广西壮族自治区武宣县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂1323民初634号
原告（被告）：陆柳渝，女，1972年8月14日出生，壮族，住武宣县。
委托诉讼代理人：黄寅，广西法严律师事务所律师。
被告（原告）：武宣县正祥矿业有限公司，住所地武宣县。
法定代表人：何小明，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：赵福，男，1985年8月16日出生，该公司职员。
委托诉讼代理人：陆彪，广西桂宣律师事务所律师。
原告（被告）陆柳渝（以下统称陆柳渝）与被告（原告）武宣县正祥矿业有限公司（以下统称正祥公司）劳动争议一案，本院于2017年4月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。陆柳渝及其委托诉讼代理人黄寅，正祥公司委托诉讼代理人陆彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陆柳渝向本院提出诉讼请求：一、请求确认陆柳渝和正祥公司之间成立事实上的劳动关系，并认定陆柳渝、正祥公司之间已经订立无固定期限劳动合同；二、判令正祥公司向陆柳渝支付拖欠的工资39600元(2014年7、9月工资4400元，2015年3、6、8、9、10月工资11000元，2016年2月至l2月份工资24200元)；三、判令正祥公司支付加班工资ll281元；四、判令正祥公司支付加付赔偿金25440.50元；五、判令正祥公司因没有与陆柳渝签订书面劳动合同，应向陆柳渝每月支付二倍的工资，即11个月的工资共计24200元；六、判令解除陆柳渝与正祥公司之间的劳动合同，并支付经济补偿金15400元(2200元×7个月)；七、判令正祥公司为陆柳渝补缴2012年1月至2016年12月的社会保险费，不能补缴的，赔偿经济损失22176元(2200×12％×84个月)。事实与理由：陆柳渝于2010年1月进入正祥公司工作，当时只有口头协议，未签订书面合同。当时约定陆柳渝从事脱水工种，月工资为800元，以后逐渐增加，2014年增加至2200元／月，工资于次月15日发放。陆柳渝在正祥公司工作期间，正祥公司经常拖欠陆柳渝及同厂工人的工资，陆柳渝和本单位工人多次跟正祥公司的领导协商，要求支付拖欠工资，均没有结果，2016年4月，陆柳渝与本厂工人曾经向武宣县劳动监察大队进行投诉，但也未得到解决。2017年1月23日，陆柳渝及本单位的工人向武宣县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于3月20日作出了武劳人仲字[2017]第3号仲裁裁决书，仲裁裁决只支持了陆柳渝的部分请求。陆柳渝认为武劳人仲字[2017]第3号仲裁裁决书认定事实不清，适应法律错误，有失公平、公正。理由如下：一、关于陆柳渝进入正祥公司单位工作时间问题。陆柳渝是2010年1月进入正祥公司单位工作，武劳人仲字[2017]第3号仲裁裁决书认定陆柳渝的进厂时间为2015年1月9日，与事实不符。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”在仲裁审理过程中，正祥公司从始至终都没有拿出职工名册等证据材料来证明陆柳渝的进厂时间，应该承担举证不能的责任。而且，根据陆柳渝所出示的出勤表和工资单能够证明，在2010年4月之前，陆柳渝就已经到正祥公司单位工作，并非2015年1月8日才到正祥公司单位工作。二、关于正祥公司拖欠陆柳渝工资的问题。陆柳渝是2010年1月进入正祥公司单位工作，由于正祥公司未与陆柳渝签订书面劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，自用工之日起满一年的当日，也就是2011年1月31日，视为正祥公司与陆柳渝订立了无固定期限劳动合同，陆柳渝的月工资应当按照双方约定或者集体合同中相同工种的工资数额计算，2014年以后，陆柳渝的月工资数额为2200元／月，因此，至陆柳渝申请仲裁时止，正祥公司拖欠陆柳渝的工资共计39600元(2014年7、9月工资4400元，2015年3、6、8、9、10月工资11000元，2016年2月至12月份工资24200元)。武劳人仲字[2017]第3号仲裁裁决书只认定正祥公司拖欠陆柳渝工资7114元，明显与事实和法律规定不相符。三、关于陆柳渝的加班工资问题。陆柳渝在正祥公司下属二塘选厂上班期间，经常加班，而且加班后，正祥公司从未安排陆柳渝补休或者支付加班费，有证据证明陆柳渝加班的主要有以下时间：陆柳渝在2010年5月加班8天半，加班工资为453元(800／30×8.5×2)；2010年12月加班8天半，加班工资为453元(800／30×8.5×2)；2011年4月加班7天半，加班工资为550元(1l00／30×7.5×2)；2015年4月加班8天半，加班工资为l246元(2200／30×8.5×2)；2015年5月加班16.5天，加班工资为2420元(2200／30×16.5×2)；2015年6月加班16.5天，加班工资为2420元(2200／30×16.5×2)；2015年7月加班9.5天，加班工资为1393元(2200／30×9.5×2)；2015年12月加班6.5天，加班工资为953元(2200／30×6.5×2)；2016年1月加班9天半，加班工资为l393元(2200／30×9.5×2)。