安徽省铜陵市铜官区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0705刑初173号
公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
被告人阮梦成,曾用名“阮瑶瑶”，男，1993年3月14日出生于安徽省铜陵市，汉族，大学本科文化，安徽省亳州市某学校老师，户籍所在地安徽省铜陵市义安区。2016年9月14日因涉嫌犯赌博罪被原铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年10月20日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人孙金良，安徽古圣律师事务所律师。
辩护人朱正满，安徽古圣律师事务所律师。
被告人ＸＸ伟，男，1989年4月3日出生于云南省昆明市，汉族，高中文化，住云南省丽江市古城区，户籍所在地云南省昆明市西山区。2016年9月14日因涉嫌犯赌博罪被原铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年10月20日经铜陵市铜官区人民检察院批准被逮捕，2017年12月21日由本院决定变更强制措施为取保候审。
辩护人方秉国，安徽铜鼎律师事务所律师。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院以铜官检刑诉[2017]148号起诉书指控被告人阮梦成、ＸＸ伟犯开设赌场罪，由安徽省铜陵市中级人民法院指定于2017年6月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。铜陵市铜官区人民检察院指派检察员肖建荣、钱忠红出庭支持公诉，被告人阮梦成及其辩护人孙金良、被告人ＸＸ伟及其辩护人方秉国到庭参加诉讼。审理过程中，经公诉机关建议合议庭评议决定延期审理了一次。现已审理终结。
铜陵市铜官区人民检察院指控：2016年4、5月间，被告人阮梦成利用微信聊天平台先后建立“云顶”、“蓝天计划”、“天宫”、“大浪淘沙”、“四海联盟”微信赌博群，后被告人阮梦成伙同他人建立“五湖四海”微信赌博群。同年8月至9月13日间，被告人阮梦成邀集被告人ＸＸ伟加入“五湖四海”群，ＸＸ伟邀集参赌人员并在群内从事管理活动，获利分红49117元，分给阮梦成29682元。2016年7月30日到2016年8月2日以及2016年8月19日到2016年9月4日期间，该群赌资数额为459.1万余元，抽头渔利达38.7万余元。
公诉机关向法庭提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、司法鉴定检验报告书、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据，认为二被告人的行为构成开设赌场罪，被告人阮梦成在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人ＸＸ伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯。提请本院依法判处。
被告人阮梦成辩称，ＸＸ伟只分给其一万多元，除此之外其没有任何获利。起诉书指控的获利和赌资是不成立的，只是以数字的方式记录的，财务那里实际没这么多。自己不是主犯；其辩护人认为本案不宜划分主从犯，本案赌博靠的是科技手段及有效的管理和组织，是否出资没有影响。
被告人ＸＸ伟对起诉书指控无异议。其辩护人认为被告人ＸＸ伟进入赌博群时间较短；未出资并非实际股东、未实际参与管理，作用较小，是从犯；ＸＸ伟社会危害性较小、认罪态度好、有坦白情节，愿意退赃并缴纳罚金，建议对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：2016年4、5月间，被告人阮梦成(微信名“阮某”)先后建立“云顶”、“蓝天计划”、“天宫”、“大浪淘沙”、“四海联盟”微信群，提供平台供他人从事赌博活动。后阮梦成伙同李某1（另案处理）等人，每人出资一万元入股建立“五湖四海”赌博微信群。该微信群股东分工明确，有出资的十余名股东参与群管理活动、有财务人员对资金和财务进行管理、有管理人员对赌博活动进行维护和邀集参赌人员进群内参赌、有上、下分财务以一元兑一分通过微信红包或支付宝账户等收取赌资和退款、有发包手和为每天进行约百余场赌博提供赌博数据统计计算服务的机器人软件。参赌人员将赌资上交财务，通过抢红包与庄家比点数大小进行赌博，该群从中渔利。
