河北省石家庄市新华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0105刑初401号
公诉机关河北省石家庄市新华区人民检察院。
被告人蒋某，男，1986年10月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：河北省石家庄市长安区，无业。2006年12月因犯故意伤害致人死亡罪、非法侵入住宅罪、敲诈勒索罪被石家庄市新华区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2010年7月12日因犯故意伤害罪被石家庄市长安区人民法院判处有期徒刑八个月（自2010年5月14日起至2011年1月13日止）。2016年4月13日因涉嫌贩卖毒品罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，2016年4月27日因涉嫌贩卖毒品罪被石家庄市公安局新华分局执行逮捕，现羁押于石家庄市第一看守所。
辨护人李楚云，系河北三和时代律师事务所律师。
辨护人李岩，系河北三和时代律师事务所律师。
石家庄市新华区人民检察院以石新检公刑诉[2016]295号起诉书指控被告人蒋某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，本院依据河北省石家庄市中级人民法院（2016）石刑指字第00068号指定管辖决定书立案后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理，石家庄市新华区人民检察院依法指派检察员杨彦珠出庭支持�诉。被告人蒋某及其辩护人李楚云、李岩到庭参加诉讼。期间经补充侦查一次，本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人蒋某吸食毒品冰毒，并且贩卖冰毒牟利。2016年4月12日凌晨0时许，蒋某从施某某处购买冰毒15克许，经称重净重13。26克，带回蒋某位于石家庄市长安区家中，后被石家庄市公安局新华分局民警当场抓获。蒋某将其中1克冰毒以300元价格卖给吸毒人员杨某1，经称重，净重为0.6克。公诉机关当庭出示被告人的供述与辩解、证人证言、搜查笔录、扣押决定书、称重照片、检验报告、现场检测报告书等作为证据加以证实。据上述，公诉机关认为，被告人蒋某行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，另被告人有犯罪前科、当庭无悔过表现，建议对其数罪并罚，判处有期徒刑三年到四年六个月。
被告人蒋某辩解称，对起诉书指控我非法持有毒品的主要事实无异议，但我没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。从2015年年底我开始吸毒，我经常从施某某那里拿毒品，因为是朋友，关系不错，他经常白给我。2016年4月12日我打电话从施某某处要了5克冰毒，几袋记不清了，没给他钱，也没想给他钱，是他白给我的。公安机关从我家扣押了冰毒，几袋记不清了，我没向杨某1卖过冰毒。我和杨某1是发小，平时有频繁的经济往来，我的银行卡、电话卡都是他办的，我微信绑定的是杨某1的银行卡。在公安机关称重时所拍摄的照片,我当天没有签字，是被羁押两个月后公安机关让我补签的，签的是什么我不清楚。被告人蒋某的辩护人提出的辩护意见是：1、蒋某不构成贩卖毒品罪，根据本案抓捕情况，蒋某与杨某1正在吸食毒品，对于杨某1�吸食的毒品蒋某并没有收取任何毒资，说明其主观上不存在贩卖的积极表示；蒋某与杨某1系多年好友，关系甚密，生活中常有经济往来，蒋某的微信绑定的杨某1的银行卡，杨某1转账给蒋某的300元没有证据证实是购买毒品的钱；蒋某自施某某处取得5克左右冰毒，转账2000元，杨某1自蒋某处取得1克冰毒，转账300元，虽没有证据证实2000元与300元转账的性质，但可以侧面证实蒋某没有贩卖毒品牟利。