辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第01731号
上诉人（原审原告）：刘钦品，农民。
委托代理人：张允平，瓦房店市诚信法律服务所法律工作者。
被告：王广凯，大连华联重型机床设备制造有限公司职员。
刘钦品诉王广凯提供劳务者受害责任纠纷一案，辽宁省瓦房店市人民法院于2015年7月1日作出（2014）瓦民初字第3902号民事判决，刘钦品不服该判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2015年10月13日公开开庭审理了本案，上诉人刘钦品的委托代理人张允平到庭参加了诉讼，被上诉人王广凯经本院传票传唤，无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。
刘钦品一审诉称：2014年3月29日，被告临时雇佣原告去被告处工作，被告安排原告等人把院内铁棒归到一起，原告与案外人在抬铁棒时，原告不幸把右足拇趾及第二趾砸伤。因原、被告双方就赔偿协商未果，故诉至法院。请求法院判令：1、被告立即给付原告提供劳务者受害各项赔偿款人民币109506.60元。其中：医疗费3131.40元（24131.40元-被告已付的21000元）、误工费13500元（3个月×4500元／月）、住院伙食补助费350元（7天×50元／天）、营养费1500元（30天×50元／天）、护理费3000元（30天×100元／天）、伤残赔偿金70868元（17717元×20年×20%）、复印费127元、交通费400元、二次手术费6000元、精神损害赔偿抚慰金10630.20元（17717元×3年×20%）；2、本案诉讼费及法医鉴定费3000元和因诉讼发生的费用由被告承担。
王广凯一审辩称：不同意原告的诉讼请求。我方实际垫付医疗费20960.33元；另外支付1000元给原告；原告在本次受伤过程中有过错；其他待质证后确定。
一审法院审理查明：2014年3月29日，被告王广凯通过案外人侯宝山雇佣原告刘钦品为被告家抬铁管子（收拾被告王广凯父母家的院子），约定日工资为150元。在干活过程中原告被所抬铁管砸伤。事故发生后，案外人侯宝山将原告送至瓦房店市元台镇医院，因元台镇医院不能处理，后又由被告王广凯开车将原告送至瓦房店市中心医院进行救治。经瓦房店市中心医院确诊为：1、右足拇趾开放性粉碎型骨折；2、右足第二趾末节骨折；3、右足拇趾伸趾肌腱断裂。并施清创骨折锁定复位钛板，克氏针内固定术。原告共住院7天，花费医疗费20960.33元，全部由被告王广凯垫付。同时被告王广凯给付原告刘钦品现金1000元。出院后，原告刘钦品复查花费医疗费136.40元，由原告本人支付；原、被告双方共同委托大连正义司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心依《劳动能力鉴定-
职工工作与职业病致残等级》标准作出大正司鉴中心（2014）临鉴字第701号《司法鉴定意见书》，司法鉴定意见为：刘钦品2014年3月29日于工作中受伤，伤残程度为玖级。医疗费合理。总休治时间为3个月，期间可有一人护理1个月，并可适加强营养1个月。需二次手术取出内固定物，费用约陆仟元或以实际发生的合理医疗费用为准。后在庭审过程中，被告对于司法鉴定依据的标准提出异议，主张依《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行重新鉴定。经本院委托，大连正义司法鉴定中心于2015年6月14日依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对大正司鉴中心（2014）临鉴字第701号司法鉴定意见书作出补充说明：刘钦品右足拇趾北侧见2.5CM瘢痕，拇趾趾间关节活动不能，余活动可。……尚未达到《道路交通事故受伤人员伤残评定》有关规定，不构成伤残等级。
一审法院认为：公民享有生命健康权。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案原告刘钦品在为被告王广凯提供劳务的过程中受到损害的事实清楚，证据确实充分，足以认定。