北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）一中民终字第5324号上诉人（原审被告、原告）武汉翼达建设服务股份有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区发展大道357号田园商务大厦802、803室。法定代表人王湘辉，董事长。委托代理人丁阳，男，1982年12月7日出生。上诉人（原审原告、被告）赵占彬，男，1968年8月5日出生。委托代理人王佳，北京奉公律师事务所律师。上诉人武汉翼达建设服务股份有限公司（以下简称武汉翼达公司）、上诉人赵占彬因劳动争议一案，均不服北京市昌平区人民法院（2015）昌民初字第3823号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人武汉翼达公司之委托代理人丁阳，上诉人赵占彬之委托代理人王佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵占彬起诉至一审法院称：赵占彬于2013年4月8日与武汉翼达公司建立劳动关系，工作地点在北京市昌平区北七家镇歇甲庄村中街9号，工作岗位是司机，运输混凝土，每月基本工资4200元。赵占彬工作到2013年8月31日，武汉翼达公司让赵占彬待岗。2014年9月1日，赵占彬以武汉翼达公司未及时足额支付劳动报酬、未依法为赵占彬缴纳社会保险为由与之解除了劳动合同。武汉翼达公司未支付2013年11月至2014年8月待岗工资及解除劳动合同经济补偿金，故起诉法院，诉讼请求为：1、请求判令武汉翼达公司支付2013年11月至2014年8月待岗工资10360元；2、请求判令武汉翼达公司支付解除劳动合同经济补偿金6300元。武汉翼达公司在一审法院答辩称：事实上武汉翼达公司与赵占彬于2013年4月8日签订劳动合同，双方建立劳动关系。截止到2013年11月1日，赵占彬已无故旷工达数月，已经严重违反武汉翼达公司管理制度。后经武汉翼达公司多次电话通知赵占彬返岗，赵占彬一直置之不理，武汉翼达公司在无法与其取得联系的情况下，于2014年4月15日在《北京晨报》上登报声明解除与赵占彬的劳动关系。武汉翼达公司与赵占彬解除劳动关系符合法律程序及法律规定，不需向其支付经济补偿金，故不同意其诉讼请求。武汉翼达公司同时起诉，诉讼请求为：1、请求判令武汉翼达公司不支付赵占彬2013年11月至2014年8月待岗工资10360元；2、请求判令武汉翼达公司不支付赵占彬解除劳动关系经济补偿金1540元；3、请求判令本案诉讼费及律师费由赵占彬承担。赵占彬在一审法院辩称：答辩意见同起诉的事实与理由，不同意武汉翼达公司的诉讼请求。一审法院经审理查明：赵占彬于2013年4月入职武汉翼达公司，工作岗位为搅拌车司机，双方签有劳动合同，约定合同期限至2016年6月20日止，执行综合计算工时工作制，基本月工资按照北京市最低生活标准，其他薪酬根据岗位适用混凝土运输、泵送薪酬规定执行。赵占彬工作至2013年8月31日，之后，武汉翼达公司告知赵占彬待岗。赵占彬在武汉翼达公司工作期间，武汉翼达公司未为其缴纳社会保险。2013年4月至2013年7月，武汉翼达公司向赵占彬实发工资分别为：2897.33元、4400.50元、1634.55元、5985.05元。2013年11月4日，赵占彬向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称昌平区仲裁委）申请仲裁，要求武汉翼达公司：1、支付2013年8月工资4300元；2、支付2013年4月8日至2013年8月31日期间双休日加班工资15834.2元；3、支付2013年4月8日至2013年8月31日期间法定节假日加班工资1158.6元；4、支付2013年9月待岗工资980元；5、支付2013年10月待岗工资980元；6、支付2013年4月至8月安全奖2000元。2014年2月25日，昌平区仲裁委做出了京昌劳人仲字（2014）第57号裁决书，裁决武汉翼达公司支付赵占彬2013年8月份工资4300元、2013年9月份待岗工资980元、2013年10月份待岗工资980元，驳回赵占彬的其他申请请求。赵占彬不服仲裁裁决诉至法院，法院审理后，判决武汉翼达公司支付赵占彬2013年8月份工资4300元、2013年9月份待岗工资980元、2013年10月份待岗工资980元、2013年4月至2013年8月安全奖2000元，驳回赵占彬的其他诉讼请求。赵占彬不服判决上诉至北京市第一中级人民法院，北京市第一中级人民法院审理后，于2014年9月18日作出（2014）一中民终字第07059号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年4月15日，武汉翼达公司在《北京晨报》上刊登解除劳动合同通知书，内容为：“池彬、崔树军、赵占彬、侯桂国、朱海岗、代建国、刘强、姚智勇、王伟、王洪亮、杨晓勇、余新立同志，截至2013年11月1日你们已连续旷工多日，旷工行为已严重违反公司制度，按照相关法律法规，我公司决定自2013年11月1日起，解除与你们的劳动关系。武汉翼达公司”。2014年9月1日，赵占彬向武汉翼达公司邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，内容为：“武汉翼达公司：本人赵占彬与你公司存在劳动关系，现双方劳动合同尚未到期。工作期间，你公司未依法为本人缴纳社会保险费，未及时足额支付待岗工资。现本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条‘（二）未及时足额支付劳动报酬的、（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的’之规定，决定从2014年9月1日起与你公司解除劳动合同。