广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终2225号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地：湛江开发区乐山路**号恒兴大厦**层。
主要负责人：黄伟忠，总经理。
委托诉讼代理人：陈卫江，广东粤正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢秀梅，女，1952年11月26日出生，汉族，住湛江市赤坎区，
委托诉讼代理人：柳烁颖，广东国晖（广州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张燕楠，广东国晖（广州）律师事务所律师助理。
原审被告：郑学成，男，1990年1月23日出生，汉族，住湛江市市辖区，
原审被告：王康荣，男，1951年6月11日出生，汉族，住湛江市霞山区，
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（下称平安保险湛江公司）因与被上诉人谢秀梅及原审被告郑学成、王康荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服湛江市麻章区人民法院（2017）粤0811民初333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人平安保险湛江公司的委托诉讼代理人陈卫江、被上诉人谢秀梅的委托诉讼代理人柳烁颖、原审被告郑学成到庭参加诉讼。原审被告王康荣经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安保险湛江公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项，依法改判其在机动车第三者责任保险赔偿限额内不负责赔偿（不服判决金额125979.37元)；2、判令谢秀梅承担全部上诉费用。事实和理由：一、免除保险人责任的条款合法有效。《机动车综合商业保险条款》中所有免除保险人责任的条款，我司不但用黑体字作出了提示(见我司原审证据二），而且向投保人郑学成作了明确说明（见我司原审证据三），免除保险人责任的条款显然合法有效。
二、我司在机动车第三者责任保险限额内不负责赔偿。事故发生后，被保险机动车粤Ｇ×××××的驾驶人郑学成在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场，根据《机动车综合商业保险条款》第二章《机动车第三者责任保险保险责任》第二十四条“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（二)驾驶人有下列情形之一者:1、故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”的约定，我司在机动车第三者责任保险限额内不负责赔偿。
三、原审法院认定我司在机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任错误。我司与原审被告郑学成双方签订了《机动车综合商业保险合同》，双方之间是合同法律关系，只要合同条款合法有效，对双方均有约来力，就应当严格按照合同的约定执行，我司是否应在机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任应当依据《机动车综合商业保险合同》的约定，但原审法院却是不依据合同的约定，而是以驾车离开现场与事故责任认定无关为由，认定我司在机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任，显然错误。
综上，原审法院认定我司在机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任错误，判决错误，请求二审支持我司的上诉请求。
谢秀梅辩称，1、平安保险湛江公司在原审中提交的证据三无法证明真实性，因为原审中投保人郑学成没有出庭，不能确认其真实性，因此所谓的机动车综合商业保险条款第24条无效。2、因为该条款有悖公序良俗。3、保险公司在商业险不负赔偿责任，与保险制度的设置初衷和目的相违背。4、请求二审维持原判，因为只有商业险赔偿谢秀梅损失，本案才能够在法律效果、社会效果、政治效果取得有机的统一。
郑学成述称，保险公司上诉称我没有保护现场，但我并不是没有保护现场，因为事发后我拍了车祸现场，并打了120，而120称救护车要20分钟之后才能赶到现场，事发在郊区，当天温度在11至15度之间，我考虑到伤者是老人，不能等太久，这才将伤者送到医院进行治疗，希望二审维持原判。
王康荣没有到庭参加诉讼，亦没有提交陈述意见。
谢秀梅向原审法院起诉请求：1、判令赔偿义务人赔偿其医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，以及鉴定费等费用共计302110.22元；2、由赔偿义务人负担本案诉讼费用。
原审法院对当事人无异议的证据，以予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：谢秀梅的有关费用为：医疗费（含鉴定费）60425.58元（按在广东省农垦中心医院住院医疗费58625.58元＋司法鉴定费1800元计）、护理费18180元[按广东省2017年度护工劳务报酬标准每天90元×住院天数56×护理天数折抵率（视住院一天为护理一天）100%×护理人数（参照医院诊断处理意见确定）2＋广东省2017年度护工劳务报酬标准每天90元×全休三个月天数90×护理天数折抵率（视全休一天为护理一天）100%×护理人数（参照医院诊断处理意见确定）1计]、交通费2000元（根据谢秀梅及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用，而交通费未以正式票据为凭，按酌定2000元计）、住院伙食补助费5600元（按广东省2017年度伙食补助费每天100元×住院天数56计）、营养费1680元（根据其伤残情况及医院诊断处理意见加强营养，按营养费每天30元×住院天数56计）、残疾赔偿金176588.63元[按广东省2017年度城镇居民人均可支配年收入37684.3元×（赔偿年数20－自2017年4月14日谢秀梅被定残之日起其64.38岁减少年数4.38）×八级伤残赔偿指数30%计]、精神损害抚慰金13000元（根据伤残等级、过错程度等因素确定），合计277474.21元；平安保险湛江公司在交强险医疗费限额内为谢秀梅支付了医疗费10000元。
