济南市槐荫区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）槐少民初字第32号
原告卢某某，男，1999年12月12日出生，汉族，山东交通职业学院汽车维修与检测专业一年级学生，户籍地济南市，现住济南市槐荫区。
法定代理人卢某（原告卢某某之父），1973年9月28日出生，汉族，济南槐荫卢斌校泵维修站业主，户籍地济南市，现住济南市槐荫区。
法定代理人任某某（原告卢某某之母），1976年2月22日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市槐荫区。
委托代理人田民、李洋，山东融冠律师事务所律师。
被告丁某甲，男，2000年2月26日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市槐荫区。
被告丁某乙（被告丁某甲之父），1974年9月18日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市槐荫区。
被告李某某（被告丁某甲之母），1973年10月3日出生，汉族，户籍地济南市，现住济南市槐荫区。
上述三被告之共同委托代理人郭志峰、黄传哲，山东森信律师事务所律师。
被告济南育华中学，住所地济南市。
法定代表人孙阳永，校长。
委托代理人尹燕樑，济南槐荫梅诚法律服务所法律工作者。
原告卢某某与被告丁某甲、丁某乙、李某某、被告济南育华中学（以下简称育华中学）侵权责任纠纷一案，本院于2015年7月17日立案受理后，依法由审判员李莲适用简易程序于同年8月17日、12月15日公开开庭进行了审理，原告卢某某之法定代理人卢某、任某某以及委托代理人田民、李洋，被告丁某甲、丁某乙、李某某之共同委托代理人郭志峰、黄传哲，被告育华中学之委托代理人尹燕樑到庭参加诉讼，现已审理终结。
原告卢某某诉称：2014年9月27日，原告卢某某在被告育华中学给老师庆祝生日，被告丁某甲向其脸上抹蛋糕时，其躲避受伤。被告丁某甲系限制行为能力人，其侵权行为由其法定代理人承担民事责任。被告育华中学未尽到管理职责，应承担民事责任，故诉至法院要求依法判令上述被告连带赔偿原告医疗费40065.31元、住院伙食补助费480元、营养费2700元、残疾赔偿金113056元，护理费19010.12元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、后续治疗费10000元、鉴定费2500元，以上共计193311.43元；本案诉讼费及其他实际支出的费用由被告承担。
原告卢某某在诉讼过程中变更诉讼请求如下：医疗费40065.31元、住院伙食补助费1600元、营养费4500元、残疾赔偿金58444元，护理费19010.12元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、后续治疗费10000元、鉴定费2500元，以上共计141619.43元。
被告丁某甲、丁某乙、李某某辩称：一、原告卢某某所诉与事实不符，其要求三被告承担责任没有事实和法律依据。原告卢某某主动向被告丁某甲的脸上抹蛋糕以为丁某甲会还击，自己向后退的过程中被马扎绊倒导致受伤，其摔倒与丁某甲无关。二、原告卢某某提交的录音材料及被告育华中学提交的班主任和几名学生的证言不能证明被告丁某甲向原告卢某某抹过蛋糕的侵权行为，被告李某某与原告父亲的通话录音无法证明原告受伤的原因，也并非承认有过错，只是基于他们的同学感情而选择调解。育华中学亦系本案当事人，无论教师还是学生均与学校存在重要利害关系，而不具备证明效力。三、原告卢某某和被告育华中学均有过错，应各自按份承担责任。四、原告卢某某单方进行的鉴定意见不能作为证据使用，残疾赔偿金不应得到支持。五、被告育华中学已为在校学生购买人身意外伤害保险，原告卢某某可以通过保险公司理赔来弥补损失。综上，原告卢某某所诉缺乏事实依据和法律依据，请求法院驳回原告卢某某对三被告的诉讼请求。
被告育华中学辩称：一、学校对原告卢某某在学校内发生的受伤事件表示遗憾，曾经组织过调解但是没有成功；二、学校不存在过错，同学们在业余时间给老师过生日是个人行为，且过生日中吃蛋糕是生活中的惯例，并非必然导致损害结果的发生；三、原告卢某某与被告丁某甲作为十四、五岁的孩子具备可以约束自己的行为的能力，对事件的发生均有过错；四、学校申请重新鉴定支出的鉴定费用应由责任各方分担。综上，被告学校对该事件的发生没有过错，可以在管理角度负担10%的责任。
经审理查明：2014年9月份，原告卢某某、被告丁某甲均系被告育华中学三年级三班的学生。同年9月27日下午，被告育华中学举行运动会，该班学生在运动会结束后准备蛋糕，给班主任老师庆祝生日，师生共同分享蛋糕。期间，卢某某与丁某甲互相嬉戏抹蛋糕，卢某某在躲避过程中摔倒致使右腿受伤。班主任老师通知卢某某家长，联系急救车送医院救治。