在上述时间段陆柳渝加班后正祥公司都没有安排陆柳渝补休，因此，根据《劳动法》第四十四条第(二)项规定，正祥公司应支付加班工资共计ll281元。四、关于正祥公司支付加付赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第三条规定：“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”《劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；(三)安排加班不支付加班费的；”因此，陆柳渝要求正祥公司支付加付赔偿金25440.50元(按应付金额百分之五十计算)。正祥公司认为只拖欠陆柳渝工资7114元，明显与事实和法律规定不相符。五、关于解除劳动合同及支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十八条第(二)(三)、第四十六条第(一)项规定，因为正祥公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为陆柳渝缴纳社会保险费，陆柳渝要求解除与正祥公司之间的劳动合同，并支付经济补偿金l5400元(2200元×7个月)。六、关于未签订书面劳动合同应向陆柳渝每月支付二倍的工资的问题。陆柳渝在正祥公司工作期间，陆柳渝始终要求正祥公司签订书面劳动合同，但正祥公司不予签订。根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，正祥公司因没有与陆柳渝签订书面劳动合同，正祥公司应当从用工之日起满一个月的次日向陆柳渝每月支付二倍的工资，直至签订书面劳动合同之日止。陆柳渝要求正祥公司支付因未签订书面劳动合同而应支付的11个月的二倍工资共计24200元。七、关于社会保险费的补缴问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”正祥公司从2012年8月至2016年12月期间，从未给陆柳渝缴纳社会保险费，陆柳渝要求正祥公司给陆柳渝补缴这段期间的社会保险费，不能补缴的，赔偿经济损失22176元(2200×12％×84个月)。陆柳渝当庭变更诉讼请求：第二项为判令正祥公司向陆柳渝支付拖欠工资26048元；第七项为：判令正祥公司为陆柳渝补缴2010年1月至2016年12月的社会保险费，不能补缴的，赔偿经济损失22176元。
正祥公司辩称，一、陆柳渝诉请正祥公司支付拖欠工资计算时间与实际不符，从2016年2月至12月正祥公司一直处于停产状态，陆柳渝已经不参与工作，不应发放工资，陆柳渝诉请拖欠工资26048元没有事实和法律依据；二、陆柳渝要求支付未签订劳动合同的二倍工资超过了主张时效；三、陆柳渝请求支付加班工资、加付赔偿金、解除劳动合同并支付经济补偿金违反了仲裁前置的规定，双方之间约定和履行的是包干制，没有加班工资的约定，陆柳渝该三项诉请没有事实及法律依据；四、陆柳渝要求补缴社会保险费或者赔偿未补缴的经济损失，该请求属于行政管理内容，不属于民事管理范畴，经济补偿计算不准确，请依法驳回。
正祥公司向本院提出诉讼请求：一、依法确认正祥公司与陆柳渝存在劳动关系的时间为2015年1月15日至2016年1月31日；二、依法确认正祥公司拖欠陆柳渝的工资数额为4274元；三、判令陆柳渝承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年1月15日，陆柳渝到正祥公司处工作，与正祥公司口头约定了以完成一定工作任务为劳动期限及工作岗位、劳动报酬等内容。2015年12月底至2016年1月，陆柳渝该年度的工作任务逐步完成。正祥公司与陆柳渝的劳动关系也随工作任务的完成而终止。因经济效益不好，正祥公司在2015年度个别月份对部分员工有拖欠部分工资的情形。陆柳渝为此十分不满，2016年1月31日后就不再到正祥公司处工作。陆柳渝与其他员工于2017年1月23日向武宣县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出正祥公司支付未签订劳动合同赔偿及拖欠工资等请求。武宣县劳动人事争议仲裁委员会经受理、审查，于2017年3月20日作出武劳人仲案字(2017)第3号仲裁裁决书。正祥公司认为，武宣县劳动人事争议仲裁委员会武劳人仲案字(2017)第3号仲裁裁决书第一至三项裁决没有事实和法律依据。用人单位在承担义务的同时，也应当享受法律赋予的权利。为维护正祥公司的合法权益，提起诉讼。
