湖南省永兴县人民法院刑 事 判 决 书(2015)永刑初字第184号公诉机关湖南省永兴县人民检察院。被告人楚某甲，男，原永兴县黄泥镇板冲村党支部书记，永兴县第十六届人大代表；因涉嫌犯贪污罪，经永兴县人大常委会许可，于2015年8月21日被永兴县公安局刑事拘留，同年9月3日被永兴县人民检察院取保候审，同年11月2日被本院取保候审。辩护人邓建军，湖南金鸥律师事务所律师。湖南省永兴县人民检察院以郴永检公诉刑诉[2015]179号起诉书指控被告人楚某甲犯贪污罪，于2015年11月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月25日依法公开开庭审理了本案。永兴县人民检察院指派检察员张术出庭支持公诉，被告人楚某甲及辩护人邓建军均到庭参加诉讼。公诉机关以需补充证据为由，于2016年2月1日建议延期审理本案，同年2月29日提请恢复法庭审理。本案现已审理终结。永兴县人民检察院指控：1、2013年5月10日，永兴县黄泥镇板冲村村委主任曹某甲代表板冲村与楚某乙签订了《黄泥镇板冲村水泥公路建设工程合同》，合同约定楚家组至羊耳组公路硬化工程预算为970682元。该工程的资金来源是财政拨款、村民集资和个人捐款。2014年1月28日、7月1日、11月20日，永兴县黄泥镇财政所先后分三次分别下拨100000元、80000元、100000元，共计280000元资金用于该项目建设。被告人楚某甲利用担任板冲村党支部书记及经办拨款事宜的职务便利，采取冒充他人签名、盖章等手段，以个人名义将2014年1月28日黄泥镇财政所下拨的100000元公路建设资金套出，并非法占有。2、2014年11月18日，被告人楚某甲代表板冲村与陈某某签订了《板冲村文化中心维修施工合同》。被告人楚某甲与陈某某商定，以支付板冲村老东组至新东组水渠款的名义，先通过该工程将财政拨款套出来，由陈将多付的资金交给被告人楚某甲。双方口头约定工程造价为50000元（不含税费6042元，实际支付工程款为56042元），但在该合同中，却将工程预算虚增至110288元。2015年1月19日，永兴县黄泥乡财政所下拨50000元到板冲村会计罗某某个人账户上用于该项目建设，罗某某按照楚某甲的要求取出40000元给陈某某，取出10000元交给被告人楚某甲。同年2月9日，永兴县黄泥镇财政所下拨了45000元到陈某某的个人账户上用于该项目建设，陈某某则按实现约定，扣除16042元工程款后，将剩余的28958元交给被告人楚某甲。由此被告人楚某甲共计套取38958元新农村建设资金，并非法占有。此外，被告人楚某甲为板冲村垫付各项支出及支付历史欠债共计69000.22元。公诉机关在庭审中列举了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据证明上述事实，认为被告人楚某甲身为其他依照法律从事公务的人员，利用担任村党支部书记、经办工程建设及拨款事宜的职务便利，通过虚报冒领等手段，共套取财政资金138958元，并将其中的69957.78元据为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十三条的规定，应以贪污罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人楚某甲对被指控套取资金有异议，认为其套取十二万八千余元，其中一万二千余元系用于修水渠，还个人垫付了七万四千余元。辩护人邓建军提出如下辩护意见：被告人于2014年1月28日从黄泥镇财政所领取100000元，其中30000余元用于支付村里建办公大楼的工程款，70000元存入被告人个人账户，这种行为属于“公款私存”，其性质系违反财经纪律；被告人领取100000元是公开领取的，其中60000元借给了黄某甲，黄某甲作为黄泥镇板冲村的驻村干部，实际上明知这笔钱是公款，永兴县纪委调查被告人的时间是2015年8月3日左右，2015年8月19日黄某甲偿还了50000元，从时间上来看，被告人也不具有将该笔60000元据为己有的客观条件，所以这60000元不能认定为贪污；被告人是经传唤到案，传唤不属于强制措施，被告人经传唤就主动到案的行为应认定为自首；被告人为板冲村垫付各项支出及支付历史欠债的实际数额是74381.22元；综上，请求对被告人适用缓刑或免除处罚。