内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内0526民初2014号
原告:濮阳市中房建筑工程有限公司，住所地河南省濮阳市建设路中段中房锦绣花园45号楼5层，统一社会信用代码：×××（6-6）。
法定代表人：李普选，该公司董事长。
委托诉讼代理人:张育涛，河南航塔律师事务所律师。
被告:通辽市卓诚煤化工有限公司，住所地内蒙古通辽市霍林郭勒市沿山路，统一社会信用代码：911505005732806523
法定代表人：贾贵，该公司经理。
委托诉讼代理人：张宝林，内蒙古智博律师事务所律师。
被告：贾贵，男，55岁，汉族，通辽市卓诚煤化工公司经理，住内蒙古通辽市。
委托诉讼代理人：薄立朋，内蒙古智博律师事务所律师。
原告濮阳市中房建筑工程有限公司（以下简称濮阳建筑公司）诉被告通辽市卓诚煤化工有限公司（以下简称通辽煤化工公司）、贾贵建设工程施工合同纠纷一案,本院于2016年8月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年1月13日和3月7日两次公开开庭审理了本案。原告濮阳建筑公司委托诉讼代理人张育涛，被告通辽煤化工公司委托诉讼代理人张宝林，被告贾贵委托诉讼代理人薄立朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告濮阳建筑公司诉称:一、要求被告通辽煤化工公司支付原告工程款960万元及逾期付款利息（暂定）48万元（从2015年9月30日至实际付清之日止，按同期银行贷款利率计算），被告贾贵承担连带责任；二、判令原告对被告通辽煤化工公司的土地使用权及地上建筑物享有优先受偿权；三、本案的诉讼费用由二被告承担。
事实和理由：2013年8月22日，原告和被告通辽煤化工公司签订了一份《建筑工程合同》，原告按约定进行了施工，由于被告通辽煤化工公司的原因工程停止施工。2014年5月28日，原告和被告通辽煤化工公司协议解除了上述《建筑工程合同》。2014年8月18日，原告和被告通辽煤化工公司又签订了一份《建筑工程合同》，原告仍按约定继续履行合同。2015年8月24日，原告和被告通辽煤化工公司又签订一份《协议书》，解除了双方于2014年8月18日签订的《建筑工程合同》。被告通辽煤化工公司拖欠原告工程款960万元，约定于2015年9月30日前全部还清；被告通辽煤化工公司用现有土地使用权及地上建筑物对上述工程款提供担保。《协议书》签订后，被告通辽煤化工公司至今未能偿还原告工程款，也未按协议约定履行担保义务。
另查，被告贾贵作为被告通辽煤化工公司的股东、法定代表人，未能按照法律规定和公司章程的约定及时足额出资，这是导致被告通辽煤化工公司资金不足、工程停建的原因；另外，在被告通辽煤化工公司歇业后，被告贾贵未及时履行清理清算义务，致使公司资产流失，对被告通辽煤化工公司丧失清偿债务能力有过错。根据上述事实及法律规定，被告贾贵应对被告通辽煤化工公司对外形成的债务承担连带清偿责任。
综上所述，二被告的违约行为严重侵犯了原告的合法权益，故依法向贵院提起诉讼。
被告通辽煤化工公司辩称，一、2013年8月22日，经通辽煤化工公司与原告协商，签订了一份《建筑工程施工合同》，通辽煤化工公司将300万吨褐煤提质工程中商务中心和生产车间施工工程承包给原告施工，实际施工人为特格喜都古楞、杜青江、卢松林，原告依据《建筑工程施工合同》在该工地实际施工工程范围为在上海德持公司施工的工程基础上施工至地下一层基础封顶。此期间，由于杜青江病逝及实际施工人资金紧张等原因，2014年5月28日双方协商解除了2013年8月22日签订的《建筑工程施工合同》，经双方结算，就原告已施工工程的材料费、机械费、人工费等全部工程款为800万元，由通辽煤化工公司承担。此间因工人上访、赊欠材料业主主张，通辽煤化工公司为原告支付了人工费、材料费和机械费共计3690843.85元，此款应从800万元工程款中扣除。
