河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终4922号
上诉人（原审第三人）：赵ＸＸ，男，汉族，1966年9月5日生，住河南省鹿邑县。
上诉人（原审第三人）：杨国军，男，汉族，1971年2月8日生，住河南省鹿邑县。
上诉人（原审第三人）：晁红卫，男，汉族，1984年1月5日生，住河南省太康县。
三位上诉人的共同委托诉讼代理人：邓建军，河南阳夏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：晁占山，男，汉族，1957年3月12日出生，住河南省太康县。
委托诉讼代理人：苏亚东，河南阳夏律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王记辉，男，汉族，1983年11月1日出生，住河南省太康县。
委托诉讼代理人：白春光，河南阳夏律师事务所律师。
原审被告：太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司。住所地：河南省太康县马头镇马庄村。统一社会信用代码：914116270703873881。
法定代表人：晁占山，该公司经理。
委托诉讼代理人：苏亚东，河南阳夏律师事务所律师。
上诉人晁占山、赵ＸＸ、杨国军、晁红卫因与被上诉人王记辉、原审被告太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司股权转让合同纠纷一案，不服太康县人民法院(2017)豫1627民初1728号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人晁占山和太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司的共同委托诉讼代理人苏亚东，上诉人赵ＸＸ、杨国军、晁红卫的共同委托诉讼代理人邓建军，被上诉人王记辉及其委托诉讼代理人白春光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
晁占山上诉请求：请求撤销原判，改判驳回王记辉诉请或发回重审。事实和理由：股权转让合同签订后，王记辉未按照约定履行出资义务，晁占山不愿再转让股权，双方已经协议解除转让合同，晁占山并退换了王记辉16万元，股权转让合同已经变成债权债务关系；晁占山转让股权并通知其他股东，其他股东不知情，侵犯了其他股东权益。晁占山认可赵ＸＸ、杨国军、晁红卫上诉理由。
赵ＸＸ、杨国军、晁红卫上诉请求：请求撤销原判，改判驳回王记辉诉请或发回重审。事实和理由：原审认定王记辉为公司经营租赁房屋，进行装修，购买办公用品，实际进行经营，行使股东权利这一事实证据不足，属于认定事实错误；原审认定赵ＸＸ、杨国军、晁红卫放其优先购买权，视为默认同意转让，适用法律错误；晁占山已经解除了股权转让合同，并退还给王记辉转让款16万元；双方已经形成债权债务关系；继续履行股权转让合同，违背合同自愿，也侵犯了赵ＸＸ、杨国军、晁红卫的利益。赵ＸＸ、杨国军、晁红卫认可晁占山的上诉理由。
王记辉辩称，股权转让合同并未解除，王记辉依据股权转让合同出资47万元后，太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司经营状况好转，晁占山反悔拒绝王记辉继续支付转让款，双方产生争议；王记辉与晁占山针对股权转让达成新的合意，约定晁占山在30日内将王记辉的出资全部退还解除合同，否则双方继续履行股权转让合同；太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司的股东对转款行为知情，未提出异议，其主张侵犯其优先购买权没有依据；股权转让协议，大量证据证明太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司的股东知情，法定期间未提出异议，也没有优先购买推定同意转让。王记辉有经营场所，购置办公家具，进行业务宣传推广，太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司不仅知情，公司法定代表人晁占山还多次现场布置工作，可以认定为公司授权的行为；股权转让合同约定，晁占山保证其已经就股权转让征求了公司股东意见，晁占山在庭审中陈述其未通知其他股东，是与第三人恶意串通损害王记辉利益的违约行为；请求二审法院维持原判。
太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司认可上诉人晁占山、赵ＸＸ、杨国军、晁红卫的上诉请求。
王记辉一审诉请：请求依法判令晁占山履行合同约定的义务，将太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司45%（庭审中变更为44.93%）的股权转让给王记辉，诉讼费由晁占山负担。
