c广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂10民终944号
上诉人（原审被告、并案原告）：广西百靖高速公路有限公司，住所地南宁市青秀区金浦路22号名都苑1号楼十二层1223-1号房。
法定代表人：颜景有，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周严，广西祥泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，并案被告）：林文，男，1987年8月11日出生，汉族，居民，户籍地广西陆川县，住广西玉林市玉州区。
上诉人广西百靖高速公路有限公司（以下简称“百靖高速公司”）因与被上诉人林文劳动争议一案，不服靖西市人民法院（2016）桂1081民初787号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年7月5日公开开庭审理本案，上诉人广西百靖高速公路有限公司的委托诉讼代理人周严到庭参加诉讼，被上诉人林文经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
百靖高速公司上诉请求：1.判令百靖高速公司无须支付林文解除劳动关系经济补偿9542.82元；2.判令百靖高速公司无须支付林文未签订劳动合同二倍工资的差额7209.78元；3.本案一审、二审的诉讼费用全部由林文承担。事实与理由：1.一审判决百靖高速公司一次性支付林文解除劳动关系经济补偿9542.82元无事实与法律依据。①百靖高速公司并未违法解除劳动合同，无须支付赔偿金。百靖高速已于2014年12月16日建成通车，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行。依据该法第四十六条第三项，用人单位应向劳动者支付经济补偿，而非经济赔偿金。本案中，百靖高速公司未违法解除劳动合同，不应按双倍工资的标准支付赔偿金。②林文仅要求百靖高速公司向其支付经济补偿，因此一审法院判决百靖高速公司向其支付经济赔偿金已超出审理范围，违背不告不理原则。③一审混淆经济补偿与经济赔偿金，致判决不公。本案中林文要求百靖高速公司支付的是经济补偿，但一审法院却套用经济赔偿金的公式进行计算，而在判项中又将计算结果认定为经济补偿，使得百靖高速公司竟需支付双倍经济补偿，这实在不公平。2.一审判决百靖高速公司向林文支付未签订劳动合同二倍工资差额有误。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的二倍工资差额仅针对初次用工时未签订劳动合同情形，而不适用于劳动合同届满后未续签书面劳动合同的状况。林文于2013年10月14日入职，并即签订为期一年的书面劳动合同。因此不存在百靖高速公司需向其支付二倍工资的事实基础。3.林文申请劳动仲裁时已超仲裁时效，其诉求不应得到支持。双方于2015年2月28日解除劳动关系，林文于2016年2月29日提起劳动仲裁（部分仲裁请求于3月份后提出），因此诉求已超过一年仲裁时效。在仲裁阶段，百靖高速公司对林文的诉求提出了时效抗辩，只是仲裁委员会未将此写入《仲裁裁决书》，因此一审法院以百靖高速公司逾期提出时效抗辩为由不支持百靖高速公司的时效抗辩，是没有依据的。4.林文劳动合同解除前十二个月平均工资为2922.16元，一审认定为3180.94元有误，具体计算应以百靖高速公司在一审答辩中的计算为准。
林文未作答辩。
林文向一审法院起诉请求：1.判令百靖高速公司支付林文2013年10月14日至2015年2月28日共计1年4个月的解除劳动合同经济补偿11042.82元�2.判令百靖高速公司支付林文2015年1月至2月共计2个月的年终奖和安全行车奖1104元；3.判令百靖高速公司支付林文2014年10月13日至2015年2月28日共计4个月的违法未签订劳动合同双倍工资29447.52元；4.本案案件受理费由百靖高速公司承担。
百靖高速公司向一审法院起诉请求：1.判令百靖高速公司无需向林文支付解除劳动关系的赔偿金22266.58元；2.案件诉讼费用由林文承担。
一审法院认定事实：林文于2013年10月14日到被告广西百靖高速公路有限公司处工作，双方签订了书面劳动合同，合同期限为2013年10月14日至2014年10月13日终止，工作地点为广西靖西市。其中劳动报酬约定为每月5日前以货币形式支付原告，工资按广西百靖高速公路有限公司薪酬管理制度执行。合同期满后，从2014年10月14日始，原告继续在被告的管理下工作，但是双方未继续签订书面劳动合同。2015年2月15日被告以董事会的决定辞退原告，并且当日双方办理完工作交接手续并告知原告工资支付到2015年2月28日止。原告认为，被告辞退原告未按劳动合同法规定支付补偿金、赔偿金等，严重侵害了原告的相关利益。