同年8月到9月13日间，阮梦成邀集了被告人ＸＸ伟(微信名“小四”)加入“五湖四海”群，通过ＸＸ伟拉人参赌和在群内从事管理活动，该群按占20%的股份作为ＸＸ伟获利后的分红。期间，ＸＸ伟获利49189元，分成给阮梦成29392元。
通过调取涉案人员手机内的该赌博群记录，2016年7月30日到8月2日期间，“四海联盟”微信群发生赌资累计为155.45万余元，抽头渔利达15.4万余元；2016年8月19日到9月4日期间，“五湖四海”微信群发生赌资累计为303.69万余元，抽头渔利达23.2万余元。
认定上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书证实，本案案发及立案情况。
2、抓捕情况说明及到案经过证实，被告人阮梦成、ＸＸ伟均系抓获到案。
3、被告人阮梦成的供述与辩解证实，微信赌博就是手机微信“抢红包”比点数的方式进行网络赌博。2015年5月底，其开始建“云顶”微信赌博群，后又依次参与经营了“大浪淘沙”、“蓝天计划”、“天宫”、“四海联盟”几个微信赌博群，“四海联盟”群后因怕微信赌博被抓改名“五湖四海”。“五湖四海”是其与人合伙经营的一个赌博群，入股股东11个，每人投了1万元。群里有管账的、管钱的，有两个财务和参赌人员对接，负责上分下分，还有群管理人员、发包手、护群、机器人这些分工。该群每天的流水在10万元往上，最多的时候可能达到20万，每天正常100至150场，好的有每天150场以上，每场抽水最低60元，最高几百元，每天有1万元左右，高的时候有5至6万元，其盈利5万元左右。
自己是主要负责人，除了钱不管其他的基本上都在管，负责在其他群里拉人参赌，出面调解群里矛盾，自己群名称叫“阮某”，还有一个小号“苹果”。“小四”ＸＸ伟，也算是股东之一，群里给他百分之二十的股份，自己私下和他商量，他拿3000元，剩下的都是自己的，后来就变成平分。
4、被告人ＸＸ伟的供述与辩解证实，其微信名叫“小四”，2016年8月底9月初的时候，其应阮梦成的邀请加入“五湖四海”赌博群，其帮这个群拉人，群给其分红钱，其在这个群里要听他的话，其在群里大约是半个月的时间。群里有股东、管理人员、一个总财务、两个财务人员等。该群给其的股份钱其还要转给阮梦成，自己只留一点算是群里给的报酬，具体留多少钱由阮梦成说了算。群里财务给其打钱由阮梦成决定，财务打钱后阮梦成就立即问其要钱，自己实际得利约2万多元。财务打给自己的钱阮梦成清楚，他可以和财务对账。其与支付宝绑定的尾号为0751的工行卡从8月28日至9月4日期间收到群里打给其的钱累计为49189元，其打给阮梦成29392元，这张卡的账目基本是自己在“五湖四海”内的分红报酬。
5、证人李某1的证言证实，2016年8月份，其认识了“阮某”等人，商量搞一个微信红包赌博群，名称为“五湖四海”群，每人出1万元作为启动资金，参与投资的股东有其和“阮某”等十来个股东，8月20号左右正式开始组织人员参赌，3000元起步竞庄，谁出的价格高谁就是庄家，每轮20人左右，机器人计算输赢情况，财务根据机器人计算情况分配输赢，机器人是阮梦成联系的。每天约有100轮，每次庄家坐庄群里抽庄家5%的水；“小四”是管理人员之一但未出资，他能拉到很多人进群赌博，并与其他管理人员对赌博情况具体进行操作，给他20%的分红，其他股东是平均分红的；群里有财务，主要负责赌博和红利的分配；其微信名是“回头是岸”，自己也拉了三四人进微信群赌博。
