陕西省泾阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泾刑初字第00075号
公诉机关泾阳县人民检察院。
被告人张某甲，男，汉族，初中文化，农民。2015年5月24日因涉嫌盗窃被西安市公安局莲湖分局庙后街派出抓获，同年5月25日被泾阳县公安局刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于泾阳县看守所。
辩护人李晓军，北京市康达（西安）律师事务所律师。
泾阳县人民检察院泾检诉刑诉（2015）70号起诉书以被告人张某甲犯盗窃罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，泾阳县人民检察院指派代理检察员穆静出庭支持公诉，被告人张某甲及辩护人李晓军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
泾阳县人民检察院指控：2010年4月份的一天，被告人张某甲伙同计某某（已判决）、张某乙（已判决）窜至泾阳县农村公路管理站宝丰寺燕雪道班，以购买沥青为由与在道班内居住的纪某某（已判决）协商内外串通盗窃该道班储油罐内沥青，并在次日及第三日夜间雇佣民工、车辆，在纪某某的协助下两次盗取道班储油罐内沥青共计5.361吨，并付给纪某某7500元。作案后，计某某、张某乙将所盗沥青以每吨3300元的价格卖给西安市斗门镇官庄村李某某的防水材料厂，所得赃款三人均分。经泾阳县价格认证中心估价鉴定，被盗沥青价值22516.20元。2015年5月24日，被告人张某甲被公安机关抓获。
公诉机关认为：被告人张某甲以非法占有为目的，伙同他人采用秘密方法盗取他人财物，价值22516.20元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。提请本院依法判处。
被告人张某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
辩护人李晓军认为：被告人张某甲在该案中起辅助和次要作用，系从犯。被告人张某甲有自首情节，应从轻或减轻处罚。被告人张某甲系初犯，应从轻处罚，其家庭有老人需要赡养，有小孩需要抚养，建议适用缓刑。
经审理查明：2010年4月份的一天，被告人张某甲伙同计某某（已判决）、张某乙（已判决）窜至泾阳县农村公路管理站位于泾阳县宝丰寺的燕雪道班，以购买沥青为由与在道班内居住的纪某某（已判决）协商内外串通盗窃该道班储油罐内沥青，并于次日及第三日夜间雇佣民工、车辆，在纪某某的协助下两次盗取道班储油罐内沥青共计5.361吨，并付给纪某某7500元。作案后，计某某、张某乙将所盗沥青以每吨3300元的价格卖给西安市斗门镇官庄村李某某的防水材料厂，约好所得赃款三人均分。经泾阳县价格认证中心估价鉴定，被盗沥青价值22516.20元。案发后，纪某某家属退缴赃款7000元，计某某家属退缴赃款5000元，张某乙家属退缴赃款5000元，张某甲家属退缴赃款5000元，已全部发还被盗单位。2015年5月24日，计某某、张某乙在西安市儿童医院感染科门口发现张某甲后报警，后张某甲被西安市公安局抓获带回警务站询问。被告人张某甲如实供述盗窃的犯罪事实。
以上事实，有公诉机关提交的并经当庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、证人张某丙证言证：他听他们官庄村的大鹏说他们村的张某丁在兴平偷修路用的沥青了，大鹏参与了，后来到兴平中韩派出所核实了解，是在泾阳县城北边木刘村东边的公路道班内盗窃沥青了。当时参与的还有他们村的张某戊、张某乙、计某某、张某戌、张某壬、大棚、张某丁、苗某某、还有一个暂住他们村张某癸家姓宗的一个男子。张某丁、张某乙、计某某具体负责作案地点，其他人员负责挖沥青。晚上21时左右到泾阳，凌晨1时许开始作案，道班内有一男工作人员接应，那个工作人员开一辆白色捷达小车在道班旁边的公路大转盘外把他们接到道班，事前用手机联系好，大棚几个人钻进沥青罐内挖沥青，张某丁用他的白色轻卡将偷出的沥青拉走，他儿子张某乙开北斗星车拉的作案人员。后来将沥青卖给了李某某开的防水公司了，在他们村的张某戊处过的磅，参与的人员参与一次100元。
2、证人贺某某证言证：2006年以后他是燕雪道班的门卫，因他父亲瘫痪在床，晚上不在道班居住，但道班还有其他人员。听站上领导说沥青被盗，他还跟派出所的同志看到沥青挖后有明显的痕迹。被盗沥青是市上调拨的。
