湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06民终1570号
上诉人（原审原告）：金明修，男。
委托诉讼代理人：潘松、曹佳忠，湖北春园律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐安军，男。
上诉人金明修因与被上诉人徐安军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服襄阳市襄城区人民法院（2016）鄂0602民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
金明修上诉请求：1、依法查清事实，改判被上诉人赔偿上诉人多项损失共计103157.72元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）上诉人金明修所在的襄城区卧龙镇毕庙村于2012年7月根据襄阳市襄城区卧龙镇迁村腾地规划整体搬迁至卧龙镇街道新城小区安置，且金明修的主要生活来源是城镇务工，一审法院认定“其提供的证据不足以证实其主要收入来源于城镇或在城镇居住生活”并按照农村标准计算上诉人的残疾赔偿金和被扶养人生活费，认定事实和适用法律错误；（二）被上诉人应当承担全部责任，上诉人无责任，一审判决上诉人金明修承担20%的责任，适用法律错误；（三）上诉人的误工费应按双方约定的报酬标准计算，原审按照农村标准计算错误。
徐安军辩称：金明修是农村户口，地转包他人，但他还是农村人，不应按城镇标准计算损失。
金明修向一审法院起诉请求：依法判决徐安军赔偿金明修医疗费234元、后续治疗费8000元、护理费1835.50元（28729元／年÷360天×23天）、误工费32400元（200元／天×162天）、住院伙食补助费1150元（50元／天×23天）、营养费1150元（50元／天×23天）、残疾赔偿金49704元（24852元／年×20年×10%）、被扶养人生活费834.05元（16681元／年×1年×10%÷2）、精神抚慰金5000元、鉴定费1400元、交通费500元，合计102207.55元。
一审法院认定事实：2015年，徐安军在襄阳市襄城区三桥下变电站后边的木材厂承接了往货车上装圆木的劳务，双方约定徐安军每装1方圆木，木材厂支付其报酬20元。2015年6月，徐安军又雇请金明修等人装圆木，约定每装1方圆木，徐安军支付工人报酬10元。2015年6月22日16时许，金明修在装圆木的过程中从货车车厢上摔到地面上受伤。金明修受伤后在襄阳市中心医院住院治疗，共住院2次（2015年6月24日至2015年7月13日、2015年8月2日至2015年8月4日）合计21天，花医疗费合计31309.02元，其中徐安军支付了31075.02元。金明修的伤情经襄阳市中心医院出院诊断：1、右距骨骨折，2、右外踝粉碎性骨折。出院医嘱：1、注意休息，适当功能锻炼，改善营养，加强护理。2、每月复查X线一次，术后6周视情况拆除外固定架，视X线情况逐步负重。3、不适随诊。2015年6月29日，徐安军给金明修出具承诺书一份。承诺书中载明：“金明修在三桥下来变电站后面原木材厂做工时造成右腿粉碎性骨折，所有在襄阳中心医院火车站分院住院期间所有治疗及后续费用由徐安军本人全权负责。从2015、6、29日住院费用由金明修本人自己垫付，出院时由徐安军三日内负责结清。2015、6、29，负责人：徐安军”。2015年11月30日，经襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：金明修所受损伤依照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准已构成十级伤残，后续行二期手术取出内固定装置及定期到医院相关科室拍片复查骨折愈合情况，需人民币8000元。金明修花鉴定费1400元。之后，因金明修、徐安军就赔偿事宜未能达成一致意见，为此，引起诉讼。
原审另查明：金明修系襄阳市襄城区卧龙镇毕庙村1组村民。其次女金承君于1998年5月14日出生，发生交通事故时（2015年6月22日）年满17周岁。
原审法院认为：金明修等人为徐安军装圆木，每装1方圆木，徐安军支付10元报酬，金明修与徐安军形成劳务关系。金明修在为徐安军提供劳务过程中受到损害，应当根据金明修与徐安军各自的过错承担相应的责任。徐安军对金明修施工有安全防护义务，徐安军的安全防护措施不到位，徐安军对金明修的损失承担主要责任。金明修在提供劳务过程中未善尽安全注意义务，也应承担一定的责任。原审法院酌定由徐安军对金明修的损失承担80%的责任，金明修自己承担20%的责任。金明修请求徐安军承担赔偿责任的理由正当，原审法院予以支持。徐安军辩称其与金明修之间不存在雇佣关系，与事实不符，原审法院对此不予支持。原审法院对金明修的损失认定如下：医疗费31309.02元（含徐安军支付的31075.02元）。金明修后续行二期手术取出内固定装置及定期到医院相关科室拍片复查费用是必然要发生的费用，支持后续治疗费8000元。按湖北省2016年度从事居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算住院期间护理费为1791.50元（31138元／年÷365天／年×21天）。