2014年8月18日，原告与通辽煤化工公司协商签订《建筑工程施工合同》，原告继续承包施工通辽煤化工公司商务中心3、4、5、6号楼和生产车间1、2号楼的工程，合同签订后，原告只赊购了114吨钢材和25万块红砖并撤走了2013年施工工程的模具和维修了原施工工程的主体墙梁、楼顶，而没有按施工合同约定进行工程施工，在此种无奈和明显显失公平情形（有400余万元费用未扣减）和未经验收前提下，2015年8月24日双方签订《协议书》解除了双方于2014年8月18日签订的《建筑工程施工合同》，并约定通辽煤化工公司拖欠原告工程款960万元于2015年9月30日前给付。本协议签订后通辽煤化工公司又替原告支付了施工期间原告拖欠霍林郭勒市永锯混凝土搅拌站的混凝土款885098元，共垫付4580843.85元，原告未给付的费用160余万元（此款包括原告赊购的114吨钢材和25万块红砖款、原告未支付的租赁塔吊费约60万元），此款再行全部由通辽煤化工公司承担没有法律依据。
本案涉及的两份协议书未反映原告施工的准确施工量和准确施工费，又未真实反映通辽煤化工公司拖欠原告施工费的准确数额，原告却根据该份协议于2016年8月2日以通辽煤化工公司拖欠原告960万元施工费为由提起诉讼，所提出的诉讼额度严重与事实不符，故请求法院应查明事实，撤销2015年8月24日签订的协议书。
二、本案是一起建设工程承包合同纠纷，是一份双务合同，合同双方的义务为：发包方通辽市煤化工公司应根据双方所签合同约定义务向承包方濮阳建筑公司交付施工费用，而承包方（施工方）濮阳建筑公司应按合同约定向发包方通辽煤化工公司交付施工工程，双方虽然在2015年8月24日协商解除了这份合同，但至今，原告濮阳建筑公司未向通辽煤化工公司提交已施工工程资料（施工日志等），未向通辽煤化工公司提交扎鲁特旗建筑工程质量安全监督站的建筑材料报检手续和原告已施工工程经各部门验收的验收报告，导致通辽煤化工公司工业项目不能施工和新工程施工队伍无法承接继续施工，根据《中华人民共和国合同法》第66条规定，通辽煤化工公司主张行使同时履行抗辩权，由原告向通辽煤化工公司提交已施工工程的内页资料（施工日志等），扎鲁特旗建筑工程质量安全监督站的建筑材料报检手续和已施工工程经各部门验收的验收报告。
被告贾贵辩称，同意通辽煤化工公司的答辩意见，同时请法院驳回原告的诉讼请求，理由如下：
在通辽煤化工公司与濮阳建筑公司于2014年5月28签订的《解除建筑工程施工合同》第二条明确约定”工程施工部分所欠的材料款、机械费、人工费等全部工程款，由甲乙双方当面结算为捌百万元整，以结算数据为准，由甲方全部负责”，从本条双方约定的意思分析，原告已完工的全部工程款是800万元，该800万元包括了所有的材料费、机械费、人工费，而施工后，通辽煤化工公司又支付了人工费和材料款等费用共400余万元，应该从该800万元中扣除。本案的诉讼标的960万元中应扣除400余万元，剩余的工程款也应该待原告证明其已建工程经验收合格，才有权利索要。根据《最高人民法院关于审理建设工程纠纷案件适用法律问题的解释》第3条、第10条之规定，建设施工合同解除后，已完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第3条规定处理；第3条:建设工程经竣工验收不合格的，修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。本案中，原告建设的工程是否合格，并没有提交任何工程质量检验机构验收合格的证明。《中华人民共和国建筑法》第61条规定：交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。本案中原告所建的建设工程虽未全部完工，但其完工的部分将属于将来通辽煤化工公司整体建筑的一部分，原告未向扎鲁特旗质检部门提供所使用的建筑材料的合格证明，也未就工程质量提请质检部门进行合格验收，将来通辽煤化工公司在此工程基础上继续建筑，整体验收时缺少本案争议的工程质量验收合格的材料，不能验收合格将导致无法使用，故不同意给付此工程款。
本案争议焦点为：一、被告通辽煤化工公司欠原告多少工程款？原告要求被告支付工程款和利息的诉求条件是否成就？能否支持？二、被告贾贵对通辽煤化工公司是否未足额出资或者被告贾贵的原因公司资产流失，公司丧失清偿债务能力？三、原告对被告通辽煤化工公司的土地使用权及地上建筑物是否有优先受偿权？
原告针对自己的主张列举了以下证据：
