宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2015）沙民初字第2105号
原告：中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市迎宾大道东侧天莉花园小区*号营业房。组织机构代码：69432911-7。
法定代表人：吴进川，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：王军，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告：王学金，男，生于1947年8月19日，回族，宁夏中卫市人，不识字，农民，住宁夏回族自治区中卫市。
委托诉讼代理人：马建军，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司（以下简称浩嘉公司）与被告王学金物权保护纠纷一案，本院于2015年10月15日立案。在审理过程中，被告王学金以需庭外协商为由于2016年1月14日向本院提出中止审理的申请，该申请符合法律规定，本院予以准许并作出（2015）沙民初字第2105-1号民事裁定书。该中止事由消失后，本院依法恢复审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告浩嘉公司的委托诉讼代理人王军，被告王学金均到庭参加诉讼。开庭后，被告王学金认为本案必须以（2016）宁0502民初870号案件的审理结果为依据，申请本案中止审理。该申请符合法律规定，本院予以准许并作出（2015）沙民初字第2105-2号民事裁定书。该中止事由消失后，本院依法恢复审理。本院依法适用普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告浩嘉公司的委托代理人王军，被告王学金及其委托诉讼代理人马建军均到庭参加诉讼。开庭后，被告王学金提出等待第三方庭外调解处理本案相关事宜的中止审理的申请。该申请符合法律规定，本院予以准许并作出（2015）沙民初字第2105-3号民事裁定书。但最终双方协商未果。本院依法恢复审理。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即退出原告所有的位于中卫市××区、211号营业房（门牌号南苑东路221号），并停止侵害、排除妨害、恢复原状；二、判令被告赔偿原告损失266784元（自2013年11月12日至2017年7月5日止，按照每日0.79元/平米计算），2017年7月5日后的损失计算至实际返还房屋之日止；三、本案诉讼费由被告承担。
事实和理由：原告开发并建设惠泽苑小区安置房和商品房项目，依法取得了中卫市沙坡头区蔡桥路东侧惠泽苑1号楼111、211号营业房所有权。被告王学金于2013年11月12日强行砸开上述营业房的门锁，将私人物品堆放在屋内，并加装自己的锁具，同时在房屋玻璃上书写”房产纠纷，租赁自负”的字样，非法抢占该营业房至今。原告认为被告抢占营业房并造成重大损失，多次要求被告停止侵害并将营业房归还与原告，均遭到拒绝。
惠泽苑小区有部分项目是安置房，原告是代建主体，但涉案的1号楼一二层房屋是商业房。被告被拆迁房屋的事实主体是文昌镇，因被告拆迁纠纷，中卫市住建局多次协议给被告往正丰香格里小区安置房屋，但被告不接受，被告是涉案房屋所有权主体不属实。原告是涉案房屋所有权人的事实清楚，被告说被告是涉案房屋所有权人无事实依据。被告称强占房屋主体是全部拆迁户不属实，涉案房屋是被告强行占用。被告执意不返还房屋，继续侵权，故被告的行为构成侵权。原告主张的损失客观存在，因该房屋是营业房，被告侵占房屋的行为致使原告受到损失。根据法律规定，原告已提供证据证实涉案房屋地段的租金为0.79元/日/平米。
综上，请支持原告的诉讼请求。
被告辩称：现原告尚未交付的房屋为：1号楼4单元422室、432室、452室，面积均为102平米；其中422室就是本案诉争的营业房的2楼，432室、452室现在是空着的，由被告实际控制，被告怕原告再把房屋卖给第三人，所以被告把门锁换了。原告不是适格法律主体，无权提出各项诉讼请求，应驳回其诉讼请求。原告系惠泽苑小区的代建商，不是小区的产权所有权人。原告依据拆迁协议和房屋确认表等享有惠泽苑小区1号楼422室的房屋，原告未经被告同意改变规划设计，是不合法的。被告按双方约定将自己原有的房屋及所属宅基地交付给原告开发建设，原告应当交付给被告置换相应面积的房屋，按约定履行交付义务，况且被告还于2012年4月份向原告补缴了7套房屋价款现金167500多元。但在该房屋竣工后，原告一直没有履行向被告交付惠泽园1号楼中确认的三套房屋的义务，其行为违背合同的诚信原则，严重损害了他人合法利益，应当承担违约责任。本案中原告拒不履行房屋确认表中的交房义务，单方违约在先，其损失由其自己承担。双方协商时，被告曾想要正丰香格里的房屋，但是面积小而且中卫市住房建设局还要求被告补交房款，所以被告不同意。被告虽然控制了涉案房屋，但没有使用和营业。原告诉求中要求被告承担其经济损失的要求没有合理依据，依法应当不予支持，根据合同法第107条之规定：当事人一方不履行合同义务，或履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，本案中原告没有履行交房义务，其行为已经构成根本违约，违约后又没有积极采取补救措施以减少损失，对于扩大的损失应当由其自己承担。
