山西省怀仁县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）怀行初字第5号
原告巩王吉，男，1978年8月12日生，汉族，甘肃省陇南市武都区城关镇人，煤矿工人。
委托代理人刘金华，男，北京市大嘉律师事务所律师。
被告怀仁县工伤保险管理服务中心，住所地怀仁县仁人路*号。
法定代表人韩卫东，男，任该服务中心主任。
第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司，住所地朔州市怀仁县吴家窑镇吴家窑村。
法定代表人常永军，男，任该公司经理。
委托代理人杨志远，男，山西令德（大同）律师事务所律师。
原告巩王吉因要求被告怀仁县工伤保险管理服务中心履行工伤保险待遇行政给付一案，于2015年5月18日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，于2015年5月19日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司因与本案有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年8月5日公开开庭审理了本案。原告巩王吉及其委托代理人刘金华、被告怀仁县工伤保险管理服务中心（以下简称工伤保险中心）法定代表人韩卫东、第三人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司（以下简称峙吴煤业公司）委托代理人杨志远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告巩王吉诉称，原告于2014年5月到峙吴煤业公司从事井下开采工作，未与用人单位签订劳动合同。2014年8月3日晚，原告在该单位井下作业时，被一根掉下的钢梁（固定矿井用）砸到腰部，致原告腰部严重受伤，后被送到解放军三二二医院救治，住院82天，被诊断为：腰背部外伤伴脊髓损伤。2014年10月31日被认定为工伤，2015年1月14日被鉴定为五级伤残。原告依据《劳动合同法》第十一条及《劳动法》的有关规定，于2015年3月份多次口头要求被告按每天200元每月6000元工资标准、住院伙食补助费按每天50元标准履行工伤保险待遇。被告未按照相关法律法规规定和本案实际情况，给予应有赔偿和补偿，仅按照社会平均工资计算原告工伤保险待遇，其行为明显不公，严重违法，侵害了原告合法人身权和财产权，为了维护劳动者的合法权益和公平正义，特提起诉讼，请求判令：1、被告依法履行工伤保险赔偿给付义务；2、被告立即支付原告一次性伤残补助金108000元、一次性工伤医疗补助金216000元、住院伙食补助费4100元、辅助器具安装配置费2000元、生活护理费24000元、工伤康复费10000元，共计364100元；3、由被告承担本案诉讼费用。
原告为支持其主张向本院提交了以下证据：
1、原告身份证复印件，证明原告身份及主体资格。2、工伤认定决定书，证明原告已被认定为工伤。3、初次鉴定结论书，证明原告被鉴定为五级伤残。4、原告伤残等级证书，证明原告被鉴定为五级伤残，且丧失了大部分劳动能力。5、工伤保险中心巩王吉伤残待遇核定表，证明被告已对原告提出的工伤保险待遇进行核定，但没有依法履行给付义务，错误计算原告工资标准。6、证人陈选林、罗代军身份证及其证明，证明原告每个班的工资不低于200元。7、巩王吉住院病历，证明原告受伤后住院诊断治疗情况。
被告工伤保险中心辩称，首先，原告诉求支付的一次性伤残补助金108000元、一次性工伤医疗补助金216000元，因其缺乏相关证据及法律依据，我方不予支付。理由及依据如下：原告巩王吉于2014年5月至8月在峙吴煤业公司打工，2014年8月3日在井下干活时受伤，之后，提请工伤认定申请，2014年10月31日被认定为工伤。2015年1月14日被鉴定为五级伤残。依据《工伤保险条例》第三十六条第一款、《社会保险法》第三十八条第（七）项、《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十一条的规定，我方于2015年4月在接到峙吴煤业公司提供的原告领取工伤保险待遇的相关资料后，对原告工资进行审核。经调查核实，原告在峙吴煤业公司从事井下杂工工作，与公司签订了书面劳动合同，但合同中对劳动报酬未作约定，实际工资报酬按日工作量多少核定领取。原告在发生工伤事故前三个月共工作22天，工资为3818元，其事发前月平均工资为1273元，低于2013年朔州市社平工资的60%，即3852×60%=2311元，故依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，核定其一次性伤残补助金为41598元，一次性工伤医疗补助金为83196元。其次，原告诉求支付的住院伙食补助费4100元，依据朔人社劳（2011）27号朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局文件第三条的规定，因原告在中国人民解放军第三二二医院治疗，住院82天，核定支付1640元。