举一、第一组：1、2013年8月22日，原告与被告通辽煤化工公司签订的《建筑工程施工合同》一份。证明工程内容、工期、质量、付款、双方的权利和义务、违约责任等内容进行了约定。2、2014年5月28日，原告与被告通辽煤化工公司签订的《解除建筑工程施工的合同》一份。证明双方协议解除了2013年8月22日原告与被告通辽煤化工公司签订的《建筑工程施工合同》，经结算被告通辽煤化工公司欠原告工程款800万元；已经施工部分的施工质量全部由被告通辽煤化工公司负责。3、2015年8月24日，原告与被告通辽市煤化工公司签订的《协议书》一份。证明：（1）2014年8月18日，原告与被告通辽煤化工公司又签订了一份《建筑工程施工合同》，原告继续施工。（2）双方又协议解除了2014年8月18日签订的《建筑工程施工合同》，经结算被告通辽煤化工公司欠原告工程款960万元，此款约定于2015年9月30日前付清。（3）被告通辽煤化工公司以现有土地使用权及地上建筑物对原告的债权提供担保，原告对上述财产享有优先受偿权。
被告通辽煤化工公司质证认为，对证据真实性无异议，但对证明的问题有异议。2013年8月22日的施工合同双方约定了原告垫资施工，并约定了所有施工工程的开工和竣工时间，工程质量为合格工程，并约定了从开工之日起做好施工日志交付甲方，施工费是按照乙方提供的施工图纸进行预算并组织施工；对2014年5月28日解除施工合同，该合同双方约定原告整个施工的工程结算价格为800万元，该800万元中包含了所有该施工工程的材料费、机械费、人工费（被告通辽煤化工公司在此项工程中支付了上述费用400余万元），该协议约定的乙方本案原告对工程质量不负任何责任，违反了法律的相关规定，该条款应不具有法律效力。该协议第五条，此协议签订后甲方即可安排施工队进行施工，证明了此前原告一直占用该工地，被告新的施工队不能承接此工程，在此种前提下签订了该协议；对2015年8月24日的协议书，证明了原告继续承接了此项工程，继续施工，所谓的960万元是在原800万元的基础上原告又购进了25万块红砖，114吨钢材以及设备租赁费等形成，该800万元数额存有异议，那么960万元显然不能成立。
被告贾贵质证认为，同意被告通辽煤化工公司质证意见。补充：其中的160万元并不属于被告通辽煤化工公司欠原告方的建筑工程款；2015年8月24日的协议书中第三条，约定了被告通辽煤化工公司用工地的土地使用权和地上建筑物为欠款提供担保，并不能证明原告方对被告通辽煤化工公司的土地使用权和地上建筑物享有优先受偿权，担保法明确规定，抵押物未经登记的抵押权不能成立，因双方并未进行登记，所以原告方没有优先受偿权。
本院认证为，该组证据能够证明，2013年8月22日，原告与被告通辽煤化工公司签订《建筑工程施工合同》，被告通辽煤化工公司将位于扎鲁特旗扎哈淖尔工业园区的300万吨/年褐煤提质工程承包给原告公司。2014年5月28日，双方解除了2013年8月22日签订的《建筑工程施工合同》，并对工程款项进行结算后通辽煤化工公司欠原告施工部分材料费、机械费、人工费为800万元。2014年8月18日，原告与被告通辽煤化工公司重新签订《建筑工程施工合同》。2015年8月24日，双方签订一份《协议书》，解除了2014年8月18日签订的《建筑工程施工合同》，双方结算被告通辽煤化工公司共欠工程款960万元，约定此款于2015年9月30日支付，并约定被告通辽煤化工公司用现有工地土地使用权及地上建筑物对上述工程款提供担保，为有效证据，予以采信。
举二、第二组：被告通辽煤化工公司工商登记基本信息一份，来源：互联网下载。证明：（1）被告通辽煤化工公司是自然人独资企业，注册资本金8000万元，被告贾贵是被告通辽煤化工公司的唯一股东，注册资本金的认缴出资时间为2015年12月21日，而被告贾贵在上述时间内认缴出资，应依法在认缴出资的范围内承担责任；（2）被告通辽煤化工公司目前处于歇业状态，被告贾贵作为清算义务人，未及时进行清算，致使主要财产、账册、重要文件等灭失，被告贾贵依法应对公司债务承担连带责任。
被告通辽煤化工公司质证认为，对证据持有异议。原告想证明上述问题，应当向法庭出示工商行政管理部门出具的相关文件，网上下载的文本材料不能当做证据使用。
被告贾贵质证认为，被告通辽煤化工公司并未注销，仍然是存续期间，没有进行破产清算，主要财产、账册、重要文件等并没有灭失，被告贾贵也按照公司章程的约定进行了出资，并不应该对公司债务承担连带责任。
本院认证为，该组证据与被告的陈述能够印证被告通辽煤化工公司是独资企业，注册资金8000万元，被告贾贵是被告通辽煤化工公司的唯一股东，注册资金的认缴出资时间为2015年12月21日，为有效证据，予以采信。
举三、第三组：1、（2015）扎鲁商初字第10号民事判决书及该判决的执行材料。2、（2015）扎鲁民初字第2134号民事判决书及该判决的执行材料。证明扎鲁特旗人民法院的生效判决认定原告履行了本案的《建筑工程施工合同》付出了人力、物力，并接受了扎鲁特旗人民法院的强制执行。
