江苏省南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）溧民初字第03977号
原告韩兴发，男，1952年9月生，汉族，退休职工。
委托代理人臧首云，江苏方胜律师事务所律师。
委托代理人俞长华，江苏方胜律师事务所律师。
被告司徒才刚，男，1971年9月生，汉族，职工。
被告王武辉，男，1979年10月生，汉族。
被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司，住所地浙江省奉化市锦屏街道金第银座1、2、3幢302、304、305、306、307、308、309、311。
代表人周伟杰，该公司总经理。
委托代理人王婷，北京隆安（南京）律师事务所律师。
原告韩兴发诉被告司徒才刚、王武辉、中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陆晓洪独任审判，公开开庭进行了审理。原告韩兴发及其委托代理人俞长华；被告司徒才刚，被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司的委托代理人王婷到庭参加诉讼。被告王武辉经本院合法传唤未能到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告韩兴发诉称，2015年3月23日19时21分左右，在溧水区永阳镇三高中门口，司徒才刚驾驶浙B×××××轿车撞到行人韩兴发，造成韩兴发受伤，轿车受损的交通事故。原告受伤后即入院治疗，治疗终结后，经鉴定构成伤残。该事故经南京市溧水分局交通警察大队认定，由司徒才刚负该事故的全部责任。对原告的损失，现原被告就赔偿事宜未能达成协议，故原告诉至法院，要求各被告赔偿其医疗费等经济损失。
被告司徒才刚辩称，1、对事故的发生及责任认定无异议；2、肇事车辆在本案保险公司处投保了交强险及商业三责险50万元且投保不计免赔，相关赔偿责任应由保险公司承担；3、事故发生后我垫付相关费用21581.79元，请求一并处理；4、事故发生时是我开的车，王武辉与我系朋友关系，我借用他的车开的。
被告王武辉未作答辩，在本院指定的期限内亦未能提供相关反驳的证据。
被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司辩称，1、对事故的发生事实及责任认定无异议；2、肇事车辆在我公司投保了交强险及商业三责险50万元且投保不计免赔，此保险有指定驾驶员，而本案非指定驾驶员出险，商业险部分需加扣10%；3、原告的部分诉请过高，在法庭调查时一一质证；4、我公司不承担本案的诉讼费和鉴定费；5、住院期间的证据反映原告并没有头部受伤，病历上也无相关记载，对后续治疗费不予认可。
经审理查明，2015年3月23日19时21分左右，在溧水区永阳镇三高中门口，司徒才刚驾驶浙B×××××轿车撞到行人韩兴发，造成韩兴发受伤，轿车受损的交通事故。该事故经南京市溧水分局交通警察大队认定，由司徒才刚负该事故的全部责任。原告韩兴发受伤后即入院治疗，共住院10天，所花医疗费33565元。治疗终结后，经南京东南司法鉴定中心鉴定，原告韩兴发右上肢丧失功能10%以上构成道路交通事故十级伤残；同时鉴定其误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以60日为宜、营养期限共计以60日为宜。事故发生前，原告系退休返聘人员，月平均工资为1800元。原告因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间的工资扣发。同时查明，浙B×××××轿车的所有人为被告王武辉，王武辉与司徒才刚系朋友关系，事发时浙B×××××轿车由被告司徒才刚借用驾驶，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险50万元且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告司徒才刚已支付原告各种费用21581.79元。
以上事实有交通事故认定书、保险单、病历及医疗费收费收据、鉴定意见书、驾驶证、行驶证、单位证明、工资表、退休证、收入减少证明及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，司徒才刚负该事故的全部责任。到庭的各方当事人对该交通事故认定书没有异议，本院认为该交通事故认定书认定事实清楚，确定责任适当，本院予以采信。对于庭审中，被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司对原告提供的南京东南司法鉴定中心司法鉴定结论及三期均不认可，认为该鉴定属于单方委托，检材未质证，保险公司未到场，对测量数据的真实性，准确性有异议。本院认为，首先当事人反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。作为法定证据种类之一的鉴定结论，法律上允许其由当事人提供，并且作为举证负担由当事人来承受。原告提供的南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书是由有资质的鉴定机构和鉴定人员作出的，对伤者韩兴发右肩袖损伤进行了体格检查及阅片有详细的分析说明，有明确的计算数据，符合鉴定程序规则要求，鉴定程序合法，依据充分，本院予以采信。被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司未能提供证据证明鉴定结论存在程序违法或鉴定结论依据明显依据不足的情况，亦未向本院申请重新鉴定，故对被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司提出的相应的抗辩意见不予采纳。原告提供的南京东南司法鉴定中心作出的鉴定意见，本院予以采信。原告因本次交通事故所致的人身财产损失，首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司在交强险限额内予以赔偿，超出部分由司徒才刚按该事故全部责任承担赔偿责任，同时因浙B×××××轿车苏在被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司投保了第三者责任险和不计免赔险，故应由中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司在第三者责任范围内赔偿原告。