福建省柘荣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）柘刑初字第19号
被告人吴剑辉，绰号“长毛”，男，1982年9月2日出生于福建省霞浦县，汉族，初中文化，无业，住柘荣县。2005年7月22日因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、聚众斗殴罪被柘荣县人民法院判处有期徒刑五年；2011年10月18日因犯开设赌场罪被柘荣县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元，2012年3月21日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月25日被柘荣县公安局刑事拘留，同年12月25日经柘荣县人民检察院批准，次日由柘荣县公安局执行逮捕，2014年1月30日变更为取保候审。2014年4月9日经本院决定，同日由柘荣县公安局执行逮捕。现羁押于柘荣县看守所。
被告人江某，男，1962年11月1日出生于福建省柘荣县，汉族，文盲，务农，住柘荣县。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月24日被柘荣县公安局取保候审。2014年4月9日，本院决定继续对被告人江某取保候审。
柘荣县人民检察院以柘检公刑诉（2014）16号起诉书指控被告人吴剑辉、江某犯开设赌场罪，于2014年4月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柘荣县人民检察院代理检察员黄清苹、林荣峰出庭支持公诉，被告人吴剑辉、江某到庭参加诉讼。现已审理终结。
柘荣县人民检察院指控：2012年4月，被告人吴剑辉伙同杨建辉、魏诗进、余石珠（均已判刑）等人经事先预谋，先后在柘荣一中、城郊乡岭边亭村一民房等处开设赌场，从中抽头渔利，非法获利人民币1700元。被告人江某明知杨建辉、魏诗进、余石珠、彭谢平等人开设赌场，先后6次将自己的位于柘荣县楮坪乡湖头村湖头8-3号房子提供给杨建辉、余石珠、彭谢平等人开设赌场，从中非法获利人民币1700元。
针对上述指控，公诉机关提供被告人吴剑辉、江某的供述与辩解，证人杨建辉、余石珠、魏诗进、金明顺、余君怀、魏光星、彭谢平、袁秀清等人的证言，被告人指认赌场记录和现场照片，被告人到案经过证明，户籍证明，福建省精神卫生中心司法鉴定所司法鉴定意见书，刑事判决书等证据，认为被告人吴剑辉以盈利为目的，伙同他人开设赌场，从中抽头渔利；被告人江某明知他人开设赌场却积极帮助，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人吴剑辉对起诉书指控的罪名没有意见。但辩解自己没有与余石珠、魏诗进等人预谋开设赌场和商量赌场股份，自己是在赌场维持秩序，自己有无股份不知情。
被告人江某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均没有异议，请求从轻处罚。
经审理查明：2012年4月，被告人吴剑辉分别向魏诗进、余石珠要求让自己参股到魏诗进、余石珠等人开设的赌场。之后，被告人吴剑辉伙同杨建辉、魏诗进、余石珠等人（均已判刑），先后在柘荣一中、城郊乡岭边亭村一民房等处开设赌场，从中抽头渔利，非法获利人民币1700元。被告人江某明知杨建辉、魏诗进、余石珠、彭谢平等人开设赌场，先后6次将自己位于柘荣县楮坪乡湖头村湖头8-3号的房子提供给杨建辉、余石珠、彭谢平等人开设赌场，从中非法获利人民币1700元。本案审理期间，被告人吴剑辉、江某分别退出违法所得人民币1700元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人杨建辉的证言证实：2012年4月自己与余石珠、魏诗进等人一起开设赌场，刚开始赌场股份按10股分，自己与余石珠、魏诗进占4股，吴剑辉1股，还有5股是余石珠表妹夫林建兵他们的。4月23日不知道为什么吴剑辉退股了。4月底，余石珠说赌场扣除一切费用抽头共计人民币36000元，按之前的10股分，每股3600元，吴剑辉退股他拿走人民币2000元，剩下半股人民币1600元，分给自己和余石珠、魏诗进，这样自己与余石珠、魏诗进各分到人民币5300元等事实。
