湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）州民三终字第72号
上诉人（原审被告）永顺县人民医院。
法定代表人田吉云。
委托代理人田波。
委托代理人鲁玉兰。
被上诉人（原审原告）谢子浩。
法定代理人谢叶青。
法定代理人李姣。
委托代理人邓兴平。
上诉人永顺县人民医院因与被上诉人谢子浩医疗损害责任纠纷一案，不服永顺县人民法院（2014）永民初字第1072号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人永顺县人民医院的委托代理人田波、鲁玉兰，被上诉人谢子浩的法定代理人谢叶青、委托代理人邓兴平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年2月27日2时45分，谢子浩的母亲李娇入住永顺县人民医院妇产科，于同日9时进入手术室行剖宫产术，9时32分谢子浩出生。同日10时20分，谢子浩被转入永顺县人民医院儿科住院治疗，入院诊断为：1、新生儿窒息；2、新生儿吸入性肺炎；3、HIE？；4、颅内出血？；5、败血症？2010年3月19日，谢子浩好转出院，住院20天，医嘱：1、转上级医院进一步诊治；2、加强护理；3、不适随诊。2010年4月2日-4月13日，谢子浩在中南大学湘雅二医院住院治疗11天，入院诊断为脑室内出血并脑积水；2010年9月9日-9月22日在中南大学湘雅二医院第二次住院治疗13天，入院诊断为脑室内出血并脑积水，花去住院医药费22766.61元；2013年4月8日-4月26日在中南大学湘雅医院住院治疗18天，主要诊断为交通性脑积水；2013年11月16日-12月3日在中南大学湘雅医院住院治疗17天，主要诊断为双侧额颞顶部亚急性硬膜下血肿。2014年12月19日湘西州擎天司法鉴定中心作出“湘州擎司鉴[2014]临鉴字第269号”司法鉴定意见：李娇因妊娠38+4W阴道流水1+小时入住永顺县人民医院待产过程中，医方处置欠及时，其诊疗行为存在违反诊疗原则之过错责任；致新生儿宫内窒息，脑损伤致中度肢体瘫，其伤残程度评定为三级伤残；其损害参与度建议为50%。2015年2月28日湘西州龙腾司法鉴定中心作出“湘龙腾司鉴中心[2015]临鉴字第31号”司法鉴定意见：1、被鉴定人谢子浩的护理时限为长期（不低于拾年），营养时限不低于五年；2、被鉴定人谢子浩属于低龄儿童，且是因脑部疾病（颅脑出血并脑积水）而导致双下肢瘫（不能站立及行走）和大小便困难等日常活动的障碍，故其目前存在部分护理依赖程度；3、被鉴定人谢子浩是自出生就患此疾病，故综合考虑其委托时间范围在10岁前应需2人护理；4、被鉴定人谢子浩目前的康复锻炼主要是双下肢的行走训练，故在目前的年龄（10岁前）阶段建议其每年的康复费用在：贰万元左右（以实际产生费用为准）。谢子浩花去鉴定费用共计9600元。另查，谢子浩的户口为非农业户口。2014年度湖南省城镇居民人均可支配收入为26570元/年，全省城镇居民人均消费性支出为18335元/年，在岗职工年平均工资48525元。原审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条的规定，因身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年。《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第168条规定：人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。本案谢子浩的母亲李娇于2010年2月27日2时45分入住永顺县人民医院待产，谢子浩一出生就转入医院的儿科住院治疗，入院诊断为：1、新生儿窒息；2、新生儿吸入性肺炎；3、HIE？；4、颅内出血？；5、败血症？虽然谢子浩的法定代理人也曾怀疑与医院的诊疗失当有关，但并没有合法有效的证据予以证实，谢子浩的病情经过中南大学湘雅二医院较长时间的治疗后仍未痊愈并呈现出有较多的并发症，这些人身损害都是在谢子浩受伤害之日难以发现和预料的，且谢子浩作为患者与医疗机构相比处于弱势地位，若仅以2010年2月27日作为诉讼时效的起算时间，对谢子浩来讲显失公平。司法鉴定部门在2014年12月19日对医疗过错责任、参与度及伤残程度作出司法鉴定意见以后，谢子浩才明确其伤害是由永顺县人民医院过错造成的，故其起诉符合《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第168条的规定，应视为未超过诉讼时效，对于永顺县人民医院关于本案已经超过诉讼时效的主张不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”湘西州擎天司法鉴定中心和湘西州龙腾司法鉴定中心分别作出了鉴定意见，永顺县人民医院在李娇入院待产过程中处置欠及时，其诊疗行为存在违反诊疗原则之过错责任；致新生儿（谢子浩）宫内窒息，脑损伤致中度肢体瘫，其伤残程度评定为三级伤残，医院的损害参与度为50%。永顺县人民医院虽对两份鉴定意见有异议，但未向本院提交合法有效的证据证明自己的主张，也未在本院指定的期限内提交要求重新鉴定的书面申请，因两份鉴定意见系有资质的鉴定机构作出的鉴定意见，本院予以采信，对永顺县人民医院主张其没有过错，诊疗行为没有违反相关规定及两份鉴定结论不能作为定案依据的主张，本院不予采信，永顺县人民医院应依过错程度对谢子浩因其诊疗过错而造成的各项损失承担赔偿责任。