安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖16刑终43号
原公诉机关利辛县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，汉族，1971年6月15日出生于安徽省阜阳市，市民，住阜阳市颍州区。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月20日被抓获归案，同年7月23日被刑事拘留，2015年8月29日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
辩护人刘峰，安徽文州律师事务所律师。
利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人刘某甲犯盗窃罪一案，于2015年11月26日作出（2015）利刑初字第00639号刑事判决。刘某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月10日公开开庭审理了本案，亳州市人民检察院指派检察员李磊、王文文出庭履行职务，上诉人刘某甲及其辩护人刘峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院判决认定，2013年9月、2014年9、10月期间，被告人刘某甲伙同马群、章某（均已判刑）、王国龙（另案处理）在利辛县、阜阳市等地六次盗窃他人电瓶车、摩托车等财物，所盗财物价值共计29852元。案发后，公安机关扣押同案犯王国龙的1808元已发还给被害人刘某乙；扣押所窃红色大驾雅马哈两轮摩托车已发还被害人陈某。
一审法院依据被告人及同案犯供述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、书证等相关证据认定上述事实，据此认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。遂根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，以盗窃罪判处被告人刘某甲有期徒刑二年，并处罚金二万元；责令被告人刘某甲将涉案尚未退出的被盗物品折款25196元，依法退赔给相应的被害人。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，上诉人上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
刘某甲上诉提出：其系从犯，未参与原判认定的第六起盗窃犯罪，认罪悔罪，请求从轻处罚，对其适用缓刑。
其辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明，2014年9、10月份期间，上诉人刘某甲伙同马群、章某（均已判刑）、王国龙（另案处理）在利辛县、阜阳市等地多次盗窃他人电瓶车、摩托车等财物。具体如下：
（一）2014年9月13日晚至14日凌晨，上诉人刘某甲伙同马群、章某、王国龙到阜阳市伍明镇陈刘村陈刘庄，盗窃被害人刘某丙一辆爱菲牌电瓶三轮车、一只羊、十个南瓜，价值共计4070元；盗窃被害人来某一辆琳琅牌电瓶三轮车，经鉴定，该车价值1810元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、辨认笔录、照片、现场图证明：章某对位于阜阳市伍明镇陈刘村陈刘庄作案现场进行了指认，同时证明在该庄盗窃了二辆电瓶车。
2、利辛县物价局价格认证中心利价证鉴（2015）11号价格鉴定结论书证明：经利辛县物价局价格鉴定，刘某丙被盗的爱菲电动车价值3050元；来某被盗的琳琅牌电动车价值1810元。
3、受案登记表书、立案决定书、抓获经过证明本案的发破案情况。
4、户籍信息证明上诉人刘某甲的年龄、身份等基本信息。
5、利辛县人民法院（2015）利刑初字第00263号刑事判决书证明对上述事实予以确认。
