江苏省常州市钟楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0404刑初36号
公诉机关常州市钟楼区人民检察院。
被告人吴文正，无业。2015年9月19日因本案被刑事拘留,2015年10月26日被逮捕，现羁押于常州市看守所。
被告人林建国，无业。2010年8月5日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑六个月，2010年9月29日刑满释放。2015年9月19日因本案被刑事拘留,2015年10月26日被逮捕，现羁押于常州市看守所。
被告人朱金耈，无业。2014年9月12日因犯销售伪劣产品罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金十二万。2015年9月19日因本案被取保候审。2016年3月25日经本院决定被逮捕。
被告人邱银娣，无业。2015年9月19日因本案被取保候审。
常州市钟楼区人民检察院以钟检诉刑诉（2016）9号起诉书指控被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣犯非法经营罪，于2016年2月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市钟楼区人民检察院指派检察员顾宽出庭支持公诉。被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣到庭参加诉讼。现已审理终结。
常州市钟楼区人民检察院指控，被告人吴文正、林建国经预谋，于2015年7月至9月期间，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，将假烟销售给本市天宁区翠竹新村29幢甲单元401室的朱金耈和在本市新丰街12-2号经营同和超市的蔡某，销售金额共计人民币9.274万元。
被告人朱金耈、邱银娣以人民币6.58万元从林建国处购入假烟后预谋用于销售，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，将部分假烟销售给刘某、俞某、谢某等人。
2015年9月18日，常州市公安局钟楼分局在本市天宁区翠竹新村29幢甲单元401室朱金耈处等地查获硬中华23条、软中华10条等香烟。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定，在朱金耈等人处查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
案发后，被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣如实供述了犯罪事实。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读了未到庭证人蔡某、刘某等人的证言笔录，出示了相关书证，江苏省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告书，发破案经过等证据。公诉机关认为：被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，均已构成非法经营罪。被告人吴文正、林建国的行为属共同犯罪。被告人朱金耈、邱银娣的行为属共同犯罪。被告人林建国曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人朱金耈在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣对起诉书指控的犯罪事实、定性和出示的证据均未提出异议。
经审理查明，被告人吴文正、林建国经预谋，于2015年7月至9月期间，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，由被告人林建国将被告人吴文正处的假烟销售给本市天宁区翠竹新村29幢甲单元401室的朱金耈和在本市新丰街12-2号经营同和超市的蔡某，销售金额共计人民币9.274万元。
被告人朱金耈、邱银娣以人民币6.58万元从林建国处购入假烟后预谋用于销售，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，将部分假烟销售给刘某、俞某、谢某等人。
2015年9月18日，常州市公安局钟楼分局在本市天宁区翠竹新村29幢甲单元401室朱金耈处等地查获硬中华23条、软中华10条等香烟。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定，在朱金耈等人处查获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
案发后，被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣如实供述了犯罪事实。
另查明，2014年5月27日，被告人朱金耈因涉嫌非法经营罪被安徽省歙县公安局取保候审，2014年9月12日，安徽省歙县人民法院以（2014）歙刑初字第00127号刑事判决书，判决被告人朱金耈犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金十二万元。该判决生效后，判处的附加刑罚金人民币十二万元，被告人朱金耈至今未执行。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
（1）被告人朱金耈、邱银娣的供述笔录及未到庭证人蔡某的证言笔录，证实于上述时间，被告人林建国销售假烟给其的事实，与被告人林建国的供述笔录相一致，并有未到庭证人邹某的证言笔录、辨认笔录及照片、销售账单等相佐证。
（2）被告人吴文正、林建国的供述笔录，证实被告人吴文正与林建国经预谋，由被告人林建国将被告人吴文正处的假烟销往常州的事实，并有辨认笔录及照片、中国邮政储蓄银行帐户详细信息等相佐证。
（3）未到庭证人刘某、俞某、谢某等人的证言笔录，证实被告人朱金耈、邱银娣将假烟销售给刘某、俞某、谢某等人的事实，与被告人朱金耈、邱银娣的供述相吻合，并有辨认笔录及照片等相佐证。
（4）搜查笔录及照片、扣押清单，证实公安机关在被告人朱金耈、邱银娣住处查获香烟的种类、数量的事实。
（5）常州市烟草专卖局专卖监督管理处、福建省漳州市烟草专卖局出具的证明有及协查回复函，证实经核查，被告人林建国、吴文正、朱金耈、邱银娣均未办理烟草专卖零售许可证的事实。
（6）江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告证实，查获的香烟为假冒注册商标且伪劣烟卷。
（7）江苏省常州市天宁区人民法院（2010）天刑初字第344号刑事判决书及释放证明、安徽省歙县人民法院（2014）歙刑初字第00127号刑事判决书及情况说明，证实了被告人林建国、朱金耈的前科及执行情况。
（8）常州市公安局钟楼分局北大街派出所出具的抓获经过，证实了案发及被告人到案的情况。
本院认为，被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人吴文正、林建国的行为属共同犯罪。被告人朱金耈、邱银娣的行为属共同犯罪。被告人林建国曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人朱金耈在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据被告人邱银娣的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。公诉机关指控被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣犯非法经营罪；被告人吴文正、林建国的行为属共同犯罪，被告人朱金耈、邱银娣的行为属共同犯罪；被告人林建国是累犯，应当从重处罚；被告人朱金耈在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人吴文正、林建国、朱金耈、邱银娣如实供述自己的罪行，可以从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省歙县人民法院（2014）歙刑初字第00127号刑事判决书中对被告人朱金耈缓刑的判决。
二、被告人吴文正犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，罚金人民币五千元。
（刑期自2015年9月19日起至2016年5月18日止。）
三、被告人林建国犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币五千元。
（刑期自2015年9月19日起至2016年6月18日止。）
四、被告人朱金耈犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，罚金人民币二千元；连同前罪有期徒刑二年，罚金人民币十二万元（未缴纳），决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币十二万二千元。
（刑期自2016年3月25日起至2018年5月24日止。）
上述三被告人的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后三个月内缴纳。
五、被告人邱银娣犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后三个月内缴纳。）
六、查扣的假冒注册商标且伪劣卷烟予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王 可
人民陪审员 顾华珍
人民陪审员 季金兰
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 张 雪