广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0604民初12702号原告：黄洁珊，女，汉族，1972年7月10日出生，住广东省佛山市禅城区，委托诉讼代理人：麦彩云，广东至高律师事务所律师。被告：佛山（国际）家居博览城有限公司，住所广东省佛山市禅城区佛山大道中189号家博城C座九楼C9-102a号商铺，统一社会信用代码91440600680565194D。法定代表人：左鼐强，董事长。委托诉讼代理人：钱国斌，广东泽康律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈志坤，广东泽康律师事务所律师。原告黄洁珊诉被告佛山（国际）家居博览城有限公司劳动争议一案，本院于2016年11月30日受理后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理，并于2016年12月28日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：劳动仲裁请求：黄洁珊于2016年9月26日申请劳动仲裁，请求裁决佛山（国际）家居博览城有限公司支付：（1）赔偿金64000元；（2）2016年年休假工资3076元；（3）2012年至2013年加班费11768.76元；（4）2016年8月1日至9月11日期间的工资及工资差额1857.75元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月18日作出佛禅劳人仲案终字[2016]1351号仲裁裁决书，裁决：驳回黄洁珊的全部仲裁请求。3、诉讼请求：原告于2016年11月18日收到裁决书后，于2016年11月30日向本院起诉，请求判决：（1）被告向原告支付赔偿金64000元（4000元/月×8×2）；（2）被告向原告支付2016年年休假工资3076元（4000元/月÷26×10×200%）；（3）被告向原告支付2012年至2013年加班费11768.76元（4000元/月÷26×51×150%）；（4）被告向原告支付2016年8月27日至9月11日期间的工资1857.75元（473.19元+4000元/月÷26×9）。4、原、被告双方曾存在劳动关系，原告的入职时间为2008年11月10日。5、原、被告约定，原告的月工资待遇标准为4000元/月，按照原告的考勤、出勤等情况确定，工资通过银行转账方式发放。6、原告从1990年9月开始缴纳社会保险费，被告为原告缴纳社会保险费的期间为2009年9月至2016年9月。7、被告于2008年9月18日登记成立，经营范围为“佛山（国际）家具博览城”的运营及管理等。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交了如下证据：1、身份证复印件，企业机读档案登记资料，信息查询结果。2、佛禅劳人仲案终字[2016]1351号仲裁裁决书及送达回证复印件。3、佛山市社会保险参保缴费证明。4、员工证。5、补休申请（2016年4月12日）。6、后勤部积休情况汇总表（2012年4月至2013年7月）。7、行政后勤员工月度考勤统计表（2012年6月至2013年6月）。8、外出事由说明。9、照片3页（劳动合同）。10、录音光盘，录音文字内容（2016年7月19日、2016年9月6日）。11、录音文字内容（2016年9月10日）。12、解除劳动关系通知书（2016年9月9日）。13、工作安排通知书（2016年9月1日、2016年8月26日）。14、佛山市第一人民医院病理诊断报告、出院小结、出院记录、MRI检查报告单，佛山市中医院X光检查诊断报告，广东省医学科学院广东省人民医院核医学科/伟伦PET中心，广东省佛山市第一人民医院疾病证明书，病历内容，佛山市向阳医院禅城区口腔医院疾病诊断意见书。15、员工请假申请表3份。16、劳动保障监察投诉/举报/信访事项登记表。17、短信截图。18、照片（原告穿制服）。19、照片（圣弗朗公司位置）。20、荣誉证书。21、个人活期明细查询，账户明细查询。22、特种设备安全监察条例。被告认为，对证据1、2、3、4无异议；对证据5、6、7、8有异议；对证据9有异议；对证据10、11、12、13、14、15、16的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据17的内容有异议；对证据18有异议；对证据19、20、21、22的真实性无异议，对证明内容有异议。被告提交了如下证据：1、照片（2016-08-2509：12）。2、员工岗位调整申请审批表（2015年1月15日）。3、员工聘用合同（签订日期2015年11月10日）。4、考勤管理制度（2016年1月1日）。5、投诉信（2016年8月18日）。6、回复函（2016年8月19日）。7、工作安排通知书（2016年8月26日），EMS国内标准快递单及邮件查询信息（1058050326317）。8、工作安排通知书（2016年9月1日），EMS国内标准快递单及邮件查询信息（1085597034119）。