四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）成民初字第2682号原告：四川中成煤田投资有限责任公司。住所地：成都市青羊区青华路**号第*层。法定代表人：陈隆德，总裁。委托诉讼代理人：邓学强，四川明炬律师事务所律师。被告：高县华能煤业集团有限责任公司。住所地：高县文江镇民主街人大办公楼*楼。法定代表人：余华德，总经理。委托诉讼代理人：王平，四川聚贤律师事务所律师。被告：余华德，男，汉族，1951年1月19日出生，住四川省高县。被告：谢和平，男，汉族，1976年8月1日出生，住四川省宜宾市翠屏区。委托诉讼代理人：叶峰，四川聚贤律师事务所律师。被告：谢小容，女，汉族，1979年12月15日出生，住四川省宜宾市高县。原告四川中成煤田投资有限责任公司（以下简称中成投资公司）与被告高县华能煤业集团有限责任公司（以下简称华能煤业公司）、余华德、谢和平、谢小容合同纠纷一案，本院于2015年9月30日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中成投资公司委托诉讼代理人邓学强，被告华能煤业公司委托诉讼代理人王平、被告谢和平委托诉讼代理人叶峰到庭参加诉讼。被告余华德、谢小容经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方于2014年7月24日签订的《框架协议》及基于该《框架协议》于2014年8月7日签订的《借款合同》；2、判令被告华能煤业公司立即偿还所欠原告借款12000万元，并按约定承担相应的利息和违约金等费用（利息、违约金结算至本金付清为止，截止起诉之日利息为1800万元）；3、判令被告余华德、谢和平、谢小容以其在被告华能煤业公司享有的股权承担质押担保责任；4、本案一切诉讼费用、保全费用、担保费用由被告承担。事实与理由：原告与被告华能煤业公司之间达成《框架协议》，双方基于《框架协议》达成《借款合同》，约定原告向华能煤业公司出借12000万元用于华能煤业公司生产、经营作短期流动资金之用，并对该借款的利率进行了协定，被告余华德、谢和平、谢小容作为出质人以其持有的华能煤业公司的股权为原告提供质押担保，并办理了工商登记。到期后被告未按照合同约定履行义务，严重损害了原告的合法利益，已经构成根本性违约。被告华能煤业公司辩称：原告的诉讼请求应予驳回，合同应当继续履行。1、案涉《框架协议》和《借款协议》是签约双方的真实意思的表示，合法有效，不能轻易解除；2、华能煤业公司并无导致合同目的无法实现的违约行为，不属于合同法规定的法定解除事项，双方拟成立的独资公司不能如期成立系双方共同客观造成，并非因被告违约，事实上双方仍然在为履行合同而做准备，不存在合同目的无法实现的情况，合同依法不应当解除；3、按照合同法有关规定，法定解除权应当由当事人自行实施，原告未向华能煤业公司书面通知解除合同，人民法院不应判决《框架协议》、《借款合同》解除；4、借款合同约定还款期限未届满，华能煤业公司无需履行还款义务。被告谢和平辩称，1、同意华能煤业公司的辩称意见；2、作为主合同的借款合同所约定的还款期限尚未到期，原告无权要求担保人承担抵押担保责任；3、原告出借的款项实际上只有6500万元，担保责任的范围不应当超过本金6500万元。原告的诉讼请求没有事实和法依据，请求驳回。被告余华德、谢小容未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：原、被告身份信息、《框架协议》、《借款合同》、银行转款凭证、《股权质押合同》、《股权出质设立登记通知书》、案涉宜宾市翠屏区叙府路东段市场项目的房屋产权证以及宜宾市房管局出具的查档证明、《关于华能煤业归还中成投资借款本息的会谈纪要》、高县人民法院（2016）川1525民初255号民事判决书、宜宾市翠屏区人民法院（2015）翠屏民初字第5604号民事判决书、委托执行函。被告华能煤业公司围绕抗辩主张提交了从2014年8月7日到2016年7月12日期间，邮箱号为419×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向邮箱号为194×××＠ｑｑ.ｃｏｍ和邮箱号为157×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送的一系列邮件，以证明原、被告双方一直在对目标公司的相关项目进行协商和推进，进而证明案涉合同应当继续履行。本院组织当事人当庭质证，就原告提交的证据，被告华能煤业公司质证认为，5500万元转款与本案无关，（2015）翠屏民初字第5604号民事判决书、委托执行函不能证明华能煤业公司违约，对其他证据真实性、合法性、关联性无异议。被告谢和平质证称，5500万元转款与本案无关联性，《关于华能煤业归还中成投资借款本息的会谈纪要》、高县人民法院（2016）川1525民初255号民事判决书不能证明华能煤业公司欠借款12000万元，对原告提交的其他证据无异议。原告对华能煤业公司提交的证据的真实性、合法性、关联性均持异议。被告余华德、谢小容均未到庭发表质证意见，也均未提交证据。