青海省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第55号
上诉人（原审原告）青海卓越汽车贸易有限责任公司，住所地青海省西宁市城北区。
法定代表人刘延全，该公司董事长。
委托代理人刘卫年，该公司销售部经理。
委托代理人侯朝兴，方圆第一法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）唐云成，男，汉族。
委托代理人黄良彪，青海睿鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告）欧亚，男，汉族。
委托代理人樊兆军，青海辉湟律师事务所律师。
上诉人青海卓越汽车贸易有限责任公司（以下简称卓越公司）因与上诉人唐云成、欧亚买卖合同纠纷一案，前由青海省西宁市中级人民法院于2013年12月27日作出（2013）宁民一初字第142号民事判决，卓越公司、唐云成、欧亚均不服，向本院提出上诉。本院于2014年5月15日受理后，依法组成合议庭，于同年6月17日公开开庭进行了审理。卓越公司的委托代理人侯朝兴、刘卫年，唐云成及其委托代理人黄良彪，欧亚的委托代理人樊兆军到庭参加诉讼。卓越公司的法定代表人刘延全、欧亚经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
青海省西宁市中级人民法院经审理查明：2012年5月25日，卓越公司与唐云成签订《汽车买卖合同》（合同编号为20120525002D），约定，卓越公司出售唐云成车架号为CC159724、CC159725、CC159726、CC159727、CC169728、CC159729、CC159730、CC159731、CC159732、CC159733十辆重汽豪卡H7斯达斯太尔牌自卸汽车，车辆配置轮胎为矿用胎12.00-20；车辆单价357000元，总价3570000元；付款方式为：首付1000000元，剩余2570000元在2012年11月25日前分叁次全部付清，第一次还款时间为2012年7月25日、还款金额为860000元，第二次还款时间为2012年9月25日、还款金额为860000元，第三次还款时间为2012年11月25日、还款金额为850000元；交付方式：委托卓越公司送车……卖方在交付车辆的同时，还应向买方提交下列文件：购车发票、（国产车）车辆合格证、（进口车）海关进口证明和商品检验单、保修卡或保修手册、说明书、随车工具及备胎；验收：车辆验收合格后，双方办理车辆交接，并签署［商品车辆交接书］，视为该车辆正式交付；维护维修：买卖车辆在保修期内出现质量问题或需要保养，卖方应在生产厂家公布或双方约定的维修站进行修理和保养；卖方售卖给买方的车辆的保修期为9个月或者3万公里，以先到达者为准，在保修期内卖方对产品质量实行三包，在保修期内因严重安全性能故障或主要部件总成质量问题修理，车辆的安全性仍达不到出厂检验标准或不能正常使用的，卖方应当负责向生产厂家申请换车或退车还款（扣除折旧），在保修期内，如买方使用、保管或保养不当造成的问题，由买方自行负责。同日，唐云成作为借款人、欧亚作为担保人向卓越公司出具3570000元的借条。欧亚向卓越公司出具担保书，内容为“担保人欧亚已详细阅读购车人与贵公司于2012年5月25日签订的《汽车买卖合同》（合同编号为20120525002D）。担保人……为该《汽车买卖合同》（合同编号为20120525002D）的履行过程中购车人唐云成所承担的民事法律义务提供连带担保责任。同日，唐云成未通知欧亚其个人向卓越公司出具“还款承诺书”，内容有：对于不能按期还款本人愿意接受按以下比例承担违约金（单台车），还款时间逾期超出10日每日按单台车60元承担违约金、还款时间逾期超出20日内每日按单台车80元承担违约金、还款时间逾期超出20日以上（不含第二十日）每日按单台车100元承担违约金。