广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第579号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人李广潮，男，1988年1月29日出生，壮族，中专文化，司机。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月1日被刑事拘留，同年8月7被南宁市公安局青秀分局取保候审；因涉嫌犯盗窃罪于2014年11月5日被逮捕。
辩护人廖正支，广西桂海天律师事务所律师。
辩护人宋晓文，广西桂兴律师事务所律师。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉（2015）506号起诉书指控被告人李广潮犯职务侵占罪，于2015年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南宁市西乡塘区人民检察院指派代检察员刘德营出庭支持公诉，被告人李广潮、辩护人廖正支、宋晓文到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市西乡塘区人民检察指控：2014年6月27日、2014年6月30日，被告人李广潮驾驶其工作的广西南宁北某运输有限公司货车，在将广西恒泰佳贸易有限公司钢材运输至南宁市青秀区东葛广园路口一工地的途中，将货车开到南宁市高新区永宁村委附近一钢材加工厂伙同加工人员对钢材实施切割、掉包，收取加工厂给予的好处费；分别切割、调包的钢材共计20.55吨、8.61吨，经鉴定价值分别为人民币67609元、28326元。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人李广潮利用职务的便利，将本单位财物非法占为己有，价值达人民币95935元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李广潮对起诉书指控的基本犯罪及罪名无异议，但辩称在第一起中，涉案数额没有20吨这么多。
辩护人的辩护意见是：1.起诉书认定第一起涉案钢材的数量为20.55吨，这与事实不符；2.第二起为犯罪未遂；3.李广潮系初犯，且认罪态度好。
经审理查明：被告人李广潮受雇于广西南宁北某运输有限公司（住所地南宁市西乡塘区安吉路38号安吉新城2栋5号4楼401号，法定代表人吴某，以下称“北某运输公司”），受公司的指派，驾驶货车运送公司所承运的钢材。2014年6月，李广潮在运送钢材的过程中，将货车驾驶到南宁市西乡塘区永宁村一钢材加工点，伙同加工点人员盗割其所运送的钢材，或者以“以小换大”的方式调换其所运送的钢材，以此获取非法利益，其具体犯罪事实如下：
1.2014年6月27日，李广潮在驾车运送北某运输公司承运的42870千克盘螺钢到南宁市青秀区东葛广园路口一工地的过程中，将车驾驶到前述钢材加工点，盗割、调包所运送的钢材，从中获利1万余元。
2.2014年6月30日，李广潮在驾车运送北某运输公司承运的37970千克盘螺钢到南宁市青秀区东葛广园路口一工地的过程中，将车驾驶到前述钢材加工点，伙同钢材加工点工作人员盗割其所运送的钢材；当日19时许，李广潮及钢材加工点工作人员在现场被公安人员查获。经核实，李广潮盗割钢材8610千克；经鉴定，被盗割钢材价值28326元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.受案登记表，证实案件的来源。
2.抓获经过，证实李广潮于2014年6月30日19时许在西乡塘区永宁村委附近一钢材加工点被公安人员抓获。
3.户籍证明，证实李广潮的身份情况。
4.企业法人营业执照、组织机构代码证等，证实北某运输公司的性质及住所地。
5.工资发放记录，证实北某运输公司向李广潮发放工资的事实。
6.销售单，证实2014年6月27日，恒泰佳公司向“天筑鑫城”出售42.87吨（18件）盘螺钢，承运单位为“北某物流”（车牌号：桂Ａ×××××）；2014年6月30日，恒泰佳公司向“天筑鑫城”出售37.97吨盘螺钢，承运单位为“北某物流”（车牌号：桂Ａ×××××）。
7.磅码单，证实2014年6月27日，桂Ａ×××××号货车承运货物的重量为42870千克；2014年6月30日，桂Ａ×××××号货车承运货物的重量为37970千克。
8.扣押清单，证实2014年7月1日，公安机关从李广潮处扣押了销售单2份、过磅单2张、盘螺钢29360千克及桂Ａ×××××号货车。
9.情况说明，证实2014年6月30日，从桂Ａ×××××号货车、桂Ａ×××××号货车扣押的钢材，一部分已发还熊某1，一部分已拍卖；从李广潮处扣押的29360千克钢材，为被切割钢材的重量。