经审理查明：1、2013年5月10日，永兴县黄泥镇板冲村村委主任曹某甲代表板冲村与楚某乙签订了《黄泥镇板冲村水泥公路建设工程合同》，合同约定楚家组至羊耳组公路硬化工程预算为970682元。该项目资金来源是财政拨款、村民集资和个人捐款。2014年1月28日、7月1日、11月20日，永兴县黄泥镇财政所先后分三次分别下拨100000元、80000元、100000元，共计280000元用于该项目建设。被告人楚某甲利用担任板冲村党支部书记及经办拨款事宜的职务便利，采取冒充他人签名、盖章等手段，以个人名义套取2014年1月28日黄泥镇财政所下拨的100000元公路建设资金，并非法占有。上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实：（1）黄泥镇板冲村水泥公路建设工程施工合同证实：2013年5月10日，板冲村村委会与楚某乙签订施工合同，约定由楚某乙以包工包料的方式承包楚家组至羊耳组的板冲村水泥公路建设工程，工程费用共计970682元。（2）板冲村水泥公路硬化工程决算表证实：板冲村水泥公路决算造价为968244.52元。（3）黄泥镇财政所记账凭证、预算外资金缴款书、永兴县乡镇财政资金转账支付申请表、黄泥镇财政所会计与报账员1月原始凭证交接单、农村信用合作社现金支票存根、领款凭单证实：2014年1月28日，楚某甲从黄泥镇财政所领导板冲村楚家组至羊耳组公路硬化工程款100000元。（4）被告人建设银行账户个人活期存款明细对账单证实：被告人的建设银行账户于2014年1月29日存入70000元。（5）黄泥镇财政所记账凭证、湖南省农村信用社综合业务系统专用凭证、永兴县财政局、永兴县交通运输局联合下发的关于下达农村公路建设资金指标的通知证实：2014年1月29日板冲村楚家-羊耳公路资金80000元财政入账。（6）黄泥镇财政所记账凭证、领款凭单、农村信用社现金支票存根证实：2014年7月1日，楚某乙领取板冲村公路款80000元。（7）黄泥镇财政所记账凭证、湖南省农村信用社综合业务系统专用凭证、黄泥镇财政所会计与报账员11月原始凭证交接单、湖南省农村信用社进账单、村级支出票据汇总汇审表、领款凭单证实：2014年11月18日，楚某丙领取板冲村楚家组-羊耳组道路硬化款100000元。（8）证人李某某的证言证实：楚家组至羊耳组的公路硬化工程，财政所分三次总共拨付了280000元资金，第一次是2014年1月28日拨了100000元，当时开了一张现金支票给楚某甲；第二次是2014年7月1日,拨了80000元，也是开了现金支票给楚某甲；第三次是2014年11月20日，拨了100000元，开了转账支票给楚某甲；这280000元都是财政资金。（9）证人曹某甲的证言证实：曹某甲在担任板冲村村主任期间，听被告人说村里欠了一些钱，比如办公大楼的工程款等，但因为前任村主任没有移交，曹某甲并不清楚这些欠账的具体数额；2014年的一天，楚某甲找到曹某甲，说财政拨了100000的扶贫资金，用于楚家至羊耳的道路硬化，需要曹某甲和楚某甲以及会计集曹某乙三人签字，曹某甲便在领款凭单（2014.1.28）上签了名字，但具体经办手续不是曹某甲办理，这100000元也没有入村里的帐，钱在楚某甲那里，怎么使用的曹某甲不知情。（10）证人曹某乙的证言证实：曹某乙在接任板冲村会计兼出纳时，因前任会计未移交，村里没有一分钱，后因办公经费的拨付和公益林资金，村里有了几万块钱，在楚某甲的安排下，曹某乙于2011年底偿还曹某丙的办公大楼工程欠款5000元，2012年继续偿还曹某丙办公大楼工程欠款10000元，迄今仍有大概二三万元的工程大楼欠款未还；在曹某乙担任村会计期间，村里没有产生新的债务，而且在2014年9月左右，村里还进行了一次清帐，结果村里还余5000余元；板冲村楚家组至羊耳组道路硬化工程，黄泥镇财政所总共拨了十万余元，《领款凭单》（2014.1.28）上“经办人：曹某乙”的名字不是曹某乙本人的亲笔签名，公章也不是曹某乙加盖。（11）证人曹某丁的证言证实：曹某丁从2014年6月开始担任板冲村村主任，前任村支书是楚某甲，在曹某丁接任村主任时，听楚某甲说过村里建办公大楼欠了些债务，在2015年4月时，楚某甲和罗某某、许某某一起算过一次帐，楚某甲拿了40000余元的发票说是为村里支出的凭证，但因为曹某丁担任村主任期间，黄泥镇拨给村里还有40000余元在楚某甲处，两相抵扣之后，村里还欠楚某甲3000余元，但由于S213公路项目部拨了3000余元误工费给村里，这笔钱在楚某甲处，抵扣后，村里不再欠楚某甲的钱；当时楚某甲跟曹某丁等人讲村里还欠他个人几万元，但这些事情曹某丁等人没有经手并不清楚，具体欠了多少钱楚某甲没有说过。