青海省海东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一终字第181号
上诉人（原审原告）苏孔礼，男，汉族，生于1978年1月，原系青海聚光高新科技有限公司职工，现住江苏省昆山市。
委托代理人常学飞，青海普兴律师事务所律师。
上诉人（原审被告）青海聚光高新科技有限公司，地址：青海省平安区平安镇。
法定代表人陈涛，系该公司董事长。
委托代理人刘东峰，系�公司专职法律顾问。
上诉人苏孔礼与上诉人青海聚光高新科技有限公司因劳动争议纠纷一案，不服平安区人民法院（2015）平民初字第228号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人苏孔礼的委托代理人常学飞，上诉人青海聚光高新科技有限公司委托代理人刘东峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2014年5月起原告与被告建立劳动关系，原告在被告单位任资材部部长。2014年5月份至9月份被告分别向原告发放工资3500元、26000元、26000元、10400元、15000元。2014年9月起被告停发了原告的工资。2014年11月份原告从24日起请事假，占用工作日5天。2014年12月8日、9日原告只上班2天后离职未上班。2015年1月6日原告向平安县劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，提出解除劳动关系并补发工资等要求，但平安县劳动争议仲裁委员会逾期未作出裁决。2015年3月25日原告诉至本院，要求解除劳动关系并补发工资等。另查，原、被告之间一直未签订书面劳动合同，未明确约定每月的劳动工资标准。
原审认为，劳动仲裁委员会于2015年1月5日受理了原告的申诉书，仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决后原告向人民法院提起诉讼符合法律规定，被告以未进行仲裁而不应受理本案的主张不予采纳。原、被告之间虽未签订劳动合同，但客观上存在劳动关系，已形成事实劳动关系。原告在被告存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险金等情形下，单方要求解除劳动关系本院予以支持。原告于2015年1月5日申请仲裁时提出解除劳动关系的请求，其工作期限应认定为2014年5月份至12月份，为期8个月。根据劳动法的规定，用人单位根据本单位生产经营特点和经济效益，依法自�确定本单位的工资分配方式和工资水平。用人单位支付劳动者的工资不得低于最低工资标准。本案中原、被告未明确约定工资标准，原告职务为被告单位资材部部长，根据青海省人力资源和社会保障厅关于对2013年海东地区部分工种（职业）工资指导价为的批复，企业职能部门经理每月最低工资基数为2683元。在劳动合同履行期间，被告所支付的工资均未低于最低工资标准，符合法律规定，原告按26000元标准要求补发2014年5月至9月份工资差额的请求不予支持，但2014年10月和11月份原告在岗且未解除劳动关系，应支付劳动工资，支付标准按原告所在职位最低工资基数2683元计算，根据被告单位的规章制度应扣除11月份5天事假期间工资，月平均出勤天数按21.75天计算，每天工资为123.4元，共扣除617元，2014年12月份虽未解除劳动关系，但原告只上班2天，应补发2天工资246.8元，综上，被告应向原告共补发工资4995.8元。因被告存在未及时足额支付劳动报酬等情形，原告提出解除劳动关系，被告依法应支付经济补偿，原告工作年限已满6个月而不满1年，应支付一个月工资标准的经济补偿金，月工资应按已支付及应支付工资的平均数计算，即（3500元＋26000元＋26000元＋10400元＋15000元＋2683元＋2066元＋246.8元）÷8个月，应为10736.98元。被告未按照法律规定与原告签订书面劳动合同，应向原告支付二倍的工资。支付二倍的工资标准按被告已支付及应支付的平均工资10736.98元计算为宜。应共支付10736.98／月×8个月，即85895.84元。