湖南省溆浦县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1224民初1547号
原告：溆浦县江口镇烂泥冲页岩矿露天采场（普通合伙）。
执行事务合伙人：林典清。
委托诉讼代理人：刘飞跃，湖南溆江律师事务所律师。
被告：邓权，男，1980年3月29日生，汉族，种植业从业人员。
原告溆浦县江口镇烂泥冲页岩矿露天采场（以下简称烂泥冲采场）与被告邓权劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，并于2017年2月20日作出（2016）湘1224民初1950号民事裁定书。原告烂泥冲采场不服本院上述裁定，向怀化市中级人民法院上诉。怀化市中级人民法院于2017年7月14日作出（2017）湘12民终665号民事裁定书，裁定撤销本院（2016）湘1224民初1950号民事裁定书，发回重审。本院于2017年8月15日重新立案，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告烂泥冲采场委托诉讼代理人刘飞跃、被告邓权到庭�加了诉讼。本案现已审理终结。
烂泥冲采场向本院提出诉讼请求：1、撤销溆浦县劳动争议仲裁委员会溆劳仲案字（2016）第22号仲裁裁决书中的第一项、二项、三项内容，驳回被告的仲裁请求；2、由被告承担本案诉讼费。本院重新立案后，烂泥冲采场于2017年9月11日向本院提交《变更诉讼请求申请书》，将诉讼请求变更为：1、请求判令不予支付邓权与申请人未签订劳动合同的双倍工资27851.15元；2、请求判令不予支付邓权2016年1月1日至4月18日的工资3150元；3、请求判令不予支付邓权与原告解除劳动关系经济补偿金3500元；4、由邓权承担本案受理费。事实和理由：2015年，原告需要一名水电工。在原告处工作的被告哥哥推荐被告到原告处做水电工。原告同意被告到原告处做水电工，但要求被告提交电工操作证，否则，将不能与其签订劳�合同。被告在原告处工作期间，原告没有拖欠被告工资，均是按时足额支付。由于被告一直未提交电工操作证，原告负责人在得知情况后，于2016年7月口头辞退了被告。被告不服，向溆浦县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。溆浦县劳动争议仲裁委员会作出了溆劳仲案字（2016）第22号裁决书。从《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款规定可以看出，违反国家法律、行政法规强制性规定是不能订立劳动合同的。溆浦县劳动争议仲裁委员会以《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条的规定要求原告支付被告双倍工资是对该两条的误解。被告在原告多次催促下，仍不出示电工操作证，原告可以推断被告没有电工证，因而不与其签订劳动合同并将其辞退合情合理，没有过错，因而，原告辞退被告不存在经济补偿。另外，原告由于安全生产许可证到期不能继续生产，而�告不是原告合法职工，在2016年1月1日至4月18日期间又没有提供劳动，故被告要求原告支付停产期间工资显然也不合法。
邓权辩称：原告招工时要求的不是水电工而是杂工，而我从事的也是杂工；我为原告提供了劳动，原告就应该与我签订劳动合同。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告申请证人王仁清出庭作证，证明原告招聘的是水电工；被告在原告处从事的是水电工工作；原告没有跟被告签订劳动合同是因为被告没有电工操作证。被告质证认为：证人本人就是采场的股东，证言不可信。证人也不是负责招聘工作，他没有直接安排我上班，也不知道我从事什么�作，也不知道我什么时候任职及离职。本院认为：证人王仁清系原告单位职工，与原告有利害关系，其在法庭上所作的证言不能单独作为认定案件事实的依据。原告提交的其他证据不能证明被告在原告处从事电工工作。因此，对证人王仁清的证言，本院不予采信。2、被告提交溆浦县工伤保险管理中心基金征缴股出具《证明》，证明被告与原告之间存在劳动关系。原告质证认为：不符合证据形式要件，没有经办人及法定代表人签字。本院认为：虽然该证据没有出具单位经办人或法定代表人签名，在形式上不符合法律规定。但该证据加盖了溆浦县工伤保险管理中心基金征缴股公章，而原告对该公章并未提出异议，也未对该证据的真实性提出异议，并且，对被告是否在原告处工作，双方没有争议。因此，对该证据，本院予以确认。
根�当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系普通合伙企业，成立于2013年10月22日。2016年7月25日，经溆浦县食品药品工商质量监督管理局登记，溆浦县江口镇烂泥冲煤矸石露天采场变更名称为溆浦江口镇烂泥冲页岩矿露天采场。2016年9月19日，经溆浦县食品药品工商质量监督管理局登记，溆浦江口镇烂泥冲页岩矿露天采场变更名称为烂泥冲采场。2015年8月14日，被告到原告处工作。原告确定被告月工资为3500元，但未与被告签订劳动合同。因《安全生产许可证》到期，原告于2016年1月1日至4月18日停产。期间，被告未给原告提供劳动，原告也未向被告支付工资。2016年4月19日，原告恢复生产后，被告继续在原告处工作，原告仍按月工资标准3500元向被告支付工资。