贵州�安龙县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2328民初1374号
原告：蒋茂华，男，1974年10月11日生，汉族，农民，户籍地重庆市彭水县，现租住贵州省安龙县。
被告：河南省第一建筑工程集团有限责任公司，住所地河南省郑州市管城区航海路246号，统一社会信用代码91410100170051070N。
法定代表人刘定国，经理，未到庭。
委托诉讼代理人：郑世红，国浩律师（贵阳）事务所律师。代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：刘东海，河南千益律师事务所律师。代理权限：特别授权。
第三人：贵州�海子监狱，住所地贵州省安龙县招堤街道办事处招堤风景区。
法定代表人窦元松，监狱狱长，未到庭。
委托诉讼代理人：李江，贵州省海子监狱新建海岸监狱筹建办副主任。代理权限：特别授权。
原告蒋茂华诉被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司(下称河南一建）及第三人贵州省海子监狱（下称海子监狱）建设工程分包合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序于公开开庭进行了审理。原告蒋茂华，被告河南一建的委托诉讼代理人郑世红、刘东海，第三人海子监狱的委托诉讼代理人李江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告在承建第三人发包的贵州省海安监狱建设项目监管区建筑工程中，将该工程�瓷砖、缸砖、平瓦工程交由原告带领的贴砖班主施工，并签订了瓷砖、缸砖、平瓦工程承包合同，约定贴瓷砖按每平方米29元、贴缸砖按每平方米36元或31元，贴平瓦按每平方米47元计算工程款。2014年11月10日原告带领的贴砖班主开始进场施工，2015年6月15日工程的全部瓷砖、缸砖、平瓦工程施工完毕，按被告核实的工程量计算，被告应付给原告工程款1110600元。被告除陆续支付原告710600元外，余款400000元未付，现贵州省海安监狱建设项目监管区建筑工程已于2015年8月31日验收合格，但被告仍拖欠上述工程款。据悉，第三人处有未付被告的工程款约15000000元。现诉请：1.被告向原告支付拖欠的工程款人民币400000元及该款从2015年8月31日起至判决确定之日止的银行贷款利息；2.判决本案诉讼费由被告承担。
原告提交以下证据：
1.原告的身份证（复印件），证明原告的基本信息及诉讼主体资格。
2.《瓷砖、缸砖、平瓦工程承包合同》，证明工程价款及原被告双方存在合同关系。
3.海安监狱（二标段）贴砖（蒋茂华）班组决算汇总表，证明被告拖欠的工程款为445600元，后被告陆续支付部分工程款后，尚欠我400000元。
4.屋面泥工班主完成工程量（复印件），证明完成工程量和工程款。
5.现场补工记录2张（复印件），证明现场补工金额为10480元+4110元=14590元。
6.工程量确认单2张（复印件），证明经过黄彬签字确认完成的工程量的金额是2900元（贴防滑地砖）+900元（门楼门卫室换砖、会见室梯步�改、会见楼梯步更改）。
7.包工单据（复印件）、罚款通知单2份（复印件），证明原告被扣款的情况。
被告河南一建辩称，一、原告举证的海安监狱（二标段）贴砖（蒋茂华）班组决算汇总表只能看出原告蒋茂华施工贴砖工程结束，并不能说明原告完成工程经被告检验合格。由于原告施工部分存在质量问题，整改部分的费用还未从工程款中扣除，该决算汇总表不能体现双方最终的结算意见。二、河南一建已经按照约定支付了进度款，不存在违约。虽然涉案工程2015年8月31日已经验收，但工程验收后存在较多问题，河南一建还在积极整改，整改部分涉及原告施工部分，故根据双方合同约定，剩余的20%工程款还未达到支付条件。三、虽然双方对质保金没有约定，但根据法律规定，质保金应当预留。
被告河南一建提交以下证据：
1.被告的营业执照（复印件）、法定代表人证明书，证明被告的身份信息和诉讼主体资格。
2．《瓷砖、缸砖、平瓦工程承包合同》（复印件），证明原、被告的承包关系与权利义务的约定。
3.工程联系单（复印件）2份、监理通知单7份、整改项目明细（复印件）1份，证明工程虽经过验收，但需要整改，整改的部分涉及原告的工程，同时因整改给被告造成了损失。
4.贵州省海子监狱黔海狱专议[2016]3号会议纪要、黔海狱函[2016]16号函（复印件），证明工程需要整改，但未整改结束。
5.贵州省海安监狱建设项目（二标段）部分整�项目表，证明该工程中原告需要整改的内容为项目表中的第十二项。