原告卢某某先被120急救车辆送往济南市第五人民医院治疗，后于同日转至山东中医药大学附属医院治疗，分别支付了急救车费170元、120元。经山东中医药大学附属医院病历诊断，卢某某右踝关节肿痛明显，活动受限，经X线显示右胫腓骨远端骨质不连续，予以石膏外固定治疗，并建议一周复查，不适随诊。同年10月2日、10月12日，原告卢某某在该院复查，经X线显示右胫骨干骺端骨质不连续、骨骺分离，该院建议手术治疗，遂于10月13日在该院住院至10月29日，入院诊断为右胫骨远端骺离骨折、右腓骨远端骨折，行右胫骨下端骺离骨折切开复位内固定术，期间由父母护理。原告卢某某在上述期间支付门诊医疗费2780.72元、住院费47994.59元，包括急救车票共计51065.31元。被告丁某甲、丁某乙、李某某向原告卢某某垫付12000元，并提交了原告父亲卢某出具的收条为证。
原告卢某某在诉前单方委托山东金正司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费（取内固定）、伤后护理人数及期限、营养期限进行鉴定，该所出具鉴定意见书载明卢某某右侧胫、腓骨远端骨折，胫骨线性骨折线累及骺板，腓骨粉碎性骨折线累及骺板，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.9.9.h之规定构成九级伤残；取内固定治疗费用约需10000元；伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理3个月，二次手术期间需1人护理半个月；伤后营养期限为3个月。原告卢某某为此支出鉴定费2500元。
四被告对上述鉴定意见均有异议，被告育华中学就卢某某的伤残等级向本院申请重新鉴定。烟台富运司法鉴定中心接受本院委托于2015年11月11日出具烟富司鉴（2015）临鉴字第740号司法鉴定意见书，认为卢某某右踝关节活动受限，右下肢损伤遗留活动功能障碍达不到伤残评定标准；其右胫腓骨远端骨折，并没有导致右胫骨、腓骨远端骺板粉碎性骨折，其伤情不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.9.9.h之规定，应根据第4.10.10.h之规定评定为十级伤残。被告育华中学为此支出鉴定费1000元，原、被告对该鉴定意见书无异议。
原告卢某某要求按2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算十级伤残的残疾赔偿金58444元，被告丁某甲、丁某乙、李某某认为应按受伤发生时前一年度的标准赔付，被告育华中学未提异议；原告卢某某要求按2014年度山东省服务业标准年平均工资50651元计算护理人员卢某、任某某的护理费，提交金正司法所的鉴定意见以及个体工商户执照等证据，主张及住院期间需要2人护理，出院后3个月及二次手术期间均需1人护理的护理费19010.12元。四被告对上述护理时间及人数无异议，但对护理费的计算标准提出异议，原告卢某某提交的营业执照并非在事发期间而不具有关联性，且无证据证明原告母亲亦从事同种行业。原告卢某某于庭后向本院提交所在小董庄村民委员会出具的证明信以及2007年至2011年的个体工商户营业执照，以证实卢某自2007年3月13日起一直从事校泵维修及配件零售工作。经庭后质证，四被告对此无异议。
原告卢某某要求按每天100元赔偿16天的住院伙食补助费1600元，按每天50元计算3个月的营养费4500元及后续治疗费10000元，以鉴定意见为据；主张交通费500元未提交证据；以其在求学期间受伤构成十级伤残影响学习，无法考取高中，因而改变人生轨迹，造成严重的精神损失为由要求赔偿精神损害抚慰金5000元。四被告认为原告卢某某的上述各项请求数额过高，请求法院依法裁决。
上述事实，有原告卢某某提交的门诊病历、住院病案及医疗费票据，育华中学出具的证明，过生日的照片及与被告李某某的通话录音及手机截屏照片，个体工商户营业执照及小董庄村民委会员出具的证明信，鲁金正司鉴所（2015）临鉴字第1004号鉴定意见书及鉴定费发票，被告丁某甲、丁某乙、李某某提交的卢某出具的收条，被告育华中学提交的教师及部分同学书写的证词，烟富司鉴（2015）临鉴字第740号鉴定意见书以及鉴定费发票，以及原、被告相互一致的陈述、答辩为证，经过开庭审查和质证，可以采信。
本院认为，原告卢某某与被告丁某甲在被告育华中学给教师过生日时相互打闹，卢某某在打闹过程中事受伤致残。对于此，育华中学因疏于管理和教育职责，有一定的过错；卢某某、丁某甲作为已年满十四周岁的初中三年级学生，对个人行为均具备一定的约束和管理能力，在打闹中受伤，两人均有过错。根据各自的过错程度及因果关系，本院酌定由育华中华承担20%的赔偿责任，丁某甲承担45%的赔偿责任，卢某某负担35%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定，无民事行为能力人或者限制行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，被告丁某乙、李某某作为丁某甲的监护人应承担赔偿责任。原告卢某某要求四被告承担连带赔偿责任的请求于法无据，本院不予支持。
