江苏省无锡市滨湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）锡滨刑二初字第00224号
公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。
被告人茅寅杰，无锡融创地产有限公司开发部员工。2015年1月13日因涉嫌犯挪用资金罪被刑事拘留，2015年2月16日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人徐军，江苏崇宁律师事务所律师。
无锡市滨湖区人民检察院以锡滨检诉刑诉（2015）537号起诉书指控被告人茅寅杰犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院于2015年10月24日以简易程序立案受理后，于12月9日转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年1月20日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派检察员郭晓杰出庭支持公诉，被告人茅寅杰及其辩护人徐军，被害人无锡融创地产有限公司诉讼代理人濮某、朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市滨湖区人民检察院指控：被告人茅寅杰担任无锡融创地产有限公司开发部配套专员时，于2012年11月至2014年6月间，利用其负责工程款请款及支付的职务之便，先后多次以支付工程款为名，挪用公司现金支票、转账支票、承兑汇票共计人民币7290000余元用于其个人及家庭生活开销及投资理财，超过三个月未还。
为证明上述指控，公诉机关出具了相关的证据材料。公诉机关认为，被告人茅寅杰身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人茅寅杰犯罪后自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。
被害人无锡融创地产有限公司诉讼代理人濮某、朱金伟认为被告人茅寅杰所犯的罪名不是挪用资金罪，应定性为职务侵占罪，并应从重处罚。
被告人茅寅杰对指控的犯罪事实及罪名未提出异议。
辩护人徐军在庭审中提出如下辩护意见：1、被告人茅寅杰将公司转账支票和承兑汇票套现时，须支付成本或利息，故其实际所得并非和票面金额一致，应以其实际所得作为其挪用资金的犯罪数额。2、被告人茅寅杰具有投案自首、退赔部分赃款等情节，请求从轻处罚。
经审理查明：被告人茅寅杰就职于无锡融创地产有限公司（以下简称融创公司），担任开发部配套专员，主要负责水、电、天然气等配套设施合同立项、资金流转等内部审批流程办理，包括工程款请款及支付。2012年11月至2014年6月间，被告人茅寅杰利用负责工程款请款及支付的职务之便，先后多次以支付无锡市恒昌开拓电子产品经营部（以下简称恒昌经营部，与融创公司无业务往来）、无锡市英柏斯商贸有限公司（以下简称英柏斯公司，与融创公司无业务往来）、无锡龙昌照明工程有限公司（以下简称龙昌公司）、无锡世昌机电设备安装有限公司（以下简称世昌公司）、无锡隆达电力电气有限公司（以下简称隆达公司）、无锡佳强电气设备有限公司（以下简称佳强公司）工程款为名，通过借款或者申请付款的方式，取得公司现金支票60000元、转账支票429100元、承兑汇票7094500元。之后，被告人茅寅杰通过他人帮助将转账支票、承兑汇票予以套现。除将其中的人民币288577元，用于支付本公司工程款之外，余款人民币7295023元被其用于个人及家庭购买房产、汽车、手表、首饰、旅游、投资理财等支出，超过三个月未还。具体事实如下：
（1）被告人茅寅杰于2012年11月，以支付与融创公司不存在业务往来的恒昌经营部“赞助费、购买手机、降低九期线路迁移工程费”为名，通过借款的方式，挪用融创公司现金支票60000元。
（2）被告人茅寅杰于2012年11月至2014年2月间，先后5次，以支付与融创公司不存在业务往来英柏斯公司“购买环境控制系统、天鹅湖5期、7期、9期变电所通风机湿度控制系统”工程款为名，通过借款的方式，挪用融创公司转账支票共计423600元。
（3）被告人茅寅杰于2013年1月至12月间，先后11次，以支付世昌公司“天鹅湖10期用户变电所”施工工程款的名义，通过网上申请付款的方式，挪用融创公司承兑汇票共计3600000元。被告人茅寅杰挪用上述承兑汇票后，通过毛某甲、姚某贴现，得款共计人民币3409200元。