被告当庭提出反诉，反诉请求为：一、要求被反诉人撤销本诉的反诉请求；二、要求被反诉人赔礼道歉；三、要求被反诉人不得妨碍反诉人的维权权利与主张；四、要求被反诉人返还反诉人2009年11月8日签署的合同编号为2009181号卫拆字第181号《房屋拆迁补偿协议》及2011年12月26日签署的合同编号为181号《房屋确认表》原件；五、要求被反诉人承担反诉人的各项费用，共计5320元；六、要求被反诉人承担本案的本诉及反诉诉讼费。
综上，请驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
对双方当事人有争议的证据，本院认证如下：
对原告提交的证据：
证据一.《关于”惠泽苑”住宅小区安置房与商品房用地情况的函》原件1份，因被告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以确认；该证据能够证明惠泽苑小区1号楼1-2层规划为商业房，该项目由原告承建的事实，本院对其证明效力予以确认；
证据二.《房屋所有权证》复印件1份及《中卫市房屋权属登记信息查询结果单》原件1份和证据五.《房屋所有权证》原1份，该证据相互结合，能够证明原告系惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人的事实，本院对其证明效力予以确认；
证据三.照片原件1张，系孤证，仅从一张照片不能确定是否是本案诉争的涉案房屋，故本院对其证明效力不予确认；
证据四.《租赁协议》复印件1份，因系复印件，无法核对其真实性，故本院对其证明效力不予确认；
证据六.（2016）宁0502民初780号民事判决书1份、（2016）宁05民终876号民事判决书1份、（2017）宁民申563号民事裁定书1份（均系原件），因三份法律文书的主体不是本案的被告王学金，故与本案无关，本院对其证明效力不予确认；
证据七.（2017）宁05民终310号民事判决书1份（复印件），因被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；该证据能够证明被告起诉原告等人房屋买卖合同纠纷一案，经两级法院审理驳回了被告的诉讼请求的事实，本院对其证明效力予以确认。
对被告提交的证据：
证据一：《房屋确认表》、《惠泽苑拆迁安置房交接清单》复印件各1份、【2015】15号《宁夏中卫市住房和城乡建设局关于王学金房屋拆迁安置信访事项答复意见书》原件1份，经原告核实，原告对《房屋确认表》的真实性予以认可，故该组证据相互结合，本院对其真实性予以确认；该证据能够证明2011年12月26日原、被告签订《房屋确认表》1份，双方确认的安置给被告的××楼规划设计发生改变而导致实际不能履行的事实，本院对其证明效力予以确认；
证据二.上访书、信访事项程序性受理告知书原件各1份，因系原件，本院对其真实性予以确认；该证据能够证明被告因惠泽苑小区会签安置等问题上访的事实，本院对其证明效力予以确认；
证据三.【2009】第07号《房屋拆迁许可证》、【2009】84号文件、《中卫市惠泽苑规划总平面图》、《中卫市人民政府办公司关于印发沙坡头区文昌镇东关村土地收储项目房屋拆迁补偿安置方案的通知》复印件各1份，因系复印件，无法核对其真实性，故本院对其证明效力不予确认；
证据四.《一栋烂尾楼早产9本房产证中卫房管所称好心办坏事》、《商品房销售管理办法》、《温州拆迁户安置房被私人非法买卖开鲍翅馆》、《中卫市新墩村东区棚户区改造安置住房项目代建》招标文件、《海原县西湖安置区项目代建招标公告》招标文件、《宁夏首虎白雪山落马细节：休会10分钟被带走》的网络法制案例各1份（以上均是网络打印件），因均系网络打印件，与本案无关，故本院对其证明效力不确认；
证据五.卫房权证沙坡头字第XX**号《房屋所有权证书》复印件1份，因系复印件，无法核对其真实性，故本院对其证明效力不予确认；
证据六.23张照片原件，因系原件，故本院对其真实性予以确认；但从该照片中不能反映出被告的证明目的，故本院对其证明效力不予确认；
证据七.（2016）宁0502民初870号民事判决书1份（原件）、（2017）宁05民终310号民事判决书1份（原件），因原告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以确认；对其证明目的将在判决书说理部分予以论述。
根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：
被告王学金是惠泽苑小区开发时的拆迁户，2011年12月26日原、被告签订《房屋确认表》1份，该确认表确定给被告的房屋中包括××楼（面积102平方米）。2011年5月6日，中卫市规划管理局公布的卫规函【2011】45号文件规定惠泽苑小区的1、2号楼的1、2层为商业房。现今，惠泽苑实际建成的1号楼是1、2层的连体营业房，不存在2楼独立的住宅房。因惠泽园小区规划设计发生改变而导致被告王学金实际不能的得到原来《房屋确认表》中的××楼，至今被告王学金没有得到拆迁安置的住宅房。被告认为现在的××园连体营业房中的211号房屋系房屋确认表中已经安置给被告的××楼，故被告对该涉案房屋进行了控制。原告认为自己的合法权益受到损害并造成损失，故诉至本院。
