贵州省贵阳市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0113民初1137号原告：贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行（以下简称农商行白云支行），住所地：贵州省贵阳市白云区云峰大道97号金泰大厦，注册号：520113000130414。负责人：马权，男，系该支行行长。委托诉讼代理人：蔡远，男，贵州衡一律师事务所律师，执业证号：15201201210922767。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：江露，男，贵州衡一律师事务所（实习）律师。代理权限：一般代理。被告：贵州众成商品混凝土有限责任公司（以下简称众成混凝土公司），住所地：贵州省贵阳市白云区麦架乡下堰村，统一社会信用代码：915201137660556462。诉讼代表人：贵州众成商品混凝土有限责任公司破产管理人贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司。法定代表人陈蓉，女，系贵州普诚舜天会计师事务所有限责任公司董事长兼总经理。被告：王永明，男，1963年生，汉族，贵州省贵阳市人，系众成商混公司董事长，住贵州省贵阳市白云区。被告众成商混公司、王永明共同委托诉讼代理人：王晓波，男，1979年生，侗族，贵州省贵阳市人，众成混凝土公司工作人员，现住贵州省贵阳市白云区，代理权限：特别代理。被告：贵阳白云顺成房地产开发有限责任公司（以下简称白云顺成房开公司），住所地：贵州省贵阳市白云区龙井路189号艳山红镇人民政府办公北楼4楼，统一社会信用代码：91520113730940213Y。法定代表人：马青，女，系该公司董事长。被告：马青，女，1962年生，回族，贵州省贵阳市人，系白云顺成房开公司董事长，住贵州省贵阳市南明区。被告白云顺成房开公司、马青共同委托诉讼代理人：邹建新，男，1966年生，土家族，贵州省贵阳市人，系白云顺成房开公司法务工作人员，住贵州省贵阳市白云区，代理权限：特别代理。被告：王宪亮，男，1979年生，汉族，贵州省贵阳市人，宇昆商砼技术劳务公司工作人员，住贵州省贵阳市云岩区。原告农商行白云支行诉被告众成混凝土公司、白云顺成房开公司、王永明、马青、王宪亮金融借款合同纠纷一案，本院于2017年5月15日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告农商行白云支行的委托诉讼代理人蔡远、江露，被告众成混凝土公司破产管理人、王永明的共同委托诉讼代理人王晓波，被告白云顺成房开公司、马青的共同委托诉讼代理人邹建新，被告王宪亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告农商行白云支行向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告众诚混凝土公司立即清偿所欠原告借款本金649万元整及利罚息1001327.65元（按照借款本金649万元为基数，利罚息自2015年6月30日开始计算，暂计至2016年11月15日，合同内利息的计算按合同约定计收，逾期借款利罚息按照双方合同约定的逾期贷款利罚息的标准支付，直至本息付清时止）;2、依法判决被告众诚混凝土公司向原告支付违约金32450元；3、依法判决被告众诚混凝土公司向原告支付因实现债权遭受的经济损失15万元；4、依法判决被告白云顺成房开公司承担抵押担保责任，将其用于抵押的位于贵阳市白云区白××路号层、层号房屋（产权证号：筑房权证白云字第××号、土地使用权证号：白土国用（2007）第7862号，他项权证号为：筑房他证白云字第××号）进行变卖、拍卖，所得款项由原告优先受偿；5、依法判决被告王宪亮、王永明、马青对上述债务承担连带保证担保责任，履行债务；6、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年6月26日，被告众诚混凝土公司与原告签订了《流动资金借款合同》，双方约定了借款本金、利息、罚息、违约金、律师费等事项。同日，被告白云顺成房开公司与原告签订了《抵押合同》，约定由被告白云顺成房开公司提供位于贵阳市白云区××路号层、层号房屋（产权证号：筑房权证白云字第××号、土地使用权证号：白土国用（2007）第7862号）为上述债务提供抵押担保，并依法办理了抵押登记（他项权证号：筑房他证白云字第××号）。2015年6月19日，被告众诚混凝土公司、白云顺成房开公司分别召开股东会，出具了《股东会决议书》，由被告公司及股东王永明、王宪亮、马青为上述债务承担连带保证担保责任。同日，被告王永明、王宪亮、马青出具《个人承诺书》，为上述债务承担连带保证担保责任。2015年6月30日，原告按照合同约定向被告众诚混凝土公司发放了借款649万元。事后，被告众诚混凝土公司已归还利息119.05元，尚欠本金649万元及利罚息1001327.65元未归还。贷款到期后，被告众诚混凝土公司未按照合同约定履行还本付息义务，经原告多次催收未果，特起诉请求判令支持原告的如前诉讼请求。