浙江省玉环县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台玉刑初字第221号
公诉机关浙江省玉环县人民检察院。
被告人陈某。1994年10月27日因犯流氓罪、抢劫罪被本院判处有期徒刑五年。1999年6月11日因寻衅滋事被浙江省人民政府劳动教养管理委员会劳动教养二年。2002年5月22日因寻衅滋事被玉环县公安局行政拘留十二日。2013年7月30日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环县公安局刑事拘留，经玉环县人民检察院批准于同年9月5日被逮捕。现押于玉环县看守所。
辩护人冯锡平。
被告人张某。2013年7月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被玉环县公安局刑事拘留，经玉环县人民检察院批准于同年9月5日被逮捕。现押于玉环县看守所。
被告人罗某。2013年7月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被玉环县公安局刑事拘留，经玉环县人民检察院批准于同年9月5日被逮捕。现押于玉环县看守所。
被告人谭某。2008年6月9日因寻衅滋事被玉环县公安局行政拘留十日并处罚款500元。2013年7月30日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环县公安局刑事拘留，经玉环县人民检察院批准于同年9月5日被逮捕。现押于玉环县看守所。
辩护人许劲松。
被告人黄某。2013年5月22日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期自2013年6月14日起至2014年6月13日止）。2013年7月30日因涉嫌犯开设赌场罪被玉环县公安局刑事拘留，同年9月5日被取保候审，经玉环县人民检察院决定于2014年2月27日被逮捕。现押于玉环县看守所。
辩护人林晓兰。
玉环县人民检察院以玉检刑诉（2013）1089号起诉书指控被告人陈某犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、被告人张某、罗某犯寻衅滋事罪、被告人谭某、黄某犯开设赌场罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环县人民检察院指派代理检察员李奕瑶出庭支持公诉，被告人陈某、张某、罗某、谭某、黄某及辩护人冯锡平、林晓兰、许劲松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2007年年初，被告人陈某纠集他人在本县玉城街道“0576KTV”将万林勇砍成轻伤；2012年12月24日22时许，被告人张某一伙受他人纠集在本县玉城街道桃花岭新居小区将郑会松停放在此处的浙J×××××轿车的前后挡风玻璃及天窗砸破（价值7010元）；2013年5月12日晚，被告人陈某纠集被告人张某、罗某等人将卓祖林家的门、窗砸毁（价值3186元）；2、2013年3、4月份至2013年7月29日期间，被告人陈某、谭某、黄某合伙，先后在本县玉城街道华祥苑、被告人陈某的家中开设赌场，期间，赌场共获利4万余元。认为被告人陈某、谭某、黄某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，均构成开设赌场罪；被告人陈某、张某、罗某的行为分别已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项的规定，均构成寻衅滋事罪。随案提供了被害人陈述、证人证言、相关书证、视听资料、现场勘验笔录、图、照片等证据在卷加以佐证。
被告人陈某对寻衅滋事的犯罪事实供认不讳，对开设赌场的主要犯罪事实无异议，但认为赌场获利只有三万多元；被告人张某、罗某对寻衅滋事的犯罪事实供认不讳；被告人谭某、黄某对开设赌场的基本犯罪事实无异议，但辩解称没有赌场的股份。
被告人陈某的辩护人冯锡平对寻衅滋事和开设赌场的主要事实无异议，但对寻衅滋事第一节的定性提出异议，认为被告人陈某伤害的对象特定，且因赌债纠纷而引起，应定性为故意伤害；被告人谭某、黄某的辩护人对开设赌场的基本事实没有异议，但认为被告人谭某、黄某并没有接受被告人陈某给予的股份，纯粹是在赌场里帮忙，应认定为从犯。
经审理查明：
一、关于寻衅滋事的事实
1、2007年初，被告人陈某因赌债问题与万林勇在玉环大酒店发生争执，2007年1月19日19时许，被告人陈某因此事怀恨在心遂纠集他人携带砍刀来到本县玉城街道“0576KTV”找到万林勇，被告人陈某一伙持砍刀将万林勇砍伤。经鉴定，被害人万林勇损伤为肱骨骨折，全身创累计51cm长，已达到轻伤程度。事后，被告人陈某赔偿被害人万林勇20万元。
2、2012年12月24日22时许，王爱义因郑会松将浙J×××××轿车停在本县玉城街道桃花岭新居小区其家门口，遂打电话给黄某（该场次已判决）让其纠集人员，黄某纠集了被告人张某及马贤金、陈远富（均已判决）等人赶至现场，在王爱义的指认下，被告人张某一伙用石头将该车的前后挡风玻璃及天窗等砸破（被损价值7010元）。
3、2013年5月12日晚，被告人陈某在本县玉城街道鼎红KTV包厢听说卓祖林在背后说其坏话，便决定要去教训卓祖林。随后，被告人陈某指使被告人罗某等人纠集人员到自己家里集合，接着被告人陈某先带领被告人张某去卓祖林家认路，后被告人张某带领由被告人罗某等人纠集来的王学朝（另案处理）一伙携带砍刀等器械来到卓祖林家，用地上的砖头、石块将卓陈法家的门、窗砸毁（被损价值3185元）。
上述事实，被告人陈某、张某、罗某在开庭审理过程中亦无异议，并有经当庭举证、质证的被害人郑会松、万林勇、卓祖林的陈述、证人蒋永定、张顺得、董宇青、陈杰忠、谭某的证言、同案犯黄某、王爱义、陈远富、王学朝的供述和辩解、相关辨认笔录、现场勘查笔录、图、照片、价格鉴定意见书、法医学人体损伤程度鉴定书、视听资料、同案犯刑事判决书等证据证实，足以认定。
二、关于开设赌场的事实
