广西壮族自治区灵山县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0721民初890号原告：廖荣和，男，1955年1月24日出生，汉族，广西灵山县灵城镇白木村委会居民。委托诉讼代理人：梁婷，广西拓展律师事务所律师。被告：梁森，男，1970年11月5日出生，汉族，广西玉林市容县容州镇居民。被告：广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司，住所地：玉林市一环北路美林街（原山石灰厂厂房）。负责人：陈友林。被告：中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司，住所地：玉林市一环东路56号（原玉林市外环东路）。负责人：林七祥，该分公司总经理。委托诉讼代理人：施锋，广西众厚律师事务所律师。原告廖荣和与被告梁森、广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司（以下简称“奔马公司”）、中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司（以下简称“平安保险玉林分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月10日受理后，依法适用简易程序，由审判员覃海光独任审理，先后于2017年6月21日、9月20日两次公开开庭进行了审理。两次开庭原告廖荣和及其诉讼代理人梁婷、被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司的诉讼代理人施锋到庭参加诉讼，被告梁森、广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本院现已审理终结。原告廖荣和向提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失368755.24元（人民币，下同），其中医疗费85180.9元；住院伙食补助费36100元；护理费93462.06元；营养费39100元；误工费59138.1元；残疾赔偿金62154元；被扶养人生活费11900.18元；鉴定费、邮寄费720元；交通费500元；停车费500元，被告梁森在事故后支付20000元，尚余368755.24元。（先由被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在交强险的保险责任限额内赔偿，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在商业三者险范围内赔偿，再不足部分由被告梁森、广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司连带赔偿）；2、判令被告支付精神损害抚慰金20000元给原告（由中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在交强险范围内优先支付）；3、判令被告支付律师服务费15000元给原告；4、案件诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年2月2日11时20分，被告梁森驾驶桂Ｋ×××××大型普通客车（车辆所有人是广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司，该车在中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司购买有交强险和商业三者险）由灵城镇往檀圩镇方向行驶，当车行驶至灵城镇××路××政府路段，超越由原告廖荣和在前方向同向行驶的驾驶桂Ｎ×××××普通二轮摩托车时，两车发生碰刮，造成原告廖荣和受伤，两车不同程度损坏的交通事故。经灵山县公安局交通管理大队认定：1、被告梁森负此事故的全部责任；2、原告廖荣和不负此事故的责任。事故发生后，原告廖荣和到灵山县人民医院住院治疗至2017年1月25日，共用去各种医疗费85180.9元。出院医嘱：住院期间陪护2人，增加营养、定期复查，院外全休1个月。经诊断：1、左下肢皮肤软组织剥落伤；2、左跟骨开放性粉碎性骨折；3、左足跖楔骨关节、跖骰脱位；4、左足第一、第五跖骨开放性骨折；5、左足部屈伸肌腱断裂并挫烂等。经广西金桂司法鉴定中心、广西众邦司法鉴定中心鉴定，原告廖荣和已构成人体损伤九级残疾、十级残疾、十级残疾（多等级残疾）。为维护原告廖荣和的合法权益，特起诉至人民法院，请求人民法院依法判决支持原告廖荣和的诉讼请求。被告梁森、奔马公司均未作书面答辩，也未出庭参加诉讼，没有向本院提供证据。被告平安保险玉林分公司辩称，1、原告廖荣和2017年3月7日出院到月4月6日鉴定，相隔只有一个月，伤情未稳定，远没有达到鉴定时间。且鉴定机构是原告廖荣和自行选定，违反程序，建议法院重新选定鉴定机构作出新的鉴定意见；2、原告廖荣和住院天数为350天，根据原告廖荣和的病情，其住院天数与其实际病情存在较大的差异，建议法院到灵山县人民医院核实原告廖荣和实际住院的天数；3、原告廖荣和住院期间有一笔门诊费2072.7元是发生在同一医院的住院期间的，购买人血白蛋白2300元及后续复查费，没有依据，不应支持；4、案发时，原告廖荣和已达法定退休年龄，其出具的村委会证明，没有签名和盖章，该份村委会证明不能作为定案依据，原告廖荣和的误工费不应支持；5、原告廖荣和请求的营养费过高，应以每天20元为宜；6、原告廖荣和受伤时已61岁，是被扶养人，本案没有要其扶养的人，原告廖荣和的扶养费请求不应支持；7、交通费和停车费没有正式票据，不应支持；8、鉴定费和邮寄费是原告廖荣和的诉讼成本，不应支持；9、残疾赔偿金应以新的鉴定意见来计赔偿；10、精神抚慰金不应超过5000元；11、律师服务费是原告廖荣和的诉讼成本，不应支持。