辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）辽阳民三撤字第00002号
申请人：辽阳宏伟区化工总厂。
法定代表人：李治霖，公司总经理。
委托代理人：岳冬梅，公司员工。
被申请人：辽阳市高新技术产业开发区科技中小企业信用担保中心。
法定代表人：李秋月，中心主任。
委托代理人：纪清君，辽宁德远律师事务所律师。
申请人辽阳宏伟区化工总厂（以下简称化工总厂）诉被申请人辽阳市高新技术产业开发区科技中小企业信用担保中心（以下简称担保中心）申请撤销仲裁裁决纠纷一案，于2015年5月22日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭。于2015年6月18日在本院公开开庭进行了审理。化工总厂委托代理人岳冬梅，担保中心法定代表人李秋月及委托代理人纪清君到庭参加诉讼。本案现已审查终结。
化工总厂申请称：化工总厂申请撤销辽阳仲裁委员会（以下简称仲裁委）辽仲裁字（2014）第46号裁决书。2000年7月21日，化工总厂与中国银行辽阳分行辽化支行（以下简称辽化支行）签订借款合同。同日，担保中心与辽化支行签订保证合同，为化工总厂贷款提供担保。同时，化工总厂与担保中心签订抵押合同，约定抵押人以抵押财产为借款合同所发生的全部债务提供担保，化工总厂无论何种原因未履行应付债务，抵押权人有权以抵押财产优先受偿。2001年化工总厂贷款展期，担保中心再次提供担保，化工总厂以财产向担保中心再次提供反担保。2001年8月8日，担保中心与化工总厂分别作为抵押权人和抵押人在辽阳市公证处进行了具有强制执行效力的公证，公证事项为抵押合同。
一、仲裁委无权仲裁，因为担保中心无诉权。最高人民法院于2008年12月26日以法释（2008）17号文，发布了《最高人民法院关于当事人对具有强制执行效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是否受理问题的批复》，该批复载明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民诉法》）第二百一十四条和《中华人民共和国公证法》（以下简称《公证法》）第三十七条的规定，经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书依法具有强制执行效力。债权人或者债务人对该债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。《民诉法》第二百一十四条的规定，是对公证机构赋予强制执行效力债权文书的执行。由此我们可以看出公证机构出具了执行证书后，债权人就取得了强制执行效力的执行根据，当事人就不能再选择诉讼程序二次确认债权。从法学原理上讲，当事人申请公证机关赋予债权文书强制执行效力，是以放弃诉权为前提条件的。公证机关赋予了债权文书的强制执行力就必然使诉权不再发生。
二、仲裁庭违反仲裁法定程序，仲裁裁决应予撤销。《中华人民共和国仲裁法》（以下简称《仲裁法》）第三十四条三项规定，仲裁员存在与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的之情形时，必须回避；仲裁委《仲裁规则》第二十五条三项有同样规定。有仲裁委仲裁员身份的律师纪清君代理本案申请人的行为，属于违反法律规定。司法部《律师和律师事务所违法行为处罚办法》（以下简称《处罚办法》）第七条五项规定，曾经担任仲裁员或者仍在担任仲裁员的律师，以代理人身份承办本人原任职或者现任职的仲裁机构办理的案件的，属于《中华人民共和国律师法》（以下简称《律师法》）第四十七条三项规定的律师在同一案件中为双方当事人担任代理人，或者代理与本人及其近亲属有利益冲突的法律事务的违法行为。司法部以部门规章的形式将具有仲裁员身份资格的律师在其担任仲裁员的仲裁委代理仲裁案件定性为违法行为，显然是考虑到在一个仲裁案件中，律师既充当仲裁代理人，同时又是该仲裁机构的仲裁员，这种矛盾的双重身份集于一身，有可能影响案件的公正裁决，从而使当事人对于仲裁裁决的公正性、权威性产生合理怀疑。
三、仲裁裁决所依据的证据是伪造的，仲裁裁决应予撤销。担保中心向仲裁庭提供的证据是化工总厂欠担保中心贷款的还款计划、催款通知书、回执，事实上，化工总厂从不欠担保中心贷款，最重要的是担保中心不具发放贷款的资质、功能，担保中心证据造假、仲裁庭采信假证，仲裁庭、仲裁员在仲裁该案时有枉法裁决行为，请求法院查明，撤销仲裁裁决。仲裁有时效规定，2002年8月6日担保中心就已经知道权利被侵害，自2002年起至2014年12年时间里，没有主张过权利，早已过仲裁时效，担保中心已经丧失了胜诉权。
申请人化工总厂提供8组证据。
担保中心辩称：仲裁书是正确的，化工总厂申请撤销仲裁无理，理由如下：
一、仲裁委有权仲裁，担保中心有诉权。2001年在双方所签订的抵押合同第十六条明确约定，发生争议可向仲裁委申请仲裁，此是符合法律规定的，或裁或诉当事人具有选择权，双方当事人协商一致，均约定选择仲裁怎么能说仲裁委没权仲裁呢？化工总厂提出公证书赋予强制执行效力的就不该再申请仲裁，应直接向法院申请执行。公正的是抵押权，现担保中心申请仲裁的是债权让化工总厂还款，是实现债权而非是让化工总厂以物还债去实现抵押权。化工总厂还提出担保中心不具有发放贷款的资质、功能，向其索要贷款没有诉权。担保中心是替化工总厂偿还了银行的贷款。化工总厂得到的自然是银行贷款，不让化工总厂还贷款还能说让化工总厂还货款吗？
