湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂11民终386号
上诉人（一审原告）：彭倩，女，1983年3月6日出生，汉族，武汉市人，黄冈恒信众联汽�销售服务有限公司员工，现住黄冈市黄州区。
委托诉讼代理人：邹天堂，湖北坤正律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（一审被告）：李永祥，男，1991年12月2日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县。
被上诉人（一审被告）：孙建，男，1978年1月2日出生，汉族，湖北省黄冈市黄州区人，住黄冈市黄州区。
被上诉人（一审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地黄冈市黄州大道68号，组织机构代码：73520684-3。
主要负责人：熊国炎，总经理。
委托诉讼代理人：熊伟，该中心支公司员工，代理权限为特别授权。
被上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地黄冈市赤壁大道68号，组织机构代码75100270-1
主要负责人：胡炜，总经理。
委托诉讼代理人：孙佳磊，该中心支公司员工，代理权限为特别授权。
上诉人彭倩因与被上诉人李永祥、孙建、中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太保黄冈公司）、中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称平安保险黄冈公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2015）鄂黄州民初字第00719号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日立案受理后，依法组成由审判员林俊担任审判长，审判员宋顺国、张华参加的合议庭，并分别于2016年5月4日、2016年12月1日两次公开开庭进行了审理。上诉人彭倩的委托代理人邹天堂、被上诉人李永祥、被上诉人太保黄冈公司的委托诉讼代理人熊伟、被上诉人平安保险黄冈公司的委托诉讼代理人孙佳磊到庭参加诉讼，被上诉�孙建经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
彭倩上诉请求：请求二审撤销原判，依法改判认定上诉人的误工费的计算标准为108.60元/天，护理费的计算标准为210元/天。事实和理由：一、原审对上诉人的误工费按90.80元/天认定错误。上诉人在原审诉讼中提交了收入证明、劳动合同、工资表、纳税证明，上述证据充分证实了上诉人的收入为108.60元/天。二、原审对上诉人的护理费计算标准认定有误。上诉人在原审诉讼中提供了护理人的劳动合同及工资卡银行流水，证明其工资为210元/天，而原审错误地将上诉人的护理费认定为78.70元。
被上诉人李永祥辩称：同意原审，请求维持。
被上诉人太保黄冈公司辩称：原审对彭倩的损失核定合理，我公司同意按原审判决执行，请求二审维持一审判决。
被上诉人平安保险黄冈公司辩称：原审对彭倩的损失计算正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人孙建未答辩。
彭倩向一审法院起诉请求：请求判决由李永祥、孙建向其赔偿各项损失62710.69元；判令平安保险黄冈公司、太保黄冈公司在保险范围内承担赔偿责任；由以上各赔偿责任人承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年10月14日11时35分许，李永祥驾驶鄂Ｊ×××××号小轿车载乘彭倩由赤壁大道东往西行驶至世纪大道路口时，与孙建驾驶的鄂Ｊ×××××号小客车载乘包四良由世纪大道北往南行驶发生碰撞，造成李永祥、孙建，彭倩，包四良受伤及车辆受损的交通事故。2014年10月14日，黄冈市公安局交通警察支队直属二大队作出《道路交通事故认定书》，认定李永祥承担此事故的主要责任，孙建应承担此事故的次要责任，彭倩与包四良无责任�彭倩受伤后，被送往黄冈市中心医院住院治疗48天。出院诊断：1、一级脑外伤；2、骶椎及右侧耻骨上支骨折；3、全身多处皮肤软组织损伤；4、腰椎退行××变，腰椎骨质增生，L3/4、L4/5、L5/S1椎间盘突出；5、颈椎骨质增生，C2/3、C3/4、C4/5、C5/6颈椎间盘突出；6、宫颈囊肿。出院医嘱：1、建议休息3月，加强营养；2、神经外科定期随诊；3、骶椎及右侧耻骨上支骨折、颈椎及腰椎病变建议骨科定期随诊复查；4、宫颈囊肿建议妇科随诊复查，随时不适来院就诊。2015年1月19日，黄冈博林法医司法鉴定所为彭倩伤情出具黄博法医[2015]临鉴字第47号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人彭倩后期治疗费约需3000元；2、其出院后休息时间评定为三个月；3、其出院后护理期限评定为一个月，营养期限评定为二个月。彭倩自付鉴定费1000元。因双方未达成赔偿事宜，彭倩遂具�诉至人民法院。
