山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏商终字第344号
上诉人（原审被告）：杨清波。
委托代理人：晋辉，山西屯留环宇工程队业务员。
被上诉人（原审原告）：山东定陶振华工程机械有限公司。地址：山东省定陶县仿山经济开发区。
法定代表人：姜瑞英，该公司总经理。
委托代理人：田宝镇，定陶信合法律服务所法律工作者。
上诉人杨清波因与被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省定陶县人民法院（2014）定商初字第693号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人杨清波及委托代理人晋辉、被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司的委托代理人田宝镇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
山东定陶振华工程机械有限公司原审时诉称：2012年4月12日，被告与我公司签订合同一份，由我公司为被告定作QLB30B型沥青搅拌机一套，价款20万元，合同签订后，我公司为其安装调试完毕，但被告只支付了部分款项，剩余10万元没有支付，要求判令被告支付我公司报酬10万元及滞纳金。
杨清波辩称：原告虽和我签订了定作合同，收的也是定作新机器的钱，但实际上是二手机器，既不提供密码，又不提供合格证，更不符合环保要求，根本不能生产，甚至没有要求原告出具发票的权利。总之，原告与被告所签合同存在欺诈行为，合同条款显失公平，且违反法律强制性规定，应为无效合同，应由原告退还10万元货款，被告退还拌和机，并由合同无效的过错方原告赔偿被告的损失。
原审法院审理查明：2012年4月12日，原告和被告签订买卖合同一份，双方约定：“原告将QLB30B沥青拌和机一套出售给被告，金额20万元，2012年8月底前付6万元，2013年6月1日前付清全部货款；买受人未能按时支付货款的，需向出卖人支付500元／天的滞纳金；出卖人向买受人出具收据，若要发票加17%的费用。”双方在合同备注栏中注明：此机器为二手机器。合同签订后，被告在原告处将设备拉走，但被告只支付原告货款10万元，剩余10万元经原告催要未果，原告遂诉至法院。
另查明：被告杨清波在山西省屯留县麟绛镇东河北村建好沥青拌和站后，屯留县环境保护局于2013年7月5日到该站检查时发现：“1、该拌和站处于生产状态，无环评审批手续；2、堆放有原料石子，无防风降尘设施，加温锅炉安装有水浴除尘器，现场检查时未运行，烟尘超标排放。”屯留县环境保护局责令该站：“1、立即停止违法生产；2、尽快办理环评审批手续，未取得环评批复手续前不得擅自投入生产。”
原审法院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告和被告签订合同，将原告所有的二手QLB30B沥青拌和机一套出售给被告，双方之间的合同是买卖合同。该合同是双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效，双方应按照合同的约定履行自己的义务。原告将设备交付被告后，被告应按照合同约定的期限交付原告货款，被告未如期足额向原告交付货款是违约行为，应承担继续支付剩余报酬并按照约定支付滞纳金的违约责任。被告只是部分违约，应按照违约的部分按比例向原告支付滞纳金。原告与被告约定未按时付款需按日500元支付滞纳金，该滞纳金的计算应按照被告违约的比例计算。原告要求被告支付剩余货款10万元并支付部分滞纳金的诉讼请求予以支持。
被告提出抗辩的理由有两个：1、合同存在欺诈行为，且违反法律强制性规定，属于无效合同；2、产品质量存在问题。关于理由1，原审法院认为，被告在购买设备时明知设备是旧设备，双方也在合同中明确注明是二手设备，因此不存在什么欺诈行为，即使存在欺诈行为，只有该行为损害国家利益时方可以认定无效，双方之间的合同不存在损害国家利益的行为，因此不能认定该合同无效。对于理由2，因涉案货物系二手设备，它和全新设备在价格和使用价值方面均有所差异，被告在收到设备时应当及时对设备进行检验，发现不符合约定的，应当及时通知原告。《中华人民共和国合同法》第一百五十七条规定：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”第一百五十八条第二款规定：“当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。”从2012年4月12日至原告向法院提起诉讼，已经两年有余，被告虽然向法院提交了屯留县环境保护局对设备现场的检查笔录，但该笔录显示被告方在生产时未办理环评审批手续而被要求停止生产，而办理环评审批是被告作为生产者的义务，不能据此认定原告设备存在质量问题。原告没有提交证据证实涉案产品质量不符合约定并及时通知了原告，应视为涉案设备符合约定，被告的辩解，不予采信。
综上，原告和被告签订买卖合同，该合同系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，不存在合同无效的情形，合法有效，双方均应自觉履行。据此，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十七条、第一百五十八条第二款之规定，判决如下：被告杨清波支付原告山东定陶振华工程机械有限公司设备款10万元及滞纳金（滞纳金从2013年6月1日起按每日500元÷20万元×10万元=250元计算至被告向原告履行之日），于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2300元由被告杨清波负担。
上诉人杨清波不服原审法院判决，向本院提起上诉，理由如下：一、本案不是买卖合同，而是定做合同。被上诉人在起诉状中已认可是定做合同。二、之所以定做的新机器变成二手机器，是应为被上诉人当时讲，定做机器时间较长，正好有一台别人定作要求厂家调换的，结果全是旧机器。三、涉案机器设置了密码，被上诉人不告诉密码，机器根本无法使用。四、合同条款是被上诉人设置的，属于霸王条款，合同无效。请求二审法院依法撤销原审判决，判定双方签订的合同无效，货款相互返还。