3、证人张某壬证言证：2010年4月初张某乙和计某某用一辆白色小卡车拉的柏油在她那里过了两次磅，一次是在她手里过的，一次是在她儿子手里过的。在她手里连车过了5吨多，在他儿子手里过了多少他不清楚。当时张某乙想将柏油卖给她的防水材料厂，因为她将厂子租出去了，所以没有要，不知道张某乙拉到哪去卖了。
4、证人王某甲证言证：他在长安区斗门镇官庄村西安市东胜防水材料厂上班，负责过磅，2010年4月份计某某、张某乙给他们厂里送了两次沥青，两次都过了3吨多，每吨按3300元或3400元的价格收购的，每次都是给了10000多元，榜单只有两份，我们厂那份钱一付就扔了，另一份给计某某、张某乙了。
5、证人王某乙证言证：他是泾阳县交通局公路管理站工作人员，泾云路木刘村东边的道班属于他们管理站管理。道班内住着一位女职工叫戈某某，她有一个儿子叫纪某某，曾在他们单位干过临时工。纪某某没有给他说过有人要沥青的事。现在被盗沥青的市场价是4400元至4500元。被盗沥青是市上调拨的。
6、证人张某壬证言证：2010年4月初的一天下午计某某给他说让他去挖沥青，每晚100元。当天下午16时许，他们村的张某甲开着张某丁的白色北斗星车来接他，后又接了村里的支某某、老钟、子全村的苗某某，到王氏镇吃完饭后张某丁开北斗星车拉的他和老钟、苗某某、支某某，张某乙开的他家的白色货车拉的计某某和张某甲去了泾阳。当晚21时许，他们来到泾阳县，在路边停了一会，这时开过来一辆白色捷达车，小车上的人和张某乙说了几句话，张某乙、老钟、张某甲几个人就将货车上的洋镐、直板铣放到捷达车的后备箱里，白色捷达车领着他们两辆车直接到县城北边公路边的一个院子，捷达车和北斗星车开进了院子，货车在外面，他们拿出后备箱的洋镐、直板铣和编织袋，张某甲、计某某领着他和老钟、支某某、苗某某三个人进了院子里的大铁罐，他和老钟、苗某某三个人用洋镐挖罐里的沥青，支某某和计某某、张某甲三人将沥青往袋子里装。一直挖到凌晨5时许，张某甲将货车叫进来，装了沥青，大概有30多袋，他们四个人坐张某丁开的北斗星车在王氏镇吃了饭后，张某丁开车将他们送了回去。张某乙、张某甲、计某某三人坐的货车不知道开到什么地方了。一个礼拜左右，计某某给了他100元。听老钟说他们之前还去了一次。他感觉是“黑买”的沥青，黑买就是给对方一点钱，晚上偷着挖，挖多挖少不管，“黑买”和偷差不多。
7、证人张某丁证言证：张某乙让他开车拉人到咸阳挖油去，张某乙说：“你把人拉到地方，早上五六点过来将人一接就行了”，他就没多问，他将袋子和四个挖油工人拉到泾阳就走了，早上将他们又接回，过了几天张某乙又叫他去泾阳送人挖油，他知道是去偷，就不想去了，张某乙说除过油钱每天给他150元，他就再没有说啥，又去了一次。他还问过张某乙、计某某他们三个是不是偷油，他们说是瞎买油呢，意思就是说双方商定的价格，与社会上的价格有差距，不一定按吨位计价，且他们还是晚上挖，所以就认为他们是偷油。
8、证人支某某证言证：2010年4月初的一天，计某某让他一块去挖油，每晚给他100元，晚上7时许由张某丁开车拉着他、张某壬、苗某某、老钟，张某乙开车拉着计某某、张某甲来到泾阳县一个公路段内挖沥青，直到早上四点多，他们装了车就离开了。计某某说干活时不要大声说话，洋镐不要碰罐是怕人发现。
9、同案犯计某某供述证：2010年3月的一天，他和张某乙、张某甲三人开北斗星从旬邑回时，过泾阳时发现路上一家道班，他们去问有没有沥青卖，当时就碰见纪某某，后来纪某某说让他们拿8000元，6000元给他领导，2000元给自己做好处费。他们同意了。他们三人商量由他、张某甲负责找挖油的工具洋镐和工人，他找了一个工人张某壬和一把洋镐，其他人都是张某甲找的。张某乙负责货车和拉工人、工具的车。后来他们挖了两次油，都是晚上挖呢，第一天晚上21时左右到泾阳，纪某某开车把他们接到道班，把大门一锁，灯打开，纪某某给他说让他们挖的时候声小一点，挖到第二天早上4时就停了，他们之所以半夜挖油就是偷偷弄呢，害怕被人发现，加上纪某某还不让大声说话，不让货车进去等挖好油再开进去装，还要锁上大门等细节就是为了不让人发现。他们挖了两次共挖了6.3吨，后来他们将这些沥青卖给李某某的防水材料厂了，商量好每吨3300元，卖了20790元。
10、同案犯张某乙供述证：2010年4月初，他同计某某、张某甲在泾阳县城北边的燕雪公路段里的一个小伙说好，他们给那个人钱，那个人放他们进去在油罐里偷柏油。第二天计某某和张某甲领了五个挖油的人到他家，他爸开着他家的北斗星，他开着他家的轻型卡车拉着计某某、张某甲和五个挖油的人到泾阳，晚上9点左右计某某给公路段的小伙打电话说他们到了，那个小伙开了一辆银灰色捷达轿车在门外边北侧将他们一接后进了燕雪公路段院子。那小伙给他们说让他们赶紧挖，声音小一点，不要让人听见了。完了那小伙到前边把公路段的大门一锁，他们一直挖到第二天凌晨，那小伙来说不要挖了，天快亮了。然后他们给了那个小伙4500元，他们将挖的柏油拉回他们村里边的油毡厂卖了。这次卖了3吨多，具体数字记不清了，每吨按3400元，卖了1万多块钱。当天晚上他们又在燕雪公路段院子里用同样的方法偷了3吨左右柏油，卖了1万多块钱。