故，起诉书认定蒋某构成贩卖毒品罪证据不足。2、蒋某并未持有13.26克冰毒，不构成非法持有毒品罪。起诉书所认定的购买15克冰毒经称重为13.26克，没有任何证据予以证实。其搜查笔录、公安局扣押笔录、文件清单均可印证被告人蒋某的供述，其从施某某处取得不到5克冰毒。对于4月13日所出现的另外两袋毒品，所有材料均为侦查机关单方制作，没有任何辅助证据予以证实。�辩护人认为本案中蒋某所持有的冰毒数量应当以第一次从其人身及家中所搜查的搜查笔录中认定的事实为准。3、本案所涉毒品系蒋某为自己吸毒所购，因蒋某平时吸毒，半个月吸毒10克左右，本案冰毒数量也证实其此次购买就是自己吸毒所用，并与蒋某第一次供述相印证。其持有的毒品不会流入社会，并且均被公安机关查获，不能再流入社会，未对社会造成严重危害。4、蒋某到案后，积极主动交待事实，配合公安机关调查，构成坦白，并带领公安机关将吸毒人员许某抓获，认罪态度较好。5、蒋某在羁押期间已戒毒，深刻认识到了自己的违法行为。6、被告人家庭情况特殊，系单亲家庭，母亲患有多种疾病，需要人照顾。综上，公诉机关指控被告人蒋某构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪证据不足，应根据疑罪从无原则，判决其不构成犯罪。
经审理查明，2016年4月12日凌晨0时许，被告人蒋某自施义军处购买冰毒并带回其本人位于石家庄市长安区广安大街61号55栋3单元503室的家中。之后被告人蒋某将其中1克冰毒以300元价格卖给吸毒人员杨某1（已作行政处罚）。杨某1准备离开被告人蒋某住所时，二人被接举报赶至的石家庄市公安局新华分局民警当场抓获，并在被告人蒋某该住所内查获疑似冰毒的无色晶体白色塑料袋一袋（经现场称重净重3.82克）、冰壶一个、烧锅一个。查获杨某1随身携带疑似毒品冰毒的白色塑料袋无色晶体一袋（经现场称重净重0.7克）。公安机关决定对蒋某执行拘留送石家庄市第一看守所时，在其第一层内裤内查获装有疑似冰毒的无色晶体的白色塑料袋两袋（经现场称重净重分别为4.7克、4.74克）。
公安机关现场提取被告人蒋某检测样本，依照冰毒胶体金检测法现场检测，结果呈阳性。
上述查获疑似冰毒物经公安机关送石家庄市公安局物证鉴定所检验，石家庄市公安局物证鉴定所出具公技石物证鉴化字【2016】53号检验报告，证实，检材中均检出甲基苯丙胺成分。
另，上述公安机关所查获冰毒、冰壶一个、烧锅一个均未随案移交。
上述认定事实，有下列证据加以证实：
1、有公安机关《报警案件登记表》、《受案登记表》,公安机关《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押物品、文件清单》、经被告人辨认并签字确认“以上物品搜查自我家中”的扣押冰壶、烧锅、装有疑似毒品冰毒的无色晶体的白色塑料袋照片，公安机关《提取笔录》及经被告人辨认并签字确认“以上是我的手机”“以上内容提取自我手机”的被告人手机照片、手机内微信联系人及微信内容、交易记录、微信支付照片，经被告人辨认并�字确认的涉案毒品疑似物称重照片及所附称重纸，公安机关出具《抓获经过》、《情况说明》与被告人蒋某在公安机关的供述相互印证，证实被告人蒋某在其住所被公安机关抓获、当场查获疑似冰毒物以及将其送往看守所执行拘留时查获其随身藏匿疑似冰毒物的主要事实，并证实公安机关所查获疑似冰毒物的称重情况。
另有证人杨某1证言、经其辨认并签字确认“这是我所持有毒品称重时结果情况属实”的涉案毒品疑似物称重照片及所附称重纸与上述证据及被告人在公安机关供述相互印证，证实被告人蒋某以300元价格向杨某1出售1克冰毒的事实经过，并可证实公安机关当场查获杨某1所持有毒品、称重净重为0.7克。
其中，