被告通辽煤化工公司质证认为，按照原被告签订的建筑施工合同，原告应垫资施工，所谓的垫资的部分包含了该判决书中所列的混凝土款和红砖款，这是原告应当承担的责任，与本案没有关联性。
被告贾贵质证认为，同意被告通辽煤化工公司的质证意见。
本院认证为，该组证据能够证明原告为了施工被告通辽煤化工公司的300万吨/年褐煤提质工程而购置材料的事实，为有效证据，予以采信。
被告通辽煤化工公司为了证明自己的主张列举了以下证据：
举一、施工照片两组六枚，来源是被告通辽煤化工公司现场采集的照片。第一组三枚（1、2、3）是2013年上海德持公司在被告通辽煤化工公司工地施工后形成的照片，证明：上海德持公司原施工的范围，该项工程已经经过扎鲁特旗公证处进行公证；第二组三枚照片（4、5、6）证明了原被告签订施工合同后原告在上海德持公司施工的基础上施工至商业房地下一层封顶，生产车间施工内容。
原告质证认为，对证据真实性有异议，证据来源不清。对证明目的有异议，不能证明照片所显示的内容为非原告所进行施工，不影响原被告解除并结算的效力。因代理人没有去现场，所以不清楚。
被告贾贵质证认为，无异议。
本院认证为，因被告通辽煤化工公司未能提供其他证据印证原告要证明的问题，故不予采信。
举二、1、复举原被告于2013年8月22日签订的施工合同。证明合同约定原告垫资到基础正负零，并约定了所有施工工程的开工和竣工时间，工程质量为合格工程，并约定了从开工之日起做好施工日志交付甲方，施工费是按照乙方提供的施工图纸进行预算并组织施工。2、复举2014年5月28日解除建筑施工合同。证明该合同双方约定原告整个施工的工程结算价格为800万元，该800万元中包含了所有该施工工程的材料费、机械费、人工费（被告通辽煤化工公司在此项工程中支付了上述费用400余万元），该协议约定原告对工程质量不负任何责任，违反了法律相关规定，该条款应不具有法律效力。该协议第五条，此协议签订后甲方即可安排施工队进行施工，证明此前原告一直占用该工地，被告新的施工队不能承接此工程，在此种前提下签订了该协议。
原告质证认为，对上述证据真实性无异议，对证明问题有异议。1、2013年8月22日的合同约定了双方的权利和义务，由于双方重新协商，解除了该合同，权利义务已经发生变更，应以最终签订的解除协议来确定双方的权利义务；2、解除合同第三条约定，已经施工部分的工程质量全部由甲方负责，不违反法律和行政法规关于效力性规范的规定，被告通辽煤化工公司所提到的违反建筑部建筑工程施工条例，不属于合同法规定的合同无效的法律规定。3、被告通辽煤化工公司不管是否对工程款进行了垫资，由于其垫资行为发生在双方结算之前，不产生抵消800万元工程款的法律效力。
本院认证为，2013年8月22日签订的施工合同能够证明双方约定原告垫资到基础正负零，施工费是按照乙方提供的施工图纸进行预算，予以采信；2014年5月28日解除建筑施工合同证明不了原告施工的工程价格为800万元，且被告通辽煤化工公司支付了400余万元，不予采信。
举三、2014年8月18日双方签订的建设施工合同。证明该合同约定了被告通辽煤化工公司年产300万吨褐煤项目工程，商务中心3、4、5、6号楼、生产车间1、2号楼的开工日期为2014年8月20日，竣工日期为2014年10月30日，施工质量为合格工程，合同总价款1500万元，商务中心楼房封顶时付给承包方75%，竣工时付至95%，生产车间基础竣工后付款至95%，承包人采购材料应提供产品合格证明等内容，并签订了一些专用条款和通用条款。
原告质证认为，对证据真实性有异议，该份合同是被告通辽煤化工公司为了应付建筑工程质量监督管理办的检查，让原告为其盖章的合同，原告手中没有，并双方没有履行该合同。
被告贾贵质证认为，此合同证明了原告方应对工程质量负责，应该提供其使用建筑材料的合格证明。
本院认证为，2014年8月18日双方签订的建设施工合同能够证明商务中心3、4、5、6号楼、生产车间1、2号楼的重新开工日期为2014年8月20日，竣工日期为2014年10月30日，合同价款1500万元，商务中心楼房封顶时付给承包方75%，竣工时付至95%，生产车间基础竣工后付款至95%，为有效证据，予以采信。
