重庆市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝01刑初112号
公诉机关重庆市人民检察院第一分院。
被告人刘凯，男，1984年9月20日出生于重庆市垫江县，汉族，初中文化，无业，住重庆市垫江县。因犯交通肇事罪，于2005年12月23日被判处有期徒刑四年；因犯非法持有毒品罪，于2012年7月17日被判处有期徒刑二年六个月，2014年4月4日刑满释放。2017年3月9日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留十二日。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年3月22日被刑事拘留，同月31日因涉嫌贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于重庆市渝北区看守所。
辩护人周厚林，重庆美翎律师事务所律师。
重庆市人民检察院第一分院以渝检一分院刑诉[2017]101号起诉书指控被告人刘凯犯贩卖毒品罪，于2017年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第一分院指派检察官张某1、检察官助理张某2出庭支持公诉，被告人刘凯及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市人民检察院第一分院指控，2017年3月9日14时许，被告人刘凯同意胡某求购毒品的要求，当日16时左右携带毒品驾驶某轿车前往重庆市渝北区公路，向胡某贩卖毒品时被民警当场抓获。公安人员在刘凯处查获其随身携带的甲基苯丙胺（冰毒）39.08克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）12.11克、海洛因2.52克。
为证明指控的事实，公诉机关当庭举示了相应证据。据此认为，被告人刘凯的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。鉴于刘凯系累犯、毒品犯罪再犯，对其处罚时还应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定。提请本院依法判处。
被告人刘凯及其辩护人提出，刘凯没有赚取毒品利润，属代购毒品性质，不构成贩卖毒品罪。其辩护人还提出，本案存在犯罪引诱的情形；刘凯归案后能供述犯罪事实；毒品检验适用的标准不正确，检验报告不能作为定案依据；应当对毒品含量进行鉴定后折算毒品数量等辩护意见。
经审理查明，2017年3月9日14时许，被告人刘凯通过微信交流，同意胡某求购毒品的要求。当日16时许，刘凯驾驶某轿车来到重庆市渝北区，向胡某贩卖毒品时被民警抓获。当场查获其随身携带的疑似甲基苯丙胺39.08克、甲基苯丙胺片剂12.11克、海洛因2.52克。经检验鉴定，上述疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成分、疑似甲基苯丙胺片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分、疑似海洛因中检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关举示，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、呈请控制下交付报告书、到案经过证实，2017年3月9日，胡某向公安机关检举刘凯贩卖毒品，并表示愿意配合公安机关抓捕刘凯。侦办机关经履行控制下毒品交付的审批手续后，布控对准备进行毒品交易的刘凯实施抓捕。当日，15时50分，刘凯驾驶某轿车来到渝北区，在车上准备贩卖10克冰毒、20颗麻古给胡某时被公安人员抓获，当场查获刘凯携带的疑似毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂和海洛因。
2、提取笔录及照片、扣押清单、毒品称量笔录及照片、指认笔录及照片、物证检验报告证实，从刘凯处提取、扣押的疑似毒品分别进行了称量和物证检验。其中，用大号透明塑料封口袋装的白色晶体状疑似甲基苯丙胺1袋，净重39.08克，检出甲基苯丙胺成分；用中号透明塑料封口袋装的红色颗粒状疑似甲基苯丙胺片剂1袋（129颗），净重12.02克、1颗疑似甲基苯丙片剂，净重0.09克。经检验，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；3袋塑料封口袋装的白色粉末状疑似海洛因净重2.32克、0.09克、0.11克。经检验，均检出海洛因成分。此外，从刘凯处提取、扣押黑色iphone6spuls手机1部。刘凯对其持有的毒品、手机进行了指认确认。
3、提取笔录及照片证实，拍照提取刘凯手机与胡某手机微信聊天记录（不含语音聊天记录）显示，胡某通过微信向刘凯求购毒品并转账1000元钱，问：10个白的（10克甲基苯丙胺）和20红的（20颗甲基苯丙胺片剂）价格。刘凯微信收钱后发送了位置定位，并回复：红的20个35。胡某表示：那拿20嘛，我马上找个车过来。
4、明细话单证实，客户名为胡某的电话号码于2017年3月9日13时35分和14时11分、15时2分主叫客户名为刘凯的电话号码。15时32分，刘凯的电话号码主叫胡某的电话号码。