2016年8月1日，原告负责人口头通知被告终止劳动关系，被告离开烂泥冲采场。当月11日，被告以�告为被申请人，向溆浦县劳动争议仲裁定委员会申请劳动仲裁。被告提出的劳动仲裁请求为：1、被申请人一次性支付申请人2015年9月14日至2016年7月31日的双倍工资差37735.63元；2、被申请人一次性支付申请人2016年1月1日至4月18日工资13396.55元；3、被申请人一次性支付申请人2016年解除劳动关系赔偿金7000元；4、被申请人一次性支付申请人加班费85679.58元。溆浦县劳动争议仲裁委员会于2016年9月28日作出溆劳人仲案字[2016]第22号仲裁裁决书，并于2016年10月25日送达给原告。该仲裁裁决：“一、被申请人溆浦江口镇烂泥冲页岩矿露天采场（普通合伙）支付申请人邓权未签订劳动合同的双倍工资差27851.15元。二、被申请人溆浦江口镇烂泥冲页岩矿露天采场（普通合伙）支付申请人邓权2016年1月1日至4月18日的工资3150元。三、被申请人溆浦江口镇烂泥冲页岩矿露天采场�普通合伙）支付申请人邓权解除劳动关系经济补偿金3500元。四、驳回申请人邓权的其他仲裁申请。”2016年11月9日，原告不服该仲裁裁决，向本院起诉。
本院认为，本案属劳动争议纠纷。本案争议的焦点是：1、原告与被告未签订劳动合同的责任应该由谁承担；2、原告停产期间是否要向被告支付工资；3、原告是否应该支付解除劳动合同经济补偿金。
一、原告与被告未签订劳动合同的责任应该由谁承担。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”原告自2015年8月14日招用被告，双方自该日起建立劳动关系。《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款规定：“建立劳动关系应当订立劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”原告与被告建立劳动关系后，既未在一个月内书面通知被告提交电工操作证并签订劳动合同，也未在一个月内书面通知被告终止劳动关系，且一直使用被告。从《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款也可以看出，劳动合同应当签订�内容，并未包含劳动者应当具备的某种劳动资质。所以，被告是否具备电工操作资质并不是双方未签订劳动合同的根本原因。如果被告不具备电工操作资质，原告完全可以安排被告从事其他非电工工作或者不招用被告。并且，在招用后一个月内，也完全可以终止与被告之间形成的劳动关系。原告怠于行使法律赋予的权利，在用工近一年内未与被告签订劳动合同，违背了《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定。另外，原告也没有提交证据证明被告不愿意与其签订劳动合同。因此，双方未签订劳动合同的责任，应由原告承担。原告主张未与被告签订劳动合同是因被告未提交电工操作证所致，有悖于上述法律法规规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”按照该条规定，原告应当向被告支付未签订劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”按照该条规定，原告应向被告支付自2015年9月15日至2016年7月31日的双倍工资差。由于原告未提交证据证明被告的实际工资，但庭审中双方均认可被告的月工资标准是3500元，故本院予以认定。按照上述规定，原告应向被告支付的双倍工资差的具体计算方法及金额如下：2015年9月15日至2015年12月31日，被告的实际月工资为3500元，双倍工资差为3500元/月÷21.75天×16天+3500元/月×3个月=13074.71元。2016年1月1日至2016年4月18日，被告的实际月工资为875元，双倍工资差为875元/月×3个月+875元/月÷30天×18天=3150元。2016年4月19日至2016年7月31日，被告的实际月工资为3500元，双倍工资差为3500元/月÷21.75天×12天+3500元/月×3个月=12431.03元。以上三项合计28655.74元。
�、原告停产期间是否要向被告支付工资。中华人民共和国劳动部制定的《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。”2016年1月1日至4月18日，原告因生产许可证到期未及时办理续证手续致使停工、停产，超过了一个工资支付周期，并且未安排被告工作，应当按照不低于当地失业保险标准支付停工津贴。根据怀化市就业保障局《关于调整失业保险金发放标准的通知》（怀就服发[2015]3号）规定，溆浦县失业保险发放标准为875元/人月。据此，原告应向被告支付停工期间停工津贴3150元（875元/月×3个月+875元/月÷30天×18天）。
