江苏省扬州市邗江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬邗商初字第0493号
原告：南京中原房地产营销顾问有限公司，住所地在江苏省南京市中山东路90号华泰证券大厦7楼。
法定代表人：陆成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王娜，该公司员工。
委托诉讼代理人：陈志毅，江苏德序律师事务所律师。
被告：扬州高力国际汽车博览城有限公司，住所地在江苏省扬州市邗江区江阳西路123号。
法定代表人：蔡荣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王元明，该公司员工。
委托诉讼代理人：徐琼，该公司员工。
原告南京中原房地产营销顾问有限公司（以下简称中原公司）与被告扬州高力国际汽车博览城有限公司（以下简称高力公司）营销代理合同纠纷一案，本院于2014年8月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中原公司委托诉讼代理人王娜、陈志毅，被告高力公司委托诉讼代理人王元明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中原公司向本院提出诉讼请求：1．高力公司给付中原公司广告设计费110000元；2．高力公司给付中原公司抵扣后的销售代理佣金259501.23元；3．本案诉讼费用由高力公司负担。诉讼过程中，中原公司变更第一项诉讼请求为：高力公司给付中原公司广告设计费90000元；变更第二项诉讼请求为：高力公司给付中原公司抵扣后的销售代理佣金253561.18元。事实和理由：2012年7月，高力公司与中原公司洽谈，委托中原公司对扬州高力俬巢项目提供全程营销代理服务。双方于2012年8月份签订《高力扬州俬巢项目全程营销代理合同》（以下简称“2012年代理合同”），于2013年1月份签订《扬州高力俬巢项目全程营销代理合同》（以下简称“2013年代理合同”）。两份合同签订后，中原公司按约组建营销团队，并对项目总体进行市场研究、项目定位、广告设计、推广策划等。高力公司仅按合同约定支付了广告设计服务费4万元及前期策划服务费4万元，尚欠广告设计费9万元。高力公司另欠中原公司佣金293631.83元未付，扣除4万元策划费（含扣除的罚款）及多付的70.65元，高力公司尚欠中原公司佣金253561.18元。
高力公司辩称，高力公司承认中原公司主张的签订2012年代理合同和2013年代理合同及双方部分履行合同的事实。但认为：1．中原公司销售的房屋只有358套，并非其主张的448套，其举证的6份佣金明细中签名的员工大部分已经离职，故真实性无法确认。即使该签名真实，上述员工也无权代表公司确认房屋销售情况和佣金提成比例；2．根据合同约定中原公司实际只提供了从2012年8月24日合同签订之日至2012年10月28日项目开盘之日两个月的前期策划服务和广告设计服务，高力公司共向中原公司给付广告设计费6万元（含2万元扣款），佣金497229.75元（含已付的前期策划服务费4万元）。2012年11月份、12月份的广告设计服务费因开盘后工作量较少双方当时是同意免收的，高力公司已不欠中原公司广告设计费；3．2013年1月份的销售业绩不应放入2012年度进行考核，两年均应按销售总金额的0.8%计算佣金。对于撤场后的按揭未放款客户的佣金，中原公司不能举证银行放款情况，以及有无退房等情形，其主张统一按佣金的70%计算，缺乏事实和法律依据；4．中原公司未协助高力公司完成交房任务，故保证金不应支付。综上，请求法院依法判决。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此可以认定以下事实：
2012年8月24日，高力公司（作为甲方）与中原公司（作为乙方）签订2012年代理合同一份，约定由乙方为甲方位于扬州邗江经济开发区的俬巢项目提供非独家全程营销代理服务，服务内容为市场研究、项目定位、项目总体营销推广策划、广告设计、销售代理，合作期限自2012年8月1日起至2012年12月31日止。合同第二条-10款约定，甲方应指定一名工作负责人（具体人员由甲方确认后通知乙方），经该工作负责人代表甲方对乙方提供需确认的各项事宜进行签字审核、汇报确认。在合同期间甲方发生有关该项目销售事宜的变动，应由负责人及时向乙方进行传达和通报。负责人员名单确定与变更由甲方书面通知乙方；第二条-12款约定，在该项目代理销售阶段，甲方应对乙方在销售中所受理的成交客户予以确认。确认后属于乙方的客户，均视作乙方全案代理期间的业绩；第四条-1款约定，乙方销售指标为乙方自项目正式开盘至2012年12月31日止项目签约合同金额人民币伍仟柒佰伍拾万元整；第四条-2款约定，乙方须根据上述指标制定每月销售指标计划（暂定项目2012年9月开盘，总指标不变；若超过9月开盘则所有考核期限及指标顺延），销售指标计划作为本合同附件；第五条-1款约定，前期策划费的计取及支付方式为：（1）该项目前期策划服务费用为每月人民币贰万元整。