湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘11刑终273号
原公诉机关：湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：蔡时文，男，1972年10月16日出生于湖南省蓝山县，居民身份号码431XXXXXXX********，汉族，小学文化，户籍所在地蓝山县，现住蓝山县塔峰镇。因涉嫌犯抢劫罪于2015年4月14日被蓝山县公安局刑事拘留，同月24日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
辩护人：陈志松，湖南泓锐律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）：盘加恒，男，1972年5月21日出生于湖南省蓝山县，居民身份号码432XXXXXX********，汉族，小学文化，户籍所在地蓝山县，现住蓝山县塔峰镇。因涉嫌犯抢劫罪于2015年4月12日被蓝山县公安局刑事拘留，同月24日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
上诉人（原审被告人）：李某，男，1990年3月23日出生于湖南省蓝山县，居民身份号码431XXXXXX********，汉族，小学文化，住蓝山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月16日被蓝山县公安局刑事拘留，同月21日被蓝山县公安局取保候审，同年9月6日被蓝山县人民检察院取保候审，同年10月30日被蓝山县人民法院取保候审。现在家
上诉人（原审被告人）：黄某娟，女，1982年1月6日出生于湖南省蓝山县，居民身份号码432XXXXXX********，汉族，高中文化，住蓝山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月16日被蓝山县公安局刑事拘留，同月21日被蓝山县公安局取保候审。同年9月6日被蓝山县人民检察院取保候审，同年10月30日被蓝山县人民法院取保候审。现在家。
湖南省蓝山县人民法院审理湖南省蓝山县人民检察院指控原审被告人蔡时文犯抢劫罪、敲诈勒索罪、贩卖毒品罪、开设赌场罪，原审被告人盘加恒犯抢劫罪、贩卖毒品罪、故意伤害罪，原审被告人李某、黄某娟犯开设赌场罪一案，于二○一六年六月三十日作出（2015）蓝法刑初字第308号刑事判决。原审被告人蔡时文、盘加恒、李某、黄某娟均不服，分别于2016年7月10日、11日、8日提出上诉。蓝山县人民法院于2016年8月1日移送案卷材料，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于同月24日调阅案卷，同年9月1日归还案卷。本院受理后依法组成合议庭，经依法讯问被告人蔡时文、盘加恒、李某、黄某娟，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
蓝山县人民法院认定：
一、抢劫罪
2015年1月30日晚上23时许，被告人蔡时文因对被害人黄某军不满，伙同被告人盘加恒将黄某军电话约至蓝山县塔峰镇都龙路盘加恒出租房内，并找借口将黄某军控制在该出租房内至2015年1月31日20时许。期间，蔡时文采取用枪支砸头部，持杀猪刀剁手指、罚跪、淋冷水等暴力手段逼迫黄某军拿钱。黄某军被逼无奈，将银行卡及密码交于盘加恒。盘加恒到银行取钱未能取到钱。后又由盘加恒负责到黄某军指定的人员处拿取现金人民币5900元。2015年1月31日20时许，蔡时文还拿走黄某军的一台诺基亚智能手机，并殴打黄某军逼迫黄写欠条。黄某军按照蔡时文、盘加恒的要求写下一张五万元的欠条后才得以离开。经法医鉴定，黄某军的伤情为轻微伤。
