湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民四终字第07804号
上诉人（原审原告）：刘宇芳，女，1964年10月8日出生，汉族。
委托代理人：文志纯，湖南一星律师事务所律师。
委托代理人：李进，湖南一星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南长重机器股份有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路长沙金霞经济开发区秀峰商贸城10楼24、25号。
法定代表人：罗向阳，董事长。
委托代理人：彭若中，湖南联合天成律师事务所律师。
委托代理人：朱岳飞，湖南联合天成律师事务所律师。
上诉人刘宇芳因与被上诉人湖南长重机器股份有限公司（以下简称长重公司）劳动争议一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院作出的（2015）雨民初字第00021号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月9日公开开庭对本案进行了审理。上诉人刘宇芳及其委托代理人文志纯、李进，被上诉人长重公司的委托代理人朱岳飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：刘宇芳从1981年12月开始在长沙重型机器厂工作。2008年长沙重型机器厂改制后，刘宇芳与长重公司签订了劳动合同。其后，双方续签了劳动合同。2013年1月1日，双方签订了《临时用工劳动合同》，约定期限1年，从2013年1月1日至2013年12月31日，岗位为配电值班岗位，月基本工资1568元。2013年11月26日，长重公司向刘宇芳出具《终止劳动合同通知》，内容为“刘宇芳，您与公司签订的劳动合同将于2013年12月31日期限届满，公司根据《劳动法》以及《劳动合同法》的规定，决定终止与您的劳动关系，并提前一个月告之，公司同意你在11月27日至12月31日前将之前未休完的年休假休完并于2013年12月31日前到人力资源和行政中心人力资源管理科办理终止劳动合同手续。”2013年11月27日，刘宇芳在长重公司处领取了经济补偿金和2013年12月份工资共计12958元。2014年11月11日，刘宇芳向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年11月20日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》，以不属于劳动人事争议仲裁范围为由，决定不予受理。另认定，刘宇芳、长重公司确认长重公司通过银行转账至刘宇芳工资账户上的月平均工资为2509元。刘宇芳主张长重公司支付其工资卡上的低于1000元的部分均属于加班费，该加班费为5元／小时，严重低于法律法规的规定，刘宇芳没有提交其他有关其实际加班情况的证据。
原审法院认为：一、关于长重公司是否存在违法解除与刘宇芳之间的劳动合同行为的问题。刘宇芳与长重公司于2013年1月1日签订的《临时用工劳动合同》到2013年12月31期满，双方劳动合同终止，刘宇芳在收到长重公司出具的《终止劳动合同通知》当时并未提出异议，并领取相关经济补偿金，法院认定刘宇芳与长重公司之间的劳动合同因到期后终止，因此，对刘宇芳要求长重公司支付违法解除劳动关系的工资损失及违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。二、关于加班工资的问题。刘宇芳主张长重公司发放的加班工资低于法律法规的规定，应予补发，法院认为，刘宇芳在工作期间对其加班工资标准是知情的，当时并未提出异议，视为认可该加班工资标准，因此，对刘宇芳要求长重公司补发加班工资的诉讼请求，法院不予支持。三、关于年休假工资的问题。刘宇芳主张长重公司没有安排其休2008年至2012年间的年休假，长重公司主张刘宇芳的诉讼请求超过了仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。刘宇芳直到2014年11月14日才向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，由于长重公司已安排刘宇芳休了2013年的年休假，因此，对刘宇芳要求长重公司支付年休假工资的诉讼请求，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假条例实施办法》第四条之规定，判决：驳回刘宇芳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由刘宇芳负担。
刘宇芳不服原审判决，上诉称：一、刘宇芳与长重公司存在无固定期限劳动合同关系，长重公司解除与刘宇芳的劳动关系是违法的。二、刘宇芳在长重公司工作期间存在加班情况，长重公司应向刘宇芳足额支付加班工资。三、长重公司提交的证据无法证明其已给刘宇芳安排了年休假，且年休假工资的诉求并未超过仲裁时效。长重公司未依法为刘宇芳安排年休假，应依法向刘宇芳支付带薪年休假工资。四、由于长重公司违法解除与刘宇芳的劳动关系，导致刘宇芳在劳动关系解除后无法获得劳动报酬，因此长重公司应赔偿刘宇芳待业期间的工资损失。五、原审法院认定的劳动者的工资是违反法律规定的，计算劳动者的平均工资应当以劳动者的应发工资为标准，应发工资包括打在银行卡的转账部分和现金部分，还有社保个人承担部分，原审法院认定的转账部分仅仅是劳动者应发工资的一部分，一审中我们调取了工资单，但是本案中的劳动者的工资应当由用人单位承担举证责任。综上，请求二审法院判决：一、撤销原审判决；二、长重公司支付刘宇芳2008年1月1日至2014年8月31日的年休假工资28966元；三、长重公司支付刘宇芳加班工资104714元；四、长重公司支付刘宇芳违法解除劳动合同的工资损失15000元；五、长重公司支付刘宇芳违法解除劳动合同的赔偿金42000元；六、长重公司承担本案一审和二审诉讼费用。
