四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）资民终字第575号
上诉人（原审被告）李X伟，男。
委托代理人严X兵，简阳市禾丰法律服务所法律工作者。
被上�（原审原告）简阳星科医院。住所地：四川省简阳市简城镇安象街***号。
法定代表人付X中，董事长。
委托代理人吴X，四川阳安律师事务所律师。
委托代理人叶X萍，四川阳安律师事务所律师。
上诉人李X伟因与被上诉人简阳星科医院（以下简称星科医院）确认劳动关系纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2013）简阳民初字第1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年8月7日收到一审法院移送的案卷后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李X伟及其委托代理人严X兵与被上诉人星科医院的委托代理人叶X萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，原告星科医院系经简阳市卫生局核准于2011年6月30日成立的非营利性综合医院，其法定代表人为付X中，执业地点为简阳市简城镇安象街199号。2012年3月23日，简阳市卫生局以简卫发（2012）57号文件批�星科医院增设东城病区。2012年6月21日，简阳市卫生局以简卫发（2012）108号文件同意该院增加的病区地址为东溪镇奎星路（原四川省医科院附属医院所在地址），同日颁发的执业许可证载明医疗机构名称为简阳星科医院东城病区；地址：东溪镇奎星路（原医科院）；法定及主要负责人：付X中；有效期限：自2012年6月21日至2016年6月30日；登记号：511027429101813143-2。2012年，原告因增设立东城病区，遂租用原医科院位于东溪镇奎星路的部分房屋进行装饰、装修。原告还将装饰、装修工程的具体劳务事项交给魏某负责。同时，原告安排其员工雷X江并雇佣吴X森在装饰、装修工程的施工现场管理，具体工作为负责部分材料的采购，并记录施工人员的出勤时间、人数、单价、总价款等工作。在实施装饰、装修的过程中，魏某又将工程转交给被告之父吴X森负责完成，吴X森根据工�量的多少召集相应的水电工，安排水电工的具体工作并同时记录工时。吴X森在原告处领取款项后按照技工140元／天、普工90元／天的标准分发给水电工人。雷X江和吴X森仍从事施工现场的管理工作。被告于2012年3月底经其父吴X森召集到东城病区从事水电改造工程中的水电工工作。2012年4月15日11时许，被告在从事水电安装的过程中摔下受伤。被告为确认与原告间存在劳动关系，向简阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年3月25日作出简劳仲案字（2013）第004号仲裁裁决书，确认原、被告间存在劳动关系。原告不服该裁决，提起诉讼，请求确认与被告间不存在劳动关系。另查明，2013年3月4日，资阳市卫生局以资卫医字（2013）第01号《设置医疗机构批准书》批准付X中在简阳市东溪镇奎星村8号设置专科医院（骨科医院），医院名称为简阳骨科医院。
以上查�的事实，有原、被告的陈述、雷X江和吴X森的用工记录、简劳仲案字（2013）第004号仲裁裁决书、简卫发（2012）57号文件、简卫发（2012）108号文件、执业许可证、资卫医字（2013）第01号《设置医疗机构批准书》、病情诊断证明书、证人证言等证据予以佐证，原审法院依法予以确认。
原审法院经审理认为：劳动关系是指劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中建立的权利义务关系，包括劳动合同关系和事实劳动关系。本案中原、被告间没有签订书面的合同，双方争议的焦点为原、被告间是否存在事实劳动关系。关于事实劳动关系的认定，应根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）的有关规定进行认定，即劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；未�订书面劳动合同的可参照下列凭证：工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册），缴纳各项社会保险费的记录，考勤记录等。本案中，虽然原告对被告的工时进行统计，并对被告的工作进行监督，原、被告之间存在一定的管理、约束和支配关系，但并未形成劳动法上的管理与被管理、支配与被支配关系。本案被告系由其父吴X森召集到原告所属的东城病区提供劳务，工作由吴X森负责安排，工资由吴X森负责发放，原告并未直接招用被告，原、被告间并未直接就提供劳务和接受劳务达成合意；其次，原告并非按月向被告支付劳动报酬，被告领取报酬的方式为以每日140元的劳务价格标准由吴X森支付；第三、被告所提供的劳务是临时性的，并非是原告业务的组成部分。因此，原、被告间不构成劳动关系。被告所受伤害可通过人身损害赔偿方式寻求解决。因此，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：原告简阳星科医院与被告李X伟之间不构成劳动关系。本案案件受理费10元，由被告李X伟负担。