一审法院认定事实：2016年5月10日，王记辉与晁占山签订了股权出让合同，出让方为晁占山，受让方为王记辉，合同约定，因出让方资金短缺，特出让45%的股权给受让方，由受让方出资200万元使厂内恢复正常生产。出让方应保证根据本合同向受让方转让合同标的已征得公司其他股东的同意，如由于出让方内部问题影响厂内正常生产，出让方承担全部责任。晁占山在合同上加盖了太康县鑫地龙肥业有限公司的公章。合同签订后，王记辉按合同约定投入到太康县鑫地龙肥业有限公司现金47万元，后王记辉要求晁占山过户45%的股权，晁占山没有按合同约定履行出让义务。2016年10月21日，晁占山给王记辉出具收到条一张，内容为“今实收到王记辉投入鑫地龙肥业有限公司现金（包括花费）肆拾柒万圆整（￥470000），限期叁拾日（30天）内，退还王记辉现金470000元，大写肆拾柒万圆整，如果到期不能退给王记辉，晁占山将鑫地龙肥业有限公司过户给王记辉。款还清后，双方没有任何纠纷。收款人晁占山见证人王占忠鑫地龙肥业有限公司（加盖印章）2016年10月21号”。后公司股东晁红卫通过银行河南省农村信用社睢县联社襄邑分社转给王记辉在河南省太康县农村信用联社账户现金16万元。另查明，鑫地龙肥业公司系有限责任公司，其有四个股东，分别为晁占山、晁红卫、赵ＸＸ、杨国军，其中晁占山所占股份为公司股份总额的44.93%。太康县鑫地龙肥业有公司于2015年8月21日在太康县工商行政管理局注册登记，于2016年9月9日将太康县鑫地龙肥业有限公司变更为太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司。法定代表人为晁占山。晁红卫系晁占山之子。王记辉、晁占山签订合同后，王记辉为了公司经营在太康县城租赁了房屋，进行了装修，购买了办公用品等。
2016年11月25日，王记辉以合同纠纷为由将晁占山诉至法院，要求晁占山履行合同约定的义务，将其在河南太康鑫地龙肥业有限公司的45%股权转让给王记辉，后申请追加太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司为被告，法院经过审理作出了（2016）豫1627民初4356号民事判决，以王记辉、晁占山在股权转让合同中晁占山就其股权转让事项没有书面通知其他股东征求同意，更没有经全体股东过半数同意为由，判决驳回王记辉的诉讼请求。判决后，王记辉对判决结果不服，上诉至河南省周口市中级人民法院，周口市中级人民法院经过审理认为：晁占山与王记辉签订的股权出让合同，晁占山转让河南太康鑫地龙肥业有限公司45%的股权给王记辉，并加盖河南太康鑫地龙肥业有限公司印章，该授权出让合同自双方签字时成立；因晁占山在河南太康鑫地龙肥业有限公司的股权额为44.93%，晁占山转让给王记辉的股权份额为45%，明显超过晁占山在河南太康鑫地龙肥业有限公司的股权份额，该转让合同虽加盖有公司印章，但该合同在未得到河南太康鑫地龙肥业有限公司其他股东的认可的情况下属于效力待定的合同；一审法院未通知河南太康鑫地龙肥业有限公司另外三位股东参与诉讼，属于遗漏案件当事人；随依法作出了（2017）豫16民终1208号民事裁定：一、撤销太康县人民法院（2016）豫1627民初4356号民事判决；二、本案发回太康县人民法院重审。本案发回重审后，本院于2017年4月10日重新立案受理，依法组成合议庭，并追加其他股东杨国军、赵ＸＸ、晁红卫为第三人参加诉讼。另查明，2017年1月13日，杨国军、赵ＸＸ、晁红卫以确认合同无效为由将晁占山、王记辉诉至河南省太康县人民法院，法院审理后认为，《中华人民共和国公司法》第七十一条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。现杨国军、赵ＸＸ、晁红卫以王记辉、晁占山股份出让合同没有事前告知，侵犯其合法权益为由，以股东身份要求确认合同无效，王记辉、晁占山对他们之间的股份出让没有提出证据证明符合法律和公司章程的规定，并且没有进行过户登记，杨国军、赵ＸＸ、晁红卫的诉讼请求于法有据，予以支持。于2017年2月21日作出了（2017）豫1627民初332号民事判决，确认晁占山与王记辉于2016年5月10日所签《股权出让合同》无效。王记辉对判决结果不服，上诉至河南省周口市中级人民法院，周口市中级人民法院于2017年4月27日作出了（2017）豫16民终1447号民事裁定书，裁定：一、撤销太康县人民法院（2017）豫1627民初332号民事判决；二、准许王记辉撤回上诉；三、准许杨国军、赵ＸＸ、晁红卫撤回起诉。2017年5月10日，晁占山以合同纠纷为由将王记辉诉至河南省太康县人民法院，要求撤销双方签订的股权出让合同。法院认为，王记辉起诉要求晁占山履行合同义务，晁占山又起诉王记辉要求撤销双方签订的股权出让合同，双方起诉的为同一标的，确认的为同一事实，故本案为重复起诉。太康县人民法院于2017年5月27日作出了（2017）豫1627民初2164号民事裁定，裁定驳回晁占山的起诉。晁占山对裁定结果不服，上诉至河南省周口市中级人民法院，周口市中级人民法院经过审理作出了（2017）豫16民终2878号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。以上事实，有当事人陈述、证人证言、股权出让合同、收到条、公司章程、股东出资信息、判决书、裁定书、视听资料、房屋租赁合同、租金收条、装修清单、收条、办公用品清单、工人工资表、产品检验报告、照片等证据在卷为证。
