安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖16刑终251号
原公诉机关涡阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）穆美侠，女，汉族，1965年6月10日出生于安徽省涡阳县，文盲，农民，住涡阳县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月13日被刑事拘留，同年8月27日被取保候审，同年11月24日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。
辩护人张虎，安徽乐行律师事务所律师。
辩护人张旗，安徽乐行律师事务所律师。
涡阳县人民法院审理涡阳县人民检察院指控原审被告人穆美侠犯故意伤害罪和贾某提起附带民事诉讼一案，于2017年4月11日作出（2017）皖1621刑初109号刑事附带民事判决。贾某、穆美侠均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。亳州市人民检察院指派检察员陈政理、李周出庭支持公诉，原审附带民事诉讼原告人贾某、原审被告人穆美侠及其辩护人张虎到庭参加诉讼。期间，贾某申请撤回起诉。现已审理终结。
一审法院判决认定：2014年4月9日上午11时许，在涡阳县陈大镇于楼行政村前于楼自然村，被告人穆美侠从其丈夫于某1处得知被害人贾某说其坏话，遂到贾某家中理论。期间，二人发生争吵并相互撕打，穆美侠将贾某的左眼打伤。经鉴定，贾某左眼损伤程度为重伤二级，构成八级伤残。经三期评定，贾某伤后休息期180天，营养期45天，护理期45天。
一审法院另查明，贾某受伤后花费住院费、鉴定费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费等共计57111.1元。期间，穆美侠家人支付费用14000元。
一审法院认定上述事实的证据有现场勘查笔录、鉴定意见、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。据此认为，被告人穆美侠故意伤害他人身体，致人重伤的行为已构成故意伤害罪。穆美侠的犯罪行为给贾某造成经济损失，应予赔偿。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款的规定，以故意伤害罪判处被告人穆美侠犯有期徒刑四年，被告人穆美侠赔偿附带民事诉讼原告人贾某医疗费、误工费、营养费、伙食补助费、护理费、交通费共计人民币43111.1元；驳回附带民事诉讼原告人贾某的其它诉讼请求。
穆美侠上诉提出：贾某的伤情不是其殴打造成的。贾某对案发也有过错，原判民事赔偿部分判赔过高。
其辩护人提出：贾某在蚌埠市医院住院病历主诉记载显示贾某眼伤是磕伤，故贾某的行为不构成故意伤害罪，应以过失致人重伤罪定罪处罚。
经审理查明，2014年4月9日上午11时许，在涡阳县陈大镇于楼行政村前于楼自然村，被告人穆美侠从其丈夫于某1处得知被害人贾某说其坏话，遂到贾某家中理论。期间，二人发生争吵并相互撕打，穆美侠将贾某的左眼打伤。经鉴定，贾某左眼损伤程度为重伤二级，构成八级伤残。
本院审理期间，穆美侠委托其家人与被害人达成民事和解协议，主动赔偿被害人经济损失18万元，取得被害人贾某的谅解，贾某申请撤回对穆美侠的附带民事起诉。
上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、现场图及照片载明案发现场位于涡阳县陈大镇于楼行政村前于楼自然村贾某家中及现场的基本情况。
2、安徽皖医司法鉴定中心【2014】临鉴字第613号司法鉴定意见、安徽庄某司法所皖庄某司鉴【2016】临鉴字第641号鉴定意见载明：贾某左眼损伤程度为重伤二级，构成八级伤残，三期评定伤后休息期180天，营养期45天，护理期45天。
3、和解协议、谅解书载明穆美侠委托其家人与被害人达成民事和解协议，主动赔偿被害人经济损失18万元，取得被害人贾某的谅解。
4、被害人贾某陈述：2014年4月9日上午11时许，穆美侠和她丈夫于某1、邓某1到其家，穆美侠称其说她的坏话，二人遂争吵并互相撕扯对方头发。于某1把其二人拉开后其晕倒。醒来后见穆美侠用鞋打其的手腕、头和眼，其的眼被打出了血。
5、证人邓某1证言：案发当天上午11时许，穆美侠称贾某说她坏话，要去找贾某理论，其和于某1跟了过去。到贾某家后，穆美侠和贾某互相抓住对方的头发在撕扯，其和于某1把她们拉开后贾某躺在地上，穆美侠就用自己穿的鞋打贾某的身体、胸口，其见贾某的眼流了血。
6、证人于某1证言：其妻子穆美侠称贾某说她坏话，遂去找贾某理论。其和邓某1跟着去了贾某家，见她们二人在互相拉扯头发。贾某受伤后其五次支付给她14000元。
7、证人于某2证言：2014年4月9日上午11时许，其回家后见妻子贾某躺在地上，左眼流血。
8、证人马某1证言：其听贾某说她的眼是穆美侠用鞋跟打伤的。在其和于文才去医院看贾某时，于某1分四次给贾某13000元。
9、证人李某1证言：其是涡阳县人民医院五官科医生，贾某的左眼伤是钝器所致，她自述是被人用鞋跟砸伤。
10、证人段某、董某1证言：贾某受刺激后会晕倒。
11、证人于某3证言：听其爸于某1说后妈穆美侠跟贾某发生争执。
12、被告人穆美侠供述：案发当天，其丈夫于某1称贾某说其坏话，其和邓某1一起去找贾某。到她家后其和贾某便发生争吵，并互相撕扯头发，后贾某倒在地上，眼流了血。
对穆美侠所提贾某的眼伤不是其殴打造成的上诉理由及辩护人相关辩护意见，经查，证人邓某1证实贾某晕倒后，穆美侠持高跟鞋对贾某身体多处部位进行击打，贾某眼部流血，与贾某关于其晕倒后醒来，发现眼部受伤流血的陈述相互印证，结合鉴定意见、穆美侠供述和于某1证言，足以认定穆美侠殴打致贾某重伤的事实，故对其此节上诉理由不予采纳。
对辩护人所提贾某在蚌埠市医院住院病历主诉记载显示贾某眼伤是磕伤，故贾某的行为不构成故意伤害罪的辩护意见，经查，住院病历仅是医院根据相关人员的口述所作，不能确定是贾某本人口述，故不能作为本案定罪的依据，本案其他证据已能够证实贾某的伤情系穆美侠故意伤害造成，故对辩护人关于应以过失致人重伤罪对穆美侠定罪处罚的辩护意见亦不予采纳。
本院认为，上诉人穆美侠故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于穆美侠二审期间认罪悔过，并委托其家人与被害人达成民事和解协议，取得被害人谅解，经本院委托涡阳县司法局进行社区调查，穆美侠符合社区矫正条件，对其可依法宣告缓刑。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销涡阳县人民法院（2017）皖1621刑初109号刑事附带民事判决，即：“被告人穆美侠犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。被告人穆美侠赔偿附带民事诉讼原告人贾秀贞医疗费、误工费、营养费、伙食补助费、护理费、交通费共计人民币43111.1元。”
二、上诉人穆美侠犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
本裁定为终审裁定。
审判长 唐 峰
审判员 杨国明
审判员 何宏民
二〇一七年八月四日
书记员 朱青峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。