上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、被告人蔡时文、盘加恒的户籍资料信息，证明被告人蔡时文、盘加恒的身份情况，案发时具有完全刑事责任能力。
2、抓获经过，证明蔡时文、盘加恒系被抓获归案的事实。
3、蓝山县公安局扣押物品、文件清单及物证照片，证明蔡时文、盘加恒作案时的使用的枪支、尖刀、杀猪刀等物品均被蓝山县公安局扣押。
4、盘加恒手机号码1587XXX****X通话清单，证明盘加恒2015年1月30日至1月31日多次与蔡时文电话联系的事实。
5、黄某军手机号码1520XXX****X通话清单，证明黄某军2015年1月30日、1月31日打电话给黄某康、李某2，结合案情，能证实黄某军向两人借钱的事实。
6、鉴定意见书，证明黄某军系被他人用钝器打击下，引起头、右眼部软组织挫伤；在锐器作用下引起双手部表皮划伤，上述损伤定为轻微伤。
7、辨认笔录。黄某军辨认出蔡时文是2015年1月30日晚上在蓝山县塔峰镇都龙路旁租住屋抢劫他的人。
8、现场勘查笔录、现场方位图、现场照片，证明案发现场位于蓝山县塔峰镇都龙路盘加恒的租住房内以及现场的具体状况。
9、证人李某2的证言，证明2015年1月31日早上9时多，黄某军打电话给他说出了车祸向他借五六千元钱，当时他在长沙没管这事。晚上11时许，黄某军又打电话给他说被蔡时文抢了6000元钱，还被逼写了一张五万元的欠条。抢的6000元钱都是借的。
10、证人黄某泰的证言，证明2015年1月的一天下午15时许，他接到黄某军的电话称出了车祸向他借5000元钱。他答应了。过了半小时，是一个叫“加恒”（盘加恒）的男子到竹管寺的市场上来拿的钱。他实际上给了“加恒”4900元钱。
11、证人张某成的证言。证明2015年1月的一天晚上10时许，蔡时文打电话叫他送1个盒饭到盘加恒在都龙路的出租房四楼去。他到后看到叫“野马”的男子（黄某军）跪在盘加恒家的沙发旁边的地板上，盘加恒站在“野马”旁边，蔡时文坐在旁边的沙发上。他听说“野马”已经给了6000元钱给蔡时文、盘加恒了，蔡时文和盘加恒还问“野马”还在哪些地方可以拿到钱。“野马”就在算还有哪些人欠他的钱。蔡时文、盘加恒就叫“野马”按蔡时文的要求写了一张欠条。
12、被害人黄某军的陈述，证明2015年1月30日晚上23时许，盘加恒将他电话约至蓝山县塔峰镇都龙路盘加恒出租房内，并找借口将他控制在该出租房内至2015年1月31日20时许。期间，蔡时文持枪支砸他头部，以用杀猪刀剁手指、罚跪、淋冷水等暴力手段逼迫他拿钱。他被逼无奈，将银行卡及密码交给盘加恒。但盘加恒到银行未能取到钱，后又由盘加恒负责到他指定的翟某普处拿取现金1000元，竹管寺一个姓黄的朋友处拿取现金5000元。2015年1月31日20时许，蔡时文还拿走他的一台诺基亚智能手机，并逼迫他写欠条。他按照蔡时文、盘加恒的要求写了一张五万元的欠条后才得以离开。
13、被告人蔡时文、盘加恒的供述。被告人蔡时文、盘加恒对所犯抢劫罪行供认不讳，并与本案的其他证据相互印证。
二、敲诈勒索罪
2012年至2015年期间，被告人蔡时文多次以借钱为由通过用啤酒瓶砸头部、罚跪、淋水、持刀威胁等暴力威胁手段对张某成、吴某雄、雷某健、吴某希、盘加恒等人进行敲诈，多次强行索取他人财物累计达139.8万元，其中索取被害人现金8000元，逼迫被害人出具借条139万元。具体犯罪事实分述如下：
（一）2015年4月9日晚上11时许，在蓝山县塔峰镇湘粤路被告人蔡时文的出租房内，蔡时文先安排两名戴口罩的男子持刀对张某成进行威胁，并用绑带将张某成的手脚绑住。待戴口罩的男子离开后，蔡时文以找张某成借钱未果为名对张某成拳打脚踢，并持杀猪刀对张某成进行威胁。张某成被迫答应借1万元钱给蔡时文才得以松开手脚。2015年4月10日晚上，张某成在蓝山县塔峰西路的旅客之家将8000元现金交给蔡时文。经法医鉴定，张某成的伤情为轻微伤。