综上，恳请法院作出公正判决。根据《中华人民和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告梁森、奔马公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩及对原告廖荣和提交的证据放弃质证的权利。原告廖荣和围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告廖荣和提供的村委会证明与其提供的居民户口簿相印证，能证实的是原告廖荣和的家庭成员情况，本院对该证明内容予以采信；2、原告廖荣和提供的停车费收据，确已支出，本院予以采信；3、灵山县人民医院的入院记录、出院记录、诊断证明书、门诊收费收据、购买人血蛋白发票，均为灵山县人民医院依法出具，来源合法、内容客观，与本案有关联性，本院予以采信；4、广西金桂司法鉴定中心、广西众邦司法鉴定中心的鉴定意见，鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资质，鉴定程序合法，内容客观，与本案有关联性，本院予以采信；5、鉴定费和邮寄费，确已支出，本院予以采信；6、律师服务费，这是原告廖荣和和律所的双方约定，与被告没有约定，因此，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：车牌号为桂Ｋ×××××的大型普通客车所有人是奔马公司，被告梁森是该公司雇佣的司机。奔马公司为车牌号为桂Ｋ×××××的大型普通客车在平安玉林购买有机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（责任限额为1500000元）且不计免赔。保险期限均自2016年1月6日零时至2017年1月5日24时止。2016年2月2日11时20分，被告梁森驾驶桂Ｋ×××××大型普通客车由灵山灵城镇往檀圩镇方向行驶，当车行驶至灵山县××城镇××路××政府路段，超越由原告廖荣和在前方向同向行驶的驾驶桂Ｎ×××××普通二轮摩托车时，两车发生碰刮，造成原告廖荣和受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告驾驶的摩托车即被灵山县公安局交通管理大队扣押至仙龙停车场，原告廖荣和即被送到灵山县人民医院住院治疗至2017年1月25日（以下简称“第一次住院”），用去住院医疗费77355.35元、门诊医疗费2072.7元，期间因治疗需要，购买了人血白蛋白花费2300元，合计81728.05元。经诊断为：1、左下肢皮肤软组织剥脱伤；2、左跟骨开放性粉碎性骨折；3、左足跖楔骨关节、跖骰脱位；4、左足第一、第五跖骨开放性骨折；5、左足部屈伸肌腱断裂并挫烂。灵山县人民医院出具的《疾病诊断证明书》载明：住院期间陪护2人，注意加强增加营养支持（其中出院医嘱载明：院内、院外加强营养支持），定期复查DR了解骨折愈合情况（术后第12个月、16个月复查），复查费每次400元，骨折愈合后返院拆除内固定，拆除费用约6000元，建议院外全休1个月。2016年5月18日，灵山县公安局交通管理大队作出“灵公交认字（伤人）2016第120号”《道路交通事故认定书》；认定当事人梁森负此事故的全部责任，当事人廖荣和不负此事故的责任。2016年6月1日，原告到仙龙停车场取回案涉的摩托车，为此支出了停车费500元。2017年3月4日至7日（以下简称“第二次住院”），原告廖荣和再次到灵山县人民医院住院要求拆除内固定物，用去医疗费2418.95元，经诊断为：左跟骨骨折、左足跖楔骨关节、跖骰关节脱位术后骨折愈合；出院医嘱：注意营养支持，住院期间留陪人1名。2017年4月6日，原告自行到广西金桂司法鉴定中心对其进行交通事故伤残程度鉴定，2017年4月27日，广西金桂司法鉴定中心作出“广西金桂司法鉴定中心[2017]法鉴字第264号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人廖荣和之残疾已构成人体损伤九级残疾、十级残疾、十级残疾（多等级残疾），原告为此支出医疗费233.9元，鉴定费700元及邮寄费20元。2017年5月10日，原告廖荣和以上述事实理由及诉求而诉至本院。原告在向本院提交《民事起诉状》时提出如下诉讼请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失339499.81元（人民币，下同），其中医疗费85180.9元；住院伙食补助费36100元；护理费87897.56元；营养费39100元；误工费41895元；残疾赔偿金56802元；被扶养人生活费10804.34元；鉴定费、邮寄费720元；交通费500元；停车费500元，以上合计359499.81元，被告梁森在事故后支付20000元，尚余339499.81元。