特此通知。”2014年11月14日，赵占彬向昌平区仲裁委申请仲裁，要求武汉翼达公司支付2013年11月至2014年8月期间的待岗工资10360元、解除劳动合同经济补偿金6300元。2015年1月26日，昌平区仲裁委作出京昌劳人仲字（2015）第269号裁决书，裁决武汉翼达公司支付赵占彬2013年11月至2014年8月期间的待岗工资10360元、解除劳动合同经济补偿金1540元，驳回赵占彬的其他申请请求。赵占彬与武汉翼达公司均对该裁决书不服，诉至法院。一审法院认定上述事实，有《北京晨报》、《解除劳动合同通知书》、特快专递详情单、（2014）一中民终字第07059号民事判决书、京昌劳人仲字（2015）第269号裁决书及双方当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。武汉翼达公司虽主张曾电话口头通知赵占彬返岗工作，但未提交相应证据，赵占彬亦表示从未收到通知，故法院对武汉翼达公司的该项主张不予采信。北京市第一中级人民法院作出的民事判决书支持了赵占彬要求2013年9月、10月待岗工资的要求，显示赵占彬在2013年10月31日仍处在待岗状态。武汉翼达公司在未提交证据证明其通知赵占彬返岗或解除劳动关系的情况下，于2014年4月15日登报送达赵占彬解除劳动关系通知书，理由是赵占彬截至2013年11月1日已连续旷工多日，故武汉翼达公司提出解除劳动关系的理由不成立，其解除劳动关系通知书无效。赵占彬于2014年9月1日向武汉翼达公司提出解除劳动关系，故双方劳动关系时间存续至2014年9月1日，武汉翼达公司应支付赵占彬2013年11月至2014年8月期间待岗工资10360元（参照北京市2013年11月至2014年8月期间每月最低工资标准计算）。赵占彬在武汉翼达公司工作期间，武汉翼达公司未为其缴纳社会保险，故赵占彬以此为由提出与武汉翼达公司解除劳动关系，武汉翼达公司应支付赵占彬解除劳动关系经济补偿金。赵占彬2013年9月至2014年8月期间平均待岗工资为（10360元＋980元＋980元）÷12，即1026.67元，故解除劳动关系经济补偿金应为1540元（1026.67元1.5）。武汉翼达公司要求不支付赵占彬解除劳动合同经济补偿金及待岗工资的诉讼请求，依据不足，法院不予支持。赵占彬要求武汉翼达公司支付解除劳动合同经济补偿金过高部分，依据不足，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、武汉翼达建设服务股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵占彬二○一三年十一月至二○一四年八月期间待岗工资一万零三百六十元；二、武汉翼达建设服务股份有限公司于本判决生效后十日内支付赵占彬解除劳动关系经济补偿金一千五百四十元；三、驳回赵占彬的其他诉讼请求；四、驳回武汉翼达建设服务股份有限公司的诉讼请求。武汉翼达公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第一项、第二项，改判武汉翼达公司不支付赵占彬2013年11月至2014年8月期间待岗工资10360元、解除劳动关系经济补偿金1540元。其上诉理由是：1、赵占彬无故旷工数月，不应获得待岗工资；2、武汉翼达公司解除劳动关系合法，不需向赵占彬支付解除劳动关系经济补偿金。赵占彬亦不服一审判决，向本院提起上诉，请求二审法院改判武汉翼达公司支付其解除劳动合同经济补偿金6300元。后赵占彬向本院提出申请，申请撤回上诉，表示同意一审判决。本院经审理所查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：本案二审的争议焦点有两个问题：一、武汉翼达公司是否应支付赵占彬2013年11月至2014年8月期间待岗工资10360元；二、武汉翼达公司是否应支付赵占彬解除劳动关系经济补偿金1540元。对于第一个问题，法院生效民事判决书已支持赵占彬关于2013年9月、10月待岗工资的要求，显示赵占彬在2013年10月31日仍处在待岗状态，武汉翼达公司虽主张多次电话通知赵占彬返岗，但未提供证据予以证明，本院对此不予采信，武汉翼达公司关于赵占彬无故旷工数月的上诉理由不成立，本院不予支持，武汉翼达公司应支付赵占彬2013年11月至2014年8月期间待岗工资10360元。对于第二个问题，前已述及，赵占彬不存在无故旷工的情形，且武汉翼达公司在未采取直接送达等方式的情况下，即采用公告方式送达，应视为无效。根据查明的事实，本案为赵占彬以武汉翼达公司未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费而提出解除劳动合同，武汉翼达公司应支付赵占彬解除劳动关系经济补偿金，对武汉翼达公司不同意支付赵占彬解除劳动关系经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。赵占彬在二审期间申请撤回上诉，符合法律规定，本院予以准许。综上所述，武汉翼达公司的上诉理由不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费十元，由武汉翼达建设服务股份有限公司负担（已交纳）。二审案件受理费十元，由武汉翼达建设服务股份有限公司负担五元（已交纳），由赵占彬负担五元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 何            锐审 判 员 刘      俊      霞代理审判员 姚            红二〇一五年七月十三日书 记 员 梁萌书记员刘芳明书记员王婉莹