湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘13刑再3号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
申诉人（一审被告人、二审上诉人）谭凯，绰号“凯某”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。2015年10月19日被娄星区人民法院一审判决犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。数罪并罚，合并执行有期徒刑八年二个月，并处罚金一万三千元。2015年12月31日本院二审裁定维持一审判决。现于湖南省邵阳监狱服刑。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以双检刑诉[2015]252号起诉书指控被告人谭凯犯贩卖毒品、容留他人吸毒罪，于2015年7月28日向湖南省娄底市娄星区人民法院提起公诉。娄星区人民法院于2015年10月19日作出（2015）娄星刑初字第253号刑事判决，被告人谭凯提出上诉。本院于2015年12月31日作出（2015）娄中刑一终字第208号刑事裁定书，已经发生法律效力。谭凯不服，向本院提出申诉。本院于2016年6月21日作出（2016）湘13刑申20号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，经过阅卷，讯问申诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
娄底市娄星区人民法院一审认定：
一、贩卖毒品
2015年3月23日17时许，吸毒人员李某通过电话及短信与被告人谭凯联系，要求购买毒品，谭凯表示同意。在双方约好的“爱情公寓”1812房间内，李某用1500元现金在谭凯处购买了9.3037克甲基苯丙胺（××）和0.9389克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。公安民警接到线索后赶至现场，当场将谭凯及吸毒人员廖嫒媛、刘某、唐某、李某抓获，公安民警在李某身上将9.3037克甲基苯丙胺和0.9389克甲基苯丙胺片剂缴获，并从谭凯处缴获了甲基苯丙胺1.3645克、甲基苯丙胺片剂0.8395克。
综上，被告人谭凯共贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品共计12.4466克。
一审认定上述事实的证据有：1、证人李某、廖某、唐某、刘某、吴某的证言；2、被告人谭凯的供述。
二、容留他人吸毒
2015年3月20日凌晨，被告人谭凯在娄底市娄星区万豪城市广场“爱情公寓”开房吸食毒品。3月23日15时许，谭凯在爱情公寓1812房间提供甲基苯丙胺（××）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给吸毒人员廖某、刘某、唐某、李某吸食。
一审认定上述事实的证据有：1、证人李某、廖某、唐某、刘某、周某的证言；2、被告人谭凯的供述。
一审认定全案事实的证据还有：1、接受刑事案件登记表、抓获经过、辨认笔录、提取笔录、检查笔录、扣押决定物品文件清单、住宿登记表等书证；2、毒品检验报告、尿样检验报告；3、视听资料、手机通话录音及短信记录。
娄底市娄星区人民法院一审认为，被告人谭凯违反国家毒品管理法规，贩卖含有甲基苯丙胺成分的××、麻古，数量在十克以上未满五十克，其行为构成贩卖毒品罪，被告人谭凯还提供场所及毒品，容留多人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。被告人谭凯系一人犯数罪，应当数罪并罚。案发后，被告人谭凯能够如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，依法对其容留他人吸毒罪予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第款、第三款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，作出如下判决：被告人谭凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金一万三千元。
谭凯上诉称其没有贩卖毒品，其辩护人提出认定谭凯贩卖毒品的证据不足，应不予认定。
本院二审经审理查明：
一、贩卖毒品
