山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终7967号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司青岛分公司。负责人：郑晓坤，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐一鹏，山东兆基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘洪娟。委托诉讼代理人：赵胜男，山东理证律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐效国，山东理证律师事务所律师。原审被告：吕宝军。原审被告：青岛集力运输集团有限公司。法定代表人：臧家存，该公司总经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人刘洪娟、原审被告吕宝军、原审被告青岛集力运输集团有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第6405号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：撤销原判，依法改判，支持上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决事实依据错误、适用法律错误。1、本案事故责任不明，依照民法公平原则，上诉人与被上诉人各承担50%责任较为合理，一审法院径行判决上诉人承担90%责任显失公平，过分加重上诉人的负担。2、被上诉人未提交住院期间完整且连续病假条或休息证明，且未提供银行流水记录、工资表等证明其受伤期间工资停发，一审法院径行判决误工费计算至定残前一日于法无据，根据最高院相关司法解释，误工费计算至定残前一日的前提为病假条或休息证明完整且连续，故上诉人认为误工费金额过高。综上所述，一审判决依据事实及适用法律错误，应予撤销并依法改判。刘洪娟辩称，被上诉人认为本次事故中被上诉人没有责任，但一审法院的判决被上诉人也没有意见。本案是出租车车门与被上诉人发生碰撞，乘客并未直接接触到被上诉人。2、乘客因为乘坐位置等因素，其看不到车辆后方的一些情形，司机有义务告知，显然司机方没有告知。在非机动车道停车的时候，开关车门不能阻碍其他车辆和行人出行。关于误工费，一审法院认定的月工资数额是符合事实的，被上诉人受伤后出院医嘱卧床一个月，医生说这个伤应休息34个月，所以后面就不应开病假条了。误工时间计算到定残日前一天也符合法律规定。原审被告吕宝军未发表答辩意见。原审被告青岛集力运输集团有限公司未发表答辩意见。刘洪娟向一审法院起诉请求：2015年2月24日7时25分许，被告吕宝军驾驶鲁Ｕ×××××号出租车行驶至黄岛区奋进路与松花江路路口西侧处停车，乘客付车费后开车门，恰巧把骑电动车的原告撞倒，造成两车受损，原告受伤。事故发生后，原告被送往医院住院治疗。青岛市公安局交通警察支队黄岛大队为本次事故出具道路交通事故证明，认定该道路交通事故无法查明，鲁Ｕ×××××号出租车登记车主是被告青岛集力运输集团有限公司，被告在被告保险公司投保交强险和第三者责任保险。原告认为，被告吕宝军在该事故中应承担全部责任。故请求法院判令三被告赔偿原告155913.85元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2015年2月24日7时25分许，被告吕宝军驾驶鲁Ｕ×××××号出租车行驶至黄岛区奋进路与松花江路路口西侧处停车，乘客付车费后开车门，恰巧把骑电动车的原告撞倒，造成原告受伤。原告在青岛大学医学院附属医院住院治疗16天，花费医疗费16748.65元。2、2015年3月11日，青岛市公安局交通警察支队黄岛大队以该道路交通事故无法查清，向当事人出具道路交通事故证明，该证明记载调查交通事故得到的事实为：吕宝军驾驶鲁Ｕ×××××号出租车（车辆副驾驶载一名乘客）由东向西行驶至黄岛区奋进路与松花江路路口西侧处停车，乘客付车费后开车门，适遇刘洪娟驾驶电动车沿松花江路由东向西行驶至此，电动车与出租车乘客正好打开的鲁Ｕ×××××号出租车右前门相接触，事故造成两车损坏，刘洪娟受伤，事故发生后，出租车乘客在现场稍作停留离开了现场，出租车驾驶员吕宝军未对其进行劝留且未留下该乘客的任何联系方式。后经交警大队民警多次查找也未能找到该乘客，致使该交通事故无法查清。从交警队事故卷中查明：出租车的停车位置系奋进路与松花江路路口。3、原告刘洪娟在诉讼中申请对其伤残等级进行鉴定，法院依法委托青岛青大司法鉴定所对其进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人刘洪娟腰部损伤为十级伤残，原告为此支付鉴定费800元。4、鲁Ｕ×××××号出租车登记车主是被告青岛集力运输集团有限公司，在被告保险公司投保交强险和不计赔偿100万元的第三者责任保险，事故发生在保险期间。5、原告刘洪娟于1971年4月25日出生，户籍所在地山东省胶南市藏南镇丁家皂户241号，自2012年至发生事故时在黄岛区辛安街道办事处东南庄社区22号居住，2013年至2015年12月，青岛创安物流有限公司黄岛分公司为其缴纳社保。其父刘仲祥于X年X月X出生，其母于桂兰于X年X月X日出生，婚后生育子女四人，其子夏X于X年X月X日出生。6、青岛市统计部门公布的2014年度青岛市城镇居民人均可支配收入为38294元、社会职工平均工资为48453元、城镇居民人均消费支出为24016元。一审法院认为，依据事实和有关法律和司法解释的规定，作出如下分析认定：一、关于责任的划分和赔偿主体的问题。根据交警部门卷宗的材料及查明的事实，在事故中，被告吕宝军将车辆停在交叉路口处让乘客下车，停车位置不当，观察不周，导致与原告相撞，应承担90%的赔偿责任。原告驾驶电动车在交叉路口行驶过程中，观察不周，亦自行承担10%的责任。因鲁Ｕ×××××号出租车在被告保险公司投保交强险和第三者责任保险，被告保险公司应在交强险的分项限额内优先赔偿原告的合法损失，不足部分，由被告保险公司在第三者责任保险的范围内按照90%的比例承担赔偿责任。