6、被害人刘某丙陈述：2014年9月14日凌晨，其家丢失一辆4100元购买的电瓶三轮车、一只价值1000余元的羊、价值20元的十余个南瓜。当晚，来某家的电瓶三轮车也被盗了。
7、被害人来某的陈述：2014年9月13日晚至14日凌晨，其家一辆电瓶三轮车被盗了，同庄的刘某丙家的一辆电瓶三轮车、一只母羊、十来个南瓜也被盗了。
8、证人王某甲的证言：2014年9月份，其庄来某和刘某丙家的电瓶三轮车都被盗了，刘某丙家还丢了一只羊和一些南瓜。
9、同案犯章某供述：2014年9月份，其和马群、刘某甲、王国龙在阜阳市伍明镇陈刘村陈刘庄盗窃两辆电瓶三轮车，其中一辆车上有十来个南瓜，还有一只羊。
10、同案犯王国龙供述：其于2013年认识马群，马群让其一起打狗，他有个朋友叫刘某甲，也愿意和他一起去偷东西。具体时间记不清了，其等人偷了一辆电瓶三轮车，还有一只羊，车子有没有其他东西没注意。
11、上诉人刘某甲供述：2014年收玉米季节，其和王国龙和马群、章某等人在利辛县王人镇附近偷了两次，具体地点记不清了，一次是一辆电瓶三轮车，一次是电瓶车、一只羊、十来个南瓜。
（二）2014年10月1日晚至2日凌晨，上诉人刘某甲伙同马群、章某、王国龙先后到阜阳市阜南县曹集镇张郢庄四队王某乙家中，盗窃一辆红色鼎力牌电瓶三轮车；到阜南县苗集镇张古村，盗窃被害人陈某家中一辆红色大驾雅马哈两轮摩托车；在阜南县苗集镇沈桥村张庄路边张传忠家门口，盗窃被害人张某一辆五征牌自卸三轮汽车。经鉴定，被害人王某乙被盗窃红色鼎力牌电瓶三轮车价值3346元；被害人陈某家被盗红色大驾雅马哈两轮摩托车价值2848元，案发后，该车已发还给被害人陈某；被害人张某被盗五征牌自卸三轮汽车价值14760元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、辨认笔录、照片及现场图证明：同案犯章某和王国龙分别辨认出作案现场；分别辨认出参与盗窃“大个”系上诉人刘某甲。
2、利辛县物价局价格认证中心利价证鉴（2015）11号价格鉴定结论书证明：被害人王某乙被盗窃红色鼎力牌电瓶三轮车价值3346元；被害人陈某家被盗红色大驾雅马哈两轮摩托车价值2848元；被害人张某被盗五征牌自卸三轮汽车价值14760元。
3、发还清单证明被害人陈某于2014年12月27日在利辛县公安局刑事侦查大队领回被盗的雅马哈摩托车一辆。
4、利辛县人民法院（2015）利刑初字第00263号刑事判决书证明对上述事实予以确认。
5、被害人王某乙陈述：2014年10月2日其家丢失一辆红色鼎力牌电瓶三轮车。
6、被害人陈某陈述：2014年10月2日凌晨，其发现家里一辆红色大驾雅马哈丢了，型号是JYM125-3，发动机号是09560431。
7、被害人张某陈述：2014年10月2日其停放在张传忠家门口的蓝色五征牌三轮车丢失，该车系其于2014年6月2日在阜南海洋农机销售处购买的，车辆型号为7YP-1450D15，车辆识别代号为L5ZIH2C6E1242419。
8、同案犯证人章某供述：2014年收玉米季节的一天晚上，其同马群、王国龙、刘某甲在阜南县东南方向，先后偷了三个地方，在位于阜阳市阜南县曹集路边巷子里盗得一辆电瓶三轮车，在位于阜阳市阜南县苗集镇张古村陈某旁盗得一辆摩托车，在位于阜阳市阜南县苗集镇沈桥村张庄路边张传忠家门口盗得一辆五征牌三轮车。
9、同案犯王国龙供述：其和刘某甲、马群、章某在2014年国庆节的一天晚上，在阜南县偷过一辆农用三轮自卸汽车、一辆雅马哈摩托车，还有一辆红色电瓶三轮车，其等人到曹集街上，章某和刘某甲在路边等着，其和马群在偷了一辆红色的电瓶三轮车；到了苗集张古庙村，有家门是敞开的，里面停着一辆红色雅马哈摩托车，马群骑着该摩托车往苗集方向，其骑自己的摩托车跟着，刘某甲骑着偷来的电瓶车，章某骑着马群的摩托车，路上其等人见路口停着一辆农用三轮汽车，马群扶着车头，其和刘某甲、章某从后面将三轮车推到路上，将偷来的雅马哈摩托车和电瓶车放到农用三轮汽车上后开车离开。
