安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）铜中刑终字第00103号
原公诉机关安徽省铜陵市铜官山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙钢，男，1975年9月15日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，户籍地铜陵市铜官山区。2014年11月13日因涉嫌犯诈骗罪被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年12月19日经铜陵市铜官山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人丁以东，安徽铜都律师事务所律师。
安徽省铜陵市铜官山区人民法院审理铜陵市铜官山区人民检察院指控原审被告人孙钢犯诈骗罪一案，于2015年8月7日作出（2015）铜官刑初字第00110号刑事判决。宣判后，原审被告人孙钢不服，提出上诉。本院于2015年8月27日受理、立案后，依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭审理了本案。铜陵市人民检察院指派检察员骆旸旻出庭履行职务，上诉人孙钢及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
1、2014年5月，被告人孙钢在本市金荣盛汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××红色别克轿车，通过伪造该机动车行驶证和机动车登记证书，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款41000。
2、2014年7月，被告人孙钢在本市龙升汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××黑色现代轿车，通过伪造该机动车行驶证，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款33000元。
3、2014年8月，被告人孙钢在本市神州汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××黑色日产轿车，通过伪造该车的机动车登记证书，将该车抵押给马飞，骗取马飞借款20000元。
4、2014年8月，被告人孙钢在本市明逸汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××黑色别克轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款28500元。
5、2014年9月，被告人孙钢在本市腾辉汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××白色现代轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款23500元。
6、2014年9月，被告人孙钢在本市悦达汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××黑色日产轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款9400元。
7、2014年9月，被告人孙钢在本市悦达汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××黑色日产轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款28000元。
8、2014年9月，被告人孙钢在本市宏安汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××白色本田轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押给黄山，骗取黄山借款5000元。
9、2014年9月，被告人孙钢在本市中世汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××灰色大众轿车，通过伪造该机动车行驶证、登记证书和车主身份证，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款23500元。
10、2014年9月，被告人孙钢在本市吉安汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××银色别克轿车，通过伪造该机动车登记证书和购车发票，将该车抵押给黄某，骗取黄某借款20000元。
11、2014年10月，被告人孙钢在本市易快捷汽车租赁公司租借一辆临时牌照皖G×××××金色别克轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押给黄某，骗取黄某借款40000元。
12、2014年10月，被告人孙钢在本市捷安达汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××棕色起亚越野车，通过伪造该机动车登记证书、购车发票，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款61000元。
13、2014年11月，被告人孙钢在本市金驰汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××白色标致轿车，通过伪造该机动车登记证书，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款37600元。
14、2014年11月，被告人孙钢在本市朝日汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××银色福特轿车，通过伪造该机动车行驶证和机动车登记证书，将该车抵押给黄山，骗取黄山借款20000元。
15、2014年11月，被告人孙钢在本市远征汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××银色海马轿车，通过伪造该机动车行驶证和机动车登记证书，将该车抵押给黄山，骗取黄山借款15000元。
16、2014年11月，被告人孙钢在本市安之达汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××白色现代轿车，将该车抵押给何某，骗取何某借款10000元。
