河南省桐柏县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桐民初字第01289号
原告：梁吴栓，男，1975年2月2日生，汉族，住桐柏县。
委托诉讼代理人：周明军，河南朝野律师事务所律师。特别授权。
被告：桐柏县信钢联营水泥厂。
住所地：桐柏县毛集镇毛集街北头。
组织机构代码：17684015-0。
委托诉讼代理人：孙崇卿，任经理。
被告：安钢集团信阳钢铁有限公司。
住所地：信阳市平桥区明港镇。
统一社会信用代码：914115001768825886（1-2）。
法定代表人：何殿洲，任董事长。
委托诉讼代理人：郑勤伟，系该公司员工。特别授权。
被告：桐柏县毛集镇人民政府。
住所地：桐柏县毛集镇毛集街北头。
统一社会信用代码：11411330006062261U。
法定代表人：岳东印，任镇长。
委托诉讼代理人：王联营，任副镇长。特别授权。
委托诉讼代理人：方波，河南通天路律师事务所律师。
原告梁吴栓诉被告桐柏县信钢联营水泥厂（以下简称水泥厂）、安钢集团信阳钢铁有限公司（以下简称信钢公司）、桐柏县毛集镇人民政府（以下简称毛集政府）劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月23日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月1日公开开庭进行了审理。原告梁吴栓的委托诉讼代理人周明军、被告水泥厂的委托诉讼代理人孙崇卿、被告信钢公司的委托诉讼代理人郑勤伟、被告毛集政府的委托诉讼代理人王联营、方波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于1991年4月被招入水泥厂工作，1994年转为全民合同制工作，2001年下岗回家务农至今。下岗期间，被告未按规定支付原告下岗生活费。在工作期间，原告一直从事维修电工工作，工作场所包括水泥厂的白石破碎口，生料磨机房、成品磨机房、机立窑、仓库等。工作中经常接触水泥、白石、黄土、煤炭、水渣、铁粉等粉尘。2008年秋，原告经常感到呼吸困难，去过多家医院检查治疗。2010年4月原告被确诊为××。2010年6月24日南阳市××预防控制中心出具宛疾职诊（2010）第003号××诊断证明书，认定原告所患××。2010年9月17日，原告经南阳市人力资源和社会保障局宛工伤认字（2010）3-009号工伤认定书认定原告所患××为工伤。2010年12月经南阳市劳动鉴定委员会（宛鉴（2010）4号）鉴定，原告为三级伤残。2011年3月1日，原告以水泥厂为被诉人向桐柏县劳动争议仲裁委员申请仲裁，桐柏县劳动争议仲裁委员会于2011年7月31日作出劳仲案字（2011）05号仲裁裁决书。因被告水泥厂拒不履行仲裁裁决，原告向桐柏县人民法院申请强制执行，至今未得到执行。2015年8月10日，桐柏县人民法院作出（2011）桐执异字第297-2号执行裁定书，裁定对桐柏县劳动争议仲裁委员会作出的桐劳仲案字（2011）05号仲裁裁决书不予执行，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新仲裁，也可以向人民法院起诉。被告水泥厂应为原告治疗并支付原告相关工伤保险待遇。毛集政府和信钢公司作为水泥厂的股东，在水泥厂停业、歇业及被吊销营业执照后，利用水泥厂资产获取利益、接管该厂的人财物，且在联营期限到期后未依法对水泥厂进行清算，依据相关法律规定，也应依法对原告的工伤承担赔偿责任。三被告不履行法定义务，不赔偿、不支付原告工伤保险待遇的行为，致使原告生活极为困难，生命垂危。故诉请法院依法1、判令被告支付原告工伤医疗费15134.57元、今后治疗费400000元、护理费274481.6元、停工留薪期工资274481.6元、住院伙食补助费68400元、一次性伤残补助金83066.8元、伤残津贴658755.84元、交通费3000元，共计1762185.84元，原告请求1200000元；2、判令被告支付原告下岗职工生活费100000元；3、判令被告为原告办理基本养老和医疗保险手续，并补缴2016年之前欠缴的基本养老和医疗保险费；4、本案的诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，向法庭提供了以下证据：