金明修主张每天工资200元的证据不足，按湖北省2016年度从事农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，误工时间计算至定残日前一天（2015年6月22日至2015年11月29日）的误工费为12252.58元（28305元／年÷365天／年×158天）。住院伙食补助费420元（20元／天×21天）。营养费420元（20元／天×21天）。金明修系襄阳市襄城区卧龙镇毕庙村1组村民，属农村居民，其提供的证据不足以证实其主要收入来源于城镇或在城镇居住生活，按照湖北省2016年度农村居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为23688元（11844元／年×20年×10%）。按湖北省2016年度农村居民人均生活消费支出标准计算被扶养人金承君生活费490.15元（9803元／年×1年÷2）。金明修因伤致残，确实给其精神上带来一定痛苦，酌情支持精神损害抚慰金2000元。鉴定费1400元。原审法院依据金明修住所地与医院之间的距离及本地交通费用的实际状况，酌情支持交通费210元。以上各项损失经原审法院核实除去精神抚慰金外，合计为79981.25元，由徐安军赔偿80%即63985元，加上精神损害抚慰金2000元，减去徐安军已付31075.02元，徐安军还应赔偿金明修损失34909.98元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、徐安军于本判决生效之日起十日内一次性赔偿金明修34909.98元；二、驳回金明修的其他诉讼请求。案件受理费811元，由金明修负担162元，徐安军负担649元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审中，上诉人金明修提交了其与毕庙村委会签订的《襄城区卧龙镇迁村腾地及土地增减挂钩项目拆迁补偿安置协议书》和襄城区卧龙镇毕庙村委会出具的《证明》，欲证明其全家已于2013年3月搬迁至卧龙镇街道新建的卧龙新城小区居住生活至今。被上诉人徐安军称，上诉人金明修搬入新城小区居住，但其家庭在农村还有承包地，只是流转给他人耕种，仍是农村居民。本院审查认为，按城镇居民或农村居民，计算被害人相关损失，应考虑居住地、主要收入来源等因素，综合酌定。上诉人金明修提供的证据表明，其全家已于2013年3月搬至卧龙镇街道居住生活，对此被上诉人徐安军也无异议；上诉人搬入城镇居住生活后，其夫妻二人主要以城镇临时务工为生，对此被上诉人徐安军也无异议。故上诉人请求按城镇居民计算相关损失应予以支持。
本院查明其他事实与原审判决认定事实一致。
本院认为，根据二审查明的事实，上诉人金明修主张其为城镇居民理由成立，本院予以确认；其主张按城镇居民计算残疾赔偿金49704元和被扶养人生活费834.05元符合法律规定，本院予以支持。原审判决对此认定错误，本院予以纠正。因上诉人金明修无固定职业，从业收入并不稳定，原审判决按农业收入标准计算误工损失并无明显不当。其主张按双方约定的报酬标准每天200元收入计算误工费，因双方约定按装车10元／立方米计付报酬，可见其每天收入并不固定，该主张明显证据不足。且计算误工收入应以年平均收入为标准，而不是以某月某天收入为标准，故其请求全部误工损失每天200元计算，事实和法律依据不足，本院不予支持。综上，上诉人金明修各项损失应为106340.15元（医疗费31309.02元＋后续治疗费8000元＋护理费1790.50元＋误工费12252.58元＋住院伙食补助费420元＋营养费420元＋残疾赔偿金49704元＋被扶养人生活费834.05元＋交通费210元＋鉴定费1400元）。关于责任划分，原审按照上诉人在本案中过错判决其承担20%的责任，符合案件事实。上诉人称其在装车过程中从车厢上摔下，除因被上诉人安全措施不到位外，还因另一个提供劳务者发力过大引起，上诉人在本案中没有过错。本院审查认为，按照工作常识，在两人共同装卸木材过程中，应该相互照应，并随时提醒对方注意细节安全，本案事故正是因为双方照应不够造成，上诉人称其在本案中没有过错不符合案件事实，本院不予采纳。对原审对本案的责任划分本院予以维持。故被上诉人徐安军应赔偿上诉人金明修损失为55997.10元（106340.15元×80%＋精神抚慰金2000元-已付医疗费31075.02元）。
综上所述，上诉人金明修的部分上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销襄阳市襄城区人民法院（2016）鄂0602民初97号民事判决；
二、被上诉人徐安军于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人金明修各项损失共计55997.10元；
三、驳回上诉人金明修其他诉讼请求。
一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费483元，由金明修负担97元，徐安军386元。
本判决为终审判决。
审判长 王正臣
审判员 柳 莉
审判员 王定强
二〇一六年九月二十二日
书记员 余 龙