（二）2014年9月的一天晚上8时许，在蓝山县塔峰镇一完小对面被告人蔡时文的出租房内，蔡时文以找被害人吴某雄借钱未果和分股份未果为由对吴某雄拳打脚踢，并持杀猪刀对吴某雄进行威胁。吴某雄被迫按照蔡时文的要求分四张写了总金额为100万元的欠条。
（三）2011年至2014年期间，被告人蔡时文多次以被害人雷某健欠钱未还为由，将雷某健喊到蔡时文租住的位于蓝山县塔峰镇新车站对面冰厂四楼出租房、蓝山县一完小对面的出租房内，通过采取拳打脚踢，持刀威胁等手段，逼迫雷某健分三次写了总金额为16万元的欠条。
（四）2013年，被告人蔡时文多次以被害人吴某希欠钱未还为由将吴某希喊到蔡时文、盘加恒的出租房内，对吴某希拳打脚踢，持刀相威胁。吴某希被迫写了一张金额为3万元的欠条。
（五）2015年年初，被告人蔡时文多次以被害人盘加恒欠钱未还为由在蔡时文的出租房内通过罚跪、殴打、持刀威胁等手段威胁盘加恒。盘加恒被逼迫要求写下20万元的欠条给蔡时文。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、借条，证明从蔡时文包里搜出8份借条载明了借款人、出借人、金额及时间等内容，其中：2013年4月3日，吴某希借款3万元；2011年9月7日，雷某健借款6万元；2014年8月9日，雷某健借款5万元；2014年9月11日，雷某健借款5万元；2011年8月8日，吴某雄借款20万元；2010年10月8日，吴某雄借款20万；2014年10月6日，盘加恒借款6万元，2013年10月19日，借款6万元；2012年10月14日盘加恒借款8万元。
2、证人张某2的证言，证明2015年4月12日下午6时，他回家看到父亲张某成的右眼有淤青。张某成跟他说，前两天蔡时文找借口要张某成到蔡时文租住的房子里去，张某成进去以后蔡时文就和两个戴口罩的男子将张某成绑起来，并威胁如果不给钱就杀了张某成，还打了张某成。后蔡时文和张某成讲了很久后答应把张某成放走。第二天张某成拿了8000元钱给蔡时文。
3、证人邱某莲的证言，证明2014年4月的一天晚上11时多，张某成到她家去，她给张某成开了门，张某成进来以后就到蔡时文的房间里去了。第二天她听说蔡时文打了张某成的事实。
4、被害人张某成的陈述，证明2015年4月9日晚上11时许，在蓝山县塔峰镇湘粤路蔡时文的出租房内，蔡时文安排两名戴口罩的男子持刀对他进行威胁，并用绑带将他的手脚绑住。待戴口罩的男子离开后，蔡时文以找他借钱未果为由对他拳打脚踢，并持杀猪刀对他进行威胁。他被迫答应借1万元钱给蔡时文才得以松开手脚。2015年4月10日晚上，他在蓝山县塔峰西路的旅客之家将8000元现金交给了蔡时文。同时他还证明蔡时文打过的人还有吴某雄、雷某健、吴某希、“小图”、盘加恒、“野马”、吴某霄等人。蔡时文打过的这些人很多都写了欠条给蔡时文。这些情况蔡时文平时聊天的时候也都跟他讲过。蔡时文整“野马”和盘加恒的时候还故意打电话喊他过去，故意吓他。
5、被害人雷某健的陈述，证明2011年至2014年期间，蔡时文多次以他欠钱未还为由，将他喊到蔡时文租住的位于新车站对面冰厂四楼出租房、蓝山县一完小对面的出租房内，对他采取拳打脚踢，持刀威胁等手段，逼迫他分三次写了总金额为16万元的欠条。同时他还证明吴某希、吴某雄、吴某霄、张某成、盘加恒、“野马”、“小土”这些人都被蔡时文打过以及写了欠条。他亲眼看到的有吴某希、吴某雄、吴某霄、盘加恒等人被蔡时文打过。去年夏天的时候蔡时文逼着吴某雄在蔡时文一完小对面的租房内写了100万元的欠条。蔡时文当时还当着他们的面讲如果吴某雄不写这张欠条的话就要砍掉他一只手。他知道吴某希被蔡时文打了3次。他看到蔡时文打了盘加恒3次，蔡时文当着他们的面讲过盘加恒欠自己的钱一辈子都还不了。
6、被害人吴某希的陈述。证明2013年以来，蔡时文多次以他欠钱未还为由将他喊到蔡时文、盘加恒的出租房内，对他拳打脚踢，持刀相威胁，他被迫写了一张金额为3万元的借条。他听说吴某雄写过100万元的欠条给蔡时文，还有雷某健也写过欠条给蔡时文，还有“野马”也被蔡时文敲诈过。
