广东省深圳市龙岗区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）粤0307刑初761号
公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人白上某，男，汉族，1999年1月20日生，住址贵州省湄潭县。
委托代理人郑维川、吴琼麟，广东生龙律师事务所律师。
被告人李某虎,男,1988年6月28日出生,汉族,初中文化,户籍地山东省聊城市。因本案于2015年8月30日被羁押并被刑事拘留,2015年9月29日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
辩护人朱述行、彭定榜，广东荣恒律师事务所律师。
被告人冯某江,男,1996年5月1日出生,汉族,初中文化,户籍地福建省三明市。因本案于2015年8月23日被羁押并被刑事拘留,2015年9月29日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉[2016]706号起诉书指控被告人李某虎、冯某江犯故意伤害罪，于2016年3月1日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理过程中，发现有依法不适用简易程序审理的情形，遂于2016年3月11日转为普通程序重新审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人白上某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员曾勇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人白上某的委托代理人郑维川、被告人李某虎及其辩护人朱述行、被告人冯某江到庭参加诉讼。经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。
深圳市龙岗区人民检察院指控，2015年8月22日23时许,被告人冯某江与白上某、魏某海在坪山某百货旁一家饭店与被告人李某虎、苏某杰等人吃饭和喝酒,次日凌晨2时许,李某虎再次打电话把被告人冯某江、白上某、魏某海叫到坪山汤沙社区的新屋路某烤鱼店继续喝酒。在喝酒期间,被告人李某虎与冯某江发生争吵和打斗,由于冯某江打不过李某虎,冯某江与白上某回到出租屋后,便从出租屋取出一东洋刀,回到烤鱼店对李某虎实施殴打,冯某江用东洋刀将李某虎手臂多处砍伤,李某虎在被打过程中随手拿起烤鱼店内的一水果刀将被害人白上某的腹部捅伤,双方打斗完后冯某江逃跑并当场被抓获,李某虎追赶时被巡逻队员发现并将受伤相关人员先送往医院救治,后于2015年8月30日被抓获归案。经法医鉴定,被害人白上某的损伤程度为重伤二级,李某虎的损伤程度为轻伤二级,魏某海、冯某江所受损伤程度为轻微伤。
公诉机关为证明指控的事实，当庭宣读和出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘查笔录以及照片等证据。公诉机关认为，被告人李某虎、冯某江的行为已构成故意伤害罪，建议对被告人李某虎判处三年至五年有期徒刑，对被告人冯某江判处六个月至一年六个月有期徒刑。诉请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人白上某诉称，被告人李某虎用水果刀将其捅伤，请求法院判决被告人李某虎、冯某江赔偿其残疾赔偿金29389元、鉴定费2500元、医疗费11139.7元、交通费2000元、住院生活补助费2300元、护理费3450元、误工费4400元。并提交了如下证据：出院证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票。庭审后原告人申请撤回残疾赔偿金和鉴定费的诉讼请求。
