湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂08刑终88号
原公诉机关荆门市掇刀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘万军，绰号“刘老大”，男，1968年3月8日出生于湖北省荆门市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地湖北省荆门市东宝区，现住湖北省荆门市掇刀区。因犯盗窃罪于2001年被荆门市东宝区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯贩卖毒品罪于2012年被荆门市东宝区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2015年4月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月11日被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月18日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
原审被告人杨丰宇，绰号“黑三”，男，1985年4月18日出生于湖北省沙洋县，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地湖北省沙洋县，现住湖北省荆门市东宝区。因犯故意伤害罪于2011年被荆门市东宝区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2014年6月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月11日被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月18日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
原审被告人陈爽，男，1989年11月12日出生于湖北省沙洋县，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地湖北省沙洋县，现住湖北省荆门市掇刀区。因吸食毒品的违法行为于2012年8月24日被荆门市公安局掇刀分局行政拘留十五日，并处罚款二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年12月11日被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月18日被逮捕,2018年6月10日被取保候审。现在家。
荆门市掇刀区人民法院审理荆门市掇刀区人民检察院指控原审被告人刘万军、杨丰宇、陈爽犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年五月十一日作出（2018）鄂0804刑初66号刑事判决。原审被告人刘万军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人），认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
掇刀区人民法院判决认定：
1、2017年12月4日19时许，被告人刘万军在自己位于荆门市掇刀区飞扬新天成小区住处的楼下卖给陈爽200元的毒品；12月6日21时许，陈爽再次在该地以230元的价格向刘万军购买了200元钱的冰毒和1颗麻果。
2、2017年12月11日16时35分许，刘万军在自家楼下以每颗50元的价格卖给古某2颗麻果，以每袋50元的价格卖给古某1袋冰毒。
3、2017年12月11日16时35分许，刘万军在自家楼下以每颗50元的价格卖给胡某2颗麻果，以每袋50元的价格卖给胡某1袋冰毒，胡某则在事前通过微信向刘万军支付了150元钱。
4、2017年12月11日15时许，李某与被告人陈爽约定以200元的价格购买3颗麻果，后李某通过微信将200元钱支付给陈爽。16时许，陈爽电话联系刘万军欲购买麻果，刘万军则安排被告人杨丰宇将毒品送至刘万军家楼下与陈爽进行交易，陈爽通过微信向杨丰宇支付了130元。交易完毕后，公安机关在飞扬新天城小区门口将陈爽查获，并在其驾驶的轿车驾驶室座椅下搜出毒品麻果3颗，称量为0.29克。
2017年12月11日16时35分许，刘万军在自家楼下和古某、胡某进行毒品交易时被公安机关当场抓获。后公安机关在刘万军家中搜出8.23克麻果、4.35克冰毒；在古某身上搜出2颗麻果，称量为0.2克，搜出1袋冰毒，称量为0.48克。经鉴定，上述从刘万军住所处、古某身上以及陈爽车上搜出的毒品经鉴定均含有甲基苯丙胺毒品成分。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