2、证人余石珠的证言证实：2012年4月，自己表妹夫林建兵在柘荣一中附近的民房开设赌场，魏诗进和自己找林建兵要求分些赌场股份。当时，“长毛”（吴剑辉）有打电话说他劳改刚出来，生活没有着落要分点股份，自己就让林建兵分给吴剑辉1股。这样，当时的赌场股份是10股，自己和魏诗进、杨建辉占4股，吴剑辉1股，林建兵、林丽琴等人占5股。这个赌场大约经营十几天，吴剑辉参与六、七天拿走人民币2000元就退股了。这一阶段收取的头钱，扣除相关开支后共余人民币36000元，每股人民币3600元，吴剑辉剩下半股人民币1600元，分给自己和余石珠、魏诗进，这样自己与余石珠、魏诗进各分到人民币5300元。吴剑辉有到赌场维持秩序等事实。
3、证人魏诗进的证言及辨认笔录证实：2012年4月，自己和余石珠找林建兵的赌场分点股份，林建兵答应赌场按10股，自己和余石珠、杨建辉占4股，林建兵与原合股的林丽琴等人占6股。后来吴剑辉加入赌场，林建兵6股中给吴剑辉1股，吴剑辉有安排几个小弟放哨，吴剑辉拿走人民币2000元就退股了。赌场大约经营十几天，这一阶段收取的头钱扣除相关开支后约赚人民币60000元左右，每股分多少余石珠知道，自己分得约人民币5700元，杨建辉、余石珠应该也分得差不多的钱。后面自己还与郑龙丕等人开设赌场吴剑辉就没有入股等事实。
4、证人金明顺的证言证实：2012年农历3月，余石珠等人打电话给林建兵，要加入赌场，林建兵建议赌场按10股分，自己与林建兵、林丽琴、余君怀占5股，余石珠、魏诗进、杨建辉占5股。赌场开了一、二天，吴剑辉也加入赌场。剑辉在赌场里维持秩序，吴剑辉加入赌场后，自己这边的股份分给吴剑辉1股，自己与林建兵、林丽琴、余君怀变成4股。赌场开了十来天，吴剑辉从赌场里领了人民币2000元后就不要赌场的股份了，后来，吴剑辉的股份给余石珠、魏诗进、杨建辉他们等事实。金明顺的证言还证实，自己与余石珠他们有将赌场开在楮坪湖头村8号江某家。
5、证人余君怀的证言证实：2012年农历3月，自己与林建兵、金明顺、林丽琴开设赌场，后来，魏诗进和杨建辉等人也加入这个赌场。这样我们的赌场按10股分，余石珠、魏诗进、杨建辉占4股，自己与金明顺、林建兵、林丽琴占6股。赌场开了三、四天，吴剑辉向我们要赌场的股份，我们给了他1股，赌场开了十来天，吴剑辉从赌场里领了人民币2000元后不要赌场的股份了，他的股份给了余石珠、魏诗进、杨建辉，这期间我们的赌场开在岭边亭村的一座民房、一中后门的楼棚、城关小学对面的良斌房子等地点约开了十七或十八天，是以牌九形式进行赌博的等事实。
6、证人魏光星的证言证实：2012年4月中旬，自己到余石珠的赌场帮助，主要是帮助抽头钱，有时余石珠在赌场里也有帮助抽头钱，赌场的账簿由余石珠管理，吴剑辉在赌场里帮助维持秩序等事实。
7、证人彭谢平的证言及辨认笔录证实：自己在楮平乡湖头村8号江某家开设赌场，并指认楮平乡湖头村8号房屋是被告人江某提供的等事实。
8、证人袁秀清的证言证实：自己有去余石珠开设在一中后面的赌场、楮坪湖头的赌场及杨家盛对面山上的赌场赌博等事实。
9、被告人指认赌博现场记录和现场照片证实：余石珠、彭谢平等人辨认、指认将赌场开设在楮平乡湖头村8号江某家的具体方位等事实。
10、被告人吴剑辉的供述证实：2012年4月，自己刑满回家呆几天后，有找魏诗进、余石珠要求让自己参股到他们的赌场赚点生活费。魏诗进他们就叫自己到赌场帮忙，赌场分别开在城郊乡岭边亭一民房，一中后门楼棚后、东山仔村进去的一个村，自己在赌场内维持秩序，帮忙十几天左右，因公安机关经常冲场，自己不敢继续合股，就打电话给魏诗进说要退股，退股后余石珠分给自己人民币1700元等事实。法庭审理中被告人吴剑辉辩解，自己是在赌场内维持秩序，有无股份不知情。
11、被告人江某的供述及辨认笔录证实：2012年农历三月份开始，自己先后六次将位于楮坪乡湖头村8号的房子提供给别人赌博，共得款人民币1700元。被告人江某从公安机关提供的一组照片中辨认指认是余石珠让自己房子提供给别人赌博的等事实。
综合证据如下：
1、归案情况说明、到案经过、羁押证明证实：2013年11月24日，被告人吴剑辉在宁德火车站被福州市铁路公安处福州车站派出所民警以盘查方式抓获；2014年7月24日，被告人江某被柘荣县公安局民警抓获。
2、司法鉴定意见书证实：被告人江某作案时未发现精神病性症状，具有完全责任能力。