二、关于原告诉求的经济损失中具体赔偿项目及数额的确定。1、医疗费。原告主张16748.65元，并提交了有关票据。根据原告提交的证据，原告的主张并无不当，法院予以支持。2、住院伙食补助费。原告住院16天，应按照国家机关一般工作人员出差补助每天20元计算为320元（16天×20元/天）。3、护理费。根据原告提交的有关证据，其护理费支持1280元（80元/天×16天）。4、残疾赔偿金。被告保险公司认为鉴定机构做出的鉴定意见不认可，认为原告的诊疗类资料中治疗终结后无资料显示腰部畸形愈合，明显依据不足，鉴定人员出庭接受质询是其义务，申请鉴定人员出庭接受质询，并且不同意承担鉴定人员出庭费用。从鉴定意见书中已查明，通过原告的门诊住院病历、查体、阅片等综合认定原告目前遗有腰部前屈、后伸、右侧屈受限，腰部活动度丧失10%以上，依据国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定（GBI86672002）》4.10。3a)做出的鉴定意见，出院记录记载：腰椎骨折L1、腰椎横突骨折、软组织挫伤。故，被告保险公司认为原告的诊疗类资料中治疗终结后无资料显示腰部畸形愈合，做出的鉴定意见明显依据不足的理由不成立，该申请法院不予准许。根据原告的伤残，其残疾赔偿金应确定为76588元（38294元×20年×10%）。根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人的生活费应计入残疾赔偿金。其父刘仲祥、其母于桂兰、其子夏霁分别计算5年、10年、8年为18612元【（24016元/年×5年÷4人年×10%）＋（24016元/年×10年÷4人年×10%）＋（24016元/年×8年÷2人年×10%）】，该项合计95200元。5、误工费。原告主张误工226天，按照月工资3150元计算，被告保险公司对此不予认可。根据原告提交的证据，结合原告的伤情和伤害部位及及医院的休息证明，原告系持续误工，误工天数为定残的前一天为183天，按照月工资3050元计算为18605元（3050元÷30天×183天）。6、交通费。原告主张600元，并提交了有关票据。被告保险公司认为数额过高。根据原告提交的病历，及居住地离医院的距离及复查等实际情况，法院酌情支持200元。7、鉴定费。原告主张800元，并提交了鉴定费发票。该费用系原告的实际支出，且于本案具有直接的关联性，该主张予以支持。8、车辆损失，原告主张200元，未提交有关证据，该主张不予支持。9、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金5000元。根据有关法律规定，精神损害赔偿主要是限于受害人遭受损害后果比较严重的情况，如因伤残或死亡等。使受害人本人或其亲属在精神上遭受打击而给予的抚慰救济。根据原告的伤情及在该事故中的过错，法院对于原告诉求的精神损害抚慰金酌情支持1000元。综上，原告因该次事故产生的损失合计134153.65元。其中，医疗费、住院伙食补助费合计17068.65元，由被告保险公司在交强险医疗费的限额内赔偿含非医保用药在内的10000元，剩余的7068.65元，由被告保险公司在第三者责任保险的范围内赔偿6362元（7068.65元×90%）。原告的护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等合计117085元，由被告保险公司在交强险残疾赔偿金的限额内赔偿含精神损害抚慰金在内的110000元，余额7085元，由被告保险公司在第三者责任保险的范围内赔偿6377元（7085元×90%）。原告住院期间，被告吕宝军支付原告30000元，出院后，原告退回8157元，扣除外，原告应从理赔款中返还21843元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险的分项限额内赔偿原告刘洪娟医疗费、伤残赔偿金等合计120000元（原告从理款中返回被告吕宝军21843元）。二、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在第三者责任保险的范围内赔偿原告刘洪娟医疗费、伤残赔偿金等合计12739元。上述一、二、项赔偿款均于判决生效之日起十日内付清（应付款账户：38×××59；开户行：农业银行青岛经济技术开发区分行；收款单位：青岛市黄岛区人民法院）。三、驳回原告刘洪娟的其他诉讼请求。案件受理费3418元，由原告刘洪娟承担468元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司承担2950元，被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效之起十日内支付给原告刘洪娟2950元。本院二审查明，阳光财产保险股份有限公司青岛分公司一审期间对刘洪娟的误工时间未提出司法鉴定申请。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，结合案件事实及当事人的诉辩，作如下评判：一、关于责任比例分担问题。出租车运送乘客到达目的地后，当乘客开车门时，不能阻碍其他人通行，对此出租车司机有义务保障他人安全通行。本案中，因出租车司机刘宝刚没有尽到保障他人安全通行的义务，是导致道路交通事故发生的最主要原因，一审法院认定刘宝刚承担主要责任，并判令其承担90%的责任并无不当，本院予以维持。二、关于误工费问题。阳光财产保险股份有限公司青岛分公司对刘洪娟的误工时间有异议，但一审期间未提出司法鉴定申请。一审法院认定误工天数计算至定残的前一天共计183天，于法有据，本院予以维持。经审查，刘洪娟一审提交了单位出具的其受伤期间停发工资的证明，对该证据一审法院予以采信，并无不当，本院予以维持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费507元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  毕 威代理审判员  袁金宏代理审判员  常 兵二〇一六年十一月一日书 记 员  陈长明书 记 员  王媛媛