对于被告提出的“原告在本次受伤过程中有过错”的抗辩主张，被告仅提供证人证言，无其他证据予以佐证，并不足以认定原告对于自己所受到的损害具有过错，故对于被告的抗辩主张不予认可，原告刘钦品请求被告王广凯承担原告损害赔偿责任的诉讼请求有事实及法律依据，予以支持；原、被告系个人之间提供劳务关系，并不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，故依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对伤残等级进行评定并无不当，故对于大连正义司法鉴定中心依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对大正司鉴中心（2014）临鉴字第701号司法鉴定意见书作出的补充说明予以采信；对于大正司鉴中心（2014）临鉴字第701号《司法鉴定意见书》中对于原告刘钦品医疗费、休治时间、护理、营养及后续治疗项目的鉴定意见，原、被告双方均无异议，且符合法律规定，本院对上述事项的鉴定意见予以认可；对于原告请求的医疗费3131.40元，其中正规门诊医疗费收据136.40元，符合诊疗实际，且结合司法鉴定意见，本院予以支持；对于正大医药出具的药品零售销货票4张合计2995元，为非正规医疗票据，且无相关医嘱证实系原告刘钦品为本案事故治疗所花费用，故不予认可；误工费13500元（3个月×4500元／月），原、被告双方对于原告刘钦品的误工收入150元／天均予认可，结合司法鉴定意见的休治时间，其计算不违反法律规定和大连地区人身损害赔偿标准，本院予以支持；住院伙食补助费350元（7天×50元／天）、营养费1500元（30天×50元／天）、护理费3000元（30天×100元／天），结合诊疗实际及司法鉴定意见，符合法律规定及大连地区损害赔偿标准，本院予以支持；对于伤残赔偿金70868元（17717元×20年×20%）、精神损害赔偿抚慰金10630.20元（17717元×3年×20%）的诉讼请求，结合大连正义司法鉴定中心依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对大正司鉴中心（2014）临鉴字第701号司法鉴定意见书作出的补充说明，该两项诉讼请求没有事实及法律依据，本院不予以支持；复印费127元，原告提供的为非正规发票，但结合案件实际，酌情支持20元；交通费400元，原告提供的交通费票据无法与治疗时间相对应，但结合原告的诊疗实际及就医地点，本院酌情支持200元；二次手术费6000元，结合司法鉴定意见，本院予以支持；鉴定费3000元，符合案件实际，且有正规票据，本院予以支持；对于被告王广凯为原告垫付的医疗费20960.33元，原告刘钦品在诉讼中并未进行主张，且该费用应由被告王广凯承担，故对该垫付费用不予以扣除；对于被告王广凯给付原告刘钦品现金1000元，应在被告向原告赔偿的数额中予以扣除。据此并依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告王广凯于本判决生效后十日内向原告刘钦品赔偿各项损失合计27706.40元（其中：医疗费136.40元、误工费13500元、住院伙食补助费350元、营养费1500元、护理费3000元、复印费20元、交通费200元、二次手术费6000元、司法鉴定费3000元）；二、驳回原告刘钦品其他诉讼请求；如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2490元，由原告刘钦品承担1997元，由被告王广凯承担493元。
刘钦品的上诉请求是：撤销原判，改判支持其原审诉讼请求或发回重审，一、二审案件受理费由被上诉人承担。理由是：原判程序违法。在双方已共同选择了鉴定机构及鉴定依据对上诉人的伤残等级进行鉴定，并已由鉴定机构作出了相应鉴定意见书的情况下，原审法院又根据单方的意见变更鉴定依据，由鉴定机构对鉴定意见书作出补充说明的行为系程序违法。补充意见也不能作为定案的依据。
王广凯二审未到庭陈述意见，也未向法庭提交书面答辩意见。
本院经审理查明：原判认定事实属实。
本院认为：上诉人系个人之间提供劳务时受伤，本案属提供劳务者受害责任纠纷，不属于《工伤保险条例》调整的范畴，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及最高人民法院关于适用鉴定标准的相关答复，选择适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作为鉴定依据，对本案上诉人的伤残等级等事项由鉴定机构进行评定并无不当。从程序上而言，双方开始只是共同选择了鉴定机构，但并未选择鉴定依据。原审法院开始选择了《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》标准作为鉴定依据本属不当，后在一方当事人提出异议后，能及时纠正不当选择，不属于程序违法。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1845元（上诉人已预交），由上诉人刘钦品负担。
本判决为终审判决。
审判长 逄春盛
审判员 毛国强
审判员 刘婷娜
二〇一五年十一月十一日
书记员 唐蓉荣