黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0104民初4568号原告：哈尔滨海晖医药连锁有限公司，住所地哈尔滨市道外区。法定代表人：王文，总经理。委托诉讼代理人：李晶，黑龙江鼎凡律师事务所律师。被告：哈尔滨上銮装饰工程有限公司，住所地哈尔滨市道里区。法定代表人：王健，经理。委托诉讼代理人：王鑫，男，1977年7月9日生，汉族，哈尔滨上銮装饰工程有限公司经理，住哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：吴莹，黑龙江鼎承律师事务所律师。原告哈尔滨海晖医药连锁有限公司（以下简称海晖医药公司）与被告哈尔滨上銮装饰工程有限公司（以下简称上銮装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告海晖医药公司的委托诉讼代理人李晶，被告上銮装饰公司的委托诉讼代理人王鑫、吴莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海晖医药公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除海晖医药公司与上銮装饰公司于2016年10月12日签订的《装饰装修工程承包合同》；2、判令上銮装饰公司依法拆除不合格的工程，恢复原状；3、判令上銮装饰公司返还海晖医药公司已支付的工程款123,000.00元并支付利息（自立案之日起至给付之日止，按年24%计算）；4、判令上銮装饰公司按合同约定向海晖医药公司支付逾期违约金，以410,000.00元为基数，按日3%计算，自2016年11月29日逾期之日起计算至合同解除之日止；5、本案诉讼费、鉴定费等相关费用由上銮装饰公司承担。事实和理由：海晖医药公司与上銮装饰公司于2016年10月12日签订装饰装修工程承包合同，海晖医药公司将位于道外XX外墙面改造工程发包给上銮装饰公司。合同签订当日，海晖医药公司按约定向上銮装饰公司指定账户支付了50,000.00元预付款，双方确定了装饰图和工程量，上銮装饰公司于2016年10月15日材料入场并开始施工，海晖医药公司又按合同约定向上銮装饰公司指定账户支付了73,000.00元工程款。施工的过程中，海晖医药公司发现工程质量存在严重问题，要求其立即解决，但上銮装饰公司一直没有解决并无故停工，经海晖医药公司多次催告拒不复工，并明确表示没有施工能力。上銮装饰公司的行为已经构成严重违约，海晖医药公司因其逾期行为，不仅承担了脚手架拆除的相关费用和损失，还导致海晖医药公司长期间不能施工和按期开业，遭受了巨大的租金、营业收入等损失。现因双方就赔偿问题经多次协商未果，为此海晖医药公司诉至法院。上銮装饰公司辩称，一、上銮装饰公司同意解除与海晖医药公司于2016年10月12日签订的《装饰装修工程承包合同》。二、上銮装饰公司在履行合同过程中不存在违约行为，不应返还海晖医药公司已支付的工程款，也不应向海晖医药公司支付违约金。1、海晖医药公司在合同签订的次日即2016年10月13日向上銮装饰公司支付工程预付款50,000.00元，之后上銮装饰公司为海晖医药公司出具了设计图及效果图，在得到海晖医药公司的认可后，海晖医药公司又于2016年10月27日向上銮装饰公司支付了材料款730,000.00万元，上銮装饰公司在收到材料款的次日组织材料进场开始施工。施工过程中，由于海晖医药公司内部有人也看好这个工程，想承包，于是海晖医药公司就想解除合同但又没有正当理由，于是就找种种理由刁难上銮装饰公司，不让上銮装饰公司继续施工，并于2016年12月2日强行让上銮装饰公司停工，此时上銮装饰公司已按照海晖医药公司的要求完成了基础工程，并且所花费用已超过了海晖医药公司前期支付的工程款总额，上銮装饰公司为此多次向海晖医药公司催款，但海晖医药公司不但未支付超额部分及后续工程款，在强行让上銮装饰公司停工后还私自拆除、扣留了上銮装饰公司为了施工租用的脚手架，脚手架的组成部件包括6米/根的钢管320根、4米/根的钢管90根、3米/根的钢管70根、1.5米/根的钢管160根、十字扣件1020个、转向扣件150个、对接扣件240个、钢跳板150块，这些建筑器材海晖医药公司扣留至今未归，导致上銮装饰公司至今无法向出租方归还脚手架而持续支付租金。2、根据合同第五条、第九条（3、4、5、6项）、第十条（3、6项）的约定：施工过程中，工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，双方签名确认，同时调整相关工程费用及工期。