鄂Ｊ×××××号小客车系孙建所有，该车在太保黄冈公司购买有机动车交通事故责任强制险（以下简称“交强险”）及限额50万元的机动车第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”），并购买有不计免赔。保险期限自2014年1月24日O时起至2015年1月23日24时止。
鄂Ｊ×××××号小轿车系李永祥所有，该车在平安保险黄冈公司购买有限额10000元/座车上人员责任险（乘客）1份，并购买有不计免赔，保险期限自2014年10月14日0时起2015年10月13日24时止。
本次事故中彭倩支付医疗费21943.89元，其中太保黄冈公司预付彭倩医疗费限额10000元；李永祥垫付医疗费3000元。
本次交通事故另一受害人李永祥同时具状诉至黄冈市黄州区人民法院。该院作出（2015）鄂黄州民初字第01008号民事判决，认定：太保黄冈公司在交强险医疗费用赔偿限额内按比例赔付李永祥2381.05元。
一审法院认为，公民享有生命权、健康权，侵害他人生命权、健康权的应当承担赔偿责任。黄冈市公安局交警支队直属二大队对本次事故作出认定，该认定书内容真实、客观、且双方无异议，依法作为认定案件事实的依据。结合本案事实，李永祥与孙建驾驶车辆相肇事，造成彭倩受伤，李永祥与孙建理应按各自的过错承担赔偿责任。孙建驾驶的鄂Ｊ×××××号小客车在太保黄冈公司购买有交强险及商业三者险，并购买有不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，国家实行机动车第三者责任强制保险制度。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当首先由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定承担赔偿责任，仍不足部分，由侵权人承担赔偿责任。故对于彭倩的损失，首先由太保黄冈公司在交强险限额范围内承担赔偿责任。超出交强险部分，由李永祥与孙建依据各自的过错比例承担责任。太保黄冈公司根据保险合同的约定，在商业三者险限额内对孙建应承担的部分承担赔偿责任。李永祥驾驶的鄂Ｊ×××××号小轿车在平安保险黄冈公司购买有限额为10000元/座的车上人员责任险（乘客），平安保险黄冈公司亦同意将车上人员（乘客）险在本案中一并处理，故平安保险黄冈公司对李永祥应承担的部分在车上人员责任（乘客）险限额内承担赔偿责任。不足部分，由李永祥自行承担。
彭倩因本次交通事故产生的各项损失，结合其诉讼请求，评析如下：1、医疗费。根据彭倩提供的医疗费发票及用药清单，依法认定为21943.89元。2、住院伙食补助费。根据彭倩的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定原告住院伙食补助费，计算方式为：50元/天×48天=2400元。3、营养费。根据黄冈市中心医院出院医嘱中加强营养的记载，结合其全休时间，酌情认定为1350元。4、后期治疗费。根据法医鉴定意见，依法认定为3000元。5、误工费。庭审中彭倩提交的证据虽不足以证明其平均工资收入，但可证实其从事销售业，故参照2015年度湖北省道路交通事故损害赔�标准中销售业平均工资33148元（年），结合彭倩住院及全休时间，对其误工费计算为：33148元/年÷365天×（48天+90天）=12532.66元。6、护理费。庭审中彭倩提交的证据不足以证明护理人员的护理费用，故参照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业平均工资标准28729元（年），结合彭倩住院时间及法医鉴定确定的护理时间，计算方式为：28729元/年÷365天×（48天+30天）=6139.35元。7、交通费。根据彭倩受伤住院治疗情况，结合当地的交通消费水平，以及彭倩住院的天数，酌情认定为1000元。8、鉴定费。根据法医鉴定费发票，认定为1000元。
以上1-4项共计28693.89元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，且本次交通事故另一受害人李永祥已同时提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条之规定，同一事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。太保黄冈公司应在交强险医疗费赔偿限额范围内按比例赔付彭倩7618.95元{28693.89元×[10000元÷（28693.89元+8967.35元）]}。以上5-7项共计19672.01元，结合对本次事故另案原告李永祥确认的伤残赔偿金额，未超过交强险伤残赔偿限额，应由太保黄冈公司在交强险伤残赔偿限额范围内赔付。超出交强险医疗费用限额部分的21074.94元，由孙建与李永祥按过错比例承担责任。孙建在本次事故中负次要责任，依法由孙建承担6322.49元（21074.94元×30%），李永祥在本次事故中负主要责任，依法由李永祥承担14752.45元（21074.94元×70%）。对于孙建应承担的部分，太保黄冈公司根据商业保险合同的约定在商业三者险限额内予以赔付。