举四、2015年8月24日签订的协议书一份。证明原被告双方协商解除了2014年8月18日签订的建筑施工合同，本案被告拖欠原告的建筑工程款是960万元，该960万元工程款是在原800万元的基础上形成，800万元中涵盖了被告通辽市煤化工公司实际支付的400余万元人工费和材料费等，所以960万元不能反应原被告之间真正的拖欠施工费数额，应按原告实际施工的工程量进行计算，另外，该协议第六条，未约定原告享有优先受偿权。
原告质证认为，对证据真实性无异议，对证明的问题有异议。该合同原被告双方经两次结算确定了所欠工程款的总额为960万元，付款时间为2015年9月30日。被告通辽煤化工公司主张的被告通辽煤化工公司实际支付的400余万元人工费和材料费是在双方结算之前就已经结清的，不包含在800万元和960万元当中。另外，协议第三条约定了优先受偿权，并根据《合同法》第286条规定，原告对建筑工程也享有优先受偿权。
被告贾贵质证认为，本协议第一条明确约定，双方解除对2014年8月18日签订的建筑施工合同，并不是说原告对该2014年8月18日的合同不知情；2、本案争议的工程未经合格验收，原告方不享有优先受偿权。
本院认证为，2015年8月24日签订的协议书能够证明原被告协商解除了2014年8月18日签订的建筑施工合同，被告通辽煤化工公司拖欠原告的建筑工程款960万元，但证明不了被告通辽煤化工公司支付的款项未计算，故部分不予采信。
举五、支付款项统计表1枚、被告通辽煤化工公司支付的工人工资发放表4页、原告收取的施工费等收据10枚、电费发票8枚、欠据一枚、证据一枚。证明原告在施工该项工程期间，被告通辽煤化工公司支付的人工费、材料费和设备租赁费，合计为400余万元。欠据证明，原告在施工期间拖欠霍林郭勒市永矩水泥制品有限公司商砼2016立方米，总价款为885098元，原告公司王国富签字出具该欠据，该笔款项被告通辽煤化工公司已经支付了，所以抽回了欠条。
原告质证认为，1、对所有证据的真实性与合法性均有异议，因为所有证据均没有原告单位加盖印章予以认可；2、对所有证据关联性有异议，除2016年1月17日的证据之外，其余证据均形成于2014年5月28日双方签订解除建筑工程施工合同之前，被告通辽煤化工公司所举证据如果真实，也已经在结算800万元工程款以外已经扣除，收据上的款项已收到，但与本案原告主张的800万元及以后960万元无关。
被告贾贵质证认为，被告通辽煤化工公司所举的证据内有实际施工人杜青江、王国彬在收据签字确认。
本院认证为，10枚收据能够证明被告通辽煤化工公司支付原告工程款和工人工资3281417元；工资发放表证明被告通辽煤化工公司替原告支付工人工资325960元；8枚电费发票中，2013年8月8日的发票，因为原告与被告公司于2013年8月22日签订合同，未开始施工，所以与本案无关。2013年9月11日的发票，此发票属于8月8日至9月10日期间（34天）的电费2707.20元，原告从2013年8月25日开始施工，实际使用日期为17天，按公平原则平均日计算，原告使用费为1353.60元。自2013年10月至2014年4月29日的发票能够证明原告施工期间使用的部分电费35430.47元。欠据和证据与原被告陈述能够证明2013年11月4日原告欠霍林郭勒市永矩水泥制品有限公司商砼885098元，现霍林郭勒市永矩水泥制品有限公司同意被告通辽煤化工公司替原告支付，为有效证据，予以采信。
举六、建筑工程监理合同。证明于2013年8月29日被告通辽煤化工公司与通辽市兴源工程监理有限责任公司签订监理合同，由监理公司对原告施工的煤化工300万吨/年提质项目进行监理。总监理工程师为姚德新。
原告质证认为，对证据真实性不发表意见，因被告通辽煤化工公司和第三人签订的合同，没有原告方参与。被告通辽煤化工公司委托监理公司进行监理的事情属实。总监理工程师是姚德新。
被告贾贵质证认为，无异议。
本院认证为，该证据能够证明通辽市兴源工程监理有限责任公司是原告施工的煤化工300万/年吨提质项目的监理公司，总监理工程师为姚德新，为有效证据，予以采信。
举七、工程部会议纪要。证明2015年8月23日监理公司及施工单位等多人对基础、地下室设备基础等工程进行检查，检查出共计12项内容存在质量问题，检查人有签字，有施工单位项目经理侯中杰、监理公司姚德新、被告通辽煤化工公司的工程师田作卿等人员签字。
原告质证认为，对证据的真实性不发表意见，原告方项目经理是杜青江，该会议纪要中项目经理侯中杰与原告无关；对证明目的有异议，该会议纪要的形成时间为2015年8月23日，被告通辽煤化工公司与原告签订解除合同协议书的时间为2015年8月24日，也就是在该会议纪要之后原被告双方确定了被告欠原告工程款960万元。