长重公司辩称：一、刘宇芳的劳动合同到期终止，且已
领取了经济补偿金。长重公司并非违法解除与刘宇芳的劳动合同。二、劳动者与用人单位都签订了劳动合同，用人单位支付的劳动报酬包括了加班费和年休假工资，且用人单位也为劳动者安排了年休假，在解除劳动关系时额外安排了一个月作为年休假的补休。
本院二审审理查明：长重公司未提交有效证据证明刘宇芳已实际享受了2012年的带薪年休假或已发放未休年休假工资。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：一、刘宇芳的月工资标准如何确定；二、长重公司是否违法解除与刘宇芳的劳动合同以及应否支付刘宇芳赔偿金；三、长重公司应否支付刘宇芳违法解除劳动合同的工资损失；四、长重公司应否支付刘宇芳年休假工资及支付年限；五、长重公司应否支付段刘宇芳加班工资。
关于焦点一。经审查，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，根据刘宇芳的工资银行流水，原审法院计算刘宇芳的月平均工资为2509元。刘宇芳虽提出其实际工资除银行转账支付外还包括现金工资和社会保险个人缴纳部分，但刘宇芳未提交有效证据予以证明，故本院不予采信。上诉人刘宇芳提出的其月平均工资为3000元的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于焦点二。经审查，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（一）项、第四十六条第一款第（五）项的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满而终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，2013年1月1日，长重公司与刘宇芳签订了书面劳动合同，该劳动合同约定的双方劳动关系截止时间为2013年12月31日。2013年11月26日，长重公司向刘宇芳出具《终止劳动合同通知》，以“劳动合同期限届满”为由提前告知刘宇芳终止双方的劳动关系。长重公司与刘宇芳之间的劳动关系因劳动合同到期而终止，且刘宇芳在离职时已领取了经济补偿金。因此，上诉人刘宇芳提出的长重公司系违法解除劳动关系并要求长重公司支付其赔偿金的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点三。经审查，本案中，刘宇芳与长重公司之间的劳动关系因劳动合同到期而终止，此后双方不再存在劳动关系。因此，上诉人刘宇芳提出的要求长重公司继续支付其劳动关系解除后工资损失的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于焦点四。经审查，《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应保存工资支付记录两年以上备查”。因此，长重公司对于刘宇芳离职前两年内是否休年休假以及未休年休假工资报酬的支付负有举证义务。本案中，刘宇芳于2013年底从长重公司离职，但长重公司提交的证据不足以证明刘宇芳已享受了2012年的带薪年休假，故长重公司应依
法补发刘宇芳2012年的未休年休假工资。经核算，长重公司应当支付刘宇芳2012年的未休年休假工资数额为3461元（2509元／月÷21.75天×15天×200%）。根据长重公司发出的《终止劳动合同通知》，长重公司与刘宇芳之间的劳动关系于2013年12月31日届满终止，并通知刘宇芳在2013年12月31日之前休完年休假。刘宇芳在劳动关系终止前一个月即已提前领取了2013年12月份的工资和经济补偿金。长重公司通知休年休假的行为以及刘宇芳提前办理工资和经济补偿金结算的行为，表明双方对刘宇芳2013年11月27日之后休带薪年休假的的事实予以认可。刘宇芳已享受了2013年度的带薪年休假，其再要求长重公司支付2013年的未休年休假工资，本院不予支持。
关于焦点五。经审查，根据刘宇芳的工资银行流水及刘宇芳的庭审陈述，刘宇芳在长重公司工作期间，长重公司已向刘宇芳发放了加班工资。刘宇芳虽主张长重公司支付的加班工资低于法定标准，但刘宇芳未举证证明其工作期间对工资领取情况提出过异议，现刘宇芳再提出长重公司欠付加班费，本院不予采纳。故对于上诉人刘宇芳提出的要求长重公司补发其加班工资的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定部分事实不清，适用法律错误，判处不当。上诉人刘宇芳提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《工资支付暂行规定》第六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2015）雨民初字第00021号民事判决；
湖南长重机器股份有限公司于本判决生效后十日内支付刘宇芳2012年未休年休假工资3461元；
驳回刘宇芳的其他诉讼请求。
若湖南长重机器股份有限公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费10元，二审受理费10元，共计20元，由湖南长重机器股份有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李祖湖
审 判 员 王红兰
代理审判员 戴 静
代理审判员 龙付送
代理审判员 李雨佳
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 郭 晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《工资支付暂行规定》
第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。
用人单位可委托银行代发工资。
用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。