17、2014年11月，被告人孙钢在本市浩润汽贸安吉汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××红色现代轿车，通过伪造车主的借款借条，将该车抵押给何某，骗取何某借款15000元。
18、2014年11月，被告人孙钢在本市俊龙汽车租赁公司租借一辆牌号为皖G×××××银色日产轿车，通过伪造车主的借款借条，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款14000元。
19、2014年11月，被告人孙钢通过58同城网，向徐国胜租借一辆牌号为皖G×××××棕色日产轿车，通过伪造该机动车登记证书、购车发票和车主身份证，将该车抵押至市泰和寄卖行，从该行李某处骗取借款43400元。
20、2014年11月，被告人孙钢通过58同城网，向陈则兵租借一辆牌号为皖G×××××白色长城轿车，将该车抵押给何某，骗取何某借款10000元。
2014年11月13日，被告人孙钢主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实，属自首。
案发后，上诉人孙钢租借的20部车辆已全部追回；其亲属代为退赔被害人李某经济损失2万元。
上述事实，上诉人孙钢在原审法院开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、银行转账凭证、借条、收条、机动车登记证书（伪造）、车辆发还清单、户籍证明，证人朱某、查某、陈某等人的证言，被害人李某、何某、黄某等人的陈述、被告人孙钢的供述及辩解、辨认笔录等证据证实。
原判认为：被告人孙钢以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物人民币493600元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人孙钢主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，且案发后其亲属代为退赔部分犯罪所得，可从轻处罚。对辩护人提出具有自首、部分退赔等从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人孙钢犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零八个月，并处罚金人民币十万元。二、责令被告人孙钢对未退赔的违法所得人民币473600元继续予以退赔，发还涉案被害人。三、查扣的10本假机动车登记证书，予以没收。
上诉人孙钢的上诉理由及其辩护人的辩护意见经归纳为：上诉人具有自首情节；被害人在本案的起因上有重大过错，赔偿了被害人的部分损失；诈骗数额认定过高，上诉人孙钢还款236900元和预扣利息34000元未从诈骗数额中扣除；原判量刑过重，请二审从轻处罚。
检察人员出庭意见：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，依据二审期间调取的银行转账记录，原判认定的诈骗数额应核减11500元，建议二审予以纠正。一审判决审判程序合法，定罪准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实有经一审、二审庭审质证、认证的书证，机动车登记证书（伪造），证人朱某、查某、陈某等人的证言，被害人李某、何某、黄某等人的陈述，被告人供述和辩解、辨认笔录等证据证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
二审另查明：孙钢在2014年8月3日和2014年8月7日，通过其所有的工商银行铜陵牡丹支行卡号为6212261308001764337的银行卡分别转账给李某（收款卡号6215581308000201717）10000元和1500元。
上述事实，有经庭审出示、质证的孙钢在工商银行账户交易记录证实：孙钢所有工商银行铜陵牡丹支行卡号为6212261308001764337银行卡于2014年5月1日至2014年12月31日的账户历史明细清单。
关于辩护人提出孙钢还款236900元和预扣利息34000元未从诈骗数额中扣除的辩护意见。经查，在案证据表明，侦查机关在侦查时对预扣利息已予以扣除，起诉书指控的诈骗数额中不包含该部分金额；孙钢实际还款数额，经调查核实能够确认的只有孙钢通过银行转账归还李某的15800元，辩护人提出的还款事实无证据支持，不予采信。因此，本案中扣除已还的15800元，孙钢实际诈骗数额应为482100元，本院对原审判决认定的犯罪数额依法予以变更。
关于辩护人提出被害人对本案发生具有严重过错，上诉人具有自首情节，应降低被告人罪责的辩护意见。经查，上诉人孙钢为实施诈骗伪造车辆及车主证件、编造虚假借款理由，向被害人隐瞒无权处置车辆的真相，致使被害人产生认识错误交付钱财。行为人行骗、被害人轻信是所有诈骗犯罪的共同特征，不能成为降低被告人罪责的理由。原判综合考虑上诉人犯罪情节和投案自首、认罪悔罪态度，在量刑幅度内对上诉人量刑并无不当，故对上诉人量刑过重的上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人孙钢以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物人民币482100元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及其辩护人所提上诉理由不能成立，检察员的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
维持铜陵市铜官山区人民法院（2015）铜官刑初字第00110号刑事判决第一项、第三项，即“被告人孙钢犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零八个月，并处罚金人民币十万元；查扣的10本假机动车登记证书，予以没收”。
撤销铜陵市铜官山区人民法院（2015）铜官刑初字第00110号刑事判决第二项，即“责令被告人孙钢对未退赔的违法所得人民币肆拾柒万叁仟陆百元继续予以退赔，发还涉案被害人”。
责令上诉人孙钢对未退赔的违法所得人民币肆拾陆万贰仟壹佰元继续予以退赔，发还涉案被害人。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晶
代理审判员 张 宇
代理审判员 刘 伟 玲
二〇一五年十一月六日
书 记 员 李辉（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……