三、原告是否应该支付解除劳动合同经济补偿金。原告于2016年8月1日通知被告终止劳动关系，被告对此未提出异议，应视为双方协商一致，双方的劳动关系应自该日起终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”该法第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”原�与被告建立劳动关系已经超过6个月，但未满一年。因此，原告应当向被告支付一个月的经济补偿金。自2015年8月14日起至2016年7月31日止，原告与被告建立劳动关系的时间为11个月零17天。被告在原告处工作虽然未满12个月，但实际工作月数已达12个月，故应按照被告与原告建立劳动关系期间实际所得除以12个月计算平均工资。由于原告未提交证据证明被告的实际工资金额，本院以双倍工资差加2015年8月14日至9月15日的工资作为被告的实际工资。具体计算方法及金额如下：（28655.74元+3500元）÷12个月=2679.65元。
综上所述，对原告请求判令不予支付邓权与申请人未签订劳动合同的双倍工资、不予支付邓权2016年1月1日至4月18日的工资和不予支付邓权与原告解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第二款、第十七条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条第一款、第二十七条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条，《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第十二条，《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条，《关于调整失业保险金发放标准的通知》（怀就服发[2015]3号）第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：
一、原告溆浦县江口镇烂泥冲页岩矿露天采场支付被告邓权未签劳动合同双倍工资差28655.74元；
二、原告溆浦县江口镇烂泥冲页岩矿露天采场支付被告邓权2016年1月1日至4月18日工资3150元；
三、原告溆浦县江口镇烂泥冲页岩矿露天采场支付被告邓权解除劳动合同经济补偿金2679.65元。
上述第一、二、三项判决共计金额34485.39元，限在本判决生效之日一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告溆浦县江口镇烂泥冲页岩矿露天采场负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南�怀化市中级人民法院。
审 判 长 文明杰
人民陪审员 饶以和
人民陪审员 贺 华
二〇一七年十一月六日
书 记 员 袁 洁
附本法律文书所引法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。
建立劳动关系应当订立劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动�建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十七条劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位�照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月�均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。
第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：
（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；
（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；
（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。
《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）
二、日工资、小时工资的折算
按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
日工资：月工资收入÷月计薪天数。
小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。
月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天。
《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）
第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。
《湖南省工资支付监督管理办法》
第二十三条非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。
《关于调整失业保险金发放标准的通知》（怀就服发[2015]3号）
一、失业保险金发放标准为当地最低工资标准的。调整后，市本级、鹤城区和中方县失业保险金发放标准为960元/人月，其它各县（�、区）失业保险金发放标准为875元/人月。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。