11、同案犯纪某某供述证：他2001年至2004年在燕雪道班工作，04年7月份不在燕雪道班上班了。他妈是公路管理站的老职工他就在燕雪道班里面住着。2010年4月初，计某某、张某乙和一个小伙来燕雪道班内说要些柏油呢，他刚开始说不行，后来计某某缠着他说天黑了让挖一些，计某某看了油罐后说没有多少油，就是3吨多油。后来他们商量好给他8000元计某某他们将油罐清空，他同意了。第二天晚上21时许，计某某和张某乙一共六七个人来了，来了后他让他们直接进来了然后让他们自己去罐里挖，他就上楼了。后半夜计某某他们要走，他把管理站大门打开，计某某他们把小货车开到院子里面把挖下的柏油装上，他在门口停着也没有进去，不知道计某某他们挖了多少，共给了他3500元。第二天晚上计某某他们又来挖了一次，这次来了有8、9个人，这次给他了4000元。
12、公安机关抓获经过证：2015年5月24日12时02分西安市公安局莲湖分局庙后街派出所警务站接110指令，在西安市儿童医院感染科门口发现一名逃犯。后民警迅速赶赴现场将犯罪张某甲抓获，张某甲对自己参与盗窃的行为供认不讳。
13、现场勘查笔录及照片证：现场位于泾阳县泾干镇宝丰寺泾阳县公路管理局燕雪道班。该道班内储油罐储油室长740厘米，罐顶距沥青面垂直距离为198厘米。油罐东侧为一台面，长宽高为2.5x1.11x0.15m，高度距现有油面0.34m，油罐西侧有一烟筒，其下有一长方形底座，长宽高为0.55x0.38x0.1m，烟筒周长为0.79m，罐壁上可见油面原始印迹，高度距现有油面0.32m。
14、泾阳县农村公路管理站关于燕王道班沥青被盗方量计算的说明：经对勘查数据计算得出被盗沥青重量为5.361吨。
15、估价鉴定结论：被告人张某甲、计某某、张某乙、纪某某盗窃沥青价值22516.2元。
16、指认现场笔录及照片：被告人张某甲对盗窃现场进行指认，现场位于泾阳县泾干镇宝丰寺泾阳县公路管理局燕雪道班院内。
17、领条证：2010年6月25日泾阳县农村公路管理站领到被盗沥青退赔款17000元。
18、（2011）泾刑初字第00004号刑事判决书、（2011）咸刑终字第00134号刑事判决书：咸阳市中级人民法院判决计某某犯盗窃罪，判处有期徒刑3年，并处罚金44000元；纪某某犯盗窃罪，判处有期徒刑3年，缓刑4年，并处罚金40000元；张某乙犯盗窃罪判处有期徒刑两年六个月，缓刑三年，并处罚金40000元。
19、常住人口信息表：被告人张某甲案发时已达法定刑事责任年龄。
20、被告人张某甲在侦查及庭审中对自己的犯罪事实均已供认。
以上证据，可相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人张某甲以非法占有为目的，伙同他人采用秘密方法盗取他人财物，价值22516.20元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。泾阳县人民检察院指控其犯罪事实成立。被告人张某甲明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，应视为自动投案，其在侦查阶段及庭审中均供认自己的罪行，属自首，可从轻处罚。故对其辩护人认为张某甲有自首情节的辩护意见予以采纳。被告人张某甲能退赔被害单位损失，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人张某甲同其他同案犯与纪某某串通盗窃沥青，并实施了具体的盗窃沥青的行为，系主犯，对其辩护人认为张某甲系从犯及缓刑的辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二〇一五年五月二十四日至二〇一六年九月二十三日止）。
（所处罚金在判决生效后十日内即一次性缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内通过本院或直接向咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈 涛
代理审判员 王浩然
代理审判员 吕锐云
二〇一五年十一月五日
书 记 员 侯 楠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。