以上三项合计为126434元。第三、对原告诉求支付辅助器具安装配置费2000元、生活护理费24000元，依据《工伤保险条例》第三十二条、第三十四条的规定，因原告缺少劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，我方不予支付。第四、原告诉求支付的工伤康复费10000元，因未提供相关有效票据，我方不予支付。综上，原告诉求缺乏事实和法律依据，我方对其作出工伤保险待遇核定的具体行政行为证据充分，适用法律正确，程序合法，请求法院依法作出公正的判决，保障工伤职工的合法权益及基金的安全性。
被告工伤保险中心在法定期限内向本院提交了以下证据、依据：
证据：1、事业单位法人证书；2、组织机构代码证；3、法定代表人身份证明书；证据1-3，证明被告具有主体资格。4、电子考勤表三页；5、峙吴煤业工程一队工作表（工资表）四页；6、陈选林、孙继宽的问话笔录；证据4-6，证明原告2014年5、6、7三个月上班22天，共计挣工资3818元。7、朔人社伤认决字（2014）第693号工伤认定决定书，证明原告受伤属于工伤。8、山西省朔州市劳鉴（2015）129号初次鉴定结论书，证明原告被鉴定为五级伤残。法律依据：1、《社会保险法》第三十八条第（七）项；2、《工伤保险条例》第三十二条、第三十四条、第三十六条第一款、第四十六条、第六十四条；3、山西省人民政府第170号令《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十一条；4、朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局朔人社劳（2011）27号文件第三条（被告在庭审中补交依据）；依据1-4证明被告适用法律正确。
第三人峙吴煤业公司述称，首先，我公司是在山西省工伤行政管理局登记注册的企业法人，按被告的指示及依据人力资源和社会保障部制定的《部分行业企业工伤保险费缴纳办法》第五条的规定，公司被核定年总产量为90万吨煤，按照每吨煤1.2元缴纳社会保险费，2014年3月27日、6月23日公司两次向被告缴纳162万元和54万元，因此，自2013年1月1日到2014年12月31日止，公司职工发生工伤事故伤害均有权利享受工伤保险待遇。其次，原告申请工伤保险待遇中的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金计算标准错误。原告巩王吉于2014年5月26日入职我公司工作，2014年8月3日发生工伤，2015年4月14日与我公司解除劳动合同。原告的“本人工资”应根据我公司的考勤表和工资表及其他相关材料确定，因我公司对工人报酬实行的是绩效工资制度，原告2014年5、6、7三个月实际出勤22天，工资总额为3818元，月平均工资为1273元，低于2013年山西省朔州市职工平均工资的60%（2311元）。因此，我公司认为：被告依据《工伤保险条例》第六十四条规定，以2013年统筹地区职工平均工资的60%作为原告的工资标准计算其工伤保险待遇是完全正确的，符合事实和法律规定，请求法院依法判决。
第三人峙吴煤业公司向本院提交了以下证据：
1、营业执照；2、组织机构代码证；3、法人代表证明；证据1-3，证明第三人主体资格合法。4、峙吴煤业公司员工入职登记表，证明原告入职本公司的时间。5、劳动合同书；6、解除劳动合同协议；证据5、6证明原告与第三人具有劳动关系并已解除。7、山西省社会保险费征收专用票据两张，证明第三人已为本公司的全部职工向被告缴纳了工伤保险费。8、一次性领取工伤保险待遇协议，证明被告同意支付原告工伤待遇。9、电子考勤表三页，证明原告具体上班时间。10、工程一队职工工资考核表三页；11、工程一队工作表（工资表）四页；12、工程一队职工考勤表（点名用）三页；13、孙继宽、陈选林问话笔录各一份；证据9-13，证明巩王吉工伤前的2014年5、6、7三个月上班22天、实际工资收入共计3818元。14、峙吴煤业公司工程一队生产日报表5页；15、职工工资支付情况说明；证据14、15，证明第三人实行的是绩效工资制度，即根据工作质量和效果决定工人工资数额。
本院于2015年7月8日对原告巩王吉的调查笔录，证明原告于2014年5月26日入职第三人峙吴煤业公司从事井下工作，同年8月3日发生工伤事故，其受伤前（即2014年5、6、7）三个月工作22天，工资总额3818元。
经庭审质证，对原告提供的证据质证意见如下：被告对原告提供的证据6陈选林、罗代军证言有异议，认为陈选林、罗代军系原告同事，其证言不能证明原告工资为每月6000元，应以用人单位实际发放工资为准；被告对原告提供的其他证据无异议。第三人对原告提供的证据5、6有异议，认为与其所证明的内容没有关联性，证据5巩王吉伤残待遇核定表，证明被告已依法履行了给付义务；证据6陈选林、罗代军的证言，因陈选林、罗代军都是公司职员，不能代表公司证明职工的工资发放情况，且证人均未出庭作证，其证言无效，确定工伤本人工资应以公司工资表记载的数据为准；第三人对原告提供的其他证据无异议。