3、福建省柘荣县人民法院刑事判决书（2005）柘刑初字第28号、（2011）柘刑初字第46号证实：2005年7月22日，被告人吴剑辉因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪、聚众斗殴罪被柘荣县人民法院判处有期徒刑五年；2011年10月18日，因犯开设赌场罪被柘荣县人民判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元，2012年3月21日刑满释放等情况。
4、户籍证明证实：被告人吴剑辉、江某的身份信息等情况。
对于被告人吴剑辉辩解自己没有与余石珠、魏诗进等人预谋开设赌场和商量吴剑辉，自己有无股份不知情的问题。经查，证人余石珠、魏诗进、杨建辉、金明顺、余君怀等人的证言均证实，2012年4月，被告人吴剑辉分别向魏诗进、余石珠要求参股到魏诗进、余石珠等人开设的赌场，被告人吴剑辉有到赌场帮忙维持秩序十几天左右，之后是被告人吴剑辉提出退股，退股后余石珠等人分给吴剑辉吴剑辉赌场股份红利人民币1700元。证人余石珠、魏诗进等人关于被告人吴剑辉参与开设赌场及被告人吴剑辉是否占有股份问题的证言与被告人吴剑辉在侦查阶段的供述是一致的。可以证实，被告人吴剑辉虽然没有参与余石珠、魏诗进等人预谋开设赌场和商量赌场股份的事，但被告人吴剑辉对自己有无股份是知情的。被告人吴剑辉关于自己没有与余石珠、魏诗进等人预谋开设赌场和商量赌场股份的辩解意见成立，予以采信。但被告人吴剑辉辩解自己有无股份不知情，不符合客观事实，不予采信。
本院认为，被告人吴剑辉伙同他人以盈利为目的开设赌场，聚众赌博，从中抽头渔利；被告人江某明知他人开设赌场，积极提供场所帮助，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控两被告人的罪名成立。被告人吴剑辉与他人合伙开设赌场，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴剑辉曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕，在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，鉴于被告人吴剑辉归案后，认罪态度较好，且能退出全部非法所得，予以从轻处罚；被告人江某提供场所供他人开设赌场，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，且被告人江某归案后能如实供述所犯罪行，并退出全部非法所得，予以从轻处罚。被告人江某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对被告人江某宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可以对被告人江某宣告缓刑。被告人吴剑辉、江某分别退出的违法所得共计人民币3400元，予以追缴上交国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴剑辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元（已交清）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月9日起至2015年2月1日止。）
二、被告人江某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（已交清）；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、被告人吴剑辉、江某退出的违法所得共计人民币3400元，予以追缴上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 陆秀容
审 判 员 毛奶全
人民陪审员 袁莉莉
二〇一四年七月七日
书 记 员 陈欢欢
附注：
1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
5、《中华人民共和国刑法》第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
6、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
7、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。