2015年3月23日17时许，吸毒人员李某通过电话及短信与上诉人谭凯联系，要求购买毒品，谭凯表示同意。在双方约好的“爱情公寓”1812房间内，李某用1500元现金在谭凯处购买了9.3037克甲基苯丙胺（××）和0.9389克甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。公安民警接到线索后赶至现场，当场将谭凯及吸毒人员廖嫒媛、刘某、唐某、李某抓获，公安民警在李某身上缴获9.3037克甲基苯丙胺和0.9389克甲基苯丙胺片剂，并从谭凯处缴获了甲基苯丙胺1.3645克、甲基苯丙胺片剂0.8395克。
本次事实认定上诉人谭凯贩卖含有甲基苯丙胺成份的毒品共计12.4466克。
上述事实有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证明：
证人李某的证言，证明2015年3月23日下午4点多钟，他打谭凯的电话称要购买10多克××、麻古，谭凯讲要得，于是他来到爱情公寓1812房，房间里有谭凯、刘某、廖某及一个瘦个子男子（经查系唐某）在那里，他就对谭凯讲要买点“东西”（指麻古、××），于是他和谭凯走到里面房间，他给了谭凯1500元现金，然后谭凯就到客厅在刘某的上衣口袋里拿出了一包××，给他重约10克，又在一个小瓶子里拿出了10粒麻古给他，当时在房间的这些人都看到了，他拿到毒品后准备开门出去，几个民警就进来将他们抓获，并在他身上扣押了那一包××和10粒麻古，在开门之前，他看到谭凯将他给的1500元现金分了几百元给了刘某。
证人廖某的证言，证明2015年3月23日下午5时许，李某到了1812房间，还是她去开的门，李某进来时她和刘某、唐某三个人在客厅烧火吸食毒品，谭凯跟李某到卧室打了个转，谭凯从卧室回到客厅后就给了刘某几张百元的钞票，自己手里还有几张百元的钞票，这时几个穿便衣的警察进来出示证件并表明身份后将其等人全部带回公安机关。
3、证人唐某的证言，证明2015年3月23日17时许，他到爱情公寓1812房间，进去后在房间里看到桌上有××麻古，房间里还有廖某、刘某、谭凯。他就说要搞几口东西吸食一下，谭凯说要他自己搞就是，于是廖某帮他烧火，他跟廖某一起采取烧烤过滤的方式吸食谭凯的××麻古。他玩了几分钟后有一个戴帽子的男孩子进来找谭凯，还给了些百元一张的钱给谭凯，谭凯将摆壶的桌子上用玻璃瓶子装好的几粒麻古倒出来用塑料袋子袋好拿给了戴帽子的男子，戴帽子的男子收好后在谭凯那里玩了几分钟就离开了，不久公安机关的民警就进来将他等人抓获了。
4、证人刘某的证言，证明2015年3月23日下午15时左右，他打电话给谭凯，谭凯说在娄底市娄星区万豪城市广场爱情公寓的1812房间，要他过去玩，于是他到了1812房间，进房间的时候只有谭凯跟一个叫做廖某的女孩子在里面。过了一会儿，一个戴帽子的叫做李某的男子跟谭凯联系后来到房间里，进来后就问谭凯说要搞几口东西吸食一下，谭凯要他自己到桌子上的壶去吸食就是，李某自己吸食了几口后就跟谭凯离开了1812房。谭凯准备离开房间的时候把自己身上一包××和一包麻古给了他，说要他帮着保管一下。过了二十多分钟，谭凯自己回来了，也没有向他将毒品要回去。不久唐某来了，唐某也到房间里吸食了谭凯摆在桌子上的××麻古。又过了十多分钟，李某又来到爱情公寓1812房间，谭凯要他把保管的××麻古还给其，并把毒品给了李某，李某就给了谭凯1500元现金。谭凯就分两次把1500元给了他，分别是800元和700元。李某玩了一下就离开了房间。谭凯半年前在其处借了2000元钱，不久前还了500元，还欠1500元，就抵他借的钱了，欠他的钱都还清了。
5、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片、收缴专用收据，证明公安机关到现场后对谭凯等人以及1812房间进行检查，从谭凯身上扣押了甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、现金1000元、卡号为150××××2083的手机一台、电子秤；从吸毒人员刘某身上扣押了李某交给谭凯购买毒品的毒资1500元；从李某手上扣押了甲基苯丙胺片剂10粒、甲基苯丙胺1包。
6、娄公物鉴（理化）字(2015)130号毒品检验鉴定报告，证明公安机关将从谭凯身上、谭凯的房间内的茶几上以及李某身上扣押的物品提交鉴定，从谭凯身上缴获的可疑物净重0.8395克；从茶几上缴获的可疑物净重1.3645克；从李某身上缴获的白色晶体净重9.3037克，红色片状物净重0.9389克。上述物品中均检出甲基苯丙胺成份。
7、李某手机短信记录，证明公安机关对李某持有的手机上短信记录予以提取，且该手机内保存有李某与被告人谭凯二人在短信上联系的内容，李某提出购买毒品，以及与谭凯商议购买毒品的价格，要谭凯价格上少一点。