经审查，本院认为，原告提交的证据中的高县人民法院（2016）川1525民初255号民事判决书、宜宾市翠屏区人民法院（2015）翠屏民初字第5604号民事判决书、委托执行函与本案不具关联性，本院不予采信；其余证据均具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告华能煤业公司提交的证据真实性无法确认，与本案的关联性也不能证明，本院不予采信。据此，本院认定以下事实：2014年7月24日，原告（甲方）与被告华能煤业公司（乙方）签订了《框架协议》，该协议约定：鉴于乙方拥有《国有土地使用证》编号为宜市翠国用（2012）第05863号、坐落于宜宾市翠屏区使用面积为6481平方米的国有土地使用权及地面建筑物所有权和乙方取得由宜宾市发展和改革局出具的“企业投资项目备案通知书”（备案号：川投资备0014号），就乙方申请备案的叙府路农贸市场（以下简称市场项目）准予备案，该项目位于宜宾市翠屏区，项目用地9.71亩，主要建筑物建筑面积19769.34平方米。合作方式为：由乙方自行完成市场项目竣工综合验收（不含内装）并结清所有的工程款，待市场项目取得全部房产证、土地证后，由乙方以该市场项目（含土地、房产等）出资设立一家新的独资公司（以下简称目标公司），再由甲方收购乙方持有的目标公司70%股权。甲方则以委托贷款方式出借7000万元给乙方用于合作准备工作，乙方应将市场项目（含土地在内的在建公司）抵押给委贷承办银行，委托贷款利息按照年息16%计息，在甲方委贷给乙方的7000万元资金中的2000万元不收取贷款利息。为保障甲方商业目的的实现，乙方应于2014年9月15日前完成市场项目（不含内装）工程施工，2014年10月15日前完成市场项目（不含内装）的竣工验收并结清工程款，2014年10月30日前取得全部物业的房产证等所有权证，并在取得房产证后的7个工作日内设立一市场项目出资的目标公司。若因乙方原因导致时间延误，乙方承担违约责任。市场设计的土地证、房产证的使用权人和所有权人并更为新公司。乙方非溢价转让股权且70%股权的交易价格不高于1.4亿元（以中介机构的评估值为参考下浮）。乙方应按本协议的约定完成工程收尾工作、竣工验收、结清工程款、设立目标公司以及相应权证的过户手续。乙方承诺在双方合作期间，不对市场项目所涉土地及地面房屋设立抵押、担保等他项权利。乙方违反合作排他性条款，与第三方合作或单独进行运营以及在签订本协议后又对市场项目所涉土地和地面房产设立他项权利的，甲方有权解除本协议。协议第四条第4款约定：乙方无正当理由，未能在本协议约定的期限内设立目标公司，或因乙方原因双方未能签订《股权转让协议》的，甲方有权解除本协议，并要求乙方立即全额退还甲方委贷资金，乙方还应向甲方赔偿损失3000万元，若乙方在收到甲方解除合同的通知后10日内仍未退还委贷资金并赔偿损失的，甲方有权按应退委贷资金加赔偿款的每日千分之三要求乙方支付违约金。2014年8月7日，原告（甲方）与华能煤业公司（乙方）在《框架协议》下签订了《借款合同》【合同编号：中成贷20140807】，约定：借款金额为12000万元作为短期流动资金，借款期限从2014年8月7日至甲方持有以叙府路农贸市场项目所设立目标公司70%股权时止，协定利率年息16%，利息支付方式为按月付息，不足一月按实际借款天数计算，还款期限为乙方转移目标公司70%股权后一次性归还本金，乙方以其自身全部股权作质押担保。如乙方违约，甲方有权按乙方未支付本金及利息总金额的每日万分之三收取违约金。原告分别于2014年7月3日、7月24日、8月7日、8月12日通过银行转账5000万元、500万元、1000万元、5500万元给华能煤业公司，共计转款12000万元。2014年8月7日，原告（质权人）与余华德、谢和平、谢小容（出质人）签订《股权质押合同》，约定：出质人以各自在华能煤业公司享有的100%的股权及其派生权益为中成贷20140807《借款合同》提供质押担保，担保范围包括但不限于华能煤业公司基于《借款合同》享有的主债务及利息、违约金、损害赔偿金、质押股权保管费用和实现质权的费用等一切权利，质押担保期限为从2014年8月7日至主合同到期后三个月。次日，谢小容、谢和平、余华德与原告办理了股权质押登记，取得（宜工商高字）股权登记设字[2014]第000037、000038号、000039号《股权出质设立登记通知书》。2015年7月13日，华能煤业公司领取了案涉宜宾市翠屏区叙府路东段市场项目的所有房屋登记权证。至今华能煤业公司未按合同约定成立新公司。本院认为，案涉《框架协议》《借款合同》《股权质押合同》均为签约各方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。一、关于《框架协议》《借款合同》是否应当解除问题。根据《框架协议》约定，华能煤业公司拟将其自行完成的宜宾市翠屏区市场项目出资设立一家独资公司，原告出于收购该拟成立的目标公司70%股权的目的向华能煤业公司出借12000万元用于上述目标项目，并与华能煤业公司先后签订了《框架协议》《借款合同》，但华能煤业公司在取得上述房屋的所有权后无正当理由未按合同约定成立目标公司，已构成违约。