李永祥在平安保险黄冈公司购买有车上人员责任险（乘客），且平安保险黄冈公司同意在本案中一并处理，平安保险黄冈公司在承保的商业三者险车上人员责任险（乘客）限额内予以赔付。以上第8项鉴定费1000元，属间接损失，不属保险公司赔付范围，依法由李永祥承担700元（1000元×70%），孙建承担300元（1000元×30%）。故太保黄冈公司在交强险和商业三者险限额范围内赔付彭倩33613.45元（7618.95元+19672.01元+6322.49元），但太保黄冈公司预付的医疗费10000元应予以扣减；平安保险黄冈公司在承保的商业三者险中车上人员责任险（乘客）限额内赔付10000元；李永祥赔偿彭倩5452.45元（14752.45元-10000元+700元），但李永祥垫付的医疗费3000元，应予以扣减。即太保黄冈公司应赔付彭倩23613.45元；平安保险黄冈公司应赔付彭倩10000元；李永祥应赔偿彭倩2452.45元；孙建应赔偿彭倩300元。对于李永祥、太保黄冈公司提出要求非治伤用药、扣减非医保用药费用的辩解意见，因彭倩所支付的医疗费用均系医院为救治伤者的必要花费，故对于李永祥、太保黄冈公司的上述请求，依法不予支持。遂判决：一、中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔付彭倩10000元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔付彭倩23613.45元；三、李永祥赔偿彭倩2452.45元；四、孙建赔偿彭倩300元；五、驳回彭倩的其他诉讼请求。
二审中，上诉人彭倩为支持其诉讼主张，向本院提交了
其丈夫吴平均在招商银行股份有限公司黄冈分行的账号为62×××78的账户2014年11月1日至2015年5月31日期间的交易明细表一份。拟证明：彭倩受伤期间护理人吴平均的月工资为6300元，税后为5041.40元，吴平均所在单位伊莱克斯（中国）电器有限公司扣发了吴平均在护理彭倩期�的工资，并且将吴平均辞退。
二审中，被上诉人李永祥、孙建、太保黄冈公司、平安保险黄冈公司均未向本院提交新的证据。
经庭审质证，被上诉人李永祥、太保黄冈公司、平安保险黄冈公司对上述证据的真实性均无异议，但认为应提交吴平均向单位请假的证明和单位出具的扣发工资证明，同时认为交易明细表上显示有多笔转账支出，不能证明吴平均因护理妻子而减少收入，还认为应提交吴平均的完税证明予以佐证。本院认为，上述交易明细表与彭倩向一审法院提交的吴平均的劳动合同与聘书、招商银行股份有限公司黄冈分行的账号为62×××78的账户2014年4月1日至2014年10月31日的交易明细表互相印证，相互衔接，且被上诉人对其真实性均无异议；同时经审查，被上诉人李永祥、太保黄冈公司、平安保险黄冈公司在二审庭审中对彭倩受伤之后的护�人员为其丈夫吴平均均无异议，本院对交易明细表的真实性、合法性、关联性予以认可，对该证据予以采信。该证据能够证明吴平均月工资是6300元，税后是5041.40元，吴平均所在单位伊莱克斯（中国）电器有限公司于2014年10月31日向吴平均发放工资3780.96元，2014年11月份以后未向其发放工资。
本院经审理查明，一审查明的事实属实。
根据原审已质证的证据和当事人在二审中提交的新证据，本院另查明，彭倩因本次交通事故受伤之前为黄冈恒信众联汽车销售服务有限公司员工，其2014年1—9月份的平均工资为4457.90元，因伤未上班期间单位仅向其发放基本工资1200元，没有发放绩效等工资。彭倩因本次交通事故受伤之后，由其丈夫吴平均护理。吴平均原在伊莱克斯（中国）电器有限公司工作，月工资为6300元，税后为5041.40元；在护理彭倩期间，伊莱克斯�中国）电器有限公司于2014年10月31日向吴平均发放工资3780.96元，2014年11月份以后未向其发放工资。吴平均与伊莱克斯（中国）电器有限公司签订的劳动合同中约定劳动报酬的支付期限和方式为：“月工资最晚不迟于次月第五个工作日以人民币形式支付。”本次交通事故另一受害人李永祥同时具状诉至黄冈市黄州区人民法院。该院作出（2015）鄂黄州民初字第01008号民事判决，该判决已发生法律效力。该判决认定李永祥的损失情况为：医疗费8267.35元、住院伙食补助费700元、误工费9444.90元、护理费1104.35元、交通费140元、车辆损失28455元。
本院认为，本案争议的焦点是原审对彭倩因交通事故造成的误工费、护理费损失的认定是否有误。
一、关于误工费
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，“�工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，彭倩向原审法院提交的黄冈恒信众联汽车销售服务有限公司出具的证明、《劳动合同书》、工资表、纳税证明可以证明彭倩在本次交通事故发生之前有固定收入4457.90元/月，而其因本次交通事故受伤期间所在单位仅向其发放基本工资1200/月，故上诉人彭倩的误工费应当认定为3257.90÷30天×（48天+90天）＝14986.34元。上诉人彭倩提出的原审对其误工费损�认定错误的上诉理由成立，本院予以支持。