原告为支持自己的主张，向本院提供了如下证据：1、工商登记信息材料、被告身份证复印件，证明原、被告的诉讼主体适格；2、《流动资金借款合同》，证明被告众诚混凝土公司向原告借款的事实；3、借款凭证，证明原告按约定向被告众诚混凝土公司发放了贷款；4、股东会决议书、承诺书，证明被告众诚混凝土公司股东王永明、王宪亮及被告白云顺成房开公司股东王永明、马青分别为被告众诚混凝土公司的借款作连带责任担保的事实；5、《抵押合同》，证明被告众诚混凝土公司向原告借款时，由被告白云顺成房开公司以其合法拥有的位于贵阳市白云区××路号层、层号房屋（产权证号：筑房权证白云字第××号、土地使用权证号：白土国用（2007）第7862号，他项权证号：筑房他证白云字第××号）为被告众诚混凝土公司的借款做抵押担保的事实；6、《抵押物清单》《房屋他项权证书》《房屋所有权证》《土地使用证》，证明被告白云顺成房开公司用于抵押的上述房屋已办理了抵押登记，抵押权人为原告农商行白云支行；7、利罚息清单，证明被告众诚混凝土公司尚欠原告借款本金649万元及暂计算至2016年11月15日的利罚息共计为1001327.65元；8、委托代理合同、律师费发票，证明原告为主张上述债权遭受经济损失为15万元的事实。被告众成混凝土公司、白云顺成房开公司、王永明、马青、王宪亮对原告提交的证据无异议。被告众诚混凝土公司辩称，一、对原告所主张的1、2、3、4项诉讼请求无异议；二、2016年11月7日，贵州省贵阳市白云区人民法院以（2016）黔0113民初破申1号民事裁定书受理了被告众诚混凝土公司的破产申请，根据《企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，利息只能计算至2016年11月7日止，而不是原告提出的“直至本息付清时止”；三、根据《企业破产法》的规定，人民法院受理破产申请后，原告就存在争议的债权起诉债务人要求其承担清偿责任在事实上已不可能，只能就确定的债权参与破产财产分配或重整、和解程序，故这种诉讼不属于给付之诉。同时，这种诉讼目的并非在于消灭异议的效果，而在于确认债权，直接确定其能否参加分配受偿，故非形成之诉，实为典型的确认之诉。所以，原告应变更诉讼请求为债权确认之诉，以便向债务人的管理人申报债权，参与破产财产的分配。被告众成混凝土公司为支持自己的主张，向本院提供了如下证据：1、贵州省贵阳市白云区人民法院（2016）黔0113民初破申1号民事裁定书，证明贵州省贵阳市白云区人民法院于2016年11月7日裁定受理了被告众成混凝土公司的破产申请；2、贵州省贵阳市白云区人民法院公告，证明贵州省贵阳市白云区人民法院已确定被告众成混凝土公司的破产管理人为贵州普诚舜天会计事务所有限责任公司，并确定了申报债权的时间；3、快递单复印件（单号：×××××），证明被告众成混凝土公司破产管理人通过顺丰速运向原告邮寄了贵州省贵阳市白云区人民法院公告，收件人是刘经理，电话：139××××7222，对方已签收，同时证明原告已经知道法院受理了被告众成混凝土公司破产申请，但原告应该进行债权申报而未申报。原告对被告众成混凝土公司提供的贵州省贵阳市白云区人民法院（2016）黔0113民初破申1号民事裁定书及其公告的三性无异议，但其认为依据相关法律法规之规定，被告申请破产后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼应当继续进行。对被告众成混凝土公司提供的顺丰速运快递单复印件不认可，其认为被告应通过邮政EMS送达，且收件人应当是原告，而收件人刘某已不在原告处上班，所以，原告并不知晓被告众成混凝土公司破产的情况。被告白云顺成房开公司辩称，一、对原告所主张的1、2、3、4项诉讼请求无异议；二、被告众诚混凝土公司已进入破产程序，请求法院在本案诉讼程序中确认债权人相关权利的同时，并要求保证人在破产程序尚未终结前暂停向债权人清偿，待破产程序终结后再根据破产受偿情况，以破产程序中未受清偿的部分为限，向债权人承担担保责任，同时请求法院在判决书主文中明确保证人享有向债务人众诚混凝土公司追偿的权利。被告王永明、王宪亮、马青的答辩意见与被告白云顺成房开公司答辩意见一致。被告白云顺成房开公司、王永明、王宪亮、马青对自己的主张，未提供证据加以证明。经审理查明，2015年6月19日，被告众诚混凝土公司、白云顺成房开公司分别召开股东会，形成《股东会决议书》，决定由被告白云顺成房开公司为被告众诚混凝土公司向原告农商行白云支行的649万元债务及利罚息提供抵押担保，担保范围包括借款人无法按时偿还的债务本金及利息、违约金、赔偿金、垫付的包括但不限于律师费等有关费用。被告王永明、王宪亮、马青向原告出具了《承诺书》，承诺作为担保人,对上述债务承担连带保证担保责任，担保范围包括借款人无法按时偿还的债务本金及利息、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及实现债权和抵押权的一切费用包括但不限于律师费等有关费用。2015年6月26日，被告众诚混凝土公司（借款人、甲方）与原告农商行白云支行下属的农商行东方支行（贷款人、乙方）签订了合同编号为筑农商（东山）支行2015年流贷字06017号《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方借款649万元用于归还（白云）农信社（2012）年流贷字0502－01号《借款合同》项下的借款本金，借款期限为2015年6月26日至2018年6月25日，合同约定了借款本金、利息、罚息、违约金、律师费等事项。同日，被告白云顺成房开公司与农商行东方支行签订了编号为筑农商（东山）支行2015年抵贷字06005号《抵押合同》，约定由被告白云顺成房开公司提供位于贵阳市白云区××路号层、层号房屋为上述债务提供抵押担保，并依法办理了抵押登记。2015年6月30日，原告按照合同约定向被告众诚混凝土公司发放了借款649万元。