5、电子物证检查工作记录证实，公安机关对查获刘凯的黑色iphone6splus手机进行电子物证检查，从手机中提取到部分通话记录、微信聊天记录等信息。其中，2017年3月9日与胡某的微信聊天记录（含语音聊天记录）：胡某转账1000元给刘凯后告知：我这会儿微信上的卡一共只有1000元，呆会儿我再拿现金给你还是怎么办？刘凯收款1000元后回复：你要多少？差一点就拿现钱，快点决定。并发送了重庆市江北区某位置定位。胡某问：10个白的，红的拿20的价格？刘凯回复35。胡某答：那拿20嘛，我马上找个车就过来。刘凯回复：要好长时间？我在朋友屋里，你给我说个具体时间，等会儿我离开了你又来找我。胡某回复：快，我比你都急。
此外刘凯的微信聊天记录中，他人向刘凯询问“有没有白的”、“一次性拿500红的好多钱？”、“拿10个红的，白的拿50的就是了”、“水有没有，一手”。刘凯与“吹鬼”的短信记录：“吹鬼”问：“大哥，50红、15水好多钱？你给我说一下，我喊别人把钱准备起”、“转了，我过来”。刘凯回复：“支付宝转杨某”等内容。
6、尿液提取笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，公安机关依法提取刘凯尿液，经现场甲基安非他明试剂检测呈阳性。刘凯因吸食毒品，于2017年3月10日被决定行政拘留十二日，同月22日被决定强制隔离戒毒二年。
7、刑事判决书、释放证明书证实，刘凯因犯交通肇事罪，于2005年12月23日被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑四年；因犯非法持有毒品罪，于2012年7月17日被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑二年六个月。2014年4月4日刑满释放。
8、证人胡某证言及辨认笔录证实，2017年3月9日13时许，胡某向公安机关检举刘凯贩卖毒品。公安人员受理案件后安排胡某在公安人员的控制下与刘凯交易毒品。胡某通过电话联系刘凯求购毒品，并且问刘凯毒品能否便宜一点。刘凯回复甲基苯丙胺还是之前的价格，每克120元。胡某表示自己要10克。随后通过手机微信给刘凯转款1000元，同时通过微信聊天方式告诉刘凯自己的微信只能转1000元，不足的部分见面后再用现金支付。并询问甲基苯丙胺片剂的价格。刘凯回复每颗35元。胡某要求再加购20颗甲基苯丙胺片剂。当日15时50分许，胡某来到渝北区，接到刘凯的电话，告诉胡某他已经到了，坐在一辆蓝色宝马车上。胡某看到那辆车后，打开副驾驶位置的车门，正清点现金准备将购毒尾款交给刘凯时被公安人员抓获了。胡某从10张不同男子照片中辨认出刘凯。
9、被告人刘凯供述、辨认笔录、指认笔录及照片证实，2017年3月9日13时许，刘凯接到胡某打来的电话，要求拿10克冰毒。刘凯让胡某先把钱转过来，并告诉胡某每克冰毒120元。胡某通过微信转来了1000元，说尾款见面后再用现金支付，又提出要加购20颗甲基苯丙胺片剂。刘凯告诉胡某甲基苯丙胺片剂的价格每颗35元，之后，刘凯携带100多颗甲基苯丙胺片剂、40克左右的甲基苯丙胺和3小袋海洛因，驾驶某轿车按约定来到渝北区某医院附近，胡某刚坐上轿车副驾驶位置就被公安人员抓获了，当场从刘凯的挎包里查获1包甲基苯丙胺、1包甲基苯丙胺片剂、3小包海洛因，另外还有1颗甲基苯丙胺片剂。刘凯从10张不同男子照片中辨认出胡某，并对交易毒品的地点、查获的毒品和手机等进行了指认确认。
本院认为，被告人刘凯贩卖毒品甲基苯丙胺39.08克、甲基苯丙胺片剂12.11克、海洛因2.52克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，应依法惩处。刘凯曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯，毒品犯罪的再犯，应从重处罚。其归案后能够供述基本犯罪事实，可对其酌情从轻处罚。刘凯及辩护人提出，刘凯为他人代购毒品，没有牟取利润，不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见。经查，购毒者关于其联系刘凯购买毒品的证词能够得到二人微信聊天的相关记录印证，证据充分，刘凯是否实际获取到利润，不影响贩卖毒品的事实认定。对该辩解、辩护意见不予采纳。刘凯有贩卖毒品的故意，公安机关通过控制下交易抓获刘凯的侦查方式符合法律规定，不是引诱犯罪。辩护人提出本案存在犯罪引诱的意见不能成立。公安机关对涉案毒品检验的程序、方法、适用标准均符合法律规定，鉴定结论依法应予采信。物证鉴定机关依照《中华人民共和国刑法》关于毒品数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算的规定，未对涉案毒品进行含量鉴定并无不当。故辩护人提出毒品检验适用的标准不正确，检验报告不能作为定案依据；鉴定机构应对查获的毒品进行含量鉴定，以折算毒品数量的意见不能成立。刘凯归案后能够供述基本犯罪事实，对辩护人据此请求从轻处罚刘凯的意见予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条、第三百五十六条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2032年3月19日止。）
二、对扣押在案的毒品甲基苯丙胺39.08克、甲基苯丙胺片剂12.11克、海洛因2.52克，犯罪工具iphone6splus手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内通过本院或者直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 钱维亚
代理审判员 马李飞
人民陪审员 王传清
二〇一七年十二月二十九日
法官 助理 庞端端
书 记 员 刘梦依