据此，原告于2016年2月29日向靖西市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，靖西市劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月23日作出靖劳仲案字（2016）第5号仲裁裁决书，原告对仲裁裁决书不服，在裁决书送达之日起的十五日内，于2016年6月6日向该院提起民事诉讼，被告百靖高速公路有限公司对靖西市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决亦不服，于2016年6月8日向法院提起诉讼。另，原、被告在庭审中均确认双方于2013年10月14日至2014年10月13日签订了书面劳动合同，之后未续订书面劳动合同，双方确认劳动关系于2015年2月28日解除。2015年3月16日，被告向原告出具了解除劳动合同证明书。因该院受理在先，2017年1月11日南宁市青秀区人民法院将其受理的案件移送该院，该院于2017年1月28日收到后，依法对两案进行并案审理。诉讼双方均在仲裁裁决书送达之日起十五日内向法院提起诉讼，仲裁裁决未生效。一审法院认为：一、关于原告林文要求被告广西百靖高速公路有限公司支付赔偿金11042.82元和被告广西百靖高速公路有限公司起诉要求判决其无须向原告支付解除劳动关系的赔偿金9542.82元的问题。被告认为广西百靖高速公路已建成通车，合同所依据的客观情况发生了变化，解除与原告的劳动关系是合法的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未�就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。”但在本案中，被告未与原告进行协商，也没提前三十日以书面形式通知原告本人或者支付原告一个月的工资，且双方解除劳动合同时间为2015年2月28日，而被告广西百靖高速公路有限公司至2015年3月16日才出具了一份解除劳动合同证明书，因此属于违法解除劳动合同的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三款“用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因此，被告诉称其无须向原告支付解除劳动关系赔偿金的理由不能成立，该院不予支持。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四、第八条，原告的工资总额包括每月工资、防暑降温补贴、安全行车奖、完成任务奖四部分，春节、元旦补助，住勤、劳动保护费不属于工资总额的组成部分。被告辩称防暑降温补贴、安全行车奖不属于工资总额组成部分因而计算出原告在劳动合同终止前十二个月的平均工资为2922.16元的辩解不符合相关规定，该院不予采纳。经计算，原告在劳动合同终止前十二个月平均工资为3180.94元。原告从2013年10月至2015年2月在被告任职，共计一年四个月，应支付1.5个月的经济补偿金，据此，计算赔偿金数额为3180.94元×1.5个月×2倍＝9542.82元，原告主张超过的部分该院不予支持。二、关于原告主张被告支付2015年1月至2月共计2个月的年终奖和安全行车奖1104元；因双方在之前的劳动合同中约定按被告的薪酬管理制度规定发放，该制度第六条第（三）项规定：员工与百靖公司终止或解除劳动关系后，其岗位工资、月绩效工资和津补贴按劳动合同终止（解除）时的当月实际工作天数折算计发，其他则不再支付。该制度在双方之前签订的合同中明确注明，原告在庭审中说自己未曾见过的辩解，该院不予认可，另，年终奖及安全行车奖也是在一年中无安全事故等情况下予以奖励，原告在未满一年的情况下主张该奖金也不符合实际，因此，�告的该主张该院不予支持。三、关于原告要求被告支付未签订劳动合同四个月二倍工资29447.52元的问题。原告认为被告在劳动合同期满后未与其签订劳动合同，违反法律规定，应当支付未签订劳动合同二倍工资。被告认为未签订劳动合同的双倍工资没有事实和法律依据，并且超出了一年的仲裁时效，不同意原告该项诉请。该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原、被告均确认2014年10月14日后至2015年2月28日双方未签订劳动合同，被告亦未提供证据证明公司在此期间已履行了订立劳动合同的诚实磋商义务，应承担法律上的不利后果，被告应支付原告用工之日起满一个月的次日二倍工资差额。双方确�2015年2月28日解除劳动关系，原告于2016年2月29日向仲裁委申请仲裁，虽然超过一年的仲裁时效，但被告未在仲裁阶段提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构已作出实体裁决，现被告在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由进行抗辩，因此该辩解该院不予支持。原告主张被告应支付未签订劳动合同二倍工资并无不当，但每月支付二倍工资的起算点应当是自用工之日起满1个月的次日，每满1个月支付二倍工资。