福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽01民终3729号
上诉人（原审被告）:宋德安，男，1943年10月15日出生，汉族，住福建省闽侯县。
委托诉讼代理人：方云香，福建学恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林魁，福建学恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宋向欣，男，1980年5月3日出生，汉族，住福建省闽侯县。
委托诉讼代理人：曾炜，福建名仕律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林日方，福建名仕律师事务所律师。
原审被告：闽侯县江口宏昌纺织厂，住所地福建省闽侯县南屿镇江口村旺厝**号。
主要负责人：宋颖昌,厂长。
上诉人宋德安因与被上诉人宋向欣、原审被告闽侯县江口宏昌纺织厂（以下简称宏昌纺织厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2017）闽0121民初4322号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
宋德安上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误，程序违法。一、宋德安因屋檐水槽临时需要水电工维修，宋向欣承揽了该维修工作，并由其择期自带工具上门，待宋向欣完成修复后即一次性支付报酬。故双方形成承揽关系而非雇佣关系。二、双方形成的是承揽关系，故本案不应适用《侵权责任法》第三十五条规定，而应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定。宋向欣在承揽工作中自行到对面工厂借梯子，其本应尽到检查、谨慎义务并在使用中做好保护措施，但由于操作不当致梯子断裂使其摔伤。宋向欣对其受伤具有重大过错。宋德安作为定作人无义务为承揽人提供工具，亦不可能辨识承揽人自己借来的工具的安全性，宋德安不存在过错。宋向欣从事多年水电维修工作，经验丰富，宋德安在选任上亦无过失。故宋德安无需承担赔偿责任。三、宋德安对宋向欣单方委托鉴定机构作出的鉴定意见持有异议，申请一审法院重新鉴定，但一审法院未予准许，程序违法。四、即便宋德安应承担赔偿责任，一审判决的赔偿标准亦存在错误。1.宋向欣系农村户口，残疾赔偿金应按农村居民标准认定。2.宋向欣无法证明其父母无生活来源且无劳动能力，而其父母每月都享有土地补偿款，有生活来源，不需要宋向欣赡养。故宋向欣父母的被扶养人生活费不应予以支持。3.即便宋德安应承担赔偿责任，宋德安应承担责任的也应是次要责任，至多承担30%的赔偿责任。
宋向欣辩称，一、宋向欣是在宏昌纺织厂受伤的，宏昌纺织厂作为本次厂房顶水沟修复项目的受益人，应对宋向欣的损失承担责任。宏昌纺织厂作为厂房顶水沟修复工作的发包人，应与雇主宋德安承担连带赔偿责任。二、一审法院对宋德安的重新鉴定申请不予支持，符合法律规定，程序合法。三、一审法院对宋向欣适用城镇居民赔偿标准，认定正确。但一审判决在护理费和后续治疗费部分存在错误，请求二审法院予以重新认定。四、宋向欣是在正常提供劳务时受伤的，没有任何过错，不应承担40%责任。
宏昌纺织厂未陈述意见。
宋向欣向一审法院起诉请求：1.判令宋德安、宏昌纺织厂连带赔偿宋向欣各项经济损失共计491993.185元；2.判令宋向欣的后续治疗费实报实销。
一审法院认定事实：宋德安与宋向欣系堂叔侄关系。2017年2月15日，宋德安叫宋向欣维修屋顶的漏水。当天，宋向欣在用梯子爬上屋顶维修时，梯子突然发生断裂，导致宋向欣坠落地面造成腰背部受伤的事故。宋向欣受伤后即被送往福州市第二医院住院治疗,经诊断：1.腰椎骨折伴神经损伤；2.L1、L4椎体压缩性骨折；L2右侧横突骨折；L4左侧横突骨折；3.L5、S1椎体骨挫伤。医院建议手术治疗，宋向欣及其家属拒绝手术，采取保守治疗，并于2017年2月20日出院，出院医嘱：1.建议手术治疗；2.暂绝对卧床，绝对禁止坐起或站立等活动；3.预防褥疮、血栓等。2017年7月31日，宋向欣经福建南方司法鉴定中心鉴定损伤达八级伤残。事故发生后，宋德安共替宋向欣支付了医疗费12932.96元，并垫付了各项损失27000元。因赔偿问题发生纠纷，宋向欣诉至一审法院。经查，宋向欣父亲宋水枝（1950年10月23日出生）、母亲黄喜英（1953年11月1日出生）生育两个孩子宋晨勋、宋向欣；宋向欣夫妇生育两个孩子宋慧茹（2008年3月20日出生）、宋嘉栋（2011年9月5日出生）。
一审法院认为，宋德安叫宋向欣维修屋顶的漏水，双方之间形成雇佣关系。宋德安为雇主，接受劳务；宋向欣为佣工，提供劳务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，宋向欣作为提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据宋向欣、宋德安双方各自的过错承担相应的责任。作为接受劳务的宋德安未能提供质量好的梯子以及有效的安全防护措施，致宋向欣的受伤，应负主要责任。根据本案实际情况，宋德安对宋向欣受伤造成的损失承担60％的赔偿责任。作为提供劳务的宋向欣具有完全民事行为能力，在维修作业中未注意安全，存在过错，应负次要责任，应自行承担40％的责任。一审法院对宋向欣损失认定如下：1.护理费。对宋向欣提出的护理费按61973元/年标准计算，一审法院予以支持。住院期间的护理费为61973元/年÷365天×5天=849元。宋向欣提出出院后的护理费，依据不足，一审法院不予支持。2.住院伙食补助费。40元/天×5天=200元。3.误工费。