10.证人吴某的证言：其为北某运输公司法定代表人，其雇佣李广潮为公司驾驶货车；桂Ａ×××××号货车属于北某运输公司的车辆。2014年6月30日，李广潮受公司指派，为恒泰佳公司运送一批货物到青秀区天筑鑫城。
11.证人熊某1（恒泰佳公司员工）的证言：恒泰佳公司运往工地的钢材由吴某的物流公司承运，吴某再安排司机驾车运送。2014年6月27日，恒泰佳公司委托吴某的公司运送一批钢材到东葛广园路口工地，该批钢材被人盗取约20吨。
12.证人熊某2（“天筑鑫城”工地工作人员）的证言：2014年6月27日，东葛广园路口“天筑鑫城”工地购进一批钢材，其发现所购钢材存在短斤少两问题，遂告知老板熊某1，熊某1便到公安机关报案，报案后，熊某1要求将该批钢材封存，不得使用；同年7月3日，公安机关来到工地调查，在公安机关来调查前，涉案钢材未被使用。
13.证人李某的证言及辨认笔录：其与解某租下位于西乡塘区永宁村的蒙氏五金加工厂，与从钢材市场运送钢材到工地的司机勾结，调包、切割该司机所运送的钢材。2014年6月30日，李广潮联系其后，拉钢材到加工厂切割、调包，之后，李广潮在现场被公安人员查获。
14.证人解某的证言及辨认笔录：其与李某租下南宁市安吉大道永宁村一家钢铁加工厂，通过与钢材市场里负责运送钢材的司机勾结，由司机将运往工地的钢材先送到工厂，其与李某让工人从司机所运送的钢材中切割出部分钢材，并给予司机好处费，之后，再将切割下来的钢材贩卖，从中牟利。2014年6月30日19时许，李广潮拉钢材到加工厂切割，后李广潮在现场被公安人员查获。
15.证人王某的证言及辨认笔录：其在涉事钢筋加工厂工作，有货车运来钢筋后，其负责吊卸，其他工人则从吊卸下来的钢材中裁剪出部分钢材，之后再将剩下的钢材捆绑好；裁剪出来的钢材存够一定数量后，老板安排人运走拿去卖。加工厂被查获的当天，李广潮驾驶货车运钢筋来加工厂。
16.证人黄某的证言：其在解某的钢筋加工厂工作，负责从每捆钢筋中剪出四五百公斤钢筋，然后再将原钢筋捆扎好。2014年6月30日下午，其等六名工人在工厂里干活，将货车司机运来的钢筋卸下车，从中剪下部分钢筋；后在装车过程中，有公安人员前来查处。
17.价格鉴定结论书，证实涉案的8610千克盘螺钢价值28326元。
18.被告人李广潮的供述：其受北某运输公司老板吴某雇佣，从事运输钢材工作，基本工资3500元／月。2014年2月，其在钢材市场收到关于收购钢材的名片，经与其他司机聊天得知，所谓“收购钢材”，实际是由从事运送钢材业务的司机将钢材运到加工厂，让加工厂从中切割出部分钢材，或者以“以小换大”的方法调换所承运的钢材，加工厂给司机好处费。其知道收货方没有地磅查验钢材的重量，只要钢材的总件数对了，收货方就会收货，故敢以前述方式牟取非法利益，先后三次将所运送的钢材运到西乡塘区永宁村村委旁的五金加工厂切割、调包：第一次发生在6月中旬；第二次是在6月下旬，其本应驾驶桂Ａ×××××货车将18件钢筋运到东葛广园路口的一个工地，但其却将钢筋运到加工厂切割、调包，以此获利大约16000元；第三次是在6月30日，当日15时许，其驾驶桂Ａ×××××号货车将一批钢材运往东葛广园路口的一个工地，但其将货车驾驶到加工厂，让加工厂对钢材进行切割，19时许，其在加工厂被公安人员查获。经李广潮辨认，加工厂的老板为李某、解某。
本院认为，被告人李广潮利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控李广潮犯职务侵占罪的罪名成立，但现有证据不足以证实李广潮2014年6月27日切割、调包的钢材的数量为20.55吨。李广潮归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。在第二起犯罪中，李广潮已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。对于辩护人基于前述理由提出的对李广潮从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人李广潮的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人李广潮犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月5日起至2016年3月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 秦 晓
人民陪审员 张卫红
人民陪审员 黄 润
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 张翼龙
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。