（1）被告人杨丰宇的供述证实：2017年12月11日14时许，我和刘某1相约去找“刘某2大”玩，我们到了刘老大住的飞扬新天城小区楼下时刚好碰见了他，我们三人就一起到了刘某2大15楼的家中。随后我让刘某2大拿出两颗麻果给我和刘某1吸食，吸完后刘某2大让我帮忙将一个透明的袋子（内装两颗麻果）拿下去交给在楼下等的人。我问刘某2大要不要收钱，刘某2大说要收钱并称如果是现金就直接拿上来，如果用微信转账就让我先用微信收了之后再转给他。我下楼后见一陌生中年男子，便将麻果交给了他，该男子称需要三颗麻果，于是我又返回楼上找刘某2大再拿了一颗下楼交给该男子，该男子随后添加了我的微信并转给我130元钱。因麻果的市场价是50元一颗，我就问该男子剩下的20元怎么办，他说只有130元钱了，我就让他给刘某2大打电话说一声，随后我就上楼将130元钱用微信转给了刘某2大，并询问对方是不是给他打电话说了的，刘某2大说是的，我就没有再问什么了。我和刘某1在客厅玩了几分钟的手机后，警察就来了。
我的微信账号是×××，微信名叫“从头再来”。刘某2大的微信账号是×××，微信名叫“阎王见我要低头”，名字中间还夹杂着几个图案。
（2）被告人陈爽的供述证实：我从2017年11月开始，一直用自己的私家车跑“嘀嘀打车”业务，我的车牌号是鄂Ａ×××××，手机号码是175××××0589。
2017年12月11日下午，李某用微信给我转了200元钱让我帮他买3颗麻果。随后我开车到飞扬新天城小区C4栋一单元后，给“老刘”打电话要买3颗麻果，过了一会儿楼上下来一个“胖子”递给我3颗麻果（其中一袋装的1颗、一袋装的2颗），我说用微信付款，胖子就把微信（微信名是“从头再来”）打开，我通过面对面付款付了130元钱给他。交易完成后我给“老刘”打电话说只付了130元钱，“老刘”“嗯”了一声。我拿到麻果在小区门口就被警察抓获了。
“老刘”的微信号是×××，微信名叫“阎王见我要低头”，我电话里存的是“飞扬老刘”。除了这次外，我还找“老刘”买过几次毒品。一次是2017年12月4日19时许，我在“老刘”家楼下给他打电话购买了200元钱的冰毒并在自己车上吸食了；一次是12月6日21时许，我在“老刘”家楼下给他打电话购买了200元钱的冰毒和1颗麻果，本来应该付给他250元钱，但当时我微信上只有230元钱了，就只付了230元。
（3）被告人刘万军的供述证实：我微信账号是×××，微信名叫“阎王见我要低头”。2017年12月11日14时许，有人按我家的门铃，我从小区的视频看见是朋友“黑三”（姓杨，我平时都叫他黑三，他叫我刘某2大）和另外一名较瘦的男子，他们两人进屋后就找我要了2颗麻果和一小袋冰毒吸食了。15时许，我接到手机号码“175××××0589”的男子打来的电话，称要购买3颗麻果。因为我身体不舒服，就让“黑三”帮我送货，第一次拿错了数量只给了对方2颗麻果，后来“黑三”又跑了一趟送了1颗麻果下去交给对方。“黑三”上楼后通过微信转了130元钱给我，我当时没有收并问“黑三”为什么只有130元钱，“黑三”说对方只有这么多钱。
我对“175××××0589”这个电话号码比较熟悉，我不知道他的姓名，只知道他三十多岁，身材偏瘦，好像开一辆车牌为鄂A的小轿车。他以前也在我手上买过毒品，基本上都是100元或者200元的毒品，一般都是2至3颗麻果加一袋冰毒，但是具体的时间和经过我都不记得了。
2017年12月11日16时许，我又接到两名男子的电话，一个说要买150元的毒品（2颗麻果和1袋冰毒），一个说要买100元的毒品（1颗麻果和1袋冰毒），这两个号码我虽然没有存，对方的姓名我也不清楚，但是这两个人以前也找我买过毒品。他们的手机尾号分别是“2922”、“2600”。买毒的两名男子差不多是同时到我小区楼下的，我拿了2袋冰毒和2袋麻果（其中一袋撞了2颗、另一袋装了1颗）下楼把毒品交给了两名男子。我给了那名穿深色衣服、身材偏瘦的男子2颗麻果和1袋冰毒，他说我搞错了，他只要100元的毒品，后来他又说都要了，于是给了我50元的现金，剩下的100元用微信转给我了。另外一名穿黄色外套的男子是提前给我用微信转了150元钱，结果我只给了他1颗麻果和1袋冰毒，他们正准备走的时候，我们就被公安机关抓获了。
经过我查看手机微信，有一个微信号为×××、微信名为“蓝天白云”的人给我转了150元钱，这个人就是穿黄色外套，体型偏壮的男子，手机号码是“134××××2600”。另外一名体型较瘦的男子给了我50元的现金，我放在睡衣口袋内的一个黄色耳机盒里面了，剩下的100元微信红包应该还没有来得及支付给我就被抓了。