施工过程中，甲方提出变更图纸、停止施工或增减项目，应以书面形式通知乙方，列明停止施工或增减项目的理由、工程部位、时间、材料等。因一方原因造成合同无法继续履行时，该方应及时通知对方，并办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失。甲方未按期支付工程款的，每延误一天向对方支付工程总价款3%的违约金。双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。海晖医药公司现已另找装修公司在沿用了上銮装饰公司已完成部分的工程量的基础上正在继续进行施工，且已基本完工，从该工工程已完工的外貌可以看出，海晖医药公司继续施工使用的仍是上銮装饰公司为其提供的设计图及效果图，此行为对上銮装饰公司已构成侵权。海晖医药公司无故强行让上銮装饰公司停工，且未以书面形式通知上銮装饰公司，并且对上銮装饰公司已完成的部分工程未经验收合格就另找他人继续施工的行为实属违约，因此真正的违约方应是海晖医药公司。上銮装饰公司不应返还海晖医药公司已支付的工程款，也不应向海晖医药公司支付违约金，而且双方在合同中约定的违约金计算标准高于《合同法》的相关规定。综上所述，海晖医药公司才是真正的违约方，其理应返还上銮装饰公司的脚手架并赔偿上銮装饰公司因海晖医药公司私自拆除、扣留了上銮装饰公司为了施工租用的脚手架，导致上銮装饰公司至今无法归还脚手架而持续支付的租金，并承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，恳请人民法院依法驳回海晖医药公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对海晖医药公司提供的证据一、证据二中的电子回单，上銮装饰公司提供的证据一,双方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.海晖医药公司提交证据二中的收据，来源合法、内容客观真实，与本案有关联性，能够证明上銮装饰公司收到海晖医药公司工程款的事实，故本院予以采信；海晖医药公司提交的证据三微信聊天截图复印件，该聊天截图无法体现聊天双方人员身份及聊天内容所涉及的施工现场位置，不具有客观真实性，本院不予采信；海晖医药公司提交的证据四，该照片来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够证明照片拍摄时涉案工程施工现场的施工情况，但未体现照片拍摄时间，本院对该证据予以采信，但对其证明问题不予采信；海晖医药公司提交的证据五，与本案不具有关联性，本院不予采信。海晖医药公司提交的证据六，上銮装饰公司提出该证据系当庭提交，不同意证人出庭作证，本院予以采纳上銮装饰公司的质证意见，故对海晖医药公司提交的证据六不予采信。2.上銮装饰公司提交的证据二、证据四中的照片及视听资料录像，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且与海晖医药公司提交的证据四照片相互印证，能够证明待证事实，本院予以采信；上銮装饰公司提交的证据三，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，该银行对账单与海晖医药公司提交的证据二相互印证，能够证明上銮装饰公司收到海晖医药公司预付款50000元及材料款73000元的事实，本院予以采信；上銮装饰公司提交的证据五，海晖医药公司质证意见认为该证据不是正规的合同及收据，不能证明租赁脚手架的事实，与本案无关。本院对海晖医药公司质证意见予以采纳，对上銮装饰公司提交的证据五不予采信。经审理查明，2016年10月12日，海晖医药公司与上銮装饰公司签订“装饰装修工程承包合同”一份，合同约定：工程名称：德术堂中医馆外墙面改造工程。工程承包方式：包工、包料。工程期限45天。海晖医药公司负责办理施工所涉及的申请、审批等手续并负责交纳物业管理和报批的全部费用。工程总造价款人民币：410000元，大写肆拾壹万圆整。合同中的任何一方因未履行合同约定或履行不符合约定，受损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方相应的经济损失。未办理验收手续，海晖医药公司提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由海晖医药公司负责。