云南省昆明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云01刑初16号
公诉机关云南省昆明市人民检察院。
被告人汪祥国，男，1987年11月18日出生，汉族，小学文化，无职业，云南省昭通市镇雄县人，户籍所在地：云南省昭通市镇雄县。2010年10月25日因犯盗窃罪被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2011年6月18日刑满释放；因本案于2016年4月20日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
辩护人常涛，昆明市法律援助中心律师。
被告人刘郁林，男，1992年4月3日出生，汉族，高中文化，云南省昭通市盐津县人，户籍所在地：云南省昭通市盐津县。2013年11月6日因犯介绍卖淫罪被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，2013年11月28日刑满释放；因本案于2016年4月20日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。
辩护人丁大勇、黄春明，云南大韬律师事务所律师。
云南省昆明市人民检察院以昆检公二刑诉[2016]271号起诉书指控被告人汪祥国、刘郁林犯非法持有毒品罪，于2016年12月13日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。昆明市人民检察院指派检察员杨跃伶出庭支持公诉，被告人汪祥国、刘郁林及辩护人常涛、丁大勇、黄春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昆明市人民检察院指控：2016年4月7日，昆明市公安局五华分局民警于工作中在本市宏庭酒店218房间内抓获汪祥国、刘郁林等人，当场从汪祥国携带的背包内缴获毒品甲基苯丙胺115.4克；从刘郁林随身携带的背包内缴获毒品甲基苯丙胺20.1克。
公诉机关针对其指控事实，出示了抓获经过、提取笔录及照片、称量记录、扣押清单、鉴定意见书、物证照片、户口证明、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人汪祥国、刘郁林非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。被告人汪祥国、刘郁林因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯罪，系累犯，应从重处罚，提请本院依法判处。
被告人汪祥国、刘郁林对公诉机关的指控事实、当庭出示的证据均无异议。庭审中刘郁林辩称：“毒品是我在派出所从我包里找出来的。”汪祥国的辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人汪祥国犯非法持有毒品罪无异议；2、被告人汪祥国归案后如实、全面地交待自己犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现；3、被告人只应对自己实际持有的115.4克甲基苯丙胺承担刑事责任；4、本案毒品未流入社会，对社会危害性相对较少。综上，请求对被告人汪祥国从轻处罚。刘郁林的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人刘郁林不具备情节严重，根据其犯罪数额只能在三年以下量刑；2、被告人刘郁林持有的毒品是在派出所其从自己包内找出来的，这是一个明显的酌情从轻处罚的情节；3、被告人刘郁林系累犯，请法庭在量刑时合理考虑；4、被告人刘郁林从被抓获到庭审中都认罪。综上，请求对被告人刘郁林从轻处罚。
经本院审理查明：2016年4月7日，昆明市公安局五华分局民警在本市宏庭酒店218房间内抓获汪祥国、刘郁林等人，当场从汪祥国携带的背包内缴获毒品甲基苯丙胺115.4克；从刘郁林随身携带的背包内缴获毒品甲基苯丙胺20.1克。
上述事实有以下经庭审质证的证据予以证实：
1、民警陈某某、谭某某、罗某某出具的抓获经过证实：2016年4月7日12时左右，公安民警经工作在昆明市盘龙区金菊路宏庭花园酒店218房间内抓获被告人汪祥国、刘郁林和宋某三人，并当场从房间内查获大量毒品甲基苯丙胺可疑物，后又在酒店203房间内抓获贺某。