被告人李某虎表示指控的经过属实，但对方先拿刀砍伤其，其，其和白上某不认识，也没有打电话叫他出来，其只是给冯某江打电话。其是正当防卫，是他们两人一起拿刀砍其，承认白上某是其捅伤的。被告人冯某江当庭表示对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。辩护人提出：1、被告人李某虎属于正当防卫；2、李某虎属于自首。
经审理查明，2015年8月23日凌晨2时许,李某虎打电话叫被告人冯某江去喝酒，冯某江带上白上某、魏某海到坪山汤沙社区的某烤鱼店与李某虎等人喝酒。在喝酒期间,被告人李某虎与冯某江发生争吵和打斗,冯某江打不过李某虎便和白上某、魏某海离开。冯某江与白上某回到出租屋后,从出租屋取出一东洋刀,冯某江拿着东洋刀，白上某拿着刀鞘回到烤鱼店，冯某江将李某虎踢倒后用东洋刀将李某虎手臂多处砍伤,李某虎在被打过程中随手拿起烤鱼店内的一水果刀将白上某的腹部捅伤,双方打斗完后冯某江逃跑并当场被抓获,李某虎追赶时被巡逻队员发现并将其送往医院救治。2015年8月30日民警到坪山人民医院将被告人李某虎抓获归案。经法医鉴定,被害人白上某的损伤程度为重伤二级,李某虎的损伤程度为轻伤二级,魏某海、冯某江所受损伤程度为轻微伤。
另查明，白上某2015年8月23日至2015年9月15日住院治疗花费医药费共计人民币11139.7元。出院医嘱：1、注意休息及饮食；2、休息三周；3、住院期间护理一人。
上述事实，分别有公诉机关、附带民事诉讼原告人提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人苏某杰:吃烤鱼喝啤酒时李某虎和男子甲打了起来,他们只是拳打脚踢,打了一会被我们拉开了,甲便领着他朋友乙、丙走了。过了约30分钟,看到男子甲拿着一把长刀,男子乙也拿了一件黑色的刀状物体向烤鱼店走来,李某虎去了上厕所,几分钟后我看到李某虎拿着刀追着男子甲、乙从烤鱼店出来,李某虎没有追上,这时我看到李某虎的右臂全部都是血,便扶着他去医院,去医院的路上见到男子丙,我和李某虎便打了丙几拳。男子甲说李某虎是他砍的。
辨认出李某虎有持水果刀参与打架,打伤男子甲并捅伤男子乙。冯某江是男子甲,他有手持一把长刀参与打架,砍伤李某虎。白上某是男子乙，魏某海是男子丙。
2、证人魏某海:在烤鱼店小江和对方男子甲发生争吵打了起来,我和胖子便将小江拉走了,后来看到胖子拿了一把长刀,后面还跟住小江往烤鱼店去,我劝他们不要去闹事,他们不理,后来过了一会,对方的两名男子跑过来,围着我打了几拳。
辨认出李某虎是男子甲，冯某江是小江，白上某是小胖，他有拿着一把长刀回去。
3、证人苏某英:吃烤鱼时其小舅子和他的朋友吵起来,我们去把他们拉开了,那三个人走了,之后我就离开去上班了,刚到厂门口时接到小舅子被砍的电话。
4、证人张某军:有六个人在吃烤鱼,后来剩下三个人吃,我收完钱出去走一下,半个小时后回来看到地上有血,后来看到了救护车。发现店门田有血,有一把烧烤用的小刀不见了。
5、证人戴某良:和同事巡逻时看见一名浑身是血的男子手拿一把刀准各捅另外一名男子,上前将两人控制住。
6、被告人冯某江:跟李某虎发生争吵继而打架,李某虎不依不饶按着我打，我和魏某海、胖子离开。之后李某虎不停打电话问我是不是不服气,问我是不是叫了很多人来打架,还说要是我不服气可以回去继续再打,还说会搞死我们几个。我将这事跟魏某海和胖子说了,他们很生气,回到出租屋楼下,我回住处拿了我的一把东洋刀,胖子看到就从我手里把刀拿过去然后往烤鱼店走,我追上胖子把胖子拦下并把刀拿回来。本来是想回去的,不想李某虎又打电话来辱骂我,我被激怒了,于是便提刀、胖子应该是拿着我的东洋刀的刀鞘,两人去了烤鱼店。到了烤鱼店,看见李某虎拿着一把长约十几二十公分的匕首,我朝李某虎腿上踹了一脚,李某虎拿刀要追我,我便往他手臂砍了一刀,看到他手臂流血我,李某虎爬起来想拿刀捅我,我一个人跑了,把刀扔在溜冰场附近的下水道里,随后回出租屋,没多久胖子找朋友打电话给我说他被捅伤肚子了。
辨认出李某虎有参与打架并打伤其,有手持一把匕首。白上某是胖子。