第一组证据：1、招收全民劳动合同制工人审批表；2、××诊断证明书；3、工伤认定申请书和工伤认定书。4、司法鉴定意见书。5、劳动能力鉴定申请和劳动能力鉴定结论通知；6、××诊断申请书；
本组证据用以证明：1、梁吴栓1991年4月被招入水泥厂工作，1994年被召为全民合同制工人，工作至2001年回家务农。2、××预防控制中心诊断梁吴栓所患××三期。3、经南阳市人力资源和社会保障局认定梁吴栓所受伤害确定为工伤。4、经南阳市劳动鉴定委员会认定鉴定梁吴栓的伤残程度为三级伤残。5、经南阳阳光法医临床司法鉴定所鉴定梁吴栓尘肺三期需常年治疗，其中门诊治疗费用为20000元。
第二组证据：1、梁吴栓诊断证、出院证7份；2、梁吴栓住院病历9份；3、梁吴栓医疗费发票，合计金额15384.27元，其中在2011年6月2日南阳阳光法医临床司法鉴定所鉴定之前的医疗费为15134.57元，鉴定之后的医疗费249.7元；4、梁吴栓在诊所治疗证明6张，合计金额14848元。
本组证据用以证明梁吴栓的治疗和花费情况。特别说明：因本案的医疗费在5年前已经按照仲裁书裁决的每年20000元执行，故梁吴栓未保存有关病历资料和票据。因此对梁吴栓医疗费的核算，在南阳阳光法医临床司法鉴定所鉴定之前的医疗费按票据计算，2011年6月2日南阳阳光法医临床司法鉴定所鉴定之后，医疗费应按每年20000元计算，而不应单纯按票据计算。
第三组证据：1、桐柏县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书；2、桐柏县人民法院执行裁定书；
本组证据用以证明：梁吴栓请求工伤赔偿一案桐柏县劳动争议仲裁委员会于2011年7月31日做出了仲裁裁决书，2011年9月29日已经申请法院执行，因未得到执行，法院于2015年8月10日裁定终结执行，并告知原告向法院起诉。
第四组证据：1、毛集政府与河南省信阳钢铁厂毛集铁矿联合兴办6.5万吨水泥厂协议书；2、水泥厂现有资产清单；3、租赁合同书；4、民事诉状；5、毛集镇人民政府企业办收款收据6、水泥厂及桐柏信达矿业有限责任公司工商登记档案。
本组证据用以证明：1、联营协议证实水泥厂由毛集政府与河南省信阳钢铁厂毛集铁矿联合兴办，联营期限为20年，自1992年元月1日起至2011年12月31日止。联营期满，企业终止，毛集政府与河南省信阳钢铁厂对水泥厂有清算、接受资产和处理债权债务的责任。2、水泥厂现有资产清单证实：水泥厂在联营期满后尚有大量资产被毛集政府与河南省信阳钢铁厂接收。3、租赁合同书和民事诉状证实：水泥厂在2010年之前通过租赁仍有大量收益，且毛集政府以税费的名义从中获得收益近300万元。4、毛集政府企业办收款证实：毛集政府在水泥厂经营期间以管理费名义获得收益。5、水泥厂及桐柏信达矿业有限责任公司工商登记档案证实：（1）水泥厂由毛集政府与河南省信阳钢铁厂毛集铁矿联合兴办，截止2011年12月31日，联营期满，水泥厂作为企业法人终止；（2）河南省信阳钢铁厂毛集铁矿系河南省信阳钢铁厂下属非法人分支机构；（3）河南省信阳钢铁厂更名为安钢集团信阳钢铁有限责任公司；（4）信钢公司欲将河南省信阳钢铁厂毛集铁矿改制为信达矿业有限责任公司，但因其虚报注册资本、提交虚假证明材料等，被桐柏县工商局注销登记、吊销营业执照，河南省信阳钢铁厂毛集铁矿性质没有变更，毛集铁矿仍系河南省信阳钢铁厂下属非法人分支机构，其相关法律责任仍应当由信钢公司承担。6、该组证据综合证实毛集政府和信钢公司是水泥厂联合开办人，企业法人终止后的权利义务承受人及清算责任人，应依法对梁吴栓的损害承担赔偿责任。
第五组证据：1、桐柏县人民法院执行笔录；2、桐柏县人民法院执行听证笔录；
