安徽省霍邱县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）霍民一初字第01629号
原告：冯德林。
委托代理人（特别授权）：安徽省霍邱县法律援助中心指派法律工作者。
被告：隋振喜。
委托代理人：安徽兴隆律师事务所律师。
被告：徐汉德。
委托代理人：安徽兴隆律师事务所律师。
被告：司永霞。
被告：孙国志。
委托代理人：安徽晟成律师事务所律师。
原告冯德林与被告隋振喜、徐汉德、司永霞、孙国志提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月29日受理后，依法组成合议庭。同年8月4日，经被告隋振喜申请，本院依法追加孙国志为本案被告。9月4日，本院第一次对该案进行了公开开庭审理。9月10日，经原告冯德林申请，本院依法委托安徽爱民司法鉴定所对其伤残等级等事项进行重新鉴定，同时追加司永霞为本案被告。12月2日，本院第二次对该案进行了公开开庭审理。原告冯德林及其委托代理人陈敬伟，被告隋振喜及其委托代理人刘劲松，被告徐汉德的委托代理人杨凌峰，被告孙国志及其委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼，被告司永霞经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。诉讼过程中，由原告冯德林申请并经本院准许，证人穆干华、范学敏出庭作证。本案现已审理终结。
冯德林诉称：原告受雇于隋振喜为徐汉德建房，在工作过程中不慎从三楼坠落致伤。因伤情严重，原告在安徽医科大学第二附属医院治疗中花去大量医药费并留下七级伤残。原告为损失与被告协商未果，请求法院判决被告赔偿原告医药费175238.62元、误工费22528.80元、护理费14539.80元、营养费2400元、住院伙食补助费800元、伤残赔偿金64784元、精神抚慰金30000元、鉴定费3950元、交通费4986元、二次手术费12000元，计331227.22元及由其承担本案的诉讼费用。
冯德林提交的证据有：
1、身份证，证明其身份。
2、病案资料、医药费票据、用药清单，证明其受伤治疗经过及医药费损失。
3、安徽仁和司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费发票，证明其伤残等级、休息期、营养期、护理期、二次手术所需费用及鉴定费损失。
4、交通费发票，证明其交通费损失。
5、证人穆干华、范学敏（均系冯德林的工友）的当庭证言，证明冯德林受雇于隋振喜为徐汉德建房时受伤。
6、安徽爱民司法鉴定所出具的鉴定意见书、鉴定费发票，证明其伤残等级、休息期、营养期、护理期及鉴定费损失。
7、票据一组，证明重新鉴定过程中支出检查费794.50元、交通费1000元。
隋振喜辩称：其与原告之间的雇佣关系有待核实。原告的部分诉请项目不实，不应支持。其借给原告60000元，若其不应承担责任，则原告应予返还。另，原告对自身损害的发生有过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。
隋振喜未提交证据。
徐汉德辩称：其不是本案适格被告，不应承担赔偿责任。其仅与孙国志之间具有承揽关系，对原告损害的发生不存在过错。
徐汉德提交的证据有：
1、身份证，证明其身份。
2、建房承包合同书，证明其与孙国志之间的承揽关系。
孙国志辩称：其不是本案适格被告，也不应承担赔偿责任。其与徐汉德之间系雇佣关系，原告的损失应由徐汉德承担赔偿责任。同时，原告的部分诉请无事实和法律依据。
孙国志未提交证据。
司永霞未作答辩。
隋振喜、徐汉德、孙国志对冯德林提交的证据发表如下质证意见：
对证据1、2、6无异议，同时证明冯德林事发前有过手术史，也印证安徽仁和司法鉴定所出具的鉴定意见不真实。对证据3的真实性有异议。对证据4的真实性有异议，且认为数额过高。对证据5认为达不到证明目的。对证据7的真实性、关联性均有异议。
冯德林对徐汉德提交的证据1无异议，对证据2的关联性有异议。
隋振喜对徐汉德提交的证据均无异议。
孙国志对徐汉德提交的证据1无异议，对证据2的关联性有异议，同时认为该合同书内容无效。
经庭审举证、质证，本院对冯德林、徐汉德所举证据认证如下：
冯德林所举证据1、2、6，经审查予以认定。证据3结合鉴定人出庭质证意见，不予认定。证据4结合冯德林住院天数及医院离家的距离，酌情对其中的3000元予以认定。证据5即证人证言，能相互印证，具有真实性，予以认定。证据7中的交通费，结合实际情况，予以认定，检查费因系预交金收据，非正规发票，又无病历相佐证，不予认定。徐汉德所举证据1，出庭当事人无异议，予以认定。证据2系合同双方之间的约定，与本案不具关联性，不予认定。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2013年7月，徐汉德、司永霞夫妇为建楼房，与长期从事建筑包工工作的孙国志签订合同，约定由徐汉德提供建筑材料，孙国志按每米560元收取劳务款。