鞍山市千山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鞍千刑初字第42号
公诉机关鞍山市千山区人民检察院。
被告人李某甲，男，满族，小学文化，无业。因犯故意伤害罪于2007年1月30日被辽宁省海城市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法转让土地使用权罪于2013年10月17日被刑事拘留，同年10月31日被批准并执行逮捕。现羁押于鞍山市第一看守所。
辩护人于某某，辽宁铭浩律师事务所律师。
鞍山市千山区人民检察院以鞍千检刑诉（2014）26号起诉书，指控被告人李某甲犯非法转让土地使用权罪、职务侵占罪，于2014年3月14日向本院提起公诉，本院审查后于当日立案，依法组成合议庭，于2014年4月24日、4月25日、8月7日公开开庭审理了本案。鞍山市千山区人民检察院指派检察员黄琳琳、代理检察员王际为出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人于某某、证人赵某某、王某甲、曹某、苏某某、李某乙、李某丙、张某均到庭参加诉讼。案件审理过程中，鞍山市千山区人民检察院建议延期审理，本院同意建议并决定延期审理。本案现已审理终结。
鞍山市千山区人民检察院起诉指控，1、2009年1月14日鞍山市千山区唐家房镇李氏房村村民李某甲将自己从鞍山市千山区唐家房镇李氏房村村委会承包的李氏房村“南台”地块的集体土地2.367亩，在未通过村委会同意及报村委会备案的情况下，非法转让给鞍山金和矿业有限公司用于开矿排岩，从中非法获利80万元。
2、被告人李某甲在1999年至2001年担任李氏房村村长期间，利用职务便利，在未召开全体村民大会及村民代表大会的情况下，私自决定将村内“酒厂房后”及“顺道子”两块机动地承包给村民，并在2001年卸任之前，将该两块机动地的15.02亩土地占为己有，至今拒不归还村内，涉案金额达58601元。
公诉机关为上述指控提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法转让土地使用权罪追究其刑事责任；被告人李某甲以非法占有为目的，利用职务便利侵占村内机动地，拒不交还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人李某甲对起诉书指控的其非法转让土地使用权的犯罪事实提出异议，辩称：1、其土地实际亩数不是2.367亩，实际亩数应由土地部门去测量；2、其转让土地使用权未经过村里及备案，是因为李某甲找过村里和土地管理部门，而村里和土地管理部门都没管；3、其获得的80万元并不是非法的，而是果树污染费和果树补偿钱。
对起诉书指控其职务侵占的犯罪事实提出异议，辩称：1、其并未私自将机动地承包给村民，而是通过广播形式；2、卸任前也未利用职务便利将15.02亩土地占为己有；3、其未向村里缴纳承包费是因村里欠其工资、奖金，还有修路占地补偿款及树苗被毁的赔偿款。
辩护人的辩护意见是：1、起诉书认定被告人李某甲非法转让土地使用权缺乏事实证据，被告人李某甲承包的土地于2007年8-9月被金和矿业非法破坏，而后被告人李某甲与金和矿业签订赔偿协议，其获得的80万元是李某甲承包的果园被金和矿业排岩破坏应得的赔偿款，而非非法获利；2、起诉书认定被告人李某甲在1999年至2001年任村长期间利用职务便利，在未召开全体村民大会和村民代表大会的情况下，私自决定将村内“酒厂房后”及“顺道子”两块机动地承包给村民的事实不符。（1）李氏房村发生机动地承包的实际时间是2000年3-4月份，发包时间不是1999年；（2）机动地发包方案是经村委会成员研究决定的，是通过问卷形式征求村民意见，报镇政府批准的，用广播向全体村民公布，机动地发包方案，报名承包，不是李某甲个人私自决定的；（3）起诉书认定李某甲在2001年卸任之前将两块机动地15.02亩占为己有，至今不归还村内，涉案金额达58601元，亩数和涉案金额计算错误。
经审理查明，（一）被告人李某甲非法转让土地使用权的犯罪事实。
2009年1月14日，鞍山市千山区唐家房镇李氏房村村民李某甲将自己从鞍山市千山区唐家房镇李氏房村村委会承包的李氏房村“南台”地块的集体土地（园地）2.367亩，在未通过村委会同意及报村委会备案的情况下，非法转让给鞍山金和矿业有限公司用于开矿排岩，转让金额为人民币80万元。
（二）被告人李某甲职务侵占的犯罪事实。
被告人李某甲于1998年7月30日至2001年10月3日担任李氏房村村委会主任，负责村委会除党务及党建工作以外的全面工作。被告人李某甲在任期间，利用职务便利，在未召开全体村民大会或者村民代表大会的情况下，私自决定先后将该村“酒厂房后”及“顺道子”两块机动地承包给村民，并在2001年卸任之前，将该两块机动地的共计15.02亩土地占为己有，拒不归还该村，也未向村委会缴纳相关的承包费，至案发时，被告人李某甲涉案金额达56325元。
