辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）锦刑二终字第00145号
原公诉机关辽宁省凌海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）云吉，男，1987年7月1日出生于黑龙江省讷河市，汉族，初中文化，无业，捕前住辽宁省锦州市太和区，户籍地辽宁省锦州市凌河区。因本案于2015年1月27日被刑事拘留，同年2月10日被依法逮捕。现羁押于凌海市看守所。
辽宁省凌海市人民法院审理凌海市人民检察院指控原审被告人云吉犯诈骗罪一案，于2015年6月11日作出（2015）凌海刑初字第00103号刑事判决。宣判后，原审被告人云吉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。锦州市人民检察院指派代理检察员王宏波、刘畅出庭履行职务，上诉人云吉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人云吉于2014年11月29日在锦州市“阳光租赁公司”承租了一辆车牌号为辽AV5A**的黑色长城H6型吉普车，后在义县城关满族乡东关村林场住宅楼一单元楼下，将此车辆以55000元的价格抵押给霍某，霍某扣下了一个月利息5500元，实付给被告人借款49500元。2015年1月26日，锦州“阳光租赁公司”通过GPS定位找到此车辆，用备用钥匙将此车开回本公司。
2015年1月15日左右的一天，被告人云吉女朋友李某某从其朋友王某甲手借用黑色天籁轿车（车牌号为辽GW84**号）办事，中途被被告人开至义县，在义县（超越婚庆）门市内以110000元的价格将该车抵押给了王甲。王甲向其贷款110000元，扣除利息6000元，实付给被告人104000元。被告人的朋友刘某让关某某开车将被告人送至义县汽车站，途中被告人为表示感谢，给关某某4000元，关某某又送给刘某2000元。
2010年1月9日，在锦州市凌河区南京路五段“众鑫汽车租赁行”承租一辆黑色现代途胜牌汽车，车牌号为辽GAE6**号，之后被告人通过其朋友王乙将此车在沈阳市抵押出去，对方当时付款5000元，其余款项未付，该车抵押后下落不明。经凌海市价格认证中心鉴定：价值人民币70000元。
2015年1月21日13时许，被告人云吉在凌海市“诚信汽车租赁行”，以“每天450元的价格，租期为两天”，将一辆蓝色本田思威牌汽车（车牌号为辽C49W**）承租，后于1月23日通过其朋友王乙将该车在沈阳市抵押出去。但被告人并未得到借款。因被告人至期未返还承租车辆，被该车主追回现已返还给所有人。
被告人在租车时均出示了身份证、驾驶证，留存了证件复印件，与出租人签订租赁合同之后抵押出去骗取借款，所得赃款已被其挥霍。
综上，被告人云吉骗取被害人钱物共计人民币228500元。
原审法院认为，被告人云吉以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审法院经公开开庭审理，对涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人云吉的具体犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：“一、被告人云吉犯诈骗罪，判处有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币100000元；二、责令被告人云吉于判决生效后十日内退赔给被害人锦州市众鑫汽车租赁行人民币70000元，返还给被害人霍某人民币49500元，返还被害人王甲人民币104000元，违法所得5000元予以追缴，上缴国库”。
上诉人云吉的上诉理由，其系主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，应认定自首。“众鑫汽车租赁行”的现代途胜汽车是被王乙骗走，其也是被骗。
经本院审理查明，原判认定部分事实清楚。另查明，上诉人云吉于2014年12月28日给被害人霍某汇款5500元。案发后，上诉人云吉与被害人阎某某一同到公安机关投案。
上述事实，有下列经原审及二审庭审质证的证据予以证实，本院均予确认：
1、案件来源证实本案来源系被害人到公安机关报案。
2、户籍证明证实上诉人云吉的身份情况。
3、机动车辆抵押借款合同、车辆抵押转让协议、二手车销售合同、诚信汽车租赁车行租车合同、顺发二手车买卖协议、二手车买卖合同、借条二份、车辆买卖协议书、汽车租赁合同书、众鑫汽车租赁合同书、驾驶证复印件、注册登记信息等证据材料证实上诉人云吉租车及其将所承租车辆用于抵押借款的相关情况。
4、凌海市价格认证中心价格鉴证报告书证实涉案车辆的价值。
5、扣押物品及返还物品清单证实公安机关扣押车辆已返还给被害人。
6、凌海市公安局刑侦大队说明证实，上诉人云吉供述中提到的朱某某、王某乙、董某三人，均未找到的相关情况。