宣判后，被告李X伟不服，向本院提起上诉称：简阳市人民法院（2013）简阳民初字第1111号民事判决书、适用法律不当，导致判决有误，请求中级人民法院改判。理由为：简阳市人民法院对本案判决适用的法律为劳社发（2005）12号文件《关于确认劳动关系有关事项的通知》，我认为本案不应当适用该规章，而应适用2007年颁布的《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，因为法律的效力大于规章，从颁布的时间劳动合同法后于劳社部的通知，后法应优于先法。2005年劳社部发布（2005）12号文件《关于确认劳动关系有关事项的通知》是因为之前没有确认劳动关系的法律规定，而2007年颁布�劳动合同法己对劳动关系的建立作出了明确规定，所以2005年的通知自然失效。根据劳动合同法第七条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动
者建立劳动关系。该条规定的含义有两点：1、明确了主体为用人单位与劳动者，2、用人单位与劳动者之间存在用工的事实。就本案来讲主体是符合法律规定的即用人单位为被上诉人，劳动者为上诉人。用工事实是清楚的即上诉人从2012年3月底至2012年4月15日发生事故期间一直在被上诉人的东城病区从事水电安装工作。据此依法应确认上诉人与被上诉人存在劳动关系。上诉人的上诉请求是：1、请求中级人民法院撤销简阳市人民法院（2013）简阳民初字第1111号民事判决书，依法改判确认上诉人与被上诉人存在劳动关系。2、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人简阳星科医院答辩称：一审判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
在�审过程中，双方当事人均未提供新证据。
二审查明，2012年，星科医院因增设立东城病区，遂租用原医科院位于东溪镇奎星路的部分房屋进行装饰、装修，并安排其员工雷X江并雇佣吴X森在装饰、装修工程的施工现场管理，具体工作为负责部分材料的采购，并记录施工人员的出勤时间、人数、单价、总价款等工作。在实施装饰、装修的过程中，李X伟之父吴X森经人介绍来从事水电工程的改造，吴X森根据工程量的多少召集相应的水电工，安排水电工的具体工作并同时记录工时。吴X森在星科医院领取款项后按照技工140元／天、普工90元／天的标准分发给水电工人。雷X江和吴X森仍从事施工现场的管理工作。李X伟于2012年3月底经其父吴X森召集到东城病区从事水电改造工程中的水电工工作。2012年4月15日11时许，李X伟在从事水电安装的过程中摔下受伤。
二审查明的其余事实与一审法院认定的事实一致。
本案争议的焦点是：上诉人李X伟与被上诉人简阳星科医院之间是否存在劳动关系。
本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中上诉人简阳星科医院与被上诉人李X伟之间没有签订书面劳动合同，而认定事实劳动关系应当同时符合以下特征：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、劳动者受用人单位的劳动管理和支配，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；4、用人单位向劳动者支付报酬。星科医院为装饰装修新病区而进行的水电改造工程本身并不是星科医院的业务组成部分，星科医院对水电改造工程用工工时进行的统计是对当天做工人员的数量进行统计，星科医院在新病区水电改造工程期间对做工人员按做工天数付酬，不需要按单位职工的管理要求对做工人员考勤管理，即对每天来了多少人进行统计，而不是对每天来哪些人员进行管理，做工人员是否上工由自己决定。这种行为未形成劳动关系上的管理与被管理。另外星科医院的职工花名册上未显示有李X伟的名字，星科医院也不按月向李X伟支付劳动报酬，李X伟领取报酬的方式是以每日140元的劳务价格标准由其父吴X森支付。因此，李X伟与星科医院之间不符合事实劳动关系的要件，不能认定双方当事人之间存在事实劳动关系。关于事实劳动关系的认定，劳社部发（2005）12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》与《劳动合同法》第七条的规定并不矛盾，故李X伟依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立�工名册备查”之规定，以自己在简阳星科医院从事水电改造工程中的水电工工作为由主张双方存在事实劳动关系不能成立。一审法院认定星科医院与李X伟之间不存在劳动关系正确，本院予以确认。
综上，上诉人李X伟的上诉理由不成立，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费10元，由上诉人李X伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 彤
审 判 员 周 群
代理审判员 伍建波
二〇一三年十月十日
书 记 员 龙 艳