孙国志遂组织农民工施工。在此过程中，孙国志将房屋主体的立木模工程分包给隋振喜施工，双方约定按每平米65元计算工钱。后，隋振喜带领冯德林等人施工，并按每人每天200元支付工资。2014年3月24日，冯德林在立木模过程中，不慎从三楼坠落致伤。冯德林受伤后，被送往安徽医科大学第二附属医院住院治疗40天，支出医药费174444.12元。2014年6月28日，安徽仁和司法鉴定所出具鉴定意见书对冯德林的伤残等级、后续治疗费及休息期、营养期、护理期进行认定，冯德林支付鉴定费1900元。第一次庭审过程中，由隋振喜申请出庭的鉴定人王兰清、李绍成对鉴定依据中的“左胫骨平台骨折”未能作出合理性解释且其陈述与病历资料记载不符，故冯德林申请重新鉴定，后经本院委托，安徽爱民司法鉴定所于2014年11月5日出具鉴定意见：冯德林的伤情构成七级伤残，误工期、护理期建议均按伤后第一次评残日前一日确定，营养期90日。原告为此支付鉴定费2050元。原告受伤治疗过程中，隋振喜为其垫付医药费59000元，下余，冯德林索赔未果，致成本讼。
综合当事人举证、质证及诉辩意见，归纳本案的争议焦点是：1、当事人之间的法律关系问题。2、责任分担问题。3、损失的项目、赔偿标准问题。
本院认为：1、徐汉德、司永霞夫妇建房，经徐汉德发包给孙国志，徐汉德提供建筑材料，孙国志自备工具按要求施工，工钱按施工量统一结算，由此双方形成承揽关系。孙国志将房屋主体立木模工程分包给隋振喜施工，工钱亦按施工量统一结算，孙国志与隋振喜之间形成承揽关系。隋振喜按每人每天200元组织冯德林等人施工，双方之间形成雇佣关系。2、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，但雇员对损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或免除雇主的赔偿责任。同时，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，隋振喜系冯德林的雇主，其应对冯德林的损失承担赔偿责任，同时，冯德林安全意识较差，明知登高作业具有一定的危险性，但其在未采取安全防范措施的情况下贸然作业，对自身损害存在过错，可适当减轻隋振喜的赔偿责任。孙国志作为分包人并长期从事建筑工作，其应当知道隋振喜不具备安全生产条件，仍将部分工作予以发包，其应与隋振喜承担连带赔偿责任。此外，徐汉德、司永霞作为受益人，又存在选任过失，也应对冯德林的损失承担适当的补偿责任。综合，冯德林的各项损失酌情由隋振喜、孙国志连带承担60%的责任，徐汉德、司永霞共同承担10%的责任，其自行承担30%的责任为宜。3、剔除冯德林诉请中不合法、不合理的部分，本院对各项损失依法确认或酌定如下：（1）冯德林提供了医疗机构出具的医药费票据载明支出医药费174444.12元，予以支持。（2）冯德林系农业户口，其误工费参照上一年度安徽省农、林、牧、渔业平均工资标准计算，同时结合鉴定意见确定休息期96日，其误工费为6391.68元（66.58元／天×96天）。（3）结合鉴定意见确定护理期为96日，同时结合冯德林的住院天数为40日及相关指导意见，核定护理费为7791.28元［101.57元／天×40天＋66.58元／天×（96-40）天］、住院伙食补助费为800元（40天×20元／天）。（4）结合鉴定意见中的营养期为90日及相关标准，核定营养费为1800元（90天×20元／天）。（5）结合冯德林的伤残等级及其系农业户口，核定残疾赔偿金为64784元（8098元／年×20年×40％）。（6）精神抚慰金酌定为20000元、交通费酌定为4000元。（7）鉴定费3950元。冯德林尚未进行二次手术且其未申请对二次手术费进行鉴定，故该项损失其可与赔偿义务人协商或在实际发生后另行主张。综上，本院核定冯德林因本起事故造成的各项损失合计为283961.08元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告隋振喜于本判决生效后10日内赔偿冯德林各项损失170376.65元（283961.08元×60％），比除其已垫付的59000元，其还应赔偿111376.65元，被告孙国志对170376.65元承担连带赔偿责任；
二、被告徐汉德、司永霞于本判决生效后10日内共同赔偿冯德林各项损失28396.11元（283961.08元×10％）
三、驳回原告冯德林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
案件受理费3100元，由原告冯德林负担1250元，被告隋振喜、孙国志负担1550元，被告徐汉德、司永霞负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 王祖良
代理审判员 沈厚保
人民陪审员 王中彬
二〇一四年十二月二十日
书 记 员 李 伟
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。