福建省武夷山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0782刑初1号
公诉机关福建省武夷山市人民检察院。
被告人胡伟清，男，1986年10月15日出生于福建省武夷山市，汉族，小学文化，个体，户籍地武夷山市，住武夷山市。因涉嫌犯赌博罪，于2016年11月14日被刑事拘留，同年12月12日被武夷山市公安局取保候审，2017年11月15日被武夷山市人民检察院决定取保候审，2018年1月4日被本院取保候审。
被告人张泉，男，1987年6月16日出生于福建省武夷山市，汉族，中专文化，个体，住武夷山市。因涉嫌犯赌博罪，于2016年11月14日被刑事拘留，同年12月12日被武夷山市公安局取保候审，2017年11月15日被武夷山市人民检察院决定取保候审，2018年1月4日被本院取保候审。
被告人徐建峰，男，1981年5月14日出生于福建省武夷山市，汉族，初中文化，个体，住武夷山市。因涉嫌犯赌博罪，于2016年11月14日被刑事拘留，同年12月12日被武夷山市公安局取保候审，2017年11月15日被武夷山市人民检察院决定取保候审，2018年1月4日被本院取保候审。
福建省武夷山市人民检察院以武检诉刑诉[2017]248号起诉书指控被告人胡伟清、张泉、徐建峰犯非法经营罪，于2017年12月26日提起公诉，本院于2018年1月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年1月18日、2月27日公开开庭审理了本案。武夷山市人民检察院指派检察员侯永盛出庭支持公诉。被告人胡伟清、张泉、徐建峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武夷山市人民检察院指控，被告人胡伟清、张泉、徐建峰三人经协商后，决定同等出资和盈亏，合伙共出资3万元，于2016年9月中旬起利用香港“六合彩”揽注猜码，吸收投注款，从中牟利，抽取水钱。至案发，三被告人收取的香港“六合彩”投注总金额达188425元，非法获利共约15000元。
针对上述指控，公诉机关提交提供了相应的证据，并认为，被告人胡伟清、张泉、徐建峰违反国家规定，非法经营“六合彩”业务，数额达188425元，扰乱社会秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
三被告人对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，未作辩解。
经审理查明，被告人胡伟清、张泉、徐建峰三人经协商后，决定同等出资和盈亏，合伙共出资3万元，于2016年9月中旬起利用香港“六合彩”揽注猜码，通过微信、电话等方式收取胡某友、韩某、熊某等人的赌资和赌码，在武夷山市武夷茶场一区正岩路131号胡伟清家中，将收到的赌资赌码通过电脑网络上报投注至网址为××/search.aspx（无网站名）和网址为××/member/1t网站名为“申博亚洲”的“六合彩”赌博网站，以香港“六合彩”“平码”、“连肖”、“线码”和“特码”的形式擅自开展非法彩票经营，开奖后通过微信或现金与向其买码者结算，从中赚取向其买码者的投注中奖金额与网站给出的中奖金额之间的赔率差额，以及“申博亚洲”网站给予的投注金额的1.2%固定返还比例。经查证，至案发时止，三被告人收取的香港“六合彩”投注总金额达188425元，非法获利共约15000元，三人予以均分。
2016年11月13日晚，三被告人在武夷山市武夷茶场一区正岩路131号经公安机关口头传唤到案。本案在审理期间，三被告人退出各自的犯罪所得共计15000元。
在诉讼过程中，武夷山市司法局向本院出具《调查评估意见书》，认为根据审前调查的结论，可以对三被告人适用社区矫正。
上述事实有物证笔记本二本、土豪金苹果7手机一部、黑色苹果4S手机一部、灰色苹果6手机二部、华硕笔记本电脑一台、菲利普显示器一台、台式机箱一台等；受案登记表、三被告人的户籍证明、到案经过、收码记录纸、提取笔录、扣押物品文件清单、情况说明、辨认笔录、调查评估意见书等书证；证人胡某友、杨某、姜某、吴某、林某、张某1、朱某、张某2、韩某、熊某等人的证言；被告人胡伟清、张泉、徐建峰的供述；现场勘查笔录、现场照片；电子数据手机微信截图、电脑网页截图等证据证实，被告人胡伟清、张泉、徐建峰在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人胡伟清、张泉、徐建峰违反国家规定，非法经营“六合彩”业务，扰乱市场秩序，非法经营数额达188425元，属情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。三被告人归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节且自愿认罪，有一定悔罪表现，依法可以从轻处罚；退出非法获利金额，属酌定从轻处罚情节。综合三被告人的犯罪情节、性质、悔罪表现等情形，同时结合武夷山市司法局出具三被告人符合社区矫正条件的评估意见，本院决定对三被告人从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡伟清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起五日内缴纳。）
二、被告人张泉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起五日内缴纳。）
三、被告人徐建峰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起五日内缴纳。）
四、三被告人已退缴的犯罪所得共计15000元以及扣押在案的物证笔记本二本、土豪金苹果7手机一部、黑色苹果4S手机一部、灰色苹果6手机二部、华硕笔记本电脑一台、菲利普显示器一台、台式机箱一台均等予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 林 磊
人民陪审员 徐莉敏
人民陪审员 周治琴
二〇一八年二月二十七日
法官 助理 李红敏
书 记 员 江 燕
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。