第三人海子监狱陈述，我方与原告无合同关系，原、被告之间的权利义务关系是他们的内部关系，与我方无关。另外，我方已经按照行业要求和标准对工程进行了验收，我方已经足额支付了工程款，超额部分还在审计，审计结果迟迟未出来是因为被告施工过程中未按照设计要求施工，才无法达成一致结果，我方不存在拖欠工程款的行为和违约情况。
第三人海子监狱提交以下证据：
1.《建设工程施工合同》（复印件），证明第三人将其监管区的建设工程发包给被告承建。
2.贵州省海安监狱基本建设项目资金收支表（截至2016年6月30日）（复印件），证明我方已经支付了被告55958200元，即已经按合同拨付了总价款的97%，剩余3%作为质保金，第三人不存在拖欠工程款的情况。
3.证人曾某证言：我是海子监狱筹建办副主任，代表海子监狱对二标段进行管理。工程的每一道工程都是经过验收合格才能进入下一道工序，这些都有住建局的评定和验收证明等书面材料记录，所以经过住建局盖章认可和质监站盖章认可的工程都是合格的。整个二标段的抹灰工程都是合格的。我方于2015年8月31日对二标段进行的验收，是因为要到财政局争取资金，财政局要求有验收记录才能发放相应资金，因此我们才在工程未达验收条件的情况下先行进行验收的，没有完善的部分就作为后期的整改，但是整个二标段的抹灰工程是合格的，后期的整改工程也不涉及到抹灰工程。涉及到钢筋班组的工程，住建局也进行�验收，这属于隐蔽工程，在施工过程中就进行了验收，因为每道工序的工程需要验收合格才能进入下一道工序，所以钢筋班组的工程也是合格的。砌体工程也是经过住建局验收过的，要经过验收合格才能进入下一道工序，因为验收合格才能批准进入下一道工程，所以砌体工程也是合格的。瓷砖部分在2015年8月31日时是感官验收，但也是经验收合格的，只是验收过后工程存在瓷砖脱落的情形，但脱落的部分不多，大概占不到总瓷砖量的1%。我不清楚脱落部分是不是蒋茂华做的，工程验收后我们在工地上发现瓷砖脱落的问题时，也告知过被告河南一建的管理人员，包括黄彬，被告河南一建叫谁修复脱落的瓷砖我不清楚，该脱落情形大概在2016年春节前已整改完毕。前段时间我们发现教学楼的瓷砖也出现脱落情形，但只有几块，大概是后来做工时碰掉的，我们也告知过被告河南一建的人。整个二标段的工程一直都是黄彬在管理，黄彬也一直代表被告河南一建与我们联系，前期是彭军武与我们联系，后期是黄彬与我们联系。彭军武负责管理施工，前期工程施工管理是他负责，黄彬偶尔来一下。我不清楚彭军武与黄彬的关系。二标段的部分工程因伸缩缝漏水出现抹灰脱落的情形，但无法判定是什么原因造成的，我个人估计是防水没有做好。
本院依职权调取以下证据：
1.劳动改造房14号楼、教学综合楼、监舍楼、侯见室、禁闭室、会见楼、伙房、门楼、后勤用房的单位（子单位）工程质量竣工验收记录。
2.围墙及岗楼的设计单位工程质量评价报告、勘察单位工程质量检查报告、钢筋加工、安装报验申请表、钢筋加工工程检验批质量�收记录表。
本案争议焦点为：一、原告所做工程是否存在质量问题；二、是否应当扣除质保金。
经审理查明：被告河南一建（资质等级为：房屋建筑工程施工总承包特级）中标取得第三人海子监狱的贵州省海安监狱建设工程监管区施工工程（下称二标段工程），双方于2013年12月5日签订《建设工程施工合同》，合同约定工程地点为贵州省安龙县新安镇东北招堤景区内，工程内容为：总建筑面积47046.51平方米，包括监舍楼、家属会见楼、劳动改造用房、教学楼、医院、伙房、后勤用房、严管禁闭室、门楼、候见楼和岗楼及围墙。计划开工日期为2013年10月31日，计划竣工日期为2014年10月26日，工期总日历天数为360天。同时，该合同第二节通用合同条款4.3条关于分包的约定为：一、承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人，或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给第三人；二、承包人不得将工程主体、关键性工作分包给第三人。除专用合同条款另有约定外，未经发包人同意，承包人不得将工程的其他部分或工作分包给第三人。该合同第三节专用合同条款关于分包的约定为合同范围内所有工程内容禁止分包。
2014年12月1日，被告河南一建以其贵州省海安监狱施工项目部的名义作为甲方与原告作为乙方签订《瓷砖、缸砖、平瓦工程承包合同》（下称《承包合同》）。《承包合同》主要约定，由乙方承建贵州省海安监狱监管区建筑工程瓷砖、缸砖、平瓦分项工程：一、质量要求为严格按照现行施工规范作业，满足设计图纸、技术交底和建筑装饰、按照工程施工及验收规范标准要求。质量等级合格，参照标准为GB；二、甲�提供的材料为：沙、水泥、瓷砖、平瓦、垂直运输工具、搅拌机、水泥钢钉。其他由乙方负责；三、工期为2014年12月8日进场，在甲方提供最后一栋主体后15天内必须保证如期完工；四、付款方式为1.贴瓷砖（包括地砖、墙砖、踢脚线、梯步砖）综合单价29元/㎡；2.贴缸砖（含两道找平）按36/㎡；3.贴平瓦（含两道找平）47元/㎡计算。计量面积按实际面积计算。甲方按照月进度的80%支付乙方人工费（即每月20日上报项目部本月工程量，次月月底付上月进度款的80%），剩余15%在工程全部结束并质量检验合格后支付给乙方，剩余5%在工程竣工验收合格后一次性付清。