7、被害人吴某雄的陈述，证明2014年9月的一天晚上8时许，在蓝山县一完小对面蔡时文出租房内，蔡时文以找他借钱未果和分股份未果为由对他拳打脚踢，并持杀猪刀对他进行威胁。他被迫分4张写了总金额为100万元的欠条。他知道雷某健写了16万元的欠条给蔡时文，另外听说吴某希和张某成也被蔡时文敲诈过。
8、被害人盘加恒的陈述，证明2015年年初，蔡时文多次以他欠钱未还为由在蔡时文的出租房内通过罚跪、殴打、持刀等手段威胁他，他被写下20万元的欠条给蔡时文。他知道吴某希、“雄雄”都写了欠条给蔡时文，其中“雄雄”写了100万元的欠条给蔡时文，另外张某成也被蔡时文打过，被敲去1万元左右。
9、被告人蔡时文的供述与辩解，证明他被抓的前几天，在他的出租房内，他打了张某成，第二天在蓝山县塔峰西路旅客之家旅社206房间张某成拿给他8000元。还有他要盘加恒写了一张8万元的欠条，另外两张欠条上写的出借人黄某文和朱某勇是他告诉盘加恒的名字。还有吴某雄是干碰瓷的，吴某雄骗他没有干碰瓷了，后来吴某雄就写了四张借条给他，两张20万元，二张30万元的。还有雷某健是写了16万元的借条给他。吴某希的3万元借条是向他借的现金，现在还只还了1万元。
鉴定意见，蓝山县公安局2015年4月16日以（蓝）公（伤）鉴（法）字[2015]030号法医学人体损伤程度鉴定意见书，经鉴定，张某成系在钝性外力作用下引起的右眼部软组织挫伤，定为轻微伤。
11、辨认笔录，张某成辨认出蔡时文就是2015年4月9日晚上威胁敲诈他的人。
三、开设赌场罪
2013年农历12月至2014年农历正月期间，被告人蔡时文伙同李某、黄某娟、肖某雄、张某玲等人在蓝山县大桥乡乔市村租用唐某生的住房开设赌场，以扑克牌“大吃小”的方式聚众赌博进行牟利。赌场由张某玲负责账务管理，李某负责管钱，并聘请陈某2全抽水。赌场内每天参赌人员达十余人。被告人蔡时文、李某、黄某娟、肖某雄、张某玲等人从中抽头渔利，并按照所占股份分红获利，非法获利达五万余元。其中，被告人李某非法获利12,500元，被告人黄某娟非法获利6800元，被告人蔡时文提前支取10,000元“水子钱”。
到案后，被告人李某在蓝山县公安局退出违法所得人民币18,000元，被告人黄某娟在蓝山县公安局退出违法所得人民币10,000元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、被告人李某、黄某娟的户籍资料信息，证明被告人李某、黄某娟的身份情况，案发时具有完全刑事责任能力。
2、抓获经过，证明李某、黄某娟系被公安机关传唤到案。
3、湖南省非税收入一般缴款书，证明李某退赃款18,000元，黄某娟退赃款10,000元。
4、辨认笔录，经黄某娟、李某、蔡时文相互辨认，均为共同开设赌场人员。
5、现场方位图、现场照片，证明案发现场一处位于蓝山县大桥乡乔市村圩坪旺旺批发超市、一处位于蓝山县大桥乡乔市村唐某生的一栋三层楼房。
6、证人唐某生的证言，证明2014年农历2月，大桥乡堡城村的肖某文及其妻子“娇娇婆”租他家的房子开办麻将馆，后进行“大吃小”赌博，李某在赌场上负责管钱，每天参赌人员少则10来人、多则20多个人。
7、证人雷某健的证言，证明2013年农历12月，开始在李某家开设赌场，后就是搬到肖某文租住房，赌场开设了一两个月。赌场是用扑克牌以“大吃小”的方式赌博，下注几十元、几百元、几千元不等。赌场由李某当合手发牌抽“水子钱”。一手牌抽几十元“水子钱”。赌场是李某和肖某文等人开设的，另外还有些人有股份，参赌的人员多时有二三十个。
8、证人雷某星的证言，证明在肖某文租住唐某生大桥乡堡城村房子的赌场上有李某、黄某娟、“娇娇婆”等人管事，蔡时文在李某处拿了1万元的事实。
9、证人肖某文的证言，证明2014年初在他租唐某生家的房子里，其妻子张某玲（“娇娇婆”）提出开麻将馆。后经他和张某玲、李某、黄某娟、蔡时文商定，张某玲和李某各占股份百分之三十，蔡时文、黄某娟、肖某雄三人合占百分之四十的股份，李某负责赌场上抽水子钱，张某玲负责记账。赌场分了一次钱，蔡时文在李某手上支取了1万元的水子钱的事实。