前期策划服务关系自本合同签订之日起至开盘当月月底止。（2）自本合同签订之日起的次月五日甲方向乙方支付上月该项目前期策划服务费用人民币贰万元整。（3）该项目前期策划服务费用将在开盘后2个月代理佣金结算中每月以50%比例冲抵给甲方，若开盘当月销售佣金数额不够则在次月一次性全部冲抵完毕；第五条-2款约定，广告设计费用的计取及支付方式为：（1）该项目广告设计服务费用为每月人民币叁万元整。广告设计服务关系自本合同签订之日起至开盘当月月底止。（2）自本合同签订之日起的次月五日甲方向乙方支付上月该项目广告设计服务费用人民币叁万元整；第五条-3款约定，销售代理佣金的计取为：（1）当乙方完成本合同第四条-1款所约定的销售金额在70%以下（含70%）时，甲方按销售合同实际成交总金额的0.8%向乙方计提支付销售代理佣金。（2）当乙方完成本合同第四条-1款所约定的销售金额在71-90%以下（含90%）时，甲方按销售合同实际成交总金额的0.9%向乙方计提支付销售代理佣金。（3）当乙方完成本合同第四条-1款所约定的销售金额在90%以上时，甲方按销售合同实际成交总金额的1%向乙方计提支付销售代理佣金，并按此比例一次性补足以上第五条-3-（2）条款之所有的销售代理佣金差额。第五条-4款约定，成交及结算销售代理佣金的标准：（1）按揭客户，以客户签订《扬州市商品房买卖契约》、付足前期房款备齐银行按揭手续并银行房款全额到账，即视为成交及结算销售代理佣金的标准。（2）分期及一次性客户，以客户签订《扬州市商品房买卖契约》并付清全部房款，即视为成交及结算销售代理佣金的标准；第五条-5款约定，乙方于每月5日将上一个月的销售代理佣金结算请款单及明细清单报甲方，甲方于10个工作日内完成审核并按照实际佣金的85%支付乙方本期代理佣金，剩余15%的销售代理佣金，待乙方协助完成甲方每期交房手续后十个工作日内甲方一次性支付给乙方，乙方每次申请代理佣金时须提供等额有效发票给甲方，甲方予以付款；第五条-9款约定，所有退房客户的佣金在次月所结算佣金中一次性扣除；第七条-4款约定，若双方需延长本合同期限，则需在合同终止前另行签订补充协议；第九条-4款约定，乙方撤场后，根据当时完成销售金额，结合本合同约定销售代理费用结算方式及标准结算销售代理费用；第九条-5款约定，乙方撤场前未全款到账客户之销售代理费用根据下述情况予以结算：（1）认购未签约客户，全部交由甲方办理后续工作，乙方不结算销售代理费用。（2）签约未办按揭手续，全部交由甲方办理后续工作，待按揭办理到位且放款后乙方结算50%销售代理费用。（3）资料齐全但办理按揭手续且银行未放款，全部交由甲方办理后续工作，待手续全部到位后乙方结算60%销售代理费用。（4）资料齐全且进入银行审批流程但银行未放款，全部交由甲方办理后续工作，待银行放款后乙方结算70%销售代理费用。（5）乙方撤场后如客户出现退房的，则所退房之销售提成费用在后续结算中扣回。（6）乙方撤场后原先预留交房时结算销售提成费用若出现客户争议，则此争议客户之销售提成费用不予结算；若无争议，则客户办理完入住手续后全额结算。合同另就双方权利义务、违约、赔偿责任等进行了约定。
2012年10月28日，俬巢项目开盘。
2012年11月29日，高力公司致函中原公司，现由于项目需要，经贵司与我司真诚沟通协商一致，同意前期策划及广告设计服务工作从2012年11月1日至2012年12月31日止（2013年若有需要将另行洽谈）。由于项目已进入销售阶段且现阶段设计内容较少，本着长期友好合作的目的，双方同意延续合同期2个月内免去前期策划费和广告设计费。望贵司在收到本联系函后尽快回复我司上述事宜，以便后续相关款项结算。
2013年1月13日，高力公司（作为甲方）与中原公司（作为乙方）签订2013年代理合同一份，约定由乙方继续为甲方俬巢项目提供非独家全程营销代理服务，合作期限自2013年1月1日起至2013年12月31日止。第四条-1款约定，乙方销售指标为乙方自2013年1月1日起至2013年12月31日止项目签约合同金额约人民币柒仟伍佰万元（项目清盘）；第四条-2款约定，乙方须根据上述指标制定2013年每月销售指标计划，销售指标计划作为本合同附件；第五条-1款约定，由于项目已进入销售阶段且现阶段设计内容较少，本着长期友好合作的目的，双方经协商同意自合同生效之日起乙方免收前期策划服务费及广告设计费。第五条-3-（3）项约定，一次性付款和按揭首付房款每月回款率为80%，按揭客户在签约后5日内交齐贷款资料，甲方按照以上第五条结算销售佣金。若当月回款率低于80%，甲方按当月应结销售代理佣金的50%支付乙方，剩余50%的销售代理佣金，待乙方月均回款率达到80%甲方一次性支付给乙方。2013年代理合同其他约定与2012年代理合同一致。