2013年3、4月份至2013年7月29日期间，被告人陈某、谭某、黄某先后在本县城关华祥苑、被告人陈某家开设赌场，该赌场采用“挖花”的形式纠集人员进行赌博活动，赌场股份分为4股，其中被告人陈某占3股，被告人谭某、黄某各占0.5股。被告人陈某负责赌场全部事务，被告人谭某、黄某负责在赌场看场、跑腿等事务。赌场开设期间总共抽头获利3万多元。
证明上述事实的证据有：
1）、被告人陈某在公安机关的供述：证实赌场股份总共4股，其占3股，被告人谭某、黄某各占0.5股，赌场总的抽头获利金额在3万元左右，4万元不到，没有分过红。
2）、被告人谭某在公安机关的供述：证实赌场开起来的时候，陈某股份占3股，其和黄某各占0.5股，赌场开设期间，其和黄某有在赌场内进行帮忙，赌场共抽头获利差不多有10万元，未分红。
3）、被告人黄某在公安机关的供述：否认其有参与开设赌场的犯罪事实。
4）、证人蒋永定的证言：证实陈某的赌场在2013年3、4月份开起来，黄某和谭某经常有在赌场内帮忙。
5）、证人陈杰忠的证言：证实其在2013年4、5月份进入陈某的赌场赌博，黄某和谭某经常有在赌场内帮忙。
6）、证人颜晓琪的证言：证实陈某的赌场在2013年3、4月份开起来，黄某和谭某经常有在赌场内帮忙，赌场获利大概有10几万元。
7）、证人罗某的证言：证实陈某的赌场在2013年3、4月份开起来，黄某和谭某在赌场里有股份，赌场未分红。
8）、证人董宇青的证言：证实黄某在陈某的赌场里有股份，但陈某未分红给黄某。
上述证据均经举证、质证。
2013年7月29日，被告人陈某、谭某在本县玉城街道四方花园被公安机关民警抓获归案，被告人张某、罗某、黄某在本县玉城街道鼎红KTV被公安机关民警抓获归案。
全案尚有经举证、质证的证人万林勇、张康华、杨启忠、张冠忠、陶先撑的证言、情况说明、执行通知书、前科资料、户籍证明等证据证实，足以认定，开设赌场的获利金额根据被告人陈某的供述就低认定。
被告人谭某、黄某及其二人的辩护人关于其二人在赌场内没有股份的辩解意见，本院认为，1）、被告人陈某证实在赌场开设之初，就明确跟被告人谭某、黄某说过要分股份给其二人，并且被告人谭某、黄某没有当场表示拒绝；2）、被告人谭某在公安机关所做的供述承认被告人陈某将赌场的股份分给其和黄某，其和被告人黄某并未当场表示拒绝，并且赌场经营期间，其和被告人黄某都经常有在赌场里帮忙；3）、证人罗某证实被告人谭某和黄某在赌场里有股份；4）、证人董宇青证实被告人黄某曾在其面前抱怨被告人陈某未对赌场抽头获利的钱进行分红；5）、证人陈杰忠、蒋永定、颜晓琪等均证实被告人谭某、黄某经常有在赌场里帮忙。综上，被告人谭某、黄某在赌场里有股份这一事实得到了被告人陈某的供述以及多名证人证言的印证，且被告人谭某对其当庭辩解与庭前供述不一致未作出合理的说明，故不采信其当庭的辩解，对于二被告人及其辩护人的该辩解意见，不予采纳。
本院认为，被告人陈某公然藐视国家法制和社会公德，在公共场所结伙持械随意殴打他人，共同致一人轻伤，情节恶劣；并伙同被告人张某、罗某等人结伙任意损毁公私财物，情节严重，上述三被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人陈某、谭某、黄某以营利为目的开设赌场，从中抽头获利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。被告人陈某的辩护人关于被告人陈某在第一场次事实中应以故意伤害论处的辩护意见，本院认为，被告人陈某与被害人万林勇有纠纷，借故生非，在公共场所伙同他人随意殴打被害人万林勇，致其轻伤，其行为更符合寻衅滋事的特征，故对被告人陈某的辩护人的该意见，不予采纳。在寻衅滋事的共同犯罪中，被告人陈某、张某、罗某与同案犯的地位作用基本相当，不应区分主从犯；在开设赌场的共同犯罪中，被告人谭某、黄某与被告人陈某的地位作用虽有所不同，但尚不足以区分主从犯，可根据案件的具体情况和各被告人的参与程度予以科刑。被告人谭某、黄某的辩护人关于从犯的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人陈某、谭某有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人陈某、张某、罗某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈某有赔偿情节，可酌情从轻处罚。被告人黄某在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。为了维护社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；二罪并罚决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2016年3月29日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2014年7月29日止）。
三、被告人罗某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2014年5月29日止）。
四、被告人谭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月30日起至2014年11月29日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；撤销前罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年中的缓刑宣告部分，执行有期徒刑八个月。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2015年7月18日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
六、被告人陈某非法获利人民币三万元予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 斌
人民陪审员 周甲喜
人民陪审员 欧锦慧
二〇一四年五月五日
代理书记员 蔡婷婷