河南省安阳市文峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0502刑初342号
公诉机关安阳市文峰区人民检察院。
被告人李某，曾用名李某某，男，1990年3月1日出生。因涉嫌犯开设赌场罪，2015年12月21日被安阳市公安局安阳新区分局刑事拘留，2016年1月25日被逮捕。
辩护人唐小霞，河南地利律师事务所律师。
被告人李甲，男，1989年7月12日出生。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年2月25日被安阳市公安局安阳新区分局刑事拘留，2016年3月22日被逮捕。
辩护人吴兴刚，河南大创律师事务所律师。
安阳市文峰区人民检察院以安文检公诉二刑诉（2016）73号起诉书指控被告人李某、李甲犯开设赌场罪，于2016年8月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月6日公开开庭审理了本案。安阳市文峰区人民检察院指派检察员李栓金出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人唐小霞、被告人李甲及其辩护人吴兴刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
安阳市文峰区人民检察院指控，2015年6月16日至2015年7月3日，被告人李某、李甲伙同李某甲、彭某、郑某甲某（另案处理）以营利为目的，以合股的方式共同出资40000元，由李某、彭某、郑某甲某租赁位于城乡一体化示范区高庄乡光明路附近韩河固村内聚宾楼饭店楼下的台球室作赌博场所，提供POS机帮助参赌人员刷卡提现，雇请郑某甲、许某甲、王某甲等人为工作人员，在该台球室内，以龙虎斗、捕鱼机等方式供参赌人员进行赌博活动。2015年12月21日李某向公安机关投案，2016年2月25日李甲被公安机关抓获。公诉机关向本院提供了被告人供述与辩解、证人证言、视频资料、户籍证明及其他相关书证等证据，认为被告人李某、李甲之行为已构成开设赌场罪，应依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。
被告人李某、李甲均对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
被告人李某的辩护人的辩护意见是，李某主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首；认罪悔罪，犯罪情节较轻，建议从轻处罚。
被告人李甲的辩护人的辩护意见是，李甲在共同犯罪中作用较小，认罪悔罪，犯罪情节较轻，建议从轻处罚。
经审理查明，2015年6月16日至2015年7月3日，被告人李某、李甲等人以营利为目的，以合股的方式共同出资40000元，由李某租赁位于安阳市城乡一体化示范区高庄乡光明路附近韩河固村内聚宾楼饭店楼下的台球室作赌博场所，提供POS机帮助参赌人员刷卡提现，雇请郑某甲、许某甲、王某甲等人为工作人员，在该台球室内以龙虎斗方式，抽水5%，供参赌人员进行赌博活动，最后赌资剩余15000元。另公安机关当场查获具有赌博功能的八台位电子捕鱼机一台。2015年12月21日被告人李某向公安机关投案。
认定上述事实的证据如下，
被告人李某供述证实，其租赁位于光明路与弦歌大道交叉口路东的地下室开设鑫达台球室，后在2016年6月与李甲、郑某甲某、彭某、李某甲商量后共同出资4万元将台球室改为赌场供他人赌博，在现场设有龙虎斗和捕鱼机等。捕鱼机在开设赌场前就存在。龙虎斗每次大约三、四人参赌，其他人是围观人员，抽水5%。捕鱼机很少有人玩。赌场的POS机是李甲带到赌场套现，彭某负责记账，合伙人之间没有具体分工。郑某甲、许某甲原来就是台球室工作人员，后负责给捕鱼机上分。赌场开设期间未分红，最后赌资剩余1万余元。
被告人李甲供述证实，在李某的提议下，其、李某甲、郑某甲某、彭某等人同意合伙出资4万元在李某的台球室开设龙虎赌场。赌场主要靠抽水5%和当庄家盈利。其利用POS机给参赌人员刷卡取现金一、二万元。李某主要下注赌博，李某甲、郑某甲某、彭某和郑某甲主要是轮流收钱抽水，彭某负责记账，王某甲负责做饭。许某甲负责给捕鱼机上分和发牌。经营期间未曾分红，最后赌资剩余一万五千左右。捕鱼机在开设赌场之前就存在。参与龙虎斗的人数最少二、三人，一般六、七人。在赌场的POS机主要是用来经营二手车生意使用。
证人王某甲证言证实，其在李某的安排下在台球室负责做饭，工资每天200元。现场有龙虎斗、捕鱼机。龙虎斗过程中庄家抽水5%。许某甲曾负责发牌，郑某甲某、彭某、李某甲等人轮流负责收钱、抽水，李甲用POS机给参赌人员刷卡套现。散场后，李某、李甲、李某甲、彭某、郑某甲某回到监控室里算帐。赌博人员十至二十人不等。