9、解除劳动关系通知书（2016年9月10日），EMS国内标准快递单及邮件查询信息（1091841906116）。10、短信截图。考勤记录表。黄洁珊2015年9月至2016年8月工资明细表。13、2016年1至8月份工资确认签收表。工资发放情况表。15、考勤记录表2页。原告认为，对证据1确认照片上的人是原告，对证明内容有异议；对证据2的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据3有异议；对证据4原告签名的真实性无异议，但是2016年8月补签的；对证据5、6、7、8、9有异议；对证据10，确实有收到短信；对证据11的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据12、13有异议；对证据14的真实性无异议；对证据15有异议。本院调查的证据：向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁审理期间的庭审笔录。原、被告对证据1的真实性无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：被告是否应向原告支付2012年至2013年的加班费？原告认为，原告在2012年至2013年经常延长工作时间，被告同意调休，累计调休51天，被告未支付加班费。原告提供了证据6、7、8证明。被告认为，原告要求支付2012年至2013年的加班费没有事实和法律依据。本院经审查后认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告应举证证明加班事实的存在。但原告提供证明加班的证据，原告在诉讼中也承认是由其制作的，而被告也有异议。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条、第七十六条的规定，原告主张加班费的证据不足。另外，因原告是于2016年9月26日申请劳动仲裁的，根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，以被告没有提供有关原告在2014年9月前出勤工作情况的证据为由，要求被告承担举证不能的责任，没有依据。因原告没有继续举证证明在上述期间加班的事实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的责任。对原告关于支付加班费的请求，本院不予支持。被告是否应向原告支付2016年未休带薪年休假的工资报酬？原告认为，原告累计工作已满20年，在2016年应当享受的年休假为10天，被告没有安排休假。被告认为，原告在2016年6月13日至17日已休带薪年休假5天，而且被告也已足额支付了带薪年休假工资。本院经审查后认为，原告提供的《佛山市社会保险参保缴费证明》反映，原告从1990年9月已开始参加社会保险、缴费，因此原告称其累计工作已满20年的主张成立。根据《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，按被告在庭审中确认在2016年9月10日作出解除劳动合同通知书，以及原告承认被告在2016年9月10日由被告的工作人员向其说解除通知的情形，原告至2016年9月10日当年可享受的带薪年休假为10天（254/366×15）。关于原告2016年享受带薪年休假的情况。被告虽称原告已休假，但并未举证证明。原告在诉讼中提供了申请日期为2016年5月20日的《员工请假申请表》的原件，称曾向被告提出但被告不同意。《员工请假申请表》记载原告曾向被告提出在2016年6月13日至17日休5天年假，但《员工请假申请表》“分管领导”、“人力资源部”、“公司领导”并无被告相关领导的审批同意。对于双方的争议，《员工请假申请表》是对员工考勤管理的重要资料，根据《广东省劳动和社会保障厅关于广东省企业实施职工带薪年休假制度的若干意见》第九条的规定，应认为员工申请、单位批准享受带薪年休假的证据原件一般应由用人单位保存。因此，被告称已审批同意原告的休假申请，但审批的依据原件却由原告保存与常理并不相符。另外，原告提供的《员工请假申请表》反映也没完成申请表上所附“备注”规定的相关审批流程，也反映了被告没有批准的事实。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第六十五条的规定，被告称原告提供的《员工请假申请表》可证明已休带薪年休假5天的主张，证据不足。因被告未能继续举证证明其主张，根据上述规定，被告应承担举证不能的责任。因此，对原告未休2016年带薪年休假的主张，本院予以认定。关于未休带薪年休假的工资报酬。按双方在诉讼中确认原告的月工资待遇标准为4000元/月的事实，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《广东省劳动和社会保障厅关于广东省企业实施职工带薪年休假制度的若干意见》第八条的规定，被告应向原告支付2016年未休带薪年休假的工资报酬为3678.16元[4000元/21.75×10×（300%-100%）]。