6、证人周某的证言证实，2016年6、7月份时，其大学同学阮梦成将其拉进他开的微信赌博群“云顶”里参与赌博，帮他做财务、发红包，后他又开了一个“大浪淘沙”群但自己没参加，之后阮梦成先后参与建立了“蓝天计划”、“天宫”两个群，在这两个群里其是财务，也负责管理，帮拉拉参赌的人入群。最后其加入了“四海联盟”群，后该群改名“五湖四海”，其8月20号左右投了1万元入股，作为股东身份经营“五湖四海”微信群，该群有十多个股东、2个管理、2个女的上下分财务、6个发包手，总财务“老虎”是阮梦成的同学，还有一些拉手，他们是不固定的工作人员，拉人坐庄。管理人员有“小四”、戴中，他俩是分班的；李某1是“四海联盟”和“五湖四海”群的股东，在“五湖四海”群里他是说话比较算数的股东，经常在群里发福利，吸引参赌人气，拉人参赌，在群里喊话，处理参赌发生的矛盾，也时常在群里坐庄参赌；“小四”在“五湖四海”群里主要是拉人参赌和坐庄人员，维护群里运转的秩序，进行群管理，阮梦成、李某1决定给“小四”20%股份，“小四”每天分股份是“懂你”发现金给他；系统方面由机器人负责计算核实，机器人不是阮梦成就是“大爷”李某1拉进来的；股东、管理、财务、发包手组成管理框架，对群的运转进行维护，每个人分工不同；群里每天最少50局至80局左右，流水5000元左右，抽头每局算，上庄后直接抽5%，盈利抽5%，每天群里盈利1、2万左右，是去掉人工、机器人、发福利的成本，“小四”是每天直接盈利，剩下的股东钱都记账，钱在陈某手里，是阮梦成帮“小四”拿到20%股份，“小四”股份钱每天都能拿到，所以“小四”的股份是与阮梦成分的。
7、证人赖某1证言证实，自己出售机器人软件、利用机器人软件为微信赌博群提供数据结算服务，软件是自己购买的，该软件是一种为微信群里“牛牛”赌博的橘子软件，可以用来统计每局上下分情况、输赢和盈利情况，优点是快，不用人工计算，“风景不错”徐某1在其处购买过该软件。证人李某2的证言证实，赖某1销售橘子码赌博计算软件的情况。
8、证人徐某1的证言证实，其在“五湖四海”微信赌博群参与赌博，微信名是“风景不错”，“阮某”是“五湖四海”微信赌博群股东，他经常在群里管事、说话，是负责人，群里有二三百人参与赌博。“阮某”找其帮忙操作计算赌博上下分的机器人，由财务和管理通知其开始上班，每一个下注的明细其都要通过手机输到软件，软件名称是“橘子财务机器人”，软件自动统计上下分的情况，其只要把结果发送到群里就可以了，每天100盘左右，其每天保底价格1500元，超过100盘每盘15元，由财务和其核对，每天结算。其和徐某3一起在“五湖四海”群里做机器人操作手，2016年8月20日至9月2日其获利33620元。机器人是在淘宝网上找到的，对方微信名为“雨点科技”（赖某1），对方教其操作。该证言得到其妻欧某、其弟徐剑华的证言印证。欧某证实，从2016年6、7月份开始，徐某1做机器人软件，用于微信抢红包赌博。并听徐某1聊过“五湖四海”赌博群的事情；徐剑华的证言证实，徐某1微信名为“风景不错”，他在微信里搞红包赌博，具体情况其不清楚。
9、证人陈某的证言证实，2016年7、8月份的时候，李某1在微信里说他搞了一个微信赌博群，叫其在群里管钱，后李某1和另外一个股东阮梦成都打了几万块钱给其，因为限额的原因，通过微信、支付宝和银行卡转给自己的，具体数额记不清了，这些钱是微信开群的股东入股钱，李某1和阮梦成都是股东之一，当天群开起来了，群名叫“五湖四海”，群里有股东、财务、会计、管理、参赌人员组成，会计负责上下分收钱，每天群结束的时候，会计都会把钱通过支付宝、银行卡转给其，偶尔也会通过微信的形式转给其，在会计下班、或者会计不在的时候，参赌的玩家如果想下分的话，其会通过微信或者支付宝帮参赌的玩家下分，下分就是退钱，1分是1元钱，这个群开了十几天之后，怕被公安查就没有开了，后来经过商量之后，又在8月中旬时把群开了起来，开了十几天就被铜陵公安查了。“五湖四海”微信赌博群的股东有“小四”、“阮某”（阮梦成）、“回头是岸”（李某1）等。管理微信名叫“阿拉丁神呆”，他是群主，建群拉人参赌，会计是“戏剧人生”（计某）和“叶某2妞”，她们是给参赌的玩家上下分，上分收钱，下分的时候退钱，1分是1元钱。“老虎”管账，负责监管机器人是否上下分出错，统计上下分账目，发放会计、发包手、管理工资。机器人的工资是由其和会计给的，工资是由股东商量好的，一般是由阮梦成和李某1叫给多少就给多少。“五湖四海”的钱都是其保管的，这些钱是每天参赌的人上分钱和股东的入股钱。其工资李某1说给多少就给多少，其没收到现钱，都是给其上分，一般是五百分左右。“五湖四海”微信赌博群前后两次加起来开了一个月左右。