对原告各项诉讼请求的认定如下：1、原告主张的医药费33565元，对医药费的认定应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经审查，有门诊病历记载的系原告治疗因本起交通事故损伤所发生的合理费用为33265元，本院予以认定。对于被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司提出原告医药费超出交强险部分应10%非医保用药，被告司徒才刚表示自愿承担，其意思表示系其在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以确认，故非医保用药费用为2326.5元；2、住院伙食补助费180元（10天×18元／天），经查原告住院为10天，原告主张18元／天，本院予以采信。对于被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司提出原告主张的住院医疗费中记载伙食费250元，故不认可原告该项请求的意见。本院认为，住院伙食补助费系受害人因受伤住院给予伙食方面的补助，而否伙食费，系两个不同的概念，被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司的该意见，本院不予支持；3、营养费900元（60天×15元／天），结合南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见，原告的营养期限为60天，其计算标准按每天12元，原告此项请求本院确认为720元（60天×12元／天）；4、护理费3600元（60天＊60元／天），结合鉴定结论，其护理期限为60天，标准参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准60元／天计算。故其护理费应为3600元（60元／天×60天）；5、误工费10800元（180天＊1800元／30天），本院认为，误工费系受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权行为无法得到的利益损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，认定误工费应以被侵权人是否丧失劳动能力进行考量，即只要受害人有劳动能力且因侵权行为导致丧失劳动机会并使得收入客观减少的情形，就应当赔偿误工费。本案中，原告在事故发生前，其并未丧失劳动能力。受伤后住院10天，结合南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书和中华人民共和国公安部的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，本院确认其误工时间为180日。结合原告出示的误工证据，原告发生事故前在永阳司法办工作，月平均收入为1800元，本院认定原告的误工费为10800元（180天＊1800元／30天）；6、鉴定费2360元，系原告实际发生的费用，本院予以认定；7、残疾赔偿金58388.2元（34346元／年＊17年＊10%），经查，韩兴发系退休干部，并且退休后被返聘，故原告此项费用可以确认；8、精神抚慰金5000元，综合本案侵权人的过错，侵权行为所造成的后果以及其它等综合因素，本院酌情认定精神抚慰金为5000元，并在交强险限额内优先予以赔付；9、残疾器具费300元，系原告的实际支出，且的相关关票据，本院予以认定；10、交通费1000元，结合原告的病情以及就诊次数，来回路途的远近，本院酌情认定400元。综上所述，原告的合理损失确定为115013.2元。首先由被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司在交强险责任限额范围内承担88488.2元（其中医疗费限额项下10000元，伤残赔偿限额项下78488.2元，含精神抚慰金），超出交强险限额部分，因被告司徒才刚负该事故的全部责任，故应由中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司在第三者责任险的限额范围内对原告韩兴发的损失承担赔偿责任，由于被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司认为，保单上约定指定驾驶员是王武辉，故要求商业险部分加扣10%，被告司徒才刚表示自愿承担，对此，本院予以确认。超出交强险限额部分，扣除鉴定费2360元、非医保用药2326.5元、商业险部分2183.85元［（26525元-2360元-2326.5元）＊10%］，被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司在第三者责任险的限额范围内赔偿原告韩兴发19897.6元，以上被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司合计赔偿原告韩兴发108112.8元。对不在第三者责任险的限额范围内的损失6900.35元，由被告司徒才刚承担，扣除其已垫付的21581.79元，原告实际还应返还被告司徒才刚14681.44元。对于原告韩兴发要求被告王武辉承担赔偿责任，因被告王武辉在该次事故中未有过错，故对此请求，本院不予支持。关于韩兴发要求保留对头部受伤后续治疗费主张的请求，本院认为，待原告实际发生后有证据再另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及相关司法解释的规定的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司合计赔偿原告韩兴发108112.85元；
二、原告韩兴发返还被告司徒才刚14681.44元（此款由中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司在给付原告韩兴发的款项中直接扣除并给付被告司徒才刚）；
三、驳回原告韩兴发对被告王武辉的诉讼请求及其它诉讼请求。
上述应给付款项于本判决生效后10日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2155元，由被告中国平安财产保险股份有限公司奉化支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费2155元。户名：南京市中级人民法院，开户行：农行鼓楼支行，账号：10×××76。
审 判 员 陆晓洪
二〇一五年十一月十日
见习书记员 程 萍