证人杨某1证言称，我吸食的毒品是从蒋某那里购买的。2016年4月11日下午18时许我给蒋某打电话，问他方便吗？他说不方便，就是我问他有冰毒吗，他说没有的意思。我说先把钱转给你，然后我就通过微信转账给蒋某的微信帐号（我微信好友里昵称为“TM的”）300元现金。我转账300元是为了购买1克冰毒。4月12日凌晨0时许，他让我到他家找他，也没说干什么，我在他家坐了一会儿，准备走，他说让我再等会儿一起走，大概到了1点多，蒋某接了个电话，然后跟我说一起下楼，我跟着他往棉四宿舍谈北路小门走，他走的快我走的慢，然后我们就上楼了，进屋他进卧室给我拿出大概1克冰毒，用一个小塑料袋装着，我把这袋冰毒放在一个钻石烟盒里，用卫生纸压着，卫生纸上面是个烧锅、烟盒上印有“大好河山”四个红字，进屋后我看到桌子上有冰壶，我就吸了几口，然后要出门时被抓了。
被告人蒋某被抓获归案当日在公安机关第一次供述笔录中述称，2016年4月11日23时许，我给�义军打电话向他购买毒品，准备向他购买15到20克，但他当时没这么多，他在谈北路不到育才街便道上给了我大概4克多不到5克的毒品，2016年4月12日凌晨2点左右，我用我的微信（帐号tiger-1027）给施某某微信转账2000元,施义军是我微信好友里叫“记忆”的男子。从施某某处买毒品是杨某1和我一起去的，他在小区里面没有出面，买完毒品后我们一起回到我河北省石家庄市长安区广安大街61号55栋3单元503号我住的地方，在我的卧室里我用家里原来就有的一个冰壶，就是你们抓我时在我卧室收缴的那个白色矿泉水瓶的冰壶，准备好后，杨某1先吸了一口，然后拿着从我这里购买的大概一克冰毒，准备走时被公安机关抓了。杨某12016年4月10日下午就用微信给我转了300元钱，他来我这里就是为了拿走一克冰毒。杨某1是我微信好友里叫东东的那个。买回来的毒品我是自己吸食用。
蒋某2016年4月13日在公安机关供述笔录中所供述内容与以上供述内容一致。
公安机关《提取笔录》及经被告人辨认并签字确认“以上是我的手机”“以上内容提取自我手机”的被告人手机照片、手机内微信联系人及微信内容、交易记录、微信支付照片可对上述证人证言、被告人供述内容中关于为购买冰毒微信转账情况加以印证。
2、公安机关《鉴定委托书》、石家庄市公安局物证鉴定所出具公冀石物证鉴化字【2016】53号《检验报告》、《鉴定意见通知书》证实，经依法鉴定，本案公安机关自被告人蒋某住所内所查获疑似冰毒物、送被告人蒋某至看守所时查获其随身藏匿的疑似冰毒物以及公安机关查获杨某1所持有的疑似冰毒物中均检出甲基苯丙胺成分
3、石家庄市公安局新华分局2016年4月12日《现场检测报告书》（编号201620505）证实，经对被告人蒋某检测样本现场检测，结果呈阳性，该结果及相关法定权利已依法告知被告人。
4、石家庄市公安局新华分局新公（刑石岗）行罚决字【2016】0123号行政处罚决定书、河北省石家庄市拘留所执行回执、河北省代收罚款收据可证实公安机关对杨某1决定行政拘留十日、并处罚款五百元，现已执行。
5、石家庄市公安局长安分局宁安派出所出具被告人《户籍证明信》，证实被告人蒋某基本身份。
另，公安机关出具被告人《违法犯罪嫌疑人信息查询登记表》、查询公安网全国违法犯罪人员信息资源库材料、全国在逃人员信息系统材料、吸毒人员查证材料，显示被告人蒋某经电脑检索在吸毒人员信息系统、违法犯罪嫌疑人信息系统有记录。并有公安机关调取河北省石家庄市长安区人民法院（2010）长刑初字第193号刑事判决书证实被告�蒋某其他犯罪前科情况，其中被告人因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八个月，判决书写明执行期限自2010年5月14日起至2011年1月13日止。
以上证据经当庭示证、控辩双方质证，充分确实、足以认定。
又，