合同签订后，原告遂进场施工，于2015年4月完工，后原告曾根据被告河南一建的要求进行过整改。2015年8月31日，被告河南一建承建的二标段工程经建设单位、监�单位、施工单位、设计单位共同进行验收，验收结论为合格。
2016年1月17日，被告河南一建的海安监狱工程项目部出具海安监狱（二标段）贴砖（蒋茂华）班组决算汇总表（下称决算汇总表）给原告，决算汇总表的工作内容及金额栏载明：1.贴砖、屋面找平等1093220元；2.现场补工记录10480元；3.现场补工记录4100元；4.家属通道地砖2900元；5.踏步砖损坏更换400元；6.更改梯步砖900元；7.扣材料浪费罚款1400元。合计1110600元。班组负责人栏内容载明：总工程款1110600元，已付工程款665000元，未付工程款445600元。原告在该栏签名。被告河南一建的海安监狱工程项目部负责人彭世宽在工程负责人审核意见栏签名并注明“经核工程量属实，整改部分结算前统计出来扣除”；另一负责人黄彬在财务负责人审核意见栏签名并注明“同意彭世宽意见”。
被告河南一建先后向原告支付工程款共计710600元。
2016年8月10日，第三人海子监狱向被告河南一建下达黔海狱函[2016]16号关于要求河南一建限期整改完善海安监狱建设工程项目监管区建筑工程交付使用的函，载明：由贵公司承建的我单位新建海安监狱建设工程项目监管区建筑工程（二标段）已于2015年8月30日进行了竣工验收，当时验收的目的是为了配合省监狱局向省财政申请拨付罪犯生活设施而进行的一项工作，但实际仍有部分工程未达到验收标准；在验收总结中参与验收的各相关单位提出了整改意见，监理方也以此下达了整改通知单，但至今仍未整改结束，严重影响了收押罪犯的政治任务，给我单位在政治上造成了不良的影响。为维护双方合法�益和贵公司企业形象，避免不必要的纠纷，现将贵公司还未整改完成的项目工程告知如下：1.水电部分，联系相关部门验收；2.对破损的门、窗进行修复；3.对漏做防护栏的窗户进行防护栏安装；4.对进行防水处理的部位进行修复，并清理干净；5.禁闭室田径防护网安装；6.教学楼专用黑板灯安装。请贵公司务必在2016年8月20日前将以上工程内容整改完成，以便交付验收达到使用条件。
同时查明：在审理过程中，被告向本院提出反诉，但在本院指定期限内，被告未按规定交纳相应案件受理费。
上述法律事实，有原、被告及第三人的陈述，原告提交的上述证据；被告提交的营业执照（复印件）、法定代表人证明书《瓷砖、缸砖、平瓦工程承包合同》（复印件）、黔海狱专议[2016]3号会议纪要、黔海狱函[2016]16号函；第三人提交的《建设工程施工合同》（复印件），证人曾某的证言；以及本院依职权调取的上述证据等在卷印证，应予认定。
本院认为，被告河南一建通过中标取得第三人海子监狱的二标段工程，其系具备房屋建筑工程施工总承包特级的施工单位，故其与第三人海子监狱之间的《建设工程施工合同》未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，系双方的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。《建设工程施工合同》约定，被告河南一建不得将二标段的工程进行分包，故被告河南一建将二标段的部分抹灰工程分包给不具备相应资质的个人即原告施工，已违反了《建设工程施工合同》的约定，也违反了《中华人民共和国建筑法》第二十九条“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应�质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。……禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。……”、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。……”的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用资质的建筑施工企业名义�他人签订建设工程施工合同的行为无效。……”的规定，原告与被告河南一建签订的《承包合同》、无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。……”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，二标段工程于2015年8月31日经第三人海子监狱验收合格，故包含原告所做工程也已经验收合格，本院参照河南一建出具给原告的决算汇总表，确定原告的总工程款为1110600元。