7、被告人李某虎:喝酒吃宵夜的时候与冯某江发生争吵继而打架,后来两名男子说冯某江喝多了便送他回去了,大概五分钟后,冯某江带着一名男子过来,两人手上都持有一把东洋刀,冯某江冲上来将我踢倒后持刀砍我,那名男子也上来持刀砍我,我的左手背、手腕和手肘各被砍了一刀,后来我在烤鱼店不知道哪个桌子上拿了把水果刀,乱砍,不知道有没有伤到人,冯某江和那名男子分头跑了,我看到一个身影便追上去,没跑几步苏某杰就过来帮我止血,将我手上的刀扔在地上。不记得自己有无持刀捅人,因为当时喝多了。
辨认出冯某江，白上某是冯某江一起的人。
8、白上某:李某虎和“江哥”发生争吵且打了起来,后来被拉开,我和小魏拉着江哥走,回到江哥住的地方,江哥上楼拿了一把东洋刀,往烤鱼店方向走,我们拦着他。当时李某虎的老婆给江哥打电话劝,江哥没有听，坐了四十多分钟,江哥拿着刀往烤鱼店走,我们走到烤鱼店门口时，小魏往回跑,李某虎见江哥拿了一把刀之后就跑到烤鱼店拿了一把小刀,我和江哥在李某虎从店里出来的时候将李某虎拦住,江哥和李某虎吵了几句之后就动手了,我想用刀鞘把李某虎手上的刀打掉,但没有打中,李某虎就冲过来给了我一刀,我被捅后倒在地上,我刚站起来,李某虎旁的朋友就将我衣服掀了盖在我头上,拿了一张椅子砸我,后来他跑开了。
辨认出冯某江是“江哥”，李某虎是拿刀捅其的人。
9、鉴定结论。经鉴定，魏某海、冯某江所受损伤为轻微伤；白上某所受损伤为重伤二级；李某虎所受损伤为轻伤二级。
10、现场勘查笔录及照片。
11、书证受案登记表、立案决定书、身份材料,抓获经过,扣押决定书、情况说明（证实李某虎没有投案自首）等。
12、附带民事诉讼原告人提供的出院证明、医疗费票据等。
本院认为，被告人李某虎、冯某江故意伤害他人身体，李某虎致一人重伤二级，冯某江致一人轻伤二级，二被告人均构成故意伤害罪，应当依法惩处。公诉机关指控被告人李某虎、冯某江犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。原告人白上某的刀伤系被告人李某虎造成，白上某要求冯某江承担责任于法无据，不予支持，被告人李某虎应承担对白上某的赔偿责任。
对附带民事诉讼原告人白上某的诉讼请求，本院根据查明的事实确认如下：1、医疗费，原告的请求11139.7元有医疗费票据证明，予以支持。2、交通费2000元，原告没有提供证据证明，本院根据住院时间酌情支持800元；3、住院生活补助费，原告要求2300元，予以支持；4、护理费，没有提供护理人员的收入证明，本院根据住院时间认定护理时间23天，原告请求3450元予以支持；5、误工费，原告没有提供工资证明，本院根据住院时间，伤情恢复时间认定误工时间为60天，按照深圳2015年度最低工资标准为每月基本工资为2030元，误工费为2030元/月×（60天÷30天/月）=4060元。上述金额合计人民币21749.7元。
被告人辩称其是正当防卫，经查，被告人李某虎打电话叫冯某江过去，酒后双方都打斗，冯某江和白上某均指认李某虎看到冯某江拿着刀于是也从烤鱼店拿了一把刀，虽然是冯某江先拿到刀砍其，李某虎却拿刀将白上某捅伤，李某虎的行为不构成正当防卫，该辩护意见不予采纳。李某虎在现场被巡逻队员送至医院救治，8月30日民警在坪山人民医院将其抓获，辩护人提出被告人有自首情节的意见亦不予采纳。鉴于被告人认罪态度较好，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条、以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第（七）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月30日起至2018年8月29日止。）
二、被告人冯某江犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月23日起至2016年11月22日止。）
三、被告人李某虎应在判决发生法律效力后十日内，赔偿原告人白上某各项损失共计人民币21749.7元。
四、驳回原告人白上某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王晓蓉
人民陪审员 罗荣潜
人民陪审员 叶丽芬
二〇一六年九月五日
本件与原本核对无异
书 记 员 安首霖