本案第一次开庭审理后，结合庭审情况，建议公诉机关对被告人是否曾举报并协助公安机关抓获曾在其处购买毒品的吸毒的“许某”这一可能有利于被告人的事实情节进一步查实，并对本案现场搜查、扣押、称重过程是否存在程序违法予以查实。其后公诉机关向本院提交公安机关2017年5月30日出具情况说明一份，写明：1、2016年4月12日被告人蒋某归案后经审讯，在其积极配合下将涉嫌吸食毒品人员许某抓获，但其尿检呈阴性。2、在将蒋某送往看守所拘留时，在看守所内在被告人蒋某所穿第一层内裤内搜查出二袋冰毒疑似物，进行现场称重，程序合法并经蒋某确认签字。经石家庄物证鉴定所鉴定该冰毒疑似物含有甲基苯丙胺。
本院认为，被告人蒋某明知是甲基苯丙胺向他人非法销售0.7克，其行为构成贩卖毒品罪。另，被告人蒋某明知是甲基苯丙胺而非法持有，共计13.26克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控主要事实清楚，主要证据确实充分，指控罪名成立。
公诉机关起诉书指控被告人蒋某向杨某1出售冰毒1克（净重0.6克）。现查明，依据证人杨某1证言、经其辨认并签字确认“这是我所持有毒品称重时结果情况属实”的涉案毒品疑似物称重照片及所附称重纸，并有公安机关出具《情况说明》与上述证据印证，可证实经现场称重，查获的蒋某向杨某1出售冰毒净重应为0，7克。
被告人及其辩护人提出的公安机关在案件侦办过程中存在严重程序瑕疵、公诉机关指控被�人蒋某非法持有毒品、贩卖毒品证据不足、应认定被告人无罪的辩护主张。经庭审已查明，公诉机关当庭出示的全部指控证据，证据之间、与被告人蒋某归案后在公安机关最初供述内容之间均可相互印证，足以完整、排他地证实本案被告人明知系甲基苯丙胺而予以非法持有并向他人有偿转让的主要行为事实及其非法持有、贩卖甲基苯丙胺的客观数量，且被告方未能提出相关证据足以对抗现有公诉证据的证明效力，故上述辩护方的辩护观点本院不予采纳。
就本案量刑情节，被告人蒋某在归案后曾向公安机关举报、协助抓获其他涉嫌购买、吸食毒品人员，但经补充侦查，现未能取得证据证实其揭发他人犯罪行为，查证属实或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等，故，被告人及其辩护人提出被告人构成立功的辩护主张本院不予采纳；另，被告人蒋某的辩�人提出被告人归案后认罪悔罪、具有坦白情节的辩护主张，与庭审查明事实不符，本院亦不予采纳。
被告人蒋某同时构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，依法数罪并罚；其曾有违法犯罪前科，据其行为的社会危害性，在量刑时依法酌情体现从重。
公安机关在案件侦办过程中扣押甲基苯丙胺共计13.96克、冰壶一个、烧锅一个未随案移交，依法由扣押机关处理。
综上，为严厉打击犯罪，维护安定社会秩序，保障国家毒品管理制度和公民生命健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。数罪并罚，决定合并执行有�徒刑一年四个月，并处罚金五千元。
（罚金自判决书生效之日起十日内一次性缴纳。)
(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月13日起至2017年8月12日止。)
二、被告人蒋某贩卖毒品非法所得300元予以追缴；公安机关扣押甲基苯丙胺13.96克、冰壶一个、烧锅一个（未随案移交）依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 丁 虹
人民陪审员 张智荣
人民陪审员 李春桥
二〇一七年六月一日
书 记 员 张 琳
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或�甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役�者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍�执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。