被告贾贵质证认为，可以证明本案争议的工程质量存在严重的质量问题。
本院认证为，该证据能够证明建设单位、施工单位、监理公司人员对原告施工的基础、地下室等工程进行检查，检查结果为12项内容存在问题，为有效证据，予以采信。
举八、兴源监理公司出具的未进行质量验收的验收证明。证明原告施工的工程未经过质量合格验收，并施工所用的施工材料未报送扎鲁特旗质量监督站报检，导致该工程不能验收。
原告质证认为，对证据真实性无异议，对证明内容有异议，内容不属实。另外，也不能据此推定原告所建工程不合格。
被告贾贵质证认为，无异议。
本院认证为，该证据能够证明原告施工的工程未经过验收程序，且施工所用的施工材料未报送扎鲁特旗质量监督站报检，为有效证据，予以采信。
举九、霍林郭勒市永钜水泥制品有限公司出具的证明一份。证明2013年原告承建通辽煤化工公司项目期间拖欠的永钜水泥公司水泥款由通辽市煤化工公司代为支付。
原告质证认为，对证据的真实性有异议，没有出证明人签字，对证明的内容也有异议，该证明只显示此笔欠款由通辽煤化工公司代为支付，但并不显示该笔欠款是否已经由通辽煤化工公司代为支付，被告依此主张从所欠工程款中扣除永钜水泥制品公司的欠款证明不足。
被告贾贵质证认为，无异议。
本院认证为，该证据与原被告的陈述能够证明霍林郭勒市永钜水泥制品有限公司同意通辽煤化工公司代位原告支付商砼款。
举十、资产负债表、利润表各一份。证明通辽煤化工公司向工商部门上报的资产负债及利润情况。资产为15808813.45元。
原告质证认为，1、对证据真实性有异议，该证据是被告单方制作的，没有证据证明与工商行政管理机关登记备案的材料一致；2、对证明问题有异议，该1500多万元的资产是通过1500多万元的负债形成的，不能证明第二被告按照法律规定和章程约定于2015年12月21日足额交纳了认缴8000万元的注册资本金。另外，该资产负债表如果真实，反而可以证明第一被告有严重的亏损和负债，该亏损和负债截至时间为2015年12月31日，是在第一被告歇业后第二被告未及时履行法律规定的清算义务致使公司资产流失负债增加，所以能够进一步证实第二被告应对第一被告对外形成的债务承担连带清偿责任。
被告贾贵质证认为，该证据收入和支出详细，账目清晰，通辽煤化工公司不存在资产流失和歇业清算事宜，其中利润表本年实际数中净利润额度为负175216.65元，证明企业正在亏损中。在资产负债表中，未分配利润一栏中年末数也是负638964.72元，也可以证明企业正在亏损中。实收资本股本一栏年末数是19272561.52元，可以证明股东已经实缴数额，比年初实缴数额16272561.52高出300万元，可见股东也就是第二被告正在根据公司章程陆续缴纳出资额，不存在原告所称的承担连带责任情况。
本院认证为，该证据系被告通辽煤化工公司自己制作，也无其他证据印证其内容的真实性，故不予采信。
举十一、申请法院调取的劳动监察案件材料一份。证明原告在施工通辽煤化工公司项目时拖欠职工工资，通过劳动监察部门解决四笔，其中第一笔是2013年12月2日，拖欠十人工资138712元；第二笔是2013年12月3日，拖欠十二人工资178400元；第三笔是2013年12月2日，拖欠十二人工资160000元；第四笔是2013年12月1日，拖欠五十四人工资821669元，以上工资全部由通辽煤化工公司已经实际支付，合计1298781元。拖欠工人明细及劳动监察对询问杜青江等人的询问笔录。杜青江是代表濮阳建筑公司建筑通辽煤化工公司工程的实际施工人之一。
原告质证认为，对证据真实性无异议，但对证明问题有异议。上述款项均形成于2013年，而原被告于2014年5月28日所签订的解除建筑工程施工合同中已明确约定，此合同解除时双方无任何争议和纠纷，且在签订解除合同时双方当面结算，工程欠款为800万元，所以第一被告主张的从工程款中扣除1298781元的工资与合同约定相矛盾，在结算时已经扣除，不应重复计算。
被告贾贵质证认为，可以证明通辽煤化工公司支付工人工资情况属实，此款应从原告主张的工程款中扣除。
本院认证为，该证据能够证明2013年12月1日至3日期间，被告通辽煤化工公司替原告公司支付工人工资1230681元，为有效证据，予以采信。
被告贾贵为了证明自己的主张提举了2013年8月22日双方签订的合同（第十页第四条）。证明承包人应该对工程质量承担责任，质量标准应该达到国家和行业的质量评定标准。