本组证据用以证明：1、水泥厂认可梁吴栓的××水泥厂应当给予补偿。2、信钢公司欲将河南省信阳钢铁厂毛集铁矿改制为信达矿业有限责任公司未成功，河南省信阳钢铁厂毛集铁矿仍系信钢公司下属非法人分支机构，财产和人员均属信钢公司管理。3、水泥厂成立时毛集政府未按合同约定出资，投产后毛集镇政府每年收取300000元管理费，2002年水泥厂租赁时毛集政府每年收取400000元税费。
被告信钢公司对以上述证据的质证意见：1、对第一组证据1991年到2001年在我单位上班认可被告水泥厂的说法。不认可其它证据，鉴定单位没有通知水泥厂，相关的认定结论也没有送达给水泥厂，剥夺了水泥厂的权利，对于违法的行为不能认定，并且该组证据是复印件，不予认可；2、对第二组证据没有发表质证意见；3、对第三组证据无异议，但对证据所陈述的事实有异议；4、对第四组证据无异议，但对证明方向有异议，虽然毛集政府和毛集铁矿是水泥厂的出资单位，但没有依法必须进行清算的义务，也没有到期不进行清算必须要承担水泥厂债务的法定责任，水泥厂虽然到期没有年检，但现在有大量的资产需要进行妥善处理发挥作用，这组证据并不能证明信钢公司通过投资水泥厂获得了收益，也没有证据证明信钢公司接受了水泥厂的人、财、物；5、对第五组证据无异议，但证明方向有异议，该组证据证明了原告并不是在水泥厂工作期间患病，××到伤残鉴定并没有通知水泥厂，故不认可原告的证明方向。
被告水泥厂对以上述证据的质证意见：1、对第一组证据认为在工伤认定、鉴定结论等意见中，相关部门未通知水泥厂，鉴定文书也没有送达，原告所患××是在离厂之前还是离厂之后不确定，应重新鉴定；2、对第二组证据有异议，原告2000年前在水泥厂工作属实，工伤鉴定在2008年，原告是否在水泥厂患病不确定；3、对第三组证据有异议，仲裁书没有收到，不认可；4、对第四组证据有异议，资产没有清算，毛集政府和信钢公司并没有接收企业财产，毛集政府收的是税费；5、对第五组证据无异议，如果原告工伤是在水泥厂工作期间造成的，水泥厂愿意补偿，否则不补偿。
被告毛集政府对以上述证据的质证意见：1、对第一组证据简历是原告自己填写的，不能证明原告1991年到1994年在水泥厂工作，职业诊断证明书不能证实原告患有××，原告系电工，其维修时间车间已经停止生产，原告陈述说接触铁粉等粉尘不属实；该组证据的3-8都是××诊断来的，××不能认定有效，其他证据也就不存在；2、对第二组证据无异议，但对原告是否在被告处所患××有异议；3、对第三组证据无异议，从裁定书中可以看出以前并没有对毛集政府主张权利，现在主张超过诉讼时效，执行裁定违反仲裁前置的规定；4、对第四组证据无异议，但对证明方向有异议，根据二被告之间的协议，水泥厂属于乡镇企业，实行的是自主清算盈亏，按照税法规定我们收的是企业所得税，并不是收益获得费，毛集政府企业办收取的管理费不是从企业里获利，也是对企业进行了管理，原告所说的获利与法律是相违背的；5、对第五组证据执行笔录中原告的说法不符合实际情况。
被告水泥厂辩称，1、本案劳动仲裁程序违法，不能直接按民事诉讼程序审理。2、原告的部分请求未经劳动仲裁裁决，且已经过仲裁和诉讼时效。3、原告与水泥厂关系不明，工伤事实不清。4、水泥厂虽是独立法人，并非公司，不能按公司法相关规定处理。5、水泥厂有可供清偿的财产，信钢公司没有接收水泥厂人财物。6、毛集政府从水泥厂只收取部分费用。
被告信钢公司辩称，1、信钢公司从未接收水泥厂人财物。2、水泥厂虽然停产，但从未歇业。3、信钢公司并无法定必须清算的义务，即使有，也没承担其债务的法定义务。4、原告与水泥厂不存在劳动合同关系，并非水泥厂职工。工伤、伤残事实不清。5、原告请求未经劳动仲裁裁决，且已过仲裁和诉讼时效。6、水泥厂是独立法人，信钢公司不应承担其债务。7、水泥厂并非公司法人，而属企业法人，不适用《公司法》相关规定。
被告水泥厂和信钢公司均未向法庭提交证据。
被告毛集政府辩称，1、原告起诉被告毛集政府属确立诉讼主体错误，水泥厂具有独立的法人资格，应当独立承担民事责任。2、原告以毛集政府系股东身份获利，应当承担责任的理由不能成立。3、原告的起诉超过诉讼时效。
被告毛集政府为支持其辩解，向法庭提交如下证据：
第一组：书证1份。1、1992年1月1日毛集政府与信钢毛集铁矿《协议书》。