（12）证人曹某戊的证言证实：2014年11月左右，板冲村老东组挖了一条水渠，工程款26000余元，工程款的来源主要是村民集资、个人捐款，不足部分由村里给付，村民集资款当时按200元/户的标准收取，共收取6000余元，曹某戊将钱交给了楚某甲，工程款也由楚某甲交给了挖水渠的曹某庚。（13）证人曹某己的证言证实：2014年冬天，板冲村新东组挖了一条水渠，工程款26000元，有一部分来源是村民集资，当时按200元/户共收取了6000余元，捐款只有一户，捐了600元，6000余元的集资款交给了楚某甲，600元的捐款交给了楚某乙，工程款由楚某甲交给了挖水渠的曹某庚。（14）被告人楚某甲的在卷供述证实：板冲村的资金都是镇里面管，放在村财乡管账户，村会计作为经办人负责办理，由村支书、村主任以及村里的监督委员会主任签字，之后由村会计拿到镇里找领导签字报账；2013年板冲村集资筹备修建楚家组至羊耳组的通组公路，该工程于2013年6月开工、12月竣工，工程分三段进行，2013年5月，村主任曹某甲代表村里与楚某乙签订了《黄泥镇板冲村水泥公路建设工程施工合同》，工程总造价970682元，资金来源为村民集资、上级拨款、募捐款，楚某甲负责整个工程的协调、统筹，这条通组公路从上级一共拨款28万元，其中县公路局拨款8万元，已付给楚某乙，从省扶贫局拨款20万元，其中10万元付给了楚某丙，另外10万元在楚某甲的私人账户上。2014年1月28日，楚某甲用修公路合同到镇财政所打了一张领条，以楚家组至羊耳组公路工程预付款的名义从镇财政所村里账户上拨了10万元，整个过程都是楚某甲一手操办，村会计曹某乙的签字是楚某甲冒签，楚某甲通过其母亲拿到了村委会的公章，村务监督委员会主任曹某辛的签字也是楚某甲冒签的，楚某甲通过其妻子拿到了村务监督委员会的公章，楚某甲拿到钱后未将这笔钱用于工程上，其中22068元支付了相关承包人，60000元以个人名义借给他人，剩余17932元用于个人日常开销。2、2014年11月18日，被告人楚某甲代表板冲村与陈某某签订了《板冲村文化中心维修施工合同》。被告人楚某甲与陈某某商定，以支付板冲村老东组至新东组水渠款的名义，先通过该工程将财政拨款套出来，由陈将多付的资金交给被告人楚某甲。双方口头约定工程造价为50000元（不含税费6042元，实际支付工程款为56042元），但在该合同中，却将工程预算虚增至110288元。2015年1月19日，永兴县黄泥乡财政所下拨50000元到板冲村会计罗某某个人账户上用于该项目建设，罗某某按照楚某甲的要求取出40000元给陈某某，取出10000元交给被告人楚某甲。同年2月9日，永兴县黄泥镇财政所下拨了45000元到陈某某的个人账户上用于该项目建设，陈某某则按实现约定，扣除16042元工程款后，将剩余的28958元交给被告人楚某甲。由此被告人楚某甲共计套取38958元新农村建设资金，并非法占有。上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实：（1）板冲村文化中心维修施工合同、板冲村文化中心维修工程预算表证实：陈某某承包了板冲村文化中心维修项目，工程预算110288元。（2）建筑业统一发票证实：板冲村曹氏宗祠维修（文化中心）项目结算款95000元。（3）黄泥镇财政所记账凭证、农村信用社综合业务系统专用凭证、农村信用合作社转账支票存根、进账单、证明、罗某某、陈某某交易清单、罗某某农村信用合作社个人业务取款凭证、陈某某农村信用社个人业务存款凭证、陈某某农村信用社存折复印件证实：2015年1月19日，黄泥镇财政所付罗某某326904元，其中50000元为文化中心工程款，当日罗某某取出40000元存入陈某某的账户，后又取出10000元；2015年2月9日，黄泥镇财政所付给陈某某文化中心工程款45000元，陈某某当日将钱全部取出。