2、案件现场辨认笔录及照片、物证照片、提取笔录、毒品甲基苯丙胺可疑物辨认笔录、扣押决定书及扣押清单、毒品称量记录及照片、甲基苯丙胺可疑物鉴定书及鉴定意见通知书证实：2016年4月7日被告人汪祥国、刘郁林引导公安民警指认了其吸食毒品并被抓获的地点：昆明市盘龙区穿金路宏庭花园酒店218房间。在抓获现场公安民警从汪祥国携带的背包内缴获毒品甲基苯丙胺115.4克，从刘郁林随身携带的背包内缴获毒品甲基苯丙胺20.1克。鉴定意见已告知二名被告人。
3、辨认笔录及照片证实：公安民警向辨认人张某、宋某出示了10张不同男性正面免冠照片，让其进行辨认，均辨认出2016年4月7日与其在宏庭花园酒店218房间内一起吸食毒品的被告人汪祥国、刘郁林。
4、汪祥国到酒店的照片证实：被告人汪祥国身背一个黑色挎包进入酒店。
5、被告人供述
（1）被告人汪祥国的供述：2016年4月7日我打电话联系刘郁林，他说他在533医院附近的宏庭花园酒店218房间住着，叫我过去找他玩。我就背着一个单肩包（包里有三万元现金和一些“小马”）去找他，我包里的“小马”是头一天18时许，在昆明火车北站找一个女人购买的，这些“小马”是我买来自己吸食的。我去到酒店218房间，是一个身穿黑色上衣、长发的女人跟我开的门，进去后我看到房间里还有两名男子，一个躺在床上玩手机，一个靠窗子坐在凳子上玩手机。我没看到有人在房间里吸毒，但看到房间的桌子上有烧过的“小马”，电脑旁边放着一个粉色的电子称。公安民警抓获我们时，在房间里查获的一个香烟盒和一个茶叶筒我不知道是谁的，也不知道盒里有冰毒和“小马”。
（2）被告人刘郁林的供述：2016年4月7日凌晨，我接到贺某的电话，叫我到昆明市盘龙区宏庭花园酒店“开马会”。我到了酒店外路边，贺某接我进了酒店218房间，里面有两男一女三个人，分别是贺某的老公东北人和一男一女昆明人。我先坐在靠窗子的床上玩手机，过了一会儿，贺某拿出一个茶叶筒，从里面拿出一包“冰毒”让我偿偿，我没有偿。之后，我便用矿泉水瓶做了一个马壶，从我的包里拿出自己带的十多颗“小马”开始吸食，吸食过程中，我还用旁边的一个大茶罐垫着马壶。此时，贺某、贺某的老公和那个昆明男子也在吸食“小马”，中途他们有人进出，具体情况我不清楚。开快亮时，我朋友汪祥国打电话给我，我叫他来宏庭花园酒店218房间“开马会”，大约8时许，汪祥国就到了，在房间里玩手机游戏。过了一会儿，公安民警就来了，他们在我们住的218房间从我朋友汪祥国的包里找到一些用塑料袋包装的毒品，在桌子上放着的我垫着吸“小马”的茶罐里找到用塑料袋装的毒品“小马”，在我的棕色手提包里找到一包用塑料袋包装的毒品“小马”，这些“小马”是红色颗粒状的，有芳香味，是半个月前，我在“陌陌”上向一个叫“小石”的男子购买的。房间里还有一个电子称，我不知道是谁的。
6、证人证言
（1）证人宋某证言证实：2016年4月7日，我入住在盘龙区宏庭花园酒店208房间，我老婆贺某住203房间。随后，张某、陈某1、刘郁林、汪祥国分别来到我房间。张某、陈某1是贺某叫来说卖车的事情，刘郁林是自己开车过来找我玩，汪祥国是刘郁林叫来的。在房间里，我和贺某、张某、陈某1、刘郁林吸食了毒品，我和贺某吸食的毒品是我在罗丈村买的“小马”和冰毒，张某和陈某1吸食的毒品是他们带来的，刘郁林吸食的毒品是他自己带来的。后来，我们被公安民警进入房间抓获，民警在房间内查获了吸毒用的吸管、电子称和一个茶叶罐，吸管是我的，电子称不知道是谁的，茶叶罐是刘郁林的，民警在这个茶叶罐内查获了“小马”和“冰毒”。我被抓获时，民警查获了我的毒品甲基苯丙胺5.4克。
（2）证人贺某证言证实：2016年4月7日，我和我老公宋某、张某、陈某1、刘郁林、汪祥国在盘龙区宏庭花园酒店吸食毒品“小马”。我、宋某、张某、陈某1吸食的“小马”是我和张某去和谐世纪买的，刘郁林吸食的毒品“小马”是他自己带来的。公安民警在宏庭酒店218房间抓获我们时，从酒店内查获的电子称是我的，棕色茶叶筒我觉得是刘郁林的，因为在刘郁林来到这个房间之前我并没有见到过这个茶叶筒，后来汪祥国来时，背着一个很小的包，是装不下这个茶叶筒的。公安民警当场从茶叶筒内查获了大概500克左右毒品。
