河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀09民终5880号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险有限公司沧州市分公司。组织机构代码：80660314-2。负责人：邢运江，该公司总经理，。委托代理人：吕家远，该公司职员。被上诉人（原审原告）：吴国亮，男，汉族，1969年6月15日出生，住沧州市运河区，。委托代理人：张玉森，沧州市法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：岳沛水，男，汉族，1966年1月20日出生，住黄骅市，。被上诉人（原审被告）：岳桂荣（曾用名岳桂勇），男，汉族，1991年3月20日出生，住黄骅市，。以上二被上诉人委托代理人：吕建栋，河北冀事达律师事务所律师。以上二被上诉人委托代理人：夏金树，河北冀事达律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险有限公司沧州市分公司因与被上诉人吴国亮、岳沛水、岳桂荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2015）运民初字第741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月26日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。中国人民财产保险有限公司沧州市分公司上诉请求：1、请求二审法院改判我方少承担50000元。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，适用法律错误。对于被上诉人的住院伙食费和营养费一审法院适用错误，同时伤残赔偿金其计算伤残系数错误，其一个八级，一个十级，不能按照35%的系数予以认定，对于被上诉人的误工期限，已经有了法院委托的伤残鉴定报告，而一审法院却支持到了定残前一日没有任何事实和法律依据，对于被上诉人的护理费，其提供了并不能支持其诉讼的证据，一审法院却一次认定。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。吴国亮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决吴国亮损失偏低，不能弥补吴国亮的实际损失和精神所受到的伤害。但是吴国亮考虑到避免长期诉讼没有提出上诉，请求驳回上诉维持原判，尽快得到赔偿。岳沛水、岳桂荣辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法请求维持原判。原告吴国亮向一审法院起诉请求：2015年1月16日22时08分许，被告岳桂荣（曾用名岳桂勇）驾驶被告岳沛水所有的冀Ｊ×××××号（未悬挂）轿车沿御河路由东向西行驶至御河路青山宾馆前时，将由北向南骑自行车过马路的原告撞伤，接着原告又与驾驶冀Ｊ×××××号轿车沿御河路由西向东行驶的贾国明相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经沧州市××大队交通事故认定书认定，岳桂荣负事故的全部责任，吴国亮、贾国明无责任。对于原告的损失被告岳桂荣应承担赔偿责任，被告岳沛水作为车辆所有人亦应对原告的损失承担连带赔偿责任。冀Ｊ×××××号轿车在被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司投保了交强险和第三者责任险，其应在保险责任范围内对原告的损失承担赔偿责任。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告各项经济损失暂定10万元（具体数额待鉴定后重新计算）并承担本案诉讼费用。本案在审理过程中，原告将诉讼请求赔偿数额变更为262411元。一审法院认定事实：2015年1月16日22时08分许，被告岳桂荣（曾用名岳桂勇）驾驶冀Ｊ×××××号（未悬挂）轿车沿御河路由东向西行至御河路青山宾馆前时，与由北向南驾驶自行车横过道路的吴国亮发生交通事故，后吴国亮驾驶的自行车又与沿御河路由西向东贾国明驾驶的冀Ｊ×××××号轿车相撞。发生事故后岳桂荣（曾用名岳桂勇）逃逸。于2015年1月20日到沧州市××大队投案自首。此事故造成三车损坏，吴国亮受伤。经沧州市公安交警一大队冀公交认字（2015）第60009号道路交通事故认定书认定，被告岳桂荣（曾用名岳桂勇）负此事故的全部责任，吴国亮、贾国明无责任。事故发生后，原告吴国亮入沧州中西医结合医院住院治疗10天，后又入沧州市人民医院住院治疗66天。经原审法院委托，天津市开平司法鉴定中心于2015年6月15日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴国亮由于腹部闭合性损伤，脾破裂致脾切除，构成八级伤残。2、被鉴定人吴国亮存在左侧第3-6肋骨骨折，共计4根肋骨，构成十级伤残。3、被鉴定人吴国亮护理期60日，营养期90日。沧州科技事务司法鉴定中心于2015年11月15日作出沧科司鉴（2015）医临字第1170号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴国亮的误工期限评定为90-120日；需要二人护理的期限为30日，余为一人护理。另查明，原告吴国亮因此次交通事故造成的损失为：1、医疗费129732.9元（其中住院医疗费为127434.13元，门诊收费为2298.77元，被告岳桂荣垫付109432.9元，原告自付20300元）；2、住院伙食补助费7600元（100元/天×76天）；3、营养费5000元；4、误工费7350元【绩效工资1470元/月÷30天×150天（计算至定残前一日为150天）】；5、护理费9978元【护理人杨金华文化、体育和娱乐业职工工资39406元/年÷365天×60天=6478元+护理人吴培森月工资3500元/月÷30天×30天=3500元】；6、残疾赔偿金168987元（城镇居民人均可支配收入24141元/年×20年×35%）；7、鉴定费3100元；8、交通费2000元；9、精神抚慰金18000元。以上损失共计351747.9元。又查明，被告岳桂荣（曾用名岳桂勇）驾驶的冀Ｊ×××××号轿车在被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司投保交强险一份、投保保险限额为300000元的第三者责任保险并投保不计免赔险。该事故发生在保险期间内。本案在审理过程中，被告岳沛水申请对投保单中“岳沛水”的签字进行笔迹鉴定，2016年4月2日，天津市中慧物证司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：2014年2月26日《中国人民财产保险股份有限公司机动车保险/机动车交通事故责任强制保险投保单（正本）》中“岳沛水”签名字迹与样本中岳沛水签名字迹不是同一人所书写。