原告在工作期间被告方已代扣了养老保险、医疗保险及住房公积金，但被告未进行缴纳，原告要求被告缴纳养老保险金、医疗保险金及住房公积金的请求依法予以支付。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条�第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第七十二条之规定，判决如下：一、解除原告苏孔礼与被告青海聚光高新科技有限公司之间的劳动关系；二、被告青海聚光高新科技有限公司补发原告苏孔礼工资4995.8元；三、被告青海聚光高新科技有限公司支付原告苏孔礼双倍工资85895.84元；四、被告青海聚光高新科技有限公司支付原告苏孔礼经济补偿金10736.98元；五、被告青海聚光高新科技有限公司按规定缴纳原告苏孔礼2014年5月份至12月份的养老保险金、医疗保险金及住房公积金。上述履行义务于本判决生效后十五日内履行。案件受理费10元减半收取5元，由被告青海聚光高新科技有限公司负担。
上诉人苏孔礼不服原判上诉称：其工资为26000元每月，一审法院以地区工资指导价位为依据认定其工资为2066元每月，�以此做出的判决无法律依据，应当以每月26000元支付拖欠的工资100000元，未签订劳动合同的双倍工资182000元，支付经济补偿金26000元。请求二审撤销原判，予以改判。
上诉人青海聚光高新科技有限公司不服原判上诉称：苏孔礼在公司工作期间，存在严重的问题并给公司造成了重大经济损失，且擅自离岗，被公司开除，一审判决公司补发工资、支付双倍工资以及经济补偿金等无事实和法律依据，请求二审改判。
根据双方当事人的诉辩理由，本案争议焦点为：1、苏孔礼的基本工资的认定；2、支付苏孔礼双倍工资的计算标准；3、是否存在拖欠工资的事实；4、是否应当支付经济补偿金。
在二审庭审中，双方当事人除复述一审证据外，上诉人青海聚光高新科技有限公司还当庭提交了苏孔礼向公司递交的“关于设备价格异常事宜及解释”一份，�明其在公司上班期间工作存在过失；提交“关于苏孔礼工资的说明”证明苏孔礼工资发放情况。本院认为，“关于设备价格异常事宜及解释”是苏孔礼自己真实意思表示，其证明效力予以认定。“关于苏孔礼工资的说明”与一审卷宗内工资表一致，其证明效力予以认定。上述两份证据与本案基本事实有关，本院予以采信。
经审理查明：2014年5月4日，苏孔礼与青海聚光高新科技有限公司建立劳动关系，在公司任资材部部长。由于该公司属于初创建设期间，一直未与苏孔礼签订劳动合同，其工资与其他员工一样，为非固定工资。从2014年5月至9月，公司分别向苏孔礼发放工资3500元、26000元、26000元、10400元、15000元，扣除养老保险、医疗保险、住房公积金、生育保险、工伤保险以及个人所得税，苏孔礼实际分别领取工资2824.6、20016.33、20423.73、10400、11766.33。公司�代扣其养老保险、医疗保险、住房公积金等，但未向社会保险费征缴部门缴纳。2014年10月20日，因苏孔礼工作失误，公司总部香港聚光新能源集团做出了“免去苏孔礼资材部部长职务，工资降为1.5万元每月，暂发基本工资”的处理意见。青海聚光高新科技有限公司据此从2014年9月后停发了苏孔礼的工资。2014年11月24日，苏孔礼请事假5天，至2014年12月8、9日上班两天后离职。2015年1月6日，苏孔礼向平安县劳动仲裁争议委员会提出劳动仲裁，提出解除劳动关系并补发工资等要求。2015年1月27日，青海聚光高新科技有限公司做出“关于苏孔礼的处理决定”，将其除名，但“关于苏孔礼的处理决定”未送达给苏孔礼本人，苏孔礼也表示从未收到过该处理决定。2015年3月25日，因平安县劳动仲裁争议委员会逾期未作出裁决。苏孔礼遂向原审法院提起诉讼，请求依法解除与公司的劳动关系，并由公司补发其工资100000元、支付未签订劳动合同双倍工资156000元、支付解除劳动合同经济补偿金26000元和缴纳2014年5月至2014年12月养老保险、医疗保险、住房公积金。在二审中，苏孔礼的代理人主张其工作年限为7个月，但苏孔礼于2014年1月5日向劳动仲裁委员会提出解除劳动关系，实际工作年限为8个月，应认定为8个月。另查明，公司在“员工加班及病事假工作计算与发放（试行）办法”中规定，事假按每天扣除对应全额工资（工资及补助金费用）。