（先由被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在交强险的保险责任限额内赔偿，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在商业三者险范围内赔偿，再不足部分由被告梁森、广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司连带赔偿）；2、判令被告支付精神损害抚慰金20000元给原告（由中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在交强险范围内优先支付），3、案件诉讼费用由被告承担。2017年5月22日，原告向本院申请增加诉讼请求，请求法院依法判令被告支付律师服务费15000元给原告。案件审理过程中，被告平安保险玉林分公司于2017年6月13日向本院提出《重新鉴定申请书》，以广西金桂司法鉴定中心作出“广西金桂司法鉴定中心[2017]法鉴字第264号”《司法鉴定意见书》依据不真实，鉴定结果不准确为由，请求本院依法委托鉴定机构对原告廖荣和的伤残程度进行鉴定。本院依法委托了广西众邦司法鉴定中心对廖荣和的伤残程度进行鉴定，2017年8月23日，广西众邦司法鉴定中心作出“桂众邦司鉴中心[2017]临鉴字第40号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人廖荣和之残疾已构成人体损伤九级残疾、十级残疾、十级残疾（多等级残疾）。在2017年9月20日开庭审理的法庭辩论结束前，原告提交变更诉讼请求申请书，请求原告的各项经济损失按照2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准计算，即将本案的诉讼请求变更为：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失368755.24元（人民币，下同），其中医疗费85180.9元；住院伙食补助费36100元；护理费93462.06元；营养费39100元；误工费59138.1元；残疾赔偿金62154元；被扶养人生活费11900.18元；鉴定费、邮寄费720元；交通费500元；停车费500元，被告梁森在事故后支付20000元，尚余368755.24元。（先由被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在交强险的保险责任限额内赔偿，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在商业三者险范围内赔偿，再不足部分由被告梁森、广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司连带赔偿）；2、判令被告支付精神损害抚慰金20000元给原告（由中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在交强险范围内优先支付）；3、判令被告支付律师服务费15000元给原告；4、案件诉讼费用由被告承担。另查明，原告廖荣和属农村居民，原告的父母亲已在本案交通事故发生前去世，原告与其配偶所生育的三个子女在本案交通事故发生前均已年满十八周岁。案发后，原告收到赔偿款20000元。本院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。原告廖荣和作为本案的受害人诉讼主体适格，依法享有请求侵害人和赔偿义务人承担民事责任、赔偿经济损失的权利。灵山县公安局交通管理大队作出“灵公交认字（伤人）2016第120号”《道路交通事故认定书》是通过对事故现场勘查及调查取证，在查明事实基础上作出的，该认定书认定当事人梁森负此事故的全部责任，当事人廖荣和不负此事故的责任的认定准确，认定科学合理，处理正确，本院予以采信。2017年7月3日，《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》已经下发，原告在法庭辩论终结前向本院申请原告的各项经济损失应该按照2017年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》来计算，符合法律规定，本院予以支持。原告廖荣和因本次交通事故所造成的经济损失，本院确认如下：1、医疗费。原告廖荣和主张医疗费85180.9元。原告第一次住院发生的医疗费为81728.05，第二次住院发生的医疗费为2418.95元，广西金桂司法鉴定中心进行鉴定时支付给广西骨伤医院的医疗费为233.90元，合计84380.9元，有医疗机构出具的医药费票据和住院费用清单予以证实，本院予以支持；原告主张的后期检查费800元无相关票据印证，无法确认其关联性，本院不予支持；2、住院伙食补助费。原告第一次住院天数为359天，第二次住院天数为4天，合计363天，住院伙食补助费应为（363天×100元/天=36300元）。现在原告请求住院天数为361天，即住院伙食补助费为（361天×100元/天=36100元），是对其权利的自行处分，不违反法律规定，本院予以支持住院伙食补助费为36100元；3、护理费。护理费的实质是护理人员的误工费，原告主张护理费按照居民服务、修理和其他服务业的标准计算护理费，但原告未提交护理人员充分的证据来证明护理人员从事的行业为居民服务、修理和其他服务业，因此其主张护理费93462.06元（130.17元/天×357天×2人+130.17元/天×4天=93462.06元）的请求，本院不予支持；原告护理费应参照农、林、牧、渔业标准，护理费应为74886.4元（38069元/年÷365天×357天×2人＋38069元/年÷365天×4天=74886.4元）；4、营养费。