一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第七十一条第二款规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让其股权，应当经全体股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。鑫地龙肥业公司公司章程总则也有相同的规定。本案中，公司股东晁占山向股东以外的王记辉转让其股权时，在合同中明确约定“出让方（被告晁占山）应保证根据本合同向受让方（原告）转让合同标的已征得公司其他股东的同意，如由于出让方内部问题影响厂内正常生产，出让方承担全部责任”。虽然王记辉、晁占山就其股权转让事项没有书面通知其他股东征求同意，但从王记辉提供的房屋租赁合同、租金收条、装修清单、办公用品清单、照片及和赵ＸＸ的通话录音可证实，其他股东是明知股权转让一事，是同意的，而且王记辉已经实际投入了资金，并实际进行了经营，行使了股东的权利和义务，其他公司股东在明知晁占山转让公司股权的情况下，起诉要求确认晁占山与王记辉于2016年5月10日所签《股权出让合同》无效，且在周口中院审理期间，其他公司股东杨国军、赵ＸＸ、晁红卫又撤回起诉，至今已经几个月过去，其他公司股东一直未出资购买转让股权，行使优先购买权，应视为默认同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。本案中，其他股东自王记辉起诉至今，虽然要求确认晁占山与王记辉于2016年5月10日所签《股权出让合同》无效，但并未主张优先购买权，且其在周口中院审理期间主动撤回起诉，应视为其对优先购买权的放弃。晁占山与王记辉签订的股权出让合同，晁占山转让河南太康鑫地龙肥业有限公司45%的股权给王记辉，并加盖河南太康鑫地龙肥业有限公司印章，该授权出让合同自双方签字时成立；因晁占山在河南太康鑫地龙肥业有限公司的股权额为44.93%，晁占山转让给王记辉的股权份额只能为44.93%，王记辉对双方约定的超过晁占山在河南太康鑫地龙肥业有限公司的股权0.7%份额已予以变更。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。王记辉经晁占山同意投入鑫地龙肥业公司现金47万元，并又另行投资实际经营，晁占山及其他公司股东对王记辉的注资和经营行为并未提出异议，故应认定该股权转让合同成立，王记辉要求晁占山履行合同约定的义务，将鑫地龙肥业公司44.93%的股权转让给王记辉的诉讼请求应予以支持。由于王记辉、晁占山在合同中约定，王记辉需出资200万元，晁占山才转让45%的股权（实际为44.93%），现王记辉仅出资47万元（晁占山已退还16万元），王记辉应补足出资差额，晁占山应在王记辉补足出资差额后，将其所持有的44.93%的股权转让给王记辉。晁占山所辩，该股权转让合同显失公平，合同转让的股权侵犯了其他股东的利益和优先购买权，该转让合同应该予以解除的辩解，未能提供充分证据加以证明，且与庭审查明的事实不符，法院不予支持。第三人辩称，晁占山在转让股权时，未通知其他三个股东，即本案的第三人，侵犯了其他三股东的合法权益，现在三股东不同意晁占山转让股权并且晁占山也不愿意再转让股权，并将转让股权的转让款已向王记辉出具欠条同意偿还已收到的转让款47万元，并且已偿还16万元，所以，王记辉与晁占山的股权转让协议事实上已经终止，晁占山所收到的股权转让款已经转为普通的债权债务的辩解，亦未能提供充分证据加以证明，且与庭审查明的事实不符，法院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第七十一条之规定，判决：晁占山应履行合同约定的义务，待王记辉补足出资差额后，将其所持有的太康县惠合鑫地龙有机生物肥有限公司44.93%的股权转让给王记辉。案件受理费100元，由王记辉负担。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点为王记辉与晁占山的股权转让合同是否已经协议解除，是否侵犯其他股东权益。
河南太康鑫地龙肥业有限公司的法定代表人晁占山与王记辉签订了股权出让合同，约定王记辉出资200万元，晁占山将其在河南太康鑫地龙肥业有限公司的45%的股权转让给王记辉，并加盖了河南太康鑫地龙肥业有限公司的印章，王记辉有理由相信晁占山转让股权的行为得到了河南太康鑫地龙肥业有限公司及股东的认可；晁占山与王记辉在履行该合同的过程中，又达成新的协议，将股权转让合同变成了附解除条件和继续履行条件的合同；合同继续履行的条件成就时，王记辉要求晁占山继续履行该合同符合法律规定；晁占山在河南太康鑫地龙肥业有限公司占有的股权数为44.93%，转让45%的股权处分了其他股东的权利，使股权转让合同处于效力待定的状态，在诉讼中王记辉对诉请进行了变更，放弃了0.7%股权份额请求，要求晁占山转让其在河南太康鑫地龙肥业有限公司占有的44.93%股权数，该请求未侵犯其他股东利益，符合法律规定。赵ＸＸ、杨国军、晁红卫起诉要求确认晁占山与王记辉于2016年5月10日所签《股权出让合同》无效，法院审理期间，杨国军、赵ＸＸ、晁红卫又撤回起诉，一直也未出资购买转让股权，行使优先购买权，应视为默认同意转让。王记辉在一审庭审中提交的其与赵ＸＸ的通话录音证据也能证明，赵ＸＸ对晁占山转让股权给王记辉是知情的，故其主张侵犯其优先购买权的主张不成立；对公司注册资本的认缴出资额与实际出资额不是同一概念，没有证据证明涉案股权转让协议显失公平；综上，晁占山、赵ＸＸ、杨国军、晁红卫的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人晁占山负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘登印
审判员 朱雪华
审判员 徐鲜鲜
二〇一七年十一月七日
书记员 赵 亮