湖南省涟源市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）涟民二初字第175号
原告李荣辉，男，1948年8月14日出生，汉族，农民。
委托代理人谢伟华，涟源市光明法律服务所。
被告涟源市高平机械有限责任公司。
法定代表人卢邦生，该公司经理。
委托代理人谭志仁，湖南真理律师事务所。
被告卢邦生，男，1951年6月29日出生，汉族，农民。
原告李荣辉与被告涟源市高平机械有限责任公司（以下简称为“高平机械公司”）、卢邦生合同纠纷一案，本院于2014年3月17日受理后，依法组成由本院审判员龚跃雄担任审判长，与人民陪审员李建辉、梁志军参加的合议庭，于2014年5月5日公开开庭进行了审理。原告李荣辉及委托代理人谢伟华、被告高平机械公司委托代理人谭志仁、被告卢邦生均到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告李荣辉诉称，2013年1月6日，原告与两被告签订《入股协议书》及《补充协议》，原告以其所有的涟国用（2000）第060606077号土地作为公司住所，协议签订后，原告将场地上原自己养的猪全部低价处理并提前解除原来租用的煤坪场地租赁合同。事后，两被告反悔违约，按协议约定被告方应当支付原告违约金20万元，故诉至法院，请求判令两被告共同支付违约金20万元，并承担本案诉讼费用。
被告高平机械公司辩称，原告所述事实与事实不符，公司成立后，因公司资金不足，原、被告才协商将原告的土地使用权作价418000元给被告，其中118000元支付给原告，30万元作为原告在公司的入股资金，按月支付一定红利，但协议签订后，原告无正当理由，拒不将土地使用权证交付给答辩人，致使被告无法向银行申请抵押贷款。至于原告出售其饲养的生猪，及提前解除其煤坪租赁合同，均系原告的个人行为，而非合同约定行为。另外，被告卢邦生系公司法定代表人，其行为系代表公司，而非个人行为，因此，卢邦生并不是合同的当事人。
被告卢邦生辩称，同意被告高平机械公司的辩称，因原告未将土地使用证交到公司，被告无法到银行贷款，导致公司不能成立，且自己是公司的法定代表人，不应承担法律责任。
原告李荣辉为支持其主张，向本院提交以下证据：
证据一、入股协议及补充协议，拟证明原告以其所有的涟国用（2000）第060606077号土地作为参股资金，且协议约定如任何一方反悔违约，由反悔方向对方支付违约金20万元的事实。
证据二、土地使用证，拟证明土地归原告使用的事实。
证据三、照片6张，拟证明原告所有的猪栏及煤坪的现状的事实。
证据四、梁就清的证明，拟证明梁就清在2013年2月22日在原告猪场购买处理猪8条的事实。
证据五、朱海群的调查笔录及货物清单过磅单，拟证明原告于2013年3月处理生猪26条的事实。
证据六、租赁协议书，拟证明原告煤坪以前的租金为18000元，租用时间为多年的事实。
证据七、被告向涟源市石马山镇调解委员会申请调解的报告，拟证明公司于2013年6月8日开张，因公司无法正常运作，被告于2013年7月3日向涟源市石马山镇调解委员会申请调解，被告只愿意支付2013年6月8日至2013年7月3日的利息的事实。
对原告李荣辉提交的证据，被告高平机械公司的质证意见是：对证据一，从协议本身无法体现这个场地上有过猪场和煤坪，且原告应当先向被告交付土地使用证，被告再交付土地使用款。对证据二，原告未提供原件，真实性无法核实。对证据三，不能达到原告的证明目的。对证据四，真实性无法确定，无证人身份证明，且没有出庭作证。对证据五，陈述的内容不客观真实，且没有出庭作证。对证据六，乙方代表谢永珍应当出庭说明其真实性，上面写的租赁时间为数年，故无法证明其如原告所称是提前解除。对证据七，不能说明公司存在违约行为，只能说明双方有矛盾，需要司法所调解。
被告卢邦生同意被告高平机械公司的质证意见。
被告高平机械公司为支持其主张，向本院申请证人刘碧波、刘晶、肖海波出庭作证，拟证明在签订协议之后，原告没有在合同约定的时间内向公司提供土地使用证的事实。
对被告高平机械公司提交的证据，原告李荣辉的质证意见是：证人刘晶与被告卢邦生有亲戚关系，且证人所知道的情况，都是听说到原告处去讨东西，且他们都没有听到具体内容，所以他们只能证实去了李荣辉家里，但不能说明是去讨证的事实。
被告卢邦生对被告高平机械公司所提交的证据没有异议。被告卢邦生也未向本院提交证据。
根据证据的合法性、真实性、关联性原则及原、被告双方的举证、质证意见，本院对原告李荣辉提交的证据作如下认证：对原告的证据一，被告对其真实性无异议，本院经审核，对该份证据予以认定；证据二系土地使用证，虽然原告没有提供原件，但可作为认定本案事实的依据；证据三、四、五、六系原告证明曾在该宗土地上办过猪场及煤坪，但与本案诉争的被告是否有违约行为不存在关联性，故本院不予认定；证据七系被告向石马山镇司法所写的报告，其意见不能作为本案判决的依据，故本院不予认定。对被告提供的三份证人证言，因证人所证实的均是听说去讨土地使用证，并没有实际听到具体的谈话内容，系传来证据，且证人刘晶系被告卢邦生的亲戚，故对被告的证据，本院不予认定。