陆柳渝答辩称，一、对正祥公司第一个诉讼请求，认为正祥公司认定双方存在劳动关系的时间错误，陆柳渝是从2010年1月15日到正祥公司从事脱水工作，至此劳动关系成立，2016年2月后陆柳渝之所以未到正祥公司工作是因为正祥公司并未安排陆柳渝工作，但是劳动关系依然存在；二、正祥公司认定拖欠陆柳渝工资额错误，拖欠的工资额应为26048元，其提交有相应证据可以证明，2016年2月3日后至12月底陆柳渝虽然没上班但是因正祥公司过错造成。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据，本院认定如下：1、陆柳渝提交的2014年8月、9月出勤表、2010年至2011年部分月份工资表，因没有证据原件核对其真实性，又无正祥公司签字盖章确认，对其真实性不予确认，故不作为本案的定案依据；2、陆柳渝提交的2015年2、4、12月工资表，2016年1月工资表因按法律规定，正祥公司应保存两年以上工资表备查，近两年工资表原件应由正祥公司保管，但正祥公司未向本院提交原件进行核实，本院推定该两份证据是真实的，予以认定；3.陆柳渝提交的《解决欠薪和准备恢复生产座谈会》记录，没有证据原件核对，且该证据并未写明正祥公司欠薪的情况及数额，对该证据本院不予采纳；4、陆柳渝提供的2015年、2016年部分月份的出勤表与正祥公司提供的2015年至2016年1月出勤表原件核对一致，本院予以确认并作为本案定案依据；5、陆柳渝提交提供的武宣县人力资源和社会保障监察投诉登记表、处理决定书、撤销决定书等系国家有关部门出具，正祥公司对其真实性亦没有异议，对该证据本院予以确认；6、供的正祥公司与潘民礼、江小平、谢丹阳签订的劳动合同、职业病危害告知书，与本案不具备关联性，本院不予采纳；7、正祥公司提交的2015年3、6、8、9、10月份工资表因无劳动者本人签名，对该证据本院不予采纳；8、正祥公司提供的《2015年支6月份工资》、《2015年10月22日预支工资》因有陆柳渝本人签名，且其确认收到上述表中所列的预支工资数额，对该证据本院予以确认。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
正祥公司系具备法人资格的企业法人。2015年1月至2016年1月间，陆柳渝在正祥公司工作，工种为脱水，2008年口头约定基本工资为800元/月，逐年增加，至2014年增加至2200元/月，于次月15日发放，工资领取方式为陆柳渝在公司财务造册的工资表签字确认，双方未签订书面劳动合同。陆柳渝在正祥公司工作期间，正祥公司拖欠其2015年3、6、8、9、10月份工资未完全支付，仅向其预支了部分工资，分别为2015年6月份支2500元，2015年10月22日支1000元。2016年2月2日，恰逢春节放假正祥公司也开始停产，陆柳渝回家过节，因未收到正祥公司的上班通知，后未再到正祥公司上班。
因正祥公司拖欠工资一事，陆柳渝与本公司其他26位员工于2016年5月4日向武宣县人力资源与社会保障局投诉，武宣县人力资源与社会保障局于2016年10月11日作出《劳动保障监察行政处理决定书》（武人社监理字[2016]7号），责令正祥公司限期支付陆柳渝等26名职工工资。2017年2月13日，武宣县人力资源与社会保障局作出《劳动保障监察行政处理撤销决定书》（武人社监撤字[2017]4号），决定撤销《劳动保障监察行政处理决定书》（武人社监理字[2016]7号）。
2017年1月23日，陆柳渝等11位职工向武宣县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称武宣仲裁委）提起仲裁，请求：一、确认11位申请人与被申请人武宣正祥矿业有限公司之间成立事实上的劳动关系；二、请求被申请人支付未与申请人签订劳动合同的11个月的工资295900元；三、被申请人向11位申请人支付拖欠工资459200元；四、被申请人为申请人补缴拖欠的社会保险费，不能补缴的赔偿经济损失。2017年3月20日，武宣县仲裁委作出武劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书。
2017年4月10日，陆柳渝、正祥公司均不服武宣仲裁委作出的仲裁裁决诉至本院，提出前述诉讼请求。
本院认为，合法的劳动关系受法律保护，劳动者与用人单位应当按照法律、法规的规定享有相关权利、承担相关义务。
一、关于双方是否形成劳动关系及形成劳动关系时间的问题。1.陆柳渝、正祥公司均认可双方存在事实上的劳动关系，本院予以确认。根据当事人陈述及提供的证据能够确认至迟在2015年1月，陆柳渝已与正祥公司存在劳动关系，存在劳动关系超过一年双方均未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，应认定陆柳渝与正祥公司已订立无固定期限劳动合同。陆柳渝请求确认其与正祥公司已成立事实上的劳动关系，并确认其已与正祥公司订立无固定期限劳动合同的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。2.《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因计算劳动者工作年限等决定而发生的争议，由用人单位进行举证。本案中，正祥公司按法律规定向法院提交应当由其执有并保管职工名册，应当承担举证不能的法律后果，其主张与陆柳渝自2015年1月起建立劳动关系，本院不予支持。2016年2月2日，正祥公司放春节假并开始停产，陆柳渝因公司停产在春节后即未再到正祥公司上班，正祥公司未能举证证明其与陆柳渝在2016年2月份经协商达成解除劳动合同的合意，亦未提供证据证明其已按《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定告知或书面通知陆柳渝解除劳动合同，其主张在2016年2月时已与陆柳渝终止劳动关系，本院不予支持。综上所述，正祥公司请求确认正祥公司与陆柳渝存在劳动关系的时间为2015年1月至2016年2月的诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予支持。