（3）证人张某证言证实：2016年4月7日，贺某打电话叫我和我男朋友陈某1去宏庭花园酒店218房间找她说说卖二手车的事，我们到了房间，贺某和她丈夫宋某在一起，我们在房间内吸食了一些毒品“小马”，“小马”是贺某和她丈夫提供给我们的。同日凌晨4时左右，来了一个矮个子男子，手里提着一个包，他来后玩了一会儿手机，就坐在桌旁吸食自己带来的毒品。天亮以后，又来了一个男子，我没看到他是否吸食“小马”。我在房间时，没有见过一个黄色奶粉罐，只是那个矮个子男子来后，我发现房间里多出了一个黄色小铁盘，里面放着几颗“小马”。
（4）证人陈某1证言证实：2016年4月6日下午8时许，我带我女朋友张某到盘龙区宏庭花园酒店218房间找我朋友贺某，她想让张某帮她处理一辆朋友的二手车。我们到了酒店218房间后，贺某和宋某靠在窗边玩手机，床边桌上放着大概10颗“小马”，随后我们四人都吸食了“小马”。大概过了一个小时，贺某接到一个朋友的电话说要过来玩，不久房间里又来了一个矮个子男人，年龄不大，背着一个黑色挎包。之后，张某和贺某就出去了，那个矮子个男人坐在窗子旁，边玩手机边吸食“小马”，他吸食的“小马”应该是自己带来的。大约4月7日凌晨3、4时，贺某和张某回来了，我们一直各自玩到天亮。此时，那个矮个子男子接到电话说他的朋友要过来，大约20分钟，房间里又来了一个男子。后来公安民警到房间内抓获我们，并查获了一个粉色的电子称、一个黄色的奶粉罐。
7、公安机关出具的户籍证明二份证实：二名被告人的自然身份情况与起诉书所列一致。
8、云南省昆明市官渡区人民法院（2010）官刑初字第646号刑事判决书、刑满释放证明收、云南省昆明市盘龙区人民法院（2013）盘刑一初字第501号刑事判决书、刑满释放证明书证实：被告人汪祥国于2010年10月25日因犯盗窃罪被昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2011年6月18日刑满释放；被告人刘郁林于2013年11月6日因犯介绍卖淫罪被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元，2013年11月28日刑满释放。
上述证据经法庭调查、质证，能相互印证，并相互吻合，且取证程序合法，均应予以认定。
本院认为，被告人汪祥国、刘郁林非法持有毒品甲基苯丙胺，二被告人的行为均已构成非法持有毒品罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人汪祥国、刘郁林非法持有毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。针对被告人刘郁林所辩称，毒品是其在派出所从自己包里找出来的辩护意见，并无在卷证据予以证实，与本案审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人汪祥国、刘郁林的辩护人分别所提辩护意见，本院已经注意并在量刑时予以考虑。另，被告人汪祥国、刘郁林被判处有期徒刑以上刑罚后刑罚执行完毕，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚。据此，本院为保护公民的身心健康，维护社会治安秩序，严厉打击毒品犯罪活动，根据被告人汪祥国、刘郁林的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、第六十五条第（一）项、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人汪祥国犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年4月20日起至2023年10月19日止。罚金于本判决生效之日起九十日内缴纳。）。
二、被告人刘郁林犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年4月20日起至2017年10月19日。罚金于本判决生效之日起九十日内缴纳。）。
三、查获的毒品甲基苯丙胺净重135.5克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 屈艳婷
审判员 杨国晖
审判员 李石友
二〇一七年三月二十一日
书记员 李江敏