本案谢子浩的赔偿项目依法计算为：一、残疾赔偿金，计算为26570元/年×20年×80%=425120元,本院按谢子浩起诉的374624元予以支持；二、医药费，有票据予以证实的医药费用为22766.61元，本院予以支持，超出部分不予支持；三、住院伙食补助费，谢子浩住院4次共79天，计算为79天×30元/天=2370元，超出部分不予支持；四、护理费，谢子浩的护理期限为长期（不低于拾年），目前存在部分护理依赖程度，且10岁前应需2人护理，因谢子浩未提交护理人员收入情况证明，根据《工伤保险条例》第三十四条第二款“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”，谢子浩的伤为工伤定残标准三级残，本院参照《工伤保险条例》规定的护理费计算标准按10年计算为48525元/年×10年×30%×2人=291150元，超出部分本院不予支持；五、精神损害抚慰金，考虑到谢子浩致残给及自身及家人造成了一定的精神损害，本院酌情支持40000元；六、鉴定费，有票据予以证实的9600元，本院予以支持，超出部分不予支持；七、谢子浩主张交通费2000元，交通费票据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合，考虑其受伤后到长沙治疗花费了交通费的事实，本院予以支持；八、营养费，因谢子浩构成伤残，医嘱加强营养，且经鉴定营养期限不低于五年，本院酌情支持30000元；九、康复费用，经鉴定谢子浩目前的康复锻炼主要是双下肢的行走训练，10岁前每年的康复费用在2万元左右（以实际产生费用为准），考虑减少当事人的诉累及节约司法成本等实际情况，本院按其起诉的100000元予以支持。以上经本院认可的费用共计872510.61元，鉴于永顺县人民医院过错参与度50%的实际情况，本院按50%的标准确定其应承担责任的比例，故永顺县人民医院应赔偿谢子浩436255.30元。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由永顺县人民医院赔偿原告谢子浩各项损失共计436255.30元；二、驳回谢子浩的其他诉讼请求。案件受理2760元，由永顺县人民医院负担。
上诉人永顺县人民医院不服该判决上诉称：一、谢子浩于2010年2月出生，出生时就应当知晓身体受到的伤害，但是被上诉人没有在法定期限内主张权利，本案已过诉讼时效；二、上诉人的医疗服务行为并不存在任何过错，也没有任何过失；三、被上诉人在一审提供的司法鉴定书及三期鉴定，没有医学依据和科学依据，一审法院对鉴定意见的处理存在程序违法，故不能作为本案定案的依据。综上，请求二审法院撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人答辩称：一、本案并未超过诉讼时效。谢子浩出生时已经受到伤害，但是依据《民法通则》第137条、关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（试行）第168条的规定，谢子浩2014年12月19日通过鉴定才知道自己权利被侵害以及医院的过错参与度，于2014年12月29日提起诉讼，并未超过诉讼时效。二、上诉人对司法鉴定存在异议，但是没有提出合法有效的证据证明其主张，同时没有在法院指定的期限内提交要求重新鉴定的书面申请，应当视为被上诉人已经放弃了申请重新鉴定的权利，故上诉人的理由不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理过程中，上诉人与被上诉人均未提交新的证据，二审查明事实与一审认定事实基本一致。
本院认为本案的争议焦点为：一、一审法院是否存在程序违法；二、本案是否已经超过诉讼时效；三、永顺县人民医院是否应当承担赔偿责任。
争议焦点一，一审法院是否存在程序违法。首先，上诉人在庭审过程中口头提出重新鉴定，庭审完毕之后并未及时向一审法院提交任何有关于申请重新鉴定的材料；自2015年6月8日原审法院告知其应当在2015年6月18日之前提出重新鉴定的书面申请，并明确告知逾期视为放弃重新鉴定的权利，在原审法院指定的期间内，上诉人永顺县人民医院无正当理由不提供重新鉴定书面申请，也未提交任何鉴定相关材料。其次，上诉人主张审委会未决先判，审委会对于重大疑难案件的法律适用问题依法进行讨论，并无程序违法行为。综上，上诉人应当承担对该事实举证不能的法律后果，一审法院采信该鉴定意见并无不妥。
争议焦点二，本案是否已经超过诉讼时效。上诉人主张被上诉人在出生之初就已经知道身体受到伤害的事实，并未及时主张权利，本案已经超过诉讼时效。对此，依据《民法通则》第137条的规定：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时计算；最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见（试行）第168条规定：人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤之日起计算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起计算。综合本案案情，被上诉人身体受到伤害之后，一直致力于救治，其法定代理人并不是医学方面的专业人士，对于一出生即产生的致损不具有知道或者应当知道的条件；直到做了医疗事故鉴定之后，被上诉人才知道明确的侵权人，并及时将上诉人告上法庭，要求获得相应的赔偿。故本案并不存在诉讼时效超过的情形。
争议焦点三、永顺县人民医院是否应当承担赔偿责任。依据湘西州擎天司法鉴定中心针对医疗过错责任、参与度及伤残程度鉴定，湘州擎司鉴【2014】临鉴字第269号鉴定意见载明谢子浩母亲存在前置胎盘，其入院时间为“2010年2月27日凌晨2时45分，时至当日9时32分剖宫产出一男婴，前后历时6小时47分”，永顺县人民医院处置欠及时，诊疗行为存在违反诊疗原则之过错责任，损害参与度建议为50%；上诉人对其无过错的主张并未提交充分的证据予以作证，故依据该鉴定意见，要求上诉人承担赔偿责任并无不妥。
综上，一审法院认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费2760元，二审案件受理费2760元，共计5520元，由上诉人永顺县人民医院承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭四海
审 判 员 贵黎莹
代理审判员 向 昉
二〇一五年九月七日
书 记 员 龙 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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