另查明：原告于2014年7月31日办理了位于中卫市××区#楼111、211号商品房的房屋所有权证，原告系房屋所有权人。
本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”和第十七条”不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”之规定，原告依法取得房屋所有权证，即成为惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人。根据《中华人民共和国物权法》第四条”国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”之规定，原告作为惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人，任何单位和个人对其物权不得侵犯。而被告王学金没有惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人的所有权证，故不是涉案房屋的所有权人，因此被告王学金无权进入该涉案房屋、更换门锁、进行控制。根据《中华人民共和国物权法》第三十四条”无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”和第三十五条”妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”及第三十六条”造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。”之规定，原告要求被告王学金退出涉案房屋并停止侵害、排除妨害、恢复原状的诉讼请求，本院予以支持。
对原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，因涉案房屋未实际用于经营，故本院对该诉讼请求不予支持。
关于被告王学金所述”被告认为现在的××园连体营业房中的211号房屋系房屋确认表中已经安置给被告的××楼”的辩论意见，被告王学金通过签订拆迁协议有权获得自己因拆迁而得到的住宅房，但是在实际建设中中卫市建设局对原安置位置的住宅房进行了变更，且将住宅房变更为营业房。故被告王学金依拆迁协议而获得原住宅房的要求已经在现实中不能实现。被告王学金至今未得到拆迁安置的住宅房，其合法权益受到侵害，其应采取合法的途径维护自己的合法权益。但被告王学金无权以占有他人合法取得所有权的房屋来实现自己的权益，其占有并控制他人房屋侵害他人物权的行为，不符合法律规定。因此，被告王学金的该辩解意见，本院不予采纳。
对被告当庭提起的反诉，因本案案由是物权保护纠纷，故不属于本案审理的范围，被告可以另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国物权法》第四条、第九条第一款、第十七条、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十八条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告王学金于本判决生效后十日内退出位于中卫市××区、211号营业房，并停止侵害、排除妨害、恢复原状；
二、驳回原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的其它诉讼请求。
如被告王学金未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定支付迟延履行金。
案件受理费5402元，由原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司负担5302元，由被告王学金负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。
审判长杨璐畅
人民陪审员宋波
人民陪审员俞立华
二〇一八年三月三十日
书记员马莉荣
本案适用法律条文：
《中华人民共和国物权法》
第四条国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。
第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。
依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。
第十七条不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。
第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。
第三十五条”妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。
第三十六条”造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。
第三十八条本章规定的物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用。
侵害物权，除承担民事责任外，违反行政管理规定的，依法承担行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。