10、被告人黄某娟的供述，证明2014年农历2月份，她与蔡时文、李某、肖某雄、张某玲等人在蓝山县大桥乡乔市村租用唐某生的住房开设赌场，以扑克牌“大吃小”的方式聚众赌博进行牟利。赌场由张某玲负责管账，李某负责管钱，并请陈某2全抽水。赌场内每天参赌人员达十余人，她与蔡时文、李某、肖某雄、张某玲按照所占股份分红。李某分红10,000余元，她分红6800元，蔡时文提前支取10,000元水子钱。
11、被告人李某的供述，证明2013年农历12月份，黄某娟提出到他的铺面房间里以扑克牌“大吃小”的方式聚众赌博，黄某娟负责喊人来赌，他与黄某娟每天抽二三百元卫生费，他抽钱后再分给黄某娟一半。在铺面房赌了大概半个月左右，肖某文的妻子张某玲找到他提出把赌场搬到张某玲租唐某仔的房子里，后来蔡时文也参加了进来，并把股份分为张某玲占35%的股份，他占25%的股份，蔡时文、黄某娟、肖某雄三人占40%股份。赌场从2013年农历12月底开到2014年农历正月底，大概是一个月左右，每天赌两场，分下午和晚上两场。在赌场中他负责管钱，张某玲负责管帐，请陈某2权抽钱。期间，除去开支，他分红12,500元，黄某娟分红6800元，蔡时文提前支取10,000元水子钱。
12、被告人蔡时文的供述与辩解，证明他与李某、肖某雄等人商定，赌场开在肖某文租大桥乡唐某生的住房内，赌场十个股份，因赌场开在肖某文租住房内肖某文占3.5个股份，李某占2.5个股份，他和肖某雄、黄某娟三人占4个股份，他在李某手上借了1万元抽出来的水子钱。
蓝山县人民法院认为，被告人蔡时文伙同被告人盘加恒以非法占有为目的，使用暴力、胁迫的手段，当场劫取他人现金5900元及手机一部，并逼迫他人出具一张50,000元的借条，二被告人的行为均已构成抢劫罪，且手段恶劣，情节严重，数额巨大。被告人蔡时文以非法占有为目的，采用暴力威胁的方法，多次强行索取他人财物累计达139.8万元，其中索取他人现金8000元，逼迫他人出具借条139万元，其行为已构成敲诈勒索罪，且手段恶劣，情节严重，数额特别巨大。被告人蔡时文、李某、黄某娟以营利为目的，开设赌场抽头渔利，非法获利5万余元，且参赌人员众多，其行为已构成开设赌场罪。被告人蔡时文在共同抢劫犯罪过程中起了主要作用，系主犯；被告人盘加恒在共同抢劫犯罪过程中起了次要作用，系从犯，可以从轻、减轻处罚。被告人蔡时文、李某、黄某娟在共同开设赌场犯罪过程中均起主要作用，均系主犯。被告人蔡时文、盘加恒在抢劫犯罪中，劫取他人现金，是犯罪既遂，而未劫得的借条中的款项，是犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人蔡时文在敲诈勒索犯罪中，索取他人现金，是犯罪既遂，而未索取到的借条中的款项，是犯罪未遂，可以从轻处罚。
公诉机关指控被告人蔡时文、盘加恒犯贩卖毒品罪，只有言词证据证明蔡时文、盘加恒贩卖毒品的事实，但贩卖毒品的具体时间、地点、对象及毒品数量均无法查证，且未查获到交易毒品的现场，证据之间缺少关联性,未能相互印证，未形成完整的证据链,证据不足。故公诉机关指控蔡时文、盘加恒犯贩卖毒品罪的罪名不成立。
公诉机关指控被告人盘加恒犯故意伤害罪，虽被害人所受伤情构成轻伤，但该伤是盘加恒与阮某村、黄某碧等人共同伤害所致，从现有证据无法证明盘加恒与阮某村、黄某碧等人有共同侵害被害人的意思联络，无法认定是共同犯罪，且受害人在起因上有过错，参与殴打的人数众多，同监室的人均是临时起意参与殴打，现有证据不足以证明被害人所受轻伤是盘加恒殴打行为所致。故公诉机关指控被告人盘加恒犯故意伤害罪的证据不足，罪名不成立。