（4）被告人茅寅杰于2013年9月，以支付龙昌公司“天鹅湖A区亮化工程、熙园项目中央大道及二支路路灯工程”工程款的名义，通过网上申请付款的方式，挪用融创公司承兑汇票共计550000元，后通过毛某甲、姚某贴现得款人民币517000元。
（5）被告人茅寅杰于2013年4月至2014年6月间，先后3次，以支付隆达公司“天鹅湖7期南高低压管沟及配套电缆工程”工程的名义，通过借款及网上申请付款的方式，挪用融创公司承兑汇票共计950000元，后通过毛某甲、姚某贴现得款人民币892800元。
（6）被告人茅寅杰于2014年2月至2014年3月间，以支付佳强公司“天鹅湖9期C1组团非标计量柜工程”工程款的名义，通过借款或者网上申请付款的方式，挪用融创公司承兑汇票共计1994500元，通过毛某甲、姚某贴现得款人民币188200元。
2015年1月，被告人茅寅杰退还融创公司人民币700000元。2015年1月12日，被告人茅寅杰向公安机关投案，如实供述了上述犯罪事实。
另查明，被告人茅寅杰及其妻子吴某于2013年11月以人民币1353024元的价格向无锡融创地产有限公司购买了天鹅湖花园C区房产一套（预售房），该房屋尚未交付。案发后侦查机关扣押到苏B×××××宝马牌轿车1辆（蓝色、发动机号A4540360N20B20B）、苏B×××××奔驰牌轿车1辆(发动机号27492030200654)、项链2条、戒指2枚、手表4块。审理过程中，被告人茅寅杰家属退赔人民币15370元。
上述事实，被告人茅寅杰在开庭审理过程中并无异议，并有证人姚某、毛某甲、毛某乙、齐某、濮某等人的陈述笔录，无锡市公安局滨湖分局调取的劳动合同书、施工合同、项目付款单、借款单、记账凭证、承兑汇票复印件、银行卡交易记录等书证，公安机关出具的扣押决定书、扣押和发还清单、辨认笔录、案件侦破经过等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人茅寅杰利用职务上的便利，多次挪用本单位资金7295023元，归个人使用，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪，且属数额巨大。被告人茅寅杰具有自首情节，可予以从轻处罚。无锡市滨湖区人民检察院指控被告人茅寅杰犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。对于被害人诉讼代理人提出的本案定性系职务侵占罪的意见，本院认为，被告人茅寅杰是以支付施工单位工程款的名义向本公司借款或领款，而施工单位如未收到相关工程款势必向融创公司索要；另从融创公司内部行为，上述公司借款和领款均归在茅寅杰名下，茅并没有通过做假的手段去平账，客观上其无法侵吞公司钱款，其行为属挪用行为，不构成职务侵占罪，故被害人诉讼代理人提出的该项意见，不予采纳。对于辩护人提出的本案挪用资金的数额不能以被告人茅寅杰挪用的票面金额计算而应以被告人茅寅杰实际所得计算的意见，本院认为，被告人茅寅杰挪用的本公司资金就来讲，是公司开出的票面金额，其实际所得必然会扣除套现所花费的成本，该成本是犯罪成本，应由被告人茅寅杰自行承担。故该项辩护意见不予采纳。对于辩护人提出的被告人茅寅杰具有自首、部分退赃等认罪悔罪表现，请求从轻处罚的意见，经查属实，予以采纳。
据此，根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人茅寅杰犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月13日起至2022年1月12日止）。
二、侦查机关扣押在案的汽车2辆、手表4块、项链2条、戒指2枚，依执行程序发还被害人无锡融创地产有限公司。
三、关于被告人茅寅杰及吴某以人民币1353024元购买的天鹅湖花园C区房产，解除该房屋买卖合同，返还无锡融创地产有限公司；被告人茅寅杰退赔的人民币15370元，发还无锡融创地产有限公司。
四、被告人茅寅杰应退还被害人无锡融创地产有限公司人民币7295023元，扣除前述人民币715370元、天鹅湖花园C区房产1套及汽车、手表、项链、戒指的款项后，不足部分，由被告人茅寅杰继续退赔。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁 炯
人民陪审员 崔晓平
人民陪审员 郁 明
二〇一六年三月八日
书 记 员 王 娜
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。