四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）攀东刑初字第169号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人曹某甲，男，1965年2月9日出生于四川省南充市，汉族，小学文化，无业，住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年8月17日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年9月16日被取保候审。
辩护人袁国宪，四川渡攀律师事务所律师。
被告人曹某乙，女，1977年10月23日出生于四川省南充市，汉族，小学文化，无业，住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年9月1日被攀枝花市公安局东区分局取保候审。
辩护人刘德玉，四川三才律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2015）121号起诉书指控被告人曹某甲、曹某乙犯非法经营罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案在审理中公诉机关申请延期审理一次。攀枝花市东区人民检察院指派检察员李洪英出庭支持公诉，被告人曹某甲、曹某乙及辩护人袁国宪、刘德玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省攀枝花市东区人民检察院指控，2013年至2014年8月，被告人曹某甲、曹某乙在无烟草专卖许可证和批发许可证的情形下，在本市香烟零售商店收购娇子系列香烟，通过快递方式运到重庆卖给曹某丙、蒋某某、胡某甲、倪某某等人，共计价值人民币471，535元；并从外地收购爱喜、520、玉溪等香烟在本市零星贩卖。2014年7月，曹某甲通过购买专供烟、香烟半成品等制假材料在本市租房制作翻包烟出售获利。2014年8月17日，本市东区烟草专卖局在曹某甲、曹某乙租用的库房内查获娇子系列香烟及玉溪、云烟、520、爱喜等香烟共计1，821.1条，价值人民币300，924.4元。
针对上述指控，公诉机关提供相应的证据，诉请对被告人曹某甲、曹某乙犯非法经营罪依法予以判处。
被告人曹某甲辩称自己只是帮忙开车拉烟；其辩护人辩称犯罪数额没有起诉书指控的那么多，有立功情节。被告人曹某乙辩称犯罪数额没有起诉书指控的那么多；其辩护人辩称犯罪数额没有起诉书指控的那么多，被告人有自首情节，系初犯。
经审理查明，2013年至2014年8月期间，被告人曹某甲、曹某乙在无烟草专卖许可证和批发许可证的情形下，在攀枝花市香烟零售商店收购娇子系列香烟，通过快递方式运到重庆卖给曹某丙、蒋某某、胡某甲、倪某某等人，共计收回货款人民币47万余元；并从外地收购爱喜、520、玉溪等香烟在攀枝花市零星贩卖。
2014年7月，曹某甲通过购买专供烟、香烟半成品等制假材料在攀枝花市租房制作翻包烟出售获利。2014年8月17日，攀枝花市东区烟草专卖局在曹某甲、曹某乙租用的库房内查获娇子系列香烟及玉溪、云烟、520、爱喜等香烟共计1，821.1条，其零售价共计人民币30万余元。
同时查明，2014年9月1日，被告人曹某乙到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人曹某甲于2015年7月19日向四川省米易县公安局检举了涉嫌非法经营的犯罪嫌疑人唐某某、杨某某的藏匿处，公安机关据此抓获了二名犯罪嫌疑人。被告人曹某甲于2015年6月21日，向攀枝花市东区烟草专卖局举报赵某某运输卷烟案件，东区烟草专卖局根据线索，查获5个品种共计360条卷烟，案值10.30万元，此案已经公安机关立案侦查。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.扣押物品清单。证实攀枝花市东区烟草专卖局在曹某甲、曹某乙租用的库房内查获娇子系列香烟及玉溪、云烟、520、爱喜等香烟共计1，821.1条。在曹某甲处扣押快递单58份。
2.报案材料、抓获经过。证实本案案件来源系攀枝花市烟草专卖局向公安机关举报。2014年8月16日公安机关在曹某甲的库房查获娇子等香烟，将曹某甲带回调查。2014年9月1日，被告人曹某乙到公安机关投案。
3.烟草专卖许可证。证实曹某丁、龙某某、张某某在重庆市取得烟草专卖许可证。
4.便条。蒋某某对部分交易的记录。