原审法院认为，本案系侵权责任方面的机动车交通事故责任纠纷，主要争议焦点是：机动车交通事故责任如何承担。
首先，郑学成驾驶机动车操作不当及未按规定保留现场，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”及该法第七十条第一款：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。乘车人、过往车辆驾驶人、过往行人应当予以协助。”规定，其中驾驶机动车操作不当是引发该事故的主要原因；王康荣驾驶非机动车行经人行横道不按规定下车推行，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款：“驾驶自行车、电动自行车、三轮车在路段上横过机动车道，应当下车推行，有人行横道或者行人过街设施的，应当从人行横道或者行人过街设施通过；没有人行横道、没有行人过街设施或者不便使用行人过街设施的，在确认安全后直行通过。”规定，是引发该事故的次要原因。郑学成应负事故的主要过错责任；王康荣应负事故的次要过错责任；谢秀梅不负过错责任。湛江市公安局交通警察支队麻章大队对该事故作出的责任认定并无不当，依法予以采纳。
其次，对造成谢秀梅受伤害损失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”规定，由于平安保险湛江公司系肇事机动车投保交强险和商业三者险的保险公司，其依法应在交强险责任限额范围内予以赔偿，包括在死亡伤残赔偿限额11万元内负责赔偿谢秀梅护理费18180元、交通费2000元、残疾赔偿金176588.63元和精神损害抚慰金13000元，共计209768.63元中的11万元，以及在医疗费用赔偿限额10000元内负责赔偿谢秀梅医疗费（含鉴定费）60425.58元、住院伙食补助费5600元、营养费1680元，共计67705.58元中的10000元，合计赔偿120000元，扣抵平安保险湛江公司在交强险医疗费限额内为谢秀梅支付的医疗费10000元，平安保险湛江公司应在交强险责任限额范围内支付谢秀梅110000元；不足的部分为157474.21元，按责任负担，机动车一方郑学成负主要过错责任的80%即125979.37元，由承保商业三者险的平安保险湛江公司在商业三者险赔偿限额30万元内予以赔偿；非机动车一方王康荣负次要过错责任的20%即31494.84元，由王康荣承担。
综上，谢秀梅请求赔偿义务人赔偿医疗费（含鉴定费）、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的合理部分依法应予支持。平安保险湛江公司辩称其在机动车第三者责任保险限额内不负责赔偿，该主张相关驾驶人在未依法采取措施的情况下驾车离开现场的事由与由于驾驶机动车操作不当是引发事故的主要原因而应负事故的主要过错责任的责任认定无关，该辩称不成立，不予采纳。郑学成经合法传唤无正当理由拒不到庭，依法可作缺席判决。
原审法院依照上述援引的法律法规，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条第一、二、三款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款第（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）项规定，作如下判决：一、中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应于判决生效之日起十日内在其机动车第三者责任强制保险责任限额范围内支付谢秀梅110000元；二、中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司应于判决生效之日起十日内在其第三者责任商业保险赔偿限额内支付谢秀梅125979.37元。三、王康荣应于判决生效之日起十日内赔偿谢秀梅31494.84元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5831.65元，由谢秀梅负担519.54元；郑学成负担4839.69元；王康荣负担案件受理费472.42元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审认定的事实予以确认。
本院另查明，郑学成向平安保险湛江公司投保交强险和商业三者险，单号为10404183900159237337、10404183900159237326，本次事故发生在2017年1月8日，在保险期限内。
2016年6月24日，郑学成在平安保险湛江公司的投保人声明上签名确认收到保险条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，确认保险人已明确说明免除保险人责任的内容及法律后果。该《机动车综合商业保险条款》第二章《机动车第三者责任保险保险责任》第二十四条约定：在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（二)驾驶人有下列情形之一者:1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场。
