安徽省萧县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1322民初1615号
原告：李祥明，男，1944年10月10日生，汉族，初中文化，农民，住安徽省萧县。
委托代理人：马晋军、马涛，萧县闫集镇法律服务所法律工作者。
被告：郑越越，男，1987年8月23日生，汉族，初中文化，农民，住安徽省萧县。
委托代理人：蒋玉亭，萧县闫集镇法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险有限公司萧县支公司（以下简称中国人财保险萧县支公司），住所地安徽省萧县。
负责人：欧国强，职务：经理。
委托代理人：王耀弘，系该公司员工。
委托代理人：郑权长，安徽汇龙律师事务所律师。
原告李祥明与被告郑越越、中国人民财产保险有限公司萧县支公司机动车事故责任纠纷一案，本院受理后，由本院审判员刘永适用简易程序审判，于2016年4月7日公开开庭进行了审理。原告李祥明委托代理人马晋军、马涛，被告郑越越及其委托代理人蒋玉亭，被告中国人财保险萧县支公司委托代理人王耀弘均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李祥明诉称：2015年6月10日，郑越越驾驶皖L号小型轿车与李祥明驾驶电动三轮车相撞，造成李祥明受伤，两车受损的交通事故。经萧县公安局交通管理大队处理，认定郑越越、李祥明负事故同等责任。因事故造成损失如下：医疗费126296.71元、护理费6264元、误工费11920元、营养费2700元、住院伙食补助费1020元、交通费1000元、车辆损失1760元、评估费300元、鉴定费2000元、伤残赔偿金10388.16元、后续治疗费28000元、精神抚慰金8000元，合计199618.87元，被告未予赔偿，被告应在交强险限额内不分责任赔偿后，按照事故责任划分承担60%的其余损失，赔偿168571.32元并承担本案诉讼费用。
原告李祥明就其陈述的事实和理由及主张的诉讼请求提交以下证据：证据1、原告身份证复印件，欲证明原告具有主体资格及自然情况；证据2、道路交通事故认定书，欲证明事故发生的事实及责任划分情况；证据3、徐州市第一人民医院住院病案及医疗费发票，欲证明李祥明住院治疗及医疗费支出情况；证据4、伤残鉴定意见书及鉴定费发票，欲证明交通事故致李祥明伤残情况及后续治疗费、误工期、护理期、营养期的鉴定情况；证据5、交通费发票一组，欲证明李祥明支出的交通费情况；证据6、保险单二份，欲证明肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和50万元的商业险且不计免赔，事故发生在保险期内；证据7、村委会证明一份，欲证明李祥明具有劳动能力；证据8、评估报告和评估费发票，欲证明原告车辆损失为1760元，评估费300元。
被告郑越越辩称：原、被告对交通事故的发生均负同等责任，被告郑越越在被告保险公司投保了保险，不承担赔偿责任，应由保险公司赔偿；被告给付原告现金7500元、支出施救费1600元、修车费2000元，应由保险公司予以返还。
被告郑越越针对其答辩的事实和理由提交证据为：证据1、被告身份证，欲证明被告的身份；证据2、施救费票据、银行回单，欲证明被告为原告垫付施救费1600元、医疗费5000元。
被告中国人财保险萧县支公司辩称：对事故发生的事实无异议；原告主张的赔偿费用标准过高，部分无事实和法律依据；本案原告年满72周岁，主张误工费缺乏事实依据，不应予以支持；因为原告就诊的医疗机构并未出具证据证明原告的护理、营养天数，故鉴定机构出具的营养期、护理期无事实依据，因此护理费、营养费应以实际住院天数计算；残疾赔偿金应按照9916元/年计算；精神抚慰金要求过高，只应承担3000元；根据保险合同约定应由被保险人承担诉讼费、鉴定费；原告主张的医疗费，应扣除10%的非医保用药；在交强险限额内赔偿原告的合法损失后，超出交强险限额的，根据保险合同约定，承担50%的赔偿责任；原告主张的后续治疗费，鉴于该事实尚未发生，应在实际发生后另行起诉，同意郑越越垫付的医疗费用一并处理。
中国人财保险萧县支公司针对其答辩的事实和理由提交证据为：机动车第三者责任保险条款，欲证明根据保险条款第7条第7项，保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费，第26条第4项，事故双方负事故同等责任的，保险公司赔偿的责任比例为50%，第27条第2项，保险公司赔偿时应扣除10%的非医保用药。
经审理查明：2015年10月14日11时许，郑越越驾驶皖L号小型轿车由北向南行驶到萧县闫集镇汪楼村十字路口时，与由西向东行驶到上述路口左转弯李祥明驾驶的三轮电车相撞，造成李祥明受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经萧县公安局交通管理大队作出事故认定书，认定郑越越、李祥明均负事故同等责任，李祥明受伤后即被送往徐州市第一人民医院住院救治，经诊断原告急性重型开放性颅脑外伤、右耳脑脊液外漏、右侧中颅底骨折、右侧颞、顶、蝶骨骨折、左颞叶脑挫裂伤、左尺骨近段骨折等外伤，于10月15日在全麻下行“血肿清除＋去骨瓣减压术、左尺骨近端粉碎性骨折伴尺桡关节脱位切开复位内固定术”，住院治疗33天，支出医疗费126296.71元，郑越越在诉前已给付李祥明5000元医疗费。原告出院时医嘱为：休息、加强营养、二个月后骨科复诊钢板去除。经安徽为民司法鉴定所鉴定原告李祥明头颅骨缺损为十级伤残、脑脊液耳漏为十级伤残、左上肢损伤为十级伤残、后续治疗费不低于28000元、误工期160日、护理期60日、营养期90日，支出鉴定费2000元；经中衡保险公估股份有限公司评估李祥明的电动三轮车在事故中估值损失为1760元，支出评估费300元，郑越越的皖L号小型桥车因事故支出的施救费为1600元。
另查明：郑越越驾驶的肇事机动车在中国人财保萧县支公司处投保了交强险和50万元的商业险且不计免赔，事故发生在保险期内。