根据原、被告的陈述、举证、质证及本院对证据的认证，本院确认本案基本事实如下：
2013年1月5日，被告高平机械公司在涟源市工商行政管理局注册登记成立，被告卢邦生为公司法定代表人，股东出资情况为：卢邦生6万元，李荣辉2万元，刘念芝2万元。2013年1月6日，原、被告签订《入股协议书》，（高平机械公司为甲方，李荣辉为乙方）协议约定：一、乙方以坐落于涟源市石马山镇涟国用（2006）第060202077号土地及地面上所有厂房和其他设施作价418000元，公司付给乙方118000元，余30万元作为参股资金。二、乙方参股后只能凭该30万元入股资金按月息1分计算分红，即只享受利息待遇，不论甲方盈亏多少，乙方不再另行享受分红待遇。付红息时间为每年12月30日前付清。四、自乙方参股后该土地使用权归甲方所有，使用权证由甲方保管，不论甲方公司今后用该土地进行开发，或作为抵押贷款，或抵资还债，乙方都无权干涉。六、本协议签字后即产生法律效力，双方不得违约，如任何一方反悔违约，由反悔方向对方支付违约金20万元。2013年1月10日，原、被告又签订了一份《补充协议》（高平机械公司为甲方，李荣辉为乙方），协议约定：一、乙方地皮作价418000元，其中30万元作为入股资金的红息支付，前5年自2013年6月8日起，每年12月302前付清按《入股协议书》的约定不变，第二个五年，每年的红息乙方自愿存入甲方，第三个五年之后的红息按《入股协议书》的约定支付给乙方。存入甲方的红息作为乙方的回购地皮资金，多退少补。二、甲方如因公司发生变卖、转让或破产，乙方作价入股的地皮由乙方按418000元价格向公司购回，但甲方支付给乙方的118000元的地皮转让款，乙方应归还给甲方，乙方的30万元入股资金作为地皮回购款……。公司成立后，一直未对外正式营业。协议签订后，双方均未实际履行，原告未将该宗土地办理权属变更登记，被告未支付原告118000元，另外的30万元也没有在公司作账，也未向原告分红利。2014年3月17日，原告以两被告未按协议约定履行为由，起诉到法院，请求判令由两被告共同支付违约金20万元。
本院认为：原、被告签订的《入股协议》及《补充协议》名义上是入股协议，实质上是一个兼有借贷、土地使用权转让性质的协议。其一、被告高平机械公司于2013年1月5日注册登记时，原告李荣辉已登记为股东，而原、被告签订的协议是在2013年1月6日，故原告李荣辉不存在入股。同时《补充协议》中约定被告公司发生变卖、转让、破产等情形时，原告可以行使回购权，这也明显违反《中华人民共和国公司法》的规定。其二、《入股协议书》中约定“原告将其土地作价418000元，被告付给原告118000元，余款30万元作为参股资金，该30万元原告按月息1分计算分红，即只享受利息待遇，不论被告盈、亏多少，原告不再另行享受分红待遇”，这既包含有借贷关系又包含土地使用权转让关系，但协议签订后，原告一直未将该宗土地使用权依法转让给被告，被告也未向原告支付118000元，故借贷关系和土地使用权转让关系均未履行。另外，在本案审理过程中，经本院释明后，原、被告均未要求继续履行合同，无法断定是哪一方违约，由于原、被告在合同中并未约定是由原告先办理土地使用权转让手续还是先由被告支付118000元，属于合同履行约定不明，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条之规定，约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定，对于买卖合同，依交易习惯，是先交货再付款，故原告只有先履行土地使用权转让手续，才有权向被告主张支付价款的权利，现原告以被告违约，应承担违约责任的证据不足，本院不予支持。对被告卢邦生在本案中是否承担责任的问题，卢邦生是高平机械公司的法定代表人，他是代表公司与原告签订协议，且协议上加盖了高平机械公司的公章，其行为是一种职务行为而非个人行为。故原告要求两被告共同支付违约金20万元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
驳回原告李荣辉的诉讼请求。
案件受理费4300元，由原告李荣辉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
当事人均服判的，本判决在上诉期间届满即发生法律效力，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，从本判决规定的履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从判决生效之日起计算。
审 判 长 龚跃雄
人民陪审员 梁志军
人民陪审员 李建辉
二〇一四年八月二十日
书 记 员 谢娟娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。