本组证据用以证明：1、水泥厂的性质系集体企业，由毛集铁矿直接管理，负责筹建和生产经营管理；2、水泥厂实行“独立核算、自负盈亏”；3、水泥厂的财务管理按照“乡镇集体企业财务制度执行”
第二组证据：书证2份。1、2011年7月30日桐劳仲案字（2011）05号裁决书。2、2002年6月7日水泥厂、毛集政府与韩豫建签订的《租赁合同书》
本组证据用以证明：1、水泥厂作为出租方将水泥厂租赁给韩豫建经营；2、毛集政府在韩豫建租赁期间，对其按照招商引资对待，享受相关的税费优惠政策，政府只是按照规定收取税款；3、为了保证企业的良好生产环境，作为地方政府帮助协调企业外部环境；4、原告2010年9月发现××，2011年申请仲裁，于5年后的2015年11月才对政府提起诉讼，已经超过了法定的诉讼时效。
原告对上述证据的质证意见是：对第一组、第二组证据无异议，但对证明方向有异议。本案之所以列毛集政府和信钢公司为被告是因为法人终止，对于企业终止后的处理协议第八条有明确约定；政府向企业收费以及在水泥厂租赁期间收取费用必须有相关授权，对诉讼时效不发表意见。
被告水泥厂、信钢公司对上述证据均无异议。
经庭审质证，依据有效证据，本院确认以下案件事实：原告于1991年4月被招入水泥厂工作，1994年转为全民合同制工人，2001年下岗。原告在被告水泥厂工作期间从事电力维修工作。2008年秋，原告因呼吸困难到多家医院检查治疗，2010年4月被确诊为××。2010年6月24日南阳市××预防控制中心出具宛疾职诊（2010）第003号××诊断证明书，认定原告所患××。2010年9月17日，经南阳市人力资源和社会保障局宛工伤认字（2010）3-009号工伤认定书，认定原告所患××为工伤。2010年12月经南阳市劳动鉴定委员会（宛鉴（2010）4号）鉴定，原告为三级伤残。2011年3月1日，原告以水泥厂为被诉人向桐柏县劳动争议仲裁委员申请仲裁，请求：“1、依法裁决被诉人支付后期治疗费200000元；2、依法裁决被诉人支付申诉人医疗费、护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、住院伙食补助费、交通费等工伤保险待遇536136.21元；3、依法裁决被诉人支付申请人下岗职工生活费50400元”。桐柏县劳动争议仲裁委员会于2011年7月31日作出劳仲案字（2011）05号仲裁裁决书，裁决被告水泥厂向原告支付一次性伤残补助金20832元、住院伙食补助费882元、护理费1260元、医疗期工资1458.24元、医疗费15360.21元、后续治疗费100000元、伤残津贴416640元，以上共计556432.45元。因被告水泥厂拒不履行仲裁裁决，原告向本院申请强制执行。2015年8月10日，本院作出（2011）桐执异字第297-2号执行裁定书，以“仲裁庭的庭审笔录不能显示庭审质证、辩论意见，也不能显示作出裁决前先行调解的书面材料”为由，认定仲裁程序违法，裁定对桐劳仲案字（2011）05号仲裁裁决书不予执行，释明当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以在收到裁定书之日起三十日内就该劳动争议事项向人民法院起诉。
原告为治疗××，在河南油田总医院分别于2010年6月8日-15日、8月6日-12日、10月30日-11月11日共住院治疗23天，于2012年5月9日-16日住院治疗8天；2013年1月9日-19日住院治疗11天；2014年1月25日-27日住院治疗2天，共住院44天；在河南石油勘探局双河医院分别于2014年6月17日-26日、10月10日-16日、11月29日-12月12日共住院治疗28天；于2010年7月21日-25日在南阳市第二人民医院住院治疗4天。住院天数共计76天。被告既没有为原告交纳工伤保险费也未向原告支付工伤赔偿费用。
