山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）晋01民终9号上诉人（原审原告）周兵，1986年10月25日出生，男，汉族，住山西省太原市。委托诉讼代理人：刘军鹏，北京市华泰（太原）律师事务所律师。上诉人（原审被告）山西同创九州房地产经纪有限公司，住所地太原市迎泽区建设南路206号（中正花园）3幢A座1-4层1010号，注册号140100200468808。法定代表人：帅芬根，总经理。委托诉讼代理人：曹毅，山西昌泽佑律师事务所律师。上诉人周兵（原审原告）与上诉人（原审被告）山西同创九州房地产经纪有限公司因不当得利纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106民初1876号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人周兵的上诉请求：1、依法改判（2017）晋0106民初1876号民事判决书第二项”驳回原告周兵的其他诉讼请求”判令被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司支付上诉人周兵利息（2013年1月1日至起诉日，同期银行贷款利率）20198.89元；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司承担。事实和理由：上诉人周兵的8万元存入银行也会产生利息收益，被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司长期占用上诉人周兵的8万元，导致上诉人周兵损失利息，依据《中华人民共和国民法总则》第122条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第131条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，返还的不当利益应当包括原物所生的孳息。被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司辩称，上诉人周兵8万元现金是履行其和开发商的购房合同而支付的，被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司与开发商的代表刘洪昌签订过相关的代理合同，被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司代收只是替开发商代收8万元，所以说上诉人周兵所说的8万元只是履行其购房合同的金额，被上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司不存在还要给其返还现金以及给付利息的过程，因为该笔款项不是用来借贷的。综上，请求二审法院驳回上诉人周兵的上诉请求。上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司的上诉请求：1、请求依法判令撤销一审法院判决或发回重审。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人周兵承担。事实和理由：1、被上诉人周兵在2012年12月31日前，已经发现东方雅居楼盘系违法销售，但被上诉人周兵还向上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司交付8万元购置东方雅居的购房款，被上诉人周兵自身具有明显过错，上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司作为代理人已将该款转交给了山西恒嘉房地产开发有限公司，且该笔款已近四年，超过了诉讼时效；2、上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司提交了相关证据材料，一审法院以证据已过举证期限为由不予认定，违反了最高人民法院《关于适用的解释第一百零二条的规定。被上诉人周兵辩称，1、一审中上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司已经承认收款未返还被上诉人周兵，未在一审提出诉讼时效问题，二审提出诉讼时效应不予支持，上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司的诉讼时效说法不成立；2、上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司向一审法院提供的证据已过期限，一审法院未采纳其证据符合法律规定。一审判令返还8万元认定事实清楚，适用法律正确。原审法院判决认定的事实，原告周兵于2012年3月13日通过被告在山西恒嘉房地产开发有限公司购买了东方雅居项目一号楼二单元501房屋，面积为107.74㎡，含地下室总价为388790元，分期支付，合同签订时首付款19万元，2013年12月31日应付二期款9万元，交房前支付剩余房款。被告山西同创九州房地产经纪有限公司代售房屋，代收房款，代开收据。原告先后向被告交付两笔房款，分别为19万元、8万元。被告向原告开具山西恒嘉房地产开发有限公司2012年3月23日19万元收据一份，但另8万元房款收据由被告山西同创九州房地产经纪有限公司开具。原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告周兵于2012年3月13日通过被告在山西恒嘉房地产开发有限公司购买了东方雅居项目一号楼二单元501房屋，先后向被告交付两笔房款，分别为19万元、8万元。19万元房款收据为山西恒嘉房地产开发有限公司开具，8万元房款收据则为被告山西同创九州房地产经纪有限公司开具。现原告认为开发商在未取得预（销）售许可手续情况下对外销售房屋违反国家强制性规定，被告代理开发商山西恒嘉房地产开发有限公司售楼行为不合法，为无效民事行为。据此，被告对其代售行为系合法，以及山西恒嘉房地产开发有限公司现已取得房屋预（销）售许可等手续，负有证明责任。本案中被告提供的证据并不能证明该事实。另被告主张已将8万元房款交给山西恒嘉房地产开发有限公司，但亦未提供证据加以证明，由其承担不利后果。被告向原告收取的8万元房款系不当得利，应当返还原告购房款8万元。原告主张房款利息损失，无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院判决”1、被告山西同创九州房地产经纪有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告周兵购房款80000元；2、驳回原告周兵的其它诉讼请求”。案件受理费2304元，由原告周兵负担504元，被告山西同创九州房地产经纪有限公司负担1800元（此款原告已预缴）。二审审理中，上诉人周兵与上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司未提供新的证据，对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人周兵于2012年3月13日通过上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司在山西恒嘉房地产开发有限公司购买了东方雅居项目一号楼二单元501房屋，先后向上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司交付两笔房款，分别为19万元、8万元，上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司认可收到上诉人周兵上述两笔购房款。上诉人周兵19万元的房款收据为山西恒嘉房地产开发有限公司开具，另外8万元的房款收据则为上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司开具，上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司称已将8万元房款交给山西恒嘉房地产开发有限公司，但未提供证据予以证明，上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司向上诉人周兵收取的8万元房款系不当得利，应当返还上诉人周兵，并应承担从2012年3月13日起至诉之日止占用上诉人周兵8万元购房款的利息损失。上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司在二审期间提出诉讼时效不符合法律规定。一审法院在开庭后对上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司递交相关证据材料未采纳符合法律规定，未违反最高人民法院《关于适用的解释第一百零二条的规定。综上所述，上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院未判决上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司向上诉人周兵支付利息损失错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条、最高人民法院关于执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106民初1876号民事判决的第一项；二、撤销太原市迎泽区人民法院（2017）晋0106民初1876号民事判决的第二项；三、上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司在本判决生效后七日内向上诉人周兵支付利息损失20198元（从2013年1月1日至起诉之日止，利率按同期贷款计算）。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费2304元、二审受理费2609元均由上诉人山西同创九州房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜宏亮审判员  刘 光审判员  王 薇二〇一八年二月二日书记员  薛 英