原告要求支付3076元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，本院应予支持。3、被告是否应向原告支付2016年8月27日至9月11日的工资，以及支付违法解除劳动合同的赔偿金？原告认为，原告于2008年11月10日入职被告、从事行政工作，现任物业部主管一职。2016年9月11日被告无故解除与原告的劳动关系。2016年9月23日，被告发放了2016年8月工资3248.73元，至今尚未支付2016年8月工资差额及9月份工资。原告提供了证据3、4、9-12证明。被告认为，被告根据原告的工作能力、表现、自身身体状况作出的调换工作岗位的决定合理，也符合劳动合同的约定。原告连续数日无故不去电梯管理员岗位报到、工作属旷工行为，严重违反了《考勤管理制度》，被告解除与原告的劳动关系合法。被告提供了证据1-15证明。本院经审查后认为,（一）双方劳动合同的解除情况。诉讼中，被告提供了日期为2016年9月10日的《解除劳动关系通知书》、以及通过特快专递向原告户籍登记地址邮寄通知书的证据。原告虽有异议，但原告承认被告在2016年9月10日由被告的工作人员向其说了解除通知，而且特快专递查询已签收。另外，原告提供的录音中也反映有被告的工作人员在2016年9月10日通知解除、以及要求原告收取通知书的情形。因此，以上事实已证明了被告已将通知书送达原告；结合原告在仲裁、诉讼提出的是关于支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，应认为双方的劳动合同已于2016年9月10日解除。（二）关于解除的原因、理由，是否合法。被告作出的《解除劳动关系通知书》载明：“黄洁珊员工：公司在2016年9月1日向你发出工作安排通知书，安排你2016年9月3日起到电梯组报到工作，但你至今没有服从公司工作安排到电梯组工作，已连续旷工五天以上。根据公司《考勤管理制度》5.4条规定‘旷工三天（含）以上者属于严重违反公司纪律制度，公司有权作辞退处理，并不给予补偿’，公司决定从2016年9月10日起与你解除劳动关系，请你于2016年9月12日前办理离职手续……”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，被告应对原告存在通知书陈述的行为、以及作出解除决定的合法性承担举证责任。按照被告提供的证据、以及本案的证据：首先，被告提供了日期为2016年8月26日、9月1日的《工作安排通知书》。其中2016年8月26日的通知书内容为：“黄洁珊员工：根据公司经营发展需要，拟从2016年8月27日起安排你负责物业部电梯组电梯管理工作。请你于2016年8月27日早上8点30分准时到电梯组报到工作。否则，按照公司相关制度，不服从工作调动安排或拒不接受任务者，按旷工论处……”；9月1日的通知书内容为：“黄洁珊员工：公司已于2016年8月26日向你发出工作安排通知书，但你拒绝接受公司的工作安排。现公司再次通知你，根据公司经营发展需要，将安排你负责物业部电梯组电梯管理员工作，主要工作职责为电梯日常开关、乘梯人员秩序管理等，薪酬待遇不变。请你于2016年9月3日早上8点30分准时到电梯组报到工作。否则，按照公司相关制度，不服从工作调动安排或拒不接受任务者，按旷工论处……”。被告并提交了通过特快专递向原告户籍登记地址邮寄通知书、特快专递查询，以及被告的工作人员通过电话短信向原告发送通知（2016年8月26日、9月2日、9月5日、9月8日）等证据。原告对上述证据虽有异议，但原告也承认邮寄地址是其工作期间向单位提供的户籍登记地址，而特快专递查询反映已签收；另外，原告也确认已收到电话短信。而且原告提供的2016年9月1日《劳动保障监察投诉/举报/信访事项登记表》、以及2016年9月6日与被告工作人员的谈话录音反映，原告也提出了其对2016年8月26日《工作安排通知书》的异议。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第七十四条的规定，对被告已向原告送达《工作安排通知书》的主张，本院予以认定。关于原告在2016年8月27日后的工作地点，原告也称：“在被告的客服部从事楼层管理员，与之前的岗位一致”。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，对《解除劳动关系通知书》记载原告存在“但你至今没有服从公司的工作安排到电梯组工作”行为的事实，本院予以认定。其次，被告在诉讼中提供的《考勤管理制度》规定：“5.4……旷工三天（含）以上者属于严重违反公司纪律制度，公司有权作辞退处理，并不给予补偿。5.5有以下情形之一者，按旷工论处：……B.不服从工作调动安排或拒不接受任务者；……”。另外，《考勤管理制度》的最后“签阅人日期”处有原告本人的签名、并署日期为2016年1月1日。原告虽对《考勤管理制度》有异议，但原告的签名确认也证明了被告已将该制度向原告公示、告知的事实；另因原告也未能举证证明上述规章制度中有关旷工认定、旷工3天的处理违反法律法规的规定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，应认为《考勤管理制度》中有关旷工认定、旷工3天的规定，可作为审理双方在本案中争议的依据。