原告廖荣和请求营养费为39100元[100元/天×（361+30）天=39100元]过高，根据当地生活标准，本院支持营养费按每天30元的标准计算，即(住院期间361天+院外全休1个月)×30元/天=11730元；5、误工费。原告廖荣和主张误工费为59138.1元，事故发生时原告已经61周岁，对于60周岁以上的农村居民，需要提供充分证据证明其仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，误工费才可予以支持，但本案中，原告仅提供了村委会出具的证明，且该证明无出具证明的人员签名，该证据不能充分证明原告的主张，应该承担举证不能的法律后果，因此，对原告的该项请求，本院不予以支持；6、残疾赔偿金。原告请求残疾赔偿金为62154元（10395元/年×20年×30%=62154元），经过鉴定，原告的伤残程度为九级残疾、十级残疾、十级残疾（多等级残疾）。伤残等级最高为九级，伤残等级最高处得伤残赔偿指数为20%；有三处以上伤残，伤残赔偿附加指数之和为10%，根据伤残程度指数=伤残等级最高处得伤残赔偿指数+伤残赔偿附加指数之和的规定，本案的伤残程度指数为30%(20%+10%=30%)。案发时原告廖荣和已61岁，赔偿年限应为19年，因此残疾赔偿金为59251.5元，19年×10395元/年×30%=59251.5元）；7、被扶养人生活费。本院认为，根据法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，本院原告廖荣和的三个子女均已成年，且无证据证明其配偶丧失劳动能力又无其他生活来源，因此原告主张被扶养人生活费11900.18元，无事实依据，本院不予支持；8、鉴定费、邮寄费。原告廖荣和主张鉴定费700元，有事实和法律依据，本院予以支持，该项费用作为诉讼费由当事人按责分担。原告廖荣和主张邮寄费20元，有事实和法律依据，本院予以支持；9、交通费。原告廖荣和主张500元，原告不能提供证据证实，本院不予支持；10、停车费。原告廖荣和主张500元，有事实和法律依据，本院予以支持；11、精神损害抚慰金。原告廖荣和主张20000元，根据当地标准，本院支持精神损害抚慰金应为10000元；12、律师服务费。原告廖荣和主张15000元，无法律依据，本院不予支持。以上经济损失合计共276868.8元（鉴定费700元除外）。根据《最高人民法院》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，车牌号为桂Ｋ×××××的大型普通客车所有人是奔马公司，被告梁森是该公司雇佣的司机。奔马公司为车牌号为桂Ｋ×××××的大型普通客车在平安玉林购买有机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（责任限额为1500000元）且不计免赔。保险期限均自2016年1月6日零时至2017年1月5日24时止，本案交通事故发生的时间是在2016年2月2日，属于保险合同有效期限内所发生的交通事故。原告廖荣和不负此事故，被告梁森负此事故的全部责任，因此原告所受到的各项合理损失，依法应当先由被告平安保险玉林分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内分项赔偿，即应由被告平安保险玉林分公司在交强险的死亡伤残责任限额110000元范围内优先赔偿给原告精神损害抚慰金10000元，护理费应为74886.4元，残疾赔偿金25113.6元，合计110000元，在医疗费用责任限额范围内赔偿给原告医疗费10000元。余下医疗费74380.9元，住院伙食补助费36100元，残疾赔偿金34137.9元，营养费11730元，停车费500元，邮寄费20元，合计156868.8元，应该由被告平安保险玉林分公司在商业第三者险1500000元责任限额范围内赔偿给原告156868.8元。扣减被告原告已经收到的赔偿款20000元，再余下136868.8元（156868.8元－20000元=136868.8元），由被告平安保险玉林分公司赔偿给原告。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照2017年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内优先赔偿给原告廖荣和精神损害抚慰金人民币10000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿给原告廖荣和经济损失人民币110000元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司玉林分公司在第三者责任商业保险赔偿限额范围内赔偿给原告廖荣和经济损失人民币136868.8元。四、驳回原告廖荣和的其它诉讼请求。上述应付款项，义务人应在本案判决生效后10日内履行完毕。如果未按判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。案件受理费人民币3346元，鉴定费700元，合计4046元由原告廖荣和负担1572元，被告广西奔马交通集团有限公司旅游客运分公司负担2474元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。审判员  覃海光二〇一七年九月二十七日书记员  黄 赟