二、关于护理费。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。………”本案中，彭倩因本次交通事故受伤之后，在护理期内，伊莱克斯（中国）电器有限公司于2014年10月31日向吴平均发放工资3780.96元，2014年11月份以后未向其发放工资。对于2014年10月31日发放的3780.96元，结合吴平均与伊莱克斯（中国）电器有限公司签订的劳动合同中约定的劳动报酬支付期限和方式，该3780.96元应为伊莱克斯（中国）电器有限公司向吴平均发放的当月工资。依据上述法律规定，彭倩主张的护理费应按护理人员吴平均实际减少的收入即（5041.40元-3780.96）＋5041.40元／月÷30天×（78天-17天）＝11511.29元。
对原审确认的彭倩的其他损失的计算方式和数额，上诉人彭倩和其他当事人均未提出异议，本院二审予以确认。因此，本院对彭倩的损失核定为：医疗费21943.89元、住院伙食补助费2400元、营养费1350元、后期治疗费3000元、误工费14986.34元、护理费11511.29元、交通费1000元、鉴定费1000元，共计57191.52元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”依据上述法律规定，上述损失中，医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费合计28693.89元已超过交强险医疗费用赔偿限额，且本次交通事故另一受害人李永祥已同时提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“同一事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”的规定，太保黄冈公司应在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿7618.95元（10000元-2381.05元）。以上误工费、护理费、交通费共计27497.63元，结合对本次事故另案原告李永祥确认的伤残赔偿金额，未超过交强险伤残赔偿限额，应由太保黄冈公司在交强险伤残赔偿限额内赔付。
超出交强险医疗费用限额部分的21074.94元，由孙建与李永祥按过错比例承担责任。孙建在本次事故中负次要责任，依法由孙建承担6322.49元（21074.94元×30%）。李永祥在本次事故中负主要责任，依法由李永祥承担14752.45元（21074.94元×70%）。对于孙建应承担的部分，根据商业保险合同的约定，由太保黄冈公司在商业三者险限额范围内予以赔付。因此，太保黄冈公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿彭倩41439.07元（7618.95元+27497.63元+6322.49元），扣减已支付的10000元，还应支付31439.07元。李永祥为鄂Ｊ×××××号小轿车在平安保险黄冈公司购买有车上人员责任险（乘客），且平�保险黄冈公司同意在本案中一并处理，故平安保险黄冈公司在承保的车上人员责任险（乘客）限额内赔偿彭倩10000元。关于鉴定费1000元，原审依交通事故责任划分情况确定由李永祥、孙建分别承担700元、300元，李永祥、孙建均未就此提出异议和上诉，本院二审予以确认。因此，李永祥应赔偿彭倩5452.45元（14752.45元-10000元+700元），扣减其垫付的医疗费3000元，还应赔偿2452.45元。
综上，彭倩的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国�事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省黄冈市黄州区人民法院（2015）鄂黄州民初字第00719号民事判决第一项、第三项、第四项，即“一、中国平安财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔付彭倩10000元；三、李永祥赔偿彭倩2452.45元；四、孙建赔偿彭倩300元。”
二、撤销湖北省民事判决第二项、第五项，即“二、中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔付彭倩23613.45元；五、驳回彭倩的其他诉讼请求。”
三、由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司赔偿彭倩31439.07元。
四、驳回彭倩的其他诉讼请求。
上述给付义务限于本判决生效之日起十五日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共�国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费427元，由李永祥负担298元，孙建负担129元。二审案件受理费300元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担220元，由彭倩负担80元。
本判决为终审判决。
审判长 林 俊
审判员 宋顺国
审判员 张 华
二〇一六年十二月十日
书记员 陈 杰