原告质证认为，关于工程质量的约定由于合同已经解除，双方对权利义务重新进行约定，所以该约定对原告不再产生约束力。
被告通辽煤化工公司质证认为，无异议。
本院认证为，该合同能够证明双方约定工程质量标准为国家和行业质量标准，为有效证据，予以采信。
经审理查明，2013年8月22日，原告濮阳建筑公司与被告通辽煤化工公司签订一份《建筑工程合同》，合同约定原告以包工包料形式承包施工被告位于扎鲁特旗扎哈淖尔工业园区通辽市卓诚煤化工有限责任公司的”300万吨褐煤提质工程”。工程范围：商务中心、生产车间、配电室、冷却库、破碎站、锅楼房、装卸队宿舍、成品库、空心砖车间、办公楼、宿舍楼、维修车间。开工时间：2013年8月25日前开工，2014年10月30日前全部竣工。工程结算依据：内蒙古自治区2009年建设工程计价有关规定额及有关费用定额计算计费，人工费按内蒙古现行相关部门规定调差，材料质量、价格以报价单形式经通辽煤化工公司审查签字后购买进入结算。施工单位总承包按三类取费，下浮3%点通过当地审计进行结算。工程付款方式:楼房部分，每栋楼乙方（濮阳建筑公司）垫资到基础正负零，正负零以上按工程月进度付款70%，工程竣工验收30日内付工程造价95%，余5%为质量保修金。水由甲方供应，乙方用电，电费由乙方负责交付。签订合同后原告组织人员进行施工商务中心楼和生产车间，施工至地下一层基础封顶。自2013年10月19日起至2013年12月3日期间，被告通辽煤化工公司支付工程款2129748元，替原告支付工人工资1307629元，合计3437377元。从2013年8月25日至2014年4月29日期间，原告使用电费36784.07元，该款由被告通辽煤化工公司支付。
2014年5月28日，原告和被告通辽煤化工公司签订《关于通辽市卓诚煤化工有限责任公司300万吨每年褐煤提质工程解除建筑工程施工的合同》，主要内容为：一、解除2013年8月22日的《建筑工程合同》；二、工程已施工部分所欠的材料费、机械费、人工费等全部工程款双方结算为800万元，甲方（通辽煤化工公司）全部负担；三、协议签订后，乙方（濮阳建筑公司）对此工程的质量、材料款、人工费等各方面不负任何责任；四、此合同解除时双方无任何争议和纠纷，双方均不得以任何理由提出任何争议和纠纷。
2014年8月18日，原告和被告通辽煤化工公司又签订了一份《建筑工程施工合同》，合同主要内容为：一、工程名称：年产300万吨提质褐煤项目。工程地点：扎鲁特旗扎哈淖尔工业园区；工程内容：商务中心3#、4#、5#、6#楼，生产车间1#、2#。二、合同工期为70天，自2014年8月20日至2014年10月30日。三、合同价款：1500万元。四、合同价款与支付：商务中心楼房封顶支付承包方75%（按工程量），竣工时付给承包方95%，余5%作为保修金。生产车间基础竣工后结款到95%，余5%作为保修金。合同价款和调整：本合同价款采用预决算方式确定。根据工程图纸计算依据，按内蒙古自治区2009年预算定额，按四类取费，材料质量、价格以报价单的形式经发包方审核后方可购买使用结束按工程造价下浮3%通过工程审计进行决算。有关费用定额计算计费，人工费按内蒙古现行相关部门规定调差，材料质量、价格以报价单形式经通辽煤化工公司审理后购买进入结算。签订合同后，原告购买水泥、钢筋、红砖等建筑材料，并招工准备施工前期工作，但各种原因未进行施工。
2015年8月24日，原告和被告通辽煤化工公司又签订一份《协议书》，解除了双方于2014年8月18日签订的《建筑工程合同》。被告通辽煤化工公司拖欠原告工程款960万元，约定于2015年9月30日前全部还清；被告通辽煤化工公司用现有土地使用权及地上建筑物对上述工程款提供担保；现有工地所有设备及原材料归被告通辽煤化工公司所有；被告通辽煤化工公司支付原告工程款发票税款由原告承担。但被告通辽煤化工公司至今未能支付原告工程款。
另查明，2016年，霍林郭勒市永钜水泥制品有限公司同意由通辽煤化工公司代位原告支付商砼885098元，但未明确表示债务转移，或者放弃向原告主张的权利，原告也没有让被告通辽煤化工公司替其支付。此款通辽煤化工公司至今未代位支付。
