辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽14民终31号
上诉人（原审被告）：葫芦岛市渤众劳务服务有限公司，住所地葫芦岛市龙港区锦葫路39-5号楼P22。
法定代表人：陆云胜，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵利军，男，1975年8月24日生，汉族，干部，现住葫芦岛市连山区。
委托诉讼代理人：姚立新，男，1967年3月11日生，汉族，工人，现住葫芦岛市龙港区。
被上诉人（原审原告）：杨国超，男，1986年10月3日生，汉族，农民，现住葫芦岛市南票区。
委托诉讼代理人:闫金山，葫芦岛市博胜法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）:甘肃省长城建设集团总公司（现变更为甘肃省长城建设集团有限责任公司），住所地甘肃省兰州市城关区定西路332号。
法定代表人:郭强，该公司董事长。
委托诉讼代理人:樊新荣，男，1982年7月26日生，汉族，该公司法务部副部长，现住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人:田德军，男，1983年12月20日生，汉族，该公司项目经理，现住甘肃省兰州市城关区。
上诉人葫芦岛市渤众劳务服务有限公司(以下简称渤众公司)因与被上诉人甘肃省长城建设集团有限责任公司（以下简称长城建设公司）、杨国超健康权纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2017）辽1402民初1894号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人渤众公司的委托诉讼代理人赵利军、姚立新，被上诉人长城建设公司的委托诉讼代理人樊新荣、田德军，被上诉人杨国超及其委托诉讼代理人闫金山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
渤众公司上诉请求：撤销原审判决，改判长城建设公司独自承担杨国超各项损失113609元，给付渤众公司垫付的医疗费6万元。由长城建设公司、陈国超承担诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定事实不清。一审判决认定事实：长城建设公司将其承建的工程转包给渤众公司错误。因渤众公司只具有劳务派遣资质，不具有建筑施工资质。2、一审判决适用法律有偏差，依据安全生产法和劳动合同法，实际用工生产单位长城建设公司应该全额赔偿杨国超的损失。依据合同法和侵权责任法规定，长城建设公司也应该承担全部责任，渤众公司不应该承担责任。一审法院适用司法解释错误。3、实际施工单位长城建设公司得到安全设施费，应该负责工程的安全管理，因为长城建设公司安全管理有问题，应该承担事故责任。依照劳务分包协议，长城建设公司也应该承担责任。
长城建设公司辩称：1、渤众公司营业执照经营范围为承揽国内劳务分包，经营许可范围是建筑施工，具有劳务分包资质，不具有劳务派遣资质。杨国超与渤众公司是劳动合同关系，不是劳务派遣关系。2、根据规定，长城建设公司与渤众公司签订劳务分包合同时已经将安全措施费包含在合同总价款内。3、长城建设公司与渤众公司之间不承担连带责任。
杨国超辩称：1、原审判决渤众公司赔偿杨国超经济损失正确，因杨国超与渤众公司存在劳动关系。2、原审判决的精神损失费及被抚养人抚养费错误，依法应该予以赔偿。请求二审法院保护杨国超的合法权益。
杨国超向一审法院起诉请求：要求勃众公司赔偿住院伙食补助费2900元、营养费600元、护理费2296元、伤残赔偿金80299.6元、误工费18360元、交通费600元、二次手术费13000元、精神损害赔偿金15000元、鉴定费1300元、被扶养人生活费26619元，合计160974.6元。
一审法院认定事实：勃众公司系一家承揽国内劳务分包，建筑物清洁服务的有限责任公司。2014年7月20日，长城建设公司将其承建的葫芦岛金科蓝湾一期工程转包给勃众公司进行施工。2015年4月，杨国超到勃众公司提供劳务，被指派到其承包的金科蓝湾一期工程工地提供劳务，月工资2700元。2015年6月1日下午，杨国超在二楼清理杂物时，不慎跌落摔到一楼而受伤，由120救护车送入葫芦岛市中心医院，诊断为:胸12椎体压缩性骨折等多处损伤，住院58天，医疗费6万余元由勃众公司支付完毕。住院期间，二级护理。经鉴定，葫芦岛滨城法医司法鉴定所于2015年12月25日出具的鉴定意见为:1、杨国超12椎体压缩性骨折钉棒系统内固定术后，身体伤残程度为八级；2、杨国超右腕部功能障碍，身体伤残程度为十级；3、二次手术费需13000元。为此支付鉴定费1300元。
另查明，杨国超系农村户籍，陪护人员杨民也系农村户籍。杨国超儿子杨家振于2009年11月18日出生。杨国超住院期间支付部分交通费。
一审法院认为：勃众公司招聘杨国超到其公司，并指派其到本公司承包的工地从事劳务，双方形成了劳务关系。杨国超在工作中受伤，勃众公司应该对杨国超的经济损失承担赔偿责任,其中医疗费部分，勃众公司已经支付。长城建设公司将主体工程承包给仅有劳务资质的公司进行施工，本身具有一定过错，应对杨国超的损失承担连带责任。杨国超的具体损失事项为：1、住院伙食补助费，杨国超主张每天50元，合计2900元，法院予以确认；2、二次手术费13000元，双方对鉴定无异议，法院予以确认；3、交通费，法院酌定为300元；3、护理费，杨国超主张每天39.6元，为39.6元/天X58天=2296元；4、误工费，每天主张90元，至定残前一天总计204天，为18360元；5、伤残赔偿金，杨国超主张每年12057元，12057元/年X20年X31%=74753.4元；6、精神损害抚慰金，法院酌定为2000元；7、杨国超主张的营养费，未有医嘱，法院不予支持；8、被扶养人生活费，因杨国超未提供失去劳动能力的证明，法院不予支持。综上，杨国超的各项经济损失为113609.4元。勃众公司辩解其只是派遣公司，与其与长城建设公司之间签订的施工合同相矛盾，法院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告葫芦岛市勃众劳务服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨国超各项经济损失113609.4元。二、被告甘肃省长城建设集团总公司对原告杨国超上述损失承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费652元，由被告葫芦岛市勃众劳务服务有限公司承担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。
本院认为:本案争议的焦点问题是对杨国超的经济损失是否应该由长城建设公司单独赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，杨国超受雇于渤众公司，在渤众公司承包的长城建设公司的工程中从事劳务，工作中因安全生产事故遭受人身损害，故对杨国超的所受人身损害所造成的经济损失，应该由渤众公司与长城建设公司承担连带责任。故渤众公司认为应该长城建设公司独自承担杨国超各项经济损失113609元的观点无法律依据，本院不予采信。关于渤众公司称其公司不具有劳务承包资质问题，渤众公司的营业执照载明，其经营范围为承揽国内劳务分包；建筑物清洁服务，即渤众公司具有劳务分包资质。关于杨国超认为原审判决的精神损失费过低及未判决给付被抚养人抚养费问题，因为杨国超未上诉，故其请求的问题不是本案二审所解决的问题。
综上所述，渤众公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1304元，由上诉人葫芦岛市渤众劳务服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孔凡义
审判员 李春学
审判员 吴玉刚
二〇一八年三月六日
书记员 王传路
本判决书所援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；