事后，被告众诚混凝土公司向原告归还了利息119.05元，尚欠本金649万元及利息1001327.65元未归还。贷款到期后，被告众诚混凝土公司未按照合同约定履行还本付息义务。经原告多次催收未果，故原告向本院提起诉讼请求判令支持如前诉讼请求。审理中同时查明，被告众诚混凝土公司已向本院申请破产清算，本院于2016年11月7日作出（2016）黔0113民初破申1号民事裁定书受理了被告众诚混凝土公司的破产清算申请，该案正在破产清算过程中。本院认为,合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告农商行白云支行主张被告众诚混凝土公司向其借款，其提供了《流动资金借款合同》《抵押合同》《借款凭证》等证据予以佐证，说明双方的借贷关系成立并生效。同时，被告白云顺成房开公司为该借款提供了抵押担保，被告王永明、王宪亮、马青提供了连带责任保证，且五被告对原告的前四项诉讼请求均无异议，故原告农商行白云支行的合法的诉讼请求，本院予以支持。由于被告众诚混凝土公司已向本院申请破产，本院已于2016年11月7日受理了众诚混凝土公司的申请，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”的规定，原告所主张的利息只能计算至2016年11月7日止。同时，应判令被告众诚混凝土公司破产管理人承担本案本金和利息等的清偿责任。对被告提出的被告众诚混凝土公司已进入破产程序，请求法院在本案诉讼程序中确认债权人相关权利的同时，并要求保证人在破产程序尚未终结前暂停向债权人清偿，待破产程序终结后再根据破产受偿情况，以破产程序中未受清偿的部分为限，向债权人承担担保责任，同时请求法院在判决书主文中明确保证人享有向债务人追偿的权利。因众诚混凝土公司虽已向本院申请破产清算，并经本院（2016）黔0113破申1号民事裁定书裁定受理，但依据《中华人民共和国企业破产法》第二十条“人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条“保证期间内，债权人既可以向法院申报债权，也可以向保证人主张权利，且债权人在申报债权后在破产程序未清偿部分，保证人仍应当承担保证责任”的规定，本案被告众诚混凝土公司的破产清算申请已被本院受理并正在清算过程中，但并不影响本案的审理。同时，被告众诚混凝土公司并未将其已经进入破产程序的情况告知原告，原告在并不知晓被告众诚混凝土公司已经进入破产程序的情况下，通过诉讼向本院主张权利，符合法律的有关规定，本院应对被告王永明、王宪亮、马青应当承担的连带保证责任进行判决，故被告王永明、王宪亮、马青的抗辩理由不成立，本院不予支持。至于被告王永明、王宪亮、马青提出的追偿权的行使等问题，被告可按《中华人民共和国担保法》等相关法律的规定进行处理，本院在本案中不予明确。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一款第一项、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第《中华人民共和国企业破产法》第二十条、第四十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告贵州众成商品混凝土有限责任公司破产管理人于本判决生效之日起十日内归还原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行借款本金649万元及利罚息（以借款本金649万元为基数，自2015年6月30日起计算至2016年11月7日止，合同内利息的计算按合同约定计收，逾期借款利罚息按照双方合同的约定的逾期贷款利罚息的标准计算至2016年11月7日止）;二、由被告贵州众成商品混凝土有限责任公司破产管理人于本判决生效之日起十日内向原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行支付违约金32450元；三、由被告贵州众成商品混凝土有限责任公司破产管理人于本判决生效之日起十日内原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行支付因实现债权遭受的经济损失150000元；四、由被告贵阳白云顺成房地产开发有限责任公司将其所有的位于贵阳市白云区××路号层、层号房屋（产权证号：筑房权证白云字第××号、土地使用权证号：白土国用（2007）第7862号，他项权证号：筑房他证白云字第××号）进行拍卖、变卖，所得款项由原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行优先受偿；五、被告王宪亮、王永明、马青对上述债务承担连带清偿责任；六、驳回原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65516元，减半收取32758元（原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行已预交），由被告贵州众成商品混凝土有限责任公司破产管理人、贵阳白云顺成房地产开发有限责任公司、王宪亮、王永明、马青共同负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上述于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  李政发二〇一七年七月二十五日书记员  张立婧