河南省南阳市宛城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宛民初字第1446号
原告杜启奎，男，汉族，住南阳市宛城区高庙乡孙楼村杜庄。
委托代理人魏旭，河南梅溪律师事务所律师律师。特别授权。
被告南阳市宛城区中医院。
法定代表人邢燕丽，任医院院长。
委托代理人曹海涛，白河司法所法律工作者。代理权限特别授权。
原告杜启奎与被告南阳市宛城区中医院医疗产品责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜启奎及其委托代理人魏旭、被告南阳市宛城区中医院之委托代理人李伟、曹海涛均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2012年9月9日下午4时许，原告因意外摔倒，致使左侧尺桡骨骨折，后被送往宛城区中医院高庙乡骨科医院，诊断为左臂尺桡骨骨折，次日行内置钢板固定手术治疗，一周后出院，出院后约两个月左右，植入体内的钢板却断裂了，术后原告遵照医嘱，未进行任何体力活动，也未受过撞击，现因需进行二次手术重置钢板，造成原告极大的伤痛及损失，故诉诸法院，请求被告赔偿原告各项损失133968.42元。
原告为支持其诉讼请求，举证证据如下：
一、证人证言三份，证明原告受伤前月收入6000元和在被告处就医的事实。
二、南阳市宛城区中医院的病历资料一组，证明被告对原告的医疗行为不符常规，未签同意书、麻醉协议无签字、钢板未让原告选择、未显示钢板来源及钢板合格等资料。
三、南阳市中心医院病历及医疗费单据、清单，证明原告体内钢板断裂，进行二次手术及二次手术造成的损失。
被告辩称，医疗机构及其医务人员有过错、患者受到伤害，过错与损害之间存在因果关系为前提，答辩人不存在法定的过错推定情况，其过错及因果关系应该由原告承担举证责任，原告并没有对答辩人为其提供的服务中有何过错及过错与损害因果关系进行举证。原告出院后是否从事体力劳动己收到意外伤害，答辩人没有举证的能力及义务。答辩人为原告提供的手术植入钢板是正规厂家生产的，有生产许可证，已经完成了钢板质量合格的举证责任。原告无证据证明钢板存在质量问题，原告所用的钢板断裂属正常的医疗风险。答辩人在出院遗嘱中有出院后6周复查的医嘱，但原告并未按医嘱进行复查，原告称钢板断裂的时间是在出院后两个月左右，自己一直遵照医嘱的说法不成立。
被告为支持其辩称意见举证据如下：
一、宛城区中医院手术同意书，证明原告亲笔签名同意被告进行手术。
二、企业法人营业执照、医疗器械注册证、医疗器械生产企业许可证、授权委托书等一组，证实被告对原告使用的钢板为合格产品。
三、司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告钢板断裂是在外力作用下断裂，与被告所做手术和手术材料无关。
被告对原告举证证据质证意见为：对证据一仅能证明原告在被告处就医的事实，证明原告工资情况需提供工资表、停发工资证明，劳动合同等，证人证言无法证实，证人未到庭接受质询，书面证言无证人按印确认，不能作为证据使用。证据二真实性无异议。手术同意书有原告自己的亲笔签名。证据三真实性无异议，证明方向异议为原告2013年6月13日到中心医院治疗，发现钢板断裂应为2013年6月份。
原告对被告举证证据质证意见为：对证据一，手术同意书仅告知术后会出现的情况，未告知原告选用什么接骨板。此份证据不能证明被告尽到告知义务。对证据二，真实性有异议，上面没盖章，不能证明其真实性。关联性异议为不能证明患者身体上使用的钢板来自上述企业，没有发票予以证明。对证据三，未对接骨板断裂的原因作出结论，报告第三页倒数中可见，被告未提供断裂前的光片和材料。导致没有对接骨板断裂的原因作出鉴定。鉴定意见上段排除了原告原因造成的断裂。
本院对原被告举证证据认证意见如下：
原告举证部分。原告举证一，因证人均未到庭接受质询，对于该组证据，本院不予采信。原告举证二、三，被告对该组证据的真实性无异议，本院认定为有效证据。