郑学成在本院庭审中确认投保人声明上的“郑学成”为其本人所签名，称事故地点为湛江市湖光路和白水波路段，发生事故后，男方当场站起，谢秀梅是腰椎问题没有起来，一直喊痛，之后其给120抢救中心打电话，但120抢救中心称救护车在20分钟能到达，其拍了现场照片，并将对方的电动车移至路边后驾车离开现场送伤员去医院。但郑学成没有向法院及交警部门提交现场照片，其主张已向平安保险湛江公司提交，但平安保险湛江公司否认。
2017年2月14日，湛江市交警支队麻章大队作出湛麻公交（2017）第0024号《道路交通事故认定书》，认定郑学成承担事故发生的主要过错责任，王康荣承担事故的次要责任，谢秀梅不承担责任。
本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。综合当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：平安保险湛江公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内是否要承担责任。
本案中，郑学成向平安保险湛江公司投保交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国保险法》第十三条关于“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。”的规定，涉案的保险合同依法成立，自成立时生效。根据《中华人民共和国保险法》第十四条关于“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。”的规定，平安保险湛江公司应按保险合同约定的时间开始承担保险责任。
本案中，郑学成承认其在投保人声明上签名。明确收到保险条款及《机动车综合商业保险免责事项说明书》，确认保险人已明确说明免除保险人责任的内容及法律后果，根据《中华人民共和国保险法》第十七条关于关于“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，涉案的保险条款中免除保险人责任的条款对郑学成依法产生法律效力。
本案中，郑学成称在事故发生后为抢救伤员，其拍了现场照片后驾车离开现场，但未能向法院及交警部门提交现场照片；虽然其主张已向平安保险湛江公司提交现场照片，但平安保险湛江公司否认，郑学成未能提供其在已依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场的证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，郑学成应承担举证不能的法律后果。郑学成称发生事故后，伤者中男方当场站起，谢秀梅是腰椎问题没有起来，其已致电120抢救中心，120抢救中心已回复救护车能在20分钟到达事故现场，本次事故发生的地点为湛江市湖光路和白水波路段，并非闹市区，郑学成将对方的电动车移至路边，并驾车离开现场送伤员去医院的理由并不充分，其变动事故现场及驾车离开事故现场没有合理性和必要性。依据《机动车综合商业保险条款》第二章《机动车第三者责任保险保险责任》第二十四条约定“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（二)驾驶人有下列情形之一者:1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”的约定，平安保险湛江公司上诉关于改判其在机动车第三者责任保险赔偿限额内不负责赔偿的理由成立，本院予以采纳。
谢秀梅在本次事故中损失277474.21元，肇事机动车向平安保险湛江公司投保了交强险，平安保险湛江公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿120000元，扣抵平安保险湛江公司在交强险医疗费限额内已向谢秀梅支付的医疗费10000元，平安保险湛江公司尚应在交强险责任限额范围内支付给谢秀梅110000元；谢秀梅损失中未尚欠的部分157474.21元（277474.21-120000），按事故责任分担，郑学成应支付80%的赔偿款即125979.37元给谢秀梅，王康荣应支付20%的赔偿款即31494.84元给谢秀梅。
综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律及实体处理不当，本院予以纠正。平安保险湛江公司的上诉理由成立，本院予采纳。依照《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湛江市麻章区人民法院（2017）粤0811民初333号民事判决第一、第三项。
二、变更湛江市麻章区人民法院（2017）粤0811民初333号民事判决第二项为：郑学成应于本判决生效之日起十日内在赔偿给谢秀梅125979.37元；
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回谢秀梅的其他诉讼请求。
一审案件受理费5831.65元，由谢秀梅负担519.54元，郑学成负担4839.69元，王康荣负担472.42元。
二审案件受理费2819.59元，由郑学成负担。中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司已预交的案件受理费2819.59元由郑学成退回给中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司
本判决为终审判决。
审判长 黎振华
审判员 梁 旗
审判员 吴春蕾
二〇一八年一月二十四日
书记员 梁树杏
附：相关法律条文
《中华人民共和国保险法》
第十三条投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。”的规定，涉案的保险合同依法成立，自成立时生效。
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。