……如所购车辆出现质量问题或出现轮胎吃胎现象，出卖方只负责联系和协调厂家来处理问题，买受人不能因车辆出现质量问题或轮胎吃胎问题而逾期还款，买受人特此承诺，如不能及时还款，买受人愿意按约定承担责任。同时，唐云成向卓越公司出具“车辆处置授权委托书”，内容为“自还款日起，买受人若未按期还款，买受人自愿全权委托贵公司……以本授权委托书为凭，直接处置所购车辆，扣车期间所发生的一切停运损失及费用均由买受人承担，……不足部分由买受人另行承担。”卓越公司收到货款1000000元后，将车送至唐云成指定的施工地点木里煤矿交付车辆，但未同时交付购车发票与维修卡，亦未签署车辆交接书。同年6月始，唐云成自行对所购买的车辆进行维修，卓越公司从7月始派人去木里煤矿维修车辆。同年7月22日，唐云成收到购车期限部分被涂改为2012年7月11日的车辆保修卡。后，欧亚给卓越公司车款300000元。2013年7月31日，欧亚与卓越公司签订《补充协议》，约定，因唐云成逾期支付剩余货款，欧亚作为担保人自愿协助卓越公司将唐云成停放在木里煤矿处的10辆车托运至卓越公司进行处置，完成扣车事宜后，甲方终止乙方在上述汽车买卖合同中的担保责任，但欧亚必须提供唐云成现所在住所地的详细内容……，引见买受人，否则终止担保责任的条款无效。同日，卓越公司出具收到8辆车的收条，8月1日出具收到2辆车的收条。同年8月1日，卓越公司委托青海华翼资产评估事务所对以上十辆自卸汽车的资产价值评估，该所于8月13日作出青华翼评报字（2013）第035号资产评估报告，评估值为1472000元。
该院认为，唐云成与卓越公司签订的《汽车买卖合同》、欧亚出具的《担保书》及唐云成出具的“还款承诺书”、“车辆处置授权委托书”是当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，均属合法有效，各方当事人应按约全面履行各自的义务。唐云成未按合同约定给付剩余车款2570000元是导致本案纠纷产生的主要原因，唐云成主张因车辆质量存在问题为不能还款原因的抗辩主张，其提交的票据与证人证言仅能证实修车事实，在无其他证据相佐证的情况下，不能证实因车辆本身质量问题而修车事实，且依据“还款承诺书”中“买受人不能因车辆出现质量问题或轮胎吃胎问题而逾期还款“的内容，其此节抗辩主张无事实和法律依据，不予采信。卓越公司依据唐云成的授权委托书处置车辆并无不当，其诉求唐云成偿还车款798000元一节，有事实依据，应予支持。因欧亚与卓越公司签订的《补充协议》中对欧亚免除担保责任约定了二项条件，欧亚对其是否全部完成二项条件未提交相关证据，卓越公司又不予认可，故，欧亚仍应承担唐云成偿还车款的连带责任。关于卓越公司主张违约金和拖车费、诉讼代理费的诉求，基于卓越公司未按合同约定履行相关车辆交接手续，且其后给付的保修卡作了涂改而唐云成所购车辆在此之前已发生维修的事实，依据公平原则，卓越公司此节诉求不再予以考虑。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百二十条、第一百三十条、第一百三十六条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条、第一百二十八条、第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十八条的规定，遂判决：1、唐云成于本判决生效之日起六个月内给付卓越公司购车款798000元；2、欧亚对上述款项承担连带给付责任；3、驳回卓越公司其他诉讼请求。案件受理费16896元，由唐云成承担10644元，由卓越公司承担6252元。