据此，应认定《解除劳动关系通知书》记载的作出解除决定有依据。但是，按双方在诉讼中的陈述，原告虽然在2016年8月27日后没有服从被告发出的《工作安排通知书》的安排到电梯组工作，但被告也承认原告在2016年8月27日至9月10日有回单位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被告认为原告的行为应按旷工论处、并作出解除劳动关系处理，被告应举证证明其向原告发出的《工作安排通知书》调整原告工作岗位安排合法、原告应当服从。对于双方的争议：其一、关于原告的工作岗位。原告起诉称其工作岗位是物业部主管。但被告否认并提供了劳动合同、《员工岗位调整申请审批表》。其中2015年1月15日《员工岗位调整申请审批表》的内容反映，原告现职务为“干事（原后勤主管）”，而经审批调整后的职位为“楼层管理员”。因原告对《员工岗位调整申请审批表》的真实性无异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（一）项、第七十二条的规定，对《员工岗位调整申请审批表》的证明力，本院予以确认。按审批表的内容，原告称其在2015年1月15日仍为物业部主管的主张，证据不足。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告对其职位的主张应承担举证责任。原告在诉讼中虽提供了劳动合同的照片，但并不完整，而且劳动合同最后的签名、盖章处也没有显示有被告的签名、盖章；而原告提供的录音反映的是关于2015年或之前签订的劳动合同的争议。因此，在原告未继续举证证明其主张的情形下，按照2015年1月15日《员工岗位调整申请审批表》的内容，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条、第七十七条第（三）、（四）项的规定，原告的主张，证据不足。因此，对比被告发出《工作安排通知书》的工作岗位、职位前后的情况，在本案中认定被告作出的工作调整安排具有侮辱性、惩罚性，证据不足。其二、被告在2016年9月1日向原告发出的《工作安排通知书》中已明确表示岗位调整后，原告薪酬不变。因此，在本案中认定被告通过岗位调整降低原告薪酬待遇，证据不足。其三、关于调整原告的岗位是否经营需要。被告提供了客户的投诉信等证据。原告对投诉虽有异议。但是，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，可认为被告作为经营者可以向客户了解经营意见，而在客户反馈的意见后可对经营、人员作出调整。因此，在本案中以被告未核实客户投诉是否属实，否认被告的调整是经营需要，证据不足。另外，被告作为用人单位按规定有调整劳动者工作岗位的用工自主权，而按照上述理由、证据并不足以认定被告调整原告的工作岗位违法。因此，对被告称被告调整原告工作岗位合法的主张，本院予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条的规定，被告称原告应当服从《工作安排通知书》安排的主张成立。关于原告提出的电梯是属于特种设备，原告没有资格，不适宜在电梯组工作的问题。根据《劳动部关于若干条文的说明》第五十五条的规定，电梯管理员不属于特种作业人员；而且按照被告在2016年9月1日发出的《工作安排通知书》中，关于原告“主要工作职责为电梯日常开关、乘梯人员秩序管理等”的内容。被告对电梯管理员的工作要求，也与一般人员使用电梯的情形相当，原告称不适宜工作的主张证据不足。另外，即使原告所称被告调整后的工作需要资格的主张成立，原告也应是在到岗后发生被告不按规定培训的情形时，根据《中华人民共和国劳动法》第五十六条的规定行使权利。但是，原告到岗前以此为由不服从被告的安排，并不符合《中华人民共和国合同法》第六十六条的规定。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，因原告在被告多次通知仍不服从工作安排，被告主张原告的行为按旷工论处、并作出解除劳动关系处理合法的理由成立。在原告未能继续举证证明被告作出的上述处理违法的情形下，根据上述规定，以及《广东省工资支付条例》（2016年修正）第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的责任，对原告要求被告支付2016年8月27日后的工资、以及违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《职工带薪年休假条例》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告佛山（国际）家居博览城有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄洁珊支付2016年未休带薪年休假的工资报酬3076元；二、驳回原告黄洁珊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一七年二月十五日书记员  邹洁婷