二、仲裁庭程序合法，仲裁书应予维持。化工总厂仅从仲裁委仲裁名单上找出担保中心的代理人是该仲裁委仲裁员就说仲裁庭程序违法是不符合法律规定的，仲裁庭严格履行法定程序无违法之处。担保中心的委托代理人并不是该仲裁庭的组成人员。担保中心的委托代理人并未直接参与对该案的任何仲裁活动。仲裁裁决书程序合法、公平、公正毫无撤销理由。
三、仲裁裁决所依据的证据是真实可靠的。还款计划是化工总厂的郑重的承诺盖有公章；催款通知书、回执是证明化工总厂收到了催款通知。回执恰是证明催款的直接证据。化工总厂为了不还款能把自己亲手出的材料说成是假的，可见其说的还有什么是真的。
担保中心未提供证据。
本院经审查认为，仲裁委有仲裁权。双方当事人在与辽化支行签订的借款合同和抵押合同中约定，发生争议可向仲裁委申请仲裁。当事人的此项约定，是其真实的意思表示，且符合法律规定，所以，仲裁委有权仲裁。化工总厂提出公证书赋予强制执行效力的就不该再申请仲裁，应直接向法院申请执行。双方当事人公正的是抵押合同，内容是以物还债，实现的是抵押权；担保中心申请仲裁的是为化工总厂担保被辽化支行扣划的300万元借款，主张的是债权。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。担保中心替化工总厂偿还了银行贷款，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，所以，担保中心有权向化工总厂主张权利。
关于仲裁委是否存在仲裁程序违法的问题。化工总厂提出纪清君律师系仲裁委的仲裁员，在本案中接受担保中心的委托担任代理人，出庭参加仲裁委的仲裁庭审，违反了司法部颁布实施的《处罚办法》第七条第（五）项的规定，仲裁委的仲裁程序违法，应当予以撤销。人民法院在审理有关仲裁裁决案件时，应当依照《仲裁法》和《民诉法》的规定，同时尊重仲裁规则。司法部颁布的《处罚办法》是部门规章，是对律师执业中发生违法行为应该如何进行责任追究的规定，是律师工作的管理办法，是律师执业行为的操守的体现，不属于法律、法规范畴。从效力上看，部门规章的效力低于法律、法规；从逻辑上看，司法部颁布的《处罚办法》是对特定对象违法行为的责任追究办法，所列举的各种违法情形是根据有关法律、法规的规定，该《处罚办法》是否与法律、法规相冲突，对人民法院适用法律、法规裁判案件都不构成影响。因此，化工总厂提出的这一申请理由不能成立，本院不予采信。
化工总厂称仲裁裁决所依据的还款计划、催款通知书、回执是伪造的，仲裁裁决应予撤销。但是化工总厂未提供证据证明。担保中心认为，仲裁裁决所依据的证据是真实可靠的。还款计划是化工总厂出具的并盖有公章；催款通知书是担保中心向化工总厂发出的催款通知，回执是化工总厂收到催款通知书的答复，在回执上化工总厂盖有公章。化工总厂在庭审中对担保中心向仲裁庭提供的还款计划、催款通知书、回执的真实性没有异议，对关联性有异议。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。化工总厂应对其上述主张举证，化工总厂举证不能，承担对自己不利的后果。
化工总厂申请撤销仲裁裁决的申请证据不足，于法无据，本院对其主张不予支持。
依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一、三款、第一百三十四条一款、第一百四十二条、第一百五十四条一款（十一）项、二、三款、第一百五十五条之规定，裁定如下：
驳回申请人辽阳宏伟区化工总厂申请撤销辽阳仲裁委员会辽仲裁字（2014）第46号裁决书的申请。
案件申请费400.00元由申请人辽阳宏伟区化工总厂负担。
本裁定为终审裁定。
审判长 侯冀宁
审判员 蒋术海
审判员 李 军
二〇一五年六月二十六日
书记员 杨轶斌
审理本案适用的相关法律
1、《中华人民共和国仲裁法》第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：
（一）没有仲裁协议的；
（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；
（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；
（四）裁决所根据的证据是伪造的；
（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；
（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。
人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。
人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。
2、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一、三款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条一款（十一）项、二、三款裁定适用于下列范围（十一）其他需要裁定解决的事项。
对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。
裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十五条最高人民法院的判决、裁定，以及依法不准上诉或者超过上诉期没有上诉的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定。