新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵11民终19号
上诉人（原审原告）杨淮双，男，汉族，1955年10月2日出生，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂业主，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区。
委托代理人万兆云，新疆齐万乐律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王福海，男，回族，1972年10月8日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托代理人唐作，乌鲁木齐市沙依巴克区三元法律服务所法律工作者。
上诉人杨淮双因与被上诉人王福海工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院（2015）三垦民一初字第135号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨淮双及其委托代理人万兆云、被上诉人王福海及其委托代理人唐作到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂在2007年5月17日前名称为乌鲁木齐市乡镇企业砖厂，杨淮双一直是该砖厂的业主。2013年4月27日，王福海到和谐砖厂工作，未签订劳动合同，同年8月15日，王福海在工作时被窑顶的砖块砸伤右眼。先后两次在昌吉州人民医院住院治疗41天。王福海于2014年4月30日向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年6月18日，仲裁委作出乌经（头）劳人仲字（2014）第281号仲裁裁决：王福海和乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂存在劳动关系。对此仲裁裁决，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂未向人民法院提出诉讼，该仲裁裁决已生效。2015年4月16日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出乌人社工伤字第20150993号工伤决定书，认定王福海为工伤。2015年4月29日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会对王福海作出乌鲁木齐市劳鉴2015年04残021号鉴定结论书，鉴定结论为伤残七级。王福海为申请劳动能力鉴定，支出检查费272.5元，鉴定费300元。另查，2015年5月，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂申请注销。5月27日，乌鲁木齐市头屯河区工商行政管理局头屯街工商所对该砖厂注销，注销原因为歇业。王福海因工伤保险待遇，申请乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂及杨淮双连带支付一次性伤残补助金53996.54元，一次性就业补助金87225.18元，一次性医疗补助金37382.22元，住院伙食补助费1025元，住院期间的护理费7568.6元，停工留薪工资87225.18元，公告费250元，检查费272.5元，鉴定费300元，并要求解除与乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂的劳动关系。2015年7月30日，乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌经（头）劳人仲字（2015）第525号仲裁裁决，裁决乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂与杨淮双连带支付王福海一次性伤残补助金47359元，一次性医疗补助金37382.22元，一次性就业补助金87225.18元，伙食补助费378元，护理费7924元，停工留薪工资15848元，检查费272.5元，鉴定费300元；解除王福海与乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂、杨淮双的劳动关系；驳回王福海的其他仲裁请求。杨淮双对此仲裁裁决不服，依法向本院提起诉讼。另查，在劳动人事争议仲裁委员会仲裁时，杨淮双未提供头屯河区工商所的证明，证明乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂于2015年5月27日注销。原审法院认为，本案的争议焦点一，王福海和和谐砖厂之间是否存在劳动关系；争议焦点二，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂是否注销，杨淮双对和谐砖厂的债务应否承担连带责任；争议焦点三，原告不支付被告一次性伤残补助金等有无事实和法律依据。对于争议焦点一，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂在工商管理部门登记为个体工商户，经营者为杨淮双。王福海与和谐砖厂的劳动关系经乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会仲裁，王福海与和谐砖厂存在劳动关系，该仲裁系生效仲裁裁决。现和谐砖厂已于2015年5月27日注销，故杨淮双理应对和谐砖厂注销前产生的债权债务承担无限清偿责任。对于争议焦点二，乌鲁木齐市头屯河区工商行政管理局头屯街工商所已经出具证明，证实乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂于2015年5月27日注销。被告提供的个体工商户电脑查询结果亦载明，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂于2015年5月27日注销，注销原因为歇业。据此，本院认定乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂于2015年5月27日注销。民事诉讼法司法解释规定：在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。根据该规定，杨淮双是工商登记机关登记的和谐砖厂的经营者，王福海与该砖厂存在劳动关系，王福海被认定为工伤，乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂注销，其工伤保险待遇应由营业执照上登记的经营者杨淮双承担。王福海要求解除与和谐砖厂的劳动关系，因和谐砖厂已经注销，可视为与和谐砖厂的劳动关系已经解除，故王福海要求解除劳动关系的请求已不存在。王福海主张解除劳动关系，本院应予支持。对于争议焦点三，王福海主张的一次性伤残补助金等请求，经乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会仲裁，一次性工伤伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金按照本人工资及2014年度乌鲁木齐市在岗职工平均工资分别计算13个月、9个月、21个月为47359元、37382.22元，87225.18元，符合《工伤保险条例》及《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》的规定，原被告双方均无异议，本院应予支持。