广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1322刑初325号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人李某，男，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省大竹县。因涉嫌非法行医罪，于2015年11月19日被博罗县公安局刑事拘留；经博罗县人民检察院批准，于同年12月2日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人江绮婷，广东正觉律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉（2016）205号起诉书指控被告人李某犯非法行医罪，于2016年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员梁海娟出庭支持公诉，被告人李某及其委托辩护人江绮婷到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年5月始，被告人李某在未取得《医疗机构执业许可证》和医师执业资格的情况下，在博罗县某某镇某村某号出租屋开设一家无名诊所，从事非法诊疗服务。2014年10月至2015年1月间，李某因在上述地点非法行医被博罗县卫生和计划生育局先后行政处罚三次。2015年11月19日16时许，李某在上述地点从事非法诊疗服务时，被公安民警当场抓获，公安民警在现场查获氯霉素注射液等物品。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人李某的行为已构成非法行医罪。因其具有归案后如实供述自己的犯罪事实、年事较高且身患××的量刑情节，故根据刑法及相关司法解释的规定，建议判处被告人李某一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。辩称，其未取得《医疗机构执业许可证》和医师执业资格，以前在侦查阶段所说的从2011年5月起在某某行医不是事实。实际上，其于2011年5月起在××××等地做道路建筑工人，参加多路段建筑工作，是2014年3月才开始在某某行医，期间有回家过年、照顾重病母亲、参加房产诉讼。自己患有老年痴呆症，母亲卧病在床，且其行医时间短，没有造成社会危害，希望法院从轻处罚。
辩护人江绮婷提出的辩护意见是：1、李某行医时间并非持续不间断，期间有多次返回老家参与房产诉讼和照顾生病的母亲。2、李某能如实供述罪行。3、李某本人身患××。4、李某家中有年迈母亲需要照顾。综上，希望法院对李某适用缓刑。
经审理查明，2014年3月，被告人李某在未取得《医疗机构执业许可证》和医师执业资格的情况下，租赁博罗县某某镇某村某号二楼开设一家无名诊所，从事非法诊疗活动。2014年10月、11月和2015年1月，李某因在上述地点非法行医被博罗县卫生和计划生育局先后行政处罚三次。2015年11月19日16时许，李某在上述地点从事非法诊疗活动时，被公安民警当场抓获，公安民警在现场查获并扣押利某韦某、氯霉素等注射液共计95盒（瓶）。
上述事实，被告人李某在开庭审理过程中亦无异议，并有下列证据予以证实：
（一）公诉机关提交的证据
1、受案登记表，证实博罗县公安局根据博罗县卫生和计划生育局的移送函受理本案。
2、现场勘验笔录、照片及方位图，证实本案非法行医现场在博罗县某某镇某村某号二楼。
3、到案经过，证实公安民警于2015年11月19日16时许在非法诊疗现场抓获李某，扣押药品一批。
4、扣押清单，证实公安机关将现场查获的利巴韦林、氯霉素等注射液共95盒（瓶）依法扣押。
5、证人证言，穆某彬的证言证实，其于2015年11月19日下午在博罗县某某镇某村某号二楼看病时，公安民警到场将医生抓住。
6、辨认笔录，经对照片组进行辨认，穆某彬辨认出给其看病的医生是李某。
7、被告人供述及辩解，李某稳定供认，其没有取得《医疗机构执业许可证》和医师执业资格，但为了生活和养病，向周某新租赁了博罗县某某镇某村某号出租屋，于2011年5月起开设诊所，从事诊疗服务。期间，于2014年10月、11月和2015年1月被卫生行政部门查处三次。
8、证明，博罗县卫生和计划生育局出具的《证明》，证实某某镇李某诊所（负责人李某）未取得《医疗机构执业许可证》，该局也没有李某在县域范围内的医师执业资格注册记录。
9、行政处罚材料，证实博罗县卫生和计划生育局先后在2014年10月、11月，2015年1月对李某作出行政处罚。
10、常住人口基本信息，证实李某的出生时间、住址等身份情况，其犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
上列证据，经公诉机关当庭举证。质证后，李某对其在侦查阶段供述的非法行医时间提出异议，辩护人对上列证据无异议。对于无异议的证据，本院予以采纳。
（二）辩护人提交的证据
1、李某母亲和村委会出具的证明，证明李某在非法行医期间曾经回家照顾母亲；
2、李某的住院病历和住院记录，证明李某在非法行医期间身患××住院治疗；
3、民事判决书，证明李某在非法行医期间参与房产诉讼。
上列证据，经辩护人当庭举证。质证后，公诉人对上列证据的真实性、关联性提出异议，认为该证据与定罪量刑无关。
本院认为，被告人李某未取得医生执业资格和《医疗机构执业许可证》，非法行医被卫生行政部门行政处罚三次以后，仍继续非法行医，其行为构成非法行医罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人及其辩护人提出的上述辩护意见，经查，（1）非法诊疗开始时间的认定。被告人在侦查阶段曾有供述其从2011年5月起开始非法诊疗活动，但无相关证据证实，而其在庭审中以书面形式提出其从2011年5月起在博罗县××镇从事道路建筑工程劳务工作，描述的建筑劳务工作类型、地点方位详细、具体，承认其非法诊疗活动时间从2014年3月开始，故对其提出的从事非法诊疗时间予以采纳。（2）是否连续实施诊疗活动的认定。被告人及其辩护人均提出诊疗活动并非持续进行，期间存在间断情形，有辩护人当庭提交的书面证据证实，予以确认，但其是否间断非法行医不影响犯罪的成立。（3）被告人归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。（4）辩护人提交了被告人母亲年迈有病的证据，但无证据证实被告人系其唯一扶养人。被告人虽然年事已高，但其无医学知识而非法行医的行为，对社会形成较大危害。上述情节，均在量刑时予以考虑。综上，本院对辩护人提出被告人具有从轻处罚情节的相关辩护意见酌予采纳。公诉机关提出对被告人判处一年以下有期徒刑或拘役、并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议，本院予以采纳，结合被告人具有的上述量刑情节进行量刑，对辩护人提出适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法行医罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2016年8月18日止。罚金已向本院缴纳，上缴国库）；
二、公安机关扣押被告人李某的利巴韦林、氯霉素等注射液共95盒（瓶），依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄金生
审 判 员 陈伟明
人民陪审员 朱文忠
二〇一六年四月十三日
书 记 员 郑惠群
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的。