浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙绍民终字第2236号
上诉人（原审被告）嵊州市非凡广告有限公司，住所地嵊州市剡湖街道剡兴路1号（中国领带城）。
法定代表人施智洪，总经理。
委托代理人（特别授权代理）蒋伟峰，嵊州市甘霖法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）童方东。
委托代理人（特别授权代理）李明华，嵊州市大众法律服务所法律工作者。
上诉人嵊州市非凡广告有限公司（以下简称非凡公司）因劳动争议一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2015）绍嵊民初字第1965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月4日立案受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，双方当事人对以下第1项、第4项、第5项事实存有争议，对其余各项事实没有异议。1、入职时间：2014年9月。原告诉称其于2014年2月15日进入被告处上班。原告提供嵊州市职工社会保险参保证明予以证明其诉称意见。被告辩称原告于2015年3月9日进入被告公司工作。被告提供（2015年度）新员工入职登记表予以证明其辩称意见。经审理该院认定，根据原告提供的参保证明内容显示，被告于2014年9月开始为原告缴纳工伤保险。据此，该院认定原告进入被告公司工作时间为2014年9月。同时该院认为参保证明该份证据虽不能达到原告的证明目的，但因与本案事实具有关联性，该院予以认定。对被告提供的新员工入职登记表认为不能达到被告的证明目的，该院不予认定。2、办理社会保险情况：2014年9月开始，被告为原告缴纳工伤保险。3、是否签订书面劳动合同情况：双方未订立书面劳动合同。4、劳动关系解除或终止时间及原因：双方一致确认劳动关系终止之日为2015年3月26日。但对劳动关系终止系被告单方提出还是双方协商一致存在争议。被告为证明双方劳动关系为协商终止提供“证明”一份。原告为证明劳动关系终止系被告单方提出，提供被告出具给原告的书面申明一份。为反驳被告提供“证明”主张的证明目的，原告提供照片二张予以证明其关于“证明”中除原告姓名及形成日期为原告书写，其余内容均为公司老板所写，以及“证明”形成当日未曾写有最后一句话“从此以后双方互不追究责任”等证明目的。该院认证后认为，二张照片对应的摄制对象分别为“证明”及一份领款收据。其中领款收据载明的付款金额即“证明”所载被告于2015年3月26日支付原告的款项5128元。经对原告提供的书面申明所载求海荣该人的签名、领款收据上出现的求海荣签名与被告提供的新员工入职登记表该份证据上求海荣的签名进行比对审阅后，该院认为三份证据所涉的“求海荣”三字签名笔迹一致具有高度可能性，可推断为同一人所写。另根据书面申明显示，求海荣为被告公司执行经理。且照片显示的拍摄日期为3月26日。综合上述情形，该院认定二张照片摄制于2015年3月26日，进而认定原告关于“证明”形成之日其内容中不曾有“从此以后双方互不追究责任”之类文字的陈述与客观事实相符具有高度盖然性。据此，该院对原告提供二张照片所主张的证明目的予以认可，对被告提供“证明”所主张的证明目的不予认可，但“证明”记载的付款情况在客观上已经发生，该院予以确认。基于此，对原告提供书面申明所主张的证明目的，该院予以认可。即该院认定双方劳动关系于2015年3月26日因被告提出而终止。5、劳动者工资数额：原告主张5500元／月。被告予以否认。对该节事实，双方均未提供证据加以证明。鉴于原告在被告司职必然有劳动报酬的客观实情，以及庭审中被告陈述“证明”所涉的款项包括应付原告2015年3月9日至2015年3月25日的工资，并陈述该期间工资金额为3018元。综合上述因素，该院认定以被告陈述的2015年3月9日至2015年3月25日期间的工资3018元换算该期间原告每日工资进而确定原告的工资。经折算该期间原告每日工资为3018元÷［（21.75天÷30天）×16天］＝260.17元。由此推算原告月平均工资可以260.17元／天×21.75天＝5658.70元予以确定。由于原告主张月平均工资为5500元，属其对自己民事权利的自愿处分，该院予以准许。6、仲裁请求：一、要求解除双方的劳动关系；二、要求被申请人嵊州市非凡广告有限公司支付申请人童方东违法解除劳动关系经济赔偿金8250元；三、要求被申请人嵊州市非凡广告有限公司支付未订立书面劳动合同双倍工资66000元。7、仲裁结果：一、确认童方东与嵊州市非凡广告有限公司之间的劳动关系于2015年3月26日已解除；二、驳回童方东的其余仲裁请求。8、需要说明的其它情况：2015年3月26日，被告支付原告款项共计5128元，被告应付原告的工资已结清。该日，原告在被告负责人书写的“证明”该份手续上签名确认上述事实。