关于原告卢某某产生的医疗费51065.31元，均有病历、单据为证，确系治疗其伤情所需，且四被告均无异议，本院予以支持；其要求按每天100元计算住院期间的住院伙食补助费以及按每天50元计算营养费的请求，符合法律规定，本院予以准许。关于原告卢某某主张的残疾赔偿金58444元，其损伤经鉴定构成十级伤残，其要求按法庭辩论终结时的上一统计年度即2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算残疾赔偿金58444元，符合法律规定，本院予以支持；被告丁某甲等三被告提出按事发前一统计年度的标准于法无据，本院不予采信。关于原告卢某某主张的护理费19010.12元，四被告对护理期限及护理人数均无异议，且有病历及鉴定意见为证，但对护理人员的计算标准提出异议。经查原告卢某某所提交的证据证实其父卢某从事泵维修及配件零售工作，故其要求2014年度山东省居民服务和其他服务业年平均工资50651元计算护理费，本院予以支持；但未提交证据证明其母亲任某某从事同种等行业，故其要求以亦相同标准计算护理费，本院不予支持，可参照2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算，两人的护理费分别为2220元、9687元，共计11907元，超出部分本院不予支持。原告卢某某主张的鉴定费2500元，以鉴定意见书及票据为证，亦系因此次伤害事故减少的损失，故本院予以支持；其主张交通费500元因未提交证据，本院不予支持。本院予以支持的原告卢某某上述诉求，均由育华中学按20%赔偿，丁某甲、丁某乙、李某某按45%赔偿。
关于原告卢某某主张的精神损害抚慰金5000元，四被告提出数额过高，对此本院认为卢某某在初中三年级受伤，面临中考学业压力较重，确在一定程度上影响了学习，且又构成十级伤残，其主张精神损害抚慰金于法有据，本院予以支持，但数额过高，本院根据过错程度及因果关系等方面酌定为2000元，由育华中学赔偿600元，丁某甲等三被告赔偿1400元。事发后，被告丁某乙垫付的款项应予以扣除，育华中学提出其支出的鉴定费由责任各方按比例承担的意见于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第十六条、第二十二条、第三十二条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿原告卢某某医疗费22979元，扣除已垫付的12000元，余款10979元于本判决生效之日起十日内付清。
二、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某住院伙食补助费720元。
三、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某营养费2025元。
四、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某残疾赔偿金26299.80元。
五、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某护理费5358元。
六、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某鉴定费1125元。
七、被告丁某甲、丁某乙、李某某赔偿于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某精神损害抚慰金1400元。
八、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某医疗费10213元。
九、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某住院伙食补助费480元。
十、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某营养费1350元。
十一、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某残疾赔偿金11688.80元。
十二、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某护理费2381.40元。
十三、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某鉴定费500元。
十四、被告济南育华中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告卢某某精神损害抚慰金600元。
十五、驳回原告卢某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3132元，减半收取1566元，由原告卢某某负担550元，被告丁某甲、丁某乙、李某某负担705元，被告济南育华中学负担311元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判员 李 莲
二〇一五年十二月二十五日
书记员 王达丽