（4）证人李某某的证言证实：板冲村老年活动中心维修工程的工程款预算是110000余元，但税务发票上的金额是95000元，黄泥镇财政所按照发票金额拨付了95000元；2015年1月19日，财政所总共拨了326904元到板冲村村会计罗某某的私人账户，这笔账户中有50000元是板冲村老年活动中心维修工程的工程款，2015年2月9日，财政所又通过转账支票拨了一笔45000元给陈某某；这95000元是新农村建设资金。（5）证人陈某某的证言证实：2014年11月，楚某甲找到陈某某，要陈某某维修板冲村文化中心，双方谈好的工程款是50000元，但合同上写的工程款是110000余元，楚某甲说这是先通过文化中心维修工程把95000元拨过来，付了陈某某的50000元工程款后，剩余的钱交给楚某甲去付板冲村东远组一条水渠工程的工程款，陈某某便在合同上签了字；第一次办理拨款时，因陈某某没带存折，就要财政所将钱拨到村会计罗某某的个人账户，这次拨了50000元，钱到位后，罗某某转了40000元到陈某某账户上，剩余10000元陈某某让罗某某交给了楚某甲；十几二十天后，黄泥财政所将45000元工程款拨付到了陈某某的个人账户，陈某某和楚某甲一起将钱取了出来，因为实际工程款是50000元，开票的钱是6042元，陈某某扣除了16042元后，将剩余的28958元交给了楚某甲。（6）证人罗某某的证言证实：板冲村老年活动中心的维修工程是陈某某具体承包的，2015年1月19日，黄泥镇财政所拨了一笔326904元的钱到罗某某的私人账户，其中有陈某某的工程款50000元，钱到帐后，楚某甲要罗某某转40000元到其个人账户，剩余的10000元则取现给楚某甲，当时楚某甲跟陈某某说要他借10000元来付老东组的水渠工程款。（7）被告人楚某甲的在卷供述证实：村民文化活动中心的承包人是陈某某，工程总造价56042元，该工程在拨款过程中分了两笔，第一次拨了50000元，拨款到位后，楚某甲从陈某某处拿了10000元，第二次拨了45000元，楚某甲付了16042元给陈某某；因申报的时候准备申报文化建设中心和水渠工程，所以当时向财政申报了95000元，楚某甲截留了38958元，其中11200元给水渠承包人曹某庚，1200元付工人工资。另查明，被告人楚某甲为板冲村垫付各项支出及支付历史欠债共计34112.02元，包括付给曹某丙的村文化中心工程款10000元、付给曹某庚的水渠工程款10000元，以及为板冲村修建公路的个人名义贷款本息14112.02元，被告人楚某甲到案后退赃共计104846元。上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实：（1）扣押楚某甲物证（发票）清单、支出凭证证实：2014年1月29日，曹某丙领到板冲村党组织活动中心工程款10000元；2015年1月22日，曹某庚领到楚某甲22000元；2013年2月1日，曹水洪出具证明证实楚某甲于2009年向黄泥信用社贷款10000元用于板冲村通村公路硬化，至2014年6月29日，被告人为此偿还本息14112.02元。（2）永兴县人民检察院反贪污贿赂局出具的说明证实：被告人提出辩解称为板冲村支付历史欠债74381.22元并提供支出凭证，经侦查部门调查取证，除楚某甲支付给曹某丙的10000元工程款和支付给曹某庚的22000元工程款得到核实外，其余支出情况无法核实。（3）证人罗某某的证言证实：2014年9月，因为换了村怀集，黄泥镇驻村干部黄俭才、刘某甲就要求板冲村进行一次清帐，在黄俭才、刘某甲的主持下，邀请罗某某、楚某甲、曹某丁、许小厉几人在黄泥镇财政所进行清帐，经过算账，板冲村还剩余5000元左右，当时楚某甲还说村里的老账都还清了，多少还有点余额；2015年春节过后，楚某甲拿了一些白纸发票要求罗某某报账，说这是为村里支出的一些费用，如果村里有钱就拿钱给他，没有钱就算了，罗某某等人未经手过这些发票，楚某甲也没有告诉罗某某还有剩余的公款，只是表明为村里垫付了一些钱，村里还欠楚某甲的钱，罗某某担任村会计至今，楚某甲没有拿钱在罗某某处做过帐。（4）证人曹某甲的证言证实：曹某甲在担任板冲村村主任期间，听楚某甲说过村里欠了一些钱，例如建办公大楼的工程款还没有付清，在曹某甲担任板冲村村主任期间，应该不存在楚某甲为公家垫钱的事情。《领款凭单》上是曹某甲的签字，当时楚某甲跟曹某甲讲省里拨了10万元扶贫资金用于楚家修路，曹某甲就在领款凭单上签了名，但没有具体经办拨款手续，后来曹某甲问了村会计曹某乙，曹某乙对这笔钱不清楚，应该没有入村里的帐，钱在楚某甲那里。