广东省海丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1521刑初728号
公诉机关广东省海丰县人民检察院。
被告人马俊佳，绰号“老尾”，男，1996年2月18日出生于广东省海丰县，汉族，高中文化，无固定职业，住广东省海丰县。因本案于2015年8月15日被海丰县公安局刑事拘留，同年9月19日变更取保候审，2016年9月26日被海丰县人民检察院批准逮捕时在逃，2017年9月6日被海丰县公安局执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。
辩护人卓学龙，广东龙胜律师事务所律师。
海丰县人民检察院以海检公刑诉［2017］698号起诉书指控被告人马俊佳犯贩卖毒品罪，于2017年12月12日向本院提起公诉。同月28日又以海检公刑变诉［2018］1号变更起诉决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月18日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派检察员黄国林出庭支持公诉，被告人马俊佳及其辩护人卓学龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
海丰县人民检察院指控，2015年6月29日，被告人马俊佳通过其号码为188××××3200的手机与吸毒人员章某1号码为133××××3968的手机短信联系后，在海丰县海城镇某酒店对面的小卖部向章某1贩卖毒品“复方磷酸可待因口服液”45支（每支含可待因0.12克，下同），收取毒资人民币3220元；同年7月11日、8月6日，被告人马俊佳通过同样方式在同一地点先后两次向章某1贩卖“复方磷酸可待因口服液”30支、40支，共收取毒资人民币6160元。同年8月13日21时许，被告人马俊佳在海丰县梅陇农场某村内准备将“复方磷酸可待因口服液”13箱共1560支装上车辆时被公安机关现场抓获，随后公安机关又在附近被告人马俊佳的外婆陈某家中查获被告人马俊佳藏放的“复方磷酸可待因口服液”30箱共3600支。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的“复方磷酸可待因口服液”均检出可待因的成分。经海丰县价格认证中心鉴定，按黑市零售价，查获的“复方磷酸可待因口服液”共5160支总价为356040元。2017年9月6日下午，被告人马俊佳在海丰县附城镇某小区一民居中被公安机关抓获。
在法庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，检查、辨认笔录，鉴定意见等证据。海丰县人民检察院认为，被告人马俊佳无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品可待因，共重633克，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人马俊佳四年六个月以上六年以下有期徒刑，并处罚金。特提请本院依法判处。
被告人马俊佳对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但提出其是帮助老板阿某送货的。其辩护人提出被告人马俊佳帮助老板阿某先后三次送货给章某1，应属从犯；公安机关查获的“复方磷酸可待因口服液”43箱共5160支，应当属于犯罪未遂；被告人马俊佳归案后认罪态度较好，请求法院对其减轻判处有期徒刑一年以下刑罚。
经审理查明，2015年6月29日，被告人马俊佳通过其号码为188××××3200的手机与吸毒人员章某1号码为133××××3968的手机短信联系后，在海丰县海城镇某酒店对面的小卖部贩卖毒品“复方磷酸可待因口服溶液”给章某145支（每支含可待因0.12克，下同），收取毒资人民币3220元；同年7月11日、8月6日，被告人马俊佳通过同样方式在同一地点先后两次贩卖“复方磷酸可待因口服溶液”给章某130支、40支，共收取毒资人民币6160元。同年8月13日21时许，被告人马俊佳在海丰县梅陇农场某村内准备将“复方磷酸可待因口服溶液”13箱共1560支装上车牌号粤N·FE6**东风日产小型普通客车时被公安机关现场抓获，现场缴获“复方磷酸可待因口服溶液”13箱共1560支，作案工具号码为130××××1802黑色三星手机1部、号码为188××××3200白色苹果6P1部、车牌号粤N·FE6**东风日产小型普通客车1辆，毒资人民币5050元。随后公安机关又在被告人马俊佳的外婆陈某家中缴获“复方磷酸可待因口服溶液”30箱共3600支。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，查获的“复方磷酸可待因口服溶液”均检出可待因的成分。2017年9月6日下午，被告人马俊佳在海丰县附城镇某小区一民居中被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1.海丰县公安局出具的《扣押清单》及照片：扣押“复方磷酸口服溶液”43箱共5160瓶、扣押号码为130××××1802黑色三星手机1部、号码为188××××3200白色苹果6P1部、车牌号粤N·FE6**东风日产小型普通客车1辆、人民币5050元。
2.海丰县公安局云岭派出所出具的《户籍证明》：证明马俊佳，男，1996年2月18日出生，身份证，户籍所在地广东省海丰县海城镇城西社区。
3.海丰县公安局东关派出所和海丰县公安局禁毒大队出具的《抓获经过》：2015年8月13日21时许，海丰县公安局东关派出所民警在海丰县梅陇农场某村村内清查时现场查获两轮农用板车上的可疑物品10箱（箱中装有复方磷酸可待因口服溶液），接着在某村村民陈某芳的母亲陈某（时年71岁）的住所处起获同类可疑物品约有30箱，现场抓获送货司机马俊佳及N·FE686东风日产小型汽车1辆，并于同月14日立案侦查，次日对马俊佳刑事拘留，同年9月19日变更为取保候审。
2016年9月26日海丰县人民检察院以涉嫌贩卖、运输毒品罪对马俊佳批准逮捕后一直潜逃。至2017年9月6日下午在海丰县附城镇某小区一民居中将马俊佳抓获归案。
4.微信记录：证明被告人马俊佳与微信名“可塘健”等人的微信记录内容。