卓越公司上诉称，唐云成、欧亚在《汽车买卖合同》、《担保书》中约定并承诺对所欠车款2570000元若不能如期偿还，愿承担逾期超出20日以上每日按单台车100元承担违约金。合同履行中，二人未按合同约定的付款期限支付车款，明显违约，二人应承担违约金和拖车费、诉讼代理费。请求：判令唐云成、欧亚承担违约金401000元、拖车费和诉讼代理费84000元。
唐云成、欧亚答辩称，一审判决第三项的判项认定事实清楚，适用法律正确，卓越公司的此项上诉理由不能成立。请求：驳回卓越公司上诉请求。
唐云成上诉称，一、原审判决认定事实有误。一审认定唐云成向卓越公司出具3570000元借条有误，事实上借条中的借款总额为2570000元。二、原审判决唐云成偿还卓越公司购车款798000元的依据不足。1、卓越公司未按约定的车辆要求和交付条件向唐云成交付合格车辆，车辆在使用不足一个月时间频繁出现故障，卓越公司未尽到维修和保养的责任；2、案涉合同中明确约定车辆轮胎为矿用胎，并在车价中含矿山保险，卓越公司未按约定履行；3、车辆鉴定是卓越公司单方面委托作出，且卓越公司将案涉车辆处置给第三人的价格与《评估报告》中价格有差异及存在先卖后评估情况。三、唐云成已向卓越公司支付了1300000元车款，期间又承担了大量的维修费用，现车辆已被卓越公司收回，卓越公司自身也存在履约不符合合同约定的事实，一审判决唐云成承担798000元车款显失公平。请求：驳回卓越公司的全部诉讼请求。
欧亚上诉称，一、欧亚与卓越公司签订的《补充协议》已经履行完毕，卓越公司已终止了我方的担保责任。二、卓越公司交付车辆不符合合同约定，也没有尽到维修和保养责任，车辆鉴定是卓越公司单方委托作出，且其所提交的《评估报告》中价格与处置给第三人价格不同。一审判决给付卓越公司购车款798000元依据不足。请求：驳回卓越公司的全部诉讼请求。
卓越公司答辩称，一、唐云成出具的《借条》虽显示为3570000元，但实际借款总额为2570000元，对此双方均无异议，该借条中还表述“车况良好，随车手续工具齐全”。二、至一审庭审前唐云成未向卓越公司提交关于车辆存在质量问题的书面材料。三、《汽车买卖合同》第一条买卖标的，即汽车品牌车辆配置一栏中明确表示：“轮胎：矿用胎12.00-20”，10台车辆交付时，唐云成进行验收认可，且认可车况良好。四、卓越公司依据唐云成出具的《车辆处置授权委托书》内容授权对车辆进行处置，并不违法。五、《补充协议》是欧亚再次承继其合同担保责任的内容，其担保责任的终止约定了附加条件，欧亚并未完成附条件的全部义务，其担保责任不能免除。请求：驳回唐云成、欧亚的上诉请求。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据双方当事人的上诉和答辩意见，本案二审程序中的争议焦点为：唐云成、欧亚是否向卓越公司支付车款798000元，并承担违约金401000元、拖车费和诉讼代理费84000元的问题。
本院认为，唐云成与卓越公司在平等、自愿、协商一致的基础上签订了《汽车买卖合同》，系当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合同合法有效。合同签订的同时，唐云成又向卓越公司出具了《还款承诺书》、《车辆处置授权委托书》，承诺当其不按约定的期限履行付款义务，自愿承担违约责任及全权委托卓越公司直接处置所购车辆，并承担相关费用。唐云成的上述承诺是基于其在知悉《汽车买卖合同》全部约定的情形下作出的，未违背其真实意思表示，应受法律保护。欧亚作为唐云成的同乡，自愿为唐云成购置车辆提供担保，并向卓越公司出具《担保书》，亦是欧亚真实意思的表示，不违反法律、行政法规强制性规定，欧亚向唐云成提供的担保行为合法有效。