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定；对被告人蔡时文同时适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第三百零三条第二款、第二十三条、第二十六条、第五十五条、第五十六条、第六十四条、第六十九条之规定；对被告人盘加恒同时适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十七条之规定；对被告人李某、黄某娟同时适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条、第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人蔡时文犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利三年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币五万元。二、被告人盘加恒犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。三、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。四、被告人黄某娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人蔡时文的违法所得人民币10,000元，被告人李某的违法所得人民币18,000元，被告人黄某娟的违法所得人民币10,000元，予以追缴，上缴国库。
原审被告人蔡时文不服，上诉提出“1、原判认定我犯抢劫罪与事实不符，没有要黄某军写5万元的欠条，应是敲诈勒索行为，金额应是5900元，不是55,900元，在共同犯罪中系从犯，不是主犯；2、没有敲诈勒索，张某成的8000元是借款，没有要吴某雄等人写欠条，不构成敲诈勒索罪”的理由。
蔡时文的辩护人提出“1、原判认定蔡时文犯抢劫罪的事实不清，证据不足。金额只能认定为4900元，而不能认定为55,900元，量刑畸重。2、原判认定蔡时文敲诈勒索他人现金8000元，逼迫他人出具借条139万元的事实不清，证据不足。量刑畸重”的意见。
原审被告人盘加恒不服，上诉提出“在共同抢劫犯罪中是从犯，量刑过重”的理由。
原审被告人李某不服，上诉提出“犯罪情节较轻，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现，可以适用缓刑”的理由。
原审被告人黄某娟不服，上诉提出“犯罪情节较轻，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现，可以适用缓刑”的理由。
经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）蔡时文伙同上诉人（原审被告人）盘中恒以非法占有为目的，采取暴力威胁手段劫取他人钱财，数额巨大，其行为均已构成抢劫罪。在共同抢劫犯罪中，蔡时文具体实施暴力、威胁手段，起了主要作用，系主犯；盘加恒起了次要作用，系从犯，可对其从轻、减轻处罚。上诉人（原审被告人）蔡时文还以非法占有为目的，采取暴力、威胁的手段勒索他人钱财，数额特别巨大，其行为还构成敲诈勒索罪。上诉人（原审被告人）蔡时文伙同上诉人（原审被告人）李某、黄某娟以营利为目的，开设赌场抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪过程中，蔡时文、李某、黄某娟犯数罪，应数罪并罚。在抢劫犯罪中，蔡时文、盘加恒实际抢得5900元，另5万元因意志以外的原因未得逞，该5万元属抢劫未遂。在敲诈勒索犯罪中，蔡时文实际敲诈所得8000元，另139万元因意志以外的原因未得逞，该139万元属敲诈勒索未遂。可对其从轻判处。