江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）锡刑二终字第00081号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛某，男，原某A管理（上海）有限公司员工。2014年3月14日因本案被抓获，同月19日被刑事拘留，同年4月18日被公安机关决定取保候审。2015年2月15日被江阴市人民法院决定取保候审。
辩护人易泓，上海市华益律师事务所律师。
原审被告人程某甲，原某A（中国）技术研发有限公司新业务拓展部经理。
原审被告人王某甲，原某A（中国）技术研发有限公司新业务拓展部项目经理。
原审被告人程某乙，原某A沈阳精密钢制品有限公司维修经理。
上列三名原审被告人均于2014年3月13日因本案被公安机关决定取保候审。2015年2月15日被江阴市人民法院决定取保候审。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控原审被告人牛某、程某甲、王某甲、程某乙犯职务侵占罪一案，于2015年5月15日作出（2015）澄刑初字第00406号刑事判决。原审被告人牛某不服，提出上诉。本院于同年6月30日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取无锡市人民检察院及辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人牛某于2011年因工作关系结识了沈阳某R机电有限公司（以下简称某R公司）销售经理宋某，在接触中双方提到开发新型电梯钢带的前景等事宜。后牛某和被告人程某甲提及此事，程某甲遂安排下属被告人王某甲在某A（中国）技术研发有限公司（以下简称某A公司）不知情的情况下，利用某A公司的技术和设备、人员，设计开发可以用于新型电梯钢带的钢帘线，并成功研制出结构为3+9+7x7的镀锌钢帘线。程某甲向牛某告知此事后，牛某与宋某达成了共同开发新型电梯钢带的初步意向。牛某、程某甲、王某甲于2012年10月与某R公司董事长王某乙等人商谈后决定双方合作。牛某、程某甲、王某甲及被告人程某乙还商定通过共同出资成立新公司的方式与某R公司合作。同年11月，牛某、程某甲、王某甲、程某乙以各自亲属的名义出资成立了合伙企业上海某H投资管理事务所（以下简称某H事务所），由牛某的亲属任执行事务合伙人。2013年4月，牛某、程某甲、王某甲、程某乙又以某H事务所的名义与某R公司合资成立了沈阳某Y传动技术有限公司（以下简称某Y公司）。
在成立某H事务所期间，被告人牛某得知开发新型电梯钢带的原材料镀锌钢帘线在市场上无法采购到，遂与被告人程某甲、王某甲商定瞒着某A公司，以生产试验批给客户试用的名义，利用程某甲、王某甲在某A公司任新业务拓展部经理和项目经理的职务之便，使用某A公司的设备、技术和原料，加工结构为3+9+7x7的镀锌钢帘线发往某Y公司用于研制新型电梯钢带。后程某甲、王某甲以瞒报项目的手段，向某A公司申请了型号为0.96的镀锌钢丝0.946吨、型号为0.76的镀锌钢丝0.985吨（合计价值人民币24914.77元，以下所涉币种均为人民币），并私自加工成结构为3+9+7x7的镀锌钢帘线12卷，于2013年5月发往某Y公司用于研发新型电梯钢带使用。同年12月，程某甲、程某乙等人已将剩余的1197千克镀锌钢帘线（因型号已改变，只能作废钢丝处理，价值2154.6元）发回某A公司。
另查明，2014年2月12日，某A管理（上海）有限公司亚洲区企业安全部调查经理方某到江阴市公安局报案，称该公司员工牛某、程某甲、王某甲、程某乙利用职务之便，侵占某A公司原材料镀锌钢丝12卷，价值3万余元。该局接报后于2014年2月28日立案侦查。程某甲、王某甲、程某乙分别于同年3月5日、3月6日及3月10日到该局投案，如实供述了上述事实。牛某于3月14日被公安机关抓获。归案后，牛某亦如实供述了上述事实。
案发后，程某甲、王某甲、程某乙分别各退出赃款1万元，合计3万元（该款暂扣于江阴市公安局）。本案一审期间，牛某主动退出赃款5700元，已发还被害单位。
上述事实，证人方某、黄某、李某甲、李某乙、宋某、王某乙的证言笔录，书证运货单、增值税专用发票、物资出门申请表、电子邮件、劳动合同、工商登记资料、验资报告、合伙协议、合伙企业营业执照、股东会决议、公司章程、批复、营业执照、物证照片、收条、价格鉴证结论书，公安机关收集、制作和出具的工作情况、临时寄押审批表、称重记录及照片、江苏省暂扣款（物）专用收据、刑事案件侦破经过，被告人牛某、程某甲、王某甲、程某乙供述笔录等证据证实。
原审人民法院认为，被告人牛某、程某甲、王某甲、程某乙利用职务上的便利，共同将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为均确已构成职务侵占罪，系共同犯罪。牛某、程某甲、王某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。程某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。牛某系初犯，当庭自愿认罪，且案件的经济损失已挽回，予以酌定从轻处罚。程某甲、王某甲、程某乙均能主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，当庭自愿认罪，且案件的经济损失已挽回，均予以从轻处罚。根据牛某、程某甲、王某甲、程某乙的犯罪情节及悔罪表现，结合调查评估报告意见，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，均可以宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，以职务侵占罪分别判处被告人牛某有期徒刑七个月，缓刑一年；判处被告人程某甲拘役五个月，缓刑七个月；判处被告人王某甲拘役五个月，缓刑七个月；判处被告人程某乙拘役四个月，缓刑六个月；暂扣于公安机关的被告人程某甲、王某甲、程某乙退赃款合计人民币3万元，发还被害单位某A（中国）技术研发有限公司计人民币17100元（三被告人各退赔人民币5700元）。
上诉人牛某及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是：原判认定牛某犯职务侵占罪的事实不清、证据不足，其未与程某甲、王某甲等人合谋侵占某A公司的钢帘线产品，对另三名原审被告人的行为并不知晓，故其主观上无侵占公司财物的故意，其行为不构成职务侵占罪。请求二审法院重新审查其行为。
江苏省无锡市人民检察院经讯问上诉人牛某，审查全部案件材料后认为：原审判决定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。建议不开庭审理。
经审理查明：原审判决认定上诉人牛某、原审被告人程某甲、王某甲、程某乙犯职务侵占罪的事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原审判决认定的证据均具有证明效力。
关于上诉人牛某及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：现有证据证实，牛某为研发新的钢帘线牟取经济利益，在明知无法从某A公司取得钢帘线试验样品的情况下，与原审被告人程某甲、王某甲等人合谋，利用职务之便，逃避本公司的监管，将私自研发的3+9+7*7规格的镀锌钢窗帘产品挂在其他操控帘线项目下制作完成，再以免费试用的名义发到沈阳某R公司，其主观上存在占有某A公司财产的故意，其行为客观上也侵害了某A公司的财产权利，符合职务侵占罪的犯罪构成。牛某与程某甲、王某甲、程某乙经过事先合谋，且明知整个犯罪过程，并积极参与侵占某A公司钢帘线的犯罪活动，故应承担刑事责任。其上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：原审判决认定上诉人牛某、原审被告人程某甲、王某甲、程某乙犯职务侵占罪的定罪和量刑事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法，应予维持。江苏省无锡市人民检察院的阅卷意见成立，予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马小卫
代理审判员 范 凯
代理审判员 陆 启
二〇一五年八月二十日
书 记 员 苏 萍
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。