成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）成华民初字第2628、2629号
原告（2628号）哈药集团三精医药商贸有限公司，住所地哈尔滨市南岗区衡山路76号。
法定代表人刘占滨，该公司董事长。
原告（2629号）哈尔滨宜择劳务派遣有限公司，住所地哈尔滨市经开区南岗集中区专家公寓4单元4层1号。
法定代表人王毅，该公司董事长。
两原告共同委托代理人谭论，四川法邦律师事务所律师。
被告柴梅，
委托代理人冷衍成。
原告哈药集团三精医药商贸有限公司（以下简称医药公司）与被告柴梅劳动争议一案和原告哈尔滨宜择劳务派遣有限公司（以下简称劳务公司）与被告柴梅劳动争议一案，本院于2013年8月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理，原告医药公司和劳务公司的委托代理人谭论、被告柴梅及其委托代理人冷衍成到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告医药公司诉称：医药公司与被告没有建立劳动关系，无须支付未休年休假工资报酬。被告与劳务公司签订了劳动合同（2011年5月-2013年5月15日）后以劳务派遣的方式到原告处担任三精蓝瓶回收专员，原仲裁委认为被告在原告单位工作期间，原告未安排被告休年休假。按照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条的规定，原告应向被告支付2012年5月16日至2012年12月31日期间年休假未休的工资报酬。原仲裁委是断章取义适用《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条的规定就裁决原告支付被告未休年休假工资，没有理解该办法适用调整范围与对象。《企业职工带薪年休假实施办法》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位（以下称用人单位）和与其建立劳动关系的职工，适用本办法。适用本办法的前提是单位与职工建立劳动关系，没有建立劳动关系不受该办法调整。医药公司与被告之间没有建立劳动关系。故医药公司无法安排被告年休假，也无须支付未休年休假工资报酬，据此，请求法院判决医药公司不支付被告年休假未休工资报酬634.48元。
原告劳务公司诉称：劳务公司是依法解除与被告的劳动关系，无须支付违法解除劳动合同赔偿金。劳务公司与被告于2011年5月签订了为期两年的劳动合同，但在2013年1月16日至2013年2月28日被告未到岗上班，旷工时间长达42天，严重违反公司的管理制度。原告在2013年2月28日向柴梅邮寄解除劳动合同通知书。因此原告解除劳动合同的理由（旷工时间42天），解除的程序（书面送达解除劳动合同），符合法律规定，不存在非法解除劳动合同的事实，无须支付违法解除劳动合同赔偿金。据此，请求法院判决劳务公司解除劳动关系合法，不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金9200元。
被告柴梅针对2628号案、2629号案共同辩称：被告与劳务公司于2011年5月15日签订了为期两年的劳动合同，并被劳务公司派遣至医药公司从事工作，工作地点位于成都市成华区小龙桥路83号。被告在医药公司工作期间，被告的工资、工作安排、劳动合同签订等事宜均由原告医药公司的李晶代为办理。在履行劳动合同期间，医药公司在无任何正当理由的情况下口头通知与答辩人解除劳动合同。并提出在2012年12月31日后被告不用再来上班，欲单方面解除劳动合同，期间被告多次找其协商，随后医药公司于2013年1月11日口头通知被告于2013年1月15日回单位上班，并将被告的岗位调整为促销员，工资为无底薪制。对此，被告表示不同意。其行为已经违反了《中华人民共和国劳动合同法》。另根据医药公司与劳务公司2011年3月18日签订的《劳务派遣协议书》载明：“第二条，甲方（医药公司）权力和义务……11、甲方委托乙方（劳务公司）代缴社会保险、代发工资、代缴个税、代缴房屋基金……”另2012年3月17日医药公司与劳务公司签订的《劳务派遣协议书》载明：“第二条，甲方（医药公司）权力和义务……10、甲方委托乙方（劳务公司）支付需要代发的劳务费、代缴的社会保险、个税及管理费……”以及被告2011年7月17日至2012年12月21日期间兴业银行交易明细等，都能说明被告与医药公司之间是劳务派遣的劳动关系。医药公司是非法与被告解除劳动关系，仲裁委已经查明了事实，请求法院驳回两原告的诉讼请求。