蔡时文上诉提出“原判认定我犯抢劫罪与事实不符，没有要黄某军写5万元的欠条，应是敲诈勒索行为，金额应是5900元，不是55,900元”及其辩护人提出“原判认定蔡时文犯抢劫罪的事实不清，证据不足，数额只能认定为4900元，而不能认定为55,900元”的理由和意见。经查，蔡时文伙同盘加恒当场采取暴力手段劫取黄某军现金5900元，并要黄某军写下5万元欠条的事实有被害人黄某军的陈述指控，证人李某2、黄某泰、张某成等人的证言证明，盘加恒亦予以了供述，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。该行为已构成抢劫罪，所针对的5万元因意志以外的原因未得逞，可认定为未遂，但并不影响其抢劫罪的构成。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。蔡时文提出“在共同抢劫犯罪中不是主犯，是从犯”的理由。经查，蔡时文首先提出抢劫犯意，并安排盘加恒将黄某军约至租住房，并具体实施暴力、威胁手段抢劫黄某军的钱财，起了主要作用，应是主犯。故该理由不能成立，本院不予采纳。蔡时文上诉提出“没有敲诈勒索，张某成的8000元是借款，没有要吴某雄等人写欠条，不构成敲诈勒索罪”及其辩护人提出“原判认定蔡时文敲诈勒索他人现金8000元，逼迫他人出具借条139万元的事实不清，证据不足”的理由和意见。经查，蔡时文采用暴力、威胁手段敲诈勒索张某成现金8000元，逼迫吴某雄、雷某健、吴某希、盘加恒共写下139万元欠条的事实，有被害人的陈述指控，有证人证言予以证明，有欠条予以佐证，被告人蔡时文也予以了供述，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。蔡时文的辩护人提出“量刑畸重”的意见。经查，蔡时文系长期吸毒人员，在抢劫犯罪和敲诈勒索犯罪中暴力手段明显，情节恶劣，社会危害性大。原判根据其犯罪性质、情节在法定刑幅度内对其量刑并非畸重。故该理由不能成立，本院不予采纳。盘加恒上诉提出“在共同抢劫犯罪中是从犯，量刑过重”的理由。经查，原判已认定盘加恒是从犯的情节，并在量刑上已对其予以减轻处罚。故该理由不能成立，本院不予采纳。李某、黄某娟上诉提出“犯罪情节较轻，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现，可以适用缓刑”的理由。经查，李某、黄某娟参与开设赌场犯罪，犯罪情节较轻；归案后如实供述自己的犯罪事实，退出了全部赃款，积极履行了罚金刑，有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，均可以适用缓刑。故该理由成立，本院予以采纳。据此，对上诉人（原审被告人）蔡时文、盘加恒适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）项之规定；对上诉人（原审被告人）李某、黄某娟适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十六条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法刑初字第308号刑事判决第一、二项中对被告人蔡时文、盘加恒的定罪量刑部分和第三、四项中对被告人李某、黄某娟的定罪及附加刑部分以及第五项；
二、撤销湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法刑初字第308号刑事判决第三、四项中对被告人李某、黄某娟的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）黄某娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 伍希永
代理审判员 奉继松
二〇一六年九月二十日
书 记 员 郝 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。