河南省居民服务业和其他服务业工资标准：2010年为17232元／年、2012年为25379元／年、2013年为29041元／年、2014年为28472元／年。2009年南阳市社会平均工资为1487元／月。南阳市职工养老保险平均缴费工资：2009年为893元／月；2010年为1042元／月；2011年为1165元／月；2012年为1342元／月；2013年为1529元／月；2014年为1846元／月。
本案的争议焦点：一是原告的工伤认定及伤残鉴定是否合法？二是承担责任的主体如何确定？三是原告的各项赔偿费用标准如何计算？
关于焦点一，本院认为，原告的工伤认定和伤残等级鉴定有原告的《工伤认定申请书》、××诊断申请书》、《河南省工伤（××）职工劳动能力鉴定申请表》和南阳市劳动鉴定委员会年为宛劳鉴（2010）4号文件及宛工作认字（2010）3-009号工伤认定决定书予以认定，且被告水泥厂亦在原告的劳动能力鉴定申请表上加盖公章予以确认。故对原告的××应为工伤、伤残等级为三级的事实，本院予以确认。
关于焦点二，原告在向桐柏县劳动仲裁委申请劳动仲裁时，仅申请被告水泥厂为赔偿主体。现原告又增加毛集政府和信钢公司为赔偿主体，违反了劳动争议案件仲裁前置程序原则。况且作为用人单位的被告水泥厂，法人资格并未被注销，也未进行清算，仍具有民事行为能力，故原告增加被告毛集政府和信钢公司的诉请，不符合法律规定。
关于焦点三，本院评析如下：1、医疗费，原告提交的医疗费票据15384.57元，予以认定，其他属私自购药，本院不予支持。原告依据南阳阳光法医司法鉴定所的鉴定请求今后治疗费，因该所并无该项鉴定资质，本院不予支持，原告今后仍需治疗的，继续享受工伤待遇。2、住院伙食补助费为76天×20元／天=1520元。3、住院期间护理费为28472元／年÷365天×30天＋29041元／年÷365天×11天＋25379元／年÷365天×8天＋17232元／年÷365天×27天=5046.32元。4、关于工伤医疗期工资，原告于2010年12月被鉴定为伤残三级，伤残鉴定之前住院治疗共27天，误工费为1487元／月÷30天×27天=1338.3元。5、一次性伤残补助金，工伤保险条例第三十五第一款第一项规定，构成三级伤残的工伤职工的一次性伤残补助金为23个月的本人工资；第六十四条第二款规定，工资是指工伤职工遭受××前12个月的平均缴费工资。原告于2010年6月24日被诊断为××，原被告均没有提交原告被诊断为××前12个月的平均缴费工资，故原告的工资标准应按2009年南阳市职工养老保险平均缴费工资893元／月计算，即893元／月×23个月=20539元。6、关于伤残津贴，原告2010年被鉴定为伤残三级，根据劳动合同法第三十五条第一款的规定，应保持劳动关系，退出工作岗位，用人单位按月支付伤残津贴。故被告水泥厂应于2011年1月起，每月应按南阳市上年度职工养老保险平均缴费工资的80%向原告支付工资。自2011年1月至2015年11月（原告起诉时间）工资总额为［893元／月×6个月＋（1042元／月＋1165元／月＋1342元／月＋1529元／月）×12个月＋1846元／月×5个月）］×80%=60419.2元。自2015年12月起，被告水泥厂应按南阳市上年度职工养老保险平均缴费工资的80%每月向原告支付工伤津贴。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十五条第一款第一项、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告桐柏县信钢联营水泥厂自本判决生效之日起十日内赔偿原告梁吴栓住院伙食补助费、医疗费、护理费、一次性伤残补助金、医疗期工资、欠发的伤残津贴共计104247.39元。
二、被告桐柏县信钢联营水泥厂于2015年12月起，每月按上年度南阳市职工养老保险平均缴费工资的80%向原告梁吴栓支付伤残津贴至其达到退休年龄为止。
三、驳回原告梁吴栓对被告安钢集团信阳钢铁有限公司和桐柏县毛集镇人民政府的诉讼请求。
义务人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。
审判长 赵永林
审判员 韩尊卿
审判员 胡明启
二〇一六年十一月十三日
书记员 唐培培