上述事实，有被告人李某甲的供述、证人孙某某、袁某某、周某某、王某丙、李某乙、李某丁、徐某甲、徐某乙、张某、李某丁、李某戊、姜某某等人的证言、转让协议、集体土地使用证、集体土地使用权登记表、李氏房村委会情况说明、中信银行活期分户帐明细查询、鞍山市国土资源局千山区分局地类证明、鞍山市千山区农村经济局证明、鞍山市人民政府办公厅2006年3月2日下发的文件、李氏房村委会台帐记录、情况说明、往来账记录、鞍山市千山区农业经济经营管理站唐家房镇土地流转金参考价格表、顺道子地块、酒厂房后地块平面图、辽宁省海城市人民法院刑事判决书、案件来源及抓捕经过等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，其行为已经构成非法转让土地使用权罪；被告人李某甲以非法占有为目的，利用其担任鞍山市千山区唐家房镇李氏房村委会主任的职务便利，在卸任前将该村机动地占为己有，拒不向村里交回土地，也不缴纳承包费，数额较大，其行为已经构成职务侵占罪，应予惩处。公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名成立，应予支持。被告人李某甲一人犯数罪，依法应对其数罪并罚。关于公诉机关指控被告人李某甲的犯罪数额为58601元一节，经审，被告人李某甲在1999年占地12.61亩、2000年占地10.15亩，承包费共计2276元不应计入其犯罪数额中，因按现有证据无法确定1999年被告人李某甲将酒厂房后对外承包后，承包户是否需要缴纳承包费，证人张某称不收承包费，其他证人称交了承包费，另外，按现有证据，无法确定顺道子地块1999年是否对外承包了。再者，经公安机关取证，李氏房村委会挂账显示李某甲等七人在2000年缴纳了酒厂房后的承包费，其他关于承包费的证据未能调取到，而被告人李某甲承认其在任期间的承包费都交了，自2001年开始不再向村里交承包费。结合上述情况，无法确定1999年、2000年被告人李某甲是否缴纳了承包费，故应将这两年的承包费予以扣除，认定被告人李某甲的犯罪数额为56325元。
关于被告人李某甲提出的其承包土地实际亩数不是2.367亩，实际应由土地部门去测量的辩解及辩护意见，因公诉机关提供的证人周某某、李某乙、徐某甲的证言、集体土地使用证、集体土地使用权登记表等证据，能够证实被告人李某甲的土地实际亩数应为2.367亩，故对被告人李某甲的辩解，本院不予采纳；关于被告人李某甲提出的其转让土地使用权未经过村里及备案，是因为李某甲找过村里和土地管理部门，而村里和土地管理部门都没管的辩解，因无相关证据予以支持，本院不予采纳；关于被告人李某甲及其辩护人提出的其获得的80万元并不是非法的，而是果树污染费和果树补偿钱的辩解，经查，被告人李某甲在未经过发包方李氏房村委会同意及备案的情况，与金和矿业签订协议，在协议中明确写明其向金和矿业提供荒山及果树地块一处，将该果园土地使用权转让给金和矿业，故对被告人李某甲的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳，鉴于现有证据证实该地块上有少量的果树，本院在对其量刑时酌情予以考虑。
关于被告人李某甲及其辩护人提出的是金和矿业占地在先，而后被告人李某甲与金和矿业签订协议，金和矿业给李某甲的80万元是其应得的赔偿款而非非法所得的辩解及辩护意见，经查，证人孙某某的多次证言证实金和矿业是先与李某甲签订的土地使用权转让协议，后占的李某甲的土地，且该事实能够与证人袁某某的证言相互印证，况且，不论李某甲与金和矿业签订协议在先，还是占地在先，被告人李某甲都是在没有经过村委会同意及备案的情况下转让的土地使用权，占地与签订协议的先后顺序，不影响对其犯罪事实的认定，故对被告人李某甲及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人李某甲提出的其并未私自将机动地承包给村民，而是通过广播形式，卸任前也未利用职务便利将15.02亩土地占为己有的辩解及其辩护人提出的机动地发包方案是经村委会成员研究决定的，是通过问卷形式征求村民意见，报镇政府批准的，用广播向全体村民公布，机动地发包方案，报名承包，不是李某甲个人私自决定的辩护意见，经查，被告人李某甲利用其担任鞍山市千山区唐家房镇李氏房村委会主任的职务便利，在卸任前将村内机动地占为己有，拒不向村里交回土地，也不缴纳承包费，上述事实，有被告人李某甲在公安机关的供述、证人张某、徐某乙、李某丁、李某戊、彭云、徐某丙、高某某、鲁某某、金某某、张某某、李某己、王某等人的证言为证，故对被告人李某甲的上述辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳；关于被告人李某甲提出的其未向村里缴纳承包费是因村里欠其工资、奖金，还有修路占地补偿款及树苗被毁的赔偿款的辩解，因无相关相关证据证明以承包费抵顶欠款，且欠款事实是否存在并不影响对其职务侵占犯罪事实的认定，故对被告人李某甲的上述辩解，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；被告人李某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，数罪并罚，总和刑期二年四个月，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月17日起至2015年10月16日止。罚金于判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人李某甲非法所得，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈 亮
人民陪审员 陈 欣
人民陪审员 聂晶晶
二〇一四年十月十一日
书 记 员 陈序泽