再查明：李祥明系安徽省萧县农业户籍，以上事实有当事人陈述的事实和当庭举证、质证、认证材料佐证。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。综合双方举证、质证以及诉辩意见，交警部门作出的道路交通事故认定书，程序合法、适用法律正确、责任划分客观公正，原、被告对交警部门作出的事故责任划分均认可，本院据此可认定侵权人郑越越对李祥明的伤害有过错，应当依法承担相应的民事赔偿责任，同时原告也负事故同等责任，故应减轻侵权人郑越越的赔偿责任。
本案受害人受伤造成的损失具体项目适用的赔偿标准问题。鉴定机构认定受害人因交通事故构成《道标》十级三处伤残，被告无异议，应予以确认，可作为定案依据；根据原告的伤情、出院时医嘱及年龄，本院认为鉴定机构作出的原告护理期为60日和营养期为90日的鉴定意见符合法律规定，可作为定案依据。对鉴定机构做出的原告误工期为160日的鉴定意见，本院认为，根据相关法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，李祥明已70周岁以上，所提供证据不足以证明其在年满70岁后仍然从事相应工作，要求误工费缺乏事实依据，故对该鉴定意见不予采纳，不予支持李祥明有关误工费的赔偿请求。因后续治疗费未实际发生，相关赔偿数额不能确定，故鉴定机构作出的李祥明后续治疗费不低于28000元的鉴定意见，本院不予采纳，李祥明可待后续治疗费实际发生后，另行主张。李祥明因事故造成伤残，必然导致一定的精神痛苦，根据双方承担的事故责任划分、李祥明的伤残等级等因素，本院酌定精神损害抚慰金为4000元，李祥明请求保险公司在交强险限额内优先赔偿精神损害，本院予以支持。因李祥明在外地江苏省徐州市住院治疗病情，必然实际发生交通费用，根据其就诊情况，本院确定交通费损失为800元。残疾赔偿金应按照住所地安徽省2015年度农村居民人均纯收入计算；根据2014年度本省居民服务、修理和其他服务业日平均工资104.40元的标准计算护理费损失。因事故车辆在中国人财保萧县支公司投保了交强险及第三者责任险且不计免赔，而《中华人民共和国保险法》第六十五条规定责任保险是以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，故中国人财保萧县支公司应先在交强险限额内对李祥明的损失予以赔偿，超出限额部分按责任划分赔偿比例，在第三者责任险限额内根据保险合同的约定承担赔偿责任，不足部分应由郑越越赔偿。因李祥明事发时驾驶的系非机动车辆，故超出交强险赔偿限额部分的损失，李祥明要求侵权人承担60%赔付责任，符合《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，本院予以支持。本案侵权人郑越越应承担60%的赔偿责任。
根据当事人举证、质证、认证以及当事人自认及诉讼请求情况，关于本案受害人李祥明因此造成的损失能得到法律支持的项目和数额如下：医疗费126296.71元、住院伙食补助费990元（33天30元／天）、营养费2700元（30元／天90天）、护理费6264元（104.40元60天）、残疾赔偿金10388.16元（10821元／年8年12%）、精神抚慰金4000元、鉴定费2000元、交通费800元、车辆损失1760元、评估费300元，合计损失为155498.87元。综上，中国人财保险萧县支公司首先应在交强险责任限额范围内赔偿李祥明33212.16元（医疗费10000元+护理费6264元+交通费800元、精神抚慰金4000元、残疾赔偿金10388.16元、车辆损失费1760元）。剩余医疗费116296.71元，保险公司辩称不承担鉴定费、评估费、医疗费赔偿额应扣除10%非医保用药，因该商业合同保险条款就免责范围，明确约定了不承担鉴定费、评估费、非医保用药费用并尽到了告知注意义务，本院酌情扣除非医保用药费用7000元由李祥明承担2800元、郑越越承担4200元，李祥明承担鉴定费800元、评估费120元，郑越越承担鉴定费1200元、评估费180元，郑越越承担上述费用合计5580元，扣除已支付5000元，郑越越还应赔偿580元。李祥明的剩余损失112986.71元（155498.87元－非医保医药费用7000元－2300元－33212.16元），由中国人财保险萧县支公司在第三者责任险赔偿限额内承担67792.03元（112986.71元60%），李祥明自行承担45194.68元（112986.71元40%）。综上，被告中国人财保险萧县支公司应赔偿原告101004.19元（67792.03元＋33212.16元）；对郑越越辩称不承担赔偿责任的意见，于法无据，本院不予采信。中国人财保险萧县支公司所持的只须承担超出交强险责任限额部分的损失50%的赔偿责任的答辩意见，因与相关法律规定不符，本院不予采信。被告郑越越辩称因本次事故造成的其车辆施救费损失1600元及修车费2000元应由保险公司予以返还的意见，应由其另行主张权利，本案不予审理。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李祥明各项损失101004.19元；（款项汇入，户名：李祥明，开户行：中国邮政储蓄银行萧县支行；帐号：6023）
二、被告郑越越于本判决生效后十日内赔偿原告李祥明各项损失580元；
三、驳回原告李祥明的其他诉讼请求。
案件受理费3471元，减半收取1735.50元，由郑越越承担705元，中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司承担381元，李祥明承担649.05元。
如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向宿州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宿州市中级人民法院。
审判员 刘永
二〇一六年五月二十五日
书记员 朱迪
附裁决条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。