（5）证人曹某乙的证言证实：曹某乙在接任板冲村会计兼出纳时，由于前任没有打移交，村里没有一分钱，曹某乙还为村里垫付了几千元，后由于上面拨了一些办公经费，加上一些公益林资金，村里就有了几万块钱，村支书楚某甲就安排曹某乙把之前村里的一些债务还了，曹某乙陆续还了村里之前所欠的债务15000元，包括2011年底偿还曹某丙村委会办公大楼工程欠款5000元，2012年继续偿还曹某丙工程欠款10000元；在接任前，听说村支书还讲个人为村里贷了10000元款，曹某乙便为其偿还了一些银行利息，曹某丙的工程款大概还欠二三万元，听村支书说还欠其他人一些钱；2014年9月份，村里还进行了一次清帐，清帐结果是村里还余5000元。（6）证人曹某丁的证言证实：曹某丁从2014年6月开始担任板冲村村主任，前任村支书是楚某甲，楚某甲在2015年4月辞职，村里由曹某丁主持工作，听说楚某甲在担任村支书期间曾经为村里的事垫过钱，2015年4月，楚某甲和曹某丁、罗某某、许某某算过一次帐，楚某甲拿出了40000余元的发票（含曹某丁等人的报账发票），因为曹某丁担任村主任期间，黄泥镇拨给村里还有40000余元在楚某甲处，抵扣之后，村里还欠他3000余元，因S213公路项目部拨了3000余元给村里，在楚某甲处，抵扣之后，村里不欠楚某甲的钱了，楚某甲说村里之前还欠他个人几万块，因为曹某丁等人没有经手，并不清楚。（7）证人刘某甲的证言证实：2014年6月，因村支两委换届，村会计由曹某乙换成了罗某某，而板冲村的账务一直比较乱，从来没有清过账，村民反映比较大，2014年10月左右，刘某甲和黄俭才应村民要求，组织人员对板冲村的账务进行了一次全面清理，通过清帐，把村里的债务还清后，村里还结余4000余元，清帐时也没听楚某甲说过他私人为村里垫付了资金而没有付款给他，只听说为了楚家组至羊耳组的道路硬化工程还欠一些工程款。（8）证人曹某庚的证言证实：2014年底，曹某庚在板冲村的老东组和新东组搞过水渠工程，工程款是24800元，分三次付给了曹某庚，第一次是老东组组长付了5000元，第二次是楚某甲拿了9900余元，第三次时楚某乙拿了9000余元，三次合计金额24800元，均是在2014年支付。（9）证人曹某丙的证言证实：2010年9月左右，曹某丙在板冲村承包过党组织活动中心土建工程项目，工程总造价是89000元，至案发还有9000元没付；2011年工程完工后，县组织部拨了45000元，当时村会计曹水洪及支书楚某甲将钱转给了曹某丙；没过多久，曹水洪分两次共付了10000元给曹某丙；后来曹某乙又分两次付了15000元；2014年快过年时，楚某甲又付了曹某丙10000元。（10）证人黄某甲的证言证实：2014年4、5月份左右，黄某甲向楚某甲借款40000元，半个月后清偿；两个月后黄某甲再次向楚某甲借款20000元，2015年8月，黄某甲通过妻子曹某壬偿还楚某甲借款10000元，并由曹某壬重新出具了10000元的借条。（11）证人曹某壬的证言证实：2015年8月，楚某甲拿了一张20000元的欠条找到曹某壬，欠条内容是说借到楚某甲现金20000元，落款是黄某甲，时间是2014年5月，楚某甲说因急需用钱，要曹某壬还钱，曹某壬便借了10000元还给楚某甲，收回了原来的欠条，并重新写了10000元的欠条给楚某甲。（12）证人刘某乙的证言证实：楚某甲在2015年8月6日向黄泥纪委提供了支出凭证共计74张，票面总金额是86381.22元，但是否为板冲村的实际花销，黄泥纪委并未核实。（13）被告人楚某甲的在卷供述证实：楚某甲在文化建设中心中截留的38958元，拿了11200元给水渠工程的承包人曹某庚（票面金额是22000元，其中12000元为村民集资款），其中1200元是付给工人的工资，剩余的27758元据为已有；从修通组公路工程中截留的100000元，楚某甲支付村办公大楼承包人曹某丙10000元工程款，拿了8000元给楚某乙，付了其他人4068元；将70000元存入个人的建行账户，后将其中的60000元借给黄某甲，剩余10000元用于个人开销。（14）板冲村账簿证实：2011年6月9日至2015年2月16日，板冲村没有收到过修建楚家组至羊耳组的100000元公路建设资金入账，也没有收到过修建村文化中心的38958元新农村建设资金入账。（15）户籍证明证实：被告人楚某甲，男，1970年10月6日出生于湖南省永兴县（身份证号：43282319701006115X），汉族，初中文化，住湖南省永兴县内环路疾控中心家属区。