2017年12月11日，公安机关在位于荆门市掇刀区飞扬新天城小区C4栋一单元1501室进门左手第一间卧室内搜出的毒品是我的。因为我自己没有经济来源，贩卖毒品可以赚取生活费，而且可以供自己吸食。
（4）证人刘某1的证言证实：2017年12月11日14时许，杨丰宇（外号“黑皮三子”）约我一起去掇刀区飞扬新天城他朋友家中，我和杨丰宇就在他朋友家中吸毒，期间杨丰宇和他朋友都出去卖过毒品。17时许，我和杨丰宇就在他朋友家中被抓了。
杨丰宇的朋友姓刘，50岁左右，身高160cm左右，当时穿的睡衣。大概15时左右，杨丰宇的朋友让他送了200元的毒品给楼下的人。过了几分钟，杨丰宇的朋友又让他送了150元的毒品下去了。后来杨丰宇和他朋友进行结算，至于是给现金还是转账我没有看清楚。
（5）证人古某的证言证实：我的电话号码是133××××2922、188××××3132。2017年12月11日16时许，我给荆门市掇刀区飞扬新天城小区C4栋的“刘某2大”（电话138××××0343、微信名叫“阎王见我要低头”）打电话购买麻果。我到C4栋楼下后，“刘某2大”和一个穿黄色衣服的高个子男子一起过来了，我给了刘某2大50元的现金，他给了我2颗麻果和1小袋冰毒，并给了高个子男子一些毒品，高个子男子说“你给错东西了，怎么少了颗麻果”。当时我正准备用微信转100元钱给刘某2大时就被公安机关抓获了。
（6）证人胡某的证言证实：我的电话号码是134××××2600，微信号是×××，微信名称是“蓝天白云”。2017年12月11日16时许，我给“老头子”（微信号×××，微信名叫“阎王见我要低头”）打电话购买毒品，他让我在飞扬新天城小区C4栋楼下等他，说完后我就先将150元钱通过微信转账给他了。我到地方后，老头子出来了，我旁边也有一名陌生男子朝老头子走过来。见面后，老头子从身上掏出二个透明的袋子（一个袋子装着2颗麻果，一个袋子装着冰毒）递给那名中年男子，然后老头子又递给我一个透明的袋子，里面装有2颗麻果。我说“我买的是150元的毒品，你给错了”，说完就将麻果退给了老头子。我们还没有来得及回话，就被现场的警察抓了。
（7）证人李某的证言证实：2017年12月11日14时许，我的朋友让我帮忙购买200元钱的毒品，我就给姓陈的的男子拨打电话175××××0589（30岁左右，微信号是×××），他同意后我将200元的红包用微信转给了他。但后来不知道怎么回事，用手机和微信都联系不上该男子。
（8）搜查证及搜查笔录、取样笔录、现场照片，证实公安机关搜查被告人刘万军、杨丰宇、陈爽的人身、住处及在查获疑似毒品后进行取样的过程。
（9）尿液检测报告，证实案发后从被告人刘万军、杨丰宇、陈爽的尿液中均检测出甲基苯丙胺毒品成份。
（10）手机微信截图，证实吸毒人员向被告人购买毒品时支付毒资的情况。
（11）荆门市公安司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（化）字[2017]757、758、759号检验报告，证实从刘万军住处提取的12份送检的样品中，有7份检测出甲基苯丙胺成份；从古某、胡某处提取的送检样品均检测出甲基苯丙胺成份。
（12）刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人刘万军、杨丰宇曾因故意犯罪被刑事处罚，具有累犯和毒品再犯的情节。
（13）案件揭发及办理经过、抓获经过，证实被告人刘万军、杨丰宇、陈爽均于2017年12月11日被抓归案。
（14）身份信息，证实三被告人的身份情况。
掇刀区人民法院认为，被告人刘万军、杨丰宇、陈爽违反国家对毒品管制的法律规定，为牟取非法利益，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中刘万军多次向多人贩卖毒品约14克，被告人杨丰宇向他人贩卖毒品0.29克，被告人陈爽向他人贩卖毒品0.29克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘万军因贩卖毒品被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再次贩卖毒品，同时构成累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。被告人杨丰宇因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人刘万军系贩毒人员，故被抓获后从其住所查获的毒品均应当认定为其贩卖的毒品，考虑到被告人刘万军系具有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时可酌情从轻处罚。被告人杨丰宇在共同犯罪过程中处于次要地位，系从犯，依法应从轻处罚。