10、上诉人刘某甲供述：2014年10月初，其和章某等人在阜南县曹集、苗集镇一晚上偷了三次，到曹集时，其和章某在路边看着车子，马群和王国龙一起偷了一辆电瓶三轮车，之后其等人到苗集偷了一辆红色大架摩托车，最后其四人又偷了一辆五征牌机动车。
（三）2013年9月25日夜，上诉人刘某甲伙同马群、章某、王国龙骑摩托车至利辛县巩店镇吴刘庄，盗窃被害人刘某乙一辆双马牌电瓶三轮车、一只母羊、两袋小麦、两袋黄豆，共计价值3018元。案发后，公安机关扣押同案犯王国龙的1808元已发还给被害人刘某乙。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证的下列证据在案证实：
1、辨认笔录证明同案犯章某、王国龙辨认出作案现场位于利辛县巩店镇吴刘庄。
2、利辛县物价局价格认证中心利价证鉴（2015）11号价格鉴定结论书证明被盗的双马牌电瓶三轮车价值1378元。
3、扣押决定书、发还清单证明公安机关扣押王国龙的现金1808元已发还给被害人刘某乙。
4、利辛县人民法院（2015）利刑初字第00263号刑事判决书证明对上述事实予以确认。
5、被害人刘某乙陈述：2013年9月25日夜，其家一辆红色双马牌电瓶三轮车被盗，还丢了一只羊价值900元、两袋子麦价值240元、两袋豆子价值500元。
6、证人吴某证言：2013年刘某乙家被盗了一辆红色的电动三轮车、两袋豆子、两袋麦子、一只羊。
7、同案犯王国龙供述：其于2013年认识马群，马群让其一起打狗，其有个朋友叫刘某甲，也愿意和其一起去偷东西，其和刘某甲去利辛偷过好几次，都是马群带路。记不清具体时间了，都是2013年和2014年，在利辛县巩店镇吴刘庄附近，章某放风，其和刘某甲在近一点地方放风，马群偷了一辆三轮车，还抱个羊，车上又没有其他东西记不清了。
8、同案犯章某供述：大概是2013年10月份，其和马群、王国龙、“大个子”四人在利辛县巩店镇的一个高速枢纽下面的一个庄，马群、王国龙进去偷的，过了几分钟，其听见马群和王国龙发了一个暗号，类似口哨声音，“大个子”就进去了抱出来一只羊和在旁边的涵洞等着，后“大个子”又回去找马群，大概二十分钟左右，他们三人就来涵洞了，偷了一辆红色的电瓶三轮车，车上有几袋粮食。
9、上诉人刘某甲在一审期间庭审时对该起犯罪事实无异议，二审期间翻供。
综上，上诉人刘某甲参与上述盗窃6起，盗窃财物总价值29852元。
本院认为，上诉人刘某甲以非法占有为目的，伙同他人多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。对刘某甲及其辩护人提出刘某甲系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，刘某甲在共同盗窃犯罪过程中，与同案犯之间仅系分工不同，其行为积极主动，不宜认定为从犯，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳；对刘某甲及其辩护人提出刘某甲未参与原判认定的第六起盗窃犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，同案犯王国龙供述其于2013年与马群相识，并介绍刘某甲参与盗窃，刘某甲、马群、章某、王国龙等人在2013年至2014年间形成稳定的盗窃团伙，多次在利辛县周边地区实施盗窃，同案犯章某供述该起盗窃亦有四人参与，且刘某甲在一审庭审期间对该起犯罪事实曾予以供认，证据之间相互吻合，结合该团伙成员作案的时间、地点及作案方式，足以认定，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳；对刘某甲提出应对其适用缓刑的上诉理由，经查，上诉人多次实施盗窃，且系流窜作案，不符合缓刑的适用条件，故对该上诉理由不予采纳，对辩护人的辩护意见亦不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 唐 峰
审判员 杨国明
审判员 何宏民
二〇一六年三月十四日
书记员 邵伟奇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。