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”、第九十六条规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力……”原告在收购目标公司股权的目的不能实现的情况下，有权根据合同法的上述规定，按照《框架协议》关于“乙方（华能煤业公司）无正当理由，未能在本协议约定的期限内设立目标公司，甲方（原告）有权解除本协议，并要求乙方立即全额退还甲方委贷资金”的约定解除《框架协议》《借款合同》。虽然原告没有直接向被告发出解除合同的书面通知，但其通过起诉请求解除合同的方式向合同相对方华能煤业公司表达了解除合同的意思，华能煤业公司在收到起诉状副本时（即2015年11月6日），原告解除合同的意思就已到达，案涉《框架协议》《借款合同》此时解除。被告华能煤业公司、谢和平抗辩目标公司不能如期成立系原、被告双方共同客观造成、其有正当理由，合同不应解除，但原告予以否认，其也未能举证证明抗辩主张，故本院对其抗辩理由不予采纳。二、关于借款金额及利息、违约金问题。从原告提交的转款凭证看，其向华能煤业公司转款12000万元，与借款合同约定的借款金额一致。华能煤业公司、谢和平抗辩其中5500万元不是案涉借款合同项下借款，但并未提交证据证明该款系基于华能煤业公司与原告的其他合同关系产生，故本院对其抗辩理由不予采纳，本案借款本金金额为12000万元。因案涉《框架协议》《借款合同》已解除，原告有权要求华能煤业公司归还借款并按借款合同的约定支付借款利息、违约金，但违约金的起算时间从合同解除之日2015年11月6日开始，且整个资金占用期间的本金、利息（包括期内利息、逾期利息）、违约金总和不能超过以最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的资金占用期间的利息之和。三、关于质押担保责任问题。《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。”第二百二十三条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：……（四）可以转让的基金份额、股权……”被告谢和平、余华德、谢小容作为股权出质人，以其持有的股权为华能煤业公司的借款提供质押担保，并办理质押登记，原告有权在华能煤业公司不履行还款义务时，以质押物折价或者拍卖、变卖的价款在质押合同约定的范围内优先受偿。谢和平、余华德、谢小容承担质押担保责任后，有权向华能煤业公司追偿。另外，被告余华德、谢小容经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告诉讼请求及主张事实进行抗辩的权利，所产生的法律后果由其自行负担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十五条、第九十六条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条、第一百四十八条第一、二、三款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告高县华能煤业集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告四川中成煤田投资有限责任公司归还借款人民币120000000元并支付利息、违约金（1、利息：从2014年7月3日起以50000000元为本金基数计算至2014年7月23日止，从2014年7月24日起以55000000元为本金基数计算至2014年8月6日止，从2014年8月7日起以65000000元为本金基数计算至2014年8月11日止，从2014年8月12日起以120000000元为本金基数计算至本金给付之日止，按年利率16%计算；2、违约金：以应付未付本金及应付未付利息之和为基数，从2015年11月6日起计至本息给付之日止，按每日万分之三计算。整个资金占用期间的本金、利息、违约金总和不能超过以最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的资金占用期间的利息之和。）二、原告四川中成煤田投资有限责任公司有权在被告高县华能煤业集团有限责任公司不履行上述第一项给付义务时，以被告谢小容、谢和平、余华德的质押股权[以（宜工商高字）股权登记设字[2014]第000037、000038号、000039号《股权出质设立登记通知书》为准]折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。谢小容、谢和平、余华德承担担保责任后，有权向高县华能煤业集团有限责任公司追偿。三、驳回原告四川中成煤田投资有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费731800元（此款原告已预交），由被告高县华能煤业集团有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  王卫红审 判 员  李婧杰人民陪审员  胡 荣二〇一七年四月八日书 记 员  聂彪峰