（二）鉴定意见
汕尾市公安局司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2016]09021号《理化检验检验报告》及海丰县公安局出具的《鉴定意见告知书》：证实现场查获被告人马俊佳“复方磷酸可待因口服溶液”1560支，在陈某家中缴获同样包装的“复方磷酸可待因口服溶液”3600支，经抽样检验，均检出可待因的成分；该鉴定意见已告知被告人马俊佳。
（三）搜查笔录
2015年8月13日晚，海丰县公安局东关派出所民警依法对海丰县梅陇农场某村陈某家中进行搜查，在房子右侧的房间发现有一堆用纸箱包装的物品，经清点，相同纸箱包装的物品有30箱，拆开纸箱，发现里面是小塑料瓶子装的“复方磷酸可待因口服溶液”，经清点，每纸箱有120瓶的“复方磷酸可待因口服溶液”，30箱共计是3600瓶，民警依法对上述物品予以扣押。
（四）证人证言
1.证人章某1证言：我一共跟“老尾”买了3次的“联邦”，第一次是今年6月底的一天，我发信息给“老尾”要买40支“联邦”，货款3000多元，我是到“某酒店”对面的小卖部跟“老尾”拿货的；第二次是7月中旬左右，我发信息给“老尾”要买30支的“联邦”，我在上述的同一地点交给“老尾”货款2000多元；第三次是8月上旬的一天，我发信息给“老尾”要买40支的“联邦”，我在上述的同一地点交给“老尾”货款3000多元；基本上我付现金给“老尾”，其中第二次我存入“老尾”提供的农业银行账户；我跟“老尾”联系的手机号码是133××××3968，该手机号是我用我父亲章某2身份证登记的。
经混杂照片辨认，辨认出马俊佳就是卖“联邦”给他的“老尾”。
2.证人邢某证言：今年（2015年）8月13日晚上10点多钟，东关派出所的所长通知我前往某村，我赶到某村时已经是将近晚上11时，在某村村民陈某的屋前围有一堆人，相关部门的同志商量破开陈某家的门，我们在管区干部等人的见证下，破开其家中窗户，在房子右侧房间发现有一堆用纸箱包装的物品，经清点有30箱，纸箱里面是一些用小塑料瓶子装的“复方磷酸可待因口服溶液”，公安同志现场就将这些东西查扣了。
3.证人陈某证言：2015年8月13日晚，公安同志在我住的家中查获一批用纸箱包装的东西，这些东西之前“阿某”说是玩具，后来邻居告诉我是“联邦止咳露”；东西是“阿某”约20天前陆陆续续存放于我家的，每几天存放几箱，本打算8月13日晚要将东西载走，后就被公安同志查获了；端午节时，“阿某”有来我家做客，给我三四百元说放些东西在我这；我忘了如何认识“阿某”；马俊佳没有和我联系关于上述物品的情况。
4.证人章某2证言：手机号码133××××3968的手机是我儿子章某1在使用的，章某1有偷偷喝“联邦”。
（五）被告人供述与辩解
被告人马俊佳供述：2015年8月13日，“阿某”用号码156××××0905的手机打我188××××3200的手机，叫我晚上到梅陇农场某村帮他载货，当晚九点多，我用三哥马俊标的一部车牌号为粤N﹒FE686的日产帅客小汽车到某村，“阿某”已经将一平板车的联邦止咳露拉到村前的水泥町，“阿某”叫我将货物拉到烈士陵园门口；正在搬上车上时，公安同志前来盘查，“阿某”跑掉了，我被抓住了，现场缴获13箱的联邦止咳露，共1560支，后来公安同志还在附近我外婆陈某家中查获30箱的联邦止咳露，共有3600支，这30箱的联邦止咳露是“阿某”通过我寄存在我外婆家中的，这40箱共5160支的联邦止咳露都是“阿某”的。
我一共帮阿某送联邦止咳露给“可塘健”4次，每次“可塘健”要买联邦止咳露时，都会打电话或发短信给我，跟我讲好要买的支数，然后我就跟阿某联系，阿某就会叫我开摩托车载货到跟“可塘健”约好的地方交易，我代收货款后再拿给阿某，一般都是约好在龙津河边或者是烈士陵园门口，我之前有讲过的，都是事实，第一次送货给“可塘健”是在2015年6月底的一天，“可塘健”要买45支，第二次是在2015年7月初，可塘健要买65支，第三次是在2015年7月中旬，“可塘健”要买30支，第四次是在2015年8月初，“可塘健”要买30支，我获知“可塘健”要买联邦止咳露后都会跟阿某联系，然后阿某就会叫我把货送给“可塘健”，我就会跟“可塘健”约好方便的地方交易，我先代收货款后再将货款交还阿某。
经混杂照片辨认，辨认出章某1就是“可塘健”。
以上证据，经当庭出示、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人马俊佳无视国家法律，违反国家对毒品的管制，多次贩卖毒品可待因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马俊佳所犯罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人马俊佳是从犯，查获的“复方磷酸可待因口服溶液”43箱共5160支，应当属于犯罪未遂，请求法院对其减轻判处有期徒刑一年以下刑罚的辩护意见，依据不足，本院不予采纳；提出被告人马俊佳归案后认罪态度较好，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人马俊佳犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马俊佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，并扣除2015年8月13日至同年9月19日因本案被羁押的1个月零7日，即自2017年9月6日起至2022年1月27日止。罚金限于本判决生效后第二日起十日内一次性缴纳。）
二、本案缴获的作案工具车牌号为粤N·FE6**东风日产小型普通客车1辆、黑色三星手机1部、白色苹果6P1部、毒资人民币5050元，予以没收，上缴国库；缴获的“复方磷酸可待因口服溶液”5160瓶，予以没收，由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小娟
代理审判员 李永辉
人民陪审员 陈锦标
二〇一八年三月八日
书 记 员 彭禹帆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克为上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。