（16）中共永兴县黄泥乡委员会文件证实：2008、2011年、2014年被告人楚某甲连续三届被选为板冲村支部委员会书记。（17）永兴县人民检察院扣押决定书、查封/扣押财物、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书证实：被告人楚某甲被暂扣涉案款64576元，向财政指定账户退缴40270元。本院认为，被告人楚某甲身为其他依照法律从事公务的人员，利用经办工程建设及拨款事宜的职务便利，贪污公款104845.98元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对于被告人及辩护人提出针对上述两起犯罪事实被告人获取的款项性质的辩解和辩护意见，包括其中74381.22元系为板冲村的公务支出，被告人领取公路建设款100000元的行为是公开的，其行为应认定为违反财政纪律的“公款私存”，其中60000元借给了黄某甲，被告人客观上不具备将公款占为己有的条件的辩解及辩护意见；经查，任何一笔公款的拨付都必须按照严格的财务制度进行，这必然使公款进入被告人的支配之下的过程是公开的，贪污罪的犯罪构成不要求公共财物以秘密的方式进入犯罪人可支配的范围，被告人正是利用其所任职的板冲村没有公账户的财务漏洞，实行侵吞公共财产的犯罪行为，借给黄某甲的60000元，被告人是以债权人的身份将钱借出，黄某甲亦是向被告人个人借款，系被告人在占有了公共财物之后，基于所有人身份作出的处分；而被告人主张贪污款项中有74381.22元系为公务支出，除了支付给曹某丙的活动中心工程款10000元、支付给曹某庚的工程款10000元（另有12000元为村民集资款）以及为通村公路硬化向黄泥信用社的贷款本息14112.02元有充分证据予以证实外，其余款项被告人仅提供了一些非正式的支出凭证，上述凭证均没有列为村财务的支出项，也没有经过村组公共事务管理人员的同意，亦无其他证据予以佐证，无法核实为公务支出，且有大量发生于2010年、2011年间的支出，本院不予认可，被告人的贪污数额应为104845.98元；对于辩护人提出被告人经传唤到案的行为应认定为自首的辩护意见，经查，侦查机关在2015年8月13日已经就被告人贪污一事向同级人大提请对被告人采取强制措施，同年8月21日传唤被告人到案，其实质是在掌握了被告人犯罪线索之后，传唤被告人到案接受调查，根据《最高人民法院、最高人民检察院》，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。被告人不具备自动投案的情节，不能认定为自首。鉴于被告人楚某甲到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可予从轻处罚；主动退缴全部非法所得，缴纳罚金，有悔罪表现，依法予以酌情从轻处罚。根据被告人楚某甲的犯罪情节、悔罪表现，本院拟对其适用非监禁刑，委托湖南省永兴县司法局进行社区矫正社会调查评估，该局出具了（2016）永司调字69号调查评估意见书，建议对被告人楚某甲适用社区矫正，本院依法对其宣告缓刑。据此，对被告人楚某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决如下：被告人楚某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、追缴被告人违法所得人民币六万四千五百七十六元，继续追缴被告人违法所得人民币四万零二百六十九元九角八分，返还给被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  曾永军审 判 员  周 薇人民陪审员  刘肃非二〇一六年五月三十日书 记 员  李 晖附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占用公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大后者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……第六十七条第三款……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；……