经审理查明：2011年3月18日，原告医药公司与原告劳务公司签订了《劳务派遣协议书》，由原告劳务公司向原告医药公司派遣劳务用工。2012年3月17日，原告医药公司与原告劳务公司再次签订了《劳务派遣协议书》，由原告劳务公司向原告医药公司派遣劳务用工。2011年5月15日，被告与原告劳务公司签订了《劳动合同》，合同期限为2011年5月15日起至2013年5月15日止，从事销售岗位工作，合同签订后，被告被派遣到原告医药公司工作，工作地点在成都市成华区小龙桥83号仁博药房，从事三精蓝瓶回收工作，月平均工资2300元。工资是由原告医药公司代原告劳务公司向被告发放，由原告劳务公司为被告购买了2011年5月至2013年2月的社保。原告医药公司未安排被告年休假，也未向其发放未休年休假工资。2013年1月1日后，因原告医药公司取消了三精蓝瓶回收工作岗位，两原告与被告就被告的工作岗位调整问题协商未果，2013年3月4日被告收到了原告劳务公司发出的解除劳动合同通知书，内容为：柴梅，由于公司的业务调整，现取消驻店OTC代表的岗位，于2013年1月15日正式告知你，并对你进行类似岗位的调整，调整后定岗位驻店促销专员，由于你拒绝按时到岗，并在2013年1月16日至今未到岗，已经违反公司相关管理规定，现视你为自动离职，请收到《解除劳动合同通知书》后三日内到公司办理离职手续。原告劳务公司与被告解除了劳动关系。
2013年4月24日，被告申请劳动争议仲裁，请求裁决两原告向其支付2013年1月至今拖欠的工资11500元；违法解除劳动合同的赔偿金9200元；2011年5月至今未按实际工资收入缴纳社会保险费得差额部分；2011年端午节、中秋节、国庆节和2012年元旦节、清明节、劳动节、端午节、中秋节、国庆节加班工资4124元；2011年5月21日至2012年12月31日期间休息日工作169天的加班工资35743元；未休年休假工资3172元；一个月代通知金2300元；并为其办理社会保险转移手续。该仲裁委员会于同年7月11日作出成华劳人仲委裁字（2013）第190号仲裁裁决：劳务公司向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金9200元；医药公司向被告支付2012年5月15日至2012年12月30日期间年休假未休工资报酬634.48元。两原告不服该仲裁裁决，在收到该仲裁裁决书后法定时间内，向本院提起本案诉讼。
上述事实，有两原告举出的被告的身份证、两原告的营业执照、仲裁裁决书及其送达证明、职工基本养老保险缴费流水情况、两份《劳务派遣协议书》、《劳动合同》、《解除劳动合同通知书》、邮件查询单、说明一份以及当事人的陈述在案证实。
本院认为：原告劳务公司与被告建立了劳动关系，原告劳务公司是用人单位，原告医药公司是用工单位，被告的原工作岗位被取消后，两原告应与被告就被告的工作岗位调整问题进行充分的协商，原告劳务公司在双方协商未果的情况下，就解除了与被告的劳动合同，且原告劳务公司称被告“拒绝按时到岗，违反公司相关管理规定”缺乏相应证据证明。故原告劳务公司属违法解除劳动合同，应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金9200元（2300元／月×2个月×2）。原告医药公司作为用工单位，未安排被告年休假，也未向被告支付未休年休假工资，故原告医药公司应向被告支付未休年休假工资余额634.5元（105.75元／天×3天×2）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《中华人民共和国人力资源和社会保障部企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
驳回原告哈药集团三精医药商贸有限公司的诉讼请求。
限原告哈药集团三精医药商贸有限公司于本判决生效后十日内，向被告柴梅支付未休年休假工资余额634.5元。
驳回原告哈尔滨宜择劳务派遣有限公司的诉讼请求。
限原告哈尔滨宜择劳务派遣有限公司于本判决生效后十日内，向被告柴梅支付违法解除劳动合同赔偿金9200元。
如果未按本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
2628号案件受理费5元，由原告哈药集团三精医药商贸有限公司负担。2629号案件受理费5元，由原告哈尔滨宜择劳务派遣有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
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审判员 王海蓉
二〇一三年九月二十三日
书记员 梁 晨