海公司在本裁决生效之日起十日内一次性补发申请人姜上军2012年5月至2013年3月期间工资21478.16元。华海公司不服该仲裁裁决，向本院起诉。本院于2014年4月23日作出（2013）湛徐法民一初字第124号民事判决书，判决：一、华海公司与姜上军签订的无固定期限劳动合同继续履行；二、华海公司在本判决发生法律效力之日起十日内一次性付给姜上军工资21478.16元。华海公司不服本院判决，上诉至湛江市中级人民法院，湛江市中级人民法院于2014年9月23日作出（2014）湛中法民三终字第165号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决书生效后，原告已支付被告2012年5月至2013年3月工资21478.16元，但未安排姜上军上班。在诉讼期间，华海公司于2013年9月9日作出华字（2013）47号《关于给予姜上军、张燕清二人解除劳动合同关系的决定》，以姜上军在2011年12月9日起至2012年2月12日止累计旷工25天，2012年5月1日起至2013年6月7日止累计旷工220天，共旷工245天，以及伪造事实和有关证件欺骗组织、弄虚作假，情节严重，影响恶劣为由，根据双方签订的劳动合同第八条第二点及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，解除与姜上军签订的无固定期限劳动合同。该决定于同日送达姜上军。姜上军不服向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年2月10日作出湛劳人仲案非终字（2015）18号仲裁裁决书，裁决：一、华海公司继续履行与姜上军签订的无固定期限劳动合同；二、化海公司在裁决生效之日起十日内一次性补发姜上军2013年4月至2014年12月期间工资41003.76元。华海公司不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。
另查明，被告平均正常工作时间工资为1952.56元／月。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。本案的争议焦点是：原、被告签订的无固定劳动合同应否继续履行；原告应否补发被告2013年4月至2014年12月期间的工资。
关于原、被告签订的无固定期限劳动合同应否继续履行的问题。原告解除劳动合同的一个理由是被告违反劳动纪律旷工245天。原告于2012年4月29日对被告作出停职停薪的处理后，被告不服，向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。该纠纷经劳动仲裁裁决和人民法院一审、二审审理，最终判决华海公司与姜上军继续履行双方签订的无固定期限劳动合同。被告在诉讼期间，双方的劳动关系未明确的情形下，不回原告处上班并无不妥。原告一边对被告作出停职停薪的处理后，一边又以被告不上班，擅自旷工为由，解除与被告的劳动合同，于法于理都是不妥当的；原告解除劳动合同的另一个理由是被告违反公司的有关规章制度。但在诉讼中，原告并不提供其制定的有关规章制度。而且《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或职工代表平等协商确定。原告也不能举证证明其规章制度是依照法律规定的民主程序制定的。未通过民主程序制定、未向劳动者公示的规章制度，不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。因此，原告解除与被告的劳动合同关系违反法律规定，其请求判决不再履行与被告签订的无固定期限劳动合同不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行”之规定，原、被告签订的无固定期限劳动合同应继续履行。
关于原告应否补发被告2013年4月至2014年12月期间的工资的问题。原、被告应继续履行双方签订的《无固定期限劳动合同》。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”之规定，原告应支付违法解除劳动合同期间的工资。参照《广东省工资支付条例》第二十九条第一款的规定，支付给被告的工资标准为被告被解除劳动合同期间前十二个月的平均正常工作时间工资，即2011年5月至2012年4月的平均正常工作时间工资，为1952.56元／月。因此原告应支付违法解除劳动合同期间即2013年4月至2014年12月的工资共41003.76（1952.56元／月×21个月）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第三十条、第四十八条之规定，判决如下：
一、原告广东省华海糖业发展有限公司与被告姜上军签订的无固定期限劳动合同继续履行；
二、原告广东省华海糖业发展有限公司在本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付被告姜上军2013年4月至2014年12月期间的工资41003.76元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告广东省华海糖业发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。
审 判 长 黄 桐
代理审判员 王晓丹
人民陪审员 陈朝柏
二〇一五年七月六日
书 记 员 陈 波
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。
用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。