2014年2月28日，中原公司向高力公司发送催款函，主要内容为合同期限届满，中原公司已于2013年12月24日向高力公司送达了《工作联络单》（附后），并于2013年12月31日双方办理了工作交接事宜。高力公司应于2014年3月15日前一次性支付签约下款佣金26080.32元，销售代理佣金差额28938.54元。按揭客户已签约但未办按揭手续佣金63672.45元应于银行放款后五个工作日内一次性支付。因高力公司将交房日期由2013年11月30日延迟至2014年2月下旬，高力公司仍应于2014年3月15日前支付协助交房后剩余15%的佣金99220.26元。上述款项合计227911.57元。其所附件的工作联系函载明，由于贵司原因交房将延期至2014年1月15日，导致我司在代理期限内无法协助贵司完成交房手续，建议可按以下方式解决，我司按约定于本月底撤场，15%销售代理佣金（即保证金）在合同到期后进行结算，1月15日交房期间我司销售人员至售楼处协助办理交房手续。
2014年4月17日，中原公司向高力公司发送再次催款函，主要内容为高力公司应于2014年4月30日前支付广告设计费2万元，已签约下发佣金26080.32元，销售代理跳点佣金45810.04元，协助交房后剩余15%的佣金102301.39元。按揭客户已签约但未办按揭手续佣金54843.62元应于银行放款后五个工作日内一次性支付。上述款项合计249035.37元。
2013年2月27日，高力公司员工李晓莉、蔡文娟在高力俬巢中原公司2013年01月结算佣金明细表上签名确认2013年1月份销售总额为10066867元，佣金为80534.94元、应提佣金68454.70元、保证金12080.24元。
2013年8月16日，高力公司员工陈永健、李晓莉、蔡文娟在高力俬巢中原公司2013年6月结算佣金明细表上签名确认2013年6月份销售总额为3884044元，佣金为31072.35元、应提佣金26411.50元、保证金4660.85元。
2014年3月25日，高力公司员工刘华奇、王丹婷在高力俬巢中原公司按揭未放款佣金明细表上签名，确认按揭未放款房源销售总额为15368018元，佣金为63149.43元、应提佣金53677.02元、保证金9472.41元。该表中除4套房屋是按佣金的70%结算外，其余86套房屋均按佣金的50%结算。
2014年3月25日，高力公司员工刘华奇、王丹婷在高力俬巢中原公司2013年12月结算佣金明细表上签名确认2013年12月份销售总额为1383272元，佣金为11066.18元、应提佣金9406.25元、保证金1659.93元。
2014年4月14日，高力公司员工刘华奇、王丹婷在高力俬巢中原公司2013年11月结算佣金明细表上签名确认2013年11月份销售总额为2452069元，佣金为19616.55元、应提佣金16674.07元、保证金2942.48元。
2014年4月14日，高力公司员工刘华奇、王丹婷在高力俬巢中原公司2012年-2013年1月结算佣金明细表上签名确认2012年-2013年1月份销售总额为45810042元，佣金为45810.04元、应提佣金38938.54元、保证金6871.51元。该份结算佣金明细表中佣金计收比例为0.1%。
高力公司共向中原公司给付广告设计费6万元（含2万元扣款），佣金497229.75元（含已付的前期策划服务费4万元）。双方庭后对账过程中，高力公司的记账凭证中已结算佣金明细表中的签名人员包括陈永健、李晓莉、蔡文娟、刘华奇。
对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：
1．关于广告设计费。2012年代理合同明确约定该项目广告设计服务费用为每月人民币叁万元整，广告设计服务关系自本合同签订之日起至开盘当月月底止。2012年代理合同于2012年8月24日签订，项目于2012年10月28日开盘，因此，合同约定的广告设计服务费应按每月3万元计收两个月，即6万元。而该广告设计费6万元已由高力公司支付（含扣款2万元）完毕。至于2012年11月、12月的广告费，从2012年11月29日高力公司发给中原公司的函件可以看出，双方是经过协商一致将广告设计服务工作延迟至2012年12月31日并同意延续合同期2个月内免去前期策划费和广告设计费。中原公司仅认可函件中延迟服务期限的内容而否认免收广告设计费的内容显属理解错误。退一步讲，即使该函件含有高力公司单方要求中原公司减免广告设计费的意思表示，但中原公司也并未复函要求必须收取该广告设计费，双方对于是否收费并未形成一致的意思表示。中原公司也未举证证明已实际履行了广告设计服务的相关内容，亦应承担举证不能的不利后果。事实上，在中原公司撤场后于2014年2月28日、4月17日向高力公司发送催款函中也均未涉及延续合同期2个月的广告设计费，2014年4月17日的催款函虽然提到广告费2万元，但是该2万元系中原公司未将2万元扣款计入上述合同约定6万元广告设计费中予以抵扣所致。据此，应认定高力公司已不欠中原公司广告设计费。高力公司关于不欠中原公司广告设计费的辩称，有事实和法律依据，依法应予采纳。