5.移送物品清单。证实攀枝花市东区烟草专卖局经扣押的香烟等物品移送给攀枝花市公安局东区分局。
6.案件查获情况说明。
7.攀枝花市东区烟草专卖局举报记录表、检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、抽样取证物品清单、委托鉴定书、四川省2014年卷烟统一价格目录表。
8.价格证明。证实四川省烟草专卖局出具了涉案卷烟零售价。
9.银行卡账户明细。
10.证人李某某的证言。证实2014年6月初，他将其位于攀枝花市攀枝花大道东段某户的房子租给了孙某甲，孙某甲称租房是居住。
11.证人蒋某乙的证言。证实曹某乙多次在全峰快递公司寄过干货，都是在店里打包寄的。后来曹某乙要寄东西就给他打电话，让他去取货，去收货时，对方已将东西用纸箱子包装好了。有一次是曹某乙和她老公一起来寄的，平时都是曹某乙自己来寄，都是寄到重庆的。
12.证人刘某某的证言。证实曹某甲在宅急送快递公司寄过10多次东西，第一次是2014年年初寄了一箱子衣服。之后曹某甲寄东西就给他打电话，每次曹某甲寄的都是用纸箱子装好的东西，他不知道是什么物品，都是寄到重庆的。
13.证人陈某甲的证言。证实2014年6月、8月，一个女的到她的商店购买了共计20多条龙凤呈祥香烟，对方称其买来卖给工地上干活的人，她以73元一条的价格卖给对方，在烟草公司的进价是85元一条。
14.证人杨某甲的证言。证实一个男的几次到她店铺来购买娇子系列的香烟，她将库存的60多条娇子香烟卖给了该男子，此烟在烟草公司的进价是85元一条，她以73元一条卖给了男子。男子每次来都是一个人开着一辆长城越野车来，她只记得男子于7、8月份分别来买过烟。
15.证人杨某乙的证言。证实2014年4月她在店里时，有一个女的来卖烟，后来这个女的又来过一次，她都没有买这个女的的烟。第三次这个女的来时，她从这个女的手上买了4条爱喜烟，是第二天送来的，并留了电话号码。她从这个女的手上共买了5条爱喜烟。
16.证人邹某某的证言。证实他在百世汇通快递公司工作期间，多次给一个女人送过包裹，收件人是曹某甲，让他送到曼哈顿，他将包裹放在了攀枝花市二中旁一店铺。之后，他多次给他们送过包裹，包裹外用麻袋装，内用箱子装，均重10多公斤，取包裹的是照片上的女的（曹某乙）和她老公。
17.证人蒋某某的证言。证实2014年8月起，他开始在曹某甲处购买香烟到自己在重庆的店铺卖，第一次是曹某甲通过长途客车运到重庆的，之后就是通过快递公司运到重庆。他在曹某甲手上只买了魅力朝天门和世纪朝天门两种烟，共计4、500条，支付烟钱4、5万元，钱是通过他老婆曹某丁弟弟曹某戊的银行卡转到曹某甲提供的户名为曹淑华的银行卡上的。他不知道曹淑华是谁，他只见过曹某甲一次，是在老家南充认识的曹某甲，二人聊天时他认为曹某甲手上的香烟低于烟草公司的价格，遂决定从曹某甲手上买烟到自己在重庆的店铺去卖。
18.证人曹某丙的证言。证实了她通过妹夫蒋某某知道了一个在攀枝花做烟生意的人，并通过电话与此人联系上，从2013年1月开始在此人手上购买魅力朝天门烟和世纪朝天门烟，对方通过快递方式运到重庆，她通过丈夫龙某某的银行卡给对方提供的曹立群的银行卡转去烟钱共计332，565元，核对转账记录有让对方帮购买水果的二笔钱共计24，030元不在此列。她与曹某甲夫妇系老乡关系。
19.证人倪某某的证言。证实2013年春节前，他与妻子曹利均认识了在攀枝花做烟生意的曹某甲，并决定在曹某甲处购买香烟到重庆其副食店卖。从2013年至2014年8、9月，他一直在曹某甲处购买世纪朝天门和魅力朝天门二种烟，每次都是通过与曹某甲电话联系后，由曹某甲从攀枝花通过快递的方式将烟发到重庆，他通过自己的银行卡将钱转到曹某甲提供的建行卡上，他一共在曹某甲处购买了几十万元的香烟，他付给曹某甲的钱都是买烟的钱，二人没有其它的经济往来。后他证实付给曹某甲的烟钱只有12-13万元，其它的都是借给曹某甲的钱。
20.证人胡某甲的证言。证实2013年，他从老乡曹老板处购买过几次世纪朝天门香烟约一、二百条到自己在重庆的副食店卖，赚取差价，曹老板通过快递的方式从攀枝花将烟发到重庆后，他通过银行将烟钱转到曹老板提供的户名为曹立群的银行卡上，通过其女儿胡某丙的银行卡给曹某甲转过3、4千元烟钱。
21.证人陈某乙的证言。证实2013年7、8月份，她通过公司传真件上的广告联系上攀枝花的一个男的，让对方寄二条烟来重庆看下真假。几天后，对方通过快递从攀枝花寄了二条世纪朝天门和二条魅力朝天门到重庆，她将烟放在丈夫的副食店里卖时，被当地烟草局查获了，她称没有支付对方烟钱。