被告举证部分。被告举证一，原告对其真实性无实质异议，本院认定为有效证据。被告举证二，不能证实原告植入的钢板与证据显示的公司有关联，本院对该组证据不予采信。被告举证三，系司法鉴定机构以合法程序做出的鉴定意见，本院认定为有效证据，具体证明力本院将在评述部分陈述。
经审理查明，原告于2012年9月9日下午做工时意外摔倒，后被送往南阳市宛城区中医院高庙乡骨科医院治疗，被诊断为左臂尺桡骨骨折，次日行内置钢板固定手术治疗，一周后出院，出院后约两个月左右，原告感觉手术部位发痒，后发展为发肿，手臂不能正常活动，经检查发现植入体内的钢板断裂。原告拖延至2013年6月13日到南阳市中心医院治疗。南阳市中心医院诊断为左尺桡骨骨折术后骨不连合并内固定断裂，原告住院25天，支出医疗费32368.42元。
本院认为，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。因医疗产品的缺陷造成患者损害的，患者一方应当对损害后果承担举证责任，医疗机构、医疗产品生产者认为医疗产品不存在缺陷或者医疗产品的缺陷与损害后果之间不存在因果关系的，应当承担举证责任。结合本案，原告因伤骨折到被告处治疗，其植入体内的钢板断裂造成二次手术的损害后果，钢板断裂的事实存在，不排除系医疗产品的缺陷造成，原告对其损害后果予以举证证明，其尽到了举证责任。原告选择医疗机构作为赔偿主体，局限于对医疗产品的生产者不知情，其诉讼主体并无不当。被告作为原告的医疗服务提供者，其应举证证明医疗产品不存在缺陷或者医疗产品的缺陷与损害后果之间不存在因果关系，被告为此申请司法鉴定，但鉴定意见中，鉴于检材较小，为保留检材关键物证，未进行化学成分分析，导致无法对其成分是否符合标准要求进行判定。另因被告未提供钢板断裂前的X光片等相关资料，导致无法对医疗机构在行内固定术时的安装应力是否过大或选型不当情况进行确认。鉴定意见最终排除本次断裂与单次负载过大或异常使用有关，未发现与材料本身缺陷有关的物证特征。上述鉴定结果，本院认为，不能显示医疗产品不存在缺陷或者医疗产品的缺陷与损害后果之间不存在因果关系。被告不能指明缺陷产品的供应者，其应承担无过错责任。故被告应当对原告的损害后果承担赔偿责任，被告赔偿后，有权向负有责任的生产者提供机构追偿。原告的损失如下：一、医疗费。依据原告提供的医疗费发票，该项损失为32368.42元。二、误工费。根据原告的钢板断裂后至住院出院，本院酌定误工期为8个月，因原告未提供其收入状况的证据，本院参照2014年河南省农、林、牧、渔业为24457元／年标准计算，具体数额为16304.67元（24457元／年÷12月×8月）。三、护理费。护理时间无医嘱，结合原告的病情和住院时间，本院酌定护理期为2个月，1人护理，因原告未提供护理人的收入状况，本院参照2014年河南省居民服务业和其他服务业为29041元／年标准计算，具体数额为4840.17元（29041元／年÷12月×2月）。四、住院伙食补助费。750元（25天×30元）。五、营养费。1200元（60天×20元）。六、交通费，本院根据其住院时间酌定为400元。七、取出断裂钢板的证据保全费1000元。综上，原告的损失为56863.26元，被告应予赔偿。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十九条之规定，判决如下：
一、限被告南阳市宛城区中医院于本判决生效后三日内，赔偿原告杜启奎各项赔偿款共计56863.26元。
二、驳回原告杜启奎的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2980元，由原告杜启奎负担1715元，被告南阳市宛城区中医院负担1265元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 叶厚献
审 判 员 娄 炳
人民陪审员 李培培
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 谢海峰