因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知对方，并办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失。施工过程中，海晖医药公司提出变更图纸、停止施工或增减项目，应以书面形式通知上銮装饰公司，列明停止施工或增减项目的理由、工程部位、时间、材料等。上銮装饰公司根据变更要求，尽快向海晖医药公司提交变更所采取的措施、增减的造价，因停工等原因造成的工期延误、材料耗损、费用损失等清单，并报告海晖医药公司。海晖医药公司收到报告后两天内作出签字答复或协商解决。双方未办理验收手续，海晖医药公司不得入住，如海晖医药公司擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由海晖医药公司承担。另查明，合同签订后海晖医药公司向上銮装饰公司支付50000元，2016年10月27日施工材料进场，开始施工，海晖医药公司向上銮装饰公司支付了73000元。施工过程中，海晖医药公司对工程质量存在异议，但海晖医药公司并未以书面形式向上銮装饰公司发出整改通知。由此双方产生纠纷，上銮装饰公司撤出施工现场，海晖医药公司未对上銮装饰公司已施工进行验收的情况下，另行发包第三人在上銮在装饰公司已施工的工程部分继续施工。施工完成外貌整体效果与上銮装饰公司提供的设计图及效果图类似。又查明，海晖医药公司申请对涉案装饰装修工程的工程质量进行鉴定，本院现场查看了施工工程，上銮装饰公司已施工的工程部分已被海晖医药公司另行发包给的第三人在原工程的基础上继续施工，现已施工完毕，海晖医药公司正常营业。第三人施工的工程部分与上銮装饰公司施工的工程部分已混合。对上銮装饰公司施工的工程部分未进行工程质量鉴定。本院认为，装饰装修合同是装修方（发包方）与装修公司（承包方）签订的就房屋装饰装修事项达成的合同。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定“当事人协商一致，可以解除合同。”本案中，海晖医药公司将涉案房屋发包给具有室内外装饰设计及施工经营范围的上銮装饰公司。装饰装修合同签订后，海晖医药公司支付了123000元，上銮装饰公司材料进场并进行施工。因工程质量存在纠纷，现海晖医药公司要求解除双方签订的“装饰装修工程承包合同”，上銮装饰公司亦同意解除合同，符合法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；...”本案中，海晖医药公司与上銮装饰公司签订的“装饰装修工程承包合同”，约定未办理验收手续，海晖医药公司提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由海晖医药公司负责。双方未办理验收手续，海晖医药公司不得入住，如海晖医药公司擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由海晖医药公司承担。海晖医药公司作为发包人对上銮装饰公司已施工的工程部分未进行验收。海晖医药公司未向本院举示相应的证据予以证明上銮装饰公司所施工的工程部分存在质量问题，而是将工程另发包给第三人在上銮装饰公司已施工的工程基础上继续施工，第三人实际施工效果与上銮装饰公司提供的设计图及效果图类似。现工程已施工完毕，海晖医药公司入住。应视为海晖医药公司对上銮装饰公司已施工部分的工程质量的合格验收。故海晖医药要求上銮装饰公司返还工程款、支付违约金的诉讼请求没有法律根据，本院不予支持。涉案工程未进行工程质量鉴定，未产生鉴定费用。第三人在上銮装饰公司已施工的工程基础上继续施工，现工程已施工已完毕，海晖医药公司入住。上銮装饰公司已施工的工程部分已与第三人施工的工程部分混合，本院对海晖医药公司要求上銮装饰公司拆除不合格工程，恢复原状，承担鉴定费的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第九十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：解除哈尔滨海晖医药连锁有限公司与哈尔滨上銮装饰工程有限公司于2016年10月12日签订的“装饰装修工程承包合同”；驳回哈尔滨海晖医药连锁有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2760元，由哈尔滨海晖医药连锁有限公司负担（已付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  李晓冬人民陪审员  张宇鑫人民陪审员  赵 丹二〇一七年八月二十八日书 记 员  刘文斌