合同订立后，唐云成履行了向卓越公司支付1000000元的首付车款的义务，卓越公司按唐云成指定的地点向唐云成交付了全部车辆，但未交付维修卡等事项。车辆交付后，欧亚向卓越公司支付车款300000元。期间，部分车辆出现维修事项，唐云成自行对车辆进行了维修，卓越公司也派人对车辆进行了维修。当合同约定的付款期限到期后，唐云成未向卓越公司履行付款义务，欧亚也未履行担保义务，明显违约。对此，欧亚又与卓越公司签订了《补充协议》，承诺协助卓越公司将唐云成停放在矿区的车辆托运至卓越公司进行处置，并提供唐云成的联系方式及住所地等内容。合同签订后，欧亚配合卓越公司将案涉车辆拉运至卓越公司，履行了补充协议的部分义务。卓越公司收到案涉车辆后，议价1500000元将车辆出售于第三人，同时委托中介机构对案涉车辆进行评估，出售价格与评估报告的价格1472000元之间存在差异。经卓越公司核账，唐云成尚欠卓越公司798000元。唐云成、欧亚理应承担履行给付车款的义务。
二审中，卓越公司提出唐云成、欧亚根本违约，应承担违约责任及相应损失的上诉请求。本院认为，依据案涉的一系列合同约定，当唐云成、欧亚未按期限履行付款义务，二人应承担违约责任。但考虑到本案卓越公司向唐云成交付车辆的同时，还应履行交付保修卡，但未交付，而后期交付的保修卡明显存在瑕疵，且车辆保修期内卓越公司未全面履行保修义务，亦存在违约行为。加之卓越公司收回案涉车辆后，未经评估、拍卖程序，直接将车辆进行议价出售，也未将出售的实际价格冲抵车款，卓越公司存在过错。综上，卓越公司、唐云成、欧亚在合同履行中均有违约和过错的事实，所产生的法律后果均自行承担。卓越公司诉求唐云成、欧亚承担违约金及相应损失的上诉理由于法无据，不予支持。
关于唐云成诉求不应给付剩余车款的上诉理由一节。本院认为，唐云成仅向卓越公司支付首付车款后，将车辆占有、使用并收益，当其与卓越公司之间约定的付款期限逾期后，唐云成未支付剩余车款，保证人欧亚代其向卓越公司履行了部分付款义务后，唐云成仍不付款，且将车辆停滞于工地，自行到外地务工，导致约定的履约期限全面逾期，卓越公司依据唐云成出具的《车辆处置授权委托书》的约定，会同欧亚一并将案涉车辆运回并出售，卓越公司处置车辆的行为系唐云成的授权所致，未违反合同约定，应予支持，结合付款情况，唐云成理应向卓越公司支付剩余车款。至于唐云成诉求案涉车辆存在质量问题的抗辩理由，因其在诉讼中未提起反诉，二审程序不予采纳。唐云成的上诉理由不能成立，应予驳回。
关于欧亚提出其履行了担保事项，不应承担担保责任的上诉理由一节。本院认为，依据欧亚与卓越公司签订的《补充协议》关于“因唐云成逾期支付剩余货款，欧亚作为担保人自愿协助卓越公司将唐云成停放在木里煤矿处的10辆车托运至卓越公司进行处置；双方完成上述扣车事宜后，卓越公司终止欧亚在上述汽车买卖合同中的担保责任，但欧亚必须提供唐云成现所在住所地的详细内容，提供唐云成工作单位及通讯联络方式，引见买受人本人，否则卓越公司表示终止欧亚担保责任的条款无效，欧亚仍然承担原合同中的连带担保责任”的约定，欧亚为免除担保责任，亦积极配合卓越公司寻找、运回案涉车辆，但其未按协议约定履行向卓越公司提供唐云成的住所地、联络方式或引见唐云成，未全面履行合同义务，欧亚还需承担担保责任，其上诉理由不予支持。
综上，本院认为，卓越公司、唐云成、欧亚的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费27540元，由青海卓越汽车贸易有限责任公司、唐云成、欧亚各承担9180元。原审案件受理、反诉费照原审判决收取。
本判决为终审判决。
审判长 索晓春
审判员 吉素梅
审判员 韩 辉
二〇一四年六月二十日
书记员 吴晓琴