对被告提供的证据质证意见如下：原告对被告提供的证据4-6持有异议。对证据4电子考勤表的真实性、合法性有异议，认为来源不清楚，内容不真实、不合法；证据5工作表（工资表），对原告出勤和工资的真实性认可，但对其证明目的不认可，认为此表只显示原告在2014年5、6、7三个月上班期间的日工资为150元至210元之间，但被告以日工资及其出勤天数计算原告月工资明显违法；证据6陈选林、孙继宽的问话笔录，陈选林的问话没有其本人签字，孙继宽的问话因其未出庭作证，对其真实性、合法性均不予认可；原告对被告提供的其他证据、依据均无异议。第三人对被告提供的证据、依据均无异议。
对第三人提供的证据质证意见如下：原告对第三人提供的证据1-4无异议；证据9、11、13与被告提供的证据4-6相同其质证意见一致；原告对第三人提供的其他证据均有异议，认为：证据5劳动合同是假合同，系第三人和原告在签署解除劳动合同时补签的，其内容不合法；证据6、7解除劳动合同协议及山西省社会保险费征收专用票据，对其真实性无异议，但对其合法性有异议，认为第三人与原告解除劳动合同违法，其缴费标准是否经过政府核定不清楚；证据8一次性领取工伤保险待遇协议，不具有真实性，是被告形成的协议草稿，原告没有签字，核定赔偿违法；证据10职工工资考核表，对其真实性有异议，表中显示的是原告日工资，且2014年7月份的工资数额有误；证据12职工考勤表，记载的原告出勤天数属实；证据14、15生产日报表及职工工资支付情况说明的真实性、合法性有异议，系第三人单方制作，其内容违法。被告对第三人提供的证据无异议。
对本院的调查笔录，原、被告及第三人均无异议。
本院对上述证据认证如下：
对原告提供的证据本院认为：证据5巩王吉伤残待遇核定表，形式来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认；证据6证人陈选林、罗代军的证言，因证人系第三人单位职工，不能代表单位证明原告工资实际发放情况，故对其证言本院不予采信。对被告、第三人均无异议的证据，本院予以确认。
对被告提供的证据本院认为：证据4电子考勤表、证据5工作表（工资表）、证据6陈选林、孙继宽的问话笔录，以上证据与本案具有关联性，收集程序合法，内容客观真实，能够证明原告发生工伤事故前三个月实际工作时间22天，工资总额3818元，本院予以确认；对被告提交的法律依据4，朔人社劳（2011）27号朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局文件，系原告在庭审中增加支付住院伙食补助费这一诉讼请求后，被告再行提交的法律依据，尽管超出法定举证期限，但系被告行政行为中适用的依据，经人民法院准许被告补充的法律依据，本院予以确认。对原告、第三人均无异议的证据，本院予以确认。
对第三人提供的证据本院认为：证据5-7、10、12、14、15均具客观性、真实性、合法性，能相互印证本案客观事实，本院予以采信；证据8一次性领取工伤保险待遇协议，甲、乙双方均未签字，不符合证据的形式要件，本院不予采信；对原、被告均无异议的证据，本院予以确认。
对本院的调查笔录，原、被告及第三人均无异议，本院予以确认。
经审理查明，原告巩王吉于2014年5月26日入职第三人峙吴煤业公司从事井下工作。2014年8月3日晚，原告在井下作业时，被一根掉下的钢梁砸到腰部，致原告腰部严重受伤，后被送往中国人民解放军第三二二医院救治，住院82天，被诊断为：腰背部外伤伴脊髓损伤。原告出院后，向朔州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2014年10月31日该局作出朔人社伤认决字（2014）第693号工伤认定决定书，认定原告受伤属于工伤。2015年1月14日朔州市劳动鉴定委员会作出山西省朔州市劳鉴（2015）129号初次鉴定结论书，鉴定原告为五级伤残。2015年4月14日原告在与第三人解除劳动合同的同时补签了劳动合同。第三人根据被核定年总产量为90万吨煤，每吨1.2元的缴费费率为公司所有职工向被告缴纳了工伤保险费。2015年3月份在原告口头向被告提出给付工伤保险待遇申请后，被告依第三人峙吴煤业公司提供的相关资料，对原告工资进行调查核实。经审查，第三人对其单位职工工资报酬实行的是绩效工资制度，原告在2014年5、6、7三个月实际出勤22天，工资总额为3818元，即发生工伤事故前原告月平均工资为1273，低于2013年山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资3852元（46229元／年÷12月）的60%，即2311元（3852元×60%），被告根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，按2013年朔州市非私营单位就业人员月平均工资60%的标准，核定原告一次性伤残补助金为41598元、一次性工伤医疗补助金为83196元。依据朔人社劳（2011）27号朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局文件第三条之规定，核定原告住院伙食补助费为1640元，以上三项共计126434元。原告认为被告对其核定支付标准错误，诉至本院。