7、锦州市公安局凌河分局说明证实，上诉人云吉在辽宁省锦州市凌河区南京路五段35-43号居住，无违法犯罪记录。
8、证人阎某某的证言证实上诉人云吉到其租车行租车及发现被骗到公安机关报案的相关情况。
9、证人徐东生的证言证实，辽C49W**号本田思威牌轿车登记车主是其本人，后来卖给赵志家，赵志家又卖给董强的相关情况。
10、证人郭某某的证言证实，辽C49W**号本田思威牌轿车登记车主是徐某某，该车是其从董某手购买，后卖给阎某某的相关事实。
11、证人韩某某的证言证实，阎某某拿着车辆登记证书来找其索要本田思威牌轿车，该车被扣押在交警部门的相关情况。
12、证人王丙的证言证实，辽AV5A**号黑色长城牌H6吉普车是其公司的车，云吉租车后到期未还车，通过GPS定位找到该车。11月25日晚，在义县住宅楼下用备用钥匙把车开回公司的相关事实。
13、证人王某甲的证言证实，上诉人云吉将其所有的日产尼桑天籁汽车开走后，得知云吉被公安机关抓获，其报警的相关经过。
14、证人李某某的证言证实，2015年1月15日左右，其借王某甲的黑色尼桑天籁汽车去义县办事，云吉打电话说陪其去。在车上，云吉说向借该车去沈阳办事，其就借给他了。后来，云吉给其发信息说这台车被抵押的相关事实。
15、证人刘某的证言证实，2015年1月20日左右，云吉把黑色尼桑天籁轿车抵押给王甲借款的相关事实。
16、证人关某某的证言证实，2015年1月20日，其开车把云吉送到义县汽车站，在车上云吉给其4000元作为酬谢，其给刘某2000元的相关事实。
17、被害人霍某的陈述证实上诉人云吉用一台车黑色长城H6吉普车向其抵押借款及云吉支付利息的相关事实。
18、被害人李某某的陈述证实，上诉人云吉到锦州市众鑫汽车租赁行租一辆现代途胜汽车，发现该车的GPS定位信号消失，其打电话叫云吉还车，云吉说车叫朋友借走了。后听说云吉被抓，到公安机关报案的相关经过。
19、被害人王甲的陈述证实上诉人云吉用尼桑天籁轿车向其抵押借款及吉云支付利息的相关事实。
20、上诉人云吉的供述证实，其因急用钱产生租车骗钱的想法，其租“阳光租赁行”的一辆车牌号为辽AV5A**的黑色长城H6型吉普车抵押给了霍某，借王甲某的一辆黑色尼桑天籁轿车，抵押给王甲，租“众鑫汽车租赁行”的一辆黑色现代途胜汽车，通过朋友王乙抵押借款，租“诚信汽车租赁行”的一辆蓝色本田思威牌轿车，通过朋友王乙将车抵押借款，未得到该笔借款的相关事实。
在本院审理过程中，上诉人云吉供述证实，其与“诚信汽车租赁行”的阎某某等人一同到公安机关投案。锦州市人民检察院向本院提供了查询存款／汇款通知书回执及凌海市公安局大凌河派出所情况说明证实，2014年12月28日，上诉人云吉给被害人霍某汇款5500元。
本院认为，上诉人云吉以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。原判认定上诉人云吉的犯罪数额为22.85万元，因立案前，上诉人云吉返还被害人霍某5500元，根据相关法律规定，上诉人云吉的犯罪数额应认定为22.3万元。关于上诉人云吉所提其系主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，应认定自首的上诉理由，经查，上诉人云吉在案发后，与被害人阎某某等人一同去公安机关。在公安机关对其讯问时，如实供述其犯罪事实，依法应认定为自首，故该上诉理由予以支持。关于上诉人云吉所提“众鑫汽车租赁行”的现代途胜汽车是被王乙骗走，其也是被骗的上诉理由，经查，上诉人云吉在“众鑫汽车租赁行”租赁现代途胜汽车后，将该车用于抵押借款，其主观上具有非法占有该车的故意，客观上实施了虚构租车使用的事实，其行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，故该上诉理由无法律依据，不予支持。综上，原判定罪准确，审判程序合法，鉴于上诉人云吉的犯罪数额发生变化及其有自首情节，对其量刑予以适当调整。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持辽宁省凌海市人民法院（2015）凌海刑初字第00103号刑事判决第一项对上诉人云吉的定罪部分及第二项责令上诉人云吉退赔被害人锦州市众鑫汽车租赁行人民币7万元，返还被害人王甲人民币10.4万元，违法所得5000元予以追缴，上缴国库部分；
二、撤销辽宁省凌海市人民法院（2015）凌海刑初字第00103号刑事判决第一项对上诉人云吉的量刑部分及第二项责令上诉人云吉返还被害人霍某人民币49500元部分；
三、上诉人云吉犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月27日起至2021年1月26日止。罚金于判决生效后10日内一次缴纳。）
四、责令上诉人云吉于本判决发生法律效力后十日内返还被害人霍某人民币44000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜宏雷
审 判 员 王兴周
代理审判员 马 啸
二〇一五年十月十日
书 记 员 邵丽娜