本院认为，苏孔礼与青海聚光高新科技有限公司虽未签订书面劳动合同，但事实上已经形成劳动关系。根据法律规定，劳动关系存续期间，劳动者依法享有取得劳动报酬的权利。苏孔礼在2014年12月前尚未解除劳动关系，公司应当支付拖欠其劳动工资。在9月份之前，公司未确定苏孔礼月工资标准，苏孔礼每月在公司领取数额不等的工资，鉴于在2014年10月20日的处理意见中明确了免去苏孔礼职务后的工资为1.5万元每，其9月份后的月工资标准应为1.5万元每每天工资额为689.66元。原审判决以青海省人力资源和社会保障厅《关于同意西宁等地区公布人力资源市场部分工种（职业）工资指导价位的批复》中企业职能部门经理月工资低位数2683元，确定苏孔礼10月至12月最低工资基数不当，应予以纠正。公司应当补发苏孔礼10月至12月份工资27931.02元，其中10月份应为15000元；11月份扣除事假5天的全额工资，以月平均出勤天数21.75计算，应为11551.7元；12月份苏孔礼只上班2天，应为1379.32元。公司在免去苏孔礼职务后，未调整安排其工作岗位，并拖欠苏孔礼工资，在此情况下，苏孔礼单方提出解除劳动关系，应予支持，公司依法应支付经济补偿金，苏孔礼的工作年限已满6个月而不满1年�公司应支付一个月工资标准的经济补偿金，其标准以苏孔礼月平均工资性收入为准，即为其劳动关系解除前已领取和应补发工资，以实际工作的月数计算应为11665.25元（2824.6元＋20016.33元＋20423.73元＋10400元＋11766.33元＋15000＋11511.7元＋1379.32元）÷8个月。同时，法律规定，建立劳动关系应当订立劳动合同。用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当自用工之日起满一个月的次日向劳动者每月支付二倍的工资。公司未按法律规定与苏孔礼订立书面劳动合同，应当向苏孔礼自用工之日起满一个月的次日计算支付二倍的工资，共应支付81656.75元（11665.25元×7个月）。苏孔礼主张其月工资为26000元，并以此补发工资，支付双倍工资和经济补偿金请求无事实依据，不予支持。青海聚光高新科技有限公司提出苏孔礼因违反公司制度，受到免除职务，暂扣工资的处分，不应当补发工资，且其月工资标准应按当地同等岗位、职务的相应标准计算的主张与事实不符，不予采纳。关于青海聚光高新科技有限公司提出苏孔礼已被公司开除，不应支付经济补偿金的请求，考虑到处理意见是在苏孔礼提起仲裁后作出的，并且未通知本人，苏孔礼提出解除劳动关系确系公司未及时支付劳动报酬和提供劳动条件所致，公司应当依法支付苏孔礼经济补偿金。综上所述，原审判决解除青海聚光高新科技有限公司与苏孔礼的劳动关系，并由青海聚光高新科技有限公司补发苏孔礼工资，支付双倍工资、经济补偿金，并按规定缴纳社会保险费的判决并无不当，但补发工资标准和月平均工资标准认定有误，应予纠正。苏孔礼和青海聚光高新科技有限公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一�七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持平安区人民法院（2015）平民初字第228号民事判决书第一、五项；
二、变更第二项为青海聚光高新科技有限公司补发苏孔礼工资27931.02元；
三、变更第三项为青海聚光高新科技有限公司支付苏孔礼双倍工资81656.75元
四、变更第四项为青海聚光高新科技有限公司支付苏孔礼经济补偿金11665.25元
上述金钱给付义务于收到本判决书之日起十五日内履行，否则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉案件受理费10元，由苏孔礼和青海聚光高新科技有限公司各负担5元
本判决为终审判决
审判长 冯明明
审判员 王新育
审判员 林志勇
二〇一五年十一月十九日
书记员 刘拯琳