2．关于中原公司实际销售房源的数量和销售总金额。中原公司举证的6份佣金明细表中高力公司员工刘华奇、李晓莉、蔡文娟的签名与高力公司记账凭证中已结佣金明细表中上述人员的签名一致，在高力公司未能提供相反证据的情形下，根据双方结算的签字的习惯，上述高力公司员工的签名可以作为高力公司对上述6份佣金明细表中所记载内容的确认。结合高力公司的记账凭证及高力公司认可的房源明细，可以认定中原公司2012年度销售房产186套，销售总金额为39997571元；2013年1月份销售房产32套，销售总金额为6098231元；2013年度（不含1月份）销售房产230套，销售总金额为46629697.14元。中原公司共计销售房产448套，高力公司关于中原公司共销售房产358套的辩称，缺乏事实和法律依据，依法不予采纳。
3．关于高力公司尚欠佣金的总金额。首先，2012年代理合同约定若项目超过9月开盘则所有考核期限及指标顺延，而实际开盘时间延迟了一个月，根据2012年代理合同约定2013年1月份的销售额应计算在2012年度。虽然2013年代理合同约定2013年度的考核指标包括2013年1月份的销售总金额，但2014年4月14日高力公司员工刘华奇在高力俬巢中原公司2012年-2013年1月结算佣金明细表中在0.8%的佣金之外又确认了0.1%的佣金，高力公司以其自身行为确认了2013年1月份的销售总金额应计入2012年度，两项相加销售总金额为46095807元，超过2012年代理合同约定销售指标的71%而不到90%，故2012年度的销售佣金提成比例应为0.9%。2012年度（含2013年1月份）的佣金应为414862.22元【（39997571元+6098231元）*0.9%】。高力公司关于不应将2013年1月份的销售总金额应计入2012年度的辩称，缺乏事实和法律依据，依法不予采纳；其次，2013年度（不含1月份）销售总金额为46629697.14元，低于2013年代理合同约定销售指标的70%，应按0.8%计算佣金提成比例，2013年度（不含1月份）的佣金应为373037.58元（46629697.14元*0.8%）；再次，中原公司主张按揭未放款部分的佣金按销售总金额的0.8%再乘以70%计算，即86144.31元，而中原公司不能举证证明其撤场时按揭客户资料齐全且进入银行审批流程但银行未放款，故应以2014年3月25日高力公司员工刘华奇、王丹婷在高力俬巢中原公司按揭未放款佣金明细表上签名确认的金额63149.43元为准。两者之间的差额22994.88元应从总佣金中予以扣除。高力公司关于按揭未放款佣金不能统一按70%结算的辩称，有事实和法律依据，依法应予采纳。高力公司不能举证其他退房等情形，应承担举证不能的不利后果；最后，中原公司未能履行协助交房义务，主要原因在于撤场时高力公司开发的房产尚不具备交付条件，而中原公司在2014年2月28日催款函所附的工作联系函中虽然告知在交房时派销售人员至售楼处协助办理交房手续，但其事后并未及时跟进，其自身亦存在过错。在高力公司已自行完成交房的情形下，根据双方的过错程度，本院酌定按照中原公司主张的保证金80679.1元减少40%，即减少32271.64元。综上，扣除高力公司已付佣金497229.75元，高力公司尚欠中原公司的佣金总金额为235403.53元（414862.22+373037.58元-497229.75元-22994.88元-32271.64元）。
本院认为，中原公司与高力公司签订的2012年代理合同和2013年代理合同，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法成立且合法有效。双方均应按合同约定全面履行各自义务，高力公司对尚欠中原公司的佣金235403.53元理应支付。
综上所述，中原公司要求高力公司给付佣金中235403.53元部分的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。中原公司的其他诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告扬州高力国际汽车博览城有限公司于本判决生效之日起十日内向原告南京中原房地产营销顾问有限公司给付货款235403.53元；
二、驳回原告南京中原房地产营销顾问有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6842元，由原告南京中原房地产营销顾问有限公司负担1984元，由被告扬州高力国际汽车博览城有限公司负担4358元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。
审 判 长 曹保山
人民陪审员 方锦新
人民陪审员 朱达山
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 王露茜