“五湖四海”微信赌博群是以抢红包比点数大小的方式进行赌博，每天早上开群，赌博规则是有人坐庄，也可以抢庄，抢庄结束后下注，机器人来统计下注的分数和下注人数，发包手发红包，参赌的都可以抢红包，抢完红包再由机器人统计红包点数，并统计输赢、倍数、剩余的分数。
10、证人叶某1的证言证实，其曾在“四海联盟”和“五湖四海”里做上下分财务工作。群里有十二个股东，其中有“阮某”（阮梦成，还有个微信名“苹果”）、“小四”等，“小四”是“阮某”带来的，他能拉到人进群参赌，他也做管理。股东在群里下注赌博，刚开群的时候，股东拿自己的钱进去赌，在没有人坐庄的时候，股东上去顶，输的都很多，到后来开始直接上公账上去赌，输赢都是平摊的，股东除了“小四”都是不拿分红现钱的，只有“小四”一个人拿现钱，一天一结，其转的比较多，不知道其他人有没有转过。张某1把每个股东分多少通过微信报给其，其再通知机器人给每个股东上多少分，每个股东四五天会发一次股东分红的分数，每次能发四千到六千多分，一分是一块钱。他们都不发现钱。陈某是群里的股东之一，所有的钱都是他手里管，股东入股费也都交给了陈某，其和计某一起上下分、收取上分钱，在下班的时候如果钱多（大概四万多以上），就把钱给陈某转过去，我们发工资的钱也都是找陈某拿的，陈某还发福利红包。“四海联盟”每天上分的金额大概十万块钱，“五湖四海”群要差一点，上空分的人也多，其每天能收大概三万块钱。
11、证人张某1的证言证实，2016年7月份，一个微信好友将其拉进了“四海联盟”的微信群，在这个群里总共有二三百人，后来，这个群里就开始有人利用发红包赌博，其在群里也通过抢红包的方式赌过几次，输了有三四万元。2016年7月下旬，这个群的组织者之一李某1让其帮他盯一下机器人账单是否出错，其前后帮他盯了两次，每次约15天，李某1每天给其400－1000元不等的酬劳，其总共得了约一万多元。“四海联盟”的赌博群组织者总共有11个人，李某1、阮梦成、陈某等几个人是股东之一，每名股东投入1万元给陈某入股。“五湖四海”微信赌博群在2016年7月中下旬一直开到8月1、2号，后来又从8月底开到9月13日。
2016年7月30日的这条账单上表示“四海联盟”微信群2016年7月29日的微信赌博过程中，一共抽水金额是43228元。
12、证人计某的证言证实，2016年9月份的时候，其在一个微信红包群应聘做财务，每天做两个小时，每天就是帮别人上分、下分。总共做了有十五天左右。
13、证人罗某的证言证实，其向赖某1销售机器人赌博软件及橘子码的情况。证人刘某1的证言证实罗某为微信赌博活动提供机器人软件统计算分并获利的情况。
14、证人谢某1的证言证实，徐某1是其姐夫徐剑华的哥哥，他经常在赌博群里玩，并向其介绍了一些赌博群群规、玩法的作图业务。
15、证人许某的证言证实，其丈夫谢某1被徐某1聘去帮徐某1用手机看别人微信发红包的情况。
16、证人王某1的证言证实，阮梦成利用微信群开设赌场，2016年8月，阮又搞了一个赌博群，群主是一个叫“阿拉丁神呆”的人，有一个合伙人网名叫“回头是岸”，外号叫“大爷”。
17、证人汪某1的证言证实，2016年8月，微信好友将其拉入“五湖四海”微信赌博群，该微信群以抢红包比点数“牛牛”进行赌博，群里有股东、财务、发包手、群管理和参赌人员，每天上午9、10点开始赌博。群里“回头是岸”李某1是股东，维持秩序，“懂你”发福利，“阮某”也是维护秩序。并证实赌博的流程。
18、证人赵某1的证言证实，2016年8月，其进了“五湖四海”的微信赌博群，群里有很多无为人，李某1网名叫“回头是岸”，他是股东，在群里参赌，解决矛盾。同时证实赌博的流程。
19、证人张某2、赵某2、张某3、赵某3、胡某1、王某2、胡某2、谢某2、谢某3、肖某1、谢某4、胡某3、黄某、王某3、张某4、熊某、赵某4、符某、马某、钱某1、应某、汪某2、吴某、刘某2、徐某2的证言证实，他们在“五湖四海”微信群参与赌博的事实，以及该微信赌博群赌博方式、抽水情况以及股东、发包手、财务、机器人统计分数、管理人员组织架构等情况。其中，吴某的证言证实，他系阮梦成邀请进入该群赌博,阮梦成在群里有股份并进行管理。吴某对赌博群如何进行赌博进行了演示；证人胡某1、谢某3、肖某1、谢某4、胡某3、黄某、钱某1、应某、吴某、刘某2、徐某2等人证言还能证实，“回头是岸”（外号“大爷”）、“阮某”、“懂你”在该群中所起作用较大。