8、辨认笔录，证明李某辨认出被告人谭凯是曾经贩卖过毒品给他的人。
二、容留他人吸毒
2015年3月23日下午，谭凯在爱情公寓1812房间提供甲基苯丙胺（××）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给吸毒人员廖某、刘某、唐某、李某吸食。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人廖某、刘某、唐某、李某的证言，证明上述人员均在被告人谭凯登记入住的娄底市娄星区万豪城市广场“爱情公寓”内吸食谭凯提供的毒品。
2、证人周某（爱情公寓员工）的证言，证明2015年3月20日凌晨2时许，其在爱情公寓的前台值班，一个男子用手机打前台的座机，其只记得尾号是“2083”，该男子要间带电脑的房间，该男子报自己的名字是“唐某”。其就预留了1915房间。过了一个小时，就来了一名女子，手持400元现金，说是来给1915房间交房费押金的，她同时报名字说是“唐某”。开房的男子到前台来续过房费和刷过房卡，所以她见过那男子的面，能认出。该男子是3月22日换到1812房间的。
3、辨认笔录，证明周某辨认出谭凯是预定爱情公寓1915房间，续交1915、1812房间房费的男子。
4、入住登记单，证明上诉人谭凯入住的爱情公1812房间是用唐某的名字登记的。
5、尿样检测报告书，证明廖某、刘某、吴派韶、李某、唐某以及谭凯均经毒品尿检呈阳性。
6、上诉人谭凯的供述，供述他提供毒品给廖某、唐某、李某、刘某在爱情公寓1812房间吸毒。
本院二审认为，上诉人谭凯违反国家毒品管理法规，贩卖含有甲基苯丙胺成分的××、麻古，数量在十克以上未满五十克，其行为构成贩卖毒品罪，上诉人谭凯还提供场所及毒品，容留多人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。谭凯系一人犯数罪，应当数罪并罚。案发后，谭凯能够如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，依法对其容留他人吸毒罪予以从轻处罚。上诉人谭凯否认贩卖毒品给李某，其辩护人提出证明谭凯贩卖毒品给李某的证据不足。经查，证明谭凯贩卖毒品给李某的证据有李某的证言，同时在场的吸毒人员刘某、廖某、唐某均证明谭凯贩卖毒品给李某的不同环节，还有手机的短信、扣押清单、物证鉴定佐证了谭凯贩卖毒品给李某的事实，上述证据确实充分，足以认定谭凯贩卖毒品给李某的事实，上诉人谭凯及其辩护人提出的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
谭凯申诉称，根据刑法的相关规定，除判处死刑和无期徒刑的以外，数罪并罚应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。申诉人的总和刑期只有有期徒刑八年一个月，原裁判决定执行的刑期为有期徒刑八年二个月，明显违反法律的规定，请求再审予以纠正。
经再审查明的案件事实与二审认定的一致，本院予以确认。
本院再审认为，谭凯违反国家毒品管理法规，贩卖含有甲基苯丙胺成分的××、麻古，数量在十克以上未满五十克，其行为构成贩卖毒品罪，谭凯还提供场所及毒品，容留多人吸食毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪。谭凯系一人犯数罪，应当数罪并罚。案发后，谭凯能够如实供述其容留他人吸毒的犯罪事实，依法对其容留他人吸毒罪予以从轻处罚。原一审判决、二审裁定认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，但在对谭凯进行数罪并罚时刑期计算错误，违反了数罪并罚的一般原则，本院再审应予纠正。谭凯的申诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）娄中刑一终字第208号刑事裁定及娄星区人民法院（2015）娄星刑初字第253号刑事判决；
二、谭凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。数罪并罚，合并决定执行有期徒刑七年八个月，并处罚金一万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年3月24日起至2022年11月23日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 童赞辉
审 判 员 谢回力
代理审判员 彭祁琏
二〇一六年八月十九日
代理书记员 罗 帅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。