被告人杨丰宇、陈爽归案后均能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人刘万军能当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘万军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币2万元；被告人杨丰宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；被告人陈爽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）；二、对被告人刘万军、杨丰宇、陈爽所购毒品予以没收，对其违法所得予以追缴，上缴国库。
原审被告人刘万军上诉提出：1、原判认定的第一起事实不属实，其没有向陈爽贩卖毒品，仅凭陈爽的证言无法证实；2、原判认定的第四起事实，系杨丰宇私自将毒品拿给陈爽，并非由其安排；3、在其住处查获的毒品，不应计入贩毒数量；4、原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实所采信的证据，经一审庭审质证、认证，二审审查、核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，能够充分证明案件事实，本院予以确认。
关于上诉人刘万军提出“原判认定的第一起事实不属实，其没有向陈爽贩卖毒品，仅凭陈爽的证言无法证实”的上诉理由。经审查，陈爽的证言、微信交易记录证明，陈爽于12月4日晚向刘万军购买了200元的冰毒，后又于12月6日上午向刘万军购买了230元的毒品。刘万军在侦查阶段的供述亦证明，除12月11日外，陈爽至少还在其手上购买过两次毒品。全案证据能够相互印证，充分证实了原判认定的第一起事实。故上诉人提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘万军提出“原判认定的第四起事实，系杨丰宇私自将毒品拿给陈爽，并非由其安排”的上诉理由。经审查，陈爽的证言、刘万军在侦查阶段的供述证明，2017年12月11日下午，陈爽电话联系刘万军购买毒品，刘万军称让其他人送至楼下；杨丰宇的证言、刘万军在侦查阶段的供述证明，杨丰宇系受刘万军安排后，下楼将毒品交给陈爽。上述证据能够相互吻合，证实杨丰宇下楼与陈爽交易毒品系受刘万军安排。故上诉人提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘万军多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺约14克，原审被告人杨丰宇、陈爽向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.29克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人刘万军因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯贩卖毒品罪，同时构成累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。原审被告人杨丰宇因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。原审被告人杨丰宇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。原审被告人杨丰宇、陈爽归案后均能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人刘万军能当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。关于上诉人刘万军提出“在其住处查获的毒品，不应计入贩毒数量”的上诉理由。经审查，上诉人刘万军系有吸毒情节的贩毒人员，从其住处查获的毒品均应计入贩毒数量,其吸食毒品的情节，一审在量刑时已酌情予以考虑。故上诉人提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘万军提出“原判量刑过重”的上诉理由。经审查，上诉人刘万军贩卖毒品甲基苯丙胺约14克，依法应判处七年以上有期徒刑，并处罚金，原判根据其犯罪事实及情节，在法定刑幅度内对其判处有期徒刑九年，并处罚金人民币2万元，于法有据，量刑并无不当。故上诉人提出的该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸＸ
审 判 员 周加友
审 判 员 水 双
二〇一八年六月二十七日
法官助理 李 纯
书 记 员 曹 川