20、人员信息表证实各被告人及参赌人员自然人身份情况。
21、辨认笔录证实部分被告人、证人相互辨认情况。
22、扣押决定书及清单证实，扣押被告人ＸＸ伟涉案手机四部，扣押被告人阮梦成涉案手机一部、银行卡三张。
23、司法鉴定检验报告书证实，提取被告人阮梦成扣押手机中的通讯录、短信、通话记录、所使用过的微信账号、QQ账号以及固定支付宝账号等电子数据的事实。
24、审计报告证实，经对阮梦成手机微信聊天记录中涉及赌博微信号、积分及抽水进行数据审查、分析，2016年7月30日至8月2日“四海联盟”微信群发生赌资1554544元，抽水154910元；2016年8月19日至9月4日“五湖四海”微信群发生赌资3036945元，抽水232152.41元。合计赌资4591489元、抽水387062.41元。
25、被告人阮梦成建行铜陵分行账户明细清单、被告人ＸＸ伟工行理财金账户明细清单证实，被告人ＸＸ伟非法获利情况及阮梦成分成转账情况。
起诉书指控被告人ＸＸ伟获利及分成给阮梦成的事实，有二被告人的供述及银行账户明细清单等证据证实，足以认定。对被告人阮梦成辩称ＸＸ伟只分给其一万多元的辩解意见不予采纳。
起诉书指控的赌资、抽头渔利数额是根据涉案手机微信赌博群的记录统计得出，被告人阮梦成辩称仅是数字记录，财务那里实际没有这么多，以及涉案人员供述与辩解的赌博群中存在上空分的情况，现有证据对该辩解不能排除，故起诉书指控的赌资、抽头渔利的数额仅作为本案定罪量刑的参考，并非唯一依据。
本院认为，被告人阮梦成为谋取非法利益，伙同他人利用微信聊天平台开设赌场组织他人赌博，参赌人员众多；被告人ＸＸ伟受阮梦成的邀约为微信赌博群，提供管理并获取利润分成，其行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人阮梦成与其他股东共同出资建立赌博微信群、邀约赌博人员、进行群管理并获取了非法利益，起主要作用，是主犯；被告人ＸＸ伟帮助阮梦成等股东进行群管理并获取了非法利益，起辅助作用，是从犯，依法对其从轻处罚。被告人阮梦成、ＸＸ伟到案后如实供述了犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。二被告人能积极退赃、预缴罚金，酌情从轻处罚。根据被告人ＸＸ伟的犯罪事实、情节以及认罪悔罪表现，并结合社区影响评估意见，对其依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人阮梦成犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币八千元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月14日起至2018年4月13日止；罚金已缴纳。)
二、被告人ＸＸ伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日计算；罚金已缴纳。)
三、被告人阮梦成违法所得人民币二万九千三百九十二元、被告人ＸＸ伟违法所得人民币一万九千七百九十七元依法予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具被告人阮梦成手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 汪晴霞
审 判 员 王志晨
人民陪审员 王文来
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 徐 栎
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
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被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。