甘肃省敦煌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0982刑初231号
公诉机关敦煌市人民检察院。
被告人何清明，男，1962年5月7日出生，户籍所在地甘肃省宁夏银川市。因涉嫌开设赌场罪于2017年2月16日被敦煌市公安局取保候审。
辩护人路阳，甘肃飞天律师事务所律师。
被告人钱长春，男，1977年2月24日出生，户籍所在地甘肃省金昌市。因涉嫌开设赌场罪于2017年1月10日被敦煌市公安局刑事拘留，同年1月21日被取保候审。
敦煌市人民检察院以敦检公诉刑诉（2017）207号起诉书，指控被告人何清明、钱长春犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。敦煌市人民检察院指派检察员冉霞出庭支持公诉；被告人何清明及其辩护人路阳、被告人钱长春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
敦煌市人民检察院指控，2017年1月8日22时许，酒泉市公安局指派民警在对甘肃省敦煌市七里镇铁家堡村三组何清明和钱长春合伙经营（其中钱长春入股18台游戏机，何清明提供41台游戏机）的皇马动漫城进行检查时，发现该动漫城内设置涉嫌具有赌博功能游戏机59台，为谢某1、李某1、王某1、杨某、边某等人赌博提供条件。办案民警现场查获该动漫城服务员张某所持有的非法营业所得9500元。后经敦煌市公安局治安大队以及酒泉市公安局治安大队认定，该动漫城设置的59台电子游戏设备为赌博机。被告人何清明、钱长春的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人何清明对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。辩解，皇马动漫城内的游戏机在酒泉市文化局审批时都报备了。
辩护人路阳对公诉机关指控被告人的罪名不持异议。辩称，皇马动漫城经营所需的营业执照、娱乐经营许可证、卫生许可证、污染排放许可证和消防检查合格证均齐全；动漫城经营时间短，参赌人数少，社会危害性小；起诉书指控的59台具有赌博功能的游戏机中应剔除酒泉文化局检验合格后贴牌的8台游戏机；敦煌市公安局及酒泉市公安局作出的鉴定意见，鉴定人不具有鉴定资格，形式要件缺失，是利用模糊不清的照片进行鉴定的，不能作为证据使用；证人证言证实皇马动漫城可以给顾客兑换现金的证据属于孤证，不能直接采信；被告人何清明在2017年2月16日主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法应从轻或减轻处罚，且愿意交纳罚金，希望法庭量刑时酌情从轻处罚。
被告人钱长春对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
经审理查明，2011年9月，被告人何清明在甘肃省敦煌市七里镇铁家堡村三组和钱长春合伙经营动漫城，其中钱长春入股18台游戏机，并按其设置赌博游戏机盈利的30%分红，何清明提供41台游戏机。2017年1月8日22时许，酒泉市公安局指派民警对皇马动漫城进行检查时，发现该动漫城内设置涉嫌具有赌博功能游戏机59台，为谢某1、李某1、王某1、杨某、边某等人赌博提供条件。民警现场查获该动漫城设置的电子游戏机59台及服务员张某所持有的非法营业所得9500元。后经敦煌市公安局治安大队以及酒泉市公安局治安大队认定，该动漫城设置的魔将雄狮游戏机10台、明牌狮王游戏机8台、九五之尊游戏机8台、变形金刚游戏机10台、双响狮王游戏机8台、狮子王2011游戏机8台、六狮王朝游戏机7台、共26组59台电子游戏设施设备具有赌博功能。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书证实案件来源；
2、敦煌市公安局七里镇派出所出具的自首情节说明书证实被告人何清明于2017年2月16日来所投案自首，并主动交代其犯罪事实的事实；
3、被告人何清明的供述与辩解证实其是敦煌市皇马动漫城法人，动漫城开始营业后具体由钱长春管理，钱长春入股18台机器，并按其设置赌博游戏机盈利的30%分红，动漫城2017年1月8日被公安机关查出有赌博行为；被告人钱长春的供述证实何清明是皇马动漫城法人，其以18台游戏机入股，以18台游戏机盈利的30%分红，主要负责动漫城的日常管理工作，动漫城游戏机附有赌博功能的事实；
4、证人钱某1的证言证实其是皇马动漫城的工作人员，主要负责投币和打扫卫生的工作；证人张某的证言证实其是皇马动漫城的工作人员，动漫城平时由钱长春和钱某2管理，给玩家退分可以把电子分兑换成钱也可以兑换成游戏券；证人钱某2的证言证实动漫城的法人是何清明，钱长春负责日常管理，游戏机不附带下分或退币功能；证人李某2、葛某、耻某、李某1、王某1、边某、杨某、刘某、马某、冯某的证言证实案发当天在该动漫城玩游戏及动漫城可以兑换现金的事实；证人赵某、谢某2、谢某1的证言证实正在皇马动漫城中玩游戏机时被警察查获；证人王某2的证言证实其是敦煌市七里镇铁家堡村铁家堡企业有限公司出纳，何清明自2014年租下皇马动漫城的房子开设游戏厅的事实；
5、检查笔录、照片证实瓜州县公安局民警于2017年1月8日对皇马动漫城进行检查的事实；扣押决定书、扣押清单、查封决定书、查封清单公安民警在检查中扣押了皇马动漫城中游戏机59台及赃款9500元的事实；
6、书证：营业执照复印件、污染物排放许可证、卫生许可证、消防监督检查意见书、消防安全检查合格证、娱乐经营许可证复印件、消防监督检查记录证实敦煌市皇马动漫城以上证照齐全，成立日期为2011年9月5日，2011年6月20日在酒泉市文化广播影视新闻出版局办理了娱乐经营许可证的事实；
7、公（敦）机认定字（2017）第7号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书及照片、酒公（治）机认定字（2017）第37号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证实从皇马动漫城查获的26组59个独立操作单元电子游戏设备具有赌博功能；
8、从酒泉市文化广播影视新闻出版局调取的甘肃省娱乐场所经营许可审批表、无违法犯罪记录、企业名称预先核准通知书、房屋租赁合同书、证明、甘肃省游艺机场所治安审查表、消防安全检查合格证复印件、营业执照复印件证实敦煌市皇马动漫城于2011年6月30日向酒泉市文化广播影视新闻出版局备案的事实；
9、违法犯罪情况查证说明书证实被告人何清明、钱长春无违法犯罪记录。
以上证据均经法庭质证，其来源合法、内容真实有效，作为本案的定案依据。
本院认为，被告人何清明、钱长春无视国法，利用具有赌博功能的游戏设备经营动漫城牟利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，据以定案的证据确实充分，指控成立。在共同犯罪中，被告人何清明起主要作用，是主犯；被告人钱长春起次要作用，是从犯，依法减轻处罚；案发后，被告人何清明主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法减轻处罚；二被告人均能当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。辩护人关于皇马动漫城经营所需的证照齐全、被告人何清明主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首愿意交纳罚金的辩护观点成立，法庭予以采信，其他辩护意见，无法律及事实依据，法庭不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条二款、第五十二条、第二十五条一款、第二十六条一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条二、三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人何清明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金30000元；
（缓刑考验期，自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后缴纳。）
被告人钱长春犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20000元；
（缓刑考验期，自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后缴纳。）
二、查获的赃款9500元，依法予以没收，上缴国库；
三、扣押在案的电子游戏设施设备，由扣押机关处理。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省酒泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马新忠
人民陪审员 张桂雄
人民陪审员 胡鸣珍
二〇一七年九月七日
书 记 员 王海燕