浙江省安吉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖安刑初字第799号
公诉机关安吉县人民检察院。
被告人裘利刚。1995年9月15日因犯交通肇事罪被民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；2006年12月7日因犯故意伤害罪被民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2009年5月14日因犯非法拘禁罪被浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑一年四个月，撤销原判故意伤害罪的缓刑部分，决定执行有期徒刑二年；2009年9月10日因犯开设赌场罪被民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元，连同原判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元，于2011年5月13日刑满释放。因本案，于2015年7月2日被安吉县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
指定辩护人陈思思，浙江学志律师事务所律师（由安吉县法律援助中心指派）。
被告人凌某。因本案，于2015年8月7日被安吉县公安局取保候审，于2016年4月26日经本院决定逮捕（未执行）。现在家。
辩护人尤黎明，浙江振源律师事务所律师。
被告人张燕华，曾用名张厚华。2008年4月18日因犯破坏电力设备罪、盗窃罪被浙江省桐庐县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元，于2011年11月18日刑满释放。因本案，于2015年7月2日被安吉县公安局刑事拘留，同年8月7日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
指定辩护人夏乐庚，浙江昌硕律师事务所律师（由安吉县法律援助中心指派）。
被告人李某，曾用名李成像。因本案，于2015年9月2日被安吉县公安局刑事拘留，同月30日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
辩护人朱仲烨，浙江浦源律师事务所律师。
被告人朱某。因本案，于2015年8月13日被安吉县公安局刑事拘留，同月18日被变更强制措施为取保候审。现在家。
被告人徐某。因本案，于2015年8月19日被安吉县公安局取保候审。现在家。
被告人高某。2009年6月29日因犯故意毁坏财物罪被浙江省湖州市吴兴区人民法院判处拘役六个月，缓刑八个月。因本案，于2015年7月30日被安吉县公安局刑事拘留，同年9月1日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
指定辩护人孙实青，浙江振源律师事务所律师（由安吉县法律援助中心指派）。
被告人沈某。因本案，于2015年8月12日被安吉县公安局刑事拘留，同年9月2日被变更强制措施为取保候审。现在家。
指定辩护人王海，浙江求直律师事务所律师（由安吉县法律援助中心指派）。
安吉县人民检察院以安检公诉刑诉（2015）753号起诉书指控被告人裘利刚、张燕华、李某、朱某、徐某、高某、沈某犯盗掘古墓葬罪，被告人凌某犯盗掘古墓葬罪、容留他人吸毒罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月14日公开开庭审理了本案。安吉县人民检察院指派代理检察员袁媛出庭支持公诉。上列八被告人及（指定）辩护人到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。
经审理查明：
一、盗掘古墓葬事实
2015年年初，被告人裘利刚、凌某、朱某、徐某预谋盗挖位于安吉县xx镇xx村xx山脉xx山山顶上的一座古墓（此前曾被他人盗挖），由裘利刚出资、凌某负责现场挖掘、朱某和徐某负责挖掘时望风及与当地协调等事宜。在2015年3月至5月期间，被告人裘利刚纠集了被告人张燕华、李某及张xx（另案处理），被告人凌某纠集了被告人沈某、高某及罗xx（另案处理）等人，连续多次趁夜间窜至上述山顶古墓处进行盗挖。同年5月30日，安吉县公安局工作中发现上述古墓被人挖掘，遂立案侦查。后被告人裘利刚、凌某等人因警觉到被公安机关发现而未继续实施盗挖。经浙江省文物鉴定委员会鉴定，现场盗洞长126cm，宽129cm，高650cm，可见石砌墓壁，为东周时期土墩石室墓，具有一定历史、艺术及科学价值。
二、容留他人吸毒事实
2014年年底至2015年5月间，被告人凌某在其“博物馆”三楼房间内（位于长兴县xx乡xxx国道旁的xx农业发展有限公司后面），多次容留裘利刚、沈某、张燕华、高某等人吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。
另查明，2015年7月17日，被告人凌某在公安机关抓捕时从其“博物馆”三楼跳楼摔伤逃跑，后在住院期间主动通过电话向公安机关投案，基本如实供述了上述涉案事实。2009年9月10日，被告人裘利刚因犯开设赌场罪被浙江省嵊州市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元，连同原判有期徒刑二年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元，于2011年5月13日刑满释放。2008年4月18日，被告人张燕华因犯破坏电力设备罪、盗窃罪被浙江省桐庐县人民法院判处决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元，于2011年11月18日刑满释放。
上述事实，被告人裘利刚、凌某、张燕华、李某、朱某、徐某、高某、沈某在庭审中亦无异议，并有经庭审举证、质证的各被告人在侦查阶段的供述及辨认笔录，证人程永军等人的证言，辨认笔录及辨认现场照片、现场勘验检查笔录及现场照片、扣押清单及扣押物品照片、浙江省文物鉴定委员会出具的《浙江省文物鉴定书》，公安立案决定书、相关刑事判决书及罪犯档案资料、人口信息、抓获经过、情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人裘利刚、凌某、张燕华、李某、朱某、徐某、高某、沈某结伙盗掘具有一定历史、艺术及科学价值的古墓葬，其行为已触犯刑律，均构成盗掘古墓葬罪。系共同犯罪。被告人凌某多次容留他人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。上列八被告人在共同盗掘古墓葬犯罪中，盗掘仅及石砌墓壁，现有证据未能证实已挖得文物或造成该古墓葬损毁，故应予认定情节较轻。被告人凌某一人犯数罪，依法数罪并罚。在共同盗掘古墓葬犯罪中，被告人裘利刚、凌某起主要作用，系主犯；被告人高某、沈某起次要辅助作用，系从犯，依法从轻处罚；被告人徐某、朱某参与预谋并实施，被告人张燕华、李某积极实施盗掘行为，尚不足以区分为从犯，仅在量刑时予以考量。被告人裘利刚、张燕华曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法从重处罚。被告人裘利刚到案后检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，依法从轻处罚。案发后，被告人凌某能自动投案，基本如实供述犯罪事实，系自首，但其此前在公安机关抓捕时逃跑，量刑时予以综合考量。上列八被告人在到案后及庭审中，均能自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人高某有前科劣迹，酌情从重处罚。关于被告人裘利刚、（指定）辩护人陈思思、尤黎明、孙实青提出的在盗掘古墓葬犯罪中应认定犯罪中止、犯罪未遂的辩解、辩护意见，经查，本案中各被告人已实施盗掘古墓葬之行为，且在盗挖后已触及石砌墓壁，犯罪已既遂，不存在犯罪中止或犯罪未遂一说，至于是否造成该墓葬损毁或挖得文物仅是刑法量刑档次上的区分，前述已评价为情节较轻，故对该辩解及辩护意见本院不予采纳。关于辩护人朱仲烨提出的被告人李某在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，与事实及法律规定不符，本院不予采纳。关于（指定）辩护人陈思思、尤黎明、夏乐庚、朱仲烨、孙实青、王海提出的与上述认定一致的辩护意见，本院均予以采纳。据此，结合各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性以及在共同犯罪中的地位、作用等，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人裘利刚犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月2日起至2017年11月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
二、被告人凌某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万六千元（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
三、被告人张燕华犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月2日起至2017年3月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
四、被告人李某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月2日起至2016年11月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
五、被告人朱某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
六、被告人徐某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
七、被告人高某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2016年5月29日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
八、被告人沈某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）。
九、扣押在案的作案工具由扣押机关依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 方
人民陪审员 吴秀倩
人民陪审员 罗 忠
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 应亚青