二、关于拖欠工资问题。1.因正祥公司未提供2015年1月至仲裁之日止的工资发放记录，应承担举证不能的不利后果，其请求确认拖欠陆柳渝工资数额为4274元的诉讼请求，本院不予支持。根据正祥公司提供的《2015年预支6月份工资》表显示，陆柳渝签字确认对该月欠工资360元，本院确认正祥公司该月份拖欠陆柳渝工资360元。2015年3、8、9、10月份双方未对工资数额和欠付的工资数额进行确认，本院确认该四个月份的工资数额按双方约定的月工资2200元/月计，则该四个月份拖欠的工资数额分别为：2015年3月为2200元；2015年8月为2200元；2015年9月为2200元；2015年10月为1200元（2200元-已预支1000元）。2015年3月、6、8、9、10月正祥公司拖欠陆柳渝工资共计8160元（2200元+360元+2200元+2200元+1200元）。2.陆柳渝未能提供证据证明2014年正祥公司拖欠其工资，应承担举证不能的不利后果，其主张正祥公司欠其2014年7月、9月、11、12月工资共12800元，本院不予支持。3.2016年2月2日，因正祥公司停工，陆柳渝未再到正祥公司上班。根据《工资支付暂行规定》第十二条规定“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”正祥公司应按正常工资标准向陆柳渝支付停工后一个工资支付周期的工资，即2016的2月份工资2200元。根据《广西工资支付暂行规定》第二十四条规定，正祥公司停工超过一个工资支付周期的部分，应当向劳动者按不低于当地最低工资标准的80%发放生活费，而《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发[2015]13号）规定，武宣县最低工资标准为1000元/月，所以，正祥公司应按800元/月（1000元/月×80%）支付陆柳渝20**年3月至12月的生活费，共计8000元（800元/月×10个月）。综上，正祥公司拖欠陆柳渝工资数额为18360元（8160元+2200元+8000元）。
三、关于陆柳渝诉请因未签订书面劳动合同，正祥公司向陆柳渝每月支付二倍工资问题。因未签订劳动合同而应支付的二倍工资非劳动者的劳动报酬，而是用人单位不与劳动者签订劳动合同应作出的一种惩罚性赔偿，该项请求应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的仲裁时效。陆柳渝20**年1月1日已在正祥公司工作，即使未签订合同时间从该时间点起算，至2016年1月1日已满一年，陆柳渝20**年1月23日才申请仲裁，已超过一年仲裁时效，其请求正祥公司支付未签订合同的二倍工资本院不予支持。
四、关于陆柳渝诉请正祥公司为陆柳渝补缴2010年1月至2016年12月的社会保险费，不能补缴的，赔偿经济损失22176元的问题。本院认为，社会保险费，是指由用人单位及其职工依法参加社会保险并缴纳的职工基本养老保险费、职工基本医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。可见，追缴社会保险费是上述行政机关的履行职权的行政行为，不属于人民法院受理民事案件的范围。因此，陆柳渝诉请正祥公司为陆柳渝补缴从2010年1月至2016年12月的社会保险费，不属于本院受理民事案件的范围，本院不予处理。陆柳渝未提供证据证明社会保险经办机构已不能补办导致其无法享受社会保险待遇，无法确定其无法享受社会保险待遇及经济损失是多少，对该项诉请本院不予支持。
五、关于陆柳渝诉请支付加付赔偿金、支付加班工资、解除劳动合同并支付经济补偿金的问题。因陆柳渝在申请仲裁时未提出该三项诉讼请求，属于诉讼时增加的诉讼请求，但该诉讼请求属于独立的劳动争议，未经仲裁前置程序，本院对该三项请求不予审查处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条第一款、第八十五条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十三条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》，的规定，判决如下：
一、确认原告（被告）陆柳渝与被告（原告）武宣县正祥矿业有限公司存在劳动关系，双方订立无固定期限劳动合同；
二、被告（原告）武宣县正祥矿业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（原告）陆柳渝工资18360元；
三、驳回原告（被告）陆柳渝其他诉讼请求；
四、驳回被告（原告）武宣县正祥矿业有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告（原告）武宣县正祥矿业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。
审 判 长 余廷发
审 判 员 雷 越
人民陪审员 刘 芳
二〇一七年八月二十二日
书 记 员 江宇玉