证人许某甲证言证实，其在李某的安排下在台球室负责打扫卫生。后在台球室有龙虎斗和捕鱼机后负责上分、发牌等。龙虎斗过程中，庄家按5%抽水。赌场是李某、郑某甲某、李甲、李某甲等合伙开设的。彭某负责记账。王某甲在赌场负责做饭。玩龙虎斗的人员十至二十人不等。
证人郑某甲证言证实，其在李某的台球室上班，负责台球计时和给捕鱼机上分。其把捕鱼机收款交给彭某。后来台球室变成了龙虎斗赌博现场。李某、李甲、李某甲、彭某、郑某甲某是赌场的老板。其曾参与抽水、收款。庄家按5%的比例抽水。赌场的钱和账本由彭某保管并且会在每天散场时对账。李甲的POS机用来给参赌者刷卡体现。赌场里参赌人数一般都是十来人，多时应该有二十余个，但也有人是在旁边看的。许某甲曾给捕鱼机上分和在龙虎桌上发牌。
证人李乙证言证实，2015年6月18日晚11时许其与张某乙到台球室找李甲刷卡取现时见有十余人正在以龙虎的方式进行赌博。赌桌前一女子在发牌，两青年负责收钱、抽水。其跟着下注，并在李甲的POS机上刷卡两次共取款1800元。庄家按5%标准抽水。后听说赌场是李某与他人合伙开的。其去的第三次玩的是捕鱼机。
证人张某乙证言证实，其从李甲处得知在聚宾楼旁边地下室有龙虎斗现场。其到现场后见有十余人在玩龙虎斗，并跟着下注。庄家按5%标准抽水。赌博现场有李某、李甲、李某甲、彭某、郑某甲某和一女子。李甲用POS机给参赌人员刷卡取现。彭某、郑某甲某、李某甲负责抽水、收钱。后其与李乙一同去那个地下室时见有二十人在以龙虎方式赌博，李乙也跟着下注。外面放哨的两人和赌场里的人是用对讲机联系。
证人李某只证言证实，其去聚宾楼旁边的台球厅时见十余人在玩龙虎斗，并跟着下注。庄家按5%抽水。赌博现场有李某、李甲、李某甲、王某甲、李长友（音）等人。其用李甲的POS机透支信用卡2000元用于参赌，并见李某、李甲、李某甲往抽水盒子里兑钱记账。
证人李某3证言证实，其到聚宾楼旁的地下室见十余人在玩现场龙虎，许某甲在发牌，郑某甲某、彭某、郑某甲、李某甲等人负责抽水收钱，王某甲负责做饭。庄家按5%抽水。其用李甲的POS机刷卡取现37500元参赌。参赌人员有几人至二十几人不等。
证人韩某某证言证实，其将光明路旁边的聚宾楼地下室租给李某开台球室。
POS机信息和刷卡记录情况、现场照片、扣押物品清单、案发时现场监控录像光盘4张并附赌场监控视频说明、（八台位）电子捕鱼机一部认定为赌博机的鉴定意见、户籍信息及相关书证等证据在卷可查。
以上证据经当庭质证，能相互印证，予以确认。
本院认为，被告人李某、李甲以非法牟利为目的，开设赌场聚集他人参与赌博，核二被告人行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。
对公诉机关认为被告人李某、李甲开设赌场属于情节严重的指控，及二辩护人关为本案不属于情节严重的辩护意见。经查，本案账册在侦查阶段已遗失，故公诉机关仅根据证人郑某甲一人证言不能将本案赌资数额认定为64万；POS机刷卡记录经核实用于赌博的共计40300元，故认定所有刷卡记录均是用于赌博数额为140800元的证据不足；侦查机关提供的光盘具有局限和片面性，且证人证言关于参赌人员数额说法不一，故将所有在赌场出现人员认为是参与赌博人数且推定参赌人数达到数额严重的证据不足。综上，对公诉机关情节严重的指控不予采纳，对二辩护人相关辩护意见予以采纳。
二被告人共同实施犯罪，系共犯，且在共同犯罪中均起主要作用，不能认定被告人李甲在共同犯罪中的作用较小，对被告人李甲辩护人关于李甲作用较小的辩护意见不予采纳。
对被告人李某的辩护人关于李某自首的辩护意见，经查，李某归案后对同案犯的犯罪行为不做供述，甚至大包大揽，包庇他人，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释（1998）8号）中“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首”之规定，被告人李某虽主动投案，但不能认定为自首，对辩护人相关辩护意见不予采纳。但鉴于被告人李某在开庭审理过程中能交代所知同案犯有关情况，在量刑时酌情予以考虑。
被告人李某、李甲归案后认罪悔罪，且高庄司法所出具了李某、李甲具备适用社区矫正条件的评估意见，对辩护人相关从轻辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元；
被告人李甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元；
（上述二被告人缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
剩余赌资15000元予以没收，用于赌博活动的工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杜建民
审 判 员 王瑞霞
人民陪审员 张 萍
二〇一六年十月二十日
代理书记员 付丽芬