由于宋向欣在事故发生前从事水电维修工作，其误工费可参照2016年居民服务、维修和其他服务业每年48784元平均工资的标准，计算其主张的误工145天的误工费为19379.95元（48784元/年÷365天×145天）。4.残疾赔偿金。宋向欣采取保守治疗后经福建南方司法鉴定中心鉴定损伤达八级伤残。宋德安认为宋向欣恢复情况良好，故而提出重新鉴定申请。一审法院认为，宋向欣LI、L4椎体压缩性骨折，压缩程度均达1／3，根据《人体损伤致残程度分级》第5.8.6.1）条规定，达八级伤残，故对宋德安重新鉴定的申请，依据不足，一审法院不予支持。宋向欣户籍地址为闽侯县旺厝17号，现南屿为高新区，故本案采用城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为36014.3元/年×20年×30%=216085.8元。5.营养费。根据宋向欣伤情并结合医嘱，一审法院酌情确定为1000元；6.交通费。虽然宋向欣未提供相应证据，但因该项损失属于本事故必要、合理的支出，结合本案实际情况，一审法院酌情确认该项费用为500元；7.鉴定费1050元有票据为证，一审法院予以认定。8.被扶养人生活费。宋向欣父亲宋水枝（1950年10月23日出生）被扶养人生活费为25005.5元／年×（20年-6年）×30%÷2=52511.55元，母亲黄喜英（1953年11月1日出生）被扶养人生活费为25005.5元／年×（20年-3年）×30%÷2=63764.03元，宋向欣女儿宋慧茹（2008年3月20日出生）被扶养人生活费为25005.5元／年×9年×30%÷2=33757.43元，儿子宋嘉栋（2011年9月5日出生）被扶养人生活费为25005.5元／年×12年×30%÷2=45009.9元。合计195042.91元。9.精神损害抚慰金。宋向欣的伤残等级为八级，精神损害抚慰金为15000元。以上损失计449107.66元。加上宋德安先行为宋向欣支付的医疗费12932.96元，总损失合计462040.62元。宋德安应赔偿宋向欣各项损失为462040.62元×60％=277224.37元。而宋德安在事故发生后已先行支付医疗费12932.96元和垫付了各项费用27000元，扣除后宋德安实际还应赔偿宋向欣各项损失为277224.37元-12932.96元-27000元=237291.41元。宋向欣提出宏昌纺织厂作为发包人应与雇主宋德安承担连带赔偿责任的诉讼请求，因没有证据证明宏昌纺织厂系发包人，依据不足，一审法院不予支持。对宋向欣提出其后续治疗费实报实销的主张，鉴于当时医院建议手术治疗，宋向欣及其家属拒绝手术，采取保守治疗，现已出院10个月，在其选择伤残评定并提出赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等，也获得一审法院支持的情况下，对宋向欣的该项诉讼请求，一审法院不再支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、宋德安应在本判决生效之日起十日内赔偿宋向欣各项损失237291.41元;二、驳回宋向欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8680元，减半收取计4340元，由宋向欣负担2247元，宋德安负担2093元。
二审中，宋德安向本院提交如下证据：闽侯县民委员会出具的两份《证明》。本院组织当事人进行证据交换和质证。本院经审查，对上述证据的真实性予以确认。根据本案现有的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，宋德安叫宋向欣维修屋顶的漏水，双方之间形成雇佣关系。宋德安关于双方之间形成承揽关系的主张，缺乏依据，本院不予支持。故一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定作出判决，不存在适用法律错误的问题。一审法院考虑作为接受劳务的宋德安未能提供质量好的梯子以及有效的安全防护措施，致宋向欣受伤，认定其负主要责任，对宋向欣受伤造成的损失承担60％的赔偿责任。该责任认定合法合理，本院予以维持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”福建南方司法鉴定中心根据宋向欣的委托，对其伤残等级进行鉴定，鉴定结论为宋向欣的损伤达八级伤残。宋德安对该鉴定结论持有异议，申请重新鉴定，但未提供足以反驳的证据，故一审法院对其申请不予准许，程序并无违法之处。
关于宋向欣的残疾赔偿金赔偿标准问题。宋向欣虽系农村户口，但其户籍所在地现已被列为福州高新区，故一审法院适用城镇居民标准认定其残疾赔偿金，并无不当。关于宋向欣父母的被扶养人生活费问题。宋向欣的父母现均已60余周岁，一般而言，劳动者达到退休年龄后，存在劳动能力下降或丧失的情形。故一审法院支持宋向欣父母的被扶养人生活费，并无不当。宋向欣父母享受的征地老龄农民生活补助系当地政府对失地老龄农民的补偿和福利，不足以成为其全部生活来源，故宋德安以此主张宋向欣父母有生活来源、其生活费应不予支持，依据不足，本院不予采纳。
综上，宋德安的上诉请求不能成立，本院不予支持。宋向欣对一审法院关于护理费和后续治疗费的认定持有异议，同时主张宏昌纺织厂亦应承担赔偿责任，但其未在法定期限内向本院提起上诉，本院对此不予审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4859元，由宋德安负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林 薇
审 判 员 黄 锋
审 判 员 陈碧珍
二〇一八年七月三日
法官助理 刘玲玲
书 记 员 张华真