又查明，被告贾贵作为被告通辽煤化工公司的股东、法定代表人，申请登记注册资本为8000万元。2011年度验资报告反映贾贵出资额为1200万元，被告未能提供有效证据证明增加出资额，未能按照法律规定和公司章程及时足额出资；被告通辽煤化工公司现在为止也在建设中，未开始营业。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告濮阳建筑公司与被告通辽煤化工公司签订的《建筑工程施工合同》、《解除建筑工程施工合同》、《协议书（解除施工合同协议书）》系双方真实意思表示，但对工程质量不承担责任以外内容不违反法律法规的强制性规定，应确认合法有效，对双方均具有法律约束力。现原告濮阳建筑公司与被告通辽煤化工公司对工程款项已经核定，且结算，被告通辽煤化工公司理应按照核定后的工程金额支付工程款，故对原告要求被告通辽煤化工公司支付拖欠的工程款960万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告通辽煤化工公司未按协议支付工程款，属于违约，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：”当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，被告通辽煤化工公司应当按照中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。关于被告贾贵是否承担责任问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：”公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”本案中，被告贾贵作为被告通辽煤化工公司的股东，未足额出资，且未交付额已超过原告的债权，故被告贾贵应对公司的债务承担补充赔偿责任。关于施工人是否享受优先受偿问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：”发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”原告系被告通辽煤化工公司建设工程的承包人，被告公司到期工程款至今未支付，因此，原告对被告通辽煤化工公司的位于扎鲁特旗扎哈淖尔工业园区的300万吨/年褐煤提质工程享有优先受偿权。关于原告要求被告贾贵作为法定代表人，公司歇业，资产流失情况下未及时履行清理清算义务，致使公司丧失清偿债务能力有过错，应对公司债务承担连带清偿责任的主张，因通辽煤化工公司未营业，不存在歇业问题，原告也未能提供证据证明贾贵的过错导致公司丧失清偿债务能力，故对此主张不予支持。
关于被告提出960万元中应扣除被告公司给付的款项的辩解，因被告通辽煤化工公司支付的工人工资和工程款均发生在原告与被告公司解除建筑工程合同以前，解除合同时双方已工程款项已核算，并解除合同中明确表明：欠款金额800万元；此合同解除时双方无任何争议和纠纷，甲乙双方均不得以任何理由提出任何争议和纠纷，故对被告的该辩解意见不予采纳。关于被告通辽煤化工公司提出的应扣除原告欠永钜水泥制品有限责任公司商砼款885098元的主张，因虽永钜水泥制品有限责任公司同意被告通辽煤化工公司代位原告支付，但未明确同意债务转移，或者放弃向原告主张的权利，被告通辽煤化工公司至今未支付，原告也没有让被告通辽煤化工公司替其支付，故对此主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告通辽市卓诚煤化工有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告濮阳市中房建筑工程有限公司工程款960万元；
二、被告通辽市卓诚煤化工有限公司于本判决生效之日起十日内按照年利率6%标准赔付原告濮阳市中房建筑工程有限公司自2015年9月30日起至本判决生效后十日止的违约金；
三、被告贾贵对上述款项承担补充赔偿责任；
四、原告濮阳市中房建筑工程有限公司对被告通辽市卓诚煤化工有限公司的位于扎鲁特旗扎哈淖尔工业园区的300万吨/年褐煤提质工程享有优先受偿权。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费82280元，由被告通辽市卓诚煤化工有限公司承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
审 判 长 齐达来
审 判 员 红 英
人民陪审员 爱 华
二〇一七年三月十三日
书 记 员 木其尔