即从2014年11月15日始至2015年2月28日共计3个月工资的二倍，但该几个月工资被告已支付。被告应依法支付原告上述期间未签订劳动合同二倍工资差额，因原告对被告提交的工资清单无异议，因此该院计算为（2014年12月工资2315.66元＋2015年1月工资2563.4元＋2015年2月工资2330.72元）共计7209.78元，原告主张超过部分该院不予支持。关于本案受理费负担问题，该院根据《国务院诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，确定由被告广西百靖高速公路有限公司负担本案的案件受理费。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十六条第三款、第四十七条、第八十二条、第八十七条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条、第四十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、由被告（并案原告）广西百靖高速公路有限公司一次性支付原告林文因解除劳动关系的经济补偿金9542.82元；二、由被告（并案原告）广西百靖高速公路有限公司支付原告林文因未签订劳动合同二倍工资的差额7209.78元；三、驳回原告林文（并案被告）的其他诉讼请求。四、驳回被告（并案原告）广西百靖高速公路有限公司的诉讼请求。本案受理费20元，由被告广西百靖高速公路有限公司负担。
二审期间，双方当事人均无新证据材料提交。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方当事人对被上诉人解除劳动合同前十二个月的月平均工资是多少有争议。被上诉人认为百靖高速公司与其解除劳动合同前十二个月的月平均工资应当包括每月的防暑降温费及安全行车奖，即应当是3180.94元/月。百靖高速公司认为被上诉人解除劳动合同前十二个月的月平均工资不应当包括每月的防暑降温费及安全行车奖，故应当是2922.16元/月。本院认为，被上诉人与百靖高速公司在之前的劳动合同中约定被上诉人的工资按百靖高速公司薪酬管理制度规定发放，该制度第五条第一项规定：员工的薪酬由岗位工资、绩效工资和津贴福利三部分组成。第四项规定：绩效工资分为月度绩效工资及年度绩效工资……第六条第三项规定：员工与百靖高速公司终止劳动或解除劳动关系后，其岗位工资、月绩效工资和津补贴按劳动合同终止（解除）时的当月实际工作天数折算计发，其他则不再支付。百靖高速公司的工资表证实百靖高速公司已按该制度规定发放工资给被上诉人。综上，被上诉人解除劳动合同前月平均工资为2922.16元。
二审经审理查明，一审判决认定被上诉人解除劳动合同前月平均工资为3180.94元有误，应当是2922.16元。除上述事实，一审判决认定本案的其余事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点之一是：本案被上诉人是否超过仲裁时效申请劳动仲裁。本案中，上诉人与被上诉人之间的劳动合同到期时间是2014年10月13日，合同到期后，双方未再签订劳动合同，但被上诉人仍在原岗位工作，上�人亦按原合同约定发放被上诉人工资，直至2015年2月15日，上诉人董事会决定辞退被上诉人，双方于当日办理完工作交接手续，上诉人告知被上诉人工资支付至2015年2月28日，并于2015年3月16日向被上诉人出具解除劳动合同说明，上述事实被上诉人在一审起诉时亦如是陈述。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据上述规定，本院认为，上诉人与被上诉人于2015年2月28解除劳动关系，其应当于2016年2月28日之前申请劳动仲裁，但其于2016年2月29日方向靖西市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，且不存在中断或不可抗力事由，因此其请求上诉人支付其各项经济补偿于法无据，本院不予支持，综上，上诉人的上诉请求于法有据，本院予以支持，一审判决适用法律错误，本院予以纠正。
综上所述，一审判决认定被上诉人月平均工资数额有误，适用法律错误，判决错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销靖西市人民法院（2016）桂1081民初787号民事判决；
二、上诉人广西百靖高速公路有限公司不支付被上诉人林文因解除劳动关系经济赔偿金9542.82元；
三、上诉人广西百靖高速公路有限公司不支付被上诉人林文因未签订劳动合同二倍工资的差额7209.78元；
四、驳回被上诉人林文一审的诉讼请求。
一审案件受理费20元，二审案件受理费10元，共30元，由被上诉人林文负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓梅君
审判员 林超师
审判员 何双安
二〇一七年八月三十日
书记员 郑思渝