本院认为，被告工伤保险中心是怀仁县人力资源和社会保障局依法设立的工伤保险经办机构，根据《工伤保险条例》第四十六条的规定，具有管理工伤保险基金的支出、核定工伤保险待遇的法定职责。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，原告发生工伤事故前三个月实际工作22天，工资总额为3818元，月平均工资为1273元的事实，有被告及第三人出具的职工工资考核表、电子考勤表、工作表（工资表）等证据材料与原告对实际工作时间及发放工资数额的陈述相互印证。2013年山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资为3852元，因原告发生工伤事故前月平均工资为1273元，低于2013年山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资60%（3852元×60%=2311元），故对原告本人工资应按照山西省朔州市非私营单位就业人员月平均工资的60%计算。依据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级伤残的，其一次性伤残补助金为18个月的本人工资及《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十一条职工因工致残被鉴定为五级伤残的，一次性工伤医疗补助金为36个月本人工资的规定，核定原告一次性伤残补助金为41598元（3852元×60%×18月）、一次性工伤医疗补助金为83196元（3852元×60%×36月）。原告发生工伤事故后在中国人民解放军第三二二医院治疗，住院82天，依据《工伤保险条例》第三十条第四款、朔人社劳（2011）27号朔州市人力资源和社会保障局、朔州市财政局文件《关于支付工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准的规定》第三条“住院伙食补助费标准为每人每天15元。到统筹地区以外就医的伙食补助费，不分途中和住宿，每人每天20元”之规定，原告住院伙食补助费应按统筹地区以外就医的伙食补助费标准计算为1640元（82天×20元），以上三项共计126434元，故对原告请求以其每天200元每月6000元的工资标准支付一次性伤残补助金108000元、一次性工伤医疗补助金216000元及住院伙食补助费以每天50元标准支付4100元的主张，于法无据，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十二条“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定标准从工伤保险基金支付”、第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，对原告请求支付的辅助器具安装配置费2000元、生活护理费24000元，因原告未经劳动能力鉴定委员会确认，本院不予支持；对原告请求支付的工伤康复费10000元，依据《工伤保险条例》第三十条第六款“工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”之规定，因其未提供医疗机构相关有效票据，本院不予支持。综上，被告对原告作出核定支付一次性伤残补助金41598元、一次性工伤医疗补助金83196元、住院伙食补助费1640元，三项合计支付126434元的行政行为，事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，故对被告核定的原告应享受的工伤保险待遇，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十三条、第六十九条之规定，判决如下：
一、责令被告怀仁县工伤保险管理服务中心于本判决生效后三十日内依法履行对原告巩王吉工伤保险待遇行政给付法定职责，即支付原告巩王吉一次性伤残补助金41598元、一次性工伤医疗补助金83196元、住院伙食补助费1640元，合计支付126434元。
二、驳回原告巩王吉的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由原告巩王吉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。
审判长 马先锋
审判员 武秀云
审判员 门世军
二〇一五年八月二十六日
书记员 任 晖