22.证人王某某的证言。证实2014年6月曹某甲到他在攀枝花市东区华山批发市场的店铺收购娇子系列的香烟时认识曹某甲，曹某甲多次到他店铺收购了共计四、五百条娇子烟，并称其有软玉溪，软云烟，价格低于烟草公司，质量没问题。他就开始在曹某甲的手上购买软玉溪和软云烟，共计八、九十条，付的是现金。
23.证人袁某某的证言。证实2014年6月，她接到曹某甲电话问其有没有娇子烟卖，自己有软玉溪要卖，曹某甲称是从别人处得知她的电话的，她在曹某甲手上买过二次软玉溪共计30多条，钱已结算清楚了。
24.证人胡某乙的证言。证实2014年春节后，曹某甲与他老婆来华山批发市场收购娇子系列的香烟时，他与曹某甲认识，并将自己的娇子烟以低于进价10元的价格卖给了曹某甲，共计有二、三百条。2014年7、8月，曹某甲称其有专供出口的硬玉溪、软云烟，他分二次从曹某甲处购买了5条专供出口的硬玉溪、10条软云烟，付的现金。
25.证人程某某的证言。证实2014年8月，他所在汽车修理厂的老客户曹某甲、曹某乙夫妇的面包车被撞坏了，要修几天，向他提出要借他的长城越野用几天，他同意了。没几天听说曹某甲被警察抓了，不知道曹某甲二人是干什么的，与二人没有往来。
26.证人曹某己的证言。证实其女儿王清在2013年或2014年在重庆给别人守店卖东西，具体情况不清楚。其家里在攀枝花没有亲戚朋友，不认识一个叫曹某甲的人。
27.证人胡某丙的证言。证实他以自己名义办的银行卡由父亲胡某甲用于做生意，其父一直在重庆经营烟、菜、水果等生意。自己从未使用过，在攀枝花没有认识的人。
28.证人孙某甲的证言。证实2014年7月，他在重庆接到曹某甲电话让帮其找两人做翻包烟及联系买制作翻包烟的材料，他说自己可以来帮忙，并与老乡介绍的广州人联系上，对方称有制作翻包烟的材料，孙某甲将电话告诉了曹某甲，由曹某甲与对方联系。对方一共发过二次货共10件左右，包括制作翻包烟的锡箔纸、大小盒等，上面就有烟码。他收到材料后通过电话向对方了解制作翻包烟的方法后，于8月2日来攀后就住在曹某甲为其租的房子里制作翻包烟，就是用专供出口的软云烟翻包成市面上的软云烟，他一共制作了4、5件，每件50条，具体数量他记不清楚了，制作出来的翻包烟由曹某甲拿去处理。在出租屋查获的玉溪烟盒是他还没有制作的原材料，他只做了云烟的翻包烟。
29.被告人曹某甲的供述。交代他老婆曹某乙与蔡三妹于2013年年底开始做烟生意，先从本市香烟零售店收购娇子系列烟，通过快递发到重庆其南充老乡处卖，卖价是收购价加3元，他偶尔开车帮二人收烟、寄烟，收来的烟放在炳草岗加油站修理厂旁库房内，再打包通过快递发到重庆，每箱20-30条。货款是对方通过曹立群建行账户转的，具体情况他妻子在负责。重庆买家有曹大姐、小龙。2014年5、6月份，他决定自己做翻包烟，并打电话让孙某甲来做翻包烟。2014年5月，孙某甲来攀后，他以孙的名义在炳草岗加油站对面路桥小区租了一套房子用于制作翻包烟，孙某甲为他联系了卖制作翻包烟材料的人后，他购买了二件制作翻包烟的材料，7月底开始，孙某甲就在出租屋内制作翻包烟，工钱为160元一件，后涨成200元一件，双方还没有结算。孙某甲一共制作了8、9件翻包烟，共计400-450条，在出租屋和曼哈顿库房、加油站对面库房查获的烟都是还没有卖出的烟。他供述在库房查获的爱喜、520、紫云、中华、和谐玉溪香烟中，中华烟是从专门跑云南买烟的贩子那里买的，和谐玉溪市在攀枝花的零售店买的，爱喜、520、紫云烟是从唐勇那里买的额，都是买来卖的，价格不清楚。在法庭上曹某甲供述其参与了香烟的贩卖。
30.被告人曹某乙的供述和辩解。交代2013年，她与老公曹某甲开始做烟生意，刚开始时二人到本市香烟零售店问有无娇子系列的烟，加价2-3元后通过快递卖给重庆的老乡曹大姐、小龙、小蒋、小唐等人，这些人是其丈夫联系的。对方卖出后将款打到她用她姐姐曹立群身份证办理的建行卡上。她与老公收的烟放在炳草岗加油站修理厂旁的库房里。重庆那边需要时打包通过快递寄过去。公安机关在其出租屋查获的快递单就是其寄到重庆的单据。在曼哈顿地下库房查获的烟是从别人处买来的专供烟，在本市卖及用于翻包制作假烟在本市卖。2014年7月底，曹某甲打电话让孙某甲来制作翻包烟，每月支付工资，并以孙某甲的名义在加油站对面路桥小区租房用于制作翻包烟。制作翻包烟的材料是从广州寄来的，也是曹某甲联系的。孙某甲制作翻包烟的材料就是她买的专供烟，买了多少专供烟，她记不清楚了，买专供烟的货款是在建行通过现金存款付钱给对方，发货人是曹某甲联系的，她只知道是个男的。在其家中查获的中华、和谐玉溪是帮其堂弟结婚买的，其他的铂金玉溪、爱喜、520是在专供玉溪、云烟的人手中买来在攀枝花散卖的。没有人帮他们收烟、寄烟，也不认识蔡三妹、孙某甲老婆。与曹某甲没有办理烟草专卖许可证，因曹某甲有朋友在做这个生意，二人均觉得有利可图才做的。