原审法院认为，自原告进入被告处工作始至双方一致确认劳动关系终止之日止，双方未签书面劳动合同。然原告接受被告的管理和安排，在被告处从事有报酬的劳动，其提供的劳动是被告单位的业务组成部分，双方之间存在的法律关系具备劳动关系的要素和特征，据此，该院认定双方存在事实上的劳动关系。事实劳动关系的任何一方提出终止劳动关系的，人民法院应予支持。现经查被告于2015年3月26日提出终止劳动关系，据此，该院认定双方的事实劳动关系已于2015年3月26日终止。根据劳动和社会保障部颁布《关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部（2005）12号】文件第三条的规定，双方成立事实劳动关系的情况下，被告作为用人单位提出终止事实劳动关系，应当按照劳动者即原告在本单位工作年限每满一年支付一个月的经济补偿。根据前述所认定的事实，该院确认原告在被告处的工作时限为2014年9月至2015年3月26日。依据《劳动合同法》第四十七条的规定，被告应支付原告一个月的经济补偿。以前述该院认定原告主张5500元／月进行计算，该院核定被告应付原告经济补偿为5500元。另《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。依据上述规定，结合双方未订立书面劳动合同的实情，该院认定被告应付原告未签书面劳动合同的双倍工资。同时根据原告在被告处的工作时限，该院认定被告应付原告未签书面劳动合同的双倍工资计算期限为2014年10月1日至2015年3月25日，折合可计算双倍工资的月数为6个月。以前述该院认定原告主张的5500元／月进行计算，该院核定被告应付原告未签劳动合同的双倍工资差额为5500元／月×6个月＝33000元。综上，对原告主张过高部分诉请，该院不予支持。被告关于双方劳动关系为协商终止，且原告于2015年3月26日领取被告支付的5128元款项后作出书面承诺双方其余互不追究，即被告无需支付原告经济补偿及双倍工资的辩称意见，无事实和法律依据，该院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、嵊州市非凡广告有限公司支付童方东经济补偿及双倍工资合计38500元，款限本判决发生法律效力后十日内付清。二、驳回童方东的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由童方东负担，款限判决发生法律效力后十日向该院缴纳。
上诉人非凡公司不服原判，提起上诉称：一、被上诉人是公司的人事主管人员，其违背作为人事主管的责任，故意不和公司签订劳动合同，故其主张双倍工资不应得到支持。二、“证明”中“从此以后双方互不追究责任”是双方协商后达成的协议，因被上诉人离开公司时仍欠公司借款和大量预支款，双方在结算好工资后，经双方协商，同意以“从此以后双方互不追究责任”作了结。在劳动仲裁时被上诉人也并未对此证明提出异议，现在一审提出，系掩盖事实真相。综上，请求撤销原判，驳回被上诉人的诉请。
被上诉人李明华答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
上诉人非凡公司在二审中提交证据：嵊劳人仲案字（2015）第139号仲裁裁决书一份、嵊州市大黄鸭通讯商店出具的证明和收款收据一份、领（付）款凭证二份和领款收据一份，要求证明双方在结清工资的时候已达成双方互不追究的事实。被上诉人李明华质证认为，对仲裁裁决书的真实性无异议，嵊州市大黄鸭通讯商店出具的证明上无时间，证人也未出庭作证，收款收据应提供相应发票，被上诉人并没有向上诉人借款，即使借过也已还清，借款与本案无关。本院认证认为，上述证据不能证明上诉人的证明目的，本院不予认定。
被上诉人李明华在二审中提交嵊劳人仲案字（2015）第139号案件庭审笔录复印件一份，要求证明双方无借款，即使有借款也已结清。上诉人非凡公司质证认为，因上诉人认为当时双方已达成协议，双方互不追究责任，所以认为当时双方无纠纷。本院认证认为，该证据系复印件，本院不予认定。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资，被上诉人进入上诉人公司工作，但未签订书面劳动合同事实清楚，上诉人应按照法律规定向被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资。上诉人虽主张系被上诉人原因未签订书面劳动合同，但未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。关于经济补偿金，上诉人主张双方已协商互不追究责任，为此提交证明一份，但根据被上诉人提交的二张照片显示，该证明上“从此以后双方互不追究责任”系事后添加，除此之外，证明上仅有被上诉人从上诉人处领取相应款项，工资已全部结清的内容，而上诉人亦未提供证据证明“从此以后双方互不追究责任”系双方协商一致后添加，故本院对上诉人的该主张不予采信。因上诉人单方违法解除劳动合同，按照法律规定上诉人需支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金，但在原审法院判决上诉人仅支付被上诉人经济补偿金后，被上诉人亦未对该项内容提起上诉，视为被上诉人对原审判决的认可，故本院不作调整。
综上，上诉人的上诉请求依据不足，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人嵊州市非凡广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁林阳
审 判 员 冯勤伟
代理审判员 姚 瑶
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 陆琪瑜