王福海请求住院伙食补助费1025元，其住院41天，每天的住院伙食补助费18元，为738元，本院予以支持。王福海主张住院期间的陪护费7568.6元，本院认为，按照乌鲁木齐市2013年社会平均工资3962元，计算2个月为7924元，因王福海只主张7568.6元，故本院支持王福海7568.6元。王福海主张停工留薪工资87225.18元，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，参考乌鲁木齐市社会平均工资3962元，计算4个月，为15848元，在庭审中，杨淮双对适用乌鲁木齐市的工资标准及计算4个月并无异议，故本院支持王福海停工留薪工资15848元。王福海主张公告费250元，因未提供充分证据证实，本院不予支持。王福海主张检查费272.5元、鉴定费300元，因被告有充分证据证实其支出，且该主张符合法律规定，故本院应予支持。综上，本院对被告王福海的辩称意见予以采纳，对原告杨淮双的陈述意见不予采纳。为保护公民合法权益，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第二条第二款，第三十三条、第三十七条、第六十二条、《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条、《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第二条之规定，判决如下：一、解除王福海与乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂的劳动关系；二、原告杨淮双自本判决生效之日起十日内给付被告王福海一次性伤残补助金47359元，一次性医疗补助金37382.22元，一次性就业补助金87225.18元，住院伙食补助费738元，护理费7568.6元，停工留薪工资15848元，检查费272.5元，鉴定费300元。以上合计196693.5元；三、驳回原告杨淮双的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。
宣判后，杨淮双不服，向本院上诉称，招录被上诉人王福海到砖厂工作的是砖厂的承包人李军，与上诉人杨淮双并无关系。被上诉人王福海与李军是雇佣关系，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条第二款的规定，登记的经营者和实际经营者应当为共同诉讼人，即应当追加李军为当事人。另外，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算有误，应当按照兵团的标准进行计算，分别为：3643（9=32787元和3643（21=76503元。被上诉人只是一只右眼受伤，根本不需要专人护理，因此护理费不存在。故请求二审法院依法改判原审判决第二项。被上诉人王福海辩称，劳动部关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第十五条规定：“租赁经营（生产）、承包经营（生产）的企业，所有权并没有改变，法人名称未变，在与职工订立劳动合同时，该企业仍为用人单位。”以及《工伤保险条例》第四十三条第二款规定：“用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。”和谐砖厂作为实际用人单位，与被上诉人之间存在劳动关系。关于赔偿的各项费用法律法规都有规定。
综上，双方当事人的争议焦点为：1、被上诉人王福海与和谐砖厂之间是否存在劳动关系？2、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算是否有误？护理费是否存在事实依据？
本院经审理查明事实与原审法院查明的事实一致。
关于第一个争议焦点，本院认为，乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河）劳动人事争议仲裁委员会作出的乌经（头）劳人仲字（2014）第281号仲裁裁决书已经确认被上诉人王福海与和谐砖厂之间存在劳动关系，并且该裁决书已经生效。上诉人杨淮双虽然有异议，但是没有提供有效证据足以推翻该生效裁决所确认的事实。因此，对上诉人杨淮双关于被上诉人王福海与和谐砖厂之间不存在劳动关系的主张本院不予支持。另外，《中华人民共和国劳动合同法》规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。”2015年5月27日，经杨淮双申请，和谐砖厂已经办理了注销登记手续。和谐砖厂与王福海之间的劳动关系已经随着该砖厂的注销而终止。因此，原审法院判决解除双方的劳动关系已无必要。
关于第二个争议焦点，本院认为，和谐砖厂注册为乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照乌鲁木齐市在岗职工平均工资分别进行计算，而不适用兵团的相关标准。因此，对上诉人要求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准按照兵团相关标准的诉讼请求本院不予支持。关于护理费，因被上诉人没有提供医嘱等有效证据进行证实，原审法院关于此项赔偿费用的判决缺乏事实依据，应当予以纠正。因此，本院对上诉人杨淮双关于不应向被上诉人王福海赔偿护理费7568.6元的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第二条、《中华人民共和国工伤保险条例》第二条第二款，第三十七条、《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条之规定判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院（2015）三垦民一初字第135号民事判决第三项；
二、撤销新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院（2015）三垦民一初字第135号民事判决第一项，即解除王福海与乌鲁木齐市头屯河区和谐砖厂的劳动关系；
三、撤销新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院（2015）三垦民一初字第135号民事判决第二项，即原告杨淮双自本判决生效之日起十日内给付被告王福海一次性伤残补助金47359元、一次性医疗补助金37382.22元、一次性就业补助金87225.18元、住院伙食补助费738元、护理费7568.6元、停工留薪工资15848元、检查费272.5元、鉴定费300元。以上合计196693.5元；
四、上诉人杨淮双自本判决生效之日起十日内给付被上诉人王福海一次性伤残补助金47359元、一次性医疗补助金37382.22元、一次性就业补助金87225.18元、住院伙食补助费738元、停工留薪工资15848元、检查费272.5元、鉴定费300元。以上合计189124.9元。
一审案件受理费10元，由上诉人杨淮双负担（已预交）；二审案件受理费由被上诉人王福海负担（上诉人杨淮双已预交）。
本判决为终审判决。
审判长 陈正生
审判员 韩 卫
审判员 王建敏
二〇一六年四月十三日
书记员 彭 悦