31.鉴定意见。证实从曹某甲库房、车库、出租屋及家中查获的卷烟经检验有部分真品卷烟，有部分假冒注册商标且伪劣卷烟。
32.辨认现场笔录及照片。证实被告人指认了制作假烟、存放假烟、制作假烟原材料的地点。
33.辨认笔录及照片。证实经刘某某、蒋某乙、邹某某辨认，被告人曹某甲、曹某乙系通过快递寄物品的人。经陈某甲、杨某甲、杨某乙辨认被告人曹某甲、曹某乙系到其店子收烟或卖烟的人。
30.立功证明材料。证实被告人曹某甲于2015年7月19日向四川省米易县公安局检举了涉嫌非法经营的犯罪嫌疑人唐某某、杨某某的藏匿处，公安机关据此抓获了二名犯罪嫌疑人。被告人曹某甲于2015年6月21日13时19分，向攀枝花市东区烟草专卖局举报赵某某运输卷烟案件，东区烟草专卖局根据线索，查获5个品种共计360条卷烟，案值10.30万元，此案已被公安机关立案侦查。
本院认为，被告人曹某甲、曹某乙无烟草专卖许可证非法经营烟草专卖品，经营数额共计77万余元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。四川省攀枝花市东区人民检察院指控被告人曹某甲、曹某乙犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人曹某乙主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首；被告人曹某甲检举了涉嫌非法经营的犯罪嫌疑人唐某某、杨某某的藏匿处，公安机关据此抓获了二名犯罪嫌疑人，被告人曹某甲举报赵某某运输卷烟案件，东区烟草专卖局根据线索，查获5个品种共计360条卷烟，案值10.30万元，此案已被公安机关立案侦查，系立功，本院依法对二被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十九条第一款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人曹某甲犯非法经营罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处没收财产人民币十四万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被没收的财产于本判决生效后三日内向本院缴纳。）；
二、被告人曹某乙犯非法经营罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处没收财产人民币十二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被没收的财产于本判决生效后三日内向本院缴纳。）；
三、移送的香烟520（薄荷）100mm121条、爱喜（薄荷）100mm90条、娇子（蓝）84mm30条、娇子（软龙凤魅力朝）84mm456条、娇子（硬龙凤世纪朝）84mm167条、娇子（硬龙凤珍品）84mm12条、玉溪（硬铂金专供出口）84mm93条、玉溪（软）84mm104条、玉溪（硬）84mm85条、玉溪（硬和谐）84mm5条、玉溪（硬专供出口）84mm60条、玉溪（出口）84mm155.1条、云烟（软珍品）84mm44条、云烟（软珍品专供出口）84mm26条、云烟（紫）84mm379条、中华（软）84mm3条、中华（硬）84mm62条、制假工作台（大）1张、制假工作台（小）1张、白乳胶2桶、插线板2个、电熨斗1个、温控器1个、制假工具3个、制假模具12个、小刷子1支、封口胶1个、双面胶1个、小盒玻包纸43，000张、条盒玻包纸4，700张、云烟（软珍品）小盒盒皮15，000张、玉溪（软）小盒盒皮10，500张、云烟（软珍品）条盒盒皮541张、玉溪（软）条盒盒皮2，601张、云烟（软珍品）锡箔纸8，000张、玉溪（软）锡箔纸26，500张、云烟（软珍品）半成品小盒87个、玉溪（软）半成品小盒409个、口花48，000张予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 员 徐坤林
审 判 员 肖跃民
人民陪审员 宋 燕
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 郭 渊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。