被告岳沛水支付了鉴定费4500元。一审法院认为，被告岳桂荣（曾用名岳桂勇）驾驶冀Ｊ×××××号（未悬挂）轿车沿御河路由东向西行至御河路青山宾馆前时，与由北向南驾驶自行车横过道路的原告吴国亮发生交通事故，岳桂荣负事故的全部责任，原告吴国亮无责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由商业三者险按照责任承担赔偿责任。由于岳桂荣（曾用名岳桂勇）驾驶冀Ｊ×××××号轿车在被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司投保交强险和第三者责任险，故原告吴国亮的损失首先应当由中国人民财产保险有限公司沧州市分公司在交强险各分项限额内承担赔偿责任，即被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司应当在交强险医疗费限额内赔偿原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元（残疾赔偿金92000元+精神抚慰金18000元）。原告剩余的损失101015元（住院伙食补助费7600元+营养费5000元+误工费7350元+护理费9978元+残疾赔偿金168987元-92000元+鉴定费3100元+交通费2000元-交强险无责限额11000元），由被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司在第三者责任险限额内进行赔偿。因被告岳桂荣已经垫付医疗费109432.9元，故被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司应当在第三者责任险限额内返还被告岳桂荣109432.9元。被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司辩称岳桂荣系逃逸第三者责任险不予赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第九条的规定：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条的规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十三条的规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。”本案中，经鉴定投保单中“岳沛水”的签字不是本人所签，被告人民财产保险有限公司沧州市分公司未提供其他证据证明其己对该免责条款已经尽到了明确充分的说明义务，被告人民财产保险有限公司沧州市分公司的免责理由不成立，对其辩称法院不予采纳。原告自付医疗费20300元，但其只主张10000元系其对自己权利的处分，法院予以支持。被告岳桂荣辩称其垫付医疗费127434.13元，虽然其提供了医疗费票据，但根据原告提供的银行明细，原告的妻子杨金华在原告治疗期间支付了医疗费20300元，故被告岳桂荣实际垫付的医疗费应为109432.9元，故对被告岳桂荣的该辩称法院不予采纳。被告岳桂荣辩称其给付了原告现金9000元，被告岳桂荣未提供相关证据，且原告对此不认可，故对被告岳桂荣的该辩称法院不予采纳。关于原告主张的营养费，根据原告的伤情、住院情况以及鉴定的营养期限，法院酌情支持原告的营养费为5000元。关于原告的误工期限，原告吴国亮经鉴定已经构成八级、十级伤残，其误工期限可以计算至定残前一日，经计算原告吴国亮的误工期应为150天，原告主张误工期限为12个月，定残后的误工费已经以伤残赔偿金的方式予以取代，故对原告定残后主张的误工费法院不予支持。关于原告主张的护理费，原告主张护理人杨金华按照文化、体育和娱乐业的标准计算，护理人吴培森按照其月平均工资标准计算，住院期间护理费可以参照职工年平均工资计算，原告主张的护理费的计算标准未超过职工年平均工资的标准，法院予以支持。关于原告主张的交通费，根据原告伤情及住院情况，法院酌情支持原告交通费为2000元。关于原告主张的精神抚慰金，根据原告的伤情及伤残情况，法院酌情支持原告精神抚慰金为18000元。关于原告主张的伤残赔偿金、住院伙食补助费符合法律规定，原审法院予以支持。原告主张鉴定费3125元，根据原告提供的鉴定费票据，其中一张25元的票据为收据并非正式票据，故对原告主张的该25元法院不予支持。关于原告主张的眼镜损失680元，原告提供的系销售小票不是正式票据，故对原告的该主张原审法院不予支持。被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司辩称其不承担鉴定费，鉴定费系原告为确定损失数额而支付的合理的必要的费用，故原告主张的鉴定费3100元及被告岳沛水支付的鉴定费4500元应当由被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司应给予赔偿。本案经调解无效，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五之规定，判决：一、被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司在交强险限额内赔偿原告吴国亮保险金120000元；在第三者责任险限额内赔偿原告吴国亮保险金101015元，返还被告岳桂荣113932.9元。（限判决生效后十日内履行完毕）二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4043元，由原告负担414元，由被告岳桂荣负担1143元，由被告中国人民财产保险有限公司沧州市分公司负担2486元；保全费1020元，由被告岳桂荣负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院经审理查明，与原审法院查明一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人主张被上诉人的住院伙食补助和营养费一审法院适用法律错误，但没有提供证据予以证实，故原审法院认定数额并无不当，本院予以确认。根据《河北省公安厅公安交通管理局关于认真贯彻执行有关问题的通知》的相关规定，伤残赔偿等级一个八级，一个十级，伤残赔偿指数定为35%并无不当。关于被上诉人的误工期限，原审法院支持到了定残前一日符合法律规定，本院亦不持异议。被上诉人主张的护理费的计算标准未超过职工年平均工资的标准，原审法院予以支持符合法律规定，本院予以确认。综上，中国人民财产保险有限公司沧州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由中国人民财产保险有限公司沧州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  齐桂苓审判员  刘晓莉审判员  付 毅二〇一六年十一月二十日书记员  刘 婷