被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司答辩称，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的诉请。
二审查明的事实同一审查明的事实一致。
二审期间双方当事人均未提交新证据。
另查明，双方当事人所签《合同》第十五条其他约定事项：1、首付壹拾万元整，2012年8月底前付款陆万元整。2013年6月1日前付清全部货款。2、买受人未能按时支付货款的，需向出卖人支付500元／天的滞纳金。
再查明，被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司认为上诉人杨清波未能依据合同约定支付剩余货款，才未将涉案机器密码告诉上诉人杨清波，如果上诉人杨清波支付全部货款，同意告诉其密码。
根据上诉人的上诉及被上诉人的答辩，本院认为本案争议焦点是：一、本案案由如何确定；二、对于违约金过高应当如何调整。
关于焦点一，本院认为，2012年4月12日，双方当事人签订合同一份，合同约定由被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司出卖给上诉人杨清波QLB30B型沥青搅拌机一套。上诉人杨清波在买受人栏处签字，被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司在出卖人栏处加盖公司公章，委托代理人梁振华签字，案涉合同条款均显示为买卖。被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司虽在起诉状中称“由我公司为被告定作QLB30B型沥青搅拌机一套，价款20万元，合同签订后，我公司按照被告的配置要求为被告制作了拌合站并按时为其安装调试完毕”，但该起诉内容与合同内容不一致。涉案合同已注明“此机器为二手机器”，证明双方当事人对买卖二手机器已达成共识，对于二手机器不存在定作的情形。故涉案合同内容决定本案纠纷性质是买卖合同纠纷，而不是定作合同纠纷。本案案由确定为买卖合同纠纷并无不当。
关于焦点二，本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章是合同成立”，涉案合同已经双方当事人签字、盖章，上诉人杨清波交付100000元货款，并收到被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司提供的QLB30B型沥青搅拌机一套，因此，该合同有效并已部分履行。关于上诉人杨清波主张合同条款是被上诉人设置的，属于霸王条款，合同无效的上诉理由，本院认为，双方当事人所签订的合同，对于合同的标的、数量、质量、价款等合同主要条款，上诉人杨清波是知情的，该合同不存在违反《中华人民共和国合同法》第五十二条第一项“一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益”导致合同无效的情形，因此，双方当事人所签订的合同合法有效。涉案合同第十五条第二项“买受人未能按时支付货款的，需向出卖人支付500元／天的滞纳金”，该条款属于违约金约定明显过高。经本院释明后，上诉人杨清波在明知违约金偏高其利益受损的情形之下，仍未要求调整，仅要求确认合同无效。最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第五条“现阶段由于国内宏观经济环境的变化和影响，民商事合同履行过程中违约现象比较突出。对于双方当事人在合同中所约定的过分高于违约造成损失的违约金或者极具惩罚性的违约金条款，人民法院应根据合同法第一百一十四条第二款和最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条等关于调整过高违约金规定内容和精神，合理调整违约金数额，公平解决违约责任问题”、第六条“在当前企业经营状况普遍较为困难的情况下，对于违约金数额过分高于违约造成损失的，应当根据合同法规定的诚实信用原则、公平原则，坚持以补偿为主、以惩罚性为辅的违约金性质，合理调整裁量幅度，切实防止以意思自制为由，而完全放任当事人约定过高的违约金”。另外，由于被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司对涉案机器设置有密码，且未能及时告诉上诉人杨清波，上诉人杨清波虽占有涉案机器，也无法使用，致使合同目的无法实现。同时，双方当事人约定2013年6月1日前付清全部货款，上诉人杨清波未能依约付清全部货款，构成违约。被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司也未能及时采取合理、有效的措施，直至2014年11月19日才向原审法院起诉，造成违约金损失扩大。综合上述因素的考量，本院认为，对涉案合同约定的逾期付款违约金调整为银行同期贷款利率的两倍较为适宜。原审法院虽将违约金按照违约比例计算为每日250元，但仍属于偏高。综上，依据现有证据，原审法院判决认定事实、适用法律均有部分错误，应当予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零九条、第一百三十条，最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第五条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省定陶县人民法院（2014）定商初字第693号民事判决；
二、由上诉人杨清波支付被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司设备款10万元及违约金（违约金以10万元为基数，从2013年6月1日起计算至生效判决书规定的履行期间的最后一日止，按银行同期贷款利率两倍计算）。于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费人民币各2300元，由上诉人杨清波各负担1300元，被上诉人山东定陶振华工程机械有限公司各负担1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 田佰旺
代理审判员 朱晨曦
代理审判员 王瑞豪
二〇一五年十月十日
书 记 员 张 伟