四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）宜刑抗字第20号
抗诉机关（原公诉机关）四川省长宁县人民检察院。
原审被告人李学兵，绰号“李三飞刀”，男，l975年1月12日出生于四川省长宁县，汉族，初中文化。因犯盗窃罪于2004年7月13日被四川省长宁县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金8000元。2015年7月7日因吸食毒品被处以行政拘留15日。同月20日因本案被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现羁押于长宁县看守所。
四川省长宁县人民法院审理四川省长宁县人民检察院指控原审被告人李学兵犯非法持有毒品罪一案，于二〇一五年十一月十日作出（2015）长刑初字第213号刑事判决。原公诉机关以原判适用法律错误为由，提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省宜宾市人民检察院指派检察员李直、王佳到庭履行职务，原审被告人李学兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年7月6日22时许，被告人李学兵向万某某（另案）购买了甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）92.5片和甲基苯丙胺（冰毒）一小包。随后，被告人李学兵携带上述毒品到长宁县长宁镇安宁路二段l89号402室的一卧室内清点毒品数量并分装。当晚23时10分许，长宁县公安局民警依法对长宁县长宁镇安宁路二段l89号402室进行检查时，现场查获疑似甲基苯丙胺片剂8.866克、疑似甲基苯丙胺6.495克、疑似海洛因0.185克，后查明上述物品属被告人李学兵持有。2015年7月14日，经宜宾市公安局物证鉴定所检验，在上述疑似甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺中均检出甲基苯丙胺成分，在上述疑似海洛因中检出海洛因成分。
另查明，2015年7月7日被告人李学兵因吸毒被长宁县公安局处以行政拘留十五日。被告人李学兵在涉嫌吸毒接受询问时，主动供述了本案犯罪事实。
原判认为，被告人李学兵非法持有甲基苯丙胺15.361克、海洛因0.185克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李学兵在涉嫌吸毒接受询问时，主动供述了本案犯罪事实，在法庭上自愿认罪，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻、减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第一款的规定，判决：被告人李学兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金400元。
抗诉机关提出：依照《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条的规定，罚金的最低数额不能少于1000元。原判对被告人李学兵并处罚金400元，违反了该规定，属适用法律错误。二审出庭的检察员除支持该抗诉意见外，还提出：被告人李学兵并没有主动投案，原判认定其具有自首情节有误。
原审被告人李学兵提出：1、其到案后如实供述了罪行，因不了解法律规定，不知道是否构成自首；2、其到案后如实供述了向万某某购买毒品的事实，并对万某某进行了辨认。
经二审审理查明，2015年7月6日23时10分，公安机关在长宁县长宁镇安宁路二段l89号402室进行检查时，当场从原审被告人李学兵随身携带的烟盒内查获其分装好的疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）3包8.866克、疑似甲基苯丙胺（冰毒）2包6.495克、疑似海洛因1包0.185克，共15.546克。经检验，上述疑似甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺中均检出甲基苯丙胺成分，上述疑似海洛因中检出海洛因成分。到案后，被告人李学兵如实供述了其非法持有毒品的事实。
认定上述事实，有经过一审、二审庭审质证的以下证据：
1、受案登记表、立案决定书，证实2015年7月6日23时10分，公安机关根据匿名群众举报在长宁镇安宁路二段l89号402室有人吸毒后，在该室内将李学兵抓获并从其身上搜出疑似毒品。后公安机关于2015年7月17日立案侦查。
2、现场勘验检查资料、检查笔录、证据保全清单及决定书、称量笔录及照片，证实公安机关对安宁路二段l89号402室进行了勘查，查获自制吸毒工具一套，并从李学兵身上搜出一个香烟盒，盒内装有3袋疑似麻古共8.866克、2袋疑似冰毒共6.495克、1袋疑似海洛因0.185克。
3、抽样送检笔录、宜宾市公安局（川）公（宜）鉴（化）字（2015）278号理化检验意见书，证实从李学兵处查获的冰毒、麻古疑似物中均检出甲基苯丙胺成分；海洛因疑似物中检出海洛因成分。
4、证人杨某某、简某某的证言，证实二人系吸毒人员。2015年7月6日晚，二人看见公安机关在安宁路二段l89号402室杨某某家中抓获李学兵，并从其身上搜出了毒品。简某某还证实当晚看见李学兵将毒品装入烟盒后放进裤包。
5、被告人李学兵的供述及辨认笔录，称2015年7月6日，他电话联系“黑狗”后，万某某送了90颗麻古和1包冰毒过来，他付了3000元。随后他到长宁镇安宁路二段l89号402室的杨某某家中卧室将毒品分装后，放入烟盒里，中途简某某看到过。后来公安机关在室内将他抓获，从他身上搜出了装在烟盒里的毒品。
6、四川省长宁县人民法院（2004）长刑初字第51号刑事判决书，证实李学兵的前科情况。
7、吸毒人员管控信息表、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证实李学兵因吸食毒品曾被强制隔离戒毒，于2015年3月29日被解除强制隔离戒毒。2015年7月7日，又因吸食毒品被处以行政拘留15日。
8、户籍资料，证实李学兵已达应负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人（原审被告人）李学兵违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺、海洛因共15.546克的行为已构成非法持有毒品罪。
对于抗诉机关提出原判对被告人李学兵并处罚金400元，属适用法律错误的抗诉意见。本院认为，依照《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条的规定，《刑法》没有明确规定罚金数额标准的，除未成年人之外，罚金的最低数额不能少于1000元。原判对被告人李学兵并处罚金400元违反了该规定，应予以纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采纳。
对于二审出庭的检察员提出原判错误认定了被告人李学兵具有自首情节的意见。经查，李学兵系被公安机关抓获归案，公安机关亦当场从其身上查获了毒品。因此李学兵在被动归案后如实供述已被公安机关掌握的非法持有毒品事实，其行为仅构成坦白，不能认定为自首。虽然原判认定李学兵有自首情节不当导致量刑偏轻，但鉴于抗诉机关的抗诉书中并未对该事实提出抗诉，因此本院不予加重李学兵主刑的刑期。
对于被告人李学兵所提其到案后如实供述了向万某某购买毒品的事实，并对万某某进行了辨认的意见。本院认为，李学兵如实供述其毒品来源等行为系其坦白罪行应当包含的内容，该情节原判在量刑时已予考虑。该意见本院不予采纳。
综上，原判认定原审被告人李学兵非法持有毒品的事实清楚，但认定李学兵有自首情节以及对李学兵并处罚金400元违反了法律规定，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条，《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条的规定，判决如下：
一、撤销四川省长宁县人民法院（2015）长刑初字第213号刑事判决；
二、原审被告人李学兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 云
代理审判员 邓晓琴
代理审判员 万 燕
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 郑 江
附：相关法律条文及司法解释：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。