关于本案争议焦点一，原告所做工程是否存在质量问题。被告河南一建称原告所做工程存在质量问题，并提交了三组证据证明其辩解，即：1.工程联系单（复印件）2份、监理通知单7份、整改项目明细（复印件）1份；2.贵州省海子监狱黔海狱专议[2016]3号会议纪要、黔海狱函[2016]16号函（复印件）；3.贵州省海安监狱建设项目（二标段）部分整改项目表。首先，被告不能明确指出该三组证据中，具体是哪一部分明确载明原告所做工程存在质量问题，因此，本院对以上证据不予采信。庭审中，本院要求被告河南一建在指定期限内统计、提交其认为原告所做抹灰工程存在质量问题的详细清单，在指定期限内，其项目部现场管理人员黄彬向本院提交了黄彬自己另行制作的决算表等书面材料，但由于被告河南一建并不认可黄彬在本院的代理行为，因�，本院视为被告河南一建并未提交前述详细清单。
其次，第三人海子监狱于2015年8月31日对被告河南一建所承建的二标段工程进行了验收，验收结论为合格。虽第三人海子监狱其后向被告河南一建下达函件称该验收系为拨付相应款项，被告河南一建的部分工程并未合格。但经本院庭审中对第三人海子监狱进行询问，其陈述验收后被告河南一建需整改的工程内容不包含原告所做工程，第三人海子监狱申请出庭的证人曾某的证言也印证了原告所做的贴砖工程系验收合格，瓷砖脱落部分已经整改完毕。
最后，二标段工程经第三人海子监狱验收后，被告河南一建向原告出具了决算汇总表，该决算汇总表中载明了相应工程内容、相应价款以及应当扣除的价款和扣除罚款后的工程款金额，该决算汇总表实际�原告与被告河南一建的结算。如原告所做工程并未验收合格，被告河南一建不会向原告出具该决算汇总表。故本院对被告河南一建主张该汇总表仅代表工程量，不代表原告工程合格的辩称不予支持。虽然被告辩称该决算汇总表中载明的工程款未扣除整改部分的金额，但其未提交证据证明本案中应扣除的整改金额具体为多少，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，由被告河南一建提供证据不足以证明其主张，由其承担不利后果。
综上，本院认定原告所做工程在验收合格经整改后至今未出现质量问题。
关于本案争议焦点二，是否应当扣除质保金。中华人民共和国建设部《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条第一款规定：“本办法所称建设工程质量保证金（保修金）（以下简称保证金）是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。”根据该条关于质量保证金的定义，被告河南一建要求扣除质保金的前提是要在其与原告的合同中对此予以约定，但《承包合同》中对此均无约定，故本院对被告河南一建要求扣除质保金的主张不予支持。
综上，案涉工程总价款为1110600元，扣除被告河南一建已支付工程款710600，现被告河南一建还应向原告支付工程款400000元。同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，因原告与被告河南一建之间的《承包合同》对利息无约定，且也已被认定为无效，本院按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。对于利息的起算点，应为被告向原告出具决算汇总表的次日，即2016年1月18日。
据此，根据上述规定及理由，判决如下：
一、被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告蒋茂华支付工程款400000元及利息（利息以未付款项为基数，自2016年1月18日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算至生效判决确定的履行期限届满之日止）。
二、驳回原告蒋茂华的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7300元，减半收取3650元，被告河南省第一建筑工程集团有限责任公司负担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在限定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。
审判员 赵匡灵
二〇一六年十二月二十一日
书记员 潘云梦